山东省龙口市人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0681民初2511号原告：赵光录，男，汉族，居民，住龙口市。委托诉讼代理人：邹方奎，山东龙博律师事务所律师。被告：蔡永君，男，汉族，居民，住龙口市。被告：李庆会，男，汉族，居民，住龙口市。委托诉讼代理人：赵强国，山东平直律师事务所律师。被告：刁治葆，男，汉族，居民，住龙口市。被告：赵健，男，汉族，居民，住龙口市。原告赵光录诉被告蔡永君、李庆会、刁治葆、赵健担保追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵光录及其委托诉讼代理人邹方奎、被告李庆会及其委托诉讼代理人赵强国、被告赵健到庭参加了诉讼，被告蔡永君、刁治葆经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令被告给付原告代偿本金76600元，2014年4月1日起至2016年5月6日止代偿违约金19533元，给付原告自2016年5月6日起至全部还清日的代偿违约金（按年息12%计），律师费、诉讼费由被告承担。事实与理由：2011年6月21日被告蔡永君向姜文厚借款100000元，由原龙口市秋林担保有限公司提供了担保，李庆会、刁治葆、赵健提供了反担保，并签���了相关合同。2011年11月龙口市秋林担保有限公司注销，所有债权债务由股东赵光录承接。因蔡永君未按期还本付息，2014年4月赵光录向姜文厚代偿本息及违约金76600元。为追要该款，原告诉至法院。被告李庆会辩称：被告李庆会向蔡永君的担保人龙口市秋林担保有限公司提供反担保属实。被告蔡永君与秋林公司签订的委托保证合同，其保证方式为一般保证且该委托保证合同未约定保证期间，债权人姜文厚在上述期限内未对债务人蔡文君提起诉讼或申请仲裁，秋林担保公司作为担保人，其保证责任法定免除，李庆会作为反担保人，其担保责任同样免除。原告作为秋林担保公司债权债务的承担者，在担保期限届满后又自愿承担担保责任并非法定义务，故该代偿行为对被告李庆会不产生法律效力。被告李庆会作为反担保人应免责。请求法院驳回原告对被告李庆会的诉讼请求。被告赵健辩称：刁治葆当时告诉是给他担保，现在给蔡永君担保，其不认识蔡永君，不应承担责任。被告蔡永君、刁治葆未到庭，亦未答辩。经审理查明：2011年6月21日，被告蔡永君向姜文厚借款100000元，双方签订了借款协议，约定借款期限为2011年6月21日至2012年6月20日，借款月利率为13.5‰，每季度末为交息日，逾期交纳利息或逾期未足额偿还本金，利率自逾期之日按人民银行基准利率的四倍计算。利息由担保人代收。还约定由龙口市秋林担保有限公司提供借款保证等内容。当日被告蔡永君依照该合同在借款凭证上签名。同日，被告蔡永君与龙口市秋林担保有限公司签订了委托保证合同，蔡永君委托龙口市秋林担保有限公司为其向姜文厚的借款100000元提供担保。还约定了保证责任，保证人向贷款人保证借款人能够依主合同约定履行还款义务。若借款人在主合同到期未能履行还款义务，保证人将依据《保证合同》的约定，在约定的期间内代为贷款人予以清偿。合同第三条保证人的担保追偿权第一款约定，保证人代借款人偿还借款义务后，有权在法定时效内向借款人行使追偿权，要求借款人归还借款本金及利息、代偿违约金、保证人代借款人垫付的有关费用和保证人为实现债权而支付的全部费用（包括但不限于律师费、诉讼费等），并约定按人民银行基本利率的四倍计息至本息还清为止。第五条义务的连续性约定，合同的任何一方如发生合并、分立时，由变更后的当事人承担或分别承担本合同项下的义务和责任等内容。第八条违约责任约定，如借款人违反本合同的约定，应承担借款总额10%的违约金，并且保证有权通知贷��人停止发放贷款或提前收回贷款、有权委托借款人开户银行从借款人的存款账户中直接扣除其所有应付款。合同还就其他事宜作了约定。同日，龙口市秋林担保有限公司和姜文厚签订保证合同一份，约定龙口市秋林担保有限公司为蔡永君向姜文厚借款及利息、罚息提供负连带责任的担保，保证期间为主合同到期之日起三年，还约定了保证责任、违约责任等内容。同日，李庆会、刁治葆、赵健作为保证人与龙口市秋林担保有限公司及蔡永君签订了反担保保证合同，合同约定，根据蔡永君与龙口市秋林担保有限公司签订的委托保证合同、龙口市秋林担保有限公司与姜文厚签订的保证合同、蔡永君与姜文厚签订的借款合同，李庆会、刁治葆、赵健愿意以其共同所有的或个别所有的、现在所有的及将来所有的全部财产为蔡永君向龙口市秋林担保有限公司提供反担保保证。该合同第二条约定，反担保保证范围为与委托保证合同相关的保证事项本金、利息、费用、罚息、违约金、损害赔偿金等全部应付款项，第三条约定了合同的保证方式为连带责任保证，第九条约定了合同的保证期间为龙口市秋林担保有限公司履行代偿责任之日起三年。该合同还就其他权利义务进行了约定。2011年11月29日，龙口市秋林担保有限公司注销。龙口市秋林担保有限公司股东会决议解散，原龙口市秋林担保有限公司所有的债权债务由股东赵光录承接。2014年4月1日，原告赵光录以龙口市秋林担保有限公司名义向姜文厚代偿本息及罚息合计76600元。2015年5月，原告将龙口市秋林担保有限公司的债权债务由原告承接的告知函通过顺丰快递送达给被告。2016年4月25日，原告作为原龙口市秋林担保有限公司的股东代理人与李基浦、祝金华、吕鹏在山东法制报上发布告知函，告知由龙口市秋林担保有限公司提供担保借款业务及向龙口市秋林担保有限公司提供反担保业务的单位和个人，原龙口市秋林担保有限公司的债权债务由原告承接。另查明，2014年4月1日蔡永君偿还本金40000元，利息交至2013年7月26日。审理中，对原告提交的证据，被告李庆会与赵健认为原告应提交蔡永君收到借款的凭证，证实借款的真实性；对保证合同真实性有异议，申请对书写笔迹时间进行鉴定，对该保证合同仅有姜文厚的个人印章没有本人签字提出异议；对原告提交的借款凭证，认为并非蔡永君收借款的凭证；认为原告提交的收条上仅有姜文厚的个人印章，没有其本人签字；对原告计算代偿金及违约金的赔偿明细有异议；对原告提交的律师代理费收据，认为应当出具发票。两被告均未提交任何证据。上述事实有当��人的当庭陈述、原被告身份证明、借款协议、借款凭证、委托保证合同、保证合同、反担保保证合同、收据、股东会决议、公司注销登记情况、告知函、邮寄单等在卷佐证。本院认为：依法成立的合同，受法律保护。本案被告蔡永君与姜文厚签订的借款协议及出具的借据系双方真实意思表示，被告蔡永君借款100000元事实清楚；龙口市秋林担保有限公司为该债务提供担保，该公司与债权人姜文厚签订的保证合同、蔡永君与之签订的委托保证合同，以及被告李庆会、刁治葆、赵健与蔡永君、龙口市秋林担保有限公司签订的反担保保证合同，上述合同均系当事人真实意思表示，依法成立、有效，合同双方应按合同约定履行。龙口市秋林担保有限公司因解散将所有债权债务转让给原告赵光录，赵光录代被告蔡永君向姜文厚偿还了本金、利息、罚息��实。依照合同约定，原告有权向借款人蔡永君追偿代偿款及违约金，被告李庆会、刁治葆、赵健依照合同对上述款项承担连带清偿责任。故原告的诉讼请求，本院依法予以支持，但其主张的代偿违约金过高，应按合同约定即借款总额的10%计算，本案应为10000元；其主张被告按合同约定支付律师代理费用，因其仅提交收据，未提交正式发票，被告李庆会、赵健当庭提出异议，故该主张本院不予支持。审理中，被告李庆会、赵健对原告提交的证据除代理费收据外，其他有异议的部分，并未提交相关证据证实，本院依法不予采信。被告李庆会、赵健的辩称观点无事实和法律依据，本院不予支持。被告蔡永君、刁治葆未到庭，不影响本案的审理。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第八十条、《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一��、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告蔡永君于判决生效后十日内给付原告赵光录代偿款76600元（包括本金60000元、利息11205元、罚息5395元）及违约金10000元。二、被告李庆会、刁治葆、赵健对上述债务承担连带清偿责任。三、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2203元，由原告承担238元，被告承担1965元。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山���省烟台市中级人民法院。审 判 长  梁 冬人民陪审员  郑桂珍人民陪审员  唐万程二〇一六年十二月十六日书 记 员  孙 娜