湖南省邵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘05民再17号再审申请人（一审原告，二审上诉人）：唐翔，男，1984年12月3日出生，汉族，农民，住邵阳县塘渡口镇。委托诉讼代理人王辉，邵阳市正业法律服务所法律工作者。被申请人（一审被告、二审上诉人）：邵阳市北塔区新城建筑工程有限公司，住所地邵阳市江北商业步行街1栋1单元201号。法定代表人刘嫦娥，该公司经理。委托诉讼代理人周潮晖，湖南楚信律师事务所律师。再审申请人唐翔与被申请人邵阳市北塔区新城建筑工程有限公司（以下简称新城公司）工伤保险待遇纠纷一案，湖南省邵阳市北塔区人民法院于二○一四年八月二十九日作出（2014）北民一初字第85号民事判决。唐翔与新城公司均不服，上诉至本院。本院依法组成合议庭，于二○一四年十二月三十日作出（2014）邵中民一终字第738号民事判决，已经发生法律效力。唐翔仍不服，向湖南省高级人民法院申请再审。湖南省高级人民法院于二○一五年十二月四日作出（2015）湘高法民申字第499号民事裁定，以原判认定的基本事实缺乏证据证明为由指令本院再审本案，再审期间，不中止原判决的执行。本院依法组成合议庭，于2016年9月28日公开开庭审理了本案。唐翔的委托代理人王辉、新城公司的委托代理人周潮晖到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。唐翔申请再审称，原判适用的《湖南省工伤职工配置辅助器具管理办法》（2004年6月1日实施）在原审判决时已失效，原判适用法律错误；湖南省假肢矫形司法鉴定中心（2014）假肢临鉴字第21号司法鉴定意见书合法有效，且与2014年58号文件相比标准较低，应当作为本案认定配置假肢费用的依据，原判未予采信，导致唐翔损失被剥夺244948元；综上，请求再审改判新城公司支付唐翔一次性工伤保险长期待遇387216元、停工留薪工资32268元、住院伙食费470元、护理工资4644.07元、交通费500元、司法鉴定费2460元、假肢周期费240000元、假肢周期维修费48000元、安装假肢康复费14256.54元、安装假肢住宿费13000元。安装假肢交通费2400元，合计750102.71元。并由新城公司承担本案的全部诉讼费用。新城公司答辩称，唐翔的再审申请没有事实及法律依据，原判适用法律正确，认定事实清楚，应予以维持；且即使原判存在错误，但双方当事人已经在执行中达成了和解，并已全部履行完毕，请求驳回唐翔的再审申请。唐翔诉至一审法院称，2012年10月20日7时许，其在新城公司承建的邵阳市化纤路口廉租房工地上上班时被拌灰机碾伤右手，住院治疗47天，切除右手，专人护理47天。2013年1月29日，经邵阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，2014年1月2日，经邵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为3级伤残。唐翔向劳动部门申请劳动仲裁，仲裁机构没有在法定期限内作出裁决，故诉至一审法院，请求判令新城公司一次性支付其相关工伤保险待遇合计851926.71元。新城公司辩称，唐翔向邵阳市劳动争议仲裁委员会申请仲裁时，新城公司没有收到仲裁委的相关法律文书，邵阳市劳动争议仲裁委员会于2015年5月22日了作出仲裁决定，并不是唐翔所讲的仲裁委未按时作出裁决；本案应适用相关劳动及工伤法律法规，唐翔的部分诉讼请求不具合法性，请求人民法院依据工伤保险条例的相关规定进行判决。一审法院经审理查明，2012年10月20日7时许，唐翔在新城公司承建的邵阳市化纤路口廉租房工地上班时被拌灰机碾伤右手，住院治疗47天（住院的医疗费用全部由新城公司支付），切除右手，专人护理47天。2013年1月29日，经邵阳市人力资源和社会保障局认定为工伤。2014年1月2日，经邵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为三级伤残，鉴定费260元。2014年3月18日，湖南省假肢矫形司法鉴定中心对唐翔安装假肢费用及周期鉴定，鉴定意见为：1、唐翔适合安装国产普通适用型上臂自身力源手假肢，根据中康协［2009］第19号《康复辅助器具基本产品指导价格目录》，该假肢价格为20000元／具，使用寿命为4年，使用期间维修费用为假肢价格的20%。2、首次安装假肢期间，需住院康复约20天，住院康复期间需陪护1名。以后维修及安装时住院康复约10天，住院康复期间住宿费用另外支付，本次鉴定费2200元。新城公司没有为唐翔缴纳工伤保险。一审法院认为，本案属工伤保险待遇纠纷。本案争议焦点是：1、唐翔因工受伤后各项损失如何计算；2、唐翔安装假肢的费用按何标准计算。1、《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本案双方均未提供唐翔工资相关证据，应按唐翔受伤前上一年度邵阳市在职职工月平均工资标准计算工资，而唐翔受伤上一年度邵阳市在职职工月平均工资为2689元，因此，唐翔的工资应按2689元计算，其主张工资按3336元计算不符合法律规定。新城公司未为唐翔缴纳工伤保险，唐翔于2014年1月2日经邵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为3级伤残，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条规定，劳动保障行政部门依法认定为工伤且劳动能力鉴定伤残等级达到一至四级的农民工，享受的伤残津贴、生活护理费等长期待遇，按月支付，直至丧失领取条件为止；经农民工本人提出一次性享受工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除或终止劳动关系，与所在统筹地区工伤保险经办机构签订协议，中止工伤保险关系。第九条规定，一次性享受工伤保险长期待遇的标准按照工伤发生之日或职业病诊断之日的年龄、伤残等级及本人月平均工资核定，具体标准为（一）35周岁（含35周岁）以下伤残等级一级的为192个月；二级的为168个月；三级的为144个月；四级的为120个月。唐翔于1984年12月3日出生，至受伤时不足35周岁，鉴定为三级伤残，按规定享受伤残津贴、生活护理费等长期待遇应为387216元（2689元×144个月），唐翔主张的工伤保险长期待遇480336元的诉讼请求，部分予以支持。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，唐翔停工留薪期间内工资应为32268元（2689元×12个月），唐翔主张停工留薪期间工资40032元（12个月×3336元）的诉讼请求，部分予以支持。唐翔住院治疗47天，根据《湖南省工伤职工住院治疗工伤补助费和到外地就医途中交通住宿费支付标准规定》第五条规定，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放，唐翔住院的补助费为470元（47天×10元／天），唐翔主张工伤住院伙食费1410元（47天×30元／天）的诉讼请求，部分予以支持。唐翔因伤住院期间就诊医院出具了陪护一名的证明，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，新城公司应按邵阳地区2011年度职工平均工资支付唐翔住院护理费3847.70元（2456元÷30×47天），唐翔主张住院护理费4644.07元的诉讼请求，部分予以支持。根据《工伤保险条例》第三十条第四款规定，新城公司应支付唐翔交通费用，唐翔虽然提交了500元的车费，但其部分车票无发生时间、地点，根据唐翔受伤的实际情况，治疗往返需要交通费用，酌情考虑300元，唐翔主张交通费用500元的诉讼请求，部分予以支持，2、根据《工伤保险条例》第三十二条规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家的标准从工伤保险基金支付。唐翔安装假肢的价格经湖南省假肢矫形司法鉴定中心认定价格为20000元／具，使用寿命为4年，使用期间维修费用为假肢价格的20%，该鉴定认定安装假肢的价格是根据中康协（2009）第19号《康复辅助器具基本产品指导价格目录》，符合法律规定，新城公司主张该鉴定不符合法律规定，未提供相关证据，不予采纳。根据第六次全国人口普查统计数据，湖南省男性平均寿命为72.4周岁，唐翔于1984年12月3日出生，至2012年10月受工伤时不足28岁，按每4年换一次上臂假肢，共需更换11次，因此，唐翔安装假肢的费用为220000元（20000元×11次），使用期间维修费用为44000元（220000×20%）。根据《湖南省实施工伤保险条例办法》第二十二条规定，用人单位已经参加工伤保险的，工伤职工劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付。用人单位未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。因此，唐翔主张劳动能力鉴定费260元的诉讼请求，予以支持，司法鉴定费2200元是司法鉴定费用，唐翔要求新城公司支付，予以支持。唐翔主张安装假肢周期维修费、安装假肢住院康复误工费、安装假肢住院伙食费、安装假肢住宿费、安装假肢来回交通费的诉讼请求，因尚未发生，不予支持。综上，唐翔因工受伤各项费用为：工伤保险长期待遇387216元，停工留薪期工资32268元，住院伙食补助费470元，护理费3847.70元，交通费300元，鉴定费2460元，假肢费用220000元，假肢维修费44000元，共计690561.70元。为此，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第六十二条之规定，判决：（一）邵阳市北塔区新城建筑工程有限公司于判决生效之日起10日内支付工伤保险长期待遇387216元，停工留薪期工资32268元，住院伙食补助费470元，护理费3847.70元，交通费300元，鉴定费2460元，假肢费用220000元，假肢维修费44000元，共计690561.70元给唐翔；（二）驳回唐翔其他诉讼请求。唐翔不服，上诉称，原判认定伙食补助费每天10元错误，应为每天30元；原判认定护理费81.87元／天错误，应为98.81元／天；其交通费应为500元；其假肢使用应为12个周期，原判认定为11个周期错误；其后续必然发生的费用未一并判决错误。请求二审依法改判新城公司赔偿其各项损失751042.71元。新城公司上诉称，原判在计算工伤保险长期待遇、停工留薪期工资时按每月2689元的标准计算错误；原判按12个月计算唐翔的停工留薪期不当；原判按2456元／月计算护理费不当；原判按湖南省假肢矫形司法鉴定中心的司法鉴定结论计付假肢费用与现行工伤保险法规规定不符。请求二审依法改判其共赔偿唐翔各项损失365532.97元。本院二审经审理查明，唐翔受伤上一年度即2011年邵阳市在职职工月平均工资为2456元，其享受伤残津贴、生活护理费等长期待遇应为353664元（2456元×144个月）。唐翔停工留薪期间内工资应为29472元（2456元×12个月）。唐翔安装假肢的费用为48000元（3200元×12次＋400元／次×24次），使用期间维修费用为9600元（48000×20%）。唐翔因工受伤各项费用为：工伤保险长期待遇353664元，停工留薪期工资29472元，住院伙食补助费470元，护理费3847.70元，交通费300元，鉴定费260元，假肢费用48000元，假肢维修费9600元，共计445613.70元。本院查明的其他事实与原审查明的事实一致，本院对原判认定的其他事实予以确认。本院二审认为，唐翔因工于2012年10月20日受伤，其与新城公司均未提供其工资的相关证据，应按其受伤前上一年度即2011年邵阳市在职职工月平均工资2456元标准计算其工资。因新城公司未为唐翔缴纳工伤保险，唐翔于2014年1月2日经邵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为三级伤残，根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条、第九条规定，唐翔按规定享受伤残津贴、生活护理费等长期待遇应为353664元。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，唐翔停工留薪期间工资应为29472元。唐翔住院治疗47天，根据《湖南省工伤职工住院治疗工伤补助费和到外地就医途中交通住宿费支付标准规定》第五条规定，唐翔住院的补助费为470元。唐翔因伤住院期间就诊医院出具了陪护一名的证明，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，新城公司应按邵阳地区2011年度职工平均工资支付唐翔住院护理费3847.70元。唐翔上诉称原判认定伙食补助、护理费等错误的理由不能成立。根据《工伤保险条例》第三十二条规定，工伤职工因日常生活或者就业需要，经劳动能力鉴定委员会确认，可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具，所需费用按照国家的标准从工伤保险基金支付。根据《湖南省工伤职工配置辅助器具管理办法》第七条、第八条、附件1规定，上臂假肢3200元／具，4年更换一次，每2年换手皮一次，唐翔安装假肢的费用为48000元，使用期间维修费用为9600元。原审依据司法鉴定意见计算唐翔安装假肢相关费用不当，新城公司就此提出的上诉理由成立，本院予以采纳。根据湖南省政府发布“十一五”湖南卫生事业发展成就公布湖南省2010年人均寿命已提高到74.7岁，唐翔于1984年12月3日出生，至2012年10月20日受工伤时不足28岁，按每4年换一次上臂假肢，共需更换12次，每2年换手皮一次，共需更换24次，唐翔上诉称其假肢使用应为12周期，原判认定为11周期错误的理由成立，本院予以采纳。唐翔上诉提出安装假肢周期维修费、安装假肢住院康复误工费、安装假肢住院伙食费、安装假肢住宿费、安装假肢的交通费，原审因其尚未发生而未予支持，并无不当。新城公司上诉称原判在计算唐翔工伤保险长期待遇、停工留薪期工资时依据2689元标准计算错误的理由成立，对唐翔按规定享受的伤残津贴、生活护理费等长期待遇和停工留薪期间工资应按2011年邵阳市在职职工月平均工资2456元标准计算。综上，原判部分事实认定错误，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，参照《湖南省工伤职工配置辅助器具管理办法》第七条，第八条之规定，判决：（一）撤销湖南省邵阳市北塔区人民法院（2014）北民一初字第85号民事判决；（二）由邵阳市北塔区新城建筑工程有限公司赔偿唐翔因工受伤各项损失445613.70元，限判决送达之日起10日内履行完毕；（三）驳回唐翔的其他诉讼请求。围绕当事人的再审请求，本院对有争议的证据和事实认定如下：再审期间，唐翔委托代理人王辉提交了邵阳市劳动能力鉴定委员会《关于邵阳市北塔区新城建筑工程公司职工唐翔工伤确认配置上臂假肢的说明》、湖南省人力资源和社会保障厅印发的《湖南省工伤职工配置辅助器具管理办法》（2014年12月12日实施）和《湖南省工伤保险辅助器具配置项目目录和最高支付限额标准》，拟证明唐翔配置辅助器具的标准应按其所提交的鉴定标准计算。新城公司认为上述证据不属于新的证据，且与本案不具有关联性。新城公司提交了《执行和解协议书》及相关付款依据，北塔区法院领据、北塔区法院执行结案通知书，拟证明已与唐翔在执行中达成执行和解协议，并已全部履行完毕，且该公司实际支付的款项已超出了原生效判决认定的金额。唐翔的委托代理人王辉对上述证据的真实性表示质疑，但认可该执行和解协议在2016年9月已全部履行完毕，没有按照执行和解协议上规定的时间完成。经审查，上述证据均系在二审判决后新出现的证据，对上述证据的效力应予以认定。再审可以认定以下事实：（2014）邵中民一终字第738号民事判决生效后，唐翔向湖南省邵阳市北塔区人民法院申请执行。在执行过程中，唐翔与新城公司于2015年3月27日达成《执行和解协议书》，该协议约定：“一、乙方（新城公司）在2015年3月30日前通过银行转账付给甲方（唐翔）150000元。二、从四月份起，乙方每月底付给甲方50000元。2015年9月30日全部付清。三、乙方在上述规定的期限内履行付款义务，甲方同意放弃不计收迟延履行的债务利息。四、乙方未按照上述期间付款，甲方随时恢复强制执行，并且按照判决书和民事诉讼法第二百五十三条规定计算收取迟延付款的债务利息。五、法院收取的执行费用由乙方负责。双方就中法的738号判决书执行完毕后另无异议。”新城公司于2015年4月23日向唐翔代理人王辉账户汇款145620元；2015年6月1日汇款100000元；2015年8月17日汇款30000元；2015年10月9日汇款80000元，以上汇款合计355620元。2015年11月2日，北塔区法院从新城公司账户划扣执行款126646元，同月27日，又退回17641元。以上新城公司共计履行464625元（其中包括利息14427.20元，执行费4584元，赔偿款445613.70元）。邵阳市北塔区人民法院于2015年12月8日作出结案通知书，“本院于2015年3月11日立案执行，经本院执行现已履行完毕，本案执行结束。”再审查明的其他事实与原审认定的事实一致。本院再审认为，本案双方当事人争议的焦点在于对唐翔的工伤保险待遇应按何种赔偿标准计算。唐翔主张对其配置假肢的相关费用应按照其所提交的湖南省假肢矫形司法鉴定中心（2014）假肢临鉴字第21号司法鉴定意见书的相关标准计算；新城公司则主张应按照《湖南省工伤职工配置辅助器具管理办法》（2004年6月1日实施）所规定的标准计算。唐翔申请再审认为原判适用的《湖南省工伤职工配置辅助器具管理办法》（2004年6月1日实施）在原审判决时已失效，经查，湘劳社政字（2004）21号《湖南省工伤职工配置辅助器具管理办法》虽系2004年6月1日公布，但湖南省人力资源和社会保障厅于2010年10月18日做出了湘人社通字（2010）69号《关于规范性文件清理结果的通告》，该文件在该通告重新公布的239件规范性文件（附件三）中，该通告明确“上述重新公布的规范性文件，自本公告发布之日起重新计算有效期。”也就是说湘劳社政字（2004）21号文件从2010年10月18日重新发布到2014年12月12日新的《湖南省工伤职工配置辅助器具管理办法》实施之日止都是具有法律效力的。唐翔的工伤事故发生在2012年10月20日，2014年6月17日唐翔向法院起诉要求赔偿，2014年11月14日本院二审庭审辩论终结，在此期间该规定都是有效的。根据《立法法》第九十三条（2015年修改前为第八十四条）的规定，“法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章不溯及既往,但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。”二审依据工伤事故发生时及二审庭审辩论终结之前的地方性法规所确定的工伤赔偿标准认定本案损失并无不当，唐翔主张本案适用法律错误的理由不能成立。本案系工伤保险福利待遇纠纷，应适用相关劳动法规的规定进行赔偿，唐翔请求将湖南省假肢矫形司法鉴定中心（2014）假肢临鉴字第21号司法鉴定意见书作为本案认定配置假肢费用的依据于法无据，本院不予支持。本案双方当事人虽在执行中达成了执行和解协议，但因新城公司未按和解协议履行，北塔区法院恢复了强制执行，按照生效判决执结了本案，不属于最高人民法院《关于适用的解释》第四百零六条第一款（四）项所规定应当裁定终结再审程序的情形。新城公司主张应裁定终结本案再审程序的理由不能成立，本院不予支持。综上所述，原判认定事实清楚，适用法律正确，处理亦无不妥，申请再审人唐翔申请再审的理由不能成立。据此，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条第一款的规定，判决如下：维持本院（2014）邵中民一终字第738号民事判决。本判决为终审判决。审判长  李铁英审判员  宁少军审判员  贾亦农二〇一六年十二月二十六日书记员  王优生附相关法律规定：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百零七条人民法院经再审审理认为，原判决、裁定认定事实清楚、适用法律正确的，应予维持；原判决、裁定认定事实、适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，应当在再审判决、裁定中纠正瑕疵后予以维持。原判决、裁定认定事实、适用法律错误，导致裁判结果错误的，应当依法改判、撤销或者变更。