福建省泉州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016）闽05民终4268号上诉人（原审被告）：颜鸿泽，男，1968年2月28日出生，汉族，住福建省永春县。委托诉讼代理人：冯礼佑，福建安凯律师事务所律师。委托诉讼代理人：李银煌，福建安凯律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：林佑进，男，1963年4月4日出生，汉族，住福建省永春县。委托诉讼代理人：王少宁，男，住福建省永春县，福建省永春县石鼓镇马峰村民委员会推荐。被上诉人(原审被告)：林再建，男，1971年1月8日出生，汉族，住福建省永春县被上诉人(原审被告)：陈金章，男，1963年1月29日出生，汉族，住福建省永春县。上诉人颜鸿泽因与被上诉人林佑进、林再建、陈金章提供劳务者受害责任纠纷一案，不服福建省永春县人民法院（2015）永民初字第3903号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月28日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。颜鸿泽上诉请求：撤销原判，改判驳回林佑进对颜鸿泽的诉讼请求或将本案发回重审。事实和理由：一、一审认定颜鸿泽与林佑进系雇佣关系及对本案的责任认定错误。颜鸿泽与林佑进均系受林再建雇佣，颜鸿泽、林佑进、陈金章与林再建之间均为雇佣关系，而非承揽关系。本案房屋装修系陈金章与林再建联系，陈金章叫颜鸿泽、林佑进一起为林再建装修房屋。颜鸿泽、林佑进、陈金章均系听从林再建的安排，装修材料也是林再建提供。林佑进手受伤是由于自己手伸进沙浆机造成的，自身存在严重过错。一审认定林佑进与林再建均承担15%的责任偏低。一审对颜鸿泽、陈金章之间的责任也未作区分错误。一审未认定林再建承担本案连带赔偿责任错误。二、一审对部分赔偿费用认定错误。一审认定营养费7000元、出院后护理费4616.64元及交通费2000元，缺乏依据。一审法院委托的鉴定意见并无载明出院后仍需护理，且根据林佑进的伤情看，无需大部分护理，一审按80%的比例计算出院后护理费偏高。误工时间应计算至可以评残之日，一审计算至实际评残之日错误。一审按50元/天的标准计算住院伙食补助费过高。一审认定精神损害抚慰金24000元偏高。一审认定后续治疗费15000元错误。林佑进辨称，本案事故的发生系因颜鸿泽在未查看搅拌机情况下，直接接通搅拌机电源，致使搅拌机将林佑进左手搅伤。一审认定林佑进承担15%责任已偏高。一审对各项赔偿费用的认定正确。一审认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。林再建辨称，系颜鸿泽、陈金章与林再建联系本案装修工程，林再建事发前不认识林佑进。事发后已将部分工程款支付给颜鸿泽、陈金章，工程款至今已结清。一审对本案法律关系及赔偿费用的认定正确，请求驳回上诉，维持原判。陈金章辨称，一审未组织调解错误。陈金章与林佑进不存在雇佣关系。颜鸿泽、林佑进、陈金章与林再建之间均为雇佣关系。陈金章承接了装修工作后通知颜鸿泽，颜鸿泽自行联系了林佑进。即使有雇佣，也是颜鸿泽自行雇佣林佑进。本案事故发生系因颜鸿泽在未查看搅拌机是否有人进行作业下，直接接通搅拌机电源，致使搅拌机将林佑进左手搅伤。搅拌机并不需要人工伸手搅拌，林佑进将手伸进搅拌机，明显违反操作流程，存在过错。陈金章在本案事故发生后主动赔偿。一审对部分赔偿费用认定偏高。综上，请求驳回上诉，维持原判。林佑进向一审法院起诉请求：林再建、颜鸿泽、陈金章共同赔偿林佑进274065.9元。一审法院认定事实：2014年6月份，颜鸿泽、陈金章承包了林再建位于永春县××××村私人住房装修工作。颜鸿泽、陈金章雇佣林佑进做“小工”，2014年6月22日，林佑进在搅拌机料斗内进行添加剂作业时，左手绞伤。事故发生后，颜鸿泽立即将伤者林佑进送往医院抢救。林佑进的伤情经武警福建省边防总队医院诊断为左前臂中段以远绞轧离断伤伴大面积皮肤撕脱伤：1.左桡、尺动、静脉及头静脉、贵要静脉断裂；2.左拇、示、中、环、小指双侧指固有动脉、神经断裂；3.左桡神经、正中神经、尺神经断裂；4.左肱绕机、旋后肌、拇收肌、第2-4骨间背侧肌断裂；5.拇长、短伸肌腱、拇长展肌腱、桡侧腕长短伸肌腱、示指固有伸肌腱、小指固有伸肌腱、示中环小指伸肌腱、尺侧腕伸肌腱断裂；6.桡骨中下段粉碎开放性骨折；7.左手第3、4、5掌骨开放粉碎性骨折；8.桡尺远侧关节脱位并韧带断裂；9.左手第3、4、5掌指关节囊破裂；10.左前臂中段以远大面积皮肤撕脱伤；11.左前臂及手背皮肤软组织部分坏死并感染。2015年3月26日，林佑进自行委托福建华闽司法鉴定中心对其伤残程度、护理程度、护理时限、后期取内固定物治疗费用进行评定。福建华闽司法鉴定中心于2015年3月30日作出了闽华闽司鉴（2015）临鉴字第192号“关于林佑进伤残程度鉴定意见书”，鉴定意见为：1.被鉴定人林佑进外伤致左前臂中段以远绞轧离断伤伴大面积皮肤撕脱伤，经治疗后，遗留左腕关节、左手1~5指功能完全丧失，比照GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》规定，构成七级伤残；2.被鉴定人林佑进出院后护理程度为大部分护理；3.被鉴定人林佑进评定护理时间出院后60天；4、被鉴定人林佑进内固定物取出治疗费用约15000元。2015年10月8日，颜鸿泽对福建华闽司法鉴定中心2015年3月30日作出的闽华闽司鉴（2015）临鉴字第192号“关于林佑进伤残程度鉴定意见书”有异议，申请对林佑进的伤残等级、护理依赖程度重新鉴定。2015年10月28日，原告林佑进、被告林再建、颜鸿泽、陈金章一致同意由法院随机选定鉴定机构对林佑进的伤残等级、护理依赖程度重新鉴定。随机选定的鉴定机构是：泉州成功医院司法鉴定室。2015年11月19日，泉州成功医院司法鉴定室作出了闽成功司鉴定（2015）临鉴字第108号“法医临床司法鉴定意见书”，鉴定意见为：被鉴定人林佑进左前臂绞轧离断伤。1、伤残等级为七级伤残；2、为大部分护理依赖。一审庭审时，双方当事人对以下事实没有异议：1.林再建把房屋装修工作以口头方式发包给颜鸿泽、陈金章，装修材料由林再建提供，伙食由承包者自行负责，颜鸿泽、陈金章没有从事该项工作相应的资质；2.林佑进为农村居民；3.颜鸿泽、陈金章已经支付林佑进医疗费49000元；4.林佑进在倒添加剂作业时受伤；5.添加剂是一种水状的、二两多重的一种物品，倒入搅拌机与沙土搅拌起到黏合作用。一审法院认为，一、林佑进诉求的各项损失的认定。1.医疗费。结合武警福建省边防总队医院出具的医疗住院收费票据、福建省医疗机构门诊收费票据，证实原告林佑进在受伤后用去的医疗费共计113739.9元。另外两张收款收据2540元，没有注明使用者和使用用途，不予支持。原告的医疗费应确定为113739.9元。2.营养费。本案林佑进因本事故已造成七级伤残，尽管医院没有相应的营养提示，但因原告住院时间较长，加强营养乃是身体恢复的必要条件。原告主张的营养费10000元，相对偏高。原告的营养费可酌定为7000元。3.住院护理费。原告住院期间护理费参照闽交警网传（2015）210号“关于传发2015年度各行业在岗职工平均工资等数据的通知”，其中“农、林、牧、渔业”工资35107元／年的标准计算，即每天96.18元，原告住院114天（114天×96.18元=10964.52元），原告的住院护理费应确定为10964.52元。4.出院后护理费。被告颜鸿泽对福建华闽司法鉴定中心2015年3月30日作出的闽华闽司鉴（2015）临鉴字第192号“关于林佑进伤残程度鉴定意见书”有异议的是伤残等级、护理依赖程度。其他事项依旧参照福建华闽司法鉴定中心的鉴定意见。福建华闽司法鉴定中心评定林佑进护理时间为出院后60天。原告出院后护理费参照闽交警网传（2015）210号“关于传发2015年度各行业在岗职工平均工资等数据的通知”，其中“农、林、牧、渔业”工资35107元／年的标准计算，即每天96.18元（60天×96.18元×80%=4616.64元），原告出院后护理费应确定为4616.64元。5.误工费。误工工资参照闽交警网传（2015）210号“关于传发2015年度各行业在岗职工平均工资等数据的通知”，其中“农、林、牧、渔业”工资35107元／年的标准计算，即每天96.18元。误工时间为2014年6月22日（林佑进受伤时间）至2015年3月29日（福建华闽司法鉴定中心鉴定日期为2015年3月30日）277天。（277天×96.18元=26641.86元），原告主张误工费24836元，予以确认。6.住院伙食补助费2280元。参照永春县财政局永财行（2015）45号文件关于印发《永春县县直机关差旅费管理规定》的通知，结合审判实际，林佑进的住院伙食补助费每天可以按照50元计算，武警福建省边防总队医院住院114天，（114天×50元=5700元）。原告主张住院伙食补助费2280元，予以确认。7.鉴定费。福建华闽司法鉴定中心的鉴定费2460元。被告颜鸿泽支付的泉州成功医院司法鉴定室鉴定费1260元，应计算为鉴定费支出，但不属于原告诉求范围。申请重新鉴定的结论一样，应由颜鸿泽自行承担。原告主张鉴定费2460元，予以确认。8.残疾赔偿金。结合泉州成功医院司法鉴定室作出的闽成功司鉴定（2015）临鉴字第108号司法鉴定意见，被鉴定人林佑进的伤残等级评定为七级伤残。根据2016年福建省统计局发布的《福建省国民经济和社会发展统计公报》，福建省发生的交通事故或人身损害赔偿案件适用的农村居民人均可支配收入是13793元/年。即残疾赔偿金为110344元（13793元／年×20年×40%）。原告主张残疾赔偿金101200元，予以确认。9.精神损害抚慰金。结合本案的实际，林佑进被泉州成功医院司法鉴定室评定为七级伤残，林佑进的精神损害抚慰金酌定为24000元。10.交通费。林佑进因住院时间较长，尽管没有提交有效的交通费票据，但是，交通费用是其必要的支出。对交通费2000元的诉求，予以支持。11.后续治疗费。参照福建华闽司法鉴定中心的鉴定意见，“被鉴定人林佑进内固定物取出治疗费用约15000元”。为减少诉累，原告主张的后续治疗费15000元，予以支持。综上所述，林佑进因本事故造成的各项损失为：1、医疗费113739.9元；2、营养费7000元；3住院护理费10964.52元；4、出院后护理费4616.64元；5误工费24836元；6、住院伙食补助费2280元；7、鉴定费2460元；8、残疾赔偿金101200元；9、精神损害抚慰金24000元；10、交通费2000元；11、后续治疗费15000元；共计308097.06元。二、对林佑进上述损失赔偿责任的承担。在本案中，颜鸿泽、陈金章作为雇主，是劳务活动的组织者、指挥者和风险的防控者，对提供劳务者的活动应负有安全注意和劳动保护的义务，对提供劳务者的职业活动提供必需的保障是接受劳务者的责任。因此，应当对提供劳务者林佑进从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。林再建作为房屋的主人，把房屋装修工作发包给没有相应建筑资质的颜鸿泽、陈金章，双方形成了承包合同关系。根据相关法条规定，其应承担选任过失责任。林佑进作为提供劳务者，从事该项工作也有一定时间，倒添加剂是一项比较简单、轻松操作的工作，其本人存在着对自己安全注意不够的过错，应自负相应的民事责任。综上所述，原告林佑进因本案事故所造成各项损失共计308097.06元，由原告林佑进自行承担15%的责任即46214.5元；由被告林再建承担15%的责任即46214.5元；被告颜鸿泽、陈金章承担70%的责任即215667.9元，扣除已经支付的49000元，尚需支付166667.9元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下：一、被告颜鸿泽、陈金章应于本判决生效之日起十日内赔偿原告林佑进医疗费、营养费、住院护理费、出院后护理费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、后续治疗费共计215667.9元，扣除已经支付的49000元，尚需支付166667.9元；二、被告林再建应于本判决生效之日起十日内赔偿原告林佑进医疗费、营养费、住院护理费、出院后护理费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、后续治疗费共计46214.5元；三、驳回原告林佑进的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本案二审争议焦点为：1.一审对本案法律关系及责任的认定是否正确；2.一审对本案营养费、出院后护理费、误工时间、住院伙食补助费、精神损害抚慰金、交通费、后续治疗费的认定是否正确。经审理查明，对一审法院认定的事实，除颜鸿泽对一审对本案法律关系的认定及福建华闽司法鉴定中心作出的第三、四项鉴定意见有异议外，对其余事实双方当事人均无异议。对双方当事人均无异议的事实，本院予以确认。本院认为，经查一审卷宗，颜鸿泽在一审庭审笔录中自认，系其与陈金章二人一起承包林再建房屋的装修工程，其与陈金章平均分配利润，本案的搅拌机系其提供，搅拌机的电源系其开启，其开启电源前未提示林佑进，其有叫林佑进去拿水泥，不知道林佑进的手会伸进搅拌机。陈金章在一审庭审笔录中自认，系其与陈金章二人一起承包林再建房屋的装修工程，林佑进系颜鸿泽叫去做工的。林再建在一审庭审笔录中陈述，其系将房屋的装修工程交由颜鸿泽与陈金章承包。上述事实与林佑进的陈述能够相互印证，证明林再建将其自建房的装修工作交由颜鸿泽、陈金章承揽，颜鸿泽、陈金章雇佣林佑进从事施工，林佑进在搅拌机料斗内进行添加剂作业时左手被绞伤。故一审认定林再建与颜鸿泽、陈金章系承揽合同关系，颜鸿泽、陈金章与林佑进系雇佣关系，是正确的。颜鸿泽、陈金章作为林佑进的雇主，未具备相应的施工资质，应当知道在搅拌机开启的状态下倒添加剂具有较高危险性，而未能在开启搅拌机前提示林佑进，确保在安全的状态下开启搅拌机，未尽到相应的安全保障义务和安全管理义务，对林佑进损害的发生存在主要过错。林再建将其房屋装修工程发包给没有相应资质的颜鸿泽、陈金章承揽，存在选任过错。林佑进应当知道在在搅拌机开启的状态下倒添加剂具有较高危险性，而未能在确保安全的状态下施工，并在施工中未注意自身安全及自行采取一定的安全保障措施，对本案事故的发生也具有过错。综上所述，并结合本案实际情况，一审认定颜鸿泽、陈金章应承担70%的赔偿责任，林再建应承担15%的赔偿责任，林佑进应自行承担15%的责任，并无不当。至于颜鸿泽与陈金章之间的内部责任承担问题，与本案属不同法律关系，一审不予审理正确，颜鸿泽可另行主张。林佑进因本案事故造成七级伤残，花费医疗费116279.9元，确需加强营养，一审认定营养费7000元，符合其伤情及治疗情况，并无不当。林佑进经福建华闽司法鉴定中心鉴定，护理时间为出院后60天，经泉州成功医院司法鉴定室鉴定，护理程度为大部分护理依赖，另结合林佑进的伤情及治疗情况，一审认定其出院后的护理期限60天，出院后的护理比例为80%，出院后的护理费为4616.64元，并无不当。一审以林佑进受伤之日即2014年6月22日起至林佑进自行委托的福建华闽司法鉴定中心作出的伤残鉴定意见之日的前一天即2015年3月29日止计算误工时间为277天，符合规定，是正确的。一审按50元/天标准计算住院伙食补助费，符合相关规定，并无不当。林佑进因本案事故造成七级伤残，确给其造成严重的精神损害，一审认定精神损害抚慰金24000元，符合本案实际情况，并无不当。一审认定交通费2000元，符合林佑进就医的时间、地点，并无不当。经福建华闽司法鉴定中心鉴定，林佑进内固定物取出治疗费用约15000元，该费用属确定必然发生的费用，一审认定后续治疗费15000元，符合相关规定，是正确的。综上所述，颜鸿泽的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费933元，由颜鸿泽负担。本判决为终审判决。审 判 长  傅家顶审 判 员  邱旭锋代理审判员  徐镇城二〇一六年十二月十二日书 记 员  吴一凡速 录 员  刘永坤