贵州省贵阳市乌当区人民法院民 事 判 决 书（2016）黔0112民初1998号原告：颜建，女，1988年9月5日出生，汉族，住贵州省毕节市。委托代理人（特别授权代理）：朱飞，北京盈科（贵阳）律师事务所律师。被告：贵阳市乌当区计划生育妇幼保健服务中心，住所地贵阳市乌当区新添寨镇北衙路**。组织机构代码：42930048-7。法定代表人：吴学均，委托代理人（特别授权代理）：张其春、陆承辉，贵州贵达律师事务所律师。原告颜建与被告贵阳市乌当区计划生育妇幼保健服务中心（以下简称乌当区妇幼保健中心）医疗损害责任纠纷一案，本院于2016年10月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告颜建及其委托代理人朱飞、被告乌当区妇幼保健中心的委托代理人张其春、陆承辉到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告颜建向本院提出诉讼请求：1、请求被告赔偿原告伤残赔偿金、医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、精神抚慰金、鉴定费等合理费用合计200388.76元；2、律师费用由被告承担；3、诉讼费用由被告承担。事实及理由：原告因“停经40+天，阴道流血1+天”于2015年4月26日到被告处就诊，该医院提供B超检查显示：宫内早孕（胚胎停止发育），盆腔中度积液。27日再次就诊于该院，该院提供“清宫术”等治疗措施。2015年5月15日，因腹痛就诊于贵阳市乌当区人民医院，诊断为：1、右侧输卵管壶腹部妊娠（破裂型），2、失血性贫血。急诊行输卵管切除术等抢救措施挽救生命。纠纷发生后，原、被告共同向贵阳市乌当区卫生和计划生育局申请医疗事故技术鉴定，经该局委托贵阳市医学会做医疗事故技术鉴定。贵阳市医鉴（2016）47号《医疗事故技术鉴定书》意见：该病例属于医疗事故，医方承担主要责任。2016年9月5日，原告委托贵州中一司法鉴定中心作伤残程度、误工期、护理期、营养期的评定。贵中一司鉴（2015）临鉴字第1753号《法医临床司法鉴定意见书》意见：被鉴定人颜建的伤残等级评定为八级、误工期90日、营养期60日、护理期60日。原告的损害完全是被告严重不负责任导致，结合《医疗事故鉴定意见书》，被告应该承担不低于90%的责任较为公平。根据相关法律规定，被告应赔偿原告以下损失：伤残赔偿金147477.84元、医疗费10253.27元、护理费12742.56元、住院伙食补助费1400元、营养费6000元、误工费19113.84元、交通费2000元，以上合计198987.51×0.9=179088.76元，精神抚慰金20000元、鉴定费1300元，共计200388.76元。原告颜建为证明其主张，向本院提供了如下证据：1、乌当区妇幼保健服务中心及乌当区人民医院的病历资料，用以证明由于被告误诊导致原告右侧输卵管破裂而不得不切除挽救生命的事实；2、医疗事故鉴定书，以证明原告损害结果与被告违反医疗原则的诊疗行为有因果关系，被告有过错应承担主要责任；3、法医临床司法鉴定意见书，以证明原告的伤残等级，以及误工、营养、护理的天数；4、保险参保缴费证明、工作证明、房屋租赁合同，以证明原告在贵阳长期工作和居住生活一年以上的事实，且原告因病失去工作误工的事实；5、被告及贵阳市乌当区人民医院的医疗发票共13张，以证明原告共支出医疗费用10253.27元；6、乌当区人民医院的病历、疾病证明书及住院费用汇总清单，以证明住院的原因和费用产生的情况；7、鉴定费发票，以证明原告支付了鉴定费1300元。被告乌当区妇幼保健中心辩称，一、双方根据《医疗事故处理条例》进行了医疗事故鉴定，鉴定为三级戊等医疗事故，对应伤残等级为十级，原告的计算方式明显有误，应当纠正。1、双方已经选择按照《医疗事故处理条例》处理彼此纠纷，并且已经作出医疗事故鉴定，应依据该条例第50条之规定计算原告损失；2、医疗事故鉴定与医疗过错鉴定适用标准完全不同，在确定医疗行为存在过错时，通过医疗过错鉴定确定医疗行为的过错参与度，从而确定医疗机构的责任大小，这完全区别于一般的人身损害赔偿，医疗事故鉴定为主要责任的，医疗过错鉴定往往是对等责任或更低，因此原告用医疗事故鉴定的结论生搬硬套地去计算医疗过错责任损失，显然没有法律依据，是错误的；二、原告要求被告承担高达90%责任的损失显然没有依据，被告认为原告应承担不低于40%的责任。2015年4月26日原告到被告处治疗，B超提示为“1、宫内早孕，2、盆腔中积液”，按常规被告行清宫术，诊疗行为并无不当，按当时诊疗现状不存在漏诊情况。同时被告履行了告知义务，告知原告不适随诊，但原告一直未返回复查，延误了治疗，其本身对病情的加重具有较大过错，应承担较大责任。原告宫外怀孕导致破裂是其损害后果的主要原因，在计算原告损失时也应当予以考虑，而不能考虑病情因素将责任全部加给被告。三、原告的计算标准应按《医疗事故处理条例》计算，其损害计算明显偏高。为此，请求人民法院公平公正处理。被告乌当区妇幼保健中心没有证据提供，认可医疗事故鉴定的结论。经当庭质证，被告对原告所举之证据1、2的真实性不持异议，但对证明目的持有异议；对证据3持有异议，认为不具有证据的法律性、客观性和关联性；对证据证4的缴费证明真实无异议，但认为该组证据不能支撑原告的证明目的；对证据5中由被告出具的3张收据无异议，由乌当区人民医院出具的10张发票真实性无异议，但认为与本案没有关联性；对证据6表示由人民法院裁定；对证据7表示不认可。对于双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据和事实，本院认定如下；对于原告所举之证据3、5、6、7因具有法律性、客观性和关联性，故本院对其证明效力予以确认，作为定案依据；本院基于有效证据及当事人的陈述，确认本案事实如下：原告颜建因“停经40+天，阴道流血1+天”，于2015年4月26日到被告乌当区妇幼保健中心就诊，经相关检查后，诊断为“宫内早孕（胚胎停止发育），盆腔中度积液”。于同月27日在被告乌当区妇幼保健中心进行清宫术。2015年5月12日，原告因“持续腹痛8+h，伴阴道流血”就诊于贵阳市乌当区人民医院，并于同月13日至20日在该医院住院治疗（共7天），经诊断为：1、右侧输卵管壶腹部妊娠（破裂型），2、失血性贫血，行“右侧输卵管部分切除术”。原告上述治疗共产生医疗费用人民币10253.27元。原、被告双方遂为被告医疗行为发生争议，经贵阳市乌当区卫生和计划生育局委托，贵阳市医学会于2016年6月28日出具贵阳市医鉴（2016）47号《医疗事故技术鉴定书》，结论为：根据《医疗事故处理条例》第二、四条、《医疗事故分级标准（试行）》、《医疗事故技术鉴定暂行办法》第三十六条，本病例属于三级戊等医疗事故，医方承担主要责任。2016年9月6日，经原告委托，贵州中一司法鉴定中心出具贵中一司鉴（2015）临鉴字第1753号《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人颜建的伤残等级评定为八级。2、被鉴定人颜建的误工期、护理期、营养期分别评定为：误工90日、护理60日、营养60日。该鉴定费用为人民币1300元。原告因未获被告赔偿，遂诉来本院要求判决其如前所述之请求。归纳双方的诉辩主张，本案的争议焦点在于：1、关于本案法律适用问题；2、被告应承担原告损失的比例。本院认为，对于第一个争议焦点，《中华人民共和国侵权责任法》自2010年7月1日起施行，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第一条规定“侵权责任法施行后发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，适用侵权责任法的规定。侵权责任法施行前发生的侵权行为引起的民事纠纷案件，适用当时的法律规定”，故本案为医疗损害责任纠纷，应适用《中华人民共和国侵权责任法》，因而对被告主张根据《医疗事故处理条例》，原告伤残等级对应为十级，并主张按《医疗事故处理条例》规定的赔偿标准予以赔偿的辩解理由，显属不当，本院不予采信。被告应按《中华人民共和国侵权责任法》的有关赔偿范围和标准对原告予以赔偿。本案中，因被告不能证明贵中一司鉴（2015）临鉴字第1753号《法医临床司法鉴定意见书》存在鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足以及鉴定机构或鉴定人员不具备鉴定资格等情形，故对该鉴定意见书对原告的伤残等级评定为八级，误工90日、护理60日、营养60日的鉴定意见，本院予以确认。对于第二个争议焦点，双方对贵阳市医学会于2016年6月28日出具的贵阳市医鉴（2016）47号《医疗事故技术鉴定书》均不持异议，根据贵阳市医学会的鉴定结论，本病例属于三级戊等医疗事故，医方承担主要责任。该鉴定书的分析意见表明，医方在患者到院就诊时，诊断依据不足，诊疗行为不足，医方在患者清宫术前、后对患者相关检查欠到位，清宫术同意书未见患者签字，且医方对患者病情的追踪、观察、告知欠到位，患者清宫术后半月发生的右侧输卵管壶腹部妊娠（破裂型）、失血性贫血和手术切除部分右侧输卵管事实，与医方的诊疗行为有一定相关性。可以认定被告对此存在重大过错，虽然诊疗过错和原告自身疾病因素是导致原告目前损害后果的共同参与因素，但被告的过错为主要因素，故原告主张由被告承担90%的责任并无不当，本院予以支持。而对于被告其诊疗行为并无不当，不存在漏诊情况，同时履行了告知义务，原告本身对病情的加重具有较大过错，应承担不低于40%的责任的抗辩主张，本院不予采纳。根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿项目和赔偿标准，结合本案查明的事实，参照法庭辩论终结时贵州省上一年度的统计公报，对原告主张赔偿的项目、数额认定如下：一、残疾赔偿金，按2015年贵州省城镇居民人均可支配收入24579.64元的标准，计算为24579.64元／年×20年×30%=147477.84元；二、医疗费：10253.27元；三、护理费：按2015年贵州省居民服务、修理和其他服务业为31845元／年的标准，计算为：31845元／年÷205天（年工作日）×60=7642.8元；四、住院期间伙食补助：100元×8天=800元；五、营养费：100元×60天=6000元；六、误工费：根据原告于2014年11月至2015年5月在贵阳乌当宾隆芝林大药房就业的情况，按2015年贵州省卫生和社会工作为53107元／年的标准，计算为：53107元／年÷205天（年工作日）×90日=19118.52元，对原告此主张19113.84元，本院予以照准；七、交通费：虽然原告未能提供相应的交通费票据，但考虑到其在医院住院期间需支出一定的交通费用，根据实际情况，本院对其主张的2000元，酌情支持1000元。八、鉴定费：1300元；九、精神抚慰金：因原告伤残的损害后果给其本人造成了巨大的精神损害结果，故对其请求赔偿精神损害抚慰金20000元的主张，应予支持。以上原告一至八项损失，计人民币193587.75元，被告应按90%的比例即174228.9元，加上第九项精神抚慰金20000元，共计194228.9元向原告予以赔偿。至于原告所主张的律师费用，因无具体请求内容，且未提供相关证据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第五十四条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、被告贵阳市乌当区计划生育妇幼保健服务中心于本判决生效后十日内向原告颜建赔偿残疾赔偿金、医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、交通费、鉴定费、精神抚慰金等各项损失共计人民币194228.9元；二、驳回原告颜建的其他诉讼请求。案件受理费4305元由被告贵阳市乌当区计划生育妇幼保健服务中心负担4185元，由原告颜建负担120元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不上诉，本判决发生法律效力。当事人可依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定，于判决书确认的履行期限届满之日起两年内申请执行。审 判 长 陶 红人民陪审员 陈 峰人民陪审员 文沛德二〇一六年十二月三十日书 记 员 王 兰