甘肃省庆阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）甘10民终1032号上诉人（原审被告）：范养召，男，1967年9月3日出生，汉族，农民，住正宁县。委托诉讼代理人：路秀芳，甘肃欣阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：荆虎祥（曾用名荆小虎），男，1969年3月26日出生，汉族，农民，住山西省芮城县。委托诉讼代理人：范兆乾，男，1967年4月28日出生，汉族，农民，住甘肃省正宁县。上诉人范养召因与被上诉人荆虎祥买卖合同纠纷一案，不服正宁县人民法院（2016）甘1025民初272号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人范养召及其委托诉讼代理人路秀芳与被上诉人荆虎祥的委托诉讼代理人范兆乾到庭参加诉讼，本案现已审理终结。范养召上诉请求：1、请求撤销正宁县人民法院（2016）甘1025民初272号民事判决，发回正宁县人民法院重新审理；2.本案一、二审诉讼费用由荆虎祥负担。事实与理由：1、一审判决认定本案基本事实不清，本案基本事实是：2015年10月15日其与荆虎祥签订合同，同年10月22日荆虎祥提出将60#-65#苹果价格由1.2元调整为1.0元，由于其该型号苹果只有5000斤左右，就同意了价格调整和同村的其他村民一样均按照1元价格出售了5150斤苹果。2015年11月7日，荆虎祥提出降低70#苹果收购价格，按照2.6元装箱，其不同意，荆虎祥未再坚持降价要求。11月16日荆虎祥到其处装苹果，装箱之前提出降价事宜，因其他7家都是按照2.8元收购，其不同意降价，荆虎祥还是让人装箱1561箱、装框71框。苹果装好之后荆虎祥拿出唯一的合同，将2.8元修改成2.6元价格要拉走苹果，其坚决不同意，双方到永和镇司法所和法庭进行调解，经调解双方同意按照2.7元拉苹果，但是事后荆虎祥失信未拉苹果。其租赁房子两处存放苹果，为避免造成更大损失将苹果低价出售，造成直接损失近80000元,应由荆虎祥赔偿。因此，60-65苹果出售时间并非一审判决认定的11月14日，而是10月22日；2.一审认定荆虎祥损失错误。荆虎祥诉求的所谓损失，实际上是其使用了荆虎祥苹果箱的相关材料款，并非损失。苹果箱和框市场价格一个只有5元，装箱人工费5000元，上述合计15417元，并非一审判决认定的2万多元。荆虎祥辩称，其与范养召在合同履行过程中，范养召违约给其造成各项经济损失共计41386.75元，一审判决范养召赔偿损失16389元过少，且未判处返还其定金不妥，其路途遥远，不方便参加诉讼且又到了苹果收购季节，其没有时间参加诉讼，故对一审判决予以认可，未提起上诉。范养召的上诉请求不能成立，本案应驳回上诉，维持原判。荆虎祥向一审法院起诉请求：1、依法解除双方签订的《苹果订购合同》；2、范养召5倍返还荆虎祥定金10000元；3、范养召赔偿荆虎祥经济损失41386.75元；4、本案诉讼费由范养召承担。一审法院认定事实：2015年10月15日经苹果代办范兆乾介绍，荆虎祥（乙方）与范养召（甲方）签订了《苹果订购合同》，约定：乙方订购甲方套袋苹果35000斤，60#—65#苹果单价每斤1.20元，70#以上苹果单价每斤2.60元；质量要求为除软烂伤、黑点、红点、发黑、发黄、锈、花头、冰雹打的不装，红度40%以上。乙方交给甲方定金2000元；装货期间，甲方给乙方提供男女工生活、住宿；违约责任为，以上各条，甲乙双方必须共同遵守，不得反悔，否则赔偿对方一切经济损失，如有一方反悔，则赔偿定金的5倍。合同还对存放地点的提供及防护、装车地点进行了约定。苹果代办范兆乾以证明人身份在合同上签名。合同签订后，荆虎祥付给范养召2000元定金。11月7日，荆虎祥以合同所定苹果价格过高要求将60#—65#苹果单价每斤1.20元降低为每斤1.00元，70#以上苹果单价每斤2.80元降低为2.60元，同时对苹果收购标准予以降低。范养召对荆虎祥的降价要求未作任何表示，苹果代办范兆乾遂在合同书上对苹果价格进行了修改，该合同仅一份，由苹果代办范兆乾一直持有。荆虎祥即对范养召的苹果进行装箱，11月14日装箱完成后，荆虎祥支付范养召已拉走的70#以下苹果价款5150元。11月16日，荆虎祥拉运剩余的1561箱、71筐苹果时，范养召要求按合同原约定价格结算价款，遭到荆虎祥拒绝，范养召拒绝荆虎祥装车。经永和镇司法所调解未果，后范养召要求荆虎祥按调整后的价格拉走苹果，荆虎祥予以拒绝，范养召为避免遭受更大损失，将苹果拉运至成都降价出售于他人。荆虎祥向法院起诉，要求范养召赔偿苹果纸箱、苹果筐子、泡网、内衬、保鲜剂、胶带、无纺布、人工费、果库空置费、车辆损失费、代办费共计41386.35元。一审法院审理认为：双方争议的焦点：一是荆虎祥与范养召在履行合同中是否存在违约；二是荆虎祥的诉讼请求是否合法。关于双方在履行合同中是否存在违约的问题。双方签订的苹果订购合同是双方的真实意思表示，不违反法律、法规的规定，合法有效，双方应诚实守信履行合同。在合同履行中，荆虎祥称合同价格变更、范养召已明确表示同意，范养召对此予以否认。依照《合同法》第七十七条第一款“当事人协商一致，可以变更合同。”的规定，当事人双方可以根据实际情况，在协商一致的基础上变更合同价款。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条规定：在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。依据该规定，荆虎祥应对苹果价格变更提供证据证实，但荆虎祥未提供该方面的相关证据。因此，荆虎祥要求按70#以上每斤苹果价格2.60元支付价款属违约。荆虎祥要求范养召返还定金的请求依法不予支持。关于荆虎祥的诉讼请求是否合法的问题。荆虎祥要求解除双方签订的《苹果订购合同》。该合同在履行中，范养召为防止损失扩大将苹果另售于他人，致使该合同的目的已无法实现，对荆虎祥的该请求依法应予支持。荆虎祥要求范养召赔偿自己的经济损失，依据公平原则，范养召在将苹果出售后，对荆虎祥装苹果所用的纸箱、苹果筐子、泡网、内衬、保鲜剂、胶带、无纺布、人工费等支出费用，应在苹果出售后，依法支付给荆虎祥。但因荆虎祥违约，致范养召低价出售苹果造成损失，依法应予减轻范养召的赔偿。荆虎祥要求范养召支付果库空置费、车辆损失费、代办费。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”第七十六条：“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。”的规定，荆虎祥对该主张未能提供证据予以证实。故对荆虎祥的该项诉讼请求依法不予支持。遂依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条二项、第一百零七条、第一百一十五条、第一百一十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条规定，判决：一、解除荆虎祥与范养召签订的《苹果订购合同》；二、荆虎祥的经济损失苹果纸箱18732元、苹果筐子426元、泡网1600元、内衬216元、保鲜剂70元、胶带200元、无纺布71元、人工费6000元，共计27315元，由范养召在本判决生效之日起10日内赔偿16389元；三、驳回荆虎祥的其他诉讼请求。案件受理费1080元，由荆虎祥负担700元，范养召负担380元。本院二审期间，范养召向法庭提交了范马山身份证复印件，该复印件上注明：“范马山和范养召于2015年10月22日都是一起装小苹果，范马山1383040****”。用于证实60#和65#苹果是同一天装的。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人有争议的证据本院认定如下：对于范养召二审新提交的证据因其真实性无法确认，本院不予采信。二审经审理查明的事实与一审判决认定一致，本院予以确认。本院认为，本案一审判决认定事实部分依据荆虎祥起诉及范养召答辩的事实，结合合同约定和一审庭审中双方当庭陈述作出,一审判决认定本案基本事实清楚。范养召上诉认为一审判决认定本案基本事实不清，但就其上述主张的事实未提供证据予以证实，且其上诉主张的事实其在一审中未作当庭陈述，亦未在书面答辩意见中说明，故对其该项主张不予支持。范养召上诉认为，荆虎祥在合同履行过程中违约造成其直接经济损失近80000元，因其在本案一审中未提出反诉，二审中双方亦未能达成一致意见，依据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十八条“在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解；调解不成的，告知当事人另行起诉。”的规定，其损失可另案起诉。范养召使用了荆虎祥的苹果纸箱、筐子、泡网等苹果装箱材料且装箱人工费用已由荆虎祥支付，一审判决范养召适当赔偿荆虎祥上述损失并无不妥。范养召上诉认为一审判决认定荆虎祥装箱人工费用、苹果纸箱、筐子价格过高，因范养召一审中对荆虎祥主张的人工费用、苹果纸箱、筐子的价格未提出异议，其二审主张苹果筐、箱每个5元，未提供证据予以证实，故其该项上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决在罗列荆虎祥诉讼请求部分时，将5倍返还定金的数额10000元表述为50000元错误，但该表述不影响本案实体判决，对该错误，本院二审予以纠正。综上所述，范养召的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1080元，由上诉人范养召负担。本判决为终审判决。审判长 张    彦    高审判员 常雪峰代理审判员赵会娥二〇一六年十二月二十五日书记员 郑    栋    洲