广东省新兴县人民法院刑 事 判 决 书（2016）粤5321刑初169号公诉机关新兴县人民检察院。被告人徐景远，曾用名徐三娣，绰号“三毛”，男，1985年5月10日出生，汉族，广东省新兴县人，初中文化，农民，户籍所在地新兴县，逮捕前住新兴县。因吸毒于2016年3月9日被新兴县公安局处以行政拘留十五日。因本案于2016年3月24日被刑事拘留，同年4月29日被逮捕。现羁押于新兴县看守所。辩护人甘永波，广东创亮律师事务所律师。新兴县人民检察院以新检诉刑诉[2016]171号起诉书指控被告人徐景远犯贩卖毒品罪，于2016年10月26日向本院提起公诉。本院于同年11月1日立案，依法适用普通程序组成合议庭，于同年11月16日公开开庭审理了本案。新兴县人民检察院指派检察员梁珍出庭支持公诉，被告人徐景远及其辩护人甘永波到庭参加诉讼。现已审理终结。新兴县人民检察院指控：2016年2月至3月9日期间，被告人徐景远通过向“山鸡”购买毒品氯胺酮（K粉）后，再多次向李某某、张某某等人贩卖牟利。2016年3月9日15时许，公安机关在新兴县车岗镇文化广场附近将涉嫌贩卖毒品的徐景远抓获，当场在徐景远处扣押女装摩托车一辆、手机两台、现金380元、白色晶体状毒品疑似物一包（净重0.84克）、褐色丸状毒品疑似物一包（净重0.55克）。经广东省云浮市公安司法鉴定中心鉴定，白色晶体状毒品疑似物中检出氯胺酮成分，褐色丸状毒品疑似物中检出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺成分。公诉机关针对以上指控事实提供以下证据：被告人徐景远的供述和辩解；证人李某某、张某某、张某甲等人的证言；辨认笔录；鉴定意见；物证扣押的毒品、手机等物品；书证立案决定书、抓获经过、户籍资料、搜查笔录、扣押决定书及清单、称量记录、通话清单、尿液检测材料、行政处罚决定书等。公诉机关认为，被告人徐景远无视国家法律，以牟利为目的，多次贩卖毒品给多人，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任。请本院依法判处。被告人徐景远对起诉书指控的罪名无异议，但辩解称其没有向多人贩卖，只贩卖了1次给李某某；给过1次张某某吸食，但没有收他钱。辩护人甘永波提出的辩护意见：一、被告人徐景远不具备贩卖毒品情节严重的事实。（一）被告人徐景远仅贩卖氯胺酮，并没有贩卖其他毒品。（二）指控徐景远贩卖毒品给多人多次的证据不足。理由如下：1、本案没有充足证据证明被告人向第三人以上或多次贩卖过毒品。2、被告人与张某甲之间没有接触，两者之间根本没有买卖毒品的犯意，被告人并不知道有张某甲的存在。3、张某某、张某甲作证时可能处于非清醒的状态，对二人所作的陈述应不予采纳。4、2016年6月17日公安机关制作的现场照片中，张某甲能辩认出张某某与被告人在家中的毒品交接地点，这是与事实完全不相符。首先制作人照片仅有何某某一个侦查人员，取证程序不合法；张某甲吸食的毒品来源与被告人贩毒行为没有直接因果关系，因此指控被告人向张某甲贩卖毒品不成立。（三）通信记录不能证明徐景远与李某某、张某甲、张某某之间有联系购买毒品；而且通话记录的时间与被告人及李某某、张某甲、张某某供述的交易时间、地点完全不吻合；张某甲陈述其没有“三毛”（即徐景远）的联系方式；还有车岗派出所在2016年6月15日出具的监控视频的情况说明，证明未能获取被告人贩卖毒品的相关行车路线及轨迹。所以未有足够证据证明徐景远有多次贩毒的行为。（四）本案能指证被告人向李某某、张某甲、张某某等人贩毒的主要证据是被告人的供述和李某某、张某甲、张某某吸毒人员的证言，但是被告人与李某某、张某甲、张某某三人在法律上的利害关系，李某某、张某甲、张某某所作的陈述与被告人必然存在利害冲突，本案如果仅有几个吸毒人员的证言，且在被告人否认的情况下，如果结合所有证据仍未能得出被告人有向多人多次贩卖毒品的唯一结论的情况下，根据案件仅有当事人供述不能定罪和疑罪从无的原则，法院不能直接认定被告人贩毒属“情节严重”的事实。综上所述，被告人虽有贩毒行为，但不具备《刑法》第三百四十七条第四款规定的“情节严重”情形。二、被告人是一个吸毒人员，在车岗文化广场被抓获时身上查获的毒品是小量的，仅够其个人吸食，公安机关对其家中搜查时并没有再发现毒品；被告人现家中还有三个未成年子女要其抚养；而且徐景远之前一直没有犯罪前科，也一直有正当的工作，并不是以贩养吸的情况，而且吸食和贩卖的仅是K粉，并不是海洛因或冰毒等危害极大的毒品。综上二点所述，徐景远是偶犯、初犯，请法院在量刑时对被告人从轻处罚，建议在一年以下量刑。经审理查明：2016年2月至3月期间，被告人徐景远通过向“山鸡”购买毒品氯胺酮（俗称“K粉”）后，再多次向李某某、张某某贩卖牟利。2016年3月9日15时许，公安机关在新兴县车岗镇文化广场附近将驾驶粤WB****号女装两轮摩托车准备进行毒品交易的被告人徐景远抓获，当场在徐景远处扣押到粤WB****号女装两轮摩托车1辆、人民币380元、黑色诺基亚手机1台（电话号码：1307759****1，IMEI码：357903048530376）、白色iPhone手机1台（电话号码：1343594****、IMEI码：013054009393374）、净重0.84克的白色晶体毒品嫌疑物1包、净重0.55克褐色丸状毒品嫌疑物1包。新兴县公安局于2016年3月9日对徐景远的吸毒行为作出行政拘留十五日。经广东省云浮市公安司法鉴定中心鉴定，扣押到的白色晶体状毒品疑似物中检出氯胺酮成分，褐色丸状毒品疑似物中检出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺成分。毒品氯胺酮除用作检验外，剩余0.77克由新兴县公安局保管；毒品3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺除用作检验外，剩余0.18克由新兴县公安局保管。现金收据随案存档，手机、摩托车随案移送，其中摩托车仍由新兴县公安局车岗派出所保管。粤WB****号女装两轮摩托车经查询登记信息所有人为黄某某（系被告人徐景远的妻子）。以上事实，有经庭审质证的以下证据证实：1、抓获经过，证明：警察根据线报，于2016年3月9日15时许在新兴县车岗镇文化广场附近抓获徐景远。2、现场图及照片、检查笔录、扣押决定书及清单、称量记录、物品照片、移送清单、机动车详细信息、收据、移交物品清单、搜查笔录，证明：抓获现场的概况。警察抓获徐景远后，对徐景远人身进行的检查，其中在徐景远处扣押到人民币380元、黑色诺基亚手机1台（电话号码：1307759****1，IMEI码：357903048530376）、白色iPhone手机1台（电话号码：1343594****、IMEI码：013054009393374）、净重0.84克的白色晶体毒品嫌疑物、净重0.55克褐色丸状毒品嫌疑物，另向徐景远扣押到粤WB****号普通两轮摩托车1辆，该摩托车的所有人是黄某某。上述物品的移送保管情况。民警对徐景远位于新兴县的住宅进行搜查，未发现相关涉案物品。3、云公（司）鉴（化）字[2016]149号检验报告，证明：经广东省云浮市公安司法鉴定中心鉴定，送检的白色晶体毒品嫌疑物中检出氯胺酮成分；送检的褐色丸状毒品嫌疑物中检出3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺成分。4、户籍资料、无犯罪记录证明书，证明：徐景远的身份情况及其已达到刑事责任年龄；此前徐景远无犯罪记录。5、受案登记表、立案决定书，证明：新兴县公安局于2016年3月23日以徐景远涉嫌贩卖毒品罪立案侦查。6、被告人徐景远的供述和辩解及辨认材料、尿液检测材料，证明：(1)侦查阶段的供述和辩解：我从2016年春节前开始贩卖毒品，贩卖的毒品是“K粉”和摇头丸，我接到买家的电话，直接送货到约定的地点交货收钱，有时不想送货就直接叫买家来到我们村交易。平时我使用1307759****和1343594****的电话号码贩卖毒品。我向车岗镇井干村的“阿宝”和车岗十乡的“大宇”贩卖过毒品。我向“阿宝”贩卖过10次毒品“K粉”，每次都是“阿宝”使用其1341176****的电话号码拨打我1307759****1的电话号码。具体是：2016年3月8日15时许，“阿宝”电话联系我，让我送价值100元的毒品“K粉”到车岗镇桐村球场，于是我就到约定地点向“阿宝”贩卖了价值100元的毒品“K粉”；最近一次向“阿宝”贩卖毒品是2016年3月9日下午，他约定我在文化广场等他，当我去到那里等他时就被抓获了。我从2016年春节开始多次向“大宇”贩卖毒品“K粉”，最近一次是2016年3月7日16时许，“大宇”电话联系我要求购买价值100元毒品“K粉”，我叫其到军屯村我家里交易，“大宇”就来到我家，我们交易了100元的毒品“K粉”。我贩卖的毒品是在新兴县新城镇南街一间网吧向一名叫“山鸡”的男子购买的。我1307759****1的电话号码的电话卡是向“杰仔”购买的。(2)检察机关讯问时的供述和辩解：我之前在公安机关讲的关于贩卖毒品“K粉”和“摇头丸”的行为不全是事实，我只卖过1次毒品“K粉”给“阿宝”。2016年3月9日我被抓获前一两日，我在车岗镇布桐村的球场将价值100元的毒品“K粉”卖给“阿宝”，没有贩卖给其他人了，扣押到的摇头丸是我向“山鸡”买来自己吸食的，我没有卖过摇头丸。(3)被告人徐景远辨认出李某某就是向其购买毒品的“阿宝”；张某某就是向其拿过毒品的“大宇”。(4)被告人徐景远指认出其贩卖毒品的现场及其贩毒使用的工具。(5)经提取徐景远尿液进行检测，结果为氯胺酮结果呈阳性。7、证人李某某的证言及辨认材料、尿液检测材料，证明：(1)我吸食的毒品氯胺酮是向车岗镇一名叫“三毛”的男子购买的。我一共向“三毛”购买了10次毒品。具体经过是：2015年我一共向其购买了7-8次毒品“K粉”，具体日期忘记了。2016年我一共向其购买了3次毒品“K粉”。第一次是2016年1月1日15时许，在车岗镇布桐村委一球场附近处向“三毛”购买毒品“K粉”；第二次购买的具体日期记不清；第三次是2016年3月8日15时许，也是在车岗镇布桐村委的一球场处向“三毛”购买毒品“K粉”；每次都是购买100元/小包的毒品“K粉”；我使用自己1341176****的电话号码与“三毛”1307759****1的电话号码联系。(2)李某某辨认出徐景远就是贩卖毒品给其的“三毛”。(3)经提取李某某尿液进行检测，结果为氯胺酮结果呈阳性。8、证人张某某的证言及辨认材料，证明：(1)我一共向“三毛”购买了5次毒品。分别是：①2016年2月3日15时许，在车岗镇兴隆寺附近路段与“三毛”进行交易；②2016年2月10日15时许，在车岗镇兴隆寺附近路段与“三毛”进行交易；③2016年春节年初十（2016年2月17日）17时许，我在村道见到张某甲，就叫他与我一起去购买毒品回来吸食，他就答应了我，然后我们就开车去新兴县“三毛”家中购买了毒品，张某甲在路边等我，过了一会儿，我就从“三毛”家购买了毒品“K粉”，然后就与张某甲一起驾车离开；④2016年2月18日14时许，也是在车岗镇兴隆寺附近路段进行交易；⑤2016年3月7日16时许，在车岗镇军屯村“三毛”家进行交易，我向其购买了1小包价值100元的毒品“K粉”。每次我都是使用我1850765****的电话号码拨打“三毛”1343594****的电话号码联系交易毒品。(2)张某某辨认出：①徐景远就是贩卖毒品“K粉”给其的人；②其向徐景远购买毒品的现场。(3)经提取张某某尿液进行检测，结果为氯胺酮结果呈阳性。9、证人张某甲的证言，证明：(1)我和张某某一起向“三毛”购买了1次毒品“K粉”。具体是2016年春节约年初十（公历2016年2月17日）17时许，我在村道上见到张某某，其提出跟我一起去购买毒品回来吸食，我答应后与其一起开车去新兴县车岗镇军屯村向“三毛”购买毒品，去到军屯村的村道，张某某就下车去“三毛”家中购买毒品，我就在车上等，等了一会儿后，张某某从“三毛”家出来，后我与张某某开车离开，在离开的时候我看到“三毛”从家里走出来；我不知道张某某向“三毛”购买了多少钱毒品，是张某某支付毒资的，只知道他买了1小包回来，后我和张某某是在新兴县车岗镇四村荔枝塘村村道上吸食的。(2)张某甲辨认出徐景远就是向其贩卖毒品的“三毛”。(3)经提取张某甲尿液进行检测，结果为氯胺酮结果呈阳性。10、证人黄某某的证言，证明：公安机关从徐景远处扣押到的白色粤WB****女装两轮摩托车的所有人是我，徐景远是我丈夫，该摩托车是由徐景远日常使用。11、通话清单，证明：(1)李某某1341176****的电话号码于2016年1月20日、2月18日-21日、24日-29日、3月1日、4日、7日-9日与徐景远1307759****的电话号码均有通话，其中3月8日15时28分、15时37分通话2次。(2)张某某1850765****的电话号码于2016年1月28日、2月9日、10日、12日、13日、17日-25日、28日、29日、3月4日-9日与徐景远1307759****1的电话号码均有通话，其中2月10日21时41分、22时04分通话2次，2月17日16时13分、17时09分通话2次，2月18日14时35分、17时08分通话2次，3月7日16时21分、17时05分、17时18分通话3次。(3)张某甲1307759****的电话号码于2016年2月13日、21日-23日、26日与徐景远1307759****1的电话号码均有通话。(4)李某某1341176****的电话号码与徐景远1343594****的电话号码于2016年1月-2月期间有多次通话。(5)张某某1850765****的电话号码与徐景远1343594****的电话号码于2016年1月-2月期间有多次通话，其中2016年2月3日13时31分、13时50分、14时13分通话3次。12、新公行罚决字[2016]00397号行政处罚决定书，证明：新兴县公安局于2016年3月9日对徐景远的吸毒行为作出行政拘留十五日。13、情况说明，证明：公安机关未能向被告人徐景远供述的“山鸡”、“杰仔”进行调查。对被告人徐景远、辩护人提出徐景远贩卖毒品人数、次数的辩解辩护意见，评析如下：1、对贩卖毒品次数的认定，(1)徐景远于2016年3月7日16时、3月8日15时分别向张某某、李某某贩卖毒品“K粉”各1次的事实，有张某某、李某某的证言、通话清单、辨认笔录、尿液检测报告及徐景远在公安机关稳定供述相互印证，足以认定，予以采信；(2)张某某的证言陈述其于2月3日15时许、2月17日17时许、2月18日14时许向徐景远购买毒品“K粉”，该证言能与客观通话清单相互印证，并有辨认笔录、尿液检测材料佐证，足以认定，予以采信；综合全案的证据，足以认定徐景远多次贩卖毒品氯胺酮的事实。2、对于指控被告人徐景远向多人贩卖问题，由于张某甲的证言陈述其并没有直接向被告人徐景远购买毒品，且毒资亦不是由其本人支付的，被告人徐景远亦否认向张某甲贩卖毒品，现有证据不确实充分证明被告人徐景远向张某甲贩卖毒品的事实，该辩护意见理据充分，本院予以采纳。3、被告人徐景远属初犯，其当庭自愿认罪，在量刑时予以考虑。本院认为，被告人徐景远违反毒品管制法规，明知是毒品氯胺酮而多次贩卖给他人，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人徐景远当庭自愿认罪且是初犯，量刑时予以考虑。毒品氯胺酮、3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺是违禁品，依法应予没收并销毁；黑色诺基亚手机1台、白色iPhone手机1台、粤WB****女装二轮摩托车1辆是作案工具，依法应予没收，上缴国库。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项的规定，判决如下：一、被告人徐景远犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币3000元。罚金限于本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月24日起至2019年5月23日止。）二、没收毒品氯胺酮0.77克、3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺0.18克，予以销毁；没收作案工具黑色诺基亚手机1台（电话号码：1307759****，IMEI码：357903048530376）、白色iPhone手机1台（电话号码：1343594****、IMEI码：013054009393374）、粤WB****女装二轮摩托车1辆（车辆识别代号：LC6TCJ4Z1C0008210，发动机号：JG003062，登记所有人是被告人徐景远的妻子黄某某），上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省云浮市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  郭善伟代理审判员  余洁玲人民陪审员  黄健中二〇一六年十二月二十一日书 记 员  黄宝仪