河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫01民初1135号原告:沈丘县巴庄火锅，住沈丘县,经营者陈怀平，女，1972年12月28日出生，住河南省沈丘县。委托诉讼代理人:陈丽云，河北渤海明达律师事务所律师。委托诉讼代理人:董志伟，河北渤海明达律师事务所律师。原告：魏强，男，1979年8月9日出生，汉族，住河南省沈丘县。系沈丘县巴庄火锅实际经营者。被告:河南巴庄餐饮管理有限公司，住所地：郑州市金水区金水路****楼******。法定代表人:许运喜。委托诉讼代理人：王芳，河南荣元律师事务所律师。委托诉讼代理人：张瑞璞，河南荣元律师事务所实习律师。原告沈丘县巴庄火锅、魏强诉被告河南巴庄餐饮管理有限公司（以下简称河南巴庄公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2016年7月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告沈丘县巴庄火锅的委托诉讼代理人陈丽云、董志伟，原告魏强，被告河南巴庄公司的委托诉讼代理人王芳、张瑞璞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告沈丘县巴庄火锅、魏强向本院提出诉讼请求：1、请求判令解除原被告之间《巴庄加盟协议书》；2、请求判令被告返还原告加盟费183333元，保证金12万元；3、请求判令被告赔偿原告各项损失2634560.47元（含装修费、固定资产损失、培训费损失）；4、请求判令被告赔偿原告营业损失1234291.1元（2016年3月1日至2016年7月26日）；5、判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2015年7月，原告与被告就加盟事宜进行磋商，被告并未按照《商业特许经营管理条例》规定向原告如实披露各项信息，同时，被告没有直营店，不符合特许经营“两店一年”的规定。被告在没有特许加盟资格的情况下，诱导原告与其于2015年8月21日签订了《巴庄加盟协议书》，授权原告在沈丘县富都大道永基新城加盟“巴庄”品牌火锅店，合同期限自2015年12月1日至2018年11月30日。合同中约定了被告供应火锅主要原料及食材，并签订了《物流配送协议》。合同签订后，原告向被告支付了加盟费20万元、保证金12万元、培训费6万元，并支出573138元店铺固定资产款项、装修款2240928.6元。2015年12月19日，原告店铺正式开业，并陆续从被告处配送原材料。开业初期，原告对店铺日常经营尚未充分熟悉，被告也未对此予以及时指导，导致店铺出现备料不充分的情况，订货后原材料不能及时到位，某些原材料出现断货的情况。为维持店铺正常经营，原告向其他加盟店借货保证正常供货。2016年2月份恢复物流配送，原告向被告订货时，被告以原告未使用《物流配送协议》中必备物资为由拒绝配送，2016年3月初原告店内储备物资已消耗完毕。被告拒绝配送原材料的行为已违反《巴庄加盟协议书》第17.1条的约定，该违约行为导致原告店铺营业收入急剧下滑，2015年12月至2016年2月被告正常供货时日平均营业额为30946.8元，停止配送后2016年3月至2016年6月日平均营业额为15714.28元，2016年3月1日至起诉之日共148天，营业收入共减少2254412.96元，按照2016年6月份在郑州召开的中国火锅产业大会公布火锅企业毛利率为54.75%，营业损失共1234291元。被告河南巴庄公司答辩称：1、因原告违反与被告签订的《巴庄加盟协议书》、《物流配送协议》，已构成根本违约。2016年4月29日，被告已经向原告发出了《解除合同通知书》，行使了单方解除权，《巴庄加盟协议书》已经解除；2、原告称与被告签订的《巴庄加盟协议书》是格式合同，其签订协议书受被告诱导没有法律和事实依据；3、被告具备特许经营的资质要求，且已通过省商务厅的审核在商务部主办的“中国商业特许经营网”中办理了特许人信息备案，被告通过对原告有关人员的培训、双方签订的《巴庄加盟协议书》、被告的加盟手册、官方网站等多种形式，对被告的特许经营信息进行了披露；4、被告在原告开业前后都对原告进行了详细的培训和指导，被告对于原告的报货进行了及时配送，原告以被告未给予及时指导而导致备货不足，订货不能及时到位为理由不能成立。原告通过其他供应商采购毛肚，严重违反双方签订的协议，根据《巴庄加盟协议书》、《物流配送协议》被告有权扣除原告的加盟费及保证金；5、关于原告提出的装修损失、固定资产损失、培训费损失以及营业损失请求，没有事实和法律依据。原告为支持其诉讼请求，提交以下证据：第一组证据：巴庄加盟协议书及附件协议，加盟费、保证金支付凭证。拟证明原被告双方于2015年8月21日签订巴庄加盟协议书，原告已经按照协议约定支付被告20万元加盟费及12万元保证金，该加盟协议书合法有效；第二组证据：原材料付款记账凭证及银行流水单，借款凭证。拟证明协议签订后，原告陆续从被告采购了785547元原材料，期间因部分原材料断供，原告向被告的其他加盟店借货保证正常经营；第三组证据：微信记录照片2张及证人鲁某、陈某证言。拟证明自2016年2月15日，被告开始违约，不按物流配送协议向原告供货，导致原告无法正常经营；第四组证据：装修合同及付款凭证、说明，照片30张，非民用天然气施工合同及付款凭证，巴庄门头，记账凭证及水单，固定资产（含软件、空调）支付凭证及水单。拟证明原告按照被告的加盟要求支出装修费2025000元，天然气设施安装费8万元，固定资产（软件、空调、桌椅等）573138元，门头设计及制作费135929.6元。因被告的违约行为致使合同目的无法实现，原告无法正常经营，造成原告装修等各项损失总计2734067.6元。第五组证据：营业收入记录及第七届中国火锅产业大会《2015-2016中国火锅业发展调查报告》。拟证明2015年12月至2016年2月被告正常供货期间原告的日平均销售额为30946.8元，被告停止配送后2016年3月至2016年6月，日平均营业额为15714.28元，营业收入共减少2254412.96元。被告质证意见为：对第一组证据的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议。因原告违反《巴庄加盟协议书》、《物流配送协议》约定，擅自向市场上其他供货商采购毛肚已构成严重违约，被告根据合同约定已经行使了单方解除权，合同已经解除。根据《物流配送协议》第十四条规定被告有权扣除原告缴纳的加盟费及保证金。对第二组证据的真实性、合法性有异议，对证明目的有异议。记账凭证是单方记账，没有被告方签字，且网上银行支付记录与记账凭证不相符，不能证明这些系采购被告公司的原材料及这些货款已经支付的事实。根据双方签订的《巴庄加盟协议书》规定，被告为原告供应能保证火锅特色的主要原材料，原告根据经营向被告报货，被告收到报货后按合同规定及时向原告发货，原告不得擅自在外采购，否则被告有权终止合同，并追究原告的违约责任。原告提供的证据并不能证明原告按合同约定采购货物。经核实，原告12月份从商水店借川粉2件，毛肚1桶，几天后就已经归还了商水店，12月份向项城店借过川粉5袋，并且几天后归还，未从项城店借过毛肚。原告在货源不足借货几天后归还，说明原告事后已向被告及时报货，被告已经向其发货，原告才能及时归还所借货物。对微信照片证明目的有异议，不能证明被告违约，格式条款关于权利义务都有被告加盖印章，合同中的条款没有一条是加重。对第三组证据有异议，不能证明被告违约。对第四组证据中非民用天然气施工合同及付款凭证没有异议，对其他证据的真实性、合法性均有异议。《装饰装修合同》的时间是2016年7月3日，而原告于2015年12月19日开业，该份合同明显是为了提起诉讼而后补签的。领款单不能证明系原告的装修工程款，按原告提交所签的合同约定，工程款是按四次进行结算，这些款项都应该支付到众鑫公司，而领款单的彭中华不能证明其为众鑫公司指定的负责人，因而领款单与本案无关。被告加盟店装修风格及材料是统一的，按照加盟手册参考的标准，1000平米装修费用不会超过110万元。同一地区同一时期相同面积的商水店装修仅花费106万元，项城店85万元，因此，该份装修合同不真实。对44653元收银系统软件没有异议；对原告购买的巴庄桌椅251740元没有异议；对后厨设备139370元没有异议；对冷库资产1万元有异议，该款并未汇入原告公司账户；对其他固定资产票据有异议，均系单方记账，无合同印证；对所采购的格力空调安装票据有异议，空调不是发票仅是收据，也与合同金额不相符。对营业收入记录没有异议。对该组证据的证明目的有异议。具体原因如下：（1）因原告违约在先，被告已经行使了单方解除权，原告已经无权再继续使用巴庄的商标及装修风格，对于协议过错方原告在起诉状中提出的“装修损失”被告不应赔偿。（2）固定资产是原告已经使用并且为其创造利润以后仍可以使用或作价的，被告更不应对该项进行赔偿。（3）关于原告主张的“培训费损失”，培训是一种知识和经验快速传授方法，具有不可逆性，不像具体的实物可以转移并收回，被告已经按双方签订的《巴庄加盟协议书》为原告进行了培训，其已经享有了培训带来的烹饪技术、管理经验和经营技巧等等。（4）原告提供的营业额记录的下滑不能证明系被告解除合同导致的。原告提供的证据恰恰证明原告已经利用这些培训、门店设计、固定资产在赚取营业收益，在被告解除了与原告的协议后，原告依然凭借着被告的培训、商标、独特的装饰风格、经营模式以及多年积累的商业信誉在盈利，2015年12月19日—2016年8月22日原告的营业额为5343752元，减去原告投入的材料采购款、装修费、非民用天然气施工费、设计费、固定资产，共盈利1944137.4元。这充分说明原告并不存在损失，其投资已经全部收回并处于盈利状态。对第五组证据有异议。火锅调查报告不是政府的官方观点，不予认可，该组证据恰好证明被告并没有违约。被告为支持其答辩意见，提交以下证据：第一组证据：证人顾某、张某1的证言，差旅费票据，现场照片，对比照片，微信截图，被告向原告的发货单列表，原告各个菜品的点击率、销售量数据统计，《解除合同通知书》，中国邮政EMS快递寄件单据及回执单。拟证明原告违反与被告签订的《巴庄加盟协议书》、《物流配送协议》，私自采购核心产品，双方签订的《巴庄加盟协议书》已经解除，原告无权向被告主张返还加盟费、保证金；第二组证据：商务部主办的中国商业特许经营网中关于“河南巴庄餐饮管理有限公司”的特许人备案信息查询表，特许经营备案基本资料，沁阳市商务和工业信息化委员会向焦作市商务局出具的《证明》，襄城县商务局向许昌市商务局出具的《证明》，河南巴庄餐饮管理有限公司出具的《特许人承诺书》，河南巴庄餐饮管理有限公司的营业执照，沁阳市巴庄火锅店的营业执照，襄城县巴庄火锅店的营业执照“巴庄”商标注册证及商标转让证明，巴庄火锅加盟手册一本，巴庄重庆火锅官方网站资料，原告与被告签订的《河南巴庄火锅商标使用许可合同》，《巴庄加盟协议书》，巴庄伊川店、中牟店、方城店的证明及其单位人员参加被告组织的会议、培训的照片。拟证明被告符合《商业特许经营管理条例》对于特许经营资格的要求，具有商业特许经营资格，通过了河南省商务厅的审核，并在中国商业特许经营网备案。原告作为特许经营人已经向被告履行了信息披露义务。第三组证据：证人赵某、张某2、马某的证言，双方人员的QQ邮箱的通信记录，培训照片，被告业务人员与原告负责人魏强的微信聊天记录，原告员工陈萍的关于开业和培训活动微信朋友圈截图，《物流配送协议》，被告员工张玲的证言，张玲与原告沈丘县巴庄火锅员工陶强、财务人员、仓管人员、报货人员的微信聊天记录，《客户明细》，原告2016年春节报货物资列表，2016年1月4日，被告向各特许经营店发出的《关于春节前酒店备货的通知》，2016年1月19日，被告向各特许经营店发出《关于春节放假期间核心单品备货的通知》。拟证明被告在原告开店前后按照加盟手册和加盟协议的要求对其进行了业务培训和技术指导，尽到了应尽的职责。被告按照《物流配送协议》的规定，对原告的报货进行配货和发货，并提前通知其春节期间报货的注意事项，尽到了提醒的义务；第四组证据：原告销售额；巴庄商水店同期的销售额，巴庄项城店同期的销售额，加盟店的装修标准，巴庄商水店、项城店装修、借货证明，巴庄鹿邑店投资收回证明，巴庄重庆火锅官方网站关于巴庄火锅加盟政策的规定，中国烹饪协会向巴庄火锅颁发的“最受消费者欢迎奖”。拟证明原告的销售额浮动是火锅餐饮行业淡旺季的正常现象，被告一直遵守合同根据原告的报货对其供货，原告的销售额浮动并非被告的原因造成。原告的装修价格与被告加盟店的装修标准相比价格虚高。被告的经营模式是成熟的，且可以复制、传承，也正是因为被告这些年积累的品牌和产品信誉，使其旗下的几十个加盟店经营多年并一直处于盈利状态。被告的加盟政策是有计划的开放加盟区域，并非为了收取加盟费而急于扩张。被告并未隐瞒事实，虚构前景，诱导原告签订《巴庄加盟协议书》。原告的质证意见为：对第一组证据中证人顾某、张某1的证言真实性、合法性及关联性均不予认可。二位证人系被告单位员工，与被告具有利害关系，证言不具有真实性，不能证明原告在市场上购买毛肚的事实。顾某的证言表述的是店面从冷库拉出的货，张某1的截图显示的即使是真实的，也进一步证明原告没有在市场上采购毛肚。顾某及张某1当庭陈述证言不具有客观真实性。证人陈述有五件包装品，在未打开其他四件的情况下就认定为全部是毛肚有违事实，且原告已向其解释拉错货，是原告进的黄喉，而非毛肚，对于香油证人仅凭肉眼主观断定原告外购香油，与事实不符，缺乏客观判断的标准。对第二组证据中特许人备案信息查询表，特许经营备案基本资料，《证明》，《特许人承诺书》，营业执照，“巴庄”商标注册证及商标转让证明，巴庄火锅加盟手册，巴庄重庆火锅官方网站资料，原告与被告签订的《河南巴庄火锅商标使用许可合同》等均不予认可，本案中原告与被告签订加盟合同的时间为2015年8月21日，被告进行特许人备案的时间是2016年7月26日，显示第一家加盟店的时间为2015年11月27日，证明被告在未取得特许经营资格前就与原告签订特许加盟合同，存在欺诈行为。根据商标注册证显示，被告自2015年11月7日取得“巴庄”注册商标，在与原告签订加盟合同时未取得“巴庄”注册商标，而允许原告使用，存在欺诈行为。该组证据中巴庄伊川店、中牟店、方城店的证明及其单位人员参加被告组织的会议、培训的照片与本案不具有真实性、合法性、关联性。该组证据不能证明被告对加盟合同等法规确定的披露内容向原告进行披露，违反法规规定。对第三组证据认为与本案没有关联性。对第四组证据中原告沈丘巴庄火锅店2015年12月至2016年2月的销售额认可，销售表中其他明细不予认可，对2016年2月至2016年8月不予认可，上述销售额未有原告盖章签字。对商水店、项城店的销售额真实性、关联性有异议，与本案无关。对装修标准真实性、关联性有异议，商水店、项城店的装修面积与原告不一致，故不具有任何参考意义。对借货证明有异议。项城店显示12月份没有物资往来，不能证明之后没有往来。对其余证据认为与本案不具有关联性。本院经审理查明，2009年1月21日，经国家工商总局商标局核准，杜中兵注册了第4714746号“巴庄”文字商标，核定服务项目第43类：餐馆（截止）。有效期至2019年1月20日。2014年12月6日，经国家工商总局商标局核准，第4714746号商标转让注册，受让人名称为河南巴庄公司。2015年11月7日，经国家工商总局商标局核准，河南巴庄公司注册了第15390597号“巴庄”文字加图商标，有效期至2025年11月6日。2015年8月21日，原告沈丘县巴庄火锅（巴庄沈丘店）作为乙方，被告河南巴庄公司作为甲方,双方签订《巴庄加盟协议书》，双方对原告加盟被告巴庄火锅及双方的权利义务、使用巴庄品牌商标及专用技术、产品供应、合同终止、违约责任等作出了明确的约定。合同载明：第4条，原告沈丘县巴庄火锅以自身名义，自备费用，依法申请营业资格，自主经营并承担一切风险和获得相应盈利。第5条，原告沈丘县巴庄火锅权利，原告沈丘县巴庄火锅支付相应的加盟费用及本合同约定的其他费用以后，本协议生效。原告沈丘县巴庄火锅即可在一家加盟店中享受以下权利：1、使用被告在国家工商总局注册的中文商标、英文商标、徽标（商标注册号：第4714746）；2、使用被告提供的“巴庄”字样及徽标，作为原告店面招牌及标志。按照被告统一的、能体现“巴庄”品牌文化设计特色的装修设计图纸进行装修；3、使用被告提供的专用标志物；4、使用被告提供的火锅汤料及菜品制作专有技术；5、使用被告提供的经营、管理、营销、宣传、培训资料及财务系统；6、在本协议期间优先有偿享受甲方从技术、经营、管理、法律等方面提供的支持、帮助、指导；8、在被告授权经营的场所里，使用被告提供的标准锅、标准桌椅、标准餐具、标准文化挂件、标准服装或使用上述物品标准设计图纸；第6条，原告在河南省沈丘县富都大道永基新城，经营面积800平方米使用被告授予的特许经营的权利……。第8条，期间，1、本协议为第壹期，为期三年，即从2015年12月1日至2018年11月30日止……；4、在合同有效期内原告沈丘县巴庄火锅必须使用和被告相同的财务软件系统，且被告在一定的条件下可以直接在财务软件系统后方了解原告沈丘县巴庄火锅财务信息，原告沈丘县巴庄火锅必须按时、如实录入店面财务数据保证被告得到数据真实可靠。如原告沈丘县巴庄火锅不能严格遵守此条款则视为严重违约，被告有权解除本合同且不退还任何费用。原告沈丘县巴庄火锅因此给被告造成损失的，还应当足额赔偿。第9条，被告的权利，在本协议签字生效时，被告有权收取原告沈丘县巴庄火锅：1、为保证原告在协议期内合法享有第5条授予的权利和第6条规定的区域场所内正常经营的权利，原告须付加盟费20万元，加盟费如因被告主动提前终止协议，则按照剩余期限退还。加盟费如因原告原因造成提前终止协议，不予退还；2、为保证本协议正常履行和维护巴庄品牌形象，原告需向被告交纳特许保证金12万元。原告在合同期内正常履行本协议，无违约行为，合同正常终止以后，被告应原额返还原告；……4、在原告开业前和开业以后，被告有权按照《加盟店资格审查合同》的内容，检查原告遵守本协议的情况。如果发现原告违约，有权要求原告纠正，如不纠正，则本协议终止。……第11条，7、原告在有效合同期内，必须严格遵守国家食品安全的相关法律法规。一旦在日常店面巡查过程中发现或顾客举报店面违规使用食品添加剂、假冒伪劣原材料等，经调查属实立即终止加盟协议且不退还任何费用。原告因此给被告造成损失的，原告还应当足额赔偿（包括被告可能的利益以及为追究原告违约责任所付出的全部费用）。第14条，被告的服务和技术支持及督导工作在原告开业后前半年每月一次，半年后每两个月一次，一年后三个月一次，被告所指派的巡查人员在原告处工作时间为2个餐口。第15条，2、为保证“巴庄”品牌的不断提升和督导体系的正常有效运转，原告有义务按被告要求提供相关营运报表和资料，并接受公司总部的督导，及时改进。第17条，被告义务，1、被告为原告代购制作能保证火锅特色的主要原料。（参照附件1-《物流配送协议》），购买原材料及发运原材料的运杂费由原告支付……4、被告向原告提供火锅成品底料及其他辅助材料，被告对原告应与其他加盟店一视同仁，不得将该店的物配标准降低或提高。现为保证原告与其他分店的统一味道，加盟店必须从总部统一采购：专用火锅底料、专用黄牛菌、黑牛菌、菌角、骨膏、专用鸡精、毛肚、小料（麻酱、香油）及制作辅料。这些物品如自行采购的，将视为严重违约。5、如分店负责人擅自改动和独自在外采购，给原告造成味道改变的损失则与总部无关，总部有权追究原告一切经济责任并终止合同，撤销原告“巴庄”店招，原告无条件接受。其他物资可根据具体情况选择使用。第18条，原告义务，为保证特许经营产品的特色：1、原告必须购买被告制作火锅的原材料，外面采购或用未经被告鉴定允许的代用品，都视为违约；2、原告以任何形式从第三者手中购进火锅底料、鸡精两种必备物资（附件1-《物流配送协议》）用于原告经营，原告聘用师傅自制火锅底料、红油用于经营，将被视为严重违约。严重违约要支付违约金，并视情况扣除保证金；5、原告必须严格执行双方签订的《物流配送协议》，使用被告产品并不得将该产品提供给任何第三方使用。第23条，提前终止，1、如果双方任何一方严重违约，另一方当事人可以通过挂号信回执形式通知对方，终止本协议。终止时间以对方收到挂号信的时间开始生效，但不妨碍守约方取得全部的损害赔偿的权利。严重违约是指第6.2款、第6.4款、第7.1款、第7.3款、第10.2款、11.2款、第11.6款、第11.7款、第15.4款、第15.8款、第16条、第17.4款、第18.2款、18.4款、第18.6款、第21.1款、第21.2款规定的情形和被告在执行《加盟店开业资格审查合同》时未能通过的情形。此外，本合同特别指明属于严重违约情形的行为，也属严重违约。……4、如果原告在经营过程中，因自身原因未能很好经营管理，多次沟通未整改，不能紧跟公司步伐，导致产品、服务、环境严重不达标，影响到巴庄品牌在市场的美誉度，被告有权提前终止协议等相关内容。该协议书有被告河南巴庄公司作为甲方在合同上签字盖章，魏强作为乙方代表亦在合同上签字予以确认。2015年8月21日，原告沈丘县巴庄火锅与被告河南巴庄公司签订《河南巴庄火锅商标使用许可合同》，约定被告河南巴庄公司许可原告在河南省沈丘县富都大道北段永基新城使用第4714746号“巴庄”注册商标，使用期限自2015年12月1日至2018年11月30日。使用期间，被告有权监督原告沈丘县巴庄火锅使用注册商标的商品质量水平，原告应当保证使用该注册商品达到的质量水平。并对双方的权利义务及违约责任等进行了约定。被告河南巴庄公司作为甲方在合同上签字盖章，魏强作为乙方代表亦在合同上签字予以确认。2015年8月21日，原告沈丘县巴庄火锅与被告签订了《物流配送协议》。该协议载明：为了统一巴庄公司品牌形象，有利于公司总部对加盟店进行更好的技术支持和质量控制，对于直接影响巴庄形象和巴庄产品特色的系列产品，本着双赢的宗旨，在平等互利的基础上，达成以下协议：1、原告沈丘县巴庄火锅应按被告要求配备必备物资，其他物资可根据具体情况选择使用（详见以下）。巴庄火锅加盟店必配订货单：门头、桌椅、巴庄公约、灯箱等必须由公司统一制作；前厅餐具：骨碟、汤碗、调羹等；厨房必备餐具：巴莊深窝碗、巴莊四方碗、巴莊中圆盘、火锅等；加盟店员工工装配送表：夏装：服务员夏装、传菜员夏装；冬装：服务员冬装、传菜员冬装等；文化物资必配物品清单：长盒抽纸、方盒抽纸、扑克、气球、一次性纸杯、汤壶等；厨房必备原材料：底料类（原味底料、清秀双椒、清油、鸡精）、小料类（鸡油、麻辣佐料、香辣酱、混合酱、香油）、汤类（黄牛肝菌、黑牛肝菌、美味菌脚、混合白汤骨膏）、食材类（冻豆腐、鸭肠、川粉、羊肉、鲜鸭血、乌鸡卷、鲜毛肚、鲜虾滑、火锅面筋，配送要求为必配）、厨房选配原材料（茶树菇、午餐肉、北极虾、糖蒜、极品羊肉、肥牛等。配送要求为选配）6、收货过程中发现货物破、缺、坏等情况应采取拒收或让货运方出示相关证明（签字盖章、一式两份）进行收货，并在捌小时内通知物配中心，否则物配中心将视为货物已经验收无误；12、原告物资联系人魏强，联系电话137××******；14、原告在营运过程中未使用必备物资，被告有权对原告进行书面警告，扣除其保证金，直至取消其加盟资格等相关内容。被告河南巴庄公司作为甲方在合同上签字盖章，魏强作为乙方代表亦在合同上签字予以确认。《加盟协议书》签订后，魏强作为甲方，与乙方（众鑫装饰工程有限公司）于2015年8月1日签订了一份《装饰工程施工合同》，该合同共三条：1、装饰施工地点：富都大道北段；2、工程总造价为2000000元；3、工期，自2015年8月1日开工，至2015年12月1日，施工工期为120天。根据众鑫装饰工程有限公司出具的一份说明载明：上述合同是其公司与魏强草签的一份施工合同，具体条款未明确约定，魏强于2015年8月21日签订巴庄火锅加盟协议，其公司按照魏强的要求于8月21日以后入场装修，因之前施工合同系草签，其公司于2016年7月3日为魏强补签一份编号为00031正式装饰装修施工合同。沈丘县巴庄火锅作为甲方，众鑫装饰工程有限公司作为乙方，该合同载明：一、概况，1、装饰施工地点：富都大道北段；2、装饰施工内容：详见附件一《工程预算编制书》；3、工程总造价为200万元；4、工期自2015年8月1日开工，至2015年12月1日，竣工工期120天。二、关于材料供应的约定：1、乙方提供的材料：本工程选用的材料，在合同签订后10日内由乙方根据设计图纸所附材料清单提供购货计划。……五、工程款付款方式，合同签字生效后，甲方按下面表中的约定向乙方支付工程款：第一次40万元预付款，第二次工程进度过半支付总价的40%即80万元，第三次支付工程总价款的30%即60万元，第四次一年期满结清工程质保总价款的10%即20万元。六、其他事项，1、甲方工作：（1）甲方应在开工前一天向乙方提供部门认可的施工方案设计图，并向乙方进行现场交底。合同还对双方违约及纠纷处理方式等作了约定。原告沈丘县巴庄火锅提交的领款单及收条中显示：彭中华分多次从李慧处领取装修装饰等款项合计131.51万元。2015年10月12日、11月4日，原告通过中国农业银行分别支付装修款项门头及装修设计费89796元及5495元。2015年11月9日，原告沈丘县巴庄火锅作为发包方与沈丘县汇鑫天然气有限公司签订一份《非民用燃气工程施工合同》，约定沈丘巴庄火锅燃气工程价款为8万元，包含全部工程费用及配套费用及双方职责等其他事项，魏强作为原告沈丘县巴庄火锅代表在合同上签字。原告沈丘县巴庄火锅于2015年12月6日，支付巴庄软件费44650元；2015年12月7日支付巴庄桌椅251740元；2015年11月15日支付巴庄冷库10万元；2015年11月18日支付巴庄后厨139370元；购买格力空调共计252800元。原告沈丘县巴庄火锅于2015年12月19日正式开始营业。其按照合同的约定在其火锅店的店头、店面及装修风格等均标有“巴庄”字样。在此营业期间，被告在原告沈丘县巴庄火锅店内督察时发现，在该店冷库中的袋装毛肚、香油包装、色泽及味道均与其提供的毛肚、香油不同，经辨认及与魏强多次核实，该毛肚及香油并不是从被告处采购所得，依照双方的合同约定，2016年4月29日，被告向原告沈丘县巴庄火锅邮寄一份《解除合同通知书》，该通知书载明：在合同履行过程中，因原告沈丘县巴庄火锅违反合同约定中第二部分（品牌、商标）第11条第7项;第四部分（供应产品、材料）第17条第4项、第5项，第六部分（合同终止）第1条以及物流配送协议中厨房必配原材料中规定鲜毛肚、香油类物资为必须由公司统一配送物资，不得私自外采等规定，被告特向原告通知如下：鉴于原告已构成严重违约，依据合同之约定，通知解除2015年8月21日双方签订的《巴庄加盟协议书》合同，同时请原告沈丘县巴庄火锅接到通知后三日内派人前来办理有关合同解除的善后事宜。逾期不来，视为无异议同意解除上述合同。特此通知。单号为1062394726118的中国邮政快递单显示，该邮件于2016年5月3日中午12时18分由被告河南巴庄公司（寄件人签名为胡俊峰）通过郑州市东太康路邮政所投递，收件人为魏强，收件地址：河南省周口市沈丘县富都大道北段永基新城巴庄火锅。2016年5月4日17:27:16该邮件妥投，由王帅代收。另查明：1、被告向原告沈丘县巴庄火锅于2015年11月24日销售成品毛肚25斤，同年12月5日、12月15日、12月25日分别销售成品毛肚200斤、400斤、400斤。2016年1月1日、1月8日、1月12日分别销售成品毛肚200斤、200斤、300斤。2015年11月份至2016年1月，原告沈丘县巴庄火锅向被告河南巴庄公司毛肚共报货为1725斤。开庭后本院向原告沈丘县巴庄处对其前台电脑营业系统软件数据进行调取，显示为：2015年12月19日正式营业至当月月底，原告沈丘县巴庄火锅巴庄绿色毛肚销售1309份（巴庄毛肚每份装盘标准为0.25千克），2016年1月份，原告沈丘县巴庄火锅巴庄绿色毛肚销售2365份。2016年2月份，巴庄绿色毛肚销售2490份。2、商水县巴庄火锅城证明原告沈丘县巴庄火锅店于2015年12月底借商水县巴庄火锅城毛肚1桶，川粉2件，并于几天后归还，商水县巴庄火锅店未向原告沈丘县巴庄火锅店借任何物资，自此后双方再无物资往来。项城市水寨镇巴庄火锅证明其于2015年12月24日借给原告沈丘县巴庄火锅店川粉1件，并于12月底归还。自此双方再无物资往来，2015年12月份其店未向原告沈丘县巴庄火锅店借过任何物资。3、河南巴庄公司于2016年7月15日在中国商业特许经营网备案，备案号：0410100211600054，地址：河南省，地址：河南省郑州市金水区金水路**盛润国际广场东塔**为注册号为“4714746”号“巴庄”注册商标，注册类别为餐馆，特许品牌为“巴庄”。第一家加盟店时间为2015年11月27日，第一家直营店沁阳市巴庄火锅店开业时间为2005年11月9日，第二家直营店襄城县巴庄火锅开业时间为2011年10月1日。2016年5月23日，襄城县商务局出具证明显示：襄城县巴庄火锅店2015年财务利润表显示该年度为盈利状态。2016年6月3日，沁阳市商务和工业信息化委员会出具证明显示：沁阳市巴庄火锅店2015年财务利润显示该年度为盈利状态。巴庄火锅加盟手册及其官方网站对加盟巴庄、巴庄简介、巴庄优势、巴庄特色等进行说明；4、2015年11月，巴庄火锅荣获中国烹饪协会2015年度中国火锅行业优秀品牌企业最受消费者欢迎奖；本院认为：根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条规定，在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息。营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。本案中，魏强作为沈丘县巴庄火锅实际经营者，与沈丘县巴庄火锅作为共同原告提起本案诉讼符合法律规定。关于原告沈丘县巴庄火锅认为双方签订《巴庄加盟协议书》时，被告河南巴庄公司并未办理商业特许经营备案问题。被告河南巴庄公司已于2016年7月15日在中国商业特许经营网备案。被告河南巴庄公司备案与否并不影响本案中原被告双方签订的《巴庄加盟协议书》等合同的效力，且被告河南巴庄公司在合同签订后至原告起诉前已办理了备案手续。故对原告所称被告未办理特许经营备案的理由，不能成立，本院不予采信。关于被告是否取得“巴庄”商标及合同是否为格式合同问题。根据国家商标局颁发的商标证显示，被告河南巴庄公司已经以依法受让的方式，于2014年12月6日取得了第4714746号“巴庄”商标，依法享有该商标的专用权。根据双方签订的协议书、巴庄加盟手册及其官方网站资料等证据材料显示，原告沈丘县巴庄火锅对加盟被告河南巴庄公司巴庄火锅及其双方权利义务、加盟政策、加盟前景等应有充分的了解。从加盟协议书看，双方的权利义务、违约责任等关系清晰明确，部分涉及双方权利义务的条款加盖有被告河南巴庄公司的合同专用章，且原告沈丘县巴庄火锅在合同签订时亦未提出异议，故原告诉称被告未取得“巴庄”商标权及协议书为格式合同的理由不能成立，本院不予支持。2015年8月21日，原告沈丘县巴庄火锅与被告河南巴庄公司分别签订的《巴庄加盟协议书》、《河南巴庄火锅商标使用许可合同》和《物流配送协议》系其双方真实的意思表示，且不违反相关法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同。合同双方当事人均应按照合同的约定履行各自的权利及义务。关于原告要求判令解除该合同的诉讼请求。根据《中华人民共和国合同法》（下称《合同法》）第九十三条第二款规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条第一款规定，当事人一方依照本法第九十三条第二款的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。本案中，被告于2016年5月3日以原告存在私自外采行为违反合同约定构成严重违约而通知其解除合同，原告收到被告解除合同通知后未在约定的期限内提出异议。关于被告在通知中称原告沈丘县巴庄火锅私自外采核心产品即“毛肚”构成违约问题。根据合同约定，毛肚等必配原材料必须从总部统一采购，这些物品如自行采购，将视为严重违约，总部有权追究原告一切经济责任并终止合同。从原告的营业记录数据量亦知，原告沈丘县巴庄火锅2015年12月19日正式营业至2016年2月底销售巴庄绿色毛肚共计6164份，按照被告河南巴庄公司毛肚每盘0.25千克装盘标准，原告沈丘县巴庄火锅上述销售所需成品毛肚约为3082斤，而据双方供货数据显示，在此期间，原告沈丘县巴庄火锅从被告河南巴庄公司处购进成品毛肚共计1725斤，除原告沈丘县巴庄火锅2015年12月底从巴庄商水店借过毛肚1桶外，原告对此并未出示相关证据证明其销售的多余毛肚具体来源，可以确认原告存在违反合同约定私自外采核心产品毛肚的事实，已构成严重违约。故本院对被告通知原告解除合同的效力予以确认，本合同自原告收到被告解除合同通知之日起解除。对原告在本案中要求判令解除双方所签合同的诉讼请求本院不予支持，原告可就合同解除后双方的权利义务提出自己的诉求。关于原告要求判令被告返还加盟费、保证金、装修费、固定资产损失、培训费损失及营业损失的问题。根据合同约定：加盟费如因原告原因造成提前终止协议，不予退还；原告在合同期内正常履行本协议，无违约行为，合同终止后，被告应原额返还原告保证金；原告私自外采必配物资，被告有权追究原告一切经济责任（扣除其保证金）,并终止合同（取消其加盟资格）。因原告私自外采核心产品毛肚构成严重违约导致合同解除，故其要求被告返还加盟费、保证金及赔偿装修费、固定资产损失、培训费损失、营业损失等缺乏事实及法律依据，本院对此不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条，第六十条，第九十二条，第九十三条第二款，第九十四条第（四）项，第九十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条之规定，判决如下：驳回原告沈丘县巴庄火锅、魏强的诉讼请求。本案案件受理费40177元，由原告沈丘县巴庄火锅、魏强负担。如不服本判决，可在本判决送达之次日起15日内，向本院递交上诉状一式七份，上诉于河南省高级人民法院。审判长 龚 磊审判员 刘泽军审判员 祝正涵二〇一六年十二月二十日书记员 范思宇