内蒙古自治区莫力达瓦达斡尔族自治旗人民法院民 事 判 决 书(2016)内0722民初1193号原告佟云，男，1970年5月3日出生，达斡尔族。委托代理人李树维，黑龙江李树维律师事务所律师。被告莫力达瓦达斡尔族自治旗万鑫房地产开发有限责任公司，住所地莫力达瓦达斡尔族自治旗尼尔基镇镇政府西侧。法定代表人刘万鑫，职务经理。委托代理人潘智利，内蒙古纳文律师事务所律师。被告丁晓明，男，1980年4月2日出生，汉族，现住内蒙古自治区。委托代理人丛林香（与被告丁晓明夫妻关系），女，1981年6月8日出生，汉族，现住内蒙古自治区。委托代理人刘力，内蒙古纳文律师事务所律师。原告佟云诉被告莫力达瓦达斡尔族自治旗（以下简称莫旗）万鑫房地产开发有限责任公司、被告丁晓明项目转让合同纠纷一案，本院于2016年6月6日立案后，适用简易程序由审判员唐占一独任审理本案，于2016年8月9日公开开庭进行了审理。原告佟云及其委托代理人李树维、被告莫旗万鑫房地产开发有限责任公司（以下简称万鑫公司）的委托代理人潘智利、被告丁晓明及其委托代理人刘力到庭参加诉讼，经案情需要，本案转为普通程序，由审判员唐占一担任审判长与审判员沃林生、人民陪审员于金玲组成合议庭，于2016年12月6日公开开庭进行了审理，原告佟云及其委托代理人李树维、被告丁晓明及其委托代理人刘力、丛林香到庭参加诉讼，被告万鑫公司经传票传唤无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。原告诉称，2011年11月14日开始，原告实际投资万鑫公司名义开发建设莫旗额和尔万鑫综合楼项目，原告投入大量资金进行开发建设，所投入的资金已转化为在建工程，原告方开发至综合楼主体完工未封顶、政府公寓主体完工未封顶、政府办公楼基础部分完工时，因原告资金紧张，经被告万鑫公司同意，由被告丁晓明接过来继续完成此工程开发任务。当时原告与被告丁晓明书面约定了合作协议，由丁晓明完成该工程的所有对外对内的各项义务，被告依该合作协议的约定应履行原告欠额尔和政府垫付农民工工资费200万元偿还义务以及支付300万元项目转让金，合计500万元的给付义务。被告丁晓明单方处理该综合楼的部分房产，而不履行约定替原告偿还200万元及支付给原告300万元转让金义务，这部分资金是原告实际投入进去的。综上，原告为开发此楼投入了大量资金，工程基本完工，被告丁晓明后参与开发此工程，开发成果全被丁晓明享受，而其理应对原告先期开发成果依约履行给付义务。故请求法院依法确认原告和第二被告丁晓明双方于2014年6月3日签订的合作协议有效。判令被告履行协议给付人民币500万元。被告万鑫公司辩称，原告佟云是挂靠被告万鑫公司开发的额尔和万鑫综合楼，但是后来原告与被告丁晓明达成的协议，被告万鑫公司并不知晓双方合同的具体内容。参加诉讼后知道了工程转让的事实，万鑫公司对于转让行为无异议，同意继续按照挂靠协议与被告丁晓明继续履行工程后续事宜。被告丁晓明辩称，原告的起诉没有事实根据，应当驳回原告的诉讼请求。一、原告起诉要求确认和被告签订的合作协议有效，该诉讼请求是不成立的。双方在2014年6月3日签订的合作协议无效。理由在于其一，该工程的发包方是额尔和政府，开发商是万鑫公司，原告只是自然人，挂靠在万鑫公司。没有经过发包方和承包方签字确认转让，自身无权利转让该工程，把应当经过行政审批的政府办公工程民间私下就交易处理了，所以该转让行为无效。理由之二，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，根据《合同法》第52条（五）项规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的，本身就是一个违法行为，导致以后两次违法转让给自然人仍是违法行为，当然结果是自始不产生法律效力。理由之三，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程......行为无效。所以双方签订的是合作协议，其实际上就是非法转包的实质内容，为此为无效行为。并且根据该规定《民法通则》134条规定非法转让费为300万元，法院应当收缴非法所得。同时，无论协议有效还是无效，关于约定原告欠额尔和政府垫付农民工工资费200万元由被告偿还。被告已经将该200万元支付给额尔和政府了，所以原告起诉到法院要求重复给付该200万元的诉讼请求应当予以驳回。关于诉讼的300万元协议上明确约定为”项目转让金”没有实际投入部分资金，所以该资金的性质就属于转让工程的转让费，根据法律规定属于违法所得，听从法庭处理。综合以上，原告因为没有资金才找到的被告投资，当时说楼房价格能到2480元一平方米，并且政府工作人员都认购了才签订的协议，可是，现实情况是根本卖不上那个价，被告现在就是在赔钱替原告工作。所以，希望法院能够支持被告的答辩意见。原告为证明自己的诉讼主张，向法庭递交了下列证据：1、呼伦贝尔市发改委625号文件复印件一份及莫旗发改委187复印件文件一份。证明该房地产投资项目符合有关政策，发改委正式批准并且证实此开发占有土地是国有土地。被告万鑫对此证据没有异议。被告丁晓明对证据真实性没有异议，但认为该证据起到了相反的证明作用，能够证明两级发改委的文件均同意万鑫公司是项目主体，而不是自然人是开发主体，因此转让协议是无效的。因二被告对证据的真实性均无异议，故本院对此证据予以采信。2、原告与万鑫公司签订的合作开发协议书一份。证明万鑫公司在挂靠开发中不仅进行名义资质的借用，而且以自己的名义进行了开发流程管理的实质性工作，因此应认定为合作开发，系有效合同。被告万鑫公司对证据内容的真实性没有异议，认为合同证明了万鑫公司只负责该工程的前期的审批手续，具体施工与万鑫公司无关。被告丁晓明对证据真实性没有异议，对原告证明的问题有异议，认为该协议体现的是挂靠行为，在法律上是禁止的，该合同无效。因二被告对于证据的真实性均无异议，故本院对此证据予以采信。3、原告与被告丁晓明签订的转让协议书一份。证明双方约定转让的具体事项及丁晓明应该履行的相关义务。被告万鑫公司称依据原告与万鑫公司达成的合作协议，万鑫公司不参与该该工程的施工事务，故万鑫公司对该协议不清楚。被告丁晓明的质证意见为此合同为违法无效合同。本院认为，因二被告对合同的真实性均无异议，且合同能够证明双方之间发生的法律关系，对案件具备证明作用，故本院对此证明予以采信。被告万鑫公司未递交证据。被告丁晓明为证明自己的抗辩理由成立，递交证据如下：1、招商引资协议书复印件。证明双方争议的工程是万鑫公司的，其他任何人都不能代表万鑫公司行使权利义务。原告对证据的真实性没有异议，认为说明该工程不是简单的挂靠关系，万鑫公司对该工程的开发进行了实质的工作，属合作开发，应认定该协议有效。被告万鑫地产对证据没有异议。因各方当事人对于证据的真实性均无异议，故本院对此证据予以采信。2、结算协议书复印件一份。证明被告已经履行了给付200万元人工费的义务，原告再主张该笔费用不正确，应予以驳回。原告认为该协议的具体数字内容法庭应该核实后确定。被告万鑫公司对此证据没有异议。本院认为，该份证据系债权人额尔和政府出具，加盖了政府公章，具备真实性，故本院对此证据予以采信。经审核以上证据及结合各方当事人当庭陈述，查明事实如下，原告于2011年挂靠被告万鑫公司开发建设额尔和万鑫综合楼项目，施工至住宅楼六楼主体框架建成未封顶时，原告因资金紧张，将建设工程转让给被告丁晓明继续完成。双方于2014年6月3日签订项目转让协议书，约定由被告丁晓明向原告支付300万元转让金并替原告偿还欠额尔和政府的200万元农民工工资，被告丁晓明取得工程项目及相关的手续，由被告丁晓明投资继续建设，所得利润归被告丁晓明所有。合同签订后，原告退出该工程，由被告丁晓明投资建设。工程主体施工完成后，被告丁晓明与额尔和政府达成结算协议，将原告所欠的200万元偿还完毕，对于合同约定的300万元转让费未支付给原告。本院认为，原告作为自然人挂靠被告万鑫公司开发额尔和万鑫综合楼的行为，违反法律规定，双方签订的合作开发合同应为无效合同。原告与被告丁晓明就继续开发万鑫综合楼而签订的”项目转让合同”系基于一个无效合同而产生的合同，因双方都不具备开发房地产的资质，故此合同亦为无效合同，因此，对于原告要求确认与被告丁晓明签订的项目转让合同有效的诉讼请求依法不能予以维护。根据双方签订的”项目转让合同”记载，原告对工程前期投入为600万元，原告将投资600万元建设的工程项目以500万元的价格转让给被告，原告在转让中并未牟利，此500万元合同价款系原告对工程前期投入成本的收回。虽然原告与被告之间签订的项目转让合同因为违反法律规定而无效，但被告继受了额尔和万鑫综合楼的整体工程，理应将原告前期投入的建设工程成本返还给原告。根据双方签订的合同记载，原告将建设工程转让给被告丁晓明时，8000平方米的住宅楼主体框架已建至六楼未封顶，1000多平方米政府公寓主体框架已建起，政府办公楼基础部分完工。按照上述合同记载的工程量，原告收取被告丁晓明500万元的转让款，其转让费数额与建设成本相符。被告丁晓明提出的300万元系转让费，原告没有实际投入资金的主张是不成立的。庭审中，被告万鑫公司表示认可由被告丁晓明接替原告佟云与万鑫公司履行开发协议，认可被告丁晓明对额尔和万鑫综合楼的房屋享有权利，被告丁晓明在获得对建设工程实际处分权的情况下，理应返还原告对建设工程的前期投入的建设成本。因被告丁晓明已经代替原告偿还了所欠额尔和政府的200万元，故被告丁晓明仍需向原告支付300万元工程建设成本款。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第一百零九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条的规定，判决如下：一、被告丁晓明于本判决生效后十日内给付原告300万元；二、被告莫力达瓦达斡尔族自治旗万鑫房地产开发有限责任公司不承担给付责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费46800元，由被告丁晓明负担28080元，由原告负担18720元，财产保全费5000元由被告丁晓明负担3000元，由原告负担2000元。如不服本判决，可在判决书送达之起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。审 判 长  唐占一审 判 员  沃林生人民陪审员  于金玲二〇一六年十二月六日书 记 员  德烨宇