山西省太原市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）晋01刑终739号原公诉机关太原市小店区人民检察院。上诉人（原审被告人）杨华，原山西福瑞沃汽车销售服务有限公司大客户经理。2015年10月24日因涉嫌犯挪用资金罪被太原市公安局小店分局刑事拘留，同年12月1日被逮捕。现羁押于太原市第二看守所。太原市小店区人民法院审理太原市小店区人民检察院指控原审被告人杨华犯挪用资金罪一案，于2016年10月17日作出（2016）晋0105刑初396号刑事判决。原审被告人杨华不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问了上诉人，认为原判事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审查明：2012年9月至2013年6月，被告人杨华在担任被害单位山西福瑞沃汽车销售服务有限公司大客户经理期间，利用职务上便利，在其收取该公司在山西怀仁和内蒙古清水河等二级销售网点的购车款1610600元后未全额交回公司，将其中的556400元据为己有，至今未偿还。原审法院认定上述事实的证据有：1、抓获经过证实，2015年10月23日，太原市公安局迎泽分局桥东责任区刑警队民警在太原市迎泽区山佑巷10号3号楼1单元3层将上网追逃的被告人杨华抓获。2、被害单位山西福瑞沃汽车销售服务有限公司的报案材料证实，杨华于2010年6月8日进入该公司，从事销售顾问工作，2010年9月7日转为正式员工。2012年9月，杨华在该公司任职大客户经理期间，负责向二级销售网点销售汽车。其利用职务上的便利，将销往山西怀仁、应县及内蒙三地的18辆汽车（其中销往怀仁7辆，应县3辆，内蒙8辆）尾款1135800元、销售保证金328000元，共计1463800元，非法占为己有，至今未向公司交付，该行为涉嫌构成职务侵占罪。3、张小琴的陈述笔录证实其为山西福瑞沃汽车销售服务有限公司的出纳，受公司委托前来报案。大客户经理主要负责二级经销网点的车辆销售、政府采购及团购。大客户经理负责管理二级经销网点专员和自己的二级经销网点。二级经销网点需要起亚汽车时，会找我们公司调车。二级经销网点是公司自己下设的，但是现在举报的二级经销网点不是我公司下设的，是杨华自己拓展业务联系的。二级经销网点向我公司调车的正常程序是先打保证金，然后调车。二级经销网点确定要某一辆车时，会把该车的全款或首付款打到我们公司的财务账户上，然后提车。杨华自己拓展的这些二级经销网点调车时，把车款都打到了他个人账户上。山西怀仁、应县、内蒙古经销商将已销售的12辆的全款打到杨华个人账户上，杨华把这些钱中的一部分拿出来交了这些车的首付款，把合格证从公司骗取出来，剩余车款杨华自己拿起来，还有6辆车的保证金328000元杨华没有交给公司。我们公司售车有两种方式，一种是全款，一种是分期，分期流程有两种，一种是4S店分期，一种是二级销售网点分期。只要客户购买车，我公司都会给开具发票，不论全款购车还是分期购车，我公司都给客户开具的是全款购车发票。我公司售车和客户无合同，我公司有一个车辆销售单。4、怀仁县胜翔汽车销售服务有限公司出具的情况说明证实，丰永霞、郝彩清、王明江、刘新宇的全款已打入杨华账户，施永军的首付款33000元已打入山西福瑞沃汽车销售服务有限公司对公账户，尾款已打入杨华账户。分期客户流程是全款打入杨华账户，杨华负责放车以及车辆开票、合格证、随车工具、机油、机滤的发放；全款客户流程是全款打入杨华账户，杨华开票放车，合格证、随车工具、机油、机滤1-3个工作日邮寄到我店。5、企业法人营业执照、机动车销售统一发票、转账记录证实，怀仁县胜翔汽车销售服务有限公司的法定代表人王永富向杨华账户转入郝彩清购车款160300元、王明江购车款138000元、施永军购车款73000元、刘新宇购车款156000元，施永军向山西福瑞沃汽车销售服务有限公司汇款33000元。6、进账摘录、回款摘录、银行转账凭证证实，被告人杨华收取王永富、孙贵斌打入的购车款1610600元后向山西福瑞沃汽车销售服务有限公司回款1054200元的情况。7、销售业务单、首付款交款方式明细表、未回款明细表、记账凭证、情况说明证实，山西福瑞沃汽车销售服务有限公司出售车辆及回款的情况。8、借记卡明细查询证实了被告人杨华的卡号为62×××13的中国农业银行卡的历史交易情况。9、企业法人营业执照、应聘登记表、员工信息登记表、转正申请表、劳动合同书证实了被害单位山西福瑞沃汽车销售服务有限公司的身份情况以及被告人杨华在该公司入职的情况。10、被告人杨华在侦查阶段的供述笔录证实其于2010年6月份进入山西福瑞沃汽车销售服务有限公司上班，开始是销售顾问，2012年后半年担任区域经理，职责是分管二级销售网点业务，负责政府采购和大批量采购。当时销售业绩不好，为了提高销售，提升业绩，完成销售任务，多挣取工资和奖金，二级销售网点和我要车时，我就将公司的售车价格降低3000元到8000元不等，通过这种方式来吸引客户，完成销售。因为通过降价售车必然导致亏损，后来我就将二级经销商打给我的整车车款以分期的形式，先交付车的首付款，然后将车提出来给了二级经销商，尾款自己先拿着，前后这样一共挪用了40余万元。我个人消费了30万元左右，借给别人10万余元。11、户籍证明证实了被告人杨华的身份情况。原审法院认为，被告人杨华身为公司工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物556400元人民币非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名不妥。被告人杨华能如实供述部分犯罪事实，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十四条、第六十一条的规定，判决：一、被告人杨华犯职务侵占罪，判处有期徒刑三年六个月。二、继续追缴被告人杨华的违法所得，返还被害单位山西福瑞沃汽车销售服务有限公司。上诉人杨华上诉提出：一审法院否定小店区人民检察院指控的挪用资金罪没有道理。其没有非法占有的主观故意，其身为山西福瑞沃公司大客户经理，用个人卡收取客户款项再交给公司符合公司的工作流程；定案的55640元是其以大客户经理身份收取的购车资金与用13笔支付公司财务人员后的差额，不是留着或占用；55640元的实际用途，其中总经理张均拿走3万，行政部经理徐炳涛支付招待费15万元以上，付给内蒙经销商孙贵斌返利2.5万，被公司或同事柴云借款2万、王刚借款4.5万、徐炳涛借款8000元。经本院审理查明的事实和证据与原审相同，予以确认。本院认为，上诉人杨华在担任山西福瑞沃汽车销售服务有限公司大客户经理期间，利用职务上的便利，将该单位556400元人民币非法占为己有，数额较大，其行为构成职务侵占罪。关于杨华上诉提出的上诉意见，经查，上诉人杨华其身为公司大客户经理，利用职务上的便利，将以公司名义收取的该公司的销售汽车款非法截留，之后为了其个人利益私自支出，直至案发未归还公司截留的该部分款项，之后变更手机号并潜逃。山西福瑞沃汽车销售服务有限公司于2013年6月24日报案，2013年7月22日公安机关立案，2013年10月24日将被告人杨华上网追逃，2015年10月23日才将其抓获。综上，上诉人杨华其在私自截留公司款项之后，用于个人支出，从该单位报案至被抓获两年多的时间里，从未有打算归还该款项的意图，并且潜逃，其主观上非法占有的目的明确，而非仅仅是原公诉机关指控的挪用，且之后无论是将该款用于招待还是借给他人，均是其对占有款项的处分行为，不影响其非法占有事实的成立。故原判认定并无不当，上诉人的上诉意见，本院不予支持。原审法院认定上诉人杨华犯职务侵占罪的事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  邢如灏代理审判员  李 哲代理审判员  原俊婧二〇一六年十二月十二日书 记 员  郭丽婷