南京市秦淮区人民法院 民 事 判 决 书 （2015）秦商初字第610号 原告：赵成功，男，汉族，1973年1月18日生，住南京市秦淮区。 委托诉讼代理人：索明瑜，江苏天豪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡典，江苏天豪律师事务所律师。 被告：连云港宝翔置业有限公司，住所地连云港市新浦区新孔南路2号国侨幸福中央。 法定代表人：徐玉佳，董事长。 委托诉讼代理人：王琪，江苏苍梧律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高翔，男，连云港宝翔置业有限公司职员，住南京市鼓楼区。 被告：吴天宝，男，汉族，1962年7月15日生，住连云港市新浦区。 委托诉讼代理人：王国弟，江苏昊信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高翔，男，连云港宝翔置业有限公司职员，住南京市鼓楼区。 被告：刘琴，女，汉族，1971年1月3日生，住连云港市新浦区。 被告：连云港市云城房产置业担保有限公司，住所地连云港新浦区海昌北路46号房地产交易大厦6层。 法定代表人：王修华，总经理。 委托诉讼代理人：李秋生，江苏田湾律师事务所律师。 原告赵成功与被告连云港宝翔置业有限公司（以下简称宝翔置业公司）、吴天宝、刘琴、连云港市云城房产置业担保有限公司（以下简称云城担保公司）借款合同纠纷一案，本院于2015年3月3日立案受理。被告宝翔置业公司于2015年4月4日提起管辖异议，本院于2015年4月29日作出（2015）秦商初字第610号民事裁定，驳回被告宝翔置业公司的管辖异议。后被告宝翔置业公司提起上诉，南京市中级人民法院于2015年9月23日作出(2015)宁商辖终字第347号民事裁定，驳回上诉，维持原裁定。本院于2015年11月10日组织各方进行了质证，原告赵成功的委托诉讼代理人索明瑜，被告吴天宝的委托诉讼代理人王国弟，被告云城担保公司委托诉讼代理人李秋生到庭。后本院于2016年8月23日依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告赵成功的委托诉讼代理人索明瑜，被告宝翔置业公司的委托诉讼代理人高翔，被告云城担保公司委托诉讼代理人李秋生到庭参加诉讼，被告吴天宝、刘琴经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼；后本院于2016年12月13日依法组成合议庭再次公开开庭进行了审理，原告赵成功的委托诉讼代理人索明瑜，被告宝翔置业公司暨吴天宝的委托诉讼代理人高翔到庭参加诉讼，被告刘琴、云城担保公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵成功向本院提出诉讼请求：1、被告宝翔置业公司、吴天宝归还借款本息540万元及利息（按照年息24%自起诉之日起算至实际给付之日止）；2、被告刘琴对上述借款承担连带还款责任；3、被告云城担保公司对上述借款中在370万元的范围内承担连带还款责任；4、众被告支付律师代理费216000元及其他合理费用5000元。事实与理由：2013年4月23日，被告宝翔置业公司、吴天宝、南京数码港投资管理有限公司与原告签订《借款合同》，约定被告宝翔置业公司、吴天宝、南京数码港投资管理有限公司向原告借款500万元，月利息为2%，借款期限至2013年5月23日止，以及律师费用等。合同签订后，原告按约出借了500万元，众被告仅支付了部分利息。经多次催要，被告刘琴于2014年4月3日出具连带责任担保承诺书。2014年12月13日，原告与被告宝翔置业公司、云城担保公司签订《关于归还赵成功借款及解押的三方协议》，确认截至2014年12月13日借款人尚欠本息共计570万元，同时约定被告云城担保公司应将原告解押后销售的房款直接支付给原告，但被告云城担保公司至今未能按约支付。后被告于2015年2月13日支付了30万元，至今仍欠540万元未归还。故原告诉至法院，请求法院依法判决。 被告宝翔置业公司辩称，对于借款的事实没有异议，但原告主张的利息过高，请法院核实；赵成功已经解押的房产已销售四套，有一套房产因法院查封未能销售。请求法院依法判决。 被告吴天宝辩称，借款本金金额不是500万元而是480万元，至2015年3月12日实际还款为307万元；原告主张的律师费和其他合理费用没有事实依据。请求法院依法判决。 被告刘琴未作答辩，亦未向法庭提交证据。 被告云城担保公司辩称，本案系民间借贷纠纷，云城担保公司既不是借款人也不是保证人，作为被告主体不适格；云城担保公司仅对进入监管账号的资金进行监管，并按约支付给原告，云城担保公司已按约将前期到账的20万元付给了原告，目前尚有60万元因涉及其他案件不具备支付条件暂未支付，云城担保公司保证该60万元资金的安全；云城担保公司不是房屋登记部门，无法控制也无权限制宝翔置业公司与他人签订《商品房买卖合同》，云城担保公司唯一能做到的是对宝翔置业公司或房屋买受人进入监管账户的资金按约定用途支付，如果宝翔置业公司或房屋买受人没有将购房款汇至监管账户，云城担保公司是无能为力的，云城担保公司只是作为中间人提供监管账户接收资金，没有义务对宝翔置业公司所欠款项承担还款责任。请求法院依法判决。 经审理查明，2013年4月23日，宝翔置业公司（甲方）、吴天宝（乙方）、南京数码港投资管理有限公司（丙方）、赵成功（丁方）签订《借款合同》，约定甲、乙、丙因经营需要，向丁方借款。借款内容：1、丁方向甲、乙、丙三方提供最多人民币借款伍佰万元整，用于经营周转，借款资金根据甲、乙、丙三方要求汇入三方指定账户，借款金额以丁方通过银行转汇入指定账户为准；2、借款期限为壹个月，自甲、乙、丙三方收到丁方的借款之日起计算，即自2013年4月24日起至2013年5月23日；借款利息为月利息2%，利息总额壹拾万元，利息按借款金额和实际用款天数计算；……；4、甲、乙、丙三方保证在合同规定的借款到期之日本息全额一次性归还。违约责任：1、借款到期后，甲、乙、丙三方未按合同规定时限归还借款的，应从还本之日起按日加收千分之二的违约金和罚金，并按同期银行贷款利率的四倍支付借款利息，甲、乙、丙三方对此无异议；2、若甲、乙、丙三方未能按约定时间清偿债务，除承担上述违约责任外，还应承担丁方为实现债权而发生含已经发生和必将发生的全部费用[包括但不限于交通费、诉讼费或仲裁费、申请保全费、执行费、律师代理费（律师代理费按诉讼或仲裁或申请执行的标的额的4%计算，另加交通、文印、通迅等费用5000元）、评估费、拍卖费等]。甲、乙、丙三方一致认可，当出现逾期还款情况时，丁方有权要求该三方任何一方进行全额偿还，该三方自愿放弃相关抗辩权，并作为共同借款人，共同连带负责所有借款。……。 2013年4月23日，赵成功通过其连云港东方农村商业银行股份有限公司海连支行账户汇给宝翔置业公司300万元；次日，赵成功通过上述账户再次汇给宝翔置业公司4548957元。2013年4月24日，宝翔置业公司根据赵成功的指令汇给徐州市翰东电力工程公司2748957元。赵成功实际出借给宝翔置业公司480万元。 2014年4月3日，宝翔置业公司向赵成功出具还款承诺，内容为：我公司就2013年向您申请的借款至今未还，今承诺在2014年4月18日前第一期还款人民币100万元，2014年5月8日前第二期还款人民币100万元，2014年5月30日前第三期还款人民币200万元，其余款项在2014年6月18日前还清全部余款，如逾期未能履行还款计划，我公司每天自愿承担未还款金额的千分之三的违约金及罚息，并自愿放弃上诉权利。 2014年4月3日，孙晓峰向赵成功出具个人连带责任担保承诺书，内容为：为办理宝翔置业公司向您承诺的分期还款的事宜，经我夫妻双方共同协商，一致同意以本人全部财产向你提供个人无限连带责任担保保证，若此款项到期宝翔置业公司未能履行还款承诺，本人愿意承担个人连带偿还法律责任，并自愿放弃上诉权利。 同日，刘琴向赵成功出具个人连带责任担保承诺书，内容与孙晓峰出具的个人连带责任担保承诺书一致。 2014年12月5日，宝翔置业公司向连云港市房管局出具情况汇报，表示其因经营需要，于2013年4月23日向赵成功借款500万元，以7-301、7-401、8-601、11-2-1301、12-2-1002、5-1-502、6-602、6-601、3-1804等共九套在售商品房作为抵押，期限一个月，尚欠赵成功本息570万元。2014年经双方协商，赵成功自愿放弃到期未还款的违约金及罚金并积极配合先分批解押待收款后再解押的方式回收资金。2014年4月解押两套房屋（12-2-1002、11-2-1301），宝翔置业公司收到房款后归还利息100万元，2014年5月解押两套房产（8-601、5-1-502），由于公积金等未能继续归还本息。为再次推动此事，赵成功同意由房管局监管房屋销售款，全部解押余下房屋，房屋销售资金到账后由房管局直接支付给赵成功，故恳请房管局帮助签订三方协议，解决赵成功借款归还解押问题。 2014年12月31日，云城担保公司（甲方、监管方）、宝翔置业公司（乙方、借款方）、赵成功（丙方、出借方）签订《关于归还赵成功借款及解押的三方协议》,就乙、丙双方进行网签商品房房源解押成现房销售，甲方受房管局委托负责监管乙方将丙方已解押的房源再次销售后全部房款必须进房管局商品房销售资金监管账户，再由甲方直接从监管账户支付到赵成功的个人账户相关事宜达成协议：一、乙方所出售的房产已向丙方网签抵押借款人民币500万元，迄今为止尚欠本息570万元，乙方为偿还该借款本息，乙、丙双方协商后解除签订的《商品房买卖合同》，为乙方筹措可售房源，同时乙方承诺丙方所解押的房源在30天内全部销售完毕，全部销售款项均作为还款资金偿还借款本息，绝不挪用，否则愿作违约处理。如全部房贷回收后还不足以还清借款本息，不足的部分再由乙方另行筹措资金偿还，此部分款项乙、丙双方自行协商解决。二、以上丙方解押后的房源签订商品房销售合同前，乙方确保该批房源不能被法院查封或被乙方抵债，签订商品房销售合同时，乙方将以上销售房款必须全部进账到房管局监管资金账户，乙方同时全权委托甲方，待以上房款每笔资金到监管账户即可直接支付给丙方个人账户，用于偿还以上借款本息。三、本协议签订生效后，丙方应积极配合乙方全部退房，乙方也积极将以上房源尽快销售，同时甲方也要积极配合及协调办理相关手续。四、违约责任。乙、丙双方都应严格执行本协议全部条款，如有违约，损失方可依据违约总额向违约方按日加收千分之二的违约金和违约总额10%的罚金，但最多不超过违约总额的二倍。五、……。七、乙、丙双方共同同意甲方将偿还资金直接支付至以下账户，收款人赵成功，开户行……。 另查明，2013年5月23日，宝翔置业公司通过其中国农业银行账户汇给刘仍芝22万元；6月25日，宝翔置业公司汇给朱磊20万元。2013年8月2日，宝翔置业公司汇给赵成功指定账户20万元，9月7日，孙晓峰汇给赵成功20万元；2014年1月15日、3月24日、4月30日，宝翔置业公司汇给赵成功指定账户30万元、45万元、100万元；2015年2月13日，孙晓峰汇给赵成功30万元；2015年3月12日，云城担保公司付给赵成功20万元。上述十笔款项计307万元，赵成功对2013年5月23日的还款22万元、2013年6月25日的还款20万元不予认可，表示其并不认识刘仍芝，汇给朱磊的款项与本案无关。 再查明，2014年12月26日，宝翔置业公司与陈中有签订《商品房买卖合同》，合同编号LYGSPF2014581461,陈中有购买宝翔财富广场第7号楼1单元1-401室，该商品房单价5300元，总金额743007元，签订合同当日付清首付款243007元，余款50万元办理银行按揭贷款。2014年12月26日，宝翔置业公司与王翔签订《商品房买卖合同》，合同编号LYGSPF2014581451，王翔购买宝翔财富广场第3幢无单元1804室，该商品房单价5000元，总金额376000元，签订合同当日付清首付款116000元，余款26万元办理银行按揭贷款。2015年1月13日，宝翔置业公司与刘子洋签订《商品房买卖合同》，合同编号LYGSPF2015589606,刘子洋购买宝翔财富广场第6号楼1单元1-601室，该商品房单价5799元，总金额850191元，签订合同当日付清首付款260191元，余款59万元办理银行按揭贷款。2015年12月24日，宝翔置业公司与唐海林签订《商品房买卖合同》，合同编号LYGSPF2015712333,唐海林购买宝翔财富广场第7号楼1单元1-301室，该商品房单价5278.56元，总金额740001元，签订合同时付清房屋全款。上述四套房屋合计价款2909199元。 再查明，赵成功与江苏天豪律师事务所签订《委托代理合同》，江苏天豪律师事务所接受赵成功的委托，指派索明瑜、胡典担任赵成功与宝翔置业公司等借款合同纠纷一案的代理人；按照有关收费办法并经双方协商一致，赵成功同意向江苏天豪律师事务所缴纳代理费216000元，另支付交通、文印、通讯等费用5000元。2015年11月6日，赵成功汇给江苏天豪律师事务所律师服务费221000元，江苏天豪律师事务所开具三张律师代理费发票，合计金额221000元。 又查明，原告赵成功表示众被告尚欠其借款本金383.86万元、利息30.87万元，计算方法为：1、2013年4月23日借款480万元，自2013.4.23-2013.8.2计101天，利息为32.23万元（480万元×0.02×101天÷30天）；8.2还款20万元均计算利息，尚欠本金480万元、利息12.32万元；2、2013.8.3-2013.9.7计36天，期间利息11.52万元（480万元×0.02×36天÷30天），9.7还款20万元，尚欠本金480万元、利息3.84万元；3、2013.9.8-2014.1.14计129天，期间利息41.28万元（480万元×0.02×129天÷30天），1.14还款30万元均计算利息，尚欠本金480万元、利息15.12万元；4、2014.1.15-2014.3.25计70天，期间利息22.4万元（480万元×0.02×70天÷30天），3.25还款45万元，其中计算利息37.52万元，计算本金7.48万元，尚欠本金472.52万元；5、2014.3.26-2014.4.30计36天，期间利息11.34万元（472.52万元×0.02×36天÷30天），4.30还款100万元，其中计算利息11.34万元，计算本金88.66万元，尚欠本金383.86万元；6、2014.5.1-2015.2.15计291天，期间利息74.47万元（383.86万元×0.02×291天÷30天），2.15还款30万元，尚欠本金383.86万元、利息44.47万元；7、2015.2.16-2015.3.12计25天，期间利息6.4万元（383.86万元×0.02×25天÷30天），3.12还款20万元，尚欠本金383.86万元、利息30.87万元。 上述事实，有原告赵成功提供的借款合同、结算业务申请书三份、共同还款承诺书、还款承诺、个人连带责任担保承诺书两份、情况汇报、《关于归还赵成功借款及解押的三方协议》、《商品房买卖合同》四份、《委托代理合同》、律师费付款凭证、律师代理费发票三张，被告吴天宝提供的付款凭证十张及各方当事人陈述等证据予以证实。 本院认为，合法的借贷关系受法律保护。赵成功与宝翔置业公司、吴天宝、南京数码港投资管理有限公司签订的《借款合同》系各方当事人真实意思的表示，合法有效，各方应按约履行各自的义务。《借款合同》签订后，赵成功实际向宝翔置业公司出借款项480万元，宝翔置业公司、吴天宝、南京数码港投资管理有限公司应于2013年5月23日前归还上述借款并支付利息。《借款合同》约定，出现逾期还款的情况，赵成功有权要求借款三方任何一方进行全额偿还，故赵成功向宝翔置业公司、吴天宝主张归还借款，不违反法律规定，本院予以确认。宝翔置业公司提供了付款凭证10份，证明其已向赵成功还款307万元，赵成功对其中的265万元还款无异议，本院予以确认；赵成功对于2013年5月23日的还款22万元、2013年6月25日的还款20万元计42万元不予认可，宝翔置业公司、吴天宝亦未举证证明上述两笔款项收款人刘仍芝、朱磊系赵成功指定的收款人，故该两笔款项计42万元不能认定为系宝翔置业公司、吴天宝向赵成功的还款。最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。案涉《借款合同》对于借款人的还款顺序未作约定，故赵成功主张宝翔置业公司、吴天宝的还款先计算利息再计算本金的意见，本院予以采纳。案涉《借款合同》约定借款利息为月息2%，不违反法律规定，本院予以确认；案涉《借款合同》约定借款到期后，出借人可从还本之日起按日加收千分之二的违约金和罚金，同时按银行同期贷款利的四倍支付利息，该标准已超过法律规定，赵成功自愿将逾期付款利息调整为月息2%，不违反法律规定，本院予以支持。经核算，截至2015年3月12日，宝翔置业公司、吴天宝欠赵成功借款本金3824709元、逾期付款利息300638元，应尽快归还，并支付自2015年3月13日起至实际给付之日止的利息。具体计算方法如下：2013年4月23日—2013年8月2日，借款本金480万元，计算利息32.23万元，减去还款20万元，尚欠借款本金480万元、利息12.23万元；2013年8月3日—2013年9月7日，借款本金480万元，计算利息为11.2万元，加上所欠利息12.23万元，减去还款20万元，尚欠借款本金480万元、利息3.43万元；2013年9月8日—2014年1月14日，借款本金480万元，计算利息为40.96万元，加上所欠利息3.43万元，减去还款30万元，尚欠借款本金480万元、利息14.39万元；2014年1月15日—2014年3月25日，借款本金480万元，计算利息为22.08万元，加上所欠利息14.39万元，减去还款45万元，尚欠借款本金471.47万元；2014年3月26日—2014年4月30日，借款本金471.47万元，计算利息为110009元，减去还款100万元，尚欠借款本金3824709元；2014年5月1日—2015年2月15日，借款本金3824709元，计算利息为739443元，减去还款30万元，尚欠借款本金3824709元、利息439443元；2015年2月16日—2015年3月12日，借款本金3824709元，计算利息为61195元，加上所欠利息439443元，减去还款20万元，尚欠借款本金3824709元、利息300638元。 根据《江苏省律师收费标准》计算，江苏天豪律师事务所收取律师费范围应为93106元至182813元，案涉《借款合同》约定律师代理费按标的额的4%计算应为165013元，对于赵成功主张律师代理费超出部分，本院不予支持。赵成功主张的其他合理费用5000元，于法无据，本院不予支持。 刘琴向赵成功出具个人连带责任担保承诺书，自愿为宝翔置业公司的借款承担连带保证责任，系其真实意思的表示，故刘琴应对宝翔置业公司的上述还款义务承担连带清偿责任。刘琴出具的个人连带责任担保承诺书，并未表示对宝翔置业公司应负担的律师代理费承担保证责任，故对于赵成功要求刘琴对宝翔置业公司应支付的律师代理费承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。 云城担保公司与宝翔置业公司、赵成功签订的《关于归还赵成功借款及解押的三方协议》系三方真实意思表示，且不违反法律强制性规定，合法有效，各方应按约履行。《关于归还赵成功借款及解押的三方协议》载明，云城担保公司受房管局委托负责监管宝翔置业公司将赵成功已解押的房源再次销售后全部房款必须进房管局商品房销售资金监管账户，而赵成功同意解除对上述房屋的抵押亦是基于对云城担保公司监管的信任，实际上宝翔置业公司亦将部分款项汇入了云城担保公司的账户，故云城担保公司有义务确保宝翔置业公司再次销售的房款进入资金监管账户，从而用于归还赵成功的借款。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《关于归还赵成功借款及解押的三方协议》签订后，案涉的五套房产，宝翔置业公司已销售四套，总房款为2709199元，但实际进入云城担保公司账户的资金仅为805000元，云城担保公司未履行确保宝翔置业公司销售房款进入其账户的义务，应承担违约责任。故云城担保公司应对宝翔置业公司不能清偿赵成功的借款在上述范围内承担赔偿责任，云城担保公司已付给赵成功200000元，故尚需在2509199元的范围内承担赔偿责任。对于云城担保公司辩称宝翔置业公司的销售房款未进入其账户其不应承担责任的意见，本院不予采纳。 依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第四百零六条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十八条、第二十一条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告连云港宝翔置业有限公司、吴天宝于本判决发生法律效力之日起十日内归还原告赵成功借款本金3824709元并支付利息（利息计算至2015年3月12日为300638元，自2015年3月13日起算至实际给付之日止，以3824709元为基数，按月息2%计算）。 二、被告连云港宝翔置业有限公司、吴天宝于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告赵成功律师代理费165013元。 三、被告刘琴对被告连云港宝翔置业有限公司上述第（一）项债务承担连带清偿责任。 四、被告连云港市云城房产置业担保有限公司对被告连云港宝翔置业有限公司上述第（一）项债务中的不能清偿部分在2509199元范围内承担赔偿责任。 五、驳回原告赵成功其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费49600元，诉讼保全费5000元，合计54600元，由原告赵成功负担15668元，被告连云港宝翔置业有限公司、吴天宝、刘琴负担38932元（三被告应负担的诉讼费用已由原告预交，三被告于本判决发生法律效力之日起十日内将此款直接给付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本四份，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费（南京市中级人民法院开户行：中国工商银行南京市汉口路支行，帐号：43×××18）。 审 判 长  褚爱芳 人民陪审员  陈浦昌 人民陪审员  胡连霞 二〇一六年十二月二十日 见习书记员  陆宁蓉