广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书(2016)粤0111民初2224号原告：广州广际酒业有限公司，住所地广州市白云区远景路20-22号A52-54铺。法定代表人：吴飞云，经理。委托代理人：罗永波，广东合众拓展律师事务所律师。委托代理人：肖志萍，广东合众拓展律师事务所实习律师。被告：广州神曲娱乐有限公司，住所地广州市海珠区聚德南路112号至120号（双号）2-3层。法定代表人：张统申。被告：广州云上昆酒店有限公司，住所地广州市海珠区聚德南路112号至120号（双层）5-9层。法定代表人：张统申。被告：张慧琳，男，1985年12月9日出生，汉族，身份证住址江西省赣州市兴国县，被告：黄胜忠，男，1968年5月11日出生，汉族，身份证住址福建省长乐市，被告：平善果，男，1988年9月13日出生，汉族，身份证住址福建省长乐市，被告：林福，男，1981年10月14日出生，汉族，身份证住址福建省长乐市，被告：陈依霞，男，1977年6月11日出生，汉族，身份证住址福建省长乐市，原告广州广际酒业有限公司诉被告广州神曲娱乐有限公司、广州云上昆酒店有限公司、张慧琳、黄胜忠、平善果、林福、陈依霞买卖合同纠纷一案,本院于2016年2月2日受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告广州广际酒业有限公司的委托代理人罗永波、肖志萍到庭参加诉讼，被告广州神曲娱乐有限公司（以下简称神曲公司）、广州云上昆酒店有限公司（以下简称云上昆公司）、张慧琳、陈依霞经本院合法传票传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，被告黄胜忠、平善果、林福经本院公告送达起诉状副本及开庭传票，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告广际酒业诉称：2014年10月，原告与被告神曲公司签订《酒水购销合同》、《酒水促销推广合同》，合同期限为2014年10月9日起至2016年3月31日止。合同约定原告作为被告神曲公司嘉士伯系列啤酒的唯一供应商，原告支付被告神曲公司啤酒包销量费人民币90万元。被告神曲公司承诺合同期内每月采购嘉士伯啤酒系列不低于2000箱，全年采购量不低于24000箱，合同期内包销量为36000箱。若被告神曲公司不能按约完成包销量，则按未完成啤酒数量29.5元／箱退回原告提前支付的销售奖励及赠酒。双方以半月结（15天期）的形式结算货款，逾期支付货款的，按中国人民银行同期贷款利率的四倍计付利息、违约金。被告云上昆公司、张慧琳、黄胜忠、平善果、林福、陈依霞系被告神曲公司的连带保证人，其等为《酒水购销合同》、《酒水促销推广合同》项内的全部债务承担连带清偿责任。合同签订后，原告依约向被告神曲公司支付啤酒包销量费人民币90万元，且依被告要求，多次向其供应嘉士伯啤酒系列等酒水。被告神曲公司收到货物后，并未按约足额支付货款，截止至2015年12月24日，被告神曲公司共拖欠原告货款人民币121700元。原告多次催讨无果，七被告均拒支付拖欠的货款及原告提前支付的销售奖励、赠酒。后经原告了解，被告神曲公司已多次向第三方采购嘉士伯系列啤酒，其行为严重违反合同约定，应承担违约责任向原告支付违约金40万元。原告要求其一次性支付货款人民币121700元及违约金、利息，按约退回原告提前支付的销售奖励及赠酒费630970.5元，向第三方采购嘉士伯酒水违约金40万元，支付单方解除合同违约金20万元。综上，请求法院判令：1.被告神曲公司支付原告货款121700元及利息（从应付之日起按照中国人民银行同期贷款利率四倍计至清偿之日止）；2.被告神曲公司返还原告提前支付的销售奖励及赠酒费630970.5元；3.被告神曲公司一次性支付向第三方采购嘉士伯酒水违约金40万元；4、被告神曲公司一次性支付无故解除合同违约金20万元；5.被告云上昆公司、张慧琳、黄胜忠、平善果、林福、陈依霞对上述债务承担连带清偿责任；6.诉讼费由七被告承担。被告广州神曲娱乐有限公司无答辩，亦未递交任何证据材料。被告广州云上昆酒店有限公司、张慧琳、黄胜忠、平善果、林福、陈依霞无答辩，亦未递交任何证据材料。经审理查明：2014年4月2日，原告（甲方，供方）与被告神曲公司（乙方，需方）、被告云上昆公司（丙方，保证人）就甲方出售乙方经营场所内的商品洋酒类、部分饮料类签订《酒水购销合同》、《酒水促销推广合同》。原告表示上述合同签订后，双方重新变更了合同条款，协商一致解除合同。原告持没有落款时间、没有合同原件的原告（甲方，供方）与被告神曲公司（乙方，需方）、被告云上昆公司、张慧琳、平善果、林福、陈依霞（为共同丙方，保证人）签订的《酒水购销合同》、《酒水促销推广合同》复印件各一份，合同约定了甲方向乙方供应酒水商品供货价、配送验货（其中收货地点、乙方指定收验货人员为空白，没有填写）、产品质量标准和问题处理、结算方式和期限、合同期从2014年10月9日至2016年3月31日止、采购数量、包场费的约定和支付、违约责任等条款。原告表示上述两份合同只有扫描件，原件丢失，之后追加保证人签订了一份相同的《酒水购销合同》、《酒水促销推广合同》。2014年10月9日，原告（甲方，供方）与被告神曲公司（乙方，需方）、被告云上昆公司、张慧琳、黄胜忠（共同丙方，保证人）签订《酒水购销合同》，约定：一、供货价：特醇嘉士伯（罐装）单价122元/箱，特醇嘉士伯（小瓶装）单价140元/箱，乐堡（罐装）单价82元/箱，乐堡（小瓶装）单价117元/箱，冰纯嘉士伯（罐装）单价132元/箱，冰纯嘉士伯（小瓶装）单价150元/箱；报价表价格与送货单据价格不符的，以实际送货单据价格为准。二、配送、验货：乙方经营/收货地点：广州市海珠区聚德南路112号至120号2-4层，乙方下单后，甲方在当天或24小时内送达到乙方经营/收货地点，乙方指定收验货人员包括韦会城、陈祖良、顾坚毅，指定收货人在送货单或对账单上的签名或盖章可视为乙方已验收并接受甲方产品；经乙方收货人签名或盖章的送货单或对账单将作为双方的结算货款的有效凭据。四、结算方式和期限：乙方以现金或其他甲方同意的方式结算货款；甲方同意乙方以半月结的形式结算货款（即每月15日前结清1日至14日的货款）；乙方如20天内没有继续购货，应在10天内结清所有货款，如未能按时结算货款，视为乙方违约，应承担违约责任并支付甲方违约金，同时乙方逾期支付货款的，乙方应向甲方支付违约金直至货款清偿之日止（注：所有过期拖欠货款按银行利息肆倍计算给予甲方），甲方有权保留延迟供货或停止供货。五、合同期限从2014年10月9日至2016年3月31日止；合同期内，甲、乙任何一方无故单方解除本合同视为违约，违约方应向另一方支付人民币贰拾万元整(￥200000元)的违约金。六、其他约定：丙方为乙方在本合同项内之全部支付义务（包括货款、违约金、利息等）承担连带不可撤销的保证责任。如甲乙方的合同期根据本合同相关约定顺延的，丙方仍将为乙方在合同顺延期间产生的支付义务承担保证责任。丙方的保证期限自债务履行期届满之日起两年。同日，原告（甲方，供方）与被告神曲公司（乙方，需方）、被告云上昆公司、张慧琳、黄胜忠（共同丙方，保证人）签订《酒水促销推广合同》（附件二），约定：在甲、乙、丙三方经己订立《酒水购销合同》的情况下，各方就酒水商品的促销推广事宜达成以下协议：一、甲方的独家供应权和促销权：乙方承诺在合同期内杜绝引入除甲方外的任何嘉士伯其他供应商，乙方及其经营场所内（不分楼层）的所有啤酒的独家供应权及促销权归甲方所有。乙方不得在未向甲方询价之前以甲方不经销同款商品为由向任何其他供应商进货。二、乙方确保在合同期内的采购数量如下：1、啤酒类嘉士伯啤酒系列每月采购量不低于2000箱，全年（以12个月为结算周期）采购量不低于24000箱，合同期内确购包销量为36000箱（以乙方进货量计算凡不包括赠酒）。三、包场费的约定和支付：在乙方遵守双方《酒水购销合同》的约定，并完全同意本合同第一条和第三条约定义务的前提下，甲方将向乙方支付包销量费人民币玖拾万元（￥900000元）。具体支付方式如下：1、第一期费用由2014年4月2日签订的《酒水购销合同》中支付的入场服务费叁拾万元整(￥300000)及2014年4月至7月共欠我司洋酒货款柒万陆仟一百玖拾壹元(￥76191)，共叁拾柒万陆仟一百玖拾壹元(￥376191)中扣除；甲方在此确认己支付；2、第二期费用由账户为33×××10刘锦燕（建设银行岭南新世界支行）于2014年4月l日汇出大写人民币壹拾万元整(￥100000)、2014年4月7日汇出大写人民币壹拾万元整(￥100000)、2014年4月14日汇出大写人民币壹拾万元整(￥100000)合计叁拾万元整汇入账户为22×××56陈莺（工商银行广州大道支行）；3、第三期包场费将于本合同签定后一个月后支付其余额至乙方指定账号；4、若乙方在协议期内未能完成所承诺的包销量36000箱，则本合同顺延三个月完成承诺的包销量36000箱，若顺延三个月内仍未能完成承诺的销量36000箱，乙方则按销量比例29.5元/箱退还甲方己提前支付的销售奖励及赠酒。四、违约责任：l、如乙方违反本合同第一条之约定向甲方以外的任何第三方采购嘉士伯酒水商品，甲方有权解除合同并要求乙方退还所有己收取的包销量费用，并向甲方支付违约金人民币肆拾万元（￥400000元）；2、如甲方未能依约支付包场费用，乙方经书面催告后甲方仍然拒绝履行的，乙方有权取消甲方的独家供应权和促销权；3、在合同期内，乙方未能按约定数量完成包销量，甲方有权要求乙方按实际包销量比例退回甲方的包销量费；4、乙方如连续十天没有向甲方采购商品，或者拖欠甲方货款未能足额结清，甲方有权随时停止供货，如乙方因此向任何第三方采购商品损害甲方的权益的，甲方有权按照第四条第l款之约定要求乙方承担违约责任；5、合同期间，如乙方出现经营权转让、股东或法人变更的，乙方应及时以书面形式通知甲方。同时，乙方应在前述转让、变更前向甲方结清此前所有货款及相关款项（不论约定的结算期限是否届满）。如乙方在未结清货款的情况下擅自转让、变更的，乙方及丙方应按双方约定的包场费金额为标准向甲方支付违约金，且仍将对甲方的货款负全额清偿责任和担保责任。五、保证条款：丙方为乙方在本合同项内之全部支付义务（包括货款、违约金、利息等）承担连带不可撤销的保证责任。丙方的保证期限自债务履行期届满之日起两年。2014年4月1日，刘锦燕33×××10账户向陈莺62×××58账户转账100000元；2014年4月7日，刘锦燕33×××10账户向陈莺62×××58账户转账100000元；2014年4月14日，刘锦燕33×××10账户向陈莺62×××58账户转账100000元。2014年4月2日，原告通过吴飞云6222083602008269489账户向陈莺62×××58账户转账100000元。2014年4月21日，原告通过吴飞云6222083602008269489账户向陈莺62×××58账户转账150000元。2014年10月15日，原告通过吴飞云6222083602008269489账户向陈萍62×××59账户转账223809元。2014年4月22日，被告云上昆公司向原告出具收据，记载：今收到广州市广济酒业有限公司交来50000元整。2014年10月16日，被告神曲公司、云上昆公司向原告出具收据，记载：今收到广际酒业嘉士伯专场促销费600000元。原告表示上述费用均为向被告神曲公司支付的促销推广费。诉讼中，原告主张2014年10月9日至2016年3月31日，合同约定嘉士伯啤酒系列包销量36000箱，包销费人民币900000元整，被告神曲公司己完成销量17985箱，未完成18015箱，需还29.5元×18015箱=531442.5元。但未提供具体商品销售单，仅向本院提交了其自行制作的列明日期、销售单号、商品编号、商品名称、数量、单价、金额的销售表格予以佐证。现原告主张原告在2015年12月15日、2015年12月24日向被告神曲公司供应特醇嘉士伯（罐装）、百威啤酒（罐装）、乐堡（罐装）共计1100箱，总金额121700元，被告神曲公司未按合同约定支付货款，为此，原告提交了2015年12月15日、2015年12月24日的两张商品销售单予以证实，上述商品销售单收货人栏均有“韦会城”签名。对于赠酒问题，原告不同意涉案赠酒按退回处理，要求按照被告神曲公司实际销售数量17985件及未完成数量18015件，折合销售比例50%折价赔偿，提交了商品销售单证实其向被告神曲公司赠酒情况：2014年12月20日，特醇嘉士伯(罐装)330ML150件；2015年1月10日，特醇嘉士伯(罐装)330ML150件；2015年1月23日，特醇嘉士伯(罐装)330ML150件；2015年2月11日，特醇嘉士伯(罐装)330ML150件、乐堡(罐装)330ML50件；2015年5月1日，特醇嘉士伯(罐装)330ML300件；2015年7月1日，特醇嘉士伯(罐装)330ML300件；2015年8月3日，特醇嘉士伯(罐装)330ML100件；2015年8月24日，特醇嘉士伯(罐装)330ML100件；2015年9月22日，特醇嘉士伯(罐装)330ML200件；拟证实其向被告神曲公司赠送特醇嘉士伯（罐装）330ML共计1600箱，折算比例后按需退回799箱计算，乐堡（罐装）330ML共计50箱，折算比例后按需退回25箱计算。上述赠酒按照合同约定单价计算，合计99528元。另，原告主张被告神曲公司向第三人购买嘉士伯啤酒，违反合同约定，提交了广州市海珠区霖熹食品店盖章的送货单两张、营业执照、经营者身份证复印件予以佐证。其中一张送货单上有“韦会城”签名。以上事实，有合同及附件、商品销售单、销售列表、银行记录、送货单及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：原告、被告神曲公司自愿于2014年10月9日签订《酒水购销合同》、《酒水促销推广合同》，合法有效，各方均应恪守履行。现合同期限已经届满，原告提供销售列表、2015年12月15日、2015年12月24日两张商品销售单证实被告神曲公司在合同期间完成销量17985件，拖欠货款121700元未付，被告神曲公司未到庭就合同履行情况及尚欠货款数额进行答辩，视为其放弃相应的诉讼权利，故本院对原告提交的证据及陈述予以采纳。现《酒水购销合同》约定结算方式为半月结，如被告神曲公司20天内没有继续购货，应在10天内结清所有货款，如未能按时结算货款，应按银行利息四倍向原告支付违约金直至货款清偿之日止，故原告要求被告神曲公司支付尚欠货款121700元及利息符合法律规定，本院予以支持。现原告主张被告神曲公司最后一次购货时间是2015年12月24日，故被告应在2016年1月23日前结清货款，利息应从2016年1月24日起按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计付利息至货款全部清偿之日止。上述合同签订后，原告向被告神曲公司支付900000元，根据《酒水促销推广合同》约定，该费用是在被告神曲公司同意合同条款及承诺嘉士伯啤酒系列包全年销量36000箱，由原告向被告神曲公司支付的促销推广费，现合同期限已经届满，被告神曲公司在协议期内仅向原告购买了产品17985件，未达到约定的销售量，构成违约，依法应承担相应的违约责任。双方合同中约定如被告神曲公司未完成销量，促销推广费按按销量比例29.5元/箱退还原告己提前支付的销售奖励及赠酒。因此，根据上述约定，被告神曲公司应当向原告退还促销推广费531442.5元[（36000-17985）×29.5]。关于原告要求返还赠酒费的问题，合同虽没有约定须赠送的酒水数量，但是从原告提交的商品销售单、销售列表可见，原告在被告神曲公司购买涉案酒水时一并向被告神曲公司赠送酒，故原告并未提交证据证实其有提前向被告神曲公司赠送酒水，在被告神曲公司已经实际采购原告酒水的情况下，原告要求返还赠酒折价费用，无事实和法律依据，本院不予支持。关于单方解除合同违约金问题。按照《酒水购销合同》约定，合同期内，任何一方无故单方解除合同视为违约，应向支付200000元的违约金。被告神曲公司未在合同期限内完成约定销量，并从2015年12月24日后未再向原告采购约定的酒水，以其行为表明不履行合同义务，构成违约，考虑到合同中已经明确约定了销售数量、单价，故被告神曲公司签订合同时可以预见到违反合同约定会给原告造成预期利益损失，此时双方仍约定违约金为200000元，故现原告主张违约金200000元，本院予以支持。关于原告主张的被告神曲公司向第三方采购嘉士伯啤酒违反合同约定的问题，虽原告提供了广州市海珠区霖熹食品店盖章的送货单两张、营业执照等证据，一张送货单上有“韦会城”签名，但是原告并未提交韦会城代为收取神曲公司向第三方采购酒水的身份及授权资料，送货单上有“韦会城”签名不足以作为认定被告神曲公司违反合同约定向第三方采购嘉士伯啤酒的直接证据，现原告据此主张违约金400000元，本院不予支持。被告云上昆公司、张慧琳、黄胜忠在2014年10月9日《酒水购销合同》、《酒水促销推广合同》上作为连带责任保证人签名，应对被告神曲公司的涉案债务承担连带保证责任，故原告要求被告云上昆有限公司、张慧琳、黄胜忠连带清偿被告神曲公司应给付的货款、利息及违约金，合理合法，本院予以支持。至于被告平善果、林福、陈依霞是否应当承担担保责任的问题，因原告提交的有被告平善果、林福、陈依霞签名的《酒水购销合同》、《酒水促销推广合同》签订在前，没有落款时间，合同中关于收货、验货条款未填写，也没有证据原件，不足以证实该合同签订时间及合同确有实际履行且与本案货款具有关联性，被告平善果、林福、陈依霞也未在2014年10月9日的《酒水购销合同》、《酒水促销推广合同》中作为担保人签名，故原告主张被告平善果、林福、陈依霞连带清偿被告神曲公司的涉案债务，本院不予支持。被告神曲公司、云上昆公司、张慧琳、陈依霞经本院合法传票传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，被告黄胜忠、平善果、林福经本院公告送达起诉状副本及开庭传票，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定,判决如下:一、于本判决生效之日起五日内，广州神曲娱乐有限公司给付广州广际酒业有限公司货款121700元及利息（自2016年1月24日起，以121700元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计付至本金全部清偿之日止）；二、于本判决生效之日起五日内，广州神曲娱乐有限公司向广州广际酒业有限公司退回促销推广费531442.5元；三、于本判决生效之日起五日内，广州神曲娱乐有限公司向广州广际酒业有限公司支付违约金200000元；四、广州云上昆酒店有限公司、张慧琳、黄胜忠对上述判决一、二、三项承担连带清偿责任，并在承责后有权向广州神曲娱乐有限公司追偿；五、驳回广州广际酒业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费16974元、财产保全费5000元，由广州广际酒业有限公司负担受理费4643元，被告广州神曲娱乐有限公司、广州云上昆酒店有限公司、张慧琳、黄胜忠负担受理费12331元、财产保全费5000元。被告广州神曲娱乐有限公司、广州云上昆酒店有限公司、张慧琳、黄胜忠负担部分，于本民事判决送达之日起三日内向本院缴纳。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  李 方人民陪审员  李丽梅人民陪审员  蔡玉林二〇一六年十二月二十八日书 记 员  胡嘉文