广东省汕头市濠江区人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤0512刑初84号公诉机关汕头市濠江区人民检察院。被告人施某某，男，汉族，1980年2月25日出生，初中文化程度，户籍登记地址广东省汕头市龙湖区。因本案于2016年5月20日被汕头市公安局濠江分局刑事拘留，于同年6月8日被执行逮捕，于同年6月15日被取保候审。2016年11月30日被本院决定取保候审。被告人周某某，男，汉族，1981年10月28日出生，初中肄业，户籍所在地福建省宁化县，现住广东省汕头市金平区。因本案于2015年9月7日被汕头市公安局濠江分局刑事拘留，同年9月25日被取保候审。2016年11月14日被本院决定取保候审。辩护人王建喜，广东国源岭东律师事务所律师。被告人陈某某，男，汉族，1963年7月18日出生，大学文化程度，户籍所在地广东省汕头市金平区，现住汕头市。因本案于2015年9月29日被汕头市公安局濠江分局执行取保候审，2016年9月29日被汕头市濠江区人民检察院决定逮捕。辩护人陈国翔、林奕周，广东腾翔律师事务所律师。汕头市濠江区人民检察院以汕濠检刑诉字（2015）69号起诉书指控被告人施某某、周某某、陈某某犯生产、销售假冒伪劣产品罪（未遂），于2016年10月11日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年12月16日公开开庭审理了本案。汕头市濠江区人民检察院指派检察员肖聪出庭支持公诉，被告人施某某、被告人周某某及其辩护人王建喜、被告人陈某某及其辩护人陈国翔、林奕周到庭参加诉讼。现已审理终结。汕头市濠江区人民检察院指控，2016年6、7月份，被告人陈某某偕被告人施某某，到位于濠江区河浦街道的汕头市某某有限公司（被告人周某某、陈某某等人共同出资成立），向被告人周某某租该公司的养猪场为生产假冒烟草制品的场所，随后开始生产假冒烟草制品。同年8月4日，汕头市公安局濠江分局联合汕头市烟草专卖局对该公司的养猪场进行检查，现场查获利群牌散装烟支84件、白沙牌散装烟支17件、红金龙牌散装烟支12件（每件1万支共1130000支）以及卷烟纸28件（每件10盘共280盘）、滤嘴棒90件（每件1万支共90万支）、烟丝6830公斤等物品。经鉴定，被查获的散装烟支均为假冒注册商标且伪劣产品。涉案散装烟支、烟丝、卷烟纸和滤嘴棒共价值人民币119.50358万元。在生产假冒烟草制品期间，施某某向周某某支付场地租金及酬劳共计9.93万元。案发后，三被告人一起商量如何逃避法律追究，并由陈某某负责外围找关系，被告人施某某使用其身份证在汕头市家乐福酒店开房供周某某藏匿，并与周某某共同伪造1份“厂房租赁合同”以逃避刑事追究。被告人施某某于2016年5月20日主动到公安机关投案，其家属代其向公安机关退回赃款3万元；被告人陈某某于2015年9月28日主动到公安机关投案，但到案后拒不交代其犯罪事实；被告人周某某的家属代其向公安机关退回赃款9.93万元。公诉机关针对上述指控的犯罪事实，当庭宣读出示了下列证据材料：1、物证：涉案散装烟支、烟丝、卷烟辅料、生产机械等物品（附相片）；2、书证：发破案经过、户籍材料等书面证据材料；3、现场勘验笔录、辨认笔录；4、鉴定意见：卷烟、雪茄烟鉴别检验报告、涉案卷烟价格证明、烟草专卖价格回复表；5、证人许丽莹等人的证言；6、被告人施某某、周某某、陈某某的供述和辩解。公诉机关认为，被告人施某某、周某某、陈某某无视国法，结伙生产、销售伪劣烟草专卖品、未销售货值金额119.50358万元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二十三条、第二十五条第一款、第一百四十条的规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以生产、销售伪劣产品罪（未遂）追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人施某某、周某某、陈某某对公诉机关指控的罪名及犯罪事实均无异议并当庭认罪，要求给予从轻处罚。被告人周某某的辩护人认为，1、本案的证据对涉案的生产销售伪劣产品的未销售部分的金额不明，本案已经对成品的烟草制品鉴定为假冒伪劣产品，对于所查扣的烟丝和卷烟纸、滤嘴棒等是否属于伪劣产品没有做出明确司法鉴定，烟草制品是否属于被告人生产的，还仅仅是购买的原材料，这些也需要鉴定后，才能得出确实的犯罪金额。如果这三种原材料不是伪劣产品的，应该在犯罪案值中直接减除；2、被告人周某某在本案中属于从犯中的帮助犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚；2、本案属于生产、销售伪劣产品（未遂），依法可以从轻或者减轻处罚；3、被告人周某某是偶犯，初犯，具有坦白情节，有很好的悔罪表现。结合本案被告人周某某的犯罪情节，请求法院给予被告人周某某减轻处罚或者免除处罚，建议对于被告人周某某适用缓刑或免除处罚。被告人陈某某的辩护人认为，1、认为原辅材料未进入本案生产环节，不属于本案生产的伪劣产品，且鉴定意见也未明确这些原辅料产品属于伪劣产品，因此涉案数额应当扣除外购的原辅材料（烟丝、卷烟纸、水松纸、滤嘴棒）的价值（47万元以上）；2、本案属于犯罪未遂，对被告人陈某某可以比照既遂犯从轻或减轻处罚；3、被告人陈某某在本案中仅起着微小的辅助或帮助作用，属于从犯，依法可以减轻或免除处罚；4、被告人陈某某在本案中有自首情节，依法可以减轻处罚；5、被告人陈某某能当庭自愿认罪、悔罪，依法可以酌情从轻处罚；6、被告人陈某某属初犯、偶犯，依法可以酌情从轻处罚；7、被告人在本案整个过程中，尚未获得任何利益，依法可以酌情从轻处罚。经审理查明，2016年6、7月份，被告人施某某通过被告人陈某某介绍与被告人周某某认识，到位于濠江区河浦街道的汕头市某某有限公司，以每月租金6万元向被告人周某某租该公司的养猪场为生产假冒烟草制品的场所，随后开始生产假冒烟草制品。被告人施某某因此获得介绍费3万元，期间，被告人施某某向被告人周某某支付场地租金及酬劳共计9.93万元。同年8月4日，汕头市公安局濠江分局联合汕头市烟草专卖局对该公司的养猪场进行检查，现场查获利群牌散装烟支84件、白沙牌散装烟支17件、红金龙牌散装烟支12件（每件1万支共1130000支）以及卷烟纸28件（每件10盘共280盘）、滤嘴棒90件（每件1万支共90万支）、烟丝6830公斤等物品。经鉴定，被查获的散装烟支均为伪劣产品，涉案散装烟支、烟丝、卷烟纸和滤嘴棒共价值人民币119.50358万元。案发后，三被告人一起商量如何逃避法律追究，由被告人陈某某负责外围找关系，被告人施某某使用其身份证在汕头市家乐福酒店开房供被告人周某某藏匿，并与周某某共同伪造1份“厂房租赁合同”以逃避刑事追究。被告人施某某于2016年5月20日主动到公安机关投案，其家属代其向公安机关退回赃款3万元；被告人陈某某于2015年9月28日主动到公安机关投案，但未能如实供述自己的犯罪事实；被告人周某某的家属代其向公安机关退回赃款9.93万元。上述事实，有物证涉案散装烟支、烟丝、卷烟辅料、生产机械等物品（附相片）；书证发破案经过、户籍材料等书面证据材料；现场勘验笔录、辨认笔录；广东省质量监督烟草检验站出具的卷烟、雪茄烟鉴别检验报告、涉案卷烟价格证明、烟草专卖价格回复表；证人许丽莹等人的证言；被告人施某某、周某某、陈某某的供述和辩解等经庭审举证、质证的证据证实，足以认定。本院认为，被告人施某某、周某某、陈某某无视国法，明知他人生产、销售伪劣烟草专卖品，而为其提供生产场地，未销售货值金额119.50358万元，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人施某某、周某某、陈某某生产、销售伪劣产品罪（未遂）的罪名成立。被告人周某某、陈某某的辩护人提出本案原辅材料未进入生产环节不属于生产的伪劣产品，涉案数额应当扣除外购的原辅材料的价值。本院不认同，烟丝、卷烟纸、水松纸、滤嘴棒等是卷烟的重要组成部分，购进原辅材料的目的是生产、加工成卷烟后销售，同样应认定为烟草制品。所以原辅材料应当计入货值金额。故对二辩护人的上述辩护意见，本院不予采纳。本案在生产伪劣烟草专卖品的过程中被公安机关查获，系犯罪未遂，三被告人可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人施某某系犯罪未遂，在案发后自动投案，并如实供述自己的主要犯罪事实，是自首，并当庭认罪、且其在案发后能够退回所得赃款，依法可以减轻处罚。被告人周某某系犯罪未遂，其归案后能够如实供述自己的罪行，是坦白，并当庭认罪，且其在案发后也能够退回所得的赃款，依法可以减轻处罚。被告人陈某某虽然自动投案，但到案后拒不供述自己的犯罪事实，不构成自首。被告人陈某某的辩护人提出被告人陈某某有自首情节的辩护意见，没有法律依据，本院不予采纳。被告人陈某某系犯罪未遂，在本院审理期间，主动认罪，有悔罪表现，依法可以减轻处罚。鉴于被告人施某某、周某某、陈某某的犯罪情节较轻,确有悔罪表现，没有再犯罪的危险，对其宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可宣告缓刑。被告人周某某的辩护人、被告人陈某某的辩护人提出被告人周某某、陈某某系犯罪未遂，犯罪情节较轻，有悔罪表现，依法可减轻处罚并适用缓刑的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以照准。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一款、第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣产品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第9条之规定，判决如下：一、被告人施某某犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金1万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金应当在本判决发生法律效力之日起10日内向本院缴交。）二、被告人周某某犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金1万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金应当在本判决发生法律效力之日起10日内向本院缴交。）三、被告人陈某某犯生产、销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金1万元。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算，罚金应当在本判决发生法律效力之日起10日内向本院缴交。）四、被告人施某某已退赃款人民币3万元、被告人周某某已退赃款9.93万元，予以没收上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向汕头市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审判长  谢礼彬审判员  肖少光审判员  陈翠屏二〇一六年十二月二十六日书记员  郑晓斌附：本判决适用法律条文《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣产品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》知道或者应当知道他人实施生产、销售伪劣商品犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所或者运输、仓储、保管、邮寄等便利条件，或者提供制假生产技术的，以生产、销售伪劣商品犯罪的共犯论处。