四川省简阳市人民法院 民 事 判 决 书 (2016)川2081民初4098号 原告：简阳凰巢房地产开发有限公司，住所地四川省简阳市。 法定代表人：陈丽华，董事长。 委托诉讼代理人：徐刚，系该公司副总经理。 委托诉讼代理人：魏学东，四川法锐律师事务所律师。 被告：简阳资产经营有限公司，住所地四川省简阳市。 法定代表人：万勇，总经理。 委托诉讼代理人：刘旭，四川路标律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗媛，四川路标律师事务所律师。 原告简阳凰巢房地产开发有限公司（以下简称凰巢房产公司）与被告简阳资产经营有限公司（以下简称简阳资产公司）合同纠纷一案，本院于2016年9月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告凰巢房产公司的委托诉讼代理人徐刚、魏学东，被告简阳资产公司的委托诉讼代理人刘旭、罗媛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告凰巢房产公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告支付简阳中学新校区建设工程逾期供地违约金1431.3万元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2009年6月30日，四川海圣实业有限公司（以下简称海圣公司）与被告简阳资产公司签订了《简阳中学新校区建设工程项目投资协议》（以下简称《项目投资协议》）。2011年10月18日，原告与海圣公司签订了关于《简阳中学新校区建设工程项目投资协议的投资转让协议书》（以下简称《项目投资转让协议》），承接了案涉工程《项目投资协议》的全部权利、义务。2012年3月29日，被告简阳资产公司书面批准同意了案涉工程项目的投资业主由海圣公司变更为原告凰巢房产公司，《项目投资协议》中约定的海圣公司的全部合同权利、义务，包括海圣公司在案涉投资项目中已投入的投资款项、应收取的投资回报、后续投资等全部权利和义务由原告享有和承担。原告承接案涉投资项目后，依约履行了《项目投资协议》中约定的全部义务，而被告简阳资产公司违反约定，严重逾期交地，导致案涉工程A区、B区项目分别于2010年9月8日和2012年2月8日才正式开工建设，给原告造成了巨大的经济损失。根据《项目投资协议》第14条约定“国土主管部门未在本协议约定的时间内完成征地供地工作，影响项目进度，甲方（即被告方）承担违约金，违约金的计算方式是：以乙方（即原告方）缴纳的履约保证金为基数，以逾期时间按日承担万分之五的违约金”。项目竣工结算后，原、被告双方对合同结算和履行的实际情况均无异议，但被告不按约定履行违约金的给付义务。原告多次与被告及简阳市政府主管部门进行协商，经案涉项目责任主体单位简阳市教育和科学技术局、四川省简阳中学及被告简阳资产公司对违约据实确认，于2013年7月6日书面向简阳市人民政府提出了相应处理建议意见，建议A区（教学区）、B区（体育中心）的实际开工延误时间进行分别计算违约时间，按每日万分之五计算被告应支付的违约金合计1431.3万元（其中A区违约金：1300万元×366天×0.5‰=237.9万元，B区违约金为2700万元×884天×0.5‰=1193.4万元）。对此，原告表示同意并请求立即支付该款项以弥补违约造成的损失，但被告迟迟不予支付，故原告起诉至法院。 被告简阳资产公司辩称：简阳市国土资源局于2009年8月、2010年11月已完成案涉工程投资项目相应地块的供地工作，案涉工程于2010年9月8日开工。对原告凰巢房产公司主张被告与海圣公司签订《项目投资协议》，及经被告书面同意原告与海圣公司之间的投资转让行为，原告成为案涉项目投资业主的事实无异议；但认为被告不存在逾期供地的违约行为，原告的诉讼请求与客观事实不符，于法无据，不应支持，理由如下：1、原告的诉讼主张已经超过法定的2年诉讼时效。根据《项目投资协议》第六条甲方权利义务第8项“负责在本合同签订之日起60个工作日完成该项目用地的供地工作”的约定，被告简阳资产公司应当在2009年9月22日之前完成供地工作，按照两年的诉讼时效，若被告构成违约，原告应当在2011年9月21日前向被告主张逾期交地的违约责任，但直到2016年9月28日原告才向法院提起诉讼，且并未提交任何证据证明其在2011年9月21日前向被告主张过违约责任，或者其他诉讼时效中断的证据，故其请求已过诉讼时效，应予以驳回。2、原告主张被告承担违约责任的合同依据即《项目投资协议》第14条，根据合同相对性原则，该合同条款为第三人国土主管部门设定义务，不产生法律效力，且该约定并未明确完成征收供地的时间及供地对象，故不应适用。3、根据被告提交的2013年6月6日简阳市国土资源局出具的《简阳市国土资源局关于简阳中学、中心公园土地征收的情况说明》，国土部门于2009年8月、2010年11月完成了案涉工程相应地块的供地工作，整个项目于2010年9月8日开工，根据施工方的《工程进度计划表》，其中体育中心部分的计划施工时间是在项目整体开工后的两个月后进行，以此推算该区域的计划施工时间为2010年11月，国土部门在此时已完成了全部供地工作，并未影响项目进度，故被告不存在逾期供地的违约行为。4、原告主张的违约金计算基数、期间有误，且违约金的计算标准明显过高，显失公平，应予调整。首先，根据《项目投资协议》第七条第4项“履约保证金：本协议签订前，乙方已于2009年6月12日向甲方提交了4000万元的履约保证金。履约保证金中的90%由甲方根据项目推进情况用于项目前期工作经费和项目所涉土地的征收拆迁费用及工程建设费用（作为乙方的投资款），履约保证金的10%保留至整个项目所有工程竣工验收合格后7天内全部退完，履约保证金不计收利息。”的约定，海圣公司缴纳的4000万元保证金，实际上90%即3600万元是作为项目投资款，并计算了投资回报，只有10%作为了履约保证金，原告主张按4000万元为基数计算违约金，与合同约定不符，应以已缴纳履约保证金的10%即400万元作为违约金计算基数；其次，逾期供地期间应按应当供地时间至实际供地时间计算，案涉工程的实际供地时间为2009年8月，且整个项目于2010年9月8日开工，不存在分区开工，原告主张从保证金的缴纳时间至按A、B区的实际开工时间分段计算违约期间明显不当；最后，根据《合同法》第114条第2款规定，违约金低于或高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加或适当减少，本案原告的损失主要为利息损失，按投资协议约定的日息万分之五计算年利率为18%，已明显高于同期银行贷款利率4.86%，且投资协议约定原告工程延期应承担的违约金为每日万分之三，有违对等和公平原则，应予调整。另外，原告凰巢房产公司除缴纳40149550元投资款外，并未依约履行足额投资义务，造成案涉工程延期完工，被告保留向原告另案主张延期完工的违约责任及追回部分投资回报不当得利的权利。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2009年6月30日，经公开招商比选，四川海圣实业有限公司（以下简称海圣公司）中选成为简阳中学新校区建设工程（以下简称案涉工程）的投资商，与被告简阳资产公司签订了《简阳中学新校区建设工程项目投资协议》（以下简称《项目投资协议》），其主要内容如下：第一条项目概况1.包括规划局批准的简阳中学东校区规划范围内的A（教学、生活）、B运动区范围内除已建成的Ⅰ、Ⅱ教学楼、学生宿舍和食堂楼的全部项目。5.招商内容：甲方（即被告简阳资产公司）依法公开招商，中选的乙方（即海圣公司）负责项目的投资并参与项目的招标及建设管理；4.投资规模：经概算，该项目总投资约人民币1.6亿元。第二条2.投资回报计算方式：以审计定案金额为基数，乘以百分之八的回报率即为乙方投资回报。第四条1.建设工期：整个项目的建设工期为24个月；2.因不可抗力或甲方原因造成工期延误的，工期作相应顺延；3.按甲方与施工单位签订的施工合同的约定组织进场开工，并经甲乙双方和甲方依法委托的监理单位确认进场后开始计算工期。第六条甲方权利义务8.负责在合同签订之日起60个工作日完成该项目用地供地工作。第七条乙方权利义务2.乙方不得转让项目投资；4.依法依规按时足额缴纳履约保证金、民工工资保证金：①履约保证金：本协议签订前，乙方已于2009年6月12日向甲方提交了4000万元的履约保证金，履约保证金的90%由甲方根据项目推进情况用于项目前期工作经费和项目所涉地块的征收拆迁费用及工程建设费用（作为乙方的投资款），履约保证金的10%保留至整个项目所有工程验收合格后7天内全部退完，履约保证金不计利息。第十四条1.甲方违约责任②国土主管部门未在本协议约定的时间内完成征地供地工作，影响项目进度，甲方承担违约金，违约金的计算方式是以乙方缴纳的履约保证金为基数，以逾期时间按日承担万分之五的违约金。协议并对工程款项结算审计、项目投资款及回报支付、合同争议解决等事项进行了约定。在签订《项目投资协议》前，海圣公司于2009年6月12日向被告简阳资产公司缴纳了案涉工程履约保证金4000万元。 简阳市国土资源局在2007年8月、2008年4月按照征地补偿方案公告，实施了案涉工程用地的征收、安置补偿工作，并于2008年8月完成简阳中学教学楼用地的交地手续，后于2009年8月完成了简阳中学体育中心用地的交地手续（涉及园艺场国有土地收回，于2010年11月补偿到位并交地）。被告简阳资产公司经公开招标于2010年6月23日与选定的建设施工单位签订施工协议。按照施工协议约定的工期及施工进度计划，案涉工程的计划开工日期为2010年6月28日、竣工日期为2012年6月28日，其中体育中心项目的计划施工进度为开工2个月后。案涉工程的实际开工时间为2010年9月8日，其中体育中心项目因施工用电原因于2012年2月8日正式施工。 2011年10月18日，原告凰巢房产公司与海圣公司签订了关于简阳中学新校区建设工程的《投资项目转让协议书》（以下简称《项目投资转让协议》），约定由原告凰巢房产公司承接案涉工程《项目投资协议》的全部权利、义务。2012年3月13日，简阳市政府常务会审议并同意案涉工程项目投资业主由海圣公司变更为原告凰巢房产公司。2012年3月29日，被告简阳资产公司向海圣公司及原告发函，书面同意了海圣公司与原告凰巢房产公司于2011年10月18日签订的《项目投资转让协议》，《项目投资协议》中约定的海圣公司的全部合同权利、义务，包括海圣公司在案涉投资项目中已投入的投资款项、应收取的投资回报、后续投资等全部权利和义务由原告凰巢房产公司享有和承担。 案涉工程项目竣工并交付使用后，简阳市教育和科学技术局、四川省简阳中学及被告简阳资产公司于2013年7月6日向简阳市人民政府递交了《关于简中项目违约情况及资金占用费的意见》，建议以缴纳履约保证金时间至案涉工程A区（教学区）、B区（体育中心）开工时间即2010年9月8日、2012年2月8日分别计算的违约天数366天、884天，按合同约定每日万分之五支付资金占用费1431.3万元。因简阳市人民政府未批准同意支付前述违约金，原告凰巢房产公司于2015年4月15日向简阳市人民政府书面请示要求及时研究解决案涉工程项目资金占用费。原告凰巢房产公司多次向简阳市人民政府请示未果，故起诉至法院。 上述事实，有原、被告提供的原、被告营业执照复印件、《简阳中学新校区建设工程项目投资协议》、收据、《投资项目转让协议书》、简阳市政府常务会纪要、关于同意《简阳中学新校区建设工程项目投资协议》投资业主变更的函、简阳市国土局《关于简阳中学、中心公园土地征收的情况说明》、案涉工程施工《协议书》、施工进度计划表、工程开工报审表、施工监理日志、四川康立项目管理有限责任公司《关于简阳中学新校区建设工程开工时间说明》、《关于简中项目违约情况及资金占用费的意见》、《关于支付简阳中学、中心公园两个项目资金占用费的请示》等证据及原、被告的陈述予以证实。经庭审质证，以上证据来源合法，内容客观、真实，与本案具有关联性，本院予以确认。 本院认为，依法成立的合同，受法律保护。本案中，原告凰巢房产公司与海圣公司签订《项目投资转让协议》，经简阳市人民政府批准及被告简阳资产公司书面同意，继受原《项目投资协议》中约定的海圣公司的全部合同权利、义务。关于本案争议焦点： 一、原告主张违约金是否已过诉讼时效问题。 被告简阳资产公司辩称，根据《项目投资协议》约定，被告应在合同签订之日起60个工作日内即2009年9月22日前完成供地工作，原告应当在2011年9月21日前要求被告承担违约责任，但直到2016年9月28日原告才向法院起诉，其诉讼主张已过诉讼时效，应予驳回。本案原告凰巢房产公司于2011年10月18日与海圣公司签订《项目投资转让协议》，并于2012年3月28日取得被告简阳资产公司的书面同意，成为案涉工程投资业主，继受原《项目投资协议》中约定的海圣公司的全部合同权利、义务。首先，从案涉工程投资项目转让的时间上看，原告在客观上不具备在2011年9月21日前向被告主张违约责任的现实可能。其次，根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十九条“债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。债务承担情形下，构成原债务人对债务承认的，应当认定债务承担意思表示到达债权人之日起中断。”的规定，本案系合同权利义务概括转移，原告凰巢房产公司主张违约金的诉讼时效应于2011年10月18日签订转让协议时起算，并于2012年3月28日取得被告简阳资产公司的书面同意时中断。最后，根据简阳市教育和科学技术局、四川省简阳中学及被告简阳资产公司于2013年7月6日向简阳市人民政府递交的《关于简中项目违约情况及资金占用费的意见》，能够证明原告凰巢房产公司于2013年向被告主张过违约金。另外，因案涉项目系市政工程，被告简阳资产公司系国有独资企业，案涉项目投资回报款由财政资金拨付，故原告凰巢房产公司于2015年4月15日向简阳市人民政府递交前述请示报告的行为，应视为向被告简阳资产公司主张违约金的行为。据此，原告凰巢房产公司主张违约金的请求未过诉讼时效，被告简阳资产公司提出的前述诉讼时效抗辩理由不成立，本院不予采纳。 二、被告是否存在逾期供地的违约行为。 《项目投资协议》第六条第8项约定被告简阳资产公司负责在合同签订之日起60个工作日内完成案涉工程项目用地的供地工作。根据该协议约定，被告简阳资产公司应于2009年9月22日前完成项目用地的供地工作。经审理查明，简阳市国土资源局于2008年8月完成简阳中学教学楼用地的交地手续，后于2009年8月完成了简阳中学体育中心用地的大部分交地手续，其中涉及园艺场国有土地收回，于2010年11月完成全部交地手续。按照被告签订的施工协议约定的工期及施工进度计划，案涉工程计划于2010年6月28日开工，其中体育中心项目的施工计划为2个月后即2010年8月28日，案涉工程实际开工时间为2010年9月8日。因此，被告简阳资产公司未在协议约定的时间内完成案涉工程用地的全部供地工作，确已影响了项目进度，已构成违约。故对被告简阳资产公司提出国土部门在2010年11月已完成全部供地工作，并未影响项目进度，不存在逾期供地的违约行为的抗辩意见，本院不予采纳。 三、被告应承担违约金的计算方式。 根据《项目投资协议》第十四条第1款第2项“国土主管部门未在本协议约定的时间内完成征地供地工作，影响项目进度，甲方承担违约金，违约金的计算方式是以乙方缴纳的履约保证金为基数，以逾期时间按日承担万分之五的违约金。”的明确约定，被告简阳资产公司未在约定期限内完成案涉工程用地的全部供地工作，影响项目进度，应按逾期时间每日万分之五向原告凰巢房产公司支付违约金。首先，关于违约金的计算基数，该协议明确约定按原告缴纳的履约保证金即4000万元作为逾期供地违约金的计算基数，被告简阳资产公司提出以履约保证金的10%为基数的抗辩意见，与该约定不符，本院不予采纳。其次，关于逾期供地违约时间的确认，根据《项目投资协议》约定，应以约定完成供地的截止时间即2009年9月22日至实际完成全部供地工作的时间即2010年11月（具体时间不明，酌定为2010年11月22日）计算逾期时间。关于原告主张以保证金的缴纳时间至其主张的实际开工时间2012年2月8日作为被告逾期供地的违约期间，根据《项目投资协议》第四条约定，案涉工程的建设工期为24个月，因被告方原因造成工期延误的，工期作相应顺延，以监理单位确认进场后开始计算工期，协议未约定具体开工时间及延期开工的违约责任，且案涉工程体育中心项目因施工用电原因于2012年2月8日正式施工，故原告主张的前述逾期时间计算方式明显不当，本院不予支持。最后，关于原告主张的违约金是否过高应予调整，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”及第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”的规定，违约损失赔偿额应当相当于订立合同时预见或应当预见到的一方违约可能造成的损失。本案被告与海圣公司在签订投资协议时对项目用地处于拆迁补偿工作尚未全部完成的情况是明知的，而合同约定的被告完成供地工作的时间为协议签订之日起60个工作日内。鉴于本案被告简阳资产公司在协议约定完成供地的期限内和工程计划开工前已完成了绝大部分供地工作，在难以确定原告因被告逾期供地所造成的实际损失数额的情况下，根据被告逾期供地行为的违约程度及该违约行为对工程进度的影响程度，结合《项目投资协议》第七条第4款第1项对履约保证金性质和内容的明确约定，本院将被告应承担的逾期供地的违约金调整为4000万×0.5‰×425天×10%=85万元。故对被告简阳资产公司提出原告主张的违约金明显过高应予调整的抗辩意见，本院予以采纳。 综上所述，原告凰巢房产公司请求被告简阳资产公司支付逾期供地违约金1431.3万元的诉讼请求，本院部分予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条第二款规定，判决如下： 一、被告简阳资产经营有限公司于本判决生效后十日内向原告简阳凰巢房地产开发有限公司支付违约金850000元； 二、驳回原告简阳凰巢房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费107678元，减半收取计53839元，由原告简阳凰巢房地产开发有限公司负担50642元，被告简阳资产经营有限公司负担3197元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。 审判员  钟小燕 二〇一六年十二月十三日 书记员  饶治华