南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0104民初5277号原告：陈露，女，1990年7月18日出生，汉族，住本市江宁区。委托诉讼代理人：胥家山，北京市隆安（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋孝文，北京市隆安（南京）律师事务所律师。被告：南京通财网络技术有限公司，住所地本市秦淮区武学园8号1904室。法定代表人：方有伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐朝鹏，该公司员工。第三人：天津海富贵金属经营有限公司南京分公司，住所地本市秦淮区洪武路198号A幢701室。负责人：方云峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：王文娟，江苏苏源律师事务所律师。委托诉讼代理人：庄生贵，江苏苏源律师事务所律师。第三人：江苏天鼎投资咨询有限公司，住所地本市秦淮区洪武路198号城开大厦A栋701室。法定代表人：方有伟，该公司董事。委托诉讼代理人：王文娟，江苏苏源律师事务所律师。原告陈露与被告南京通财网络技术有限公司（以下简称通财公司）、第三人天津海富贵金属经营有限公司南京分公司（以下简称海富贵金属南京分公司）、第三人江苏天鼎投资咨询有限公司（以下简称天鼎公司）追索劳动报酬、经济补偿金纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告陈露及其委托诉讼代理人胥家山、蒋孝文，被告通财公司的委托诉讼代理人徐朝鹏，第三人海富贵金属南京分公司的委托诉讼代理人王文娟（暨第三人天鼎公司的委托诉讼代理人）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原、被告诉辩意见原告陈露向本院提出诉讼请求：1、要求被告支付违法解除劳动合同赔偿金19507.45元（3901.49元/月×2.5个月×2）；2、要求被告支付2016年1月及2月的绩效工资1870元（935元+935元）；3、要求被告支付2016年3月1日至2016年3月15日的工资1950.745元（3901.49元/月÷2）。审理中，原告陈露申请追加海富贵金属南京分公司、天鼎公司为第三人，并要求第三人对被告支付的款项承担连带责任。事实与理由：原告于2013年12月5日至2016年3月在被告通财公司工作，一直拖至2015年6月26日，被告才与原告签订劳动合同，合同至2018年6月25日到期。现被告在合同期内将原告无故辞退，删除个人打卡考勤指纹，搬走个人办公电脑，将原告强行拖出公司不允许上班。为维护合法权益，原告诉至法院，要求判如所请。被告通财公司辩称：1、被告未与原告解除劳动合同。原告于2016年3月16日无故离岗后，被告多次电话、书面通知其返岗，逾期按自动离职处理。原告在工作中多次出现消极怠工现象，不服从工作安排。部门负责人与其沟通无效，原告声称“要不你让公司开除我啊”，并不存在原告所说的口头辞退。截止目前，原告是一种未经允许擅自离岗的状态，没有办理离职和交接手续，被告也没有违法解除合同，原告主张赔偿金没有事实依据。2、关于原告要求被告支付2016年绩效工资的问题。首先，根据劳动合同，工资模式为底薪加绩效，被告根据经营业绩及个人业绩决定绩效工资。其次，被告每月对员工工作进行绩效考核，并在工资里体现，原告签署工资表时，也未提出任何异议。故原告提出的该项诉求不合理。3、关于原告要求被告支付2016年3月1日至3月15日工资的问题，待法庭查明后，被告同意根据原告实际出勤天数发放工资。第三人海富贵金属南京分公司辩称，原告于2013年12月5日至2015年6月28日在该公司任职，于2015年5月28日提出离职并获批准，2015年6月28日办理离职交接手续，公司按相关规定办理了社保停缴手续，双方无纠纷。第三人天鼎公司辩称，其与原告没有劳动关系，原告仅凭一些网络、照片截图就追加该公司为第三人，没有任何事实与法律依据。请求法院驳回原告全部诉讼请求。本院查明的事实一、双方对事实、诉讼请求无争议的部分：2013年12月5日，原告陈露与第三人海富贵金属南京分公司签订劳动合同书，期限自2013年12月5日至2016年12月4日，从事行政专员工作。自2014年9月至2015年6月，第三人海富贵金属南京分公司为原告缴纳了社会保险。2015年5月28日，原告在《辞职报告》上签名，内容为：“因我个人原因，现无法再在公司继续任职，现向公司提出离职申请，恳请批准！”后第三人海富贵金属南京分公司以原告个人提出辞职为由，于2015年6月26日解除劳动合同，并出具《关于与陈露终止或解除劳动合同的证明》。2015年6月26日，原告陈露与被告通财公司签订劳动合同书，期限自2015年6月26日至2018年6月25日，从事行政专员工作，约定采用基本工资和绩效工资相结合的工资分配方法，原告基本工资为1900元/月。自2015年7月至2016年3月，被告通财公司为原告缴纳了社会保险，自2015年7月至2016年2月，被告通财公司为原告缴纳了住房公积金。原告实际工作至2016年3月15日。2016年3月21日，被告通财公司向原告邮寄《通知书》，载明：“鉴于你自2016年3月16日起在未办理任何申请和手续的前提下无故离岗，至今未到岗，此行为已经严重违反了公司规章制度，严重扰乱了公司管理秩序。现公司限你于2016年3月25日前到岗说明情况或办理相关离职交接手续……”次日，原告收到了上述材料。2016年3月17日，陈露向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，要求：1、确认陈露与通财公司2013年12月5日至2015年6月26日期间存在劳动关系；2、通财公司支付违法解除劳动合同的赔偿金11600元；3、通财公司支付2013年12月5日起至2015年6月26日未签订劳动合同的双倍工资52200元；4、补发扣除2016年1月绩效工资1000元，2016年3月1日至15日的工资2210元。后该委以该案在法定期限内尚未审结为由作出终结审理的决定，原告于法定期限内诉至本院，要求判如所请。二、双方对事实、诉讼请求有争议的部分：1、被告应否支付原告2016年1月、2月的绩效工资1870元（935元+935元）原告主张，其正常履行劳动合同，2016年1月实发工资为1979元，2月实发工资为1956元。被告还应支付其2016年1月、2月绩效工资各935元。被告主张，绩效工资根据公司及个人的业绩发放，2016年1-2月因公司搬家，无业绩，故被告没有发放绩效工资。本院认为，根据劳动合同的约定，原告工资采用基本工资和绩效工资相结合的工资分配方法。其中基本工资为1900元。用人单位应当根据劳动者的工作强度合理支付工资。庭审中，原、被告一致确认，2016年1-2月，被告公司搬家，故被告以搬家无业绩为由未发放绩效工资，存在合理性，且原告2016年1月及2月的实发工资均超过基本工资1900元。综上，原告要求被告支付2016年1月及2月绩效工资，于法无据，本院不予支持。2、原告的月工资标准原告主张，其平均工资为3901.49元/月。明细如下：2015年7月实发工资：2302元（端木菲菲于2015年8月11日打款）+500元（端木菲菲于2015年8月21日打款）=2802元；2015年8月实发工资：2391元（张小娟于2015年9月11日打款）+500元（张小娟于2015年9月21日打款）=2891元；2015年9月实发工资：2213元（张小娟于2015年10月13日打款）+940元（张小娟于2015年10月22日打款）=3153元；2015年10月实发工资：2092元（张小娟于2015年11月11日打款）+940元（张小娟于2015年11月21日打款）=3032元；2015年11月实发工资：2072元（张小娟于2015年12月11日打款）+945元（张小娟于2015年12月22日打款）=3017元；2015年12月实发工资：2199元（张小娟于2016年1月12日打款）+935元（张小娟于2016年1月21日打款）=3134元；2016年1实发工资：1979元（张小娟于2016年2月5日打款）；2016年2月实发工资：1956元（张小娟于2016年3月14日打款）；2015年年终奖：1750元（2016年2月4日由张小娟打款）。上述实发工资（其中2015年年终奖按1750元÷12个月×8个月），再加上社保个人部分及公积金共计766元，即为原告主张的月工资标准。被告主张，原告的工资在2000-2500元左右。其仅认可每月代账会计端木菲菲或张小娟每月第一笔打款为工资，第二笔打款为报销。另外，不存在2015年年终奖。本院认为，首先，原、被告双方在庭审中一致认可以2015年7月至2016年2月期间的工资来计算原告的月平均工资，不违反法律规定，本院予以确认。其次，当事人对自己的主张，有责任提供证据。根据原、被告双方的陈述及原告的工资流水，原告工资系由被告公司的代账会计以个人名义发放，被告仅认可每月第一笔打款为工资，另主张第二笔及2016年2月4日的打款系报销，但未能提供报销的相应凭据，故本院对上述辩称意见不予采信，对原告关于工资收入的主张予以采信。第三，庭审中，原、被告双方一致确认，原告的社保个人缴纳部分及公积金为766元，上述收入亦应计算在原告的工资中。综上，原告的月平均工资为：（2802元+2891元+3153元+3032元+3017元+3134元+1979元+1956元+1750元÷12个月×6个月）÷8个月+766元/月=3621元/月。3、被告应否支付原告2016年3月1日至15日的工资原告主张，被告应支付其2016年3月1日至15日的工资1950.745元。被告主张，原告自2016年3月16日起未上班，其同意根据原告出勤时间发放工资。本院认为，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。本案中，劳动者付出了劳动，用人单位应当依法支付报酬，原、被告一致确认原告在2016年3月1日至3月15日期间实际出勤12天，扣除社保个人缴费部分286元，故被告应支付原告上述期间工资3621元/月÷21.75×12天-286元=1712元。4、被告通财公司有无违法解除劳动合同原告主张，其于2016年3月15日被被告公司行政主任徐朝鹏口头解除劳动合同，并提供其与徐朝鹏的录音，录音显示当日被告将原告指纹打卡删除、电脑搬走等内容。被告主张，原告自2016年3月16日起未经允许擅自离岗，未办理离职和交接手续，被告曾于2016年3月21日起向原告发出返岗通知，不存在违法解除劳动合同。对原告提供的2016年3月15日录音，被告不予认可。虽然里面的声音系徐朝鹏，但是该录音未经徐朝鹏许可，系非法取得，内容断章取义，不能反映整个事实，徐朝鹏也不能代表公司，解除劳动关系应当以人事部的公函为准。本院认为，结合原告提供的录音以及原、被告双方的陈述。首先，被告虽然对录音不予认可，但认可录音中确系原告与行政经理徐朝鹏于2016年3月15日在公司发生的对话。在对话中，被告认可其将原告指纹打卡删除、电脑搬走，电脑系原告的主要劳动工具，而指纹打卡关乎劳动者的考勤，因此，被告的上述行为已反映出其无继续履行劳动合同的意思表示。其次，被告辩称其于2016年3月21日向原告发出返岗通知，但原告已于3月17日提起仲裁申请，主张被告违法解除劳动合同。综上，被告解除其与原告劳动合同，未提供合法依据，系违法解除，应向原告支付赔偿金。5、原告主张第三人海富贵金属南京分公司及天鼎公司对被告的赔偿责任承担连带责任有无依据原告主张，第三人海富贵金属南京分公司及天鼎公司系被告通财公司关联公司，从工商信息内容可知，上述公司的股东互相交叉为关联企业，天津海富贵金属经营有限公司的法定代表人是方有伟，股东是被告通财公司及方冬生，被告通财公司的法定代表人及股东是方有伟，江苏天鼎投资咨询有限公司的法定代表人及股东是方有伟；原告的后一份劳动合同是在前一份劳动合同的期间内签订的，且后一份劳动合同签订后，原告还在同一岗位，同一工作内容、时间履行工作；第一份劳动合同的解除，原告没有得到任何补偿，离职的相关手续都是被告单位要求下形成的。故要求第三人海富贵金属南京分公司及天鼎公司对被告的赔偿责任承担连带责任。第三人海富贵金属南京分公司主张，原告于2013年12月5日入职，2015年5月28日提出离职并获批准，双方无纠纷。第三人天鼎公司主张，其与原告没有劳动关系，原告仅凭一些网络、照片截图就追加该公司为第三人，没有任何事实与法律依据。本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据。首先，原告于2013年12月5日入职第三人海富贵金属南京分公司，2015年5月28日在《辞职报告》上签名，如原告对离职方式存在异议，应当在法定时效内向第三人海富贵金属南京分公司主张权利。根据原告本人签名的《辞职报告》及现有证据，本院无法推定其辞职非本人真实意愿，双方劳动关系于2015年6月26日解除后，原告主张第三人海富贵金属南京分公司对被告通财公司违法解除劳动关系的赔偿金承担连带责任，依据不足，本院不予支持。其次，原告未与第三人天鼎公司签订劳动合同，亦无社保缴纳关系，其以办公系统名为“天鼎智能办公系统”等理由认为被告通财公司与第三人天鼎公司存在企业混同，依据不足，对原告主张第三人天鼎公司对被告通财公司的赔偿责任承担连带责任的诉讼请求不予支持。6、赔偿金的数额被告通财公司违法解除其与原告陈露的劳动合同，应当支付违法解除劳动合同的赔偿金，原告自2015年6月26日入职，实际工作至2016年3月15日，工作已满六个月，不满一年，被告通财公司应支付原告赔偿金3621元/月×1个月×2=7242元。本院判决理由和结果依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告南京通财网络技术有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈露2016年3月1日至2016年3月15日期间的工资1712元。二、被告南京通财网络技术有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告陈露违法解除劳动合同的赔偿金7242元。三、驳回原告陈露的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，予以免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  周 艳人民陪审员  王长明人民陪审员  刘素贞二〇一六年十二月二十八日见习书记员  王 静