重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民终7036号上诉人（原审被告）：重庆市残疾人用品用具供应站矫形器装配中心，住所地重庆市渝中区枣子岚垭正街21号平街一层，组织机构代码78158307-6。负责人：李一冰。委托诉讼代理人：孟林，重庆华盛达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：江琪，女，汉族。委托诉讼代理人：段小刚，重庆合融律师事务所律师。上诉人重庆市残疾人用品用具供应站矫形器装配中心（以下简称：残疾人矫形器装配中心）与被上诉人江琪劳动合同纠纷一案，不服重庆市渝中区人民法院（2016）渝0103民初6326号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月13日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。残疾人矫形器装配中心上诉请求：撤销一审判决，依法改判上诉人无须支付赔偿金。事实和理由：上诉人举示了与北京中站康豪矫形器中心签订的《合作经营协议》。根据该协议约定，双方的合作关系已于2012年12月31日终止。而江琪是2014年开始工作的，此时，上诉人已终止与北京中站康豪矫形器中心的合作，被上诉人实际与北京中站康豪矫形器中心建立的劳动关系，并接受北京中站康豪矫形器中心的管理。因此，上诉人不应支付赔偿金。江琪辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法。请求驳回上诉维持原判。江琪向一审法院起诉请求：请求判令残疾人矫形器装配中心立即支付2014年1月31日起至2014年12月31日止共计11个月因未签劳动合同的二倍工资差额38500元（3500元/月×11个月）。一审法院认定事实：2015年11月30日，江琪向残疾人矫形器装配中心出具《收条》一张：“今收到2015年11月工资2450元，1-11月份每月扣除工资返还合计5500元，共合计7950元。（本人工资与公司已全部结清）”。2015年12月2日，残疾人矫形器装配中心向江琪出具《离职证明》，载明：“江琪在2014年1月1日进入重庆市残疾人用品用具供应站矫形器装配中心（支具室）工作，工作期间认真负责，无重大过失，得到领导与同事的一致认同。现江琪已在2015年11月30日办理离职，与本支具室解除劳动关系。”2015年12月29日，江琪以残疾人矫形器装配中心为被申请人，向渝中区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求裁决：1、残疾人矫形器装配中心立即支付2014年1月31日起至2014年12月31日止共计11个月因未签劳动合同应付未付二倍工资差额38500元；2、残疾人矫形器装配中心立即支付违法解除劳动关系的赔偿金14000元。2016年1月21日，江琪请求撤回仲裁申请，渝中区劳动人事争议仲裁委员会作出渝中劳人仲决字（2016）第44号《仲裁决定书》，准予江琪撤回仲裁申请。同日，江琪又以残疾人矫形器装配中心为被申请人，向渝中区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求裁决残疾人矫形器装配中心向其支付2014年1月31日起至2014年12月31日止共计11个月因未签订劳动合同应付未付二倍工资差额38500元。2016年1月28日，因逾期未作出受理决定，渝中区劳动人事争议仲裁委员会向江琪出具编号2016-210号《证明》。江琪乃以本案诉讼请求诉至一审法院。另查明，残疾人矫形器装配中心未与江琪签订书面劳动合同，残疾人矫形器装配中心亦未为江琪参加社会保险。2015年5月前，江琪的工资为2600元/月；2015年6至10月，江琪的工资分别为3120元、3000元、3000元、3000元、2700元。庭审中，残疾人矫形器装配中心还举示了重庆市残疾人辅助器具中心（甲方）与“北京中站康豪矫形器中心”（乙方）于2015年1月21日签订的《合作经营协议》一份，拟证明“北京中站康豪矫形器中心”以残疾人矫形器装配中心的名义对外进行经营和宣传活动，江琪的招聘、用工、工作安排、工资待遇、管理等均是由“北京中站康豪矫形器中心”负责。该协议载明“乙方以‘重庆市残疾人辅助器具中心矫形器装配中心’的名称，租赁重庆市渝中区枣子岚垭正街21号平街一层和负一层，开展假肢、矫形器销售和相关的经营、宣传活动。”江琪对此不予认可，称不知晓“北京中站康豪矫形器中心”的挂靠行为，只知道用人单位是残疾人矫形器装配中心，实际经营与招聘均是残疾人矫形器装配中心。一审法院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”本案中，江琪举示的《离职证明》可以证明江琪、残疾人矫形器装配中心建立劳动关系的时间为2014年1月1日，解除劳动关系的时间为2015年11月30日，故残疾人矫形器装配中心应当于2014年2月1日前与江琪签订书面劳动合同。逾期未签订劳动合同，残疾人矫形器装配中心即应当自2014年2月1日至2014年12月31日每月向江琪支付二倍的工资。2015年5月前，江琪的工资为2600元/月，故残疾人矫形器装配中心应向江琪支付的二倍工资差额为28600元（2600元/月×11月）。江琪虽主张其工资标准为3500元/月，但就差额部分未举证予以证明，故一审法院不予采纳。残疾人矫形器装配中心虽辩称江琪的用人单位系北京中站康豪矫形器中心，但其举示的证据并不足以反驳《离职证明》所载明的内容，亦不能证明江琪由北京中站康豪矫形器中心聘用、管理和支付劳动报酬，故残疾人矫形器装配中心的该意见一审法院不予采纳。综上所述，江琪的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，遂判决：一、重庆市残疾人用品用具供应站矫形器装配中心于判决生效后立即向江琪支付2014年2月1日至2014年12月31日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额28600元；二、驳回江琪江琪的其他诉讼请求。本案受理费10元，减半收取5元，由重庆市残疾人用品用具供应站矫形器装配中心负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。二审查明的事实与一审法院查明事实相同。本院认为，根据上诉人的上诉请求和理由以及被上诉人的答辩意见，本院归纳双方当事人争议焦点为：江琪与残疾人矫形器装配中心是否存在劳动关系。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”第二条规定“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。”本案中，江琪举示的《离职证明》、以及残疾人矫形器装配中心举示的收条，可以证明江琪、残疾人矫形器装配中心双方建立了事实劳动关系，建立劳动关系的时间为2014年1月1日，解除劳动关系的时间为2015年11月30日。残疾人矫形器装配中心上诉称江琪的用人单位系北京中站康豪矫形器中心，但其举示的证据不足以反驳《离职证明》所载明的内容，更不能证明江琪由北京中站康豪矫形器中心聘用、管理和支付劳动报酬，故上诉人残疾人矫形器装配中心的上诉理由不成立，本院不予采纳。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人重庆市残疾人用品用具供应站矫形器装配中心负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审 判 长  江信红审 判 员  邓方彬代理审判员  肖 飞二〇一六年十二月六日书 记 员  肖 姗