云南省弥勒市人民法院民 事 判 决 书(2016)云2504民初2764号原告：王家发，男，生于1963年12月25日，傣族，居民，住弥勒市。委托代理人杨忠友，弥勒市竹园镇法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权。被告：陈家云，男，生于1963年12月22日，傣族，农民，住弥勒市，现住弥勒市。被告：海永琼，女，生于1964年5月29日，傣族，农民，住弥勒市，现住弥勒市。原告王家发与被告陈家云、海永琼民间借贷纠纷一案，本院于2016年10月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王家发及其委托代理人杨忠友，被告陈家云到庭参加诉讼。被告海永琼经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王家发向本院提出诉讼请求：1.判令二被告偿还原告借款本金160000元及至还清本息之日止的利息（按照月利息1%的利率计算，自借款之日至2016年10月7日止利息为211800元）。2.判决二被告以其位于竹园镇矣果村民委员会上岔河村民小组砖混结构瓦房面房屋及附属设施进行拍卖优先实现原告上述债权抵押权。3.本案诉讼费由被告方承担。事实及理由：二被告系夫妻，我与被告陈家云系表兄弟关系。2005年4月8日，二被告因经营弥勒县东正铁合金厂需要资金周转，向我借款100000元，并约定月利率为10%，被告承诺等资金周转过来就归还借款本金并支付利息。在上述借款尚未清偿的情况下，二被告以其欠他人矿石款急需资金周转为由，再次向我借款60000元，借款条件同上。借款时，我与被告之间均未就上述两笔借款签订过借款合同，只是由被告海永琼出具了借款收据交由我收执。由于二被告不讲信誉，至今未归还上述两笔借款。在我的再三催讨下，我与被告陈家云于2014年1月5日就上述借款签订了借款协议书，被告陈家云承诺于2014年12月31日前一次性偿还我全部本金及利息。还款期限到来后，二被告还是没有偿还我借款。由于我与二被告系亲戚关系，我又给了二被告一段时间的履行期限，2016年1月5日，我与被告陈家云再次签订了一份分期偿还借款的协议书，协议书约定：由二被告方于2016年4月30日前先还款60000元，于2017年4月20日前归还100000元。但是，被告至今没有偿还过原告本金及利息。被告的行为已经构成违约，我只有诉诸法院，请求支持我的诉讼请求。陈家云辩称，我与被告海永琼原系夫妻，我们于2008年9月9日办理了离婚登记手续。原告在起诉状中所述的借款金额、借款用途是对的。我向原告所借的款项是用于经营弥勒县东正铁合金厂资金周转，弥勒县东正铁合金厂是我承包的，属于个人独资企业，营业执照上经营者登记的是我的名字，当时被告海永琼只是弥勒县东正铁合金厂的出纳，这两笔借款跟海永琼没有关系，我会尽量承担偿还责任。2009年11月承包期限届满后我就将厂归还给弥勒县竹园镇农村信用合作社，之后就没有再承包该厂了。海永琼未作答辩。本案原、被告围绕其诉讼请求和答辩意见分别提交了证据，本院依职权调取了内资企业登记基本情况表、个人独资企业设立登记申请档案材料（21页）各1份，庭审时组织双方进行了质证。原告提交的收据2份，2014年1月5日借款协议1份，2016年1月5日协议书1份，弥勒市2016年度第二批公共租赁住房拟分房家庭公告1份，被告均无异议，本院予以采信。被告陈家云提交的离婚证1份，离婚协议1份，能证实二被告于2008年9月9日登记离婚的事实及离婚协议的内容，采信该证据能证实的事实。本院依职权调取的证据，原告及被告陈家云均无异议，能证实被告陈家云于2003年12月25日出资设立弥勒县东正铁合金厂，及该厂的营业执照在2012年12月13日被吊销的事实，予以采信。本院经审理认定事实如下：二被告原系夫妻，双方于2008年9月9日办理了离婚登记手续。原告与被告陈家云系表兄弟关系。2003年12月25日，被告陈家云出资设立弥勒县东正铁合金厂，该厂的性质为个人独资企业，被告海永琼在该厂担任出纳。2005年4月8日，被告陈家云因经营弥勒县东正铁合金厂需要资金周转，向原告借款100000元；2006年7月8日被告以其欠他人矿石款急需资金周转为由，再次向原告借款60000元。两笔借款，双方均未签订借款合同，只是由原告将借款交付给被告海永琼，由被告海永琼出具收据交原告收执，其中第一笔借款100000元的收据加盖了弥勒县东正铁合金厂的财务专用章，两笔借款均约定按月利率10‰计算利息。借款后二被告一直未归还原告借款。在原告的催讨下，原告与被告陈家云于2014年1月5日签订了借款协议书，约定的还款期限届满后，被告陈家云未偿还原告借款本金及支付利息。原告与被告陈家云又于2016年1月5日签订了协议书，还款期限再次届满时，二被告仍然没有偿还原告借款本金也没有支付利息。2009年11月，弥勒县东正铁合金厂承包期限届满后，被告陈家云将该厂的厂房、设备全部移交给出租人，该厂的营业执照在2012年12月13日被吊销。本院认为，被告陈家云系弥勒县东正铁合金厂的经营者，因企业生产经营所需向原告借款，借款的收款人为时任弥勒县东正铁合金厂出纳的被告海永琼，并由被告海永琼出具了收据交原告收执，其中第一笔借款100000元的收据加盖了弥勒县东正铁合金厂的财务专用章，本案借款人应认定为弥勒县东正铁合金厂。《中华人民共和国个人独资企业法》第二十八条规定：“个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。”第三十一条规定：“个人独资企业资产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。”本案中，弥勒县东正铁合金厂系被告陈家云出资设立的个人独资企业，因该企业在2008年8月已经停止经营，企业的资产已经不存在，且企业的营业执照在2012年已被吊销，企业的民事主体资格已经丧失，对该企业在经营期间产生的债务，应由出资人即被告陈家云承担。因借款发生于二被告夫妻关系存续期间，且借款时被告海永琼任弥勒县东正铁合金厂的出纳，借款有二被告的共同合意，同时借款用于二被告共同经营的弥勒县东正铁合金厂，该债务应认定为二被告夫妻共同债务，应由二被告共同承担。原告主张由二被告偿还借款本金160000元，有事实及法律依据且被告陈家云无异议，予以支持；主张由二被告支付自借款之日起至2016年10月17日起诉之日止的利息，符合双方当事人的约定及法律规定，故本院依法支持由二被告支付原告自借款之日起至2016年10月17日起诉之日止的利息211800元（100000元×10‰×138个月+60000×10‰×123个月）。主张由二被告支付2016年10月18日至借款本息还清之日止的利息的诉讼请求，与《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定相重复，故本院依法支持由二被告按月利率10‰计算支付原告自2016年10月18日至借款本息还清之日止的利息。原告主张由二被告以其位于竹园镇矣果村民委员会上岔河村民小组砖混结构瓦房面房屋及附属设施进行拍卖优先实现原告债权抵押权，因二被告在2008年9月9日登记离婚时已约定位于弥勒××竹园镇上岔河村民小组的住房归被告海永琼所有，原告与被告陈家云20**年1月5日签订借款协议书及2016年1月5日签订协议书，均在二被告签订离婚协议之后，且两份协议上均无被告海永琼签字捺印确认，被告陈家云没有抵押人的主体资格，其擅自用他人财产进行抵押，抵押合同不成立，原告主张实现抵押权的诉讼请求，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国个人独资企业法》第二十八条、第三十一条，《中华人民共和国婚姻法》第四十一条之规定，判决如下：一、由被告陈家云、海永琼于判决生效之日起三日内一次性偿还原告王家发借款本金160000元，并支付利息211800元，合计371800元。二、由被告陈家云、海永琼支付原告王家发自2016年10月18日至判决确定的履行期限届满之日止的利息（按月利率10‰计算）。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费4478元，减半收取计2239元，由被告陈家云、海永琼承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。审判员  李丽娜二〇一六年十二月三十日书记员  李海兰