江苏省泰州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)苏12刑终286号原公诉机关江苏省靖江市人民检察院。上诉人（原审被告人）黄建，男，汉族，初中文化，农民，住靖江市。因吸毒，分别于2013年12月16日、2015年1月13日、2016年4月15日被靖江市公安局行政拘留五日、十五日、十五日，并于2015年1月27日被责令接受社区戒毒三年，于2016年4月30日被强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2016年4月30日被刑事拘留，同年5月13日被逮捕。靖江市人民法院审理靖江市人民检察院指控原审被告人黄建犯贩卖毒品罪一案，于2016年10月19日作出(2016)苏1282刑初451号刑事判决。原审被告人黄建不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2015年7、8月份的一天下午，被告人黄建在靖江市新跃桥附近迷踪蟹饭店门前路边，以300元的价格向叶某（另案处理）出售甲基苯丙胺0.38克。2016年4月10日凌晨，被告人黄建在靖江市白金汉宫商务会所门前路边，以500元的价格向倪某出售甲基苯丙胺0.7克。2016年4月15日10时许，被告人黄建在靖江市靖城街道办事处正南村久旺埭被公安机关抓获，现场查获甲基苯丙胺9.3796克。公安机关依法扣押被告人黄建甲基苯丙胺9.3796克，已由泰州市公安局禁毒支队依法收缴。上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据予以证实：1、证人毛某的证言证实，其与黄建是男女朋友关系，双方居住在由其租居的靖江市靖城街道办事处久旺埭，平时两人均吸毒。2016年4月15日10点多钟，其与黄建在租住地睡觉，警察到房间检查发现其等有吸毒嫌疑，对房间进行搜查，在黄建的牛仔裤袋子内发现1袋冰毒，并在床头柜上面放电视机遥控器的编织篓里发现藏在芙蓉王烟壳子内的11袋冰毒。其只听说叫什么刚的人给他的。这些毒品应该是黄建用于卖给别人的，因为其等都没有工作，没钱维持日常生活。其也听黄建说过有人向他买毒品，他会从中抽提成。2014年4月初，黄建在其租住屋，其讲到没钱吃饭的事情，黄建告诉其有卖毒品赚的钱。2、证人叶某的证言证实，其与黄建熟悉的，听朋友说黄建有冰毒卖，其就向黄建买过一次冰毒。2015年7、8月份一天下午两三点钟，“峰峰”（张某）到春秋宾馆附近其租的房子说：“你家老大找你呢，快点回电话给他。”其就打电话给邵某，邵让其帮他拿一个东西，其知道一个东西就是花300元买0.5克冰毒。其就打电话给黄建，黄建让其到三江路东头对面的迷踪蟹饭店门口等。其见黄建从弄子里出来，其让黄建坐到出租车上，并解释说是邵某要买冰毒，其又没钱，后其与黄建一起打车到南环潘某某租的宿舍楼下，其打电话给邵某，邵某将300元用烟盒装好从窗户口扔下，其将钱交给黄建，黄建将用塑料袋包装的一小包冰毒给其。其将冰毒送到楼上给邵某的，其也在楼上吸了两口。一般500元一大包，也就是1克，300元就是买半个，也就是0.5克。但实际上是不足0.5克，因为要去掉袋子，只有0.4克，至少有0.38克。3、证人邵某的证言证实,其在潘某某宿舍一共向叶某购买三次冰毒。2015年7月的一天下午，其在潘某某宿舍想吸毒，但没有冰毒。就打电话给张某说，你那边有没有东西（指冰毒），向你拿半个。半个东西就是指0.5克。过了一会儿叶某就与其联系，问其在什么地方。其说在潘某某宿舍。叶某过来后，其将300元装在烟盒里从窗口扔下，之后叶某将小塑料袋包装的冰毒送上楼的，但不足0.5克，最多只有0.4克，其和潘某某吸毒时，叶某也吸了两口才离开的，至于叶某向何人拿的冰毒其就不清楚了。4、证人张某的证言证实，2015年夏天的一天，邵某打电话问其有没有东西（冰毒），其说帮联系。其去叶某在春秋宾馆附近的宿舍说“邵某要东西，你向黄建拿了送给他。”后其又打电话给黄建说“等一会叶某向你拿点东西（冰毒），待会儿他和你联系，你给他吧。”具体邵某要多少冰毒，因时间久了记不清了。其反正当时放了点冰毒在黄建那里，也不是很多，就几克冰毒，有人打电话问其要了，其就叫人家向黄建拿。邵某的钱应该是给黄建的。5、证人倪某的证言证实，2016年4月11日晚上9时许，黄建发微信给其，问其在干什么，其与黄建聊了一会后，其问黄建“有没有东西？”黄建回说“有的，500元1个。”当晚11时许，黄建打电话问其在哪里，其说在城北桥白金汉都门口。过了10分钟，黄建直接给其一个塑料袋装的冰毒，其付现金500元。后被其分几次吸食的。一个冰毒是1克，就算有出入也就在0.1克左右，去除袋子的重量，这袋冰毒至少有0.8克。6、被告人黄建在侦查阶段的供述证实，其2015年7、8月份、2016年4月10日分别向叶某、倪某出售甲基苯丙胺0.38克、0.7克。2016年4月15日公安机关在其住处查获甲基苯丙胺9.3796克是事实。7、书证（1）靖江市公安局提取的常住人口基本信息证实，被告人黄建的身份情况。（2）靖江市公安局东兴派出所出具的抓获经过证实，2016年4月15日10时许，民警朱某某、羊某某、郑某在靖江市靖城街道办事处正南村久旺埭抓获黄建。（3）靖江市公安局行政处罚决定书、社区戒毒决定书、强制隔离戒毒决定书证实，黄建、毛某等因吸毒被公安机关行政处罚的情况。（4）江苏省公安机关收缴毒品专用收据证实,泰州市公安局禁毒支队收到靖江市公安局东兴派出所办理的涉案甲基苯丙胺9.3796克。8、泰州市公安局物证鉴定所理化检验报告证实，2016年4月15日，公安机关现场查获12包白色晶体，共计9.3796克，均检出甲基苯丙胺。9、辨认笔录（1）黄建指认周某某、张某是向其提供毒品的人，指认倪某就是向其购买冰毒的人。（2）叶某、倪某指认黄建就是向其出售冰毒的人。10、视听资料、电子数据监控光盘2张，证实公安机关现场抓获黄建的录音录像及相关讯问笔录。11、靖江市公安局检查证、检查笔录、扣押决定书及照片证实，2016年4月15日民警朱某某、羊某某对靖江市靖城正南村久旺埭91号依法进行检查，发现床下有一自制冰壶、黄建的外裤袋内1塑料袋包装的透明晶体、床头柜的一香烟盒内有11袋用塑料包装的透明晶体，予以扣押。原审法院认为，被告人黄建贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第六十四条的规定，以贩卖毒品罪判处被告人黄建有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币六千元；追缴被告人黄建违法所得人民币八百元，予以没收，上缴国库。上诉人黄建上诉称，其没有贩卖冰毒给叶某、倪某，给二人的冰毒系赠送；从其家中查获的冰毒系用于个人吸食，不应计入贩卖数量中；一审量刑过重。二审经审理查明的事实与原审相一致，原审认定事实所援引的证据均经过原审庭审举证、质证，具有证明效力，本院予以确认。关于上诉人黄建所提“其没有贩卖冰毒给叶某、倪某，给二人的冰毒系赠送”的上诉理由，经查，上诉人黄建在侦查阶段对于其向叶某、倪某贩卖毒品的事实供认不讳，且其供述得到叶某、倪某等人的证言的印证，现翻供称冰毒系赠送缺乏事实依据，对该上诉理由本院不予采纳。关于上诉人黄建所提“从其家中查获的冰毒系用于个人吸食，不应计入贩卖数量中”的上诉理由，经查，根据相关法律规定，之前有贩卖行为的，在其住处查获的毒品均应计入贩卖毒品的数量，故应认定黄建贩卖冰毒10.4596克，对该上诉理由本院不予采纳。关于上诉人黄建所提“一审量刑过重”的上诉理由，经查，贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克的，即处七年以上有期徒刑，并处罚金。一审综合上诉人黄建的犯罪事实和量刑情节，判处其有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币六千元并无不当，对该上诉理由本院不予采纳。本院认为，上诉人黄建违反国家规定，贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予以惩处。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  张荣明审 判 员  徐 佼代理审判员  陈蓉蓉二〇一六年十二月二十一日书 记 员  丁 楠