呼和浩特市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）内01民初134号原告：中国农业银行股份有限公司呼和浩特金桥支行，住所地内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区呼伦南路。负责人：孙昌利，行长。委托诉讼代理人：秦新民，北京大成（内蒙古）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王珍珍，北京大成（内蒙古）律师事务所律师。被告：内蒙古奈伦大黑河乳业有限责任公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市玉泉区旧呼托公路8公里处。法定代表人：郭占春，该公司董事长。被告：内蒙古奈伦集团股份有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区新建东街68号。法定代表人：郭占春，该公司董事长。以上二被告共同委托诉讼代理人：郭怀豫，内蒙古奈伦集团股份有限公司员工。被告：内蒙古天润化肥股份有限公司，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗大路工业园区南煤化工基地世纪大道东侧。法定代表人：郭占春，该公司董事长。委托诉讼代理人：李晓军，内蒙古健邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐小玉，内蒙古健邦律师事务所律师。原告中国农业银行股份有限公司呼和浩特金桥支行（以下简称农行金桥支行）与被告内蒙古奈伦大黑河乳业有限责任公司（以下简称奈伦乳业）、被告内蒙古奈伦集团股份有限公司（以下简称奈伦集团）、被告内蒙古天润化肥股份有限公司（以下简称天润化肥）借款合同纠纷一案，本院受理后，依据原告申请，对三被告的财产予以保全。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告农行金桥支行委托诉讼代理人秦新民、王珍珍，被告奈伦乳业、被告奈伦集团共同委托诉讼代理人郭怀豫，被告天润化肥委托诉讼代理人李晓军、徐小玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告农行金桥支行向本院提出诉讼请求：一、判令奈伦乳业偿还农行金桥支行贷款本金3200万元、所欠利息978091.19元（截止2015年3月21日），最终计算至实际偿清之日止；二、判决农行金桥支行所主张债权以奈伦集团提供的抵押物（奈伦停车场综合楼地下2-地上15层及其国有土地使用权，以《房地产抵押清单》为准）优先受偿；三、判令天润化肥对奈伦乳业所欠农行金桥支行贷款本金及利息承担连带清偿责任；四、判令三被告承担本案全部诉讼费用，并承担农行金桥支行为实现债权所支付的所有费用。庭审中农行金桥支行明确，请求的利息包括利息、罚息及复利。诉讼中，原告农行金桥支行对主张的利息作出了计算说明，计算得出的截至2015年3月20日的利息为978069.76元，该数额与其诉讼请求的数额基本一致，略有减少。事实和理由：2014年7月3日，奈伦乳业向农行金桥支行借款人民币3200万元，双方签订了编号为15010120140000971的《流动资金借款合同》，借款期限一年，农行金桥支行依约履行了放款义务。该笔贷款由农行金桥支行与奈伦集团签订的编号为15100620140000252《最高额抵押合同》和农行金桥支行与天润化肥签订的编号为15100520130015653的《最高额保证合同》共同担保。《最高额抵押合同》约定奈伦集团以其奈伦停车场综合楼地下2-地上15层及其国有土地使用权做抵押（详见《房地产抵押清单》），为奈伦乳业等企业与农行金桥支行形成的最高余额为21200万元的债权提供抵押担保，该《最高额抵押合同》已经由有权部门办理了合法的抵押登记。本笔借款属于该最高额抵押合同担保的债权。《最高额保证合同》约定天润化肥为奈伦乳业等企业与农行金桥支行在2013年11月13日至2015年11月12日期间形成的最高余额31000万元内的债权承担保证担保责任，保证方式为连带责任保证。本笔借款属于该最高额保证合同担保的债权。2014年11月、12月、2015年1月、2月、3月，奈伦乳业所欠农行金桥支行贷款连续欠息，依据双方签订的《流动资金借款合同》第3条和第5条的相关规定，农行金桥支行已向三被告发出了《违约函》，通知因奈伦乳业未依约全面履行合同已构成违约，并根据5.3条宣布未到期贷款提前到期，上述被告均已在《违约函》上签章确认收到违约函并同意农行金桥支行的主张。此后，农行金桥支行多次采取现场催收和电话催收方式要求被告偿还借款本息，但是截止目前本息仍没有偿还，故向人民法院提起诉讼，请求人民法院依法支持农行金桥支行的诉讼请求。被告奈伦乳业、被告奈伦集团辩称，没有答辩意见，认可农行金桥支行主张的诉讼请求和事实理由。被告天润化肥辩称，不同意农行金桥支行的全部诉讼请求及事实与理由，要求天润化肥承担责任没有事实及法律依据，通过阅卷可知本案存在对公证文书提起诉讼的可能，人民法院不应受理。要求天润化肥承担诉讼费和律师费没有依据，综上请求驳回对天润化肥的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院认定事实如下：2013年10月25日，天润化肥与会股东形成一份《股东会决议》，载明经与会股东研究决定，一致同意为奈伦农科、奈伦集团和奈伦乳业在农行金桥支行全部流动资金借款提供连带责任保证担保。2013年11月13日，农行金桥支行与天润化肥签订了编号为15100520130015653的《最高额保证合同》，约定为农行金桥支行自2013年11月13日起至2015年11月12日止与奈伦集团、奈伦农科、奈伦乳业形成的最高余额为31000万元的债权提供连带责任保证担保。《最高额保证合同》第七条约定，主合同项下债务履行期限届满（“期限届满”包括债权人依照主合同约定宣布主合同项下债权提前到期的情形），债权人未受清偿的，债权人有权要求保证人履行保证责任；本合同所担保债权同时存在物的担保和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任，债权人已经选择某一担保来实现债权的，也可同时主张通过其他担保实现全部或部分债权。《最高额保证合同》约定的保证担保范围为借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用。2014年3月15日，农行金桥支行与奈伦集团签订了编号为15100620140000252的《最高额抵押合同》，约定奈伦集团以其奈伦停车场综合楼地下2-地上15层及其国有土地使用权做抵押，为农行金桥支行自2014年3月15日起至2017年3月14日止与奈伦集团、内蒙古奈伦农业科技股份有限公司（以下简称奈伦农科）、奈伦乳业形成的最高余额为21200万元的债权提供抵押担保。具体抵押物为：坐落于呼和浩特市新城南街西，产权人为奈伦集团的23599．5平方米房产（权证号为：呼房权证新城区字第2011109210号、第2011109305号、第2011109325号、第2009110558号、第2009110559号、第2009110560号、第2009110561号）及1692．4平方米国有土地使用权（权证号为：呼国用（2007）第00021号）。约定的抵押范围包括借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用。该《最高额抵押合同》于2014年3月17日由内蒙古自治区呼和浩特市北方公证处制作了文号为(2014)呼北证内字第3666号的《具有强制执行效力的债权文书公证书》，赋予了强制执行效力。该《最高额抵押合同》所约定的抵押物亦经有关登记部门办理了抵押登记。2014年7月3日，农行金桥支行与奈伦乳业签订编号为15010120140000971的《流动资金借款合同》，借款金额为3200万元，借款利率为固定利率：按照合同签订日单笔借款期限所对应的人民银行公布的同期同档次基准利率基础上浮20%（合同签订日中国人民银行六个月至一年期（含一年）贷款基准年利率为6%，上浮20%后年利率为7.2%），即LTP价格5.76%，上浮144BP，直至借款到期日。借款期限自2014年7月3日起至2015年7月2日止。借款按月结息，结息日为每月的20日，借款人须于每一结息日当日付息，如借款本金的最后一次偿还日不在结息日，则未付利息应利随本清。第3.3.3条、第3.3.4条关于借款人逾期归还本金后罚息的计算标准及逾期支付利息后复利计算的标准约定，借款人未按合同约定的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率的基础上，上浮50％计收罚息，逾期期间，采用固定利率计息的人民币借款，如遇中国人民银行同期人民币贷款基准利率上调的，罚息利率自基准利率调整之日起相应调整。借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按月计收复利，借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利；借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利。第3.10.1条第2款、第3.10.2条第3款、第5.1条和第5.3条第3款约定，借款人按时、足额归还借款本息，如果借款人违反合同约定的义务，或发生可能影响借款安全或者债务履行情形的，贷款人有权提前收回已发放借款，宣布本合同及其他合同项下借款提前到期。第5.4条约定，因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的一切费用由借款人承担。合同约定本合同项下借款由15100620140000252号《最高额抵押合同》担保。合同还约定，借款凭证为本合同组成部分，本合同未记载或者记载的借款金额、提款金额、还款金额、借款发放日期与到期日期、借款期限、借款利率、借款用途与借款凭证记载不一致时，以借款凭证记载为准。同日，农行金桥支行为履行该流动资金借款合同向奈伦乳业支付贷款3200万元，相应的借款凭证上载明的执行利率为7.2%，与借款合同约定一致，借款凭证还载明担保合同编号为15100520130015653、15100620140000252。奈伦乳业自2014年11月起开始欠息，农行金桥支行于2015年1月6日向奈伦乳业、于2015年1月8日向奈伦集团、天润化肥送达了违约函，宣布贷款提前到期，要求奈伦乳业履行还款义务，三被告均已签收。2015年5月20日，农行金桥支行与北京大成（内蒙古）律师事务所签订《委托代理协议》，农行金桥支行委托北京大成（内蒙古）律师事务所处理本案诉讼事宜，约定代理费用6.4万元。2015年7月6日，北京大成（内蒙古）律师事务所给农行金桥支行开具了6.4万元发票。另查明，郭占春系三名被告的法定代表人及奈伦集团的股东；奈伦集团系奈伦乳业及天润化肥的股东。以上事实有《股东会决议》、15100520130015653号《最高额保证合同》、15100620140000252号《最高额抵押合同》、(2014)呼北证内字第3666号的《具有强制执行效力的债权文书公证书》、房屋及土地他项权利证书、15010120140000971号《流动资金借款合同》、借款凭证、违约函、抵押人违约函、保证人违约函、《委托代理协议》、6.4万元发票、三名被告工商登记信息及奈伦集团章程修正案、当事人陈述及庭审笔录在案佐证，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点如下：一、本案是否属于法院受理案件的范围；二、原告要求被告奈伦乳业偿还贷款本金3200万元及利息有无事实及法律依据；三、原告要求就所主张债权以被告奈伦集团提供的抵押物优先受偿有无事实及法律依据；四、原告要求被告天润化肥对奈伦乳业所欠贷款本金及利息承担连带担保责任有无事实及法律依据；五、原告要求三名被告承担律师费有无事实及法律依据。一、本案诉争《最高额抵押合同》虽经公证机构作出(2014)呼北证内字第3666号《具有强制执行效力的债权文书公证书》，但该公证书仅针对《最高额抵押合同》，无证据证明本案诉争的借款合同关系和最高额保证合同经过公证，故天润化肥关于本案不应由法院受理的抗辩意见不能成立。同时，诉争《最高额抵押合同》虽经公证，但在抵押合同担保的主债务数额未确定的情况下，抵押合同的债务亦不明确，且抵押权的实现将导致主债权相应部分的消灭，故与主债权在同一程序中处理为宜，且抵押人奈伦集团亦未提出异议，综上，诉争《最高额抵押合同》应与本案其他争议在本案中一并处理。二、本案诉争《流动资金借款合同》系合同双方真实意思表示，合同内容并不违反法律、行政法规的强制性、禁止性规定，效力应予确认。《流动资金借款合同》第3.10.1条第2款、第3.10.2条第3款、第5.1条和第5.3条第3款约定，借款人按时、足额归还借款本息，如果借款人违反合同约定的义务，或发生可能影响借款安全或者债务履行情形的，贷款人有权提前收回已发放借款，宣布本合同及其他合同项下借款提前到期。奈伦乳业自2014年11月起开始欠息，违反了借款合同的约定，构成违约。农行金桥支行于2015年1月6日向奈伦乳业、于2015年1月8日向奈伦集团、天润化肥送达了违约函，宣布贷款提前到期，要求奈伦乳业履行还款义务，符合合同约定。奈伦乳业应承担偿还借款本金的责任。《流动资金借款合同》第3.3.3条、第3.3.4条对借款人逾期归还本金后罚息的计算标准及逾期支付利息后复利计算的标准也作了明确约定，该计算标准符合法律规定，农行金桥支行计算的978069.76元利息数额不违反合同约定的关于利息、罚息和复利的计算标准，应予支持，且奈伦乳业应依照合同约定支付农行金桥支行自2015年3月21日起至清偿之日止欠付的逾期罚息和复利。三、本案诉争《最高额抵押合同》合法有效，且依法办理了抵押登记，农行金桥支行作为抵押权人，对《最高额抵押合同》项下抵押物享有优先受偿权。《流动资金借款合同》及借款凭证均约定本合同项下借款由15100620140000252号《最高额抵押合同》担保，15100620140000252号《最高额抵押合同》约定为农行金桥支行自2014年3月15日起至2017年3月14日止与奈伦集团、内蒙古奈伦农业科技股份有限公司（以下简称奈伦农科）、奈伦乳业形成的最高余额为21200万元的债权提供抵押担保，且庭审中抵押人奈伦集团亦认可农行金桥支行诉讼请求及依据的事实和理由，综上，农行金桥支行对15010120140000971号《流动资金借款合同》形成的债权含本金3200万元及欠付利息、罚息、复利有权以奈伦集团提供的奈伦综合楼地下2-地上15层的房产（权证号为：呼房权证新城区字第2011109210号、第2011109305号、第2011109325号、第2009110558号、第2009110559号、第2009110560号、第2009110561号）及其所占用的1692．4平方米国有土地使用权（权证号为：呼国用（2007）第00021号）在最高额范围内优先受偿。四、农行金桥支行作为与天润化肥签订本案诉争15100520130015653号《最高额保证合同》的相对人，已对天润化肥签订保证合同是否经过内部股东会决议进行了形式审查，且股东会决议系天润化肥内部决议，故本案诉争《最高额保证合同》合法有效。2013年10月25日天润化肥与会股东形成的《股东会决议》载明经与会股东研究决定，一致同意为奈伦农科、奈伦集团和奈伦乳业在农行金桥支行全部流动资金借款提供连带责任保证担保。农行金桥支行提供的该《股东会决议》虽装订于奈伦农科额度5400万元贷款期限2013年10月29日至2014年10月22日的贷款资料中，但决议中载明为奈伦农科、奈伦集团和奈伦乳业在农行金桥支行全部流动资金借款提供连带责任保证担保，显非仅针对奈伦农科该笔5400万元贷款作出决议，现15100520130015653号《最高额保证合同》形成于《股东会决议》之后，《最高额保证合同》又约定为农行金桥支行自2013年11月13日起至2015年11月12日止与奈伦集团、奈伦农科、奈伦乳业形成的最高余额为31000万元的债权提供连带责任保证担保，而本案诉争《流动资金借款合同》形成于2014年7月3日，借款人为奈伦乳业，借款凭证中又载明担保合同编号15100520130015653，综上，天润化肥应按照15100520130015653号《最高额保证合同》约定为本案15010120140000971号《流动资金借款合同》形成的债权承担担保责任。按照15100520130015653号《最高额保证合同》约定，主合同项下债务履行期限届满（“期限届满”包括债权人依照主合同约定宣布主合同项下债权提前到期的情形），债权人未受清偿的，债权人有权要求保证人履行保证责任；本合同所担保债权同时存在物的担保和保证担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任，债权人已经选择某一担保来实现债权的，也可同时主张通过其他担保实现全部或部分债权，15100520130015653号《最高额保证合同》还约定，保证担保范围为借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用，综上天润化肥应对15010120140000971号《流动资金借款合同》形成的债权含本金3200万元及欠付利息、罚息、复利承担连带清偿责任。五、农行金桥支行虽提供《委托代理协议》及发票以支持其律师费的主张，但发票不能证明律师费是否已实际支付，故农行金桥支行的举证不能证明律师费已实际产生，本院对此不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十一条第一款、第一百七十三条、第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十五条、第一百八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告内蒙古奈伦大黑河乳业有限责任公司于本判决生效之日起十日内偿还原告中国农业银行股份有限公司呼和浩特金桥支行借款本金32000000元及利息978069.76元，并偿还自2015年3月21日起至清偿之日止欠付的罚息和复利，罚息和复利按双方合同约定计收，其中罚息的利率按以下方式确定：在合同约定的借款执行利率（借款执行利率为在中国人民银行同期同档次基准年利率6%基础上上浮20%，即年利率7.2%）基础上，上浮50%进行计收，即罚息年利率为10.8%，逾期期间如遇中国人民银行同期人民币贷款基准利率上调的，罚息利率自基准利率调整之日起相应调整；复利的利率按照逾期罚息利率计算；二、原告中国农业银行股份有限公司呼和浩特金桥支行就本判决第一项所确定的债权，对被告内蒙古奈伦集团股份有限公司提供的奈伦综合楼地下2-地上15层的房产（权证号为：呼房权证新城区字第2011109210号、第2011109305号、第2011109325号、第2009110558号、第2009110559号、第2009110560号、第2009110561号）及其所占用的1692．4平方米国有土地使用权（权证号为：呼国用（2007）第00021号）在最高额范围内享有优先受偿权。被告内蒙古奈伦集团股份有限公司承担担保责任后，有权向被告内蒙古奈伦大黑河乳业有限责任公司追偿；三、被告内蒙古天润化肥股份有限公司对本判决第一项所确定的债务在最高额范围内承担连带保证责任。被告内蒙古天润化肥股份有限公司承担担保责任后，有权向被告内蒙古奈伦大黑河乳业有限责任公司追偿；四、驳回原告中国农业银行股份有限公司呼和浩特金桥支行的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费206690.46元、保全申请费5000元（原告已预交），由被告内蒙古奈伦大黑河乳业有限责任公司、被告内蒙古奈伦集团股份有限公司、被告内蒙古天润化肥股份有限公司共同负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区高级人民法院。审 判 长 白 雪 松审 判 员 吴  芳代理审判员 额日德尼二〇一六年十二月十五日书 记 员 张  珮