贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）黔05民终3383号 上诉人（原审被告）贵州林东矿业集团有限责任公司总医院黔西创伤急救分院。住所地：贵州省黔西县莲城大道。 法定代表人胡立贵，该院院长。 委托代理人廖进，贵州尊实律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）张波，男，1981年8月17日出生，彝族，贵州省黔西县人，户籍地：贵州省黔西县。 委托代理人刘万富，贵州黔成启智律师事务所律师。 上诉人贵州林东矿业集团有限责任公司总医院黔西创伤急救分院（以下简称：林东医院）因与被上诉人张波医疗损害责任纠纷一案，不服贵州省黔西县人民法院（2016）黔0522民初123号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 原审原告张波诉称：2014年5月12日，我受伤到被告处医治，经过79天的治疗，于2014年7月30日出院，在林东医院住院治疗非但病情没有好转，反而加重。之后，我于2015年1月7日到黔西中医院治疗，于2015年3月26日出院，病情得到控制，但痊愈后仍需后续治疗。经毕节市医学会鉴定，被告林东医院构成三级丙等医疗事故，承担主要责任。请求判决被告按80%的赔偿比例赔偿我因医疗事故造成的各项损失（残疾赔偿金、医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费、营养费、被扶养人生活费、交通费、精神损害抚慰金）共计363913.39元。 原审被告林东医院辩称：1、因原告提供的伤残等级鉴定书适用的是工伤伤残等级鉴定的标准，本案不适用该标准，原告没有合法的伤残等级鉴定结论，残疾赔偿金不支持；2、医疗费依据原告提供的有效的票据予以确认；3、误工费适用的标准和计算方式均错误；4、住院伙食补助费应为30元/天；5、营养费需要提供相应依据予以确认；6、护理费的计算过高，计算方式错误；7、被扶养人生活费计算错误依法不应支持；8、交通费过高，请酌情考虑；9、鉴定费不由被告承担；10、精神损害抚慰金过高，根据原告受伤的程度请酌情考虑在1000-2000元内；11、原告方要求被告承担80%的责任没有法律依据，本案应按照70%和30%的比例划分责任。 原审经审理查明：原告张波因外伤致左手尺桡骨骨折，于2014年5月12日在被告林东医院就诊，经林东医院诊断为左尺桡骨骨折、骨筋膜综合征，住院治疗79天，于2014年7月30日出院，原告自支治疗费6630.35元。2015年1月7日，原告因左腕部、左前臂红肿疼痛、流脓6个月在黔西中医院住院治疗，经黔西中医院中医诊断为：骨痈疽（湿毒浸淫），西医诊断为：1、左腕部软组织化脓性感染；2、左桡骨远端骨折内固定术后骨不连；3、左侧下尺桡关节陈旧性脱位；4、左腕部骨髓炎。原告在黔西中医院住院治疗79天，于2015年3月26日出院，支付治疗费10440.39元。2015年5月20日，毕节市医学院作出毕节医鉴[2015]16号医疗事故技术鉴定书，鉴定结论为：本病例属于三级丙等医疗事故，医方承担主要责任。原告支付鉴定费2500元。2015年8月20日，贵州省司法警察医院法医司法鉴定所作出贵司警法[2015]临鉴字第208号鉴定意见书，该意见书载明“由于被鉴定人病情复杂，后续手术治疗费用按实际产生费用计算；被鉴定人误工期限、护理期限、营养期限待手术治疗结束后再行鉴定”。原告支付鉴定费1200元。2015年11月9日，原告张波因左桡骨远端骨折术后在黔西中医院住院治疗22天，于2015年11月30日出院，支付医疗费2333.09元。2016年6月16日，贵州省司法警察医院法医司法鉴定所作出贵司警法[2016]临鉴字第071号鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人张波因外伤致左桡骨远端粉碎性骨折、左桡骨远端骨髓炎、左腕部软组织化脓性感染、左桡骨远端骨折内固定术后骨不连；左侧下尺桡关节性陈旧性脱位及左正中神经、尺神经、桡神经部分性损害：1、上述损伤后遗症相当于职工工伤七级伤残；2、被鉴定人张波无生活自理障碍，劳动功能障碍为七级；3、上述损伤后所需误工期限为365日、护理期限为150日、营养期限为90日。因该鉴定意见书对原告张波的伤残等级鉴定适用的是《劳动能力鉴定职工工伤职业病致残等级》的标准，不符合人身损害赔偿伤残等级鉴定标准，法院委托贵州省司法警察医院法医司法鉴定所参照《道路交通事故受伤人员伤残评定（GB18667-2002）》相关标准对原告张波的伤残等级进行补充鉴定，该所作出贵司警法[2016]临鉴字第071B号鉴定意见书，鉴定意见为九级伤残。原告支付鉴定费1400元。原告先后支付检查费、复查费共计1636.12元。原告张波系黔西沙井乡金山村村民，于2006年8月20日与其妻子宋安荣登记结婚，2008年9月20日，原告妻子宋安荣与张勇等人向黔西原城关镇幸福村一组村民（现属水西街道办事处幸福社区）董定宝、詹德秀转让土地修建房屋。原告张波从事道路运输，于2009年8月26日取得道路运输从业资格证，受聘于黔西佳联客运有限公司，从2010年7月6日至2013年12月31日驾驶该公司贵Ｆ×××××号客运车辆，2014年1月1日起驾驶该公司贵Ｆ×××××号客运车辆。原告张波于2015年7月13日向法院提起诉讼，2015年10月8日开庭审理过程中，原告提供了交通费票据以证明原告支出的交通费用。2015年12月11日。原告以证据不足为由申请撤诉，法院作出（2015）黔县民初字第2334号民事裁定书，裁定准予原告张波撤回起诉。黔西水西街道办事处幸福社区属城市社区。根据贵州省2016年3月22日公布的《2015年贵州省国民经济和社会发展统计公报》的统计数据，城镇居民人均可支配收入为24579.64元/年，交通运输行业工资为52524元/年，居民服务和其他服务行业工资为28437元/年，国家机关一般工作人员的出差伙食补助费为100元/天。 原审认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。本案中，原告张波在被告林东医院处治疗，因林东医院的过错造成医疗损害，并经毕节市医学院鉴定为三级丙等医疗事故，被告林东医院应依法承担赔偿责任。根据鉴定结论，被告林东医院承担主要责任，按照被告的过错程度，以被告林东医院按80%的责任比例进行赔偿较为适宜。本案属特殊侵权纠纷，应适用《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，对原告主张的各项损失的计算标准，应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》进行计算。结合本案查明的案件事实，原告张波应获赔偿的损失依法计算为：1、医疗费19780.9元；2、残疾赔偿金98318.56元（24579.64元×20年×20%）；3、误工费52524元（52524元/年÷365天×365天）；4、住院伙食补助费18000元（100元×180天）；5、护理费11686.44元（28437元÷365天×150天）；6、交通费1000元；7、鉴定费5100元；8、营养费2700元（30元×90天）；9、原告的劳动功能障碍鉴定结论系依据《劳动能力鉴定职工工伤职业病致残等级》标准作出，不能作为本案计算被扶养人生活费的依据；根据伤残等级评定标准，原告张波的伤残等级经鉴定为九级，必然会造成日常生活能力的部分受限、工作和学习能力有所下降，但原告并不会因此丧失劳动能力，故对原告主张的被扶养人生活费，不予支持；10、精神损害抚慰金，酌情支持3000元。在综合具体案情酌定精神损害抚慰金的赔偿数额后，不再考虑双方当事人的责任比例，应由被告足额赔偿，故精神损害抚慰金不应计入赔偿总额中按比例承担赔偿责任。综上，原告张波因医疗事故造成的上列第1—8项损失共计209109.9元，应由被告林东医院按80%的责任比例赔偿原告167287.92元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第五十四条之规定，原审判决：一、被告贵州林东矿业集团有限责任公司总医院黔西创伤急救分院于判决生效后十日内赔偿原告张波因医疗损害造成的各项损失医疗费、护理费、住院伙食补助费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、营养费共计167287.92元；二、被告贵州林东矿业集团有限责任公司总医院黔西创伤急救分院于判决生效后十日内赔偿原告张波精神损害抚慰金3000元；三、驳回原告张波的其他诉讼请求。案件受理费6732元，减半收取3366元，由原告张波与被告贵州林东矿业集团有限责任公司总医院黔西创伤急救分院各承担1683元。 宣判后，林东医院不服，向本院提起上诉称：1、被上诉人张波在原审中提交的部分医疗费发票不是住院期间产生，且没有处方笺印证。原审认定此部分医疗费错误。2、被上诉人张波提交的证据不足以证明其长期居住在城镇，故张波的残疾赔偿金不能按城镇标准计算，且被上诉人受伤骨折是其自身原因所致，即使正常治愈，其损伤程度也达十级伤残，因此上诉人只应在过错范围内承担责任，即仅对加重部分承担责任；3、被上诉人张波提交的驾驶证、上岗证、合格证、道路运输从业资格证、佳联公司证明等证据，不足以证明被上诉人在从事运输职业。因佳联公司的证明无负责人及证明出具人员的签字或盖章，不符合单位证明材料的形式要件，且无佳联公司的营业执照、工资册、劳动合同等证据材料佐证，为此，原审按照道路运输业标准计算被上诉人张波的误工费错误。计算误工期365天的依据是2016年4月5日贵司警法[2016]临鉴字第071号《鉴定意见书》，因该鉴定意见书适用标准错误，司警法[2016]临鉴字第071B号《鉴定意见书》，将原来的七级伤残降为九级伤残，误工期也应相应缩短，原审按365天计算不合理。被上诉人受伤骨折，系因被上诉人自身原因所致，在计算被上诉人误工期时，应扣除其受伤部位正常、合理的医疗期间，上诉人只应对加重部分承担责任。4、住院伙食补助费、营养费、护理费也应扣除被上诉人受伤部位正常、合理的医疗期间，上诉人只对加重部分承担责任。5、被上诉人提供的交通费票据不是正式发票。6、除毕节市医学会出具的鉴定费和法院委托鉴定的鉴定费1400元外，其他鉴定费因与本案处理结果无关，应由被上诉人自行承担。7、原审支持被上诉人精神损害抚慰金3000元，未考虑双方的责任比例。8、原审对责任比例划分不当，上诉人只应承担60%的责任。请求撤销原审判决，依法改判或发回重审，一、二审诉讼费由被上诉人承担。 被上诉人张波未作答辩。 经审理查明：二审认定事实及证据与原审认定无异。 本院认为：被上诉人张波出院后购药虽无处方笺，但其所购药物与黔西中医院2015年3月26日为被上诉人张波开具的出院记录“出院医嘱”中载明的药物相符，依法应认定为其为治疗本次事故用药所产生的费用。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款之规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任；被上诉人张波提供的交通费票据虽非机打发票，但亦属于正规票据，且与就医地点、时间、人数、次数向吻合，系已实际发生的必要的费用；被上诉人张波为确定伤残等级、三期时间等支付的鉴定费用，属于因本次医疗事故产生的必要费用。故上诉人主张原审计算被上诉人医疗费、交通费、鉴定费不合理的上诉理由于法无据，不予采纳；就被上诉人的伤残等级、劳动能力伤残程度、误工期限、护理期限、营养期限，原审依法委托贵州司法警察医院法医学司法鉴定所司法鉴定中心进行了鉴定和补充鉴定。该鉴定机构及鉴定人员具备相关的鉴定资格，鉴定程序合法。上诉人在原审庭审明确表示对被上诉人构成九级伤残并无异议。上诉人虽对“三期”提出异议，但并未提供证据证明贵司警法[2016]临鉴字第071号《鉴定意见书》关于“三期”的鉴定意见不当，也未申请补充鉴定。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。故上诉人主张原审计算被上诉人伤残等级及误工期错误的上诉理由不能成立，不予采纳；被上诉人在原审中出示的佳联公司证明，虽然在证据形式上存在瑕疵，但该证据与驾驶证、道路运输从业资格证、上岗证、结婚证、供电合同、电费发票、供水用户卡片、居住证明等证据材料互相印证，形成证据锁链，证实被上诉人与妻子宋安荣于2008年起居住在黔西县城××××组，被上诉人受聘于黔西佳联客运公司的事实。故上诉人主张原审计算残疾赔偿金、误工费标准错误的上诉理由不能成立，不予采纳；由于上诉人对被上诉人张波的损害后果具有过错责任，已经对张波的人身权益造成损害，并且这种损害给张波带来了身体及精神痛苦。原审结合上诉人的过错程度及本地的经济水平等因素，判决上诉人承担3000元的精神抚慰金并无不当，故对上诉人主张原审判决其承担3000元精神损害抚慰金过高的上诉理由不予采纳；在医疗损害责任纠纷中，医疗机构的诊疗行为是否存在过错，是认定医疗机构是否应当承担侵权责任及责任程度的关键事实。由于该事实的认定涉及医疗专业领域的专门性问题，因此，原审结合毕节市医学会鉴定专家组分析意见及由上诉人承担本次事故主要责任的结论，酌情确定由上诉人承担80%的赔偿责任并无不当。故对上诉人主张原审关于责任划分错误的上诉理由不能成立，不予采纳。综上，上诉人的上诉理由均不能成立，原审认定事实清楚，适用法律正确，判决结果正确，应予维持。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6732.00元，由上诉人贵州林东矿业集团有限责任公司总医院黔西创伤急救分院承担。 本判决为终审判决。 审 判 长  杨孝春 审 判 员  罗 珣 代理审判员  郭友浪 二〇一六年十二月二十二日 书 记 员  任云娇