广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤19民终9200号上诉人（原审原告）：雷元雄，男，汉族，1961年9月12日出生，住湖南省澧县，委托诉讼代理人：梁国浩，广东南天星律师事务所律师。上诉人（原审被告）：天津安驾商务咨询服务有限公司东莞分公司，住所地：广东省东莞市南城区周溪众利路84号聚大电商产业园微博楼六层604-620号。负责人：林惠金，该公司总经理。上诉人（原审被告）：天津安驾商务咨询有限公司，住所地：天津自贸区（空港经济区）环河北路与中心大道交口空港商务东区11-1,2-101-1。法定代表人：林惠金，该公司经理。上述两上诉人的共同委托诉讼代理人：聂慧斌，男，汉族，1980年12月2日出生，住杭州市萧山区，天津安驾商务咨询服务有限公司东莞分公司人事行政经理。上述两上诉人的共同委托诉讼代理人：何有茹，女，汉族，1983年4月25日出生，住广东省东莞市万江区，天津安驾商务咨询服务有限公司东莞分公司人事专员。上诉人天津安驾商务咨询服务有限公司（以下简称安驾公司)、天津安驾商务咨询服务有限公司东莞分公司(以下简称安驾东莞分公司)因与上诉人雷元雄劳动合同纠纷一案，因双方均不服广东省东莞市第一人民法院（2016）粤1971民初7887号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。雷元雄因本案于2016年4月14日向原审法院提起诉讼，请求法院判令：1．安驾公司、安驾东莞分公司支付2015年5月至2015年10月份加班费差额15328元；2．安驾公司、安驾东莞分公司支付2015年11月份工资差额1538元；3．安驾公司、安驾东莞分公司支付解除劳动关系的经济补偿金差额1200元。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：一、确认雷元雄与安驾东莞分公司的劳动关系已经解除；二、安驾东莞分公司、安驾公司于判决发生法律效力之日起三日内向雷元雄支付经济补偿金差额1200元；三、驳回雷元雄的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。原审案件受理费5元，由雷元雄负担3元，安驾公司、安驾东莞分公司负担2元。原审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院（2016）粤1971民初7887号民事判决书。雷元雄不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审对部分事实没有进行查明、说明。原审对《薪酬管理办法》的勤劳奖的性质没有作出认定，勤劳奖是加班费还是奖金还是其它？这是本案中一个主要焦点，正因为原审法院没有作出认定，从而原审法院计算雷元雄加班费时计算错误。雷元雄认为勤劳奖不是加班费，其性质为业绩提成。理由如下：1、工资构成为基本工资+加班费+勤奋奖+特别奖金；2、加班费指每周六上班，每天上8小时的工作报酬；3、勤奋奖颁发标准是指每月上班时间不能少于26天每天不能少于11小时且服务评分达到4.7分和橙色单响应率月平均为70%以上；4、勤奋奖的计算方法：勤奋奖基数*表现系数(排名全成前30%，1.4，排名后30%,0.6,其他1)；5、勤奋奖的性质不是加班费，其性质是业绩提成，如果其是加班费性质的话，那么其直接根据加班的时间乘以加班基数就可以计算出来，现每个人的加班基数都是一样的即1900元,那么劳动者的勤奋奖金额由理应由加班的时间决定，但实际上劳动者的勤奋奖金额是根据每个月每个人的业绩排名计算出来的，每个月勤奋奖系数都不一样，即每个人的勤奋奖就一样，勤奋奖的金额是由每个人的业绩决定,因此其性质应为业绩提成。二、原审对雷元雄上班时长认定错误。1、证明雷元雄加班的事实及雷元雄的上、下班时间、每月的上班时间为安驾东莞分公司、安驾公司的后台软件数据统计，雷元雄的具体加班的证据由安驾东莞分公司、安驾公司掌握，应由安驾东莞分公司、安驾公司提供详细的数据，否则由其承担不利后果；2、原审法院认定雷元雄上班时间每月26天，每天10小时的时间与雷元雄每个人每个月都能领勤奋奖相互矛盾，雷元雄能领勤奋奖的时间标准就是每月最少上26天班，每天上11小时才能领取，这是安驾东莞分公司、安驾公司规定的，也是安驾东莞分公司、安驾公司认可的事实。三、原审认定11月份工资差额是错误的。1、原审认定雷元雄请求的11月工资差额是雷元雄在仲裁时主张其诉请的工资差额是2015年11月12日至11月15日的工资是错误的。2、雷元雄请求的11月工资差额是指2015年11月1日至12日的工资差额，请求的金额也是根据下列计算得出的金额：11月份工资差额：平均工资：4994（平均工资）/26*12-1092（已领工资）=1212。3、雷元雄在原审中也陈述，仲裁庭在裁决书时表述11份工资差额是错误的，雷元雄在仲裁阶段所说的11月份工资额是指2015年11月1日至12日的工资差额。综上，雷元雄请求本院判令：一、依法改判原审民事判决书第二项为安驾公司、安驾东莞分公司向雷元雄支付经济补偿金差额15328元；二、安驾公司、安驾东莞分公司支付2015年11月份工资差额1538元。安驾公司、安驾东莞分公司未针对雷元雄的上诉提交书面的答辩状。安驾公司、安驾东莞分公司不服原审判决，向本院提起上诉称：原审判定安驾东莞分公司支付补偿金差额无任何事实及法律依据。关于经济补偿金差额问题，雷元雄已签署《解除劳动关系协议书》，并已签收经济补偿金，可以证明雷元雄已同意经济补偿金金额。此外，双方协商一致解除劳动合同，经济补偿金的金额是通过双方协商一致确定的，不应按照劳动合同法规定的经济补偿金计算方法计算。综上，安驾公司、安驾东莞分公司请求本院判令：对（2016）粤1971民初7887号民事判决书中第二项判决内容进行改判，判决安驾公司、安驾东莞分公司无需向雷元雄支付经济补偿金差额。雷元雄未针对安驾公司、安驾东莞分公司的上诉提交书面的答辩状。本院经审理对原审查明事实予以确认。本院认为，本案系劳动合同纠纷，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，本院依法对安驾公司、安驾东莞分公司及雷元雄上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。围绕双方当事人的上诉意见，本院分析如下：第一，关于加班费差额问题。在安驾东莞分公司、安驾公司与雷元雄均无充分证据证实雷元雄的工作时间的情况下，原审根据东莞市实际情况，酌定雷元雄每天工作10小时，每月工作26天，其酌定并无明显不妥。雷元雄上诉主张应按其在线时长计算其工作时间并不符合其实际工作情况，故本院对原审酌定的工作时间予以确认。雷元雄另上诉提及的工资构成问题，《薪酬管理办法》并不能证明雷元雄的真实工资构成，雷元雄提交的工资条复印件没有安驾东莞分公司盖章，安驾东莞分公司亦不予确认，原审不予采纳该工资条复印件，处理正确。原审根据双方当事人约定的基本工资标准，结合雷元雄的工作时间及所得工资，计算得出安驾东莞分公司、安驾公司无需向雷元雄支付加班工资差额，本院予以维持。至于雷元雄上诉请求的2015年11月份工资差额问题，仲裁查明雷元雄请求的系2015年11月12日至11月15日的工资差额，现雷元雄又请求2015年11月1日至11月12日的工资差额，主张前后矛盾，本院不予支持。第二，关于经济补偿金差额问题，原审根据雷元雄离职前的月平均工资及工作年限，计算得出经济补偿金差额并结合雷元雄的起诉请求认定安驾东莞分公司、安驾公司应向雷元雄支付经济补偿金差额1200元无不当，本院亦予以维持。第三，尽管安驾东莞分公司、安驾公司与雷元雄签订了《解除劳动关系协议书》，但双方并未在协议书上明确约定安驾东莞分公司、安驾公司应补偿雷元雄的具体数额，而雷元雄手写的“我已收到补偿金3800元”不能代表“3800元”为双方协议解除劳动合同的结算金额。安驾东莞分公司、安驾公司以《解除劳动关系协议书》来免除其支付经济补偿金差额的义务，依据不足，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。雷元雄、安驾东莞分公司、安驾公司的上诉理由不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费雷元雄上诉部分10元，由雷元雄负担（已预交）；安驾东莞分公司、安驾公司上诉部分10元，由安驾东莞分公司、安驾公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审 判 长  陈天宇代理审判员  刘冬虹代理审判员  陈锦波二○一六年十二○一六年十二月二十二日书记员杨忠明李俊峰