上海市徐汇区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）沪0104民初27806号 原告：默沙东(中国)投资有限公司，住所地上海市徐汇区。 法定代表人：CHRISTOPHERFRANKROUND，总裁。 委托诉讼代理人：邹洋，上海保华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡西瑞，上海保华律师事务所律师。 被告：李艳芳，女，1977年6月7日出生，汉族，住天津市。 委托诉讼代理人：祝捷，天津众磊律师事务所律师。 原告默沙东(中国)投资有限公司(以下简称默沙东公司)与被告李艳芳劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，于2016年11月7日公开开庭进行了审理。原告默沙东公司的委托诉讼代理人邹洋、被告李艳芳的委托诉讼代理人祝捷到庭参加诉讼。诉讼中，经双方当事人同意，本院院长批准，本案依法延长简易程序审理期限。本案现已审理终结。 默沙东公司向本院提出诉讼请求：无需继续履行与李艳芳的劳动合同。事实和理由：李艳芳原系默沙东公司的员工，由于李艳芳在职期间不能胜任工作，默沙东公司对其进行了调岗，调岗后李艳芳仍然不能胜任工作，默沙东公司遂解除了与李艳芳的劳动合同，该解除行为合法有效，此外，双方之间的劳动关系在客观上亦无法恢复。 李艳芳辩称，不同意默沙东公司的诉讼请求。默沙东公司以不能胜任工作为由解除了与李艳芳的劳动合同，但是解除时李艳芳处于怀孕状态，且期间一直向默沙东公司申请病假并获得了默沙东公司的批准，默沙东公司系在李艳芳怀孕请病假得到同意的情况下进行的解除，是违法解除。 本院认定事实如下： 2014年1月28日，李艳芳入职默沙东公司工作，担任高级地区销售经理一职，工作地点在天津，双方于2014年1月28日签订了自即日起至2017年1月27日的劳动合同。当日，李艳芳签字确认其收到并仔细阅读了《员工手册》及所援引的所有政策指引。 庭审中，默沙东公司为证明李艳芳不能胜任工作，提交了李艳芳2014年及2015年绩效目标设定、2015年发展计划、2014年至2016年销售达成数据、2015年Q3销售业绩明细、李艳芳团队成员辞职信、离职调查问卷及邮件、工作表现改进计划表等。上述证据可以证明，默沙东公司每年均对李艳芳制订详细的绩效考核目标，李艳芳2014年和2015年均未达成销售指标，其中2014年销售达成52.6%，未达到默沙东公司要求的100%达成目标，截止2015年7月，李艳芳团队人员流失两位，流失率28%，超过了团队流失率全年不高于22%的人员管理目标。李艳芳对上述证据的真实性予确认，但表示该证据与本案不具有关联性。 默沙东公司鉴于李艳芳不能胜任工作，于2015年8月3日与李艳芳进行会谈，并安排其进入绩效改进计划。2015年12月17日，默沙东公司作出《关于李艳芳的转岗通知》，主要内容为：2015年8月3日进行了李艳芳工作表现改进计划会谈，李艳芳的绩效和行为表现不符合公司标准，公司已对李艳芳作出了正式通知，并同时提出了改进计划，但李艳芳拒绝在改进计划表上签字。2015年9月15日，李艳芳由于身体原因向公司申请打算休长病假，公司已同意，由于李艳芳当时所在岗位非常重要，公司已另行安排，并以短信和邮件通知了李艳芳。李艳芳最后一次提交的病假单到2015年12月30日，应该于2015年12月31日回公司上班。根据公司目前的经营状况，以及考虑到李艳芳现在的身体状况和之前未能履行改进计划，无法安排李艳芳继续担任天津高级区域销售经理的岗位，故从2015年12月31日起，将李艳芳的岗位调整为客户销售经理，无下属，直接汇报给华北区推广经理李某。职位级别、工作地点、月基本工资及福利津贴均不变，请李艳芳在病假结束后到公司向李某报道并接受新的工作安排。2015年12月18日，默沙东公司通过EMS向李艳芳寄出《关于李艳芳的转岗通知》，李艳芳拒收了该通知。2015年12月30日，默沙东公司向李艳芳发送电子邮件，内容为因2015年12月18日EMS寄出的转岗通知书被拒收，故再次以电子邮件的方式进行通知。 李艳芳转岗后，其上级经理李某于2016年1月1日通过电子邮件的方式向李艳芳提出了2016年Q1辖区安排和新岗位的工作要求。2016年3月31日，默沙东公司出具李艳芳工作表现改进计划跟进表，内容为李艳芳未达到工作要求，Q1拜访定性指标全部不合格，Q1定量指标销售完成几乎为零，自2015年8月3日开始的工作表现改进计划并未有改进，经2016年1月1日转岗，在新的岗位上仍不能达到公司的最基本要求，公司将做后续处理。 2016年4月8日，默沙东公司向李艳芳发出解除劳动合同通知信，载明“由于您不能胜任工作，公司自2015年8月3日开始为您制定了工作表现改进计划，但之后并未有改进，自2016年1月1日起公司为您调整了工作岗位，但您在新的工作岗位上仍不能达到公司的基本工作要求。现公司依据《劳动合同法》第四十条第二款对你作出立即解除劳动合同的处分决定，你的最后工作日为2016年4月8日。请立即配合办理工作交接和离职手续……” 2016年4月25日，默沙东公司通过银行转账的方式向李艳芳支付了67,593元，汇款摘要显示为经济补偿金，默沙东公司表示该款项为经济补偿金和代通金，如果法院判决默沙东公司向李艳芳支付解除劳动合同赔偿金，要求将该款项在赔偿金中抵扣。李艳芳表示，不清楚该款项的性质，根据默沙东公司的相关政策，员工在离职时公司在法定之外缴存的公积金会一次性发放，认为该款项可能是一次性发放的公积金。 2016年5月10日，天津市劳动人事争议仲裁委员会受理了李艳芳要求默沙东公司与李艳芳恢复劳动关系，并继续履行劳动合同的仲裁申请，并于2016年7月1日作出津劳人仲裁字(2016)第132号裁决：默沙东公司自裁决生效之日起继续履行双方签订的劳动合同。默沙东公司不服该裁决，起诉至本院。 另查明，李艳芳2016年5月12日的超声检查报告单结论为“宫内早孕(相当孕40%2B天)……”。李艳芳2016年5月26日的超声检查报告结论为“宫内早孕(相当孕50%2B天)胚胎停育”，李艳芳于2016年5月26日在天津医科大学总医院进行了人工流产手术。 再查明，李艳芳在职期间负责Janumet、Januvia药品销售，负责的医院为天津市红桥医院、天津市第一医院、天津市第二医院、中国人民解放军空军天津医院解放军四六四医院、天津市北辰医院、天津电力医院、天津中医学院第二附属医院。默沙东公司解除李艳芳的劳动合同后，李艳芳负责的工作由员工付某负责，默沙东公司与付某签订的劳动合同期限为2013年7月30日至2016年7月29日，双方劳动关系因付某怀孕而顺延，付某2016年7月10日的超声检查报告单载明：中期妊娠(超声相当于孕12周%2B2天)。默沙东公司表示，原由李艳芳负责的医院及销售的药品已经完全由付某负责，付某在劳动合同到期前处于怀孕状态，故劳动合同自动顺延，李艳芳与默沙东公司的劳动关系客观上已经无法恢复。李艳芳则表示默沙东公司安排何人进行何种工作与本案无关。 诉讼中，本院征询李艳芳的意见，假设本院认为默沙东公司系违法解除，但同时认为双方劳动合同不具备继续履行的条件，其是否接受由本院直接判决默沙东公司向其支付解除劳动合同赔偿金。李艳芳表示不接受。 上述事实，除有当事人陈述一致外，另有劳动合同、2014年及2015年绩效目标设定、2015年发展计划、2014年至2016年销售达成数据、2015年Q3销售业绩明细、李艳芳团队成员辞职信、离职调查问卷及邮件、关于李艳芳的转岗通知、电子邮件、工作表现改进计划跟进表、解除劳动合同通知信、超声检查报告单、病史记录、诊断证明书、公证书、仲裁裁决书等证据证明，本院予以确认。 本院认为，根据劳动合同法的规定，女职工在孕期、产期、哺乳期的，用人单位不得以劳动者不能胜任工作、经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作为由解除劳动合同，默沙东公司解除李艳芳劳动合同时，李艳芳属于孕期，故默沙东的解除行为构成违法解除，但由于在案的证据可以证明，李艳芳确实存在不能胜任工作、经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的情形，并且默沙东公司已安排他人负责李艳芳原从事的工作，故本院认为双方劳动合同不具备继续履行的条件，又因李艳芳不接受本院判决默沙东公司向其支付解除劳动合同赔偿金，故默沙东公司要求无需继续履行其与李艳芳的劳动合同的诉讼请求，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项、第四十二条第四项、第四十八条规定，判决如下： 默沙东(中国)投资有限公司无需继续履行与李艳芳签订的期限为2014年1月28日至2017年1月27日的劳动合同。 案件受理费10元，减半计5元，免予收取。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。 审判员  赵永桥 二〇一六年十二月九日 书记员  陈华翔 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国劳动法》 第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。 二、《中华人民共和国劳动合同法》 第四十条有下列情形之一的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： …… （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的； …… 第四十二条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同： …… （四）女职工在孕期、产期、哺乳期的； …… 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。