浙江省义乌市人民法院刑 事 判 决 书（2016）浙0782刑初2436号公诉机关义乌市人民检察院。被告人肖发朝。因犯抢劫罪于2010年11月30日被本院判处有期徒刑五年,并处罚金人民币一万元，2014年5月15日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年4月12日被义乌市公安局刑事拘留，同年5月19日被依法逮捕。辩护人周英萍，浙江红太阳律师事务所律师。义乌市人民检察院以义检刑诉[2016]2406号起诉书指控被告人肖发朝犯故意伤害罪，于2016年9月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。义乌市人民检察院指派检察员喻铃瑛出庭支持公诉，被害人贾某4的委托代理人吴俊、被告人肖发朝及辩护人周英萍到庭参加诉讼。现已审理终结。义乌市人民检察院指控，2015年5月13日上午8时30分许，义乌市某镇人民政府组织力量对义乌市某镇某村进行违章建筑拆除。在拆除被害人贾某4家的违章建筑过程中，被告人肖发朝正在梯子上进行拆违工作，贾某1（被害人贾某4儿子）上前朝梯子踢了一脚导致梯子摇晃，被告人肖发朝从梯子上跳下后欲上前殴打贾某1，贾某1被边上的工作人员拉走。被害人贾某4见状上前为贾某1帮忙，但被楼某2抱住，后现场多名参与拆违的民工上前对贾某4实施殴打，其中被告人肖发朝采用脚踹的方式往贾某4胸部踹了一脚，后又采用拳打的方式朝贾某4的头部打了几拳。经金华市公安司法鉴定中心鉴定：被害人贾某4外伤致左胸部的损伤构成轻伤二级，头部的损伤构成轻伤一级。指控认为，被告人肖发朝的行为已构成故意伤害罪，应依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款之规定予以惩处。被告人肖发朝提出其仅踹了被害人贾某4脖子以下锁骨部位的胸口，并非被害人受伤部位；其打了三拳，其中二拳打在楼某2手上，最后一拳被楼某2挡开，其并未打到被害人头部；其系被贾某1踢了梯子后摔下来，而非跳下梯子；系被害人贾某4先推了其一下其才去殴打被害人；其系主动到派出所自首；其系受到诱供。辩护人周英萍提出本案事实不清，证据不足，被告人肖发朝没有殴打被害人贾某4，不构成故意伤害罪；被害人对本案发生有过错；被告人肖发朝系自首。经审理查明，2015年5月13日上午8时30分许，义乌市某镇人民政府组织力量对义乌市某镇某村进行违章建筑拆除。在拆除被害人贾某4家的违章建筑过程中，被告人肖发朝正在梯子上进行拆违工作，贾某1（被害人贾某4儿子）上前朝梯子踢了一脚导致梯子摇晃，被告人肖发朝从梯子上跳下后欲上前殴打贾某1，贾某1被边上的工作人员拉走。被害人贾某4见状上前为贾某1帮忙，但被楼某2抱住，后现场多名参与拆违的民工上前对贾某4实施殴打，其中被告人肖发朝采用脚踹的方式往贾某4胸部踹了一脚，后又采用拳打的方式朝贾某4的头部打了几拳。经金华市公安司法鉴定中心鉴定：被害人贾某4外伤致左胸部的损伤构成轻伤二级，头部的损伤构成轻伤一级。2016年4月11日，公安机关电话传唤被告人肖发朝，被告人肖发朝于当日17时许在楼某2陪同下到义乌市公安局某派出所接受调查。认定上述事实的证据有：1、法医学人体损伤程度鉴定书，证明贾某42015年5月13日外伤致左胸部的损伤构成轻伤二级，头部的损伤构成轻伤一级的事实。2、手机视频，证明一男子踢了梯子后，被告人肖发朝从梯子跳下，随后在人群中，被告人肖发朝有明显的拳打脚踢的动作，后被人拉开的事实。3、被害人贾某4的陈述，证明贾某1踢了梯子一脚后，现场的拆违工人冲上去，其冲上去拉拆违工人，被拆违工人按在地上殴打，其站起来发现自己头上流血了，其没看清具体谁打了其的事实。4、证人贾某1的陈述，证明其踢了梯子一脚后，梯子上的人有摇晃，但没有摔下来。其看到其父亲贾某4被人围住殴打，头上有血，随后被边上的人拖出的事实。5、证人楼某1的陈述，证明其是某镇的巡逻队员，其看到现场发生争吵就拿出手机拍摄，然后看见房东儿子（指贾某1）踢了梯子一脚，民工就围上去把房东的儿子拉过去，其中有几个民工就动手了，其中一穿黑衣服男子跟梯子上穿白衣服的民工（指被告人肖发朝）比较明显，有拳打脚踢的动作的事实。6、证人楼某2的陈述，证明：（1）2015年5月13日早上在拆违过程中，房东（被害人贾某4）的儿子冲到梯子边，梯子上的员工（被告人肖发朝）就跳下梯子，后房东冲过来被边上人拉住拳打脚踢，动手人员中有个穿白t恤的是其手下的民工，后其护住房东的事实；（2）本案发生后公安工作人员通知被告人肖发朝到派出所，被告人肖发朝拒绝。后其联系了被告人肖发朝，于2016年4月11日下午带被告人肖发朝到派出所接受调查的事实。7、证人肖发勇的陈述及辨认笔录，证明其是参与拆违的民工，在拆违过程中，被告人肖发朝站在梯子上时，一男子冲上去踢了梯子一脚，很多民工就冲上去拉该男子，双方打起来，其看见被告人肖发朝用脚踢了房东两脚，还用手去打了房东几下，后被告人肖发朝被人拉开的事实。8、证人陈某1的陈述，证明其是某镇某片副片长，拆违时一男子踢了民工站着的梯子，站在梯子上的民工就跳下来，后民工同房东方发生冲突，双方扭打在一起，民工把房东按在地上打，房东头上流血的事实。9、证人李某的陈述，证明其系上溪片的工作人员，房东儿子踢了梯子后，很多民工把把房东按在地上打，随后民工被拉开，其看见房东头上流血的事实。10、证人陈某2的陈述，证明其是某镇后溪村民，2015年5月13日早上，其看见房东被民工打了几下，后被一穿迷彩服的人护住，双方才停手的事实。11、证人贾某2的陈述，证明其是被害人贾某4的弟弟，其看到贾某4头上被打破流血，但其没有看到打架的过程的事实。12、证人王某的陈述，证明其在房顶拆违时房东及房东的儿子和拆违工人打起来，其没看清打架的过程的事实。13、证人张某的陈述，证明房东同民工发生冲突的事实。14、证人陈某3的陈述，证明其是某镇巡逻队工作人员，其看见民工殴打了房东，房东头上流血的事实。15、证人贾某3的陈述，证明其家住贾某4家的后面，其在家里听到吵架的声音出去查看，看见5、6个民工在打贾某4的事实。16、证人肖某的陈述，证明其是现场拆违的民工，因为一男子踢了梯子被民工拉走，房东冲上来，民工去打房东的事实。17、被告人肖发朝的供述：（1）被告人肖发朝2016年4月12日8时46分在义乌市公安局上溪派出所、2016年4月13日9时41分在义乌市看守所的供述、2016年5月5日于义乌市看守所书写的事情经过、讯问视频及情况说明，证明在拆违过程中，其站在梯子上时，贾某1踢了梯子一脚，其顺势从梯子上跳下来冲过去想打贾某1，边上有很多民工冲上来把贾某1拉走，其就追过去，这时房东从后面冲过来，其就冲过去打房东，包工头楼某2抱住房东，房东挣扎中摔倒在地，其就冲上去用脚踢了房东胸部一脚，又绕到另一侧用脚去踢房东，但是没有踢到，然后其用拳头打房东头部三拳，其中第三拳被楼某2用手挡掉，后被人拉开的事实；（2）在案发后曾有民警电话通知其到派出所接受调查，其拒绝。2016年4月11日12时许其接到派出所工作人员电话要求其到派出所接受调查。其于当日下午17时许到派出所的事实。18、现场勘查笔录及照片，证明现场情况。19、刑事判决书，证明被告人肖发朝的前科情况。20、到案经过及情况说明，证明2016年4月初，上溪派出所民警联系楼某2希望楼某2帮忙找到被告人肖发朝及通知肖发朝到某派出所接受调查。后被告人肖发朝致电民警，民警即在电话中通知肖发朝到派出所接受调查，但肖发朝并未按约定时间到达。同年4月11日，民警再次电话联系被告人肖发朝通知其到某派出所接受调查，后楼某2联系民警称会于当日下午带肖发朝到某派出所，同日17时18分，被告人肖发朝在楼某2陪同下到某派出所的事实。21、户籍证明，证明被告人肖发朝的户籍情况。以上证据均经当庭质证，各证据能相互印证，足以认定。关于本案的争议焦点，本院经审理后认为：1、被告人肖发朝提出其系受到诱供的辩护意见，依据不足，不予支持。2、在案证据足以证明在拆违过程中，因贾某1踢了梯子一脚导致梯子摇晃，被告人肖发朝从梯子跳下，随后双方发生冲突，被告人肖发朝用脚踢了被害人贾某4胸部并用拳头打了被害人贾某4头部的事实。被告人肖发朝提出其从梯子上摔下且系被害人贾某4先推了其的辩解与查明事实不符，不予采纳。3、现场视频及多名证人证言均证明现场多名民工对被害人贾某4实施殴打，被害人贾某4伤势系由多人共同造成，其中被告人肖发朝在共同殴打过程中对被害人贾某4脚踢、拳打，发挥积极作用，应对共同致伤的后果承担责任。被告人肖发朝提出被害人贾某4受伤部位非其殴打造成及辩护人周英萍提出被告人肖发朝未殴打被害人、不构成故意伤害罪的辩护意见，与查明事实及法律不符，不予采纳。4、本案因被害人贾某4的儿子贾某1踢了梯子引发冲突，对案件起因存在一定过错，但在冲突中双方过错程度悬殊，不足以对被告人肖发朝从轻处罚，被告人肖发朝及辩护人周英萍提出的相关辩护意见，不予采纳。5、被告人肖发朝的供述、证人楼某2的证言、到案经过及情况说明均证明被告人肖发朝系被电话传唤到案，到案主动性不足，依法不构成自首。被告人肖发朝及辩护人周英萍的相关辩护意见，不予采纳。本院认为，被告人肖发朝故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控成立，应予支持。被告人肖发朝因前罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款之规定，判决如下：被告人肖发朝犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年4月12日起至2018年4月11日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省金华市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张 琪人民陪审员  金程程人民陪审员  朱堂辉二〇一六年十二月九日代书 记员  何亮亮