新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)新01民终4381号上诉人（原审原告）孟某某，男，1965年8月15日出生，蒙古族，无固定职业，住新疆奎屯市。委托诉讼代理人：陈敏，新疆方正律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：中国石油天然气运输公司。住所地：新疆乌鲁木齐市新市区。法定代表人：孙晓岗，该公司经理。委托诉讼代理人：石磊，男，1974年1月13日出生，汉族，中国石油天然气运输公司人事科长，住昌吉市。委托诉讼代理人：沈卫国，男，1974年5月26日出生，汉族，中国石油天然气运输公司副调度长，住昌吉市。被上诉人(原审被告)：中国石油天然气运输公司第一分公司。住所地：新疆乌鲁木齐市新市区。负责人：王军民，该公司经理。被上诉人(原审被告)：中国石油天然气运输公司准噶尔分公司。住所地：新疆克拉玛依市白碱滩区。负责人：任新伟，该公司经理。委托诉讼代理人：石磊，男，1974年1月13日出生，汉族，中国石油天然气运输公司人事科长，住昌吉市。委托诉讼代理人：沈卫国，男，1974年5月26日出生，汉族，中国石油天然气运输公司副调度长，住昌吉市。上诉人孟某某因与被上诉人中国石油天然气运输公司（以下简称中国石油运输公司）、中国石油天然气运输公司第一分公司（以下简称中国石油一分公司）、中国石油天然气运输公司准噶尔分公司（以下简称中国石油准噶尔分公司）劳动争议一案，不服乌鲁木齐市新市区人民法院(2016)新0104民初4374号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年11月15日立案后，依法组成合议庭，于2016年12月14日公开开庭进行了审理。上诉人孟某某的委托诉讼代理人陈敏，被上诉人中国石油运输公司、中国石油准噶尔分公司的共同委托诉讼代理人石磊、沈卫国到庭参加诉讼，被上诉人中国石油一分公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。孟某某上诉请求：撤销一审判决第二项，一、由中国石油准噶尔分公司按本人月工资基数补缴2005年5月5日至今社会养老保险费及滞纳金；二、支付加班工资合计137523.7元及支付应得工资收入25%的赔偿费用34380元；三、支付经济补偿金52476及50%额外经济补偿金26238元；四、中国石油运输公司、中国石油一分公司承担连带责任；五、中国石油准噶尔分公司承担一、二审案件受理费。事实和理由：1、本人2005年5月5日入职中国石油一分公司，从事驾驶油罐车工作，之后被安排至中国石油准噶尔分公司工作，工作期间双休日及法定节假日从未休过一天，中国石油准噶尔分公司也从未安排补休，本人也多次要求过，但都未得到批准也是事实。《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”中国石油准噶尔分公司并未证据证明，因此应当支付加班工资并按法律规定赔偿损失；2、中国石油准噶尔分公司从2007年12月起计算本人经济补偿金的工作年限错误，应从2005年8月1日起计算；3、社会保险缴纳基数应当为本人月工资标准，中国石油准噶尔分公司未按照工资标准缴纳应当补缴。中国石油运输公司辩称，孟某某2007年12月31日与中国石油一分公司签订书面劳动合同，之后中国石油准噶尔分公司成立，孟某某所在的运输队整体转至该公司，孟某某工作期间的社保费用由我公司代缴，且已足额缴纳，因此，我公司不承担责任。中国石油准噶尔分公司辩称，孟某某2007年12月31日与中国石油一分公司签订书面劳动合同后，转至我公司，双方经协商后解除了劳动关系，并按照其入职时间支付了经济补偿金。根据劳动部给中国天然气总公司的批复，孟某某从事的运输类工作岗位实行不定时工作制度，因此不存在休息日加班的事实，节假日根据我公司的考勤及假期办法，已安排休息。综上，孟某某的请求不能成立，请求二审法院予以驳回。中国石油一分公司未答辩。孟某某向一审法院起诉请求：一，判令与中国石油准噶尔分公司签订无固定期限劳动合同；二、补缴2005年5月5日至今社会养老保险费及滞纳金；三、补缴2005年5月5日至今住房公积金；四、支付加班工资合计137523.7元及支付应得工资收入25%的赔偿费用34380元；五、支付经济补偿金52476及50%额外经济补偿金26238元。一审法院认定事实：2005年8月1日，孟某某以中国石油一分公司名义被招用后前往中国石油准噶尔分公司担任驾驶员工作。2015年5月，孟某某与中国石油准噶尔分公司解除劳动关系。2015年6月，中国石油准噶尔分公司向孟某某支付解除劳动关系经济补偿金51161元。中国石油公司为孟某某缴纳了2007年1月至2015年5月期间的社会保险保险费用。孟某某因补缴社保费用、支付经济补偿金等与中国石油准噶尔分公司发生劳动争议。2016年7月15日，新疆维吾尔自治区劳动人事争议仲裁委员会作出新劳人不字[2016]61号不予受理通知。孟某某不服，诉至一审法院。一审法院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，中国石油一分公司以其名义招用孟某某并将孟某某交由中国石油准噶尔分公司安排用工，各方对此事实均不持异议。由此，孟某某与中国石油准噶尔分公司实际建立劳动关系。根据移交人员花名册，结合孟某某自述可认定孟某某入职时间为2005年8月1日。对于孟某某要求补缴2005年5月5日至今社会养老保险费及滞纳金的诉讼请求，中国石油一分公司应当按照社会保险经办机构的缴费基数和缴费比例补缴孟某某2005年8月至2006年12月期间应由单位承担的养老、失业基本社会保险费用，期间产生的利息由该公司承担。对于孟某某要求中国石油准噶尔分公司签订无固定期限劳动合同的诉讼请求，中国石油准噶尔分公司与孟某某之间的劳动关系于2015年5月起已经依法终止，孟某某再要求签订无固定期限劳动合同明显缺乏事实依据，不予支持。孟某某主张加班费的应当就加班事实的存在承担举证责任，孟某某未能充分举证存在加班的事实，故此，孟某某提出要求中国石油准噶尔分公司支付加班工资137523.70元及应得工资收入25%的赔偿费用34380元的诉讼请求，缺乏事实依据与法律依据，不予支持。中国石油准噶尔分公司于2015年6月根据孟某某工作年限已向孟某某支付解除劳动关系经济补偿金51161元，孟某某要求中国石油准噶尔分公司支付经济补偿金52476.20元及50%额外经济补偿金26238元的诉讼请求，缺乏事实依据，不予支持。孟某某要求中国石油准噶尔分公司补缴住房公积金不属于人民法院审理劳动争议案件的受案范围，其提出中国石油准噶尔分公司为其补缴2004年4月至今住房公积金的诉求，不作审理。此外，中国石油准噶尔分公司作为中国石油运输公司的分支机构，中国石油运输公司作为总公司以其名义为孟某某缴纳社会保险的事实存在，中国石油运输公司应当对中国石油一分公司应当补缴孟某某上述社会保险费用责任承担连带责任。中国石油一分公司仅对孟某某进行招用，孟某某实际向中国石油准噶尔分公司提供用工，孟某某向中国石油一分公司提出承担上述劳动用工责任的诉讼请求，并无事实依据与法律依据，不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、中国石油天然气运输公司第一分公司应当按照社会保险经办机构的缴费基数和缴费比例补缴孟某某2005年8月至2006年12月期间应由单位承担的养老、失业基本社会保险费用，期间产生的利息由中国石油天然气运输公司第一分公司承担，中国石油天然气运输公司对此承担连带责任；二、驳回孟某某的其他诉讼请求。在本院二审期间，上诉人孟某某未提供新的证据。中国石油准噶尔分公司提供了劳动部《关于陆上石油企业部分专业队伍实行不定时工作制和综合计算工时工作制度的批复》和劳部发［1995］128号、［1996］26号文件(补充批复)、《关于印发准噶尔分公司考勤及假期管理办法的通知》、《员工手册及职业道德规范》，证明其公司对驾驶岗位工作人员实行不定时工作年度。孟某某对文件的真实性认可，但认为公司未安排合理的休息时间。本院二审另查明，2005年8月孟某某在中国石油一分公司工作。2008年中国石油准噶尔分公司成立后，孟某某所在的运输车队整体转移至中国石油准噶尔分公司名下工作，工作地点、岗位均未发生变化。劳动部《关于陆上石油企业部分专业队伍实行不定时工作制和综合计算工时工作制度的批复》劳部发［1995］128号和［1996］26号文件规定：石油企业运输队中从事长途运输和为野外生产队伍配套服务运输的职工，实行不定时工作制。中国石油准噶尔分公司运准［2009］111号文件《关于印发准噶尔分公司考勤及假期管理办法的通知》中工时制度第(三)项对车辆驾驶员、随车押运人员、外勤人员、分公司生产一线管理人员等，无法按标准工作时间衡量及需要机动作业的员工，实行不定时工作制度，工作周期内每平均工作时间与法定标准工作时间基本相同。孟某某2007年12月30日至2015年5月的工资由中国石油准噶尔分公司。本院二审查明的其他事实与一审法院认定事实相同。本院认为，本案的争议焦点为：一、孟某某主张双休日加班费及节假日加班费的问题。《工资支付暂行规定》第十三条规定：“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资……。实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定。”本案，经劳动部审批，石油企业运输队中从事长途运输的职工，实行不定时工作制。中国石油准噶尔分公司亦因此制定了本单位工时制度管理办法。孟某某在中国石油准噶尔分公司从事长途运输工作，属于劳动部批准的实行不定时工作制的范围，因此，其主张加班费及节假日加班费无法律依据，本院不予支持。二、关于经济补偿金及50%额外经济补偿金的问题。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除劳动关系、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或者赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。”本案，孟某某2005年8月在中国石油一分公司工作，2008年中国石油准噶尔分公司成立后，孟某某由中国石油一分公司安排在中国石油准噶尔分公司工作，2015年5月中国石油准噶尔分公司与孟某某解除劳动合同，其在给孟某某计算经济补偿时未将孟某某在中国石油一分公司工作年限计算在内，现孟某某主张将其在中国石油一分公司工作年限合并计算为中国石油准噶尔分公司工作年限，符合上述法律规定，本院予以支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”孟某某离职前月平均工资为6018.9元，工作年限为10.1年，中国石油准噶尔分公司应当支付孟某某解除劳动关系经济补偿金为63198.5元（6018.9元×10.5个月），孟某某主张的经济补偿金数额为52476元，本院予以支持。中国石油准噶尔分公司已经支付孟某某经济补偿金51161元，还应支付1315.2元（52476.20元－51161元）。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定：“用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分逾期不支付的，责任用人单位按应付金额百分之五十以上百分之百以下标准向劳动者加付赔偿金：（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。”据此，孟某某主张50%额外经济补偿金问题需依法先经劳动行政部门处理，孟某某并未提供劳动行政部门已责令用人单位限期支付以及用人单位逾期不履行义务的证据，故其请求本院不予支持。三、关于中国石油运输公司和中国石油一分公司承担责任的问题。2005年8月起孟某某在中国石油一分公司工作，一审法院判决由中国石油一分公司补缴孟某某2005年8月至2006年12月期间应由单位承担的养老、失业基本社会保险费用正确。中国石油运输公司与孟某某不存在劳动关系，但中国石油公司以其名义为孟某某缴纳社会保险，一审法院判决由中国石油公司承担中国石油一分公司未缴纳部分的连带责任并无不当，本院予以维持。另外，孟某某主张的社会保险缴费基数问题，属于社会经办机构的业务审核范围，故本院不予处理。综上，一审法院认定基本事实清楚，但适用法律有误，本院予以纠正。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持乌鲁木齐市新市区人民法院(2016)新0104民初4374号民事判决第一项即中国石油天然气运输公司第一分公司应当按照社会保险经办机构的缴费基数和缴费比例补缴孟某某2005年8月至2006年12月期间应由单位承担的养老、失业基本社会保险费用，期间产生的利息由中国石油天然气运输公司第一分公司承担，中国石油天然气运输公司对此承担连带责任；二、撤销乌鲁木齐市新市区人民法院(2016)新0104民初4374号民事判决第二项即驳回孟某某的其他诉讼请求；三、中国石油天然气运输公司准噶尔分公司支付孟某某解除劳动关系经济补偿金差额1315.2元；四、驳回孟某某要求中国石油天然气运输公司准噶尔分公司支付加班费及节假日加班费的诉讼请求。上述中国石油天然气运输公司准噶尔分公司应当给付孟某某的款项于本判决书生效之日起十日内付清。逾期则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元（孟某某预交），一审收取5元，由中国石油天然气运输公司准噶尔分公司负担，余款5元由一审法院退还孟某某；二审案件受理费10元(孟某某预交)，由中国石油天然气运输公司准噶尔分公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 宏审判员 王 晴审判员 胡 颖二〇一六年十二月十六日书记员 帕米拉