山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁04民终1564号上诉人（原审原告）：谢梅，女，1973年8月7日出生，汉族，居民，住薛城区。委托代理人：张辉，山东长明阳律师事务所律师（特别授权）。被上诉人（原审被告）：山东威智百科药业有限公司，住所地：枣庄高新技术产业开发区神工路369号。统一社会信用代码：91370400725415254Y1-1。法定代表人：魏彦君，经理。委托代理人：秦忠媛，女，1975年10月15日出生，汉族，该公司战略发展部助理，住（特别授权）。委托代理人：王强，山东善国律师事务所律师（特别授权）。上诉人谢梅与被上诉人山东威智百科药业有限公司（以下简称威智药业公司）劳动争议纠纷一案，不服山东省枣庄市薛城区人民法院(2016)鲁0403民初519号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月8日立案后，依法组成合议庭，因当事人在二审举证期限内没有提出新的证据，本院不开庭进行了审理。本案现已审理终结。谢梅上诉请求：一、依法撤销一审判决，重新审理，或依法改判。二、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、被上诉人2015年6月10日的《关于原枣庄百科药业有限公司国有职工安置方案》（以下简称：安置方案），是经过公司职工代表大会讨论通过，并报高新区管委会认可，以及市劳动和社会保障局备案，根据《劳动合同法》的规定，该安置方案应属于集体劳动合同。但是，一审判决未能适用。因此，关于上诉人主张经济补偿金的标准、独生子女奖励与补贴、补发2013年7、8月工资、住房公积金等请求，一审判决未能支持——适用法律错误。二、被上诉人未与上诉人签订劳动合同，应当支付双倍的工资。一审判决未能支持，势必支持企业不与职工签订劳动合同，有违《劳动合同法》的规定。三、被上诉人违法单方解除劳动关系，应当支付双倍的经济补偿金。一审判决也未能支持，适用法律错误。四、薛城区法院（2016）鲁0403民初446号民事判决书，驳回了被上诉人的诉讼请求，但却在本案判决中，支持了被上诉人的请求，在上诉人的基本生活费中扣减了两千余元社保费用，根据《山东省企业工资支付规定》基本生活费不应扣减，一审判决如此认定，也属适用法律不当。被上诉人威智药业公司答辩称，《劳动法》第33条、《劳动合同法》第51条对集体合同有明确的规定，安置方案不属于集体合同。上诉人要求双倍工资的请求没有依据。被上诉人解除与上诉人的劳动关系程序合法，安置方案合法，不是违法解除。向上诉人发放的生活费中扣减2000余元的社保费用符合法律规定，一审判决从基本生活费中扣减支持了被上诉人的主张，合理合法。请求驳回上诉，维持原判。上诉人谢梅向一审法院起诉，因劳动关系纠纷，请求判令：一、威智药业公司依法为谢梅补缴2010年1月至2015年7月的社会养老保险、医疗保险、失业保险统筹金；二、威智药业公司支付拖欠谢梅2006年1月至2015年7月待岗生活费差额47,856元；三、威智药业公司支付谢梅未签订劳动合同双倍工资（按2014年最低工资标准1,450元计算11个月,计15,950元）；四、威智药业公司为谢梅补缴齐解除劳动合同前的个人住房公积金（具体数额不详）；五、威智药业公司为谢梅补发原告应享受的独生子女补助费（2006年1月至2015年7月，合计575元）；六、威智药业公司双倍支付谢梅解除劳动合同经济赔偿金（1993年9月至2015年7月，1,450元×22年工龄，合计63,800元）;七、诉讼费由威智药业公司承担。一审法院认定事实：原告谢梅于1993年9月参加工作，工作单位原系枣庄市第一制药厂。2000年8月18日，枣庄市中级人民法院作出（2000）枣经破字第5号民事裁定书，宣告山东省枣庄市第一制药厂破产还债。2000年10月31日，被告山东威智百科药业有限公司成立，企业名称原为枣庄百科亨迪药业有限公司，2002年3月12日变更登记为枣庄百科药业有限公司，2014年4月2日，又变更登记为山东威智百科药业有限公司。被告公司成立后，接收了包括原告谢梅在内的原山东省枣庄市第一制药厂部分职工，但未转变被接收职工国有工人身份。2015年6月10日，被告作出《关于原枣庄百科药业有限公司国有职工安置方案》，同年6月25日又作出《关于原枣庄百科药业有限公司国有职工安置方案》，2015年7月31日通知原告解除劳动关系。因被告改制原因，原告长期在家待岗，在此期间，被告每月向原告发放待岗生活费，发放至2015年7月，被告向原告发放公积金每月66元，生活费每月208元。另查明，被告已将原告社会保险金缴纳至2015年7月31日。其中2014年11月、2015年1-4月、2015年5-7月，被告为原告支付个人应缴社保费用2,141.36元。一审法院认为，被告威智药业公司在原山东省枣庄市第一制药厂破产后，接收了包括原告谢梅在内的原企业部分国有职工，应视为双方劳动合同的变更，改制后的企业继续与职工履行原劳动合同约定的权利和义务，因此对于原告的工龄应连续计算，原告要求被告支付未签订书面劳动合同双倍工资的诉求不能成立。被告威智药业公司于2015年6月10日、6月25日作出《关于原枣庄百科药业有限公司国有职工安置方案》，于2015年7月31日通知原告解除劳动关系，双方劳动关系应自被告通知原告之日起解除，因其在原告待岗期间支付原告的工资低于枣庄市薛城区最低工资标准，根据法律规定，被告应支付原告相应的经济补偿金，具体支付标准应参照原告工作年限（1993年9月至2015年7月，共21年11个月）及被告通知原告解除劳动关系前枣庄市薛城区最低工资标准计算，具体应为：1,300元/月×22个月，即28,600元。基本生活费不是劳动者付出的劳动对价，是法律规定用人单位承担的社会责任，劳动者的该主张应适用一年的仲裁时效限制，对原告申请仲裁时未超过仲裁时效的部分基本生活费，本院予以支持。参照《山东省企业工资支付规定》，原告长期在家待岗，被告应按照不低于当地最低工资标准的70%支付其基本生活费，因被告没有足额支付，其应当足额补发，补发标准为：2014年8月至2015年2月，薛城区最低工资标准为1,200元/月，2015年3月至2015年7月，薛城区最低工资标准为1,300元/月，合计7,934元，但应扣除应由原告个人承担的社保金2,141.36元，被告应支付原告基本生活费5,792.64元。其补交社会养老保险、医疗保险、失业保险、住房公积金、独生子女补助费的诉求，不是人民法院民事案件司法调整的范围，本院对此不予处理。二审中，上诉人提交了一审庭审后调解程序中被上诉人提供的安置明细表，证明被上诉人拖欠上诉人基本生活费的事实；以及上诉人的银行流水，证明被上诉人并没有足额按时的发放生活费。被上诉人质证认为，该两份证据上诉人并没有在举证期限内提交，不属于二审新证据；安置明细表是被上诉人为了与上诉人调解解决的时候制作的，不能作为证据使用；上诉人的银行流水与本案无关。本院认为，因上诉人的银行流水不属于新证据的范畴，对该份证据不予认定；安置明细表为上诉人一审庭审结束后新发现的证据，虽然该明细表系被上诉人为了与上诉人调解解决的时候制作的，但该明细表中关于上诉人的补偿总额与原枣庄百科药业有限公司其他国有职工基本一致，且该明细表中的关于经济补偿金的补偿基数与安置方案中的相同，均为1,450元/月，本院对上诉人的该份证据予以采信，据此认定被上诉人应支付上诉人经济补偿金31,900元，2013年欠付工资167.08元，未付工资78.93元，公积金29元，总计32,175.02元。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，根据上诉人二审提交的安置明细表，能够证明上诉人主张的经济补偿金标准应适用1,450元/月，也能证明其补发2013年7、8月份工资、住房公积金的诉讼请求，对上诉人的上述主张予以支持，对一审法院判决被上诉人支付上诉人经济补偿金28,600元予以纠正，认定被上诉人应支付上诉人经济补偿金等32,175.02元。上诉人诉请的独生子女奖励与补贴不属于人民法院民事案件司法调整的范围，一审法院对此未予处理正确。综上，本院对上诉人的该条上诉理由予以部分采纳，对其上诉请求予以部分支持。关于上诉人要求被上诉人支付未签订劳动合同的双倍工资诉请，本院认为，虽然被上诉人威智药业公司与上诉人谢梅未签订书面劳动合同，因被上诉人系接收包括上诉人在内的原企业部分国有职工，一审法院认定为双方劳动合同的变更正确，上诉人与被上诉人仍然履行原劳动合同约定的权利和义务，上诉人的该项诉讼请求并无法律依据，本院对其上诉请求不予支持。关于上诉人支付双倍经济赔偿金的诉请，本院认为，被上诉人威智药业公司因生产经营发生困难而裁减人员，符合《劳动合同法》第四十一条第二款规定的解除劳动合同条件，被上诉人并无违反《劳动合同法》规定解除或者终止劳动合同的情形。根据《劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，被上诉人应支付上诉人22个月工资的经济补偿金，一审法院认定被上诉人应支付上诉人经济补偿金正确，上诉人的上诉请求与法律规定不符，本院对其诉请不予支持。关于上诉人应缴纳的社保费用是否在其基本生活费中予以扣除，本院认为，薛城区人民法院（2016）鲁0403民初446号民事判决书与本案一审判决书内容一致，并无矛盾，均对被上诉人应支付上诉人经济补偿金和基本生活费予以认定。依据《中华人民共和国社会保险法》第六十条规定的“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓缴、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人”，以及《山东省企业工资支付规定》第二十九条规定的“企业依法从劳动者工资中代扣、代缴下列税费：……（二）劳动者应当缴纳的社会保险费……”，一审法院对上诉人个人应缴纳的社保费用在其基本生活费中予以扣减与上述法律法规相符；上诉人与原单位签订的劳动合同中也明确约定由单位代为扣缴社保费用，上诉人的上诉无事实和法律依据，本院对其上诉理由不予支持。综上所述，一审法院查明事实基本清楚，但对部分事实认定错误，本院应予纠正。上诉人谢梅的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、变更山东省枣庄市薛城区人民法院(2016)鲁0403民初519号民事判决第一项为：“山东威智百科药业有限公司于本判决生效之日起十日内支付上诉人谢梅解除劳动关系经济补偿金等32,175.02元；”二、维持山东省枣庄市薛城区人民法院(2016)鲁0403民初519号民事判决第二项；三、驳回上诉人谢梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人谢梅负担。本判决为终审判决。审 判 长  邹 枫审 判 员  朱海燕代理审判员  李凯歌二〇一六年十二月七日书 记 员  吴 凡