江苏省泰州医药高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2016）苏1291民初1186号原告：朵朵润尔营养食品股份有限公司，统一社会信用代码91500114561627049W，住所地重庆市正阳工业园区内。法定代表人谢会川，该公司董事长。委托诉讼代理人：李德江，重庆纵深律师事务所律师。委托诉讼代理人：李科，重庆纵深律师事务所律师。被告：泰州圣泰科红外科技有限公司，组织机构代码55586138-1，住所地江苏省泰州医药高新技术产业开发区凤凰西路168号。法定代表人：王兆进，该公司总经理。委托诉讼代理人：孟咸良，江苏君谊律师事务所律师。原告朵朵润尔营养食品股份有限公司（以下简称朵朵润尔公司）与被告泰州圣泰科红外科技有限公司（以下简称圣泰科公司）合同纠纷一案，本院于2016年6月27日立案后，依法适用简易程序于2016年9月23日第一次公开开庭进行了审理。原告朵朵润尔公司的委托诉讼代理人李科，被告圣泰科公司的委托诉讼代理人孟咸良到庭参加诉讼。本案后适用普通程序于2016年11月14日第二次公开开庭进行了审理。原告朵朵润尔公司的委托诉讼代理人李科，被告圣泰科公司的委托诉讼代理人孟咸良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朵朵润尔公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告之间签订的《合作协议》及《补充协议》，被告收回设备并返还原告已支付的使用费7万元；2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2012年9月，原、被告签订《合作协议》约定，被告向原告提供红外线烘干设备（型号SAK-W-29013）,设备要求为单日产能200公斤（银耳半成品，水分含量低于8%，以16小时烘干时间计），综合能耗为每脱出1kg水耗电量不超过2度。设备使用期间（设备正常生产时间，设备初期调试时间除外）原告支付的设备使用费平均每年不低于36万元。但是，被告设备原因导致产能不足的，设备使用费按实际生产量据实结算（12元/kg计算）。质保期为六年，自安装调试结束之日起计算，质量期内被告免费为产品提供维护、保养，被告应确保设备处于适用状态，应定期或不定期保养。本协议履行过程中发生争议，双方应友好协商解决，协商不成时，双方均可向各自管辖法院提起诉讼。2013年12月10日，原、被告签订了《补充协议》。协议签订后，被告提供的产品一直不能使用，原告要求被告进行调试，但是被告调试几次后设备仍不能使用。之后，被告就拒不前来调试。原告曾数十次通知被告，但被告至今拒不前来调试。被告提供的烘干设备至今无法使用，被告的行为严重违反了合同的约定，致使合同目的不能实现。为维护原告的合法权益，特诉至法院。原告为证明其诉讼请求，向法庭提供如下证据：1.《合作协议》、《补充协议》及技术方案各一份，证明被告提供的设备不能达到约定的使用用途及标准，本案因为被告提供的设备导致原、被告双方合同目的无法实现；2.《银耳烘干设备存在问题和整改需求》（以下简称问问题整改需求）及《银耳烘干设备整改需求》（以下简称整改需求）各一份、技术方案两份，证明原告提供的产品达不到使用用途，一直处于整改阶段；3.被告出具给原告的《联络函》一份，该联络函证实在2015年5月8日之前，设备都无法进行运转，在这之前被告对设备进行了改造，至今，该设备仍未调试合格并交付使用，没有达到合同约定的使用标准。被告圣泰科公司辩称：被告提供的设备经过调试满足使用要求，虽然未批量投产，但是是因为原告未提供符合要求的生产原材料所导致。被告应原告要求对设备进行过调整，空载运行符合要求。双方合同约定原告月产量在3千克以下时按照月给付设备使用费3.5万元，即便原告没有生产，同样应按照上述约定给付使用费。设备交付原告以后，基于原告的原因未正常生产，导致设备空置至今，原告主张设备不符合要求没有相应依据，其要求解除合同没有理由，请求驳回原告的诉讼请求。被告为证明其主张，提供以下证据：派工凭证及产品安装维护满意度调查表（以下简称调查表）各一份，证明在原、被告签订补充协议后，原告对被告交付的设备是认可的。庭审中，被告对原告证据的质证意见为：1.对证据1的真实性、合法性及关联性均无异议，但是对其证明力由异议，该组证据不能达到原告的证明目的。原告并没有提交设备不能运转、产品不符合要求的其他证据；2.对证据2的真实性无异议，但是由于原告未及时提供生产原材料以验证设备的使用效果，所以该份证据材料不能作为原告主张设备不能满足生产需求的证据；3.对该组证据的真实性无异议，但是该份联络函明确载明因为原告没有原料进行试验，所以被告的工作人员回到公司。后原告一直没有发出任何通知，所以责任在原告。原告对被告证据的质证意见为：对该组证据的真实性有异议，该组证据上没有我公司的公章。该组证据的时间是2014年3月份，而被告给原告的回复函中明确表示2015年5月8日之前，设备没有进行试生产。派工凭证上记载设备未加料，空运行正常，还需加料运转试验，这说明设备不能正常使用。本院认证意见为：对原告证据1、2、3的真实性均予确认。对被告证据的真实性亦予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2012年9月，圣泰科公司（甲方）与朵朵润尔公司（乙方）签订《合作协议》一份，协议第二条合作方式约定，甲方提供设备，乙方按设备加工量支付使用费等费用。甲方提供红外线烘干设备（型号SAK-W-29013）给乙方，设备市场价暂定不高于160万元，其最终确定价格以本协议之附件设备配置清单为准。设备交付时间为最迟于2012年11月15日前交付。设备交付地点为重庆市黔江正阳工业园。设备要求为由甲方拟订设备配置清单，清单中含设备设计、材质要求及价格，该清单作为协议的附件，与协议具有相同的法律效力。设备的单日产能为200公斤，综合能耗为每脱出1KG水耗电量不超过2度。乙方对半成品的要求见附件，作为协议的附件，该附件与协议具有相同的法律效力。第二条第4小条约定，乙方使用甲方设备，并根据产品加工量支付设备使用费，年产量低于实际产能50%时以16元/kg的价格支付设备使用费，年产量超过实际产能50%时以12元/kg的价格支付设备使用费。该加工量为乙方产品烘干后的合格半成品重量，乙方就该套设备的生产记录、会计资料及甲方设备的产量监控数据均可作为统计乙方加工量的依据，前述统计依据数据不一致时以产量监控数据或实际生产数据为准。设备使用费按月结算、支付，每月15日为结算基准日，结算价格以12元/kg为基数，该日后三天内双方以传真或E-Mail方式确认加工量、使用费等事项，乙方应于结算基准日后五日内支付该款项。如年度年产量未达到实际产能的50%时，乙方向甲方支付上述第4条价格的定价差（以实际产能计算）。第二条第7小条约定，设备使用期限为甲方收取使用费六年，六年后该设备所有权和使用权自动归乙方。协议第三条双方的权利义务约定甲方的义务为：1.安排工程师前往乙方安装调试设备，调试期间乙方提供调试所需人、物的协助、便利。2.甲方设备拥有自主知识产权，符合相关标准，所采用零部件和技术均为设备制造时的公司最新研发成果。设备交付后，甲方可就新的研发成果与乙方沟通、交流，双方可就设备的更新、升级另行签订补充协议。3.甲方提供给乙方的设备质保期为六年，自安装调试结束之日起计算。质保期内甲方免费为产品提供维护、保养；质保期满后，甲方按成本计收修理、维护、保养费用……协议第三条约定的乙方义务为：1.准备设备安装条件（包括但不限于地基、水、电等）,配合设备安装、调试。2.妥善使用设备、定期维护、保养，配备适当人员操作设备，确保设备的所有装置处于完整、适用状态，不得擅自变更设备参数或进行人为破坏。3.及时反馈设备状态信息，适时沟通生产状况资讯。4.按时提供与确认使用费有关的生产记录、会计资料，及时支付设备使用费。5.就技术辅导、工艺调整、更新升级等事项与甲方进行协商，签订相关协议。6.乙方同意甲方在设备上安装设备安全运行监控/控制装置，设备加工量监控装置或类似装置，以便于甲方掌握设备运行质态，了解设备加工产能，更好地实现合同目的。协议第四条违约责任约定：1.双方应诚信、全面履行本协议之约定。除双方协商一致外任何一方不得擅自终止本协议的履行。任何一方违反本协议约定时，应向对方支付违约金200万元，并赔偿对方因此所受的损失。损失范围包括但不限于直接损失、间接损失、可得利益、交通费、通信费、诉讼费、律师费等。2.乙方应按本协议的约定及时支付设备使用费。若逾期支付，应另行支付应付设备使用费以日万分之五计算的逾期费；逾期一个月时，甲方可以暂停设备运转；逾期超过两个月时，甲方有权解除合同并无需书面通知，取回设备，同时乙方需支付甲方按剩余期限计算的预期产量的设备使用费。3.如甲方设备未达到乙方要求，乙方有权要求整改。协议附件为《方便银耳半成品验收标准》（以下简称验收标准）。该验收标准记载，一、要求。1.色泽：呈干银耳自然的米黄色或淡黄色，色泽均匀，无肉眼可见的明显色差；2.香气：有明显银耳香；3.颗粒大小：与现有工艺生产的颗粒相比，平均值不大于30%；4.复水时间：5分钟内基本复水，10分钟内完全复水；5.汤汁稠度：粘度不低于对照品为合格；6.叶片软糯度：与对照品相比，无明显差异为合格；7.总体评分：盲评分数或排序不低于现有工艺的产品。二、方法。1.原则：检验所用对照品均为采用现有工艺，同批生产的半成品银耳；2.色泽：取样品2-5g，放置于白色A4纸上，用玻棒进行均匀平铺，在自然光线条件下观察其色泽；3.香气：取样品5g，置无气味的玻瓶中密闭30分钟以上，打开用鼻嗅其气味；4.颗粒大小：随机抽取样品20粒，用直尺测颗粒长度，并求平均值；5.复水时间：随机称取样品2g，加入85℃的热水300ml，用勺搅拌10秒，加盖密闭。5分钟倒在清洁的玻板上，用另一块玻板平压，对黄心或白心进行计数；10分钟倒在清洁的玻板上，用另一块玻板平压，对黄心或白心进行计数。5颗以上不合格，3-5颗为基本复水，2颗以下为完全复水；6.汤汁稠度：随机称取样品2g，加入85℃的热水300ml、冰糖18g，用勺搅拌10秒，加盖密闭。10分钟时测溶液粘度，粘度不低于对照品为合格；7.叶片软糯度：随机称取样品2g，加入85℃的热水300ml、冰糖18g，用勺搅拌10秒，加盖密闭。10分钟后进行对比品尝，无明显差异为合格。2013年1月，圣泰科公司交付了红外线烘干设备（型号SAK-W-29013）至朵朵润尔公司。朵朵润尔公司提交的问题整改需求记载：“经过2013年1-4月我公司对TP317红外烘干设备的多次生产试验，其中圣泰科工程师有2人现场参与了试验生产过程。以下是总结本台烘干设备存在的问题……”，该问题整改需求罗列了日产量不足等9个问题及相应的整改需求及回复，尾部记载有“根据6月20日双方会议所达成的共识，希望在7月5日前确定本台烘干设备的整改方案，并在7月底前完成整改”内容。该问题整改需求未落款日期。落款时间为2013年7月15日的整改需求记载“经过2013年1-4月我公司对TP317红外烘干设备的多次生产试验，其中圣泰科工程师有2人现场参与了试验生产过程。经过磋商，先（现）我公司提出该设备要求如下：1.产量：按16h/天生产看，成品干银耳日产量不低于100kg；2.质量要求:见附件1；3.原料数据：蒸熟后的湿银耳进入烘干设备前的水分为95-99%，成品干银耳水分≤10%；4.工艺参数：2段式烘干，第一段70-90℃，不超过100℃的范围，第二段50-60℃的范围。实际温度和设定温度温差≤15℃。为保证整改后的设备达到以上要求，请贵公司针对设备和烘干方案进行整体设计，不以解决单个问题为目标，以确保日产量和质量要求为目的，设备方案中应体现产量如何实现，并给出该方案对应的工艺参考方案，以及该设备和工艺方案下的最大产量和保底产量。另设的（备）故障损坏部分如贵公司无需到厂现场确认，我公司将提供故障清单。请尽快回复，谢谢合作”。2013年12月，圣泰科公司（甲方）与朵朵润尔公司（乙方）签订了《补充协议》。补充协议约定：“甲、乙双方于2012年9月签订《合作协议》（以下简称协议）一份，就食品烘干项目红外线烘干设备（型号SAK-W-29013）（以下简称设备）合作事宜所涉事项进行了相关约定。鉴于实际生产工艺、加工产品的含水率等因素的变化，双方对设备进行的磋商、调整，双方于2013年1月交付了设备，现补充协议如下：一、协议中原‘二、合作方式中4.乙方使用甲方设备，并根据产品加工量支付设备使用费，年产量低于实际产能50%时以16元/kg的价格支付设备使用费，年产量超过实际产能50%时以12元/kg的价格支付设备使用费。该加工量为乙方产品烘干后的合格半成品重量，乙方就该套设备的生产记录、会计资料及甲方设备的产量监控数据均可作为统计乙方加工量的依据，前述统计依据数据不一致时以产量监控数据或实际生产数据为准。设备使用费按月结算、支付，每月15日为结算基准日，结算价格以12元/kg为基数，该日后三天内双方以传真或E-Mail方式确认加工量、使用费等事项，乙方应于结算基准日后五日内支付该款项。如年度年产量未达到实际产能的50%时，乙方向甲方支付上述第4条价格的定价差（以实际产能计算）’变更为‘4.乙方使用甲方设备，并根据产品加工量支付设备月使用费。使用费的计算方式为：当月加工量为0或小于、等于1000kg时，设备月使用费为3.5万元（此为设备月使用费最低支付基数）；当月加工量超出1000kg以上时，设备月使用费在基数为3.5万元的基础上超出部分按25元/kg累计计算支付；设备租赁时长为6年，每年支付甲方设备使用费不低于42万，全额支付6年租金后设备归乙方所有。注：加工量为乙方产品烘干后的合格半成品重量。乙方就该套设备的生产统计资料（包括但不限于生产记录、会计资料等）以及甲方对设备的产量监控数据均可作为统计乙方加工量的依据。前述数据不一致时，以产量监控实际生产数据为准。因设备故障甲方未在72小时内赶到及时维修造成生产量不足，结算时可以相应扣除甲方响（相）应72小时外设备无法正常运转的使用费用（按每月25天工作日算）。设备使用费按月结算、支付，每月15日为结算基准日，该日后三天内双方以传真或E-Mail方式确认月加工量、月使用费等事项，乙方应与结算基准日后五日内支付该款项’。二、协议中的约定于本协议冲突的，以本协议为准。三、未尽事宜，双方再行书面补充。四、本协议一式四份，双方各执两份，自双方签字或盖章之日起生效”。圣泰科公司提供的《派工凭证》记载，客户名称为朵朵润尔公司，联系人为董世兵，服务人员为顾祥、黄文俊，服务类型为改造，出发时间为2014年3月9日，到达时间为2014年3月11日，服务时间为2014年3月11日至2014年3月20日。服务内容为：设备改造OK,设备试机OK。该《派工凭证》客户意见栏记载：该设备未加料空运转正常，还需加料运转试验。该客户意见栏处有董世兵签名，日期为2014年3月20日。圣泰科公司提供的《产品安装维护满意度调查表》（以下简称满意度调查表）记载客户为朵朵润尔公司，该调查表中设备的质量、外观、安装或维修维护进度、服务人员工作态度、服务人员技术水平等均为满意，调查表尾部责任人/日期栏处有“董世兵，2014.3.20”字样。2015年5月8日，圣泰科公司向朵朵润尔公司出具联络函一份，该联络函记载收件单位为朵朵润尔公司，收件人为董世兵，主要内容为：“贵公司的联系函已收到，贵公司的说法，我公司不认同，实际情况应该是这样的：我公司人员根据贵公司要求对设备进行了改造，改造后，由于贵公司暂时无料进行试验，我公司人员不得不暂时回公司，等待贵公司的通知再进行试验。此后，贵公司一直无任何音讯。因此，我公司认为是贵公司本身的原因造成的，贵公司必须承担所有租费”。原告提交的编号为TF048及TF317的技术方案均记载了机器型号为SAK-W-29013的设备的技术方案。诉讼中，经本院释明，原告不申请对案涉设备质量进行鉴定。本院认为，原、被告签订的协议及补充协议系双方真实意思表示，其内容不违反法律法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护。在合同纠纷案件中，主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。原告主张被告交付的设备不合格，设备所加工的银耳不符合合同约定的标准，导致合同目的不能实现，被告对此予以否认，故原告应承担举证责任。从原告提交的证据来看。首先，原告并未提交银耳生产报告或设备质量报告等直接证据证明案涉设备生产的银耳不符合合同标准或案涉设备不合格；其次，原告提交的被告出具的联络函并未记载设备存在质量问题，相反，该函件记载“设备改造后原告无料进行试验，后原告亦未通知被告进行试验”。庭审中，对于已经通知被告进行加料试验，或设备经加料试验后验收未合格原告未能提交证据予以证明，故本院现仅能认定在2014年3月20日设备空机运转试验验收合格后原告未通知被告进行加料试验；第三，原告提交的问题整改需求并未记载形成时间，本院无法认定问题整改需求形成于何时，亦无法据此认定设备存在质量问题。原告提交的整改需求形成于2014年3月20日前，但在2014年3月20日设备已经进行了空机运转试验，且一切运行正常，故整改需求亦不能证明设备存在质量问题。原告提交的两份技术方案均记载了案涉设备的技术方案，但该两份方案仅仅是技术方案，并不能证明案涉设备存在质量问题；第四，经本院释明，原告并未申请对案涉设备进行质量鉴定。综上，原告对案涉设备质量不合格，不能加工符合合同约定标准的银耳导致其合同目的不能实现未能提交有效证据予以证明，故对其诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十一条、第九十四条第一款第（四）项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第五条第一款之规定，判决如下：驳回原告朵朵润尔营养食品股份有限公司的诉讼请求。案件受理费80元，由原告朵朵润尔公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用缴纳办法》的有关规定，向该院预交上诉费80元[通过银行缴纳上诉费时须如实填写以下内容：①上诉人姓名：填写上诉人本人的姓名或名称，而非代理人、经办人的姓名；②汇入单位：泰州市财政局；③帐号：20×××88；④汇入银行：农行泰州海陵支行；⑤款源：上诉费；⑥一审案号；⑦编码：112001]。审 判 长 李 霖代理审判员 祝 倩人民陪审员 刘葆久二〇一六年十二月二十七日书 记 员 葛 斌附法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十一条合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第五条在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。