湖南省新邵县人民法院民 事 判 决 书(2016)湘0522民初1335号原告何某，男，2013年6月8日出生，汉族，幼儿，新邵县人，户籍所在地新邵县雀塘镇，现住新邵县酿溪镇。法定代理人何某某，男，1986年2月9日出生，汉族，农民，新邵县人，户籍所在地新邵县雀塘镇，现住新邵县酿溪镇。系何某之父。法定代理人夏某某，女，1990年6月14日出生，汉族，农民，新邵县人，户籍所在地新邵县雀塘镇，现住新邵县酿溪镇。系何某之母。委托代理人刘伟军，湖南常清律师事务所律师。被告中国平安财产保险股份有限公司新邵支公司。地址：新邵县酿溪镇大应南路西侧。负责人彭先念，该公司经理。委托代理人张棕星，湖南天戟律师事务所律师。被告陈仲梅，女，1989年11月8日出生，汉族，居民，新邵县人，住新邵县酿溪镇。被告黄飞，曾用名黄炳辉，男，1980年7月28日出生，汉族，居民，新邵县人，住新邵县酿溪镇。原告何某与被告中国平安财产保险股份有限公司新邵支公司（以下简称平安财险新邵公司）、被告陈仲梅、黄飞机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2016年11月2日受理后，依法适用简易程序，由审判员刘次庄独任审判，于2016年11月28日公开开庭进行了审理，原告何某之法定代理人何某某、委托代理人刘伟军、被告平安财险新邵公司委托代理人张棕星、被告陈仲梅、黄飞均到庭参加诉讼。本案现己审理终结。原告何某诉称，2015年10月1日，被告陈仲梅驾驶登记所有权人为黄飞的湘K小型轿车从新邵县酿溪镇新涟街“和谐家园”驶往新邵县城金三角方向，13时40分许在“和谐家园”小区坪里将正在玩耍的原告撞倒在地，造成何某受伤的路外交通事故。经新邵县公安局交通警察大队第2015001号路外交通事故认定书（简易程序）认定：“陈仲梅承担此次事故的全部责任。何某不承担此次事故的责任”。原告受伤后，在正大邵阳骨伤科医院住院治疗140天，用去医药费24834.46元。2016年2月26日、4月1日两次经邵阳市白云司法鉴定所鉴定，原告之伤构成10级伤残。从2016年2月16日起计算，继续治疗6个月，后续治疗费预计肆仟元。伤后住院期间前一个月为2人护理，后期为一人护理。营养120日。肇事车辆湘K在被告平安财险新邵公司投保了交强险和保险金额为100万元的第三者责任险（不计免赔），此次事故发生在保险期内。请求判令三被告共同赔偿原告医药费及后续治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、鉴定费、交通费、残疾赔偿金及精神损害抚慰金共计141639元。由被告负担案件受理费。为支持自己的诉讼请求，原告何某在举证期限内向本院提交了以下证据：1、原告何某及其法定代理人何某某、夏某某户籍信息复印件，2、被告平安财险新邵公司注册登记信息复印件，3、被告陈仲梅、黄飞户籍信息复印件，以上3份证据拟证明原、被告主体资格；4、新邵县公安局交通警察大队第2015001号路外交通事故认定书（简易程序），拟证明事故当事人责任划分的事实；5、交强险、三责险保险单复印件，拟证明肇事车辆投保的情况；6、被告陈仲梅驾驶人信息查询单，7、机动车辆信息查询结果单，以上2份证据拟证明陈仲梅具有驾驶资质以及肇事车辆的情况；8、住院医药费票据，拟证明原告实际开支住院医药费24834.46元；9、后续治疗费票据，拟证明后续治疗费己开支的部分票据；10、司法鉴定意见书2份，拟证明原告伤情、伤残等级等事实；11、司法鉴定费票据，拟证明鉴定费1105.5元的事实；12、入院、出院记录、诊断证明及费用清单，拟证明原告治疗的情况；13、原告何某法定代理人何某某房产证复印件，14、酿溪镇新涟社区居委会证明，15、证人周侦梁证言，16、证人韩最好证言，以上4份证据拟证明原告及其父母长期在城镇居住且在县城购有房产的事实；17、冷库供货合同，18、原告父亲何某某、母亲夏某某驾驶证复印件，19、证人黄飞证言，以上3份证据拟证明护理人员身份以及从事水果批发、零售业经营的事实。经质证，被告人陈仲梅、黄飞对原告提交的证据无异议。经质证，被告平安财险新邵公司对于原告提交的证据1的真实性无异议，但认为原告户籍登记显示为农业户口；对证据2、3、4、5、6、7、11、12、18无异议，但对其余证据有异议或部分异议。对证据8医药费票据真实性无异议，但要求扣除20%非医保用药；认为证据9后续治疗费因司法鉴定意见是2016年2月16日做出的，现原告治疗期己超过6个月，故原告的后续治疗费只能按实际提交的票据认定；对证据10伤残等级鉴定无异议，但认为住院天数140日须待查核原告住院三测单及医嘱记录拟证明是否有挂床住院情况，且保险公司不赔偿鉴定费；对证据13、14、15、16真实性无异议，但对原告证明目的有异议，该4份证据只能证明原告父母在城镇有住房，并不能证明原告与其父母一起在城镇居住的事实，上述证据的真实性应以保险公司休庭后实地调查核实为准；认为证据17没有营业执照和其他经营许可证佐证护理人员的收入，故护理费只能按居民服务业或批发、零售业收入标准计算；对证据19因证人黄飞系被告且己参加庭审，该证据须经保险公司实地核实后才能认可。被告陈仲梅、黄飞未予书面答辩。但在庭审中辩称，湘K车在被告平安财险新邵公司购买了交强险和三责险，原告何某的损失应由被告保险公司赔偿。被告平安财险新邵公司辩称，湘K车在公司投保了交强险和保险金额为100万元的第三者责任险（不计免赔），公司愿意在保险责任限额内依法承担原告损失的替代赔偿责任。原告的医药费应以正式票据为准，并与病历资料和费用清单佐证，且须扣除20%非医保用药；原告后续治疗己超过6个月，故其后续治疗费应以正式票据为准；对护理期计算至定残前一日不予认可，只能根据原告实际住院天数且按居民服务业或批发、零售业平均收入标准计算护理费；营养费计算30元/天过高；原告按城镇居民收入标准计算残疾赔偿金证据不足，其真实性须待公司实地调查核实；精神损害抚慰金诉请10000元过高，考虑到原告系未成年小孩，可认定3000元左右。保险公司不承担鉴定费的赔偿责任。休庭后，被告平安财险新邵公司在本院指定的期限内向本院提交了正大邵阳骨伤科医院出具的“三测单和临时、长期医嘱单”，拟证明原告何某在该院实际住治疗只有30天，其余109天均系挂床住院的事实。经质证，原告何某质证无异议。休庭后，原告何某在本院指定的期限内向本院补强了以下证据：1、证人何新祥证言及房产证复印件，拟证明原告之祖父何新祥与祖母亦在县城购买住房，原告平时由其祖父母照管的事实；2、证人周福祥证言以及新邵福祥中西医结合诊所营业执照复印件，拟证明原告何某于2016年3月至6月期间在该诊所后续治疗，且用去医药费3565元的事实。对于上述证据，被告平安财险新邵公司的质证意见为“请求法院依法核实”。本院经审查，对于原告何某提交的证据和补强的证据，经三被告质证均无异议的证据2、3、4、5、6、7、8、11、12、18确认为有效证据，可以做为定案的依据。对于被告质证有异议的其他证据，本院结合庭审调查、法庭辩论中查明的事实，根据证据的客观性、合法性和关联性做如下认定：对于证据1、结合证据13、14、15和原告补强的证据证明的事实，因原告此次交通事故受伤时系尚未满2岁半的幼童，其法定代理人何某某、夏某某长期在城镇居住且购有住房，原告爷爷、奶奶亦在城镇购房居住的事实客观存在，被告平安财险新邵公司在本院指定的期限内未提交能推翻上述事实的证明材料，故本院认定原告伤前与其父母一直居住、生活在城镇的事实；对于证据8，经被告陈仲梅、黄飞与被告平安财险新邵公司在庭审中协商一致，非医保用药部分实际扣除2000元并由被告陈仲梅、黄飞赔偿，本院予以认定；对于证据9后续治疗费，采信原告提交的正式票据和补强的证据以及邵阳市白云司法鉴定所司法鉴定意见，本院认定4000元；对于证据10邵阳市白云司法鉴定所2份司法鉴定意见书，因三被告均未申请重新鉴定，本院对伤残等级、护理期限和护理人数、后续治疗费等鉴定意见予以认定，但原告在正大邵阳骨伤科医院的实际住院时间，采信被告平安财险公司提交的证据认定为30天，其余109天为挂床住院的事实；对于证据17、19因被告平安财险新邵公司在本院指定期限内未提交能推翻上述证据的证明材料，故本院认定护理人员何某某、夏某某在自家建有冷库且有供货车辆，系常年人事水果批发、零售业人员的事实。根据采信的证据，本院经审理查明此次交通事故发生以及新邵县公安局交通警察大队对事故的认定意见、邵阳市白云司法鉴定所对原告之伤进行伤情和伤残等级出具的两份司法鉴定意见书、湘K小车登记所有权人为被告黄飞以及该车在被告平安财险新邵公司投保的事实，均与原告诉称的事实一致。原告何某受伤后，即被送往正大邵阳骨伤科医院住院治疗139天，其中在该院实际住院30天，挂床住院109天，共用去医药费24834.46元，此款全部由原告法定代理人垫交。原告实际住院期间，由其法定代理人何某某、夏某某2人护理。挂床住院期间，由其母夏某某1人护理。何某某、夏某某夫妻在新邵县酿溪镇购有房产并在此居住，且自建有冷库，常年从事水果零售、批发经营业务。另查明，被告黄飞、陈仲梅系夫妻关系。原告之祖父何新祥夫妇亦在和谐小区购置有房产且在此居住、生活，原告伤前有时由其祖父母照管。关于原告何某因此次交通事故造成的人身损失，根据其诉讼请求和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之有关规定计算。具体项目为：1、医药费为28834.46元，其中①住院医药费，根据正式票据认定为24834.46元；②后续治疗费，结合原告伤情事实，采信司法鉴定意见和原告补强的证据认定4000元；2、住院伙食补助费，采信正大邵阳骨伤科医院“三测单及长期、临时医嘱”按实际住院时间30天认定为1500元（50元/天×30天）；3、营养费，采信司法鉴定意见确定的营养期，按20元/天计算为2400元（20元/天×120天）；4、护理费为20032元，其中①实际住院期间的护理费，采信司法鉴定意见确定的护理人数，按批发、零售业平均收入计算为7342元（44667元/年÷365天×30天×2人）；②挂床住院期间护理费，采信司法鉴定意见，因原告系幼儿，挂床住院期仍需1人护理，按居民服务业平均收入标准计算为12609元（42494元/年÷365天×109天×1人）；5、交通费，根据原告诉请，本院认定500元；6、鉴定费为1105.5元；7、残疾赔偿金，根据原告伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入计算20年为57676元（28838元/年×20年×10%）；8精神损害抚慰金，本院认定4000元。原告何某人身损失共计116047.96元。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。本次交通事故发生的原因是被告陈仲梅在居民居住的小区院内未低速行使，未避让行人而致，故对新邵县公安局交通警察大队关于“陈仲梅应承担此次事故全部责任。何某无违法行为，不承担此次事故责任”的事故认定意见，本院予以采信。原告的医药费有就治医院出具的正式票据，应予以认定。非医保用药扣除2000元由被告陈仲梅、黄飞赔偿，是被告平安财险新邵公司和被告陈仲梅、黄飞双方当事人真实意思表示，本院准许；原告何某之伤虽己行内固定取出术，但后续治疗期间除在正大邵阳骨伤科医院治疗外，还在新邵县福祥中西医结合诊所进行后续治疗且购买了部分药品，本院采信司法鉴定意见和原告补强的证据认定为4000元。故对于被告平安财险新邵公司关于后续治疗己超过6个月，后续治疗费只能认定原告己提交的部分正式票据的辩请，本院不予采纳；因原告在医院实际住院治疗时间只有30天，故住院伙食补助费只能按30天计算而不能支持原告诉请的140天；原告何某事故发生时未满二岁半，本院采信司法鉴定意见认定的护理人数和护理期限，认定原告挂床住院治疗期间仍需专人护理，其实际住院期间按批发、零售业平均收入、挂床住院治疗按居民服务业平均收入计算护理费。故对于原告平安财险新邵公司关于护理费只能按实际住院时间计算的辩请，本院不予采纳；原告何某提交的其法定代理人房产证、酿溪镇新涟社区居委会证明及相关证人证言等具有“三性”的证据证明了原告何某与其父母常年居住、生活在城镇的事实，被告平安财险新邵公司在本院指定的期限内未向本院提交能推翻上述证据的证明材料，故原告的残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入标准计算；因原告系幼儿，此次交通事故致其“左下肢挤压伤，左胫腓骨远端骨折，左跟骨粉碎性骨折，左足距骨、骰骨、距骨骨髓挫伤，左踝、左足浅筋膜弥漫性损伤，由于左足弓结构部分破坏构成十级伤残”的伤情，且原告无过错责任的事实，本院认定精神损害抚慰金4000元。根据有关保险条款的约定，司法鉴定费应由被告陈仲梅、黄飞赔偿。原告何某的人身损失116047.96元，扣除应由被告陈仲梅、黄飞承担的非医保用药2000元和司法鉴定费1105.5元后实际损失为112942.96元，应首先由被告平安财险新邵公司在交强险限额范围内赔偿医药费10000元，赔偿伤残项下损失82208元（含护理费20032元、交通费500元、残疾赔偿金57676元、精神损害抚慰金4000元）；其余损失20734。46元（含医药费16834.46元、住院伙食补助费1500元、营养费2400元），应由被告平安财险新邵公司在第三者责任险限额范围内赔偿。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通法》第七十六条第一款（一项），《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十四条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条之规定，判决如下：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司新邵支公司在交强险限额范围内赔偿原告何某医药费10000元；赔偿伤残项下损失82208元，以上共计92208元；二、由由被告中国平安财产保险股份有限公司新邵支公司第三者责任险赔偿原告何某人身损失20734元。三、由被告何仲梅、黄飞赔偿原告何某医药费2000元，司法鉴定费1105.5元。以上共计3105.5元。本案受理费减半收取1566元，由被告陈仲梅、黄飞负担。以上赔付款项，限判决生效后十日内付清。其中，应由被告平安财险新邵公司赔付的112942元，汇至开户行：中国农业银行股份有限公司新邵县支行；户名：夏某某；卡号：。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数和代表人人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。审 判 员  刘次庄二〇一六年十二月十三日代理书记员  陈爽爱