广东省惠东县人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤1323刑初398号公诉机关惠东县人民检察院。被告人刘宝元，男，1971年5月6日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省惠东县，曾因犯非法持有枪支罪，于2012年11月2日被惠东县人民法院判处有期徒刑八个月。又因涉嫌非法持有毒品罪，于2015年6月24日被惠城区公安分局刑事拘留，经惠城区人民检察院批准，于2015年7月30日由惠城区公安分局执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。辩护人何大尤，广东人为律师事务所律师。2015年9月28日，惠东县人民检察院向本院提起公诉，指控被告人刘宝元犯非法持有毒品罪。原一审合议庭在审理期间就公诉机关指控的罪名是否成立，被告人是否构成运输毒品罪，听取了控辩双方的意见。2015年12月4日本院作出（2015）惠东法刑一初字第692号刑事判决书对被告人进行判处，以运输毒品罪判处被告人有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。宣判后,被告人刘宝元不服，提起上诉。2016年3月14日，惠州市中级人民法院以事实不清、证据不足为由发回本院重新审理。2016年3月22日，本院重新立案，并依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。惠东县人民检察院指派检察员杨俊伟出庭支持公诉。被告人刘宝元及其辩护人何大尤到庭参加了诉讼。因部分事实不清，本院建议公诉机关补充侦查二次。公诉机关建议延期审理一次。惠东县人民检察院于2016年11月2日向本院提交惠东检诉刑变诉〔23〕号变更起诉决定书，对被告人刘宝元指控的犯罪事实进行变更，保留原起诉书中对被告人刘宝元的法律适用和认定罪名部分。本案现已审理终结。惠东县人民检察院指控：2015年6月24日凌晨，被告人刘宝元从惠东县大岭镇购得毒品后，携毒品驾车准备返回平山家中。途中，因有朋友告知有事情需要协助，刘宝元驾车到惠东县豪昇汽车修配厂，到修配厂门口下车后被公安机关抓获，公安机关当场从其驾驶的小车内缴获甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）一包（净重24.84克），从其身上缴获海洛因两小包（共净重0.27克）。惠东县人民检察院指控上述犯罪事实，仍以原一审提交的相关证据进行证明，认为被告人刘宝元明知是毒品而非法持有，数量较大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。刘宝元被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，适用《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定。提请本院依法判处。被告人刘宝元庭审时对指控的犯罪事实和罪名均不持异议，对非法持有毒品罪表示认罪。对原一审认定其构成运输毒品罪有意见。辩称车上的毒品是购买来自己吸食的，其没有运输毒品的故意。辩护人对公诉机关指控被告人刘宝元的犯罪事实和罪名均不持异议，提出被告人有如实供述、当庭认罪，有悔罪表现，本案的毒品全部被缴获，未流入社会造成危害，情节相对较轻，被告人家庭经济困难等法定、酌情减轻或从轻情节。一审认定被告人刘宝元某成运输毒品罪属于事实认定错误。理由如下：1、运输毒品罪是指行为人以营利为目的或者出于其他原因，明知是毒品而采取携带、邮寄、利用他人或者使用交通工具，为他人运送毒品的违法行为。被告人刘宝元自身携带的毒品主观上是用其本人吸食，不是用以贩卖营利或者有任何别的原因。2、根据《最高人民法院关于印发〈全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要〉》（法［2015］129号）的规定，吸毒者在购买、存储毒品的过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到刑法第348条规定的最低数量标准的，以非法持有毒品罪定罪处罚。吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。以运输毒品罪定罪处罚的，吸毒者必须是在运输毒品过程中被查获且没有证据证明其实为了实施贩卖毒品。“运输毒品”是指行为人有意识的把毒品从甲地运到乙地的一种输送状态，具备商业目的或者输送目的（如为第三人服务收取报酬，或者就是拟贩卖但无证据证实是贩卖）。3、非法持有毒品罪主观上表现为故意持有，被告人刘宝元作为一名吸毒人员，于2016年6月23日从惠东“四眼”处购得25克左右冰毒后就一直放在自己车上存储起来，后因钟某与涉案地汽修厂老板有纠纷而开车带钟某去汽修厂协调处理。在整个购买、存储毒品过程中，本案没有任何证据证明被告人是为实施贩卖毒品与其他犯罪，其分别向“四眼”、“田鸡”购买“冰毒”和海洛因，都是用于自己吸食的。被告人购买毒品的地方与汽修厂都在惠东县县城，直线距离不足1公里，不是相隔两地（比如两座城市或者乡镇）的地方，其从购买毒品一直到汽修厂的整个过程，毒品都是处于一种“购买—存储”状态，是一种有效控制状态，而非“运输”状态，也没有任何其他犯罪目的。因此被告人刘宝元的行为属于非法持有毒品，应该以非法持有毒品罪定罪处罚。经审理查明：2015年6月24日凌晨，被告人刘宝元从惠东县大岭镇购得毒品后，携毒品驾车准备返回平山家中。途中，因有朋友告知有事情需要协助，刘宝元驾车到惠东县豪昇汽车修配厂，到修配厂门口下车后被公安机关抓获，公安机关当场从其驾驶的小车内缴获甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）一包（净重24.84克），从其身上缴获海洛因两小包（共净重0.27克）。上述事实，有下列证据予以证实：1、接受刑事案件登记表、指定管辖决定书及立案决定书，证实案件来源及公安机关对案件立案侦查，启动侦查程序合法。2、到案经过，证实2015年6月24日，公安机关在惠东县豪舁汽车修配厂门口抓获被告人刘宝元，当场从其驾驶的粤Ｐ×××××号小车内缴获甲基苯丙胺一包(净重24．84克)，从其身上缴获海洛因两小包(共净重0.27克)。3、现场勘验笔录、现场方位图、现场照片，证实案发地点及现场概况。4、扣押物品清单及随案移送清单、证明，证实公安机关从被告人刘宝元处扣押可疑毒品3包、丰田牌商务车牌号（粤Ｐ×××××号）小汽车1辆。5、现场称量笔录及照片，证实对从被告人刘宝元身上口袋及丰田牌小汽车（粤Ｐ×××××号）驾驶室一储物抽屉内查获白色晶体状可疑毒品三小包，依法进行称量。6、刑事化验检验报告书，证实在被告人刘宝元驾驶的粤Ｐ×××××号小车内缴获的白色晶体状可疑毒品一包，净重24.84克，检出甲基苯丙胺成分。在其身上缴获的白色块状可疑毒品两小包，共净重0.27克，经检验，均检出海洛因成分。7、现场检测报告书,证实被告人刘宝元经氯胺酮、吗啡、冰毒试剂检测，对吗啡、冰毒试剂均呈阳性。8、证人钟某的证言，2016年6月23日18时许，我驾驶富康（粤Ｂ×××××）汽车在平山东湖二路遇到卢文豪，因我欠他钱，他想开我的车走，我不肯，两人就拉扯起来，此时遇到刘宝元，刘宝元问卢文豪干嘛，卢文豪就说我欠他钱，有什么事到修车厂说。随后我就坐上刘宝元的车，接着刘宝元就到大岭接钟光，最后我和钟光就坐刘宝元驾驶的车去卢文豪的修车厂。刚到修车厂下车后，我们就被公安机关抓获。9、被告人刘宝元在公安机关的供述及辩解，2015年6月23日21时许，我跟“阿某”、“发仔”一起开车去惠东县的豪昇汽修厂找“豪仔”吸食毒品。我跟“阿某”、“发仔”刚下车，警察就过来抓我们。警察在我右边裤袋的钱包里找到两小包毒品海洛因，在我驾驶的丰田牌面包车副驾驶位抽屉里找到一包冰毒。接着把我跟“阿某”、“发仔”传唤到云山派出所。冰毒是我向一个叫“四眼”的女子购买的，海洛因是向一个叫“田鸡”的男子购买。我吸食毒品海洛因和冰毒，缴获的毒品是我买来自己吸食的。被告人刘宝元在两次庭审时的供述及辩解：当天晚上我在大岭社背向“四眼”购买了25克冰毒，是用来自己吸食的，在我回平山埔仔家途中，朋友让我帮他去豪昇汽车修理厂处理欠钱车被扣一事。我就开车载“光仔”、“发仔”一起去大岭环城北路的豪昇汽车修理厂。到汽车修理厂，我刚把汽车熄火后下车进厂时，公安人员就围上来，从我车上查获了毒品。我买毒品的地方到汽车修理厂大约1000米路程。10、户籍证明，证实被告人刘宝元的姓名、住址、出生年月日等基本情况。11、（2012）惠东法刑初字第517号刑事判决书，证实被告人刘宝元因犯非法持有枪支罪于2012年被本院判处有期徒刑八个月。上述证据均经庭审举证、质证，来源合法，内容真实，与本案有关联，本院依法予以确认。本案争议焦点在于被告人刘宝元的行为构成非法持有毒品罪还是运输毒品罪。结合在案证据及庭审查明的事实，综合评判如下：第一、运输毒品是指采用携带、邮寄、利用他人或者交通工具等方法在我国领域内转移毒品。具体表现为转移毒品的所在地，如将毒品从甲地运往乙地。2015年5月18日印发的《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（即武汉会议纪要）明确规定：吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩毒等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。第二、本案中，被告人刘宝元的供述、证人钟某的证言证实：案发当天刘宝元到大岭购买毒品，将毒品放置在车上就驾车回位于平山埔仔的家。途中，遇到朋友在大岭的豪昇汽修厂有事情需要帮忙，刘宝元就驾车搭载钟光、钟某到达大岭环城北路的豪昇汽修厂，刚从车上下来就被公安机关抓获。虽然，被告人刘宝元并非在汽车行驶状态下被抓，但刘宝元当天驾车的目的地是平山的家，其到大岭汽修厂仅是帮助朋友处理事情，且汽修厂不是被告人刘宝元的生活或者工作场所。被告人刘宝元从大岭购买毒品后驾车运载毒品返回平山，中途为帮朋友处理事情才转往大岭汽修厂。被告人刘宝元主观意图上是要将从大岭购买的毒品转移到平山，且已实施了从购买毒品地大岭转移的行为，因其他事情尚未完成整个转移过程。据此，被告人刘宝元作为吸毒人员，在运输毒品过程中被查获，毒品数量达较大以上，依法应当以运输毒品罪定罪量刑。因此，公诉机关、被告人刘宝元及其辩护人认为被告人刘宝元的行为构成非法持有毒品罪与查明的事实及法律不符，定性不当，应予以纠正。本院认为，被告人刘宝元无视国家法律，明知是毒品而携带，在运输过程中被查获，且数量较大，其行为已构成运输毒品罪。被告人刘宝元曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再行犯罪，是累犯，应当从重处罚。被告人归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。本案经本院审委会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第二百四十一条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、被告人刘宝元犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2015年6月24日起至2023年6月23日止；罚金从判决发生法律效力第二日起一个月内缴清。）二、随案移送的作案工具丰田牌商务车一辆，依法予以没收（由公安机关依法处理）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  何伟强代理审判员  周凤珠人民陪审员  杨振旺二〇一六年十二月二十七日书 记 员  李英明附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定：“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第二百四十一条第一款第（二）项：起诉书指控的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名与审理认定的罪名不一致的，应当按照审理认定的罪名作出有罪判决。