江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）苏07民终3398号上诉人（原审原告）：孙建。委托诉讼代理人：李庆才，江苏港通路桥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：江希业。上诉人孙建因与被上诉人江希业建设工程施工合同纠纷一案，不服连云港市连云区人民法院（2016）苏0703民初1330号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月21日立案受理后，依法组成合议庭于2016年12月8日公开开庭审理了本案。上诉人孙建及其委托诉讼代理人李庆才，被上诉人江希业到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人孙建上诉请求：二审法院撤销一审判决，改判支持上诉人的诉讼请求，被上诉人承担律师费用。事实与理由：合同的设立应当遵循当事人的意思自治，本案合同并未约定需要资质，也没有法律明确规定本案工程需要资质，且一审中对该法律也没有提及，故一审判决没有依据。合同如果正常履行，孙建预期可得利益为10万元。被上诉人江希业答辩称，1、答辩人没有给孙建造成任何实际损失，答辩人提供的工程量只是该工程的一小部分，并且已于2016年1月20日结清孙建所做的所有工程量，款项已结清，于当日当面宣布合同已经终止。2、答辩人及孙建均没有工程施工资质，故双方签订的合同是无效合同，没有法律约束力。3、请求法院依法裁判。孙建向一审法院起诉请求：请求江希业赔偿孙建的损失计10万元,诉讼费由江希业承担。一审法院认定事实：江希业与案外人杨尚锋签订施工合同书，约定由杨尚锋将连盐铁路东方路向北到中桥段，护坡浆砌，工人施工承包于江希业。孙建（乙方）与江希业（甲方）签订施工合同书，约定：一、甲方将连盐铁路东方路向北到中桥段，护坡浆砌，工人施工承包于乙方（包括角墙、护坡地、压顶墙、勾缝）。二、双方协定工资款为毛石彻作壹佰壹拾伍115元每立方，工资支付定于每月报工程量后20日左右，支付工资款（以工程项目部实际拨款日期为准），支付当月全部工资款百分之玖拾90%，余款在工程结束后付清。三、乙方必须听从甲方现场负责人指挥管理，所有施工段面的质量标准以甲方验收合格为准，如有翻工造成材料和人工损失，由乙方负责。四、如因甲方所供料不及时导致施工停止，则甲方应及时赔偿乙方所造成的实际损失，如在乙方不能及时按量完成所交付的任务方量，而造成甲方不能及时交付项目部下达的任务，则乙方赔偿甲方实际损失，并处以拾万元的罚款，款由乙方的工资款中扣除。五、乙方施工过程中所需一切工具由乙方自行承担（包括挖机、运料车、锤、尺等）。每月完成工程量壹仟伍佰（1500）立方。六、乙方开挖机槽后必须把路面整理平整，不得因路面不平而影响正常施工，否则甲方有权对乙方进行必要的处罚（罚拾万元整）。七、乙方所有的工人必须无条件听从甲方及项目部领导的安排。八、甲方提供乙方住地（包括水电、床铺），其它一切衣食住行问题由乙方承担。九、工程完工日期以项目部完工日期为准。十、一切技术指导由甲方负责。十一、乙方进场时应交纳甲方工程质量保证金。十二、若乙方无故中途退场，则甲方对乙方罚款壹拾万元整，若甲方无故让乙方中途退场，则甲方赔偿乙方壹拾万元整。孙建、江希业签订合同后，孙建于2015年12月13日进场施工，2016年1月20日孙建、江希业结清工程价款孙建退场。江希业陈述系孙建在工地上闹事项目部不安排工程导致孙建退场，孙建不予认可，江希业未能举证。一审法院认为，违反法律、行政法规的强制性规定的合同为无效合同。孙建与江希业均没有施工资质，原、江希业签订的施工合同因违反法律及行政法规关于施工资质的强制性规定，系无效合同。无效合同自始没有法律约束力。孙建依原、江希业双方签订施工合同十二条约定要求江希业赔偿其损失10万于法无据，且孙建并未能举证实际损失，故一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，一审法院判决驳回孙建要求江希业赔偿损失10万元的诉讼请求。一审案件受理费2300元，由孙建承担。本院二审期间，上诉人孙建围绕上诉请求提交了三位出庭证人证言：1、孙某某证人证言，证明孙建的工人没有闹事，不存在违约，是江希业没有提供工程给孙建干。2、孙某某2证人证言，证明目的同上。3、孙某某3证人证言，证明涉案工程是孙佃华介绍给江希业，孙佃华又介绍给孙某某3，孙某某3又介绍给孙建。被上诉人江希业经质证认为，三位证人所述均不是事实。本院对孙建提供证据的认证意见为，孙某某、孙某某3均是孙建的工人，与孙建有利害关系，其证人证言证明的内容无其他证据予以佐证，故不能证明孙建的举证目的，本院依法不予采信；江希业对孙某某3的证人证言不予认可，且其证言与本案无关，本院依法不予采信。本院经审理查明：一审法院查明的案件事实清楚，本院依法予以确认。本案二审争议焦点为：上诉人孙建要求被上诉人江希业赔偿10万元的诉讼请求能否得到支持。本院认为，本案系建设工程施合同纠纷，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的而建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标后者中标无效的。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。本案中，案外人杨尚峰将连盐铁路东方路向北至中桥段，护坡浆砌、人工施工（包括角墙、护坡地、压顶墙）发包给江希业施工，江希业又将上述工程及勾缝工程转包给孙建施工，因江希业、孙建均为个人且无相关建筑工程施工资质，故江希业与孙建之间的《施工合同书》为无效合同。因该合同为无效合同，故违约金条款也无效，且孙建也未能举证证明因江希业要求其中途退场而造成损失的具体组成，故本院对孙建的上诉请求及理由均不予支持。综上，上诉人孙建的上诉请求和理由不成立，本院依法不予支持。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，判决结果恰当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2300元，由上诉人孙建负担。本判决为终审判决。审 判 长  程 晨代理审判员  严伟晏代理审判员  吴雪莹二〇一六年十二月十九日书 记 员  刘雨君法律条文附录《中华人民共和国合同法》第五十二条规定有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的而建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标后者中标无效的。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。