山西省阳泉市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）晋03民终793号上诉人（原审原告）：阳泉市吉昌科贸有限公司，住所地阳泉城区。法定代表人：王立新，该公司经理。委托诉讼代理人：宗德林，阳泉市金诚法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘志强，男，1981年1月12日生，汉族，住河南省上蔡县。上诉人阳泉市吉昌科贸有限公司（以下简称吉昌科贸）因与被上诉人刘志强劳动争议纠纷一案，不服山西省阳泉市城区人民法院（2016）晋0302民初188号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人阳泉市吉昌科贸有限公司的委托诉讼代理人宗德林、被上诉人刘志强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。阳泉市吉昌科贸有限公司上诉请求：依法撤销一审判决，依法改判支持上诉人的上诉理由，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决上诉人给付被上诉人2014年3月份工资493元依据，被上诉人2014年3月底离岗，其3月份工资和业务提成为2350元，被上诉人在职期间借款1000元，同时被上诉人在工作中给上诉人造成损失，其中领取导购费120元、违章驾驶罚款100元、喷绘费用337元、迟到负激励300元、丢失拱门费用600元、高空作业费损失600元、旷工罚款400元、未打卡扣款60元，共计3567元，扣除上诉人工资被上诉人欠上诉人1217元。二、一审判决因未签订书面劳动合同支付双倍工资剩余部分4334元，与事实不符。被上诉人在上诉人处工作，试用期为三个月，2014年1月上诉人给被上诉人合同，被上诉人称看看再签，但一直未签，至离开上诉人处也未交回合同，故此款不存在给付。三、被上诉人提成款8009.83元，不属于提成款，被上诉人是负责销售的，提成是指除本工作外所销售的空调给予业务提成，上诉人处无被上诉人额外的销售，故提成款不应支付。被上诉人刘志强辩称：借款1000元是事实，被上诉人在上诉人处做销售，经与经销商沟通，与回款业绩挂钩。上诉人没有张贴规章制度，没有迟到扣工资一事，关于劳动合同从2013年12月底要求上诉人与我签订，但上诉人于2014年3月让我签合同，因合同条款不合理，不能签订，于2014年3月底交接工作，4月辞职离开。吉昌科贸向一审法院起诉请求：一、依法判令被告返还工资款1217元。二、依法判令被告未与原告签订书面劳动合同的责任，原告不承担双倍工资和经济补偿金。三、依法判令被告在本职工作费用内除工资外，不存在各专卖店正常回款的提成。四、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2013年12月3日，被告到原告处工作，但双方未签劳动合同，原告也未给被告缴纳社会保险。原告制定的《公司内部人员管理办法》规定，员工迟到一次给予负激励10元，迟到超过5次以上每次给予负激励20元，同时还规定公司根据员工的销售业绩给予相应回款提成。2013年12月至2014年3月，被告的月工资分别为2250元、984元、1000元、2350元。被告完成的销售量为1601966元。因双方发生争议，被告在2014年3月份的工资尚未结清的情况下于2014年4月1日离职。后经被告申请仲裁，阳泉市劳动人事争议仲裁委员会作出阳劳仲裁字(2014)65号裁决书，裁定原告吉昌科贸支付被告刘志强2014年3月份的剩余工资493元、因未签劳动合同双倍工资剩余部分4334元、经济补偿金823元、销售提成款8009.83元，共13659.83元。原告对该仲裁裁决不服，于2014年10月6日提起诉讼。在仲裁及审理过程中，原告要求被告承担丢失拱门的损失650元、高空作业费损失600元、导购款损失120元、广告喷绘费337元、违章驾驶罚款100元、旷工罚款400元、迟到负激励300元、未打卡扣款60元、预支的工资1000元，共3567元，并称上述款项与被告在2014年3月份的工资2350元相抵顶后，被告还应支付原告1217元。对原告要求抵扣的各项费用，被告仅认可预支工资1000元、导购费120元、交通违章罚款100元、喷绘费用337元，共1557元。被告称其在职期间的业务销量为1601966元，被告应支付的业务提成应按销售量的0.5%确定，为8009.83元。原告称被告所完成的销售业务系日常销售产生的回款，与被告的个人因素无关。为此，原、被告双方均提供了相关业务单位出具的《证明》，以证实自己的主张，但出具证明的单位均未出庭作证。一审法院认为，被告在原告处提供了劳动，应获得足额的劳动报酬，原告应向被告支付2014年3月份的工资2350元，但被告在工作期间不慎给原告造成的损失及预支的工资，可予扣除。除双方均认可的抵扣款1557元外，原告还要求被告承担丢失拱门的损失650元、高空作业费损失600元、旷工罚款400元、未打卡扣款60元，但未能提供充分证据，该请求一审法院不予支持。扣除1557元后，原告应支付被告的剩余工资为493元。在被告劳动期间，原告作为用人单位未与被告签订书面劳动合同，应自用工之日的次月起支付双倍工资，该双倍工资的剩余部分为被告2014年1月至3月的工资总额4334元。被告在原告未依法为其缴纳各项社会保险的情形下，有权单方解除双方的劳动合同关系，原告应按被告在职期间半个月的平均工资向被告支付经济补偿金823元。原告虽主张被告在职期间完成的销量不符合给付业务提成的条件，但相关证人均未出庭作证，该主张不能成立，原告应支付被告业务提成8009.83元。依据《中华人民共和国劳动法》第三条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第(三)项、第四十六条第一款第(一)项、第四十六条第一、三款、第八十二条第一款之规定，判决:一、原告阳泉市吉昌科贸有限公司于判决生效之日起十日内一次性给付被告刘志强2014年3月份的剩余工资493元、因未签书面劳动合同双倍工资的剩余部分4334元、经济补偿金823元、销售提成款8009.83元，共13659.83元。二、驳回原告阳泉市吉昌科贸有限公司的诉讼请求。案件受理费10元由原告阳泉市吉昌科贸有限公司承担。二审中，当事人没有提交新证据。经本院二审审理查明的事实与一审法院查明的事实相一致。本院认为，被上诉人为上诉人提供劳动，应获得相应的劳动报酬，对上诉人提出的应扣除被上诉人高空作业费600元，被上诉人认可，故应予扣除。对丢失拱门费用600元，被上诉人认可其签字借用，但不认可用过拱门，故拱门费用不应由被上诉人承担。对迟到负激励300元、旷工罚款400元、未打卡扣款60元，上诉人提供员工考勤表，被上诉人没打卡6次、迟到15次、旷工24天。被上诉人刘志强辩称不知道单位有此制度，作为单位给职工建立打卡制度就是考核职工的出勤情况，被上诉人持有出勤卡，就应知道单位有考勤制度，但刘志强作为销售经理，经常外出跑业务，属正常现象，故上诉人提出扣除以上款项的主张，本院不予支持。其它费用一审法院认定的数额本院予以确认。关于未签订书面合同支付双倍工资的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条的规定，双方应订立书面合同，现双方无书面合同，且上诉人认可用工，未签订书面合同事实存在，故上诉人支付双倍工资。对业务提成款的问题，上诉人主张提成款是按员工额外销售空调业务后才有提成，被上诉人称提成是按回款率提成，双方各持己见，双方均未明确约定，且无证据支持各自的主张，故关于业务提成款（回款率提成）的主张本院不予认定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持山西省阳泉市城区人民法院（2016）晋0302民初188号民事判决第二项，即：驳回上诉人阳泉市吉昌科贸有限公司的诉讼请求。二、撤销山西省阳泉市城区人民法院（2016）晋0302民初188号民事判决第一项。三、上诉人阳泉市吉昌科贸有限公司于本判决生效之日起十日内一次性给付被上诉人刘志强2014年3月份的剩余工资193元、因未签订书面劳动合同双倍工资剩余部分4334元、经济补偿金823元，共计5350元。一、二审案件受理费各10元，由上诉人阳泉市吉昌科贸有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  谷守乾审判员  郝丽琴审判员  王保才二〇一六年十二月二十一日书记员  李增艳