梅州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）粤14刑终242号原公诉机关广东省蕉岭县人民检察院。上诉人（原审被告人）汤雄锋，男，1997年7月24日出生，汉族，系广州市蓝天技工学校学生，住广东省蕉岭县。2016年6月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同月30日被逮捕。原审被告人谢瑞雄，男，1996年5月3日出生，汉族，初中文化，住广东省蕉岭县。2016年6月9日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同月30日被逮捕。原审被告人谢康，男，1997年11月1日出生，汉族，中专文化，住广东省蕉岭县。2016年6月27日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年7月28日被逮捕。广东省蕉岭县人民法院审理广东省蕉岭县人民检察院指控原审被告人汤雄锋、谢瑞雄、谢康犯贩卖毒品罪一案，于2016年11月7日作出（2016）粤1427刑初65号刑事判决。原审被告人汤雄锋不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，并依法讯问了上诉人汤雄锋，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2016年6月7日，被告人汤雄锋委托被告人谢康、谢瑞雄帮其向陈某1（另案处理）购买了150克毒品氯胺酮（俗称K粉）。次日谢瑞雄将吸食后剩余的137.76克氯胺酮从广州市带回蕉岭县给汤雄锋，汤雄锋将其中的50克氯胺酮以每克90元的价格贩卖给汤某（另案起诉），从中牟利；剩余的87.76克氯胺酮被其放在其驾驶的小轿车上，当晚被公安机关查获。此前，汤雄锋还将从陈某1处购得的氯胺酮以每克200元的价格贩卖了3.7克给丘某、陈某3、张某1（三人均已作行政处罚）吸食，从中牟利。此外，汤雄锋明知黄某（另案起诉）欲贩卖毒品，仍帮其向陈某1购买氯胺酮用于贩卖，后黄某将其中的13克贩卖给他人牟利。汤雄锋贩卖氯胺酮的数量为154.46克；谢瑞雄、谢康贩卖氯胺酮的数量为137.76克。具体犯罪事实如下：1、2016年6月7日下午，汤雄锋在蕉岭县通过电话、微信联系陈某1想购买150克氯胺酮，并通过电话委托谢康到陈某1的租住屋帮其拿该150克氯胺酮，谢康同意。当晚，汤雄锋向陈某1支付毒资8000元后，谢康和谢瑞雄来到陈某1位于广州市白云区嘉禾望岗上胜东街南十巷6号302的租住屋，因陈某1已外出，遂委托暂住在该租住屋的“小东”（无法查找）交给谢康、谢瑞雄150克氯胺酮。两人回到汤雄锋的租住屋后吸食了部分购得的氯胺酮。6月8日上午，谢瑞雄携带帮汤雄锋购买的氯胺酮（分两包包装，分别是50克和87.76克）乘坐大巴车从广州市回到梅州市梅江区五洲城车站，途中，谢瑞雄吸食了部分氯胺酮。当日下午，汤雄锋驾驶其父车牌为粤Ｍ×××××的丰田牌小轿车（已发还）到五洲城车站接谢瑞雄返回蕉岭县。到蕉城镇后汤雄锋即将其中一包净重50克的氯胺酮以4500元的价格贩卖给汤某，从中牟利；另外一包净重87.76克的氯胺酮则被其放在其驾驶的粤Ｍ×××××小轿车的副驾驶位置的储物盒内。当晚，汤雄锋、谢瑞雄等人在蕉岭县蕉城镇“火焰醉鹅”餐馆内吃饭时被蕉岭县公安局民警抓获，当场在汤雄锋小轿车的储物盒内查扣一包净重87.76克的白色晶状固体、透明自封口袋和电子称等物品一批（已扣押）。经梅州市公安司法鉴定中心鉴定，上述87.76克白色晶状固体中检出氯胺酮成分。2、2016年6月6日下午，汤雄锋在蕉岭县宪梓大桥西边的中石油加油站的厕所内，将一小包用透明自封口袋包装好的净重为0.2克的氯胺酮以40元的价格贩卖给张某乙吸食。3、2016年5月1日下午，汤雄锋驾驶粤Ｍ×××××丰田牌小轿车载着黄某来到安民街垃圾回收站附近，以200元的价格将一包净重为1克的氯胺酮贩卖给丘某吸食。4、2016年5月份的一天傍晚，汤雄锋驾驶粤Ｍ×××××丰田牌小轿车载着黄某来到“天然酒家”侧门的辅道边，以200元的价格将一包净重为1克的氯胺酮贩卖给丘某吸食。5、2016年4月份的一天，汤雄锋从广州运20克氯胺酮回蕉岭县让黄某帮忙伺机贩卖。汤雄锋在与陈某3的微信聊天中告知陈某3需要毒品吸食可以找黄某购买。过了几天，陈某3找黄某购买了100元净重为0.5克的氯胺酮，100元毒资由黄某通过微信转给汤雄锋。6、2016年5月5日晚上，陈某3通过微信向汤雄锋购买200元氯胺酮，并通过微信支付200元给汤雄锋。汤雄锋即打电话给黄某叫其帮忙送氯胺酮给陈某3。黄某遂将一包净重为1克的氯胺酮送到蕉岭县蕉城镇“音乐前线”附近的巷子里交给陈某3。7、2016年5月6日和31日，汤雄锋帮黄某向陈某1分别购买了20克和50克共70克氯胺酮。黄某将购得的氯胺酮除去吸食外，将其中的13克氯胺酮以每克150200元的价格贩卖给汤某11克、丘某1克、张某乙0.5克、陈某30.5克，从中牟利。上述事实，有物证黑色塑料袋一个、透明自封口袋一批（空的）、透明自封口袋2个（一大一小，查封时装有毒品）、电子称一个、汤雄锋的苹果手机一部、谢瑞雄的vivo手机一部、谢康的苹果手机一部；书证有被告人户籍证明、情况说明，归案经过，微信红包零钱明细，微信聊天记录照片，扣押决定书、笔录、清单、物品照片、随案移送清单，银行卡交易明细清单，监控记录，通话清单，车辆信息，视听资料、电子数据说明材料，情况说明，行政处罚材料，其他材料；证人陈某1、李某1、黄某、汤某、张某1、陈某2、丘某、陈某3的证言；辨认、称重、搜查等笔录，理化检验检验报告等证据证实，足以认定。原判认为，被告人汤雄锋无视国家法律，明知系毒品氯胺酮而进行贩卖，且数量较大；被告人谢瑞雄、谢康明知汤雄锋以贩卖为目的购买毒品，仍帮助购买，系共犯，且数量较大，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。控方指控的罪名成立，予以支持，现有证据均能证实被告人汤雄锋向陈某1购买了150克毒品氯胺酮，按照相关规定应以实际购买的数量认定贩卖的数量，因此，被告人汤雄锋贩卖毒品的数量应认定为166.7克，被告人谢瑞雄、谢康贩卖毒品的数量应认定为150克，公诉机关认定被告人汤雄锋、谢瑞雄、谢康贩卖毒品的数量减去他们吸食后的数量不当，应予纠正。被告人汤雄锋在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人谢瑞雄、谢康在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人汤雄锋、谢瑞雄、谢康均有坦白情节，并自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告人汤雄锋及其辩护人提出犯罪未遂的辩解、辩护意见，经查贩卖毒品在犯罪形态上属行为犯，行为人只要实施了刑法分则所规定的行为，不论犯罪结果是否发生，即构成犯罪既遂。被告人汤雄锋为贩卖毒品氯胺酮而非法向他人购买毒品，其行为即构成贩卖毒品罪已遂，对被告人汤雄锋贩卖毒品的事实有公安机关当场在其驾驶的汽车上查获的87.76克氯胺酮，相关的证人证言、物证、书证及被告人汤雄锋、谢瑞雄、谢康的供述等证据予以证实，足以认定，根据相关规定，对有吸毒情节的贩毒人员所购买的毒品数额应认定为贩卖数额的规定，故该辩解、辩护意见理由不成立，不予支持；提出贩卖给陈某3的数量有误，是1.05克而非1.5克的辩解、辩护意见，经查，被告人汤雄锋贩卖毒品给陈某3均是每次以100元0.3克或每200元0.75克的交易习惯成交的，符合双方的约定，因而被告人汤雄锋贩卖氯胺酮的数量应减去0.45克，即166.25克。被告人谢康及其辩护人提出犯罪未遂的辩解、辩护意见，亦不能支持。根据本案的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第二十五条第一款，第二十六条第一款，第二十七条，第六十七条第三款，第五十二条、第五十三条、第六十四条及最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款第（七）项之规定，判决如下：一、被告人汤雄锋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金5000元。二、被告人谢瑞雄犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金2000元。三、被告人谢康犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金2000元。四、随案移送的黑色塑料袋一个、透明自封口袋一批（空的）、透明自封口袋2个（一大一小，查封时装有毒品）、电子称一个，予以没收。被告人汤雄锋的苹果手机一部、谢瑞雄的vivo手机一部、谢康的苹果手机一部,予以没收，上缴国库。上诉人汤雄锋提出认定贩卖给汤某的50克，不是贩卖，而是与汤某合资购买；公安机关现场查获的87.76克氯胺酮没有贩卖出去，应是未遂；帮黄某购买的13克氯胺酮一开始其是不愿意的，但在他一直的要求下，其勉强同意，其没有牟利，应按从犯处理；其是在校学生，请求从轻处罚。经审理查明，2016年6月7日，上诉人汤雄锋委托原审被告人谢康、谢瑞雄向陈某1（另案处理）购买150克氯胺酮（俗称“K粉”）。次日，原审被告人谢瑞雄将吸食后剩余的137.76克氯胺酮从广州市带回蕉岭县交给上诉人汤雄锋，上诉人汤雄锋将其中的50克氯胺酮以每克90元的价格贩卖给汤某（另案处理），从中牟利。剩余的87.76克氯胺酮被公安机关当场查获。另外，上诉人汤雄锋还将从陈某1处购得的氯胺酮以每克200元的价格贩卖了3.7克给丘某、陈某3、张某1（均已作行政处罚）吸食，从中牟利。上诉人汤雄锋明知黄某（另案处理）欲贩卖毒品，仍帮其向陈某1购买氯胺酮，黄某除自己吸食外，将其中的13克氯胺酮贩卖给他人牟利。上诉人汤雄锋贩卖氯胺酮的数量为223.25克；谢瑞雄、谢康贩卖氯胺酮的数量为150克。具体犯罪事实如下：1、2016年6月7日下午，上诉人汤雄锋在蕉岭县通过电话、微信联系陈某1购买了150克氯胺酮，并委托谢康到陈某1的租住屋帮其拿氯胺酮。当晚，上诉人汤雄锋向陈某1支付毒资8000元后，谢康和谢瑞雄来到陈某1的租住屋拿到150克氯胺酮。两人回到汤雄锋的租住屋后吸食了部分氯胺酮。次日上午，谢瑞雄携带氯胺酮（分两包包装，分别是50克和87.76克）乘坐大巴车从广州市回到梅州市梅江区五洲城车站，途中，谢瑞雄吸食了部分氯胺酮。当天下午，汤雄锋驾驶汽车到五洲城车站接谢瑞雄返回蕉岭县。到蕉城镇后汤雄锋即将其中一包净重50克的氯胺酮以4500元的价格贩卖给汤某，从中牟利；另外一包净重87.76克的氯胺酮则被其放在小轿车的储物盒内，当晚汤雄锋、谢瑞雄被蕉岭县公安局民警抓获，并当场查获87.76克的白色晶状固体、透明自封口袋和电子称等物品一批（已扣押）。经梅州市公安司法鉴定中心鉴定：87.76克白色晶状固体中检出氯胺酮成分。2、2016年6月6日下午，上诉人汤雄锋在蕉岭县宪梓大桥西边的中石油加油站的厕所内，以40元的价格贩卖0.2克氯胺酮给张某乙吸食。3、2016年5月1日下午，上诉人汤雄锋驾车载黄某在蕉岭县安民街垃圾回收站附近，以200元的价格贩卖1克氯胺酮给丘某吸食。4、2016年5月份的一天傍晚，上诉人汤雄锋驾车载黄某在蕉岭县“天然酒家”侧门的辅道边，以200元的价格贩卖1氯胺酮给丘某吸食。5、2016年4月份的一天，上诉人汤雄锋从广州托运氯胺酮回蕉岭县让黄某帮忙贩卖。汤雄锋在与陈某3的微信聊天中告知陈某3需要毒品吸食可以找黄某购买。过了几天，陈某3找黄某购买了100元净重为0.3克的氯胺酮，100元毒资由黄某通过微信转给汤雄锋。6、2016年5月5日晚上，陈某3通过微信向汤雄锋购买200元氯胺酮，并通过微信支付200元给汤雄锋。汤雄锋即打电话给黄某叫其帮忙送氯胺酮给陈某3。黄某遂将一包净重为0.75克的氯胺酮送到蕉岭县蕉城镇“音乐前线”附近的巷子里交给陈某3。7、2016年5月6日和31日，上诉人汤雄锋帮黄某向陈某1分别购买了20克和50克共70克氯胺酮。黄某将购得的氯胺酮除自己吸食外，将其中的13克氯胺酮以每克150200元的价格贩卖给汤某11克、丘某1克、张某乙0.5克、陈某30.5克，从中牟利。认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实：一、物证黑色塑料袋一个、透明自封口袋一批、透明自封口袋2个（一大一小，查获时装有毒品）、电子称一个、汤雄锋的苹果手机一部、谢瑞雄的VIVO手机一部、谢康的苹果手机一部。二、书证1、户籍证明、情况说明，证实三原审被告人均已达到负刑事责任的年龄，无违法犯罪记录、无在逃记录。汤雄锋无涉毒记录，谢瑞雄于2014年2月27日因吸食毒品被蕉岭县公安局行政处罚。2、归案经过，证实2016年6月8日，民警在蕉岭县蕉城镇桃源东路“火焰醉鹅”餐馆内抓获汤雄锋、谢瑞雄；6月27日下午，民警在东莞市万江区罗浮尾路东莞制工进取者精密机械科技有限公司宿舍内将谢康抓获归案。3、微信红包零钱明细，证实汤雄锋与陈某1间的微信红包零钱明细，与汤雄锋供述其每次向陈某1购买毒品所付毒资数额一致。4、微信聊天记录照片，证实汤雄锋与谢康、谢瑞雄、陈某1、陈某3、张某2的微信聊天记录。印证关于汤雄锋委托谢康和谢瑞雄到陈某1处拿150克氯胺酮，后由谢瑞雄从广州带回梅江区的事实。印证汤雄锋向陈某1购买150克氯胺，转账8000元给陈某1的事实。印证汤雄锋贩卖氯胺酮给陈某3的事实。印证汤雄锋叫张某2购买电子称的事实。5、扣押决定书、笔录、清单、物品照片、随案移送清单，证实扣押了车牌为粤Ｍ×××××小轿车一辆，黑色塑料袋一个、白色固体2袋、汤雄锋的苹果手机一部、电子称一个、透明自封口袋一批、谢瑞雄的VIVO手机一部、谢康的苹果手机一部。上述物品除小轿车发还给所有人外，其余物品随案移送佐证。6、银行卡交易明细清单，证实李某2使用的农业银行卡在2016年6月7日被存入2000元，6月8日被取出，印证汤雄锋供述和李某2的证言。黄某使用的农业银行卡在2016年5月5日通过支付宝转出1100元，5月31日转出3400元，与其本人供述一致。7、汤雄锋于2016年6月7日在蕉岭县城南支行存钱的监控截图，经其本人确认属实。8、民警分别调取了汤雄锋、谢康、谢瑞雄、黄某、汤某使用的号码为157××××8294、136××××6625、183××××8492、150××××5989、134××××5971的手机在2016年4月1日至今的通话清单，清单显示上述五人之间分别有多次通话；汤雄锋的手机与陈某1号码为的132××××7133的手机经常通话，与其他人有通话。9、视听资料、电子数据说明材料，证实汤雄锋与陈某1、谢康、谢瑞雄、汤某、陈某3的微信聊天内容（含语音聊天内容）以及陈某1与谢康的微信聊天内容（含语音聊天内容）。证明陈某1、汤雄锋、谢康、谢瑞雄、汤某通过微信软件进行毒品交易的事实。10、情况说明，证实侦查机关无法查找到汤雄锋等人供述的帮陈某1拿毒品给谢康的“小东”、“小辉”；无法查找黄某供述的向其购买毒品的杨剑；无法查找汤雄锋供述的帮其搭运毒品回蕉岭的大巴车司机。11、行政处罚材料,证实对汤雄锋的吸毒行为处于拘留十五日；对谢康的吸毒行为处于拘留十日；对谢瑞雄的吸毒行为处于社区戒毒三年。三、证人证言1、证人陈某1的证言：2016年5月底的时候，汤雄锋打电话叫我帮忙购买毒品氯胺酮。我说问到了再告诉他。6月7日，我帮汤雄锋向我的朋友小东购买了2000元50克的氯胺酮。我让汤雄锋将钱打到我女朋友李某2的农业银行卡上，后我将2000元通过微信扫描二维码的方式转给小东了。氯胺酮是谢康向小东拿的，我不清楚他们在哪里交接的。我不知道汤雄锋为何要购买毒品。我不清楚汤雄锋和谢康有无贩毒。汤雄锋、谢康经常会来我租住屋找我玩。租住屋是我、李某2和谭伟志合租的，小东是我在酒吧认识的，他没有来过我的租住屋。2016年6月6日晚上，汤雄锋打电话问能不能帮忙拿到东西（即K粉），我就跟他说：“我找得到，我人不在广州，我会联系一个叫小东的男子给你”。汤雄锋就问我：“50克多少钱？”我就跟他说要问一下，然后我就打电话给小东，小东就跟我说2000元可以买50克K粉，我问完小东后就打电话给汤雄锋说：“3000元50克K粉”。过了一会儿汤雄锋又在微信中问我他明晚要拿的话怎么办，我就回他“我叫小东拿给你”。接着汤雄锋又问我100克多少钱，我就打电话给小东并给小东汤雄锋的手机号码，我叫小东直接联系汤雄锋，过一会儿汤雄锋就微信发了一个“7000啊？”，我就回复他说“是啊。”过一会儿汤雄锋就叫我把卡号发过给他，他好打钱给我，于是我就在微信中发了一个“6212820080029634016李某2，农业”的内容给汤雄锋，汤雄锋接着就问我他将钱转过去之后，他叫阿康找谁拿，我就叫小东直接电话联系汤雄锋和阿康他们，当晚23时左右，汤雄锋就发了两张他进ATM机器存钱到“6212820080029634016李某2，农业”的照片。我就叫李某2帮忙查一下是否有2000元到帐，这笔钱刚刚是汤雄锋转过来的，李某2就告诉我到了2000元，我就用李某2的这张农业银行卡去ATM机里将2000元取出来，然后我再通过无卡存款的方式将1500元分两次转进我的农业银行卡，再通过我的微信将该笔钱提出到微信钱包中，因为我的微信钱包里面还有500元，然后小东就用短信发了一个二维码给我，我就通过微信扫描该二维码后将2000元转给小东了。2、证人李某2的证言：2016年5月份的一天，汤雄锋和谢康到我和陈某1的租住屋聊天过程中，我看到汤雄锋在吸食“K粉”，还听见陈某1说“你还欠我多少钱”之类的话。陈某1告诉我汤雄锋在外面借了高利贷，需要卖毒品赚钱，所以叫陈某1帮忙找毒品给他卖。我不知道陈某1有无帮汤雄锋找到毒品。汤雄锋和谢康每个月都会来我们的租住屋找我们玩，但他们和陈某1说事情的时候就把我赶走，我不知道他们说些什么事情。6月7日晚上，我和陈某1在韶关市新丰县我的朋友家住，汤雄锋通过我的农业银行卡转给陈某12000元。我没有将钱取出来，钱还在我的银行卡里。后来我的银行卡不见了，不知道是谁拿去用了。有一次我去汤雄锋和谢康的租住屋聊天的时候，谢康跟我抱怨说他天天帮汤雄锋在外面送东西，但汤雄锋很少给钱给他。后来我才知道他说的在外面送东西指的是卖毒品。6月7日晚上，谢康打电话给我应该是叫我帮忙叫人把我们租住屋楼下的门打开来，然后我叫小东开的门。小东在我们租住屋里面住了十几天。3、证人黄某的证言：我从2016年4月份开始帮汤雄锋贩卖氯胺酮。4月和5月间，汤雄锋向广州的陈某1购买后通过广州至蕉岭的大巴车司机分别托运回20克和10克氯胺酮让我帮其贩卖。上述30克氯胺酮除了被我卖给丘某3克、陈某31.5克、杨某1克、赖某1克共计6.5克外，其余被我和汤雄锋等人吸食完。5月份底至6月间，汤雄锋帮我去陈某1那里以每克50多元的价格购买了两次共70克的氯胺酮。一次50克（被我们吸食掉7.7克，剩余净重42.3克）是我自己带回来的，一次20克是汤雄锋通过广州至蕉岭县的大巴车司机托运回来的。上述70克氯胺酮被我以每克150元至200元的价格贩卖给丘某、张某2、汤某、陈某3等人共计13克。其中贩卖给丘某1克、汤某11克、张某20.5克、陈某30.5克。其余毒品被我们吸食完。购买毒品的钱是我先通过支付宝或微信转给汤雄锋，然后再由汤雄锋将购买毒品的钱转给陈某1。汤雄锋帮我购买毒品具体经过：1、今年5月5日左右，我叫汤雄锋帮我去陈某1那里购买20克氯胺酮。汤雄锋一开始不肯，后来我求他，他就答应帮忙了，当天晚上我就通过支付宝将1100元转到汤雄锋本人的支付宝账户中，然后他就告诉我他去陈某1那里帮我买到了20克氯胺酮，当时我们商量是汤雄锋第二天将该包毒品通过天河客运站广州回蕉岭县的大巴托运回来，但由于汤雄锋睡觉睡过头了，错过了上午广州回蕉岭县的大巴车，所以次日上午汤雄锋就将我购买的氯胺酮在广州市天河客运站通过大巴车托运回蕉岭县给我。2、今年5月底，我去广州参加面试，当时我是住在汤雄锋在广州市天河区的租住屋，等我面试完后准备回蕉岭县的时候，我就叫汤雄锋帮我购买点氯胺酮，但当时汤雄锋告诉我陈某1手中没有毒品，需要等等。过了几天，汤雄锋告诉我陈某1那里有毒品，准备去陈某1那里帮我买毒品，汤雄锋叫我将购买毒品的钱给他，同时汤雄锋还叫我借1100元给他用，于是我就通过微信将购买毒品的2700元加上我借给他的1100元，总共3800元转到汤雄锋的微信中去了，汤雄锋收到钱后就带着谢康出去找陈某1了，等他们回来后，汤雄锋就将一包用透明自封口袋包装好的净重为50克的毒品氯胺酮扔到床上给我，我就将该毒品倒出一些给在租住屋内的汤雄锋、谢康、我、谢瑞雄四人一起吸食，第二天早上我准备回蕉岭县时，将吸食剩下的毒品用电子称称了下，显示还有42.3克，于是我就将该42.3克毒品氯胺酮放进我裤子的口袋里，并到广州市天河客运站搭乘广州回蕉岭县的大巴车回来。我帮汤雄锋贩卖毒品及我本人贩卖毒品经过：贩卖给丘某：1、2016年5月1日，我在金碧花园以每克200元的价格贩卖了1克“K粉”给丘某。2、2016年五一期间，我和汤雄锋在检察院往垃圾场旁边的路上以每克200元的价格贩卖了1克“K粉”给丘某。3、2016年5月中旬，我和汤雄锋在丘某金碧花园住家附近以每克200元的价格贩卖了1克“K粉”给丘某。4、2016年6月3日，我在金碧花园以每克200元的价格贩卖了1克“K粉”给丘某。贩卖给杨剑：1、2016年4月22日，杨某打我电话想购买毒品，因我在广州，刚好汤雄锋在蕉岭，我就叫杨剑联系他购买，后汤雄锋告诉我杨某向他购买了100元0.5克“K粉”。2、2016年五一节期间，我在安宁街往安秀珍肉丸店方向的路口贩卖给杨某100元0.5克的“K粉”。贩卖给赖某：2016年5月10日晚上，我在逢甲大道金星小学附近贩卖给赖某200元1克的“K粉”。贩卖给汤某：1、2016年6月3日，我在我西街边的住家楼下贩卖给汤某200元1克的“K粉”。2、今年5月底我从广州带回净重42.3克氯胺酮的第二天白天以每克150元的价格贩卖了750元共5克氯胺酮给汤某，当晚在往陂角村的入口那里，我又贩卖了900元共5克的氯胺酮给汤某。贩卖给陈某3：1、今年4月份的一天，陈某3打电话给我说汤雄锋叫她找我购买毒品。后我在陈某3住家门口贩卖了100元0.5克的氯胺酮给她。2、5月份的一天晚上，汤雄锋打电话叫我送200元氯胺酮给陈某3，陈已付款给汤。后我将包装好的1克氯胺酮送到塔牌大厦音乐前线旁边的巷子里交给陈某3。3、5月份的一天晚上，我在府前街金誉蛋糕店门口贩卖了100元0.5克的氯胺酮给陈某3。贩卖给张某2：今年6月2日下午，张某2来到我住家向我购买了100元0.5克的氯胺酮，后离开。4、证人汤某的证言：2016年4、5月份的一天，我帮傅迪的弟弟以每克200元的价格向汤雄锋购买了1克氯胺酮来吸食。今年5月份，我通过汤雄锋介绍从他的表哥黄某手中以每克200元的价格购买了10克氯胺酮，除去自己吸食外，我以200元0.75克的价格贩卖了给1.5克“阿婷妹”，以100元0.3克的价格贩卖了0.3克给宁波。今年5月份黄某从广州面试回蕉岭县，黄某坐大巴车到蕉岭县蕉城镇叟乐村下车后我找他以800元的价格购买了5克毒品氯胺酮。当天晚上我又用我的黑色别克牌小轿车载着黄某来到蕉城镇往阪角村的入口处，在我的小轿车上又找黄某以1000元的价格购买了5克毒品氯胺酮。2016年6月6日晚，我向汤雄锋要求购买毒品来吸食，熊猫跟我说他手头没毒品了，要的话就需要多买点，叫我一下买50克，80元一克卖给我，他就叫我给他5000元购买，我算了一下80元一克的话需要4000元，汤雄锋说他需要赚点差价，我就跟他讲价，后来就决定4500元向他购买50克氯胺酮，当时我就犹豫，我就跟他说第二天答复他，第二天上午熊猫又打电话给我，问我怎样，因为我手头没有多少钱，当天晚上汤雄锋打了好几个电话给我，我才凑够钱通过微信转账给汤雄锋4500元。6月8日上午11点钟的时候，跟他说我们购买的毒品怎么样了，他就跟我说他的人在广州没有搭到早上的车，现在才上车不久，需要下午才到蕉岭，当天下午我听汤雄锋说他已经去梅城接人了，下午七点钟左右，汤雄锋就联系我叫我去艾坝电站等他，我就开车来到艾坝电站，我去到后就看见汤雄锋驾驶着一辆黑色丰田牌凯美瑞款小轿车，我就下车上了他的小轿车后排座，当时汤雄锋坐在驾驶位置，副驾驶位置坐着一个白白的男子，张某2坐在后排座，我看见小轿车上有一个电子称，汤雄锋就递给我一小包用透明自封口袋包装好的氯胺酮，我就问他东西足量么？汤雄锋就在车里当着我们的面用电子秤称氯胺酮，我看见电子秤显示50.03是包袋子重量，我拿到毒品后就开着我的车离开了。因为当天晚上熊猫就被公安机关抓获了，所以我就担心出事，该毒品就被我扔到“港湾酒吧”里面的厕所里冲掉了。5、证人张某2的证言：2016年6月6日我在宪梓大桥旁边的加油站厕所里向汤雄锋购买了40元0.2克的“K粉”。我向黄某购买过3次氯胺酮共1.1克。第一、二次是5月中旬，我在荣春电站附近向黄某分别购买了0.3克“K粉”。第三次是6月2日，我到黄某位于碧桂园门口圆盘边的住家向其购买了100元0.5克的“K粉”。6月1日白天和晚上，我看见黄某分别贩卖了2次“K粉”给汤某。6月8日，汤雄锋驾驶他的车牌为粤Ｍ×××××的小轿车到梅江区汽车站接到谢瑞雄和宋慧琪，因为汤雄锋叫谢瑞雄帮忙从广州带其叫人购买好的毒品回来。汤雄锋还叫我帮他买一个电子称，应该是想拿来分装毒品的。我买到电子称后汤雄锋开车来接我去“火焰醉鹅”餐馆吃饭，车上还有谢瑞雄和陈某4。在车上我看见汤雄锋、陈某4打开一个黑色塑料袋，里面露出两包（一大一小）用透明自封口袋包装好的毒品“K粉”和好多空的自封口袋。后汤雄锋将该毒品放在他车的副驾驶位置边的储物盒了。谢瑞雄、陈某4先下车点菜，然后汤雄锋就开着他的小轿车载着我去蕉岭县艾坝电站附近，到了后我看见汤某驾驶着他的黑色别克牌小轿车在等着，他见到我们到来后就走过来坐进后排座，汤雄锋给了汤某一包用透明自封口袋包装好的毒品“K粉”，汤某离开。汤雄锋载我到“火焰醉鹅”吃饭，期间，我们被民警抓获。6、证人陈某4证言：2016年6月8日下午，汤雄锋开着他爸的黑色丰田牌凯美瑞小轿车载着我去梅城看我的房子和家具，在去梅城的路上汤雄锋就告诉我待会他要去车站接谢瑞雄，他叫谢瑞雄帮他去广州帮他带毒品“k粉”回蕉岭，宋慧祺也跟谢瑞雄同一辆班车回来，当时我没有说什么。我们到梅城后先去梅城的几家家私店里看了下家具，过了好久，汤雄锋就跟我说谢瑞雄和宋慧祺已经在梅江区五洲城汽车站下车了，于是汤雄锋就开着他的车载我到五洲城汽车站，到了汽车站后谢瑞雄就上车并直接坐在小轿车的后排座，宋慧祺坐在小轿车的副驾驶位置，在车上我看见谢瑞雄将一个装有东西的黑色塑料袋拿给汤雄锋，小轿车开了一段路后，汤雄锋因为要到叟乐接他父母，所以就叫我把装有东西的黑色塑料袋收起来，我就将装有东西的黑色塑料袋拿在手中，我打开黑色塑料袋的袋口看见最外面有一大包用透明自封口袋包装好的毒品“k粉”，于是我就重新将黑色塑料袋包好并放进我的口袋里面。后我们接到汤雄锋的父母并将他们和宋慧琪送回家，汤雄锋开车载着我们接到张某2，后我们就直接到“火焰醉鹅”餐馆吃饭门口，当时汤雄锋就吩咐我和谢瑞雄先去“火焰醉鹅”餐馆里面点好菜，他们还要出去一会儿，我同意了，我就在车上将汤雄锋叫我收好的装有东西的黑色塑料袋给回汤雄锋，然后汤雄锋在车上当着我们的面将黑色塑料袋打开来给我们看，我看见里面有两包毒品和一些空的自封口袋，看了后我就跟谢瑞雄去到“火焰醉鹅”餐馆里面点菜了，过了不久，汤雄锋和张辉龙就回来了。7、证人丘某证言：2016年4月份至6月3日间，我向汤雄锋和汤雄锋的表哥以每克200元的价格购买了4次共计4克毒品“K粉”。第一次是4月底，汤雄锋的表哥在金碧花园门口贩卖了200元1克“K粉”给我。第二次是五一节期间，汤雄锋和他表哥在检察院往垃圾回收站的公路边贩卖了200元1克的“K粉”给我。第三次5月10日，汤雄锋和他表哥在天然酒家侧门边的辅道上贩卖了200元1克的“K粉”给我。第四次是6月3日，汤雄锋的表哥在金碧花园门口辅道边贩卖了200元1克“K粉”给我。今年4月份至6月间，我还以每克200元的价格向汤某购买了6次共计6克的“K粉”。8、证人陈某3证言：2016年45月间，我以200元0.75克和100元0.3克的价格向汤雄锋、黄某购买毒品“K粉”4次共2.1克。汤雄锋的毒品是通过广州回蕉岭县的大巴车司机搭回来的。今年3月底，我以200元0.75克的价格向谢康购买了0.75克“K粉”。今年5月间，我以200元0.75克的价格向汤某购买了2次共1.5克“K粉”。四、辨认、搜查等笔录1、辨认笔录：上诉人汤雄锋对谢康、谢瑞雄、黄某、陈某1、李某2、汤某进行了辨认；原审被告人谢康对汤雄锋、谢瑞雄进行了辨认；原审被告人谢瑞雄对汤雄锋、谢康、陈某1进行了辨认；陈某1、李某2对汤雄锋、谢康进行了辨认；黄某对汤雄锋、陈某1进行了辨认；汤某对汤雄锋进行了辨认；陈某3对汤雄锋、谢康进行了辨认；张某2、丘某对汤雄锋进行了辨认。2、称量笔录：蕉岭县公安局民警使用精确度为0.01克的电子秤，对上诉人汤雄锋驾驶的小轿车上查获的白色晶状固体进行称量，结果为从从小车副驾驶室位置前边的储物盒内查获的一包白色晶状固体净重87.76克；从小车驾驶位与副驾驶位之间的储物盒内查获的一小包白色晶状固体净重0.61克。上诉人汤雄锋对称量过程及结果无异议。3、搜查笔录：证实2016年6月8日晚，蕉岭县公安局民警在蕉岭县蕉城镇桃源东路“火焰醉鹅”餐馆内抓获涉嫌贩卖毒品罪的汤雄锋、谢瑞雄，后在汤雄锋停放在“火焰醉鹅”门口的一辆车牌为粤Ｍ×××××的黑色丰田牌凯美瑞小轿车内副驾驶位置前边的储物盒内查获一个黑色塑料袋，塑料袋里面有一包用透明自封口袋包装好的疑似毒品的白色固体和一批空的透明自封口袋，在车牌为粤Ｍ×××××的黑色丰田牌凯美瑞小轿车内驾驶位和副驾驶位置之间放杯子位置的储物盒中查获一小包用透明自封口袋包装好的疑似毒品的白色固体和一个标有“香山”字样的电子称，在汤雄锋的身上查获一部串号为353285079324547的苹果牌触屏手机，内含号码为157××××8294的手机卡。为收集犯罪证据，查获犯罪事实，该局当着汤雄锋的面将以上查获的物品依法予以封存扣押并拍照固定。五、鉴定意见广东省梅州市公安司法鉴定中心梅市公（司）鉴（化）字〔2016〕06023号理化检验报告，证实在汤雄锋驾驶的粤Ｍ×××××号牌小汽车内查获的疑似毒品的白色晶状固体检出氯胺酮成分。六、原审被告人供述和辩解1、上诉人汤雄锋的供述：2016年4月至6月以来，我以每克50元至90元不等的价格向陈某1购买了氯胺酮共计302克，其中的70克是我帮我表哥黄某购买的，50克是我帮汤某购买的，黄某和汤某购买毒品是为了贩卖牟利，其余是我为自己购买用于贩卖及吸食的。我是通过电话跟陈某1联系向其购买氯胺酮，毒资是通过微信转账给陈某1的。2016年6月7日，我以9500元（付款8000元，欠1500元）的价格向陈某1购买了150克氯胺酮，毒品是我委托谢康和谢瑞雄帮我去陈某1在广州嘉禾望岗附近的租住屋拿的，后谢瑞雄搭乘广州到梅县的大巴车将150克毒品带回给我。该150克氯胺酮中的50克是我帮汤某购买的，该毒品当晚已被我在艾坝电站拿给汤某了，剩下的毒品（净重87.76克）我准备用于贩卖，但还没有卖就被公安机关抓获了。谢瑞雄和谢康因为可以免费吸食我购买的毒品，所以愿意帮我购买毒品。我是2016年6月8日在蕉岭县蕉城镇桃源东路“火焰醉鹅”餐馆内被公安机关抓获的。抓获现场，民警依法扣押了：1.车牌为粤Ｍ×××××的黑色丰田凯美瑞小轿车，该辆小轿车是我父亲的；2.净重为87.76克的毒品氯胺酮；3.净重为0.61克的毒品氯胺酮；4.我的苹果触屏手机；5.一个电子称；6.一批空的透明自封口袋。2016年6月3日晚上，我以4950元的价格向陈某1购买了52克（含包装袋）氯胺酮，毒品是我和谢康去陈某1的租住屋拿的，该52克氯胺酮被我带回蕉岭，后被我及我的朋友们一起吸食完。2016年5月6日晚上我以1100元的价格帮黄某向陈某1购买了20克氯胺酮，毒品是我和谢康去陈某1的租住屋拿的，我和谢康就在我们的租住屋将该20克氯胺酮放进旧的手机壳里面，外面再用普通塑料袋装好，然后再用胶带缠好，到天河客运站将包装好的毒品交给司机搭回蕉岭县给黄某了。2016年5月底，黄某来广州面试期间，我以2700元的价格帮黄某向陈某1购买了50克氯胺酮，毒品是我和谢康去陈某1的租住屋拿的，回到我们的租住屋后黄某拿出其中的一些氯胺酮给大家吸食，其余被其带回蕉岭。5月18日那天晚上，我以700元的价格向陈某1购买了10克氯胺酮，毒品是我和谢康去陈某1在的租住屋拿的，回到我们的租住屋后我拿出一些氯胺酮和谢康一起吸食，把剩余的包装好后通过客车司机搭回蕉岭县给黄某帮我贩卖。2016年4月底的一天，我以1100元的价格向陈某1购买了20克氯胺酮，毒品是我和谢康去陈某1在的租住屋拿的，回到我们的租住屋后我拿出一些氯胺酮和谢康一起吸食，把剩余的包装好后通过客车司机搭回蕉岭县给黄某帮我贩卖。2016年4月份的一天，我通过大巴车司机从广州托运回20克毒品给黄某，当时我就在微信中告诉了陈某3并让她需要毒品就找黄某拿，后来黄某通过微信转给我100元，并告诉我是陈某3找他购买了100元净重0.5克的氯胺酮。5月1日下午，我开着小轿车载着黄某在检察院旁边往垃圾场的路边以200元的价格卖了1克毒品氯胺酮给丘某吸食。五一节期间的一天傍晚，我开着小轿车载着黄某到天然酒家侧门的辅道上以200元的价格将1克毒品氯胺酮卖给丘某吸食。5月份的一天晚上，陈某3在微信中找我卖200元氯胺酮给她，然后她就微信转了200元给我，并叫我让黄某抓紧将东西送到她家里，于是我就打电话给黄某叫他送200元1克氯胺酮到陈某3家里，过了不久黄某回复我毒品已经送过给陈某3了。6月6日下午，我在蕉岭县宪梓大桥西边的中石油加油站的厕所里以40元的价格将一小包净重为0.2克的氯胺酮卖给张某2。2、原审被告人谢瑞雄的供述：2016年6月5日汤雄锋准备回蕉岭县时，在他广州的租住屋当着我和谢康的面对谢康说：“过几天我要到阿东那里调东西，到时你跟瑞雄去。”之类的话。6月7日晚上，谢康告诉我汤雄锋向陈某1买了毒品“K粉”，叫我陪他一起去陈某1的租住屋帮汤雄锋拿毒品，我同意后和谢康去到陈某1位于广州白云区嘉禾望岗附近的租住屋。去到后是一个我不认识的男的（谢康叫他小辉）开门，我和谢康进入到陈某1的租住屋内，屋内还有另一个男子，我听谢康叫他“小东”，于是“小东”他们就去陈某1的卧室里面拿出一个黑色塑料袋，打开黑色塑料袋我看见里面有一大包用透明自封袋装着的“K粉”，谢康就在陈某1租住屋的客厅将该大包毒品分两个袋子装并进行称重，称重完后我们就回去了，当时谢康将其中较大包的自封袋装着的“K粉”给我，并叫我放进口袋里面装好，他自己就口袋里面放一包较小包的自封口袋装好的“K粉”，我们搭乘滴滴专车回到天河区的租住屋后，谢康又在租住屋内将毒品进行称重，称重完后我们就在客厅一起吸食了“K粉”，我知道是汤雄锋购买的，所以当晚我吸食了很多“K粉”。我听谢康说这次购买的“K粉”是150克。2016年6月8日凌晨，我准备回蕉岭县时，我在微信告诉汤雄锋我想回家，明天带东西回去。汤雄锋叫我注意点，还叫我不要玩他购买的毒品，等我把毒品带回蕉岭县时他再给点我玩，但我要求他车上玩一点点，汤雄锋也同意了，他就教我在出发前，先专门倒出一点毒品来车上玩，因为车上太显眼了。就这样我就坐车带着汤雄锋向陈某1购买的毒品从广州回到梅江区五洲城客运站，然后就上了汤雄锋的黑色丰田牌凯美瑞小轿车回蕉岭县。汤雄锋载我们到蕉城后，他先去张某2住家附近接张某2，然后我们就直接开车到“火焰醉鹅”餐馆，在“火焰醉鹅”餐馆门口停的车，当时陈某4带着我先下车去餐馆点菜，汤雄锋就开车载着张某2离开了，过了不久他们才来到餐馆内吃饭。吃饭期间被民警抓获。3、原审被告人谢康的供述：我是在东莞市万江区罗浮尾路东莞“制工进取者”精密机械科技有限公司宿舍被抓获的。2016年6月5日下午汤雄锋从广州回蕉岭县的时候，他就在我们广州市天河区的租住屋内当着我和谢瑞雄的面说“谢康，我过几天要去阿东那里调东西，到时你跟瑞雄一起过去”，我当时就回他“到时再说”。当天上午汤雄锋就回蕉岭县了。6月7日下午，汤雄锋在电话中告诉我晚上去陈某1那里帮他拿他购买的毒品，傍晚的时候我就在微信中问汤雄锋什么时候转钱过来，汤雄锋就回复我他会自己转钱给陈某1，在微信中汤雄锋就告诉我他总共向陈某1购买150克氯胺酮，其中100克氯胺酮是他自己买来卖的，另外50克是买来给“鸡婆”的，我就叫汤雄锋让出5克氯胺酮给我，汤雄锋也同意了。6月7日晚上我准备去陈某1那里拿汤雄锋购买的毒品时，我就叫谢瑞雄跟我一起去，我告诉他汤雄锋回蕉岭时已经跟你说了，谢瑞雄也就同意了，于是我就跟谢瑞雄乘车到广州市白云区嘉禾望岗陈某1租住屋，快到陈某1白云区的租住屋时，我就拨打132××××7451的手机号码，是陈某1接的电话，我就跟陈某1说我差不多就到了，你跟小辉说一下，陈某1就说好，然后陈某1就将小辉的微信发过给我，我就马上用我的微信添加小辉的微信，添加成功后，我就在微信中告诉小辉：“小辉，我快到了，你出来吧”，小辉就回我“好”，过后不久我们就到了陈某1在广州市白云区的租住屋，小辉开门给我和谢瑞雄进去，进去后我们在陈某1租住屋的客厅里呆着，租住屋里面还有小东，于是小辉和小东就进卧室拿出一个黑色塑料袋出来，并放在客厅，我看见黑色塑料袋里面有一包用透明自封口袋包装好的毒品“K粉”，当时汤雄锋还通过微信问我拿到了没有，我就告诉他我现在正在陈某1的租住屋这里拿着，汤雄锋就说好，并让我争取对方包袋子给我152克毒品，我就用客厅的一个电子称将毒品进行称重，由于一大袋毒品电子称无法称出来，所以我就从他的一大包毒品到出一部分到空的自封口袋里面，当时我将大袋子里面的毒品进行称重，显示92.80，剩下的52.20克我就装在空的自封口袋子里面称重，我们拿到毒品后就离开了，当时是我将小包的自封口袋子装着的毒品“K粉”带在身上，谢瑞雄将大袋的92.80克毒品“K粉”带在身上，等我们乘坐滴滴专车回到我和汤雄锋在广州天河区的租住屋到了的时候，我和谢瑞雄就在我们天河区的租住屋将我们从陈某1租住屋那里购买的毒品拿出来用电子称称重，当时我看到大包的毒品K粉也是显示92.80，然后我就拍了一张照片通过微信发给汤雄锋，汤雄锋问我有没有帮他拿足东西，我就告诉他大袋子的我会装净重为90克“K粉”，小袋子的我会装55克“K粉”，但实际我只是装了50克“K粉”，因为另外5克被我偷偷挪走了自己吸食，当时汤雄锋还叫我将我们租住屋里一些空的自封口袋子也跟毒品一起带回去，当天晚上我和谢瑞雄两人还一起吸食了的毒品。一开始汤雄锋是吩咐我想办法搭回蕉岭县去，但当晚谢瑞雄跟我们说他要回蕉岭县过节，所以就由谢瑞雄本人亲自带着毒品回去，6月8日上午，我就送谢瑞雄去天河客运站搭车，因为我们蕉岭的一个朋友宋慧棋学校放假了也要回去，所以我们就先去宋慧棋学校等她，然后三人再到天河客运站搭车，后来谢瑞雄、宋慧棋就在天河客运站搭乘了11点钟左右广州回梅州的班车，等谢瑞雄上车后我就微信告诉汤雄锋他们已经上车了，然后我就自己回去了。除了6月7日我帮汤雄锋购买150克氯胺酮外，我还跟汤雄锋一起向陈某1购买过5次毒品氯胺酮。1、2016年6月3日，我和汤雄锋去到陈某1在白云区嘉禾望岗的租住屋买了一包氯胺酮。回到我们的租住屋后，汤雄锋就将刚购买的毒品放进衣橱里。6月5日下午，汤雄锋在学校微信告诉我他准备回蕉岭县，他就叫我看看租房内还有多少毒品，我就帮他将从陈某1那里购买的毒品用电子称称了下，显示含袋子52克，除去袋子就50克，于是我就微信告诉汤雄锋含袋子52克，另外还有几包200元一包的，汤雄锋就告诉我大袋的他全部带回蕉岭县，小包的就让我先在广州放，不够再跟他说，等汤雄锋回蕉岭县的时候，大包含袋52克的毒品氯胺酮就被他带回去了，小袋子装着的毒品氯胺酮就被我自己吸食了。2、2016年5月底，黄某来广州面试时，我和汤雄锋帮其到陈某1租住屋购买了一包氯胺酮，具体数量不清楚。黄某拿了一些给我们几个人吸食，其余都被他带回蕉岭了。3、2016年5月上旬的一天傍晚，我和汤雄锋到陈某1租住屋购买了一包氯胺酮，具体数量不清楚。第二天上午我和汤雄锋就在我们租住屋的客厅将购买的毒品用旧的手机盒装好，然后外面再用塑料袋和胶带包装好，我们将包装好的毒品带到天河客运站交给广州到蕉岭县的司机带回蕉岭县给黄某。4、2016年5月上旬的一天晚上，汤雄锋请我在外面吃完晚饭后，我们去到陈某1租住屋购买了一包氯胺酮，具体数量不清楚。第二天由我将该毒品伪装好后交由大巴车司机搭回蕉岭给黄某。5、2016年4月份的一天晚上，我和汤雄锋去到陈某1租住屋购买了一包氯胺酮，具体数量不清楚。第二天由汤雄锋将该毒品伪装好后交由大巴车司机搭回蕉岭给黄某。本院认为，上诉人汤雄锋及原审被告人谢瑞雄、谢康，明知是毒品而转手倒卖，其中上诉人汤雄锋贩卖223.25克氯胺酮，原审被告人谢瑞雄、谢康贩卖150克氯胺酮，其行为均已构成贩卖毒品罪，因原公诉机关只指控上诉人汤雄锋贩卖154.46克氯胺酮，谢瑞雄、谢康贩卖137.76克氯胺酮，因此，只对指控的毒品数量进行量刑。上诉人汤雄锋在共同犯罪中起主要作用，系主犯；原审被告人谢瑞雄、谢康在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚。上诉人汤雄锋提出认定贩卖给汤某的50克，不是贩卖，而是与汤某合资购买；公安机关现场查获的87.76克氯胺酮没有贩卖出去，应是未遂；帮黄某购买的13克氯胺酮一开始其是不愿意的，但在他一直的要求下，其勉强同意，其没有牟利，应按从犯处理；其是在校学生，请求从轻处罚的意见，经查，认定上诉人汤雄锋贩卖50克氯胺酮给汤某的事实，有上诉人汤雄锋的供述，且在原审庭审中予以认定并当庭认罪，涉嫌贩卖毒品的嫌疑人汤某的供述，证人张某2等人的证言等证据证实，上诉人汤雄锋在原审庭审中当庭认罪，在获得从轻处罚后，即上诉否认其贩卖毒品的部分犯罪事实，可见其认罪态度不端正，悔罪表现不真实。上诉人汤雄锋以贩卖毒品为目的去购买毒品，即使其未将毒品贩卖出去，即构成犯罪既遂。上诉人汤雄锋犯罪时属于高职在校学生，但不属于法律规定的可以从轻或酌情从轻处罚的情形。据此，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。上诉人汤雄锋提出的上诉理由不足，不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  刘庆新审 判 员  黄清波代理审判员  刘恩德二〇一六年十二月二十日书 记 员  丘素红