江西省高级人民法院民 事 裁 定 书（2016）赣民申628号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：邱晓明，男，汉族，1968年11月1日出生，住江西省兴国县。被申请人（一审被告、二审上诉人）：江西画眉坳钨业有限公司。住所地：江西省兴国县兴江乡陈也村***号。法定代表人：陈小军，该公司经理。再审申请人邱晓明因与被申请人江西画眉坳钨业有限公司（以下简称画眉坳钨业公司）劳动争议纠纷一案，不服江西省赣州市中级人民法院（2015）赣中民三终字第917号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。邱晓明申请再审称：（一）关于续签劳动合同问题。2015年3月，双方合同到期后，邱晓明曾到画眉坳钨业公司胡俊办公处领取了两份两年期限的劳动合同书并续签后交回。但同年3月30日，画眉坳钨业公司以劳动合同期满为由，终止与邱晓明的劳动合同，故意隐瞒否认续签劳动合同的事实。申请法院调阅画眉坳钨业公司主坑口四名员工的续签劳动合同书以及兴国县公安局兴江乡派出所相关人员的询问笔录，以查明劳动合同纠纷。（二）关于工资总额问题。邱晓明2013年的工资总额应为25277.2元，2014年的工资总额应为25871.3元。（三）关于工龄问题。2015年5月29日，画眉坳钨业公司电话告知邱晓明离岗前健康检查结果，故邱晓明的工龄应为两年八个月，即2012年10月至2015年5月。一、二审法院回避了邱晓明提出的工龄问题，并且漏判了2015年4月和5月工资损失、社保和住房公积金损失。（四）关于支付代通知金。根据劳动合同法第二十六条规定，用人单位应当提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。故应当支付邱晓明代通知金一个月工资。（五）关于未续订劳动合同支付二倍工资问题。根据劳动合同法第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付每月二倍工资。故画眉坳钨业公司应当支付邱晓明2015年元月至2015年5月的二倍工资。（六）关于补偿金和赔偿金问题。根据劳动合同法第四十三条、第四十七条、第八十七条规定，画眉坳钨业公司应当支付邱晓明2015年4、5月份的补偿金和赔偿金。（七）关于加班工资问题。由于一、二审法院对工资总额的计算错误，以及对邱晓明2013年8月至10月守库工种延时加班的计算，每天工作12小时，予以否认，导致加班工资计算错误。（八）关于年休假问题。画眉坳钨业公司未能提供证据证明其安排了年休假，应当按照邱晓明日工资收入300%支付年休假报酬。（九）关于探亲假待遇问题。邱晓明已经提供证据证明其与母亲没有居住在一起，应当享受探亲假待遇，而画眉坳钨业公司并未给予其该待遇，用人单位应当给予其补偿。（十）关于社会保险损失问题。根据劳动法第七十二条规定，画眉坳钨业公司应当赔偿邱晓明的住房公积金损失，以及按照2015年标准每月900元支付失业保险金损失，而一、二审法院未予支持存在漏判。（十一）关于试用期同工同酬问题。画眉坳钨业公司单方变更劳动合同内容，给邱晓明的试用期是4个月，期间仅支付80%的工资，一、二审法院认为劳动合同没有约定试用期，支持了画眉坳钨业公司做法，违反了法律规定。邱晓明依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项、第十一项的规定申请再审。本院经审查认为：（一）关于续签劳动合同问题。邱晓明未能提供证据证明双方在合同到期后曾续签合同，其应承担举证不能的法律后果。另，邱晓明申请法院调查事项不属于本院再审审查范围。故邱晓明的该项申请再审理由不能成立。（二）关于工资总额问题。经查，邱晓明在一审庭审中明确表示对兴国县劳动人事争议仲裁委员会作出的兴劳人仲案字[2015]第13号《仲裁裁决书》中“经审理查明”事实部分没有异议，故一、二审法院据此认定邱晓明2013年全年总工资为17956.5元和2014年全年工资为18527.5元并无不当。（三）关于工龄问题。因工龄的认定是劳动部门的行政职能，不属于劳动争议案件的受案范围，故一、二审法院对邱晓明主张确认其工龄诉请不予支持并无不妥。（四）关于代通知金问题。经查，画眉坳钨业公司解除其与邱晓明的劳动合同，是依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第（一）项之规定，而邱晓明主张的代通知金与该法第四十条规定的情形不相符，邱晓明主张画眉坳钨业公司未提前一个月通知其解除劳动合同应支付一个月的工资，于法无据，故一、二审法院对其该诉请不予支持并无不当。（五）关于未续订劳动合同支付二倍工资问题。经查，邱晓明和画眉坳钨业公司的劳动合同期满后，邱晓明按原工作岗位、工资报酬等同等条件下继续在画眉坳钨业公司工作三个月，双方均未提出异议，当事人双方未及时办理终止或续订劳动合同手续，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同，本案并非《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定的情形。因此，一、二审判决对邱晓明主张画眉坳钨业公司需向其支付二倍工资的诉请不予支持，并无不妥。（六）关于补偿金和赔偿金问题。经查，2015年3月，邱晓明到兴国县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其请求中未涉及要求画眉坳钨业公司补偿其2015年4、5月份工资和经济补偿金问题，故邱晓明该项主张未经仲裁前置程序处理，对劳动争议案件依据先裁后审的原则，一、二审法院对邱晓明该项主张不予支持并无不当。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”之规定，一、二审法院认定画眉坳钨业公司终止其与邱晓明的劳动关系于法有据，对邱晓明要求画眉坳钨业公司支付其赔偿金的诉请不予支持，亦无不妥。（七）关于加班工资问题。一、二审法院根据邱晓明的自认确定其工资总额，从而计算得出其加班工资并无不妥，故邱晓明主张重新计算其加班工资没有事实和法律依据，本院不予支持。经查，2015年3月，邱晓明到兴国县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其请求中未涉及要求画眉坳钨业公司补偿其2013年8月至10月守库工种延时加班工资问题，故邱晓明该项主张也因未经仲裁前置程序处理，依据先裁后审的原则，一、二审法院对邱晓明该项主张不予支持并无不当。（八）关于年休假问题。画眉坳钨业公司主张根据单位生产需要，一般在春节前后统一安排年休，即2013年安排邱晓明于2月8日至2月18日休春节假和年休假共计11天；2014年安排邱晓明于元月29日至2月7日休春节假和年休假共计10天。邱晓明提供的考勤表与之能够相互印证，且邱晓明也未提交证据证明其对画眉坳钨业公司统筹安排的年休假提出过异议，故一、二审法院认定邱晓明实际已休年休假并无不当，邱晓明的该项申请再审理由不能成立。（九）关于探亲假待遇问题。邱晓明提供的证据不足以证明其与母亲不居住在一起且公休假日不能团聚的主张，故一、二审法院认定其主张应当享受探亲假待遇不能成立并无不当。（十）关于社会保险损失问题。缴纳社会保险和住房公积金问题，属于行政部门调整的范围，不属于人民法院受理民事诉讼的范围。关于失业保险金待遇的问题，邱晓明一审起诉时主张按670元/月计算其失业保险金待遇，一、二审法院认定该标准适当，予以采信，判决画眉坳钨业公司应当赔偿邱晓明失业保险待遇损失4020元（6个月×670元/月），不存在漏判问题。现邱晓明主张按照2015年标准每月900元支付其失业保险金损失，于法无据，本院不予支持。（十一）关于试用期同工同酬问题。经查，2012年10月1日邱晓明和画眉坳钨业公司签订的固定期限劳动合同中，并未约定试用期，约定合同期限内工资实行基本工资和绩效工资相结合的工资分配办法，其基本工资为每月按经济责任制考核计发，绩效工资考核发放办法按画眉坳钨业公司依法制订的相关规定执行。因邱晓明未能提供证据证明其主张试用期为4个月以及期间画眉坳钨业公司仅支付80%的工资之事实，其应承担举证不能的法律后果，故一、二审法院对其该主张不予支持并无不妥。综上，邱晓明的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第二项、第三项、第四项、第五项、第六项、第十一项规定的情形，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回邱晓明的再审申请。审 判 长  蔡世军代理审判员  马 悦代理审判员  吴 军二〇一六年十二月二十三日代书 记员  袁 洁