江西省宜春市袁州区人民法院民 事 判 决 书（2016）赣0902民初2110号原告（反诉被告）：余凯，男，1986年6月25日出生，汉族，袁州区人，江西中天机械厂职工，住宜春市。法定代理人：余某（系余凯父亲），男，1960年4月1日出生，汉族，袁州区人，住宜春市。委托诉讼代理人：易志刚，宜春市赣西法律服务所法律工作者。被告（反诉原告）:江西中天机械有限公司，所在地：宜春市环城南路516号，统一社会信用代码：91360900751126819N。法定代表人：罗斌飞，该公司董事长。委托诉讼代理人：张雪术，该公司副总经理。原告（反诉被告）余凯与被告（反诉原告）江西中天机械有限公司（以下简称中天公司）劳动合同纠纷一案，本院于2016年5月24日受理。依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告余凯的法定代理人余某及其委托诉讼代理人易志刚，被告中天公司的委托诉讼代理人张雪术到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求与被告中天公司解除劳动关系；2、判令被告支付解除劳动关系后的经济补偿费33990元（3399元/月×10个月）；3、判令被告支付一次性伤残就业医疗补助金203940元（3399元/月×60个月）；4、支付后续生活护理费326304元（3399元/月×40%×240个月）；5、支付2013年以后至2015年止的医疗费32581.43元；6、支付交通费、住宿费433.8元；7、支付2010年5月至2011年7月14日止，因交通事故中眭相志及被告应承担的医疗费122385.68元（244771.37元÷4×2）；8、补交2007年8月至2016年7月止，单位缴纳的养老、就业、医疗保险金应承担的费用；9、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2007年5月份在被告处工作。2011年11月5日6时，原告在出差时发生车祸受伤，后经鉴定为六级伤残。被告未在规定的期限内为原告申请工伤认定。原告受伤后，被告一直只按2000元每月支付工资，不能代表原告的健康状态下的工资收入，只能根据统筹地区职工平均工资3399元计算原告的工伤补助金。2016年5月16日，原告向宜春市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会以原告未作工伤认定为由决定不予受理。原告受伤属于工伤，因被告未为原告申请工伤认定，被告必须依据《工伤保险条例》的规定进行补偿。被告中天公司辩称：1、原告提出终止劳动关系，享受待遇只能根据《工伤保险条例》的规定，不另外享受解除劳动合同关系的经济补偿金。2、原告要求支付60个月的一次性伤残就业、医疗费补助金违反规定，原告受伤前12个月的平均缴费工资为1573元，而不是3399元。3、原告未经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理，而且生活护理费须由工伤保险基金按约支付，不是一次性支付20年的生活护理费。4、原告要求支付2013年以后至2015年止的医疗费属于无理要求，后续治疗费20000元已经由樟树市人民法院判决处理。5、原告在樟树市人民法院起诉交通事故赔偿案件中未诉请眭相志的近亲属的遗产范围内承担赔偿责任，视为其放弃权利，对该份额的赔偿责任由原告自负，现原告诉请被告代眭相志近亲属承担赔偿责任，属于无理要求。被告中天公司向本院提出反诉请求：1、判令余凯返还借款34974.4元；2、判令余凯返还多发的停工留薪工资74000元。事实和理由：被反诉人余凯从2010年9月到2014年10月，向我公司借款共计171246.74元。根据樟树市人民法院（2011）樟民一初字第121号民事判决书确定我公司赔偿余凯各项费用56712.49元，诉讼费1382元。（2012）樟民一初字第32号民事调解书确定我公司赔偿余凯医疗费76192.85元，诉讼费1985元。判决书和调解书确定我公司应承担的赔偿款和诉讼费合计为136272.34元，经核算，余凯应返还34974.40元。我公司从2011年4月到2016年4月，每月发给余凯停工留薪工资2000元，共计122000元，超过余凯享受停工留薪待遇最长为24个月，故超过部分的停工留薪待遇应当返还。余凯因交通事故受伤已经获得的赔偿款525428.49元。事故发生后我公司努力关怀帮助了余凯。余凯没有申报工伤，自己也有责任。我公司没有填写书面申请工伤认定，导致原告没有认定工伤，这是我公司失误，但余凯的近亲属也有权利直接申报工伤，但他们没有申报，所以也有责任。针对被告中天公司的诉称，原告余凯辩称：本案的争议不属于民事案件，被告中天公司的反诉不能审理，请法院驳回反诉请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、对原告提供的证据（二）、（三）、（四），2014年4月24日到2014月11月5日在南昌医院两次拆钢板住院的记录、2013年到2015年支付医疗费的收据、2013年到2014年外出支付的交通费、住宿费收据。证明原告拆钢板住院治疗支付医药费32426.13元，花费交通费、住宿费共433.8元。被告经质证对真实性、合法性无异议，对关联性有异议，认为原告的后续医疗费已经在交通事故的两起案件中做了处理，原告也得到了2万元的后续治疗费。本院认为，虽然原告在交通事故赔偿案件中对后续治疗费2万元进行了主张，并获得了赔偿，但被告中天公司系基于该公司为事故责任人彭加亮的用工单位而承担赔偿责任，而且本案属于工伤赔偿的法律关系，故被告中天公司的异议不能成立，本院对上述证据予以确认。2、对被告中天公司提供的证据（二），余凯借款明细账；余凯受伤前12个月工资证明。余凯受伤停工期间公司发工资证明。证明余凯共向江西中天机械有限公司借款171246.74元。余凯受伤前12个月平均工资为2000元。余凯受伤以后，江西中天机械有限公司从2011年4月到2016年4月总计发了61个月停工留薪工资，每月2000元，合计122000元。余凯应返还江西中天机械有限公司的借款39474.4元。余凯应返还江西中天机械有限公司超发停工留薪款74000元。原告认为关联性有异议，借款与本案不是同一个案件，不能合并处理。本院认为，原告对向被告借支的金额以及支付工资的情况无异议，本院予以认定，并应作为核减被告相关费用的依据。对被告中天公司提供的证据（三），宜春市社会保险事业管理局出具的余凯工伤“本人工资”证明，证明余凯工伤赔偿的本人工资为1573元。原告对真实性、关联性有异议，认为这是余凯2011年受伤的工资，不能证明现在的工资情况。本院认为，根据查明的事实，原告事故发生前的12个月平均工资为2000元，应按该标准认定原告的工资情况。经审理查明：原告余凯自2007年8月入职被告中天公司工作。2010年11月5日，原告余凯出差返回时搭乘同事彭加亮驾驶的被告中天公司所有的赣Ｃ×××××号车，当车辆行驶至792KM+4M处时，因前方发生交通事故，故而彭加亮将车停在慢车道与路肩之间，当天6时45分许，驾驶员郑文驾驶皖Ａ×××××/皖Ａ×××××号重型集装箱半挂车沿沪昆高速公路由北往南行驶，车辆撞上赣Ｃ×××××号车和由眭相志驾驶的赣Ｂ×××××号车以及从该车上下车的眭相志，致使三车冲出高速公路，造成彭加亮甩出车外当场死亡，眭相志当场死亡，乘车人余凯甩出车外受伤，三车不同程度损坏的交通事故。此事故经江西省公安厅交警总队直属一支队第三大队认定郑文负事故同等责任，彭加亮和眭相志共负同等责任。原告受伤后，被送至樟树市人民医院住院治疗，因伤势严重于2010年11月22日转至江西省人民医院住院治疗，于2011年1月20日出院。2011年1月27日，原告转至宜春市人民医院住院治疗于同年7月14日出院。原告治疗期间共花费医疗费244771.37元。2011年5月20日，原告经江西省宜春赣西精神病学司法鉴定所评定为脑外伤所致精神障碍（轻度智力障碍）。同年5月31日，原告经江西宜春司法鉴定中心评定为因交通事故受伤经治疗遗留：脑外伤所致轻度智力障碍，双下肢皮肤知觉麻木、刺痛反映迟钝、活动功能障碍，卧床不能自主翻身、左下肢肢体萎缩、偏瘫肌力小于或等于3级，日常生活能力严重障碍、部分日常生活需要帮助，构成六级伤残，多处骨折内固定未取，继续医疗费在20000元以内。原告花费鉴定费1877元。2011年6月2日，原告以机动车交通事故责任纠纷向樟树市人民法院提起诉讼，要求郑文、合肥强盛物流有限公司、中国人民财产保险股份有限公司长丰支公司、安邦财产保险股份有限公司江西分公司南康营销服务部、江西中天机械有限公司、中国大地财产保险股份有限公司袁州支公司、童军承担赔偿责任。经樟树市人民法院审理于2011年12月13日作出了（2011）樟民一初字第121号民事判决书，在该案中法院认为睢相志在事故中负有责任，其死亡后可由其继承人在遗产范围内承担原告的赔偿责任，但原告未诉请睢相志的近亲属，视为放弃权利，对该份额的赔偿责任由原告自负。原告暂时保留20余万元医疗费的赔偿请求，在该案中不予处理。该判决中认定原告的损失为残疾赔偿金202594.15元（含被抚养人生活费）、误工费14200.20元、护理费17218.6元、住院伙食补助费和营养费各3765元、交通费7000元、住宿费4090元、轮椅等器具费2340元、鉴定费1877元、精神损害抚慰金和后续治疗费各20000元，合计296849.95元，由被告中国人民财产保险股份有限公司长丰支公司赔偿142486.48元，由安邦财产保险股份有限公司江西分公司南康营销服务部赔偿40000元、由江西中天机械有限公司赔偿56712.49元、由童军赔偿938.50元，其余损失56712.48元（睢相志应承担的份额）由原告自己承担。被告中天公司还需承担案件受理费1382元。2011年12月29日，原告再次向樟树市人民法院提起诉讼要求各事故责任人赔偿其医疗费，此案经樟树市人民法院审理后于2012年3月12日作出了（2012）樟民一初字第032号民事调解书，调解协议为：由童军赔偿原告医疗费15000元，相抵已支付的10000元，还应支付5000元；由中国人民财产保险股份有限公司长丰支公司赔偿原告的医疗费、出院后的护理费和营养费137385.69元；由江西中天机械有限公司赔偿原告的医疗费、出院后的护理费和营养费76192.85元，在已支付的149700元赔偿款中扣除。被告中天公司还需承担此案的案件受理费1985元。上述两案均已履行。2013年1月7日，原告在江西省人民医院门诊X线检查花费438.5元。2014年4月10日和10月28日，原告两次在江西省人民医院进行拆除内固定装置进行住院治疗，合计花费医疗费30953.23元。2015年5月5日至6月17日期间，原告分别在宜春市人民医院和宜春市第二人民医院进行门诊购药及检查花费医疗费993.3元，期间原告共计花费医疗费为32385.03元。此外还花费交通费、住宿费433.8元。被告虽然为原告缴纳了工伤保险，但一直未申请工伤认定。2016年1月6日，被告向宜春市人力资源和社会保障局提交了《关于处理我司员工余凯工伤补偿的报告》，但未作出工伤认定。2016年5月16日，原告向宜春市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会以原告为做工伤认定为由不予受理。后原告诉至本院。另查明：原告发生事故前的月平均工资为2000元。发生事故后，原告因治疗而以借款的形式向被告中天公司借支共计171246.74元。自2011年4月起至2016年4月，被告每月发放给原告工资2000元，合计为122000元。本院认为：原告系被告的员工，其在出差过程中因交通事故受伤，且自身不承担事故责任，应当属于工伤。由于被告中天公司未及时向相关部门申请工伤认定，导致原告不能享受工伤保险待遇，被告中天公司存在过错，应承担原告因不能享受工伤保险待遇而造成的损失。原告的损失认定问题。原告的医疗费分为两部分，第一部分为受伤至评定伤残期间的医疗费244771.37元，该笔医疗费原告以机动车交通事故责任纠纷为由向樟树市人民法院起诉的案件中进行了处理，被告中天公司作为事故责任人彭加亮（责任比例为25%）的用人单位承担了赔偿责任，涉及到事故责任人睢相志（责任比例为25%）未进行处理，虽然樟树市人民法院的（2011）樟民一初字第121号民事判决书认为原告在该案中未主张睢相志近亲属承担赔偿责任，视为放弃权利，但本案系工伤保险待遇纠纷，与机动车交通事故责任纠纷属于不同的法律关系，不能认为原告在本案中放弃了相关的权利，故被告中天公司应承担原告伤残鉴定之前的医疗费61192.84元（244771.37元×25%）。第二部分的医疗费系原告后续进行拆除内固定装置及检查购药花费的后续医疗费32385.03元，虽然原告的后续治疗费经司法鉴定为20000元，该笔费用樟树市人民法院已进行处理，原告得到了赔偿。但原告实际花费的后续治疗费不止20000元，超过鉴定的部分医疗费12385.03元（32385.03元-20000元）应当由被告中天公司承担，被告中天公司共计应承担原告的医疗费为73577.87元（61192.84元+12385.03元）。原告在后续治疗期间花费的交通费、住宿费433.8元，票据真实，予以确认。原告发生事故前的月平均工资为2000元，应按该标准计算相关的工伤保险待遇费用，对原告主张按3399元/月的标准计算相关费用的请求，不予支持。原告虽然未进行劳动能力认定，但其经过司法鉴定构成六级伤残，被告对鉴定结论无异议，故本院可以参照该司法鉴定的意见处理。被告应支付一次性伤残补助金为32000元（2000元/月×16个月）。原告提出与被告解除劳动关系，本院予以支持。由于系劳动者即原告主动提出解除劳动关系，故被告不需支付经济补偿。但被告应支付给原告一次性医疗补助金34000元（2000元/月×17个月），一次性伤残就业补助金56000元（2000元/月×28个月）。根据《工伤保险条例》规定，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照工伤保险条例的有关规定享受伤残待遇。故本院认定原告停工留薪期为自2010年11月原告受伤起至2011年5月评定伤残等级止，共7个月。停工留薪期间的工资为14000元（2000元/月×7个月）。此期间，原、被告的劳动关系仍保留，被告应自2011年6月开始每月按原告月工资标准的60%发给原告伤残津贴至原告于2016年5月向本院起诉解除劳动关系止，经计算此期间被告应支付伤残津贴为72000元（2000元/月×60个月×60%）。原告经司法鉴定日常生活能力严重障碍、部分日常生活需要帮助，故本院认定原告为部分生活不能自理，生活护理费的标准按宜春市上年度职工月平均工资的30%计算。原告主张按2015年度宜春市职工平均工资3399元的标准要求被告中天公司支付20年的后续生活护理费，本院予以支持。经计算后续生活护理费为244728元（3399元/月×30%×240个月）。综上，本院认定原告可享受的工伤保险待遇的相关费用为：医疗费73577.87元、交通费、住宿费433.8元、停工留薪期间工资14000元、2011年6月至2016年5月的伤残津贴72000元、一次性伤残补助金32000元、一次性医疗补助金34000元、一次性伤残就业补助金56000元、后续生活护理费244728元，合计为526739.67元。原告的上述费用，应当由被告承担。对被告提出的反诉请求认定问题。原告受伤后以借款方式向被告借支了171246.74元。根据樟树市人民法院（2011）樟民一初字第121号民事判决书确定被告赔偿原告各项费用56712.49元，诉讼费1382元。（2012）樟民一初字第32号民事调解书确定被告赔偿原告医疗费76192.85元，诉讼费1985元。判决书和调解书确定被告应承担的赔偿款和诉讼费合计为136272.34元，经核算，被告多支付了34974.40元，本院予以认定。原告自2011年4月受伤至2016年4月期间，被告按2000元/月的标准发放了工资，共计122000元，本院予以认定。该费用不完全属于被告认为的停工留薪期间的工资，还包括解除劳动关系前，被告需支付给原告的伤残津贴。对被告支付的上述费用，由于被告应承担原告的工伤保险待遇费用，故对被告主张要求原告返还的反诉请求不予支持，但可以在被告应支付给原告的工伤保险待遇费用中进行核减，故被告实际应当赔偿原告的工伤保险待遇的费用为369765.27元（526739.67元-34974.4元-122000元）。对原告要求被告补交2007年8月至2016年7月止的社会保险费用的诉讼请求，因原告就该主张未先向劳动争议仲裁机构申请仲裁处理，故本院对该项主张不予审理。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条、《中华人民共和国工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第二百五十三条的规定，判决如下：一、解除原告（反诉被告）余凯与被告（反诉原告）江西中天机械有限公司的劳动关系；二、由被告（反诉原告）江西中天机械有限公司在本判决生效后十五日内支付给原告（反诉被告）余凯工伤保险待遇的相关费用计人民币369765.27元；三、驳回原告（反诉被告）余凯其他的诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）江西中天机械有限公司其他的反诉请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，反诉费2479元，合计币2489元，由被告（反诉原告）江西中天机械有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省宜春市中级人民法院（在递交上诉状之日起七日内，预交上诉案件受理费，款汇至江西省宜春市中级人民法院，账号：14×××48；开户行：中国农业银行宜春市分行袁山大道分理处。如逾期不预交，按自动撤回上诉处理）。审 判 长  袁剑琳审 判 员  陈 凤代理审判员  易 茜二〇一六年十二月二十二日代书 记员  黄丽萍