山西省吕梁市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）晋11刑终390号原公诉机关山西省临县人民检察院。上诉人（原审被告人）李永安。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年5月23日被临县公安局刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现羁押于临县看守所。辩护人薛根有。（南塔村委推荐）上诉人（原审被告人）李永清，男，1975年1月20日出生于山西省临县，汉族，初中文化，户籍所在地山西省吕梁市临县临泉镇南塔村**号，住本村。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年2月11日被临县公安局刑事拘留，2016年3月19日被临县公安局依法监视居住，2016年3月24日被逮捕。现羁押于临县看守所。辩护人张帆，山西临水律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李某甲。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年2月11日被临县公安局刑事拘留，2016年3月19日被临县公安局依法监视居住，2016年3月24日被逮捕。现羁押于临县看守所。辩护人江跃，北京盈科（太原）律师事务所律师。原审被告人李生成。因涉嫌犯故意伤害罪于2016年2月11日被临县公安局刑事拘留，2016年3月19日被临县公安局依法监视居住，2016年3月24日被逮捕。现羁押于临县看守所。山西省临县人民法院审理山西省临县人民检察院指控原审被告人李生成、李永安、李永清、李某甲犯故意伤害罪一案，于二○一六年八月十五日作出（2016）晋1124刑初160号刑事判决。原审被告人李永安、李永清、李某甲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问各上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，临县临泉镇南塔村村民李某癸患有××。2016年2月9日，李某癸在自家村内的空地上持一根木棍在李生成右肩膀上打了一下。2016年2月10日下午17时，被告人李生成的儿子被告人李永安、李永清、李某甲获悉后，三人相约去看望其父李生成。途中，在自家村李某庚家院门外的圪堎上被告人李永安、李永清、李某甲遇到李某癸，被告人李永安用路旁的柴火棍殴打李某癸，被人拖开后，李永安又打李某癸耳光，之后李某癸被迫随三被告人到了被告人李生成位于临县临泉镇南塔村的家中。被告人李生成见到李某癸后，便使用家中的枣木棍对李某癸进行长时间殴打，被告人李永安、李永清、李某甲一直在旁边，被告人李永清迫使李某癸向李生成下跪道歉，直到李某癸父亲李某乙闻讯赶到，被告人李生成还不停止使用棍子殴打，经李某乙的打劝才停止对李某癸的殴打。之后李某癸随其父李某乙回到家中，当晚20时许死于自己家中。经山西医科大学司法鉴定中心对李某癸的死亡原因进行鉴定，李某癸因钝性物体作用致大面积皮下软组织损伤从而导致创伤性失血性休克而死亡。侦查期间，李生成、李永安、李某甲、李永清一次性赔偿李某癸人民币55万元整（已履行）；被害人父亲李某乙、弟弟李某丙对李生成、李永安、李某甲、李永清故意伤害导致被害人李某癸死亡的行为表示谅解。原判认定上述事实，有经原审庭审举证、质证的下列证据证实：（一）物证枣木棍一根，证实枣木棍的外观特征。（二）书证1、犯罪嫌疑人基本情况证明，李生成、李某甲、李永清、李永安个人的基本情况。2、到案经过证明，李生成为口头传唤到案，李某甲为口头传唤到案，李永清于2016年2月11日主动投案，李永安于2016年5月23日主动投案。3、接处警信息表证明，李某丙于2016年2月10日电话报案的情况。4、DR诊断报告单复印件证明，李生成右肩关节末见明显骨关节病变；检查时间2016年2月10日；检查部位右肩关节正位。5、随案移送物品清单证明，随案移送枣木棍一根。6、前科劣迹查证表证明，李生成、李永清、李某甲、李永安无前科劣迹的情况。7、入所健康检查表证明，入所时李某甲、李永清身体检查无异常，李生成心律不齐，李永安除要求查血糖外余未见明显异常。8、户籍证明、常住人口基本信息、身份证复印件证明，被害人李某癸及被告人李生成、李某甲、李永清、李永安的身份信息。9、照片87张证明，案发现场的概况以及被害人受伤的部位和死亡后的情况。10、和解协议、领条、谅解书、委托书(系李某甲、李永安家属分别提供给侦查人员)证明，被告人李生成、李永安、李某甲、李永清的家属与被害人家属李某乙、李某丙达成和解协议，由被告人李生成、李永安、李某甲、李永清一次性赔偿李某癸人民币55万元整（已履行），被害人父亲李某乙、弟弟李某丙对被告人李生成、李永安、李某甲、李永清故意伤害导致被害人李某癸死亡的行为表示谅解。（二）临县公安局执法全程同步录音录像证明，讯问被告人李生成、李永安、李某甲、李永清的情况。（三）证人证言1、证人李某乙的证言证明，2016年2月9日，他在村里空地上和村里的人们聊天，李生成和侄子李某1问他：“你耳朵上带上那个助听器有用吗？”，他大儿子李某癸以为李生成拉扯他，就拿一根木棍在李生成右肩膀上打了一下，李生成要打时被人拖开。李生成走了，他追上说好话。李生成最后说没有事，回吧，他就回了家。2016年2月10日，李生成在他儿子李某丙家放了一张片子，他们看了片子和报告上都说没什么事情，但毕竟打了人家，就去找李生成，给李生成说了好话，答应负责李生成的治疗。后来村里人告他说李生成家三个儿子打了李某癸一顿，把李某癸拉到李生成家了。他就赶紧叫上李某丙去李生成家。到了李生成家后，看见李某癸在李生成家灶台跟前跪着，李生成拿着一根棍子打李某癸了，李的三个儿子还有其妻子在旁边站着了。他进去以后，李生成又拿着棍子在李某癸的背上、屁股上打了几下，他就给李生成家里人说好话，正说着李生成又拿着棍子在李某癸背上屁股上打了几下，他赶紧拉住，李生成才不打了，他们拉着让李某癸先回家了，准备走的时候李生成的弟弟李某3正好也进来了，问李某癸还敢不敢打李生成了，李某癸说不敢了。他让李某癸先回家，随后他也回了家。他和李某丙到家后，看见李某癸在地上躺着，就和李某丙将李某癸抬到炕上。李某癸对他说：“爹我饿了。”他给李某癸吃馒头，但李某癸没吃，又说渴了，他给李某癸水，李某癸还喝了几口。他开始做饭时，他老婆就去炕上看李某癸，搂起衣服才发现他背上屁股上全是黑青。他老婆突然说：“不好了，伟忠脉搏跳不起来了。”他一听赶紧出去叫人，正好同村的李某2、李某戊、杨某丙在了，这些人跟着到了他家，那时候李某癸已经不行了，等医院120急救人员来了后，李某癸已经死了，当时时间是2016年2月10日晚上8时多。后来他二儿子李某丙报了案。李生成当时拿的棍子长大概为1.2米，粗为10厘米。李生成当时火的说，在他家院子里已经打了李某癸一顿，棍子都打折好几根了。李某癸精神有点不正常，有抑郁症。2、证人李某丙的证言证明，他哥李某癸20年前因为妻子离婚得了抑郁症，多次在太原、离石治疗效果不太好。有时无故和村里人争吵，有时无故打人。李某癸将李生成肩部打伤以后，他和父亲李某乙相跟上给李生成道歉，并答应负责医治李生成的病。后来他父亲说李永安兄弟三人将李某癸押到李生成家中了，他就到了李生成家，见李永清在门外，门外还有几根断了的木棍，进屋后见李生成夫妇、李某甲、李永清和他父亲都在，李某癸在炕边的地上连跪带爬呻吟着，其他人在一旁站着手里什么工具也不拿，李生成拿着一根棍子又在李某癸的屁股上打了七八下。他父亲说：“你好好的打，打了让你心里好受，我也好受。”这时，李生成的弟弟李某3推门进来，指着李某癸训道：“你还再敢不敢打李生成”。李某癸摇头表示不敢了，李某3说：“说话”，李某癸挣扎着说：“不敢了”。之后他让李某癸先回，他出来在院子里碰见李生成的母亲，为了缓和双方的关系，还给了李生成母亲二百元钱。回到他父母家中后，见李某癸在地上睡着，他和父亲将其抬到炕上，因他有事离开父亲家中。当天晚上李某癸死亡后他就报了案。3、证人牛某（被害人李某癸之母）的证言证明，今年正月初三（2016年2月10日）下午7时左右回到家中时，看见李某癸在床上躺着了，问他怎么了，李某癸脱下裤子让看，她看见其屁股上都是黑青，李某癸说：“妈，我不顶事了”。她让起来跟她说一两句话，也没起来。她赶紧捏脉发现其手腕上的脉不动了，李某癸深呼吸几口气就没动静了，当时是晚上8时多。4、证人张某（被告人李生成之妻）的证言证明，2016年2月10日下午，她大儿子李永安和小儿子李永清把李某癸带到她家，她丈夫李生成用木棍在李某癸屁股上、大腿上打了几下。李永安和李永清没有骂过李某癸，就是李永安问为什么要打他爸。她丈夫用木棍打李某癸时，永安将她丈夫的木棍夺了过来，并且问李某癸还打不打？李某癸说再不打了。李某癸到她家后在先是站着，后来跪下给她丈夫道歉。5、证人李某丁的证言证明，2016年2月10日15时许，李某癸到了她父母家，她三个哥让李某癸给她父亲道歉，李某癸不道歉，还张牙舞爪要打她父亲，她父亲从家里找的一根棍子就在李某癸的屁股上打了几下，她怕的躲到奶奶家里了。6、证人李某戊的证言证明，2016年正月初三下16时多，他和村里的一些人闲聊时，见李永安走到李某癸跟前，先用手在李某癸脸上打了一耳光，又拿了一根柴火棍在李某癸腿上打了几下，把这根打断以后，李永安又抽了一根打了李某癸几下，他们就赶紧过去拉开。李永安又朝李某癸左脸打了一耳光，喊着让李某癸跟着去给他爹李生成道歉，李某癸当时还要帮忙拿方便面，他们不让。然后李永安、李某甲及李永清就把李某癸推扯的去了李生成家了。到了晚上7时多，李某乙还跟他们说李生成家人把李某癸打了一顿，也出了气了，就没事了。大概晚上8时多，李某乙跑来他家说好像李某癸不行了，等他们到了李某乙家，见李某癸在炕上趴着，李某癸母亲还给他们弄起李某癸的衣服看身上的伤，他们几个帮忙把李某癸翻了一下身，李某癸长出了口气就没呼吸了，没一会就死了。李永安用棍子打的李某癸屁股、背上、腿上，大概打了十几下，把其中一根棍子还打折了，棍子是槐树上的木头枝子，一米多长，2-3厘米粗，李某癸当时没有还手。一开始李某癸不想去李生成家，李永安在后面推一把，李某癸就赶紧走，然后李永安、李某甲、李永清在后面拥着李某癸走了。李某癸精神有点不对，但是也不胡乱打人，如果有人说他不好，或者坏话，他才动手打那个人。7、证人李某己的证言证明，2016年2月10日下午三四时，他在村里李某庚家外面的圪堎上聊天时，见李永安走到李某癸跟前，照脸上打了两个耳光。后从地上抽了一根木棍子在李某癸腿上打了五六下，李某癸站着没有动，李永安把柴火棍打断，又抽了一根要打李某癸，被人们拉住了。李永安让李某癸去李生成家给李生成说好话去，推了李某癸一下，李某癸就朝李生成家走，李永安、李某甲、李永清兄弟三人在李某癸后面走。李某癸精神不对，就是个疯子，村里人都知道他是个疯子。李某癸在村里不会经常打人，平时就不爱说话，有时候就是自己喊叫。8、证人李某庚的证言证明，2016年2月10日下午三四时，他在家里听见外面圪堎上人们嚷叫，出去后看见李生成的大儿子李永安拿着一根柴火棍子在李某癸身上打，李某癸站在那里不动。李生成的二儿子李某甲和三儿子李永清在一边站着了，李永安让李某癸给他爹说好话去，李某癸站在那里不动，李永安推了一把，李某癸就在前面走，李永安兄弟三人跟在后面走了。李某癸精神不对着，有时自己一个人在村里乱喊乱叫。但不打人，没人惹他的话，他不会打人。9、证人李某辛的证言证明，2016年2月10日下午，见李生成的一个儿子走到李某癸跟前，问李某癸为什么打他爸爸李生成，然后就拿起路边的树梢子打了李某癸几下。中途他回家看了一下他外甥，等他再出来时，李某癸和李生成的三个儿子都走了。全村人都知道李某癸精神问题。10、证人李某壬（南塔村支书）的证言证明，村里人说李某癸精神不正常。李某癸和李生成以前有过纠纷矛盾，去年李生成还说李某癸骚扰他，他让李某癸的父亲看好李某癸。李某癸和李生成是邻居，李生成有时候也撩逗李某癸，李某癸也骚扰李生成，反正就是邻居之间的那点小事。（四）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录1、辨认笔录及七根木棍的照片2016年4月28日18时30分至18时35分，临县公安局民警在临县看守所要求被告人李生成对七根不同的木棍进行辨认。其中4号棍为民警在李生成家提取的枣木棍子。被告人李生成审视木棍后指出4号木棍好像就是其在2016年2月10日殴打李某癸时使用的木棍。2、辨认笔录及七根木棍的照片被告人李永清从7根木棍中混杂辨认出了他父亲作案用的那根木棍。3、现场勘查笔录、提取痕迹物证登记表、李某癸死亡案现场方位示意图2张、现场照片31张证明，案发现场地理位置、住户分布以及李生成、李德旺（李某乙）家的情况、李某癸尸体情况、提取证物为枣木棍一根等情况。（五）鉴定意见1、山西医科大学司法鉴定中心[2016]尸鉴字第11号司法鉴定意见书鉴定意见：李某癸因钝性物体作用致大面积皮下软组织损伤从而导致创伤性失血性休克而死亡。2、山西医科大学司法鉴定中心[2016]毒检字第D-23号毒物分析鉴定检验报告鉴定意见：从送检的李某癸心血中未检出苯二氮卓类、吩噻嗪类和巴比妥类安眠镇静药；胃内容物和肾脏中均未检出毒鼠强和有机磷农药；胃内容物未检出砷、汞和氰化物。3、吕梁市公安局司法鉴定中心（吕）公（司）鉴（法物）字【2016]51号法医物证检验报告鉴定意见：被告人李生成作案所用的木棍上未未检出基因分型。（六）被告人的供述1、被告人李生成的供述，2016年2月9日下午3时多，李某癸用木棍在他右肩上打了一下，李某4、李某5等教训了李某癸几句，高某丙把他扶回家。他越想越觉得受不了，2月9日晚和2月10日早晨，几次找伟忠的弟弟李某丙让处理此事。结果志忠和其妻子都说他们也管不了。2016年2月10日下午大约4时多，他和三个儿子李永安、李某甲、李永清相跟着，由他把李某癸拉到他家院里。他用木棍在李某癸屁股上、腿上打了很多下，李某癸始终没有说讨饶的话，后来他看在李某5和李某丙的份上停了手，李某丙骂的让李某癸回了家。他打李某癸的时候，他的三个儿子在旁边看着，因为他儿子们给他助阵，李某癸不敢还手。他打李某癸屁股上、腰上、胳膊上、腿上，直到李某癸的父亲、弟弟到了他家，他还打了几下。2、被告人李永安的供述，2016年正月初二他在离石听说李某癸把他父亲李生成打了，正月初三他就从离石回到了临县家里，和两个弟弟李某甲、李永清一起相跟上准备去李某癸家问个明白，为什么要打他父亲，结果在半路上碰到了李某癸，他问李某癸为什么要打他父亲，李某癸不说话，他就从路上捡了一根树枝在李某癸屁股上敲了一下，敲第二下的时候那根树枝断了，完了他在李某癸脸上扇了一耳光，他让李某癸去给他父亲赔礼道歉，李某癸没反应，他就在李某癸屁股上踢了一脚，李某癸才跟上到了他父亲家。他本意是让李某癸给他父亲道个歉，没想到他父亲看见后非常生气，拿了一根棍子在李某癸的腿上、屁股上打了几下，他看见不对劲急忙过去往开推他父亲，他父亲还打了他几棍子。没一会李某癸的父亲李某5和弟弟李某癸去了他父亲家，带上李某癸走了。约四五个小时的时候，他听说李某癸死了，家人报了警，就逃跑了。当时他父亲看见李某癸以后什么也没说，就像疯了一样就拿棍子打李某癸，李某癸没有还手，也没怎么躲，可能是李某癸看见他们家人多吧。3、被告人李永清的供述，2月9日中午，李某癸无任何原因用棍子将他父亲右肩打伤。2月10日15时许，他们兄弟三人去看父亲时半路碰见了李某癸，他大哥李永安在李某癸臀部踢了两下，在地上捡了根小拇指粗的腐烂树枝，在李某癸腿部抽了几下。后李永安让李某癸去向他父亲赔礼道歉。李某癸不想去，李永安在李某癸背上推了两下，李某癸才跟随他们到了他父亲家。他父亲李生成从东面的箱子跟前拿了一根木棍对李某癸臀部和腿部打了几下，踢了一两脚，后来他说不用打了就停了下来。他让李某癸跪下说为什么三番五次地骚扰他父亲，李某癸就自己跪下了。李某癸的意思是他家三十来年前盖的小房子挡了其家的阳光。后来他二哥李某甲出去了一下，没一会李某甲和李某癸的父亲李德旺、弟弟李某丙一起到了他家。来的时候李某癸还跪着，李德旺和李某丙又骂了李某癸一会，后来李某丙让李某癸先回去，李某5和李某丙在他家呆了约半个小时后也离开了。李某癸在他家跪了大约半个小时。除了他父亲外，其他人没有打过李某癸。当天李某癸到了他父亲家里后，他父亲李生成就在箱子跟前拿起木棍打李某癸。把李某癸打的跑到院子里，他父亲李生成又追到院子里用木棍打李某癸，在院子里把李某癸又打的跑回他父亲家里，他父亲还是拿着木棍打李某癸。他父亲李生成用木棍打李某癸时，他们兄弟三人没有阻止，李某癸也没有还手，他们兄弟三个都在了，他不敢还手。4、被告人李某甲的供述，2016年2月9日，听说李某癸打了他父亲。2016年2月10日上午，他弟李永清带上他父亲到临县人民医院拍片子后发现他父亲的肩膀骨折了。当天16时左右，他和哥哥李永安、弟弟李永清准备去看他父亲时，半路碰上了李某癸，于是他们把李某癸叫到他父亲家里让李某癸向他父亲赔礼，李某癸一直不言语。他父亲李生成用烧火的木棍（长大约2尺左右，粗细没看清）在李某癸腿上敲了两下，这时他出来大约十几分钟后，看见李某癸的父亲李某5和弟弟李某丙来了，他又随李某癸的这两位亲属一同回到他父亲家，他没有看见李永安、李永清打李某癸，他从始至终没有打李某癸，后来李某癸走了，李某癸父亲和弟弟一直在他父亲家又待了大约半个小时才走的。他哥李永安提议让李某癸给他父亲道歉的，李某癸不愿意去，他们把他推了几下才去的。他父亲殴打李某癸时打的部位为屁股和腿上。刚开始打时他在，后来他出去了。李永安刚遇上李某癸时，在李某癸的屁股上踢了两脚，用一根向日葵杆子在李某癸腿上敲了几下。原判认为，被告人李永安、李永清、李某甲将李某癸推扯到被告人李生成家，被告人李生成持木棍不断地在李某癸身上乱打，致李某癸回家当晚死亡，四被告人的行为已构成故意伤害罪。在共同犯罪中被告人李生成对造成李某癸死亡起了主要作用，系主犯；被告人李永安在巧遇李某癸时殴打了李某癸，并且与李永清、李某甲共同强行将李某癸带到其父家中，在其父殴打李某癸时李永安、李永清、李某甲持放任和希望的态度，对造成李某癸死亡有直接的责任，虽然各自所起的作用不同，但均起了次要作用，均系从犯，应减轻处罚。被告人李永安、李永清主动到案，侦查期间能够如实供述犯罪事实，审理中能如实供述主要犯罪事实，应认定具有自首情节，可以减轻处罚。被告人李生成、李永安、李永清、李某甲主动赔偿给被害人的损失，求得被害人亲属对被告人方的谅解，可对被告人李生成、李永安、李永清、李某甲酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款、第三款的规定，判决：一、被告人李生成犯故意伤害罪，判处有期徒刑十二年。二、被告人李永安犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。三、被告人李永清犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。四、被告人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。上诉人李永安的上诉理由是，其主观上没有伤害李某癸的故意，客观上也没有实施伤害李某癸的行为，其行为不构成故意伤害罪。即使定罪，其系从犯，且有自首、赔偿、谅解等情节，应适用缓刑。上诉人李永安辩护人的主要辩护意见是，被害人在案发前打过李永安父亲，对本案的发生有一定过错。被害人李某癸被打后自己走回家，回家后和父母要吃要喝，而且伤情主要是皮下软组织损伤，不可能失血休克死亡，山西省医科大学司法鉴定中心的鉴定是错误的，李某癸的死亡并非李生成殴打所致，请求对李某癸的死亡原因进行重新鉴定。上诉人李永清的主要上诉理由是，被害人的死亡与其家属不及时送医院治疗也有一定的关系。其余意见与李永安及其辩护人的意见一致。上诉人李永清辩护人的主要辩护意见与上诉意见一致。上诉人李某甲的主要上诉理由是，其主观上无伤害李某癸的故意，也没有与其他被告人进行共同犯罪的意思联络，不构成故意伤害罪的共犯。其余意见同李永安的上诉理由。上诉人李某甲辩护人的主要辩护意见，李某癸被打后回家后三个小时才死亡，不能排除此期间发生了致其死亡的其他因素，不能根据山西医科大学司法鉴定中心的鉴定意见认定被害人的死亡与被告人李生成的殴打行为有直接的因果关系。其余意见同李某甲的上诉理由。经审理查明，原判认定上诉人李永安、李永清、李某甲及原审被告人李生成犯故意伤害罪的事实清楚，所采信的证据已经在一审时出示质证。二审期间，上诉人李永安、李永清、李某甲未提供新的证据，本院对原判认定的事实和采信的证据予以确认。关于李永安等三上诉人及其辩护人所提：1、三上诉人没有伤害的故意，客观上也没有伤害的行为，不构成故意伤害罪，也不构成其父李生成故意伤害罪共犯的上诉意见，经查，在案证据证明原审被告人李生成持械殴打被害人时，三上诉人均在现场，其父子四人主观上均明知并非李生成单独一人在实施犯罪行为，客观上李永安等三上诉人的行为支持配合李生成的故意伤害行为，依法均构成了故意伤害罪的共犯，该上诉意见不能成立，本院不予采纳。2、被害人对案件发生有过错的上诉、辩护意见，经查，被害人在案发前虽打过原审被告人李生成一下，但被害人之父李某乙已上门给李生成道歉，该情节不应成为四原审被告人事隔一天后实施故意伤害行为的理由，故三上诉人的此节上诉理由不能成立，本院不予采纳。3、山西省医科大学司法鉴定中心的鉴定意见有误，被害人的死亡与原审被告人的殴打行为没有因果关系的上诉、辩护意见，经查，该鉴定程序合法，形式要求完备，三上诉人对被害人死因鉴定的质疑均是主观猜测，并无充足的证据推翻本鉴定，故该上诉理由本院亦不予采纳。4、李永安、李永清系从犯，且有自首、积极赔偿、谅解等从轻情节，应适用缓刑的上诉意见，经查，在案证据证明上诉人李永安半路遇见被害人李某癸后，动手进行殴打，并强行将被害人带到原审被告人李生成家中，最终造成其父李生成将被害人伤害致死的严重后果。在李生成殴打过程中，李永清让被害人长时间下跪道歉。二上诉人虽有上述从轻情节，但不宜判处缓刑，该上诉意见本院不予采纳。5、李某甲系从犯，且有积极赔偿、谅解等从轻情节，原判量刑过重的上诉意见，经查，在案证据证明上诉人李某甲从始到终未动手殴打被害人，也无其他行为、言语上的威吓辱骂情节，虽构成故意伤害（致死）罪的共犯，但犯罪情节较轻，又有上述从轻情节，悔罪表现明显，对其适用缓刑不致再危害社会，可适用缓刑。此节上诉理由成立，本院予以采纳。本院认为，上诉人李永安、李永清、李某甲明知原审被告人李生成持械故意伤害被害人的情况下，帮助原审被告人实施故意伤害的行为，四被告人的行为均已构成故意伤害罪。在共同犯罪中，原审被告人李生成起了主要作用，系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚；上诉人李永安、李永清、李某甲起了次要辅助作用，系从犯，依法应减轻处罚。上诉人李永安、李永清在案发后主动投案，依法可从轻处罚。四原审被告人委托其家属与被害人亲属积极调解，达成赔偿协议，并在侦查阶段取得被害人家属的谅解，依法可酌情从轻处罚。审理期间，本院委托山西省临县司法局对上诉人李某甲的个人情况、悔罪表现以及是否符合矫正条件等情况进行调查，临县司法局经调查评估，认为对上诉人李某甲可以适用社区矫正。被告人李某甲犯罪情节较轻，又有上述从轻情节，适用缓刑对其所居住社区无重大不良影响，故依法可对其适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持山西省临县人民法院（2016）晋1124刑初160号刑事判决第一项、第二项、第三项，即被告人李生成犯故意伤害罪，判处有期徒刑十二年。被告人李永安犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年。被告人李永清犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月。二、撤销山西省临县人民法院（2016）晋1124刑初160号刑事判决第四项，即被告人李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年。三、上诉人（原审被告人）李某甲犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）本判决为终审判决。审判长  康照明审判员  刘 宁审判员  米守福二〇一六年十二月二十九日书记员  王晓敏