广东省江门市新会区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0705民初2226号原告：黄辉扬，男，1993年7月19日出生，汉族，住广东省江门市新会区。被告：湖州百年健体电子商务有限公司，住所地浙江省湖州市二环西路与港南路交汇处赛格数码城2号楼裙楼4层A区2号，统一社会信用代码330508000066316。法定代表人：李晓婉。原告黄辉扬诉被告湖州百年健体电子商务有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年6月3日立案受理后，依法由审判员谭学明适用简易程序于同年10月19日公开开庭进行了审理。原告黄辉扬到庭参加诉讼，被告湖州百年健体电子商务有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告退还2999.7元货款，并赔偿三倍货款8999.1元和误工费1200元及交通费500元、复印费26元等费用。2.判令被告书面赔礼道歉。3.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：因父母长期有半夜抽筋的迹象。2016年5月3号在网络销售平台天猫店栢年健体购买保健食品金奥力牌维钙软胶囊页面写着可以预防骨质疏松，后父母食用过程中发现没有明显改善的迹象。后在医院医生咨询一番，了解预防疾病只能用药品和打疫苗。天猫店栢年健体金奥力牌维钙胶囊广告页面详情可以预防骨质疏松涉嫌虚假宣传及对消费者误导欺诈。根据保健食品广告审查暂行规定第八条“保健食品广告应当引导消费者合理使用保健食品，保健食品广告不得出现下列情形和内容：（一）含有表示产品功效的断言或者保证；（二）含有使用该产品能够获得健康的表述；……（八）含有与药品相混淆的用语，直接或者间接地宣传治疗作用，或者借助宣传某些成分的作用明示或者暗示该保健食品具有疾病治疗的作用。”根据《国家工商行政管理局卫生部关于加强保健食品广告监督管理的通知》的规定：“保健食品广告中不得使用医疗术语或者易与药品相混淆的用语，禁止宣传疗效”。根据新广告法（2015版）规定保健食品广告不得含有以下内容：（一）表示功效、安全性的断言或者保证；（二）涉及疾病预防、治疗功能。根据GB16740-97《保健（功能）食用通用标准》第3.1条将保健食品定义为：保健（功能）食品是食品的一个种类，具有一般食品的共性，能调节人体的机能，适用于特定人群食用。所以在产品的宣传上，也不能出现有效率、成功率等相关的词语。根据《合同法》第113条、《消费者权益保护法》第55条，经营者提供商品或服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额损失的三倍。综上所述：被告所告知虚假内容已构成对原告的欺诈行为，依据有关条款的规定，请求依法公正判决，支持原告的诉讼请求。被告书面答辩称，一、原告的诉讼主体不合格。被告从未与原告发生买卖合同，亦不存在合同纠纷问题。在天猫店铺向被告购买的相对方是黄生，购物发票署名也是黄生（该证据已由原告提供）。《中华人民共和国民事诉讼法》规定了只有利害关系人享有诉权，原告与被告无任何关联，何来的诉权。二、原告不是《中华人民共和国消费者权益保护法》意义上的消费者，不适用《中华人民共和国消费者保护法》第55条。理由1：《中华人民共和国消费者保护法》第二条规定：“消费者为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受本法保护。”很明显，消法要保护的是为生活需要而购买的行为。理由2：原告声称父母长期有半夜抽筋的迹象，其购买是给父母食用的。原告在天猫网络平台上购买补钙产品303瓶，50粒/瓶×303瓶=15150粒，根据该保健食品食用方法：每日2次，每次1粒。一人食用需要20.76年，二人食用需要10.38年，而产品的保质期只有两年，其一次性购买303瓶的目的，显然不合情理和常识判断，巨大的数量难以与生活需要相关联。为生活需要的消费者一般都是少量购买多次消费。理由3：原告在购买保健食品后的第25天（收到货物为5月7日），即2016年6月7日，通过阿里旺旺要求赔偿，其目的显而易见，绝对不是为生活消费需要而购买。理由4：《中华人民共和国消费者权益保护法实施条例》（征求意见稿）第二条规定“消费者为生活消费需要而购买、使用商品或者接受服务，其权益受本条例保护，但是自然人、法人和其他组织以营利为目的而购买、使用商品或者接受服务的行为不适用本条例。”这也从立法和执法过程中对《消费者权益保护法》第二条消费者的概念做了很好的诠释。三、被告合法经营，无任何欺诈行为。被告销售的产品是正规厂家销售的产品，有合法的批文。产品在栢年健体天猫平台销售时，都有明示的产品参数，批注文号为“国食健字号”，是属于保健食品。这些明示的信息，在网页制作、宣传上均按照天猫平台的要求进行上挂。并且在显著位置标注了：商品为国家食品药品监督管理局批准的保健食品，本品不能替代药物，不能用于疾病治疗、预防。天猫作为平台提供方，也进行了严格的审查通过。四、对原告断章取义的误导行为被告表示愤慨。原告声称父母有半夜抽筋的迹象，说明抽筋症状已经是事实存在的，且原告声称父母已经有抽筋症状的事实，然后去购买预防骨质疏松产品是不可逆的两个概念事实和常理。而且被告网购页面商品介绍中，未明确描述使用和治疗效果。网站已经明示了保健品的批准证书及保健功能，并且在显著位置标注了：商品为国家食品药品监督管理局批准的保健食品，本品不能替代药物，不能用于疾病治疗、预防。原告黄先生对此条明显标注视而不见令人费解，明明确诊了骨质疏松症，却购买大量的保健食品，再去咨询医生。药品和食品具有不同的功能，黄先生却主观上误导自己，耽误家人的病情。被告在宣传时提及的“预防骨质疏松补钙”是一组关联词，且并不是详情页面上的字眼，而是天猫店铺作为商品卖点和描述的关键词的副标题存在的。在这里被黄先生断章取义为“治疗骨质疏松”，对此被告只能表示遗憾。综上所述，被告认为原告存在主体不适格，不具有一般意义上的消费者、不能适用消法，将自己的过错强加给被告，故恳请法院驳回原告不合理、不合法、有违常理的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告从被告的宣传广告和网页中得知被告正在出售一种金奥力牌维钙软胶囊。被告在金奥力牌维钙软胶囊的介绍页面上注明“预防骨质疏松补钙”及“商品为国家食品药品监督管理局批准的保健食品，本品不能替代药物，不能用于疾病治疗、预防。”等字眼。被告销售的产品，有合法的批文。产品在栢年健体天猫平台销售时，都有明示的产品参数，批注文号为“国食健字号”，属于保健食品。2016年5月3日，原告以“黄生”名义在被告的天猫销售平台即栢年健体旗舰店购买金奥力牌维钙软胶囊303瓶，送货地址为原告住址，联系电话是原告电话，原告为此支付货款2999.7元。原告收到上述货物后认为被告交付的产品和广告宣传不符，遂要求赔偿，但被告予以拒绝，原告遂提起诉讼。本院认为，本案是买卖合同纠纷。原告以“黄生”名义在被告开办的天猫销售平台上向被告购物，有原告持有的发货单及发票原件证实且其能够作出合理解释，故本院对原告的诉讼主体资格予以确认。原、被告双方通过网上订购确立的买卖关系合法有效。关于原告在本案中是否属于消费者的问题。法律层面上的消费者，是指为个人的目的购买或使用商品和接受服务的社会成员。对于商品的消费，既包括消费者购买商品用于自身的消费，也包括购买商品供他人使用，只要其有偿获得的商品是用于生活消费即可以定义为消费者。被告抗辩称，原告并非是法律层面上的消费者，原因是原告的购买行为并非是生活所需，且原告一次性购买数量过多，目的在于要求赔偿，并非是出于生活需要。对此，本院认为，被告对于消费者的理解过于狭窄，且被告并未提供证据证明原告购买案涉保健品并非是生活所需而是用于营利或索求赔偿，亦无其他合理解释，本院对被告的抗辩意见不予采信。原告是符合法律规定的消费者，本案是一起消费合同纠纷应适用《中华人民共和国消费者权益保护法》进行调整。关于被告是否存在虚假宣传欺诈消费者的行为，其应否对原告的诉请承担责任的问题。虚假宣传是指在商业活动中经营者利用广告或者其他方法对商品或者服务做出与实际内容不相符的虚假信息，导致客户或消费者误解的行为。被告在网络销售平台介绍涉案的产品，具有广告的作用。被告在介绍页面的显著位置注明“预防骨质疏松补钙”等字眼，极易令消费者产生误解，明显违反保健食品广告不得含有表示功效、安全性的断言或者保证，涉及疾病预防、治疗功能等的相关规定。被告作为保健品的销售者，理应向原告提供真实、准确、完整信息，即使“预防骨质疏松补钙”是一组关联词，但是也足以起到混淆消费者视线的作用，因此，被告存在虚假宣传及欺诈行为。诉讼中被告也未能举证证明其提供的产品具有宣传中描述的功效。被告提供的商品损害了原告的合法权益，原告因此而主张被告向其三倍赔偿货款8999.1元，理由充分，本院予以支持。对于原告要求被告退还2999.7元货款的请求，因原告并未退回货物给被告，该主张欠缺事实和法律依据，本院不予支持。对于原告所主张的误工费1200元、交通费500元及复印费26元，由于原告未提供证据证明其主张，故本院不予支持。此外原告在诉讼中并未举证证实被告的虚假宣传行为侵害了其人格尊严或者侵犯了其人身自由，且原告亦未明确赔礼道歉的具体内容，故此，原告要求被告书面赔礼道歉的主张，证据不足，理由不充分，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》第四十五条：“消费者因经营者利用虚假广告或者其他虚假宣传方式提供商品或者服务，其合法权益受到损害的，可以向经营者要求赔偿。……”、第五十五条：“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍；……”、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条：“承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。”、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”以及最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。”的规定，判决如下：被告湖州百年健体电子商务有限公司应自本判决生效之日起五日内向原告黄辉扬赔偿三倍货款8999.1元。驳回原告黄辉扬的其他诉讼请求。案件受理费71.24元，由被告湖州百年健体电子商务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审判员  谭学明二〇一六年十二月五日书记员  易剑尧赵丽燕