山东省平度市人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁0283民初8445号原告：平度六和饲料有限公司，住所地：平度市崔家集镇驻地，组织机构代码：67907247-2。法定代表人：徐新华，职务：董事长。委托诉讼代理人：林建华，山东青凯律师事务所律师。委托诉讼代理人：马文杰，山东青凯律师事务所律师。被告：王永贵，女，1979年6月10日生，汉族，住平度市经济开发区。委托诉讼代理人：周崇斌，山东元冠律师事务所律师。被告：新希望六和饲料股份有限公司莱州分公司，住所地：莱州市程郭镇五佛蒋家村。法定代表人：王建民，总经理。委托诉讼代理人：孙子超，山东泽川律师事务所律师。原告平度六和饲料有限公司与被告王永贵、被告新希望六和饲料股份有限公司莱州分公司经济补偿金纠纷一案，本院于2016年9月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告平度六和饲料有限公司的委托诉讼代理人马文杰、被告王永贵的委托诉讼代理人周崇斌、被告新希望六和饲料股份有限公司莱州分公司的委托诉讼代理人孙子超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告平度六和饲料有限公司向本院提出诉讼请求：原告无需向被告王永贵支付经济补偿金和鉴定费。事实与理由：一、被告王永贵不是原告的员工。被告王永贵自2012年1月份开始在被告新希望六和饲料股份有限公司莱州分公司工作，两被告之间存在劳动关系，而原告只是为被告王永贵代交保险，因此，不能认定被告王永贵是原告的员工。二、被告王永贵要求解除劳动合同，而非公司主动解除合同，其要求经济补偿金于法无据。三、被告王永贵解除劳动合同前12个月的平均工资为7232元，而非9703元。被告王永贵辩称，因为原告不给安排工作岗位，导致被告王永贵被迫提出解除劳动合同，因此，原告应当支付经济补偿金。被告新希望六和饲料股份有限公司莱州分公司辩称，并不是没给被告王永贵安排工作岗位，而是新希望六和饲料股份有限公司莱州分公司调整被告王永贵到乳山分公司工作，仍任品管经理，但被告王永贵拒绝到岗，因此，在被告王永贵自己要求解除劳动合同情况下，要求经济补偿金无法无据。经审理查明，2004年6月份，被告王永贵到原告平度六和饲料有限公司工作，任品管经理，原告平度六和饲料有限公司为被告王永贵开始缴纳社会保险。2012年1月16日，被告新希望六和饲料股份有限公司莱州分公司（甲方）与原告平度六和饲料有限公司（乙方）、被告王永贵（丙方）签订员工借调协议，被告王永贵借调到被告新希望六和饲料股份有限公司莱州分公司处工作，仍任品管经理，协议约定：借调期间甲方应承担借调人员借调期间的各项管理费用，包括工资、福利等；乙方在丙方借调期间负责为其保留劳动关系，为丙方缴纳社会保险，社保费用由甲方负担，甲方每季度与乙方结算一次；借调期间丙方与乙方的劳动合同继续有效。2013年10月26日，原告平度六和饲料有限公司与被告王永贵续签了劳动合同，合同约定：期限自2013年10月26日起至2016年10月25日，工作地点为：平度六和。2015年3月26日，新希望六和胶东特区组织竞聘品管经理，被告王永贵竞聘成功，同年4月4日，新希望六和胶东特区下发文件，任命王永贵为新希望六和饲料股份有限公司乳山分公司品管经理。在仲裁期间，被告王永贵还提交2015年4月9日、5月27日快递存根两份，证明其对工作调整提出异议，并要求原告平度六和饲料有限公司重新安排工作；原告平度六和饲料有限公司称与本案无关。原告平度六和饲料有限公司提交以下证据：一、通知、承诺书各一份，证明被告王永贵自愿参加竞岗，并服从公司安排。承诺书第二条载明：承诺人同意公司根据竞聘结果、相关规定在本公司及新希望六和体系内其他公司、机构、部门安排新的工作岗位、职务并同意调整薪酬，承诺人：王永贵，2015年3月24日。被告王永贵否认签名是其本人所签，并申请鉴定。依据平度市劳动人事争议仲裁委员会的委托，青岛青大司法鉴定所于2015年12月17日作出鉴定意见：一、标称时间为“2015年2月28日”的《通知》上署有的“王永贵”签名字迹与提供的样本上“王永贵”签名字迹不是同一人书写；二、标称时间为“2015年3月24日”的《承诺书》上署有的“王永贵”签名字迹与提供的样本上“王永贵”签名字迹不是同一人书写。被告王永贵支付鉴定费2000元。二、2015年3月15日至次月14日的考勤表一份，证明被告王永贵于2015年4月13日离开公司；被告王永贵称已请事假，且系没有工作岗位被迫离开。2015年6月17日，王永贵以新希望六和胶东特区未经其同意调整工作岗位，平度六和饲料有限公司对其提出的异议置之不理，并停止其工作，停发工资违法为主要理由向平度市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求:一、解除与平度六和饲料有限公司的劳动合同；二、平度六和饲料有限公司支付2015年4月、5月工资14590元；三、平度六和饲料有限公司支付经济补偿金123662元。2016年6月6日，平度市劳动人事争议仲裁委员会作出平劳人仲案字【2015】第286号裁决书，裁决:一、被申请人平度六和饲料有限公司于本裁决书生效后10日内支付给申请人王永贵经济补偿金106741.25元和鉴定费2000元；二、驳回申请人王永贵对被申请人平度六和饲料有限公司的其他仲裁请求。平度六和饲料有限公司不服仲裁裁决，于2016年9月6日向本院提起诉讼。仲裁庭审中，王永贵要求解除劳动关系，平度六和饲料有限公司亦表示同意。被告王永贵提交的银行卡交易明细显示其报酬发放情况如下：一、2014年4月15日发工资7025元，同年4月17日发4月份交通补贴1500元；二、2014年5月13日发工资7025元，同年5月28日发5月份交通补贴1500元；三、2014年6月13日发工资7025元，同年6月26日发6月份交通补贴1500元；四、2014年7月14日发工资7565元，同年7月26日发7月份交通补贴1500元；五、2014年8月27日发工资7025元，同日发8月份交通补贴1500元；六、2014年9月16日发工资8095元，同年9月18日发9月份交通补贴1500元；七、2014年10月15日发工资7160元，同年11月3日发10月份交通补贴1500元；八、2014年11月18日发工资7160元；同年11月20日发11月份交通补贴1500元；九、2014年12月18日发工资7160元，同年12月23日发12月份交通补贴1500元；十、2015年1月16日发工资7160元，同年1月18日发1月份交通补贴1500元；十一、2015年2月14日发工资7160元，次日发2月份交通补贴1500元；十二、2015年3月23日发工资7295元，同年3月26日发3月份交通补贴1500元。另外，2014年5月28日、9月29日、12月16日和2015年4月1日分别发放一至四季度奖5410元、9686元、8806元、5688元。2014年度、2015年度，原告平度六和饲料有限公司从被告王永贵每月工资中代扣社会保险208元。上述事实，由平度市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁卷宗材料，及双方当事人陈述在案佐证，业经庭审质证，足以认定。本院认为，原、被告对以下事实均无异议：一、2004年6月份，被告王永贵到原告平度六和饲料有限公司任品管经理；二、2012年1月16日，被告新希望六和饲料股份有限公司莱州分公司与原告平度六和饲料有限公司、被告王永贵签订借调协议，被告王永贵借调到被告新希望六和饲料股份有限公司莱州分公司处工作，继续任品管经理，劳动报酬由被告新希望六和饲料股份有限公司莱州分公司支付，社会保险由原告平度六和饲料有限公司代缴；三、2013年10月26日，原告平度六和饲料有限公司与被告王永贵续签了劳动合同，合同约定期限自2013年10月26日起至2016年10月25日，工作地点为平度六和；四、2015年3月26日，被告王永贵竞聘品管经理成功，同年4月4日，新希望六和胶东特区任命其为新希望六和饲料股份有限公司乳山分公司品管经理；五、2015年4月13日，被告王永贵停止工作，原告平度六和饲料有限公司亦没有为其重新安排工作；上述事实，本院予以确认。被告王永贵到被告新希望六和饲料股份有限公司莱州分公司处工作系借调，根据法律规定，借调人员与原用人单位存在劳动关系，且本案原、被告三方签订借调协议时亦约定原告平度六和饲料有限公司为被告王永贵保留劳动关系，原告平度六和饲料有限公司与被告王永贵之间也续签了劳动合同，因此，被告王永贵在借调期间仍然与原告平度六和饲料有限公司之间存在劳动关系，综上，原告平度六和饲料有限公司主张其与被告王永贵之间不存在劳动关系，而与被告新希望六和饲料股份有限公司莱州分公司存在劳动关系，本院不予采纳。本案实际上是因工作岗位调整而引发的纠纷，本院认为，用人单位与劳动者在劳动合同履行过程中，因生产经营需要可以调整劳动者工作岗位，但必须具备以下条件：一、用人单位因生产经营需要调整劳动者工作岗位应具备正当性、合理性；二、调整工作岗位后劳动者的级别、劳动报酬、福利待遇不得低于原岗位；三、非侮辱性或惩罚性。如果因工作岗位调整发生诉讼，用人单位对上述事项应当承担举证责任，否则应认定系用人单位违法调整劳动者工作岗位，劳动者以此为由提出解除劳动合同并要求用人单位支付补偿金的，应予支持。本案被告王永贵虽然竞聘品管经理成功，但是新希望六和胶东特区调整其工作岗位时，应当考虑被告王永贵作为一名女性职工的特殊情况，考虑其孩子幼小需要照顾等现实困难，真正做到人性化管理，综上，本院认为，新希望六和胶东特区将被告王永贵调整到乳山分公司工作不妥，故被告王永贵要求解除与原告平度六和饲料有限公司之间的劳动合同，本院予以支持，因在仲裁庭审中，原告平度六和饲料有限公司亦同意解除劳动合同，故本院确认双方解除劳动合同的时间为2015年6月17日；被告王永贵要求原告平度六和饲料有限公司支付经济补偿金，本院亦予以支持。根据法律规定，劳动合同法实施前后计算经济补偿的计发约数应分段累加计算；劳动合同法实施前本单位工作时间，每满一年计算一个月，不满一年的部分，按照一个月计算；2008年1月1日实施的《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。本条所称月工资是指在劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案被告王永贵的工作时间自2004年6月份起至2015年6月17日，经济补偿金应当按照11个月计算；根据法律规定，劳动者的劳动报酬总额包括奖金、津贴和补贴。本案从被告王永贵提交的银行卡交易明细来看，除固定工资外，每月还有交通补贴1500元，以及每季度奖金，因此，交通补贴和季度奖金都是被告王永贵劳动报酬总额的组成部分。经计算，被告王永贵停止工作前12个月的平均工资为11411.75元（包括每月代扣社会保险费）；综上，原告平度六和饲料有限公司应向被告王永贵支付经济补偿金125529.25元，因仲裁裁决经济补偿金为106741.25元，被告王永贵亦未提起诉讼，故本院确认经济补偿金为106741.25元。因被告王永贵对原告平度六和饲料有限公司提交的通知、承诺书提出异议而申请鉴定，经鉴定上面的签名非被告王永贵所签，因此，被告王永贵支付的鉴定费应由原告平度六和饲料有限公司承担。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条之规定，判决如下：一、原告平度六和饲料有限公司与被告王永贵之间的劳动关系于2015年6月17日解除；二、原告平度六和饲料有限公司于本判决生效后十日内支付给被告王永贵经济补偿金106741.25元和鉴定费2000元，共计108741.25元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。驳回原告平度六和饲料有限公司对被告王永贵的诉讼请求；四、驳回原告平度六和饲料有限公司对被告新希望六和饲料股份有限公司莱州分公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告平度六和饲料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判长  李卫东审判员  刘 虹审判员  孙沙沙二〇一六年十二月二十一日书记员  陈蓉蕾