云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云01民初776号原告：中国建设银行股份有限公司昆明官渡支行，营业场所：昆明市官渡区国贸路1220号。负责人：王彦楠，该支行行长。委托诉讼代理人：耿天法，云南中天律师事务所律师。委托诉讼代理人：马卿，云南中天律师事务所律师。被告：宜良迈拓置业有限公司，住所地：云南省昆明市宜良县匡远镇营盘路17号法定诉讼代表人：赵颖辉。被告:王会强,男,汉族,1975年3月5日出生，住河北省邢台市任县。被告:曲志辉,男,汉族,1972年1月1日出生,住河北省邢台市任县。被告:马铭,男,回族,1957年2月14日出生,住云南大理白族自治州宾川县。被告:赵颖辉,男,汉族,1983年10月24日出生,住河北省邢台市任县。被告:饶正勇,男,汉族,1981年8月24日出生，住四川省仪陇县。被告：张元照，男，汉族，1975年5月6日出生，住贵州省盘县。委托诉讼代理人：翟庆亭，重庆中雷律师事务所律师。被告：朱湘霞，女，汉族，1961年5月10日出生，住云南省昆明市五华区。委托诉讼代理人：李振强，云南衡炜律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭超，云南衡炜律师事务所实习律师。原告中国建设银行股份有限公司昆明官渡支行诉被告宜良迈拓置业有限公司（以下简称迈拓公司）、王会强、曲志辉、马铭、赵颖辉、饶正勇、张元照、朱湘霞金融借款合同纠纷一案，本院于2016年5月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人耿天法、马卿，被告张元照委托代理人翟庆亭，被告朱湘霞及其委托代理人李振强到庭参加诉讼，被告迈拓公司、王会强、曲志辉、马铭、赵颖辉、饶正勇经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案的公告期间予以扣减审限。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告迈拓公司归还原告借款本金人民币41409000元（以下均为人民币）；2.被告迈拓公司立即偿还截至2016年12月11日所欠利息、复利及罚息共计1902034.46元，并支付自2016年12月12日起至全部款项还清之日止，按照合同约定计算的逾期罚息；3.王会强、曲志辉、马铭、赵颖辉、饶正勇、张元照、朱湘霞对迈拓公司的上述债务承担连带保证责任；4.原告对迈拓公司抵押的宜国土国用（2012）第454号土地及在建工程（车库）具有优先受偿权；5.本案诉讼费、保全费及律师费5万元由八被告承担。事实和理由：2013年7月12日，原告与迈拓公司签订了《项目融资借款合同》，约定原告向迈拓公司发放贷款47925980元，借款期限30个月，从2013年7月12日至2016年1月12日。利率为浮动利率，按月结息，约定偿还计划为：2014年1月12日偿还3423500元；2014年7月12日偿还20541000元；2015年1月12日偿还3421500元；2015年7月12日偿还10270500元；2016年1月12日偿还10267480元。同日，原告与保证人签订《自然人保证合同》，约定由王会强、马铭、张元照、朱湘霞等人对该《项目融资借款合同》项下全部债务承担连带保证责任。同时原告与迈拓公司签订《抵押合同》，约定其提供宜国土国用（2012）第454号土地使用权为本案借款提供抵押，上述合同已于2013年7月10日经云南省昆明市东骏公证处公证，并于2013年7月11日在宜良县国土资源局办理了抵押登记。2015年7月10日，原告与迈拓公司签订《人民币贷款期限调整协议》，约定将之前的贷款期限延长15个月，借款到期日为2017年4月12日。约定偿还计划为：2015年12月12日偿还100万元；2016年1月12日偿还300万元；2016年7月12日偿还600万元；2017年1月12日偿还15409000元，2017年4月12日偿还1600万元。同日，原告与迈拓公司签订《抵押合同》，约定迈拓公司提供位于宜良县匡远街道办事处昆石高等级公路北段西侧昆明泛亚农资商贸物流中心的在建工程（车库）（预许宜字201315号）进行抵押。上述合同于2015年7月15日经云南省昆明市东骏公证处公证，抵押物已于2015年8月11日在宜良县住房和城乡建设局办理了在建工程抵押登记。2015年7月10日，原告与王会强、曲志辉、马铭、赵颖辉、饶正勇分别签订《自然人保证合同》，约定王会强、曲志辉、马铭、赵颖辉、饶正勇为迈拓公司的上述借款承担连带保证责任。2015年12月11日，原告与迈拓公司签订《还款计划调整补充协议》，约定双方将贷款还款计划进行调整，具体为：2016年6月20日偿还100万元；2016年12月20日偿还900万元；2017年1月12日偿还15409000元；2017年4月12日偿还1600万元。截至2016年4月11日，迈拓公司在原告处的贷款本金余额为41409000元，已经欠息374973.9元。根据《项目融资借款合同》的约定，迈拓公司已经违约，原告有权要求被告立即偿还全部债务，保证人承担连带还款责任。被告张元照辩称，首先，认可尚欠本金41409000元，但认为该金额中包含了本金、利息及罚息，不清楚原告如何计算出本案利息的金额；其次，张元照与原告签订的《保证合同》已经失效，原告之后又与迈拓公司的其他股东签订了保证合同，并没有与张元照续签，而且张元照现在也不是迈拓公司的股东，故张元照不应当承担连带保证责任；再次，原告与迈拓公司签订的人民币借款期限调整协议是一份新的借款合同，张元照并未对该借款提供保证担保；最后，迈拓公司用土地使用权及在建车库为本案借款提供抵押担保，若张元照需要在本案中承担责任，也是对处置抵押物后不足的部分承担保证责任。被告朱湘霞辩称，同意张元照的答辩意见，现在朱湘霞已经不是迈拓公司的股东，并且退出了公司的经营，原告同意朱湘霞转让股份，保证责任由新股东继续承担，原告已经免除了朱湘霞的保证责任。被告迈拓公司、王会强、曲志辉、马铭、赵颖辉、饶正勇未到庭答辩，也未向本院提交书面的答辩意见。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对于原告提交的项目融资贷款合同及转款凭证，转款时间与金额与合同约定一致，对于人民币贷款期限调整协议，系对项目融资贷款合同还款期的变更，并非一份新的借款合同，原告也没有依据该还款协议向迈拓公司再次发放贷款，本院予以采信；对被告朱湘霞提交的证据，系迈拓公司的股东变更情况，与本案借款无关，本院不予采信。根据双方当事人提交的证据，本院认定如下事实：2013年7月12日，原告与迈拓公司签订了《项目融资借款合同》，约定原告向迈拓公司发放贷款47925980元，借款期限30个月，从2013年7月12日至2016年1月12日。利率为浮动利率，即起息日基准利率上浮5%，并自起息日起至本合同项下本息全部清偿之日止每12个月根据调整日当日的基准利率以及上述上浮比例调整一次。按月结息，结息日固定为每月的第20日。约定偿还计划为：2014年1月12日偿还3423500元；2014年7月12日偿还20541000元；2015年1月12日偿还3421500元；2015年7月12日偿还10270500元；2016年1月12日偿还10267480元。本合同项下贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%，贷款利率若为浮动利率并按照调整后的利率同时进行相应调整，并同时按照逾期罚息的利率计算复利。若迈拓公司逾期还款，原告有权宣布贷款立即到期，要求迈拓公司立即偿还本合同项下所有到期及未到期的借款。并要求迈拓公司承担诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、律师费等。同日，原告与王会强、马铭、张元照、朱湘霞签订《自然人保证合同》，约定由王会强、马铭、张元照、朱湘霞等人对迈拓公司向原告的上述借款提连带责任保证。保证范围包括但不限于全部本金、利息、违约金、赔偿金、律师费等，保证期间自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。如果主合同项下债务被宣布提前到期，债务人未按时足额清偿的，保证人应在保证范围内承担保证责任。无论原告对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押等），不论上述其他担保何时成立、是否有效，保证人在本合同项下的保证责任均不因此减免。同时，原告与迈拓公司签订《抵押合同》，约定迈拓公司提供位于宜国土国用（2012）第454号土地使用权为本案借款提供抵押，担保范围包括但不限于全部本金、利息、违约金、赔偿金、律师费等。上述《项目融资贷款合同》及《抵押合同》经云南省昆明市东骏公证处公证并取得（2013）云昆东骏证字第9235号公证书，原告据此取得宜国土他项（2013）第022号土地他项权利证明书。原告分别于2013年7月12日向迈拓公司发放贷款3320万元，于2013年7月31日发放了459084元，于2013年9月13日发放了9266896元，于2013年8月23日发放了500万元。2015年7月10日，原告与迈拓公司签订《人民币贷款期限调整协议》，约定将之前的贷款期限延长15个月，借款到期日为2017年4月12日。贷款利率与之前《项目融资贷款合同》约定一致。偿还计划为：2015年12月12日偿还100万元；2016年1月12日偿还300万元；2016年7月12日偿还600万元；2017年1月12日偿还15409000元，2017年4月12日偿还1600万元。同日，原告与迈拓公司签订《抵押合同》，约定迈拓公司提供位于宜良县匡远街道办事处昆石公路北段西侧昆明泛亚农资商贸物流中心的在建工程（车库）（预许宜字201315号）为迈拓公司向原告的上述借款进行抵押。担保范围包括但不限于全部本金、利息、违约金、赔偿金、律师费等。上述《人民币贷款期限调整协议》、《抵押合同》于2015年7月15日经云南省昆明市东骏公证处公证并取得（2015）云昆东骏证字第8996号公证书。抵押物已于2015年8月11日在宜良县住房和城乡建设局办理了在建工程抵押登记，原告取得了宜良县房他证2015字第××号他项权证。2015年7月10日，原告分别与王会强、曲志辉、马铭、赵颖辉、饶正勇分别签订《自然人保证合同》，约定王会强、曲志辉、马铭、赵颖辉、饶正勇为迈拓公司向原告的上述借款承担连带保证责任，保证范围包括但不限于全部本金、利息、违约金、赔偿金、律师费等。保证期间自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。如果主合同项下债务被宣布提前到期，债务人未按时足额清偿的，保证人应在保证范围内承担保证责任。无论原告对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押等），不论上述其他担保何时成立、是否有效，保证人在本合同项下的保证责任均不因此减免。2015年12月11日，原告与迈拓公司签订《还款计划调整补充协议》，约定双方将贷款还款计划进行调整，具体为：2016年6月20日偿还100万元；2016年12月20日偿还900万元；2017年1月12日偿还15409000元；2017年4月12日偿还1600万元。另查明，原告委托中天律师事务所代理本案，并支付了律师代理费5万元。本院认为，本案的争议焦点是：一、张元照、朱湘霞是否承担保证责任？二、若其承担保证责任，保证范围是否需排除抵押担保？针对争议焦点一，本院认为，张元照、朱湘霞与原告签订了保证合同，约定其对迈拓公司向原告的借款提供连带责任保证。现保证期间并未经过，保证合同也未解除。张元照、朱湘霞认为其现已不是迈拓公司的股东，故不应当再承担保证责任的意见，没有合同依据及法律依据，本院不予支持。该保证合同现依然合法有效，对双方均有约束力。张元照、朱湘霞认为原告与迈拓公司签订的《人民币贷款期限调整协议》是一份新的借款合同，其并未对该借款提供担保。本院结合借款《项目融资贷款合同》及《人民币贷款期限调整协议》可以看出，后一份合同只是对前一份合同借款的展期，原告也未依据期限调整协议再向迈拓公司发放过贷款。张元照、朱湘霞的上述观点不成立，本院不予支持。针对争议焦点二，本院认为，虽然迈拓公司为其向原告的上述借款提供了抵押担保，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”结合张元照、朱湘霞与原告签订的保证合同的约定：“无论原告对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押等），不论上述其他担保何时成立、是否有效，保证人在本合同项下的保证责任均不因此减免。”张元照、朱湘霞要求对处置抵押财产后不足的部分承担保证责任的意见，与合同约定不符，没有法律依据，本院不予支持。对于原告主张的借款本金，其提交了借款合同及借款借据，能够证明其实际向迈拓公司发放了贷款，现迈拓公司逾期还款，原告有权依约宣布贷款提起到期，迈拓公司为提交相应的还款凭证，故尚欠借款本金41409000元。对于借款利息，被告并未对原告主张的金额提出具体的异议，且原告利息计算的方式符合合同的约定，本院予以认定；对原告主张的律师代理费5万元，借款合同及抵押合同、保证合同中约定了原告为实现债权支付的律师费由迈拓公司承担，且在担保范围之内，原告在本案中委托律师代理本案，并支付了代理费5万元，该费用在合理的范围内，本院予以支持；对于原告主张的王会强、曲志辉、马铭、赵颖辉、饶正勇承担连带保证责任，其与原告签订了保证合同，且原告主张的本金、利息及律师费在保证范围及保证期间内，本院予以支持；对原告主张的对迈拓公司抵押的土地及在建工程享有优先受偿权，其与迈拓公司签订了抵押合同，且依法办理了抵押登记并取得他项权证，本院予以支持。据此，本院依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条、第三十八条、第四十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宜良迈拓置业有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告中国建设银行股份有限公司昆明官渡支行借款本金41409000元；二、被告宜良迈拓置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中国建设银行股份有限公司昆明官渡支行支付截至2016年12月11日的利息、复利、罚息共计1902034.46元，以及支付以41409000元为本金，自2016年12月12日起至全部款项还清之日止，按中国人民银行同期贷款基准利率上浮57.5%计算的逾期罚息及相应复利（按月结息）；三、被告宜良迈拓置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告中国建设银行股份有限公司昆明官渡支行支付律师代理费5万元；四、被告王会强、曲志辉、马铭、赵颖辉、饶正勇、张元照、朱湘霞对上述债务承担连带保证责任，被告王会强、曲志辉、马铭、赵颖辉、饶正勇、张元照、朱湘霞承担保证责任后，有权向被告宜良迈拓置业有限公司追偿；五、若被告宜良迈拓置业有限公司未按期履行上述还款义务，原告中国建设银行股份有限公司昆明官渡支行有权对其抵押的坐落于匡远街道办事处昆石公路北段西侧，宜国土他项（2013）第022号土地他项权利证明书项下的国有土地使用权，及宜良县房他证2015字第××号他项权证项下的在建工程折价或者以拍卖、变卖该财产的价款在上述第一、二、三项债权范围内优先受偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费250994.87元，保全费5000元，由宜良迈拓置业有限公司、王会强、曲志辉、马铭、赵颖辉、饶正勇、张元照、朱湘霞承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或代表人的人数提交副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  刘 涛审 判 员  朱吉文人民陪审员  郑炳纲二〇一六年十二月二十二日书 记 员  白游宇