青海省西宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）青01民终1500号上诉人（原审原告、反诉被告）：马义林，男，1988年2月7日出生，汉族，互助土族自治县塘川镇雷家堡村村民。被上诉人（原审被告、反诉原告）：大通回族土族自治县黄家寨镇黄西幼儿园。组织机构代码：69850605-3。住所地：大通回族土族自治县黄家寨镇黄西村。负责人：赵宏兰，该幼儿园园长。委托代理人：杨杰（系赵宏兰丈夫），男，1975年1月1日出生，汉族，江苏省邳州市官湖镇华南吴瓦房庄村民，现住大通回族土族自治县。上诉人马义林与被上诉人大通回族土族自治县黄家寨镇黄西幼儿园（以下简称黄西幼儿园）建设工程施工合同纠纷一案，马义林于2016年5月18日向大通回族土族自治县人民法院提起诉讼，请求依法判令黄西幼儿园支付：1、工程欠款48800元及为所要欠款花费的差旅费、误工费等5000元；2、本案诉讼费由黄西幼儿园承担。黄西幼儿园要求判令马义林：1、返还多付的房屋装修款6100元；2、判令马义林赔偿黄西幼儿园停业损失40000元；3、案件受理费由马义林承担。该院以（2016）青0121民初1524号作出民事判决，宣判后马义林不服，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭，进行了审理，本案现已审理终结。原审法院经审理查明，马义林与黄西幼儿园经协商于2013年12月28日签订对黄西幼儿园的装修合同，合同约定了装修内容和付款方式，付款方式为2014年5月15日给付50000元，2014年10月底付清余款50000元。工程于2013年4月完工。黄西幼儿园前后共给付马义林装修款依次为：2014年4月27日给付25000元，2014年7月5日给付42500元，马义林于2014年7月5日签名，后又给付马义林5000元（没有注明日期），2014年7月25日给付18700元、2014年12月30日给付10000元、2016年1月29日马义林自己签收的5000元，前后共给付现金106200元，均有马义林及其妻子的签名。工程完工后，黄西幼儿园一直在经营，只在2016年初因故未营业。原审法院在审理中，针对2014年4月27日的付款收条，因双方争议较大，调取了互助县法院的相关案卷，该案卷中所调取的材料与马义林所提供的互助县法院的调解笔录一致，该笔录中仅核实了互助县陈家台幼儿园的工程款数额25000元，但对具体给付时间未予认定。另，黄西幼儿园辩称多付的6200元系给马义林的借款，马义林称该款是翻修了黄西幼儿园的桌子板凳的费用，双方各持己见，但均未提供相关证据。原审法院认为，马义林、黄西幼儿园应当按照合同约定全面履行自己的义务。本案中，黄西幼儿园证明已经履行了全部义务，而马义林针对未付款项未提供相关证据，且在庭审当中辩解对黄西幼儿园付款中的2014年4月27日25000元重复计算两次的事实也无证据支持，因两次收条均有马义林及其妻子签字，互助县法院出具的调解笔录一份和马义林、黄西幼儿园在互助县陈家台幼儿园签订的合同一份，也不能充分证明重复付款及其该款项未付清的事实，应承担举证不能的相应责任，故马义林要求黄西幼儿园给付装修款48800元及其它经济损失的诉求不予支持。马义林于2013年12月开始装修至2014年3月全部装修完毕后，黄西幼儿园于2014年、2015年均正常营业，只在2016年未营业，故黄西幼儿园提出反诉要求马义林赔偿因装修问题造成的损失，不予采信；黄西幼儿园所述在装潢中借给马义林6200元现金，应由黄西幼儿园另案起诉。遂判决，一、驳回马义林要求大通回族土族自治县黄家寨镇黄西幼儿园给付装潢款48800及经济损失5000元的诉讼请求；二、驳回大通回族土族自治县黄家寨镇黄西幼儿园要求马义林赔偿因装潢造成的损失40000元的反诉请求。本案本诉案件受理费1150元，由马义林负担，反诉案件受理费952元由大通回族土族自治县黄家寨镇黄西幼儿园负担。宣判后，马义林不服向本院提起上诉称，2013年12月，马义林与黄西幼儿园签订大通县黄家寨镇黄西幼儿园工程建设施工及五十张桌子的翻新合同，双方约定，由黄西幼儿园将该园的装修工程承包给马义林施工，装修方式为包工包料，装修总价款及五十张桌子的翻新合计人民币105000元。同时，合同中对工期、工程质量、工程款结算方式及期限等均作出了明确约定。马义林依约定完工后，黄西幼儿园仅支付了83700元工程款外，对剩余21300工程款未予支付。由于双方约定付款期限未到，因此，马义林也未主张。至2014年4月马义林与黄西幼儿园签订互助县五峰陈家台东方娇子幼儿园建设、装修合同，同样，双方依然对承包方式、工期、工程质量、工程款结算方式等均作出了明确约定，同时约定工程建设、装修总价款为人民币65000元。但黄西幼儿园对该园的工程建设、装修款除支付了29500元外，对剩余35500元一样未予支付。由于黄西幼儿园的违约行为，马义林向互助县人民法院及大通县人民法院分别提起了诉讼。然而，互助县人民法院和大通县人民法院在审理时对证据的认定、事实的查明上均没有实质性审查和认定，以致本来事实清楚，依据证据即可作出裁判的案件反而因事实含混而复杂。也使得马义林的工程建设、装修工程款48800元无法实现。马义林提出上诉，请求贵院本着以事实为根据、以法律为准绳的原则，对本案予以公正的判决。1、请求依法撤销大通县人民法院（2016）青0121民初1524号民事判决书，判令黄西幼儿园支付马义林工程款人民币48800元；2、判令本案的一、二审诉讼费用由黄西幼儿园承担。被上诉人黄西幼儿园辩称，一审法院认定事实清楚，审理程序合法，适用法律正确，马义林的上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。2013年12月28日，签订建设工程施工合同约定工程总价款为10万元，工程期限2013年12月28日-2014年3月1日；工程内容为装修、门窗、地板、吊顶、粉墙、油漆、厨房地板、电路。合同签订后，马义林实际进行工程施工但未全部完成工程项目，黄西幼儿园按合同约定全部履行付款义务。一审法院认定黄西幼儿园已经履行了全部给付义务，事实清楚，证据充分，故马义林要求黄西幼儿园给付装修款48800元及其它经济损失的诉求不予支持。黄西幼儿园在一审中提交的证据有收条三张，证明目的为已向马义林给付装修款合计人民币106200元的事实，马义林质证中没有异议，一审法院经审查后作为有效证据使用。本案的争议焦点为黄西幼儿园与马义林签订合同后是否实际履行合同，合同双方是否实际履行合同义务，黄西幼儿园是否全部履行工程款给付义务。一审法院适用法律正确。本案的基础民事法律关系为建设施工合同纠纷，争议焦点为黄西幼儿园有无合同违约情形。一审法院查明黄西幼儿园已付清全部工程款项，无违约行为。综上，请求二审法院依法驳回马义林的上诉请求，维持原判。经审理查明，2013年12月28日，马义林与黄西幼儿园签订建设工程施工合同，合同约定了工程范围和工程造价10万元。合同生效后，马义林进驻工地施工，施工后双方没有进行工程验收，之后黄西幼儿园向马义林支付工程款。马义林称，黄西幼儿园仅支付了56200元，且黄西幼儿园以增加工程量要求马义林修复桌子增加工程量5000元，总工程量应为105000元，黄西幼儿园仅支付56200元，尚欠48800元经催要未果，故双方酿成纠纷。另查明，二审经核实，黄西幼儿园称，其向马义林支付的款项为，2014年7月5日42500元、2014年4月27日25000元、2014年12月30日10000元，2016年1月29日5000元、2014年7月25日5000元、2014年9月10日18700元，合计106200元，双方的账目已结清。对于上述已付的款项，马义林对2014年7月5日的42500元中的25000元及2014年4月27日的25000元有异议，理由为2016年5月3日双方在互助县法院因陈家台幼儿园的欠款案件的调解时已经扣除了25000元，黄西幼儿园不能将一笔25000元扣除三次。本院认为，2013年12月28日，双方签订的施工合同其内容无违法之处，应确认有效。合同中明确约定工程造价为10万元。马义林称合同签订后，双方口头约定为修复桌子增加工程量5000元。黄西幼儿园认可马义林修复桌子，但是修复桌子的款项已经与马义林拆除幼儿园的锅炉予以抵消。因双方均未提交证据，总工程款应确定100000元。关于对工程款的实际支付的认定。经核实，黄西幼儿园虽提交了支付106200元的证据。但是2014年4月27日的25000元虽然有收条，但黄西幼儿园既然已经在互助法院陈家台幼儿园案件中抵扣了25000元的款项，不能就同一笔款项在两个案件中重复抵扣，故黄西幼儿园实际付款的总额为81200元，原审法院认定其向马义林支付黄西幼儿园工程款为106200元错误，二审应予纠正。马义林称2014年7月5日的42500元也应扣除25000元无证据证明，二审不予支持。故黄西幼儿园尚欠马义林工程款应为100000元-81200元=18800元。综上，原审认定事实有误，二审应予纠正。上诉人马义林的部分上诉理由正确，二审应予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（三）项之规定，判决如下：一、维持大通回族土族自治县人民法院（2016）青0121民初1524号民事判决第二项，即驳回大通回族土族自治县黄家寨镇黄西幼儿园要求马义林赔偿因装潢造成的损失40000元的反诉请求。二、撤销大通回族土族自治县人民法院（2016）青0121民初1524号民事判决第一项，即驳回马义林要求大通回族土族自治县黄家寨镇黄西幼儿园给付装潢款48800及经济损失5000元的诉讼请求；三、大通回族土族自治县黄家寨镇黄西幼儿园于本判决生效后十日内给付马义林装潢款18800元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审本诉案件受理费1150元，马义林负担885元，大通回族土族自治县黄家寨镇黄西幼儿园负担265元；一审反诉案件受理费952元由大通回族土族自治县黄家寨镇黄西幼儿园负担；二审案件受理费1150元，马义林负担885元，大通回族土族自治县黄家寨镇黄西幼儿园负担265元。本判决为终审判决。审判长  左志萍审判员  王有林审判员  张 薇二〇一六年十二月十四日书记员  李彩虹附:本判决适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》：第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百九十九条当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审，当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向原审人民法院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。第二百零五条：当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。