湖南省怀化市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)湘12民终1266号上诉人（原审原告、反诉被告）：上海勒邦电梯安装有限公司，住所地上海市青浦区练塘镇章练塘路588弄。法定代表人：谢奕，该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：苏烨，湖南森力律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：怀化市凯通房地产开发有限公司，住所地怀化市迎丰东路240号。法定代表人：张伟贤，该公司董事长。委托诉讼代理人（特别授权）：舒小兵，湖南民海律师事务所律师。上诉人上海勒邦电梯安装有限公司（以下简称勒邦安装公司）因与被上诉人怀化市凯通房地产开发有限公司（以下简称凯通公司）合同纠纷一案，不服湖南省怀化市鹤城区人民法院（2015）怀鹤民二初字第1119号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月3日立案后，依法组成合议庭，于2016年11月30日公开开庭进行了审理。上诉人上海勒邦电梯安装有限公司的委托诉讼代理人苏烨、被上诉人怀化市凯通房地产开发有限公司的委托诉讼代理人舒小兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上海勒邦电梯安装有限公司的上诉请求：1、依法撤销（2015）怀鹤民二初字第1119号民事判决；2、判令被上诉人立即向上诉人支付合同欠款本金人民币278700元及利息（按中国人民银行同期贷款利率6%计算，计算至实际支付日止）；3、判令被上诉人承担违约金143610元人民币；4、判令被上诉人立即支付上诉人为追讨被告欠款所支付的律师费人民币20000元；5、判令被告承担本案一、二审全部诉讼费。事实和理由：一、原审认定部分事实清楚，但判决不当。原审既认定被上诉人违约，却又不按双方在合同第八条中关于违约计算方式的约定进行判处，属于明显偏袒被上诉人的行为；原审判决被上诉人违约后承担固定利息及只计算至2016年5月11日止是错误的；二、上诉人向法庭提交了该案的律师费合同原件，律师费收据原件，原审在认定事实时却只字不提。故请求二审法院依法支持上诉人全部上诉请求。怀化市凯通房地产开发有限公司辩称，被上诉人认为上诉人的上诉理由不能成立，一审判决认定事实、适用法律准确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求。上海勒邦电梯安装有限公司向一审法院起诉请求：1、判令被告立即向原告支付合同欠款本金478700元及利息人民币64600.86元（按中国人民银行同期贷款利率计算，暂计至2015年9月1日）；2、判令被告承担违约金人民币143610元人民币；3、判令被告立即支付原告为追讨被告欠款所支付的律师费人民币20000元；4、判令被告承担本案的全部诉讼费。一审法院认定事实：2011年5月31日，凯通公司（甲方）与勒邦安装公司（乙方）订立一份《凯通领御花园电梯安装合同》，约定：乙方为甲方安装17台电梯，价款478700元，安装总工期60日，开工日期以甲方书面通知为准，安装总工期从开工时起至经验收合格交付使用时止；乙方按照甲方要求的开工时间进场，机械设备到位，具备开工安装条件时，甲方支付乙方20万元，电梯交付使用后，甲方付款至总价款的95%，余款作为质保金；电梯安装完毕后，乙方提供12个月的保养服务，在保养期限内，乙方无偿提供更换、维修损坏的零部件，但不可抗力的自然灾害，如地震洪水等除外；甲方负责做好电梯井道防水，确保坑底无水清洁，对电梯井道、机房有不符合布置图要求的要及时修改，并负责提供电源及土建结合部收口工作等。合同签订后，凯通公司于2012年11月22日支付工程款20万元，勒邦安装公司陆续对电梯进行安装，至2012年12月8日，17台电梯基本安装完毕，勒邦安装公司于2012年12月8日通知凯通公司对机房承重墩浇筑回填、机房照明及插座安装、地坑积水清理并做好防水工作、电梯门口回填修补，等等。2013年4月22日，经湖南省特种设备检验检测研究院怀化分院检验，勒邦安装公司安装的17台电梯质量合格，并于2013年5月10日移交使用。勒邦安装公司于2013年3月19日委托给怀化凯诚机电工程有限公司对上述17台电梯进行维修保养。2013年8月15日，由勒邦公司提供给凯通公司的17台电梯中，有10台被雷击损坏。凯通公司要求勒邦安装公司进行维修；而勒邦安装公司认为雷击事故属自然灾害，电梯损坏与勒邦安装公司无关；双方因此发生矛盾。2013年9月2日，凯通公司与怀化柏林电梯设备有限公司订立合同，由怀化柏林电梯设备有限公司负责维修被雷击坏的10台电梯，凯通公司因此支付了维修费6万元。2013年11月8日，凯通公司与怀化柏林电梯设备有限公司订立一份《电梯维修保养合同》，由怀化柏林电梯设备有限公司对凯通领御小区的17台电梯进行1年的维修保养，维保费67500元，并支付维修保养费33750元。一审法院认为，凯通公司与勒邦安装公司订立的《凯通领御花园电梯安装合同》合法有效，双方均应按合同约定全面履行义务。关于逾期交付电梯的责任问题。由于合同约定凯通公司应在开工前支付20万元工程款、开工日期以凯通公司书面通知为准，而实际履行过程中，凯通公司没有书面通知开工时间，凯通公司支付20万元的时间是2012年11月22日，因此开工时间只能视为于2012年11月23日开工，至2012年12月8日17台电梯基本安装完毕，仅15日，尚未超过60日的期限。根据合同约定，安装总工期60日是从开工时起计算至经验收合格交付使用时止，如何确定延期交付的责任呢？勒邦安装公司于2012年12月8日通知凯通公司对机房承重墩浇筑回填、进行机房照明及插座安装、地坑积水清理并做好防水工作、电梯门口回填修补，等等。上述均属于凯通公司的合同义务，凯通公司未能及时履行该义务，故凯通公司对勒邦安装公司逾期交付电梯，有不可推卸的责任。因此，凯通公司要求勒邦安装公司赔偿违约金143610元，该院不予支持。凯通公司已支付勒邦安装公司工程款20万元，尚欠278700元，应予支付。电梯交付使用后，按照合同约定，凯通公司应支付勒邦安装公司工程款至95%，凯通公司逾期支付部分，应按中国人民银行同期贷款利率（年利率6%）上浮30%支付逾期付款利息，从2013年5月11日计算至2016年5月11日，该利息为：65215.8元。关于10台电梯因遭到雷击损坏的责任问题。凯通公司与勒邦安装公司在合同中已经约定，因不可抗力的自然灾害，如地震、洪水等造成电梯损坏的，勒邦安装公司不负责修理；因此，因雷击损坏的电梯维修费应该由凯通公司承担，本院对其要求勒邦安装公司赔偿电梯维修费6万元不予支持。关于凯通公司支付的电梯维护费3万余元的承担。该院认为，勒邦安装公司委托怀化凯诚机电工程有限公司对上述17台电梯进行维修保养，并不违反合同约定，凯通公司擅自将17台电梯的维修保养责任承包给怀化柏林电梯设备有限公司，花费的费用应由凯通公司自行负担。勒邦安装公司要求支付律师费2万元，因证据不足，理由不充分，故不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条第一款之规定，判决：一、被告（反诉原告）怀化市凯通房地产开发有限公司于本判决生效之日起15日内给付原告（反诉被告）上海勒邦电梯安装有限公司工程款278700元及逾期付款利息65215.8元。二、驳回原告（反诉被告）上海勒邦电梯安装有限公司关于违约金、律师费的诉讼请求;三、驳回被告（反诉原告）怀化市凯通房地产开发有限公司的全部反诉请求。本案案件受理费10869元，反诉案件受理费2406元，合计13275元，由原告（反诉被告）上海勒邦电梯安装有限公司负担3000元，被告（反诉原告）怀化市凯通房地产开发有限公司负担10275元。二审中，双方当事人没有提交新证据，对双方当事人二审争议的事实，本院认定如下：凯通公司（甲方）与勒邦安装公司（乙方）订立的《凯通领御花园电梯安装合同》第八条第1项约定：如果甲方单方面解除本合同的，应向乙方赔偿相当于本合同总价款百分之三十的违约金。第八条第3项约定：如果甲方未能按本合同规定支付款项时，甲方应提前三天书面通知乙方，并说明原因及承诺延期十天内支付完毕，否则甲方应就拖欠款项向乙方支付逾期违约金，其支付方法是：每延误一周（不足一周的按一周计），违约金为拖欠款项金额的千分之五。此违约金最高不得超过拖欠款项金额的百分之十。如果逾期付款超过十周，则乙方有权视为甲方单方面解除合同。如甲方承诺延期十天后仍未支付，则违约赔偿同上。第八条第4项约定：在甲方按合同约定付款情况下，如果乙方未能按甲方规定时间完成安装并通过验收交付甲方，乙方每天应当按合同总价款的千分之五向甲方支付逾期违约金，若此违约金不足以弥补甲方损失的，乙方应当按甲方损失的100%向甲方追加赔偿。如乙方逾期交付超过60天，则甲方有权视为乙方单方面解除合同。勒邦安装公司在一审庭审中变更关于利息方面的诉讼请求，请求利息计算至款项付清之日止。以上事实有《凯通领御花园电梯安装合同》和一审庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院经审理查明，一审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。本院认为，凯通公司（甲方）与勒邦安装公司（乙方）于2011年5月31日订立的《凯通领御花园电梯安装合同》系当事人的真实意思表示，且没有违反法律的强制性规定，该合同合法有效。合同签订后双方当事人应当按照合同的约定履行各自的义务。按照合同约定，安装总工期为60日，开工日期以甲方书面通知为准，安装总工期从开工时起至经验收合格交付使用时止。本案中凯通公司于2012年11月22日支付20万元工程款后，勒邦安装公司陆续对电梯进行安装，该日应视为安装工期的起始日，至2013年5月10日电梯质量合格交付使用止，共计实际安装工期为169天，已超过双方约定的工期60天。由此可知，首先勒邦安装公司已经违约，根据合同第八条第4项约定，凯通公司有权视为勒邦安装公司单方面解除合同，应当承担违约责任。之后凯通公司逾期支付工程款，也造成违约，根据合同第八条第3项的约定，勒邦安装公司也有权视为凯通公司单方面解除合同。由于合同双方均违约，均应该承担合同总价款百分之三十的违约金，双方应承担的违约金事实上已抵销，故勒邦安装公司上诉称要求凯通公司再承担违约金的上诉理由，不予支持。由于上诉人勒邦安装公司在一审庭审中已经变更了诉讼请求，请求利息计算至款项付清之日止，故上诉人勒邦安装公司上诉称要求改判利息计算至实际支付日止的诉请，应予以支持。经查，在《凯通领御花园电梯安装合同》中双方当事人没有约定律师费的承担条款，上诉人勒邦安装公司也没有提供律师费合同原件和律师费收据原件，故上诉人勒邦安装公司称要求被上诉人凯通公司支付律师费的诉讼请求没有事实依据，故不予支持。综上所述，勒邦安装公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：维持湖南省怀化市鹤城区人民法院（2015）怀鹤民二初字第1119号民事判决中第一项中工程款支付部分、第二项、第三项；撤销湖南省怀化市鹤城区人民法院（2015）怀鹤民二初字第1119号民事判决中第一项中利息支付部分；被上诉人怀化市凯通房地产开发有限公司于本判决生效之日起立即支付给上诉人上海勒邦电梯安装有限公司工程款逾期支付利息（从2013年5月11日起以未支付工程款数额为基准，按中国人民银行同期贷款年利率6%计算至实际付清之日止）。一审案件受理费10869元、反诉费2406元、二审案件上诉费13275元，共计26550元，由上诉人上海勒邦电梯安装有限公司负担3000元，由被上诉人怀化市凯通房地产开发有限公司负担23550元。本判决为终审判决。审 判 长  向 武审 判 员  曹 阳审 判 员  胡海雄二〇一六年十二月五日代理书记员  唐红霞