上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0116民初2009号原告黄某，女，1983年生，汉族，户籍所在地浙江省临海市杜桥镇，现住浙江省临海市桃渚镇。委托代理人叶某、赵某，浙江某律师事务所律师。被告沈某，男，1981年生，汉族，住浙江省临海市杜桥镇。委托代理人陈某，临海市某法律服务所法律工作者。原告黄某与被告沈某离婚纠纷一案，本院于2016年2月23日受理后，依法适用简易程序，于2016年8月19日第一次公开开庭进行了审理，原告黄某及其委托代理人叶某、赵某和被告沈某及其委托代理人陈某均到庭参加诉讼。后因案情需要转入普通程序审理，于2016年10月25日第二次公开开庭进行了审理，原告黄某及其委托代理人叶某和被告委托代理人陈某均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告方诉称，其与被告婚初感情尚可。但自2008年起，被告火爆脾气渐渐显露，因家庭琐事多次殴打原告，致其不同程度受伤。此后在家人的劝说下，加之思念儿子，原告再次与被告共同生活，夫妻关系有所缓解。但自2012年生育女儿后，被告与其他异性关系暧昧，经常夜不归宿，导致夫妻关系再次出现矛盾。2016年1月17日，被告又一次动手殴打原告，造成原告轻伤二级。至此原告认为双方感情彻底破裂，无和好可能，故诉至法院要求与被告离婚；婚生儿子和女儿均随原告共同生活，被告每月支付两个孩子的抚育费4000元至其十八周岁时止，并要求按年支付；分割夫妻共同财产，判令原告取得夫妻共同财产440,000元中80%的份额，并分担共同债务198,000元；被告支付因家庭暴力造成原告受伤的经济损失共计178,821元（其中医疗费15,000元，住院伙食补助费100元、营养费3000元，护理费5914元、残疾赔偿金105,924元、误工费26,883元，交通费2000元，精神损害抚慰金20,000元）；鉴定费和诉讼费由被告承担；被告支付原告律师代理费18,000元和律师差旅费2000元。被告方在庭审中辩称，其与原告的婚姻关系尚未达到法定离婚的条件，故不同意离婚，并希望法院做调解双方和好的工作。若法院认定双方感情确已达到破裂程度，则要求原、被告分别抚育一位子女较为合理，其中婚生儿子随被告共同生活，婚生女儿随原告共同生活，抚育费互抵。关于人身损害赔偿诉讼起因是儿子吃饭时鱼刺卡住喉咙引发，事端由原告挑起，过错在原告方，故不同意赔偿原告的各项损失。若法院判决承担被告需承担赔偿责任，则医疗费中应剔除乙类药10%的费用和丙类自费药，合计金额为960.82元。住院伙食补助费没有异议，营养费期限无异议，但要求按30元/天的标准计算，共计2250元。护理费标准认可，但认为住院期间发票中已包括护理费，故住院期间的护理费应予剔除。伤残赔偿金原告诉请按照城镇居民标准不合理，应适用农村居民标准。误工费金额无异议。精神损害抚慰金、律师代理费和差旅费不认可。经审理查明，原、被告于2004年10月经人介绍相识并建立恋爱关系，于2006年4月7日办理结婚登记手续。2007年2月19日生育一子取名沈某一，2012年9月18日生育一女取名沈某二。婚前和婚后初期双方感情尚可，但自婚生儿子出生后，双方因家庭琐事矛盾增多。2008年，双方再次因家庭琐事发生矛盾，原告离家外出打工并与被告分居了一段时间，后在被告亲友劝说和陪同下再次回到上海，与被告共同生活。此后双方关系有所改善，并又生育了一女。婚生女儿出生一年后，原告认为被告与下属女店员关系暧昧，双方为此争吵频发。2016年1月17日18时许，原、被告与子女在其经营的本区亭林镇某路66-1号箱包店内享用晚餐，期间因琐事双方发生口角，被告继而对原告进行拳脚殴打，并抓住原告抡摔出店门，造成原告右肩膀撞击路面受伤。事发当日，原告及时向公安机关报案。2016年1月29日，上海市公安局金山分局对被告故意伤害案决定立案侦查。后经公安机关侦查，检察机关审查起诉，本院于2016年4月13日经审理，判决被告沈某犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年。刑事判决生效后，被告回户籍地生活。2016年6月底，原告待婚生儿子期末考试结束后亦回原籍父母处生活。回原籍始初，婚生儿子和女儿均随原告共同生活，不久被告亲友借故将婚生儿子接回被告处生活。诉讼中，原告另行提起人身损害赔偿诉请，并向本院申请对其伤残等级及三期期限进行鉴定。同年5月23日，上海枫林司法鉴定有限公司接受本院的委托对原告的伤残等级和三期期限及后续医疗进行评定。该机构于同年6月12日出具下述鉴定意见：被鉴定人黄某右锁骨远端骨折，致右上肢丧失功能23%，日常活动能力轻度受限，构成十级伤残；酌情给予休息期120天、营养期60天、护理期60天；后期内固定取出时可予以休息期30天、营养期15天、护理期15天。又查明，2003年11月26日，被告沈某设立上海市金山区爱奇箱包商店，婚后由夫妻共同经营。位于金山区亭林镇某路66号101室店铺由原、被告婚后共同经营，并于2016年3月8日设立登记于黄某名下。2016年5月28日，原、被告与案外人黄某订立转让合同，以350,000元的价格将上述两店铺转让，黄某根据转让合同约定，分别转入原、被告个人帐户175,000元。婚后夫妻共同财产登记于被告沈某名下牌号为沪CSAxxx大众轿车一辆，目前由被告沈某使用，双方一致同意按30,000元计。再查明，原、被告在经营上述两店铺期间，分别于2016年2月5日向原告母亲蒋某借款40,000元，于2015年10月22日和2016年2月29日向王某夫妻合计借款58,000元，于2015年10月22日向项某借款20,000元。2016年4月20日，浙江省临海市人民法院作出行政裁定，准予强制执行临海市卫生和计划生育局作出的临人口计生征字（2015）第121027号征收社会抚养费决定所确定的内容（即被申请人沈某、黄某缴纳社会抚养费100,000元）。庭审中，原告自认受伤后因内固定未拆除，目前无法工作，亦无收入。被告自认目前在临海市英舒眼镜有限公司工作，每月收入5000元。以上事实，有原、被告的结婚证、身份信息、出生医学证明、接报回执单、立案告知书、视频、司法鉴定意见书、刑事判决书、门急诊就医记录册、出院小结、用药清单、医疗费单据、鉴定意见书、鉴定费发票、房屋租赁合同、收条、收据、借条、银行转帐明细、营业执照、人民调解协议、转让合同、收据、行政裁定书、转学申请表、个体工商户开户登记核准单、营业执照、居住信息证明、结婚证、收据、承诺书、证人证言、支付宝付款凭证等证据及当事人的当庭陈述所证实。本案争议焦点之一，原、被告夫妻感情是否确已破裂，法院能否准予双方离婚。本院认为合法的婚姻关系受法律保护。婚姻是双方自愿的结合，婚姻自由不仅包括结婚自由也包括离婚自由。根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条的规定，实施家庭暴力行为的，应准予离婚。本案中，原告主张被告存在家庭暴力行为，并提供了接报回执单、立案告知书、照片、视频、司法鉴定意见书、刑事判决书等证据予以佐证，且被告因家庭暴力已受到本院刑事处罚，故被告对原告实施家庭暴力行为的事实清楚，证据充分，本院予以认定。本案中被告虽认可自己的殴打行为，但在庭审中仍强调诸多客观原因，说明主观上未充分意识到其行为的危害性和后果的严重性。另外婚姻是男女双方自愿的结合，而非一厢情愿的坚守维持。现原告以被告存在家庭暴力为由请求离婚，足见其对修复这段婚姻的无望，据此可认定夫妻感情确已彻底破裂，原告要求与被告离婚的诉讼请求依法应予支持。本案争议焦点之二，关于子女的抚养问题及抚育费的承担。原、被告婚后共生育一子一女，双方共同生活期间，子女由原、被告共同抚育照顾。今年自分居起，始初由原告方照顾两子女。自今年7月起，被告借故将儿子带回家中生活，目前女儿随原告共同生活，儿子随被告共同生活。根据双方庭审中陈述意见，原、被告居住现状均具备抚育孩子的条件，结合双方在庭审中自认的收入情况、孩子平时的生活习惯、生理特点、原、被告的性格及平时的处事风格，并考量双方平时对孩子的抚养教育及有利于子女身心健康等因素，本院认为目前情况下婚生儿子随被告共同生活，女儿随原告共同生活相对较为适宜。对于子女的抚育费，应由各自承担随自己共同生活的孩子的全部抚育费。本案的被告方在庭审中提出婚生儿子年龄大于婚生女儿，考虑到子女的年龄差，同意按年龄差每年支付女儿抚育费4000元给原告，本院经审查后认为针对被告提出的两个孩子的年龄差和双方目前的收入情况等因素，本院在分割夫妻共同财产时酌情考虑抚养较小女儿一方适当多分。庭审后，原、被告双方就子女的探视权经临海市公安局杜桥派出所调解，自愿达成如下协议：沈某与黄某婚姻存续期间，儿子沈某一学习期间由沈某负责监护，假期和周末期间黄某有权利探视及带沈某一外出游玩过夜等，沈某及其家人不得从中阻碍影响，结束后黄某应及时送回沈某一或者及时联系沈某接回，沈某对女儿沈某二探视等权利参照儿子沈某一，黄某及其家人不得从中阻碍影响；沈某一、沈某二如本人不同意跟随家长带走，家长不得强求；若沈某和黄某离婚之后，沈某一的监护权利若判给沈某，黄某同样有权按前协议探视沈某一。原、被告双方在诉讼期间及判决后均应按协议约定内容履行各自的探望权利。本案争议焦点三，夫妻共同财产的分割。原告与被告一致确认婚后夫妻共同财产登记于被告沈某名下牌号为沪CSAXXX大众轿车一辆，价值30,000元。对于婚后经营者为黄某的个人工商户店铺，因注册时间和转让时间均在原、被告婚姻存续期间，故该转让款属夫妻共同财产。关于经营者为沈某的上海市金山区爱奇箱包商店，本院注意到该个体工商户由被告于婚前2003年11月26日设立，而原、被告于2006年4月7日登记结婚，婚后一直共同经营至今，并在2016年5月28日转让他人，两店共取得转让款350,000元。鉴于上海市金山区爱奇箱包商店原、被告婚后经营十年有余，且店铺目前已转让他人，双方均无意亦无法审计婚后收益部分，故本院结合案情、经营性质和经营范围对转让款中属于被告婚前财产酌定为30,000元，余额320,000元为夫妻共同财产。对于原告提出的被告诉讼期间转移夫妻共同财产箱包，本院注意到根据录像资料显示被告方确系存在分2次装运箱包的事实，被告代理人在庭审中陈述被告系将几个箱包赠送朋友，本院经审查后认为被告装运的箱包并非如其所述的几个，达到一定的数量，且上述箱包属夫妻共同财产，被告无权就夫妻共同财产中属于原告的份额作出赠与他人的处分。对于转移财产因无法确定具体的数量和箱包单价，本案根据原告的诉求、被告的陈述意见，并结合视频资料等因素酌定被告装运箱包价值为20,000元，该财产属夫妻共同财产。综上，原、被告夫妻共同财产包括被告名下牌号为沪CSAXXX价值30,000元的大众轿车一辆，店铺转让款320,000元，被告装运的箱包货品价值20,000元。鉴于被告在夫妻婚姻存续期间对原告实施家庭暴力，存在过错，在分割夫妻共同财产时适当照顾过错方，并结合前述抚养婚生女儿应适当照顾等因素，本院确认被告取得其名下牌号为沪CSAXXX大众轿车一辆，诉讼期间装运的箱包商品，店铺转让款婚前财产30,000元和婚后夫妻共同财产转让款70,000元，原告取得转让款250,000元，根据双方目前取得转让款的事实，被告需从其所得转让款中支付原告75,000元。本案争议焦点四，关于夫妻共同债务。原、被告对于婚后所欠被告亲戚项某借款20,000元和需支付社会抚养费100,000元的债务无异议，本院予以确认。对于原告亲戚王某夫妇的借款58,000元，被告提出异议，本院经审查后认为原告对于上述借款提供了借条、银行交易明细、房租收条、收据、结婚证等证据，上述证据相互印证，时间吻合，金额明确，已形成证据琐链，可证明原、被告婚姻存续期间因经营所需向王某夫妇借款58,000元的事实，王某在第二次庭审中亦到庭作证，证明上述借款的事实和金额，并叙述借款尚未归还的事实，故本院确认上述债务存在并系夫妻共同债务。对于原告母亲蒋某处的债务，被告不予认可，本院经审查后认为原告就上述债务提供了借条、银行交易明细、租赁合同、收条、朱某的证明等证据，银行明细显示蒋某于2016年2月5日转帐盛某（出租人朱某之女婿）40,000元的事实，该事实与借条、租赁合同、收条、证明等证据相互印证，借款时间、借款金额和租赁合同、收条及证明内容环环相扣，上述证据亦形成证据琐链,完全能证明原、被告婚姻存续期间因经营所需向蒋某借款40,000元的事实，蒋某在第二次庭审中亦到庭作证，证明上述借款的事实和金额，并叙述借款尚未归还的事实，现被告虽提异议，但未提供相关证据佐证，亦未提供归还借款的事实依据，故本院确认上述债务存在并系夫妻共同债务。对于上述确认的夫妻共同债务，由原、被告各半承担。其中原告亲友王某处债务58,000元和蒋某处债务40,000元由原告负责清偿，被告亲友项某处债务20,000元由被告负责清偿，需支付的社会抚养费10万元由原告承担11,000元，由被告承担89,000元。因上述债务为夫妻共同债务，原、被告对双方所负责清偿的债务承担连带责任。本案争议焦点五，原告的人身损害赔偿金额。本院认为，从刑事判决书认定的事实来看，原、被告因家庭琐事发生口角，被告沈某在盛怒之下对原告拳脚相向，并将其抡摔出门造成锁骨骨折的轻伤后果，综合纠纷发生的起因，原、被告的过错程度、损害后果及各自行为与损害结果之间原因力的大小等因素，酌定被告需承担因本起侵权造成原告各项损失80%的赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一年度统计上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，本院凭据确认30,849元。被告提出根据相关法律精神，应剔除乙类10%的医疗费和丙类自费药。本院经审查后认为，在实际治疗中，对患者采取何种治疗方式一般由医院或医生决定，选择何类药物应当以是否以病人之生命健康而衡定，本案中全部医疗费均由本起侵权纠纷引起，且合理必要,故本院予以确认。上述医疗费用已由夫妻共同财产支付，原告要求其承担部分的医疗费由被告赔偿15,000元。本院经审查后认为根据本起纠纷的责任比例承担，上述医疗费由原告自行承担6,169.80元，被告承担24,679.20元，基于上述费用以原、被告各半享有的夫妻共同财产支付，根据自行承担的费用与各自享有的夫妻共同财产折抵后，被告还需赔偿原告医疗费9,254.70元。2、交通费，根据原告的伤情和就医次数、就医医院等因素酌定1200元。根据本起纠纷的责任比例承担，原告需自行承担240元，被告承担960元，基于上述费用以原、被告各半享有的夫妻共同财产支付，根据自行承担的费用与各自享有的夫妻共同财产折抵后，被告还需赔偿原告交通费360元。3、住院伙食补助费100元，被告对此无异议，本院予以确认。4、营养费，本院按照30元/天的标准，参照鉴定意见计算75天（含内固定拆除术）为2250元。5、残疾赔偿金，原告系农村户籍，但诉请按城镇居民计算伤残赔偿金。为证明其事发前在城镇居住满一年的事实，原告提供了上海市公安局金山分局亭林派出所出具的在沪居住证明一份，证明内容显示原告于2010年3月19日至2016年2月22日居住于金山区亭林镇某路66-1号301室的事实。被告对此证据的真实性无异议，但对关联性提出异议，认为原告虽居住于亭林镇，但经常回原籍生活。本院经审查注意到双方婚生儿子于2016年6月20日学籍由亭林小学转入临海市杜桥镇第二小学，从双方提供的个体工商户营业执照及庭审陈述意见来看，原、被告早年已在亭林镇经营店铺，被告虽提出原告经常回户籍地生活，但未提供相关证据佐证，且辖区派出所亦出具证明确认原告事发前在讼争房屋内已居住近六年的事实，根据婚生孩子求学和原、被告的实际工作情况，被告所述原告经常回户籍地生活有违生活常理，故本院不采信被告的上述辩解事由，确认原告事发前在城镇居住满一年的事实。对于原告收入来源于城镇的事实，因原、被告在本纠纷发生前共同经营店铺，被告对原告诉请的误工损失金额亦无异议，故可确认原告收入来源于城镇。原告的残疾赔偿金标准适用城镇，定残时未满60周岁，构成一个十级伤残，据此确认残疾赔偿金为105,924元。6、护理费5914元（含内固定拆除术），被告对此认可，本院予以确认。但被告提出应扣除住院期间的护理费，本院经审查后认为住院期间的护理为医学护理，而鉴定报告确认的护理期指的是生活护理，系不同性质的护理类别，原告住院期间的医学护理和生活护理均为必须，不能混同并予扣除。7、精神损害抚慰金，被告因本起纠纷已被追究刑事责任，被告承担刑事责任对原告具有精神抚慰作用，故原告再行主张精神损害抚慰金于法无据，本院不予支持。8、误工费26,883元（含内固定拆除术），被告对此无异议，本院予以确认。上述3-8项合计141,071元，由被告按责承担80%计112,856.80元。9、律师代理费18,000元，本院结合支持原告侵权纠纷诉讼请求多寡等因素酌定3000元，对于离婚诉讼的律师代理费于法无据，本院不予支持。10、律师差旅费2000元，被告对此不予认可。本院经审查后认为于法无据，本院不予支持。综上，被告曾侵权需赔偿原告黄某各项损失合计125,471.50元。综上，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国婚姻法》第十七条、第十八条、第三十二条第二款、第三款、第三十六条第三款、第三十七条第一款、第三十九条第一款、第四十一条、《中华人民共和国妇女权益保障法》第四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、准予原告黄某与被告沈某解除婚姻关系；二、婚生女儿沈某二随原告共同生活，并由原告承担女儿全部抚育费至其十八周岁时止，婚生儿子沈某一随被告共同生活，并由被告承担儿子全部抚育费至其十八周岁时止；三、夫妻共同财产原告处取得的店铺转让款175,000元归原告所有，被告名下牌号为沪CSAXXX大众轿车一辆，已装运的箱包货品及被告处取得的转让款（含婚前30,000元和婚后70,000元）100,000元归被告所有，被告还需支付原告店铺转让款75,000元，此款于本判决生效之日起十日内支付；四、被告于判决生效之日起十日内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、律师代理费等合计损失125,471.50元；五、夫妻共同债务原告亲友王某夫妇处58,000元和蒋某处40,000元由原告负责清偿，被告亲友项某处20,000元由被告负责清偿，需支付的社会抚养费100,000元由原告承担11,000元，由被告承担89,000元，原、被告对双方所负清偿的债务承担互为连带责任。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费6266元（原告预缴），由原告承担2436元，被告承担3830元。鉴定费2600元（原告预缴），由原告承担520元，被告承担2080元。被告所负之款于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  干华丽代理审判员  林 卉人民陪审员  马琴珍二〇一六年十二月二十一日书 记 员  金梦云附：相关法律条文1、《中华人民共和国婚姻法》第十七条夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有：（一）工资、奖金；（二）生产、经营的收益；（三）知识产权的收益；（四）继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外；（五）其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。第十八条有下列情形之一的，为夫妻一方的财产：（一）一方的婚前财产；（二）一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用；（三）遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产；（四）一方专用的生活用品；（五）其他应当归一方的财产。第三十二条男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：（一）重婚或有配偶者与他人同居的；（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；（四）因感情不和分居满二年的；（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。第三十六条父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。第三十七条离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。第三十九条离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。夫或妻在家庭土地承包经营中享有的权益等，应当依法予以保护。第四十一条离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决。2、《中华人民共和国妇女权益保障法》第四十四条国家保护妇女的婚姻自主权。禁止干涉妇女的结婚、离婚自由。3、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。4、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条:法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。……