河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀01民终9650号上诉人（原审原告）商建辉，男，1975年7月6日出生，汉族，住河北省邢台市宁晋县。委托诉讼代理人刘士乾，河北天宏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）冀凯装备制造股份有限公司，住所地石家庄高新区湘江道418号，统一社会信用代码：91130100750262704U。法定代表人冯帆，该公司董事长。委托诉讼代理人杨晓丽、孙彩艳，河北德创律师事务所律师。上诉人商建辉因与被上诉人冀凯装备制造股份有限公司劳动争议纠纷一案，不服石家庄高新技术产业开发区人民法院(2016)冀0191民初1140号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审查明：对当事人双方没有争议的下列事实，本院予以确认：原告商建辉与被告冀凯公司于2014年11月10日签订《劳动合同书》，劳动合同期限自2014年11月1日至2017年10月31日。合同还约定了其他内容。双方于2014年12月8日签订《销售包干协议》，约定原告作为主包业务经理包干营销，营销区域范围为西北区王洼煤业，包干期限为2015年1月1日至2015年12月31日，原告向被告交纳风险承包金200000元，如由于利息等费用造成超出预提业务费用额度的20%时，每月发放1500元生活费，实现盈余后可补发，并加收月息6%资金占用费用，资金占用费用扣减营销业务费。协议还约定了其他内容。原告依约向被告交纳了200000元风险承包金。被告为原告缴纳保险至2016年2月份。被告自2015年4月份至2015年11月份每月支付原告工资1500元。双方争议的事项为以下内容：一、原告与被告解除劳动合同的时间。原告主张与被告解除劳动合同的时间为2016年3月1日，称被告在答辩中陈述已为原告缴纳保险至2016年3月份，因此主张双方解除劳动合同的时间为2016年3月1日。被告主张双方解除劳动合同的时间为2015年12月份。被告提交证据：1、考勤表，证明原告2015年12月份开始就不再到岗；2、销售人员离职业务交接表，证明原告自2016年1月份就开始办理离职交接手续，也证实了劳动合同已于2015年12月份解除的事实；3、原告方提交的与吴明轩谈话的视频资料，该视频录制时间为2016年1月份，在谈话中提到其已经辞职。原告质证意见：对证据1的真实性、关联性均有异议，原告在公司做业务，经常在外地出差；对证据2真实性无异议，但该表不是离职交接表，而是业务交接表；对证据3，因原告不想包干，只是在谈辞职，并没有正式辞职，手续未办完。本院对上述证据认证如下：根据证据1考勤记录内容，原告于2015年12月开始无考勤记录。原告质证称其在被告处从事销售业务工作，经常在外地出差，因此考勤不能真实反映其出勤情况。且从原告之前的考勤记录来看，也不具有连续性，因此该份证据不能单独作为被告主张的合同解除时间依据，且又无其他证据佐证，本院不予采纳。证据2显示原告销售离职业务交接完成时间为2016年1月28日，双方均认可，本院予以采纳。证据3中原告在与视频中人员的谈话中提到辞职的内容，但该证据不能作为确认原告向被告提出辞职时间的依据，本院不予采纳。二、原告要求被告给付工资43000元。原告主张在被告处工资为5000元/月，2015年4月11日起每个月工资先发了1500元，现主张补发2015年4月至2015年11月期间3500元/月，计28000元；2015年12月至2016年2月工资未发，计15000元，两项合计为43000元。原告提交证据：1、业务提成政策截录，证明原告月工资5000元，按被告的制度，回款达不到被告的要求先发1500元生活费，货款回来后再补发基本工资；2、2012年新岗位工资标准，证明原告工资标准为每月5000元；3、企业职工养老保险个人账户查询，证明原告养老保险缴费基数为4253.5元，个人缴纳部分为340.26元，因此原告工资为每月5000元。被告质证意见：原告所提交的证据均为复印件，对真实性、关联性均有异议。不能证实原告的主张。原告提交的证据恰恰证实了原告在被告处执行的是浮动工资制，同时证实原告与被告之间在劳动合同关系之外还存在承包合同关系。原告提交的证据1中写明原告业务亏损状态，被告依法发放其生活费1000元/月。原告所提交的工资制度是2014年1月2日，原告当时还未到被告处工作，因此其提交的制度对被告不适用。根据被告最新制度，在原告未完成业务量的情况下将其生活费调整为1500元/月。原告所提交的养老保险账户查询为复印件，对真实性不认可，该证据也不能证实原告所主张的事实。被告提交证据：1、销售政策实施细则、集团管理制度补充规定（三十八），证实原告自2015年4月至11月月工资为1500元，被告并无拖欠工资；2、学习文件记录表，证明原告参加过公司上述两个文件的制度培训。原告质证意见：对证据1的真实性、合法性、关联性均有异议，根据《劳动合同法》第四条第二款的规定，用人单位应当提供政策是经过职工代表大会讨论通过的相关证据，因此该规章制度对原告无效。对证据2的真实性无异议，但只能证明原告看过该文件，并不代表认可，只是原告当时在工作环境下迫不得已。本院对上述证据认证如下：原告提交的业务政策截录、2012年新岗位工资标准、企业职工养老保险个人账户查询，被告均不认可，且业务政策截录、2012年新岗位工资标准为不完整的复印件，未显示该政策的适用时间和适用范围，企业职工养老保险个人账户查询未提供原件，故本院不予采纳。原告主张2015年4月至11月被告先发了每月1500元生活费，待货款回来后再补发基本工资至5000元。被告认可原告月工资为1500元至5000元浮动工资，如由于利息等费用造成超出预提业务费用额度的20%时，每月发放1500元生活费，实现盈余后可补发。三、原告要求被告给付提成工资118557.97元，保证金200000元。原告提交证据：1、电子对账表，证明被告应给付原告提成工资118557.97元；2、录音录像，证明原告已向被告交纳了200000元；3、银行承兑汇票出库单，证明有一个合同货款于2015年12月份全部回款。被告质证意见：对证据1，账单内容上的数字认可，对关联性不认可，本案是劳动争议纠纷，该证据是业务费的计算，属于双方在承包合同中约定的内容，不属于本案审理范围，不能证明原告所要待证事实。对证据2的关联性有异议，原告与被告签订了《销售包干协议》，双方构成承包权利义务关系，因该协议产生的纠纷不属于《劳动合同法》调整范围，视频中提到回款后结算业务费，原告所称的6800元回款系原告于12月4日自己垫付的，并非真正的业务回款，该款被告已退还给原告，而此项货款真正回款时间为原告办理离职之后，原告已无权针对此笔回款主张相应的业务费。原告要求计提的业务费在双方签订的《销售包干协议》中有明确约定，并非原告主张的劳动合同关系中约定的提成工资。对证据3真实性、关联性均有异议，不能证实业务已全部回款的事实。被告提交证据：《销售包干协议》、销售政策补充制度（二十七）、学习文件记录表、记账凭证，证明原告与被告除劳动合同关系之外又形成了平等的经营性承包合同关系，该合同关系不属于本案的审理范围，原告不拖欠原告任何工资。原告质证意见：对销售包干协议的合法性、关联性有异议，协议中第八条明确约定此协议是劳动合同的变更，被告根据此协议收取原告200000元的行为违反了《劳动合同法》，因此该协议无效。对销售政策补充制度（二十七）的真实性、合法性、关联性均有异议，根据《劳动合同法》第四条第二款的规定，用人单位应当提供政策是经过职工代表大会讨论通过的相关证据，因此该规章制度对原告无效。对学习文件记录的真实性无异议，但只能证明原告看过该文件，并不代表认可，只是原告当时在工作环境下迫不得已。原告认可已在被告处支取186995.17元。本院对上述证据认证如下：上述原、被告提交的证据，其证明内容均系双方签订的《销售包干协议》的调整范围，与本案无关联性，本院不予采纳。原审认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。原、被告均未能提供证据证明其各自主张的劳动合同解除时间。原告于2016年1月28日完成销售离职业务交接工作。根据《劳动合同法》规定，办理工作交接系劳动合同解除后劳动者的义务，但被告未提供证据证明劳动合同于2015年12月份解除，故本院认定双方劳动合同的解除时间为2016年1月28日。原告要求被告补发2015年4月至2015年11月期间的工资差额，根据双方提交的关于原告工资制度的证据，原告的工资数额与预提业务费额度挂钩，每月工资在1500元至5000元范围之间，若利息等费用造成超出预提业务费用额度的20%时，每月发放1500元生活费，实现盈余后可补发。原告在庭审中认可截至2015年11月份其做的两个合同未完全回款，因此营销费用余额为负，原告未提供证据证明其业务实现盈余，因此被告在此期间每月向原告发放1500元生活费并无不妥，且该数额并未低于当时当地最低工资标准。因双方于2016年1月28日解除劳动合同，故被告应支付原告2015年12月至2016年1月28日期间工资，原告未提供证据证明在此期间其业务实现盈余，故被告应按照每月1500元标准支付原告工资，被告应支付原告工资2950元（1500元/月÷30天×59天）。原告要求被告按照《销售包干协议》约定支付提成工资及保证金，该协议系双方在劳动合同关系之外建立的承包合同关系，因此基于该协议产生的纠纷不属于劳动争议案件的审理范围，原告可另案起诉。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第五十条、第五十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告冀凯装备制造股份有限公司于本判决生效之日起十日内向原告商建辉支付工资2950元；二、驳回原告商建辉的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告商建辉负担。一审判决后，商建辉不服，上诉至本院。上诉请求：撤销原判，依法改判自2016年3月1日双方解除劳动合同，依法改判被上诉人支付拖欠上诉人的工资43000元、提成工资118557.97元、保证金200000元共计361557.97元。主要事实理由是：1、原审认定《销售包干协议》是劳动关系外建立的承包合同关系错误；2、原审认定双方解除劳动合同时间为2016年1月28日并判令不予补发上诉人差额工资错误；3、被上诉人应向上诉人支付提成工资并返还保证金。被上诉人辩称，请求驳回上诉，维持原判。经审理查明事实和原审查明的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人于2016年1月28日完成销售离职业务交接工作，被上诉人未提供证据证明劳动合同于2015年12月份解除，原审据此认定双方劳动合同的解除时间为2016年1月28日，符合《中华人民共和国劳动合同法》第五十条之规定，并无不当。双方提交的证据显示上诉人的工资数额与预提业务费额度挂钩，实现盈余后可补发，上诉人未举证证明期间内业务实现盈余，原审判令被上诉人按照每月工资1500元标准支付上诉人2015年12月至2016年1月28日期间工资2950元，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，亦无不当。上诉人主张被上诉人应按照《销售包干协议》支付提成工资及保证金，但该协议系劳动合同关系之外建立的承包合同关系，并非劳动争议案件审理范围，原审据此告知上诉人可收集相关证据后另行起诉主张权利，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人负担。本判决为终审判决。审判长 赵 林审判员 姜瑞祥审判员 岳桂恒二〇一六年十二月二日书记员 唐 园