广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书（2015）东二法朗民一初字第1124号原告：中广核东力燃气有限公司。住所地：广东省东莞市大朗镇富民工业园威泓办公楼*楼302。组织机构代码证：32328795-8。法定代表人：姚秋明，该公司董事长。委托代理人：魏玉兰，该公司员工。委托代理人：何园，该公司员工。被告：刘莹，女，汉族，1980年3月8日出生，广东省东莞市人，住广东省东莞市莞城区，被告：东莞市东长投资股份有限公司。住所地：广东省东莞市望牛墩镇下漕村东长大厦*楼B。组织机构代码证：58831554-7。法定代表人：黄克辉，该公司总经理。委托代理人：李树明，广东佑德律师事务所���师。被告：东长集团有限公司。住所地：广东省东莞市望牛墩镇下漕村。组织机构代码证为：67182966-1。法定代表人：黄克辉，该公司总经理。委托代理人：吕远霞，广东沃普律师事务所律师。委托代理人：李树明，广东佑德律师事务所律师。原告中广核东力燃气有限公司（以下简称“中广核公司”）与被告刘莹、东莞市东长投资股份有限公司（以下简称“东长公司”）、东长集团有限公司（以下简称“东长集团”）劳动争议一案，中广核公司与刘莹均不服劳动仲裁裁决，先后向本院提起诉讼。东长公司、东长集团亦不服劳动仲裁裁决，向东莞市第一人民法院提起诉讼，东莞市第一人民法院受理后移送本院审理。本院于2015年12月30日受理后，依法由代理审判员雷瑟琴适用简易程序独任审判，后转为适用普通程序，���法由审判员刘伍雄担任审判长，与代理审判员雷瑟琴，人民陪审员叶沛良组成合议庭，于2016年6月13日公开开庭进行了审理，原告中广核公司的委托代理人魏玉兰、何园，被告刘莹，被告东长公司的委托代理人李树明、被告东长集团的委托代理人吕远霞到庭参加诉讼。后因工作需要，本案变更合议庭组成人员，依法由审判员刘伍雄担任审判长，与代理审判员雷瑟琴，人民陪审员刘绮琪组成合议庭，于2016年9月30日公开开庭进行了审理，原告中广核公司的委托代理人魏玉兰，被告刘莹，被告东长公司、东长集团的共同委托代理人李树明到庭参加诉讼。本案因鉴定需要，2016年6月27日至2016年9月30日该鉴定期间不计入审限。经本院院长批准，本案延长审限6个月。本案现已审理终结。原告中广核公司向本院提出诉讼请求：1.中广核公司与刘莹之间不存在劳动合同关��，无需与刘莹恢复劳动关系；2.中广核公司无需与东长公司、东长集团一起支付所谓“违法解除劳动关系期间的工资66,500元”；3.中广核公司无需与东长公司、东长集团返还刘莹电话费及缺勤迟到扣款共1,038元，支付8月工资2,857.14元；4.本案诉讼费由刘莹承担。事实和理由：一、刘莹与中广核公司之间不存在劳动关系，已由东莞市劳动人事争议仲裁院大朗仲裁庭作出的东劳人仲院大朗庭案字[2015]626号仲裁裁决书确认，且该仲裁裁决书已发生法律效力。刘莹收到裁决书后，并未在法定期间内就东劳人仲院大朗庭案字[2015]626号仲裁裁决书向人民法院提起诉讼，该裁决书已发生法律效力。二、东莞市劳动人事争议仲裁院与东莞市劳动人事争议仲裁院大朗仲裁庭为同一行政机关（隶属关系为上下级关系），东莞市劳动人事争议仲裁院明知东莞市劳动人事争议仲裁院大朗仲裁庭仲裁裁决书已生效，对同一申诉人的同一申诉请求作出两种截然相反的仲裁裁决，违反了已生效的裁决书、判决书，未经法定程序，任何单位个人不得擅自更改的法律原则，属于错误裁判。三、东莞市劳动人事争议仲裁院错误认定中广核公司与东长公司、东长集团存在所谓的混同用工情形，裁决中广核公司与东长公司、东长集团承担连带责任，与事实不符，也没有法律依据。中广核公司与东长公司、东长集团之间不存在混同用工的情况，刘莹派驻在中广核公司处工作，但其劳动关系仍在东长公司。东莞市劳动人事争议仲裁院错误认定这种派驻属于混同用工，需要承担连带责任，于法无据。四、东莞市劳动人事争议仲裁院东劳人仲院案字[2015]200号仲裁裁决书裁决“撤销第一被申请人对申请人作出的解除劳动关系的决定，恢复三被申请人与申请人双方的劳动关系”，属���明显的裁决错误。综上所述，中广核公司与刘莹之间不存在劳动关系，东莞市劳动人事争议仲裁院东劳人仲院案字[2015]200号仲裁裁决书认定事实不符，适用法律错误。根据劳动合同法第八十七条及第四十七条的相关规定，即使认定东长公司解除与刘莹的劳动关系属于违法，东长公司应当承担的赔偿金仅限于刘莹一个月工资的标准。被告刘莹答辩称：我不同意中广核公司诉请，我方的意见与我方提交的起诉状一致。被告东长公司答辩称：确认中广核公司与刘莹不存在劳动关系，刘莹是东长公司的员工，东长公司与刘莹签订劳动合同，据东长公司调查发现，刘莹目前在虎彩印艺股份有限公司上班以及参加社保，因此，基于东长公司总裁办的助理职务已经取消，客观上刘莹已经有新的单位工作，东长公司无需与刘莹恢复劳动关系。对于中广核公司的���他诉请没有异议。被告东长集团答辩称：关于刘莹与中广核公司不存在劳动关系的事实予以确认，同时东长集团与刘莹也没有劳动关系，本案中，签订劳动合同的是刘莹与东长公司，购买社保的也是东长公司，实际用工也是东长公司，本案与东长集团没有关系，故东长集团无需支付劳动仲裁裁决的费用。被告刘莹亦向本院提出诉讼请求：1.中广核公司、东长公司、东长集团向刘莹支付2015年8月5日至2016年2月29日（预计）恢复劳动关系期间的工资金143,847.21元（以实际恢复日期为准）；2.中广核公司、东长公司、东长集团向刘莹支付2015年5月25日至2015年8月4日工作未签订劳动合同二倍工资差额41,666元；3.中广核公司、东长公司、东长集团向刘莹支付拖欠2015年5月至7月和8月1日至4日工资15,674.25元及25%的经济补偿金3,918.56元，以上合计189,431.77元。事实��理由：刘莹于2015年5月25日正式入职工作，工作地点为东莞市大朗镇。未签订劳动合同，双方约定工资为250,000元/年。2015年7月13日正式公布任命为中广核公司市场开发部副总经理一职。2015年8月3日由吴奕兆口头通知因与其“做事风格不同”而要求解聘。2015年8月4日由其秘书杨帆没收厂牌、电话卡等工作资料，并将刘莹逐出工厂。刘莹工作在中广核公司，与东长集团、东长公司为同一老板，且社保由后者购买，因此依法将三家公司作为共同被申请人。庭审中，刘莹明确其第一项诉请的时间从2015年8月5日顺延至恢复劳动关系之日止。第三项诉请是指双方约定250,000元一年，但实际按15,000元每月发放工资的差额部分以及未支付的8月份工资。仲裁裁决继续履行劳动关系，刘莹同意这项裁决结果，所以这项，刘莹没有提起诉请。原告中广核公司针对刘莹的起诉答辩称���中广核公司与刘莹不存在劳动关系，无需恢复劳动关系，其次，东长公司与刘莹签订劳动合同，中广核公司无需支付未签订劳动合同二倍工资差额。中广核公司没有发放工资给刘莹，不存在拖欠工资的情况。刘莹与东长公司存在劳动关系，中广核公司无需支付经济补偿金。被告东长公司针对刘莹的起诉答辩称：1.东长公司与刘莹存在劳动关系，东长公司之所以与刘莹解除合同是因为刘莹在试用期内不符合入职条件，违反员工手册及绩效考核管理办法。2.刘莹目前已经在新的用人单位工作及参加社保，东长公司客观上无法也不同意与刘莹恢复劳动关系。3.基于东长公司与刘莹无法恢复劳动关系，因此东长公司无需支付恢复劳动关系期间的工资。4.东长公司与刘莹签订书面的劳动合同，无需支付刘莹主张的未签订劳动合同二倍工资差额。5.东长公司已经足额支��刘莹的工资。请法院驳回刘莹的诉请。被告东长集团针对刘莹的起诉答辩称：刘莹与东长公司签订劳动合同，该合同具有相对性，且不违反公平原则，构成劳动关系的是东长公司与刘莹，基于劳动关系是有人身依附性，劳动关系必须是互相信任，法院不能强迫一方组成劳动关系。而案涉的用人单位与东长集团无关，也没有任何证据显示与东长集团有关。被告东长公司向本院提出诉讼请求：1.确认东长公司与刘莹解除劳动合同合法，并无须恢复劳动关系；2.东长公司无须向刘莹支付从2015年8月5日至2015年12月15日期间的工资66,500元；3.东长公司无须向刘莹返还所扣除的刘莹的电话费及迟到缺勤扣款1,038元，无须支付刘莹2015年8月1日至4日期间的工资2,857.14元。以上合计70,395.14元。事实与理由：东长公司之所以与刘莹解除劳动合同，是因为刘莹在试用期内���符合录用条件。东长公司及中广核公司、东长集团不应向刘莹返还所扣除的刘莹的电话费及迟到缺勤扣款1,038元，且未拖欠刘莹2015年8月1日至4日期间的工资2,857.14元。仲裁裁决要求中广核公司及东长集团与东长公司一并承担连带责任，于法无据。原告中广核公司针对东长公司的起诉答辩称：对东长公司的诉请没有异议。被告刘莹针对东长公司的起诉答辩称：不同意东长公司的说法。被告东长集团针对东长公司的起诉答辩称：对东长公司的诉请没有异议。被告东长集团向本院提出诉讼请求：1.东长集团无须与刘莹恢复劳动关系；2.东长集团无须向刘莹支付从2015年8月5日至2015年12月15日期间的工资66,500元；3.东长集团无须向刘莹返还所扣除的刘莹的电话费及迟到缺勤扣款1,038元，无须支付刘莹2015年8月1日至4日期间的工资2,857.14元。以上合计70,395.14元。事实与理由：东长集团与刘莹之间就没有劳动关系，不可能恢复所谓的“劳动关系”。刘莹仅与东长公司签订了劳动合同。刘莹的工资一直由东长公司发放（5月的5天除外，因为那时还没确定工作地点）。东长集团与东长公司、中广核公司均独立用工，独立核算，没有任何“混同”。虽然刘莹在中广核公司上班，但东长集团与中广核公司或东长公司之间对于刘莹的劳动关系的归属并没有任何争议。在劳动者仅向一家用人单位提供服务时，法律并未规定他同时与三家用人单位具备劳动关系。虽然有司法解释规定，有关联关系的公司在非因劳动者本人原因更换其用人单位时工龄应连续计算，但这仅仅指“工龄连续计算的问题”，不能认定员工与多家公司同时建立了劳动关系，更不能强制要求关联公司都要与同一个劳动者“恢复”劳动关系。仲裁裁决没有任何法律依据。原告中广核公司针对东长集团的起诉答辩称：对东长集团的诉请没有异议。被告刘莹针对东长集团的起诉答辩称：我不同意东长集团的说法。被告东长公司针对东长集团的起诉答辩称：对东长集团的诉请没有异议。本院经审理对当事人提交的证据以及主张的事实认定如下：1.关于刘莹与案涉三家公司的关系。首先，关于刘莹与东长公司之间的关系。刘莹的工资是由东长公司发放、社保由东长公司购买的事实，各方均予以认可，对于刘莹与东长公司存在劳动合同关系的事实，各方亦予以认可，故本院予以确认刘莹与东长公司存在劳动关系。其次，关于中广核公司与刘莹的关系。中广核公司否认与刘莹之间存在劳动合同关系，为此，提供了东莞市劳动人事争议仲裁院大朗仲裁庭东劳人仲院大朗庭案[2015]626号仲裁裁决书等证据为证，该仲裁裁决书认定刘莹与中广核公司不存在劳动关系，刘莹与中广核公司均未对该仲裁裁决结果提起诉讼，应视为双方服从该仲裁裁决结果，现刘莹未能提供其他相反证据证实其与中广核公司存在劳动关系，故本院予以认定刘莹与中广核公司之间不存在劳动关系。最后，关于东长集团与刘莹之间的关系问题。刘莹主张其是由东长集团招聘入职。刘莹的《应聘人员履历表》、《应聘人员面谈、录用甄别表》显示的logo为东长集团，对该两份证据，各方均予以确认，因此，本院可以采信刘莹的主张，确认刘莹是由东长集团招聘入职。鉴于东长集团与东长公司均主张东长集团是东长公司股东之一，以及两公司在同一地点不同楼层工作的事实，加之，东长公司向本院提交其公司的《员工手册》等证据显示logo均为东长集团的情况，本院可以认定东长公司��东长集团属于关联企业。综上，本院认定东长集团与东长公司对刘莹实行了共同用工的行为。2.双方均予以确认刘莹2015年5月25日至7月应发工资为3,571.43元、14,999元、15,000元，本院亦予以认可。刘莹主张双方约定年薪为250,000元，未能提供证据证实，东长公司及东长集团均予以否认，本院不予采信，东长公司主张双方约定刘莹月工资为15,000元，与刘莹实际发放的工资相符，本院予以采信。3.双方均予以确认刘莹的工资发放至2015年7月，8月工资未发放，东长公司确认扣除了刘莹电话费及缺勤扣款共1,038元，但未能向本院提供证据证实其扣除刘莹电话费的合理性,亦未提供证据证实其向刘莹书面说明需要缺勤扣款。4.双方对于2015年8月3日东长公司解雇刘莹的事实均予以确认，本院亦予以认可，故本院认定双方解除劳动关系的时间为2015年8月3日，原因为东长公司解雇刘莹。5.东��公司主张与刘莹签订了书面劳动合同，并向本院提交劳动合同为证，刘莹否认该合同是由其签名，并申请了笔迹鉴定，经本院委托鉴定，广东华生司法鉴定中心出具鉴定意见书，结论为上述合同上“刘莹”字样的签名与刘莹提供的样本笔迹不是同一人所写。虽然东长公司对该鉴定结果提出异议并申请重新鉴定，但案涉笔迹鉴定结论，鉴定程序合法、鉴定机构具有相关资质，且鉴定依据符合规定，因此，本院认定无重新鉴定必要，对于东长公司重新鉴定的申请不予准许。从而，本院认定东长公司提供的劳动合同并非刘莹所签。因此，双方并未签订书面劳动合同。庭审中，东长公司、东长集团均表示不愿意与刘莹继续履行劳动合同，本院亦向刘莹释明无法继续履行劳动合同其是否变更诉请，刘莹表示其坚持不变更诉请。申请仲裁的事项及仲裁裁决��果：刘莹向东莞市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求裁决：1.撤销公司解除劳动关系的决定，继续履行劳动关系；2.支付2015年8月5日至2016年2月29日恢复劳动关系期间工资143,847.21元；3.支付2015年5月25日至2015年8月4日期间未签订劳动合同二倍工资差额41,666元；4.支付拖欠2015年5月至7月和8月1日至4日工资15,674.25元及25%的经济补偿金3,918.56元。以上各项合计205,106.02元。该院于2016年12月15日裁决如下：一、撤销东长公司对刘莹作出的解除劳动关系的决定，恢复东长公司、中广核公司、东长集团与刘莹双方的劳动关系。二、由东长公司、中广核公司、东长集团支付刘莹从2015年8月5日到2015年12月15日（到裁决之日）被违法解除劳动关系期间的工资66,500元。三、由东长公司、中广核公司、东长集团返还扣除刘莹电话费及迟到缺勤扣款共1,038元，并支付刘莹2015年8月1日至4日期间工���2,857.14元。以上款项合计70,395.14元，该款项在本裁决书生效后五天内由东长公司、中广核公司、东长集团通知并支付给刘莹。四、驳回刘莹提出的其他申诉请求。本院认为，本案双方劳动关系已于2015年8月3日解除，且东长公司、东长集团明确表示不愿再与刘莹恢复劳动关系，鉴于劳动合同属于民事合同，合同的成立应当双方当事人合意，现一方当事人明确不愿意继续履行合同，故刘莹要求恢复劳动关系即继续履行劳动合同的诉请无法实现。刘莹亦坚持不变更其该项诉请，对于刘莹的该项诉讼请求，本院不予支持。又因双方劳动关系已解除，刘莹诉请双方解除劳动关系之后的工资亦无据可依，本院不予支持。至于刘莹请求2015年5月至7月工资差额是因东长公司、东长集团未按250,000元一年的薪资标准给其发放该期间的工资，但刘莹未提供证据证实双���约定年薪为250,000元，因此，刘莹诉请的该差额无基础，本院不予支持。至于刘莹要求发放2015年8月工资，东长公司确认未发放，根据《广东省工资支付条例》第十条的规定，东长公司应予以支付，结合本院认定的刘莹月工资数额及刘莹离职时间，该月工资数额为1,451.6元，计算方式为15,000元×3/31天=1,451.6元。因本院上述认定东长集团与东长公司对刘莹共同用工，故东长集团应当与东长公司共同向刘莹支付上述工资。刘莹主张的未足额支付工资的25%经济补偿金，无据可依，本院不予支持。至于未签订劳动合同二倍工资差额。因东长公司、东长集团均未与刘莹签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条的规定，东长公司、东长集团应当向刘莹支付未签订劳动合同二倍工资差额。结合刘莹的入职、离职时间及工资数额，东长���司、东长集团应当支付刘莹2015年6月25日至8月3日期间未签订劳动合同二倍工资差额为19,451.4元，计算方式为14,999元×6/30天+15,000元+1,451.6元=19,451.4元。至于扣除的电话费及缺勤扣款。东长公司确认扣除刘莹电话费及缺勤扣款共1,038元，但东长公司未能向本院证实扣除电话费的合理性以及未书面向刘莹说明缺勤扣款的情况，因此，根据《广东省工资支付条例》第十条的规定，用人单位不得无故克扣劳动者工资。东长公司应当向刘莹返还上述扣款。东长集团与东长公司对刘莹共同用工，亦应与东长公司共同向刘莹返还扣除的电话费及缺勤扣款共1,038元。关于中广核公司承担责任问题。因中广核公司与刘莹之间不存在劳动关系，刘莹要求中广核公司承担的各项诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条，《广东省工资支付条例》第十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、限东莞市东长投资股份有限公司、东长集团有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内共同向刘莹支付2015年8月工资1,451.6元；二、限东莞市东长投资股份有限公司、东长集团有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内共同向刘莹支付未签订劳动合同二倍工资差额19,451.4元；三、限东莞市东长投资股份有限公司、东长集团有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内共同向刘莹返还扣除电话费及缺勤扣款共1,038元；四、确认东莞市东长投资股份有限公司、东长集团有限公司、中广核东力燃气有限公司无需与刘莹恢复劳动关系，无需支付刘莹恢复劳动关系期间的工资；五、确��中广核东力燃气有限公司无需支付刘莹2015年8月工资、无需返还刘莹扣除的电话费及缺勤扣款；六、驳回东莞市东长投资股份有限公司、东长集团有限公司、刘莹其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费40元，其中10元，已由原告中广核东力燃气有限公司预交，由原告中广核东力燃气有限公司负担。其中10元，已由被告刘莹申请免交，本院予以准许。其中10元，由被告东莞市东长投资股份有限公司预交，由被告东莞市东长投资股份有限公司负担。另10元，由被告东长集团有限公司预交，由被告东长集团有限公司负担。本案鉴定费3,800元，已由被告刘莹预交，由被告东莞市东长投资股份有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长  刘伍雄代理审判员  雷瑟琴人民陪审员  刘绮琪二〇一六年十二月二十九日书 记 员  卢凤英叶嘉莉附：相关的主要法律条文（节选）《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《广东省工资支付条例》第十条用人单位应当以货币形式按照确定的工资支付周期足额支付工资，不得拖欠或者克扣。实行月、周、日、小时工资制的，工资支付周期可以按月、周、日、小时确定。实行计件工资制或者以完成一定任务计发工资的，工资支付周期可以按计件或者完成工作任务情况约定，但支付周期超过一个月的，用人单位应当按照约定每月支付工资。实行年薪制或者按考核周期支付工资的，用人单位应当按照约定每月支付工资，年终或者考核周期届满时应当结算并付清工资。《中华人民共和国民��诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。