云南省丽江市中级人民法院民 事 裁 定 书（2016）云07民终524号上诉人（原审原告）曾广成，男，汉族，现年48岁，文盲，四川省会东县人，农民，住四川省会东县。被上诉人（原审被告）华坪县焱光实业有限公司毛家场煤矿(二号井)。住所云南省华坪县石龙坝镇德茂村。代表人何建平。上诉人曾广成（以下简称上诉人）因与被上诉人华坪县炎光实业有限公司毛家场煤矿（以下简称被上诉人）劳动争议纠纷一案，不服华坪县人民法院（2016）云0723民初757号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年10月9日立案后，因双方当事人均无新证据提交，依法组成合议庭不开庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：l、撤销原审判决第二、三项；2、改判被上诉人支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、一次性伤残赔偿金、经济补偿金、住院期间生活补助费、交通、住宿费、护理费、鉴定费等费用313325元。主要的事实和理由:原判决护理费、停工留薪期工资过少，未判决一次性伤残赔偿金、经济补偿金。一、应增加一次性伤残赔偿金132117元。云南省政府针对煤矿企业在本省的实际情况，结合《中华人民共和国安全生产法》第48条（现53条)，专门要求煤矿企业按照伤残等级在定残后15日内赔偿一次性伤残赔偿金。云南省高级人民法院云复(2009)27号批复，用人单位存在《中华人民共和国安全生产法》中规定的安全生产责任，侵害劳动者合法权利的行为可以适用《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》。依据《云南省安全生产条例》第37条规定，煤矿发生安全生产事故后，负有向安全生产监督管理部门报告的义务，本案上诉人在井下作业，因发生煤帮垮塌事故受到损害，被上诉人怠于履行义务，不能证明此次事故不是煤矿安全事故，一审中上诉人要求被上诉人按照《暂行规定》支付赔偿金，被上诉人自动放弃了抗辩权利。根据煤炭工业部1995年2月14日发布的(1995)第50号《煤炭工业企业职工伤亡事故报告和统计规定》(试行）第八条的规定，本案煤帮垮塌事故符合煤矿安全事故的顶板事故的特征。煤矿发生安全事故，现有证据证明上诉人没有过错，因被上诉人未按照法律法规向相关部门报告，被上诉人不能通过合法手段证明自己没有责任，可推定其存在责任(顶板木方因时间长，腐朽，木方断裂致煤帮垮塌造成上诉人被砸伤)，其安全不到位，侵害上诉人的合法权利，上诉人有权依照《中华人民共和国安全生产法》第48条和《云南省煤矿安全事故伤亡赔偿暂行规定》等法律法规请求支付一次性伤残赔偿金，上诉人工伤八级应得赔偿132117元。二、停工留薪期工资应增加12968元。《工伤保险条例》第33条规定，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。该条款表明停工留薪期应计算到定残日，本案该期间为28月，原审认定8个月太少，应增加4个月停工留薪期工资至12个月。三、护理费应增加3650元。2012年云南省在岗人员平均工资为3242元每月，日工资为144元每天，上诉人主张100元每天护理费，共7300元合情合理，原审判决3650元，应增加3650元。四、经济补偿金应增加1621元。职工依照《劳动合同法》第46条第一款规定，用人单位应给予经济补偿。本案被上诉人未为上诉人办理工伤保险，按照法院能够认定的最低工作年限，工作不满六个月，支付半个月的经济补偿金的规定予以补偿。以上合计150356元，加上原判认定162969元，共计313325元。被上诉人未提交书面答辩意见。上诉人向一审法院起诉请求：1、解除原告与被告的劳动关系;2、被告支付原告一次性伤残补助金35662元、一次性工伤医疗补助金24078元、一次性伤残就业补助金72234元、停工留薪期工资58356元、一次性伤残赔偿金132117元、住院期间生活补助7400元、营养费3700元、交通住宿费1695元、护理费7400元、鉴定费及医疗费2987元、经济补偿金24078元，合计369707元；3、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：原告系被告的工人，2013年9月28日原告在煤矿井下进行采煤作业时，因发生煤帮垮塌事故，原告腰部被垮塌掉落的砂石砸伤。事故发生后，原告两次前往中国十九冶集团有限公司职工医院住院治疗，原告共住院治疗73天，住院期间医疗费被告已支付，住院期间被告未提供护理。2014年2月21日丽江市人力资源和社会保障局以丽工认[2014]92号认定工伤决定书认定原告为工伤。2015年8月14日丽江市劳动能力鉴定委员会对原告的伤情作出伤残九级结论，并出具了云南省丽江市劳鉴2015年163号初次鉴定结论书，原告不服该鉴定结论，向云南省劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定申请，云南省劳动能力鉴定委员会于2016年1月8日出具了云劳鉴[2016]038号再次鉴定结论书，鉴定为八级伤残。2016年4月13日，原告向华坪县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，后因原告未按时到庭参与审理，华坪县劳动人事争议仲裁委员会作自动撤诉处理。原审法院认为，原告系被告的工人，原告受伤后被认定为工伤且经鉴定为八级伤残，被告应向原告支付相应的各项经济损失。职工因工作遭受事故伤害的享有以下待遇:1、住院伙食补助费;2、暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，用人单位没有工资总额的以参保地企业职工上年平均工资作为受伤后享受工伤待遇的本人工资;3、致残的，享有一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。八级伤残的一次性伤残补助金为11个月的本人工资、一次性伤残就业补助金和一次性工伤医疗补助金按解除或者终止劳动关系时，统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，一次性伤残就业补助金为18个月，一次性工伤医疗补助金为6个月;4、医疗费、护理费、劳动能力鉴定费等。本案中原告于2013年9月28日受伤，受伤后两次住院治疗73天，两次住院费用被告已支付，住院期间被告未提供护理，2013年度执行的云南省在岗职工月平均工资是3242元，现在执行的云南省在岗职工月平均工资是3984元，原告的各项费用认定为：停工留薪期工资25936元、一次性伤残补助金35662元(3242元×11个月)、一次性伤残就业补助金71712元(3984元×18个月)、一次性工伤医疗补助金23904元(3984元×6个月)、住院期间护理费3650元、住院伙食补助费1095元、交通费360元、住宿费150元、劳动能力鉴定费500元，合计162969元。原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金24078元，但未提交相关依据，该诉讼请求不予支持。据此，原审法院依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《云南省实施〈工伤保险条例〉办法》第十条、第三十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决:一、解除原告曾广成与被告华坪县炎光实业有限公司毛家场煤矿(二号井)之间的劳动合同关系。二、由被告华坪县炎光实业有限公司毛家场煤矿(二号井)在本判决发生法律效力后十日内支付原告曾广成各项经济损失人民币162969元。三、驳回原告曾广成的其他诉讼请求。负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告华坪县炎光实业有限公司毛家场煤矿(二号井)负担。二审中，双方当事人均无新的证据提交。经二审审理查明，原判认定事实属实，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定，劳动争议发生后，劳动争议仲裁是劳动争议诉讼的前置程序。上诉人与被上诉人发生劳动争议后，上诉人应先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。本案中，上诉人虽提起劳动争议仲裁，但因其未按时到庭，由华坪县劳动人事争议仲裁委员会按上诉人自动撤诉处理。综上，上诉人与被上诉人的劳动争议实体上未进行仲裁，上诉人应先向华坪县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁裁决不服的可向人民法院提起诉讼，其以华坪县人事争议仲裁委员会出具的按其自动撤诉处理的决定书直接向人民法院提起诉讼与法律规定不符。原判直接判决被上诉人向上诉人支付相关保险待遇错误，本院依法予以纠正。综上所述，原判审理程序合法，但适用法律及判决结果错误。本院依照《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销华坪县人民法院（2016）云0723民初757号民事判决；二、驳回上诉人曾广成的起诉。一审案件受理费人民币10元退还上诉人曾广成，上诉人曾广成预交的二审案件受理费人民币10元予以退还。本裁定为终审裁定。审判长  胡强胜审判员  高精红审判员  普丽仙二〇一六年十二月二十七日书记员  杨向梅