昆明铁路运输法院民 事 判 决 书（2016）云7101民初17号原告：马珏婵，女，1958年1月1日出生，回族，住云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：张江，云南锦业律师事务所律师。特别授权代理。被告：昆明康辉旅行社有限公司。住所：云南省昆明市永丰路**。法定代表人：白凡。被告：昆明康辉永辉旅行社有限公司。住所：昆明市前卫营**综合楼****全部。法定代表人：黄锋。以上二被告共同委托诉讼代理人：李剑文、杨晓丽，云南博弈律师事务所律师。特别授权代理。被告：中国人民健康保险股份有限公司云南分公司。营业场所：云南省昆明市官渡区春城路219号东航投资大厦第一层2号商铺及第十一层整层。负责人：张敏慧。委托诉讼代理人：和莹，该公司员工。特别授权代理。原告马珏婵与被告昆明康辉旅行社有限公司（以下简称康辉旅行社）、昆明康辉永辉旅行社有限公司（以下简称永辉旅行社）、中国人民健康保险股份有限公司云南分公司（以下简称中国人保云南公司）旅游合同纠纷一案，本院于2016年1月8日立案后，依法适用普通程序，于2016年3月10日公开开庭进行了审理。原告马珏婵及委托诉讼代理人张江、被告康辉旅行社、永辉旅行社的委托诉讼代理人李剑文、杨晓丽、被告中国人保云南公司委托诉讼代理人和莹到庭参加诉讼。本案因需上级法院批复，扣除审限9个月。本案现已审理终结。原告马珏婵向本院提出诉讼请求：1．判令三被告赔偿原告医疗费27146.75元、住院伙食补助费3100元（按医疗事故发生地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算31日×100元/日）、护理费3720元（护理人员平均工资计算31日×120元/日）、营养费930元（31日×30元/日）、残疾赔偿金48598元（24299元×20年×10%）、鉴定费1000元、交通费2000元、后期治疗费7000元、误工费14133元（4000元÷30日×106日）、精神抚慰金3000元、旅游费8000元，合计损失118627.75元，由被告中国人保云南公司在保险限额内承担保险赔偿责任，不足部分，由被告康辉旅行社、永辉旅行社承担连带赔偿责任；2．本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2015年5月2日，原告马珏婵报团参加了由被告康辉旅行社和永辉旅行社组织的泰国、马来西亚、新加坡十一天十晚出境游。2015年5月5日，在泰国芭提雅旅游过程中，旅行社在未确保安全、也未履行告知义务的情况下，安排原告等人参加乘坐快艇的旅游项目。在乘坐快艇的途中，由于所乘快艇无安全带等安全保障设施，且行驶速度较快而产生激烈颠簸，导致原告腰椎骨折。马珏婵受伤后，旅行社未及时安排其前往医院就诊，并仍带着原告在泰国境内多地乘旅行车辗转，造成了原告病情加重。经原告及家属多次协调，原告于2015年5月9日回到昆明开始治疗。2015年5月9日至2015年5月22日，原告马珏婵在云南省中医医院住院治疗，经诊断，此次事故造成原告腰椎L1压缩骨折，其后，原告又先后前往五三三医院、昆明恒康医院、昆明市第一人民医院、通海博爱医院就诊治疗。经司法鉴定机构对马珏婵伤情及后期治疗费进行鉴定评估，鉴定为十级伤残，后期医疗费为7000元。事发后，原告多次与三被告协商相关赔偿事宜，但三被告均予拒绝，三被告的行为侵害了原告的合法权益，故诉至法院，请求依法判处。被告康辉旅行社、永辉旅行社辩称：1．马珏婵明知自己患有高血压和冠心病，但在签订旅游合同时，原告未如实向旅行社告知个人的健康信息，在参加乘坐快艇的活动之前，旅行社已经向旅行团成员告知了不宜乘坐快艇的注意事项且原告签字确认“过岛安全切结书”，马珏婵坚持要过岛，其在乘坐快艇中受伤是自身原因导致的，马珏婵受伤后，又书面声明受伤系自身原因导致，所产生的费用自己承担。因此旅行社已尽到安全注意义务，对本次事件不应承担责任。2.旅游合同签订后，旅行社已经按照法律规定和合同约定向中国人保云南公司投保了旅行意外伤害保险限额20万元和旅行意外伤害医疗保险限额4万元，请求人民法院判决由健康保险公司在其承保的限额内进行赔偿，不足部分由原告自行负担。3.关于原告主张的各项费用：（1）医疗费，由于原告在昆明恒康医院住院的期间为2015年8月27日至2015年9月7日，而原告作出后期治疗费鉴定的时间为2015年8月19日，故在恒康医院产生的医疗费已经包括在后期治疗费当中，对原告于2015年8月19日之后产生的医疗费用不予认可；（2）误工费，原告马珏婵系东川区矿务局退休职工，其应有相应的退休工资，不存在误工的情况，因此误工费没有法律和事实依据，故不予认可；（3）护理费，原告未提交证据证明其在住院期间有专人护理，故护理费不予认可；（4））住院伙食补助费马珏婵第二次在恒康医院住院与本次事故不具有关联性，因此该项费用只应计算第一次住院的13天；（5）交通费，原告从泰国回昆明的机票已由旅行社支付，因此原告主张2000元的交通费过高；（6）精神损害抚慰金，本案是旅游合同之诉，该项费用没有法律依据，故不予认可；（7）旅游费8000元，该项费用由旅行社在扣除已经发生的相关费用后，共计退还原告4400元，且原告及其丈夫已经申明未完成的旅游行程自愿放弃，旅游费用不退，故该项费用不予认可。综上，请求驳回原告诉讼请求。被告中国人保云南公司辩称：保险公司愿意在保险限额内承担赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的《出境旅游合同》两份、旅游费收据、马新泰10晚11天品质行程单、《中国人民健康保险股份有限公司云南分公司意外伤害保险单》、司法鉴定意见书、鉴定费发票、马珏婵户口证明、交通费发票，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1．原告提交的第2组中的视频资料、病历资料及医疗费发票，被告对证据的真实性无异议，对关联性和证明目的有异议，本院对原告提交的该组证据的真实性予以确认，对双方依证据所主张的观点，本院综合评判；2.原告提交的第3组证据中的务工证明、工资收入证明，被告不予认可，本院认为，原告未能提供现任职公司的《劳动合同》、工作期间详细的收入凭证、完税凭证等证据予以佐证，故本院不予确认。经原告申请，证人李某出庭作证，其证言能够证实马珏婵乘坐快艇受伤的事实，结合本案的其他证据，本院予以综合评判。对被告康辉旅行社、永辉旅行社提交的“过岛安全切结书”、情况说明、“证明”、旅游意见单、导游证，原告对“过岛安全切结书”、“证明”的真实性无异议，对证明内容和证明目的有异议，经原告马珏婵确认，“过岛安全切结书”、“证明”上“马珏婵”的签字是本人所写，本院对该两份证据的真实性予以认可，对康辉旅行社工作人员鄢颜以及游客出具的“情况说明”、“游客意见单”、“导游证”，原告均不予认可，本院认为“情况说明”、“游客意见单”系证人证言，因证人未到庭接受质询并作证，本院不予采信，对“导游证”，被告未提供证据证实该导游与本案的关系，本院不予确认。本院经审理认定事实如下：2015年4月26日，原告马珏婵与被告康辉旅行社和永辉旅行社签订《出境旅游合同》，并交纳了5300元的旅游款，参加旅行社组织的2015年5月2日至2015年5月12日泰国、马来西亚、新加坡出境游。2015年5月5日，在泰国芭提雅旅游过程中，旅行社安排原告马珏婵等人乘坐快艇前往珊瑚岛旅游，在乘坐快艇的途中，马珏婵从快艇座位上跌落致使腰椎受伤，旅行社工作人员及时联系了岛上警察和医疗室，快艇到达珊瑚岛后，马珏婵被抬至岛上医疗室进行急救治疗，随后旅行社工作人员陪同马珏婵又乘坐快艇将其送往芭提雅的医院治疗，治疗费用均由旅行社予以垫付。由于马珏婵与旅行社就治疗地点协商未果，2015年5月9日，经原告同意，旅行社购买机票将马珏婵送回昆明并将其送往云南省中医医院治疗。2015年5月9日至2015年5月22日，马珏婵在云南省中医医院住院治疗，经诊断，原告腰椎退变、腰1椎体压缩骨折，高血压2级，冠心病。2015年8月13日至11月23日，原告又先后前往五三三医院、昆明恒康医院、通海博爱医院就诊治疗。2015年8月19日，经云南现代司法鉴定所对马珏婵伤残情况及后期治疗费进行鉴定评估，鉴定为十级伤残，后期医疗费为7000元。另查明，原告马珏婵向被告中国人保云南公司投保了旅游意外伤害保险。本案主要争议焦点为：（一）本案责任应如何承担；（二）原告损失如何计算。（一）关于本案责任应如何承担的问题本院认为，原告马珏婵与被告康辉旅行社和永辉旅行社签订旅游合同并交纳旅游费用，参加被告组织的旅游活动，双方之间形成旅游合同关系。《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第一款规定：“旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，马珏婵在被告康辉旅行社和永辉旅行社的组织下参加旅游，旅行社在提供旅游服务的同时，负有保障马珏婵的人身和财产安全的义务。旅行社未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身损害的，应当承担相应的民事赔偿责任，现马珏婵在旅游过程中受伤，原告起诉要求被告康辉旅行社和永辉旅行社承担违约赔偿责任，本院予以支持。旅游是一个受多种因素影响的服务消费过程，本案中，旅行社安排马珏婵等旅游者在海上乘坐快艇前往珊瑚岛旅游，海上风浪大、快艇运行速度快，旅行社与旅游者对此应有一定的认识。原告马珏婵作为57岁的游客，具有正常认知能力，应该知晓自己的身体状况以及在海上乘坐快艇的安全隐患，在签订旅游合同时未向旅行社告知自身存在健康问题或者重大疾病的情况，在乘坐快艇之前，对该旅游项目的危险性不予以预先的评估和判断，在旅行社让游客签署“安全切结书”时，亲自签署自己名字，视为马珏婵对旅行社的安全警示知晓并同意承担不利后果，马珏婵对其受伤负有较大的责任。本案中，旅行社安排游客乘坐海上快艇，应当负有比乘坐一般交通工具更高的注意义务，被告应当事先采取足够的善意提醒、安全警示，且如果旅游者中确有不适宜乘坐快艇的人员，应安排其他交通工具到达目的地。旅行社对存在的安全隐患未予以注意，也未对不适宜该旅游项目的游客作出合理安排，虽然在过岛前让游客签署了“过岛安全切结书”，但仍不能完全免除旅行社的责任。马珏婵受伤后，旅行社工作人员将其送往当地的医院治疗，又购买了返程机票将原告送回昆明治疗，旅行社对马珏婵履行了一定的救助义务。故旅行社对马珏婵受伤应承担较小的责任。综合本案实际情况，本院酌定原告马珏婵承担70%的责任，被告康辉旅行社、永辉旅行社对马珏婵的受伤承担30%的责任。关于原告提出由被告中国人保云南公司在旅行意外伤害保险的范围内进行赔偿的请求，本院认为，意外险属于另外一个法律关系，本案不作审理，故对原告的该项诉讼请求不予支持。（二）关于原告损失如何计算的问题本院对马珏婵受伤所造成的各项损失认定如下：1．医疗费，原告主张27146.75元，根据原告提供的医疗发票，本院确定医疗费用为9163.06元[2015年5月9日至2015年5月22日（14日）在云南省中医医院住院治疗，，住院医疗费878736元；2015年8月13日在解放军五三三医院治疗，医疗费375.7元]；2.住院伙食补助费，原告主张3100元，本院根据原告住院的时间，确定住院伙食补助费为2500元[（14日+11日）×100]；3.护理费，原告主张3720元，根据马珏婵的伤残情况及医嘱，本院确定护理费为2794.65元[2014年服务业在岗职工平均工资为40802元，40802÷365×（14日+11日）]；4.营养费，原告主张930元，根据马珏婵的伤残请款，本院酌定为900元；5.残疾赔偿金，原告主张48598元，其计算标准符合法律规定，本院予以确认；6.鉴定费1000元，本院予以确认；7.交通费，原告提交的交通费发票为347元，本院予以确认；8.后期治疗费，根据原告提交的医院治疗证明，马珏婵于2015年8月19日作出伤残鉴定以及后期治疗费鉴定后，2015年8月27日至2015年9月7日（11日）在昆明恒康医院住院治疗，医疗费5636.20元；2015年11月23日在通海县博爱医院治疗，医疗费2454.5元，上述费用应视为后期治疗的费用，本院根据原告的诉讼请求，确认后期治疗费为7000元；9.误工费，原告主张14133元，根据在案的证据，马珏婵系东川区矿务局退休职工，虽然原告向法庭提供了“误工证明”，但未提供其供职的昆明佳科仪器有限公司的《劳动合同》、工作期间详细的收入凭证、完税凭证等证据予以佐证，故本院对误工费不予认可；10.精神抚慰金，原告主张3000元，因本案系合同之诉，根据法律规定，对于精神损害赔偿金本院不予支持；11.旅游款，根据被告康辉旅行社、永辉旅行社提交的证据以及原告马珏婵的自认、马珏婵签字的“证明”材料，旅行社已经向马珏婵返还了旅行款4400元，故本院对旅行款8000元的诉请不予确认。综上，马珏婵伤残所产生的各项损失共计72302.71元。原告马珏婵自行承担70%的责任，即50611.89元，被告康辉旅行社、永辉旅行社承担30%的责任，即被告应赔偿原告损失21690.82元。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国旅游法》第八十条，《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第七条第一款、第八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告昆明康辉旅行社有限公司、昆明康辉永辉旅行社有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告马珏婵医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、交通费、后期治疗费共计21690.82元；二、驳回原告马珏婵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2673元，由原告马珏婵负担1871元，被告昆明康辉旅行社有限公司、昆明康辉永辉旅行社有限公司负担802元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于昆明铁路运输中级法院。本判决生效后，一方当事人不履行的，另一方可以在本判决书指定的履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审判长  陈昱荃审判员  郑进华审判员  阳 睿二〇一六年十二月二十二日书记员  李 姝