山西省晋中市榆次区人民法院民 事 判 决 书（2016）晋0702民初2033号原告晋中开发区中小企业融资担保有限公司，住址晋中市迎宾西街和田商务大厦五层。法定代表人梁菁，该公司董事长。委托代理人李彦军、刘旆，山西正名律师事务所律师。被告晋中市万嘉兴印刷有限公司，住址晋中市开发区民营园区。法定代表人李双青，该公司执行董事。原告晋中开发区中小企业融资担保有限公司诉被告晋中市万嘉兴印刷有限公司追偿权纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人刘旆、李彦军到庭参加了诉讼，被告晋中市万嘉兴印刷有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，2014年12月8日，原告与被告签订晋开委保字2014年28号《委托担保合同》，约定由原告为被告与主债权人上海浦东发展银行股份有限公司晋中分行（以下简称“浦发银行晋中分行”）签订的编号为56012014280244号《流动资金借款合同》项下的借款承担连带保证责任，主债务金额为1400万元，主债务履行期限自2014年12月8日至2015年12月7日，共计12个月。合同同时约定，如果被告未能按照主合同约定履行付息还款义务导致原告承担保证责任等违约行为发生时，被告应按未偿还主债务金额的20%支付违约金，并按原告代偿还主债务金额的日千分之一支付资金占用费。同日，原告与被告、李双青分别签订三份编号均为晋开反保字2014年28号的《反担保合同》，被告以其名下位于晋中开发区民营科技园面积为10163.06平方米的国有工业用地及产权证号分别为00069292、00104468号的房产提供抵押反担保，李双青为上述借款提供了连带保证责任反担保。该三份合同均同时约定，如果违约则应按未偿还主债务金额的20%支付违约金。上述合同签订后，原告分别就上述抵押反担保资产办理了他项权登记，领取了晋开他项（2015）第011号国有土地他项权证及晋房他证晋中市字第000290**号房屋他项权证。从2015年12月开始，因被告财务状况恶化已经无法按时履行付息义务，原告于2016年5月18日之前代被告履行偿还本息的义务共计1463.1844万元。现诉请被告立即归还原告代其偿还的银行贷款本息1463.1844万元，并按上述代偿金额的20%承担违约金，同时还应以原告代偿金额的日万分之一承担自代偿之日起至全部归还之日止的资金占用费；被告应以其抵押资产对上述债务承担抵押反担保责任，并支付违约金292.63万元。被告在法定的答辩期限内未予答辩。经审理查明，2014年12月8日，原告与被告签订《委托担保合同》约定，由原���为被告与浦发银行晋中分行签订的编号为56012014280244号《流动资金借款合同》项下的借款1400万元本息承担连带保证责任；如被告未能按照主合同约定履行还款付息义务导致原告承担保证责任及其他任何违反主合同和本合同约定的行为，即为被告违约；被告违约，应向原告承担下列违约责任：1、支付本合同的违约金，按被告未偿还主债务金额的20%计算；2、清偿原告代偿的全部款项；3、按原告代偿还主债务金额的日千分之一支付资金占用费。同日，浦发银行晋中分行与被告签订编号为56012014280244号《流动资金借款合同》，向被告发放贷款1400万元，期限自2014年12月8日至2015年12月7日，共计12个月。2014年12月4日，原告与浦发银行晋中分行签订了《最高额保证合同》，为被告向浦发银行晋中分行的上述贷款提供了连带保证责任。2014年12月8日，原、被告签订两份反担保合同，以其名下位于晋中开发区民营科技园面积为10163.06平方米的国有工业用地国有土地使用权和面积为9205.62平方米的房产提供抵押反担保，该担保合同均同时约定，如果违约则应按未偿还主债务金额的20%支付违约金。《反担保合同》附件中的抵押物清单记载：抵押物为被告万嘉兴公司自有的国有土地使用权和房产；已办理他项权登记；国有土地他项权证的证号为晋开他项（2015）第011号，房屋他项权证的证号为晋房他证晋中市字第000290**号。合同附件中另有被告万嘉兴公司出具的处理担保物授权委托书，该委托书称：“借款人晋中市万嘉兴印刷有限公司没按期偿还主合同本息时，全权委托原告处理本合同项下的抵押财产的变卖、拍卖、折价等事宜。”此外，被告的法定代表人李双青个人还为被告的借款向原告提供了连带保证反担保，但未���确约定抵押与保证的实现顺序。2015年12月3日，浦发银行晋中分行与原、被告签订《贷款展期协议书》，将被告的借款期限延长至2016年6月6日。借款期间，被告未能按期向浦发银行晋中分行还款付息。经被告申请，截止2016年5月18日原告代被告偿还本息共计1463.1844万元（其中2015年12月28日代偿利息238845.19元、2016年3月30日代偿利息257323.4元、2016年5月18日代偿本金1400万元及利息135675.56元）。另查明，被告名下登记有位于晋中开发区民营科技园地号为0204（面积为10163.06平方米）的国有土地使用权及产权证号分别为00069292、00104468号的房产。2015年3月4日，因被告向中国建设银行晋中铁道支行贷款1000万元，原告作为保证人为被告提供连带责任保证，被告以上述国有土地使用权、房产作为抵押物向原告提供反担保，双方就抵押财产办理了相应的抵押登记。原告作为抵押权人分别取得了晋房他证晋中市字第000290**号的房屋他项权证和晋开他项（2015）第011号国有土地他项权证。本案所涉两份《反担保合同》及附件中约定的抵押物同上，但本案所涉《担保合同》签订后，原、被告并未就合同约定的抵押物办理抵押登记。以上事实，有原、被告双方签订的委托担保合同、反担保合同、流动资金借款合同、最高额保证合同、抵押他项权证书、银行业务回单、浦发银行晋中分行的代偿证明、被告的代偿申请以及当事人陈述等证据佐证，已经本院审查，可以采信。被告未到庭质证，视为该放弃质证权利。本院认为，原、被告双方签订的委托担保合同、反担保合同是双方真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，为有效合同。原告已为被告对���发银行晋中分行的债务承担保证责任，按约取得对被告的追偿权，其有权要求被告归还为履行保证责任支付的款项，并按照合同约定要求被告承担违约责任。关于原告主张被告应按委托担保合同的约定按原告代偿金额的日千分之一支付资金占用费一节，考虑到原告作为从事商业担保的公司，其一旦承担担保责任，履行代偿义务，即产生了公司资金被占用的损失，故合同约定收取资金占用费并无不当，但资金占用费约定的比例过高，应予调整，参照民间借贷相关司法解释关于年利率不得高于24%的规定，被告承担的资金占用费应以原告实际代偿金额为基数按年利率24%计算确定。根据原告三次代偿贷款本息的时间和金额，截至2016年5月18日，被告应支付资金占用费共计40611.91元（分别为238845.19元×142天×24%/360天＝22610.68元；257323.4元×50天×24%/360天＝8577.45元；1413.5675万元×1天×24%/360天＝9423.78元），被告还应按年利率24%继续支付原告资金占用费直至付清之日。关于原告主张被告应按委托合同的约定按代偿金额的20%承担违约金一节，因上述资金占用费的计算利率已明显高于中国人民银行规定的同期贷款基准利率，原告的损失已经得到赔偿，对本案债务不宜再单独确定违约金，故对原告有关违约金的诉求不予支持。关于原告主张被告按反担保合同的约定另行支付违约金292.63万元一节，并无法律依据，本院不予支持。关于原告主张的国有土地使用权和房产优先受偿一节，原告虽持有上述国有土地使用权、房屋的他项权利证书，该抵押权系被告为向建设银行贷款而向原告提供的反担保，并非为本案债务而设定，故原告持有的他项权证与本案债务无关联性；因抵押财产未依法登记，抵押权则未生效，故原告对上述抵押财���不享有优先受偿权。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国物权法》第一百八十七条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第三十一条、第四十一条之规定，判决如下：一、被告晋中市万嘉兴印刷有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告晋中开发区中小企业融资担保有限公司代偿款项14631844元（含本金1400万元、利息631844元）及至2016年5月18日的资金占用费40611.91元，共计14672455.91元，并以1467.2455万元为基数按年利率24%支付从2016年5月18日起至付清之日止的资金占用费。二、驳回原告晋中开发区中小企业融资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费159233元，保全费5000元，合计164233元，由原告晋中开发区中小企业融资担保有限公司承担493339元；由被告晋中市万嘉兴印刷有限公司承担114834元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省晋中市中级人民法院。审判长  贾月雯审判员  陈国栋审判员  王 虹二〇一六年十二月十五日书记员  李 叶