广东省海丰县人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1521民初847号原告（并案被告）海丰恒盛（海丰）国际宝石首饰有限公司，住所地:海丰县城东镇恒盛工业园。（下称恒盛公司）法定代表人黄信聪。职务：总经理。委托代理人卓楚花，广东愿力律师事务所律师。委托代理人周重才，该公司员工。被告（并案原告）周正华，男，1959年5月12日生，汉族，住湖北省崇阳县。委托代理人周光华，系湖北乾兴律师事务所律师。原告（并案被告）恒盛公司与被告（并案原告）周正华劳动争议合同纠纷一案，本院受理后，公开开庭进行了审理，原告恒盛公司委托代理人卓楚花、被告周正华委托代理人周光华到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告（并案被告）恒盛公司诉称，原告认为海丰县劳动人事争议仲裁委员会做出的海劳人仲案字[2016]41号仲裁裁决书认定事实错误，适用法律不当，请求依法驳回被告关于支付经济补偿金的仲裁请求，理由如下:1.被告系自离，原告无需支付经济补偿金。被告于2016年6月12日提出离职后，在未取得原告同意的情况下于2016年7月1日离岗至今未归，属于自离。原告已经预告工资缓发，不属于“未及时足额支付劳动报酬”。按照双方签订的劳动合同工资支付时间为每月30日发上个月工资，原告因资金周转问题暂缓发放2016年5月份工资，本着恳请理解的初衷向员工作了预告，该行为依据《劳动法》第五十条不属于无故拖欠工资，6月份的工资没有支付是因为被告离职的原因，也并非无故拖欠工资。3、被告是自行申请退保，以此理由主张经济补偿金没有法律依据。原告从2001年4月开始为被告缴纳社会保险费直到2012年12月被告称其已在家乡购买社保并书面提出退保后，被告自行办理删减手续。依据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题座谈会纪要》第25条的规定，“用人单位与劳动者约定无须办理社会保险手续或将社会保险费直接支付给劳动者，劳动者事后反悔并明确要求用人单位为其办理社会保险手续及缴纳社会保险费的，如用人单位在合理期限内拒不办理，劳动者以此为由解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿，应予支持。”被告从未提出重新办理社保，因此不能依此理由主张济补偿金。另仲裁裁决超出了被告的仲裁请求，将经济补偿金从27000元改为29250元并予以支持，超出了被告的仲裁请求，违反不告不理的原则。综上所述，请求法院判决:1、驳回被告关于支付经济补偿金的仲裁请求。2.本案诉讼费用由被告承担。被告（并案原告）周正华辩称，一、原告海丰恒盛公司未及时足额支付答辩人劳动报酬的事实客观存在。原告恒盛公司与答辩人订立的2015年1月1日至2016年12月31日的劳动合同约定每月30日以现金或转账形式及时足额支付答辩人工资，然恒盛公司在劳动仲裁阶段提交的证据证明：恒盛公司2016年3月31日发放当年1月份的工资，2016年4月30日发放当年2月份的工资、2016年5月30日发放当年3月份的工资，没有征得答辩人的书面同意，2016年5月、6月的工资至今没有发放，恒盛公司的行为违反了劳动部1994年12月6日发布的《工资支付暂行规定》第七条：工资必须在用人单位一劳动者约定的日期支付。工资至少每月支付一次。《广东省工资支付条例》第十二条规定：用人单位应当按照约定的日期支付劳动者工资。二、恒盛公司未依法为答辩人缴纳社会保险费。恒盛公司诉称的事实表明没有为答辩人缴纳2010年5月至2016年6月的社会保险费，恒盛公司以答辩人签署了取消购买社保的书面文件豁免自身的义务，违反了《中华人民共和国劳动法》第七十三条第四款之强制性规定：劳动者享受的社会保险必须按时足额支付。《中华人民共和国社会保险法》第六十条规定：用人单位应当自行申报，按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定不得缓交、减免。缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，不以劳动者主张提出为条件。三、答辩人解除与恒盛公司的劳动合同符合法律规定。答辩人2016年5月11日发出解除劳动合同通知书，之后又以短信申明，符合劳动法第三十一条之规定：劳动者解除劳动合同，应当提前三十日以书面形式通知用人单位，不是后次撤销前次的劳动合同解除行为，而且答辩人这样有五个合理的理由：第一、答辩人的工作因原告恒盛公司未找到合适人选接替，答辩人出于用人单位的正常运转暂时承担；第二、答辩人距第一次书面解除劳动合同30日再次短信催告确认，符合劳动法规定；第三、答辩人需要恒盛公司安排人手办理交接手续；第四、答辩人需要等待恒盛公司结清拖欠工资。《广东省工资支付条例》第十三条规定：用人单位与劳动者依法终止或者解除劳动关系的，应当在终止或者解除劳动关系当日结清并一次性支付劳动者工资。第五、答辩人需要恒盛公司出具解除或终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。办理工作交接时支付经济补偿，此是依劳动合同法第五十条之规定。四、答辩人要求恒盛公司支付经济补偿金和缴纳社会保险费全理合法。既然恒盛公司有未按时足额支付劳动报酬的事实存在，其不缴纳社会保险费无社会保险法第六十条规定的不可抗力等法定免缴事由，答辩人提前30日解除劳动关系依劳动法第三十一条之规定且符合用人单位的利益，恒盛公司的行为违反了劳动合同法第三十八条第一款第二、三项之规定，有何理由不支付答辩人经济补偿金和为答辩人缴纳社会保险费呢。被告（并案原告）周正华诉称，2010年05月19日，被告将原告应聘到被告公司上班，从事财会管理工作，约定月固定工资4500元。原告在被告公司工作期间;被告未为原告缴纳社会保险费，后经原告多次与被告交涉，被告才于2012年12月向原告承诺，由被告将应缴的社保费按月加在原告的工资里面支付给原告，被告还要求原告在放弃购买社保名单上签了字，同时还安排原告填报了社会保险费变动申报表，但是被告一直没有遵守承诺，将社保费按月加在原告的工资里面支付给原告，后经原告再三要求，被告都不予落实。2016年5月11日，原告以被告未依法为原告缴纳社会保险费、又经常拖欠原告的劳动报酬为由，书面通知提出要与被告解除劳动关系，被告按到通知后，还是一直不为原告缴纳社会保险费，继续拖欠原告的劳动报酬。原告在这种情形下，就于2016年6月30日，正式与被告解除了劳动关系。劳动关系解除后，原告向海丰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲哉，要求被告赔偿未为原告缴纳社会保险费造成的经济损失、支付拖欠劳动报酬、支付经济补偿金。2016年8月22日，海丰县劳动人事争议仲裁委员会，作出了海劳人仲案字(2016)第41号仲裁裁决书，裁决支持了原告要求支付拖欠劳动报酬、支付经济补偿金的请求，没有支持补缴社会保险费的请求。原告认为，被告未及时足额支付原告劳动报酬，未依法为申请人缴纳社会保险费的行为，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款(二)、(三)项之规定，原告可以与被告解除劳动关系。劳动关系解除后，被告应当向原告支付经济补偿金，赔偿未为原告缴纳社会保险费造成的经济损失，支付拖欠的劳动报酬。为此，原告特向人民法院起诉，请求判令：一、被告赔偿未为原告缴纳社会保险费造成的经济损失人民币（下同）41518.74元(2010年5月至2016年6月=74个月X五险2408元/月×23.3%)；二、被告支付拖欠劳动报酬8680元(2016年05月至06月每月工资4500元)；三、被告支付经济补偿金29250元(6.5个月X4500元/月)；四、本案诉讼费由被告承担。原告（并案被告）恒盛公司辩称，对诉讼请求1没有法律依据，该请求不应作为争议处理，法律依据是广东省劳动争议仲裁委员会座谈会纪要第1、2条，对诉讼请求2没有异议，诉讼请求3没有事实和法律依据，具体以起诉状的理由为准。经审理查明，周正华的入职叶间是2010年5月19日，期间周正华与恒盛公司双方签订了三份固定期限劳动合同，分别为2010年5月19日至2011年12月30日、2012年12月1日至2013年12月31日和2015年1月1日至2016年12月31日的书面劳动合同。周正华的工作岗位是财务主管，每月工资4500元，每月扣除房租120元、水电费40元后，恒盛公司每月实际支付给周正华工资4340元。恒盛公司2011年3月开始至2012年11月有为周正华交纳社会保险费，2012年12月开始恒盛公司以周正华在老家已买了保险，周正华自愿退保为由没有再为周正华购买社保。周正华在2016年5月11日以恒盛公司违反《劳动合同法》第三十八条的规定向恒盛公司邮寄《解除劳动合同通知书》，并继续在恒盛公司上班直到2016年6月30日离开恒盛公司，工资领至2016年4月止。周正华于2016年7月8日向海丰县劳动争议仲裁委员会提出申请，请求依法裁决：1、裁决被申请人支付申请人2016年5月和6月工资8680元;2、裁决被申请人支付申请人经济补偿金27000元；3、裁决被申请人支付申请人2016年6月出差补助200元;4、裁决被申请人按法律规定为申请人补缴自2010年5月至2016年6月的社会保险费41518.74元，共计77398.74元。仲裁委审理认为，周正华与恒盛公司之间权利义务关系明确，恒盛公司存在拖欠申请人周正华工资的情况，需按照《广东省工资支付条例》的相关规定支付拖欠的工资。另周正华在入职时被申请人让申请人周正华签订了放弃购买社保承诺书并且没有将社会保险费支付给申请人，被申请人该行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第十条和第十七条及相关法律规定，用人单位应当与劳动者签订书面劳动合同的同时并依法为劳动者缴纳社会保险。申请人周正华邮寄《解除劳动合同通知书》是表明被申请人违反了《劳动合同法》第三十八条的规定，申请人可以解除双方的劳动合同，他邮寄《解除劳动关系通知书》后申请人继续在被申请人处上班不能视为申请人撤销该《解除劳动关系通知书》,双方的劳动关系在2016年6月30日正式解除,因申请人周正华的入职时间是2010年5月19日，则申请人的经济补偿金为4500元/月×6.5个月=29250元。仲裁委于2016年8月22日作出如下裁决:一、被申请人海丰恒盛国际宝石首饰有限公司应支付申请人周正华被拖欠的2015年5月份和6月份工资共8680元和经济补偿金29250元;(合计:37930元)二、驳回申请人的其他仲裁请求。双方均不服上述裁决，分别向本院提起诉讼。周正华在庭审中当庭增加要求恒盛公司支付两年的失业金108000元的诉讼请求。本院认为，劳动者和用人单位合法权益依法受法律保护，周正华到恒盛公司处工作，签订了劳动合同，事实清楚，证据充分，双方劳动关系成立，依法受法律保护。恒盛公司提出周正华于2016年6月30日系自动离职，公司己经预告工资缓发，不属于“未及时足额支付劳动报酬”，且周正华是自行申请退保为由，无需支付经济补偿金，但公司并没有提供公司同意周正华离职的书面意见，也没有提供公司应出具的离职证明及劳动关系解除证明书，故原告主张缺乏证据，本院不予采信。海丰县劳动争议仲裁委员会于2016年8月22日作出的海劳人仲案字[2016]41号《仲裁裁决书》，符合法律规定，本院依法予以确认，恒盛公司请求驳回支付经济补偿金的诉讼请求。缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。对周正华请求恒盛公司赔偿未为其缴纳社会保险费的经济损失41518.74元的问题，此类纠纷属于行政管理范畴，不属法院受案范围，原告可向社会保险费征收机构申请解决。另对周正华当庭增加要求恒盛公司支付两年的失业金108000元的请求，该项没有经过仲裁程序，本案不予审理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条，《广东省工资支付条例》第十二条、第十三条和第四十四条，2012年《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第一条之规定，判决如下：一、原告（并案被告）海丰恒盛（海丰）国际宝石首饰有限公司应当自本判决生效之日起7日内支付被告（并案原告）周正华被拖欠的2015年5月份和6月份工资共8680元和经济补偿金29250元;(合计:37930元)。二、驳回双方的其他诉讼请求。案件受理费人民币20元，适用简易程序审理减半收取10元，由双方各负担5元。如不服本判决，可于本判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于汕尾市中级人民法院。审判员  李革明二〇一六年十二月三十日书记员  王海红