云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云06民终1561号上诉人（原审被告）镇雄南方医院。地址：镇雄县乌峰镇丹霞路26号。法定代表人刘民聪，院长。被上诉人（原审原告）王琴，女，汉族，出生于1996年1月25日，云南省镇雄县人，农村居民，住镇雄县。委托代理人付宪雄，云南南广律师事务所律师。特别授权委托代理人王瑾，云南南广律师事务所实习律师。特别授权上诉人镇雄县南方医院因与被上诉人王琴医疗损害赔偿纠纷一案，不服镇雄县人民法院（2014）镇民初字第1421号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审人民法院经审理确认的本案事实是：2012年7月6日，王琴因腹痛到镇雄南方医院镇雄南方医院就诊，次日凌晨，镇雄南方医院为王琴诊断为弥漫性腹膜炎、急性阑尾炎、慢性胃炎、败血症、白塞氏症，并为王琴做了剖腹探查术、肠粘连松解术、阑尾切除术、腹腔清洗引流术、盲肠穿孔修补术、盲肠造瘘术。王琴手术后，产生了漏肠等现象，同年7月14日，镇雄南方医院为王琴行再次剖腹探查盲肠、升结肠切除、横结肠及回肠吻合术；术后，王琴腹壁皮肤感染；同年9月24日，镇雄南方医院为王琴行“腹壁伤口清创术”；同年12月2日，王琴未办理出院手续出院回家休养，共在镇雄南方医院处住院治疗146天，用去医疗费人民币6090.57元。2013年3月8日，王琴在云南省第一人民医院行钡灌肠大肠造影示：右半结肠及盲肠未见明确显示，原横结肠中段管腔形态不规则。同年4月22日，王琴至昆明医科大学第二附属医院住院治疗，同年6月8日出院，共住院治疗47天，用去医疗费人民币18000元，已由镇雄南方医院结算；王琴入院时情况：患者10个月前在外院因“空腔脏器穿孔”行剖腹探查术（穿孔修补术），术后出现肠漏，再次行剖腹探查术（小肠、回盲切除术），术后患者切口感染，有窦道流脓，腹痛、腹胀；入院时诊断：小肠、回盲部切除术后，胆囊结石，切口感染；出院时诊断：小肠、回盲部切除术后，胆囊结石，切口感染；出院医嘱：注意休息，加强营养，定期返院复查，不适随诊。同年9月17日，云南省医学会作出医疗事故技术鉴定，镇雄南方医院对王琴所患急性腹膜炎诊断明确，有手术指征，但第一次手术过程中手术方式选择欠妥当，对王琴原有基础疾病的发生、变化过程估计不充分，病历记录不规范，存在过失；王琴自身原有基础疾病与其急性腹膜炎病情的复杂性和严重性有关；镇雄南方医院的上述过失与王琴病情现状存在一定的因果关系。2014年3月20日，根据王琴之父王昌学申请，昭通市鼎安司法鉴定所作出鉴定意见：被鉴定人王琴伤残等级评定为五级伤残，医疗依赖期评定为二十年，每年的医疗依赖费评估为人民币20000元，护理依赖程度评定为部分护理依赖（三级护理依赖），劳动能力丧失程度评定为部分劳动能力丧失；王琴支付鉴定费人民币3000元。同年7月18日，王琴到四川大学华西医院检查，用去车费人民币1173元。同年8月28日，王琴向法院诉求解决，镇雄南方医院不服昭通市鼎安司法鉴定所作出的鉴定意见，认为系王琴单方参与，申请重新鉴定。2016年2月22日，昆明医科大学司法鉴定中心作出鉴定意见：1、医方镇雄南方医院在医疗行为中存在过错，医方的过错与被鉴定人的损害后果之间存在一定因果关系，医方应承担主要责任；医方过错的原因是对被鉴定人第一次手术的手术方式选择不恰当。2、由于缺乏证据资料证明被鉴定人王琴目前的肠道情况，目前无法判断被鉴定人王琴的伤残等级、后续治疗费、护理依赖程度及误工损失日；王琴支付鉴定费人民币10000元。王琴到镇雄、昆明等地检查治疗时，支付医疗费人民币10350.86元及住宿费人民币1390元。镇雄南方医院借支人民币120000元给王琴用作检查、治疗、鉴定等费用。原审人民法院经审理认为，王琴到镇雄南方医院就诊，镇雄南方医院应本着对患者及家属负责的态度，履行治病救人、救死扶伤的义务，却因镇雄南方医院第一次手术过程中手术方式选择欠妥当，对王琴原有基础疾病的发生、变化过程估计不充分，病历记录不规范，导致王琴伤残，应赔偿王琴相应的经济损失。镇雄南方医院在此事故中承担主要责任，尽管事后采取了补救的方式，但给事发时未满18岁的少女及家人造成了终生痛苦，对王琴造成的经济损失应承担80%的赔偿责任；王琴自身原有基础疾病与其急性腹膜炎病情的复杂性和严重性有关，对其损失自行承担20%的责任。根据当地情况，结合本案实际确定其合理损失为：医疗费16441.43元（6090.57元+10350.86元）、车费及食宿费7563元（票据2563元+酌情5000元）、住院期间护理费19300元（146天+47天、每天100元）、住院伙食补助费12000元（在镇雄南方医院146天、每天50元，在昆明医学院第二附属医院47天、每天100元）、住院期间营养费19300元（146天+47天、每天100元）、残疾赔偿金89472元（2014年农村人均纯收入7456元×20年×60%）、护理依赖费365000元（20年，每年365天，每天100元，50%依赖）、医疗依赖费400000元（20年，每年20000元）、误工费64900元（2012年7月6日住院起至2014年3月19日定残前一日止的实际天数649天、每天100元）、营养费365000元（20年，每年365天，每天50元）及精神抚慰金40000元，合计人民币1070476.43元；医院承担80%的责任，为856381.14元。扣除镇雄南方医院预支王琴检查、治疗等费用人民币120000元，镇雄南方医院尚应赔偿王琴经济损失人民币736381.14元。鉴定费属诉讼成本的范畴，在诉讼费用分担中予以决定。庭审中，主持双方调解，但王琴与镇雄南方医院达不成协议。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第五十四条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、镇雄南方医院在判决生效后十日内赔偿王琴经济损失人民币736381.14元。二、驳回王琴的其他诉讼请求。一审案件受理费14740元（缓交），鉴定费12000元，合计人民币26740元，由镇雄南方医院交纳。镇雄南方医院不服原判，提起上诉，请求：撤销原判，依法改判，其上诉理由是：本案中，被上诉人申请的昭通市鼎安司法鉴定所所作的司法鉴定意见，上诉人不予认可，上诉人只认可昆明医科大学司法鉴定中心所做的司法鉴定结果，因昆明医科大学司法鉴定中心所做的司法鉴定结果替代了昭通市鼎安司法鉴定所所作的司法鉴定结果，而昆明医科大学司法鉴定中心所做的司法鉴定结果对被上诉人的残疾等级、后续治疗费、护理依赖程度及务工损失日并未作出明确意见，因此，被上诉人对上述项目提出赔偿请求没有法律依据，原判依据《中华人民共和国侵权责任法》作出判决属适用法律错误，同时，本案的医患纠纷并非是上诉人故意所为，而是上诉人在医治被上诉人疾病过程中所产生的过失行为，因此，原审判决上诉人对被上诉人损伤承担80%的责任不当。王琴作了服判的答辩。二审中，上诉人镇雄南方医院除对原判对本案的责任划分及昭通市鼎安司法鉴定所作出的鉴定意见有异议外，对本案其余事实无异议，对无异议的事实，本院予以确认。归纳双方的诉辩主张，本案的争议焦点是：1.昭通市鼎安司法鉴定所作出的司法鉴定意见书是否应作为本案的计赔依据；2.原判对本案的责任划分是否恰当。针对焦点问题，本院评判如下：（一）关于昭通市鼎安司法鉴定所作出的司法鉴定意见书是否应作为本案的计赔依据的问题。本案中，被上诉人王琴因病到上诉人镇雄南方医院治疗，上诉人镇雄南方医院在对被上诉人王琴疾病治疗过程中，对被上诉人王琴造成损害，经云南省医学会作出医疗事故技术鉴定，认定镇雄南方医院对王琴所患急性腹膜炎诊断明确，有手术指征，但第一次手术过程中手术方式选择欠妥当，对王琴原有基础疾病的发生、变化过程估计不充分，病历记录不规范，存在过失；王琴自身原有基础疾病与其急性腹膜炎病情的复杂性和严重性有关；镇雄南方医院的上述过失与王琴病情现状存在一定的因果关系。昭通市鼎安司法鉴定所根据王琴父亲的申请对王琴的伤残等级、医疗依赖费、护理依赖程度、劳动能力丧失程度、务工损失日作出评定，上诉人镇雄南方医院对昭通市鼎安司法鉴定所的鉴定意见书提出异议，申请重新鉴定，昆明医科大学司法鉴定中心于2016年2月22日作出鉴定意见，该鉴定意见对镇雄南方医院在医疗行为中存在过错，医方的过错与被鉴定人的损害后果之间存在一定因果关系作了明确，但没有对被鉴定人王琴的伤残等级、后续治疗费、护理依赖程度及误工损失日作出判断。上诉人镇雄南方医院认为，昆明医科大学司法鉴定中心作出的鉴定意见已替代了昭通市鼎安司法所的鉴定意见，本案应以昆明医科大学司法鉴定中心作出的鉴定意见为计赔依据。本院认为，虽然昆明医科大学司法鉴定中心作出的鉴定意见没有对被上诉人王琴的伤残等级、后续治疗费、护理依赖程度及误工损失日作出判断，但该鉴定意见并没有明确被上诉人王琴的伤情不能评定伤残等级，不存在护理依赖和不需要后续治疗费的情形，因此，在昆明医科大学司法鉴定中心不能对被上诉人王琴的伤残等级、后续治疗费、护理依赖程度及误工损失日作出明确判断的情况下，原审结合被上诉人王琴的伤情及云南省医学会作出医疗事故技术鉴定等证据，以昭通市鼎安司法所的鉴定意见作为对被上诉人王琴损害后果的计赔依据符合本案实际。（二）原判对本案的责任划分是否恰当的问题。本院认为，上诉人镇雄南方医院因过失对被上诉人王琴造成损害，云南省医学会作出医疗事故技术鉴定书明确上诉人镇雄南方医院的过失与被上诉人王琴病情现状存在一定的因果关系，王琴病例属四级医疗事故，镇雄南方医院承担主要责任，因此，原审结合本案事实及证据判决上诉人镇雄南方医院对被上诉人王琴损害承担80%的赔偿责任并无不当。另外，上诉人镇雄南方医院认为一审案件受理费其已支付，但在一审卷宗中并无上诉人镇雄南方医院已支付一审案件受理费的相关票据，故原审根据本案的胜败诉情况，确认一审案件受理费由上诉人镇雄南方医院承担正确。综上所述，本院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费14740.00，由上诉人镇雄南方医院承担。本判决为终审判决。本判决自送达之日起生效。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。审 判 长  王荣祥代理审判员  王 媛代理审判员  席 波二〇一六年十二月二十二日书 记 员  李 懋