山东省青岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁02民终7378号上诉人（原审被告）：青岛金宏顺房地产开发有限责任公司。法定代表人：赵永刚，董事长。委托诉讼代理人：张风军，山东颐衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：相勇，山东颐衡律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：青岛东岩建材有限公司。法定代表人：王崇伟，总经理。委托诉讼代理人：王雪，山东建林律师事务所律师。委托诉讼代理人：葛青媛，山东建林律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：青岛甫轩置业有限公司。法定代表人：班涛，总经理。委托诉讼代理人：王婧，山东正洋律师事务所律师。上诉人青岛金宏顺房地产开发有限责任公司（以下简称金宏顺公司）因与被上诉人青岛东岩建材有限公司（以下简称东岩公司）以及被上诉人青岛甫轩置业有限公司（以下简称甫轩公司）买卖合同纠纷一案，不服青岛市崂山区人民法院（2014）崂民二商初字第710号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月16日立案后，由代理审判员曲波担任审判长，代理审判员李欣主审，与代理审判员刘歆鑫共同组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人金宏顺公司上诉请求：1、依法裁定本案中止审理，或判决驳回东岩公司对金宏顺公司的诉讼请求，由甫轩公司向东岩公司承担责任。2、一、二审诉讼费由东岩公司、甫轩公司承担。事实和理由如下：原审判决认定事实错误。1、未按照合同约定付款，是承担违约责任的前提，本案约定向东岩公司支付混凝土货款的义务人和执行人是甫轩公司，本案的交易习惯是甫轩公司先向金宏顺公司收取货款，然后向东岩公司支付货款。金宏顺公司已经按照合同约定和交易习惯，足额履行了合同约定的付款义务。金宏顺公司完全可以直接将货款支付给东岩公司，但东岩公司指定甫轩公司作为合同执行人负责结算，故金宏顺公司将款项支付给甫轩公司。2、甫轩公司在2011年9月9日已经收到金宏顺公司支付的货款550万元，其再未履行付款义务，因此甫轩公司依法应当承担支付货款的义务及违约责任。3、金宏顺公司、甫轩公司、东岩公司均是涉案合同的当事人，均应履行各自的合同义务，本案纠纷属于同一买卖合同关系产生的纠纷，应当一并解决，而不是另行起诉。4、原审适用法律错误。本案应适用《中华人民共和国合同法》第六十四条，参照适用《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等相关规定。5、原审法院程序违法。2014年8月20日，北京市东城区人民检察院对赵永刚涉嫌挪用公款罪、受贿罪一案立案侦查，因赵永刚未能到庭参加诉讼，相关案件事实，法院可能无法查清。金宏顺公司已经向甫轩公司支付550万元，如继续履行付款义务，将造成国有资产的重大流失。东岩公司辩称：原审判决认定事实清楚。1、金宏顺公司与东岩公司之间系买卖合同关系，金宏顺公司是订货方，东岩公司是供货方，双方是合同的相对方，甫轩公司仅是金宏顺公司指定的代其与东岩公司完成验收和结算手续的一方，其在与东岩公司验收和结算过程中代表的是东岩公司，所以甫轩公司并不是合同义务的承担人。2、金宏顺公司称其已与甫轩公司进行结算，并且已向其付款550万元，但甫轩公司予以否认，东岩公司对金宏顺公司与甫轩公司之间的资金往来的真实性无法核实，金宏顺公司是否已向甫轩公司付款，均与东岩公司无关。3、原审适用法律正确。4、原审法院审理程序合法。赵永刚涉嫌犯罪所牵扯的合同是2014年3月之后的房屋买卖合同，法院中止审理的案件均系买卖合同纠纷案件，而金宏顺公司与东岩公司签订的是《预拌混凝土供货合同》，且是2010年签订，本案所涉合同与赵永刚的犯罪行为无关，无需中止审理。5、金宏顺公司主张的其与甫轩公司之间的关系不属于本案所涉的法律关系，应当另行起诉。甫轩公司无论是否到庭核实付款情况，均与东岩公司无关，不能因金宏顺公司与甫轩公司之间的纠纷，损害东岩公司的权利。请求维持原判。甫轩公司未到庭陈述答辩意见。东岩公司向一审法院起诉请求：1、判令金宏顺公司、甫轩公司支付货款1982180元，违约金19821.80元。以上两项共计2002001.80元。2、判令金宏顺公司、甫轩公司承担本案全部诉讼费用。原审查明，2010年10月27日东岩公司作为供货人，金宏顺公司作为订货人签订《预拌混凝土供货合同》一份，该合同约定工程名称为金宏花园（南区）接待酒店楼，工程地点市南区台湾路，建设单位金宏顺公司，订货要求C15、C20、C25、C30、C35、C40，增加抗渗、单价15元每平方，细石、15元每平方，防冻、15元每平方，早强、15元每平方，阻裂纤维、30元每平方，膨胀、15元每平方。供货数量验收，由合同执行单位甫轩公司负责；为保证付款的准确性，结算由甫轩公司具体执行，但工程结束后由供货方按实际工程量直接向订货人开具正规的专用发票。主体封顶付至所供商砼货款的70%，余款主体验收合格三个月付清。订货人的责任中约定，订货人按照合同约定及时与供货人办理混凝土货款结算与拨付。订货人的违约责任中约定，非不可抗力单方面停止履行合同，出现工程停建、缓建或所提供的技术失误、材料质量问题等，造成供货人人力、物力、财力的损失，订货人须按合同价款的1%向供货人计付违约金。对供货人已完成的供货货款于30日内付清。订货人未按合同约定付款，供货人有权向订货人提出停止供应混凝土的要求。庭审中东岩公司提交金宏花园南区接待酒店楼结算单一宗，证明为金宏顺公司供货13308.5立方，共计5269080元。甫轩公司对该证据予以认可。金宏顺公司提供商砼供应统计表六份，证明金宏顺公司、甫轩公司就东岩公司所供应的混凝土进行过结算，认可东岩公司共计供货13308.5立方，金宏顺公司主张已经给付甫轩公司550万元，但甫轩置业并未全部转付东岩公司。另查明，东岩公司自认甫轩公司已经向其付款3286900元。原审认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，本案争议的焦点在于涉案合同的相对方即付款义务方，原审认为，根据东岩公司提交《预拌混凝土供货合同》以及庭审中东岩公司、金宏顺公司的陈述，可以认定东岩公司、金宏顺公司之间存有买卖合同关系，金宏顺公司作为订货人，东岩公司作为供货人订立了买卖合同关系，在合同中明确载明违约责任的承担方为金宏顺公司。现东岩公司向金宏顺公司供应混凝土，金宏顺公司应当依约向东岩公司支付货款，故东岩公司要求金宏顺公司给付未付货款的诉讼请求，原审法院予以支持。本案中，东岩公司、金宏顺公司双方均不能举证证明涉案工程是否经过验收，考虑到本案的实际状况，结合东岩公司、金宏顺公司庭审中的陈述，在金宏顺公司不能举证证明东岩公司所供货物存在质量问题的情况下，金宏顺公司应当在东岩公司催要货款的合理期限内给付，原审法院酌情认定为金宏顺公司于判决生效之日起30日内给付东岩公司货款。关于金宏顺公司的未付款金额，原审法院认为，东岩公司在庭审中主张共计供货13308.5立方，总货款5269080元，甫轩公司对此予以认可。第二次庭审中，金宏顺公司主张其已经付款给甫轩公司货款550万元，并认可东岩公司已供货13308.5立方。原审法院认为，金宏顺公司作为合同的相对方，从东岩公司处订购货物，甫轩公司做为执行人，向东岩公司支付了部分款项，现东岩公司就剩余货款进行主张，金宏顺公司、甫轩公司均未能提交除3286900元外向东岩公司付款的证据。因此金宏顺公司应当继续支付东岩公司货款1982180元（5269080元3286900元）。如证据充分，金宏顺公司同甫轩公司的其他纠纷可另案主张。关于东岩公司主张的违约金19821.8元，不违反法律规定，原审法院予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十二条之规定，判决如下：一、青岛金宏顺房地产开发有限责任公司于判决生效之日起30日内给付青岛东岩建材有限公司货款1982180元及违约金19821.8元。二、驳回青岛金宏顺房地产开发有限责任公司对青岛甫轩置业有限公司的诉讼请求。青岛金宏顺房地产开发有限责任公司如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币22816元，由青岛金宏顺房地产开发有限责任公司负担。经审理查明，原审审理查明的事实与本院基本一致。本院认为，本案争议的焦点为：1、上诉人的前法定代表人赵永刚被立案侦查，本案是否应裁定中止审理。2、本案的付款义务如何认定。关于焦点1，上诉人的前法定代表人赵永刚虽被立案侦查，但上诉人对合同的真实性以及收货事实均无异议，赵永刚的犯罪行为与本案的买卖合同关系没有关联，故赵永刚是否到庭不影响本案事实的查清，上诉人提出的裁定中止审理的上诉理由不成立，本院不予支持。关于焦点2，本案的付款义务如何认定。在本案三方当事人签订的《预拌混凝土供货合同》中，上诉人金宏顺公司与被上诉人东岩公司分别是以订货人与供货人的名义签订合同，合同对买卖双方的义务进行了明确具体的约定。甫轩公司虽以执行合同人的身份在合同上签字，但涉及甫轩公司的义务仅为供货数量验收与结算的具体执行，合同并未明确由甫轩公司收取上诉人的货款并向东岩公司支付货款，上诉人主张的交易习惯没有证据证明，应承担举证不能的法律后果。在东岩公司的货款未获足额清偿的情况下，依据合同的相对性，出卖人即上诉人应承担本案的付款义务以及违约责任。因此上诉人该项上诉理由没有事实依据，本院亦不予支持。综上，上诉人的上诉理由缺乏事实与法律依据，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费22816元，由上诉人青岛金宏顺房地产开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  曲 波代理审判员  刘歆鑫代理审判员  李 欣二〇一六年十二月二十二日书 记 员  彭晓凤