河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）豫09民终2338号上诉人（原审被告）：高伟杰，男，1968年5月25日出生，汉族，住河南省濮阳市华龙区。委托代理人：宗登超，河南长庚律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨志坤，男，1975年8月11日出生，汉族，住河南省清丰县。被上诉人（原审被告）：古德保，男，1986年2月11日出生，汉族，住河南省濮阳县。委托代理人：郭水宽，河南天盈律师事务所律师。上诉人高伟杰因与被上诉人杨志坤、古德保机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省濮阳市华龙区人民法院（2016）豫0902民初7091号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭、公开开庭审理了本案。上诉人高伟杰的委托代理人宗登超、被上诉人杨志坤、被上诉人古德保的委托代理人郭水宽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：2015年5月16日1时55分许，在濮阳市中原路与长庆路交叉口南50米处，古德保驾驶其雇主高伟杰自有的豫Ａ×××**号轿车，在与高伟杰的临时替代司机徐勇攀交接车辆及有关物品过程中，沿长庆路由南向北行驶至上述地点处时，将由东向西步行通过道路的殷某某、杨志坤、董某某撞倒，后又与停车等信号灯的韩殿彪驾驶的、登记在赵在强名下的豫Ｊ×××**号出租轿车的尾部相撞，造成车辆受损，杨志坤、韩殿彪受伤和殷某某、董某某死亡的道路交通事故。2015年5月22日，濮阳市公安局交巡警支队第八大队对本次事故作出濮公交认字［2015］第4023号道路交通事故认定书，认定：1、当事人古德保负事故的全部责任；2、当事人殷某某、董某某、杨志坤、韩殿彪无事故责任。事故发生后，杨志坤于当日被送入濮阳市油田总医院住院治疗损伤，于同年7月20日出院，住院治疗66天。杨志坤的损伤出院被诊断为：1、右侧臂丛神经损伤，右髋臼粉碎性骨折；2、右耻骨上支骨折，右髋臼前内骨折；3、耻骨联合分离，左股骨头嵌插移位；4、右骶髂关节脱位，右胫腓骨上段粉碎性骨折；5、头外伤，下肢静脉血栓形成复查后血栓消失；6、右手掌骨基底部骨折。出院医嘱：1、继续康复，定期复查，不适随诊。杨志坤的长期医嘱记录单显示：杨志坤住院期间留陪护2人。按照医嘱，杨志坤于2015年7月20日进入濮阳市油田总医院继续治疗损伤，住院治疗21天，于同年8月10日出院，出院医嘱：建议转上级医院继续康复治疗。杨志坤的长期医嘱记录单显示：杨志坤住院期间留陪护2人。按照医嘱，杨志坤于2015年8月13日进入濮阳市油田总医院继续治疗损伤，住院治疗3天，于同年8月15日出院，出院医嘱：建议手术治疗修复。按照医嘱，杨志坤于2015年12月3日进入濮阳市油田总医院继续住院治疗损伤，住院治疗11天，于同年12月14日出院，出院医嘱：出院3天换药1次，半月拆线，定期门诊复查，不适随诊。杨志坤的长期医嘱记录单显示：杨志坤住院期间留陪护2人。因本次交通事故，杨志坤住院治疗共计101天，支付医疗费共计25369.04元。为辅助治疗损伤，杨志坤购买拐杖、轮椅支付1900元。2016年3月24日，濮阳清风法医临床司法鉴定所接受濮阳市公安局交警支队事故大队的委托，对杨志坤在本次事故中的伤残程度及护理依赖程度进行了司法鉴定，鉴定结论为：1、被鉴定人杨志坤因交通事故致右侧臂丛神经损伤后，右上肢功能完全丧失构成交通事故5级伤残；2、被鉴定人杨志坤因交通事故致右胫腓骨粉碎性骨折后，右下肢功能丧失25%以上构成交通事故9级伤残；3、被鉴定人杨志坤因交通事故致骨盆骨折，畸形愈合构成交通事故10级伤残；4、被鉴定人杨志坤构成部分护理依赖，杨志坤支付鉴定费用1792元。高伟杰、古德保对杨志坤的伤残等级提出异议，并向原审法院提出重新司法鉴定的书面申请，要求对杨志坤在本次事故中的伤残等级进行重新司法鉴定，原审法院受理后，按照双方当事人的选择将该申请依法移送至濮阳腾龙法医临床司法鉴定所进行重新司法鉴定。2016年7月20日，濮阳腾龙法医临床司法鉴定所接受濮阳市华龙区人民法院的委托，对杨志坤在本次事故中的伤残程度进行了重新司法鉴定，鉴定结论为：被鉴定人杨志坤右上肢损伤伤残程度为5级，右下肢损伤伤残程度为10级，骨盆损伤伤残程度为10级。原审法院另查明：杨志坤是濮阳市交通运输集团货运有限公司豫Ｊ×××**号、豫Ｊ×××**号重型半挂货车驾驶员，非农业家庭户口。护理人员杨志敏，男，汉族，1972年2月21日出生，杨志坤的哥哥；护理人员高改稳，女，汉族，1948年8月15日出生，杨志坤的母亲。被扶养人杨海君，男，汉族，1944年7月20日出生，杨志坤的父亲，农业家庭户口，膝下有3个子女；被扶养人高改稳，女，汉族，1948年8月15日出生，杨志坤的母亲，非农业家庭户口，膝下有3个子女；杨某2，女，汉族，1999年7月16日出生，杨志坤的女儿，非农业家庭户口；被扶养人杨某3，男，汉族，2002年12月25日出生，杨志坤的儿子，非农业家庭户口。原审法院又查明：因本次交通事故的民事赔偿事宜，杨志坤曾向濮阳市华龙区人民法院提起民事诉讼，濮阳市华龙区人民法院于2015年8月1日对该案作出（2015）华法民初字第4160号民事判决书，判决：1、中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司在交强险及商业第三者责任保险赔偿限额范围内赔偿杨志坤、杨某2、杨某3、董保德、李俊英各项损失共计612708.08元，于判决生效后10日内履行完毕；2、高伟杰、古德保赔偿杨志坤、杨某2、杨某3、董保德、李俊英各项损失共计234503.87元，并互负连带清偿责任，于判决生效后10日内履行完毕；3、驳回杨志坤、杨某2、杨某3、董保德、李俊英的其他诉讼请求。上述判决包括：杨志坤住院66天的前期医疗费152316.84元、误工费8285.8元、按1人护理计算的护理费5148.36元、交通费1320元、住院伙食补助费3300元、营养费1320元等共计171691元。原审法院另查明：事故车辆豫Ａ×××**号轿车在保险公司投保有交强险及商业第三者责任保险，其中商业第三者责任保险赔偿限额为100万元，本次事故发生在保险承保期内，该两份保险另案已判决处理完毕。原审法院认为：本案系机动车交通事故责任纠纷。濮阳市公安局交巡警支队第八大队认定，古德保在本次事故中的驾驶行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》的相关规定，负事故的全部责任。经审查，濮阳市公安局交巡警支队第八大队对本次事故所作出的道路交通事故认定书，认定事故发生的事实及对事故责任的划分并无不当，予以采信。古德保作为高伟杰的司机，是在与高伟杰的临时替代司机徐勇攀交接车辆及有关物品过程中发生的交通事故，古德保在本次事故中的驾驶行为应认定为职务驾驶行为。古德保在本次事故中未按照操作规范安全驾驶机动车，且超速行驶，并在事故发生后弃车逃逸是造成本次事故发生的成因，应属重大过失，故保险赔偿不足部分，古德保应与高伟杰向杨志坤承担连带赔偿责任，故古德保应当与高伟杰承担连带赔偿责任。本次事故给杨志坤造成的损失有：1、医疗费25369.04元。根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据予以确认；2、误工费33772.76元。杨志坤向本院提供的证据仅能证实其从事的行业是交通运输业，并不能证明其在本次事故中的实际误工损失，故其请求的误工费应参照2015年度河南省交通运输业年平均收入50110元的标准，按246天（自受伤之日起至首次伤残评定前1日止共计312天，扣除另案已判决处理的66天后）计算；3、护理费88829.12元。参照2015年度河南省居民服务和其他服务业年平均收入30864元的标准，按101天，2人护理计算为17080.89元，扣除另案已判决处理的5148.36元后，其请求11669.12元，予以支持。杨志坤请求的定残后的护理费，参照2015年度河南省居民服务和其他服务业年平均收入30864元的标准，护理年限暂定为5年，按50%，1个护理人员计算为77160元；4、交通费700元。参照河南省国家机关一般工作人员出差市内每人每天20元的交通补助标准，按35天计算；5、住院伙食补助费1750元。参照河南省国家机关一般工作人员出差省内每人每天50元的伙食补助标准，按35天计算；6、营养费700元。参照每天20元的营养标准，按35天计算；7、残疾赔偿金327372.8元。参照2015年度河南省城镇居民人均可支配收入25576元的标准，按20年的64%计算；8、计入残疾赔偿金的被扶养人杨海君、高改稳、杨某2、杨某3的生活费共计96977.28元。高改稳、杨某2、杨某3的生活费参照2015年度河南省城镇居民人均消费支出17154元的标准，分别按照其被扶养年限13年、2年和5年的64%，分别有3个、2个和2个扶养人计算为85998.72元。杨海君的生活费参照2015年度河南省农村居民人均生活消费支出7887元的标准，按照其被扶养年限9年的64%，有3个抚养人计算为15143.04元。杨志坤请求96977.28元，予以支持；9、残疾辅助器具费1900元。按照杨志坤提交的有效票据及普通适用器具的合理费用标准计算；10、鉴定费用1792元。按照杨志坤提交的司法鉴定意见书及有效票据予以确认；11、精神损害抚慰金32000元。依照法律规定，根据侵权人的过错程度、杨志坤在本次事故中的伤残程度、受诉法院所在地平均生活水平、结合审判实践等因素予以酌定。本次事故给杨志坤造成的各项损失共计611163元（包括：医疗费25369.04元、误工费33772.76元、护理费88829.12元、交通费700元、住院伙食补助费1750元、营养费700元、残疾赔偿金327372.8元、计入残疾赔偿金的被抚养人生活费96977.28元、残疾辅助器具费1900元、鉴定费用1792元、精神损害抚慰金32000元）。高伟杰、古德保应赔偿杨志坤各项损失共计611163元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，原审判决：一、古德保、高伟杰赔偿杨志坤各项损失共计611163元，并互负连带清偿责任，于本判决生效后10日内履行完毕；二、驳回杨志坤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10489元（已交9387元，应补交1102元）、财产保全费2520元，由杨志坤负担578元，古德保、高伟杰负担12431元。高伟杰不服原审判决上诉称：原审法院认定部分事实错误。原审认定古德保在本次事故中的驾驶行为为职务行为错误，1、事故发生的时间为2015年5月16日凌晨1时55分许，杨志坤、古德保无充分证据证明肇事司机当时是在从事职务行为。2、古德保与同乘人员徐勇攀私自驾车外出期间发生的交通事故，并非职务行为，而是个人行为。根据侵权法的规则原则，作为车主没有任何过错，不应承担责任。古德保负事故的全部责任，对于保险赔偿不足部分，应由其承担责任。请求撤销原判，依法改判高伟东不承担赔偿责任或者发回重审。杨志坤答辩为：原审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。古德保答辩称：对原审判决认定古德保驾车行为是职务行为没有异议。原审判决古德保承担赔偿责任不当，请求撤销原审判决，发回重审或依法改判古德保不承担责任。本院对原审查明的事实予以确认。本院另查明：就本次事故另案（杨志坤、杨某2、杨某3、董保德、李俊英诉古德保、高伟杰、中国平安财产保险股份有限公司濮阳中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案）本院于2015年11月18日作出（2015）濮中法民开终字第00477号民事判决书，该判决已发生法律效力。该判决书认定：古德保系高伟杰的司机，其在假期满后与临时替代司机徐勇攀约定了交接车辆、次日由其接高伟杰上班，并在交接车辆后为车辆加油过程中发生交通事故，虽然事故发生在凌晨，但是古德保的上述交车和加油等行为与其履行司机的职务紧密相关，其肇事时的驾车行为应认定为职务行为。本院认为：本案的争议焦点是古德保肇事时的驾车行为是否为职务行为，高伟杰作为雇主应否承担赔偿责任的问题。（2015）濮中法民开终字第00477号民事判决已发生法律效力，该判决书对古德保肇事时的驾车行为认定为职务行为。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十三条第一款第（五项）之规定，古德保肇事时的驾车行为认定为职务行为的事实属免证事实，高伟杰上诉称古德保肇事时驾车行为是其个人行为，但未提供证据推翻该判决书认定的事实，本院不予采信。古德保在本次事故中未按操作规范安全驾驶机动车，且超速行驶，并在事故发生后弃车逃逸是造成本次事故发生的成因，应属重大过失，原审判决保险赔偿不足部分，由古德保与高伟杰向杨志坤承担连带赔偿责任，并无不当。高伟杰上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9912元，由高伟杰负担。本判决为终审判决。审 判 长  李彦敏审 判 员  郭 海代理审判员  李 辉二〇一六年十二月二十二日代理书记员  王骥龙