河南省卢氏县人民法院民 事 判 决 书（2016）豫1224民初1741号原告汤利波，男，1985年5月14日生，汉族，农民，户籍所在地：河南省孟州市，现住灵宝市。委托代理人曾永伟，河南宇萃律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告郭辉，男，1986年3月9日生，汉族，农民，住卢氏县。委托代理人车建锋，河南宇萃律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告王海水，男，1958年5月28日生，汉族，农民，住卢氏县。被告上海金标实业有限公司。法定代表人：徐光荣。统一社会信用代码：913101166887861869。住所地：上海市金山区枫泾镇建安路***号。原告汤利波与被告郭辉、王海水、被告上海金标实业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法使用简易程序，由代理审判员毋涛独任审判，于2016年9月13日公开开庭进行了审理。原告汤利波的委托代理人曾永伟，被告郭辉的的委托代理人车建锋到庭参加了诉讼。被告郭辉、王海水及被告上海金标实业有限公司经本院合法传唤未到庭。因本案案情较为复杂，本案依法转为普通程序，并依法组成合议庭，于2016年10月26日再次公开开庭进行了审理。原告汤利波及其委托代理人曾永伟、被告郭辉的委托代理人车建锋到庭参加了诉讼。被告郭辉、王海水、被告上海金标实业有限公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告汤利波诉称：2014年3月份，被告郭辉给原告打电话说承包了上海金标实业有限公司的部分广告安装工程，让原告去干活。后被告王海水带上原告一起到郭辉承包的工地干活。2014年10月26日，原告在昆山干活期间受伤，事发后，被送到昆山第三人民医院救治，后转院到洛阳正骨医院治疗，治疗200多天后出院。出院后，被告王海水找到原告，将住院的医疗费票据全部拿走，由被告郭辉支付了医疗费。之后，原告汤利波花费的其他费用，均没有赔偿。遂诉至法院，请求三被告赔偿误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、营养费、交通费、住宿费等费用共计111886.5元及本案诉讼费。被告郭辉辩称：1、没有雇佣原告汤利波，我是为上海金标实业有限公司打工，原告受伤和我无关，我不应该承担任何赔偿责任；2、原告起诉程序违法。原告汤利波起诉上海金标实业公司应按工伤程序进行，不应以健康权赔偿纠纷起诉；3、我出于同情已赔偿汤利波28000元，剩余医疗费上海金标实业有限公司已全部付清；4、原告所诉的残疾赔偿金、误工费、护理费、住院伙食补助费、医疗费、交通费、住宿费等，共计111886.5元无任何事实和法律依据，不予认可。被告王海水未到庭，向本院提交书面答辩状辩称：本案和我无关，我不认识原告，没有雇佣原告干活，也未在上海金标实业有限公司包活，不是本案适格被告，原告所诉没有事实和法律依据。被告上海金标实业有限公司未到庭，向本院提交书面答辩状辩称：其与被告郭辉、王海水未成立工程承包合同关系，也未与汤利波产生雇佣关系，故在本案中不承担任何法律责任。原告汤利波向本院提交的证据材料有：1、三门峡莘正法医临床司法鉴定所司法鉴定意见书，目的证实原告汤利波的伤残等级为九级的事实；2、照片28张，目的证实原告在被告郭辉处干活的事实；3、河南省洛阳正骨医院诊断证明书、出院证、陪护证明书、住院票据复印件各一份，住院病历一套，目的证实原告在被告处干活期间受伤住院治疗情况，住院209天，陪护209天，共花费医疗费33338.79元的事实；4、鉴定费票据8张，目的证实原告花费鉴定费800元。被告郭辉向本院提交的证据材料有：1、工程施工结算清单复印件三份，目的证明上海金标实业有限公司和郭辉是发包方与承包方关系，郭辉承包上海金标有限公司工程，该公司施工结算清单上有上海金标实业有限公司英文标志，另证实上海金标实业有限公司分别收取郭辉押金500元、2000元、3600元；2、上海金标实业有限公司竣工验收单复印件四张，目的证明发包方是上海金标实业有限公司，承包方是郭辉，郭辉于2014年4月30号在该验收单上签字；3、上海金标实业有限公司和银行工程款结算单复印件两份，目的证明上海金标实业有限公司向郭辉支付工程款的有关情况明细账；4、情况说明一份，目的证明被告郭辉和被告上海金标实业有限公司是承包方和发包方关系，上海金标实业公司向郭辉支付3万元医疗费。被告王海水、上海金标实业有限公司均未到庭，未向本院提交证据材料。经庭审质证，被告郭辉对原告汤利波提交的证据1鉴定结论有异议，认为不能构成九级伤残；对证据3有异议，认为证据形式不合法，应提交原件，不能证实误工、陪护天数，应按实际住院天数计算；对证据2、4未发表质证意见。原告汤利波对被告郭辉提交的证据对证据1、2、3真实性没有异议，但认为形式不合法，应提交原件；对证据4无异议。被告王海水、被告上海金标实业有限公司均未到庭，也未对原告汤利波、被告郭辉提交的证据进行质证。本院对原告汤利波、被告郭辉双方提交的证据审查认为：原告提交的证据1被告郭辉虽对鉴定结论有意见，认为不构成九级伤残，但对其真实性无异议，该证据系专业鉴定机构作出的，形式合法，能够证实原告汤利波构成九级伤残的事实，与本案具有关联性，本院予以采纳；原告提交的证据3被告认为系复印件，证据形式不合法，但被告认可原告已将原件交由被告王海水，并由其本人支付原告医药费的事实，能够证实原件在被告手中，原告无法提供，本院将结合庭审调查予以综合认定；证据4系正规发票，能证实原告花费鉴定费用的情况，本院予以采信；证据2与本案没有关联性，本院不予采纳。被告郭辉提交的证据1、2、3原告对其真实性均无异议，但认为其形式不合法，本院认为该证据能证明被告上海金标实业有限公司作为安装服务供应商对嘉实多公司进行广告安装，由被告郭辉于2014年4月22日在上海浦东新区唐镇向阳汽车维修部进行施工的事实，但与本案事发时间（2014年10月26日）、事发地点昆山均不吻合，不能证实被告郭辉在事发时与被告上海金标实业有限公司存在承包合同或者雇佣关系，该证据与本案没有关联性，本院不予采纳；证据4能够证实原告汤利波在被告郭辉处干活受伤的经过，郭辉支付医疗费的事实，但不能证实被告郭辉与被告上海金标实业有限公司系承包方与发包方关系的事实，本院对其中部分事实予以采信。根据庭审调查和上述证据，可以认定以下事实：2014年3月份，被告郭辉联系原告汤利波到其工地干活，后被告王海水将其带至被告郭辉处。2014年10月26日，原告在昆山干活过程中受伤，事发当日被送到昆山第三人民医院救治，2014年10月29日转院至河南洛阳正骨医院接受治疗，经诊断：原告左侧尺骨鹰嘴骨折。2015年5月26日出院，住院共计209天，需一人陪护，由被告郭辉支付医疗费。2015年8月21日，原告伤残经三门峡莘正法医临床司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为：原告汤利波的伤残等级为九级。后对其他损失，原、被告双方未能协商一致，原告遂诉至本院，请求三被告赔偿误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金，营养费、交通费、住宿费等费用共计111886.5元及本案诉讼费。本院认为：被告郭辉雇佣原告汤利波进行施工，并支付汤利波工资，对此被告郭辉予以认可，被告郭辉与原告汤利波之间构成雇佣关系，雇员汤利波在雇佣活动中，遭受人身损害，其本人无故意或重大过失，雇主被告郭辉应承担赔偿责任。关于被告王海水辩称其与原告汤利波、被告上海金标实业有限公司之间均不存在雇佣关系、承包合同关系，不是本案适格的被告，且被告郭辉认可原告是给其干活，被告王海水与本案没有关系，原告也没有证据证实被告王海水与其存在雇佣关系，本院对该辩称予以支持；关于被告上海金标实业有限公司辩称，其与原告汤利波、被告郭辉、被告王海水之间均不存在雇佣关系，经查，被告郭辉提交的证据不能证明其与被告上海金标实业有限公司之间存在承包合同关系，也不能证明原告是受上海金标实业有限公司雇佣，因此对被告上海金标实业有限公司的辩解意见本院予以支持。故原告要求被告王海水、被告上海金标实业有限公司承担赔偿责任的主张，证据不足，本院不予支持。本院确定原告的损失为：误工费22933.61元（原告主张误工费以其日工资93.3元按320天标准计算，没有依据，本院确认误工天数为定残日前一天即2015年8月20日，共计294天，误工费计算标准参照相近行业上一年度职工的平均工资28472元/年即28472元/年÷365天×294天=22933.61元），住院伙食补助费4180元（20元/天×209天，住院209天）、营养费2090元（10元/天×209天），伤残赔偿金37664元（9416.1元/年×20年×20℅），鉴定费800元，护理费14734元（69.5元/天×212天），原告主张精神抚慰金20000元，考虑到原告构成九级伤残并结合本地的生活消费水平，本院酌定为10000元;原告主张交通费700元，虽没有提供交通费票据，但考虑到会实际产生该费用，本院酌定交通费为400元;综上，原告各项损失共计92801.61元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、二十四条之规定，判决如下：一、限被告被告郭辉在本判决生效后15日内赔偿原告损失92801.61元；二、被告王海水不承担赔偿责任；三、被告上海金标实业有限公司不承担赔偿责任。案件受理费2500元，由被告郭辉承担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省三门峡市中级人民法院。审 判 长  薛少林代理审判员  毋 涛人民陪审员  冯江涛二〇一六年十二月十六日书 记 员  常文平