广西壮族自治区桂林市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2016）桂03刑终427号 抗诉机关（原公诉机关）广西壮族自治区阳朔县人民检察院。 原审被告人钱金明，男，1971年12月18日出生于广西平乐县，汉族，小学文化，农民，住平乐县。曾因犯盗窃罪，于2004年12月6日被平乐县人民法院判处有期徒刑六年，2008年11月26日刑满释放。因涉嫌盗犯窃罪，于2016年3月3日被拘传，同月4日被刑事拘留，同年4月6日被逮捕。现羁押于阳朔县看守所。 广西壮族自治区阳朔县人民法院审理广西壮族自治区阳朔县人民检察院指控原审被告人钱金明犯盗窃罪一案，于2016年7月28日作出（2016）桂0321刑初104号刑事判决。宣判后，阳朔县人民检察院在法定期限内提出抗诉，桂林市人民检察院于2016年11月15日作出桂市检支刑抗（2016）5号支持刑事抗诉意见书，认为阳朔县人民检察院抗诉意见正确，应予支持。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月17日公开开庭审理了本案。桂林市人民检察院指派检察员邓盛文出庭履行职务，原审被告人钱金明到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定，2015年11月19日至2016年3月3日期间，被告人钱金明先后八次分别盗走被害人王某、余某、毛某1、刘某、唐某、黄某1、邹某1、黄某2的摩托车，除王某的摩托车被其丢弃外，其余车辆均已由公安机关扣押并发还被害人。经鉴定，涉案摩托车价值共27620元。 原判认定上述事实的证据有：抓获经过、户籍证明等相关书证，证人钱某的证言，被害人的陈述，价格鉴定结论书及鉴定意见通知书，现场勘验笔录及图照、辨认笔录及照片，被告人钱金明的供述等。 原判认为，被告人钱金明以非法占有为目的，采用秘密手段，窃取他人数额较大的财物，其行为已构成盗窃罪。钱金明到案后，能够如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。但钱金明是多次盗窃，可以酌情从重处罚，还另有前科，亦可酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定判决：一、被告人钱金明犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五千元；二、责令被告人钱金明退赔被害人王某经济损失四千二百五十元。 阳朔县人民检察院的抗诉意见认为：原判未认定原审被告人钱金明携带凶器盗窃，属认定事实错误，导致量刑不当，建议二审依法改判。桂林市人民检察院支持抗诉认为，阳朔县人民检察院的抗诉意见成立，另提出，钱金明携带凶器盗窃，且盗窃数额到达“数额巨大”的50%，属“其他严重情节”，应在三年以上十年以下，并处罚金幅度内量刑，原判适用法律错误，量刑畸轻，建议二审依法纠正。 原审被告人钱金明提出，其所携带的卡刀仅是用于割电线，并非为了伤人而准备，不能认定为凶器，请求二审从轻处罚。 经审理查明。 一、2015年11月19日10时许，原审被告人钱金明来到阳朔县新市场“徐老大”米店后门，趁无人之机，将被害人王某停放在该处未锁大锁的一辆牌号为桂Ｈ×××××的豪爵牌HJ125-8E型摩托车推离，并用随身携带的卡刀通过将电源线割断后再搭接的方式，将该车开回家中。后该车被钱金明丢弃。经鉴定，涉案的上述车辆价值4250元。 二、2016年2月21日16时许，原审被告人钱金明来到平乐县二塘镇建兴村委太平村路口，趁无人之机，将被害人余某停放在该处未锁大锁的一辆牌号为桂Ｈ×××××的圣火神牌SHS125-A型摩托车推离，并用随身携带的卡刀通过将电源线割断后再搭接的方式，将该车开回家中。现该车已由公安机关扣押并发还给了余某。经鉴定，涉案的上述车辆价值3480元。 三、2016年2月24日14时许，原审被告人钱金明来到阳朔县白某综合市场停车场，趁无人之机，用随身携带的卡刀通过将电源线割断后再搭接的方式，将被害人毛某1停放在该处未锁大锁的一辆牌号为HTJ591的豪江牌HJ125-23型摩托车开走，藏匿家中。现公安机关已将该车扣押并发还给了毛某1。经鉴定，涉案的上述车辆价值3330元。 四、2016年2月25日10时许，原审被告人钱金明来到阳朔县高田镇高金路高田居委卫生室门口，趁无人之机，将被害人刘某停放在该处没有锁大锁的一辆森科牌SK125-6型摩托车推离，并用随身携带的卡刀通过将电源线割断后再搭接的方式，将该车开回家中。现公安机关已将该车扣押并发还给了刘某。经鉴定，涉案的上述车辆价值2640元。 五、2016年2月29日8时许，原审被告人钱金明来到阳朔县新市场“莎浓羊奶专卖店”门口，趁无人之机，将被害人唐某停放在该处没有锁大锁的牌号为桂Ｈ×××××的一辆豪爵牌HJ125-8F型摩托车推离，并用随身携带的卡刀通过将电源线割断后再搭接的方式，将该车开回家中。现公安机关已将该车扣押并发还给了唐某。经鉴定，涉案的上述车辆价值5580元。 六、2016年2月29日10时许，原审被告人钱金明来到阳朔县新市场钻石厨具门面旁停车场，趁无人之机，将被害人黄某1停放在该处没有锁大锁的一辆牌号为桂Ｃ×××××的豪爵牌HJ125-8C型摩托车推离，并用随身携带的卡刀通过将电源线割断后再搭接的方式，将该车开回家中。现公安机关已将该车扣押并发还给了黄某1。经鉴定，涉案的上述车辆价值3300元。 七、2016年2月29日14时许，原审被告人钱金明来到阳朔县加油站对面广州双胞胎门业店铺门口，趁无人之机，用随身携带的卡刀通过将电源线割断后再搭接的方式，将被害人邹某1停放在该处没有锁大锁的牌号为桂Ｈ×××××的豪爵牌HJ125-8型摩托车开走，藏匿家中。现公安机关已将该车扣押并发还给了邹某1。经鉴定，涉案的上述车辆价值2080元。 八、2016年3月3日9时许，原审被告人钱金明伙同他人来到阳朔县新市场李发松牙科诊所附近，趁无人之机，用随身携带的卡刀通过将电源线割断后再搭接的方式，将被害人黄某2停放在该处没有锁大锁的一辆牌号为桂Ｈ×××××的森科牌SK125-6A型摩托车盗走。得手后不久，公安机关在兴坪镇新市场将钱金明抓获，并将随身携带的卡刀依法扣押。公安机关已将提取到的该车辆发还给了黄某2。经鉴定，涉案的上述车辆价值2960元。 综上，原审被告人钱金明共盗窃八次，涉案车辆共价值27620元。阳朔县公安局依法对扣押的涉案卡刀认定为管制刀具。 认定上述事实的证据有：户籍证明、抓获经过、搜查笔录、提取笔录、扣押决定书及清单、发还清单、购买票据、行驶证、（2005）桂市刑终字第64号刑事裁定书、释放证明书等相关书证，证人钱某的证言，被害人王某、余某、毛某1、刘某、唐某、黄某1、邹某1、黄某2的陈述，朔公（治）刀认字（2016）第012号管制刀具认定书、朔价认定（2016）36、37、38、44、45、50、51、52、号价格鉴定结论书、价格鉴证机构资质证、鉴定意见通知书，现场勘验笔录及图照、辨认笔录及照片，原审被告人钱金明的供述等。 关于是否应认定原审被告人钱金明为携带凶器盗窃的问题。经查，钱金明实施的八次盗窃，均使用了随身携带的管制刀具将摩托车的电源线割断，通过另行搭接电线的方式将车辆开走，该事实有其本人的多次稳定的供述、被害人的陈述及公安机关作出的管制刀具认定书等相关证据证实，证据之间相互印证，应予以确认。根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第三款“携带枪支、爆炸物、管制刀具等国家禁止个人携带的器械盗窃，或者为了实施违法犯罪携带其他足以危害他人人身安全的器械盗窃的，应认定为“携带凶器盗窃”之规定，钱金明在盗窃过程中携带并使用了管制刀具，应认定为携带凶器盗窃，故抗诉机关的该抗诉意见及桂林市人民检察院的该支持抗诉意见成立，本院予以支持，原审被告人钱金明辩解不属于携带凶器的意见不能成立，本院不予采纳。 本院认为，原审被告人钱金明以非法占有为目的，采用秘密手段，携带凶器盗窃他人财物，达“数额巨大”的50%以上，属具有其他严重情节，其行为构成盗窃罪，应在三年以上十年以下，并处罚金幅度内量刑，抗诉机关的该抗诉意见及桂林市人民检察院的该支持抗诉意见成立，本院予以支持。原判定罪准确，审判程序合法，但原公诉机关起诉及原判均未认定“携带凶器盗窃”这一事实，导致适用法律错误，量刑畸轻，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条第三款、第六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（三）项之规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区阳朔县人民法院（2016）桂0321刑初104号刑事判决第二项，即（二）责令被告人钱金明退赔被害人王某经济损失四千二百五十元； 二、撤销广西壮族自治区阳朔县人民法院（2016）桂0321刑初104号刑事判决第一项，即（一）被告人钱金明犯盗窃罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币五千元； 三、原审被告人钱金明犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年3月3日起至2019年3月2日止；罚金于判决生效后十日内缴纳，期满不缴纳的强制缴纳） 四、被扣押的一把卡刀依法予以没收，上缴国库。 本判决为终审判决。 审 判 长  廖一平 审 判 员  涂光照 代理审判员  殷林静 二〇一六年十二月六日 书 记 员  唐明洁