云南省高级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)云刑终1469号原公诉机关云南省玉溪市人民检察院。上诉人（原审被告人）陶家强，曾用名陶加祥，男，汉族，1977年9月10日出生，云南省寻甸县人，小学文化，无业，户籍地云南省昆明市寻甸回族彝族自治县。上诉人（原审被告人）潘道银，男，汉族，1991年12月12日出生，云南省寻甸县人，小学文化，无业，户籍地云南省昆明市寻甸回族彝族自治县龙池村���会龙街子村***号。上列二上诉人均因本案于2015年8月14日被刑事拘留，同年9月18日被逮捕。现羁押于云南省玉溪市红塔区看守所。云南省玉溪市中级人民法院审理云南省玉溪市人民检察院指控原审被告人陶家强、潘道银犯贩卖毒品罪一案，于2016年10月25日作出（2016）云04刑初94号刑事判决。宣判后，原审被告人陶家强、潘道银不服，提出上诉。本院受理后,经过阅卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2015年8月10日，金某,4（另案处理）电话联系被告人潘道银后，在昆明市盘龙区白云路滨江俊园二期13幢附近，向被告人陶家强、潘道银购买了片状毒品可疑物300颗，净重30.6431克。经鉴定，查获的毒品可疑物中检出甲基苯丙胺成分。2015年8月13日，公安机关为延伸侦查，由金某,4电话联系被告人潘道银购买毒品“小麻”，潘道银通过被告人陶家强准备了毒品“小麻”4000颗，并与金某,4约定在昆明市盘龙区白云路俊发广场附近进行毒品交易。当日17时20分许，在昆明市盘龙区白云路滨江俊园二期13幢附近，被告人潘道银、陶家强被抓获。当场从被告人陶家强驾驶的云Ａ×××××黑色福特轿车后备箱内查获淡黄色毒品可疑物27.4217克，经鉴定，该毒品可疑物中检出海洛因成分；从被告人潘道银随身携带的挎包内查获用蓝色塑料袋包装的红色、绿色片状毒品可疑物97.5386克、用胶带纸包装的晶体状毒品可疑物98.9328克、装在“金日牌阿胶枣杞”字样瓶内的毒品可疑物2.2517克、用银色袋子包装的红色、绿色片状毒品可疑物156.4757克、装在“七彩云南”字样方盒内的红色、绿色片状毒品可疑物105.0857克，在“王老吉润喉糖”盒内分别查获红色片状毒品可疑物1.0502克��红色粉末状毒品可疑物0.2477克、白色粉末装毒品可疑物1.3585克、黄色粉末状毒品可疑物1.1728克。经鉴定，从被告人潘道银随身携带的挎包内查获的全部毒品可疑物中均检出甲基苯丙胺成分。原判根据上述事实和证据，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第(一)项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第六十三条第一款、第六十四条之规定，认定被告人陶家强犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币3万元；被告人潘道银犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币2.5万元；毒品甲基苯丙胺片剂365.1809克、毒品甲基苯丙胺98.9328克、海洛因27.4217克予以没收销毁。现金16000元、云Ａ×××××黑色蒙迪欧轿车一辆予以没收，上缴国库。手机六部予以没收。宣判后，原审被告人陶家强上诉称���潘道银与金某,4在2015年8月初的毒品交易没有参与，其没有长期贩毒，本案存在故意引诱及数量引诱，属于控制下交付，毒品没有流入社会，原判量刑过重，请求改判十年以下有期徒刑。原审被告人潘道银以量刑过重为由提出上诉。经审理查明，原判认定上诉人陶家强、潘道银在2015年8月2次向他人贩卖毒品的犯罪事实清楚，有下列证据证实：1、受案登记表、抓获经过，证实2015年8月13日，公安机关通过布控将陶家强、潘道银抓获。2、扣押笔录、扣押清单及照片，证实公安机关当场从陶家强处查获并扣押手机3部（号码分别为：187××××9164、159××××5294、182××××0459、135××××0389）、云Ａ×××××黑色蒙迪欧轿车1辆、车辆后备箱内的毒品可疑物2袋及电子秤1台、人民币16000元；从潘道银处查获并扣押手机3部（号码分别为：138××××3150、137××××4656、135××××4207）、从其随身携带的棕色挎包内查获金日牌阿胶瓶包装的毒品可疑物1瓶、胶带纸包装的晶体状毒品可疑物1袋、银色袋子包装的毒品可疑物2袋、王老吉润喉糖盒包装的毒品可疑物1盒、蓝色塑料袋包装的毒品可疑物11袋、标有“七彩云南”字样方盒包装的片状毒品可疑物、银白色小型电子秤1台。3、毒品检验报告，证实：（1）民警从潘道银携带的挎包内查获的用蓝色塑料袋包装的红色、绿色片状毒品可疑物检出甲基苯丙胺成分，净重97.5386克；胶带纸包装的晶体状毒品可疑物检出甲基苯丙胺成分，净重98.9328克；标有“金日牌阿胶枣杞”字样瓶内的毒品可疑物检出甲基苯丙胺成分，净重2.2517克；用银色袋子包装的红色、绿色片状毒品可疑物检出甲基苯丙胺成分，净重156.4757克；王老吉润喉糖盒内的11片红色片状毒品可疑物检出甲基苯丙胺成分，净重1.0502克，红色粉末状毒品可疑物检出甲基苯丙胺成分，净重0.2477克，白色粉末状毒品可疑物检出甲基苯丙胺成分，净重1.3585克，黄色粉末状毒品可疑物检出甲基苯丙胺成分，净重1.1728克；标有“七彩云南”字样方盒里的红色、绿色片状毒品可疑物检出甲基苯丙胺成分，净重105.0857克。（2）民警从陶家强驾驶的云Ａ×××××车上查获的淡黄色毒品可疑物检出海洛因成分，净重27.4217克；白色毒品可疑物未检出常见毒品。（3）民警在玉溪市红塔区如家酒店507房间抓获金某,4时查获红色、绿色片剂毒品可疑物51颗检出甲基苯丙胺成分，净重为4.8904克；从金某,4驾驶的云Ａ×××××号车上查获的红色、绿色片剂毒品可疑物300颗检出甲基苯丙胺成分，净重为30.6431克；从金某,4驾驶的云Ａ×××××号车上查获的白色晶体状毒品可疑物3包检出甲基苯丙胺成分，净重为8.0394克。4、辨认笔录及照片，证实经照片混合辨认，金某,4认出“四哥”就是陶家强、“小潘”就是潘道银。5、手机通话清单、说明，证实陶家强、潘道银在8月11、12日有联系；潘道银与金某,4从8月9日至案发前频繁联系；陶家强与金某,4之间没有联系。6、机动车信息登记表，证实云Ａ×××××黑色福特蒙迪欧牌轿车的机动车所有权人系刘某，该车初次登记时间为2006年11月10日。7、现场检测报告书及照片，证实陶家强、潘道银经尿检，甲基安非他明类毒品呈阳性。8、证人金某,4证言：2015年8月12日下午其昭通朋友让其带点毒品小麻和冰毒的样品到玉溪，其便在昆明滨江俊园“四哥”处以每颗18元的价格购买300颗毒品小麻、以每克80元的价格购买7克毒品冰毒。随后驾驶云Ａ×××××轿车到玉溪如家酒店507房间等昭通朋友时被公安机关抓获。另证实2015年8月10日晚21时左右，其打电话联系潘道银后，以18.5元一颗的价格在滨江俊发广场13幢楼下和潘道银、陶家强见面，购买了400颗冰毒，吸食了一部分，还剩300多颗，带到玉溪时被民警抓获。其使用的电话号码为187××××6448、183××××5327。9、上诉人陶家强供述：2015年8月13日早上，潘道银告诉其一个叫“小刚”的朋友要买4000颗毒品“小麻”，因其手上只有2000颗，就找“赵光藻”买了2000颗。凑够毒品后，其与潘道银携带毒品驾车到滨江俊园准备将毒品交给“小刚”，他们到楼下停好车，其将装毒品的黑色提包交给潘道银，没走几步，二人便被公安机关抓获。另证实2015年8月10日其交给潘道银400颗毒品小麻用于贩卖。其贩卖的毒品每颗有1元的利润。其还曾向“老水”、陈某、“和尚”、毕某等人贩卖过毒���，还有一些零零散散的记不得了。其所驾驶的云Ａ×××××轿车是其以49000元价格购买的二手车，落户在妻子刘某名下。10、上诉人潘道银供述：2015年8月13日早上金某,4打电话向其购买6000颗毒品小麻，其与陶家强联系后，陶家强称只有4000颗。随后其与金某,4联系，定下价格为每颗18.5元，下午15时许其与陶家强到昆明滨江俊发广场准备将毒品交给金某,4时被抓获。另证实2015年8月初其以每颗18.5元的价格卖给金某,4200颗毒品小麻。5、6天后其从陶家强处拿了400颗毒品小麻卖给金某,4。上列证据经原审庭审质证、认证，来源合法，相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人陶家强、潘道银违反国家对毒品的特殊管制，为牟取非法利益，贩卖毒品的行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪，应依法严惩。在共同犯罪中，陶家强提供毒品，系主犯，潘道银联系买家、协助交易，起次要作用，系从犯，可减轻处罚。对陶家强提出潘道银与金某,4在2015年8月初的毒品交易没有参与的上诉理由，经查，金某,4供认8月初的毒品是向陶家强、潘道银购买，并指认出陶家强，潘道银供述交易情况与金某,4证实情况一致，陶家强在公安机关亦供认，足以认定，故对该上诉理由不予采纳；对其提出没有长期贩毒的上诉理由，经查，陶家强是无业吸毒人员，当场查获多种毒品以及电子秤等，陶家强在公安机关供述曾多次、向多人贩卖过毒品，故对该上诉理由不予采纳。本案虽是通过金某,4联系购买毒品破获，但陶家强事前已经持有毒品，故不属犯意引诱，考虑到本案的具体情况，原判对二上诉人已作从轻、减轻判处，故对陶家强提出本案存在故意引诱及数量引诱，属于控制下交付，毒品没有流入社会，原判量刑过重，请求改判十年以��有期徒刑，以及潘道银提出量刑过重的上诉理由均不再采纳。据此，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  柏崇良审判员  姚 军审判员  王志国二〇一六年十二月二十六日书记员  彭 蕊