河北省廊坊市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2016）冀10刑终342号原公诉机关河北省香河县人民检察院。上诉人（原审被告人）金洋，男，1988年11月15日出生，汉族，河北省香河县人，高中文化，农民，捕前住香河县。2008年1月21日因犯聚众斗殴罪被判处有期徒刑四年，2010年4月7日被刑满释放。2016年5月9日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。上诉人（原审被告人）樊振磊，男，1987年9月16日出生，汉族，河北省香河县人，初中文化，农民，捕前住香河县。2016年5月9日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年6月2日被逮捕。辩护人杨明利，北京市易行律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人张某，男，1986年9月20日出生，汉族，河北省香河县人，小学文化，务工，住香河县。系本案被害人。原审附带民事诉讼原告人尤某，男，1979年1月13日出生，汉族，河北省香河县人，初中文化，务工，住香河县。系本案被害人。河北省香河县人民法院审理香河县人民检察院指控原审被告人金洋、樊振磊犯寻衅滋事罪、原审附带民事诉讼原告人张某、尤某提起附带民事诉讼一案，于2016年11月14日作出（2016）冀1024刑初202号刑事附带民事判决。原审被告人金洋、樊振磊不服，均提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷审查，提审上诉人，听取辩护人意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2016年3月29日21时30分许，在香河县渠口镇邵庄村赵某家，被告人金洋无故辱骂正在与赵某通电话的尤某，尤某、张某找到赵某家后，金洋伙同樊振磊持酒瓶与尤某、张某互相殴打，造成尤某、张某二人脸部及头部等多处部位受伤。经鉴定，张某的伤情为轻伤二级。附带民事诉讼原告人张某受伤后于2016年3月30日至4月11日在香河县人民医院住院治疗12天，共支付医疗费10947.94元。张某在香河县鑫之源网吧桌椅厂工作，日工资为170元。张某受伤后由其母亲赵金凤护理，赵金凤在香河县鑫之源网吧桌椅厂工作，日工资为130元。附带民事诉讼原告人尤某受伤后于2016年3月30日至4月11日在香河县人民医院住院治疗12天，共支付医疗费3987.36元。尤某在北京海胤通办公家具有限公司工作，日工资为150元。尤某受伤后由其妻子赵红美护理，赵红美在香河县畅通金属制品厂工作，日工资为130元。上述事实，有经原审法庭举证、质证的被告人金洋、樊振磊的供述，被害人张某、尤某的陈述，证人赵某、吴某的证言，二被害人的诊断证明书及伤情照片，张某的廊坊市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书及伤情照片，张某提供的医疗费票据、住院病人费用清单、诊断证明书、住院病历、香河县鑫之源网吧桌椅厂营业执照复印件及误工证明、工资表，尤某提供的医疗费票据、住院病人费用清单、住院病历、北京海胤通办公家具有限公司证明及营业执照复印件、工资表、香河县畅通金属制品厂证明及营业执照复印件、工资表等证据予以证实。另认定，被告人金洋因犯聚众斗殴罪于2008年1月21日被河北省香河县人民法院判处有期徒刑四年，2010年4月7日被刑满释放。被告人金洋于2016年4月7日到案，被告人樊振磊于2016年4月8日到案。金洋出生于1988年11月15日，樊振磊出生于1987年9月16日。上述事实，有经原审法庭举证、质证的香河县公安局渠口派出所抓获经过说明，香河县人民法院（2007）香刑初字第136号刑事判决书、释放证明，户籍证明等证据予以证实。原审法院认为，被告人金洋、樊振磊无故殴打他人，致被害人张某轻伤二级，致被害人尤某受伤，其行为均已构成寻衅滋事罪。金洋、樊振磊提出的不是无故殴打他人的意见，因无证据证实，不予采纳。金洋虽有犯罪前科，但当庭自愿认罪，认罪态度较好，依法对其予以从轻处罚。樊振磊当庭自愿认罪，认罪态度较好，依法对其予以从轻处罚。金洋的辩护人提出的金洋主观恶性较小，犯罪情节较轻的意见，因金洋先对被害人尤某在电话里辱骂，事后又造成了张某轻伤二级、尤某受伤的后果，因此其意见不予采纳；提出被害人有一定过错的意见无证据证实，不予采纳；提出的金洋经传唤后如实供述了自己的犯罪事实，系自首的意见，因案发后系被害人张某报警，后经民警向二被害人及二证人询问后，在民警已掌握主要犯罪事实的情况下对金洋进行了传唤，因此金洋的行为不属于自首的构成要件，其意见不予采纳；提出的金洋认罪态度较好的意见予以采纳；提出对金洋从轻处罚的量刑请求予以采纳；提出对金洋适用缓刑的量刑请求不予采纳。樊振磊的辩护人提出的被害人对本案的引发有明显过错的意见无证据证实，不予采纳；提出的樊振磊犯罪情节轻微的意见因已造成一人轻伤二级，一人受伤的伤害后果，其意见不予采纳；提出的案发后樊振磊认罪态度较好，且系初犯、偶犯的意见予以采纳；提出对樊振磊免予刑事处罚的意见不予采纳；提出对樊振磊从轻处罚的量刑请求予以采纳；提出对樊振磊适用缓刑的量刑请求不予采纳。被告人金洋、樊振磊的犯罪行为给附带民事诉讼原告人张某、尤某造成的经济损失应予以赔偿。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条、第六十一条、第六十七条第三款、第三十六条，《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零八条、第一百一十九条、第一百三十条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条、第一百零一条、第一百零二条之规定，判决被告人金洋犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年三个月；被告人樊振磊犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年十个月；被告人金洋、樊振磊连带赔偿附带民事诉讼原告人张某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计人民币15947.94元；被告人金洋、樊振磊连带赔偿附带民事诉讼原告人尤某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费共计人民币8747.36元。金洋的上诉理由是原审判决认定其无故辱骂和殴打被害人证据不足，且其主观恶性小，犯罪情节较轻，请求二审依法减轻处罚。樊振磊的上诉理由是其认罪态度好，如实供述犯罪事实，且系初犯、偶犯，愿意赔偿被害人损失，请求减轻处罚或适用缓刑。樊振磊的辩护人提出，据以定罪的证据不足，樊振磊不构成寻衅滋事罪；被害人有过错。二审经审理查明的事实和证据与原审判决认定的事实、证据相同，且上述证据均经一审开庭质证，合法有效，本院予以确认。针对上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查，证人赵某的证言，被害人尤某、张某的陈述及上诉人樊振磊的供述均证实打架前金洋在电话中辱骂尤某，并称自己是邵庄金洋。上诉人金洋供述其想不起来为什么打架，只知道喝酒了。其记得从赵某家出来，其和樊振磊每人手里都拿了一个啤酒瓶子。被害人尤某陈述称在赵某家门口过道里，其跟张某并排走在前，吴某在他们后面，当时赵某拦着劝其别打架，金洋和樊振磊在过道里追张某，也不知道怎么张某就倒在过道北侧，金洋和樊振磊就用啤酒瓶砸张某，其被赵某劝着走回南北路边面包车跟前，金洋用啤酒瓶砸在其头上，当时就流血了，金洋问其服不，其说服了。金洋他们就沿过道往回走，没一会儿他们掉头又向其走来，其就跑了。被害人张某的陈述及证人吴某、赵某的证言与被害人尤某的陈述能够相互印证，证实金洋和樊振磊持酒瓶打伤张某和尤某的情节。另有二被害人的诊断证明书及伤情照片，张某的廊坊市公安局物证鉴定所法医学人体损伤程度鉴定书及伤情照片对二人伤情相佐证。上述证据足以证实金洋、樊振磊无事生非，逞强耍横，持酒瓶殴打他人的事实。上诉人金洋提出的原审判决认定其无故辱骂和殴打被害人证据不足的上诉理由和樊振磊的辩护人提出据以定罪证据不足，樊振磊不构成寻衅滋事罪及被害人有过错的意见不能成立，本院不予支持。上诉人金洋所提主观恶性小，犯罪情节较轻的意见与查明事实不符，本院不予采信。上诉人樊振磊所提认罪态度好，如实供述犯罪事实，且是初犯、偶犯的意见，原审法院量刑时已予以考虑，本院不予支持。本院认为，上诉人金洋、樊振磊无事生非、逞强耍横，随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。因其犯罪行为给二被害人造成的经济损失应依法予以赔偿。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，附带民事赔偿的范围及数额合理，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项，第二百三十三条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  陈克祥审 判 员  张建华代理审判员  刘国民二〇一六年十二月二十七日书 记 员  吕致达