上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0115民初28092号原告：陈纪青，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：张婷，上海虹桥正瀚律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈圆，上海虹桥正瀚律师事务所律师。被告：姚伟，住安徽省淮南市。委托诉讼代理人：周伟锋，上海明伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：高震，上海明伦律师事务所律师。被告：张永元，住安徽省合肥市。被告：王朝胜，住安徽省。原告陈纪青诉被告姚伟、张永元、王朝胜民间借贷纠纷一案，本院于2016年4月12日立案受理后，依法适用简易程序，2016年6月7日，本案由简易程序转为普通程序，依法组成合议庭，于2016年10月12日公开开庭进行了审理。原告陈纪青的委托诉讼代理人张婷到庭参加诉讼，被告姚伟经本院合法传唤未到庭应诉，被告张永元、王朝胜经本院公告传唤亦未到庭应诉，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告陈纪青向本院提出诉讼请求：1、判令被告姚伟归还原告借款本金人民币280万元；2、判令被告姚伟支付原告借款利息(以280万元为基数自2015年12月26日起按照年利率14.40%计算至清偿之日止)；3、判令被告姚伟支付原告逾期归还本金的违约金(以本金280万元为基数自2016年4月11日起按照每日1%计算至本金实际清偿之日止)；4、判令被告姚伟支付原告律师费用损失32万元；5、判令被告姚伟支付原告担保费用损失9,800元；6、判令如被告姚伟不履行上述还款义务，原告可与被告姚伟、张永元、王朝胜协议，以其所有的坐落于上海市闸北区恒丰路XXX号XXX室及地下1层车位35号抵押房产折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款在500万元范围内优先受偿；7、诉讼费由三被告共同承担。事实与理由：2015年8月19日，被告姚伟作为借款人与原告签订《最高额抵押借款合同》，合同约定：原告向被告出借280万元，借款期限1.5年，自2015年8月19日至2017年2月18日。原告分两期向被告交付借款，第一期为135万元，于本借款合同签署生效之日起5个工作日内支付至被告姚伟指定的银行账户；第二期款项共计145万元，于抵押担保办理完结后5个工作日内支付至被告姚伟指定的银行账户内。借款用途为经营，年利率为14.40%，合计月息为33,600元/年。本合同自原告划出资金之日起计息，被告姚伟按月以现金或现金划账方式向原告支付月利息，如被告未能及时支付月利息，则视为违约，原告有权根据情况作出解除借款合同，提前收回借款合同项下已发放的借款本息或提前处分抵押物实现抵押权，并向被告姚伟索取相应的经济损失。同时，原告有权按照未付利息每日1%计算，要求被告支付违约金。被告姚伟归还全部借款的日期为2017年2月18日，利息按月支付，到期一次性全额偿还借款本金及当期利息。被告姚伟逾期未清偿借款本金的，原告有权按照借款本金每月1%计算要求被告姚伟支付违约金。2015年8月19日，为确保上述合同的切实履行，被告姚伟、张永元、王朝胜与原告签订《最高额抵押合同(房产抵押合同)》，约定：被告姚伟、张永元、王朝胜以其名下共同共有的坐落于上海市闸北区恒丰路XXX号XXX室及地下1层车位35号为上述借款提供最高额抵押担保，担保责任最高限额为500万元，所担保的借款期限自2015年8月19日至2017年2月18日。抵押担保范围为《最高额抵押借款合同》项下全部债务，包括但不限于全部本金及利息、违约金(包括罚息)和赔偿金以及原告实现债权和抵押权的费用(包括但不限于律师费、诉讼费、财产保全费、评估费、拍卖费、公证费等)。被告未按主合同约定按期支付月利息的，原告有权提前处分抵押物实现债权。2015年9月25日，依法办理了上述抵押房产他项权利登记，登记证明号为闸XXXXXXXXXXXX，登记的最高债权限额为500万元。上述合同签订后，原告按约向被告姚伟划付了借款280万元。但被告姚伟自2016年1月25日起拖欠利息至今，已构成违约。原告于2016年4月7日向三被告出具《宣布借款提前到期之律师函》，宣布借款于2016年4月7日提前到期，要求被告姚伟立即履行还款义务并要求三被告承担抵押担保责任。为维护原告合法权益，故提起诉讼。被告姚伟、张永元、王朝胜均未进行答辩，亦未提供证据。经审理查明，2015年8月19日，被告姚伟作为借款人与原告签订《最高额抵押借款合同》，合同约定：原告向被告出借280万元，借款期间可以往返重复，最高累计额度为500万元；借款期限1.5年，自2015年8月19日至2017年2月18日；原告分两期向被告交付借款，第一期为135万元，于本借款合同签署生效之日起5个工作日内支付至被告姚伟指定的银行账户：开户行中国建设银行上海市奉贤支行，开户名某某有限公司；第二期款项共计145万元，于抵押担保办理完结后5个工作日内支付至被告姚伟指定的银行账户：开户名王琰琰，开户行中国建设银行北京宣武支行，账号：XXXXXXXXXXXXXXXX。借款用途为经营，年利率为14.40%，合计月息为33,600元/年。本合同自原告划出资金之日起计息，被告姚伟按月以现金或现金划账方式向原告支付月利息，不得拖欠，支付月利息的日期为每月25日前；如被告未能及时支付月利息，则视为违约，原告有权根据情况作出解除借款合同，提前收回借款合同项下已发放的借款本息或提前处分抵押物实现抵押权，并向被告姚伟索取相应的经济损失。同时，原告有权按照未付利息每日1%计算，要求被告支付违约金；被告姚伟逾期未清偿借款本金的，原告有权以抵押物折价或以拍卖、变卖抵押物所得的价款优先受偿，实现抵押权，原告拥有抵押物的优先购买权，另原告还有权按照借款本金每日1%计算，要求被告姚伟支付违约金。被告姚伟归还全部借款的日期为2017年2月18日，利息按月支付，到期一次性全额偿还借款本金及当期利息。被告姚伟逾期未清偿借款本金的，原告有权按照借款本金每月1%计算要求被告姚伟支付违约金。所借资金到期后，如不履行承诺，原告可凭本合同直接向法院提起诉讼向被告姚伟追索，追索期间所产生的一切费用均由被告姚伟承担等内容。2015年8月19日，被告姚伟、张永元、王朝胜与原告签订《最高额抵押合同(房产抵押合同)》，约定：被告姚伟、张永元、王朝胜以其名下共同共有的坐落于上海市闸北区恒丰路XXX号XXX室及地下1层车位35号为上述借款提供最高额抵押担保，担保责任最高限额为500万元，所担保的借款期限自2015年8月19日至2017年2月18日。抵押担保范围为主合同项下全部债务，包括但不限于全部本金及利息、违约金(包括罚息)和赔偿金以及原告实现债权和抵押权的费用(包括但不限于律师费、诉讼费、财产保全费、评估费、拍卖费、公证费等)。被告未按主合同约定按期支付月利息的，原告有权提前处分抵押物实现债权。2015年9月25日，依法办理了上述抵押房产他项权利登记，登记证明号为闸XXXXXXXXXXXX，本次抵押为最高额抵押，最高债权限额为500万元，债权发生期间为2015年8月19日至2017年2月18日；房地产抵押权人为原告，房地产权利人为被告姚伟、张永元、王朝胜。上述合同签订后，原告按约向被告姚伟指定的账户内划付了借款280万元。但被告姚伟自2016年1月25日起拖欠利息至今。原告于2016年4月7日向三被告出具《宣布借款提前到期之律师函》，宣布借款于2016年4月7日提前到期，要求被告姚伟立即履行还款义务并要求三被告承担抵押担保责任未果，为维护原告合法权益，故提起诉讼，要求判如所请。另查明，原告提起本案诉讼，为申请财产保全三被告名下价值3,281,448元的财产，委托案外人上海某某担保有限公司向人民法院提供担保，为此支付上海某某担保有限公司担保费9,800元。审理中，被告姚伟表示：对借款事实无异议，收到了原告的280万元借款。2015年9月至12月的借款利息134,400元已支付，之后的利息没有支付，原因是资金周转困难。每月25日是结息日，同意利息从2015年12月26日起计算至清偿之日止。违约金过高，原告主张的利息、违约金、实现债权的各项费用总计不能超过24%(以本金280万元为基数)。关于律师费、担保费用，合同里没有明确约定律师费、担保费用由被告承担；原告提供的律师委托代理合同，合同第1条中“甲方中国民生银行上海分行”不是本案原告，不认可律师费；即使32万元的律师费由被告承担，金额也过高，根据上海市律师费收费意见，原告主张律师费2万元比较合理。三被告确实将上海市闸北区恒丰路XXX号XXX室及地下1层车位35号进行了抵押，抵押时明确了抵押责任最高限额为500万元。原告表示：委托代理合同第1条中“甲方中国民生银行上海分行”是笔误，实际上是原告，原告与中国民生银行上海分行没有其他民间借贷纠纷。该律师费包含了一审、可能发生的二审、执行阶段的所有律师费用，且根据上海市律师费政府指导价的标准计算，原告主张并非过高。庭审中，原告另提供了委托代理合同及律师费发票，该委托代理合同载明，上海虹桥正瀚律师事务所接受原告的委托，指派张婷、陈圆律师为其与三被告的民间借贷纠纷案件的诉讼代理人。原告为此支付了32万元的律师费。上述事实由原告提供的《最高额抵押借款合同》、《最高额抵押合同(房产抵押合同)》、上海市房地产登记证明、银行卡客户交易查询、收条、律师函、中国邮政邮件跟踪查询信息、委托代理合同、上海浦东发展银行网上银行电子回单、律师费发票、委托提供财产保全担保协议、担保费发票等证据以及当事人的当庭陈述在案佐证。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。被告姚伟向原告借款280万元，有《最高额抵押借款合同》、《最高额抵押合同(房产抵押合同)》、银行卡交易查询、收条等证据为证，本院予以认定。鉴于原、被告约定：如被告未能及时支付月利息，则视为违约，原告有权根据情况解除借款合同，提前收回借款合同项下已发放的借款本息或提前处分抵押物实现抵押权，并向被告姚伟索取相应的经济损失。现被告姚伟未能按约于每月25日前支付原告月利息，构成违约，原告有权提前收回全部借款，故原告要求被告归还全部借款280万元，并按照合同约定的利率支付原告借款利息的诉讼请求，并无不当，被告姚伟亦无异议，本院予以支持。原告于2016年4月7日向被告姚伟发送了宣告债务全部提前到期的律师函，该函件于2016年4月10日送达，被告姚伟至今未归还原告借款，应承担逾期还款的违约金，原告主张违约金自2016年4月11日开始起计算至清偿之日止，符合合同约定，本院予以支持。但由于出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金以及其他费用，出借人可以选择主张逾期利率、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。因借款合同约定的违约金为按照借款本金每日1%计算，逾期还款的利息与违约金总计超过年利率24%，故被告姚伟应支付原告的借款利息(以本金280万元为基数，自2015年12月26日起按照年利率14.40%计算至2016年4月10日止)。2016年4月10日之后的逾期利息及违约金应当合计按照年利率24%计算，故被告姚伟应支付原告逾期利息以及违约金合计按照年利率24%，以280万元为基数，自2016年4月11日起计算至清偿之日止。审理中，被告姚伟主张原告提供的律师委托代理合同第1条中“甲方中国民生银行上海分行”，不是本案的原告，不认可律师费。对此，原告表示此系笔误，并提供了委托人为原告的委托代理合同及律师费发票，根据上述证据，足以证明原告委托律师代理本案诉讼，为此支付了32万元律师费，本院予以确认。被告姚伟主张律师费属于“其他费用”，逾期利率、违约金或者“其他费用”总计不得超过年利率24%，双方当事人未明确约定被告应承担律师费，故不予支付，即使应当支付律师费，律师费亦过高。本院认为“其他费用”系借款人为获得借款支付的成本，并非出借人催讨债权而产生的经济损失，故律师费不应与逾期利率、违约金合并按照24%计算，应当按照当事人约定另行计算。在借款合同中约定：原告追索债权期间所产生的一切费用均由被告姚伟承担，原告为主张债权聘请律师提起诉讼而产生的律师费属于追索债权期间所产生的合理费用，被告姚伟应当予以支付。至于律师费数额，原告主张32万元律师费包括一审、二审、执行程序的代理费用，因二审、执行程序尚未发生，本院不予考虑上述二个程序的代理费用，故本院酌情确认律师费为10万元。原告为申请保全措施而请案外人进行担保发生的担保费9,800元，亦属于追索债权期间所产生的合理费用，被告姚伟亦应予以承担。被告姚伟、张永元、王朝胜以其名下共同共有的坐落于上海市闸北区恒丰路XXX号XXX室及地下1层车位35号为上述借款向原告提供最高额抵押担保，并办理了房地产抵押登记。在本案债务履行期提前届满，被告姚伟未按约履行债务的情况下，原告作为抵押权人要求对三被告用于抵押的房地产行使抵押权，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。三被告经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃其诉讼权利，由其自行承担相应的法律后果。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、《中华人民共和国担保法》第三十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，判决如下：一、被告姚伟应于本判决生效之日起十日内归还原告陈纪青借款本金280万元；二、被告姚伟应于本判决生效之日起十日内支付原告陈纪青借款利息(以280万元为基数，自2015年12月26日起按照年利率14.40%计算至2016年4月10日止)；三、被告姚伟应于本判决生效之日起十日内支付原告陈纪青逾期利息、违约金(合计按照年利率24%，以280万元为基数，自2016年4月11日起计算至清偿之日止)；四、被告姚伟应于本判决生效之日起十日内支付原告陈纪青律师费10万元；五、被告姚伟应于本判决生效之日起十日内支付原告陈纪青担保费用损失9,800元；六、若被告姚伟不履行上述第一、二、三、四、五项付款义务，原告陈纪青可与被告姚伟、张永元、王朝胜协议，以其所有的坐落于上海市闸北区恒丰路XXX号XXX室及地下1层车位35号的抵押房产折价，或者申请以拍卖、变卖该抵押物所得价款在500万元范围内优先受偿。负有金钱给付义务的当事人如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33,051元，由被告姚伟、张永元、王朝胜负担。财产保全费10,000元，由原告陈纪青负担5,000元，被告姚伟、张永元、王朝胜负担5,000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  薛桂蓉人民陪审员  陶义才人民陪审员  张惠芳二〇一六年十二月九日书 记 员  朱 琳附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。二、《中华人民共和国物权法》第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国担保法》第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。四、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利率、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。五、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。