湖北省孝感市孝南区人民法院民 事 判 决 书(2016)鄂0902民初2598号原告：陈光德，男，1970年8月14日出生，孝感市人，住孝感市孝南区。委托诉讼代理人：汤光禄，孝感市开发区高新法律服务所法律工作者。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，签收法律文书。被告：湖北鹏程建设工程有限公司，住孝感市开发区七垸村天河路特8号。统一社会信用代码：91420900180812048Q。法定代表人：胡浩浩，该公司总经理。被告：陶三毛，男，1963年3月11日出生，湖北省云梦县人，住云梦县。委托诉讼代理人：徐文娟，湖北书院律师事务所律师。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，签收法律文书。被告：汤明雄，男，1967年1月15日出生，孝感市人，住孝感市孝南区。原告陈光德与被告湖北鹏程建设工程有限公司（以下简称鹏程公司）、陶三毛、汤明雄提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年8月10日立案受理后，依法适用普通程序，于2016年9月20日公开开庭进行了审理。原告陈光德及其委托诉讼代理人汤光禄、被告陶三毛及其委托诉讼代理人徐文娟、被告汤明雄到庭参加诉讼。被告鹏程公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告陈光德向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告后期治疗费14000元、住院伙食补助费1250元、误工费59480元、护理费5118元、残疾赔偿金54102元、被扶养人生活费1819.20元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1800元、交通费1000元、营养费4500元，合计148069.20元；2、判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：被告鹏程公司承建湖北创海投资有限公司发包的位于孝感市××南区××头建材××市场××、××号综合楼工程后，将该工程转包给被告陶三毛，被告陶三毛又将其中木工工程分包给被告汤明雄，被告汤明雄组织原告等民工进行施工，并按照孝感建筑市场行情约定原告日工资为240元。2015年11月2日15时许，由于工地安全措施不到位，原告在2号楼施工时从高处摔下，导致左小腿骨折。原告受伤后，在孝感市第一人民医院住院治疗25天，被告汤明雄支付了全部医疗费用。经孝感明镜法医司法鉴定所鉴定，原告的人体损伤构成十级伤残，需一人护理60天，后期治疗费14000元。事故发生后，原告就赔偿事宜多次与被告协商，未能达成协议。被告陶三毛辩称，原告在拆除脚手架时不按照正常的从上往下的操作顺序进行，导致自己摔伤，自身应当承担事故的主要责任；事故发生后，原告从被告投保的保险公司领取了保险金28743.60元，被告汤明雄为其垫付了35800元医疗费，均应从赔偿额中予以扣减；原告先后进行了两次鉴定，应当以第一次的鉴定意见为准；另外，原告的诉请过高，且部分没有事实和法律依据，其中误工费应当按照建筑行业标准计算，残疾赔偿金、被扶养人生活费应当按照农业人口标准计算，交通费过高，营养费不应支持，鉴定费以第一次鉴定的费用为准。被告汤明雄辩称，原告不按正常操作程序施工导致事故的发生，自身应当承担事故的主要责任；原告所称其日工资为240元，与事实不符。被告鹏程公司未到庭参加诉讼，亦未向本院提交答辩状及证据，视为其放弃了相应的诉讼权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、原告陈光德提交的证据二工资表、证人证言，被告陶三毛对其有异议，认为原告2015年11月正在住院治疗，并不存在支付工资的情况，且证人没有出庭作证，被告汤明雄认为其是按每天210元支付工资，本院认为，工资表有被告鹏程公司盖章、被告汤明雄签字确认，且被告汤明雄认可其向原告支付的工资为每天210元，与工资表载明的原告工资数额相一致，本院依法予以采信，证人证言因证人未到庭接受当事人的质询，且被告不予认可，不具备真实性，本院依法不予采信；2、原告陈光德提交的证据三孝感明镜法医司法鉴定所2016年7月11日出具的孝明镜[2016]临鉴字第699号法医鉴定意见书，被告陶三毛对其有异议，认为原告在立案时提交了该鉴定所于2015年12月3日出具的法医鉴定意见书，应以此次鉴定的意见为准，本院认为，该鉴定所于2015年12月3日、2016年7月11日先后两次对原告的伤残程度、误工、护理及后期治疗费等事项进行鉴定，且两次鉴定的司法鉴定人均为叶建和、喻木清，不符合《司法鉴定程序通则》第三十二条关于委托人委托原司法鉴定机构进行重新鉴定的、原司法鉴定机构应当指定原司法鉴定人以外的其他符合条件的司法鉴定人进行的规定，该证据不具备合法性，本院依法不予采信；3、原告陈光德提交的证据四中孝感明镜法医司法鉴定所2016年7月11日出具的鉴定费为300元的发票，被告陶三毛认为其与本案无关联性，本院认为，因其对应的此次鉴定不具备合法性，本院依法不予采信；4、原告陈光德提交的证据六居委会证明，被告陶三毛对其有异议，认为未提交村改社区的文件予以证实，且没有经手人签字，本院认为，相关社区已盖章确认，被告庭后亦提交了该社区出具的关于原告兄妹人数的证明，本院依法予以采信；5、原告陈光德提交的证据八交通费票据，被告陶三毛认为交通费过高，请求人民法院酌情认定，本院根据实际情况酌情确定原告交通费为500元。根据当事人陈述和经本院审查采纳的证据，本院认定事实如下：2015年11月2日15时许，原告陈光德受被告汤明雄雇请在孝感市××南区××头建材××市场××号综合楼建设工地施工时，不慎从高处摔下，导致左小腿受伤。原告陈光德受伤后，被送到孝感市第一人民医院治疗，诊断为左胫骨中下段骨折、左外踝骨折，住院25天，被告汤明雄为其垫付医疗费35800元，实际花费34409.72元。2015年11月26日，该院出具的出院记录中出院医嘱、出院诊断证明中医师建议均注明有注意休息、加强营养内容。2015年12月3日，原告陈光德委托孝感明镜法医司法鉴定所对其伤残程度、误工、护理及后期治疗费等事项进行鉴定，该所出具孝明镜[2015]1427号法医鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人陈光德人体损伤构成十级伤残；2、误工损失日180天，需一人陪护60天；3、后期治疗费预计14000元。原告陈光德为此支付鉴定费1500元。还查明，孝感市孝南区东山头建材大市场1、2号综合楼建设工程由湖北创海投资有限公司承建，被告陶三毛以被告鹏程公司的名义承包后，将其中木工工程分包给被告汤明雄，被告汤明雄雇请原告陈光德等人施工。被告陶三毛、汤明雄均没有相应的建筑资质。原告陈光德施工期间，被告汤明雄按每天210元支付其工资。2016年4月6日，中国人寿保险股份有限公司孝感分公司依照国寿附加绿洲意外费用补偿团体医疗保险合同约定向原告陈光德支付保险金16953.12元。2016年6月7日，中华联合财产保险股份有限公司孝感中心支公司依照建筑工程施工人员团体人身意外伤害保险合同约定向原告陈光德支付保险金11790.48元。上述保险金合计28743.60元。另查明，原告陈光德有兄妹共5人，其家庭成员有：母亲胡凤梅，1939年8月25日出生；妻子汤秋平，1968年8月17日出生；儿子陈子军，1997年1月3日出生。本院认为，被告陶三毛以被告鹏程公司的名义承包孝感市孝南区东山头建材大市场1、2号综合楼建设工程后，将其中木工工程分包给被告汤明雄，原告陈光德受被告汤明雄雇请从事木工作业时摔伤，导致左小腿骨折，造成十级伤残的事实清楚，被告汤明雄作为原告陈光德的雇主，依法应当承担相应的赔偿责任。被告鹏程公司及被告陶三毛均知道或者应当知道接受分包业务的雇主没有相应资质和安全生产条件，依法应当与被告汤明雄承担连带赔偿责任。被告陶三毛、汤明雄辩称原告不按正常操作程序施工导致自己摔伤自身应当承担事故主要责任，未提交相应的证据予以证实，故对其该抗辩理由本院不予采纳。原告陈光德人身损害构成十级伤残，给其精神造成了伤害，故对其要求被告赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求，本院依法予以支持，根据侵权行为所造成的后果、本地平均生活水平等因素，本院酌情确定其精神损害抚慰金为4000元。原告陈光德要求被告赔偿营养费1000元过高，本院根据实际情况酌情确定营养费为500元。经本院核实，原告陈光德的损失有：医疗费34409.72元、后期治疗费14000元、住院伙食补助费1250元（50元/天×25天）、营养费500元、护理费5118.58元（31138元/年÷365天×60天）、误工费21943.24元（44496元/年÷365天×180天）、残疾赔偿金54102元（27051元/年×20年×10%）、被扶养人生活费1819.20元（18192元/年×5年×10%÷5人）、精神损害抚慰金4000元、交通费500元、鉴定费1500元，合计139142.74元。扣减已领取的保险金28743.60元，被告汤明雄尚应赔偿110399.14元。据此，经合议庭评议，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告汤明雄于本判决生效后十日内赔偿原告陈光德损失110399.14元，被告湖北鹏程建设工程有限公司、陶三毛承担连带赔偿责任；二、驳回原告陈光德其他诉讼请求。被告汤明雄垫付的35800元，在执行时予以扣减。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1247元，由被告汤明雄、湖北鹏程建设工程有限公司、陶三毛负担622元，原告陈光德负担625元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  余月明人民陪审员  陈 星人民陪审员  侯军舟二〇一六年十二月十九日书 记 员  朱芸芸