上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0106民初17578号原告张燕，女，汉族，住上海市虹口区。委托代理人张跃进，上海宇钧律师事务所律师。被告首山资产管理(上海)有限公司，注册地上海市静安区，经营地上海市静安区。法定代表人梁晓伟，职务总经理。委托代理人李攀，上海明伦律师事务所律师。委托代理人施文鼎。原告张燕与被告首山资产管理(上海)有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2016年8月8日立案受理，适用简易程序，依法由审判员王百勤独任审判，于2016年9月7日公开开庭进行审理，原告张燕及其委托代理人张跃进、被告首山资产管理(上海)有限公司的委托代理人李攀和施文鼎到庭参加诉讼。经双方当事人自愿协商一致，同意适用简易程序延长30日期限。本案现已审理终结。原告张燕诉称，原告于2015年10月22日进入被告处工作，担任财务经理，合同期限为2015年10月22日至2018年10月21日，其中试用期三个月。合同约定基本工资7,000元，试用期工资5,600元，每月15日通过银行发放上月工资。事实上原告每月工资为14,000元，试用期为11,200元，每月分两次发放，10日发基本工资加岗位工资，按11,200元的80%为8,960元，15日发绩效工资，按11,200元的20%为2,240元。然而被告不履行合同约定，三个月试用期满后不给原告转正，其目的是克扣原告20%的工资。原告追索工资却遭被告不满和刁难，并于2016年5月10日将原告辞退。原告提出以下诉讼请求：1、要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金25,200元；2、要求被告支付2016年1月22日至4月30日工资差额9,172.41元并加付拖欠工资差额25%补偿金2,293.10元；3、要求被告支付2016年5月1日至10日工资差额1,029.89元；4、要求被告支付2015年10月22日至2016年5月10日4天未休年休假折算工资4,891.96元；5、要求被告支付2016年4月13日工资514.94元；6、要求被告支付2016年1月10日休息日加班工资1,094.25元；7，要求被告支付2016年1月27日延长工作时间加班工资156.90元。被告首山资产管理(上海)有限公司辩称，被告不同意原告的全部诉讼请求。被告合法解除双方劳动关系，且已支付原告经济补偿金11,200元，不应支付赔偿金；原告的工资数额实发无差额，发放时原告亦无异议；原告工作未满12个月，不应享受年休假规定；原告未按规定请病假，不同意支付病假工资；原告的加班未经审核。经审理查明，原告于2015年10月28日与被告订立了期限自2015年10月22日至2018年10月21日的劳动合同，合同约定试用期至2016年1月21日止，原告担任财务经理，原告的月工资包括基本工资和其他绩效报酬，其中月基本工资为7,000元，试用期工资为5,600元。2016年5月10日，被告向原告发出《辞退通知书》写明：“人事部在2016年5月3日15：30～16：00针对财务部经理张燕在工作中的表现，决定对她本人进行岗位调整，理由如下：①财务借款：原渤海湾区域总封森(2016年3月初已经离职)就职期间存在借款，到目前为止，仍未将欠款账目收回，至今也未给出相应的财务方面的解决方法；②不处理并且推诿有关财务票据核销的处理：主要针对南京员工2月份工资事宜：因与各部门沟通不畅，同时未及时跟踪，发票缺失导致南京员工工资延迟发放；③没有按照公司规定执行休假流程：员工4月份两次请假，因当时工作繁杂，人手紧张，财务部总经理张燕请假事宜未经领导批准，自行休假，属旷工行为；④因与公司发展理念无法重合，与公司财务要求不符；但因员工本人不同意以上工作岗位调整的安排，公司在2016年5月9日，决定按照相关法律法规规定向张燕本人支付经济补偿金人民币一个月工资11,200元，员工本人仍不同意与公司签署解除劳动合同协议书，现公司做出以下决定：1.双方的劳动合同及劳动关系于2016年05月10日正式解除，员工工资及保险福利等同时截止。2.员工保证辞退通知书收到之日起1日之内，按照公司的相关规定和要求办理完毕全部的交接手续，包括但不限于：项目的移交，资产的回收、工作的汇报，转单的签返，付清对公司应付的款项，提供客户信息，与此同时，双方办理完毕全部的离职手续，否则造成的一切后果由你本人承担。”被告还于同日为原告开具了《上海市单位退工证明》。又查明，上海xx建筑装饰设计工程有限公司为原告办理了2013年7月10日至2015年11月11日的招、退工登记备案手续。截至2015年末，原告个人城镇基本养老保险的缴费月数累计为211个月。另查明，原告于2016年5月31日向上海市静安区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金25,200元、支付2016年1月22日至2016年4月30日工资9,172.41元并加付拖欠工资差额25%补偿金2,293.10元、支付2016年5月1日至2016年5月10日工资4,505.75元、支付2016年4月13日病假工资643.68元、支付2016年1月27日延长工作时间加班工资156.90元、支付2015年一天应休未休年休假折算工资1,029.89元和2016年三天应休未休年休假折算工资3,862.07元、支付2016年1月10日休息日加班工资1,094.25元。该仲裁委员会于2016年7月27日作出静劳人仲(2016)办字第821号裁决：一、被告支付原告2016年4月13日工资计514.94元；二、被告支付原告2016年1月10日休息日加班工资计1,094.25元；三、被告支付原告2016年1月27日延长工作时间加班工资计156.90元；四、被告支付原告2015年10月22日至2016年5月10日期间未休年休假折算工资计4,119.54元；五、被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金计22,400元；六、原告的其余请求不予支持。原告不服裁决，诉至本院。被告亦不服裁决，向上海市第二中级人民法院提出撤销仲裁裁决的申请。因原告已向本院起诉，上海市第二中级人民法院于2016年9月2日裁定驳回被告要求撤销裁决的申请。审理中，原告提供了邮件一组、与总经理梁晓伟的对话录音用以证明被告的辞退理由不成立；被告质证后对真实性无异议，认为邮件能反映原告存在辞退理由中提及的事实，录音内容与本案无关。原告提供聘用函、与总经理梁晓伟的通话录音、银行存折、与人事部王雪的通话录音，其中银行存折记载被告于2015年11月向原告发放了4,400.65元、12月发放了10,335.13元、2016年1月至4月均发放了10,286.52元，原告以该组证据证明双方约定原告的试用期工资11,200元、转正后工资14,000元、被告始终按试用期工资发放的事实；被告认为工资应按劳动合同约定的为准，确认存折上记载的工资数额，但有可能包含其他发放内容，对其他证据不予认可。原告提供与人事部王雪的通话录音、员工休假申请单、病假单、请假邮件用以证明其于2016年4月13日请病假一天、被告规定每月有一天带薪病假的福利；被告确认有带薪病假的福利，对病假单和休假单无异议。原告提供加班时间余额证明(复印件)、加班单(复印件)两份，用以证明原告有加班工资未结算的事实，并称原件在被告处保存；被告以原告未提供原件为由，对该组证据的真实性不予认可。原告提供年休假余额证明(复印件)、电子邮件，用以证明原告还有四天年休假未休；被告对该组证据的真实性不予认可。因双方坚持各自诉辩意见，调解不成。以上事实，有原告提供的静劳人仲(2016)办字第821号裁决书、《辞退通知书》、《上海市单位退工证明》、劳动合同、电子邮件一组、录音一组、银行存折等证据和被告提供的上海市第二中级人民法院缴费通知、收据及(2016)沪02民特365号民事裁定书等证据予以佐证。本院认为，根据劳动合同法的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容；如劳动者不能胜任工作可以调整工作岗位。被告以原告工作表现不好为由决定对其进行岗位调整，因原告不认可其调岗理由，被告又以原告不同意工作岗位调整为由，要求与原告解除劳动合同并支付其一个月工资作为经济补偿金，由于原告不接受该解除方案，被告即决定将原告辞退。由于被告单方解除合同的依据不足，应承担违法解除劳动合同的法律后果，向原告支付违法解除劳动合同赔偿金22,400元(计算方式：11,200元×2倍)。原告与被告订立的劳动合同约定原告的月薪包括基本工资和其他绩效报酬，其中月基本工资为7,000元，试用期工资为5,600元。原告称双方约定其转正后的月薪总计应为14,000元，该主张未得到被告的认可，原告提供的银行存折记载其2015年12月至2016年3月的实发工资均为10,286.52元，但无法据此推算出原告主张的月薪数额。劳动合同法规定试用期的工资不得低于劳动合同约定工资的百分之八十，但未规定试用期工资必须按约定工资的百分之八十计发。因此本院根据被告在《辞退通知书》中自认的工资标准确认原告的月工资数额为11,200元。原告要求被告按照14,000元的标准支付2016年1月22日至4月30日工资差额9,172.41元并加付拖欠工资差额25%补偿金2,293.10元、要求被告按照14,000元的标准支付2016年5月1日至10日工资差额1,029.89元的诉讼请求，缺乏事实依据和法律依据，本院均不予支持。根据《企业职工带薪年休假实施办法》规定，职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。根据原告前一个劳动关系的结束日期、缴纳社会保险费的记录，原告于2015年10月22日入职被告处，可享受2015年度年休假1天；截至2016年5月10日解除劳动合同，可享受2016年度年休假3天。经核算，被告应支付原告应休未休4天年休假折算工资计4,119.54元(计算方式：11,200元÷21.75天×4天×2倍)。原告于2016年4月13日向被告请病假一天，并附有医院出具的病假单。根据被告制定的员工每月可享受一天带薪病假的规定，原告要求被告支付该日工资514.94元(计算方式：11,200元÷21.75天)的诉讼请求，依法可予支持。原告提供了加班单(复印件)两份，载明原告于2016年1月10日休息日加班8小时30分、2016年1月27日延时加班3小时14分。原告要求被告支付休息日加班工资1,094.25元、延长工作时间加班工资156.90元，于法有据，可予支持。被告仅以原告未提供加班单的原件为由不同意支付，理由不足，本院对其抗辩意见不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条、第三十一条、第八十七条和《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十条、第十一条、第十二条之规定，判决如下：一、被告首山资产管理(上海)有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告张燕违法解除劳动合同赔偿金22,400元；二、被告首山资产管理(上海)有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告张燕2015年10月22日至2016年5月10日4天未休年休假折算工资4,119.54元；三、被告首山资产管理(上海)有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告张燕2016年4月13日工资514.94元；四、被告首山资产管理(上海)有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告张燕2016年1月10日休息日加班工资1,094.25元；五、被告首山资产管理(上海)有限公司应于本判决生效之日起七日内支付原告张燕2016年1月27日延长工作时间加班工资156.90元；六、原告张燕的其余请求，均不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为5元，由原告张燕负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  王百勤二〇一六年十二月七日书记员  程 明附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。第二十九条用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。二、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。