广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院民 事 判 决 书（2016）桂0312民初1407号原告：广西XX建设集团有限公司。法定代表人：张X，该公司董事长。委托代理人：徐X��广西XX徐律师事务所律师。委托代理人：莫XX，广西XX徐律师事务所律师。被告：广西XX投资发展有限责任公司。法定代表人：李XX。原告广西XX建设集团有限公司（以下简称XX公司）与被告广西XX投资发展有限责任公司（以下简称XX公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年8月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告XX公司委托代理人徐云到庭参加诉讼，被告XX公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告XX公司向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告之间签订的《“XX·XX城”工程施工合作协议书》，并要求被告双倍返还原告支付的定金共计人民币1000万元整；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年6月5日，被告竞得桂林市XX路以北、经一路以西，面积为15400平方米商务金融、城���住宅用地一宗，宗地号为XX号。被告拟在其上建设“XX·XX城”项目。之后，被告与原告签订了《“XX·XX城”工程施工合作协议书》，承诺在三个月之内办妥该地块的土地使用权证，并将“XX·XX城”1#、2#、3#、4#楼总建筑面积92015平方米的工程交给原告承建施工。如该项目被告未交于原告承建施工的，被告返还原告双倍的定金。协议签订后，原告于2014年8月18日依约向被告支付定金人民币500万元。现被告竞得XX号宗地已两年有余，收到原告支付的500万元定金也已几近两年，却由于被告自身原因，迟迟未进行“XX·XX城”项目的任何开发工作，并一再对原告表示其暂时没有开发的打算，导致至今无法实现合同的目的。被告XX公司未作答辩，也未出庭参加诉讼和提供证据。当事人围绕诉讼请求，原告依法提交了证据：1、企业法人营业执照；2、成交确认书；3、“XX·XX城”工程施工合作协议；4、网银转账回执；5、收款证明。以上证据证明原被告签订了协议，被告承诺在三个月内办妥“XX·XX城”土地证交给原告城建施工，未交返还双倍定金，原告依约交付500万定金。根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有就答辩、举证及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，本案被告XX公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩、举证和质证的权利。原告XX公司提交的证据，符合《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、六十四的规定，本院对原告XX公司提供的证据予以确认并在本案中采用。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年6月5日，被告竞得桂林市XX路以北、经一路以西，面积为15400平方米商务金融、城镇住宅用地一宗，宗地号为XX号。之后，被告（甲方）与原告（乙方）签订了一份《“XX·XX城”工程施工合作协议书》，协议约定被告将上述竞得地款上的“XX.XX城”1#、2#、3#、4#楼工程以包工包料形式发包给原告XX公司。其中协议第六条约定1、甲、乙双方在签订施工合作协议书五个工作日内向甲方缴纳定金人民币伍佰万元；2、甲方在签订施工合作协议书，三个月内办理完该项目的土地证（分成三本），并交于乙方向银行作为抵押贷款，且甲方必须提供银行所需的一切资料，45天内乙方银行贷款资金未到，乙方无条件支付甲方2500万元。否则，甲方可单方面取消此施工合作协议，且不退还定金，无论乙方贷款金额多少，甲方只需支付乙方叁千万元的利息，按月息1%计算。抵押贷款到期后，甲方必须及时归还3000万元的贷款资金，如自贷款资金到期后30天内甲方未能足额归还，乙方可选择甲方名下任意物业以政���评估价的70%转让给乙方，用于归还银行贷款；3、三个月内如甲方未把该项目的抵押物（土地证）交于乙方，甲方应把500万元定金归还乙方，同时支付500万元的月息2%给乙方，如甲方未将项目交于乙方承建施工，甲方应返还乙方双倍的定金。上述协议签订后，原告依约于2014年8月18日通过广西农村信用社网上银行转款500万元给被告，被告当日出具了《收款证明》，内容为：广西XX投资发展有限责任公司收到广西桂林盛浩贸易有限公司于2014年8月18日支付我公司伍佰万元整，作为广西XX建设集团有限公司与贵公司签订的“XX·XX城”工程施工合作协议中约定的施工定金。协议签订后，被告至今没有把土地使用证交于原告，项目也未开始承建施工。2016年8月3日，原告以实现合同目的遥遥无期为由，要求解除合同，双倍返还定金。被告在2016年8月8日收到原告起诉书，至今���表示何时履行协议。庭审中，原告陈述其诉请解除合同就是要求确认以诉讼方式替代解除通知来解除合同。原告提供的《“XX·XX城”工程施工合作协议书》上没有签订时间，原告确认为2014年8月15日。本院认为，当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。依法成立的合同，自成立时生效。原告XX公司与被告XX公司签订的《“XX·XX城”工程施工合作协议书》是双方在平等自愿、协商一致的情况下签订的，是双方意思一致的表示，未违反国家有关法律、法规的强制性规定，应为合法、有效的合同，当事人双方均应依法按照协议的约定全面履行自己的义务。本案中，原告按协议书的约定支付500万元给被告，履行了协议的义务。按照协议的约定，被告未能在协议书约定的三个月内时间内将土地证交于原告，其行为已构成了违约。本���中，被告在收到原告的起诉书后对履行义务亦没有提出具体方案，至本案判决前，被告亦不能确定何时履行，被告迟延履行义务的行为，致使原告不能实现合同的目的，因此，原告以起诉的形式代替通知与被告解除协议，符合合同法第九十四条和九十六条规定的单方解除行为，故本院确认从诉状送达被告之日即2016年8月8日原告与被告解除了协议。本案原告支付500万元给被告，从合同的约定来看应定性为履约保证金为妥，对该履约保证金在被告违约后如何处理，双方在签订的《“XX·XX城”工程施工合作协议书》第六条第3点中作出了约定，按照最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第一百二十条“因当事人一方迟延履行或者其他违约行为，致使合同目的不能实现，可以适用定金法则。但法律另有规定或者当事人另有约定的除外”的规定，本案所诉500万的处理应遵照双方的约定。本案原告方确认签订合同的时间是2014年8月15日，被告未到庭，视为认可该签订合同的时间，被告未将该项目工程交由第三方施工，而是逾期未办理好土地证交原告承建施工，因此，按合同约定被告除返还保证金履约保证金500万元外还应支付的从2014年11月16日起按月利率2%计算的逾期交付土地证的违约金给原告。同时，原告选择适用定金法则要求双倍返回定金的诉请，不符合协议约定，本院不予支持。综上，原告于2016年8月8日已与被告解除双方签订的《“XX·XX城”工程施工合作协议书》，符合法律规定，本院予以确认，但双倍返还定金的诉请，因合同有约定，按约定应由被告按逾期交付土地证的约定返还履约保证金500万元及从2014年11月19日起至归还清履约保证金止按月利率2%支付利息给原告，对超过部分的诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条第（三）、（四）条、第九十六条、第一百一十四条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第一百二十条之规定，判决如下：一、原告广西XX建设集团有限公司与被告广西XX投资发展有限责任公司签订的《“XX·XX城”工程施工合作协议书》已于2016年8月8日解除；二、被告广西XX投资发展有限责任公司归还履约保证金500万元给原告广西XX建设集团有限公司；三、被告广西XX投资发展有限责任公司支付利息（以500万元为基数从2014年11月19日始按月利率2%计付至还清履约保证金止）给原告广西XX建设集团有限公司；四、驳回原告广西XX建设集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费81800元，由原告广西XX建设集团有限公司负担26000元，被告广西XX投资发展有限责任公司负担55800元。上述义务，义务人应在本判决生效后十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期间最后一日起二年内，向本院申请执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费81800元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号20×××ＸＸ，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院。上诉期满七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。审 判 长  杨 华人民陪审员  秦玉琼人民陪审员  何永发二〇一六年十二月二十九日书 记 员  兰艳芳第8页共8页