黑龙江省讷河市人民法院民 事 判 决 书（2016）黑0281民初3133号原告：讷河市达客砖厂，住所地黑龙江省讷河市孔国乡庆安村。经营者：由洪军，男，1972年5月2日出生，汉族，住黑龙江省讷河市。委托代理人单既才，黑龙江宝勤律师事务所律师。被告：房贵友，男，1965年5月29日出生，汉族，无职业，住黑龙江省讷河市。被告：朱德飞，男，1980年4月1日出生，汉族，无职业，住黑龙江省讷河市。二被告共同委托诉讼代理人：常顺，内蒙古达瓦律师事务所律师。被告齐齐哈尔市宏盛建筑工程有限公司，住所地黑龙江省齐齐哈尔市建华区西二道街14号，统一社会信用代码91230200128509172R。法定代表人：赵永志，该公司经理。原告讷河市达客砖厂与被告房贵友、朱德飞、齐齐哈尔市宏盛建筑工程有限公司买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告经营者由洪军及其委托诉讼代理人单既才、被告房贵友及二被告共同委托诉讼代理人常须到庭参加了诉讼。被告齐齐哈尔市宏盛建筑工程有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.要求被告房贵友、朱德飞给付原告砖款388538.00元；2.要求被告房贵友、朱德飞支付违约金116,561.00元；3.要求被告齐齐哈尔市宏盛建筑工程有限公司对被告房贵友、朱德飞所欠原告砖款和违约金承担连带清偿责任；4.要求被告承担诉讼费用。事实与理由：2016年被告齐齐哈尔市宏盛建筑工程有限公司从讷河市环宇房屋开发有限责任公司处承建了讷河市全胜兴业名苑小区三期工程，之后被告齐齐哈尔市宏盛建筑工程有限公司将该工程违法侵蚀给不具有施工资质的被告房贵友、朱德飞。2016年4月20日，被告房贵友、朱德飞以房贵友的名义与原告签订了《销售合同》，合同约定，原告为二被告提供实心砖和八孔砖，分别为每块0.41元和0.72元，送砖量每达50,000.00元结算砖款，被告房贵友、朱德飞支付30%砖款，剩余砖款够开楼款时就可以开楼，如不按时结算砖款，按发生货款的30%支付违约金。合同订立后，原告按约定向被告供砖，共计核款388,538.00元。在合同履行期间，原告多次找被告要求结算现金及约定的顶抵砖款的房屋，但二被告不与原告结算。2016年8月30日，被告房贵友、朱德飞在无法推托的情形下，才给原告出具了一份欠据，欠据上写明欠原告砖款总数为388,538.00元，其中现金为120,000.00元，余款用楼款支付。但至今，二被告既不给付原告现金，又不给付原告楼房，被告已构成违约，应当向原告支付违约金，同时原告有权利要求被告以现金的形式支付砖款，而不再以合同约定的以房抵砖款。被告齐齐哈尔市宏盛建筑工程有限公司应对违法分包的后果承担连带清偿责任。被告房贵友、朱德飞辩称：一、同意诉求第一项，但是给付现金是120,000.00元，其余是用楼房折抵，二、请求法院驳回原告第二、三、四1、原被告在2016年8月30日对双方在2016年4月20日签订的合同进行了实质性变更，对纠纷已经达成了新的协议，双方的权利义务已经确定，给付方式为现金砖款120,000.00元整，余款用楼房折抵，原被告双方应该按此协议履行，所以被告不存在违约行为，原告要求支付违约金没有依据，2、原告要求第三被告承担连带清偿责任没有法律依据，本案是买卖合同纠纷，根据合同相对性的原则，第三被告不是合同的当事人，本案也不是建筑施工合同，建筑单位没有给付砖款的义务，所以请求驳回原告此项请求，3、原告也有违约行为，原告迟延送转导致被告被建筑商罚款50,000.00元请求原告予以赔偿，4、原告与被告约定的违约金30%过高，根据合同法114条规定，请求法庭不予支持。被告齐齐哈尔市宏盛建筑工程有限公司未作答辩。原告为支持其诉讼主张，向本院提供如下证据：证据一、原告的营业执照复印件（与原件核对无异议），证实原告是生产水泥砖的个体户，具有生产、免烧砖的资质。证据二、销售合同一份，证实原告卖给被告水泥实心砖为每块0.41元，水泥八孔砖为每块0.72元，销售到达5万元，双方进行结算，被告需给付该50,000.00元的30%的现金，同时证明被告收到原告的水泥砖后不能按时结算货款，按发生货款总额的30%支付违约金的事实。证据三、出示欠据一份，证明1、被告欠原告的红砖款的数额为388,538.00元2、该欠据是被告对原告卖给的水泥砖进行结算的依据，不是双方的协议，只是被告一方，单方做出的承诺，双方的履行方式合同违约责任，仍需双方的销售合同来确定。3证明该欠据上没有原告的意思表示及签字，是被告的单方行为，原告要求被告给其出示欠据的目的是确定水泥砖的数额及价款。证据四、被告齐齐哈尔市宏盛建筑工程有限公司的企业信用信息查询单，证明齐齐哈尔市宏盛建筑工程有限公司是登记注册的建筑施工企业该企业现在是存续状态。被告房贵友、朱德飞为支持其辩解主张向本庭提供了罚款收据两份，证实原告迟延送砖，导致被告被罚款，原告应承担相应的违约责任。被告齐齐哈尔市宏盛建筑工程有限公司未提供证据。开庭审理中，原、被告分别对对方的证据发表如下质证意见：对原告提供的证据一，被告房贵友、朱德飞无异议，本院对该证据的效力予以确认。对原告提供的证据二，被告房贵友、朱德飞质证意见为：对合同的真实性无异议，对砖的价格没有异议，但被告认为原被告已经在2016年8月30日对此合同进行了变更，对此纠纷应按变更后的合同执行。对原告提供的证据三，被告质证意见为：对证据的真实性无异议，但对证明的问题有异议。1、被告认为这份欠据是在2016年4月20日双方签订的销售合同之后，是对原合同进行了变更，被告出具欠据原告接受，并作为诉讼证据使用，符合合同法邀约承诺的规定，是对原合同的变更，双方应按此确定双方的权利义务，对本案的纠纷按此进行。对原告对原告提供的证据四，被告无异议。对被告提供的证据，原告质证意见为：1、该收据不具有真实性，因为罚款如果真实存在，其存根应该在接收罚款一方，不应该在被告手里，且该收据上没有任何单位的签章及其签名，罚款处罚只是行政机关的权利，其他单位和个人无权实施，该收据不具有合法性，3、双方的销售合同中没有约定原告提供给被告水泥砖的具体时间，及该期间的具体数额，原告只是按照提供水泥砖的数量与被告结算砖款，并没有被告不得选购他人水泥砖的禁止性规定，被告所谓的罚款与原告无关，与本案不具有关联性。4、被告明确表示就此不提起反诉，也证明了该证据与原告无关的事实。根据原、被告在庭审中对对方提供证据发表的质证意见，本院对原、被告在庭审中提供的证据认证如下：对原告提供的证据一、四，被告无异议，本院对该组证据的效力予以确认。对原告提供的证据二、三，被告对真实性无异议，本院对该组证据的的真实性予以确认；对被告提供的证据，因被告并未要求原告承担相应赔偿责任，故该证据与本案无关，本院对关联性不予确认。经审理查明:2016年4月20日，被告房贵友与原告讷河市达客砖厂签订《销售合同》，合同约定，讷河市全胜兴业名苑小区三期工程全部标砖都由原告方独自提供，标准水泥实心砖和八孔砖，分别为每块0.41元和0.72元，先由被告房贵友按销售金额的30%支付砖款，送砖量每达50,000.00元结算，剩余砖款够开楼款时就可以开楼，楼房价格按售楼处市场价格结算，如不按时结算砖款，由被告房贵友按发生货款总额的30%支付违约金。合同订立后，原告按约定向被告供砖，核款共计388,538.00元。经原告索要，被告未偿还货款。被告房贵友、朱德飞于2016年8月30日共同向原告出具欠据一份，约定欠砖款总计388,538.00元，付款方式为应付现金120,000.00元，余款用楼款支付。被告房贵友、朱德飞至今未向原告给付货款，亦未向原告交付抵顶货款的房屋。本院认为：被告房贵友与原告与原告讷河市达客砖厂签订的《销售合同》，意思表示真实，内容不违反法律规定，合法有效，原告已按合同约定向被告供应水泥砖，被告房贵友、朱德飞共同与原告对砖款进行了结算，双方的债权债务关系成立，原、被告虽约定付款方式为付现金120,000.00元，余款用楼款支付，因双方约定不明且对抵债房屋至今未达成一致，致使原约定无法履行，现原告要求被告房贵友、朱德飞偿还全部货款，符合法律规定，本院应予支持。被告房贵友、朱德飞未按约定支付货款，已构成违约。双方签订的销售合同中约定如不能按时结算货款，按发生货款总额的30%支付违约金，虽双方结算的欠据中未涉及逾期付款违约责任，原销售合同中约定的违约条款对双方仍具有法律效力，被告在庭审中主张约定的违约金过高，本院应予以调整，因原告的实际损失应为货款的利息损失，故本院认为违约金调整为按中国人民银行同期贷款基准利率上浮30%为宜。原告主张被告齐齐哈尔市宏盛建筑工程有限公司将工程违法分包给被告房贵友、朱德飞，因其未提供证据证实，故原告要求被告齐齐哈尔市宏盛建筑工程有限公司承担连带清偿责任，无事实依据，本院不予支持。被告齐齐哈尔市宏盛建筑工程有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响案件的审理。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告房贵友、朱德飞于本判决生效后10日内给付原告讷河市达客砖厂货款388,538.00元，并以388,538.00元为基数，自2016年8月30日起至欠款付清之日止，按照中国人民银行同期贷款基准利率的1.3倍向原告支付违约金；二、驳回原告讷河市达客砖厂对被告齐齐哈尔市宏盛建筑工程有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条第一款之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8,851.00元，减半收取4,425.50元，原告负担861.50元，被告房贵友、朱德飞负担3,564.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。审判员  许冬梅二〇一六年十二月二日书记员  张 月