连云港市连云区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）苏0703民初2731号 原告：丁丽国，男，1976年1月18日生，汉族，无固定职业，住徐州市铜山区。 委托诉讼代理人：王成惠，徐州市铜山区同人法律服务所法律工作者。 被告：江苏汉德网架工程有限公司，住所地：江苏省徐州市徐州经济技术开发区杨山路延长段**（组织机构代码：08154322-5）。 法定代表人：李兴芳，总经理。 委托诉讼代理人：郑猛，江苏永安律师事务所律师。 被告：徐州通域空间结构有限公司，住所地：徐州经济开发区（通域集团院内）（统一社会信用代码：91320301753654843D）。 法定代表人：刘宪生，董事长。 委托诉讼代理人：刘芳，江苏智临律师事务所律师。 原告丁丽国与被告江苏汉德网价工程有限公司（以下简称汉德公司）、徐州通域空间结构有限公司（以下简称通域公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年8月23日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人王成惠、汉德公司委托诉讼代理人郑猛、通域公司委托诉讼代理人刘芳均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告丁丽国向本院提出的诉讼请求为：1.要求被告支付原告工程款及保修金计164051元、利息4921.53元（该利息是以未付工程款及保修金164051元为基数，从双方结算日2016年1月22日+合同约定的42个工作日内即2016年3月5日起计算至2016年8月5日止共计5个月的利息，按照月利率0.006计算）、违约金76035.77元（按照工程总结款1520715.44元的5%计算），合计245008.3元；2。诉讼费由被告承担。 事实与理由：被告汉德公司于2014年挂靠被告通域公司承建盛虹石化（连云港）有限公司钢结构、网架工程。后被告汉德公司于2015年3月23日与原告签订《连云港斯尔邦EVA/EO钢结构工程、网架工程劳务承揽合同》将盛虹石化（连云港）有限公司斯尔邦EVA/EO钢结构工程、网架工程发包给原告施工；合同第九条第5款第4项约定：“工程款的支付及质量保修金，结算办理完毕后42个工作日内支付至结算价的100%”、第十三条第2款约定：“甲方不按时支付工程进度款超过十日的，应从第11日起每日支付合同价的千分之五的违约金，累计违约金不超过合同价的百分之五”。原告按照合同约定施工完毕后，经结算，被告汉德公司尚欠原告工程款118430元、保修金45621元。工程款结算后，被告汉德公司未按合同约定付款。被告汉德公司挂靠通域公司名下承包涉案工程项目。根据有关规定，被告通域公司应对被告汉德公司所欠工程款承担连带支付责任。为此诉至法院请求支持原告诉求。 被告通域公司辩称，1.涉案合同为原告作为个人与被告签订，原告不具备钢结构、网架工程施工资质，故根据法律规定，涉案合同为无效合同。2.原告依据无效的合同主张所谓的利息和违约金没有法律依据。3.原告施工的工程存在严重的质量问题，业主和监理单位多次发函给被告，要求尽快履行维修义务。被告接到来函后均立即通知原告前去维修，但原告均置之不理，至今没有履行维修义务，导致该工程至今不具备办理竣工验收的条件，并导致业主拒绝向被告支付剩余工程款。根据法律规定，建设工程施工合同无效，且建设工程竣工验收不合格的，承包人请求支付工程价款的，不予支持。5.被告汉德公司为本案的实际发包方，原告对此是明知的，其要求被告通域公司承担连带付款责任没有法律和事实依据。6.因原告施工内容存在严重质量问题，且拒绝整改，给被告汉德公司造成恶劣影响和经济损失，被告汉德公司保留另案起诉原告的权利。 综上，原告诉求无事实和法律依据，请求驳回原告诉求。 被告通域公司辩称，1.我公司与原告无任何关系，原告从未在我公司领取工程款或者与我公司存在其他业务往来，根据合同相对性原则，原告起诉我公司是错误的。2.原告对其与被告汉德公司签订合同时明知的，所以原告要求我公司承担连带付款责任没有法律依据。3.原告与被告汉德公司签订的合同系无效合同，其无权依据无效合同主张权利。综上，请求驳回原告对我公司诉求。 本院经审理认定事实如下：被告汉德公司借用通域公司施工资质与案外人盛虹石化（连云港）有限公司签订建设工程施工合同承包该公司钢结构、网架工程，后将其中的斯尔邦EVA/EO钢结构、网架工程劳务部分分包给丁丽国负责施工，2015年3月23日，汉德公司（甲方，专业工程承包人）与丁立国（乙方，劳务承揽方）签订《连云港EVA/EO项目钢结构、网架工程劳务承揽合同》一份，主要内容为：三、工程名称：连云港斯尔邦EVA/EO钢结构工程、网架工程。工程地点：江苏连云港徐圩新区。承揽范围：EVA项目网架安装、EO项目钢结构、EO项目网架安装。劳务承揽工作内容：EV项目网架安装，EO钢结构型钢梁、箱型柱、网架安装，现场尺寸放样，油漆补涂刷，现场材料二次转运、氧气乙炔焊条等附材的费用。所有材料装卸车含现场最终剩余材料及废料清场及装卸车。吊车由甲方负责，协助乙方现场施工。七、甲方在乙方工程开工1天前，向乙方提供图纸1套。八、项目经理：甲方EVA项目委派的驻地项目经理：李华中赵玉刚2.乙方委派的驻地项目负责人：丁丽国。九、合同承包方式与价格、进度款支付及结算办理：1.合同承包方式最终结算价。2.合同单价包含的内容：包工、包料（除油漆涂料等主材由甲方提供外，其余辅材费用全部由乙方负责承担，所需费用含在最终结算价内。乙方负责施工主要包括以下各项：电焊条、氧气、乙炔等、包机具、乙方按甲方要求完成相应的工作内容，且工期、质量符合本合同约定，才能按规定单价办理预结算。吊车单方负责。4.合同价格：EVA项目实行总价包干600000元，EO项目钢结构箱型柱、钢结构钢梁安装每吨200元、EO项目钢网架安装每平方米20元，具体金额待全部安装完毕且验收合格后按照实际面积，实际长度计算，以最终结算价为准。5.合同价款支付：4）工程验收合格，付至合同最终结算单价的97%（在施工期间有涉及到使用甲方辅材的费用将其扣除所使用的辅材费用）。4）工程款的支付及质量保修金：结算办理完毕后42个工作日内支付至结算价的100%。十三条、3.甲方不履行或者不约定履行合同其他义务时，应向乙方每日支付合同价千分之五的违约金，累计违约金不超过合同价的百分之五。合同尾部汉德公司作为甲方加盖公章并签字确认，丁丽国作为乙方签订确认。 上述合同签订后，丁丽国安装队依约进场完成合同内劳务工程量，期间其又从案外人郝德强施工队处接手屋面工程（为合同外工程）继续施工，但未将屋面工程施工完毕，剩余屋面工程由被告汉德公司交由他人施工完成，另外丁立国安装队工人根据汉德公司安排对合同外其他工程也进行了施工。被告汉德公司先后数次付款累计1169850元。2016年1月22日丁丽国、被告汉德公司进行结算并形成结算汇总表三份，其中针对公用工程7个钢结构工程+EO站台5个网架工程结算汇总表（该表中工程量包含了1#、2#化学品库的屋面工程）具体名称为“丁丽国施工队结算汇总表（已验收完毕）”，该汇总表载明上述两项工程价款为678313.05元（该款项系扣除了1#、2#化学品库漏雨维修代付费6148元等应付款及代付款后的金额），已付656330元，未付质保金21983元；针对EVA网架工程结算汇总表（该表中工程量包含了原告施工的第六区屋面工程）具体名称为“丁丽国施工队结算汇总表（未验收）”，该汇总表载明EVA网架工程价款为787942.44元，其中包含了合同范围外的6区屋面工程价款），已付款513520元，未付工程款250784元、未付质保金23638元；针对合同外增加工程量结算单名称为“丁丽国施工队增加费用汇总表”,该表载明增加费用金额为17646元。结算后被告又向原告付款15万元，余款118430元、保修金45621元至今未付。 另认定，2016年1月22日结算前，被告公司已对原告施工工程进行了验收，但就整个工程并未通过发包方即盛虹石化（连云港）有限公司验收。 原告主张对其他施工队劳务费，被告汉德公司已经支付完毕并提供录音予以证明，对此被告汉德公司未持异议。 以上事实由原告向本院提供的连云港EVA/EO项目钢结构、网架工程劳务承揽合同、结算单、施工区车辆通行证、予以证明，庭审笔录在案作证，本院依法予以确认。 被告主张原告施工工程存在质量问题，为证明该主张向本院提供如下证据： 1.盛虹石化（连云港分公司）于2016年7月29日传真给被告汉德公司关于EVA装置包装码垛及成品仓库网架屋面工程进度报告一份，证明原告施工的工程存在多处漏水、部分杆件弯曲、天沟与女儿墙连接处间隙较大、下雨漏水、与女儿墙连接节点粘连不牢，部分已脱胶，部分未施工完毕，泡沫堵头未施工，排风口未按图纸施工，未加泛水板、外面大部分采光板未按要求增加固定支架等。由于被告拒绝履行维修义务，被告汉德公司自行安排施工人员从2015年年底至今，一致在现场陆续整改。 2.2016年8月23日，盛虹石化（连云港）有限公司传真给被告汉德公司的维修函一份，证明原告的施工化学品库、固废暂存库钢结构工程屋面存在漏水的质量问题，盛虹石化（连云港）有限公司要求维修。 3.2016年7月13日，盛虹石化（连云港）有限公司处罚通知书复印件，证明因原告施工的工程存在漏雨、尾项较多未清理等问题未在限期内整改对被告汉德公司罚款1万元。 4.2016年9月28日、2016年10月10日借款单二份及购买施工材料的收据一张，证明被告通域公司工程人员李华忠受我公司委派向公司借款维修1#、2#化学品库漏雨问题。 5.照片，证明原告施工的第六区屋面存在漏雨问题。 原告对上述工程进度报告及维修函持有异议，原因是传真件，虽然所载的1#、2#化学品库为其施工，但针对漏雨问题，被告已自行找他人进行维修并在双方结算时对维修费6148元进行了扣除。且原告施工的工程已经被告验收完毕。 对上述处罚通知书持有异议，因为是复印件且其中载明的成品包库屋面工程并非原告施工，对上述借款单及收据不予认可，因为没有加盖财务章和单位公章，且被告汉德公司工程很多，无法证明与本案存在关联。照片不能反映系第六区屋面，且即使是第六区屋面，因该屋面防水是被告交由其他施工队施工，与原告无关。 本院认为，没有资质的实际施工人签订的建设工程施工合同应为无效。本案中原告、被告汉德公司签订的《连云港EVA/EO项目钢结构、网架工程劳务承揽合同》违法法律法规的强制性规定，为无效合同。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应于支持。本案中，原告施工工程已经被告汉德公司验收并于2016年1月22日结算完毕，被告应按照合同关于“工程款的支付及质量保修金，结算办理完毕后42个工作日内支付至结算价的100%”的约定支付未付工程款及保修金，故原告要求被告支付未付工程118430元、保修金45621元，合计164051元于法有据，本院依法予以支持。因涉案合同为无效合同，违约金条款为无效条款，原告据此无效条款主张违约金的诉求于法无据，本院依法不予支持。但鉴于工程款到期未付事实存在，原告确有利息损失产生，利息作为工程款的法定孳息，应当予以支持，鉴于当事人对欠付工程价款利息计付标准没有约定，本院按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息，以未付工程款164051元为基数，计算原告主张的期间即2016年3月5日起至2016年8月5日止。被告通域公司作为被告汉德公司挂靠单位，应对上述款项承担连带给付责任。关于被告所谓的工程质量问题，其举证的系列证据，原告均不予认可，本院认为，上述证据即使属实，也仅能证明涉案工程存在质量问题，因涉案工程前后经多人施工，并非均有原告一人负责，被告不能据此证明所有质量问题均属于原告施工范围。针对原告施工工程，关于其中的1、2#化学品库漏雨问题，被告已自行找人维修且所需维修费在结算时已经进行了扣除，被告再行以此抗辩拒付工程款无事实和法律依据。被告在结算之前已对原告施工工程组织验收，如其认为验收时便存在质量问题，应举证证明，但其未能举证，故本院对被告上述辩解不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）、（二）项、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： （1）被告江苏汉德网架工程有限公司于本判决发生法律效 力之日起十日内给付原告工程款、质保金合计164051元及利息（利息以164051元为基数，从2016年3月5日起至2016年8月5日止按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息）； （1）被告徐州通域空间结构有限公司对上述第一项下款项 承担连带给付责任。 案件受理费4983元，由原告承担1700元，由二被告连带承担3283元（因原告已预交，二被告承担部分自给付上述款项时一并给付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时预交上诉案件受理费4983元。连云港市中级人民法院开户行：农行苍梧支行，账号：44×××94（上诉人将上诉费交款凭证连同上诉状一并交本院）。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审 判 长  徐 威 代理审判员  张西灵 人民陪审员  王 娟 二〇一六年十二月二十九日 书 记 员  李 卓 法律条文及上诉须知附录 （1）法律条文 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人，发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 二、上诉须知 根据有关法律、法规、司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于的通知》第二条的规定，保江苏省连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。