四川省遂宁市中级人民法院行 政 判 决 书（2016）川09行终61号上诉人（原审被告）大英县公安局。住所地大英县蓬莱镇新城区南北干道*号。组织机构代码00849218-5。法定代表人陈小平，局长。委托代理人钟鸣剑，该局法制大队大队长。委托代理人敬小菊，四川浩典律师事务所律师。上诉人（原审被告）大英县人民政府。住所地大英县蓬莱镇新城区。法定代表人胡铭超，县长。委托代理人何汉林，法制办办公室副主任。委托代理人李欣，法制办行政复议科科长。被上诉人（原审原告）蒋某某，男，汉族，生于1972年4月5日。委托代理人陈术林，四川华夏之光律师事务所律师。原审第三人龚某某，女，汉族，生于1992年1月3日。原审原告蒋某某诉原审被告大英县公安局治安行政处罚、原审被告大英县人民政府行政复议决定违法一案，已由大英县人民法院作出（2016）川0923行初2号行政判决，宣判后，原审被告大英县公安局、大英县人民政府不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人大英县公安局委托代理人钟剑鸣、敬小菊，上诉人大英县人民政府委托代理人何汉林、李欣，被上诉人蒋某某及委托代理人陈术林，原审第三人龚某某到庭参加了诉讼。上诉人大英县公安局的法定代表人陈小平、上诉人大英县人民政府的法定代表人胡铭超经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，2015年6月19日20时许，被告大英县公安局回马派出所接到第三人龚某某报警称：在大英县回马镇临园大道农商银行内有人强奸未遂，要求处警，后被告立即开展调查。经现场勘验、调取视频监控资料和证人证言，询问被害人龚某某、违法嫌疑人蒋某某，对被害人颈部唾液取样抽检、违法嫌疑人的人身检查，并对取样唾液进行DNA鉴定比对等，2015年10月28日15时6分，被告大英县公安局以笔录形式向被告知人蒋某某进行处罚前告知。同日，被告大英县公安局向违法行为人蒋某某作出大公（回）行罚决字[2015]808号行政处罚决定书，该决定认为，2015年6月19日18时30分许，蒋某某在大英县回马镇临园大道农商银行二楼龚某某宿舍内，强行采用搂抱身体、亲吻脖子的方式对农商银行员工龚某某进行猥亵。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十四条之规定，决定对蒋某某处行政拘留七日。当日，被告大英县公安局将大公（回）行罚决字[2015]808号行政处罚决定书向蒋某某予以宣告、送达。2015年11月5日，大英县公安局依据蒋某某申请依法向其作出大公（回）缓拘决字[2015]1号暂缓执行行政拘留决定书，决定对被处罚人蒋某某暂缓执行大公（回）行罚决字[2015]808号的行政拘留。原告蒋某某认为大英县公安局认定其对龚某某实施猥亵行为没有证据，没有猥亵动机和行为，双方存在借贷民事关系，不服大英县公安局大公（回）行罚决字[2015]808号行政处罚决定，于2015年11月4日向大英县人民政府提出申请行政复议申请书，请求撤销大英县公安局大公（回）行罚决字[2015]808号行政处罚决定书。2015年11月5日，大英县人民政府依法予以受理，并追加受害人龚某某作为第三人参加了复议。同年12月11日、25日大英县人民政府举行了听证会、补充听证会。大英县人民政府经审理查明，2015年6月19日18时许，申请人蒋某某于大英县回马镇临园大道农商银行二楼龚某某宿舍（系农商银行金库隔壁），强行对龚某某搂抱、亲吻。认为大英县公安局在对蒋某某所涉案件进行调查取证、认定事实、作出处罚决定程序中，所依据的事实清楚、证据确实充分，适用法律正确、处罚适当，但在行政处罚告知笔录中未告知行政处罚的具体内容及自由裁量标准，存在程序问题。遂于2016年1月4日，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条、《中华人民共和国行政复议法实施条例》第四十三条的规定，作出大府复决字[2015]5号行政复议决定书，维持大英县公安局大公（回）行罚决字[2015]808号行政处罚决定。同日，大英县人民政府将大府复决字[2015]5号行政复议决定书向蒋某某予以了送达。蒋某某不服行政复议决定向本院提起行政诉讼。另查明，2015年6月19日18时40分许，原告蒋某某与第三人龚某某因工作原因共同将本行当日的现金存入金库后，在第三人宿舍内龚某某提出要求蒋某某把其借款予以偿还，龚某某正拿着手机拟将归还借款的进帐号码发送蒋某某时，蒋某某拉了龚某某之手又松开，后龚某某即向蒋某某身旁走进，双方发生不当肢体冲突，龚某某咬伤蒋某某右手臂、抓伤了蒋某某颈部。同时，大英县回马农商银行二楼的金库与第三人龚某某宿舍是在同一套房屋之内，其中金库用房一小间，龚某某宿舍用房两小间（一间为卧室、一间为饭客厅），金库进出必需经过龚某某两小间宿舍房屋。行政复议过程中，原告蒋某某向行政复议机关提交第三人龚某某于2015年11月13日签名的说明：我于2015年6月19日下午6：30分钟下班的时候，同本行员工蒋某某进入回马支行金库放款箱，走出金库后，向蒋某某催要前几天借我的8000元借款，与蒋某某产生口角、发生抓扯不愉快的事情，对我没有造成伤害。经过我深思熟虑，愿意不再追究蒋某某的一切责任。一审法院认为，第三人龚某某、原告蒋某某因民间借贷纷争产生口角，并发生抓扯的不当肢体冲突，龚某某抓伤了蒋某某颈部、咬伤蒋某某右手臂。被告大英县公安局接警即刻调查取证，询问当事人，抽取并鉴定了龚某某颈部蒋某某的唾液。但第三人龚某某颈部上除有蒋某某的唾液外，无其他任何遗留痕迹的证据，唾液来源原因、形成经过现仅有被害人龚某某的陈述，而两证人证言又来源于被害人口述而非亲临现场感知，其唾液来源原因是否系亲吻行为所致无法判定，致案件证据间不能有机形成行政法律意义上猥亵的证据链，负有举证责任的被告提供的证据不足以证明原告对第三人龚某某实施了搂抱、亲吻的猥亵行为，且原告蒋某某的诉讼理由也让法庭对其产生合理怀疑。据此，被告大英县公安局认定原告对第三人龚某某的不当行为构成猥亵，并作出大公（回）行罚决字[2015]808号行政处罚行政行为，事实不清，定性不当，主要证据不足。被告复议机关受理原告复议申请，进行听证举证，作出行政复议决定等，其复议程序符合法律规范，但决定予以维持不当。原告要求撤销被告治安行政处罚决定和行政复议决定的诉讼请求，理由成立，本院予以支持；被告辩解的驳回原告蒋某某诉讼请求，不符合法律规定，本院不予采纳。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、第七十九条之规定，判决：一、撤销被告大英县公安局于2015年10月28日作出的大公（回）行罚决字[2015]808号行政处罚决定书；二、撤销被告大英县人民政府于2016年1月4日作出的大府复决字[2015]5号行政复议决定书。本案受理费人民币50元，由被告大英县公安局负担。上诉人大英县公安局、大英县人民政府不服，向本院提起上诉。大英县公安局的上诉请求：1、请求依法撤销大英县人民法院（2016）川0923行初2号行政判决书；2、一、二审的诉讼费用由被上诉人蒋某某承担。事实和理由：一、大英县人民法院判决认定事实错误。上诉人于2016年7月11日收到大英县人民法院作出的（2016）川0923行初2号行政判决书，判决：1、撤销大英县公安局于2015年10月28日作出的大公（回）行罚决字[2015]808号行政处罚决定书；2、本案受理费人民币50元，由大英县公安局负担。大英县人民法院认为，被上诉人蒋某某与第三人龚某某因民间借贷纷争产生口角，并发生抓扯的不当肢体冲突，龚某某抓伤被上诉人颈部、咬伤被上诉人蒋某某右手臂；大英县公安局依法提取龚某某颈部的唾液，大英县人民法院认定龚某某颈部除有被上诉人蒋某某的唾液外，无其他任何遗留痕迹的证据，唾液来源原因、形成经过现仅有龚某某的陈述。2015年6月19日20时许，接到受害人龚某某报警后，回马派出所受理了此案，并制作了受案回执，遂依法对该案展开调查。在询问受害人龚某某时，龚某某反映到被上诉人蒋某某在其房间内亲吻了其颈部，2015年6月19日21时许，回马派出所民警按照《公安机关办理行政案件程序规定》提取了龚某某颈部的唾液疑似物，并进行拍照录像，制作了提取笔录；6月19日21时许，书面传唤违法嫌疑人蒋某某到回马派出所接受询问，出示检查证后依法对其开展人身检查，并拍照加以固定其右手手臂牙印、身上抓伤等痕迹物证，同时对被上诉人蒋某某进行了DNA血液样本采集；6月25日，把提取的唾液疑似物、蒋某某的血样、龚某某的血样送遂宁市公安局物证鉴定所鉴定；9月10日，在所送检龚某某颈部擦拭棉签检出DNA，与嫌疑人蒋某某STR分型相同，似然比为5.59×10”。民警在询问被上诉人蒋某某时，当时是否向受害人龚某某吐口水，被上诉人蒋某某陈述没有，受害人龚某某在报警后，将被上诉人蒋某某向其亲吻的部位进行了叙述，并准确的说出颈部位置，民警按照受害人龚某某反映到的位置用棉签进行了提取，在所送检龚某某颈部擦拭棉签检出DNA，与嫌疑人蒋某某STR分型相同，似然比为5.59×1015。第三人的陈述是判断猥亵行为的最直接关键的证据之一，它和公安机关在受害人龚某某脖子上提取到的唾液相互印证。龚某某的陈述、脖子上的唾液、蒋某某右手肘内侧咬痕及房屋外视频监控资料三者已经形成证据链，证明被上诉人对龚某某实施搂抱、亲吻，并被龚某某反抗咬伤是真实、客观的违法事实。因此，受害人龚某某的陈述不是孤证，也证明了被上诉人通过搂抱、亲吻行为体现出其猥亵动机。（一）大英县人民法院错误采信了蒋某某的陈述，并将龚某某于2015年11月13日在大英县局行政处罚决定后签具的说明书作为佐证，错误认定被上诉人与龚某某发生了一般的抓扯行为。（二）大英法院错误认定说明书中的事实属实，显然属于认定证据不当。（三）大英法院错误认定本案的证人证言无证明力。二、大英县公安局在对被上诉人蒋某某行政处罚告知笔录中；无须告知自由裁量标准。根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十一条规定：行政机关在作出行政处罚决定之前，应当告知当事人作出行政处罚决定的事实、理由及依据，并告知当事人依法享有的权利。《中华人民共和国治安管理处罚法》第九十四条规定：公安机关作出治安管理处罚决定前，应当告知违反治安管理行为人作出治安管理处罚的事实、理由及依据，并告知违反治安管理行为人依法享有的权利。所以依照《中华人民共和国行政处罚法》、《中华人民共和国治安管理处罚法》和《公安机关办理行政案件程序规定》都只要求告知违反治安管理行为人拟作出处罚决定的事实、理由和依据，对拟作出处罚的方式和幅度并不属于公安机关的告知义务的范围。三、上诉人对被上诉人蒋某某作出的大公（回）行罚决字[20151808号行政处罚决定，事实清楚、证据确实充分，程序合法、适用法律正确。（一）违法事实清楚。2015年6月19日20时许，我局回马派出所接到龚某某报警称：在大英县回马镇临园大道农商银行内有人强奸未遂，要求处警、接警后，该所立即开展调查，查明违法嫌疑人蒋某某于当日18时许，在大英县回马镇临园大道311号农商银行二楼龚某某宿舍内采取强行搂抱、亲吻的方式对被害人龚某某进行猥亵。期间，被侵害人龚某某为反抗蒋某某非法侵犯，抓伤蒋某某腹部，咬伤其右手手臂。（二）证据确实充分。上诉人调查的全部证据形成了完整的证据链，足以证明被上诉人实施搂抱、亲吻等猥亵行为的事实成立。但大英县人民法院却抛开其他客观证据，片面认定龚某某的陈述为孤证，认定规则和逻辑关系上存在严重的错误，依法应予纠正。（三）办案程序合法。上诉人严格按照《公安机关办理行政案件程序规定》办理该案，程序合法。1、接处警：2015年6月19日20时许，接到受害人龚某某报警后，回马派出所受理了此案，并制作了受案回执，遂依法对该案展开调查。2、依法调查取证：2015年6月19日21时许，提取龚某某颈部的唾液疑似物，进行拍照，制作提取笔录，对龚某某开展询问；6月19日21时许，书面传唤违法嫌疑人蒋某某到回马派出所接受询问。出示检查证后依法对其开展人身检查，并拍照加以固定其右手手臂牙印、身上抓伤等痕迹物证，同时对蒋某某进行了DNA血液样本采集；6月19日21时许，对案发现场开展勘验，制作了现场勘验笔录、现场照片；6月20日下午，使用调取证据通知书到大英县回马镇农商银行调取监控视频，制作了调取证据清单；依法调查了相关证人，进行了物证鉴定。3、依法作出行政处罚决定：2015年10月28日15时06分，制作了行政处罚告知笔录，告知了原告行政处罚的事实、理由和依据。10月28日16时22分，对其依法作出了行政处罚决定，行政处罚决定书载明了违法事实、证据种类、使用法条以及复议诉讼的救济途径等，充分证明了公安机关依法履行了职责和义务。（四）适用法律正确。根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十四条之规定，猥亵他人的，处五日以上十日以下拘留。严重情节的，处十日以上十五日以下拘留。根据《四川省公安机关办理治安管理处罚案件自由载量标准》第二十五条之规定，对被上诉人蒋某某适用普通规定，予以处罚。我局经过合议后，根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十四条第之规定，以大公（回）行罚决字[2015]808号行政处罚决定书，决定对蒋某某行政拘留七日。四、本案事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量裁准确得当。按照《中华人民共和国行政诉讼法》第102条之规定，诉讼费用由被上诉人自行承担。综上所述，上诉人认为，大英县人民法院在一审中认定本案证据不足明显属于认定事实错误，适用法律不当，其一审判决依法应予撤销。上诉人对蒋某某作出的大公（回）行罚决字[2015]808号行政处罚决定书，所依据的事实清楚，证据确实充分，程序规范合法，适用法律正确，处罚适当。因此，恳请遂宁市中级人民法院依法撤销大英县人民法院作出的（2016）川0923行初2号行政判决书，维持我局作出的处罚决定。大英县人民政府的上诉请求：请求依法撤销大英县人民法院（2016）川0923行初2号行政判决书，维持上诉人作出的行政复议决定。其事实和理由：上诉人作出“维持大英县公安局作出的“大公（回）行罚决字〔2015〕808号行政处罚决定”的行政复议决定认定事实及适用法律正确，依法应予维持。2015年11月5日，蒋某某向上诉人申请行政复议，认为大英县公安局作出的“大公（回）行罚决字〔2015〕808号《行政处罚决定书》”没有证据，请求予以撤销。上诉人依据《行政复议法》等法律法规进行受理、审理和召开听证会，并根据所查清的事实和收集的证据，查明：2015年6月19日18时许，被上诉人在大英县回马镇农商银行二楼受害人龚某某宿舍，强行对受害人龚某某实施了搂抱、亲吻等猥亵行为，大英县公安局根据所查清的事实和收集的证据，依据《中华人民共和国治安管理处罚法》》第四十四条之规定，以大公（回）行罚决字〔2015〕808号《行政处罚决定书》对蒋某某处以七日的行政拘留。上述事实，有对被上诉人和受害人的询问笔录、证人证言、物证提取笔录、司法鉴定意见及监控视频、行政处罚决定书及案件卷宗等证据予以证实。上诉人根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款之规定，作出的“维持大英县公安局作出的“大公（回）行罚决字〔2015〕808号行政处罚决定”的行政复议决定认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，内容适当，依法应予维持，大英县人民法院的判决缺乏事实和法律依据。综上所述，请求遂宁市中级人民法院依法撤销大英县人民法院（2016）川0923行初2号行政判决书，维持上诉人作出的行政复议决定。被上诉人蒋某某的答辩意见：一、答辩人蒋某某主观上没有猥亵被害人龚某某的故意。二、大英县公安局认为答辩人蒋某某有亲吻、搂抱被害人龚某某的行为，认定其有猥亵行为，是错误。因本案中无任何证据证明答辩人对被害人龚某某有亲吻或搂抱行为。三、答辩人认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法维持一审判决。综上，大英县公安局对答辩人处以七日拘留，无事实证据，无事实依据，一审法院判决正确，请求二审法院依法维持原判。二审审理中，虽然上诉人大英县公安局向本院提交了第三人龚某某等四人重新作出的情况说明、申请了鉴定人出庭作证，但几份情况说明及鉴定人的证明均只能证实第三人龚某某颈部上除有蒋某某的唾液，不能证明有猥亵的行为。二审审理中，双方均未提供新证据。经举证、质证二审认定的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，2015年6月19日18时左右，被上诉人蒋某某与第三人龚某某因民间借贷纷争产生口角，并发生抓扯冲突等肢体接触，蒋某某颈部有抓伤、右手臂有咬伤。上诉人大英县公安局接警即刻调查取证。2015年10月28日，上诉人大英县公安局根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第四十四条“猥亵他人的，处五日以上十日以下拘留。严重情节的，处十日以上十五日以下拘留”之规定作出大公（回）行罚决字〔2015〕808号《行政处罚决定书》对蒋某某处以七日的行政拘留。经举证、质证，本案虽然有一定的证据证明第三人龚某某、被上诉人蒋某某有不当肢体接触，但认定构成猥亵行为的证据不足，并且庭审中蒋某某及代理人对提取唾液的来源、以及对在场人的身份等提出怀疑。上诉人大英县公安局对被上诉人蒋某某的三次询问笔录内容均没有证实其有猥亵第三人龚某某的主观故意。而猥亵行为必须是一种故意的行为，而本案没有被上诉人蒋某某猥亵第三人主观故意的充分证据。且第三人对其发生之事又有反复的现象。本案又属限制人身自由，应当适用排除一切合理怀疑的证据标准。因此，上诉人大英县公安局仅根据第三人的陈述及鉴定结论认定被上诉人蒋某某构成猥亵第三人的行为的证据不足，其作出大公（回）行罚决字[2015]808号行政处罚决定的行政行为事实不清。上诉人复议机关受理被上诉人复议申请，进行听证举证，作出行政复议决定等，其复议程序符合法律规范，但决定予以维持不当。上诉人大英县公安局、大英县人民政府请求撤销大英县人民法院作出的（2016）川0923行初2号行政判决的上诉请求，与本院查明的事实不符，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应当予以维持。经本院审判委员会讨论并决定，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币100元，由上诉人大英县公安局、大英县人民政府分别负担50元。本判决为终审判决。审 判 长  蒋立文审 判 员  刘尧志代理审判员  封传焱二〇一六年十二月六日书 记 员  刘秀蓉