河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫01民终13983号上诉人（原审被告）：岳希芹。委托诉讼代理人：赵文，河南豫城律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周凯。委托诉讼代理人：肖万力，北京市中创（郑州）律师事务所律师。上诉人岳希芹因与被上诉人周凯民间借贷纠纷一案，不服郑州市金水区人民法院（2015）金民二初字第5914号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月28日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。岳希芹上诉请求：1、依法撤销原审判决，改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求；2、本案的诉讼费用由被上诉人负担。事实与理由：一、被上诉人一审提供证据不足以证明其履行了借款履行的交付义务，一审法院采信证据错误，认定事实错误。二、一审法院违反了证据调取及采信规则，程序违法，判决过于主观倾向。三、一审判决的法律适用错误。周凯辩称，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。周凯向一审法院起诉请求：被告偿还原告借款本金10万元、利息1500元、违约金6000元（暂计至2014年7月21日，以后另计），以上共计107500元。一审法院认定事实：2014年5月23日，原、被告签订了一份《借款合同》，主要内容为：原告向被告提供借款10万元；借款期限自2014年5月23日至2014年6月22日止；被告从合同生效之时一次性扣除利息及相关费用，到期还本；借款用途为资金周转；被告若逾期还款、付息，应向原告按逾期额日千分之二的比例支付违约金；（补充条款载明）附借据一份、收据一份。同日，被告向原告出具了一份《借据》，主要载明：今借到周凯10万元，借款期限自2014年5月23日至2014年6月22日止；我作为债务人全面了解并承诺：1、债务人有义务按本借据约定如数偿还借款本息；2、债务人到期如不能按时偿还本息，应向债权人按逾期额日千分之二的比例支付违约金。被告还向原告出具了一份《收据》，主要载明：根据借款合同，借款人岳西芹于2014年5月23日收到周凯现金10万元整。当日原告名下0343（尾）号账户在奥驰公司刷卡消费8万元，奥驰公司向原告出具了一份《收据》，主要载明：收到周凯交来途观购车款95000元。2014年7月31日原告提起本诉。审理中，针对原告所诉称的被告经人介绍向原告借款10万元用于购车，原告扣除利息5000元后，支付车辆手续费用15000元现金，剩余8万元通过工商银行转账给汽车经销商奥驰公司的事实，本院依职权向奥驰公司人员调查被告购车的情况，奥驰公司店内工作人员表示被告在该公司购买了一辆大众途观汽车，合同不是被告签的，分期公司与奥驰公司对接办理了交付定金、提车手续，奥驰公司将分期公司提供的客户资料提供给4S店开发票，当时发票开具的客户名称是被告岳西芹，2014年5月23日收据上加盖有奥驰公司的印章，应该是奥驰公司开具的，但是工作人员表示无法提供发票、买卖合同等材料，分期公司的名称也记不得了。本院依职权向中国工商银行股份有限公司郑州铁路支行（以下简称工行郑铁支行）调取了被告在该行办理购车贷款的《个人借款／担保合同》及车辆登记信息。其中，2014年5月8日被告岳西芹（作为借款人、抵押人）与方亚公司（作为出质人、保证人）及工行郑铁支行（作为贷款人）三方签订的《个人借款／担保合同》，主要内容为：工行郑铁支行向被告发放贷款181000元；贷款用途为购车；贷款担保方式为抵押、保证；贷款期限为36个月；被告授权工行郑铁支行将贷款一次性划入户名为河南方亚汽车贸易有限公司、账（尾）号为0216、开户行为工行郑铁支行的账户，贷款利息自实际放款日起计算；被告按照按月等额本息还款法偿还贷款本息；方亚公司承担全程连带责任保证；被告以豫Ａ×××××号大众牌轿车提供抵押担保，购车价款为25.98万元。车辆登记信息载明：2014年5月28日豫Ａ×××××号大众牌汽车登记至被告岳西芹名下，同月30日办理了以工行郑铁支行为抵押权人的抵押登记。一审法院认为：合同法第二百一十条规定：自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条规定：具有下列情形之一的，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时；（二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络借贷平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时……（五）出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。本案中，原告主张被告经人介绍向原告借款10万元用于购车，原告在扣除利息5000元后，代被告支付车辆手续费用15000元现金，剩余8万元通过工商银行转账给汽车经销商奥驰公司，被告在答辩中认可其借款买车的事实并且认可借款合同、借据及收据均系本人所签，但是被告辩称并未见到借款。原告提供了其于2014年5月23日在奥驰公司消费8万元用于支付上述借款的账户历史明细清单以及奥驰公司向原告出具的收据，收据显示当日原告向奥驰公司支付了95000元购车款，经法院调查，奥驰公司认可被告岳希芹曾在该公司购车，对收据未提出异议，被告岳西芹在工行郑铁支行也有贷款买车的事实，综合本案证据及当事人陈述，原告举证可以证明其实际代被告交纳车款95000元用于支付借款的主张，与被告所述借款用途一致，可以证明原告实际履行了向被告支付9.5万元借款的义务，故原、被告之间存在借贷关系。原告自认其在支付借款时已经预先扣除了5000元的利息，依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条关于“借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为借款本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金”的规定，原告向被告出借的借款本金应为9.5万元。被告借原告款期满未如约偿还，已构成违约，应承担相应的违约责任。故原告有权主张被告偿还借款本金9.5万元。对于原告主张的1500元利息及违约金，借款合同中约定违约金为逾期额的日千分之二，并未明确约定借款利率及逾期利率，因违约金已超过法律规定上限，故法院以原告的实际损失为基础，兼顾公平原则，酌定被告自逾期之日起按照月利率2%向原告支付违约金，超出部分，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条并参照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十七条、第三十条之规定，判决如下：一、被告岳西芹于判决生效后十日内偿还原告周凯借款本金95000元并支付违约金（以95000元为基数，自2014年6月23日起至实际清偿之日止，按照月利率2%计付）；二、驳回原告周凯的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2450元，由被告岳西芹负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。本院认为，根据周凯与岳希芹签订的《借款合同》、岳希芹向周凯出具的借据、收据、中国工商银行理财金账户历史明细清单、河南奥驰汽车销售有限公司向周凯出具的收据、岳希芹、工行铁路支行、方亚公司三方签订的《个人借款／担保合同》、车辆注册登记信息等证据，原审法院判决岳希芹偿还周凯借款并支付违约金并无不当。综上所述，岳希芹的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2450元，由上诉人岳希芹负担。本判决为终审判决。审判长  胡忠宇审判员  崔 峨审判员  侯军勇二〇一六年十二月二十六日书记员  刘 伟