四川省西昌市人民法院民 事 判 决 书（2016）川3401民初1419号原告：深圳市深装总装饰股份有限公司，住所地：深圳市福田保税区广兰道6号。法定代表人：申明，系公司总经理。委托诉讼代理人：付凯，男，汉族，30岁，系深圳市深装总装饰股份有限公司员工（特别授权）委托诉讼代理人：黄道东，男，汉族，33岁，系深圳市深装总装饰股份有限公司员工，（特别授权）被告：西昌琦洋汽车销售服务有限公司，住所地：西昌市安宁镇康宁村三组2、3、4幢1层。法定代表人：钟雪，系公司总经理。委托诉讼代理人：刘虎，四川鼎仁律师事务所律师（特别授权）。第三人：文天华，男，汉族，46岁。委托诉讼代理人：康永虎，男，汉族，49岁（特别授权）。第三人：唐永华，男，汉族，33岁。第三人：康永虎，男，汉族，49岁。原告深圳市深装总装饰股份有限公司与被告西昌琦洋汽车销售服务有限公司、第三人文天华、唐永华、康永虎建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年3月21日立案后，依法由审判员罗强使用简易程序审理。2016年7月5日依法转为普通程序，由审判员罗强、阿苏嘉佳、代理审判员茅红兵组成合议庭，于2016年8月17日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人、被告西昌琦洋汽车销售服务有限公司的委托代理人以及第三人及其委托代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。深圳市深装总装饰股份有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告退还信誉金4400000.00元及利息（从2015年3月15日起至实际付清之日止，利率按照中国人民银行同期贷款利率计算）；二、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年1月原、被告双方就西昌琦洋盛世天美国际大酒店综合体项目外立面装饰及幕墙工程（以下简称该工程）签订了《施工合同》，施工合同签订后，双方就该合同签订了《补充协议一》（以下简称补充协议）。依照补充协议第三条约定，原告应向被告支付信誉金6000000.00元。原告于2015年1月份陆续向被告指定账户转账5400000.00元信誉金，加上投标时支付的300000.00元，原告总计向被告转账信誉金5700000.00元，被告收到后未提出任何异议。同时依照该条约定，被告应在原告方人员和材料及机械进场并由被告代表签字确认后两日内将信誉金全部退还给原告。退还条件成就后，原告曾多次书面要求被告退还信誉金，被告仅于2015年5月19日向原告退还了1300000.00元，尚余4400000.00元信誉金未退还。2015年7月9日，被告向原告作出信誉金退还承诺，承诺在2015年7月30日前将全部信誉金退还给原告，但被告又未按照承诺履行。西昌琦洋汽车销售服务有限公司辩称，原告诉称的事实与理由不能成立，本案第三人文天华系原告成都分公司的负责人，本案第三人康永虎、唐永华是文天华的合伙人；案涉工程是本案第三人文、康、唐联系的；该工程的谈判、合同签订也是文、康、唐实际实施与操作的；案涉工程投标时交纳的300000.00元及之后交纳的信誉金5400000.00元，共计5700000.00元均是本案第三人三人交给原告后原告转账给被告的，其中，文天华出资3000000.00元，康永虎、唐永华出资2700000.00元。因而，本案第三人是案涉工程的实际施工人，上述5700000.00元事实上系本案第三人交纳。关于案涉5700000.00元，被告已退还5000000.00元，其中退给原告1300000.00元，退给文天华1900000.00元，退给康永虎和唐永华1800000.00元，尚有700000.00元未退，因双方签订的施工合同及补充协议事实上没有履行，故该700000.00元也应退给实际交纳5700000.00元信誉金的本案第三人。原告主张的请求事项不能成立，正是由于原告诉称的事实与理由不能成立，因而其主张的请求事项便成了无源之水，无本之木，当然也就不能成立，被告不应再退还4400000.00元给原告，更不应承担所谓的利息。文天华、唐永华、康永虎辩称，同意西昌琦洋汽车销售服务有限公司的诉讼意见。原告深圳市深装总装饰股份有限公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院认定如下：对原告提供的第一组证据：施工合同（含补充协议一）一份，证明原、被告之间存在合同关系；信誉金的退还条件原、被告在《补充协议一》中约定:“深圳市深装总装饰股份有限公司在原、被告签订合同之日起的两日之内向西昌琦洋汽车销售服务有限公司以现金的方式一次性缴纳6000000.00元作为深圳市深装总装饰股份有限公司信誉金，该信誉金西昌琦洋汽车销售服务有限公司在深圳市深装总装饰股份有限公司人员和材料，机械进场后并由西昌琦洋汽车销售服务有限公司签字确认后两日内全额无息退还。”该组证据真实、合法与本案有关，本院予以采信。对原告提供的第二组证据：原、被告之间的来往函件，证明原告多次催促被告退还信誉金；信誉金退还条件成就后，被告未能按约定退还所有信誉金，尚欠4400000.00未退还。该组证据虽是原告单方面出具，但被告在向本院出示的证据中包含有原被告之间的往来函件，该组证据真实、合法与本案有关，本院予以采信。对原告提供的第三组证据：承诺函，证明被告承诺在2015年7月30日前退清原告缴纳的全部信誉金。该组证据因系影印件，未向本院出示该证据原件，不符合证据规则，本院不予采信。对原告提供的第四组证据：银行电子回单，证明原告向被告转账了5700000.00信誉金的事实；2015年5月19日被告向原告退还1300000.00元信誉金的事实，同时证明被告尚欠原告4400000.00信誉金。该组证据真实、合法与本案有关，本院予以采信。被告西昌琦洋汽车销售服务有限公司依法提交了证据，本院认定如下：对被告提供的第一组证据：1、2015年4月23日《开工令申请函》、2015年5月14日《工作联系函》、2015年6月11日《告知函》，3份5页；2、2014年10月24日《授权委托书》，1份1页；3、2014年10月22日《农行交易明细查询》、2015年1月28日《农行个人结算业务申请书》，2份2页，该证据证明本案第三人在涉案工程中的身份与地位系实际施工人；涉案5700000.00信誉金的实际交纳人是本案第三人；涉案施工合同及补充协议并未实际履行。对第一组证据1、2，客观性、真实性认可，但不能证明本案第三人是实际施工人，但能证明本案第三人文天华是原告在西昌分公司的负责人，第一组证据1、因原告向本院举证中已出示该证据，现被告作为证据向本院出示，故该证据的客观性、真实性本院予以认可，该证据印证了原告向被告催收退还信誉金的证明目的，第一组证据2、授权委托书中委托唐永华为原告的委托代理人，代表原告参与西昌琦洋·盛世天美国际大酒店商业综合体项目外立面装饰及幕墙工程承包招标过程中的投标、谈判及签约等具体工作，并签署有关文件材料、协议和建筑工程施工承包施工合同，并注明授权有效期为承包合同签订为止，该证据证明了唐永华的受托人身份、委托事项及委托有效期；第一组证据3，唐永华分别于2014年10月22日、2015年1月28日将300000.00元、2400000.00元汇入深圳市深装总装饰股份有限公司账户是事实，但该证据只能证明唐永华与深圳市深装总装饰股份有限公司有经济往来，不能证明案涉5700000.00信誉金系唐永华交纳，故该证据与本案无关，本院不予采信，对被告提供的第一组证据真实性、客观性认可，被告的证明目的不予认可。对被告提供的第二组证据：2015年3月31日《西昌琦洋盛世天美国际大酒店进场项目招投标保证金及诚信保证金申请退还审批表》、2015年4月13日文天华出具的《借条》（借款金额200000.00元）及《单笔转账》、2015年4月17日文天华出具的《借条》（借款金额500000.00元）及《交易已被受理》（交易金额500000.00元）、2015年4月30日文天华出具的《借条》（借款金额1000000.00元）及《交易已被受理》（交易金额850000.00元、150000.00元）、2015年5月19日文天华出具的《收条》（退信誉金1500000.00元）及《琦洋集团公司工程项目对外付款审批表》和《业务回执单》、2015年8月4日文天华出具的《借条》（借款金额500000.00元）及2015年8月5日《交易已被受理》（交易金额500000.00元）、2015年9月26日王明斌出具的《收条》（退款100000.00元）及《转账交易成功》（金额100000.00元）、2015年12月2日康永虎出具的《收条》（金额100000.00元）、2015年12月9日唐永华出具的《收条》（金额100000.00元）、2015年12月21日康永虎出具的《收条》（金额100000.00元）、2016年1月11日方圆建设集团有限公司出具的《收条》（金额50000.00元）、《琦洋集团公司工程项目对外付款审批单》及唐永华出具的《收条》、2016年3月29日康永虎出具的《收条》（金额600000.00元）及2016年3月30日《回单》、2016年6月16日康永虎向杨天华出具的《借条》（借款金额200000.00元）及2016年6月21日14:47分钟雪向杨天华转账100000.00元转账交易、同日14:58分杨天华向刘静转账100000.00元转账交易和2016年6月24日11:43分钟雪向杨天华转账100000.00元转账交易、同日14:14分杨天华向刘静转账100000.00元转账交易，第二组证据合计金额5000000.00元，该证据证明被告已退还信誉金5000000.00元，剩余700000.00元信誉金应退给实际交纳该款的第三人，被告不应再退还原告4400000.00元，不应承担该款的利息。第二组证据：2015年3月31日《西昌琦洋盛世天美国际大酒店进场项目招投标保证金及诚信保证金申请退还审批表》因系原告向本院出示的证据，该招投标保证金及诚信保证金退还审批表本院予以采信；文天华于2015年4月13日向被告借款200000.00元，被告通过钟雪个人账户向赖小莉个人账户转账200000.00元，该笔借款系文天华个人向被告借款，与本案无关，本院不予采信；2015年4月17日文天华向被告借款500000.00元，被告通过钟雪个人账户向赖小莉个人账户转账500000.00元，该笔借款系文天华个人向被告借款，与本案无关，本院不予采信；2015年4月30日文天华向被告借款1000000.00元，被告通过钟雪个人账户向赖小莉个人账户转账1000000.00元，该笔借款系文天华个人向被告借款，与本案无关，本院不予采信；2015年5月19日文天华向被告出具1500000.00元收条一张，被告在2015年6月3日向原告在中国建设银行股份有限公司深圳振华支行的对公账号44201521700059366666汇款1300000.00元，因该笔付款系被告对公账户向原告对公账户汇款1300000.00元用于退还保证金，能够证明被告向原告已退还1300000.00元保证金，本院予以采信，同日被告向文天华在中国工商银行股份有限公司成都蜀光路支行个人账号6222084402010047554汇款200000.00元，该款虽然注明用途是退深圳深装公司保证金，但该款并未汇入原告公司或分公司账户，原告也未授权文天华可用个人账号6222084402010047554接收公司的保证金，故该笔汇款200000.00元不能证明被告已退还原告保证金，被告主张已退还原告保证金200000.00元本院不予采信；2015年8月4日文天华向被告借款500000.00元，被告通过钟雪个人账户向康永虎个人账户转账500000.00元，该笔借款系文天华个人向被告借款，与本案无关，本院不予采信；2015年9月26日王明斌出具的《收条》一张，收条载明：“今收到西昌琦洋汽车销售有限公司退款100000.00元。”该款被告通过钟雪个人账户向康永虎个人账户转账100000.00元，该收条系王明斌与被告的经济往来证明，与本案无关，本院不予采信；2015年12月2日康永虎出具的《收条》（金额100000.00元）、2015年12月9日唐永华出具的《收条》（金额100000.00元）、2015年12月21日康永虎出具的《收条》（金额100000.00元），系康永虎、唐永华以个人名义向被告出具的收条，被告、康永虎、唐永华并未向本院提供转账凭据，故不能证明被告已退还原告保证金300000.00元的事实，被告向本院提供的《收条》三张（300000.00元）本院不予采信；2016年1月11日方圆建设集团有限公司出具的《收条》（金额50000.00元）、《琦洋集团公司工程项目对外付款审批单》及唐永华出具的收条，因与本案无关，本院不予采信；2016年3月29日康永虎出具的《收条》（金额600000.00元）及2016年3月30日《回单》，被告通过钟雪个人账户向康永虎个人账户转账600000.00元，该笔转款是转入康永虎个人账户，不能证明被告已退还保证金600000.00元的事实，本院不予采信；2016年6月16日康永虎向杨天华出具的《借条》（借款金额200000.00元），该借条系康永虎个人向杨天华借款，借款200000.00元无杨天华转账凭据，该借条与本案无关联性，本院不予采信；2016年6月21日14:47分钟雪向杨天华转账100000.00元转账交易、同日14:58分杨天华向刘静转账100000.00元转账交易和2016年6月24日11:43分钟雪向杨天华转账100000.00元转账交易、同日14:14分杨天华向刘静转账100000.00元转账交易，该四笔转账金额合计400000.00元，因系钟雪、杨天华、刘静三人的经济往来凭据，与本案无关联性，本院不予采信。第三人唐永华、康永虎依法提交了证据，本院认定如下：2014年10月22日300000.00元转款明细，2015年1月28日2400000.00元的转款明细，收款方是原告，证明我们三人打给原告的信誉金5700000.00元中有2700000.00元是我们第三人汇给原告的，再由原告汇给被告，另外信誉金3000000.00元是文天华2015年1月份汇给原告的。该组证据第三人向本院提供了转账凭据两张，金额合计2700000.00元，文天华称2015年1月份汇给原告3000000.00元未向本院提供证据证明，第三人无其他证据印证原告向被告汇款信誉金5700000.00元是第三人出资，该组证据只能证明第三人唐永华向原告汇款2700000.00元的事实，故该组证据不能达到第三人的证明目的，与本案无关联性，该组证据本院不予采信。本院经审理认定事实如下：2014年10月24日深圳市深装总装饰股份有限公司授权唐永华代表公司参与被告西昌琦洋·盛世天美国际大酒店商业综合体项目外立面装饰及幕墙工程承包招标工程中的投标、谈判及签约等具体工作，并签署所有有关文件材料、协议和建筑工程施工承包施工合同（唐永华的授权委托书有效期为承包合同签订止）。2015年1月被告向原告发出中标通知书，2015年1月20日深圳市深装总装饰股份有限公司与西昌琦洋汽车销售服务有限公司就西昌琦洋盛世天美国际大酒店综合体项目外立面装饰及幕墙工程签订了《施工合同》，施工合同签订后，2015年1月26日双方就该合同签订了《补充协议一》（以下简称补充协议）。依照补充协议第三条约定，原告应向被告支付信誉金，该信誉金被告在原告人员和材料及机械进场并由被告代表签字确认后两日内将信誉金全部退还给原告。原告于2015年1月27日、30日两次向被告指定账户转账5400000.00信誉金，加上2014年10月23日投标时支付的300000.00保证金，原告总计向被告转账信誉金5700000.00，被告收到该信誉金后未提出异议。2015年3月6日原告依据合同约定进场，进场后向被告发出西昌市琦洋盛世天美国际大酒店进场项目招投标保证金及诚信保证金退还申请，被告于2015年6月3日从公司账户向原告退还了信誉金1300000.00元，尚余4400000.00信誉金未退还。2015年4月至今文天华、康永虎、唐永华、王明斌以及方圆建设集团有限公司分别以其个人名义和方圆建设集团有限公司名义向被告借款、收款4050000.00元，被告以钟雪个人账户将3500000.00元分别转入赖小莉、杨天华、刘静、文天华以及康永虎个人账户，康永虎、唐永华、方圆建设集团有限公司以其个人名义和方圆建设集团有限公司名义向被告出具收据收到被告退款350000.00元诚信金和工程进度款。本院认为，合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议，依法成立的合同自成立时生效，当事人应按合同的约定全面履行自己的义务。原告深圳市深装总装饰股份有限公司与被告西昌琦洋汽车销售服务有限公司于2015年1月20日、26日签订《施工合同》、《补充协议》，该合同和协议是双方在平等自愿的基础上，经协商达成的，系双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，因此该合同合法有效，对双方当事人均具有法律效力，双方均应根据该合同的约定履行义务,原告根据合同约定向被告支付了信誉金5700000.00元，原告已按合同约定履行了义务，此款是由原告公司账户转入被告公司账户，被告退还的原告信誉金1300000.00元也是由被告公司账户转入原告公司账户，原、被告在办理退还信誉金事务时，原告并未授权其他人办理退还信誉金事务，也未同意被告将信誉金退还到其他账户。因此被告所称的支付给第三人及案外人的借款等款项属于应退还原告的信誉金的住张，本院不予支持，被告称第三人文天华系原告成都分公司的负责人，康永虎、唐永华与文天华是合伙人，文天华、康永虎、唐永华系案涉工程的实际施工人，信誉金5700000.00元除去已转给原告的1300000.00元外，4400000.00元已退给文天华1900000.00元，退给康永虎和唐永华1800000.00元，尚有700000.00元未退，该700000.00元也应退给本案第三人，2004年《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第四条、第二十五条以及第二十六条中提及“实际施工人”应当是指无效建设施工合同的承包人，包括转承包人、违法分包合同的承包人、借用资质的承包人、挂靠施工人，而不包括承包人的履行辅助人、合法的专业分包工程承包人、劳务作业承包人。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释的理解与适用》意见也认为，实际施工人应与发包人全面实际的履行了发包人与承包人之间的合同，并形成事实上的权利义务关系，即此时的转承包人、违法分包的承包人已经取代第一手的承包人与发包人形成事实上的合同关系，这种情况下才准许转包人、违法分包的承包人作为实际施工人以发包人为被告提起追索工程款的诉讼。根据上述规定，本案第三人康永虎、唐永华、文天华不符合实际施工人的条件，文天华系原告成都分公司的负责人，但未经原告授权，其个人的借款行为和与被告的经济往来属个人行为，故被告的该项主张本院不予支持。原告要求被告退还信誉金4400000.00元的诉讼请求，合法有据，本院予以支持，但要求被告支付其利息的诉讼请求，双方在补充协议中约定信誉金系无息退还，故原告要求被告支付利息的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条及第一百零七条之规定，判决如下：一、西昌琦洋汽车销售服务有限公司在本判决生效后十日内退还深圳市深装总装饰股份有限公司信誉金4400000.00元。二、驳回深圳市深装总装饰股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费42000.00元，由被告西昌琦洋汽车销售服务有限公司负担(此款原告已垫付，被告在履行上述义务时径直给付原告)。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于凉山州中级人民法院。审 判 长 罗  强审 判 员 阿苏嘉佳代理审判员 茅 红 兵二〇一六年十二月二十六日书 记 员 刘  俐附：本判决适用法条《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。