上海市长宁区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0105民初12056号原告：浙江德传管业有限公司，住所地浙江省。法定代表人：王晶滢，董事长。委托诉讼代理人：朱东雄，上海申如律师事务所律师。被告：上海南联贸易有限公司，住所地上海市长宁区。法定代表人：梁小雷，职务不详。被告：南通太平洋海洋工程有限公司，住所地江苏省启东市。法定代表人：刘思东，董事长。诉讼代表人：南通太平洋海洋工程有限公司破产清算组(管理人)。诉讼代表人委托代理人：沈雨晗，南通太平洋海洋工程有限公司管理人工作人员。原告浙江德传管业有限公司与被告上海南联贸易有限公司(以下简称南联公司)、南通太平洋海洋工程有限公司(以下简称太平洋公司)买卖合同纠纷一案，本院于2016年6月3日立案受理，依法适用简易程序审理。被告太平洋公司在提交答辩状期间提出管辖权异议，本院审查后于2016年7月11日作出(2016)沪0105民初12056号民事裁定书，驳回被告太平洋公司提出的管辖权异议。被告太平洋公司不服该裁定提起上诉，上海市第一中级人民法院于2016年8月24日作出(2016)沪01民辖终1078号终审裁定，驳回上诉，维持原裁定。后本院于2016年10月17日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人朱东雄、被告太平洋公司委托诉讼代理人沈雨晗到庭参加诉讼；被告南联公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法对其进行缺席审理。本案现已审理终结。原告浙江德传管业有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告南联公司支付货款569,229.61元、违约金28,461元及逾期利息(自2016年4月1日至实际履行之日，按银行贷款基准利率4.35%计算)；2.被告太平洋公司承担连带责任；3.诉讼费由两被告共同承担。事实和理由：原告系不锈钢管制造厂商，被告太平洋公司是船舶制造厂，是原告产品的终端用户。被告南联公司是被告太平洋公司的全资子公司，负责为被告太平洋公司采购造船所需物资。原告与被告太平洋公司自2011年起发生业务关系。2012年3月，被告太平洋公司成立子公司被告南联公司，由被告南联公司向原告下单订购，产品仍由原告直接交付给被告太平洋公司，由被告南联公司与原告进行结算。2014年3月7日，被告南联公司与原告订立了编号为UL1020T-M-006的《产品购销合同》，向原告购买一批不锈钢管，合同金额为569,229.61元。因被告南联公司在先期合同中付款拖延，2015年5月26日，被告太平洋公司向原告出具《备忘录》，承诺其对系争合同的货款承担连带支付责任。故2015年10月10日，原告向被告太平洋公司交付了系争合同的货物。2015年11月10日，原告向被告南联公司开具了全额发票。根据合同约定，被告南联公司应在收到发票后90天内支付货款，但其至今分文未付。原告为支持其主张，提供了《产品购销合同》、《成品发货单》、增值税专用发票、被告太平洋公司出具的《备忘录》、《函》等证据。被告南联公司未作答辩，也未提交证据材料。被告太平洋公司辩称：对收到系争合同项下货物没有异议。但，1.本案由被告太平洋公司出具的《备忘录》、《函》等均未经董事会决议，无法定代表人或授权代表签字，仅加盖公司合同专用章或内部物资部部门章，属于越权担保，应当认定为无效。原告对此未尽审查义务，存在过错。故被告太平洋公司只应对主债务人不能清偿部分的二分之一承担清偿责任。2.即使本案所涉保证被认定有效，该保证也应为一般保证，被告太平洋公司享有先诉抗辩权，有权拒绝承担保证责任。3.系争采购合同中未约定违约金、利息等违约责任，原告要求被告支付利息、违约金的诉请没有依据。且被告太平洋公司承担担保责任的范围仅限于被告南联公司不能支付货款时的货款部分，不包括违约金、利息及案件受理费等费用。4.目前被告太平洋公司已进入破产清算程序，根据法律规定，即使计算违约金等也应计算至破产裁定之日，原告还应按相关程序申报债权，集中受偿。被告太平洋公司为支持其主张，提供了其公司章程作为证据。经审理查明，原告与被告南联公司间存在多笔货物交易。2014年3月7日，原告与被告南联公司签订编号为UL1020T-M-006的《产品购销合同》，约定被告南联公司向原告采购一批不锈钢管，总金额569,229.61元。由原告送货，被告南联公司委托被告太平洋公司负责收货验收。原告在被告太平洋公司同意接收货物时才能予以发货。付款方式为被告南联公司凭原告开具的全额增值税发票及被告太平洋公司签发的货物验收单，90天支付货款。合同签订后，原告根据被告太平洋公司的通知，于2015年10月8日发货。被告太平洋公司于2015年10月10日签收货物。2015年11月10日，原告向被告南联公司开具金额为569,229.61元的增值税专用发票。但被告南联公司未支付货款。另查明，被告南联公司系被告太平洋公司设立的子公司。因原、被告间存在长时间多笔业务往来，2014年4月17日，被告太平洋公司向原告出具《函》，确认原告与被告南联公司之间签订的不锈钢购销合同实际为被告太平洋公司使用，并承诺如果被告南联公司出现不能支付货款，最终由被告太平洋公司支付。该函件落款加盖被告太平洋公司合同专用章。2015年5月26日，被告太平洋公司再次向原告出具《备忘录》，承诺如被告南联公司不能支付货款，被告太平洋公司将负连带支付责任。该《备忘录》落款加盖被告太平洋公司合同专用章。再查明，2016年8月5日，江苏省启东市人民法院作出(2016)苏0681民破10号民事裁定书，裁定受理申请人上海宝钢浦东国际贸易有限公司对本案被告太平洋公司的破产清算申请。认定上述事实有经庭审质证并为本院采信的《产品购销合同》、《成品发货单》、增值税专用发票、被告太平洋公司出具的《备忘录》、《函》和江苏省启东市人民法院(2016)苏0681民破10号民事裁定书等证据材料及庭审笔录等在案佐证。本院认为，原告与被告南联公司签订的《产品购销合同》系当事人真实意思表示，应属合法有效，当事人均应依照合同约定及法律规定履行各自义务。现原告已经依约交付货款并开具增值税专用发票，但被告南联公司未按约付款，显属违约，应当承担相应违约责任。合同约定被告南联公司应当在收到货物及发票后的90天付款，但未明确约定逾期付款违约责任的承担方式。现原告以其开具增值税专用发票日期2015年11月10日后的143天，即2016年4月1日起算以贷款基准利率为标准的逾期付款利息损失，符合法律规定，本院予以支持。原告另主张被告南联公司承担违约金28,461元，但系争合同并未明确约定逾期付款违约金金额或计算方式，且原告已经主张了逾期付款利息损失。故原告的该项诉讼请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于被告太平洋公司保证责任的认定，本院认为：一、关于保证效力，被告太平洋公司向原告出具《函》和《备忘录》加盖公司合同专用章，有关对合同项下货款承担保证责任的意思表示明确，应属合法有效。即使被告太平洋公司章程约定对外担保应当经董事会决定，该约定对内有制约公司管理人员的作用，但对外并不能制约公司债权人，不能以此为由认定保证无效。二、关于保证方式，2014年4月17日《函》的表述为“如果被告南联公司出现不能支付货款，最终由被告太平洋公司支付”。2015年5月26日《备忘录》的表述为“如被告南联公司不能支付货款，被告太平洋公司将负连带支付责任”。上述材料中既约定了被告南联公司不能支付货款时由被告太平洋公司支付的前提条件，又约定被告太平洋公司承担连带责任。其内容相互矛盾，属约定不明。根据担保法第十九条规定，当事人对保证方式约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。三、关于保证范围，原告提供的《函》、《备忘录》中表述的保证范围均为货款，并不包括违约金或逾期付款利息损失。根据担保法第二十一条规定，保证合同对担保范围有约定的，按照约定。故本案中，被告太平洋公司应对被告南联公司所欠货款承担保证责任。此外，因被告太平洋公司已被申请破产且由人民法院裁定受理，原告应依法申报债权。被告南联公司无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条、第二十一条、第三十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海南联贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告浙江德传管业有限公司货款569,229.61元；二、被告上海南联贸易有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告浙江德传管业有限公司自2016年4月1日至实际清偿之日的逾期付款利息(以569,229.61元为基数，按中国人民银行规定的同期贷款基准利率计算)；三、被告南通太平洋海洋工程有限公司对上述第一项判决确定的被告上海南联贸易有限公司债务承担连带保证责任；被告南通太平洋海洋工程有限公司承担保证责任后，有权向被告上海南联贸易有限公司追偿。四、驳回原告浙江德传管业有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9,777元，适用简易程序减半收取计4,888.50元(原告已预缴)，由原告浙江德传管业有限公司负担166.50元，被告上海南联贸易有限公司、被告南通太平洋海洋工程有限公司共同负担4,722元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  祁晓栋二〇一六年十二月二十日书记员  姚佳璐附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。二、《中华人民共和国担保法》第十八条……连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。