广东省陆河县人民法院刑 事 判 决 书(2016)粤1523刑监1号原公诉机关陆河县人民检察院。原审被告人叶某甲，男，1991年12月10日出生，广东陆河县人，汉族，初中文化，住陆河县，现广东省深圳监狱服刑。原审被告人叶某甲贩卖毒品一案，本院于2015年12月8日作出（2015）汕河法刑初字第83号刑事判决，已经发生法律效力。被告人叶某甲在广东省深圳监狱服刑期间，因办理减刑案件核实其犯罪前情况时，发现原判决在适用法律上确实有错误，本院复查后经审判委员会讨论，认定被告人叶某甲为累犯在适用法律上确有错误，本院决定再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。陆河县人民检察院检察员彭琳出庭执行职务，原审被告人叶某甲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陆河县人民检察院指控：2014年12月份的一天，被告人叶某甲和叶某（另案处理）在新田镇阳光宾馆门前向吸毒人员张某某卖出冰毒一次150元的量。2015年1月份的一天，吸毒人员陈某某向叶某购买冰毒后被告人叶某甲帮叶某将50元冰毒送到新田镇十字路口给陈某某。几天后，吸毒人员陈某某再次向叶某购买冰毒，被告人叶某甲又帮叶某将50元冰毒送到陈某某家中。2015年1月间，被告人叶某甲先后两次为陈某某到陆丰市八万镇购买冰毒（每次100元的量）并送到陈某某家中，被告人叶某甲从中获得部分冰毒免费吸食。为证明上述事实，陆河县人民检察院向法庭提供了书证、证人证言、被告人的供述与辩解、辨认笔录、现场勘查笔录、现场图及现场照片。指控认为，被告人叶某甲无视国家法律，向他人多次贩卖毒品，情节严重，其行为己触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。鉴于被告人叶某甲在刑罚执行完毕之后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。原审认定，被告人叶某甲无视国家法律，多次向他人贩卖毒品冰毒，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。鉴于被告人叶某甲曾犯抢劫罪被判处有期徒刑二年，在刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。又鉴于叶某甲、叶某在贩卖毒品冰毒给张某某一次、陈某某二次的共同犯罪中，被告人叶某甲起次要作用，系从犯，依法予以从轻处罚。公诉机关对被告人叶某甲的犯罪指控事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。被告人叶某甲当庭认罪，请求法庭从轻处罚，经查有事实和法律依据，本院予以采纳。根据被告人叶某甲的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十五条、第六十七条第三款、《最高人民法院关于审理毒品案件定罪量刑标准有关问题的解释》第三条第（四）项之规定，判决如下：被告人叶某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三千元（罚金限于本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性缴纳）。刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月16日起至2018年10月15日止。经本院审判委员会讨论决定，一、本案由本院另行组成合议庭进行再审；二、本案在再审期间不停止原判决的执行。原审被告人叶某甲再审意见，1、我有立功表现；2、公安机关存在诱供；3、叶某证言作为证据应予排除。再审时检察机关的公诉意见，认定被告人叶某甲属累犯确是错误，但原审认定的犯罪事实没有错。再审查明的事实与原审查明的事实基本一致。另查明，2010年4月15日，本院以（2010）陆河法刑初字第8号刑事判决认定被告人叶某甲无视国家法律，采用暴力、胁迫手段抢劫他人财物，其行为构成抢劫罪，鉴于被告人叶某甲作案时未满十八周岁，系未成年人，依法给予减轻处罚。判决被告人叶某甲犯抢劫罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币500元。原审认定被告人叶某甲曾犯抢劫罪被判处有期徒刑二年，在刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚。本院认为，《中华人民共和国刑法》第六十五条规定，被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。根据该法律规定，被告人叶某甲犯抢劫罪时未满十八周岁，不构成累犯。原审定罪正确，但认定其构成累犯从重处罚，适用法律错误，予以纠正。关于原审被告人叶某甲的再审辩护意见，经查，原审被告人叶某甲检举柯某某贩卖毒品犯罪，现有证据无法证实。柯某某涉嫌容留他人吸毒罪一案中，被告人叶某甲是相关联的涉案人员，有作证的义务，且被告人叶某甲在7月1日检举柯某某贩卖毒品，7月7日检举柯某某容留他人吸毒，但公安机关在7月1日已掌握柯某某容留他人吸食毒品的事实。故此，被告人叶某甲的检举不构成立功。被告人叶某甲是成年人，有犯罪前科，其社会经验及阅历应当知道法律责任及后果，从其在公安机关所作供述和辩解看，并无诱供的证据，且其供述与证人证言相吻合，其被诱供的辩解，本院不予采纳。证人叶某的证言与原公诉机关提交的其他证据能互相印证，形成完成的证据链，原审被告人叶某甲要求排除的理由不足，故此，本院对原审被告人叶某甲的再审辩护意见不予采纳。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条、《关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释》第三百八十九条第一款第三项之规定，判决如下：一、撤销本院（2015）汕河法刑初字第83号刑事判决。二、被告人叶某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元（罚金限于本判决发生法律效力第二日起一个月内一次性缴纳）。刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年4月16日起至2018年4月15日止。如不服本判决，可在接到本判决书的次日起十日内，通过本院或直接向汕尾市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  彭武志人民陪审员  陈石豪人民陪审员  叶鼎新二〇一六年十二月二十七日书 记 员  雷桂兰附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十三条各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误，必须提交审判委员会处理。最高人民法院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权提审或者指令下级人民法院再审。最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。人民检察院抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当组成合议庭重新审理，对于原判决事实不清楚或者证据不足的，可以指令下级人民法院再审。第二百四十五条人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；如果原来是第二审案件，或者是上级人民法院提审的案件，应当依照第二审程序进行审判，所作的判决、裁定，是终审的判决、裁定。人民法院开庭审理的再审案件，同级人民检察院应当派员出席法庭。《最高人民法院关于适用的解释》第三百七十八条各级人民法院院长发现本院已经发生法律效力的判决、裁定确有错误的，应当提交审判委员会讨论决定是否再审。