云南省高级人民法院刑 事 判 决 书(2016)云刑终1471号原公诉机关云南省昭通市人民检察院。上诉人（原审被告人）魏发云，男，汉族，1976年1月12日出生，云南省威信县人，初中文化，农民，户籍地云南省威信县。因本案于2015年12月30日被刑事拘留，2016年2月2日被逮捕。现押于威信县看守所。指定辩护人ＸＸＸ，云南天外天律师事务所律师。原审被告人魏发武，男，汉族，1970年5月9日出生，云南省威信县人，初中文化，农民，户籍地云南省威信县。1993年5月6日因犯投毒罪被云南省威信县人民法院判处有期徒刑十三年。又因犯故意伤害罪于2001年5月16日被云南省曲靖市中级人民法院判处无期徒刑，经减刑后于2013年9月27日刑满释放。因本案于2015年12月30日被刑事拘留，2016年2月2日被逮捕。现押于威信县看守所。指定辩护人刘鸿奇，云南天外天律师事务所律师。云南省昭通市中级人民法院审理云南省昭通市人民检察院指控原审被告人魏发云、魏发武犯贩卖毒品罪一案，于2016年10月24日作出（2016）云06刑初87号刑事判决。原审被告人魏发云不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，审查上诉理由，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2015年12月中旬，被告人魏发云与龙某（另案处理）商议贩卖毒品，约定由龙某联系毒品买家，魏发云联系毒品卖家，后魏发云联系被告人魏发武寻找毒品。2015年12月29日9时许，魏发云、魏发武到龙某住处将两颗毒品甲基苯丙胺样品交给龙某，并商定毒品交易的数量、价格、利润分配方案。当日17时许，魏发武携带毒品到龙某住处，将毒品交给龙某查验，民警当场抓获被告人魏发云、魏发武，并查获毒品甲基苯丙胺40袋，经称量净重为730克。根据上述事实和查证的相关证据，原判认定被告人魏发云犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；被告人魏发武犯贩卖毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；查获的毒品甲基苯丙胺730克、通讯工具手机2部依法予以没收。宣判后，原审被告人魏发云口头提出上诉称：毒品不是其的，请求从轻处罚。其辩护人提出本案存在毒品数量引诱问题，魏发云属犯罪未遂，应对魏发云从轻或减轻处罚的辩护意见。经审理查明，原判认定上诉人魏发云、原审被告人魏发武贩卖毒品甲基苯丙胺片剂730克的事实清楚，有下列证据予以证实：1.抓获经过、受案登记表、立案决定书、抓捕现场照片，证实本案的线索来源和抓获二被告人并查获毒品的事实经过。2.物证照片、毒品封存、启封记录、毒品称量、取样记录及照片、鉴定文书，证实查获的毒品可疑物是毒品甲基苯丙胺片剂，净重730克。3.辨认笔录及照片，证实经混合辨认，龙某确认魏发云、魏发武是卖毒品给自己的人；魏发云确认魏发武是拿来8000颗毒品准备出售的人。4.搜查笔录、扣押决定书及扣押清单，证实2015年12月29日，民警抓获魏发云、魏发武后，分别扣押魏发武和魏发云的手机各1部(号码分别是183××××2283和159××××9959)。对龙某家住宅烧火的那间进行搜查，在长沙发和旁边的地上发现40袋蓝色塑料袋包装的毒品可疑物。在小沙发上发现一串钥匙，钥匙扣上有1把打开的小刀，在长沙发和小沙发中间的一个垃圾箩里发现一疑似毒品外包装物；在火炉炉盘上发现23根橡筋，并扣押了上述物品。扣押龙某黑色双肩背包l个、毒品可疑物2颗。5.手机短信照片、通话清单、手机通话记录及照片，证实魏发武的手机12月29日18时3分收到“看了没有问题就拿钱走了”的短信。魏发云的手机中有2015年12月29日魏发武发来“钱到位没有”、“有问题就说”，魏发云回复“知道”，魏发武发来“龙师回来没有，不行我就走了。”，魏发云回复“我打电话问他”。龙某的手机号码与魏发云的手机号码自2015年12月18日开始有通话，之后通话频繁，12月29日有十余次通话。魏发云和魏发武的手机号码通话频繁，尤其在29日通话频繁。上述通话及短信印证了二人之间及魏发云联系龙某的情况，魏发武29日的通话地的基站信息还印证了魏发武的活动轨迹。6.监控视频、截图及说明，证实2015年12月29日9时20分许魏发云、魏发武到威信县扎西镇的“旺角酒店”807房间，1分42秒后离开，此后魏发武还三次到过该房间，最后离开该房间的时间为17时23分13秒。上述监控视频经魏发云、魏发武辨认并确认。印证了魏发云到该处拿毒品样品的供述。7.生物物证/遗传关系鉴定报告、鉴定意见通知书及提取魏发武血样的说明，证实送检扣押银色折叠小刀上检出魏发武的所有DNA分型。8.手印鉴定书及提取指纹的说明，证实在龙某家两个沙发中间的垃圾箩里的一包疑似毒品外包装物的胶带上拍照提取现场指纹1枚系魏发武右手食指所遗留。9.证人龙某证言，证实2015年12月中旬，魏发云到我家提出其朋友有毒品要卖，问我是否有买主，我说有个湖北朋友要买，价格为每颗30元，至少要1万颗。之后魏发云多次跟我联系毒品的事情。2015年12月28日下午，魏发云到我家商定毒品价格为24元每颗，数量为1万颗，第二天送样品给我。12月29日早上，魏发云、魏发武到我家，魏发武将2颗毒品样品交给我，魏发武说只有8000颗毒品。我提出要将毒品样品拿给老板看，三人还商定了获利后的分配方案。16时许，让魏发武去拿毒品，我去取钱准备交易毒品，魏发武将交易地点定在我家。后我背了个装满废纸的包回家，魏发云在我家接到魏发武问钱到位没有的电话，后魏发武带毒品到我家，正在验货的时侯被民警抓获，查获40袋毒品。10.上诉人及原审被告人的供述（1）上诉人魏发云供述：2015年12月中旬，自己和龙某商定贩卖毒品，后自己联系魏发武寻找毒品，2015年12月28日，魏发武告知自己毒品到威信，自己和龙某商定次日送毒品样品给龙某。29日，自己和魏发武到威信县扎西镇“旺角宾馆”拿到两颗毒品样品送到龙某家，三人商定价格为24元每颗，数量为8000颗，并商定了利润分配方案。后龙某准备钱，魏发武准备毒品，期间魏发武问过自己龙某的钱到了没有，后魏发武拿毒品到龙某家，龙某和魏发武在检验毒品时，民警将三人抓获。（2）原审被告人魏发武供述：自己和龙某在龙某家一起拆过毒品。11.户口证明、刑事判决书及释放证明，证实二被告人的身份情况和魏发武系累犯的事实。上列证据经原审庭审质证、认证，来源合法，相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人魏发云、原审被告人魏发武无视国法，为牟取非法利益，贩卖毒品的行为已触犯国家刑律，构成贩卖毒品罪，应依法惩处。在共同犯罪中，上诉人魏发云邀约原审被告人魏发武参与毒品犯罪，魏发武参与贩卖毒品并是毒品的提供者，魏发云的作用略大于魏发武。魏发武系累犯，应从重处罚。综合本案实际和上诉人魏发云及原审被告人魏发武各自所起的作用，上诉人魏发云及其辩护人分别所提本案存在毒品数量引诱，请求从轻处罚的上诉理由和辩护意见本院予以采纳。本案事实清楚，证据确实、充分。原判定罪准确，审判程序合法，但对魏发云、魏发武量刑失重。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第五十七条第一款、第二十五条、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十五条、第六十四条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持云南省昭通市中级人民法院（2016）云06刑初87号刑事判决的第二项，即查获的毒品甲基苯丙胺730克、通讯工具手机2部依法予以没收；二、撤销云南省昭通市市中级人民法院（2016）云06刑初87号刑事判决第一、二项中对被告人魏发云、魏发武的量刑部分；三、上诉人（原审被告人）魏发云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月30日起至2030年12月29日止）；四、原审被告人魏发云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年12月30日起至2030年12月29日止）。本判决为终审判决。审判长  柏崇良审判员  肖 勇审判员  陈 薇二〇一六年十二月二十九日书记员  陈曙勋