连云港市连云区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）苏0703民初2950号 原告：连云港昊顺国际货运代理有限公司，住所地连云港市连云区海滨大道**阳光国际****。 法定代表人：李昂，总经理。 委托代理人：朱启明，江苏连大律师事务所律师。 委托代理人：朱睿之，江苏连大律师事务所律师。 被告：连云港庆福集装箱有限公司，住所，住所地连云港市连云区墟沟大港西路**div> 法定代表人：蒋庆福，董事长。 委托代理人：张随来，公司法律顾问。 第三人：连云港庆福物流有限公司，住所地，住所地连云港开发区朝阳尹宋iv> 法定代表人：顾红新，总经理。 委托代理人：张随来，公司法律顾问。 第三人：蒋岩，男，1988年1月30日生，汉族，住连云港市连云区。 委托代理人：张随来，连云港市为民法律服务所法律工作者。 原告连云港昊顺国际货运代理有限公司（以下简称昊顺公司）诉被告连云港庆福集装箱有限公司（以下简称庆福集装箱公司）、第三人连云港庆福物流有限公司（以下简称庆福物流公司）、蒋岩股东资格确认纠纷一案，本院于2016年9月19日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人朱启明、朱睿之，被告及其委托代理人张随来，第三人庆福物流公司和蒋岩的共同委托代理人张随来到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告昊顺公司向本院提出诉讼请求：判令确认原告系被告股东的资格。判令被告向原告签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记事项。事实和理由：原告法定代表人李昂与被告的法定代表人蒋庆福系甥舅关系，第三人庆福物流公司系原蒋庆福自己名字核准注册的企业法人。2014年初，原告与王卫华、蒋庆福及其本家兄弟蒋庆军在一起曾多次商谈设立被告公司，后因蒋庆军与蒋庆福意见不一致，蒋庆军退出发起人行列，由原告和蒋庆福、王卫华三人作为发起人设立公司。由于将庆福是原告法定代表人李昂的舅舅，其又信誓旦旦说不会坑害李昂和王卫华两个小辈的。原告和王卫华信以为真，按照蒋庆福的指示，分别将设立公司的出资款汇到第三人连云港庆福物流有限公司和被告公司等账户，由蒋庆福负责筹办公司设立的具体事项。在被告公司设立前后过程中，原告又派员负责找经营场所，聘用工作人员，购买经营场所所需的建筑材料以及集装箱专用吊车。从2014年2月至2015年4月，原告共向被告公司投资11笔，计126.3112万元。公司运营一段时间后，原告要求对当初出资和使用情况的财务账目核查一下，被告法定代表人蒋庆福以投资款送礼、亏损为由，不予公示财务状况。此后，被告又将门面房屋进行出租，场地出租，所有经营收入的情况都不告知原告，当原告要求被告说明缘由时，被告以原告的出资已经亏损完了，不属于公司股东，无权知道进行搪塞。原告此时对被告公司进行了解，发现自己没有登记在被告公司股东名册。为此，原告多次找被告，要求登记为公司股东，签发初字证明书，行使驶股东权利，但被告都以种种理由拒绝。因此，原告特提起诉讼，请求法院依法判决。 被告庆福集装箱公司辩称，答辩人原法定代表人蒋庆福与原告法定代表人李昂系亲戚关系，蒋庆福经营集装箱运输，李昂经营连云港昊顺国际货物代理有限公司、连云港昂威保税仓储有限公司、连云港昂威国际贸易有限公司并系该三公司的法定代表人。多年以来，蒋庆福与李昂既有个人交往又有业务往来。2013年初，庆福物流从台北盐场租赁大港西路华东城对面土地，李昂提出利用该宗土地成立公司，并称其弟李威在香港注册了香港新广飞贸易有限公司，可以依托该香港公司设立公司，蒋庆福同意后就汇同组织筹备公司。原告向胡雪松、许丽祝付款注明了系新广飞公司的认证定金、新广飞公证函等内容，足以证实这一事实。原告汇款与新广飞公司有关。2014年5月6日，由新广飞公司作投资人，成立江苏兆特实业有限公司（以下简称兆特公司），该公司注册资本2000万美元，公司性质为台港澳法人独资。公司成立后，原告向被告、第三人公司汇入部分现金，该款一部分用于兆特公司，一部分用于原告支付庆福物流公司运费，一部分用于支付庆福集装箱仓储、拆装箱等费用。原告要求确认其系庆福集装箱公司股东没有依据。庆福集装箱公司成立于2014年8月29日，股东为蒋岩和庆福物流公司，出资方式为货币出资。原告欲成为庆福集装箱公司股东，没有征得公司股东的同意。公司法解释（三）第二十三条同时规定，当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；已经受让或者其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。依据该条款规定，当股权归属发生争议时，当事人应当提供取得股权的实质性证据。根据公司法及其司法解释的规定精神，公司股东取得完整股东资格和股东权利，必须符合实质要件和形式要件。实质要件是出资，形式要件是对股东出资的记载和证明，即公司章程记载、股东名册记载、工商部门登记。公司法及其司法解释强调股权取得的形式要件的意义在于对作为股东的第三人利益的保护。在公司股东之间因股权归属产生争议时，应注重股权取得的实质要件，即是否实际出资，是否持有出资证明书，是否行使并享有股东权利。公司法解释（三）第25条第三款：实际出资人未经公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东，签发出资证明书，记载于股东名册，记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。公司法第3条规定：有限公司成立后，应当向股东签发出资证明书，出资证明书应当载明下列事实：（一）公司名称（二）公司成立日期（三）公司注册资本（四）股东的姓名和名称，缴费的出资额和出资日期（五）出资证明书编号和核发日期，出资证明书由公司盖章。成为公司股东必须具备实质要件，包括实际出资、出资证明书、实际行使股东权利，股权转让，股权赠与，股权继承以及法律文书而为的强制转让等行为。形式要件：从形式上讲，投资人因向公司投资而成为股权的必须借助于外观形式才能得以表现出来，取得股权资格的形式要件是指股东资格为他人认知的形式。包括公司章程的记载，股东名册的记载，公司登记机关的登记等。在我国，工商登记是公司成立的必经程序。《公司法》第33条规定，未经登记的不得对抗第三人。原告既未参与庆福集装箱公司的任何经营活动，也未取得公司股东的同意，未经工商登记，其主张无事实和法律依据，应当依法予以驳回。 第三人庆福物流公司的述称意见同被告的答辩意见。 第三人蒋岩的述称意见同被告的答辩意见。 经审理查明，2014年2月21日，原告向案外人胡雪松转账1200元，汇款凭证附注用途：新广飞14年年检；2014年3月20日，原告向案外人许丽祝转账2000元，汇款凭证附录：新广飞公司做认证订金；2014年4月1日，原告向案外人胡雪松转账1600元，汇款凭证附注用途：稿费、演出费等劳务收入；2014年4月17日，原告向第三人庆福物流公司转账20万元，汇款凭证附注用途：货场投资款；2014年4月30日，原告向案外人许丽祝转账3312元，汇款凭证附注用途：新广飞公证函；2014年5月5日，原告向第三人庆福物流公司汇款20万元，汇款凭证附注用途：投资款；2014年8月13日，原告向第三人庆福物流公司汇款30万元，汇款凭证附注用途：投资款；2014年9月30日，原告向案外人连云港厚德载物国际物流有限公司（以下简称厚德载物公司）汇款40万元，汇款凭证附注用途：货款；2015年1月19日，原告向第三人庆福物流公司汇款3.5万元，汇款凭证附注用途：货场投资款；2015年3月19日，原告向被告庆福集装箱公司汇款7万元，汇款凭证附注用途：庆福场站投资款；2015年4月20日，原告向被告庆福集装箱公司汇款5万元，汇款凭证附注用途：投资款。被告及第三人对上述11笔汇款真实性无异议，但对证明目的有异议，称2014年4月1日原告付胡雪松1600元、2014年3月20日原告付许丽祝2000元、2014年4月30日原告付许丽祝3312元、2014年2月22日原告付胡雪松的1200元，系香港新广飞贸易有限公司（以下简称新广飞公司）所花费的费用，均与兆特公司有关。因原告与蒋庆福协商利用香港新广飞公司设立兆特公司，该款项是用于设立兆特公司而支出的。2014年4月17日原告付庆福物流20万元，因原告和庆福物流存在货物运输合同关系，用于支付运费。2014年5月5日原告付庆福物流20万元、2014年8月13日原告付庆福物流30万元，是用于兆特公司前期开办费用。2014年9月30日李昂个人付厚德载物公司的货款40万元，与本案无关联。2015年1月19日原告付庆福物流3.5万元，用于支付运费和兆特公司的前期设立费用。2015年3月19日原告付庆福集装箱7万元、2015年4月20日原告付庆福集装箱5万元，系原告在庆福集装箱公司拆装箱及仓储费用，原告现在还有物品存放在被告处，还有款项没有付清。 原告提供案外人厚德载物公司出具的证明一份（未有经办人签字），拟证明2014年9月30日的40万元汇款按原告法定代表人李昂的指令，汇入被告公司，作为原告对被告公司的出资款。被告及第三人对该证明的三性不予认可，称厚德载物公司法定代表人王卫华和被告存在承包关系，王卫华及其公司每年要向被告支付120万元的承包费用，即使存在汇款也是用于支付承包费用，该承兑汇票不能反映出该费用支付到被告公司。 原告庭审明确诉讼请求，主张直接向被告庆福集装箱公司出资125.4万元，剩余8312元是设立公司的前期分摊费用，不作为公司的出资投资款主张，作为以后的财务处理，另诉主张。 原告为证明其系被告公司的股东，提供与被告公司法定代表人蒋庆福的通话录音一份，该通话录音内容不清晰，原告亦未在法庭规定的时间内提交与通话录音内容一致的完整的书面文本供法庭核实，该份证据不能反映原告所主张的其与被告、第三人达成出资协议成立被告公司的事实。 关于出资计划，原告称前期和蒋庆福、王卫华一起谈的，计划投资500万元，成立现在的被告公司，后来因为蒋庆福是原告法定代表人的舅舅，所以蒋庆福让原告将钱打到他的账户，由他来支配使用。原告称不清楚被告公司是何时成立的，称基于亲戚的特殊信任关系，原告没有在公司任职，但在公司设立的前期参与了筹建工作，由原告委托李昂的父亲安排操作一些基础设施的基础操作，所有的工人都是由李昂父亲安排调度分配，同时原告还参与了设备的采购和三一重工的洽谈。原告就其所述未向法庭提供证据。被告及第三人对原告的所述不予认可，称原告在被告公司筹建的过程中没有参与任何的筹建活动，在公司登记设立期间，原告也没有委派任何人参与股东或者其他任何登记活动，公司成立后原告也没有参与管理、召开股东会，股东身份无从谈起。原告反复强调其父亲参与被告公司所谓管理活动，事实是原告父亲在被告公司筹建时因与蒋庆福系亲戚，为被告公司提供劳务，每天工资100元。 另查明，被告庆福集装箱公司成立于2014年8月29日，公司注册资本1000万元，经营期限自2014年8月29日至2034年8月28日，工商登记的股东为第三人庆福物流公司、蒋岩，股东认缴出资额分别为800万元、200万元，出资方式货币，法定代表人为蒋庆福，被告的公司章程及股东名册均未记载原告为股东。第三人庆福物流公司成立于2005年1月13日，成立时公司注册资本100万元，股东为蒋庆福、赵明华，出资额分别为80万元、20万元，出资方式货币。2009年6月13日，第三人庆福物流公司股东变更为蒋庆福一人，公司注册资本增资为300万。2005年1月13日至2009年6月2日第三人庆福物流公司法定代表人为蒋庆福，2009年6月3日，第三人庆福物流公司法定代表人变更为顾红新。 上述事实，有原告提供的汇款凭证、公司登记信息及当事人陈述等证据在卷予以证实。 本院认为，确认股东资格的一般原则是审查其是否具备股东资格的形式要件和实质要件。形式要件为公司章程、股东名册以及工商登记的记载，实质要件为签署公司出资协议书、出资、取得出资证明书、实际享有股东权利等。在实际股东不具备形式要件但主张股东资格的纠纷中，应当重点审查是否符合取得股东资格的实质要件。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十二条规定，当事人之间对股权发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一：已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定；已经受让或者以其他形式继受取得公司股权，且不违反法律法规强制性规定。故当事人应当提供取得股权的实质性证据，即“出资合意+出资行为”。本案原告不具备确认其为被告公司股东的形式要件，不符合法律规定的外观形式，即公司章程、股东名册以及工商机关的登记中，均未记载原告是被告公司的股东。原告亦未举证证明其符合取得被告公司股东资格应当具备的实质要件。理由如下：1、有限责任公司系人资两合公司，需着重审查出资人之间的出资协议，原告请求确认其系被告公司的股东，应当首先证明其和被告或第三人之间达成共同成立被告公司的书面或口头出资协议，包括其认缴的出资额及股权份额，从原告提供的证据及其陈述的计划投资500万元、不知晓被告公司何时成立与被告实际出资1000万元来看，原告并未举证证明其与被告或者第三人就出资成立被告公司事项达成合意。原告向被告或者第三人汇款的用途均系原告单方附注，未得到被告及第三人的认可，原告提供的录音内容不清晰，且具有引导性问话，亦不能证明原告与被告或第三人之间就股权份额、出资事项达成合意。2、原告同时亦未举证证明其参与被告公司决策、实际享有股东表决权、管理权等相关权益，原告陈述的参与前期筹建工作，但未提供证据予以证实。综上，原告依据现有证据，不能证明其系被告公司的实际出资人，其主张确认被告公司股东身份、向原告签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记事项的诉讼请求，没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第一条，第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回原告连云港昊顺国际货运代理有限公司的诉讼请求。 案件受理费100元，由原告连云港昊顺国际货运代理有限公司承担（原告已预交）。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时预交上诉案件受理费100元。连云港市中级人民法院开户行：农行连云港市苍梧支行营业部，帐号：10×××94（上诉人将上诉费交款凭证连同上诉状一并交与本院）。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 代理审判员  刘广侠 二〇一六年十二月十七日 书 记 员  俞 莎 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 （一）《中华人民共和国公司法》 第二十五条有限责任公司章程应当载明下列事项： （一）公司名称和住所； （二）公司经营范围； （三）公司注册资本； （四）股东的姓名或者名称； （五）股东的出资方式、出资额和出资时间； （六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则； （七）公司法定代表人； （八）股东会会议认为需要规定的其他事项。 股东应当在公司章程上签名、盖章。 （二）《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》 第一条为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。 第二十二条当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一： （一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定； （二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。 （三）《中华人民共合国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法救助申请或者申请司法救助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上述须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。·