四川省广元市朝天区人民法院民 事 判 决 书（2016）川0812民初1037原告广元利泰电力建设有限公司，住所：广元市利州区滨河路59号。法定代表人吴志勇，系该公司总经理。委托代理人吕东，四川剑宏律师事务所律师。被告刘开林，男，汉族，生于1987年11月12日，住广元市朝天区。委托代理人罗锦涛，四川立韬律师事务所律师。委托代理人华平，四川立韬律师事务所律师。原告广元利泰电力建设有限公司诉被告刘开林劳动争议纠纷一案，本院于2016年11月3日立案受理后，本案与（2016）川0812民初1035号，（2016）川0812民初1036号，（2016）川0812民初1038号，（2016）川0812民初1039号，（2016）川0812民初1040号合并审理，依法由审判员杨丽平适用简易程序公开开庭审理了本案，原告委托代理人吕东，被告刘开林及其委托代理人罗锦涛、华平到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。委托代理人罗锦涛，四川立韬律师事务所律师。委托代理人华平，四川立韬律师事务所律师。原告诉称，原告请求依法判令原、被告间不存在劳动关系；诉讼费由被告负担.。原告的属的朝天分公司经营的行业第特殊行业，由于经常出现一些临时电力抢修、抢险等情。于是在出现此情况时，就需要雇请一些社会上具有专业资质的劳务务人员，参与抢修、抢险或者其他劳务，被告本身具有相关从业资格，也想利用自已的一技之长挣一些钱，就在原告有临时抢险任务时作为临时技工人员参与抢险、抢修，双方之间的工资都是按日结算，被告平均每月只有几天的时间在为原告提供劳务，且劳务费用均已经结算支付完毕，被告在没有抢险任务和其他临时任务时，都是自由安排自已的工作，并不需要接受被告的管理.。但是由于原告企业的性质是集体企业，并有一原告所经营的行业属特殊行业，国家要求所有人员必须具备（包括临时聘请的人员）必须具备专业资质。且应当持证上岗，为此，特别为被告等其他临时技工人员颁发了临时外协技工工作证，目的是满足国家相关要求。因此该工作证并不具备双方建立劳动关系的特征。原、被告双方实质上不具备管理与被管理的关系，被告实质就是临时劳务人员，双方之间不具备《劳动法》上的用工关系。从2016年2月开始，原告在有抢险任务和其他任务时没有再雇佣被告作为临时人员，为此，被告于2016年7月向广元市朝天区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，现原告对该劳动仲裁不服，根据《中华人民共和国劳动争议仲裁调解法》，《民事诉讼法》等相关司法解释的规定，特向法院提起诉讼。被告辩称，1、经原告陈诉，六个案件分为两种，徐桂林、张明辉、刘安义相同，对被告与原告之间的关系是认可的，对陈仕明、李万喜、刘开林这三人原告没有明确到单位的时间，李万喜到上班的为2011年5月，刘开林2009年3月，陈仕林2011年2月2、这些人在电力公司上班的时间应为认可，综合在仲裁当中的事实，六名被告均是在原告的相关负责人的统一安排下到同一地点接受安排，工资服装、证件、工具均为原告单位提供。3、六名被告工资并不是原告陈每日结算，为底薪900加提成，每天出勤100元一天。原被告之间的关系为劳动用工关系，不存在包工头身份。2016年1月之后，原告以变相不发送工资行为逼迫被告离开岗位，拖欠工资。4、提出以下请求：（1）原告从解除劳动关系前一年向被告支付双倍工资做为补偿（2）为六位被告办理社会保险并支付相关费用（3）赔偿对被告解除劳动关系的经济补偿（4）补发2016年2月至今的工资并支付赔偿金。经审理查明，2009年3月被告刘开林在原告利泰电力公司朝天分公司处（原广元电力开发总公司朝天分公司）从事电工工作，月工资标准为底薪900元加外勤施工补助100元/天，工资发放至2016年1月，从2016年2月开始，原告在有抢险任务和其他任务时没有未给被告安排工作，工作期间原告利泰电力公司向被告刘开林发放了《临时外协技工工作证》。2016年7月5日，被告向广元市朝天区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁,该仲裁委于2016年10月12日作出了广朝劳人仲案（2016）17号仲裁裁决书。另查明，被告刘开林2015年8月工资2070元，2015年9月的工资为2525元，除此外在2016年7月5日前的每月的工资无证据证实，应按2015年度广元市最低工资标准1380元/月计算，因此，被告刘开林的工资应认定为解除劳动合同前（2016年7月5日）十二个月的平均工资1533元/月【（2070元/月+2525元/月+1380元/月×10个月）÷12月】。原告未向被告刘开林缴纳2009年3月至2016年7月的社会保险。原告利泰电力公司应向被告刘开林支付解除劳动关系经济补偿11497.50元（1533元/年×7.5年）,向被告刘开林支付劳动报酬8431.50元（1533元/月×5.5月）,共计19929元.证实上述事实成立的证据有：第一组证据，劳务派遣协议书一份，广元市兴邦劳务有限公司（现更名为四川兴邦服务外包有限公司）在职人员的缴纳费用表一份。证明徐桂林、张明辉、刘安义的劳动关系是与广元市兴邦劳务有限公司建立的，而不是与原告建立的。第二组证据，临时技工费用表一份。证明三被告的费用是按照天数来计算，并且有三被告的签字确认，没有缴纳社会保险。被告在仲裁程序中的主张超过了时效。被告的质证意见：对第一组证据真实性无异议，对第二组证据真实性无异议，但三人的工资都是在按月发放，正好符合劳动用工关系，这一份证据正好证明了被告的主张。从被告建立劳动关系到结束止，正好是在诉讼时效内。法院认证：原告所提交的第一组证据、第二组证据，被告对其真实性、合法性及关联性均无异议，但原告的证明对象不符合劳动合同的建立的相关法律规定及有关劳动争议诉讼时效的法律规定，其证明目的不成立。原告所提交的证据与本案所涉及的劳动争议相关联，其效力本院予以确认。被告提交的证据：第一组证据，六被告的身份证复印件，单位有关的执照、下属单位执照复印件。证明原被告的身份，原告的更名登记，证明原被告主体适格。第二组证据，原广元电力总公司工作证、被告当庭的几份工作票。即每一天的派工签发的工作票证明何人到何地参加工作，证明原被告存在用工关系。第三组证据，劳动仲裁庭审笔录，证明1、原告对被告在朝天分公司上班事实认可，2、涉及证人出庭证言，证明六被告在原告处上班的事实、时间。原告对刘安义、张明辉、徐桂林的上班时间是吻合的，剩下三人的李万喜应为2011年5月，刘开明为2009年3月，陈仕明为2011年2月。到申请解除劳动关系截止。原告的质证意见：对第一组证据的真实性、合法性、关联性均无异议；第二组证据真实性合法性关联性无异议，对被告的证明目的性有异议，这份证据原告在起诉中已经说明了原因，因为原告为特殊的经营行业，需要临时人员有相关的资质和证件。而且可以明确看出标注为临时施工，所以不能证明原被告的劳动用工关系。第三组证据真实性、合法性无异议，虽证明了被告在原告工作事实，但不是劳务关系的工作，对于证人的证言在仲裁时的效力做了质证，而且在仲裁书中中委员会也没有确认。其为被告之间的相互作证，所以不能予以采信。对刘安义、张明辉、徐桂林的上班时间我们与被告没有进行过确认，所以不能认可劳动关系。原告提交的证据：第一组证据，临时技工费用表一份。临时技工费用表一份，1证明原被告之间不存在劳动关系，是临时劳务。可以看出时间为不定期的发放工资，是临时技工。2.原告主张的其它权利也是不存在的，主张也超过了时效。第二组证据：广元市朝天区劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决书，证明原告没有给被告缴纳社会保险。被告在仲裁中的主张超过了时效。被告的质证意见：对第一组证据真实性无异议，但是其证明的对象不能成立；对第二组证据真实性无异议，但被告的工资都是在按月发放，正好符合劳动用工关系，这一份证据正好证明了被告的主张。从被告建立劳动关系到结束止，正好是在诉讼时效内。法院认证：第一组证据，临时技工费用表一份真实、合法，与原广元电力总公司给被告发放的工作证，原告每一天派工签发的工作票相吻合，能够证实原告是长期用工，其证明的对象不成立，其效力，本院予以确认。第二组证据：广元市朝天区劳动人事争议仲裁委员会的仲裁裁决书，证明原、被告间的劳动争议已经仲裁裁决程序，原告没有给被告缴纳社会保险。原告持此证据证明被告在仲裁中的主张超过了时效与劳动争议诉讼时效的相关法律规定不符，其证明对象不成立。被告提交的证据：第一组证据，六被告的身份证复印件，单位有关的执照、下属单位执照复印件。证明原被告的身份，原告的更名登记，证明原被告主体适格。第二组证据，原广元电力总公司工作证、被告当时的几份工作票。即每一天的派工签发的工作票证明何人到何地参加工作，证明原被告存在用工关系。第三组证据，劳动仲裁庭审笔录，证明1、原告对被告在朝天分公司上班事实认可，2、涉及证人出庭证言，证明六被告在原告处上班的事实、时间。原告对刘安义、张明辉、徐桂林的上班时间是吻合的，剩下三人的李万喜应为2011年5月，刘开林为2009年3月，陈仕明为2011年2月。到申请解除劳动关系截止。原告的质证意见：对第一组证据的真实性、合法性、关联性均无异议；第二组证据真实性合法性关联性无异议，对被告的证明目的性有异议，这份证据原告在起诉中已经说明了原因，因为原告为特殊的经营行业，需要临时人员有相关的资质和证件。而且可以明确看出标注为临时施工，所以不能证明原被告的劳动用工关系。第三组证据真实性、合法性无异议，虽证明了被告在原告工作事实，但不是劳务关系的工作，对于证人的证言在仲裁时的效力做了质证，而且在仲裁书中中委员会也没有确认。其为被告之间的相互作证，所以不能予以采信。对刘安义、张明辉、徐桂林的上班时间我们与被告没有进行过确认，所以不能认可劳动关系。法院认证：原告对被告所提交的三组证据真实性、合法性均无异议，但对其证明对象存在异议，被告所提交的证据能够形成证据锁链，相互印证，能够证实原告对被告是长期用工，不具有临时性，原、被告间存在劳动关系。其证据的效力本院予以确认。本院认为，本案争议的焦点：一是原、被告之间是否存在劳动关系。原、被告间不存在劳动关系的诉请不成立，本院不予支持。二是如原、被告间存在劳动关系，在劳动合同解除后，被告是否依法获得经济补偿、赔偿金等劳动保障待遇。一是原、被告间的劳动关系成立。被告持续在原告处工作，被告给原告发放的工作证与开具的工作票，原告诉称工作证注明为临时性，而原告实际对被告用工已长达数年，不应认定为临时性，原告认为被告每月工作仅有几天。因被告的工资标准按底薪加外出施工补助计算，所以技工费用表显示的每月施工天数不能认为被告每月只工作几天的事实。被告认为有证据证实其上班时间为2009年3月，对被告在原告单位上班时间的确定，双方应签订书面劳动合同，对此用工单位应承担责任，应由原告举证证实，而原告未提供任何证据证实被告在原告处上班的时间，根据庭审查明的事实，被告在原告处上班的时间应认定为2009年3月。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关问题事项的通知》（劳社部发〔2005〕12号）第二条之规定，工资支付凭证与用人单位向劳动者发放的工作证可作为认定用人单位与劳动者存在劳动关系的证据，被告在原告处工作处于持续状态，因此，原、被告间的劳动关系成立。二是原、被告劳动合同解除后，被告依法应获得经济补偿等劳动保障待遇。2016年7月5日，被告向广元市朝天区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁解除劳动关系，应视为劳动者向用工单位提出解除劳动之日，劳动合同解除。用工期间，原告未依法为被告缴纳社会保险费，原告应当补缴2009年3月至被告申请仲裁之日2016年7月期间的社会保险费。被告工作系由原告安排，未安排工作期间，原告仍应当按约定或者国家规定支付被告劳动报酬，因被告工资标准为底薪加外出施工补助构成，而底薪低于广元市最低工资标准，因此未安排工作期间原告应按最低工资标准向被告支付。根据《劳动合同法》第四十六条、第四十七条之规定，原告应当向被告支付解除劳动关系六个月的经济补偿，因原告提供的工资表仅显示2015年8月工资2525元，2015年9月工资2525元，其余月份应按广元市最低工资标准计算，经计算被告解除劳动关系前十二个月的平均工资为1751元。被告主张的未支付劳动报酬赔偿金未经过劳动行政部门责令限期支付，对被告主张的未支付劳动报酬赔偿金不予支持。因此，被告辩解的（1）原告从解除劳动关系前一年向被告支付双倍工资的赔偿;（2）为被告办理社会保险并支付相关费用;（3）赔偿对被告解除劳动关系的经济补偿;（4）补发2016年2月至今的工资并支付赔偿金。其合法有理部分，本院予以支持，但过高请求，本院不予采信。据此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第（二）项、第（三）项，第四十六条第（一）项，第四十七条第一款、第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条,第十七条,《社会保险费征缴暂行条例》第四条之规定，判决如下：一、原告广元利泰电力建设有限公司与被告张明辉之间的劳动关系解除；二、限原告广元利泰电力建设有限公司于本判决生效之日起十五日内向被告刘开林支付解除劳动经济补偿11497.50元（1533元/年×7.5年）,向被告刘开林支付劳动报酬8431.50元（1533元/月×5.5月）,共计19929元；三、原告广元利泰电力建设有限公司于本判决生效之日起十五日内为被告刘开林补缴2009年3月至2016年7月期间的基本养老、基本医疗保险费（以社会保险经办机构计算为准）；四、驳回原告广元利泰电力建设有限公司的诉讼请求；五、驳回被告刘开林本案的其他请求。本案受理费减半收取为10元，由原告广元利泰电力建设有限公司负担。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在接到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。审判员  杨丽平二〇一六年十二月二十三日书记员  张 豪附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。八十五条用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经第济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。《社会保险费征缴暂行条例》中华人民共和国国务院令第259号第四条缴费单位、缴费个人应当按时足额缴纳社会保险费。征缴的社会保险费纳入社会保险基金，专款专用，任何单位和个人不得挪用