北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2016）京01民终7419号上诉人（原审被告）：北京顺天通建筑工程有限公司，住所地北京市昌平区东小口街道办事处天通苑北苑三区68号楼。法定代表人：曹晨光，董事长。委托诉讼代理人：陈坤，男，北京顺天通建筑工程有限公司职工。委托诉讼代理人：杨占武，北京市铭达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王晓，男，1995年8月28日出生。委托诉讼代理人：刘勇，北京市两高律师事务所律师。上诉人北京顺天通建筑工程有限公司（以下简称顺天通公司）因与被上诉人王晓劳动争议一案，不服北京市昌平区人民法院（2016）京0114民初2506号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月30日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人顺天通公司委托诉讼代理人陈坤、杨占武、被上诉人王晓及其委托诉讼代理人刘勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。顺天通公司上诉请求：撤销一审判决，改判顺天通公司无需向王晓支付2015年9、10、11月份工资差额5086.02元、无需支付解除劳动关系经济补偿金8828.46元，一、二审诉讼费由王晓承担。事实和理由：顺天通公司已足额支付了王晓所有的劳动报酬，不存在拖欠工资的情况；顺天通公司没有收到解除劳动关系通知书，也不存在因拖欠劳动报酬导致劳动合同解除的情况，而是王晓不到公司上班导致劳动关系终止，顺天通公司不应支付经济补偿金。王晓辩称：因顺天通公司没有支付相应的劳动报酬，王晓提出解除合同，公司已经收到解除通知书，顺天通公司应当支付相应的经济补偿金。王晓向一审法院起诉请求：顺天通公司支付：1、2015年9月1日至2015年11月10日拖欠的工资8300元；2、解除劳动关系经济补偿金8952元；3、未休年假工资1800元；4、法定节假日工资2200元；5、休息日加班工资29800元。一审法院认定事实：王晓于2013年入职顺天通公司，工作岗位为力工。王晓称其入职时间为2013年1月，顺天通公司称王晓入职时间为2013年2月。2015年7月至2015年9月期间，顺天通公司为王晓缴纳了社会保险。王晓在顺天通公司工作至2015年11月13日。2015年11月19日，顺天通公司张贴通报，称王晓等人11月16日至11月18日无故旷工，严重违反公司规章制度。2015年11月21日、11月28日顺天通公司两次向王晓的户籍地址发送旷工上班通知，要求王晓在规定的时间内回公司上班。2015年11月19日，王晓向北京市昌平区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，申请请求同其诉讼请求。2016年1月15日，北京市昌平区劳动人事争议仲裁委员会作出京昌劳人仲字[2016]第361号裁决书，驳回王晓的申请请求。之后，王晓对仲裁裁决书不服，于法定期限内诉至法院。庭审中，王晓提交特快专递详情单、解除劳动关系通知，证明其于2015年11月11日按照顺天通的注册地址邮寄解除劳动关系通知，以顺天通公司拖欠2015年9月、10月工资及未安排休年休假为由要求解除劳动关系，该特快专递详情单收件人处填写为张华春，王晓表示张华春一直是直接领导。顺天通公司称张华春系另一分公司处长，与总公司及王晓工作的铁艺厂没有关系，公司没有收到上述邮件。顺天通公司提交2014年度、2015年度考勤表，证明王晓已休年休假及无加班事实，该考勤表显示王晓2014年1月26日至30日、2015年3月2日至6日休年休假。王晓对考勤表不予认可。王晓还提交了2013年4月3日至2015年11月10日期间银行账户交易明细，证明顺天通公司未支付2015年9月、10月、11月工资，该银行账户交易明细中显示顺天通发放工资日期及金额如下：2013年4月3日95元、……、2014年3月10日955元、4月4日20元、5月4日4009.25元、6月5日2815元、7月11日3125元、8月11日2950元、9月12日3350元、9月28日3340元、11月13日3548.50元、12月11日3100元、2015年1月14日3150元、1月28日3300元、3月27日3300元、4月29日800元、6月1日2540元、6月26日3040元、7月21日3040元、8月28日3190元、9月30日2952.64元、11月10日3352.64元,王晓称该日期所发工资对应月份分别为2013年2月、……、2014年1月至2015年9月共21个月各月工资，即2014年3月10日955元（1月工资）、4月4日20元（2月工资）、5月4日4009.25元（3月工资）、6月5日2815元（4月工资）、7月11日3125元（5月工资）、8月11日2950元（6月工资）、9月12日3350元（7月工资）、9月28日3340元（8月工资）、11月13日3548.50元（9月工资）、12月11日3100元（10月工资）、2015年1月14日3150元（11月工资）、1月28日3300元（12月工资）、3月27日3300元（1月工资）、4月29日800元（2月工资）、6月1日2540元（3月工资）、6月26日3040元（4月工资）、7月21日3040元（5月工资）、8月28日3190元（6月工资）、9月30日2952.64元（7月工资）、11月10日3352.64元（8月工资）。顺天通公司对王晓提交的银行账户交易明细真实性认可，但对证明目的不认可，并提交了工资表及银行转账批量明细报表，证明王晓每月工资构成为基本工资2300元加绩效工资（即计件工资），已支付王晓2015年9月、10月、11月工资，2015年11月25日发放了11月工资2152.64元，并称王晓所述上述日期所发工资为2014年2月至2015年10月各月工资，其中1月28日3300元为2015年1月、2月合并工资，因2015年2月放假，故提前将2015年1月、2月工资合并发放。顺天通公司未提交2015年2月份考勤，称该月休工。王晓称2015年2月并非全休，应有考勤，2015年11月25日是在申请仲裁后发放的9月份部分工资。王晓还提交证人朱×（已从顺天通公司离职）证言、录音，证明长期存在加班及未休年休假、拖欠9月、10月工资。顺天通公司对证人证言、录音均不予认可。另查，张华春系顺天通公司总经理，王晓等人由其负责管理。顺天通公司自2006年起向员工发放工资形式为银行转账，王晓称每月月末发放上月工资，顺天通公司称每月发放上月工资，有特殊情况比如领导要出差，就先签字当月发放当月工资。一审法院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。王晓虽主张其入职顺天通公司时间为2013年1月，但其提交的银行账户明细及其主张显示其工资自2013年2月开始发放，顺天通公司认可其入职时间为2013年2月，故法院对王晓的入职时间确认为2013年2月。王晓于2015年11月11日按照顺天通的注册地址邮寄解除劳动关系通知，以顺天通公司拖欠2015年9月、10月工资及未安排休年休假为由要求解除劳动关系，该特快专递详情单收件人处填写为张华春，顺天通公司虽表示未收到该邮件，但张华春系顺天通公司总经理，王晓邮寄的邮件亦显示门卫已于2015年11月12日签收，故视为王晓已将解除劳动关系通知送达给顺天通公司。王晓根据其提交的银行账户明细从入职至离职顺时推算顺天通公司未发放2015年9月、10月工资，每月发放上月工资。顺天通公司从王晓离职起逆时推算表示已发放2015年9月、10月工资，其中2015年1月28日发放工资为2015年1月及2月工资、2015年3月27日发放3月工资、2015年4月29日发放4月工资、2015年6月1日发放5月工资、2015年6月26日发放6月工资、2015年7月21日发放7月工资、2015年8月28日发放8月工资、2015年9月30日发放9月工资、2015年11月10日发放10月工资、2015年11月25日发放11月工资。根据顺天通公司所述工资发放情况，其出现多次未到月末即发放当月工资的情况，与其陈述每月发放上月工资不符，且顺天通公司称王晓工资构成中的绩效工资实为计件工资，即便如顺天通公司称有特殊情况领导出差需提前签字，亦不符合多名员工计件工资需要统计计算的时间常理，王晓提交自入职至离职的工资明细后，顺天通公司仅提交离职前两年内工资而未提交充分证据予以反驳，故法院对顺天通公司所述工资发放对应月份不予采信，对王晓所述工资发放对应月份予以采信。顺天通公司未提交王晓真实的工资明细及未发放2015年9、10月工资，故法院计算王晓离职前12个月平均工资以王晓离职前顺天通公司实发工资12个月平均工资计算，为2942.82元，9月、10月、11月工资参照平均工资计算。王晓于2015年11月11日因顺天通公司拖欠工资邮寄解除劳动关系通知时，顺天通公司未发放王晓2015年9月、10月工资，故顺天通公司应支付王晓解除劳动关系经济补偿金8828.46元(即2942.82元×3)。顺天通公司于2015年11月25日向王晓发放工资2152.64元，顺天通公司称该工资为11月份工资，王晓称该工资为9月份部分工资，顺天通公司未提交王晓准确的工资明细，故该工资应从王晓2015年9月、10月、11月份工资总额中扣除，顺天通公司应支付王晓2015年9月、10月、11月工资差额5086.02元（即2942.82元×2＋2942.82÷21.75×10－2152.64元）。王晓的证人朱×虽出庭证明周六日一直上班及未休年休假，但朱×系顺天通公司离职人员，与顺天通公司存在利害关系，且朱×关于顺天通公司支付其个人加班费的陈述与在仲裁庭审中陈述矛盾，故法院对该证人证言不予采信。王晓提交的录音证据无其他证据佐证，顺天通公司亦不认可，法院不予采信。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。王晓未提交充分证据证明其存在加班事实，故其要求顺天通公司支付法定节假日加班工资及休息日加班工资的诉讼请求，证据不足，法院不予支持。顺天通公司提交的考勤表显示王晓在2014年1月26日至30日、2015年3月2日至6日休年休假，王晓虽对该考勤表不予认可，但未提交充分证据，故王晓要求支付未休年休假工资的诉讼请求，证据不足，法院不予支持。判决：一、顺天通公司于判决生效后十日内支付王晓二〇一五年九月、十月、十一月工资差额五千零八十六元零二分；二、顺天通公司于判决生效后十日内支付王晓解除劳动关系经济补偿金八千八百二十八元四角六分；三、驳回王晓的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：王晓主张通过邮寄方式向顺天通公司送达了解除劳动关系通知书，已由顺天通公司门卫签收，有邮件详情单为证。本院认定王晓向顺天通公司送达了解除劳动关系通知书。对一审法院查明的事实，本院予以确认。本院认为，二审中双方当事人均认可王晓的入职时间为2013年2月28日，亦认可工资发放记录中2013年4月3日支付的是第一笔工资，本院对此均予以确认；双方当事人亦认可自王晓2013年2月28日入职至2015年11月应向王晓支付34个月的工资，实际全额支付了31笔，此外2015年11月25日支付了部分工资。故本院认定顺天通公司拖欠王晓2015年9月至11月工资未付，一审法院核算数额正确，本院予以确认。因顺天通公司未足额支付王晓的劳动报酬，王晓提出解除劳动合同并要求顺天通公司支付解除劳动合同经济补偿金符合法律规定。综上，顺天通公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费十元，由北京顺天通建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  秦顾萍审判员  朱 华审判员  吴博文二〇一六年十二月二十三日书记员  王晓逊书记员  张 治