安徽省铜陵市铜官区人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0705民初3758号原告:姚永忠,男,1977年6月20日出生,汉族，住安徽省铜陵市义安区。委托诉讼代理人：方正，安徽华律律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚楠，安徽华律律师事务所实习律师。被告:査世和，男，1951年4月3日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。委托诉讼代理人：宣恒保，男，铜陵市铜官区东郊办法律服务所法律工作者。被告:董凯修，男，1957年7月15日出生，汉族，住安徽省铜陵市铜官区。被告：铜陵市中天建设有限责任公司，住所地安徽省铜陵市铜官区狮子山社区物业办公楼。法定代表人：马庆林，总经理。委托诉讼代理人：余鲲，安徽景旺律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹仁姐，安徽景旺律师事务所实习律师。被告：铜陵市实验高级中学，住所地安徽省铜陵市铜都大道****号。法定代表人：徐修敏，校长。原告姚永忠与被告査世和、被告董凯修、被告铜陵市中天建设有限责任公司、被告铜陵市实验高级中学建设工程施工合同纠纷一案,本院于2016年10月31日立案受理后，依法由审判员姚彧适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告姚永忠的委托诉讼代理人方正、被告査世和及委托诉讼代理人宣恒保、被告铜陵市中天建设有限责任公司的委托诉讼代理人余鲲到庭参加了诉讼，被告董凯修、铜陵市实验高级中学未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姚永忠向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即支付原告工程款8万元，并从2015年8月19日起按照同期银行贷款利率支付逾期付款利息至付清日止（要求被告一、二、三承担连带责任，被告四在未付工程款范围内，承担责任）；2、诉讼费用由四被告承担。事实和理由：2014年12月20日原告和被告査世和、董凯修签订《基础工程承包协议》，被告将铜陵市实验高级学校运动场水泥稳定层及沥青混凝土跑道工程的施工承包给原告，双方对权利义务进行了约定，原告依约履行了全部义务，该工程经决算总价为439950元，被告共支付359950元，尚欠8万元。按照约定，被告应当在2015年8月18日就应当付清。该工程系铜陵市实验高级中学发包给铜陵市中天建设有限责任公司的，铜陵市中天建设有限责任公司又承包给査世和、董凯修，査世和、董凯修又转包给原告实际施工，余款8万元经原告多次催要，至今未付。被告査世和辩称，其从2014年12月23日开始至2016年6月23日止，先后以现金或转账的形式共计支付36万元给原告。原告多次打白条，从未出具税票，查世和按照“营改增”之前的税率4.45%为原告代缴了建筑税，该款项应当从支付给原告的工程款中扣除。实际只欠60372.2元。被告铜陵市中天建设有限责任公司辩称，其系发包人，只有在欠付工程款情况下对原告承担责任，本案答辩人未欠付，不应当承担责任，原告对其的诉求没有法律事实依据。请求驳回原告对其的诉讼请求。被告董凯修、铜陵市实验高级中学未答辩。本院经审查认定事实如下：2014年7月10日被告铜陵市中天建设有限责任公司（以下简称中天公司）与被告査世和签订《建设工程施工承包协议》，将铜陵市教育局两校建设办公室发包给其的被告铜陵市实验高级中学（以下简称实验中学）运动场基础工程转包给被告査世和，约定中天公司根据工程价款收取被告査世和的工程管理费。2014年12月20日被告査世和、董凯修与原告签订《基础工程承包协议》，将涉案工程转包给原告，约定：合计总单价为105元/㎡（单价不含税金）。支付方式为：水泥稳定碎石施工结束后支付总工程款50%，沥青混凝土施工结束支付至95%，剩余在六个月内付清。2015年8月18日被告董凯修向原告出具证明，证明原告工程价款为439950元（4190㎡×105元/㎡）。另查明：2014年9月4日至2016年6月22日期间实验中学共支付中天公司工程款265万元，中天公司扣除管理费、代扣税金后支付被告査世和工程款2467416.25元（部分经被告査世和同意支付给被告董凯修、案外人高振东、査红波等人）。2014年12月23日至2016年6月23日期间被告査世和共支付原告工程价款36万元。原、被告围绕诉讼请求依法提交了原被告身份信息材料、被告企业信息材料、收条、施工承包协议、付款申请单、汇款电子回单等证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、关于被告查世和代缴的建筑税能否从尚欠原告的工程款中扣除的问题。因原告与被告査世和、董凯修签订《基础工程承包协议》中约定的单价是不含税金的，该单价系原告与被告査世和、董凯修协商一致的结果，被告査世和按“不含税金”的单价计算工程价款后再要求从中扣税违反了合同约定和诚实信用原则。被告査世和、董凯修尚欠原告工程款79950元（439950元-36万元）。2、关于被告董凯修是否承担责任的问题。被告董凯修作为“发包人”（实系非法转包人）在《基础工程承包协议》上签字了，虽然被告査世和称被告董凯修系其员工，但未提供相关证据，且未能说明让员工在合同上签字的原因，被告董凯修未到庭答辩视为放弃抗辩权，其应承担责任。3、关于中天公司是否承担责任及责任多少的问题。中天公司作为承包人将涉案工程非法转包给无资质的被告査世和，被告査世和与原告签订的《基础工程承包协议》无效，中天公司作为非法转包人应承担连带责任。4、关于实验中学是否承担责任的问题。原、被告均未提供证据证明实验中学尚欠中天公司工程款，中天公司甚至不能提供其与实验中学签订的承包合同、也不能明确实验中学尚欠工程款的具体数额，因发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任，本案实验中学不对原告承担责任。本院认为：建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人，禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。本案无资质条件的被告査世和、董凯修应对实际施工人原告姚永忠尚欠的工程价款79950元承担支付责任。承包人中天公司因其非法转包行为应承担连带责任。因本案原告未提供证据证明“沥青混凝土施工结束”是何时，要求被告自2015年8月19日支付逾期付款利息没有依据，鉴于被告未提出工程价款中有部分未到履行期限的抗辩，本院推定起诉时已满足支付所有工程款条件，本案逾期付款利息应从起诉之日（2016年10月31日）起算。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十三条、第二百六十九条、第二百七十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第十八条、第二十六条之规定，判决如下：一、被告査世和、董凯修于本判决生效后十日内向原告姚永忠支付工程款79950元及利息（利息计算方法：自2016年10月31日起至全部款项付清日止按人民银行同期贷款利率标准计算）；二、被告铜陵市中天建设有限责任公司对上述第一项判决承担连带清偿责任；三、驳回原告姚永忠的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1800元，减半收取计900元，由被告査世和、董凯修、铜陵市中天建设有限责任公司负担，于本判决生效后三日内缴纳至本院。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本,上诉于安徽省铜陵市中级人民法院。审判员  姚彧二〇一六年十二月二十一日书记员  汪顺附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据《合同法》第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据《民法通则》第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：建设工程已实际交付的，为交付之日；建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。