北京市高级人民法院民 事 判 决 书（2016）京民终168号上诉人（原审被告）：孝义市德威煤业有限责任公司，住所地山西省吕梁孝义市振兴街。法定代表人：靳常有，经理。委托诉讼代理人：武灵志，山西华炬律师事务所律师。上诉人（原审被告）：王印龙，男，1982年11月15日出生，汉族，住山西省太原市万柏林区。委托诉讼代理人：王亚飞，山西华炬律师事务所律师。委托诉讼代理人：马海明，山西鼎和律师事务所律师。上诉人（原审被告）：原年林，男，1969年10月22日出生，汉族，住山西省孝义市。委托诉讼代理人：王亚飞，山西华炬律师事务所律师。委托诉讼代理人：马海明，山西鼎和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：华融国际信托有限责任公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区中山路333号。法定代表人：周道许，董事长。委托诉讼代理人：李铮，北京市中伦文德律师事务所律师。委托诉讼代理人：史志敏，北京市中伦文德律师事务所律师。原审被告：山西华邑能源开发集团股份有限公司，住所地山西省孝义市古城镇桥北村。法定代表人：武栓生。原审被告：薛德平，男，1964年6月7日出生，汉族，住山西省孝义市。原审被告：薛刚，男，1991年7月23日出生，汉族，住北京市。原审被告：武栓生，男，1962年11月6日出生，汉族，住山西省孝义市。上诉人孝义市德威煤业有限责任公司（以下简称孝义德威公司）、上诉人王印龙、上诉人原年林因与被上诉人华融国际信托有限责任公司（以下简称华融公司）、原审被告山西华邑能源开发集团股份有限公司（以下简称华邑公司）、原审被告薛德平、原审被告薛刚、原审被告武栓生金融借款合同纠纷一案，不服北京市第四中级人民法院（2015）四中民(商)初字第92号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月5日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人孝义德威公司的委托诉讼代理人武灵志、上诉人王印龙及上诉人原年林共同的委托诉讼代理人王亚飞、马海明到庭参加了诉讼，原审被告华邑公司、薛德平、薛刚、武栓生经本院公告送达出庭传票无正当理由拒不到庭。上述当事人未出庭，应视为其放弃庭审抗辩权利，不影响本院依据查明的事实，依法进行裁判。本案现已审理终结。孝义德威公司上诉请求：1、请求二审法院在查明事实的基础上撤销一审错误判决并依法改判驳回华融公司的诉讼请求；2、本案一审、二审诉讼费用由华融公司承担。事实和理由：孝义德威公司与华融公司签订的《贷款合同》并未实际履行，孝义德威公司不应当承担还本付息的责任。《贷款合同》明确约定：“贷款用途：本合同项下贷款为流动资金贷款。”同时根据《华融国际信托有限责任公司借款借据》内容显示该笔资金的借款用途为：“补充企业流动资金”。而在合同实际履行过程中，华融公司仅仅是将该笔贷款从该公司其中一账户打入其在建设银行太原市并州支行开立的另一账户。该笔贷款并未作为企业流动资金发放于孝义德威公司。双方之间以上述形式完成了贷款的发放，而并非按照双方贷款协议所约定的贷款用途为孝义德威公司补充流动资金。该笔贷款并未实际交付于孝义德威公司，也就更谈不上该笔贷款作为流动资金补充给孝义德威公司。故该《贷款合同》未实际履行，孝义德威公司不应承担还款责任。华融公司不应当向孝义德威公司主张利息、罚息、复利、律师费等。华融公司在并未履行《贷款合同》中的借款义务的情况下，也就没有理由依据《贷款合同》向孝义德威公司主张利息、复利、罚息、律师费等费用。王印龙和原年林上诉请求：1、依法撤销一审判决第六项内容，改判王印龙和原年林不承担责任；2、本案一、二审诉讼费由华融公司承担。事实和理由：一、孝义德威公司与华融公司在未告知并征得王印龙、原年林同意的情况下擅自改变了贷款用途，将贷款打入华融公司的另一账户，王印龙、原年林不应承担担保责任。孝义德威公司、华融公司于2013年5月13日签署了《贷款合同》。当时孝义德威公司告知王印龙、原年林该笔贷款为补充企业流动资金使用，所以希望用王印龙、原年林自有财产进行抵押担保以保证该笔贷款能顺利发放。同时根据《贷款合同》约定及孝义德威公司向华融公司出具借款借据，均显示该笔资金的用途为补充企业流动资金。基于上述情况，王印龙、原年林分别与华融公司签订了《抵押合同》。但实际情况是，华融公司将该笔贷款从华融公司账户打入华融公司在建设银行太原市并州支行开立的另一账户。该笔贷款并未按照贷款用途使用。对此，孝义德威公司华融公司并未告知并征得王印龙、原年林同意。担保人不应为此承担责任。二、华融公司分别与王印龙、原年林签订的《抵押合同》均是华融公司提供的格式文本，该文本6.3.（3）条明显属于排除了王印龙、原年林依法享有的自主决定是否提供担保的权利，并且免除了华融公司征得担保人同意的法定义务，该约定违背了公平、平等自愿原则，应认定为无效。三、华融公司在抵押合同项下抵押物未办理登记的情况下就发放贷款，对于贷款损失应在抵押物范围内自行承担责任。王印龙、原年林虽然签订了抵押合同，但未办理完毕抵押登记，华融公司就已经将贷款放出。该违背程序的放款行为致使贷款在抵押物范围内处于没有保障的境地，华融公司对于贷款在抵押物范围内的损失存在重大过错，应承担主要责任。王印龙、原年林所抵押的房屋均系夫妻共同财产，未经配偶同意，其处置行为无效。王印龙、原年林又提出，依据孝义德威公司章程其对外担保必须有股东会一致同意，因孝义德威公司担保没有股东会决议，所以孝义德威公司的担保应属无效。华融公司针对孝义德威公司的上诉理由答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，《贷款合同》已经实际履行，孝义德威公司应当承担还本付息责任。首先，《贷款合同》签订当日，孝义德威公司与华邑公司共同向华融公司发出了书面说明，在该说明中表明，孝义德威公司自愿用该笔贷款偿还此前华邑公司无法向华融公司偿还的旧贷余额3800万元，并同意华融公司直接将新贷划付至华融公司指定的收款账户。其次，在实际履行《贷款合同》的过程中，华融公司也是按照前述书面说明的指示，通过将3800万元贷款本金发放至孝义德威公司指定收款账户的方式履行了放款义务。前述行为已经表明，合同的履行符合合同约定，新贷用于偿还华邑公司的旧贷，也属于流动资金贷款使用范围。再次，华融公司根据《贷款合同》实际履行了放款义务，符合合同法债务履行的规定，该合同已经实际履行。综上，《贷款合同》已经实际履行，一审判决认定正确。华融公司认为，《贷款合同》为华融公司与孝义德威公司双方真实意思的表示，不存在违反现行法律法规的强制性规定，合法有效。华融公司已经履行了《贷款合同》项下的贷款义务，故华融公司与孝义德威公司实际形成了借贷关系。基于借款人孝义德威公司的违约，按照贷款合同的约定，华融公司有权主张利息、罚息、复利及律师费等，且对此一审期间，孝义德威公司并未提出抗辩，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。因此，孝义德威公司应当向华融公司偿还借款本金并支付相应的利息、逾期付款违约金以及律师费等。综上所述，华融公司认为，一审判决事实认定清楚、法律适用正确，孝义德威公司的上诉请求应予驳回，维持原判。同时，应由孝义德威公司承担一、二审诉讼费。华融公司针对王印龙、原年林的上诉理由答辩称：一审判决认定王印龙、原年林与华融公司签订的《抵押合同》合法有效，是正确的。王印龙、原年林主张抵押房屋为夫妻共同财产而致《抵押合同》无效，没有事实和法律依据，应予驳回。首先，王印龙、原年林未参加一审庭审，未提出夫妻共同财产答辩，其意见不应被二审法院考虑。况且，《抵押合同》的签订系华融公司与王印龙、原年林的真实意思的表示，不存在任何违反现行法律法规的强制性规定的情况。第二，根据《中华人民共和国物权法》第十六条的规定，“不动产登记簿是物权归属和内容的根据。”根据《中华人民共和国物权法》第四十条的规定，“所有权人有权在自己的不动产或者动产上设立用益物权和担保物权。”根据抵押房屋的房屋所有权证的记载，抵押房屋的房屋所有人分别为：王印龙和原年林，同时“共有情况”均为：“单独所有”。华融公司有理由依据房产证的公示效力判断抵押房屋为王印龙、原年林个人所有。根据该房屋所有证的内容，华融公司在与王印龙、原年林签订《抵押合同》时已经尽到了合理审查义务，王印龙、原年林也从未告知该抵押房产为其夫妻共有房产，华融公司有足够的理由相信王印龙、原年林分别为抵押房屋的单独所有权人，有权签订《抵押合同》。第三，王印龙、原年林自抵押合同成立后在一审庭审结束，从未提出过抵押合同无效也未提出解除抵押合同的主张，更未在一审庭审期间提交任何证据证明其主张，其主张没有事实和法律依据。第四，根据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国担保法﹥若干问题的解释》第五十四条第二款的规定，“……其他共有人知道或者应当知道而未提出异议的视为同意，抵押有效。”退一步说，假设王印龙、原年林能够证明抵押房屋分别为与各自妻子的共有财产，但是为房屋设立抵押为重大家庭事务，王印龙、原年林各自之妻应当知道王印龙、原年林在抵押房屋上设立抵押的事实，王印龙、原年林的妻子却从未提出过异议，所以该抵押是合法有效的。因此，华融公司与王印龙、原年林签订的《抵押合同》是合法有效的。一审法院认定贷款合同履行符合合同约定，并判决王印龙、原年林向华融公司承担赔偿责任，认定事实清楚、法律适用正确。首先，根据王印龙、原年林与华融公司签订的《抵押合同》第4条第4.2款的约定：“抵押人的抵押担保范围为主债权、债务人因违反约定的义务而产生的违约金、损害赔偿金、罚息（如有）、复利（如有）等，以及华融信托为实现上述债权而发生的所有费用”根据《抵押合同》第1条第1.3款的约定：“1.3主债权：指华融信托根据主合同享有的要求债务人支付全部应付款项的债权。”根据《抵押合同》第1条第1.2款的约定：“1.2主合同：指华融信托和孝义市德威煤业有限责任公司签订的编号为华融信托【2013】贷第2号的《贷款合同》以及对其的任何修订与补充。”其次，《贷款合同》签订当日，孝义德威公司与华邑公司共同向华融公司发出了书面说明，在该说明中表明，孝义德威公司自愿用该笔贷款偿还此前华邑公司无法向华融公司偿还的旧贷余额3800万元，并同意华融公司直接将新贷划付至华融公司指定的收款账户。在实际履行《贷款合同》的过程中，华融公司按照前述书面说明的指示，通过将3800万元贷款本金发放至华融公司指定收款账户的方式履行了放款义务，合同履行符合合同约定，即新贷用于偿还华邑公司的旧贷，属于流动资金贷款使用范围。并且，王印龙、原年林对于孝义德威公司自愿用该笔贷款偿还此前华邑公司无法向华融公司偿还的旧贷余额3800万元的事实，是明知的，且该约定不违反国家强制性法律、法规的规定，合法有效。因此，王印龙、原年林应当遵守《抵押合同》的约定，其主张不应当承担担保责任没有事实和法律依据。根据一审判决，王印龙、原年林应当以其提供抵押担保的房产价值为限，对于孝义德威公司不能向华融公司偿还的部分向华融公司承担赔偿责任。一审判决认定王印龙、原年林与华融公司所签订的《抵押合同》的条款合法有效是正确的。首先，根据《中华人民共和国合同法》第三十九条第二款的规定：“格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。”而《抵押合同》是经过签订各方友好协商和修订后签订的，为双方真实意思的表示，不属于格式条款。其次，华融公司与王印龙、原年林签订的《抵押合同》不违反现行法律法规的规定，是合法有效的。再次，《抵押合同》约定，王印龙、原年林对华融公司与孝义德威公司协议变更后的债务继续承担担保责任，且该协议变更的行为无需经过王印龙、原年林的同意。因此，王印龙、原年林主张《抵押合同》第6条第6.3款第（3）项的约定无效没有事实和法律依据，该条款应为合法有效的，王印龙、原年林应当遵守该条款的约定。王印龙、原年林主张华融公司应当对于贷款损失在抵押物范围内自行承担责任的主张是没有事实和法律依据的，一审判决王印龙、原年林向华融公司承担赔偿责任是事实清楚、法律适用正确的。首先，《抵押合同》项下的抵押房屋未办理抵押登记，是因王印龙、原年林不配合造成的。抵押权的设立情况并不影响《抵押合同》的效力，《抵押合同》已经依法成立并已生效，王印龙、原年林作为抵押人，负有对抵押房屋办理抵押登记的主要义务。而王印龙、原年林未尽到前述义务，不配合华融公司办理抵押登记，导致抵押权未有效设立。其次，《贷款合同》约定的放款条件，对于华融公司而言是权利，而非义务，该条款并未禁止华融公司在放款条件全部满足之前放款。所以，华融公司按照《贷款合同》的约定向孝义德威公司发放贷款，不存在任何的过失与过错。根据一审判决的判决内容，王印龙、原年林以其提供的抵押房屋的房产价值为限承担赔偿责任并未加重其担保责任，判决合情、合理、合法。综上所述，华融公司认为，一审判决事实清楚、法律适用正确，王印龙、原年林的上诉请求应予驳回。华融公司向一审法院起诉请求：一、孝义德威公司向华融公司偿还《贷款合同》项下本金37152391.24元并支付相应的利息、罚息和复利（截至2015年2月11日利息688605.95元，因逾期偿还本息所产生的罚息、复利10572258.97元，共计11260864.92元；自2015年2月12日起至全部本息实际付清之日止，罚息以剩余本金37152391.24元为基数，按年利率22.5%标准计算；复利以欠付利息688605.95元为基数，按年利率22.5%标准计算）；二、孝义德威公司、薛德平、薛刚按每日5万元的标准向华融公司支付《承诺函》项下的违约金从2013年7月14日起至抵押登记办理完毕之日止（暂计算至2015年2月11日为28900000元）；三、薛德平、薛刚对上述第一项诉讼请求中确定的孝义德威公司应付债务承担连带保证责任；四、薛德平、薛刚向华融公司承担《保证合同》项下的违约责任，从2013年11月14日起至孝义德威公司实际付清第一项诉讼请求的款项之日止，按日万分之五的标准支付违约金；五、薛刚、王印龙、原年林分别向华融公司承担《抵押合同》项下的违约责任，从2013年7月13日起至薛刚、王印龙、原年林办理房屋的抵押登记之日止按日5万元支付违约金；六、华邑公司、武栓生对上述第一项诉讼请求中确定的孝义德威公司应付债务根据《还款协议》及《保证合同》的约定承担连带清偿责任；七、武栓生对上述第六项诉讼请求中确定的华邑公司在《还款协议》项下应付债务承担《保证合同》项下的连带保证责任；八、孝义德威公司、华邑公司、薛德平、薛刚、王印龙、原年林、武栓生承担因华融公司实现债权已经发生的律师费10万元；九、孝义德威公司、华邑公司、薛德平、薛刚、王印龙、原年林、武栓生承担本案的诉讼费。华融公司当庭对诉讼请求第一项中的利息、罚息、复利金额进行了部分变更：即请求孝义德威公司支付相应的利息，截至2015年2月11日止利息为682010.70元，因逾期偿还本息所产生的罚息10379449.3元和复利190963元，共计11252423元；请求以欠付的利息682010.70元为基数，按年利率22.5%标准计算自2015年2月12日起至全部本息实际付清之日止的复利。一审法院认定事实：2011年10月10日，借款人山西华邑能源开发股份有限公司与贷款人华融公司签订了合同编号为【华融信托[2011]集信第33号-贷第1号】《信托贷款合同》，约定贷款人向借款人发放贷款6000万元，贷款期限为18个月。华融公司指定收款账户：开户行为中国建设银行股份有限公司太原并州支行；户名为华融国际信托有限责任公司；账号为×××。同日，保证人孝义德威公司与债权人华融公司签订合同编号为【华融信托[2011]集信第33号-保第1号】的《保证合同》，约定主合同为编号【华融信托[2011]集信第33号-贷第1号】的《信托贷款合同》。保证人同意就债务人山西华邑能源开发股份有限公司在主合同项下的全部义务提供不可撤销的连带责任保证，债权人同意接受该保证。2012年8月23日，山西华邑能源开发股份有限公司与华融公司签订编号为【华融信托[2011]集信第33号-贷第1号-补第1号】《信托贷款合同之补充协议》，约定山西华邑能源开发股份有限公司拟申请将名称变更为“山西华邑能源开发集团股份有限公司”。同日，孝义德威公司作为甲方与华融公司作为乙方又签订编号为【华融信托[2011]集信第33号-保第1号-补第1号】《保证合同之补充协议》，约定甲方已知悉并同意乙方与债务人签署的编号为【华融信托[2011]集信第33号-贷第1号-补第1号】的《信托贷款合同之补充协议》，并明确知悉上述补充协议项下相关条款内容，甲方同意继续承担连带责任保证担保。2013年5月13日，本案当事人共签署了以下五份合同或书面文件：1、借款人孝义德威公司作为甲方与贷款人华融公司作为乙方签订了合同编号为华融信托【2013】贷第2号《贷款合同》（以下简称第2号《贷款合同》），约定乙方同意向甲方贷款。贷款金额为39500000.00元。贷款用途为流动资金贷款。贷款期限为自2013年5月14日至2013年11月13日。贷款利率为固定利率，年利率15％／年。利息的计算与支付约定为本合同项下的贷款按日计息，利息按照从放款日起（含该日）至本合同项下全部本金清偿完毕之日止（不含该日）的实际天数计收，利息的计算公式为：利息＝本金余额＊实际天数＊日利率。1.7.2条本金的计算与支付约定为本合同项下贷款分期偿还，偿还方式如下：（1）自放款之日起满4个月之对应日偿还贷款本金总额的30％；（2）自放款之日起满5个月之对应日偿还贷款本金总额的30％；甲方应于贷款到期日将剩余全部贷款本金、应付未付利息及其他款项支付到本合同约定的乙方账户。贷款的发放与提款约定为乙方在以下条件全部满足后才有义务向甲方发放贷款，该贷款应划付至第14.1条约定的账户：（1）甲方已填妥有关借款借据，并根据乙方要求提供了有关文件、自控资料；（2）甲方已按照有关法律法规规定，办妥与本合同项下贷款有关的批准、备案、等级、交付及其他法定手续；（3）本合同项下贷款有抵押、质押、保证等担保措施的，有关担保合同已经全部有效签署且生效，涉及的相关等级及／或保险等法律手续已按乙方要求办妥（编号为华融信托【2013】贷第2号－抵第1号的《抵押合同》除外），且该担保、保险持续有效；（4）甲方没有发生本合同所约定的任一违约事项；（5）甲方已满足乙方规定的其它贷款条件。本合同项下贷款一次性发放，在上述条件满足后3个工作日内贷款人将贷款发放到本合同约定的甲方指定账户。资金划到甲方指定的账户后，乙方发放贷款的义务即履行完毕。本合同项下贷款的担保方式为抵押、保证等，担保合同另行签订，担保合同如下：编号为华融信托【2013】贷第2号－抵第1号的《抵押合同》；编号为华融信托【2013】贷第2号－保第1号的《保证合同》；编号为华融信托【2013】贷第2号－保第2号的《保证合同》；编号为华融信托［2013］贷第2号－承诺第1号的《承诺函》。违约责任8.4条约定甲方不按照本合同约定偿还本合同项下贷款本金及利息的，乙方有权对甲方的逾期贷款本金按贷款日利率的150％按日计收罚息，并对应付未付利息按贷款日利率的150％按日计收复利；8.6条约定贷款期内甲方不能按期支付的利息按本合同约定的利率按日计收复利，贷款到期后改按贷款日利率的150％按日计收复利。8.9条约定为在甲方违约的情况下，乙方收取的资金按以下顺序偿还：（1）偿还乙方为实现债权所发生的费用；（2）清偿应付给乙方的损害赔偿金；（3）清偿应付给乙方的违约金；（4）逾期利息（包括罚息、复利）；（5）利息；（6）清偿贷款本金。本合同经甲、乙双方签字或盖章并加盖公章或合同专用章后成立并生效，至本合同项下贷款本金、利息、复利、罚息、违约金及所有其他应付款项偿清之日终止。14.1条约定本合同项下甲方指定收款账户由甲方与乙方另行确定。华融公司在该合同上加盖公章和法定代表人名章，孝义德威公司在该协议上签字并加盖公章。2、孝义德威公司和华邑公司共同向华融公司出具《关于代偿山西华邑能源开发集团股份有限公司应付款项的说明》，载明：由于华邑公司无法向贵司偿还编号为华融信托［2011］集信第33号－贷第1号《信托贷款合同》项下剩余应付款项，现孝义德威公司自愿代华邑公司向贵司偿还人民币3800万元，并同意贵司将根据第2号《贷款合同》约定发放的贷款直接划付至编号为华融信托［2011］集信第33号－贷第1号的《信托贷款合同》项下贵司指定的收款账户，贵司将资金划付至前述账户即视为贵司已经按照第2号《贷款合同》约定履行完毕向孝义德威发放贷款的全部义务。指定收款账户信息如下：户名为华融国际信托有限责任公司；开户行为中国建设银行股份有限公司太原并州支行；账号为×××。3、保证人薛刚与债权人华融公司签订合同编号为华融信托【2013】贷第2号-保第2号的《保证合同》，约定主合同为第2号《贷款合同》以及对其的任何修订与补充。主债权指华融公司根据主合同享有的要求债务人（孝义德威公司）支付全部应付款项的债权。保证人同意就债务人在主合同项下的全部义务提供不可撤销的连带责任保证，华融公司同意接受该保证。保证人的保证担保范围为主债权、应归集的资金（如有）、债务人因违反约定的义务而产生的违约金、损害赔偿金、罚息（如有）、复利（如有）等，以及华融公司为实现上述债权而发生的所有费用。华融公司为实现债权而发生的所有费用是指华融公司依据主合同及相应的从合同（包括但不限于本合同）行使任何权益、权利而发生的所有费用，包括但不限于诉讼费（或仲裁费）、律师代理费、差旅费、公证费、评估费、拍卖费等。保证期间为自本合同生效之日起至主合同项下全部债务履行期限届满之日后两年止。第5.1条履行保证责任的情形约定为发生下列情形之一的，债权人有权要求保证人履行保证责任：（1）债务人未能按主合同的约定支付相应款项（包括但不限于主债权款项、应归集资金(如有)、相关费用（如有）等）；……第5.2条保证责任的履行约定为发生本合同第5.1条约定的保证人应履行保证责任的情形时，华融信托有权通知保证人支付全部债务人应付未付款项，保证人应在收到通知后2个工作日内将全部应付未付款项支付至本合同第1.4条约定的账户或华融信托指定的其他账户。特别约定为不论债务人或第三方是否为主债权提供其他任何形式的担保或债权人对该等担保予以任何程度的豁免，保证人均对担保范围内的全部债权承担担保责任，并且同意由债权人在各项担保中自主选择实现担保权利的顺序和额度；如债权人与债务人协议变更任何主合同条款，保证人同意对于变更后的主合同项下债务继续承担担保责任，债权人无需另行取得保证人同意。第7条违约责任约定为保证人未按本合同的约定履行保证责任、支付应付款项的，每逾期一日，按应付未付款项万分之五的标准向债权人支付违约金；违约金不足以赔偿损失的，还应支付赔偿金。4、抵押人薛刚与抵押权人华融公司签订合同编号为华融信托【2013】贷第2号-抵第1号的《抵押合同》，约定主合同为第2号《贷款合同》以及对其的任何修订与补充。主债权指华融公司根据主合同享有的要求债务人（孝义德威公司）支付全部应付款项的债权。本合同项下抵押权的效力及于抵押物的从物、从权利、附属物、添附物等，以及因抵押物毁损、灭失或被征用而产生的保险金、赔偿金、补偿金及其他替代利益。关于抵押物的相关明细见《抵押物清单》，《抵押物清单》作为本合同附件，与本合同具有同等法律效力，《抵押物清单》对抵押物价值的约定，不作为处分该抵押物时的估价依据，不对抵押权的行使构成任何限制。本合同项下抵押人抵押担保的主债权金额为人民币39500000.00元；上述主债权金额仅用于办理抵押登记时使用，主债权最终金额应依据主合同的约定计算。抵押人的抵押担保范围为主债权、债务人因违反约定的义务而产生的违约金、损害赔偿金、罚息（如有）、复利（如有）等，以及华融公司为实现上述债权而发生的所有费用。华融公司为实现债权而发生的所有费用是指华融公司依据主合同及相应的从合同（包括但不限于本合同）行使任何权益、权利而发生的所有费用，包括但不限于诉讼费（仲裁费）、律师代理费、差旅费、公证费、评估费、拍卖费等。5.1条约定抵押人应在编号为华融信托［2013］贷第2号－承诺第1号的《承诺函》规定的时间内到当地有关抵押登记机关办理完毕抵押预告及抵押登记手续，确保最终将华融公司登记为抵押物的唯一的第一顺位的抵押权人。履行担保责任的情形约定为发生下列情形之一的，债权人有权要求抵押人履行担保责任：（1）债务人（孝义德威公司）未能按主合同约定支付相应款项或出现主合同约定的其他情形；……。6.3条特别约定第（2）项为不论债务人或第三方是否为主债权提供其他任何形式的担保，抵押人均对担保范围内的全部债权承担担保责任，并且同意由债权人在各项担保中自主选择实现担保权利的顺序和额度；第（3）项为如债权人与债务人协议变更任何主合同条款，抵押人同意对于变更后的主合同项下债务继续承担担保责任，债权人无需另行取得抵押人同意，但应当通知抵押人。9.2条违约责任约定为抵押人未按照本合同约定期限履行相应义务的，每延迟一日，抵押权人有权对抵押人按照每日5万元的标准计收违约金。本合同自抵押人签字盖章、债权人法定代表人或授权代表签字或盖章并加盖公章或合同专用章之日起生效。本合同生效后，抵押人有义务协助办理登记等相关等法定公示手续，使抵押权有效设立并具有完全的对抗第三人的效力。附件2抵押物清单列明：抵押物为银河SOHO51716、51717、51718、51719、51720、51721号六套单元房屋。5、孝义德威公司、薛德平和薛刚共同向华融公司出具编号为华融信托［2013］贷第2号－承诺第1号《承诺函》，载明：根据华融公司的要求，配合于本承诺函出具之日起2个月内办理完毕位于北京市东城区朝阳门桥西南角（北京市东城区南竹杆胡同2号）银河SOHO第51716号至第51721号共6套写字间（实测面积1258.95平方米）的房产抵押预告登记，对于需要协调开发商或其他第三方配合办理相关手续、出具相应文件或提供其他材料的，承诺人有义务予以协助并确保该开发商或其他第三方予以配合办理；承诺人尽最大诚意完成银河SOHO第51716号至第51721号共6套写字间均以薛刚为唯一所有权人的独立房产证之办理，并自可以办理房屋产权抵押登记之日起1个月内（但最晚应不迟于《贷款合同》约定的贷款期限届满之日前）办理完毕该等房产以华融公司为唯一第一顺位抵押权人的抵押登记，华融公司有权随时对相关手续对办理情况进行了解和监督；承诺人确保贷款期间银河SOHO第51716号至第51721号共6套写字间的入住通知书及发票等购房手续相关文件、凭证等材料由华融公司保管；承诺人违反任何承诺义务（包括但不限于由于任何原因导致不能于本承诺函规定的期限内办理完毕抵押预告登记、办理房产证或办理抵押登记的），华融公司有权按照每天5万元的标准计收违约金直至起已经采取华融公司要求的补救措施并取得华融公司的书面认可，且华融公司有权按照《贷款合同》约定主张权利；对于华融公司的各项权利主张，承诺人均承担不可撤销的连带履行义务；承诺人违反本承诺函项下任何承诺，均应当向华融公司承担违约责任，赔偿由此给华融公司及本信托计划造成的全部经济损失，包括直接经济损失与间接经济损失。之后，华融公司与薛刚未就上述房屋办理抵押预告登记和抵押登记。2013年5月14日，保证人薛德平与债权人华融公司签订合同编号为华融信托【2013】贷第2号-保第1号的《保证合同》，约定主合同为第2号《贷款合同》以及对其的任何修订与补充。主债权指华融公司根据主合同享有的要求债务人（孝义德威公司）支付全部应付款项的债权。保证人同意就债务人在主合同项下的全部义务提供不可撤销的连带责任保证，华融公司同意接受该保证。保证人的保证担保范围为主债权、应归集的资金（如有）、债务人因违反约定的义务而产生的违约金、损害赔偿金、罚息（如有）、复利（如有）等，以及华融公司为实现上述债权而发生的所有费用。华融公司为实现债权而发生的所有费用是指华融公司依据主合同及相应的从合同（包括但不限于本合同）行使任何权益、权利而发生的所有费用，包括但不限于诉讼费（或仲裁费）、律师代理费、差旅费、公证费、评估费、拍卖费等。保证期间为自本合同生效之日起至主合同项下全部债务履行期限届满之日后两年止。第5.1条履行保证责任的情形约定为发生下列情形之一的，债权人有权要求保证人履行保证责任：（1）债务人未能按主合同的约定支付相应款项（包括但不限于主债权款项、应归集资金(如有)、相关费用（如有）等）；……第5.2条保证责任的履行约定为发生本合同第5.1条约定的保证人应履行保证责任的情形时，华融信托有权通知保证人支付全部债务人应付未付款项，保证人应在收到通知后2个工作日内将全部应付未付款项支付至本合同第1.4条约定的账户或华融信托指定的其他账户。特别约定为不论债务人或第三方是否为主债权提供其他任何形式的担保或债权人对该等担保予以任何程度的豁免，保证人均对担保范围内的全部债权承担担保责任，并且同意由债权人在各项担保中自主选择实现担保权利的顺序和额度；如债权人与债务人协议变更任何主合同条款，保证人同意对于变更后的主合同项下债务继续承担担保责任，债权人无需另行取得保证人同意。第7条违约责任约定为保证人未按本合同的约定履行保证责任、支付应付款项的，每逾期一日，按应付未付款项万分之五的标准向债权人支付违约金；违约金不足以赔偿损失的，还应支付赔偿金。同日，华融公司与孝义德威公司以“华融国际信托有限责任公司借款借据”确认：合同编号：华融信托［2013］贷第2号；放款日期2013年5月14日；借款单位孝义德威公司；借款金额3800万元；期限6个月，偿还日期2013年11月13日；借款用途补充企业流动资金。当日，华融公司按约定将3800万元贷款付至华融公司在中国建设银行太原市并州支行开立的账户，账号为×××。2013年11月15日，抵押人王印龙与抵押权人华融公司签订合同编号为华融信托【2013】贷第2号-抵第4号的《抵押合同》，约定主合同为编号第2号《贷款合同》以及对其的任何修订与补充。主债权指华融公司根据主合同享有的要求债务人（孝义德威公司）支付全部应付款项的债权。本合同项下抵押权的效力及于抵押物的从物、从权利、附属物、添附物等，以及因抵押物毁损、灭失或被征用而产生的保险金、赔偿金、补偿金及其他替代利益。关于抵押物的相关明细见《抵押物清单》，《抵押物清单》作为本合同附件，与本合同具有同等法律效力，《抵押物清单》对抵押物价值的约定，不作为处分该抵押物时的估价依据，不对抵押权的行使构成任何限制。本合同项下抵押人抵押担保的主债权本金金额为人民币39500000.00元；上述主债权本金金额仅用于办理抵押登记时使用，主债权最终金额应依据主合同的约定计算。抵押人的抵押担保范围为主债权、债务人因违反约定的义务而产生的违约金、损害赔偿金、罚息（如有）、复利（如有）等，以及华融公司为实现上述债权而发生的所有费用。华融公司为实现债权而发生的所有费用是指华融公司依据主合同及相应的从合同（包括但不限于本合同）行使任何权益、权利而发生的所有费用，包括但不限于诉讼费（仲裁费）、律师代理费、差旅费、公证费、评估费、拍卖费等。5.1条约定抵押人应在本合同签订后5个工作日内到当地有关抵押登记机关办理抵押登记手续（有关登记机关规定的期限短于此约定的，从其规定，下同），抵押人确保将华融公司登记为抵押物的唯一的或第一顺位的抵押权人。履行担保责任的情形约定为发生下列情形之一的，债权人有权要求抵押人履行担保责任：（1）债务人（孝义德威公司）未能按主合同约定支付相应款项或出现主合同约定的其他情形；……。6.3条特别约定第（2）项为不论债务人或第三方是否为主债权提供其他任何形式的担保，抵押人均对担保范围内的全部债权承担担保责任，并且同意由债权人在各项担保中自主选择实现担保权利的顺序和额度；第（3）项为如债权人与债务人协议变更任何主合同条款，抵押人同意对于变更后的主合同项下债务继续承担担保责任，债权人无需另行取得抵押人同意。违约责任9.2条约定为抵押人未按照本合同约定期限履行相应义务的，每延迟一日，抵押权人有权对抵押人按照每日5万元的标准计收违约金。本合同自抵押人签字盖章、债权人法定代表人或授权代表签字或盖章并加盖公章或合同专用章之日起生效。本合同生效后，抵押人有义务协助办理登记等相关的法定公示手续，使抵押权有效设立并具有完全的对抗第三人的效力。附件1抵押物清单列明：位于北京市海淀区常青园南里一区4号楼－1至3层03号的商品房（权属证件号码：X京房权证海字第XXXX号），面积390.86平方米。之后，华融公司与王印龙未就上述房屋办理抵押登记。同日，抵押人原年林与抵押权人华融公司签订合同编号为华融信托【2013】贷第2号-抵第5号的《抵押合同》，约定主合同为第2号《贷款合同》以及对其的任何修订与补充。主债权指华融公司根据主合同享有的要求债务人（孝义德威公司）支付全部应付款项的债权。本合同项下抵押权的效力及于抵押物的从物、从权利、附属物、添附物等，以及因抵押物毁损、灭失或被征用而产生的保险金、赔偿金、补偿金及其他替代利益。关于抵押物的相关明细见《抵押物清单》，《抵押物清单》作为本合同附件，与本合同具有同等法律效力，《抵押物清单》对抵押物价值的约定，不作为处分该抵押物时的估价依据，不对抵押权的行使构成任何限制。本合同项下抵押人抵押担保的主债权本金金额为人民币39500000.00元；上述主债权本金金额仅用于办理抵押登记时使用，主债权最终金额应依据主合同的约定计算。抵押人的抵押担保范围为主债权、债务人因违反约定的义务而产生的违约金、损害赔偿金、罚息（如有）、复利（如有）等，以及华融公司为实现上述债权而发生的所有费用。华融公司为实现债权而发生的所有费用是指华融公司依据主合同及相应的从合同（包括但不限于本合同）行使任何权益、权利而发生的所有费用，包括但不限于诉讼费（仲裁费）、律师代理费、差旅费、公证费、评估费、拍卖费等。5.1条约定抵押人应在本合同签订后5个工作日内到当地有关抵押登记机关办理抵押登记手续（有关登记机关规定的期限短于此约定的，从其规定，下同），抵押人确保将华融公司登记为抵押物的唯一的或第一顺位的抵押权人。履行担保责任的情形约定为发生下列情形之一的，债权人有权要求抵押人履行担保责任：（1）债务人（孝义德威公司）未能按主合同约定支付相应款项或出现主合同约定的其他情形；……。6.3条特别约定第（2）项为不论债务人或第三方是否为主债权提供其他任何形式的担保，抵押人均对担保范围内的全部债权承担担保责任，并且同意由债权人在各项担保中自主选择实现担保权利的顺序和额度；第（3）项为如债权人与债务人协议变更任何主合同条款，抵押人同意对于变更后的主合同项下债务继续承担担保责任，债权人无需另行取得抵押人同意。违约责任9.2条约定为抵押人未按照本合同约定期限履行相应义务的，每延迟一日，抵押权人有权对抵押人按照每日5万元的标准计收违约金。本合同自抵押人签字盖章、债权人法定代表人或授权代表签字或盖章并加盖公章或合同专用章之日起生效。本合同生效后，抵押人有义务协助办理登记等相关的法定公示手续，使抵押权有效设立并具有完全的对抗第三人的效力。附件1抵押物清单列明：位于北京市海淀区安宁庄上第摩码园15号楼10层2单元1002号的商品房（权属证件号码：X京房权证海字第XXXX号），面积189.09平方米。之后，华融公司与原年林未就上述房屋办理抵押登记。2014年7月17日，本案当事人共签署了以下三份合同或书面文件：1、华融公司作为甲方与华邑公司作为乙方签订编号为华融信托［2013］贷第2号－还第2号《还款协议》（以下简称《还款协议》），第一条约定乙方已经完全了解并知悉第2号《贷款合同》（即主合同）的全部内容及主合同项下债务人债务履行的全部情况（包括但不限于债务人的资质及财务状况、债务履行情况、违约事实等），乙方自愿对债务人在主合同项下的全部应付款项（包括但不限于贷款本金、利息、罚息、复利、违约金等）承担不可撤销的连带共同支付义务。自本协议签署生效之日起，甲方完全有权要求乙方支付相应的款项，乙方不得以其与债务人之间的任何关系或其他任何理由提出抗辩。第二条约定甲方有权要求乙方按照主合同约定支付相应的款项，具体金额按照主合同约定的计算方式确定并以甲方书面通知为准。2、保证人武栓生与债权人华融公司签订合同编号为华融信托【2013】贷第2号-保第3号的《保证合同》，约定主合同为第2号《贷款合同》、《还款协议》以及对其的任何修订与补充。主债权指华融公司根据主合同享有的要求债务人（孝义德威公司）支付全部应付款项的债权。保证人同意就债务人在主合同项下的全部义务提供不可撤销的连带责任保证，华融公司同意接受该保证。保证人的保证担保范围为主债权、应归集的资金（如有）、债务人因违反约定的义务而产生的违约金、损害赔偿金、罚息（如有）、复利（如有）等，以及华融公司为实现上述债权而发生的所有费用。华融公司为实现债权而发生的所有费用是指华融公司依据主合同及相应的从合同（包括但不限于本合同）行使任何权益、权利而发生的所有费用，包括但不限于诉讼费（或仲裁费）、律师代理费、差旅费、公证费、评估费、拍卖费等。保证期间为自本合同生效之日起至主合同项下全部债务履行期限届满之日后两年止。特别约定为不论债务人或第三方是否为主债权提供其他任何形式的担保或债权人对该等担保予以任何程度的豁免，保证人均对担保范围内的全部债权承担担保责任，并且同意由债权人在各项担保中自主选择实现担保权利的顺序和额度；如债权人与债务人协议变更任何主合同条款，保证人同意对于变更后的主合同项下债务继续承担担保责任，债权人无需另行取得保证人同意。违约责任7.2条约定保证人未按本合同的约定履行保证责任、支付应付款项的，每逾期一日，按应付未付款项万分之五的标准向债权人支付违约金；违约金不足以赔偿损失的，还应支付赔偿金。3、武栓生向华融公司出具《关于为德威煤业提供担保事宜的说明》，载明：因贵司向孝义德威公司发放借款系因本人（华邑公司）债务引起，现本人自愿为孝义德威公司在第2号《贷款合同》项下债务向贵司提供连带责任保证担保及股权质押担保（质押华邑公司的股权）。本人就前述担保事宜已经征求本人配偶的意见，她对此无任何异议，并同意我签署各项担保文件。另查明，2013年6月23日，孝义德威公司与杨广锋共同向华融公司出具说明，内容为：根据第2号《贷款合同》约定，孝义德威公司应于2013年6月20日向华融公司支付贷款利息601666.67元。现孝义德威公司与杨广锋协商达成一致意见，由杨广锋代孝义德威公司向华融公司支付该笔贷款利息。其后，孝义德威公司与杨广锋共同向华融公司又出具两份说明，说明由杨广锋代孝义德威公司向华融公司支付第2号《贷款合同》约定的利息，其中2013年7月20日应付利息为463750.00元，2013年8月20日应付利息为502083.33元。再查明，2013年11月21日，华融公司与王印龙、原年林来到房屋抵押登记部门办理抵押登记手续，因故未办理。之后，欲再次办理抵押登记时，由于王印龙、原年林不予配合，华融公司虽持有二人抵押房产的房产证，也无法单独办理抵押登记。华融公司和孝义德威公司于诉讼中确认，孝义德威公司应分三次偿还华融公司依第2号《贷款合同》发放的贷款本金3800万元：2013年9月13日应偿还1140万元；2013年10月13日应偿还1140万元；2013年11月13日1520万元。但是，合同履行过程中，孝义德威公司并未按照双方的约定按期足额偿还本金和利息，现孝义德威公司仍欠本金37152391.24元；扣除杨广锋先后六次代孝义德威公司向华融公司支付的利息，即2013年6月20日支付601666.67元、2013年7月12日支付463750.00元、2013年8月20日支付502083.33元、2013年9月18日支付1000000元、2013年11月20日支付400000元、2013年11月21日支付508833.33元，截至2015年2月11日止，孝义德威公司尚欠付利息682010.70元。因孝义德威公司逾期未还的本金和应付未付的利息，按照合同约定截至2015年2月11日止，产生罚息10379449.30元，复利190963元。上述欠付的利息、罚息、复利共计11252423元。2015年2月15日，华融公司为本案实际支付律师费10万元。一审法院认为，第2号《贷款合同》、《保证合同》、《抵押合同》、《还款协议》均合法有效，各方当事人均应依约履行。虽然华融公司与孝义德威公司在第2号《贷款合同》中约定，本合同项下贷款用途为流动资金贷款，但是，孝义德威公司于签订上述贷款合同当日即与华邑公司共同向华融公司发出书面说明，以表明孝义德威公司自愿用该笔贷款偿还此前华邑公司无法向华融公司偿还的旧贷余额3800万元，并同意华融公司直接将新贷划付至华融公司指定的收款账户。实际履行第2号《贷款合同》过程中，华融公司也是通过将3800万元贷款本金发放至自己指定收款账户的方式履行了放款义务。上述行为已表明合同双方对于贷款用途的变更已经形成了合意，即将新贷用于还华邑公司的旧贷。因此，孝义德威公司、王印龙和原年林辩称该笔贷款没有打入孝义德威公司的账户作为流动资金使用，孝义德威公司并未实际接收和占有、使用该笔贷款，本案借款合同并未实际履行的抗辩理由，没有事实依据，依法不能成立。华融公司和孝义德威公司于诉讼中确认按照第2号《贷款合同》1.7.2条的约定，贷款本金3800万元分三次到期,即2013年9月13日应偿还1140万元；2013年10月13日应偿还1140万元；2013年11月13日1520万元，并依此期限、金额分段计息，一审法院不持异议。根据合同法第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。孝义德威公司未能按照第2号《贷款合同》的约定偿还本金并按期足额支付应付利息，已经构成违约，依法应承担相应的违约责任。华融公司请求孝义德威公司偿还借款剩余本金37152391.24元，并支付相应的利息、罚息、复利的主张，符合合同约定及法律规定，且孝义德威公司对此不持异议，故一审法院对华融公司的上述诉讼请求予以支持。案外人杨广锋先后六次代孝义德威公司向华融公司支付了部分利息，在华融公司计算欠息数额时，已将上述款项予以扣除，一审法院予以确认。华融公司为实现本案债权，实际支出律师费10万元，对此，孝义德威公司当庭表示无异议，依据双方于第2号《贷款合同》中8.9条的约定，在孝义德威公司违约的情况下，华融公司有权收取实现债权所发生的费用，因此，华融公司请求孝义德威公司赔偿律师费损失10万元的主张，有合同依据和法律依据，一审法院对华融公司的该项诉讼请求亦予以支持。借款到期后，孝义德威公司未能依约按期偿还借款本息，华融公司依据《保证合同》要求薛刚、薛德平对孝义德威公司的上述债务承担连带保证责任的诉讼请求，有事实和法律依据，一审法院予以支持。薛刚、薛德平在承担了相应的连带保证责任后，有权向孝义德威公司进行追偿。关于华融公司主张薛德平、薛刚除承担连带保证责任外，还应按照《保证合同》第7条的约定，按日万分之五的标准向华融公司支付违约金的诉讼请求，一审法院认为，双方虽然在《保证合同》5.1条和5.2条对保证人履行保证责任作出了明确约定，但是，本案中华融公司并未举证证明其曾向保证人薛德平、薛刚发出过要求履行保证责任的通知，无法证明第7条约定的保证人承担违约责任的条件已经成就，因此，一审法院对华融公司的该项诉讼请求不予支持。华融公司分别与华邑公司、武栓生签订的《还款协议》和《保证合同》，实际上是华邑公司、武栓生为孝义德威公司在第2号《贷款合同》项下的全部债务提供担保作出的承诺，鉴于签订上述合同时，孝义德威公司的全部债务已到期，已为实际发生的债务，华邑公司、武栓生向华融公司作出的承诺因此而有别于一般担保，实际上是对到期债务承担连带清偿责任的承诺。故一审法院对华融公司请求华邑公司、武栓生对孝义德威公司应付债务承担连带清偿责任的主张，予以支持。虽然武栓生与华融公司签订的《保证合同》中，所担保的主债权除了华融公司根据第2号《贷款合同》享有的要求孝义德威公司给付全部应付款项的债权之外，还将《还款协议》也列入所担保的主合同范围，但是《还款协议》针对的亦是孝义德威公司在第2号《贷款合同》项下的全部应付款项给付义务，故华融公司要求武栓生对华邑公司在《还款协议》项下应付的债务承担连带保证责任的诉讼请求，属于重复主张，一审法院不予支持。华融公司分别与薛刚、王印龙、原年林签订了《抵押合同》，当事人均应依约履行。王印龙、原年林辩称，华融公司在自己的账户内转移资金虚拟发放贷款的行为，不属于二人所担保的主合同约定的履行合同义务的方式和内容，二人没有为华融公司的虚拟放款行为进行担保，一审法院认为，既然《抵押合同》第6.3条第（3）项有“如债权人与债务人协议变更任何主合同条款，抵押人同意对于变更后的主合同项下债务继续承担担保责任，债权人无需另行取得抵押人同意”的明确约定，王印龙、原年林就应依约对贷款用途变更后的主合同项下全部债务承担担保责任，王印龙、原年林的上述抗辩理由，无合同依据，不能成立。三份《抵押合同》签订之后，当事人并未就抵押物办理抵押预告登记和抵押登记，依据《中华人民共和国物权法》第一百八十七条的规定，抵押权并未设立，华融公司对抵押物不享有优先受偿权。但是，三份《抵押合同》毕竟依法成立并已生效，薛刚、王印龙、原年林作为抵押人，负有办理抵押登记的主要义务，因三人未按合同第5.1条约定的时间且始终不配合办理抵押登记手续，导致抵押权未有效设立，按照合同第9.2条“抵押人未按照本合同约定期限履行相应义务的，每延迟一日，抵押权人有权对抵押人按照每日5万元的标准计收违约金”的约定，并根据前述合同法第一百零七条的规定，薛刚、王印龙、原年林应承担违约责任。华融公司要求薛刚、王印龙、原年林承担违约责任的诉讼请求，一审法院予以支持。同时，一审法院也认为，该违约金性质不为惩罚性违约金，而应以填补为主要功能，即薛刚、王印龙、原年林应赔偿未有效设立抵押权给华融公司造成的损失，而且该损失的填补既应体现抵押合同的从属性，又应体现公平，即不超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。华融公司请求按合同约定每日五万元的标准分别向薛刚、王印龙、原年林主张从2013年7月13日起至薛刚、王印龙、原年林实际办理房屋抵押登记之日止的违约金，明显过高，孝义德威公司、王印龙向一审法院提出的关于违约金过高、应予以适当减少的请求，一审法院予以支持。需要说明的是，虽经一审法院向原年林释明，原年林坚持不提出调整违约金的请求，但是基于公平原则，以及为了避免利益严重失衡，一审法院对原年林应承担的违约责任一并予以调整。根据《抵押合同》中薛刚、王印龙、原年林对孝义德威公司在第2号《贷款合同》项下的全部债务承担抵押担保的意思表示，比照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条的规定，一审法院酌定上述薛刚、王印龙、原年林对孝义德威公司限期不能偿还的债务以各自提供抵押担保的房产价值为限承担赔偿责任。考虑到薛刚既是抵押人，又是连带保证责任人，故对薛刚应承担的此项合同责任不再重复判决。一审法院依据《抵押合同》，确认：王印龙抵押担保的房产为位于北京市海淀区常青园南里一区4号楼－1至3层03号的商品房（权属证件号码：X京房权证海字第XXXX号），面积390.86平方米；原年林抵押担保的房产为位于北京市海淀区安宁庄上第摩码园15号楼10层2单元1002号的商品房（权属证件号码：X京房权证海字第XXXX号），面积189.09平方米。2013年5月13日的《承诺函》，是抵押人薛刚与其父薛德平以及薛德平时任法定代表人的孝义德威公司单方向华融公司出具的，其内容仅是忠实履行或利用关联关系督促履行薛刚所签《抵押合同》义务的承诺，不构成单独的抵押担保或保证。因此，华融公司关于孝义德威公司、薛德平、薛刚应按每日5万元的标准支付《承诺函》项下的违约金的主张，属于重复请求，一审法院不予支持；孝义德威公司辩称《承诺函》项下的责任不应由孝义德威公司承担，其没有义务赔偿违约金，理由成立，一审法院予以支持。判决：1、孝义德威公司偿还华融公司剩余借款本金37152391.24元并支付相应的利息、逾期付款违约金（其中截至2015年2月11日止的利息、逾期付款违约金共计11252423元；自2015年2月12日起至全部本息实际付清之日止，分别以剩余本金37152391.24元和欠付的利息682010.7元为基数，按照借款合同约定的年利率22.5%的标准计算罚息和复利）；2、孝义德威公司赔偿华融公司律师费损失10万元；3、薛刚、薛德平对一审判决第一、二项孝义公司对华融公司所负担的债务承担连带保证责任;4、华邑公司、武栓生对一审判决第一、二项孝义德威公司对华融公司所负担的债务承担连带清偿责任;5、薛刚、薛德平、华邑公司、武栓生在承担保证责任或清偿责任后有权向孝义德威公司追偿；6、王印龙、原年林对一审判决第一、二项所确定的孝义德威公司的债务，以各自提供抵押担保的房产价值为限，对于孝义德威公司不能偿还的部分向华融公司承担赔偿责任；7、驳回华融公司的其他诉讼请求。本院二审期间，王印龙、原年林围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院补充查明以下事实：王印龙与赵娜于2009年3月9日登记结婚。原年林与武秀萍于2015年3月26日登记离婚。在原年林与武秀萍签订的《离婚协议书》中，双方约定：双方在婚姻存续期间共同购置的位于北京市海淀区安宁庄上第摩码园15号楼10层2单元1002室的一套楼房（此套楼房现已在武秀萍名下）离婚后归武秀萍所有，原年林自愿放弃上述财产的分割权。本院认为，一审法院对于本案所涉的第2号《贷款合同》、《保证合同》、《抵押合同》、《还款协议》的效力认定正确，本院予以确认。对于孝义德威公司关于《贷款合同》并未实际履行，其不应承担还本付息责任的上诉理由，本院认为，依据华融公司与孝义德威公司在第2号《贷款合同》中约定和孝义德威公司与华邑公司共同向华融公司发出的书面说明，孝义德威公司自愿用该笔贷款偿还华邑公司无法向华融公司偿还的旧贷，并同意华融公司直接将新贷划付至华融公司指定的收款账户。各方当事人意思表示自愿、真实，亦未违反我国法律法规的强制性规定。故孝义德威公司的此项上诉理由不成立，本院不予采信。对于孝义德威公司关于华融公司不应向其主张利息、罚息、复利和律师费的上诉理由，本院认为，依据华融公司与孝义德威公司签订的第2号《贷款合同》的约定，孝义德威公司违约，应当偿还华融公司实现债权发生的费用、逾期利息（包括罚息、复利）、利息。现孝义德威公司违约，华融公司依据双方约定向孝义德威公司主张利息、罚息、复利和律师费并无不当，华融公司的诉讼请求应予支持。故对于孝义德威公司的此项上诉理由，本院亦不予采信。对于王印龙、原年林关于抵押房屋系夫妻共同财产，签订《抵押合同》时没有征得配偶同意，《抵押合同》应属无效的上诉理由，本院认为，《中华人民共和国物权法》第十五条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”故本案所涉抵押权虽未设立，但相关《抵押合同》依然有效。本案中，华融公司并未请求对《抵押合同》项下房屋行使优先受偿权，而是依据《抵押合同》向王印龙、原年林行使债权的请求权，要求王印龙、原年林承担违约责任。故对于王印龙、原年林的此项上诉理由，本院亦不采信。对于王印龙、原年林关于孝义德威公司和华融公司未征得其同意更改贷款用途，王印龙、原年林不应承担担保责任的上诉理由，本院认为，依据华融公司分别与王印龙、原年林签订的《抵押合同》中6.3条特别约定第（3）项约定：“如债权人与债务人协议变更任何主合同条款，抵押人同意对于变更后的主合同项下债务继续承担担保责任，债权人无需另行取得抵押人同意。”孝义德威公司在第2号《贷款合同》签订的当日，和华邑公司共同向华融公司出具了《关于代偿山西华邑能源开发集团股份有限公司应付款项的说明》，加之其后华融公司的实际履行行为，均已表明双方对于第2号《贷款合同》贷款用途的变更已经形成了合意，王印龙、原年林对于变更后的第2号《贷款合同》项下的债务应当依据其承诺继续承担担保责任。故王印龙、原年林的此项上诉理由亦不成立，本院不予采信。对于王印龙、原年林关于抵押合同中6.3条特别约定第（3）项是华融公司提供的格式文本，排除了王印龙、原年林的权利，免除了华融公司的义务，应认定无效的上诉理由，本院认为，《中华人民共和国合同法》第三十九条规定，格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。华融公司分别与王印龙、原年林签订的《抵押合同》中6.3条特别约定第（3）项，是华融公司与王印龙、原年林经过协商签订的，并非华融公司为了重复使用而预先拟定的条款。依据《中华人民共和国合同法》第四十条的规定，格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。《抵押合同》中6.3条特别约定第（3）项既未违反法律法规的强制性规定，也不存在免除华融公司责任、加重抵押人责任或者排除抵押人主要权利的情形，不存在《中华人民共和国合同法》第四十条的情形。故王印龙、原年林的此项上诉理由不成立，本院亦不予采信。对于王印龙、原年林关于华融公司在抵押物未办理登记即发放贷款，华融公司应在抵押物范围内承担贷款损失的上诉理由，本院认为，抵押物未办理登记的原因在于负有办理抵押登记主要义务的王印龙、原年林不配合办理抵押登记手续，华融公司对此并无责任。故对于王印龙、原年林的此项上诉理由，本院亦不予采信。对于王印龙、原年林关于孝义德威公司对外担保没有股东会决议应属无效的上诉理由，本院认为，本案中孝义德威公司亦为上诉人，其并未对此提出上诉。王印龙、原年林没有孝义德威公司的授权，无权替孝义德威公司提出此项主张。故对于王印龙、原年林的此项上诉理由，本院亦不予采信。综上所述，孝义德威公司、王印龙、原年林的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费428824元，由孝义市德威煤业有限责任公司负担236711元（已交纳），由王印龙负担139025元（已交纳），由原年林负担53088元（已交纳）。本判决为终审判决。审判长 容 红审判员 魏 欣审判员 杨绍煜二〇一六年十二月二十六日书记员 岳 琳