河南省封丘县人民法院民 事 判 决 书（2016）豫0727民初1673号原告：于海波，男，1955年4月6日生，汉族，农民，住陕西省扶风县，现住封丘县。委托代理人：申家杰，河南富豪律师事务所律师被告：于进改，男，1964年3月5日生，汉族，农民，住封丘县。委托代理人，卢晓巧，河南中同合律师事务所律师被告：于日光，男，1984年8月8日生，汉族，农民，住封丘县黄德镇南于村。身份证号：4107271984********。原告于海波与被告于进改、于日光提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告委托代理人申家杰、被告于进改到庭参加诉讼，被告于日光第一次庭审到庭参加诉讼，第二次庭审经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告于海波诉称：被告于进改系没有任何资质的包工头，原告随于进改的班组打工。在2016年4月17日在给被告于日光盖房过程中，由于于进改违规指挥造成房顶预制板折断，将原告摔伤。被告于日光拨打120后将原告拉到封丘县骨科医院，在做完CT检查后前往滑县骨科医院接受治疗。经诊断为：1、蛛网膜下腔出血；2、腰1椎体压缩性骨折伴椎管占位；3、骶骨骨折；4、右耻骨上下支骨折；5、腰5横突骨折；6、胸骨柄骨折；7、××；8、肺气肿。事故发生后，原告为治疗共花费80000多元，被告于日光仅支付了5000元不再过问。后经村委调解，被告于进改、于日光拒不赔偿原告经济损失。因二被告不赔偿原告的经济损失严重侵犯了原告的合法权益，现依法提起诉讼。庭审前原告诉讼请求变更为：1、依法判令被告于进改赔偿医疗费79543.55元，伙食补助费780元，共计80323.55元；2、依法判令被告于日光对上述赔偿费用承担连带责任；3、其他费用在伤残能鉴定后另行起诉主张，本案中不再申请伤残鉴定。4、诉讼费用由被告承担。被告于进改辩称:一、答辩人所述不属实，答辩人不是包工头，只是一个介绍人。1、被答辩人在2016年3月份找到答辩人，让答辩人帮其介绍活。因被答辩人已经60多岁了，身体不是太好，不适合再劳动了，答辩人当时不愿意给他介绍。但是答辩人一直哀求答辩人，最后答辩人说，你要真想干活，那咱村有盖房的你去问吧。后来答辩人与被答辩人都在于日光家干活。答辩人就是给被答辩人介绍一个干活的地点，根本不是包工头。2、答辩人不存在违规指挥的情况。首先，被答辩人去房顶干活，并不是答辩人让其去的；其次，事发当时，答辩人也在房顶干撬板的活，被答辩人是怎么掉下去的，答辩人当时根本不知道，答辩人不可能存在违规指挥的问题。3、答辩人与被答辩人同样都属于农民工，不存在包工的问题。答辩人和被答辩人以及其他在于日光家盖房的工人都是日工，每天去上班都是自己随身携带瓦刀，其他的工具都是房主提供，房主让干啥活干啥活，工和料都是由房主掌握。干一天活发一天的工资，房主于日光记工，按上班人数发放工资。答辩人不比其他工人多拿一分钱，不存在包工的问题，更不存在答辩人是包工头的说法。二、被答辩人作为一名成年人，应当对其在工作、活动中的安全做到注意义务，而被答辩人没有尽到安全注意义务，其受到的伤害应当由其自己承担。三、被答辩人本身患有××、××，因其住院花费的费用很多部分都是治疗其他的病，和本次受伤行为是没有因果关系的，该部分的费用应当由被答辩人自己承担。四、被答辩人在诉状中称是房顶的预制板折断才将其摔伤的，这应当是预制板质量问题导致的断裂，也就是说被答辩人的伤害是由预制板的质量有缺陷导致的伤害，被答辩人的损失应当由预制板的制造者、销售者承担赔偿责任。综上，被答辩人诉状所称不属实，请法院查明事实，依法驳回被答辩人的诉讼请求。被告于日光未提交答辩状，庭审中口头辩称：原告的要求不合理，原告在盖房的过程中违规操作，导致其自己受伤，我承担我应该承担的责任。根据原被告的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为1、原告与被告之间存在何种法律关系，原告与被告于进改是否存在劳务合同，原告受伤的原因，二被告是否应该承担连带赔偿责任；2、原告要求被告赔偿的范围及数额有无事实根据和法律依据。原告向本院提交的证据材料有：滑县骨科医院出院证、诊证明书、病案一套、滑县骨科医院票据两张；河南宏力医院出院证、诊断证明书及病案一套、河南宏力医院票据两张。以此证明原告受伤后在滑县骨科医院和河南宏力医院治疗及花费的情况。被告于进改、于日光未向本院提交证据材料。经庭审质证，被告于进改对原告提供的证据的真实性没有异议，但提出原告提供医疗费票据数额为80060.42元，原告诉请的医疗费数额是79543.55元，应按第一次开庭原告要求的数额主张；原告药品中有××的，与外伤治疗没有直接关系，申请做药物剥离鉴定。本院确认原告提交的被告无异议的证据形式合法，客观真实，与本案案件事实有关联，可以作为本案认定案件事实的根据。根据当事人陈述、举证及诉辩意见，本院确认如下案件事实:2016年2月份被告于日光需建平房一层，被告于日光经与被告于进改联系，由被告于进改带领工人给被告于日光施工，其中有原告于海波。该房班施工工人包括被告于进改都由被告于日光发放劳动报酬，每人每天100元。庭审中经调查被告于日光“盖房都是谁指挥或组织的”，被告于日光陈述为：“紧要的我给被告于进改说说，其他的我都是给工人说。”2016年4月17日，被告于日光租用他人吊车建房上预制板，原告于海波等人是接放预制板的，因后三块预制板被接放在第一块预制板上，导致第一块预制板断裂，原告于海波被摔伤。在吊车安放预制板期间，被告于日光曾对原告于海波等接预制板的工人进行过警告和制止。原告于海波摔伤后，被告于日光拨打120后将原告拉到封丘县骨科医院，在做完CT检查后前往滑县骨科医院住院接受治疗。经诊断为：1、蛛网膜下腔出血；2、腰1椎体骨折伴椎管内占位；3、骶骨骨折；4、右耻骨上下支骨折；5、腰5横突骨折；6、胸骨柄骨折；7、××；8肺气肿。2016年4月17日原告到滑县骨科医院就诊并住院，2016年4月22日出院，住院6天，住院花费12159.32元，另门诊治疗花费560.5元。原告于海波于2016年4月22日转入河南宏力医院住院治疗，2016年5月28日出院，住院36天，住院花费63110.43元，门诊花费4230.17元。原告受伤后，被告于日光曾给付原告医疗费5000元。本案在审理过程中，被告于进改于2016年7月26日申请对于海波住院治疗期间治疗外伤用药与其本身疾病用药的费用进行分离鉴定，后被告于进改于2016年12月1日撤回鉴定申请。本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。关于本案原告于海波是受雇于被告于进改或于日光的问题。根据劳务关系的特点，首先要看于海波为谁提供劳务，劳务报酬由谁支付；其次再看于海波受谁指挥，即和谁有隶属关系。本案中原告于海波和被告于进改均为被告于日光提供劳务，由被告于日光支付劳动报酬；被告于日光认可在建房过程中关于房屋建设的指挥为：“紧要的我给被告于进改说说，其他的我都是给工人说。”综上可知，在被告于日光建房过程中，原告于海波受雇于被告于日光，而不是受雇于被告于进改。原告于海波是一个具有完全民事行为能力人，应当具有安全意识和自我保护能力，其对一块预制板的承重程度应有一定的预见，且经被告于日光提醒后仍未引起注意，违反一般安全注意义务，导致事故发生，应承担一定的过错责任，本院酌定原告于海波自负40%的责任。被告于日光是此项施工活动的组织、指挥、风险防控者，对施工活动负有安全注意和劳动保护义务，其未提供安全保障措施条件，是造成此次事故发生的主要因素，本院酌定被告于日光承担60%的责任。本案中被告于日光应赔偿的项目和数额为：医疗费48036.25元（80060.42元X60%）、住院伙食补助费378元（42天X河南省国家机关一般工作人员出差伙食标准15元X60%）。被告于日光已给付5000元，应从以上赔偿款项中予以扣除。原告在本案中不再申请鉴定，其他费用在鉴定后另案起诉的意见，是其诉讼权利的处分，本院不予干涉。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告于日光于本判决生效后十日内赔偿原告于海波医疗费、住院伙食补助费共计43414.25元（医疗费48036.25元、住院伙食补助费378元，扣除被告于日光已付的5000元，应付43414.25元）。二、驳回原告于海波要求被告于进改赔偿的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1808元，原告于海波负担831元，被告于日光负担977元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于新乡市中级人民法院审判长  赵俊峰陪审员  高宝贵陪审员  陈社军二〇一六年十二月二十日书记员  李孝京