贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）黔02民终1619号上诉人（原审原告）：肖银群（系李某之妻），女，1969年4月17日出生，彝族，住贵州省六盘水市钟山区。上诉人（原审原告）：李中飞（系李某之长女），女，1987年4月19日出生，彝族，住贵州省六盘水市钟山区。上诉人（原审原告）：李忠（系李某之次子），男，1989年10月20日出生，彝族，住贵州省六盘水市钟山区。上诉人（原审原告）：李美美（系李某之二女），女，1992年11月5日出生，彝族，住贵州省六盘水市钟山区。上诉人（原审原告）：李美艳（系李某之三女），女，1995年8月7日出生，彝族，住贵州省六盘水市钟山区。五上诉人委托诉讼代理人：桃胜权，男，1963年6月15日出生，汉族，住贵州省水城县蟠龙乡店盘村*组，公民身份号码：5202211963********。系五上诉人亲属。被上诉人（原审被告）：贵州易广建设集团有限公司六盘水公司，住所地：贵州省六盘水市红桥新区凉都大道102号（凉都大酒店办公楼项目301室-322室），统一社会信用代码：91520290076033490K。法定代表人：黄康林，系该公司总经理。委托诉讼代理人：邱有利，系贵州黔成起智律师事务所律师，执业证号：15201201210783218。上诉人肖银群、李中飞、李忠、李美美、李美艳因与被上诉人贵州易广建设集团有限公司六盘水公司劳动争议纠纷一案，不服贵州省六盘水市钟山区人民法院（2016）黔0201民初2646民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月13日立案后，依法组成合议庭于2016年11月21日公开开庭进行了审理。上诉人肖银群、李美艳及其委托诉讼代理人桃胜权，被上诉人贵州易广建设集团有限公司六盘水公司的委托诉讼代理人邱有利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人肖银群、李中飞、李忠、李美美、李美艳上诉请求：一、撤销贵州省六盘水市钟山区人民法院（2016）黔0201民初2646号民事判决，改判上诉人亲属李某生前与贵州易广建设集团有限公司六盘水公司存在事实劳动关系；二、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：一、原审法院认为，用工主体责任不等同于工伤保险责任，也不等同于劳动关系的成立，仅指在此种无效劳动关系中，用工单位应当承担工伤保险责任，但原审法院严重违反了劳社部发（2005）2号《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，该通知的主要指示内容是各省、自治区、直辖市劳动和社会保障厅（局）。近一个时期，一些地方反映部分用人单位招用劳动者签订劳动合同，发生劳动争议时双方劳动关系难以确认，至使劳动者合法权益难以维护，对劳动关系的和谐稳定带来不利影响。为规范用人单位用工行为，保护劳动者合法权益，促进社会稳定，就用人单位与劳动者确立关系的有关事项通知，然而上诉人是依据该通知第四条的规定请求依法维权，为什么原审法院将该法条法律看成没有权威性，不作为认定劳动关系的依据。二、原审法院经审理查明，被告贵州易广建设集团有限公司六盘水公司在钟山区月照乡独山组有两个油罐，并与一个叫“肖开荣”（音）的人有口头劳务关系，2015年11月16日，死者李某被现在于于被告旅游大道施工厂房旁死亡的事实。三、上诉人向原审法院申请到六盘水市公安局钟山分局月照派出所调取接处境登记表，接警人王仕学处警情况：接警后，值班民警立即赶到现场，经了解在钟山区月照乡独山村独山组易广集团旅游大道施工厂房旁，李某因给易广集团看守工地意外死亡。上诉人向原审法院申请到六盘水市劳动争议××笔录48页，该笔录证实了被上诉人肖开荣（音）有口头劳务关系，有两个油罐是属于被上诉人的。四、上诉人现在找到了新的证据是被上诉人下属施工队，施工班组：肖开隆为农民工工资发放名单表，该表证实了上诉人亲属李某未死前是为被上诉人看守两个油罐，工作天数从2015年7月1日至2015年10月15日120天，每天工资按60元计算，实发7200元。上诉人认为被上诉人贵州易广建设有限公司六盘水公司将钟山区独山村至双洞村交通连接环形公路项目分包给下属施工队肖开隆，肖开隆和周春是邻居合伙承包关系，租上诉人家三楼居住，双方认识以后，肖开隆和周春聘请李某看守油罐是一个众所周知的事实，因肖开隆和周春是被上诉人下属施工负责人，为什么原审法院判决被上诉人亲属李某生前与被上诉人贵州易广建设集团有限公司六盘水公司不存在劳动关系？该判决严重损害了《中华人民共和国建筑法》第二十八条和二十九条及劳社部发（2015）12号的权威。被上诉人贵州易广建设集团有限公司六盘水公司答辩程，一、死者李某生前与被上诉人之间不存在书面和事实的劳动关系。二、死者李某生前没有与被上诉人签订过任何的书面劳动合同，也未形成事实上的劳动关系。死者生前没有接受过被上诉人的监督和管理。三、死者生前没有给被上诉人提供过任何劳动关系。四、死者与被上诉人之间没有任何经济往来，也无任何劳动报酬关系，死者生前死亡的地点并非是被上诉人项目所在地，综上，请求驳回上诉人的上诉请求。肖银群、李中飞、李忠、李美美、李美艳向一审法院起诉请求：依法判令原告亲属李某未死前与被告贵州易广建设集团有限公司六盘水公司存在事实劳动关系。被告贵州易广建设集团有限公司六盘水公司在钟山区月照乡独山组有两个油罐，并与一个叫“肖开荣”（音）的人有口头劳务关系，2015年11月16日，死者李某被现在于被告旅游大道施工厂房旁死亡，死因不明。现原告主张死者李某生前系由“肖开荣”（音）聘请在该处看守工地，与被告发生事实劳动关系为由，向六盘水市劳动仲裁委申请仲裁，劳动仲裁委作出黔六市劳人仲案字（2016）第4号仲裁裁决书，因原告对该仲裁结果不服，向一审法院提起诉讼。一审法院认为，劳动关系是指用人单位与劳动者之间，依法所确立的劳动过程中的权利义务关系。原告主张死者李某生前与被告之间成立事实劳动关系，应当对自己的主张提供证据予以证实。但原告在庭审中提供的证据不足以证明死者李某为被告方提供了劳动，并接受被告的管理、从事被告安排的有报酬的劳动。应当承担举证不利的法律后果。原告主张根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”的规定，死者李某生前与被告成立事实劳动关系，但原告未举证证明李某系被告将工程或经营权发包给自然人后，所招用的劳动者。并且根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定全文》法释（2014）9号第三条第（四）款：“用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包和不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位”，用工主体责任不等同于工伤保险责任，也不等同于劳动关系的成立，仅指在此种无效劳动关系中，用工单位应当承担工伤保险责任。故对原告的诉请，不予支持。依照《中华人民共和国关于民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定全文》第三条第（四）款，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条的规定，判决：原告亲属李某生前与被告贵州易广建设集团有限公司六盘水公司不存在劳动关系。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告自行负担。二审中，上诉人肖银群、李中飞、李忠、李美美、李美艳向本院提交如下证据。第一组：周春身份证复印件一份，该证据来源于上诉人家三楼，拟证明周春和包工头肖开隆共同租用上诉人家三楼居住办公的事实。被上诉人贵州易广建设集团有限公司六盘水公司质证认为该身份证系复印件无法与原件核对，且身份证复印件中无法清楚的显示公民身份号码，对该组证据三性有异议，且该身份证无法证明上诉人与周春、肖开隆的租赁合同关系，同时该证据与本案无关，不属于新证据。第二组：贵州公路建设项目钟山区独山村至双洞村交通连接线环形公路工程项目监理通用函一份，拟证明贵州易广建设集团有限公司承包钟山区独山村至双洞村公路修建，并有该公司下属施工队肖开隆负责施工的事实。被上诉人贵州易广建设集团有限公司六盘水公司质证认为：一、该证据不属于二审的新证据；二、该证据是复印件，无法与原件核实，且该证据上显示的公章无法查清是什么部门；三、对于关联性，该证据上并没有肖开隆的签字，故无法证明死者与被上诉人之间有任何的劳动关系及其他法律关系，达不到上诉人的证明目的；四、根据上诉人陈述该证据的来源情况，上诉人认为该证据来源不合法，对该组证据三性均有异议。第三组：《工资表》一份，拟证明死者李某生前确实是被上诉人的看守工。被上诉人贵州易广建设集团有限公司六盘水公司质证认为对该组证据三性有异议，工资表上没有公司的盖章和公司人员的签名。第四组：现场签证单、施工图纸、施工方案等各一份，拟证明肖开隆和周春租用上诉人家房子居住并聘请死者李某看守油罐、工地的事实。被上诉人贵州易广建设集团有限公司六盘水公司质证认为：一、该组证据当庭提交，未在举证期限内提交，应当承担举证不能的法律后果；二、该证据非新证据，请求二审法院依法不应采纳；三、对该组证据三性有异议，证据来源不合法；四、对该组证据上没有得到被上诉人的认可，没有加盖公司公章和签字，且都是复印件；五、该组证据与本案无关，无法证明上诉人与被上诉人之间存在劳动关系。二审中，被上诉人贵州易广建设集团有限公司六盘水公司未向本院提交新证据。本院对上诉人肖银群、李中飞、李忠、李美美、李美艳上述四组证据的分析及认定：上诉人提交的第一组证据与本案没有关联性，本院对该组证据不予采信；上诉人提交的第二组证据因未提供原件核对，本院对真实性不予认定，同时该证据也达不到上诉人认为肖开隆负责涉案工地施工的证明目的，本院对该组证据不予采信；上诉人提交的第三组证据未加盖任何单位或者个人的签章与签字，本院对该组证据不予采信；上诉人提交的第四组证据不能证实肖开隆、周春租用上诉人的房屋，也不能证明被上诉人聘请李某看守工地及油罐，该组证据达不到上诉人的证明目的，本院对该组证据不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本案争议的焦点为上诉人肖银群、李中飞、李忠、李美美、李美艳亲属李某是否与被上诉人贵州易广建设集团有限公司六盘水公司存在事实劳动关系。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”，本案中，上诉人肖银群、李中飞、李忠、李美美、李美艳上诉请求确认其亲属李某生前与被上诉人贵州易广建设集团有限公司六盘水公司存在事实劳动关系，其主要理由是被上诉人的行为违反了原劳动和社会保障部《关于确认劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第四条的规定，即“建设施工、矿山企业等用人单位将工程发包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，对该组织或者自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”，根据《劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”，本案中上诉人提供的证据不能证实被上诉人将工程发包给没有资质的组织或者自然人，同时也不能证明被上诉人向上诉人亲属李某发放工资以及上诉人亲属李某接受被上诉人的管理等相关证据，而法院审查当事人之间是否存在劳动关系，主要从劳动关系所具备的实质要件进行分析，即劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，用人单位依法制定的各项劳动规章是否适用于劳动者，劳动者提供的劳动是否是用人单位的业务组成部分，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件以及向劳动者支付报酬的方式等因素综合认定，上诉人肖银群、李中飞、李忠、李美美、李美艳提交的证据并不能证明其亲属李某生前与被上诉人之间存在劳动关系，应由上诉人承担举证不利的法律后果，上诉人认为其亲属李某生前与被上诉人之间存在事实劳动关系的上诉理由因缺乏事实及法律依据，本院不予采信，对其上诉请求本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人肖银群、李中飞、李忠、李美美、李美艳负担。本判决为终审判决。审判长  马功云审判员  蒙彩虹审判员  瞿继红二〇一六年十二月七日书记员  刘渊富