上海市浦东新区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）沪0115民初70165号 原告：逢学荷，女，1969年3月16日生，汉族，住江苏省。 委托诉讼代理人：唐维君，上海市东泰律师事务所律师。 被告：盖桂平，男，1968年4月4日生，汉族，户籍地吉林省吉林市。 被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。 负责人：陈雪松，总经理。 委托诉讼代理人：王春美，上海正地律师事务所律师。 委托诉讼代理人：车敏义，上海正地律师事务所律师。 原告逢学荷与被告盖桂平、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称平安保险公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年10月8日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年11月24日公开开庭进行了审理，原告逢学荷的委托代理人唐维君，被告盖桂平，被告平安保险公司的委托诉讼代理人王春美到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告逢学荷向本院提出诉讼请求：原告因本次事故产生的损失，包括医疗费人民币46,106.80元(扣除住院期间的伙食费24元，以下币种同)、住院伙食补助费720元、交通费1,000元、衣物损失费500元、误工费8,760元、护理费3,000元、营养费2,000元、残疾赔偿金105,924元、精神损害抚慰金5,000元、鉴定费3,900元、律师费4,000元，由被告平安保险公司在交强险和商业三者险限额内予以赔偿，精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿，不足部分由被告盖桂平赔偿。事实与理由：2015年11月6日19时30分许，被告盖桂平驾驶牌号为浙C1XXXX车辆行驶在上海市浦东新区行南路上，将行走于此的原告撞伤。经交警部门认定，被告盖桂平负全部责任。原告被送至上海市第七人民医院治疗。肇事车辆在被告平安保险公司处投保了交强险和商业三者险。因原、被告就赔偿事宜无法达成一致，故原告起诉至法院，要求判如所请。 被告盖桂平辩称，对事发经过、责任认定没有异议。鉴定结论的意见同意保险公司意见。不同意在保险范围外承担赔偿责任。对原告主张的各项损失的意见如下：对医疗费金额没有异议，无论是医保部分还是非医保部分都属于保险理赔范围;律师费不同意理赔。其他各项费用意见均同意被告平安保险公司的意见。 被告平安保险公司辩称，对事发经过没有异议。对责任认定有异议，原告事发前就患有癫痫，故对责任认定有异议，原告对事故发生有过错，应当由其承担50%的责任；对鉴定结论也不予认可。肇事车辆在本被告处投保了交强险和商业三者险(限额100万元)，并购买有不计免赔险，事发时仍在保险期限内。同意在保险限额内承担相应的赔偿责任。对原告主张的各项损失的意见如下：对住院伙食补助费720元、误工费8,760元均没有异议；对医疗费金额46,106.80元没有异议，但要求扣除非医保部分；交通费认可500元；衣物损失费认可300元；护理费认可按40元每天计算50天；营养费认可按30元每天计算50天；残疾赔偿金、精神损害抚慰金均不认可；鉴定费3,900元金额没有异议；律师费4,000元不属于保险理赔范围。本被告为原告垫付现金1万元，要求在本案中一并处理。 本院经审理认定事实如下：2015年11月6日19时30分许，被告盖桂平驾驶牌号为浙C1XXXX车辆行驶在上海市浦东新区行南路上，将行走于此的原告撞伤。经交警部门认定，被告盖桂平负全部责任。事发当日，原告被送至上海市第七人民医院治疗，于2015年11月7日住院，诊断为头部外伤、脑震荡、头面部多处裂伤、多处软组织挫擦伤、继发性癫痫，于2015年11月22日出院。后于2015年12月9日再次入院，诊断为脑震荡、头皮血肿、头面部皮肤多处裂伤、继发性癫痫，于2015年12月29日出院，共住院36天。后原告多次至医院进行复诊。为治疗病情，原告共花费医疗费46,106.80元。2016年7月4日，华东政法大学司法鉴定中心出具司法鉴定意见书认定：原告患有脑震荡后综合征，构成XXX伤残；给予休息期120日，护理期50日，营养期50日。原告为该鉴定支付费用3,900元。为本案原告聘请律师，并支付律师费用4,000元。 另查明，牌号为浙C1XXXX的肇事车辆在被告平安保险公司处投保机动车第三者责任强制保险(其中死亡伤残赔偿限额为110,000元，医疗费用赔偿限额为10,000元，财产损失赔偿限额为2,000元)、机动车第三者责任商业保险(赔偿限额为1,000,000元)，并购买不计免赔险，事发时在保险期限内。 本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。故原告的合理损失由被告平安保险公司在交强险和商业三者险内先行赔偿，不足部分由被告盖桂平赔偿。被告平安保险公司辩称，原告在事发前已患有癫痫，故认为其对事故发生存在过错，也据此不认可原告因事故构成XXX伤残，但被告平安保险公司未能就上述辩称提供相应的证据予以佐证，本院不予采纳。 被告对原告主张的住院伙食补助费720元、误工费8,760元均无异议，本院予以确认。对于原告诉请的其他各项损害赔偿项目及数额，由本院根据当事人主张、相关的事实及法律规定作如下确认：1、医疗费，被告对原告主张的医疗费金额46,106.80元没有异议，本院予以确认；但无论医保范围还是非医保范围，均系原告治疗伤情合理支出，都属于保险理赔范围，故被告平安保险公司要求仅赔偿医保范围的医疗费，本院不予采纳；2、交通费，根据原告的就诊次数及原告的病情，本院酌定为500元；3、衣物损失费，根据本案的案情，本院酌定为300元；4、护理费，根据原告伤情及鉴定结论，本院确认为2,000元；5、营养费，根据原告伤情及鉴定结论，原告主张2,000元，较为合理，本院予以照准;6、残疾赔偿金，根据原告的户口性质、原告伤情及鉴定结论，原告主张105,924元，于法有据，本院依法确认；7、精神损害抚慰金，原告因事故构成XXX伤残，确在精神上受到一定的损害，根据原告的伤残等级，原告主张5,000元，尚属合理，本院予以确认；8、鉴定费，系原告为确认伤残等级以及三期所必要的支出，原告主张3,900元，有相应的票据为证，本院予以确认；9、律师费，系因本案诉讼而发生，综合本案案情，原告主张4,000元，较为合理，本院予以确认。原、被告均同意被告平安保险公司为原告垫付的钱款在本案中一并处理，为减轻当事人讼累，本院予以照准。 综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告逢学荷医疗费10,000元、精神损害抚慰金5,000元、残疾赔偿金105,000元、衣物损失费300元，合计120,300元； 二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险限额内赔偿原告逢学荷医疗费36,106.80元、住院伙食补助费720元、营养费2,000元、误工费8,760元、护理费2,000元、交通费500元、鉴定费3,900元、残疾赔偿金924元，合计54,910.80元； 三、被告盖桂平应于本判决生效之日起十日内赔偿原告逢学荷律师费4,000元。 四、原告逢学荷应于本判决生效之日起十日内返还被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司垫付的现金1万元。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3,738元，减半收取计1,869元，由被告盖桂平负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。 (此页无正文) 审判员  尹志君 二〇一六年十二月二十九日 书记员  卢琼瑛 附：相关法律条文 一、《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 …… 四、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 五、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按裁决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。