扬州经济技术开发区人民法院 刑 事 判 决 书 （2016）苏1091刑初217号 公诉机关扬州经济技术开发区人民检察院。 被告人史某，无业。被告人史某曾因吸毒，于2016年8月9日被扬州市公安局开发区分局行政拘留十日；曾因犯贩卖毒品罪，于2009年11月15日被扬州市广陵区人民法院判处有期徒刑五年，并处没收财产人民币二万元，于2012年9月26日刑满释放。被告人史某因涉嫌盗窃罪，于2016年8月19日被扬州市公安局开发区分局刑事拘留，同年9月14日被扬州经济技术开发区人民检察院批准逮捕，当日由该局执行逮捕。现羁押于扬州市看守所。 辩护人姚宗元，江苏唐城律师事务所律师。 被告人朱某，无业。被告人朱某因涉嫌盗窃罪，于2016年8月9日被扬州市公安局开发区分局刑事拘留，同年9月14日被扬州经济技术开发区人民检察院批准逮捕，当日由该局执行逮捕。现羁押于扬州市看守所。 辩护人许玉清，江苏盛祥律师事务所律师。 扬州经济技术开发区人民检察院以扬开检诉刑诉[2016]215号起诉书指控被告人史某、朱某犯盗窃罪，于2016年11月1日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭适用普通程序，于2016年11月30日公开开庭审理了本案。扬州经济技术开发区人民检察院指派代理检察员鞠辰杰出庭支持公诉，被告人史某及其辩护人姚宗元、被告人朱某及其辩护人许玉清到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2016年7月27日至28日间，被告人史某、朱某经商议，由被告人朱某将被害人刘某的身份证照片、银行卡账户、密码、验证码等信息发送给被告人史某，由史某在其家中、为阁酒店406室进行支付宝转账操作，先后4次从被害人刘某的银行卡内窃取资金，共计人民币180000元。后被告人史某、朱某于2016年7月30日将赃款人民币50000元转入被害人刘某的银行卡内。 归案后，被告人史某、朱某均如实供述了犯罪事实，被告人朱某家属代为退出赃款人民币65000元，并取得被害人谅解。 为证实上述事实，公诉人当庭讯问了被告人史某、朱某，并举证了被告人史某、朱某在公安侦查期间的供述和辩解、被害人刘某的陈述、证人张某的证言、辨认笔录和照片、接受证据材料清单、扣押清单、银行卡对帐单、交易明细清单、网上银行交易记录、手机通话记录和信息查询清单、离婚协议书复印件、支付宝交易截图发还清单、人口基本信息表、刑事判决书、证明、行政处罚决定书、抓获经过、谅解书等证据。 公诉机关认为，被告人史某、朱某以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额巨大，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十四条的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，均应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人史某、朱某共同实施盗窃行为，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定，系共同犯罪。被告人史某、朱某在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一、四款的规定，均系主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人史某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，系累犯，应当从重处罚。被告人史某、朱某归案后如实供述了自己的犯罪事实，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。 被告人史某、朱某对公诉机关指控的事实和罪名无异议。 被告人史某的辩护人提出的辩护意见是：被告人史某虽是主犯，但所起的作用比被告人朱某小，请求对被告人史某从轻处罚。 被告人朱某的辩护人提出的辩护意见是：1、在案发前归还的5万不应计算为盗窃数额；2、被告人朱某在共同犯罪中起次要作用，是从犯；3、被告人朱某无前科劣迹，如实供述犯罪事实，积极退赃并取得被害人谅解，请求对被告人朱某从轻处罚并适用缓刑。 经审理查明：被告人史某、朱某经共同计议盗窃被害人刘某银行卡内的钱。2016年7月27日至28日间，由被告人朱某将被害人刘某的身份证照片、银行卡账户、密码、验证码等信息发送给被告人史某，由被告人史某在其家中、为阁酒店406室进行支付宝转账操作，先后4次从被害人刘某的银行卡内窃取资金，共计人民币180000元。后被告人史某、朱某于2016年7月30日将赃款人民币50000元转入被害人刘某的银行卡内。 归案后，被告人史某、朱某均如实供述了犯罪事实，被告人朱某家属代为退出赃款人民币65000元，并取得被害人谅解。 以上事实，有经庭审举证、质证，并经本院予以确认的下列证据证实： 1、被告人史某的供述，证实：2016年7月中旬，朱某要其帮她把刘某的拆迁款偷过来，后朱某将刘某的身份证照片、银行卡账户、密码、验证码等信息发送给其，2016年7月27日、28日其通过支付宝转帐的方式分四次从刘某的江苏银行卡上转走18万元，后又将其中的5万元转到刘某的银行卡上。 2、被告人朱某的供述，证实：2016年7月份，其知道刘某的拆迁款有几十万元在江苏银行卡内，就和史某说了这件事，史某要其将刘某的手机拿出来，让其试一下短信转移的功能，史某提出将刘某卡里的钱转走用掉，其答应了。其将刘某的身份证照片、银行卡账户、密码、验证码等信息发送给史某，史某用手机操作支付宝从刘某卡上转走18万元，后将其中的5万元又转到刘某的中国农业银行卡上。 3、被害人刘某的陈述，证实：2016年7月30日上午，其到江苏银行咨询其手机银行相关情况，通过查帐单，发现其江苏银行帐户里的18万元被人分四次转走，后到扬子津派出所报警。 4、证人张某的证言，证实：2016年3、4月份，史某向其借过10万元，2016年7月28日上午，史某给其打电话要先还一部分钱，并向其索要卡号，其将闫世贤的银行卡号给了史某，史某通过转帐的方式给其8万元，后史某又向其要1万元，其通过微信还给史某1万元。 5、辨认笔录和照片，证实：被告人朱某辨认被告人史某、被害人刘某，被告人史某辨认被告人朱某的情况。 6、常住人口基本信息，证实：被告人史某、朱某的身份情况。 7、行政处罚决定书、刑事判决书、证明，证实：被告人史某曾因吸毒，于2016年8月9日被扬州市公安局开发区分局行政拘留十日；曾因犯贩卖毒品罪，于2009年11月15日被扬州市广陵区人民法院判处有期徒刑五年，并处没收财产人民币二万元，于2012年9月26日刑满释放。 8、抓获经过，证实，2016年7月30月，被害人刘某到扬州市公安局开发区分局扬子津派出所报警称：其卡号为62×××48的江苏银行银行卡内的人民币18万元存款于2016年7月27日至28日被人分4笔转走。民警从刘某的银行卡交易明细中发现转出的18万元中有8万元被转到一个叫闫世贤的帐户内，经电话联系闫世贤，闫世贤称该8万元是一个叫史某的男子还其的债务，据刘某反映，史某是其前妻朱某的现男友，7月30日晚，民警找史某谈话，史某不承认事实，2016年8月8日，公安机关将朱某传唤到派出所，经讯问，朱某交代了伙同史某盗窃的事实，当晚将史某抓获，史某矢口否认，经多次讯问，史某交代了自己的犯罪事实。 9、接受证据材料清单、江苏银行银行卡对帐单、江苏银行网上银行电子回单、农业银行卡交易明细清单，证实：被害人刘某的江苏银行卡号为62×××48于2016年7月27日、28日被人分四次转走18万元，其农业银行卡号为62×××11于2016年7月30日转入5万元。 10、手机通话记录的信息查询清单，证实：被害人刘某的手机通话情况及短信情况。 11、离婚协议书复印件，证实：被告人朱某与被害人刘某于2016年4月15日协议离婚。 12、银行卡交易清单，证实：被告人史某的银行卡交易明细，户名为闫世贤的银行卡于2016年7月28日分别转入5万元和3万元。 13、支付宝交易截图，证实：被告人史某的支付宝信息和支付宝交易明细及被告人史某用刘某的支付宝账号购买手表的情况。 14、谅解书，证实：被告人朱某的母亲帮其退出赃款人民币65000元给被害人刘某，且取得被害人刘某的谅解。 15、情况说明，证实：被告人史某检举他人犯罪的线索未查证属实。 本院认为，被告人史某、朱某以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，数额巨大，其行为均已构成盗窃罪。被告人史某、朱某共同故意实施犯罪，是共同犯罪。被告人史某、朱某在共同犯罪中均起主要作用，均是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人史某曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人史某、朱某归案后如实供述了自己的犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人朱某在案发后主动退赃并取得被害人谅解，酌情从轻处罚。结合被告人朱某的犯罪情节和悔罪表现，可给予其一定的考验期限。公诉机关指控被告人史某、朱某犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。对于被告人史某的辩护人提出“被告人史某虽是主犯，但所起的作用比被告人朱某小，请求对被告人史某从轻处罚”的辩护意见及被告人朱某的辩护人提出“被告人朱某是从犯”的辩护意见，经查，被告人史某与被告人朱某共同计议实施盗窃犯罪，被告人朱某将被害人刘某的身份证照片、银行卡账户、密码、验证码等信息交给被告人史某后，由被告人史某操作盗窃被害人的钱财，两被告人均是积极实施的主犯，且作用相当，故此辩护意见不能成立，本院不予采纳。对于被告人朱某的辩护人提出“在案发前归还的5万不应计算为盗窃数额”的辩护意见，本院认为，根据本案已查证的事实，可以认定两被告人已经从被害人的银行卡将钱转走，被害人已失去对该财产的控制，被告人的盗窃行为已经完成，属于实施终了的既遂，该5万元仍应计算为两被告人的盗窃数额，故此辩护意见不能成立，本院不予采纳。对于被告人朱某的辩护人提出“被告人朱某无前科劣迹，如实供述犯罪事实，积极退赃并取得被害人谅解，请求对被告人朱某从轻处罚并适用缓刑”的辩护意见，经查具有事实和法律依据，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条、第六十七条第三款、第七十二条第一、二款、第七十三条第二、三款、第五十二条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人史某犯盗窃罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月19日起至2022年2月18日止。罚金限于本判决生效后的十日内一次性缴纳） 二、被告人朱某犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币一万元； （缓刑考验期自判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内一次性缴纳。） 三、继续追缴被告人史某、朱某未退出的赃款人民币65000元并发还给被害人刘冬。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省扬州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  刘 俊 审 判 员  徐东庆 代理审判员  孔 平 二〇一六年十二月十二日 见习书记员  嵇 静 附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金； 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款、第四款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。