山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁08民终5540号上诉人(原审原告)张中营，男，1946年7月2日出生，汉族，居民，住嘉祥县。委托代理人(特别授权)张凤英，嘉祥弘扬法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)山东诚祥建设集团股份有限公司，住所地：嘉祥县中心街55号，统一社会信用代码：913708001662829844。委托代理人(一般代理)颜凤，山东鲁济律师事务所律师。被上诉人(原审被告)陈德熙，男，1949年1月16日出生，汉族，住嘉祥县，现住嘉祥县。委托代理人(一般代理)石磊，嘉祥金镜法律服务所法律工作者。上诉人张中营因股权质权纠纷一案，不服嘉祥县人民法院（2016）鲁0829民初1838号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院审理查明：原告张中营之子张玉灵（岭）与被告陈德熙原是被告诚祥公司的职工。1998年原告张中营交给其子张玉灵10000元，张玉岭向被告诚祥公司交股金5000元、股东集资款5000元，计10000元。2000年张玉灵与被告陈德熙协商以张玉岭的股金5000元、集资款5000元偿还其所欠被告陈德熙借款。2002年原告张中营及其妻杨凤英作为申请人向本院提出申请，申请宣告张玉灵失踪，本院2003年4月4日作出（2002）嘉民特字第2号民事判决书，宣告张玉灵为失踪人；指定本案原告张中营及其妻杨凤英为失踪人张玉灵的财产代管人。2007年被告诚祥公司第一次发放股金分红款，张玉岭的股金分红款1200元被告诚祥公司支付时领款人签名处有被告陈德熙“同意”并签名，原告张中营签名领取。2008年的1200元、2009年的1200元、2010年的1248元、2011年的1248元、2012年的1440元、2013年的1440元、2014年的720元分红款均是被告陈德熙领取计8496元。张玉岭的集资款凭证在2014年由被告陈德熙交到被告诚祥公司，并从被告诚祥公司领走该集资款5000元。2013年12月26日原告张中营之妻杨凤英去世。因从被告诚祥公司领取张玉岭2001年至2006年的股权分红款7488元产生争议，被告诚祥公司未让原告张中营和被告陈德熙领取。原审法院认为：原告张中营之子张玉灵1998年在被告诚祥公司交纳股金5000元，集资5000元。2003年原告张中营依据本院（2002）嘉民特字第2号民事判决书指定为张玉灵的财产代管人。原告张中营知道被告诚祥公司有张玉灵的股金5000元、集资款5000元。2000年原告张中营之子张玉灵同意将其股金5000元，集资5000元抵偿所欠被告陈德熙借款。张玉灵的股金凭证、集资卡始终均在被告陈德熙手中。被告陈德熙告知原告张中营，张玉灵欠其借款，张玉灵同意用该股金、集资款偿还了借款。2007年被告诚祥公司对股金分红时，原告张中营经被告陈德熙同意，领取了2007年的分红款，以后未再领取。可见，原告张中营对其子张玉灵欠被告陈德熙借款是认可的，承认存在债权债务关系，用股金、集资款抵偿了所欠被告陈德熙的借款。原告张中营以被告陈德熙拿不出张玉灵的借条，认为不欠被告陈德熙借款，张玉灵是债权债务的当事人，在其失踪前已经将股金、集资款抵偿给被告陈德熙，被告陈德熙才一直持有张玉灵的股金凭证和集资卡，并自2008年开始领取张玉灵名下的分红款及集资款，被告陈德熙享有张玉灵在被告诚祥公司的股金、集资款的收益权。2001年至2006年的分红款7488元应由被告陈德熙领取，但张玉灵与被告陈德熙未签订股权转让协议，被告陈德熙只能领取张玉灵股金的分红款至30000元止。根据公司法的规定，股权具有资本固定，资本不变，和资本维持的基本要素，股东不得抽逃出资，股权只能转让、继承。所以，原告张中营要求被告诚祥公司返还股金5000元，本院不予支持。要求被告诚祥公司支付2001年至2006年的分红款7488元，亦不予支持。综上所述，原告的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第七十五条之规定，判决如下：驳回原告张中营的诉讼请求。案件受理费474元，由原告张中营负担。上诉人张中营不服原审判决，上诉称：一、张玉灵是股权人，被上诉人陈德熙主张债权已经转让，但陈德熙却没有提供任何证据。在被上诉人无任何证据的情况下，私自冒用他人名义，领取他人的合法股权的财产利益，侵害了实际权利人的权利，所得财产和款项应当返还。请求二审法院依法撤销原审判决，改判支持上诉人在一审时的诉讼请求。被上诉人山东诚祥建设集团股份有限公司辩称：一审法院认定事实清楚适用法律正确。1、被上诉人诚祥公司向被上诉人陈德熙所支付的分红款和投资款，是经过上诉人同意和授权，并无不当。2、根据公司法第35条，公司成立后股东不得抽逃出资，可知股权具有资本固定、资本不变、资本维持的基本要素。故上诉人要求返还5000元股金的上诉请求不应得到支持。3、因上诉人与被上诉人陈德熙对领取分红款发生争议，故公司对2015年的分红款暂未发放。被上诉人陈德熙辩称：一审法院对本案的判决认定事实清楚，适用法律正确。该判决公正合法，应予维持。上诉人的上诉请求没有事实及法律依据，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。上诉人要求答辩人返还领取的张玉灵的投资款5000元及分红款8400元的请求没有事及法律依据，其无理诉请应当被驳回。1、上诉人以答辩人一审时未向法院提交的证据证明其与张玉灵之间债权转让，就不能证明答辩人享有本案涉诉案款的所有权。是不能成立的。本案中，根据民事诉讼谁主张谁举证的原则，上诉人应当根据自己的主张，提交证据来证明其享有本案涉诉案款的相关权利。但本案相关证据只能证明涉诉案款相关权利的享有者是答辩人，而非上诉人，其就应当承担举证不能的不利后果。一审法院判决认定答辩人享有领取张玉灵集资款和股金分红款的权利。是完全正确的。第一、答辩人手中持有张玉灵的股金凭证和集资卡，而且对于上述凭证的取得也向一审法院作出的充分合理的说明。第二、在2007年上诉人领取分红款时，是经过答辩人的同意后才领取的，因此这也完全能够证明上诉人在当时就知道该款应当由答辩人领取，也完全能够证明上诉人早就知道张玉灵的股金及集资款用于抵偿了答辩人借款的事实。其在一审庭审时也陈述了当时是因其生活困难，故提出就领这一次的分红，以后的由答辩人领取。答辩人出于同情心，同意其领取了该年的分红款。第三、从2008年到2014年每年的分红都由答辩人领取，而上诉人不但一次也没有领取，而且对此没有向公司表示任何异议。这也能够进一步印证上诉人明知张玉灵的股金及集资应当由答辩人享有权得的事实。3、上诉人提交的（2002）嘉民特字第2号民事判决书，只能够证明其于2003年4月4日以判决的方式宣告张玉灵为失踪人，并指定其为张玉灵的财产代管人。通过本案的审理能够证明本案涉诉案款已经由张玉灵于2000年以抵偿答辩人欠款的方式转让给了答辩人，因此，上诉人作为张玉灵的财产代管人，也只能对上述判决生效以后张玉灵所有的处于无人管理的财产行使代管权，而本案涉诉案款属于早在张玉灵被宣告为失踪人之前就已经被其本人处置的财产。因此本案涉诉案款不属于上诉人为张玉灵代管的财产范围。其无权以张玉灵财产代管人的身份提起本案诉讼。综上所述，上诉人针对自己的主张没有提交任何有效证据支持。其上诉缺乏法律和事实依据，应当被依法驳回。二审法院查明的事实与一审法院认定的事实相一致。本院认为，本案的争议焦点是被上诉人陈德熙与张玉灵之间是否存在真实的债权债务关系及股权转让协议。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。被上诉人陈德熙主张张玉灵欠其30000元，并将张玉灵在被上诉人山东诚祥建设集团股份有限公司交纳的10000元股权转让给陈德熙，应当提供欠条、股权转让协议等证明材料，但被上诉人陈德熙对自己的主张未提供证据加以证明，因此本院认为，上诉人陈德熙与张玉灵之间不存在债权债务关系及股权转让协议。依据（2002）嘉民特字第2号民事判决书，上诉人张中营为张玉灵的财产代管人，有权利收取张玉灵在被上诉人山东诚祥建设集团股份有限公司的股金分红。2007年被上诉人山东诚祥建设集团股份有限公司第一次分红时，依据《2007年山东诚祥建安集团有限公司工资单》，被上诉人陈德熙领取1200元分红款是由上诉人张中营同意的，因此对该1200元，张中营无权要求陈德熙予以返还。综上，上诉人陈德熙与张玉灵之间不存在债权债务关系及股权转让协议，陈德熙无权领取张玉灵在诚祥公司的分红款和集资款，陈德熙应返还张中营12200元（其中分红款8400元1200元=7200元，集资款5000元）。依据公司法的规定，股权具有资本固定、资本不变和资本维持的基本要素，股东不得抽逃出资。上诉人张中营要求诚祥公司返还股金5000元，本院不予支持。对于2015年的分红款，应当按照诚祥公司的规定按期发放给张中营。综上，原审判决认定事实错误。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、撤销嘉祥县人民法院（2016）鲁0829民初1838号民事判决。二、被上诉人陈德熙于本判决生效之日起五日内支付张中营各项款项共计12200元。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费474元，二审案件受理费474元，共948元，由被上诉人陈德熙负担。本判决为终审判决。审 判 长  王福勤审 判 员  王广星代理审判员  胡琳琳二〇一六年十二月九日书 记 员  朱静静