吉林省白山市江源区人民法院民 事 判 决 书（2015）江民二初字第217号原告：王辉。委托诉讼代理人：徐云浩，吉林浩祥律师事务所律师。被告：桦甸市金轩房地产开发有限责任公司。住所：桦甸市人民路***号。法定代表人：马敬国，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄德成。委托诉讼代理人：徐铁枫，吉林睿旺律师事务所律师。原告王辉与被告桦甸市金轩房地产开发有限责任公司保证合同纠纷一案。本院于2015年6月29日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王辉向本院提出诉讼请求：要求桦甸市金轩房地产开发有限责任公司承担保证责任给付借款251.5万元并按约定给付至本金还清日止的利息。诉讼过程中，王辉将要求给付借款251.5万元变更为236.5万元。事实和理由：借款人ＸＸＸ系桦甸市金轩房地产开发有限责任公司经理马敬国的外甥。ＸＸＸ于2014年3月7日至10月30日分七次向王辉借款251.5万元。其中：2014年3月7日借款25万元约定月息5%，2014年6月3日借款30万元约定月息5%，2014年6月30日借款50万元约定月息5%，2014年7月21日借款30万元约定月息5%，2014年8月7日借款30万元约定月息8%，2014年9月26日借款30万元约定月息5%，2014年10月30日借款56.5万元约定月息5%。七份借款合同均约定桦甸市金轩房地产开发有限责任公司为连带责任保证人，桦甸市金轩房地产开发有限责任公司还为王辉出具房屋买卖黄本合同及收据作为借款抵押。合同签订后，王辉按约定履行了借款义务并将款项汇入指定账户。约定的还款期限已过，请求法院判令桦甸市金轩房地产开发有限责任公司承担连带责任偿还借款本息。桦甸市金轩房地产开发有限责任公司辩称，一、本案应依法追加与骗款有直接利害关系的ＸＸＸ参加诉讼。ＸＸＸ为骗款的直接利害关系人，也是骗款债务的偿还义务人。ＸＸＸ从犯意的产生，到窃取空白商品房买卖合同、三联单收据以及在合同、收据上偷盖桦甸市金轩房地产开发有限责任公司公章、法定代表人名章。自2013年12月15日始，便虚构事实拿着商品房买卖合同、三联单收据找到桦甸市金轩房地产开发有限责任公司会计张凌志进行填写。2014年3月7日、6月3日、6月30日、7月21日、8月7日、9月26日、10月30日，ＸＸＸ利用其是桦甸市金轩房地产开发有限责任公司法定代表人马敬国的外甥身份，以工程用款为由分七次用桦甸市金轩房地产开发有限责任公司商品房买卖合同、三联单收据作抵押骗取王辉236.5万元。2014年7月21日之后的四笔借款是ＸＸＸ私刻公章的诈骗行为，只有追加ＸＸＸ参加诉讼才能查清事实。二、桦甸市金轩房地产开发有限责任公司不应承担连带保证责任。因为骗款使用的商品房买卖合同、三联单收据是ＸＸＸ骗取、偷盖、私刻的。假设担保行为成立，桦甸市金轩房地产开发有限责任公司的担保责任依法已超过保证期限，保证责任已免除。1.案涉骗款合同及桦甸市金轩房地产开发有限责任公司成为连带保证人均是ＸＸＸ所为，桦甸市金轩房地产开发有限责任公司始终不知情。ＸＸＸ2014年3月7日至10月30日七次共向王辉骗款236.5万元。ＸＸＸ用事先窃取的商品房买卖合同、三联单收据，偷盖桦甸市金轩房地产开发有限责任公司公章和马敬国名章，并委托桦甸市金轩房地产开发有限责任公司会计张凌志填写实施诈骗。ＸＸＸ在此过程中用其是马敬国外甥的身份及与张凌志合伙承包桦甸市金轩房地产开发有限责任公司部分工程取得王辉的信任。前三笔骗款合同和收据由张凌志填写并加盖印章但不是张凌志的真实意思表示，是被ＸＸＸ蒙骗，且张凌志作为公司会计无权在商品房买卖合同和三联单收据上盖章，张凌志的行为与桦甸市金轩房地产开发有限责任公司无关。2.ＸＸＸ最后一笔骗款的时间是2014年10月30日、还款时间是2014年11月30日，ＸＸＸ自首的时间是2014年11月10日，王辉起诉的时间是2015年6月29日。即使骗款合同成立，至2015年6月29日已超过六个月，根据担保法第二十五条规定，一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务旅行期间届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任。本案中，主合同有效，但从合同并不是担保人桦甸市金轩房地产开发有限责任公司的真实意思表示，是ＸＸＸ偷盖公章。所以合同担保条款对桦甸市金轩房地产开发有限责任公司无效，桦甸市金轩房地产开发有限责任公司不承担担保责任。三、刑事判决已确定王辉被骗款项应由ＸＸＸ予以退赔。借款利率5%高于法定不应得到法律的支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对争议的证据和事实，本院认定如下：2014年1月4日至2014年10月30日，ＸＸＸ八次向王辉借款。1.2014年1月4日，ＸＸＸ向王辉借款50万元，用桦甸市金轩房地产开发有限责任公司在白山市江源区开发的怡佳小区的两处房屋作抵押担保，马敬国签字同意。此笔借款已全部偿还。2.2014年3月7日，ＸＸＸ与王辉签订借款合同一份。合同约定，ＸＸＸ向王辉借款25万元，期限2个月，月息5%，桦甸市金轩房地产开发有限责任公司系ＸＸＸ归还借款的连带责任保证人。王辉在合同的贷款人签字处签字、ＸＸＸ在借款人签字处签字、桦甸市金轩房地产开发有限责任公司在连带担保人（房产抵押担保人）签字处盖章。并用ＸＸＸ购买的怡佳小区三期第1【幢】【座】2号附房104－204门市作抵押。当天，王辉汇入ＸＸＸ银行卡23.75万元。ＸＸＸ已偿还此笔借款7个月的利息计8.75万元。3.2014年6月2日，ＸＸＸ与王辉签订借款合同一份。合同约定，ＸＸＸ向王辉借款30万元，期限3个月，月息5%，桦甸市金轩房地产开发有限责任公司系ＸＸＸ归还借款的连带责任保证人，并保证所提供担保无任何债务债权纠纷如遇纠纷其提供的担保优先其他债权人用以偿还王辉借款。王辉在合同的贷款人签字处签字、ＸＸＸ在借款人签字处签字、桦甸市金轩房地产开发有限责任公司、马敬国在连带担保人签字处盖章。并给王辉出具了买受人为王辉，出卖房屋为怡佳小区三期第1【幢】【座】2号附房103－203号房的商品房买卖合同及643632元的购房收据作抵押。商品房买卖合同及购房款收据均加盖了桦甸市金轩房地产开发有限责任公司公章。商品房买卖合同注明签于怡佳小区并盖有马敬国印章。2014年6月3日，王辉分两次共汇入张凌志银行卡28.5万元。ＸＸＸ已偿还此笔借款4个月的利息计6万元。4.2014年6月29日，ＸＸＸ与王辉签订借款合同一份。合同约定，ＸＸＸ向王辉借款50万元，期限1个月，月息5%，桦甸市金轩房地产开发有限责任公司系ＸＸＸ归还借款的连带责任保证人，并保证所提供担保不存在其它债权、债务纠纷，如发生其它债务纠纷，其提供的担保优先其他债权人用以偿还王辉借款。王辉在合同的贷款人签字处签字、ＸＸＸ在借款人签字处签字、桦甸市金轩房地产开发有限责任公司、马敬国在连带担保人签字处盖章。并给王辉出具了买受人为王辉，出卖房屋为怡佳小区三期第4【幢】【座】101－201号房、102－202号房的商品房买卖合同两份及642600元、603900元的购房款收据两份作抵押。商品房买卖合同及购房款收据均加盖了桦甸市金轩房地产开发有限责任公司公章。商品房买卖合同注明签于怡佳小区并盖有马敬国印章。2014年6月30日，王辉汇入张凌志银行卡47.5万元。ＸＸＸ已偿还此笔借款2个月的利息计5万元。5.2014年7月21日，ＸＸＸ与王辉签订借款合同一份。合同约定，ＸＸＸ向王辉借款30万元，期限5天，月息5%，桦甸市金轩房地产开发有限责任公司系ＸＸＸ归还借款的连带责任保证人，并保证所提供担保无任何债务债权纠纷如遇纠纷其提供的担保优先其他债权人用以偿还王辉借款。王辉在合同的贷款人签字处签字、ＸＸＸ在借款人签字处签字、桦甸市金轩房地产开发有限责任公司在连带担保人签字处盖章。于2014年10月30日给王辉出具了买受人为王辉，出卖房屋为怡佳小区三期第1【幢】【座】1号楼2号附房110－210门市房的商品房买卖合同及474720元的购房款收据作抵押。商品房买卖合同及购房款收据均加盖了桦甸市金轩房地产开发有限责任公司公章。商品房买卖合同注明签于怡佳小区并盖有马敬国印章。2014年7月21日，王辉汇入ＸＸＸ银行卡30万元。ＸＸＸ已偿还此笔借款3个月的利息计9万元。6.2014年8月7日，ＸＸＸ与王辉签订借款合同一份。合同约定，ＸＸＸ向王辉借款30万元，期限1个月，月息8%，桦甸市金轩房地产开发有限责任公司系ＸＸＸ归还借款的连带责任保证人，并保证所提供担保无任何债务债权纠纷如遇纠纷其提供的担保优先其他债权人用以偿还王辉借款。王辉在合同的贷款人签字处签字、ＸＸＸ在借款人签字处签字、桦甸市金轩房地产开发有限责任公司、马敬国在连带担保人签字处盖章。并给王辉出具了买受人为王辉，出卖房屋为怡佳小区三期第7【幢】【座】2【单元】【层】号附房106－206号门市房的商品房买卖合同及562050元的购房款收据作抵押。商品房买卖合同及购房款收据均加盖了桦甸市金轩房地产开发有限责任公司公章。商品房买卖合同注明签于怡佳小区办公室并盖有马敬国印章。2014年8月7日，王辉汇入张凌志银行卡28.75万元。ＸＸＸ已偿还此笔借款2个月的利息计1.25万元。7.2014年9月26日，ＸＸＸ与王辉签订借款合同一份。合同约定，ＸＸＸ向王辉借款30万元，期限1个月，月息5%，桦甸市金轩房地产开发有限责任公司系ＸＸＸ归还借款的连带责任保证人，并保证所提供担保无任何债务债权纠纷如遇纠纷其提供的担保优先其他债权人用以偿还王辉借款。王辉在合同的贷款人签字处签字、ＸＸＸ在借款人签字处签字、桦甸市金轩房地产开发有限责任公司、马敬国在连带担保人（房产抵押担保人）签字处盖章。并给王辉出具了买受人为王辉，出卖房屋为怡佳小区三期第3【幢】【座】2【单元】【层】102号、106号、107号、108号车库的四份商品房买卖合同及四份金额均为151058元的购房款收据作抵押。商品房买卖合同及购房款收据均加盖了桦甸市金轩房地产开发有限责任公司公章。商品房买卖合同注明签于怡佳小区办公室并盖有马敬国印章。2014年9月26日，王辉汇入ＸＸＸ银行卡30万元。ＸＸＸ已偿还此笔借款1个月的利息计1.5万元。8.2014年10月30日，ＸＸＸ与王辉签订借款合同一份。合同约定，ＸＸＸ向王辉借款56.5万元，期限1个月，月息5%，桦甸市金轩房地产开发有限责任公司系ＸＸＸ归还借款的连带责任保证人，并保证所提供担保无任何债务债权纠纷如遇纠纷其提供的担保优先其他债权人用以偿还王辉借款。王辉在合同的贷款人签字处签字、ＸＸＸ在借款人签字处签字、桦甸市金轩房地产开发有限责任公司、马敬国在连带担保人签字处盖章。并给王辉出具了买受人为王辉，出卖房屋为怡佳小区三期第1【幢】【座】1号楼2号附房111－211号、112－212号门市房的两份商品房买卖合同及两份金额均为474720元的购房款收据作抵押。商品房买卖合同及购房款收据均加盖了桦甸市金轩房地产开发有限责任公司公章。商品房买卖合同注明签于怡佳小区办公室并盖有马敬国印章。2014年10月30日，王辉两次共汇入ＸＸＸ银行卡48万元。2016年6月21日，桦甸市金轩房地产开发有限责任公司申请对王辉提交的部分借款合同、商品房买卖合同及购房款收据上加盖的公章、马敬国印章真伪进行司法鉴定。吉林正达司法鉴定中心作出吉正司鉴﹝2016﹞印章鉴印第0707号鉴定意见书。结论为：2014年6月30日借款合同及商品房买卖合同上马敬国名章；2014年7月21日借款合同及商品房买卖合同上桦甸市金轩房地产开发有限责任公司公章、马敬国名章；2014年8月7日借款合同上桦甸市金轩房地产开发有限责任公司公章、马敬国名章；2014年9月26日借款合同上桦甸市金轩房地产开发有限责任公司公章、马敬国名章；2014年10月30日借款合同及商品房买卖合同和购房款收据上桦甸市金轩房地产开发有限责任公司公章（公章6枚、名章5枚）与江源区人民法院在桦甸市工商行政管理局调取的落款日期为2010年至2013年样本进行比对检验鉴定不是同一枚章盖印（即公章、名章）。2016年8月15日，王辉申请对2014年7月21日借款合同上桦甸市金轩房地产开发有限责任公司公章与桦甸市金轩房地产开发有限责任公司原用公章比对鉴定是否是同一枚印章盖印。吉林正达司法鉴定中心作出吉正司鉴﹝2016﹞印章鉴印第0921号鉴定意见书。结论为：2014年7月21日借款合同上盖印的桦甸市金轩房地产开发有限责任公司公章与白山市江源区人民法院在刑事卷宗调取的落款日期为2014年11月14日的公章样本进行比对检验鉴定为同一枚章盖印。桦甸市金轩房地产开发有限责任公司支付鉴定费52000元、王辉支付鉴定费5000元。本院认为，王辉与ＸＸＸ签订的借款合同是当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同有效。由于合同约定的利率高于银行同期同类贷款利率的四倍，本院对超出四倍部分的利息不予保护。王辉依约履行贷款义务后，ＸＸＸ未按约定期限履行还款义务，王辉有权要求担保人按约定承担连带保证责任。桦甸市金轩房地产开发有限责任公司、王辉对2014年3月7日至10月30日的七份借款合同及商品房买卖合同和购房款收据上加盖的部分印章的真伪申请司法鉴定，故，本院以鉴定结论为依据确认加盖印章的真伪，对未申请鉴定的印章视为是桦甸市金轩房地产开发有限责任公司印章盖印。所以本院确认桦甸市金轩房地产开发有限责任公司在2014年3月7日、6月2日、6月29日、7月21日的借款合同上连带担保人签字处、2014年8月7日和9月26日的商品房买卖合同及购房款收据上加盖了公章。因其在借款合同上连带担保人签字处盖章，故，桦甸市金轩房地产开发有限责任公司应对2014年3月7日、6月2日、6月29日、7月21日四笔借款承担连带保证责任。商品房买卖合同及购房款收据开出并交付对方即具有法律约束力，给王辉出具商品房买卖合同及购房款收据的目的是用“交易房屋”为借款提供抵押担保，该抵押担保未办理抵押登记致抵押权未设立，所产生的法律后果仅是王辉不享有对抵押房屋的抵押权及不能对抗善意第三人，但并不影响合同的效力；桦甸市金轩房地产开发有限责任公司出具商品房买卖合同及购房款收据用于借款抵押担保的意思表示应予遵循，双方的纠纷不能适用担保合同无效的规则，而应由抵押担保人承担未作抵押登记的相应违约责任，桦甸市金轩房地产开发有限责任公司应在抵押物价值范围内即出具的购房款收据金额内承担连带清偿责任。王辉在保证期间内已向桦甸市金轩房地产开发有限责任公司主张权利，且在保证合同的诉讼时效期间内提起诉讼。所以桦甸市金轩房地产开发有限责任公司关于免除保证责任的主张不能成立。根据ＸＸＸ八次向王辉借款、签约的全过程，结合ＸＸＸ与马敬国及桦甸市金轩房地产开发有限责任公司的关系，王辉有理由相信在借款合同、商品房买卖合同及购房款收据上加盖公章提供担保是桦甸市金轩房地产开发有限责任公司的真实意思表示。所以桦甸市金轩房地产开发有限责任公司关于公章是由ＸＸＸ偷盖，桦甸市金轩房地产开发有限责任公司不应承担责任的主张，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第六条“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”、第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”、第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。……。”、《中华人民共和国合同法》第四十四条“依法成立的合同，自成立时生效。……。”、第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……。”、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十四条第二款“连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的诉讼时效”规定，判决如下：一、桦甸市金轩房地产开发有限责任公司于本判决发生法律效力后十日内偿还王辉借款129.75万元并按中国人民银行发布的同期同类贷款利率的4倍给付至本判决确定的给付日止的利息（计息本金分别为2014年10月7日23.75万元、2014年10月2日28.5万元、2014年8月30日47.5万元、2014年10月21日30万元）；二、桦甸市金轩房地产开发有限责任公司于本判决发生法律效力后十日内偿还王辉借款58.75万元并按中国人民银行发布的同期同类贷款利率的4倍给付至本判决确定的给付日止的利息（计息本金分别为2014年10月7日28.75万元、2014年10月26日30万元）。偿还本息分别以562050元、604232元为限；三、驳回王辉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。鉴定费57000元，王辉、桦甸市金轩房地产开发有限责任公司各负担28500元。诉前保全申请费5000元，由桦甸市金轩房地产开发有限责任公司负担。案件受理费26920元，由桦甸市金轩房地产开发有限责任公司负担21765元，由王辉负担5155元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省白山市中级人民法院。审判长 马文魁审判员 姜连坤审判员 邵   长   艳二〇一六年十二月一日书记员 吴      迪-10--11-