河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫03民终4251号上诉人（原审原��）：代国贤，男，汉族，1970年2月8日生，住洛阳市西工区。被上诉人（原审被告）：林兵，男，汉族，1967年11月6日生，住洛阳市洛龙区。上诉人代国贤因与被上诉人林兵合伙企业纠纷一案，不服洛阳市西工区人民法院（2016）豫0303民初556号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人代国贤、被上诉人林兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，2015年7月1日，原告代国贤（合伙人乙）与被告林兵（合伙人甲）签订《合作协议》一份，约定：合作经营项目和范围，双方仅合作swisswin箱包中州中路大商新玛特六楼专柜、百货楼二楼专柜、丹尼斯九都路店四楼、泉舜大商新玛特一楼专柜四店。合作期限为一年，自2015年7月1日起至2016年6月30日止。出资额方式、期限：林兵以之前店铺所有的库存与柜台道具、装修款的方式，按进货价与原始装修价格合计143000元整，代国贤以现金方式出资计71500元整，现占比例50%，合伙库存共计143000元，合伙期间各合伙人出资为共有财产，不得随意请求分割，合同终止后，各合伙人的出资方式仍为个人所有，至时予以返还。退货需有正当理由，不得在合伙不利时退伙，退伙后以退伙时的财产状况进行结算等。双方合伙人均参与柜台生意的日常业务、管理，现定每位合伙人月工资2000元，工资之外盈亏均按比例分红与承担亏损。该协议还对其他方面作了约定。协议落款处原告代国贤与被告林兵分别在合伙人乙、合伙人甲处签名按指印。上述协议签订后，原告实际出资43435元，原、被告自2015年7月开始合伙做箱包生意至2015年11月，其后不再合伙。期间7、8、9月已经清算并分红完毕，每人分得28000余元。上述事实，��、被告庭审时俱以认可。2015年10月、11月两个月双方未清算，并向法庭提交各自记录的流水账，双方互不认可，争议较大，对立情绪严重。为查明案情，本案诉讼期间原告代国贤向该院提出司法鉴定，请求法院指定清算组对swisswin专柜合作账目2015年10月至11月份四店的销售与支出、库存进行清算。该院依法委托洛阳市信德会计师事务所有限责任公司进行鉴定，该会计事务所因原、被告提交的鉴定材料系各自记录的流水账，没有规范的会计账簿，无法按现有资料进行司法会计鉴定，于2016年7月6日将该鉴定退回。原审法院认为，依法成立的合同对当事人具有约束力，双方应按照诚实信用原则履行各自的权利义务。原、被告于2015年7月1日签订的《合作协议》系双方真实意思表示，为有效协议，双方应按照该协议约定的方式进行清算后退伙。现双方没有规范的会计账簿，该院依法委托的洛阳市信德会计师事务所有限责任公司也无法按现有资料对双方的合伙账目进行清算，则原告的诉讼请求，证据不足，该院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告代国贤的诉讼请求。本案一审诉讼费2080元，由原告代国贤承担。宣判后，上诉人代国贤不服一审判决，向本院提起上诉称，请求：1、依法判令上诉人退伙，并对上诉人与被上诉人在合伙期间2015年lO月至2016年6月30同四店的盈亏予以清算，盈亏双方共担。2、判令被上诉人(被告)退还上诉人的入伙资金71500．00元(诉状中事实与理由这一项中有关于这71500元的来由)。3、依法判令被告人按照双方的合作协议第七条、第八条约定，当庭呈上合伙事业的原始收支票据以供相关部门清算：l对帐单，商场每月都会发给商户们机打对帐单���格，上面记录了每个月商户销售总额及商场扣除了商场各类费用后的盈余数据，交给柜台负责人签字打收条领取对账单，然后商场将对帐单上盈余款返到柜台负责人林兵的银行卡中。2员工销售日报表(双联式)，每个店每个月每天的销售都会有员工记下所售货品的型号，品类，钱数，是收现金还是开票等都有注明，现金被谁拿走都有签收信息，员工也是依据日报表销售业绩来领取每个月的销售加提成，日报表交给柜台负责人林兵进行计算员工工资。3每个月员工工资发放时保底工资加销售提成的生成数据清单。4每家柜台进货时公司所开的票据及柜台日常开支的原始票据。判令被上诉人将这以上这些由负责人掌管的原始票据交由相关部门予以鉴定并清算，清白自出，何必喊冤?事实与理由：2015年7月之前，林兵多次找我，恳求我加入他经营的swisswin箱包店，七月我以现金43543元的方式出资，并约定此款项只用于合伙事业的经营与发展，合作当时并没有签订合同，经营了7月，8月，9月三个月后，我们进行了一次清算，清算完毕，我主张我投多少钱就占总投资的比例来分红，林兵不想分给我现金，强求我非要占50％，为这个我们闹到王城广场旁边的公安局，又跑到了西工法院，才发现我手上没有合同也没有投资现金的收条，于是我又回到了按50％的股份的清算上，算完后，我的原现金投资43543元加上三个月分红所得款数离百分之五十的71500还差柜台60**元，当时我给被上诉人写了一个欠条(欠条在法院一审中做为证据在押)，双方约定这6014元在接下来的经营中补交给柜台帐上，当日双方并签订现在有的这份合伙协议。这也是我们协议上7l500元的由来，我到现在也没见过一分钱的，只有那虚拟的50％股份。在后来的经营中双方争吵不休，我强烈��求退伙，双方都同意了终止合作，于2015年十一月底，我们把所有的库存都盘点清楚，四店还有商品库存103438元(有林兵清算出来给我的副联已存法院做证)，经营帐本上也还有余额。清算完毕了，林兵却不按合作协议中第四条第2项，第六条第5项的约定去执行，林兵说：要钱没有，要么接店，要么等他找到新的合作伙伴再还我钱。接店怎么可能，所有商场合同不是我签，商场返款银行卡也不是我的，供货商的供货合同也不是我签。林兵当时答应我可以帮我上货，并补齐这次散伙清算中我该分到的盈余，商场返款银行卡也给我，他经营其他三家店。无奈下，我就就近接了中州路大商新玛特一个专柜，专柜当时库存只有40900左右的库存(具体数字在法院一审中提交证据中)，按清算资产，这也不够我百分之五十的股份所得，再说合伙事业的帐上还有余额没分，我还等着林兵分给我余额；然后签订交接协议书(一直到现在也没有完成过交接)。十二月一号我开始自己上班，林兵再也不来见我，一直也不给我补齐我应所得，商场各种手续的交接也不负责交接，就连商场返款用的银行卡也不给我，我一直在索要，均遭拒绝，要么电话都不接。这期间我又查出林兵当初在合作时的库存商品上大部分都有给我提价(十二月找林兵索要进价单，最后他用邮件只发给我小部分，其他的都不再给我了，就这一小部分进价单我对照出大部分库存商品被林兵恶意提价的欺诈行为)，在我独自经营期间，柜台上缺货严重，剩下的都是滞销款，我才知道了林兵在我们7．8．9月结算完毕后，其中上货款已扣除在外我们才将盈余分红并签订合作协议的，可林兵将扣除在外的欠供货商货款据为已有，恶意拖欠供货商货款，供货商索要无果后，自15年8月20日后公司停止了四家���台的供货，致使柜台无新款上柜，无热卖款可补，生意下滑严重(为此我又去郑州供货公司找到相关负责人蔡书文，祝泽铭，证实确有其事，蔡书文并写下证明信并签字摁手印证明，那份证明我已在一审中提交法院做证)，林兵自己都上不了货，还如何帮我上货在我独自经营大商新玛特的十二月份中我所经营的销售款我也没能见到，因为商场的返款还是打到林兵的银行卡，商场只承认林兵，也就是说成了我卖货他收钱，连工资都不给开的便宜事，这不是欺负人吗?我和导购又白忙一个月零四天，连我找的导购工资都还欠着了，找林兵要银行卡遭拒，要工资也遭拒。林兵先是退伙时不按协议第四条第二项约定双方按出资方式分配资产并完成退伙，被迫接受分店又不按清算后实际的余额和库存量按百分之五十分配，连商场各种手续不给负责协助交接，甚至连商场返销售款��银行卡也不交接给我，对我来说这是种欺诈和侮辱，我经营了一个月零四天，我所销售的钱款却被打到林兵卡上，也就是我们之间就没有过真正的散伙，没有过真正的交接，更没有过接店协议的达成。林兵的种种严重违背契约，合作精神的行为，严重缺失诚信的行为，我无法容忍，于2015年12月22日诉至人民法院，以维护我的合法权益，协商无果，我如何经营?于2016年1月4号停止了柜台经营，等待法律的判决。举证期间，被告人以我抢走了帐本为由拒不提供原始帐目票据，并拿出一本一笔写下来的流水账，我申请了鉴定机构，一个月后，鉴定机构给出了无法鉴定的回答，至2016年8月27号，西工法院下了判决书，判我证据不足，被驳回，近九个月苦苦等到这个结果，竞就是因为被告人无理的不配合拿出原始票据这个原因，根据我们的合作协议中第七条款中合伙负责人及其他合伙人的权利中约定：l林兵为合伙负责人，其权限是对外开展业务，订立合同。2对合伙事业进行日常管理。3出售合伙产品，购进常用货物。4支付合伙债务。由此可见，被上诉人林兵做为合伙事业负责人，他一直控制着本合伙事业的财务资料和原始票据。合伙协议中第七条中其他合伙人的权力一项中写明了我的(原告)义务与权力：l参与合伙事业的管理。2听取合伙负责人开展业务的报告，检查合伙账册及经营状况。3共同决定重大事项。我做为共同出资，共担风险，共同管理的事业合伙人，享有对负责人的财务资料的查阅权和知情权。由此可见，被上诉人林兵实际上控制着合伙事业的财务资料及原始票据。一审中，林兵有能力，有义务配合法院及其合伙人出示财务资料及原始票据而不出示，因此被告人林兵应当承担不利的法律后果。案子的症结在于被上诉人做为合伙事业的财务资料负责人，为什么要违背合约精神在出示原始财务资料上遮遮掩掩，扭扭捏捏?其目的何在?只有把账算清楚了，谎言不攻自破，真相水落石出。一审中，林兵谎称我抢走其帐本，这也给我的名誉权造成损害，我暂不予追究，在二审中恳请法官责令被告拿出原始票据和财务资料，公平公正审判。被上诉人林兵答辩称，同一审答辩意见。本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。代国贤与林兵双方于2015年7月1日签订《合作协议》，双方应按照该协议的约定进行清算后退伙。代国贤一审时申请司法鉴定，请求法院指定清算组对swisswin专柜合作账目2015年10月至11月份四店的销售与支出、库存进行清算，一审法院委托洛阳市信德会计师事务所有限责任��司进行鉴定，因代国贤、林兵提交的鉴定材料系各自的流水账，没有规范的会计账簿，无法按现有资料进行司法会计鉴定，故代国贤的诉讼请求证据不足，本院无法支持。待其有新的证据时，可另行主张。代国贤的上诉请求中超出一审诉讼请求的部分，依法不属于本院审理范围。综上，原审处理并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2080元，由上诉人代国贤负担。本判决为终审判决。审判长 高 玲审判员 蔡美丽审判员 王 鹏二〇一六年十二月十五日书记员 刘 丰