河南省郑州高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书(2016)豫0191民初10458号原告李得义，男，1951年3月27日出生，汉族，住址河南省太康县。委托代理人李晓魁，河南卓通律师事务所律师。委托代理人张棣，河南卓通律师事务所律师。被告郑州市第一建筑工程集团有限公司，住所地河南省郑州市管城区紫荆山路91号，统一社会信用代码91410100170051898Y。法定代表人段利民，该公司董事长。委托代理人刘国强，大沧海律师事务所郑州分所律师。委托代理人马艳军，大沧海律师事务所郑州分所实习律师。被告河南鸿利丰实业有限公司，住所地河南省郑州市郑东新区金水东路49号3号楼C座9层178号、179号,统一社会信用代码914100005924174231。法定代表人段利民，该公司董事长。委托代理人刘国强，大沧海律师事务所郑州分所律师。委托代理人马艳军，大沧海律师事务所郑州分所实习律师。被告郑州市一建劳务有限公司，住所地河南省郑州市中原区陇海西路333号1号楼12层附4号，统一社会信用代码914101007721558111。法定代表人刘伟，该公司董事长。委托代理人刘义威，该公司员工。被告郭学星，男，1976年5月24日出生，汉族，住址河南省宁陵县。委托代理人赵保华，男，1984年10月11日出生，汉族，住址河南省宁陵县。系被告郭学星表弟。原告李得义诉被告郑州市第一建筑工程集团有限公司（以下简称一建集团）、河南鸿利丰实业有限公司（以下简称鸿利丰公司）、郭学星、郑州市一建劳务有限公司（以下简称一建劳务）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托代理人李晓魁，被告郭学星委托代理人赵保华，被告一建集团、鸿利丰公司委托代理人刘国强，被告一建劳务委托代理人刘义威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2016年1月11日，原告在郑东新区龙子湖湖心岛利丰国际大厦的建筑工地上工作时意外受伤，入院时诊断为：1、左股骨骨折；2、左股骨颈骨折。原告在河南省直第三人民医院住院27天，于2016年2月6日出院。出院医嘱为：1、注意休息，三月内避免患肢下床负重活动，1个月后复查；2、不适随诊。原告住院期间产生的护理费、误工费、营养费、伙食补助费及后期医疗费均由被告自行垫付。原告出院后多次找被告一建集团协商相关费用问题，被告一建集团均不予支付。故原告起诉，请求法院依法判令：1、被告一建集团承担侵权责任，赔偿原告各项损失共计120080元；2、被告鸿利丰公司、郭学星、一建劳务对上述损失承担侵权的连带责任。被告一建集团、鸿利丰公司辩称，1、被告鸿利丰公司作为发包方、被告一建集团作为总承包方，对于原告受伤无任何过错，不应该承担任何赔偿责任；2、原告在诉状中已自认住院期间护理费、误工费、营养费、伙食补助费及后期医疗费均由被告郭学星自行垫付；3、鉴定意见无法律根据，应当进行重新鉴定，具体意见质证环节陈述。综上，原告的诉讼请求部分无事实及法律根据，应当驳回不合理的诉讼请求。被告一建劳务辩称，被告郭学星雇用原告违规操作造成本次事故，故应由其个人承担责任，被告郭学星雇佣工人其公司不清楚，其他答辩意见同被告一建集团及鸿利丰公司。被告郭学星辩称,1、原告到工地时未带身份证，原告声称其59岁，因为是年底，也未要求其带身份证；2、住院期间被告郭学星垫付医疗费48000元，被告一建集团安全员为原告垫付2000元。原告李得义为支持其诉讼请求提交以下证据：证据一、原告身份证明、户口本，证明主体适格；证据二、急救病历及住院证、出院证、诊断证明、病历，证明原告在四被告共同管理的工地上施工受伤，接受治疗，住院期间为27天，陪护人员为一人；证据三、陪护人员身份信息，证明陪护人员由原告女儿陪护，且原告女儿的经常居住地为许昌市魏都区；证据四、鉴定意见书，证明内容以意见书为准；证据五、鉴定费用的票据，证明支出鉴定费用2710元；证据六、交通费票据，证明原告住院期间的交通费为920元。被告一建集团、鸿利丰公司对上述证据发表质证意见如下：证据一身份证、户口本应提交原件；证据二真实性无异议，但缺乏医疗费票据，无法证明住院期间是否产生费用及数额；证据三真实性有异议，证明目的不予认可，应当以法定的护理行业标准计算；证据四、1、鉴定意见中原告伤残等级5.9.23依据标准有异议，该款鉴定依据为术后及第二次手术完成以后，而原告内固定尚未取出，二次手术未完成，该结论不能反映原告最终的伤残等级；2、鉴定依据10.2.8B误工期为顶格支持不合理且无依据，出院后护理期鉴定结论亦为顶格支持，不合理、无依据；3、后续治疗为内固定取出术，鉴定依据评估的费用偏高；4、护理依赖鉴定为部分护理依赖，按法定应支持标准护理费的50%，原告主张的后续护理费偏高；5、人身损害护理依赖程度评定现行标准GDT31147(2014)，该鉴定结论依据的是GB/T8002014，目前国内无此标准，鉴定依据错；6、原告自认后续治疗费已由被告垫付，鉴定结论与此相冲突，与事实不符；证据五、鉴定费真实性无异议，但鉴定结论无法律根据，需要二次鉴定，故该费用应由原告自行承担；证据六交通费真实性有异议，与实际发生不相符，提供的均为出租车发票，且均为连号，不应当支持。被告郭学星、一建劳务质证意见同被告一建集团、鸿利丰公司质证意见。经审查本院认为，原告提交上述证据一至五均客观真实，与本案具有关联性，故本院均予以采信。证据六交通费与住院治疗等发生时间不一致，发票存在连号，但考虑到原告应会有该项费用实际支出，本院予以部分采信。被告一建集团、鸿利丰公司为支持其答辩意见，向本院提交以下证据：证据一、建设工程施工合同，证明被告一建集团、鸿利丰公司依法签订承包合同，被告鸿利丰公司对原告不应当承担任何责任；证据二、被告一建集团与被告一建劳务签订的建设工程劳务合同，证明被告一建集团依法将劳务分包给被告一建劳务，被告一建集团对原告受伤无过错，不应当承担任何责任；证据三、安全隐患通知单两份，安全生产检查记录表四份，证明被告一建集团依法分包后对涉诉项目履行了法定的安全监管义务，其他证明目的同证据二。原告质证意见如下：证据一真实性无异议，恰能证明所发生事故的工地是由被告一建集团、鸿利丰共同管理；证据二劳务合同本身无异议，但被告郭学星借用被告一建劳务的资质，故该合同属于违法分包，因违法专项劳务分包，被告一建集团、一建劳务及郭学星应承担连带责任；证据三真实性不予认可，单方证据且未能有效阻止原告事故发生，临时构造的梯子明显违反建筑行业施工安全规范，故四被告作为工地的实际管理人或施工人应承担全部过错，原告无过错。被告一建劳务、郭学星质证称均无异议。经审查本院认为，上述证据均客观真实，与本案具有关联性，故本院均予以采信。被告一建劳务为证明其答辩意见，向本院提交如下证据：证据一建设工程劳务分包合同（包括内部劳务承包合同及安全责任承诺书），证明被告郭学星为合法代理人，关于超龄人员其公司多次下发通知，并在现场公示栏公示，根据其公司管理规定被告郭学星与其公司签订安全生产目标责任承诺书；证据二通知、关于超龄人员退场的通知各一份，证明其公司对超龄人员作出了明确规定。被告郭学星招聘超龄劳务人员属于个人行为，其公司不应承担连带责任。原告对上述证据发表如下质证意见：证据一质证意见同被告一建集团提供该合同书，另补充此证据恰证明被告一建劳务将资质借用给被告郭学星，且被告郭学星作为劳务人员自行招聘、自行管理；证据二真实性无异议，证明目的有异议，该通知的发送人为被告一建劳务，原告作为提供劳务者，被告一建劳务对原告并不了解，从合理角度分析，被告一建劳务借用资质，被告郭学星是实际的劳务提供人，是专项劳务分包人，且其上有被告郭学星的签字，劳动既是权利又是义务，与年龄无关。被告一建集团、鸿利丰公司发表如下质证意见：证据一、二真实性无异议，但被告一建集团依法将劳务进行分包，合法有效，原告的招聘、管理、工资发放，被告一建集团、鸿利丰公司均不知情，对其受伤害无过错。被告郭学星质证称均无异议。经本院审查认为，上述证据均客观真实，与本案具有关联性，且原告对其真实性无异议，本院均予以采信。本院依据采信的证据及庭审笔录，确认事实如下：被告一建集团（承包人）与被告鸿利丰公司（发包人）签订建设工程施工合同就利丰国际大厦工程施工及有关事项协商一致达成协议，工程地点为郑州市郑东新区龙子湖湖心岛东南角南贤路以北明理路以西。2015年11月15日，安全隐患通知单载明：工程名称为利丰国际大厦，隐患内容为施工时脚手架过高未采取安全防护措施，高空作业未使用安全带（超过2米以上）。整改措施及要求为高空作业正确使用安全带。以上问题按要求于2015年11月18日整改完毕报安全部验收。劳务负责人赵宝华、负责人赵留亮、安全员毛詹鹏签字确认，被告一建集团加盖印章。2015年12月1日，被告一建集团与被告一建劳务签订建设工程劳务合同将上述工程劳务分包给被告一建劳务，并对劳务分包价款、付款办法、工程质量验收标准和质量目标控制、安全施工、文明施工等进行了约定，被告郭学星作为被告一建劳务委托代理人签名捺印，被告一建集团与被告一建劳务亦签订了安全生产责任书对双方责任进行了约定。2016年1月8日安全隐患通知单载明利丰国际大厦砌体工程存在砌体施工队搭设的脚手架没有斜撑，临边作业不系安全带等隐患，要求对以上问题于2016年1月8日整改完毕报安全部验收。劳务负责人赵宝华、负责人赵留亮、安全员李广超签名确认。2016年1月10日，安全生产检查记录表载明经检查存在郭学星砌体施工队在脚手架搭设大于2米时工人没有正确使用安全带隐患，要求郭学星砌体工人立即整改。2016年1月11日，原告在利丰国际大厦使用脚手架工作过程中从梯子上摔落。并于当天被送至河南省直第三人民医院。2016年1月15日上述问题经复查已整改。2016年1月24日安全生产检查记录表载明经检查存在如下隐患：1、砌体施工队搭设的脚手架斜撑缺失；2、砌体施工队临边作业不系安全带等。2016年1月28日经复查已整改。2016年1月11日至2月6日，原告在河南省直第三人民医院住院治疗，入院时诊断为：1、左股骨骨折：2、左股骨颈骨折。2016年2月6日出院医嘱为：1、注意休息，3月内避免患肢下床负重活动，一月后复查；2、不适随诊。长期医嘱单显示陪护一人。原告住院期间医疗费均由被告郭学星垫付。原告户口本显示其为农业家庭户口，原告住院期间由其女儿李艳云陪护。在本案审理过程中，原告申请对其伤残等级、误工期限、后续护理期限、护理依赖程度、后续治疗费用进行鉴定，本院依法委托河南新亚法医临床司法鉴定所进行鉴定。2016年10月14日，该鉴定中心出具郑新亚司鉴所[2016]临鉴字第523号司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人李得义的损伤已构成九级伤残；河南新亚法医临床司法鉴定所关于原告后续治疗费用及误工期限、后续护理期限、护理依赖程度的评估意见为：被鉴定人李得义后期建议取出左下肢内固定物所需医疗费用评估为10000元；误工期限评估为365日；出院后护理期限评估为150日；出院后护理依赖评估为部分护理依赖。原告为此支出鉴定费2500元，鉴定检查费210元。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告在从事劳务过程中受伤，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”，被告郭学星系原告的雇主，被告郭学星系被告一建劳务委托代理人，故被告郭学星雇佣原告的行为系职务行为，依据《中华人民共和国民法通则》第四十三条规定：“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”，故对原告因此所受合理损失，被告一建劳务应当承担赔偿责任，被告郭学星不承担责任。被告一建集团作为总承包方在发现施工时脚手架过高未采取安全防护措施、高空作业未使用安全带、砌体施工队搭设的脚手架没有斜撑等安全隐患时没有及时处理，对后续的整改监督不力，直至原告摔落受伤后才显示复查已整改，在施工过程中未为原告提供安全可靠的工作条件，未尽到安全防护监督、管理义务，应与被告一建劳务共同承担赔偿责任。原告在工作过程中没有尽到相应的安全注意义务，对其自己所受伤害存在一定的过错，应当减轻被告的部分赔偿责任。综合原告受伤经过、治疗时间、治疗效果等，本院酌定被告一建集团、一建劳务承担90%赔偿责任，原告自身承担10%责任。被告鸿利丰公司作为发包发，将工程发包给一建集团，不存在过错，故其不应承担责任。原告诉请住院伙食补助费810元、护理费14782元、残疾赔偿金34730元、鉴定费2500元、鉴定检查费210元、精神抚慰金10000元、后续治疗费10000元，合法有据，本院予以支持。原告诉请营养费810元，原告住院27天，按每天20元计算，应为540元。原告诉请误工费41268元，经鉴定原告误工期限评估为365日，应为38425元。交通费本院酌定为810元原告诉请住宿费4050元，未提交证据予以证明，故本院不予支持。综上，原告各项合理费用共计112807元，被告一建集团、一建劳务承担90%即101526.3元,故被告一建集团、一建劳务应赔偿原告各项损失101526.3元，原告诉请赔偿各项损失120080元，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第一百三十一条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告郑州市第一建筑工程集团有限公司、郑州市一建劳务有限公司赔偿原告李得义各项损失共计101526.3元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告李得义的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2702元，由原告李得义负担261元，被告郑州市第一建筑工程集团有限公司、郑州市一建劳务有限公司负担2441元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 长 彭 磊代理审判员 孔 瑛代理审判员 王世争二〇一六年十二月二十八日书 记 员 张 凤