重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2016）渝0105民初12646号原告：陶克蓉，女，1974年12月4日出生，汉族，住重庆市垫江县。委托诉讼代理人：付林根，重庆广君律师事务所律师。被告：重庆康多惠商贸有限公司，住所地重庆市渝中区较场口85号19-1号，统一社会信用代码91500103781574954G。法定代表人：郭仁，总经理。委托诉讼代理人：廖芸，重庆东方联合律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘茂，重庆东方联合律师事务所实习律师。原告陶克蓉与被告重庆康多惠商贸有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2016年7月27日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陶克蓉的委托诉讼代理人付林根，被告重庆康多惠商贸有限公司的委托诉讼代理人廖芸、刘茂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陶克蓉向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告之间的劳动关系于2016年5月26日解除；2.被告支付原告2016年4月份工资3400元、2016年5月份工资5000元；3.被告支付原告2014年7月1日至2015年6月30日期间未签劳动合同的二倍工资差额58685元；4.被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金37500元；5.被告支付原告未休年休假工资25530元；6.被告支付原告2009年2月1日至2014年4月30日期间的法定节假日加班工资39847.5元、休息日加班工资125580元、工作日延时加班工资327405元；2014年5月1日至2016年5月26日期间法定节假日加班工资15180元、休息日加班工资47840元、工作日延时加班工资59800元。事实和理由：2009年2月4日，原告入职被告处任职营业员，在被告位于重庆市江北区北城天街远东百货商场的柜台从事汪氏蜂蜜的销售工作。劳动关系存续期间，被告安排原告在工作日、休息日、法定节假日加班，且未支付加班工资，未安排年休假，也未支付未休年休假工资。2009年2月至2012年8月期间，被告未为原告办理社会保险，双方仅签订一份劳动合同，到期之后，被告未与原告续签劳动合同。原告的基本工资为1200元，被告通过现金发放提成工资，通过银行转账发放基本工资及另外一部分工资，原告2015年至2016年期间的月均工资为5000元左右。原告于每日上午9时上班，下午10时10分下班，除了吃饭时间，没有休息时间，上一天休一天，但同时存在调休、请假情形。2016年4月，原告因病请假，被告已支付原告2016年4月份工资1166元、5月份工资1837元，但克扣原告2016年4月份基本工资900元，且未支付2016年4月至5月的提成工资。原告遂于2016年5月25日提出解除劳动关系，双方的劳动关系已经于2016年5月26日解除。双方发生争议，原告遂提起上述诉讼请求。被告重庆康多惠商贸有限公司辩称，原告于2009年2月4日入职被告处工作，被告认可双方的劳动关系已经于2016年5月26日解除，但原告并未按照劳动合同的约定向原告提出解除劳动关系的申请。被告已支付原告2016年4月份工资1166元、5月份工资1837元，不存在拖欠工资情形。被告对原告实行以月为周期的综合计算工时制，原告上一天休一天，同时存在调休、请假情形。原告所在商场的上班时间从上午10时到下午10时，中间有吃饭、休息共计2小时时间，但被告均按照全部上班时间支付了工资，并支付了原告部分延时加班工资、法定节假日加班工资,不存在拖欠加班工资情形。原告在2015年度休了年休假，其余年份的年休假工资在工资中进行了发放，被告不存在拖欠年休假工资情形。原、被告之间签订过两份劳动合同，被告不应支付原告未签劳动合同的二倍工资差额。原告解除劳动关系的理由并非法定解除理由，被告不应支付原告解除劳动关系的经济补偿金。综上，请求驳回原告诉讼请求。经审理查明，2009年2月4日，原告入职被告处任职营业员，在被告位于重庆市江北区北城天街远东百货商场的柜台从事汪氏蜂蜜的销售工作，原告和另外一个人轮流上班，工作一天休息一天，远东百货商场的营业时间为上午10时至下午10时。原、被告双方于2009年2月1日签订一份期限从2009年2月1日起至2014年7月30日止的劳动合同，劳动合同第三条约定，工作时间按原告所在商场规定的营业时间，在商场营业时间外，原告应完成必要店面清洁、货物的整理、摆放、目标任务量等被告安排的工作。第四条约定，工作报酬为基本工资1200元+补助+提成工资，提成工资以每月26日至次月25日期间销售货物的价款总额为基数计算。2012年9月至2016年6月期间，被告为原告办理社会保险并交纳社会保险费用。2013年1月1日，原、被告签订另外一份期限从2013年1月1日起至2016年12月31日止的劳动合同，劳动合同第三条约定，工作时间按原告所在商场规定的营业时间，在商场营业时间外，原告应完成必要店面清洁、货物的整理、摆放、目标任务量等被告安排的工作。第四条约定，工作报酬为基本工资1210元+补助+提成工资，其中基本工资为1210元，提成工资以每月15日至次月15日期间销售货物的价款总额为基数计算。2013年6月1日，原告开始实施考勤管理制度，考勤管理制度第二条第三款规定：营业部所有营业员实行两班轮休制，具体工作时间须结合各卖场、柜台所属商场、门店规定的时间调整执行，对班营业员可自行协商休息时间或轮休时间。第三条第二款规定：营业部营业员不在公司签到，按所属商场、门店的要求执行，保证各卖场、柜台正常营业即为正常签到。考勤管理制度还对考勤签到、加班与值班、各类假期、请假与缺勤等做了规定。部分员工在考勤管理制度的阅读与学习记录上签字确认，上面并无原告本人签字。2013年11月至2014年10月期间，被告对原告实行以月为周期的综合计算工时制,并经过了劳动行政部门审批同意。2016年4月26日至5月2日期间，原告因病住院，并向被告申请病假。同年5月25日，原告以被告未依法办理社会保险、未依法足额支付加班工资、年休假工资、未依法签订劳动合同等为由，向被告邮寄解除劳动关系通知函，被告于同年5月26日签收，双方之间的劳动关系于当日解除。2016年6月8日，原告向重庆市江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，因该委超期未作出裁决，原告诉至本院。关于工资发放的问题。原告主张其月均工资总额为5000元，除被告于每月中下旬通过银行转账发放原告上个自然月的基本工资、绩效工资、店长补贴、全勤奖、工龄工资等外，还有现金支付的提成工资。被告辩称原告的工资通过银行转账，工资总额为基本工资、补助、提成工资、加班工资，不存在现金发放工资情形。原告举示2012年3月至2016年4月期间的银行账户交易明细证明银行转账发放工资金额，但交易对方信息不明。被告举示2009年3月至2012年6月期间、2015年4月至2016年5月期间银行账户交易明细、工资表、加班工资说明，并称2012年7月至2015年3月期间，虽然原、被告之间存在劳动关系，但被告与案外人联合力生（北京）生物科技有限公司存在合作协议，原告的工资发放及管理均由案外人负责，被告没有原告该期间的银行账户交易明细、工资表。被告举示的2009年3月至2012年6月期间的银行账户交易明细中的交易对方为陶莉，并非原告。2015年4月至2016年4月期间的银行账户交易明细中的交易对方为原告，与原告举示的该期间的交易信息一致。被告举示的工资表和加班工资说明系被告对原告2009年3月至2012年6月期间、2015年4月至2016年5月期间工资发放及其组成的计算方式。本院认为，被告举示的2009年3月至2012年6月期间的银行账户交易明细中的交易对方信息与原告不符，本院对该期间的工资组成及其金额发放不予确认。原、被告举示的2015年4月至2016年4月期间的银行账户交易明细中的交易信息一致，金额能够相互对应，且原告对被告2016年5月、6月实发工资金额均无异议，本院对该期间的工资组成及其金额发放予以确认。2015年4月至2016年5月期间的工资组成及其金额发放明细如下：原告2015年4月实发工资2126元（基本工资1210元+补助200元+提成工资826元+加班工资269元-社会保险费259元-餐费120元，工作日延时加班13.36小时）、5月实发工资2096元（基本工资1210元+补助200元+提成工资453元+加班工资268元-社会保险费259元-餐费120元，法定节假日加班8小时）、6月实发工资1917元（基本工资1210元+补助200元+提成工资715元+加班工资256元-社会保险费464元-餐费120元，工作日延时加班13.36小时）、7月实发工资1997元（基本工资1210元+补助200元+提成工资630元+加班工资245元-社会保险费288元-餐费120元，工作日延时加班13.36小时）、8月实发工资2958元（基本工资1210元+补助200元+提成工资1488元+加班工资348元-社会保险费288元-餐费120元，工作日延时加班13.36小时）、9月实发工资2062元（基本工资1210元+补助200元+提成工资688元+加班工资252元-社会保险费288元-餐费120元，工作日延时加班13.36小时）、10月实发工资2392元（基本工资1210元+补助200元+提成工资501元+加班工资539元-社会保险费288元-餐费120元，工作日延时加班13.36小时，法定节假日加班9小时）、11月实发工资1937元（基本工资1210元+补助200元+提成工资576元+加班工资239元-社会保险费288元-餐费120元，工作日延时加班13.36小时）、12月实发工资2111元（基本工资1210元+补助200元+提成工资732元+加班工资258元-社会保险费288元-餐费120元，工作日延时加班13.36小时）、2016年1月实发工资2126元（基本工资1210元+补助200元+提成工资594元+加班工资530元-社会保险费288元-餐费120元，工作日延时加班13.36小时，法定节假日加班8小时）、2月实发工资2111元（基本工资1210元+补助200元+提成工资349元+加班工资760元-社会保险费288元-餐费120元，法定节假日加班24小时）、3月实发工资1941元（基本工资1210元+补助200元+提成工资687元+加班工资252元-社会保险费288元-餐费120元，工作日延时加班13.36小时）、4月实发工资1166元（基本工资1210元+补助200元+提成工资164元+加班工资0元-社会保险费288元-餐费120元）、5月实发工资1837元（基本工资1210元+补助200元+提成工资552元+加班工资283元-社会保险费288元-餐费120元，法定节假日加班8小时）。庭审中，原告主张2014年6月至2015年3月期间的法定节假日上班天数为：2014年6月2日、9月8日、10月1日、10月3日，2015年1月1日、2月18日、2月20日。上述事实，有仲裁申请书、仲裁决定书、解除劳动关系通知函、邮政快递回执、个人参保证明、情况说明、照片、诊疗证明书、银行账户交易明细、考勤管理制度、证人证言、职员假期计划表、员工个人档案表、申请、特殊工时制度的批复、函、工资表、加班工资说明，以及双方当事人庭审陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证。本院认为，关于劳动关系存续期间的问题。原、被告均认可劳动关系于2009年2月4日建立，于2016年5月26日解除，本院予以确认。关于工资标准及其组成的问题。《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。本案中，被告于每月中下旬通过银行转账发放原告上个自然月的工资，原告主张其工资总额除银行转账的工资外，还有现金发放的提成工资，但并未举证证明，本院不予采信。被告虽然没有举证证明有原告签字的工资清单，但原告亦未举证证明双方在银行转账之外存在现金发放工资的情形。原告举示的2015年4月至2016年5月期间的工资表、加班工资说明与劳动合同中关于工资组成及金额能够相互印证，与原、被告均举示的银行账户交易明细中的金额能够一一对应，本院对工资表予以确认。2015年4月至2016年5月期间，原告的工资标准为基本工资1210元、补助200元、提成工资不固定、加班工资不固定，扣除社会保险费288元和餐费120元。关于二倍工资差额的问题。原、被告在2013年1月1日签订一份期限从2013年1月1日起至2016年12月31日止的劳动合同，在双方已经签订劳动合同的前提下，原告主张2014年7月1日至2015年6月30日期间未签劳动合同的二倍工资差额没有事实依据，本院不予支持。关于加班工资的问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告在被告位于重庆市江北区北城天街远东百货商场的柜台从事销售工作，该柜台有两个人轮流上班，重庆市江北区北城天街远东百货商场的营业时间从上午10时至下午10时，扣除午饭、晚饭、中间休息的时间共计1个小时，原告每天实际工作时间为11个小时（12小时-1小时）。一、关于工作日延时加班工资、休息日加班工资的问题：原告的工作模式为工作一天休息一天，2009年2月至2016年5月期间，双方对该工作模式均是知晓并认可的，且被告在2013年11月至2014年10月期间进行过以月为周期的综合计算工时制审批，本院认定被告对原告实行的工时制度为以月为周期的综合计算工时制。综合计算工时制不存在休息日加班工资问题，原告每月实际工作时间为165小时（11小时×15天），法定每月工作时间为166.64小时（8小时×20.83天），故，按照正常上一天休一天的工作模式，原告在综合计算工时制度下不存在延时加班情形。被告辩称在吃饭、休息时间亦计算了工作时间，支付了加班工资，系被告的自愿支付行为，被告举示工资表、加班工资说明能够相互印证，被告并作出了合理解释，本院予以采信。原告主张存在拖欠工作日延时加班工资、休息日加班工资情形，但并未举证证明，本院不予支持。二、关于法定节假日加班工资的问题：按照正常上一天休一天的工作模式，原告在法定节假日存在加班情形。1.2009年2月至2014年5月期间法定节假日加班工资：被告作为用人单位负有保存工资发放记录至少两年以上备查的义务，被告不负有举证证明该期间工资发放记录的义务。被告举示的银行账户交易明细中的交易对方信息与原告不符，本院对该期间的该银行账户交易明细及对应的工资表、加班工资说明不予确认。原告应当对被告存在拖欠该期间法定节假日加班工资负有举证义务，未举证证明的，本院不予支持。2.2014年6月至2015年3月期间法定节假日加班工资：被告应当对已支付原告该期间法定节假日加班工资负有举证义务，被告作为用人单位辩称未保存该期间的工资发放记录，亦未举证证明该期间的法定节假日加班及工资发放情况，应承担举证不利的法律后果。原告主张该期间的法定节假日上班天数为2014年6月2日、9月8日、10月1日、10月3日，2015年1月1日、2月18日、2月20日，本院予以支持。原告解除劳动关系前即2015年5月至2016年4月期间的月平均工资为2203.08元，参照该工资标准，被告应支付原告2014年6月至2015年3月期间的法定节假日加班工资2924.46元(2203.08元÷21.75天÷8小时×11小时×7天×300%)。3.2015年4月至2016年5月期间法定节假日加班工资：被告应当对已支付原告该期间法定节假日加班工资负有举证义务，原、被告对该期间银行转账实发工资均无异议，被告举示的银行账户交易明细与工资表、加班工资说明能够一一对应，本院予以确认。工资表、加班工资说明能够证明已支付法定节假日加班工资，被告并作出合理解释，本院予以采信。原告主张该期间存在拖欠法定节假日加班工资，但并未举证证明，本院不予支持。关于未休年休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。第十一条第一款规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。第二款规定，前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。本案中，原告于2009年2月4日入职被告处上班，其应于2010年2月4日开始享受年休假。被告作为用人单位应当对原告在2010年至2016年已休年休假负有举证义务，被告辩称原告2015年已休年休假，但并未举证证明，其应支付原告2015年未休年休假工资。被告辩称已支付原告2010年至2014年期间的未休年休假工资，被告举示的银行账户交易明细的交易对方信息不明，且原告不予认可，本院对该银行账户交易明细及对应的工资表、加班工资说明不予确认。因未休年休假工资属于工资报酬，被告作为用人单位负有保存工资发放记录至少两年以上备查的义务，即原告对被告未支付2010年至2014年期间未休年休假负有举证义务，被告对已支付2014年6月至2016年5月期间未休年休假工资负有举证义务。被告辩称2014年工资发放记录没有保存，本院不予采纳。原告解除劳动关系前即2015年5月至2016年4月期间扣除加班工资之后的应发月均工资为1921.42元，参照该工资标准，被告应支付原告2014年度、2015年度、2016年度未休年休假工资2120.16元[1921.42元÷21.75天×（5+5+2）天×200%，其中2016年度折合年休假2天]，超过部分，本院不予支持。关于2016年4月、5月工资的问题。原告的2016年4月、5月的工资组成及金额为基本工资1210元、补助200元、提成工资不固定、加班工资不固定，扣除社会保险费288元和餐费120元。原告并未举证证明其销售提成的已完成工作量，按照正常上一天休一天的工作模式，原告不存在工作日延时加班情形，原告亦未举证证明存在法定节假日加班情形，应承担举证不利的法律后果。因原告在2016年4月26日至5月2日期间存在休假，且双方在6月27日至31日期间不存在劳动关系，被告仍然按照基本工资1210元、补助200元的形式发放工资，并计算5月的法定节假日加班工资，系其处分其民事权利的行为，被告认可原告2016年4月提成工资164元、5月提成工资552元、加班工资283元，本院予以确认。关于经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的,劳动者可以解除劳动合同。第四十六条第一项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。本案中，被告存在未支付未休年休假工资情形，原告以此为由提出解除劳动关系符合法律规定，被告应支付原告解除劳动关系的经济补偿金。原告解除劳动关系前即2015年5月至2016年4月期间的月平均工资为2203.08元，2009年2月4日至2016年5月26日期间，原告在被告处的工作年限超过7年，不足7年零6个月。被告应支付原告解除劳动关系的经济补偿金16523.1元（2203.08元×7.5个月）,超过部分，本院不予支持。综上所述，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、确认原告陶克蓉与被告重庆康多惠商贸有限公司之间的劳动关系于2016年5月26日解除；二、被告重庆康多惠商贸有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告陶克蓉2014年6月至2015年3月期间的法定节假日加班工资2924.46元，2014年度、2015年度、2016年度未休年休假工资2120.16元，解除劳动关系的经济补偿金16523.1元；三、驳回原告陶克蓉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告重庆康多惠商贸有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  韩玉成二〇一六年十二月二十日书记员  李林禹