江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）赣04民终1148号上诉人（原审原告、反诉被告）：九江维科针织有限公司。法定代表人：黄福良，系该公司董事长。委托代理人：胡国庆，江西惟民律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：桂金德，男，汉族，1968年1月29日出生，住安徽省安庆市宿松县。委托代理人：刘佩良，安徽松圣律师事务所律师。上诉人九江维科针织有限公司因与被上诉人桂金德供用水合同纠纷一案，不服九江市庐山区人民法院（2016）赣0402民初182号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月21日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人九江维科针织有限公司委托代理人胡国庆，被上诉人桂金德委托代理人刘佩良到庭参加诉讼。本案现已审理终结。九江维科针织有限公司上诉请求：1、撤销原判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原判决事实认定错误。1、原判决认定九江市东方自来水有限公司原与各用户签订的供水协议在股东变更后继续生效有误。东方自来水公司是依法注销，不存在股东变更。按照一审法院查明的事实，东方自来水公司被庐山区人民政府收购后，于2015年11月6日经九江市庐山区工商行政管理局核准办理注销登记。由于东方自来水公司是注销，根本不存在所谓的股东变更。2、原判决认定东方自来水公司与上诉人签订的《供水协议》继续生效有误，事实上《供水协议》并没有继续履行。一审法院认为东方自来水公司被收购后其与各用户签订的供水协议继续生效，故驳回上诉人的诉讼请求。然而，东方自来水公司被庐山区人民政府收购后，其供水职能由九江市水务公司接管，但九江市水务公司不同意按照东方水公司与上诉人签订的《供水协议》约定的水价（每吨0.9元）给上诉人供水，而是要求按市场价（每吨2．54元）收取水费。综上，一审法院简单的依据被上诉人提供的《收购合同书》就认定东方自来水公司与上诉人签订的《供水协议》继续生效，却没有查清《供水协议》是否继续履行，而这才是本案的核心所在。二、一审中有独立请求权的第三人未参加诉讼，依法应当发回重审。按照一审法院查明的事实，东方自来水公司被收购注销后，其与上诉人签订的《供水协议》继续有效并应当按照约定继续履行，由于东方自来水公司已注销，那就必须有其他供水公司来承接东方自来水公司的权利和义务，但一审法院并没有查明应由谁来继续履行原《供水协议》。事实是，东方自来水公司被收购注销后，九江市水务公司承接了东方自来水公司的供水职责，由于本案争议的诉讼标的直接关系到九江市水务公司的利益，其应当作为本案有独立请求的第三人参加诉讼。根据《民事诉讼法》第三百二十七条，由于九江市水务公司未参加一审诉讼，依法应发回重审。桂金德辩称，一、上诉人称一审判决认定事实错误，不能成立。1、上诉人称“原判决认定东方自来水公司原与各用户签订的供水协议在股东变更后继续生效有误，”这一理由不能成立。2013年8月28日庐山区人民政府与东方自来水公签订的《收购合同书》第四条第4款明确约定：“水厂原与各用户签订的供水协议在股东变更后继续生效。”原判认定事实中引述《收购合同书》第四条第4款，是正确的。2015年8月14日签订庐山区人民政府与东方自来水公司签订《补充书（二）》，重新约定收购范围不包括东方自来水公司股权，东方自来水公司应向工商部门申请办理注销登记手续。后东方自来水公司办理工商注销登记手续。2、上诉人称“原判决认定东方水公司与上诉人签订的《供水协议》继续生效有误，事实上《供水协议》并没有履行。”这一理由不能成立。“水厂原与各用户签订的供水协议在股东变更后继续生效”是庐山区人民政府与东方自来水公司2013年8月23日签订的《收购合同书》第四条第4款的明确约定。《收购合同书》第四条收购交割事项中明确约定：“本合同签订生效后，甲乙合照九江市东方自来水有限公司接交管工作、转让公示等有关事宜。乙方要全力配合甲方做好区域管网对接工作，确保园区企业和居民用水正常供应。”2011年11月6日庐山区人民政府与东方自来水公签订的《庐山区政府整合收购九江市东方自来水厂总体意见备忘录》第七条约定：“九江东方水厂取水管网经论证后，确需铺设或铺设期间供水不足产生的相关问题，由甲方负责协调解决。”事实上上诉人一直在生产，没有被停水。只不过是因原东方自来水公司被九江市庐山区人民政府整合收购，经政府协调由其他公司继续向上诉人供水。二、上诉人称“一审中有独立请求权的第三人未参加诉讼，依法应当发回重审。”这一理由不能成立。由谁来继续履行供水协议，原判已经查清，就是由庐山区人民政府继续履行供水协议。至于庐山区人民政府如何安排供水问题，不是本案需涉及的问题。九江水务公司不是本案有独立请求权的第三人，不存在参加诉讼的问题。一审程序完全合法。综上所述，上诉人上诉理由均不能成立，应依法驳回上诉，维持原判。九江维科针织有限公司向一审法院起诉请求：1、判决解除九江维科针织有限公司与九江市东方自来水有限公司于2011年2月25日签订的《供水协议》；2、判决桂金德退还预先支付的管道施工费595620.50元；3、诉讼费用由被告承担。桂金德向一审法院提起反诉请求：1、判决反诉被告工业用水差价220744.7元；2、反诉费用由反诉被告承担。一审法院认定事实：2011年2月25日，原告（反诉被告）九江维科针织有限公司和九江市东方自来水有限公司签订《供水协议》一份，协议约定：九江市东方自来水有限公司铺设专线管道至原告（反诉被告）九江维科针织有限公司指定厂址边界，向原告（反诉被告）九江维科针织有限公司供水。因九江市东方自来水有限公司投入大，原告（反诉被告）九江维科针织有限公司一次性补偿给九江市东方自来水有限公司管道安装费用75万元。原告（反诉被告）九江维科针织有限公司生产正常后，每天生产用水量为3000吨——6000吨，根据现行电价、人工费等计算，九江市东方自来水有限公司同意按每吨0.9元供水给原告（反诉被告）九江维科针织有限公司。该合同有效期为拾年。《供水协议》签订后，原告（反诉被告）九江维科针织有限公司向九江市东方自来水有限公司支付了75万元补偿款。九江市东方自来水有限公司累计向原告（反诉被告）九江维科针织有限公司实际供水200677吨，原告（反诉被告）九江维科针织有限公司向九江市东方自来水有限公司累计支付水费九江市东方自来水有限公司180609.50元。2013年8月28日，九江市庐山区人民政府和九江市东方自来水有限公司签订《收购合同书》，合同书约定：九江市东方自来水有限公司将本企业资产整体有偿转让给九江市庐山区人民政府，收购价格为税后整体收购价格为3720万元。九江市东方自来水有限公司原与各用户签订的供水协议在股东变更后继续生效，九江市东方自来水有限公司负责配合九江市庐山区人民政府做好相关工作。九江市东方自来水有限公司系有限责任公司（自然人独资），被告（反诉原告）桂金德系该公司股东。2015年11月6日经九江市庐山区工商行政管理局核准办理注销登记。一审法院认为：原告和九江市东方自来水有限公司签订的《供水协议》合法有效，原告和九江市东方自来水有限公司都应当按照协议约定履行合同义务。九江市东方自来水有限公司系被告（反诉原告）桂金德独资设立的有限责任公司（自然人独资）且已经被依法注销，所以九江市东方自来水有限公司的权利和义务由被告（反诉原告）桂金德行使合同权利，履行合同义务。原告九江维科针织有限公司诉请要求解除《供水协议》，因为九江市东方自来水有限公司已经被九江市庐山区人民政府收购并且《收购合同书》已经约定九江市东方自来水有限公司原与各用户签订的供水协议在股东变更后继续生效，所以本院对此诉请不予支持。原告九江维科针织有限公司诉请被告（反诉原告）桂金德退还原告预先支付的管道施工费595620.50元没有依据，本院不予支持。《供水协议》明确约定九江市东方自来水有限公司同意按每吨0.9元供水给反诉被告九江维科针织有限公司，反诉原告桂金德反诉要求反诉被告九江维科针织有限公司按每吨水费2元计算补交水费差价220744.70元不符合法律规定，本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六十条的规定，判决：一、驳回原告九江维科针织有限公司的全部诉讼请求；二、驳回反诉原告桂金德的反诉请求。本诉案件受理费9756元和保全费3470元，由原告九江维科针织有限公司负担。反诉案件受理费4612元，减半收取2306元由反诉原告桂金德负担。在二审举证期限内，双方当事人没有提供新证据。本院查明事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案九江市东方自来水有限公司与九江市庐山区人民政府签订收购协议前，对收购行为进行了公示，双方达成的收购协议没有违反法律禁止性的规定，该收购协议合法有效。收购协议约定，将九江市东方自来水有限公司的资产整体有偿转让给九江市庐山区人民政府，其原与各用户签订的供水协议在股东变更后继续生效。协议签订后，九江市东方自来水有限公司已依法注销，依据《中华人民共和国合同法》第八十八条规定，九江市东方自来水有限公司因与上诉人九江维科针织有限公司之间签订《供水协议》产生的合同权利和义务，应当由九江市庐山区人民政府承继，九江市庐山区人民政府应为本案适格诉讼主体。一审法院关于九江市东方自来水有限公司权利义务应由桂金德履行系认定错误，本院予以纠正。因桂金德作为本案诉讼主体不适格，上诉人九江维科针织有限公司向桂金德诉讼主张没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，原审判决适用法律虽有不当，但判决结果正确，对判决结果予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8356元，由上诉人九江维科针织有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张再生审判员  陈小江审判员  晏纯贵二〇一六年十二月五日书记员  余 程