山西省太原市晋源区人民法院民 事 判 决 书（2015）晋源民初字第1229号原告：ＸＸ，男，1974年12月27日出生，汉族，无业，住太原市。委托诉讼代理人：华静飞，山西弘韬律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹伟，山西弘韬律师事务所律师。被告：山西合众瑞通投资有限公司，住所地太原市晋源区晋祠路二段161号。法定代表人：王太平，总经理。委托诉讼代理人：毛建昌，山西鼎文律师事务所律师。原告ＸＸ与被告山西合众瑞通投资有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2015年11月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告ＸＸ及其委托诉讼代理人华静飞、曹伟、被告山西合众瑞通投资有限公司的委托诉讼代理人毛建昌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告ＸＸ向本院提出诉讼请求：1、判决支持晋源劳仲裁字[2015]第10号仲裁裁决书第一项至第四项裁决结果；2、依法撤销第五项裁决结果，判令被告立即向原告支付违约金300万元；3、本案诉讼费用全部由被告承担。事实和理由，原告与被告之间劳动争议纠纷，经太原市晋源区劳动争议仲裁委员会作出晋源劳仲裁字[2015]第10号仲裁裁决书。原告认为，该裁决未支持原告关于要求被告支付违约金的仲裁请求，显属适用法律错误，依法应当撤销，理由如下：原、被告就违约责任的约定应属有效，原告关于违约金的请求，应予以支持。一、虽然我国《劳动合同法》中没有关于违反劳动合同应承担违约责任的相关规定，但这恰恰说明了法律并不禁止用人单位与劳动者之间在劳动合同中就违约责任作出明确约定。依据我国”法不禁止即可为”的民法基本原则，原、被告之间就违约责任的约定应属合法有效。二、原、被告就违约责任的约定符合我国《合同法》的相关规定，在《劳动合同法》没有明确规定的情况下，应当适用《民法通则》以及《合同法》的相关规定。综上所述，仲裁裁决明显适用法律错误，原告关于违约金的请求依法应予支持。被告山西合众瑞通投资有限公司辩称，被告要求撤销仲裁委作出的裁决书，对山西合众瑞通投资有限公司协议书的合法性有异议。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告提交的山西合众瑞通投资有限公司协议书，原告要证明双方已形成劳动合同关系，原告享有的工资福利待遇及被告单方面违约应双倍支付违约金，被告对该证据的真实性有异议，并申请对该证据中”山西合众瑞通投资有限公司”印文与打印体字迹的形成先后顺序进行司法鉴定，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行了司法鉴定，鉴定意见为该证据中”山西合众瑞通投资有限公司”印文与打印体字迹的形成先后顺序是先有印文后有字迹，故对该证据的真实性本院不予认定。2、被告提交的被告2014年1月至2014年12月的考勤记录，被告认为该证据证明原告存在严重违反规章制度的情况（全年缺勤43天），原告对该证据的真实性不予认可。本院认为，考勤记录表是被告对原告出勤情况的记载，原告仅提供了2014年5月和6月的考勤统计表，被告也予以认可，且与被告的考勤记录表的相应部分基本一致，故对该证据予以认定。3、被告提交的劳动合同签订告知函（2014年7月30日、8月8日、8月23日）、邮件查询受理书、全球特快专递快递单（2014年7月30日、8月8日、8月23日）、照片三张（2014年7月30日、8月8日、8月23日），证明被告三次向原告邮寄送达劳动合同签订告知函，同时将劳动合同签订告知函留置在原告办公桌上，原告对上述证据的真实性、关联性均不认可，原告认为，其本身就是被告的职工，双方没有解除劳动合同，犯不着通过邮寄的方式送达，原告手机也没有关机。本院认为，被告向原告送达劳动合同签订告知函，通过两种方式送达，一是通过特快专递寄送到原告位于兰亭御湖城小区5号楼1单元3104号被告给原告协调解决的住房，且留有原告的手机号码，二是留置在原告的办公桌上，结合原告的出勤情况，原告是应当知晓该告知函的，故对上述证据本院予以认定。4、被告提交的会议签到表（周例会2月9日-8月11日），被告要证明16次周例会，原告仅参加2次，严重违反公司规章制度，原告对该证据的真实性、关联性有异议，原告认为其工作性质不太一样，原告要参加例会肯定是电话通知的，原告不能参加肯定也是电话告知的。本院认为，原告没有相关证据来否定该证据的真实性，该证据是原告参加周例会次数的客观体现，故本院予以认定。5、被告提交的关于解释长期考勤记录异常的告知函，被告要证明原告长期矿工缺勤，被告发通知要求其进行解释，原告对该证据的真实性、合法性不予认可，称其从来没有收到过这样的函件，原告当时还在上班，不必通过特快专递方式送达。本院认为，被告将该告知函通过特快专递方式送达至原告位于兰亭御湖城小区的住处，故对该证据的真实性、合法性本院予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告于2009年产生合作工作关系，自2012年开始，被告告聘请原告为开发部经理、总经理助理，双方未订立书面劳动合同，被告每月为原告发放工资16666元，年底再发放奖金100000元（税后为80555元），另外，被告每月还给原告发放话费补助150元。2014年2月9日，被告解聘了原告上述职务后，原告职务为开发管理中心副总监。2012年12月25日，被告的母公司广州广电房地产开发集团股份有限公司对原告作出停职决定，被告未支付原告2014年12月份工资及2014年9月至2014年12月的话费补助。后原告向太原市晋源区劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请，请求裁决：一、确认原告与被告自2012年1月1日起建立劳动关系至今；二、被告依约支付原告2012年至2014年的奖金3000000元；三、被告支付原告自2014年9月-2014年12月话费补贴600元；四、被告支付原告2014年12月份的工资15000元（税后）；五、被告支付原告2014年度的截留工资80555元（税后）；六、被告依约支付原告违约金6192310元。太原市晋源区劳动争议仲裁委员会于2015年10月29日作出晋源劳仲裁字[2015]第10号仲裁裁决书，裁决如下：1、被告与原告之间存在劳动关系；2、被告自本裁决书生效之日起十五日内，向原告支付2014年12月份及年度未付工资共计105466.8元（税前）；3、被告自本裁决书生效之日起十五日内，向原告支付2012年至2014年奖金3000000元；4、被告自本裁决书生效之日起十五日内，向原告支付2014年9月至11月话费补贴450元；5、驳回原告其它仲裁请求。原告不服该裁决，遂向本院提起诉讼。本案在审理过程中，被告对原告提交的山西合众瑞通投资有限公司协议书上的”山西合众瑞通投资有限公司”印文与打印体字迹的形成先后顺序申请进行司法鉴定，本院依法委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心进行了司法鉴定。司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心于2016年9月23日作出司鉴中心[2016]技鉴字第1061号鉴定意见书，鉴定意见为检材山西合众瑞通投资有限公司协议书上需检的”山西合众瑞通投资有限公司”印文与打印体字迹的形成先后顺序是先有印文后有字迹。本院认为，本案的争议焦点是原告提交的山西合众瑞通投资有限公司协议书的效力。经本院委托鉴定，鉴定结论为该证据中”山西合众瑞通投资有限公司”印文与打印体字迹的形成先后顺序是先有印文后有字迹，故本院对该证据的真实性不予认定。因原、被告均认可双方存在劳动关系，且符合《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）的规定，故本院对双方存在劳动关系予以认定。原告的月工资为16666元，根据《关于职工全年月平均工资时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）的规定，其2014年12月出勤12天，该月工资应当为9195.03元（16666元÷21.75天×12天）。被告每年年底给原告发放的100000元属于年终奖金，原告认为该部分款项属于截留工资，证据不足，本院不予认定。双方对被告每月应支付原告话费补贴150元均无异议，鉴于原告自2014年12月17日以后未打卡出勤，故被告应当支付原告2014年9月至11月的话费补贴450元。原告要求被告支付2012年至2014年的奖金3000000元、违约金6192310元的主张，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条规定，判决如下：一、原告ＸＸ与被告山西合众瑞通投资有限公司存在劳动关系；二、被告山西合众瑞通投资有限公司在本判决生效后十日内支付原告ＸＸ2014年12月份工资9195.03元（含税）；三、被告山西合众瑞通投资有限公司在本判决生效后十日内支付原告ＸＸ2014年9月至2014年11月话费补贴450元；四、驳回原告ＸＸ的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山西合众瑞通投资有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长  李晋平代理审判员  韩美丽人民陪审员  杨爱珍二〇一六年十二月二十三日书 记 员  张翠青