湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘12民终1117号上诉人（原审被告）：莫淼晨，女，1989年10月3日出生，苗族，农村居民，住湖南省麻阳苗族自治县。委托诉讼代理人：田昌武，湖南富洲法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：陈和兰，女，1954年2月5日出生，苗族，农村居民，住湖南省麻阳苗族自治县。委托诉讼代理人（特别授权）：谭长友，湖南省麻阳苗族自治县方全法律服务所法律工作者。原审被告：蒋桂秀，女，1967年3月2日出生，苗族，农村居民，住湖南省麻阳苗族自治县。上诉人莫淼晨因与被上诉人陈和兰及原审被告蒋桂秀生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省麻阳苗族自治县人民法院（2016）湘1226民初155号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月11日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。莫淼晨上诉请求：请求二审依法撤销（2016）湘1226民初115号判决第一项，改判上诉人莫淼晨不承担民事责任。事实和理由：一、本案的发生系陈和兰引起的，且在蒋桂秀前来劝阻时，陈和兰仍扑向莫淼晨纠缠并拿起蒋桂秀家前的椅子准备打向莫淼晨，而后莫淼晨用棒子打伤陈和兰。上诉人认为系正当防卫行为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十条因正当防卫造成损害的，不承担责任的规定，按照法院认定的事实上诉人在本案中不应承担责任，现一审法院在本案中判决上诉人莫淼晨承担70％的责任，明显判决错误；二、一审法院在陈和兰没有提供医疗机构和鉴定部门提供的陈和兰在住院期间需要补充营养的相关依据，仅凭诊疗单和被上诉人受伤情况判决营养费，不符合法律规定；三、莫淼晨在庭审过程中已声明在陈和兰住院前两天都是上诉人方亲属在护理，但一审法院却没有认定，仍以12天的护理期限计算护理费用，显然存在错误。陈和兰辩称，一审法院查明事实清楚，证据确实充分，程序合法，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。陈和兰向一审法院起诉请求：1、判令莫淼晨、蒋桂秀共赔偿陈和兰的一切损失13724.64元人民币（医疗费5354.6元、误工费12天×122元／天﹦1464元、鉴定费500元、护理费12天×122元／天﹦1464元、住院伙食补助费12天×100元／天﹦1200元、打印费10元、营养费732元、诉讼代理费3000元）；2、判令莫淼晨、蒋桂秀承担本案诉讼费。一审法院认定事实：陈和兰、蒋桂秀两家系同村近邻，原来曾有过矛盾。2016年2月17日，陈和兰走到蒋桂秀家门前的马路上时，看到来娘家拜年暂住娘家的莫淼晨，当时莫淼晨在娘家地下室前马路边。陈和兰就上前质问关于陈和兰家柑橘棚塑料布被莫淼晨大女儿扯烂的事情，双方因言语不当发生口角，并互相骂脏话，陈和兰上前扑向莫淼晨，二人发生相互揪扯，莫淼晨母亲即蒋桂秀上前劝阻。当双方推扯到蒋桂秀家门前时，陈和兰就地拿起莫淼晨放在旁边的一把椅子准备砸向莫淼晨，蒋桂秀的儿子亦上前阻拦陈和兰。莫淼晨心生怒气，从地上抓起一根棒子打向陈和兰，在双方纠斗过程中，莫淼晨将棒子打在了陈和兰的头部，当场造成了陈和兰头部出血受伤，莫淼晨见状马上拨打了医院“120”急救电话。陈和兰流血受伤后，仍准备继续找莫淼晨，此时蒋桂秀的女婿走向陈和兰劝阻。陈和兰见状怒火难消，拿起一块砖头砸向蒋桂秀家的窗户，部分窗户玻璃当时被打烂，此后其他村民到场劝解，陈和兰被“120”急救车送到麻阳苗族自治县中医院住院治疗。陈和兰从2016年2月17日到2016年2月29日共计住院12天，花医疗费5354.64元（莫淼晨垫付1000元）、花门诊费1057元（莫淼晨已垫付）。2016年2月24日陈和兰的伤经怀化市锦州司法鉴定所鉴定，怀锦司法鉴定所【2016】临鉴字第19号法医临床司法鉴定意见书结论为：依据陈和兰现有损伤结果，已构轻微伤。花鉴定费500元，复印费50元。双方的纠纷经绿溪口乡派出所、司法所调处未果，故陈和兰向本院提起诉讼。一审法院认为：本案纠纷中，陈和兰在蒋桂秀家旁质问莫淼晨关于其小孩打烂塑料棚一事，莫淼晨亦大声反问陈和兰是否看到莫淼晨的小孩打塑料棚，陈和兰首先言语不当，续而引发二人发生口角直至到肢体冲突。在冲突过程中，蒋桂秀前来劝阻，在劝阻中陈和兰仍欲扑向莫淼晨纠缠，并拿起蒋桂秀家前的椅子准备打向莫淼晨，而后莫淼晨用棒子打伤陈和兰头部。陈和兰虽然受伤，但本案纠纷的起因是陈和兰未能采取正确方式冷静对待问题，且言语行为过激在先而引发纠纷，故其本身具有一定的过错。莫淼晨在陈和兰问及小孩是否打了塑料棚时，亦不能冷静对待，而是积极参与并针锋相对，致使矛盾进一步激化。尤其是在有他人劝阻时，仍意气用事怒火难控，用棒子直接打击陈和兰头部，致使陈和兰头部流血受伤并住院医疗，该行为是造成陈和兰受伤住院的直接原因。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定：“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。”因此本案莫淼晨对造成陈和兰轻微伤存在主要过错，故应承担主要民事侵权赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第八条规定：“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。”本案陈和兰受伤过程中，蒋桂秀虽然参与了劝阻，但陈和兰并未能提供证据证明蒋桂秀实施了造成陈和兰损害的侵权行为，且派出所对陈和兰及莫淼晨的询问笔录内容及莫淼晨的庭审陈述已证明陈和兰头部的伤是由莫淼晨一人造成，故对于陈和兰要求蒋桂秀承担赔偿责任的诉讼请求不予支持；《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”综上，对于陈和兰因伤造成的各项经济损失结合本案的具体案情及陈和兰、莫淼晨的过错程度，酌情考虑由陈和兰承担30%的责任，其它70%的责任由莫淼晨承担。判决如下：一、莫淼晨于本判决生效之日起10日内赔偿陈和兰的医疗、误工、鉴定、护理、住院伙食补助、营养费等各项经济损失共计6640.53元（含莫淼晨原先已垫付1000元及多余垫付门诊费317.1元）；二、驳回陈和兰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；三、本案案件受理费143元，由陈和兰负担43元，莫淼晨负担100元。本院二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，公民的健康权、身体权受法律保护，被侵权人因侵权行为导致人身受损的，可请求侵权人承担相应民事责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，上诉人与被上诉人因陈和兰质问莫淼晨关于其小孩打烂塑料棚一事发生纠纷，双方均未采用克制理性的方式解决争议，未能做到冷静克制，从而从发生口角至肢体冲突。故双方对于事件发生及损害后果均有过错。原审法院结合本案纠纷发生的起因、经过及双方的过错大小，确定双方当事人的责任比例并无明显失当，本院予以维持。至于上诉人称其系正当防卫，不应承担责任。本院认为，正当防卫的第一要件是必须针对不法侵害行为正在进行，如果不采取正当防卫，将对社会、人身造成重大损害，而具体到本案中，双方都存在损害对方的结果，故不能构成正当防卫。当事人应当提交证据证明自己的诉讼请求所依据的事实存在，否则应承担举证不能的法律后果。上诉人未向法院提交相关证据证明被上诉人的住院前两天系上诉人亲属护理，其应承担不利后果，故原审法院按照12天计算护理费正确，应予维持。另原审法院根据医院开具的诊疗单及陈和兰受伤情况及本案的综合情况酌情确定营养费500元并无不当。综上所述，莫淼晨的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费143元，由莫淼晨负担。本判决为终审判决。审 判 长  冷旗帜审 判 员  刘士平代理审判员  宋艳云二〇一六年十二月二十三日代理书记员  唐红霞