苏州市虎丘区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0505民初1024号原告：苏州高新区中小企业担保有限公司，住所地江苏省苏州高新区科技城科灵路37号。法定代表人：王平，该公司董事长。委托诉讼代理人：柳蕾，江苏大名大律师事务所律师。委托诉讼代理人：翟成楠，江苏大名大律师事务所律师。被告：苏州市新苏国际购物中心有限公司，住所地江苏省苏州市吴中区东吴北路98号。法定代表人：季建平，该公司总经理。被告：季建。委托诉讼代理人：季哲，系季建平之子。被告：赵丽娜。委托诉讼代理人：季哲，系季建平之子。被告：华琨集团有限公司，住所地江苏省苏州市吴中区东吴北路98号2801室。法定代表人：季建平，该公司执行董事。被告：昆山市沪昆市场投资开发建设管理有限公司，住所地江苏省昆山市千灯镇石浦村。法定代表人：陈家奇，该公司执行董事。被告：华琨绿色产业发展（苏州）有限公司，住所地江苏省苏州吴中经济开发区东吴南路1号3幢。法定代表人：季建平，该公司执行董事。被告：苏州新苏企业经济发展有限公司，住所地江苏省苏州市姑苏区平泷路1288号。法定代表人：丁祥雄，该公司执行董事。委托诉讼代理人：薛玉平，江苏新天伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：可旭光，江苏新天伦律师事务所实习律师。被告：新苏裕城商业发展（苏州）有限公司，住所地江苏省苏州市吴中区东吴北路98号2702-2705室。法定代表人：丁亚洲，该公司董事长。被告：苏州市吴中区华琨农村小额贷款有限公司，住所地江苏省苏州市吴中区临湖镇新市街478号。法定代表人：季建平，该公司董事长。被告：苏州大顺橡塑有限公司，住所地江苏省苏州市吴中区长桥镇。法定代表人：陈家奇，该公司执行董事。被告：苏州市大元置业有限公司，住所地江苏省苏州市吴中区东吴北路98号。法定代表人：吴志春，该公司董事长。原告苏州高新区中小企业担保有限公司与被告苏州市新苏国际购物中心有限公司、季建平、赵丽娜、华琨集团有限公司、昆山市沪昆市场投资开发建设管理有限公司、华琨绿色产业发展（苏州）有限公司、苏州新苏企业经济发展有限公司、新苏裕城商业发展（苏州）有限公司、苏州市吴中区华琨农村小额贷款有限公司、苏州大顺橡塑有限公司、苏州市大元置业有限公司保证合同纠纷一案，本院于2016年3月16日立案后，依法适用普通程序，于2016年11月28日公开开庭审理了本案。原告苏州高新区中小企业担保有限公司的委托诉讼代理人柳蕾，被告苏州新苏企业经济发展有限公司的委托诉讼代理人薛玉平、可旭光到庭参加诉讼。被告苏州市新苏国际购物中心有限公司、季建平、赵丽娜、华琨集团有限公司、昆山市沪昆市场投资开发建设管理有限公司、华琨绿色产业发展（苏州）有限公司、新苏裕城商业发展（苏州）有限公司、苏州市吴中区华琨农村小额贷款有限公司、苏州大顺橡塑有限公司、苏州市大元置业有限公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告苏州高新区中小企业担保有限公司向本院提出诉讼请求：1、被告苏州市新苏国际购物中心有限公司立即偿还原告代偿款4929999.67元，并支付违约金492999.97元、逾期付款违约金及利息1193059.92元（自2015年3月11日起，以年利率24%暂算至2016年3月8日，之后继续计算至判决履行日）；2、被告苏州市新苏国际购物中心有限公司承担原告实现债权发生的费用87360元（目前仅为律师代理费，最终以实际清偿前全部发生额为准）；3、被告华琨集团有限公司在《最高额股权质押合同》质押反担保范围内承担质押担保责任，并确认原告对质押股权折价、拍卖、变卖所得价款具有优先受偿权；4、判令被告季建平、赵丽娜、华琨集团有限公司、昆山市沪昆市场投资开发建设管理有限公司、华琨绿色产业发展（苏州）有限公司、苏州新苏企业经济发展有限公司、新苏裕城商业发展（苏州）有限公司、苏州市吴中区华琨农村小额贷款有限公司、苏州大顺橡塑有限公司、苏州市大元置业有限公司对被告苏州市新苏国际购物中心有限公司上述债务承担连带清偿责任；5、本案的诉讼费由各被告承担。事实和理由：被告苏州市新苏国际购物中心有限公司委托原告对其向银行申请授信流动资金借款提供保证担保，双方签订《委托担保合同》1份，并约定担保额度为500万元，担保期间自2014年2月1日至2015年2月1日止，被告苏州市新苏国际购物中心有限公司未按期履行还款义务，应向原告支付担保金额10%作为违约金，并按逾期金额的日万分之十向原告支付逾期付款违约金。合同还约定：从原告为被告苏州市新苏国际购物中心有限公司代偿之日起，被告苏州市新苏国际购物中心有限公司应向原告支付本金、本金利息、违约金、赔偿金、罚金及实现债权费用（包括但不限于诉讼费、调查费、律师费）等。被告季建平、赵丽娜、华琨集团有限公司、昆山市沪昆市场投资开发建设管理有限公司、华琨绿色产业发展（苏州）有限公司、苏州新苏企业经济发展有限公司、新苏裕城商业发展（苏州）有限公司、苏州市吴中区华琨农村小额贷款有限公司、苏州大顺橡塑有限公司、苏州市大元置业有限公司随即分别与原告签订《信用反担保合同》，约定其为被告苏州市新苏国际购物中心有限公司在委托担保合同项下的债务向原告提供连带责任保证反担保。其中，被告华琨集团有限公司另行与原告签订《最高额股权质押合同》1份，约定被告华琨集团有限公司以其持有的苏州新麟创业投资有限公司投资股权及派生权益质押给原告作为反担保，约定最高额担保债权的确定期间为2014年2月28日至2016年2月27日，担保债权最高余额为4800万元。2014年9月11日，江苏银行股份有限公司沧浪支行根据其与被告苏州市新苏国际购物中心有限公司签订的《最高额综合授信合同》、《商业汇票银行承兑合同》开立银行承兑汇票，票面金额为1000万元，汇票到期日为2015年3月11日。汇票到期后，因被告苏州市新苏国际购物中心有限公司未能足额缴付票款，江苏银行发生垫付。2015年3月11日，江苏银行根据其于原告签订的编号为BZ031314000028《最高额保证合同》，向原告发出《江苏银行督促履行保证责任通知书》要求原告承担保证责任。原告接函后于2015年3月11日向江苏银行代偿本金4929999.67元。经原告催讨，各被告未按照委托担保合同及反担保合同的约定，承担还款及反担保责任。原告诉至法院，请求判如所请。被告苏州新苏企业经济发展有限公司辩称，对于反担保及代偿事实无异议。原告主张的违约金过高，希望从原告垫款之日起开始调整违约金。被告苏州市新苏国际购物中心有限公司、季建平、赵丽娜、华琨集团有限公司、昆山市沪昆市场投资开发建设管理有限公司、华琨绿色产业发展（苏州）有限公司、新苏裕城商业发展（苏州）有限公司、苏州市吴中区华琨农村小额贷款有限公司、苏州大顺橡塑有限公司、苏州市大元置业有限公司未作答辩。本案原告围绕诉讼请求依法提交了委托担保合同、信用反担保合同（9份）、最高额股权质押合同及公司股权出质准予设立通知书、最高额综合授信合同、最高额保证合同、商业汇票银行承兑合同、银行承兑汇票、江苏银行督促履行保证责任通知书、委托代理合同、律师费发票及转账凭证，各被告均未提交证据。本院组织到庭的原告及被告苏州新苏企业经济发展有限公司进行了证据交换和质证。对到庭当事人均无异议的信用反担保合同（与被告苏州新苏企业经济发展有限公司签订）本院予以确认并在卷佐证。对被告苏州新苏企业经济发展有限公司无法确认真实性的其他证据，本院审查后对其真实性亦予以确认，可以作为认定本案事实的依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年2月1日，被告苏州市新苏国际购物中心有限公司（委托人、甲方）与原告（担保人、乙方）签订编号为苏高新保201403001号的《委托担保合同》1份，载明：甲方申请并经乙方同意，由乙方对甲方向本市金融机构申请融资及非融资业务提供相关保证担保，经双方协商一致，特订立本合同。合同约定：担保额度为500万元；担保期间12个月（自2014年2月1日至2015年2月1日）；反担保方式为第三方保证、抵押、质押，相关反担保合同另行签订，为本合同的从合同；甲方如不能按期偿还主合同项下债务，从乙方代为偿还之日起，乙方即有权要求甲方或反担保人承担连带责任，并有权处置抵押物、质押物后优先受偿；甲方违反本合同约定，未能按期履行还款义务解除乙方保证责任，应向乙方支付乙方已为其提供担保金额的10%作为违约金，并按逾期金额的日万分之十向乙方支付逾期付款违约金；甲方违反本合同约定，未能按期履行还款义务，从乙方为甲方代为偿还之日起，甲方应当向乙方支付本金、本金的利息（按不低于银行同期贷款利率计算）、违约金、赔偿金、罚金、实现债权的相关费用（包括但不限于诉讼费、调查费、差旅费、律师费、处置费、过户费）等；本合同不应视为甲方向本市金融机构申请办理各类融资业务或非融资业务时乙方为其提供保证担保的承诺，乙方根据本合同项金融机构为甲方出具的保证合同（最高额保证合同）为本合同的有效组成部分。因上述《委托担保合同》需提供反担保，同日，苏州市新苏国际购物中心有限公司（委托人、甲方）和原告（担保人、乙方）与季建平、赵丽娜、华琨集团有限公司、昆山市沪昆市场投资开发建设管理有限公司、华琨绿色产业发展（苏州）有限公司、苏州新苏企业经济发展有限公司、新苏裕城商业发展（苏州）有限公司、苏州市吴中区华琨农村小额贷款有限公司、苏州大顺橡塑有限公司、苏州市大元置业有限公司（反担保人、丙方）分别签订《信用反担保合同》（合同编号：苏高新信201403001-1、201403001-3、201403001-4、201403001-5、201403001-6、201403001-7、201403001-8、201403001-10、201403001-号），九份《信用反担保合同》均约定：丙方愿意以保证方式就甲、乙双方签订的编号为苏高新保201403001号的《委托担保合同》向乙方提供反担保；丙方保证担保的范围为：1、上述《委托担保合同》中约定的乙方履行保证义务代甲方偿还的全部款项和自付款之日起的利息以及其他费用和损失；2、上述《委托担保合同》中约定的甲方应向乙方支付的违约金、赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、调查费、公告费、差旅费、合理的律师费）等；3、上述《委托担保合同》中约定的甲方应向乙方支付的担保费本金、违约金及损失等；丙方的保证期间为《委托担保合同》中约定的债务人主债务履行期限届满之日起二年；保证方式为丙方在其保证范围内承担连带保证责任；如丙方违反本合同约定或因丙方违约而造成乙方损失时，乙方按丙方反担保金额的10%向丙方收取违约金，如违约金不足以弥补乙方损失时，丙方应就不足部分向乙方予以赔偿；除丙方按本合同提供的保证外，若甲方、丙方或其他第三人同时向乙方提供连带保证或其他物的担保的，发生法定的或者依照本合同约定的实现担保物权情形的，乙方可以就物的担保实现债权，也可以同时要求所有保证人承担保证责任。此外，被告华琨集团有限公司（出质人、甲方）与原告中小企业担保公司（质权人、乙方）签订编号为苏高新高质2014100008号的《最高额股权质押合同》1份，载明：鉴于乙方与苏州市新苏国际购物中心有限公司、苏州嘉业涂料有限公司、苏州市森泉园林建设有限公司、新苏购物中心（债务人）按本合同约定签订的一系列业务合同（主合同），为保证乙方权益，甲方作为苏州新麟创业投资有限公司的股东，以在苏州新麟创业投资有限公司投资的股权质押给乙方作为反担保，经各方当事人协商一致，订立本合同。合同约定：甲方自愿为乙方与债务人形成的债权提供质押反担保，担保的债权最高余额折合人民币4800万元，包括乙方自2014年2月28日起至2016年2月27日止，与债务人办理约定的各类业务所形成的债权，该期间为最高额担保债权的确定期间，以及乙方与债务人已形成的主合同项下尚未受偿的债权本金及其相应的利息、罚息、复利、费用及违约金等也计入最高额质押担保的范围，其中利息、罚息、复利、费用及违约金等按相应的主合同约定计算至实际受偿之日止；质押标的为甲方在苏州新麟创业投资有限公司投资的股权及其派生的权益，质押股权6140845元；甲方质押反担保的范围为：1、主合同中约定的乙方履行了保证义务所代偿的全部款项（包括但不限于主债权及其利息、罚息、违约金、损害赔偿金等）和自代偿之日起的利息及其他费用、损失等。2、主合同中约定的债务人应向乙方支付的违约金、赔偿金、罚金、损失费用以及担保费等。3、实现债权及质权的费用（包括但不限于诉讼费、公告费、调查费、差旅费、律师费、处置费、过户费等）。该合同签订后，合同双方于2014年7月28日就上述股权质押到苏州市高新区（虎丘）工商行政管理局办理了公司股权出质登记手续。另查明，2014年1月26日，被告苏州市新苏国际购物中心有限公司（受信人）与江苏银行苏州沧浪支行（授信人）签订编号为SX031314000278的《最高额综合授信合同》1份，约定：授信人向受信人提供最高额授信额度伍佰万元整，授信期间自2014年1月26日起至2016年1月26日止；受信人需使用合同项下的额度时需逐笔向授信人提出申请，双方另行签订单项授信业务；合同项下全部债务（含罚息和有关费用）由苏州高新区中小企业担保有限公司等与授信人另行签订编号为BZ03134000028的《最高额保证合同》等作为本合同的附件，为全部债务提供担保。同时，原告（保证人）与江苏银行苏州沧浪支行（债权人）签订编号为BZ03134000028的《最高额保证合同》1份，约定：主合同为债权人与债务人苏州市新苏国际购物中心有限公司之间签订的SX031314000278的《最高额授信合同》及依据该合同已经和将要签署的单项授信业务合同；保证人在合同项下承担的保证最高额为不超过伍佰万元整。后，被告苏州市新苏国际购物中心有限公司（申请人）与江苏银行苏州沧浪支行（承兑人）签订《商业汇票银行承兑合同》1份，约定承兑人同意承兑清单商业承兑汇票，总金额为壹仟万元整，该合同由苏州高新区中小企业担保有限公司与承兑人另行签编号为BZ03134000028的《最高额保证合同》为本合同项下全部债务和相关费用提供全额担保，本合同授信合同号为编号为SX031314000278的《最高额综合授信合同》。2014年9月11日，江苏银行苏州沧浪支行为被告苏州市新苏国际购物中心有限公司开立金额为壹仟万元的银行承兑汇票。因被告苏州市新苏国际购物中心有限公司未能足额缴付票款，江苏银行发生垫付。2015年3月11日，江苏银行根据其于原告签订的编号为BZ031314000028《最高额保证合同》，向原告发出《江苏银行督促履行保证责任通知书》要求原告承担保证责任500万元。原告接函后于2015年3月11日向江苏银行支付代偿本金4929999.67元。经原告催讨，各被告未按照委托担保合同及反担保合同的约定承担还款及反担保责任，原告诉至本院。再查明，原告为实现本案债权，委托江苏大名大律师事务所代理本案诉讼，并支付律师费87360元。本院认为，被告苏州市新苏国际购物中心有限公司与江苏银行苏州沧浪支行签订的《最高额综合授信合同》、《商业汇票银行承兑合同》，原告与江苏银行苏州沧浪支行签订的《最高额保证合同》、原告与被告苏州市新苏国际购物中心有限公司签订的《委托担保合同》、原告与被告华琨集团有限公司签订的《最高额股权质押合同》以及原告与被告季建平、赵丽娜、华琨集团有限公司、昆山市沪昆市场投资开发建设管理有限公司、华琨绿色产业发展（苏州）有限公司、苏州新苏企业经济发展有限公司、新苏裕城商业发展（苏州）有限公司、苏州市吴中区华琨农村小额贷款有限公司、苏州大顺橡塑有限公司、苏州市大元置业有限公司的《信用反担保合同》，均系签约各方当事人的真实意思表示，且不违反国家法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的，各方均应按约全面履行。江苏银行开立银行承兑汇票后，被告苏州市新苏国际购物中心有限公司未能足额缴付票款，江苏银行发生垫付，原告履行担保义务，为被告苏州市新苏国际购物中心有限公司向江苏银行代偿了借款本息4929999.67元，故原告就代偿款依法有权向被告苏州市新苏国际购物中心有限公司追偿。原告并可依据《委托担保合同》的约定要求被告苏州市新苏国际购物中心有限公司承担违约责任及为实现债权支付的相关费用。关于违约金的计算，原告主张应按《委托担保合同》的约定计算违约金、逾期付款违约金和利息，本院认为，原告主张的违约金、逾期付款违约金和利息均系被告苏州市新苏国际购物中心有限公司同一违约行为即未按约向江苏银行归还融资款导致原告承担保证责任所致，性质相同，而上述三项同时计算违约责任，标准明显过高，被告苏州新苏企业经济发展有限公司对此亦申请法院调整，为此，本院将上述违约金合并计算，并调整计算方式为以4929999.67元为基数，自2015年3月11日（即代偿之日）起按照中国人民银行公布的同期同档贷款基准利率的四倍计算至判决确定的给付之日止。原告主张的律师费损失符合合同约定，87360元亦未明显过高，本院予以认可。鉴于被告华琨集团有限公司向原告提供了质押反担保，并就质押股权办理了出质登记，原告质权依法设立，其有权就质押股权行使优先受偿权。鉴于被告季建平、赵丽娜、华琨集团有限公司、昆山市沪昆市场投资开发建设管理有限公司、华琨绿色产业发展（苏州）有限公司、苏州新苏企业经济发展有限公司、新苏裕城商业发展（苏州）有限公司、苏州市吴中区华琨农村小额贷款有限公司、苏州大顺橡塑有限公司、苏州市大元置业有限公司向原告提供了信用反担保，原告有权要求上述反担保保证人对被告苏州市新苏国际购物中心有限公司的上述债务承担连带清偿责任。上述反担保保证人承担连带清偿责任后，有权向被告苏州市新苏国际购物中心有限公司追偿。另，被告苏州市新苏国际购物中心有限公司、季建平、赵丽娜、华琨集团有限公司、昆山市沪昆市场投资开发建设管理有限公司、华琨绿色产业发展（苏州）有限公司、新苏裕城商业发展（苏州）有限公司、苏州市吴中区华琨农村小额贷款有限公司、苏州大顺橡塑有限公司、苏州市大元置业有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应视为放弃相应的抗辩权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第二百一十九条、第二百二十六条、第二百二十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告苏州市新苏国际购物中心有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告苏州高新区中小企业担保有限公司支付代偿款4929999.67元及违约金（以4929999.67元为基数，自2015年3月11日起按照中国人民银行公布的同期同档贷款基准利率的四倍计算至本判决确定的给付之日止）。二、被告苏州市新苏国际购物中心有限公司应于本判决生效之日起十日内偿付原告苏州高新区中小企业担保有限公司律师费损失87360元。三、原告苏州高新区中小企业担保有限公司有权就被告华琨集团有限公司持有的苏州新麟创业投资有限公司6140845元股权折价或以拍卖、变卖所得价款优先受偿。四、被告季建平、赵丽娜、华琨集团有限公司、昆山市沪昆市场投资开发建设管理有限公司、华琨绿色产业发展（苏州）有限公司、苏州新苏企业经济发展有限公司、新苏裕城商业发展（苏州）有限公司、苏州市吴中区华琨农村小额贷款有限公司、苏州大顺橡塑有限公司、苏州市大元置业有限公司对被告苏州市新苏国际购物中心有限公司的上述第一、二项债务承担连带清偿责任；并有权在承担连带清偿责任后向被告苏州市新苏国际购物中心有限公司进行追偿。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费58724元，财产保全费5000元，合计63724元，由十一被告负担。（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市虎丘区人民法院案件标的款专户，开户银行：新区农行商业街支行，账号：548401040002924）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。审 判 长  谈永敏审 判 员  程英卫人民陪审员  陆素珍二〇一六年十二月八日书 记 员  陈宇星附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国物权法》第二百一十九条债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质押财产。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。质押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。第二百二十九条权利质权除适用本节规定外，适用本章第一节动产质权的规定。三、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。