.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}   宁夏回族自治区固原市中级人民法院   刑事判决书   (2016)宁04刑初字11号   公诉机关宁夏回族自治区固原市人民检察院。   被告人马某甲，男,1972年1月1日出生于宁夏回族自治区固原市，公民身份号码×××，回族，文盲，农民，捕前住固原市原州区。2006年7月27日因犯运输毒品罪被上海市闸北区人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金7000元，2011年1月20日刑满释放。2015年2月6日因涉嫌犯贩卖、运输毒品罪被固原市公安局扶贫发展实验区分局刑事拘留，同年3月12日经固原市原州区人民检察院决定被依法执行逮捕。现羁押于固原市看守所。   指定辩护人何某某。   被告人佧某某，男，1976年4月19日出生于新疆维吾尔自治区岳普湖县，公民身份号码×××，维吾尔族，小学文化，无业，捕前住新疆维吾尔自治区岳普湖县。2015年2月6日因涉嫌犯运输毒品罪被固原市公安局扶贫发展实验区分局刑事拘留，同年3月12日经固原市原州区人民检察院决定被依法执行逮捕。现羁押于固原市看守所。   委托辩护人玛某某。   委托辩护人古某某。   翻译人员巴某某，宁夏师范学院职工。   宁夏回族自治区固原市人民检察院以固检刑诉（2015）13号起诉书指控被告人马某甲、佧某某犯运输毒品罪，于2015年11月23日向本院提起公诉。本院于2016年3月10日作出（2015）固刑初字第13号刑事判决书，宣判后，被告人马某甲、佧某某不服提出上诉。宁夏回族自治区高级人民法院于2016年7月3日作出（2016）宁刑终43号刑事裁定书，以部分事实不清、证据不足，撤销原判，发回重审。因本案需补充侦查，2016年7月28日本院决定延期审理。2016年11月5日公安机关补充侦查完毕，由固原市人民检察院移送我院。2016年11月14日固原市人民检察院作出固检公诉刑变[2016]01号变更起诉决定书对被告人的犯罪数额进行了变更。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。固原市人民检察院指派检察员黄浩出庭支持公诉，被告人马某甲及其辩护人何某某、被告人佧某某及其辩护人玛某某、古某某、翻译人员巴某某到庭参加诉讼。本案经本院审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。   宁夏回族自治区固原市人民检察院指控，2015年2月5日，被告人马某甲与被告人佧某某将三箱大麻脂29.237千克装入马某甲所驾驶的小车，由被告人马某甲驾驶小车（×××）将被告人佧某某和艾某（另案处理）及三箱大麻脂从自己家运送到中卫市海原县高速公路服务区，共同送上了银川发往上海的客车（×××），被告人佧某某准备将三箱大麻脂带到河南南阳。当日，被告人马某甲又安排田某某驾驶另一辆小车（×××）将自己另外两箱大麻脂20千克从被告人马某甲家运送到中卫市海原县高速公路服务区，并送上银川发往上海的同一辆客车（×××）。2015年2月5日16时许，当×××客车行至固原市泾源县沿川子高速公路收费站时被公安民警当场截获，共缴获疑似毒品大麻五箱，净重49.237千克。经公安部物证鉴定中心鉴定，从查获的大麻脂送检检材中均检出四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚成分，其中四氢大麻酚含量分别为5.1%、7.2%。   宁夏回族自治区固原市人民检察院在重审期间变更起诉，被告人马某甲运输大麻数量为49.11021千克；被告人佧某某运输大麻数量为29.16601千克。具体如下：1.原起诉书认定被告人马某甲和佧某某共同运输大麻31小包29.237千克，现去除小包装袋每个袋重2.29克，去除克数70.99克，实际运输29.16601千克；2.原起诉书认定被告人马某甲单独运输大麻20小包20千克，现去除小包装袋每个袋重2.29克，去除克数45.8克，实际运输19.9542千克。   针对上述事实，固原市人民检察院提供了相应的证据予以证实并认为，被告人马某甲、佧某某违反国家毒品管理规定，明知是国家禁止的毒品予以运输，且运输毒品数量大，其中被告人马某甲与被告人佧某某共同运输大麻脂29.16601千克，被告人马某甲单独运输毒品大麻脂19.9542千克。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款之规定，本案属于共同犯罪。被告人马某甲属毒品再犯和累犯，应当从重处罚。   被告人马某甲对起诉书指控的犯罪事实及罪名未提出异议。但辩解认为他向被告人佧某某出售了19千克的大麻叶，另外10千克大麻叶是被告人佧某某自己携带的。   辩护人何某某的辩护意见是，被告人马某甲能如实供述犯罪事实，有坦白情节，且属于犯罪未遂，应予以从轻处罚。   被告人佧某某辩解认为，其从被告人马某甲处只购买了10千克大麻叶且该大麻叶用于配药，公安机关扣押的其余19千克大麻与其没有关系。   辩护人玛某某、古某某的辩护意见是，起诉书指控被告人佧某某犯运输毒品罪事实不清，证据不足，被告人佧某某持有的是大麻叶10千克，并非大麻脂，其与被告人马某甲没有共同运输毒品的故意，不构成共同运输毒品罪应按照非法持有毒品罪定罪量刑。被告人佧某某犯罪目的是为了配置药物，并非去贩卖，未造成严重后果，主观恶性不大，系初犯，当庭认罪、悔罪，望法庭在量刑时予以考虑。   经审理查明，2015年2月2日，经被告人马某甲联系，被告人佧某某与艾某从银川来到固原，被被告人马某甲接到其位于固原市原州区三营镇家中。2015年2月5日，被告人马某甲将三箱29.16601千克大麻脂装入车牌号为×××，由被告人马某甲驾驶该车将被告人佧某某和艾某及三箱大麻脂从自己家中运送到福银高速公路海兴服务区，马某甲和艾某将三箱大麻脂放到银川发往上海客车（×××）的行李厢内，被告人佧某某和艾某一同坐上该客车准备前往郑州。当日，被告人马某甲又安排田某某驾驶另一辆小车（×××）将马某甲的另外两箱19.9542千克大麻脂从被告人马某甲家运送到福银高速公路海兴服务区，并送上银川发往上海的同一辆客车（×××），准备运往上海。2015年2月5日16时许，当×××客车行至福银高速公路沿川子收费站时被公安民警截获，共缴获毒品大麻脂五箱，净重49.12021千克。被告人佧某某被当场抓获。17时许，被告人马某甲在固原市试验区党校家属院被公安机关抓获，从马某甲身上搜出赃款18000元。经公安部物证鉴定中心鉴定，从查获的毒品大麻可疑物送检检材中均检出四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚成分，其中被告人马某甲运输的三箱毒品可疑物中的四氢大麻酚含量为5.1%，被告人马某甲安排田某某运输的二箱毒品可疑物中的四氢大麻酚含量为7.2%。   上述事实，有公诉机关出示并经庭审举证、质证的下列证据予以证实，足以认定。   1.被告人户籍证明，证明被告人马某甲、佧某某均已达到法定负完全刑事责任年龄及其个人基本情况的事实。   2.受理案件登记表、立案决定书、指定管辖决定书，证明固原市公安局扶贫发展试验区分局民警在工作中发现马某甲和两名新疆人涉嫌运输毒品，分别于2015年2月4日、2月5日决定立案侦查的事实。   3.抓获经过，证明2015年2月5日16时许佧某某在福银高速公路沿川子收费站广场×××客车上被公安机关抓获。17时许，马某甲在固原市试验区党校家属院被公安机关抓获的事实。   4.拘留证、拘留通知书、逮捕证、逮捕通知书，证明被告人马某甲、佧某某于2015年2月6日被刑事拘留，同年3月12日被执行逮捕并通知其家属的事实。   5.搜查笔录，证明2015年2月5日15时49分至16时24分，侦查人员持搜查证在×××客车货仓内进行搜查，搜出毒品可疑物五箱的事实。   6.称量笔录，证明在见证人的见证下，侦查人员对所扣押的黄褐色粉末状及块状毒品可疑物51小包进行称量（含包装塑料袋）。其中编号为壹号箱的，称量10千克。编号贰号箱，称量15千克。编号叁号箱，称量4.237千克。编号A1号箱，称量10千克。编号A2号箱，称量10千克。每个小包毒品大麻脂的外包装袋重量为2.29克的事实。   7.扣押决定书及扣押物品清单、情况说明，证明侦查人员从被告人马某甲处扣押人民币18000元，从客车上扣押五箱大麻脂的事实。   8.宁夏回族自治区禁毒委员会毒品收据，证明公安机关将查获的毒品经称量、取检后上交宁夏回族自治区禁毒委员会办公室的事实。   9.鉴定聘请书、鉴定委托书及送检报告，证明固原市公安局扶贫发展试验区分局于2015年2月21日聘请公安部物证鉴定中心对查获的毒品大麻可疑物委托送检的事实。   10.中华人民共和国公安部物证检验报告公物证鉴字[2015]759号、[2015]767号、[2015]768号、[2015]769号、[2015]765号、[2015]766号毒品检验鉴定意见书，证明经鉴定，从查获的大麻送检检材中均检出四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚成分，其中编号为壹号箱、贰号箱、叁号箱的四氢大麻酚含量为5.1%，编号A1号箱、编号A2号箱的四氢大麻酚含量为7.2%的事实。   11.鉴定意见通知书及鉴定机构、鉴定人资格证书，证明鉴定意见是由有鉴定资质的机构和人员作出的，并送达了二被告人的事实。   12.扣押决定书及扣押物品清单，证明公安机关从被告人马某甲持有的白色SAMSUNG（三星）直板触屏手机一部，被告人佧某某持有的白色OPPO直板触屏手机一部，白色GIONEE直板触屏手机一部予以扣押的事实。   13.公安机关情况说明，证明被告人佧某某于2015年2月2日通过手机曾联系被告人马某甲，但未接通的事实。   14.通话记录清单，证明被告人马某甲在案发前和金登和多次通话的事实。   15.调取证据通知书及银行卡客户交易凭证，证明佧某某于2015年2月2日在银行分次取款10000元的事实。   16.辨认笔录及照片，证明被告人佧某某在对12张不同男性正面免冠照片进行辨认时，辨认出马某甲就是与其运输毒品的人，被告人马某甲在见证人的见证下对公安民警从宁夏银川发往上海的×××客车上搜出疑似毒品大麻三个箱子进行编号，马某甲指认贰号纸质箱、叁号纸质箱系其出售给佧某某的。佧某某指认壹号纸质箱为其本人所持有的箱子。马某乙在对12张不同男性正面免冠照片进行辨认时，辨认出田某某就在福银高速公路海兴服务区向银川发往上海的×××客车上带了两个纸箱子的事实。   17.福银高速公路海兴服务区监控录像及辨认笔录，证明2015年2月5日下午，银川发往上海的班车驶入海兴服务区，马某甲驾驶一辆红色小轿车停在班车跟前，马某甲下车后和班车司机沟通，将红色小轿车后备箱打开，并从里面提出两个纸箱，艾某跟着马某甲从小轿车的后备箱提出一个纸箱，马某甲和艾某分别将纸箱放到了班车右侧行李厢内。被告人马某甲、佧某某对监控视频辨认后。确认前面提两个纸箱的是马某甲，后面提一个纸箱的是艾某的事实。   18.查获并扣押对毒品大麻脂称量的录像资料，证明公安机关在福银高速公路沿川子收费站广场×××客车上查获扣押五箱大麻脂，对被扣押的毒品进行称量的过程。   19.证人赵某某的证言，证明赵某某系×××客车司机。2015年2月5日14时30分，从银川发往上海的×××客车到福银高速公路海兴服务区，被告人马某甲开车拉的被告人佧某某和艾某到客车前，说是要到郑州，问能否坐上。赵某某称能坐上。马某甲对赵某某说还有三件纸箱子给装上，接着就把三个纸箱子从马某甲的小车后备箱取出来，放到客车的行李厢里。还有一男子驾驶的灰色小轿车将两箱子物品送到客车上，说箱子里装的是枸杞，让带到上海，并交给赵某某一张写有联系电话的纸条（电话号码为138XXXXXXXX），言明运费到上海后有人支付的事实。   20.证人许某某的证言，证明许某某系×××客车司机，他驾驶从银川发往上海的×××客车到福银高速公路海兴服务区时，有两名维族人上车的事实。   21.证人马某乙的证言，证明马某乙是×××客车的车主，曾有人用号码为138XXXXXXXX的手机联系其妹夫汪某某，让车到福银高速公路海兴服务区时拉两个人，汪某某打电话给其说了此事，后车行驶到海兴服务区时，有一中年男子开车送两名维族人上车并且带了三个箱子，后还有另外一个人往车上送了两个箱子。后来马某乙问其妹夫汪某某，得知联系携带两名维族人的联系电话和放置两个箱子的联系电话是一致的事实。   22.证人汪某某的证言，证明2015年2月4日，有一号码为138XXXXXXXX联系他说有一箱货要往上海带，他告诉那人他们车2月5日才发往上海，并告知其客车到福银高速公路海兴服务区的具体时间。   23.证人田某某的证言，证明田某某系马某甲的姐夫，2015年2月5日，马某甲让其帮忙把两纸箱东西带到发往上海临时停泊在福银高速公路海兴服务区的客车上，并将一写有电话号码的纸条给客车司机，马某甲对客车司机说东西带到上海后运费有人给付的事实。   24.被告人马某甲的供述和辩解，证明2015年2月1日被告人马某甲电话联系佧某某欲向其出售大麻。2月2日马某甲到固原汽车站将佧某某和艾某接到其在三营镇石油站巷道内的家中。在马某甲家中，经马某甲和佧某某协商，马某甲将19千克的大麻以18000元的价格出售给佧某某，2015年2月5日，马某甲开车把佧某某和艾某及三箱大麻拉到福银高速公路海兴服务区送到银川发往上海的客车上。同日，他电话联系其姐夫田某某，让田某某帮助其将二箱大麻开车送往福银高速公路海兴服务区，送到银川发往上海的客车上的事实。   25.被告人佧某某的供述与辩解，证明2015年2月1日，被告人马某甲电话联系他出售大麻。2月2日，他和艾某从银川坐班车到固原汽车站，马某甲开车接上他们拉到马某甲家住下。2月3日，马某甲拿来大麻让他看，商量好价格后，他支付给马某甲8000元钱，购买了10千克的大麻。2月5日，马某甲驾驶小轿车将佧某某、艾某和三箱大麻送往福银高速公路海兴服务区银川发往上海的客车上，他和艾某坐该车准备到郑州的事实。   26.艾某的供述，证明其与佧某某从银川一同来到固原，马某甲在固原汽车站接他们到马某甲家，后马某甲驾驶一辆小轿车将他和佧某某及三个纸箱送上银川发往上海的客车的事实。   27.上海市闸北区人民法院（2006）闸刑初字第631号刑事判决书、释放证明书，证明马某甲曾运输毒品大麻，数量较大，2006年7月27日被上海市闸北区人民法院以犯运输毒品罪判处有期徒刑七年，并处罚金7000元，2011年1月20日减刑刑满释放的事实。   28.违法犯罪记录，证明被告人马某甲在固原市原州区三营派出所辖区无相关违法犯罪记录，被告人佧某某在户籍地无违法犯罪记录的事实。   29.固原市看守所健康检查登记表，证明被告人马某甲、佧某某在入所前体表无任何伤情的事实。   上述证据，经控辩双方举证、质证，且其来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，证据间能够相互印证，能够作为本案定罪量刑的依据，本院予以确认。对于佧某某的辩护人出示的欠条一张，公诉机关对其真实性提出异议，经本院审查不具有证据的合法性，对其证明效力不予确认。   本院认为，被告人马某甲、佧某某违反国家毒品管理制度，明知是国家禁止的毒品予以运输，其行为均已构成运输毒品罪。其中被告人马某甲自己运输毒品大麻脂29.16601千克，被告人马某甲让他人运输毒品大麻脂19.9542千克，共计49.12021千克，运输毒品数量大；被告人佧某某运输毒品大麻脂9.9771千克，运输毒品数量较大。公诉机关指控二被告人犯运输毒品罪的基本犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，指控二被告人运输毒品大麻脂的数量错误，本院予以纠正。被告人马某甲曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应从重处罚。被告人马某甲曾因运输毒品罪被判处有期徒刑，现又犯毒品犯罪，系毒品再犯，应从重处罚。   关于公诉机关指控被告人马某甲、佧某某系共同犯罪的公诉意见。经查，现有的证据无法证实马某甲给佧某某交付毒品的地点具体在马某甲家中还是在福银高速公路海兴服务区，被告人马某甲、佧某某在运输毒品过程中，也不存在互相委托、分工和配合，没有运输29.16601千克毒品大麻脂的共同故意，公诉机关关于本案系共同犯罪的公诉意见不能成立，本院不予采纳。   关于被告人马某甲、佧某某及其辩护人提出本案的毒品是大麻叶，并非大麻脂的辩解意见和辩护观点。经查，根据中华人民共和国公安部毒品检验鉴定意见书，证明经鉴定从查获的毒品大麻可疑物送检检材中均检出四氢大麻酚、大麻酚、大麻二酚成分，其中编号为壹号箱、贰号箱、叁号箱的四氢大麻酚含量为5.1%，编号A1号箱和A2号箱的四氢大麻酚含量为7.2%，且被告人马某甲、佧某某所运输毒品大麻的外观呈褐色粉末凝结成块状，根据其四氢大麻酚含量和外观性状，应当认定为毒品大麻脂。被告人马某甲、佧某某及其辩护人的该项辩解意见和辩护观点不能成立，本院不予采纳。   关于被告人马某甲的辩护人提出被告人马某甲系运输毒品未遂，具有坦白情节的辩护观点。经查，被告人马某甲用小轿车将三箱29.16601千克毒品大麻脂从固原市原州区三营镇运往福银高速公路海兴服务区，为长途运输而实施了短距离运输的行为，犯罪已既遂。被告人马某甲、佧某某在侦查阶段、法庭审理阶段均不能如实供述其犯罪事实，不构成坦白情节。被告人马某甲的辩护人的该项辩护观点不能成立，本院不予采纳。   关于被告人马某甲提出其只给佧某某贩卖毒品19千克，剩余10千克系佧某某来固原时自己携带的辩解意见。经查，三箱29.16601千克毒品的四氢大麻酚含量均为5.1%，毒品的外包装具有相似性，被告人马某甲在第一次供述中也承认三箱毒品均由其包装，足以认定其中查获的29.16601千克三箱毒品的来源具有唯一性；三箱毒品在短途运输过程中由马某甲驾驶车辆，联系途径河南的长途客车，并将三箱毒品装到长途客车上进行长途运输,上述事实均能够证实马某甲具有运输29.16601千克毒品的主观故意,被告人马某甲的该项辩护意见不能成立，本院不予采纳。   关于被告人佧某某及其辩护人提出从被告人马某甲处只购买了10千克大麻的辩解意见和辩护观点。经查，被告人佧某某在侦查阶段和当庭始终供述其从被告人马某甲处购买了10千克大麻类毒品，结合高速公路海原服务区的视频监控录像和佧某某银行卡取款记录，证明被告人佧某某运输毒品大麻脂29.16601千克的证据不足，只能认定运输毒品大麻脂的犯罪数额为9.9771千克。公诉机关指控被告人佧某某共同运输毒品29.16601千克的公诉意见不能成立，不予采纳。被告人佧某某及其辩护人关于认定被告人佧某某毒品数量的辩护观点成立，本院予以采纳。   关于被告人佧某某的辩护人提出佧某某构成非法持有毒品罪的辩护意见。经查，被告人佧某某明知自己携带毒品，从被告人马某甲家运送到福银高速公路海兴服务区，并送上银川发往上海的同一辆客车，准备前往郑州市进行长途运输，客车行至福银高速公路沿川子收费站时被公安民警截获。被告人佧某某故意将毒品由宁夏回族自治区固原市扩散到河南省，在运输过程中被抓获，且毒品数量较大，接近毒品数量大的标准，其行为符合运输毒品罪的全部构成要件。被告人佧某某的辩护人提出佧某某构成非法持有毒品罪的辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。   查获的毒品大麻脂49.12021千克，扣押的涉案赃款18000元，作案工具白色SAMSUNG（三星）直板触屏手机一部，白色OPPO直板触屏手机一部，白色GIONEE直板触屏手机一部予以没收。综上，为打击刑事犯罪，保障国家对毒品的管理制度，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第三百五十六条、第五十三条、第五十七条第一款、第五十九条、第六十四条，第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第一条第（十）项、第二条第（十）项之规定，判决如下：   一、被告人马某甲犯运输毒品罪，判处无期徒刑,剥夺政治权利终身，并处没收个人财产人民币一万元；   二、被告人佧某某犯运输毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币五千元；   （刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2015年2月6日起至2028年2月5日止。罚金于判决生效后15日内缴纳。逾期不缴纳者强制交纳。）   三、查获的毒品大麻脂49.12021千克，扣押的涉案赃款18000元，被告人马某甲的作案工具白色SAMSUNG（三星）直板触屏手机一部，被告人佧某某的作案工具白色OPPO直板触屏手机一部，白色GIONEE直板触屏手机一部予以没收。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁夏回族自治区高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。   审判长 何宏勤   审判员 姜丽华   代理审判员 赵奇   二○一六年十二月七日   书记员 杨晓霞