广西壮族自治区北海市海城区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0502民初1285号 原告：钟闻世，男，汉族，1954年1月7日出生，住所地北海市海城区。 委托代理人：陈小强，广西南珠律师事务所律师。 被告:北海汇奥投资发展有限公司，住所地广西北海市北海大道241号鸿源生态新城C栋104房。 法定代表人:黄重才，总经理。 委托代理人：彭十平，广西天惠律师事务所律师。 委托代理人：邓泽涛，广西天惠律师事务所律师。 第三人：陈大山，男，汉族，1967年6月15日出生，住所地北海市海城区。 委托代理人：关淑文，女，汉族，1968年9月19日出生，住所地北海市海城区。 委托代理人：李彦增，广西桂三力律师事务所北海分所律师。 原告钟闻世诉被告北海汇奥投资发展有限公司、第三人陈大山借款合同纠纷一案，本院于2016年4月28日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告钟闻世及其委托代理人陈小强、被告北海汇奥投资发展有限公司的委托代理人彭十平、邓泽涛、第三人陈大山的委托代理人李彦增到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2013年11月4日，被告以房地产项目建设需要为由，向原告借款650万元，为此与原告签订《抵押借款合同》一份，双方约定借款期限为6个月，利息按月利率2%计算，被告以其名下的位于北海市北海大道以南、云南路西侧润和花园项目（商品房2幢16套房产共计2741.98㎡）及相应分摊的土地面积为借款提供抵押担保。合同签订后，原告依约向被告支付了借款650万元，被告向原告出具《借据》一张，并就用以抵押的16套商品房办理了抵押登记手续。借款期限届满，被告未能归还借款，经原告多次催收，被告于2016年3月6日出具《确认书》一张，确认尚欠原告借款本金650万元，利息200万元，由于被告至今仍未能归还借款本息，原告为此特向法院请求判决：1、被告归还借款本金650万元及利息200万元（利息按月利率2%从2013年11月6日起暂计至2016年3月6日，以后仍按月利率2%计至还清时止）给原告；2、确认原告对被告用以抵押的位于北海市×××号共16套房屋享有优先受偿权；3、被告支付律师代理费233000元给原告；4、本案诉讼费用由被告承担。 被告北海汇奥投资发展有限公司辩称：被告公司的原法定代表人为陈大山，但陈大山于2012年10月19日已将其享有的汇澳公司的全部股权转让给被告公司现在的股东，并于2012年11月8日完成了法人变更及股权变更的工商变更手续。被告公司的旧公章实际于2012年11月8日已作废，并从2012年11月23日起启用新公章，但被告公司旧公章一直由第三人陈大山保管，2016年9月23日才交还被告公司。本案中，原告主张与被告签订的《抵押借款合同》并非被告公司签订的，被告公司也没有授权任何人签订借款合同，该合同上的公章也不是被告公司的新印章，因此该借款合同实际是第三人以被告公司的名义与原告签订的，款项650万元也是直接打到第三人名下账户，已办理抵押登记的润和花园2幢项目的房产虽然登记在被告公司名下，但实际上所有权归第三人所有，房产的抵押恰好证实借款是第三人陈大山的个人债务，而且本案涉及的《抵押借款合同》签订、650万元借款的交付、以及《确认书》出具等行为均为原告与第三人陈大山直接发生的，被告公司始终没有参与。综上所述，本案借款人实际是第三人陈大山，原告对被告公司的诉讼请求没有事实及法律依据，请求法院依法予以驳回。 第三人陈大山陈述称：被告北海汇奥投资发展有限公司向原告借款650万元是事实，而且被告借款后偿还了部分利息。本案的借款主体为被告公司，而第三人陈大山与被告公司之间的关系与本案的借贷关系无关，第三人陈大山不应该对该笔借款承担还款责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。当事人有争议的证据如下：原告提供的证据3《抵押借款合同》、证据4转账记录、证据5抵押权登记证明书、证据6确认书；被告提供的证据1股权转让协议书、证据2印章作废声明；第三人提供的证据1付款凭证。对双方提出异议的证据，因各自无相反证据予以否定，且该证据确与双方诉辩事由具有一定关联性，故本院亦作为定案的参考依据。 综合全案证据，本院确认的事实如下：第三人陈大山原是被告北海汇奥投资发展有限公司的法定代表人及股东。2012年10月19日，陈大山与黄重才、黄波才签订《股权转让协议书》一份，将其原享有被告北海汇奥投资发展有限公司的26.6%股权以及其他股东享有的73.4%股权全部转让给黄重才、黄波才。根据《股权转让协议书》的约定，黄重才、黄波才将北海汇奥投资发展有限公司100%股权变更登记在自己名下后，据此拥有北海汇奥投资发展有限公司“北海润和花园”项目中M栋、R栋商住楼的开发经营权及财产处分权，但N栋商住楼的经营及收益权利仍归第三人陈大山所有，协议还约定双方按约定办理工商变更登记后，第三人陈大山仍有权以被告公司名义诸如使用被告公司之印鉴对其现所享有的权属的N栋商住楼进行开发建设及销售。合同签订后，双方于2012年11月8日完成了法人变更及股权变更的工商变更手续，而北海汇奥投资发展有限公司的旧公章也一直由第三人陈大山保管使用，2015年2月16日，北海汇奥投资发展有限公司在《北海日报》刊登了印章作废声明，声明作废原北海汇奥投资发展有限公司使用的公章。在第三人陈大山未将原北海汇奥投资发展有限公司印章的情况下，北海汇奥投资发展有限公司于2016年9月23日通过诉讼及申请执行的程序，将第三人陈大山保管使用的原北海汇奥投资发展有限公司印章收回。 2013年11月4日，第三人陈大山因开发北海汇奥投资发展有限公司名下的“北海润和花园”项目中N栋商住楼资金紧张，为此以北海汇奥投资发展有限公司的名义与原告签订《抵押借款合同》一份，双方约定北海汇奥投资发展有限公司向原告借款650万元，借款期限为6个月，利息按月利率2%计算，北海汇奥投资发展有限公司以其名下位于北海市北海大道以南、云南路西侧润和花园项目（商品房2幢16套房产共计2741.98㎡）及相应分摊的土地面积为借款提供抵押担保，如被告不能依约归还借款本息，原告的债权及维护债权所产生的费用（诉讼费、律师代理费、抵押物处理费和过户费）对被告提供的抵押物的折扣或拍卖价款享有优先受偿权。合同签订后，原告依约通过工商银行转账支付650万元借款到合同指定的账户（陈大山个人账户），双方还就抵押的润和花园N栋项目16套商品房办理了抵押登记手续。由于借款期限届满，陈大山只归还过部分利息，而本金及其余利息未能归还，为此陈大山又以北海汇奥投资发展有限公司的名义于2016年3月6日向原告出具《确认书》一张，确认尚欠原告借款本金650万元，以及2016年3月6日之前的利息200万元。由于被告北海汇奥投资发展有限公司及陈大山至今未能归还上述借款，原告多经次催讨未果，为此于2016年4月28日诉至本院，提出上述诉讼请求。 本院认为：第三人陈大山作为北海汇奥投资发展有限公司的原法定代表人，在与黄重才、黄波才签订《股权转让协议书》，转让其原股东享有的北海汇奥投资发展有限公司100%股权后，仍有权以被告公司名义诸如使用被告公司之印鉴对其享有权属的N栋商住楼进行开发建设及销售，一直到2016年9月23日，被告才收回旧公章，而陈大山享有权益的“北海润和花园”项目中N栋商住楼的所有权也实际登记在北海汇奥投资发展有限公司名下，另本案讼争借款亦是作为该N栋商住楼的建设基金进行使用的，综合上述情况，原告完全有理由相信第三人使用原北海汇奥投资发展有限公司公章与其签订借款合同的行为是代表被告北海汇奥投资发展有限公司的代理行为，因此本院依法认定第三人陈大山与被告北海汇奥投资发展有限公司应构成表见代理关系，被告北海汇奥投资发展有限公司作为“北海润和花园”项目中N栋商住楼法律上依法登记的所有权人，应对外应承担借款主体的责任，陈大山代表北海汇奥投资发展有限公司签订的《抵押借款合同》及出具的《确认书》本院均确认为合法有效合同。综上所述，本院依法确认被告北海汇奥投资发展有限公司与原告之间的民间借贷关系成立，被告北海汇奥投资发展有限公司应按约向原告归还本金650万元及相应利息，而原告的上述债务对被告北海汇奥投资发展有限公司名下作为抵押物并办理抵押登记手续的位于北海市×××号共16套房屋的折价或者拍卖、变卖价款享有优先受偿权，被告北海汇奥投资发展有限公司在承担还款责任后可向第三人陈大山行使追偿权。另关于原告主张的律师代理费233000元，因未能提供相应证据证实该费用的实际发生，对此本院依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第二百零六条、第二百零七条《中华人民共和国担保法》第三十三条的规定，判决如下：一、被告北海汇奥投资发展有限公司须偿还借款本金650万元及利息（2016年3月6日之前的利息为200万元，2016年3月6日以后的利息以本金650万元为基数，按年利率24%的标准从2016年3月6日起计至还清借款之日止）给原告钟世闻； 二、原告钟世闻对被告北海汇奥投资发展有限公司作为抵押物的位于北海市×××号共16套房屋的折价或者拍卖、变卖价款享有优先受偿权； 三、驳回原告钟闻世的其他诉讼请求。 案件受理费72930元，由被告北海汇奥投资发展有限公司负担70984.2元，原告负担1945.8元。（该费用原告已向本院预交，被告在偿还上述款项时将应承担部分一并付还给原告）。 上述债务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区北海市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院，并于递交上诉状之日起至上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费72930元（收款单位广西壮族自治区北海市中级人民法院，帐号：455060600018120098416，开户银行：交通银行北海分行北部湾东路支行）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  陈军华 人民陪审员  庞茗茜 人民陪审员  刘玉梅 二〇一六年十二月十二日 书 记 员  黄乐婷