上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0112民初24638号原告：刘玲,女，1985年6月9日出生，汉族，住江苏省徐州市。委托诉讼代理人：王海斌，北京市隆安律师事务所上海分所律师。委托诉讼代理人：潘东波，北京市隆安律师事务所上海分所律师。被告：顾造琪，男，1949年8月1日出生，户籍地上海市静安区，现住上海市闵行区。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司，营业场所上海市。负责人：张渝，总经理。委托诉讼代理人：吕琰晶，上海恒量律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑琪，上海恒量律师事务所律师。原告刘玲与被告顾造琪、中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称太保上海公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年8月22日立案受理。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘玲及其委托诉讼代理人王海斌、潘东波，被告顾造琪及被告太保上海公司的委托诉讼代理人吕琰晶、郑琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘玲向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告医疗费7,445.70元、残疾辅助器具费500元、住院伙食补助费140元、误工费154,042元、护理费9,000元、营养费4,200元、交通费631元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费1,900元、物损费500元、律师代理费8,480元，要求由被告太保上海公司在交强险及商业险保险限额内优先赔偿原告损失(精神损害抚慰金在交强险限额内优先赔付)，不足部分由被告顾造琪承担全部赔偿责任。事实和理由：2015年2月11日10时15分许，被告顾造琪驾驶其所有的沪A0XXXX小客车在闵行区闵城路199弄小区内撞到行人原告，致原告受伤。本起事故经公安机关认定被告顾造琪承担事故全部责任，原告刘玲无责任。被告顾造琪辩称，对事发经过及事故责任认定均无异议，对鉴定费没有异议，律师代理费过高，认可3,000元，其余费用同保险公司意见。另外，为原告垫付的医疗费及借款等要求在本案中一并处理。被告太保上海公司辩称，对事发经过及事故责任认定均无异议，被告顾造琪驾驶的沪A0XXXX小客车在其处购买了交强险和100万元限额的商业第三者责任险并附加不计免赔，事故发生在保险期间，同意在保险范围内赔偿原告。对医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金均无异议，对误工费认可28,000元，护理费认可4,500元，营养费认可3,150元，交通费认可300元，物损费认可200元，对辅助器具费不认可，鉴定费及律师费不属于保险理赔范围。另，关于被告顾造琪为原告垫付的款项，同意在本案中一并处理。本案经审理查明，原告所述事故发生过程及责任认定属实。原告经医院诊断为右胫腓骨下端骨折。上海华医司法鉴定所于2016年5月26日出具鉴定意见书，鉴定意见：刘玲因道路交通事故致右胫腓骨下端骨折，后遗右下肢活动功能障碍，构成XXX伤残。损伤后休息180日，营养90日，护理90日；今后若行内固定取出术，则予休息30日，营养15日，护理15日。原告因此发生鉴定费1,900元。另查明，沪A0XXXX小客车在被告太保上海公司处投保了交强险及限额为100万元的商业第三者责任险，并附加不计免赔，本事故发生于保险期间。被告顾造琪另外为原告垫付医疗费69,814.90元、护理费420元、交通费38元、残疾辅助器具费130元，另预付原告现金6,000元，对此，原告表示同意在本案中一并处理。还查明，2014年9月，原告经上海派遣人才有限公司派遣至上海共途广告有限公司担任客户经理，约定每月工资4,000元，服务期限至2016年9月；此外，2014年5月，原告还受雇于意大利DAVIGHIINTERNATIONALSAL公司担任中国市场代表，约定每月收入1,600欧元，服务期限至2015年10月。以上事实由道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、户口簿、医药费发票、病例、出院小结、用药清单、鉴定费发票、鉴定意见书、收据、交通费发票、打车记录、劳动合同、工资发放明细、兼职合同、收入及误工证明、银行流水记录、聘请律师合同、律师费发票、居住证信息、营业执照、机动车交通事故责任强制保险单等证据及当事人的庭审陈述所证实，并均经庭审质证。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。因此承保沪A0XXXX小客车交强险的被告太保上海公司应在交强险限额内先行赔偿。超出交强险限额部分由被告太保上海公司在商业第三者责任险限额内进行赔偿。不属保险赔偿部分，由被告顾造琪承担赔偿责任。损失的认定：各方对医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费数额均无异议，本院予以确认；关于残疾辅助器具费，有发票印证，根据其伤情使用器具也属合理，故本院予以支持；营养费及护理费，本院参照鉴定意见分别支持4,200元及4,500元(均已包含后续治疗时限)；交通费，本院酌定500元；物损费，原告虽未提供票据，但考虑到必然发生，本院酌情支持300元。律师代理费，系原告通过诉讼解决本纠纷的支出，但应以合理为限，本院支持5,000元；关于误工费，根据原告的相关举证，可以证明其在上海共途广告有限公司工作并因本次事故实际发生每月4,000元的误工损失，本院参照鉴定意见书支持28,000元(已包含后需治疗时限)，但原告主张的现金补贴部分没有其他证据所印证，故本院难以支持。此外，原告还主张其在意大利DAVIGHIINTERNATIONALSAL公司进行兼职，并提供了相应的证据证明其兼职收入及实际产生每月1,600欧元的误工损失，本院根据其实际误工情况酌情支持4个月，关于人民币与欧元的汇率，各方已在庭审中达成一致按照1：7.5计算，本院予以确认。综上，原告因本起事故造成的损失有：医疗费77,260.60元、残疾辅助器具费630元、住院伙食补助费140元、误工费76,000元、护理费4,500元、营养费4,200元、交通费500元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费1,900元、物损费300元、律师代理费5,000元，由被告太保上海公司在交强险限额内赔偿原告120,300元(优先赔偿精神损害抚慰金)，超出交强险限额部分154,154.60元及鉴定费1，900元由被告太保上海公司赔偿原告。律师代理费5,000元，应由被告顾造琪赔偿原告。鉴于被告顾造琪已为原告垫付70,402.90元及预付原告6,000元，故实际应由被告太保上海公司支付原告204,951.70元并返还被告顾造琪71,402.90元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项，《中华人民共和国保险法》第十四条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条，最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内支付原告刘玲204,951.70元；二、被告中国太平洋财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内返还被告顾造琪71,402.90元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计2,253.66元,由被告顾造琪负担(于本判决生效后直接向原告支付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。(四)侵权人的获利情况；(五)侵权人承担责任的经济能力；(六)受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。审判员  阮广斌二〇一六年十二月二十日书记员  李 晔附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。三、《中华人民共和国保险法》第十四条保险合同成立后，投保人按照约定交付保险费；保险人按照约定的时间开始承担保险责任。第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。四、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条道路交通安全法第七十六条规定的“人身伤亡”，是指机动车发生交通事故侵害被侵权人的生命权、健康权等人身权益所造成的损害，包括侵权责任法第十六条和第二十二条规定的各项损害。道路交通安全法第七十六条规定的“财产损失”，是指因机动车发生交通事故侵害被侵权人的财产权益所造成的损失。第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。五、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。六、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；