广东省韶关市曲江区人民法院民 事 判 决 书（2016）粤0205民初1336号原告：韶关市曲江区新达劳务有限公司，住所地：韶关市曲江区马坝镇沿堤一路东成雅居第七幢首层108号商铺。统一社会信用代码：914402057962361309。法定代表人：吴婵凤，经理。委托诉讼代理人：谢乐宇，广东韶正律师事务所律师。被告：欧广华，男，1957年10月6日出生，汉族，韶关市人，住韶关市曲江区。委托诉讼代理人：范志朋，广东山外山律师事务所律师。委托诉讼代理人：谭贻峰，广东山外山律师事务所实习律师。第三人：韶关市保安服务公司，住所地：韶关市浈江区园前路8号。法定代表人：黄志勇，总经理。委托诉讼代理人：李德华，广东韶大律师事务所律师。原告韶关市曲江区新达劳务有限公司诉被告欧广华劳动争议纠纷一案，本院于2016年8月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，诉讼过程中，本院依法追加韶关市保安服务公司为本案第三人参加诉讼。原告韶关市曲江区新达劳务有限公司的委托诉讼代理人谢乐宇，被告温则锋及其委托诉讼代理人范志朋、谭贻锋，第三人的委托诉讼代理人李德华到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告韶关市曲江区新达劳务有限公司向本院提出诉讼请求：一、依法判决原告无需向被告支付解除劳动关系的经济补偿金；二、本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由：201５年6月1日，原告与被告签订书面的《劳动合同》。其中第二条第三款约定：“乙方（被告）的工作地点为本市及县城范围”第八条第１款第2项约定：“有下列情形之一的，甲方可以解除本合同……（2）乙方严重违反甲方规章制度的”第十二条第二项约定：“下列文件规定为本合同附件，与本合同具有同等效力：１、《韶关市保安服务公司保安员奖惩办法》；２、《韶关市保安公司保安员考核办法》”同时合同还约定：１、服从公司因工作需要调整工作岗位；２、公司对员工的奖惩参照《韶关市保安服务公司保安员奖惩办法》及《韶关市保安公司保安员考核办法》根据《韶关市保安服务公司保安员奖惩办法》执行。《韶关市保安服务公司保安员奖惩办法》第十八条规定：“有下列情形之一者，可以辞退：……８、连续旷工三个工作日以上或者全月累计旷工七个工作日或全年累计旷工十五工作日以上者……”同时《韶关市保安公司保安员考核办法》第三条规定：“保安员有下列情形之一者，属公司规定的严重违规违纪，公司可依法与其他解除劳动关系，并视其情节追究其法律及经济责任……14、连续旷工三个工作日以上或者全年累计旷工七个工作日以上（含7日）”。2016年1月1日，在劳动合同履行过程中，原告依据公司业务的需要贴出《通知》，拟对包括被告在内的多名保安员的工作地点进行调整，但被告无正当理由拒不前往新的工作地点出勤。2016年1月6日，原告使用办公室电话0751－87××××2向原告再次传达了上述《通知》的内容，并要求被告立即到新的工作地点按时出勤，被告依然不予理会。由于被告已连续旷工超过三个工作日,2016年1月23日，原告发出《通知》，正式决定与被告解除劳动用工关系，并要求被告于2016年1月25日到公司办理解除劳动合同手续。2016年1月24日，原告通过打电话及发送手机短信的方式，正式告知被告公司上述决定，逾期，被告仍未到公司办理相关手续。同年1月30日，原告又通过挂号信的形式，向被告邮寄送达了《解除劳动合同通知书》，正式告知被告，原告已依法与其解除了劳动用工关系。2016年6月22日，韶关市劳动人事争议仲裁作出的韶曲劳人仲案非终字[2016]84号仲裁裁决，裁决：一、原、被告2014年6月1日至2015年12月31日存在事实劳动关系；二、原告在收到裁决书之日起十五日内支付被告解除劳动关系经济补偿金4000元；三、第三人不承担用工主体责任；四、驳回被告其他仲裁请求。原告认为，被告连续旷工超过三个工作日的行为，已构成了严重违反用人单位的规章制度的行为，原告有权依据公司的规章制度及法律规定，单方终上与被告的劳动用工关系，且无需支付任何的经济补偿金。上述仲裁裁决的裁决结论，却罔顾原告被告的实际工作年限及被告严重违反用人单位规章制作的客观事实及原告的抗辩理由，所作出的结论发生严重错误。因此，恳请人民法院依法维护原告的合法权益。被告辩称，被告认为原告的诉讼请求与本案事实相悖，于理于法无据，请求法院予以驳回。一、本案被告与原告存在劳动关系。被告与原告于2014年6月建立劳动关系，该劳动关系属于《劳动合同法》调整的范围，受劳动合同约束。第三人作为用工单位，与被告之间同样存在劳动法律关系。第三人认为其与被告未签订劳动合同即不存在劳动关系，与《劳动合同法》的规定相悖。根据原告提交的证据，即使双方未签订劳动合同，被告在第三人处担任保安员一职，实行“三班倒”工作制，双方存在事实劳动关系，原告依法应对被告履行义务，承担责任。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释（一）》等法律规定，原告应对其与被告解除劳动合同进行举证。二、原告单方解除劳动关系的行为违反《劳动法》及《劳动合同法》的强制性规定。被告在工作期间，遵守公司各项规章制度，原告未依法缴纳社保及支付加班费，侵犯了被告的合法权利。原告单位声称被告在《声明书》中声明自愿放弃参加公司购买社保，自行解决社保问题，是非法无效的。本案主要涉及的问题是用人单位内部的《员工奖惩管理办法》是否合法有效。本案中，公司内部制定的奖惩管理办法虽内容不违反我国法律、行政的禁止性规定，但由于该规章制度未依法经民主程序讨论通过，且未有证据表明公司已将这一规章制度告知被告，故无法律效力，用人单位根据该无效的规章制度于2016年1月与被告解除劳动关系，不符合《劳动合同法》第三十九条规定的情形，依法应支付被告二倍的赔偿金。其次，根据《劳动合同法》的规定，劳动者的工作地点发生重大变更时，用人单位应与劳动协商一致。本案被告并未收取原告发出的《对调整工作岗位的通知》及《解除劳动合同通知书》，且在原告未就工作地点的调整与被告协商，原告在未与被告协商一致的情况下向被告发出《转岗通知》，擅自变更了被告的工作地点和岗位，违反了《劳动合同法》的规定。另外，根据《劳动法》关于工作时间的规定，劳动合同中工作六天时间的约定亦是非法无效的。三、原告应当给付被告非法解除劳动关系的赔偿金。原告无故解除劳动合同，根据《劳动合同法》第四十条、八十七条的规定，原告应支付被告解除劳动关系经济赔偿金8000元。四、原告的起诉违背了《劳动争议调解仲裁法》的相关规定，严重侵害了劳动者的合法权益，扰乱了司法秩序，是对司法资源的严重浪费。本案属于事实清楚的小额劳动争议，实行一裁终局，并未规定用人单位可以直接向人民法院起诉，原告起诉，是对司法资源的严重浪费。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。第三人未提交书面意见，但其庭审称，一、第三人与被告没有签订劳动合同的义务，根据第三人与原告签订劳动合同的约定，本案应该由原告与被告签订劳动合同。二、第三人不应是本案的当事人，原、被告的主张与第三人无关。根据第三人与原告签订的劳动合同，第三人未与被告签订劳动合同，不是劳动争议的当事人，请求法院在查明事实的基础上公正判决。经审理查明，原告与第三人之间签订了劳务分包合同，约定由原告招聘、录用人员，以劳务分包的方式派往第三人位于韶关钢铁集团厂内的保安岗位工作。月工资2000元。2014年8月1日，原、被告签订《广东省韶关市劳动合同》，约定：该合同为无固定期限的劳动合同，工作岗位为广东南华置业有限公司的保安员。2016年1月1日，原告张贴《通知》，内容为因工作需要，调整部分人员到新岗位上班，其中被告调整至大宝山（保安岗）工作，要求在1月13日前报到，逾期不报到按旷工处理。原告调整上述工作岗位未与被告协商并经被告同意。逾期，被告未到新岗位报到。2016年1月23日，原告又张贴《通知》，称公司已于2016年1月4日通知被告等于1月13日前到新岗位上班，但被告等逾期十日未报到，已严重违反了公司的规章制度，要求被告等于1月25日到公司办理解除劳动合同手续，逾期不办理者，公司将予以除名处理。2016年1月23日，原告工作的员工将上述《通知》通过手机短信发送给被告。逾期，被告未到原告处办理解除劳动合同的手续。2016年1月30日，原告能过邮寄的方式将《解除劳动合同通知》寄给被告，通知被告接到通知二日内到公司办理解除劳动合同手续，逾期不来办理手续，按自动离职处理。2016年6月，被告向韶关市曲江区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求１、确认被告与原告、第三人之间于2014年8月起开始有事实劳动关系；２、裁决原告与第三人为被告补缴2014年8月至2015年12月的社会保险金及支付期间的加班费；３、裁决原告及第三人从2014年8月开始向被告每月支付二倍的工资；４、裁决原告与第三人支付被告解除劳动关系的经济赔偿金6000元。该院于2016年8月5日作出韶曲劳人仲案非终字[2016]84号仲裁裁决书，裁决：一、被告与原告2014年8月1日至2015年12月31日存在事实劳动关系；二、原告在收到裁决书之日起十五日内，一次支付解除劳动关系经济补偿金3000元给被告；三、第三人不承担本案用工主体责任；四、驳回被告其他仲裁请求。上述仲裁裁决为非终局裁决。原告在收到上述仲裁裁决书后，不服，于2016年8月24日向本院提起了本案的诉讼。庭审中，原告确认未提前一个月书面通知被告解除劳动合同或额外支付被告一个月的工资。并主张其是依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定与被告解除劳动合同。被告工资的发放，是由第三人支付劳务费给原告后，再由原告发放给各劳动者。本院认为，本案涉及的韶曲劳人仲案非终字[2016]84号仲裁裁决书为非终局裁决，故原告可以在法定期限内向法院提起诉讼。原、被告之间存在劳动关系，原、被告在诉讼中对此提出异议，本院予以确认。由于第三人与原告是劳务分包的关系，不承担用工主体责任，故被告与第三人之间不存在劳动关系。一、关于解除劳动关系的经济赔偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条：有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：……（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。本案中，因韶钢集团公司裁员，原告要调整被告的工作岗位，依据上述法律的规定及原、被告签订的《广东省韶关市劳动合同》第二点第（四）项的内容的约定来看，应双方协商一致并办理合同变更。原告在未与被告协商一致便自行调整被告的工作岗位，且在原告提交的2016年1月1日的《通知》未得到被告的确认的情况，该《通知》不能作为被告离职原因的证明。原告在庭审中以双方签订的《广东省韶关市劳动合同》中第十一点第（三）项第1款约定：服从公司因工作需要调整工作岗位。2、公司对员工的奖惩参照《韶关市保安服务公司保安员奖惩办法》及《韶关保安公司保安员考核办法》执行，并以被告未到新岗位上班违反了公司规章制度为由与被告解除劳动关系。对此，首先，因韶钢集团公司裁员的原因，原告要对被告原工作岗位进行调整，应根据上述法律规定及合同约定对合同内容进行变更确认；其次，因上述合同第二点第（四）项与原告主张的特别约定内容相冲突，且双方并无约定合同第二点第（四）项失效，而且，原、被告的特别约定违反了上述法律的规定，故该特别约定对被告不产生约束力，原告调整被告的工作岗位，应按合同第二点第（四）项的约定与被告协商一致，并签订补充协议予以确认。原告未经与被告协商自行调整岗位，在被告拒绝调整工作的情况下，未提前一个月通知被告或者额外支付劳动者一个月工资便解除与被告的劳动合同，便以被告违反公司规章制度为由解除与被告的劳动合同，违反了上述法律的规定，应认定原告是非法解除与被告的劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”第四十七条：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”被告在申请劳动仲裁时，对此已提出请求，未获得支持应属不当。被告在原告处工作不满1年6个月，月平均工资为2000元，故原告应支付被告违法解除劳动关系的赔偿金6000元（2000元×1.5月×2倍=6000元）。二、关于未签劳动合同的二倍工资方面。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”本案中，由于原告已提供了双方于2015年6月6日签订的《广东省韶关市劳动合同》，被告对此亦无异议，故原、被告签订有书面的劳动合同，被告该项请求应不予支持。三、被告要求原告补缴社会保险的问题。根据《中华人民共和国社会保险法》第八十六条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。”的规定，被告可向社会保险行政部门或社会保险费征收机构寻求解决，不属民事案件审查范围。四、关于加班工资方面，因原告在劳动仲裁时提交的工资表已显示被告有加班工资发放，被告在当时亦无提出异议，故被告要求原告支付加班工资应不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、八十二条、八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告韶关市曲江区新达劳务有限公司支付被告王朝登违法解除劳动关系的赔偿金8000元，限于本判决生效之日起三日内付清。二、驳回原告的其他诉讼请求。本案受理费10元，由告负担。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或法定代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审 判 长  梁 红人民陪审员  肖转娣人民陪审员  杨清清二〇一六年十二月××日书 记 员  刘 捷