重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝01民终8388号上诉人（原审被告）：重庆祥林机电设备安装有限公司，住所地重庆市江北区东风二村125号附14号，统一社会信用代码500102000047791。法定代表人：曾祥刚，总经理。委托诉讼代理人：文向阳，重庆法霖律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周光庆。委托诉讼代理人：张莉，重庆联纵律师事务所律师。委托诉讼代理人：崔方鑫，重庆联纵律师事务所实习律师。上诉人重庆祥林机电设备安装有限公司（以下简称祥林公司）因与周光庆提供劳务者受害责任纠纷一案，不服重庆市江北区人民法院（2016）渝0105民初11191号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月2号受理本案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。祥林公司上诉请求：撤销原审判决，发回重审，并由被上诉人承担诉讼费。事实及理由：事故发生在重庆长航东风船舶工业公司，与上诉人无关，上诉人与周光庆不是雇佣关系，周光庆与上诉人的法定代表人曾祥刚及案外人刘鹏共同承接的涉案业务。另周光庆的赔偿费用应在周光庆保险赔付扣除后再进行计算。周光庆答辩：双方系雇佣关系，原审判决正确，要求维持。周光庆向一审法院起诉请求1、祥林公司赔偿周光庆营养费1000元、住院伙食补助费700元、交通费1000元、误工费18000元、残疾赔偿金98060.4元、鉴定费700元、精神损害抚慰金3000元，共计122460.4元；2、判令祥林公司承担本案诉讼费。一审法院认定事实：曾祥刚为祥林公司的法定代表人，祥林公司在重庆长航东风船舶工业公司设置了临时办公室。2015年9月16日，曾祥刚组织周光庆与刘鹏在重庆长航东风船舶工业公司车间进行钻孔作业。周光庆与刘鹏一起抬电钻机器时，未拔机器电源插头，因刘鹏不慎按到电钻开关，周光庆被电钻绞到左手戴着的手套，致使左拇指被钻伤。周光庆后被送往重庆长城医院住院治疗，住院14天后于2015年9月30日出院。出院诊断为1、左拇指脱套样完全离断伤；2、左拇指近节指骨基底部撕脱骨折；3、左拇指掌指关节及指间关节脱位；4、左腕部大多角骨骨折。出院医嘱为1、继续石膏固定，保持伤口洁净、干燥；2、术后3周拆除石膏外固定，在医师指导下逐渐加强患指屈伸锻炼；3、术后6周来院复查，根据骨折愈合情况决定是否拔除克氏针；4、专科门诊随访，如有不适，及时就诊（每周三专家门诊复查）；5、建议全休壹月。周光庆住院期间共计产生医疗费22378.31元、护理费1400元，均由曾祥刚垫付，另支付周光庆生活费7000元。经周光庆委托，重庆市涪陵司法鉴定所对周光庆的伤残程度进行鉴定，于2015年12月15日出具鉴定意见书，鉴定意见为周光庆左手损伤评定IX级伤残（玖级）。为此周光庆周光庆支付鉴定费700元。另查明，周光庆为城镇居民，在此次事故前亦曾在祥林公司工作过。庭审中，祥林公司与周光庆就交通费协商达成一致意见，交通费为500元。庭审中，周光庆申请证人刘某出庭作证。刘某陈述其与周光庆、刘鹏系同事关系，与祥林公司系雇佣关系；2016年9月16日，刘某听到刘鹏说其不小心按到电钻开关导致周光庆左手拇指被钻伤。祥林公司质证后，认可周光庆受伤的经过和刘某为其公司员工，不认可周光庆为其公司员工。一审法院认为，双方当事人对周光庆在重庆长航东风船舶工业公司车间工作时，因刘鹏不慎按到电钻开关导致周光庆左手受伤的基本事实均无异议，一审法院予以确认。本案中，祥林公司在指定的举证期间内未举示曾祥刚与周光庆、刘鹏系共同承接机器组装业务的证据和重庆瑞竹竹制品有限公司的相关信息，关于共同承接业务的内容亦陈述不清。刘某关于其同周光庆系同事关系、受雇于祥林公司的陈述与周光庆关于自己受雇于祥林公司的陈述能够相互印证。刘某作为祥林公司的员工，其证言具有较高的可信度。祥林公司关于曾祥刚与周光庆、刘鹏与系共同承接重庆瑞竹竹制品有限公司的机器组装任务的辩称，因周光庆对此否认，又无其他证据佐证，不予采纳。曾祥刚系祥林公司的法定代表人，组织周光庆、刘鹏在重庆长航东风船舶工业公司车间进行电钻打孔的行为，除有证据足以反驳外，应认定为履行职务行为，故一审法院认定祥林公司与周光庆建立了雇佣关系。周光庆系具有一定工作经验的人员，应当对使用电钻机器的安全操作规范以及不规范操作存在的安全隐患有足够的认识。2015年9月16日，周光庆与刘鹏急于完成钻孔任务，在搬动电钻机器时未拔出机器电源插头，同时使用电钻过程中戴手套违规操作。基于周光庆忽视对自身安全的谨慎注意义务，对损害的发生也存在部分过错，应当适当减轻祥林公司的赔偿责任，综合本案实际情况，一审法院确定减轻的比例为30%。关于周光庆本次受伤产生的各项损失，一审法院评析如下：1、医疗费，周光庆住院期间产生的医疗费22378.31元、护理费1400元由曾祥刚垫付，双方均无异议，予以确认。2、营养费，因未举示医疗机构出具的加强营养的医嘱，故不予支持。3、住院伙食补助费，周光庆共计住院14天，按照50元/天的标准计算，即住院伙食补助费为50元/天×14天=700元。4、交通费500元，因双方协商一致，予以确认。5、误工费，周光庆为年满60周岁的城镇居民，尚具有一定的劳动力，未举示证据证明其实际收入情况，酌情按照80元/天标准计算误工费；关于误工时间，根据周光庆住院14天和休息1月的医嘱建议，本院确认周光庆误工时间为44天，故周光庆的误工费为3520元（80元/天×44天）。6、残疾赔偿金，周光庆系城镇居民，依照法律的规定，应按照法庭辩论终结时上一年度重庆市城镇常住居民人均可支配收入27239元/年计算，以定残日计算赔偿年限，故残疾赔偿金为98060.4元（27239元×18年×20%）。8、鉴定费700元，有票据为据，予以确认。9、精神损害抚慰金，考虑本次事故给周光庆造成的精神痛苦，酌情主张3000元。综上所述，纳入本案赔偿范围的项目和金额为22378.31元、护理费1400元、住院伙食补助费700元、交通费500元、误工费3520元、残疾赔偿金98060.4元、鉴定费700元，精神损害抚慰金3000元，共计130258.71元。上述费用，扣除精神损害抚慰金3000元，剩余部分由祥林公司赔偿70%即89081.1元，加上精神损害抚慰金3000元后，合计92081.1元；扣除曾祥刚垫付的30778.1元，祥林公司应赔付周光庆61303元。其余损失即38177.61元由周光庆自行承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十二条之规定，一审法院判决如下：一、被告重庆祥林机电设备安装有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告周光庆各项损失61303元；二、驳回原告周光庆的其他诉讼请求。义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1389元，由原告周光庆负担417元，被告重庆祥林机电设备安装有限公司负担972元。原告周光庆已预交上述费用，被告重庆祥林机电设备安装有限公司于本判决生效之日起十日内将应负担的972元直接支付给原告周光庆。二审中，双方均未提交新证据。二审审理查明事实与一审认定事实一致。本院认为，本案争议焦点是本案双方关系、赔偿责任的承担以及赔偿费用的主张。对此，本院评述如下：根据本案双方陈述以及举证，能够认定祥林公司的法定代表人曾祥刚找周光庆到重庆长航东风船舶工业公司车间进行电钻打孔，在做工期间周光庆受伤的事实。在祥林公司未举示证据证明此系周光庆与曾祥刚等从重庆长航东风船舶工业公司处承揽涉案设备维修业务下，本院认定周光庆与祥林公司建立了雇佣关系。故祥林公司对周光庆因伤造成的损失应承担相应的赔偿责任。原审对此事实的认定及判决正确。至于赔偿费用，祥林公司主张待周光庆自行购买的保险理赔扣除后再行计算，于法无据，本院不予支持。综上所述，祥林公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2578元，由上诉人重庆祥林机电设备安装有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 力审判员 李立新审判员 吴长渝二〇一六年十二月二十七日书记员 石 依