河北省邯郸县人民法院民 事 判 决 书（2016）冀0421民初2373号原告：邯郸莱克教育集团，地址：邯郸经济技术开发区世纪大道5号，组织机构代码：73289029-9。法定代表人：刘文宪，该集团董事长。委托诉讼代理人：郭华，女，该集团法律顾问。委托诉讼代理人：赵开垒，男，该集团员工。被告：史信山，男，1959年7月20日出生，汉族，现住成安县。委托诉讼代理人：史新山，河北群星律师事务所律师。原告邯郸莱克教育集团与被告史信山为劳动争议纠纷一案，本院于2016年11月22日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人郭华、赵开垒，被告史信山及委托诉讼代理人史新山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邯郸莱克教育集团向本院提出诉讼请求：1、依法判决原告不支付被告经济补偿金17700元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：一、邯郸经济技术开发区劳动人事争议调解仲裁委员会作出的邯开劳仲案字【2016】第011号仲裁裁决程序违法，缺乏事实和法律依据。1、原告未收到仲裁委员会的开庭通知，该委员会缺席裁决程序违法；2、被告仲裁申请请求原告支付“赔偿金”，而该委员会裁决原告向被告支付“经济赔偿金”，显然仲裁裁决与被告申请不符；3、被告没有证据证明其上班期限且原告并未与被告解除或终止劳动合同，不应向被告支付经济补偿金。二、被告在原告处工作期间虽不胜任本职工作，有违反劳动规章和纪律的行为，但原告一直培养被告，并未与其解除或终止合同。被告在原告多次催促下，仍不上班，给原告的正常教学秩序带来不良影响，造成一定的经济损失。总之，请法院依法支持原告的诉讼请求。被告史信山辩称，被告自2005年8月至2015年8月6日在原告处当厨师，期间没有任何违反劳动纪律和规章制度的情形。2015年8月6日，原告让被告回家等通知将近一年。期间被告曾询问原告，原告无明确答复。原告以等通知为名行解除与被告的劳动合同之实，规避应当承担的缴纳社会保险的义务。无奈被告才向劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请。根据《劳动合同法》第47条、87条规定，原告应按经济补偿金的两倍向被告支付赔偿金35400元。原告称被告不能胜任本职工作、拒不上班、违反规章制度和劳动纪律等不属实。被告工作认真，努力钻研厨艺，曾被评为“家长满意员工”，在厨艺比赛中获得“第一名”。总之，请人民法院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提供证据：1、原告的民办学校办学许可证、组织机构代码、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复议件各一份，证明原告的主体资格；2、邯郸经济技术开发区劳动人事争议调解仲裁委员会邯开劳仲案字【2016】第011号仲裁裁决书，证明原告起诉合法有据；3、被告2016年10月13日通知书一份，证明原告从未与被告解除劳动关系。被告史信山质证认为，对原告证据1、2无异议；对证据3有异议，该份通知书是在仲裁开庭时原告才向被告送达，之前未收到原告的任何通知。被告史信山提供证据：1、被告身份证复印件一份，证明被告身份情况；2、被告退伍军人证明书一份，证明被告是退伍军人；3、被告的邯郸市参战涉核人员定补金领取证一份，证明被告是参战人员；4、被告工作证一份，证明被告在原告处上班；5、荣誉证书一份，证明被告2006年被原告评为家长最满意员工；6、2006年原告全体员工合影照片一张，证明被告是原告员工；7、银行流水9张，证明原告向被告发放工资情况及原、被告形成事实劳动关系。原告对被告证据质证认为，对被告证据1、4、5、6无异议；证据2、3与本案无关；对证据7真实性无异议，该证据只能证明被告是从2007年9月28日发放的工资，河北银行的流水与本案没有关联性，邯郸银行的流水证明2015年9月8日、16日都给被告发放了工资，2014年至2015年的平均工资不是仲裁裁决认定的1770元。本院对当事人证据审核认为，原告证据1、2及被告证据1、4、5、6对方当事人无异议，本院依法予以认定。原告证据3通知书的落款时间为2016年10月13日，与被告所称让其回家等通知及停发工资时间相差一年有余，且不能证明原告在之前向被告发出过通知，本院对此不予认定。被告证据2、3与本案无关，本院不予认定。被告证据7客观真实，本院依法予以认定。经审理查明，被告史信山于2005年到原告公司工作，工种为厨师。2006年1月20日被告被原告评为2005年度“家长最满意员工”。2015年8月被告离开工作岗位至今。离开工作岗位时其工资标准为1770元。在诉讼中被告表示不同意继续在原告处工作。2016年7月被告史信山向邯郸经济技术开发区劳动人事争议调解仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：被申请人（原告）违法解除与申请人（被告）的劳动关系要求被申请人（原告）赔偿10年工龄计20个月的赔偿金35400元。邯郸经济技术开发区劳动人事争议调解仲裁委员会经审理认为，被告在原告处工作年限为10年，原告应当向被告支付经济补偿金17700元。据此，依据《劳动合同法》第四十七条、第八十五条第四款规定，于2016年11月作出邯开劳仲案字【2016】第011号仲裁裁决书：被申请人（原告）于本裁决书生效后3日内向申请人（被告）支付10个月的经济补偿金17700元。原告对该仲裁裁决不服在法定期限内，向本院提起诉讼。本院认为，原、被告之间存在合法劳动关系。诉讼中双方均未向本院提供劳动合同，被告表示不同意继续在原告处工作，对原、被告之间的劳动合同关系依法应予解除。关于被告的月工资及原告为被告缴纳社会保险的问题，因原告在本院明确要求其提供的情况下仍未提供，对被告的月工资应按被告的月工资标准予以认定；对社会保险问题应认定被告未为原告缴纳。原告未依法为被告缴纳社会保险费，被告作为劳动者可以解除劳动合同并按规定获得经济补偿。经济补偿按被告在原告单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向被告支付，经济补偿的年限最长不超过12年。被告在原告处工作年满10年，原告应当向被告支付10个月的经济补偿金。被告的月工资按双方认可的被告月工资标准1770元确定。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，判决如下：一、解除原告邯郸莱克教育集团与被告史信山的劳动合同关系；二、原告邯郸莱克教育集团在本判决生效后十日内向被告史信山支付一次性经济补偿金17700元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告邯郸莱克教育集团承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。审判员  王清信二〇一六年十二月二十六日书记员  张世华附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。