上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0113民初13880号原告：罗锡娟，女，1948年6月23日生，汉族，住上海市宝山区。委托诉讼代理人：方帅朋，上海升通律师事务所律师。被告：甘六八，男，1969年10月2日生，汉族，户籍地安徽省池州市，现住上海市宝山区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。主要负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：郑伟，上海恒量律师事务所律师。原告罗锡娟与被告甘六八、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“保险公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由代理审判员吴姗姗适用简易程序公开开庭进行了审理。原告罗锡娟的委托诉讼代理人方帅朋，被告甘六八到庭参加诉讼。被告保险公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本案现已审理终结。原告罗锡娟向本院提出诉讼请求：要求两被告赔偿医疗费人民币(以下币种均同)39,672.74元、营养费3,600元(40元/天×90天，一期)、残疾赔偿金34,807.50元(23,205元/年×15年×10%)、精神损害抚慰金5,000元、误工费17,500元(2,500元/月×7个月，一期)、护理费6,570元(2,190元/月×3个月，一期)、交通费880元、衣物损500元、鉴定费2,000元、律师费5,000元,以上损失要求由被告保险公司在保险范围内承担赔偿责任，其中精神损害抚慰金在交强险中优先受偿，超出保险的部分由被告甘六八承担赔偿责任。事实和理由：2014年10月1日13时55分许，案外人黄某某驾驶登记在被告甘六八名下的牌照号为皖R4XXXX小型轿车，行驶至本市宝山区罗泾镇东升路XXX号门口时，将骑自行车经过的原告撞伤。经交警部门认定，黄某某负事故全部责任。涉案机动车在被告保险公司投保有交强险及商业三者险，双方当事人就赔偿事宜协商未果，遂涉讼。被告甘六八辩称，案外人黄某某系本被告的雇员，事发时系在履行职务行为。对事故发生时间、地点、责任无异议。肇事车辆在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险(限额150万元，含不计免赔)。对超出保险范围的部分愿意承担赔偿责任，原告主张的赔偿项目及金额由法院依法判决。被告保险公司书面辩称，对事故发生时间、地点、责任无异议。涉案车辆在本被告处投保有交强险及商业三者险(限额150万元，含不计免赔)，事故发生在保险期内。关于具体赔偿项目和金额：医疗费，总金额由法院依法审核，扣除非医保部分；营养费认可30元/天计算90天；护理费认可40元/天计算90天；残疾赔偿金，标准、系数无异议，年限认可13年；精神损害抚慰金、鉴定费没有异议；误工费、衣物损，不予认可；交通费认可200元；律师费不属于保险理赔范围。经审理查明：一、2014年10月1日13时55分许，案外人黄某某驾驶登记在被告甘六八名下的牌照号为皖R4XXXX轿车，行驶至本市宝山区罗泾镇东升路XXX号门口时，与骑驶自行车的原告发生碰撞，造成交通事故致原告受伤。经交警部门认定，黄某某负事故全部责任，原告不负事故责任。二、被告甘六八系牌照号为皖R4XXXX轿车的登记所有人，黄某某系其雇员，事发时在履行职务行为。被告甘六八为上述车辆在被告保险公司投保了交强险、商业三者险。其中，商业三者险限额为150万元，附有不计免赔特别条款，本次事故发生在保险期内。三、事发后原告至医院诊治，并于2014年10月1日至2014年10月10日住院治疗，并多次门诊就诊、复诊，产生医疗费39,672.74元。另，原告为就诊、处理事故等，支付一定数额的交通费。四、2015年9月25日，复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具鉴定意见书，经认定，原告因交通事故致左上肢功能障碍，构成XXX伤残，酌情予以休息210日，营养90日，护理90日。遵医嘱择期行内固定拆除术，另予以休息60日，营养30日，护理30日。原告为此支付鉴定费2,000元。五、事故发生后，被告甘六八为原告垫付医疗费38,055.74元、护工费690元、交通费1,326元，上述共计40,071.74元，要求在本案中一并处理。原告表示收到上述钱款，包含在本案诉请中，同意作为被告甘六八的预付款在其赔偿责任中予以抵扣，如有剩余，愿意返还。上述事实，有原告提供的事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、门诊病历、出院小结、医疗费收据、鉴定意见书、鉴定费发票、交通费发票、律师费发票，被告甘六八提供的医疗费收据、住院费用清单、护工费发票、交通费发票及双方当事人陈述等证据予以证明，并经庭审质证，本院予以认定。本院认为，依照法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险限额内承担，超出部分由事故责任方根据过错的程度分担责任。同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。故本案中，本院确定原告所受之合理损失，首先应由被告保险公司在交强险责任限额范围内赔偿。超出交强险理赔范围的部分，由被告保险公司根据保险合同的约定在商业三者险中予以赔付。仍有不足的，由被告甘六八承担。关于医疗费中的非医保部分、自费部分，本院认为被告保险公司依据的保险条款属实质上的责任免除条款，保险人应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明。被告保险公司现未举证证明其已向投保人进行过明确释明，故本院对其医疗费部分免赔的答辩意见不予采纳。对于原告的各项损失：1.医疗费39,672.74元，医疗费票据能与相关病史记载相互印证，本院予以确认；2.根据原告伤情结合鉴定意见，现酌情支持营养费(一期)2,700元、护理费(一期)3,600元；3.误工费，依据不足，本院难以支持；4.残疾赔偿金，参照原告的伤残等级、年龄、户籍性质，酌情支持30,166.50元；5.精神损害抚慰金5,000元，原告主张系合理范围，本院予以采纳；6.交通费，酌情支持400元；7.鉴定费2,000元，确系原告实际损失，本院予以确认；8.物损费，酌情支持200元；9.律师费，酌情支持4,000元。以上费用由被告保险公司在交强险范围内赔偿原告医疗费10,000元、精神损害抚慰金5,000元、残疾赔偿金30,166.50元、护理费(一期)3,600元、交通费400元、物损费200元；在商业三者险范围内赔偿原告医疗费29,672.74元、营养费(一期)2,700元、鉴定费2,000元；律师费4,000元，由被告甘六八承担，与其预付款40,071.74元相抵扣后，剩余钱款原告应予返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险范围内赔偿原告罗锡娟医疗费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金、护理费(一期)、交通费，物损费，计49,366.50元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险范围内赔偿原告罗锡娟医疗费、营养费(一期)、鉴定费，计34,372.74元；三、原告罗锡娟于本判决生效之日起十日内返还被告甘六八36,071.74元；四、原告罗锡娟的其他诉讼请求不予支持。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计1,305元，由原告罗锡娟负担308元，被告甘六八负担997元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于上海市第二中级人民法院。代理审判员  吴姗姗二〇一六年十二月七日书 记 员  陈 蓉附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入、造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。