江苏省兴化市人民法院民 事 判 决 书(2016)苏1281民初6455号原告：兴化市张郭镇人民政府，住所地兴化市张郭镇朝阳路。法定代表人：赵益华，镇长。委托代诉讼理人：王兴宇、王荣，江苏道和道律师事务所律师。被告：兴化市宏伟特种耐火器材厂，住所地兴化市张郭镇港南工业区。法定代表人：张伟国，厂长。被告：张伟国，男，1973年1月12日生，汉族，住兴化市。上述第一、二被告共同委托诉讼代理人：马俊宏，江苏四牌楼律师事务所律师。被告：夏红广，男，1962年11月25日生，汉族，住兴化市。原告兴化市张郭镇人民政府（以下简称张郭镇政府）与被告兴化市宏伟特种耐火器材厂（以下简称宏伟器材厂）、张伟国、夏红广企业借贷纠纷一案，本院于2016年8月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人王兴宇，被告宏伟器材厂及张伟国共同委托诉讼代理人马俊宏到庭参加诉讼。被告夏红广经传票传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。张郭镇政府向本院提出诉讼请求：1、判令被告宏伟器材厂立即偿还原告借款本金280万元及利息（自2010年10月4日起至2011年11月29日止，以350万元为基数，自2011年11月30日起至实际给付之日止，以280万元为基数，按月利率0.9%计算）。2、判令被告张伟国、夏红广对上述债务承担连带清偿责任。3、判令三被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2010年4月21日，宏伟器材厂向我镇借款350万元并出具借条，约定月利率0.9%，到期日2010年9月20日，夏红广为该笔借款的连带责任保证人，借款到期后，宏伟器材厂只于2011年11月29日偿还本金70万元，其余本金280万元及利息未能偿还。夏红广亦没有履行保证责任。因宏伟器材厂是个人独资企业，张伟国为投资人，故张伟国应对宏伟器材厂的债务承担连带清偿责任。为维护自己的合法权益，故提起诉讼。宏伟器材厂、张伟国辩称，宏伟器材厂借款是事实，但原告起诉已超过诉讼时效，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。夏红广未答辩。张郭镇政府围绕诉讼请求提交以下证据：1、宏伟器材厂工商登记资料查询表1份，证明宏伟器材厂是个人独资企业，张伟国为投资人。2、张政发（1995）12号文件1份，证明兴化市张郭镇财政资金办理处（以下简称张郭资金办）系张郭镇政府的镇办集体单位，张郭镇政府具有诉讼主体资格。3、借款合同1份，证明2010年4月21日，宏伟器材厂向张郭资金办借款350万元用于购买材料，约定月利率0.9%，夏红广为该借款的保证人，承担连带偿还责任。4、汇款凭证1份，证明2010年4月21日，张郭资金办按约交付350万元的款项。5、证人证言2份，证人华某、金某陈述，他们是张郭资金办的退休人员，退休后由政府返聘，负责张郭资金办的贷款清收工作。其中，宏伟器材厂的该笔借款就是由他们俩负责催收，每次催收他们都有记载，根据他们的笔记，他们一致陈述分别于2011年11月29日、2012年12月21日、2013年12月28日、2014年9月17日、2015年10月30日、2016年5月找过张伟国催款，每次找张伟国催款，都先找担保人夏红广，夏红广跟他们一起去找张伟国。宏伟器材厂、张伟国质证认为，对证据1、2、3、4的真实性无异议，证据5，两位证人都是原告的工作人员，与原告有利害关系，其证言效力差，不足以采信。三被告均未举证。本院依法对证据进行审查认为，证据1为公司设立登记部门出具，证据2系张郭镇政府为成立张郭资金办所下发文件，能够证明各当事人的诉讼主体资格及性质。证据3、4有参与方当事人的签名、盖章，真实性应予认定。证据5，两位证人虽然系原告返聘的工作人员，但两人每次催收都有记载，两人陈述一致，对证人证言的真实性予以确认，可以证明张郭资金办多次向宏伟器材厂催要借款的事实。本院经审理认定事实如下：1995年2月22日，张郭镇政府下发张政发（1995）12号文，决定成立张郭资金办，文件明确张郭资金办性质为镇办集体，实行独立核算、自负盈亏，工作范围之一为对外拆借资金。2010年4月21日，宏伟器材厂向张郭资金办借款350万元，由夏红广提供连带责任保证担保，三方签订借款合同1份，约定，借款期限自2010年4月21日至2010年9月20日，借款手续费3500元，月利率0.9%；保证人承担连带担保责任，未约定保证期间。当日，张郭资金办将借款350万元汇给宏伟器材厂，宏伟器材厂另向原告缴纳手续费3500元。借款后，宏伟器材厂于2011年11月29日偿还本金70万元，其余本金及利息未偿还。自2011年11月29日起，张郭资金办每年均派人向宏伟器材厂催要借款。并要求保证人夏红广承担保证责任。宏伟器材厂系个人独资企业，投资人张伟国。本院认为，1、张郭资金办系张郭镇政府所属集体企业，其对外从事资金拆借业务，违反国务院《非法金融机构和非法金融活动取缔办法》关于未经中国人民银行批准，任何单位和个人不得擅自从事金融业务活动的规定和中国人民银行《贷款通则》关于行政部门不得从事借贷金融业务的规定，故张郭资金办与借款人、担保人所签订的借款合同因违反法律、行政法规的强制性规定而无效。2、合同无效后，当事人因该合同所取得的财产应当予以返还，宏伟器材厂应当向张郭镇政府返还借款本金。虽然借款人应当负担借款期间占用资金的利息，但出借人不应获得高于正常利率的利息，参照《最高人民法院关于民间借贷案件适用法律若干问题的规定》，本院确定借款人承担资金实际占用期间的利息按年利率6%计算。3、主合同借款合同无效，担保合同为从合同依法亦认定为无效。在保证合同无效的情况下，保证责任因缔约过失而转换为损害赔偿之债，债权人自2011年起，每年向宏伟器材厂催收借款，都向夏红广一起主张权权利，因此，夏红广应对宏伟器材厂不能清偿部分的债务承担三分之一的赔偿责任。4、张郭资金办在出借款项时向宏伟器材厂收取的手续费3500元，实际是变相提高利率且减少了借款本金，依法应当将扣减手续费后的借款金额认定为借款本金。5、宏伟器材厂系个人独资企业，投资人张伟国，故张伟国应以其个人其他财产对宏伟器材厂财产不足清偿部分的债务承担偿还责任。原告要求其承担连带责任不当。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十七条，《中华人民共和国担保法》第五条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条、第九条，《中华人民共和国个人独资企业法》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告兴化市宏伟特种耐火器材厂于本判决生效后3日内返还原告兴化市张郭镇人民政府借款本金279.65万元，并支付资金占用期间的利息（自2010年10月4日起至2011年11月29日止，以349.65万元为基数，自2011年11月30日起至实际给付之日止，以279.65万元为基数，按年利率6%计算）。二、被告张伟国以其个人其他财产对兴化市宏伟特种耐火器材厂财产不足清偿部分的债务承担偿还责任。三、被告夏红广对兴化市宏伟特种耐火器材厂不能清偿部分的债务承担三分之一的赔偿责任。夏红广承担赔偿责任后，有权向兴化市宏伟特种耐火器材厂追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31314元，由三被告共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时按《诉讼费用交纳办法》预交上诉费（户名：泰州市财政局；开户行：泰州市农业银行海陵支行；帐号：20×××88）。审 判 长  陆传美人民陪审员  邵翠红人民陪审员  王 健二〇一六年十二月十三日书 记 员  周 莉