河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫04民终3857号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司平顶山中心支公司。住所地：河南省平顶山市新华区湛北路与公园北街交叉口。统一社会信用代码：914104007112226898。主要负责人：范红军，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈玉杰，男，1983年5月28日出生，汉族，住河南省鹿邑县。系该公司员工。被上诉人（原审原告）：陈光珍，女，1954年7月24日生，汉族，住河南省郏县。委托诉讼代理人：张中央，郏县148法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：张全成，男，1951年3月7日生，汉族，住河南省汝州市。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司平顶山中心支公司（以下简称太平洋财险公司）因与被上诉人陈光珍、张全成机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省郏县人民法院（以下简称一审法院）（2016）豫0425民初1294号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月9日立案受理后，依法组成合议庭，于2016年12月16日公开开庭进行了审理。上诉人太平洋财险公司的委托诉讼代理人陈玉杰，被上诉人陈光珍的委托诉讼代理人张中央，被上诉人张全成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平洋财险公司上诉请求：1、改判一审法院多判太平洋财险公司承担的38831.75元；2、上诉费由陈光珍、张全成承担。事实与理由：1、一审法院认定陈光珍住院期间两人护理错误，陈光珍提供的病历中明确说明护理等级为二级护理，根据相关司法解释的规定，护理人数原则上为一人，根据陈光珍的伤情，达不到两人护理的标准，一审法院计算两人的护理费错误；2、一审法院在陈光珍的年龄已超过法定退休年龄的情况下，判决太平洋财险公司承担23632.5元的误工费，属适用法律错误。陈光珍答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。事实与理由：1、太平洋财险公司的上诉没有事实和法律依据，其上诉理由不能成立；2、护理费根据最高法院相关司法解释的规定，护理人员原则上为一人，但医疗机构有明确意见的，可以按意见执行，陈光珍的住院长期医嘱上主治大夫明确要求，住院期间需陪护两人，因此，陈光珍请求两人的护理费，原审予以支持有法律依据的，也是正确的；3、关于误工费。国家只规定国家工作人员、企事业单位的职工60岁退休，但没有规定农民何时退休，根据中国的国情，农民不论多大年龄，只要身体××就能依靠自己的劳动创造收入，陈光珍受伤前在郏县薛店镇中心幼儿园上班，该单位出具了陈光珍月收入3000元的证明，同时也证明了发生交通事故后，陈光珍没有上班，停发了工资，根据最高法院相关司法解释规定，误工费是陈光珍受伤后实际减少的收入，因此，一审法院支持陈光珍的误工费是正确的。张全成答辩称，对一审判决没有意见，请求维持原判。陈光珍于2016年10月12日向一审法院起诉请求：1、判令太平洋财险公司、张全成赔偿因交通事故造成陈光珍的各项费用30000元，伤残赔偿及精神损失等待其伤残鉴定后另行增加；2、诉讼费由太平洋财险公司、张全成负担。诉讼中，陈光珍增加诉讼请求122000元，增加后的诉讼请求共计152000元，并交纳了诉讼费用。一审法院查明，2015年10月31日21日许，张全成驾驶豫Ｄ×××××号轻型普通货车沿238省道由东向西行驶至郏县薛店镇薛店西村路段的道路上时，将陈光珍撞伤，此事故经郏县公安交通警察大队认定张全成负事故的主要责任，陈光珍负事故的次要责任。事故发生后陈光珍被送往郏县人民医院住院治疗，医院诊断为：1、右上臂、右前臂大面积皮肤撕脱伤并血管神经肌腱肌肉断裂开放性骨折；2、头面部皮肤撕脱伤；3、右手第三掌骨闭合性骨折。2015年10月31日住院，2016年3月1日出院，住院182天，花医疗费22523.9元，其出院医嘱为：功能锻炼，加强营养，每月复查一次，二期取出内固定，防止再骨折，必要时再次皮瓣移植治疗。陈光珍在住院期间张全成垫付各项费用18000元，陈光珍请求不含垫付款。2016年7月5日，陈光珍向法院申请伤残鉴定，2016年8月26日，平顶山平安法医临床司法鉴定所作出平安平司鉴所（2016）临鉴字第229号鉴定书，陈光珍的伤残程度构成八级伤残。陈光珍支付鉴定费700元。一审法院另查明：1、豫Ｄ×××××号车于2015年12月28日以张全成的名义在太平洋财险公司投保有交强险及第三者责任保险，交强险保险单号为：AZHZZ31CTP15B050980F，保险限额为122000元，其中死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失为2000元。第三者责任险保险单号为AZHZZ31Ｙ1415B000014B，保险限额为200000元，保险期限自2015年12月28日零时起至2016年12月27日止，事故发生在保险期间内；2、陈光珍提供的长期医嘱显示：陪护二人；3、陈光珍在住院期间的护理人员为其丈夫李景尧和其子李玉来。陈光珍提供的营业证上显示：李景尧系个体工商户，经营超市生意，注册日期为2016年9月22日。李景尧所从事的超市生意是在陈光珍事故发生后注册的。护理人员李玉来所提供的工资证明不符合法律规定。2015年，居民服务业和其他服务业为30864元／年，2015年，农村居民人均纯收入10853元／年，2016年农、林、牧、渔业为28849元／年；4、陈光珍在诉讼中虽然提供有薛店镇中心幼儿园出具的证明显示陈光珍在事故发生前在薛店镇中心幼儿园工作，月工资3000元，但陈光珍无提供其所在单位的营业证、法人身份证明、陈光珍与该工作单位的劳动合同以及事故发生前六个月的工资单。太平洋财险公司、张全成对该证据也不予认可；5、诉讼中，陈光珍无提供交通费票据；6、陈光珍无提供二次手术费7000元的相关证据。一审法院认为，该案属交通事故引发的人身损害赔偿纠纷。根据法律规定，交通事故责任者对交通事故造成的损失应承担赔偿责任。本起交通事故经交警部门勘查认定，张全成负事故的主要责任，陈光珍负事故的次要责任。该认定意见符合客观事实，应予采信。因此，本案的民事赔偿责任，应由事故的侵权行为人张全成承担。太平洋财险公司作为肇事车豫Ｄ×××××号车的保险人，依照法律规定，太平洋财险公司应在其保险范围内对陈光珍所受损失承担赔偿责任。依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用若干问题的解释》之规定，陈光珍的各项损失为：［一］医疗费用：1、医药费及检查费22523.9元，有票据；2、住院伙食补助5460元（住院182天×30元／天）；3、营养费1820元（住院182天×10元／天）。以上费用计29803.9元。［二］伤残部分费用：1、护理费，陈光珍提供的长期医嘱显示陪护人员为两人，故陈光珍在住院期间的护理人员按两人计算。陈光珍所提供的护理人员李玉平的工资按每月5000元计算以及李景尧的工资标准参照2015年批发和零售业为36690元／年计算，因其所提供的证据不足，不予支持。护理费参照2015年居民服务、修理和其他服务业为30482元／年计算为宜，即30398.5元（30482元／年÷365天×182天（护理天数）×2人］；2、误工费，陈光珍请求误工费按每月3000元计算，因证据不足，不予支持。陈光珍系农业户口，误工费按2015年农、林、牧、渔业平均工资计算，即23632.5元（28849元／年÷365天×299天）］；3、残疾赔偿金58606.2元（10853元／年×18年×30%）；4、精神损害抚慰金，根据事故责任和伤残情况酌定12000元；5、鉴定费700元，有票据；6、交通费，诉讼中，陈光珍无提供交通费的相关证据，根据实际情况酌定800元。以上费用共计：126137.2元。因豫Ｄ×××××号车在太平洋财险公司投保有交强险及第三者责任保险，保险金额分别为122000元和200000元，事故发生在保险期内，该费用应由太平洋财险公司在交强险限额内予以赔偿，不足部分按事故责任由太平洋财险公司在第三者责任险内赔偿，仍由不足，由侵权人张全成按承担。太平洋财险公司在交强险内赔偿数额为：伤残赔偿限额110000元，医疗费用10000元，以上共计120000元，超出交强险部分的35941.1元，按事故责任进行分担。陈光珍系行人负事故的次要责任，张全成所驾车辆系机动车负事故的主要责任。根据相关法律规定，机动车负主要责任的，承担80%的赔偿责任。张全成应承担的费用为28752.9元（35941.1元×80%），该费用含张全成的先行垫付款18000元，应予扣除，下余10752.9元有合法根据，应予支持。因陈光珍的损失小于保险限额，张全成所承担赔偿责任应由肇事车辆豫Ｄ×××××号车所承保的太平洋财险公司在第三者责任保险限额内进行赔偿。对陈光珍多诉部分，因证据不足，不予支持。张全成称在事故发生后其垫付给陈光珍各项费用30000元，因其无提供相关证据，陈光珍自认18000元，该费用已在赔偿款中扣除，对张全成的上述抗辩意见，因证据不足，不予支持。对太平洋财险公司称要求对陈光珍的伤残进行重新司法鉴定。因该鉴定是在诉讼期间由陈光珍申请，法院委托双方选定的鉴定机构作出的鉴定意见，该鉴定意见对双方当事人具有约束力，故太平洋财险公司要求重新鉴定的理由不足，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司平顶山中心支公司于本判决书生效后十日内从交强险限额内支付陈光珍各项费用120000元，在第三者责任保险限额支付陈光珍各项费用10752.9元；二、驳回陈光珍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间给付金钱义务应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3340元，由陈光珍承担467元，中国太平洋财产保险股份有限公司平顶山中心支公司承担2873元。本院经审理查明的事实与一审查明的事实相一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，公安交警部门已就责任问题进行了划分，认定豫Ｄ×××××号轻型货车驾驶人张全成负此事故的主要责任，陈光珍负此次事故的次要责任。各方当事人对此均无异议，本院予以确认。根据该事故认定书，责任人张全成应承担相应的民事赔偿责任，因豫Ｄ×××××号货车在太平洋财险公司投保有交强险及第三者责任险。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定：“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”根据上述法律规定，陈光珍的各项损失应由太平洋财险公司在交强险各分项限额内先行赔付，超出交强险各分项限额部分按照事故责任比例由太平洋财险公司在第三者责任险范围内进行赔付，太平洋财险平顶山公司在赔付时应扣除陈光珍认可张全成已垫付的18000元。关于陈光珍住院期间护理人数的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定：“……护理人员原则上为一人，但是医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”原审诉讼中，陈光珍提供的长期医嘱单中载明陈光珍住院期间有陪护人员两人。一案法院根据本案的事实，并依据上述法律规定支持陈光珍住院期间两人的护理费并无不当，故对太平洋财险公司上诉称一审按照两人计算护理费错误的理由不能成立，本院不予支持。关于陈光珍的误工费应否支持的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第一款规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。第二款规定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。”本案事故发生时，陈光珍虽然已超过法定的退休年龄，但原审诉讼中，陈光珍已经提供其所在单位薛店镇中心幼儿园出具的误工证明、工资表、营业执照等，证明陈光珍事故发生前在该单位上班，也能够证明陈光珍在事故发生前具有一定的劳动能力，能够从事一定的劳动，且太平洋财险公司在一、二审诉讼中，均未提供证据证明陈光珍在发生事故前已丧失劳动能力。因此，陈光珍因交通事故受伤减少收入系客观事实，原审依据本案的证据及事实，酌定按照河南省2015年度农、林、牧、渔业职工平均工资标准计算陈光珍的误工费并无不当。故太平洋财险公司上诉称陈光珍在发生事故时已超过法定的退休年龄，不应当计算误工费的理由无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，太平洋财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费771元，由中国太平洋财产保险股份有限公司平顶山中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  楚军荣审 判 员  郭 滨代理审判员  叶跃辉二〇一六年十二月十八日书 记 员  王艳华附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。