南宁市良庆区人民法院 民 事 裁 定 书 (2015)良民再初字第1号 申请再审人吴万浪，男，汉族，1978年6月20日出生，住广西玉林市容县。 委托代理人李念芸，北京市邦盛律师事务所律师。 委托代理人张鹤影，北京市邦盛律师事务所律师。 被申请人黄廷远，男，壮族，1966年11月12日出生，住广西南宁市良庆区。 委托代理人甘剑平，广西欣源律师事务所律师。 委托代理人安建辉，广西欣源律师事务所律师。 被申请人李超英，女，壮族，1967年1月2日出生，住广西南宁市良庆区。 委托代理人李学宽，南宁市邕宁区衡鉴法律服务所法律工作者。 被申请人广西鸿金旺远房地产置业有限公司，住广西南宁市良庆区。 法定代表人，黄廷远。 委托代理人李学宽，南宁市邕宁区衡鉴法律服务所法律工作者。 原审第三人：黄福兰，女，汉族，1954年5月19日出生，住广西玉林市容县。 委托代理人陈玉静，广西金桂北斗事务所律师。 申请再审人吴万浪与被申请人黄廷远、李超英、广西鸿金旺远房地产置业有限公司及第三人黄福兰合作开发房地产合同纠纷一案一案，不服南宁市中级人民法院于（2013）南市民二终字第272号民事判决，向广西壮族自治区高级人民法院申请再审，广西壮族自治区高级人民法院于2014年8月19日作出民事裁定，裁定提审本案，并于2014年10月21日公开开庭进行审理；广西壮族自治区高级人民法院于2014年12月15日作出（2014）桂民提字第109民事裁定，裁定：一、撤销南宁市良庆区人民法院（2011）良民二初字第107号民事判决和南宁市中级人民法院（2013）南市民二终字第272号民事判决；二、本案发回南宁市良庆区人民法院审理。本院依法组成合议庭对本案进行审理，现已审理终结。 申请再审人吴万浪诉称，1、本案《广西鸿金旺远房地产置业有限公司股东合作协议书》依法应属于合作开发房地产合同。原审判决认定《广西鸿金旺远房地产置业有限公司股东合作协议书》属于增资扩股协议，并以《广西鸿金旺远房地产置业有限公司股东合作协议书》不具备增资扩股协议的必备条款为由认定《广西鸿金旺远房地产置业有限公司股东合作协议书》不成立，缺乏事实和法律依据，属于认定事实和适用法律错误；2、原审法院错误地将申请再审人提起的行为给付之诉当成股东资格确认之诉进行审理，有悖不告不理的原则，导致审查重点错误；3、申请再审人要求被申请人履行办理广西鸿金旺远房地产置业有限公司股东变更登记手续的义务，这是申请再审人依约享有的合同权利，并不以合作项目是否建成及申请再审人是否已经完成投入全部后期开发资金为条件；而依约办理公司股东变更登记手续则是被申请人的合同义务，被申请人应当依约履行该合同义务。4、申请再审人要求被申请人依约办理广西鸿金旺远房地产置业有限公司股东变更登记手续义务，以明确自己对合作项目享有的占股比例，不仅完全符合双方的合同约定，也完全符合权利与义务相对等的原则，更是为使自身的合作权益得到保障，避免未来纠纷诉讼完全合约、合理、正当；5、被申请人一审反诉理由无一成立，没有事实和法律依据，明显属于诡辩，依法应予驳回。请求：一、依法判决确认本案《广西鸿金旺远房地产置业有限公司股东合作协议书》合法有效；二、、依法判令被申请人按照本案《广西鸿金旺远房地产置业有限公司股东合作协议书》的约定履行办理广西鸿金旺远房地产置业有限公司的股东变更登记手续的义务；三、本案一审、一审反诉、二审及再审案件受理费由被申请人承担。 被申请人黄廷远、李超英、广西鸿金旺远房地产置业有限公司辩称：1、《股东合作协议书》没有就申请再审人出资额等主要条款作出明确约定，合同主要条款不完备，《股东合作协议书》因被告双方没有就出资额等主要条款达成合意而不成立；2、吴万浪通过第三人黄福兰汇给黄廷远1695000元，是其向黄廷远个人的借口，不是投资，更不是公司股权转让款，被申请人应经根据原审判决予以返还；3、因《股东合作协议》不成立，申请再审人吴万浪也没有按照《公司法》第178条的规定履行出资对价，其要求确认为鸿金旺远公司股东的诉讼请求缺乏事实和法律依据，应予驳回。 第三人黄福兰述称：1、黄福兰根据吴万浪与被告黄廷远、李超英以及广西鸿金旺远房地产置业有限公司签订的《股东合作协议书》，受吴万浪的委托支付协议书上约定的投资款，黄福兰首先支付了30万元的定金，然后又支付了120万元，一次性支付150万元。之后于2009年、2010年分5次支付了投资款共19.5万元，总计投资款为169.5万元。2、根据原告与被告签订的协议书，由原告支付的30万元定金和120万元的投资款后，把黄廷远名下的土地解押后变更在公司的名下，然后被告以其占有100%的股权的公司转让61%的股权给原告，第三人认为原告已经根据协议的约定履行了相应的义务，下一步应由被告黄廷远将其股权中的61%变更在原告的名下，第三人认为原告的诉讼请求理由充分，请求法院予以支持。3、双方签订的协议不仅包括开发土地的目的，还包括股权转让，协议书里写得很清楚，当原告履行相关义务后，黄廷远九应该履行变更股东的相关手续，因此黄廷远所提的答辩意见不能支持。 黄廷远、广西鸿金旺远房地产置业有限公司反诉称：1、原告与被告签订的《股东合作协议书》违反了《公司法》关于股东出资的规定，不具有履行性，不能实现合同目的。因此，《股东合作协议书》不发生法律效力，应依法予以解除。2、《股东合作协议书》没有生效。协议书第五条第1项规定，签订协议当天，双方查实公司账户无问题时，乙方将合同定金人民币30万元转入公司账户，定金到合同账户后开始生效，但在2009年9月7日签订合同的当天，被反诉人并没有像公司账户汇入定金30万元。因此《股东合作协议书》没有生效。3、按《股东协议书》约定，“邕国有2004第0103301001“号地块的开发项目，后期开发投资资金是由被反诉人负责。但是，被反诉人违反协议约定，至今没有按照合作协议进行出资，致使开发项目实际上已经停滞，不能再继续进行。反诉人多次催促被反诉人履行出资义务，但被反诉人拒绝履行出资。被反诉人的行为已经违约，致使《股东合作协议书》不能履行，合同目的已经不能实现。因此，按照《股东合作协议书》第九条违约责任的约定，反诉人请求解除《股东合作协议书》，并追究被反诉人吴万浪承担违约责任。4、黄福兰于2009年9月10日会给反诉人150万元实质是黄廷远的个人向被反诉人借款，不是被反诉人的投资款，更不是股权转让。被反诉人至今没有向广西鸿金旺远房地产置业有限公司交付或转汇任何钱款，被反诉人主张债权没有事实和法律依据。 反诉人认为，《股东合作协议书》实际上是土地开发项目合作协议，并不是有限责任公司股权转让协议，对股东股权转让和股东变更登记不具有可履行性，不能最终实现合同目的。反诉人特提起反诉，请求人民法院查明事实，依法确认《股东合作协议书》不发生法律效力，并予以解除，判令被反诉人承担不履行出资义务的违约责任。 申请再审人吴万浪就反诉答辩称，黄廷远、广西鸿金旺远房地产置业有限公司的反诉无依据，应按合同继续履行。 经审理查明：2009年9月7日，黄廷远、李超英夫妇为甲方，吴万浪为乙方，约定以黄廷远一人独资经营的鸿金旺远公司名义合作开发黄廷远名下“邕国有2004年第0103301001”土地，经双方协商签订了《广西鸿金旺远房地产置业有限公司股东合作协议书》。协议约定如下：第一条，合作标的物，广西鸿金旺远房地产置业有限公司股权及项目用地邕宁县国土资源局2004年第八期国有土地使用权挂牌出让中宗地号01033010001地块的使用权和开发权；第二条，合作出资方式。甲方以目前现状的土地作价参股，乙方负责后期开发投资。本项目用地经甲乙双方一致认可，现状土地作价280万元。后期开发资金根据需要由乙方负责投资，投资款不计利息。第三条，股份确认及利益分成。甲方占股39%，乙方占股61%，据此比例进行利益分成及承担责任。第四条，股东股权的变更，协议生效后，公司股东权按以下比例变更：黄廷远31%，李超英8%，吴万浪61%。第五条，合作的程序及资金投入和利益分配原则。根据办理土地变更手续的需要，合作双方同意按以下程序运作：1、签订本协议当天，双方查实公司账户无问题时，乙方将合同定金人民币30万元转入公司账户，甲方家公司财务其中一只印鉴交乙方保管，开始进入项目运作工作，定金到帐后合同开始生效。2、偿还土地抵押贷款（详见第七条约定）。3、乙方注入流动资金到公司账户，进行土地变更手续（以股东个人土地使用权转至广西鸿金旺远房地产置业有限公司名下）。土地变更的契税及滞纳金（如需）由甲方个人承担，其余费用由公司承担。4、土地使用权转至广西鸿金旺远房地产置业有限公司名下后，修改公司章程，将广西鸿金旺远房地产置业有限公司由黄廷远为唯一的股东的艺人有限公司变更为黄廷远持股31%，李超英持股8%，吴万浪持股61%的有限责任公司，公司名称不变、法人不变。5、进行开发建设销售，扣除投资成本和项目贷款相应利息后余下的全部收益，按持股比例进行分配。以上程序先后或有调整及公司变更不影响合同效力。第六条，项目的开发和管理。土地使用权转至广西鸿金旺远房地产置业有限公司后，为提高开发效益，双方一致同意按小高层来报建，将容积率提高到3.0以上，具体以政府有关部门审批为准。本项目的开发管理由双方组建的管理班子负责。重大事项和重要合同双方均参与决策。双方对整个项目的经营活动均有监督权和知情权，双方定期获知财务和经营情况。第七条，关于原宗地抵押贷款的解除。甲方于2006年5月19日设定（2006）第625号抵押登记，抵押权人邕宁县大沙田农村信用社，贷款金额150万，土地使用权变更前如需还清贷款，撤销抵押登记，款项由乙方提供。乙方在签订合同3天内将人民币120万转入公司账户，款项到后2天内通过公司账户转给邕宁县大沙田农村信用社150万元用于还清贷款即立刻办理入地过户变更手续。此款作为乙方借给甲方的资金（不计利息），带本项目开发房屋销售后由甲方偿还150万元。第八条，合作的解除和终止。本项目开发完毕，如需继续合作投入成本和分配利润（包括物业）后，即可视为双方合作期满，经履行相应确认手续后，任何乙方或股东都可以退出合作，合同随即一方享有优先购买权。第九条，违约责任，1、甲乙双方不得无故终止合同，如甲方无故终止合作，须向乙方支付投入资金2倍作出赔偿并承担乙方的相关损失。2、如乙方签订合作后不按合同约定履行义务，甲方有权提出解除合同，但不承担乙方的损失，乙方不得有任何异议。 双方当事人签订《广西鸿金旺远房地产置业有限公司股东合作协议书》后，黄福兰受吴万浪的委托于2009年9月10日通过广西农村信用联社金湖信用社（账号：62×××30）将150万元转入鸿金旺远公司中国国工商银行琅东支行（账户:21×××42）。2009年9月11日，鸿金旺远公司通过中国工商银行琅东支行（账户:21×××42）将黄福兰转入的150万转到了黄廷远在南宁市邕宁区农村信用合作联社大沙田信用社开立的账号内（账号：18×××29），该款由黄廷远用于偿还大沙田信用社“邕国有2004第0103301001”号土地抵押贷款。2009年9月11日，黄廷远向吴万浪出具借条，该借条内容为：“本人黄廷远（身份证号码：）现借到广西鸿金旺远房地产置业有限公司人民币壹佰伍拾万元整。款项来源：公司股东吴万浪投资款，此款用于偿还（邕国有2004第0103301001）土地证在邕宁县大沙田农村信用社的抵押款并撤销抵押登记，该土地证撤销押后未变更土地权属到广西鸿金旺远房地产置业有限公司并按合同协议修改公司章程之前，本人同意以上述土地质押给吴万浪。土地证更名完成并按协议修改好公司章程后自动撤销质押。项目开发房屋销售后案合作协议偿还人民币壹佰伍拾万元整给吴万浪”。 另外，黄廷远又先后五次向黄福兰借款共195000元。其中2009年11月10日向黄福兰借款2万元；同年11月12日借款5万元；2010年1月14日借款15000元，2010年5月6日借款90000元，用于办理资质证、开发证，用于办理村民界址争议。2010年5月9日至此，吴万浪不在出资，并主张按《广西鸿金旺远房地产置业有限公司股东合作协议书》约定变更鸿金旺远公司股权登记，黄廷远不予接受，双方发生争议，协议无法继续履行，合作开发项目搁置至今。 另查明，原黄廷远名下的“邕国有2004第0103301001”号土地使用权，是黄廷远于2004年8月16日通过原邕宁县国土资源管理2004年第八期国有土地使用权挂牌出让竞买方式取得，土地证号：“邕国有2004第0103301001”，土地使用权人为黄廷远，土地用途：城镇混合住宅用地，使用权面积：5156.20平方米。2010年9月2日，黄廷远按《广西鸿金旺远房地产置业有限公司股东合作协议书》约定将该土地使用权人变更登记为鸿金旺远公司。 再查明，鸿金旺远公司成立于2008年4月15日，公司住所地：南宁市大沙田开发区望江区15-2区，公司类型：一人有限责任公司，股东：黄廷远，出资数额1000万人民币，注册资本1000万元人民币。2010年11月16日，鸿金旺远公司修改公司章程，1、原章程第四章第六条为：公司注册资本1000万元人民币，修改为：公司注册资本2500万元人民币。2、原章程第四章第七条为：黄廷远货币出资1000万元人民币，现修改为：黄廷远货币出资1000万元，占公司注册资本的40%；土地使用权出资1500万元，占公司注册资本的60%。2010年12月23日该公司重新领取《企业法人营业执照》，注册号：450000200006472（1-1），公司名称：广西鸿金旺远房地产置业有限公司，住所地：南宁大沙田开发区望江区15—2区，法定代表人黄廷远，注册资本人民币2500万元，公司类型：有限责任公司（自然人独资）。 2014年11月14日，黄廷远汇款2111700元到本院（包含1695000元本金及利息416700元），但吴万浪认为利息不止416700元，仅要求本院先行支付2095000元本息，剩余16700元还在本院。 本院认为：第一、《广西鸿金旺远房地产置业有限公司股东合作协议书》约定：合作标的物是鸿金旺远公司股权及项目用地邕宁县国土资源局2004年第八期国有土地使用权挂牌出让中宗地号0103301001地块的土地使用权和开发权；黄廷远、李超英以目前现状的土地作价参股，吴万浪负责后期开发投资；土地使用权转至鸿金旺远公司名下后，修改公司章程，将鸿金旺远公司由以黄廷远为唯一股东的一人有限公司变更为黄廷远持股31%、李超英持股8%、吴万浪持股61%的有限责任公司，公司名称不变、法人不变。由于鸿金旺远公司是黄廷远成立的一人有限责任公司，且《广西鸿金旺远房地产置业有限公司股东合作协议书》亦加盖了广西鸿金旺远房地产置业有限公司的公章，结合以上协议书内容来看，吴万浪与黄廷远、李超英、鸿金旺远公司签订的《广西鸿金旺远房地产置业有限公司股东合作协议书》的性质实为合资合作开发房地产合同。吴万浪签订该协议的目的系通过鸿金旺远公司的名义开发“邕国有2004第0103301001”土地。该协议书是房地产经营者之间订立的以提供出让土地使用权、资金作为共同投资，共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议。该协议是各方当事人的真实意思表示，内容没有违反我国法律规定的禁止性规定，合法有效,双方均应按协议履行各自的义务。第二、吴万浪已支付的1695000元，根据股东合作协议约定是投资款。虽然黄廷远在“按合作协议修改公司章程之前”于2009年9月11日向吴万浪出具的是借条形式，但其内容明确该款是公司股东吴万浪投资到广西鸿金旺远房地产置业有限公司的款项，借款目的是用于其本人偿还（邕国有2004第0103301001）土地证在邕宁县大沙田农村信用社的抵押贷款并撤销抵押登记。因此吴万浪所支付的1695000元应该为投资款。第三、根据股东合作协议书第五条“合作的程序”约定，该条第1、2、3、项即为定金、偿还土地抵押贷款、土地变更公司名下等双方已履行完毕。现当事人应按该条第4项“土地使用权转至鸿金旺远公司名下后，修改公司章程，将鸿金旺远公司由黄廷远为唯一股东的一人有限公司变更为黄廷远持股31%、李超英持股8%、吴万浪持股份61%的有限责任公司，公司名称不变、法人不变”履行。第四、股东合作协议合法有效，当事人应当按照约定全面履行自己的义务，吴万浪要求继续履行合同，其只有继续履行了自己的投资义务，即根据股东合作协议书第五条“合作的程序”约定，先履行了该条第1、2、3、项，才能由黄廷远、李超英履行该条第4项，享有广西鸿金旺远房地产置业有限公司61%的股份，但黄廷远在南宁市中级法院判决生效后支付给吴万浪2111700元，其中股东合作协议约定1695000元是投资款，因此，吴万浪应当返还给广西鸿金旺远房地产置业有限公司1695000元作为投资款；黄廷远支付的利息416700元（其中400000元吴万浪已领取，16700元还放在本院）退回给黄廷远。 依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、《广西鸿金旺远房地产置业有限公司股东合作协议书》合法有效，黄廷远、李超英、吴万浪继续履行合同。 二、吴万浪在本判决生效后10天内返还广西鸿金旺远房地产置业司1695000元投资款，416700元（其中400000元吴万浪已领取，16700元还放在本院）利息退回给黄廷远；黄廷远在吴万浪履行前述义务后30天内到工商行政管理局办理广西鸿金旺远房地产置业有限公司股东变更手续（即黄廷远持股31%、李超英持股8%、吴万浪持股61%）。 三、驳回黄廷远的反诉请求。 四、驳回广西鸿金旺远房地产置业有限公司的反诉请求。 上述应负义务，义务人应于本判决确定的期限内履行完毕，如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费14600元、反诉案件受理费7300元，共21900元，由黄廷远、李超英、广西鸿金旺远房地产置业有限公司负担。 义务人不履行义务的，权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于南宁市中级人民法院。同时，上诉人应于上诉期限届满后七日内向该院预交上诉费（开户名称:南宁市中级人民法院诉讼费专户，开户银行：农行南宁市竹溪分理处,账号:01×××17）。逾期不交上诉费或提出缓交、免交申请不被批准仍不按期交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  陈胜贵 审 判 员  骆 健 人民审判员  黎金聘 二〇一六年十二月二十八日 书 记 员  蔡海兰