广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤15刑终239号原公诉机关广东省陆河县人民检察院。上诉人（原审被告人）曾志畅，男，1988年5月9日出生，汉族，初中文化，广东省陆河县人，户籍所在地广东省陆河县，现租住陆河县。曾因犯抢劫罪于2007年4月17日被陆河县人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币4000元，剥夺政治权利三年，2013年1月1日刑满释放。因涉嫌容留他人吸毒罪，于2016年3月22日被羁押，同年4月1日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。陆河县人民法院审理陆河县人民检察院指控原审被告人曾志畅犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2016年11月22日作出（2016）粤1523刑初65号刑事判决。宣判后，原审被告人曾志畅不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，决定以不开庭的方式审理。现已审理终结。原判认定，2016年3月20日至3月21日，被告人曾志畅在其租住的陆河县河田镇雅轩套房403号房内容留吸毒人员叶某1吸食毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）两次；2016年3月21日凌晨，被告人曾志畅在雅轩套房403号房容留吸毒人员庄某（系未成年人）吸食毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）一次。2016年3月21日晚上，被告人曾志畅在陆河县上护镇米程岗路段向吸毒人员叶某2卖出毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）一次140元。原判认定上述事实，有物证、书证、证人证言、现场勘查笔录、鉴定意见以及被告人的供述等证据证实。原审法院认为，被告人曾志畅无视国家法律，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）一次，其行为已构成贩卖毒品罪，且被告人曾志畅还容留他人吸食毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）三次，其行为还构成容留他人吸毒罪，依法应以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪二罪并罚予以惩处。鉴于被告人曾志畅在刑罚执行完毕之后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十九条第一、三款、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决如下：被告人曾志畅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2000元。总和刑期一年九个月，罚金人民币4000元，决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币4000元。罚金限本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性缴纳。上诉人曾志畅上诉提出：对原判认定其贩卖毒品和容留他人吸毒的犯罪事实无异议。但原判对其刑期起止计算错误，其刑期应当从其被抓获之日起计算。经审理查明，2016年3月20日至3月21日，上诉人曾志畅在其租住的陆河县河田镇雅轩套房403号房内容留吸毒人员叶某1吸食毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）两次；2016年3月21日凌晨，上诉人曾志畅在雅轩套房403号房容留吸毒人员庄某（系未成年人）吸食毒品甲基苯丙胺（俗称冰毒）一次。2016年3月21日晚上，上诉人曾志畅在陆河县上护镇米程岗路段贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员叶某2一次，价值140元。认定上述事实的证据有：（一）物证、书证1.陆河县公安局水唇派出所出具的《户籍证明》，证实上诉人曾志畅的身份情况。2.陆河县公安局河田派出所出具的《户籍证明》，证实吸毒人员庄某在本案案发时系未成年人。3.陆河县公安局上护派出所出具的《破案经过》、《抓获经过》，证实2016年3月22日10时许，陆河县公安局上护派出所在工作中发现租住在陆河县河田镇中心城雅轩套房403房的曾志畅、庄某等人有吸毒的重大嫌疑，将曾志畅、庄某传唤到公安局进一步调查，发现曾志畅有容留庄某、叶某1吸毒的犯罪行为，经查曾志畅于2016年3月20日至21日，曾分别容留叶某1、庄某在其租住的陆河县河田镇中心城雅轩套房403房吸食毒品冰毒。且上诉人曾志畅在公安机关主动供述其贩卖毒品冰毒给叶某2的犯罪事实，案件告破。4.陆河县公安局上护派出所出具的陆河公行罚决字（2016）00060号《行政处罚决定书》，证实2016年3月22日陆河县公安局对上诉人曾志畅的吸食毒品行为处以行政拘留十五日。5.陆河县公安局上护派出所出具的陆河公强戒决字（2016）00012号《强制隔离戒毒决定书》，证实2016年3月22日陆河县公安局对上诉人曾志畅的吸食毒品行为决定处以强制隔离戒毒二年。6.陆河县公安局上护派出所出具的陆河公行罚决字（2016）00079号《行政处罚决定书》，证实2016年4月12日陆河县公安局对叶某1的吸食毒品行为处以罚款500元。7.陆河县公安局上护派出所出具的陆河公行罚决字（2016）00059号《行政处罚决定书》，证实2016年3月22日陆河县公安局对庄某的吸食毒品行为决定不执行行政拘留。8.陆河县公安局上护派出所出具的陆河公行罚决字（2016）00114号《行政处罚决定书》，证实2016年6月20日陆河县公安局对叶某2的吸食毒品行为处以罚款500元。9.陆河县人民法院（2007）陆河法刑初字第06号《刑事附带民事判决书》、广东省惠州监狱出具的（2013）惠狱释第3号《刑满释放人员通知书》，证实曾志畅因犯抢劫罪于2007年4月17日被陆河县人民法院判处有期徒刑九年，并处罚金人民币4000元，剥夺政治权利三年。后因减刑于2013年1月1日释放。（二）鉴定意见陆河县公安局上护派出所出具的陆河公（上护）检测（2016）第001、002号《现场检测报告书》，证实陆河县公安局上护派出所2016年3月22日对曾志畅、庄某的尿液检测样本作现场检测，结果甲基安非他明均呈阳性。（三）现场勘查笔录、现场照片1.陆河县公安局上护派出所陆公（上护）勘（2016）0001号《现场勘验检查工作记录》、《现场图》及《指认现场照片》，证实在本案中上诉人曾志畅容留叶某1、庄某吸毒的现场位于陆河县河田镇中心城雅轩套房403房间，位于对面埔中心城2街2号。中心现场位于4楼403号房间。2.陆河县公安局上护派出所陆公（上护）勘（2016）004号《现场勘验检查工作记录》、《现场图》及《指认现场照片》，证实在本案中上诉人曾志畅贩卖毒品给叶某2的现场位于陆河县上护镇米程岗客运站路旁，东侧为省道S335，南侧为上护镇主干道，通往陆河县上护镇政府，其前向3米处有一公厕。（四）证人证言1.证人叶某1的证言：我和曾志畅是朋友关系，曾志畅租住的雅轩套房403房位于陆河县河田镇中心城，房间位于4楼，房内有一卫一室。我在曾志畅租住的房间内吸食了两次冰毒，一次在2016年3月20日下午，我带着冰毒和自制吸食工具到曾志畅租住的雅轩套房403房间，曾志畅躺在床上睡觉没有跟我一起吸食冰毒，我就自己吸食冰毒，吸食完后我就离开了。还一次在2016年3月21日晚上，我到曾志畅租住的雅轩套房403房间，曾志畅躺在床上玩手机，我就拿出曾志畅抽屉内的冰毒和吸食工具以及自己带去的冰毒吸食起来。没多久，我和曾志畅就到陆河县河口镇玩，回到陆河县上护镇的时候，我接到叶某2的电话，想跟我购买冰毒，我说我没有这东西，我就跟曾志畅说，曾志畅说有，并且可以卖给叶某2，我就和曾志畅到了米程岗。到了米程岗，叶某2要人民币150元量的冰毒，曾志畅拿出冰毒给叶某2，叶某2给了曾志畅人民币140元，叶某2跟曾志畅买了冰毒后就走了，所得的140元被我和曾志畅吃宵夜用光了。经混合相片辨认，证人叶某1辨认出上诉人曾志畅及叶某2。2.证人庄某的证言：2016年3月21日凌晨2时许，曾志畅到河田镇内洞桥接我，后到河田镇中心城雅轩套房403房间，曾志畅拿出冰毒和吸毒工具，把冰毒放好并点燃，我用嘴吸着吸管和曾志畅两人一起吸食冰毒，吸食了5、6口后，自己感觉有点反胃，就停止吸食了，我就在一边玩手机，我没有注意曾志畅还有没有吸食，过了两个小时后我就让曾志畅将吸食毒品的工具收起来，我们俩继续在玩手机，之后我就睡着了。经混合相片辨认，证人庄某辨认出上诉人曾志畅。3.证人彭某的证言：我认识曾志畅，他是我的房客，租住在403房间。曾志畅租住的403房间位于陆河县河田镇雅轩套房4楼，格式是一个卫生间和一个卧室。曾志畅是2016年3月20日租住的，租住半年，每月600元的租金，已交了半年的租金3600元。我们是口头协定，没有签订相关租赁合同，因为房间内的家具比较简单，所以未签订相关租赁合同。经混合相片辨认，证人彭某辨认出上诉人曾志畅。4.证人叶某2的证言：2016年3月下旬的一天晚上，我身上没有冰毒了，我知道叶某1也有吸食冰毒，就打电话给叶某1，约他在陆河县上护镇鸡坑村委会米程岗见面。我到米程岗后，看见叶某1到了，跟他一起的还有一个男青年，我就问叶某1有没有冰毒，让他卖我点，叶某1说没有，然后叶某1就问与他一起的男青年，那个男青年答应卖我冰毒，我就跟那个男青年购买了140元量的冰毒。那个男青年我不知道名字，听叶某1说是陆河县水唇镇人，我能辨认出他。经混合相片辨认，证人叶某2辨认出上诉人曾志畅。（五）上诉人的供述和辩解上诉人曾志畅的供述辩解：我是在我租住的雅轩套房403号房间里容留他人吸毒的。我租住的雅轩403号套房位于陆河县河田镇中心城，403房间在雅轩套房4楼，房间的格局是一卫一室。我容留叶某1和庄某在我租住的雅轩套房403号房间内吸食毒品冰毒，叶某1在我租住的雅轩套房403号房间内吸食过两次毒品冰毒，第一次是在2016年3月20日下午，叶某1到我租住的雅轩套房403号房间里后，自己拿出带来的毒品冰毒和吸食工具，并邀我一起吸食，我没有跟他一起吸食，躺在床上睡觉，叶某1坐在床上吸食毒品冰毒，叶某1吸食完冰毒后就自行离开了。第二次是在2016年3月21日晚上，叶某1自己来到我租住的雅轩套房403号房间里，我躺在床上玩手机。叶某1自己带有毒品冰毒，我房间桌子抽屉里也放有毒品冰毒，之后叶某1在我房间里吸食毒品冰毒，我因叶某1来之前已经吸食过，所以没有跟他一起吸食毒品冰毒。庄某在我租住的雅轩套房403号房间内吸食过一次毒品冰毒，2016年3月21日凌晨，我和庄某两人在我租住的雅轩套房403号房间里，庄某提出要吸食毒品冰毒，我就从钱包内拿出毒品冰毒，并用矿泉水瓶、吸管和锡纸做了吸毒工具，和庄某一起吸食了毒品冰毒，庄某吸食了几口后，就在一旁玩手机，当晚我和庄某两个人吸食了约40元量的冰毒。我还有卖冰毒给叨伟思，名叫叶某2。2016年3月21日晚上叶某1在我租住的雅轩套房403号房间吸食完毒品冰毒后，我们两个人说要去河口镇玩，在离开河口镇回上护镇米程岗的时候，叶某1接到叨伟思的电话，他约我们在米程岗见面，我和叶某1在米程岗等了一会，见到叨伟思，叨伟思问叶某1有没有冰毒，叶某1说没有，就跟我说，我看在叶某1的面子上同意卖些冰毒给叨伟思，叶某1问叨伟思需要多少的量，叨伟思说要150元的量，我就拿了一点冰毒给叶某1，让叶某1交给叨伟思，叨伟思给了我140元，叨伟思买了毒品之后就离开了。经混合相片辨认，上诉人曾志畅辨认出叶某1、庄某。对于上诉人曾志畅提出的上诉意见，经查，公安机关抓获上诉人曾志畅当天对上诉人曾志畅进行审讯，在问及上诉人曾志畅是否有其他犯罪行为时，上诉人曾志畅主动向公安机关交代其贩卖毒品甲基苯丙胺给叶某2一次140元量的犯罪事实，该犯罪事实公安机关事先尚未掌握，上诉人曾志畅的行为应依法认定为自首。公安机关于2016年3月22日10时许，在陆河县河田镇中心城雅轩套房403房抓获曾志畅、庄某时，已发现曾志畅有容留庄某、叶某1吸毒的犯罪行为，上诉人曾志畅因容留他人吸毒的犯罪行为而被羁押，其刑期应自被羁押之日起计算，曾志畅所提上诉意见成立，本院予以采纳。本院认为，上诉人曾志畅违反国家对毒品的管理制度，贩卖毒品甲基苯丙胺一次，其行为已构成贩卖毒品罪；其又容留他人吸食毒品甲基苯丙胺三次，其行为还构成容留他人吸毒罪，应当对上诉人曾志畅予以数罪并罚。上诉人曾志畅在刑罚执行完毕之后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人曾志畅在被羁押期间，如实供述公安机关还未掌握的其本人贩卖毒品的犯罪事实，其行为构成自首，依法应予从轻处罚。原审判决定罪和审判程序合法，但未予认定上诉人曾志畅的行为具有自首情节的事实及适用部分法律错误，量刑不当，本院查明后予以纠正。上诉人提出原判对其刑期计算错误的意见成立，本院予以采纳。根据上诉人曾志畅犯罪的事实、性质、情节以及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十五条第一款、第六十七条第二款、第六十九条第一、三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持广东省陆河县人民法院（2016）粤1523刑初65号刑事判决对上诉人曾志畅犯贩卖毒品罪的定罪、容留他人吸毒罪的定罪与量刑部分；二、撤销广东省陆河县人民法院（2016）粤1523刑初65号刑事判决对上诉人曾志畅犯贩卖毒品罪的量刑部分；三、上诉人曾志畅犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二千元。决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币四千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月22日起至2017年6月21日止，罚金限于本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性缴纳）。本判决为终审判决。审判长  陈朝伟审判员  李 平审判员  钟荣军二〇一六年十二月三十日书记员  邓伯友