连云港市连云区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）苏0703民初3817号 原告：沈晖，男，1979年8月7日生，汉族，个体工商户，住连云港市连云区。 被告：赵世团，男，1970年11月28日生，汉族，世团装饰工程有限公司法定代表人，住江苏省东海县。 原告沈晖诉被告赵世团建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年12月1日立案受理后，本案依法适用简易程序，于2016年12月8日公开开庭进行了审理。原告沈晖、被告赵世团到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告沈晖向本院提出诉讼请求：1、被告支付工期延误违约金10500元。2、被告开具工程结算发票65000元。3、要求被告对其施工的吊顶塌陷、厨房下水管道改造、排水沟的空隙过大、消防通道未预留插座问题进行返修并承担返修费用4500元。事实和理由：2015年11月1日，原、被告签订《装修合同》，约定由被告给原告的承租房进行装修，原告支付装修费65000元，工期40天完工（即2015年12月10日左右完成）。由于被告施工进度较慢，原告急于开工，在部分工程尚未完工、部分地方上需要返工的情况下，告知被告维修，被告不予理睬，不得以提前开始经营。经确认，被告逾期21天交工，应当承担违约金10500元。根据《税法》规定，任何机关、单位和个人都有依法纳税义务，经营者必须开具发票，故诉至法院，请求判如所请。 被告赵世团辩称：1、工期延期我不承认，工期延误违约金我也不认可。2、要求我开具发票，我们是劳务关系，不存在开具发票的义务。3、返修费用我不承认。 本院经审理查明如下事实：被告经都易公司法定代表人贺周介绍，为原告的虾煌龙虾馆进行装修。2015年11月1日，原、被告签订《装修合同》，约定由被告全部承包原告位于连云区云和路166号虾煌龙虾馆的装修工程，总价款65000元，工期只约定开工日期为2015年11月1日，没有约定竣工日期。协议落款的甲方处有原告签名确认，乙方处有被告签名确认。双方口头约定工期为30天。工程竣工前，原告分三次支付给原告共计50000元。装修结束当天，原告即将东西搬进去使用。原告因在该工程期间给付贺周10000元，以及对装修工程质量不满，而拖欠被告余款15000元未予支付，2016年8月23日，赵世团诉至本院，要求沈晖给付工程款15000元及利息（利息自2015年12月11日起至实际给付之日止）。本院依法适用小额诉讼程序审理此案，于2016年11月21日作出（2016）苏0703民初2725号民事判决：被告沈晖于本判决生效之日起十日内给付原告赵世团工程款15000元及利息（利息自从2015年12月19日起至本判决确定的给付之日止，按中国人民银行同期流动资金贷款基准利率计算）。该判决已生效。 本案的争议焦点为：一、赵世团应给付沈晖逾期完工违约金的数额。二、赵世团是否应向沈晖开具工程款发票。三、赵世团是否应对其施工的工程予以返修以及支付维修费。 关于本案的第一个争议焦点，本院认为，（2016）苏0703民初2725号民事判决认定“原告陈述逾期竣工10天，被告称逾期竣工18天，双方均无证据证明，因原告为实际施工人，举证责任更重，故本院支持被告的主张。”、“装修结束当天，被告即将东西搬进去使用。”本次诉讼中，沈晖另提供了其购买餐具、桌椅的物流货物托运单，时间为2015年12月21日。庭审中，经被告确认，原告接收饭店的时间即为搬进椅子的时间，为2015年12月21日，但被告称在此期间十天前就已经完工，对此其未能举证证明。结合（2016）苏0703民初2725号民事判决查明的事实、本次诉讼中原告提供的证据及被告的陈述，本院认定涉案工程开工时间为2015年11月1日，完工时间为2015年12月21日，原、被告口头约定工期为30天，被告延期完工21天。合同第七项违约责任第2约定：由于乙方原因逾期竣工的，每逾期一天，乙方按甲方已付款的1%向甲方支付违约金。截止本次诉讼，原告已支付被告工程款50000元，故逾期完工违约金为50000元*1%*21天为10500元。 关于第二个争议焦点赵世团是否应向沈晖开具工程款发票。本院认为，赵世团应当按照税法相关规定向原告开具发票。首先，开具发票义务系承包人的法定义务。《中华人民共和国发票管理办法》第十九条规定：销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收款方应当向付款方开具发票。因此，开具发票是承包人的法定义务。其次，虽然《装修合同》未明确约定被告向原告开具发票，但在第八条纠纷处理方式第1条约定：因工程质量双方发生争议时，凭本合同文本和施工企业开具的统一发票，可向连云港市建筑装饰协会家庭装饰委员会商请调解，也可向所在区、县建设行政主管部门或者消费者协会投诉。从该条可以看出，虽然合同未明确约定被告需开具发票，但合同中包含了被告向原告开具发票之意，综上，对原告要求被告开具工程款的诉求予以支持，但开具的数额应以被告已付款的金额为准。 关于第三个争议焦点即赵世团是否应对其施工的工程予以返修以及支付维修费。本院认为，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。被告施工结束后，原告未经验收即使用涉案工程，现原告主张被告施工的部分工程有质量问题为由主张被告返修及承担返修费用，且其主张的质量问题为吊顶塌陷、厨房下水管道改造、排水沟的空隙过大、消防通道未预留插座，并不包含地基基础及主体结构质量问题，故原告在涉案工程未经验收即擅自使用后再向被告主张返修及承担返修费用的主张，无法律依据。但庭审中，被告称其完工时间为2015年12月11日，还没有过一年保修期，其原意将5%的保修金3250元给付原告，由原告自行维修，本院依法予以确认。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十三条第一项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告赵世团于本判决生效之日起十日内给付原告沈晖逾期完工违约金10500元。 二、被告赵世团于本判决生效之日起十日内按照税法向原告沈晖按照已付款开具税务发票。 三、被告赵世团于本判决生效之日起十日内给付原告沈晖保修金3250元。 四、驳回原告沈晖的其他诉讼请求。 如被告赵世团未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1800元，由原告沈晖负担1650元，由被告赵世团负担150元（因原告已预交，被告赵世团将该款于给付上述款项时一并给付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费1800元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，账号：10×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 审判员 周 鹤 二〇一六年十二月十二日 书记员 何丹红 法律条文及上诉须知附录 法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》 第十三条建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持；但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。