江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)���08民终3215号上诉人（原审被告）：江苏省格来德净水科技有限公司，住所地淮安市淮阴区广州路599号。法定代表人：张贻丰，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘中华，男，该公司人力资源经理。被上诉人（原审原告）：尤丽，女，1967年5月17日出生，汉族，住淮安市淮阴区。委托诉讼代理人：葛志军，淮安市淮阴区法律援助中心律师。上诉人江苏省格来德净水科技有限公司（以下简称格来德公司）因与被上诉人尤丽劳动争议一案，不服淮安市淮阴区人民法院于2016年9月22日作出的(2016)苏0804民初3806号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月27日立案受理后，依法组成合议庭于2016年11月23日公开开庭审理了本案。上诉人格来德公司的委托诉讼代理人刘中华、被告尤丽的委托诉讼代理人葛志军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。格来德公司向本院提起上诉，请求二审查明事实后，改判被上诉人以应得的一次性伤残就业补助金3500元抵扣其应负担的社保费用后，另向上诉人支付660元。主要理由为：因系被上诉人提出解除劳动合同，其再主张经济补偿金无法律依据；上诉人已为被上诉人缴纳社会保险，其个人应承担的部分计4160元也由上诉人垫付，应向上诉人返还；依据江苏省实施《工伤保险条例》办法第二十七条、第二十八条的规定，上诉人只应向被上诉人支付3500元的一次性伤残就业补助金。被上诉人尤丽答辩称：原审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原告尤丽一审提出的诉讼请求：1、撤销淮劳人仲案字[2016]第78号仲裁裁决书；2、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金5*2500=12500元；3、被告配合原告到工伤��险经办机构办理工伤保险待遇支付手续，支付原告一次性伤残就业补助金35000元。原审认定事实为：2011年7月28日，原告进入格来德公司工作，双方签订两次劳动合同，最后一次劳动合同期限截止2018年7月27日。2014年9月9日17时30分许，原告驾驶电动车在下班途中发生交通事故。2015年6月30日，淮安市淮阴区人力资源和社会保障局作出淮人社工认字[2015]132号《认定工伤决定书》，将原告所受的交通事故伤害认定为工伤。2015年12月30日，淮安市劳动能力鉴定委员会作出淮劳鉴通（2015）1093号《劳动能力鉴定结论通知书》，认定原告的工伤等级为捌级。原告发生交通事故后，被告格来德公司以其误工工资应由侵权第三方赔偿为由没有向原告支付2014年9月至2015年12月工资，但于2016年6月底为原告补缴了2015年7月至2015年12月的社会保险，其中原告个人每月应承担260元的社会保险费用由格来德公司垫付，2014年9月至2015年12月期间16个月的个人社保费用共计4160元，原告愿意承担该部分费用。原告受伤前一年的月平均工资（实发工资+个人承担社保费用）为1962元。2016年2月25日，原告向淮安市淮阴区劳动人事争议仲裁委员会提交《仲裁申请书》，要求解除与被申请人即本案被告的劳动关系，被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金12500元，支付工伤保险待遇。该委于2016年4月27日向被申请人寄送《仲裁申请书》等相关仲裁材料，被告于2016年4月28日收到。该委经审理，于2016年6月8日作出淮劳人仲案字[2016]第78号仲裁裁决：一、申请人与被申请人之间的劳动关系于2016年4月25日解除，由被申请人支付申请人一次性伤残就业补助金6300元，并由被申请人与申请人到工伤保险经办机构按相关规定办理工伤保险待遇损失支付手续；二、对申请人的其他仲裁请求，不予支持。原告提起本案诉讼时称其在仲裁时提出解除劳动关系并主张解除劳动关系经济补偿金的理由为：格来德公司未支付原告停工留薪期工资及未缴纳2015年7月至12月的社会保险。原审认为：最高人民法院《关于因第三人造成工伤的职工或其亲属在获得民事赔偿后是否还可以获得工伤保险赔偿问题的答复》（[2006]行他字第12号）认为，因第三人造成工伤的职工或其近亲属，从第三人处获得民事赔偿后，可以按照《工伤保险条例》的规定，向工伤保险机构申请工伤保险待遇补偿。由此可见，工伤保险待遇与民事侵权赔偿并不竞合。本案中，被告格来德公司在原告尤丽发生交通事故工伤后未向原告支付停工留薪期工资，也未及时为其缴纳社会保险，违反了法律规定，原告以此为由在仲裁申请中提出解除与被告的劳动关系，��要求被告支付解除劳动合同经济补偿金，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定。被告辩称系原告单方提出解除劳动关系故不应支付经济补偿金的意见，对此不予采纳。根据原告在被告处的工作年限及月平均工资，原审法院计算解除劳动合同经济补偿金为1962元*5=9810元。根据《江苏省实施办法》第二十七条：“职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金……一次性伤残就业补助金的基准标准为：……八级3.5万元，九级2.5万元，十级1.5万元。设区的市人民政府可以根据当地经济发展水平、居民生活水平等情况，在基准标准基础上上下浮动不超过20%确定一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准，并报省社会保险行政部门备案。”同时根据本地区规定，在此基础下浮10%，原告的一次性伤残就业补助金应为31500元。被告辩称原告在解除劳动关系时距法定退休年龄不足一年应按照一次性伤残就业补助金全额的10%支付，原审认为，原告主张解除劳动关系依据的是《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，不适用《江苏省实施办法》第二十八条第一款规定的按折扣支付一次性伤残就业补助金，故对被告的该项辩称意见不予采纳。格来德公司应支付原告一次性伤残就业补助金31500元。对于被告为原告垫付的社会保险个人应承担费用，原告同意承担支付给被告，对此予以准许。原告应支付被告垫付社会保险个人应承担费用4160元，被告应支付原告解除劳动合同经济补偿金、一次性伤残就业补助金合计41310元，相互抵扣后，被告应再支付原告37150元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十七条，《江苏省实施办法》第二十七条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、被告江苏省格来德净水科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告尤丽解除劳动合同经济补偿金、一次性伤残就业补助金合计37150元；二、驳回原告尤丽的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，免予收取。经双方当事人一致确认，本案争议焦点为：应当由上诉人向被上诉人给付一次性就业伤残补助金���数额是多少。本院认为：劳动合同的双方当事人应当依照法律法规的规定及劳动合同的约定履行各自义务，并享有相应的权利。本案中，被上诉人尤丽发生工伤后，在停工留薪期内，上诉人应当依照法律规定向其支付停工留薪期工资，并为其缴纳社会保险费用。其未依法履行上述义务，违反了法律规定，导致尤丽提出与其解除劳动关系，此种情形，已具备了《江苏省实施办法》第二十八条第一款规定的对该地方规章排除适用的条件。上诉人主张依据该《办法》第二十七条、第二十八条的规定，其只应向被上诉人支付3500元的一次性伤残就业补助金的主张，忽视了该《办法》第二十八条中对其排除适用的规定条件，因而其该主张没有法律依据，原审未采纳其该主张并无不当，本院对其该主张亦不予采纳。综上所述���原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人江苏省格来德净水科技有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  蒋同宝审 判 员  孙 艳代理审判员  徐海燕二〇一六年十二月十二日书 记 员  ＸＸ平