湖北省孝感市孝南区人民法院民 事 判 决 书(2016)鄂0902民初2446号原告：杨文洲，男，1966年2月27日出生，重庆市黔江区人，住重庆市黔江区。委托诉讼代理人：邓斌，重庆川东南律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告：湖北孝感融汇通高速公路管理有限公司。公司住所地：孝感市孝汉大道**号。法定代表人：梅火旺，公司总经理。第三人：武汉中航东丰咨询有限公司。公司住所地：武汉市江岸区育才一村***号。法定代表人：黄法深，公司总经理。原告杨文洲诉被告湖北孝感融汇通高速公路管理有限公司（以下简称孝感融汇通高速公路管理公司）、第三人武汉中航东丰咨询有限公司（以下简称武汉中航东丰咨询公司）缔约过失责任纠纷一案，本院于2016年7月26日立案受理后，依法组成合议庭并公开开庭进行了审理。原告杨文洲及其委托诉讼代理人邓斌到庭参加诉讼，被告孝感融汇通高速公路管理公司、第三人武汉中航东丰咨询公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。审理中，本院依法扣除公告送达期间的审限。原告杨文洲向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告之间于2013年12月20日所达成的“建设工程承揽意向协议”；2、判令被告因缔约过失责任退还原告所交的履约保证金400万元;赔偿金50万元;并以400万元为基数从2013年12月20日起按2%月息承担资金利息，直到履约保证金给付完毕之日止;第三人对保证金、赔偿金及利息负连带责任；3、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2013年5月，被告孝感融汇通高速公路管理公司因《麻竹高速大悟段》土建工程设立麻竹高速大悟段指挥部，后被告对外公开要约后准备将麻竹高速大悟段一期工程第四合同段交由原告承揽建设。2013年12月20日，原告与被告初步达到“建设工程承揽意向协议”，在原、被告建设工程承揽意向协议中，原告以海南中水路桥工程有限公司重庆分公司名义与被告形成缔约，待被告正式与原告签订建设工程承揽合同时，原告再以海南中水路桥工程有限公司重庆分公司为主体与之签订合同关系。在原、被告签订“建设工程承揽意向协议”的当日，被告以诚信为由要求原告在2013年12月21日前投入履约保证金，并指定原告将保证金400万元转入被告开户行建设银行武汉江汉支行，其该帐户名称实为第三人武汉中航东丰咨询公司，原告遂转款400万元到被告指定帐户。2013年12月30日至2015年12月30日为原、被告签订“建设工程承揽意向协议”所约定的暂定合同工期时间，在此期间被告却以各种借口一再拖延与原告签订正式施工合同，2016年1月，原告经多方打听后得知被告根本没有对《麻竹高速大悟段》土建工程中标，由此原、被告之间的意向协议无法达到目的。被告无诚信，与第三人的共同欺骗行为致使双方无法完成正式的合同关系，为此，原告诉至人民法院。被告孝感融汇通高速公路管理公司、第三人武汉中航东丰咨询公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，在法定期间内亦未向本院提交答辩状和证据，应视其为放弃诉讼权利。原告杨文洲围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对证据进行了审核认定如下：原告杨文洲提交的证据一身份证，证明杨文洲的身份信息，该证据本院依法予以采信；证据二孝感融汇通高速公路管理公司的企业基本信息、证据三孝感融汇通高速公路管理公司股东会议和证据四第三人武汉中航东丰咨询公司企业基本信息，均是工商行政部门登记的企业基本信息内容，证明被告及第三人的企业基本信息情况，该三份证据本院依法予以采信；证据五麻竹高速公路工程资料，能够证明被告孝感融汇通高速公路管理公司于2013年5月18日以“麻竹高速大悟段”的有关工程作出的资料为依据，以此达到让原告相信该工程的客观性，以此达成意向性协议，该证据本院依法予以采信；证据六建设工程承揽意向协议书，证明原告于2013年12月20日以“海南中水路桥工程有限公司重庆分公司”的名义与被告孝感融汇通高速公路管理公司麻竹高速大悟段指挥部达成的建设工程承揽意向协议，原告杨文洲作为建设施工合同承揽方的前期代表，在该“意向协议”中签名。待双方正式签订建设施工合同时，原告再挂靠“海南中水路桥工程有限公司重庆分公司”与之形成合同关系，同时约定原告将400万元转入被告指定帐户即第三人帐户等，该《协议书》只是为双方缔约工程合同而先行签定的，是原、被告双方当事人的真实意思表示，协议内容不违反法律的强制性规定，该《协议书》合法有效，该证据本院依法予以采信；证据七中国建设银行转帐凭据，证明原告于2013年12月20日按约定将履约保证金400万元汇入被告指定的帐户，即第三人武汉中航东丰咨询有限公司帐户，该证据本院依法予以采信；证据八被告孝感融汇通高速公路管理公司麻竹高速大悟段指挥部出具的收据，证明原告在2013年12月20日将400万元汇入被告指定帐户后，经孝感融汇通高速公路管理公司麻竹高速大悟段指挥部确认后，向原告出据400万元的收据，该证据本院依法予以采信；证据九海南中水路桥工程有限公司重庆分公司的企业基本信息，证明该公司的企业信息，且该公司具有建设工程等相关资质，该证据本院依法予以采信；证据十海南中水路桥工程有限公司重庆分公司证明，证明原告杨文洲与海南中水路桥工程有限公司重庆分公司负责人系朋友关系，杨文洲在与被告签订建设工程承揽意向协议之前，其于2013年12月初与海南中水路桥工程有限公司重庆分公司达成约定，该公司承诺在与被告孝感融汇通高速公路管理公司签订正式建设施工合同时，同意原告杨文洲借用海南中水路桥工程有限公司重庆分公司资质进行挂靠，海南中水路桥工程有限公司重庆分公司认可原告挂靠其资质，该证据本院依法予以采信；证据十一委托代理合同，证明因被告缔约过失造成原告损失，原告聘请律师而产生的相关费用，该证据虽是真实的，但本案属缔约过失责任纠纷案件，且无证据证明原告已经实际交纳律师费的证据，原告不能要求被告承担聘请律师而产生的相关费用，该证据本院依法不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的事实如下：2013年12月，原告杨文洲与海南中水路桥工程有限公司重庆分公司约定，原告杨文洲作为建设施工合同承揽方的前期代表签订协议，待正式签订建设工程承揽合同时，再以海南中水路桥工程有限公司重庆分公司的名义与被告签订合同。在得到海南中水路桥工程有限公司重庆分公司的同意后，原告杨文洲以该公司的名义于2013年12月20日在被告孝感融汇通高速公路管理公司的办公室，与孝感融汇通高速公路管理公司麻竹高速大悟段指挥部签订一份“建设工程承揽意向协议”，该“建设工程承揽意向协议”约定：孝感融汇通高速公路管理公司（即甲方）愿意将麻竹高速大悟段一期土建工程第四合同段交由海南中水路桥工程有限公司重庆分公司（即乙方）施工，一、承包内容：《麻竹高速大悟段》一期土建工程第四合同段，施工里程全长5.3KM。二、承包方式及价款：本工程采用单价合同，工程量清单计价模式。承包单价以湖北省2008公路工程预算定额下浮80%为准，具体的工程数量及承包单价待施工图纸全部到位后确定。三、暂定的付款方式：工程进度款支付：执行甲方验工计价程序，每月25日按实际施工工程量上报本月进度款，待甲方审核完毕后支付本月进度款的80%（以正式施工合同为准）。全部工程竣工后支付总价的90%，审计完成后支付至总价的95%，剩余的5%作为质量保证金，缺陷责任期满后返还。四、履约保证金：本协议签订后、乙方须于加2013年12月21日之前向甲方交纳合同履约保证金人民币：2000万元（贰仟万元）暂交400万元（肆佰万元）。甲方开户行名称：建设银行武汉江汉支行账户名称：武汉中航东丰咨询有限公司账号：42×××79，乙方所交纳的履约保证金待乙方进场正常施工后四个月内返还。五、合同工期暂定工期为：2013年12月30日至2015年12月30日（具体以正式施工合同为准）。六、违约责任：本协议签订后，甲方必须保证与乙方签订正式施工合同，若甲方违约，则甲方承担乙方实际交纳履约保证金按月息2%计算的利息。并于2014年元月底退回乙方所交纳所有保证金。若乙方在规定时间内未能足额缴纳合同履约保证金，视为乙方违约，甲方将解除此施工协议，由此造成甲方的损失由乙方承担。七、其他有关事项：乙方必须保证其施工资质及实际施工能力适合本工程，乙方对甲方目前正在施工的麻竹高速大悟段一事确认无疑，双方一致同意。为推动该工程建设的要求乙方应在目前条件下积极准备进场前的工作，必须在开工前完成企业备案。本协议为保密协议，未经双方同意，不得泄露给第三方。本协议签订后乙方不得以甲方名义与第三方签订任何协议等。同时约定本协议自乙方缴付的履约保证金转入甲方账户之日起生效（以甲方入账单为准），该协议由原告杨文洲签名，加盖了孝感融汇通高速公路管理公司麻竹高速大悟段指挥部的公章。签订“建设工程承揽意向协议”的当日，原告杨文洲将保证金400万元转入被告指定账户，即第三人武汉中航东丰咨询公司的账户，由孝感融汇通高速公路管理公司麻竹高速大悟段指挥部出具收据。在原、被告签订“建设工程承揽意向协议”所约定的暂定合同工期时间，即2013年12月30日至2015年12月30日，被告一直未与原告签订正式施工合同。原告陈述在签订合同期间多次找被告签订合同，被告一直推脱，后被告搬离办公场所，无法联系，且麻竹高速大悟段以被其他公司中标承建。为此，原告杨文洲遂向本院提起诉讼。本院认为，本案属缔约过失责任纠纷，缔约过失责任是指缔约人故意或者过失地违反先合同义务，造成对方当事人信赖利益的损失时，依法应当承担的民事赔偿责任。本案中双方于2013年12月20日在被告孝感融汇通高速公路管理公司处签订的“建设工程承揽意向协议”，只是为双方缔约工程合同而先行签定的意向协议，是原、被告双方当事人的真实意思表示，协议内容不违反法律的强制性规定，故《协议书》合法有效，双方均应依约履行。协议虽加盖的孝感融汇通高速公路管理公司麻竹高速大悟段指挥部的公章，但是麻竹高速大悟段指挥部系被告孝感融汇通高速公路管理公司为筹建工程所设，协议签订地点为被告孝感融汇通高速公路管理公司的办公室，被告孝感融汇通高速公路管理公司无论假借麻竹高速大悟段指挥部的名义订立合同，还是故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况，被告现搬离办公场所，无法联系，且麻竹高速大悟段以被其他公司中标承建，上述事实属被告孝感融汇通高速公路管理公司违背诚实信用原则的行为，被告孝感融汇通高速公路管理公司以孝感融汇通高速公路管理有限公司麻竹高速大悟段指挥部的名义与原告签订协议，该民事责任应由被告孝感融汇通高速公路管理有限公司承担。双方签订《协议书》后，原告杨文洲依据履行协议书的约定向被告支付履约保证金400万元，但被告孝感融汇通高速公路管理有限公司未依据协议书的约定与原告签订合同，“麻竹高速大悟段”工程已被其他公司中标承建，原、被告之间的“建设工程承揽意向协议”已不能实现合同目的，被告孝感融汇通高速公路管理公司应当承担缔约过失责任，“建设工程承揽意向协议”依法应予解除，原告所交的履约保证金400万依法应予返还。对原告请求解除2013年12月20日签订的“建设工程承揽意向协议”和要求被告返还履约保证金400万元的诉讼请求，本院依法予以支持。因双方在“建设工程承揽意向协议”已经约定“若违约，则甲方承担乙方实际交纳履约保证金按月息2%计算的利息。并于2014年元月底退回乙方所交纳所有保证金”，该约定实际为违约金，故对原告请求判被告因缔约过失责任承担赔偿金50万元的诉讼请求，本院依法不予以支持，本院依法支持被告偿还原告以400万元为基数从2013年12月20日起按2%月息计算违约金，直到履约保证金给付完毕之日止。第三人武汉中航东丰咨询公司出借银行账户违反了中国人民银行《人民币银行结算账户管理办法》第六十五条关于存款人使用银行结算账户，不得出租、出借银行结算账户的规定，出借个人银行账户属违法行为，第三人武汉中航东丰咨询公司应当为其过错行为承担相应的法律责任，故对原告杨文洲要求第三人武汉中航东丰咨询公司承担连带清偿责任的诉讼请求，本院依法予以支持。被告孝感融汇通高速公路管理公司、第三人武汉中航东丰咨询公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，理应承担不到庭的法律后果。综上所述，对原告杨文洲要求被告孝感融汇通高速公路管理公司返还履约保证金400万元并承担违约金、第三人武汉中航东丰咨询公司承担连带清偿责任的诉讼请求，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十二条、第九十四条、第九十七条，最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第五十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告杨文洲与被告湖北孝感融汇通高速公路管理有限公司于2013年12月20日签订的《建设工程承揽意向协议》；二、被告湖北孝感融汇通高速公路管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告杨文洲履约保证金400万元及并支付违约金（以400万元为基数从2013年12月20日起按2%月息计算到被告给付履约保证金完毕之日止）；三、第三人武汉中航东丰咨询公司对被告湖北孝感融汇通高速公路管理有限公司的上述债务承担连带清偿责任；四、驳回原告杨文洲的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42800元，由原告杨文洲负担4000元，由被告湖北孝感融汇通高速公路管理有限公司、第三人武汉中航东丰咨询公司共同负担38800元（于本判决生效后十日内直接支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  董洪胜人民陪审员  祝道华人民陪审员  高 崀二〇一六年十二月二十九日书 记 员  管业斌