河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀07民终2313号上诉人（原审原告、并案被告）：张家口市知行会议服务有限公司，住所地张家口市桥**五一东大街**张家口市电大院内**楼知行大厦。法定代表人：王芳，该公司总经理。委托代理人：乔艳莎，河北正研律师事务所律师。被上诉人（原审被告、并案原告）：郭海霞，女，1972年1月8日出生，汉族，无业，张家口市桥**。委托代理人：孔建安，张家口市君安法律服务所法律工作者。第三人：张家口广播电视大学，，住所地张家口市桥**五一东大街**法定代表人：许桂友，该校校长。委托代理人：任志宏，河北厚霖律师事务所律师。委托代理人：李阳，河北厚霖律师事务所实习律师。上诉人张家口市知行会议服务有限公司（以下简称知行公司）因与被上诉人郭海霞、第三人张家口广播电视大学劳动争议纠纷一案，不服张家口市桥东区人民法院（2016）冀0702民初1331号民事判决，向本院提起上诉，本院于2016年10月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人的委托代理人乔艳莎、被上诉人的委托代理人孔建安、第三人的委托代理人李阳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人上诉称，一、2012年年底，上诉人成立张家口市知行会议服务有限公司，根据上诉人与张家口广播电视大学（以下简称电大）合作经营之约定：由上诉人对电大院内6号楼（即知行大厦）投资并同时对该大厦享有经营管理权，可对外经营，但无所有权。另，该知行大厦为上诉人唯一经营场所。2013年3月，因国家政策等因素，电大要求上诉人停止对外经营，随后向上诉人提出解约之意向，并就违约赔偿等相关事宜多次与上诉人进行协商。2012年12月31日，上诉人与被上诉人签订劳动合同，劳动合同期限为四年，试用期3个月，岗位为前台接待，月基本工资1600元，工资包括养老、医疗、失业等各项社会保险。二、上诉人不应再行承担各项社会保险。上诉人与被上诉人签订的《劳动合同》第四条第五款明确约定：上诉人通过银行或现金发放给被上诉人的数额中包含工资、养老、医疗失业等各项社会保险（以下统称工资）。被上诉人在收到此款后如有异议，应在收到此款之日起三日内向上诉人提出书面异议。根据此约定可得知两点：1、上诉人每月向被上诉人发放的工资中包括各项社会保险费用；庭审中，上诉人补充称，其给被上诉人发放的工资包括基本工资、单位及个人应缴纳的全部社会保险费用。2、如被上诉人对此有异议，应在收到此款的三日内向上诉人提出，否则视为同意。因此，依据该约定，上诉人不应再行向被上诉人支付各项社会保险。2、根据相关法律规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，自当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。本案中，自上诉人与被上诉人签订劳动合同之日起至仲裁之日止，被上诉人未曾向上诉人主张过任何权利，且依据合同第四条第五款的约定，被上诉人也未在约定的时间里向上诉人提出异议，因此，被上诉人所主张的部分权利已过诉讼时效，不应得到支持。3、上诉人唯一的经营场所“知行大厦”是其与电大采取合作经营方式所取得的该大厦使用权。合作经营期间，电大向上诉人提出解约，必然导致上诉人丧失唯一经营场，导致其与被上诉人提出解除劳动合同。因电大违约，致使上诉人不但没有收回先期投资，而且后期经营也出现严重亏损状态，因此，即使上诉人负有部分法律责任，但客观事实是上诉人现也无力承担，需待上诉人与电大就违约赔偿事宜达成协议且履行后，才有能力承担给付义务。综上，请贵院撤销张家口市桥东区人民法院（2016）冀0702民初1331号判决书中第四项的判决，并依法改判。2、依法判令被上诉人承担本案全部诉讼费用。被上诉人辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。第三人述称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。知行公司在原审法院起诉请求：1、依法裁决我公司不再承担郭海霞社会保险包括养老、医疗、失业保险金。2、经济补偿金6300元和额外支付1个月1800元工资应当由电大承担。郭海霞在原审法院起诉请求：1、由原告支付未签订劳动合同双倍工资19800元；2、由原告支付拖欠5个月工资9000元并加付50%的赔偿金4500元；3、由原告支付经济补偿金7200元。4、由原告额外支付一个月工资1800元；5、返还个人已经缴纳2012年12月至2016年6月的养老、医疗保险费；6、支付失业保险金6930元及取暖费770元。7、由原告支付全勤奖3600元。8、返还工服押金300元。9、支付骗签劳动合同、违法解除劳动合同赔偿金11200元。在庭审放弃第9项诉讼请求。原审法院查明，2012年12月28日被告受聘到原告处工作，岗位为前台接待，月工资1800元。被告向原告处缴纳了工作服押金300元。原告未为被告缴纳社会保险。2016年6月22日原告以经营的知行大厦的所有者电大通知该大厦不得对外经营决定停业，与员工解除劳动关系，并张贴停止营业的通知：“各位同仁：根据公司与张家口广播电视大学签订的《合作经营管理合同》之约定，公司对知行大厦享有经营管理权，可对外经营。故此公司与名位同仁建立劳动关系。现因电大通知公司，该大厦不得对外经营，且予以解除此合同，故公司决定于2016年6月22日全面停止营业。公司将与各位解除劳动合同，请各位同仁于2016年6月22日下午四点前办理解除劳动合同的相关离职手续。特此通知。”被告遂离职。原告拖欠被告2016年2-6月工资。2016年7月14日被告向张家口市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁委员会作出张劳仲案字（2016）第209号仲裁裁决书。原告不服诉至本院。以上事实，原、被告的陈述一致，本院予以认定。原告主张双方于2012年12月31日签书面劳动合同，合同期限4年，合同约定工资已经包含社会保险。被告对真实性不予以认可，质证认为实际签合同的时间2015年3月30日，当时被告只是在最后签了名字，原告说签了合同就给上保险。本院认证意见，被告虽对签订劳动合同不认可，但承认签名是自己所签，亦未提供受欺诈的证据，故对劳动合同的真实性予以认定。该院认为，该案被告于2012年12月28日在原告公司任前台接待，月工资1800元的事实，原、被告没有异议，该院予以确认。原告主张在劳动合同中已经约定工资包含社会保险，但依照《劳动法》规定用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。故劳动合同中约定工资包含社会保险费的约定条款是违反法律规定的，为无效条款，故原告公司应为被告缴纳社会保险。被告主张原告返还其已经缴纳的养老、医疗保险费，不属法院的受案范围，故该院不予审理。被告陈述于2015年3月30日与原告签订了书面劳动合同，主张2015年3月30日前原告未与被告签订书面劳动合同的双倍工资，由于已过一年的仲裁时效，故对此项诉讼请求不予支持。原告于通知当日解除劳动关系，未提前三十日通知被告也未额外支付劳动者一个月工资，故原告应支付经济补偿金并额外支付劳动者一个月工资，庭审中被告亦同意于2016年6月22日解除劳动关系，故原、被告之间的劳动关系于2016年6月22日解除。原告在被告处工作3年5月24天，经济补偿金为1800元×3.5月=6300元。被告主张原告招聘广告中有全勤奖每年1200元，故原告应给付，但此只是原告的要约邀请，并非劳动合同的内容，因此不具有法律约束力，故对此主张不予支持。原告拖欠被告2016年2月-6月工资1800元×5月=9000元，原告认可，予以认定。被告主张的原告未足额支付劳动报酬赔偿金的诉求，因未能提供证据证明劳动行政部门曾责令原告公司限期支付拖欠的劳动报酬而原告逾期不支付，故对此主张不予支持。被告主张返还工服押金300元，原告认可，予以认定。原告未为被告依法缴纳失业保险费，原告与被告解除劳动合同后被告未就业，导致被告无法领取失业保险金，无法享受相应待遇，原告应承担因此给被告造成的损失。参照《河北省失业保险实施办法》和《张家口市人社局、张家口市财政局关于调整失业人员失业保险待遇标准的通知》的规定，原告应一次性支付被告失业金损失：770元/月×9个月=6930元及5个月的取暖费770元，共计7700元。原告以第三人电大向原告提出解约导致原告丧失唯一的经营场所，所以与被告解除劳动关系为由主张由第三人给付被告经济补偿金及一个月工资，因第三人电大与本案劳动关系无任何关联性，故原告对第三人的起诉应予驳回。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、四十六条、第四十七条、第八十五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条,参照《河北省失业保险实施办法》第五条、《张家口市人社局、张家口市财政局关于调整失业人员失业保险待遇标准的通知》、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告张家口市知行会议服务有限公司与被告郭海霞于2012年12月28日起建立劳动关系，双方劳动关系于2016年6月22日解除。二、原告张家口市知行会议服务有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被告郭海霞经济补偿金6300元、一个月工资1800元。三、原告张家口市知行会议服务有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被告郭海霞拖欠工资9000元。四、原告张家口市知行会议服务有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被告郭海霞失业金损失7770元。五、原告张家口市知行会议服务有限公司于本判决生效之日起十五日内返还被告郭海霞工服押金300元。六、驳回被告其他的诉讼请求。二审期间，双方当事人均没有提交新的证据，本院查明的事实与一审法院一致。本院认为，上诉人主张其给被上诉人发放的工资包括基本工资、单位及个人应缴纳的全部社会保险费用。该主张免除了其作为用人单位应缴纳社会保险的法定责任，违反了《劳动法》第七十二条关于“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”的规定。故本院对上诉人的该项主张不予支持。上诉人未为被上诉人缴纳失业保险，导致被上诉人失业后无法领取失业保险金，无法享受相应待遇，上诉人应承担因此给被上诉人造成的损失。《社会保险法》第五十条规定：失业人员应当持单位为其出具的的终止或者解除劳动关系的证明，及时到指定的公共就业服务机构办理失业登记。失业人员凭失业登记证明和个人身份证明，到社会保险经办机构办理领取失业保险金的手续。失业保险金领取期限自办理失业登记之日起计算。从上述规定的精神可知，用人单位没有依法为劳动者缴纳失业保险费，劳动者向用人单位主张失业保险待遇损失的，应在解除劳动关系后提出。本案中，被上诉人与上诉人于2016年6月22日解除劳动关系，至要求上诉人支付失业保险待遇损失，未超过一年的仲裁时效，上诉人认为应从签订合同之日计算仲裁时效，故被上诉人该项请求已过仲裁时效的上诉理由，因与前述规定相悖，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由张家口市知行会议服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王艳龙审判员  牟 键审判员  赵 亮二〇一六年十二月十二日书记员  常晓梅