湖北省荆门市掇刀区人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂0804民初1016号原告：车雪梅。委托诉讼代理人（特别授权）：贺静华、蒋齐荣。被告：湖北福力德鞋业有限责任公司。法定代表人：梁就掌。委托诉讼代理人（特别授权）：周玲。委托诉讼代理人：李涓涓。原告车雪梅与被告湖北福力德鞋业有限责任公司（以下简称福力德公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年1月18日作出（2015）鄂掇刀民初字第00625号民事判决，驳回了原告车雪梅的诉讼请求。原告车雪梅不服，上诉至荆门市中级人民法院，荆门市中级人民法院作出（2016）鄂08民终310号民事裁定，撤销原判决，发回本院重审。本院于2016年8月18日立案后，另行组成合议庭，于2016年9月21日公开开庭审理了本案。原告车雪梅及委托诉讼代理人贺静华、蒋齐荣，被告福力德公司委托代理人周玲、李涓涓到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告车雪梅向本院提出诉讼请求：1、请求确认原、被告解除劳动关系；2、请求依法判决被告支付原告从2009年6月12日至2015年5月工作期间加班工资54857元；3、请求判决被告支付原告的经济补偿金18000元（从2009年6月12日至2015年5月）；4、请求判决被告未交事业保险导致原告不能申领的失业补偿金10710元；5、请求依法判决被告支付原告2015年5月工资3000元。在审理过程中，原告以被告已实际支付2015年5月的工资为由，撤回了前述的第5项诉讼请求。事实和理由：2009年6月12日原告应聘到被告处工作，工作部门为样品室，职务为组长，被告向原告发放了工作证。2012年7月1日，原、被告续签了劳动合同，合同期限为2012年7月1日至2015年6月30日。原告在岗期间一直尽心尽责，努力完成工作，并服从公司安排的一切加班工作。2015年5月，被告无故辞退原告，对原告的加班工资未予清算支付，也未支付经济补偿金。另原告在工作期间，被告未为原告缴纳医疗保险和失业保险，原告依法申请劳动仲裁后，仲裁部门仅支持了原告部分诉讼请求，原告不服，诉至本院，请求判如所请。被告福力德公司辩称，1、被告认为系原告主动提出的离职，被告并未要求原告辞职。原告在请假期间主动要求解除劳动合同并去劳动仲裁确认双方的劳动关系解除；2、被告在工资表中列明了固定加班工资400元，针对其他时间的加班，被告实行的是加班审批制度，原告证据中没有相关审批手续，故被告不认可其加班；3、被告认为系原告主动要求离职，故不存在失业补偿金和经济补偿金。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的荆劳人裁（2015）12-1号裁决书、《员工证》、《劳动合同书》，被告无异议，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交的《福力德样品室二月至八月份加班汇总表》、《福力德样品室元月份加班汇总表》、《福力德样品室四月份加班汇总表》，拟证明原告有加班的事实，且被告未支付加班工资。被告对该份证据的真实性有异议，认为如果是公司安排加班，表上应该有公司盖章确认。经审查，该证据上未加盖公章，无法查明证据来源，对该份证据的证明效力，本院不予采信；2、原告提交的《湖北福力德鞋业有限公司办公用品盘点表》一份，拟证明被告强制要求原告办理工作交接，非原告本人意愿解除劳动合同。被告认为该份证据的真实性无法确认，并认为该证据只能证明原告进行了办公用品的移交。经审查，该证据上有原告及被告处工作人员的签名，故对该证据的真实性，本院予以确认，对拟证明目的，本院不予采信；3、原告提交的荆劳人裁（2015）12-2号裁决书一份，拟证明被告未依法为原告缴纳社会保险中的医疗保险、失业保险，在解除劳动合同时，应依法支付原告经济补偿金。被告对该份证据的真实性无异议，但认为原告在2015年5月26日申请冲裁时提出的辞职原因并非被告未为其缴纳社会保险。经审查，对该份证据的真实性予以确认，对拟证明目的，因系本案的争议焦点，在此不再赘述。4、证人陈思、杨艳梅的出庭证言，拟证明原告有加班的事实，且被告未支付加班工资。被告认为时间久远，无法确认陈思是否是曾经的员工及与原告是否是一个班组，对真实性有异议，认为虽然存在周六加班的情况，但是加班后都支付了加班费，而且也给了补休。经审查，即使两名证人曾是被告处职工，但证人均未陈述准确的加班时间，故其证言的内容仅能确认原告在被告处工作期间有加班的事实。5、原告提交的打卡明细、员工手册、工资卡转账明细各一份，拟证明原告有加班的事实，且原告月工资平均3000元。被告对上述证据的真实性无异议，但认为被告已支付了足额的加班费，且原告执行的是综合计算工时制，不能按照标准工时的方法来计算加班费，原告的月平均工资为2820元。经审查，因被告对上述证据的真实性无异议，对上述证据的真实性予以确认。原告月平均工资经核算为2975元／月，对该数额予以确认。6、被告提交的员工请假卡、工资表、《准许行政许可决定书复印件》及员工手册3.6.11条复印件各一份，拟证明原告在请假期间申请仲裁，主动要求解除与被告的劳动关系。离职前原告平均工资是2820元／月，被告每月向原告支付固定加班费400元，且原告没有在规定的时间内对工资提出异议，视为原告认可被告发放的工资数额。原告对该证据的真实性无异议，但认为不是原告主动请假，原告工作时间超出了综合计算工时的最高限额，原告的实发工资是3000元／月，原告在离职前才发现有被告应发而未发的部分。经审查，因原告对上述证据真实性无异议，对上述证据的真实性予以确认。根据采信的证据，结合当事人的陈述，本院确认如下事实：2009年6月12日，原告到被告处上班，劳动合同三年签订一次，2010年2月原告任样品室组长。2012年7月1日，原告与被告签订了三年的劳动合同，合同约定：本合同从2012年7月1日起到2015年6月30日止。乙方（原告）同意根据甲方（被告）工作需要，担任生产岗位从事生产工作，甲方安排乙方所在岗位执行综合计算工时制度。2015年5月15日，原、被告办理办公用品移交手续，并于当日办理请假手续，请假时间为2015年5月15日至2015年5月31日，被告予以了批准。2015年5月26日，原告向荆门市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，认为2015年5月，被告无故辞退原告，对加班工资未予以清算支付，也未支付经济补偿金，要求确认与被告之间的劳动关系已解除，被告向原告支付2009年6月12日至2015年5月期间的加班工资54857元，支付经济补偿金18000元、因被告未缴失业保险导致原告不能申领的失业保险补偿金10710元，并要求被告补缴2009年6月12日至2015年5月期间的医疗、失业保险费单位应承担的部分。被告在仲裁期间对原告提出的解除劳动关系的请求未表示异议。2015年8月11日，荆门市劳动人事争议仲裁委员会作出荆劳人裁（2015）12-1号、12-2号裁决书，裁决被告自裁决书生效之日以社会保险经办机构核定标准为申请人补缴2009年6月至2015年5月医疗、失业保险费单位应承担部分，同时驳回了原告的其他仲裁请求。截止到庭审结束之日，被告仍未为原告补缴医疗、失业保险费。另查明，月计薪天数为21.75天。原告平均工资为2975元／月（含基本工资1020元，加班工资400元、职务补贴、绩效工资、全勤奖、生活补贴、工龄奖、其他补贴等）。2013年5月10日，被告向荆门市人力资源和社会保障局申请实行不定时工作制和综合计算工作制行政许可，荆门市人力资源和社会保障局作出了编号为2013021号的准许行政许可决定书，实施时间为2013年5月10日至2015年5月9日，实施期满需要继续实行的，应在期满30日前重新提出申请。2015年4月9日，被告向荆门高新区行政审批局再次提出申请，该局作出编号为2015004号准许行政许可决定书，实施时间为2015年4月9日至2017年4月8日止。2013年3月左右，被告每月向原告发放固定加班工资400元。被告的《员工手册》中与本案有关的内容为：“3.4.1工作时间：公司准表上班天数为每周6天。3.6.11薪资异常处理办法，若员工认为本人上月薪资计算有误，应在薪资发放3个工作日内申请复查处理，在薪资单上注明异常原因，单位人事助理到人力资源中心进行处理，如有错漏补发者，在下月薪资中补发。”原告在被告处工作期间，存在周六上班及工作日加班的情况，但原告对被告发放的薪资请情况从未向被告提出过异议。原告在诉讼过程中提交了一份其自己汇总的《加班时间汇总及计算明细》，上面记载：按照2014年2月至2015年4月的加班时间汇总，其平均每月加班18.11小时。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，劳动合同可以以协商解除、法定解除、提前通知解除、劳动合同终止解除等方式予以解除。本案中，原告在离开被告处时办理了请假手续，在请假期间，原告向劳动仲裁机构申请仲裁要求确认其与被告的劳动关系已解除，且被告在仲裁期间对原告主张确认劳动关系已解除的请求未表示异议，故对原告主张确认原、被告劳动关系已解除的诉请，本院予以支持。关于经济补偿金。原告提出劳动合同解除的原因系被告无故要求原告交接工作，又不安排原告从事其他工作导致原告无班可上，无奈请假，书写请假条的目的是为了领取4月份的工资；且原告在请假期间发现被告未为其办理医疗保险、失业保险，未支付不定时加班费，违反了《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，原告享有即时解除劳动合同解除权，故被告应当支付经济补偿金的意见，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形下，劳动者可以解除劳动合同，并要求用人单位支付经济补偿金；用人单位采用暴力、威胁等手段强迫劳动者劳动或者用人单位违章指挥等危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。从立法目的上来说，该条是为了引导用人单位长期规范的用工，保障劳动者合法的权益。从该条文的文义理解来说，除了用人单位采用暴力、威胁等手段强迫劳动者劳动或者用人单位违章指挥等危及劳动者人身安全的情形下，劳动者不需事先告知用人单位即可径行解除劳动合同之外，用人单位若在不支付劳动者的劳动报酬及不为劳动者缴纳社会保险的情形下，劳动者应当先催告用人单位缴纳或支付，用人单位在催告缴纳的合理期限内仍不为其缴纳社会保险或支付劳动报酬的，劳动者才可以解除劳动合同，并要求用人单位依法支付经济补偿金；若劳动者不事先催告而径行解除劳动合同并主张经济补偿金的，则不应受到司法的保护。从审理查明的事实可以得知，原告申请仲裁时尚在请假期间，且其未提交证据证明系被告主动提出解除劳动合同，故应认定为原告主动与被告解除了劳动合同。此外，在劳动仲裁之前，原告未提交证据证明其曾要求被告为其补缴相应的社会保险而被告采用明示或者默示的方式表示拒绝缴纳；在劳动仲裁阶段，原告也未将被告未为其缴纳社会保险作为其提出仲裁及解除劳动关系的理由，而是认为其被被告无故辞退，现原告又以被告未为其缴纳社会保险为由认为其享有即时解除劳动合同的权利，故而主张经济补偿金的诉请，本院不予支持。关于失业保险金。根据《失业保险条例》第十四条的规定，领取失业保险金的条件之一为“非本人意愿中断就业的”，而原、被告之间的劳动关系系原告非因被告未缴纳社会保险而主动解除，不符合领取失业保险金的条件，故对原告要求被告未交失业保险导致原告不能申领失业补偿金10710元的诉请，本院不予支持。关于加班工资的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十一条的规定，用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。本案中，原告在被告处工作实行的综合计算工时制，按照《湖北省企业实行不定时工作制和综合计算工时制审批管理办法》第十二条的规定，实行综合计算工时工作制的劳动者，在综合计算周期内的实际工作时间总数应不超过该周期的法定标准工作时间总数（40小时／周、166.64小时／月、500小时／季、1000小时／半年、2000小时／年），超过部分应视为延长工作时间，企业应依法支付劳动者加班工资。从庭审查明的事实来看，原告在被告处存在周六上班及工作日加班的事实，根据《劳动部关于﹤中华人民共和国劳动法﹥若干条文的说明》第四十四条的规定，用人单位安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬。本条的“工资”，实行计时工资的用人单位，指的是用人单位规定的其本人的基本工资。本案中，原告的基本工资为1020元／月，即使按照原告所述的平均每月加班18.11个小时计算，被告应该支付原告每月加班费159元（1020元／月÷21.75天／月÷8小时×150%×18.11小时），而被告每月固定支付原告加班费400元，已超出了原告所主张的加班时间应当支付的费用。故对原告要求被告支付加班费54857元的诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十一条、第三十八条、第四十六条、《失业保险条例》第十四条、《劳动部关于﹤中华人民共和国劳动法﹥若干条文的说明》第四十四条、《湖北省企业实行不定时工作制和综合计算工时制审批管理办法》第十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告车雪梅与被告湖北福力德鞋业有限责任公司的劳动关系已经解除。二、驳回原告车雪梅的其他诉讼请求。案件受理费10元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省荆门市中级人民法院。审 判 长  杜克斌审 判 员  孙艳青人民陪审员  徐 蕾二〇一六年十二月二日书 记 员  李澜阁附适用法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。第三十一条用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的。（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形；用人单位以暴力、威胁或者其他非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需要事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《失业保险条例》第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。《劳动部关于﹤中华人民共和国劳动法﹥若干条文的说明》第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之两百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。本文的“工资”，实行计时工资的用人单位，指的是用人单位规定的其本人的基本工资。其计算方法为：用月基本工资除以月法定工作天数即得日工资，用日工资除以日工作时间即得小时工资。《湖北省企业实行不定时工作制和综合计算工时制审批管理办法》第十二条实行综合计算工时工作制的劳动者，在综合计算周期内的实际工作时间总数应不超过该周期的法定标准工作时间总数（40小时／周、166.64小时／月、500小时／季、1000小时／半年、2000小时／年），超过部分应视为延长工作时间，企业应依法支付劳动者加班工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。