山东省胶州市人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0281民初10854号原告：青岛中镁建材有限公司，住所地山东省青岛市.法定代表人：徐国清，经理。委托诉讼代理人：刘发书，胶州市法伟法律服务所法律工作者。被告：张玉森，男，汉族，住山东省胶州市。委托诉讼代理人：张成吉，山东省康元律师事务所律师。原告青岛中镁建材有限公司（以下简称中镁建材）与被告张玉森劳动争议纠纷一案，本院于2016年11月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中镁建材的委托诉讼代理人刘发书，被告张玉森到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告中镁建材向本院提出诉讼请求：请求法院依法撤销胶州市劳动人事仲裁委员会所作的（2016）第467-2号裁决书。事实和理由：被告于2015年1月1日至2015年7月27日在原告处工作，实际工作不到7个月的时间，受伤护理数额过高。综上，为维护原告合法权益现依法起诉，望查明事实，判如所请。被告张玉森辩称，仲裁裁决正确，请求维持裁决结果，请求依法驳回原告诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告中镁建材向本院提交了如下证据材料：1、2015年1月至2016年2月工资表打印件一宗，欲证明张玉森自2015年1月至2015年7月在中镁建材处工作及工资发放数额，2015年8月至2016年2月张玉森在中镁建材处受伤后的工资发放情况。2、职工与中镁建材存在劳动关系的复印件一份，称张玉森认定工伤时由其交到工伤认定处，欲证明张玉森的入职时间为2015年1月1日。被告对原告提交的证据质证意见如下：对证据1的真实性及证明事项均有异议，称张玉森的工资一直通过中镁建材发放的工资卡发放，应按照张玉森提交的证据判定张玉森劳动关系的起止时间及工资数额。对证据2的真实性有异议，称其上未有签订的日期，其上签字非本人所签，系张玉森为了评工伤与中镁建材沟通，中镁建材为张玉森出具的，其上所载劳动关系开始时间与事实不符，张玉森多次找中镁建材处谢会计沟通要求改回，但其回复称与工伤评残无关联，让其重新出具，遭拒。被告张玉森向本院提交了如下证据材料：1、山东省农村信用社工资卡交易记录及农商银行银行卡复印件一宗，欲证明张玉森2013年12月起与中镁建材存在劳动关系及张玉森的平均工资数额。2、工伤认定决定书复印件一份，欲证明张玉森2015年7月27日在工作过程中受伤被认定为工伤的事实。3、劳动能力鉴定结论通知书复印件一份，欲证明张玉森所受工伤于2016年5月10日经青岛市劳动能力鉴定委员会确认为伤残等级捌级。4、中国人民解放军第401医院住院病历、费用清单、费用发票护理费手写单复印件各一宗，欲证明张玉森因工伤住院治疗29天，发生的医疗费、交通费、护理费、伙食补助费等。原告对被告提交的证据质证意见如下：对证据1的真实性无异议，对证明事项有异议，称张玉森所提交的银行卡为农商银行卡非工资卡，关于该卡的交易明细不能证明系中镁建材发放给张玉森的工资。银行卡及交易明细不能证明张玉森的入职时间为2013年12月。对证据2、3的真实性及证明事项均无异议。对证据4中两份住院病历、费用清单的真实性及证明事项均无异议，对中国人民解放军资金往来结算票据的真实性无异议，对证明事项有异议，称其上载有“不得作为报销凭证”的字样。对山东省医院门诊收费专用票据的真实性无异议，对证明事项有异议，其上盖章为“青岛市市北区慈海医院”，其与张玉森所住医院无关联，不应由中镁建材支付。对中国人民解放军医疗住院收费票据的真实性无异议，对证明事项有异议，称与前面药费相重复，不能作为医药费报销的单据。对护理费手写单的真实性及证明事项均有异议，称按照证据规则，张玉森提交的证人证言，证人应出庭作证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：张玉森系中镁建材处职工，于2015年7月27日在工作过程中受伤。2016年1月15日，经胶州市人力资源和社会保障局认定张玉森所受事故伤害为工伤，2016年5月10日经青岛市劳动能力鉴定委员会确认为伤残等级捌级。张玉森因工伤住院治疗29天，张玉森受伤后再未回中镁建材处工作。张玉森提起仲裁前，未向中镁建材提出解除劳动关系。另查明，2015年度青岛市在岗职工年平均工资53715元。再查明，2016年5月30日，张玉森以中镁建材为被申请人，向胶州市劳动人事仲裁委员会申请劳动争议仲裁，要求：“一、解除双方之间的劳动关系，被申请人支付申请人2014年1月至11月期间的二倍工资差额29700元、解除劳动合同的经济补偿6750元。二、被申请人为申请人补办2013年12月起至解除劳动关系之日止的社会保险费。三、被申请人支付申请人医疗费3640元、停工留薪期工资12500元，护理费5200元，住院伙食补助费580元，交通费500元，一次性伤残补助金29700元，一次性工伤医疗补助金40378元、一次性伤残就业补助金64608元。庭审中，申请人当庭变更仲裁请求第三项，一次性工伤医疗补助金为44760元，一次性伤残就业补助金71616元，追加2014、2015年度应休未休带薪年休假工资5000元”。胶州市劳动人事仲裁委员会根据《中华人民共和国劳动人事争议调解仲裁法》第四十七条之规定，申请人仲裁请求第一项中关于解除劳动关系、二倍工资的主张，第二项仲裁请求以及第三项中关于护理费的主张，以本裁决胶劳人仲案字［2016］第467-2号进行裁决。申请人仲裁请求其余均以胶劳人仲案字［2016］第467-1号另行终局裁决。胶州市劳动人事仲裁委员会对申请人的申诉请求进行了审查后，作出胶劳人仲案字〔2016〕第467-2号仲裁裁决书，裁决：“确认申请人张玉森与被申请人青岛中镁建材有限公司于2016年5月30日解除劳动关系；被申请人青岛中镁建材有限公司自本裁决书生效之日起十日内支付申请人张玉森护理费4415元；驳回申请人张玉森的其他仲裁请求”。该裁决下发后，被申请人对此不服起诉至本院，即本案，申请人未起诉。本院认为，关于护理费。根据《青岛市人力资源和社会保障局关于工伤保险有关问题的处理意见》（青人社发〔2012〕43号）五“生活不能自理的工伤职工申请在停工留薪期安排护理的，用人单位应依照工伤保险协议医疗机构出具的诊断证明，派人护理。用人单位不派人护理的，护理费由用人单位承担，护理费标准参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条有关规定处理。”参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”之规定，被告提交的证据4住院病历长期医嘱单中注明“一人陪护”，原告对其是否派人进行护理负有举证责任而未举证，应当承担不利后果。故，被告主张原告支付其住院期间护理费的诉讼请求，于法有据。被告提交的证据4中护工手写护理费单，并无相关收据加以佐证。故，本院以2015年度青岛市在岗职工年平均工资53715元为基数计算，确认其护理费4268元（53715元÷365天×29天）。劳动仲裁裁决对申请人提出的第1项部分仲裁请求予以支持，该裁决下发后，申请人与被申请人均未对该裁决的第1项提起诉讼，视为对该项仲裁裁决的认可，本院对此予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同实施条例》第七条，《山东省劳动争议仲裁证据规则》第六条、第五十三条，《青岛市人力资源和社会保障局关于工伤保险有关问题的处理意见》（青人社发〔2012〕43号）五，参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，判决如下：一、确认被告张玉森与原告青岛中镁建材有限公司于2016年5月30日解除劳动关系。二、原告青岛中镁建材有限公司自本裁决书生效之日起十日内支付被告张玉森护理费4268元。三、驳回原告青岛中镁建材有限公司的诉讼请求。四、驳回被告张玉森的其他仲裁请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告青岛中镁建材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。审判员  郝李丽二〇一六年十二月十二日书记员  鹿 翔