湖南省常德市鼎城区人民法院民 事 判 决 书（2016）湘0703民初1325号原告：皮桂兰，女，1964年1月18日出生，汉族，住所地：湖南省常德市武陵区。委托代理人：聂景茂，常德市鼎城区蓝天法律服务所法律工作者。代理权限为一般授权代理。被告：钟新全，男，1975年4月15日出生，汉族，住所地：湖南省常德市鼎城区。委托代理人：钟新文，男，1969年9月12日出生，汉族，住所地：湖南省常德市鼎城区。代理权限为特别授权代理。被告:常德登泰置业有限公司（曾用名：常德中盛房地产开发有限公司），住所地：湖南省常德市柳叶湖区七里桥街道七里桥社区三组柳叶路1098号。法定代表人杨文杰，该公司执行董事。委托代理人朱传辉，临澧县法律援助中心律师。代理权限为特别授权代理。原告皮桂兰与被告钟新全、常德登泰置业有限公司（以下简称常德登泰公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年7月22日立案受理后，依法适用普通程序，于2016年10月24日公开开庭进行了审理。原告皮桂兰及其委托代理人聂景茂，被告钟新全的委托代理人钟新文，被告常德登泰公司的委托代理人朱传辉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。皮桂兰向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令钟新全、常德登泰置业有限公司连带偿还皮桂兰投资本金190万元并按月利率2分支付从2013年9月11日至偿还全部投资本金完毕之日止的红利；2、诉讼费、保全费由钟新全、常德登泰置业有限公司承担。事实和理由：2013年9元，常德中盛房地产开发有限公司因承建鼎城区“圣鑫锅炉地块棚改项目”建筑业务急需资金，该公司当时的法定代表人钟新全经人介绍向皮桂兰融资，皮桂兰鉴于熟人关系，而且钟新全与皮桂兰也是老乡，就同意投资，皮桂兰于2013年9月11日、2013年9月17日、2013年10月12日通过银行分5次给钟新全提供的公司银行账户转款190万元，常德中盛房地产开发有限公司收款后给皮桂兰出具了三张收据，收据上加盖了常德中盛房地产开发有限公司的公章，并口头承诺按月利率2分支付红利。常德中盛房地产开发有限公司开发的项目已经完成，并且房屋在出售，为此皮桂兰数次找钟新全催讨投资本金及红利，然而钟新全竟以种种理由搪塞、拖延。后皮桂兰通过常德市工商行政管理局查询，才知道常德中盛房地产开发有限公司于2015年5月6日变更为常德人和房地产开发有限公司，常德人和房地产开发有限公司又于2015年10月变更为常德登泰公司。依据《中华人民共和国民法通则》和《中华人民共和国公司法》的相关规定，皮桂兰的投资本金及红利依法应由常德登泰公司承担偿还责任。钟新全辩称：对皮桂兰的起诉金额没有异议，应当偿还。由于经济困难，愿意与皮桂兰协商偿还时间。常德登泰公司辩称：本案不是民间借贷关系，而是合伙协议纠纷，本案应按合伙协议纠纷审理。公司账户没有该笔资金入账记录，皮桂兰诉状说该款打入常德中盛房地产开发有限公司的银行账号与客观事实不符，打款单显示系打入钟新全的个人账户，因此不是公司行为。即使投资行为存在，也没有红利约定。综上，常德登泰公司认为皮桂兰的起诉没有事实和法律依据，应依法驳回针对常德登泰公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。皮桂兰、钟新全、常德登泰公司对对方当事人所提交的证据的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：常德中盛房地产开发有限公司因开发常德市鼎城区江南城区“圣鑫锅炉厂棚改项目”（滨江明珠项目）急需资金，钟新全代表公司经人介绍向皮桂兰融资，皮桂兰鉴于熟人关系，而且钟新全与皮桂兰也是老乡，就同意投资，皮桂兰于2013年9月11日、2013年9月17日、2013年10月2日通过中国银行、中国工商银行、中国建设银行、长沙银行分5次共给钟新全的个人账户转款190万元，钟新全收款后分别于2013年9月11日、2013年9月17日、2013年10月2日给皮桂兰出具了三张收条，收条载明：今收到皮桂兰（参与圣鑫锅炉厂棚改项目）入股资金人民币40万元暂收，收款人：钟新全。2013年9月11日。2013年9月17日的收条金额为50万元，2013年10月2日的收条金额为100万元。三张收条上加盖了常德中盛房地产开发有限公司的公章。期间，皮桂兰未参与“滨江明珠项目”项目的管理、收益，也未承担经营的风险。2015年8月，“滨江明珠”开盘外售。2015年10月开始，皮桂兰找钟新全要求收回投资款，钟新全以资金未到位无钱归还为由拒绝。2016年7月，皮桂兰与钟新全失去联系，钟新全下落不明。2016年7月，皮桂兰向本院提起诉讼。同时查明：2013年7月31日，钟新全与周燕芳为发起人成立常德中盛房地产开发有限公司，注册资本为2000万元。钟新全任法定代表人。2015年5月6日，钟新全、周燕芳将公司全部股权及房地产公司转让给陈邦民、熊春清，转让当天在常德市工商局办理了工商注册变更登记。常德中盛房地产开发有限公司变更为常德人和房地产开发有限公司，投资人变更为陈邦民、熊春清，法定代表人变更为熊春清。2015年10月26日，常德人和房地产开发有限公司变更为常德登泰公司，投资人变更为常德市交通建设投资有限公司，法定代表人变更为杨文杰。常德人和房地产开发有限公司变更为常德登泰公司时，在媒体上进行了公示。本院认为：本案的争执焦点：1、皮桂兰支付给常德中盛房地产开发有限公司法定代表人钟新全的190万元是投资行为还是借贷行为；2、借款是否应予计算利息；3、借贷行为是钟新全的个人行为还是常德中盛房地产开发有限公司的行为；4、常德登泰公司是否应当承担偿还责任。1、民间借贷是一种民事法律行为。借贷双方通过签订书面借贷协议或达成口头协议形成特定的债权债务关系，从而产生相应的权利和义务。而投资是指一定的经济主体为了获取预期不确定的收益或社会效益而将现期的一定资财（有形或无形）转化为资本的过程。投资者必须是具有资金或资财来源和投资决策权的投资活动主体；投资的目的是保证投资回流，实现增值，以获取收益或社会效益；投资所获取的效益是未来时期的预期效益，而且是不确知的。本案中，虽然钟新全出具的190万元收条注明入股圣鑫锅炉厂股金，但没有其它关于管理，股权，收益和风险的规定，而皮桂兰也没有参与项目的管理，也未承担经营的风险，没有付出资金以外的其它劳动，也没有获得收益。因此虽然收条上写明是皮桂兰的投资入股款，但双方的行为和资金往来更符合借贷的特征，双方形成借贷关系，而非投资关系；2、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条规定：借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息。本案中，皮桂兰与常德中盛房地产开发有限公司间属于自然人与法人之间的的借贷，应当支付利息。根据借款用途和常德地区民间借贷的市场利率的行情，对皮桂兰请求从借款之日起按月利率2分支付利息的诉讼请求本院依法予以支持；3、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第一款规定：企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。皮桂兰的借款是通过银行转账转入钟新全个人账户，虽然收条上加盖了常德中盛房地产开发有限公司的公章，但没有证据证明此款用于了开发“滨江明珠项目”，因此钟新全是借款的实际使用人，常德中盛房地产开发有限公司是名义借款人。故皮桂兰要求钟新全连带偿还借款的理由成立，本院予支持；4、钟新全、周燕芳将公司全部股权转让给陈邦民、熊春清，常德中盛房地产开发有限公司变更为常德人和房地产开发有限公司时，未按法律规定进行清算和公示，故常德人和房地产开发有限公司应对常德中盛房地产开发有限公司的债务承担清偿责任。常德登泰公司由常德人和房地产开发有限公司变更而来，因此常德登泰公司应对常德中盛房地产开发有限公司的债务承担清偿责任。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四十四条、第一百零六条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第九条、第一百七十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第一款、第二十五条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条一款规定，判决如下：一、钟新全于本判决生效之日起十日内偿还皮桂兰借款本金190万元并按月利率2分支付从借款之日起（本金40万元从2013年9月11日起、本金50万元从2013年9月17日起、本金100万元从2013年10月2日起）至偿还本金完毕之日止的利息；二、常德登泰置业有限公司对钟新全的上述借款本息承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21900元，由钟新全负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日之内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。逾期不上诉的，本判决即发生法律效力。审 判 长  熊爱武审 判 员  易宇平人民陪审员  徐 丽二〇一六年十二月九日书 记 员  张 凌附法律条文：《中华人民共和国民法通则》第四十四条企业法人分立、合并或者有其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国公司法》第九条有限责任公司变更为股份有限公司，应当符合本法规定的股份有限公司的条件。股份有限公司变更为有限责任公司，应当符合本法规定的有限责任公司的条件。有限责任公司变更为股份有限公司的，或者股份有限公司变更为有限责任公司的，公司变更前的债权、债务由变更后的公司承继。第一百七十四条公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者其股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或负责人个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。第二十五条借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。自然人之间借贷对利息约定不明，出借人主张支付利息的，人民法院不予支持。除自然人之间借贷的外，借贷双方对借贷利息约定不明，出借人主张利息的，人民法院应当结合民间借贷合同的内容，并根据当地或者当事人的交易方式、交易习惯、市场利率等因素确定利息。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。