江苏省盐城市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)苏09刑终323号原公诉机关盐城市亭湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）徐志君，男，1965年12月20日出生，汉族，高中文化，中共党员，盐城经济技术开发区新城街道办事处三星社区民调中心主任兼三星社区一、二组组长（原亭湖区南洋镇三洼村民调主任兼二、三组组长），户籍所在地江苏省盐城市亭湖区，租住盐城市亭湖新区。被告人徐志君因涉嫌贪污罪，于2014年12月21日经盐城市人民检察院决定被监视居住，同月31日经盐城市亭湖区人民检察院决定被取保候审。经盐城市亭湖区人民法院决定，于2014年11月18日对其执行逮捕。2016年7月11日经盐城市亭湖区人民法院决定被取保候审。辩护人陈刚，江苏维士德（无锡）律师事务所律师。盐城市亭湖区人民法院审理盐城市亭湖区人民检察院起诉指控原审被告人徐志君犯贪污罪一案，于2016年6月27日作出（2015）亭刑二初字第00087号刑事判决。原审被告人徐志君不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取检察员、辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：2012年初，盐城经济技术开发区管委会决定实施世纪大道南侧原该区三洼村区域内房屋征收工作。被告人徐志君是此项目的被征收户，同时作为村组干部受该区拆迁办委托参与此次房屋征收安置工作，鉴于此双重身份，为该项目的进展，被告人徐志君签订了空白的协议书。2012年2月9日，被告人徐志君和三洼村土管员李某1受征收拆迁指挥部领导的安排，至盐城经济技术开发区建设局调取征收房屋的原始档案资料复印件。被告人徐志君在调取档案的过程中，利用其帮助查找、辨认、复印拆迁档案的便利，私自将也在拆迁范围内的自家房屋的住房建筑面积从108.8平方米涂改为168.8平方米，增加了合法建筑面积60平方米。后又贿送人民币给盐城市亭湖区拆迁服务公司的工作人员胡某，请其帮助隐瞒，最终得到拆迁补偿款人民币1090000元。经盐城市亭湖区房屋拆迁服务公司、盐城经济技术开发区房屋征收管理办公室联合测算鉴定，被告人徐志君的房屋补偿价格应该为人民币954059.8元。被告人徐志君计骗取房屋征收补偿款人民币人民币135940.2元。案发后，被告人徐志君向盐城经济技术开发区财政局退出赃款人民币136000元。被告人徐志君被抓获归案后如实供述了上述事实。另查明，被告人徐志君于2008年1月18日当选为三洼村村委委员及二、三小组组长。2012年，因行政区划调整，三洼村世纪大道以南更名为三星社区，隶属于盐城市经济技术开发区新城街道，被告人徐志君继续担任三星社区民调主任兼一、二组组长直至案发。原判决认定上述事实的主要证据有：1、被告人徐志君的供述和辩解，供述了其利用与三洼村土管员李某1受征收拆迁指挥部领导的安排，至盐城经济技术开发区建设局调取征收房屋的原始档案复印件的过程中，私自将在拆迁范围内的自家房屋的主房建筑面积从108.8平方米改成168.8平方米，增加了合法建筑面积60平方米。后将篡改的事实告诉亭湖区拆迁服务公司的工作人员胡某，并贿送人民币给胡某，请胡某帮忙隐瞒。胡某根据其篡改的房屋面积，计算得其拆迁补偿款为120万元，因害怕数额过高，群众不满，故最终确定并得到拆迁补偿款109万的事实。同时，其在供述中供述了根据其房屋的真实状况，其房屋最终的拆迁补偿价格应当为90多万元左右，多争取的话可以达到95万元至96万元事实。2、证人郑某1（时任盐城经济技术开发区新城街道办事处主任兼开发区拆迁办主任）的证言，其证实了世纪大道东延拆迁项目是开发区拆迁办牵头组织，由亭湖区征收服务中心负责实施。在具体实施中，科级干部任动迁大组长。一个大组下面还设有小组，拆迁政策参照原南林村拆迁政策。评估公司负责丈量、评估；拆迁公司主要负责拆迁、测算和谈判；科级干部主要负责组织、协调；村、组长负责房屋权属的确定，房屋的面积是否合法以及拆迁户的实际情况和参与谈判。同时证实盐城经济技术开发区的拆迁款是开发区财政拨的款。盐城世纪新城建设投资有限公司是隶属于盐城经济技术开发区的全民企业单位，属于国企。3、证人孙某（时任盐城经济技术开发区新城街道办事处房屋征收服务中心主任）证言，其证实盐城经济技术开发区新城街道办事处房屋征收服务中心原来名称是盐城经济技术开发区新城街道办事处拆迁城建办公室，该房屋征收服务中心的主要职能是新城街道辖区内房屋的征收、补偿及安置，也就是房屋的拆迁、补助和安置都是其负责。世纪大道东延的工程，主要是房屋征收服务中心负责指挥协调，亭湖区房屋征收服务中心（原亭湖区拆迁办）负责具体事宜，盐城经济技术开发区还抽调了科级干部任大组长，吸收了村、组长作为拆迁工作人员，会同拆迁实施单位即拆迁公司工作人员到各拆迁户进行拆迁协议的谈判。案涉项目的拆迁是在2012年春节后正式开始实施的，在春节前就完成了基础信息调查、丈量、任务分解、拆迁小组分工等准备工作。2012年春节后上班召开拆迁动员大会，正式全面启动该项目拆迁工作。拆迁时一般由村组干部进行宣传动员、上报拆迁户名单、提供基础情况、调取档案信息，各拆迁小组进行丈量、评估公司评估、拆迁公司测算。然后根据测算情况，由拆迁小组与各拆迁户谈判签约。三洼村当时是其安排村组干部去开发区国土分局和开发区建设局调取相关资料的。同时证实了案发后，根据徐志君户的真实的合法面积，由胡某重新核算补偿款后，与季某、孙某会办研究的过程。4、证人季某（时任盐城经济技术开发区新城街道办事处房屋征收服务中心科员）证言，其证实了2012年春节前开发区确定世纪大道南侧三洼地块需要拆迁后，成立项目拆迁指挥部，统一负责项目的拆迁指挥工作。这次拆迁共分成了五个大组，每个大组分成了几个小组。拆迁小组由拆迁公司工作人员、受委托进行拆迁工作的村组干部、拆迁办工作人员以及抽调的机关干部和科级干部组成。徐志君作为村组干部受委托从事拆迁，是拆迁小组的成员之一，负责的主要工作有：拆迁户名单的上报、拆迁宣传和动员、拆迁房屋的丈量、拆迁基础资料的收集、核实及上报、国土部门及建设部门档案的调取、核实及上报以及拆迁谈判等。徐志君本人的房屋拆迁原来是安排在第一大组的，后来为了拆迁进度将徐志君与另外一户拆迁户进行对调。因为村组干部要带头拆迁。同时证实了徐志君取得109万拆迁款的过程，以及对于徐志君户的合法面积认定的依据是徐志君提供的盐城市城区村镇私有房屋所有权登记申请书。在合法面积的认定表上有经办人胡某、组长季某（即其本人的签字）、大组长刘飞及拆迁办领导孙某的签字。同时证实了案发后，根据徐志君户的真实的合法面积，由胡某重新核算补偿款后会办研究的过程。5、证人吴某（时任盐城经济技术开发区房产科科长）证言，其证实了徐志君的档案被修改的事实。6、证人胡某（系盐城市亭湖区拆迁服务有限公司的职工）证言，其证实了徐志君告诉过其，涂改拆迁档案材料，并送了2000元给其以及徐志君获得109万元补偿的过程，同时证实了根据徐志君户真实的合法面积计算其房屋补偿金额为954059.8的计算过程和依据。7、证人李某1（时任三洼村土管员）证言，其证实了2012年春节后，新城街道办拆迁指挥部的孙某安排王红铸、徐志君、陈某1和其一起去开发区建设局调取所有拆迁户的房屋所有权登记申请表及勘察表的事实。8、证人陈某1（时任三洼村八组组长），其证实了2012年世纪大道南侧三洼的地块拆迁时，其受委托参与了这次拆迁工作，为第三大组中的一个拆迁小组组成人员。证实李某1曾经喊其一起去开发区建设局调档案资料，其有事没有去成。9、证人李某2（时任亭湖区南洋镇村镇建设环保服务中心书记）证言，其证实了徐志君的盐城市城区村镇私有房屋面积系1990年住房一层三间面积不管怎样都不可能达到168.8平米。10、证人陈某2（时任三洼村六组组长），其证言证实了徐志君作为村组组长参与拆迁的事实。11、证人陈某3（三洼村拆迁户）证言。12、证人陈某4（三洼村拆迁户）证言。13、证人陈某5（三洼村拆迁户）证言。证据11-13证明三洼村其他拆迁户获得征收补偿款的情况。14、证人陈某6（江苏仁禾中衡工程咨询房地产股价有限公司造价二部项目副经理）证言，其证实了案涉房屋征收补偿评估的过程及徐志君房屋评估的项目和金额的由来、过程及依据。15、证人郑某2（盐城市亭湖区房屋拆迁服务有限公司副经理）证言，其证实依据徐志君户真实的合法面积，其公司重新核算的徐志君户补偿清单的经过和核算明细、标准，其核算的结果与胡某核算的结果无误。16、被告人徐志君的户籍证明，证明被告人徐志君的户籍地为盐城市经济技术开发区三星社区一组89号17、盐城市亭湖区南洋镇人民政府文件南政发（2008）5号《关于公布选举结果的通知》，证明徐志君为原三洼村村民委员会委员。18、盐城经济技术开发区新城街道办事处提供的新城街道三洼村干部基本情况调查表，其中徐志君的工作简历为：2010年至目前，任三洼村支委、村委、民调主任、原二、三组组长。19、盐城经济技术开发区新城街道办事处出具的证明，证明徐志君系2010年12月以一般村组干部的身份，随亭湖区南洋镇三洼村划转到该区，2013年4月又因房屋居住在世纪大道南侧，故未随原三洼村划转亭湖新区，而继续在该街道新组建的三星社区担任村组干部（其原民调主任、组长职务属于社区自行分工，非上级党委行文）。其在该街道的几年间，职务一直未发生变化。20、盐城经济技术开发区新城街道办事处房屋征收服务中心出具的情况说明，证明徐志君系盐城经济技术开发区新城街道三星社区村组干部，在2012年世纪大道南侧三洼地块项目拆迁过程中受委托参与拆迁工作，为拆迁小组成员。21、盐城经济技术开发区新城街道办事处房屋征收管理办公室出台的《关于世纪大道南侧地块（三洼区域内）房屋征收工作的实施方案》，该实施方案由盐城经济技术开发区房屋征收管理办公室于2012年2月1日出具，明确区管委会决定实施世纪大道南侧三洼村区域内房屋征收工作，依据中华人民共和国《土地管理法》《城乡规划法》、参照盐城市人民政府《盐城市国有土地上房屋征收与补偿办法》，制定该方案。该方案证实世纪大道南侧地块房屋征收的范围是世纪大道南侧；征收人是盐城东方新城建设投资有限公司，征收实施单位是亭湖区房屋征收服务有限公司。征收力量有拆迁公司、评估公司和社区干部、拆迁中心人员以及政府机关人员。明确街道办负责实施方案的制定，为该项目房屋征收工作的责任主体，由财政局负责征收补偿资金的及时兑付，同时跟踪督察征收政策的执行情况，有审计室、建设局、人力资源局、国土分局等多个行政部门参与。22、盐城市亭湖区房屋拆迁服务有限公司提供的2012年3月21日关于《南林、三洼地块房屋征收相关问题的会办纪要》，证明了2011年12月23日，区管委会张宏春书记、郑荣文主任召集区国土、规划、建设、财政审计、区拆迁办、东方新城投资公司、仁禾评估公司、亭湖区拆迁公司对世纪大道南侧地块、南林、三洼两村房屋征收有关问题和相关政策进行了专题会办，其中关于土地权属和合法面积确认原则为：1.被征收人的房地产权属和面积依据《房屋所有权证》、《建设工程规划许可证》、《土地使用证》等合法证件确认；2.符合的宅基地，由村（社区）委会研究并公示无异议后出具证明，结合相关材料进行确认，每个宅基地以200㎡计算面积；3.房屋现状面积大于140㎡的按容积率（140㎡）确认合法面积；房屋现状面积小于140㎡的按现状面积确认合法面积；证照面积大于容积率且大于房屋面积的按房屋现状面积确认合法面积；证照面积大于140㎡且小于房屋现状面积的按证照面积确认合法面积；活动板房不计入评估面积。23、盐城东方新城建设投资有限公司与盐城市亭湖区房屋拆迁服务有限公司签订的关于盐城经济技术开发区三洼社区《征收委托协议书》，证实立协议的双方是盐城东方新城建设投资有限公司和盐城市亭湖区房屋拆迁服务有限公司。征收范围为盐城经济技术开发区三洼社区，共335户（以调查为准）；征收时限为2012年2月8日至2012年2月28日，裁决及强拆期限按法定程序执行；征收内容为规划红线范围内的所有建、构筑物、附着物（含基础设施）。见证单位是盐城经济技术开发区拆迁管理办公室。24、盐城市城区村镇私有房屋所有权登记申请书，该申请书的申请登记人为徐志君，房屋情况中登记了“主（即主房）结构为5，屋数为1，间数为3，建筑面积为168.8（有明显改动），建筑年份为90”、“厨（即厨房）结构为5，屋数为1，间数为2，建筑面积为34.00，建筑年份为90”、“侧（即侧房）结构为5，屋数为1，间数为3，建筑面积为21.00，建筑年份为90”，产权取得方式为自建。25、世纪大道南侧三洼地块合法面积认定表，证明被告人徐志君户的现状面积为349.46㎡，土地面积为199.30㎡，房产证面积为223.80㎡，确认面积为223.80㎡，确认依据为权证。证据24-25结合被告人徐志君的供述，证明了被告人徐志君将自己登记的村镇私有房屋所有权登记申请书中的主房建筑面积从108.8平方米涂成168.8平方米，致其在补偿时合法面积增加了60平方米。26、盐城经济技术开发区三洼社区被拆迁人徐志君的《房屋拆迁估价分户报告》和盐城世纪新城建设投资有限公司与被告人徐志君签订的《盐城市房屋拆迁协议书（产权调换）》，其中《分户报告》中载明，拆迁估价项目名称为世纪大道南侧三洼地块建设工程项目，被拆迁房屋座落于盐城经济技术开发区三洼社区，被拆迁人为徐志君，估价机构名称为江苏仁禾中衡咨询房地产估计有限公司，拆迁人为盐城市新城东方投资有限公司，评估面积为房屋（1）为168.8㎡、房屋（2）为34㎡、房屋（3）为21㎡，合计为223.8㎡。房地产评估单价为房屋（1）3330元/㎡，房屋（2）3220元/㎡、房屋（3）2870元/㎡，合计726790元。房屋室内外装饰装潢及附属物评估明细表中合计价格为266456元。《盐城市房屋拆迁协议书（产权调换）》，证实被拆迁人徐志君拆迁补偿协议中明确其补偿金额为109万元。27、盐城经济技术开发区拆迁付款凭证，证实被告人徐志君领取了案涉房屋征收补偿款109万。28、盐城世纪新城建设投资有限公司执照，名称为盐城世纪新城建设投资有限公司、住所为盐城经济技术开发区黄山路9号（盐城国际会展中心内）、法定代表人为张宏春、注册资本为180000万元人民币、实收资本为180000万元人民币、公司类型是有限公司（国有独资）、经营范围中许可经营项目是房地产开发、一般经营项目是授权范围内的国有资产投资、经营、管理；基础设施建设及市政公用事业项目的投资、运营、管理；房屋销售、租赁；会议及展览服务；信息咨询服务。29、2014年1月9日盐城经济技术开发区新城街道办事处房屋征收服务中心出具的《关于徐志君户拆迁补偿价格重新确定的情况说明》，证明根据亭湖区人民检察院对被告人徐志君户拆迁补偿面积作假的调查情况，亭湖拆迁公司在被告人徐志君户合法面积扣减60㎡的基础上重新核算该户拆迁补偿清单，最终确认该户拆迁补偿价为954059.8元。根据世纪大道南侧三洼地块拆迁补偿相关政策，拆迁指挥部对该补偿价格会办研究后予以确认的事实。30、盐城工商行政管理局经济开发区分局于2012年2月15日出具的公司准予变更登记通知书，证实盐城东方新城建设投资有限公司，变更为盐城世纪新城建设投资有限公司的事实。31、2015年7月8日，盐城世纪新城建设投资有限公司出具的情况说明，证实盐城世纪新城建设投资有限公司成立于2010年9月28日，成立初期公司名称为盐城东方新城建设投资有限公司，2012年2月15日更名为盐城世纪新城建设投资有限公司。根据开发区管委会决定，由该公司作为世纪大道南侧三洼村区域内房屋征收工作的征收人，盐城经济技术开发区房屋征收管理办公室负责具体实施，拆迁补偿资金来源于盐城经济技术开发区财政局，该公司作为征收人发放拆迁补偿费给拆迁户。证实案涉房屋征收补偿的资金来源于盐城经济技术开发区财政局。32、证人胡某于2015年7月8日作出的《关于徐志君户征收补偿两次不同的情况说明》：1、房屋评估价、奖励、过渡费、残值价值不同是因为合法面积变动产生了误差；2、第二次补偿清单多出二楼重置价项目是因为第一次补偿清单中合法面积增加了60个平方米已算二楼合法面积，所以未列二楼重置价，也是当时开发区拆迁指挥部根据楼房拆迁作出的同意补偿规定，每个平方米不超过1000元，正常按800元计算；3、放弃安置项目，第一次未列入补偿清单，是因为动迁大，小组长与被拆迁人谈妥109万元，根据这个数字由其完善的协议。因为前面各项补偿数额已经够了，就没有再列。第二次列出是根据开发区拆迁指挥部规定的实际状况应该列明。33、盐城经济技术开发区新城街道办事处房屋征收服务中心于2015年7月8日出具的《关于徐志君户拆迁补偿重新确定的情况说明》证明：1、根据亭湖区人民检察院对徐志君户拆迁补偿面积作假的调查情况，亭湖区拆迁公司在徐志君户核减造假面积后，重新核算的补偿价格954059.8元。符合当时世纪大道南侧地块的拆迁补偿相关政策，与其他拆迁户的补偿标准相一致。2、根据拆迁指挥部当时规定：对于未经批准私自加层的房屋，上一层按现状重置价补偿（800元/平方米至1000元/平方米），一户一会办，对于该户二楼未取得相关证照的110.6平方米，因该户原始补偿时上层已算部分合法面积，故未按重置价补偿。重新核算时按此规定上层应按重置价补偿。34、盐市建字（2005）044号《关于盐城市区房屋拆迁有关补助、补偿和收费标准的通知》、盐政发（2011）281号盐城市人民政府《关于市区国有土地上房屋征收与补偿有关事项的处理意见》、盐政发（2010）124号《盐城市人民政府关于市区房屋拆迁补偿安置的若干意见》、盐城经济技术开发区新城街道办事处房屋征收服务中心出具的《关于三洼2、3组拆迁补偿相关问题的说明》，证实案涉房屋拆迁补偿标准。35、盐开经发（2011）127号《关于新城中心小学项目的批复》证实案涉地块被批准建设新城中心小学的事实，该小学的建设资金由区财政拨款。原判决认为，被告人徐志君身为村基层组织人员，在协助人民政府从事征地拆迁的过程中，利用职务上的便利，采取欺骗手段，骗取公共财物，其行为已构成贪污罪。被告人徐志君检举他人犯罪线索经查证属实，依法认定其立功，予以从轻处罚。案发后，被告人徐志君退出全部赃款，予以酌情从轻处罚。据此，依照《中华人共和国刑法》第三百八十二条第一款、第九十三条第二款、第三百八十三条第一款第（一）项、第六十八条以及全国人民代表大会常委会《关于(中华人民共和国刑法)第九十三条第二款的解释》、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第十九条之规定，判决如下：被告人徐志君犯贪污罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币二十万元。上诉人徐志君上诉主要提出：（1）其在案发的2014年并没有连续当选或再次当选，因此，其不属于村基层组织成员。（2）本案拆迁主体是盐城东方新城建设投资有限公司，实施单位是亭湖区房屋征收服务有限公司，两个单位都是企业，而非行政单位。因此，本案拆迁不属于行政征收。（3）拆迁协议签订时间是2014年2月8日，而其涂改行为发生在2014年2月9日，其涂改面积行为并没有导致多得拆迁款的结果。即使按照拆迁方对其他所有拆迁户采取的普遍计算方法，其房屋面积达到349.06平方米，应得拆迁款项为1482063.8元，也超出协议书上的109万元。房屋价格109万元是拆迁公司根据现场丈量评估与其定下来的。根据胡某与季某的证词，对拆迁补偿款109万元的确定是在考虑到与其他家误差太大的情况下作出的。综上，一审法院认定事实错误，判决上诉人有罪错误，请求二审法院作出公正判决，还上诉人清白。其辩护人主要提出：（1）徐志君不具备贪污罪的主体身份。本案拆迁是企业行为，这是由政府三番五次通过文件确定下来的，一审法院不顾政府已定性的事实，仍将政府官员郑某1、孙某等个人断章取义的说法作为所谓的证人证言来改变政府的定性。（2）徐志君所获得的109万元拆迁补偿款是合法应得。徐志君所获得的109万元拆迁补偿费是与拆迁公司通过协议确定的，是符合合同法的法律行为，一审法院居然以所谓的证人胡某来推翻。（3）徐志君涂改产权登记申请书的行为与他获得109万元拆迁补偿费之间并没有因果关系。签订拆迁补偿协议书的时间是2012年2月8日，而徐志君涂改产权登记申请书的行为却发生在2012年2月9日，涂改行为不可能成为获得109万元拆迁补偿费的原因。（4）徐志君涂改产权登记申请书的行为不是犯罪行为。出具给产权登记机关的要求对自己房屋进行所有权登记的申请书只是表达个人意愿的载体，并不是国家颁发给个人的权属凭证。如果一审法院必须要对徐志君定罪，那就应当举证证明修改个人意愿的行为规定也是犯罪行为。（5）证明徐志君犯罪所得的证据为非法证据。即使徐志君有罪，认定补偿费中含有犯罪所得也应当由具有法定资质的机构通过司法鉴定程序来作出。综上所述，本案虽然经过发回重审，但一审只是对证据进行了简单的数量上的堆积，而并没有令人信服的证据证明徐志君是有罪的。公诉机关所举证据根本没有改变本案发回重审的证据结构。恳请二审法院判决宣告徐志君无罪。盐城市人民检察院检察员阅卷意见为：一审判决认定事实清楚、证据确实充分、定性准确、量刑恰当，上诉人的上诉理由均不能成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。本院经审理查明的事实与一审认定的事实相同，认定的证据已经一审当庭举证、质证，本院对原审判决书所列证据予以确认。针对上诉人徐志君的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院综合评判如下：关于上诉人徐志君是否符合贪污罪主体要求的问题。经查，（1）上诉人徐志君于2008年1月起担任三洼村村委委员、民调主任及二、三小组组长，后因行政区划调整三洼村世纪大道以南更名为三星社区，隶属于盐城市经济技术开发区新城街道，徐志君继续担任三星社区民调主任兼一、二组组长直至案发，在担任上述职务期间，其受盐城经济技术开发区拆迁办的委托参与涉案房屋征收安置工作的事实，不仅徐志君自己对此供认不讳，且与在案其他证据印证一致，足可认定。（2）本案所涉世纪大道南侧地块（三洼村区域内）房屋征收工作，由盐城经济技术开发区管委会根据城市总体规划决定实施，依据《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国城乡规划法》，同时参照《盐城市国有土地上房屋征收与补偿办法》，并结合该地域实际制定房屋征收实施方案。在此次征收过程中，由盐城经济技术开发区新城街道办事处负责实施方案的制定，为该项目房屋征收工作的责任主体；由开发区财政局负责征收补偿资金的及时兑付，同时跟踪督查征收政策的执行；由开发区建设局、人力资源局、国土局等多个行政机关相互配合参与该房屋征收项目；盐城世纪新城建设投资有限公司（成立初期名称为盐城东方新城建设有限公司）是由盐城经济技术开发区管委会全额出资的国有独资公司，其经开发区管委会决定在其授权经营范围内作为三洼村拆迁工作的征收人，与被拆迁户签订盐城市房屋拆迁协议书并负责发放拆迁补偿费。因此，本案拆迁行为是以政府为主体的行政行为。综上，上诉人徐志君作为村民委员会基层组织人员协助人民政府从事土地征用相关事务的管理，根据全国人民代表大会常务委员会《关于〈中华人民共和国刑法〉第九十三条第二款的解释》的相关规定，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”，符合贪污罪的主体身份要求。至于上诉人徐志君担任村组干部是否按期换届改选，并不影响对其协助人民政府从事行政管理工作的性质认定。关于原判认定上诉人徐志君构成贪污罪的相关事实是否成立的问题。经查，第一，上诉人徐志君对其于2012年2月9日在受征收拆迁指挥部领导的安排至盐城经济技术开发区建设局调取征收房屋的原始档案资料复印件的过程中，利用其帮助查找、辨认、复印拆迁档案的便利，私自将也在拆迁范围内的自家房屋的住房建筑面积从108.8平方米涂改为168.8平方米，以及其实际领取拆迁补偿款人民币109万元的事实没有异议，并得到相关证人证言及书证的印证，足可认定；第二，本案中，上诉人徐志君户宅基地未领取房屋产权证和建筑许可证，根据相关拆迁征收政策，对于此类没有相关证照的拆迁户的情况，产权登记申请书是认定房屋合法面积的有效依据，而合法面积的增加即意味着可以多得拆迁补偿款，也正因为如此，上诉人徐志君才会利用其帮助查找、辨认、复印拆迁档案的职务之便，私自涂改自家房屋产权登记申请书上的住房建筑面积，从而增加合法建筑面积60平方米，而其与拆迁部门最终协商一致并领取的109万元补偿款，根据的正是其通过涂改增加合法建筑面积后的房屋情况，因此，其涂改面积的行为与其最终非法获利的行为之间存在因果关系。至于上诉人徐志君提出的先签协议、后涂改的辩解，鉴于本案存在先行签订空白协议的情况，也不影响上述先因后果的内在逻辑关系。第三，上诉人徐志君户房屋的现状面积是349.06平方米，其中合法有效面积是163.8平方米，还包括未经批准建筑的非法建筑面积，在重新核算征收补偿款的过程中，拆迁部门既对合法面积进行了补偿，同时依据相关标准并结合实际情况对非法建筑面积进行了补偿。此次重新核算的房屋实际补偿价为954059.8元，与其经涂改增加合法面积所获得的109万元拆迁补偿款相比，补偿清单上减少补偿金额的项目均与核减60平方米合法面积有关，各项补偿项目金额均有相关的定价依据，由亭湖区拆迁服务有限公司职工胡某作出后，经新城街道办事处房屋征收服务中心、新城街道办事处拆迁办的相关人员会办研究，之后，亭湖区房屋拆迁服务有限公司副经理郑某2根据徐志君户的实际情况又进行了核算，与胡某核算的结果一致，上述相关单位还书面作出情况说明。因此，原判认定的徐志君应得的拆迁补偿金额依据合法、充分。至于其他同批拆迁户所得拆迁补偿款的情况，由于各户的建房年代、房屋质量、装饰装潢及附属设施的具体情况不尽相同，仅可作为徐志君户应得拆迁补偿款合理性的总体上的参照，就此提出的上诉理由及辩护意见依据不足。综上，上诉人徐志君利用职务之便，采取欺骗手段非法占有公共财物人民币135940.2元，其行为完全符合贪污罪的构成要件。本院认为，上诉人（原审被告人）徐志君身为村基层组织人员，在协助人民政府从事征地拆迁的过程中，利用职务上的便利，采取欺骗手段，骗取公共财物，数额较大，其行为已构成贪污罪。上诉人徐志君检举他人犯罪线索经查证属实，构成立功，可依法从轻处罚。案发后，上诉人徐志君退出全部赃款，可酌情从轻处罚。上诉人徐志君的上诉理由及辩护人的相关辩护意见均不能成立，本院不予采纳。检察员阅卷意见成立，本院予以支持。原判决认定事实清楚、证据确实充分、定性准确、量刑恰当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  刘恒然审判员  陈 斐审判员  朱莉青二〇一六年十二月十五日书记员  许 可