广西壮族自治区崇左市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2016）桂14民终592号 上诉人（一审被告）凭祥市冠金越南米粉居，住所地广西壮族自治区凭祥市。 业主:梁琼丰，女，1983年1月21日出生，壮族，住所地广西龙州县彬桥乡彬桥村内营屯**，现住所地广西壮族自治区凭祥市。 被上诉人（一审原告）梁雪龙，女，1973年7月1日出生，壮族，住，住所地广西壮族自治区凭祥市/div> 上诉人凭祥市冠金越南米粉居（以下简称冠金米粉居）因与被上诉人梁雪龙劳动争议纠纷一案，不服广西壮族自治区凭祥市人民法院（2016）桂1481民初42号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月30日受理后，依法组成合议庭。经过阅卷、调查和询问当事人，上诉人冠金米粉居未提出新的事实、证据或理由，合议庭认为不需要开庭审理。本案现已审理终结。 上诉人冠金米粉居上诉请求：判令撤销一审判决，改判执行凭祥市劳动人事争议仲裁委员会凭劳人仲字【2015】4号仲裁裁决书，即冠金米粉居只支付梁雪龙2015年1月至2015年7月9日期间共5个月的双倍工资9000元。事实和理由：一、一审判决认定事实错误。冠金米粉居与梁雪龙的劳动关系早于2015年7月就已实际终止，而不是一审法院认定的由梁雪龙提起仲裁的时间为劳动关系终止时间，即2015年12月。相应的，上诉人应当支付双倍工资的时间也仅有5个月，共计人民币9000元。二、一审判决适用法律错误。一审判决适用法律错误，一审法院列举的解除劳动关系的情形，实为劳动关系解除的法定情形，但除《劳动合同法》第四十条针对劳动者患病或非因工负伤、不胜任工作、客观情况发生重大变化等情形下解除劳动合同明确规定要提前30日以书面形式通知劳动者外，对于其他情形的劳动关系解除形式，法律并未作出限制性规定。换言之，只要法定情形出现，解除权方向相对方作出解除意思表示，劳动关系即告解除，履行书面手续并非必要。而确认劳动关系应主要围绕劳动关系的三要素进行，即主体适格、一方提供劳动一方支付劳动报酬、管理与被管理的人身依附关系。在梁雪龙自行离职的情况下，可以认为梁雪龙主观上不愿再受冠金米粉居的约束，梁雪龙客观上也未提供劳动，可以认定梁雪龙以自己的行为作出了解除劳动关系的意思表示，劳动关系存续的法律基础不复存在。那么一审法院裁判的合同解除条件也就存在明显错误。综上所述，一审法院判决认定事实错误、适用法律错误，依法应当予以撤销。 被上诉人梁雪龙辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院维持一审判决，驳回上诉。 一审原告梁雪龙向一审法院起诉请求：1、解除梁雪龙与冠金米粉居之间的劳动合同关系；2、冠金米粉居支付梁雪龙2015年2月6日至2016年1月5日止共11个月未签订书面劳动合同的双倍工资19800元。 一审法院认定事实:梁雪龙于2015年1月6日到冠金米粉居工作，双方未签订书面劳动合同，每月基本工资为1800元，冠金米粉居通过银行转账方式或是现金支付。2015年7月9日，梁雪龙在冠金米粉居处上班时突然晕倒，冠金米粉居派人送往凭祥医院门诊治疗。经医院诊断为:晕厥待查（一氧化碳中毒？）。在冠金米粉居同意后，梁雪龙回家休息。同年7月20日，梁雪龙继续回到冠金米粉居处上班，在上班当天再次在工作期间晕倒，在冠金米粉居派人送往医院途中梁雪龙自行苏醒，冠金米粉居告知其回家休息，等身体康复再来上班。此后梁雪龙分别于2015年8月15日、8月18日、8月26日、9月10日、12月3日在凭祥医院做高压氧治疗。在此期间，梁雪龙未再到冠金米粉居处上班。2015年8月11日，梁雪龙听说与其一起工作的两位店员在上班时也突然晕倒，并经医院确诊为一氧化碳中毒，而其在2015年7月20日晕倒后身体一直觉得有头晕、胸闷、全身无力的状况。于是于2015年12月向凭祥劳动仲裁委申请劳动仲裁,要求仲裁:1.因冠金米粉居未与其签订书面劳动合同及未缴纳社会保险，解除双方的劳动合同关系；2.冠金米粉居支付医疗费988.56元；3.冠金米粉居送梁雪龙继续去医院治疗，并支付治疗期间产生的医药费、伙食费等全部费用；4.冠金米粉居补发梁雪龙医疗期间的工资并支付赔偿费；5.冠金米粉居支付梁雪龙经济补偿1800元；6.冠金米粉居按每月1800元的工资标准，双倍支付未与梁雪龙签订劳动合同8个月的工资。同年12月28日凭祥劳动仲裁委作出仲裁裁决，认定原、冠金米粉居之间存在劳动合同关系，并裁决因冠金米粉居未与梁雪龙签订书面劳动合同，按梁雪龙实际工作6个月的情况,按每月1800元支付梁雪龙5个月双倍工资9000元，驳回梁雪龙其他的仲裁请求。梁雪龙认为作为冠金米粉居的员工在冠金米粉居提供的工作场地工作，工作期间因一氧化碳中毒晕倒属于工伤，且至今身体都没有彻底好转，冠金米粉居也一直未与其解除劳动合同关系，对凭祥劳动仲裁委作出的仲裁裁决不服，遂向一审法院提起劳动争议民事诉讼。另查明，对梁雪龙在2015年7月20日以前的工资，双方都确认已结清。之后梁雪龙因病一直未到冠金米粉居处上班，按照冠金米粉居内部管理的规定，对请假的员工既不扣梁雪龙工资，也不发放工资。至本案纠纷向凭祥劳动仲裁委申请劳动仲裁之前，双方均未以任何方式向对方提出解除劳动合同关系。 一审法院认为,关于双方之间的劳动关系是否已经解除，若未解除是否应依法解除的问题。本案中，双方都有解除劳动关系的意向，冠金米粉居主张梁雪龙在2015年7月20日晕倒后，一直未到冠金米粉居工作，其行为已违反冠金米粉居的用工制度，等同辞职。因此双方的劳动合同关系在2015年7月20日以后因梁雪龙的行为事实已解除。经一审法院查明，梁雪龙于2015年1月6日到冠金米粉居工作，双方虽未签订书面劳动合同，但已形成劳动合同关系。梁雪龙在2015年7月20日在冠金米粉居处的上班时间和工作地点晕倒后，在冠金米粉居允许并告知梁雪龙在家好好休息，等病好后再回去上班的情况下，梁雪龙自2015年7月20日起一直未去冠金米粉居处上班，并在2015年8月15日至2015年12月3日期间多次到凭祥医院进行高压氧治疗。冠金米粉居主张的事实与上述查明的事实不符。而梁雪龙向凭祥劳动仲裁委申请劳动仲裁之前，双方均未以任何方式向对方提出解除劳动合同关系，也不存在《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第四十四条规定的用人单位单方解除劳动合同和劳动合同终止的情形，因此在此期间，双方的劳动关系未解除。梁雪龙于2015年12月向凭祥劳动仲裁委申请劳动仲裁中明确提出解除与冠金米粉居之间的劳动关系，虽然凭祥劳动仲裁委作出的仲裁裁决未发生法律效力，但是是梁雪龙提出解除劳动关系真实的意思表示，且之后一直未到冠金米粉居处上班，可依法确认双方的劳动合同关系于2015年12月已解除。因此对梁雪龙主张依法解除与冠金米粉居之间的劳动合同关系，不予支持。关于冠金米粉居是否应向梁雪龙支付从2015年2月6日至2016年1月5日止共11个月，因其未与梁雪龙签订书面劳动合同而支付双倍工资19800元的经济补偿问题。本案中冠金米粉居始终未与梁雪龙签订书面合同，已违反《中华人民共和国劳动法》第十条的规定即已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。依照《中华人民共和国劳动法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的应当向劳动者每月支付二倍的工资。庭审调查中，冠金米粉居陈述梁雪龙在冠金米粉居工作时的规定是请假不扣工资，也不发工资，并已按梁雪龙在2015年7月20日之前的实际工作时间付清工资，之后梁雪龙因病也未到冠金米粉居处上班，冠金米粉居按管理规定也没有给梁雪龙发放工资，双方对该情况都予以确认。现梁雪龙主张冠金米粉居支付从2015年2月6日至2016年1月5日止共11个月，因未与梁雪龙签订书面劳动合同而支付一倍工资19800元的诉请，与《中华人民共和国劳动法》第八十二条对用人单位与劳动者未签订书面劳动合同而应从用工之日起满一个月的次日，每月支付双倍工资的规定并不矛盾，无违反和超出法律规定的范围。因此根据本案前述查明情况，双方劳动合同关系终止的时间为2015年12月，因此冠金米粉居应当支付梁雪龙从2015年2月至2015年12月期间共10个月的两倍工资为1800元/月×10个月=18000元，对其超过该核定范围的诉讼请求依法不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第一款、第二款、第三十九条、第四十四条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条之规定，判决：一、冠金米粉居业主梁琼丰应于本判决生效之日起十五日内支付梁雪龙从2015年2月起至2015年12月期间共10个月的两倍工资18000元。二、驳回梁雪龙的其他诉讼请求。案件受理费10元，由冠金米粉居业主梁琼丰负担。 二审中，双方当事人没有提交新证据。 对当事人二审争议的事实，本院认定如下：冠金米粉居主张其与梁雪龙的劳动关系于2015年7月终止,一审法院认定双方劳动关系于2015年12月终止是错误的。本院认为，梁雪龙于2015年7月20日在冠金米粉居晕倒后，一直在家休息。梁雪龙在家休息期间，双方均未以任何方式向对方提出解除劳动合同关系，也不存在《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第四十四条规定的用人单位单方解除劳动合同和劳动合同终止的情形，因此，双方的劳动关系一直未予以解除。至2015年12月，梁雪龙向凭祥市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁时明确提出解除双方之间的劳动合同关系，且之后梁雪龙未再到冠金米粉居工作，因此，可以确认双方的劳动合同关系于2015年12月解除。冠金米粉居的主张没有理由和法律依据，本院不予支持。 综上，一审法院认定事实属实，本院予以确认。 综合诉辩双方的分歧意见，本案的争议焦点是：上诉人冠金米粉居应支付被上诉人梁雪龙未签订书面劳动合同5个月的双倍工资9000元还是10个月的双倍工资18000元。 本院认为，梁雪龙于2015年1月6日至2015年12月在冠金米粉居工作，期间双方存在劳动关系但未签订书面劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，冠金米粉居应当支付2015年2月至2015年12月期间共10个月的双倍工资为1800元/月×10个月=18000元。一审判决正确，本院予以维持。 综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人冠金米粉居的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人凭祥市冠金越南米粉居负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  梁月奎 审 判 员  梁丹杰 代理审判员  陆有帅 二〇一六年十二月三十日 书 记 员  隆丽明