新疆维吾尔自治区石河子市人民法院 行 政 裁 定 书 (2016)兵9001行初53号 原告石河子市天河水利工程有限责任公司。 法定代表人李兰花，该公司董事长。 委托诉讼代理人张毅，新疆鼎泽凯律师事务所律师。 委托诉讼代理人廖关凤，女，汉族，1964年4月12日出生，系石河子市天河水利工程有限责任公司股东，住石河子市。 被告石河子工商行政管理局。 负责人李晟，该局局长。 委托诉讼代理人李新萍，女，汉族，1967年3月7日出生，系该局法规科科长，住石河子市。 委托诉讼代理人张文，女，汉族，1968年5月20日出生，系该局城区分局副局长，住石河子市。 本院于2016年11月15日立案受理了原告石河子市天河水利工程有限责任公司诉被告石河子工商行政管理局不履行法定职责一案。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审查。 原告诉称，原告公司董事会根据公司章程，在2014年10月23日召开董事会，罢免了公司原董事长王雪玲，选举李兰花为公司新的董事长。之后，原告到被告处办理了李兰花为法定代表人（董事长）的营业执照变更登记，被告经审查，给原告办理了相应的营业执照法定代表人（董事长）变更登记。后被告又以原告没有提供公司原营业执照副本为由，撤销了该营业执照的变更登记。原告随后多次找被告要求被告按照原告公司董事会的决议在营业执照上将公司法定代表人（董事长）变更为李兰花，被告直到2016年10月10日才给原告书面回复称："你公司不能办理营业执照法定代表人的变更登记事项"。原告认为，被告不履行变更登记的行为于法无据，属于不作为。为此，原告向法院提起诉讼，请求人民法院：1、依法判令被告履行变更登记义务，将原告营业执照的法定代表人（董事长）变更为李兰花；2、由被告承担本案诉讼费用。 被告辩称，一、李兰花以石河子市天河水利工程有限公司法定代表人名义起诉被告不具有诉讼主体资格。石河子市天河水利工程有限公司现任法定代表人是王雪玲。2016年11月23日上午，该公司的委托代理人来到被告处，就诉讼一事向被告递交了书面《情况说明》，郑重声明"我公司从未向石河子市人民法院起诉贵局，起诉书系李兰花的个人行为"、"起诉书上加盖的公章系该公司已作废的公章"。石河子市公安局2016年11月24日给被告出具的书证证实原告向法院递交的起诉书上加盖的"石河子市天河水利工程有限公司"的公章，是已被石河子市天河水利工程有限公司公告作废的印章。李兰花冒充该公司法定代表人、使用作废公章、假冒该公司名义提出的虚假诉讼，依法应予驳回。二、原告的诉由不成立。原告在诉状中没有陈述事实，实际情况是原告于2016年8月以信访形式，到自治区工商行政管理局递交了书面《关于要求变更营业执照的情况反映》，提出了要求变更公司法定代表人的信访事项。自治区工商行政管理局于2016年9月初向被告下发了《督办通知》。被告收到后进行了核查，并于2016年10月10日向原告出具了《关于石河子市天河水利工程有限公司廖关凤、李兰花两位同志反映情况的回复》（以下简称《回复》）。被告依照《信访条例》第二十二条第二款:"有关行政机关收到信访事项后，能够当场答复是否受理的，应当当场书面答复；不能当场答复，应当自收到信访事项之日起15日内书面告知信访人"的规定，依法及时给予原告书面答复的行为，是积极地依法履职，原告称被告"行政不作为"的诉由不成立。三、原告对信访《回复》不可诉。原告对被告就其信访事项作出的《回复》不服，应当依照《信访条例》第三十四条、第三十五条规定的复核程序，向被告的上一级行政机关即自治区工商行政管理局申请复查，而不能提起行政诉讼。同时根据最高人民法院《关于不服县级以上人民政府信访行政管理部门，负责受理信访事项的行政管理机关以及镇（乡）人民政府作出的处理意见或者不再受理决定而提起的行政诉讼人民法院是否受理的请示的批复》（[2015]行立他字第4号）第二条的规定，原告针对被告信访答复的起诉，人民法院应不予受理。综上所述，被告对原告提出的信访事项，已全面及时履行了法定职责。原告无诉讼主体资格，所请求事项不属于行政诉讼受案范围，请求人民法院依法驳回原告的起诉。 经审理查明，原石河子市天河水利工程处系国有，2005年经石河子市国有资产管理委员会同意对原石河子市天河水利工程处进行改制，按照市场化的有限责任公司模式进行改制，将原石河子市天河水利工程处的资产评估作价出售给公民个人，改制费用不足部分以石河子市天河水利工程处的固定资产弥补。原石河子市天河水利工程处离退休人员共计89人，按国资委文件规定此89人的费用由改制后的企业缴纳，至全部人员移交社区止，原石河子市天河水利工程处的资产做抵押，改制后的企业不得处置（目前离退休人员未全部移交社区）。原石河子市天河水利工程处改制为民营有限责任公司即原告，原告的股东共计5人，为廖关凤、李兰花、马海波、李琳、王雪玲（此5人有亲戚关系）。工商登记显示王雪玲出资269.7万元，占出资额的42.5%，李兰花出资63.46万元，占出资额的10%，马海波出资126.91万元，占出资额的20%成员，李琳出资47.58万元，占出资额的7.5%，廖关凤出资126.91万元，占出资额的20%。2013年12月8日，经全体股东协商一致，选举王雪玲、廖关凤、李兰花为公司董事会成员。同日，经董事会成员协商一致，选举王雪玲为公司董事长、法定代表人；聘任廖关凤为公司总经理。石河子市天河水利工程有限责任公司于2004年11月22日在石河子工商行政管理部门登记注册成立，企业营业执照上载明王雪玲为公司法定代表人，董事长。在公司经营过程中，股东廖关凤、李兰花、马海波、李琳一直未实际参与石河子市天河水利工程有限责任公司的经营管理，由王雪玲行使对公司的经营管理。后，由于王雪玲与廖关凤在经营理念等方面发生分歧，矛盾由此开始，廖关凤与王雪玲通过发短信等方式进行沟通均无果，王雪玲一度委托其兄王春明行使公司的经营管理权，经王春明或王雪玲认可的支付凭证，廖关凤不予支付，债权人到廖关凤家中要钱曾发生冲突，廖关凤多次报警。2014年10月23日，由廖关凤主持召开董事会，王雪玲委托王莉参会，经董事会成员表决，形成以下决议：免去王雪玲公司董事长职务；解聘廖关凤公司总经理职务；选举李兰花担任公司董事长（法定代表人）；聘王军民担任公司总经理。王雪玲对此决议不认可，王莉未在该董事会决议上签字。李兰花于2014年10月24日持此决议到被告石河子工商行政管理局申请办理了石河子市天河水利工程有限责任公司营业执照法定代表人（董事长）变更手续。后，石河子工商行政管理局又以"你公司（石河子市天河水利工程有限责任公司）于2014年10月24日在我局办理的变更登记存在以下问题：在未收缴原营业执照正副本的情况下核发了新版营业执照。该行为违反了《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十九条'变更登记事项涉及《企业法人营业执照》载明事项的，公司登记机关应当换发营业执照'的规定、违反了《企业登记程序规定》第十六条第一款'企业登记机关......作出准予企业变更登记的，应当出具《准予变更登记通知书》，告知申请人自决定之日起十日内，换发营业执照......'的规定、违反了国家工商总局《企业登记提交材料规范》'[6]公司变更登记提交材料规范'中'7．公司营业执照副本'的规定为由，于2014年11月10日作出石工商撤字[2014]第002号石河子工商行政管理局撤销登记决定书，决定撤销该次变更登记，并要求石河子市天河水利工程有限责任公司自收到决定书之日起三日内缴回新核发的营业执照。2014年11月14日，李兰花代表原告向本院提起行政诉讼，后又于2014年12月1日撤诉。之后，石河子市天河水利工程有限责任公司未再向被告提出过公司法定代表人变更登记的申请。2016年8月24日，李兰花、廖关凤以信访形式，到自治区工商局递交了书面《关于要求变更营业执照的情况反映》，提出了要求变更公司法定代表人的信访事项。自治区工商局于2016年8月25日向被告下发新工商督办[2016]19号《新疆维吾尔自治区工商行政管理局办公室督办通知》。被告收到后进行了核查，并于2016年10月10日向李兰花、廖关凤出具了《关于石河子市天河水利工程有限公司廖关凤、李兰花两位同志反映情况的回复》，相关内容为："经查：你公司于2014年10月23日召开了公司董事会，并对法定代表人进行了更换（原法定代表人王雪玲更换为李兰花），由于你公司在申请办理变更营业执照的过程中一直没有提供公司营业执照副本，不符合'公司变更登记提交材料规范7'需提交公司营业执照副本的规定；同时，你公司上述行为不符合《中华人民共和国公司登记管理条例》第三十条'公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记'之规定。鉴于以上规定，你公司不能办理营业执照法定代表人的变更登记事项。"原告于2016年11月15日诉至本院，请求判如所请。 经审查，本院认为，关于李兰花能否以石河子市天河水利工程有限责任公司进行诉讼的问题。《企业法人法定代表人登记管理规定》第七条规定："有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议，而原法定代表人不能或者不履行职责，致使股东会、股东大会或者董事会不能依照法定程序召开的，可以由半数以上的董事推选一名董事或者由出资最多或者持有最大股份表决权的股东或其委派的代表召集和主持会议，依法作出决议。"庭审中，李兰花提交的2014年10月23日董事会决议证明经石河子市天河水利工程有限责任公司董事会选举，李兰花被推选为董事长，同时担任法定代表人。本案中，李兰花有权以公司名义提起诉讼。 关于原告起诉被告不作为是否符合起诉条件的问题。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条规定："提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实根据；（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。"《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》（法释[2000]８号）第二十七条第（二）项规定："原告对下列事项承担举证责任：（二）在起诉被告不作为的案件中，证明其提出申请的事实。"第三十九条第一款规定："公民、法人或者其他组织申请行政机关履行法定职责，行政机关在接到申请之日起60日内不履行的，公民、法人或者其他组织向人民法院提起诉讼，人民法院应当依法受理。"《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》（法释[2002]21号）第四条规定："公民、法人或者其他组织向人民法院起诉时，应当提供其符合起诉条件的相应的证据材料。在起诉被告不作为的案件中，原告应当提供其在行政程序中曾经提出申请的证据材料。"上述规定明确了当事人起诉行政机关不作为案件，应当履行一定的证明责任，证明其起诉符合法定条件。起诉时原告需要提交证明其提出申请的事实，提供其起诉是在向行政机关提出申请或提出请求60天后提起诉讼的证明材料。本案中，原告不服被告2014年11月10日作出的石工商撤字[2014]第002号撤销登记决定书，提起诉讼又撤回起诉，该撤销登记决定书已发生法律效力。原告申请办理公司营业执照法定代表人变更手续，应当重新申请，但原告未再向被告提出过公司法定代表人变更登记的申请。虽然原告曾向上级工商行政管理部门提出信访事由，但并未依法向被告递交相关申请变更登记的资料。因此，原告起诉被告不作为，不符合法定受理条件。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》（法释[2000]８号）第二十七条第（二）项、第三十九条第一款、《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》（法释[2002]21号）第四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第三条第一款第（一）、（十）项之规定，裁定如下： 驳回原告石河子市天河水利工程有限责任公司的起诉。 诉讼费50元，送达费90元，合计140元（原告已预交），由原告石河子市天河水利工程有限责任公司负担。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本上诉于新疆生产建设兵团第八师中级人民法院。 审 判 长  吕江红 审 判 员  王先美 代理审判员  陈 锐 二〇一六年十二月二十三日 书 记 员  王雪萌