贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔01民初639号原告：贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行，住所地贵州省贵阳市白云区云峰大道97号金泰大厦。负责人：马权，该支行行长。委托诉讼代理人：蔡远，贵州衡一律师事务所律师，执业证号：15201201210922767。被告：贵州国道公路工程有限公司，住所地贵州省贵阳市蟠桃宫路11号。法定代表人：蔡义前，该公司总经理。被告：贵州国道房地产开发有限公司，住所地贵州省贵阳市潘桥路19号。法定代表人：罗春甦，该公司总经理。被告：罗春甦，男，1980年2月10日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。被告：陈惠，女，1983年12月4日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。上述三被告共同委托诉讼代理人：张波，贵州全联律师事务所律师，执业证号：。被告：蔡义前，男，1967年9月21日出生，苗族，住贵州省贵阳市云岩区。被告：张有德，男，1961年4月4日出生，汉族，住上海市黄浦区。被告：梁森权，男，1947年11月11日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。原告贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行(以下简称贵阳农商行白云支行)诉被告贵州国道公路工程有限公司(以下简称国道工程公司)、贵州国道房地产开发有限公司(以下简称国道房地产公司)、罗春甦、陈惠、蔡义前、张有德、梁森权借款合同纠纷一案。本院立案后依法组成合议庭，公开开庭审理了此案，原告贵阳农商行白云支行的诉讼代理人蔡远，被告国道房地产公司、陈惠共同委托的诉讼代理人张波，罗春甦及其委托诉讼代理人张波到庭参加诉讼，被告国道工程公司、蔡义前、张有德、梁森权经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。贵阳农商行白云支行向本院提出诉讼请求:1.请求依法判决被告贵州国道公路工程有限公司立即清偿所欠原告借款本金人民币1200万元整及还清本金之日止的利息（利息暂计至2016年6月21日为913900元。合同内利息的计算按合同约定计收，逾期借款利罚息按照双方合同的约定的逾期贷款利罚息的标准支付，直至本息付清时止）;2.请求依法判决被告贵州国道公路工程有限公司向原告支付违约金人民币60000元；3.请求依法判决被告贵州国道公路工程有限公司向原告支付因实现债权遭受的经济损失182370元；4.请求依法判决被告贵州国道房地产开发有限公司、罗春甦、陈惠承担抵押担保责任，将其用于抵押的位于贵州省贵阳市××环城东路××、××号房屋和贵州省××××号（产权证号为：筑房权证云岩字第××号、筑房权证南明字××号）进行变、拍卖，所得款项优先用于清偿应付原告款项。5.请求依法判决被告罗春甦、陈惠、张有德、蔡义前、梁森权对上述债务承担连带保证担保责任，履行债务；6.本案诉讼费用由七被告承担。事实和理由：2015年4月3日，国道工程公司与贵阳农商行白云支行签订了合同编号为筑农商行（铝建）支行2015年流贷字03006号《流动资金借款合同》，借款本金1200万元，借款期限为2015年4月3日至2016年4月2日，合同约定了违约责任等事项。同日，国道房地产公司、罗春甦、陈惠分别与农商银行签订了编号为筑农商行（铝建）支行2015抵贷字03006-1号、03006-2号《抵押合同》，用其位于贵州省贵阳市××环城东路××、××号房屋和贵州省××××号（产权证号为筑房权证云岩字第××号、筑房权证南明字第××号）为国道工程公司提供抵押担保，担保范围包括借款本金1200万元及利息、违约金、诉讼费、律师费等，并办理了抵押登记，他项权证号为筑房他证南明字第××号。2015年2月10日，被告国道工程公司召开股东会，公司全体股东张有德、蔡义前、梁森权作出股东会决议，由该公司全体股东为被告国道工程公司上述贷款承担连带责任保证担保。同时，被告张有德、蔡义前、梁森权分别向原告出具了《股东个人承诺书》。同日，国道房地产公司召开股东会，公司全体股东罗春甦、陈惠作出股东会决议，由该公司为国道工程公司上述债务提供抵押担保，同时全体股东为被告国道工程公司上述贷款承担连带责任保证担保。同时，被告罗春甦、陈惠分别向原告出具了《股东个人承诺书》。2015年4月3日，原告贵阳农商行白云支行按照合同约定向被告国道工程公司发放了贷款。贷款到期后，被告国道工程公司未按照合同约定履行还本付息义务，经原告多次催收未果。被告罗春甦、陈惠、国道房地产公司共同辩称：原告方提交的罗春甦、陈惠的股东个人承诺书系原告采取的夹带的不正当手段，夹带到《借款合同》、《抵押合同》中，骗取其签字，不是其真实意思表示，且公司行为与股东个人无关，故该承诺书无效。对方所主张的罚息与违约金系重复主张，罚息也是违约金的一种。对方所主张的律师费金额过高，律师费与进账单金额不一致，且发票并不能证明委托代理合同已实际履行。被告张有德辩称：本案中的实际借款虽有本人作为股东签字并承担连带保证责任，银行放款时并未通知本人，且未按照贷款用途使用，后来得知该笔贷款最终用于原告与国道房地产公司及罗春甦用于代偿和平兴业医药有限公司的担保债务，因此，该笔贷款的实际用途非本人真实意思表示，对该笔贷款不应承担连带责任。即便要承担担保责任，但国道房地产公司及罗春甦才是实际贷款人，应先以其设立的他项权即物权偿还，不足部分才由其他个人担保承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议如下的证据：原告《营业执照》、《组织机构代码证》、法定代表人身份证、被告《营业执照》、《组织机构代码证》、被告身份证、结婚证复印件、贵州国道房地产开发有限公司《股东会决议书》、《流动资金借款合同》、《借款借据》、《抵押合同》、抵押物清单、《房权证》、房权他项权证、保全费缴费通知、发票、进账单、国道工程公司股东会决议书、（蔡义前、张有德、梁森权）的《股东个人承诺书》、《个人担保承诺函》，本院予以确认并记录在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下:1.原告提交《公司担保承诺函》，拟证明被告贵州国道房地产开发有限公司同意以其合法拥有的位于蟠桃宫4号第二层建筑面积为1143.95㎡的商业用房，为上述1200万元借款本金及其利息、违约金等提供抵押担保；经质证，被告罗春甦、陈惠、国道房地产公司认为，《公司担保承诺函》不涉及股东个人，股东个人的房屋不应承担本案担保责任；本院认为，该《公司担保承诺函》并未涉及股东个人，也未涉及股东个人的房屋，而是以国道房地产公司合法拥有的商业用房提供抵押，故本院对其真实性，关联性、合法性均予认可。2.原告提交的，拟证明被告罗春甦、陈惠对上述1200万元借款本金及其利息、违约金等承担连带保证担保责任，被告罗春甦、陈惠以其合法拥有的位于贵阳市××环城东路××、××号，建筑面积291.06㎡的商业房产为上述1200万元借款本金及其利息、违约金等承担抵押担保责任的《股东个人承诺书》、《个人担保承诺函》；经质证，被告罗春甦、陈惠、贵州国道房地产开发有限公司对罗春甦、陈惠的个人承诺书真实性无异议，对证明目的有异议；本院认为，该《股东个人承诺书》、《个人担保承诺函》皆有相关承诺人的签字与手印，被告罗春甦也认可签名的真实性，是其真实的意思表示，故本院对其真实性，关联性、合法性均予认可。3.原告方提交《委托代理合同》、律师费发票、进账单，拟证明原告因诉讼产生的律师费；经质证，被告罗春甦、陈惠、国道房地产开发有限公司对其关联性有异议；本院认为，《委托代理合同》、律师费发票、进账单足以证明原告方实际支付了律师费，故本院对其真实性，关联性、合法性均予认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年2月10日，被告国道工程公司召开股东会，做出股东会决议，同意向贵阳农商行白云支行贷款12000000元，授信期间一年，利率8.4‰，同意以国道房开公司拥有的位于贵州省贵阳市××商业用房、××贵州省××环城东路××、××号商业用房抵押给银行，担保范围包括上述债务及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、垫付的有关费用以及保管担保财产和实现债权和抵押权的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）的清偿；同时该公司所有股东个人对上述债务承担连带保证责任，担保范围与抵押担保范围一致。国道公路工程公司加盖公章，法定代表人签字，股东蔡义前、梁森权、张有德签字；同日，该公司股东蔡义前、梁森权、张有德向农商银行出具《股东个人承诺书》，承诺为国道公路工程公司向农商银行申请的12000000元贷款提供保证担保，责任范围包括上述债务及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、垫付的有关费用以及保管担保财产和实现债权和抵押权的一切费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等。同日，被告国道房地产公司召开股东会，做出股东会决议，同意向农商银行贷款12000000元，授信期间一年，利率8.4‰，同意以国道房地产公司拥有的位于贵州省贵阳市蟠桃宫4号第二层商业用房抵押给银行，担保范围包括上述债务及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、垫付的有关费用以及保管担保财产和实现债权和抵押权的一切费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等的清偿；同时该公司所有股东个人对上述债务承担连带保证责任，担保范围与抵押担保范围一致。国道房地产公司加盖公章，法定代表人签字，股东罗春甦、陈惠签字；同日，该公司出具担保承诺函，担保内容与范围与股东会决议书一致；同日，被告罗春甦、陈惠出具《股东个人承诺书》承诺为国道贵阳工程公司向农商行白云支行申请的12000000元贷款提供保证担保，责任范围包括上述债务及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、垫付的有关费用以及保管担保财产和实现债权和抵押权的一切费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等；同日，被告罗春甦、陈惠共同出具《担保承诺函》承诺为上述债务以共有的,位于贵州省贵阳市××环城东路××、××号商业用房,提供抵押。2015年4月3日，国道工程公司与贵阳农商行不支行签订编号为筑农商（铝建）支行2015年流贷字03006号《流动资金借款合同》，主要约定，借款金额为12000000元，借款期限为2015年4月3日至2016年4月2日，贷款月利率为8.4‰，贷款每季度结息，贷款逾期罚息利率为12.6‰，违约金为贷款本金的5‰；担保方式为抵押担保，未完全适当地遵守或履行本合同项下的任何承诺、保证、义务或责任，构成违约，国道工程公司违约致使贷款人贵阳农商行白云支行采取诉讼、仲裁等方式实现债权的，国道工程公司应当承担贵阳农商行白云支行为此支付的诉讼费、律师费、差旅费等实现债权的费用。同日，国道工程公司与贵阳农商银行白云支行签订编号为筑农商（铝建支）行2015年抵贷字03006-2号的《抵押合同》，以其位于贵州省××××层，产权证号为筑房权证南明字第××号商业用房为上述债务提供抵押担保；罗春甦、陈惠与贵阳农商银行白云支行签订了编号为筑农商（铝建支）行2015年抵贷字03006-1号的《抵押合同》，以其位于贵州省贵阳市××环城东路××、××号，产权证号为筑房权证云岩字第××号商业用房为上述债务提供抵押担保。抵押权存续期间皆至被担保的债权诉讼时效届满为止。2015年4月3日，原告为上述两项房产抵押办理了抵押登记，取得编号为筑房他证南明字第××号的《房屋他项权证》2015年4月3日，贵阳农商行白云支行向国道工程公司出具《借款借据》，载明贵阳农商行白云支行已于2015年4月3日将12000000元转入国道工程公司的账户2059010001125410081735内。贷款到期后，被告未按约定还本付息，截至2016年11月7日，被告国道工程公司尚欠原告本金12000000元，利息954181.75元，罚息1103759.97元。另查明，2016年5月11日，原告与贵州衡一律师事务所签订《委托代理合同》，约定根据《贵州省律师服务收费暂行规定》之规定，原告于合同签订还日支付贵州衡一律师事务所代理费182370元；2016年11月4日，贵州衡一律师事务所向原告出具的票号为04860547、04860545的发票2张，贵阳农村商业银行进账单，载明原告为实现债权实际支付了律师费182370元。本院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”，贵阳农商行白云支行与被告国道工程公司签订的筑农商（铝建）支行2015年流贷字03006号《流动资金借款合同》、筑农商（铝建支）行2015年抵贷字03006-2号的《抵押合同》，与被告罗春甦、陈惠签订的筑农商（铝建支）行2015年抵贷字03006-1号的《抵押合同》，被告张有德、蔡义前、梁森权分别向原告出具的《股东个人承诺书》，均系当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规效力性强制性规定，合法有效，当事人应按合同约定全面履行合同义务。原告如约向被告贵州国道工程有限公司发放12000000元贷款后，被告国道工程公司未按合同约定如期归还贷款本金及全部利息，违背了合同约定，依法应承担合同约定的违约后果。被告罗春甦、陈惠共同主张二人的股东个人承诺书系原告采取夹带的不正当手段，夹带到《借款合同》、《抵押合同》中，骗取其签字，不是其真实意思表示，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”，对于上述抗辩，被告罗春甦、陈惠并未提供证据证明，故本院不予采信。被告罗春甦、陈惠认为原告方提交的律师费发票，并不能证明委托代理合同已实际履行。原告贵阳农商行白云支行提交的委托代理合同、律师费发票、进账单和委托诉讼代理前来应诉的行为，足以证明《委托代理合同》已实际履行，故对上述抗辩，本院不予采信。关于本金、利息、罚息、违约金，《流动资金借款合同》约定，借款金额为12000000元，借款期限为2015年4月3日至2016年4月2日，贷款月利率为8.4‰，贷款每季度结息，贷款逾期罚息月利率为12.6‰，违约金为贷款本金的5‰，截至2016年11月7日，被告国道工程公司尚欠原告本金12000000元，利息954181.75元，罚息1103759.97元，应违约产生违约金60000元，被告国道工程公司应遵照合同约定履行还本付息的义务并承担违约责任，2016年11月7日以后的利息、罚息，应以月利率12.6‰为标准，计算至本判决确定的履行期限界满之日止。关于实现债权而支付的费用，《流动资金借款合同》约定，国道工程公司违约致使贷款人贵阳农商行白云支行采取诉讼、仲裁等方式实现债权的，国道工程公司应当承担贵阳农商行白云支行为此支付的诉讼费、律师费、差旅费等实现债权的费用，原告为实现债权实际支付了律师费182370元，据此，对该项诉讼请求，本院予以支持。关于抵押担保责任，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”，《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款规定：“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”，编号为筑农商（铝建支）行2015年抵贷字03006-2号的《抵押合同》约定，国道房地产公司以其位于贵州省××××、产权证号为筑房权证南明字第××号商业用房为上述债务提供抵押担保；编号为筑农商（铝建支）行2015年抵贷字03006-1号的《抵押合同》约定，罗春甦、陈惠以其位于贵州省贵阳市××环城东路××、××号，产权证号为筑房权证云岩字第××号商业用房为上述债务提供抵押担保，抵押权存续期间皆至被担保的债权诉讼时效届满为止，担保范围包括本金12000000元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、垫付的有关费用以及保管担保财产和实现债权和抵押权的一切费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等的清偿，据此，对原告关于抵押权的诉讼请求，本院予以支持。关于保证责任，《中华人民共和国担保法》第十八条规定：“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。”，罗春甦、陈惠、张有德、蔡仪前、梁森权分别向原告出具《股东个人承诺书》，为案涉债务提供连带保证责任保证，保证范围包括本金12000000元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、垫付的有关费用以及保管担保财产和实现债权和抵押权的一切费用，包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等的清偿，保证人的保证期间未过，据此，对原告关于连带保证责任的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，对原告贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行的诉讼请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第一款，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款，中华人民共和国担保法》第十八条、第三十三条第一款，《中华人民共和国合同法》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告贵州国道公路工程有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行本金12000000元并支付利息、罚息（2016年6月21日前利息为954181.75元、罚息为1103759.97元，2016年6月21日后利息、罚息，按月利率12.6‰的标准，计算至本本判决确定的履行期限届满之日止）;二、被告贵州国道公路工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行违约金60000元；三、被告贵州国道公路工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行实现债权而支付的费用182370元；四、原告贵阳农村商业银行股份有限公司白云支行在本判决第一项、第二项、第三项确定的款项范围内，对被告贵州国道房地产开发有限公司、罗春甦、陈惠提供的，位于贵州省贵阳市××环城东路××、××、《房屋所有权证》为筑房权证云岩字第××号的房产和位于贵州省××××号《房屋所有权证》为筑房权证南明字××号的房产所变卖、拍卖的款项享有优先受偿权；五、被告罗春甦、陈惠、张有德、蔡义前、梁森权对本判决第一项、第二项、第三项确定的款项承担连带保证责任。案件受理费100737.6元，由被告国道工程公司、国道房开公司、罗春甦、陈惠、蔡义前、张有德、梁森权共同负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍计算后的延迟履行期间的债务利息，包括迟延履行期间的一般债务利息和加倍部分债务利息）。如不服本判决，可在判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉至贵州省高级人民法院。逾期不上诉，本判决则发生法律效力。审判长  谢清明审判员  余 鑫审判员  汪 静二〇一六年十二月三十日书记员  杨 柳