河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫02民终1839号上诉人（一审被告）开封市万岁山游览区有限公司。住所地：开封市东京大道中段（省警校对面）。统一社会信用代码91410202769463100H。法定代表人李孝杰，总经理。委托代理人李嘉然、吴强（实习），河南论衡律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（一审原告）刘保顺，男，汉族，1970年2月9日生，住河南省开封市禹王台区。委托代理人李峥，女，汉族，1970年10月30日生，住河南省开封市龙亭区。系刘保顺之妻。代理权限为特别授权。委托代理人金小新，河南时代律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人开封市万岁山游览区有限公司（以下简称万岁山公司）与被上诉人刘保顺服务合同纠纷一案，刘保顺于2016年2月24日向开封市龙亭区人民法院（以下简称一审法院）提起诉讼，请求判令万岁山公司赔偿刘保顺医疗费7233.97元，护理费7280元，伙食补助费2730元，营养费910元，误工费13000元，交通费300元，共计31453.97元。伤残赔偿金和精神抚慰金待鉴定后再主张。一审法院于2016年6月21日作出（2016）豫0202民初202号民事判决。万岁山公司不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院经审理查明，2015年2月23日，刘保顺通过窝窝团购买万岁山春节庙会20元门票两张，窝窝券验证码为557605683411。2015年2月24日12点31分，刘保顺领着儿子凭借该两张电子门票入万岁山游玩。同日18点左右，刘保顺游玩到滑板处，见有游客在滑板上玩耍，就从滑板上往下滑，在下滑过程中，刘保顺身体摔倒在地，造成左胫腓骨中下段骨折。刘保顺随即拨打110、120，110告知刘保顺和公园工作人员联系，120将刘保顺送到开封市中心医院五福路院区进行救治。刘保顺于2015年5月26日出院，实际住院91天，出院医嘱为：继续门诊随访治疗；功能锻炼，一月后复查，骨折愈合后取出内固定；病情变化，及时随诊。住院期间刘保顺实际支出医疗费31518.47元，其中，基本医疗保险外转报销22820.89元，补充保险支付1463.61元，个人支付7233.97元。后双方因赔偿问题协商未果，纠纷成讼。另查明，刘保顺出事故的滑板是万岁山公司极限轮滑节目表演的组成部分，是经过专业训练的演员使用的专业器材设施。该设施在刘保顺游玩时已经因活动结束部分拆除，所剩部分有红线圈围。再查明，2015年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资为30482元/年。以上事实有当事人陈述、网上购票等照片、证明、住院病历、光盘及庭审笔录等在卷佐证。一审法院认为，刘保顺通过网上购买万岁山公司景区门票进入景区后，即与万岁山公司形成旅游服务合同关系，双方应按照诚实信用的原则，全面、适当的履行各自的合同义务。万岁山公司作为景区的经营者，应当保证其提供的游玩设备和服务符合保障人身、财产安全的要求。对可能危及人身、财产安全的，应当向消费者作出真实的说明和明确的警示，并说明和标明正确使用以及防止危害发生的方法。本案中，该滑板虽是经过专业训练的演员在极限轮滑节目表演时使用的专业器材设施的组成部分，但在活动结束后未能及时全部拆除，尽管有红线围圈，却没有设置任何禁止游客攀爬游玩的警示标志，有游客在此攀爬游玩时也没有工作人员予以制止，最终导致刘保顺受伤，说明万岁山公司安全防护措施及安全管理不到位，没有完全履行合同义务，应承担相应的责任。刘保顺作为完全民事行为能力人，应对用线圈围住的警示有所意识、对从该设备滑下来存在一定危险性有所预知，却因见其他游客在那玩耍而忽视红线围圈的警示及滑下来存在的危险性，对损害的发生亦存在过错，其应自行承担一定的民事责任。综上，当事人双方在履行合同过程中均存在过错，从而导致刘保顺受到伤害。对于万岁山公司称其与刘保顺之间不存在服务合同关系及对刘保顺的受伤不存在过错的辩解意见，法院不予采纳。根据双方的过错程度，法院酌定刘保顺承担40℅的责任，万岁山公司承担60℅的责任。刘保顺的损失为：1、个人支付医疗费7233.97元（医疗费31518.47元，扣除医疗报销等24284.5元）；2、住院伙食补助费2730元（30元/天×91天）；3、营养费910元（10元/天×91天）；4、误工费7600元（30482元/年÷365天×91天）；刘保顺没有举证证明其最近一年至三年的平均工资，参照2015年度河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资计算，刘保顺对伤残赔偿的诉求待鉴定后另行主张，在此仅支持住院期间的误工费。5、护理费7200元（80元/天×90天），护理人员证明中显示从2015年2月26日开始护理，共计90天，每天80元，该护理标准符合法律规定，予以支持；6、交通费酌定200元。以上各项损失共计25873.97元，万岁山公司承担60℅，即15524.4元。依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、开封市万岁山游览区有限公司于判决生效后十日内赔偿刘保顺医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费等各项费用共计15524.4元。二、驳回刘保顺的其他诉讼请求。万岁山公司上诉称，被上诉人声称其因上诉人的原因受伤，根据谁主张谁举证的原则，被上诉人应该对诉状中所说的事实负有举证责任，特别是其所宣称的受伤过程与上诉人的关联这一事实应当提供相应证据予以证实。在合同履行过程中，上诉人没有任何过错，然而一审法院判决上诉人赔偿60%的损失，严重侵害了上诉人的合法权益。综上，请求二审法院在查明案件全部事实的基础上，撤销一审判决，依法改判或发回重审，以保障上诉人的合法权益。刘保顺答辩称，答辩人在到上诉人处消费游玩的过程中受伤的事实，有答辩人受伤后当时拍摄的照片、有报警记录以及接诊医院和医生的证明为证，答辩人受伤与上诉人之间的关联性是清晰的。答辩人一审中已经完成了自己的举证责任，上诉人上诉所称的答辩人“并没有提供有效证件予以证明”、“一审认定事实的基础与事实不符”不能成立。一审判令上诉人承担60%的赔偿责任是人民法院行使自由裁量权的体现，人民法院的自由裁量权应当得到包括上诉人在内的各方当事人的尊重。请二审法院驳回上诉，维持原判。本院认为，刘保顺购买门票进入景区后，即与万岁山公司形成旅游服务合同关系。万岁山公司作为景区的经营者，应当保证其提供的游玩设备和服务符合保障人身、财产安全的要求。对可能危及人身、财产安全的，应当向消费者作出真实的说明和明确的警示，并说明和标明正确使用以及防止危害发生的方法。刘保顺也有服从景区统一管理，正确使用景区游乐设施的义务。刘保顺出事故的滑板是万岁山公司极限轮滑节目表演的组成部分，在节目表演活动结束后，万岁山公司未能及时全部拆除，也没有设置任何禁止游客攀爬游玩的警示标志，有游客在此攀爬游玩时也没有工作人员予以制止，刘保顺从滑板上往下滑，身体摔倒在地而受伤。该受伤事实有现场照片、报警记录以及接诊医院的证明为证。万岁山公司安全防护措施及安全管理不到位，没有完全履行合同义务。刘保顺作为完全民事行为能力人，忽视从滑板设备滑下来存在一定危险性，对损害的发生亦存在过错。综合双方在履行合同过程中各自的过错，一审法院酌定万岁山公司赔偿刘保顺损失的60%，并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人万岁山公司的上诉理由不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费188元，由开封市万岁山游览区有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  王有奎审判员  贺 萍审判员  周超举二〇一六年十二月八日书记员  王 栋