河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀07民终2201号上诉人（原审原告）：尹亚娟，女，1969年5月16日出生，汉族，现住张家口市桥**。委托代理人：周明杰，河北京张律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张家口小环球房地产开发有限责任公司，住所地张家口桥**明德**。法定代表人：杨晓明，该公司董事长。委托代理人：刘尚礼，张家口明德法律服务所法律工作者。委托代理人：卢宝，男，1970年7月2日出生，汉族，现住张家口市桥**，该公司工程部经理。上诉人尹亚娟因与被上诉人张家口小环球房地产开发有限责任公司（以下简称小环球公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服河北省张家口市桥西区人民法院（2016）冀0703民初710号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人尹亚娟的委托代理人周明杰，被上诉人小环球公司的委托代理人刘尚礼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。尹亚娟上诉请求：1、依法撤销河北省张家口市桥西区人民法院(2016)冀0703民初710号民事判决书，判令小环球公司退还贾增贵生前交纳质保金200000元。2、一、二审诉讼费由小环球公司承担。事实和理由：一、一审法院审理程序瑕疵。本案是其与小环球公司之间的保证金退还请求之诉，卢宝本应是本案中的第三人或者被告，不能作为小环球公司的代理人出庭，一审法院对此不予采纳，竟然将卢宝个人提交的证据作为审判依据，卢宝提交的证据被采纳，那么本案的被告是否该算做缺席？如此没有核实当事人身份及代理人资格的审判怎能确保公平。请求二审法院对此予以纠正。二、一审法院超诉讼请求范围之外牵强判决，导致判决结果严重错误。一审法院据以判决的证据是卢宝提交张家口市鑫盛建筑工程有限公司第十四项目部于2009年2月27日出具的收据，证明卢宝交给贾增贵25万元，贾增贵将其中的20万元交到小环球公司，该证据本不属于本案的审理范围，贾增贵与卢宝之间的纠纷应当另案处理。本案的被告是小环球公司，事实、证据、依据均应当围绕原被告双方展开，而本案的定案依据却是与本案毫无关系的卢宝与张家口市鑫盛建筑工程有限公司第十四项目部的收据复印件，其对该证据三性均提出异议，却依然被法院采纳。一审法院超诉求超案审范围创造证据裁判，请求二审法院查实后予以纠正。三、一审法院判决有据不依。其向法院提交了小环球公司收据一张，小环球公司对此证据三性予以认可，并当庭承认该质保金应当退还，但是却退给了案外人卢宝。四、一审法院判决驳回诉求的依据是张家口市鑫盛建筑工程有限公司第十四项目部于2009年2月27日给卢宝出具的收据，下面重点对该证据予以论证：首先，该证据不属于本案尹亚娟与小环球公司之间的法律关系，不属于本案的审理范围，不应当作为本案的审判依据。其次，该证据为复印件且经过涂改，真实性首先被否认，法院并未对证据来源予以核实，并未与原件核对，就这么采纳了。第三，卢宝提交该证据的目的是证明收据25万元，其中的20万元被贾增贵拿走交了质保金，不论本案卢宝是否有权提交证据，即便提交了谁能证实25万元款项的去处？贾增贵生前与卢宝多有经济来往，哪一份生效的法律文书确定了贾增贵拿走恰恰是25万元中的20万元，又恰恰交到了小环球公司作为质保金。小环球公司辩称，1、小环球公司收取的是专属于天河骏层Gl、G2住宅楼的质量保证金。2009年2月3日，张家口市鑫盛建筑工程有限公司第十四项目部(以下简称鑫盛十四项目部）贾增贵与卢宝签订《建筑工程承包合同》将天河骏层Gl、G2住宅楼的施工转包给卢宝。2009年3月20日，贾增贵以鑫盛十四项目部与小环球公司签订《建筑工程承包协议书》承揽天河骏层Gl、G2住宅楼工程。2009年3月24日，鑫盛十四项目部向小环球公司交纳天河骏层Gl、G2住宅楼质量保证金20万元。可是，工程建设开工后，实际进场施工的是张家口市第一建筑工程有限公司卢宝项目部（以下简称一建卢宝项目部）的施工人员，而非是贾增贵的鑫盛十四项目部的施工人员。鉴于贾增贵的鑫盛十四项目部在未经同意的情况下，擅自将天河骏层Gl、G2住宅楼工程转包他人的行为，已违反了双方签订的《建筑工程承包协议书》之规定。2009年5月30日，小环球公司组织召开由张家口市第一建筑工程有限公司、张家口正元工程项目管理有限公司、小环球公司、卢宝四方参加的专题会议上形成《会议纪要》：贾增贵与小环球公司无任何合同关系，但小环球公司保留对贾增贵违约行为的追诉权利；原由贾增贵所承建的天河骏层Gl、G2住宅楼工程一切事宜完全由卢宝承担，卢宝必须按照双方所签《建筑工程承包协议书》确认的相关内容履行具体建设责任；对因违约发生的任何问题承担全部责任；本会议纪要与《建筑工程承包协议书》享有同等法律效力。之后，2009年6月4日，小环球公司与一建卢宝项目部又重新签订《建筑工程承包协议书》，由一建卢宝项目部承建天河骏层Gl、G2住宅楼工程。因此，由于贾增贵及鑫盛十四项目部已将天河骏层Gl、G2住宅楼工程转包给卢宝，专属于天河骏层Gl、G2住宅楼的20万元质量保证金，应由卢宝负责偿还给鑫盛十四项目部。2、鑫盛十四项目部交纳的质量保证金是卢宝的，且小环球公司也已将质量保证金退还给卢宝。2009年2月3日，贾增贵及鑫盛十四项目部与卢宝签订《建筑工程承包合同》将天河骏层Gl、G2住宅楼的施工转包给卢宝。2009年2月27日，卢宝为了承揽天河骏层Gl、G2住宅楼，给鑫盛十四项目部交去工程质量保证金25万元，鑫盛十四项目部出具的收据可以证实。之后，2009年3月24日，鑫盛十四项目部向小环球公司交纳天河骏层G1、G2住宅楼质量保证金20万元。2014年9月1日，小环球公司将天河骏层Gl、G2住宅楼质量保证金退还给卢宝。因此，小环球公司不欠尹亚娟的质量保证金。3、卢宝现为小环球公司的工程部经理，其代理行为不违反法律规定。卢宝将承揽的天河骏层Gl、G2住宅楼工程完工后，正值小环球公司缺少工程管理人员，遂聘用卢宝为公司的工程部经理。何况，卢宝是天河骏层Gl、G2住宅楼工程转包的当事人，质量保证金的来源、交纳、退还非常清楚，小环球公司委派公司员工卢宝作为委托代理人参加一审诉讼，由其出庭将事实阐明清楚便于案件审查，并不违反法律的禁止性规定。4、尹亚娟的诉讼主张已超过诉讼时效的法律规定。2009年2月3日，贾增贵及鑫盛十四项目部已将天河骏层Gl、G2住宅楼的施工转包给卢宝。退一步讲，2009年5月30日，小环球公司组织召开由四方参加的专题会议上形成《会议纪要》，让贾增贵及鑫盛十四项目部退出天河骏层Gl、G2住宅楼的施工，原由贾增贵所承建的天河骏层Gl、G2住宅楼工程一切事宜完全由卢宝承担。从贾增贵退出承建天河骏层G1、G2住宅楼工程至尹亚娟提起诉讼时已达七年，依据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年，法律另有规定的除外。”之规定，早已超过诉讼时效，依法应不予保护。为此，请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。尹亚娟向一审法院起诉请求：小环球公司退还其丈夫贾增贵缴纳的质保金200000元。一审法院认定事实：2009年3月24日，贾增贵为承揽天河骏层小区4号区G-1号楼和G-2号住宅楼工程，以鑫盛公司第十四项目部的名义向小环球公司交纳质保金200000元，小环球公司出具收据一张。后贾增贵未经小环球公司同意擅自将该工程转包给卢宝项目部，并收到后者交纳质保金250000元。2009年5月30日，小环球公司以贾增贵单方违约为由解除承包合同，将上述工程承包给卢宝，双方签订《建筑工程承包协议书》。2014年9月1日，小环球公司将质保金200000元退还卢宝。庭审中，尹亚娟提交小环球公司出具的收据一张，张家口市鑫盛建筑工程有限公司营业执照、组织机构代码、法定代表人身份证明及证明一份，贾增贵死亡医学证明书一份，尹亚娟与贾增贵结婚证复印件一份，拟证明贾增贵个人出资向被告交纳质保金200000元的事实，退还请求权应为贾增贵个人，现由于贾增贵因病去世，请求权人应为尹亚娟。小环球公司对尹亚娟的上述举证均无异议。庭审中，小环球公司提交卢宝出具的收条复印件一份、小环球公司向刘存果银行转账但一份，拟证明小环球公司将质保金200000元退还给了卢宝；提交张家口市鑫盛建筑工程有限公司第十四项目部于2009年2月27日出具的收据一张，拟证明卢宝交给贾增贵2500**元，贾增贵将其中的200000元作为保证金交到了小环球公司；提交2009年5月30日会议纪要复印件一份及小环球公司与张家口市第一建筑公司卢宝项目部签订的《建筑工程承包协议书》两份，拟证明田河骏层小区工程4号区G-1号楼G-2号楼工程先由贾增贵承揽，后其违约，改由卢宝项目部承揽。尹亚娟质证认为：对收条及银行转账凭证与本案的关联性不予认可，这是小环球公司与卢宝之间的账目往来，与尹亚娟无关。对收据证据三性有异议，该证据系复印件且明显涂改过。入账时间是2009年2月27日，尹亚娟主张的质保金是2009年3月24日交到小环球公司的，日期不符。卢宝与贾增贵多有经济往来，不能证明该笔款项与尹亚娟诉求有关。会议纪要及工程承包协议书与本案没有关联性，且为复印件不予认可。一审法院认为，贾增贵为承揽小环球公司开发的天河骏层小区住宅楼工程，于2009年3月24日交到小环球公司200000元质保金，但从现有证据来看贾增贵并未实际承包该工程。卢宝于2009年2月27日交到贾增贵挂靠的鑫盛建筑工程第十四项目部250000元质保金及小环球公司会议纪要可以印证贾增贵未经发包方允许擅自将该工程转包给卢宝，收取保证金250000元，并将其中200000元作为保证金交到小环球公司。后因其违约，该工程改由卢宝项目部实际承揽。2014年9月1日，小环球公司将质保金200000元退还卢宝，卢宝在退还金额范围内无权再向贾增贵主张退还，贾增贵亦无权再向小环球公司主张返还。故本案事实清楚，尹亚娟的诉讼无法得到支持，应予驳回。判决：驳回尹亚娟诉讼请求。案件受理费4300元，减半收取2150元，由尹亚娟负担。二审中，当事人未提交新证据。本院二审查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，贾增贵以鑫盛十四项目部向小环球公司交纳天河骏层Gl、G2住宅楼质保金20万元，后贾增贵擅自将该工程转包给卢宝，小环球公司于2009年5月30日以贾增贵单方违约为由解除承包合同，并将该工程承包给卢宝。工程完工后，小环球公司于2014年9月1日退还卢宝质保金200000元。贾增贵为履行合同向小环球公司缴纳的质保金200000元，小环球公司单方解除合同后，应将该质保金退还贾增贵。小环球公司并未提交证据证明贾增贵授权小环球公司将该质保金退还卢宝，故贾增贵之妻尹亚娟向小环球公司主张退还质保金的请求应予支持。小环球公司虽辩称尹亚娟的主张已过诉讼时效，但小环球公司在一审审理中并未提出抗辩，且在二审中未提交新的证据证明该诉讼时效已过，故小环球公司的抗辩理由，本院不予采信。卢宝与贾增贵之间的纠纷与本案不属同一法律关系，应另案解决。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销河北省张家口市桥西区人民法院（2016）冀0703民初710号民事判决；二、张家口小环球房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内退还尹亚娟质保金200000元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2150元，二审案件受理费4300元，共计6450元，由被上诉人张家口小环球房地产开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  姜建龙审判员  成 进审判员  姜 兵二〇一六年十二月十六日书记员  宋 力