海口市龙华区人民法院民事判决书（2016）琼0106民初13221号原告:万宁嘉德兴盛建材有限责任公司，住所地海南省万宁市礼纪镇工业园。法定代表人:吴玉明，董事长。委托代理人:祝素民，该司员工。委托代理人:舒开春，该司员工。被告:中国建筑第八工程局有限公司，住所地上海市浦东新区世纪大道1568号27层。法定代表人:黄克斯，董事长。委托代理人:王俊峰，该司海南分公司员工。被告:中国建筑第八工程局有限公司海南分公司，住所地海口市大同路**财富中心**。负责人:张政，总经理。委托代理人:王俊峰，该司员工。原告万宁嘉德兴盛建材有限责任公司（以下简称嘉德公司）与被告中国建筑第八工程局有限公司（以下简称中建八局）、中国建筑第八工程局有限公司海南分公司（以下简称中建八局海南分公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人祝素民、舒开春、被告中建八局、被告中建八局海南分公司的共同委托代理人王俊峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告嘉德公司向本院提出以下诉讼请求：1、请法院判令被告中建八局立即付给原告混凝土合同价款876824元、违约金249894元[876824元×0.0005×570日（2013年10月1日至2015年5月1日）]，合计1126718元；2、本案诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告嘉德公司与被告中建八局海南分公司于2012年5月签订《混凝土买卖合同》，约定：被告中建八局海南分公司因承建万宁市神州半岛D04地块住宅工程需购买原告的混凝土，数量以实际供货为准，C30普通混凝土单价为345元/立方米，其它型号的混凝土以此为基数单价每方增减10元（后双方又约定自2012年5月10日起各种型号混凝土单价均上涨6元），水泥价格涨跌10元/吨时，砼单价相应涨跌3元/立方米；被告中建八局海南分公司于收取混凝土次月15日内付给原告本月货款的80%，另20%的货款5个月为一个结算付款周期，以后以此类推；如被告中建八局海南分公司超过约定日期40日付款，应向原告嘉德公司支付日万分之五（打印合同时将"日"字遗漏）的违约金；为履行本合同如发生争议，双方均可向被告中建八局海南分公司所在地（海口市龙华区）人民法院提起诉讼。双方于2012年签订补充协议：本协议约定的混凝土单价均为不含税价，原告嘉德公司向其出票前，被告中建八局海南分公司需向原告预交15元/立方米的税金。合同签订后，2012年3月至2013年8月间，被告中建八局海南分公司累计已收取原告嘉德公司价值11496824元的混凝土，2012年7月至2014年1月间，其已付给原告混凝土合同价款10620000元，尚欠原告嘉德公司合同价款876824元。2013年5月至8月原告已向被告中建八局海南分公司出具面额为7920000元的发票。原告嘉德公司与被告中建八局海南分公司签订的混凝土买卖合同合法有效，原告已履行供货义务，中建八局分公司未依约付款，其应立即给付原告合同价款并承担逾期付款的违约责任。被告中建八局海南分公司系被告中建八局的分支机构，其付款、承担违约责任之义务应由其法人单位即中建八局承担。为维护原告的合法权益，原告嘉德公司特起诉至法院，请求法院依法判令：1、被告中建八局立即付给原告混凝土合同价款876824元、逾期付款违约金249894元[876824元×0.0005×570日(2013年10月1日至2015年5月1日）]，合计1126718元；2、本案诉讼费用由被告承担。被告中建八局、被告中建八局海南分公司共同辩称，合同第七条第5款约定，被告付款的前提是原告提供发票。截止到开庭前，原告提供的发票金额是7920000元，但是被告已经支付了10620000元货款，所以不应再向原告支付货款。只有在原告提供发票以后，被告再向原告支付。合同第八条违约责任第一款约定，如被告违约应按未付款的万分之五支付违约金，而不是按日万分之五来计算违约金。被告对原告诉请中欠款的金额有异议，被告认为是611904.5元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、被告原告提交的混凝土买卖合同的三性无异议，对混凝土汇总结算单、对账单、付款明细和发票的真实性无异议，本院予以确认；2、关于原告提交的补充协议，上有被告中建八局万宁神州半岛项目经理部的签章，被告中建八局内部机构的权限范围规定不能对抗善意第三人，且该补充协议也与事实相符并已实际部分履行，故本院对其三性予以确认；3、关于原告提交的混凝土汇总结算单、对账单、付款明细、发票，能相互印证，反映合同双方依约履行各自的权利义务，本院以上证据的三性予以确认；4、关于原告提交的邱玉翰QQ邮箱邮件界面截图、邱玉翰和齐春国手机短信记录、材料结算确认函，系电子数据类型证据，能相互印证，能反映依合同约定供货款为11496824元，后双方又将供货款调整为11231904.5元，但前提条件是被告在收到原告依11231904.5元制作的结算单后一个月内付款的事实，本院对以上证据额三性予以确认。本院认为，一、关于原告要求被告中建八局支付欠付混凝土合同价款876824元是否应予以支持的问题。被告中建八局海南分公司虽为被告中建八局的分公司，不具有独立的法人资格，但已经工商行政管理部门依法登记并领有营业执照，有一定的组织机构和财产，而原告与被告中建八局海南分公司于2012年5月签订的混凝土买卖合同及补充协议，并未超出被告中建八局海南分公司和被告中建八局的经营范围，且被告中建八局也以向原告支付货款的方式对上述合同及补充协议的签订行为进行了追认，故该混凝土买卖合同及补充协议均系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为合法有效，从订立之日起对双方当事人均具有法律约束力，应全面履行。合同订立后，原告依约向被告中建八局海南分公司交付价值11496824元的混凝土，被告中建八局海南分公司仅向原告支付了货款10620000元，尚欠货款876824元未付，后双方达成口头协议：如被告中建八局海南分公司在1个月内付清，欠付货款可优惠为611904.5元，双方已就欠付的货款达成了附生效要件的合同。后原告按被告中建八局海南分公司的要求，以611904.5元标准重新制发了一式两份的结算单，加盖原告印章后，分别于2014年12月8日和2015年8月5日电子邮寄给被告中建八局海南分公司，但被告中建八局海南分公司收到，既未将该结算单盖章寄回，也未依约在1月内付清货款611904.5元，该合同因生效要件未成就，至今尚未生效，故被告中建八局海南分公司欠付原告的货款仍为876824元，根据《中华人民共和国公司法》第十四条"公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担"的规定，原告要求被告中建八局立即支付欠付货款876824元，符合合同的约定定及国家法律、法规的规定，本院予以支持。二、关于原告要求被告中建八局支付逾期付款违约金249894元是否应予以支持的问题。原告与被告中建八局海南分公司签订的混凝土买卖合同并非格式合同，现双方对合同中的违约金条款持有异议，根据《中华人民共和国合同法》第一百二十五条第一款"当事人对合同条款的理解有争议的，应当按照合同所使用的词句、合同的有关条款、合同的目的、交易习惯以及诚实信用原则，确定该条款的真实意思"的规定，应将"未履行付款金额的万分之五"理解为"未履行付款金额的日万分之五"，才符合常理和交易习惯。二被告在诉讼中提出违约金过高，应予以调整的抗辩，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条"当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的'过分高于造成的损失'"的规定，原告要求被告支付逾期利息应以不超过欠付货款876824元的20%（即219206元）为宜，超出部分，本院不予支持。综上，原告诉请要求被告中建八局支付欠付货款876824元及违约金（以876824元为本金，自2013年10月1日起计至实际还清之日止，按日利率万分之五计付，但以不超出219206元为限），符合合同的约定及国家法律、法规的规定，本院予以支持，超出部分，本院不予支持，应予以驳回。被告中建八局的抗辩事由，没有事实和法律依据，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百二十五条第一款、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定，判决如下：限被告中国建筑第八工程局有限公司于本判决生效之日起十日内支付货款876824元及违约金（以876824元为本金，自2013年10月1日起计至实际还清之日止，按日利率万分之五计付，但以不超出219206元为限）给原告万宁嘉德兴盛建材有限责任公司。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费14940元、诉讼保全费5000元，由被告中国建筑第八工程局有限公司。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。审 判 长 冯平山人民陪审员 林枫玲人民陪审员 何少锋 二〇一六年十二月二十九日书 记 员 蒋琼慧