.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}+                                                                                                                                                               内蒙古自治区赤峰市元宝山区人民法院民 事 判 决 书（2016）内0403民初1136号 原告：汪平有，男，1983年2月18日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区赤峰市元宝山区平庄世元科技楼B座2单元502室，公民身份号码：×××。委托代理人：王湛国，内蒙古千孚律师事务所律师。被告：吉林豪泰汽车销售服务有限公司，住所地吉林省长春市朝阳区同志街5号中山花园。法定代表人：孙利，经理。被告：杨莉，女，1961年5月12日出生，汉族，市民，住吉林省长春市朝阳区长安路24-1号，公民身份号码：×××。被告：杨舵，男，1986年2月15日出生，汉族，市民，住吉林省长春市朝阳区锦水路18号，公民身份号码：×××。二被告委托代理人：王晓雨，吉林巨石律师事务所律师。原告汪平有与被告吉林豪泰汽车销售服务有限公司(以下称吉林豪泰公司）、被告杨莉、被告杨舵买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告汪平有的委托代理人王湛国、被告杨莉、被告杨舵的委托代理人王晓雨到庭参加诉讼，被告吉林豪泰公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已缺席审理终结。汪平有向本院提出诉讼请求：请求依法判令被告给付欠款768614元并承担违约金276701元，合计1045315元。事实与理由：2014年7月24日，被告吉林豪泰贸易有限公司（2016年4月变更为吉林豪泰汽车销售服务有限公司）与赤峰奥能煤炭储运有限公司签订煤炭购销合同，约定奥能公司出售给被告公司煤炭1万吨，煤价每吨275元，不含税。合同签订后，赤峰奥能公司按合同约定为被告供应煤炭，至2014年9月9日共计给被告发煤炭2794.96吨，被告公司共欠煤款768614元。2014年9月17日赤峰奥能煤炭储运有限公司与汪平有签订债权转让协议，将该债权转让原告，债权转让后，原告多次向被告公司索要欠款，被告公司拒绝给付。被告杨莉、杨舵系公司股东，抽逃出资，滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，应承担连带责任。吉林豪泰公司未答辩。杨莉、杨舵辩称：1、吉林豪泰贸易有限公司与赤峰奥能煤炭公司的债权债务尚未确定，债权转让存在虚假，且债权转让并未通知二自然人被告，原告不具备诉讼主体资格；2、合同当事人系吉林豪泰贸易有限公司与赤峰奥能煤炭公司，与二自然人被告无关。吉林豪泰贸易有限公司是有限责任公司，应由公司在有限责任内承担给付义务；3、该合同系图门乌力吉与赤峰奥能煤炭公司签订，系图门乌力吉个人行为，与公司无关；4、赤峰奥能煤炭公司所供应煤炭不符合合同约定，系赤峰奥能煤炭公司违约在先，给吉林豪泰贸易公司带来很大的损失，双方可能产生下一步诉讼；5、原告所诉与事实不符，被告支付了全部运费且煤炭运送地点是固定的，二自然人被告未抽逃资金。综上，应驳回原告诉讼请求。原告提交如下证据：1、债权转让协议一份，证明赤峰奥能公司将在被告处债权768614元及相应权利转让给原告。被告杨莉、杨舵质证意见为：对真实性和证明目的有异议，原告与赤峰奥能有限公司是合伙关系，不存在债权转让，债权没有确定，不能转让。2、吉林豪泰贸易有限公司为图门乌力吉出具的授权委托书一份，证明吉林豪泰贸易有限公司委托图门乌力吉负责煤炭业务。被告杨莉、杨舵质证意见为：图门乌力吉与公司签订，不知情。3、吉林豪泰贸易有限公司与赤峰奥能煤炭储运有限公司签订的煤炭购销合同一份，证明吉林豪泰贸易有限公司与赤峰奥能煤炭储运有限公司于2014年7月24日签订煤炭购销合同，约定赤峰奥能煤炭储运有限公司向吉林豪泰贸易有限公司供应煤炭，2014年8月25日前供货1万吨；价格：坑口装车煤价275元/吨（不含税）；质量检验：检验以甲方提供化验室出具的检验报告为准，如有异议可委托第三方检验，煤炭到货后，需经双方共同取样化验；付款方式：甲方接货后支付运费，供完1万吨，分两次9月底前付清，如因甲方原因未能完成1万吨合同量，则乙方有权终止合同，甲方必须同时将乙方实际到货量的煤款全额结清；如甲方逾期未支付乙方煤款则按合同尾款金额每日1%的违约金支付乙方，如乙方不能按时供货或煤的质量不符合合同要求，乙方承担相应责任。被告杨莉、杨舵质证意见为：图门乌力吉签的字，吉林豪泰贸易有限公司章怎么盖上去的不知情。4、收货确认单1份，载明被告截止2014年9月9日收到赤峰奥能煤炭储运有限公司煤炭2794,96吨，总金额768614元，均化验合格，所欠货款确认无误，有吉林豪泰贸易有限公司盖章和图门乌力吉签字，证明合同履行情况和欠款额。被告杨莉、杨舵质证意见为：图门乌力吉签的字，吉林豪泰贸易有限公司章怎么盖上去的不知情。5、债权转让通知书1份，证明转让方通知被告债权转让事宜。被告杨莉、杨舵质证意见为：应当由法人签字，本次开庭前未见过。6、杨莉报案材料1份，该材料显示：被告杨莉于2016年9月18日以吉林豪泰贸易有限公司法定代表人身份向公安机关报案，材料落款签名并加盖吉林豪泰贸易有限公司公章（吉林豪泰贸易有限公司已于2016年4月13日在工商登记机关变更名称为吉林豪泰汽车销售服务有限公司），材料称：2014年5月认识图门乌力吉，吸收其为公司员工，2014年7月2日，任命他为公司副总经理，其在职期间签署两单煤炭购销合同，（1）本案煤炭购销合同，截止2014年9月15日，实际收煤2794.96吨，将煤卖给了乾安县鹏宇物资经贸有限公司；（2）2014年7月23日，与乾安县鹏宇物资经贸有限公司签订煤炭购销合同，2014年9月15日前履行合同2794.96吨，520元/吨，合计价款1,453,379.2元，乾安县鹏宇物资经贸有限公司已支付图门乌力吉煤款596600元，图门乌力吉据为己有，侵占了公司利益，乾安县鹏宇物资经贸有限公司尚欠煤款856600元未付。吉林豪泰贸易有限公司、杨莉遭起诉。图门乌力吉涉嫌职务侵占，建议公安机关立案侦查。原告以此证明原告方无违约；股东杨莉滥用公司法人独立地位和股东有限责任。7、图门乌力吉情况说明一份，材料显示：图门乌力吉说明经办吉林豪泰贸易有限公司煤炭业务过程，向乾安县鹏宇物资经贸有限公司供煤由于该公司没有按时付款，供煤至2794.96吨时，终止运煤，该公司欠款情况。原告以此证明：原告方无违约；股东杨莉滥用公司法人独立地位和股东有限责任。8、协议书一份，内容为吉林豪泰贸易有限公司2014年7月2日聘任图门乌力吉为法定代表人。对证据6、7、8,被告杨莉、杨舵质证意见为：真实性无异议；不能证明原告无违约；佐证了被告煤炭质量检验合法；协议约定一切皆由图门乌力吉负责；协议属公司行为。9、验资报告1份，证明吉林豪泰贸易有限公司登记成立时，实缴出资人民币5000000元，其中杨莉实缴2500000元，杨舵实缴1000000元。10、2016年4月13日股东会决议1份、章程修正案1份、股东出资情况表1份，证明吉林豪泰贸易有限公司股东杨莉、杨舵等将公司股权全部转让给孙利、孙贺，注册资本由5000000元变更为50000000元，由实缴变更为认缴，承诺认缴时间为2046年。11、吉林豪泰汽车销售服务有限公司网上公示登记材料截图2份，证明该公司变更登记后，股东实缴出资为0元。结合以上证据证明被告杨莉、杨舵抽逃出资。12、2015年11月2日吉林豪泰贸易有限公司股东会决议1份和长春市国家税务局朝阳分局证明1份，显示2015年11月2日吉林豪泰贸易有限公司股东会决议称因公司成立以来低效运营、无业务收入，向登记机关备案，拟注销、停止经营；2014年7月至2016年11月，吉林豪泰汽车销售服务有限公司申报销售收入为0。证明本案所涉业务被告未计入公司账目，未申报销售收入，结合被告在本案中向法院提交的管辖异议申请书（2016年6月6日，加盖吉林豪泰贸易有限公司公章）、向公安机关报案材料（2016年9月18日，加盖吉林豪泰贸易有限公司公章）证明股东杨莉滥用公司法人独立地位和股东有限责任。对证据9、10、11、12，被告杨莉、杨舵质证意见为：真实性无异议；工商登记仅为表现形式，非实际情况；杨莉、杨舵已经履行了出资义务；由于经营不善、亏损才转让股份、变更股东。被告杨莉、杨舵提交证据如下：1、营业执照一份，证明签订合同时该公司系有限责任公司，吉林豪泰贸易有限公司应以其公司财产承担给付义务，与二自然人无关；原告质证意见为：真实性没有异议。2、煤炭购销合同及检验报告一份，证明检验结果与合同约定不符，赤峰奥能煤炭储运有限公司违约在先，债权不确定，债权转让不成立。原告质证意见为：检验的不是我送的煤。3、长春市公安局朝阳分局受案回执一份，证明长春市公安局朝阳分局受理杨莉报图门乌力吉职务合同诈骗案。原告庭审时意见为仅为受理，并未立案，且结合其报案材料，即使将来立案，也不影响本案进程，与本案无关。被告吉林豪泰汽车销售服务有限公司未提交证据。对原告提交的证据1、5，被告虽有异议，但其债权不确定不能转让的抗辩理由无法律依据，且无相反证据，本院予以采信；对证据2、3、4被告有异议、称不知情，理由不能成立，本院予以采信；对证据6、7、8、9、10、11、12，被告对真实性没有异议，本院予以采信；对被告提交的证据1，原告无异议，本院予以采信；对被告提交的证据2，因检验报告未明确指向本案合同所涉煤炭，且与原告证据4、6、7矛盾，本院不予采信；对被告提交的证据3，原告对真实性无异议，本院予以采信。本院确认如下事实：2014年7月24日赤峰奥能煤炭储运有限公司与吉林豪泰贸易有限公司签订《煤炭购销合同》，约定赤峰奥能煤炭储运有限公司向吉林豪泰贸易有限公司供应煤炭，2014年8月25日之前供货完毕，数量1万吨；质量标准；价格275元/吨（不含税），质量检验：检验以甲方提供化验室出具的检报告为准，如有异议可委托第三方检验，煤炭到货后，需经双方共同取样化验；付款方式：甲方接货后支付运费，供完1万吨，分两次9月底前付清，如因甲方原因未能完成1万吨合同量，则乙方有权终止合同，甲方必须同时将乙方实际到货量的煤款全额结清；如甲方逾期未支付乙方煤款则按合同尾欠额每日1%的违约金支付乙方，如乙方不能按时供货或煤的质量不符合合同要求，乙方承担相应责任。截止2014年9月9日吉林豪泰贸易有限公司收到赤峰奥能煤炭储运有限公司煤炭2794.96吨，总金额768614元。现双方已经终止履行合同。另查明，原告与赤峰奥能煤炭储运有限公司于2014年9月17日签订债权转让协议，约定赤峰奥能煤炭储运有限公司将其在吉林豪泰贸易有限公司债权768614元及相应权利转让给原告。2008年吉林豪泰贸易有限公司成立，法定代表人为杨莉，全体股东实缴出资人民币5000000元，其中杨莉实缴2500000元，杨舵实缴1000000元。2016年4月13日吉林豪泰贸易有限公司股东杨莉、杨舵等将公司股权全部转让给孙利、孙贺，注册资本由5000000元变更为50000000元，由实缴变更为认缴，承诺认缴时间为2046年。公示材料显示，变更后实缴资本为0。2016年4月13日公司名称变更、股权转让后，杨莉仍然使用吉林豪泰贸易有限公司公章向本院提出管辖权异议、向公安机关报案。本院认为，赤峰奥能公司与吉林豪泰贸易有限公司签订煤炭购销合同后，已向吉林豪泰贸易有限公司供应了部分煤炭，现双方已经终止履行合同，吉林豪泰贸易有限公司应按合同约定给付煤款。吉林豪泰贸易有限公司名称变更为吉林豪泰汽车服务有限公司，其应承担的给付货款义务应由变更后的吉林豪泰汽车服务有限公司承担。赤峰奥能公司将此笔债权转让给原告汪平有，原告取得此债权及有关从权利。被告杨莉、杨舵辩称债权人起诉前未通知债务人，债权转让不成立，原告不具主体资格。对此本院认为，原告所举证据虽不足以证明赤峰奥能公司及原告已将债权转让通知了被告，但是，法律规定“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力”的立法精神在于使债务人明确履行的对象以便做出必要的准备，避免因未及时通知而给债务人造成损失，至于通知的时间和方式，法律并无明文规定。因此，对通知可理解为债务人知晓即可。诉讼可以达到使债务人知晓的目的，应当可以构成通知的一种方式。因此，原告在诉讼时通知被告，并不违反相关法律规定。故被告的抗辩理由无法律依据，本院对此不予支持。原告主张的违约金低于合同约定，且不过分高于造成的损失，本院予以支持。被告杨莉、杨舵抗辩的赤峰奥能煤炭储运有限公司供应的煤炭质量不合格、未运足1万吨系违约在先，但其提交的证据不能证实该辩解，本院对此不予支持。被告杨莉、杨舵虽否认抽逃出资，但在吉林豪泰贸易有限公司成立时，股东实缴资本人民币5000000元，其中被告杨莉实缴2500000元，被告杨舵实缴1000000元，2016年4月13日变更登记时，实缴资本为0，二被告未能提供证据证实出资的合理去向,且二被告担任股东的公司在变更时未对债务进行清算及处理，故本院对被告杨莉、杨舵在出资范围内承担连带责任的请求，本院予以支持。被告杨莉在任吉林豪泰贸易有限公司法定代表人期间，将公司资质借用给案外人从事本案所涉业务，在公司名称变更、其股权已经转让、不是公司股东的情况下仍然使用原吉林豪泰贸易有限公司公章进行公司相关业务活动，应认定为股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，应对本案所涉业务承担连带责任。被告杨莉在本案诉讼期间报案称图门乌力吉侵占或诈骗，系其与图门乌力吉之间的纠纷或争议，与本案审理的买卖合同及债权转让无关，被告杨莉对此可另案主张权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第八十一条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第二十条，最高人民法院《关于适用中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第十四条的规定，判决如下：一、被告吉林豪泰汽车销售服务有限公司于判决生效后3日内给付欠原告汪平有煤款768614元及违约金276701，合计1045315元。二、被告杨莉与吉林汽车销售服务有限公司承担连带责任；被告杨舵在人民币1000000元范围内与吉林汽车销售服务有限公司承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14208元，保全费5000元，合计19208元，由三被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于赤峰市中级人民法院。  审  判 长史永峰审判员闫雪竹人民陪审员任丽娜     二○一六年十二月五日 书  记  员宋立新