上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0104民初18249号原告：上海汇际投资咨询有限公司，住所地上海市徐汇区。法定代表人：陈源。委托诉讼代理人：杜朝昀，男，上海漕溪绿地综合开发有限公司工作人员。被告：丁蕾，女，1983年4月6日出生，汉族，户籍地上海市徐汇区，现住上海市普陀区。委托诉讼代理人：胡晓惠(被告丈夫)，住址同被告。原告上海汇际投资咨询有限公司(以下简称汇际公司)与被告丁蕾劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，于2016年8月29日公开开庭进行审理。原告汇际公司的委托诉讼代理人杜朝昀、被告丁蕾及其委托诉讼代理人胡晓惠到庭参加诉讼。诉讼中，经双方当事人同意，本院院长批准，本案依法延长简易程序审理期限。本案现已审理终结。汇际公司向本院提出诉讼请求：1.不支付丁蕾2016年2月1日至2月25日工资差额3,026.27元；2.不支付丁蕾2014年3月11日至2016年1月31日工资差额42,824.51元；3.不支付丁蕾违法解除劳动合同赔偿金60,991.05元。事实和理由：2013年9月10日，丁蕾与汇际公司签订了三年期劳动合同，丁蕾每月工资10,000元、绩效奖金3,000元。绩效奖金系浮动薪资，与个人绩效表现关联，汇际公司根据丁蕾的业绩表现按比例发放丁蕾绩效奖金完全合法，且扣除绩效奖金后，丁蕾每月工资仍远高于上海市最低工资标准，故不存在工资差额。丁蕾在担任总经理助理及网络推广经理期间，收受客户回扣，调岗后无法完成业绩，消极怠工，离岗脱岗，态度恶劣，拒绝整改，严重违反规章制度和劳动纪律，汇际公司解除双方劳动合同有事实和法律依据，不同意支付赔偿金。丁蕾辩称，丁蕾每月基本工资10,000元，绩效工资为基本工资的30%，即3,000元。绩效工资与行政考核挂钩，丁蕾担任总经理助理一职，从事文职类工作，不存在业绩指标，绩效工资也不可能与业绩指标挂钩。2014年第一季度汇际公司支付绩效工资3,000元，丁蕾提出异议，汇际公司解释绩效工资先发放50%，剩余50%在年底补足。第四季度起，汇际公司因知晓丁蕾怀孕后大幅减少甚至停发绩效工资，并禁止丁蕾进入办公区域，不提供办公用品，强行要求调岗，企图逼迫丁蕾离职，在丁蕾哺乳假结束后强行解除劳动合同。汇际公司解除劳动合同的理由均缺乏事实依据，也未以收受回扣作为解除劳动合同的理由，而是在仲裁过程中以丁蕾提供的银行流水虚构收受回扣的罪名。丁蕾不存在收受回扣的事实，银行流水中体现的汇款系丁蕾在工作中先行垫付的费用。汇际公司解除劳动合同缺乏事实和法律依据，系违法解除，应支付赔偿金。综上，请求驳回汇际公司的诉讼请求。本院认定事实如下：2013年9月10日，丁蕾与上海舍优贸易有限公司签订劳动合同，合同期限自2013年9月10日至2016年9月9日，丁蕾担任总经理助理工作，每月工资7,700元，双方还就其他事项做了约定。2014年3月11日，丁蕾、上海舍优贸易有限公司、汇际公司签订《劳动合同变更协议书》，约定丁蕾与上海舍优贸易有限公司签订的劳动合同中用人单位变更为汇际公司，其余权利和义务按原劳动合同的相关内容执行。2014年1月起，丁蕾每月基本工资10,000元，另有绩效奖金标准为3,000元，按季度发放，实际发放金额不固定。汇际公司每季度对丁蕾进行绩效考核，丁蕾在绩效考核表被考核人处签字。2014年丁蕾四个季度绩效考核分别为99分、100分、100分、100分，汇际公司支付季度奖金分别为4,455元、4,261.50元、4,422元、720元。2014年10月，汇际公司安排丁蕾从事网络推广经理的工作。2014年12月，汇际公司人事王某、人事总监梁某某多次与丁蕾谈话，提到准备与丁蕾解除劳动合同，并明确汇际公司不准备再考察丁蕾的工作，其已不在公司计划中，后又要求丁蕾请病假，如上班可以给上班工资，但绩效考核要克扣。丁蕾未同意，仍正常出勤。2015年2月19日至5月27日，丁蕾休产假。2015年5月28日，丁蕾正常出勤。2015年6月初，汇际公司以丁蕾不能胜任网络推广经理一职为由调整其工作岗位为行政管理部行政文员。丁蕾不予同意。2015年丁蕾四个季度绩效考核表记载得分分别为7分、0分、2分、0分，丁蕾未在绩效考核表上签字。2015年9月，汇际公司支付丁蕾绩效奖金180元。2016年2月25日，汇际公司出具《解除劳动合同通知书》，主要内容为：“因你自2014年下半年起未完成工作指标、无工作业绩，换岗后仍工作懈怠、不履行岗位职责，无法胜任工作岗位，并多次在工作时间随意外出、串(脱)岗等，严重违反《员工手册》相关规定及公司的劳动纪律与制度，经相关部门要求整改、批评后仍不思悔改，仍无法胜任工作岗位。公司与你多次沟通无果后，鉴于你公然违反公司制度并态度恶劣，已在公司员工中造成恶劣反响，故公司决定自2016年2月26日起与你正式解除劳动合同，请你于2016年2月26日前到公司人力资源部办理解除劳动关系手续。”丁蕾最后工作至2016年2月25日，汇际公司支付当月工资8,735.63元。另查明，2014年至2015年期间，汇际公司与上海爱彩印刷服务中心签有多份印刷合同，丁蕾曾在印刷合同中汇际公司落款处签字。2014年10月30日，丁蕾中国建设银行账户内汇入1,550元，备注为“稿费、演出费等劳务收入”、“上海爱彩印刷服务中心”。2016年3月2日，丁蕾向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求汇际公司支付：1.2016年2月1日至2月26日工资差额7,000元；2.2014年1月至2016年1月工资差额61,500元；3.违法解除劳动合同赔偿金65,000元。2016年4月15日，该仲裁委员会作出裁决：1.汇际公司于裁决生效之日起七日内支付丁蕾2016年2月1日至2月25日工资差额3,026.27元；2.汇际公司于上述期限内支付丁蕾2014年3月11日至2016年1月31日工资差额42,824.51元；3.汇际公司于上述期限内支付丁蕾违法解除劳动合同赔偿金60,991.05元；4.对丁蕾的其他申诉请求均不予支持。汇际公司不服该判决，向本院提起诉讼。以上事实，除当事人陈述外，另有劳动合同、《劳动合同变更协议书》、绩效考核表、印刷合同、建设银行交易明细、工资薪酬明细表、《解除劳动合同通知书》、录音光盘等证据证明，本院予以确认。庭审中，汇际公司表示解除劳动合同时对被告收受回扣的证据不敢轻易下结论，在仲裁过程中，丁蕾提供了建设银行历史交易明细，经仔细查看，认定1,550元就是收受回扣的证据。汇际公司另表示，如本院经审查，认定其应支付违法解除劳动合同赔偿金的，对于仲裁裁决的金额无异议。本院认定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。汇际公司于2016年2月25日出具《解除劳动合同通知书》，但其未就《解除劳动合同通知书》中明确记载的严重违反规章制度和劳动纪律的行为进行举证。汇际公司另主张解除理由还包括丁蕾受收回扣，但其在庭审表示解除劳动合同时对于丁蕾受收回扣的证据不敢轻易下结论，直至仲裁过程中，从丁蕾提供的银行账户交易明细中才发现1,550元的汇款，故汇际公司在解除劳动合同时尚不能明确丁蕾是否存在收受回扣的行为，也无相应的证据，故其不可能以此作为解除劳动合同的理由，即使以此作为理由，在没有核实清楚前解除也是不妥当的。综上，汇际公司解除劳动合同，缺乏事实和法律依据，系违法解除，其主张不支付违法解除劳动合同赔偿金，本院不予支持。因汇际公司对于仲裁裁决的金额无异议，本院予以确认，汇际公司应支付丁蕾违法解除劳动合同赔偿金60,991.05元。根据已查明的事实，丁蕾每月基本工资10,000元，另有绩效奖金，标准为3,000元，50%按季度发放，剩余50%年底发放。汇际公司实际也对丁蕾进行绩效考核，制作季度绩效考核表。2014年第一季度，丁蕾绩效考核得分为99分，根据上述发放标准，汇际公司发放4,455元，并无不当。第二季度至第四季度，丁蕾绩效考核得分均为100分，汇际公司实际支付金额确实有差额，应予以补足。2015年起丁蕾的绩效考核得分降至7分，甚至是0分，但汇际公司作为考核方未能就丁蕾的得分进行举证证明，且结合2014年12月汇际公司人事王某及人事总监梁某某与丁蕾的多次谈话，可以看出系汇际公司在丁蕾不同意请长病假后作出了绩效考核克扣的决定，故2015年起，汇际公司给予丁蕾的绩效考核得分，缺乏事实依据，汇际公司应按照3,000元给予丁蕾绩效奖金。因丁蕾产假期间并未实际提供劳动，故不应享有绩效奖金。综上，经本院核算，仲裁裁决的2014年3月11日至2016年1月31日工资差额42,824.51元，并无不当，汇际公司主张不支付，本院不予支持。如前所述，汇际公司于2016年2月25日违法解除劳动合同，丁蕾未参加2016年第一季度绩效考核的原因在于汇际公司，汇际公司应根据工作天数折算绩效奖金，经本院核算，仲裁裁决2016年2月1日至2月25日工资差额3,026.27元，并无不当，汇际公司主张不支付，本院不予支持。丁蕾未对仲裁裁决提起诉讼，视为服从，因仲裁裁决未支持其部分无执行内容，本院不在判决主文中予以表述。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条规定，判决如下：一、上海汇际投资咨询有限公司于判决生效之日起七日内支付丁蕾2016年2月1日至2月25日工资差额3,026.27元；二、上海汇际投资咨询有限公司于判决生效之日起七日内支付丁蕾2014年3月11日至2016年1月31日工资差额42,824.51元；三、上海汇际投资咨询有限公司于判决生效之日起七日内支付丁蕾违法解除劳动合同赔偿金60,991.05元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  蒋凤莲二〇一六年十二月十九日书记员  顾祎君附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。