山东省菏泽市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁17民终933号上诉人（原审被告）：葛广运，男，1968年11月17日出生，汉族，农民，住菏泽市牡丹区。委托代理人：李新，山东贵和律师事务所律师。被上诉人（原审原告）李春建，男，1962年2月3日出生，汉族，农民，住菏泽开发区。上诉人葛广运因与被上诉人李春建提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院（2015）菏牡民初字第1724号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年3月25日受理后，依法组成合议庭，于2016年4月22日公开开庭审理了本案。因当事人申请庭外和解，本案审理期限相应顺延。本案现已审理终结。原审原告李春建诉称：2014年8月30日，原告给被告开自卸车往李宏州窑场运送湿土方，在卸土时，自卸车车头突然断掉，十几吨的货车瞬间砸下，造成原告腰部受伤，被120急救车送往菏泽市第二人民医院住院治疗31天，原告的伤情经医生诊断为Ｔ１２椎体压缩性骨折、腰部外伤。原告住院期间的医药费都是被告支付的，原告出院后，因腰椎体骨折压迫神经，造成原告腰痛、腿麻、腿痛、身体活动受限，至今难以从事任何体力劳动。原告的伤情经鉴定为九级伤残。伤残评定后，原告多次找被告理赔，被告拒绝，请求法院判令被告赔偿因开车致伤给原告造成的损失工资、护理费、住院生活补助费、伤残赔偿、鉴定费等共计179205.79元，诉讼费用由被告承担。原审被告葛广运辩称：原告对于事故的发生有一定的过错，应自负部分责任，原告的诉请过高，超过法律规定的部分不应支持。被告已支付了原告的全部医疗费9618.88元、鉴定费1000元，上述费用中原告自负部分应从被告承担的责任中扣减。除医疗费和鉴定费外，被告还额外向原告支付了7000元现金，该7000元也应从被告承担的责任中扣减。原审法院认定：2014年8月30日，原告为被告开自卸车向李宏州窑场运送湿土方，在卸土时，自卸车的千斤顶断掉，货车将原告腰部砸伤，当日即被120急救车送往菏泽市第二人民医院住院治疗，经诊断证明原告为Ｔ１２椎体压缩性骨折，腰部外伤。原告住院期间为一级护理，护理人员为原告之子李永祥、原告之妻岳宗芝，二人均系农民。于2014年9月30日出院，共住院31天。花费医疗费9618.88元，被告葛广运支付了该医疗费款。2015年4月16日，经菏泽牡丹旭东法律服务所委托，菏泽德衡司法鉴定所对原告李春建的伤残程度作出了德衡司鉴所（2015)临鉴字第162号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人李春建干活时受伤致胸12椎体压缩性骨折属九级伤残。原告支出鉴定费1000元。被告葛广运对该鉴定意见不服，提出申请要求对原告李春建的伤残等级进行重新鉴定。经牡丹区人民法院技术科委托，菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所作出了菏牡法医临床（2015）10215430号司法鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人李春建胸椎压缩性骨折为X级伤残。2、误工时间为120日。3、出院后护理时间为60日，护理人数为1人。被告支出鉴定费1000元，原告于2013年10月至出该事故一直受雇于被告葛广运，为其开自卸车，原告李春建所持驾驶证准驾车型为C3D。原告系无耕地居民。另查明：2014年度山东省农林牧副渔业人均工资为42788元，居民人均可支配收入29222元,运输业人均工资为61498元。原审法院认为：原告李春建受被告葛广运雇佣驾驶自卸车，双方形成雇佣关系，原告李春建在雇佣活动中受到伤害，雇主被告葛广运依法应按照雇佣关系进行赔偿。被告辩称原告在操作时存在过错，但被告不能提供证据予以证明，对其要求原告承担相应责任的主张不予支持。《中华人民共和国土地承包法》第十一条规定：“国务院农业、林业行政主管部门分别依照国务院规定的职责负责全国农村土地承包及承包合同管理的指导。县级以上地方人民政府农业、林业等行政主管部门分别依照各自职责，负责本行政区域内农村土地承包及承包合同管理。乡（镇）人民政府负责本行政区域内农村土地承包及承包合同管理。”《中华人民共和国农村土地承包经营权证管理办法》第四条规定：“县级以上地方人民政府农业行政主管部门负责农村土地承包经营权证的备案、登记、发放等具体工作。”原告提供了菏泽开发区岳程办事处刘庄社区居民委员会、菏泽市岳程办事处及菏泽市岳程办事处农村合作经济管理站的证明，能够证明原告系无耕地居民，所以对原告的赔偿标准按城镇居民。因原告提供的菏泽德衡司法鉴定所对原告李春建的伤残程度作出了德衡司鉴所（2015)临鉴字第162号司法鉴定意见书委托程序不合法，其鉴定结论不能作为有效证据使用，其支出的鉴定费1000元由原告本人承担，原告的伤残程度、误工及护理时间依据菏泽市牡丹人民医院司法鉴定所作出了菏牡法医临床（2015）10215430号司法鉴定意见书。被告称除支付原告的住院费9618.88元外还另支付原告7000元人民币，因原告对其中的7000元不认可，被告又不能提供证据予以证明，故对其中的7000元不予认定。对原告的各项损失原审法院确认如下：住院费9618.88元（被告已支付）,误工费20219元（61498元÷365天×120天）,护理费14302元[42788元÷365天×（31天×2）+60天],住院伙食补助费2480元（80元×31天）,伤残赔偿金58444元（29222元×20年×10%），以上共计105063.88元。其中被告已支付原告9618.88元，其余95445元被告应予赔偿，所以对原告要求被告赔偿95445元的诉讼请求，依法予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条之规定，判决：一、被告葛广运于判决书生效后十日内赔偿原告李春建误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金共计95445元。二、驳回原告李春建过高部分的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3700元，由被告葛广运承担2077元，原告李春健承担1623元。上诉人葛广运不服一审法院上述民事判决，向本院提出上诉称：1、被上诉人李春建对涉案事故的发生负有过错，应对造成的后果分担责任。本案事实是被上诉人在卸车起顶时，因顶轴的轴销脱出，导致起顶到一半时顶轴滑脱并折断从而发生涉案事故。被上诉人的职责是驾驶并操作自卸车，在行车前应当仔细检查自卸车的各项性能是否正常、是否有安全隐患，而自卸车在起顶过程中轴销脱出，显然被上诉人在行车前末对该部位进行检查，因此被上诉人疏于履行职责是事故发生的重要原因。再者被上诉人根本没有驾驶操作中、重型自卸车的资格，可见他为上诉人工作期间一直都是无证驾驶，无证操作。因此被上诉人对事故的发生负有一定的过错，其应对损害后果自负部分责任。2、一审判决计算各项损失所适用的标准不当，依法应予更正。首先，被上诉人及其护理人员均系农村居民户籍，残疾赔偿金、护理费的计算均不应适用城镇居民人均可支配收入、农林牧副渔业人均工资标准，而应适用农村居民人均纯收入标准。其次，一审判决适用运输业人均工资标准计算误工费没有事实根据，应适用农村居民人均纯收入标准计算误工费。综上所述，本案一审判决认定事实不清，适用法律不当，请求二审法院查明事实，依法改判或发回重审，诉讼费用由被上诉人负担。被上诉人李春建答辩称：1、上诉人在给被上诉人葛广运开渣土车期间均是夜晚作业，并事先对车辆进行检查，且涉案事故并非因轴销脱落所致，而是汽车老旧和未及时保养所致。涉案车辆的轴销是静止不动的，在没有受到撞击的情况下不可能滑脱并折断。2、上诉人对被上诉人仅持有C3D驾驶证的情况系明知，且未提出异议。被上诉人有多年驾驶自卸变形拖拉机的经验，其多年的工作经验得到了上诉人的认可。3、上诉人因涉案事故致残，严重影响了工作和生活，应得到相应的赔偿。本院二审审理期间，上诉人向法庭提交菏泽牡丹区法士特汽车修理厂出具的证明一份，拟证明涉案自卸车故障发生的原因是销轴滑脱造成。该证据经由被上诉人质证，对真实性提出异议，认为涉案车辆并非在该修理厂维修。本院经审查认为，该证据加盖的印章为方形印章，并非菏泽牡丹区法士特汽车修理厂的公章，不能认定是该修理厂出具，且该证据亦不属于二审新的证据，故对该证据的证明力本院不予确认。本院二审审理查明的其他事实与原审法院判决认定的事实基本一致。本院认为，本院二审争议的焦点是：一、被上诉人李春建对涉案事故的发生是否存在过错；二、原审法院对李春建损失的认定问题。关于焦点一：《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案事故发生在被上诉人李春建在为上诉人葛广运提供劳务期间，故应根据双方各自的过错认定各方应负责任。因发生事故的车辆系由葛广运提供，且为未登记的二手车辆，本身即存在安全隐患，故葛广运应对涉案事故的发生承担主要责任。李春建在本案中自认车辆额定载重量1吨多，但事故发生时实际载有30多吨湿泥，其亦应对该车严重超载可能发生事故的后果予以预见，故李春建自身未尽到安全注意义务亦是事故发生的次要原因。综合本案案情，本院酌定葛广运承担80%的责任，李春建自负20%的责任。原审法院认定上诉人葛广运承担事故的全部责任不当，本院予以纠正。关于焦点二：首先，关于残疾赔偿金的计算。被上诉人李春建虽系农村居民，但其一审时提交的两份书证能够证明其已无耕地，且其居住地位于菏泽经济开发区岳城办事处刘庄社区，其主要生活来源也是依靠进城务工，故一审法院按照城镇居民标准计算其残疾赔偿金并无不当。其次，关于护理费的计算。被上诉人李春建的护理人员系其妻子和儿子，均为农村居民，故原审法院参照山东省国有经济单位农、林、牧、渔业在岗职工平均工资计算其护理费并无不当。最后，关于误工费的计算。本案受害人李春建虽受雇于葛广运从事运输工作，但并未取得道路运输从业人员资格，故原审法院按照山东省国有经济单位运输业在岗职工平均工资计算李春建的误工费不当。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”在李春建未能举证证明其近三年平均收入状况的情况下，可参照参照山东省国有经济单位农、林、牧、渔业在岗职工平均工资计算。综上，本案中被上诉人李春建的各项损失为：误工费14067.29元（42788元÷365天×120天）,护理费14301.74元[42788元÷365天×（31天×2+60天）],住院伙食补助费2480元（80元×31天）,伤残赔偿金58444元（29222元×20年×10%），合计89293.03元。上诉人葛广运应承担的赔偿数额为71434.42元（89293.03元×80%），其余损失由被上诉人李春建自行承担。综上，原审法院对当事人责任的划分及误工费认定均有不当，本院予以纠正。对上诉人葛广运的其他上诉主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持山东省菏泽市牡丹区人民法院（2015）菏牡民初字第1724号民事判决第二项；二、变更山东省菏泽市牡丹区人民法院（2015）菏牡民初字第1724号民事判决第一项为：上诉人葛广运于本判决生效后十日内赔偿被上诉人李春建误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金共计71434.42元；三、驳回上诉人葛广运的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3700元，由上诉人葛广运负担2225元，被上诉人李春建负担1475元；二审案件受理费2077元，由上诉人葛广运负担1554元，被上诉人李春建负担523元。本判决为终审判决。审 判 长 端木凡立代理审判员 王 令 己代理审判员 李  兴二〇一六年十二月二十日书 记 员 刘 启 国