陕西省周至县人民法院民 事 判 决 书（2015）陕0124民初00001号原告周至县大地矿业有限责任公司。法定代表人萧某某，该公司经理。委托代理人王云军，陕西惠智律师事务所律师。被告兰州崇益商贸有限公司。法定代表人曹某，该公司执行董事。委托代理人洪柿田，甘肃端方律师事务所律师。地址：甘肃省天水市秦州区自由路宝泰写字楼***室。委托代理人崔文奎，甘肃端方律师事务所律师，住址同上。第三人萧某某，男，汉族。委托代理人，王云军，陕西惠智律师事务所律师。原告周至县大地矿业有限责任公司(以下简称大地公司)诉被告兰州崇益商贸有限公司（以下简称崇益公司）、第三人萧某某合资合作经营纠纷一案。本院受理后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告大的公司的法定代表人萧某某及委托代理人王云军、被告崇益公司法定代表人曹某的委托代人洪柿田、第三人萧某某及委托代理人王云军都到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告大地公司诉称，原告公司成立于2008年1月24日，是由萧某某出资50万元设立的自然人独资公司，为稳固扩大生产最终建成深加工项目，延长产业链，增大利税空间，原告吸收被告入股，变原告的一人独资公司为二人入股股份公司，合作经营。为此2010年8月8日，原告及萧某某与被告签订《合资合作经营合同》。合同约定原告由一人独资公司变更为二人出资入股的形式，变更出资形式后的“周至县大地矿业有限责任公司”名称不变，注册资金由原50万元增资为666万元，其中被告出资资金366万元人民币，出资方式为现金出资；原告股东萧某某出资资金为300万元，出资方式为现存折价及已出资前期投入，并且出资额已实际存在，视为出资到位。合同生效后，被告违背合同诚信实用的原则，仅出资购买了装载机，破碎机等设备折合人民币69万元，剩余款项至今未到帐，未全面履行合法有效的合同，给原告造成了巨大损失，为保护其合法权益故诉至人民法院要求判令：1、解除2010年8月8日签订的《合资合作经营合同》。2、被告赔偿原告矿石款150万元及实际支付之日止的利息损失（截止2015年6月20日利息损失为270625元）。3、被告将其代收原告收取的货款281000元返还给原告。4、被告赔偿原告取得矿权、办理证明、开拓市场树立品牌形象等的无形资产的损失100万元。5、被告返还移交清单上所有证照、印章等材料，并赔偿其拒不返还给原告造成的损失60万元。6、被告支付使用原告的8名职工工资95900元。7、被告赔偿其卷款撤离后原告安排人员看护料场及矿山的看护费489600元。8、被告赔偿矿山周边作工办事人员欠款278100元。以上共计：4515225元。被告辩称，原被告于2010年8月8日签订的合资合作经营合同，通过增资扩股将原告“一人有限责任公司变更为普通有限责任公司”，将今存在一人有限责任公司的股东而承担无限连带责任，而新加入的股东则按有限责任公司承担有限责任，违反法理；第三人萧某某滥用股东权利，本案《合资合作经营合同》第二条第三项所列举的A.B.C.Ｄ四项财产，均属原告法人财产，而并非第三人的个人财产。第三人萧某某出资为零，而其出资非法无效，在上述Ａ.Ｂ.Ｃ三项出资均属原告法人的财产，而并非第三人的个人财产。未经核实验资评估作价，出资程序违法，折价无效；根据国务院《探矿权采矿权转让经营办法》第十五条的规定：“以承包方式擅自将采矿权转让给他人进行采矿的，由县级人民政府负责地质矿产管理工作的部门按照国家地质矿产部门规定的权限，责令改正，没收违法所得，处１０万元以下罚款，情节严重的，由原发证机关吊销采矿许可证。”原告与周至县永红林场订立的《承包合同》已违反了行政法规的强制性规定，而且没有《安全生产许可证》、《爆破作业单位许可证》、《民用爆破购买物品许可证》、《民用爆破物品运输许可证》等采矿的必备证照。基于以上的事实和理由，法律依据，原、被告所签订的《合资合作经营合同》无效。原告在合同履行期间未按《合资合同经营合同》的约定制作移交清单，向被告移交矿石，原告及第三人虚构矿石数量，并非矿石30000吨，而实际矿石数量仅有9024.72吨（含双方合作前原告向兰州蓝星公司销售的5车302.44吨矿石）。原告未将其账户交付被告管理使用，企业资格负责人由原告指定的会计惠锋担任，企业的活动均由其监管。经协商，矿石销售采取先由原告出售给被告，再由被告出售给客户兰州蓝星硅材料有限公司等方式进行，原告对此未提出异议。被告已如约履行合同，出资743802元，完全符合《合资合作经营合同》第二条第三项约定，被告的出资额可根据合资经营后经营工作进度分期到位，以不影响营业为准。由于原告对涉案采矿权属于周至县永红林场，没有国家规定的采矿必备证照，原告与案外人徐庆山的合同纠纷，使矿石采运受阻，企业生产经营只能局限于实际存在的9000吨矿石进行加工，销售，因此被告743802元出资完全符合经营的需要。再者由于第三人没有履行出资义务，被告有权行使先履行抗辩权，停止对原告的出资。由于《合资合作经营合同》的无法履行，2011年2月8日原告向被告发出《关于暂终止合同的执行函》提出终止合同，当月20日，被告向原告回函同意终止合同，该合同已于2011年2月20日经双方协商解除而终止。从2011年2月20日起算已过诉讼时效。综上，驳回原告的诉讼请求。第三人萧某某辩称，其不应该作为第三人参加诉讼，没有必要进行答辩。实际《合资合作经营合同》属大地公司与崇益公司之间的合资合作经营纠纷。经审理查明：原告大地公司系第三人萧某某于2008年1月24日申请设立，并在周至县工商部门核准登记。该公司注册资本为50万元，企业类型为有限责任公司（自然人独资），法定代表人为萧某某。同年10月19日，原告与案外人周至县永红林场签订《承包合同》，根据该合同原告承包了周至县永红林场所有的石英矿用于生产经营。承包期限从2009年1月1日起到2021年12月31日。合同签订后，周至县国营永红林场向原告移交了矿山、加工厂用具以及永红林场矿山开发公司营业执照、机构代码证、永红林场石英矿营业执照、税务登记证、机构代码证、采矿证、石英矿环境影响报告等原件、永红林场石英矿林地审核书复印件。2010年8月8日，原告大地矿业公司（乙方）与被告崇益公司（甲方）就合资、合作经营原告所拥有的矿山签订了《合资合作经营合同》。约定变更出资形式后的“周至县大地矿业有限责任公司”名称不变，出资形式由一人独资变更为二人出资入股形式，注册资金由原50万元变更为666万元，法定代表人由萧某某变更为曹某，公司住址变更为“周至县广济镇永红林场石英矿场”，变更后由新任法定代表人依公司相关规定成立股东会，制定企业相关章程、制度、规定并办理成立后的合资企业的工商登记。合同在股本认定出资数额、出资方式、股权比例中约定，甲方出资资金为366万元人民币，甲方投资的资金由合资经营后的公司按经营需要使用。乙方出资资金为300万元人民币，出资内容分项为：A、采场建设、架电、修路50万元。B、采场现存毛料矿10000T，计价30万元。C、现料场待加工矿20000T，计价120万元。D、取得矿权、办理相关证照无形资产等作价100万元。以上出资比例甲方占投资总额的55%，乙方占投资总额的45%，甲方出资额可根据合资后经营工作进度分期到位，以不影响正常经营为准，乙方出资额已实际存在的（存货及已作工作量）视为出资已到位。甲方出资方式：现金，乙方出资方式：现存货折价及已前期投入。股权比例：甲方占55%股权，乙方享有45%股权，双方以股权比例分别承担相应法定责任，享有法定权利。双方在《合资合作经营合同》的终止条款中约定，在双方合作过程中，出现下列任何一种情形，本合同即终止。（一）、资源枯竭；（二）、商定的合资合作期满；（三）、甲、乙双方协商终止；（四）、合资合作经营目标已完成或者无法完成；（五）、在法规、政策有特殊规定的情况下。六、需明确的问题的第（七）项约定：本协议生效后十个工作日内，乙方向甲方移交工作，清交现场实物并相关文书表格，并制作清交文件，互相签字认可。至此，“周至大地矿业有限公司”全面工作由甲方负责。合同还对其他事项进行了约定。合同于当日双方签字后生效。同年8月24日，原告持矿山开采证、料场财产和原被告共同制作的《周至县大地矿业有限责任公司文书、证照清单》载明的15份相关手续（详见附后移交清单）：承包合同、租用协议、大地矿业公司营业执照、税务登记证、机构代码证的原件以及永红林场矿山开发公司营业执照、机构代码证、永红林场石英矿营业执照、税务登记证、机构代码证、采矿证、石英矿环境影响报告等复印件、永红林场石英矿林地审核书复印件及原告公章，以及《周至县大地矿业有限责任公司（周至县永红林场石英矿）移交财产清单》、《周至县永红林场矿产开发公司财产移交清单》移交给被告。从2010年8月26日起至2011年1月，被告以自己的名义将原告移交给被告的价值150万元的毛料矿石、代加工矿石3万吨，加工后通过汽运以及火车运输销往甘肃、新疆。所得货款全部划入被告账户。其中含原周至县大地矿业公司在与被告合资合作前销往兰州蓝星硅材料有限公司5车302.44吨矿石，矿产品价值8.1万元。在此期间，被告共出资743802元：其中含在永红林场石英矿场放置的一台LW50**装载车，原价值306000元；PE5004750破碎机原价值133000元，2PJS1540振动筛原价值37000元，1000皮带运输机25米原价值29500元；陕A912**矿料运输车辆，为报废车辆，售价20000元；工器具、生活用水工程、办公系统资产等。2011年2月8日，原告因被告出资不到位，双方遂起纠纷。被告在未通知原告并未办理财产交接的情况下撤离矿场。原告见状后于2011年2月8日，第三人萧某某以被告“无履约能力，资金满足不了合作需求”为由并以原告法定代表人的身份向被告发出《关于暂终止“合资合作经营合同”执行的函》。当月20日被告法定代表人曹某复函同意暂时终止原被告签订的《合资合作经营合同》的执行。被告于2011年2月25日作出《周至县大地矿业有限责任公司财务结算报告》认为原告所投入合作经营范围内矿石实际上为9094.91吨，扣除各种成本实际利润为463758.12元，并致函原告，该清算报告注明此次的清算范围只限于崇益公司管理周至大地公司期间的生产经营状况。清查范围不涉及原大地矿业的原有资产、债权债务等，只清算合作期间形成的资产、债权债务，以及合作期间的生产经营业绩。原告于2011年2月27日作出《关于兰州崇义公司出具的合作经营周至县大地矿业有限责任公司期间财务结算报告存在部分问题的说明》，其账务记录的石料吨数为15201.41吨、料场剩余石料估算为1000吨，确认加工的石料为14201吨，生产利润为341956元。原被告双方均未对《合资合作经营合同》，原告已投资部分150万元的矿石、被告投资743802元的设备做怎样的处理均未提及。2014年经周至县政府通知，取缔该矿山。本案在审理过程中，原告撤回第六、第七、第八项诉讼请求：被告支付使用原告的8名职工工资95900元；被告赔偿其卷款撤离后原告安排人员看护料场及矿山的看护费489600元；被告赔偿矿山周边作工办事人员欠款278100元，共计863600元，本院当庭作出依法予以准许的口头裁定。原告不要求本院对2010年8月24日原被告双方签字移交的《周至县大地矿业有限责任公司（周至县永红林场石英矿）移交财产清单》和《周至县永红林场矿产开发公司财产移交清单》上载明的物品进行处理，属于原告对自己的主张进行处分，本院应予准许。根据案情需要，本院进行现场勘查，被告出资的LW500K装载机、网状筛一个（带马达）、箱式网状筛一个（其为生产经营安装破碎机时的基础，深槽、电线等设施是一次性使用实施，无再利用价值）在该厂存放。PE5004750破碎机、矿料运输车辆已不存在。料厂内的办公设施、围绕破碎机等辅助设施均不复存在。原告只缴纳了的诉讼费涉及标的额为2916188元，有涉及标的额735437元的诉讼费没有按时缴付，本院按照诉讼请求的顺序，未交诉讼费的部分不予处理。另查明，原告周至县大地矿业有限责任公司(以下简称大地公司)诉被告兰州崇益商贸有限公司（以下简称崇益公司）、第三人萧某某合资合作经营纠纷一案。原告大地公司于2012年9月6日以公司增资纠纷为案由将被告崇益公司诉至本院，本院作出（2012）周民初字第01425号民事判决书判决，一、被告崇益公司于本判决生效后二十日内向原告大地公司缴纳现金出资款2916198元；二、驳回原告其余请求。被告崇益公司不服上诉于西安市中级人民法院，西安市中级人民法院于2013年6月6日作出（2013）西民四终字第00182号民事裁定书，以基本事实不清，撤销本院（2012）周民初字第01425号民事判决，发回重审。本院将此案以（2013）周民重字第00006号于2014年11月13日进行重审，作出（2013）周民重字第00006号民事裁定书，裁定驳回原告大地公司的起诉。被告崇益公司不服上诉于西安市中级人民法院。西安市中级人民法院于2015年10月30日作出（2014）西中民四终字第00479号民事裁定书，撤销本院作出的（2013）周民重字第00006号民事裁定书，指令本院对此案进行审理。原告大地公司以合资合作经营纠纷一案、要求解除原被告之间的《合资合作经营合同》。以上案件事实有合资合作经营合同、文书证书移交清单、财产移交单、矿石验收单、运输合同、货物出库单、铁路货运存根、承包合同、供货协议、催收货款通知、租赁协议、关于暂终止“合资合作经营合同”执行的函、被告复函、结算清单、会计凭证、照片、矿石出库单、现场勘验笔录及庭审笔录在卷佐证。本院认为，原告与案外人周至县永红林场签订的《承包合同》并根据该合同原告取得了周至县永红林场所有的石英矿用于生产经营，经营期限为2009年1月1日起到2021年12月31日，原告将其永红林场的采矿权等12项行政许可（大地公司印鉴一枚）作为无形资产投资与被告签订的《合资合作经营合同》。该合同违反国务院颁布的《探矿权采矿权转让管理办法》，按照《合同法》第五十二条第一款第5项“违反法律、行政法规的强制性规定”。原被告签订的《合资合作经营合同》无效，应予解除。且于2011年2月8日，大地公司法定代表人萧某某以崇益有限公司“无履约能力，资金满足不了合作需求”为由，向崇益公司发出《关于暂终止“合资合作经营”合同执行的函》，当月20日崇益公司复函同意暂时终止《合资合作经营合同》。内容：“从即日起停止周至县大地矿业有限公司的一切生产经营活动，停止一切财务支付，对合作期间的账务清算，清算结果报双方股东审查。”原被告都有终止合同的意思表示。在合同无效的情况下，对合资期间的财产依照《合同法》第五十六条“、57、58条之规定进行处理。被告依照《合资合作经营合同》载明，接收原告A、B、C、D四项财产作价300万元，原告方出资额已存在（存货和已做工作量）视为出资已到位。且在原被告在履约过程中，在被告按约定负责办理新的大地公司各种证照之前，被告以自己的名义加工并销售该矿石，且已获得利润，该行为足以证明被告认可原告对A、B、C、D四项财产共计300万元作为投资资产进行生产运营。本案现做如下处理：（1）、对价值150万元的30000吨矿石被告已经其销售，现应当返还原告；（2）、作为采场建设、架电、修路的设施已投入使用，共价值50万元，仍维持现状。原告亦未在本院提出该项请求，本院不作处理。（3）、作为对价的无形资产100万元，在庭审中被告称除采矿证不在被告处外，其余证照均在被告处保存。采矿证的有效期为2012年4月28日至2013年4月28日。考虑到周至县政府于2014年关闭该矿山的实际情况，被告应将14份证照和印章返还原告。如果丢失，应按照双方约定的最高上限不超过100万元予以赔偿。（4）、原告在联营前独资经营永红林场石英矿场时已销售兰州蓝星硅材料有限公司的5车302.44吨矿石，矿产品价值8.1万元，该款项应由被告返还给原告。唯原告要求被告支付新疆加州硅业有限公司，价值20万元的矿石款，因此供需合同属于原被告双方合营期间的业务往来，本院不予支持。（5）、因《合资合作经营合同》无效，故原告要求150万元矿石利息，拒不返还证照损失60万元的诉讼请求，本院予以驳回。（6）、被告当庭坚持原告交付的只有9000余吨矿石，利润为463758.12元并致函原告，制作《周至县大地矿业有限责任公司财务清算报告》。原告致函给被告《关于兰州崇益公司出具的合作经营周至县大地矿业有限公司期间财务清算报告存在部分问题的说明》。因原告只是对“存在部分”作一个说明，不能作为一个完整的清算报告，不能证明原告交付被告的矿石只有9000吨，故被告提出只有9000余吨矿石的意见本院不予采信。（7）、对于被告投资价值达74万余元部分，通过本院经过现场勘查，永红林场石英矿场仅有一台LW50**装载车、网状筛一个（带马达）、箱式网状筛一个；其余物品均不存在，因被告在离开永红石英矿场时并未给原告办理移交手续，且被告无法证明何人将破碎机系统设备据为己有，其后果应由被告自己承担；工器具、生活用水工程、办公系统资产属于易耗品，无返还价值，不予处理。原告就合资合作经营合同纠纷于2012年起诉至今，经周至县人民法院、西安市中级人民法院判决、裁定，故原告的主张未超过诉讼时效。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第五项、第五十八条、《国务院》第三条、第十五条之规定，经合议庭研究，评议意见如下：一、原告周至县大地矿业有限责任公司与被告兰州崇益商贸有限公司签订的《合资合作经营合同》无效。二、被告兰州崇益商贸有限公司于判决生效后十五日内返还原告周至县大地矿业有限责任公司矿石折价款150万元；三、被告兰州崇益商贸有限公司于判决生效后十五日内返还原告周至县大地矿业有限责任公司在原被告双方合作前原周至县大地矿业有限责任公司销售给兰州蓝星硅材料有限公司的销售款8.1万元；四、被告兰州崇益商贸有限公司于判决生效后十五日内返还原告周至县大地矿业有限责任公司于2010年8月24日交付给被告的文书、证照（详见附表）。五、被告兰州崇益商贸有限公司于判决生效后十五日内自行取回其投资的LW500K装载机一部、网状振动筛一件、箱式网筛一件。六、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费30560元（原告已预交），由原告负担12224元，被告负担18336元，并于判决履行时向原告一并支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安市中级人民法院。审 判 长 :张宏刚代理审判员 :闫雪娇人民陪审员 :刘国栋二〇一六年十二月二日书 记 员 :黄钰玉