四川省资阳市雁江区人民法院民 事 判 决 书（2016）川2002民初2227号原告：王昌凯，男，1964年8月8日生，汉族，住四川省资阳市雁江区。委托代理人：张华德，资阳市雁江区南津法律服务所法律工作者，特别授权。被告：资阳市溢原建筑劳务有限公司，住资阳市雁江区松涛路二段330号4单元602号。法定代表人：李顺强，总经理。委托代理人：杨劲，四川华楚律师事务所律师，特别授权。原告王昌凯与被告资阳市溢原建筑劳务有限公司（溢原劳务公司）劳动争议纠纷一案，本院于2016年6月22日立案后，依法适用简易程序分别于2016年7月25日、8月31日、12月23日公开开庭进行了审理。在审理过程中，被告溢原劳务公司不服资阳市人力资源和社会保障局作出的工伤认定决定书[资人社办（2016）171号]于2016年8月17日向本院提起行政诉讼。本院于2016年9月5日作出（2016）川2002民初2226号民事裁定书裁定本案中止审理。2016年12月14日，原告王昌凯申请本案恢复审理。原告王昌凯及委托代理人张华德，被告溢原劳务公司的委托代理人杨劲到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告王昌凯向本院提出诉讼请求：1、请求判决原告与被告解除劳动关系；2、请求判决被告支付原告经济补偿3495.83元/月×1.5月=5243.75元；3、请求判决被告向原告支付2014年7月至2015年5月未签书面劳动合同的双倍工资中未付部分：3495.83元/月×11月=38454.13元；4、请求判决被告向原告支付工伤待遇，包括：一次性残疾补助金3495.83元/月×9月=31462.47元、一次性医疗和就业补助金3495.83元/月×16月=55933.28元、停工留薪期工��3495.83元/月×4.5月=15731.24元、住院期间伙食补助及营养费55元/天×8天=440元、护理费80元/天×8天=640、交通费400元，共计人民币104606.99元。事实与理由：原告与被告劳动争议纠纷一案，原告于2016年5月12日向资阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，资阳市劳动人事争议仲裁委员会经开庭审理后于2016年6月17日作出资劳人仲案[2016]14号《仲裁裁决书》。原告认为，该仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误，裁决结果有失公允。原仲裁裁决认定原告与被告的劳动关系没有解除，进而对原告要求被告支付经济补偿及一次性医疗和就业补助的仲裁请求不予支持，系认定事实不清，且适用法律错误。原告于2014年6月起到被告承揽的资阳市希望未来城工地从事杂工工作，被告一直未与原告签订书面劳动合同，也未为原告缴纳社会保险。根据《劳动合同法》第三十八条第三项之规定，原告有权单方解除劳动合同，无需被告同意。原告提起仲裁时要求解除原告与被告之间的劳动关系，仲裁委以原告未依照《劳动合同法》第三十七条之规定，提前三十日书面形式通知被告解除劳动合同为由，认为双方劳动关系没有解除系认定事实不清，适用法律错误。原告经资阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，并经资阳市劳动能力鉴定委员鉴定其工伤伤残等级为九级，后经协商赔偿事宜无果。为维护原告的诉请到法院提起诉讼，请求判决如诉请。被告辩称，原告与被告系劳务关系，被告对工伤认定有异议，被告有权在法定期限内提起行政诉讼。被告认为对伤残等级的鉴定有必要重新鉴定，因系原告单方申请的鉴定。被告对仲裁裁决认定的事实与裁决内容均不认可。被告认为本案案件状态属于效力待定，应中止审理，待行政诉讼结果出来以后再继续审理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据：1、2016年2月18日，资阳市人力资源和社会保障局出具《工伤认定决定书》[资人社办（2016）171号]，对其真实性、关联性予以认定，但是后被资阳市人力资源和社会保障局撤销，对其合法性，本院不予认定；2、2016年3月14日，四川省职工工伤（××）伤残程度鉴定表[鉴字（2016）1-67号]，虽被告对此伤残鉴定等级不服，但被告自收到鉴定结论之日起15日内未向省劳动鉴定委员会提出再次鉴定申请，本院对其三性予以认定。结合当事人的陈述、举证和质证，本院认定案件事实如下：2014年6月，原告在被告承揽的资阳市希望未来城工地从事杂工工作。被告未与原告签订书面劳动合同，也未为原告缴纳社会保险。2015年10月27日上午9时左右，原告在被告承建的资阳市未来城项目工地的中庭撤架时，不慎摔至楼下受伤。当日上午11:17分，原告被送至资阳市第一人民医院住院治疗。入院诊断：1、腹部闭合伤、大网膜挫伤；2、左侧第5肋骨背支骨折；3、肺挫伤。经资阳市第一人民医院给予头孢噻肟钠注射剂抗感染、复合磷酸氢钾注射剂等补液支持治疗，腹带固定胸壁等。原告于2015年11月5日出院，实际住院8天。出院诊断为1、腹部闭合伤、大网膜挫伤；2、左侧第5肋骨背支骨折；3、双肺挫伤；4、肺气肿。出院医嘱：继续腹带固定胸壁，三个月内避免重体力劳动，三个月后来院复查、加强饮食营养等。2016年1月15日，原告向资阳市人力资源和社会保障局递交了工伤认定材料。���阳市人力资源和社会保障局于2016年2月18日出具了《资阳市人力资源和社会保障局工伤认定书》[资人社办（2016）171号]，认定原告受到的事故伤害为工伤。2016年3月14日，资阳市劳动能力鉴定委员会鉴定原告属九级伤残。2016年5月12日，原告向资阳市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：1、解除申请人与被申请人的劳动关系；2、被申请人支付申请人经济补偿5243.75元；3、被申请人支付申请人二倍工资38454.13元；4、被申请人支付申请人工伤待遇，包括一次性伤残补助金31462.47元、一次性医疗补助和就业补助金55933.28元、停工留薪期间工资15731.24元、住院伙食补助及营养费440元、护理费640元，交通费400元，共计104606.99元。2016年6月17日，资阳市劳动人事争议仲裁委员会裁决：1、被申请人支付申请人未签订劳动合同二倍工资3495.83元；2、��申请人支付申请人各项工伤待遇43773.88元；3、驳回申请人的其他仲裁请求。2016年6月22日，原告不服资阳市劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决，向本院提起诉讼，请求判决如诉请。2016年8月17日，被告不服资阳市人力资源和社会保障局做出的工伤认定决定书[资人社办（2016）171号]向本院提起行政诉讼。2016年8月30日，资阳市人力资源和社会保障局做出《关于撤销资人社办（2016）171号文件的通知》。同日，资阳市人力资源和社会保障局做出工伤认定决定书[资人社办（2016）756号]，认定原告受到的事故伤害属于工伤。2016年9月14日，被告向本院就被告诉资阳市人力资源和社会保障局工伤行政确认纠纷一案提出撤诉申请。本院于2016年9月20日做出了（2016）川2002行初47号行政裁定书准予撤回起诉。本院认为，原告在被告处工作中受伤，被依法认定为工伤致残九级。被告未为原告缴纳社会保险，其工伤保险待遇应由被告依法承担。依照《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，原告经资阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，且经资阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，原告享有的一次性残���补助金应为9个月的本人工资。《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》[川府发（2011）28号]第二条第三项规定，职工因工致残鉴定为七级至十级伤残，劳动合同期满终止，或者经职工本人提出解除劳动合同的，应以统筹地区（资阳市）上年度职工月平均工资为基数计算：一次性医疗补助金6个月，一次性伤残就业补助金10个月。2014年资阳市社会平均工资为41950元，职工月平均工资为3495.83元。因原被告双方均未能提供证据证明原告事故伤害前12个月的平均工资，原告在庭审中自认平均工资3300元/月。故原告应享受的一次性伤残补助金应为3300元/月×9月=29700元，一次性医疗补助金3495.83元/月×6月=20974.98元，一次性就业补助金3495.83元/月×10月=34958.3元。原告于2015年10月27日受伤住院至2015年11月5日出院，实际住院8天，医嘱建议3月���避免重体力劳动，加强饮食营养，且原告自认每天的工资为110元/天，故停工留薪期间工资应为：3300元/月×3月+110元/天×8天=9900元+880元=10780元。住院伙食补助费30元/天×8天=240元。护理费80元/天×8天=640元。住院期间的营养费25元/天×8天=200元。交通费酌情认定400元。原告在被告希望未来城工地从事杂工工作，接受被告的管理，服从其安排，被告向原告支付劳动报酬。虽当事人未签订书面的劳动合同关系，但经资阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，原告请求解除与被告的劳动关系，本院予以支持。原告自2014年6月起在被告处工作，自认月平均工资3300元/月，原告要求被告支付1.5月的经济补偿金，本院予以支持，即应3300元/月×1.5月=4950元。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”原告提起仲裁的日期为2016年5月12日，向前倒推一年，即2015年5月的被告未与原告签订书面劳动合同的双倍工资未付部分予以支持，即3300元。原告主张的2014年7月至2015年4月的未签订书面劳动合同的双倍工资中的未付部分已过仲裁时效，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第三十七条之规定，判决如下：一、原告王昌凯与被告资阳市溢原建筑劳务有限公司解除劳动关系；二、被告资阳市溢原建筑劳务有限公司自本判决书生效之日起十日内支付原告王昌凯经济补偿金4950元；三、被告资阳市溢原建筑劳务有限公司自本判决书生效之日起十日内向原告王昌凯支付未签订书面劳动合同的双倍工资中未付的部分3300元；四、被告资阳市溢原建筑劳务有限公司自本判决书生效之日起十日内支付原告王昌凯工伤保险待遇：一次性残疾补助金29700元、一次性医疗补助金20974.98、一次性就业补助金34958.3元、停工留薪期间工资10780元、住院伙食补助费240元、护理费640元、住院期间的营养费200元、交通费400元，共计97893.28元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告资阳市溢原建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。审判员  高超秀二〇一六年十二月二十三日书记员  申建利