湖南省醴陵市人民法院行 政 判 决 书（2016）湘0281行初39号原告凌理，男，汉族，1985年1月20日生，住湖南省湖南省醴陵市。委托代理人刘宏志，男，汉族，1954年3月27日生，住湖南省醴陵市。代理权限：特别授权，即参加诉讼辩论，举证质证，变更或放弃部分诉讼请求，代收法律文书。被告醴陵市住房和城乡规划建设局，地址：醴陵市左权北路72号。法定代表人丁际秋，局长。委托代理人翁进越，醴陵市住房和城乡规划建设局法规股股长。代理权限：特别授权，即代为承认、变更、放弃诉讼请求或和解等权限。���托代理人欧阳修文，湖南湘泰律师事务所律师。代理权限：一般代理。第三人刘运希，男，汉族，1966年4月28日生，住湖南省醴陵市龙家巷**号*栋***室，现住湖南省醴陵市恒万·城市广场1栋303室，公民身份证号码：4302811966********。原告凌理诉被告醴陵市住房和城乡规划建设局城市规划管理一案，本院于2016年10月8日立案后，于2016年10月12日向被告醴陵市住房和城乡规划建设局、第三人刘运希送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2016年11月2日公开开庭审理了本案。原告委托代理人刘宏志，被告醴陵市住房和城乡规划建设局委托代理人温进越、欧阳修文，第三人刘运希到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告凌理于2016年7月21日以邮寄方式向被告醴陵市住房和城乡规划建设局提交书面举报信举报第三人刘运希擅自搭建违法建筑并请求醴陵市住房和城乡规划建设局对该违法建设行为作出实际处理。被告在原告起诉之前未作出处理决定。原告诉称，原告凌理与第三人刘运希均为醴陵市恒万·城市广场1栋的业主（第三人为3楼，原告为4楼）。2015年春节期间，刘运希未取得任何规划许可和审批手续，趁原告物业公司和其他业主不注意，沿其自家外的该栋裙楼二楼顶的公共平台部分私自搭建违法构筑物，该构筑物严重影响原告正常居住且侵害本栋其他业主的公共利益，同时造成消防隐患，增大原告失盗风险。原告多次与刘运希协商要求排除对原告的妨碍，无果后原告于2015年12月向醴陵市规划局、醴陵市城市管理执法局、醴陵市国土资源局、来龙门街道办事处等部门投诉举报，请求查处刘运希的违法建设行为并予以拆除该违法构筑物。被告接到原告的举报后曾派员进行现场调查，但无下文。原告于2016年7月21日再次向被告提交书面举报信，请求作出查处决定，但被告以查处私人的违法建设行为是街道办事处的事情，不接受举报材料，原告只能以邮寄方式向被告递交书面举报信。根据《城乡规划法》的相关规定，建设规划的审批、许可及对违反规划管理行为的查处职能属于县级以上城乡规划主管部门，且醴陵市政府的“权力清单”和“责任清单”也明确被告对违反城乡规划的违建行为有查处的行政职权。对被告上述行政不作为行为，原告请求法院判令被告履行法定职责，对第三人刘运希违反城乡规划管理的违法建设行为依法作出处理并承担本案诉讼费。原告向本院提供了以下证据：证据1、原告凌理的身份证、购房合同及购房发票复印件，拟证明原告凌理的诉讼主体资格；证据2、违法建筑的外观照片（7张），拟证明第三人刘运希搭建在醴陵市恒万·城市广场1栋外延公共平台的违法构筑物及该构筑物侵害其他业主公共利益和对原告居住生活造成妨碍和影响的客观事实；证据3、举报书复议件，拟证明原告凌理曾向被告举报第三人违法建筑的客观事实；证据4、举报信复印件及快递单、快递查询单，拟证明原告于2016年7月21日向被告举报但被被告拒绝接受和处理后，采用快递邮寄方式向被告递交举报信的客观事实；被告醴陵市住房和城乡规划建设局辩称，第三人于2015年春节期间，未经规划、土地管理部门批准，在醴陵市恒万·城市广场1栋二楼的公共平台部分擅自搭建棚子，根据《醴陵市城市规划区范围内制止和拆除违法建设的规定（试行）》第二条之规定，该建设属于违法建设。第三人搭建的棚子属于新增的违法建设，根据《醴陵市城市规划区范围内制止和拆除违法建设的规定（试行）》第七条之规定，醴陵市住房和城乡规划建设局不是查处和拆除第三人违法建设的主体。请求法院依法驳回原告的起诉。被告醴陵市住房和城乡规划建设局向本院提供了以下证据：证据1、《中共醴陵市市委办公室、醴陵市人民政府办公室关于印发的通知》（醴办[2013]32号），拟证明《醴陵市城市规划区范围内制止和拆除违法建设的规定（试行）》第二条规定了什么是违法建设，第三人搭建棚子是属于违法建设，该规定第七条、第十三条规定了四街两区查处、拆除的部门职责，这项职责并不在被告，因此被告对于原告的举报信，不具有行政权力；证据2、《城市市容和环境卫生管理条例》，拟证明根据该条例的第十四条、第三十六条之规定，被告不具有查处和拆除违法建设这项法律职责。第三人刘运希述称，其搭建的是一个木棚子，不是用砖建设的，其实像这种棚子并不是只有第三人一家搭建，第三人2014年就搭建了，隔壁也搭建了，这并不影响什么，原告没有必要将邻里关系弄得这么复杂。第三人刘运希未向本院提供证据。经庭审质证，原告对被告醴陵市住房和城乡规划建设局提供的证据1的合法性、关联性有异议，该文件的第六条已经明确了责任主体是被告，而第七条只是对行使行政权力的一种分解，街道或者社区并不是行政权力的主导者，街道社区只是配合，该文件并不能达到被告的证明目的；对证据2有异议，该证据与本案无关，这里面界定的管理的对象有所不同，这份法律规章所规定的管理对象是在公共场所的违建物，第三人的建设并不是在社会公共场所，而是小区里面业主的公共场所，这个法律依据不能证明被告所证明的事项。第三人对被告提供的所有证据没有异议。被告对原告提供的证据1的关联性有异议，该证据不能证明原告居住在恒万·城市广场，原告在本案��并不具有起诉条件；对证据2无异议；对证据3、证据4的真实性有异议，被告没有收到举报信。第三人对原告提供的证据1有异议，原告并没有居住在恒万·城市广场；对证据2、证据4无异议；对证据3有异议，城管部门及居委会和办事处大概是在去年到了第三人家里，也找了物业公司，原告没有必要搞得这么复杂，这只是邻里之间的纠纷而已。本院对上述证据认证如下：原告提供的证据1、2、3、4能证明案件相关情况，本院予以认定。被告提供的证据1能证明醴陵市市委、市政府对醴陵市城市规划区内制止和拆除违法建设的行政职责进行了分工，本院予以认定；证据2不能作为证据使用。经审理查明，原告凌理和第三人刘运希均系醴陵市恒万·城市广场1栋的业主，第三人住3楼，原告住4楼。2014年，第三人刘运希在没有办理过任何审批手续的情况下，在醴陵市恒万·城市广场1栋二楼楼顶的公共平台上搭建了木质框架加玻璃的棚子（以下简称棚子）。原告认为该棚子影响了原告的合法权益，遂于2015年12月向向醴陵市规划局、醴陵市城管局、醴陵市国土局等单位书面举报第三人刘运希擅自搭建违法建筑行为，请求拆除该违法建筑。醴陵市城管局查违大队、来龙门办事处、醴陵市规划局等单位几次上门对第三人搭建构筑物的情况进行调查，但未作出具体的处理。2016年7月，原告以邮寄举报信的方式向被告举报第三人擅自搭建违法建筑的情况，并要求被告对第三人搭建违法建筑的行为作出实际处理。被告未对该举报信的举报事项作出处理。原告认为被告没有履行法定职责对第三人的行为作出处理，遂向醴陵市人民法院提起行政诉讼，要求法院判令被告履行法定职责，对第三人违反城乡规划管理的违法建设行为作出处理。诉讼中，被告醴陵市住房和城乡规划建设局于2016年11月10日就第三人刘运希搭建棚子的行为进行立案调查，并于2016年12月7日对第三人刘运希作出《限期拆除违法建筑决定书》，限刘运希自收到决定书之日起5日内自行无偿拆除其搭建的棚子。该决定书已于2016年12月9日送达给了第三人刘运希。本院将该情况向原告方进行了说明。本院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定：“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。”第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”《湖南省实施办法》第四十七条规定：“违反本办法规定，未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由城市、县人民政府城乡规划主管部门或者镇、乡人民政府责令停止建设，当事人应当自接到停止建设通知书之日起立即停止建设���尚可采取改正措施消除对规划实施影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。有下列情形之一的，属于前款规定的无法采取改正措施消除影响的情形：（一）未依法取得建设工程规划许可证，且不符合控制性详细规划的强制性内容或者超过建设用地规划条件确定的容积率、建筑高度、建筑密度的；（二）超过建设工程规划许可证确定的建筑面积（计算容积率部分）或者建筑高度，且超出合理误差范围的；（三）在已竣工验收的建设项目用地范围内擅自新（改、扩）建，或者利用建设项目擅自新（改、扩）建的；（四）存在建筑安全隐患、影响相邻建筑安全，或者导致相邻建筑的通风、采光、日照无法满足国家��省有关强制性标准的；（五）侵占现状以及规划确定的道路、消防通道、广场、公共绿地、河湖水面、地下工程、轨道交通设施、通讯设施或者压占城市管线、永久性测量标志等公共设施、公共场所用地的；（六）其他应当认定为无法采取改正措施消除影响的。”被告醴陵市住房和城乡规划建设局作为县级人民政府的城乡规划主管部门负责本行政区域内的城乡规划管理工作，对单位和个人举报的违反城乡规划的行为，应当及时受理并组织调查、处理。《中共醴陵市市委办公室、醴陵市人民政府办公室关于印发的通知》第六条也明确了被告的法律责任主体地位。本案中，第三人刘运希未按规定向城乡规划主管部门申请办理建设工程规划许可证，即在醴陵市恒万·城市广场1栋公共平台上搭建棚子。原告就第三人搭建棚子的行为向被告进行举报，被告即应当对原告举报的事项履行核查、处理的职责，但被告未履行该职责，违反了城乡规划法律法规规定。在本案审理期间，被告对第三人搭建棚子的行为进行了查处并作出了限期拆除的决定。本院将被告的处理情况向原告方进行了说明，原告方表示被告的法定职责还未履行完毕，要等被告拆除了第三人刘运希的棚子之后才算履行完职责。鉴于被告已经受理了举报，并就举报情况进行了调查和处理，并作出了限期拆除的决定，被告已经改变了原行政行为在履行法定职责，考虑到《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条关于限期拆除决定作出后逾期不拆除的由县级以上人民政府责成有关部门采取强制拆除等措施的规定，本院再判决被告履行法定职责已无实际意义，故本院确认被告之前不履行查处职责的行为违法。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（二）项之规定，判决如下：确认被告醴陵市住房和城乡规划建设局对原告凌理提交的举报信不履行查处职责的行为违法。案件受理费50元，由被告醴陵市住房和城乡规划建设局承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按照不服本判决部分上诉请求数额向株洲市中级人民法院缴纳案件受理费。现金缴纳的，直接向农业银行株洲市荷塘支行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳。汇款��转账的，开户行：农业银行株洲市荷塘支行，收款单位：代收法院诉讼费财政专户，帐号：18-161101040002686。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审 判 长 张 慎助理审判员 游 双人民陪审员 吴同玉二〇一六年十二月二十七日代理书记员 吴楷汉附：本判决适用的相关法律依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：行政行为违法，但不具有可撤销内容的；被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。