江西省井冈山市人民法院民 事 判 决 书(2016)赣0881民初441号原告：邹同林，男，1990年8月25日出生，汉族，农民，住湖南省新化县。委托诉讼代理人：袁国进，江西智桥律师事务所律师。被告：黄小兵，男，1970年11月1日出生，汉族，农民，住江西省井冈山市。被告：刘军，男，1987年7月15日出生，汉族，住井冈山市。原告邹同林与被告黄小兵、刘军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年8月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邹同林委托代理人袁国进，被告黄小兵、刘军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告邹同林向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告黄小兵、刘军赔付原告医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、住宿费、交通费、后续治疗费、鉴定费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金等费用共计233686.61元；2、本案诉讼费由被告黄小兵、刘军负担。事实和理由：被告黄小兵因个人房屋建设需要，于2016年3月与刘军一起雇佣原告邹同林及邹同富并未携带任何工具，只身前往一起为黄小兵之房屋进行工作，期间工作一直持续到2016年4月。因2016年4月井冈山市下雨，2016年4月3日，黄小兵即指示原告使用篷布从三楼覆盖于墙面上，防止雨水淋湿已经喷好的真石漆。原告根据原告的指示进行了覆盖工作，但因当天刮风下雨，原告在工作中担心篷布遮盖不牢靠，欲加固篷布的固定，当原告走到篷布下时，从篷布顶上径直坠落下一个石头，砸中原告脑袋，导致原告头部受伤的重大事故。原告当天被送入吉安市中心人民医院抢救，并进行手术，第一次入院治疗22天。出院后遵医嘱于三个月后再次入院进行颅骨缺损钛网修补术，再次住院10天，为此，原告两次共计花费医疗费87926.61元。上述事故发生后，原告家属在井冈山市司法局等单位的协调下，被告黄小兵陆续向原告支付了15000元用于原告的治疗。期间，被告刘军连同黄小兵又按300元/天的标准，向原告及其兄长结清了3月至4月期间喷真石漆的工资。原告认为，被告谬其及兄长进行工作，但未提供安全的工作环境及给予相应的安全作业工具，同时在工作中指示不当是造成本次事故的全部原因。为维护原告合法权益，特提起诉讼，请求人民法院判如所请。被告黄小兵辩称，原告是刘军所请的工人，我只是和刘军发生关系。篷布遮挡不是我所指挥的。抢救过程中，我只是垫付了部分钱。被告刘军辩称，使用用篷布遮挡并不是我指挥的，我并不在现场。原告邹同林围绕诉讼请求依法在法庭上提交了相应的证据（详见证据清单），经本院委托，南昌大学司法医学鉴定研究所向法庭出具了《司法鉴定意见书》，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告邹同林为证明其在城镇工作生活满一年以上，向法庭申请证人李某出庭作证，证人李某出庭证明原告邹同林2013年在自己的工地上做了4个月外墙漆。被告黄小兵提交法庭一份《协议书》，内容是黄小兵于2016年5月3日将自建的别墅外墙真石漆（剩余部分）和内墙仿大理石漆及涂料等承包给黄本贤施工，该协议中的甲、乙双方分别为黄小兵和黄本贤，协议中还有刘军作为原乙方签名。对此证据，原告邹同林的委托诉讼代理人袁国进认为与本案没有关联性，并怀疑此证据的真实性。该《协议书》的对应乙方黄本贤未到庭作证，被告刘军却对此《协议书》自己作为原乙方的签名没有异议，即承认自己为原承包人，并以原乙方的身份同意被告黄小兵将所未做完的外墙漆部分转移给第三方黄本贤继续完成，因此，虽然被告黄小兵与被告刘军之间没有签订书面承包协议，被告黄小兵希望通过与黄本贤所签订的《协议书》证明其与刘军之间存在承包关系的事实的目的可以实现。根据以上证据本院认定事实如下：2015年底，被告黄小兵的自建房进行外墙装饰，把这部分工程承包给被告刘军，被告刘军便通知原告邹同林和其兄长邹同富具体进行施工，原告邹同林和其兄长邹同富于2016年2月24日（元宵节后第二天）进入施工现场，开始为原告黄小兵的房屋进行外墙漆施工。施工过程中，被告黄小兵预付了2500元生活费给原告，做了10多天，由于下雨，为了避免已经喷好的外墙漆受损，原告从被告黄小兵处取了篷布，从楼顶上往下铺开，遮挡雨水，篷布的高处用石头压住，这些石头大的有十多斤重。2016年4月3日，原告见篷布被风刮开，原告刚过去想去拉住篷布，一块石头从高处落下，正砸中原告头部。原告随即由被告黄小兵等人送往医院治疗，经过两次手术，共计住院32天。经本院委托，南昌大学司法医学鉴定研究所《司法鉴定意见书》的鉴定意见认为：1、据现有鉴定材料，被鉴定人邹同林颅脑外伤后综合征的伤残等级评定为十级、颅骨缺损的伤残等级评定为十级。2、综合评定被鉴定人邹同林的误工期6个月，护理期2个月，营养期2个月为宜。3、被鉴定人邹同林的后续治疗费评定为1000元。另查明，原告邹同林治疗过程中，被告黄小兵预付了15000元医疗费给原告邹同林，原告邹同林的父亲邹定甫于2016年4月6日出具了收条。本院认为，劳务关系是指两个或两个以上平等主体之间根据口头或书面约定，由劳动者向用工者提供一次性的或者是特定的劳动服务，用工者依约向劳动者就劳务事项进行等价交换过程中形成的权利义务关系。而雇佣关系是指雇员在一定或不特定的期间内，接受雇主的指挥与安排，为其提供特定或不特定的劳务，雇主接受雇员提供的劳务并依约给付报酬的权利义务关系。《中华人民共和国侵权法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，原告邹同林与被告刘军之间系劳务关系。原告邹同林在提供劳务的过程中，为了防止自己所喷的外墙石头漆不被雨水冲刷损坏，而使用篷布进行遮挡，采用在房屋顶部用大石头固定篷布的危险方法，人为制造了潜在的安全隐患，当篷布被风吹开时，原告邹同林又在没有采取任何安全防范措施的情况下，进入到自己制造的存在石头掉落安全隐患的房屋下去固定篷布，被坠落下来的石头砸伤，原告邹同林作为完全民事行为能力人，且作为长期从事外墙喷漆工作的相对专业的人员，人为制造了存在的安全隐患的工作环境，没有尽到充分的注意义务，也未积极采取其他辅助措施确保自身安全，自己应对损害后果承担主要责任。被告刘军作为接受被告黄小兵房屋外墙漆施工的承包人，原告邹同林的用工者，作为劳务活动的组织、指示和风险防范者，对提供劳务的原告邹同林没有尽到安全保障和安全注意的义务，应当承担次要责任。被告黄小兵作为房主，与被告刘军之间的承包关系，事实上是承揽合同关系。在农村建房的过程中，房主一般都在现场监督，在建房中发现存在的安全隐患应当及时与承揽人沟通，妥善处理。被告黄小兵与没有资质的被告刘军建立承揽关系，指示原告邹同林用篷布遮挡外墙，并提供篷布支持，营造了安全隐患，对于原告邹同林的人身损害与被告刘军存在共同过失，应当与被告刘军承担连带赔偿责任。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第5条规定：“公民的经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方。但公民住院就医的地方除外。”原告邹同林为湖南省新化县科头乡中心村第十一村民小组村民，证人李某的证言不能证明原告邹同林离开住所地在井冈山市至起诉时已连续居住一年以上，故原告邹同林应当认定为农村居民，其残疾赔偿金应当以江西省农民人均年纯收入11139元为标准计算。但是，原告邹同林在事故发生时正在城镇工作，因此，可以2015年度江西省职工平均工资为标准认定其误工费。原告主张的各项费用和损失，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合医疗机构及鉴定机构的意见，本院核定如下：1、医疗费87926.61元；2、残疾赔偿金24505.8元[11139元×20年×11%]；3、误工费23649.5元[（2015年度江西省职工平均工资（47299元）÷12月）×6个月]；4、住院伙食补助费960元[30元/天×32天]；5营养费1800元[30元/天×60天]；6、护理费7775.18元[（2015年度江西省职工平均工资（47299元）÷365天）×60天]；7、鉴定费2700元[以正式票据为凭]；8、继续治疗费1000元（采纳鉴定机构意见）；9、精神损害抚慰金酌定为1000元。以上费用合计151317.09元。原告邹同林负主要责任，承担60%，合计90790.25元，被告刘军负次要责任，承担40%，合计60526.84元，被告黄小兵与被告刘军承担连带赔偿责任，扣除被告黄小兵已经支付的15000元，尚需支付45526.84元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第七条、第八条、第十一条、第十三条、第十六条、第三十五条的规定，判决如下：一、被告黄小兵、刘军应于本判决发生法律效力后5日内连带向原告邹同林支付赔偿款45526.84元。二、驳回原告邹同林的其他诉讼请求。上述款项如采用转账方式支付，可汇入原告邹同林指定账户;或汇入江西省井冈山市人民法院，开户行：中国工商银行井冈山市支行，账号：15×××23。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2328.93元，减半收取1164.47元，由原告邹同林负担364.47元，被告黄小兵、刘军负担800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审判员  宁红兵二〇一六年十二月二十八日书记员  邹梦芸法律链接：《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。第一百三十条二人以上共同侵权造成他人损害的，应当承担连带责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第七条行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。第八条二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。第十一条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。第十三条法律规定承担连带责任的，被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条二人以上共同故意或者共同过失致人损害，或者虽无共同故意、共同过失，但其侵害行为直接结合发生同一损害后果的，构成共同侵权，应当依照民法通则第一百三十条规定承担连带责任。二人以上没有共同故意或者共同过失，但其分别实施的数个行为间接结合发生同一损害后果的，应当根据过失大小或者原因力比例各自承担相应的赔偿责任。第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：(一)侵权人的过错程度，法律另有规定的除外;(二)侵害的手段、场合、行为方式等具体情节;(三)侵权行为所造成的后果;(四)侵权人的获利情况;(五)侵权人承担责任的经济能力;(六)受诉法院所在地平均生活水平。