新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院民 事 判 决 书(2016)新2301民初5180号原告：李小梅，女，汉族，1975年6月25日出生，现住乌鲁木齐市。委托代理人：尹桂芳，新疆星愿律师事务所律师。被告：昌吉市久汇劳务派遣有限公司。住所地：昌吉市宁边东路居合小区1号楼2单元602室（19区2丘*栋）。法定代表人：李军，该公司总经理。委托代理人：王莉，女，汉族，1982年6月10日出生，现住昌吉。委托代理人：白建新，新疆庭州律师事务所律师。第三人：天津大桥集团新疆焊接材料有限公司。住所地：昌吉市三工镇昌河工业园。法定代表人：冯学常，该公司总经理。委托代理人：吴红红，女，汉族，1972年12月30日出生，现住乌鲁木齐。原告李小梅与被告昌吉市久汇劳务派遣有限公司（以下简称久汇公司）、第三人天津大桥集团新疆焊接材料有限公司（以下简称大桥公司）劳动争议一案，本院于2016年9月18日受理后，依法由审判员徐新军适用简易程序，于2016年10月26日公开开庭进行了审理。原告李小梅的委托代理人尹桂芳，被告久汇公司的委托代理人白建新到庭参加诉讼，第三人大桥公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告诉称：2012年2月7日，原告到被告处从事焊条洗涤工作。原告每天工作时间为12小时，但被告从未支付过加班工资。2016年5月26日，被告在公司大门张贴与部分职工解除劳动关系的通知，原告也被列为其中，因被告解除劳动合同的行为没有事实依据，属于违法解除，原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求依法判令：1、被告支付原告停工期间工资9460元（2013年至2016年期间每年2月停工资）；2、被告支付原告违法解除劳动合同期间的工资9460元（2016年6月至7月期间工资）；3、被告支付原告未签订劳动合同的双倍工资44000元；4、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金18907.87元；5、被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金37815.75元；6、被告支付原告加班费68965元,第三人负连带支付责任；7、被告支付原告双休日加班费27586元、第三人负连带支付责任；8、被告支付原告未休年休假工资8827元、第三人负连带支付责任；9、被告依法补缴社保并承担利息（2016年6月、7月）。被告久汇公司辩称：原告离职的原因是用工单位的调岗，原告不服从调岗安排而自行离职，按照劳动法的规定，原告严重违反单位的规章制度，单位可以自行解除劳动关系，无需支付赔偿金。被告同意按仲裁裁决的数额支付原告每年2月份补休期间的工资。原告其他主张无事实依据，应不予支持。原告未按第三人的调岗通知要求到调整后岗位工作，且连续旷工的行为违法了单位规章制度，被告将其辞退，被告的行为符合《劳动合同法》的规定，原告起诉与被告解除劳动关系也符合《劳动合同法》的规定。因被告也不服仲裁裁决，并提起诉讼，请求依法判令：1、解除原、被告劳动关系；2、被告不支付原告停工期间的工资3675元；3、被告不支付原告2016年6月至2016年7月期间的工资2058元；4、被告不支付解除劳动合同经济补偿金18000元。综上，请求法庭驳回原告的诉讼请求，支持被告的诉讼请求。第三人大桥公司未提交证据，也未提交答辩状。原告为证实其诉讼主张成立，向本院提交以下证据加以证实：证据１、昌市劳人仲字[2016]第152号仲裁裁决书、送达回证各一份，证明原告的起诉经过了劳动仲裁前置程序，原告在法定期限内提起了诉讼，起诉程序合法。经质证，被告对上述证据的真实性无异议。因被告对该组证据无异议，本院对上述证据予以认定。证据２、卡账户对账单五张，证明双方在劳动关系存续期间，被告曾以银行打卡及现金发放工资，但2013年至2016年期间的2月份，因被告停工未向原告发放停工期间的工资。另被告也未向原告发放2016年6月至2016年7月的工资。经质证，被告对证据真实性认可，被告同意按仲裁裁决向原告支付停工停产期间的工资。因被告对证据真实性无异议，本院对证据真实性予以认定。证据3、基本养老保险缴费明细记载一份，证明被告自2016年6月停交了原告的社保。经质证，被告对上述证据无异议。因被告对该组证据无异议，本院对上述证据予以认定。证据4、通知一份，证明第三人车间办张贴了部分职工解除劳动关系的通知，因解除劳动关系只有被告才有权做出，故该通知应视为系被告和第三人共同作出。经质证，被告以通知未加盖公章，通知中所列职工虽有原告但与原告的姓名不一致，故该证据真实性无法确认,另该通知与被告无关。因该证据与本案被告不具有关联性，本院不予认定。证据5、工资表十一份，证明原告2015年6月至2016年5月的应发工资分别为4751.41元、3391.14元、4244.13元、4706.00元、3716元、4622.71元、3823.07元、3475.24元、4710.70元、4742.09元、4036.85元，上述十一个月月平均工资为4201.75元。2015年6月出勤24天、18天、23天、26天、20天、23天、21天、20天、25天、25天、20天，2月份因停工休息，但是工资应该按3500元发放。经质证，被告对证据真实性认可，关联性不认可。因被告对证据真实性无异议，本院对证据真实性予以认定。证据6、劳动合同书（2012年2月28日至2014年2月8日）（2014年9月5日至2016年9月4日）两份，证明原告在本案证据交换前未见过这两份合同，且原被告劳动关系存续期间被告在2014年2月9日至2014年9月4日期间未与原告签订劳动合同。经质证，被告对证据真实性无异议。因被告对证据真实性无异议，本院对证据真实性予以认定。被告为证实其反驳意见及主张成立，向本院提交如下证据予以证实：证据1、缴纳社保清单（2012年2月至2016年5月）五份，证明被告在2012年2月至2016年5月期间给原告缴纳社保的事实。经质证，原告对证据真实性无异议。因原告对证据真实性无异议，本院对证据真实性予以认定。证据2、工资发放清单一份，证明被告在2015年7月至2016年6月被告给原告发放的工资的事实。经质证，原告对证据真实性无异议。因原告对证据真实性无异议，本院对证据真实性予以认定。证据3、工资发放清单（不包括2016年2月工资）十一份，证明在2015年7月至2016年6月期间原告月工资为3916.53元，总金额43081.82元。经质证，原告对证据真实性无异议，对合法性、关联性不认可，认为月工资应按原告的应发工资计算，金额为4201.75元。因原告对证据真实性无异议，本院对证据真实性予以认定。证据4、被告管理制度一份，证明原告在工作期间应该遵守用工单位的各项规章制度，原告在2016年5月27日自行离岗，违反了用工单位的规章制度。经质证，原告对证据真实性、合法性及关联性均不认可。第三人大桥公司未提交证据，也未提交答辩状。根据原、被告提交的证据及双方陈述，本院确认如下事实：2012年２月7日，原告与被告建立劳动关系，双方于2012年２月8日签订期限为两年的劳动合同。后原告被被告派遣至第三人处从事焊条洗涤工作。原、被告签订的劳动合同期限届满后，原告继续在第三人处工作，2014年9月5日，原、被告又签订期限为两年的劳动合同。原告在第三人处工作期间，第三人以计件制形式计算原告劳动报酬。2016年5月26日，第三人车间办张贴通知，以单位精简人员为由与部分职工解除劳动关系（包括原告）。后原告再未到第三人处工作。被告自2016年6月将原告社会保险停缴。2016年7月5日，原告申请劳动仲裁，要求与被告解除劳动关系并向本案被告及第三人提出其他权利主张。昌吉市劳动人事仲裁委员会作出昌市劳人仲字[2016]第152号仲裁裁决，本案原、被告均不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。另查明：1、原告在第三人处工作后，自2013年起第三人在每年的2月安排职工补休，期间未向职工计发工资，本案被告认可昌市劳人仲字[2016]第152号仲裁裁决由本案被告支付原告停工期间工资3675元；2、原、被告签订的劳动合同增加以下内容：1、按用人单位相关约定执行；2、乙方（本案原告）擅自离职，扣除当月工资，只发当年度最低生活标准费用；3、原告2015年6月至2016年5月月平均工资为4201.75元。2015年昌吉市最低工资标准为每月1470元本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，劳动者主张经济补偿金的前提系劳动关系的解除，本案原告于2016年7月5日申请劳动仲裁，向用人单位主张经济补偿金，表明其要求与被告解除劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定：用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案原告因第三人张贴的解除劳动关系的通知而离岗，后被告并未对原告的行为作出处理，双方劳动关系仍在存续期间，但被告在原告离岗后的次月停缴原告社会保险费的行为，属于上述法律规定中未依法为劳动者缴纳社会保险费的行为，原告要求解除劳动合同的主张，符合法律规定，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，原告要求被告支付经济补偿金的主张，符合法律规定关于经济补偿的计算，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按照劳动者在本单位工作的年限每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。结合庭审查明原告月平均工资4201.75元的事实，根据上述法律规定，被告应支付原告经济补偿金18907.87元（4201.75／月×4.5个月）。原告要求被告支付经济补偿18907.87元的主张，本院予以支持。被告不应支付原告经济补偿金的主张，因无事实和法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。本案原、被告续签的劳动合同履行期限至2016年9月4日，原告以2016年5月26日第三人张贴的解除劳动关系的通知系被告与第三人的共同行为，该行为属于用人单位违法解除劳动合同，但其提交的证据不能证实上述事实成立。故原告要求被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金37815.75元的主张，因无事实依据，本院不予支持。原告要求被告支付违法解除劳动合同期间的工资9460元，原告所称被告违法解除劳动合同的事实并不存在，其主张本无事实依据，但从保护劳动者权益的角度考虑，本院根据双方签订的劳动合同增加内容的约定，结合原告离岗时间，由被告按2015年度昌吉市最低工资标准（1470元／月）的70％支付原告2016年6月离岗期间生活费即1029元，被告不支付原告2016年6月至2016年7月期间的工资2058元的主张，本院不予支持。第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告要求被告支付原告延长工作时间加班费68965元及双休日加班费27586元，并由第三人承担连带支付责任的主张，因原告未提供证据其加班事实成立的证据，对其上述主张，本院不予支持。根据庭审查明的事实，2013年起第三人在每年的2月安排职工补休，原告也已享受补休，根据《职工带薪年休假条例》的规定，职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。本案被告未向原告支付年休假工资，原告予以主张，符合法律规定，由于原告未提供原告按《职工带薪年休假条例》所享有的年休假期限，本院根据《职工带薪年休假条例》第三条的规定，按原告年休假5天计算其工资与被告同意支付停工补休工资3675元并无出入，故对原告要求被告支付休年休假工资8827元的主张，本院部分予以支持。原告又以2013年起第三人在每年的2月停工为由，要求被告支付停工期间工资9460元的主张，与事实不符。对其该主张，本院不予支持。原告要求被告支付未签订劳动合同的双倍工资（2013年2月11月至2016年5月25日）44000元，因未签订劳动合同双倍工资属于赔偿金的范畴，该项权利的主张，存在时效问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本案原告与被告建立劳动关系后双方签订有劳动合同，只是在2013年2月8日期满后被告未及时与原告续签，但双方在2014年9月5日进行续签劳动合同是事实，原告该项主张已超过法定的仲裁时效，本院对其主张，不予支持。原告要求被告依法补缴社保并承担利息的请求，因原告该项主张不属于人民法院受案范围，原告应向被告所在地具有社会保险费征缴职能部门申请，故本院对其该项主张不做处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条第二款、第三十八条第一款第（三）项、第四十七条第一款、第九十七条第三款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告李小梅与被告昌吉市久汇劳务派遣有限公司签订的劳动合同于2016年7月5日予以解除；二、被告昌吉市久汇劳务派遣有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告李小梅生活费1029元；三、被告昌吉市久汇劳务派遣有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告李小梅经济补偿金18907.87元（4201.75／月×4.5个月）；四、被告昌吉市久汇劳务派遣有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告李小梅年休假工资3675元；以上（二）至（四）项合计23611.87元。五、驳回原告李小梅的其他诉讼请求；六、驳回被告昌吉市久汇劳务派遣有限公司的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已缴纳），由被告昌吉市久汇劳务派遣有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事讼诉法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决生效后，当事人必须履行。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可向本院申请强制执行，申请执行的期限为两年，如果超过法定期限提出执行申请的，本院则依法不予受理。审判员  徐新军二〇一六年十二月十三日书记员  高 瑞