广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）粤13刑终519号原公诉机关惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院。上诉人（原审被告人）范书合，男，1970年2月26日出生，汉族，小学文化，户籍地四川省广安市邻水县。因吸食毒品于2015年11月21日被惠州市公安局惠阳区分局处以行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月24日被惠州市公安局惠阳区分局刑事拘留，同年12月24日被执行逮捕。辩护人徐稳，广东稳健律师事务所律师。辩护人徐莉，广东稳健律师事务所律师。原审被告人李兴李某，男，1989年1月1日出生，汉族，初中文化，户籍地四川省广安市邻水县。因吸食毒品于2015年11月21日被惠州市公安局惠阳区分局处以行政拘留十日。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2015年11月24日被惠州市公安局惠阳区分局刑事拘留，同年12月24日被执行逮捕。现已取保。惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院审理惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院指控原审被告人范书合犯贩卖毒品罪、李兴李某犯容留他人吸毒罪一案，于2016年9月13日作出（2016）粤1391刑初55号刑事判决。宣判后，原审被告人范书合不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定以不开庭方式进行审理，现已审理终结。原判认定，2015年11月15日，被告人李兴李某在大亚湾西区一出租屋503房和吸毒人员季某、“胖子”一起吸食甲基苯丙胺。2015年11月17日15时许，被告人李兴李某在其出租屋和季某一起吸食甲基苯丙胺，晚上又在其出租屋和李某一起吸食甲基苯丙胺。2015年11月19日下午，被告人李兴李某在其出租屋与李某一起吸食甲基苯丙胺，晚上又在其出租屋和吸毒人员季某、“胖子”一起吸食甲基苯丙胺。当晚，李兴李某被抓获，并在其房间内缴获甲基苯丙胺0.5克及吸毒工具。2015年11月20日，被告人李兴李某打电话给被告人范书合要求购买毒品甲基苯丙胺，并约定范书合在大亚湾区西区东海花园门口进行交易。随后，民警当场将前去交易毒品的范书合抓获，并在范书合身上缴获甲基苯丙胺1.02克。后民警在范书合指认下，到东海花园13单元一楼楼道内缴获甲基苯丙胺9.3克。原判认定上述事实有经一审法庭庭审质证并予以采信的下列证据予以证实：（一）物证1、2015年11月20日，公安机关在范书合身上携带的双喜牌烟盒内发现用透明密封袋包装的疑似冰毒1小包，在大亚湾西区市场东海花园13单元一楼楼道电箱内查获纸巾1张内装有疑似冰毒的透明密封袋，一个瓶子内装有8包用透明密封袋包装的疑似冰毒；对缴获的上述10包毒品冰毒进行现场称量，总重量约为11.2克。此外，在范书合身上还扣押手机1台。2、2015年11月19日，在大亚湾西区一出租屋503房的房间床下发现锡纸一卷、打火机二个、插吸管矿泉水瓶一个、同时在房间发现用两个锡纸包裹的疑似毒品冰毒，该称量毒品重量为1克。（二）书证1、现场检测报告书，证实了范书合、李兴李某、季某、李某的尿液样本经甲基安非他明检测呈阳性反应。2、行政处罚决定书，证实范书合、李兴李某、李某、季某因吸毒于2015年11月21日被惠州市公安局惠阳区分局处以行政拘留十日。3、情况说明，证实2015年11月20日，吸毒人员李兴李某在公安机关的监督下向姓范的男子打电话购买毒品，电话中双方约好毒品交易地点在大亚湾西区市场，镇隆派出所民警着便衣驾驶便车押解李兴李某，在李兴李某的指引下驱车行驶到大亚湾西区市场东海花园大门口附近等待嫌疑人出现。等待一段时间后，李兴李某在车上告诉侦查员出现在东海花园门口的就是姓范男子，民警立即下车对该名男子表明身份后进行盘查。经盘查该名男子自称叫范书合，当场在范书合身上的烟盒缴获疑似冰毒一小包。4、抓获经过，证实2015年11月19日，镇隆派出所侦查员在大亚湾西区一出租屋抓获吸毒人员李兴李某、季某。李兴李某供述其吸食的冰毒是从姓范的四川籍老乡购买来的，表示愿意配合公安机关抓获姓范的男子。2015年11月20日，李兴李某打电话联系范书合表示需要购买毒品吸食，范书合如约出现在交易地点大亚湾西区市场东海花园门口，镇隆派出所民警立即将范书合控制，并在其身上缴获冰毒一小包。经审讯，范书合交代在其居住的一楼楼道空电表箱内藏匿九包毒品。5、户籍证明，证明上诉人范书合、原审被告人李兴李某的身份情况，上述被告人均已达刑事责任年龄。（三）证人证言1、证人季某的证言：我吸食过两次毒品，第一次是2015年11月15日下午，第二次是11月19日晚上，都是在李兴李某租住的503房吸食，一起吸食毒品的都是我和李兴李某、“胖子”三个人，是“胖子”叫李兴李某去帮忙拿毒品的。被查获的两小包锡纸包装的毒品是“胖子”叫李兴李某买回来的冰毒。李兴李某还和另外一名男子在出租屋内吸食毒品，我在房间里面，没有参与。经季某辨认相片，辨认出李兴李某。2、证人李某的证言：2015年10月的一天、11月17日、11月19日，我都是和“小磊”、“小磊”老家的兄弟一起在“小磊”的出租屋吸食冰毒，毒品都是由“小磊”提供的。经李某辨认相片，辨认出“小磊”是指李兴李某，辨认出季某就是小磊”老家的兄弟。3、证人熊某的证言：2015年11月14日，我经范书合介绍去德州城工地给方老板做泥水工，当天15时、16时许，范书合骑摩托车离开工地去借手磨机，离开大约50分钟左右，11月17日因为下雨我没有去工地，18号我离开工地大约15分钟左右，19号上午方老板到工地结账，范书合不在工地。4、证人方某的证言：范书合在我工地做了大概7天左右，不过我只是过去检查工程进度及质量，然后就去别的地方，我在现场呆的时间大概有半个小时左右，每次去的时候范书合都在。（四）上诉人、原审被告人的供述和辩解：1、上诉人范书合的供述和辩解：我是在麻将馆认识的一个叫“强哥”的男子，我每次都是找他购买毒品的，被抓的那天我是准备出去买酒的，走到东海花园门口时被公安机关的人员抓住了。我身上带有的毒品和在我家中搜出的毒品都是我自己买回来自己吸食的。我之所以带在身上，是因为我准备带出去吸食，我并没有贩卖毒品。2015年7月下旬我买了2小包重2克的冰毒，价值300元，在9月份我买2包2克的冰毒价值300元，2015年1月20日，我买了10包重10克的冰毒，价值1500元，我给了对方1400元。后来把冰毒藏在一楼的空电表盒子了。2、原审被告人李兴李某的供述和辩解：我是因涉嫌吸食毒品于2015年11月19日22时许被传唤回派出所的。我从2015年5月份开始吸食冰毒，每次都是和我的朋友们在我租住的503号房吸食毒品，和我一起吸食毒品的有我同学季某，胖子、李哥、阿范。11月15日下午，我和季某、胖子一起在503房吸食由我提供的冰毒。11月17日下午，我和季某一起在503房吸食毒品。11月19日晚上，我和季某、胖子一起在503房吸食毒品。李哥也在我房间吸食过三次毒品，我记得是在2015年10月份、11月17日、11月19日。我的毒品都是联系一个姓范的男子购买的，他是四川邻水人，年约四十岁，手机号码156××××2001，住在西区菜市场。每次我需要吸毒时就给他打电话，他就会和我约好地点交易，每次向他购买1个（克）冰毒，价值200元。我是从2015年10月中旬开始向姓范的男子购买冰毒，前后大概购买有十次，一般都是在大亚湾西区菜市场附近的楼下交易。2015年11月14日下午，我在他住的楼下向他购买了200元冰毒，2015年11月17日或18日15时许，我在他楼下交易了200元冰毒，2015年11月19日19时许，我在淡水恒金大酒店对面公交站台和他交易了200元冰毒。我只有向他买毒品时才会拨打他的电话，所以通讯记录就是购买毒品的记录。2015年11月20日，我跟公安机关一起，我打电话让范书合拿1克毒品给我。经李兴李某辨认相片，辨认出范书合就是多次贩卖毒品给其的范姓男子；辨认出季某、李某就是在其住处吸食冰毒的男子。（五）刑事化验检验报告：（1）证实在大亚湾西区市场东海花园一楼楼道电箱内缴获的白色晶体状可疑毒品9小包，用透明封装袋包装，共净重为9.30克，在范书合身上缴获的白色晶体状可疑毒品1小包，用透明封装袋包装，净重为1.02克，均检出甲基苯丙胺成分。（2）在李兴李某出租屋503房间床下缴获的可疑毒品2小包，用锡纸包装，净重为0.50克，检出甲基苯丙胺成分。（六）电子证据：证实了手机号码156××××2001（范书合）和158××××9088（李兴李某）自2015年7月2日至11月20日有通话记录。2015年11月20日11时22分，158××××9088（李兴李某）主叫156××××2001（范书合）。（七）现场勘验笔录：证实案发现场分别位于大亚湾西区东海花园大门口、大亚湾西区一出租屋503房间。原判认为，被告人范书合违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李兴李某多次容留他人吸食甲基苯丙胺，其行为已构成容留他人吸毒罪。被告人李兴李某归案后如实供述了自己的罪行，属坦白，且协助公安机关抓捕被告人范书合，属立功，予以从轻处罚。综上，公诉机关提出对被告人范书合判处有期徒刑七年至十年，对被告人李兴李某判处有期徒刑六个月至一年的量刑建议，符合法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第三百五十四条、第三百五十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条之规定，作出如下判决：一、被告人范书合犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金二万元。二、被告人李兴李某犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金三千元。三、缴获的甲基苯丙胺10.82克、手机1台、锡纸1卷、打火机2个、插吸管矿泉水瓶1个，依法予以没收。缴获的物品由公安机关依法处理。上诉人范书合上诉及其辩护人辩护提出：1、认定上诉人构成贩卖毒品缺乏主观要件，证据严重不足。本案原审被告人李兴李某在公安机关控制下拨打上诉人电话，单方提出邀约要求购买毒品，但根据上诉人的供述和庭审记录，上诉人从未做出同意贩卖毒品的应约。本案双方交易毒品的数量、价格无法查实，无法证明上诉人有贩卖毒品的主观故意。2、上诉人是在自家楼下被抓获的，其携带的毒品是为了自身吸食而不是贩卖，其当时只是下楼买酒。3、毒品称量过程存在瑕疵，称量笔录中没有照片附件，毒品净重无法查清。一审判决中引用《刑事化验检验报告》的结果和范书合供述前三次购买毒品的数量共计14克来印证毒品的净重，有失偏颇。综上，在没有证据证明上诉人范书合实施了贩卖毒品的行为时，建议判处上诉人非法持有毒品罪。4、本案存在特勤引诱的情形，应当对上诉人从轻处罚。经审理查明，原判认定上诉人范书合犯贩卖毒品罪的事实清楚，有一审开庭时当庭举证质证的证据足资证实。二审期间控辩双方均未提供新的证据，因此本院对原判认定的事实予以确认。本院认为，上诉人范书合违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，数量较大，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人李兴李某多次容留他人吸食甲基苯丙胺，其行为已构成容留他人吸毒罪。原审被告人李兴李某归案后能如实供述犯罪事实，并当庭认罪，具有坦白情节，依法可从轻处罚。原审被告人李兴李某归案后，协助公安机关抓捕范书合，有立功表现，依法可从轻处罚。关于上诉人范书合上诉及其辩护人辩护所提意见，经查：1、原审被告人李兴李某归案后供称其吸食的毒品来源于范书合，并供称曾多次向范书合购买毒品。据此，公安民警让李兴李某打电话约范书合购买毒品。范书合接到李兴李某的电话后，依照以往的交易习惯，携带毒品应约到商定的交易地点交易。公安民警当场将应约前去交易毒品的范书合抓获，并从其身上缴获“冰毒”一小包（净重1.02克）。综上可见，范书合与李兴李某交易毒品的习惯及数量、种类均与李兴李某供述的“每次我需要吸毒时就给他打电话，他就会和我约好地点交易，每次向他购买1个（克）“冰毒”，价值200元。”相吻合。上诉人范书合主观上有贩卖毒品的故意，客观上亦实施了贩卖毒品的行为，且不存在犯意引诱的情形。2、本案涉案毒品的数量、种类，有提取笔录、称量笔录、扣押笔录、鉴定意见等物证、书证所证实，上诉人范书合对上述证据亦签供予以确认。3、公安机关对涉案毒品的提取及称量程序合法。4、上诉人范书合贩卖毒品的事实清楚，证据充分，缴获的毒品均应当认定为贩卖的数量。综上，上诉人范书合上诉及其辩护人辩护所提意见，理由不充分，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  黄 静审 判 员  邱志勇代理审判员  李汉加二〇一六年十二月八日书 记 员  黄燕莉附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。