湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘01民终7458号上诉人（原审原告）：长沙市清清肠衣有限公司，住所地长沙市雨花区莲湖村上洲组。法定代表人：王清林，经理。委托代理人：银朝军，湖南海川律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：游继甫，男，1964年11月30日，汉族，住湖南省新化县。委托代理人：刘尧北，湖南平康律师事务所律师。上诉人长沙市清清肠衣有限公司（以下简称清清肠衣公司）因与被上诉人游继甫劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市雨花区人民法院（以下称原审法院）（2016）湘0111民初4106号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭审理了本案。上诉人清清肠衣公司的委托代理人银朝军，被上诉人游继甫的委托代理人刘尧北等均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原审法院认定：游继甫系清清肠衣公司员工，游继甫于2015年4月中旬到清清肠衣公司上班。清清肠衣公司没有与游继甫签订书面劳动合同，也没有为游继甫购买社会保险。2015年5月2日，清清肠衣公司安排游继甫盖瓦，游继甫不慎摔伤，随即被送往长沙年轮骨科医院住院治疗16天，清清肠衣公司为游继甫支付了全部的医疗费用。2015年6月3日，游继甫的妻子陈晒华在清清肠衣公司领取了游继甫及陈晒华两人4月份工资共计5964元。2015年6月9日，陈晒华在清清肠衣公司借支2000元。2015年7月8日，陈晒华在清清肠衣公司领取游继甫及陈晒华两人5月份工资共计463元。2015年10月22日，长沙市人社局认定游继甫受伤情况为工伤。2016年1月12日，长沙市劳动能力鉴定委员会鉴定其伤情为八级伤残。游继甫自受伤之日起未在清清肠衣公司继续上班，清清肠衣公司亦未为申请人支付劳动报酬，双方实质终止劳动关系。游继甫受伤后，向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、确认清清肠衣公司与游继甫之间的劳动关系；2、清清肠衣公司支付游继甫伙食补助费510元、护理费7700元、停工留薪期工资33541元、差旅费600元、鉴定费1010元、一次性伤残补助金36225元、一次性工伤医疗补助金40250元、一次性工伤就业补助金40250元，共计160086元；3、申请费由清清肠衣公司承担。2016年5月23日，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出《仲裁裁决书》，终局裁决：清清肠衣公司自裁定书生效之日起五日内向游继甫支付住院伙食补助费160元、护理费7700元、差旅费500元、劳动能力鉴定费1010元，共计9370元。非终局裁决：1、清清肠衣公司自裁定书生效之日起五日内向游继甫支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金共计124775元；2、清清肠衣公司自裁定书生效之日起五日内向游继甫支付停工留薪期工资32200元；3、驳回游继甫的其他仲裁申请。清清肠衣公司不服该裁决，遂诉至原审法院。原审法院认为，清清肠衣公司与游继甫之间劳动关系明确，游继甫在清清肠衣公司工作期间因工受伤，构成工伤，清清肠衣公司没有为游继甫购买工伤保险，应当依法承担责任。一、关于护理费问题。游继甫共计住院16天，按100元/天计算护理费，为1600元。长沙年龄骨科医院出具的《疾病诊断证明书》出院医嘱虽然载明仍继续卧床休息2个半月，但并未载明护理情况，因此，对出院后的护理费，法院不予认定。二、关于停工留薪工资问题。《工伤保险条例》第二十三条第二款规定，“工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇”，结合游继甫受伤时间和评定伤残等级时间，法院认定游继甫停工留薪期为6个月。由于清清肠衣公司没有与游继甫签订书面劳动合同对游继甫的劳动报酬进行约定，且游继甫实际在清清肠衣公司工作时间不满一个月，法院认定以湖南省2014年职工平均工资计算游继甫的工伤待遇，湖南省2014年职工平均工资为4044元，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会按按4025元/月计算相关待遇，游继甫没有提出异议，法院予以确认。清清肠衣公司应当支付游继甫停工留薪期工资待遇24150元（4025元/月*6月）。三、关于一次性伤残、工伤医疗、伤残就业补助金问题。按照《工伤保险条例》第三十条、第三十七条和《湖南省实施办法》第二十六条的规定，清清肠衣公司应支付游继甫一次性伤残补助金44275元（4025元/月*11月），一次性工伤医疗补助金40250元（4025元/月*10月），一次性伤残就业补助金40250元（40250元/月*10月）。《仲裁裁决书》另裁决清清肠衣公司支付游继甫住院伙食补助费160元、差旅费500元、劳动能力鉴定费1010元，双方均没有提出异议，法院予以确认。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施办法》第二十六条之规定，原审法院判决：1、清清肠衣公司于判决生效后十日内支付游继甫护理费1600元；2、清清肠衣公司于判决生效后十日内支付游继甫停工留薪期工资24150元；3、清清肠衣公司于判决生效后十日内支付游继甫一次性伤残补助金44275元、一次性工伤医疗补助金40250元、一次性伤残就业补助金40250元；4、清清肠衣公司于判决生效后十日内支付游继甫住院伙食补助费160元、差旅费500元、劳动能力鉴定费1010元。5、驳回清清肠衣公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本受理费10元，由清清肠衣公司负担。上诉人清清肠衣公司不服原审判决，上诉称：1、停工留薪工资应以其实际医疗期进行计算，一审判决错误。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案游继甫受伤后接受工伤医疗的时间为16天，除此外，没有鉴定机构有关医疗期的鉴定意见，也没有其它有效证据证明其需要暂停工作、接受工伤医疗，更没有证据能够证明其需要多长时间暂停工作接受工伤医疗，因此，停工留薪工资应以其实际接受工伤医疗的天数进行计算（16天*2988元/天=1593.6元）。2、一次性伤残、医疗和就业补助金计算错误。被上诉人工资为2988元每月（有工资条、领款凭单等可以证明），其一次性伤残、医疗和就业补助金应以实际工资2988元每月为计算标准，即一次性伤残补助金为32868元、一次性工伤医疗补助金为29880元、一次性伤残就业补助金为29880元，一审法院认定错误。3、被上诉人领取的住院生活费600元、借款2000元理应在赔偿款中扣除。综上，请求二审法院依法撤销判决第二项、第三项判决，改判游继甫停工留薪工资为1593.6元，一次性伤残补助金为32868元、一次性工伤医疗补助金为29880元、一次性伤残就业补助金为29880元，并判令被上诉人承担二审全部诉讼费用。被上诉人游继甫答辩称：上诉人上诉理由的第1、2点于法无据，第3点与本案无关，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。本院二审审理查明,2015年5月2日，游继甫受伤后，被送往长沙年轮骨科医院住院治疗16天，2015年5月18日出院时,医嘱其仍需卧床休息2个半月。本院二审审理查明的其他事实与原审法院审理查明的事实一致。本院认为,根据本案案情以及双方当事人发表的诉辩意见，本案的争议焦点为：1、游继甫受伤时的月工资标准如何确定。2、游继甫的停工留薪期标准如何确定。3、游继甫是否领取了清清肠衣公司支付的住院生活费600元、借款2000元。现分述如下：关于焦点一。经审查，依照《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》的有关规定，用人单位与劳动者之间没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者劳动者工作不满１月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。本案中，游继甫受伤的时间是2015年，湖南省2014年职工平均工资为4044元。但仲裁机关按4025元/月计算相关待遇后，游继甫没有提出异议，因此，原审法院认定游继甫的月工资标准为4025元并无不当，本院予以确认。关于焦点二。经审查，《工伤保险条例》没有明确规定停工留薪期限的长短，通常认为应结合工伤职工的伤情以及医院出具的意见来确定，一般不会超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。本案中，游继甫受伤后住院治疗16天，出院时医嘱需休息2个半月，再结合长沙市劳动能力鉴定委员会作出伤情鉴定的时间及游继甫的八级伤残等级，游继甫的停工留薪期酌定为4个月为宜。原审法院认定游继甫的停工留薪期过长，本院予以纠正。因此，上诉人清清肠衣公司应当支付被上诉人游继甫停工留薪期工资待遇16100元（4025元/月×4月）。关于焦点三。经审查，上诉人清清肠衣公司提交的证据显示游继甫的妻子陈晒华向其借款2000元、支出游继甫住院生活费600元，但2000元借款系陈晒华经手所借，600元没有游继甫的签字确认。因此，上述证据不足以证明游继甫游领取了清清肠衣公司支付的住院生活费600元、借款2000元，对于上述款项，清清肠衣公司应另行途径解决。故对于上诉人清清肠衣公司提出的应在本案中抵扣上述款项的上诉意见，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，但适用法律有误，判处不当。上诉人清清肠衣公司提出的上诉理由部分成立，本案应予改判。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《湖南省实施办法》第二十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市雨花区人民法院（2016）湘0111民初4106号民事判决第一项、第三项、第四项，即：长沙市清清肠衣有限公司于本判决生效后十日内支付游继甫护理费1600元、一次性伤残补助金44275元、一次性工伤医疗补助金40250元、一次性伤残就业补助金40250元、住院伙食补助费160元、差旅费500元、劳动能力鉴定费1010元；二、撤销湖南省长沙市雨花区人民法院（2016）湘0111民初4106号民事判决第二项、第五项；三、长沙市清清肠衣有限公司于本判决生效后十日内支付游继甫停工留薪期工资16100元；四、驳回长沙市清清肠衣有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，共计20元，由上诉人长沙市清清肠衣有限公司负担10元，被上诉人游继甫负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  李祖湖审 判 员  王红兰代理审判员  戴 静二〇一六年十二月二十日书 记 员  刘佳林附本案所适用的相关法律条文：《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施办法》第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系》。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：(一)原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;……