贵州省安顺市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)黔04民终1045号上诉人（原审被告）：贵州瑞和建筑工程有限公司。住所地：贵州省贵阳市云岩区。法定代表人吴某，系公司总经理。委托诉讼代理人：吴某某，贵州存正律师事务所律师，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：冉某某，贵州存正律师事务所实习律师，代理权限：一般授权。被上诉人（原审原告)：安顺市金钢混凝土有限公司。住所地：贵州省安顺市西秀区。法定代表人蔡某某，该公司董事长。委托诉讼代理人：班某某，贵州圣丰律师事务所律师。代理权限：一般授权。上诉人贵州瑞和建筑工程有限公司为与被上诉人安顺市金钢混凝土有限公司买卖合同纠纷一案，不服贵州省安顺市西秀区人民法院(2015)西民商初128号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。贵州瑞和建筑工程有限公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求，一、二审案受理费由被上诉人承担。事实和理由：1、《预拌混凝土买卖合同》虽然是上诉人与被上诉人签订，但实际履行合同的是本案工程的实际施工人赵典林，本案材料款的支付都是其在结算，根据合同相对性原理，被上诉人不应当向赵典林履行合同。上诉人已经向赵典林拨付工程款，赵典林与被上诉人之间另外形成买卖合同关系，付款责任应由赵典林承担；2、上诉人曾经申请追加赵典林作为本案当事人参加诉讼，一审法院予以驳回违反法定程序；3、一审判决在被上诉人诉讼请求不明确的情况下支持被上诉人律师费错误。被上诉人安顺市金钢混凝土有限公司未作答辩。安顺市金钢混凝土有限公司一审诉讼请求：1、被告支付原告货款人民币1643327.5元，从2015年4月18日起每日按1‰计算支付欠款1643327.5元的逾期付款违约金给原告，至该欠款支付完毕之日止（截至起诉日，应付违约金为348385.43元，违约金与本金合计为1991712.93元）。2、诉讼费、律师费由被告承担。事实及理由：2013年4月1日，原告与被告签订《预拌混凝土买卖合同》（合同编号2013年度024号），约定：（一）原告（即甲方，下同）为被告（即乙方，下同）承建的“安顺市中华西路旧C城棚户区改造10号地块6号楼”项目供应预拌混凝土，用于该项目的建设。（二）混凝土价款为C15250元/M2、C20260元/M2、C25270元/M2、C30280元/M2、C35300元/M2、C40320元/M2、C45340元/M2，对混凝土有特殊要求的按合同第一条备注中标明条件相应增加每方价款。（三）计量方式为：浇筑所有建筑部分按车方量计算。（四）结算方式为：按月结算，当月货款次月15日内付清。（五）违约责任：（1）乙方逾期付款，除应支付价款外，自逾期付款之日起，每逾期壹日按所欠价款的2‰计算支付违约金；（2）如因一方违约导致诉讼，违约方应承担守约方的律师费、诉讼费、鉴定费、调查费等费用。（六）本合同签订地及履行地：安顺市西秀区。合同签订后，原告按合同约定向被告的项目工地供应预拌混凝土用于该项目的建设，并按月结算。双方2015年4月3日对最后一次交货结算后，被告应付原告货款人民币4525595元。按合同“结算后次月15日内付清全部货款”的约定，被告应于2015年4月18日前付清全部货款。但截至2015年11月18日，被告仅支付货款2882267.5元，余款1643327.5元，经原告多次催讨，被告拒不支付。贵州瑞和建筑工程有限公司辩称：1、本案工程的实际施工人为赵典林，本案材料款的支付都是其在结算，被告方并不是很清楚，从原告提供的证据和陈述来看，瑞和公司所欠款项只有1035159.5元；2、原告诉请违约金按每日千分之一过高，要求调整；而违约金的计算时间按照原告陈述为2015年4月3日最后一次结算，结算后次月15日内付清全部货款，则违约金的起算时间应为2015年5月15日；3、原告诉请的律师费不应支持，原告诉请律师费并无具体金额，诉讼请求并不明确，依法不应支持。一审法院认定事实如下：安顺市中华西路旧城（棚户区）改造10＃地块6＃楼项目系贵州瑞和建筑工程有限公司承建。2013年4月1日，原告作为甲方与乙方贵州瑞和建筑工程有限公司签订一份合同编号为2013年度024号的《预拌混凝土买卖合同》，由甲方向乙方承建的安顺市中华西路旧城（棚户区）改造10＃地块6＃楼项目供应商品混凝土。合同第一条约定：混凝土价款为C15250元/M2、C20260元/M2、C25270元/M2、C30280元/M2、C35300元/M2、C40320元/M2、C45340元/M2，对混凝土有特殊要求的按合同第一条备注中标明条件相应增加每方价款。第二条、供货期间自2013年9月15日起至2014年9月30日止。第三条、计量方式为：浇筑所有建筑部分按车方量计算。第九条、结算方式为：按月结算，当月货款次月15日内付清。第十条、违约责任：（一）乙方不按期付款，除应支付价款外，自逾期付款之日起，每逾期壹日按所欠价款的0.2%计算支付违约金。（五）如因一方违约导致诉讼，违约方应承担守约方的律师费、诉讼费、鉴定费、调查费等费用。合同签订后，原告按合同约定向被告的项目工地供应预拌混凝土用于该项目的建设，并按月结算。双方2015年4月3日对最后一次交货结算后，被告应付原告货款人民币4525595元。按合同“结算后次月15日内付清全部货款”的约定，被告应于2015年5月18日前付清全部货款。但截至2015年11月18日，被告仅支付货款2882267.5元，余款1643327.5元，经原告多次催讨，被告拒不支付。原告追索货款多次未果，遂诉至本院提出如前所请。2015年12月7日，原告与贵州圣丰律师事务所签订民事案件委托代理合同一份，并支付了民事代理费人民币5400元。一审法院经审理后认为：原被告双方签订的《预拌混凝土买卖合同》是双方当事人的真实意思表示，合法有效。原告提供的商品砼结算表（以铅笔签注为准）证明其向贵州瑞和建筑工程有限公司供应商品混凝土13279.2立方米，被告现尚欠其货款1643327.5元，被告至今未支付所欠货款事实清楚，其行为已违约，应当承担逾期付款违约责任。因双方约定的违约金过高，被告要求调整，应予调整。因原告未提供实际损失依据，故根据双方2015年4月3日最后一次结算，结算后次月15日内付清全部货款的约定，违约金的起算时间应为2015年5月15日，以1643327.5元为基数，按同期人民银行贷款利息上浮30%支付原告逾期付款违约金。根据案涉合同第十条（五）“如因一方违约导致诉讼，违约方应承担守约方的律师费等费用”的约定，该约定不违反法律规定，故其主张由被告承担律师费人民币5400元的请求，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告贵州瑞和建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内支付原告安顺市金钢混凝土有限公司货款1643327.5元及逾期付款违约金（违约金以1643327.5元为基数，按同期银行贷款利率上浮30%计算，自2015年5月15日起计至付清之日止）；二、被告贵州瑞和建筑工程有限公司于判决生效之日起十日内支付原告安顺市金钢混凝土有限公司律师费人民币5400元；三、驳回原告安顺市金钢混凝土有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费22726元，减半收取11363元，由被告贵州瑞和建筑工程有限公司负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。本院二审确认一审查明的事实。综合上诉人的上诉请求，本案争议焦点为：上诉人是否应当承担支付货款及律师费的责任。本院认为：双方当事人签订的《预拌混凝土买卖合同》是其真实意思表示，合法有效。被上诉人一审中提供的商品砼结算表证明其向上诉人供应商品混凝土13279.2立方米，现尚欠其货款1643327.5元，该结算依据加盖了上诉人项目部印章及赵典林签名，诉讼中，上诉人亦认可赵典林系建设工程的实际施工人，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十三条“法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。”之规定，上诉人应当承担支付所欠货款的责任。诉讼中，被上诉人并未主张赵典林承担责任，一审判决未违反法律规定。上诉人至今未支付所欠货款，其行为已违约，应当承担逾期付款违约责任。《预拌混凝土买卖合同》约定“如因一方违约导致诉讼，违约方应承担守约方的律师费等费用”，该约定不违反法律规定，被上诉人主张由上诉人承担律师费人民币5400元的请求，应予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人上诉理由不能成立，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币22726元，由上诉人贵州瑞和建筑工程有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  谢 晖审 判 员  陈雯贞代理审判员  王 爽二〇一六年十二月十二日（）书 记 员  赵奇瑾