吉林省白城市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）吉08刑终59号原公诉机关吉林省白城市洮北区人民检察院。上诉人（原审被告人）冯德君，男，1953年2月18日生，汉族，初中文化，吉林省镇赉县人，无业，现住吉林省镇赉县。因涉嫌犯贷款诈骗罪，于2011年11月10日被取保候审。辩护人张铁成，吉林亚非律师事务所律师。辩护人王景文，男，汉族，1949年7月30日生，吉林省镇赉县人，退休干部，住吉林省镇赉县。吉林省白城市洮北区人民法院审理吉林省白城市洮北区人民检察院指控原审被告人冯德君犯职务侵占罪一案，于2016年3月28日作出（2016）白洮刑初字第103号刑事判决。宣判后，原审被告人冯德君不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年9月9日公开开庭审理了本案。吉林省白城市人民检察院指派代理检察员金凤出庭履行职务。上诉人冯德君及其辩护人张铁成、王景文到庭参加诉讼。现已审理终结。原审法院认定：2001年吉林省白城市安邦塑窗制造有限责任公司（以下简称安邦公司）成立后，公司聘任被告人冯德君为公司总经理，2001年10月该公司将其解聘。2002年6月，被告人冯德君以白城市安邦塑窗制造有限责任公司名义，向当时的白城市洮北信用社联合营业部贷款35万元，冯德君将34.1万元贷款取出后据为己有。2011年11月10日冯德君在北京市通州区主动投案。上述事实，有在原审庭审中举证、质证的下列证据予以证明：1.白城市公安局出具的情况说明（2014年5月22日）：王某购买制作塑窗机械设备的公司已不存在，购买设备的原始发票已经丢失。2.2001年10月20日白城日报声明：安邦公司财务章丢失，声明作废。凡以此章签订的票据如未有法人签字一律无效。3.证明：白城日报社经查阅2001年10月20日白城日报周末版，公安机关提供的遗失声明与白城日报社出版的白城日报周末版2001年10月20日遗失声明内容一致。4.资产评估报告：证明安邦公司委托评估的机械设备净值1134658元。5.企业动产抵押物登记证：证明办理贷款时，提供9台机械设备作为抵押，总价值1063500元。6.协议书：证明担保公司为安邦公司提供担保，担保公司承担连带保证责任。7.贷款手续、情况说明：证明当时贷款的有关情况。8.现金支票：证实冯德君在信用社共提取现金34.1万元。9.鉴定意见（2002）白公刑技文检字15号（1）借款合同中“白城市安邦塑窗公司”、“王某”的印章印文与蓝盾公司提供的安邦公司的印章印文不同。（2）安邦公司提供印章印文与蓝盾公司提供的印章印文相同。（3）吉林省白城市中级人民法院于2004年9月24日作出的（2003）白民二初字第40号民事判决书：认定原告白城市洮北区信用联社与被告白城市安邦塑窗制造公司签订借款合同合法有效。判决安邦公司判决生效后立即给付信用社贷款本金35万元并承担相应的利息，同时被告白城市中小企业信用担保公司负连带清偿责任。10.白城市中级人民法院（2005）申执字第19号民事裁定书：拍卖安邦公司的机械设备3台。11.信用社出具的结案报告：因无其他财产可供执行，信用社同意此案终结执行。12.白城市中小企业信用担保公司出具的说明：2001年8月20日，王某、李某首次到该公司咨询贷款担保事项，并口头提出申请。8月24日该公司派业务员进行实地调查，经理冯德君、副经理李某接待。2002年5月左右，公司再次派员到厂调查，此次王某在场，由冯德君接待。2002年6月10日冯德君、李某携带信用社抵押合同及该公司填报的相关资料办理担保手续，现场查验王某身份证正本，后在该公司复印机复印。13.张某出具的证明材料：我是安邦公司技术厂长。经营当中冯德君拒不把工程款收入交到公司账上，公司决定辞退他们夫妇，他们走时带走了营业执照、企业代码证、财务章。14.证人谭某证言：10月份公司开过两次会，给他们下过一个通知，书面告诉冯德君解除他的职务。15.证人杜某证言（电话记录）：我们开过股东会议，停止冯德君、周亚兰的工作。16.证人张某1证言：2002年我在洮北信用联社营业部当信贷员，我们营业部副主任丛景岩对我说有个安邦公司要办理35万元抵押担保贷款，公司法人代表王某找过洮北信用联社领导，具体找谁没说。17.证人张某2证言：2001年2月份左右一天晚上，我听王某和冯德君说你承诺拿20万元钱进设备你准备好没有，冯德君说准备好了，我就走了。18.证人敖某证言：大约在2001年2月份一天晚上，我看见冯德君拿出共20万元的现金，王某待了大约一个小时以后拿20万元钱走了。19.证人付某证言：2001年我没在镇赉一粮库附近干过塑钢窗的工程，我也不认识冯德君、王某。20.证人毕某证言：2002年安邦塑窗公司是否在白城市中小企业信用担保公司办理过担保业务我不清楚。21.被害人王某陈述2013年3月18日陈述：因为冯德君没有把货款交到公司，我就把冯德君和他的妻子辞退了。2014年3月19日陈述：安邦公司成立的相关手续是冯德君办理的，印章是在蓝盾公司刻印的。2001年10月份我主持召开的常务董事会是我、谭某、张某、杜某参加的，会议主要内容为停止冯德君、周亚兰在我公司的工作。2009年3月30日陈述：大约在2001年10月份，召开了两次经理办公会议，停止冯德君、周亚兰的工作。22.被告人冯德君的供述和辩解我来投案，我在公司挣不到钱，一生气就决定去银行贷款，我从我和王某办公室里拿出公章、财务章、名章到洮北区信用联社办理35万元贷款，2002年7、8月份，取出34万元左右后我跑了，钱让我花了。原审法院认为，被告人冯德君利用职务上的便利，将该公司贷款34.1万元占为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条之规定，以被告人冯德君犯职务侵占罪，判处有期徒刑五年八个月。上诉人冯德君及其辩护人的上诉理由：冯德君主动投案，积极赔偿并取得了被害人的谅解，应当对其判处缓刑或者免除处罚。检察员的出庭意见：上诉人冯德君的行为构成贷款诈骗罪，考虑到冯德君赔偿被害人的损失，并取得了被害人谅解，可以从宽处罚。二审庭审中，上诉人冯德君及其辩护人提供了如下证据：1.和解协议书、谅解书：冯德君支付给安邦公司二十万元作为赔偿。王某希望法院对冯德君免除处罚。2.门诊诊断书：证实冯德君患有肺气肿等疾病。经审理查明：2001年安邦公司成立后，公司聘任被告人冯德君为公司总经理，2001年10月该公司停止其工作。2002年6月，被告人冯德君以白城市安邦塑窗制造有限责任公司名义，向当时的白城市洮北信用社联合营业部贷款35万元，白城市中小企业信用担保公司提供担保。冯德君将34.1万元贷款取出后据为己有。2011年11月10日，冯德君在北京市通州区主动投案。上述事实，有书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述等证据证实，证据确实、充分，足资认定。二审审理期间，双方自行达成赔偿谅解协议。关于上诉人冯德君及其辩护人认为应当对冯德君判处缓刑或者免除处罚的意见，经查，冯德君主动投案，积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，在量刑时应当予以考虑。关于检察机关认为上诉人冯德君构成贷款诈骗罪的意见，经查，安邦公司在洮北联社贷款，白城市中小企业信用担保公司提供了担保，且人民法院亦判决安邦公司与洮北信用联社的贷款合同有效，担保公司承担连带清偿责任，经民事判决确认有效的贷款行为，不宜认定为贷款诈骗罪，故上诉人冯德君的行为构成职务侵占罪。本院认为，上诉人冯德君利用职务上的便利，将该公司贷款34.1万元占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。鉴于冯德君积极赔偿被害人经济损失并取得被害人谅解，可以从轻处罚。依照第二百七十一条第一款国刑法》第二百七十一条、第七十二条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下：一、维持吉林省白城市洮北区人民法院（2016）白洮刑初字第103号刑事判决中的定罪部分，即“被告人冯德君犯职务侵占罪”；二、撤销吉林省白城市洮北区人民法院（2016）白洮刑初字第103号刑事判决中的量刑部分，即“判处有期徒刑五年八个月”；三、上诉人冯德君犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年。本判决为终审判决。审 判 长  王谦梅代理审判员  张 娟代理审判员  李金玉二〇一六年十二月五日书 记 员  吴 昊