广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0605民初17607号原告：彭琳琳，女，1989年4月9日出生，汉族，住江西省，委托诉讼代理人：肖文聪，广东丰源律师事务所律师。委托诉讼代理人：骆燕霞，广东丰源律师事务所律师。被告：广东摩德娜科技股份有限公司，住所地广东省佛山市南海区狮山镇小塘三环西工业开发区，统一社会信用代码914406007520950819。法定代表人：BENJAMINKI-WOODCHAN。委托诉讼代理人：张泽吾，北京市炜衡（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘英勋，北京市炜衡（广州）律师事务所律师。原告彭琳琳与被告广东摩德娜科技股份有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2016年11月1日受理，依法适用简易程序，于2016年12月15日公开开庭进行审理。原告的委托诉讼代理人肖文聪、骆燕霞、被告的委托诉讼代理人刘英勋到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。被告作为申请人于2016年8月3日以原告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：（1）被申请人向申请人支付竞业禁止违约金414047.55元；（2）被申请人继续履行竞业禁止协议。仲裁过程中，被申请人于2016年8月26日提起仲裁反申请，要求裁决：（1）自提出反申请请求之日起解除被申请人与申请人签订的《保密与竞业禁止协议书》；（2）申请人向被申请人支付2016年4月工资差额5390元、5月工资1268元；（3）申请人向被申请人支付2014年、2015年6月至10月期间的高温津贴1500元；（4）申请人向被申请人支付2012年7月起至2016年5月期间的带薪年休假工资14277.5元；（5）申请人向被申请人支付解除劳动合同经济补偿金31053.57元。2.劳动仲裁结果：一、被申请人继续履行《保密及竞业禁止协议书》。二、申请人在裁决书生效之日起十日内支付被申请人2016年4月工资差额2779.41元、5月工资1268元。三、申请人在裁决书生效之日起十日内支付被申请人2016年未休带薪年休假工资差额138.85元。四、驳回申请人的其他仲裁请求。五、驳回被申请人的其他仲裁反申请请求。3.原告的诉讼请求：（1）原告无需履行竞业禁止协议；（2）被告向原告支付2016年4月工资差额5390元、5月工资1268元；（3）被告向原告支付2014年、2015年6-10月期间的高温津贴共1500元；（4）被告向原告支付2015年期间未休的带薪年休假工资999.03元；（5）被告向原告支付经济补偿金31053.57元。诉讼中，原告明确其第（1）项诉讼请求为：双方签订的《保密及竞业禁止协议书》从2016年8月26日起解除。4.入职时间：2012年7月17日。5.劳动合同签订情况。原、被告于2015年7月17日签订了一份劳动合同，约定合同期限从2015年7月17日起至2018年7月16日止；工作部门为技术研发一部，岗位为机械技术员；实行标准工时工作制，即每日工作8小时，每周工作6天，每周至少休息1天；工资为计时工资，正常工作时间工资按1510元/月计算，每月15日发放上月工资；（第八条第一项第4点）原告解除合同，应当提前30日以书面形式通知被告；（第八条第二项第1点）本合同期满或法定终止条件出现，本合同即行终止；（第十条第二项）原告负有保密义务的，被告可与其约定竞业限制，并约定在解除或者终止本合同后，在竞业限制期限内按月给予原告经济补偿，原告违反竞业限制约定的，应当按照约定向被告支付违约金；被告依法制订的规章制度是该合同不可缺少的一部分，原告已充分了解其内容并同意严格执行等。6.参加社会保险情况。被告为原告参加社会保险至2016年5月。7.工作情况：原告任机械技术员；原告在2015年享有带薪年休假5天，原告已休带薪年休假5天；原告于2016年2月至4月休产假，其中4月份没有出勤。8.工资情况：被告以银行转账方式本月支付上月工资，原告无需在工资表上签收。根据被告提供的2015年5月至2016年4月工资表，原告的工资构成为正常工作时间工资、加班工资、高温津贴，原告确认工资表中的出勤天数、高温津贴（100元/月）、实发工资、公积金、社保、个税、水电费数额，但对正常工作时间工资、加班工资数额不予确认；原告2015年5月至2016年3月实发工资分别为10551.05元、9735.75元、6561.83元、5589.92元、6377.25元、5245.48元、6715.05元、10253.03元、2895.12元、3720.63元、4286.41元；根据被告提供的工资表，原告2016年4月工资为4286.41元（含正常工作时间工资1510元、加班工资3290元），被告已向原告转账发放2016年4月工资1510元；被告已按照100元/月的标准支付原告2014年、2015年6月至10月的高温津贴。9.劳动关系的解除情况。2016年4月5日，原告向被告递交《解除劳动合同通知书》，以个人发展原因为由向被告申请于2016年5月5日解除劳动合同。10.其他相关事实。被告是于2003年7月21日成立的股份有限公司。2012年7月17日，被告（甲方）与原告（乙方）签订了《保密及竞业禁止协议书》，约定：双方就乙方在甲方工作期间获悉的甲方商业秘密及乙方离职后关于竞业禁止方面的相关事宜达成一致意见……（第五条）乙方在终止劳动合同后2年内，不得以任何方式在其他单位任职、兼职或自营，或为他人经营与甲方有竞争的业务……甲方按国家法律规定按月支付乙方竞业禁止期间的经济补偿金，以乙方在职期间工资的60%计算。（第六条）若乙方违反上述第五条关于竞业禁止的约定，则甲方有权向乙方追究相当于乙方在甲方工作期间年收入5倍的违约金，并赔偿甲方一切经济损失等。2016年6月29日，被告向原告邮寄《领取竞业禁止补偿金的通知》，内容为：……你方于2016年5月5日离开我司，根据双方签订的竞业禁止协议，你方从离职之日起2年内不得以任何方式从事与我司有竞争关系的业务，我司将于每月18日前以现金方式向你方支付上月的竞业禁止补偿金，你方需按月到我司处领取。由于你方与其他员工于2016年5月集体离职对公司运作产生影响导致统计竞业禁止补偿金的时间有所延长，特通知你方于2016年7月18日8:30-17:00期间到我司财务处领取2016年5月、6月的竞业禁止补偿金，并从2016年8月起恢复每月18日前支付上一个月的竞业禁止补偿金等。原告已签收该邮件。2016年9月14日，原告向被告邮寄《催告函》，以被告一直通过银行转账支付工资、掌握原告银行账户为由要求被告通过银行转账方式支付拖欠的劳动报酬、补偿至原告原来领取工资的银行账户上。被告于2016年9月17日收到该函。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1身份证、营业执照;2.佛南劳人仲案字[2016]2379号仲裁裁决书、送达回证;3.劳动合同;4.中国农业银行银行卡交易明细清单;5.催告函、EMS邮单、查询记录。经质证，被告对证据1、2无异议。对证据3的真实性无异议。对证据4的真实性无异议，该工资是实发工资，其中4月份工资应在5月中旬发放，当时被告考虑到原告在4月初递交了辞职信，大部分在30天后就离职，但是部分劳动者在5月中下旬才离职，没有做工作交接，被告担心违法被处罚就发放了1510元；被告曾要求原告回公司办理交接的时候向被告提供接收竞业禁止补偿金的卡号或者银行开户信息，但是原告没有回来。对证据5的真实性无异议，确认收到原告发出的催告函，但是原告突然离职没有交接工作，没有尽劳动合同的附属义务，故被告没有足额发放4、5月的工资。（二）被告提交了如下证据：1.关于批准《公司规章制度》正式执行的通知、员工考勤管理制度、员工休假管理制度、照片;2.被告公司2014年6-10月份工资表;3.2015年5月份至2016年4月工资表、2016年4、5月工资银行流水单;4.劳动合同、解除劳动合同通知书；5.保密和竞业禁止协议书；6.领取竞业禁止补偿金的通知、快递单、改退批条；7.2016年4月考勤汇总表。经质证，原告对证据1有异议，被告的规章制度未经职工代表大会讨论并通过、合法公示或员工签收等民主程序制定，对原告不产生法律效果，原告没有看到过。对证据2的高温津贴数额确认，但被告并没有向原告足额发放高温津贴，发放的标准是150元/月。对证据3的出勤天数、实发工资、公积金、社保、个税、水电费的数额均确认，但对正常工作时间工资及加班工资数额不予确认，被告把正常工作时间的工资计入了加班工资，对应发总额的数额不予确认，还有另外的现金部分的工资尚未计入应发工资中；对银行流水单的真实性无异议。对证据4中的劳动合同的签名确认，对合同内容不予确认，原告签字时是一份空白合同；对解除劳动合同通知书有异议，只确认原告签名，是被告打印好以后让原告签名的，原告是被迫签名的。对证据5的真实性无异议，按照协议第五条的约定原告并不需要履行协议约定的竞业限制义务。对证据6无异议，双方在保密和竞业禁止协议书里已经明确了竞业限制支付的期限、方式及标准，故被告不能单方以邮件的形式通知改变双方的约定，且事后原告已明确以函件的方式对被告的通知予以否定。对证据7的出勤天数的真实性无异议，但对应当出勤天数有异议，该月工作时间为21天。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于原告请求解除双方签订的《保密及竞业禁止协议书》的问题。第一，原、被告签订的《保密及竞业禁止协议书》是双方当事人真实意思表示，未违反法律规定，合法有效。根据该协议第五条约定，劳动者有竞业限制的义务，亦有获得竞业限制经济补偿金的权利。第二，竞业限制补偿金是用人单位在劳动合同解除或者终止之后，对负有竞业限制义务的劳动者在竞业限制期限内按月给予经济补偿。用人单位支付竞业禁止经济补偿金是其对劳动者进行竞业限制的前提。但从原告解除双方劳动关系至今，被告未按照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条的规定及双方的约定向原告逐月支付竞业限制补偿金，故竞业限制的相关约定对原告不具有约束力。虽然被告称公司的员工于2016年5月集体离职对公司运作产生影响，导致统计竞业禁止补偿金的时间延长以及通知原告2016年7月18日到被告处领取2016年5月、6月的竞业限制补偿金等，但被告每月以银行转账方式发放工资，掌握了原告的银行账户、工资数额，且《保密及竞业禁止协议书》中约定“以乙方（原告）在职期间工资的60%计算”竞业限制补偿金，故经济补偿金的数额亦能确定，被告在此情况下没有发放竞业限制经济补偿金予原告，其辩解不符合常理，本院不予采信。综上，原、被告关于竞业限制的约定合法有效，鉴于被告至今也未向原告支付相应的竞业限制经济补偿，故原告要求从2016年8月26日起解除《保密及竞业禁止协议书》第五条关于竞业限制的约定，符合法律规定，本院予以支持。原告主张解除整份《保密及竞业禁止协议书》，本院不予支持。二、关于2016年4月、5月工资差额的问题。1.根据双方无异议的考勤表，原告在2016年4月休产假，没有上班。根据《佛山市职工生育保险实施办法》第二十二条规定，原告在2015年5月至2016年1月期间的平均工资为7102.72元[（10551.05元＋9735.75元＋6561.83元＋5589.92元＋6377.25元＋5245.48元＋6715.05元＋10253.03元＋2895.12元）÷9个月]，扣除被告已发放了的工资1510元，被告尚应支付2016年4月工资差额5592.72元（7102.72元－1510元）予原告。现原告主张被告支付该月工资差额5390元，是对自身民事权利的处分，没有违反法律规定，本院予以准许，故被告应支付2016年4月工资差额5390元予原告。2.原告没有对仲裁裁决被告支付其2016年5月工资提出异议，被告亦没有起诉，应视为服裁，故被告应按照仲裁裁决支付2016年5月工资1268元予原告。三、关于2014、2015年高温津贴的问题。1.《广东省关于高温津贴发放的管理办法》第十一条规定：“用人单位应当如实记录劳动者从事高温作业情况及高温津贴发放情况，并至少保存二年。劳动者从事高温作业情况及高温津贴发放情况，由用人单位承担举证责任”。原告于2016年8月26日提起仲裁反申请主张2014年8月前的高温津贴，已经超过用人单位保管工资支付台账的时间，故本院对原告主张的2014年8月前的高温津贴不予支持。2.原告任机械技术员，原告主张其经常在车间工作，车间没有降温措施，被告则主张原告的办公环境有空调。根据上述规定，被告未能对劳动者是否从事高温作业、是否将原告工作环境温度降低至33℃（不含33℃）以下等情况进行举证，故应自行承担举证不能的法律后果。现原告对工资表中被告已发放高温津贴100元/月无异议，故被告应支付高温津贴差额400元（8个月×差额50元/月）予原告。原告主张超出的部分，本院不予支持。四、关于原告带薪年休假工资的问题。原告在2015年享有带薪年休假5天，且原告已休假5天，被告亦已正常发放原告各项工资，故本院对原告的主张的2015年带薪年休假工资不予支持。另外，原告没有就仲裁裁决被告支付其2016年带薪年休假工资提出异议，被告亦没有起诉，应视为服裁，故被告应按照仲裁裁决支付2016年带薪年休假工资予原告。五、关于被告应否支付解除劳动关系的经济补偿金的问题。原告于2016年4月5日向被告提交《解除劳动合同通知书》，以个人发展为由向被告申请于2016年5月5日解除劳动合同。原告主张该通知书中填写的辞职原因并不是其真实意思表示，但未能提交证据予以证实，故本院不予采信。根据该通知书，本案双方解除劳动关系是由原告以个人发展为由向被告提出而解除，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定的劳动者单方解除劳动合同、用人单位需支付经济补偿金的情形，故原告的该项请求缺乏法律依据，本院不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第三十条、第三十八条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条的规定，判决如下：一、原告彭琳琳与被告广东摩德娜科技股份有限公司于2012年7月17日签订的《保密及竞业禁止协议书》第五条自2016年8月26日起解除，原告彭琳琳无需履行竞业限制义务；二、被告广东摩德娜科技股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2016年4月工资差额5390元、5月工资1268元予原告彭琳琳；三、被告广东摩德娜科技股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2014年、2015年高温津贴差额400元予原告彭琳琳；四、被告广东摩德娜科技股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2016年带薪年休假工资差额138.85元予原告彭琳琳；五、驳回原告彭琳琳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案简易程序结案，受理费减半收取5元，由被告负担，并应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  姚淑玲二〇一六年十二月二十日书记员  吴倩雅