广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）粤12民终1611号上诉人（原审被告）：赵铬文，男，1967年8月14日出生，汉族，住广东省肇庆市高要区。委托诉讼代理人：邱祖芳，广东君鼎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：姚汉锋，男，l979年1月25日出生，汉族，住广东省肇��市德庆县。委托诉讼代理人：胡登绍、李伟，均为广东端庆律师事务所律师。原审被告：吴永雄，男，1960年9月16日出生，汉族，住广东省肇庆市端州区。委托诉讼代理人：邱祖芳，广东君鼎律师事务所律师。上诉人赵铬文因与被上诉人姚汉锋、原审被告吴永雄民间借贷纠纷一案，不服肇庆市端州区人民法院（2016）粤1202民初1052号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。姚汉锋向一审法院起诉请求判令：1、赵铬文立即偿还姚汉锋借款本金50万元及该款项从2016年2月15日起至还清之日止按月利率2％计算的逾期利息(计至2016年4月20日为22000元)；2、赵铬文支付姚汉锋因本案支出的律师费用2万元；3、确认姚汉锋对赵铬文提供的抵押物(赵铬文名下坐落于肇庆市端州区蓝塘四路l号海伦堡���园35座1701房)享有优先受偿权；4、吴永雄对赵铬文的上述债务承担连带清偿责任；5、本案产生的案件受理费、财产保全费、担保费等一切费用均由赵铬文、吴永雄承担。一审法院认定事实：姚汉锋与赵铬文、吴永雄是朋友关系。2015年7月13日，姚汉锋为甲方及出借人与赵铬文为乙方、丙方及借款人和抵押人、吴永雄为丁方及保证人签订了《担保借款合同》一份，约定赵铬文因经营周转需要资金向姚汉锋借款50万元，借款期限为2015年7月14日至2015年l0月13日，利息按月利率2％计算，由赵铬文以自己名下位于肇庆市端州区蓝塘四路l号海伦堡花园35座1701房(产权证号：粤房地权证肇字第××号)进行抵押担保，吴永雄为赵铬文的债务提供连带责任保证担保。合同对抵押、保证的范围为：本合同项下债权本金及利息……债权人实现债权而发生的费用等。合同在第七条“���约责任”上约定：“逾期借款的罚息利率为本合同约定利率上浮50%”、“乙方未按时足额偿还借款本金的，足额支付利息给甲方的，应承担甲方为实现债权而支付的催收费用、诉讼费、律师费”等，三方还约定款项的支付顺序：⑴……⑶利息；⑷借款本金。合同签订后，姚汉锋与赵铬文于次日到有关部门办理了抵押物登记手续，他项权证号为：粤房地他项权证肇字第0100051744号；在同年7月15日，姚汉锋将约定的借款50万元汇入赵铬文名下账户，赵铬文向姚汉锋立下了借据，确认收到50万元，借款期限自2015年7月15日至2015年l0月14日。从2015年7月15日起至2016年3月23日，赵铬文向姚汉锋账号汇款10笔共款90500元，作为支付利息。至2016年3月15日，借款为8个月，月利息1万元，即应支付利息8万元。除支付利息外，剩余10500元可作偿还借款本金，即赵铬文实欠姚汉锋��款489500元。在向姚汉锋支付的款项中，赵铬文认为依姚汉锋的要求，在2015年7月15日、8日19日、9月23日，分三次向李广海账号汇款3万元，此款应算进借款的还本付息中。姚汉锋认为其没有要求赵铬文汇款与李广海，而其与有李广海之间还有其他经济往来，对于赵铬文的抗辩不认可。为追讨借款，2016年4月18日姚汉锋与广东端庆律师事务所签订了“民事委托代理合同”，由该所委派律师参加诉讼，为此支付律师费2万元。在采取诉讼保全措施中，赵铬文请他人担保而支付了担保费用若干。一审法院认为，本案为民间借贷纠纷。在诉讼中，姚汉锋与赵铬文、吴永雄对本案的借贷关系、借款数额和履行、抵押关系、担保关系、优先受偿权、连带责任、支付律师费等事实和诉讼请求均无异议，对双方无异议部分事实和诉讼请求该院予以认可。双方对利息的构成和支付以及汇给李广海的3万元问题存在不同的意见，针对双方当事人的争议，评述如下：（一）关于利息问题。合同约定利息为“按月利率2％计算”，其利率符合法律的规定，该院予以认可。但合同中又约定逾期还款的须付逾期借款的罚息，“利率为本合同约定利率上浮50%”，即月息3%；对于“罚息”是法律赋予金融机构的权利，而民间借贷上“罚息”是不受法律保护的，姚汉锋以此计算的利息不予支持，即姚汉锋认为2016年2月15日利息已付清的说辞中包括了所谓“罚息”部分，而“罚息”部分应当扣除。因此，为妥善解决当事人的争议，可酌定从赵铬文最后一次付款2016年3月23日当月为基准计算，至当月15日借款期为8个月，即应支付利息8万元，而至当月累计付款90500元，除支付利息外，剩余10500元可作偿还借款本金，即赵铬文实欠姚汉锋借款489500元。（二）关于李广海账号的汇款3万元问题。赵铬文认为依姚汉锋的要求汇款到李广海账号的，姚汉锋对此不予认可。赵铬文也无举证证明此款是唯一付息的证据，属举证不能，对于其抗辩理由，该院不予采信。若认为自己的权利受损的，可另行主张权利。（三）关于担保费问题。在诉讼中，姚汉锋为自身权利，请他人担保而支付了担保费用。该费用非诉讼的必要费用，要对方承担是不妥的，姚汉锋关于担保费由被告承担的诉讼请求，该院不予支持。综上所述，该院依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条、第一百三十四条第一款第（四）、（七）项的规定，判决：一、赵铬文在该判决发生法律效力之日起十日内向姚汉锋偿还借款489500元和从2016年3月16日起按实际欠款数额以月利率2％计算利息至还清欠款时止；二、赵铬文在该判决发生法律��力之日起十日内向支付姚汉锋律师费用2万元；三、姚汉锋对赵铬文用于借款抵押位于肇庆市端州区蓝塘四路l号海伦堡花园35座1701房(产权证号：粤房地权证肇字第××号)享有优先受偿权；四、吴永雄对赵铬文的上述债务承担连带补充清偿责任；五、驳回姚汉锋其他的诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9220元，因适用简易程序而减半收取4610元、财产保全费3230元，共7840元，由姚汉锋负担840元、被告负担7000元。赵铬文上诉请求：1、撤销一审判决，依法确认一审法院多判借款本金41891.7元给姚汉锋；2、本案全部诉讼费用由姚汉锋承担。事实和理由：一审判决对赵铬文依姚汉锋的指示还款至李广海账户的3万元不认定为赵铬文��还姚汉锋借款及付息是认定事实错误，应予改判。2015年7月15日，姚汉锋向赵铬文发来短信，要求赵铬文将还款1万元转入李广海端州农商行80×××05账户，将10500元转还至高要农商行姚汉锋6210188800080310366账户，至2015年9月23日赵铬文依姚汉锋的指定分三次将借款共3万元还至李广海端州农商行80×××05账户。赵铬文并不认识李广海，也与李广海无任何经济向来，赵铬文依姚汉锋的指定将借款还至李广海账户，应视为对姚汉锋的还款，姚汉锋认为赵铬文与李广海之间还有其他经济往来，但未能提供相应的证据证明。退一步说，即使赵铬文与李广海有其他经济往来，但赵铬文依姚汉锋的指令将款还至李广海账户，也与赵铬文、李广海的其他经济往来无关，一审判决认为赵铬文举证不能是举证责任分配错误，赵铬文已将相关信息提交，已完成了自身的举证责任，姚汉锋否认，应承担举证责任。因此，一审判决认定事实错误，实体判决明显违背客观事实，请求二审法院查明事实，作出公正判决。姚汉锋辩称，一、赵铬文的上诉请求没有事实依据。赵铬文支付给李广海账户的3万元，是赵铬文与李广海之间的经济往来，与本案无关。赵铬文借本人的款项逾期后，在与赵铬文多次协商后，宽限赵铬文在2016年2月14日前还本，并依据签订的《担保借款合同》约定及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，要求赵铬文按每月3%的利率支付。赵铬文于2015年12月24日支付给2万元，于12月28日转账2万元，于12月31日转账1万元总数三笔共5万元逾期利息，尚欠息1万元。2016年2月14日到期后，赵铬文依然未能还本，姚汉锋多次催促后，也仅于2016年3月14日、3月20日以及3月23日分三笔支付了1万元至2016年3月14日、3月20日以及3月23���分三笔支付了1万元至2016年2月14日的欠息。此后，赵铬文再无还本付息。至姚汉锋2016年4月20日起诉时止，赵铬文未还借款本金50万，利息也仅支付至2016年2月14日。另，赵铬文2015年7月15日收到50万元借款本金后支付10500元至本人账户，其中1万是2015年7月15日至2015年8月14日的利息，500元实际是赵铬文为加快办理抵押他项权证，要求姚汉锋代付他人的费用。赵铬文并没有在诉讼中主动澄清该事实，是不诚实的行为。基于上述事实，请求法院改判赵铬文应足额偿还借款本金50万元及该借款从2016年2月15日起至还清之日止的利息。二、本案一、二审诉讼费用应由赵铬文承担。正是由于赵铬文的违约行为才导致了姚汉锋被迫通过诉讼维护自身权益的，因此，本案诉讼费用应由赵铬文自行承担。吴永雄述称，同意赵铬文的上诉意见。本院经审理查明，一审法院��明的事实属实，本院二审予以确认。本院认为，本案系民间借贷纠纷。赵铬文对一审法院认定的本案借贷关系、借款数额、抵押关系、担保关系、律师费等事实均无异议，本院二审予以确认。本案二审争议的焦点是赵铬文向李广海账号汇款的3万元应否认定为其偿还本案借款。赵铬文主张依姚汉锋的要求还款3万元到李广海账号，姚汉锋对此不予认可。赵铬文对其上述主张仅提供了短信记录作为证据，姚汉锋对短信内容中关于李广海的部分予以否认，由于短信作为电子证据，容易被修改和编辑，赵铬文提供的短信记录未经过证据保全或公证，赵铬文也没有提供其他的证据予以佐证，故一审法院对其上述主张不予采纳，并无不当。赵铬文若认为因向李广海账号汇款导致其权利受损，可另行主张权利。对于本案涉及的其他问题，因当事人没有提出上诉，且没有涉及法律、行政法规强制性规定的内容，视为当事人服从原审判决，本院依法不予审查。综上所述，赵铬文的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费847.29元，由上诉人赵铬文负担。本判决为终审判决。审 判 长  张日红审 判 员  任喜跃代理审判员  梁达明二〇一六年十二月三十日书 记 员  邵丽虹