包头市中级人民法院   民事判决书   （2016）内02民终1783号   上诉人（原审被告）中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司。   负责人何瑞光，公司经理。   委托诉讼代理人吕俊峰，内蒙古祥鹿律师事务所律师。   委托诉讼代理人刘云，内蒙古祥鹿律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）马有贵，男，1949年10月11日出生，汉族，住内蒙古自治区包头市。   被上诉人（原审被告）祁雨顺，男，1957年6月26日出生，汉族，临时务工人员，现住内蒙古自治区包头市。   被上诉人（原审被告）曹义全，男，1973年10月7日出生，汉族，临时务工人员，现住内蒙古自治区包头市。   上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市东河区人民法院（2016）内0202民初1228号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司的委托代理人刘云、被上诉人马有贵、被上诉人祈雨顺、被上诉人曹义全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司上诉请求：依法撤销原审判决第二项，改判上诉人赔偿马有贵护理费8580元，本案诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认定护理费14080元，无事实和法律依据。一审法院认定马有贵住院天数64天，其中马有贵住院期间一级护理14天，二级护理50天，二级护理为普通护理，病人生活已经能够部分自理，无需二人护理，故其护理费计算方式应当是：（14天×110元/天×2人）＋（50天×110元/天×1人）=8580元。   马有贵答辩称，我从重症病房出来后打了石膏，一个月不能下地，医院能证明是需要两个人陪护的，希望法院根据实际情况进行判决。   祈雨顺庭审答辩称，没有意见。   曹义全庭审答辩称，没有意见。   马有贵向一审法院起诉请求：1. 依法判决被告赔偿原告医疗费61076.82元、误工费12800元、护理费22013元、伙食补助费6800元、营养费6800元、交通费1375.7元、车辆衣物损坏800元、买拐杖138元、伤残赔偿金（十级）39690元、精神抚慰金3000元，共计141693.52元。被告已支付51076.82元，还应支付90616.7元。2.诉讼费由被告承担。      一审法院认定事实：2015年12月24日17时40分许，曹义全驾驶××××××重型罐式半挂车沿南绕城公路由西向东行驶至10公里加200米处一T字路口处，将骑自行车由北向东左转弯行驶的马有贵撞倒，导致马有贵受伤、车辆受损之交通事故。经公安局交通管理支队南绕城大队认定为曹义全负全部责任。事故发生后，马有贵被送往包头市第八医院治疗，经诊断为脑挫裂伤（右侧额叶、顶枕叶）、创伤性蛛网膜下腔出血、右额骨骨折、右眼眶骨折、鼻骨骨折、肋骨骨折（右侧3、4、5、6、8、9肋）、右外踝骨折、软组织挫伤，住院治疗64天。马有贵住院期间一级护理14天，二级护理50天，共花医药费61076.82元。马有贵住院期间祁雨顺垫付医药费51076.82元。2016年4月26日包头市公安司法鉴定中心交管分中心对马有贵之伤进行了鉴定，鉴定结果为构成十级伤残。祁雨顺系××××××重型罐式半挂车车主，该车辆在中国人民财产保险股份有限公司包头分公司投保交强险和第三者责任保险。对有争议的证据和事实，一审法院认定：一、马有贵主张医药费需扣除非医保用药15020.19元，但在限定期限内未提出非医保用药明细，故法院对其主张不予支持。二、马有贵主张住院天数为68天，护理费22013元、伙食补助费6800元、营养费6800元。法院经审查核定为住院天数为64天，法院仅支持住院期间的护理费14080元、伙食补助费6400元、营养费6400元。三、马有贵主张车辆衣物损失费800元，被告认可300元。法院结合实际，酌定为300元。四、马有贵主张交通费1375.5元，被告不予认可，根据本案实际，对马有贵主张的交通费酌定为600元。五、马有贵主张的误工费12800元，因马有贵已超出退休年龄，故其所请求的误工费法院不予支持。   一审法院认为，公民的身体健康受法律保护，公民由于过错侵害他人人身的应当承担民事赔偿责任。本起道路交通事故发生后，经公安局交通管理支队南绕城大队责任认定为曹义全负全部责任，双方对此均无异议，本院予以确认。因曹义全驾驶车辆已向中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任险，故中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司首先应当在强制保险限额内承担赔付责任，超出部分应当在第三者责任保险限额内承担赔付责任。衣物损失及购买拐杖费应由曹义全予以赔偿。综上所述，法院核定马有贵的经济损失为131984.82元。故依据《中华人民共和民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司于判决书生效后十五日内，赔偿原告所花医药费10000元，赔偿被告垫付的医药费51076.82元（两项合计61076.82元）； 二、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司于判决书生效后十五日内，赔偿原告护理费14080元；三、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司于判决书生效后十五日内，赔偿原告伙食补助费6400元；四、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司于判决书生效后十五日内，赔偿原告营养费6400元；五、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司于判决书生效后十五日内，赔偿原告残疾赔偿金39690元；六、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司于判决书生效后十五日内，赔偿原告精神抚慰金3000元；七、被告中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司于判决书生效后十五日内，赔偿原告交通费600元；八、被告曹义全于判决书生效后十五日内，赔偿原告衣物损失费300元；九、被告曹义全于判决书生效后十五日内，赔偿原告购置拐杖费138元。十、原告的其余诉讼请求，不予支持。案件受理费1046.17元，由被告曹义全承担。   二审中，当事人没有提交新证据。双方当事人二审争议的事实，本院认定如下：马有贵于2015年12月24日入住包头市第八医院神经外科，2016年2月26日办理出院。一审法院认定住院天数64天，双方当事人对住院天数没有异议，本院予以确认。根据马有贵住院长期医嘱记载，马有贵住院期间一级护理14天，二级护理50天。出院诊断证明载明马有贵出院后还需要两个月护理。   本院认为，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。一审法院计算护理期限64天，计算二人护理。根据马有贵住院所在医院出院诊断证明载明马有贵出院后需要两个月护理。综合全案实际情况，一审法院计算护理费14080元并无不当。   综上所述，中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2092.34元，由中国人民财产保险股份有限公司包头市分公司负担。   本判决为终审判决。   审判长  沈艳萍   审判员  刘    纲                        审判员    李雅滨     二○一六年十二月五日                            书记员  马林莹                               附：引用法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定的方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。