上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0112民初20521号原告：穗晔(上海)电子应用材料有限公司。法定代表人：吴春钟，董事长。委托诉讼代理人：王志永，上海信亚律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴丞宸，上海信亚律师事务所实习律师。被告：卜少华。委托诉讼代理人：陈辉，上海明伦(无锡)律师事务所律师。原告穗晔(上海)电子应用材料有限公司(以下简称穗晔公司)与被告卜少华劳动合同纠纷一案，本院于2016年7月18日立案受理。依法由代理审判员金渊适用简易程序公开开庭进行审理。原告穗晔公司的委托诉讼代理人王志永、吴丞宸，被告卜少华的委托诉讼代理人陈辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。穗晔公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告返还工资352,212.88元；2.判令被告支付惩罚性违约金50万元。事实和理由：被告原系原告员工，双方签订有期限分别为2012年9月6日至2015年9月5日、2014年1月1日至2018年9月5日的二期劳动合同，后被告于2016年3月7日离职。2013年10月16日，双方签订《守信、保密与廉洁契约》(以下简称《守信契约》，对被告的忠诚、保密等义务及相应的违约责任作出了明确约定。然在劳动合同履行过程中，被告严重违反了上述约定。1、丹阳市某某汽车附件有限公司(以下简称A公司)设立于2015年1月21日，唯一投资者及法定代表人为被告妻子的姑父，监事为被告妻子的姑母；丹阳市某某电子有限公司(以下简称B公司)设立于2015年12月28日，唯一投资者及法定代表人为被告的岳父，监事为被告的妻子。两公司均以化工原料销售为主要经营业务。故此，上述两公司显属被告姻亲投资经营的与原告有相同或类似业务的公司，被告应向原告书面报告而未为之。2、根据B公司的申请设立登记材料，被告在任职期间作为B公司法定代表人的代理人、联络员为其办理了公司设立相关手续，并领取了营业执照。被告该行为足以认为其受雇于B公司。3、被告代表原告与A公司进行交易，又代表A公司、B公司进行与原告类似的业务经营活动，并利用在原告处任职期间获得的客户信息、进销货价格等商业秘密，将原告客户泰州市某某绝缘材料厂等企业的相关业务转移到A公司、B公司。此外，惠州某某科技有限公司于2016年3月11日发传真至原告处，向B公司订购被告在原告处任职期间负责的产品。上述行为足以证明被告在任职期间为A公司、B公司从事与原告相同的业务活动，给原告造成了重大损失。为维护其合法权益，故诉至法院。卜少华辩称，原告的诉请无法律依据，被告的任职岗位不是高管、高级技术人员，不适用竞业限制的约定。双方签订的协议没有补偿条款，且原告实际并未支付补偿金，竞业限制的期限为两年，现在也已经超期。上述协议直接限制了被告的亲属的择业的权利，超过了竞业限制的范围，违反了劳动法的精神。原告无证据证明两个公司的经营范围是否一致，也无法证明被告有侵权的事实。保密契约是创设了新的竞业禁止的范围，已经超过了劳动法所规定的竞业禁止的定义及期限的约定，违反了法律的规定。因此不同意原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。现根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告系外省市户籍来沪从业人员。被告于2012年9月6日入职原告处工作，任业务工程师，双方订有期限分别为2012年9月6日至2015年9月5日及2014年1月1日至2018年9月5日的劳动合同。被告于2016年3月7日离职。2016年4月26日，原告就本案讼争等事宜向上海市闵行区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会于同年6月8日作出裁决，对原告的仲裁请求，不予支持。原告对此不服，遂诉至本院。原、被告于2013年10月16日订立《守信、保密与廉洁契约》，内载：“……第一条守信：一、甲方(被告)任职期间，得竭尽心智，贡献其全部的时间、精力和心思。未经乙方(原告)事先书面同意，无论是否在正常工作时间内，甲方均不得直接或间接受雇于其他任何机构或从事顾问等业务活动(即不得兼职)，不得直接或间接投资、经营、管理任何盈利性企业或组织(于非正常工作时间内在证券市场购买股票者除外)，亦不得从事其他任何与乙方利益冲突或有潜在利益冲突的活动。二、甲方任职期间，如其直系亲属、姻亲或者其他亲密关系者直接或间接投资与乙方相同、类似或有竞争性之业务时，甲方得书面报告之。三、甲方对上述两款义务的违反，皆视为严重违反乙方的劳动纪律和规章制度，乙方得随时解除劳动合同，且无任何经济补偿。并且，1、甲方违反本条第一款之约定的，乙方可以扣减其任职期间工资的30%或者兼职收入或者投资、经营收入等归乙方所有；扣减部分的工资已经发放的，乙方得有权追讨，甲方应予返还。如甲方兼职的机构或者投资、经营、管理的机构与乙方有利益冲突或者潜在利益冲突的，皆推定为甲方违反保密义务，甲方需支付惩罚性违约金人民币伍拾万元整。2、甲方违反本条第二款之约定的，不如实书面报告的，推定为甲方投资或经营该等业务。甲方须按照上述第1项之约定承担责任。……”另查明，被告与案外人邱某于2014年7月4日登记结婚。邱某华系邱某父亲。B公司成立于2015年12月28日。经营范围为电子配件、绝缘制品、普通化工原料销售等。根据丹阳市市场监督管理局公司登记(备案)申请书显示，B公司法定代表人为被告岳父邱某华，监事为被告妻子邱某，B公司联络员及领执照人及指定代表或者委托代理人均为被告卜少华。A公司成立于2015年1月21日。经营范围为汽车配件、普通化工原料销售等。法定代表人为鞠某军、监事为邱某梅，双方系夫妻关系。邱某梅系被告岳父邱某华之妹。2015年5月至2016年1月期间，丹阳A公司与穗友(上海)贸易有限公司交易发票金额为502,520元。还查明，原告穗晔(上海)电子应用材料有限公司与穗友(上海)贸易有限公司的法定代表人均为吴春钟，股东均为穗晔国际股份有限公司。其中穗友(上海)贸易有限公司的经营范围为化工原料(危险品除外)、化妆品等。本院认为，就返还工资一项，被告已提供劳动，原告要求返还工资之诉请，于法无据，本院不予支持。就违约金一项，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十五条规定，除该法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。本案中，原告主张其与被告并非根据上述相关法律规定而约定系争违约金，故双方关于违约金的约定违反了法律禁止性规定，应属无效，原告诉请要求被告支付违约金，并无法律依据，本院不予支持。本院注意到，被告在任职期内，为近亲属申请设立与原告业务相类似的公司之行为而未向原告书面报告，确有不妥，原告可通过其他法律救济途径维护自身合法权益。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：驳回原告穗晔(上海)电子应用材料有限公司的诉讼请求。案件受理费减半收取计5元，由原告穗晔(上海)电子应用材料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。代理审判员 金 渊二〇一六年十二月七日书 记 员 熊亚娜附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第二十二条用人单位为劳动者提供专项培训费用，对其进行专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定服务期。劳动者违反服务期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。……第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第二十五条除本法第二十二条和第二十三条规定的情形外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。