四川省茂县人民法院民 事 判 决 书(2016)川3223民初279号原告：王菁菁，女，生于1995年10月05日，汉族，住四川省射洪县。委托诉讼代理人：张旭，四川千喆律师事务所律师。（特别授权）被告：王定国，男，生于1966年08月11日，汉族，住四川省成都市成华区。被告：四川亚细亚运业有限公司（以下简称亚细亚公司），住所地：成都市五桂桥迎晖路321号。法定代表人：李章德，公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：甯尧光，男，汉族，住成都市成华区。委托诉讼代理人：李琳锴，男，汉族，住成都市金牛区。被告：中国大地财产保险股份有限公司武侯支公司（以下简称中国大地财产保险公司），住所地：成都市武侯区人民南路四段27号商鼎国际1栋2单元12楼7、8号。法定代表人：李勇，公司总经理。委托诉讼代理人：张伟，四川泰仁律师事务所律师（特别授权）。原告王菁菁与被告王定国、亚细亚公司、中国大地财产保险公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年7月13日立案受理后，依法适用普通程序，分别于2016年11月30日、2016年12月9日公开开庭进行了审理。原告王菁菁的委托诉讼代理人张旭、被告王定国、被告亚细亚公司的委托诉讼代理人甯尧光、李琳锴、被告中国大地财产保险公司的委托诉讼代理人张伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王菁菁向本院提出诉讼请求：1、判决第一、二被告赔偿原告因交通事故产生的各项损失101，030.00元；2、判决第三被告在保险责任限额内直接向原告承担赔偿责任；3、判决被告承担案件诉讼费。事实和理由：2015年8月21日，原告搭乘的由冯光怀驾驶的小型普通客车与被告王定国驾驶的第二被告所有的大型普通客车在茂县叠溪镇境内发生碰撞，导致小型客车驾驶员冯光怀及乘车人冯佑坤死亡，原告及其他搭乘人员受伤。经茂县公安局交通警察大队认定，小型客车驾驶员冯光怀负事故主要责任，第一被告负事故次要责任。另查，第二被告系第一被告雇佣的驾驶人员，肇事大型客车在第三被告处购买了交强险和商业三者险。事发后，各方无法就赔偿事宜达成一致，原告为了维护自己的合法权益现向人民法院提起诉讼，请求依法判决。被告王定国未作答辩。被告亚细亚公司辩称，原告起诉的是事实，但对原告请求按五五责任划分和对计算金额有异议，请求法院依法判决。另，亚细亚公司垫付的费用请求一并处理。被告中国大地财产保险公司辩称，原告起诉的是事实，但对原告请求按五五责任划分和对计算金额有异议，请求法院依法判决。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、被告方对第四组证据医疗发票31张的真实性和合法性没有异议，对其中2016年2月至6月产生的12张票据（金额2，990.20元）的关联性提出异议，本院经审查认为，四川省人民医院出院医嘱：“术后6周、3月、6月、9月、12月门诊随访”。据此，本院对31张医疗发票全部予以采信。2、被告方对第二次住院是否为必要提出异议。经查，第二次住院是因第一次左股骨干骨折内固定术后骨折不愈合而住院。本院对第二次住院的必要性予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年8月21日，冯光怀驾驶的小型普通客车与被告王定国驾驶的亚细亚公司所有的大型普通客车在茂县叠溪镇境内发生碰撞，导致冯光怀及乘车人冯佑坤当场死亡，乘车人任春兰、王菁菁、冯再鹏不同程度受伤。经茂县公安局交通警察大队认定，小型客车驾驶员冯光怀负事故主要责任，王定国负事故次要责任。王菁菁受伤后在四川省人民医院住院治疗，住院12天，出院医嘱及建议：1、休息3月，专人护理，注意加强营养；2、保持伤口敷料清洁干燥，定期换药至术后2周，右内踝维持支具外固定6-8周；3、术后6周、3月、6月、9月、12月门诊随访；4、不正确负重可能导致内固定松动断裂；5、术后约一年复查骨折愈合后取除内固定，费用约10，000.00元；6、不适随访。后王菁菁因术后骨折不愈合，在成都中医药大学附属医院于2016年7月21日行“自体髂骨取骨植骨术+钢板螺钉系统内固定术”，住院10天。另查明，王定国系亚细亚公司雇佣的驾驶人员，大型客车在中国大地财产保险公司购买了交强险和商业三者险1，000，000.00元及不计免赔。案发后，亚细亚公司垫付王菁菁医药费35，000.00元。本案中双方争议焦点为：1、医疗费是否按20%比例扣除非社保用药；2、护理费计算能否依照原告的姐姐王亚兰的工资进行计算3、王菁菁的两次鉴定费用承担问题。关于医疗费是否按20%比例扣除非社保用药问题。庭审中，原告提出保险公司要求扣除自费药的主张没有法律依据，而中国大地保险公司认为应当按20%比例扣除非社保用药。本院认为，中国大地财产保险公司认为医疗费用应该先扣除20%的非社保用药，该抗辩理由，本院结合本案实际不予采信。理由：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，赔偿义务人对治疗的的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。由于患者的主治医生相对保险从业人员而言，能够更专业地进行比对和选择合理、必要药品、治疗方法和医疗器械，因此，只要治疗过程合法，医院采取的治疗措施即被默认为必需及合理的，根据“谁主张谁举证”的原则，保险公司如果认为治疗费用，药品费用等应当核减，就应当证明其核减的医疗费是不必要或不合理的。本案中，保险公司没有举证证明治疗过程、药品是不必要、不合理的，就应当依法依约在相应的保险限额内全额赔偿。关于护理费计算能否依照原告的姐姐王亚兰的工资进行计算的问题。庭审中，原告提供王亚兰单位出具的工资证明，认为其护理费应按照王亚兰的工资标准计算护理费。被告中国大地财产保险公司认为，原告仅举证王亚兰的工资明细，以证明其月收入为3450元，认为原告出示的2015年8月1日至31日的工作收入证据中8月21日至31日其姐在原告事故发生后住院最需要护理期间工资照发，就此证据自相矛盾一点即可看出原告主张的由其姐护理定不是事实。因此，对于原告主张的护理费计算不予认可，应按照60元/天*13天计算其护理费。本院认为，原告提供的王亚兰单位出具的工资证明，没有单位负责人及出具证明的人签字，本院对其真实性和合法性不予采信。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第一百一十五条：单位向人民法院提出的证明材料，应当由单位负责人及制作证明材料的人签名或者盖章，并加盖单位印章。本案中，王亚兰单位出具的工资证明，没有单位负责人及制作证明材料的人签名或盖章，本院对此证明的真实性和合法性不予采信。故对护理费以王亚兰的日工资115.00元计算不予采信。本院按照四川省2015年居民其他服务业年平均工资33，270.00元计算护理费。关于王菁菁的两次鉴定费用承担问题。庭审中，原告提供在四川求实司法鉴定所的鉴定发票930.00元，被告方提供在四川华西司法鉴定中心的鉴定发票1，000.00元。双方对鉴定发票的金额无异议，对费用承担提出异议。被告保险公司认为鉴定费因保险公司申请重新鉴定后原告方鉴定等级下降，鉴定费用1，000.00元应在保险公司承担费用内予以扣减。原告方认为，第一次鉴定费自己可以承担，但第二次鉴定费自己不应该承担。本院认为，根据《中华人民共和国保险法》第四十九条规定，保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担，鉴定费用是为了更好的查明和确定事故的性质，因此应当由保险公司承担。本案中，两次鉴定费用第一次930.00元由原告承担，第二次鉴定费1，000.00元由保险公司承担。本院认为，本案中死者冯光怀驾驶的小型普通客车与被告王定国驾驶的大型普通客车发生碰撞，经茂县公安局交通警察大队认定，冯光怀负事故主要责任，王定国负事故次要责任。故本院认定冯光怀承担70％的责任，王定国承担30％的责任。另，王定国驾驶的大型普通客车系亚细亚公司所有，王定国系亚细亚公司雇佣的驾驶员，其之间形成雇佣关系。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条之规定，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任。故本案王定国承担的30％责任应由亚细亚公司承担赔偿责任。原告主张被告亚细亚公司承担赔偿责任，本院予以支持。事故车大型普通客车向被告中国大地财产保险公司投保交强险和商业三者险1，000，000.00元及不计免赔的事实清楚，本院予以确认。依照最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持”之规定，原告损失先由保险公司在交强险内予以赔偿，不足部分由保险公司在商业第三者责任险内赔偿，仍有不足部分由亚细亚公司赔偿。关于原告的损失依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定计算如下：1、原告主张住院费加门诊费73，925.56元，庭审中原告出示医药费发票31张计算金额共计73，925.56元，本院以31张发票计算确认金额为73，925.56元；2、原告主张护理费，原告两次住院共22天，另，四川省人民医院出院医嘱及建议：“休息3月，专人护理，注意加强营养”，故护理天数为90天+22天=112天。按照四川省2015年居民其他服务业平均工资33，270.00元计算，33，270.00元／年÷365天×112天=10，208.87元；3、原告主张住院伙食补助费，本院参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准计算。即每天50元计算，住院22天，22天×50元／天=1，100.00元；4、原告主张必要营养费，本院根据医嘱出院休息3个月加强营养，故营养费计算天数为90天+22天=112天，按每天20元标准加强营养计算，共计112天×20元／天=2，240.00元；5、原告主张交通费2，000.00元，结合本案的实际情况，本院酌情认定1，000.00元；6、原告主张后续医疗费10，000.00元，根据四川省人民医院出院医嘱：“术后约一年复查骨折愈合后取除内固定，费用约10，000.00元”，本院予以确认；7、原告主张残疾赔偿金，根据重新鉴定四川华西司法鉴定中心司法鉴定意见，原告构成两个十级伤残，赔偿系数为11％，根据四川省2015年城镇居民人均可支配收入26，205.00元计算，残疾赔偿金为：26，205.00元／年×20年×11％=57，651.00元。本院予以确认；8、原告主张鉴定费930.00元，因重新鉴定降低了伤残等级，故该费用由原告承担；9、原告主张精神损害赔偿金10，000.00元，结合本案的实际情况，依据（四川省高级人民法院贯彻执行最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的意见）第三条之规定确定为，50，000.00元×11％=5，500.00元。原告因交通事故产生的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续医疗费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金合计161，625.43元，由被告保险公司在交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额内赔偿20，000.00元（交强险120，000.00元按比例分配给两个死者每人40，000.00元，两个伤残者每人20，000.00元）。超出事故车投保的机动车交通事故责任强制保险限额范围的其余损失计141，625.43元，由被告中国大地财产保险公司在商业险第三者责任险范围予以赔偿。即中国大地财产保险公司在商业第三者责任险按比例30％承担赔偿责任为：141，625.43元X30％=42，487.63元。中国大地财产保险公司共赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续医疗费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金合计：42，487.63元+20，000.00元=62，487.63元。扣除被告亚细亚公司已垫付35，000.00元，原告实际应得赔偿款为：62，487.63元-35，000.00元=27，487.63元。被告亚细亚公司已垫付35，000.00元，本着方便当事人、减少诉累的原则，由被告中国大地财产保险公司在商业第三者责任险内直接支付给被告亚细亚公司。综上所述，对原告的诉讼请求部分符合法律规定，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、中国大地财产保险股份有限公司武侯支公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告王菁菁因交通事故产生的医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、后续医疗费、残疾赔偿金、精神损害赔偿金共计27，487.63元；二、中国大地财产保险股份有限公司武侯支公司于本判决生效之日起十日内一次性支付四川亚细亚运业有限公司垫付款35，000.00元；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1，160.00元，四川亚细亚运业有限公司负担348.00元，王菁菁负担812.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于阿坝藏族羌族自治州中级人民法院。审 判 长  吴玉琼审 判 员  杨晓羲人民陪审员  赵如海二〇一六年十二月九日书 记 员  何津金