山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁06民终4220号上诉人(原审被告)：烟台北美王牌玩具有限公司。住所地：烟台市开发区漓江路**号。法定代表人：丛淑萍，该公司经理。委托代理人：燕云娇、姜林涛，山东劳尔律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：吕立典。委托代理人：吕振宝，莱阳市城厢第一法律服务所法律工作者。原审被告：刘卫东。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司烟台经济技术开发区支公司。住所地：烟台市经济技术开发区。负责人：尹凯，该公司经理。委托代理人：姜玉萍，山东杨衡律师事务所律师。上诉人烟台北美王牌玩具有限公司（以下简称北美公司）因机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省莱阳市人民法院(2015)莱阳民一初字第360号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，审理了本案。上诉人北美公司的委托代理人燕云娇、被上诉人吕立典及其委托代理人吕振宝、原审被告中国人民财产保险股份有限公司烟台经济技术开发区支公司（以下简称人民保险烟台开发区支公司）的委托代理人姜玉萍到庭参加了诉讼，原审被告刘卫东未出庭。本案现已审理终结。原审原告吕立典诉称：2013年11月3日，原告骑自行车行驶至204国道莱阳市鱼池头大桥东处，与被告刘卫东驾驶的被告北美公司的鲁F×××××轿车发生碰撞事故，致原告受伤。该事故经莱阳市交警大队认定，被告刘卫东负事故的全部责任，原告对该事故不负责任。由于赔偿数额双方达不成协议，现原告诉至本院，请求依法判令被告赔偿原告各项损失60000元（具体赔偿数额等鉴定后变更或增加）；诉讼费用被告承担。审理中，原告增加诉讼请求，要求被告赔偿原告各项损失共计239318.45元。原审被告刘卫东辩称：发生交通事故属实，但原告的诉讼请求已过诉讼时效，被告刘卫东事故当日是为被告北美公司办理业务，属于履行职务行为，责任应该由被告北美公司承担。原告住院期间，被告北美公司已支付40000元款项，应予扣减。原审被告北美公司辩称：原告的诉讼请求已过诉讼时效，事发当日由我公司安排被告刘卫东办理公司业务，确实属于职务行为，由此发生的交通事故责任，由我公司承担赔偿责任。2013年11月12日和11月14日，安排被告刘卫东向原告支付40000元款项，该款项应予扣减。原审被告人民保险烟台开发区支公司辩称：原告的诉讼请求已过诉讼时效，事故车辆在我公司投保交强险和商业三者险（限额为20万元），并投保不计免赔，事故发生在保险期间内，但被告刘卫东属于驾驶肇事车辆逃逸，商业三者险部分不予赔偿，诉讼费、鉴定费不予承担。原审法院经审理查明，2013年11月3日21时20分许，被告刘卫东驾驶鲁F×××××轿车沿204国道由西东行至莱阳市鱼池头大桥东处，与在前顺行的原告吕立典骑自行车发生碰撞事故，致两车有损，原告吕立典受伤。事故发生后，被告刘卫东驾驶肇事车辆逃逸。该事故经莱阳市交警大队认定，被告刘卫东负事故的全部责任，原告对该事故不负责任。原告吕立典伤后到烟台市莱阳中心医院住院治疗41天，花医疗费46127.13元，后又到莱阳博爱、协和骨科医院治疗，花治疗费2928元。2015年8月17日，经法院依法委托，山东省莱阳卫生学校司法鉴定所出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、吕立典因交通事故伤致右胫腓骨开放粉碎性骨折，经内固定手术治疗后，骨折愈合延迟并畸形愈合，遗留左下肢缩短2CM，构成十级伤残。因伤致左膝、左踝关节活动受限，致左下肢功能丧失10%,构成十级伤残。2、吕立典伤后医疗费合理。3、吕立典伤后误工期为自受伤之日起至鉴定之前日止。4、吕立典伤后需1人陪护90天。5、吕立典的后续医疗费以8000元人民币为宜。原告支付鉴定费2200元。为维护合法权益，原告诉至法院，请求依法判令被告赔偿医疗费49068.13元、误工费123490元、护理费10350元、住院伙食补助费1230元、残疾赔偿金70132、8元、交通费500元、鉴定费2200元、被抚养人生活费4397.52元、后续治疗费8000元、停车费2000元、精神抚慰金5000元、自行车损失500元、中药费2450元，共计279318.45元。要求被告人民保险烟台开发区支公司在交强险范围内承担120500元，其余损失118818.45元，由被告人民保险烟台开发区支公司和被告北美公司、刘卫东共同承担赔偿责任。另查明，原告吕立典属于道路货物运输驾驶员，莱阳市交通运输管理处出具证明：“证实吕立典从业资格证号为370682002000711181，初次发证时间为2002年5月20日，资格证有效期为2014年6月3日，从业资格类别为道路货物运输驾驶员，已于2013年5月21日参加诚信考核”。原告住院期间由妻子姜玉卿护理，姜玉卿是莱阳昊润助剂厂职工，事故前三个月平均工资为3450元，护理期间，单位停发工资。原告的被抚养人有父亲吕国明，1936年5月出生，母亲辛雪娥，1936年4月出生。莱阳市万第镇南泗庄村村委员会出具证明，证实吕国明、辛雪娥自2008年至今随其子吕立典在莱阳市西至泊居住，夫妻二人婚后共生育五名子女。再查明，鲁F×××××轿车在被告人民保险烟台开发区支公司投保交强险和商业三者险（限额为20万元），并投保不计免赔，事故发生在保险期间内。鲁F×××××轿车在投保商业三者险时，保险人已经将免责条款向被保险人进行了明确的说明与提示。被告刘卫东事故当日是为被告北美公司办理公司业务，属于履行职务行为，事故发生后，被告北美公司已垫付医疗费40000元，要求在赔偿数额中扣减。原审法院认为，公民的合法权益受法律保护，侵害他人人身、财产的，侵权人应当进行赔偿。机动车发生交通事故造成人身及财产损失的，应由保险公司在交强险和商业三者险范围内予以赔偿，不足部分由双方按各自的过错比例承担赔偿责任。本案中，三被告对莱阳市公安局交警部门出具的交通事故认定书均没有异议，本院依法予以采信。鲁F×××××轿车在保险期间内发生交通事故，被告人民保险公司应在交强险责任限额内赔偿原告的合理损失。《机动车第三者责任保险条款》第六条明确约定：事故发生后，被保险人或其允许的驾驶人在未依法采取措施的情况下驾驶被保险机动车或者遗弃被保险机动车逃离事故现场，保险人不负责赔偿。该免责条款中已经作了加黑、加粗标志，应当视为被告人民保险公司已尽提示、告知义务，故该免责条款合法有效。被告刘卫东发生交通事故后驾车逃逸，未按照《中国人民共和国交通安全法》的规定履行必要的救助义务和报案义务，被告人民保险烟台开发区支公司主张依据保险合同中免责条款的约定，商业三者险部分不予赔偿，于法有据，法院依法予以支持。被告刘卫东事故当日是为被告北美公司办理公司业务，属于履行职务行为，故交强险以外的其他损失，应由被告北美公司承担赔偿责任。山东省莱阳卫生学校司法鉴定所是具有鉴定资质的鉴定机构，且经法院依法委托，鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，法院依法予以采信。三被告主张鉴定意见书中原告吕立典误工时间过长，休养期间出现内固定钢板断裂的成因没有予以说明，要求鉴定人员出庭接受质询的主张，法院不予支持。原告吕立典属于道路货物运输驾驶员，事故发生后不能从事驾驶员工作，导致误工收入减少，故原告主张按2014年山东省交通运输业年收入标准计算误工费，符合法律规定，法院依法予以支持。原告主张护理费、伤残赔偿金、住院伙食补助费、后续治疗费、鉴定费，于法有据，法院依法予以支持。原告主张的莱阳市博爱骨科医院和莱阳市协和中医整骨医院的医疗费2928元，没有提供相应的病历、医嘱予以佐证，法院不予支持。原告放弃停车费2000元，是对实体权利的处分，并无不当，法院依法予以准许。原告主张中药费2450元、自行车损失500元，没有提供证据证实，法院不予支持。原告的伤残等级较轻，主张精神损害抚慰5000元，于法无据，法院不予支持。莱阳市万第镇南泗庄村村委员会出具证明不能证实被抚养人居住在莱阳市城厢街道办事处西至泊村，故被抚养人生活费应按农村居民标准计算为宜。原、被告均认可交通费按200元计算，法院依法予以确认。原告手术后的内固定物至今未取，伤情一直在持续治疗中，故对三被告主张已过诉讼时效的抗辩意见，法院不予采信。根据原告提供的相关证据且经法院依法审查，法院对原告主张的各项损失依法确认为：医疗费46127.13元、误工费123490元（2014年山东省交通运输业66878元÷365天×674天）、护理费10350元（3450元/月×3个月）、住院伙食补助费1230元(30元/天×41天)、残疾赔偿金70132.8元（2014年山东省城镇居民人均纯收入29222元×20年×12%）、鉴定费2200元、交通费200元、后续治疗费8000元、被抚养人生活费1910.88元（2014年山东省农村居民家庭人均消费性支出7962元×5年×12%÷5人×2人）,以上损失合计263640.81元，由被告人民保险烟台开发区支公司在交强险责任限额内赔偿120000元；其余损失143640.81元，扣除被告北美公司已支付的40000元，被告北美公司还应赔偿原告吕立典各项损失合计103640.81元。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十五条及相关民事法律法规之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司烟台经济技术开发区支公司于判决生效之日起十日内在交强险责任限额内赔偿原告吕立典各项损失合计120000元。二、被告烟台北美王牌玩具有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告吕立典各项损失合计103640.81元。三、驳回原告吕立典的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4890元减半收取、保全费1120元，由被告中国人民财产保险股份有限公司烟台经济技术开发区支公司负担1445元，由被告烟台市北美王牌玩具有限公司负担1000元；速递费200元，由被告国人民财产保险股份有限公司烟台经济技术开发区支公司和被告烟台市北美王牌玩具有限公司各负担100元。宣判后，上诉人北美公司不服原审判决上诉称，上诉人原审对涉案的鉴定意见书持有异议并要求鉴定人员出庭接受质询，但原审法院未予准许，有违法律规定，也有失公允，上诉人二审坚持重新进行鉴定；被上诉人吕立典并没有丧失劳动能力，其主张的被扶养人生活费不应支持；护理费的赔付标准因被上诉人提供证据不充分不应得到支持。请求二审法院准许上诉人的重新鉴定申请，并依鉴定结论重新判决。被上诉人吕立典辩称，鉴定的检材已经庭审质证，鉴定程序合法，被上诉人已构成伤残等级，被扶养人的生活费应当支持；护理人员的工作单位已出具了证明，并非上诉人所称的工作单位系被上诉人的亲属，应当认定。原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。原审被告人民保险烟台开发区支公司述称，原审被告认可一审判决，要求驳回上诉，维持原判。二审审理查明的案件事实同一审。本院认为，2013年11月3日21时20分许，原审被告刘卫东驾驶鲁F×××××轿车沿204国道由西东行至莱阳市鱼池头大桥东处，与在前顺行的被上诉人吕立典骑自行车发生碰撞事故，致两车受损吕立典受伤，事故发生后原审被告刘卫东驾驶肇事车辆逃逸。该事故经莱阳市交警大队认定，原审被告刘卫东负事故的全部责任，被上诉人吕立典对该事故不负责任，吕立典伤后到烟台市莱阳中心医院住院治疗41天花医疗费46127.13元，后又到莱阳博爱、协和骨科医院治疗花治疗费2928元。2015年8月17日经法院依法委托，山东省莱阳卫生学校司法鉴定所出具司法鉴定意见书载明：1、吕立典因交通事故伤致右胫腓骨开放粉碎性骨折，经内固定手术治疗后，骨折愈合延迟并畸形愈合，遗留左下肢缩短2CM，构成十级伤残。因伤致左膝、左踝关节活动受限，致左下肢功能丧失10%,构成十级伤残。2、吕立典伤后医疗费合理。3、吕立典伤后误工期为自受伤之日起至鉴定之前日止。4、吕立典伤后需1人陪护90天。5、吕立典的后续医疗费以8000元人民币为宜。本院予以确认。关于涉案鉴定意见书应否采信的问题。《最高人民法院》第七十一条规定：人民法院委托鉴定部门作出的鉴定结论，当事人没有足以反驳的相反证据和理由的，可以认定其证明力。本案依庭审查明的事实及当事人所提供的证据分析，原审庭审的2015年6月15日已组织当事人各方对需要鉴定的交通事故认定书、门诊病历、住院病历、用药明细等检材进行了质证，上诉人虽对鉴定结论存有异议，仅以要求法医到庭接受质询为由进行抗辩，并于庭后提出重新鉴定申请，却不能提交确实充分的证据推翻该鉴定结论或是举证证明该鉴定结论有严重违反程序情况存在，仅以猜测、推断的语言予以抗辩，本院不予支持。原审对上诉人重新鉴定申请未予准许，并无不当。根据谁主张谁举证的举证责任分配原则，上诉人应承担举证不能的后果。本案被上诉人吕立典作为受害人已构成伤残并部分丧失劳动能力，而作为被上诉人吕立典依法应当承担扶养义务的吕国明(1936年5月生)、辛雪娥(1936年4月生)均已失去劳动能力，原审对被上诉人主张的被扶养人生活费予以认定，于法有据，证据充分。关于护理费的认定问题，护理费应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定；本案被上诉人原审已提交了姜玉卿作为护理人员的工作单位莱阳市昊润助剂厂出具的工资证明、停发工资证明及单位注册材料，并依鉴定结论进行了核算，于法有据、证据适当，本院予以采信。上诉人北美公司上诉称，上诉人原审对涉案的鉴定意见书持有异议并要求鉴定人员出庭接受质询，但原审法院未予准许，有违法律规定，也有失公允，上诉人二审坚持重新进行鉴定；被上诉人吕立典并没有丧失劳动能力，其主张的被扶养人生活费不应支持；护理费的赔付标准因被上诉人提供证据不充分不应得到支持；理由不当，证据不足，本院不予支持。原审判决正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4890元，由上诉人烟台北美王牌玩具有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  曹红岩审判员  徐怀育审判员  付景波二〇一六年十二月五日书记员  田欣琦