云南省丽江市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云07民终540号上诉人（原审被告）宋天贵，男，汉族，1968年2月14日生，初中文化，云南省永胜县人，农民，住永胜县。被上诉人（原审原告）杨贤福，男，彝族，1986年1月3日生，小学文化，云南省永胜县人，农民，住永胜县。委托代理人高吉祥，云南灵源律师事务所律师，特别授权。原审被告重庆信科通信工程有限公司。住址:重庆市南岸区黄桶迦堡上园1号。法定代表人:刘辉，职务:董事长。上诉人宋天贵（以下简称上诉人）因与被上诉人杨贤福（以下简称被上诉人），原审被告重庆信科通信工程有限公司（以下简称原审被告）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服永胜县人民法院（2016）云0722民初287号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年10月19日立案后，因各方当事人无新的证据提交，本院依法组成合议庭不开庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：查明事实后改判被上诉人杨贤福和一审被告重庆信科通信工程有限公司对被上诉人杨贤福实际发生的医疗费分别承担50%和20%的赔偿责任。主要的事实与理由:上诉人对该判决所认定的各个当事人承担的责任和比例划分并无意见，但一审判决对上诉人实际垫付的医疗费未作责任划分，实属不当。一、被上诉人杨贤福住院治疗期间由上诉人支付的医疗费应由三方当事人按责任比例分担。二、上诉人支付了被上诉人杨贤福的医疗费191369.9元后，到新农合报销相关费用后，上诉人实际还承担了74514.37元。该费用一审法院未作责任划分，便意味着由上诉人一人承担。这与一审判决认定的各个当事人均有一定的过错，各自承担相应的责任相悖。三、一审时被上诉人杨贤福提供的报审单三张，不能证明上诉人在新农合报销了149032.11元。上诉人实际报销的新农合费用为116855.26元，有短信回复为据。被上诉人杨贤福受伤后发生的医疗费是本案应当重点判决的内容。而一审法院对杨贤福的医疗费未按各个当事人的过错责任比例进行划分，由上诉人一人承担显失公正。被上诉人未提交书面答辩意见。被上诉人的代理人提出如下代理意见：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不成立，请求驳回上诉人的上诉，维持原判决。一、对于上诉人承担的医疗费191369.63元，被上诉人杨贤福一审中并没有在诉讼请求中列出，一审提出的被上诉人杨贤福的医疗费仅为杨贤福自己支付的医疗费用25738.47元减去新农合报销3331.84元的余额，故杨贤福一审中提出的医疗费不包括宋天贵已经支付的医疗费191369.63元。对于杨贤福的一审诉讼请求，上诉人及其委托代理人在答辩阶段、辩论阶段均无异议，更没有对此费用提出反诉主张。二、杨贤福之所以在一审中未提出对宋天贵支付的191369.63元医疗费进行处理，是因为该笔新农合报销款已经由宋天贵领取的事实。三、退一步说如果74514.37元按杨贤福承担50%，重庆信科通信工程有限公司承担20%的责任分割的话，那么按照新农合的政策，宋天贵应当将其从新农合报销的116855.26元返还杨贤福，因该笔款项是基于赔偿权利人杨贤福和新农合组织之间的保险关系取得的。如果这样，首先，由宋天贵返还杨贤福116855.26元；其次，宋天贵实际支付的191369.63元由各方当事人按照一审判决的比例承担。四、一审判决确定案由正确，认定事实客观，审判程序合法，被上诉人杨贤福虽然在责任分担及赔偿项目中的具体损失认定上有一定的异议，但被上诉人杨贤福服从一审判决。原审被告未提交书面答辩意见。被上诉人向一审法院起诉请求：判令被告赔偿原告下列经济损失:1、医疗费26585.97元;2、误工费180天×130元/天=23400.00元;3、护理费90天×94元/天=846O.00元;4、住院伙食补助费78天×100元/天=7800.00元;5、营养补助费90天×50元/天=4500.00元;6、住院期间购买医疗辅助器具费1178.00元;7、交通费2214.00元;8、鉴定费2500.00元;9、后期医疗费18000.00元;10、残疾赔偿金7456元/年×20年×30%=44736.00元;11、精神损失费10000.00元。合计149373.97元，扣除已经支付的200.00元，还应支付149173.97元。一审法院认定事实：2013年6月1日，被告信科公司作为甲方、被告宋天贵作为乙方，双方签订《劳务及技术承揽合同》。合同有效期从2013年6月1日至2016年12月31日。合同载明:“。四、特别约定针对工程项目的具体情况，本合同特别约定:(三)本次工程，乙方负责工程包括但不限于新建杆路敷设光缆、附挂杆路敷设光缆、并挂原有杆路敷设光缆、管道敷设光缆、直埋敷设光缆、其他方式(含室内通道、墙壁等)敷设光缆等工作。”原告杨贤福自2013年在被告宋天贵工地干活，工资给付方式为按日计算。2015年9月8日，原告在丽江市拉市地界从事挂光缆线的过程中于颈部多处受到马蜂叮咬，原告解开安全带跳下后跌入地面受伤。原告立即被送往丽江市人民医院治疗。2015年9月8日至2015年10月17日在丽江市人民医院神经创伤外科住院治疗39天。2015年10月17日至2015年11月7日在丽江市人民医院中医科住院治疗17天。2015年11月7日至2015年11月24日在丽江市人民医院神经创伤外科住院治疗17天。原告的伤情诊断为:1、第二、三腰椎爆裂性骨折并椎管狭窄、双下肢不全性瘫;2、L2、3双侧横突、L2棘突、L3左侧椎板骨折;3、左腔骨远端粉碎性骨折;4、右侧内踝骨折。2016年4月1日，原告委托云南现代司法鉴定所对其伤情进行鉴定。2016年4月12日云南现代司法鉴定所出具云南现代鉴定所[2016]医鉴字第1990号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为:伤残鉴定为捌级伤残;劳动能力丧失鉴定为部分丧失劳动能力;后期医疗费为18000元人民币(壹万捌仟元整);评定休息期为180天，营养期为90天，护理期为90天。支出鉴定费2500.00元。经庭审查明，原告杨贤福系农村居民;被告宋天贵垫付的费用为:专家费7000.00元，门诊医疗费1142.40元;生活费200.00元;医疗费191369.63元。原告杨贤福、被告宋天贵均无高空特种作业操作资质。本案中原告要求处理的医疗费用为原告支付的医疗费用扣减新农合报销剩余部分，扣除后剩余的医疗费用为26585.97元。一审法院认为:根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条:个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告宋天贵雇请原告杨贤福到其工地干活，双方之间形成劳务关系。宋天贵作为雇主，未对原告进行必要的岗前培训，在野外施工前未进行必要的排危除险，也未配齐足以保证安全施工的防护用品，在施工过程中未尽到相应监管义务，对原告的损失应承担相应的赔偿责任。原告在工作过程中，因遭受马蜂叮咬，自行解开安全带，从高空跌落致伤。由于原告是具有完全民事行为能力人，在最初受到马蜂叮咬时就应采取防护措施或暂停施工，其应当能够遇见自行解开安全带所带来的相应后果，对损害的后果发生具有过错。故原告对自己的损失应承担相应的责任。关于信科公司的责任问题，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定.“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定做、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”被告信科公司与被告宋天贵签订合同时，并未核实宋天贵是否具有高空特种作业操作资质，也未进行必要的培训，却将高空架设光缆的工作交由被告宋天贵完成。就架设光缆应否具备相关资质，应根据相关行业规范确定，依照颁布的国家安全生产监督管理总局《特种作业人员安全技术培训考核管理规定》，该文件的附件“特种作业目录”中包含高处安装、维护、拆除作业(适用于利用专用设备经行建筑物内外装饰、清洁、装修、电力、电信等线路架设，高处管道架设。。)。对于该特种作业的资质要求，从事相关行业的被告信科公司是应当知悉的，其将工作交给无资质的被告宋天贵完成，存在选任过错，对原告的损害应承担相应的赔偿责任。综合全案，原审法院认定原告杨贤福承担50%的责任，被告宋天贵承担30%的责任，被告信科公司承担20%的责任。对于原告造成损失，原审法院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，参照《2016年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》进行如下评判:(一)医疗费。本案中根据原告提交的单据确定原告治疗支出的医疗费用为218369.63元，扣减被告宋天贵垫付191369.63元，原告杨贤福垫付的费用为27000.00元，原告复查所产生的费用为1770.31元，垫付费用与复查费用相加扣减原告已领取的新农合报销费用，原告实际支付的医疗费用为25438.47元(27000.00+1770.31-3331.84)，原告计算错误，予以更正。被告宋天贵已垫付的专家费用7000.00元，门诊费用1142.40元并未包含在医疗费中，故本案中的医疗费用应为33580.87元。(二)、误工费。误工期鉴定为180天，误工费标准原告主张按130元/天计算，因原告未提交相关证据予以证明，且被告宋天贵只认可原告的工资为120元/天，工资结算方式为按日给付。原告主张标准过高，结合原告系农村户口，应为94元/天×180天=16920.00元。（三）、护理费。护理期鉴定为90天，但在住院期间被告宋天贵已到医院护理，原告予以认可，应扣除住院期间的护理天数10天，按80天计算，原告主张94元/天，计算标准合理，予以确认。故护理费为94元/天×80天=7520.00元。（四）、住院伙食补助费。确定为100元/天，住院天数根据原告提交的出院记录实际应为73天，予以更正，被告宋天贵表示在其护理期间即10天的生活费都由被告支付，原告亦认可，应从住院天数中予以扣除，故住院伙食补助费为100元/天×63天=6300.00元。（五）、营养费。丽江市人民医院的出院医嘱上注明了加强营养，故原告的请求于法有据，但其计算标准偏高，综合考虑当地的经济发展状况及消费水平，酌情确定为30元/天。营养期鉴定为90天，故营养费为30元/天×90天=2700.00元。（六）、医疗辅助器具费。即残疾辅助器具费，原告提交了相应发票，本案中结合原告受伤实际及受伤部位，予以认定，故残疾辅助器具费为998.00元。（七）、交通费。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。本案中，根据原告提交的交通票据，认定原告的交通费用为28O.00元。（八）、鉴定费。该费用为鉴定结论确定必然发生的费用，原告提交了票据，且加盖了云南现代司法鉴定所的财务专用章。故鉴定费确认为2500.00元。（九）后期医疗费。云南现代司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》已明确后期医疗费为18000.00元，予以认定。（十）、残疾赔偿金。原告提交的户口簿复印件已证明原告身份，残疾赔偿金应按农村人口计算，原告主张的计算标准为《2015年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准》，系原告对自己权利的自愿处分，予以支持。故残疾赔偿金为7456元/年×20年×30%=44736.00元。(十一)、精神损失费。原告主张的精神损失费于法无据，不予支持。综上认定，原告的经济损失为:1、医疗费33580.87元;2、误工费16920.00元;3、护理费7520.00元;4、住院伙食补助费6300.00元;5、营养费2700.00元;6、残疾辅助器具费998.00元;7、交通费280.00元；8、鉴定费2500.00元;9、后期医疗费18000.00元;10、残疾赔偿金44736.00元，合计133534.87元。故被告宋天贵应当赔偿的数额为133534.87×30%=40060.46元，扣除被告宋天贵已垫付的专家费7000.00元、门诊费1142.40元、生活费200.00元，被告宋天贵还应赔付给原告的数额为31718.06元；被告信科公司应当赔偿的数额为133534.87元×20%=26706.97元。其余损失由原告自行承担。据此，原审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条，《中华人民共和国安全生产法》第二十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决:一、除被告宋天贵垫付的费用外，由被告宋天贵赔偿原告杨贤福医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费、后期医疗费、残疾赔偿金31718.06元;由被告重庆信科通信工程有限公司赔偿原告杨贤福医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助、营养费、残疾辅助器具费、交通费、鉴定费、后期医疗费、残疾赔偿金26706.97元，此款限于本判决生效后十五日内付清。二、驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费人民币3280.00元，由原告杨贤福负担1640.00元，被告宋天贵负担984.00元，被告重庆信科通信工程有限公司负担656.00元。二审中，上诉人、被上诉人、原审被告均未提交新的证据。经二审审理查明，原判认定的事实部分属实，本院予以确认。本院认为，一、关于责任认定。本案中，上诉人是被上诉人的雇主，被上诉人在为上诉人提供劳务中受伤，故上诉人对被上诉人的损害应承担民事赔偿责任。原审被告将高空架设光缆的工作交由无资质的上诉人完成，存在选任过错，对被上诉人的损害应承担民事赔偿责任。被上诉人因马蜂的叮咬，作为成年人却自行解开安全带，从高空跌落受伤，为此，对自身的损害也应承担相应的责任。原判据此对各方当事人的责任划分正确。二、关于被上诉人的损失：1、医疗费。住院治疗费218369.63元、复查费1770.31元、专家费7000.00元、门诊费1142.4元，共计228282.34元。原判将上诉人垫付的医疗费和被上诉人报销后剩余的费用扣除后来认定被上诉人的医疗费，并以此划分责任错误，本院予以纠正。2、护理费。被上诉人的护理期鉴定为90天，护理费为94元/天×90天=8460元。3、住院伙食补助费。被上诉人住院治疗73天，住院伙食补助费为100元/天×73天=7300元。原判将上诉人护理的10天和支出住院伙食补助费的10天扣除后，再计算被上诉人的护理费和住院伙食补助费错误，本院予以纠正。3、原判对被上诉人的其他费用的计算正确，本院予以维持。综述，被上诉人的损失共计为330176.34元。三、关于各方当事人的赔偿数额。根据各方当事人的责任比例：1、上诉人应赔偿被上诉人99052.9元（330176.34元×30%），扣除被上诉人垫付的医疗费191369.63元、护理费940元（94元/天×10天）、住院伙食补助费1000元（100元/天×10天），上诉人垫付的费用已超出其应赔偿被上诉人的费用，故本案中，上诉人已不用向被上诉人支付赔偿款。关于上诉人垫付医疗费后已向新型农村合作医疗报销治疗费的问题，是被上诉人投保后，能否基于合同享受医疗保险待遇的问题，而本案是侵权责任纠纷，二者不属同一法律关系，故对医疗费的报销问题在本案中不予处理，上诉人与被上诉人就此可另行处理。2、原审被告应赔偿被上诉人66035.27元（330176.34元×20%）。3、被上诉人应自行承担165088.17元（330176.34元×50%）。被上诉人和原审被告对被上诉人实际发生的医疗费应分别承担50%和20%的赔偿责任的上诉请求成立，本院予以支持。综上所述，原审判决审理程序合法，认定事实清楚，适用法律正确，但判决结果错误，本院予以纠正。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销永胜县人民法院（2016）云0722民初287号民事判决；二、由原审被告重庆信科通信工程有限公司在本判决生效后十五日内支付被上诉人赔偿款人民币66035.27元；三、上诉人宋天贵在本案中无需再向被上诉人杨贤福支付赔偿款；四、驳回被上诉人杨贤福的其他诉讼请求。一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费人民币3280元，由上诉人宋天贵承担，依法予以免交。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，若负有义务的当事人不按本判决确定的期限内履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。享有权利的当事人可在本判决确定的履行期限届满后两年内向原审人民法院申请强制执行。审判长  胡强胜审判员  高精红审判员  普丽仙二〇一六年十二月二十八日书记员  杨向梅