江苏省南京市江宁区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0115民初7380号原告：秦安道，男，1969年8月5日生，汉族。被告：江苏银杉实业集团有限公司，组织机构代码60892424-4，住所地江苏省南京市中山门外麒麟门金丝岗。法定代表人：包赟元，该公司董事长兼总经理。第三人：谭国新，男，1951年3月12日生，汉族。第三人：谭惠珍，女，1975年10月20日生，汉族。原告秦安道与被告江苏银杉实业集团有限公司（以下简称银杉公司）、第三人谭国新、第三人谭惠珍追索劳动报酬、经济补偿金、社会保险待遇纠纷一案，本院于2016年6月20日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告秦安道到庭参加诉讼，被告银杉公司、第三人谭国新、谭惠珍未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告秦安道向本院提出诉讼请求：要求被告银杉公司1.支付2015年8月至2016年4月工资37050元（150元/天×247天）；2.支付经济补偿金91300元（4150元/月×22月）；3.支付带薪休假工资4500元；4.补缴社会保险；5.支付工伤赔偿金200000元。事实和理由：其于1994年3月进入银杉公司工作，银杉公司未与其签订劳动合同，未为其缴纳社会保险。1994年11月18日其在工作中受伤，银杉公司未为其申报工伤和劳动能力鉴定，亦未给予赔偿。2015年8月至2016年4月，银杉公司未支付其工资。其向银杉公司索要工资未果，于2016年4月23日向银杉公司邮寄了解除劳动关系通知书，以银杉公司未与其签订劳动合同、未为其缴纳社会保险、自2015年8月起未支付工资为由，解除双方劳动关系。被告银杉公司未到庭但辩称，原告秦安道等人在2006年10月其首次申请办理“税务登记证”、正式开始经营之前曾在南京银杉塑料制品有限公司、南京银杉百叶窗帘有限公司、南京银杉百叶窗帘有限公司晨光配件厂等单位工作，上述单位早已歇业，与其无关。自2007年起原告即在桃源县陬市镇民益塑料制品厂（以下简称民益塑料厂）领取劳务费用，故原告与民益塑料厂之间存在劳务关系。即使与其存在劳动关系，也是在2006年10月至2007年5月其与民益塑料厂进行联合经营的过渡期间不到1年的时间内。无论其与民益塑料厂出于什么目的进行联合经营，都符合中国的法律法规。这一联合经营的主要特征是：对外打着“江苏银杉实业集团公司”的“品牌”，对内由“桃源县陬市镇民益塑料制品厂”投入资金开展科研活动。所以，其法定代表人包赟元对外声称原告是银杉公司的员工，完全符合企业联合经营的特征。第三人谭国新未到庭。第三人谭惠珍未到庭但述称，其在湖南省常德市桃源县以其父亲谭国新的名义申办了民益塑料厂，自2007年起由民益塑料厂向秦安道发放工资。民益塑料厂与银杉公司系联营关系，有书面的联营协议，协议在王玉生处。2013年民益塑料厂注销后，工资仍由其发放。2015年8月至2016年4月期间，秦安道等人确实到单位来过，但没有具体的工作，具体的工作天数也不能确定，且在拖欠劳务费的过程中，劳动者自己负有主要责任，故此期间的工资应按基本生活补助的标准进行计算，并按责任分摊。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院对当事人提交的证据依法进行审查，并认定事实如下：2016年4月23日，秦安道向银杉公司法定代表人包赟元邮寄了解除劳动关系通知书一份，以银杉公司未与其签订劳动合同、未为其缴纳社会保险、自2015年8月至今未发放工资为由，解除双方的劳动关系。后秦安道向南京市江宁区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.支付自2015年8月至2016年4月工资37050元；2.支付经济补偿金103500元；3.支付带薪休假工资4500元；4.补缴社会保险；5.工伤赔偿金200000元。2016年6月17日，该委做出宁宁劳人仲案字（2016）第1153-1162号仲裁决定书，终结审理秦安道等与银杉公司劳动报酬争议案件。原告在法定期限内诉至本院。审理中，原告自愿放弃主张工伤赔偿金的诉讼请求。另查明，民益塑料厂系个体工商户，经营者为谭国新，注册经营场所为桃源县陬市镇长岭村五组，2008年4月2日开业，2013年5月23日注销。谭国新与谭惠珍系父女关系，谭惠珍与包赟元于2012年11月登记结婚。2015年8月1日至2016年4月23日，正常工作日180天。审理中，原告秦安道提交：1.1998年5月25日诊断证明书原件一份，秦安道1995年3月12日出具的说明一份，该说明上加盖有银杉公司公章，证明其1994年11月18日在银杉公司工作中受伤。2.其与银杉公司2006年2月16日签订的特种技术工作岗位保密协议书原件一份，证明其一直在银杉公司工作。3.银杉公司2014年4月10日委托其参加与南京市江宁区人力资源和社会保障局行政诉讼一案的授权委托书原件一份。4.2011年2月27日、2013年10月25日、10月31日、2016年1月14日报销单复印件四份，报销单上有包赟元签名。5.2012年5月28日介绍信复印件一份，银杉公司介绍其至中国人民银行南京分行营业管理部查询银杉公司贷款卡基本信息业务。6.银杉公司临时出入证一份，载明秦安道为金工，办证时间为97年4月20日。7.录音一份，2016年4月22日，南京市江宁区麒麟街道劳动和社会保障所（以下简称麒麟劳保所）就秦安道等员工投诉事宜向银杉公司了解情况，银杉公司法定代表人包赟元陈述，欠薪属实，这些员工大多数是跟随其二十多年的员工。第三人谭惠珍提交了秦安道2011年1月、2012年1月、2013年1月、2014年1月、2015年1、2、4、5、6、7月的收据，收据载明收到民益塑料厂承包所得经济收入。2015年1月至7月平均为4275元/月。秦安道质证认为，对收据的真实性无异议，但民益塑料厂系因银杉公司为逃避法律责任而成立，现该厂已注销，且该厂没有实际经营过，只是一个虚假公司，若其不在收据上签字，银杉公司就不发其工资，其一直在银杉公司工作，工作地点、工作内容没有发生过变化，工作由包赟元安排，其与银杉公司之间存在劳动关系。本院依法向包赟元调查，其陈述，其自2015年8月起欠劳动者工资属实，2015年8月以后，劳动者只要来公司一天，就按一天发工资，工资标准同以前。民益塑料厂由其妻子谭惠珍管理，民益塑料厂与银杉公司系联营关系。本院于2016年9月22日依法向湖南省桃源县陬市镇神仙桥村委会干部张世金调查，张世金陈述，谭国新系其社区的居民，未到外地从事经营活动，民益塑料厂未在长岭岗村经营过。本院认为，用工单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系。本案中，秦安道提供的证据已证明其在银杉公司工作的事实，银杉公司法定代表人包赟元在麒麟劳保所和本院调查中亦认可秦安道在银杉公司工作、系跟随其二十多年的员工以及欠付秦安道2015年8月至2016年4月工资的事实，故本院认定原告与银杉公司之间存在劳动关系。民益塑料厂于2008年4月2日开业，2013年5月23日注销，银杉公司与谭惠珍辩称2007年后秦安道与民益塑料厂系劳务关系与事实不符，本院不予采信。谭惠珍提交的收据可以证明秦安道领取报酬的事实，但工资发放并非证明劳动关系的唯一证据。银杉公司与谭惠珍未提交民益塑料厂实际经营的证据，且银杉公司的法定代表人包赟元在麒麟劳保所调查时亦陈述秦安道等员工系跟随其二十多年的员工，后又对其主张予以否认，但未能提交证据予以证实，故银杉公司仅凭收据否认其与秦安道存在劳动关系的辩解意见不能成立，本院不予采信。秦安道主张入职时间为1994年3月，与银杉公司法定代表人包赟元自认的员工跟随其二十多年的事实相符，故本院予以采信。银杉公司认可2015年8月以后秦安道的工资标准同以前，根据谭惠珍提交的秦安道收据，秦安道2015年1月至7月平均为4275元，现秦安道主张按150元/天的标准计算，不高于其工资标准，本院予以采纳。关于出勤天数，用人单位应对劳动者进行考勤管理，并就出勤天数负有举证责任，银杉公司未就秦安道出勤天数提交证据，现秦安道主张2015年8月至2016年4月23日期间正常工作日工资150元/天×180天=27000元，本院予以支持。超出正常工作日外的工资，因秦安道未提供初步证据证明存在加班的事实，故本院不予支持。银杉公司未为秦安道缴纳社会保险、未及时支付工资，秦安道以此为由解除劳动双方的劳动关系并主张经济补偿金，于法有据，本院予以支持。秦安道主张计算过经济补偿金的年限为22年，不违反法律规定，本院予以确认。经计算，解除劳动关系前一年秦安道的平均工资为3415元/月，经济补偿金应为75130元（3415元/月×22月）。年休假工资、补缴社会保险不属于人民法院处理劳动争议案件的范围，本院不予理涉。秦安道自愿放弃主张工伤赔偿金的诉讼请求，系其处分自己权利的行为，不违反法律规定，本院予以准许。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条第一款第（二）、（三）项规定，判决如下：一、被告江苏银杉实业集团有限公司支付原告秦安道2015年8月至2016年4月工资27000元；二、被告江苏银杉实业集团有限公司支付原告秦安道解除劳动合同经济补偿金75130元；以上一、二两项合计102130元，于本判决发生法律效力之日起10日内付清。三、驳回原告秦安道的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院予以免收。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  郭秋菊人民陪审员  李向群人民陪审员  陈 玲二〇一六年十二月十六日书 记 员  刘 瑶