广东省中山市第二人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤2072刑初1832号公诉机关中山市第二市区人民检察院。被告人苏照森（绰号“乌照”），男，1970年9月15日出生于广东省中山市，汉族，小学文化，农民，户籍所在地中山市。2006年12月12日因犯贩卖毒品罪被原中山市人民法院判处有期徒刑四年，并处罚金一千元，2010年1月15日刑满释放。因本案于2014年9月25日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现押于中山市看守所。辩护人邝昕、黄兰根，广东正鸿律师事务所律师。中山市第二市区人民检察院以中检二区刑诉（2015）1185号起诉书指控被告人苏照森犯贩卖毒品罪，于2015年7月3日向本院提起公诉。本院于2016年6月2日作出（2015）中二法刑一初字第967号刑事判决书，以贩卖毒品罪判处被告人苏照森有期徒刑十五年，并处没收财产五万元。宣判后，被告人苏照森提起上诉，中山市第二市区人民检察院提出抗诉。中山市中级人民法院于2016年9月14日作出（2016）粤20刑终293号刑事裁定书，将案件发回本院重审。本院重新组成合议庭，于2016年12月9日公开开庭审理了本案。中山市第二市区人民检察院指派检察员方素华出庭支持公诉，被告人苏照森及辩护人黄兰根到庭参加诉讼。现已审理终结。中山市第二市区人民检察院指控，2014年9月期间，被告人苏照森多次在其居住的中山市东升镇某社区大排档对面出租屋某房内贩卖毒品海洛因给吸毒人员温某。2014年9月25日凌晨4时许，被告人苏照森携带大量毒品海洛因、甲基苯丙胺窜至上述出租屋时被公安人员抓获，其在逃跑过程中将随身携带的挂包等物品扔弃在该出租屋一楼与二楼之间的楼梯转台上，随后，公安人员在上述挂包内缴获海洛因31.06克、甲基苯丙胺109.63克，在该出租屋的楼梯上缴获海洛因21.25克、甲基苯丙胺0.75克，在该出租屋某房内缴获氯氮平5.58克、地西泮0.21克。公诉机关当庭宣读并出示了公安机关出具的抓获经过、搜查笔录、扣押清单、现场勘验检查笔录及提取物证登记表、现场图及现场照片、《理化检验报告》、鉴定委托书及送检物品现场照片标注图、通话清单、现场检测报告书、尿检照片、行政处罚决定书、户籍证明及前科判决等相关书证、证人温某、张某、陈某1、关某1、吴某1、何某1、梁某1、邓某1的证言及辨认笔录、被告人苏照森的供述及辨认笔录等证据以证实上述指控。公诉机关据此认为，被告人苏照森无视国家法律，贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺五十克以上，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款的规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人苏照森是累犯，且因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法均应从重处罚。提请本院依法惩处。被告人苏照森辩称没有贩卖毒品，查获的毒品非其携带。其辩护人辩称：1.指控被告人苏照森贩卖毒品的证据不足，证人证言相互矛盾，其行为应定性为非法持有毒品罪；2.被告人苏照森吸食毒品，且经常免费提供毒品给张某吸食，因此从其身上查获的毒品不应推定为其贩毒的数量。经审理查明，2014年9月，被告人苏照森在中山市东升镇某社区大排档对面出租屋二楼某房向吸毒人员温某贩卖毒品海洛因。同年9月25日4时许，被告人苏照森携带大量毒品海洛因、甲基苯丙胺窜至上述某房时，见房内公安人员后立即转身逃跑，并在逃跑过程中将其随身携带毒品、挂包等物扔弃在该出租屋一楼与二楼之间的楼梯转台。随即，公安人员在该出租屋一楼将被告人苏照森抓获，并当场在该出租屋的楼梯转台缴获被告人苏照森扔弃的毒品海洛因21.25克、甲基苯丙胺0.75克、挂包1个等物，在挂包内缴获毒品海洛因31.06克、甲基苯丙胺109.63克、被告人苏照森的身份证及其所驾驶的小轿车行驶证等物。上述事实，有下列证据证实：1.中山市公安局东升分局荣兴派出所出具的抓获经过证实，2015年9月25日1时15分许，公安人员在东升镇某大排档对面出租屋某房查获吸毒人员张某、温某。同日4时许，被告人苏照森来到该房外后立即转身逃跑，在逃跑过程中随身携带的挂包等物丢弃，后在该出租屋一楼被公安人员抓获。2.中山市公安局东升分局荣兴派出所出具的搜查笔录、扣押清单、办案说明、现场勘验检查笔录及提取物证登记表、现场图及现场照片证实，现场位于东升镇某社区大排档对面出租屋，公安人员在该出租屋某房查获疑似毒品5包、4瓶等物；在该出租屋一楼上二楼的楼梯转台缴获疑似毒品9包、挂包1个等物，在挂包内查获疑似毒品6包、被告人苏照森身份证及粤Ｔ×××××号小轿车的行驶证等物；在粤Ｔ×××××号小轿车内查获疑似毒品1瓶等物。3.中山市公安局东升分局刑事侦查大队出具的鉴定委托书、送检物品现场照片标注图、中山市公安司法鉴定中心出具的《理化检验报告》证实，在涉案出租屋楼梯转台缴获的疑似毒品9包，其中7包白色块状物检出海洛因成分，净重21.25克，其中1包红色药片检出甲基苯丙胺成分，净重0.19克，其中1包白色结晶状固体检出甲基苯丙胺成分，净重0.56克；在挂包内查获的疑似毒品6包，其中2包白色块状物疑似毒品检出海洛因成分，净重31.06克，其中4包白色结晶状固体疑似毒品检出甲基苯丙胺成分，净重109.63克；在某房内查获的4瓶疑似毒品中，其中一瓶检出氯氮平成分，净重5.58克，一瓶检出地西泮成分，净重0.21克。4.现场检测报告书及尿检照片、中山市公安局作出的《行政处罚决定书》证实，被告人苏照森检出吗啡、甲基安非他明呈阳性；吸毒人员温某检出吗啡阳性，被行政处罚。5.通话清单证实，被告人苏照森与温某、张某、陈某1的通话情况。6.中山市公安局小榄分局出具的户籍证明证实，被告人苏照森于1970年9月15日出生于广东省中山市。7.原中山市人民法院作出的（2006）中法刑初字第2959号刑事判决书、广东省佛山市中级人民法院作出的（2009）佛中法刑执字第4035号刑事裁定书证实，2006年12月12日，被告人苏照森因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑四年，并处罚金一千元，刑期至2010年7月15日；2009年9月24日，被告人苏照森被裁定减去有期徒刑六个月，刑期执行至2010年1月15日。8.证人温某的证言及辨认笔录证实，2014年9月间，我通过QQ与张某联系得知其男友“阿某”贩卖毒品。之后，我伙同我男友“李朝松”或独自前往张某与“阿某”居住的东升镇某大排档对面出租屋某房向“阿某”购买毒品海洛因，有时事先电话联系有时直接前往交易地点，交易后我们当场吸食，有剩余的会带走。“阿某”随身携带一个棕色男装挂包，包内有用透明密封袋装着的毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和棕色的“保婴丹”盒子，盒内有多包用透明密封袋装着的毒品海洛因（俗称“白粉”），他都是拿挂包里的毒品与我交易。同年9月25日1时许，我与张某在上述某房被公安人员查获。其辨认出被告人苏照森就是“阿某”，并对张某进行了辨认。9.证人张某的证言及辨认笔录证实，2014年5月始，我与被告人苏照森居住在东升镇某大排档对面一出租屋某房。同年9月，温某在QQ上问我有无毒品海洛因，我称可以从苏照森处购买。之后，温某与她男友或独自来到某房找苏照森购买海洛因并当场吸食。平时苏照森将毒品放至挂包内随身携带。期间我见过苏照森拿挂包里的毒品与温某交易。同年9月25日凌晨，我与温某在上述某房被公安人员查获。其对被告人苏照森及温某进行了辨认，并对被告人苏照森携带的挂包进行了辨认。10.证人陈某1的证言及辨认笔录证实，1995年我与“乌某”相识。2014年3月，我与“乌某”重新取得联系，“乌某”告诉我如我帮他贩卖毒品，他免费提供毒品给我吸食。“乌某”住在由他女友“宝其”承租的东升镇某大排档对面出租屋二楼出租房，曾听“宝其”说“乌某”购买毒品后向他人贩卖。“乌某”将毒品放至他随身携带的挂包内，如有人购买，他会从挂包内拿出与他人交易，他贩卖海洛因和甲基苯丙胺。其辨认出被告人苏照森就是“乌某”，张某就是“宝其”，并对被告人苏照森随身携带的挂包、驾驶的小车进行了辨认。11.证人关某1的证言及辨认笔录证实，2014年9月25日凌晨，我和何某1、吴某1在东升镇某大排档对面出租屋某房里预伏。当天4时许，我听到敲门声后开门见到一男子提着一个塑料袋、身上挂着一个挂包，上述男子察觉异常后立即转身向一楼跑去，我随即紧追，上述男子跑到一楼楼梯转台时将手上的塑料袋和身上的挂包丢弃在地上，后跑往一楼大门，来不及开门被我抓获。其辨认出被告人苏照森就是被抓获的男子。12.证人吴某1的证言及辨认笔录证实，2014年9月25日凌晨，我和关某1、何某1在东升镇某大排档对面的出租屋某房内预伏。当天4时许，关某1听到敲门声后开门，一男子在门口停顿了几秒后立即转身向一楼逃跑，我们在后紧追，上述男子将手上的塑料袋和身上的挂包丢弃在楼梯转角处后跑向一楼大门，由于一楼门锁较难打开，该男子来不及开门被关某1抓获。其辨认出被告人苏照森就是被抓获的男子。13.证人何某1的证言及辨认笔录证实，2014年9月25日凌晨，我和关某1、吴某1在东升镇某大排档对面的出租屋某房内预伏。当天4时许，关某1听到敲门声后开门，一名男子手上拿着一个塑料袋，身上挂着一个挂包，看到我们后立即转身向一楼逃跑，我们在后紧追，上述男子将手上的塑料袋和身上的挂包丢弃在楼梯转角处后跑向一楼大门，随后该男子来不及开门被关某1抓获。其辨认出被告人苏照森就是被抓获的男子。14.证人梁某1的证言及辨认笔录证实，2015年9月25日，我参与搜查一宗涉毒案现场。当时现场物证比较分散，其中一现场是东升镇某社区大排档对面出租屋某房，一现场是上述出租屋的楼梯转角处，一现场是被告人苏照森驾驶的汽车内，三处现场均缴获了疑似毒品。我负责搜查大厅桌子，在中间抽屉发现疑似毒品。其对缴获的物品进行了辨认。15.证人邓某1的证言及辨认笔录证实，2014年6月18日始，“张含冰”租住我经营管理的东升镇繁华路XX号出租屋某房，一男子经常居住在该房并由该男子支付房租。其辨认出被告人苏照森就是租住在某房的男子，张某就是“张含冰”。16.被告人苏照森的供述及辨认笔录证实，2014年9月25日凌晨，我驾驶粤Ｔ×××××号小轿车到东升镇某社区大排档对面出租屋某房找我女友“冰冰”，当我携带毒品至该房门口时察觉有公安人员预伏，在逃跑过程中被公安人员抓获。其辨认出张某就是其女友“冰冰”。以上证据均经庭审举证、质证，本院予以确认。对公诉机关指控从中山市东升镇某社区大排档对面出租屋二楼某房内查获的毒品氯氮平5.58克、地西泮0.21克为被告人苏照森非法持有的意见，经查，证人张某、温某、陈某1、邓某1的证言及辨认笔录均证实被告人苏照森与张某共同居住在上述某房，现有证据未能证实上述毒品为被告人苏照森个人持有，故本院对此予以纠正。被告人苏照森所提在挂包内及楼梯转台查获的毒品非其携带的意见，经查，证人关某1、吴某1、何某1的证言及辨认笔录均证实被告人苏照森携带挂包、塑料袋等物来到中山市东升镇某社区大排档对面出租屋二楼某房门口，察觉有公安人员预伏后意欲逃跑，逃至楼梯转台处将挂包、塑料袋等物扔弃地上，不久被公安人员抓获，公安人员随即缴获扔弃的挂包及散落物；证人张某、温某、陈某1的证言及辨认笔录均证实被告人苏照森将毒品藏匿在随身携带的挂包内；另在挂包内查获被告人苏照森的身份证及其所驾驶小轿车的行驶证等物，结合证人梁某1的证言及辨认笔录、抓获经过、扣押清单、现场勘验检查笔录及提取物证登记表、《理化检验报告》等证据，上述证据之间能够相互印证，足以证实在挂包内查获的毒品海洛因31.06克、甲基苯丙胺109.63克以及在楼梯转台查获的毒品海洛因21.25克、甲基苯丙胺0.75克均为被告人苏照森携带，上述意见与查明的事实不符，本院不予采纳。对被告人苏照森所提没有贩卖毒品及辩护人所提证人证言相互矛盾、指控贩卖毒品的证据不足，其行为应定性为非法持有毒品罪的意见，经查，证人温某的证言及辨认笔录证实通过张某得知被告人苏照森贩卖毒品后，独自或伙同他人在张某与被告人苏照森居住的某房向被告人苏照森购买毒品海洛因并当场吸食，并证实交易的毒品正是被告人苏照森随身携带的挂包内的毒品；证人张某的证言及辨认笔录证实温某得知被告人苏照森贩卖毒品后独自或伙同他人前往某房购买毒品吸食，同时证实被告人苏照森拿挂包内的毒品与温某交易；证人陈某1的证言及辨认笔录证实被告人苏照森向他人贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺，同时证实被告人苏照森拿挂包内的毒品与他人交易的情况，亦有《理化检验报告》、现场检测报告书及尿检照片等证据在案佐证，上述证据间能够相互印证，足以认定被告人苏照森贩卖毒品的犯罪事实，其行为已构成贩卖毒品罪，上述辩解及辩护意见与查明的事实不符，本院不予采纳。至于贩毒数量的问题，经查，2014年9月始，被告人苏照森向温某贩卖毒品海洛因，同年9月25日被告人苏照森被查获时身上携带的毒品海洛因、甲基苯丙胺已达100克以上，明显超过个人吸食所需数量，该行为应以贩卖毒品罪定罪，查获的海洛因、甲基丙苯胺数量均应认定为犯罪的数量，故对辩护人所提查获的毒品不计入贩毒数量的意见，本院不予采纳。本院认为，被告人苏照森无视国家法律，贩卖毒品海洛因、甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。被告人苏照森在有期徒刑以上刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯；且因犯贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法均应从重处罚。公诉机关指控被告人苏照森贩卖毒品的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人苏照森犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产五万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2014年9月25日起至2029年9月24日止。没收财产自本判决发生法律效力之日起三十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）二、缴获的毒品海洛因52.31克、甲基苯丙胺110.38克，予以没收，由扣押的公安机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省中山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈 晋人民陪审员  廖嘉红人民陪审员  麦淑清二〇一六年十二月二十一日书 记 员  董 珂黄雪仪