河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫01民终13843号上诉人（原审被告）：河南德亿房地产开发有限公司。法定代表人：刘锦鸿，该公司董事长。委托诉讼代理人：仝佳宁，中国法律律师事务所律师。委托诉讼代理人：张国华，中国法律律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：中国农业银行股份有限公司河南省分行直属支行。负责人：赵天民，该支行行长。委托诉讼代理人：刘建庄，河南陆达律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙雪丽，河南陆达律师事务所实习律师。原审被告：王付民，男，1969年7月4日生。上诉人河南德亿房地产开发有限公司（以下简称德亿公司）因与被上诉人中国农业银行股份有限公司河南省分行直属支行（以下简称农行）、原审被告王付民金融借款合同纠纷一案，不服郑州市金水区人民法院（2016）豫0105民初3379号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。德亿公司上诉请求：1、撤销原审判决，依法改判或发回重审；2、一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：原判决认定的事实不清。1、原判决对当事人之间的借款关系、抵押担保关系等主要事实关系认定不清晰，依法应当重新审理。2、原判决为缺席判决，上诉人德亿公司于本案审理时已经吊销，法定代表人兼董事长刘锦鸿女士为香港居民且常年居住在香港，无从得知并参与本案的开庭及审理，因此也未能就本案的主要证据、事实进行质证和答辩，致使法院在判决时未能还原本案事实的真相及作出合法、正确的判决。3、该笔借款的实际使用人是公司，只是以个人的名义借款。综上所述，一审判决认定事实错误，请依法改判。农行辩称，一审查明事实清楚，判决正确。1、上诉人与被上诉人之间借款关系认定事实清楚，适用法律正确，判决公正，上诉人当庭陈述借款是以个人名义，公司实际使用该贷款，一审判决由上诉人承担还款责任是正确的。2、一审法院送达程序合法，首先去公司的经营地址明鸿新城内没有找到当事人，又去上诉人的临时办公地点德亿时代城，程序合法，现场送达未果，法院采取公告程序，程序合法。上诉人的上诉理由不能成立，请求驳回上诉，维持原判。原审被告王付民陈述称请求二审法院依法判决。农行向一审法院起诉请求：1、依法判令被告王付民偿还原告本金574793.91元及利息553696.75元（利息暂计算至2015年12月8日止，以后按照合同约定另行计算至本息清偿完毕之日止），以上合计1128490.66元。2、依法判令原告有权将被告王付民提供的抵押房产（坐落于郑州市××××路德亿时代城5幢东2单元10层西户）予以折价或者拍卖、变卖，并对抵押房产变现所得价款享有优先受偿权。3、依法判令被告河南德亿房地产开发有限公司对上述债务承担连带清偿责任；4、依法判令二被告连带承担诉讼费用和实现债权的相关费用等。一审法院经审理查明，2003年5月27日，被告王付民作为借款人、德亿公司作为保证担保人、原告作为贷款人，三方签订《个人住房按揭合同》（豫农直支）农银按字（2003）第（0071）号，主要载明，被告王付民向原告借款617000元，用于购买郑州市××××路德亿时代城5幢东2单元10层西户房屋；借款期限为2003年6月13日起至2023年6月12日止；借款月利率为4.2‰；遇法定利率调整，于下年初按相应的利率档次执行新的利率规定，在办妥本合同抵押预登记，取得抵押预登记证明书后10日内，原告将借款金额一次性以被告王付民购房款名义划入被告德亿公司在原告处开立的售房专用账户内，被告王付民应当按期足额偿还原告贷款本息，借款期限一年以上，本合同项下借款本息的偿还，以每一个月为一个偿还期，每月20日为被告王付民的每期还款日，首期还款为借款发生的次月20日；房产抵押：抵押担保范围为：借款本金、利息、逾期利息、复利、罚息、以及律师代理费、抵押物处置费、过户费等原告实现抵押权的一切费用，抵押物的处分：被告王付民连续三个月未偿还借款本息和相关费用的或任何一期贷款本息及相关费用逾期超过三个月的或累计还款超过六期的，原告有权依法处分抵押物并优先受偿；被告德亿公司承诺自个人住房按揭合同签订之日起，至被告王付民取得房产证书，办妥抵押登记并将有关抵押文件交原告收执之日止，德亿公司连带承担被告王付民所欠的全部贷款本金、利息、逾期利息、罚息及其他相关费用等内容。2003年5月27日，被告王付民与原告签订《抵押合同》，主要载明，被告王付民自愿以郑州市××××路德亿时代城5幢东2单元10层西户为［（豫农直支）农银按字（2003）第（0071）号］个人住房按揭合同的履行提供抵押担保；抵押担保范围为主债权项下的借款金额、利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用；担保期限为2003年6月13日起至2023年6月12日止；在债务履行期内被告王付民如连续3期或累计6期未清偿时，原告可以提前处分抵押的房地产。2003年6月13日，郑州市房地产管理局为被告王付民名下的郑州市××××路德亿时代城5幢东2单元10层西户房屋办理了郑房他字第0303009421号他项权利证书，抵押期限为2003年6月13日起至2023年6月12日止。2003年6月13日，原告按照《个人住房按揭合同》的约定向被告王付民发放了贷款617000元。原告提交的借款本息清欠明细单载明：截止至2015年12月8日，被告王付民尚欠原告借款本金574793.91元、利息553696.75元。另查明，2009年1月13日，根据中国银行业监督管理委员会银监复（2009）13号关于中国农业银行改制为股份有限公司的批复，原告名称变更为中国农业银行股份有限公司河南省分行直属支行。原告于2016年1月7日诉至本院而成讼。一审法院认为：被告经本院公告传唤，公告期满未到庭参加诉讼，视为对其答辩、质证及举证诉讼权利的放弃，不影响根据现有证据及查明的事实依法作出裁判。综合全案现有证据以及本院进行现场勘验记录、房管部门调查结果可以证明涉案房屋买卖合同并未实际履行，二被告以购买涉案房屋为贷款用途向原告提出贷款申请，原告对二被告之间有关房屋买卖已进行审慎核查，并依约发放了贷款。被告德亿公司作为贷款的实际使用人，涉案贷款的权利义务应由被告德亿公司承担，原告诉请德亿公司偿还借款本息，依据充分，予以支持。原告对被告王付民的诉请，依据不足，不予支持。二被告向原告申请贷款，提供房产抵押并办理抵押登记，原告对抵押合同的签订及抵押登记的办理依法进行亦属善意，该抵押权自登记时设立，原告诉请对抵押房产享有抵押权，并对变卖、拍卖该抵押物的价款有权优先受偿，依法有据，予以支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百零六条第三款、第一百七十九条、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，判决如下：一、被告河南德亿房地产开发有限公司于本判决生效后十日内偿还原告中国农业银行股份有限公司河南省分行直属支行借款本金574793.91元、利息553696.75元（利息暂计算至2015年12月8日止，以后按照合同约定另行计算至本息清偿完毕之日止）；二、原告中国农业银行股份有限公司河南省分行直属支行有权将被告王付民名下坐落于郑州市××××路德亿时代城5幢东2单元10层西户的抵押房产予以折价或者拍卖、变卖，并对变现所得价款享有优先受偿权；三、驳回原告中国农业银行股份有限公司河南省分行直属支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14956元、公告费260元，由被告河南德亿房地产开发有限公司负担。二审中，当事人均没有提交新证据。本院经审理查明事实与一审法院查明一致。本院认为，一审法院对当事人之间的借款关系、抵押担保关系认定清楚，并无不当。上诉人要求重新审理的理由不能成立，本院不予采纳。一审法院穷尽送达方式后，公告送达开庭传票并无不当，上诉人关于一审程序错误的上诉理由亦不能成立，本院亦不予采纳。综上所述，上诉人德亿公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。原审法院认定事实清楚，适用法律正确，实体处理适当，判决应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14956元，由上诉人河南德亿房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 袁 斌审判员 张林利审判员 王明振二〇一六年十二月二十八日书记员 吴 松