广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书(2016)粤0111民初3111号原告：罗凤琴，身份证住址湖南省龙山县。委托代理人：罗光兴，身份证住址湖南省龙山县，与原告为父子关系。委托代理人：罗金鹏，身份证住址湖南省龙山县,与原告为兄妹关系。被告：广州汉服家服饰有限公司，住所地广州市白云区。法定代表人：钟慕羽。被告：广州市越位服饰有限公司，住所地广州市荔湾区（仅限办公用途）。法定代表人：黎苑莎。原告罗凤琴诉被告广州汉服家服服饰有限公司（以下简称汉服公司）、广州市越位服饰有限公司（以下简称越位公司）买卖合同纠纷一案，本院于2016年3月14日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告罗凤琴的委托代理人罗光兴及罗金鹏到庭参加了诉讼，被告汉服公司、越位公司经公告送达起诉状副本和开庭传票，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告罗凤琴诉称：2014年4月21日，我与被告汉服公司签订《加盟合同》，约定被告汉服公司授权我加盟注册商标为“OFFSIDE（越位）”的服装服饰产品，并指导我开办店铺，向我供货。被告汉服公司存在欺诈及违约行为，一是未按合同约定派员指导和验收及促销开店，被告并未尽合同义务进行指导；二是合同带欺诈性，为无效合同，具体表现条款之间，原告付款与被告提货并委托托运，被告凭什么不承担毁损和灭失的责任，而原告退回给被告不合格及次货为什么又只按收到数为准，这是欺诈。我向被告支付了保证金10000元、加盟费10000元及货款，但被告货物质量以次充好，造成我方退货7865元。同时，我也向被告缴纳了秋冬款订金及货款，但被告没有按约向我发货，剩余19810元没有发。被告的行为已构成违约，应向我赔偿违约金。综上，请求法院判令：1、两被告向原告返还加盟费1万元；2、两被告退还原告保证金1万元；3、两被告退还原告次货退货的货款7865元；4、两被告退还秋冬款货款19810元；5、两被告向原告赔偿违约金2万元；6、本案的诉讼费用由两被告承担，直接向原告支付。被告汉服公司、越位公司辩称：无答辩。经审理查明：2015年2月1日，原告（乙方）与被告越位公司（甲方）签订《OFFSIDE越位®少年装加盟合同》（以下称涉案合同），约定：经友好协商就甲方同意乙方在湖南省龙山市开设“OFFSIDE越位®少年装”加盟店或专柜，专门经营甲方及甲方管理控制供应的服装服饰、日用品、食品食材及其他生活配套产品和服务等达成合同条款如下：一、合作概况1、甲方以提供加盟管理服务并收取管理服务费的形式开展与乙方加盟合作，甲方的加盟管理服务包括提供甲方统一的标志及CIS（企业文化系统），包括按乙方提供的平面图量身设计店铺平面布置图、装修效果图、货架设计及陈列设计图，包括派驻人员现场培训指导、指导制订开业促销方案开店，包括提供甲方标志及经营模式和理念等；甲方及甲方管理控制供应的产品及服务需要乙方另行支付货款。4、加盟期限为1年，由2015年2月1日至2016年2月1日。乙方保证在2015年4月30日前完成上述开店计划。乙方续期须于本合同期满前30天与甲方签新合同。如果合同期满以后双方并未续签新合同却又在履行本合同的相关义务的，则本同的相关条款蛛续有效，有关的约束力并不因本款前列表述的加盟期满而失效。5、乙方应在签约之日向甲方一次性支付加盟管理服务费共计人民币1万元（人民币壹万元）及合同保证金人民币1万元（人民币壹万元），其中加盟管理服务费只缴纳一次并且不退回，而合同保证金在双方合作期满后乙方无违约并且未继续续约的情况下由甲方无息退还给乙方。三、价款管理1、甲方实行企业一体化管理系统(ERP)、线上线下(OTO)系统及安装PC和移动客户端(APP)等订货、支付、发货、收货的模式，甲方在系统确认收到30%的预订款之后开始备货，另外70%货款乙方在甲方发货前支付完毕。四、货品管理1、甲方交货地点为甲方的指定仓库，但由于乙方路途遥远，前来甲方仓库现场提货不便，所以乙方的货品委托甲方通过托运的方式办理，托运相关的所有运费和保险费均由乙方承担，交付托运后的货物毁损和灭失的风险与甲方无关，乙方可依法向承运人追责或向保险人寻求理赔。2、甲方提供的产品经甲方认证为确属产品本身质量问题的可100%换货，并由甲方承担正常退货运费；乙方提货后应及时查验，如发现已提取之货品数量和明细颜色、款式等细节与发货清单不符，应在收货后当日内以书面形式通知甲方，乙方收货后72小时内未组织验收或提出书面异议则视为验收合格。3、当甲方发出货品存在非乙方责任的质量瑕疵或错发的，乙方按甲方确认选择的货运及保险公司将货品确认无污并包装完整的发至甲方指定地点，运费及保费由甲方承担，甲方不另付乙方其它任何费用。4、乙方退货前必须将退货明细单通过ERP系统做单发至甲方，先获得甲方确认无误后，再按甲方指定的期限和货运方式退货，否则甲方有权拒收。基于远程退货的实际情形，双方难以现场交付签收，乙方的退货应该注意包装安全，退货的数量以甲方实收数量为准。5、乙方所退之货品，必须参照收货时的货品标准，如包括但不限于唛头和吊牌完好、包装完整、无污渍、无破损等，否则甲方有权拒收并反退给乙方并由乙方承担运费、保费等关联费用。2015年1月28日，原告向被告汉服公司缴纳了加盟费10000元、保证金10000元及货款55000元。合同签订后，原告开设了“Offside越位”店铺，现已转让未再营业。另查，2007年8月7日，经中华人民共和国国家工商行政管理总局商标局核准第3705507号“Offside越位”商标转让予黎苑莎。2012年12月15日，黎苑莎授权被告汉服公司永久使用和经营第3705507号“Offside越位”商标。再查，原告为证实其诉请，提交了以下证据：1、财务对账单，原告述称该对账单由被告制作，负数表示原告余额，正书表示原告欠付被告的款项，对账单载有：（1）2015年4月7日，借方发货16708元；2015年5月13日，贷方退货金额为3736元。该证据拟证实该笔货款为被告向其发出价值16708元的货物，但因货物与其下单的不一致，其退回了价值3736元的货物。剩余没有退回的货物，原告已销售部分。现原告主张两被告退还的3925元是没有出售的货物，货物仍在原告处。原告表示愿意退还剩余的货物。（2）该2015年4月30日，贷方汇款定金20000元，为2015年秋装订金；2015年7月1日，贷方汇款定金15000元，为2015年冬装订金；2015年7月21日，贷方汇款金额15900元，为2015年秋装货款；2015年9月7日，贷方汇款金额12000元，为2015年秋装货款；2015年10月14日，贷方汇款金额20000元，为2015年冬装货款；2015年10月26日，贷方退货金额2399.25元，为秋装重发退回；以上合计秋冬装货款为85299.25元。2015年7月25日，借方发货金额8508元，为2015年秋装订单；2015年8月5日，借方发货金额17144.4元、837.9元，为2015年秋装订货发货；2015年8月6日，借方发货金额7444.5元，为2015年秋装订货发货；2015年9月9日，借方发货金额11627.7元，为2015年秋装订货发货；2015年10月14日，借方发货金额2486.4元、18653.95元，分别为2015年秋装、冬装订货发货；以上合计66702.85元。现原告主张向被告缴纳了秋冬装的定金及货款，但被告尚余价值19810元的货物没有向其发出，且秋冬定金35000元均未抵扣货款。（3）2015年10月26日，借方金额发生运费7元、备注为画册快递费，运费90元、备注运费；原告主张该笔费用收取不合理，因被告多发货物造成的退货，而且退回后由被告自提的；（4）截至2015年10月31日，余额为15287.78元，原告确认为欠付被告的货款，同意在秋冬款定金中扣除。2、原告制作的非订单库存，该证据拟证实被告向原告供应了并非原告下订的货物，剩余部分价值3925元需退回被告。3、客户订货明细，内容为15年秋某装订货，共计162193元。4、退盟申请，内容为原告向被告越位公司申请退盟，要求全额退回余下资金包括品牌使用费、保证金、定金、剩余货款、待入账货款。5、微信截图，该证据拟证实两被告存在多发货、错发货等违约行为。6、2015年1月22日，OFFSIDE越位品牌营销中心出具的函件，内容为我司对收款银行帐户进行了更换，指定银行为：一、工商银行：开户行名称：工行广州市嘉禾支行、户名钟陆文、工行账号62×××96；二、农业银行：开户行名称：农行广州市嘉禾支行、户名：钟陆文、农行账号：62×××79；7、中国建设银行的银行明细，证据6、7拟证实原告向两被告支付货款的情况；8、《长沙路地下商业步行街商铺租赁合同》，内容为原告承租湖南省湘西土家族苗族自治州龙山县民安镇长沙路中段，长沙路地下商业步行街的B区99、101号商铺经营童装，租赁期限为2015年1月18日至2018年1月18日，年租金第一年免交、第二年免25%即85780元、第三年114374元；9、原告与龙山易居佳物业服务有限公司签订的《前期物业管理服务协议》及该物业公司出具的证明，证实罗凤琴于2015年1月18日起至2016年1月18日共缴纳物业管理费7956.48元、电费1640元。10、罗金鹏与张艳丽签订《门面转让协议》，约定罗金鹏将上述承租的物业转让予张艳丽。以上证据8至10拟证实原告因加盟开设店铺所产生的损失。11、订货系统截图，该证据拟证实原告使用被告汉服公司提供后台服务系统订货及管理，两被告是共同与原告成立合同关系。庭审中，原告述称其一共向两被告支付了193300元（包含加盟费、保证金各1万元），其中加盟费1万元、保证金1万元、秋款定金2万元、冬款定金1.5万元均未作为货款结算扣减，故导致原告尚欠付两被告货款15287.78元。上述事实，有加盟合同、收款收据、商标转让证明、授权书、财务对账单、客户订货明细、退盟申请、微信截图、银行明细、租赁合同、服务协议、证明及原告的陈述等证据证实。本院认为：庭审中，原告保证所陈述的事实及所举证据真实性、合法性、关联性；且两被告下落不明，未到庭参加诉讼，故本院对原告所述事实及所举证据真实性、合法性与关联性予以采信。原告与被告越位公司签订的《OFFSIDE越位®少年装加盟合同》为双方当事人真实意思表示，未违反法律的强制性规定，合法有效，双方当事人均应恪守履行。涉案合同期限从2015年2月1日至2016年2月1日，现合同履行期限已届满，双方的合同关系已终止。从原告提交的涉案合同、保证金、加盟费的收款收据、“OFFSIDE越位”商标的授权证明及原告使用的订货系统及原告的陈述等证据可形成证据链证实，被告汉服公司亦为涉案合同的实际履行方。两被告与原告存在合同关系。原告已依约履行涉案合同，交付了加盟费、保证金及货款，两被告应向原告提供相应的服务及货物。现两被告未按照原告要求的数量及款式发出货物，已构成违约，应承担相应的违约责任。虽然两被告存在违约行为，但两被告已为原告提供使用“OFFSIDE越位”商标及提供货物的服务，原告要求退回加盟费1万元的诉请无事实依据和合同依据，本院不予支持。根据涉案合同约定，保证金在双方合作期满后原告无违并未继续续约的情况下无息退还，现合同期限已满，双方亦未继续履行，原告主张退回保证金1万元的诉请合理，本院予以支持。关于退还重复发货的货款3925元的问题。原告提交的证据不足以证实两被告存在重复发货的问题，其主张无事实依据，故本院予以驳回。关于退还秋冬款货款19810元的问题。原告向两被告支付了秋冬装定金共计35000元，从原告提交的财务报表可见该款项未用于扣减货款，亦未计入原告的余额中，现原告主张退回扣减欠付两被告的货款15287.78元的部分款项的请求合理，本院予以支持。至于原告认为2015年10月26日发生的运费7元及90元应由两被告承担的主张无事实依据，本院不予采纳。两被告应向原告退还秋冬货款19712.22元（35000元-15287.78元），超出部分本院予以驳回。关于违约金2万元的问题。两被告的行为已构成违约，虽然涉案合同未约定相应的违约责任，但根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条之规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”及第一百一十三条之规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”，现原告的损失已超过2万元，其主张2万元违约金的诉请合理，本院予以支持。两被告下落不明，经公告送达起诉书副本和开庭传票，逾期无到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起十日内，被告广州汉服家服饰有限公司、广州市越位服饰有限公司退回原告罗凤琴保证金1万元；二、于本判决生效之日起十日内，被告广州汉服家服饰有限公司、广州市越位服饰有限公司退回原告罗凤琴秋冬货款19712.22元。三、于本判决生效之日起十日内，被告广州汉服家服饰有限公司、广州市越位服饰有限公司向原告罗凤琴支付违约金2万元。四、驳回原告罗凤琴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1393元（已预交），由原告罗凤琴负担350元，被告广州汉服家服饰有限公司、广州市越位服饰有限公司负担1043元，并于本民事判决生效之日起十日内直接向原告罗凤琴支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  刘嘉欣人民陪审员  周雪连人民陪审员  李丽梅二〇一六年十二月五日书 记 员  姚淑馨