江苏省海安县人民法院民 事 判 决 书（2016）苏0621民初6667号原告：马喜。委托代理人：曹劲松，海安县企业法制工作者协会法律工作者。被告：海安林峰包装厂，住所地海安县西城街道（原海安镇）工业集中区。法定代表人：周海峰，海安林峰包装厂厂长。委托代理人：周兴林。委托代理人：徐兆荣，海安县胡集法律服务所法律工作者。原告马���与被告海安林峰包装厂（以下简称包装厂）工伤保险待遇纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员潘秀宗独任审判，并公开开庭进行了审理。原告马喜及其委托代理人曹劲松，被告包装厂的法定代表人周海峰、委托代理人周兴林、徐兆荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马喜向本院提起的诉讼请求：请求法院判决包装厂支付一次性伤残补助金25600元、停工留薪期工资待遇16000元、护理费7662.6元、住院伙食补助费300元、交通费200元、伤残津贴（以960元/月为基数，从2016年9月计算至终身）。事实与理由：原告在被告单位从事杂工工作。2015年10月7日，原告在工作过程中受伤并被认定为工伤。2016年7月4日，原告经劳动能力鉴定构成6级伤残。双方就原告工伤保险待遇问题多次协商未果。被告包��厂辩称：原告因工受伤是事实，但原告到被告单位工作时已达法定退休年龄，其并非劳动法意义上适格劳动者，原告要求按照最低工资1600元/月计算待遇损失于法无据；双方之间并非劳动关系，原告要求伤残津贴无法律依据；被告主动提出原告返岗工作，原告不愿意返岗，不符合支付伤残津贴的要件；住院伙食补助费没有异议，但被告已垫付200元，应当扣除；原告从被告处借款2000元，也应当予以扣除。经审理查明：2014年初，原告马喜到被告包装厂从事杂工。双方约定马喜工资标准为40元/日。2015年10月7日16点30分左右，马喜在工作过程中受伤。当天，马喜被送往海安县人民医院（以下简称人民医院）住院治疗。经诊断，马喜右股骨颈骨折。2015年10月22日，马喜经治疗好转出院，医嘱不适随诊，休息1月，护理1人。原告住院期间，被��为其聘请护工并支付护理费1960元。2015年11月10日，人民医院开具病情证明，建议马喜休息1月，护理1人。2015年12月9日以及2016年3月15日，人民医院共开具病情证明书2份，建议马喜各休息1月。2016年4月29日，海安县人力资源和社会保障局认定马喜所受伤害为工伤。2016年7月4日，南通市劳动能力鉴定委员会认定马喜所受伤害构成工伤六级。2016年10月9日，马喜向海安县劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，请求裁决包装厂支付一次性伤残补助金25600元、停工留薪期工资16000元、护理费7662.6元、住院伙食补助费300元、交通费200元、伤残津贴（按960元为标准计算，自2016年9月至终身）。仲裁委以原告已于2004年3月21日达到法定退休年龄，双方之间并非劳动关系为由，出具海劳人仲不字【2016��第63号不予受理通知书。马喜不服，于2016年11月7日向本院提起诉讼，本院予以受理。原告治疗期间，从被告处借支2000元，被告包装厂要求将该2000元予以扣除，原告当庭表示同意。上述事实，有当事人陈述，原告提交的出院记录、医嘱证明书，海人社工认字【2016】第351号工伤认定书、通劳鉴1661第132号劳动能力鉴定结论书、海劳人仲不字【2016】第63号不予受理通知书，被告提交的护理费票据、借条等证据在案佐证。庭审中，被告提交工资单，要求按照原告受伤前12个月平均工资1144元/月计算其工伤保险待遇。同时，被告称其为原告垫付了200元住院伙食补助费（但未提供证据），并要求将该款项扣除，原告未予认可。关于护理费，原告称其住院期间，除护工护理外，家人也进行了护理，被告应当按照85.14元/天支付护理费。被告对原告家人护理的说辞不予认可。本院认为：原告马喜到被告处工作时已达退休年龄，马喜不具备建立劳动关系的主体资格，其与包装厂之间为劳务关系。现马喜所受伤害已被认定为工伤，被告包装厂未为其缴纳社会保险，依据我国法律规定，马喜的工伤保险待遇损失由用人单位包装厂承担。审理中，双方对于马喜的工伤保险待遇计算标准存有争议。原告认为应当按照当地最低工资标准1600元/月计算，被告认为应当按照原告受伤前12个月平均工资1144元/月计算。本院认为，双方之间虽非劳动关系，但马喜所受伤害已被认定工伤。依据我国法律规定，计算工伤待遇损失时，工资待遇低于当地最低工资标准时，按照最低工资标准计算。���此，本院以1600元/月为基数，计算马喜工伤保险待遇损失。关于一次性伤残补助金，因马喜所受工伤构成6级伤残，本院依据《工伤保险条例》相关规定，认定其享受的一次性伤残补助金为25600元（1600元/月×16月）。关于停工留薪期间待遇损失，原告主张10个月待遇损失，但未提供休息休假等病情证明，鉴于劳动能力鉴定在治疗终结才能作出，本院依据马喜的劳动能力鉴定作出之日（2016年7月），认定其停工留薪期为9个月。同时，考虑到原告并非劳动法意义的劳动者，本院结合原告受伤前12个月的平均工资标准1144元/月，认定原告马喜的停工留薪期间待遇损失为10296元（1144元/月×9月）。关于住院伙食补助费，因被告无异议，本院依据原告主张，认定为300元。被��称其已垫付200元，并要求抵扣，但未提交证据证明，原告亦不认可，本院难以采纳。关于护理费，原告主张90天（3个月）护理期。原告住院期间，被告已委托护工护理且支付了相关费用，原告称住院期间除护工外，仍由家人陪同护理，但未提供任何证据证明，鉴于被告已聘请专业人员护理，对于原告另行主张的住院期间的护理费，本院难以支持。关于原告出院后护理问题，因人民医院建议其1人护理2个月，本院依据医嘱，参照农村就业人员平均工资标准，认定其护理费为5108.4元（85.14元/天×60天）关于交通费，原告未提交任何证据，本院难以支持。关于伤残津贴，本院认为，依据我国法律规定，5级、6级伤残，保留劳动者与用人单位劳动关系，适当安排工作，���有难以安排工作的才享受一定比例的伤残津贴，且工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴。本案中，原、被告之间并非劳动关系，原告到包装厂工作时已超出法定退休年龄，其主张伤残津贴无法律依据。庭审中，被告主张其借支原告2000元，要求抵消，原告认可，本院照准。综上，被告应支付原告一次性伤残补助金25600元、停工留薪期间待遇损失10296元、护理费5108.4元、住院伙食补助费300元，扣除被告借支的2000元，被告还应支付原告工伤保险待遇损失39304.4元。依据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告海安林峰包装厂于本判决生效之日起10日内一次性给付原告马喜工伤保险待遇损失39304.4元。二、驳回原告马喜的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》（2012修正）第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状及按对方当事人提供副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院。审判员 潘 秀 宗二〇一六年十二月二日书记员 ��丁吉附：《中华人民共和国社会保险法》第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。《国务院工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。