山东省汶上县人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁0830民初304号原告马四菊，女，1966年3月18日出生，汉族，居民，住汶上县。委托代理人刘彬，山东康策律师事务所律师（特别授权）。被告汶上县人民医院，住所地汶上县城内德惠路**。组织机构代码：49412144-2法定代表人张耀臣，职务院长委托代理人郑玉铮，女，1966年4月4日出生，汉族，居民，住汶上县。系汶上县人民医院法律顾问。（特别授权）委托代理人郝翔，男，1972年5月7日出生，汉族，居民，住汶上县。系汶上县人民医院工作人员。（特别授权）原告马四菊诉被告汶上县人民医院医疗损害赔偿纠纷一案，于2016年1月8日诉至本院。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告马四菊及其委托代理人刘彬，被告汶上县人民医院的委托代理人郑玉铮、郝翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马四菊诉称，2015年3月23日，我因腹部不适到被告处就诊，经诊断为胆囊结石、××，2015年3月26日被告为我做了胆囊切除手术，2015年4月3日出院。术后出现皮肤、黏膜黄染，于2015年4月7日再次到汶上县人民医院治疗，诊断为胆总管狭窄，于2015年7月27日出院，2015年4月11日被告汶上县人民医院为我做了胆总管成形、T管引流术手术。因治疗效果不佳，出现了严重的后遗症，我无奈转入山东大学齐鲁医院进行治疗，产生一定的治疗费用，由于汶上县人民医院的治疗过错，导致我去山东大学齐鲁医院治疗，所以在山东大学齐鲁医院产生的所有医疗费用均应由被告承担。现在，我经治疗后总胆管狭窄，没有治愈，功能丧失，构成伤残，被告依法应当承担侵权责任。请求法院依法判决要求被告赔偿医疗费、护理费，误工费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金50000元、共计195232.71元，诉讼费用由被告承担。被告汶上县人民医院辩称：根据原告马四菊的陈述，我单位对原告马四菊治疗过程没有过错，对于原告说的医疗事故鉴定，对这个结论我方没有异议，对其内容中阐述的分析意见，认为我方存在一定的过错，这个结论不正确，原告目前的病情是因原告自身的体质和手术期间的并发症造成的。与我方的诊疗过程没有直接的因果关系。另外一点，由于本案是原告按照医疗损害赔偿纠纷立的案件，所以医疗事故鉴定结论不应作为定案的证据。原告马四菊主张在齐鲁医院的治疗费用我方承担，我方不予认可，对于原告马四菊的各项损失，应当证明我方的过错到底有多大的参与度，这样才能确定我方是否承担责任以及承担多大责任，原告没有此类证据，所以应驳回原告马四菊的诉讼请求。经审理查明，2015年3月23日，原告马四菊因腹部不适到被告汶上县人民医院就诊，××。2015年3月26日被告汶上县人民医院为原告马四菊做了胆囊切除手术。住院11天，于2015年4月3日出院，支付医疗费3347.45元。因术后出现皮肤、黏膜黄染，2015年4月7日再次入住汶上县人民医院，住院111天，2015年7月27日出院，被告汶上县人民医院为原告马四菊垫付了8842.39元的医疗费，出院后，原告马四菊感到右上腹部不适于2015年10月8日转入山东大学齐鲁医院进行治疗，2015年10月13日在该院办理住院手续，入院诊断为：1，胆总管狭窄2，胆总管成形、T管引流术后3，胆囊切除术后。于2015年10月21日在全麻下对原告马四菊行肝门部胆管成形+胆管空肠Roux-en-Y吻合术，住院21天，支付医疗费43932.71元。另查明，原、被告发生纠纷后，原告马四菊申请济宁市医学会进行医疗事故鉴定，2015年6月24日济宁市医学会出具济医鉴【2015】73号医疗事故技术鉴定书：认定不是医疗事故，但汶上县人民医院有一定治疗过错。为查清案件的事实，本院委托祥诚司法鉴定所对汶上县人民医院诊疗行为是否存在过错及过错参与度进行鉴定，2016年4月16日退案函显示：“因济宁医学会已做医疗事故鉴定，无需再做过错参与度鉴定”。2016年5月12日原告马四菊委托泰山协和司法鉴定所对其伤残进行了鉴定，结论为九级伤残。经庭审质证，因原告马四菊单方委托鉴定，被告汶上县人民医院提出异议，2016年7月28日经菏泽德衡司法鉴定所对其伤残重新进行了鉴定，鉴定结论显示马四菊胆囊切除术后并行肝门部单管成形+但光空肠Roux-en-Y吻合术，术中修剪肝门部胆管与空肠吻合，并行肠肠吻合分别构成十级伤残、十级伤残。以上事实，有当事人陈述、医院病历、收据、医学会鉴定书、庭审笔录等为证，且均已记录在卷。本院认为：公民享有生命健康权。原告马四菊在被告汶上县人民医院就诊，双方由此建立了医疗法律关系。医疗损害赔偿责任的承担，是以医疗行为有无过错以及过错与损害后果之间是否存在因果关系为基本条件。为查明医疗机构及其医务人员在医疗活动中，是否存在违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、××患者人身损害的行为，应当由医学会或者司法鉴定机构予以鉴定。本案的医疗纠纷经济宁市医学会鉴定，鉴定结论为，被告汶上县人民医院第一次术后造成近期黄疸胆总管梗阻（狭窄所致）致二次手术，与第一次手术创伤及损伤有关。院方存在一定治疗过错。认定不是医疗事故，但汶上县人民医院有一定治疗过错。由于司法鉴定所不再做过错参与度鉴定，各方所承担的责任是原、被告争议的焦点问题。根据济宁医学会的鉴定结论及齐鲁医院的住院病案分析认为，造成马四菊胆总管狭窄的原因是与马四菊的第一次手术创伤及损伤有关，对于该鉴定结论本院认为，原告马四菊手术后出现了上述症状，被告没有尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，手术过程存在瑕疵，被告的行为违反了《中华人民共和国侵权责任法》第五十七条的规定，被告汶上县人民医院存在过错，应承担相应的赔偿责任，对被告汶上县人民医院应当承担的赔偿范围，确认如下：1、医疗费56122.56元，2、残疾赔偿金，258600×12%=31032元。3、住院伙食补助费，原告马四菊住院143天，按照50元/天计算，伙食补助费应为7150元。4、误工费，原告马四菊为农村居民，庭审期间原告没有提供证据证实误工造成损失的具体数额，应视为无固定收入，误工费的标准应参照农村居民无固定收入的标准三年之内的平均收入标准进行计算，原告没有提供相应证据，酌定为70元/天，故误工费的时间应从第一次出院的时间计算至定残的前一天共482天，共33740元。5、护理费，原告主张护理费用14770元，明显过高，本院认为，原告没有提供证据证实护理人员具体的经济损失，应按照农村居民无固定收入的标准计算，酌定为70元/天，原告马四菊住院143天，护理费的数额为10010元。6、精神损害抚慰金，本次医疗损害造成原告马四菊伤残，给原告造成了一定的精神损害，原告主张的精神损害抚慰金5万元明显过高，根据原告的伤情精神损害抚慰金酌定为10000元。7、鉴定费。原告为解决本次医疗争议，垫付了鉴定费，由于第一次鉴定是原告马四菊单方委托支付的鉴定费应自行承担，第二次鉴定费的数额为1300元。8、交通费。原告为处理医疗纠纷产生了一定的交通费，原告马四菊主张5000元的交通费明显过高，根据原告马四菊往返济南、汶上的具体情况，交通费酌定为2000元。以上费用共计151354.56元。综上，原告马四菊要求被告汶上县人民医院赔偿的各项损失数额，应当按照被告汶上县人民医院承担责任35%予以支持，即医疗费19642.9元，残疾赔偿金10861.2元，住院伙食补助费2502.5元，误工费11809元，护理费3503.5元，精神抚慰金3500元，鉴定费455元，交通费700元，以上共计52974.1元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第五十四条，第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十七条、第二十八条、第二十九条的规定，判决如下：一、被告汶上县人民医院于本判决生效之日起十日内赔偿原告马四菊医疗费19642.9元，残疾赔偿金10861.2元，住院伙食补助费2502.5元，误工费11809元，护理费3503.5元，精神抚慰金3500元，鉴定费455元，交通费700元，以上共计52974.1元。二、驳回原告马四菊的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1125元，由原告马四菊负担731.2元，被告汶上人民医院负担393.8元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于济宁市中级人民法院。审 判 长  王金壁审 判 员  李传效人民审判员  师华美二〇一六年十二月二十日书 记 员  钱 玉