瓦房店市人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0281民初1569号原告：大连天源工业有限公司，住所地瓦房店市兴工大街6号。企业机构代码：210281400000301。法定代表人：蒋仲焘，系该公司董事长。委托代理人：刘君，女，汉族，1978年9月18日出生，住瓦房店市瑞安新城，系大连天源工业有限公司职工。委托代理人：刘传科，辽宁昌信律师事务所律师。被告：孙桂美，女，1968年7月19日出生，汉族，无业，住大连市甘井子区。委托代理人：陈玲，辽宁伯宁律师事务所律师。原告大连天源工业有限公司与被告孙桂美劳动争议纠纷一案，本院于2016年3月17日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告大连天源工业有限公司及其委托代理人刘君、刘传科、被告孙桂美委托代理人陈玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。期间因原告大连天源工业有限公司在诉讼中向本院提出中止诉讼申请，大连天源工业有限公司与孙桂美劳动争议纠纷一案的审理结果必须以另案即原告大连天源工业有限公司不服被告瓦房店市人力资源和社会保障局工伤认定行政确认一案的审理结果为依据，而另案一审已经审结，原告已经向大连市中级人民法院提起上诉，但尚未审结。因此，本院于2016年7月5日作出（2016）辽2018民初1569号民事裁定书，裁定本案中止诉讼。原告大连天源工业有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令原告不予支付被告一次性伤残就业补助金36122.16元；2.判令原告不予支付被告住院伙食护理费1600元；3.判令原告不予支付被告停工留薪期间内工资差额4467.24元；4.判令原告不予支付被告2015年12月工资以及25%的工资补偿金共计3656.95元；5.判令原告不予支付被告违法解除劳动合同经济补偿金27091.62元；6.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告于2011年10月5日到原告处工作，2015年7月25日，被告违反单位的管理制度在工作中受到伤害，同年10月29日经瓦房店市人力资源与社会保障局认定为工伤（瓦人社工伤认字第09150545号），被告治疗终结后于同年11月继续到原告处工作。因被告违反公司管理规章制度，而给原告造成损失，原告欲对被告进行经济处罚。被告不接受处罚，原告随即开除被告。但是被告继续在原告处工作，原告口头撤销了对被告的开除决定。2016年元旦后，被告无故旷工，原告再次口头告知被告开除决定已经撤销。劳动合同系被告为获得工伤相关待遇主动解除的，且不主动到原告处清算、领取工资，不存在原告违法解除劳动关系以及拖欠工资的事实。被告辩称，原告所述与事实不符。首先，被告孙桂美没有违反原告大连天源工业有限公司的规章制度，同时原告没有给被告任何规章学习，并且被告没有给原告造成损失。其次，2015年7月25日，被告孙桂美在工作中遭受事故伤害，于同年10月29日，经瓦房店市人力资源和社会保障局认定为工伤（瓦人社工伤认字第09150545号），同年12月15日，经大连市劳动能力鉴定委员会评定为伤残九级，因此原告应该承担被告补偿金以及住院期间的护理费用。再次，原告所诉被告继续在原告处工作不实。实际情况是2015年12月1日，原告向被告下发了解除劳动合同通知书，要求于2015年12月31日解除劳动合同，因此原告的行为属于违法解除劳动合同应给予赔偿金。最后，在被告由于工伤所造成的停工留薪期间，原告擅自降低被告工资标准，因此应该支付相应工资差额，以及原告拖欠被告2015年12月的工资，应该支付该工资25%的经济补偿金。综上，请求驳回原告所有诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告向本院提交了以下证据：1.原、被告双方签订的劳动合同一份；2.由瓦房店市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书，即瓦劳仲裁字[2016]第174号仲裁裁决书一份；3.被告孙桂美2015年7月到11月的工资明细以及其丈夫于连久同年7月到10月的工资明细各一份；4.录音光盘一份并附有录音材料的书面对话内容；5.被告孙桂美自2009年5月到2016年2月社保个人缴费明细一份。被告向本院提交了如下证据：1.原、被告双方签订的劳动合同一份；2.由瓦房店市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书，即瓦劳仲裁字[2016]第174号仲裁裁决书一份；3.（2016）辽0281行初38号行政判决书以及（2016）辽02行终364号行政判决书各一份；4.由瓦房店市人力资源与社会保障局出具的工伤认定决定书一份；5.由大连市劳动能力鉴定委员出具的伤残程度初次鉴定结论通知单一份；6.由瓦房店市第三医院出具的住院病案一份；7.由原告大连天源工业有限公司出具的解除劳动合同通知书一份；8.被告孙桂美自2014年8月到2015年11月的工资条若干张；9.被告孙桂美自2009年5月到2016年2月社保个人缴费明细一份。被告对于原告出具的光盘以及工资单的真实性存在异议，对于原告持有的合同存在异议。此外双方当事人对于对方证据的真实性均无异议。对于双方当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原、被告双方签订的劳动合同在第五项下第十一条第（一）款中，原告所持劳动合同为：（一）计时工资。乙方的工资标准为1300元/月（周），绩效工资（奖金）根据乙方的实际劳动贡献确定。被告所持合同该项为：（一）乙方的工资标准为元/月（周），绩效工资（奖金）根据乙方的实际劳动贡献确定。即工资标准处为空白。本院认为，因双方皆对实际发放工资数额及方式没有异议，视为对合同的实际变更，因此本院对原、被告双方的合同均予以认定。2.原告提交的录音光盘因已经在仲裁阶段当庭播放，且被告未提出相反证据予以佐证，因此本院对于其真实性予以确认。3.原告与被告提交的工资数额存在出入，本院认因原告提供的系打印版本，而被告提交的工资条系原告出具的，且原告未提出相反证据予以佐证，因此本院对原告所提交的被告自2015年7月到11月的工资单的真实性不予认可。4.对于本案双方提交的其他证据，本院对其真实性均予以确认。经审理查明，被告孙桂美自2011年10月在原告大连天源工业有限公司工作，于2015年7月25日在工作期间遭受工伤，于同年10月29日被瓦房店市人力资源与社会保障局认定为工伤，并于2016年1月4日被大连市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级。被告因工伤在瓦房店市第三医院住院治疗，自2015年7月25日至同年8月10日，共计16天。在其住院期间，原告称派被告丈夫对其进行护理，但是原告并未提供相关证据予以佐证，且原告亦未支付相关护理费用。被告工伤停工留薪期间，即2015年8月到10月，应发工资金额分别为1416.64元、1537.84元、1488.64元。被告受伤前12个月的月平均工资为2970.12元、解除劳动关系前12个月的月平均工资为3010.18元。被告于2015年11月返回原告处工作，后原告于2015年12月1日向被告下达了解除劳动合同通知书，即从2015年12月31日起解除与被告的劳动关系。但是被告仍然在原告处工作至同年12月月末。期间原告又口头撤回了对被告的开除决定，并要求被告继续工作，但是被告没有继续在原告处工作。原告为被告缴纳了2016年1月、2月的社保，但未支付被告2015年12月的工资。本院认为，被告孙桂美在原告大连天源工业有限公司工作期间遭受工伤，因此在被告孙桂美与原告劳动关系解除后，原告应按照大连地区标准向被告支付一次性伤残就业补助金。因被告在遭受工伤时距离法定退休年龄不满五年，即属于提前2年与用人单位解除劳动关系，因此，一次性伤残就业补助金相应减发2个月。且根据大连地区相关标准即《大连关于贯彻实施有关问题的通知》，一次性伤残就业补助金的计发基数以工伤职工受伤前12个月的平均工资与解除劳动关系前12个月平均工资相比较，采取就高不就低原则，计算工伤职工月平均工资。因此，本案中，原告应以被告孙桂美解除劳动关系前12个月的月平均工资为标准支付一次性伤残就业补助金，即3010.18×10＝30101.8元。被告在工伤住院期间，原告并未派专人陪护，也未支付护理费用。因此，原告应按照地区标准100元/天，向被告支付其工伤住院期间的护理费用，即16×100＝1600元。职工在工伤期间需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间原福利待遇不变。被告孙桂美遭受工伤后，停工留薪3个月。由于被告在遭受工伤前每个月的工资不固定，因此应按照其受伤前12个月的平均应发工资计算，即每月2970.12元。因此，原告应向被告支付其应发工资差额，即2970.12×3-1416.64-1537.84-1488.64＝4467.24元。被告2015年12月在原告处工作至当月月末，但原告并未向被告支付当月工资。因此，原告应给付被告2015年12月的当月工资，且由于原告无故拖欠劳动者工资，因此还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。由于被告每个月工资数额不固定，因此工资以及补偿金数额参照被告在2015年12月之前的12个月的月平均工资，即2925.56元。原告虽然向被告下达了解除劳动合同通知书，但是原告并未停止为被告缴纳社保，且以口头通知的方式撤回了对被告的开除决定。被告在收到解除劳动合同通知书之后，继续在原告处工作直至12月末，即原、被告的劳动关系事实上并未中断。因此不应将原告的行为认定违法解除劳动关系。综上所述，依照《劳动法》第五十条、《工伤保险条例》第三十三条、三十七条、第四十条、第六十四条第二款、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条、大人社发[2011]129号《关于贯彻实施有关问题的通知》第三条第六款、第七款之规定判决如下：一、原告大连天源工业有限公司于本判决生效十日内向被告孙桂美支付一次性伤残就业补助金30101.8元；二、原告于本判决生效十日内向被告支付住院伙食护理费，合计1600元；三、原告于本判决生效十日内向被告支付其停工留薪期间内工资差额4467.24元；四、原告于本判决生效十日内向被告支付其2015年12月工资2925.56元以及2925.56元25%的工资补偿金共计3656.95元；五、原告不予支付被告违法解除劳动合同经济补偿金27091.62元。如果未按照本判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告大连天源工业有限责任公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  张 杰审 判 员  韩宏云代理审判员  于 瑶二〇一六年十二月十九日书 记 员  尹丽葵