安徽省芜湖市弋江区人民法院民 事 判 决 书（2016）皖0203民初1875号原告：芜湖华立工程机械有限责任公司，住所地安徽省芜湖市弋江区城南高新技术开发区天子港路18号华立工业园，组织机构代码72853963-1。法定代表人：李多文，职务总经理。委托代理人：项梁，公司员工。委托代理人：蔡俊，公司员工。被告：吴巧云，女，1979年1月6日出生，汉族，住安徽省宿州市萧县。被告：刘洪杰，男，1967年12月27日出生，汉族，住安徽省宿州市萧县。原告芜湖华立工程机械有限责任公司诉被告吴巧云、刘洪杰追偿权纠纷一案，本院于2016年7月12日立案受理后，依法组成合议庭于2016年11月29日公开开庭进行了审理，原告委托代理人项梁、蔡俊，被告吴巧云到庭参加诉讼。被告刘洪杰经本院公告传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：2012年7月25日，原告与被告吴巧云签订《销售合同》一份，合同约定原告以总价款370000元向被告吴巧云出售VOLOEC55B挖掘机一台，被告吴巧云于2012年7月25日前支付原告80000元，剩余296000元以银行按揭贷款方式支付；如被告吴巧云逾期还款造成原告为其代偿时，吴巧云构成违约，原告有权要求吴巧云付清未付款项并自逾期付款之日起按日5%0支付违约金及原告为实现债权而支付的费用。2012年9月10日，被告吴巧云与徽商银行芜湖九华山路支行签订《个人借款合同》，合同约定徽商银行芜湖九华山路支行向被告吴巧云发放贷款296000元用于购买挖掘机，借款期限为36个月，原告为被告吴巧云的债务向徽商银行芜湖九华山路支行提供连带责任保证。被告刘洪杰于同日向原告出具《担保书》，其自愿为被告吴巧云的借款承担连带责任。合同签订后，徽商银行芜湖九华山路支行向被告吴巧云发放了贷款，由于被告吴巧云未按约向徽商银行芜湖九华山路支行还款，原告为其向徽商银行芜湖九华山路支行代偿333860.06元。被告陆续向原告支付了部分款项，截止2016年6月21日，被告吴巧云尚欠原告102568.72元及逾期付款违约金28054.31元。现请求判令：1、被告吴巧云给付原告代偿款102568.72元、逾期付款违约金28054.31元，并自2016年6月22日起至实际给付之日止的逾期付款约定金（以代偿款本金为基数，按月利率2%计算），并承担原告为实现债权而支付的费用；2、被告刘洪杰对被告吴巧云的上述债务向原告承担连带清偿责任。被告吴巧云辩称：被告刘洪杰借用我身份证购买挖掘机，我在合同上签字时并不知道是什么事，而原告公司销售人员告诉我，我只要签字就行，被告刘洪杰以后会还钱的，我不需要承担任何责任。被告刘洪杰在《担保书》中承诺其承担全部责任。涉讼挖掘机是被告刘洪杰购买并使用，与我没有关系。被告刘洪杰未作答辩，也未提交相应证据。经审理查明：2012年7月25日，原告与被告吴巧云签订《销售合同》一份，合同约定：原告以总价款370000元将VOLOEC55B挖掘机出售给被告吴巧云；被告吴巧云于2012年7月25日前支付原告80000元，剩余296000元以银行按揭贷款方式支付；被告应在合同规定的时间将应提交的资料或应付价款、费用、损失等足额给付原告，不得逾期给付，否则构成违约，如银行发放按揭贷款后，被告应按约归还银行贷款本息，被告逾期归还银行贷款本息造成原告为其代偿时，被告亦构成违约，如被告构成违约时，原告有权要求被告立即付清全部未付款项（不论付款期限是否届至）并自逾期付款之起至实际给付之日止以合同总金额按每日5%0支付违约金给原告，且由被告承担原告为实现债权而支付的一切费用。2012年9月10日，被告吴巧云与徽商银行芜湖九华山路支行签订《个人借款合同》一份，合同约定：被告吴巧云向徽商银行芜湖九华山路支行借款296000元用于购买挖掘机，借款期限为36个月，自2012年9月10日至2015年9月10日，实际借款期限以借款凭证上所记载的贷款实际发放日、贷款到期日为准；借款利率在中国人民银行规定的同档次贷款基准利率基础上上浮30%。同日，原告与徽商银行芜湖九华山路支行签订《个人借款最高额保证合同》一份，约定原告为被告吴巧云向徽商银行芜湖九华山路支行的借款在最高限额296000元范围内承担连带责任保证。被告刘洪杰于同日向原告出具《担保书》一份，其承诺如被告吴巧云不偿款贷款本息，则其愿意承担代偿责任。徽商银行芜湖九华山路支行向原告发放了296000元贷款。被告将应还按揭款支付给原告，原告再将该款汇至被告吴巧云在徽商银行芜湖九华山路支行开设的账户中。被告方于2012年10月22日向原告支付9280元，于2013年1月30日支付10000元，于2013年8月23日支付30000元，于2013年12月3日支付30000元，于2014年1月30日支付9800元，于2014年2月27日支付20000元，于2014年3月24日支付10050元，于2014年4月29日支付35000元，于2014年5月30日支付30000元，于2014年6月25日10649.24元，于2014年7月29日支付9280元，于2014年12月13日支付23140元，于2015年1月28日支付30000元，合计257199.24元。原告分36个月将本息共计333860.06元款汇入被告吴巧云在徽商银行芜湖九华山路支行开设的账户中。以上事实有经庭审质证的原告提交的《销售合同》一份，《个人借款合同》一份，《个人借款最高额抵押合同》一份，《个人借款最高额保证合同》一份，《担保书》，汇款凭证，证人王某证言及原、被告陈述在卷证实。本院认为，公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。被告吴巧云向徽商银行芜湖九华山路支行借款296000元，原告自愿作为保证人承担连带责任，还款期限内被告吴巧云仅还款257199.24元，由于其未按约履行还款义务，原告作为保证人向徽商银行芜湖九华山路支行代偿了借款本金及利息共计333860.06元。原告在承担还款义务后，有权向被告吴巧云进行追偿，故被告吴巧云应归还原告代偿款76660.82元。被告吴巧云作为具有完全民事能力的自然人应当知晓在合同中签字后应承担的法律后果，对其相关辩解意见不予采信。被告吴巧云自2015年1月29日起没有按约还款，其违约行为给原告造成了相应损失，但双方在合同中约定以合同总金额为基数按每日5%0支付违约金过高，本院酌定被告吴巧云自2015年1月29日起按月利率2%支付原告逾期还款违约金。被告刘洪杰作为担保人，以保证人的身份在《担保书》中签字，但对保证范围及保证方式没有明确约定，根据法律规定，其应对全部债务承担责任按照连带责任保证承担保证责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第一百一十四条第一、二款；《中华人民共和国担保法》第六条，第十九条，第二十一条；《最高人民法院关于适用关于民事诉讼证据的若干规定》第二条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告吴巧云于本判决生效后十日内给付原告芜湖华立工程机械有限责任公司代偿款76660.82元及违约金（自2015年1月29日起以尚未给付的代偿款本金为基数按月利率2%计算至本判决生效之日止）；二、被告刘洪杰对上述款项的给付承担连带责任；三、驳回原告芜湖华立工程机械有限责任公司其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2912元，保全费2676元，公告费560元，合计6148元，由原告芜湖华立工程机械有限责任公司承担1148元，被告吴巧云、刘洪杰承担5000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。审 判 长  张 瑜人民陪审员  张邦旺人民陪审员  吴 全二〇一六年十二月二日书 记 员  张 晋《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约而产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第六条：本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十九条：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。《最高人民法院关于适用关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。