湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）湘01民终3482号上诉人（原审原告）季怡，女，1981年3月8日出生，汉族，住长沙市雨花区。委托代理人陈继班，湖南四度律师事务所律师。被上诉人（原审被告）东方君泰（北京）信息技术有限公司，住所地北京市丰台区顺三条21号1号楼12B09。法定代表人周文丰。委托代理人李建东，湖南普特律师事务所律师。上诉人季怡因与被上���人东方君泰（北京）信息技术有限公司（以下简称东方君泰公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院（以下称原审法院）（2015）天民初字3402号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原审法院认定:2013年7月9日，季怡与东方君泰公司签订一份《东方君泰固定期限合同》，合同主要内容有：劳动合同期限为2013年8月1日至2018年7月31日，职位为君泰研究院院长，劳动报酬为税前10000元/月，合同还对其他相关事项进行了约定。劳动合同签订后，东方君泰公司安排季怡在位于长沙市天心区的湖南君泰信息技术公司工作。因季怡不能胜任君泰研究院院长一职，东方君泰公司经与季怡沟通后，季怡转岗至销售岗位，负责公司客户开发等业务；后又调整为人力资源专员。2013年12月17日，东方君泰公司将修改后的公司《考勤及休假制度》由人力资源部向全体员工以邮件形式进行了通知，该制度明确要求公司副总职级以下员工必须打卡，但季怡一直拒绝录指纹打卡考勤。2014年7月25日，东方君泰公司人力资源部专门向季怡发送邮件，重申不打卡考勤将对工资发放有影响。2014年9月，季怡向东方君泰公司发送主题为“关于不定时工作制的申请”的邮件，但未获东方君泰公司批准。2014年10月，季怡无考勤记录。根据东方君泰公司提供的手动考勤记录《2015年3-5月出勤明细》，季怡4月份缺勤4次、5月份出勤4天。2015年4月28日，东方君泰公司以电子邮件形式向季怡发送《关于终止劳动合同通知》，以东方君泰公司目前没有适合季怡的岗位，且经营状况不佳为由，于2015年5月28日解除了双方的劳动合同。季怡遂向长沙市劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求东方君泰公司支付：1、赔偿金40000元；2、2014年10月、2015年4月、5月共计3个月工资工资30000元；3、2014年6月至12月拖欠的报销款3211元。2015年8月6日，该仲裁委员会作出长劳人仲案字（2015）第525号裁决书，裁决东方君泰公司支付季怡报销款3211元、工资28736元、经济补偿20000元。季怡不服，诉至法院。另查明，季怡月平均工资为10000元/月。因季怡未按规定进行考勤，经东方君泰公司核定，未向季怡支付的2014年10月、2015年4月、5月的工资分别为5000元、7429元、2000元。同时，东方君泰公司尚有3211元报销款未支付给季怡。季怡入职时从东方君泰公司处领用的一台笔记本电脑尚未归还。原审法院认为：劳动者的合法权益应当受到法律保护。东方君泰公司以其没有适合季怡的岗位及其经营状况不佳为由，提前30日通知季怡解除双方劳动合同，符合法律规定，但应向季怡支付经济补偿，无需支付赔偿金。根据法律规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付；六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。因此，季怡的经济补偿为10000元／月×2＝20000元。关于季怡2014年10月、2015年4月、5月的工资问题，东方君泰公司主张按季怡出勤情况计算其工资，依法应予以支持，法院确认季怡2014年10月工资为5000元、2015年4月为7429元、2015年5月为2000元。关于季怡的3211元报销款，东方君泰公司认可未向季怡支付，应予以支付。关于季怡主张应按10000元/月的标准补缴社会保险问题，根据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条的规定，征缴社会保险费、确定社保缴费年限、缴费基数等属于社会保险征缴���门的行政职责。东方君泰公司已经为季怡缴纳社保，季怡对缴费基数有异议，该问题不属于人民法院受理范畴。季怡主张东方君泰公司向季怡支付拖欠的2014年10月、2015年4月、2015年5月工资之25%的经济补偿金7500元、年休假工资13793元，未经劳动仲裁前置程序，法院不予处理。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、由东方君泰公司于判决生效之日起3日内支付季怡经济补偿20000元；二、由东方君泰公司于判决生效之日起3日内支付季怡工资14429元；三、由东方君泰公司于判决生效之日起3日内支付季怡报销款3211元；四、驳回季怡的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由东方君泰公司负担。季怡不服原审判决，向本院提起上诉称：一、东方君泰公司解除与季怡之间的劳动合同违法。东方君泰公司提交的规章制度没有对季怡公示过，也没有告知过季怡，更没有证据证明该规章制度经过了合法民主程序制定，根本就不能作为证据使用，也不能对季怡产生约束力。东方君泰公司所称的没有岗位、经营状况不佳以及季怡不能胜任工作、旷工等主张，根本没有任何证据加以证明。原审法院在东方君泰公司的主张没有任何证据支撑的情况下仍然认可东方君泰公司的主张，属于认定事实错误。二、根据季怡3月份工资银行流水，东方君泰公司也是按照10000元/月的标准向季怡全额发放了工资。季怡自从入职后一直兢兢业业按时在东方君泰公司处上班���直至2015年5月28日东方君泰公司强行解除劳动合同，根本不存在所谓的迟到、早退、旷工等情况。东方君泰公司应按10000元/月的标准足额向季怡支付2014年10月、2015年4月、2015年5月的工资。三、关于年休假工资、拖欠工资30000元的25%经济补偿金7500元的请求不属于独立的诉讼请求，无需经过仲裁前置程序，可以合并处理。综上，请求二审法院撤销（2015）天民初字第03402号民事判决书的第一项、第二项、第四项，维持第三项判决，改判：东方君泰公司向季怡支付违法解除劳动合同的赔偿金人民币40000元、拖欠的工资30000元及25%的经济补偿金7500元、年休假工资13793元、按10000元/月的标准为季怡补缴社会保险。东方君泰公司针对季怡的上诉答辩称：1、很多证据是双方邮件往来，庭审过程中双方也表示无需看原件，故对公司提交的证据的真实性应当没有争议。2、原判决适用法律有误，季怡严重违反东方君泰公司的规章制度，迟到早退，无故旷工，经多次沟通无效，达到解除劳动合同的条件且符合劳动合同法用人单位单方面解除劳动合同的规定，东方君泰公司无需向季怡支付经济补偿金。3、在向季怡发送解除劳动合同通知时，并未写明解除劳动合同的原因，但双方口头明确了季怡旷工的事实及解除劳动合同的事宜。4、本案考勤记录的举证责任应由季怡承担，东方君泰公司无需向其发放缺勤月份的工资。5、关于年休假工资以及拖欠工资的经济补偿金，因季怡在仲裁时未提及，所以不能在本案处理。本院二审审理查明：一、东方君泰公司于2015年4月28日向季怡发出解除劳动合同的邮件通知，通知称：“季怡：你好！很幸运君泰与你一起携手将近2年，��过这2年的不断摸索及业务变化，原本打算让你对接与贸大的国际班项目，但由于政治原因，此项目已无限期暂停。公司目前没有适合你的岗位，经营状况也不佳，你的个人能力很强，为了不耽误你的美好年华，也为了你能有个更好的明天，公司违心的通知你，将于5月28日与你解除劳动合同……”二、东方君泰公司不服长劳人仲案字（2015）第525号裁决书，向原审法院提起了诉讼，案号为（2015）天民初字第03684号，该案经原审法院判决，东方君泰公司不服，向本院提起了上诉，案号为（2016）湘01民终3483号。本院二审审理查明的其他事实与原审法院查明的事实一致。本院认为，根据本案案情及双方当事人的诉辩意见，本案的争议焦点为：一、东方君泰公司解除与季怡的劳动关系是否违法及东方君泰公司应否支付季怡解除劳动关系的赔偿金；二、东方君泰公司应支付季怡2014年10月、2015年4月、2015年5月3个月的工资的数额；三、赔偿金的计算基数如何确定；四、季怡提出的要求东方君泰公司支付年休假工资和额外25%的经济补偿金的请求能否在本案中处理；五、季怡提出的要求东方君泰公司为其补缴社会保险的请求能否支持。现将双方焦点问题分析如下:关于焦点一。经审查，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，因用人单位作出的解除劳动合同决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，东方君泰公司既未举证证明季怡不能胜任工作的事实，亦未举证证明东方君泰公司存在经营状况不佳致使劳动合同无法履行的事实，故其��目前没有适合季怡的岗位，且经营状况不佳为由解除与季怡的劳动合同无依据，构成违法解除劳动合同，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，依法应当支付季怡违法解除劳动合同的赔偿金。季怡提出的此项上诉请求成立，本院予以支持。关于焦点二。经审查，东方君泰公司向全体员工通告了《考勤与休假制度》，该制度明确要求副总职级以下员工必须打卡，季怡作为人力资源专员应当打卡考勤，但其一直拒绝录指纹打卡考勤，东方君泰公司向其申明如不打卡考勤将对工资发放有影响，季怡仍未打卡考勤。季怡明知公司有打卡考勤的规章制度及不遵守该规章制度工资将受影响的情况下，仍不打卡考勤，应承担相应的法律后果。故原审法院按照东方君泰公司对季怡作出的手动考勤记录折算季怡2014年10月、2015年4月���5月的工资合计14429元恰当，本院予以维持。季怡提出的应按10000元/月的标准计发其2014年10月和2015年4月、5月的工资的上诉理由不成立，本院不予采信。关于焦点三。经审查，东方君泰公司于2015年5月28日解除与季怡的劳动合同，季怡解除劳动合同前12个月（即2014年5月28日至2015年5月28日）的平均工资为（10000元/月×9月＋14429元）÷12月=8702.4元/月。原审法院关于季怡解除劳动合同前12个月的平均工资为10000元的认定错误，本院依法予以纠正。季怡自2013年7月9日入职东方君泰公司至2015年5月28日解除劳动合同，工作时间为1年10个月，故东方君泰公司应支付季怡违法解除劳动合同的赔偿金为8702.4元/月×2月×2倍=34809.6元。关于焦点四。经审查，劳动争议案件当事人申请劳动仲裁是提起诉讼的必���程序，季怡提出的要求东方君泰公司支付年休假工资和额外25%的经济补偿金的诉讼请求，未经劳动仲裁前置程序，又属于独立的劳动争议，故本院对其提出的此项上诉请求不予处理。关于焦点五。季怡提出要求东方君泰公司为其补缴保险的请求，不属于人民法院民事案件受案范围，属有关行政机关的职权范围，应另觅途径解决。综上所述，原审判决部分事实认定不清，适用法律错误，季怡提出的部分上诉理由成立，本案应予改判。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市天心区人民法院（2015）天民初字3402号民事判决第二、三、四项，即二、由东方君泰（北京）信息技术有限公司于本判决生效之日起3日内支付季怡工资14429元；三、由东方君泰（北京）信息技术有限公司于本判决生效之日起3日内支付季怡报销款3211元；四、驳回季怡的其他诉讼请求。二、变更湖南省长沙市天心区人民法院（2015）天民初字3402号民事判决第一项为：东方君泰（北京）信息技术有限公司于本判决生效之日起3日内支付季怡赔偿金34809.6元。本案一审受理费10元，二审受理费10元，共计20元，由东方君泰（北京）信息技术有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 黄  红  萍审判员 王红兰代��审判员 戴    静二〇一六年十二月十六日书记员 李  一  帆附相关法条：《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。