辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 裁 定 书[2016]辽01民特191号申请人：辽宁三君工程机械有限公司，住所地沈阳市大东区。法定代表人：唐勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：邓明超，该公司员工。被申请人：徐亮。委托诉讼代理人：王仲毅，辽宁开宇律师事务所律师。申请人辽宁三君工程机械有限公司因与被申请人徐亮申请撤销劳动仲裁裁决纠纷一案，不服沈阳市劳动人事争议仲裁委员会沈劳人仲字〔2016〕1019号仲裁裁决，向本院提出撤销申请。本院于2016年11月30日受理后，由审判员王银华任审判长，与审判员丁广昱、代理审判员李元旬组成合议庭，对本案进行了审查核实。沈阳市劳动人事争议仲裁委员会经审理查明：徐亮主张其于2009年1月1日入职辽宁三君工程机械有限公司，从事业务员工作。辽宁三君工程机械有限公司主张徐亮入职时间为2010年8月1日，职务营销代表。对其本人主张的入职时间，徐亮提供《证人证言》、《照片及单位管理人员任命文件》等予以佐证，《证人证言》系另案当事人提供证言，辽宁三君工程机械有限公司对其真实性有异议；《照片及单位管理人员任命文件》一组证据，辽宁三君工程机械有限公司主张照片显示为东北三君工作人员，所以照片中人员非全都是辽宁三君工程机械有限公司员工；徐亮提供的其他文件系QQ文件，其中一张文件为《任命》，文件内容为任命张志英为辽宁三君工程机械有限公司总经理助理。辽宁三君工程机械有限公司认为上述QQ文件均非原件，真实性、合法性、关联性均不予认可。辽宁三君工程机械有限公司对其主张的徐亮入职时间提供《劳动合同书》佐证，第一份劳动合同书记载合同期限为2010年8月1日至2012年7月31日，该合同中记载徐亮入职辽宁三君工程机械有限公司工作起始时间为2010年8月1日，月工资标准约定为1600元。第二份劳动合同书记载合同期限为2012年8月1日至2014年8月1日，该合同记载徐亮入职辽宁三君工程机械有限公司工作起始时间为2010年8月1日，月工资标准为2300元。徐亮对合同真实性无异议。徐亮主张其工作地点在鞍山办事处，没有指纹考勤，都是通过QQ群、微信群报考勤，其自入职以来即为单休，2012年有几个月是单双休轮换，之后又恢复为单休。辽宁三君工程机械有限公司主张徐亮一周工作五天。庭审中，徐亮提供《法院判决》、《员工手册》、《关于调整作息时间的通知》等佐证其加班事实。《法院判决》系中法认定辽宁三君工程机械有限公司自2012年2月起隔周双休，对劳动者休息日加班费诉求予以支持；《员工手册》中规定隔周双休；《关于调整作息时间的通知》，发布时间为2014年10月10日，规定员工自10月11日起实行单休，该文件中有领导签名。辽宁三君工程机械有限公司对《法院判决》关联性提出异议；辽宁三君工程机械有限公司对《员工手册》真实性未提出异议，但称系2012年版，认为制度中明确加班需要审批，如徐亮不能提供加班审批手续的话，就不能证明加班事实，同时制度中规定加班可以调休，调休需在加班后六个月内用完，过期清零，员工离职时，加班自动清零，调休需填写申请单，故认为其公司不存在加班情况；辽宁三君工程机械有限公司对《关于调整作息时间的通知》以该文件无原件为由真实性不予认可徐亮主张自2012年7月因其职务变动应享受车辆补助，辽宁三君工程机械有限公司承诺每年补助10000元，2013年、2014年车辆补助未给付。徐亮提供《车补报告》、《费用报销标准》对其主张予以佐证，辽宁三君工程机械有限公司以徐亮未提供车补报告原件为由对其真实性未予认可；对费用报销标准证据以签核人非其公司人员、亦无公章为由对其关联性提出异议。徐亮主张2016年4月1日辽宁三君工程机械有限公司单方解除劳动关系，因单位内部人事变动，不让徐亮上班。徐亮庭审提供《调令》，该调令以徐亮“2015年4月至今连续12个月无销售业绩，已不适合在销售岗位工作”，调徐亮到“朝阳区域任服务担当”，调令制作日期为2016年4月7日。徐亮主张该调令本人并未收到。徐亮另提供录音证明辽宁三君工程机械有限公司违法解除经过，录音内容为徐亮与“张志英”通话录音，录音内容显示辽宁三君工程机械有限公司辞退徐亮，张志英建议徐亮与上级（唐勇，总经理）协商补偿事宜。辽宁三君工程机械有限公司对该录音真实性未提出异议，但称张志英不是其公司员工，其本人有公司，其无权决定徐亮解除事宜。辽宁三君工程机械有限公司对徐亮提供的调令因其未提供原件，真实性未予确认，但主张该调令恰恰显示公司在2016年4月7日对徐亮工作进行调整，辽宁三君工程机械有限公司主张徐亮最后工作至2016年4月7日，此后未再上班，按公司规定，7日未上班，视为自动离职，辽宁三君工程机械有限公司主张《员工手册》有相关制度规定，辽宁三君工程机械有限公司在举证期限内未提供相关制度及制度送达告知证据。徐亮称其从未休过年休假，其本人按一年5天诉求未休年假工资。辽宁三君工程机械有限公司主张徐亮休过，未休年假亦已支付年假工资，但举证期限内辽宁三君工程机械有限公司未提供相关证据佐证。徐亮主张其解除劳动关系前十二个月月平均工资为5716.59元，庭审中徐亮提供银行流水佐证，经测算银行流水工资数额，徐亮解除劳动关系前十二个月月平均实发工资为3332.67元。辽宁三君工程机械有限公司主张徐亮月工资为2500元，按辽宁三君工程机械有限公司提供工资支付明细计算徐亮解除劳动关系前十二个月月平均实发工资为2993.76元。徐亮对辽宁三君工程机械有限公司提供的工资支付明细真实性未予认可。辽宁三君工程机械有限公司自2010年8月开始为徐亮缴纳社会保险费。以上事实有双方当事人陈述，徐亮提供的《银行流水》、《员工手册》等证据材料，辽宁三君工程机械有限公司提供的《劳动合同书》等证据材料，该委予以确认，在卷佐证。沈阳市劳动人事争议仲裁委员会经审理查明：本案中，徐亮提供的证人证言证人系另案当事人，存在利害关系，且辽宁三君工程机械有限公司对该证言真实性不予认可，故对该证言内容不予采信。徐亮提供的照片及其他QQ文件等，因辽宁三君工程机械有限公司对照片欲证明问题提出异议，对QQ文件真实性未予认可，该QQ文件未经相关法定程序证明其真实性、完整性，且该组QQ文件亦与徐亮要证明问题欠缺关联性，故对该组证据不予采信。辽宁三君工程机械有限公司提供的两份劳动合同，徐亮对其真实性未提出异议，该合同中明确写明徐亮入职时间为2010年8月1日，故对辽宁三君工程机械有限公司主张的徐亮入职时间予以确认。双方自2010年8月1日起签订劳动合同，合同期限签至2014年8月1日，根据法律规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，辽宁三君工程机械有限公司因未与徐亮签订劳动合同应支付二倍工资的期间为2014年9月1日至2015年7月31日，未签劳动合同二倍工资系对用人单位未依法签订劳动合同的惩罚性条款，不属于劳动报酬，故应受仲裁时效期间一年的限制，上述期间未签订劳动合同二倍工资的请求因超过仲裁时效，不予支持。徐亮提供的《关于调整作息时间的通知》，因辽宁三君工程机械有限公司对其真实性未予认可，且该证据未提供原件，故对该证据真实性不予采信。辽宁三君工程机械有限公司对《员工手册》真实性未提出异议，该文件明确要求员工隔周单休，该委认为该制度已明确员工休息日加班事实存在，至于辽宁三君工程机械有限公司主张加班审批制度等，从该制度可以看出该加班审批及加班时数到期清零系在正常上班时间之外存在加班行为的管理要求，而非针对正常工作时间加班行为的要求，故庭审中辽宁三君工程机械有限公司的主张不予采信，徐亮隔周休息日加班事实存在，且中法对辽宁三君工程机械有限公司休息日要求员工加班需付加班费已有生效判决，故对徐亮要求辽宁三君工程机械有限公司支付2012年2月至2016年4月1日休息日加班费的请求予以支持，加班费工资基数依合同工资标准计算，无合同工资期间按当期最低工资标准计算（2012年2月1日至2012年7月31日休息日加班13天、2012年8月1日至2014年8月1日休息日加班52天、2014年8月1日至2015年12月31日休息日加班37天、2016年1月1日至2016年4月1日休息日加班6天）；徐亮要求辽宁三君工程机械有限公司支付2009年1月1日至2012年1月31日休息日加班费的请求因无证据佐证加班事实，而参照相关司法解释，对加班费的主张，劳动者负有举证责任，故不予支持。辽宁三君工程机械有限公司庭审中对徐亮提供《调令》真实性未予明确，庭审中辽宁三君工程机械有限公司未提供证据证明其单位对徐亮作出工作调整，并将调令送达徐亮本人，且辽宁三君工程机械有限公司主张徐亮自2016年4月7日起7日内未到公司工作即视为自动离职并未提供制度证据予以佐证，故对辽宁三君工程机械有限公司的主张不予采信。参照相关司法解释，用人单位对解除劳动合同等决定发生的劳动争议负有举证责任，辽宁三君工程机械有限公司因对其解除主张未提供相应证据应承担不利后果，对徐亮的主张，即辽宁三君工程机械有限公司人事变动辞退徐亮予以采信，辽宁三君工程机械有限公司无故解除其劳动关系违反劳动法律规定，应当支付违法解除劳动合同赔偿金，徐亮在辽宁三君工程机械有限公司单位工作5年8个月，辽宁三君工程机械有限公司应依经济补偿金标准6个月工资的2倍向徐亮支付赔偿金。辽宁三君工程机械有限公司未提供证据证明已通知徐亮办理领取失业金事宜，导致徐亮无法领取失业金的损失应由辽宁三君工程机械有限公司承担，根据徐亮在辽宁三君工程机械有限公司工作年限，徐亮应享受13个月失业金。辽宁三君工程机械有限公司举证期限内未提供证据证明其已安排徐亮休年假，对未休年假已支付工资，故对徐亮的主张予以采信，辽宁三君工程机械有限公司对徐亮应休未休的年休假天数，应当按照徐亮日工资收入的300%支付年休假工资报酬，其中包括已支付的正常工作期间的工资收入。因年假工资系福利收入，应受仲裁时效期间一年限制，对徐亮要求辽宁三君工程机械有限公司支付2015年度、2016年度（按在岗时间比例折算应享受1天）未休年假工资的请求予以支持；对徐亮要求辽宁三君工程机械有限公司支付2009年度至2014年度未休年假工资的请求因超过仲裁时效，不予支持。庭审中辽宁三君工程机械有限公司未就徐亮提供银行流水与其提供工资明细差异情况提供证据予以说明，对徐亮提供银行流水予以采信，依该银行流水核算，徐亮解除劳动关系前十二月平均实发工资为3332.67元，予以采信。徐亮提供的《车补报告》、《费用报销标准》，辽宁三君工程机械有限公司对其真实性、关联性未予认可，徐亮亦未提供证据原件，且徐亮主张支付2013年及2014年该费用亦已超过仲裁时效，故对徐亮要求辽宁三君工程机械有限公司支付车辆补助费的请求不予支持。根据社会保险法律规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，应由保险费征收机构令其限期缴纳或者补足，故对徐亮要求辽宁三君工程机械有限公司补缴2009年1月至2010年8月期间养老、医疗、生育、工伤、失业保险费的请求不予支持。鉴于本案事实清楚，证据确实，经调解不成，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（二）项、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国社会保险法》第六十三条、《辽宁省失业保险条例》第十七条第一款、第十八条第一款、参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号）第十三条之规定，该委裁决：一、辽宁三君工程机械有限公司于本裁决生效之日起十五日内向徐亮支付2010年8月至2016年4月1日期间违法解除劳动关系赔偿金39992.04元（3332.67元×6月×2倍）；二、辽宁三君工程机械有限公司于本裁决生效之日起十五日内向徐亮支付如下款项：1、2012年2月至2016年4月1日休息日加班费18177.47元[1600元÷21.75天×13天×200%+2300元÷21.75天×52天×200%+1300元÷21.75天×37天×200%+1530元÷21.75天×6天×200%];2、2015年度未休年假工资1838.71元[3332.67元÷21.75天×（5天+1天）×200%]；3、失业金13923元（1530元×70%×13个月）；三、对徐亮其他仲裁请求不予支持；四、第一项、第三项为非终局裁决；第二项为终局裁决。申请人辽宁三君工程机械有限公司不服仲裁裁决，向本院申请撤销。称：沈阳市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决没有法律依据。被申请人徐亮答辩称，驳回辽宁三君工程机械有限公司的申请。本院认为：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条规定：“劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理”，本案中，沈阳市劳动人事争议仲裁委员会沈劳人仲字〔2016〕1019号仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，申请人辽宁三君工程机械有限公司不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼，应当按照非终局裁决处理，本院作为中级人民法院，不受理针对非终局仲裁裁决的一审案件。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定：“当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力”，故辽宁三君工程机械有限公司，如对沈阳市劳动人事争议仲裁委沈劳人仲字〔2016〕1019号仲裁裁决不服，可以自收到本驳回申请裁定书之日起15日内向基层人民法院提起诉讼。综上，本院依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》第一百三十九第一款之规定，裁定如下：驳回申请人辽宁三君工程机械有限公司撤销沈阳市劳动人事争议仲裁委员会沈劳人仲字〔2016〕1019号仲裁裁决的申请。申请费10元，退回辽宁三君工程机械有限公司。本裁定为终审裁定。审 判 长  王银华审 判 员  丁广昱代理审判员  李元旬二〇一六年十二月十二日书 记 员  谢 媛