河北省邯郸市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）冀04民终5581号上诉人（原审被告）：邯郸市国泰房地产开发有限责任公司，住所地邯郸市峰峰矿区滏阳东路43号。法定代表人：陈贵峰，该公司董事长。委托诉讼代理人：王亚斌，河北极致律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：柴军文，男，1963年1月16日出生，汉族，现住邯郸市峰峰矿区。被上诉人（原审被告）：张建国，男，1961年9月4日出生，回族，现住邯郸市丛台区。被上诉人（原审被告）：付文平，男，1967年9月11日出生，汉族，现住邯郸市临漳县。被上诉人（原审被告）：长治市经华房地产开发有限责任公司，住所地山西省长治市郊区化家庄村西。法定代表人：李喜贵，该公司负责人。上诉人邯郸市国泰房地产开发有限责任公司（以下简称“国泰房地产公司”）因与被上诉人柴军文、张建国、付文平、长治市经华房地产开发有限责任公司（以下简称“经华房地产公司”）民间借贷纠纷一案，不服河北省邯郸市峰峰矿区人民法院作出的（2016）冀0406民初35号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原审查明，经华房地产公司峰峰矿区分公司作为甲方与柴军文作为乙方于2013年7月7日签订《借款合同》，合同约定借款标的为170万元，月息3.5分，每月利息共计伍万玖仟元按月支付，借款期限为2013年7月7日至2014年1月7日，并由付文平作为担保人。该合同由借款人经华房地产公司峰峰矿区分公司签署合同专用章及负责人张建国签字，以及出借人柴军文、担保人付文平签字确认。2014年7月7日，借款人经华房地产公司峰峰矿区分公司、出借人柴军文、担保人付文平重新签订《借款合同》，以替换三方于2013年7月7日签订《借款合同》，新合同约定借款标的为170万元，月息3.5分，每月利息共计伍万玖仟元，每月8日支付利息，借款期限为2014年7月7日至2015年1月7日，并由张建国作为甲方、柴军文作为乙方、付文平作为担保人共同签字确认，该合同未加盖经华房地产公司峰峰矿区分公司合同专用章。张建国于2014年7月7日向柴军文出具借款170万元的借条一份。张建国分别于2014年10月12日、2015年1月8日向柴军文出具每3个月的借款利息178500元欠条两份。为查明案情，基于经华房地产公司设立的峰峰矿区分公司是本案借款合同的一方当事人，但其不具有法人资格，故本院于2016年6月28日制作《通知书》，追加经华房地产公司为本案被告。又查明，峰峰矿区鑫欣佳园经济适用房项目系国泰房地产公司开发，经过公开招标，国泰房地产公司将该项目的1#楼建筑工程发包给邯郸市第四建筑安装有限公司，达成了《建筑施工协议书》，并分别签署合同专用章及两公司代表人张建国、付文平签字。国泰房地产公司将峰峰矿区鑫欣佳园项目1-3#楼工程委托于张建国处理，邯郸市第四建筑安装有限公司将峰峰矿区鑫欣佳园1#楼项目委托于付文平处理。再查明，国泰房地产公司作为甲方与经华房地产公司峰峰矿区分公司作为乙方于2011年3月15日签订《合作协议书》，约定“甲方允许乙方用甲方的资质办理鑫欣佳园项目部工程的承建，甲方不承担投资，投资由乙方自筹资金，自负盈亏”。经华房地产公司于2013年1月4日出具《任命书》，任命张建国为该公司驻邯郸市峰峰矿区负责人。经华房地产公司峰峰矿区分公司《营业执照》载明，张建国为该分公司负责人。原审法院认为，经华房地产公司峰峰分公司与柴军文于2014年7月7日签订的《借款合同》，约定借款本金170万元，月息3.5分，由付文平为借款提供担保。经审查，该合同约定的利息违反了于2015年9月1日起施行的《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条关于借贷利率不超过年利率24%的规定，该合同约定的利率无效，但由于双方有约定借贷利息的合意，结合柴军文诉讼请求主张月利率2%，故认定本案2014年7月7日签订的《借款合同》的月利率为2%。根据《中华人民共和国合同法》第五十六条关于“合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效”的规定，并认定经华房地产公司峰峰分公司与柴军文于2014年7月7日签订的《借款合同》除利率约定部分外合法有效，依照合同约定产生的债权应予保护。经华房地产公司峰峰分公司与柴军文于2013年7月7日签订的《借款合同》，已实际履行了支付利息义务，且双方已达成合意，在保持借款本金170万元不变的情况下于2014年7月7日重新签订了《借款合同》，故原审法院对于2014年7月7日前的合同不再审查。根据国泰房地产公司与经华房地产公司峰峰矿区分公司于2011年3月15日签订《合作协议书》可知，经华房地产公司峰峰矿区分公司是借用国泰房地产公司资质承建鑫欣佳园项目，并由其自筹资金，自负盈亏。由于经华房地产公司峰峰矿区分公司是借用国泰房地产公司资质承建鑫欣佳园项目，故将该项目的1#楼建筑工程发包给邯郸市第四建筑安装有限公司时，由国泰房地产公司与邯郸市第四建筑安装有限公司签订了《建筑施工协议书》。由于经华房地产公司峰峰矿区分公司借用国泰房地产公司资质承建鑫欣佳园项目是自筹资金，遂向柴军文借款，于2014年7月7日签下《借款合同》，并由付文平担保，借款到期后，经华房地产公司峰峰矿区分公司应予偿还。根据《中华人民共和国公司法》第十四条关于“分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，经华房地产公司峰峰矿区分公司的还款责任应由经华房地产公司承担。根据《中华人民共和国担保法》第十九条“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任”的规定，付文平在《借款合同》上签字同意担保，属于连带保证责任，且其在超出保证期间后当庭明确表示“愿意承担担保责任”，视为其自愿对上述借款本息重新履行保证责任，故其应承担连带还款责任。经华房地产公司峰峰矿区分公司是借用国泰房地产公司资质承建鑫欣佳园项目，并签署了《合作协议书》，而该项目对外的实际工作由国泰房地产公司负责，并与邯郸市第四建筑安装有限公司签订了《建筑施工协议书》。根据《中华人民共和国建筑法》第二十六条“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程”的禁止性规定，国泰房地产公司存在过错。该过错行为为经华房地产公司峰峰矿区分公司在鑫欣佳园项目工程中向外借款创造了条件，致使出借人误认为借款人有能力偿还债务。因此，经华房地产公司峰峰矿区分公司基于其与国泰房地产公司签订的《合作协议书》为鑫欣佳园项目工程的对外借款行为，国泰房地产公司应承担连带责任。张建国作为经华房地产公司任命的驻邯郸市峰峰矿区负责人，且该公司峰峰矿区分公司营业执照上显示为负责人，故其代表经华房地产公司峰峰矿区分公司签署《借款合同》及出具借条、欠条应属履行职务行为，不应对公司法人所负债务承担责任。综上所述，柴军文主张国泰房地产公司和张建国偿还借款170万元，并自2014年7月8日起按月利率2%支付利息至还款完毕止，依据不足，本院不予支持；柴军文主张的前述借款本金及利息责任，应由经华房地产公司承担，并由付文平及国泰房地产公司承担连带清偿责任。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第二条、第二十六条，《中华人民共和国合同法》第五十六条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，遂判决：一、被告长治市经华房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起十日内偿还原告柴军文借款1700000元及相应利息（利息自2014年7月8日开始按照年利率24%计算至本判决确定的履行期限届满之日止）；二、被告付文平、邯郸市国泰房地产开发有限责任公司对上述第一项判决承担连带清偿责任；三、驳回原告柴军文的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。宣判后，上诉人国泰房地产公司不服一审判决，向本院提出上诉称：请求撤销峰峰矿区人民法院（2016）冀0406民初35号民事判决；依法改判从170万元借款本金中扣减被上诉人经华房地产公司已经实际支付且超过法定利率的利息182500元。因此上诉人请求二审法院依法逐月从本金中扣除多支付的利息，以扣减后金额计算本金再计息。二审查明案件事实与一审查明事实一致。二审期间双方当事人均未提交新的证据。本院认为，被上诉人长治市经华房地产开发有限责任公司作为适格的义务主体应承担相应的还款责任。上诉人邯郸市国泰房地产开发有限责任公司及付文平依法应承担连带责任。关于上诉人邯郸市国泰房地产开发有限责任公司所称的扣减支付超过法定利率的利息问题，经询问上诉人邯郸市国泰房地产开发有限责任公司称“老借据都撕毁了”“没有新证据”，故此其称的支付超过法定利率的利息无法证实，本院不予采信。综上，原判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3950元，由上诉人国泰房地产公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  张振华审 判 员  孙宗潮代理审判员  杨 杰二〇一六年十二月十三日书 记 员  杨乐远