.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}海口市秀英区人民法院稿纸签发：合议庭附署：校对： 拟稿人：事由：民事判决书 附件： 打印份海南省海口市秀英区人民法院民 事 判 决 书（2016）琼0105民初2372号原告:海南XX限公司。住所地：海口市。法定代表人：潘某某，总经理。委托代理人：葛某，海南XX律师事务所律师。委托代理人：李某某，海南XX律师事务所实习律师。被告:王某某，男，1970年9月4日出生，汉族，住海口市。原告海南XX公司（以下简称“XX公司”）诉被告王某某劳动合同纠纷一案。本院于2015年11月11日立案受理后，于2016年1月25日作出（XX）秀民一初字第XX号民事判决，原告不服提出上诉，海口市中级人民法院于2016年8月17日作出（XX）琼01民终XX号裁定，撤销该判决，发回本院重新审理。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告海南XX公司委托代理人葛某到庭参加诉讼，被告王某某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告XX公司诉称：一、原告与被告的劳动关系存续期间为2007年9月28日至2015年6月29日，1995年至2007年间双方是劳务外包关系。2007年9月28日，原告与被告签订《劳动合同书》，原告聘请被告为公司的汽车维修工，合同期限为2007年9月28日至2010年9月27日，工时依法采取不定时工作制。2010年9月28日，原告与被告续订无固定期限劳动合同。2015年6月29日，法定的解除合同条件成就，经原告与被告协商，双方解除劳动合同，至此，原告与被告劳动关系终止。而在1995年至2007年期间，被告并不是原告公司员工，事实上原告与被告之间是劳务外包关系，原告将其汽车修理、清洗工作以劳务外包的形式交由被告完成，原告根据被告自行搜集的各类发票支付劳务费用，该种方式一直延续至2007年。2007年9月份，基于与被告的长期友好合作，双方协商变更劳务关系，正式确立劳动关系。而基于当时公司一批人员聚集提出意见要求公司购买社保，原告作为国有企业为平息纠纷和基于善意，为包括被告在内的所有劳动者、劳务外包者、临时工全部补缴了社保。故原告与被告的劳动关系存续期间为2007年9月28日至2015年6月29日。社保仅为善意举动、好意施惠，在没有劳动合同或其他证据的情况下，不能单独作为证据认定双方自1995年开始即存在劳动关系。二、原告解除与被告的劳动关系具有事实依据和法律依据，程序合法，符合《劳动合同法》之规定，依法不应支付经济赔偿金。原告系国有企业，专营汽车客运业务。而自海南东环铁路开通运营起，公司业务便受到严重冲击，近年已经连续亏损，经营状况每况愈下。现如今海南西环铁路也即将开通运行，原告的客运业务更是遭受灭顶之灾。东环、西环铁路的开通对汽车客运业务的巨大冲击和严重影响不言而明，对专门经营汽车客运业务的原告而言更是无任何生存空间，这是众所周知的客观事实。基于原告连续巨额亏损无任何收益，已经无力继续经营，濒临破产，导致劳动合同客观上已经无法履行。因此，2015年4月29日，原告公司召开会议，拟定欲解除劳动合同方案及事实理由，并由工会参加、见证，拟裁减人员签名确认。随后，2015年6月29日，原告依据《劳动合同法》第四十条之规定，依法提前三十天书面通知被告解除劳动合同，并告知其解除合同的理由、依据，通知其在2015年7月29日（31天）之前办理离职手续，被告也收到了该书面通知。基于此，根据前述法律规定，原告解除与被告的劳动关系具有事实依据和法律依据，程序合法。劳动仲裁委以原告“没有提交有关部门证明经营出现亏损情况”为由认定原告解除劳动关系违法是没有任何事实与法律依据的。在仲裁程序中，原告已经在法定期限内提交了公司经营收表、利润表以证明公司的经营状况，且原告公司的营业状况不需要其他任何与其无关的部门来证明（劳动仲裁委的理由让人无法理解）。而且，东环、西环铁路对汽车营运业务的影响是客观发生的、众所周知的客观事实。在劳动仲裁委审理的琼劳人仲字[2015]第302至307号案中，生效裁决书已经对该客观事实进行了确认，并裁决原告解除劳动关系合法。为此,为维护原告合法权益，现向法院提起诉讼，请求判令：1、确认原告与被告的劳动关系存续期间为2007年9月28日至2015年6月29日；2、原告解除与被告的劳动关系合法，依法不应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金110680元；3、本案的诉讼费用由被告承担。被告王某某辩称：一、被告已就其工作年限履行举证责任，原告若有异议，则应当就双方的工作年限问题承担举证责任。被告已依法提供了双方签订的《劳动合同书》、海南省社会保险事业局出具的《证明》、《社保缴费清单》等证据，足以证明其工作年限。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。作为用人单位依法应提供《入职表》等证据，举证证明何时与劳动者建立劳动关系，否则应以《社保证明》上的缴费年限为准；现其在未提任何证明工作年限证据的情况下予以否认，目的在于逃避法律责任，恶意拖延支付赔偿金。二、原告解除劳动合同并不符合《劳动合同法》第四十条“客观情况发生重大变化”的条件。1、根据《劳动合同法》第四十条第三款之规定，该客观情况一般是指发生不可抗力或出现非用人单位主观可控的主动行为，致使劳动合同全部或部分条款无法履行的情况，如自然条件、企业迁移、被兼并、企业资产转移等，使原合同不能履行或不必要履行的情况。2、原告的减员决定是其为了缓解亏损压力而主观做出的商业决定，且原告的经营状况也远未达到无法继续与被告继续履行合同的程度。首先，原告的情况是因经营管理不善而无法继续保持高利润的盈利模式，在人工成本压力的情况下，通过减少员工数量的商业考虑来缓解盈利压力，目前公司经营范围不变、职能部门未撤并、资金未转让、车辆设备等也未减少；同时被减员职工的工作岗位也并未消失，仍然存在，被告的工作已被其他人员所代替，上述情况与法律规定的“客观情况发生重大变化”并不相符。其次，原告在解除劳动关系之时并无充足证据显示其生产经营困难，原告自称公司亏损，其隐瞒盈利路线，恶意选择性提交亏损路线的部分报表，且其并未提供审计机构对公司近年连续亏损的审计财务报告，是否真实亏损，无从得知，同样也不能听由原告单方自行宣告亏损作为唯一判断依据。铁路路线是否开通与原告的亏损并无必要的联系。此外，原告如果认为目前面临经营困难，则可以选择依据《劳动合同法》第四十一条规定的经济性裁员单方解除该批员工，该等解除有可能被视为合法解除。但原告未选择经济性裁员，这也进一步说明大富豪公司目前经营情况并没有达到“重大变化”的严重程度，在这种情况下，劳动合同仍然是可以继续履行的。因此，原告在违法解除合同之后，才提交单方制作、未经核实的2015年1-6月单条路线的小额度亏损的数据，而未呈交全部营运路线的盈利数据，就要求法院认定其属于“客观情况发生重大变化”且“劳动合同无法继续履行”显然是滥用单方解除权。三、退一步来说，即使“客观情况发生重大变化”的情形成立，致使劳动合同无法履行，原告以“客观情况发生重大变化”解除劳动合同之前，也应当履行与被告进行协商的法定义务。原告未与被告进行协商，即直接向被告送达《解除劳动合同通知书》，单方解除劳动合同，当时被告在通知书上备注“不同意解除劳动合同”，明确表示不同意解除劳动合同。原告也并未提供充分证据证明其已经履行就劳动合同的解除事宜曾与被告进行诚信磋商的义务。因此，原告未经协商程序，直接单方通知解除劳动合同，这是违反法律规定的。四、在审理劳动争议案件中，法院应该对“客观情况发生重大变化”作出谨慎的判断和认定，在司法实践中需要进行趋严解释。否则，实践中当用人单位试图解除员工又无法在法定情形中找到吻合条目时，往往容易倾向于将“客观情况发生重大变化”作出宽泛的解释和理解，从而误读立法初衷，作出违法解除的决定，严重损害员工利益。综上所述，原告的诉请，缺乏事实和法律依据，请求法院查明事实，驳回原告诉讼请求，维护被告的合法权益。经审理查明：2007年9月28日，王某某与XX公司签订《劳动合同书》，劳动合同期限自2007年9月28日至2010年9月27日止。2010年9月28日，王某某与XX公司签订无固定期限《劳动合同书》，约定王某某的岗位为汽车维修工，并实行不定时工作制。2013年3月16日，XX公司调整王某某的岗位为安管员。近年来，由于原告的生产经营发生严重困难，2015年4月29日，XX公司召开职工代表大会，审议并通过部分岗位（工种）实行裁减人员方案，并形成《关于海南XX公司裁减人员方案的会议纪要》，该裁减方案拟裁减包括王某某在内的16人，除王某某之外，其余15人均在该会议纪要上签名。原告称已经将裁减人员方案向劳动行政部门报告，但未提供相应的证据予以证明。2015年6月10日，原告将裁员的5人向海南省人力资源和社会保障厅报告备案，该厅于2015年6月15日予以备案，2015年6月26日，原告将裁员的9人向海南省人力资源和社会保障厅进行了报告备案，海南省人力资源和社会保障厅于2015年12月2日予以备案。但未将王某某的裁员向劳动部门报告备案。2015年6月29日，XX公司向王某某出具《解除劳动合同通知书》，载明：“因海南东环铁路开通导致我司东线业务每况愈下，现海南西环铁路也将于年底开通，势必导致我司客运班线业务急速萎缩，因目前公司经营已发生严重困难，且因公司与你所签订的劳动合同订立时所依据的客观经济情况已发生重大变化，致使公司与你之间的劳动合同已无法继续履行。因此，公司决定于2015年6月29日起解除与你之间的劳动关系。公司将根据《劳动法》及相关规定与你进行离职结算。请你于2015年7月29日前办理离职手续。” 王某某于2015年6月29日在该通知书上签名，并备注“本人不同意终止劳动关系”。之后，王某某向海南省劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，仲裁请求为：一、请求确认XX公司与王某某自1995年9月28日至2015年6月30日止存在劳动关系；二、裁决XX公司向王某某支付违法解除劳动关系的赔偿金110680元；三、裁决XX公司向王某某支付高温补贴差额共1750元；四、裁决XX公司向王某某支付拖欠的国家法定节假日工资共46180.3元。海南省劳动人事争议仲裁委员会于2015年10月25日作出琼劳人仲裁字[XX]第XX号《仲裁裁决书》，裁决：一、确认王某某与XX公司自1995年9月28日至2015年6月29日存在劳动关系；二、自裁决书发生法律效力之日起10日内，XX公司向王某某支付违法解除劳动合同赔偿金110680元；三、驳回王某某的其它仲裁请求。因XX公司不服该《仲裁裁决书》，向法院提起诉讼，遂成本案讼争。另查明，2015年9月28日，海南省社会保险事业局出具《证明》，载明：“兹证明王某某（身份证号码×××），自1995年09月至2015年07月由海南XX公司，在我省社保局为其申报缴纳基本养老保险费。”以上事实，有《劳动合同书》（两份）、《解除劳动合同通知书》、《关于海南XX公司裁减人员方案的会议纪要》、《证明》、《基本养老保险个人账户对账表》、琼劳人仲裁字[XX]第XX号《仲裁裁决书》、《劳动用工备案申请表》、《解除或终止职工劳动合同备案花名册》、《企业所得税年度纳税申报表5份》、当事人陈述及庭审笔录等证据为凭，足以认定。本院认为：一、关于双方劳动关系存续期间的问题。原告认可其与被告自2007年9月28日至2015年6月29日期间存在劳动关系，对1995年9月28日至2007年9月27日期间的劳动关系予以否认，认为双方为劳务外包关系，但未能提交相关证据对劳务外包关系的存在予以证明。根据《劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，原告应承担举证不能的不利后果。被告提交《证明》及《基本养老保险个人账户对账表》用以证明原告自1995年9月开始为被告申报缴纳基本养老保险费，且原告对该事实无异议。结合两份《劳动合同书》、《证明》及《基本养老保险个人账户对账表》，本院认定原告与被告劳动关系存续期间为1995年9月28日至2015年6月29日。原告主张双方在1995年9月28日至2007年9月27日不存在劳动关系，无事实依据，本院不予支持。二、关于原告是否违法解除劳动合同以及是否应支付违法解除劳动合同赔偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款的规定，生产经营发生严重困难或因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，需裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，应用人单位提前三十日向工会说明情况，听取工会意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员。本案中，原告以公司生产经营发生严重困难、劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化致使劳动合同无法履行为由进行经济性裁员，原告虽已经提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见，但未能举证证明已经将裁减人员方案向劳动行政部门报告，且未能将对被告王某某的裁员向劳动部门报告备案。因此，原告在未履行法定程序的情况下解除与被告的劳动合同违反了法律的规定，应当依照本法第八十七条的规定向被告支付赔偿金。故原告主张其解除劳动合同合法，不需支付违法解除劳动赔偿金的请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。被告要求原告支付违法解除劳动赔偿金的请求，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，本院予以支持。因原告未提交被告离职前12个月平均工资原始凭证，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定>》第六条、第七十五条的规定，原告应当承担举证不能的不利后果，被告主张其离职前12个月平均工资为2767元，本院予以认可。被告在原告处工作年限为19年零9个月，原告应当向被告支付经济赔偿金为110680元（2767元×20个月×2倍=110680元）。三、关于是否应支付高温补贴差额1750元的问题。被告自2013年3月16日岗位调整为安管员，原告在被告所在工作岗位安装了风扇等降温设备，采取了降温措施，且被告不能提交证据证明其主张符合海南省人社厅等7部门《关于用人单位实行高温津贴有关问题的通知》第二条规定的用人单位应发放高温津贴的条件，故本院对被告要求原告支付高温补贴差额1750元的请求，因无事实和法律依据，不予支持。四、关于是否应支付拖欠的节假日加班工资46180.3元的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任”之规定，因被告未能提交相关证据证明存在节假日加班的事实，故对被告的该项主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条第一款、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第九条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定，判决如下：一、确认原告海南XX公司与被告王某某于1995年9月28日至2015年6月29日期间存在劳动关系；二、原告海南XX公司于本判决发生法律效力之日起七日内向被告王某某支付违法解除劳动合同赔偿金110680元；三、驳回原告海南XX公司的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告海南XX公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。     twwljdxso6vqufmzmo案件唯一码审判 长 黎雪人民陪审员 纪峰人民陪审员 陈允清二〇一六年十二月九日书记员 严婷婷       附相关法律条文：             《中华人民共和国劳动合同法》 第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。第四十七条 经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。   第八十七条 用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。  劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。  本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条  发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。      审核：黎 雪    撰稿：黎  雪  校对：严婷婷印刷：李彬彬海南省海口市秀英区人民法院     2016年12月9日印制（共印7份）