山西省太原市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）晋01刑终579号原公诉机关古交市人民检察院。上诉人（原审被告人）陈某，西山煤电西曲矿地质科工人。因涉嫌犯诈骗罪于2015年12月22日被刑事拘留，同年12月28日被逮捕。现羁押于古交市看守所。辩护人张天翔，山西晋联律师事务所律师。古交市人民法院审理古交市人民检察院指控原审被告人陈某犯诈骗罪一案，于2016年8月8日作出（2016）晋0181刑初54号刑事判决，原审被告人陈某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年12月7日公开开庭审理了本案。太原市人民检察院指派检察员李华山出庭履行职务，原审被告人陈某及其辩护人张天翔到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：2013年6月，被告人陈某通过其战友郭某认识了受害人赵某军，以能帮助赵某军同事的亲戚闫某君办理西山煤电的正式工作为由，收受受害人人民币24万元。所得赃款被全部挥霍。2013年6月份开始至2014年10月份，受害人张某生找被告人陈某给闫某生的儿媳曹某、付某海的儿媳郭某和郝某维的两个儿子共计四人办工作，给了陈某49万元，陈某将所骗49万元用于偿还个人债务和个人挥霍。2013年9月，被告人陈某通过其同事赵某认识了受害人武某生，以能够帮助武某生女儿找到西山煤电集团屯兰矿的工作为由，收取了武某生14万元，给了赵某1万元好处费。后陈某既未退款，也未帮受害人找到工作，所骗款项个人挥霍。2013年10月15日，被告人陈某通过其朋友任某俊认识了受害人武某旺，已能够帮助受害人武某旺办理西山煤电集团东曲矿合同工转正为由，收取了受害人人民币6万元，并给了任某俊1万元的好处费，后于2014年5月13日又收取了受害人武某旺4万元现金，结果被告人陈某一直没有将工作办成。2015年3月25日，陈某在受害人武某旺家中退还4万元，介绍人任某俊将陈某给的1万元好处费也退还了受害人，余款5万元被陈某挥霍。2014年4月27日，被告人陈某通过其同事闫某认识了受害人赵某生，已能够帮助赵某生儿媳赵某办理西山煤电集团工作为由，在闫某家中收取受害人赵某生人民币13万元，除退还赵某生2万元外，余款11万元用于归还个人债务。2014年5月28日，被告人陈某通过其朋友刘某、张某认识了受害人张某旺，已能够帮助受害人张某旺女儿张某芳办成西山煤电集团西曲矿正式工作为由，在古交市收取了受害人张某旺一张存有人民币16万元的中国农业银行卡。陈某将该款取出后用于偿还个人债务。2014年11月21日，被告人陈某与受害人姚某明及其亲家张某兰在古交市西曲村张某兰家见面，陈某以能够帮助姚某明的儿媳妇梁某欣办理西山煤电古交矿区二院正式工作为由，收取了受害人姚某明人民币15万元。后陈某没有帮梁某欣办成工作，钱也未退，所得赃款一部分用于偿还个人债务，一部分被其挥霍。2015年1月30日，被告人陈某以能够帮助受害人高某办理太原市普国汽配城玉门河小区两套购房指标为由，在古交市收取了受害人高某人民币6万元。购房指标一直没有办理，除退款2000元外，剩余5.8万元用于偿还个人债务。2015年5月，被告人陈某通过其同事宋某认识了受害人刘某，以能够帮助刘某办理太原市玉门河小区拆迁房号为由，收受受害人人民币7万元。所得赃款被挥霍。原判认定上述事实的证据有：1、被告人陈某的供述，受害人赵某军、张某生、赵某、武某旺、赵某生、张某旺、姚某明、高某、刘某的陈述和报案材料，证人郭某、张某、刘某、闫某的证言，收条，承诺书，证实被告人陈某以帮助找工作、转正、办理购房指标等为由骗取受害人钱的事实。2、到案经过，证实2015年12月22日被告人陈某被受骗人武某生扭送到古交市公安局。3、户籍证明，证实被告人陈某系完全刑事责任年龄人。原审法院认为，被告人陈某虚构事实，多次骗取多人共计146.8万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人陈某属多次向多人诈骗，对其从重处罚，被告人陈某当庭认罪对其酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出判决：一、被告人陈某犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金10万元（罚金于判决生效之日缴纳）。二、未追回的赃款及其收益，继续向被告人陈某追缴。宣判后，原审被告人陈某不服，提出上诉。其上诉理由主要是：1、其父陈某根于2016年2月5日就为其聘请了律师，但一审在庭审期间未通知该律师到庭参加诉讼便审理本案，程序违法。2、其没有拿受害人武某生办工作的13万元，该款是被李某骗走的。3、其是配合受害人武某生一起到的公安机关，并非被武某生扭送到案，且其到案后积极配合公安机关调查，如实供述自己的罪行，对此应认定为自首。其辩护人的主要辩护意见是：1、上诉人陈某是配合受害人武某生到公安机关自首的，而非扭送到案，对此应认定陈某的自首情节。2、受害人武某生为其女武某某办工作被骗的13万元，实际上应归为李强诈骗一案，上诉人陈某并未拿该13万元，对此古交市人民法院（2014）古刑初字第124号刑事判决已认定是李某诈骗所为，故应从陈某的犯罪数额中核减该13万元。经二审审理查明，原判认定的2013年6月至2015年5月间，上诉人陈某以能帮助受害人赵某军、张某生、武某旺、赵某生、张某旺、姚某明、高某、刘某等人办理西山煤电集团及所属煤矿工作、办理太原玉门河小区购房指标及拆迁房号为名，收取上述受害人钱款共计132.8万元用于偿还个人外债及挥霍的事实清楚。证明以上事实的证据与原判所列相同，且经当庭举证、质证，足以认定。另二审查明，2013年9月，上诉人陈某通过其同事赵某认识了受害人武某生。陈某以能帮助武某生之女武某某办理西山煤电集团下属煤矿工作为名，收取武某生办事款14万元，并给了赵某1万元好处费。后上诉人陈某找到李某（因诈骗罪现已判刑）帮忙办理，并将该13万元交给李某，但该工作至今未办成，也未退款。证实上述事实的证据有：上诉人陈某的供述、受害人武某生的证言及其提供的赵某出具的收条、证人赵某的证言及其提供的陈某出具的收款收条、上诉人陈某的报案材料及陈述笔录、李某的供述、古交市人民法院（2014）古刑初字第124号刑事判决书，且上述证据经当庭举证、质证，本院予以确认。本院认为，上诉人陈某以非法占有为目的，虚构事实，骗取他人钱财共计132.8万元，数额特别巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人陈某多次诈骗，可酌情从重处罚。上诉人陈某当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。关于上诉人陈某所提其父陈某根于2016年2月5日就为其聘请了律师，但一审在庭审期间未通知该律师到庭参加诉讼，原审程序违法的上诉理由。经查，根据在案材料证实，原审法院在向上诉人陈某送达起诉书副本时，已依法告知陈某可以委托辩护人为其辩护，但直至原审公开开庭审理本案时，陈某也未向法庭申请聘请辩护人为其辩护，陈某的亲属也未在一审阶段委托辩护人为陈某进行辩护，并向法庭提交相应辩护手续。故对该上诉理由，本院不予采纳。关于上诉人陈某及其辩护人所提陈某没有非法占有受害人武某生为其女办工作的钱款13万元，该款原审人民法院已认定系李某所骗，且有李某的生效判决在案，故应对陈某的该笔数额予以核减的辩护意见，经查，本案中原判认定上诉人陈某诈骗受害人武某生之女办工作款13万元的证据尚不充分，故对该认定本院不予支持。对上诉人陈某及其辩护人的相关意见，本院予以采纳。关于上诉人陈某及其辩护人所提陈某不是被扭送到案，陈某具有自首情节的上诉理由、辩护意见。经查，根据在案的武某生、赵某的证言、侦查机关出具的陈某到案经过证实，上诉人陈某并不具有自动投案的意愿，其虽到案后能如实供述自己的罪行，亦属坦白情节，不构成自首，故对该上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）、（三）项的规定，判决如下：一、维持古交市人民法院（2016）晋0181刑初54号刑事判决的第二项，即：“二、未追回的赃款及其收益，继续向被告人陈某追缴。”二、撤销古交市人民法院（2016）晋0181刑初54号刑事判决的第一项，即：“一、被告人陈某犯诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金100000元（罚金于判决生效之日缴纳）。”三、上诉人（原审被告人）陈某犯诈骗罪，判处有期徒刑十一年九个月，并处罚金100000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月22日起至2027年9月21日止。罚金自判决生效之日起三十日内一次缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳。）本判决为终审判决。审 判 长  李晓东代理审判员  黄正杰代理审判员  郭 强二〇一六年十二月二十日书 记 员  李 娜