江苏省睢宁县人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0324民初266号原告睢宁天源资产托管有限公司，住所地睢宁县经济开发区前进路。法定代表人李磊，该公司经理。委托代理人杨志宏，江苏金合（睢宁）律师事务所律师。被告徐州耘天泰生物科技有限公司，住所地睢宁县经济开发区前进西路西前北侧。法定代表人朱启晓，该公司执行董事。委托代理人宋德军，该公司职员。委托代理人黄俊成，天津知方律师事务所律师。原告睢宁天源资产托管有限公司诉被告徐州耘天泰生物科技有限公司企业承包经营合同纠纷一案，本院于2016年1月25日受理后，依法组成合议庭，分别于2016年10月18日、10月31日公开开庭进行了审理。原告法定代表人李磊及其委托代理人杨志宏、被告委托代理人宋德军、黄俊成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告睢宁天源资产托管有限公司向本院提出以下诉讼请求：1、请求法院依法判令解除原、被告之间的承包合同。2、请求判令被告支付原告承包费12707340.57元（计算至2015年12月）、逾期付款利息1716592.73元（以实际欠款数额为本金，按照月利率2%，自逾期之日止计算到2016年1月10日）。3、被告违约导致合同解除的违约金3860万元（从起诉之日起即2016年1月份开始计算承包费，1月份150万元，2月份是150万元，从2016年2月15日至2018年2月14日按照合同约定是4000万元，2018年2月15日到2024年2月14日总计剩余租金是1亿5000万；总计合同解除后剩余租期的租金是193000000元，按照合同约定计收20%的违约金3860万元）4、被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原被告双方于2014年1月24日签订《企业承包经营合同》，原告将受托管理的江苏苏醇酒业有限公司、徐州得隆生物科技有限公司、徐州瑞康食品科技有限公司承包给被告经营。《企业承包经营合同》约定了承包方式、承包期限、承包费用及其支付方式、双方权利义务以及违约情形和违约责任等事宜。依据《企业承包经营合同》第二章第六、七条，每月10日前支付上个月的承包费，合同签订前两年每年的承包费用为人民币1800万元。合同签订后，被告开始承包经营，起初尚可以按照约定支付承包费，之后仅仅支付部分承包费，自2015年1月至今的所有的承包费均没有支付。抵扣完合同约定按约冲抵的魏枫频和天津天聚投资股份有限公司每月41.55万元、被告代偿的上海金剑儿有限公司188.76万元、被告代偿的山东国奥集团39.2万元、被告代缴的苏醇酒业2014年二季度至2015年一季度四个季度房产税和土地使用税6.3万元、被告代缴的苏醇酒业相关办证费用3.7万元、被告代垫付的工亡赔偿金28万元，截止到起诉之日被告共计欠付承包费12707340.57元未能支付。依据合同约定，被告应按欠付金额的双倍承担逾期付款违约金，但考虑到合同约定，被告应按欠付金额的双倍承担逾期付款违约金，但考虑到约定过高，所以自愿调整为按照月利率2%主张逾期付款违约金。综上，为维护原告合法权益，诉至贵院，请求依法判决。被告徐州耘天泰生物科技有限公司辩称，导致被告经营不下去主要责任是在于原告违反了2014年1月24日签订的企业承包经营合同第14条第二款、第七款、第八款、第九款、合同第五章第17条、第六章违约责任第24条等相关规定；原告签订了合同以后并没有履行合同确定的合同义务，导致被告没法继续生产经营下去。没有消防验收的资格证明，没有酒精生产许可证，没有环保的验收标准，企业是没有办法继续生产经营的，但是原告招商到睢宁来投资的时候向被告承诺这些事都是可以办好的。导致被告投资6000多万元，结果什么事情也没有办好。还有其他一些违约行为。故依法驳回原告的诉讼请求。因为原告的违约行为被告已经于2015年10月10日致函原告，基于原告的违约行为特提出解除双方于2014年1月24日签订的企业承包经营合同，并且保有追究原告违约责任的追溯权利。审理查明：2014年1月24，原告作为甲方，被告作为乙方，双方订立企业承包合同一份，甲方将其所托管的江苏苏醇酒业有限公司（以下简称苏醇酒业）、徐州得隆生物科技有限公司（以下简称得隆科技）、徐州瑞康食品科技有限公司（以下简称瑞康科技）的全部动产、不动产、无形资产等交付乙方承包经营。合同的主要内容如下：第一章承包经营的原则乙方接受甲方所托管的苏醇酒业、得隆科技、瑞康科技三个公司进行承包经营；第二章承包期限、财产和承包费承包经营上述三个公司的全部动产、不动产、无形资产，承包经营期限为10年，即2014年2月15日起至2024年2月14日止，第一年和第二年承包费为每年1800万元，第三年、第四年承包费为每年2000万元，从第五年起每年承包费2000元，苏醇酒业、得隆科技、瑞康科技三个公司在承包前欠付魏枫频的债务，经核准确认为1992万元，欠天津天聚投资股份有限公司的债务经核准确认为1000万元，此两项债务合计为2992万元，由甲方给付，按72个月，平均每月41.55万元，在乙方应付给甲方的承包费用中扣减。承包费每个月的10日前以银行转账方式支付上个月承包费。苏醇酒业、得隆科技、瑞康科技三个公司承包经营前的所有合法债务及欠付员工历史遗留薪资和保险待遇，与乙方及承包经营后的公司无关，由甲方负责组织清偿解决，并和债权人达成明确的偿债时间、方式。第三章乙方的权利和义务乙方对承包财产有（包括被承包企业的所有证照、经营许可、合法印鉴等）完全的使用权。乙方必须按照有关法律规定及时足额缴纳各种税费和统筹基金等，必须按期如数缴纳承包费，必须保证承包的厂房、设备的完好程度为甲方交付时的状态，对设备定期进行维护，强化环保意识和责任，加大环保设施投入，及时足额缴纳相关费用。第四章甲方的权利和义务甲方应在合同签订之日起30日内将上述三个公司所有资产以及生产经营必须的合法证照、经营许可文件、印鉴等交付乙方承包经营使用，并确保承包企业具备原有的电力供应、用水供应，不得以任何理由调出承包企业的设备和物资，必须保证乙方在正常生产经营过程中，资产的有效使用性，不得允许承包企业原债权人为实现债权而动用设备，保证乙方的生产经营场所不被所承包企业的原债权人以及因历史遗留问题产生纷争的职工堵门、静坐等，保证企业及承包企业正常经营，保证乙方不因承包企业原债权人的诉讼行为，而导致承包企业在承包期间的银行账户被查封、冻结，为了保障乙方承包经营的正常进行，甲方必须采取妥善措施处理好上述三个公司遗留的所有影响企业正常运营的问题，包括但不限于：没有取得建筑规划许可、没有获得消防验收批准、没有取得生产环保评估和排放验收、没有通过2013年的工商年检、粮食加工品生产许可证、食用酒精生产许可证、白酒生产许可证、粮食收购许可证、危险品化学品经营许可证、税务登记证等证照可能存在漏检过期税务方面有欠税及欠付相关罚款、滞纳金的问题及经营不规范的税务隐患。如因这些且不限于上述的遗留问题影响乙方及其承包企业的正常生产经营，则视为甲方违约。10、负责对苏醇酒业、得隆科技、瑞康科技三个公司承包前的所有债权、债务进行核对与清理。11、负责对苏醇酒业、得隆科技、瑞康科技三个公司承包前所有银行贷款的转贷或延期手续，并负责支付这些银行贷款在乙方承包期间的利息。12、甲方须在本合同签订后的3个月内，负责协调当地税务部门为乙方及其承包企业办理本合同第八条约定的税收优惠批复。第五章合同的变更、解除和终止十七、由于甲方违反合同规定，不能保证乙方及承包企业的经营管理活动，使乙方承包企业无法继续经营或乙方及承包企业的合法收入得不到保障时，乙方有权解除合同，并要求甲方承担违约责任。十九、承包期满，合同自行终止。第六章违约责任二十二、乙方不按期足额缴纳租金的，应承担违约责任，未经甲方同意拖欠承包费一个月以上，则按欠付承包费的二倍支付违约金，连续3个月不能足额缴付，甲方有权解除合同。二十三、甲方违反合同约定，应承担违约责任，给乙方造成经济损失的赔偿乙方的直接损失，并支付给乙方当月承包费二倍的违约金。二十四、因甲方的违约行为，致使乙方无法正常生产而解除合同的，甲方除了赔偿乙方的直接损失外，应该承担相当于剩余租金20%违约金的责任。二十八乙方在本合同生效后60日内启动生产，本合同生效后的前两个月甲方免收乙方的承包费。合同订立后，原告于2014年6月11日将江苏苏醇酒业有限公司、徐州瑞康食品科技有限公司、徐州得隆生物科技有限公司三个公司的营业执照正副本原件、组织机构代码正副本原件、税务登记证正副本原件、变更登记通知书复印件交付给被告。被告遂后开始生产经营。原被告在庭审中一致认可，被告应该从2014年7月份开始缴纳承包金。租金的具体缴纳情况如下：（1）2014年8月19日支付上一月承包金150万元（其中通过银行转账支付给原告1084500元、代扣企业承包前欠魏枫频及天津天聚41.55万元；（2）2014年9月19日交付承包金1436959.94元(其中通过银行转账支付给原告1160259.94元、代扣企业承包前欠魏枫频276700元)；（3）2014年10月24日原告给被告出具收条一张金额为554370元（收款事由为代扣承包经营前分别欠魏枫频27.663万元、欠天津天聚第二、第三期欠款27.774万元），2014年10月31日被告通过银行转账支付给原告承包费50万元；（4）2014年11月13日，原告给被告出具金额为1254370元承包费收据一张（包括被告通过银行向原告实际支付承包金70万元、代扣承包企业经营前欠魏枫频第四期款27.663万元、欠天津天聚公司第四期款27.7740万元）；（5）2014年12月26日原告给被告出具1195500元承包金收据一张；（6）2015年1月23日、1月30日被告两次通过银行转账向原告支付承包费共计70万元；（7）2015年12月30日原被告签署一份确认表，确认从2014年6月19日到2015年11月2日，被告因锅炉检测、设备调试、办理谷朊份许可证、缴纳房产、土地税、代付上海今剑尔、山东国奥、银行扣款、工亡补助等支出2687899.49元，原告同意从承包费中抵扣。2015年10月10日，被告向原告发出复函一份，其中第二条内容为：“2015年4月，贵公司向我公司移交所托管的上述三个公司有效经营证照及经营许可时，没有其消防验收批准、环境评价与验收、排污许可、安全生产许可证、食用酒精生产许可证等生产经营所必须的有效证照，并且一直未能提供，造成被承包经营公司出现事实上的违法经营。为此，被承包企业多次因各行政职能部门的检查被勒令停产，给公司带来非常大的生产损失和不利影响。这些遗留问题影响我方及承包企业的正常经营，视为贵公司的违约。……为此，我公司郑重向贵公司提出解除双方2014年1月24日所签订的《企业承包经营合同》”。2015年10月15日原告向被告发出书面回函，不同意解除合同。后因承包费缴纳问题，原被告之间发生争议，原告遂向本院提起诉讼，诉请如前。本院认为：原被告之间订立的承包合同名为承包合同实为租赁合同，该合同是当事人真实意思表示，合同合法有效。原告在合同中的主要义务是将合同约定的厂房、设备、生产许可证等交付给被告，被告的主要义务是向原告缴纳租金。原被告双方均应该按照合同约定履行各自义务。争议焦点：第一，原被告之间的合同是否解除？何时解除？第二，被告是否有违约行为？被告应该缴纳的承包费数额是多少？原告要求被告按照月息2%支付违约金的诉讼请求，是否支持？第三，原告要求被告支付3860万元违约金是否成立？关于争议焦点一，本院认为：首先，原、被告2014年1月24日订立的企业承包合同第四章第十四条明确约定，原告的义务应该在““本合同签订后30日内将上述三个公司所有资产以及生产经营必须的合法证照、经营许可文件、印鉴等交付乙方承包经营使用，包括但不限于没有取得建筑规划许可、没有获得消防验收批准、没有取得生产环保评估和排放验收、没有通过2013年的工商年检、粮食加工品生产许可证、食用酒精生产许可证、白酒生产许可证、粮食收购许可证、危险品化学品经营许可证、税务登记证等证照可能存在漏检过期税务方面有欠税及欠付相关罚款、滞纳金的问题及经营不规范的税务隐患。如因这些且不限于上述的遗留问题影响乙方及其承包企业的正常生产经营，则视为甲方违约。””但是在合同订立后一直到2015年10月10日原告也没有将消防验收批准、环境评价与验收、排污许可、安全生产许可证、食用酒精生产许可证等有效证件移交给被告使用，致使被告合同目的不能实现，依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第四项之规定，被告享有法定解除权。解除权是形成权，自被告向原告发出的解除通知到达原告时即发生法律效力。原告对合同解除有异议的，应该在收到解除通知书之日起三个月内向人民法院提起确认之诉，要求法院确认解除通知书的效力。本案中，被告于2015年10月10日向原告发出合同解除通知书（复函），原告于2015年10月15日收到解除通知书，虽然不同意解除，但是被告没有在法定期间内向法院提起诉讼，因此，原、被告之间订立的合同于2015年10月15日已经解除。故原告提出的要求解除合同的诉讼请求，本院不予支持。其次，合同解除后，被告理应将涉案标的物移交给原告，但是本案被告在2015年10月15日之后依然占有、使用涉案标的物，组织生产，并且被告还于2015年11月、12月、2016年1月份继续向原告缴纳承包金，该行为应该认定原被告之间在2015年10月15日之后存在事实上的不定期租赁合同法律关系，该不定期租赁合同价款、租金的交付方式可以参照此前双方订立的书面合同推定为租金依然为每月150万元，每月15号缴纳。由于系不定期租赁，原、被告均享有任意解除权，原告2016年3月30日以增加诉讼请求的方式向被告提出解除租赁要求，故该不定期租赁合同已经解除。故对原告要求解除租赁合同的诉请，本院不予支持。对于不定期租赁期间的租金，被告负有向原告给付的义务。关于争议焦点二，本院认为：首先，从生产经营时间和承包金的实际缴纳情况来看，尽管原告没有按照约定向被告移交生产经营所必须的全部证照，但是被告从2014年4月17日、6月19日、7月16日先期替原告垫付锅炉检测费、房地产税、变压器、设备调试费等相关费用，从2014年7月份开始生产、经营，并且从该月开始履行缴纳承包金义务。按照合同约定，到2014年12月底，被告应该缴纳的数额为960万元，其实际缴纳的数额加上抵扣的数额再加上被告代承包企业归还魏枫频、天津天聚公司债务，总计为9605659.43元。应该认定在2014年12月31日前，被告没有违约行为。再次，从2015年1月1日到2016年3月30日期间，原被告之间存在事实上的不定期租赁合同关系，参照此前双方订立的书面合同，故被告应该按照每月150万元的标准缴纳该期间的承包费，但由于原告只主张到2015年12月，并且主张的承包金数额明确为12707340.57元，系对其实体权利的处分，该处分行为不违反法律规定，本院予以认可。原告要求按照月息2%，自逾期之日起计算到实际支付之日止给付违约金的诉讼请求，不违反法律规定，本院予以支持。但是鉴于被告在2014年12月31日前没有违约行为，故对于被告拖欠的租金，只能从2015年1月10日之后开始计算逾期利息。关于争议焦点三，本院认为：《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案原告于2016年3月30日向被告提出解除承包合同的请求，因而产生合同不再履行的法律后果，故原告要求按照合同解除后剩余租金19300万元的20%计收违约金3860万元的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第九十四条第四项、第一百一十四条、第一百二十四条、第二百二十六条、第二百二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告徐州耘天泰生物科技有限公司于本判决书生效后十日内给付原告租金12707340.57元及逾期利息，其中逾期利息由以下部分组成：①以1494340.57元（2015年1月份应交承包金150万元-截止到上一年度末被告多交的5659.43元=1494340.57元）为本金，按照月利率2%，从2015年1月10日起计算到2016年1月10日；②从2015年2月份开始到2015年7月，每月以150万元为基数按照月利率2%，分别从每月10日起计算到2016年1月10日；③从2015年8月份开始以713000元【计算过程为：原告诉讼的承包金总额12707340.57元-1494340.57-（150万元／月×7月）=713000元】为基数，从2015年8月10日按照月利率2%计算到2016年1月10日止。二、驳回原告其他诉讼请求。义务人如不按照上述规定期限自觉履行给付义务，还应该按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费322698元，原告负担172698元，被告负担150000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  吴中玉人民陪审员  许春林人民陪审员  韦荣礼二〇一六年十二月十六日书 记 员  杨艳秋