广东省深圳市福田区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）粤0304民初19970号 原告（反诉被告）邱鸿超，男，汉族，1969年2月26日出生，住址海南省白沙黎族自治县。 委托代理人杜剑虹，广东普罗米修律师事务所律师。 被告（反诉原告）吴丽兰，女，汉族，1970年12月6日出生，住址广东省深圳市福田区。 被告（反诉原告）高天佑，男，汉族，1981年12月14日出生，住址福建省安溪县。 第三人（反诉原告）深圳市紫金建筑装饰工程有限公司，住所深圳市福田区。 法定代表人潘勇雄。 共同委托代理人董云健，广东卓建律师事务所律师。 共同委托代理人梁天维，广东卓建律师事务所实习律师。 原告邱鸿超诉被告吴丽兰、高天佑、第三人深圳市紫金建筑装饰工程有限公司及被告吴丽兰、高天佑、第三人深圳市紫金建筑装饰工程有限公司反诉原告邱鸿超合同纠纷一案，本院于2016年8月22日受理后，依法适用普通程序，被告吴丽兰、高天佑、第三人深圳市紫金建筑装饰工程有限公司于2016年10月12日提出反诉，本院亦予受理，并于2016年12月5日公开开庭进行了合并审理。原告及其委托代理人杜剑虹、被告吴丽兰、高天佑、第三人深圳市紫金建筑装饰工程有限公司共同委托代理人董云健、梁天维到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，原告与被告吴丽兰、高天佑于2015年8月25日签订了《合作协议》，要求原告为第三人投资，共享收益、共担风险，约定第三人项目公司在协议签订后重新建立公司财务账簿，自2015年5月1日起收入及支出必须如实做账，月底报原告及两被告签字确认。项目公司在每年12月31日前确定当年的盈利和亏损情况。原告履行了出资义务，并在第三人处工作，汇款20000元到被告吴丽兰账上，并汇款45000元到第三人项目公司公账，并为第三人代发工资、代发报销等。但被告吴丽兰未履行《合作协议》，不报第三人公司的收入及支出，不报2015年当年的盈利和亏损情况。被告吴丽兰曾经多次表示要将原告作为公司股东，只是需要履行程序，但事后发现根本没有这样的行为，纯属欺骗。原告上网查询发现被告吴丽兰仅是公司监事，不是公司法定代表人，也不是股东。第三人公司及其股东没有在任何文件上确认《合作协议》，原告要求与二被告解除《合作协议》，退还原告支付给被告吴丽兰的2万元。原告请求判令：1、解除原告与二被告签订的《合作协议》；2、被告吴丽兰归还原告投资款20000元及同期银行贷款利息；3、被告承担本案诉讼费用。 被告吴丽兰、高天佑、第三人深圳市紫金建筑装饰工程有限公司共同辩称，1、各方签署的《合作协议》，不存在合同法第52条规定的合同无效情形，《合作协议》合法有效，在《合作协议》中原告同意投资并承担亏损；2、原告已经发出解除《合作协议》告知书，在该告知书中原告明确愿意承担亏损，只是因为亏损数额原因暂未确认；但是在后来被告及第三人向原告出具亏损数据后，原告仍拒不履行《合作协议》所约定的承担亏损义务；3、原告未按协议约定承担亏损，已经违约，更不可能将其投资退回，原告的诉讼请求没有法律依据、合同依据，求人民法院依法驳回。 被告吴丽兰、高天佑、第三人深圳市紫金建筑装饰工程有限公司反诉称，2015年8月25日,原告与被告吴丽兰、高天佑签订了《合作协议》，三方共同投资第三人，三方共向收益、共担风险。2016年7月30日，被告吴丽兰收到原告发出的《解除合作协议告知书》，原告依据《合作协议》条款提出解除《合作协议》，并以财务未出为由，未确认由其承担的具体亏损金额。根据第三人提供的数据，2015年8月25日至2016年7月31日期间，第三人共亏损2207986.34元，根据各自在《合作协议》约定的投资比例，原告占35%，应投入现金30万元，原告实际投入490092元，其中30万元为约定的投资，其余款项为承担的亏损，原告还应承担亏损282703.22元（已经发生的亏损二被告已经按比例承担及垫付）。因原告已经解除协议，但未承担应由其承担的亏损，违反协议约定，应当支付违约金20万元。合计482703.22元。 《合作协议》是各方在平等自愿基础上签订的，是各方真实意思表示，合法有效。原告对第三人的投资并非公司法意义上的股东投资行为，仅为一般的共享收益共担风险的合作投资行为。原告已经按照《合作协议》约定行使合同解除权，也应按照《合作协议》分担亏损。 反诉请求：1、确认原告与二被告签署的《合作协议》已经解除；2、原告支付应由其承担的第三人亏损282703.22元，并支付违约金200000元；3、原告承担本案诉讼费用。 原告辩称，1、被告的反诉状违背本合同签订的基本事实，本合同签订的基本事实是被告吴丽兰要求原告及被告高天佑作为投资者，以后成为股东签订的《合作协议》书，但事后《合作协议》的内容及相关事实第三人并没有确认，原告一直是处于欺骗的状态参与公司的相关管理，并代发部分工人工资，包括被告吴丽兰提供的短信记录，也多次反映要他们成为公司股东，并参加公司股东大会，足以证明本合同从一开始就有欺骗的行为，同时被告吴丽兰及第三人至今没有向原告公布可信的财务记录，所有的财务记录都是他们单方制作，并没有得到原告的确认，也没有如实告知原告，所以被告的反诉没有事实依据，应该全部予以驳回。 经审理查明，2015年8月25日,原告与被告吴丽兰、高天佑签订了《合作协议》，约定：“一、合作模式。1、三方同意以第三人名义对外进行经营活动，三方以其认缴的出资额为限对公司债权债务承担责任。各方按本协议出资比例分享利润，分担风险及亏损。……3、董事长和总经理由被告吴丽兰委派，原告担任公司经营部总经理……二、各方出资及支付方式。1、（2）原告以工程技术及工程管理、业务等做技术出资5万元、现金出资方式以项目公司在福田区某办公楼装修工程成本作价30万元出资，合计技术出资5万元，现金出资30万元，占公司总出资金额35%。……2、支付方式，三方一致同意，本协议签订后三个工作日内将各方应投入的现金足额存入如下银行账户：被告吴丽兰、交通银行，或第三人深圳市紫金建筑装饰工程有限公司，建设银行。……四、公司财务及利润分配。3、在本协议合作期限内，甲、乙、丙三方应按本协议约定各方占项目公司总出资金额的比例承担公司债务，并以各方认缴出资额为限。……4、在本协议签订后，项目公司应重新建立公司财务账簿，自2015年5月1日其的收入及支出必须如实做账，每月底报甲、乙、丙三方签名确认。……六、协议的变更、解除。……2、具有下列情形之一的，任何一方均有权解除本协议，解除通知自一方发出之日起生效：a协商一致解除的；……e公司连续6个月亏损而无力或不可能继续经营；……3、各方应本着诚实信用的原则履行本协议，任何一方违反本协议的约定，均应向守约方承担违约责任。守约方有权要求违约方赔偿守约方或项目公司所遭受的直接损失和预期损失，及因实现债权所发生的费用（包括律师费、诉讼费、评估费等），并要求支付违约金人民币贰拾万元。……7、本协议解除或终止的，公司即根据法律和章程规定办理财务结算手续，各方应按照本协议约定的比例分配利润或承担亏损” 2016年4月29日，原告通过其平安银行尾号XXX号账户向第三人建设银行尾号XXXX的账户转账45000元，备注紫金公司投资款。2016年3月7日，原告通过平安银行XXXX的账户向被告吴丽兰交通银行尾号XXXX的账户转账28800元，备注幸福城首期款百分之三十含项目经理押金二万。2016年5月16日，原告通过平安银行XXXX的账户向被告吴丽兰交通银行尾号XXXX的账户转账20000元，备注紫金公司投资款。庭审时,三方均确认原告已经履行了协议中约定的出资义务。原告之后作为公司的总经理，参与公司的实质管理。原告主张2016年5月16日转账给被告吴丽兰的2万元为增加股权份额，被告和第三人主张该部分款项为分担亏损。 2016年7月30日，原告发出《解除合作协议告知书》，主张依据《合作协议》第六条第2项e款，提出解除《合作协议》，并注明因财务账务未出，具体亏损多少不明确。庭审时，三方均确认在原告发出《解除合作协议告知书》时，第三人已经连续亏损超过六个月。2016年9月20日，被告吴丽兰向原告发出律师函，内容为2015年8月25日至2016年7月31日期间，第三人亏损2477387.84元，原告还应承担亏损款项为310554.35元，违约金20万元。被告提交被告与原告之间的微信记录，内容为被告吴丽兰通知原告：对原告的解除《合作协议》，公司已于2016年8月8日股东大会讨论并通过，要求原告到公司将合作期间的账务进行确认。原告予以确认。被告提交第三人公司2015年开业至2016年7月经营情况，主张亏损为2207986.34元。原告不予确认。被告庭后提交了有原告签字确认的支出明细表及付款凭证及银行流水情况，原告予以确认，但主张上述证据并非第三人公司的财务账簿，无法反映出第三人真实的经营情况。 本院认为，2015年8月25日三方签订的《合作协议》系原告与二被告的真实意思表示，原告及二被告均应按照协议约定行使权利、履行义务。庭审时，三方均确认原告已经履行了协议中约定的出资义务。原告于2016年7月30日发出《解除合作协议告知书》，被告提交的证据显示被告收到该通知并已通过，故本院确认2015年8月25日《合作协议》已经解除。原告请求退回2016年5月16日的2万元并按照同期银行贷款利率计算利息，该款项备注紫金公司投资款，本院认定该笔款项为投资款。依据《合作协议》第六条第7项、本协议解除或终止的，公司即根据法律和章程规定办理财务结算手续，各方应按照本协议约定的比例分配利润或承担亏损。第三人未办理财务结算手续，被告提交的经营情况未经三方签字确认，从其提交的证据亦无法反映出第三人的财务情况，故原告请求退回投资款的条件未成就，应待第三人办理财务结算手续后根据盈亏情况再行确定，本院不予支持。二被告及第三人请求原告承担亏损并支付违约金，根据《合作协议》第四条第3项，在本协议合作期限内，甲、乙、丙三方应按本协议约定各方占项目公司总出资金额的比例承担公司债务，并以各方认缴出资额为限。可见，原告应承担的亏损系以出资额为限，二被告和第三人请求原告支付出资额之外的亏损没有事实及法律依据，二被告和第三人以原告未承担亏损为由要求原告支付违约金亦没有事实及法律依据，本院均不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、确认原告邱鸿超与被告吴丽兰、高天佑于2015年8月25日签订的《合作协议》已经解除； 二、驳回原告邱鸿超的全部诉讼请求； 三、驳回被告吴丽兰、高天佑、第三人深圳市紫金建筑装饰工程有限公司的其他反诉请求。 本案本诉案件受理费300元（原告已交纳），反诉案件受理费8541元（第三人深圳市紫金建筑装饰工程有限公司已交纳），共计收取8841元，由原告负担300元，被告吴丽兰、高天佑、第三人深圳市紫金建筑装饰工程有限公司负担8541元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知之日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长 周  予  晴 人民陪审员 梁    琴 人民陪审员 欧  献  根 二〇一六年十二月二十六日 书 记 员 林永青（代）