北京市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2016)京01民终7408号上诉人（原审被告）：北京顺天通建筑工程有限公司，住所地北京市昌平区东小口街道办事处天通苑北苑三区68号楼。法定代表人:曹晨光，董事长。委托诉讼代理人:陈坤，男，北京顺天通建筑工程有限公司员工。委托诉讼代理人:杨占武，北京市铭达律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孟良，男，1973年10月2日出生，住四川省成都市温江区。委托诉讼代理人：刘勇，北京市两高律师事务所律师。上诉人北京顺天通建筑工程有限公司（以下简称顺天通公司）因与被上诉人孟良劳动争议一案，不服北京市昌平区人民法院(2016)京0114民初2565号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月30日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人顺天通公司之委托诉讼代理人陈坤、杨占武、被上诉人孟良及其委托诉讼代理人刘勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。顺天通公司上诉请求：撤销一审判决，改判顺天通公司无需向孟良支付2015年9、10、11月份工资差额、无需支付解除劳动关系经济补偿金。事实和理由：顺天通公司已足额支付了孟良所有的劳动报酬，不存在拖欠工资的情况；顺天通公司没有收到解除劳动关系通知书，也不存在因拖欠劳动报酬导致劳动合同解除的情况，而是孟良不到公司上班导致劳动关系终止，顺天通公司不应支付经济补偿金。孟良辩称：因顺天通公司没有支付相应的劳动报酬，其提出解除合同，公司已经收到解除通知书，顺天通公司应当支付相应的经济补偿金。孟良向一审法院起诉请求：顺天通公司支付2015年9月1日至2015年11月10日拖欠的工资12000元、解除劳动关系经济补偿金56892元、未休年假工资10920元（2006年2月14至2015年11月11日共42天）、法定节假日工资15600元（2006年2月14日至2015年11月11日共120天）、休息日加班工资145340元（2006年2月14日至2015年11月11日共1118天）。一审法院认定事实：孟良在顺天通公司工作期间工作岗位为焊工。孟良称其入职时间为2006年2月14日，顺天通公司称孟良入职时间为2013年9月。2009年3月至2015年9月期间，顺天通公司为孟良缴纳了社会保险。孟良在顺天通公司工作至2015年11月13日。2015年11月19日，顺天通公司张贴通报，称孟良等人11月16日至11月18日无故旷工，严重违反公司规章制度。2015年11月21日、11月28日顺天通公司两次向孟良的户籍地址发送旷工上班通知，要求孟良在规定的时间内回公司上班。2015年11月19日，孟良向北京市昌平区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，申请请求同其诉讼请求。2016年1月15日，北京市昌平区劳动人事争议仲裁委员会作出京昌劳人仲字[2016]第372号裁决书，驳回孟良的申请请求。之后，孟良对仲裁裁决书不服，于法定期限内诉至法院。庭审中，孟良提交特快专递详情单、解除劳动关系通知，证明其于2015年11月11日按照顺天通的注册地址邮寄解除劳动关系通知，以顺天通公司拖欠2015年9月、10月工资及未安排休年休假为由要求解除劳动关系，该特快专递详情单收件人处填写为张华春，孟良表示张华春一直是直接领导。顺天通公司称张华春系另一分公司处长，与总公司及孟良工作的铁艺厂没有关系，公司没有收到上述邮件。顺天通公司提交2014年度、2015年度考勤表，证明孟良已休年休假及无加班事实，该考勤表显示孟良2014年1月26日至30日、2015年3月2日至6日休年休假。孟良对考勤表不予认可。孟良还提交了2006年9月22日（开户日）至2015年11月10日期间银行账户交易明细，证明顺天通公司未支付2015年9月、10月、11月工资，该银行账户交易明细中显示顺天通发放工资日期及金额如下：2006年9月22日1542元、……、2014年3月10日2401.42元、4月4日1751.42元、5月4日4258.42元、6月5日4141.58元、7月11日4946.68元、8月11日4655.68元、9月12日4558.68元、9月28日4849.68元、11月13日4849.68元、12月11日4849.68元、2015年1月14日5037.28元、1月28日4781.78元、3月27日4578.76元、4月29日1382.12元、6月1日4103.46元、6月26日4328.05元、7月21日5361.91元、8月28日5001.91元、9月30日6865.38元、11月10日6325.38元,孟良称该日期所发工资对应月份分别为2006年8月、……、2014年1月至2015年9月共21个月各月工资，即2014年3月10日2401.42元（1月工资）、4月4日1751.42元（2月工资）、5月4日4258.42元（3月工资）、6月5日4141.58元（4月工资）、7月11日4946.68元（5月工资）、8月11日4655.68元（6月工资）、9月12日4558.68元（7月工资）、9月28日4849.68元（8月工资）、11月13日4849.68元（9月工资）、12月11日4849.68元（10月工资）、2015年1月14日5037.28元（11月工资）、1月28日4781.78元（12月工资）、3月27日4578.76元（1月工资）、4月29日1382.12元（2月工资）、6月1日4103.46元（3月工资）、6月26日4328.05元（4月工资）、7月21日5361.91元（5月工资）、8月28日5001.91元（6月工资）、9月30日6865.38元（7月工资）、11月10日6325.38元（8月工资）。顺天通公司对孟良提交的银行账户交易明细真实性认可，但对证明目的不认可，并提交了工资表及银行转账批量明细报表，证明孟良每月工资构成为基本工资2300元加绩效工资（即计件工资），已支付孟良2015年9月、10月、11月工资，2015年11月25日发放了11月工资2222.64元，并称孟良所述上述日期所发工资为2014年2月至2015年10月各月工资，其中1月28日4781.78元为2015年1月、2月合并工资，因2015年2月放假，故提前将2015年1月、2月工资合并发放。顺天通公司未提交2015年2月份考勤，称该月休工。孟良称2015年2月并非全休，应有考勤，2015年11月25日是在申请仲裁后发放的9月份部分工资。孟良还提交证人朱某（已从顺天通公司离职）证言、录音，证明长期存在加班及未休年休假、拖欠9月、10月工资。顺天通公司对证人证言、录音均不予认可。另查，张华春系顺天通公司总经理，孟良等人由其负责管理。顺天通公司自2006年起向员工发放工资形式为银行转账，孟良称每月月末发放上月工资，顺天通公司称每月发放上月工资，有特殊情况比如领导要出差，就先签字当月发放当月工资。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。顺天通公司虽主张孟良入职时间为2013年9月，但未提交相应证据，且孟良提交的银行账户明细显示其工资自2006年9月开始转账发放，参保人员缴费信息显示顺天通公司自2009年3月起为孟良缴纳社会保险，故法院对顺天通公司所称孟良入职时间不予采信，对孟良称其入职时间为2006年2月的主张予以采信。孟良于2015年11月11日按照顺天通的注册地址邮寄解除劳动关系通知，以顺天通公司拖欠2015年9月、10月工资及未安排休年休假为由要求解除劳动关系，该特快专递详情单收件人处填写为张华春，顺天通公司虽表示未收到该邮件，但张华春系顺天通公司总经理，孟良邮寄的邮件亦显示门卫已于2015年11月12日签收，故视为孟良已将解除劳动关系通知送达给顺天通公司。孟良根据其提交的银行账户明细从入职至离职顺时推算顺天通公司未发放2015年9月、10月工资，每月发放上月工资。顺天通公司从孟良离职起逆时推算表示已发放2015年9月、10月工资，其中2015年1月28日发放工资为2015年1月及2月工资、2015年3月27日发放3月工资、2015年4月29日发放4月工资、2015年6月1日发放5月工资、2015年6月26日发放6月工资、2015年7月21日发放7月工资、2015年8月28日发放8月工资、2015年9月30日发放9月工资、2015年11月10日发放10月工资、2015年11月25日发放11月工资。根据顺天通公司所述工资发放情况，其出现多次未到月末即发放当月工资的情况，与其陈述每月发放上月工资不符，且顺天通公司称孟良工资构成中的绩效工资实为计件工资，即便如顺天通公司称有特殊情况领导出差需提前签字，亦不符合多名员工计件工资需要统计计算的时间常理，孟良提交自入职至离职的工资明细后，顺天通公司仅提交离职前两年内工资而未提交充分证据予以反驳，故法院对顺天通公司所述工资发放对应月份不予采信，对孟良所述工资发放对应月份予以采信。顺天通公司未提交孟良真实的工资明细及未发放2015年9、10月工资，故法院计算孟良离职前12个月平均工资以孟良离职前顺天通公司实发工资12个月平均工资计算，为4788.78元，9月、10月、11月工资参照平均工资计算。孟良于2015年11月11日因顺天通公司拖欠工资邮寄解除劳动关系通知时，顺天通公司未发放孟良2015年9月、10月工资，故顺天通公司应支付孟良解除劳动关系经济补偿金47887.80元(即4788.78元×10)。顺天通公司于2015年11月25日向孟良发放工资2222.64元，顺天通公司称该工资为11月份工资，孟良称该工资为9月份部分工资，顺天通公司未提交孟良准确的工资明细，故该工资应从孟良2015年9月、10月、11月份工资总额中扣除，顺天通公司应支付孟良2015年9月、10月、11月工资差额9556.65元（即4788.78元×2＋4788.78元÷21.75×10－2222.64元）。孟良的证人朱某虽出庭证明周六日一直上班及未休年休假，但朱某系顺天通公司离职人员，与顺天通公司存在利害关系，且朱某关于顺天通公司支付其个人加班费的陈述与在仲裁庭审中陈述矛盾，故法院对该证人证言不予采信。孟良提交的录音证据无其他证据佐证，顺天通公司亦不认可，法院不予采信。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。孟良未提交充分证据证明其存在加班事实，故其要求顺天通公司支付法定节假日加班工资及休息日加班工资的诉讼请求，证据不足，法院不予支持。顺天通公司提交的考勤表显示孟良在2014年1月26日至30日、2015年3月2日至6日休年休假，孟良虽对该考勤表不予认可，但未提交充分证据，故孟良要求支付2014年1月至2015年11月期间未休年休假工资的诉讼请求，证据不足，法院不予支持。孟良要求支付2006年2月至2013年12月期间未休年休假工资的请求，已超过仲裁申请时效，法院不予处理。一审法院判决：一、北京顺天通建筑工程有限公司于判决生效后十日内支付孟良二〇一五年九月、十月、十一月工资差额九千五百五十六元六角五分；二、北京顺天通建筑工程有限公司于判决生效后十日内支付孟良解除劳动关系经济补偿金四万七千八百八十七元八角；三、驳回孟良的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：关于孟良的入职时间。顺天通公司虽主张孟良入职时间为2013年9月，但未提交相应证据，且孟良提交的银行账户明细显示其工资自2006年9月开始转账发放，故本院对顺天通公司所称孟良入职时间不予采信，对孟良称其入职时间为2006年2月的主张予以采信。顺天通公司主张2010年12月至2011年4月期间孟良曾离职，但其未提举充分的证据予以佐证，本院对该主张不予采信。关于2015年1月28日发放的4781.78元是哪个月的工资。顺天通公司主张发放的是2015年1月及2月的工资，因2015年2月放假，故提前将2015年1月、2月工资合并发放。孟良则主张发放的是2014年12月工资，并称2015年2月并非全休，应有考勤。鉴于顺天通公司未提交证据证明2015年2月放假，且2015年1月28日发放的工资数额并不高于其他正常月份的工资数额，本院对其主张不予采信，进而采信孟良之主张，认定2015年1月28日发放的是2014年12月工资。孟良主张的工资发放月份与其提交的银行账户交易明细能够一一对应，且与双方自认的劳动合同中约定下月发放上月工资相吻合，而顺天通公司未提交证据反驳孟良的主张，故本院对顺天通公司所述工资发放对应月份不予采信，对孟良所述工资发放对应月份予以采信，进而认定顺天通公司在2015年11月19日即孟良就本案提起仲裁前未发放其2015年9、10、11月工资。顺天通公司于2015年11月25日向孟良发放工资2222.64元，顺天通公司称该工资为11月份工资，孟良称该工资为9月份部分工资。顺天通公司的主张与本院前述认定矛盾，且无证据证明，本院不予采信，本院采信孟良之主张，认定该工资为9月份部分工资。孟良主张通过邮寄方式向顺天通公司送达了解除劳动关系通知书，已由顺天通公司门卫签收，有邮件详情单为证。本院认定其向顺天通公司送达了解除劳动关系通知书。本院对一审法院查明的相关事实予以确认。本院认为，因顺天通公司未足额支付孟良的劳动报酬，其应支付孟良2015年9月、10月、11月的工资差额；孟良以顺天通公司拖欠工资等理由提出解除劳动合同并要求其支付解除劳动合同经济补偿金符合法律规定。综上所述，顺天通公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费十元，由北京顺天通建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  秦顾萍审判员  朱 华审判员  吴博文二〇一六年十二月二十三日书记员  王晓逊书记员  张 治