云南省彝良县人民法院民 事 判 决 书（2016）云0628民初1559号原告彝良县阳光宝贝幼儿园，住所地：彝良县角奎镇练兵场。组织机构代码：30969157-5。负责人周成武。被告胡明杰，男，生于1972年5月9日，汉族，云南省彝良县人。委托代理人刘绍前，云南意衡（彝良）律师事务所律师。委托权限，特别授权。原告彝良县阳光宝贝幼儿园诉被告胡明杰劳动争议一案，本院于2016年10月25日立案后，依法适用普通程序于2016年11月22日公开开庭进行了审理，原告彝良县阳光宝贝幼儿园负责人周成武、被告胡明杰及其委托代理人刘绍前到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彝良县阳光宝贝幼儿园向本院提出诉讼请求：1、判决原告无须支付被告解除劳动合同经济补偿金4423.00元；2、判决原告无须支付被告未签订劳动合同的双倍工资39803.00元；3、判决原告无须为被告补缴劳动关系存续期间（2015年9月21日至2016年7月15日）的基本养老保险费。事实和理由：一、彝良县劳动争议仲裁委员会作出的彝劳裁字（2016）50号裁决书认定事实不清。1、双方的劳动关系是临时的，且于2016年3月29日解除。2015年9月20日被告进入原告单位工作，但由于原告不负责，在接着学生的过程中，对家长态度恶劣，经常把学生随便放在路边。2016年3月28日因被告将学生遗忘在校车上，原告对被告进行了处罚，被告提出辞职，原告同意了辞职，双方劳动关系于2016年3月29日解除。2、被告故意将用柴油的校车加入汽油，导致了原告花费修理费5090元的损失，被告应承担责任。二、彝良县劳动争议仲裁委员会作出的彝劳裁字（2016）50号裁决书适用法律错误。1、《劳动合同法》第39条第二款规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的”，也就是说原、被告2016年3月29日解除劳动合同不属于《劳动合同法》第46条规定需要支付经济补偿金的情形，而该裁决书适用《劳动合同法》第38条的规定明显是适用法律错误。2、双方的劳动关系是临时性的，根据法律规定可以不签订劳动合同，且在2016年3月29日原告已根据《劳动合同法》第39条第二款的规定解除，而彝劳裁字（2016）50号裁决书适用《劳动合同法》第82条的规定要求支付二倍工资明显适用法律错误。被告胡明杰辩称，一、原告起诉称原、被告之间的劳动关系是临时的，且于2016年3月29日解除是错误的。理由是2008年1月1日起施行的《劳动合同法》劳动用工分为全日制用工和非全日制用工，根本没有临时用工这一法律规定。根据该法第68条规定非全日制是指以小时计酬为主。被告被聘为原告的驾驶员，每天负责为学校接着学生，工作时间为每天8至10小时，原告按月5000元工资。原、被告之间的劳动关系不符合临时用工关系或者非全日制用工这一法律特，因此原告诉称二者之间是临时用工关系是错误的。2、原告称双方之间的劳动关系于2016年3月29日已经解除是荒唐的。被告从2015年9月20日进入原告工作一直到2016年7月21日学校放暑假。且原告发给被告的工资都发到2016年7月21日，双方的劳动关系是如何解除的。根据《中华人民共和国劳动合同法》第50条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同的证明。直到今日，被告从未收到过原告通知被告解除合同的通知。3、原告诉称“2016年3月28日，因被告将学生遗忘在校车上，原告对被告进行处罚，被告提出辞职，原告同意辞职。双方的劳动关系最高峰2016年3月29日解除。”这完全是原告捏造的虚假事实，被告从未向原告提出过辞职。而且被告从2015年9月20日进入原告工作后一直到2016年7月21日放暑假，期间没有离开过学校。综上，原告主张原、被告之间系临时用工关系，并且已于2016年3月29日解除的观点是错误的。二、原告主张不支付被告解除劳动合同的经济补偿金于法无据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第38条第（3）项规定“未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。”《中华人民共和国劳动合同法》第46条第一款规定：“劳动者依据本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。”同时依照《中华人民共和国劳动合同法》第47条的规定，被告在原告处工作时间长达10个月之久，被告工资为5000.00元，原告应当支付被告一个月的经济补偿金5000.00元。三、原告主张不支付被告未签订书面劳动合同的双倍工资于法无据。根据《中华人民共和国劳动合同法》第82条规定，被告从2015年9月20日进入原告工作至今，原告从未与被告签订过书面的劳动合同，这是不争的事实。原告的行为系违法行为，原告应支付被告10个月14天的双倍工资52333.00元。四、原告主张不为被告补缴劳动关系存续期间的基本养老保险费于法无据。根据《中华人民共和国劳动法》第72条规定，为劳动者缴纳社会保险费系用人单位的法定义务，被告在原告工作期间，原告从未给被告缴纳过任何保险费，其行为违反了以上法律规定，因此原告依法应当为被告补缴从2015年9月20日至2016年7月15日的基本养老保险费。综上原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，依法应当驳回。请求依法判决解除原、被告之间的劳动关系；由原告赔偿被告解除劳动合同的经漳补偿金5000.00元；由原告支付被告未签订劳动合同的双倍工资52333.00元；由原告为被告补缴从2015年9月20日至2016年7月15日的基本养老保险费。原告彝良县阳光宝贝幼儿园为证明自己主张的事实，向本院提交了下列证据：1、2016年3月29日全校教职工参加的会议记录，证明2016年3月29日当天胡明杰解除用工合同的事实；2、组织机构代码证复印件；3、民办非企业单位登记证书复印件一份；4、周成武身份证复印件一份；5、彝良县教育局文件彝教复（2014）4号“彝良县教育局关于周成武申办彝良县阳光宝贝幼儿园的批复”复印件一份。经质证，被告对证据1的证据真实性、合法性、关联性均不予认可，认为该记录中没有载明将胡明杰解除，如解除胡明杰应当下解除用工的文件；对证据2、3、4、5均无异议。被告胡明杰为证明自己的抗辩主张，向本院提交了下列证据：6、身份证复印件一份，证明被告的主体资格；7、彝良县阳光宝贝幼儿园校车驾驶员安全责任书；8、校车信息表、校车图片打印件一份、驾驶证复印件一份；证据7、8证明被告被聘用为原告方的驾驶员，原、被告方存在劳动关系的事实。9、一本通交易明细表，证明原告发给被告的工资每月5000.00元的事实。10、彝良县劳动人事争议仲裁委员会彝劳裁字（2016）50号裁决书复印件一份，证明本案经劳动仲裁委仲裁的事实。经质证，原告法定代表人对证据6、7、8、10无异议，认为证据9不是我们打的工资，我不清楚。本院认为，证据2、3、4、5、6、7、8、10来源合法、内容客观真实，能证明原告的主体资格、原告负责人的身份信息、被告的身份信息、原告学校较车的车牌号、外形及接送学生的行驶路线及2016年3月31日原告负责人周成武与被告签订《彝良县阳光宝贝幼儿园校车驾驶员安全责任书》等事实，且原、被告均无异议，予以采信；证据1系原告内部教师于2016年3月29日召开的一个会议记录，涉及到被告的内容为“胡明杰180元，收车后没有仔细检查车辆，是否还有人留在校车”，原告拟证明当天与被告解除劳动关系，但从该会议记录形式或者内容均不能证明当天与任何员工解除了劳动关系，不予采信；证据9系户名为胡明杰的邮政储蓄银行一本通/绿卡通交易明细（客户）单，加盖了中国邮政储蓄银行股份有限公司彝良县人民街营业所业务专用章，故对其真实性和合法性予以采信，被告拟证明原告每月支付其工资5000.00元，但从该明细单看仅自2016年3月21日至2016年7月21日六次工资发放情况，且每次数额不一，多的为5200.00元，少的仅为850.00元，不能证明被告在原告处领取工资为每月5000.00元的情况，对其关联性不予采信。根据庭审举证、质证和认证，本院确认本案法律事实如下：被告于2015年9月21日到原告彝良县阳光宝贝幼儿园工作，从事校车专职驾驶员工作。原、被告双方未签订劳动合同、原告未为被告缴纳社会保险。2016年3月31日原告负责人周成武与被告签订《彝良县阳光宝贝幼儿园校车驾驶员安全责任书》。2016年7月15日因学校放暑假被告离开原告单位。同年8月16日原告单位秋季学期开学，被告未收到上班通知被告知已被辞退后，被告于2016年9月6日向彝良县劳动人事争议仲裁委员会申诉，该仲裁委于2016年9月20日作出彝劳裁字（2016）50号裁决书，裁决原告支付被告解除劳动合同经济补偿金4423.00元；一次支付未签订劳动合同的双倍工资39803.00元及为被告补缴2015年9月21日至2016年7月15日的基本养老保险费等。原告不服该仲裁裁决书，在法定期限内向本院起诉。本院认为，被告到原告单位从事驾驶员工作，双方未提供劳动合同但已形成事实劳动关系，原、被告劳动关系存续期间原告未依法为被告缴纳社会保险费，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款规定“未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同”。被告现依据该条规定提出解除劳动关系，应予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款规定“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金”。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”、第三款“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”之规定,被告自2015年9月与原告建立劳动关系起至2016年9月被告申诉解除劳动关系时止，被告胡明杰在原告彝良县阳光宝贝幼儿园的工作期限为12个月，彝良县阳光宝贝幼儿园应支付给胡明杰的经济补偿金应为1个月工资。原、被告双方均未提供被告工资表，被告提交的邮政储蓄银行一本通/绿卡通交易明细（客户）单不能证明其在原告处每月领取工资为5000.00元的事实。故被告工资应按统筹地区昭通市2015年度社会在岗职工平均工资标准53071.00元计算，原告应支付被告解除劳动关系经济补偿金为53071.00元÷12个月×1个月=4422.58元。被告自2015年9月21日到被告单位上班，双方未订立书面合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。”第二款“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面合同”的规定，原告最迟应当在2016年10月22日前与被告订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起，超过一个月不满且年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，原告未与被告订立劳动合同的行为已违反该法规定，故原告应支付被告9个月未签订书面劳动合同双倍工资，减去被告原已领取工资，原告应再支付金额计算为：53071.00元÷12个月×9个月＝39803.22元。关于基本养老保险，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”之规定，因原告未为被告缴纳基本养老保险费，且彝良县人力资源和社会保障局基本养老保险经办机构规定可以补缴基本养老保险费，故原告应为被告补缴双方劳动关系存续期间的基本养老保险费。原告主张被告违反其规章制度，已于2016年3月29日与被告解除劳动关系等均未提供证据证明，对原告的该主张不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条第三款、第四十六条第一款、第四十七条第一款、第八十二条之规定，判决如下：一、解除原告彝良县阳光宝贝幼儿园与被告胡明杰的劳动关系；二、原告彝良县阳光宝贝幼儿园支付被告胡明杰解除劳动合同经济补偿金4422.58元；三、原告彝良县阳光宝贝幼儿园支付被告胡明杰未签订劳动合同的双倍工资39803.22元；四、原告彝良县阳光宝贝幼儿园按照当地养老保险经办机构的要求为被告胡明杰补缴自2015年9月21日至2016年7月15日止劳动关系存续期间的基本养老保险费。上列二、三项合计44225.80元，定于判决生效之日起一个月内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10.00元，由原告彝良县阳光宝贝幼儿园负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。双方当事人均未上诉的，本判决自上诉期届满之日起即发生法律效力。如负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决确定的履行期届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  邓 瑛审 判 员  余俊波人民陪审员  张 佳二〇一六年十二月二十三日书 记 员  李本艳