贵州省毕节市中级人民法院民 事 裁 定 书（2016）黔05民终3242号上诉人（原审原告）：杜朝贵，男，1959年2月22日出生，汉族，务农，住贵州省大方县。被上诉人（原审被告）：贵州省大方公路管理段。住所地：贵州省毕节市大方县。诉讼代表人：杨晗，系该公路管理段负责人。委托代理人（特别授权）：孙涛，贵州创驰律师事务所专职律师。执业证号：15224201310703620。被上诉人（原审被告）：中国石化销售有限公司贵州毕节大方石油分公司。住所地：贵州省毕节市大方县大方镇南郊。诉讼代表人：周麟，系该公司负责人。委托代理人（特别授权）：刘成涛，贵州本芳（黔西）律师事务所专职律师。执业证号：15224200910545687。委托代理人（一般授权）：沈先迪，系贵州本芳律师事务所实习律师。上诉人杜朝贵因与被上诉人贵州省大方公路管理段、中国石化销售有限公司贵州毕节大方石油分公司恢复原状纠纷一案，不服贵州省大方县人民法院（2016）黔0521民初1377号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。原审原告杜朝贵向原审法院诉称：上世纪80年代，我承包了本案争议之地。90年代初，修建大纳公路时，我的土地并未被征用，施工人员将泥土倒在我的地中，损坏了我地里的庄稼，赔偿了我一年的青苗补偿费。大纳公路修好后，我耕种了该地四年，1991年就没有继续耕种，外出打工。2014年8月我回到家中，发现该地已被坝子加油站占用。我多次反映要求处理无果，特向法院提起诉讼，要求被告撤除地上建筑物，恢复土地原状，赔偿2.7万元。原审被告贵州省大方公路管理段向原审法院答辩称：农村承包地属于用益物权，其取得是由承包人与村委会签订定合同，经县级人民政府颁发承包经营权证后设立。原告提交的农村土地承包证上没有涉案土地的登记，不能确认原告对涉案土地享有承包经营权，原告的主体不适格。在上世纪90年代初，国家交通部批准了大纳公路的建设，至今已二十多年。修建大纳公路的土地是依法征用，被告使用涉案土地合法，原告的起诉已超最长诉讼时效，请求法院驳回原告的诉求。原审被告中国石化销售有限公司贵州毕节大方石油分公司向原审法院答辩称：我公司的加油站所用房屋是贵州省大方公路管理段所有的，坐落于大方公路管理段坝子道房和房前公路用地。该地是上世纪90年代修建大纳公路时征用，大方公路段是合法占有。2014年10月1日，我公司与被告大方公路段签订《大方坝子加油站房屋租赁合同》。根据该合同，我公司对合同签订前的债权债务没有关系。原告提交的证据不能证明原告对该地有使用权，请求法院驳回原告的请求。原审法院认定事实：我国第一轮农村土地承包经营责任制时，原告在其所在村民委员会承包了包括现双方争议之地的土地。1987年7月18日，国家交通部受国家计委的委托，以（87）交计字511号文批复了当时贵州大方至四川纳溪的重点公路建设，所涉及到的人民政府为此成立了大纳公路建设指挥部，具体负责对该公路的建设。大方县大纳公路指挥部从1987年12月开始至1992年12月，组织施工单位对其境内的大纳公路进行建设。在建设过程中，本案原告的现争议之地被大方县大纳公路指挥部用于堆放修建公路挖掘出来的泥土，原告获得了相应的青苗补偿。1991年后原告就没有耕种该地。1993年初，大纳公路修建完工，大方县大纳公路指挥部于1993年6月15日向各级人民政府申报了国家建设征（拨）用地呈报表，依法取得了修建公路的土地。1994年2月，被告在原堆放泥土之地，即本案涉案土地上起动了坝子道班的建设，工程完工后至今一直使用。2014年10月1日，被告贵州省大方公路管理段将道班的道房出租给予被告中国石化销售有限公司贵州毕节大方石油分公司，租赁期间3年，第一年租金为10000元，以后每年按10%递增。2016年5月6日，原告以被告贵州省大方公路管理段和被告中国石化销售有限公司贵州毕节大方石油分公司侵占了其承包地为由，向原审提起诉讼，要求被告恢复原状，赔偿损失。原审法院认为：原告提起诉讼后提交的证据中，原告持有的第二轮承包经营权证上没有涉案土地的登记，不能证明原告对涉案土地有使用权。原告用于证明涉案土地应由其使用的证据仅仅只有坝子村委会的证明，该证明记载本案涉案土地系漏登。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第二十三条“县级以上地方人民政府应当向承包方颁发土地承包经营权证或者林权证等证书，并登记造册，确认土地承包经营权”的关规定，村委会只与农户签定承包合同，农村土地承包经营权证是县级以上地方人民政府根据承包合同颁发，土地是否遗漏登记，应由颁证机构确认。因此，原告提交的坝子村委会出具的证明不属于该村委会的职责范围，该证据来源不合，不能作为定案依据；又从原告的陈述和证人的证言看，本案涉案土地在修建大纳公路时，是被当时的大纳公路施工单位用于堆放修路挖出来的泥土，原告已认可获得了青苗补偿，这与各级政府的国家建设征（拨）土地呈报表中无征地补偿的内容一致，涉案土地是否被征用不明。众所周知，我国农村土地实行承包经营责任制后经历了两轮承包，坝子村委会的证明没有注明漏登详情，原告又没有提交其他证据印证，该证明缺乏客观性，故不能作为本案的定案依据，原告的诉讼请求无足够的证据加以证明。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”以及《最高人民法院关于适用〈华人民共和国民事诉讼法〉解释》第九十条第一款“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外”、第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，原告的诉讼请求原审不予支持。对原告的主张是否超过诉讼时效和原告的损失是否合法的问题，因原告没有提交充分的证据证明其对争议的土地由承包经营权，也就不存在诉讼时效的问题。同理，原告请求赔偿损失的主张仍然缺乏证据加以证明。据此，原审判决：驳回原告杜朝贵的诉讼请求。案件受理费60元，因适用简易程序审理减半收取30元,由原告杜朝贵负担。上诉人杜朝贵不服上述判决，向本院提起上诉称：一、请求撤销贵州省大方县人民法院（2016）黔0521民初1377号民事判决，查清事实并依法判决被上诉人恢复上诉人的土地原状或者将本案发回重审；二、本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人负担。事实和理由：（一）一审判决在“经审理查明”部分已认定争议土地原系上诉人合法承包的，也没有讲到上诉人的土地被征收的情况，但在“本院认为”部分又称上诉人没有足够的证据证实争议土地系上诉人承包，前后矛盾，缺乏事实依据；（二）上诉人已向一审法院提交所在村委会、乡镇人民政府出具的证明、并有所在村与争议土地接壤的村民出庭作证证明上诉人承包了争议的土地，众所周知，第一轮土地承包是乡镇人民政府颁发承包证，按照土地承包政策第二轮承包是在第一轮承包的基础上延包，一审法院不提达溪镇人民政府出具的证明，以涉案土地是否被征用不明，不问被上诉人取得土地使用权的权属来源，明显偏袒被上诉人；（三）被上诉人贵州省大方公路管理段提供的证据和大方县人民法院调取的证据，都不能证明诉争的土地被修建大纳公路所征用，相反证明了上诉人的土地不属于修建大纳公路征地的范围。（四）村集体的土地有村民委员会代表村集体发包，政府的颁证行为只是对土地承包经营权的确认，有无土地承包经营权证不影响土地承包事实，本案争议土地所在的村民委员会已经确认争议土地属于上诉人的承包地，并得到了土地所在地达溪镇人民政府的确认，相关村民也出庭予以证实，足以证明诉争土地承包经营权属于上诉人，被上诉人使用争议土地，需要得到上诉人的同意。被上诉人贵州省大方公路管理段、中国石化销售有限公司贵州毕节大方石油分公司未提交答辩意见。二审经审理查明：上诉人杜朝贵提交的农村土地承包经营权证上无争议地块名称。其余事实与原审查明的一致。本案二审的争议焦点是：如何确认争议地的使用权属。本院认为：一方面，上诉人杜朝贵持有的第二轮土地承包经营权上没有涉案争议土地的登记，虽然大方县达溪镇坝子村委会向上诉人杜朝贵出具《证明》：“兹有我村永胜组村民杜朝贵的田湾湾土地被大方养护段坝子道班占用483个平方，东抵万某土、南抵田培宽土、西抵田培溪、胡元芬家田，北抵段永贤土，四至分明（土地承包证上已遗漏这一笔和其他几笔）”，大方县达溪镇人民政府也在该《证明》上签署同意意见，但因前述《证明》无土地承包合同、土地承包底册及其他相关调查材料佐证，随意性较大，且大方县达溪镇坝子村委会和大方县达溪镇人民政府并非农村土地承包经营权证的颁证单位，无权确认土地是否漏登记，故该《证明》和证人万某、丁某、田某的证言，不足以证明上诉人杜朝贵对争议地享有土地承包经营权。原判查明的“我国第一轮农村土地承包经营责任制时，原告在其所在村民委员会承包了包括现双方争议之地的土地。”的事实证据不足。另一方面，被上诉人贵州省大方公路管理段对其有权使用争议的土地未提供土地使用权属证书加以证明，其提供的《国家建设征（拨）土地呈报表》、1992年12月大纳公路界桩位置表、大纳公路坝子道班布置图复印件也不足以证明争议地已被修建大纳公路时征收，不足以证实被上诉人贵州省大方公路管理段对争议地享有土地使用权。故本案争议土地是否属于上诉人杜朝贵的承包地，以及是否已在修建大纳公路时被人民政府征收均不清楚，双方当事人提交的证据均不足以证明自己对争议土地的权属主张，本案争议土地的使用权权属不明，存在争议。根据《中华人民共和国土地管理法》第十六条：“土地所有权和使用权争议，由当事人协商解决；协商不成的，由人民政府处理。单位之间的争议，由县级以上人民政府处理；个人之间、个人与单位之间的争议，由乡级人民政府或者县级以上人民政府处理。当事人对有关人民政府的处理决定不服的，可以自接到处理决定通知之日起三十日内，向人民法院起诉。在土地所有权和使用权争议解决前，任何一方不得改变土地利用现状”之规定，本案依法应由人民政府处理，不属于法院受理民事诉讼案件的范围。根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条：“人民法院依照第二审程序审理案件，认为依法不应由人民法院受理的，可以由第二审人民法院直接裁定撤销原裁判，驳回起诉。”之规定，本案由本院直接撤销原判，驳回上诉人杜朝贵的起诉。原判以上诉人的诉讼请求无足够的证据加以证明而驳回上诉人的诉讼请求不当，本院依法予以纠正。综上所述，原判认定部分事实不清，适用法律不当，本院依法予以纠正。据此，依照《中华人民共和国土地管理法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十条之规定，裁定如下：一、撤销贵州省大方县人民法院（2016）黔0521民初1377号民事判决；二、驳回上诉人杜朝贵的起诉。一审案件受理费60元，减半收取30元，二审案件受理费60元，均由上诉人杜朝贵自行退回。本裁定为终审裁定。审 判 长  王明会代理审判员  丁晓燕代理审判员  刘光全二〇一六年十二月二十六日书 记 员  王 跃