鞍山市立山区人民法院民 事 判 决 书（2016）辽0304民初502号原告（反诉被告）：鞍山市起重机械有限公司，住所地：鞍山市立山区沙河镇羊草庄村工业园区强工路369号。法定代表人：于晓东，系该公司董事长。委托代理人：李威，辽宁法理律师事务所律师。被告（反诉原告）：鞍山荣逸源生物质燃料有限公司，住所地：鞍山市岫岩满族自治县苏子沟镇苏子沟村。法定代表人：隋军，系该公司董事长。委托代理人：朱岐江，辽宁广佑律师事务所律师。第三人：于金某，男，汉族，1956年6月15日出生，住址：鞍山市铁东区。委托代理人：陈贵文，辽宁钢城正大律师事务所律师。第三人：韩丽某，女，汉族，1961年11月24日出生，住址：鞍山市铁东区。现住址：鞍山市铁东区。第三人：苏仲某，男，汉族，1962年10月30日出生，住址：鞍山市铁西区。原告（反诉被告）鞍山市起重机械有限公司（以下简称“起重公司”）与被告（反诉原告）鞍山荣逸源生物质燃料有限公司（以下简称“荣逸源公司”）、第三人于金某、韩丽某、苏仲某加工承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员付玉适用简易程序独任审判，公开开庭进行审理。起重公司法定代表人于晓东及委托代理人李威、荣逸源公司法定代表人隋军及委托代理人朱岐江、第三人于金某及委托代理人陈贵文、第三人韩丽某、苏仲某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告起重公司诉称：2015年4月27日，原被告签订《委托制作合同》及《制造生物质颗粒生产线的技术协议》，合同主要约定：1、原告为被告加工制作生物质颗粒生产线（NC10000）；2、合同总价款50万元（不含税）；3、预付20万元等。2015年9月10日，被告就上述合同进行设计变更新增设备，该新增设备涉及金额86061.3元。变更后的合同总价为586061.3元。被告支付25万元及交付全部图纸后，原告已按照合同该约定生产加工制造及全部交货，且2015年12月25日被告为原告出具《产品安装验收单》。原告交付的设备无质量问题，依照合同该约定被告尚欠336061.3元未支付。由于被告明确表示无力支付，故诉至法院请求判令被告给付加工款本金336061.3元及利息，并承担本案诉讼费用、保全费及其他费用。被告荣逸源公司辩称：1、2015年4月27日，被告委托原告加工制作生物质颗粒生产线。图纸由第三人有偿设计，于金某与原告签订《技术协议》，其他股东一无所知，全体股东也没有授权于金某签订该技术协议。且原告与第三人共同研究变更了部分设计，增加预算，该生产线没有达到设计要求，致使合同目的不能实现，原告应与第三人承担连带违约责任。2、按照《委托制作合同》第十一条约定，被告应当在生产线交工验收合格后三个月再支付尾款，但是生产线一直不能正常生产，更谈不上“交工验收合格”，因此原告要求被告支付尾款的条件并没有成就。3、原合同由石玉某签订，如果变更，通常还应当由石玉某签订变更协议。原告与第三人协商新增设备、增加预算过程中，相当于对合同该内容做了实质性修改，但是公司其他股东根本不知情。因此对于变更设计导致增加的86061.3元，被告没有支付义务，应由原告和于金某、韩丽某共同承担。4、2016年1月30日，原告派金希某经理与被告的全体股东共同讨论生产线验收事宜，经过协商达成一致。该行为表明原告认可自己制作安装的生产线达不到验收合格的标准。5、被告从没有向原告表示过无力支付合同尾款，被告理由是认为生产线存在严重质量问题，达不到支付尾款的条件。被告支付预付款25万的行为也表明被告一直积极善意地履行合同。6、本案中被告既没有过错，也没有违约行为，存在过错和违约的是原告和第三人。因此，因生产线质量问题给被告造成的损失完全应当由原告和第三人共同承担，至于原告与第三人之间按何种比例分担责任与被告无关。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人于金某辩称：33万元（原告诉讼请求）应该给，因为当时到原告厂子签订合同，是石玉某签订的，后来的增加的8万多元是现场我写的单子，我说应该追加，当时石玉某和我、还有隋军都在车里，石玉某用手机拍照的，所以被告称石玉某不知情是不对的，目前新增设备都在现场。目前生产线确实存在“设备打滑”、“斗提入口粉尘大”、“颗粒机螺旋堵料”、“中间料仓下料不畅”等缺陷，需要进一步调整，“不超过5000元”就能解决上述问题，但这些是原始设计存在问题，与起重公司无关。第三人韩丽某辩称：与于金某意见相同，该合同的预定金是于金某通知我，是石玉某让我支付的，当时我作为股东支付的预付款20万元，所以于金某是甲方的代表。于金某有权利与乙方签订协议。第三人苏仲某辩称：我不清楚，我以于金某朋友关系帮忙设计，设计费是给我的酬劳。反诉原告荣逸源公司诉称：委托制作合同约定起重公司为我公司加工制作年产1万吨生物质颗粒生产线，交货日期为2015年6月15日，约定价款为50万元，该生产线由第三人联合设计，我公司已向起重公司支付加工制作费25万元，向第三人韩丽某支付设计费2万元，向第三人苏仲某支付设计费1万元，第三人于金某的设计费转为公司10%的技术股权。该生产线设计之前，于金某曾赴外地考察，发生考察费6667元。由于设计及加工制作原因，该生产线始终未能投入正常使用，也未能交工验收合格，故此给我公司造成了严重经济损失，致使合同目的不能实现。经计算，我公司的各项经济损失如下：设备制作费25万元、设计费3万元，人工费43250元、电费7000元、预期利润损失534105元、考察费6667元、生产原料折价损耗2万元、房租35427元。我公司请求法院判令：1、解除我公司与起重公司签订的委托制作合同；2、起重公司返还设备制作费250000元；3、第三人韩丽某返还设计费20000元、第三人苏仲某返还设计费10000元；4、第三人于金某返还考察费6667元；5、起重公司与第三人向我公司共同赔偿人工费、电费、预期利润损失、生产原材料折价损耗、房租共计639782元，各主体按照过错责任比例分担；6、起重公司与第三人共同承担办案诉讼费、保全费。上诉1-5项合计金额926449元。反诉被告起重公司辩称：双方系加工承揽合同关系，该设备为特殊定制设备，我公司按照荣逸源公司提供的技术协议、图纸制作完成并交付验收合格，至此我公司的义务已完成，荣逸源公司请求解除委托合同无事实和法律依据，荣逸源公司与其股东之间的关系与本案没有关联性，涉案设备已经荣逸源公司技术人员验收合格，该事实清楚、证据充分，结合本诉情况，荣逸源公司对于制造厂家即我公司未提出任何质量异议。鉴于此，请法庭驳回荣逸源公司反诉；荣逸源公司提交的反诉状不符合民诉法第121条规定，不符合反诉条件应不予受理。第三人于金某辩称：考察费6667元不同意返还，是公司成立之前发生的，公司成立后已经计算到王某、石玉某的实际投资额里，计算2万元、每人1万元而且是白条。关于让我和起重公司共同赔偿60多万元我不同意，首先我不存在过错，我不是合同承揽人，不应该承担赔偿责任。诉讼费、保全费不同意承担，应由提出反诉的股东个人承担，我和韩丽某不承担。另外不能以公司名义起诉我和韩丽某，我后来又拿了2.5万元，留下5000元解决（生产线）存在的瑕疵。保全费不应由荣逸源公司承担，应由提出反诉的股东个人承担。房租、原料损失没有依据，要求我承担的理由不能成立。我与石玉某不是甲乙方关系，没有给我开工资，工作人员月薪都不清楚，人工费不应承担。对于10%干股份（技术股），是对我付出劳动的回报，已正式注册，后来其他股东对此曾有异议，存在分歧。第三人韩丽某辩称：同意于金某意见，不同意返还设计费2万元，设计已经干了，不应该返还，还欠1万元软件编程费没有给我。反诉第5、6条我没有过错，我不承担。我个人不是合同相对人，合同也不是我签的，不应该起诉我，反诉理由不能成立。我是公司大股东，反诉没有通知我，要求法院驳回反诉请求。要求被告禁止使用公司的公章、名章，禁止一切生产活动、罢免公司法定代表人。考察费是成立公司之前的，我从来没有听说有考察费。第三人苏仲某辩称：我与本案原被告双方均没有合同关系，我不承担责任。经审理查明：2015年4月27日，荣逸源公司发起人共同委托石玉某与原告起重公司签订《委托制作合同》一份，约定原告为其加工制作“生物质颗粒生产线”一条，单价500000元，交货日期为2015年6月15日。质量标准按国家标准及技术协议制作、验收，保修期为六个月，制造内容、检验标准、方法、地点及期限见《技术协议》。结算方式为现金结算，荣逸源公司方面不承担提前贴现损失，预付款200000元，交工验收合格后三个月付余款300000元。第十六条约定该合同自双方签字起生效，《技术协议》、《保密协议》与《合同》具有同等的法律效力。2015年5月6日，荣逸源公司发起人（股东）第三人于金某与起重公司签订《制造生物质颗粒生产线设备的技术协议》一份，于金某在该协议上签字。于金某另与起重公司签署《生物质颗粒生产线设备技术资料的保密协议》一份。2015年5月16日，荣逸源公司方面向起重公司支付预付款200000元。2015年9月10日，起重公司在原生产线设计基础上新增配电盘、变频器、电缆等设备，价值86061.3元，荣逸源公司发起人（股东）第三人于金某、韩丽某在原告制作的新增设备表上签字确认。2015年10月20日，荣逸源公司方面再次向起重公司付款50000元。2015年12月16日，起重公司将生物质颗粒生产线安装完毕。2015年12月17日，荣逸源公司正式注册成立。2016年1月30日，荣逸源公司召开正式股东会议，会议上该公司四个股东对是否为起重公司加工制作的生产线进行验收发生争议，于金某、韩丽某同意验收，其他股东不同意验收。形成会议决定“没有股东同意支付余款，部分股东不验收。经与鞍山起重机制造有限公司协商，达成一致协议：我公司同意制造厂家将该生产线设备拆除（我公司自购设备部分除外），返还扣除相关费用后的我公司的预付款项余款，多退少补。”全体股东签字确认，石玉某、金希某列席会议并签字。荣逸源公司股东第三人于金某、韩丽某在原告制作的《产品安装验收单》上签字确认，安装时间为2015年10月16日，验收时间为2016年12月16日。2016年2月25日，起重公司向本院提起诉讼，请求判令荣逸源公司给付其加工余款336061.3元及利息。荣逸源公司提出反诉，要求解除与起重公司签订的《委托制作合同》，同时要求起重公司返还其设备制作费250000元。本院对该项反诉予以受理，并依荣逸源公司申请，委托鉴定机构对本案涉及的“生物质颗粒生产线”依据双方签署的合同、技术协议等标准进行产品质量鉴定。2016年7月27日，鞍山市中级人民法院司法技术处下发（2016）鞍法特鉴字第104号退鉴函，载明“因我处未找到能够承担此鉴定的专业机构，故将此鉴定案件退回你院（鉴定机构答复：因设备不能运转，故不具备鉴定条件）。鉴于本案的情况，如鉴定申请人在15个工作日内推荐承担本案的专业机构，此鉴定可继续进行”。后荣逸源公司在期限内向山东产品质量司法鉴定中心咨询，鉴定机构称提供鉴定资料不足以作出鉴定结论，要求补充设计图纸。经询，起重公司称因双方签署保密协议，其安装调试完毕后已将图纸返还荣逸源公司，接收人为第三人于金某，现无法提供设计图纸；荣逸源公司称图纸未在公司备案，无法提供图纸；第三人于金某称其确实收到了起重公司返还的图纸，存放在公司办公室内，现已找不到，亦无法提供图纸。另查，2015年4月27日，荣逸源公司发起人韩丽某、王某、石玉某、于金某召开第一次股东会议，决议第二项内容为“确定颗粒生产线方案（见设计图）”。2015年5月2日，石玉某、韩丽某、王某、于金某再次召开股东会，确立组织机构，法定代表人石玉某任董事长、执行董事、总经理，王某任副总经理、韩丽某任监事。后公司股东石玉某将股份转让给隋军，继而隋军接替石玉某所有职权并取得相应股权。2015年11月1日，隋军与第三人于金某签署《股份代持协议》一份，约定隋军出资300000元，其中有100000元实际出资人为于金某，即隋军为于金某代持100000元股份。2015年12月17日，荣逸源公司正式注册成立，取得营业执照，共有四名自然人股东，分别为隋军、王某、韩丽某、于金某，其中于金某所占股份为技术股。再查，2015年5月，荣逸源公司向第三人苏仲某支付烘干机设计费10000元。上述事实有本诉原告起重公司起诉状、反诉原告荣逸源公司反诉状、答辩状及三方当事人当庭陈述在卷为凭。起重公司提供的证据有：委托制作合同一份、技术协议一份、新增设备表一份、产品安装验收单一份、鞍山市城镇职工养老保险转移通知单一份、解除用工备案申请表一份、设备拆除费用明细表一份；荣逸源公司提供的证据有：颗粒机生产线工程预算一份、付款凭证两份、生物质第一次会议纪要一份、第二次会议纪要一份、岫岩设备款项明细一份、收条一份、荣逸源公司正式股东会议纪要一份、录音证据一份、证人证言；第三人于金某提供的证据有：股份代持协议一份、银行回执单两份；第三人韩丽某、苏仲某未提供证据。本院认为：依法自愿签订的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行各自的义务。本案中，荣逸源公司发起人共同授权石玉某与起重公司签订的《委托制作合同》合法有效，对正式成立的荣逸源公司具有法律约束力。合同签订后，起重公司按照合同约定完成了生物质颗粒生产线的加工制作安装义务，荣逸源公司按照合同约定支付了200000元的预付款。在加工过程中，经荣逸源公司设计负责人于金某、韩丽某同意，新增了部分设备，价值86061.3元，荣逸源公司再次支付了50000元预付款。故合同总价款变更为586061.3元，荣逸源公司尚欠剩余款项336061.3元至今未付。故本院对本诉原告起重公司主张被告荣逸源公司支付剩余加工款336061.3元的诉讼请求予以支持。关于本诉被告荣逸源公司辩称，第三人于金某、韩丽某非经全体股东授权和同意，擅自作出签署《技术协议》、同意新增设备、对起重公司制作设备进行验收等行为，被告均不予认可一节，起重公司向本院提交《委托制作合同》、《技术协议》、新增设备表等证据证明第三人于金某、韩丽某签署技术协议、同意新增设备和签字验收的行为对荣逸源公司具有约束力，产品已验收合格。经查，《委托制作合同》中第二项约定“质量标准：按国家标准及技术协议制作、验收”、第九项约定“制造内容、检验标准、方法、地点及期限：见《技术协议》”、第十六项约定“本合同自双方签字之日起生效，《技术协议》、《保密协议》与《合同》具有同等的法律效力”。故应认定起重公司和荣逸源公司方面双方均应当知道，除《委托制作合同》外应另行签署《技术协议》。而在加工制作生产线的全部过程中，荣逸源公司方面只有第三人于金某与起重公司签署了一份《技术协议》，在安装调试完成前，荣逸源公司方面未提出对技术设计方面的异议，故起重公司有理由相信该份《技术协议》得到荣逸源公司认可。因起重公司在加工制作生产线过程中，一直由荣逸源公司指派的第三人于金某负责与起重公司进行设计、安装、调试等协调工作，第三人于金某、韩丽某在新增设备表上签字确认，后荣逸源公司方面又在合同原约定预付款200000元的基础上，另行支付50000元预付款，荣逸源公司此时尚未正式注册成立，故起重公司有理由相信该新增部分设备内容得到了荣逸源公司方面的认可。现生产线连同新增设备均已实际加工安装完毕，产品验收时，第三人于金某、韩丽某均在验收单上签字确认，其二人的行为对荣逸源公司具有约束力。故本院对本诉被告荣逸源公司提出的不认可《技术协议》和新增设备、生产线并未验收合格的辩称不予采信。关于本诉被告荣逸源公司辩称起重公司超过合同约定交货日期应承担违约责任一节，起重公司称因荣逸源公司方面陆续交付图纸、新增加了部分设备，造成交货日期延迟，故本院对本诉被告荣逸源公司该项辩称不予采信。关于本诉被告荣逸源公司辩称与起重公司协商，起重公司已认可加工存在问题，自愿拆除生产线一节，荣逸源公司提交2016年1月30日股东会议纪要、录音证据等予以证明。经查，荣逸源公司提供的会议纪要及录音证据中，金希某表示起重公司加工没有问题，是设计的问题。庭审中，第三人于金某表示，目前生产线确实存在“设备打滑”、“斗提入口粉尘大”、“颗粒机螺旋堵料”、“中间料仓下料不畅”等缺陷，需要进一步调整，“不超过5000元”就能解决上述问题，但是自认是原始设计存在问题，与起重公司无关。故本院对本诉被告荣逸源公司的该项辩称不予采信。关于反诉原告荣逸源公司主张因生产线不能正常使用，合同目的不能实现，要求解除合同并由起重公司赔偿其损失一节，起重公司辩称其已按照合同约定履行全部义务，提供技术协议及产品验收合格单等证据，证明其加工制作的生产线，完全按照荣逸源公司的要求进行加工制作，且已经荣逸源公司设计人员于金某、韩丽某签字确认验收，荣逸源公司应继续履行合同约定的支付剩余加工款的义务。荣逸源公司主张起重公司未按照合同及技术协议要求进行加工制作，并申请了产品质量鉴定，但无法提供充分的设计图纸等材料，造成无法得出鉴定结论，荣逸源公司对其主张未能向本院提供充分证据予以证明。庭审中，第三人于金某表示生产线缺陷是原始设计问题，与起重公司无关。故本院对反诉原告荣逸源公司主张解除合同并由反诉被告起重公司赔偿其损失的诉讼请求不予支持。关于荣逸源公司主张第三人于金某、韩丽某、苏仲某设计存在问题，应对其承担赔偿责任一节，荣逸源公司提供股东会议纪要、录音证据等予以证明。经查，荣逸源公司共有股东四人、分别为隋军、王某、于金某、韩丽某。在公司正式注册成立前，于金某、韩丽某负责生产线的设计工作，庭审中于金某认可原始设计确实存在缺陷，但荣逸源公司未能提供充分证据加以证明。本院认为，第三人于金某、韩丽某作为公司股东、苏仲某作为参与设计人员，是否存在过错及是否应承担赔偿责任，与本案属不同法律关系，荣逸源公司可另行主张其权利。故本院对荣逸源公司该项主张不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”、第二百六十六条“承揽人应当按照定作人的要求保守秘密，未经定作人许可，不得留存复制品或者技术资料”、第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，判决如下：一、本诉被告鞍山荣逸源生物质燃料有限公司于本判决生效后十日内给付本诉原告鞍山市起重机械有限公司加工款336061.3元；二、驳回反诉原告鞍山荣逸源生物质燃料有限公司的诉讼请求。案件本诉受理费6340元、保全费2170元，起重公司已预缴，由鞍山荣逸源生物质燃料有限公司承担；反诉费13065元，荣逸源公司已预缴，由鞍山荣逸源生物质燃料有限公司自行承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审判员 付 玉二〇一六年十二月三十日书记员 高广君