四川省简阳市人民法院 民 事 判 决 书 （2016）川2081民初4097号 原告：简阳凰巢房地产开发有限公司，住所地四川省简阳市。 法定代表人：陈丽华，董事长。 委托诉讼代理人：徐刚，系该公司副总经理。 委托诉讼代理人：魏学东，四川法锐律师事务所律师。 被告：四川简州城投有限公司，住所地四川省简阳市。 法定代表人：吴雪梅，总经理。 委托诉讼代理人：刘旭，四川路标律师事务所律师。 委托诉讼代理人：罗媛，四川路标律师事务所律师。 原告简阳凰巢房地产开发有限公司（以下简称凰巢房产公司）与被告四川简州城投有限公司（以下简称简州城投公司）合同纠纷一案，本院于2016年9月28日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告凰巢房产公司的委托诉讼代理人徐刚、魏学东，被告简州城投公司的委托诉讼代理人刘旭、罗媛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告凰巢房产公司向本院提出诉讼请求：1、请求判决被告支付简阳市东城新区中心公园及周边市政道路建设工程项目逾期供地违约金1920万元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2009年6月30日，四川海圣实业有限公司（以下简称海圣公司）与被告简州城投公司签订了《简阳市东城新区中心公园及周边市政道路建设工程项目投资协议》（以下简称《项目投资协议》）。2011年10月18日，原告与海圣公司签订了关于《简阳市东城新区中心公园及周边市政道路建设工程项目投资协议的投资转让协议书》（以下简称《项目投资转让协议》），承接了案涉工程《项目投资协议》的全部权利、义务。2012年3月28日，被告简州城投公司书面批准同意了案涉工程项目的投资业主由海圣公司变更为原告凰巢房产公司，《项目投资协议》中约定的海圣公司的全部合同权利、义务，包括海圣公司在案涉投资项目中已投入的投资款项、应收取的投资回报、后续投资等全部权利和义务由原告享有和承担。原告承接案涉投资项目后，依约履行了《项目投资协议》中约定的全部义务，而被告简州城投公司未按约定期限交付项目建设用地，导致该项目于2012年4月20日才开工建设，给原告造成了巨大的经济损失。根据《项目投资协议》第14条约定“国土主管部门未在本协议约定的时间内完成征地供地工作，影响项目进度，甲方（即被告方）承担违约金，违约金的计算方式是：以乙方（即原告方）缴纳的履约保证金为基数，以逾期时间按日承担万分之五的违约金”。项目竣工结算后，原、被告双方对合同结算和履行的实际情况均无异议，但被告不按约定履行违约金的给付义务。原告多次与被告及简阳市政府主管部门进行协商，案涉项目主管单位简阳市住房和城乡规划建设局调查确认，并于2013年6月28日书面向简阳市人民政府提出了相应处理建议意见，建议按原告已缴纳保证金4000万元×960天×5/10000=1920万元计付违约金，双方对此均无意见，但至起诉前被告仍未按协议约定支付违约金，故原告起诉至法院。 被告简州城投公司辩称：简阳市国土资源局于2009年8月已完成案涉工程投资项目的供地工作，案涉工程的实际开工时间为2011年4月28日。对原告凰巢房产公司主张被告与四川海圣实业有限公司签订《项目投资协议》，及经被告书面同意原告与四川海圣实业有限公司之间的投资转让行为，原告成为案涉项目投资业主的事实无异议；但认为被告不存在逾期供地的违约行为，原告的诉讼请求与客观事实不符，于法无据，不应支持，理由如下：1、原告的诉讼主张已经超过法定的2年诉讼时效。根据《项目投资协议》第六条第8项“负责在本合同签订之日起60个工作日完成该项目用地的供地工作”的约定，被告简州城投公司应当在2009年9月22日之前完成供地工作，按照两年的诉讼时效，若被告构成违约，原告应当在2011年9月21日前向被告主张承担逾期交地的违约责任，但直到2016年9月28日原告才向法院提起诉讼，且并未提交任何证据证明其在2011年9月21日前向被告主张过违约责任，或者其他诉讼时效中断的证据，故其请求已过诉讼时效，应予以驳回。2、原告主张被告承担违约责任的合同依据即《项目投资协议》第14条，根据合同相对性原则，该合同条款为第三人的国土主管部门设定义务，不产生法律效力，且该约定并未明确完成征收供地的时间及供地对象，故不应适用。3、根据被告提交的2013年6月6日简阳市国土资源局出具的《简阳市国土资源局关于简阳中学、中心公园土地征收的情况说明》，国土部门于2009年8月完成了案涉工程建设用地的供地工作，并不存在逾期供地的违约行为。4、原告主张的违约金计算基数、期间有误，且违约金的计算标准明显过高，显失公平，应予调整。首先，根据《项目投资协议》第七条第4项“履约保证金：本协议签订前，乙方已于2009年6月12日向甲方提交了4000万元的履约保证金。履约保证金中的90%由甲方根据项目推进情况用于项目前期工作经费和项目所涉土地的征收拆迁费用及工程建设费用（作为乙方的投资款），履约保证金的10%保留至整个项目所有工程竣工验收合格后7天内全部退完，履约保证金不计收利息。”的约定，四川海圣实业有限公司缴纳的4000万元保证金，实际上90%即3600万元是作为项目投资款，并计算了投资回报，只有10%作为了履约保证金，原告主张按4000万元为基数计算违约金，与合同约定不符；其次，逾期供地期间应按应当供地时间至实际供地时间计算，案涉工程的实际供地时间为2009年8月，原告主张从保证金的缴纳时间至其主张的开工时间即2012年4月20日作为违约金的计算期间明显不当；最后，根据《合同法》第114条第2款规定，违约金低于或高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加或适当减少，本案原告的损失主要为利息损失，按投资协议约定的日息万分之五计算年利率为18%，已明显高于同期银行贷款利率4.86%，且投资协议约定原告工程延期应承担的违约金为每日万分之三，有违对等和公平原则，应予调整。另外，原告凰巢房产公司除缴纳4060万元投资款外，并未依约履行足额投资义务，造成案涉工程延期完工，被告保留向原告另案主张延期完工的违约责任及追回部分投资回报不当得利的权利。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2009年6月30日，经公开招商比选，四川海圣实业有限公司（以下简称海圣公司）中选成为简阳市东城新区中心公园及周边市政道路建设工程（以下简称案涉工程）的投资商，与被告简州城投公司签订了《简阳市东城新区中心公园及周边市政道路建设工程项目投资协议》（以下简称《项目投资协议》），其主要内容如下：第一条1.乙方（即海圣公司）负责项目的投资并参与项目的招标及建设管理；4.经概算，该项目总投资约人民币1.6亿元，其中：土地征用、房屋拆迁、项目论证、地勘、设计及监理等前期各项费用约为人民币4000万元（其中：征地、拆迁3200万元，项目论证、地勘、设计、项目管理等800万元）；公园及地下人防工程和停车场建设费用约为人民币8500万元、道路建设约为人民币3500万元。第二条1.该项目所有投资，包括但不限于地勘费、设计费、施工图审查等前期费用、征地费、拆迁费、工程直接费均由乙方负责筹集，并按项目推进要求将投资款以转账方式汇入甲方指定的账户，甲方用于该项目所涉地块的征地拆迁和按约定支付地勘费、设计费、施工图审查、工程直接费用。2.投资回报计算方式以审计定案金额为基数，乘以百分之七点九的回报率即为乙方投资回报。第四条1.建设工期：360天；2.因不可抗力或甲方原因造成工期延误的，工期作相应顺延；3.按甲方与施工单位签订的施工合同的约定组织进场开工，并经甲乙双方和甲方依法委托的监理单位确认进场后开始计算工期。第六条甲方权利义务8.负责在合同签订之日起60个工作日完成该项目用地供地工作。第七条乙方权利义务2.乙方不得转让项目投资；4.依法依规按时足额缴纳履约保证金、民工工资保证金：①履约保证金：本协议签订前，乙方已于2009年5月27日向甲方提交了4000万元的履约保证金，履约保证金的90%由甲方根据项目推进情况用于项目前期工作经费和项目所涉地块的征收拆迁费用及工程建设费用（作为乙方的投资款），履约保证金的10%保留至整个项目所有工程验收合格后7天内全部退完，履约保证金不计利息。第十四条1.甲方违约责任②国土主管部门未在本协议约定的时间内完成征地供地工作，影响项目进度，甲方承担违约金，违约金的计算方式是以乙方缴纳的履约保证金为基数，以逾期时间按日承担万分之五的违约金。协议并对工程款项结算审计、项目投资款及回报支付、合同争议解决等事项进行了约定。在签订《项目投资协议》前，海圣公司于2009年6月3日向被告简州城投公司缴纳了案涉工程履约保证金4000万元。 简阳市国土资源局在2008年8月按照征地补偿方案公告，实施了案涉工程中心公园用地的征收、安置补偿工作，并于2009年8月完成交地手续。被告简州城投公司经公开招标于2011年4月23日与选定的建设施工单位签订施工协议。案涉工程建设施工单位按约定的开工日期于2011年4月28日进场施工。 2011年10月18日，原告凰巢房产公司与海圣公司签订了关于《简阳市东城新区中心公园及周边市政道路建设工程项目投资协议的投资转让协议书》（以下简称《项目投资转让协议》），约定由原告凰巢房产公司承接案涉工程《项目投资协议》的全部权利、义务。2012年3月13日，简阳市政府常务会审议并同意案涉工程项目投资业主由海圣公司变更为原告凰巢房产公司。2012年3月28日，被告简州城投公司向海圣公司及原告发函，书面同意了海圣公司与原告凰巢房产公司于2011年10月18日签订的《项目投资转让协议》，《项目投资协议》中约定的海圣公司的全部合同权利、义务，包括海圣公司在案涉投资项目中已投入的投资款项、应收取的投资回报、后续投资等全部权利和义务由原告凰巢房产公司享有和承担。 2013年，案涉工程项目竣工并交付使用。原告凰巢房产公司于2013年5月22日向简阳市人民政府递交了关于案涉工程项目投资协议中资金占用费计算的请示报告，要求被告以缴纳履约保证金时间2009年5月27日至其主张的实际开工时间2012年2月8日共计960天，按合同约定每日万分之五支付违约金1920万元。2013年6月28日，简阳市住房和城乡规划建设局向简阳市人民政府提交《关于简阳凰巢房地产有限公司要求支付中心公园建设项目资金占用费的建议意见》，载明“按协议约定，投资协议签订后60个工作日内供地给投资商启动建设，但由于征地、拆迁以及规划调整等因素，该项目于2011年8月开工建设A区地下室，后因A区地下室取消调整至C区地下室，导致该项目正式开工时间推迟到2012年4月20日。开工日期比约定时间推迟了约960天，应按投资协议约定和实际情况，给予投资业主一点补偿，建议按投资协议约定每天万分之五计算资金占用费1920万元。”因简阳市人民政府未批准同意支付前述违约金，原告凰巢房产公司于2015年4月15日再次向简阳市人民政府请示要求及时研究解决案涉工程项目资金占用费。原告凰巢房产公司多次向简阳市人民政府请示未果，故起诉至法院。 上述事实，有原、被告提供的原、被告营业执照复印件、《简阳市东城新区中心公园及周边市政道路建设工程项目投资协议》、收据、简阳市政府常务会纪要、关于同意《简阳市东城新区中心公园及周边市政道路建设工程项目投资协议》投资业主变更的函、简阳市国土局《关于简阳中学、中心公园土地征收的情况说明》、《关于支付简阳中学、中心公园两个项目资金占用费的请示》、四川康立项目管理有限责任公司《关于中心公园开工时间说明》、工程开工报审表、施工监理日志、简阳市住房和城乡规划建设局《关于简阳凰巢房地产有限公司要求支付中心公园建设项目资金占用费的建议意见》等证据及原、被告的陈述予以证实。经庭审质证，以上证据来源合法，内容客观、真实，与本案具有关联性，本院予以确认。 本院认为，依法成立的合同，受法律保护。本案中，原告凰巢房产公司与海圣公司签订《项目投资转让协议》，经简阳市人民政府批准及被告简州城投公司书面同意，继受原《项目投资协议》中约定的海圣公司的全部合同权利、义务。关于本案争议焦点： 一、原告主张违约金是否已过诉讼时效问题。 被告简州城投公司辩称，根据《项目投资协议》约定，被告应在合同签订之日起60个工作日内即2009年9月22日前完成供地工作，原告应当在2011年9月21日前要求被告承担违约责任，但直到2016年9月28日原告才向法院起诉，其诉讼主张已过诉讼时效，应予驳回。本案原告凰巢房产公司于2011年10月18日与海圣公司签订《项目投资转让协议》，并于2012年3月28日取得被告简州城投公司的书面同意，成为案涉工程投资业主，继受原《项目投资协议》中约定的海圣公司的全部合同权利、义务。首先，从案涉工程投资项目转让的时间上看，原告在客观上不具备在2011年9月21日前向被告主张违约责任的现实可能。其次，根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十九条“债权转让的，应当认定诉讼时效从债权转让通知到达债务人之日起中断。债务承担情形下，构成原债务人对债务承认的，应当认定债务承担意思表示到达债权人之日起中断。”的规定，本案系合同权利义务概括转移，原告凰巢房产公司主张违约金的诉讼时效应于2011年10月18日签订转让协议时起算，并于2012年3月28日取得被告简州城投公司的书面同意时中断。最后，2013年案涉工程竣工并交付使用后，原告凰巢房产公司于2013年5月22日、2015年4月15日向简阳市人民政府递交了关于案涉工程项目投资协议中资金占用费计算的请示报告，要求被告支付违约金，因案涉项目系市政工程，被告简州城投公司系国有独资企业，案涉项目投资回报款由财政资金拨付，故原告向简阳市人民政府递交前述请示报告的行为，应视为向被告简州城投公司主张违约金的行为。故原告主张违约金的请求未过诉讼时效，被告简州城投公司提出的前述诉讼时效抗辩理由不成立，本院不予采纳。 二、被告是否存在逾期供地的违约行为。 《项目投资协议》第六条第8项约定被告简州城投公司负责在合同签订之日起60个工作日完成案涉工程项目用地的供地工作；同时该协议第十四条第1项约定国土主管部门未在本协议约定的时间内完成征地供地工作，影响项目进度，被告简州城投公司承担每日万分之五的违约金。根据该协议约定，被告简州城投公司应于2009年9月22日前完成项目用地的供地工作。经审理查明，简阳市国土资源局于2008年8月实施了案涉工程中心公园用地的征收、安置补偿工作，并于2009年8月完成全部项目供地工作。因此，被告简州城投公司不存在逾期供地的违约行为。根据原告凰巢房产公司提供的简阳市住房和城乡规划建设局出具的《关于简阳凰巢房地产有限公司要求支付中心公园建设项目资金占用费的建议意见》及被告简州城投公司提交的工程开工报审表、施工监理日志等证据，案涉工程的实际开工时间为2011年4月28日，后因规划调整等原因延长了工期。根据《项目投资协议》第四条约定，案涉工程的建设工期为360天，因被告方原因造成工期延误的，工期作相应顺延，以监理单位确认进场后开始计算工期，协议未约定具体开工时间及延期开工的违约责任，且案涉工程工期延长系规划调整原因，故原告以其主张的保证金的缴纳时间及实际开工时间作为被告违约及违约期间计算的依据，明显不当，本院不予支持。 综上所述，原告凰巢房产公司请求被告简州城投公司支付逾期供地违约金1920万元的诉讼请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回原告简阳凰巢房地产开发有限公司的诉讼请求。 案件受理费137000元，减半收取计68500元，由原告简阳凰巢房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省资阳市中级人民法院。 审判员  钟小燕 二〇一六年十二月十三日 书记员  饶治华