河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫17民终3629号上诉人（原审被告）：中国铁塔股份有限公司驻马店市分公司。住所地：驻马店市迅达路***号。代表人：徐琳，该公司总经理。委托诉讼代理人：李文武，男，1975年10月25日出生，男，汉族，住驻马店市驿城区，系该公司员工。委托诉讼代理人：石永康，河南国川律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李宁，男，1986年11月10日出生，汉族，籍贯确山县竹沟镇河东村委河**组，现住确山县。被上诉人（原审原告）：王啟生，男，1969年12月26日出生，汉族，籍贯确山县盘龙街道办事处和平街一高路*号，现住确山县。被上诉人（原审原告）：杜付利，男，1954年6月17日出生，汉族，籍贯确山县盘龙街道办事处建设街**号楼*单元*楼*号，现住确山县。被上诉人（原审原告）：李军，男，1973年10月5日出生，汉族，籍贯确山县刘店镇文教站，现住确山县。被上诉人（原审原告）：陈清梅，女，1982年5月24日出生，汉族，籍贯确山县任店镇黄店村委顺山店*组，现住确山县。被上诉人（原审原告）：黄喜明，男，1982年7月1日出生，汉族，籍贯确山县瓦岗乡政府，现住确山县。上述六被上诉人委托代理人：杨焕清，女，1976年8月9日出生，汉族，住确山县。被上诉人（原审被告）：中国移动通信集团河南有限公司驻马店分公司。住所地：驻马店开源大道与骏马支路东南角(驻马店市开发区开源大道***号）。代表人：刘点金，系该公司总经理。委托诉讼代理人：卞勇，男，1988年2月9日出生，汉族，住确山县，系该公司员工。委托诉讼代理人：匡凯，河南成盛律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：许春青，又名许五，男，1972年2月15日出生，汉族，住确山县。上诉人中国铁塔股份有限公司驻马店市分公司（以下简称铁塔公司）与被上诉人李宁、王启生、杜付利、李军、陈清梅、黄喜明，中国移动通信集团河南有限公司驻马店分公司（以下简称移动公司）、许春青排除妨害纠纷一案，不服确山县人民法院（2015）确民初字第1560号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月3日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人铁塔公司委托诉讼代理人石永康，被上诉人李宁及其与王启生、杜付利、李军、陈清梅、黄喜明委托诉讼代理人杨焕清，被上诉人移动公司委托诉讼代理人卞勇、匡凯，被上诉人许春青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。铁塔公司上诉请求：请求二审人民法院撤销原判，依法改判。事实和理由：1、其基站占用的系许青春专用部分，没有侵犯大楼的共有部分；2、基站拆除会严重损害公共利益；3、该基站还未完全移交到铁塔公司。李宁等六人辩称，其占用了业主的共有部分，严重侵犯了其合法权益；基站选址不具有唯一性，基站拆除并不会损害公共利益；该基站已经属于铁塔公司，其应当承担相应的责任。请求驳回上诉，维持原判。移动公司辩称，其与铁塔公司已经未完成交接，被答辩人称该基站还未完全移交与事实不符；撤除基站会损害公共利益，请求二审法院查明事实，依法判决。许春青辩称，不同意退租金，请求驳回上诉，维持原判。李宁等六人向一审法院起诉请求：请求拆除建在其屋顶的信号塔及附属设施，停止侵害、消除危险、排除妨害；赔偿其因侵权行为造成的各项经济损失50000元。一审法院认定事实：李宁、王啟生、杜付利、李军、陈清梅、黄喜明是确山县第三小学对面六层楼房的部分业主，许春青也在该楼房顶层居住。2007年10月8日，移动公司与许春青签订协议书，约定移动公司租用许春青房屋一间（该间房屋由移动公司出资建造、所有权归许春青、使用权归移动公司）和部分楼顶使用，租赁期限为2007年10月8日至2017年10月8日,租金38400元（移动公司已向许春青支付）。随后，移动公司在许春青的楼顶建造了房屋一间，并依托该房屋和整个大楼的女儿墙建造了GSM基站（名称为三小GSM基站）及附属设施。2013年4月，三小GSM基站通过了河南省环境保护厅的验收，取得了河南省移动通信基站电磁辐射环境验收合格证，三小GSM基站及附属设施建成后一直由移动公司管理使用直至移动公司将三小GSM基站移交给铁塔公司。2014年12月2日，铁塔公司成立，主营铁塔的建设维护和运营。2015年10月16日，中国移动公司河南有限公司与中国铁塔公司河南省分公司联合下发《关于做好存量铁塔资产移交工作的通知》，2015年10月25日，移动公司与铁塔公司签署《资产交割确认函》，该《资产交割确认函》规定的资产交割日确定为2015年10月31日，同时明确交割日是存量铁塔权属和权利义务责任转移时点。一审法院认为，《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第三条规定，建筑物的基础、承重结构、外墙、屋顶等基本结构部分也为建筑物的共有部分；《中华人民共和国物权法》第七十六条和该解释第七条规定，改变共有部分的用途、利用共有部分从事经营性活动需经业主共同决定；该解释第十四条规定，建设单位和其他行为人擅自占用、处分业主共有部分、改变其使用功能或者进行经营性活动，权利人请求排除妨害、恢复原状、确认处分行为无效或者赔偿损失的，人民法院应予支持；物权法第八十三条和该解释第十五条规定，违章加建、改建，侵占、挖掘公共通道、道路、场地或者其他共有部分可以认定为侵害他人合法权益的行为，业主对侵犯自己合法权益的行为，可以依法向人民法院提起诉讼。根据以上法律和司法解释的规定，许春青所在的建筑物的屋顶属于业主共同所有，移动公司辩称移动基站建在许春青的建筑物的专有部分之上与事实不符，不予采纳。许春青无权在李宁等人与其共有的建筑物屋顶加建房屋，也无权将加建的房屋出租而收取租金，许春青在建筑物屋顶加建房屋一间并将加建的房屋出租给移动公司，移动公司依托该房屋和整个大楼的女儿墙建造了GSM基站，许春青和移动公司的行为已经侵犯了李宁等人的合法权益，应当承担停止侵害、消除危险、排除妨害、赔偿损失等法律责任。而拆除移动基站需要相应的专业技能和资质条件，故拆除移动基站的义务应当由移动基站的所有权人承担。2015年10月16日，中国移动公司河南有限公司与中国铁塔公司河南省分公司联合下发《关于做好存量铁塔资产移交工作的通知》，2015年10月25日，移动公司与铁塔公司签署《资产交割确认函》，该《资产交割确认函》规定的资产交割日确定为2015年10月31日，同时明确交割日是存量铁塔权属和权利义务责任转移时点，以上可以说明移动公司原有存量铁塔权属和权利义务已于2015年10月31日转移给铁塔公司，自2015年10月31日，移动公司对铁塔的权利义务应由铁塔公司承担。综上，铁塔公司应当将搭建在李宁等人与许春青共有房屋屋顶上的三小GSM基站及附属设施予以拆除，但李宁等人要求赔偿损失因没有提供证据证明损失的数额，不予支持。关于本案的诉讼时效，本案所涉及的移动基站建在李宁等人和其他业主的房屋之上，侵犯的是李宁等人和其他业主的物权，而且侵权行为持续存在，移动公司以诉讼时效抗辩不能成立，本案并不超过诉讼时效，该移动基站虽已建成近10年，李宁等人向原审法院提起诉讼前未提出异议，并不代表李宁等人同意移动公司建移动基站的行为，并不能说明李宁等人已经默认了移动公司建基站的行为，李宁等人可以随时主张权利；至于移动基站有无辐射、是否有害健康、是否影响房屋质量并不影响移动基站的拆除；移动基站拆除后可以在其他地方重新建造，李宁等人所在的楼房并不是建造移动基站的唯一场所，铁塔公司辩称的基站拆除会严重损害公共利益不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》?第六条第一款、第十五条、《中华人民共和国物权法》第七十六条、第八十三条、《最高人民法院关于审理建筑物区分所有权纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第三条、第七条、第十四条、第十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，一审法院判决：一、被告中国铁塔股份有限公司驻马店市分公司于本判决生效之日起二十日内将搭建在位于确山县第三小学对面六层楼房房顶上的三小GSM基站及附属设施予以拆除；二、驳回原告李宁、王啟生、杜付利、李军、陈清梅、黄喜案件受理费1050元，原告李宁、王啟生、杜付利、李军、陈清梅、黄喜明负担200元，被告中国移动通信集团河南有限公司驻马店分公司负担300元、被告被告中国铁塔股份有限公司驻马店市分公司负担300元、被告许春青负担250元。本院经审理查明，该移动基站所占房屋并非移动公司后来加盖。二审查明的其它事实与原审法院判决认定的事实一致。本院认为,本案中，根据被上诉人移动公司与被上诉人许春青之间的协议及现场照片显示可以看出，该基站及附属设施占用业主共有部分事实清楚，原审法院据此认定该基站及附属设施应予撤除并无不当。关于上诉人铁塔公司提出的该基站及附属设施仅占用许春青的专用部分的问题，其在二审中又承认占用了业主共用楼顶女儿墙部分，其陈述前后矛盾且证据不足，本院不予支持。关于基站拆除是否会严重损害公共利益的问题，本院认为，移动基站服务的对象涉及人员可能众多，但其向公众提供服务的同时收取了费用，并且上诉人亦无证据证明被上诉人李宁等六人所在的楼房系建造移动基站的唯一场所。因此，不能认定系为公共利益的行为，从而限制区分所有权人的物权，故原审法院不予采纳其该项辩解亦无不当。关于铁塔公司称该基站未完全移交到其公司的问题，其并未提交相应证据证实该问题，移动公司对此亦不予认可，且原审法院认定该基站已经完成交接证据充分，故其该项上诉请求不能成立。综上所述，铁塔公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1050元，由上诉人中国铁塔股份有限公司驻马店市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李晓龙审 判 员  郑志宏代理审判员  李力伟二〇一六年十二月十四日书 记 员  柳莹莹