四川省绵阳市涪城区人民法院民 事 判 决 书(2016)川0703民初2656号原告：成孝平，男，生于1956年4月24日，汉族，住四川省中江县。委托诉讼代理人：陈小鹿，四川睿桥律师事务所律师。被告：绵阳市中医院，住所地：绵阳市涪城区涪城路**号。法定代表人：任清良，该院院长。委托诉讼代理人：皇甫宜文，系被告人力资源科副科长。委托诉讼代理人：杜林，系被告法律顾问。原告成孝平与被告绵阳市中医院劳动争议一案，本院于2016年5月31日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告成孝平的委托诉讼代理人陈小鹿，被告绵阳市中医院的委托诉讼代理人皇甫宜文、杜林到庭参加诉讼。本案现已审理终审。原告向本院提出诉讼请求：1、被告支付解除劳动合同经济补偿金28589元；2、被告支付克扣的节假日加班工资5126元；3、被告支付应休未休年休假工资2287元；4、被告支付应付未付2015年年终奖5667.5元；5、被告为原告依法补交2004年9月至2015年11月的养老保险、医疗保险的费用。事实与理由：2004年2月28日，原告进入被告单位从事保洁工作，被告一直未为原告办理并缴纳社会保险。2013年7月1日后，被告未与原告签订书面劳动合同。2015年10月8日，被告依据《劳动合同法》第四十条（无过失性辞职）的规定，以“告知书”形式通知双方于2015年11月30日终止劳动关系。被告在解除劳动合同经济补偿金、节假日加班工资、未支付年休假工资等问题上严重侵犯原告权益。经劳动仲裁，仲裁裁决书部分支持原告请求，但原告认为劳动仲裁未支持2004年8月28日至2008年1月1日期间的经济补偿金，被告实际应向其支付经济补偿金为28589元（2382.42元×12个月）；节假日加班费工作只计算了一年，且未按职工全年平均工作天数20.83天计算，而是按21.75天标准计算，2015年因国家增设“抗战胜利70周年纪念日”法定节假日为12天，其近两年节假日加班工资为6182元（1866.12÷20.83天×23天×300%），品跌被告已支付的1056元，还应支付5126元；应休未休年休假工资应为2287元（2382.42元÷20.83天×10天×200%），故起诉请求判如所请。被告辩称：经济补偿金和年终奖应当支付，但原告计算的金额有误，原告年终奖为5667.5元；节假日加班工资工资不应支持；年休假的享受以申请为前提，我单位在单位内网上进行了通知，是原告自己放弃的，其该请求应驳回；2008年1月24日，原告自己提出书面申请因个人原因不购买社会保险，其后果原告应自己承担。经审理查明：原告于2004年8月28日与被告建立劳动用工关系，在被告单位从事保洁工作。2006年11月1日至2012年7月1日之间，原、被告先后签订五份《劳动合同书》，最后一份《劳动合同书》约定的履行期至2013年6月30日。之后，双方未签订书面劳动合同，原告继续在被告处工资。2015年10月8日，被告向原告发出《告知书》，以根据《关于城市公立医院综合改革试点的指导意见》的文件精神，被告对后勤服务外包工作进行了报批和政府采购招标，中标单位为绵阳市圣宇物业服务有限公司，要求原告在2015年11月9日前到该公司报道并签订劳动合同，并载明原、被告劳动合同于2015年11月30日到期。另查明，原、被告终止劳动关系前12个月的平均工资为2382.42元。2015年法定节假日期间，被告按每天48元标准共计向原告支付了加班费528元。再查明，2016年1月21日，绵阳市劳动人事争议仲裁委员会受理原告劳动仲裁申请，原告请求裁决绵阳市中医院支付解除劳动合同经济补偿金29280元、节假日加班费1840.52元、未休年休假的工资4306.4元、2015年的年终奖5667.5元。2016年5月11日，绵阳市劳动人事争议仲裁委员会作出绵劳人仲案【2016】33号仲裁裁决书。该仲裁裁决书载明：“本委查明，申请人2004年8月28日与被申请人建立劳动关系；……申请人解除劳动关系前12个月平均工资为2382.42元。”并认为“被申请人向申请人发出《告知书》明确双方劳动合同于2015年11月30日终止，申请人在此后未在提供劳动，此前也未提出异议，故本委认为原、协商一致解除劳动合同，……被申请人应向申请人支付经济经济补偿金19059.36元（2382.42×8个月）。节假日加班工资，被申请人已经支付给申请人的加班费528元，申请人2015年法定节假日加班天数为11天……本委认为以申请人2015年平均工资绩效作为计算日工资的依据，申请人2015年平均工资绩效1866.12元，2015年法定节假日加班费为2831.35元（1866.12元÷21.75天×11天×300%）”，被申请人已支付的加班费528元应予品跌，还应向申请人支付法定节假日加班费2303.35元。关于年休假工资，被申请人未举出申请人同意放弃休假的直接证据，故应承担举证不能的责任，……被申请人应向原告支付2015年1月1日至2015年12月31日劳动关系存续期间应休未休的年休假工资2190.73元（2382.42元÷21.75天×10天×200%）。关于年终奖，被申请人对未发事实予以认定，对申请人要求支付年终奖5667.50元的请求予以支持。“仲裁裁决：“一、在本裁决书生效之日其十日内，由被申请人支付申请人经济补偿金19059.36元。二、在本裁决书生效之日其十日内，由被申请人支付申请人法定节假日加班费2303.35元。三、在本裁决书生效之日其十日内，由被申请人支付申请人应休未休年休假工资2190.73元。四、在本裁决书生效之日其十日内，由被申请人支付申请人年终奖5667.50元。五、驳回申请人的其他仲裁请求。”原告不服劳动仲裁裁决，向本院提起诉讼。以上事实，有原、被告陈述、原、被告身份证明、《劳动合同书》、《告知函》、《告知书》、节假日加班费领取明细、原告工资单等在卷佐证。本院认为：原告于2004年8月28日与被告建立劳动用工关系。2013年6月30日，原、被告劳动合同到期后双方未再签订劳动合同，但双方维持事实上的劳动用工关系。依照《中华人民共和国劳动合同》第十四条“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”之规定，从2014年6月30日起，应视为原告与被告订立无固定期限劳动合同。被告于2015年10月8日向原告发出《告知书》通知双方劳动合同将于2015年11月30日到期；因被告未举证证明原、被告双方有过劳动合同期限的约定，对被告关于与原告劳动合同履行期满的辩解，本院不予采信。被告终止与原告无固定期限劳动关系，应当按原告实际工作年限给予补偿。对原告主张被告支付解除劳动关系经济补偿金的请求，本院予以支持，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，被告应向原告支付11.5个月工资标准的经济补偿金27397.83元（2382.42元×11.5个月）。原告进行了节假日加班，被告应当支付该加班期间工资，对原告的该请求，本院予以支持。原告主张依照其2015年平均工资绩效标准1866.12元进行计算，该标准不违反法律规定，本院予以认可。参照劳社部发[2008]3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》之规定：“月工作日:250天÷12月＝20.83天/月；月计薪天数:（365天-104天）÷12月＝21.75天。”因对计薪天数有特别的规定，对原告要求按月工作日计算每日工资的主张，本院不予采信。原告2014年、2015年在被告单位工作期间法定节假日共计23天，原告的节假日加班工资为5920.10元（1866.12元÷21.75天×23天×300%），品跌被告已支付的1056元，被告还应支付4864.10元；但原告在申请劳动仲裁时主张被告支付节假日加班工资1840.52元，原告有权处分法律赋予自己的权利，但该权利一经处分即已确定，本案原告超出仲裁请求范围提出申请，对其超出部分因未经仲裁前置程序，本院不予支持，被告应支付原告的节假日加班工资为1840.52元。带薪年休假是法律赋予劳动者的权利，但该权利的行使以劳动者提出申请为前提。本案中原告未举证证明有向被告提出过休年休假的申请而被被告安排工资的相关事实，对原告主张被告支付应休未休年休假工资的请求，本院不予支持。原、被告对原告未领取年终奖的事实及标准无争议，对原告主张被告支付2015年度年终奖5667.50元，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。”原告主张被告为其补缴2004年9月至2015年11月的养老保险、医疗保险的请求，应原告的该请求未经仲裁前置程序，对原告的该请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决如下：一、被告绵阳市中医院于本判决生效之日起十日内向原告成孝平支付解除劳动关系的经济补偿金27397.83元；二、被告绵阳市中医院于本判决生效之日起十日内向原告成孝平支付节假日加班工资为1840.52元；三、被告绵阳市中医院于本判决生效之日起十日内向原告成孝平支付年终奖5667.50元；四、驳回原告成孝平其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告绵阳市中医院承担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于绵阳市中级人民法院。审 判 长 刘 鸿人民陪审员 潘 红人民陪审员 张雅梅二〇一六年十二月二日书 记 员 邓琪文