海南省临高县人民法院民事判决书（2016）琼9024民初743号原告：临高思远饲料有限公司，企业法人营业执照统一社会信用代码：×××，住所地海南省临高县金牌经济开发区南边。法定代表人：潘勇，男，该公司董事长。委托代理人：王辉富，男，海南东方国信律师事务所律师。委托代理人：黄金玉，女，海南东方国信律师事务所实习律师。被告：应讯飞，男，汉族，1969年8月29日出生，户籍住址浙江省缙云县，现住海南省临高县，公民身份证号×××。原告临高思远饲料有限公司（以下简称思远饲料公司）诉被告应讯飞买卖合同纠纷一案，本院于2016年5月20日立案受理后，依法适用普通程序于2016年11月11日公开开庭进行了审理。原告临高思远饲料有限公司的委托代理人王辉富、黄金玉及被告应讯飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告思远饲料公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告应讯飞向原告支付货款人民币3488578元及其违约金（违约金自应付上述货款之日即2014年12月15日起至全部货款实际付清之日止按所欠货款每日万分之七计算）；二、判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2014年3月10日，原告与被告应讯飞签订了一份《饲料销售合同》，约定被告应讯飞向原告购买思远牌罗非鱼膨化饲料，该合同中双方对于供货数量、交货地点、运输方式、责任事故与退换货处理、结算方式、担保条款、解决合同纠纷方式等内容均作出了明确约定。合同签订后，原告依约积极履行了供货义务，但被告应讯飞尚拖欠原告货款3488578元未予支付。2015年9月30日，原告与被告应讯飞对所欠货款再次进行了确认和结算，被告应讯飞本人在《临高思远饲料有限公司2015年9月份应收客户货款确认书》上签字并捺手印予以确认。依照双方签订的《饲料销售合同》第八条第（二）款以及第十二条的约定，被告应讯飞必须在2014年12月15日前结清本年度全部货款，否则，须根据合同约定向原告支付违约金。经原告多次催促，被告应讯飞仍迟迟未向原告支付所欠货款3488578元。综上，被告应讯飞拒绝向原告支付货款的行为，已经构成严重违约，严重影响了原告的正常经营，依照《饲料销售合同》之约定，原告有权要求被告应讯飞支付所欠货款及逾期付款违约金。因此，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条和《中华人民共和国民事诉讼法》之有关规定，原告特提起本案诉讼，请求依法判如所请。被告应讯飞辩称：一、本案原告主体不适格，应驳回其起诉。被告因养殖罗非鱼而购买原告的膨化料，所欠原告的饲料款是事实，但2016年7月份左右，原告因经营不善而将其公司的股权全部转让给了新的公司，依据我国民事诉讼法的司法解释第五十条的规定，原临高思远饲料有限公司被新的公司合并后，对原临高思远饲料有限公司从事民事活动而产生的买卖合同纠纷，应以新的合并公司名义向法院起诉，不能以自己的名义起诉被告，故请求依法驳回原告的起诉。二、原告违约在先，被告不应承担违约责任，而且原告应赔偿被告的经济损失。被告尚欠饲料款3488578元是事实，但欠下如此巨款，其原因是，原告因遭受2014年的“威马逊”台风的影响，造成其饲料厂损坏无法再生产鱼饲料，在合同期限内不能供应与被告约定的罗非鱼饲料。在此期间，被告以要更换供应商为由多次向其催运饲料，但原告均以种种理由敷衍，以致造成被告购买的200万尾罗非鱼苗因无料喂养，不能按时按量上市交易，损失至少达400万余元，这一损失理应由原告承担。本案原告提出的要求被告承担日万分之七的违约金的诉讼请求，是不符合法律规定的，因为引起本案诉讼是由于原告无法按合同约定供应给被告罗非鱼饲料，其违约在先，且其要求被告承担违约金依据的是双方合同的第八条第4款的约定，纵观该合同全文内容可知，只有原告的权利和被告的义务，被告毫无权利可言，特别是违约责任方面的约定，仅约定了被告的违约责任，没有约定原告的违约责任，显然双方的权利义务是不对等的，这是一种霸王条款，理应撤销。综上，原告的起诉因其主体不适格，应予驳回其起诉，而且因原告违约在先，被告不应承担违约责任，所造成被告的经济损失，应由原告赔偿。原告思远饲料公司为支持其诉讼请求提交如下证据：证据一、《饲料销售合同》。拟证明2014年3月10日被告应讯飞为购买罗非鱼膨化配合饲料与原告达成一致协议，并对双方的权利义务作出了明确约定的事实；证据二、《担保书》。拟证明被告朱均华同意自2014年3月10日起对被告应讯飞所欠原告货款承担连带担保责任的事实；证据三、《临高思远饲料有限公司2015年9月份应收客户货款确认书》。拟证明截止2015年9月30日，被告应讯飞与原告结算确认其尚欠原告货款人民币3488578元的事实。被告应讯飞未提交书面证据。原告提交的上述证据经庭审质证，被告对证据一和证据三的真实性均无异议，对证据二提出异议，认为该证据上的签名捺印是找人代签的，朱均华本人不知情并非其所为。经审查,本院认为，对原告提供的证据二，被告庭审中质证中自认担保书上保证人朱均华的签名及捺印的行为系其所为。本案诉讼过程中，原告已放弃对朱均华的全部诉讼请求并撤回对其起诉，故该份证据与本案无关联性，本院不予采信；原告提交的其他证据内容真实、来源合法、与本案相关联，本院予以采信。经审理查明：2014年3月10日,原告思远饲料公司和被告应讯飞签订一份《饲料销售合同》，双方合同约定：由应讯飞购买原告的罗非鱼膨化饲料；产品规格及饲料价格以原告提供的产品价目表为准。价格如有变动，以原告书面通知为准；合同履行期限从2014年3月10日起至2014年12月15日止；被告应讯飞月度购买量最低为50吨。如应讯飞在合同签订后三个月内没有完成月度购买量，在查明原因后，原告单方有权决定是否再向应讯飞供货。在应讯飞按照约定进行结算并支付货款的前提下，原告按照应讯飞的需求量向其发货。但应讯飞在每次购买饲料前，必须提前三天向原告的业务员上报购货品种、规格、数量以及运输方式；结算方式原则上以现金结算为主，款到发货。所有货款必须在合同期内或约定时间内付清。若拖欠货款，应讯飞必须按欠款额向原告支付日万分之七的违约滞纳金等内容。双方合同同时对交货地点、运输方式及费用负担、包装标准、责任事故与退换货处理、折扣、担保条款等内容进行了明确约定。此外，双方合同还约定：应讯飞须于2014年12月15日前结清本年度的饲料款。合同签订后，原告依约向应讯飞供应了饲料。2015年9月30日，经结算，应讯飞在《临高思远饲料有限公司2015年9月份应收客户货款确认书》上签名捺印确认尚欠原告饲料款人民币3488578元。经原告催收，应讯飞对其所欠货款至今尚未履行支付义务。又查明：2016年7月28日，因公司股权转让，原告的法定代表人已由郑雪莲变更登记为潘勇。以上事实，由原告提交的书面证据经庭审质证及原、被告在庭审中的一致陈述予以证实，足以认定。本院认为：原告思远饲料公司和被告应讯飞签订的《饲料销售合同》，是双方的真实意思表示，并未违反国家法律法规的禁止性规定，应当认定该买卖合同依法成立且合法有效。合同签订后，双方当事人应当按照合同约定全面履行各自的义务。本案原告依约向应讯飞提供了罗非鱼饲料，已履行了其合同义务。后经结算，应讯飞于2015年9月30日在确认书上签名捺印，确认其尚欠原告饲料款人民币3488578元，原告跟应讯飞之间至此已经形成明确的债权债务关系，但经原告催促，被告应讯飞至今仍未支付拖欠原告的货款，其行为已构成违约，应当承担相应的民事责任。双方在合同中约定，被告应讯飞如拖欠货款须按欠款金额向原告支付日万分之七的违约金，双方对该违约金支付的事先约定并未违反法律的规定。因此，本案原告提出判令被告应讯飞支付其饲料款及其违约金的诉讼请求，有事实根据和法律依据，本院予以支持。对于被告应讯飞提出的本案原告主体不适格和原告违约在先造成被告巨大损失应由其赔偿的抗辩主张，依据我国公司法和工商登记管理办法的相关规定，公司可以修改其章程、改变名称、法定代表人等内容，但均应办理变更登记，上述内容的变更不影响公司变更登记之前的债权债务，仍由公司享有和承担；纵使公司依法变更其组织形式后，原公司的债权、债务亦不会因原公司的不存在而自动消失，仍由变更后的公司进行承继。本案中，原告企业法人注册登记的类型为有限责任公司，其因股权转让于2016年7月将法定代表人进行了变更登记，但其法人的实体并未改变，该项内容的变更并未影响其对变更登记之前的债权的请求权，因此，对被告提出的本案原告的主体不适格的抗辩主张，本院不予采纳。对于被告提出的原告违约在先造成被告巨大损失应由其赔偿的问题，因本案庭审中被告并未提供证据加以证明亦未提出反诉向原告提出请求，因此，对被告的该项抗辩主张，本院不予支持。如确系由于原告具有违约的行为事实造成了被告经济损失，被告可另行向原告主张权利。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决如下：被告应讯飞于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告临高思远饲料有限公司饲料款人民币3488578元及其逾期付款违约金（违约金计算方法：以饲料款人民币3488578元为基数从2014年12月15日起至全部货款实际付清之日止按日万分之七计付）。被告应讯飞如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币44692元，由被告应讯飞负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省第二中级人民法院。审 判 长 梁国华人民陪审员 王树周人民陪审员 王秀玲 二〇一六年十二月二十三日书 记 员 陈星宇附：适用法律条文《中华人民共和国民法通则》第八十四条债是按照合同的约定或者依照法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人有权要求债务人按照合同的约定或者依照法律的规定履行义务。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。