广东省佛山市顺德区人民法院刑 事 判 决 书(2016)粤0606刑初3251号公诉机关佛山市顺德区人民检察院。被告人徐萌华，男，1983年11月13日出生，汉族，中专文化，公司员工，户籍地广东省中山市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年6月22日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕。辩护人李业成，广东松楠律师事务所律师。被告人招某，男，1986年10月5日出生，汉族，初中文化，个体经营，户籍地广东省中山市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2016年6月22日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月20日被逮捕。辩护人李君延、赵茜，广东凯行律师事务所律师。佛山市顺德区人民检察院以佛顺检公诉局刑诉[2016]3316号起诉书指控被告人徐萌华、招某犯贩卖毒品罪，于2016年9月14日向本院提起公诉，并建议本案适用简易程序。经本院审查认为，本案不宜适用简易程序，于2016年9月30日决定转为适用普通程序，并依法变更合议庭成员，公开开庭审理了本案。佛山市顺德区人民检察院指派检察员李碧玉、代理检察员杨锦欣出庭支持公诉，被告人徐萌华及其辩护人李业成、被告人招某及其辩护人李君延到庭参加诉讼。现已审理终结。佛山市顺德区人民检察院指控称，2016年6月16日，购毒人员岑某与被告人徐萌华联系，要购买20包毒品甲基苯丙胺（冰毒），并谈好以每包甲基苯丙胺人民币220元（以下均为人民币）的价格交易，另外徐萌华要多送1包毒品甲基苯丙胺给岑某，双方约好于同年6月22日在佛山市顺德区容桂街道海尾电排站交易。同年6月22日22时许，徐萌华将毒品交易的事情告知被告人招某，招某答应协助徐萌华一起前往交易。二人商量由招某保管毒品甲基苯丙胺，徐萌华前去与岑某交易，确认安全收钱后再到招某处交付毒品甲基苯丙胺。于是徐萌华将一个装有20包毒品甲基苯丙胺的“红塔山”烟盒交给招某保管，之后二人各自驾驶摩托车一起前往交易地点。当日23时许，徐萌华和招某去到顺德区容桂街道海尾电排站附近的南堤三路“某”对开路段，徐萌华让招某将要交易的毒品甲基苯丙胺藏于路边草地，并叫招某在该处守候。徐萌华则驾车前往海尾电排站与岑某进行交易，过程中被预伏的民警抓获。民警从徐萌华身上缴获手机、摩托车以及藏于车头位置的1包透明密封胶袋包装的毒品甲基苯丙胺（重0.73克）。民警在南堤三路“某”对开抓获被告人招某，缴获手机、摩托车，在路边草地起获用“红塔山”烟盒装着的透明密封胶袋包装的20包毒品甲基苯丙胺（重13.34克）。综上所述，被告人徐萌华、招某贩卖毒品甲基苯丙胺共14.07克。公诉机关提供了下列证据：抓获经过；被告人徐萌华、招某、招某的供述及辨认、指认笔录；证人岑某的证言及辨认、指认笔录；户籍证明；缴获经过、搜查笔录；扣押、移交、处理物品清单；提取笔录；现场检测报告书；通话清单；化验检验报告；现场勘查笔录及现场照片；视听资料。公诉机关据此认为被告人徐萌华、招某无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺，二名被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。公诉机关建议对被告人徐萌华判处有期徒刑七年至九年，并处罚金；对被告人招某判处有期徒刑九个月至二年零九个月，并处罚金之刑罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提请本院依法判处。被告人徐萌华对公诉机关指控的犯罪事实和证据无异议，但认为公诉机关提出的量刑建议偏重。被告人招某辩称，他在案发过程中才意识到被告人徐萌华交给他保管的是毒品，其行为应构成非法持有毒品罪，此外，他对公诉机关提出的量刑建议无异议。被告人徐萌华的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人徐萌华与购毒人员尚未实际交易，是犯罪未遂；2.本案存在犯罪引诱的情节；3.被告人徐萌华归案后如实供述犯罪事实；4.被告人徐萌华是初犯，此前一贯表现良好；4.被告人徐萌华家庭困难。就量刑方面，辩护人认为公诉机关提出的量刑建议偏重。被告人招某的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人招某并非吸毒人员，从未接触毒品，在犯罪过程中起次要作用，是从犯；2.被告人招某基于帮助朋友的目的临时起意，主观恶性及社会危害性不大；3.被告人招某归案后如实供述犯罪事实，确有悔罪表现；4.被告人招某无犯罪前科，是初犯。就量刑方面，辩护人对公诉机关提出的量刑建议无异议。经审理查明，公诉机关指控被告人徐萌华、招某犯贩卖毒品罪的事实清楚，本院予以确认。这有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.被告人徐萌华的供述及辨认、指认笔录，证实我通过微信认识“四少”，“四少”问我有无毒品甲基苯丙胺贩卖。2016年6月21日，我找到了20个（1个约0.7克）毒品甲基苯丙胺，于是回复“四少”，“四少”叫我将毒品送至容桂，约定在容桂海尾水闸处交易。由于我不认识去容桂的路，且拿着这么多毒品心里害怕，于是叫上朋友招某，并将与“四少”毒品交易的事告诉招某。6月22日22时许，我和招某各自驾驶一辆摩托车，我将准备交易的毒品甲基苯丙胺交给招某并放在其摩托车上，然后我们去到容桂海尾水闸堤围某饭店附近，我让招某将毒品甲基苯丙胺藏在路边的草堆里，招某在原地等候并帮我看管毒品。我就驾车前往六、七百米远处与“四少”交易。当我去到海尾水闸，看见“四少”聊了几句，警车就过来将我抓获。民警从我驾驶的摩托车车头位置搜出1包毒品甲基苯丙胺，并在招某等候的位置抓获招某，缴获我放在草堆上的毒品甲基苯丙胺。被告人徐萌华对被告人招某进行了辨认，辨认出证人岑某就是购毒人员“四少”，并对案发现场、毒品、作案工具、微信聊天记录进行了指认。2.被告人招某的供述及辨认、指认笔录，证实2016年6月22日21时许，徐萌华叫我一起送毒品甲基苯丙胺到容桂海尾，我当时答应了，徐萌华就给我一个“红塔山”烟盒让我保管。我们各自驾驶一辆摩托车从中山去到容桂海尾南堤路三路某饭店对开，徐萌华叫我将毒品放在地上，他驾驶摩托车去前面找朋友。23时30分，民警将我抓获，并在地上起获用“红塔山”烟盒装着的毒品甲基苯丙胺。被告人招某对被告人徐萌华进行了辨认，并对案发现场、毒品、作案工具进行了指认。3.证人岑某的证言及辨认、指认笔录，证实2016年4月，我认识“阿华”，并通过微信知道其有贩卖毒品行为。同年6月16日，我微信联系“阿华”购买毒品甲基苯丙胺，谈好要20包，每包220元，“阿华”还答应送我1包。6月21日，“阿华”微信告知已拿回毒品，双方约好22日晚在容桂交易。22日23时许，我去到容桂海尾电排站对开，“阿华”驾驶一辆黑色女装摩托车到来，我和“阿华”在电排站聊天，之后有民警过来将“阿华”抓获。证人岑某辨认出被告人徐萌华就是“阿华”，并对微信聊天记录进行了指认。4.抓获经过，证实2016年6月22日23时许，民警根据线索，在佛山市顺德区容桂街道海尾电排站对开抓获涉嫌贩卖毒品的被告人徐萌华，在容桂街道南堤三路“某”对开抓获涉嫌贩卖毒品的被告人招某。5.缴获经过、搜查笔录及扣押、处理、移交清单，证实民警从被告人徐萌华身上缴获手机1部（号码134××××4088）、粤Ｔ×××××女装摩托车1辆，在车头箱内搜获透明密封胶袋包装物1包（白色晶体，毛重0.95克）；从被告人招某身上搜获手机1部（号码137××××6223）、粤Ｊ×××××男装摩托车1辆，在抓捕地面搜获“红塔山”烟盒1个，盒内装有透明密封胶袋包装物20小包（白色晶体，毛重24.7克）。6.户籍证明，证实被告人徐萌华、招某的身份情况。7.现场勘查笔录及现场照片，证实：（1）位于佛山市顺德区容桂街道海尾电排站对开的案发现场的基本概貌；（2）位于佛山市顺德区容桂街道南堤三路“某”对开路边的基本概貌。8.提取笔录，证实民警从被告人徐萌华的手机内提取了其与证人岑某的微信聊天记录。9.现场检测报告书,证实被告人徐萌华经检测甲基安非他明呈阳性；被告人招某、证人岑某经检测甲基安非他明、吗啡、氯胺酮呈阴性。10.化验检验报告，证实从粤Ｔ×××××摩托车车头起获的1包白色晶体，经鉴定含甲基苯丙胺成分，重0.73克；从南堤三路某饭店对开路面起获的白色晶体20包，经鉴定含甲基苯丙胺成分，重13.34克。11.通话记录，证实被告人徐萌华的手机号码（134××××4088）与证人岑某的手机号码（185××××7709）于涉案期间有通话记录。12.视听资料，证实：（1）民警抓获被告人徐萌华、招某后，对二名被告人进行搜查的同步录音录像，其中，被告人招某在民警搜查时，交代被告人徐萌华将涉案烟盒交其保管，烟盒内装有20包“约20克”毒品甲基苯丙胺；（2）被告人徐萌华对微信聊天记录进行指认的同步录音录像，其中，证人岑某向被告人徐萌华求购甲基苯丙胺15克，后被告人徐萌华回复证人岑某称仅购买15克难以入货，故证人岑某增加购买数量至20克，此外，被告人徐萌华亦在微信中自称有出售毒品至其他“酒店”的行为；（3）民警对被告人招某进行讯问的同步录音录像，被告人招某在公安侦查阶段供认其知晓被告人徐萌华贩卖毒品而予以协助。以上证据经法庭查证属实，足以认定。关于被告人招某的行为定性问题。经查，被告人徐萌华、招某在公安侦查阶段均交代被告人徐萌华因害怕而要求被告人招某陪同毒品交易及保管毒品的事实。而从缴获经过、搜查笔录及视听资料可见，民警抓获被告人招某时，从地上起获装有20包甲基苯丙胺的烟盒，而被告人招某在被民警搜查之时（毒品尚未实际称量）就供认烟盒内有“约20克”甲基苯丙胺，即被告人招某于案发时已明知被告人徐萌华交给其保管的是毒品甲基苯丙胺及相关的毒品数量（毛重24.7克，约定交易20克）。这与二名被告人在公安侦查阶段交代二人在出发前已就毒品交易进行沟通的供述能相互印证，形成完整的证据链，足以认定被告人招某明知被告人徐萌华实施贩毒行为仍予以协助，其与被告人徐萌华构成共同犯罪。综上，被告人招某的行为应构成贩卖毒品罪。本院认为，被告人徐萌华、招某无视国家法律，贩卖毒品甲基苯丙胺十克以上不满五十克，违反国家对毒品的管理制度，二名被告人的行为已构成贩卖毒品罪。佛山市顺德区人民检察院指控被告人徐萌华、招某犯贩卖毒品罪,罪名成立。被告人徐萌华在共同犯罪中起主要作用，属主犯，应当按照其参与的全部犯罪进行处罚；被告人招某在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当减轻处罚。被告人徐萌华归案后如实供述犯罪事实，被告人招某归案后认罪态度尚可，对二名被告人可分别依法从轻处罚。对被告人招某提出的辩解意见，如前所述，本院认定其行为构成贩卖毒品罪，故该点辩解意见缺乏理据，本院不予采纳。对被告人徐萌华的辩护人提出的第1点辩护意见，经查，根据有关规定，一般应当按贩毒人员购买的毒品数量认定其贩卖毒品的数量，本案中，被告人徐萌华与证人岑某已就毒品交易达成合意，被告人徐萌华亦已购得毒品并伙同被告人招某将毒品带至交易现场附近，即毒品已进入实际交易环节，本案的犯罪形态应属犯罪既遂，故该点辩护意见缺乏理据，本院不予采纳。对辩护人提出的第2点辩护意见，经查，从被告人徐萌华与证人岑某的微信聊天记录可见，证人岑某最初向被告人徐萌华求购甲基苯丙胺15克，后基于被告人徐萌华称购货困难才将购毒数量提高至20克，此外，被告人徐萌华亦在微信中自认有其他交易的存在，即本案并不存在犯罪引诱或数量引诱的情形，故该点辩护意见缺乏理据，本院不予采纳，但鉴于本案在公安人员“实施控制下交付”，本院在量刑时予以酌情考虑。对辩护人提出的第3、4点辩护意见，经查属实，本院予以采纳。对辩护人提出的第4点辩护意见，经查与本案的定罪量刑缺乏关联性，本院不予采纳。对被告人招某的辩护人提出的四点辩护意见，经查属实，本院予以采纳。公诉机关提出的量刑建议与被告人徐萌华、招某的罪责相符，本院予以采纳。对被告人徐萌华及其辩护人就量刑方面提出量刑偏重的意见，经查，根据法律规定，贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金，鉴于被告人徐萌华贩卖毒品甲基苯丙胺的数量达14.07克，且无任何法定的减轻处罚情节，故上述意见缺乏理据，本院不予采纳。缴获的作案工具手机1部应予没收，上缴国库；缴获的毒品甲基苯丙胺14.07克应予没收、销毁。综合考虑被告人的犯罪事实、情节、认罪态度和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款及第四款、第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人徐萌华犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币七万元；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月22日起至2023年6月21日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)二、被告人招某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年6月22日起至2017年6月21日止。罚金在判决发生法律效力后三十日内缴纳。)三、对暂扣于佛山市顺德区公安局容桂派出所的作案工具手机1部（QIKU牌，号码1342047****）予以没收，由佛山市顺德区公安局上缴国库；对暂扣于佛山市顺德区公安局禁毒大队的毒品甲基苯丙胺14.07克予以没收，由佛山市顺德区公安局销毁。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省佛山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  梁慧仪人民陪审员  尤惠璇人民陪审员  麦小莹二〇一六年十二月二十六日书 记 员  梁江陵附相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。