广东省河源市源城区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1602民初2115号原告：李道明，男，身份证号码，住。委托代理人：黄小艳，广东粤冠律师事务所律师。委托代理人：沈旺玲，广东粤冠律师事务所律师助理。被告：河源市新江大酒店有限公司。住所地。法定代表人：张伟平。委托代理人：朱小红，广东唯品律师事务所律师。原告李道明诉被告河源市新江大酒店有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李道明委托代理人黄小艳、沈旺玲，被告河源市新江大酒店有限公司委托代理人朱小红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原告于2011年12月13日入职被告处，职务是中餐厅厨师，在职期间原告工作一直兢兢业业，直至2016年5月31日晚上，被告的中餐厅主管告知原告被公司开除，第二天不用去公司上班，并由公司开具了一张解除劳动合同协议书。入职直至2016年5月31日被解除劳动合同时，被告都未与原告签订劳动合同。根据相关法律规定，被告应当承担相应的法律后果。被告无正当理由擅自解除与原告的无固定期限劳动合同，是属于违法解除劳动合同，应当按照法律规定向原告支付经济赔偿金。原告依法向河源市源城区劳动人事争议仲裁庭提起了仲裁，源城区劳动人事争议仲裁院于2016年8月22日做出裁决，原告不服。为了维护原告的合法权益，请求人民法院判令：1、被告向原告支付2012年1月14日至2016年5月31日未签订劳动合同的双倍工资224402元；2、被告向原告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金38106元；3、被告承担本案诉讼费。在庭审中，原告对起诉事实和理由补充如下：被告在仲裁答辩状中已自认原告的直接主管谢焕健开出一张“致人事部：现在中厨员工李道明因公司裁减人员，经研究决定，作出辞退决定”的字条。该字条只能证明原告被辞退的客观事实。2016年5月31日，原告拿着字条到源城区劳动局领取失业保险金时被拒绝，理由需盖公章，由此产生原告在递交的第四组证据证明的事实。原告对其起诉陈述事实提供的证据有：1、原告身份证；2、被告企业机读档案登记资料；3、原告2016年1月份工资单；4、《劳动合同解除协议书》；5、《仲裁裁决书》。被告辩称：一、源城区劳动人事争议仲裁院的裁决事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。原告在仲裁时的请求事项最终确定为两项。一是请求2012年1月14日至2016年5月31日未签订劳动合同的双倍工资224402元。该项请求没有依据并已超过仲裁时效，因此仲裁裁决书裁定驳回原告的该项请求适用法律正确，应予以维持。二是请求经济赔偿金，该项请求因与经济补偿金竞合，两者只能择其一进行主张。原告在仲裁庭审时明确撤销了对经济补偿金的主张，选择主张经济赔偿金，对于该项请求，原告无法提供证据证明被告属于违法解除合同的情形。原告提交的劳动合同解除协议书》中，写明的也是“双方协商一致解除《劳动合同》”。因此，仲裁裁决书裁定驳回原告对于经济赔偿金的请求符合事实和法律规定。二、事实上，被告并不同意与原告解除劳动合同，解除劳动合同的请求是原告主动提出。原告作为被告酒店中餐厨房的二锅炒手，所做的菜肴经常受到客人投诉，厨房主管谢焕健屡次提出警告劝示和教育，但原告都没能改正。原告自觉工作得不开心，有意想辞职，便要求厨房主管写一张字条给他，哄骗厨房主管，要求其写明因公司裁减人员才进行辞职。厨房主管因与原告较为熟悉，便配合原告按其意思写了字条，并注明致人事部，本意让人事部进行安排。原告拿到字条后未向人事部请示或报到，而是直接到办公室办理解除劳动合同的手续。实际上公司根本没有进行裁员，所以也不可能在辞退员工时写因裁员进行辞退。劳动合同是被告与原告签订的，中餐厨房的主管无权辞退员工，办公室也无权私下与员工办理解除劳动合同的手续。原告提交的字条和《解除劳动合同协议书》上的签订主体不适格，因此不生效。原告不能胜任被告酒店中餐厨房的工作，被告可以调整原告的岗位继续工作。被告内部领导发现此事后马上以快递和短信书面通知原告：“《解除劳动合同协议书》没有得到管理层同意，该协议书载明的内容不能认定是本公司的最终决定，公司对此并不认同与你解除劳动关系，并正式通知你于2016年7月10前回本公司上班，薪资待遇不变，本通知发出前本公司当你正常出勤处理。”但原告不愿意回被告处上班。综上所述，被告认为本案属于劳动者自行向用人单位提出解除劳动合同的情形，且《解除劳动合同协议书》上写明的是经双方协商一致解除，根本不存在被告单方违法解除劳动合同。原告的请求不仅与事实不符，更无法律上的根据，仲裁裁决书裁定驳回原告的请求是正确的，应当依法予以维持。被告对其答辩陈述事实提供的证据有：1、中厨主管谢焕健的证明；2、通知；3、申通快递单、相片、快递查询单；4、致人事部字条、证据清单。经审理查明：2011年12月13日，原告入职被告处，任职中餐厅厨师。2016年5月31日，原告（乙方）与被告（甲方）签订一份《劳动合同解除协议书》，载明：根据《劳动合同》第六条第7项规定，双方协商一致解除《劳动合同》。协议书中的甲方签章处为被告办公室签章，乙方签名处有原告本人签名。原告于2016年7月6日向河源市源城区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求被告支付2012年1月14日至2016年5月31日未签订书面劳动合同二倍工资差额赔偿金220168元及违法解除劳动合同赔偿金38106元。河源市源城区劳动人事争议仲裁院于2016年8月22日作出《源劳人仲案非终字[2016]133号仲裁裁决书》，驳回原告李道明的全部仲裁请求。原告不服，向法院提起诉讼。本院认为，原告于2011年12月13日入职被告处，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”及参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第14条第3款：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同，视为已订立无固定期限劳动合同，用人单位无需再支付用工之日起满一年后未订立书面劳动合同的二倍工资”与第15条：“劳动者请求用人单位支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的仲裁时效，依照《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款和第三款的规定确定；用人单位应支付的二倍工资差额，从劳动者主张权利之日起往前倒推一年，按月计算，对超过一年的二倍工资差额不予支持”，原告可主张未签订书面劳动合同二倍工资差额赔偿金的有效时间应是2012年1月13日至2012年12月12日，追诉该期间二倍工资差额赔偿金的有效时间为2013年1月13日至2013年12月12日。原告向河源市源城区劳动人事争议仲裁委员会主张权利的时间为2016年7月6日，倒推一年为2015年7月7日，已经超过法定时效。因此，原告请求被告支付2012年1月14日至2016年5月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额赔偿金，没有法律依据，本院不予支持。而关于被告是否应支付原告违法解除劳动合同的经济赔偿金的问题。首先，被告中厨部负责人谢焕健出具的致人事部的“字条”，其对象是被告人事部，并不是原告，即该“字条”并非最终定论。只有被告人事部经公司内部程序确定与原告解除劳动合同，并向原告出具书面解除劳动合同通知书，才会形成原告与被告劳动合同关系的解除。故，该“字条”不能作为认定被告违法解除劳动合同的依据。其次，在有被告办公室签章及原告签名的《劳动合同解除协议书》中，已明确“双方协商一致解除《劳动合同》”。因此，原告主张被告违法解除劳动合同，证据不足，理由不充分，本院不予认可。原告主张被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金38106元，本院不予支持。综上所述，本院依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条及参照《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第14条、第15条之规定，判决如下：驳回原告的所有诉讼请求。本案诉讼费10元，由原告李道明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河源市中级人民法院。审 判 长  高雪云代理审判员  龚海燕人民陪审员  杨 锋二〇一六年十二月二十六日书 记 员  刘仕青