鹤壁市淇滨区人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0611民初3415号原告：鹤壁鸿腾砼业有限公司，住所地淇县高村镇韩楼村北。法定代表人：鲁光焰，该公司经理。委托诉讼代理人：刘娜，女，1982年4月2日出生，汉族，该公司员工，住河南省台前县纬二路新城区。代理权限为代为变更、放弃诉讼请求，进行和解，代领法律文书。被告：河南振兴建设工程集团有限公司，住所地濮阳市胜利路东段路南。法定代表人：苏长修，该公司经理。被告：冯贵霞，女，1979年8月25日出生，汉族，住河南省淇县。委托诉讼代理人：郭塘合，淇县卫都街道法律服务所法律工作者。代理权限为一般代理。原告鹤壁鸿腾砼业有限公司（以下简称鹤壁鸿腾公司）与被告河南振兴建设工程集团有限公司（以下简称河南振兴建设公司）、冯贵霞买卖合同纠纷一案，本院于2016年9月27日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鹤壁鸿腾砼业有限公司的委托诉讼代理人刘娜，被告冯贵霞及其委托诉讼代理人郭塘合到庭参加了诉讼，被告河南振兴建设工程集团有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鹤壁鸿腾公司诉称：被告河南振兴建设公司和被告冯贵霞因建设鹤壁市旅游综合体A栋楼工程，与其公司签订买卖合同，使用其公司提供商砼，在合同中双方约定供货方式、结算方法以及违约金。其公司并向被告河南振兴建设公司、冯贵霞缴纳保证金。现鹤壁市旅游综合体A栋楼工程已竣工验收，但被告河南振兴建设公司、冯贵霞未按买卖合同约定支付其商砼款，经其公司多次找二被告协商支付商砼款事宜未果，故诉至法院。请求依法判令：被告河南振兴建设公司、冯贵霞给付其公司商砼款1482457.35元、保证金100000元并支付违约金296491.67元。被告河南振兴建设公司未答辩。被告冯贵霞辩称：其并非本案适格被告，2015年6月18日原告鹤壁鸿腾公司与被告河南振兴建设公司签订《鹤壁鸿腾商砼预拌混凝土买卖合同》，其在买卖合同上签字履行的系职务行为，故其不应承担给付责任；原告鹤壁鸿腾公司诉请的商砼款1482457.35元如何形成其并不清楚；本案中，因原告鹤壁鸿腾公司未按买卖合同约定及时提供商砼，致使鹤壁市旅游综合体A栋楼工程严重延误，故其要求原告鹤壁鸿腾公司承担违约责任。当事人围绕诉讼请求依法提交证据，本院认定如下：原告鹤壁鸿腾公司提交的2015年6月18日原告鹤壁鸿腾公司与被告河南振兴建设公司、冯贵霞签订的买卖合同、2016年6月13日鹤壁旅游房产开发有限公司出具的承诺函、2016年8月12日被告冯贵霞出具的还款计划来源形式合法，内容客观真实，相互印证，且被告冯贵霞对上述证据的真实性无异议，可以证明截至2016年8月12日被告河南振兴建设公司、冯贵霞尚欠原告鹤壁鸿腾公司商砼款1482458.35元及保证金100000元，本院对上述证据予以采信。被告河南振兴建设公司、冯贵霞未提交证据。根据原、被告的诉辩意见及上述有效证据，本院确认本案事实如下：2015年6月18日，原告鹤壁鸿腾公司与被告河南振兴建设公司签订《鹤壁鸿腾商砼预拌混凝土买卖合同》1份，约定原告鹤壁鸿腾公司向被告河南振兴建设公司承建的鹤壁市旅游综合体A栋楼供应商砼，供方期限自2015年6月18日至2015年7月18日，结算方式为主体封顶后10日内一次性付清货款，合同期限为自本合同签订后90日内完工，所交保证金封顶后一并退还。被告冯贵霞在被告河南振兴建设公司加盖公章处签字；2016年8月12日，被告冯贵霞向原告鹤壁鸿腾公司出具还款计划1份，主要内容为“本人欠鹤壁鸿腾公司商砼款人民币壹佰肆拾捌万贰仟肆佰伍拾捌元叁角伍分（￥1482458.35元）即商砼总方量6204.47方，预借鹤壁鸿腾公司人民币壹拾万元整（￥1000000），其共计欠鹤壁鸿腾公司人民币壹佰伍拾捌万贰仟肆佰伍拾捌元叁角伍分（￥1582458.35元）。现本人愿意将路虎车一辆按人民币柒拾万元整（￥700000元）顶给鹤壁鸿腾公司，剩余款项一次性从旅游综合体A栋楼工程款中扣除，本人负责提供委托支付手续、车辆过户前的一切纠纷归冯贵霞本人承担”。经原告鹤壁鸿腾砼业有限公司向二被告催要货款未果，为此成讼。另查明：庭审中，被告冯贵霞自认系被告河南振兴建设公司的职工，其在征得被告河南振兴建设公司同意的情况下于2016年8月12日出具还款计划；其亦认可被告河南振兴建设公司收到原告鹤壁鸿腾公司诉请的保证金100000元。鹤壁市旅游综合体A栋楼主体现已封顶，并已投入使用。本院认为：依法成立的合同受法律保护，双方当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务。原告鹤壁鸿腾公司与被告河南振兴建设公司、冯贵霞签订《鹤壁鸿腾商砼预拌混凝土买卖合同》，约定原告鹤壁鸿腾公司向被告河南振兴建设公司、冯贵霞供应商砼，被告河南振兴建设公司、冯贵霞给予货款，该合同是双方真实意思的表达，对此本院予以确认。《鹤壁鸿腾商砼预拌混凝土买卖合同》约定结算方式为主体封顶后10日内一次性付清货款，合同期限为自本合同签订后90日内完工，所交保证金封顶后一并退还。截至2016年8月12日，被告河南振兴建设公司、冯贵霞尚欠原告鹤壁鸿腾公司商砼款1482458.35元，鉴于鹤壁市旅游综合体A栋楼主体现已封顶，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”及第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”之规定，原告鹤壁鸿腾公司要求被告河南振兴建设公司、冯贵霞给付商砼款1482458.35元并退还保证金100000元符合法律规定，本院予以支持。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款：当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚信用原则予以衡量，并作出裁决；当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”之规定，原告鹤壁鸿腾公司请求按照合同约定以所欠商砼款的20%支付违约金，该请求不违反法律规定，原告鹤壁鸿腾公司请求被告河南振兴建设公司、冯贵霞支付违约金296491.67元（1482458.35元×20%=296491.67元）本院予以支持。关于被告冯贵霞辩称其并非本案适格被告，其在买卖合同上签字履行的系职务行为，鉴于被告冯贵霞未提交证据证明其主张，且被告冯贵霞2016年8月12日出具的还款计划载明其对上述债务承担还款责任，故对被告冯贵霞的该辩称理由本院不予采信；关于被告冯贵霞辩称2016年8月12日出具的还款计划系对涉案买卖合同给付义务新的约定，本院认为因还款计划上并未加盖原告鹤壁鸿腾公司印章，且原告鹤壁鸿腾公司不予认可，不能认定原告鹤壁鸿腾公司同意还款计划所约定的内容，故对被告冯贵霞的上述辩解理由本院亦不予采信。本案中，被告河南振兴建设公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为被告河南振兴建设公司放弃相应的答辩及质证权利。案经调解无效，经合议庭评议。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：被告河南振兴建设工程集团有限公司、被告冯贵霞在本判决生效后十日内给付原告鹤壁鸿腾砼业有限公司商砼款1482458.35元、保证金100000元并支付违约金296491.67元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19042元，诉讼保全费5000元，以上共计24042元，由河南振兴建设工程集团有限公司、冯贵霞负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，按照对方当事人或代表人的人数向本院递交上诉状副本，上诉于河南省鹤壁市中级人民法院。审 判 长  李志兴审 判 员  李霞波人民陪审员  侯秀奇二〇一六年十二月三十日书 记 员  李 超