河北省张北县人民法院民 事 判 决 书（2016）冀0722民初832号原告：张北县国土资源局，住所地张北县察哈尔大街西侧，组织机构代码73434260-8.法定代表人：刘志峰，局长。委托诉讼代理人：袁斗一、靳利珍，河北鸿义律师事务所律师。被告：张家口市九鼎房地产开发有限公司，住所地张家口市桥西区西沙河大街96号，组织机构代码78571878-3.法定代表人：李有春，董事长。委托诉讼代理人：李有智，公司总经理。委托诉讼代理人：武红梅，河北厚霖律师事务所律师。被告：米红玲，女，1963年6月25日出生，汉族，住河北省张北县。原告张北县国土资源局与被告张家口市九鼎房地产开发有限公司（以下简称九鼎公司）建设用地使用权合同纠纷一案，本院于2016年5月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，2016年6月28日被告九鼎公司申请追加米红玲为共同被告参加诉讼，依法转为普通程序继续审理，原告张北县国土资源局的委托诉讼代理人袁斗一、靳利珍和被告九鼎公司的委托诉讼代理人李有智、武红梅到庭参加了诉讼，被告米红玲经公告传唤未到庭。本案现已审理终结。张北县国土资源局向本院提出诉讼请求：请求被告补缴土地出让金128.12万元。事实和理由：2009年被告开发张北县百货大楼北侧九鼎商住小区，规定批准的建筑容积率不高于1.7，但被告建设的实际容积率为2.21，根据张家口市纪委委托张家口益邦地产评估经纪有限公司的评估报告，被告应当补缴因容积率超过规定的出让金128.12万元。九鼎公司辩称，1、本案的原、被告并非平等主体，签订的合同是民事合同，国有建设用地的合同应当属于行政合同范畴，原告主张应通过行政非诉执行，不应民事起诉。2、本案诉争的标的是米红玲借用被告的资质开发的，所有的手续被告九鼎公司并未实际办理，全部由米红玲与原告及政府规划住建部门直接接洽，原告及政府规划住建部门对此也是明知的，鉴于被告仅提供资质并未享有实际权益故双方之间的权利义务承担应由米红玲履行，现依法申请追加米红玲为被告。3、根据我国城乡规划法等相关法律规定，对于出让地的开发强度等条件应作为国有土地使用权的组成部分，建设单位应当按照规划条件进行建设，确需对规划条件进行变更的，必须由建设单位向政府规划部门提出申请，经政府城乡规划部门同意规划条件，国土资源部门应当通过严谨的程序核算土地出让差价，并与土地出让人签订协议，在签订协议后，应补缴土地出让金差价，并办理建设用地使用证等一系列证件，根据被告了解所有手续于2010年办理完毕，如原告与政府其他部门依照法律规定以及其他程序，在办理各项手续前要求米红玲补缴土地出让金差价，则不会有本案诉讼发生，故原告及政府其他相关部门对国土资产的流失应承担重大过错责任，同时，规划手续已于2010年将容积率作出调整，即原告应于2010年知道米红玲的行为就应补缴土地出让金差价，但直至2016年原告才提起诉讼，时效已过。4、诉状中陈述是由市纪委委托评估机构作出的评估报告，该行为是纪委对原告及其他单位的审查监督，被告并未实际参与，故评估报告不能作为要求被告补缴出让金的依据。被告米红玲未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2009年2月16日，张北县城乡规划局作出《关于百货大楼北侧选址位置及规划要求》，确定张北县百货大楼北侧宗地容积率小于等于1.7。2009年3月8日，原告与被告九鼎公司签订了《国有建设用地使用权出让合同》，约定原告将坐落于张北县印刷厂南侧的一宗土地的使用权出让给被告九鼎公司，用于商业、住宅建设，配套建设廉租房18套。约定建筑总面积13646平方米，建筑容积率不高于1.7，建筑密度不高于28%，绿地率不低于30%。2009年5月15日开工，2010年5月15日之前竣工。约定受让人应当按照合同约定的土地用途、容积率利用土地，不得擅自改变。在出让期限内，需要改变本合同约定的土地用途的，依法办理改变土地用途批准手续，由受让人按照批准改变时土地用途下建设用地使用权评估市场价格与原土地用途下建设用地使用权评估市场价格的差额补缴国有建设用地使用权出让价款，办理土地变更登记。2010年2月3日，九鼎公司与米红玲签订协议书，约定双方共同开发张北县印刷厂南九鼎商住小区，其中米红玲于2004年购买县服装厂，面积4.24亩，归入九鼎公司，并入九鼎小区一并开发，投资股份、盈利分红双方另行协商。2010年2月4日，被告九鼎公司作出《关于张家口市九鼎房地产开发有限公司与米红玲合作开发的百货大楼北侧的两块土地的情况说明》载明：根据张北县土地局及城乡规划局“关于百货大楼北侧选址位置及规划要求”的要求，将米红玲原于2004年7月购买的县服装厂一并作为旧城改造项目拆迁开发，并由九鼎公司与米红玲合作通过土地局挂牌取得了土地使用权，现由九鼎公司与米红玲共同开发，所有由九鼎公司办理土地证手续。张北县国土资源局及张北县房地产管理处在上述《情况说明》上均签署“情况属实”意见并加盖公章。2011年11月24日该小区竣工并经验收合格。2015年11月，中共张家口市纪律检查委员会在核实该商住小区的国有建设用地于设定基准日、现状利用条件下的使用权价格与原出让合同价折合到总地价的差额，委托张家口益邦地产评估经纪有限公司对该宗商住用地使用权进行了价格评估，评估基准日为2009年12月26日，估价结果为：土地使用权现状条件下价格为1588.47万元，原出让合同总价1460.35万元，评估土地总面积10853.91平方米，容积率为2.21，地价差128.12万元。本院认为，原告同被告九鼎公司签订的《国有建设用地使用权出让合同》不违反法律、法规的规定，合法有效。首先，纪检部门委托相关部门作出的评估报告是否可以采信。经查，被告扩大容积率后未如实补缴土地使用权出让金，导致国有资产流失，原告依据纪检部门核实时委托有资质中介单位作出的评估报告向被告追索，被告虽有异议但未提出相反证据或申请重新鉴定，故对评估报告本院予以采信。其次，追索国有土地使用权出让金是否适用诉讼时效的规定。《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第170条规定“未授权给公民、法人经营、管理的国家财产受到侵害的，不受诉讼时效期间的限制”，本案中土地出让收入即为国家财产，虽可由国土管理部门负责具体征收，但该收入应及时足额缴入国库，并未授权给公民、法人经营和管理使用该收入，故本案不受诉讼时效期间的限制，未超过诉讼时效。第三，补缴土地出让金属民事诉讼范畴还是行政诉讼范畴。行政诉讼是公民、法人或其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的具体行政行为侵犯其合法权益而向人民法院提起的诉讼，主体具有不平等性，而本案系基于双方的土地使用权出让合同所形成的诉讼，双方属于平等的诉讼主体，故本案属于民事诉讼范畴。第四，被告米红玲与被告九鼎公司属于合作开发关系，因此对其在开发建设中所产生的地价差额应共同承担。综上，对原告主张应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《最高人民法院关于适用若干问题的意见》第170条规定，判决如下：被告张家口市九鼎房地产开发有限公司与被告米红玲于本判决生效之日起五日内向原告张北县国土资源局补缴建设用地使用权出让金128.12万元。如未按本判决指定的期间履行给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16330元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，并交纳上诉案件受理费，上诉于河北省张家口市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  侯剑兵人民陪审员  李小娟人民陪审员  贾永霞二〇一六年十二月二日书 记 员  赵福星附相关法律规定：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。