连云港市连云区人民法院 民 事 判 决 书 （2016）苏0703民初3074号 原告（反诉被告）：连云港市信和钢结构有限公司，住所地连云港市海州区经济开发区东海路**。 法定代表人：马秀龙，该公司董事长。 委托诉讼代理人：薛冰、刘平云，连云港市海州区岗埠法律服务所法律工作者。 被告（反诉被告）：连云港莆商实业有限公司，住所地连云港经济技术开发区临港产业区跃湖路**。 法定代表人：吴阿财，该公司董事长。 委托诉讼代理人：蒲凡凡、何阳，江苏苍梧律师事务所律师。 原告连云港市信和钢结构有限公司诉被告连云港莆商实业有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年9月29日立案后，被告在第一次庭审中对原告当庭提起反诉，本院依法合并审理。本案依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人薛冰，被告委托诉讼代理人蒲凡凡到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告连云港市信和钢结构有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告支付原告钢结构制作、安装工程质保金人民币312602.83元及违约金150000元，合计人民币462602.83元。2、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2010年10月10日，原、被告签订《建设工程施工合同》一份，约定由原告承建被告钢结构制作、安装工程，固定价格为7355888.8元。2010年11月19日，双方签订补充协议一份，后增加一栋标准厂房的钢结构制作、安装，固定价格为22888321.67元，因技术交底及设计变更增加价款70360.7元。目前被告已付工程款9401968.34元，尚欠工程质保金312602.83元，经原告多次催要，被告仍未支付。 被告连云港莆商实业有限公司答辩并反诉称，1、原告未按照双方合同约定开工竣工及验收，而被告按照双方约定的施工进度支付了全部的工程款，按照现有证据，原告无法证明七万多的工程款由双方进行确认，被告不应当支付该部分的工程款。2、从被告提供的照片以及现场均可以证明原告施工的钢结构工程存在严重质量问题，无论在此期间被告是否通知原告进行维修均不能够排除原告应当按照法律强制规定的五年质保期来履行维修责任，虽然双方合同约定的质保期为二年，但该部分约定与法律强制性规定相违背，应为无效。从工程验收至今未至五年，因此原告必须承担维修责任并且质保金不应当由被告在质保期内予以返还。被告向本院提出反诉请求：1、请求判令原告向被告支付逾期竣工违约金447500元。2、请求判令原告向被告支付因工程质量问题造成被告损失120万元。 针对被告的反诉，原告连云港市信和钢结构有限公司答辩称，1、双方签订的施工合同对整个工期并无明确约定，被告理解安装工期为60天就是整个工程为60天是错误的。2、即使延误工期，也是由于被告没有按照双方签订的施工合同约定支付工程款造成。3、涉案工程配套的土建、水电、防火涂料等工程不是原告施工，什么时间具备钢结构安装条件也并非原告所决定，工程变更也可能耽误工期。4、被告的反诉已经超过了诉讼时效，涉案工程于2011年竣工，2012年4月27日验收并交付使用，工程质量合格。5、涉案工程已交付使用4年多时间，在此期间被告从未向原告主张过维修，不存在被告所说的损失。6、涉案工程约定质保期为一年，现工程已超过保修期。 经审理查明，2010年10月10日，原、被告签订《建设工程施工合同》，约定由原告承建被告发包的标准车间3栋、办公楼1栋钢结构工程，承包范围为钢结构制作、安装，不含土建、水电、防火涂料等工程。合同第三条约定：“开工日期：办公楼计划2010年10月15日；标准厂房以发包方书面通知为准。竣工日期：办公楼在2010年12月10日竣工；各单栋厂房钢结构工程安装工期为60天。”第五条约定：“工程最终优惠总价为预算工程总价下浮2.5%，即7355888.8元。”原、被告双方另签订《房屋建筑工程质量保修书》，约定屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为二年。2010年11月19日，原、被告签订《建设工程施工合同补充协议书》，约定被告将另外3栋标准厂房的钢结构工程发包给承包人，每栋的安装工期为60天，工程最终优惠总价为预算工程总价下浮2.5%，即6864965元。原告陈述该份协议虽然是3栋厂房，但是原告只施工其中1栋厂房，其他厂房由被告另行发包给其他人，该栋厂房增加价款为2288321.67元，被告对此予以认可。据此，该两份合同的工程总价为9644210.46元，原、被告双方对此无异议。该两份合同签订后，原告按合同约定完成了施工。2012年4月27日，原告、被告、连云港广夏工程项目管理咨询有限公司（监理单位）、江苏中发建筑设计有限公司（设计单位）联合出具《单位工程竣工验收单》4份，载明对涉案2#、3#、9#、10#四栋厂房工程验收合格。并载明2#厂房的开工日期为2011年2月20日，竣工日期为2011年5月22日；3#厂房的开工日期为2010年12月24日，竣工日期为2011年4月7日；9#厂房的开工日期为2011年3月30日，竣工日期为2011年6月4日；10#厂房的开工日期为2011年3月17日，竣工日期为2011年4月18日。被告另向本院提供原告于2012年4月27日出具的《工程竣工报告》4份，证明2#厂房的开工日期为2011年2月20日，竣工日期为2011年12月2日；3#厂房的开工日期为2010年12月24日，竣工日期为2011年12月1日；9#厂房的开工日期为2011年3月30日，完工日期为2012年3月26日；10#厂房的开工日期为2011年3月17日，竣工日期为2012年4月2日。 另查明，原告另主张涉案工程在施工过程中增加了工程量，确定增加部分造价为70360.7元，并提供技术交底、工程实际变更造价增加汇总表一份予以证明，被告认为汇总表系原告单方制作，按照合同约定，设计变更只是在协议当中进行的图纸变更，该部分的数额不计算在合同总价款之内。本院认为，原告提供的变更造价增加汇总表未经过被告、监理单位等确认，系原告单方制作。原告提供的图纸会审交底记录载明了涉及单位、监理单位及原告对钢结构图纸进行了修订，并未载明增加工程量。据此，本院对原告主张涉案工程增加造价70360.7元的主张不予认可。 再查明，原、被告签订上述施工协议后，被告至今陆续向原告支付工程款共计9401968.34元，被告于2012年4月27日工程验收合格后向原告支付的工程款为1300000元，最后一笔付款是在2016年2月2日，原、被告双方对此无异议。被告认为涉案工程被告目前尚欠原告质保金为242242.12元，原告认为尚欠242242.12元+70360.7元=312602.83元，本院对被告主张的质保金数额予以采纳。2015年9月15日，原告曾向被告发出《催款函》，载明涉案工程总价款为9644210.46元，被告尚欠其342242.12元。 上述事实，有原告提供的建设工程合同、附件项目汇总报价表、工程量清单计价表、建设工程补充协议书、被告临时办公用房、钢结构分项验收记录，2号、3号、9号、10号厂房单位工程竣工验收单、技术交底、工程实际变更造价增加汇总表、材料配件设备进场使用报验单、付款明细表、二十张银行转账进账单，被告提供的催款函、工程竣工报告、增值税普通发票签收单、照片以及各方当事人的陈述予以证实，本院依法予以确认。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。原、被告签订的《建设工程施工合同》及《建设工程施工合同补充协议书》系双方真实意思表示，且不违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原告按照合同约定履行了施工义务，涉案工程也于2012年4月27日全部验收合格，故被告应向原告支付工程款，涉案工程总价款为9644210.46元，被告已支付了9401968.34元，尚欠242242.12元。被告认为尚欠款项为质保金，涉案合同虽约定屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏为二年，但《建设工程质量管理条例》第四十条第一款第（二）项规定屋面防水工程防渗漏最低保修期限为5年，自竣工验收合格之日起算。涉案合同质保期的约定因违反强制性规定，应为无效条款。本院认为，涉案合同约定工程质保金为工程总价的5%（涉案工程为482210元），工程质保期竣工之日起一年，质保期满后5日内，发包方将质保金付清。同时约定屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏保修期为二年。涉案工程于2012年前就已竣工，至今被告除了支付工程款以外实际已向原告支付了约24万元的质保金。且根据原告提供的《单位工程竣工验收单》，涉案工程4栋厂房于2011年6月4日已全部竣工，即使按照《建设工程质量管理条例》规定的屋面防水工程防渗漏最低保修期限5年计算，涉案工程也已超过了质保期，被告主张未到付款时间并无依据，本院不予支持。对于原告要求被告支付其工程款312602.83元的诉求，本院按242242.12元予以支持。关于原告主张的违约金150000元，涉案合同约定发包人不按合同约定支付工程款的，应承担500元/天的违约金。该条约定的违约金过高，本院按以242242.12元为本金，自2016年6月5日起至本判决确定的给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算利息予以支持。 关于被告主张原告支付其逾期竣工违约金447500元的诉求，涉案合同约定各单栋厂房钢结构工程安装工期为60天，标准厂房的开工日期以发包方书面通知为准。该条约定只是针对钢结构安装工期进行了约定，并未约定钢结构制作等工程的工期，不应理解为整个单栋厂房工期为60天。同时，被告提供的4份《工程竣工报告》载明的工期与原告提供的4份《单位工程竣工验收单》不一致，竣工报告系原告为工程验收提供的材料，未经过被告及监理单位的确认，竣工验收单已经过原告、被告、监理单位、涉及单位四方确认，因此涉案工程的工期应以《单位工程竣工验收单》载明的时间为准。因被告未能举证证明原告就整个工程存在逾期竣工以及逾期的责任在于原告，因此本院对被告该诉求不予支持。关于被告主张原告支付其因工程质量问题造成被告损失120万元的诉讼请求，涉案工程于2012年就已经过验收合格，直至起诉前，被告也未能举证证明其找过原告维修彩钢瓦，仅凭被告提供的照片无法证实涉案工程存在质量问题。同时，如涉案工程存在严重质量问题，被告于2013年至2016年期间多次向原告支付工程款合计达100余万元也不符合常理，因此本院对被告该主张依法不予支持。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告连云港莆商实业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告连云港市信和钢结构有限公司工程款242242.12元及利息（利息以242242.12元为本金，自2014年4月27日起至本判决确定的给付之日止按中国人民银行同期贷款利率计算）。 二、驳回被告连云港莆商实业有限公司要求原告连云港市信和钢结构有限公司支付其违约金447500元及损失1200000元的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8239元、反诉费9814元，合计18053元，由原告负担3925元，由被告负担14128元（因案件受理费8239元原告已预交，被告于支付上述款项时将由其承担部分一并支付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费18053元，并将交款凭证一并交于本院。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：10×××94。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。 代理审判员  薛锦 二〇一六年十二月十二日 书 记 员  杨露 法律条文及上诉须知附录 一、法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 二、上诉须知 根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下： 当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。 上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院，亦未提出司法求助申请或者申请司法求助未获批准的，本院将依照最高人民法院《关于适用的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。 本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。