广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书（2016）粤1973民初12498号原告（反诉被告）：何志飞，男，1986年7月24日出生，汉族，住湖南省安仁县。委托诉讼代理人：陈海燕，广东尚融律师事务所律师。委托诉讼代理人：何标，广东尚融律师事务所律师被告（反诉原告）：ＸＸＸ，男，1985年4月14日出生，汉族，住湖南省郴州市安仁县。委托诉讼代理人：李桂昌，广东鹏派律师事务所律师。原告何志飞诉被告ＸＸＸ合伙协议纠纷一案，本院于2016年10月8日立案后，被告ＸＸＸ在法定期限内向本院提起反诉。本案依法由审判员韦枝展适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。原告何志飞的委托代理人陈海燕、被告ＸＸＸ及其委托代理人李桂昌均已到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何志飞向本院提出诉讼请求：1、被告支付维修服务费60000元；2、被告不得再从事或经营干冰清洗去批锋机项目生产及销售；3、被告承担本案诉讼费。事实和理由：原、被告双方于2016年2月24日签订《项目协议》合作研发经营干冰清洗去批锋机，后被告提出退出该合伙项目，并于2016年6月22日与原告签订《合同终止协议书》，约定原签署的《项目协议》自本协议签署之日即终止，原告结清完被告退股补偿金95560元后，被告必须负责已生产完成的三台干冰去毛刺机的售后服务及后续技术指导问题。当日原告即将退股补偿金支付给了被告，现三台干冰去毛刺机出现问题，被告却拒绝履行售后服务及后续技术指导问题，原告只能找第三方进行机器的售后维修，每台每年的维修费就达20000元，三台维修服务费共计60000元。故根据《中华人民共和国合同法》的规定，特向法院提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。被告ＸＸＸ辩称，一、原、被告双方签订终止合作的《合同终止协议书》约定，原告应于2016年6月22日前支付给被告退股补偿金费用95560元，原告结清完被告退股补偿金后，被告负责已生产完成的三台干冰去毛刺机的售后服务及后续技术指导问题。该《合同终止协议书》签订后，原告仅支付了85560元退股补偿金给被告，剩余10000元原告至今拒绝支付。根据《合同法》第六十七条规定，原告作为先履行义务一方未履行合同义务，被告作为后履行义务一方，有权拒绝原告的履行要求。二、原告称“现三台干冰去毛刺机出现问题，被告拒绝履行售后服务及后续技术指导问题，原告只能找第三方进行机器的售后维修，每台每年的维修费就达20000元，三台维修服务费共计60000元”严重偏离事实，纯属原告颠倒黑白，虚构事实，伪造证据，妄图谋取不义之财。1、原、被告合作期间共制造了三台干冰去毛刺机（即干冰清洗去批锋机）原告仅仅销售了一台干冰清洗去批锋机给虎门的兴科电子科技有限公司，其余二台一直没有卖出去，一直库存在原告处。原告称三台干冰去毛刺机已出售，但是，原告至今未提供其销售合同、送货单、增值税专用发票和收款凭据等交易证据。原告所谓的销售三台干冰去毛刺机及三台机器的售后维修费根本不存在。2、原告恶意串通所谓的第三方东莞市塘厦华源金属零配件加工店（以下简称“华源加工店”），伪造所谓的“报价单”、“委托书”、“收据”等证据，虚构原告支付了60000元维修费给华源加工店的事实：（1）原、被告合作制造干冰去毛刺机（即干冰清洗去批锋机）期间，华源加工店仅是供应零配件的其中一个小供应商，该华源加工店根本没有维修干冰去毛刺机的能力和资质。（2）原、被告合作制造的三台干冰去毛刺机至今还有二台没有卖出去，华源加工店去哪里维修了该三台干冰去毛刺机？而原告至今也未提供华源加工店替客户维修机器的维修单、维修项目、更换零件等相关证据。可见，原告所称的维修事实根本不存在。（3）根据华源加工店与原告名下东莞市飞创自动化设备科技有限公司签订的《报价单》，原告的东莞市飞创自动化设备有限公司需支付三台干冰去毛刺机售后维修费（一年）共计60000元（每台200**元）。原、被告制造的干冰去毛刺机每台的销售价为100000元160000元，在二台机器未出售，机器未出现故障及售后维修项目尚未确定的情况下，原告就提前支付巨额的60000元售后维修费给第三方，原告的行为根本不符合商业常理。唯一合理的解释，就是原告伪造所谓的“报价单”、“委托书”、“收据”等证据，达到其欺骗法院，让法院判令被告赔偿原告所谓60000元售后维修费的卑劣目的。（4）华源加工店曾是原告名下东莞市飞创自动化设备有限公司的一个零配件供应商，不排除原告转账给华源加工店老板的款项是东莞市飞创自动化设备有限公司应付的货款。其中，2016年8月1日转账28536元没有备注转账用途，2016年9月4日转账27200元的转账用途备注的是“干冰机款”，不是“售后维修费”。从原告的银行转账凭证看不出原告支付给第三方的售后维修款。（5）据被告向原告名下的东莞市飞创自动化设备有限公司的员工了解，原、被告散伙后，原告曾邀约华源加工店仿制被告制造的干冰去毛刺机，仿制期间曾拆装被告制造的干冰去毛刺机，但是仿制效果不理想。因此，不排除原告支付材料款委托华源加工店仿制干冰去毛刺机的可能。如此，原告支付给华源加工店的一切款项与被告无关。三、原、被告终止合作后，被告把制作干冰去毛刺机的技术图纸留给了原告，原告名下东莞市飞创自动化设备有限公司的技术人员也曾电话请教有关干冰去毛刺机的技术问题，被告均给予了细心解答，被告也曾经到原告处帮助原告的技术人员熟悉干冰去毛刺机的机构原理问题。被告根本不存在原告所称的“拒绝履行售后服务及后续技术指导问题”的违约行为，不存在损害原告利益的行为。四、原、被告是合伙关系，被告不是原告聘请的员工，原、被告之间的个人合伙散伙后，原告诉请法院判令被告不得再从事或经营干冰清洗去批锋机项目生产及销售没有法律依据，其该请求不能成立。《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条规定竞业限制的人员范围，就是竞业限制人员必须是负有保密义务的劳动者，限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。该法第二十四条还明确规定，竞业限制的规定不得违反法律、法规的规定，竞业限制的期限不得超过二年。根据原、被告签订的《项目协议》，双方的关系明显是合伙合作关系，不是劳动关系，因此，原告诉请限制原告的工作种类没有依据。《中华人民共和国公司法》第一百四十九条规定“董事、高级管理人员不得有下列行为：（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务”。被告既非原告名下公司的董事、高级管理人员，也与原告终止了合伙合作关系，因此，《公司法》的该规定对被告没有法律约束力。《中华人民共和国企业法》第三节“合伙事务执行”中第三十二条规定：“合伙企业内合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业向竞争的业务”。该条法律规定的竞业禁止的范围限定为合伙企业及合伙企业经营期限内。现原、被告没有成立合伙企业，原、被告之间的个人合伙也已经散伙，故被告无需遵守该竞业禁止规定。综上所述，请求法院采纳被告的答辩意见，依法驳回原告的全部诉讼请求。被告ＸＸＸ另向本院提出反诉诉讼请求：1、原告支付退股补偿金10000元给被告；2、原告承担全部反诉诉讼费用。事实和理由：2016年2月24日，原告与被告签订了一份《项目协议》，约定：双方合伙经营干冰清洗去批锋机，双方各出资研发设计费用10000元总共20000元，被告负责研发，零件制造费用由原告承担，机器加工产品的成本价和利润由双方共同承担和分享，项目盈余按照五五比例分配，合作期限三年。《项目协议》签订后，合伙双方生产了三台干冰清洗去批锋机。因合伙期间，双方对合作事务产生严重分歧，双方决定终止项目合作，并于2016年6月22日签订了一份《合同终止协议书》，约定：原合同自本协议生产之日止终止，双方均不承担违约责任；原告于2016年6月22日之前支付给被告退股补偿金费用95560元；原告结清被告退股补偿金后，原告负责已生产完成的三台干冰去毛刺机的售后服务问题。该《合同终止协议书》签订后，原告仅通过银行转账方式支付了85560元退股补偿金给被告，剩余10000元经被告多次催收，原告均拒不支付。综上，原告拒不支付退股补偿金尾款已构成严重违约，依法应当继续履行支付的违约责任，原告不履行合同义务，却反而向法院先行起诉被告违约。被告为维护自身合法权益，特依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十六条规定，向法院提起反诉，请求法院将反诉与本诉合并审理，并判决支持被告的全部诉讼请求。针对被告ＸＸＸ的反诉，原告何志飞辩称，原告已全额支付完毕被告的退股补偿金，不存在任何违约行为。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。双方当事人对真实性无异议的证据有：1、东莞市飞创自动化设备科技有限公司企业登记信息，显示该公司的法定代表人为何志飞；2、《项目协议》，显示2016年2月24日何志飞与ＸＸＸ签订，双方合作开发经营干冰清洗去批锋机，合作期限自2016年2月24日起至2019年2月24日止，等；3、《合同终止协议书》，显示2016年6月22日何志飞（甲方）与ＸＸＸ（乙方）签订，主要约定：（1）终止2016年2月24日签订的《项目协议》，双方均不承担违约责任；（2）乙方按甲方要求提供以下文件，并加盖公章：……③退股补偿金的收据及相关说明；……；（3）甲方在2016年6月22日之前向乙方缴纳退股补偿金费用，共计95560元；（4）甲方结清乙方退股补偿金后，乙方必须负责已生产完成的三台干冰去毛刺机的售后服务及后续的技术指导问题。乙方不得再从事或经营干冰清洗去批锋机项目生产及销售，技术资料，技术方案，技术图纸，技术专利归甲方所有；（5）甲方同意乙方完清以上手续后，在十个工作日内结算合同终止的退股补偿金；等。该《合同终止协议书》中所讲的干冰去毛刺机与干冰清洗去批锋机为同一产品，正式名称为干冰清洗去批锋机。另，ＸＸＸ认为该《合同终止协议书》中关于“乙方不得再从事或经营干冰清洗去批锋机项目生产及销售”的约定违法，何志飞认为该约定合法。4、银行转账记录，显示何志飞于2016年6月17日转账40000元“股份分股”给ＸＸＸ，何志飞于2016年6月22日转账45560元“退股补偿金”给ＸＸＸ，共计转账85560元；收据，显示ＸＸＸ于2016年6月22日向何志飞出具该收据，内容为“今收到何志飞干冰机项目终止退股费95560元，后期此项目不再产生经济来往”。ＸＸＸ确认该收据的真实性，但主张基于其与何志飞系同学关系的信任故该收据是出具在先、何志飞当天转账在后，主张何志飞实际尚欠ＸＸＸ10000元的退股款未支付。何志飞对此予以否认，主张剩余的退股款10000元已于出具该收据前现金支付。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、报价单、委托书、银行转账记录及收据。对何志飞举证的由东莞市塘厦华源金属零配件加工店出具的此组证据，ＸＸＸ不予确认。本院认为，从东莞市塘厦华源金属零配件加工店的营业执照来看，该加工店的经营范围为加工金属零配件，并不具备维修机器设备的相关资质。从《合同终止协议书》的内容来看，干冰清洗去批锋机系何志飞、ＸＸＸ合伙开发的新型设备，具备一定的技术含量。将有一定技术含量的新型机器设备交给一个没有维修机器设备资质的金属零配件加工店来进行售后维修，明显不符合常理。故对此此组证据，本院不予采信。2、律师函。显示何志飞委托律师于2016年9月5日向ＸＸＸ的身份证住址发送该律师函，内容为催促ＸＸＸ支付售后维修费60000元，等。ＸＸＸ否认收到该律师函。庭审中，ＸＸＸ确认其家人将邮件上寄件人的电话号码告知其，其并按照该电话号码打电话给何志飞的律师。本院认为，从ＸＸＸ的上述庭审表述来看，按照常理，ＸＸＸ的家人在收到邮件后应将邮件内容告知ＸＸＸ，故ＸＸＸ主张其对该律师函不知情，明显不符合常理，本院不予采信。在此，对于ＸＸＸ在诉讼中的此不诚实行为，本院提出批评。3、微信记录及短信记录。显示对话人为“飞创何志飞”的人在2016年6月26日9时41分的微信记录中表示“不来，那10000给不了了”，对话号码为“180××××5633”的人在2016年6月26日9时46分的短信记录中表示“那10000元给不了了，你问ＸＸＸ吧”。对ＸＸＸ举证的此组证据，何志飞予以否认。经本院向何志飞的诉讼代理人进行确认，该诉讼代理人明确表示经与何志飞本人确认过何志飞本人并未使用该180××××5633的电话号码。庭后，为了查明事实，本院向中国电信股份有限公司东莞塘厦分公司进行调查取证，查明该180××××5633电话号码登记的机主即为本案的何志飞。故对此微信记录及短信记录，本院予以采信。在此，对于何志飞在诉讼中的此不诚实行为，本院予以批评。另，从《合同终止协议书》中有关“（2）乙方按甲方要求提供以下文件，并加盖公章：……③退股补偿金的收据及相关说明；……；”、“（5）甲方同意乙方完清以上手续后，在十个工作日内结算合同终止的退股补偿金”的约定来看，ＸＸＸ关于其先出具收据、何志飞后转账支付退股款的主张，是有合同约定依据的。综上，结合上述微信记录、短信记录及《合同终止协议书》的约定，本院认定2016年6月22日ＸＸＸ向何志飞出具内容为收到退股费95560元的收据时何志飞实际上尚欠ＸＸＸ退股款10000元，认定2016年6月26日何志飞明确表示不再支付ＸＸＸ剩余的退股款10000元。4、何志飞与ＸＸＸ2016年7月11日的微信聊天记录。该微信聊天记录系何志飞庭后提交，ＸＸＸ予以否认。本院认为，从该微信聊天记录的内容来看，并不存在ＸＸＸ确认收齐退股款及ＸＸＸ拒不提供售后维修的内容，故即使属实，该证据也不能证明何志飞的主张。本院认为，案涉《项目协议》、《合同终止协议书》，系何志飞、ＸＸＸ双方的真实意思表示，合法有效，本院予以确认，各方应依约履行。从合同的内容来看，该在前签订的《项目协议》已被之后签订的《合同终止协议书》终止，故2016年6月22日之后，何志飞、ＸＸＸ应按照《合同终止协议书》进行履行。按照《合同终止协议书》的约定，何志飞应在2016年6月22日前将退股补偿款共95560元支付给ＸＸＸ，但据上所述，2016年6月22日ＸＸＸ向何志飞出具内容为收到退股费95560元的收据时何志飞实际上尚欠ＸＸＸ退股款10000元，2016年6月26日何志飞明确表示不再支付ＸＸＸ剩余的退股款10000元，由此可见，何志飞已违反了该《合同终止协议书》的约定，何志飞构成违约。ＸＸＸ反诉要求何志飞支付剩余的退股款10000元，符合《合同终止协议书》的约定，合法有据，本院予以支持。从《合同终止协议书》中关于“甲方结清乙方退股补偿金后，乙方必须负责已生产完成的三台干冰去毛刺机的售后服务及后续的技术指导问题。乙方不得再从事或经营干冰清洗去批锋机项目生产及销售，技术资料，技术方案，技术图纸，技术专利归甲方所有”的约定来看，ＸＸＸ承担案涉干冰清洗去批锋机的售后服务及后续技术指导义务，以及承担不得再从事或经营干冰清洗去批锋机项目生产及销售的义务，是建立在何志飞依约支付了95560元退股补偿款之后的。现作为先履行义务的一方，何志飞违约未按时足额支付ＸＸＸ该退股款，在此情况下，何志飞要求后履行义务的ＸＸＸ承担合同义务，无事实与法律依据。故对何志飞要求ＸＸＸ支付维修服务费60000元及要求ＸＸＸ不得再从事或经营干冰清洗去批锋机项目生产及销售的诉讼请求，本院予以全部驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第六十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、驳回原告何志飞的全部本诉诉讼请求；二、原告何志飞应于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告ＸＸＸ剩余退股款10000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费650元，原告已预交，由原告何志飞负担；反诉受理费25元，被告ＸＸＸ已预交，由原告何志飞负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  韦枝展二○二○一六年十二月十二日书记员  余秋玲附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。