广东省徐闻县人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤0825刑初252号公诉机关广东省徐闻县人民检察院。被告人张弟，曾用名张家宽，男，1977年12月19日出生于广东省徐闻县，汉族，初中文化，农民，住广东省徐闻县。曾因犯抢劫罪于2010年7月20日被本院判处有期徒刑四年，2013年9月28日刑满释放；曾因犯容留他人吸毒罪于2015年2月27日被本院判处有期徒刑六个月，2015年3月17日刑满释放。因本案于2016年4月25日被羁押，次日因吸食毒品被行政拘留十五日，同年5月9日被刑事拘留，同年5月24日被逮捕。广东省徐闻县人民检察院以徐检诉刑诉[2016]232号起诉书指控被告人张弟犯非法持有毒品罪，于2016年8月30日向本院提起公诉。本院于次日立案受理，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。公诉机关于2016年11月14日以本案需要补充侦查为由，建议对本案延期审理，并于同年12月13日恢复审理。广东省徐闻县人民检察院指派检察员许海英出庭支持公诉，被告人张弟到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2016年4月25日16时许，被告人张弟携带毒品到徐闻县徐城镇红旗二路庆新小学附近林立家宅三楼的房间内与杨某、黄某、冼家兴等人吸食时，被公安民警当场抓获。公安民警从被告人张弟身上的腰包内搜到可疑毒品8小包及1小瓶（共净重77.42克），可疑麻古2小包（净重2.07克），在吸食毒品房间的玻璃茶桌上搜到可疑冰毒3小包（净重10.38克）。经鉴定，上述可疑毒品均检出甲基苯丙胺成分。针对上述指控的事实，公诉机关当庭提交了本案的相关证据，认为被告人张弟无视国家法律，明知是毒品而非法持有，且数量较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人张弟系累犯，且系毒品再犯，依法应当从重处罚。提请本院依法判处。被告人张弟对公诉机关指控的大部分事实及罪名均无异议，并提出公安机关在玻璃茶桌上缴获的可疑毒品3小包不是其非法持有的辩解意见。经审理查明，2016年4月25日16时许，公安民警在徐闻县徐城镇庆新小学附近林立家宅三楼的房间内将被告人张弟等人抓获，并从被告人张弟身上的腰包内搜出甲基苯丙胺（冰毒）8小包及1小瓶（共净重77.42克）、甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）2小包（共净重2.07克），在该房间的玻璃茶桌上查获甲基苯丙胺3小包（共净重10.38克）。经毒品鉴定，上述毒品均检出甲基苯丙胺成分。经DNA鉴定，公安机关在玻璃茶桌上查获的3小包甲基苯丙胺的白色透明塑料袋上均未检出被告人张弟的STR分型。另查明，被告人张弟曾因犯抢劫罪于2010年7月20日被本院判处有期徒刑四年，2013年9月28日刑满释放；曾因犯容留他人吸毒罪于2015年2月27日被本院判处有期徒刑六个月，2015年3月17日刑满释放。上述事实，有公诉机关提交，并经庭审质证、认证的下列证据证实：受案登记表、立案决定书，主要内容：公安机关于2016年4月26日对张弟非法持有毒品案立案侦查。到案经过、犯罪嫌疑人归案情况说明，主要内容：2016年4月25日16时许，被告人张弟在徐闻县徐城镇庆新小学附近林立家宅三楼处被公安民警抓获。行政处罚决定书，主要内容：2016年4月26日，张弟、黄某、冼家兴、杨某由于吸食毒品被公安机关行政拘留十五日。违法犯罪经历查询说明、（2010）徐刑初字第129号刑事判决书、（2015）湛徐法刑初字第17号刑事判决书、出所人员信息，主要内容：被告人张弟曾因犯抢劫罪于2010年7月20日被本院判处有期徒刑四年，2013年9月28日刑满释放；曾因犯容留他人吸毒罪于2015年2月27日被本院判处有期徒刑六个月，2015年3月17日刑满释放。户籍证明材料，主要内容：被告人张弟，曾用名张家宽，1977年12月19日出生于广东省徐闻县，案发时具有完全刑事责任能力。现场勘验笔录、现场示意图及现场照片，主要内容：案发现场位于徐闻县徐城镇庆新小学附近林立家宅三楼的房间内。搜查笔录、扣押清单，主要内容：公安民警在徐闻县徐城镇庆新小学附近林立家宅三楼处将张弟、杨某、董某、冼家兴、黄某抓获，并从张弟身上的棕色腰包内搜出可疑毒品（冰毒）8小包及1小瓶、可疑毒品（麻古）2小包及三星手机1部；在玻璃茶桌上查获可疑毒品（冰毒）3小包。称量笔录，主要内容：经称重，公安机关从被告人张弟身上缴获的8小包及1小瓶可疑毒品（冰毒）共净重77.42克，从被告人张弟身上缴获的2小包可疑毒品（麻古）共净重2.07克，从玻璃茶桌上查获的3小包可疑毒品（冰毒）共净重10.38克。粤湛公（司）鉴（化）字[2016]04192号理化检验检验报告，主要内容：经鉴定，公安机关从被告人张弟身上缴获的可疑毒品以及在玻璃茶桌上查获的可疑毒品均检出甲基苯丙胺成分。粤湛公（司）鉴（DNA）字[2016]05041号法庭科学DNA鉴定意见书，主要内容：经鉴定，公安机关在玻璃茶桌上查获的3小包可疑毒品的白色透明塑料袋上均未检出被告人张弟的STR分型。手机号码分别为136××××0505、130××××9315、189××××2822的开户信息及通话详单，主要内容：相关手机号码的通话记录情况。证人董某的证言及辨认笔录，主要内容：2016年4月25日16时许，我在徐闻县徐城镇健康路卫生局后面林立家宅三楼林冠山房间内与杨某、张弟、冼家兴、黄某等五人一起被公安机关传唤，我与杨某、冼家兴、黄某是以前就相识的朋友，张弟是案发当天才认识的。案发当天，黄某打电话叫我和冼家兴到林冠山房间，我去到林冠山房间时，发现黄某和冼家兴已在房内，黄某就问我是否知道谁有毒品冰毒出卖，当时我电话联系我的朋友“路”购买毒品，约过了5分钟，“路”让张弟送毒品到林冠山房内，张弟来到林冠山房内后就将3小包毒品冰毒丢在茶具上让杨某、冼家兴、黄某等人吸食。我不敢肯定“路”是否让张弟送毒品到林冠山房内，我没有向张弟购买过毒品。经对混杂照片辨认，证人董某辨认出被告人张弟。证人黄某的证言及辨认笔录，主要内容：2016年4月25日12时许，我在林冠山房间内休息，接着我打电话给董某问他是否能买到冰毒，董某说问问再说，我又打电话给“老二”（指冼家兴）让他买盒饭给我吃。大约过了一个小时，“老二”带盒饭来到，他从身上拿出一些冰毒，我吃完饭后与“老二”一起吸食冰毒。到了16时许，董某也来到，我们三人一起在林冠山房间内玩耍，又过了一会，一位年约三四十岁的男青年来到该房间，他自称叫张弟，接着我们一起聊天，约过了一会，我看见张弟从他的腰包里拿出3小包冰毒放在玻璃茶桌上，但我们都没有动，又过了20几分钟，张弟打电话让杨某过来，杨某来到后就开始吸食玻璃茶桌上的3小包冰毒。经对混杂照片辨认，证人黄某辨认出被告人张弟。证人杨某的证言，主要内容：2016年4月25日16时许，张弟与我通过微信聊天，他让我买包烟带到徐闻县徐城镇庆新小学附近林立家宅三楼林冠山房间，我到时发现董某、张弟、冼家兴、黄某等人已在该房间，我看见张弟、冼家兴、黄某等人在吸食毒品，我也过去吸了几口毒品，约过了几分钟，公安民警就过来将我们带回派出所调查。公安民警从张弟的腰包里搜出8小包冰毒、1小瓶冰毒及2小包麻果，在玻璃茶桌上搜获3小包冰毒，我不清楚玻璃茶桌上的3小包冰毒是何人的。证人冼家兴的证言及辨认笔录，主要内容：2016年4月25日13时许，黄某打电话让我买盒饭，我买到盒饭后直接带到林立家宅三楼的房间内，我把盒饭交给黄某，并拿出一些毒品冰毒吸食，黄某吃完饭后也过来和我一起吸食冰毒。到了16时许，董某也过来该房间，过了一会，张弟自己来到该房间，他从腰包里拿出3小包冰毒放在玻璃茶桌上让我们吸食。又过了一会，张弟打电话叫杨某过来，杨某来到后就吸了几口毒品，后来公安民警就将我们带回派出所调查。经对混杂照片辨认，证人冼家兴辨认出被告人张弟。被告人张弟的供述和辩解，主要内容：2016年4月25日16时许，我在徐闻县徐城镇健康路卫生局路口附近时，遇见我的朋友“好”，然后“好”让我帮他将腰包里面的毒品拿上去林立家宅的房间内等他，我那时正好毒品上瘾，就答应了“好”。我进去林立家宅三楼的房间后，发现已经有三名我不认识但有点面熟的中年男子在那里聊天，我便对他们说我是“好哥”叫来的，他们就对我点头，接着他们继续在那里准备锡纸之类的吸毒工具，当时我看见玻璃茶桌上放了3包冰毒，于是我也从腰包内拿出一点麻古放在桌面上，接着我们几个就在那里吸食毒品，过了几分钟后，我约的朋友杨某也来到并跟我们一起吸食毒品，之后公安机关就进来调查了。关于被告人张弟提出的公安机关在玻璃茶桌上缴获的3小包甲基苯丙胺不是其非法持有的辩解意见。经查，被告人张弟归案后一直辩解其不清楚玻璃茶桌上的3小包甲基苯丙胺系何人持有，且该3小包甲基苯丙胺的包装袋上未有检出被告人张弟的DNA分型。虽然证人黄某、冼家兴、董某均指认玻璃茶桌上的3小包甲基苯丙胺是被告人张弟从其腰包内取出并放在该玻璃茶桌上，但证人黄某、冼家兴、董某案发前就相互认识，其三人与被告人张弟案发时是初次相识，且证人黄某、冼家兴案发时在现场参与吸食毒品，故而证人黄某、冼家兴、董某与本案的处理有利害关系。又由于缺少其他证据的佐证，这三位证人的证言并不足以证实玻璃茶桌上的3小包甲基苯丙胺系被告人张弟非法持有的事实。据此，对被告人张弟该项辩解意见，本院予以采纳。关于公诉机关提出的被告人张弟系累犯且系毒品再犯的公诉意见。经查，被告人张弟曾因犯抢劫罪于2010年7月20日被本院判处有期徒刑四年，2013年9月28日刑满释放；曾因犯容留他人吸毒罪于2015年2月27日被本院判处有期徒刑六个月，2015年3月17日刑满释放。被告人张弟曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。但被告人张弟并未因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，故被告人张弟不属于毒品再犯。据此，对公诉机关提出的被告人张弟属于累犯的公诉意见，本院予以采纳；但提出的被告人张弟属于毒品再犯的公诉意见，本院不予采纳。本院认为，被告人张弟无视国家法律，明知是毒品而非法持有，且持有毒品甲基苯丙胺77.42克及毒品甲基苯丙胺片剂2.07克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，构成非法持有毒品罪，依法应处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金。公诉机关指控被告人张弟犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。鉴于被告人张弟曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。但鉴于被告人张弟归案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。公诉机关建议对被告人张弟判处八年以上九年以下有期徒刑，并处罚金，该量刑建议符合罪责刑相适应原则，本院予以采纳。被告人张弟所提的辩解意见于理有据，本院予以采纳。根据被告人张弟的犯罪事实、性质、情节、认罪态度及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人张弟犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月25日起至2024年10月24日止。罚金限在本判决发生法律效力后十日内缴纳。）二、扣押在案的毒品甲基苯丙胺77.42克及毒品甲基苯丙胺片剂2.07克，均予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湛江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  王和琦代理审判员  邓 健人民陪审员  符福民二〇一六年十二月二十日书 记 员  黄道广附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金；非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。