天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2016）津02民终6297号上诉人（原审被告）：亚太财产保险有限公司天津分公司，住所地天津市河东区创智大厦23层2301至2311。主要负责人：杨庆华，总经理。委托诉讼代理人：夏鹏。被上诉人（原审原告）：焦秀云，住天津市滨海新区。委托诉讼代理人：高丛梅，天津勤达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张秀艳，住天津市东丽区。上诉人亚太财产保险有限公司天津分公司（以下简称亚太财险天津分公司）因与被上诉人焦秀云、张秀艳机动车交通事故责任纠纷一案，不服天津市滨海新区人民法院（2016）津0166民初62039号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人亚太财险天津分公司的委托诉讼代理人夏鹏，被上诉人焦秀云的委托诉讼代理人高丛梅于2016年12月12日到庭接受本院询问。本案现已审理终结。亚太财险天津分公司上诉称，请求依法改判亚太财险天津分公司减少赔偿20000元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：焦秀云已年满62周岁，仍然主张误工费并获得支持不妥。一审法院认定的交通费和精神损害抚慰金数额过高，精神损害抚慰金应为5000元，交通费应酌情减少。鉴定费不属于商业三者险赔偿范围，不应由亚太财险天津分公司赔偿，应由张秀艳赔偿。被上诉人焦秀云辩称，本案事故发生时焦秀云未满60岁，身体不错，一直从事工作，因本案事故导致误工损失并造成头晕和三叉神经疼导致精神焦虑，造成巨大精神损害。焦秀云多次治疗，交通费与挂号条对应。请求驳回上诉，维持原判。被上诉人张秀艳未作答辩。焦秀云向一审法院起诉请求：判令医疗费25564.81元、住院伙食补助费500元、营养费3600元、误工费12600元、护理费4607元、交通费3925.5元、残疾赔偿金64791.9元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费4728元，共计130317.21元,由亚太财险天津分公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）及商业三者险的责任限额内依法赔偿，不足部分由张秀艳承担；诉讼费用由对方承担。一审法院认定事实：2015年3月26日13时20分许，李军喜驾驶经检验制动性能不合格的津Ａ×××××号白色福田牌轻型厢式货车，在天津市××新区大港育秀街中通速递对面，由东向西倒车时，将沿育秀街由北向南顺行的焦秀云骑行天津A10****号黑色自行车驮带着王涵撞倒，造成焦秀云及其车乘车人王涵受伤，自行车损坏的交通事故。该事故经天津市公安交通管理局大港支队港北大队认定，李军喜承担事故的全部责任；焦秀云、王涵不承担事故责任。李军喜驾驶的津Ａ×××××号白色福田牌轻型厢式货车实际所有人是杨建华，该车在亚太财险天津分公司投保交强险及商业三者险各1份，商业三者险保险金额500000元，不计免赔，发生事故时在保险期间。张秀艳是李军喜的雇主，张秀艳为焦秀云垫付医疗费10000元。此次交通事故造成焦秀云受伤，亚太财险天津分公司已经在交强险的责任限额内赔偿焦秀云医疗费9000元、交通费1000元、护理费11670元（48天）、误工费6000元（84天），共计27670元；在商业三者险的保险金额内赔偿焦秀云医疗费88421.56元、住院伙食补助费4800元、营养费2400元（48天），共计95621.56元。后焦秀云继续住院治疗5天，焦秀云花费医疗费25547.63元（已扣除医保统筹支付的2535.02元）。2016年8月11日，焦秀云的伤情经法院委托天津市司法精神病鉴定委员会鉴定：焦秀云精神伤残等级为十级伤残。2016年9月24日，天津市河西医院法医司法鉴定所鉴定：焦秀云误工期210天，营养期120天，护理期90天。焦秀云支付鉴定费4728元、交通费2000元。焦秀云于1954年9月13日出生，系非农业户口。对于焦秀云主张的损失：1.医疗费25564.81元。焦秀云提交的证据可以证实花费医疗费25547.63元（已扣除医保统筹支付的2535.02元），故支持25547.63元。2.住院伙食补助费500元。焦秀云继续住院治疗5天，故支持500元。3.营养费3600元。焦秀云营养期评定为120天，第一次诉讼时已给48天，本次诉讼要求72天。根据焦秀云伤情及鉴定机构对营养期的评定意见，酌情支持焦秀云营养费3600元。4.误工费12600元。焦秀云误工期评定为210天，第一次诉讼时已给84天，本次诉讼要求126天。故支持焦秀云误工费12600元。5.护理费4607元。焦秀云护理期评定为90天，第一次诉讼时已给48天，本次诉讼要求42天，故参照受诉法院所在地居民服务和其他服务业在岗职工平均工资支持焦秀云护理费4544元（39494元/年÷365天×42天）。6.交通费3925.5元。根据焦秀云就医地点、时间、人数、次数，酌情支持焦秀云交通费2000元。7.残疾赔偿金64791.9元。焦秀云十级伤残，1954年9月13日出生，非农业户口，故支持焦秀云残疾赔偿金64791.9元（34101元/年×19年×系数0.1）。8.精神损害抚慰金10000元。考虑张秀艳的事故责任及承担责任的经济能力，焦秀云的伤残等级及一审法院所在地的生活水平等因素，酌情支持焦秀云精神损害抚慰金8000元。9.鉴定费4728元。焦秀云提交了相应证据证实其主张，故支持焦秀云鉴定费4728元。以上支持焦秀云损失共计126311.53元。一审法院认为，亚太财险天津分公司对焦秀云的损失同意在交强险及商业三者险的责任限额内依法赔偿，不违反法律规定，予以支持。张秀艳是李军喜的雇主，张秀艳对焦秀云的损失同意依法承担赔偿责任，不违反法律规定，予以支持。张秀艳为焦秀云垫付的医疗费10000元，鉴于双方当事人均同意在本案中一并解决，予以准许。因此，亚太财险天津分公司应当在交强险的责任限额内赔偿焦秀云误工费12600元、护理费4544元、交通费2000元、残疾赔偿金64791.9元、精神损害抚慰金8000元，共计91935.9元；在商业三者险的保险金额内赔偿焦秀云医疗费15547.63元、住院伙食补助费500元、营养费3600元、鉴定费4728元，共计24375.63元；在商业三者险的保险金额内赔偿张秀艳垫付的医疗费10000元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，判决：“一、本判决生效后十日内，被告亚太财产保险有限公司天津分公司在交强险的责任限额内赔偿原告焦秀云误工费12600元、护理费4544元、交通费2000元、残疾赔偿金64791.9元、精神损害抚慰金8000元，共计91935.9元；二、本判决生效后十日内，被告亚太财产保险有限公司天津分公司在商业三者险的保险金额内赔偿原告焦秀云医疗费15547.63元、住院伙食补助费500元、营养费3600元、鉴定费4728元，共计24375.63元；三、本判决生效后十日内，被告亚太财产保险有限公司天津分公司在商业三者险的保险金额内赔偿被告张秀艳垫付的医疗费10000元；四、驳回原告焦秀云其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费952元，减半收取计476元，由原告焦秀云负担15元，由被告张秀艳负担461元。”二审查明，焦秀云就本案事故曾于2015年6月向一审法院起诉主张误工损失等，并提交劳动合同、误工证明等证据佐证。焦秀云提供的劳动合同记载：焦秀云在天津市××新区珍顺毛衣加工厂从事保洁工作，每月工资3000元。合同期限自2014年1月1日至2016年12月31日。一审法院以（2015）滨港民初字第2971号民事判决，按3000元/月的标准支持焦秀云自2015年3月26日至2015年6月18日的误工损失共计8400元。本案二审期间，天津市××新区珍顺毛衣加工厂的负责人刘继胜出庭证明，焦秀云在本案事故发生前在该厂工作，月工资三千元。事故发生后没有继续工作，不发工资。亚太财险天津分公司对该证人证言不发表质证意见。被上诉人张秀艳对该证人证言未发表质证意见。另，亚太财险天津分公司在一、二审期间均未提交商业三者险合同条款。二审经审理查明的其他事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，焦秀云因本案事故受伤，其主张误工损失并提供劳动合同、单位负责人的证言等，可以证明因本案事故导致误工。一审法院据此并结合误工期鉴定意见对误工费予以支持，并无不当。亚太财险天津分公司上诉主张不应支持误工费，但未提供相应证据佐证，本院不予支持。鉴定费属于为查明焦秀云的损害程度支付的必要、合理费用，应由亚太财险天津分公司赔偿。亚太财险天津分公司根据商业三者险免责条款上诉主张不予赔偿，但未提交商业三者险合同条款，亦未提供相应证据证明就相关免责条款尽到法律规定的提示和明确说明义务，故免责条款依法不产生效力，其该项上诉主张缺乏相应的合同依据和法律依据，本院不予支持。另，一审法院根据焦秀云的损害后果等实际情况酌情支持精神损害抚慰金，并根据就医情况酌情支持交通费，并无不当，本院予以维持。综上所述，亚太财险天津分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人亚太财产保险有限公司天津分公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  王庆娟代理审判员  闫 萍代理审判员  赵丽芳二〇一六年十二月二十二日书 记 员  庞 振