广东省台山市人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0781民初2972号原告：台山市冠源贸易有限公司。住所地：台山市台城桥湖路**号之16地下。法定代表人：伍永照，系该公司总经理。委托诉讼代理人：罗君丽、叶剑萍，均系广东三良律师事务所律师。被告：江门市蓬江区感觉酒吧有限公司。住所地：江门市蓬江区光德里*号之一首层。法定代表人：罗永康。原告台山市冠源贸易有限公司（以下简称“冠源贸易公司”）与被告江门市蓬江区感觉酒吧有限公司（以下简称“感觉酒吧公司”）合同纠纷一案，本院于2016年10月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告冠源贸易公司的委托诉讼代理人罗君丽到庭参加诉讼。被告感觉酒吧公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冠源贸易公司诉称：2015年3月初，被告感觉酒吧公司表示愿与原告冠源贸易公司合作，希望原告以优惠的价格由被告销售原告代理的珠江啤酒，同时被告想向原告借款用于资金周转。故此，原、被告双方经协商，于2015年3月10日共同签订《终端购销与促销推广协议》。该协议第一条约定供货品种包括：【珠江】精制纯生，规格为[瓶装]330ml*24，价格93.00元/箱；【珠江】精品纯生，规格为[瓶装]330ml*24，价格85.00元/箱。第四条第一款约定“乙方（即涉案被告感觉酒吧公司）自愿承诺确保每月销售总量达800箱以上。其中精制纯生每月要占300箱以上，如乙方每月未能完成800箱销售量，则乙方差量部分每箱退回30元活动费用给甲方（即涉案原告冠源贸易公司）”。第四条第四款约定“给予乙方以上折扣政策后，甲方已存在较大的经营风险，为此在合作期间不再支付其他任何费用”。第五条约定“乙方承诺1.乙方需确保壹拾捌个月销售完成甲方上述产品累计总销售达14400箱以上，协议期内没有达成以上确保销量时，甲方允许乙方延期一个月内完成销售任务，如延期还未能达到合同确保量，乙方要一次性购进未完成的任务量”。第六条约定“乙方违约，除无条件支付甲方人民币100万元违约金外，还必须赔偿违约造成对方的所有损失”。该协议还约定“本协议期为2015年5月1日起至2016年10月31日止”。协议签订后，被告未依约完成其承诺完成的销售任务量。至2016年10月24日止，被告仅销售了5691箱珠江啤酒。被告于2016年9月向原告出具《合同延期申请》，明确提出其无法按照《终端购销与促销推广协议》的约定包销产品，请求合同延期。原告不同意涉案合同延期。综上，被告在合同期内未能按照合同约定完成每月的包销任务量，且已于2016年9月份以书面形式告知原告不能如期完成合同约定的包销任务量，上述行为已构成违约。根据《终端购销与促销推广协议》约定，被告应就其未能完成任务量的差量部分按每箱退回30元活动费给原告，涉案未完成任务量啤酒合共8709箱，以每箱30元计，合计应向原告支付活动费261270元，并应向原告支付违约金100万元。为了保护自身合法的民事权益，原告遂诉至法院，请求依法判令：1、被告感觉酒吧公司立即向原告支付活动费261270元；2、被告感觉酒吧公司立即向原告支付违约金100万元；3、本案的诉讼费用由被告感觉酒吧公司承担。原告冠源贸易公司就该公司起诉陈述的事实，在举证期限内向本院提供以下证据：1、关于原告冠源贸易公司的《营业执照》、《法定代表人身份证明书》，关于被告感觉酒吧公司的《营业执照》、《中华人民共和国组织机构代码证》复印件各一份，拟共同证明原、被告诉讼主体资格适格的事实；2、《终端购销与促销推广协议》原件一份，拟证明2015年3月10日，原告冠源贸易公司与被告感觉酒吧公司共同签订《终端购销与促销推广协议》，约定被告感觉酒吧公司从2015年5月1日起至2016年10月31日止期间每月销售原告冠源贸易公司代理的珠江啤酒800箱以上，合共销售14400箱以上的事实；3、关于案外第三人余嘉文的《居民身份证》复印件一份、关于被告感觉酒吧公司的《授权书》原件一份，拟共同证明被告感觉酒吧公司书面委托案外第三人余嘉文代为负责对外的一切业务往来的事实；4、《个人借款协议》复印件一份，拟证明在签订《终端购销与促销推广协议》的同时，原告冠源贸易公司应被告感觉酒吧公司的要求向案外第三人余嘉文出借100万元的事实；5、《2015年感觉吧场所销量明细》复印件一份，拟证明合同履行过程中，被告感觉酒吧公司每个月均未能依约完成包销任务量，至今仅完成销量5691箱的事实；6、《合同延期申请》原件一份，拟证明2016年9月18日，案外第三人余嘉文代表被告感觉酒吧公司向原告冠源贸易公司出具《合同延期申请》，确认被告感觉酒吧公司无法依约完成包销任务量的事实；7、（2014）江台法民二初字第208号民事判决书、（2014）江台法民二初字第2083号民事裁定书、（2014）江台法民二初字第256号民事判决书、（2015）江台法执字第677号受理执行案件通知书复印件各一份，拟共同证明原告冠源贸易公司向被告感觉酒吧公司出售珠江啤酒的价格远低于出售给其他人的价格，原告冠源贸易公司已给予被告感觉酒吧公司优惠让利的事实。被告感觉酒吧公司在本院于2016年12月21日对其所作的《询问笔录》中表示该公司违约属实，对原告冠源贸易公司的诉讼请求无异议。被告感觉酒吧公司没有证据向本院提供。经开庭质证，对原告冠源贸易公司提供的上述第1项至第7项证据，被告感觉酒吧公司表示均没有异议，故本院对原告冠源贸易公司提供的全部证据的真实性、合法性、关联性均依法予以确认。经审理查明：2015年3月10日，被告感觉酒吧公司作为乙方与原告冠源贸易公司作为甲方共同签订了《终端购销与促销推广协议》，约定：甲方在乙方经营场所内促销甲方代理的珠江啤酒系列产品，具体包括“珠江精制纯生、规格为[瓶装]330ml*24，价格为93.00元/箱（不含税）；珠江精品纯生，规格为[瓶装]330ml*24，价格为85.00元/箱（不含税）”；购销双方结款方式为甲方指定江门配送商为乙方场所配送商，结算方式为现结，甲方只提供有效收款证明于乙方；乙方自愿承诺确保每月销售总量达800箱以上。其中精制纯生每月要占300箱以上，如乙方每月未能完成800箱销售量，则乙方差量部分每箱退回30元活动费用给甲方；给予乙方以上折扣政策后，甲方已存在较大的经营风险，为此在合作期间不再支付其他任何费用；乙方确保壹拾捌个月销售完成甲方上述产品累计总销售达14400箱以上，协议期内没有达成以上确保销量时，甲方允许乙方延期一个月内完成销售任务，如延期还未能达到合同确保量，乙方要一次性购进未完成的任务量；乙方违约，除无条件支付甲方人民币100万元违约金外，还必须赔偿违约造成对方的所有损失；本协议期从2015年5月1日起2016年10月31日止。上述协议签订后，被告感觉酒吧公司未能依约完成包销任务量，截至2016年10月24日止，仅销售了5691箱珠江啤酒，完成了承诺销量的39.5%（5691箱÷14400箱≈39.5%），尚有8709箱珠江啤酒未能完成销售任务量，原告冠源贸易公司以被告感觉酒吧公司违约为由提起本案诉讼。2016年10月26日另查明，合同履行期限届满后，直至本案2016年12月13日公开开庭审理的辩论阶段结束时，被告感觉酒吧公司仍尚有8709箱珠江啤酒未能完成销售任务量，且亦未向原告冠源贸易公司一次性购进该8709箱珠江啤酒。本院认为：本案是合同纠纷。原告冠源贸易公司与被告感觉酒吧公司于2015年3月10日共同签订的涉案《终端购销与促销推广协议》，是该双方当事人的真实意思表示，内容合法，手续完备，是有效合同，依法应受法律保护。上述合同签订后，原、被告双方理应依约全面、积极、谨慎履行各自的合同义务。合同履行过程中，截至2016年10月24日止，被告感觉酒吧公司尚有8709箱珠江啤酒元未依约完成促销任务量。鉴于涉案《终端购销与促销推广协议》第四条第一款关于“乙方（即涉案被告）自愿承诺确保每月销售总量达800箱以上。其中精制纯生每月要占300箱以上，如乙方每月未能完成800箱销售量，则乙方差量部份每箱退回30元活动费用给甲方（即涉案原告）”和第五条第一款关于“乙方承诺确保壹拾捌个月销售完成甲方上述产品累计总销售达14400箱以上，协议期内没有达成以上确保销量时，甲方允许乙方延期一个月内完成销售任务，如延期还未能达到合同确保量，乙方要一次性购进未完成的任务量”及第六条第一款“乙方违约，除无条件支付甲方人民币100万元违约金外，还必须赔偿违约造成对方的所有损失”的规定，本案中，涉案《终端购销与促销推广协议》的履行期限于2016年10月31日届满，按照约定原告允许被告感觉酒吧公司延期一个月，即至2016年11月30止。根据本院查明的事实，直至本案2016年12月13日公开开庭审理的辩论阶段结束时，被告感觉酒吧公司仍尚有8709箱珠江啤酒元未依约完成促销任务量，且又未向原告一次性购进该8709箱珠江啤酒，该被告此行为已属违约，其理应依约向原告承担退回活动费并依约支付相应违约金的民事违约责任。故被告依约应向原告退回活动费261270元（8709箱×30元／箱）。至于违约金的赔付，因被告感觉酒吧公司并没有完全违约，原告请求完全赔付违约金100万元显属不妥，从公平原则，依法确定该违约金的赔付金额应按被告感觉酒吧公司未能完成销售珠江啤酒的数量所占约定的销售总量的比例计算为宜，即赔付金额应为100万元×（139.5%）=60.5万元。综上，原告冠源贸易公司起诉请求被告感觉酒吧公司支付活动费261270元和支付违约金100万元，其中活动费261270元及违约金60.5万元部分，事实和法律依据充足，依法应予支持，其余超出部分，理据不足，依法不予支持。被告江门市蓬江区感觉酒吧有限公司经本院传票传唤，无正当理由仍拒不到庭参加诉讼，依法应予缺席判决。为了保护当事人的合法民事权益，依照《中华人民共和国民法通则》第五条，《中华人民共和国合同法》第五条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江门市蓬江区感觉酒吧有限公司应于本判决生效之日起三十日内向原告台山市冠源贸易有限公司偿付活动费261270元及违约金60.5万元，两项合共866270元。二、驳回原告台山市冠源贸易有限公司的其他诉讼请求。如果被告江门市蓬江区感觉酒吧有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16151元、申请财产保全费5000元，两项合共21151元，由原告台山市冠源贸易有限公司负担3688元，被告江门市蓬江区感觉酒吧有限公司负担17463元（原告台山市冠源贸易有限公司已预交诉讼费21151元，由本院退还原告17463元，上述被告应于本判决生效之日起七日内直接向本院缴付17463元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 长  刘 伟人民陪审员  梁玉华人民陪审员  甄惠嫦二〇一六年十二月二十八日书 记 员  吴超文