山东省青岛市黄岛区人民法院民 事 判 决 书（2015）黄民初字第5118号原告：冯友字，男，1956年6月19日出生，汉族，住青岛市黄岛区。委托诉讼代理人：刘大鹏，山东光浩律师事务所律师。委托诉讼代理人：董方蓥，山东光浩律师事务所律师。被告：冯有彬，男，1945年9月16日出生，汉族，退休教师，住青岛市黄岛区。委托诉讼代理人：冯云（被告之女），女，1972年3月19日出生，汉族，住青岛市市北区。委托诉讼代理人：况��昕，山东康耀律师事务所律师。原告冯友字与被告冯有彬劳务合同纠纷一案，本院于2015年5月12日立案后，先依法适用简易程序，于2015年7月14日公开开庭进行了审理，后依法适用普通程序，于2016年4月26日公开开庭进行了审理。原告冯友字及其委托诉讼代理人董方蓥，被告冯有彬及其委托诉讼代理人冯云、况宗昕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。冯友字向本院提出诉讼请求：1.判令冯有彬向冯友字返还现金717006元；2.本案诉讼费用由冯有彬承担。事实和理由：2001年12月至2006年间，冯有彬受冯友字雇佣，为冯友字管账管钱。2006年雇佣关系结束后，冯有彬一直未向冯友字交账，并结清账款。此后冯友字不断催促冯有彬交账并办理结算，但冯有彬直至2013年5月17日才向冯友字提供了714页财务凭证复印件，原件至今未交还。经冯友字对冯有彬提供的凭证���印件进行核对，发现冯有彬管账管钱期间，有717006元余额冯有彬未向冯友字返还。之后至今，冯友字不断要求冯有彬对账款进行清算，但冯有彬一直拒绝。冯友字认为，其与冯有彬之间的雇佣关系合法有效，冯有彬管理的冯友字账款归冯友字所有，冯有彬应向冯友字返还。据此，冯友字诉至本院，望判如所请。冯有彬辩称，1.冯友字与冯有彬之间不是雇佣关系，双方共同设立原胶南三丰金属制品厂，设立之初尚有原始股东张学奎。2001年，三股东因无法共同经营终止合作，原始股东张学奎退出，由冯友字与冯有彬继续经营该企业，双方共同投资，系合伙关系，有共同的字号，虽然登记的股东仅为冯友字一人，但有三方签署的合作协议，证明三人的合作关系。2.冯友字要求冯有彬返还合作期间的现金717000元，即便是作为合作企业之间的纠纷也应当以企业的名���提起诉讼，而非以冯友字个人名义提起，即使存在冯友字诉称的冯有彬自2006年至今一直占用共同投资设立企业的资金，拒不交还，该案应属于刑事案件，不应当提起民事诉讼，故冯友字的起诉主体不适格，适用法律关系不当，应当予以驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无争议的事实，本院确认如下：冯有彬与冯友字系同胞兄弟关系。2000年4月份，两人与案外人张学奎经协商，决定共同投资设立一个小型轴承厂，并签订了建厂有关事宜研究一份，约定资金以入股形式投入，企业为股份企业，股东为冯友字、张学奎、冯有彬；冯友字主要负责供销等外部事务，张学奎主要负责生产等内部事务，冯有彬主要负责文秘和财务等管理工作；年终决算纯利���为可分配利润，可分配利润一次性按股份分配到各股东名下；还约定了其他事项。之后，冯友字、张学奎、冯有彬以现金形式入股，分别投入了4万元、3.5万元、3万元，参股比例分别为38.10%、33.33%、28.57%，用于筹办建厂。2000年5月20日，三人以冯友字的名义租赁了原胶南市灵海街道办事处孟家滩村民委员会的三间房屋，租赁期限为三年，用作厂房共同使用。2000年7月份，三人经协商签订了胶南市三丰金属制品厂（以下简称胶南三丰厂）关于内部实行股份合作制的有关协议一份，约定三人按股份份额享有权利和承担义务，年底按股东的股份比例将分红数额一次性分配到股东个人，并约定了其他事项。2000年7月20日，冯友字、张学奎、冯有彬以冯友字的名义，经工商登记注册成立了胶南三丰厂，企业类型为个人独资企业，登记的投资人为冯友字。2001年11月份，张学奎因各种原因，决定退出合伙，经与冯友字、冯有彬协商，三人签订了工作研究、关于进项发票以及开票、报税、账务系统处理管理使用办法各一份，并盘点了库存物资，确定张学奎应分得的物资总值为46969.80元。11月28日，冯友字、张学奎、冯有彬签订决算一份，确定每人应分得红利数额、已分固定资产及各种物资折款数额以及还应分数额。冯有彬以抓阄的方式，取得了厂房的继续使用权。之后，张学奎按约定退出合伙。2011年，冯有彬经手将张学奎应分得的款项以现金的方式全部结清。2008年7月17日，冯友字经工商登记，将胶南三丰厂的营业期限由短期变更为长期。2010年12月6日，冯友字与案外人王连彤签订财产转让协议一份，将胶南三丰厂作价20万元全部转让，王连彤承担转让后投资人的权利和义务。两人到工商部门办理了变更登���。2015年1月份，王连彤经工商登记，将胶南三丰厂的名称变更为青岛三丰金属制品厂（以下简称青岛三丰厂）。经过多次沟通，冯有彬复印了其保管的凭证19本，共计714页，并于2013年5月17日将复印件交付给冯友字，双方还签订了交接单。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.冯友字提交的关于三丰金属制品厂2010年前的债权的声明一份，加盖了青岛三丰厂的公章，并由代表人王连彤签名，载明2010年12月10日转让前胶南三丰厂的全部债权由原投资人冯友字享有。冯友字欲证明冯有彬所记账目项下的资金归冯友字所有，冯有彬称无法确定该份声明的真实性，辩称即使真实，也被冯友字、张学奎、冯有彬三人共同签订的办厂协议所否定。本院认为，该份声明虽然加盖了青岛三丰厂的公章，证实了冯友字将胶南三丰厂全部转让给王连彤的事���，但不能当然地对抗冯有彬。2.冯有彬提供纸张碎片一宗，主张双方于2012年3月份协议终止合伙关系，查实了账簿，分配了财产，协议一式两份，双方各执一份，2012年8月30日，冯有彬在冯友字之妻的要求下，出示了其持有的协议，但被冯友字之妻撕毁。冯友字辩称，该证据不能形成连续的文件，不是有效证据，冯友字未与冯有彬于2012年3月份签订过合伙终止协议，并否认冯有彬所主张的撕毁事实。该证据系纸张碎片，不具备民事诉讼证据的真实性、合法性、关联性特征，故本院不予认定。3.冯有彬提供录音证据一份，系冯有彬于2013年5月17日录制了与冯友字的谈话，欲证明双方查帐、对帐及后来产生纠纷的经过。冯友字辩称，冯有彬未提供原始载体，无法核实真实性；即使真实，也不能证明冯有彬与冯友字已经完成对账、结算。冯有彬未提供录音证据的原始载体，故本院在本案中对该证据不予认定。4.冯友字提供彭桂林（居民身份证号码：）出庭作证。彭桂林称于2013年秋天，曾协调冯友字、冯有彬将两人做生意的账目进行对账，两人对账了一部分，后来主要因冯有彬的原因未继续对账；听冯有彬讲账上有106万元，但证人不清楚该款项应当给谁，也不清楚两人在经营上是合伙还是雇佣关系，仅了解冯友字担任经理，冯有彬担任出纳。5.冯有彬提供张学奎（居民身份证号码：）出庭作证。张学奎称，其退出合伙时，因冯有彬取得了厂房的继续使用权，并按照事先约定有权占有营业执照、税务登记证、组织机构代码证等证件；张学奎退出合伙后，冯友字、冯有彬两人又合起来经营，但不清楚如何分工，也不清楚后来出了什么问题。6.冯有彬提供侄子冯长青（居民身份证号码：）出庭作证。冯长青称，其于2007年到胶南三丰厂上班，学习制造技术；张学奎撤资后，冯友字、冯有彬共同管理经营工厂，冯友字继续负责生产、跑业务，冯有彬继续负责管理账目；后来，冯长青离开该厂，两人系合伙关系。7.冯有彬提供侄子冯长海（居民身份证号码：）出庭作证。冯长海称，2003年正月初六，冯友字向卢崇海、冯长海表兄弟出示了一份分家清单，称冯有彬贪了冯友字的钱，但又称分家之后厂房没有搬，继续使用了胶南三丰厂的资金；冯友字欲将工厂转让给冯长海，但又称还有冯有彬的份额；冯友字、冯有彬与张学奎散伙之后，合伙经营胶南三丰厂；冯友字经常到冯有彬家入账、入发票、支钱。8.冯友字称涉案19本凭证体现的账目属于专门性问题，申请本院委托有资质的鉴定机构对凭证进行鉴定，以查清冯有彬管理凭证时是否有现金余���；冯有彬不同意鉴定。冯友字申请鉴定的事项对本案审理并无意义，故本院不予准许。本院认为，本案系劳务合同纠纷，当事人争议的焦点问题为：冯友字是否有权要求冯有彬返还现金717006元。冯友字、张学奎、冯有彬以现金形式入股，形成个人合伙关系，并以冯友字的名义注册成立了胶南三丰厂。虽然胶南三丰厂登记的投资人为冯友字，但三人按照事先约定的分工与职责，由冯友字主要负责供销等外部事务、张学奎主要负责生产等内部事务、冯有彬主要负责文秘和财务等管理工作，各司其职，共同经营，因工商登记具有对外公示的效力，故应当以三人真实存在的内部合伙关系确定权利与义务。张学奎于2001年11月份退出合伙，冯有彬以抓阄的方式取得了厂房的继续使用权，而胶南三丰厂工商登记的投资人仍为冯友字，直至2010年12月份方变更登记为王连彤。冯友字主张自2001年12月份起至2006年期间雇佣冯有彬管理账目与钱财，冯有彬予以否认，主张继续维持合伙关系直至2012年3月份，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款之规定“在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任”，故冯友字应当对本案双方之间存在雇佣法律关系的事实承担举证证明责任。冯友字基于劳务合同关系，诉求冯有彬返还现金717006元，缺乏充足证据支持，应当承担举证证明不能的不利后果，因此，本案应当驳回冯友字的诉讼请求。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民��诉讼证据的若干规定》第五条第一款规定，判决如下：驳回冯友字的诉讼请求。案件受理费10970元，由冯友字负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审 判 长  刘坤华人民陪审员  苗丽萍人民陪审员  戚风英二〇一六年十二月九日书 记 员  王 欢