浙江省宁海县人民法院民 事 判 决 书（2016）浙0226民初4022号原告：王佑灿，男，1987年1月6日出生汉族，农民，住浙江省宁海县。委托诉讼代理人：王超，浙江金昭律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢腊梅，浙江金昭律师事务所律师。被告：赵光贤，男，1983年12月31日出生汉族，农民，住浙江省东阳市。被告：周丽敏，女，1985年12月30日出生汉族，农民，住浙江省永康市。委托诉讼代理人：毛先明，上海翰浩律师事务所律师。第三人：葛藤，男，1979年9月29日出生汉族，农民，住上海市闵行区。原告王佑灿为与被告赵光贤、周丽敏、第三人葛藤民间借贷纠纷一案，于2016年7月7日向本院起诉，本院于同日依法受理。2016年7月28日，被告赵光贤、周丽敏向本院提出管辖权异议，本院经审理于2016年9月18日裁定驳回了被告赵光贤、周丽敏对本案管辖权提出的异议，被告赵光贤、周丽敏不服上诉至宁波市中级人民法院，宁波市中级人民法院于2016年11月1日驳回上诉，维持原裁定。2016年11月25日，本院依被告申请追加第三人葛藤作为本案第三人参加诉讼。本院依法组成合议庭，于2016年12月12日公开开庭进行了审理。原告王佑灿的委托代理人王超、谢腊梅，被告赵光贤、周丽敏的委托代理人毛先明，第三人葛藤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王佑灿起诉称：2014年1月21日，原告王佑灿（甲方）与两被告（乙方）签订《房地产抵押借款协议》，协议约定：乙方向甲方借款人民币90万元，借款期限两个月，借款利息为月利率1.8%，按月付息，到期还本；合同期限内，乙方不能按月支付利息的，甲方可以立即要求乙方支付全部款项（包括本金、利息、违约金以及甲方实现债权的相关费用，包括但不限于律师费、公证费、差旅费等）；乙方逾期付息，按每日未支付利息总额的万分之三计违约金，乙方逾期还款，按每日未还款额的万分之三计违约金；乙方以名下坐落于上海市松江区房屋为上述借款设立抵押担保，借款期限届满，乙方不归还借款利息，甲方有权依法行使抵押权，处分抵押房产。协议签订后，原被告双方向上海市东方公证处申请对该借款协议进行公证并赋予该协议强制执行效力。借款期限届满后，原告多次催讨未果，分别于2014年10月、2016年5月向上海市东方公证处申请强制执行证书，但被告均提出异议。2016年6月22日，上海市东方公证处出具（2016）沪东证决字第756号《不予出具执行证书决定书》。现原告诉请：1.两被告归还原告借款本金900000元、利息32400元、违约金224100元（按每日未还款总额的万分之三的标准计算至2016年6月30日，以后违约金支付到实际款项付清之日止）、律师费60000元、差旅费5000元，合计1221500元；2.原告有权以两被告名下坐落于上海市松江区房屋折价或者以拍卖、变卖该房屋所得款优先受偿。3.本案的诉讼费用由被告承担。为证明自己的主张，原告提供以下证据：1.上海公证处公证协议、借条原件各一份，拟证明原、被告存在借款关系且被告已将房屋进行抵押担保的事实。2.个人业务凭证原件、收条一份，拟证明2014年1月21日原告通过银行转账方式向被告实际交付借款90万元的事实。3.公证处抵押权登记证书，拟证明原告系房屋抵押权人，享有优先受偿权的事实。4.上海东方公证书出具的《不予出具执行证书决定书》复印件一份，拟证明原告曾申请执行公证书以及曾向被告赵光贤主张债权的事实。5.委托代理合同、律师费合同发票、差旅费收据原件各一份，拟证明原告为实现债权而支出律师费60000元，差旅费5000元。被告赵光贤、周丽敏答辩称，原告曾经将90万元打入被告账户是事实，但在当天被告又转账出去，其中向第三人转账37万元，第三人提现53万元，故本案的实际出借人是第三人葛藤，且第三人将本案借款取回，原告没有向被告实际交付90万元。利息、违约金、律师费及差旅费均偏高，请法院予以酌定。为证明自己的主张，被告赵光贤、周丽敏提供以下证据：1.上海房地产买卖协议、合同各一份，拟证明第三人曾代理被告与案外人签订购房协议且有代收房款的事实。2.收款收据、购房定金收据以及银行转账记录各一份，拟证明第三人收到过购房款及购房定金的事实。3.中国农业银行股份有限公司银行业务回单一份，拟证明2014年5月6日被告向第三人归还借款7万元的事实。4.转账凭证两份，拟证明原告诉称借款90万元仅在被告账户过账，当天转入又转出，并未使用该笔借款的事实。5.上海市闵行区人民法院的庭审笔录一份，拟证明第三人葛藤曾自认已将482000元转交于原告王佑灿的事实。第三人葛藤陈述称，原告诉称是事实，被告所述的37万元转交于本人也是事实。因为被告赵光贤的房屋有银行抵押贷款，所以收到的37万元是为被告赵光贤归还贷款，另53万元是由被告赵光贤提现取走。为证明自己的主张，第三人葛藤提供以下证据：1.中国工商银行上海市浦江支行尾号为1289的明细清单一份，拟证明90万元款项是由原告舅妈账户转给本人，本人再转给原告王佑灿，以及原告王佑灿借给被告赵光贤后，当天再由被告赵光贤账户转给本人，本人为其归还贷款的事实。2.公证书一份，拟证明被告赵光贤、周丽敏委托其处理房屋买卖的相关事宜的事实。经庭审质证、认证，本院认定如下：一、原告提供的证据。被告对原告提供证据的真实性均无异议，对证明目的均有异议，被告表示借款当日确实收到过90万元借款，但真正出借人是第三人。律师费、差旅费是否必要，要求法院酌定。第三人对上述证据三性均无异议。本院对上述证据予以认定。二、被告提供的证据。对证据1、2，原告对该证据的真实性、关联性和合法性均有异议，认为这些证据材料都是被告与第三人葛藤之间的交易往来，与原告无关。对证据3，原告对该证据的真实性、和合法性无法确认，对关联性有异议。对证据4，原告对该证据的真实性无法确认，对关联性、证明目的均有异议，因为被告无法提供证据证明53万元是由第三人提现取走。对证据5，原告对该证据的真实性、关联性、合法性均有异议，认为笔录是由第三人的代理人所做，不是第三人本人陈述，笔录中的“案外人”并未指明系原告王佑灿，故对证明目的亦有异议。第三人对上述被告提供的证据的证明目的均有异议。本院认为，被告提供的上述证据与本案缺乏关联性，故对其证明目的不予认定。三、第三人葛藤提供的证据1、2。原告对其提供的证据的真实性无异议，对合法性、关联性有异议，认为其提供的证据与本案无关。被告对其提供的证据的真实性无异议，对证明目的有异议。本院认为，证据1、2与本案待证事实缺乏关联性，故对证据1、2不予认定。经审理查明，本院认定如下事实：2014年1月21日，被告赵光贤、周丽敏向原告王佑灿借款90万元，期限两个月，月利率1.8%。双方签订《房地产抵押借款协议》一份，以上海市松江区房屋为上述借款作抵押，并办理抵押登记。协议签订后，原被告双方向上海市东方公证处申请对该借款协议进行公证并赋予该协议强制执行效力。原告向上海市东方公证处申请强制执行证书，但被告提出异议。2016年6月22日，上海市东方公证处出具（2016）沪东证决字第756号《不予出具执行证书决定书》。本院认为：原告王佑灿与被告赵光贤、周丽敏之间的民间借贷关系，主体适格，内容合法，意思表示真实，应认定有效。本案的争议焦点为：一、本案的债权人是原告抑或第三人；二、被告赵光贤、周丽敏的借款是否部分归还。关于争议焦点一，原告提供的借条和《房地产抵押借款协议》中均载明出借人系原告王佑灿，原告已经按照合同约定向被告交付借款，被告自认收到原告借款，足以认定原告系实际债权人。其辩称第三人系实际债权人无事实和法律依据，本院不予采信。关于争议焦点二，两被告辩称通过第三人转交于原告的方式偿还借款482000元，借款已经部分归还，其提供的证据仅是第三人的代理人在其他案件庭审中的陈述，而非系第三人本人作出，在无其他证据予以佐证的情况下，本院不予采信。故被告赵光贤、周丽敏借款后理应承担按约还款的民事责任。原、被告约定的违约金和利息超过年利率24%，超过部分法院不予支持。债务人向债权人提供房屋抵押担保，债务人不履行债务时，债权人有权以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。按照合同约定，被告赵光贤、周丽敏理应向原告王佑灿支付为实现债权而支出的律师费和差旅费，但差旅费用过高，法院酌定1500元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告赵光贤、周丽敏应于本判决生效后十五日内归还原告王佑灿借款900000元，并支付利息（以900000元为基数，自2014年1月21日起按月利率2%计算至款项付清为止）；二、被告赵光贤、周丽敏应于本判决生效后十五日内赔偿原告王佑灿为实现债权而支出的律师费60000元、差旅费1500元，两项合计61500元。三、原告王佑灿有权以被告赵光贤、周丽敏名下坐落于上海市松江区房屋折价或者以拍卖、变卖该房屋所得款优先受偿；四、驳回原告王佑灿的其他诉讼请求。如果被告赵光贤、周丽敏未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。案件受理费15794元，由被告赵光贤、周丽敏负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，账号：37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部，如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。涉及给付货币的，可直接或通过法院交付权利人，若通过银行向法院汇款的，收款人为宁海县人民法院（汇款时注明案号），账号：38×××36，开户行：中国银行宁海支行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。审 判 长  田晓敏代理审判员  吴 菓人民陪审员  单小乾二〇一六年十二月二十二日代书 记员  陈丽妮