河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫02民终2364号上诉人（一审被告）开封市群英幼儿园。法定代表人郭玉凤，园长。委托代理人徐颖，系单位员工，特别授权。委托代理人李冠华，河南辽源律师事务所律师，特别授权。被上诉人（一审原告）张某。法定代理人张彦（曾用名米永峰），男，汉族，1981年10月23日生，住址同上，系张某之父。委托代理人王美阁，女，汉族，1952年3月3日生，住河南省开封市顺河回族区，系张某之外祖母，特别授权。委托代理人王海兰，河南冠源律师事务所律师，一般代理。上诉人开封市群英幼儿园与被上诉人张某教育机构责任纠纷一案，张某于2016年3月7日向开封市顺河回族区人民法院（以下简称一审法院）提起诉讼，要求判令：1、开封市群英幼儿园赔偿护理费1400元、住院伙食补助费450元、营养费150元、交通费1000元、残疾赔偿金102304元、精神抚慰金10000元、鉴定费1124元以及后继就诊已经发生的医疗费169.4元、交通费1803元、住宿费629元、餐费303元、陪护费800元，共计3668.8元；2、保留以后出现发育畸形时的诉权；3、增加二次、三次手术及相关费用5万元4、诉讼费由开封市群英幼儿园承担。一审法院于2016年7月18日作出（2016）豫0203民初272号民事判决。开封市群英幼儿园不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。一审法院查明，张某系开封市群英幼儿园红果果班学生。2015年11月17日上午，张某所在班级在户外活动时，张某在玩耍时摔倒，班级老师将其送到医务室后，与其家长取得联系。同日，张某被送往开封市第二人民医院住院治疗，经诊断为：右肱骨髁上骨骨折。张某共住院16天，住院期间医疗费已由开封市群英幼儿园支付，张某身体康复期间看护人员的工资由开封市群英幼儿园支付。2016年5月6日，开封大宋法医临床司法鉴定所作出汴大宋司鉴所【2016】临鉴字第（090）号《张某伤残鉴定意见书》认为“被鉴定人张某的损伤属九级伤残”。张某为此花费鉴定费1124元。2016年6月1日，张某在开封市第二人民医院诊断为右肘内翻（右肱骨髁上骨骨折术后）并建议住院治疗。2016年6月6日，家属带领张某到北京积水潭医院就诊，诊断为：后天性肘内翻（右）。2016年6月12日，张某又到河南省洛阳正骨医院河南省骨科医院就诊，诊断为：右侧肘内翻，建议手术治疗。另查明，张某系非农业家庭户籍。一审法院认为，无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗康复支出的合理费用，造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。结合本案，张某系幼童，自身行为控制及自我保护能力有限，幼儿园对幼童的管理教育和监护义务应细致、严密。虽然开封市群英幼儿园方向法院申请老师出庭作证，但该证人与开封市群英幼儿园存在利害关系，其证言法院不予采信。开封市群英幼儿园未尽到教育管理职责，故其对张某在校期间身体受到伤害应承担责任。综上，对于张某主张的护理费1400元、住院伙食补助费450元、营养费150元、残疾赔偿金102304元、鉴定费1124元符合客观事实及法律规定，法院予以支持。对于张某主张的住院期间的交通费1000元，法院结合张某住院天数16天，予以酌定500元。对于张某主张的精神抚慰金10000元，法院结合张某九级伤残，予以支持8000元。对于张某主张的后继就诊已经发生的医疗费169.4元，因系实际发生，法院予以支持。对于张某主张的后继就诊已经发生的住宿费629元，因系张某及其陪护人员实际发生的住宿费，法院予以支持。对于张某主张的后继就诊已经发生的交通费1803元，系张某到北京及洛阳就诊期间发生，法院予以支持。对于张某主张的后继就诊已经发生餐费303元，系张某到北京及洛阳就诊期间实际发生，符合客观实际，法院予以支持。对于张某主张的后继就诊已经发生的陪护费（父母误工费800元），因张某并提交其父母扣发工资证明，法院不予支持。对于张某主张保留以后出现发育畸形时的诉权和增加二次、三次手术及相关费用5万元的诉讼请求，待张某产生相关费用后可另行处理。对于开封市群英幼儿园关于“张某的损伤属于自己意外摔倒造成，幼儿园不存在过错，已经尽到安全管理、及时救治的义务，对于张某的损伤，依法不应当承担赔偿责任，张某可以通过意外伤害保险申请赔偿”的辩称，因其提交的证据不足，对此辩称法院不予采信；对于开封市群英幼儿园关于“张某的部分诉求：护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费及医疗费幼儿园已经前期垫付，张某再次主张，无事实及法律依据”的辩称，因张某主张的护理费、住院伙食补助费、营养费、医疗费均符合法律规定，交通费法院已依法酌定，故对此辩称法院不予采信；对于开封市群英幼儿园关于“伤残赔偿金、精神抚慰金及鉴定费张某按照工伤来评定，适用鉴定标准错误，张某的损伤达不到伤残，该部分请求没有事实及法律依据”的辩称，因开封市群英幼儿园提交证据不足，对此辩称法院不予采信；对于开封市群英幼儿园关于“张某称2016年6月1日发现右臂畸形，原因不明，不是幼儿园造成的，对于这次主张的医疗费、交通费、餐费和陪护费，包括二次、三次手术费5万元没有事实及法律依据”的辩称，因2016年6月1日以后发生的医疗费、交通费、餐费系实际发生，陪护费张某提交证据不足法院并未支持，二次、三次手术费5万元，待张某产生相关费用后可另行处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十八条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、开封市群英幼儿园于本判决书生效后十日内赔偿张某护理费1400元、住院伙食补助费450元、营养费150元、交通费500元、残疾赔偿金102304元、精神抚慰金8000元、鉴定费1124元及后继就诊已经发生的医疗费169.4元、交通费1803元、住宿费629元、餐费303元，以上共计116832.4元。二、驳回张某其他诉讼请求。案件受理费3700元，开封市群英幼儿园负担2600元，张某负担1100元。开封市群英幼儿园上诉称：1、张某的损伤属于自己意外摔倒造成，已经尽到安全管理、及时救治的义务，对于张某的损伤，幼儿园不存在过错，依法不应当承担赔偿责任；2、张某的部分诉求：护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费及医疗费幼儿园已经前期垫付，张某再次主张，无事实及法律依据；3、伤残赔偿金、精神抚慰金及鉴定费张某按照工伤来评定，适用鉴定标准错误，张某的损伤达不到伤残，该部分请求没有事实及法律依据；4、张某称2016年6月1日发现右臂畸形，原因不明，不是幼儿园造成的，对于这次主张的医疗费、交通费、餐费等没有事实及法律依据。请求二审法院撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的诉讼请求。张某答辩称：开封市群英幼儿园没有尽到了教育、管理、保护义务，对张某受伤存在过错，应当承担赔偿责任。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，关于开封市群英幼儿园是否应当承担责任问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定：“无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任”。本案中，张某系无民事行为能力人，其在参加班级组织的户外活动时摔伤，因开封市群英幼儿园不能提供充分有效证据证明自己已经尽到教育、管理职责，开封市群英幼儿园以“张某的损伤属于自己意外摔倒造成，已经尽到安全管理、及时救治的义务，对于张某的损伤，幼儿园不存在过错，依法不应当承担赔偿责任”的上诉理由不能成立，本院不予支持。开封市群英幼儿园上诉称“张某在开封市第二人民医院住院期间的护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费及医疗费幼儿园已经前期垫付，幼儿园已经前期垫付，张某再次主张，无事实及法律依据”，本院认为，张某在开封市第二人民医院住院期间的医疗费和一名护工的护理费，幼儿园已经前期垫付，鉴于张某系4岁幼儿，且右肱骨髁上骨骨折达到九级伤残，住院期间更需要其家人对其照顾，另外，张某并没有主张在开封市第二人民医院住院期间的医疗费，因此，一审判决幼儿园支付护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费，符合客观事实和相关法律规定。开封市群英幼儿园的该项上诉理由，本院亦不予支持。关于司法鉴定是否应当采信问题，经法院委托，开封大宋法医临床司法鉴定所在双方当事人均到场的情况下，作出的专业性鉴定结论，程序合法。开封市群英幼儿园不能举证足以推翻该鉴定结论的情况下，一审法院采信该鉴定结论并无不当。张某右肱骨髁上骨骨折与右臂畸形有一定的因果关系，开封市群英幼儿园以“张某称2016年6月1日发现右臂畸形，原因不明，不是幼儿园造成的，对于这次主张的医疗费、交通费、餐费没有事实及法律依据”的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2600元，由开封市群英幼儿园承担。本判决为终审判决。审判长  王有奎审判员  贺 萍审判员  周超举二〇一六年十二月二十三日书记员  王 栋