江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏03民终5989号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司泗县支公司，住所地安徽省泗县汴河路31号。负责人：尤丽，该公司经理。委托诉讼代理人：顾猛，安徽法理律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：杨书奎，男，1968年12月27日生，汉族，个体工商户，住江苏省睢宁县。委托诉讼代理人：陈嘉祥，江苏金合（睢宁）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：仲波，男，1985年7月10日生，汉族，农民，住江苏省睢宁县。委托诉讼代理人：裴宝团，江苏仁台律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司泗县支公司（以下简称人保泗县支公司）因与被上诉人杨书奎、仲波机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省睢宁县人民法院（2015）睢民初字3487号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人保泗县支公司的委托诉讼代理人顾猛、被上诉人杨书奎的委托诉讼代理人陈嘉祥、被上诉人仲波的委托诉讼代理人裴宝团到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保泗县支公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判，诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：1、杨书奎的道路货物运输从业资格证在事故发生前3个月就已经到期，后并未进行资格延续，可见事故发生前杨书奎并非一直从事运输工作。村委会出具的证明及证人证言均不能证明杨书奎的工作情况，杨书奎的误工费应当按照农村居民相关标准计算。2、杨书奎有妻子儿女，证据显示只有其女儿杨梦媛有正式职业和收入，但一审判决恰恰只以其女儿的收入情况来确定护理费，这显然不合理。况且，杨梦媛的请假条本应留在其工作单位，但该假条却在杨书奎手里，可见假条是虚假的。一审法院确定的200天护理期限也缺乏事实依据。3、杨书奎提供的证据不足以证明事故发生前其已经在城镇居住、生活一年以上，也不能证明其主要收入来源于城镇，一审法院按照城镇居民相关标准计算残疾赔偿金是错误的，该笔费用应当按照农村居民人均纯收入标准计算。4、人保泗县支公司并非侵权人，依照法律规定和保险合同的约定，人保泗县支公司不应承担鉴定费和诉讼费用。杨书奎辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。仲波辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。杨书奎向一审法院起诉请求：判令仲波、人保泗县支公司赔偿其医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等损��共计260288.5元。一审法院认定事实：2014年11月28日9时15分许，仲波驾驶皖Ｌ×××××号小型普通客车由南向北行驶至睢宁县鸿达汽车检测有限公司门前处时，撞到由东向西过路的杨书奎，致杨书奎受伤，皖Ｌ×××××号小型普通客车损坏。该事故经睢宁县公安局交巡警大队认定，仲波负事故主要责任，杨书奎负事故次要责任。仲波驾驶的皖Ｌ×××××号小型普通客车在人保泗县支公司投保交强险和50万元商业三者险，并投保不计免赔险，事故发生时尚在保险期间。杨书奎的前期医疗费经徐州市中级人民法院（2015）徐民终字第4632号民事判决书处理完毕，现其二次治疗结束，伤情经连云港正达司法鉴定中心鉴定，该单位于2015年7月2日出具司法鉴定意见书，认为杨书奎的伤情构成交通事故九级、十级、十级伤残，误工期限自受伤之日起至评残前一日，营养期限200日��护理期限200日。一审诉讼过程中，人保泗县支公司申请对杨书奎的用药合理性及非医保用药进行鉴定，一审法院委托新沂市中医医院司法鉴定所进行司法鉴定，因超出该鉴定机构能力范围，该单位作退案处理。一审法院认为，仲波、杨书奎在从事交通行为时均违反了道路交通安全的法律法规，导致了本次交通事故的发生，均应承担相应的民事责任。睢宁县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书，事实清楚，定责适当，可以作为确定民事赔偿责任的依据。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；���方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。”事故车辆皖Ｌ×××××号小型普通客车在人保泗县支公司处投保交强险及商业三者险，对于杨书奎的合理损失首先应由人保泗县支公司在交强险责任限额内按全部责任比例予以赔偿；不足部分，由人保泗县支公司在商业三者险范围内按照仲波所应承担的80%责任比例予以赔偿。杨书奎的损失认定如下：一、医疗费：杨书奎主张34751.87元，有其提供的医疗费票据、用药明细及相应的病案材料予以证实，予以支持。人保泗县支公司主张扣���非医保用药，并主张医疗费中有与本案无关的相关治疗费用，但均未提供证据予以证实，本院不予支持。二、误工费：杨书奎主张32760.36元（154.53元/天×212天），人保泗县支公司主张按农村标准计算，经查，杨书奎在事故发生前一直从事道路运输工作，有其提供的驾驶证、从业资格证、村委会证明、证人证言等予以证实，故其按照2014年江苏省道路运输业在岗职工平均工资标准56406元/年计算误工费，应予以支持，且有司法鉴定意见书证明误工期限，杨书奎该项主张予以支持。三、护理费：杨书奎主张39426元（197.13元/天×200天）,人保泗县支公司认为标准过高，应按60元/天计算，经查，杨书奎主张其女儿杨梦媛护理，杨梦媛系中国人寿财产保险股份有限公司睢宁县支公司的保险营销员，事故发生前一年共获得71954元收入，平均每天197.13元，有杨书奎��供杨梦媛的工资明细、用工单位出具的收入证明等予以证实，且有杨梦媛的银行卡工资流水予以佐证，且有司法鉴定意见书证明护理期限，故护理费主张应予以支持。四、交通费：杨书奎主张3000元，标准过高，其因伤住院治疗，必定造成交通费损失，酌定支持为2000元。五、住院伙食补助费：杨书奎主张3500元（20元/天×175天），标准适当，予以支持。六、营养费：杨书奎主张3600元（18元/天×200天），标准适当，且有司法鉴定意见书证明营养期限，予以支持。七、残疾赔偿金：杨书奎主张151122.4元（34346元/年×20年×22%），人保泗县支公司主张应按农村标准计算，经查，杨书奎在事故发生前一直从事道路运输工作，收入来源非农业，其居住地睢宁县原禾农贸市场一期A7-102室，属于城镇，有商品房买卖合同及证人证言予以证实���杨书奎按城镇标准主张该损失应予以支持。且有身份证证明赔偿年限，司法鉴定意见书证明伤残等级，杨书奎的该项主张，本院予以支持。八、精神损害抚慰金：杨书奎主张12000元，标准过高，结合伤残等级、事故责任等因素，酌定支持为10000元。九、鉴定费：杨书奎主张4000元，有鉴定费票据及司法鉴定意见书予以证明，予以支持。十、被扶养人生活费：杨书奎主张13002元（11820元/年×5年×22%），其父亲杨绪良（1940年10月16日生）扶养年限为5年，且有村委会证明证明杨绪良仅育有一子杨书奎，其该项主张，予以支持。综上，人保泗县支公司应在交强险限额内赔偿杨书奎各项损失110000元（残疾赔偿金100000元+精神损害抚慰金10000元），在商业三者险范围内赔偿杨书奎各项损失144130.1元[（医疗费34751.87元+误工费32760.36元+护理费39426元+交通费2000元+住院伙食补助费3500元+营养费3600元+残疾赔偿金51122.4元+被扶养人生活费13002元）×80%]，合计254130.1元。仲波已付杨书奎的18000元，杨书奎应当返还。遂判决：一、中国人民财产保险股份有限公司泗县支公司赔偿杨书奎254130.1元，于本判决生效后十日内付清（赔偿款汇至：睢宁县人民法院帐户户名：睢宁县国库支付中心—执行款帐号：3203240011010000018039开户行：江苏睢宁农村商业银行股份有限公司营业部，汇款时注明案号）；杨书奎应将上述赔偿款中的18000元返还仲波；二、驳回杨书奎的其他诉讼请求。案件受理费1700元，鉴定费4000元，共计5700元，由中国人民财产保险股份有限公司泗县支公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提供新的证据。本院对一审所查明的事实予以确认。本院认为，一、关于误工费的确定问题。杨书奎持有A2驾驶证和道路运输从业资格证，多年来都具备驾驶货车从事货物运输的资格。尽管杨书奎的道路运输从业资格证在事故发生前三个月到期，其未及时申请换发新证，但依照上述证据并结合杨书奎住所地居委会出具的证明以及当地居民高迪、苏学华出庭作证的证言等证据，仍能证明杨书奎以从事货物运输活动为业的事实。道路运输从业资格的审查属于行政许可范畴，杨书奎在自己的道路运输从业资格证到期后未及时办理换证，这可由行政机关与之进行处理，但不能以此作为否定杨书奎实际从事货物运输活动的理由。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，如果受害人无固定收入，且不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉��院所在地相同或相近行业的职工平均工资计算误工费。鉴于杨书奎多年从事道路货物运输工作，其又不能提供充分证据证明自己近三年来的平均收入状况，一审法院参照道路运输业在岗职工的平均工资来确定杨书奎的误工费，符合法律规定。二、关于护理费的确定问题。杨书奎的护理期限为200天，这已经由鉴定机构作出认定，对此，人保泗县支公司在一审中既未提出异议，也未提供相反证据证明鉴定机构的认定有何不当，一审法院参照鉴定意见确定护理期限为200天，并无不妥。对于护理费的计算标准，人保泗县支公司称杨书奎的近亲属中仅其女儿杨梦媛有正式工作，护理费不能仅以杨梦媛的收入状况来确定，但是，××的父亲既是自己的法律义务，也合乎人情常理。从杨书奎的陈述来看，其称虽以自己女儿的收入状况为依据主张护理费，但事实上对其护理的不仅女儿一人，其他近亲属也与女儿一起对其进行照顾和护理，只是对其他近亲属的费用未作主张而已。结合病案资料及鉴定意见，事故造成杨书奎左额叶多发脑挫裂伤、左足皮肤撕脱伤、左侧踝关节脱位、左侧内踝骨折等，经长时间治疗后仍然遗留轻度偏轻智能缺损伴人格改变、日常生活能力部分受限、左踝关节功能障碍、双下肢多处疤痕达体表面积的6.4%，足见其伤情不可谓不重。作为睢宁县居民，杨书奎不仅曾在当地医院治疗，还曾前往离家较远、医疗条件较好的徐州市区医院住院治疗，前后累计住院天数就达175天。根据日常生活经验法则，在杨书奎治疗及康复的相当一部分时间内，单靠一人之力事实上是很难完成护理任务的，杨书奎的陈述在较大程度上符合客观事实。因此，一审法院根据杨书奎女儿杨梦婷的收入状况，结合鉴定机构确定的护理期限，���定本案护理费为39426元，具有事实依据，并无不当。三、关于残疾赔偿金的确定问题。从杨书奎的户口薄来看，杨书奎并非农村户口居民，其户口性质为家庭户口，户籍地为睢宁县李集镇福州路27号。杨书奎的经常居住地位于城镇，并以事道路货物运输为业，务农不是其收入来源，人保泗县支公司主张以农村居民人均纯收入标准计算残疾赔偿金，没有事实及法律依据，本院不予支持。四、关于鉴定费和诉讼费用的承担问题。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”本案中，鉴定费是杨书奎为了确定自己的伤残等损害后果所必须支出的费用，符合法律规定的应由保险人承担的情形，人保泗县支公司应当予以承担。人保泗县支公司作为本案一审被告且应当承担民事赔偿责任的当事人，一审法院判决其承担相应的诉讼费用，符合《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定。综上，人保泗县支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1700元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司泗县支公司负担。本判决为终审判决。审判长 孙 庆审判员 韩 军审判员 周美来二〇一六年十二月五日书记员 郭晓艳