山山西省翼城县人民法院民 事 判 决 书（2016）晋1022民初1047号原告：中外园林建设有限公司。法定代表人：徐亚新,该公司执行董事。委托诉讼代理人：彭立松，上海市锦天城（北京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：伊继峰，男，1977年11月16日出生，汉族。被告：翼城县住房保障和城乡建设管理局。法定代表人：宋保国，该局局长。委托诉讼代理人：ＸＸ敏，山西师达律师事务所律师。原告中外园林建设有限公司（以下简称中外园林公司）与被告翼城县住房保障和城乡建设管理局（以下简称翼城住建局）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年11月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中外园林公司的委托诉讼代理人彭立松、伊继峰，被告翼城住建局的委托诉讼代理人ＸＸ敏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告中外园林公司向本院提出诉讼请求：1、判决解除原、被告签订的翼城县唐霸文化生态园叔虞阁工程的建设工程施工合同；2、判决被告向原告支付工程款2273439.43元（桩基工程造价5943675.66元+基础工程造价497310.8元+进场道路、签证及零星工程造价477982.74元+临时性生活、生产设施差额费用235596.72元+总承包费118873.51元-被告已付工程款5000000元）；3、判决被告向原告支付自2012年11月27日起至法院本判决生效之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算的拖欠工程预付款的利息（暂计算至2017年12月7日的利息为918526.02元，及自判决解除本案合同的次日起至实际付清拖欠工程款2273439.43元之日止，并以工程款2273439.43元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率计算的利息）；4、判决被告向原告支付经济损失1720591.23元（停工人工损失费用144578.81元+停工机械损失费用23824.29元+工程合理利润损失1134991.74元+原告根据生效判决书向恒谊公司支付的利息、保全费、案件受理费共计67333.2元+原告根据生效判决书向华地公司支付利息、鉴定费、案件受理费共计349863.19元）；5．本案鉴定费50000元由被告承担；6.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告于2012年11月20日签订了建设工程施工合同，约定由原告承建被告发包的翼城县唐霸文化生态园叔虞阁工程。原告依约履行了施工义务。被告未按约定向原告支付工程预付款。2013年10月31日，被告以该工程暂缓建设为由向原告发函，要求原告决算。根据本案合同约定，原告有权解除合同。被告的违约行为给原告造成经济损失。经鉴定，原告已经施工完成的工程造价为7273439.43元，停工人工损失费用为144578.81元，停工机械损失费用为23824.29元。此外，因被告的原因导致本案合同解除，原告遭受工程合理利润损失1134991.74元（工程约定总价款27077200元-桩基工程造价5943675.66元-基础工程造价497310.80元）×5.5%。因被告拖欠原告工程款，导致第三方施工单位华地公司及建筑材料供应商恒谊公司起诉原告，造成原告向二公司赔偿了拖欠款项利息并承担了相应的鉴定费和诉讼费。现被告已经向原告支付工程预付款5000000元，尚拖欠工程款2273439.43元。综上所述，原告恳请法院依法支持原告的诉讼请求。被告翼城住建局辩称：原、被告间的合同可以不必解除，现在仅仅是政府出现资金困难，导致工程缓建并不是工程停建，随后可以由原告方继续施工完成合同的内容；原告要求支付工程款以及利息和损失等，没有事实依据，不应支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人关于真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告中外园林公司于2012年下半年承接翼城县唐霸文化生态园叔虞阁工程。因原告中外园林公司无桩基工程施工资质，经被告翼城住建局和原告中外园林公司项目负责人同意，该项目的桩基工程由华地公司负责施工。11月2日，华地公司完工并检测。11月20日，原告中外园林公司与被告翼城住建局签订了建设工程施工合同一份，双方约定被告翼城住建局将翼城县唐霸文化生态园叔虞阁工程发包给原告中外园林公司；工程地点为翼城县唐霸铁路立交桥西；工程内容为园林仿古建筑，4506.1m2；合同工期为总日历天数360天；工程质量标准为合格；合同价款为27077200元；合同签订后7日内支付工程总造价的30%；发包人不按约定预付，承包人在约定预付时间到期后10天内向发包人要求预付的通知，发包人收到通知后仍不能按要求预付，承包人可在发出通知后14天后停止施工，发包人应从约定应付之日起向承包人支付应付款的利息（利率按同期银行贷款利率计），并承担违约责任；因不可抗力致使合同无法履行、因一方违约（包括因发包人原因造成工程停建或缓建）致使合同无法履行，可以解除合同。合同签订后，原告中外园林公司开始实施地面工程。12月21日，被告翼城住建局向原告中外园林公司支付5000000元工程款。原告中外园林公司实施部分基础垫层及土方工程后因故未再施工。2013年10月31日，被告翼城住建局向原告中外园林公司发出翼住建函发（2013）XX号《关于督促中外园林建设有限公司进行工程决算的函》，该函载明：”贵公司于2012年10月在我县唐霸文化生态园建设项目中承揽了叔虞阁工程，根据当时实际情况，为保证施工日期，本项目的桩基工程由山西省华地基础工程有限公司施工。现因我县政府资金困难，该工程暂缓建设，望贵公司尽快将已施工的桩基工程、基础垫层、土方工程等一并进行决算，报我局审核。”但双方一直未进行决算。本案在审理过程中，经原告中外园林公司申请，本院委托山西家豪司法鉴定中心对涉案工程已经施工完成的全部工程造价及原告中外园林公司的工程损失费用进行了鉴定。2017年11月6日，山西家豪司法鉴定中心作出（2017）晋JH鉴字第XX号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、涉案工程已经施工完成的全部工程造价为6918969.20元。其中桩基工程造价为5943675.66元；基础工程造价为497310.80元；签证及零星工程造价为477982.74元。2、中外园林公司停工损失费用为168403.10元。其中停工人工损失费用为144578.81元；停工机械损失费用为23824.29元。3、特殊说明：（1）根据涉案合同中双方签订本工程合同价款为27077200.00元，因现场临时生产、生活设施工程均已拆除无法实测试量计算，结合2011年版山西省定额相关规定经测算本工程临时性生活、生产设施占合同总价1.05%，则为284310.60元，中外园林公司已完工程临时性生活、生产设施费用为48713.88元，则涉案工程临时性生活、生产设施差额费用为235596.72元。(2)中外园林公司桩基础总承包服务费，根据查阅涉案合同双方并未对此项内容进行约定，中外园林公司企业资质内未包含桩基工程施工资质，依据2011年版《山西省建设工程费用定额》第六章有关问题的规定中第十款注明（如：招标人对于总承包单位无能力承担的分部分项工程进行分包，总承包单位可按分包工程费的1%-3%向建设单位计取总承包服务费），综合上述情况及相关规定本工程总承包服务费费率按照规定费率上限和下限相加进行平均取值，按照分包工程造价的2%计取总承包服务费，则中外园林公司桩基础总承包服务费为118873.51元。（3）经查阅涉案合同，双方在已签订的施工合同中均未对停工利润损失条款进行约定，本次无计算依据，故此部分费用请法院裁定。本院认为，原告中外园林公司与被告翼城住建局签订的建设工程施工合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效合同，双方当事人均应依约履行各自的义务。本案因翼城县政府资金困难，涉案工程暂缓建设，至今未能复工，致使涉案合同无法继续履行，根据原、被告双方约定，涉案合同可以解除。现原告中外园林公司要求解除涉案合同，本院予以支持。关于工程款，本案经鉴定，涉案工程已经施工完成的全部工程造价为6918969.20元，扣除已经支付的5000000元，被告翼城住建局尚应支付原告中外园林公司工程款1918969.20元。又因本案工程双方未实际结算，故被告翼城住建局应自起诉之日即2016年11月14日起至本判决确定的履行期限止按中国人民银行同期贷款利率计付利息。关于原告中外园林公司要求支付工程预付款的利息，因涉案合同并未履行完毕，且现已解除，其该项请求本院不予支持。关于经济损失，本案经鉴定，因停工给原告中外园林公司造成的人工损失、机械损失费用共计168403.10元，被告翼城住建局应予赔偿。关于临时性生活、生产设施差额费用，本案施工现场虽已拆除，但是鉴于原告中外园林公司进场施工必定有所投入的事实，并结合本案鉴定情况，本院酌定为188477.38元（235596.72元×80%）为宜，该笔费用应计入原告中外园林公司的损失费用。至此，被告翼城住建局应赔偿原告中外园林公司经济损失共计356880.48元（停工损失费用168403.10元＋临时性生活、生产设施差额费用188477.38元）。关于原告中外园林公司要求支付总承包服务费及停工利润损失，因双方之间未有约定，本院不予支持。关于原告中外园林公司要求赔偿其已经支付给华地公司和恒谊公司的拖欠款利息及鉴定费和诉讼费，因缺乏法律依据，本院不予支持。关于被告翼城住建局辩称涉案签证及零星工程中”进场道路”没有签证，原告中外园林公司不应主张该部分工程款，但原告中外园林公司提供的鉴定材料即涉案工程的施工组织设计中有明确记载，监理单位在报审表中已经签字并盖章，故其辩称理由不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十七条之规定，判决如下：一、解除原告中外园林公司与被告翼城住建局于2012年11月20日签订的关于翼城县唐霸文化生态园叔虞阁工程的建设工程施工合同；二、被告翼城住建局于本判决生效之日起十日内支付原告中外园林公司工程款1918969.20元，并自起诉之日即2016年11月14日起至本判决确定的履行期限止按中国人民银行同期贷款利率计付利息；三、被告翼城住建局于本判决生效之日起十日内赔偿原告中外园林公司经济损失356880.48元；四、驳回原告中外园林公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费53359元，由原告中外园林建设有限公司负担20276元，被告翼城县住房保障和城乡建设管理局负担33083元；鉴定费50000元，由被告翼城县住房保障和城乡建设管理局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于临汾市中级人民法院。审 判 长  续红萍人民陪审员  高香萍人民陪审员  郭玉海二〇一七年十二月十九日书 记 员  刘 娟