四川省都江堰市人民法院民 事 判 决 书（2016）川0181民初524号原告：曾祥燕，女，1968年9月10日出生，汉族，住四川省都江堰市。委托诉讼代理人：王莉，都江堰市灌口法律服务所法律工作者。被告：都江堰惠生康复医院（普通合伙），住所地：四川省成都市都江堰市青城山镇。负责人：赵勇，系该医院执行事务合伙人。被告：赵勇，男，1963年11月24日出生，汉族，住四川省都江堰市幸福镇。被告：陈琳凯，男，1986年10月5日出生，汉族，住四川省都江堰市幸福镇。三被告共同的委托诉讼代理人：孟炳银，四川炳银律师事务所律师。三被告共同的委托诉讼代理人：杨威，四川炳银律师事务所律师。原告曾祥燕与被告都江堰惠生康复医院（普通合伙）（以下简称惠生医院）、赵勇、陈琳凯合伙企业纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。诉讼中，双方申请庭外和解，但和解无果。原告曾祥燕的委托诉讼代理人王莉，被告惠生医院、赵勇、陈琳凯的共同的委托诉讼代理人孟炳银到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告曾祥燕诉称，原告与第二被告双方原系合作关系，后因股权变更事宜双方于2015年5月30日签订《股份转让协议书》，协议书内容确定原告将持有的第一被告12%的股份作价90万元转让给被告，并约定本协议签订之日起两年内分二次以现金的方式将转让金支付完毕，第一次支付时间为：2015年12月31日支付金额为转让金的50%即为45万元整，第二次支付时间为2017年5月1日前将剩余转让金45万元付清，同时约定乙方不得以任何理由推迟支付转让金否则将承担违约责任向原告支付转让金总额50%的违约金。同时被告向原告出具借条以此方式证实尚欠原告90万元的事实，第二被告作为履约担保方并签字盖章。但约定支付时间届满经原告多次催收，被告至今仍未支付。故诉请判令：1、二被告支付原告股权转让金90万元同时承担违约责任；2、本案诉讼费用及保全费由二被告承担。诉讼中，原告变更诉讼请求为：1、被告赵勇承担股权转让90万元及违约金18万元及诉讼费、保全费的支付责任；2、被告惠生医院作为履约担保方，承担连带清偿责任；3、被告陈琳凯作为惠生康复医院股东之一，承担连带责任。原告明确：违约责任为根据合同约定支付转让金总额的50%违约金，因约定过高，主张违约金按照转让金总额的20%支付。被告惠生医院辩称，赵勇与原告没有签订合伙协议，也没有签订股权转让协议，赵勇只与都江堰市第二人民医院副院长王光宗、都江堰市崇义镇医院院长王永文、都江堰市体育局领导干部袁志益签订合伙协议和股权转让协议，原告主体不适格，不是真正的合伙人。被告赵勇辩称，与惠生医院答辩意见一致。被告陈琳凯辩称，陈琳凯与原告没有签订协议，因陈琳凯系股东要求其承担责任没有法律依据。经审理查明，2015年5月30日，曾祥燕与案外人王威、陈兴宏、谭蓉作为甲方与作为乙方的赵勇及作为丙方的惠生医院签订《股份转让协议》，与本案有关的约定主要有：甲乙各方为普通合伙人，共同组建惠生医院，现经合伙各方友好协商，一致共识，并经股东会同意，就甲方持有的惠生医院股权全部转让给乙方持有的相关事宜达成如下协议：一、甲方将其在惠生医院的所有股份共计36%（其中王威8%、陈兴宏8%、曾祥燕12%、谭蓉8%）依法转让给乙方。二、乙方同意接受甲方转让的全部股份。三方依法到工商卫生行政管理部门办理变更登记。三、甲乙双方一致确认股份转让价格为人民币380万元（其中王威100万元、陈兴宏100万元、曾祥燕90万元、谭蓉90万元），乙方在本协议签订之日起两年内分两次以现金方式（2015年12月31日以前支付转让金的50%和2017年5月1日前支付清结转让金余额）支付给甲方，本协议签订的同时乙方给甲方出具转让金借条，并以惠生医院资产提供担保。乙方在协议签订后2年内及未支付完毕甲方转让金前不得进行股权变更、转让、赠与等损害股权的行为。乙方不得以任何理由推迟支付转让金，否则除仍应支付足额转让金外，还应向甲方一次性支付转让金总额50%的违约金。四、本转让协议涉及的税费均由乙方全部承担，由乙方负责承缴，甲方所收取的转让金（还款）均是税费后的净款。五、本协议签订后，乙方负责向工商卫生行政管理等相关机构申办变更登记手续，甲方保证予以全力配合。本协议签订生效后，甲方任何人不得作出对丙方权利侵害或损害的行为，保证不发生任何损毁、诋毁丙方声誉及正常经营工作的干涉干扰活动，如果一经查实，甲方任何人有上述行为的乙方不予支付股权转让款，并依法追究责任人的全部法律责任。六、本协议签订后，甲方即退出合伙，乙方依法全部享有、惠生医院股东权利，承担股东义务及相关民事责任、债权债务和相关法律责任。甲方不再承担惠生医院股东权利、义务，不再承担债权债务及相关法律责任。七、丙方惠生医院自愿以整体资产为本协议的履行提供担保，担保时限为乙方履行完毕全部款项的支付止。该《股份转让协议》尾部的乙方有“赵勇”签名，丙方（担保方）有惠生医院印章，其法定代表人处并有“赵勇”签名。2015年5月30日《借条》载明，“今借到曾祥燕人民币90万元，于2015年12月31日前偿还人民币45万元；2017年5月1日前偿还清全部余额人民币45万元。借款人：赵勇。”该《借条》下方担保方处加盖有惠生医院印章。惠生医院相关工商档案载明，2015年6月17日，工商部门受理了惠生医院的变更登记申请，惠生医院合伙人变更为赵勇和陈琳凯两人。诉讼中，1、赵勇申请对《股份转让协议》中的赵勇签名及捺印、惠生医院的印章进行鉴定，但未按鉴定机构要求缴纳鉴定费用及提供对比使用的样本材料，鉴定未能进行。2、赵勇申请追加都江堰市第二人民医院副院长王光宗、都江堰市崇义镇医院院长王永文、都江堰市体育局领导干部袁志益为本案第三人参加诉讼，本院审查后未予准许。上述事实《股份转让协议》，2015年5月30日《借条》，惠生医院相关工商档案及原、被告庭审陈述等证据在案佐证，本院予以采信。本院认为，曾祥燕、赵勇、惠生医院三方签订的2015年5月30日《股份转让协议》系三方真实意思表示，未违反法律法规强制性规定，合法有效。该协议签订后，曾祥燕已按约履行其配合赵勇完成工商变更登记手续的合同义务，赵勇亦应按约履行其支付转让金的合同义务。赵勇虽于诉讼中申请对《股份转让协议》中的赵勇签名及捺印、惠生医院的印章进行鉴定，但其未按规定交纳鉴定费用及提供对比使用的样本材料，致使鉴定未能进行。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”之规定，对其未签订案涉《股份转让协议》的抗辩意见，本院不予支持。一、关于赵勇应承担的责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”因赵勇未按约履行其应于2015年12月31日前支付转让金45万元的合同义务，故对曾祥燕依据《股份转让协议》第三条“乙方不得以任何理由推迟支付转让金，否则除仍应支付足额转让金外，还应向甲方一次性支付转让金总额50%的违约金。”的约定，要求“赵勇足额支付转让金90万元并承担违约责任”的诉请，本院予以支持。《股份转让协议》虽约定违约责任为“支付转让金总额50%的违约金”，但曾祥燕根据其实际受到的损失将诉请明确为“支付转让金总额20%的违约金”，此系当事人对其权利的处分。同时，曾祥燕对违约金调减后，本院结合实际损失并兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，对曾祥燕要求赵勇按“支付转让金总额20%的违约金”承担违约责任的主张予以支持，故赵勇应向曾祥燕支付违约金18万元（90万元×20%）。二、关于惠生医院应承担的责任。作为《股份转让协议》的担保方，惠生医院“自愿以整体资产为本协议的履行提供担保，担保时限为乙方履行完毕全部款项的支付止。”并在赵勇出具的《借条》上作为担保方加盖印章，根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”第二十一条“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”及第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”之规定，惠生医院对赵勇应承担的支付转让金90万元及违约金18万元承担连带保证责任。惠生医院承担保证责任后，有权向赵勇追偿。三、关于陈琳凯应承担的责任。庭审查明，惠生医院系普通合伙企业，根据《中华人民共和国合伙企业法》第二条第二款“普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。”第三十八条“合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。”第三十九条“合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。”及第四十四条“新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。”之规定，因陈琳凯已成为惠生医院的合伙人，故对惠生医院的债务承担无限连带责任。但根据《中华人民共和国合伙企业法》第四十条“合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过本法第三十三条第一款规定的其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿。”之规定，如在执行中陈琳凯的清偿数额超过其应承担的亏损分担比例，陈琳凯有权向赵勇追偿。四、关于赵勇申请追加第三人未予准许的问题。因现无证据证明实际是王光宗等人与赵勇签订合伙协议和股权转让协议，故对赵勇申请追加王光宗等人为本案第三人的申请，本院不予准许。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款，一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国合伙企业法》第二条第二款、第三十八条、第三十九条、第四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、被告赵勇于本判决生效之日起十日内向原告曾祥燕支付转让金90万元；二、被告赵勇于本判决生效之日起十日内向原告曾祥燕支付违约金18万元；三、被告都江堰惠生康复医院（普通合伙）对前述第一、二项内容承担连带清偿责任；四、如被告都江堰惠生康复医院（普通合伙）对前述第一、二项内容不能以其全部财产进行清偿的，被告陈琳凯承担连带清偿责任；五、被告都江堰惠生康复医院（普通合伙）承担保证责任后，有权向被告赵勇追偿。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12800元，减半收取6400元，诉讼保全费1550元，共计7950元，由被告赵勇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审判员  李钰二〇一六年十二月十四日书记员  杨也