上海市青浦区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0118民初11877号原告：凌乔吕，女，1999年4月18日出生，汉族，户籍所在地浙江省慈溪市。法定代理人：凌张宏，男，1964年12月1日出生，汉族，户籍所在地浙江省慈溪市匡堰镇宋家漕村吴江。委托诉讼代理人：包鹏飞，上海合勤律师事务所律师。被告：上海意邦资产管理有限公司(第一被告)，住所地上海市青浦区。法定代表人：王琦，董事长。被告：上海意邦置业有限公司(第二被告)，住所地上海市青浦区。法定代表人：张许秀，董事长。被告：上海意邦物业管理有限公司(第三被告)，住所地上海市青浦区。法定代表人：张仁前，董事长。上列三被告共同委托诉讼代理人：孙文超，上海市浩信律师事务所律师。上列三被告共同委托诉讼代理人：韩胡盼，上海市浩信律师事务所律师。原告凌乔吕与被告上海意邦资产管理有限公司、被告上海意邦置业有限公司、被告上海意邦物业管理有限公司房屋租赁合同纠纷一案，本院于2016年10月26日立案后，依法适用简易程序进行审理。在审理中，原告向本院提出财产保全的申请，本院依法作出裁定并采取保全措施。本案于2016年12月2日公开开庭进行审理，原告委托诉讼代理人包鹏飞、三被告共同委托诉讼代理人韩胡盼到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告凌乔吕向本院提出诉讼请求：1、判令第一被告支付原告2015年第三至第四季度、2016年第一至第三季度保底经营收益人民币132,135元；2、判令第一被告支付原告逾期付款违约金(2015年第三季度违约金，以26,427元的日万分之五，自2015年7月29日起计算至判决生效之日止；2015年第四季度违约金，以26,427元的日万分之五，自2015年10月29日起计算至判决生效之日止；2016年第一季度违约金，以26,427元的日万分之五，自2016年1月29日起计算至判决生效之日止；2016年第二季度违约金，以26,427元的日万分之五，自2016年4月29日起计算至判决生效之日止；2016年第三季度违约金，以26,427元的日万分之五，自2016年7月29日起计算至判决生效之日止)；3、判令第二被告对第一被告上述第一、第二项诉请承担连带责任；4、判令第三被告对第一被告上述第一、第二项诉请承担连带责任；5、本案受理费用由三被告共同承担。事实和理由：2009年4月26日，原告(甲方)与第一被告(乙方)签订《房屋委托管理协议》，约定由原告将位于上海市青浦区重固镇北青公路XXX号XXX室商铺委托第一被告经营管理；委托期限自本协议签订之日起至2010年1月1日后二十年止；第一被告应当按季向原告支付经营收益，原告每月享有的保底经营收益为8,809元；因经营收益产生的税费由原告自行承担、由第一被告代为缴纳、并从应付原告的经营收益中直接扣除税金数额；每期经营收益的支付时间该期首月的28日前；被告逾期支付保底经营收益，每逾期一日，按逾期未付款项的百分之三支付原告逾期付款违约金等。第二被告为保证第一被告就《房屋委托管理协议》之履行，与原告及第一被告签订了《保证合同》，承诺为第一被告就《房屋委托管理协议》中经营收益及逾期利息承担保证责任。上述协议及合同签订后，被告从2015年第三季度起未按期支付保底经营收益。原告认为，第二被告作为第一被告的保证人，应按约承担连带保证责任；第一被告于2015年10月12日变更为一人有限责任公司，第三被告持有其全部股权，应对第一被告的债务承担连带责任，遂诉诸法院，作如上诉请。被告上海意邦资产管理有限公司辩称：承认原告在本案中所主张的事实，对原告主张的保底经营收益未付期间及逾期天数无异议，但认为：1、原告主张的保底经营收益及违约金应按照税后金额予以计算，即每季度税后保底经营收益为24,924.90元，且合同签订以来，被告均按照税后金额进行支付，原告从未提出异议；2、违约金计算标准过高，请求按照中国人民银行同期存款利率计算。被告上海意邦置业有限公司辩称：承认原告在本案中所主张的事实，但不同意原告的诉请。第二被告只是根据《保证合同》承担保底经营收益及逾期违约金的一般保证责任，具体保证责任以《保证合同》约定为准，具体金额以第一被告确认的为准。被告上海意邦物业管理有限公司辩称：承认原告在本案中所主张的事实，但不同意原告的诉请。原告应提供基础证据证明第一被告与第三被告存在人员及财务混同。第三被告是整个意邦集团旗下的公司提供物业服务，第三被告与第一被告经营范围、经营方向完全不同，不存在人员、财务混同的情况。第三被告与第一被告不存在其他关联关系，原先公司形式并非一人有限公司，目前原告的主张并不符合债权债务的约定。对于当事人没有争议的事实，本院予以确认。当事人对下列问题存有争议：原告认为：1、被告应当按税前标准支付保底经营收益，由原告自行纳税；2、第一被告系一人有限公司，第三被告系第一被告的唯一股东，根据公司法第63条规定应由第三被告承担连带责任。被告认为：1、根据合同约定，税费由第一被告代为缴纳，并有权从被告应付的经营收益中直接扣除税金，之前被告都是按照税后金额支付，故不同意支付税前金额；2、第一被告和第三被告经营范围、经营方向完全不同，不存在财务上的混同，第三被告不应承担连带责任。本院认为，原告与第一被告签订的《房屋委托管理协议》及原告与第一、第二被告签订的《保证合同》，均系双方当事人真实意思表示，内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方当事人均应按约履行。现第一被告拖欠协议约定之款项，显属违约，理应承担金钱债务继续履行及支付逾期付款违约金之责任。对于保底经营收益的金额，根据合同约定，因经营收益产生的税费由原告自行承担、由第一被告代为缴纳、并从应付原告的经营收益中直接扣除税金数额，故本院认定第一被告应付保底经营收益应为税后金额。对于违约金计算标准，根据合同法的相关规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，原、被告约定的违约金计算标准为未付款项的日百分之三，对此被告认为约定标准过高要求法院调整为银行同期存款利率、原告亦认为约定标准过高而主动予以调低至未付款项的日万分之五。本院认为，综合考量原告的实际损失，参酌合同的履行情况、当事人的过错程度，以及预期利益等因素，原告自愿将违约金标准调至未付款项的日万分之五，合法合理，本院予以确认。第二被告作为一般责任保证人，理应对第一被告的上述保底经营收益及逾期付款违约金的支付承担一般保证责任，其在承担保证责任后，有权向第一被告追偿。原告提出的要求第三被告对第一被告承担连带责任的主张，缺乏相应依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十七条第一款、第二款、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条之规定，判决如下：一、被告上海意邦资产管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告凌乔吕2015年度第三、四季度、2016年第一、二、三季度保底经营收益人民币124,624.50元；二、被告上海意邦资产管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告凌乔吕逾期付款违约金(2015年第三季度违约金，以人民币24,924.90元的日万分之五，自2015年7月29日起计算至本判决生效之日止；2015年第四季度违约金，以人民币24,924.90元的日万分之五，自2015年10月29日起计算至本判决生效之日止；2016年第一季度违约金，以人民币24,924.90元的日万分之五，自2016年1月29日起计算至本判决生效之日止；2016年第二季度违约金，以人民币24,924.90元的日万分之五，自2016年4月29日起计算至本判决生效之日止；2016年第三季度违约金，以人民币24,924.90元的日万分之五，自2016年7月29日起计算至本判决生效之日止)；三、对被告上海意邦资产管理有限公司财产依法强制执行后仍不能履行上述第一、第二项债务时，被告上海意邦置业有限公司承担一般保证责任；四、原告凌乔吕的其余诉讼请求不予支持。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币3，259.80元，减半收取计人民币1，629.90元，财产保全申请费人民币1,259.90元，合计人民币2,889.80元，由被告上海意邦资产管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  孙佑正二〇一六年十二月二十二日书记员  黄 鑫附：相关法律条文附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国担保法》第十七条当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《最高人民法院关于适用%26lt;中华人民共和国合同法%26gt;若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。