山东省泗水县人民法院 民 事 判 决 书 （2015）泗商初字第139号 原告：济宁市某某某有限公司，住所地，济宁市任城区浣笔泉北路速8酒店南邻。组织机构代码56522664-8 法定代表人：陈某某，董事长。 委托代理人（特别授权）：张某、张某，山东民桥律师事务所律师。 被告：孔某，男，1970年7月4日出生，汉族，住曲阜市。 委托代理人（特别授权）：龚某某，山东泗脉律师事务所律师。 被告：曹某，女，1970年3月15日出生，汉族，住曲阜市。 委托代理人（特别授权）：龚某某，山东泗脉律师事务所律师。 被告：山东某某某公司，住所地，泗水县，组织机构代码687222xxx 法定代表人：孔某，经理。 被告：山东某某某公司，住所地，泗水县，组织机构代码7275453xxx 被告：梁山某某某有限公司，住所地，梁山县。组织机构代码6931263xxx 法定代表人：张某，经理。 被告：杨某某，女，汉族，1970年12月4日出生，住梁山县。 被告：杨某某，女，汉族，1970年12月4日出生，住梁山县。 被告：张某，女，汉族，1959年11月29日出生，住梁山县。 四被告委托代理人（特别授权）：毕某某，山东公明政和律师事务所律师。 被告：孙某某，女，1977年2月9日出生，汉族，住济宁市任城区。 原告济宁市某某某有限公司（以下简称某某某公司）与被告孔某、被告曹某、被告山东某某某公司（以下简称某某某公司）、被告梁山雨润食品有限公司（以下简称某某某公司）、被告张英、被告杨慕颖、被告杨慕星保证借款合同纠纷一案，本院受理后，原告撤回了对被告某某某公司及被告孙延梅的起诉，后，原告又申请追加某某某公司、山东某某某公司（以下简称某某某公司）为共同被告，本院依法追加了某某某公司、某某某公司为被告参加诉讼，并依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告某某某公司的委托代理人张某、张某，被告孔某、曹某的委托代理人龚方龙，被告某某某公司、张某、杨某某、杨某某及其委托代理人毕某某到庭参加了诉讼，被告某某某公司、某某某公司未派员到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告诉称：2014年3月19日，原告与山东某某某公司签订《借款合同》，约定山东某某某公司向我公司借款250万元，借款期限2014年3月19日至2014年9月18日止，月利率18‰，利息按月支付，逾期按约定利率加收50%计收逾期利息。同日，其他被告与我公司签订《保证合同》，承诺对借款人的全部义务承担不可撤销的连带保证责任。基于该《借款合同》及《保证合同》，我公司向山东某某某公司交付了借款，借款到期后山东某某某公司及各被告没有偿还借款及利息，为实现上述债权，提起诉讼，要求依法判令被告偿还借款人民币250万元并支付2014年9月20日起至实际还款之日按同期银行借款利率的4倍计算的利息；2、本案的诉讼费用26800元、保全费5000元、律师费86500元等由被告承担。 被告孔某、曹某辩称：该借款合同并没有约定27‰的逾期利息的内容，同时该合同第7条明确约定了该借款合同的担保方式为保证加抵押，借款人某某某公司已经向原告提供了2千多万元的设备抵押并办理了相应的抵押登记；协议约定的短期贷款利率为月息18‰，但实际该合同签订后借款人预先向原告方一次性支付了借款金额30‰的利息，所以实际该借款合同发生的借款利息为30‰。2、对保证合同的真实性没有异议。3、对借款凭证，该借款凭证中指向的借款250万元实际是由孙某某向借款人提供的，在孙某某没有明确表示放弃该笔款项的权利的情况下，原告方的不能向借款人和相应的担保人主张权利。4、对代理合同的真实性没有异议。但对代理费的数额相对过高。 被告某某某公司、张某、杨某某、杨某某共同辩称：1、原告诉请四被告承担保证责任没有事实依据，四被告从未在2014年3月19日与原告签订任何保证，原告提供的合同不真实。2、原告在涉案借款中有物的担保方式且已经在工商部门办理了抵押登记，担保物的价值为2142万元，且某某某公司与某某某公司为关联混同企业，即使存在保证行为，保证人也应该在物的担保价值之外承担责任，现原告在本案中放弃了对物的担保的追诉，因此各被告应该在原告放弃担保物的价值范围内免除保证责任。3、根据某某公司提供的与原告之间的2014年3月19日的账目往来能够确认在3月19日这一天，某某公司从原告处借入250万元，在同一天又偿还了原告方原借款250万元，因此我们相信原告与某某公司之间存在借新还旧行为，保证人是在被欺诈的情况下提供的保证，也应该认定该保证无效。4、原告与被告某某公司3月19日的借款250万元被告水晶公司已在同年的8月12日偿还完毕，双方也不存在实际债权债务关系，因此四被告不应该在本案中承担保证责任。 被告某某某公司、某某某公司未答辩。 在审理中，被告张某某、被告杨某某、被告杨某某、被告某某某公司认为原告提供的保证合同系2013年9月签订的保证合同，并非是2014年3月签订，并于2015年8月3日申请对签名及盖印形成时间进行鉴定，本院委托司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心鉴定，司法鉴定科学技术研究所司法鉴定中心出具鉴定意见书，结论为“无法判断形成时间”并于2016年10月7日退回本院。 经审理查明：2014年3月19日，原告与某某某公司签订济任德贷借字第20140319001号《借款合同》，约定原告向被告某某某公司提供短期借款250万元，借款期限2014年3月19日至2014年9月18日止，月利率18‰，利息按月支付；第十一条第3款约定逾期按约定利率加上50%计收逾期利息，第6款约定乙方因实现债权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、差旅费、律师费、评估费、鉴定费、拍卖费等），均由甲方承担；第七条约定，本合同项下贷款的担保方式为保证＋抵押。同日，被告孔某、被告曹某、被告某某某公司、被告张某、被告杨某某、被告杨某某与原告某某某公司签订编号为济任德贷保字第20140319001号《保证合同》，约定保证方式为连带责任保证，保证范围为主合同项下主债务本金、利息、罚息、复利、违约金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、差旅费、律师费、评估费、鉴定费、拍卖费等）和其他所有应付费用；保证期间自2014年9月19日至2016年9月18日。被告孔某、被告曹某、被告张某、被告杨某某、被告杨某某、被告某某某公司、被告孙某某均在保证合同的保证人处签名、捺印并加盖公章。合同签订后，原告于同日通过孙某某的账户将借款250万元转入被告某某某公司账户15×××97中，某某某公司通过银行转账支付原告利息至2014年9月21日共计455500元（2014年3月19日支付孙某某保证金180000元、2014年4月21日支付孙某某96000元其中支付本案借款利息49500元、2014年5月21日支付孙某某90000元其中支付本案借款利息45000元、2014年6月23日支付孙某某93000元其中支付本案借款利息46500元、2014年7月21日支付孙某某90000元其中支付本案借款利息45000元、2014年8月21日支付孙某某46500元、2014年9月21日支付孙某某43000元）。 2016年1月21日原告从被告某某某公司拉走粉条1000箱抵款50000元、2016年1月25日原告从被告某某某公司拉走粉条2000箱抵款100000元、2016年3月25日原告从被告某某某公司拉走粉条500箱抵款25000元，共计抵款175000元。 原告为催收该债权，支付律师诉讼代理费86500元。 另查明，原告与某某某公司于2014年3月18日签订合同编号为济任德贷抵字第20140319001号的《抵押合同》，抵押人为被告某某某公司，抵押权人为原告，借款人为被告某某某公司，并在泗水县工商局办理了动产抵押登记，抵押物为生产线，抵押价值21421512元，登记书编号为泗工商抵登字（2014）009号。 另，被告申请调取本院（2014）泗民破字第1号山东某某某公司申请破产重整案件材料，在本院（2014）泗民破字第1号山东某某某公司申请破产重整案件中，被告某某某公司及被告某某某公司联合出具证明，证明两公司资产、债务混同。 本院认为：本案的争议焦点是原告是否应当先就抵押人被告某某某公司自己提供的抵押物的担保实现其债权。本院认为，被告某某某公司与被告某某某公司自认两公司资产及债权债务混同，且涉案借款合同签订后至2014年9月21日前的还款均为被告某某某公司偿还，也足以证明两公司混同，故被告某某某公司以其设备抵押，也应当认定为系被告某某某公司自己的财产抵押，依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”的规定，债权人应当先就债务人水晶公司提供的抵押物的担保实现债权，不足部分由保证人承担连带保证责任。关于被告主张借款债务人有设备抵押，保证人应在抵押物价值优先受偿后不足部分承担保证责任的主张合法有据，本院予以采纳。被告孔某、被告曹某、被告梁山某某公司、被告张某、被告杨某某、被告杨某某承担保证责任后，有权向债务人某某某公司追偿。 关于被告偿还利息数额问题，本院认为，被告自借款后，一直按照约定利率按月支付利息至2014年9月19日，原告于借款当日2014年3月19日收取180000元的保证金，有违法律规定，应当作为本金扣减；鉴于被告前期已按借款2500000元按约定利率按时支付了利息，该180000元应从2014年9月19日扣减本金，本金应为2320000元。借款合同约定了利息及罚息，总计利率27‰，超出了最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，应予调整。原告要求被告支付2014年9月20日起至实际还款之日按人民银行同期借款利率的4倍计算利息的请求，符合法律规定，本院予以支持。 关于被告主张2016年1月至3月从被告某某某公司拉粉条抵款175000元问题，因原告主张该款已抵顶被告某某某公司另外一笔250万元借款的利息，故对被告的该项主张，本院不予支持。 综上，原告与被告之间的担保借款事实清楚，证据充分，有借款合同及保证、抵押合同为证，担保、抵押及借款行为是双方当事人真实意思的表示，不违反法律、法规的强制性规定，借款合同及保证、抵押合同成立。该借款已实际履行，借款合同及保证、抵押合同合法有效；原告将款项借于某某某公司使用，某某某公司应当按时偿还借款，某某某公司没有按时还款，债权人在保证期间内要求保证人承担保证责任，合法有据，对原告要求被告承担保证责任的诉请，本院予以支持。原告要求被告偿还借款本金250万元的诉讼请求予以部分支持。合同中对催收债权费用进行了约定，原告要求被告支付律师诉讼代理费损失86500元的请求，本院予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告山东某某某公司于本判决生效后十日内偿还原告济宁市某某某有限公司借款本金人民币2320000元并支付自2014年9月20日起至本判决确定的履行期限届满之日按人民银行同期借款利率的4倍计算的利息； 二、被告山东某某某公司于本判决生效后十日内支付原告济宁市某某某有限公司诉讼代理费损失人民币86500元； 三、原告济宁市某某某有限公司对被告山东某某某公司抵押的设备变现价值享有优先受偿权； 四、被告孔某、被告曹某、被告梁山某某食品有限公司、被告张某、被告杨某某、被告杨某某在第三项抵押物优先受偿不足部分承担连带偿还责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币26800元，保全费5000元，由原告负担1440元，被告负担30360元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，同时预交上诉费用，上诉于山东省济宁市中级人民法院。 审 判 长  徐 凯 人民陪审员  赵耀银 人民陪审员  王士信 二〇一六年十二月二十一日 书 记 员  郝瑞雪