广州铁路运输中级法院行 政 判 决 书(2016)粤71行终1458号上诉人（原审原告）张国辉，男，汉族，1962年2月15日出生，住广州市越秀区。被上诉人（原审被告）广州市国土资源和规划委员会，住所地：广州市越秀区吉祥路80号。法定代表人彭高峰，职务：主任。委托代理人葛欣，系该委工作人员。委托代理人陈家骏，系广东百思威律师事务所律师。上诉人张国辉因诉被上诉人广州市国土资源和规划委员会不予受理行政告知一案，不服广州铁路运输第一法院（2016）粤7101行初974号行政判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理。现已审理终结。原审查明：广州市广平路××号两层房屋（建筑面积139.2平方米）、6号一层房屋（建筑面积171.305平方米）是李小琼于1992年4月继承其母李曾一所得的房产。广州市广平路××号、6号房屋（又为达道路11号、现为达道路11号之三）经房管部门鉴定为危房后，以李小琼的名义申请报建，广州市城市规划局东山区规划分局于1992年批准李曾一等人私私合建五层楼房。上述原有房屋被拆建成五层楼房，该楼房于1994年底竣工，至今尚未办理确权及初始登记。2002年4月26日，广州市中级人民法院作出（1999）穗中法房重字第2号民事判决，判决广州市达道路11号房屋三层A、B、C套间归李小琼所有。根据广州市国土资源和房屋管理局于2004年11月16日（以下简称市国土房管局）核发的粤房地证字第××号《房地产权证》载明：权属人李小琼，房地座落东山区广平路××号，房屋所有权来源继承，房屋建筑结构为混合结构2层，建筑面积171.31平方米。根据市国土房管局于2004年11月16日核发的粤房地证字第××号《房地产权证》载明：权属人李小琼，房地座落东山区广平路××号，房屋所有权来源继承，房屋建筑结构为钢筋混凝土结构2层，建筑面积139.2平方米。2010年1月20日，李小琼与原告向市国土房管局分别提出申请办理广平路××号房屋和广平路××号房屋的转移登记，市国土房管局于2010年1月28日向原告核发了粤房地权证穗字第××号《房地产权证》和粤房地权证穗字第××号《房地产权证》。2013年7月22日，广州市越秀区人民法院作出（2013）穗越法行初字第168号行政判决，判决撤销市国土房管局核发的粤房地权证穗字第××号《房地产权证》。2013年12月10日，广州市中级人民法院作出的（2013）穗中法行终字865号行政判决，判决维持（2013）穗越法行初字第168号行政判决。2013年7月22日，广州市越秀区人民法院作出（2013）穗越法行初字第169号行政判决，判决撤销市国土房管局核发的粤房地权证穗字第××号《房地产权证》。2013年12月30日，广州市中级人民法院作出的（2013）穗中法行终字869号行政判决，判决维持（2013）穗越法行初字第169号行政判决。2015年9月30日，原告向市国土房管局申请办理位于广平路××、××（××道路××）××、302房屋的变更登记，提交了测量成果报告书、报建图、门牌证明、验收合格证、（1999）穗中法房重字第2号《民事判决书》、房地产权证的材料复印件。2015年9月30日，市国土房管局作出穗房交登（业务）函〔2015〕05170号《不予受理告知书》，主要内容为：经核查，原告的申请不符合法定形式，根据（2013）穗中法行终字第865号《行政判决书》以及（2013）穗中法行终字第869号《行政判决书》判决撤销原告所持有的粤房地权证穗字第××、01××93号《房地产权证》，原告现已经不是该房屋权利人，根据《广州市城镇房地产登记办法》第三十二条规定，申请房地产变更登记的，由权利人申请。因此，原告不符合申请登记的法定形式。根据《不动产登记暂行条例》第十七条，作不予受理处理。庭审中,原告认为广州市达道路11号之三301、302房与（1999）穗中法房重字第2号《民事判决书》中记载的达道路11号房屋三层A、B、C套间是同一房屋。因组织机构调整，原广州市国土资源和房屋管理局负责的不动产登记职责由广州市国土资源和规划委员会行使。原审认为：《广州市城镇房地产登记办法》第三十二条规定：“经登记的房地产有下列情形之一的，由权利人申请变更登记：（一）房地产权利人更改姓名或者名称的；（二）房地产用途发生变化的；（三）房屋坐落的街道、门牌号或者房屋名称发生变更的；（四）土地、房屋面积增加或者减少的；（五）房地产分割、合并的；（六）房屋结构发生改变的；（七）其他应当办理房地产变更登记的情形。“本案中，达道路11号之三五层楼房是在拆除××号两层房屋和6号一层房屋后的新建房屋，至今尚未办理初始登记，不属于上述规定的申请变更登记的情形。《不动产登记暂行条例》第十四条第二款规定：“属于下列情形之一的，可以由当事人单方申请：（一）尚未登记的不动产首次申请登记的；（二）继承、接受遗赠取得不动产权利的；（三）人民法院、仲裁委员会生效的法律文书或者人民政府生效的决定等设立、变更、转让、消灭不动产权利的；（四）权利人姓名、名称或者自然状况发生变化，申请变更登记的；（五）不动产灭失或者权利人放弃不动产权利，申请注销登记的；（六）申请更正登记或者异议登记的；（七）法律、行政法规规定可以由当事人单方申请的其他情形。”第十七条第一款规定：“不动产登记机构收到不动产登记申请材料，应当分别按照下列情况办理：（一）属于登记职责范围，申请材料齐全、符合法定形式，或者申请人按照要求提交全部补正申请材料的，应当受理并书面告知申请人；（二）申请材料存在可以当场更正的错误的，应当告知申请人当场更正，申请人当场更正后，应当受理并书面告知申请人；（三）申请材料不齐全或者不符合法定形式的，应当当场书面告知申请人不予受理并一次性告知需要补正的全部内容；（四）申请登记的不动产不属于本机构登记范围的，应当当场书面告知申请人不予受理并告知申请人向有登记权的机构申请。”《广州市城镇房地产登记办法》第十二条规定：“有下列情形之一，申请房地产登记的，由权利人申请：（一）以划拨或者出让方式取得土地使用权的初始登记；（二）新建房屋的初始登记；（三）继承或者遗赠；（四）经登记的房地产权终止；（五）因人民政府已经发生法律效力的土地使用权争议处理决定而取得房地产权利；（六）因人民法院、仲裁机构已经发生法律效力的判决、裁定、裁决或者调解而取得房地产权利；（七）有本办法第三十二条所列变更登记的情形之一；（八）法律、法规规定的其他情形。”本案中，记载原告是广平路××号、6号房屋权属人的粤房地权证穗字第××号《房地产权证》和粤房地权证穗字第××号《房地产权证》已被法院判决撤销，而达道路11号之三301、302房经法院判决归李小琼所有，故被告作出不予受理告知认定原告现已不是房屋权利人不符合申请登记的法定形式及不予受理处理，符合上述法规规定。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定，判决驳回原告张国辉的诉讼请求。上诉人张国辉不服原审判决，向本院提起上诉称：一、原审法院违反《最高人民法院关于人民法院合议庭工作的若干规定》，未经张国辉同意，随意变更书记员。二、原审法院严重违反法定程序，未经当事人同意，庭审中将法庭调查和法庭辩论合并进行，剥夺了张国辉的的辩论权利。三、原审法院错误地将张国辉申请的“初始登记”认定为“变更登记”。被上诉人应该依据《房屋登记办法》办理广平路4、6号重建房屋初始登记，而不是依据《广州市城镇房地产登记办法》，故被上诉人作出的《不予受理告知书》适用法律错误。综上，原审判决事实错误，请求：1.撤销广州铁路运输第一法院（2016）粤7101行初974号行政判决；2.诉讼费用由上诉人负担。被上诉人广州市国土资源和规划委员会答辩称：原审判决事实清楚，程序合法，适用法律正确，请予以维持。关于本案不予受理的问题，现在达道路11号之三301、302房是在1994年底拆除原址旧房新建的。上诉人要求登记的材料（赠与合同等）标的都是旧房，上诉人不是新建房屋的权利人。上诉人要求被上诉人对上述房屋进行房产登记，故被上诉人依法不予登记。经审查，原审法院查明事实清楚且有相应证据予以证实，本院予以确认。本院认为：本案广平路××号、6号（现为达道路11号之三）房屋为1994年底拆除原址旧房私私合建的五层楼新建房屋，上诉人张国辉申请登记的达道路11号之三301、302房是该五层楼新建房屋三层A、B、C套间中的两套，广东省广州市中级人民法院（1999）穗中法房重字第2号民事判决第一项：“广州市达道路11号房屋三层A、B、C套间归原告李小琼所有”。上诉人张国辉申请登记的材料（赠与合同等）、标的都是已经拆除的旧房，其原持有过的广平路××号、6号房屋粤房地权证穗字第××号《房地产权证》和粤房地权证穗字第××号《房地产权证》已被法院生效判决撤销，没有证据证明张国辉是广平路××号、6号房屋或达道路11号之三301、302房的权利人。上诉人张国辉的登记申请不符合《广州市城镇房地产登记办法》第十二条的规定，不符合申请登记的法定条件。被上诉人广州市国土资源和规划委员会作出不予受理告知正确。关于张国辉提出其申请的是广平路××号、6号房屋的初始登记问题。张国辉已于2010年与李小琼申请办理广平路××号、6号房屋的转移登记，据此被核发的《房地产权证》已被法院生效判决撤销。故张国辉再次申请广平路××号、6号房屋的初始登记，理由不足，于法无据。况且，不论是初始登记还是转移登记，都应以上诉人是申请登记房屋的权利人为前提。综上所述，原审法院适用法律正确，处理恰当，本院予以维持。上诉人张国辉的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人张国辉负担。本判决为终审判决。审 判 长  肖志雄审 判 员  杨 芳代理审判员  石晓利二〇一六年十二月二十八日书 记 员  郭倩文