河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫04民终3860号上诉人（原审原告）：李继仙，男，1934年7月21日出生，汉族，住平顶山市新华区。委托诉讼代理人陈继超，河南前行律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑兵，男，1985年1月8日出生，汉族，住平顶山市新华区。委托诉讼代理人：葛秋艳，女，1985年3月5日出生，汉族，住址同上，系郑兵之妻。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司，住所地平顶山市湛南东路北101号。统一社会信用代码：91410400871751096J。主要负责人：王琰，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘瑞云，河南国俊律师事务所律师。上诉人李继仙因与被上诉人郑兵、中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司（以下简称人民财险平顶山公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服平顶山市新华区人民法院（以下简称原审法院）（2016）豫0402民初2109号民事判决，向本院提出上。原审法院于2016年12月9日将此案移送本院，本院于当日受理后，依法组成合议庭于2016年12月13日公开开庭进行了审理。上诉人李继仙的委托诉讼代理人陈继超，被上诉人郑兵的委托诉讼代理人葛秋艳，被上诉人人民财险平顶山公司的委托诉讼代理人刘瑞云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李继仙的上诉请求：1、依法改判原审未支持李继仙的院外护理费7516元；2、上诉费由郑兵、人民财险平顶山公司承担。理由是：李继仙因本案交通事故受伤，其伤情严重，虽然出院，但是出院后一直卧床不起，需要家人护理。同时依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第三款规定：“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因伤残不能恢复自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”因此，李继仙的护理期限应当根据其病情来确定，对于其院外护理应当依据实际情况予以支持，即李继仙的院外护理费7516元应予支持。郑兵答辩称，李继仙上诉的院外护理费问题由人民法院依法判决。人民财险平顶山公司答辩称，根据相关法律及司法解释的规定，支持出院后的护理费必须由医疗机构出具的证明或有司法鉴定机构的鉴定意见，本案李继仙未提供上述证据，因此，李继仙主张的院外护理费不应当支持。李继仙于2016年6月1日向原审法院提起诉讼，请求：1、判令郑兵赔偿李继仙护理费10000元（后变更诉讼请求为判令郑兵赔偿李继仙各项损失共计56468.18元）；2、判令人民财险平顶山公司在交强险及商业三者险限额内对李继仙的损失先行赔付；3、诉讼费及鉴定费由郑兵及人民财险平顶山公司承担。原审查明，2016年2月20日19时30分许，郑兵驾驶豫Ｄ×××××号小型轿车在平顶山市××路星公馆门口处碰住行人李继仙，造成李继仙受伤、车辆受损的道路交通事故。2016年2月25日，平顶山市公安局交通管理支队新华大队作出道路交通事故认定书，认定郑兵负事故全部责任，李继仙无责任。事故发生后，李继仙被送往平顶山市第二人民医院住院治疗，经诊断为：1、右股骨粗隆间骨折；2、左侧三踝骨折；3、双足跖骨骨折；4、右小腿擦伤；5、右侧上肢和下肢多部位的浅表损伤等。经治疗两天后于2016年2月22日出院，并于当天前往平煤神马医疗集团总医院住院治疗，于2016年3月22日出院，住院29天。两次住院共计31天，花费医疗费80870.24元（其中在第二人民医院花费医疗费4689.28元、门诊费284.5元；在平煤神马医疗集团总医院花费医疗费72686.46元、门诊费210元、外购药3000元），该费用已由郑兵垫付80660.24元。住院期间为一级护理。李继仙住院期间由其儿子李琦和李平二人护理。李继仙系非农业家庭户口。原审另查明：1、在本案审理过程中，李继仙申请对其交通事故所致伤残等级进行鉴定。2016年8月1日，平顶山全信法医临床司法鉴定所作出平全信司鉴所（2016）临鉴字第211号鉴定意见书，李继仙因交通事故所致损伤构成一处九级伤残、一处十级伤残。李继仙花费鉴定费700元。2、豫Ｄ×××××号小型轿车系郑兵所有，该车在人民财险平顶山分公司投保有交强险，保险限额122000元（其中死亡伤残赔偿限额110000元、医疗费用赔偿限额10000元、财产损失赔偿限额2000元），商业三者险，保险限额300000元，并投保有不计免赔。保险期间均自2015年4月19日起至2016年4月18日止，此次事故发生在保险期间。原审认为，公民的人身权利受法律保护，侵害公民身体造成伤残的应当赔偿。郑兵驾驶豫Ｄ×××××号车与行人李继仙发生碰撞，造成李继仙受伤的交通事故，交警部门认定郑兵负事故的全部责任，李继仙无责任，该事故认定并无不当，各方当事人对认定的事实和责任分担均无异议，予以确认。对李继仙的各项损失认定为：1、医疗费80870.24元；2、营养费310元（10元／天×31天）；3、住院伙食补助费1550元（50元／天×31天）；4、护理费部分，因李继仙年龄较大、伤情较重，全身多处骨折，已构成一处九级伤残和一处十级伤残，且医疗机构长期医嘱单上载明一级护理，故对李继仙住院期间二人护理予以支持。但其未提供出院后仍需继续护理的证据，故对其主张的院外90天的护理费缺少依据，不予支持。护理费按照河南省居民服务业平均收入计算为5177.76元（2015年度河南省居民服务业平均收入30482元／年÷365天×31天×2人）；5、伤残赔偿金部分，李继仙系非农业家庭户口，伤残赔偿金计算为28133.6元（按河南省2015年度城镇居民人均可支配收入25576元／年×5年×伤残赔偿系数22%）；6、精神损害抚慰金部分，因李继仙被撞伤构成一处九级伤残和一处十级伤残，其主张10000元精神损害抚慰金符合法律规定，予以支持；7、鉴定费700元；8、交通费酌定为500元。以上各项损失共计127241.6元。扣除郑兵已垫付的80660.24元后，下余46581.36元，因豫Ｄ×××××号车在人民财险平顶山分公司投保了交强险和商业三者险，且豫Ｄ×××××号车的驾驶人郑兵在事故中系全责，故应由人民财险平顶山公司在该车所投保的交强险的死亡伤残赔偿限额110000元和医疗费用赔偿限额10000元，共计120000元内先予赔偿，超出交强险部分在商业三者险限额300000限额内赔付。郑兵不再承担本案赔偿责任。郑兵垫付的80660.24元医疗费，法院予以认定，其可依据保险合同另行向人民财险平顶山公司主张理赔。综上所述，原审依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司平顶山市分公司于本判决生效之日起十日内赔付李继仙46581.36元；二、驳回李继仙其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1212元，李继仙负担212元，郑兵负担1000元。本院经审理查明：2015年度河南省居民服务业职工平均收入为30482元／年，河南省2015年度城镇居民人均可支配收入未25576元／年。其它查明的事实与原审判决认定的事实相一致。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，事故发生后，公安交警部门已就责任问题进行了划分，认定豫Ｄ×××××号车的驾驶人郑兵负此事故的全部责任，李继仙无责任，各方当事人对此均无异议，本院予以确认。根据该事故认定书，侵权人郑兵应当承担民事赔偿责任，因郑兵驾驶的豫Ｄ×××××号车在人民财险平顶山公司投保有交强险和商业三者险及不计免赔险。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：“机动车交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定：“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”根据上述法律规定，李继仙的各项损失应由人民财险平顶山公司在交强险各分项限额内先行赔付，超出交强险各分项限额部分按照事故责任比例由人民财险平顶山公司在商业三者责任险范围内进行赔付，人民财险平顶山公司在赔付时应扣除郑兵已经垫付的80660.24元。关于李继仙主张的院外护理费应否支持的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款规定：“没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果”。一审诉讼中，李继仙提供的出院证上并未显示其在出院后仍需要护理，李继仙亦未经鉴定机构鉴定其出院后仍需继续护理，故其上诉主张支持院外护理费7516元的请求证据不足，本院不予支持。综上，李继仙的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由李继仙负担。本判决为终审判决。审判长  楚军荣审判员  徐冠军审判员  郭 滨二〇一六年十二月十六日书记员  崔军帅附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。