重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0102民初10147号原告：ＸＸ，男，1973年5月6日出生，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：况惠，重庆万忠律师事务所律师。被告：重庆市涪陵区顺玖装卸有限公司，统一社会信用代码91500102552025118R，住所地重庆市涪陵区李渡街道办事处致远路36号（办事处办公楼1-1室）。法定代表人：张兴元，该公司董事长。委托诉讼代理人：李虎城，男，1970年12月1日出生，该公司副总经理，住重庆市涪陵区。原告ＸＸ与被告重庆市涪陵区顺玖装卸有限公司（以下简称“顺玖装卸公司”）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年12月5日立案后，顺玖装卸公司亦不服涪劳人仲案字【2016】第842号仲裁裁决书，于2016年12月8日向本院提起诉讼。本院遂决定将两案合并审理，并依法终结了原告顺玖装卸公司与被告ＸＸ工伤保险待遇纠纷一案。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告ＸＸ及其委托诉讼代理人况惠，被告顺玖装卸公司的法定代表人张兴元及委托诉讼代理人李虎城到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告ＸＸ向本院提出如下诉讼请求：1、请求人民法院判决解除原、被告之间的劳动关系；2、请求人民法院判决被告支付原告经济补偿金14000元、失业赔偿金9450元、一次性伤残补助金38500元、一次性工伤医疗补助金31050元、一次性伤残就业补助金62100元、停工留薪期待遇10500元、鉴定费400元、诉讼保全费1370元。事实及理由：原告于2013年3月到被告处工作，月平均工资3500元，被告未给原告缴纳社会保险。2015年11月20日，原告在华陵1号趸船上卸化肥时，被吊钩挤伤右手拇指。原告受伤后被送往郭昌毕医院住院治疗20天，该院诊断为：右拇指末节完全离断伤。2016年8月18日，重庆市涪陵区人力资源和社会保障局认定原告为因工受伤。2016年9月12日，原告所受伤被鉴定为八级伤残。现原告对涪劳人仲案字【2016】第842号仲裁裁决书不服，请求人民法院判决支持原告的诉讼请求。被告顺玖装卸公司辩称：1、原告的伤残等级可以是八级，也可以是九级；2、一次性医疗补助金应当以2014年的相关标准计算；3、原告主张的一次性就业补助金没有事实依据；4、原告的一次性伤残补助金应按其本人的实际工资计算；5、原告的停工留薪期只有一个月；6、被告已经与原告签订了非用工合同，其主张的失业保险金没有事实依据；7、被告已经与原告签订了书面合同，且已经向原告支付了五险费用，原告主张经济补偿没有事实依据。综上所述，请求人民法院依法更正一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、停工留薪期待遇的计算标准，驳回原告的其他诉讼请求。本院经审理认定事实如下：原告于2013年3月到被告处工作。2014年8月1日11时许，原告在涪陵化工三码头吊成品时，摔倒受伤。2014年10月13日，经人民调解委员会调解，双方自愿达成协议，协议约定：被告一次性补偿原告一次性伤残补助金、一次性伤残医疗补助金等共计4800元。同日，被告向原告支付了调解协议约定的4800元。原告休养了一段时间后，又回到被告处上班。2015年3月14日，原、被告签订了至12月31日期满的《非用工合同》。2015年11月20日21时许，原告在中化重庆涪陵化工有限公司四码头装卸化肥过程中，右手拇指不慎被吊钩挤压造成受伤。原告受伤后，被送往涪陵郭昌毕骨伤科医院住院治疗20天，该院诊断为：右拇指创伤性截断。2016年1月16日，原告向被告法定代表人张兴元借支5000元。因出院医嘱建议原告出院后休息一个月，被告遂在医嘱建议休息期满后通知原告上班，原告以自己伤未痊愈为由拒绝上班，此后也未再到被告处上班。2016年6月17日，原告出具一份情况说明，载明原告“在被告处打工期间，使用的是其别名陈建……以陈建的名义向被告借款5000元”。2016年8月18日，重庆市涪陵区人力资源和社会保障局认定原告为因工受伤。2016年9月12日，原告所受伤被鉴定为八级伤残，原告为此次鉴定花费鉴定费400元。后因原、被告未能就赔偿事宜达成协议，原告遂申请劳动仲裁，请求解除与被告之间的劳动关系，并由被告支付其经济补偿金、失业赔偿金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、鉴定费。重庆市涪陵区劳动人事争议仲裁委员会于2016年11月29日作出涪劳人仲案字【2016】第842号仲裁裁决书，裁决解除原、被告之间的劳动关系，并由被告支付原告一次性伤残补助金32252元、一次性工伤医疗补助金31050元、一次性伤残就业补助金62100元、停工留薪期待遇5684元、劳动能力鉴定费400元等共计121866元。原、被告均不服裁决，先后向本院提起诉讼。另查明，被告未给原告办理社会保险。原告的工资实行计件制，以其实际搬运的工作量计算，被告以计件工资计算出社会保险费用并在工资表中列为应扣项，又将社会保险费用发放给原告。被告还从原告的工资中扣除14%的劳务税费和管理费、房租水电费，最终得出原告的实发工资，由原告在工资表上签字领取。按照被告提交的有原告本人签字确认的工资表，原告2015年1月至11月（9月除外）共10个月的应发工资总额为39128.21元，平均为3912.82元/月。还查明，2015年重庆市非私营单位在岗人员平均工资为5175元/月。本院确认的上述事实，有庭审中原、被告的陈述笔录，原告提交的住院病历、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书、鉴定费发票、仲裁裁决书及送达回执，被告提交的非用工合同、工资表、出院证、人民调解协议、收条、借条、情况说明等书面证据在卷佐证，这些证据并经庭审质证和本院审查，可以采信。本院认为，职工因工作遭受事故伤害的，有权获得医疗救治和经济补偿。用人单位未按照《工伤保险条例》的规定为职工参加工伤保险的，在工伤事故发生后，应承担支付工伤保险待遇的责任。本案中，原告在工作中受伤，后经有权机关认定为因工受伤，并被鉴定为工伤八级，故原告应当享受工伤八级的相应待遇。但被告未给原告办理工伤保险，故被告应当承担支付原告工伤保险待遇的责任。按照原告工作量计算出的工资是原告劳动成果的直接体现，被告未依法为原告办理和缴纳社会保险已属违法，从中扣除被告应缴纳的劳务税费更无法律依据，故对于被告认为原告的本人工资应当扣除社会保险费用、税金、管理费、房租水电费等费用的意见，本院不予采纳。原告的应发工资平均为3912.82元/月，原告按照3500元/月的标准计算相关待遇，是对自身实体权益的合法处分，本院予以确认。原告因伤导致八级伤残，其一次性伤残补助金为38500元（3500元/月×11月）。原告右拇指创伤性截断，参照《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》S68.0的规定，其停工留薪期为2个月，故原告的停工留薪期待遇为7000元（3500元/月×2月）。原告接到被告通知及在2016年1月19日停工留薪期期满后仍未回到被告处上班，应当视为原告自动离职，主动解除了与被告之间的劳动关系，双方的劳动关系于2016年1月20日解除。按照《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条的规定，原告的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金应当按照解除劳动关系前一年度即2015年重庆市非私营单位在岗人员月平均工资5175元为标准计算。故原告的一次性伤残就业补助金为62100元（5175元/月×12月）、一次性工伤医疗补助金为31050元（5175元/月×6月）。原告花费的鉴定费400元，应当由被告支付。原告自动离职，双方解除劳动关系不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形，其因本人意愿导致就业中断也不符合领取失业保险金的条件，故对于原告要求被告支付经济补偿金和失业赔偿金的诉讼请求，本院均不予支持。被告主张扣除的各项费用中，2014年10月13日支付的4800元系解决2014年8月1日发生的工伤事故，与原告2015年11月20日受伤并无关联，不能进行抵扣；2016年1月16日原告向张兴元借支的5000元，原告同意进行抵扣，本院予以确认；2016年6月17日，原告在情况说明中载明，向被告借款5000元，其债权人为被告，与此前向张兴元个人借款的5000元主体不一，不能认定为同一借款，应当进行抵扣；被告主张抵扣原告未提供劳动期间的房租费，并不属于劳动争议范畴，被告可以另案主张。综上，本院确认被告垫资原告工伤保险待遇10000元。据此，依照《工伤保险条例》第三十三条第一款、第三十七条、第六十二条第二款，《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第一款之规定，判决如下：一、确认原告ＸＸ与被告重庆市涪陵区顺玖装卸有限公司之间的劳动关系于2016年1月20日解除。二、被告重庆市涪陵区顺玖装卸有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告ＸＸ一次性伤残补助金38500元、停工留薪期待遇7000元、一次性伤残就业补助金62100元、一次性工伤医疗补助金31050元、鉴定费400元，共计139050元（含已支付的10000元）。三、驳回原告ＸＸ和被告重庆市涪陵区顺玖装卸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案案件受理费20元，均减半收取5元，诉讼财产保全费1370元，共计1380元，由被告重庆市涪陵区顺玖装卸有限公司负担。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提出副本一份，上诉于重庆市第三中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人应当自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年。审判员 周 波二〇一六年十二月二十二日书记员 吕文城