贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔05民终2412号上诉人（原审原告）徐某，男，1997年9月28日出生，汉族，贵州省毕节市七星关区人，住贵州省毕节市七星关区，委托代理人（特别授权）刘士界，贵州省毕节市七星关区中心法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司，住所地：重庆市渝中区邹容路153，统一社会信用代码：915000009028349950。负责人周炯，该公司总经理。委托代理人侯凤，重庆融益律师事务所律师。被上诉人（原审被告）邹书进，男，1978年12月19日出生，汉族，贵州省凤冈县人，住贵州省凤冈县，被上诉人（原审被告）重庆财达物流有限公司，住所地：重庆市万盛区体育路3号附5号1-8，组织机构代码：05647419-2。负责人李万德，该公司总经理。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司（以下简称：太平洋财保重庆分公司）、徐某因与被上诉人邹书进、重庆财达物流有限公司（以下简称：重庆财达公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2016）黔0502民初1743号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审原告徐某诉称：2015年4月6日20时40分许，原告驾驶无号牌二轮摩托车从六洞桥方向往何官屯方向行驶。途径天生桥路段时，原告驾驶摩托车撞向被告邹书进停靠在道路边上卸载货物的渝Ｂ×××××号车尾部左后轮处，造成徐某受伤及两车不同程度受损的交通事故。经毕节市公安局七星关分局交通警察大队毕公交七星认字［2015］第BE020号《道路交通事故认定书》认定，原告负此次事故的主要责任，被告邹书进负次要责任。渝Ｂ×××××号车已向被告太平洋财保重庆分公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称：交强险）、商业第三者责任保险（以下简称：商业险）100万及不计免赔，且事故发生在保险期内。事故发生后，原告被送至毕节第一人民医院进行救治，经主要诊断为：重型颅脑损失。在毕节第一人民医院住院治疗28天后，于2015年5月4日转院至毕节燕氏骨伤科医院，在该院住院治疗13天后，于2015年5月17日出院。共住院治疗41天，产生医疗费67260.25元，其中毕节第一人民医院59647.20元，燕氏骨伤科医院7613.05元。2015年11月20日。毕节市公安局七星关区交通警察大队委托贵州警官职业学院司法鉴定中心对原告伤情进行鉴定，经该中心［2015］法临鉴字第1939号《司法鉴定意见书》评定：1、原告因本次交通事故构成四处十级伤残；2、原告还需后续治疗费23000.00元至40000.00元；3、误工期为180日、护理期为60日、营养期为90日。原告所受损失的总额为198639.60元，应由本案承担次要责任的渝Ｂ×××××号车交强险保险人被告太平洋财保重庆分公司在交强险限额内赔付122000.00元给原告，剩余76638.60元由被告太平洋财保重庆分公司按照事故责任比例40%计算，赔付原告30655.44元，故被告太平洋财保重庆分公司应赔偿原告共计152655.44元。请求依法判令第一、二被告赔偿原告医疗费67260.25元、护理费4680.00元、误工费16560.00元、住院伙食补助费1230.00元、营养费2700.00元、后续治疗费40000.00元、残疾赔偿金58625.35元、精神损害抚慰金5000.00元、鉴定费1900.00元、鉴定检查费355.00元、鉴定差旅费328.00元，以上共计198638.60元。并由被告太平洋财保重庆分公司在保险限额内将以上费用直接对原告进行赔付；本案诉讼费由被告太平洋财保重庆分公司承担。庭审中，原告补充诉讼请求，在原告产生的所有医疗费中，邹进书垫付了8000.00元，希望太平洋财保重庆支公司直接支付给被告邹进书，太平洋财保重庆分公司垫付的9000.00元医疗费予以扣除。原审被告邹书进辩称：此次交通事故发生是事实，渝Ｂ×××××号重型半挂牵引车是属于重庆财达公司，被告邹书进是该公司聘请的驾驶员，该车在太平洋财保重庆分公司投保，并且其向原告垫付了8000.00元医疗费。原审被告重庆财达公司书面答辩称：1.对交通事故的事实和认定无异议；2.渝Ｂ×××××号车在太平洋财保重庆分公司投保了交强险、商业险及不计免赔，本次事故应由保险公司在交强险和商业险范围内直接向徐某赔偿；3.渝Ｂ×××××号车的登记车主为重庆财达公司，实际车主为熊绍艳，邹书进系实际车主聘请的驾驶员，若保险公司赔偿后确实不足的，由实际车主和驾驶员承担；4.对原告的诉讼请求，请法院依法判决。原审被告太平洋财保重庆分公司辩称：对交通事故发生的事实及责任认定无异议；渝Ｂ×××××号车在该公司投保了交强险、商业险100万及不计免赔；根据保险合同，请求对原告的医疗费部分扣除百分之十五的非医保用药，由车方自行承担；因各被告未参与鉴定当中，请求对原告的伤残等级、后续治疗费、误工期进行重新鉴定；诉讼费及鉴定费我公司因合同约定不承担；精神损害抚慰金由于是原告的主责，被告均不应承担。交强险根据相关规定及保险合同分责分项计算。原审经审理查明：2015年4月6日，原告徐某驾驶无号牌二轮摩托车从六洞桥方向往何官屯方向行驶。途径天生桥路段时，原告驾驶摩托车撞向被告邹书进停靠在道路边上卸载货物的渝Ｂ×××××号重型半挂牵引车尾部左后轮处，造成徐某受伤及两车不同程度受损的交通事故。本次交通事故经毕节市公安局七星关分局交通警察大队毕公交七星认字［2015］第BE020号《道路交通事故认定书》认定，徐某负此次事故的主要责任，邹书进负次要责任。原告受伤后，于2015年4月6日至2015年5月4日在毕节第一人民医院住院治疗28天后，又于2015年5月4日转院至毕节燕氏骨伤科医院，在该院住院治疗13天后，于2015年5月17日出院，共产生医疗费67260.25元，其中毕节第一人民医院59647.20元，燕氏骨伤科医院7613.05元。被告邹书进为原告垫付医疗费8000.00元，被告太平洋财保重庆分公司为原告垫付医疗费9000.00元。原告受伤经贵州警官职业学院司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级为四个十级，后续治疗费为23000-40000元，误工期为180日、护理期为60日、营养期为90日。被告邹书进驾驶的渝Ｂ×××××号重型半挂牵引车登记车主为被告重庆财达公司，实际车主为熊绍艳，被告邹书进是熊绍艳聘请的驾驶员，重庆财达公司与熊绍艳之间属于挂靠关系的事实原、被告双方均认可，该车在太平洋财保重庆分公司投保了交强险、商业险100万及不计免赔，事故发生时在保险期内。原审认为：公民的健康权受法律保护。本案中，交警部门认定原告徐某负此次交通事故的主要责任，被告邹书进负此次交通事故的次要责任，被告邹书进驾驶的渝Ｂ×××××号重型半挂牵引车已在被告太平洋财保重庆分公司投保交强险、商业险100万及不计免赔，原、被告双方均无异议，符合本案的客观实际，予以确认。故太平洋财保重庆分公司应当对原告因此次交通事故受到的损害承担保险责任，即太平洋财保重庆分公司应当在交强险限额122000.00元内赔偿原告，不足部分由商业险100万保险限额内按责任比例承担40%，原告徐某在驾驶车辆行驶的过程中因过错导致发生此次交通事故，其亦应承担相应的责任。本案中，原告的医疗费应按实际医疗发票据实计算，其中被告太平洋财保重庆分公司向其垫付的9000.00元医疗费应予以扣除，被告邹书进向其垫付的8000.00元医疗费应由被告太平洋财保重庆分公司在原告的获赔款中直接支付给被告邹书进；残疾赔偿金因原告提供的证据不能证明其居住地属于城镇范围，故残疾赔偿金参照法庭辩论终结前上一年度贵州省农村居民人均纯收入的标准计算；误工期、护理期及营养期参照司法鉴定意见书的评定天数计算，误工费及护理费参照法庭辩论终结前贵州省上一年度居民服务及其他服务业年收入标准计算；住院伙食补助费应按实际住院天数计算；后续治疗费参照司法鉴定意见书的评定标准23000-40000元，酌情支持30000.00元；精神损害抚慰金原告因此次交通事故受伤且达到伤残，对原告及原告家人身体及精神上带来了一定的伤害，予以支持5000.00元；鉴定费、鉴定检查费及因鉴定产生的住宿费客观真实，予以支持。原告因此次交通事故产生的损失应获得的赔偿项目及金额为：1、医疗费50260.25元[(67260.25元-9000.00元-8000.00元)=50260.25元]，2、残疾赔偿金19205.86元[(7386.87.00元/年×20年×13%)=19205.86元],3、误工费16872.66元[(34214.00元/年÷365天×180天)=16872.66元]，4、护理费5624.22元[(34214.00元/年÷365天×60天)=5624.22元]，5、营养费2700.00元[（30元/天×90天）=2700.00元]，6、住院伙食补助费1230.00元[（30元/天×41天）=1230.00元]，7、后续治疗费30000.00元，8、精神损害抚慰金5000.00元，9、鉴定费1900.00元，10、鉴定检查费355.00元、11、住宿费328.00元，以上损失共计133475.99元，由被告太平洋财保重庆分公司在保险限额内赔偿原告各项损失共计126590.40元，其中交强险122000.00元，剩余部分在商业险内承担40%，即4590.40元［（133475.99元-122000元）×40%=4590.40元］。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十八条第一款、第十九条第一款、第二十条第三款、第二十一条第二款，第二十三条第一款、第二十四条，第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用民事诉讼法》的解释第九十条的规定，原审判决：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司在被告邹书进驾驶的渝Ｂ×××××号重型半挂牵引车所投保的交强险及商业险限额内支付原告徐某医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费、鉴定检查费及住宿费等共计126590.40元，限判决生效之日起十日内支付；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司在被告邹书进驾驶的渝Ｂ×××××号重型半挂牵引车的保险限额内支付被告邹书进向原告徐某垫付的医疗费8000.00元，限判决生效之日起十日内支付；三、驳回原告徐某的其他诉讼请求。案件受理费减半收取2136.00元，由原告徐某承担1282.00元、被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司承担854.00元。宣判后，太平洋财保重庆分公司、徐某均不服，向本院提起上诉。太平洋财保重庆分公司上诉称：本次交通事故发生时，被上诉人徐某仅17岁，属未成年人，其未举证证明系以自己劳动所得作为主要收入来源，原审支持误工费于法无据；本次交通事故的发生系因被上诉人徐某驾驶不慎，追尾被上诉人邹书进停驶在路边的车辆所致，徐某存在较大过错，原审按6:4的责任比例划分责任不当，应按8:2的责任比例划分；上诉人提交的保险合同条款及投保单，足以说明保险合同约定对于非医保部分用药上诉人免于赔偿，且尽到告知说明义务，故非医保用药部分应予扣除。综上，请求撤销原判，依法改判或发回重审。二审案件受理费由被上诉人承担。徐某上诉称：上诉人伤残等级为四个十级伤残，伤残系数应为16%，原审以伤残系数13%计算残疾赔偿金错误；《省人民政府关于毕节——大方城市总体规划的批复》已明确规定大新桥办事处属城镇规划区，上诉人一家五口，其父亲徐祥承包土地已被征收，现余土地不能满足和维持一家生活，属失地农民，应按城镇居民标准计算相关赔偿项目。综上，请求撤销原判，依法改判，一、二审案件受理费由被上诉人承担。被上诉人邹书进、重庆财达公司均未作答辩。二审中，上诉人徐某提交证据：《倒天河水库大坝加高扩容工程征地协议》、七星关区大新桥街道办事处天生桥村村民委员会出具的失地《证明》，拟证明上诉人一家五口只有其父亲一人参与承包土地，且被倒天河水库大坝加高扩容工程和华官路扩建项目工程中被征用，其土地不足以维持一家人基本生活需要，属失地农民，残疾赔偿金应按城镇居民标准计算。上诉人太平洋财保重庆分公司质证意见：该两份证据不属于新证据，征地协议只针对徐祥个人，并未针对徐祥其他家庭成员，徐某属于胜利村集体成员，其应分的承包地，该两份证据不能证明徐某属于征地对象而失去土地，不能达到徐某证明目的。被上诉人邹书进、重庆财达公司未到庭发表质证意见。本院认为，对该两份证据具有合法性、真实性，但七星关区大新桥街道办事处天生桥村村民委员会出具的《证明》载明“该户土地在2005年倒天河水库加高扩容项目和2012年毕官路扩建项目工程中，两处被国家征用该户土地共0.72亩，现该户土地只有1.44亩，系我村失地农民。”，证实徐祥一户土地并非全部或大部分被征收，亦无征收补偿款、失地农民社会保险证等据以佐证其属失地农民，不能达到上诉人徐某为失地农民，应按城镇居民标准计算相关赔偿项目的证明目的。经审理查明：二审认定的事实及证据与原审认定无异。本院认为：误工费是指赔偿义务人应当向赔偿权利人支付的受害人从遭受伤害到治愈这一误工时间内，因无法从事正常工作而实际减少的收入，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条亦规定误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。上诉人徐某于交通事故发生时未满18岁，其未举证证明系以自己劳动所得作为主要收入来源，亦未举证证明其因伤误工造成收入实际减少，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，其应承担举证不能的不利后果，原审在其未举证证明存在误工损失下支持上诉人徐某误工费不当，本院予以纠正。上诉人太平洋财保重庆分公司主张徐某于交通事故发生时仅17岁，属未成年人，其未举证证明系以自己劳动所得作为主要收入来源，原审支持误工费于法无据的上诉理由成立，本院予以采纳；本次交通事故经交警部门认定上诉人徐某负主要责任，被上诉人邹书进负次要责任，原审按6:4的责任比例判决上诉人徐某承担60%的主要责任并无不当，上诉人太平洋财保重庆分公司主张应按8:2的责任比例划分的上诉理由，本院不予采纳；根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，上诉人徐某的医疗费依法应予赔偿，上诉人太平洋财保重庆分公司并未举证证明对非医保用药部分予以扣除的免责条款已向投保人尽到提示或者明确说明的，根据《中华人民共和国保险法》第十七条之规定，该免责条款不产生效力，原审判决上诉人太平洋财保重庆分公司赔偿上诉人徐某医疗费于法有据，上诉人太平洋财保重庆分公司主张其提交的保险合同条款及投保单，足以说明保险合同约定对于非医保部分用药上诉人免于赔偿，且尽到告知说明义务，非医保用药部分应予扣除的上诉理由不能成立，本院予以驳回；上诉人徐某之伤经贵州警官职业学院司法鉴定中心作出的［2015］法临鉴字第1939号《司法鉴定意见书》评定为：徐某因本次交通事故构成四处十级伤残。原审按伤残系数13%计算残疾赔偿金正确，上诉人徐某主张应按16%的伤残系数计算相关赔偿的上诉理由不能成立，予以驳回；上诉人徐某住址为：贵州省毕节七星关区大新桥办事处天生桥村委会胜利村民组18号，其所举证据《倒天河水库大坝加高扩容工程征地协议》，七星关区大新桥街道办事处天生桥村村民委员会出具的失地《证明》载明“该户土地在2005年倒天河水库加高扩容项目和2012年毕官路扩建项目工程中，两处被国家征用该户土地共0.72亩，现该户土地只有1.44亩，系我村失地农民。”，证实徐祥一户土地并非全部或大部分被征收，亦无征收补偿款、失地农民社会保险证等据以佐证其属失地农民，原审按农村居民标准计算上诉人徐某的相关赔偿项目并无不当，上诉人徐某主张应按其属失地农民，应按城镇居民标准计算相关赔偿项目的上诉理由不能成立，本院予以驳回。据此，上诉人徐某因此次交通事故造成的损失为：医疗费67260.25元、残疾赔偿金19205.86元、护理费5624.22元、营养费2700元、住院伙食补助费1230元、后续治疗费30000元、精神抚慰金5000元、鉴定费1900元、鉴定检查费355元、住宿费328元，共计133603.33元。由上诉人太平洋财保重庆分公司在交强险责任险限额内赔偿122000元，剩余部分在商业险内承担40%，即4641.33元［（133603.33元-122000元）×40%=4641.33元］。上诉人徐某应获赔偿为126641.33元（122000元+4641.33元），因上诉人太平洋财保重庆分公司向徐某垫付了9000元，被上诉人邹书进向徐某垫付了8000元，上诉人太平洋财保重庆分公司应在渝Ｂ×××××号重型半挂牵引车交强险及商业险责任限额内赔偿上诉人徐某因此次事故造成的损失共计109641.33元（126641.33元-9000元-8000元），被上诉人邹书进垫付款8000元由上诉人太平洋财保重庆分公司直接支付给邹书进。综上，上诉人太平洋财保重庆分公司上诉理由部分成立，对其相应的上诉请求予以支持，上诉人徐某的上诉理由及请求无事实和法律依据。原审认定事实清楚，适用法律错误。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省毕节市七星关区人民法院（2016）黔0502民初1743号民事判决第二、三项，即：被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司在被告邹书进驾驶的渝Ｂ×××××号重型半挂牵引车的保险限额内支付被告邹书进向原告徐某垫付的医疗费8000.00元，限判决生效之日起十日内支付；驳回原告徐某的其他诉讼请求；二、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2016）黔0502民初1743号民事判决第一项，即：被告中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司在被告邹书进驾驶的渝Ｂ×××××号重型半挂牵引车所投保的交强险及商业险限额内支付原告徐某医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费、鉴定检查费及住宿费等共计126590.40元，限判决生效之日起十日内支付；三、由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司于本判决生效之日起十日内，在渝Ｂ×××××号重型半挂牵引车所投保的交强险及商业险限额内赔偿上诉人徐某医疗费、残疾赔偿金、护理费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费、鉴定检查费及住宿费等各项损失共计109641.33元；四、驳回上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司的其他上诉请求；五、驳回上诉人徐某的上诉请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2136元，由上诉人徐某承担1282元，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司承担854元；二审案件受理费8544元，由上诉人徐某承担4827元，上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司重庆分公司承担3717元。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付义务，权利人可在本判决发生法律效力之日起二年内向原审法院或被执行人财产所在地法院申请强制执行。本判决为终审判决。审判长  杨孝春审判员  罗 珣审判员  喻 智二〇一六年十二月四日书记员  任云娇