山东省东阿县人民法院刑 事 判 决 书（2016）鲁1524刑初86号公诉机关东阿县人民检察院。被告人邢涛，男，1983年2月11日出生于山东省淄博市，汉族，初中文化，山东省淄博市高新开发区四宝山街道办事处北河南村村民，住。因涉嫌犯破坏公用电信设施罪于2016年5月11日被刑事拘留（同年5月10日被抓获），同年6月15日被逮捕。辩护人孙峰，山东鲁杰律师事务所律师。东阿县人民检察院以东检公刑诉[2016]77号起诉书指控被告人邢涛犯诈骗罪，于2016年11月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年12月28日公开开庭审理了本案。东阿县人民检察院指派检察员程利出庭支持公诉，被告人邢涛及其辩护人孙峰到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2016年5月10日，被告人邢涛利用伪基站设备，在东阿县城内使29989个移动手机用户强制接收其发送的诈骗信息。针对上述指控，公诉机关向本院提供并当庭出示了物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据，认为被告人邢涛犯诈骗罪，系犯罪未遂，提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定对其定罪处罚，并建议对被告人邢涛在有期徒刑三年六个月至五年六个月幅度内量刑，并处罚金。被告人邢涛对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。被告人邢涛的辩护人对公诉机关的指控无异议，辩护意见为：被告人邢涛系从犯、初犯、偶犯，具有犯罪未遂情节，且认罪、悔罪，建议对被告人邢涛减轻处罚。经审理查明，2016年5月9日下午，被告人邢涛受人指使，驾驶装载有伪基站设备的鲁Ｃ×××××号轿车载张某2从聊城赶至东阿县。次日11时30分至13时20分，邢涛驾驶上述轿车载张某2至东阿县曙光街、阿胶街、环球路等路段，利用伪基站设备和作案手机使附近29989个移动手机用户强制接收其冒充中国工商银行客服的虚假信息，内容系“尊敬的工行用户：您的账户累计积分10820分即将到期，请立即登录icbcmt.cc兑换541元现金，逾期清零。[工商银行]”以上事实，有经庭审举证、质证下列证据予以证实：（一）物证伪基站设备一套、手机三部，证明被告人作案工具情况。（二）书证（1）户籍证明，证实被告人邢涛、涉案人员张某2及证人身份情况。（2）伪基站线索移交单、发破案经过、抓获经过，证明本案由聊城市无线电管理委员会移交线索案发。2016年5月10日，监控系统发现一伪基站在东阿境内出现，具体位置为11:30在曙光街与工业街附近，12:44在曙光小区附近，12:47在东阿县广场路与阿胶街路口附近，12:57在前进街与曙光街路口附近，13:04在文化街与东关胡同路口附近，13:14在前进路与曙光路口附近，13:22在曙光街与环球路口附近。同日，被告人邢涛及涉案人员张某2被抓获。（3）车辆信息及车辆轨迹，证明涉案鲁Ｃ×××××机动车所有人为刘波。该车辆于2016年5月5日15:16途经山东聊城市德州边界卡口、同日21:58途经山东齐河县G3京台高速；5月6日00:00途经山东平原县G3京台高速、02:13途经山东德州市德城区、9:58途经山东齐河县G3京台高速；5月8日07:50途经山东聊城市市区。（4）聊城市无线电管理处出具的说明，证明2016年5月10日，聊城市无线电管理处通过“伪基站监控系统”的监控数据统计，发现当日有一个伪基站在东阿县内出现，该伪基站发送的信息为“尊敬的工行用户：您的账户累计积分10820分即将到期，请立即登录icbcmt.cc兑换541元现金，逾期清零。[工商银行]。”（5）手机截图，证明2016年5月10日，张某1、侯某、郭某接收到以工商银行客服95588名义发送的信息，被告人邢涛使用的红米手机中亦包含上述信息，内容同上。（6）中国移动通讯集团山东有限公司聊城分公司网络部出具的说明，证明2016年5月10日11:3014:00，东阿县城区移动公司基站位置更新数据异常。经甄别，流动伪基站造成的位置更新299**次，即至少有29989个移动手机用户信号被伪基站设备吸收并被强制接收到伪基站发送的短信。（7）扣押清单，证明2016年5月11日，东阿县公安局在邢涛处扣押银白色起亚牌鲁Ｃ×××××汽车一辆、伪基站设备一套及红米、华为、诺基亚手机各一部。（8）提取笔录，证明侦查人员对涉案伪基站设备及手机中诈骗信息内容、网站链接信息进行提取。（三）证人证言（1）证人张某1、侯某、郭某的证言，证明2016年5月10日，三证人在东阿县城内收到一诈骗信息，内容为“尊敬的工行用户：您的账户累计积分10820分即将到期，请立即登录icbcmt.cc兑换541元现金，逾期清零”。后三人至东阿县公安局报案。（2）证人张某2的证言，证明2016年5月6日，邢涛载张某2至济南见朋友，离开时张某2发现邢涛车内装载了一台机器设备。后“小仇”和邢涛联系并见面。5月9日，邢涛驾车载其与小仇至聊城，后小仇有事回济南。同日，邢涛驾车载张某2到东阿，并说车上装载的设备能发送手机信息。次日上午11时，邢涛驾车载张某2在东阿县城发送信息，车上设备处于开启状态。（四）被告人的供述和辩解被告人邢涛供述，2016年5月初，郭梁让其一起出门做事，并说工资不会让邢涛吃亏。郭梁让其借了一辆车并安装了一台机器，同时给了两部手机教其操作发送信息，邢涛明白郭梁让其做的事不正常。邢涛与张某2、仇洋三人去过德州、河北邢台、聊城等地发送信息。5月9日，邢涛载张某2来到聊城，次日仇洋给了邢涛七八百元路费后离开，邢涛载张某2按照郭梁要求驾车至东阿，中午12时左右在县城内各街道转并发送了几千条短信。短信内容及连接网址都是郭梁事先设定的。邢涛下午三点准备离开时被抓捕。被告人邢涛辩解，其在被抓获前对发送短信内容及系诈骗短信的性质不知情。（五）鉴定意见山东省无线电监测站出具的无线电发射设备委托测试检验报告，证明经检测，涉案伪基站符合GSM基站无线射频相关技术特征，但相位误差和平均频率误差、发射机天线接头的杂散辐射、调制和宽带噪声产生的频谱、切换瞬态频谱值等皆不合格。（六）勘验、辨认笔录（1）（聊）公（网）勘（电）字[2016]046号勘验文书，证明聊城市公安局对东阿县公安局送检的华为、红米手机中信息进行提取鉴定，将手机中的短信、QQ聊天记录等内容导进行提取。其中，2016年5月10日10时36分，账号“老梁”向“指间燃尽”发送信息：尊敬的工行用户，您的账户累计积分10820分即将到期，请立即登录icbcmt.cc兑换541元现金，逾期清零。[工商银行]（2）辨认笔录，证明被告人邢涛、证人张某2对仇洋、郭梁的辨认情况。（七）视听资料，证明被告人邢涛在东阿县公安局演示其利用伪基站设备发送信息的经过。被告人邢涛关于其在案发前不清楚涉案短信内容及性质的辩解，经查，作案工具红米手机截图显示涉案虚假信息可在邢涛本人使用的手机上全屏显示，视听资料证明被告人利用伪基站发送诈骗短信过程中需对该信息进行选择、确认，（聊）公（网）勘（电）字[2016]046号勘验报告证明被告人手机QQ聊天记录中包含涉案诈骗信息内容，证人张某2的证言可对其通过邢涛与郭梁间的通话得知邢涛发送的系诈骗短信予以佐证，被告人邢涛在侦查阶段供述其清楚郭梁让其做的事情不正常，综合上述证据，被告人邢涛在其本人及郭梁、仇洋并非工商银行职员及移动网络公司工作人员的情况下，利用伪基站设备发送冒充工商银行客服的信息，其对涉案短信内容及性质并不知情的辩解无事实依据，本院不予采信。被告人邢涛的辩护人关于被告人系从犯的辩护意见，经查，被告人邢涛系受人雇佣、指使，由上线确定诈骗短信内容、指定发送地区，被告人邢涛参与发送诈骗短信，在整个诈骗行为实施链条中不存在串谋、共同策划的行为，并非诈骗犯意发起者、犯罪纠集者、主要责任者、实际获利者，可认定被告人邢涛起次要、辅助作用，系从犯。被告人邢涛辩护人的该项辩护意见，本院予以采信。本院认为，被告人邢涛利用电信技术手段使29989个移动手机用户信号被伪基站设备吸收并被强制接收到其发送的诈骗短信，情节严重，其行为构成诈骗罪。东阿县人民检察院指控事实清楚，罪名成立，量刑建议适当。被告人实施诈骗犯罪，由于意志以外的原因使犯罪目的未得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻处罚。被告人邢涛受人雇佣、安排发送诈骗信息，在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应对其从轻处罚。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条、第二十七条，《最高人民法院最高人民检察院公安部关于办理电信网络诈骗等刑事案件适用法律若干问题的意见》之规定，判决如下：一、被告人邢涛犯诈骗罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元。(刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月10日起至2019年11月9日止。罚金限判决生效之日起十日内一次性缴纳。)二、作案工具伪基站一套及红米、华为、诺基亚手机各一部予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省聊城市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  赵艳丽审判员  麻荣俊审判员  周 杨二〇一六年十二月三十日书记员  王德财