四川省泸州市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)泸民初字第59号原告（反诉被告）：四川省泸州市世纪建筑工程有限公司，住所地四川省泸州市江阳区兰田镇花果路5号楼2楼，组织机构代码20472419-0。法定代表人：夏位全，该公司总经理。委托诉讼代理人：雷成平，男，该公司工作人员。委托诉讼代理人：秦茂青，四川泸杰律师事务所律师。被告（反诉原告）：泸州美华房地产开发有限公司，住所地四川省泸州市江阳区龙透关路46号，组织机构代码。法定代表人：张蜀国，该公司总经理。委托诉讼代理人：张良清，男，该公司股东。委托诉讼代理人：王万翔，四川秉和律师事务所律师。原告四川省泸州市世纪建筑工程有限公司（以下简称世纪建司）与被告泸州美华房地产开发有限公司（以下简称美华公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2015年2月10日立案后，被告美华公司于2015年4月13日提出反诉，本院依法适用普通程序组成合议庭进行审理。诉讼中，双方当事人一致同意委托泸州开元会计师事务所有限公司对涉案工程造价进行司法鉴定，鉴定机构于2016年7月22日出具了泸开会基[2016]453号《泸州市玉川新城15#-21#楼及4#车库工程工程造价鉴定意见书》。本院依法于2016年9月9日公开开庭进行审理，原告（反诉被告）的委托诉讼代理人雷成平、秦茂青，被告（反诉原告）的委托诉讼代理人张良清、王万翔到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告世纪建司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程款17067930.1元及利息，利息从2014年8月16日起按中国人民银行同期贷款利率算至付清之日止；2.判令被告支付原告违约金100万元；3.本案诉讼费由被告承担。在诉讼过程中，原告世纪建司要求变更欠付付工程款利息按中国人民银行同期贷款利率四倍算至付清之日止，并增加一项诉讼请求为确认原告对其建设的位于泸州市玉川新城一期项目15#楼、16#楼、17#楼、18#楼、19#楼、20#楼、21#楼享有建设工程价款的优先受偿权。事实和理由：原、被告于2012年3月27日签订《建设工程施工合同》，约定被告将其开发的位于泸州市玉川新城一期项目15#楼、16#楼、17#楼、18#楼、19#楼、20#楼、21#楼的土建工程、内外装饰工程、防水工程等承包给原告施工，发包人未按时付款应支付承包人违约金100万元，该合同还对工期、合同价款、工程款支付方式等双方的其他权利义务进行了约定。合同签订后，原告按约进场施工并按时完成相应工程，但被告并未按约支付工程款，原告所承建工程已于2014年8月竣工验收，总工程款为33760731元，原告于2014年8月16日将工程竣工结算资料递交被告，被告予以签收，按合同约定，被告应支付原告工程款至总造价的97%，但被告仅支付了16692800.9元（含以房抵款的1773836元），尚欠17067930.1元，经原告多次催收未果。被告美华公司辩称，合同明确约定了支付工程款的条件，在原告起诉前均未有符合被告方支付工程款的条件，原告请求支付价款及利息无法律和事实依据。被告没有逾期支付工程款的违约行为，原告请求支付违约金100万元，与客观事实不符。原告方请求优先受偿权，超过法律规定的期限。综上，请求驳回原告的诉讼请求。反诉原告美华公司向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告支付反诉原告违约金100万元；2.判令反诉被告赔偿反诉原告50万元；3.本诉与反诉的诉讼费全部由反诉被告承担。在诉讼过程中，反诉原告变更第二项诉讼请求为判令反诉被告赔偿反诉原告10万元。事实与理由：2012年3月27日，反诉原告与反诉被告签订《建设工程施工合同》，合同约定反诉被告原因中途停工的应承担违约责任，并支付违约金100万元，反诉被告应将所有该工程资料配合反诉原告移交城建档案馆备案存档并完善相关手续，反诉被告没有配合反诉原告完善工程竣工验收资料，经反诉原告多次催告未果，导致反诉原告被泸州市住房和城乡建设局行政处罚50万元。反诉被告世纪建司辩称，反诉被告提前撤场是由于反诉原告没有按约支付工程款，经双方协商一致后反诉被告才提前撤场，反诉被告没有违约行为，反诉原告主张违约金100万元没有事实和法律依据。由于反诉原告没有按约支付工程款，导致相关备案资料没有盖章，由此导致被主管部门处罚10万元，责任在反诉原告。综上，请求驳回反诉原告的反诉请求。在诉讼中，双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，本院依法予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于16种材料价格的问题。世纪建司要求按泸州市公布的经济信息价格确定，后又变更要求对其中6种材料按实际购进价格进行确定，其余10种材料可以按美华公司书面通知价格确定。美华公司认为世纪建司没有按照合同约定执行，私自以佘账方式购买材料，要求按照其书面通知的价格确定16种材料价格。经本院审查认为，根据合同约定，世纪建司应当以现金方式以当月市场价格购买16种材料，并经美华公司确认方能进入结算，经庭审查明，世纪建司没有全部以现金方式购买16种材料，也没有提供美华公司签字确认的购进价格，也未提供证据证明美华公司拒绝确认世纪建司提供购买价格又不指定能够执行的新的购买价格，在接到美华公司价格通知后也没有作出是否同意的书面回复，因此，世纪建司要求按泸州市经济信息规定价格确定16种材料价格，不符合合同约定，应当承担相应违约责任。美华公司提供证据证明，书面通知世纪建司应当执行的16种材料当月市场价格，又提供证据证明该价格实际上已经被相邻其他施工单位执行，该价格符合当时当地市场价格，本院依法予以采信，应以美华公司书面通知价格确定16种材料的购进价格。2.关于合同约定单项工程之外的包干价20万元的问题。世纪建司认为按照合同约定应当支付单项工程之外的包干价20万元，美华公司认为支付单项工程之外的包干价20万元的前提是按照《单项工程发包价格表》确定的价格计算单项工程款，现有部分单项工程价格没有执行《单项工程发包价格表》的价格，故不应再支付单项工程之外的包干价20万元。经本院审查认为，双方当事人在合同中明确约定《单项工程发包价格表》规定的7幢多层的全部工程内容采用美华公司认可实际固定价，美华公司支付世纪建司20万元费用包干，合同同时约定单项工程发包价格表内的实际价格发生变化时，按美华公司当月签字认可的泸州市场实际价格按实际调整，因此，合同约定的20万元包干费用，就是指美华公司认可的单项工程价格之外的包干费用，无论单项工程价格是否按实进行调整，都应当予以支付。3.关于鉴定报告采信的问题。世纪建司认为鉴定报告所依据的工程量计算有误，由此确定的工程造价不客观科学，不应当采信，要求鉴定机构重新核对工程量。美华公司认为工程量在鉴定过程中经过几次现场踏勘，经双方委托技术人员核对后签字予以确认，即使有一定误差都在正常允许值范围。经本院审查认，该鉴定机构在经双方协商不成后由本院技术室随机摇号产生，经本院委托鉴定后，鉴定机构先后两次到案涉工程现场进行勘验和核对，在收到鉴定机构征求意见稿后，双方当事人均书面委托技术人员代表各方参与共同核对工程量，并对核对无异的工程量签字予以确认，鉴定机构根据现场勘验结果和双方核对工程量，作出了案涉工程造价正式报告，经本院庭审质证后，鉴定机构又根据双方意见进行核实，并出具了补充鉴定报告，该鉴定程序合法，鉴定机构和鉴定人员均具有鉴定资质，鉴定结论依据充分、客观科学，本院依法予以采信。世纪建司认为工程量计算有误，并没有提供充分证据予以证明，案涉工程量均有世纪建司委托技术人员签字确认，经鉴定机构抽样核对后，没有发现工程量误差超出正常允许值，对世纪建司要求重新全部核对工程量的申请，本院依依法不予准许。综上，根据双方当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定本案事实如下：经审理查明，2012年3月27日，美华公司作为发包人（简称甲方）与世纪建司作为承包人（简称乙方）签订《建设工程施工合同》，协议书约定：工程名称为玉川新城一期项目15#楼、16#楼、17#楼、18#楼、19#楼、20#楼、21#楼。工程地点位于泸州市。工程内容为承担本工程设计施工图中的独立柱基、条基、承台梁及承台梁以上的土建工程、内外装饰工程、防水工程等（除《单项工程发包价格表》内规定的门窗、外墙及屋面保温、外墙漆、栏杆、旋挖桩基础，按甲方确认实际产生价格承包给乙方，由乙方统一管理和做资料及工程款的支付。该《单项工程发包价格表》规定的7幢多层的全部工程内容采用甲方认可实际固定价，甲方支付乙方贰拾万元费用包干，但该贰拾万元乙方不包括税费）。《单项工程发包价格表》以外的工程量（按施工图规定计算工程量）采取包工包料形式（不含消防工程），按双方确定的《建筑工程取费标准表》规定取费，承台梁和承台梁以上的工程量按甲方认可的预算采取固定价承包，甲方确认的基础深度变化和设计变更及材料价格发生变化按实调整，由乙方按合同规定工程内容组织施工。承包范围为承包设计施工图及设计变更的土建部分为本合同承包工程范围，包括土建工程、内外装饰工程、室内排污、排水管道、热烟管道以及经甲方、监理确认的设计变更工程范围，并配合水施、电施、气施、消防、通信、绿化、道路、室外管网及化粪池等专业施工队伍的施工工作，由甲方指定单位，所有资料完工验收后交由总承包方负责交付档案馆。钢村、水泥、木材、砖材、特细砂或石粉、砾石或碎石、商品砼、SBS卷材、PVC塑料管、丙纶、仿瓷涂料、屋面瓦、外墙砖、地面砖、烟道、花岗石板16材料按当月市场实际价格，以现金购买方式，甲方确认价格进入结算，该部分材料除按双方确定的《建筑工程取费标准表》取费外，乙方不再收取其他费用。按定额规定和分析的以上16种材料外的其他材料、泸州市经济信息规定有价格的其他材料，按泸州市经济信息规定价格进行调整进入结算。单项工程发包价格表内的实际价格发生变化时，按甲方当月签字认可的泸州市场实际价格按实际调整。专用条款约定：该《单项工程发包价格表》内规定的“泸州市场单价”按实际调整外，甲方同意支付的贰拾万元费用包干，不作调整。7幢多层的地面找平和天棚抹灰取消不做，甲方补助乙方柒万元。工程款支付为：工程单栋顶层现浇板完工时，支付该栋已完工程量预算总价的75%，单栋装饰工程完工10日内，再支付该栋装饰部分已完工程量预算总价的75%，经泸州市建设工程质量监督站分户验收合格后支付已完工程量预算总价的10%，综合验收、城建档案馆备案交付使用后30日内完成办理结算审核，支付结算总造价的12%，剩余3%作为回访保修金。发包人未按时付款违约应承担的违约责任：支付违约金100万元，并承担乙方一切经济损失。约定承包人原因中途停工或不按时支付履约保证金违约应承担的违约责任：支付违约金100万元，并承担甲方的一切经济损失，甲方有权单方面终止合同，并没收履约保证金。合同签后5日内，承包人向发包人提交240万元履约保证金，在单栋二层和五层现浇板完成后各退还60%和40%，签订该合同后30日内承包方必须确认15#-21#楼合同价款预算金额，将预算金额写入该合同价预算金额内，否则发包方有权单方解除合同，发包方无息退还承包方已交的保证金，承包方并承担违约责任。该合同还对工期、合同价款、工程款支付方式等双方的其他权利义务进行了约定。合同签订后，世纪建司组织人员进场施工，工程已经竣工验收合格。美华公司陆续支付世纪建司工程款17207800.9元，但双方未对工程款进行结算。双方对工程款结算发生争议，经本院委托泸州开元会计师事务所有限公司于2016年7月22日作出泸开会基[2016]453号《泸州市玉川新城15#-21#楼及4#车库工程工程造价鉴定意见书》和补充鉴定报告，方案一鉴定意见：按建设单位核实材料单价计算无争议的造价为18941433.54元，有争议部分工程造价为751209.17元。方案二鉴定意见为：按砖、特细砂或石粉、砾石或碎石、钢材、商品砼材料单价按信息价计算无争议的造价为19912586.66元，有争议部分工程造价为776265.48元。另查明，2015年3月9日，泸州市住房和城乡建设局作出泸住建（2015）罚建字009号《建设行政罚决定书》，以“玉川新城”项目15-23号楼工程于2014年9月完工经竣工验收合格后未在15日内向工程所在地的县级以上地方人民政府建设行政主管部门备案为由，决定对美华公司责令限期改正，处10万罚款。2015年3月13日，美华公司向世纪建司发出《关于玉川新城15号至21号楼验收备案资料盖章函》。2015年8月12日，美华公司向泸州市城建监察支队缴纳罚没收入10万元。本院认为，建设工程施工合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同，本案系建设工程施工合同纠纷。双方当事人于2012年3月27日签订的《建设工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律规定，该合同依法成立并具有法律效力，根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定约履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护”之规定，双方当事人应当按照合同约定履行义务和行使权利。双方当事人对2012年3月27日签订《建设工程施工合同》、工程已经验收合格、美华公司陆续支付世纪建司工程款17207800.9元、美华公司因资料未及时备案被行政主管部门处罚10万元的事实无争议，本院依法予以确认。本案争议焦点为：一、案涉工程价款及利息如何确定；二、双方当事人是否存在违约行为并向对方支付违约金；三、美华公司因未及时提交备案资料而被行政主管部门处罚10万元损失应由谁承担。一、关于案涉工程价款及利息如何确定的问题。本院认为，工程价款应当根据合同约定来确定，案涉工程已经验收合格，美华公司应当按照合同约定支付世纪建司工程价款，由于双方当事人未对案涉工程价款达成结算协议，诉讼至本院，本院依法委托泸州开元会计事务所对案涉工程价款进行鉴定，因此，本案工程价款应当结合合同约定、鉴定机构作出的鉴定结论及相关庭审质证证据证明情况予以确定。关于16种材料价格的问题，虽然原告方仅对6种主要原材料要求按泸州市经济信息价格确定，其余同意按被告方通知价格执行，但是根据双方当事人签订的合同约定，16种材料价格必须由被告方确认，并由原告方以现金方式买入，方能以此价格进入工程价款结算，经庭审查明，原告方没有按照合同约定执行，不能提供被告方签字确认的材料价格，也未全部以现金方式买入，应当承担由此带来的不利后果，原告方要求6种材料按泸州市经济信息价格确定，不符合合同约定，本院依法不予支持。在原告方没有按照合同约定将16种材料价格在购买前报请被告方签订确认的情况下，被告方及时将其认可的16种材料价格以书面形式通知原告方，原告方在收到被告方书面价格通知后，并没有及时提出异议，应当视为原告方没有异议或者推定其默认，应当按照被告方书面通知的价格确定16种材料价格，因此，本院依法采信鉴定报告中方案一确定的价格和款项。关于合同约定单项工程之外的包干价20万元的问题，合同明确约定《单项工程发包价格表》规定的7幢多层的全部工程内容采用甲方认可实际固定价，或者按甲方确认实际产生价格承包给乙方，由乙方统一管理和做资料及工程款的支付，甲方同意支付的贰拾万元费用包干不作调整，上述约定足以证明被告应当支付包干价20万元，被告方认为部分单项工程没有执行固定价，不应当再支付包干价20万元的理由，不符合合同约定，本院依法不予采信。关于工程量计算及工程价款确定的问题，由于双方无法达成结算协议，该问题涉及建设工程造价专业知识，本院依法委托鉴定机构进行工程价款鉴定，鉴定机构已经作出了案涉工程造价正式报告，并在正式报告的基础上再次补充核实相关情况，出具了补充鉴定报告，该鉴定程序合法，鉴定机构和鉴定人员均具有鉴定资质，鉴定结论依据充分、客观科学，本院依法予以采信。世纪建司认为工程量计算有误，并没有提供充分相反证据予以证明，应当承担举证不能的不利后果。根据鉴定机构出具的鉴定报告和补充报告，方案一确定的对无争议的工程价款造价为19181773.87元，本院依法予以采信。对有争议部分工程造价为764999.05元，本院逐一认定如下：关于15#楼-21#楼土石方工程造价200749.61元，鉴定人表示该工程肯定有土石方工程产生，但具体工程量已经无法核实，被告方认为土石方工程是别人施工，但未举证相关证据予以证明，故对原告方主张15#楼-21#楼土石方工程造价200749.61元予以采信。关于19#楼和4#车库工程争议钢筋工程造价84830.58元，被告方认为该部分费用系由原告擅自将图纸设计要求的三级钢筋改为二级钢筋所多出费用，但原告将钢筋由三级改为二级，被告方现场代表以及监理人员并没有阻止或者反对，也未提出异议，应视为被告方同意，由此产生的费用应由被告方支付。关于经济签订工程中有建设单位人员签字，但签字不完整的工程造价255779.19元，被告方并没有提出证据证明代表自己一方签字的管理人员存在与原告方恶意串通损害其利益的情况，也无证据证明该工程量的真实情况与原告方提供的资料不符，原告方确实完成了签证资料对应的工程，并且有被告方部分授权人员签字确认，应予采信。对经济签订工程中无建设单位人员签字工程造价174118.78元，因该经济签证工程未经被告方确认，也无相应工作成果予以核实，故不予采信。对合同约定的包干费用206860元，符合合同约定，予以采信。对签订人工单价争议造价6589.31元和截桩工程争议造价为5732.74元，被告方在庭审中予以认可，依法予以采信。对原告方要求的合同约定不做找平补偿7万元，鉴定人员表示已经计算到无争议工程造价中，故不再重复计费。结合鉴定机构经补充鉴定后出具的补充鉴定报告，应增加工程价款为综上，案涉工程价款合计为19942315.3元，扣除已经支付的17207800.9元，美华公司还应当支付案涉工程价款2734514.4元。根据双方当事人签订合同约定，工程单栋顶层现浇板完工支付75%，单栋装饰工程完工支付该栋装饰部分75%，经分户验收合格后支付10%，综合验收、城建档案馆备案交付使用后30日内完成办理结算审核支付结算总造价的12%，剩余3%作为回访保修金。现案涉工程已经验收合格，并于2015年8月12日完善了备案手续，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，美华公司应当按照合同约定支付工程价款97%即19344045.841元，扣除已经支付的17207800.9元，还应当支付2136244.941元。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息”之规定，被告应当从备案之日起按年利率6%支付原告未付工程款的利息。对剩余质量保证金3%即598269.459元在国家规定的保修期满后按照合同约定支付。二、关于双方当事人是否存在违约行为并向对方支付违约金的问题。原告方主张被告方在工程验收合格后未按约定支付工程款承担违约责任并支付违约金100万元，本院认为，工程验收合格后，双方当事人均出具的各自己单方结算意见，由于双方当事人在结算价款上存在严重分岐，双方未达成结算协议，被告方支付的工程款17207800.9元，已经超过合同约定的85%，在完成备案后，由于案件在诉讼中，双方对工程价款结算已经委托鉴定机构鉴定，工程价款确定需要本院在审理后依法判决确定，故被告方不存在未按合同约定支付工程价款的违约行为。被告方主张原告方未及时向城建部门提交备案资料，导致其被主管部门处罚，原告方存在违约行为应支付违约金100万元，本院认为，被告方在被主管部门处罚前，并没有书面通知原告方提交备案资料，合同也未约定原告方提交备案资料的具体时间，原告方已在被告催促后提交了备案资料，故原告方不存在未及时提交备案资料的违约行为。因此，对原被告双方均主张对方存在违约行为并支付违约金100万元请求，本院依法不予支持。三、关于因未及时提交备案资料而被主管部门处罚10万元损失由谁承担的问题。本院认为，被告方在被处罚前，并没有书面通知原告方提交备案资料，被告没有积极督促原告提交备案资料，由此造成被主管部门处罚10万元，应当承担相应责任。原告方作为案涉工程施工方，应当在案涉工程竣工验收合格后的法定日期内积极向被告方提交的备案资料，原告怠于行使该义务，导致被告被主管部门处罚10万元，应当承担相应责任。因此，综合双方当事人的义务和过错情况，本院确定原告承担被告被处罚金损失10万元的50%即5万元，其余罚金损失5万元由被告自行承担。综上所述，为保护各方当事人的合法权益，维护正常的社会经济秩序，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百八十六条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、泸州美华房地产开发有限公司在本判决生效后十日内支付四川省泸州市世纪建筑工程有限公司工程价款2136244.941元及从2015年8月12日起按年利率6%计算至付清时止的利息；二、四川省泸州市世纪建筑工程有限公司在本判决生效后十日内支付泸州美华房地产开发有限公司被处罚金的损失5万元；三、驳回四川省泸州市世纪建筑工程有限公司本诉的其他诉讼请求；四、驳回泸州美华房地产开发有限公司反诉的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费130747元，由四川省泸州市世纪建筑工程有限公司负担115361元，由泸州美华房地产开发有限公司负担15386元。反诉案件受理费18300元，由四川省泸州市世纪建筑工程有限公司负担610元，由泸州美华房地产开发有限公司负担17690元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。审 判 长  李 春代理审判员  张晓余人民陪审员  先德奇二〇一六年十二月二十七日书 记 员  邓 琳