四川省遂宁市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2016）川09刑终141号原公诉机关遂宁市船山区人民检察院。上诉人（原审被告人）：刘玉伟，男，1985年4月27日出生，汉族，专科文化，四川联盛房地产开发有限公司开发部员工，户籍所在地内江市资中县，案发前租住在遂宁市船山区。因涉嫌挪用资金罪，于2016年2月7日被遂宁市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年3月15日被逮捕。现羁押于遂宁市看守所。辩护人姚旭东，四川弘维律师事务所律师。遂宁市船山区人民法院审理遂宁市船山区人民检察院指控原审被告人刘玉伟犯挪用资金罪一案，于2016年9月19日作出（2016）川0903刑初325号刑事判决。原审被告人刘玉伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月7日公开开庭审理了本案。遂宁市人民检察院检察员石双、代理检察员韩健出庭履行职务。上诉人刘玉伟及其辩护人姚旭东到庭参加诉讼。本案经合议庭评议并决定。现已审理终结。原审判决认定，被告人刘玉伟系四川联盛房地产开发有限公司开发部员工，四川联盛房地产开发有限公司（下称联盛公司）委托其对遂宁市联盛汽车销售有限公司门面、物管办公室等进行装修。2014年1月至4月期间，被告人以联盛公司的名义找到装修需要的供货商和装修工人，又通过供货商提供的发票、凭证及工人提供的单据，从遂宁市联盛汽车销售有限公司（下称联盛汽车公司）报销了全部装修费用并将款项挪为己用。经鉴定，被告人尚有103457元未支付给供货商及装修工人。具体犯罪事实如下：1．2014年1月至2月期间，被告人在沈某某处购买了27800元的木工材料，用于联盛汽车公司门面装修，均向公司报销了所有费用。嗣后，被告人仅向沈某某支付了人民币8000元的木材费用，余下19800元未支付。2．2014年3月至4月期间，被告人在瞿某某处购买了13949元的水电材料，用于联盛汽车公司门面及联盛“蓝桥月”、联盛公司三楼财务室装修，均向公司报销了所有费用。同年3月19日，被告人以自己代签瞿某某名字的方式向公司领取了安装水电工资人民币2700元。嗣后，被告人仅向瞿某某支付了人民币5000元，余下11649元未支付。3．2014年1月，被告人在秦某某处购买了51000元的瓷砖，用于联盛汽车公司门面装修，被告人实际向公司报销了63000元的费用。嗣后，被告人向秦某某支付了人民币15000元，余下36000元未支付。4．2014年2月，被告人在郭某某处购买了12404元的不锈钢材料、地弹门和厕所门，用于联盛汽车公司门面、联盛公司“蓝桥月”物管办公室装修，被告人均向公司报销了所有费用。至今，被告人未向郭博文支付任何费用。5．2014年4月，被告人在邓某某处购买了19486元的大理石，用于联盛汽车公司门面装修；购买了1200元的大理石，用于联盛公司三楼财物装修；购买了1278元的大理石，用于联盛公司蓝桥月装修，被告人均向公司报销了所有购买大理石的费用。嗣后，被告人仅向邓某某支付了人民币6000元，余下15964元未支付。6．2014年1月，被告人请周某在联盛汽车公司门面做装修杂工，工资共计3880元。2014年4月8日，被告人以自己代签周某名字的方式向公司领取了该款，但并未将该款支付给周某。上述事实，被告人刘玉伟在开庭审理过程中亦无异议，且有受害单位报案登记，证人沈某某、瞿某某、秦某某、郭某某、邓某某、周某等人证言，司法鉴定审计报告，银行交易明细及结算清单，谅解书及收条，户籍证明等证据证实，足以认定。原审法院认为，被告人刘玉伟利用工作职务之便挪用本单位资金归个人使用，数额巨大且超过三个月未还，其行为已构成挪用资金罪。公诉机关指控的事实、罪名成立。被告人归案后如实供述犯罪事实且自愿认罪，系坦白，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人刘玉伟犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年。二、责令被告人刘玉伟向遂宁市联盛汽车销售有限公司返还其挪用的资金人民币103457元。原审被告人刘玉伟提出上诉称：1、一审法院适用法律错误，量刑不当；2、上诉人已经全额退赔；3、上诉人主观恶性、人身危险性小，且自愿认罪有坦白情节。综上，请求二审法院依法改判，并适用缓刑。四川省遂宁市人民检察院的意见是：上诉人刘玉伟在本案的行为构成挪用资金罪。根据最高人民法院和最高人民检察院出台的司法解释规定，挪用资金罪数额较大的起点是10万元，上诉人达到了起点刑。一审认定刘玉伟挪用资金数额巨大属适用法律错误应予纠正。二审审理查明的事实、认定的证据与一审认定的事实、采信的证据一致，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）刘玉伟身为公司职员，利用职务之便，挪用本单位资金归个人使用，数额较大且超过三个月未归还，其行为已构成挪用资金罪。上诉人刘玉伟及其辩护人上诉称一审法院适用法律错误，量刑不当，经查，上诉人刘玉伟挪用资金人民币103457元且未退还，属于《中华人民共和国刑法》第二百七十二条规定的挪用资金数额较大且未退还的情形，应当对其判处三年以上十年以下有期徒刑，该上诉理由不成立，本院不予支持。上诉人刘玉伟及其辩护人上诉称其已经全额退赔与查证的事实不符，该上诉理由不成立，本院不予支持。上诉人及其辩护人上诉称其主观恶性、人身危险性小，且自愿认罪有坦白情节，因该从轻处罚情节已在原审量刑中予以了考虑，该上诉理由不成立，本院不予支持。遂宁市人民检察院提出原审认定上诉人刘玉伟挪用资金数额巨大属适用法律错误的检察意见，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，该检察意见成立，本院予以采纳。综上，原判认定事实清楚，量刑适当，审判程序合法，但对认定上诉人刘玉伟挪用资金数额巨大的表述不当予以纠正。根据《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 党 琼审判员 李德昌审判员 康 英二〇一六年十二月七日书记员 罗芷轩附法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十二条【挪用资金罪】公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。