上海市徐汇区人民法院民 事 判 决 书（2016）沪0104民初29945号原告：向颖，女，1983年7月20日出生，汉族，户籍地重庆市，现住上海市宝山区。委托诉讼代理人：赵晓攀，北京盈科(上海)律师事务所律师。被告：嘉凯城集团(上海)有限公司，注册地上海市静安区。法定代表人：吴淑芳，总经理。委托诉讼代理人：王薇，女。原告向颖与被告嘉凯城集团(上海)有限公司(以下简称嘉凯城公司)劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，于2016年11月15日公开开庭进行了审理。原告向颖及其委托诉讼代理人赵晓攀，被告嘉凯城公司的委托诉讼代理人王薇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。向颖向本院提出诉讼请求：1.嘉凯城公司支付2014年10月1日至同年12月31日工作日延长工作时间5310分钟的加班工资差额11,280.13元；2015年1月1日至2016年3月31日工作日延长工作时间11411分钟、休息日加班37小时、法定休假日加班10小时的加班工资差额34,694元，合计45,974.13元；2.嘉凯城公司支付解除劳动合同的经济补偿106,902元(17,817元/月*6个月)。事实和理由：2010年8月9日，向颖至嘉凯城公司的前身上海中凯企业集团有限公司工作，并受该公司安排，先后与嘉凯城集团中凯有限公司、上海绎凯博才房地产代理有限公司、上海同轩置业有限公司(以下简称同轩公司)签订劳动合同。嘉凯城公司与向颖最后签订的劳动合同期限为2015年3月15日至2017年3月14日，该合同约定向颖的工资由基本工资、月度绩效、季度绩效、年度绩效工资组成。在劳动合同履行过程中，月度绩效工资于次月发放、季度绩效工资于下一季度第二个月起分三个月发放，年度绩效工资于次年春节前发放。2015年12月18日，嘉凯城公司发出暂停发放员工绩效工资的通知，并且在通知中未给出恢复发放的时间。2016年3月10日，向颖以嘉凯城公司拖欠绩效工资为由提出辞职。《劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。该条对于“未及时足额支付劳动报酬”未给予任何限定，故虽然嘉凯城集团股份有限公司2015年年度报告显示其该年度亏损，但作为独立法人的嘉凯城公司2015年净利润近亿元，另，嘉凯城集团股份有限公司2014年净利润为3,800万余元，与向颖签订2013年10月1日至2015年3月14日劳动合同的同轩公司2014年净利润8.69亿元，故嘉凯城公司拖延支付向颖2014年至2016年绩效工资的行为明显违背诚实信用原则。嘉凯城公司在支付加班工资时，低于法定标准，应按岗位工资+绩效工资+福利作为计算加班工资的标准补足差额部分。嘉凯城公司辩称，双方签订的劳动合同明确约定，加班必须遵循规定的加班审批流程，经总裁批准后方可视作加班，若向颖对嘉凯城公司支付的劳动报酬有异议的，应自收到劳动报酬之日起10日内向人力资源部门提出。向颖就其主张的工作日加班从未申请过加班审批，并且向颖在收到劳动报酬后亦从未提出过异议。向颖计算加班费的统计表系其自行制作，嘉凯城公司对向颖依据该统计表主张加班费一直不予确认。另，2014年10月1日至2015年3月14日，向颖在嘉凯城集团公司下属其他企业工作，与嘉凯城公司不存在劳动关系，向颖要求嘉凯城公司支付该期间的加班工资，缺乏依据。2015年嘉凯城集团公司全年亏损超过11个亿，此为众所周知的事实，而且绩效工资暂停发放是针对整个集团公司全体员工的，不是仅针对向颖一个人的，绩效工资暂停发放的决定经过了民主程序，集团内绝大多数员工对此是支持的。另外，2015年底嘉凯城公司更换股东，绩效工资的考核及发放暂缓，等待新股东作出最终决定。综上，嘉凯城公司不存在恶意拖欠向颖绩效工资的情形，无需向主动提出离职的向颖支付解除劳动合同的经济补偿。本院认定事实如下：2010年8月10日，向颖与上海中凯企业集团有限公司签订了期限为2010年8月9日至2011年8月8日的劳动合同，该合同约定的工作岗位为会计主管。2011年8月8日，向颖与嘉凯城集团中凯有限公司签订了期限为2011年8月9日至2013年12月31日的劳动合同，该合同约定的工作岗位为会计主管。2013年4月1日，向颖与上海绎凯博才房地产代理有限公司签订了期限为2013年4月1日至2015年12月31日的劳动合同，该合同约定向颖的工作岗位为财务部会计核算主管。上海绎凯博才房地产代理有限公司与向颖协商于2013年9月30日解除双方的劳动合同，双方确认劳动合同解除日前向颖的劳动报酬(含加班费、工资、奖金等)已全部结清，向颖不再因劳动合同的履行、解除向上海绎凯博才房地产代理有限公司要求支付其他任何费用。2013年10月，向颖与同轩公司签订了期限为2013年10月1日至2015年12月31日的劳动合同，该合同约定向颖的工作岗位为会计主管。2015年3月15日，同轩公司与向颖签订《解除劳动关系协议书》，主要约定：自该日起双方劳动合同终止，双方之间就原劳动合同不存在任何争议，除该协议另有约定之外，任何一方均不得对另一方主张原合同项下的任何权利；向颖因同轩公司的安排调入嘉凯城公司，向颖的人事档案、社保公积金等一并转入嘉凯城公司，向颖在同轩公司的工作年限计入嘉凯城公司的工作年限；同轩公司不支付向颖任何形式的补偿金；该协议还约定了其他事项。2015年3月15日，嘉凯城公司与向颖签订了期限为2015年3月15日至2017年3月14日的劳动合同，该合同主要约定：工作岗位为会计核算经理；每月岗位工资12,300元、另有月度绩效工资2,460元、季度绩效工资3,690元及年度绩效工资17,220元，根据《绩效管理体系》考核后发放；加班必须遵循嘉凯城公司制度规定的加班审批流程，经总裁批准后方可视作加班；向颖对嘉凯城公司支付的劳动报酬有稽核权，向颖若有异议的，应自收到劳动报酬之日起10日内向人力资源部门提出；该合同还约定了其他事项。2015年12月18日，嘉凯城公司作出关于绩效工资暂缓发放的通知，内容为根据嘉凯城集团人力资源中心的通知，2015年12月7日总裁办公会议决定，因2016年住宅开发事业部经营目标尚未下达，故自2016年1月起暂停发放全体员工的绩效工资(含月度绩效工资、季度绩效工资和年度绩效工资)，待考核指标确定后根据绩效考核结果发放。嘉凯城公司制作《工作联系单》，征询了住宅开发事业部29名员工的意见，其中20人表示同意，包括向颖在内的9人表示不同意。向颖签字确认的《嘉凯城集团股份有限公司区域公司薪酬管理制度》载明：绩效工资为员工完成岗位业绩目标时获得的薪酬回报，分为月度绩效工资、季度绩效工资和年度绩效工资，并分别按照月度、季度和年度考核结果核发；月度绩效工资在月度考核结束后与次月的岗位工资合并发放；季度绩效工资按照季考月发的形式管理，于下一季度次月开始分三个月平均发放；年度绩效工资根据年度考核和审计进度情况确定支付日期。2016年3月10日，向颖以嘉凯城公司拖欠其2014年度部分年度绩效工资、2015年11月及12月月度绩效工资、2015年三季度部分绩效工资、2015年四季度绩效工资、2015年年度绩效工资及2016年1月及2月的月度绩效工资为由提出辞职，向颖在嘉凯城公司最后工作至2016年4月7日，工资结算至该日。向颖在嘉凯城公司的工作时间为每周工作五天、休息两天、周六周日休息，其每天工作时间为9：00-17：00。向颖休息日加班合计37小时，时间为：2015年8月30日、11月22日、2016年1月3日、1月10日，向颖2015年10月2日法定休假日加班10小时。向颖表示其在工作日加班无需填写加班申请表，其依据考勤记录的下班时间计算工作日加班。嘉凯城公司支付向颖加班工资情况如下：2015年3月1,387.50元、4月712.50元、5月26元、6月337.50元、7月375元、8月225元、10月525元、11月450元，2016年1月1,612.50元、2月262.50元。嘉凯城公司向向颖发放的月工资单中有加班工资栏目。另查明，2016年5月25日，向颖向上海市徐汇区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求嘉凯城公司：1、支付2014年的年度绩效工资5,823.54元、2015年11月及12月的月度绩效工资4,920元、2015年第三季度的季度绩效工资1,230元、2015年第四季度的季度绩效工资3,690元、2015年的年度绩效工资17,220元、2016年1月至同年3月的月度绩效工资7,380元、2016年第一季度的季度绩效工资3,690元、2016年的年度绩效工资4,305元及上述绩效工资合计金额25%补偿金12,065元；2、支付解除劳动合同的经济补偿6个月工资106,902元；3、支付2014年10月1日至同年12月31日工作日延长工作时间5310分钟的加班工资差额11,280.13元、2015年1月1日至2016年3月31日工作日延长工作时间11411分钟、休息日加班37小时、法定休假日加班10小时的加班工资差额合计34,694元及25%补偿金11,494元。仲裁庭审时，嘉凯城公司表示2014年4月1日至2015年3月14日期间虽然其与向颖不存在劳动关系，其因集团公司的统一安排同意支付向颖该期间的绩效工资。该仲裁委员会于2016年7月28日作出徐劳人仲(2016)办字第1337号裁决：一、嘉凯城公司于裁决生效之日起七日内支付向颖2014年的年度绩效工资5,823.54元、2015年11月及12月的月度绩效工资4,875.72元、2015年第三季度的季度绩效工资1,230元、2015年第四季度的季度绩效工资3,690元、2015年的年度绩效工资17,220元、2016年1月至同年3月的月度绩效工资7,360.89元、2016年第一季度的季度绩效工资3,690元；二、嘉凯城公司于裁决生效之日起七日内支付向颖2015年3月15日至2016年3月31日工作日延长工作时间、休息日加班及法定休假日加班的加班工资差额合计11,894.99元；三、对向颖的其他申诉请求均不予支持。裁决后，向颖不服，起诉至本院。上述事实，除当事人陈述外，另有劳动合同、解除劳动关系协议书、嘉凯城集团股份有限公司区域公司薪酬管理制度、工作联系单、加班申请单、工资单、解除劳动合同申请、仲裁庭审理笔录、仲裁裁决书等证据证明，本院予以确认。本院认为，劳动法意义上的加班是用人单位为生产经营需要，安排劳动者在正常工作时间以外提供额外劳动的行为。用人单位应对安排劳动者进行的加班，依法支付相应的加班工资。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。现向颖主张其存在工作日加班的行为，应对此提供证据证明。因在案的证据证明2014年10月1日至2015年3月14日期间与向颖签订劳动合同的用人单位为同轩公司，双方于2015年3月15日签订的《解除劳动关系协议书》约定，自该日起双方劳动合同终止，双方之间就原劳动合同不存在任何争议，故向颖要求嘉凯城公司支付上述期间的工作日加班工资差额，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。对于向颖主张的2015年3月15日至2016年3月31日的工作日延长工作时间的加班工资差额，向颖依据考勤记录的下班时间主张该期间的加班工资，因嘉凯城公司对向颖据此计算加班工资不予认可，考勤记录仅系员工进出单位的时间记录，而用人单位仅有义务对其安排的员工加班行为支付加班费，双方签订的劳动合同明确约定，加班必须遵循嘉凯城公司制度规定的加班审批流程，经总裁批准后方可视作加班，如向颖对嘉凯城公司支付的劳动报酬有异议的，应自收到劳动报酬之日起10日内向人力资源部门提出，向颖并未提供证据证明其申请过工作日的加班，亦未提供证据证明嘉凯城公司安排其进行过工作日加班，并且嘉凯城公司每月向向颖发放的工资单中载明有加班工资栏目，向颖在提起仲裁之前亦未就加班工资的发放提出过异议，故本院对向颖该主张难以支持。因嘉凯城公司对向颖存在休息日加班37小时及法定休假日加班10小时不持异议，本院对此予以确认，又因嘉凯城公司对仲裁裁决其应向向颖支付2015年3月15日至2016年3月31日加班工资差额11,894.99元，未提起诉讼，视为服从，经核算，该金额已远远超过向颖依法可以取得的上述时间的加班工资金额，故本院对该项裁决予以确认。对于向颖主张的解除劳动合同的经济补偿，向颖2016年3月10日以嘉凯城公司未足额支付绩效工资为由提出辞职，因在案的证据证明2014年10月1日至2015年3月14日期间与向颖签订劳动合同的用人单位为同轩公司，双方于2015年3月15日签订的《解除劳动关系协议书》约定，自该日起双方劳动合同终止，双方之间就原劳动合同不存在任何争议，故向颖主张的2014年的年度绩效工资的支付主体应为同轩公司，该款项与嘉凯城公司无关，该款项的支付与否与本案不具有关联性。虽然确实存在嘉凯城公司未支付向颖2015年11月及12月的月度绩效工资、2015年第三季度的季度绩效工资、2015年第四季度的季度绩效工资、2015年的年度绩效工资、2016年1月至同年3月的月度绩效工资及2016年第一季度的季度绩效工资的事实，但该款项的性质为绩效工资，双方签订的劳动合同明确约定上述绩效工资根据《绩效管理体系》考核后发放，向颖签字确认的《嘉凯城集团股份有限公司区域公司薪酬管理制度》亦载明：绩效工资为员工完成岗位业绩目标时获得的薪酬回报，并分别按照月度、季度和年度考核结果核发。上述证据表明，向颖主张的绩效工资并不是其必然可以获得的收入，而是需要根据考核的结果发放。嘉凯城公司于2015年12月18日就暂缓发放上述绩效工资事宜向包括向颖在内的住宅事业部的29名员工作出说明并征询了员工的意见，其中20名员工理解同意嘉凯城公司的决定，嘉凯城公司说明的自2016年1月起暂缓发放所有绩效工资的理由为因2016年住宅开发事业部经营目标尚未下达，并同时承诺待考核指标确定后根据绩效考核结果发放。因嘉凯城公司拖欠支付向颖绩效工资的行为均发生在其向包括向颖在内的29名住宅事业部员工作出说明之后，并且嘉凯城公司暂缓发放的理由具有合理性，嘉凯城公司暂缓发放绩效工资的行为并非仅针对向颖一人，暂缓发放行为也得到了住宅事业部大多数员工的理解和支持，故嘉凯城公司并不存在拖延支付向颖绩效工资的恶意，向颖以嘉凯城公司未足额支付绩效工资为由提出辞职并要求支付解除劳动合同经济补偿的诉讼请求，本院难以支持。双方对于仲裁第一项裁决均未提起诉讼，视为服从，本院在判决主文中予以确认。仲裁裁决未支持向颖要求嘉凯城公司支付2016年的年度绩效工资4,305元及绩效工资的25%补偿金12,065元、加班工资差额25%补偿金11,494元等申诉请求，双方对此均未提起诉讼，视为服从，因该项仲裁裁决无执行内容，故本院不在判决主文中表述。依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条规定，判决如下：一、嘉凯城集团(上海)有限公司于判决生效之日起十日内支付向颖2014年的年度绩效工资5,823.54元、2015年11月及12月的月度绩效工资4,875.72元、2015年第三季度的季度绩效工资1,230元、2015年第四季度的季度绩效工资3,690元、2015年的年度绩效工资17,220元、2016年1月至同年3月的月度绩效工资7,360.89元、2016年第一季度的季度绩效工资3,690元；二、嘉凯城集团(上海)有限公司于判决生效之日起十日内支付向颖2015年3月15日至2016年3月31日工作日延长工作时间、休息日加班及法定休假日加班的加班工资差额合计11,894.99元；三、驳回向颖其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半计5元，免予收取。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  赵永桥二〇一六年十二月十三日书记员  陈 琪附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。