河北省秦皇岛市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀03民终3062号上诉人（原审被告）刘宽，男，1977年3月11日出生，汉族，现住秦皇岛市海港区。委托代理人董新，河北德圣律师事务所律师。被上诉人（原审原告）蔡永利，男，1964年9月17日出生，汉族，住址秦皇岛经济技术开发区。委托代理人赵勇，河北润谦律师事务所律师。委托代理人李霞，河北润谦律师事务所律师。原审被告秦皇岛北方玻璃集团有限公司，住所地秦皇岛市海港区先锋路。法定代表人徐宁，该公司总经理。委托代理人韩燕，河北沃法律师事务所律师。上诉人刘宽因与被上诉人蔡永利及被上诉人秦皇岛北方玻璃集团有限公司（以下简称北方玻璃公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服秦皇岛市海港区人民法院（2015）海民初字第5289号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月4日立案后，依法组成合议庭，开庭对本案进行了审理。上诉人刘宽委托代理人董新，被上诉人蔡永利及其委托代理人赵勇、李霞，被上诉人北方玻璃公司委托代理人韩燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。刘宽上诉请求：1、请求法院依法撤销或改判秦皇岛市海港区人民法院（2015）海民初字第5289号民事判决；2、改判上诉人刘宽不赔偿蔡永利257734.46元。3、一二审案件受理费由蔡永利负担。事实与理由：1、虽然刘宽与北方玻璃公司签订了装卸劳务合同，但是蔡永利系为北方玻璃公司储运部班长赵海红家帮忙干活拉沙子，在去赵海红家的丰业路上受伤的，蔡永利受伤与刘宽无关，刘宽不应承担责任。2、刘宽提供的证人证言及蔡永利行使路线图能够相互印证刘宽的主张。（2015）海行初字第37号判决中，法院也没有认定是在运输碎玻璃途中受伤，这只是蔡永利的单方陈述。3、事故发生在2013年11月份，而暂住证是2012年2月至2013年2月期间的居住证是2015年7月的，并不能证明蔡永利事故发生期间居住在城镇，一审仅仅以这两份证据就认定蔡永利居住在城镇证据不足。4、蔡永利是完全民事行为能力人，在没有任何驾驶农业三轮车资质的情况下，竟然驾驶农业三轮车上路，并由自己驾车造成单方事故，具有重大过错。综上，请求二审法院依法支持刘宽的上诉请求。蔡永利辩称，1、案发事实是到九百吨厂子拉玻璃，并非给赵海红拉活。该事实有焦友证言及市仲裁的确认。2、蔡永利一直在城镇居住。3、本案车辆是刘宽提供，刘宽是雇主，提供的车辆在厂区工作，所有工作人员都是无证在厂里作业。综上，请求二审法院依法维持原审判决。北方玻璃公司辩称，一审判决北方玻璃公司对蔡永利是否承担赔偿责任的判决事实清楚，适用法律正确。因此本案与北方玻璃公司无关。蔡永利向一审法院起诉请求：判令二被告先行赔偿原告人身损害5万元，并承担本案的诉讼费用。后又申请增加诉讼请求211894.46元，增加后为261894.46元。一审认定事实：2013年2月23日，原告受被告刘宽雇佣，到被告北方公司工作，工作内容是清扫碎玻璃及零活，日工资125元，工作期间受北方玻璃公司管理。2013年11月30日，原告听从北方公司班长赵海红的指派，驾驶被告刘宽的三马车行驶至海港区北港大街与丰业路交叉口附近发生侧翻，致使原告脚部受伤。原告伤后被送往秦皇岛第一医院住院治疗，经诊断为左足毁损伤，原告共花费医疗费876.46元（共计78376.46元，其中被告刘宽垫付77500元），原告共住院治疗58天,医院先后建议原告休息共7个月。经法医鉴定原告已构成七级伤残。2014年3月，原告向秦皇岛市劳动人事争议调解仲裁委员会申请劳动仲裁，请求确认原告与北方公司存在劳动关系。2014年6月，该委员会裁决双方存在劳动关系。被告北方公司不服裁决，向本院提起诉讼，本院做出双方不存在劳动关系的判决，判后原告不服提起上诉，秦皇岛市中级人民法院做出维持原判的判决。2015年2月，北方公司不服秦皇岛市人力资源和社会保障局作出的蔡永利所受伤害为工伤的认定，提起行政诉讼，本院依法作出（2015）海行初字第37号判决，判决书载明，2013年11月13日下午，蔡永利驾驶三马车去运输碎玻璃的途中发生翻车事故，被三马车压伤……。并作出撤销秦皇岛市人力资源和社会保障局作出的工伤认定的判决。一审法院认为，原告与被告刘宽之间存在雇佣关系，在具体工作中原告受北方公司储运部的班长赵海红指派，并由赵海红记工，对此双方均无异议；原告受伤时从事的活动是受赵海红指派，与履行职务有关，并且法院（2015）还行初字第37号判决也对原告是在运输碎玻璃途中受伤的事实进行了认定，故应认定原告是在雇佣活动中受伤。故被告刘宽应承担因原告受伤造成的损失。被告刘宽辩称赵海红利用职务之便派原告等人运输装修材料，虽申请证人出庭作证，但证人系其雇佣工人与其存在利害关系，不能有效证明其主张。被告北方公司与原告之间不存在劳动关系及雇佣关系，原告主张被告北方公司应承担共同赔偿责任没有法律依据，故对原告该项主张不予支持。关于原告的合理损失范围，1、医疗费，876.46元，有医疗费单据予以证实。2、营养费，因医院诊断并未建议加强营养，故对原告该项诉请不予支持。3、误工费，原告住院58天，医院建议休息7个月，合计误工268天，按每天125元计算，合计33500元。4、护理费，原告主张其子蔡明星护理，日工资120元，但未提交工资减少情况的证明，考虑原告伤情，本院酌定护理费每日100元，原告住院58天，护理费合计5800元。5、住院伙食补助费，原告住院共58天，每天50元，合计2900元。6鉴定费1030元，有单据予以证实。6，交通费500元，有交通费票据予以证实。7、残疾赔偿金，原告虽为农村户籍，但在城市工作，其提交的暂住证显示2012年2月至2013年2月期间居住在海港区海阳四村，2015年7月后居住在海港区海政里，因此，原告实际居住地可认定为城镇，故应按照2015年河北省交通事故人身损害赔偿标准城镇居民人均年纯收入24141元计算，残疾赔偿金为24141元×20年×40%=193128元。8、精神抚慰金20000元，考虑原告伤残程度等因素，予以支持。以上各项合计257734.46元。判决：一、被告刘宽于本判决生效后十日内赔偿原告蔡永利医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费等各项损失257734.46元。二、被告秦皇岛北方玻璃集团有限公司对原告蔡永利不承担赔偿责任。三、对原告蔡永利的其他诉讼请求不予支持。如被告未按本判决指定的期间给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费5228元，由被告刘宽负担，于本判决生效后七日内交纳。二审中，上诉人刘宽围绕争议焦点提交了一份证据，即政府征收海阳镇海阳四村国有土地的决定通告，通告显示时间为2013年10月28日至2014年4月12日。而蔡永利于2013年2月份在海阳四村居住的时候，该村仍然是农村，所以不能认定适用城镇标准。蔡永利质证意见为，对于该份证据为复印件，对其三性均不认可。本院认为，该份证据为复印件，被上诉人不认可，且刘宽在一审未向法庭提交调取证据申请，二审申请不属于《民事诉讼法》规定的新证据的范畴，本院不予调取，亦不予采信。其他查明的事实与原审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，蔡永利驾驶三马车去运输碎玻璃的途中发生翻车事故的事实，系生效的（2015）海行初字第37号行政判决书查明的事实。刘宽上诉人称，蔡永利是受案外人赵海红指派，为赵海红家干私活，却未提供充分的证据证明自己的主张，该项上诉主张，证据不足，本院不予支持。关于伤残赔偿金参照农村还是城镇标准问题，蔡永利暂住的海洋四村是城中村，土地已被征收开发。蔡永利的生活及工作环境均为城镇，原审按照城镇居民的标准计算伤残赔偿金，并无不当。刘宽的该项上诉主张，本院亦不予支持。关于蔡永利是否应当承担责任的问题。蔡永利驾驶的三马车是否属于机动车，是否必须具备驾驶证才能在路上行驶，刘宽未提供相应证据证明自己的主张，应当承担举证不能的不利后果，刘宽以蔡永利没有驾驶证驾驶三马车应承担相应责任的主张，证据不足，本院不予支持。综上所述，刘宽的上诉请求理据不足，不予支持；原审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5166元，由上诉人刘宽负担。本判决为终审判决。审 判 长 李德权代审判员 邹德林代审判员 刘信奇二〇一六年十二月二十四日书 记 员 孙秀丽