青海省西宁市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）青01刑终239号原公诉机关西宁市城东区人民检察院。上诉人（原审被告人）张泽炜，男，汉族，中专文化，无业。因涉嫌犯诈骗罪于2016年5月30日被刑事拘留，同年7月4日被逮捕。现羁押于西宁市第二看守所。上诉人（原审被告人）张梓彬，男，汉族，中专文化，无业。因涉嫌犯诈骗罪于2016年6月3日被取保候审，同年10月26日被逮捕。现羁押于西宁市第二看守所。西宁市城东区人民法院审理该区人民检察院指控原审被告人张泽炜、张梓彬犯诈骗罪一案，于2016年11月22日作出（2016）青0102刑初410号刑事判决。宣判后，原审被告人张泽炜、张梓彬均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问二上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2016年5月3日，被告人张泽炜伙同张梓彬在“梦幻西游”网络游戏公布栏中发布代充出售游戏币的虚假信息，并留下号码为1762642435的QQ号。被害人耿某某看到后信以为真，通过QQ与被告人张泽炜、张梓彬取得联系。二被告人以代充“梦幻西游”网络游戏币为由，向被害人耿某某骗取充值费用，后又以为被害人耿某某充值网络游戏币时账号发生异常，需缴纳保证金才能返还之前所充钱款为由，让被害人通过QQ与网银向二被告人提供的银行账号转款。截止2016年5月10日，先后多次骗取被害人耿某某钱款共计人民币193340元。2016年5月30日，公安人员在广东省饶平县黄冈镇霞西松龙翔网吧将被告人张泽炜抓获。2016年6月3日，被告人张梓彬到广东省饶平县公安局投案自首。案发后被告人张泽炜、张梓彬亲属退赔被害人被骗钱款。原判认定上述事实，有以下证据：1、被害人耿某某的报案材料及陈述证实通过网上认识的网名叫“网易代充”的人，以代充游戏币为由从2016年5月5日至5月10日，以需交保证金为由被诈骗人民币200880元。2、到案经过证实公安人员于2016年5月30日实施抓捕了被告人张泽炜，被告人张梓彬于6月3日主动到公安机关投案。3、辨认笔录证实张泽炜在公安机关通过12张不同男性免冠照片对张梓彬进行了辨认。4、搜查笔录及扣押发还物品清单证实公安机关从被告人张泽炜处扣押用赃款购买的Iphone6s手机一部、人民币24500元（面值100元）、从张梓彬处搜出并扣押人民币31000元（面值100元）。并已将扣押款共计人民币55500元发还被害人。5、被害人耿某某出具的收条、谅解书证实二被告人亲属对被害人已分别赔偿人民币65720元、72120元。被害人表示予以谅解。6、证人张某甲系被告人张泽炜的父亲，其证言证实不知道张泽炜诈骗的情况，作为见证人证实从张泽炜的卧室中搜查出所骗取的款项人民币24500元。7、证人张某乙系被告人张梓彬的父亲，其证言证实带领张梓彬自首并要求赔偿被害人的经济损失。8、牡丹灵通卡账户历史明细清单、个人交易活期历史明细清单、农业银行网上银行电子回单证实公安机关对网上银行交易进行查询、核实。9、电子证物检查工作记录证实公安机关网安大队提取证物对检材进行分析，找到被害人QQ641183150号及被告人QQ1762642435号的聊天记录，时间自2016年5月6日-5月10日，共聊天记录471条，反映出被告人制作的虚假的要求交款的截图及被害人多次要求返款的事实。10、网上电子银行回单证实被害人耿某某陆续向户名为财付通转款的记录。11、常住人口基本信息证实被告人张泽炜、张梓彬作案时的实际年龄及真实身份。12、视听资料讯问光盘二张证实对被告人张泽炜、张梓彬的讯问过程进行了全程录音录像的事实。13、被告人张泽炜、张梓彬的供述。上述证据均经庭审质证、认证，足以认定。原判认为，被告人张泽玮、张梓彬以非法占有为目的，虚构事实，骗取公民财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立。关于所指控的二被告人的诈骗数额经庭审予以确认。二被告人在共同犯罪中相互配合、分工协作，作用相当，不宜区分主从犯。辩护人提出的以上辩护观点不予采纳。被告人张梓彬在案发后主动投案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可减轻处罚。鉴于二被告人的亲属对被害人代为赔偿并获得被害人谅解，均可酌情从轻处罚。辩护人据此所持的辩护观点成立，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、六十七条、第六十四条规定，判决：一、被告人张泽炜犯诈骗罪，判处有期徒刑三年；并处罚金20000元。被告人张梓彬犯诈骗罪，判处有期徒刑二年零六个月；并处罚金20000元。二、随案移送手机一部，依法没收留作罪证。宣判后，原审被告人张泽炜不服，以归案后如实供述自己的罪行，有坦白情节；同案被告人张梓彬的归案有其一份功劳，理应酌情从轻处罚；全额退赔非法所得取得被害人谅解，确有悔罪表现，请求二审改判，对其从轻处罚并适用缓刑为由，提出上诉。原审被告人张梓彬不服，以自己具有自首情节，属从犯，积极赔偿并得到被害人的谅解，因不懂法而犯罪，系初犯、偶犯，请求二审适用缓刑为由，提出上诉。经审理查明，原判认定上诉人张泽炜、张梓彬在“梦幻西游”网络游戏公布栏中发布代充出售游戏币的虚假信息，并留下1762642435的QQ号码。被害人耿某某看到后，通过QQ联系二上诉人，二上诉人以代充游戏币为由骗取耿某某充值费用，后又以账号发生异常需缴纳保证金才能返还之前所充钱款为由，让被害人通过QQ与网银向二被告人提供的银行账号转款。2016年5月3日至10日，先后20次骗取被害人耿某某人民币193340元。案发后，上诉人张梓彬主动投案自首；后，二上诉人亲属退赔被害人耿某某被骗钱款的事实清楚。原判认定上述事实的证据均经二审审核，证据间能相互印证，本院仍予确认。关于上诉人张泽炜提出同案被告人张梓彬的归案有其一份功劳，理应酌情从轻处罚的上诉理由无事实根据，不能成立。关于上诉人张梓彬提出属从犯应从轻减轻处罚的上诉理由，经查，作案前，上诉人张梓彬与同案张泽炜共同预谋诈骗，在犯罪过程中，张梓彬积极实施犯罪行为，且提供其个人银行卡接收赃款，又对赃款进行处理和分配，与张泽炜在共同犯罪中相互配合、分工协作，作用相当，原判不区分主从犯正确，其提出属从犯的上诉理由不符合法律规定。张梓彬提出自己具有自首情节请求从轻处罚的上诉理由，原判已经认定其在案发后主动投案系自首，依法对其减轻处罚，此上诉理由不予采纳。原判鉴于二上诉人亲属代为赔偿被害人经济损失并获得谅解，已对二人酌情从轻处罚，故上诉人张泽炜、张梓彬提出应当因此对其从轻处罚的上诉理由二审不再采纳。现已查明，二上诉人在数日之内针对被害人耿某某持续实施20次诈骗犯罪行为，犯罪数额达19万余元，犯罪情节严重，主观恶性较深，不符合缓刑的适用条件，原判适用量刑规范化实施细则的相关规定计算二上诉人的刑期,量刑适当，上诉人张泽炜、张梓彬提出请求二审适用缓刑的上诉理由不予采信。本院认为，上诉人张泽玮、张梓彬以非法占有为目的，虚构事实，骗取公民财物，数额巨大，其行为均构成诈骗罪，应予惩处。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确,定性准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人张泽玮、张梓彬的上诉理由均不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 雷 霈审判员 李 俐审判员 郭明礼二〇一六年十二月二十八日书记员 韩 风附：本案适用的法律条文原文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款(一)项：原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百零三条：当事人及其法定代理人、近亲属，对已经发生法律效力的判决、裁定，可以向人民法院或者人民检察院提出申诉，但是不能停止判决、裁定的执行。