广东省江门市新会区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0750民初字4532号原告：江门市新会区宝发五金电器制品有限公司。住所地广东省江门市都会过海围工业区**号。法定代表人：张淑芝。委托诉讼代理人：程维刚、林叶瑜，均是该公司员工。被告：邓美玲，女，1991年2月22日出生，汉族。委托诉讼代理人：许学正，广东五邑律师事务所律师。原告江门市新会区宝发五金电器制品有限公司与被告邓美玲劳动争议一案，本院于2016年11月8日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人程维刚、林叶瑜，被告的委托诉讼代理人许学正到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求法院对江门市新会区人事争议仲裁委员会新劳仲裁案字（2016）第326号仲裁裁决第二项裁决进行调整，判令原告对被告承担一次性住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金合计15332.02元。事实和理由：1、被告在试用期，试用期满二个月经双方同意才能签订劳动合同，才能购买社会保险；2、被告存在故意压伤手的可能，被告不按操作规程工作才会受伤；3、被告受伤后原告已经支付一切费用，而事后根本联系不上被告；4、要按新会的工资标准计算赔偿，不存在停薪留职工资，不存在工伤医疗补助金，计算赔偿的金额和结果不合理。被告9月工资为906.69元，10月工资为2464.58元，其中包含工伤补助9天*60元/天=540元，按照实际的平均工资计算，其中一次性伤残补助金应为1685.64元*7个月=11799.48元、一次性工伤医疗补助金为1685.64元、一次性伤残就业补偿金1685.64元*4个月=6742.56元，合计20227.68元，商业险已赔付4895.60元。被告辩称：我方认为被告在9月份加班时间是14.5小时，10月份加班19.5小时，原告无论正常上班还是加班都是按照每小时11元计算工资，我方主张按照新会的去年职工平均工资4099.25元/月作为被告的仲裁工资。对于原告所提及的住院伙食费我方没有收到。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告是原告的员工，双方没有签订书面劳动合同，原告没有为被告参加社会保险。被告的工资标准是按件计酬和按时计酬相结合，当冲床工时按件计酬，其余工作以11元/小时的标准按时计酬，约定每月上班28天。工资是按自然月计算，每月领取工资需签名确认，被告以现金形式支付工资。2015年10月22日，被告在原告处工作时受伤，左食指被冲床机压伤，新会中医院诊断其伤情为“左指末节毁损伤”。被告自2015年9月20日入职原告处工作至2015年10月22日发生工伤之日为止，之后没有回到原告处上班，期间共上班27天，另2015年9月22日上班2小时、2015年10月上班6.5小时、2016年10月20日上班7.5小时，合计16小时，其中9月份工资是982.5元，10月份工资是2554.58元。2016年1月5日，被告的受伤情况经江门市新会区人力资源和社会保障局认定为工伤，2016年3月3日，江门市劳动能力鉴定委员会鉴定被告的劳动能力障碍程度为伤残拾级，2016年7月11日，经广东省劳动能力鉴定委员会再次鉴定被告的劳动功能障碍程度为伤残拾级。被告为治疗工伤部位住院治疗11天。另外，双方没有就被告的停工留薪工资向劳动能力鉴定委员会申请确认。2016年3月14日，被告向新会劳动人事争议仲裁委申诉，请求裁决原告支付被告如下工伤保险待遇：1、住院伙食费770元；2、住院护理费770元；3、停工留薪期工资17627元；4、一次性伤残补助金28695元；5、一次性工伤医疗补助金4099元；6、一次性伤残就业补助金16397元。新会劳动仲裁委于2016年11月1日作出新劳仲案[2016]第326号《仲裁裁决书》，裁决：一、双方解除劳动关系；二、原告一次性支给付被告住院伙食补助费770元、停工留薪期工资12441.72元、一次性伤残补助金25676元、一次性工伤医疗补助金3668元和一次性伤残就业补助金14672元，合计57227.72元。原告收到《仲裁裁决书》后，不服仲裁裁决，遂向本院提起诉讼。本院认为：被告在原告处工作期间，工作方式采用的是按件计酬、按时计酬相结合的模式，若被告日工作满8.5小时则视为1个完整的工作天，当天工作不足8.5小时则按实际小时计算薪酬。从被告入职到其受伤之日，双方一致确认完整的工作天为27天，另2015年9月22日上班2小时、2015年10月上班6.5小时、2016年10月20日上班7.5小时，合计16小时。2015年9月、10月，被告在入职原告处后月工资分别为982.5元、2554.58元，合计3537.08元，新会仲裁委以上述工资收入计算被告日平均工资时，按完整工作天27天计算，本院认为，被告是按件计酬、按时计酬相结合的工作模式，计算被告平均工资时应综合考虑被告的工作特点，除被告27天完整工作天外，其自入职后在两个月内中的三天另有合计16小时的工作时间，根据原告的劳动制度以及国家工时制度，结合被告的收入实际已包含了上述16工作时的劳动报酬的情况，本院认为被告合计16小时的工作时，应折合为2个完整工作天更为合理。故，被告实际日平均工资应为121.97元（3537.08元÷29天≈121.97元），本人工资为3415.16元（121.97元×28天=3415.16元）、原工资福利待遇为2652.85元（121.97元×21.75天=2652.85元）。上述款项，均高于2015年度江门市在岗职工平均工资4509元/月的60%并低于平均工资4509元/月的300%。原告对新会仲裁委仲裁裁决有争议的赔偿项目，本院作如下认定：1、住院伙食费。按《关于调整我市工伤住院伙食补助费工伤保险基金支付标准的通知》的第一条的规定，伙食补助费按70元/天计算，被告住院11天，其住院伙食费为770元。原告诉请其已现金支付该费用，但被告不予认可，按照诉讼证据规则，应由原告承担举证责任。原告就其陈述没有证据提供，故应自行承当举证不能的不利后果。被告的住院伙食费770元，本院予以确认；2、停工留薪期工资问题。被告因工伤暂停工作接受工伤治疗，在停工留薪期内，原告工资福利待遇不变。原、被告均没有就被告停工留薪期工资向劳动能力鉴定委员会申请确认，故被告的停工留薪期工资从工伤之日即2015年10月22日起计至被告首次劳动能力鉴定之日即2016年3月3日，共4个月零11天，新会仲裁委的该部分裁决符合法律规定，本院予以采纳。经核算，被告的停工留薪期工资应为11584.11元[2652.85元/月×（4+11/30）个月≈11584.11元]；3、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金问题。被告因工伤被评定为十级伤残，根据《广东省工伤保险条例》的规定，应按其本人7个月的工资计算一次性伤残补助金、按其本人1个月的工资计算一次性工伤医疗补助金、按其本人4个月的工资计算一次性伤残就业补助金。经核算，被告的一次性伤残补助金为23906.12元（3415.16元/月×7个月=23906.12元）、一次性工伤医疗补助金3415.16元（3415.16元/月×1个月=23906.12元）、一次性伤残就业补助金13660.64元（3415.16元/月×4个月=13660.64元），合计40981.92元。上述1、2、3赔偿项目，赔偿数额合计为53336.03元（770元+11584.11元+40981.92元）。被告提出2015年9月、10月份工资收入并没有计算相应的加班工资，并提出应将加班工资纳入被告的收入计算其实际工资。本院认为，被告在仲裁阶段并没有就加班工资提出申诉，且仲裁委作出裁决后，被告亦没有在法定期限内向本院提起诉讼，应视为其认可仲裁委的裁决，但现其又以加班工资未计算影响实际工资数额为由提出抗辩，缺乏法律依据，也不在本案调整的范围内，对其辩解本院不予采纳。另对于原告提及的商业险赔付4859.60元的问题，因被告不予确认且原告未能举证，故对原告的该陈述本院不予采纳。双方对于仲裁委裁决没有异议的部分，本院予以确认。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《广东省工伤保险条例》第二十六条、第三十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告江门市新会区宝发五金电器制品有限公司与被告邓美玲解除劳动关系。二、原告江门市新会区宝发五金电器制品有限公司应在本判决生效之日起三日内一次性支付伙食补助费770元、停工留薪期工资11584.11元、一次性伤残补助金为23906.12元、一次性工伤医疗补助金3415.16元、一次性伤残就业补助金13660.64元（上述赔偿合计53336.03元）给被告邓美玲。三、驳回原告江门市新会区宝发五金电器制品有限公司的其他诉讼请求。案件受理费人民币5元，由原告江门市新会区宝发五金电器制品有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。代理审判员  陈晓建二〇一六年十二月三十日书 记 员  吴婉莹