甘肃省庆阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）甘10民终417号上诉人（原审被告）：路桂芬，女，生于1967年5月10日，汉族，农民，住甘肃省镇原县。被上诉人（原审原告）：何天湖，男，生于1984年3月28日，汉族，农民，住甘肃省庆阳市。原审被告：辽宁石油化工建设有限责任公司，住所地辽宁省盘锦市兴隆台区新工街。法定代表人:金万茂，该公司总经理。上诉人路桂芬因与被上诉人何天湖、原审被告辽宁石油化工建设有限责任公司（以下简称辽宁��化公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服镇原县人民法院（2015）镇民初字第1897号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月27日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人路桂芬、被上诉人何天湖到庭参加诉讼，原审被告辽宁石化公司经公告传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。路桂芬上诉请求：1.撤销原判，改判由辽宁石化公司独立承担支付被上诉人工程款的责任；2.本案一、二审诉讼费由被上诉人及辽宁石化公司负担。事实和理由：1.一审判决认定事实正确，但实体判处违法。上诉人是作为辽宁石化公司代理人向被上诉人出具的工程款欠条，不是代表自己本人，且代理行为有辽宁石化公司授权及认可，由此产生的一切后果只能由辽宁石化公司来承担，不能由代理人来承担。对此，《民法通则》第63条有明确规定。2.一审判决认为上诉人受辽宁石化公司委托与被上诉人达成协议并部分履行，上诉人自愿出具欠据，并签名为辽宁石化负责人。上诉人认为部分履行协议的主体仍然是辽宁石化公司，而不是上诉人；上诉人签名为负责人是基于被上诉人的要求而写，上诉人出具欠据是自愿的，上诉人受辽宁石化公司委托处理与被上诉人工程尾款问题，上诉人全力而为并无不当，处理结果应由辽宁石化公司承担。3.一审适用民法通则若干问题意见第83条的程序性条款判处上诉人承担实体责任，法律适用错误。上诉人用自有财产抵顶欠上诉人的部分款项，是得到辽宁石化公司的同意后才进行的，抵顶后辽宁石化公司已给上诉人支付了车价款。上诉人已于2014年12月份辞去了在辽宁石化公司的任职，不再与辽宁石化公司有任何业务或非业务上的联系。何天湖辩称，其因与辽宁石化公司的欠款曾提起诉讼，正是由于上诉人路桂芬出面与其达成债务履行协议，路桂芬代替辽宁石化向其支付了部分劳务款项，且以车辆进行抵顶，其才撤回第一次起诉，并自愿放弃部分劳务费请求。现上诉人违背承诺，拒不履行欠款给付义务，已构成恶意违约。一审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，判处合情合理合法，二审应驳回上诉，维持原判。辽宁石化公司未答辩。何天湖向一审法院起诉请求：要求辽宁石化公司、路桂芬支付剩余工程款74000元。一审法院认定事实：西气东输平西管线工程是庆阳市天然气利用项目，属西气东输二线工程，建设单位为川庆钻宇天然气有限责任公司，该项目分为四���标段，辽宁石化公司中标承建该工程B标段，即镇原丰台阀室至临泾阀室段，该标段由范昌国具体负责，何天湖与范昌国达成协议，约定由何天湖承包该工程劳务部分。2010年6月7日，何天湖进入工地施工。2010年7月18日，何天湖与辽宁石化公司签订了《承包工程施工合同》，合同约定何天湖负责西气东输二线工程B标段镇原丰台阀室至临泾阀室段全长20.6公里天然气管道焊接工艺，每公里工费8万元。同年12月份，工程竣工并交付验收，实际施工18.2387公里，辽宁石化公司尚拖欠110多万元未支付，何天湖于2012年7月2日诉至一审法院，请求川庆钻宇天然气有限责任公司、辽宁石化公司、范昌国支付剩余工程款，路桂芬作为辽宁石化公司的委托代理人出庭参加诉讼。在审理过程中，何天湖自动撤诉，后与辽宁石化公司私下协商解决，路桂芬代表辽宁石化公司与何天湖达成口头协议，何天湖放弃部分工程款，路桂芬代表辽宁石化公司向何天湖支付了部分现金及车辆折价抵顶后尚有74000元未付，并由路桂芬于2014年7月2日向何天湖出具了欠条，后经多次催要未果，何天湖又提起诉讼。一审法院认为，何天湖与辽宁石化公司在平等自愿的基础上协商签订了《承包工程施工合同》，该合同合法有效，双方当事人应按照合同约定履行。何天湖曾起诉要求川庆钻宇天然气有限责任公司、辽宁石化公司、范昌国支付剩余劳务费，在审理中，路桂芬代表辽宁石化公司与何天湖达成协议，何天湖撤诉并自愿放弃部分劳务费，路桂芬替代辽宁石化公司向何天湖支付了部分现金及并用车辆折价抵顶后，路桂芬向何天湖出具了74000元工程款欠条，该协议及欠条均合法有效，故何天湖请求辽宁石化公司、路桂芬支付剩余工程款理由成立，应予支持；路桂芬受辽宁石化公司委托与何天湖达成协议，且部分履行，路桂芬并自愿向何天湖出具欠据，签名其为辽宁石化公司负责人，应与辽宁石化公司承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条规定，判决：辽宁石化公司支付何天湖工程款74000元，路桂芬承担连带清偿责任。案件受理费1650元，由辽宁石化公司负担。二审中，被上诉人何天湖没有提交新证据，上诉人路桂芬提交了盖有辽宁石化公司印章的证明一份（落款时间为2016年2月28日，本案一审判决作出第二天），用以证明其于2014年12月20日正式辞去了在辽宁石化公司的任职，不再与辽宁石化公司有任何业务或非业务上的联系，以前代表辽宁石化公司与其他第三人所产生的业务往来手续由辽宁石化公司接手处理，与其路桂芬本人再无联系。经质证，何天湖对该证据不予认可。经审查，辽宁石化公司作为本案一审被告经合法传唤，一、二审均未出庭，路桂芬称该证据为辽宁石化公司通过邮寄的方式转交与其，但未提交相应证据证实，对该证据来源及真实性无法核对审查，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为路桂芬是否承担辽宁石化公司支付何天湖欠款的连带清偿责任。一、二审查明何天湖承建的涉案工程于2010年12月份竣工并交付验收，辽宁石化公司未付清何天湖欠款，何天湖为此曾于2012年7月3日将川庆钻宇天然气有限责任公司、辽宁石化公司、范昌国诉至一审法院，请求支付剩余欠款。在诉讼过程中，路桂芬作为委托诉讼代理人代表辽宁石化公司全程参与诉讼，又在诉讼外与何天湖私下协商达成口���协议，由何天湖放弃部分工程款并自动撤诉，路桂芬替代辽宁石化公司向何天湖支付了部分现金，并用自有车辆折价抵顶部分欠款，后尚欠74000元未付，路桂芬于2014年7月2日向何天湖出具欠条。路桂芬的上述行为，既有在诉讼中代理辽宁石化公司的特别授权行为，也有在诉讼外替代辽宁石化公司支付欠款的民事代理行为，且路桂芬在诉讼外实施的民事代理行为，辽宁石化公司的授权不明，按照《中华人民共和国民法通则》第六十五条第三款：“委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。”的规定，路桂芬应当承担连带责任。同时，路桂芬在诉讼外自愿与何天湖达成口头还款协议，并向何天湖支付部分现金和用自有车辆抵顶欠款，后又出具欠据，其上述意思表示均出于自愿，且实施上述系列民事代理行为��程中，路桂芬并未要求何天湖直接联系辽宁石化公司解决欠款支付问题，而是在授权不明的情况下全权代表辽宁石化公司处理与何天湖的诉讼外事务，该行为的性质表明其自愿承担辽宁石化公司欠付何天湖款项的连带责任，应受法律约束。路桂芬上诉称其诉讼外的民事代理行为仍是受辽宁石化公司授权并代表辽宁石化公司所为，但未提交辽宁石化公司相应的明确的委托授权书证实，且路桂芬直接以辽宁石化公司负责人的身份向何天湖出具74000元欠条，应当承担起与其身份地位相对称的民事责任，其上诉理由明显不能成立。综上所述，路桂芬的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十四条、第一百七十条第一款第一项规定，���决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1650元，公告费560元，共计2210元，由路桂芬负担。本判决为终审判决。审 判 长  张彦高审 判 员  郭立品代理审判员  赵会娥二〇一六年十二月三日书 记 员  苏 妍