山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁06民终4906号上诉人（原审被告）：大唐桂冠山东电力投资有限公司，住所地烟台市高新区海天路西侧。法定代表人：曹群，该公司总经理。委托诉讼代理人：王乃一，山东鑫士铭律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁文成，山东鑫士铭律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘峰，无固定职业。委托诉讼代理人：曹洪涛，山东盛信律师事务所律师。原审被告：陈飞。原审被告：梁叶。上诉人大唐桂冠山东电力投资有限公司（以下简称大唐公司）因与被上诉人刘峰及原审被告陈飞、梁叶劳动争议一案，不服烟台经济技术开发区人民法院（2016）鲁0691民初30号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。大唐公司上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人对上诉人诉讼请求。事实和理由：被上诉人与原烟台汇邦风电设备运行管理有限公司（以下简称汇邦公司）的劳动关系于2012年12月31日终止，其在劳动关系存续期间发生工伤，一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付。一审法院的（2013）开民一初字第523号民事调解书中已认定汇邦公司为劳务派遣单位，被上诉人的社会保险费已交至2013年1月，一审仍以汇邦公司已注销，清算人未到庭，是否缴纳工伤保险无法查清为由判决，认定事实不清。连带责任应有法律的明确规定，一审以上诉人作为用工受益方判决承担连带责任没有法律依据。一审适用《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条错误，且本案不存在劳务派遣单位或用工单位的主观过错。刘峰辩称，一审适用法律正确，上诉人上诉没有事实和法律依据。上诉人称一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金应由劳动保险部门负担，但是劳动保险部门明确答复应由单位出具相关手续才能予以赔付。因上诉人非法用工，导致被上诉人受伤，且不配合被上诉人进行工伤认定，在工伤认定期间汇邦公司注销而无法出具相应的材料，导致被上诉人无法取得赔偿，对此两原审被告及上诉人均有过错，应当承担被上诉人不能得到赔偿部分的赔偿责任。原审被告陈飞和梁叶未到庭也未提交答辩意见。刘峰向一审法院起诉请求：判令陈飞、梁叶和大唐公司支付刘峰工伤待遇一次性伤残补助金52000元，一次性伤残就业补助金86000元，一次性工伤医疗补助金73100元，以上共计211100元，后变更为174400元。一审法院认定事实：2013年7月17日，山东省莱州市人民法院作出（2012）莱州刑初字第502号刑事判决书，该判决书认定了刘峰被伤害，致重伤的事实。2013年11月29日，刘峰诉汇邦公司劳动合同纠纷一案[（2013）开民一初字第523号]，双方当事人达成和解，由汇邦公司支付刘峰解除合同经济补偿金等10000元,刘峰与汇邦公司之间劳动关系终止。2014年10月8日，烟台市人力资源和社会保障局为刘峰出具烟人社工伤案字（2013）13-9026号工伤认定决定书，其载明：“2011年10月18日，刘峰受大唐桂冠山东电力投资有限公司总经理办公室副主任孔令军指派出车至招远、莱州办事。当日19时左右，在莱州期间被人打伤腹部。受伤后，刘峰于当日入莱州市人民医院治疗，经医院诊断为：闭合性腹外伤；脾破裂。刘峰所受事故伤害，符合《工伤保险条例》第十四条第五项之规定，属于认定工伤范围，现予以认定为工伤。”汇邦公司不服烟人社工伤案字（2013）13-9026号工伤认定决定书，于2014年12月19日向烟台市人民政府申请行政复议，烟台市人民政府于2015年4月6日出具烟政复决字[2014]第401号行政复议决定书，决定：维持烟台市人力资源和社会保障局作出的烟人社工伤案字（2013）13-9026号工伤认定决定书。2015年2月12日汇邦公司召开股东会，决议：公司申请注销登记，成立清算组。2015年3月31日，汇邦公司清算组出具清算报告，其中载明资产及负债清理情况，如有未按规定清算的债务，由公司股东承担连带清偿责任。2015年8月30日，烟台市劳动能力鉴定委员会作出烟劳鉴字[2015]第13-273号劳动能力鉴定结论书，其中载明：刘峰的劳动功能障碍程度为柒级。刘峰月工资2500元，刘峰为7级伤残，按照相关法律规定，一次性伤残补助应该补助13个月本人的工资，伤残就业补助金是统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，本案所指的上年度计算标准应适用2012年度职工平均工资41303元/年的标准，计算20个月（7级伤残）,工伤医疗补助金为补助13个月。刘峰在审理过程中提供以下证据，并经大唐公司当庭质证：证据1、（1）烟台开发区劳动人事争议仲裁委员会不予受理的通知书、送达回证各一份，证明刘峰的诉讼请求已经过仲裁审理。（2）汇邦公司工商档案材料四份，证实汇邦公司已于2015年3月31日被注销，注销后由股东陈飞、梁叶承担其公司的债务，并且陈飞、梁叶已经分得了汇邦公司的剩余资产108万元。大唐公司质证称，开发区劳动仲裁的不予受理通知书上载明“因被申请人的主体不适合，裁定不予受理”，恳请法庭依法查明本案的被告是否主体适格。对工商档案中汇邦公司注销情况，刘峰所提供的证据显示汇邦公司已注销，应由股东承担股东清算责任，而并非依据工伤保险待遇纠纷案由继续审理。证据2、烟台市人力资源和社会保障局烟人社工伤案字（2013）13-9026号工伤认定决定书、烟台市劳动能力鉴定委员会烟劳鉴字（2015）第13-273号鉴定结论书，证实刘峰已被劳动部门认定为工伤，伤残等级为7级。大唐公司对工伤认定书、劳动鉴定结论书均无异议。证据3、莱州市人民法院刑事判决书第8页“经审理查明，张兴哲任大唐公司经理……被害人刘峰与张兴哲因工作产生摩擦……”，证实刘峰所受到的伤害是在工作中，由大唐公司安排，因工作原因被大唐公司的员工打伤。大唐公司质证称，首先张兴哲的劳动人事关系不在大唐公司，刑事判决书第5页载明“张兴哲是从烟台东源风电集团借调至大唐公司莱州分公司”，其次刘峰所述其与张兴哲是在工作期间产生摩擦，这属于法院调查罪犯的犯罪动机，该行为不属于大唐公司指使，而是张兴哲的个人行为。证据4、烟台市人民政府行政复议决定书一份，此决定书为生效法律文书，在审理查明部分明确确认了大唐公司对刘峰的伤害具有过错的事实。大唐公司质证称，对烟台市人民政府行政复议决定书没有异议，其中载明：“刘峰与烟台汇邦风电设备运行管理有限公司存在劳动关系，是属于被劳务派遣到大唐公司的。”这个是经劳动部门进行确认的。证据5、汇邦公司的营业执照一份，其经营范围中没有劳动派遣项目，其劳动派遣刘峰到大唐公司工作违法。大唐公司质证称，大唐公司提供的民事调解书中显示烟台经济技术开发区人民法院已确认汇邦公司是劳务派遣单位。大唐公司在审理过程中提供以下证据，并经刘峰当庭质证：大唐公司提交（2013）开民一初字第523号民事调解书一份，证明刘峰与汇邦公司已就补偿达成协议，并由法院出具民事调解书。刘峰质证称，该调解书当时并没有约定该补偿金是解除劳动合同的补偿金，只是约定给10000元作为补偿，同意解除合同，不再有劳动合同的纠纷，没有说明是否包含1-10月份的工资。调解书的日期是2013年11月29日，工伤认定书的日期是2014年10月8日，在工伤认定的过程中，汇邦公司就以合同到期为由与刘峰解除合同，刘峰不服起诉至仲裁，又起诉至法院，在法院审理过程中双方达成意见同意解除劳动合同，这里面没有任何包含工伤待遇的内容，而且当时工伤待遇的认定也没有下来，即使解除劳动合同，即使包括工资在内的一定的补偿，不影响汇邦公司承担工伤待遇的赔偿，也不影响其注销后股东承担这个责任和大唐公司承担连带责任的后果。刘峰于2015年12月15日向烟台经济技术开发区劳动人事仲裁委员会递交劳动仲裁申请书，烟台经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会于2015年12月16日作出烟开劳人仲案字（2016）第65号不予受理通知书，刘峰不服诉至法院。另查，烟人社字（2013）63号文公布的2012年烟台市社会平均工资为41303元/年。一审法院认为，刘峰作为汇邦公司派遣至大唐公司从事司机工作的职工，在为大唐公司工作期间受伤害，已经有关部门认定为工伤并鉴定刘峰构成七级伤残，刘峰应依法享受工伤保险待遇，因汇邦公司已被注销不能承担工伤责任，陈飞、被告梁叶作为汇邦公司清算人并已得到该公司的债权，因此也应清偿相应的债务，刘峰要求陈飞、梁叶承担工伤保险待遇的请求应予以支持，大唐公司作为实际用工方在刘峰受伤前系用工受益方，故大唐公司对此应承担连带清偿责任。本案争议焦点为:一、刘峰解除劳动合同的经济补偿金是否为工伤待遇赔偿。因双方均提交上述民事调解书，对该调解书中所证明的法律关系予以认定：刘峰系由汇邦公司派遣至大唐公司从事司机工作，合同期自2010年1月1日至2012年12月31日，双方终止劳动合同的日期为2012年12月31日，汇邦公司支付刘峰工资至2012年12月31日止，因为经济补偿金的概念是解除劳动合同的经济补偿金，当时工伤认定尚未作出，因此调解书中所载明的10000元系解除劳动合同的经济补偿金而非工伤待遇赔偿。二、刘峰的工伤待遇承担者认定问题。汇邦公司已于2015年3月31日被注销，注销后由股东陈飞、梁叶承担其公司的债务，并且陈飞、梁叶已经分得了汇邦公司的剩余资产108万元，因此该公司的债务应由陈飞、梁叶承担，刘峰在与汇邦公司劳动关系存续期间被派往大唐公司工作，在出差期间被打伤，已经构成工伤，经烟台市劳动能力鉴定委员会作出烟劳鉴字[2015]第13-273号劳动能力鉴定结论书，其中载明：刘峰的劳动功能障碍程度为柒级。因此陈飞、梁叶应承担刘峰依法应享受的工伤保险待遇，因汇邦公司已被注销不能承担工伤责任，而大唐公司作为用工受益方对此应承担连带责任。三、刘峰的工伤待遇所依据的工资标准问题。《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条：“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月……；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月……一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金所需资金，用人单位已经参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，一次性伤残就业补助金由用人单位支付；未参加工伤保险的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，由用人单位支付。”《工伤保险条例》第三十七条：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”因汇邦公司已注销，清算人未出庭，该公司是否参加工伤保险，无法查清。刘峰工资为2500元，一次性伤残补助金应以刘峰的实际工资损失计算。伤残就业补助金和工伤医疗补助金是对职工的再就业和工伤作出的救济，工伤认定书是2014年10月8日作出的，刘峰期满解除合同时间为2013年11月29日，因此伤残就业补助金和工伤医疗补助金按照统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，上年度计算应适用2012年度职工平均工资41303元/年的标准。综上，刘峰的月工资2500元，7级伤残，一次性伤残补助金为2500元/月×13个月=32500元。伤残就业补助金及工伤医疗补助金按照统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，上年度计算应适用2012年度职工平均工资41303元/年的标准，职工月平均工资为41303元/年÷12个月=3441.92元/月。一次性伤残就业补助金计算20个月（7级伤残），应为3441.92元/月×20个月=68838.4元；一次性工伤医疗补助金补助13个月（7级伤残），应为3441.92元/月×13个月=44744.96元,以上合计146083.36元。刘峰的诉讼请求没有超出法定标准的部分予以支持。大唐公司的辩称理由不成立，不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第六十一条、第六十三条、第九十二条，《工伤保险条例》第三十六条、第三十七条，《山东省贯彻实施办法》第十一条、第二十五条的规定，一审法院于2016年8月25日判决：一、陈飞、梁叶支付刘峰一次性伤残补助金32500元。二、陈飞、梁叶支付刘峰一次性伤残就业补助金68838.4元。三、陈飞、梁叶支付刘峰一次性工伤医疗补助金44744.96元。四、大唐桂冠山东电力投资有限公司对上述各项款项的支付负连带清偿责任。上述各项于本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由陈飞、梁叶负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院2013年11月29日作出的（2013）开民一初字第523号民事调解书认定：汇邦公司系劳务派遣单位，被上诉人与汇邦公司签订了2010年1月1日至2012年12月31日止的劳动合同，汇邦公司为被上诉人缴纳社会保险费至2013年1月，汇邦公司于2013年1月为被上诉人出具了终止劳动合同证明书。该民事调解书确认的被上诉人与汇邦公司间达成的协议内容有被上诉人与汇邦公司的劳动关系于2012年12月31日终止等。被上诉人确认其发生工伤时汇邦公司为其缴纳了社会保险费，其在庭后提交的社会保险经办机构出具的缴费证明载明汇邦公司为其缴纳社会保险费至2012年12月。被上诉人主张应由上诉人及原审被告支付一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金的理由即是其在二审答辩中所述。上诉人称已经审查过汇邦公司是否具备劳务派遣资质的问题，并且认为汇邦公司营业范围中载明其具备国内劳务派遣资格，并为此提交了网上下载的汇邦公司资料。被上诉人对此认为上诉人提交的资料虚假，且与一审已质证的汇邦公司的营业执照相矛盾。上诉人认可导致被上诉人受伤的员工也是其公司管理的员工。二审对一审查明的其他事实予以认定。本院认为，已发生法律效力的法律文书已确认被上诉人的用人单位即汇邦公司为被上诉人缴纳社会保险费至2013年1月，被上诉人与汇邦公司的劳动关系于2012年12月31日终止，被上诉人提交的缴费证明亦显示汇邦公司为其缴纳各项社会保险费至双方劳动合同终止时的2012年12月，根据《工伤保险条例》第三十七条及《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第十条之规定，在用人单位已为职工依法缴纳社会保险费的情况下，劳动合同终止时应由工伤保险基金支付工伤职工一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金。虽然汇邦公司已注销，但被上诉人据此要求上诉人及原审被告支付一次性伤残补助金和一次性医疗补助金没有法律依据。对于因被上诉人的用人单位汇邦公司注销，在向工伤保险基金申报领取一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金时，应如何办理及是否需由两原审被告出具相关手续或证明等问题应按工伤保险经办机构的规定执行。对于上诉人应否承担一次性伤残就业补助金的连带赔偿责任问题，在一审经质证的汇邦公司的营业执照显示该公司不具备劳务派遣资质，而《中华人民共和国劳动合同法》第五十七条明确规定从事劳务派遣的单位应具备相应的条件，一审法院所作（2013）开民一初字第523号民事调解书仅是确认汇邦公司系被上诉人的劳务派遣单位这一事实，并未确认汇邦公司具备合法的劳务派遣资质及属于合法的劳务派遣主体，上诉人无证据证明其在接收汇邦公司派遣员工时尽到了审查义务，同时，导致被上诉人受到伤害的员工也属上诉人管理的员工，基于前述事实及保护工伤职工的合法权益，一审法院适用《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条之规定，判决上诉人对原审被告应支付的一次性伤残就业补助金承担连带赔偿责任正确。综上，上诉人之上诉主张部分成立，本院予以支持。一审认定部分事实及适用法律错误之处，依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十七条、第九十二条，《工伤保险条例》第三十七条，《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第十条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项及第一百七十五条之规定，判决如下：一、维持烟台经济技术开发区人民法院（2016）鲁0691民初30号民事判决第二项；二、撤销烟台经济技术开发区人民法院（2016）鲁0691民初30号民事判决第一、三、四项；三、上诉人大唐桂冠山东电力投资有限公司对上述第一项确定的义务承担连带赔偿责任；四、驳回被上诉人刘峰其他请求。本判决确定的付款义务应予判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由原审被告陈飞和梁叶负担。二审案件受理费10元，由上诉人大唐桂冠山东电力投资有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孔祥顺审判员  王家国审判员  于 慧二〇一六年十二月十五日书记员  陈蒙蒙