广东省惠州市惠城区人民法院民 事 判 决 书（2013）惠城法民一初字第849号原告：陈福源，男，汉族，1986年7月23日出生，现住址：惠州市惠城区。委托代理人：李长前、王木蕾，广东伟伦律师事务所律师。被告：惠州市中心人民医院，住所地：惠州市惠城区鹅岭北路**号。法定代表人：陈子林。委托代理人：杨俊贤，1986年12月24日出生，系该医院员工。原告陈福源与被告惠州市中心人民医院医疗损害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告的委托代理人李长前、被告的委托代理人杨俊贤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。当事人诉辩意见原告起诉称，原告陈福源，男，1986年7月23日生。因左下腹肿痛伴发热20余天于1999年10月14日入住惠州市中心人民医院外二区，入院后，被告给予原告行腹部彩超、血常规检查，诊断为：1、左下腹肿块；2、左髂窝脓肿？于同年10月26日行左下腹肿物切除术，××理报告示：左下腹侵袭性纤维瘤。同年11月17日，原告因“左下腹反复疼痛伴伤口渗液3天”再次入住惠州市中心人民医院外二区，行体格检查、血常规、生化八项检查，诊断为“左下腹纤维瘤术后并发腹腔肿物、肠瘘”，给予腹腔胶管引流、抗感染、补液等处理，2000年1月10日原告带管出院。2002年8月30日，原告因“左膝肿痛10多天”入住惠州市中心人民医院，经行相关检查，××、肠瘘、左膝关节血肿”。同年9月18，原告转入中山医科大学附属第一医院诊治，入院后该院查凝血因子Ⅷ，报告结果显示明显低于正常，并行了其他相关检查后确诊“1、××（甲型）；2、肠瘘（降结肠）；3、脊柱侧弯畸形；4、胸廓畸形；5、营养不良；6、贫血（重度）；7、左膝血肿”并于9月24日出院。自此之后至今，原告反复多次因“××、肠瘘”在被告处住院治疗，因经济困难，无法系统治疗。原、被告双方本次医疗纠纷诉前经惠州市医学会做出惠州医鉴[2012]023号《医疗事故鉴定书》，鉴定结论为：“本例医疗争议属于三级丙等医疗事故，医方承担次要责任。”但原告认为，该鉴定结论没有反应客观真实情况，并且存在对有关事项遗漏鉴定的情形，不足以做为认定本案的事实的依据，应另行委托进行医疗损害司法鉴定。一是，该《医疗事故鉴定书》对双方责任的划分完全不符合客观情况，明显有失公正。该鉴定书分析意见里已明确指出，导致原告“肠瘘”是因为被告对原告病史采集不清，术前准备不充分，××的漏诊，并且术后未采取积极适当的治疗措施，导致病情进一步复杂化，但在划分责任时将原告术前已经存在××”认定为主要责任，显然是错误的；二是，对医疗事故的等级（对应的“肠瘘”伤残等级为八级）评定明显是畸轻的；三是，该《医疗事故鉴定书》只对原告的“肠瘘”成因及伤残进行了分析评定，而对原告左下肢伤残情况未做任何分析评定，而实际情况是，原告左下肢功能严重障碍，已无法正常活动，只能长期卧床；四是，该《医疗事故鉴定书》不符合司法鉴定的形式要件，如鉴定人没有在鉴定书上署名、且本纠纷涉及伤残鉴定，但没有法医参加等。因此，为进一步查明案情，明确各方责任，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第三条：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，根据当事人申请或依职权决定进行医疗损害鉴定的，按照《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》、《人民法院对外委托司法鉴定管理规定》及国家有关部门的规定组织鉴定。”的规定，申请进行医疗损害司法鉴定。原告认为，被告的诊疗行为存在明显过错，与原告的损害后果存在因果关系，根据《侵权责任法》第五十四条的规定，被告应当承担损害赔偿责任。原告为维护自身合法权益，特依法向法院起诉，请求依法判令被告赔偿原告：医疗费：10万元；误工费：127583元；护理费：395200元；交通费：10000元；住院伙食补助费：5250元；营养费：162000元；精神损害抚慰金：10万元；残疾赔偿金、后续治疗费、后续护理依赖费、被扶养人生活费等，需要鉴定后再确定。以上暂合计：900033元。本案诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为：请求依法判令被告赔偿原告：医疗费60176.1元（现有票据，还有很多遗失的票据，后续治疗费按责任比例承担）、误工费717009元、护理费1310496元、交通费10000元（十几年，酌定）、住院伙食补助费12200元、营养费196800元、精神损害抚慰金10万元、残疾赔偿金362314.8元、鉴定费6000元（医疗事故鉴定3500元、伤残鉴定2500元），以上暂合计：2774995.9元。本案诉讼费用由被告承担。被告答辩称，一、医疗事故技术鉴定不能作为人民法院的定案依据。医疗事故技术鉴定是由卫生行政部门对发生医疗事故的医疗机构和医务人员做出行政处理的法律根据，是由卫生行政主管部门处理的行政事件，故该鉴定结论不能成为人民法院定案的依据。二、该案已过诉讼时效。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十六条及第一百三十七条的相关规定“身体受到伤害要求赔偿的，诉讼时效期间为一年；诉讼时效期间从知道或应当知道权利被侵害起计算”。患者陈福源，因病于1999年10月14日至1999年11月10日入住我院（住院号190781）进行纤维瘤切除治疗。2002年8月30日因“左膝肿痛10多天”入住我院骨科（住院号251699），××”转入我院血液科予以对症、抗感染等治疗，同年9月18日转上级医院治疗，后续的诊治经过不详。从上可知，原告从知道身体受到伤害至提起诉讼之日已超过一年的诉讼时效，按相关法律规定，应驳回原告的起诉。三、综上所述，原告的起诉已过诉讼时效，我院恳请惠州市惠城区人民法院依据相关法律规定，驳回原告的起诉。本院查明的案件事实经审理查明，原告户籍性质为农业家庭户口。1999年10月14日，原告因左下腹肿痛伴发热20余天第1次到被告处住院治疗，入院诊断：1、左下腹肿块；2、左髂窝脓肿？同年10月26日行左下腹肿物切除术。××理报告示：左下腹侵袭性纤维瘤。于11月10日出院，共住院27天。出院医嘱：1、带药出院；2、注意休息，加强营养；3、出院后1周复查。同年11月17日，原告因“左下腹反复疼痛伴伤口渗液3天”第2次到被告处住院治疗，入院诊断为：左下腹纤维瘤切除术后伤口感染。2000年1月10日原告带管出院，共住院54天。出院诊断：左下腹纤维瘤术后并发腹腔脓肿、肠瘘。2002年8月30日，原告因“左膝肿痛10多天”第3次到被告处住院治疗，入院诊断为：左股骨远端、胫骨近端肿痛。9月18日出院，共住院18天。出院诊断为：××、左膝关节血肿、肠瘘。出院医嘱：转上级医院继续治疗。同年9月18，原告转入中山医科大学附属第一医院住院治疗，入院诊断：肠瘘，出血倾向原因待查：××？脊柱侧弯畸形，胸廓畸形，营养不良，贫血（重度），左膝肿胀原因待查（血肿？）。于9月24日出院，共住院6天。出院诊断为：肠瘘（降结肠），××（甲型），脊柱侧弯畸形，胸廓畸形，营养不良，贫血（重度），左膝血肿，出院医嘱：回当地医院继续治疗。此后，原告分别于2007年5月4日至12日，2009年2月27日至3月2日，2011年1月24日至27日，2011年2月23日至26日多次因××、肠瘘到被告处住院治疗，并一直门诊治疗至今。原告因病住院、门诊治疗一共产生治疗费60176.1元，均由原告自行支付。原告因本案争议于2013年4月26日向本院提起诉讼，要求判如所请。2011年10月12日，惠州市卫生局向原告父亲陈伟添复函一份，该复函建议：申请医疗事故技术鉴定，二是直接向人民法庭起诉。另查一，2012年10月24日，惠州市医学会作出惠州医鉴[2012]023号《医疗事故技术鉴定书》，结论为：综上分析，根据《医疗事故处理条例》第二条、第四条，《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条和《医疗事故分级标准（试行）》，本例医疗争议属于三级丙等医疗事故，医方承担次要责任。医学建议为：××的治疗。原告为此支付鉴定费3500元。另查二，依据原告的申请和经原、被告双方同意，本院委托相关鉴定机构对以下事项进行鉴定：1、被告惠州市中心人民医院的诊疗行为与原告陈福源损害后果之间的因果关系；2、被告惠州市中心人医院对原告陈福源的诊疗过程中是否存在过错？若存在，参与度为多少？3、原告陈福源的伤残等级、护理依赖等级、后续治疗（康复费）。本院于2013年7月24日委托南方医科大学司法鉴定中心对该事项进行鉴定。南方医科大学司法鉴定中心于2013年8月20日作出《不予受理函》。同年9月4日，本院又委托中山大学法医鉴定中心对该事项进行鉴定。2013年9月6日向本院发出中大法鉴[2013]函字892号《答复函》，该案鉴定至少2014年2月才能开始审阅材料。本院于2013年9月16日就该复函内容向该鉴定中心发函，建议该鉴定中心对本案先行审阅材料。2014年3月18日，中山大学法医鉴定中心向本院发出中大法鉴[2014]函字249号《答复函》，该案只能延后至2015年7月才能开始启动鉴定程序。如医患双方愿意等待，则回函告知。本院据此询问原告的意见，原告于2014年4月28日向本院出具《同意继续由中山大学法医鉴定中心鉴定的函》，同意等待由中山大学法医鉴定中心对本案进行鉴定。本院于2014年5月28日向中山大学法医鉴定中心复函，表示原告同意等待鉴定。2015年8月10日，中山大学法医鉴定中心向本院发出中大法鉴[2015]函字1094号《答复函》，要求医患双方提供相关的病历资料及陈述意见，并提示，该案要到2016年下半年进行听证，听证以交费日期排序。如因鉴定时间问题，不能满足医患双方要求，建议另行委托其他鉴定机构。且本次委托只作医疗损害鉴定，不作伤残等级和后续医疗费用的鉴定。如需进行伤残等级和后续治疗费的鉴定，请另行委托。2015年11月11日，原告以医疗损害鉴定等待时间太长，而且根据鉴定机构的复函，至少要等到2016年下半年才能进行听证，申请本院尽快审理裁判，终止医疗损害司法鉴定程序，并于同日向本院提出《补充鉴定申请书》，要求依法指定司法鉴定机构对下列事项进行鉴定：申请人的伤残等级、护理依赖等级、后续治疗（康复）费。本院通过摇珠选定并于2015年12月10日委托广东惠中法医临床司法鉴定所对该原告的申请事项进行鉴定。广东惠中法医临床司法鉴定所于2016年3月17日作出惠中法医司鉴所[2016]临鉴字第88号《司法鉴定意见书》，说明：……原告生活大部分不能处理，不能站立，不能行走，不能用厕，全身情况严重贫血状态。……鉴定：1、陈福源结肠瘘严重影响消化吸收功能，构成V（5）级伤残。2、陈福源护理程序构成大部分护理依赖。3、陈福源后续治疗费用无法确定。原告为此支付鉴定费2500元。另查三，根据原告的申请，本院于2014年4月11日作出（2013）惠城法民一初字第8491号民事裁定书，裁定被告惠州市中心人民医院应在本裁定书送达之日起三日内向原告陈福源先予支付人民币3万元（该款项直接存入账号：80×××04，户名：陈福源，开户行：惠州市惠城区农村信用合作联社汝湖信用社）。该裁定已执行完毕。另查四，原告系农业家庭户口，其一直生活在惠城区汝湖镇农村。以上事实有当事人主体资格信息、病历、入院记录、出院小结、检验检查报告单、手术记录、××证明书、医疗费发票、社保结算单、医疗事故技术鉴定书、法医学司法鉴定意见书、函及答复函以及庭审笔录在案佐证。裁判理由和结果本院认为，公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。原告到被告处进行诊治，双方形成医疗服务合同关系。关于惠州市医学会作出的《医疗事故技术鉴定书》和广东惠中法医临床司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》采信的问题。惠州市医学会2012年10月24日作出的惠州医鉴[2012]023号《医疗事故技术鉴定书》，认定本例医疗争议属于三级丙等医疗事故，医方承担次要责任。惠州市医学会作出惠州医鉴[2012]023号《医疗事故技术鉴定书》，而非伤残等级的认定，原告已就损失的伤残等级申请具有相关资质的鉴定机构作出了伤残等级的鉴定，此鉴定结论是在原告首次手术后十六年之后作出的，在此过程中，原告的伤情不断发生变化，该鉴定结论更能体现原告现实的伤残状况。被告虽然对该司法鉴定意见提出异议，但未提供相关证据推翻该鉴定结论，故广东惠中法医临床司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》的意见应予采信。原告的伤残等级应按五级伤残进行确定。《医疗事故技术鉴定书》认定被告负事故次要责任，本院综合确定本案的主次责任为七三比例。关于本案的诉讼时效问题。本案原告于1999年10月首次到被告处住院就医，后又连续多次住院治疗，治疗行为一直延续。后原告申请医疗事故鉴定，惠州市医学会于2012年10月24日作出三级丙等事故结论的《医疗事故技术鉴定书》。原告于2013年4月26日向本院提起诉讼。根据民法通则的规定，因身体受到伤害要求赔偿的，诉讼时效为一年。诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。本案原告与被告首次建立医疗合同的时间虽然为1999年，但是，最终确定原告医疗损害后果的是2012年10月24日医疗事故鉴定意见。因此，诉讼时效的起算时间应自2012年4月26日起计算，原告起诉未超过法律规定的诉讼时效。被告对时效的抗辩缺乏事实和法律依据，不予采纳。关于赔偿项目的确定和计算问题。一是原告的误工费的计算问题。原告1986年7月23日出生，1999年因病治疗，其当时仍属于未成年人，不存在误工的条件与情形，因此，原告主张误工费缺乏依据，不予支持。二是护理费的计算问题。原告经鉴定为五级伤残，大部分护理依赖。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”第三款：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”结合原告的年龄、健康状况，本院确定原告自医疗事故鉴定结论确定原告存在损害后果之日起护理期十年（至2022年10月23日止），护理费按每天100元的标准确定，原告住院122天，护理费按每天100元的标准计算护理费，共12200元。原告的护理费为：264200元（住院期间100元/天×122天+100元/天×30天/月×12个月×10年×70%）。三是关于营养费的计算问题。原告严重贫血，应予以一定的营养补给，本院酌定为60000元。四是关于精神损害抚慰金。本次医疗事故造成原告五级伤残，本院酌定其精神损害抚慰金为7万元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》关于赔偿项目的规定，参照《广东省2015年度人身损害赔偿计算标准》计算，本案医疗损害赔偿纠纷造成的损失有：医疗费60176.1元；住院伙食补助费12200元（100元/天×122天）、营养费60000元、护理费264200元、残疾赔偿金146947.2元（12245.6元/年×20年×60%）、精神损害抚慰金70000元、鉴定费6000元、交通费10000元（酌定），合计639523.3元。根据被告应承担的过错比例，被告应向原告赔偿191856.99元（639523.3元×30%）。扣除先予执行的30000元，被告仍应向原告赔偿161856.99元。原告合理的请求，本院予以支持，不合理的请求，予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告惠州市中心人民医院应在本判决生效之日起十日内赔偿原告陈福源161856.99元。二、驳回原告陈福源的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3537元（原告申请缓交），由被告惠州市中心人民医院负担。被告应负担的受理费，应于本判决生效之日起十日直接向本院缴纳，逾期本院将依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。审 判 长  欧阳琳代理审判员  钟志明代理审判员  肖石平二〇一六年十二月十六日书 记 员  郭 淼