广西壮族自治区北海市海城区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂0502民初1392号 原告：冯辉军，男，汉族，1972年11月12日出生，住所地北海市海城区。 委托代理人：黄荣，广西宝典律师事务所律师。 被告:北海汇奥投资发展有限公司，住所地广西北海市北海大道241号鸿源生态新城C栋104房。 法定代表人:黄重才，总经理。 委托代理人：彭十平，广西天惠律师事务所律师。 委托代理人：邓泽涛，广西天惠律师事务所律师。 被告：北海大山房地产开发有限公司，住所地北海市北海大道241号鸿源生态新城C栋103室。 法定代表人：陈大山，董事长。 委托代理人（同为被告陈大山、关淑文的委托代理人）：李彦增，广西桂三力律师事务所北海分所律师。 被告：陈大山，男，汉族，1967年6月15日出生，住所地北海市海城区。 被告：关淑文，女，汉族，1968年9月19日出生，住所地北海市海城区。 原告冯辉军诉被告北海汇奥投资发展有限公司、北海大山房地产开发有限公司、陈大山、关淑文借款合同纠纷一案，本院于2016年5月5日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告冯辉军及其委托代理人黄荣、被告北海汇奥投资发展有限公司的委托代理人彭十平、邓泽涛、被告关淑文、被告北海大山房地产开发有限公司、陈大山、关淑文的共同委托代理人李彦增到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告冯辉军向本院提出诉讼请求：1、被告北海汇奥投资发展有限公司归还原告借款本金1700万元及利息12719951元（利息暂计至2015年2月20日为12719951元，以后利息以本金1700万元为基数，按年利率24%自2015年2月20日起计算至还清借款之日止，但应扣除已偿还的借款利息3570049元）；2、被告北海大山房地产开发有限公司、陈大山、关淑文对上述债务承担连带责任；3、本案的诉讼费用由四被告共同承担。事实和理由：2011年8月9日至2012年1月20日期间，被告北海汇奥投资发展有限公司以开发北海市北海大道241号“润和花园”房地产项目需要资金周转为由，向原告借款2050万元，约定由原告代付“润和花园”承建方的工程预付款，将借款支付给承建方项目负责人黄敏。2015年3月9日，原告与四个被告签订借款补充协议，确认截止到2015年2月20日，被告北海汇奥投资发展有限公司尚欠原告借款本金1700万元，利息1153万元；约定延期至2015年5月19日还款，利息按月利率35‰计息，被告北海大山房地产开发有限公司、陈大山、关淑文对上述借款承担保证清偿责任，担保范围包括借款本金、利息、违约金及实现借款债权所有费用（包括律师费、诉讼费等），担保期间至被告北海汇奥投资发展有限公司清偿原告全部借款本息止。由于延期还款届满，被告北海汇奥投资发展有限公司以其开发建设的“润和花园”2套房作价862986元，被告北海大山房地产开发有限公司以其开发的现代城12套房屋作价2707063元抵偿了借款利息3570049元，但余款至今未归还，担保人亦未履行担保责任，原告经多次催讨未果，为此向本院起诉提出上述请求。 被告北海汇奥投资发展有限公司辩称：被告公司的原法定代表人为陈大山，但陈大山于2012年10月19日已将其享有的被告公司的全部股权转让给被告公司现在的股东，并于2012年11月8日完成了法人变更及股权变更的工商变更手续。被告公司的旧公章实际于2012年11月8日已作废，并从2012年11月23日起启用新公章，2015年2月16日登报再次声明原使用的旧公章已于2012年11月8日作废。但被告公司旧公章一直由第三人陈大山保管，2016年9月23日才交还被告公司。涉案的《借款补充协议》签订时，被告公司已经启用新公章了，《借款补充协议》加盖的不是被告公司新公章，协议不是被告公司的真实意思表示，对被告公司无法律约束力，并且原告未能提供原始借款合同、银行转账凭证等证据证实《借款补充协议》注明的借款的真实性。涉案借款没有打入被告公司账户，被告公司亦未出具指示付款通知书给原告，而且2011年8月12日出具的《收据》载明收到北海大山房地产开发公司汇来工程款837万元，证实了借款与被告公司无关，是原告与北海大山房地产开发公司之间的借款。另《借款补充协议》约定的月利率高达3.5%，极不符合常理。综上所述，本案借款人实际是北海大山房地产开发公司，原告对被告公司的诉讼请求没有事实及法律依据，请求法院依法予以驳回。 被告北海大山房地产开发公司、陈大山、关淑文答辩：原告分批借款给被告汇澳公司时均扣除了2个月利息，依有关法律规定，应按实际借款数额为借款本金，双方约定的利息按月利率3.5%计息，超过法律规定，利息超过月利率3%的部分应予以折扣借款本金或利息。上述借款被告汇澳公司及大山公司在归还的款项及通过房款抵偿已经清偿完毕，被告汇澳公司也不再欠原告的借款。综上所述，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。当事人有争议的证据如下：原告提供的证据1《借款补充协议》；证据2《润和花园N栋住宅项目建设工程补充协议》；证据3《收据》；证据4《润和花园N栋项目商品房团购协议》；证据5《润和花园认购协议书》；证据6说明及明细单；证据7《转款凭证》；证据8证人黄敏证言。被告北海汇奥投资发展有限公司提供的证据1《股权转让协议书》；证据2《印章作废声明》。被告北海大山房地产开发公司、陈大山、关淑文提供的证据1付款明细；证据2抵债房源清单及认购书；证据3股权转让合同；证据4《2016年桂0502民初614号判决书》；证据5收据。对双方提出异议的证据，因各自无相反证据予以否定，且该证据确与双方诉辩事由具有一定关联性，故本院亦作为定案的参考依据。 综合全案证据，本院确认的事实如下：被告陈大山原是被告北海汇奥投资发展有限公司的法定代表人及股东。2012年10月19日，陈大山与黄重才、黄波才签订《股权转让协议书》一份，将其原享有被告北海汇奥投资发展有限公司的26.6%股权以及其他股东享有的73.4%股权全部转让给黄重才、黄波才。根据《股权转让协议书》的约定，黄重才、黄波才将北海汇奥投资发展有限公司100%股权变更登记在自己名下后，据此拥有北海汇奥投资发展有限公司“北海润和花园”项目中M栋、R栋商住楼的开发经营权及财产处分权，但N栋商住楼的经营及收益权利仍归被告陈大山所有，协议还约定双方按约定办理工商变更登记后，被告陈大山仍有权以被告北海汇奥投资发展有限公司名义诸如使用被告北海汇奥投资发展有限公司之印鉴对其现所享有的权属的N栋商住楼进行开发建设及销售。合同签订后，双方于2012年11月8日完成了法人变更及股权变更的工商变更手续，而北海汇奥投资发展有限公司的旧公章也一直由第三人陈大山保管使用，2015年2月16日，北海汇奥投资发展有限公司在《北海日报》刊登了印章作废声明，声明作废原北海汇奥投资发展有限公司使用的旧公章。在被告陈大山未将原北海汇奥投资发展有限公司旧印章交回的情况下，北海汇奥投资发展有限公司于2016年9月23日通过诉讼及申请执行的程序，将被告陈大山保管使用的原北海汇奥投资发展有限公司旧印章收回。 被告北海汇奥投资发展有限公司因开发北海市北海大道241号“润和花园”房地产项目需要资金周转，为此于2011年8月9日、2011年11月30日、2012年1月20日分别向原告借款900万元、100万元及1050万元，后因无法按时偿还借款，被告陈大山于2015年3月9日以被告北海汇奥投资发展有限公司的名义与原告签订《借款补充协议》一份，对被告北海汇奥投资发展有限公司于2011年8月9日、2011年11月30日及2012年1月20日向原告借款900万元、100万元及1050万元事宜达成补充协议，双方确认截止到2015年2月20日，被告北海汇奥投资发展有限公司尚欠原告借款本金1700万元，利息1153万元，原借款合同由被告北海汇奥投资发展有限公司收回；还约定还款期限延期至2015年5月19日止，利息按月利率3.5%计息；被告北海大山房地产开发有限公司、陈大山、关淑文对上述借款承担连带保证责任，担保范围包括借款本金、利息、违约金（包括罚息）、赔偿金以及实现借款债权的所有费用（包括律师费、诉讼费等），担保期限为至被告告北海汇奥投资发展有限公司清偿原告全部借款本息止。由于还款期限届满后，原告认为截止至2016年4月20日，被告北海汇奥投资发展有限公司尚欠其借款本金1700万元及利息12719951元，而担保人亦不履行担保责任，为此诉至本院，提出上述诉讼请求。 另查明：原告出借的这三笔借款均按双方的交易习惯预先扣除了2个月利息，故原告主张的2011年8月9日、2011年11月30日及2012年1月20日的三笔借款共2050万元实际出借本金只有837万元、93万元、976.5万元，合计1906.5万元。经双方结算，被告北海汇奥投资发展有限公司在2012年11月前共归还利息672.375万元及借款本金350万元给原告，而2012年11月至2016年10月29日期间共支付利息931.3671元，其中现金支付487.5万元，以房屋抵债冲抵利息443.8671万元（其中被告北海汇奥投资发展有限公司开发的润和花园房屋抵冲借款1382529元，被告北海大山房地产开发有限公司开发的大山现代城房屋抵冲借款3056142元），但房屋抵偿款中未扣除应由被告北海汇奥投资发展有限公司应付的保证金12.2万元，因此被告北海汇奥投资发展有限公司2012年11月至2016年10月29日期间实际支付给原告的利息为919.1671万元。除此之外，原告冯辉军与被告北海大山房地产开发有限公司另外签订的63v份《大山现代城认购协议书》约定用认购房款冲抵借款的协议，因所认购的房屋不能办理过户登记，致使合同不能按约履行。 本院认为：被告北海汇奥投资发展有限公司因开发北海市北海大道241号“润和花园”房地产项目而向原告借款的事实，有双方当事人提供的《借款补充协议》、《润和花园N栋住宅楼项目建设工程补充协议》、《润和花园承建方出具的收据》等材料在卷证实，因此本院依法确认原告与被告北海汇奥投资发展有限公司之间的借贷关系成立，北海汇奥投资发展有限公司不得以法定代表人的变更为由而主张免除还款责任，本案讼争借款本金及利息应由被告北海汇奥投资发展有限公司向原告返还。关于本案借款本金的认定问题，虽然被告向原告出具的《借款补充协议》具有：“截止2015年2月20日，被告北海汇奥投资发展有限公司尚欠原告借款本金1700万元，利息1153万元”的内容，但原告在实际支付该三笔借款时，均已预先扣除2个月的利息，因此本院依法民间借贷的有关规定，确认原告的实际出借本金为1906.5万元，2012年11月扣除被告已归还的借款本金350万元后，借款本金实际为1556.5万元。关于利息的计算问题，虽然双方约定有利息按月利率3.5%计算，但该利息计算标准已超过法律准许的最高年利率36%的范围，故本院依法将被告已经支付的利息1591.5421万元调整为按年利率36%的标准进行了计算，确认被告汇澳公司已向原告支付清上述借款2014年6月13日之前的利息，而从2014年6月14日起，被告北海汇奥投资发展有限公司除归还本金1556.5万元之外，还需以借款本金1556.5万元为基数，按年利率24%向原告支付还款利息至清偿借款之日止给原告冯辉军。被告北海大山房地产开发有限公司、陈大山、关淑文作为本次借款的连带责任保证人，应对被告北海汇奥投资发展有限公司的上述债务承担连带清偿责任。综上所述，为保护当事人的合法权益，本院依照《中华人民共和国合同法》第七十六条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第二十一条的规定，判决如下：一、被告北海汇奥投资发展有限公司须偿还借款本金15565000元及利息（利息以本金15565000元为基数，按年利率24%从2014年6月14日起计至还清借款之日止）给原告冯辉军； 二、被告北海大山房地产开发有限公司、陈大山、关淑文对被告北海汇奥投资发展有限公司的上述债务承担连带清偿责任。 案件受理费156800元，诉讼保全费5000元，合计161800元，由被告北海汇奥投资发展有限公司负担（该费用原告已向本院预交诉讼费78400元、诉讼保全费5000元，合计83400元，被告北海汇奥投资发展有限公司在偿还上述款项时一并付还给原告，剩余的案件受理费78400元，由被告北海汇奥投资发展有限公司直接向本院缴纳）。 上述债务，义务人应于本案判决发生法律效力之日起十日内履行完毕。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区北海市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院，并于递交上诉状之日起至上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费156800元（收款单位广西壮族自治区北海市中级人民法院，帐号：455060600018120098416，开户银行：交通银行北海分行北部湾东路支行）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  陈军华 人民陪审员  李石珍 人民陪审员  劳祥凤 二〇一六年十二月二十二日 书 记 员  黄乐婷 附利息计算表： 表一（归还本金350万元时利息计算）：（计算单位：/万元） （借款时间）2011.8.92011.11.302012.1.20合计应借借款本金90010010502050按3.5%扣2个月息900*0.035*2=63100*0.035*2=71050*0.035*2=73.5实借借款本金900-63=837100-7=931050-73.5=976.51906.5到2012.11.30止应付利息期限15个月又21天12个月10个月又10天每月应付利息25.112.7929.295到2012.11.30止应付利息394.22733.48302.715730.422在2012.11归还本金前实付利息（2011.8至2012.8.16期间利息总和）672.375在2012.11归还本金前尚欠利息730.422—672.375=58.047表二（本金计算）： 实际出借本金已归还本金剩余本金1906.53501556.5表三（被告归还款项）： 2011.8-2012.8.16期间现款2012.11-2016.10.29期间现款归还本金现款房屋抵偿款合计672.375487.5350443.86711953.7421合计：672.375+487.5+350=1509.875表四（保证金计算）： 汇奥公司应付保证金大山房地产开发有限公司合计5.876.3312.2表五（2012.11.30之后支付利息期间计算）： （1）1953.7421—12.2=1941.5421（2）1941.5421—672.375=1269.1671 （3）1269.1671—58.047=1211.1201（4）1211.1201—350=861.1201 （5）861.1201÷1556.5÷0.03=18.4413（6）18.4413-18=0.4413 （7）0.4413*30（天）=13（天） 2012年11月30日之后支付了18个月又13天利息。 支付期限月数结余数（月）2012.12.1-2012.12.311172013.1.1-2013.12.311252014.1.1-2014.5.31502014.6.1起+13天即支付利息从2012年11月30日起顺延算至2014年6月13日止