湖南省永州市中级人民法院行 政 判 决 书（2016）湘11行终272号上诉人（原审原告）：胡乙香，。上诉人（原审原告）：周新福。上诉人（原审原告）：翟春石。上诉人（原审原告）：杨小芳。上诉人（原审原告）：纪桂珍。五上诉人共同委托诉讼代理人：曾广度。被上诉人（原审被告）：东安县国土资源局。法定代表人：唐良泗，该局局长。委托诉讼代理人：张海波，东安县国土资源局法规股股长。委托诉讼代理人：刘竺林，东安县法律援助中心律师。上诉人胡乙香、周新福、翟春石、杨小芳、纪桂珍（以下称“胡乙香等五人”）因土地挂牌出让一案，不服湖南省零陵区人民法院（2016）湘1102行初84号行政判决，于2016年10月31日向本院提起上诉。一审法院于2016年12月6日向本院移送案卷。本院于同日受理后，依法组成合议庭，于2016年12月27日在本院第十二审判庭公开开庭审理了本案。上诉人胡乙香等五人及其委托诉讼代理人曾广度，被上诉人东安县国土资源局（以下简称东安县国土局）的委托诉讼代理人张海波、刘竺林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审查明，2015年11月20日，东安县国土局在中国土地市场网上公示了东安县芦洪市镇汽车站土地招拍挂出让国有土地使用权，湖南省永州汽车运输总公司与魏香利于2015年11月30日签订了土地使用权转让合同且已将该宗土地交付给魏香利。胡乙香等五人在得知这一信息后，认为东安县国土局违反了《国有土地上房屋征收与补偿条例》、国土资电发[2007]36号《国土资源部关于加大闲置土地处置力度的通知》，侵犯其合法权益，故诉至法院，请求确认东安县国土局东政挂[2015]018号土地挂牌违法，并依法撤销该挂牌出让行为。原判认为：东安县国土局在未进行“净地”之前就直接将永州市东安县芦洪市镇汽车站的土地进行招拍挂出让给魏香利等人，其行为违反了国土资电发[2007]36号《国土资源部关于加大闲置土地处置力度的通知》和《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十七条相关规定，侵害了胡乙香等五人合法拥有其房屋产权，故确认东安县国土局东政土挂[2015]018号土地挂牌违法。东安县国土局的行政行为依法应当撤销，但撤销违法行政行为会给国家利益、社会公共利益造成重大损害，同时也损害了魏香利等人已经取得的合法权益。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二项之规定，判决：一、确认东安县国土局东政土挂[2015]018号土地挂牌违法；二、驳回胡乙香等五人其他的诉讼请求。一审案件受理费50元，由东安县国土局负担。胡乙香等五人不服，上诉称，一审判决认定撤销被诉行政行为会给国家利益、社会公共利益造成重大损害是错误的，东安县国土局出让土地不仅违反了国家相关规定，还严重损害了胡乙香等五人的合法权益，且一审判决对胡乙香等五人的诉请没有表述清楚，该判决书驳回胡乙香等五人的其他诉请不知指的是什么，故请求维持原判决第一项，责令东安县国土局改正行政违法行为或重新作出新的行政决定，一、二审诉讼费由东安县国土局承担。东安县国土局辩称，1、胡乙香等五人上诉理由与事实不符，他们无权就东政土挂[2015]018号土地使用权主张权利；2、东安县国土局挂牌出让行为就算违法，亦不应撤销；3、胡乙香等五人的诉讼目的是获得房屋拆迁补偿，撤销被诉行政行为已无实际意义。综上，请求驳回上诉，维持原判。在二审审理过程中，双方当事人均未提交新的证据。一审判决据以认定事实的证据，已随案移送本院，经审查可以作为认定本案事实的证据。本院经审理查明，经东安县人民政府批准，东安县国土局决定以挂牌方式出让坐落于东安县卢洪市镇汽车站的一宗国有土地使用权，并于2015年10月16日发布东政土挂[2015]018号国有土地使用权挂牌出让公告。后该宗土地被魏香利竞得，并于2015年11月16日签订成交确认书。2015年11月30日，湖南省永州汽车运输总公司与魏香利根据成交确认书就涉案土地签订了土地使用权转让合同。在胡乙香等五人起诉前，涉案土地已经交付、开发。胡乙香等五人的房屋坐落于涉案土地上，东安县国土局在挂牌出让涉案国有土地使用权时，尚未对胡乙香等五人安置到位，亦未拆除胡乙香等五人的房屋。胡乙香等五人知道被诉行政行为后，以东安县国土局违反“净地”出让的规定为由向永州市国土资源局举报。永州市国土资源局于2016年3月3日作出《关于永州汽车运输总公司卢洪市镇汽车站土地挂牌出让情况的回复》，指出“鉴于芦洪市镇汽车站分公司与被安置职工签订了安置拆迁合同以及永州汽车运输总公司已就该宗地地上遗留问题的处理作出了承诺，请你们与永州汽车运输总公司进行协商，若协商不能达成一致，可向人民法院提起诉讼。”胡乙香等五人于2016年7月4日向法院提起诉讼，请求确认东安县国土局东政挂[2015]018号土地挂牌违法，并依法撤销该挂牌出让行为。以上事实，有房屋所有权证、东政土挂[2015]18号国有土地使用权挂牌出让公告、土地使用权转让合同等证据证实。本院认为，在土地挂牌时，东安县国土局尚未处理好土地上房屋所有权人的补偿安置等问题，未做到建设用地使用权“净地”出让，违反了《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十七条、《闲置土地处置办法》第二十一条、《国土资源部关于加大闲置土地处置力度的通知》（国土资电发[2007]36号）第二条等的规定，即违反了土地出让的法定程序，依法应予撤销。本案中，因涉案土地已经由魏香利依竞买程序竞得，并已交付、开发，如撤销土地挂牌行为，不仅会给国家利益、社会公共利益造成重大损害，也会损害魏香利以及依法取得的权益。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第一款第一项“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：（一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的……”的规定，本案应当确认被诉行政行为违法，对胡乙香等五人提出的撤销被诉行政行为的诉讼请求，依法不予支持。胡乙香等五人上诉要求法院责令东安县国土局改正行政违法行为或重新作出新的行政决定，超出了其一审诉讼请求，本院不予审查。此外，一审判决驳回胡乙香等五人的其他诉讼请求，是针对胡乙香等五人一审诉请撤销被诉行政行为而言的，该项判决内容并无不当。综上，一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人胡乙香、周新福、翟春石、杨小芳、纪桂珍负担。本判决为终审判决。审判长  王焕江审判员  周文静审判员  龚 建二〇一六年十二月二十七日书记员  陈恒首附相关法律条文：《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十七条实施房屋征收应当先补偿、后搬迁。作出房屋征收决定的市、县级人民政府对被征收人给予补偿后，被征收人应当在补偿协议约定或者补偿决定确定的搬迁期限内完成搬迁。任何单位和个人不得采取暴力、威胁或者违反规定中断供水、供热、供气、供电和道路通行等非法方式迫使被征收人搬迁。禁止建设单位参与搬迁活动。《闲置土地处置办法》第二十一条市、县国土资源主管部门供应土地应当符合下列要求，防止因政府、政府有关部门的行为造成土地闲置：（一）土地权利清晰；（二）安置补偿落实到位；（三）没有法律经济纠纷；（四）地块位置、使用性质、容积率等规划条件明确；（五）具备动工开发所必需的其他基本条件。《国土资源部关于加大闲置土地处置力度的通知》二、实行建设用地使用权“净地”出让，出让前，应处理好土地的产权、补偿安置等经济法律关系，完成必要的通水、通电、通路、土地平整等前期开发，防止土地闲置浪费。《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条人民法院审上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判。（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。