南京市秦淮区人民法院刑 事 判 决 书（2016）苏0104刑初995号公诉机关南京市秦淮区人民检察院。被告人马健波，男，1972年1月19日出生于江苏省南京市，回族，高中文化，无业，住所地本市浦口区。1991年7月因犯盗窃罪被判处有期徒刑九个月；1992年3月因扒窃被劳动教养一年；1995年6月因犯流氓罪被判处有期徒刑二年；1999年7月因扒窃被劳动教养一年六个月；2003年9月因盗窃、吸毒被劳动教养三年。因涉嫌犯盗窃罪于2016年8月6日被刑事拘留，同年9月13日被逮捕。现羁押于南京市秦淮区看守所。辩护人卢苏丽、宋丽，江苏三理律师事务所律师。南京市秦淮区人民检察院以宁某诉刑诉[2016]951号起诉书指控被告人马健波犯盗窃罪，于2016年12月2日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南京市秦淮区人民检察院指派代理检察员孙冰清出庭支持公诉，被告人马健波及其辩护人卢苏丽到庭参加了诉讼。现已审理终结。南京市秦淮区人民检察院指控，2016年6月的一天，被告人马健波在本市秦淮区户部街34号-3的JOJOS精致生活馆内，乘店内无人之机，窃得由顾某保管的、放置在店内文件柜中的被害人马某2农业银行卡一张（卡号62×××17）。自2016年7月2日至7月17日间，被告人马健波持该农业银行卡先后取款共计人民币23.8万元。公诉机关提供了被告人马健波的供述和辩解、被害人马某2的陈述、证人顾佳、季平等人的证言、南京市公安局秦淮分局制作的辨认笔录、南京市公安局秦淮分局调取的监控录像以及抓获经过、银行交易明细等书证予以证明。公诉机关认为，被告人马健波盗窃他人信用卡并使用，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第三款、第二百六十四条的规定，应当以盗窃罪追究其刑事责任。被告人马健波对被指控的盗窃罪不持异议。辩护人提出的辩护意见是：1、被告人马健波为JOJOS精致生活馆支付10万元房租，应从犯罪数额中予以扣除；2、被告人马健波归案后如实交代全部罪行，应认定为坦白；3、被告人马健波偷拿其妹妹马某2钱款，并已取得谅解；4、被告人马健波自愿认罪，且悔罪态度良好。综上，建议对被告人马健波从轻处罚。经审理查明，2016年6月的一天，被告人马健波在本市秦淮区户部街34号-3的JOJOS精致生活馆内，乘店内无人之机，窃得由会计顾某保管的、放置在店内文件柜中的其妹妹被害人马某2的中国农业银行卡一张（卡号62×××17）。自2016年7月2日至7月17日间，被告人马健波持该农业银行卡先后取款共计人民币23.8万元。2016年8月6日，被告人马健波被公安机关抓获归案，后如实供述了上述犯罪事实。上述事实，有公诉机关提交并经庭审质证，本院予以确认的下列证据予以证实：1、被告人马健波的供述和辩解证明，2015年4月，其和妹妹马某2合伙开设JOJOS精致生活馆，其未出资，实际出资人是马某2，其妻彭某是挂名法人，会计是顾某。后因店面经营状况不好，马某2让彭某接手经营，彭某不同意，后离开该店并把银行卡等交顾某保管。后其接手经营，为交房租借了10万元高利贷，因高利贷催款，其于2016年6月底的一天晚11时许，趁店里无人之机，用钥匙打开店门，找到原由彭某保管的文件柜钥匙，打开文件柜，将马某2的农业银行卡拿走，其在户部街路口的农业银行取款2万元并修改了银行卡密码，后又使用该银行卡陆续取款20余万元。7月17日晚11时许，其将银行卡放回原处。该银行卡不属于公司所有，系马某2的私人财产，主要用于兑换外汇，其取款未征得马某2和顾某的同意，所取款项归还高利贷14万元，赌博输了七八万元，余款用于消费等。2、被害人马某2的陈述、声明证明，其系马健波的妹妹，长期在澳洲工作。2015年4月，其租用户部街34号门面房开设JOJOS精致生活馆，主要做澳洲产品代购，营业执照上的法人是彭某，该店由其全额投资、管理。出于兄妹之情，其安排马健波、彭某到店里工作，每月工资6千元，彭某负责财务，马健波负责推广、销售。后因马健波不认真做事，其于2016年春节后要求马健波自负盈亏，其工资发至2016年3、4月份。2016年4月，彭某离职并将两张银行卡交顾某保管，一张是顾某名下农行卡，用于店内经营，一张是其名下农行卡，主要用于兑换外汇，如店内资金不足，经其同意也会从卡里支取。2016年6月开始，马健波未到店里上班。2016年7月17日，其让顾某查询卡里余额，发现密码不对，后其通过银行查询，发现卡里少了20余万元，遂让顾某到公安机关报案，其要求追究马健波的刑事责任。3、证人顾某的证言、辨认笔录证明，其系JOJOS精致生活馆会计，负责财务、销售，该店由马某2出资成立，法人是彭某，店里有其、彭某和马健波三人，工资由马某2发放，原从彭某的银行账户发放，2016年4月10日彭某离职后，换成其名下银行卡，店里的经营也通过该银行卡走账。马某2名下农行卡里的钱系马某2的私人财产，与公司无关，原由彭某保管并帮忙办理外汇业务，彭某离职后将卡交其保管，其将卡锁在文件柜里，两把钥匙由其随身携带，马健波没有文件柜钥匙。彭某离职后，马健波很少到店里，自2016年6月开始，其未再见过马健波。2016年7月19日，马某2让其查询农行卡余额，其发现密码不对，后马某2通过银行查询发现卡里只剩20余万元，其于2016年6月2日转外汇时卡里余额49万元左右，后马某2委托朋友报案。顾某辨认出监控录像中取款的男子系马健波。4、证人王某的证言、委某,4，其系马某2的朋友，马某2委托其到公安机关报案，马某2现在澳大利亚工作，马某2将名下农行卡交JOJOS精致生活馆的会计顾某保管，现农行卡被盗近24万元，怀疑系马健波所为。5、证人彭某的证言证明，其系马健波之妻，原在马某2出资成立的JOJOS精致生活馆工作，其系法人，负责盘点、销售、收银等，马健波负责销售，房租由马某2交纳，其代办。2016年4月10日，其离职，其不清楚之后房租由谁交纳，其将马某2委托其保管的农行卡交会计顾某，该农行卡是马某2的个人财产，由其帮忙兑换外汇，与公司没有关系，其还把与公司相关的物品均交给了顾某，包括文件柜的钥匙，马健波没有文件柜的钥匙，后其听讲顾某把马某2的农行卡锁在文件柜里。6、证人季某的证言证明，2015年4月，其将户部街34号-3房屋出租给彭某，双方签订租赁合同，2015年的14万元房租由彭某转给其，2016年的10万元房租由马健波转给其，分几次支付，尚欠4万元房租。马健波出事后，店面已被转让，其与彭某解除租赁合同，彭某已将4万元房租支付其。7、调取证据清单、监控录像、银行卡交易明细证明，自2016年7月2日至7月17日，马健波使用马某2的农行卡先后取款共计23.8万元。8、谅解书证明，马某2出于父母原因和家庭因素，对马健波盗窃其钱款一事表示谅解，出于兄妹之情，要求不追究马健波的责任。9、行政处罚决定书、刑事判决书、劳动教养决定书证明，马健波的前科劣迹情况。10、公安机关出具的抓获经过、户籍资料证明，马健波系被公安机关抓获归案，其作案时已达完全刑事责任年龄。本院认为，被告人马健波盗窃他人信用卡并使用，数额巨大，其行为已构成盗窃罪，依法应予惩处。公诉机关指控被告人马健波犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，予以采纳。被告人马健波能如实供述自己的罪行，系坦白，可以从轻处罚。被告人马健波盗窃近亲属钱款，并已获得谅解，应当酌情从宽处罚。对辩护人提出的相关辩护意见予以采纳。辩护人提出被告人马健波为JOJOS精致生活馆支付10万元房租，应从犯罪数额中予以扣除的辩护意见，经庭审查证，被告人马健波盗窃被害人马某2信用卡并取款人民币23.8万元，此时已构成犯罪既遂，至于被告人马健波将钱款如何使用并不影响其犯罪数额的认定，故对该辩护意见不予采纳，但量刑时可酌情予以考虑。辩护人提出被告人马健波归案后如实交代全部罪行，应认定为坦白的辩护意见，经庭审查证，被告人马健波归案后即供述了盗窃被害人马某2信用卡并取款人民币23.8万元的犯罪事实，其认为偷拿妹妹钱款不构成犯罪系对行为性质的辩解，不影响坦白的成立，故对该辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第三款、第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、被告人马健波犯盗窃罪，判处有期徒刑三年二个月，罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年8月6日起至2019年10月5日止；罚金于判决生效之日起一个月内缴纳。）二、责令被告人马健波退赔被害人马薇皎人民币23.8万元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省南京市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  朱世珍人民陪审员  戚玉玲人民陪审员  魏凤霞二〇一六年十二月二十六日见习书记员  郭冰冰