福建省漳州市芗城区人民法院刑 事 判 决 书（2016）闽0602刑初662号公诉机关漳州市芗城区人民检察院。被告人邱某，男，1989年10月10日出生于福建省龙海市，汉族，初中文化，无固定职业。因涉嫌寻衅滋事罪于2016年1月9日被漳州市公安局芗城分局刑事拘留，同年1月31日被取保候审。辩护人郑南铿，福建兴世通律师事务所律师。被告人许某，男，1990年7月22日出生于福建省政和县，汉族，初中文化，无固定职业。因涉嫌寻衅滋事罪于2016年1月9日被漳州市公安局芗城分局刑事拘留，同年1月31日被取保候审。漳州市芗城区人民检察院以芗检公刑诉（2016）第578号起诉书指控被告人邱某、许某犯寻衅滋事罪，于2016年8月17日向本院提起公诉，并建议适用简易程序。本院审查后，于2016年9月30日作出不同意适用简易程序决定，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。漳州市芗城区人民检察院指派检察员林运茹、代理检察员吴鹏宇出庭支持公诉，被告人许某、邱某及其辩护人郑南铿到庭参加诉讼。现已审理终结。漳州市芗城区人民检察院指控：2015年12月9日凌晨5时许，被告人邱某、许某在芗城区新华西XX店喝酒时，被告人邱某上前挑衅邻桌喝酒的林某甲、杜某甲等人，并向被害人杜某甲身上踹了一脚，后双方互殴。被告人许某、邱某持啤酒瓶、椅子参与打架，致杜某甲、林某、李某、伍某、陈某、张某受伤。2016年1月9日，被告人邱某、许某分别向公安机关投案。公诉机关据以认定上述事实的主要依据有：书证；证人曹某的证言；被害人杜某甲、林某、李某、伍某、陈某、张某的陈述；被告人邱某、许某的供述和辩解；漳州市公安局芗城分局法医学人体损伤程度鉴定书等鉴定意见；勘验、检查笔录；视听资料。公诉机关认为，被告人邱某、许某的行为均已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，被告人邱某、许某均起主要作用，均系主犯；被告人邱某、许某均具有自首情节。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项的规定予以惩处，并建议本院在有期徒刑六个月至一年六个月的幅度内对被告人邱某、许某量刑。被告人邱某、许某对公诉机关的指控均无异议。辩护人郑南铿提出的辩护意见是：被告人邱某具有自首情节，系初犯，无前科，且积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，建议对被告人邱某从轻处罚，并适用缓刑。经审理查明：2015年12月9日凌晨5时许，被告人邱某、许某在芗城区新华西XX店喝酒时，被告人邱某上前挑衅邻桌喝酒的林某甲、杜某甲等人，并向被害人杜某甲身上踹了一脚，后双方互殴，被告人邱某、许某持啤酒瓶、椅子殴打杜某甲、林某、李某、伍某、张某等人。2016年1月9日，被告人邱某、许某分别向公安机关投案。另查明，诉讼中，被告人邱某、许某赔偿被害人李某、杜某甲、林某、伍某、张某的经济损失并取得被害人李某、杜某甲、林某、伍某、张某的谅解。上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1、被害人李某的陈述及辨认笔录，证实2015年12月9日凌晨5时许，其与同事杜某甲、伍某、陈某、张某、林某一共六人到芗城区新华西路南区一间XX店店吃饭喝酒，大概5点半左右，隔壁桌一穿浅色衬衫的男子（指邱某）走过来问我们“你们看什么”，杜某甲解释说“我以为是我朋友过来我看了一下，不是看你”，邱某说“上次就是你们朋友洒家洒到我了”，我们就说“跟你道过歉了”，邱某还一直骂，杜某甲就拍了下桌子，站起来说“我根本没看你”，对方以为我们要打架，就过来把他们的人拉回去，邱某走回自己的那桌，脱下外套后，就走过来往杜某甲的肚子位置踹了一脚，接着杜某甲拿起桌上的空玻璃酒瓶往邱某扔过去，没扔中，其拿了一空玻璃酒瓶朝邱某的腰部打了一下，伍某也拿了一空玻璃酒瓶朝邱某后脑部砸了一下，后双方就扭打在一起，当时场面很混乱，其同事都出去了，店里只剩下其一个，许某把其堵在店里的一根柱子边，拿着一有装酒的玻璃酒瓶朝其头部砸了两下，酒瓶就破了，其头部就流血了，邱某和许某一直打其，打了一会才停下来，后有人报警。其可辨认出被告人邱某、许某。2、被害人杜某甲的陈述，证实2015年12月9日凌晨5时许，其与同事李某、伍某、陈某、张某、林某共六人到芗城区新华西路南区一间XX店店吃饭喝酒，大概5点半左右，隔壁桌一穿浅色衬衫的男子（指邱某）走过来问我们“你们看什么”，其就解释说“我以为是我朋友过来我看了一下，不是看你，不好意思”，邱某一直用手指我们说“你们是混哪个夜场的”，又一直骂我们，邱某的朋友把邱某劝回去，这时邱某脱下衣服后又走过来往其肚子踹了一脚，其就拿起一空玻璃酒瓶往邱某扔过去，未扔中，后其和邱某、许某扭打在一起，互相用椅子砸，后其和林某两人就跑到店外面，李某和陈某、张某等人在店里和邱某等人继续打架，后停了，李某、伍某、陈某、张某等人从店里出来，对方（指邱某等人）又冲过来打其头部，扯住衣服不让其跑，后其衣服被撤掉了，其就赶紧跑离现场。3、被害人伍某的陈述，证实2015年12月9日凌晨5时许，其与同事李某、张某、陈某、杜某甲、林某共六人到芗城区新华西路南区一间XX店吃饭喝酒，大概5点半左右，隔壁桌一穿浅色衬衫的男子（指邱某）走过来问我们“你们看什么”，杜某甲就解释说“我以为是我朋友过来我看了一下，不是看你，不好意思”，邱某一直用手指我们说“你们是混哪个夜场的”，又一直骂我们，邱某的朋友把邱某劝回去，这时邱某脱下衣服后又走过来往杜某甲肚子踹了一脚，杜某甲就拿起一空玻璃酒瓶往邱某扔过去，未扔中，其也拿起桌上的玻璃杯子朝邱某的头部砸过去，后其、张某、陈某和对方另一男青年扭打在一起，杜某甲和邱某、许某扭打在一起，互相用椅子砸，后其看场面越来越混乱就开始劝架，接着就剩其和李某被对方四个男青年围着，其看到许某拿酒瓶子朝李某的头部砸了两次，邱某一直朝李某拳打脚踢，其一直劝他们不要打了，后其离开店门口时看到三个男青年还在追着杜某甲拳打脚踢，其就朝另一方向走了。4、被害人张某的陈述，证实2015年12月9日凌晨5时许，其与同事李某、伍某、陈某、杜某甲、林某共六人到芗城区新华西路南区一间XX店店吃饭喝酒，大概5点半左右，隔壁桌一穿浅色衬衫的男子（指邱某）走过来问我们“你们看什么”，杜某甲就解释说“我以为是我朋友过来我看了一下，不是看你，不好意思”，邱某一直用手指我们说“你们是混哪个夜场的”，又一直骂我们，邱某的朋友把邱某劝回去，这时邱某脱下衣服后又走过来往杜某甲肚子踹了一脚，杜某甲就拿起一空玻璃酒瓶往邱某扔过去，未扔中，其也拿起桌上的玻璃杯子朝邱某的头部砸过去，后其、伍某、陈某和对方另一男青年扭打在一起，杜某甲和邱某、许某扭打在一起，互相用椅子砸，后在扭打过程中，其不知道被谁踢到头部，其就躲到旁边的厕所里了，后其听到声响小了，准备离开店时，看到邱某、许某还有另外两名男青年都围着殴打李某和伍某，其中许某拿酒瓶子朝李某的头部砸了两次，邱某一直对李某拳打脚踢，后其就离开了。5、被害人林某的陈述，证实2015年12月9日凌晨5时许，其与同事李某、伍某、陈某、杜某甲、张某共六人到芗城区新华西路南区一间XX店吃饭喝酒，大概5点半左右，隔壁桌一穿浅色衬衫的男子（指邱某）走过来问我们“你们看什么”，杜某甲就解释说“我以为是我朋友过来我看了一下，不是看你，不好意思”，邱某一直用手指我们说“你们是混哪个夜场的”，又一直骂我们，邱某的朋友把邱某劝回去，这时邱某脱下衣服后又走过来往杜某甲肚子踹了一脚，杜某甲就拿起一空玻璃酒瓶往邱某扔过去，未扔中，其也拿起桌上的酒瓶子朝邱某砸过去，后其看到场面很混乱，其就开始劝架但劝不住，其就拉着杜某甲到店门口站着，后对方有一穿蓝色衬衫的男青年冲出来揪住杜某甲的衣服一直用拳头打杜某甲的头部，也有打其脸部，后其和杜某甲、陈某就跑离现场了。6、证人曹某的证言，证实其系芗城区新华西路南XX店店的服务员。2015年12月9日凌晨5点多，其店里（XX店店）来了四男一女（指邱某等人）坐在二号桌，因嫌桌子小，就调到七号桌子，邱某朝隔壁六号桌子（指李某等人）的男青年大声说，刚才谁看我，且从椅子上起来，走到六号桌的男青年前面，两桌的人吵了起来，六号桌的就有人把酒瓶和杯子拿在手上了，这时邱某就用脚踹了六号桌其中一男青年一脚，六号桌的男青年就用手上的酒瓶和杯子砸向对方（指邱某等人），这时双方七八名男青年就互相扭打在一起，场面非常混乱，其就躲在旁边的仓库，后其看到六号桌只剩下李某和另外一人被邱某等人围着，许某用酒瓶砸了李某的头部，邱某也对李某拳打脚踢，后双方被劝住了。7、漳州市公安局芗城分局物证鉴定室（芗）公（伤）鉴（医）字（2015）第0943、0944号法医学人体损伤程度鉴定书，证实被告人许某左眉弓裂创长2.0㎝，其损伤程度属轻微伤；被告人邱某右耳廓裂创长1.0㎝，其损伤程度属轻微伤；8、光盘、现场平面示意图、指认现场照片，证实案发的地点及现场情况。9、未验伤人员情况说明、情况说明，证实公安机关向邱某、许某、杜某甲、李某、张某、林某、伍某均出具了鉴定聘请书让其到漳州市公安局芗城分局物证检验鉴定室鉴定伤情，其中杜某甲、李某、张某、林某、伍某五人在收到鉴定聘请书后未去验伤，因距案发时间已有一段时间，且该五人均无法提供就诊病历等有关伤情材料，故无法对该五人进行伤情鉴定。10、漳州市医院门诊治疗清单，证实2015年12月9日李某到漳州市医院进行治疗。11、查获经过、归案经过，证实2015年12月9日凌晨5时40分许，公安机关当场查获涉嫌寻衅滋事的闹事人员邱某、许某、李某、林某、伍某、杜某甲、张某。邱某、许某寻衅滋事案于2016年1月9日立案，经民警电话通知，邱某、许某于2016年1月10日到公安机关投案。12、户籍证明，证实被告人邱某、许某的基本身份情况，被告人犯罪时均已达到完全负刑事责任年龄。13、前科情况说明，证实被告人邱某、许某查无违法犯罪前科记录。14、谅解书及收条，证实被告人邱某、许某赔偿被害人李某、杜某甲、林某、伍某、张某的经济损失并取得被害人李某、杜某甲、林某、伍某、张某的谅解。15、被告人邱某、许某的辨认笔录，证实被告人邱某、许某均可辨认出李某。16、被告人邱某、许某的供述，内容与上述证据相符。以上证据能相互印证，应予以采信。本院认为，被告人邱某、许某持凶器随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。在共同犯罪中，被告人邱某、许某均起主要作用，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人邱某、许某能自动投案，如实供述自己的犯罪事实，是自首，可以从轻处罚。被告人邱某、许某均积极补偿被害人的经济损失，并均取得被害人的谅解，可酌情从轻处罚。辩护人关于被告人邱某具有自首情节，系初犯，无前科，且积极赔偿被害人的经济损失并取得被害人的谅解，建议对被告人邱某从轻处罚，并适用缓刑的辩护意见，符合法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款及第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二条第（四）项、最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条的规定，判决如下：一、被告人邱某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。（缓刑考验期自判决确定之日起计算）二、被告人许某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。（缓刑考验期自判决确定之日起计算）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向漳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  梁玉婷人民陪审员  柯永强人民陪审员  张雅嫔二〇一六年十二月五日书 记 员  吴静怡附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第二十五条【共同犯罪的概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：㈠犯罪情节较轻；㈡有悔罪表现；㈢没有再犯罪的危险；㈣宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条行为人为寻求刺激、发泄情绪、逞强耍横等，无事生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”。行为人因日常生活中的偶发矛盾纠纷，借故生非，实施刑法第二百九十三条规定的行为的，应当认定为“寻衅滋事”，但矛盾系由被害人故意引发或者被害人对矛盾激化负有主要责任的除外。行为人因婚恋、家庭、邻里、债务等纠纷，实施殴打、辱骂、恐吓他人或者损毁、占用他人财物等行为的，一般不认定为“寻衅滋事”，但经有关部门批评制止或者处理处罚后，继续实施前列行为，破坏社会秩序的除外。第二条随意殴打他人，破坏社会秩序，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百九十三条第一款第一项规定的“情节恶劣”：（一）致一人以上轻伤或者二人以上轻微伤的；（二）引起他人精神失常、自杀等严重后果的；（三）多次随意殴打他人的；（四）持凶器随意殴打他人的；（五）随意殴打精神病人、残疾人、流浪乞讨人员、老年人、孕妇、未成年人，造成恶劣社会影响的；（六）在公共场所随意殴打他人，造成公共场所秩序严重混乱的；（七）其他情节恶劣的情形。最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条根据刑法第六十七条第一款的规定，犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。（一）自动投案，是指犯罪事实或者犯罪嫌疑人未被司法机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动、直接向公安机关、人民检察院或者人民法院投案。犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织或者其他有关负责人员投案的；犯罪嫌疑人因病、伤或者为了减轻犯罪后果，委托他人先代为投案，或者先以信电投案的；罪行未被司法机关发觉，仅因形迹可疑被有关组织或者司法机关盘问、教育后，主动交代自己的罪行的；犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的；经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动，而是经亲友规劝、陪同投案的；公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友，或者亲友主动报案后，将犯罪嫌疑人送去投案的，也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人自动投案后又逃跑的，不能认定为自首。（二）如实供述自己的罪行，是指犯罪嫌疑人自动投案后，如实交代自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中部分犯罪的，只对如实供述部分犯罪的行为，认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人，除如实供述自己的罪行，还应当供述所知的同案犯，主犯则应当供述所知其他同案的共同犯罪事实，才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的，不能认定为自首，但在一审判决前又能如实供述的，应当认定为自首。第三条根据刑法第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。具体确定从轻、减轻还是免除处罚，应当根据犯罪轻重，并考虑自首的具体情节。最高人民法院《关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第四条被告人已经赔偿被害人物质损失的，人民法院可以作为量刑情节予以考虑。