成都高新技术产业开发区人民法院刑 事 判 决 书（2016）川0191刑初405号公诉机关成都高新技术产业开发区人民检察院。被告人张成建，男，1984年10月25日出生，汉族，初中文化，户籍地：成都高新区。2015年8月11日因涉嫌赌博被成都市公安局高新技术产业开发区分局刑事拘留，同年9月17日因涉嫌开设赌场被执行逮捕。辩护人毛娓，四川高扬律师事务所律师。成都高新技术产业开发区人民检察院以成高新检公诉刑诉（2016）第372号起诉书指控被告人张成建犯开设赌场罪，于2016年4月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。成都高新技术产业开发区人民检察院指派代理检察员江君出庭支持公诉，被告人张成建及其辩护人毛娓到庭参加诉讼。现已审理终结。成都高新技术产业开发区人民检察院指控，2015年4月中旬开始，被告人张成建伙同马骏（在逃）、“伟伟”（在逃）共同出资，从“曾强”（在逃）处购买“时时彩”账号，租用成都高新区大源街78号院附12号的对角线茶楼，以“时时彩”网络开球投注的方式开设赌场。开设赌场期间，由马骏管理赌资，“伟伟”负责管理、接送负责押注的服务员，张成建参与了盈利分成，违法所得3万元以上。2015年8月10日，警察查获该场所并扣押赌资、用于赌博的机具。张成建及相关参赌人员被现场挡获。公诉机关认为，被告人张成建以营利为目的，开设赌场，情节严重，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人张成建对指控其开设赌场罪的基本事实及罪名不持异议。张成建提出从轻处罚的辩护意见如下：张成建系初犯，赌场开设时间不长，张成建只获得一两万元的违法所得，张成建并不知道赌场的总计违法所得，不应该被认定为开设赌场情节严重等。辩护人提出从轻处罚的辩护意见如下，1、证明被告人开设赌场系情节严重的证据不充分，不应认定被告人系开设赌场情节严重。2、被告人平时表现较好，开设赌场时间不长，主观恶性不大，情节较轻等。关于开设赌场罪的事实，公诉机关主要出示如下证据予以证实（注：以案件侦查的逻辑顺序排列）。1、受案登记表、到案经过。证实2015年8月10日下午，警察在大源街78号院附12号对角线茶楼挡获参赌人员两名及该赌场股东张成建，查获相关设备。2、被告人张成建的供述及辨认笔录。用以证实，张成建称，2014年下半年，张成建在华阳耍“时时彩”时结识了马骏、“伟伟”和搞“时时彩”的老板“曾强”。2015年4月张成建和马骏、“伟伟”三人共同出资，以每月5000元的租金在大源街对角线茶楼租用部分大厅开设“时时彩”赌博场所。张成建出资7000元，占股50%；马俊和伟伟共同出资5000元，马俊占股30%，伟伟占股20%。从上家“曾强”处获取“时时彩”帐号（hy001），信用额度10万元，最初约定输赢由“曾强”承担，张成建三人提取下注金额的3%作为利润。“曾强”提供两台电脑，一台用于查看账户的下注情况、一台连接电视用于开奖。张成建从对角线茶楼老板“小左”处租得场地，并告诉“小左”说“时时彩”相当于彩票，收钱压注、然后开奖。2015年4月中旬“伟伟”联系了三个小工负责收钱、下单，该场所开始营业，马骏负责收取当天营业款，每星期按三人合伙比例分成。7月中旬，张成建从“曾强”处取得帐号(hy009)，和马骏、“伟伟”三人在双流文星的聚源茶楼搞“时时彩”，但是在亏钱。张成建只去过该处约两次，是马骏他们找的地方。7月下旬，张成建找到“曾强”将帐号的模式改为月租模式，即输赢由张成建三人承担，每月给“曾强”1000元并返还营业额的20%（或称输赢由上家占20%，张成建三人承担80%）。8月初，张成建以自己的名义帮朋友“李志勇”在“曾强”处取得“时时彩”帐号（hy010），地点在双楠，张成建在中间不赚取返点，由“李志勇”自己找小工经营。8月10日对角线茶楼中的“时时彩“被警察查处，张成建被挡获。负责开奖的小工有“文文”、“王凤”、“小向”、“小周”等五六人，中途有人离职。她们的工资是“上二休一”的每月3000元，“上三休一”的每月4000元。在大源、文星上班的小工会通过微信将当天的营收情况发给张成建三人对帐。三人的分工情况是：马骏管理赌资，“伟伟”负责管理、接送负责押注的服务员，张成建负责联系茶楼。从运营到被查处，赌场每天大约四、五人参赌，人多的时候每天大约收2万多元现金，人少的时候要赔钱，但平均每个月要收4万多元现金。张成建从中获利三、四万元，全部用于家庭开支。从张成建手机中提取的微信聊天记录照片中载明的网页界面截图照片反映的负数为赢、正数为输，张成建无法区分具体是何帐号，反正是hy001和hy009帐号。在2016年3月23日的供述中，张成建称开设“时时彩”以来共赚了约5万多元，张成建占股50%，所以分了2万多元。张成建辨认出马骏，茶楼老板“小左”即左某。3、证据保全清单及证人李某均、袁某所持的下注单。用以证实赌客所持下注单的情况。4、行政处罚决定书。证实陈某、李某均、袁某因参与赌博受到行政处罚。5、证人陈某的证言。陈某称，2015年8月7日马骏带陈某在双流县文星镇一个茶房开“重庆时时彩”的地方实习，因为生意不好就关门了。陈某8月10日才到对角线茶楼“重庆时时彩”负责收钱下注，该处上班的还有一名姓向的女子。“重庆时时彩”是一个赌博平台，以开球投注的方式押大小、单双、顺子等，每十分钟开奖一次。陈某每天下班后通过名为“夜猫子”微信群向马骏汇报当天的输赢情况。该微信群有7名成员，分别叫“迷乱”、“周美女”、“向美女”、“张建”、“凤儿”和“陈宁”（即陈某自己）等人。8月8日赢了1620元，8月9日输了1145元，8月10日输了2351元。8月10日下午，警察将陈某挡获，还挡获了两名购买彩票的男子（经辨认即李某均、袁某）。马骏在8月10日当天给了陈某备用金5790元，因为输钱，所以余下4858元钱（含尚未赔付给赌客的赌资）被警察扣押。6、证人李某均、袁某的证言。2015年8月10日下午，李某均、袁某在对角线茶楼，从卖赌博彩票的女子（经辨认系陈某）处各买了30元、200元的彩票，持机打彩票等待开奖时被警察挡获。“时时乐”彩票是以下注押大小、顺子的方式赌博的。7、证人左某证言及辨认笔录。左某称，2015年3月左右“建哥”（经辨认系张成建）联系上左某，以每月5000元的价格租下左某的对角线茶坊大厅搞“时时彩”，并配置了电脑、电视等设施。张成建喊来的小工收取赌资和开奖，每天10时开始开奖，直至凌晨2时。左某收了四个半月的租金共计22000元。左某认为“时时彩”是娱乐行为，不清楚是否经过政府承认。8、证人钟某的证言。钟某是对角线茶楼的收银员，两个月以来，有人在对角线茶楼大厅右侧租了一个场地利用彩票进行赌博。9、检查笔录、扣押物品清单及照片。用以证实，警察在对角线茶楼大厅进行检查，大厅内有两台电脑主机、一台电脑显示器（显示网址）、一台出票机、一台电视（显示开奖号码）。陈某正在利用主机和出票机对外卖票，从陈某包内检查出4858元赌博备用金。袁某购买“重庆时时彩”200元（持票），李某均购买“重庆时时彩”30元（持票）正在参与赌博。现场查获该赌博场所股东之一张成建。警察对2台电脑主机、1台显示器、1台电视机、1台打票机等机具和人民币4858元予以扣押。10、赌博账户网页界面截图照片。证实张成建对三个“时时彩”赌博帐号（hy010、hy009和hy001,打开网页的网址为http://huiyuan.0855t.com:8899/）进行指认，hy010、hy009和hy001帐号页面只反映8月7日至8月10日的输赢情况。11、重庆市福利彩票发行中心出具的回复。证实公安机关向该中心了解“时时彩”的相关情况，重庆市福利彩票发行中心称投注网址（http://huiyuan.0855t.com:8899/）不是其授权的网站。12、从张成建手机中提取的微信聊天记录照片。载明若干张网页界面截图照片、11张白条记帐照片（注：均不能反映是何帐号）。11张白条记帐反映的主要内容有：赢19431元（注：时间不详）；7月26日（汪）赢16706元，7月26日（小罗）输1180元；7月27日赢5010元；7月28日（文文）赢2570元，7月28日（小罗）赢4885元，7月28日（王凤）赢14573元；7月29日（文文）1035元；7月30日（王凤）赢9207元，7月30日（文文）赢4510元；7月31日（小向）赢9240元的字样。上述白条记帐内容反映单纯赢87167元，部分白条记帐内容与网页界面截图照片中的正负数内容相对应。13、公安机关出具的情况说明。证实张成建开设赌场案发不久，其开设赌场用的网站用户名及密码均已被修改，不能登录，故无法查明交易记录。警察对“曾强”、马骏、“伟伟”还在进一步侦查。被告人及其辩护人没有提供辩护证据。上述证据经当庭质证，被告人张成建及其辩护人仍坚持其辩护意见，张成建称手机中提取的微信聊天记录照片上反映的内容是小工发来的其他赌场的情况，不是自己赌场中“时时彩”的输赢情况。张成建没有参与赌场的管理，不知道具体挣了多少钱。本院认为，指控张成建开设赌场的证据形成证据锁链，足以认定张成建伙同他人开设赌场的事实。指控张成建伙同他人开设赌场的证据来源合法、内容真实，互相印证且与案件具有关联性，本院予以采信。本院审理查明的事实和证据与起诉指控的事实和证据一致，本院予以确认。本院认为，被告人张成建伙同他人以营利为目的，利用网络传输赌博数据，组织赌博活动，其行为构成开设赌场罪。公诉机关指控的事实与罪名成立，本院予以支持。张成建犯开设赌场罪，依照和根据相关司法解释以及司法解释性文件的规定，属于情节严重，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。作出上述认定的主要理由在于，1、从张成建手机中提取的微信聊天记录中的白条记帐照片反映的记帐时间为7月下旬几日，与张成建供述中“7月下旬，张成建将模式改为月租模式，输赢由张成建三人承担”的内容相互印证，证明了张成建利用非法的“时时彩”帐号组织赌博活动的事实，即由利润分成模式转为担任代理并接受投注模式。2、小工将当天的营业情况通过微信发给张成建等三人对帐的事实即有张成建的有罪供述，又有小工陈某的证言，以及上述微信内容照片证实。张成建所称该微信内容不是自己赌场中“时时彩”的输赢情况的辩解明显是其趋利避害心理的反映，不予采纳。3、关于违法所得的事实，不仅需要被告人的供述，而且需要相关书证或者电子证据予以证实。张成建的供述中时而称盈利三、四万元，时而称赌场赚了5万多元，自己分了2万多元，当庭又称自己获得一两万元违法所得。张成建的有罪供述中对于其违法所得的数额呈逐渐减少的态势，趋利避害的心理反映明显。但张成建始终是从自己获利多少的角度看问题，孰不知从常理分析赌场整体违法所得势必超过个别出资者单体所得的道理。微信聊天记录照片中载明的白条记帐内容反映了7月下旬几日单纯赢87167元，该证据能够充分证明仅这几日就达8万余元的违法所得，因此印证了赌场违法所得达3万元以上的事实。综上，张成建开设赌场的情节属于法律规定的情节严重，依法应判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。本案系共同犯罪，考虑到另有同案犯在逃等因素，不宜区分主、从犯。在量刑时本院还考虑：1、被告人张成建虽不具有自首情节，但如实供述自己罪行，依法可以从轻处罚；2、被告人张成建系初犯，有悔罪表现，酌定从轻处罚。据此，判决如下：一、依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，被告人张成建犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币七千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2015年8月11日起至2018年8月10日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）二、依照《中华人民共和国刑法》第六十四条之规定，对收缴在案的赌资人民币4858元和用于赌博的机具依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省成都市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  谢 纲人民陪审员  唐建国人民陪审员  杨远如二〇一六年十二月十四日书 记 员  刘 佳书 记 员  柳 姗附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条以营利为目的，在计算机网络上建立赌博网站，或者为赌博网站担任代理，接受投注的，属于刑法第三百零三条规定的“开设赌场”。最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：（一）建立赌博网站并接受投注的；（二）建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；（三）为赌博网站担任代理并接受投注的；（四）参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；（二）赌资数额累计达到30万元以上的；（三）参赌人数累计达到120人以上的；（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；（七）招揽未成年人参与网络赌博的；（八）其他情节严重的情形。