贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）黔05民终3357号 上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司，住所地：贵州省毕节市七星关区贵毕路观邸（御景华庭）正三层3-2号、3-3号。 负责人陈波，该公司总经理。 委托代理人罗闪，该公司员工。 被上诉人（原审原告）胡平军，男，1967年2月15日出生，汉族，贵州省毕节市人，住贵州省毕节市七星关区。 委托代理人（特别授权）徐德启，男，1965年12月30日出生，汉族，贵州省毕节市人，住贵州省毕节市七星关区。 被上诉人（原审被告）何芋林，男，1987年5月13日出生，汉族，贵州省毕节市人，住贵州省毕节市七星关区。 被上诉人（原审被告）毕节市七星关区林业局，住所地：贵州省毕节市七星关区行政办公中心一楼。 法定代表人吴道国，该局局长。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司与被上诉人胡平军、何芋林机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2016）黔0502民初2925号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 原审原告胡平军诉称：2016年1月21日18时40分许，被告何芋林驾驶贵Ｆ×××××号车从草堤隧道方向往同心高架桥方向行驶，途经草堤安置小区路段时，其驾驶的车辆左前保险杠碰撞前方由胡平军驾驶的摩托车，造成原告受伤及两车受损的交通事故，经毕节市公安局七星关分局交警大队事故责任认定，由何芋林承担事故的全部责任，原告胡平军无责。事故发生后，当日送原告到毕节市第一人民医院住院治疗99天，经七星关区公安局交警大队委托毕节市第一人民医院法医司法鉴定所对原告的伤进行鉴定，原告的损伤构成九级伤残，误工期120天，营养期120天，经多次与被告协商未果，为维护原告的合法权益,一、请求依法判决被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司在贵Ｆ×××××号车投保的交通事故责任强制保险(以下简称：交强险)和商业第三者责任险（以下简称：商业险）责任限额内赔偿原告因本次交通事故产生的各项损失共计284661.52元；二、本案诉讼费用由被告承担。 原审被告何芋林辩称：对交通事故发生的事实无异议，何芋林的行为是职务行为，因此造成的损失应由七星关区林业局承担，被告七星关区林业局为其所有的贵Ｆ×××××号车在中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司投保了交强险和商业险，应由保险公司在保险责任限额内承担赔偿责任。对原告主张的赔偿项目和赔偿费用有法律依据的我方认可，具体以正式票据和质证意见为准。 原审被告毕节市七星关区林业局辩称，对交通事故发生的事实无异议。事故发生后，七星关区林业局实际为原告垫付医疗费73160元，其中有10000元是保险公司垫付。请求判决由保险公司向其直接支付其为胡平军垫付的医疗费63160元。 原审被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司辩称：我公司的答辩意见待质证阶段再具体发表。 原审经审理查明：2016年01月21日18时40分许，何芋林驾驶贵Ｆ×××××号车从草堤隧道往同心高架桥方向行驶，途经草堤安置小区路段时，其驾驶的车辆左前保险杠碰撞前方由胡平军驾驶的贵Ｆ×××××号车尾部。造成胡平军受伤及两车不同程度受损的交通事故。原告胡平军受伤后于2016年1月21日至2016年4月29日在毕节市第一人民医院住院治疗99天,产生医疗费73160元；其中被告何芋林垫付1500元，毕节市七星关区林业局垫付61660元，中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司垫付10000元。贵州省毕节市公安局七星关分局交通警察大队于2016年2月24日作出黔公交认字〔2016〕第00048号《道路交通事故认定书》，认定何芋林负此次事故的全部责任,胡平军无责任。经原告胡平军申请，毕节市七星关区交警大队委托，毕节市第一人民医院法医司法鉴定所，于2016年6月28日作出毕市一医司鉴所〔2016〕临鉴字第160206和160225号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1.胡平军因车祸致肠破裂、肠系膜破裂构成九级伤残。2.胡平军因车祸致伤,误工期评定为120日,营养期评定为120日。 原告胡平军有两个被扶养人，分别为其父胡显芝（1942年11月9日出生）,其母成启书（1944年1月3日出生）,其中胡显芝和成启书共生育四个子女,分别为长子胡能军,次子胡平军,三子胡伟军,长女胡艳。被告毕节市七星关区林业局为其所有的贵Ｆ×××××号车在被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司投保了交强险和责任限额为500000元的商业险，且投有不计免赔险。事故发生在保险期间。 原审认为：公民的健康权受法律保护。本案交通事故的发生系由被告何芋林的过错造成，由于何芋林是毕节市七星关区林业局的雇佣驾驶员，且发生事故时何芋林是在履行职务，故原告胡平军受伤的损失应由毕节市七星关区林业局承担赔偿责任。毕节市公安局七星关分局交通警察大队认定何芋林负此次事故的全部责任,胡平军无责任，符合本案客观实际，予以确认。因被告毕节市七星关区林业局为其所有的贵Ｆ×××××号车在被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司投保了交强险和责任限额为500000元的商业险，且投有不计免赔险;事故发生在保险期间。故被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司应当依法承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”的规定，被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司应在贵Ｆ×××××号车交强险和商业险责任保险限额内承担赔偿责任。原告诉请被告赔偿因本次交通事故产生的医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、摩托车损失费、精神损害抚慰金，符合法律规定，应予支持。对原告诉请被告赔偿的交通费,因无证据证实,不予支持。因原告胡平军提供的证据能够证明发生交通事故时,其己在城区居住满1年以上，故原告要求的相关赔偿标准应按城镇居民的标准予以计算。原告因本案交通事故受伤致残，其精神上遭受了一定的痛苦，其诉请被告赔偿精神抚慰金应予支持，根据本案受诉法院所在地的平均生活水平及赔偿义务人的赔偿能力，酌定支持5000元。 综上，原告胡平军应获得的赔偿项目及金额为：1、医疗费73160元；2、残疾赔偿金，根据最高人民法院的司法解释，残疾赔偿金还包括被扶养人的生活费。（1）、残疾赔偿金98318.56元，原告胡平军发生事故时49周岁，原告伤残等级为一个九级，按照城镇居民人均可支配收入24579.64元/年计算20年为：24579.64元/年×20×20%=98318.56元;（2）、被扶养人胡显芝的生活费5339.12元,被扶养人原告之父胡显芝（1942年11月9日出生）在涉案交通事故发生时73周岁，依法应扶养7年，胡显芝的詹养义务人有4人,赔偿义务人应承担四分之一，胡显芝的生活费按贵州省城镇居民人均消费性支出15254.64元/年计算为：15254.64元/年×7年×20%÷4=5339.12元;被扶养人成启书的生活费为6101.86元，被扶养人原告之母成启书（1944年1月3日出生）在涉案交通事故发生时72周岁，依法应扶养8年，成启书的詹养义务人有4人,赔偿义务人应承担四分之一，成启书的生活费按贵州省城镇居民人均消费性支出15254.64元/年计算为：15254.64元/年×8年×20%÷4=6101.86元;因此，原告的残疾赔偿金为98318.56元+5339.12元+6101.86元=109759.54元；3.误工费23200元，原告提供的工资册证明原告每月的收入大概为5800元,误工期按照鉴定意见书评定的120日，原告的误工费为：5800÷30×120天=23200元；4.护理费9671.08元；5.住院伙食补助费9900元；6.营养费12000元；7.鉴定费1300元；8.摩托车损失费1000元；9.精神损害抚慰金5000元。以上赔偿项目合计244990.62元。扣除毕节市七星关区林业局、何芋林、中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司分别垫付的61660元、1500元、10000元,原告在本案中应获得的赔偿款为：244990.62元-61660元-1500元-10000元=171830.62元。在庭审中被告何芋林明确表示其为原告垫付的1500元医疗费由保险公司直接支付给毕节市七星关区林业局,故保险公司应支付给毕节市七星关区林业局的金额为61660元+1500元=63160元，被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司在贵Ｆ×××××号车交强险和商业险责任保险限额内应赔偿原告各项损失171830.62元。被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司在贵Ｆ×××××号车投保的交强险责任保险限额内直接支付被告毕节市七星关区林业局为原告垫付的医疗费共计63160元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第六款、第十六条、第三十四条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，原审判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司在贵Ｆ×××××号车投保的交强险和商业第三者责任保险限额内赔偿原告胡平军因本次交通事故产生的残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、摩托车损失费、精神损害抚慰金共计171830.62元，限判决生效之日起十日内履行完毕；二、由被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司在贵Ｆ×××××号车投保的交强险责任保险限额内直接支付被告毕节市七星关区林业局为原告垫付的医疗费共计63160元，限判决生效之日起十日内履行完毕；三、驳回原告胡平军的其他诉讼请求。案件受理费人民币5570.00元，减半收取2785.00元，由原告胡平军承担785.00元，被告毕节市七星关区林业局承担2000元。 宣判后，中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司不服，向本院提起上诉称：1、居委会工作人员已否认调查核实过胡平军在该社区居住，并要求撤回其出具胡平军在该社区居住的《证明》。付连飞虽证实胡平军一家租赁其房屋居住，但其属利害关系人，且其无其他证据佐证，故原审认定胡平军在城镇居住的证据不足。2、胡平军未提供单位劳动用工合同和其收入超过个税起征点的完税证明，故被上诉人胡平军务工收入不能按6300元/月计算。一审认定事实不清，判决不公，请求公正判决。 被上诉人胡平军、徐芋林、七星关区林业局二审均未作出答辩。 经审理查明：二审认定事实及证据与原审认定相同，本院予以确认。 本院认为：被上诉人胡平军提供的租房协议、房屋出租人付连飞的证言、工资册等证据，足以证明被上诉人胡平军在城镇连续居住满1年以上且主要收入来源于城镇的事实成立。原审按城镇居民标准计算胡平军的残疾赔偿金并无不当。原审并未采信居委会出具的证明作为本案定案的证据，上诉人上诉关于按农村居民标准计算被上诉人胡平军的残疾赔偿金的理由不成立，不予采信。被上诉人胡平军提供了贵州江盛百丰建设有限公司出具的工资收入证明及工资册，证明被上诉人从事木工工作。但该工资册仅有近一年的工资收入，且每月工资均是按照做工天数计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”的规定，被上诉人胡平军的误工费应当按照2015年贵州省建筑业规定职工的平均工资计算。胡平军的误工费为47832÷365×120天=15725.59元。原审按每月5800元计算胡平军的误工费错误，本院予以纠正。被上诉人胡平军在本案中应获得的赔偿款为：171830.62-23200+15725.59=164356.21元。综上，上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司的上诉理由部分成立，对其相应的上诉请求予以支持。原审认定事实清楚，适用法律错误。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、维持贵州省毕节市七星关区人民法院（2016）黔0502民初2925号民事判决第二项，即：由被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司在贵Ｆ×××××号车投保的交强险责任保险限额内直接支付被告毕节市七星关区林业局为原告垫付的医疗费共计63160元，限判决生效之日起十日内履行完毕；第三项，即：驳回原告胡平军的其他诉讼请求。 二、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2016）黔0502民初2925号民事判决第一项，即：由被告中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司在贵Ｆ×××××号车投保的交强险和商业第三者责任保险限额内赔偿原告胡平军因本次交通事故产生的残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、摩托车损失费、精神损害抚慰金共计171830.62元，限判决生效之日起十日内履行完毕； 三、由上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司于本判决书生效后10日内，在贵Ｆ×××××号车投保的交强险和商业第三者责任保险限额内赔偿原告胡平军因本次交通事故产生的残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费、摩托车损失费、精神损害抚慰金共计164356.21元； 四、驳回上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2785.00元，由被上诉人胡平军承担785.00元，被上诉人毕节市七星关区林业局承担2000元。二审案件受理费5570元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司毕节中心支公司承担1000元，被上诉人毕节市七星关区林业局承担3000元，被上诉人胡平军承担1570元。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，权利人可在本判决发生法律效力后二年内，向原审法院申请强制执行。 本判决为终审判决。 审 判 长  杨孝春 审 判 员  罗 珣 代理审判员  吴 丹 二〇一六年十二月二十一日 书 记 员  任云娇