云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云03民终1431号上诉人（原审被告）：麒麟区翠峰街道三岔社区居民委员会，住所地麒麟区翠峰街道办事处三岔社区居民委员会。法定代表人：荀富平，主任。委托诉讼代理人：杨文正、樊志谦，云南杨文正律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：云南佳鑫弘盛建筑集团有限公司，住所地麒麟区花柯社区金和雅居小区2幢3单元702室。法定代表人：查绍国，总经理。委托诉讼代理人：许路怡，云南天志律师事务所律师，一般授权代理。委托诉讼代理人：李军，系公司员工，一般授权代理。上诉人麒麟区翠峰街道三岔社区居民委员会因与被上诉人云南佳鑫弘盛建筑集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，不服麒麟区人民法院（2016）云0302民初1543号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月29日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人麒麟区翠峰街道三岔社区居民委员会的委托诉讼代理人杨文正、樊志谦、被上诉人云南佳鑫弘盛建筑集团有限公司的委托诉讼代理人许路怡、李军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人麒麟区翠峰街道三岔社区居民委员会上诉请求：撤销一审判决，发回重审。事实和理由：一、一审判决没有查明事实，遗漏被告，程序错误。2012年5月28日，本案所涉工程的发包方麒麟区西城街道三岔社区鸡街居民小组与被上诉人签订《工程施工建设合同》，合同项下权利义务承受人均为鸡街居民小组，虽然上诉人在合同上加盖公章，但上诉人是在对鸡街居民小组履行管理职责，上诉人与被上诉人没有任何关系。二、一审判决认定事实不清，证据不足。一审忽略合同上载明的内容，不依职权追加麒麟区西城街道三岔社区鸡街居民小组为被告；一审认定项目的竣工时间为2014年10月，与合同约定相矛盾，可以看出是被上诉人延期竣工，构成违约；工程竣工后交付使用人是鸡街居民小组的居民，不是上诉人，工程没有实际完成交付手续。被上诉人提交的《鸡街公租房2#楼入户门钥匙领取记录》、《收条》、《钥匙移交清单》，移交对象是鸡街居民小组，与上诉人无关；被上诉人提交的分项工程验收记录表均是被上诉人单方行为，一审未对证据三性予以审查就作为定案证据；被上诉人并未提交竣工资料及竣工验收报告，仅以自己公司名义作出“分项工程验收记录”，以此作为全部工程已验收合格并交付使用的理由不能成立。被上诉人云南佳鑫弘盛建筑集团有限公司答辩称，一审判决认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。麒麟区翠峰街道三岔社区居民委员会向一审法院起诉请求：判令被告支付原告工程款3933749.30元，并支付该工程款的延期付款利息，按中国人民银行同期贷款利率从2016年1月15日起计算至实际履行完毕之日止，本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2012年3月27日，原告中标曲靖经济技术开发区公共租赁住房（鸡街点）建设项目Ⅱ标段项目。2012年5月28日，原告作为承包人，被告麒麟区西城街道三岔社区居民委员会（现已变更为麒麟区翠峰街道三岔社区居民委员会）作为发包人，双方签订《建设工程施工合同》一份。合同约定：1、工程名称为曲靖经济技术开发区公共租赁住房（鸡街点）建设项目Ⅱ标段项目，工程内容为设计施工图纸、招标答疑、招标人提供的预算前置审计计价范围内的全部施工内容，开工日期以发包方发出的开工通知为准，竣工日期以开工日期顺延300日历天。2、发包人超过约定的支付时间不支付工程款（进度款），承包人可向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起应付款的贷款利息。3、发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。4、工程具备竣工验收条件，承包人按国家工程竣工验收有关规定，向发包人提供完整竣工资料及竣工验收报告。发包人收到竣工验收报告后28天内组织有关单位验收，并在验收后14天内给予认可或提出修改意见。5、工程未经竣工验收或竣工验收未通过的，发包人不得使用。发包人强行使用时，由此发生的质量问题及其他问题，由发包人承担责任。6、本工程进度款按月按已完建筑、安装工程量的70%支付（经监理公司、建设方认可的工作量），每月支付一次，支付时间为每月报表确认后5个工作日内；工程竣工验收合格后10个工作日内，支付到合同总价的80%；工程竣工验收结算经审计后，按审计造价在一个月内付至95%，留下审定造价的5%作为工程保修金，待保修期满后付清。2014年10月，该项目竣工，项目内的给水管道及配件安装、水性涂料涂饰分项工程质量经监理方验收合格。2015年5月16日，原告将该项目交付被告使用。2015年12月14日，经曲靖经济技术开发区监察审计局审定，确认该项目的审定结算造价总计为38459998.87元。另查明，自2012年10月8日至2016年2月4日，被告共付给原告工程款32603249.60元。原审法院认为，建设工程施工合同是指承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。根据《中华人民共和国合同法》第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”本案中，被告承建的项目已竣工并交付原告使用，经审计结算工程总造价为38459998.87元，原告应依约在审计后一个月内支付95%的工程款，即36536998.90元。扣减被告已支付的工程款32603249.60元，实际还应支付3933749.30元。根据双方的合同约定，发包人超过约定的支付时间不支付工程款的，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。”2015年12月14日审计结算后，被告未依约在一个月内支付工程款，也未与原告协商、未签订延期付款协议，故对原告要求被告支付自2016年1月15日至实际履行完毕之日止的延期付款利息（按中国人民银行同期贷款利率计算）的诉请，予以支持。关于被告提出的原告工程质量不合格、工期延长等抗辩理由，被告未提交证据证明其主张，且原告提交了《分项质量验收记录表》证明工程质量合格并通过分项验收，故对被告的抗辩理由不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：由被告麒麟区翠峰街道三岔社区居民委员会于判决生效后三十日内支付原告云南佳鑫弘盛建筑集团有限公司工程款3933749.30元，及自2016年1月15日起至工程款全部履行完毕之日止的延期付款利息（按中国人民银行同期贷款利率计算）。案件受理费38270元，由被告麒麟区翠峰街道三岔社区居民委员会承担。二审中，上诉人向本院提交以下证据：1、三岔社区居民委员出具的《证明》一份，证明村民入住房屋的原因；2、云南城成建设监理有限公司出具的《曲靖经济技术开发区公共租赁房（鸡街点）二标段工程现场须整改的相关问题》一份，证明工程存在质量缺陷。经质证，被上诉人对证据的三性均不予认可。本院认为，上诉人提交的证据1系上诉人自己出具的证明，不能证明其主张；证据2系监理方所列工程需维修整改的项目，与本案无关联性，本院不予采信。经二审审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于本案是否遗漏被告的问题，2012年5月28日签订的《建设工程施工合同》中，抬头部分“发包人”处系打印体“曲靖麒麟区西城街道三岔社区鸡街居民小组”，落款部分“发包人”处加盖了“麒麟区西城街道三岔社区居民委员会”公章，结合中标通知书上招标人为“麒麟区西城街道三岔社区居民委员会”，故可认定本案合同相对方为麒麟区西城街道三岔社区居民委员会（现已变更为麒麟区翠峰街道三岔社区居民委员会）和云南佳鑫弘盛建筑集团有限公司。本案双方主体适格，一审并未遗漏被告。合同签订后，被上诉人按照合同约定履行了施工义务，且工程完工后已交付使用，经曲靖经济技术开发区监察审计局审定，确认了工程结算造价，上诉人作为建设单位，被上诉人作为施工单位，均在《基本建设工程结算审定表》上盖章签字，应视为双方对工程结算造价的认可。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条规定：“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。”本案所涉工程已经实际使用，上诉人提出工程未经竣工验收，存在质量问题的抗辩理由不能成立，且上诉人提出的质量问题，属于工程质量保修范围，其可主张质量保修责任，不能以此作为拒付工程款的理由。综上所述，上诉人麒麟区翠峰街道三岔社区居民委员会的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费38270元，由上诉人麒麟区翠峰街道三岔社区居民委员会负担。本判决为终审判决。本判决送达双方当事人即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后二年内向原审法院申请强制执行。审判长 王 勇审判员 孙靖然审判员 时劲松二〇一六年十二月二十二日书记员 张雪怡