四川省绵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）川07民终1512号上诉人（原审被告）：四川省博克建设工程有限公司，住所地：成都市武侯区。法定代表人：卢润生。委托诉讼代理人：刘燕，四川天府风律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢益安，男，生于1964年9月5日，汉族，四川省三台县芦溪镇。委托诉讼代理人：刘俊，三台县芦溪法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：贺怀军，男，生于1968年12月2日，汉族，四川省三台县芦溪镇。委托诉讼代理人：刘俊，三台县芦溪法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：王三银，男，生于1964年12月11日，汉族，四川省三台县芦溪镇。被上诉人（原审被告）：王俊，男，生于1986年9月9日，汉族，四川省三台县芦溪镇。谢益安、贺怀军与四川省博克建设工程有限公司（以下简称四川博克公司）、王三银、王俊建设工程分包合同纠纷一案，四川博克公司不服三台县人民法院（2015）三民初字第2923号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成由审判员兰大波担任审判长、审判员赵志主审、审判员田苑参与评议的合议庭，对本案进行了开庭审理，上诉人四川博克公司的委托诉讼代理人刘燕，被上诉人谢益安、贺怀军及其共同委托诉讼代理人刘俊，王三银到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。四川博克公司上诉请求：撤销原判，依法改判或发回重审，由被上诉人承担本案一二审诉讼费。事实与理由：一审认定事实错误，程序违法，上诉人因公司注册地和实际办公地不一致，未收到三台县人民法院邮寄的开庭传票，未参加一审诉讼活动；对被上诉人所举证据中的介绍信、工程项目授权委托书的真实性持异议，上诉人与王三银不存在任何委托关系，也未给上诉人王三银出具过任何介绍信和委托，上面的印章系伪造；一审法院错误认定上诉人与王三银之间形成代理关系，判决上诉人给付谢益安、贺怀军民工工资保证金100000元、违约金30000元属适用法律不当，严重损害了上诉人的合法权益。被上诉人谢益安、贺怀军辩称，上诉人未出庭是自己过错造成的，我们向一审法院提供的地址是工商登记，也未向任何部门申请变更地址，开庭前十多天也是打了电话告知了的，一审程序合法；出具介绍信实际上就是委托书，博克公司委托王三银的工程不仅有芦溪镇的工程，委托书是签了字的，也加盖了公章，一审法院认定事实正确。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人王三银答辩称，委托书是和儿子王俊一起到博克公司开具的，当时并不知道要做什么，后来才知道是三台的工程。谢益安、贺怀军向一审法院起诉称：四川博克公司中标了三台县2012年公共租赁住房建设项目三标段。该公司授权王三银为该项目总负责人，负责实施建设该工程。我们从王三银和王俊处承包了该工程，并支付了保证金150000元。该工程后因王三银和王俊未处理好相邻关系，致使工程无法开工给我们造成巨大损失，王三银和王俊仅退还了我们50000元保证金，现要求三被告返还保证金100000元及资金利息、违约金、拖车损失等费用。一审法院认定的事实：2012年7月24日，四川博克公司被确定为三台县2012年公共租赁住房建设项目（教师、医务人员公共租赁住房项目）三标段中标人。2012年8月16日，四川博克公司向招标人三台县住房保障中心出具介绍信，载明“兹有我单位王三银同志，前往你处办理三台县2012年公共租赁住房建设项目（教师、医务人员公共租赁住房项目）三标段签订施工合同事宜，请予以接洽。”2012年8月16日，四川博克公司与王三银签订《工程项目授权委托书》，载明“……甲方委托乙方为其实施建设三台县2012年公共租赁住房建设项目（教师、医务人员公共租赁住房项目）三标段……二、委托授权内容：授权（乙方）为该项目总负责人，代为处理该项目施工中一切事宜。”2012年9月12日，王俊、王三银将三台县2012年公共租赁住房建设项目（教师、医务人员公共租赁住房项目）三标段芦溪医院住宿楼（1、2#楼）发包给谢益安、贺怀军，双方签订了《合同协议书》和《专用合同条款》，《合同协议书》载明“……2、工程合同价2228285.2元，3、履约保证金：民工工资支付担保金15万元，由承包人的基本账户转入发包人账户……”，《专用合同条款》载明“……18.3本合同生效履行后，双方必须严格按照本合同内容执行，若出现违约、反悔，则由违约、反悔方向守约方支付工程总款20%的违约金，并由违约、反悔方赔偿守约方的直接和间接经济损失”。协议签订后，谢益安、贺怀军向王三银缴纳了民工工资保证金150000元。2012年9月13日，王俊出具《临时补充协议》一份，载明“……如果承包方受到业主方干涉和当地人民阻拦及相关部门的罚款全部由发包方承担责任”。当日，王俊、王三银给谢益安出具了收到民工工资保证金150000元的收条。2012年9月14日，王三银、王俊出具《最后补充协议》一份，载明“承包方给发包方转入的民工保证金壹拾伍万元整，至打入账号20个工作日起，无论发包方的原因导致的无法进场施工，立即退还承包方民工保证金，并按合同约定的违约金给予赔付”。后该工程因故无法进场施工，谢益安、贺怀军要求三被告退还民工工资保证金及支付违约金等，王三银于2013年2月8日退还了二原告50000元保证金。2015年8月，谢益安、贺怀军起诉来院，要求三被告返还保证金100000元及资金利息、支付违约金、赔偿损失等。在审理过程中，二原告提出，违约金仅要求三被告支付3-5万元左右，超出部分，二原告自愿放弃。上述事实，有身份证、企业基本信息、中标通知书、工程授权委托书、合同协议书、专用合同条款、临时补充协议、最后补充协议、收条、银行卡存款业务回单、费用报销单、收款收据、领款单等相关证据在卷证实。一审法院认为，四川博克公司授权王三银为三台县2012年公共租赁住房建设项目（教师、医务人员公共租赁住房项目）三标段项目总负责人，代为处理项目施工中一切事宜。双方形成代理关系，四川博克公司应对王三银的代理行为承担民事责任。对原告要求王三银、王俊承担责任的请求不予支持。王三银、王俊将该工程的芦溪医院住宿楼（1、2#楼）发包给谢益安、贺怀军，双方签订了《合同协议书》、《专用合同条款》等，约定了工程概况、违约责任、损失赔偿方式等。谢益安、贺怀军依约定向王三银、王俊缴纳了民工工资保证金150000元，后王三银、王俊未按要求使二原告进场施工，构成违约，依照双方合同约定及王俊出具的《临时补充协议》和王三银、王俊出具的《最后补充协议》，四川博克公司应当承担相应违约责任，即退还原告民工工资保证金并支付违约金或赔偿经济损失。对二原告谢益安、贺怀军要求被告四川博克公司退还保证金，承担违约责任的诉讼请求予以支持。对二原告仅要求被告支付3-5万元左右违约金，其余部分二原告自愿放弃的意思表示，予以确认，并酌定违约金为30000元。对二原告要求被告支付利息、赔偿损失、支付因催收保证金产生的交通费用的诉讼请求，与合同法原则相悖，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：由四川省博克建设工程有限公司于本判决生效之日起十五日内付给谢益安、贺怀军民工工资保证金100000元，违约金30000元。二、驳回谢益安、贺怀军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费1216元，由四川省博克建设工程有限公司负担，谢益安、贺怀军已垫支，执行时一并结清。二审审理中，上诉人四川博克公司提交了该公司的营业执照、法定代表人身份证明书、居住证明，拟证明公司注册地址和实际营业地不是一致的。谢益安、贺怀军称营业执照上的地址也是工商登记地址，企业地址以登记为准，不一致是上诉人造成的，与被上诉人没有关系，一审法院也是按照程序通知了的。王三银没有发表意见。谢益安、贺怀军在二审庭审中称进了场，开支大概有1.5万元，王三银称知晓进场的事实，但支出应不到1万元，四川博克公司称没有关于损失的证据，对损失不知情；谢益安、贺怀军在一审起诉请求判令赔偿进场平场、取土拖车等损失3640元，其提交了“工地平场转土、平场挖机拖车费、基础、挖土”支付费用共计3640元的领款票据。本院对一审法院认定的其他事实予以确认。本院认为，根据当事人的诉辩理由，现将本案争议焦点予以归纳并分析如下：一、关于一审审理程序问题。四川博克公司向工商登记部门申请注册登记的地址与实际办公地址发生变更后，依照《中华人民共和国公司法》第七条第二款、第三款“公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照”之规定，四川博克公司应当及时向工商登记部门申请注册地址变更登记而未申请，由此造成未收到一审法院邮寄开庭传票的后果应自行承担。二、关于返还保证金的责任主体及是否应支付违约金的问题。王三银、王俊将案涉项目转包给谢益安、贺怀军，双方签订了《合同协议书》，约定收取谢益安、贺怀军15万元保证金并约定了违约责任，之后，王三银、王俊收取了谢益安、贺怀军15万元保证金并出具了收条。王三银、王俊并无建设工程施工资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效……”之规定，王三银、王俊与谢益安、贺怀军签订的《合同协议书》属无效合同，由于本案工程项目并未实际实施，王三银、王俊应当承担返还收取的保证金的责任。同时，因案涉合同无效，故合同中的违约条款亦属无效条款，对谢益安、贺怀军所主张的违约金不予支持。在本案中，没有证据证明四川博克公司向王三银、王俊或者谢益安、贺怀军收取了案涉保证金，且四川博克公司没有在王三银、王俊与谢益安、贺怀军所签订的《合同协议书》及相关协议中签字盖章，四川博克公司并无过错，不应承担返还保证金。综上所述，原审判决认定事实清楚，但实体处理不当，依法应予纠正。上诉人之上诉理由具有事实及法律依据依法应当支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下：一、撤销三台县人民法院（2015）三民初字第2923号民事判决；二、由王俊、王三银在本判决生效之日起三十日内向谢益安、贺怀军支付保证金100000元。三、驳回谢益安、贺怀军的其他诉讼请求。如果未能按照本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理1216元，二审案件受理费2432元，由王俊、王三银负担。本判决为终审判决。审判长  兰大波审判员  赵 志审判员  田 苑二〇一六年十二月十九日书记员  侯 婷