中华人民共和国广东省汕尾市中级人民法院刑 事 判 决 书(2016)粤15刑初152号公诉机关广东省汕尾市人民检察院。被告人何国奇，男，1973年7月1日出生，汉族，小学文化，打工，户籍地：湖南省道县，因本案于2016年3月19日被刑事拘留，同年4月25日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。辩护人李俊伟，广东洋洲律师事务所律师。被告人杨文忠，男，1975年9月9日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地：广东省新兴县。因犯非法持有枪支罪于2012年11月2日被广东省新兴县人民法院判处有期徒刑六个月，刑期至2013年1月31日；因本案于2016年3月19日被刑事拘留，同年4月25日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。辩护人许向前，广东仁皓律师事务所律师。被告人裴文秀（越南名：BUIVANTU）,男，1991年10月12日出生，越南人，户籍地：越南；2016年3月16日从越南国芒街口岸坐车偷渡进入中国广西东兴口岸；因本案于2016年3月19日被刑事拘留，同年4月25日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。指定辩护人杨雪标，广东省汕尾市法律援助处律师。翻译人员黄贤彪，男，汉族，1963年11月26日出生，住广东省汕尾市，越南归侨。汕尾市人民检察院以汕检公刑诉【2016】122号起诉书指控被告人何国奇、杨文忠、裴文秀犯贩卖毒品罪一案，于2016年8月16日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于同年10月12日公开开庭审理了本案。汕尾市人民检察院指派代理检察员刘玉立出庭支持公诉。被告人何国奇及其辩护人李俊伟、被告人杨文忠及其辩护人许向前、被告人裴文秀及其指定辩护人杨雪标均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。汕尾市人民检察院指控：2016年2月份间，一名外号为“灯四”的男子（身份待查）与被告人杨文忠及一名外号为“捞仔”的男子（身份待查）密谋购买毒品甲基苯丙胺并高价转卖给越南人牟取暴利。“捞仔”联系到被告人何国奇让其帮助寻找毒品货源，并承诺给予何国奇人民币1万元的好处费。何国奇电话联系了提供毒品的上家“老叔”（男，身份待查），并与“老叔”商谈好以每公斤毒品人民币2.6万的价格购买甲基苯丙胺。随后，何国奇将情况反馈给“捞仔”。2016年3月17日19时许，何国奇在湖南省道县乘坐大巴客车往广州，于18日凌晨4时许在广州天河客运站与杨文忠、“捞仔”汇合后开车前往陆丰市。当天下午1时许，在陆丰市内湖高速出口的路边，由“灯四”交给杨文忠现金人民币34万元作为毒资，让其为越南人购买毒品。同时，越南女子“阿花”（身份待查）指使从越南偷渡到中国的被告人裴文秀跟随何国奇、杨文忠一同前往陆丰市甲西镇新寨村购买毒品。何国奇、杨文忠、裴文秀乘车到达该村后，与何国奇事先联系好的“老叔”接头。“老叔”将其三人带到一间瓦屋内，杨文忠将购毒款人民币34万元交给何国奇，何国奇欲以每公斤冰毒2.6万元的价格向“老叔”购买13公斤冰毒。“老叔”带何国奇至惠来县览表镇的启瑞新兴市场对面的路口，与一名男子（身份待查）商洽购买冰毒,但因该名男子无法提供毒品货源，何国奇和杨文忠、裴文秀离开“老叔”的瓦屋，步行至甲西卫生院附近搭乘闫某所驾驶的出租车（车牌号为粤Ｎ×××××）回内湖高速口。当天20时许，何国奇等三人所乘坐的出租车途经南塘检查站时，被执勤官兵截停盘查，在车上查获现金人民币34万，并在杨文忠身上查获一小包结晶状物疑似毒品，净重为7.1克，经鉴定，检出甲基苯丙胺成分。为证明上述事实，公诉机关向法庭提供了物证、书证、证人证言、现场勘验笔录、被告人的供述和辩解、鉴定意见、视听资料等证据。公诉机关据此认为，被告人何国奇、杨文忠、裴文秀无视国家法律，非法贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任；其着手实施贩卖毒品的行为，由于其意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚；被告人杨文忠在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。提请本院依法判处。被告人何国奇未提出辩解意见。其辩护人提出：1、被告人何国奇系受同案犯“捞仔”所托寻找货源，并非犯意提起者和毒品、毒资的所有者，依法应认定为从犯；2、何国奇的供述和视听资料可以证明是主动放弃购买毒品，属于犯罪中止；3、被告人归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪，悔罪态度好，且家中尚有老人和小孩需要抚养，请求法院从轻、减轻处罚。被告人杨文忠未提出辩解意见。其辩护人提出：1、被告人杨文忠只是个“马仔”的角色，是本案的从犯；2、本案的毒品数量难以认定；3、杨文忠等人主动放弃犯罪意图，是犯罪中止；4、被告人犯罪情节显著轻微，没有造成任何社会危害性，且身体状况和家庭状况等均不宜长期关押，建议法庭对其从轻判处。被告人裴文秀辩解其没有伙同另外2人卖毒品，也不知道他们买毒品。其指定辩护人提出：1、公诉机关指控被告人裴文秀犯贩卖毒品罪事实不清，证据不足；2、裴文秀在案件中只认识“阿花”，被告人一直否认该犯罪事实，其他被告人亦不知裴文秀是来干什么的；3、裴文秀虽然有在小屋里，但其不知来干什么，被告人主观上没有贩卖毒品的犯罪故意，其行为不符合贩卖毒品罪的犯罪构成，建议法庭对被告人从轻判处。经审理查明：2016年2月份间，一名外号为“灯四”的男子（身份待查）与被告人杨文忠及一名外号为“捞仔”的男子（身份待查）密谋购买毒品甲基苯丙胺并高价转卖给越南人牟取暴利。“捞仔”联系到被告人何国奇让其帮助寻找毒品货源，并承诺给予何国奇人民币1万元的好处费。何国奇电话联系了提供毒品的上家“老叔”（男，身份待查），并与“老叔”商谈好以每公斤毒品人民币2.6万的价格购买甲基苯丙胺。随后，何国奇将情况反馈给“捞仔”。2016年3月17日19时许，何国奇在湖南省道县乘坐大巴客车往广州，于18日凌晨4时许在广州天河客运站与杨文忠、“捞仔”汇合后开车前往陆丰市。当天下午1时许，在陆丰市内湖高速出口的路边，由“灯四”交给杨文忠现金人民币34万元作为毒资，让其为越南人购买毒品。同时，越南女子“阿花”（身份待查）指使从越南偷渡到中国的被告人裴文秀跟随何国奇、杨文忠一同前往陆丰市甲西镇新寨村购买毒品。何国奇、杨文忠、裴文秀乘车到达该村后，与何国奇事先联系好的“老叔”接头。“老叔”将其三人带到一间瓦屋内，杨文忠将购毒款人民币34万元交给何国奇，何国奇欲以每公斤冰毒2.6万元的价格向“老叔”购买13公斤冰毒。“老叔”带何国奇至惠来县览表镇的启瑞新兴市场对面的路口，与一名男子（身份待查）商洽购买冰毒,但因该名男子无法提供毒品货源，何国奇和杨文忠、裴文秀离开“老叔”的瓦屋，步行至甲西卫生院附近搭乘闫某所驾驶的出租车（车牌号为粤Ｎ×××××）回内湖高速口。当天20时许，何国奇等三人所乘坐的出租车途经南塘检查站时，被执勤官兵截停盘查，在车上查获现金人民币34万，并在杨文忠身上查获一小包结晶状物疑似毒品，净重为7.1克，经鉴定，检出甲基苯丙胺成分。认定上述事实的证据有：（一）书证、物证1、陆丰市公安局禁毒大队出具的陆公受字【2016】00111号受案登记表记述了2016年3月18日20时，南塘执勤官兵在南塘公安检查站开展机动设卡查缉时，在检查车牌号为（粤Ｎ×××××）的红色出租车时，在该车内查获疑似冰毒晶体1小包（毛重约7.5克），疑似毒资34万元，抓获嫌疑人何国奇、杨文忠、裴文秀等人的发案时间、地点、简要过程、涉案人员基本情况等内容。2、汕尾边防支队机动大队二中队出具的粤Ｎ×××××号车查获情况：2016年3月18日20点10分，南塘执勤官兵在甲子往南塘方向开展机动设卡查缉时，在检查车牌号为粤Ｎ×××××的红色出租车时，在该车内查获疑似冰毒晶体1小包（毛重共约7.5克），疑似毒资现金34万元，抓获嫌疑人4名（司机闫某、杨文忠、何国奇、裴文秀），并将嫌疑人及物品、车辆移交禁毒大队处理。3、陆丰市公安局禁毒大队三中队出具的说明证实：由于汕尾边防支队机动大队二中队没有单位公章，所以《粤Ｎ×××××查获情况》没有加盖公章。4、陆丰市公安局禁毒大队三中队出具的扣押物品、文件清单显示：①扣押被告人何国奇：（1）OPPO手机1部（号码：186××××8322）、（2）中国邮政储蓄银行卡1张（卡号：62×××45）、（3）戒指1枚（黄色金属戒指带有发字样）、（4）现金人民币40538元。②扣押被告人杨文忠：（1）疑似毒品1袋（结晶状物，用塑料封口袋包装，1小袋）、（2）银行卡3张，分别为中国建设银行卡1张（卡号：62×××35）、中国工商银行卡1张（卡号：62×××82）、广东省农村信用社联合社卡1张（卡号：62×××37）、（3）现金人民币306964元、（4）苹果6S手机1部（号码：183××××6414）。③扣押被告人裴文秀：（1）手机1部（黑色诺基亚）、（2）越南盾13张（面额200000）、（3）人民币2786.5元（36张，面额100元27张、20元4张、5元1张、1元3张、5角1张）、（4）驾驶证1张、（5）黑色皮带1条、（6）钱包1个。5、广东省新兴县人民法院出具的（2012）云新法刑初字第133号刑事判决书证实：被告人杨文忠因犯非法持有枪支罪被该院判处有期徒刑六个月。6、公安机关出具的非法进入中国境内人员自述表证实：裴文秀，男，1991年10月12日出生，国籍：越南，民族：京，出生地点：海防市建水县青山社，离开越南的日期：2016年3月16日，从芒街、东兴口岸坐车偷渡入境，2016年3月18日晚上在陆丰市南塘公安检查站被逮捕，家有父亲裴文红，母亲邓氏接。7、陆丰市公安局禁毒大队2016年3月24日向该市外事侨务局出具的函证实：2016年3月18日该局在南塘公安检查站抓获涉嫌贩卖毒品的越南国男子裴文秀并羁押在陆丰市看守所。8、广东省公安厅2016年3月24日向越南社会主义共和国驻广州总领事馆出具的照会证实：2016年3月19日，汕尾陆丰市公安局依法刑事拘留1名无任何有效身份证件、涉嫌贩卖毒品的男子，其自称越南籍人。姓名：BUIVANTU,男，1991年10月12日生，现关押在汕尾陆丰市看守所。请总领事馆协助核实该人越南籍公民身份，结果请回复广东省公安厅。9、传神联合（北京）休息技术有限公司出具的口译工作证明证实：受陆丰市公安局委托，该公司越南语翻译员朱斯为犯罪嫌疑人裴文秀在侦查提审时作口译翻译工作。10、陆丰市悦洋运输有限公司出具的证明证实：闫某系该公司驾驶员，车牌：粤Ｎ×××××。11、中国移动通信公司汕尾分公司出具的通话记录显示：（1）号码为132××××0442（用户姓名：安建国，实际系被告人何国奇所使用）的手机与号码为152××××0694（据被告人何国奇供称该号码系“老叔”所使用）的手机2015年12月31日至2016年3月18日有31次通话；该手机与号码为156××××4790（据被告人何国奇供称该号码系“老叔”所使用）的手机2016年3月18日有2次通话；与号码为131××××1211（据被告人何国奇供称该号码系“捞仔”所使用，该手机的实际登记人为滕江红）的手机2015年12月31日至2016年3月18日有70次通话；与156××××4790（该号码开户人为刘强）2016年3月18日19：02：20—19：51：21有2次通话。（2）号码为152××××0694（据被告人何国奇供称该号码系“老叔”所使用）的手机2016年3月18日与号码为132××××0442（用户姓名：安建国，实际系被告人何国奇所使用）的手机有8次通话。与156××××4790（该号码开户人为刘强）2016年3月16日至18日有14次通话。（3）号码为183××××6414（被告人杨文忠所使用）与号码为183××××0361（据被告人杨文忠供述该号码为“灯四”所使用，实际开户人为秦永健）2016年2月3日至同月23日2机之间通话33次。（4）号码为132××××3950（被告人裴文秀供述系“阿兰”所使用，实际开户人为陈勇）与号码为132××××0728（被告人裴文秀所使用）2016年3月17日至同月18日2机之间通话15次。12、广东省云浮市新兴县公安局新城派出所出具的人口休息全项证实：被告人杨文忠出生于1975年9月9日，初中文化及地址、户口性质等情况。13、公安部常住人口信息查询，证实被告人何国奇出生于1973年7月1日，小学文化及地址、户口性质等情况。（法院卷）（二）证人证言1、证人闫某（出租车司机，联系号码是137××××2103）证言证实：2016年3月18日晚约20时，我在甲子镇“大富豪”酒店对面的“的士”站候客时，有一个“胖子”走过来问车，说要去内湖高速路口，我说要80元，“胖子”说好，背一个挎包上了我的车后说要到甲西卫生院载多2人，我载他们3人（胖子坐副驾驶室，另2人坐后座，他们3人我均不认识）往内湖方向开，在快到南塘红绿灯路口时，“胖子”接了1个电话，我听到“胖子”说了“搞好了没有？、搞不搞得好就算了”，但具体内容不清楚。在经过南塘检查站时，武警在我出租车上的1个男子身上查到冰毒，然后我们被一起带到公安局问话。闫某经对公安机关编排的混杂相片进行辨认，指认出1号相片的人就是“胖子”（即被告人何国奇）、12号和13号相片的人就是在甲西镇卫生院上车的人（即12号是被告人裴文秀、13号是被告人杨文忠）。2、证人蔡某（陆丰市悦洋运输有限公司办公室人员）证言证实：闫某是我公司的员工，他向我公司承包的是红色雪佛兰轿车，车牌号是粤Ｎ×××××，他的联系号码是137××××2103。（三）被告人供述1、被告人何国奇供述：2016年3月17日下午4时多，湖南老乡“捞仔”打我手机（132××××0442）问我有没有“冰毒”的门路，我说先过来陆丰看看，并约定在广州天河客运站见面。当天晚上我打电话给“老叔”（手机号码：156××××4790），说明天要带朋友到陆丰玩，并问他现在一条多少钱，“老叔”说“26”（26是指冰毒每公斤2.6万元），我说到陆丰看完货再谈价格。19时许，我从湖南道县坐车于18日凌晨约3时到达广州天河客运站，“捞仔”开一部黑色丰田小车与他的一个朋友（就是与我一同被抓获的那名广东男子）来接我。我坐上“捞仔”的小车后，“捞仔”开车从广州长平上高速往陆丰。一路上，“捞仔”和“广东仔”轮流开车，下午13时许我们在内湖高速路口停车，在路边接了一个越南男子，“越南仔”和一个女子（听广东仔说该女子是越南人，会说中国话），男子手里拿着一个塑料袋（里面是34万元人民币）走过来，我看到“越南仔”跟“广东仔”聊了几句，而那女的是负责在旁边翻译，之后“越南仔”就上车，而另一个男子就把手上的塑料袋（里面是34万元人民币）拿给“广东仔”后那男子和女子就走了。在车上，“广东仔”把塑料袋（里面是34万元人民币）拿给我，叫我去联系。我们在内湖接到“越南仔”后，我和“广东仔”、“越南仔”搭乘一部拉客的面包车到达甲子，是我指路的，我们到达“老叔”的村子的一个庙附近下车，下车时应该是16时。“老叔”出来接我们，我们跟“老叔”进入他的小屋去。到小屋后，我和“老叔”出去了，留“广东仔”和“越南仔”2人在小房子里。“老叔”开摩托车载我，开了有半小时，到达一个地方（就是上次带同志去的那个地方），“老叔”带我见了一个男子，但这个男子说没有货，所以我们就离开那返回小屋子。之后我在的士站雇了一辆红色的士（车牌没注意），我坐副驾驶位，“广东仔”和越南男子坐在后排，我叫司机送我们到内湖高速路口，在途经南塘检查站时被公安机关抓获，现场在“广东仔”座位下查获一小包疑似毒品和在浅蓝色塑料袋查获现金人民币30万元，在我红色行李包查获人民币4万元。“捞仔”说如果交易成功就给我1万元辛苦费。我是通过“阿标”认识“老叔”的，“阿标”是湖南省宁远县人，30多岁，其他不祥。我跟“捞仔”是朋友关系，二、三个月前在湖南省道县驷马桥认识的，他的手机号码是131××××1211，其他不祥。“老叔”大概60多岁，陆丰甲子人，身高170cm左右，电话号码是152××××0694。我跟“广东仔”和“越南仔”是第一次认识。我们是准备交易13条（13公斤）“货”（冰毒），一条2.6万元，刚好33.8万元。何国奇经对公安机关编排的混杂相片进行辨认，指认出1号相片的人是“广东佬”（即被告人杨文忠）、14号相片的人是越南人（即被告人裴文秀）。2、被告人杨文忠供述：3月7日晚上，我朋友“捞仔”叫我和他一起来陆丰办事，我就坐他的丰田小汽车，“捞仔”电话联系了“胖子”，然后在广州的路边接到“胖子”，并于3月18日早上7、8时到达陆丰市甲子镇一起去吃早餐。吃完早餐，我和“捞仔”轮流开车在甲子兜了一下，我们3人就去吃了中午饭。饭后，“捞仔”又说去接一个越南人，我和“胖子”就坐“捞仔”的丰田小汽车到一个高速路口接一个越南人，我看到“灯四”也和越南人在一起。“胖子”去叫一辆小车，我和越南人就在原地等。“灯四”就拿出一个胶袋的钱给我，说这是34万元，叫我拿给“胖子”。“胖子”叫的小车到了以后，我、越南人和“胖子”就坐上他叫的车来到了一个村子里。“胖子”带我们来到一户人家，我把34万元交给了“胖子”。“胖子”和一个约50岁的男子在房子外面谈话，之后就走了。我和越南人就在房子里面坐。天黑的时候，“胖子”回来了，说“没有货，走了，明天再来”。我们就一起走出去，走了很远，我和越南人在那里等，“胖子”就去叫车，他叫了一辆出租车来载我和越南人。在回去的途中，经过一个检查站的时候就被查获了。3月17日晚上，“捞仔”叫我和他一起来陆丰，“灯四”向我说过要购买冰毒，然后我就找到“捞仔”，他说他有办法，其实是我叫“捞仔”一起来的，希望可以赚点介绍费。“捞仔”，30多岁，瘦瘦的，有吸毒，我不知道他是哪里人，也没有他的手机号码。我以前有“捞仔”的电话，现在没有了。因为这几天我和他经常在新兴县新城镇毛园街的一个游戏机室玩游戏，所以就找到他。“灯四”，40多岁，云浮市新兴县人，有吸毒，瘦瘦的，约1.7米高。他的手机号码存在我183××××6414的手机上，存名为“灯四”，其手机号码为183××××0361。“灯四”给我34万元，“捞仔”跟我说的冰毒价格是每公斤2.6万元，这么多钱可以买到13公斤的冰毒。“灯四”找我购买毒品时跟我说，如果我能将他交给我的34万元人民币买到13公斤冰毒毒品，然后卖掉的话，从中赚的利润大家平分，“灯四”还说1公斤可以卖到3.2万元，但他没有说毒品卖给谁，大概意思是将购买的毒品卖给越南人，因为越南人是“灯四”带过来的，我有跟“捞仔”说利润平分，“捞仔”具体怎样寻找货源，我不清楚。但是现在生意没有做成，我们都没有赚到钱。公安机关在我身上缴获的钱，零钱6964元是我自己的，我把34万元拿给了“胖子”后，“胖子”买不到毒品，把钱给回我，我也没去数。欠的4万元应该给“胖子”拿去了。我和“胖子”第一次认识，他和“捞仔”联系的，其他情况我不清楚。他和我一起被公安机关抓获。越南人我也不知道他叫什么名字。我和他也是第一次认识。他和“灯四”在一起的，其它情况我也不清楚，他和我一起也被公安机关抓获。杨文忠经对公安机关编排的混杂相片进行辨认，指认出3号相片的人就是同车的“胖子”（即被告人何国奇）、16号相片的人是越南人（即被告人裴文秀）。3、被告人裴文秀供述：我是2016年3月16日早上从越南出发，跟一个叫阿花的女子一起从越南的芒街口岸附近坐船偷渡到中国广西的东兴口岸附近，下了船之后，坐摩托车，坐完摩托车就坐大巴，在我被抓的当天早上（2016年3月18日），我和阿花坐的大巴就到达中国的一个地方，具体我不知道，然后有个男子开了部白色小轿车来接阿花和我。阿花是越南人，我去年在越南河内的一个酒吧认识阿花的，阿花年龄28岁到30岁，中等身材，她应该在汕头做生意，她中文很好。我不知道阿花的手机号码。开小轿车来接我和阿花的那个男子，是平头，年纪应该40岁左右，皮肤不是很白，身高应该是165左右，有点矮胖。这个平头男子接了我和阿花，从早上8点就一直开车，下午2点多左右，我们的车就到达了一个高速出口。出了高速口，我们就在高速口附近路边见到一部黑色轿车，然后有一个胖子和一个高个子从车里出来，和我们见面，这个胖子和高个子就是跟我一起被抓的2个中国人。接下来，阿花、平头男子和那个胖子、高个子一起聊天，但是我听不懂中文，不知他们几个人在说什么。然后，阿花就安排我跟那个胖子和那个高个子走，我就上了黑色轿车，黑色轿车开了一分钟不到，就叫我跟胖子、高个子下车了。接下来，胖子招手叫出租车，但没有出租车愿意载我们，最后有一部七座的白色轿车，载我们3个人，具体开了多久，我记不得，我只记得我们快下车前，车子有2次右转的大转弯，开到一个村子里面去，然后我们在村子里面的一个庙的面前下了车，胖子给那个司机车费。我上黑色轿车时，我有看到那个高个子的手上拿着一个黑色塑料袋。我们走了一小段路，到了一个小房子，然后有个五、六十岁的男子在门口等着我们3个人。然后，我们3个人就进去这个小房子。进了小房子，胖子、高个子和那个男子聊天，我不知道他们聊什么。没一会，胖子和那个男子出去了，我和高个子就在小房子里坐。过了一个小时左右，胖子和那个男子回来，然后胖子就带着我和高个子离开小房子了。那个五、六十岁的男子身材矮胖，头发特别短，具体的我也没有注意看。我们从村子里一直走路出来，走了有5分钟，到了一个路边，然后我跟高个子在等，胖子跑去找出租车。过了几分钟，胖子就坐着一部出租车回来载我和那个高个子。具体去哪，我不知道，出租车开了十几分钟后，就被警察拦住检查，将我们3个人抓住，并从高个子身上查出一点白色的毒品和黑色塑料袋，到了公安局后，我才知道黑色塑料袋里面装的是钱。我的黑色诺基亚手机是2016年3月16日阿花在芒街口岸买后拿给我，当时手机里已有卡了，号码是132××××0728。我手机短信里号码132××××3950的机主是阿兰，她是我在汕头一个饭店认识的女人，身高160cm左右，30多岁，有一点胖，越南富寿省人，阿花和阿兰不是同一个人。在我的手机短信中，阿兰发短信给我说“13公斤”，是她叫我帮她购买13公斤越南的金橘子，“货”应该是指衣服，因为我来中国，叫阿兰帮我买30套衣服，准备带回越南，我没有在小房子里看见高个子吸毒。裴文秀经对公安机关编排的混杂相片进行辨认，指认出2号相片的男子是开出租车的司机（闫某）、9号相片的男子就是和他一起坐在车上后排座位的高高瘦瘦的男子（即被告人杨文忠）、17号相片的男子就是坐在车上副驾驶位的较胖的男子（即被告人何国奇）。（四）鉴定意见1、广东省汕尾市公安局司法鉴定中心出具的（汕）公（司）鉴（化）字【2016】04007号理化检验检验报告。案情摘要：2016年3月18日20时，陆丰市公安局执勤官兵在南塘公安检查站检查一辆出租车，车牌号码：粤Ｎ×××××时，查获疑似毒品1小袋，现场抓获犯罪嫌疑人何国奇、杨文忠及越南人（BUIVANTU）3人。检材和样本：结晶状物，编号为D201604007001。鉴定要求：常见毒品定性分析。检验：依据FSCGD—FF—3000—339—2010常见毒品及麻黄碱的气质联用定性检验方法进行，取送检检材适量用有机溶剂提取，供GC/MS仪器定性分析。鉴定意见：送检D201604007001号检材中检出甲基苯丙胺（Methamphetamine）的成分。(诉讼证据卷2，P88—90)该鉴定意见陆丰市公安局于2016年5月30日以陆公鉴通字【2016】00094号鉴定意见通知书送达被告人杨文忠，杨文忠于2016年6月2日签名确认。2、陆丰市公安局出具的编号为：（1）2016009号现场检测报告书证实：被告人何国奇（经甲基安非他明检测试剂）尿液检测，结果呈阴性。（2）02号现场检测报告书证实：被告人杨文忠（经甲基安非他明毒品快速检测板）尿液检测，结果呈甲基苯丙胺（冰毒）阳性。（五）指认笔录、称量笔录、提取笔录（1）指认笔录1、陆丰市公安局禁毒大队出具的指认现场笔录证实：2016年5月12日15时57分至16时30分，被告人何国奇对涉案现场进行指认。地点：内湖高速路口、陆丰市甲西卫生院附近、陆丰市甲西镇新寨村、惠来县览表镇启瑞新兴市场附近。2016年5月12日13时许，该队将被告人何国奇在内湖高速出口，指认内湖高速出口右转弯的空地处，就是2016年3月18日19时许，何国奇、杨文忠、“捞仔”等人与裴文秀、越南女子碰面的地方。在甲西卫生院门口附近，何国奇指认此处就是2016年3月18日19时许，何国奇、杨文忠、裴文秀搭乘出租车的上车地点。在陆丰市甲西镇新寨村内，何国奇指认村内的庙附近的路边就是2016年3月18日17时许，何国奇、杨文忠、裴文秀3人与“老叔”碰面的地方。在揭阳市惠来县览表镇启瑞新兴市场附近，何国奇指认启瑞新兴市场正对着的路口就是2016年3月18日18时许，“老叔”带何国奇跟一名男子购买毒品的地方，但由于该男子无货，交易不成。2、2016年3月22日16时30分至17时0分，被告人何国奇对涉案现场进行指认。办案人员将被告人杨文忠带至陆丰市甲西镇卫生院附近，让其指认2016年3月18日夜搭乘出租车的上车地点，杨文忠称当晚天色较暗，对路况不熟悉，记不起2016年3月18日搭乘出租车的地点，故无法指认。同时，在甲西镇卫生院附近寻找村口，杨文忠称当夜天色较暗，而且只去过该村一次，记不起村口在何处，故无法指认村口及村里的某一户人家的处所。（2）称量笔录陆丰市公安局禁毒大队三中队出具的称量笔录证实：2016年3月18日19时许，南塘检查站的边防官兵在杨文忠的身上查获疑似毒品1小包，用小塑料膜封口袋包装。将这包疑似毒品放至电子秤称量，毛重为7.5克，然后再将相同规格的小塑料膜封口袋放至电子秤称量，小塑料膜封口袋重量为0.4克，得出疑似毒品的净重为7.1克。（3）提取笔录陆丰市公安局禁毒大队出具的提取笔录证实：2016年4月27日，该队在被告人裴文秀手机（号码为132××××0728，手机序列号351859076771959）里的短信中提取到21条短信并拍照，经越南语译员朱斯翻译后，将相片拿给被告人裴文秀签名确认。其短信内容为：“没有到那儿拿东西（货），放心”、“呃，没有完成啊，他说他们的东西（货）没有放在那里，你得跟他们说要哪一种，他们才会带来”、“那就（越南重量）13公斤”、“跟他说了，他是这样说的嘛”、“加油，不要焦虑，紧张”、“再过30分钟就完成了，放心吧”、“他说你要的货（东西）现在没有，明天下午有时间他会还钱给我，我等到明天下午”、“他现在来接你”、“你有跟他一起来吗？到哪里了”、“怎么不听带电话，在这里给你同行的人打电话，打不通？你现在在哪里？”、“有什么事？此外，不能打给谁？”、“你在哪里？打不通你同行的电话，不知发生了什么事？”、“1600006250千越南盾”、“进来玩，他给我衣服，我说不可以，在外面的路上等他们”、“在这里完全没信号”、“信号差”、“再问他，是13公斤（越南重量）”、“狗熊，问他们还要多久”、“我正在等车”、“我出来了”。上述证据均经庭审质证、认证，事实清楚、证据充分，足资认定。对被告人及其辩护人所提辩解辩护理由，综合查证如下：“灯四”与被告人杨文忠、“捞仔”密谋商议购买毒品后，“捞仔”找到被告人何国奇让其寻找毒源，并承诺事成后给其10000元好处费，被告人何国奇遂联系了毒品上家“老叔”，约定购买毒品（冰毒）13公斤，每公斤人民币2.6万元。随后，被告人杨文忠携带“灯四”交给的人民币34万元与何国奇、“捞仔”一同前往陆丰市购毒，并在内湖高速路口接到“阿花”派来购买毒品的被告人裴文秀。尔后，3被告人到达陆丰后，由何国奇与“老叔”一同前往惠来县某地购买毒品，因对方无法提供毒品而未能成功。何国奇供述与“捞仔”商谋后其联系“老叔”，并与“老叔”约好毒品数量及价格；杨文忠供述与“灯四”商谋后携带34万元毒资前往；裴文秀供述从越南偷渡到中国后，受“阿花”指使与何国奇、杨文忠一同前往，3被告人的供述均能印证整个犯罪事实从犯意的提起到实施的整个过程。移动通信公司出具的通话清单显示被告人何国奇案发前后与“捞仔”、“老叔”、杨文忠与“灯四”、裴文秀与“阿兰”之间频繁的电话往来，从裴文秀手机信息中截取的内容中多次出现“13公斤”字样，与被告人何国奇、杨文忠供述要购买13公斤毒品（冰毒）的数量相符，虽裴文秀矢口否认，但本案有缴获的毒资及零星的毒品等相关的证据材料证实3被告人需要购买的毒品数量是13公斤。但由于毒品上家无法提供货源，致使交易无法完成，系由于意志之外的原因而未能得逞，应认定为犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。3被告人及其各自辩护人所提辩解辩护理由依据不足，不予采纳。本院认为：被告人何国奇、杨文忠、裴文秀无视中华人民共和国法律，非法贩卖毒品甲基苯丙胺，数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪；鉴于3被告人实施贩卖毒品的行为，由于意志以外的原因而未能得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚；公诉机关指控3被告人所犯罪名成立，依法应予支持。被告人杨文忠前犯非法持有枪支罪，被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。根据3被告人犯罪的情节、作用、地位及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十三条、第六十五条、第三十五条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人何国奇犯贩卖毒品罪（未遂），判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五万元。罚金限于判决发生法律效力第二日起三个月内一次性缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年3月19日起至2026年3月18日止）二、被告人杨文忠犯贩卖毒品罪（未遂），判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币六万元。罚金限于判决发生法律效力第二日起三个月内一次性缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年3月19日起至2028年3月18日止）三、被告人裴文秀犯贩卖毒品罪（未遂），判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万元；附加驱逐出境。罚金限于判决发生法律效力第二日起三个月内一次性缴纳。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2016年3月19日起至2023年3月18日止）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  陈世礼审判员  骆金声审判员  李 平二〇一六年十二月九日书记员  蔡育青