重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民终7118号上诉人（原审被告）：攀钢集团工程技术有限公司，住所地四川省攀枝花市东区江南二路，统一社会信用代码：91510400204363911G。法定代表人:王术军，总经理。委托代理人:冯金昌，男，汉族。被上诉人（原审原告）：重庆利万家商品混凝土有限公司，住所地重庆市巴南区木洞镇大桥一路45号-9#，统一社会信用代码：91500113596743525A。法定代表人：孙启华，总经理。委托代理人：匡渝，重庆渝锋律师事务所律师。委托代理人：罗莉，重庆渝锋律师事务所律师。上诉人攀钢集团工程技术有限公司（以下简称攀钢工程公司）与被上诉人重庆利万家商品混凝土有限公司（以下简称利万家公司）买卖合同纠纷一案，不服重庆市巴南区人民法院(2016)渝0113民初5737号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人攀钢工程公司上诉请求：1、依法撤销原判，依法改判驳回利万家公司的诉请；2、一二审诉讼费由利万家公司承担。其上诉的主要事实及理由：1、一审认定事实错误,利万家公司违约，单方终止合同履行，无双方解除合同的书面证明，不应支持；2、认定事实的依据部分是复印件且部分证据之间自相矛盾；3、双方约定的结算方式是以小票和蓝图作为依据，但一审法院却以月对账单作为结算单欠妥；4、其付款已经达80%不存在违约，且合同没有履行完毕，利万家公司应继续履行合同。被上诉人利万家公司二审辩称：一审认定事实清楚，判决正确，请求维持原判。利万家公司一审诉讼请求：攀钢工程公司给付拖欠的货款2119625.41元，并按合同约定向利万家公司支付违约金188193.42元，合计为2307845.83元；2、本案的诉讼费用由攀钢工程公司承担。一审法院经审理查明：2015年1月10日，利万家公司(乙方)、攀钢工程公司(甲方)签订《重庆市建设工程预拌砼供应合同》。约定由利万家公司向攀钢工程公司的攀钢集团重庆钛业有限公司75K吨/年硫酸法钛白粉技术升级搬迁项目主装置工程供应商品砼，双方在合同中约定了商品砼的规格型号、单价、数量、交货方式等。同时，双方在合同第三条约定：“工程概况：基础，厂房，约1.0万立方混凝土”，在合同第四条约定：“预拌砼供应时间：从2015年1月10日起，至该工程完工。”，合同第六条约定：“根据工程进行需要，甲方每月月初提交《月度预拌砼供应计划表》，并填写《重庆市建设工程预拌砼供应计划表》，至少提前24小时书面通知乙方。因各种原因需要更改供应计划，甲方应提前6小时书面通知乙方。因通知不及时所造成的损失，由甲方负责。”，在合同第五条约定：“（1）、每月15-17日对帐，20日前开具发票，次月月底之前支付当月开票货款金额的80%（如遇甲方资金困难，付款比例降至80%以下），余款在混凝土供应结束后三个月内付清。（2）、结算方式：银行承兑汇票。”，在第八条约定：“1、甲方不按合同履行各项义务，不按合同约定支付工程款，应承担违约责任，并支付合同总价2%的违约金。2、乙方不能按合同约定供应预拌砼，或因其它原因给甲方造成损失，应向甲方支付合同总价2%的违约金。”，合同签订后，利万家公司按约向攀钢工程公司提供商品砼，完成合同约定供应量后，双方于2015年4月1日签订补充合同，在合同第三条约定：“工程概况：基础，厂房，约1.0万立方混凝土”，在合同第四条约定：“预拌砼供应时间：从2015年4月1日起。”，其余约定与原合同一致。完成合同约定供应量后，双方又于2015年6月1日签订补充合同，在合同第三条约定：“工程概况：基础，厂房，约1.0万立方混凝土”，在合同第四条约定：“预拌砼供应时间：从2015年6月1日起。”，其余约定与原合同一致。截止2016年1月15日，利万家公司向攀钢工程公司供应商品砼32802.3立方米,总价值9409671元，双方于2015年2月至2016年1月每月进行结算，于2015年11月3日对2015年2月至10月结算情况予以对帐。结算后，攀钢工程公司向利万家公司支付了部分货款，尚欠利万家公司货款2119652.41元。一审法院认为，利万家公司与攀钢工程公司签订的《重庆市建设工程预拌砼供应合同》真实、合法。利万家公司依约向攀钢工程公司供应商品砼后，攀钢工程公司未按约履行付款义务，其行为已构成违约，应承担相应的违约责任。利万家公司起诉要求攀钢工程公司支付利万家公司尚欠货款和违约金，其理由正当，证据充分，一审法院予以主张。攀钢工程公司认为2015年2月12日结算单、2015年3月13日一张结算单签章与对帐明细表签单不一致，2015年3月13日另一张结算单只有签字未盖章，2015年9月24日结算单为复印件，2015年10月20日结算单只有签字未盖章，同时提出结算单金额与起诉金额不符，但对帐明细表对以上结算单情况进行确认，攀钢工程公司并未就对帐情况提出异议，一审法院对攀钢工程公司抗辩理由不予主张。对于违约金，攀钢工程公司认为工程未完工，利万家公司应继续履行合同，不应承担违约金。双方2015年6月1日签订的补充合同约定商品砼供应量约为1万立方，并对原合同约定的供货时间变更为2015年6月1日起，现双方结算单显示2015年6月23日至2016年1月15日利万家公司向攀钢工程公司供应商品砼为10748立方米，完成了约定的商品砼供应，2016月1日15日后双方未再签订补充协议，双方合同已履行完毕，一审法院对攀钢工程公司的抗辩理由不予主张。为此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决：一、攀钢工程公司于判决生效之日起十日内支付利万家公司货款2119652.41元；二、攀钢工程公司于判决生效之日起十日内支付利万家公司违约金188193.42元。一审案件受理费12630元，由攀钢工程公司负担。本案二审中双方均未提交新证据。本院二审查明的案件事实与原审法院认定的相同。本院认为，当事人对自己主张的法律事实，应当承担相应的举证责任。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于本案中合同违约方的争议，攀钢工程公司认为系利万家公司单方终止履行合同，存在违约行为。根据本案一二审查明的事实，利万家公司在合同签订后完成了供货义务，并与攀钢工程公司就全部供货进行了对账，攀钢工程公司也对此予以确认，但其并未如约支付货款，故本案合同违约方系攀钢工程公司。在没有其他证据证明利万家公司违约的情况下，对攀钢工程公司的该上诉理由，本院不予支持。关于攀钢工程公司主张货款支付比例达到80%，故不存在违约的问题，本院认为，攀钢工程公司的该抗辩与双方约定的余款在混凝土供应结束后三个月内付清相悖，利万家公司对此也不予认可，故本院对该上诉理由不予认可。关于部分结算单有瑕疵的问题，对此经本院核实，该部分结算单能够与对账明细表对应，且对账明细有攀钢工程公司的确认，故应当视为攀钢工程公司认可了该部分结算结果，故对攀钢工程公司的该上诉理由本院不予支持。关于攀钢工程公司主张合同未全部履行的理由，一审已查明双方约定的供货量已经超额履行，且没有就继续供货签订补充协议，故攀钢工程公司应当就已供货部分支付约定的货款，一审法院对此认定正确，本院予以确认。综上所述，攀钢工程公司的上诉理由均不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第（一）款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费25260元，由攀钢集团工程技术有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  熊学庆审判员  章若微审判员  杨 瑾二〇一六年十二月二十九日书记员  赵光宇