连云港市赣榆区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）苏0707民初4812号 原告：张庆海，男，1984年10月2日生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。 委托诉讼代理人：吴新波，江苏瑞里特律师事务所律师。 被告：江苏万象建工集团有限公司，住所地连云港市海州区朝阳东路36号凤凰大厦12A。 法定代表人：姜金钟，经理。 委托诉讼代理人：刘飞野，江苏公善民律师事务所律师。 被告：吴兆欣，男，1966年8月11日生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。 委托诉讼代理人：李治国、姚佳佳，江苏榆和律师事务所律师。 被告：徐志强，男，1975年9月20日生，汉族，居民，住连云港市赣榆区。 委托诉讼代理人：全先举，江苏四季青律师事务所律师。 原告张庆海与被告江苏万象建工集团有限公司（以下简称万象公司）、吴兆欣、徐志强工伤保险待遇纠纷一案，本院于2016年5月19日立案后，依法适用简易程序审理，后因案情复杂转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张庆海及其委托诉讼代理人吴新波、被告万象公司委托诉讼代理人刘飞野、被告吴兆欣委托诉讼代理人姚佳佳、被告徐志强及其委托诉讼代理人全先举到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张庆海向本院提出诉讼请求：1、判令三被告共同赔偿原告因工伤造成的一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、误工费、护理费、住院伙食补助费、医疗费、交通费、鉴定费、交通费等共计40万元；2、本案诉讼费用由被告方承担。事实与理由：2014年7月6日，原告在被告承包施工的赣榆经济开发区中小企业园标准化厂房项目从事水电安装过程中，从高处跌落受伤，伤情经赣榆区人民医院、连云港市第一人民医院诊断为：左肾挫裂伤伴感染。原告受伤后，一直处于治疗过程中，并且一直在与各被告协商治疗及后续赔偿问题，被告方也一直承诺待原告伤好后给予以赔偿。目前，原告的左肾已经失去了基本功能，给原告的健康及生活带来严重影响。在原告再次找到被告要求其给予赔偿时，被告拒绝赔偿。原告无奈于2016年3月7日向连云港赣榆区人力资源和社会保障局提出工伤认定，该局以原告提出工伤认定超过1年时效为由不予受理。2016年4月29日，原告向赣榆区人事争议仲裁委员会提出仲裁，该委员会以原告未提供社会保险行政部门的因工受伤行政确认为由不予受理。原告的伤情经司法鉴定部门鉴定构成八级伤残。根据《工伤保险条例》和最高院相关司法解释的规定，原告系因工受伤，被告应当按照工伤赔偿的赔偿标准支付各项赔偿金。现原告依法提起诉讼，请求依法维护原告合法权益。 被告万象公司辩称，答辩人不是原告的用人单位，也不是其雇主，双方之间没有劳动合同关系，也没有接受原告的劳务。据此，不应对原告的各项损失承担赔偿责任。 被告吴兆欣辩称，答辩人与原告之间不存在劳动关系，答辩人不是本案的诉讼主体，不应承担任何法律责任。原告的工伤认定已过期，原告没有证据证实其受伤系工伤。 被告徐志强辩称，原告所诉是工伤保险待遇，答辩人不是本案适格主体，工伤的前提应当由劳动仲裁部门依法处理。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理确认如下事实：2013年11月10日，被告万象公司与发包人连云港捷成科技园发展有限公司签订施工合同，承建赣榆区经济开发区中小企业园标准化厂房1﹟-8﹟楼的土建和水电安装施工工程。承包工程后，被告万象公司将2﹟楼的施工工程分包给被告吴兆欣，被告吴兆欣又将2﹟楼的水电安装工程分包给被告徐志强。被告吴兆欣、徐志强均不具备相应的施工资质。被告徐志强承包工程后，雇佣原告张庆海为其施工。2014年7月6日，原告在施工过程中，因装璜支架倒塌，跌落水泥地面受伤。受伤后，原告先后在连云港市赣榆区人民医院、连云港市第一人医院和南京市第一医院治疗。2016年3月7日，原告张庆海向连云港市赣榆区人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局以原告提出工伤认定申请超过1年规定时效为由，决定不予受理，并向原告下达赣人社工认字【2016】043号决定书。2016年4月29日，原告向连云港市赣榆区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，该仲裁委员会以原告未能提供社会保险行政部门的因工受伤行政确认为由，决定不予受理，并向原告下达了赣劳人仲不字【2016】第12号不予受理通知书。原告在本案诉讼过程中，委托连云港市劳动能力鉴定委员会对其伤残程度进行鉴定，该委员会于2016年9月3日作出连劳鉴委字【2016】1440号通知书，鉴定原告的致残程度为陆级。 对有争议的证据和事实，本院认定如下:1、原告受伤是否属于工伤。原告认为其是在被告万象公司的施工工地受伤，万象作为有用工主体资格的企业，与其形成劳动关系，因此其在工作中受伤应系工伤。原告称其之所以未有及时申报工伤是被告吴兆欣和徐志强的原因造成的，并提供录音证明其与被告吴兆欣、徐志强一直在商谈赔偿事宜。被告方对录音真实性无异议，但被告万象公司和吴兆欣均辩称与原告之间没有劳动合同关系，原告受伤不属于工伤，其不应承担工伤赔偿责任。被告徐志强认为原告所诉系工伤保险待遇纠纷，其不是适格主体。2、原告医疗费用的支出情况。原告主张的医药费为31283元，其当庭提交的医疗费票据数额共计51753元。原告称其受伤后被告徐志强共计为其支付治疗费用100425元，被告徐志强也当庭提交了原告于2016年3月3日向其出具的收条一份，但双方均未提供相应的医疗费票据予以佐证。 本案法庭辩论终结前，原告张庆海明确表示仅要求被告万象公司承担给付工伤保险待遇的责任。 本院认为，本案主要的争议焦点系原告张庆海与被告万象公司之间是否存在劳动合同关系或事实劳动关系。原告张庆海是受雇于被告徐志强后到赣榆区经济开发区中小企业园2﹟厂房的施工工地进行劳务，二人之间形成雇佣与被雇佣的关系。原告提供劳务前未与被告万象公司签订劳动合同或经过万象公司同意，原告从事的工作也亦不是被告万象公司为其安排，因此，双方并无建立劳动关系的意思表示，更没有达成建立劳动关系的合意，因此双方之间不存在劳动关系。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条虽规定建筑施工单位将工程发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织和自然人招录的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任，但该规定的用意应系惩罚违反《建筑法》的相关规定任意分包、转包的建筑施工企业，而使其承担相应的行政责任和民事责任。工伤认定的行政主管部门对符合上述规定的工伤认定申请也会予支持，但此种认定工伤的行为带有明显的“行政惩罚性”。原告张庆海未在法定时效提出工伤认定申请，导致其认定申请被行政主管部门驳回，原告因此丧失了通过行政程序认定工伤的权利。原告虽辩称超期申请工伤认定是由被告吴兆欣、徐志强造成，但工伤认定的时效系法定的不变期间，不发生中止、中断、延长的效果，而且协商赔偿事宜并不能必然阻却原告提起工伤认定申请。工伤认定属于具体行政行为，法院不宜在民事诉讼中直接作出工伤认定。工伤认定是请求工伤保险待遇赔偿的前提，原告在未获得工伤认定的情况下，要求与其不存在劳动合同关系的被告万象公司承担给付工伤保险待遇的请求依法不能成立。 综上所述，原告张庆海要求被告万象公司承担给付工伤保险待遇的请求不能成立，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、《工伤保险条例》第十七条第二款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款《江苏省实施办法》第十二条之规定，判决如下： 驳回原告张庆海的诉讼请求。 案件受理费10元，由原告张庆海负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元。（江苏省连云港市中级人民法院开户行：江苏省连云港市农行苍梧支行营业部，账号：44×××94。） 审判员 李 虎 二〇一六年十二月二十二日 书记员 徐雪妮 法律条文及上诉须知附录 法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条第二款雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包的或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动合同关系，未同时订立书面劳动合同，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订劳动合同的，劳动关系系自用工之日起建立。 《工伤保险条例》第十七条职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起３０日内，向统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报劳动保障行政部门同意，申请时限可以适当延长。 用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其直系亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起１年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区劳动保障行政部门提出工伤认定申请。 按照本条第一款规定应当由省级劳动保障行政部门进行工伤认定的事项，根据属地原则由用人单位所在地的设区的市级劳动保障行政部门办理。 用人单位未在本条第一款规定的时限内提交工伤认定申请，在此期间发生符合本条例规定的工伤待遇等有关费用由该用人单位负担。 《江苏省实施办法》第十二条申请人不具备申请资格或者提出的工伤认定申请超过规定时效的，劳动保障行政部门不予受理。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。