江西省全南县人民法院民 事 判 决 书（2016）赣0729民初517号原告：钟春华，女，1981年3月27日出生，汉族，户籍地全南县，现住全南县。被告：全南江源水电有限责任公司。住所地全南县南迳镇黄云村。法定代表人：何翠英，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：温华平，江西同圆律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告钟春华与被告全南江源水电有限责任公司劳动争议纠纷一案，本院于2016年6月15日立案后，依法适用普通程序，于2016年8月1日公开开庭进行了审理。原告钟春华、被告全南江源水电有限责任公司委托诉讼代理人温华平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钟春华向本院提出诉讼请求：一、被告向原告支付单方面解除劳动合同的赔偿金2024.97×9×2＝36449.46元；二、被告向原告支付未提前30天通知解除劳动关系的代通知金2208.36元；三、被告向原告支付未缴纳失业保险所造成无法领取失业保险金的损失850×18＝15300元。事实和理由：2007年4月，原告应聘到全南县江源水电有限责任公司工作，于2007年12月1日签订一份至2012年11月30日的五年期劳动合同，到期后还继续留在工作岗位工作至2016年3月31日，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，已形成事实上的无固定期限劳动合同。被告于2016年3月31日突然通知开会以，会议直接宣布原告、袁志忠、谢拥明、胡志超、王庭莲、袁威强、敖强、黄东恒等8人从4月1日起不用再回公司上班，并拿出一份日期为2016年2月26日的解除劳动合同协议书要求大家签名，王庭莲签名后再无人同意此方案。原告不认可公司的口头通知解除劳动关系，要求继续履行劳动合同，并于4月6、7、8日回公司继续上班（有视频为证），公司拒绝履行劳动合同，并不再记录原告等几名同事的考勤。2016年4月8日，公司负责人再次通知开会，会上公司负责人直接拿出原告的辞退通知书，单方面解除与原告的劳动合同关系，不予理会原告要求继续履行劳动合同的要求，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，应支付原告赔偿金。至于公司在劳动仲裁中辩称企业经营困难，更是与事实不符，公司现有的黄云、龙兴、东风、虎头陂四个电站都正常运行。不知何原因被告将东风电站职工并入黄云、龙兴电站，而东风电站又招聘新员工，所以并不存在人员多，企业负担重问题。由于原告被公司单方面解除劳动合同，原告去社保查询，被告更是从未为原告缴纳失业保险，致使原告失业后无法享受失业金待遇，生活陷入困境。被告全南江源水电有限责任公司辩称，一、答辩人作出解除劳动合同的决定属于合法解除劳动关系，无须支付被答辩人双倍经济补偿金。答辩人是在与被答辩人多次协商无果的情况下，根据《劳动合同法》第四十条规定即额外支付劳动者一个月工资后才做出辞退的决定。首先，答辩人原先有虎头陂、东风、龙兴、黄云四个电站，后虎头陂和东风电站成为县城景观，已经无法发电，龙兴电站因县自来水厂的水管直接连到电站的水库里抽水，在每年7月份之后就没法发电，县政府也没有补偿，现在正常工作的只有黄云电站，因此答辩人的四个电站实际等于变成了一个半电站，养活不了这么多员工。现答辩人出现经营困难，是在与被答辩人充分协商的情况下才进行辞退的。其次，自2013年开始，电站进行了技术改造，龙兴和黄云电站按照政策要求在2015年进行了增效扩容改造，自动化程度高，原来5个人的工作量现在只要2个甚至1个人就可以完成。故答辩人因电站的运营状况和技术改造等生产经营情况发生了重大变化，需要精减人员，因此与被答辩人之间解除劳动合同属于合法解除劳动合同，无须支付被答辩人双倍经济补偿金。二、答辩人已经依法为被答辩人办理了社会保险，被答辩人要求赔偿损失的诉请无事实和法律依据。答辩人对包括被答辩人在内的所有员工都按法律规定参加了社会保险，包括养老保险、医疗保险、工伤保险、生育保险和失业保险，并不存在被答辩人所说的未缴纳社会保险的情况。退一步来说，假如答辩人确实未缴纳社会保险，被答辩人要求赔偿损失的诉请也没有法律依据，因为用人单位未为劳动者办理社会保险，违反的是行政管理法，其法律关系是社会保险征缴部门与用人单位之间管理与被管理的行政法律关系，用人单位违反该义务是向国家承担行政责任，而不是向劳动者承担责任。现行法律没有规定用人单位不依法为劳动者缴纳社会保险费必须承担支付劳动者保险待遇的法律义务。综上所述，答辩人与被答辩人之间解除劳动合同的决定属于合法解除劳动关系，无须支付被答辩人双倍经济补偿金，答辩人已经依法为被答辩人办理了社会保险，无须赔偿被答辩人损失。另外再补充：全南县劳动仲裁委员会作出的仲裁裁决是正确合法的，公司领导同意原告回来公司上班。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的下列证据，本院予以确认并在卷佐证：仲裁裁决书及送达回证、劳动合同、银行卡交易明细清单。对有争议的证据，当事人质证如下：被告对原告提交的光盘的内容无异议，但对其证明对象有异议，本院对其真实性予以确认；对辞退通知书证明对象有异议，认为该通知书恰恰证明被告履行了辞退通知的义务，在仲裁时我们也额外支付了一个月的工资，且针对的不是原告一个人，而是针对11人，另外7人已履行同意辞退手续，本院对其真实性予以确认；对不予受理案件通知书及申请书的真实性无异议，但对其证明对象和关联性有异，认为已超过了举证期限，不能作为证据使用，本院对其真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2007年4月，原告钟春华入职于被告全南江源水电有限责任公司黄云电站工作，当时双方未签订劳动合同。2007年12月1日，双方签订一份劳动合同，该合同约定合同期限为五年，自2007年12月1日起至2012年11月30日止。该合同到期后，原告继续在被告公司上班，但双方未再续签劳动合同。原告在被告公司工作期间，被告于2012年9月至2016年3月为原告办理了基本养老保险、工伤保险和生育保险，但未办理失业保险。2016年3月31日，被告以公司人员过多、企业负担过重为由解除与原告等11人之间的劳动关系，其中有谢拥明、袁志忠等7人同意被告的经济补偿标准，并与被告签订了解除劳动关系协议书。原告等另外4人不同意被告的补偿标准，故未与被告签订解除劳动关系协议书。2016年4月13日，原告向全南县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1、被申请人向申请人支付已形成无固定期限劳动合同经济赔偿金38316.16元（2016.64×9.5×2）、未提前30天书面通知解除劳动关系一个月工资2135元；2、被申请人补交申请人于2007年4月份工作至今未交的社会保险费。2016年6月1日，该仲裁委员会作出全劳人仲字[2016]第13号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人应在本裁决书生效之日起十日内向申请人支付经济赔偿金18224.73元和额外一个月工资2135元，合计人民币20359.73元；二、申请人要求被申请人补缴社会保险费的请求，不属于劳动仲裁的受案范围，本委不予支持。2016年8月2日，原告再次向全南县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：被申请人向申请人支付因未缴纳失业保险而造成未缴纳失业保险所造成申请人被动失业后无法领取失业金的损失850×18＝15300元，该仲裁委员会以申请人以同样的事实和理由向本委申请过劳动仲裁为由决定不予受理，并作出不予受理案件通知书。另查明，庭审时被告方同意原告回被告公司上班，但原告明确表示不同意回被告公司上班。原告在解除劳动关系前十二个月每月基本工资为1400元；2015年1-6月份绩效工资为2074.20元，平均每月345.70元，7月份绩效工资为383.80元，8-9月份绩效工资为581.40元，平均每月290.70元，10-12月份绩效工资分别为246.04元、214.68元和274.76元，2015年全年总表现奖为371.12元，平均每月30.93元；2016年1-3月份效益工资分别为212.20元、733元和808.36元；2015年4月至2016年3月发放的其他工资总额为1600元，平均每月133.33元。据此，原告在解除劳动关系前十二个月（即2015年4月至2016年3月）的月平均工资为1931.03元。原告2016年3月31日之前的工资已结清。原告因被告未为其办理失业保险而未进行失业登记和领取失业保险金。根据江西省人力资源和社会保障厅、江西省财政厅联合下发的关于调整失业保险金发放标准及其适用区域的通知（赣人社发[2015]36号），2015年9月1日起全南县失业保险金发放标准为每月850元。本院认为,原告钟春华自2007年4月进入被告全南江源水电有限责任公司工作后即与被告建立了劳动关系，至2016年3月31日，被告解除与原告的劳动关系。针对原告起诉的三项诉讼请求，现分述如下：1、关于原告要求被告支付单方面解除劳动合同的赔偿金36449.46元问题。被告提出其系依据《劳动合同法》第四十条规定解除与原告的劳动关系，其为合法解除劳动关系。《劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”。该法第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。本案中，被告未提供证据证明其存在该法第四十条第三项规定的情形，且被告既未提前三十日以书面形式通知原告，也未额外支付原告一个月工资即宣布辞退原告，故本案系被告违法解除劳动合同，而非原告要求解除劳动合同，故原告要求被告支付其赔偿金的诉讼请求，本院予以支持。该法第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”。原告自2007年4月至2016年3月在被告处工作的年限为九年，在劳动合同解除前十二个月的月平均工资为1931.03元，根据上述法律规定，被告应支付原告赔偿金34758.54元（1931.03元/月×9个月×2倍），原告要求被告支付赔偿金36449.46元超过了上述数额，对超过部分，本院不予支持。2、关于原告要求被告支付未提前30天通知解除劳动关系的代通知金2208.36元问题。《劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的”。如前所述，被告未提供证据证明其存在该法第四十条第三项规定的情形，本案系被告违法解除劳动合同，应适用该法第八十七条的规定，非适用第四十条的规定，故原告以被告未提前三十日通知解除劳动关系为由要求被告支付代通知金即一个月工资，没有法律依据，本院不予支持。3、关于原告要求被告支付未办理失业保险造成其无法领取失业保险金的损失15300元问题。《社会保险法》第四十五条规定：失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。原告自2007年4月至2016年3月在被告处工作了九年，工作期间被告未依法为原告办理失业保险，且非原告意愿解除劳动合同，也未办理失业登记，致使原告在解除劳动合同后再就业前无法领取失业保险金。同时，《社会保险法》第十五条又规定：失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：（一）重新就业的；（二）应征服兵役的；（三）移民境外的；（四）享受基本养老保险待遇的；（五）被判刑收监执行或者被劳动教养的；（六）无正当理由，拒不接受当地劳动保障行政部门认可的机构介绍工作的；（七）有法律、行政法规规定的其他情形的。《江西省实施〈失业保险条例〉办法》第十八条规定：失业人员领取失业保险金的期限；累计缴费时间满1年不满2年的，领取3个月；累计缴费时间满2年不满3年的领取6个月；累计缴费时间满3年不满4年的，领取9个月；累计缴费时间满4年不满5年的领取12个月；累计缴费时间满5年不满6年的领取14个月；累计缴费时间6年以上的，每增加1年，领取失业保险金的时间可在14个月的基础上增加1个月，但最长不超过24个月。重新就业后再次失业的，缴费时间应重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业期间应领取而尚未领取失业保险金的期限合并计算，但是最长不超过24个月。根据以上规定，原告最多可领取18月的失业保险金，但有多种情况可停止享受失业保险金，故原告具体领取失业保险金的时间不能确定，根据原告的工作年限、失业状态、停止发放失业保险金的不确定性，本院酌定原告的损失可按其9个月可领取失业保险金的金额计算，赣州市2015年度最低失业金标准为每月850元，据此，原告因被告未为其办理失业保险造成的损失为7650元（850元/月×9个月）。原告要求被告支付未缴失业保险所造成的损失15300元，超过部分本院不予支持。综上，原告的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第十五条，《江西省实施〈失业保险条例〉办法》第十八条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告全南江源水电有限责任公司于本判决生效后五日内支付给原告钟春华赔偿金34758.54元；二、被告全南江源水电有限责任公司于本判决生效后五日内支付给原告钟春华失业保险损失7650元；三、驳回原告钟春华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告全南江源水电有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  陈良泉人民陪审员  刘芳求人民陪审员  黄夏玲二〇一六年十二月五日书 记 员  高国华