云南省禄劝彝族苗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2016）云0128民初654号 原告:龙建华，男，云南省禄劝彝族苗族自治县人，住禄劝县。 委托代理人：张志学，禄劝彝族苗族自治县屏山街道法律服务所法律工作者。特别授权代理。 委托代理人：龙建才（系原告的弟弟），男，云南省禄劝彝族苗族自治县人，住本自治县。特别授权代理。 被告：云南德服建筑工程有限公司。 法定代表人：李兴明，系公司经理。 住所地：云南省普洱市思茅区林源南路与曙光路交界处水映林源二期11-2-701号。 统一社会信用代码：9153080006428886807。 委托代理人：冯诗然，云南雁序律师事务所律师。特别授权代理。 被告:王志洪，男，云南省嵩明县人，住嵩明县。 委托代理人：乔洪兵、刘建疆，云南雁序律师事务所律师。特别授权代理。 被告:孙洪文，男，云南省禄劝彝族苗族自治县人，住本自治县。 委托代理人：崔如华，云南展耀律师事务所律师。特别授权代理。 被告:王学华，男，云南省禄劝彝族苗族自治县人，住本自治县。 委托代理人：王颂明（系被告王学华的父亲），男，云南省禄劝彝族苗族自治县人，住本自治县。特别授权代理。 原告龙建华诉被告云南德服建筑工程有限公司、王志洪、孙洪文、王学华提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年4月26日受理后，依法由审判员洪绍荣独任审判。根据被告孙洪文的申请，本院依法追加王学华作为共同被告，于2016年7月14日公开开庭审理。因本案案情复杂，本院于2016年7月16日裁定转为普通程，于2016年11月8日公开开庭审理。原告龙建华及其委托代理人张志学，被告云南德服建筑工程有限公司的委托代理人冯诗然，被告王志洪的委托代理人乔洪兵、刘建疆，被告孙洪文的委托代理人崔如华，被告王学华及其委托代理人王颂明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：原告受雇于被告王志洪、孙洪文、王学华在禄劝××××营盘镇坎邓村委会做工，2015年11月30日原告在做工过程中被搅拌机搅伤，导致左足第1到4趾缺失，事故发生后被告孙红文将原告送到了昆明市昆陆医院住院治疗15天，后因为资金紧张，又于2015年12月15日转至昆明市中医医院住院治疗22天。2016年1月6日，因被告没有按时支付住院费，原告只有被迫出院，但原告的伤势一直没有好转，后因伤口发炎，2016年1月31日继续到禄劝县人民医院住院治疗26天。原告的伤经昆明法医院司法鉴定中心进行鉴定，达九级伤残，需后期治疗费4500.00元，误工期评定为120日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。为此请求人民法院判令被告赔偿原告经济损失182334.47元（其中：1、医疗费21998.47元；2、护理费21800.00元（64天×100.00元×2人+90天×100.00元）；3、误工费18400.00元（184天×100.00元）；4、住院伙食补助费5120.00元（64天×80.00元）、5、残疾赔偿金97196元（24299.00元×20年×20%）；6、后期治疗费4500.00元；7、营养费9000.00元（90天×100.00元）；8、交通费1900.00元；9、鉴定费2420.00元）。 被告云南德服建筑工程有限公司辩称：本公司仅仅是把工程转包给第二被告王志洪，云南德服建筑工程有限公司不是原告的雇佣人和侵权人，所以不应承担赔偿责任，请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告王志洪辩称：王志洪与原告不是雇佣关系，也不是侵权人。被告孙洪文从被告王志洪这里承揽了一些工程去做，原告是帮被告孙洪文开拖拉机的，至于是怎么被搅拌机伤到的，被告王志洪不清楚，只到原告受伤后，被告孙洪文打电话给被告王志洪。因此不应该承担赔偿责任，请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告孙洪文辩称：被告云南德服建筑工程有限公司系撒营盘镇砍邓村委会新村路面硬化工程的中标公司。云南德服建筑工程有限公司将工程转包给被告王志洪施工。被告王志洪又以包工不包料的形式将工程转包给被告孙洪文。被告孙洪文找到被告王学华的拖拉机运送混凝土，每天远费300.00元。2015年10月中旬，因被告王学华家中有事，就找原告来开拖拉机。原告的工作及工资均由被告王学华负责，与被告孙洪文无关。事发的当天，因为收工需要清洗拖拉机，所以原告才爬上搅拌机接水管。但是原告到底是如何受伤的，第三被告并没有看见，且原告和第三被告本人没有形成雇佣关系，所以第三被告不是原告的雇主，不应承担赔偿责任。原告受伤以后，第三被告为原告垫付了医疗费73031.28元，并为原告开支了2500.00元，这2500元分两项，一项是撒营盘到昆明的救护车费1800.00元，另一项是从昆明转院到禄劝县医院的包车费700.00元。因此，请求法院驳回原告的诉讼请求。 被告王学华辩称：是第三被告孙洪文找被告王学华来做工的。被告王学华的父亲原来跟被告孙洪文的哥哥做过工，孙洪文的哥哥说孙洪文在撒营盘有工地，要找人去做工。孙洪文打电话给王学华的父亲，帮忙找几个人去做活。后来孙洪文嫌村里的妇女干活慢，叫我帮他找几人。王学华就叫原告一起去帮孙洪文做活。当时和孙洪文约定，由王学华来开车，孙洪文每天连车带人付王学华250.00元钱的工资，如果王学华不在工地，就只付150.00元车钱，另外100.00元付给来抵王学华开拖拉机的人。原告的工资不经过被告王学华的手，是由第三被告孙洪文支付的。因此，原告与孙洪文之间才是雇佣关系。被告王学华不应承担赔偿责任。 庭审中，原告为支持其主张提供了以下证据： 1、禄劝××××营盘镇扶贫项目施工合同复印件1份，欲证实被告云南德服建筑工程有限公司系撒营盘镇砍邓村委会新村路面硬化工程的中标公司，是本案的适格被告； 2、昆明法医院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书三份、鉴定费发票一份，欲证实原告的伤经昆明法医院司法鉴定中心进行鉴定，达九级伤残，需后期治疗费4500.00元，误工期评定为120日，护理期评定为90日，营养期评定为90日； 3、昆明市中医医院入院证、住院病案、出院记录、入院记录手术记录单、DR检查报告、心电报告各一份、检验报告单四份、昆陆医院入院记录、出院证、住院病案、住院病人费用归并清单各一份，欲证实原告的伤情及治疗情况； 4、昆陆医院出院记录，DR检查报告单，昆陆医院病人通知单，昆陆医院出院诊断证明书的复印件各一份，欲证实原告的伤情及治疗情况； 5、昆明昆陆医院出具的住院医疗收费收据1张，欲证实原告受伤后在昆陆医院治疗时，自己支付了医疗费21998.47元。 被告云南德服建筑工程有限公司对原告提交的证据的真实性不持异议，但认为日期和原告住院的日期不相符。 被告王志洪对原告提交的证据的真实性不持异议，但认为与本案没有关系，对原告提交的证据中三期鉴定及鉴定费不予认可，认为采用的是上海市的地方规定，对归并清单上的时间有异议，与原告住院的时间不相符。 被告孙洪文对原告提交的证据的真实性不持异议，对原告提交的证据中三期鉴定及鉴定费不予认可，认为鉴定意见不能适用于本案，对医疗费不认可，认为不清楚该笔费用。 被告王学华对原告提交的证据不持异议。 被告孙洪文为支持其主张提供了以下证据： 1、禄劝××××营盘镇扶贫项目施工合同、中标通知书各一份，欲证实工程来源及承包关系，被告云南德服建筑工程有限公司系撒营盘镇砍邓村委会新村路面硬化工程的中标公司，； 2、昆明陆军学院医院出具的病人通知书一份、昆明市中医医院出具的病情证明单、出院记录、出院证各一份、禄劝县人民医院出具的诊断证明书、出院证各一份，欲证实原告受伤后进行治疗的经过及病情； 3、昆明陆军学院医院出具的预缴款收据六张、昆明市中医医院出具的收费票据、禄劝县人民医院出具的收费票各一份，欲证实原告受伤后产生的医疗费中，被告孙洪文垫付了73031.28元； 4、收条及禄劝第二人民医院（禄劝××××营盘镇中心卫生院）出具的费用清单一份，欲证实被告孙洪文为原告垫付了救护车及包车费用2500.00元。 5、证人张某、王某的当庭证人证言各一份，欲证实原告的工资是由王学华在发，并非受雇于孙洪文。 原告对被告提交的第一组、第二组、第三组证据不持异议，对第四组证据中所载的的金额没有异议，但认为这笔钱是被告孙洪文应当给付的，并非垫付的；对证人张某、王某的证言中关于原告在被告工地做工时受伤的部分予以认可，对于原告的工资不是由被告孙红文发放的部分不予认可。 被告云南德服建筑工程有限公司、王志洪、王学华对原告提交的证据及证人张某、王某的当庭证言均不持异议。 本院认为，原告提交的第一组、第二组、第三组证据，其来源、形式合法，能证明原告的待证事实，故本院予以确认；对于原告提交的第四组、第五组证据，被告云南德服建筑工程有限公司、王志洪、孙洪文虽然不予认可，但本院认为，首先，庭审中四被告对于原告曾到昆明陆军学院医院住院接受手术的事实不持异议，其次第四组证据中的住院费用归并清单与第五组证据在金额、费用明细上可以相互印证，同时被告孙洪文提交的昆明陆军学院医院出具的预缴款收据上所载的“床号”、“科室”等信息均与原告提交的第四组证据中的住院费用归并清单相同，综上本院认为原告后续补交21998.47元手术费、材料费等事实达到了高度盖然性，被告未能提供足以反驳的证据，故本院对第四组、第五组证据予以认可。 本院认为，被告孙洪文提交的第一组、第二组、第三组、第四组证据其来源、形式合法，能证明被告的待证事实，且原告及其他三被告对此不持异议，故本院予以认可；对于证人张某、王某的当庭证人证言，关于原告龙建华受伤地点的部分可以相互印证，故本院予以认可，关于原告龙建华的工资由何人发放的部分，因证人陈述不一致，且被告孙洪文也未能提供其他证据与之相印证，故本院不予认可。 综上所述，本院确认以下法律事实：2015年6月19日，被告云南德服建筑工程有限公司中标了2015年撒营盘镇整乡推进补充规划项目第二标段工程，中标后被告云南德服建筑工程有限公司将位于撒营盘镇坎邓村委会的道路硬化工程转包给被告王志洪，随后被告王志洪又将部分工程转包给了被告孙洪文。被告孙洪文因施工需要，雇佣了被告王学华用拖拉机负责运输混泥土，双方约定工资支付的方式为包油料每天支付250.00元、不包油料每天支付300.00元。由于工地工人少，被告孙洪文让被告王学华找工人，原告因此来到工地上做工，从事混泥土搅拌工作，如果被告王学华有事时，原告就临时顶替被告王学华从事拖拉机运输混凝土工作。2015年11月30日，原告在撒营盘镇坎邓村委会新村施工的过程中不慎从搅拌机上摔落，导致左踝部被搅拌机链条绞伤。事故发生后，被告孙洪文、王学华将原告送到了昆明陆军学院医院进行住院治疗，经诊断原告的伤为“左踝关节离断伤、左足1－4趾离断毁损伤”。原告于2015年12月5日在昆明市陆军学院医院办理了出院手续，并于同日转入昆明市中医医院继续治疗，后于2016年1月6日出院。原告在出院后因伤势没有好转，于2016年1月31日又到禄劝××自治县第一人民医院住院治疗，于2016年2月27日出院。原告三次住院治疗医疗费用为94529.26元。原告的伤昆明法医院司法鉴定中心进行鉴定，达九级伤残，需后期治疗费4500.00元，误工期评定为120日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。原告为此支付鉴定费2420.00元。 另查明，在原告住院期间，被告孙洪文为原告垫付了在昆明市陆军学院医院、昆明市中医院、禄劝××自治县第一人民医院住院治疗费73031.28元，车旅费2500.00元。 本院认为：雇佣关系是指雇员提供自己的劳动力为雇主完成一定行为，雇主根据雇员完成的行为，给付相应的劳动报酬的民事法律关系。雇佣关系中，雇员的行为受雇主的意志支配和约束，当事人之间存在控制、支配和从属关系。关于本案中原告龙建华与何人成立雇佣关系，本院认为应当从以下几个方面综合考虑：一是原告龙建华提供劳务的内容，本案中被告孙洪文自认原告不仅负责运输水泥，还需要搅拌水泥的事实，而搅拌混凝土实际上是由被告孙洪文在负责组织和监管，因此原告龙建华搅拌混凝土等是为被告孙洪文提供劳务；二是原告提供劳务的方式，本案中被告王学华和原告龙建华交替使用同一台拖拉进行运输，二人在提供劳务行为时是相互独立的。被告孙洪文作为工程的承包人和管理人，对工地的运输工作等事宜具有支配、管理和监督的权利和责任，原告龙建华与被告王学华在相互独立提供劳务的方式下，实际上均单独的受到被告孙洪文的支配和管理。被告孙洪文对原告龙建华及被告王学华提供劳务的方式并未拒绝，事实上与原告形成了雇佣关系；三是受伤地点和原因，本案中原告受伤的地点是被告孙洪文的所管理的工地，其受伤也是因为从被告孙洪文的搅拌车上摔落所致，可见其受伤的地点和原因均与被告孙洪文具有较强的关联性和高度盖然性。综上，本院认为原告龙建华与被告孙洪文之间成立雇佣关系。 对原告诉请赔偿的自己支付医疗费21998.47元，被告孙洪文垫付的医疗费72530.78元系原告合理住院医疗费用，本院予以确认； 对原告诉请赔偿的护理费21800.00元（64天×100.00元×2人+90天×100.00元），原告计算的天数有误，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。根据昆明法医院司法鉴定中心鉴定意见，原告自受伤后需要护理90日。因原告没有提供证据证实需要2人护理，故原告的护理人员只能以1人计算。根据原告受伤时的工作情况，不论是按交通运输业或者建筑行业的日平均工资均超过了100.00元，现原告只请求按每天100.00元计算，并不违反法律的规定。故原告的护理费为9000.00元（90天×100.00元）。 对原告诉请赔偿的误工费18400.00元（184天×100.00元），原告计算的天数是按司法鉴定机构评估的120天加住院天数64天计算，无相应的法律依据，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人持续误工的，误工费可计算至定残的前一天。本案原告的定残日为2016年4月5日，误工费可自2015年11月30日起计算至2016年4月4日，共计127天。根据原告受伤时的工作情况，不论是按交通运输业或者建筑行业的日平均工资均超过了100.00元，现原告只请求按每天100.00元计算，并不违反法律的规定。故原告的误工费为12700.00元（127天×100.00元）。 对原告诉请赔偿的护理费根据住院伙食补助费5120.00元（64天×80.00元），参照云南省高级人民法院、云南省公安厅云公交【2016】89号文件，伙食补助费为每天100.00元。现原告只请求按每天80.00元计算，并不违反法律的规定。故原告的误工费为5120.00元（64天×80.00元）。 对原告诉请赔偿的残疾赔偿金97196元（24299.00元×20年×20%），原告请求的赔偿金额是参照云南省高级人民法院、云南省公安厅云公交【2015】66号文件，2014年城镇居民家庭人均可支配收入24299.00元计算，并不违反法律的规定，其计算方法正确，本院予以确认。 对原告诉请赔偿的后期治疗费4500.00元，是司法鉴定机构依法作出的对原告后续治疗费用，符合实际，本院予以确认。 对原告诉请赔偿的营养费9000.00元（90天×100.00元），根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案原告没有提供医疗机构的证意见证实，故本院不予支持。 对原告诉请赔偿的交通费1900.00元，虽然原告没有提供正式交通费发票，但原告三次住院治疗确实需要乘车，本院结合实际乘车及车费情况酌情确认1500.00元。 对原告诉请赔偿的鉴定费2420.00元，因原告提供的有效票据金额为2370.00元，本案符合法律规定可采用的鉴定意见只有一项，鉴定费为790.00元，故本院确认鉴定费为790.00元。 因此本案的赔偿范围为：原告的医疗费94529.25元、误工费12700.00元、护理费9000.00元、住院伙食补助费5120.00元、残疾赔偿金97196.00元、后期治疗费4500.00元、交通费1500.00元、鉴定费790.00元，合计225335.25元。 本院认为，公民的生命健康权受法律保护。雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。本案中被告孙洪文与原告龙建华之间成立雇佣关系，导致原告龙建华在工地提供劳务的过程中从搅拌机上摔下，左踝部及1－4脚趾被搅拌机绞伤，被告孙洪文应当承担赔偿责任。被告云南德服建筑工程有限公司在知道被告王志红没有相应施工资质的情况下，将工程分包给王志洪，而王志洪又将工程分包给同样没有相应资质的孙洪文。被告云南德服建筑工程有限公司、王志洪、孙洪文在分包、转包过程中存在过错，最终导致原告龙建华在工地提供劳务过程中遭受人身损害，故被告云南德服建筑工程有限公司、王志洪均应承担连带赔偿责任。原告龙建华在明知攀爬搅拌机存在危险、可能导致自身受到损害的情况下，仍然实施了攀爬、站立到搅拌机上的不安全行为，其自身也存在一定的过错，本院综合客观情况，确认原告自己承担10%的责任。即被告孙洪文应赔偿原告龙建华的损失为202801.72元（225335.25元×90%），扣除被告孙洪文垫付的医疗费73031.28元、车旅费2500.00元，还应赔偿127270.44元。 为此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告孙洪文于本判决生效之日起60日内赔偿原告龙建华经济损失127270.44元。 二、被告云南德服建筑工程有限公司、王志洪对上述款项承担连带赔偿责任。 三、驳回原告龙建华的其余诉讼请求。 案件受理费3495.00元，由原告龙建华负担495.00元，由被告云南德服建筑工程有限公司、王志洪、孙洪文负担3000.00元。 若负有履行义务的当事人未按判决书规定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，通过本院或者直接向云南省昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 双方当事人均服判决的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人未自动履行本判决，享有权利的当事人可在判决规定履行期限届满后两年内向本院申请强制执行。 审 判 长  洪绍荣 人民陪审员  李学明 人民陪审员  杨德荣 二〇一六年十二月九日 法官助理张宏坤 书记员雷小雨