江苏省镇江市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏11民终2423号上诉人（原审原告）：张文明。委托诉讼代理人：张华芳，江苏甘露律师事务所律师。上诉人（原审被告）：丹阳恒兴建材机械有限公司。住所地丹阳市吕城镇西墅村。法定代表人：张庆旁，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵俊杰，该公司员工。委托诉讼代理人：丁丹，江苏汇瑞律师事务所律师。上诉人张文明、上诉人丹阳恒兴建材机械有限公司（以下简称恒兴公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服丹阳市人民法院（2015）丹吕民初字第337号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年9月13日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张文明上诉请求：撤销一审判决，依法改判；诉讼费用由恒兴公司承担。事实和理由如下：一、上诉人在恒兴公司受伤，一审认定一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、交通费、住院伙食补贴、交通费等由工伤保险基金补贴，侵害了劳动者的合法权益，增加了上诉人的维权难度。二、上诉人提交了就诊医院十二个月的建休证明，停工留薪应当支持十二个月，但一审法院只支持六个月，没有事实和法律依据。一审法院只支持了住院期间的护理费，未支持出院后的护理费，明显不合理。三、诉讼双方签订的是空白合同，不具备劳动合同成立生效的要件，恒兴公司应当赔付未签订合同的双倍工资。上诉人恒兴公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；诉讼费用由张文明承担。事实和理由如下：一、事故发生时的出诊治疗记载的伤情与张文明被认定为工伤及九级伤残的客观情况并不相符，劳动能力鉴定委员会出具的工伤认定及伤残认定结论书，仅有结论性意见，没有阐述因果关系，上诉人对张文明认定为九级伤残不服。二、上诉人在一审审理期间要求对张文明的伤情进行因果关系鉴定，但一审法院未予以许可，但因果关系的司法鉴定是查清事实、确定责任的重要证据。三、上诉人在一审中已经举证自2015年6月1日起，镇江市一次性伤残就业补助金标准，九级为二万元，但一审法院未予以采纳。综上，上诉人认为张文明不构成工伤，恒兴公司不应当承担赔偿责任。针对上诉人张文明的上诉主张，恒兴公司答辩认为，张文明不构成工伤，具体意见同恒兴公司的上诉意见。针对上诉人恒兴公司的上诉主张，张文明答辩认为，张文明是右膝内侧半月板损伤，并未骨折，××情。此后，张文明的伤情经核磁共振才得以确诊。关于一次性伤残就业补助金的标准，镇江市的新标准是2015年9月22日才下发，而张文明是2015年9月8日申请仲裁，应适用江苏省的统一标准。张文明在一审中诉称：张文明于2014年2月13日到恒兴公司工作，同年8月17号上午10时许，张文明在恒兴公司车间用行车起吊一根5吨多重的方型管桩钢模时，撞伤右膝关节，即被送往丹阳市吕城镇卫生院进行治疗，后转至丹阳市人民医院治疗。张文明多次要求恒兴公司为其申请工伤认定，但恒兴公司拒不申报，张文明只能自己申请工伤认定，经丹阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经镇江市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。张文明于2015年9月8日向丹阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年10月8日作出丹劳人仲案字（2015）第807号仲裁裁决书。张文明认为该裁决错误，诉讼请求法院判令恒兴公司支付：1、经济补偿金7136.4元；2、停工留薪期工资36280.92元；3、一次性伤残补助金32113.8元；4、一次性工伤医疗补助金50000元；5、一次性伤残就业补助金25000元；6、医疗费14766.74元；7、交通费677元；8、住院伙食补助费315元；9、护理费1万元；10、劳动能力鉴定费800元；11、恒兴未足额缴纳工伤保险费（10个月）、补缴社会养老保险费（2014年3月至5月、2015年3月至9月）、补缴2014年2月至2015年9月的医疗保险费；12、二倍工资。以上合计179312.34元。一审法院审理查明，张文明于2014年2月13日进入恒兴公司从事电焊工工作，双方于当日签订了劳动合同，并办理了工伤保险。张文明自2014年3月至8月的月平均工资为3307.95元。2014年8月17日上午，张文明在车间用行车起吊钢模时，被钢模撞伤，先后到丹阳市吕城镇卫生院、丹阳市人民医院、丹阳市导墅卫生院、中国人民解放军102医院门诊或住院治疗（住院治疗的天数为10天）。自2014年9月至2015年2月，恒兴公司陆续向张文明发放了6537.48元的工资。2014年11月3日，张文明向丹阳市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2014年12月3日作出丹人社工[2014]1042号认定工伤决定书，认定张文明于2014年8月17日在恒兴公司处上班时所受伤害，属工伤认定范畴，予以认定为工伤。2015年5月12日，镇江市劳动能力鉴定委员会作出镇劳工鉴通[2015]第671号劳动能力鉴定结论通知书，鉴定结论为九级伤残。2015年6月5日，镇江市劳动能力鉴定委员会作出镇劳工复鉴通[2015]第09号劳动能力复核鉴定结论通知书，鉴定结论维持九级伤残。2015年8月12日，江苏省劳动能力鉴定委员会作出苏劳工鉴通[2015]江苏省劳动能力鉴定结论通知书，鉴定结论为九级伤残。2015年9月8日，张文明向丹阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2015年10月8日作出丹劳人仲案字（2015）第807号仲裁裁决书，裁决：一、双方终止劳动关系和工伤保险关系；二、恒兴公司向张文明支付停工留薪期工资21409.2元、一次性伤残就业补助金25000元、护理费540元，合计46949.2元；三、张文明的其他仲裁请求，不予支持。一审法院认为，张文明所受工伤经鉴定已构成九级伤残，恒兴公司应当按《工伤保险条例》的规定，向张文明支付工伤赔偿费用。本案中张文明办理了工伤保险，恒兴公司应支付张文明停工留薪期工资、护理费及一次性伤残就业补助金；张文明主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、交通费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费等应从工伤保险基金中支付。恒兴公司对张文明的右膝半月板伤情与2014年8月17日外伤间因果关系进行司法鉴定的申请，该申请属于劳动能力鉴定的范畴，恒兴公司未能提供相应证据足以反驳劳动能力鉴定结论，故不予准许。张文明主张的停工留薪期工资，结合张文明的伤情及休息证明，一审法院支持张文明6个月的停工留薪期工资，按每月3307.95元计算，为19847.7元，扣除恒兴公司已经发放的6537.48元，恒兴公司实际还需给付13310.22元。张文明主张的护理费，因镇江市劳动能力鉴定委员会并未确认张文明需要生活护理，故支持张文明住院10天期间的护理费，按每天60元计算，为600元。《江苏省实施办法》规定九级伤残一次性伤残就业补助金的给付标准为2.5万元，故对张文明要求恒兴公司支付一次性伤残就业补助金25000元的诉讼请求，应予以支持。张文明要求恒兴公司补缴未足额缴纳的工伤保险费（10个月）、补缴社会养老保险费（2014年3月至5月、2015年3月至9月）、补缴2014年2月至2015年9月的医疗保险费的诉讼请求，不属于法院的受理范围，故对张文明要求恒兴公司补缴社会保险费的诉讼请求，不予理涉。张文明在审理中增加要求恒兴公司向其支付双倍工资的诉讼请求，一审法院已告知其向丹阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。关于张文明主张的经济补偿金，张文明在停工留薪期满后未继续上班，在仲裁期间提出解除劳动合同，不符合《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十三条的规定，故对张文明的该项主张，不予支持。综上，恒兴公司应向张文明支付停工留薪期工资13310.22元、护理费600元、一次性伤残就业补助金25000元，合计38910.22元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条、《最高人民法院》第六条、《最高人民法院》第一条、《江苏省实施办法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条的规定，一审法院判决：一、张文明与恒兴公司之间的劳动关系、工伤保险关系终止。二、恒兴公司于判决生效之日起给付张文明人民币38910.22元。三、驳回张文明的其他诉讼请求。在本院审理期间，双方当事人均未提供新证据。本院审理查明的事实与原审法院查明的事实基本一致。另查明，镇江市规定一次性伤残就业补助金的标准为九级2万元，自2015年6月1日起开始实施。本院认为，一、关于张文明病情是否系工伤的问题。张文明右膝受伤后，虽然首诊未发现骨折及脱位，但张文明右膝疼痛一直存在，且恒兴公司同意其休假休息，后张文明陆续至丹阳、常州等医院进行诊断，确诊为右膝内外侧半月板损伤，骨下段、胫骨上段骨挫伤，故首诊结果不能否定张文明右膝受损的事实。从张文明受伤部位、诊疗情况、××陈述可以看出，张文明的病情与张文明的受伤情况高度吻合，从证据的高度盖然性来看，可以认定张文明右膝受损系工伤。恒兴公司主张张文明病情与其工作受伤无因果关系的主张，本院不予支持。二、关于张文明伤残等级的问题。镇江市劳动能力鉴定委员会，江苏省劳动能力鉴定委员会对张文明的伤残均作出鉴定意见，认定其伤残等级为九级，该鉴定意见系专业机构作出，在无相反证据佐证的情况下，应当认定张文明的伤残等级为九级。恒兴公司虽对该鉴定意见不符，但并无相反证据予以证明，本院不予支持。三、关于一次性伤残就业补助金标准的问题。《江苏省实施办法》规定九级伤残一次性伤残就业补助金的给付标准为2.5万元，但允许设区的市在20%的幅度内进行调整，镇江市的标准为九级2万元，且该标准的实施在张文明仲裁、诉讼期间，故恒兴公司认为一次性伤残就业补助金的给付标准应为2万元的主张，符合法律规定，本院予以采纳，进行调整。四、关于张文明主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、医疗费、交通费、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费等补偿的问题。根据《工伤保险条例》的规定，上述部分应首先从工伤保险基金中支付，不足以弥补张文明损失的，当事人可以另行主张。五、关于护理费的问题。由于张文明经过两次手术，且受伤部位在右膝，客观上对其生活能力必然造成影响，故张文明主张护理费的事实，根据其在审理中的陈述及手术恢复情形，参照住院护理费标准，本院酌情支持三十天（两次手术后需护理十五天），护理费标准为每天50元，合计支持护理费1500元。六、关于停工留薪的问题。一审法院结合张文明的伤情及休息证明，酌情支持六个月，合情合理。张文明主张停工留薪为十二个月的主张，本院不予支持。七、关于签订空白劳动合同，是否应支持双倍工资的问题。张文明在一审审理中增加要求恒兴公司向其支付双倍工资的诉讼请求，按照法律规定，应先向丹阳市劳动人事争议仲裁委员会仲裁。综上，一审判决认定事实基本清楚，但对一次性伤残就业补助金的补偿标准，认定错误，本院予以纠正；对张文明主张的护理费部分，未予以充分考虑，本院对此予以酌情调整。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持丹阳市人民法院（2015）丹吕民初字第337号民事判决第一项、第三项；二、变更丹阳市人民法院（2015）丹吕民初字第337号民事判决第二项为，丹阳恒兴建材机械有限公司于本判决生效后十日内起给付张文明人民币35410.22元。一审案件受理费10元，由张文明负担；二审案件受理费20元，由上诉人张文明负担10元，由上诉人丹阳恒兴建材机械有限公司负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  宋 涛代理审判员  甘可平代理审判员  奚松伟二〇一六年十二月十二日书 记 员  倪 颖