安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）皖1302民初10308号 原告:顾四强,男,1972年12月10日出生,汉族，住宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：许来永、刘言，安徽玉金律师事务所律师。 被告:周龙山,男,1990年2月2日出生,汉族,住安徽省淮北市相山区。 被告:中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司,住所地合肥市梅山路2号 主要负责人：李静，该公司经理。 委托诉讼代理人：夏爱华，安徽天瑞律师事务所律师。 原告顾四强与被告周龙山、被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司（以下简称人保财险合肥市分公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年11月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘言、被告周龙山、被告人保财险合肥市分公司委托诉讼代理人夏爱华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告顾四强向本院提出诉讼请求：1.判令被告周龙山赔偿其医疗费39548.89元、护理费6264元、误工费17006.8元、住院伙食补助费690元、营养费2700元、交通费460元、残疾赔偿金53872、鉴定费1600元、精神抚慰金5000元等合计127141.69元的损失中102964.47元；被告人保财险合肥市分公司在保险范围内承担赔偿责任并优先支付精神抚慰金；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年2月4日18时19分许，原告顾四强驾驶的皖Ｌ×××××号摩托车在宿州市金泰二路与金江路交叉口，与被告周龙山驾驶的皖Ｆ×××××号小轿车发生碰撞，造成顾四强及两车损坏的道路交通事故。事发后，原告在中煤矿建总医院住院治疗，花费巨大。出院后，经鉴定为十级伤残。该事故经宿州市公安交警部门认定，周龙山负事故的次要责任。 被告周龙山对事故的事实和责任认定无异议。但认为，其车辆投保了交强险和50万元的商业三者险（含不计免赔），原告的损失应由保险公司在保险限额内先予赔付。事发后，我已为原告垫付1000元。本案诉讼费应按比例承担。 被告人保财险合肥市分公司承认原告在本案中所主张的事实，投保情况与被告周龙山陈述一致。但认为，原告主张误工费标准没有依据，应按85元/天计算，其主张误工天数过长，误工天数认可90天；对原告的伤残等级持有异议，保留重新鉴定的权利。即使构成伤残，应按农村标准计算；精神抚慰金过高；原告医疗费应扣除15%非医保用药的费用。诉讼费、鉴定费不予承担。 本院认为，被告周龙山、被告人保财险合肥市分公司承认原告所主张的事实，故对原告主张的事实予以确认。被告人保财险合肥市分公司对原告的伤残鉴定意见持有异议，经审查，原告鉴定时内固定在位，影响肢体功能，不宜鉴定，且“三期”鉴定意见缺乏法律依据，故本院对司法鉴定意见不予认定。根据庭审查明的事实，结合原告的诉讼请求，参照《2015年度安徽省国民经济和社会发展统计公报》的相关数据，本院对原告因本次交通事故所造成的相关损失确认如下：1.医疗费39548.89元；2.护理费2296.8元（104.4元/天×22天）；3.关于误工费，因被告人保财险合肥市分公司认可误工天数90天，按85元/天计算，故误工费应为7650元（85元/天×90天）；4.住院伙食补助费660元（30元/天×22天）；5.交通费酌定440元（20元/天×22天）。上述各项损失合计50595.69元。原告主张营养费2700元，缺乏医疗机构医嘱，本院不予支持。因其司法鉴定意见未被采信，故其主张的残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费不予确认，可在内固定取出后重新鉴定，另行起诉。根据相关法律规定和保险合同约定，应由被告人保财险合肥市分公司在交强险限额内赔偿原告医疗费10000元、护理费、误工费、交通费等各项损失合计20386.8元。不足部分30208.89元，由被告人保财险合肥市分公司在商业三者险范围内以赔偿原告30%为宜，即9062.67元，被告周龙山已为原告垫付医疗费1000元，应予扣除，被告人保财险合肥市分公司在商业三者险范围内实际应赔偿原告8062.67元。因被告人保财险合肥市分公司在保险范围内能足额赔偿原告损失，故原告主张被告周龙山承担赔偿责任，理由不足，本院不予支持。被告人保财险合肥市分公司称其不承担非医保用药的费用，因该约定应属于“免除保险责任条款”，对此，被告人保财险合肥市分公司不能举证证明其已向被告周龙山（××）履行了解释提示和明确说明的义务，该约定不发生效力，故其抗辩理由不能成立，本院不予采信。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司于本判决生效后十日内在交强险范围内赔偿原告顾四强各项损失20386.8元；在商业三者险范围内赔偿原告顾四强损失8062.67元。上述赔偿款直接汇入原告顾四强账户。开户行：中国建设银行宿州桃园支行；账号：62×××96）； 二、驳回原告顾四强对被告周龙山的诉讼请求； 三、驳回原告顾四强的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2360元，减半收取计1180元，由被告中国人民财产保险股份有限公司合肥市分公司负担155元；由被告周龙山负担25元；原告顾四强负担1000元。上述诉讼费用已由原告垫付，待执行时由各被告支付给原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审判员  张海波 二〇一六年十二月二十七日 书记员  王宇宁 附相关法条： 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国保险法》 第六十五条保险人对责任保××险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保××险人给第三者造成损××险人对第三者应负的赔偿责任确定的，××险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险××险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保××险人给第三者造成损××险人未向该第三者赔偿的，保险人不××险人赔偿保险金。 责任保险是××险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害； （二）排除妨碍； （三）消除危险； （四）返还财产； （五）恢复原状； （六）赔偿损失； （七）赔礼道歉； （八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。