上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0104民初18245号原告：方韵，女，1982年7月8日出生，汉族，住上海市黄浦区。委托诉讼代理人：张烨，上海市海上律师事务所律师。委托诉讼代理人：王寅翼，上海市海上律师事务所律师。被告：上海天笠进出口有限公司，住所地上海市静安区。法定代表人：朱慧，经理。委托诉讼代理人：朱松，男。原告方韵与被告上海天笠进出口有限公司(以下简称天笠公司)劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，于2016年8月30日公开开庭进行审理。原告方韵的委托诉讼代理人张烨、被告天笠公司的委托诉讼代理人朱松到庭参加诉讼。诉讼中，经双方当事人同意，本院院长批准，本案依法延长简易程序审理期限。本案现已审理终结。方韵向本院提出诉讼请求：天笠公司支付违法解除劳动合同赔偿金24,000元。事实和理由：方韵于2014年3月4日至天笠公司工作，担任业务跟单，双方签有合同期限至2017年3月3日的劳动合同，方韵每月工资6,000元，天笠公司每月通过银行转账形式支付2,800元，现金形式支付3,200元。2016年2月23日，天笠公司以公司关门为由解除劳动合同，但实际上天笠公司未关门，仍在正常经营。天笠公司系违法解除劳动合同，应支付赔偿金。天笠公司辩称，方韵的劳动合同约定其每月工资2,800元，并非6,000元，天笠公司除每月通过银行转账形式支付工资外，由财务经理朱慧不定时不定额以现金形式支付绩效，不应作为赔偿金的计算基数。天笠公司于2016年2月15日通知员工公司将停止原进出口业务，2016年2月23日法定代表人朱慧与全体员工谈话，重申经营困难，要止业，征询员工意见，当日并未解除劳动合同。因员工黄某某打人闹事，导致公司门禁关闭，次日起所有员工未出勤。2016年3月2日，门禁重新开放，天笠公司通知方韵来公司，但方韵一直未来，仲裁委员会作出裁决后，天笠公司才以方韵旷工为由解除劳动合同，并办理了退工手续。另外，方韵填写虚假学历和工作经历，这也是天笠公司解除劳动合同的理由之一。综上，方韵以天笠公司2016年2月23日违法解除劳动合同为由主张赔偿金，缺乏事实和法律依据，请求驳回。本院认定事实如下：2014年3月4日，方韵与天笠公司签订劳动合同，约定合同期限自2014年3月4日至2017年3月3日，方韵担任业务跟单，天笠公司以货币形式按月向方韵支付劳动报酬2,800元，其中包括每月餐费、交通费、通讯补贴等，每月25日支付本月工资，双方还就其他事项做了约定。天笠公司实际每月25日发放上月25日至当月24日工资，每月按2,800元的标准在扣除社会保险费和住房公积金个人承担部分后通过银行转账形式支付给方韵，方韵在每月工资单上签字，工资单记载工资组成为基本工资1,750元、津贴500元、饭贴费300元、交通费250元。天笠公司另通过现金形式支付绩效。2015年3月、6月、8月、11月，天笠公司以事假为由在工资中扣款合计563.10元。2016年2月23日，天笠公司向方韵等所有员工发布书面公告，以经营遇到问题为由决定于2016年2月15日起进入后期止业工作。方韵在该公告上签字。当日，天笠公司法定代表人朱慧将方韵叫至办公室内，双方谈话内容如下：朱慧：“明天公司就不算你上班了”。方韵：“不是呀，我合同没到期，当然算上班的咯”。朱慧：“肯定不上班了，明天肯定不算你上班了，终止合同很正常的呀”。方韵：“那你把钱赔出来”。朱慧：“钱不是一下子赔的”。方韵：“那我为什么不上班啦，不上班你不是要说我旷工啦？”朱慧：“这肯定不算上班，明天肯定是不算上班了，绝对不算上班，今天公司宣布倒闭，明天都不算上班了”。方韵：“那大家一起说呀”。朱慧：“是大家一起讲呀，所以我一个一个叫进来呀，我已经都讲过了，明天肯定不算上班，明天公司倒闭了”。方韵：“那你出个通告之类的呀”。朱慧：“通知是出了呀，终止了呀”。方韵正常出勤至2016年2月23日，工资结算至该日。2016年1月29日，方韵向徐汇区劳动争议人民调解委员会申请调解，于2016年3月9日撤回申请，并于当日向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求天笠公司支付：1.违法解除劳动合同赔偿金24,000元；2.2016年1月25日至2月23日工资差额3,200元。2016年4月18日，该仲裁委员会作出裁决：1.天笠公司于裁决生效之日起七日内支付方韵2016年1月25日至2月23日工资差额3,200元；2.对方韵的其他申诉请求均不予支持。方韵不服该裁决，向本院提起诉讼。另查明，天笠公司人事盛某某于2016年3月3日发送手机短信给方韵，主要内容为：“方韵：由于你今天下午没有参加公司员工会议，公司将作旷工处理。请你以书面或邮件形式尽快向人事主管答复缺席理由，如仍然不遵守有关制度，三天后将被本公司除名。相关损失由你本人承担，如有其他经济损失，上海天笠进出口有限公司有追偿权利总经理朱松”。天笠公司为方韵办理了退工日期为2016年4月5日的退工手续，并缴纳社会保险费至2016年3月。以上事实，除有当事人陈述外，另有劳动合同、录音光盘、公告、手机短信、工资单等证据证明，本院予以确认。本院认为，2016年2月23日，天笠公司法定代表人朱慧与方韵在谈话中提到“明天肯定不算你上班了，终止合同老正常的”、“今天公司宣布倒闭，明天都不算上班了”等内容，显然朱慧已向方韵明确作出了劳动合同解除的意思表示，方韵主张当日天笠公司解除劳动合同，有相应的事实依据，本院予以采信。朱慧在谈话中提到了公司倒闭，但天笠公司未提供证据证明有停止经营的情况，即使有停止经营的情况，也未举证证明双方就变更劳动合同进行了协商，故天笠公司解除劳动合同，缺乏事实和法律依据，方韵主张赔偿金，本院予以支持。根据已查明的事实，天笠公司除每月通过银行转账形式支付方韵2,800元外，另确认通过现金形式支付绩效，但主张金额不固定。天笠公司作为支付一方，应就绩效的支付金额进行举证，现其未举证，应承担不利的法律后果，本院采信方韵的主张，确认天笠公司每月以现金形式支付方韵绩效3,200元。因绩效也系方韵提供劳动所得，属于工资性收入，应作为赔偿金的计算基数。经本院核算，天笠公司应支付方韵违法解除劳动合同赔偿金23,812.30元。方韵未对其余仲裁裁决提起诉讼，视为服从。天笠公司未对仲裁裁决提起诉讼，视为服从。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，判决如下：一、上海天笠进出口有限公司于判决生效之日起七日内支付方韵违法解除劳动合同赔偿金23,812.30元；二、上海天笠进出口有限公司于判决生效之日起七日内支付方韵2016年1月25日至2月23日工资差额3,200元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  蒋凤莲二〇一六年十二月十五日书记员  顾祎君附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。