上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0115民初68888号原告：许正旺，男，1973年6月3日生，汉族，住四川省广元市。委托诉讼代理人：武君英，上海申恒律师事务所律师。委托诉讼代理人：房超建，上海申恒律师事务所律师。被告：上海派尔威集装箱运输有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：刘伟，总经理。委托诉讼代理人：童锡荣，上海市群成律师事务所律师被告：中国大地财产保险股份有限公司营业部，住所地中国(上海)自由贸易试验区浦电路XXX号XXX层XXX单元。主要负责人：刘明志，总经理。委托诉讼代理人：沈晋寅，男，中国大地财产保险股份有限公司营业部工作。原告许正旺诉被告谢某某、上海派尔威集装箱运输有限公司(以下至判决主文前简称：派尔威公司)、中国大地财产保险股份有限公司营业部(以下至判决主文前简称：大地保险)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年9月27日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年12月6日公开开庭进行了审理。原告许正旺的委托诉讼代理人武君英、被告派尔威公司的委托诉讼代理人童锡荣、被告大地保险的委托诉讼代理人沈晋寅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许正旺向本院提出诉讼请求：一、赔偿因本次事故造成的各项损失，包括医疗费人民币(以下币种同)83元、住院伙食补助费360元(20元/天×18天)、营养费3,000元(40元/天×75天)、残疾赔偿金105,924元(52,962元/年20年×10%)、精神损害抚慰金5,000元、护理费5,475元(73元/天×75天)、误工费10,950元(2,190元/月×5个月)、交通费300元、衣物损失费300元、鉴定费2,500元、律师费5,000元，上述损失要求由被告大地保险在机动车交通事故责任强制保险(以下至判决主文前简称：交强险)范围内赔偿，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，超出或不属于交强险范围的部分由被告大地保险按照案外人谢某某的事故责任比例在商业第三者责任保险(以下至判决主文前简称：商业险)范围内赔偿，剩余部分由被告派尔威公司按照谢某某的事故责任比例赔偿；二、案件受理费由被告派尔威公司承担。事实与理由：2015年12月24日,被告派尔威公司员工谢某某驾驶该公司名下在被告大地保险处投保的牌号为沪D9XX**重型半挂牵引车行驶至本市浦东新区江东路草高公路西约500米处时，与驾驶电动自行车的原告相撞，致原告车损人伤。经交警部门认定，原告无事故责任、谢某某负事故全部责任。被告派尔威公司辩称：对事发经过和责任认定无异议，事发时，其员工谢某某驾驶登记在其名下的牌号为沪D9XX**重型半挂牵引车并拖挂亦登记在其名下的未投保保险的牌号为沪E1X**挂的重型集装箱半挂车，与原告发生碰撞后，并致原告受伤，本案事故责任由其依法承担。其已就牌号为沪D9XX**重型半挂牵引车在被告大地保险处投保了交强险和商业险(保额1,5000,000元、不计免赔率)。事发后，其为原告垫付医疗费39,115.10元，要求在本案中一并结算。对原告尚未发生的后续治疗所需三期费用，同意在本案中一并处理。就具体赔偿项目：医疗费，要求不分医保、非医保部分均由被告大地保险理赔；鉴定费，要求由被告大地保险在商业险责任限额内理赔；律师费，系原告自行聘请律师而发生，原告主张的数额额过高，现认可3,000元；对其余费用的意见与被告大地保险相同。被告大地保险辩称：对事发经过和责任认定均无异议。事发时，牌号为沪D9XX**重型半挂牵引车在其处投保了交强险和商业险(保额1,5000,000元、不计免赔率)且在相应保险期限内，同意依法理赔。对原告的伤残等级及相应三期无异议，对原告尚未发生的后续治疗所需三期费用，同意在本案中一并处理。就具体赔偿项目：医疗费，金额无异议，在扣除伙食费后，其仅在医保范围内理赔；认可住院伙食补助费360元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、误工费10,950元、交通费300元、衣物损失300元；营养费，认可按30元/天的标准计算；护理费，认可按40元/天的标准计算；鉴定费、律师费，均不属于保险责任范围。本院经审理查明事实如下：2015年12月24日17时35分许，在本市浦东新区江东路草高公路西约500米处，被告派尔威公司的职员谢某某为履行职务，驾驶该公司名下牌号为沪D9XX**重型半挂牵引车牵引该公司名下牌号为沪E1X**挂的重型集装箱半挂车由南向东通行至此，适遇原告骑电动自行车由西向东通行至此，双方发生碰撞，造成原告受伤、电动自行车受损的道路交通事故。经上海市公安局浦东分局交通警察支队认定，谢某某驾车时未确保安全、负本起事故责任，原告无事故。事发时，牌号为沪D9XX**重型半挂牵引车在被告大地保险处投保交强险(其中死亡伤残赔偿限额为110,000元，医疗费用赔偿限额为10,000元，财产损失赔偿限额为2,000元)、商业险(赔偿限额为1,500,000元、不计免赔率)，事发时在保险期限内。牌号为沪E1X**挂的重型集装箱半挂车于事发时未保险。另查明，1、事发当日，原告被送至本市第七人民医院救治，经诊断为右侧锁骨外1/3骨折、右侧第6肋骨骨折，于当日至2016年1月11日在该院住院治疗18天，期间于2015年12月28日行右侧锁骨骨折切开复位内固定术并予对症治疗；出院后于2016年5月11日至该院复诊一次。为上述治疗，原告共发生医疗费39,198.10元(含住院期间伙食费301.50元)，其中原告支出83元、被告派尔威公司支出39,115.10元。审理中，原告同意伙食费301.50元从医疗费中扣除。2、受上海申恒律师事务所委托，上海市东方医院司法鉴定所于2016年5月18日对原告因本次事故所致伤残等级及所需相应“三期”进行评定，于2016年5月27日出具法医临床司法鉴定意见书，结论为：原告因交通事故致右锁骨外1/3骨折，右侧第6肋骨骨折，手术治疗后，目前遗留右上肢功能部分受限，构成XXX伤残，酌情给予治疗休息期150日、营养期75日、护理期75日(含后续取右锁骨内固定物取出术)。原告为此支出鉴定费2,500元。审理中，原告明确其后续治疗尚未发生，要求在本案中一并结算后续治疗所需三期费用。对此，两被告表示同意。3、原告于1973年6月3日出生，系四川省非农业家庭户籍。4、原告聘请律师参加诉讼，支出律师费5,000元。5、原告主张误工费10,950元(2,190元/月×5个月)、交通费300元、衣物损失费300元，两被告表示同意。以上事实，有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业险保单、原告病历卡、出院小结、病人费用小项统计以及各种医疗门(急)诊费收费票据、法医临床司法鉴定意见书及鉴定费发票、原告户口簿、律师费发票、各方当事人陈述及庭审笔录等在案佐证。本院认为，公民的人身权利和财产权利受法律保护。同时投保机动车交强险和商业险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应当先由承保交强险的保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。根据道路交通安全法的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。根据侵权责任法规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任，故本院认定在本次事故中对于谢某某因其职务行为所致的损害赔偿责任由其单位即被告派尔威公司承担。本案交通事故系机动车与非机动车之间发生且交警部门认定原告无责任、谢某某负全部责任，而事发时牌号为沪D9XX**机动车在被告大地保险处投保了交强险和商业险，本起事故发生在相关合同约定的保险期限内，现被告大地保险表示愿意就此事故所致损失在保险责任范围内承担责任，故本院确定，对原告因本次交通事故受到的损失，被告大地保险应当首先在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由两被告承担赔偿责任，其中属于商业险赔偿责任限额范围内的损失由被告大地保险直接理赔。就具体赔付项目，本院确定如下：1、医疗费，经核算，原告共计发生医疗费用39,198.10元，有相应诊疗记录及各种医疗费用票据为证，本院可予确认。因原告已另行主张住院伙食补助费，故伙食费301.50元应从医疗费中扣除，故本院确定医疗费为38,896.60元。2、住院伙食补助费。原告因伤住院治疗18天，故住院伙食补助费确定为360元。3、营养费。原告经鉴定共给予营养期75日，其主张营养费按40元/天计算，标准过高，本院酌定营养费为2,250元。4、残疾赔偿金。经鉴定，原告因本次交通事故所致伤情已构成XXX伤残，其系非农业家庭户籍，故本院确定残疾赔偿金为105,924元。5、精神损害抚慰金。原告因本次交通事故受伤致身体XXX伤残，其主张精神损害抚慰金5,000元并要求在交强险内优先受偿，并无不当，本院可予确认。6、护理费。原告经鉴定共给予护理期75日，其主张护理费按73元/天的标准计算，但未提供具体护理开支的证据，本院根据其伤情和伤后确存在护理的实际需要，酌定护理费为3,000元。7、误工费。经鉴定给予原告休息期150日，其主张误工费10,950元，两被告无异议，本院可予确认。8、交通费。原告主张交通费300元，两被告无异议，本院可予确认。9、衣物损失。原告主张衣物损失300元，两被告无异议，本院可予确认。10、鉴定费，原告为证明伤情及所需三期期限进行鉴定，为此支出鉴定费2,500元，系原告因本次事故造成的实际损失，本院予以确认。被告派尔威公司就肇事机动车在被告大地保险处投保商业险，系双方自愿行为，则双方应按保险合同的约定享受合同权利、承担合同义务。双方在商业险合同中未明确约定鉴定费不予理赔，而根据我国保险法第六十四条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。鉴定行为是为了确定机动车交通事故中人身损害赔偿范围及其金额所必需，故鉴定费应由被告大地保险在商业险赔偿限额中承担。11、律师费。原告为维护自身权益，聘请律师支出律师费4,000元，本院酌情确定律师费3,000元由被告派尔威公司负担。上述费用中，属于医疗费用赔偿责任项下的医疗费38,896.50元、住院伙食补助费360元、营养费2,250元，合计41,506.60元，其中10,000元由被告大地保险在交强险责任限额范围内赔偿，余额31,506.60元由被告大地保险在商业险责任限额内赔偿；死亡伤残赔偿责任限额项下的残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、护理费3,000元、误工费10,950元、交通费300元，合计125,174元，其中110,000元由被告大地保险在交强险责任限额范围内赔偿，余额15,174元由被告大地保险在商业险责任限额内赔偿；财产损失赔偿限额项下的衣物损失300元，由被告大地保险在交强险责任限额内赔偿；不属于交强险的鉴定费2,500元,由被告大地保险在商业险责任限额内赔偿；不属于交强险、商业险的律师费3,000元,由被告派尔威公司予以赔偿。综上，被告大地保险应当在交强险责任限额内赔偿原告120,300元，在商业险责任限额内赔偿原告49,180.60元；被告派尔威公司应赔偿原告3,000元，该款与其垫付的39,115.10元相抵扣，原告应返还其36,115.10元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第(二)项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、被告中国大地财产保险股份有限公司营业部于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内赔偿原告许正旺120,300元；二、被告中国大地财产保险股份有限公司营业部于本判决生效之日起十日内在商业第三者责任保险责任限额范围内赔偿原告许正旺49,180.60元；三、原告许正旺于收到上述第一项款之日起十日内返还被告上海派尔威集装箱运输有限公司36,115.10元。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,080元，减半收取计1,540元，由被告上海派尔威集装箱运输有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 金 丹二〇一六年十二月二十七日书记员 施ＸＸ附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。……第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。……第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。四、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条……因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。……五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。六、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。