内蒙古自治区乌拉特前旗人民法院民 事 判 决 书(2016)内0823民初1229号原告史建桥，男，汉族，现住临河区五一西街。委托代理人德花梅，女，达斡尔族，现住临河区庆丰西街。被告内蒙古经纬建设有限公司，住所地，巴彦淖尔市临河区。法定代表人刘虎林，董事长。委托代理人张海军，内蒙古法易律师事务所律师。被告乌拉特前旗环境保护局，住所地，乌拉特前旗乌拉山镇。法定代表人高峰，局长。委托代理人李柱，男，汉族，乌拉特前旗环境保护局副局长原告史建桥诉被告内蒙古经纬建设有限公司、乌拉特前旗环境保护局建设施工合同纠纷一案，本院于2015年9月7日以（2014）乌前民初字第2256号民事判决书判决：一、被告内蒙古经纬建设有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告史建桥下欠工程款821195.8元。并承担从2014年9月22日起按照每日万分之三计算至给付之日止的损失。二、被告乌拉特前旗环境保护局在欠付工程款范围内承担给付责任。三、驳回原告史建桥的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16071元，由被告内蒙古经纬建设有限公司负担12012元，由原告史建桥负担4059元。判决书送达后，被告内蒙古经纬建设有限公司不服上诉至中院。中院于2016年3月16日以（2016）内08民终294号民事裁定书裁定撤销乌拉特前旗人民法院（2014）乌前民初初字第2256号民事判决书，发回我院重审。我院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告史建乔及其委托代理人徳花梅、被告内蒙古经纬建设有限公司的委托代理人张海军、被告乌拉特前旗环境保护局的委托代理人李柱到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告史建乔诉称：2010年，被告经纬公司通过招标承包了被告环境保护局发包的位于乌拉特前旗乌拉山镇的办公楼工程，并由刘海在施工现场具体负责。在施工中，刘海又将该工程中的外墙干挂石材工程承包给了原告史建桥进行实际施工，双方签订的合同约定：原告以包工包料的方式承包外墙干挂石材工程，工程单价为每平米385元，最终结算价格以现场施工实地测量面积为准。在协议签订后3日内，被告支付工程款10万元，其余工程款按工程进度支付。同时约定，未按合同约定的进度和金额拨付工程款的，按银行有关逾期付款办法规定，向原告支付延期付款金额每日万分之三的赔偿金。原告按照合同进行了施工，被告经纬公司未能按照合同的约定及时支付工程款。2012年9月，该建设工程竣工交付，被告环保局实际使用该工程。之后，原告多次向被告经纬公司、环保局催要工程款，经纬公司以被告环保局未向其支付工程款为由一直不予支付剩余工程款，被告环保局称该工程未经审计不能支付剩余工程款，至原告起诉之日，尚有917000元工程款未予支付。原告认为，被告经纬公司作为承包方对欠付原告工程款应当承担支付责任，被告环保局作为发包方应在欠付工程款范围内承担支付责任。同时被告经纬公司的行为已经构成违约，应当按法律规定和合同约定承担相应的赔偿责任。为维护原告的合法权益，根据《合同法》及相关法律的规定，特诉至贵院，请求人民法院依法保护原告的合法权益。故起诉法院请求1、判令被告经纬公司支付拖欠原告的工程款917000元，并承担逾期支付工程款给原告造成的损失（按同期人民银行贷款利率计算，从逾期之日起至支付之日止的利息；其中从2012年9月1日起至起诉之日分段累计的利息为118688元）；被告环保局在欠付工程款的范围内承担支付责任；2、判令被告经纬公司按合同约定承担赔偿金216606元；3、诉讼费、鉴定费由二被告承担。被告经纬公司辩称：请求法庭驳回原告对被告经纬公司的全部诉讼请求。原告诉称不实，涉案工程款原告于2013年7月30日与王建国签订了尾欠工程款协议书，同时签订了尾欠工程款确认书。依据协议和确认书原告自认涉案工程尾欠部分仅是30万元，且该30万元是拟定的数字，并不是最终确认的金额。最终确定的金额以涉案工程审计结果所确定的尾欠工程款数额确定。到目前为止，涉案工程审计结果没有审定，所以原告主张的工程款数额不能确定，依据协议书和确认书工程款给付的前提是审计结果审定后，环保局将涉案工程打入经纬公司账户后，各工种（包括原告在内的工程款），在环保局的监督下予以发放。基于双方协议认可的条款，原告的诉讼请求不明确、不具体，给付工程款的条件不成就。综上应驳回原告的诉讼请求。被告环保局辩称：因环保局与经纬公司签订合同后，环保局将工程大包给经纬公司，我们只对经纬公司，不对个人。经纬公司之前给付原告多少钱我们也不清楚。故应驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院查明认定如下事实，2009年12月28日被告环保局就乌拉特前旗环保监测监控中心工程与被告经纬公司签订了建设工程施工合同。被告经纬公司于2010年9月17日将乌拉特前旗环保监测监控中心工程承包给刘海、卢志强施工。2011年8月3日刘海以内蒙古经纬建设有限公司的名誉与原告史建桥签订了一份乌拉特前旗环保局办公楼干挂石材工程承包合同，刘海将乌拉特前旗环保局办公楼外墙干挂石材工程以包工包料的方式承包给原告施工，约定工程造价单价每平米为385元，最终结算价格以现场施工实地测量面积为准。工程价款的支付与结算：本合同签订后3日内，发包方支付工程款10万元，其余按工程进度支付，其余工程款为滞纳工程款，工程验收合格后1月内支付全部款项的95%。工程验收合格后，预留5%保修金，一年内付清。不按合同规定拨付工程款，按银行有关逾期付款办法的规定延付金额每日万分之三偿付承包方赔偿金。工程从开工到完工，被告支付了部分工程款，后由于刘海去世，2013年7月30日刘海及其家属授权人王建国与乙方史建桥等债权人对账签订了环保局新建办公楼尾欠工程款协议书，该协议约定，如审计结果出现环保局尾欠工程款少于710万元，给付各工种及材料供应商的尾欠款也只能按比例相应给付。今后在拨付各工种及材料供应商的尾欠款时，根据环保局拨付经纬公司工程款的数额，按所欠各工种及材料供应商的尾欠款的比例给付，同时必须在环保局的监督下方可领取。该协议经原告史建桥签字确认，协议后附尾欠金额对账花名，原告史建桥签字处有涂改。涂改为欠原告史建桥干挂石材工程款为30万元，协议签订后，被告于2013年7月30日给付原告工程款1万元，2014年1月29日给付原告工程款4.5万元。该工程结束后已交付使用，2015年5月28日经原告申请法院委托内蒙古中烨工程造价咨询有限公司内中烨基字（2015）第89号司法鉴定意见书鉴定乌拉特前旗环保局办公楼外墙干挂石材面积为：2875.45平方米；铝塑板工程施工面积为：153.63平方米。另查明，重审中被告内蒙古经纬建设有限公司对原告史建乔签字确认的尾欠工程款确认单所欠金额原为机打，变成手工涂改30万元，请求对30万元“3”字后面“0”字涂改前机打数字进行鉴定。我院委托有资质的天津市津实司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结论为30万元“3”字后面“0”涂改前机打数字是“1”.以上事实有2009年12月28日被告环保局就乌拉特前旗环保监测监控中心工程与被告经纬公司签订了建设工程施工合同。2010年9月17日将乌拉特前旗环保监测监控中心工程承包给刘海、卢志强施工。2011年8月3日原告史建桥（作为承包方）与挂靠经纬公司实际施工人刘海签订了一份乌拉特前旗环保局办公楼干挂石材工程承包合同及2013年7月30日刘海授权人王建国与乙方史建桥等债权人对账签订了环保局新建办公楼尾欠工程款协议书及对账确认书、委托鉴定书在案佐证。本院认为，本案所涉及环保局办公大楼的外墙干挂石材工程是实际施工人刘海借用被告内蒙古经纬建设有限公司资质转包给无相关资质的原告史建桥承建，违反了法律相关规定，属无效合同。且该工程已验收并交付使用。但一直未进行审计决算。2013年7月30日经双方结算，实际尾欠原告史建桥工程款为310000元。核减对账确认以后支付的工程款55000元，下欠255000元。庭审中经释名，原告不要求追加实际施工人为当事人。被告经纬建设有限公司及环保局在本案中并不是承担给付下欠史建桥工程款的责任主体，且该工程未进行审计决算，故原告要求被告内蒙古经纬公司及被告环保局直接承担下欠工程款及违约损失的诉讼请求无法律依据，本院不予支持。综上依据《中华人民共和国合同法》第五十二条一款（五）项、最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第一条一款二项、第二条、第四条、第六条、第十七条、第十八条、第二十六条之规定，判决如下：驳回原告史建桥的诉讼请求。案件受理费16071元，原告申请鉴定支出鉴定费10000元由原告史建桥负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。审 判 长 ：张海清审 判 员 ： 赵 俊人民陪审员 ：高梅花二〇一六年十二月二十九日书 记 员 ：张秀萍注：本法律文书生效后，申请人在两年内未申请执行的，视为放弃执行。附法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定。最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第一条一款二项建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效。（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。当事人对垫资和垫资利息有约定的，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计算标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：建设工程已实际交付的，为交付之日；建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任