福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）闽03民初270号 原告：中国农业银行股份有限公司莆田分行，住所地福建省莆田市城厢区凤凰山街道文献西路499、503号，统一社会信用代码91350300855341054F。 负责人：翁华人，行长。 委托诉讼代理人：戴志军，福建侬来律师事务所律师，委托权限一般代理。 被告：福建省正通管道有限公司，住所地福建省莆田市涵江区白塘镇埭里村，组织机构代码证代码68752522-4。 法定代表人：黄金清。 被告：莆田市谦信经贸有限公司，住所地福建省莆田市荔城区拱辰街道畅林村城涵西大道198号，统一社会信用代码91350304775368759B。 法定代表人：戴云山，总经理。 委托诉讼代理人：林莉莉，福建普阳律师事务所律师，委托权限一般代理。 被告：戴云山，男，1977年11月14日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区。 被告：黄金清，男，1964年10月3日出生，汉族，住福建省莆田市荔城区。 被告：程海，男，1989年6月12日出生，汉族，住福建省莆田市涵江区。 原告中国农业银行股份有限公司莆田分行（以下简称农行莆田分行）因与被告福建省正通管道有限公司（以下简称正通公司）、莆田市谦信经贸有限公司（以下简称谦信公司）、戴云山、黄金清、程海金融借款合同纠纷一案，本院于2016年8月26日立案后，依法适用普通程序，于2016年11月25日公开开庭审理了本案。原告农行莆田分行的委托诉讼代理人戴志军及被告谦信公司的委托诉讼代理人林莉莉到庭参加诉讼，被告正通公司、戴云山、黄金清、程海经本院依法传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告农行莆田分行向本院提出诉讼请求：1、解除编号为35010120150009111、35010120150009382的《流动资金借款合同》；2、被告正通公司立即偿还原告农行莆田分行借款本金共计56000000元及该款至实际还清之日止按合同约定利率计收的利息、罚息、复利（暂计至2016年8月21日，尚欠利息为2405213.23元，罚息为8606.25元，复利为25913.35元）；3、被告谦信公司、戴云山、黄金清、程海对上述全部债务承担连带担保责任；4、原告农行莆田分行对被告正通公司所有的坐落于莆田市涵江区新涵工业园区的土地使用权（土地使用权证号：莆国用（2011）第N2011034号，他项权利证号：莆抵字第2014X1493号，面积：17503.46㎡）折价或变卖、拍卖价款享有优先受偿权，优先受偿包括上述债权在内的《最高额抵押合同》（编号35100620140010496）项下的所有债权余额以最高额9242700元为限；5、被告立即偿还原告农行莆田分行为实现上述债权而支付的律师代理费42000元；6、本案诉讼费、保全费由各被告承担。原告农行莆田分行于2016年10月27日撤销第一项诉讼请求，明确诉讼请求为：1、被告正通公司立即偿还原告农行莆田分行借款本金共计56000000元及该款至实际还清之日止按合同约定利率计收的利息、罚息、复利（暂计至2016年8月21日，尚欠利息为2405213.23元，罚息为8606.25元，复利为25913.35元）；2、被告谦信公司、戴云山、黄金清、程海对上述全部债务承担连带担保责任；3、原告农行莆田分行对被告正通公司所有的座落于莆田市涵江区新涵工业园区的土地使用权（土地使用权证号：莆国用（2011）第N2011034号，他项权利证号：莆抵字第2014X1493号，面积：17503.46㎡）折价或变卖、拍卖价款享有优先受偿权，优先受偿包括上述债权在内的《最高额抵押合同》（编号35100620140010496）项下的所有债权余额以最高额9242700元为限；4、被告立即偿还原告农行莆田分行为实现上述债权而支付的律师代理费42000元；5、本案诉讼费、保全费由各被告承担。 事实与理由：2015年6月16日，农行莆田分行与正通公司签订编号为35010120150004508的《流动资金借款合同》，约定正通公司向农行莆田分行借款6000000元，借款期限自2015年6月16日起至2016年6月15日，执行固定年利率6.885%；借款人未按合同约定期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起以本合同约定的借款执行利率的基础上浮50%计收罚息；借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按月计收复利；因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、执行费等由借款人承担。 同日，农行莆田分行与谦信公司、戴云山、黄金清、程海签订编号为35100120150020096的《保证合同》，约定谦信公司、戴云山、黄金清、程海自愿为农行莆田分行与正通公司签订的编号为35010120150004508《流动资金借款合同》的履行提供保证担保；保证担保范围包括借款本金、利息、罚息、复利、律师费等贷款人实现债权的一切费用等。 2015年12月17日，农行莆田分行与正通公司签订编号为35010120150009111的《流动资金借款合同》，约定被告正通公司向原告借款30000000元，借款期限自2015年12月17日起至2016年12月16日，执行固定年利率6.525%；2015年12月29日，农行莆田分行与正通公司签订编号为35010120150009382的《流动资金借款合同》，约定正通公司向农行莆田分行借款20000000元，借款期限自2015年12月29日起至2016年12月28日，执行固定年利率6.525%。上述借款合同均约定借款人未按合同约定期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起以本合同约定的借款执行利率的基础上浮50%计收罚息；借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按月计收复利；对借款人发生可能影响借款安全或者债务履行情形的，贷款人可以提前收回借款；因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、执行费等由借款人承担。 2015年12月17日及12月29日，农行莆田分行与谦信公司、戴云山、黄金清、程海签订编号为35100120150047790、35100120150049867的《保证合同》，约定谦信公司、戴云山、黄金清、程海自愿为农行莆田分行与正通公司签订的编号为35010120150009111、35010120150009382《流动资金借款合同》的履行提供保证担保；保证担保范围包括借款本金、利息、罚息、复利、律师费等贷款人实现债权的一切费用等。 2014年11月18日，农行莆田分行与正通公司签订编号为35100620140010496的《最高额抵押合同》，约定正通公司自愿以其所有的坐落莆田市涵江区新涵工业园区的土地使用权（土地使用权证号：莆国用（2011）第N2011034号，面积：17503.46㎡）作为抵押，担保其与农行莆田分行在2014年11月18日至2016年11月17日期间内形成的债务（包括借款本金、利息、罚息、复利、贷款人实现债权的一切费用）；抵押物暂作价9242700元，抵押物最终价值以抵押权实现时实际处理抵押物所得价款为准。 农行莆田分行依约向正通公司放款，然正通公司至今未按照《流动资金借款合同》的约定按时还款，正通公司的欠款行为已影响借款安全及债务履行，农行莆田分行有权提前收回未到期借款。截止至2016年8月21日，正通公司尚欠农行莆田分行借款本金56000000元，利息为2405213.23元，罚息为8606.25元，复利为25913.35元。 被告谦信公司辩称，本案农行莆田分行违法发放贷款，且与正通公司串通，以发放新贷方式偿还旧贷，故谦信公司应免于承担担保责任。一、根据《贷款通则》第十七条的规定，农行莆田分行明知正通公司不具备贷款的资信条件及偿还能力，仍违法向其发放贷款。根据《流动资金贷款管理暂行办法》的规定，流动资金是用于生产经营活动需要，而农行莆田分行明知贷款用于偿还债务等非商品交易等经营需要，仍违法签订贷款合同并发放贷款，本案三份《流动资金借款合同》是无效的，主合同无效，保证合同作为从合同也是无效的，故正通公司不应承担担保责任。二、农行莆田分行提供的《流动资金借款合同》明确约定贷款的用途是用于归还政府过桥担保专项周转资金，在合同签订当日即完成放款及归还给莆田市中小企业融资再担保有限公司，故本案贷款通过借新还旧的方式将正通公司不能归还原有贷款的债务转嫁到谦信公司身上，而谦信公司对该借新还旧的事实并不知情，故不应承担担保责任。 被告戴云山未到庭参加诉讼，其提供书面答辩称，农行莆田分行与正通公司签订的三份《流动资金借款合同》，借款总金额为5600万元，虽然戴云山签订了保证合同对上述贷款提供保证担保，但戴云山发现上述三笔贷款均为借新还旧，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十九条第一项规定“主合同当事人协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或应当知道的外，保证人不承担民事责任”，从农行莆田分行提供的证据，可以证明农行莆田分行与正通公司串通，名为一般贷款用于业务经营之需，实为偿还旧贷，故戴云山不应承担担保责任。请求驳回农行莆田分行对戴云山的诉讼请求。 被告正通公司、黄金清、程海均未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。 本院在审理过程中，原告农行莆田分行为证实其主张，向本院提交下列证据： 证据一：原告营业执照、法定代表人身份证明书，欲证明原告主体适格。 证据二：被告正通公司营业执照、组织机构代码证，被告谦信公司营业执照，被告戴云山、黄金清、程海的身份证，欲证明被告主体适格。 证据三：编号为35010120150004508的《流动资金借款合同》，欲证明正通公司向农行莆田分行借款6000000元，并约定借款期限、利息、罚息、复利、违约责任等。 证据四：编号为35100120150020096的《保证合同》，欲证明谦信公司、戴云山、黄金清、程海自愿为农行莆田分行与正通公司签订的编号为35010120150004508《流动资金借款合同》的履行提供保证担保；保证担保范围包括借款本金、利息、罚息、复利、律师费等贷款人实现债权的一切费用等。 证据五：编号为35010120150009111的《流动资金借款合同》，欲证明正通公司向农行莆田分行借款30000000元，并约定借款期限、利息、罚息、复利、违约责任等。 证据六：编号为35100120150047790的《保证合同》，欲证明谦信公司、戴云山、黄金清、程海自愿为农行莆田分行与正通公司签订的编号为35010120150009111《流动资金借款合同》的履行提供保证担保；保证担保范围包括借款本金、利息、罚息、复利、律师费等贷款人实现债权的一切费用等。 证据七：编号为35010120150009382的《流动资金借款合同》，欲证明正通公司向农行莆田分行借款20000000元，并约定借款期限、利息、罚息、复利、违约责任等。 证据八：编号为35100120150049867的《保证合同》，欲证明谦信公司、戴云山、黄金清、程海自愿为农行莆田分行与正通公司签订的编号为335010120150009382《流动资金借款合同》的履行提供保证担保；保证担保范围包括借款本金、利息、罚息、复利、律师费等贷款人实现债权的一切费用等。 证据九：公证书、案外人庞秋兰身份证，欲证明戴云山授权案外人庞秋兰代为签署保证合同等。 证据十：编号为35100620140010496的《最高额抵押合同》、房地产抵押清单、他项权利证明，欲证明正通公司自愿以其所有的坐落莆田市涵江区新涵工业园区的土地使用权作为抵押，担保其与农行莆田分行在2014年11月18日至2016年11月17日期间内形成的债务。 证据十一：借款凭证、转账支票、进账单、账户交易流水、欠款明细，欲证明农行莆田分行依约向正通公司放款，然正通公司至今未按照《流动资金借款合同》的约定按时还款。截止至2016年8月21日，正通公司尚欠农行莆田分行借款本金56000000元，利息为2405213.23元，罚息为8606.25元，复利为25913.35元。 证据十二：委托代理合同、律师费发票，欲证明农行莆田分行聘请律师支付律师费用42000元。 被告谦信公司质证认为，对证据一、二均没有异议。对证据三、四、五证据形式上真实性有异议，但对证明对象有异议：1、正通公司不符合《银行法》、《贷款通则》、《流动资金贷款管理暂行办法》规定的贷款条件，原告与正通公司违法签订贷款合同是无效的。2、贷款用途上看，更能证实原告与正通公司隐瞒真相，通过过桥资金达到借新还旧、转嫁债务给担保人的目的，被告谦信公司对此毫不知情，因此即使合同有效，谦公司也依法不承担担保责任。对证据六、七、八形式真实性没有异议，但对证明对象有异议，基于对证据三、四、五质证意见，首先是合同无效，作为从合同的担保合同也是无效的，谦信公司无须承担任何责任。即使合同有效，原告与正通公司隐瞒真相，通过过桥资金达到借新还旧、转嫁债务给担保人的目的，谦信公司对此毫不知情，依法不承担担保责任。对于证据九、十真实性没有异议，若被告谦信公司应承担责任，原告则有应优先处置债务人正通公司担保物实现债权。对于证据十一的借款凭证、转账支票、进账单、账户交易流水质证意见同证据三、四、五质证意见一致。对证据十一的欠款明细是原告单方制作的，谦信公司不认可。对于证据十二真实性没有异议，但律师费不应由谦信公司承担。 本院审查认为，被告正通公司、戴云山、黄金清、程海未到庭参加诉讼，又未提出书面质证意见并提交证据，视为自动放弃诉讼权利。原告农行莆田分行提供的上述证据，原告农行莆田分行能提供原件核对，具备证据的真实性、合法性、关联性，可以证实原告农行莆田分行的主张，对原告农行莆田分行提供的上述证据，予以确认。 经庭审举证、质证并认证，对本案事实作如下认定： 2015年6月16日，原告农行莆田分行作为贷款人与被告正通公司作为借款人签订了编号为35010120150004508的《流动资金借款合同》一份，约定借款币种及金额为陆佰万元正，总借款期限为壹年，发放日期为2015年6月16日，借款期限2015年6月16日至2016年6月15日。借款用于归还政府过桥担保专项周转资金。双方约定人民币借款利率按固定利率：按照合同签订日前一工作日的1年期LPR加壹佰捌拾叁点伍bp（1bp=0.01%）确定，执行年利率6.885%（保留小数点后2位），直到借款到期日。2015年12月17日，原告农行莆田分行作为贷款人与被告正通公司作为借款人签订了编号为35010120150009111的《流动资金借款合同》一份，约定借款币种及金额为叁仟万元整，总借款期限为壹年，发放日期为2015年12月17日。借款用于归还政府过桥担保资金。双方约定借款利率按固定利率：按照合同签订日前一工作日的1年期LPR加贰佰贰拾贰点伍bp（1bp=0.01%）确定，执行年利率6.525%（保留小数点后2位），直到借款到期日。2015年12月29日，原告农行莆田分行作为贷款人与被告正通公司作为借款人签订了编号为35010120150009382的《流动资金借款合同》一份，约定借款币种及金额为贰仟万元整，总借款期限为壹年，发放日期为2015年12月29日。借款用于归还政府过桥担保资金。双方约定人民币借款利率按固定利率：按照合同签订日前一工作日的1年期LPR加贰佰贰拾贰点伍bp（1bp=0.01%）确定，执行年利率6.525%（保留小数点后2位），直到借款到期日。 上述三份《流动资金借款合同》均约定：借款按月结息，结息日为每月的20日。借款人须于每一结息日当日付息。如借款本金的最后一次偿还日不在结息日，则未付利息应利随本清。借款人未按合同约定的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率的基础上，按照逾期期限分段计收罚息：从逾期之日起30天内（含30天）上浮百分之伍拾计收罚息；30天以上至60天（含60天）上浮百分之伍拾计收罚息；60天以上上浮百分之伍拾计收罚息。采用固定利率计息的人民币贷款，如果逾期之日前一工作日的1年期LPR高于本协议约定的LPR,罚息利率按逾期之日前一工作日的1年期LPR相应调整。借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按月计收复利。借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利；借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利。发生第5.1条、5.2条所述情形的，贷款人可以采取以下救济措施：调减、撤销借款人借款额度，停止发放借款，提前收回已发放借款，宣布借款人与贷款人签订的其他借款合同项下借款到期。因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的必要费用由借款人承担。2015年6月16日，原告农行莆田分行依约发放600万元借款。2015年12月17日，原告农行莆田分行依约发放3000万元借款。2015年12月29日，原告农行莆田分行依约发放2000万元借款。上述三笔借款用于归还给莆田市中小企业融资再担保有限公司。 2014年8月25日，戴云山出具《授权委托书》一份，授权期限为2014年8月25日至2015年8月24日。2015年9月14日，戴云山出具《授权委托书》一份，授权期限为2015年9月14日至2016年9月13日，该两份《授权委托书》均载明“本人系莆田市谦信经贸有限公司的法定代表人及公司投资人，因经常出差，业务繁忙，特授权庞秋兰向相关金融机构办理贷款、转贷、银行承兑汇票、涉外信用证、国内信用证及国内外贸易融资叙作信用证项下押汇、代付业务等各项融资业务；对外担保及有关部门注销、抵押登记手续等事项，代理本人行使上述委托事项中签署的相关文件及个人连带责任人身份，本人均予以承认”。2014年8月28日及2015年9月15日，福建省莆田市学园公证处分别作出（2014）闽莆学证经字第436号、（2015）闽莆学证经字第702号公证书对上述两份《授权委托书》进行了公证。 2015年6月16日，原告农行莆田分行作为债权人与被告谦信公司、戴云山、黄金清、程海作为保证人签订编号为35100120150020096的《保证合同》一份，约定：为了确保债权人农行莆田分行与债务人正通公司签订的编号为35010120150004508的《流动资金借款合同》的履行，保证人愿为债权人按主合同与债务人形成的债权提供保证担保。被担保的主债权种类为短期流动资金贷款，本金数额为陆佰万元整。 2015年12月17日，原告农行莆田分行作为债权人与被告谦信公司、戴云山、黄金清、程海作为保证人签订编号为35100120150047790的《保证合同》一份，约定：为了确保债权人农行莆田分行与债务人正通公司签订的编号为35010120150009111的《流动资金借款合同》的履行，保证人愿为债权人按主合同与债务人形成的债权提供保证担保。被担保的主债权种类为短期流动资金贷款，本金数额为叁仟万元整。 2015年12月29日，原告农行莆田分行作为债权人与被告谦信公司、戴云山、黄金清、程海作为保证人签订编号为35100120150049867的《保证合同》一份，约定：为了确保债权人农行莆田分行与债务人正通公司签订的编号为35010120150009382的《流动资金借款合同》的履行，保证人愿为债权人按主合同与债务人形成的债权提供保证担保。被担保的主债权种类为短期流动资金贷款，本金数额为贰仟万元正。 上述三份《保证合同》均经过原告农行莆田分行、被告谦信公司的盖章和被告黄金清、程海和戴云山的委托人庞秋兰的签字确认，该三份《保证合同》均约定：保证担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金，以及诉讼（仲裁）费、律师费等贷款人实现债权的一切费用。本合同保证方式为连带责任保证。本合同项下有多个保证人的，各保证人共同对债权人承担连带责任。保证人的保证期间为主合同约定的债务履行期届满之日起二年。债权人有权要求保证人履行保证责任：主合同项下债务履行期限届满，债权人未受清偿。“期限届满”包括主合同约定的债务履行期限届满，以及债权人依照国家法律法规规定或者主合同的约定宣布主合同项下债权提前到期的情形。本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。债权人已经选择某一担保来实现债权的，也可同时主张通过其他担保来实现全部或部分债权。 2014年11月18日，原告农行莆田分行作为抵押权人与被告正通公司签订编号为35100620140010496的《最高额抵押合同》，约定被告正通公司自愿为抵押权人与债务人正通公司之间形成的债权提供担保，担保的债权最高余额玖佰贰拾肆万贰仟柒佰元正，包括自2014年11月18日起至2016年11月17日止，抵押权人与债务人正通公司办理约定的各类业务所形成的债权。该期间为最高额担保债权的确定期间。抵押担保的范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用。发生下列情形之一的，抵押权人有权行使抵押权，并可以与抵押人协商以抵押物折价，或者以拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿：任一主合同项下债务履行期限届满，抵押权人未受清偿。“期限届满”包括主合同项下债务履行期限届满，以及抵押权人依照国家法律法规规定或者主合同的约定宣布主合同项下债权提前到期的情形。本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。抵押物为：被告正通公司所有的坐落莆田市涵江区新涵工业园区的土地使用权（土地使用权证号：莆国用（2011）第N2011034号），并已办理抵押登记，土地他项权利证为莆抵字第2014X1493号。 另查明，原告农行莆田分行为本案支出律师费42000元。被告正通公司仅足额偿还原告农行莆田分行编号为35010120150004508的《流动资金借款合同》项下的利息至2015年12月20日,共计218771.77元。另两份《流动资金借款合同》项下的本息分文未还。现被告正通公司尚欠原告农行莆田分行合同项下的本金5600万元及其按合同约定的利息、罚息、复利，借款期限届满后，各被告均未依约偿还借款本息，致诉讼。 本院认为，原告农行莆田分行与被告正通公司签订的三份《流动资金借款合同》及一份《最高额抵押合同》、与被告谦信公司、戴云山、黄金清、程海签订的三份《保证合同》，当事人主体均适格，意思表示真实，合法并无违反法律、行政法规的强制性规定，故该些合同均合法有效，各方当事人均应按合同约定履行相应的义务。本案中，原告农行莆田分行依约向被告正通公司发放贷款，被告正通公司仅依约偿还编号为35010120150004508的《流动资金借款合同》项下的利息至2015年12月20日，其余借款本息均至今未还，正通公司未按合同约定履行还款付息义务，已构成违约，故原告农行莆田分行依约宣布被告正通公司借款提前到期，要求被告正通公司立即向原告偿还借款本金5600万元及其利息、罚息、复利，符合原、被告双方的合同约定，于法有据，本院予以支持。被告谦信公司、戴云山主张本案借款属借新还旧且被告对于借款用途并不知情，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十九条第一项规定，被告谦信公司、戴云山不应承担责任。本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十九条第一项规定“主合同当事人协议以新贷偿还旧贷，除保证人知道或应当知道的外，保证人不承担民事责任”，该条规定的“新贷”、“旧贷”是指同一出借人与借款人之间形成的前后两个借款合同关系，“以新贷偿还旧贷”是指借款人向出借人所借的前一笔借款期限届满未还的情况下，双方达成协议，由借款人再次向出借人申请借款用于偿还之前尚欠的款项。而本案债权人为农行莆田分行，正通公司将本案借款用于偿还政府过桥担保资金，其债权人为莆田市中小企业融资再担保有限公司，故正通公司前后两笔借款的债权主体不一致，并非“新贷”与“旧贷”的关系，不属于法律规定的“以新贷偿还旧贷”的情形，同时，《保证合同》有明确载明所担保的《流动资金借款合同》编号，三份《流动资金借款合同》有明确约定借款用于归还政府过桥担保专项周转资金或归还政府过桥担保资金，三份《流动资金借款合同》与《保证合同》是一一对应的，且是同一天签订的，现被告谦信公司、戴云山主张其不知道借款用途及本案借款属借新还旧，依据不足，不予支持，故谦信公司、戴云山主张其不应承担保证责任，缺乏事实和法律依据，不予支持。被告谦信公司辩称本案存在物的担保，应当由正通公司提供的物保优先偿还。根据双方签订的《保证合同》约定：本合同所担保的债权同时存在物的担保（含债务人或第三人提供）和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。债权人已经选择某一担保来实现债权的，也可以同时主张通过其他担保来实现全部或部分债权。且根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条约定：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权，故被告谦信公司该项主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。原告农行莆田分行与被告正通公司签订一份《最高额抵押合同》，约定同意以其所有的坐落莆田市涵江区新涵工业园区的土地（土地使用权证号：莆国用（2011）第N2011034号）为原告农行莆田分行与被告正通公司签订的一系列业务合同所形成的债权提供最高额抵押担保，并已办理抵押登记，且在被告正通公司违约的前提下，原告农行莆田分行有权提前收回贷款并行使抵押权，故原告农行莆田分行主张对被告正通公司设定抵押担保的房地产依法拍卖、变卖或折价，并对所得价款在约定抵押担保范围内优先偿还上述借款本息，于法有据，本院予以支持。原告农行莆田分行与被告谦信公司、黄金清、程海及戴云山的委托人庞秋兰签订的三份《保证合同》，分别自愿为原告农行莆田分行与被告正通公司签订的三份《流动资金借款合同》提供连带责任保证，本案债务发生于《保证合同》约定的连带责任保证期间内，且在被告正通公司违约的前提下，原告农行莆田分行有权提前收回贷款并要求被告承担保证责任，故被告谦信公司、戴云山、黄金清、程海应依法承担连带担保的民事责任。因本案合同均约定了为实现债权的费用由被告承担，原告农行莆田分行为本案诉讼支出律师费用42000元，有委托代理合同及律师费发票为据，该费用属于实现债权的合理费用，故原告请求被告承担本案的律师费，于法有据，予以支持。被告正通公司、戴云山、黄金清、程海经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自动放弃诉讼权利，本院依法缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十四条、第十八条、第二十一条第一款、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第二百零三条、第二百零六条第一项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告福建省正通管道有限公司应在本判决生效之日起十日内偿还原告中国农业银行股份有限公司莆田分行借款本金5600万元及按合同约定计算的利息、罚息、复利（其中以借款600万元为基数自2015年12月21日起至还清之日止按合同约定计算的利息、罚息、复利，以借款3000万元为基数自2015年12月17日起至还清之日止按合同约定计算的利息、罚息、复利，以借款2000万元为基数自2015年12月29日起至还清之日止按合同约定计算的利息、罚息、复利）； 二、被告福建省正通管道有限公司应在本判决生效之日起十日内支付原告中国农业银行股份有限公司莆田分行律师代理费42000元； 三、原告中国农业银行股份有限公司莆田分行在被告福建省正通管道有限公司未按期偿还上述第一项、第二项债务时，有权以被告福建省正通管道有限公司设定抵押的坐落莆田市涵江区新涵工业园区的土地（土地使用权证号：莆国用（2011）第N2011034号）的拍卖、变卖或者折价价款优先受偿，但其优先受偿的范围包括上述债权在内的编号为35100620140010496的《最高额抵押合同》项下的所有债权以最高余额924.27万元为限； 四、被告莆田市谦信经贸有限公司、戴云山、黄金清、程海对被告福建省正通管道有限公司的上述第一、二项的债务承担连带偿还责任。 如果各被告未按本判决指定的期间履行上述债务义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 申请执行的期间为二年。 本案案件受理费334209元，财产保全费5000元，由被告福建省正通管道有限公司、莆田市谦信经贸有限公司、戴云山、黄金清、程海负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长  郑荔琼 代理审判员  林容萍 人民陪审员  郭 樱 二〇一六年十二月二十三日 书 记 员  刘浪云 附：本案相关的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《中华人民共和国物权法》 第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。 第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。 最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。 第二百零六条有下列情形之一的，抵押权人的债权确定： （1约定的债权确定期间届满； （二）没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或抵押人自最高额抵押权设立之日起满二年后请求确定债权； （三）新的债权不可能发生； （四）抵押财产被查封、扣押； （五）债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销； （六）法律规定债权确定的其他情形。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。