云南省文山壮族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2016）云26民终1004号上诉人（原审原告）：秦焕俊，男，汉族，1966年7月22日生，云南省广南县人，住广南县。委托诉讼代理人:黄永文，云南章法律师事务所执业律师。特别授权。上诉人（原审被告）：严志明（又名严勇），男，汉族，1981年6月4日生，四川省富顺县人，现住广南县。委托诉讼代理人:陈正林，云南君山律师事务所执业律师。特别授权。被上诉人（原审被告）:李永斌，男，汉族，1978年1月30日生，云南省广南县人，现住广南县。委托诉讼代理人:曾万红，云南鼎祥律师事务所执业律师。特别授权。上诉人秦焕俊、严志明因与被上诉人李永斌提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广南县人民法院（2016）云2627民初1020号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月13日立案后，依法组成合议庭审理本案。本案现已审理终结。秦焕俊上诉请求：依法撤销一审判决第一项，改判严志明、李永斌赔偿秦焕俊各项经济损失127146元，诉讼费由严志明、李永斌承担。事实和理由：一审认定事实不清，秦焕俊于2007年就已进城务工，生活和孩子上学都在城里，在广南县城北坛社区租房居住生活，2015午01月份搬迁广南县城菜园社区自建房居住生活。秦焕俊在城镇连续生活九年之久，并且严志明和李永斌多数工程都是雇佣秦焕俊去施工的，故应按照城镇居民人均可支配收入计算残疾陪偿金。2014年9月15日李永斌承包广南县八宝贡米业有限公司地坪浇灌道路硬化工程，后李永斌后又分包给严志明施工，同时严志明雇佣秦焕俊进行路面硬化施工，在施工过程中都是按照严志明要求和指示实施，所以秦焕俊在施工过程中没有任何过错，严志明、李永斌对秦焕俊受伤损失应承担连带赔偿责任。严志明辩称，一审判决秦焕俊的赔偿标准适用农村标准正确。秦焕俊未提交其收入来源为城镇的证据，故依法应当承担举证不利的法律后果，一审法院因此确定其赔偿标准适用农村标准符合实际情况，并无不当。一审法院遗漏本案责任主体。《建筑法》规定禁止总承包单位将工程分包绘不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。一审法院己经查明李永斌将工程以13元每平方米的价格分包给严志明，双方均没有建设施工相应资质，符合法律规定的违法分包的情形，具有一定过错，应依法承担违法分包的过错责任。秦焕俊是完全民事行为能力人，在完成工作的同时，有注意安全操作规范的义务，因自身未注意安全所造成的责任不能免除。李永斌辩称，秦焕俊与其不存在雇佣关系，秦焕俊在从事施工活动中具有自己的过错。严志明上诉请求：撤销一审判决第一、二项，并改判严志明与李永斌分别承担相应责任。事实及理由:一审人民法院遗漏本案责任主体。我国《建筑法》规定，禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。施工单位将工程分包给不具备相应资质或安全生产许可的单位和个人的属于违法分包的情形。一审法院己经查明，李永斌将工程以13元每平方米的价格分包给严志明，双方均没有建设施工相应资质，符合法律法规规定的违法分包的情形，具有一定过错。本案的发生与违法分包有直接的因果关系，李永斌应依法承担违法分包的过错责任。秦焕俊依法应当自行承担部分责任。秦焕俊是完全民事行为能力人，在完成工作的同时，有注意安全操作规范的义务，若其能注意安全，完全可以避免此次事故的发生，故其对本案的发生有着不可推卸的责任，应当承担部分责任。秦焕俊辩称，严志明与李永斌之间是违法分包，故李永斌与严志明应该承担连带赔偿责任，施工过程中秦焕俊是没有过错的，不应该承担责任。李永斌辩称，二审中严志明不能对李永斌提出承担责任的请求，因为根据侵权责任法35条的规定，提供劳务者受害是根据各方的过错来分配责任的。秦焕俊向一审法院起诉请求：1、请求法院判决二被告赔偿原告住院伙食补助费（27天×100元/天）2700元、鉴定费600元；护理费（27天×112元/天）3024元、误工费（27天×150元/天）4050元、伤残赔偿金（26373元/年×4年）105492元、后续治疗费11280元，上述各项经济损失共计127146元；2、由被告承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2014年9月15日，被告李永斌承包广南县八宝贡米业有限公司地坪浇灌道路硬化工程后，又以每平方米13元的价格分包给被告严志明进行施工。被告李永斌负责包料，被告严志明负责包工和提供机械设备施工。被告严志明以每天120元工价雇请原告为进行路面硬化施工的工人。2014年10月25日，原告在浇灌地坪时在没有任何安全保障措施的情况下，用非专业吊装机械设备的小铲车吊装滚浆机，并徒手扶滚浆机时不慎被滚浆机滑落砸伤左脚，被送往广南县人民医院治疗27天，住院期间被告严志明垫付原告医疗费27951.06元。2016年4月21日，原告到广南县人民医院司法鉴定所进行伤残鉴定，经鉴定为九级伤残，后续治疗费为11280元。因双方就各项赔偿费用共计127146元协商解决未果致原告所诉来院。一审法院认为，公民的健康权受法律保护，公民由于过错造成他人人身损害的，应当承担赔偿责任。原告秦焕俊是受雇于被告严志明进行地坪浇灌道路硬化工程施工的临时工人，二者属雇佣关系，被告严志明在施工过程中对原告负有安全防范事项告知义务，但其却未做好安全保护措施，也未提供专业的吊装机械设备，即让原告冒险施工受伤，被告严志明对此事故存在过错，故应承担原告的赔偿责任。在本案中被告李永斌与被告严志明是承揽关系，因此，被告李永斌不承担赔偿责任。原告诉请后续治疗费因尚未实际发生，待实际发生后可另行诉讼。原告是农村户口，应以农村居民标准计算赔偿损失;医疗费用应以医院出具的正规发票予以支持;住院期间的伙食补助费，应给予支持;原告诉请的护理费、误工费，本院按相关法律规定给予支持；对于鉴定费，本院结合本案实际给予支持。综上所述，原告的诉讼请求部分内容，本院予以支持。原告的合理损失包括：1、医疗费27951.06元;2、住院伙食补助费（27天×100元/天）2700元;3、误工费（27天×120元∕天）3240元；4、护理费（27天×112元∕天）3024元；5、伤残赔偿金（8242元/年×4年）32968元；6、鉴定费600元共计70483.06元。鉴于本案在事发后被告严志明已垫付原告医疗费22717.86元,待被告严志明赔偿原告秦焕俊各项损失款70483.06元时，减除其垫付医疗费27951.06元，原告实得赔偿款47765.20元。被告严志明认为其也是被告李永斌的雇员的辩解意见理由不成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第五十九条、第九十八条、第一百一十九条、第一百三十一条及《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十条、第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条之规定，判决：一、被告严志明于本判决生效后30日内赔偿原告秦焕俊住院伙食补助费、伤残赔偿金、护理费、误工费、鉴定费等各项损失共计47765.20元。二、被告李永斌不承担赔偿责任。三、驳回原告秦焕俊的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1534元，由原告秦焕俊承担534元，由被告严志明承担1000元。本院二审期间，各方当事人均没有提交新证据。对一审中秦焕俊提交的两份居住证明，本院认为能够证实秦焕俊于2012年1月至今在城镇居住生活，属于法律规定按城镇居民标准计算的居民，秦焕俊受伤的损失应该按照城镇居民标准计算，本院予以采信。本院另查明：李永斌将工程分包给严志明前已经知道严志明无施工资质。秦焕俊于2012年1月2015年1月在广南县莲城镇北坛社区居住生活、2015年2月至今在广南县莲城镇菜园社区建房居住生活。综合双方的诉辩主张，本案在二审的争议焦点是：秦焕俊受伤的损失应该按照什么标准计算，秦焕俊受伤应该由谁承担责任，承担多大责任。本院认为，秦焕俊是完全民事行为能力人，明知自己没有做工的资质，自身就应该注意安全，在没有任何安全保障措施的情况下，用非专业吊装机械设备的小铲车吊装滚浆机，并徒手扶滚浆机，不慎被滚浆机滑落砸伤，自身存在过错，应承担相应的责任，即20%责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”。本案工程是广南县八宝贡米业有限公司发包给李永斌，李永斌又将部分工程分包给严志明，严志明又雇请了秦焕俊做工。李永斌是分包人、严志明是雇主、秦焕俊是雇员，李永斌自身没有资质做工程，明知严志明也无相应资质，但仍然把工程分包给严志明，而后造成秦焕俊受伤，李永斌与严志明应承担连带赔偿责任，及80%责任。秦焕俊的户籍虽登记为农村居民，但其于2012年1月搬至城镇居住生活，已在城镇连续居住一年以上，有关损害赔偿费用应当按照城镇居民的相关标准计算。故本院确认秦焕俊的合理损失为：1、医疗费27951.06元;2、住院伙食补助费2700元（27天×100元/天）;3、误工费3240元（27天×120元∕天）；4、护理费3024元（27天×112元∕天）；5、伤残赔偿金105492元（26373元/年×20年×20%）；6、鉴定费600元，共计143007.06元。秦焕俊承担20%责任，即28601.41元，李永斌与严志明连带承担80%责任，即114405.65元，扣除严志明已垫付医疗费27951.06元，还应赔偿秦焕俊86454.59元。综上所述，原判认定不清，法律适用错误，导致判决不当，依法应予纠正。秦焕俊、严志明的上诉请求部分成立，予以部分支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持广南县人民法院（2016）云2627民初1020号判决第三项，即“三、驳回原告秦焕俊的其他诉讼请求。”；二、撤销广南县人民法院（2016）云2627民初1020号判决第一、二项，即“一、被告严志明于本判决生效后30日内赔偿原告秦焕俊住院伙食补助费、伤残赔偿金、护理费、误工费、鉴定费等各项损失共计47765.20元。二、被告李永斌不承担赔偿责任。”；三、由李永斌、严志明连带赔偿秦焕俊各项经济损失共计86454.59元，向本判决生效之日起15内履行完毕。一审案件受理费3068元，减半收取1534元，由秦焕俊负担307元、李永斌、严志明负担1227元；二审案件受理费3068元，由秦焕俊负担614元、李永斌、严志明负担2454元。本判决为终审判决。本判决送达即发生法律效力。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后两年内向一审法院申请强制执行。审判长 唐 丽审判员 王珏云审判员 张 祺二〇一六年十二月二十六日书记员 李金成