云南省普洱市景谷傣族彝族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）云0824民初499号 原告：罗正明，男，1974年7月1日生，汉族，大专文化，云南省普洱市景谷傣族彝族自治县（以下简称景谷县）人，现住景谷县。 委托诉讼代理人：邱凡，云南平展律师事务所律师，代理权限为一般授权。 被告：谢军，曾用名谢强，男，1970年6月28日生，初中文化，汉族，景谷县人，现住景谷县。 被告：周裕琼，曾用名周琼，女，1975年8月20日生，汉族，大专文化，景谷县人，现住景谷县。 被告：谢文云，男，1959年12月18日生，汉族，小学文化，景谷县人，现住景谷县。 委托诉讼代理人：康玲，云南品鉴律师事务所律师，代理权限为特别授权。 原告罗正明诉被告谢军、周裕琼、谢文云民间借贷纠纷一案，本院2016年4月7日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告罗正明及其委托诉讼代理人邱凡，被告谢军、周裕琼、谢文云及其委托诉讼代理人康玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 罗正明向本院提出诉讼请求：1、被告谢军偿还原告借款本金811000.00元，至2016年3月26日利息178420.00元，两项合计989420.00元，并承担自2016年3月27日起至款项清偿之日止每月2%的利息；2、被告周裕琼承担上述借款本息的连带偿还责任；3、被告谢军不能按期偿还借款本息时，在拍卖、变卖登记在谢文云名下国有出让景国用2005第286号林权证项下的财产时原告具有优先受偿权；4、由被告承担本案诉讼费。事实和理由：2014年1月26日，谢军向原告借款700000.00元，约定借款期限为1年。2015年4月27日，因谢军不能按约定期限还款，原告与谢军、谢文云协商后签订协议，协议约定延长谢军还款期限1年，由谢文云提供景国用2005年286号林权证抵押，谢军必须按月支付利息，否则原告有权处理抵押物。谢军借款期间，与周裕琼系夫妻关系。现谢军未能按照还款协议约定按月支付利息，已构成违约，依据相关法律规定，原告特向人民法院提起诉讼。 谢军答辩称：谢军向罗正明借款700000.00元的情况属实，之前约定利息为3分，2015年4月27日，重新约定利息为2分，原告主张的811000.00元系以3分利息计算所得。现在谢军无资金来源，无法偿还欠款，其认为以现在的能力只能偿还本金，利息无力支付，因为之前已经支付了部分利息，之后的利息无力支付。当时借款到期后因谢军无法偿还欠款，罗正明声称要报警，谢军请求其三哥谢文云拿林权证为被告谢军进行抵押。 周裕琼答辩称：谢军向罗正明借钱时周裕琼并不在场，对谢军向罗正明借款一事并不知情，其与谢军离婚后，土地使用权证在谢军的手里，罗正明也未向谢军主张土地权利，并要求谢军偿还借款。据此，周裕琼认为其不应当与谢军承担连带赔偿责任。关于谢文云拿自己的林权证为谢军抵押一事，周裕琼并不知情，故其不应当承担连带赔偿责任。 谢文云答辩称：一、本案中谢军与罗正明之间借款合同（主合同）无效，罗正明、谢军、谢文云之间的抵押担保（保证）合同（从合同）亦无效。1、本案中谢军与罗正明之间借款700000.00元的借款合同，实为谢军故意诈骗罗正明，借款合同属于无效合同；2、罗正明、被告谢军、谢文云之间的抵押担保合同流质抵押条款无效；3、谢军存在与罗正明恶意串通，哄骗谢文云签订抵押担保（保证）合同的行为。二、本案周裕琼依法应当承担债务清偿责任。1、罗正明借款给谢军时，谢军与周裕琼仍未离婚，在婚姻关系存续期间，此笔借款是夫妻共同债务；2、在法庭审理过程中，谢军自认借款用于资金周转，用于家庭生产生活；3、周裕琼未向法庭举有效证据证明此笔借款属被告谢军的个人债务。三、借款的返还及利息问题。1、因为本案中谢军与罗正明之间的借款合同无效，因此，虽然在法庭审理过程中原告自认、谢军认可已经支付利息204000.00元，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条的规定，谢军向罗正明支付204000.00元的行为应该属于返还财产的行为；2、一是因为谢军与罗正明之间的借款合同无效且借款时双方未约定利息，二是罗正明、谢军、谢文云之间的抵押担保（保证）合同（从合同）亦无效，三是罗正明在法庭审理最后陈述过程中也已承认其在此次行为中有过错，以上法律规定，对被告谢军不能还款也应当承担相应的责任。因此对于利息的计算依法不应当得到支持。即便得到支持，最多也不能超过中国人民银行同期存款利率计算所得的金额。四、本案应当裁定中止审理，将犯罪线索移送有关公安机关立案侦查。综上，请法庭依法查明案件法律事实，依法判决驳回罗正明对谢文云的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对罗正明提交的借条、《谢军诈骗罗正明柒拾万元人民币未还补充协议》、林权证以及信用社的取款凭单，周裕琼提交的离婚证、离婚协议，谢文云提交的居民身份证、离婚协议、《谢军诈骗罗正明柒拾万元人民币未还补充协议》本院认为来源合法，客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。对周裕琼提交的谢军写的承诺书及转账凭条、盛景酒店及果果冰屋税务登记证，对谢文云提交的谢文云借林权证用于本人借款抵押物的欠条、云南景谷林业股份有限公司桉树造林地使用及管护协议、云南景谷林业股份有限公司自有桉树造林地林活立木采伐经营权及林地使用管护权拍卖成交确认书、（2015）景民初字第912号民事调解书，本院认为具有真实性、合法性，但与本案无关联性，本院不予采信。 经庭审查明，原、被告双方确认如下法律事实： 2014年1月16日，被告谢军由于资金周转所需，向原告罗正明借款700000.00元，该款于当天转入谢军账户，其于当天写下一张借条，借条载明：“今借到罗正明转入谢军信用社账户（卡号62×××27）人民币70万元正，大写（柒拾万元整）借款期一年，用土地证抵押，到期后一个月内如未还款，罗正明有权处理该（景国用（2005）第286号地”。谢军在借条借款人处签名。2015年4月27日，罗正明、谢军、谢文云共同签订了一份补充协议，该协议约定：“一、经谢文云（杨正会）担保罗正明同意该款延期一年偿还罗正明，一年之内可随时还款，用谢文云（杨正会）家林地抵押，林权证号：景政林证字（2013）第0824000277号，面积470.5亩。到期未还款林地属罗正明，办理林权证过户手续谢文云（杨正会）必须配合，否则形成违约，违约金为壹佰万元正。二、自2015年4月26日止谢军共欠罗正明本息81.1万元（捌拾壹万壹仟元正）注：70万+70万×3%（月息）×15个月－20.4万（已付利息）=81.1万。三、自2015年4月26日后谢军必须按月付清利息16220.00元（壹万陆仟贰佰贰拾元，月息按2%计），否则罗正明有权处理该林地抵账。四、谢文云、杨正会（担保方）必须督促谢军尽快还款，如果要用该担保林权（林地）证贷款还罗正明，罗正明要配合谢军、谢文云、杨正会亲自将该林权证交给贷款金融部门，款项贷出后必须确保全额偿还罗正明，否则形成违约，谢军、谢文云（担保方）需承担150万元（壹佰伍拾万元正）人民币违约金，并共同承担连带责任。”罗正明、谢军、谢文云在该补充协议上签字。谢文云于当天将自己持有的景政林证字（2013）第0824000277号，面积470.5亩的林地使用权证交由原告罗正明。 另查明，谢文云系谢军的三哥。谢文云系威远镇联合村李家坝470.5亩林地、森林、林木的使用权权利人，持有景政林证字（2013）第0824000277号《中华人民共和国林权证》。 再查明，周裕琼与谢军于2001年1月16日登记结婚，后协议离婚，于2014年8月21日在景谷县威远镇婚姻登记机关领取离婚证，借款时系在双方婚姻关系存续期间。 本案的争议焦点为：1、原告罗正明与被告谢军借款合同是否成立并生效？2、借款本金、利息如何认定？3、抵押担保合同是否成立、生效？4、原告诉请的抵押物优先受偿权是否成立？5、被告周裕琼是否应当承担连带还款责任？ 一、关于原告罗正明与被告谢军借款合同是否成立并生效的问题。本院认为，罗正明与谢军签订的借款合同系双方当事人真实意思表示，双方存在合法的借贷关系，且罗正明已按约定将借款本金交付谢军，双方的借款合同成立并生效，被告谢军应按合同的约定履行还款义务。 二、关于借款本金、利息如何认定的问题。依照最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条：“借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。”本案中，谢军于2014年1月26日向罗正明借款700000元，罗正明已将该笔借款交付谢军，借款的事实有谢军在庭审中的自认，且有谢军签字的借条予以佐证，对前期借款本金为700000元，本院予以确认。在借条中，双方约定利息为月息3%，该利率为年利率36%，已超过年利率24%，在谢军与罗正明及谢文云于2015年4月27日签订的补充协议第二项中，罗正明将前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金中，由于前期利率超过年利率24%，故对超过部分的利息不能计入后期借款本金，另在庭审中，罗正明认可谢军已支付利息共计204000元，故对借款本金，本院确定为706000元，即：700000元＋700000元×2%×15个月－204000元=706000元。自2015年4月26日后的利息，罗正明、谢军、谢文云在补充协议第三项内容中进行了约定，月息按2%计算，该约定未违反法律规定，故自2015年4月26日起至2016年3月26日止的利息169440元，本院予以支持，即706000元×2%×12个月。以上本息合计875440元，罗正明诉请的自2016年3月27日起至款项清偿之日止每月按2%的利率计算的利息，本院予以支持。 三、关于抵押担保合同是否成立、生效的问题。依据《中华人民共和国物权法》第十五条：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”的规定，本案中，谢文云与罗正明签订的《谢军诈骗罗正明柒拾万元人民币未还补充协议》的内容是谢文云在谢军不能偿还罗正明借款的情况下，用其所有的林地为谢军提供抵押担保，该协议具备抵押合同成立的形式要件，且谢文云在协议上的签名捺印系其本人所为，谢文云辩称该签名捺印系在罗正明威逼利诱之下所签，具有诈骗性质，但其未提供相应证据予以证实，且谢军是谢文云的弟弟，谢文云系出于对谢军无法还款产生的后果担忧而进行的担保，其作为一名具有完全民事行为能力人而言，应对担保所产生的后果有所认识，故该抵押担保合同应认定为合法有效。 四、关于原告罗正明诉请的抵押物优先受偿权是否成立的问题。依据《中华人民共和国物权法》第一百八十条：“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；……”第一百八十七条：“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”本案中，谢文云通过公开协商国有出让林地取得了林权证，对林地的土地承包经营权有权进行抵押，但因未进行抵押登记，罗正明与谢文云的抵押权未设立，故罗正明诉请的抵押物优先受偿权无法律依据，本院不予支持。 五、关于被告周裕琼是否应当承担连带还款责任的问题。依照最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条：“债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。”的规定，周裕琼与谢军借该笔款项时系夫妻关系，周裕琼对上述债务由其共同偿还虽提出了异议，但未举证证明该借款属于谢军个人债务，关于罗正明主张要求周裕琼与谢军共同偿还上述债务的诉讼请求，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院》第二十八条，《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百八十条、第一百八十七条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，判决如下： 一、由被告谢军、周裕琼于本判决生效之日起三十日内偿还原告罗正明借款本金706000元，利息169440元（自2015年4月26日起至2016年3月26日止），合计875440元；自2016年3月27日起至借款本息付清之日止的利息按月利率2%仍计付。 二、驳回原告罗正明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费13694.00元，由原告罗正明负担2738.80元，被告谢军负担10955.20元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。 审判长  徐珊珊 审判员  罗 洁 审判员  张静宁 二〇一六年十二月二日 书记员  唐朦朦 附录 本案涉及的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 《最高人民法院》 第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国物权法》 第十五条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。 第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押： （一）建筑物和其他土地附着物； （二）建设用地使用权； （三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权； （四）生产设备、原材料、半成品、产品； （五）正在建造的建筑物、船舶、航空器； （六）交通运输工具； （七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。 抵押人可以将前款所列财产一并抵押。 第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》 第二十四条债权人就婚姻关系存续期间夫妻一方以个人名义所负债务主张权利的，应当按夫妻共同债务处理。但夫妻一方能够证明债权人与债务人明确约定为个人债务，或者能够证明属于婚姻法第十九条第三款规定情形的除外。