广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0605民初17576号原告：文良江，男，汉族，1968年6月10日出生，住贵州省绥阳县，委托代理人：关燕萍，广东金信方正律师事务所律师。委托代理人：黄曦，广东金信方正律师事务所律师。被告：广东摩德娜科技股份有限公司，住所地广东省佛山市南海区狮山镇小塘三环西工业开发区，统一社会信用代码：914406007520950819。法定代表人：BENJAMINKI-WOODCHAN（陈其活）。委托代理人：张泽吾，北京市炜衡（广州）律师事务所律师。委托代理人：刘英勋，北京市炜衡（广州）律师事务所律师。本院于2016年11月1日受理了原告文良江与被告广东摩德娜科技股份有限公司劳动合同纠纷一案，依法适用简易程序，于2016年12月7日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人关燕萍、黄曦、被告的委托代理人刘英勋均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。被告作为申请人曾以原告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：（1）被申请人向申请人支付竞业禁止违约金590500元；（2）被申请人继续履行竞业禁止协议。被申请人的反申请请求为：（1）裁定自提出仲裁反申请请求之日起解除被申请人与申请人签订的《保密与竞业禁止协议书》；（2）裁决申请人向被申请人支付拖欠的2016年4月工资差额9490元���（3）裁决申请人向被申请人支付2014年、2015年6月至10月期间的高温津贴1500元；（4）裁决申请人向被申请人支付2003年11月起至2016年5月期间的带薪年休假工资248281元；（5）裁决申请人向被申请人支付解除劳动合同经济补偿金181212元。2.劳动仲裁结果。佛南劳人仲案字[2016]2362号仲裁裁决书裁决如下：一、被申请人继续履行《保密及竞业禁止协议书》。二、申请人在本裁决书生效之日起十日内支付被申请人2016年4月工资差额9490元。三、申请人在本裁决书生效之日起十日内支付被申请人2014年未休带薪年休假工资差额602.30元,2015年未休带薪年休假工资差额555.40元，2016年未休带薪年休假工资差额416.55元。四、驳回申请人的其他仲裁请求。五、驳回被申请人的其他仲裁反申请请求。3.原告的诉讼请求。原告请求法院判令：（1）确认原告无需履行被告提供的���业禁止协议，确认原被告双方签订的《保密及竞业禁止协议书》自原告提出仲裁反申请之日2016年8月26日解除；（2）被告向原告支付拖欠的2016年4月工资差额9490元；（3）被告向原告支付2014年、2015年6-10月期间的高温津贴共1500元；（4）被告向原告支付2014年11月起至2016年5月期间未休的带薪年假工资18662元；（5）被告向原告支付经济补偿金181212元；（6）本案诉讼费用被告承担。4.入职时间及劳动合同签订情况。原告于2003年11月19日入职被告处，工作岗位为仓储部副经理。双方于2012年1月1日签订了一份劳动合同，该劳动合同的期限为2012年1月1日至2017年12月30日。该劳动合同约定原告的工作时间为每天工作8小时，每周工作6天，每周至少休息1天；工资为计时工资，正常工作时间工资按1100元/月计算，每月15日发放上月工资；工作地点为被告公司所在地或被告因经营需要安排的其他工作地点；原告解除该合同，应当提前30日以书面形式告知被告；被告依法制订的规章制度是该合同不可缺少的一部分，原告已充分了解其内容并同意严格执行。庭审中，双方确认原告的工作岗位为仓储部副经理。5.劳动关系的解除情况。2016年4月2日，原告向被告递交《解除劳动合同通知书》，根据该通知书记载，原告以“公司签订的劳动合同工作地为佛山，实际工作地为云浮市××××县的”原因向被告提出于2016年5月1日解除劳动合同。原告于2016年5月1日离职。6.购买社会保险情况。被告为原告购买社会保险至2016年5月。7.原告工资收入情况。原告确认被告提交的2014年6月-10月和2015年5月至2016年3月的工资表中应收工资、社保、公积金及高温津贴（100元）等项目，否认正常工作时间工资、加班工资项。根据上述工资表，原告2015年5月至2016年3月的工资分别为：9996.39元（9500元+496.39元）、10116.39元（9600元+516.39元）、10114.97元（9600元+514.97元）、10114.97元（9600元+514.97元）、10234.97元（9700元+534.97元）、10714.97元（10100元+614.97元）、10594.97元（10000元+594.97元）、10594.97元（10000元+594.97元）、10594.97元（10000元+594.97元）、10594.97元（10000元+594.97元）、10595.96元（10000元+595.96元）。庭审中，双方确认被告已向原告支付2016年4月工资1510元。8.其他要说明的事实。（1）2012年2月18日，被告作为甲方，与作为乙方的原告签订了《保密及竞业禁止协议书》，该协议书记载了以下内容：双方就乙方在甲方工作期间获悉的甲方商业秘密及乙方离职后关于竞业禁止方面的相关事宜达成一致意见，并不因乙方离职而免除乙方保守甲方商业秘密的义务，否则甲方有权向乙��追究相当于乙方在甲方工作期间年收入5倍的违约金，并赔偿甲方因此而遭受的一切经济损失，情节严重触犯刑律的，追究乙方的刑事责任。（第五条）乙方在终止劳动合同后2年内，不得以任何方式在其他单位任职、兼职或自营，或为他人经营与甲方有竞争的业务。……甲方按国家法律规定按月支付乙方竞业禁止期间的经济补偿金，以乙方在职期间工资的60%计算。若乙方违反上述第五条关于竞业禁止的约定，则甲方有权向乙方追究相当于乙方在甲方工作期间年收入5倍的违约金，并赔偿甲方一切经济损失。（2）被告于2016年4月30日向同时期离职的另案原告郑旭东发出《保密和竞业禁止要约告知书》，该告知书向离职劳动者告知应履行的保密和竞业禁止协议，明确保密内容、范围、期限即竞业限制的范围、地域、期限及补偿金（“我公司将按双方签署的《保密及竞业禁止协议书》发放补偿金，如你方要求变更收款账户，可书面通知我公司”）。（3）2016年7月2日，被告向原告邮寄了《领取竞业禁止补偿金的通知》，原告于2016年7月6日拒收。该通知记载了如下内容：根据双方签订的竞业禁止协议，原告从离职之日起2年内不得以任何方式从事与被告有竞争关系的业务，被告将于每月18日前以现金方式向原告支付上月的竞业禁止补偿金，原告需按月到被告处领取。由于原告与其他员工于2016年5月集体离职对被告公司运作产生影响导致统计竞业禁止补偿金的时间有所延长，特通知原告于2016年7月18日8:30-17:00期间到被告财务处领取2016年5月、6月的竞业禁止补助金，并从2016年8月起恢复每月18日前支付上一个月的竞业禁止补偿金。（4）2016年9月14日和11月8日，原告分别向被告邮寄了《催告函》，要求被告通过银���转账方式支付拖欠的劳动报酬、补偿至原告原来领取工资的银行账户上。被告确认收到上述《催告函》。（5）双方确认原告已享受2014年带薪年休假5天，2015年带薪年休假6天。（6）原告自2013年8月13日被调到云浮市××××县工作，工作岗位提升为厂长助理兼生产部副经理，工资增至9500元，新工作地点提供食宿。本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.原告身份证、被告营业执照、登记信息；2.佛南劳人仲案字[2016]2362号仲裁裁决书、送达回证；3.中国农业银行银行卡交易明细清单；4.催告函、ems邮单、查询记录；5.保密和竞业禁止要约告知书。经质证，被告对原告提交的证据1-2无异议。对证据3的真实性无异议，是实发工资。4月份工资应该在5月中旬发放，当时被告考虑到原告等劳��者在4月初递交了辞职信，大部分劳动者在30天后就离职，但是部分劳动者在5月中下旬才离职，没有做工作交接，被告担心违法被处罚就发放了1510元，熊亮、张文集等六人的是全额发放。被告要求原告回公司办理交接的时候向被告提供接收竞业禁止补偿金的卡号或者银行开户信息，但是原告没有回来。对证据4中2016年9月13日的催告函的真实性不予确认，对2016年10月23日的催告函的真实性予以确认，被告收到上述两份催告函，但是由于原告突然离职没有交接工作，没有尽劳动合同的附属义务，所以被告没有向原告足额发放2016年4月-5月的工资。对证据5的真实性没有异议，是被告发出的材料，但对证明内容不认可，不是为了诉讼而制作的证据。（二）被告提交了如下证据：1.关于批准《公司规章制度》正式执行的通知、员工考勤管理制度、员工休假管���制度、照片；2.被告公司2014年6月-10月份、2015年5月-2016年3月的工资表；3.2016年4月工资表；4.中国农业银行项目明细；5.劳动合同、解除劳动合同通知书；6.保密和竞业禁止协议书；7.领取竞业禁止补偿金的通知、快递单、改退批条。经质证、辩证，原告对被告提交的证据1不予确认。对证据2工资表中正常工作时间工资、加班费不予确认，对其他项目数额予以确认。按原告应出勤25天、加班3.25天，如果以正常工作时间1510元的基础计算，加班费451元，被告把原告正常工作时间的工资大部分归类在加班费一项，不合理、不符合实际，影响原告计算带薪年休假的计算基数，仲裁委按照1510元计算是不正确的。高温津贴即便每月发放100元，仍然是不符合法律规定的150元/月。对证据3的真实性有异议，该证据是被告单方制作的，记载的原告出勤天数无依据，被告根据该出勤天数确定原告4月份的工资是不准确的，应当参考原告离职前正常工作时间工资予以发放，被告没有足额发放4月份工资。对证据4的真实性无异议，确认收到部分工资，被告知道原告收款账户。对证据5，确认劳动合同原告签名的真实性，但合同内容是被告填写的，关于工资的约定不确认，应当以被告发放的工资总额为正常工作时间工资。对证明内容不确认。对解除劳动合同通知书的签名真实性予以确认，但该通知书是被告的格式版本，特别是辞职原因是公司统一要求劳动者按公司意思和格式填写的。该通知书的离职原因并不是劳动者的真实意思表示，原告是被公司逼走的，劳动者离职原因应以起诉状陈述为准。对证据6认为：1.被告在仲裁、庭前交换证据及第一次开庭时仍不能提供《保密及竞业禁止协议书》原件，现虽然当庭提交，也已经过了举证期限。被告恶意当庭提交重要证据，应承担举证不能的后果。2.经劳动者辨认，确认该协议上签名的真实性。但认为该协议是公司事先起草的格式合同，具有广泛的使用性，是统一签订的，并非针对特定劳动者而定，且未就保守商业秘密的内容和范围、及保密措施做具体约定。劳动者不掌握何为公司的商业秘密，也不知有何保密措施。3.劳动者不负保密义务且不是竞业限制的适格主体。4.《保密与竞业禁止协议书》严重的不对等、不公平、不合理。该违约金约定过高，严重显失公平及不对等。5.公司未依法也未依约向劳动者按月支付竞业禁止期间的竞业补偿金，该竞业禁止协议书已失效，对劳动者没有法律效力。对证据7的表面真实性无异议，对证据内容及证明内容有异议，收件人没有收到该邮件，原告认为被告每月通过银行转账发放工资，5月份才发放过4月份的部分工资，被告在7月份���向部分劳动者发放4月份部分工资，支付竞业补偿金是用人单位必须的义务，被告完全可以通过转账的方式支付，无需劳动者回被告处领取，原告也不能确信有无与被告签订过竞业禁止的协议，不清楚被告邮寄该函件有何目的。如果被告认为需要支付而且有法律义务支付，被告完全可以直接汇款到原告的工资账号。现原告已离职，各奔东西，被告要求原告回去领取竞业补偿金完全是刁难劳动者，也是为了不履行支付竞业补偿金采取的诉讼手段。对于双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于原告请求无需履行被告提供的竞业禁止协议，确认原被告双方签订的《保密及竞业禁止协议书》自原告提出仲裁反申请之日2016年8月26日解除的问题。第一，原、被告签订的《保密及竞业禁止协议书》是双方当事人真实意思表示，未违反法律规定，合法有效。根据该协议第五条约定，劳动者有竞业限制的义务，亦有获得竞业限制经济补偿金的权利。第二，竞业限制补偿金是用人单位在劳动合同解除或者终止之后，对负有竞业限制义务的劳动者在竞业限制期限内按月给予经济补偿。用人单位支付竞业禁止经济补偿金是其对劳动者进行竞业限制的前提。但从原告解除双方劳动关系至今，被告未按照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条的规定及双方的约定向原告逐月支付竞业限制补偿金，故根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第八条的规定，竞业限制的相关约定对原告不具有约束力。虽然被告称公司的员工于2016年5月集体离职对公司运作产生影响，导致统计竞业禁止补偿金的时间延长以及通知原告2016年7月18日到被告处领取2016年5月、6月的竞业限制补助金等，但被告每���以银行转账方式发放工资，掌握了原告的银行账户、工资数额，且《保密及竞业禁止协议书》中约定“以乙方（原告）在职期间工资的60%计算”竞业限制补偿金，故补偿金的数额亦能确定，被告在此情况下没有发放竞业限制经济补偿金予原告，其辩解不符合常理，本院不予采信。综上，原、被告关于竞业限制的约定合法有效，鉴于被告至今也未向原告支付相应的竞业限制经济补偿，故原告要求从2016年8月26日起解除《保密及竞业禁止协议书》第五条关于竞业限制的约定，符合法律规定，本院予以支持。原告主张解除整份《保密及竞业禁止协议书》，本院不予支持。二、关于高温津贴的问题。《广东省关于高温津贴发放的管理办法》第十一条规定：“用人单位应当如实记录劳动者从事高温作业情况及高温津贴发放情况，并至少保存二年。劳动���从事高温作业情况及高温津贴发放情况，由用人单位承担举证责任”。原告于2016年8月26日提起仲裁反申请，故被告应对原告2014年8月26日之后，原告是否为高温作业人员、原告的工作环境温度、降温措施及高温津贴发放情况进行举证，对被告主张法院不应处理原告高温津贴诉讼请求中已超过一年诉讼时效部分，本院不予支持。庭审中，双方确认原告的工作岗位为仓储部副经理。原告主张其工作场所有时在办公室，有时候出差。被告则主张原告在办公室工作，办公环境有空调。根据日常生活常理，从事仓储部副经理岗位的，其主要办公场所应该是办公室，而现在办公室普遍采用空调降温，该措施能有效将温度降至33℃以下，故对原告主张2014年至2015年的高温津贴，本院不予支持。三、关于工资差额的问题。双方确认被告已向原告发放2016年4月工资1510元。本案中，由于双方均未能提交有效证据证明原告该月工资数额，故本院根据双方确认的原告2015年5月至2016年3月的月均工资10388.05元[（9996.39元+10116.39元+10114.97元+10114.97元+10234.97元+10714.97元+10594.97元+10594.97元+10594.97元+10594.97元+10595.96元）÷11个月]核算原告2016年4月工资差额为8878.05元（10388.05元-1510元）。被告为原告缴纳了2016年4月的社会保险和住房公积金，由于双方没有提交证据证明上述期间原告的社会保险及住房公积金个人承担部分金额，故本院以原告2016年3月份应承担的金额为标准，即个人承担社会保险费用为270.19元/月，住房公积金为475元/月。综上，被告实际还应向原告支付的2016年4月工资差额为8132.86元（8878.05元-270.19元-475元）。由于被告对本案仲裁裁决第二项内容“申请人在本裁决书生效之日起十日内支付被申请人2016年4月工资差额9490元”没有提起诉讼，视为服裁，故本院予以确认，被告应向原告支付2016年4月工资差额9490元。四、关于带薪年休假的问题。原告于2003年11月19日入职被告处，2016年5月1日离职，故原告自2013年11月19日起可享受每年10天的带薪年休假。庭审中双方确认原告已分别享受2014年和2015年带薪年休假5天和6天，故原告还可享受2014年的带薪年休假5天（10天-5天）、2015年4天（10天-6天）和2016年3天（121天÷366天×10天）。由于在原告未休带薪年休假期间，被告有按原告正常出勤向原告发放工资，且双方未能举证证明原告2014年、2015年、2016年的正常工作时间工资情况，故本院以当年佛山地区最低工资标准计算原告2014年未休带薪年休假工资差额为602.3元（1310元/月÷21.75天×5天×200%），2015年未休带薪年休假工资差额为555.4元（1510元/月÷21.75天×4天×200%），2016年未休带薪年休假工资差额为416.55元（1510元/月÷21.75天×3天×200%），被告应支付予原告。对原告请求的未休带薪年休假工资差额超过上述核定部分的，本院不予支持。五、关于解除劳动关系的经济补偿金问题。庭审中，双方确认原告于2016年4月2日向被告递交《解除劳动合同通知书》，以“公司签订的劳动合同工作地为佛山，实际工作地为云浮市××××县的”原因向被告提出于2016年5月1日解除劳动合同，原告于2016年5月2日离职。根据被告提交双方签订的劳动合同中约定原告的工作地点为被告公司所在地或被告因经营需要安排的其他工作地点，双方也确认原告自2013年8月13日被调到云浮市××××县工作，工作岗位提升为厂长助理兼生产部副经理，工资增至9500元，新工作地点提供食宿，而庭审中原告也未能举证证明其曾就工作地点变更问题向被告提出异议。综上，本院认为，双方在签订劳动合同时已约定原告的工作地点为被告公司所在地或被告因经营需要安排的其他工作地点，而原告在被调至新的工作地点工作后，工作岗位和待遇均得到提升，新工作地点还提供食宿，且在调岗后一年多的时间里没有提出任何异议，由此可推断原告是接受工作地点变更事实的，现原告以此为由提出解除劳动关系并要求经济补偿金，没有依据，本院不予支持。裁判结果综上，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第八条、《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告文良江与被告广东摩德娜科技股份有限公司于2012年2月18日签订的《保密及竞业禁止协议书》第五条自2016年8月26日起解除，��告文良江无需履行竞业限制义务。二、被告广东摩德娜科技股份有限公司应当在本判决发生法律效力之日起十日内支付2016年4月工资差额9490元予原告文良江。三、被告广东摩德娜科技股份有限公司应当在本判决发生法律效力之日起十日内支付2014年未休带薪年休假工资差额602.3元、2015年未休带薪年休假工资差额555.4元、2016年未休带薪年休假工资差额416.55元予原告文良江。四、驳回原告文良江的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，受理费减半收取5元（原告已缓交），由被告负担，被告应当在本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳。如不服本判决，可���判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  廖锡燕二〇一六年十二月二十八日书记员  刘松霞