重庆市铜梁区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0151民初1193号原告：何泽东，男，1971年11月6日出生，汉族，重庆市渝北区人，住重庆市渝北区。委托诉讼代理人：王小平，重庆中渡律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈虹宇，重庆中渡律师事务所律师。被告：蓝贵平，男，1956年11月17日出生，汉族，重庆市江津区人，住重庆市江津区。被告：海力控股集团有限公司（原海力建设集团有限公司），住所地江西省南昌市南昌县昌南新城象湖路2188号，组织机构代码79476767-5。法定代表人：卜海国，董事长。委托诉讼代理人：余晓春，江西瀚中春律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦昕，江西瀚中春律师事务所律师。原告何泽东诉被告蓝贵平、海力控股集团有限公司（以下简称海力公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年2月26日立案受理。因海力公司在法定期限内提出管辖权异议，本案依法中止审理。本院于2016年3月24日作出（2016）渝0151民初1193号之一民事裁定书，裁定驳回海力公司对本案管辖权提出的异议。海力公司不服该裁定提起上诉，重庆市第一中级人民法院于2016年5月16日作出（2016）渝01民辖终864号民事裁定，裁定驳回上诉，维持原裁定。2016年6月18日，本案恢复审理，依法适用简易程序并于2016年6月18日、2016年7月18日公开开庭进行审理。后因案件复杂，本案依法转为普通程序进行审理，并于2016年8月26日、2016年10月28日公开开庭进行了诉讼。原告何泽东及其委托诉讼代理人王小平，被告海力公司的委托诉讼代理人余晓春、秦昕参加了诉讼。被告蓝贵平经本院依法传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何泽东向本院提出诉讼请求：1、判决两被告支付原告欠款、违约金及资金占用费共计362万元（其中资金占用费暂计算一年，两被告应支付资金占用费至欠款本金付清为止）；2、本案诉讼费由两被告负担。事实及理由：海力公司于2013年5月22日设立海力建设集团有限公司重庆江北分公司（海力江北分公司），分公司负责人蓝贵平。2015年6月2日，海力江北分公司被注销。2013年12月12日，海力江北分公司与邹大江签订《海力建设集团内部施工责任书》，约定将其承接的巴岳村农业园区土建工程项目发包给邹大江施工，后因业主原因，该项目未能正常启动。2014年12月1日，海力江北分公司及蓝贵平以个人名义共同就与邹大江终止铜梁县巴岳村农业园区土建工程项目的合作给邹大江出具承诺书。承诺：分公司和蓝贵平（以下称承诺人）共同退还邹大江保证金150万元及支付邹大江实际费用补偿100万元，如未能在2014年12月15日支付邹大江250万元，共同承担违约金50万元及月息5%资金占用费。承诺书签署后，承诺人仅支付了邹大江28万元。2015年5月27日，邹大江因欠原告债务，决定将其按承诺书应收的款项全部转让给原告，并就债权转让事宜通知了被告方。海力江北分公司和蓝贵平作为共同债务人应按承诺约定履行义务，邹大江作为债权人将债权转让给原告，并履行了通知义务，原告作为债权受让人有权向债务人主张权利。海力江北分公司被注销，应由设立人海力控股集团有限公司对其债务承担民事责任。因两被告仍拒不向原告履行债务，给原告造成了损失。诉讼中，何泽东明确诉讼请求为，要求二被告共同支付欠款250万元，违约金50万元，资金占用费112万元，扣除已经支付的违约金28万元，共计362万元，同时要求二被告支付以250万元为基数，按月息3%从2014年12月16日起至付清为止的资金占用利息。蓝贵平未到庭参加诉讼，但提交了书面答辩意见称，1、被告先后两次收到邹大江汇款人民币壹佰伍拾万元，但该款系被告个人收取，与海力公司无关。2、2013年3月13日，被告已将其中的伍拾万元代付给重庆一路通农业开发有限公司。3、2014年12月10日，被告出具的承诺书中第一、二条原本讲的就是一条讲明被告向邹大江退回保证金壹佰五拾万元，而不是贰佰伍拾万元。因我们甲方交的伍拾万元是森林防火费（在与邹大江的内部施工责任书中已阐述清楚）。邹大江本人已知道我方向甲方交纳了此款，至今未收回。被告实际应退邹大江人民币壹佰万元。因此才有第（二）条，而不是壹佰伍拾万元再加壹佰万，这不是我的真实意思。4、至于当时为什么约定了伍拾万元的违约金和月息5%，被告记不清楚了，印象中好像是邹大江和何泽东他们写好的，让被告按他们的意思签字，上面的签字是否是本人所签，希望法院鉴定。5、承诺书书写人是何泽东，当时他并不是债务人，至今为止被告都未弄明白如何签约的。6、收到邹大江壹佰伍拾万元，除去已支付给他贰拾捌万元和代他支付给甲方的伍拾万元，实际应退还柒拾贰万元。至于利息，内部施工责任书第三条已讲清楚，不计利息。7、请求法院依法驳回何泽东不当请求。海力公司辩称，1、答辩人从未以任何名义，亦未委托任何人收取被答辩人受让债权中的保证金，被答辩人要求答辩人给付债权本金及违约金、资金占用费的诉讼请求，缺乏事实和法律依据。答辩人没有成立所谓的重庆江北分公司，亦没有任命蓝贵平为分支机构负责人，没有承接过涉案工程，答辩人既与被答辩人何泽东之间不存在任何合同关系，亦与其债权转让人邹大江之间不存在合同关系，答辩人根本未向邹大江发包过任何工程。至于被答辩人提供的《海力建设集团内部施工责任书》和《承诺书》明显系他人伪造，可以通过鉴定证实与答辩人无关。同时，经过反复查账和调查核实，答辩人从未以任何名义或委托任何人收取过邹大江任何形式的款项。2、本案系被答辩人与他人之间的债权债务纠纷与答辩人无关，本案诉讼费不应由答辩人承担。从被答辩人提供的材料显示，收取其所为工程保证金的系蓝贵平，而蓝贵平并非答辩人依法设立的分支机构的负责人，其行为与答辩人无事实和法律上的关联关系，答辩人并非本案适格主体，被答辩人起诉答辩人系滥用诉讼权利的恶意诉讼行为，理应承担此不必要的诉讼费用。请求驳回对答辩人的诉讼请求。何泽东为证明其主张的事实，在举证期限内向本院出示了以下证据：第一组证据：1、分公司基本情况，拟证明海力公司重庆江北分公司成立于2013年5月22日，公司负责人为蓝贵平，公司与2015年6月2日注销；2、企业法人营业执照，拟证明分公司成立时海力公司的基本情况；3、关于海力建设集团有限公司《关于成立重庆江北分公司的任职通知》，拟证明2013年5月20日，海力建设集团有限公司任命蓝贵平为重庆江北分公司的负责人，蓝贵平负责分公司全部一切大小事宜；4、蓝贵平负责人信息，拟证明蓝贵平作为分公司负责人登记的身份信息；第二组证据：1、重庆一路通生态产业园工程建设工程施工合同，拟证明2013年12月6日，重庆一路通农业开发有限公司承包农业生态产业园土建工程发包给海力集团，合同暂定价3600万元，约定海力公司缴纳保证金100万元；2、海力建设集团内部施工责任书及补充协议，拟证明2013年12月6日，海力建设集团重庆江北分公司从重庆一路通农业开发有限公司成本农业生态产业园土建工程发包给邹大江（重庆江北分公司第四施工队），合同暂定价3600万元，约定邹大江应缴纳保证金150万元；3、中国工商银行交易回单及个人业务凭证，拟证明邹大江于2013年12月12日和17日在工商银行向蓝贵平转账共计150万元；4、收款收据，拟证明2013年12月17日海力建设集团有限公司重庆江北分公司收取了邹大江150万元保证金，同时加盖了重庆市江北分公司的印章；5、承诺书，拟证明2014年12月1日，海力建设集团有限公司重庆江北分公司及蓝贵平共同就发包给邹大江的重庆一路通公司农业园区土建工程不能正常施工后向邹大江出具承诺，承诺2014年12月15日返还邹大江保证金150万元及支付邹大江实际费用100万元，还承诺如不能按时支付，应支付邹大江违约金50万元，并按月息5%支付资金占用利息；第三组证据：1、公证书，拟证明重庆市江北公证处就邹大江于2015年5月27日将《债权转让通知书》以“全球邮政特快专递”的方式邮寄给本案被告予以公证；第四组证据：1、海力公司网站备案及网页材料（www.hljsjt.com）,拟证明hljsjt.com是海力公司备案的网站域名；2、公证书[（2016）渝江证字第6111号（第2-15页）]，拟证明原告就海力公司网站中的《海力控股集团有限公司组织架构图总图》等网页向重庆市江北区公证处申请了证据保全，海力公司网页中组织架构图能充分证明海力公司在重庆设立了重庆及区级两级分公司，重庆江北分公司等区级分公司是重庆分公司下属二级分公司；第五组证据：1、海力公司重庆分公司设立登记申请书；2、证明；3、关于海力建设集团有限公司重庆分公司负责人的任免通知，拟证明海力集团在申请设立重庆分公司时使用了没有编号的印章；4、关于海力建设集团有限公司重庆分公司负责人任职通知；5、分公司变更登记申请书；6、任免书；7、负责人信息，拟证明海力建设集团有限公司使用了印文为“海力建设集团有限公司”，编号为3601000011239的印章；8、通知；9、负责人信息；10、分公司登记申请书（申请将公司名称由海力建设集团有限公司重庆分公司变更为海力控股集团有限公司重庆分公司，将负责人范俊变更为黄云）；11、准予变更登记申请书；12、任免书；13、海力控股集团有限公司重庆分公司工商登记信息，拟证明原海力公司使用了印文为“海力建设集团有限公司”，编号为3601000011239的印章，另证明黄云于2014年4月23日至2016年1月11日期间为海力公司重庆分公司负责人；第六组证据：1、海力公司重庆江北分公司设立登记申请书；2、无偿提供证明；3、委托代理人证明；4、住所地登记表；5、海力公司章程，拟证明重庆江北分公司登记使用的印章；6、海力公司重庆江北分公司登记申请书；7、海力控股集团有限公司决定；8、授权委托书；9、公司变更通知书；10、企业证照及归档登记表，拟证明海力公司于2015年5月28日申请注销了重庆江北分公司，注销经办人为时任重庆分公司负责人黄云，注销原因为江北分公司经营不善，分公司被公司注销，并明确“未尽事宜由主体公司承担责任”，即海力公司自认作为在重庆江北分公司的设立人，就其注销重庆江北分公司相关事宜承担责任；第七组证据：1、海力公司重庆两江新区分公司设立登记申请书；2、负责人信息；3、海力建设集团有限公司设立分支机构的决定；4、海力建设集团有限公司公司章程；5、指定代表或者共同委托代理人的证明，拟证明在重庆江北分公司存续期间，海力公司又设立了重庆两江分公司，设立登记使用的印章与重庆江北分公司一致；6、海力公司重庆两江区分公司登记申请书；7、海力控股集团有限公司决定；8、指定代表或者共同委托代理人的证明；9、企业登记证照颁发及归档记录，拟证明海力公司申请注销了重庆两江新区分公司，注销原因为分公司被公司撤销，注销经办人同为重庆分公司负责人黄云；第八组证据：1、海力公司重庆渝北区分公司设立登记书；2、证明；3、任命书，拟证明海力公司设立重庆渝北分公司时使用的印章与重庆江北分公司设立时使用的印章一致；4、海力公司重庆渝北区分公司分公司登记申请书（申请将分公司名称由海力建设集团有限公司重庆渝北分公司变更为海力控股集团有限公司重庆渝北分公司）；5、海力公司重庆渝北区分公司分公司登记申请书（申请注销渝北分公司）；6、说明，拟证明海力公司于2015年5月4日申请注销了重庆渝北分公司，注销原因为分公司被公司撤销；第九组证据：1、海力公司重庆渝中分公司设立登记申请书；2、证明；3、任命书；4、公司章程；5、分公司基本情况，拟证明海力公司设立重庆渝中区分公司时使用的印章与重庆江北分公司设立时使用的印章一致，重庆渝中分公司于2016年5月11日被注销；第十组证据：1、海力公司北部新区分公司基本情况，拟证明海力建设集团有限公司于2013年7月22日申请设立北部新区分公司，后于2015年12月11日申请注销该分公司；2、海力公司南岸分公司基本情况，拟证明海力公司于2012年2月2日申请设立南岸区分公司，于2013年2月20日申请注销该分公司。海力公司对何泽东提交的证据的质证意见：对第一组证据的三性均有异议。对其中的证据1认为所谓的海力重庆江北分公司被强制解散是因为其系他人假冒海力名义设立，蓝贵平并非海力依法任命的分支机构负责人；对其中的证据2认为印章并非其印章，明显系假冒；对其中的证据3认为该证据中印章系伪造，被告公司从来没有任职蓝贵平为分公司的负责人，也不认识该人。对其中的证据4认为海力公司不认识蓝贵平，该份证据上没有海力公司的印章；对第二组证据中的证据1、2、4、5的三性均有异议，对3号证据的关联性有异议，对真实性、合法性未提出异议。对其中的证据1认为因系复印件无法清晰辨认，海力公司没有签订过该份合同，也没有承建该工程；对其中的证据2认为合同签订人海力公司不认识，所谓的甲方重庆江北分公司是虚假的，该证据恰恰体现了案外人邹大江在没有审查合同签订人的身份的情况下签订合同，存在过错。对其中的证据3认为明显属于公款私汇，款项应当是汇给公司，而不是蓝贵平，因此与海力公司无关；对其中的证据4认为分公司的财务印章不真实，与海力公司无关；对其中的证据5认为该份材料的签订人蓝贵平未到庭参加诉讼，是否是其本人签字海力公司不清楚，存在被胁迫签订的可能，要求对签名进行鉴定，内容显示公平，同时计算违约金及利息违反法律规定，同时还计算没有任何名目的所谓的项目费用100万元，明显不合理，100万元的费用不知是何费用，应该明确该笔费用的来源，50万元的违约金过高，不能高于实际损失的1.3倍，高于法律的规定，5%的月息跟50万元的违约金系重复计算，标准也该有法律规定，该证据是蓝贵平的个人行为，海力公司不存在任何赔偿责任，原告所称的还了28万元，显然是本金，蓝贵平实际的欠款本金应当是112万元。对第三组证据的真实性、合法性未提出异议，但对关联性有异议，认为海力公司及海力公司依法成立的分公司并没有收到该份通知书，至于蓝贵平是否收到海力公司不清楚。对第四组证据的证据1认为，同一网站查询结果显示，hljsjt.com并非海力公司备案的网站域名。对证据2认为，公证书形式上不具备合法性，不能保证公正性，理由为:没有保证浏览器的清洁性，应先删除之前的浏览记录；没有实时记录操作的时间，附件中的网页也未显示实时时间，应先在百度搜索里收缩北京时间并打印页面；没有记录操作地点，应先打开并查看“计算机名”、“IP地址”，因为只有通过计算机名和IP地址才能确定此网页公证是在公证处操作、使用的是公证处的电脑，才符合公证程序规则。同时，该份公证书的内容不具有真实性，www.hljsjt.com不是海力公司备案且适用的网站域名。对第五组证据的真实性、合法性未提出异议，但认为缺乏关联性。对其中的证据1-3认为，使用该证据中的印章的时间与本案不同；对其中的证据4-7认为，该印章与本案中的印章不一致；对其中的证据8-13认为，该印章与本案中的印章不一致。对第六组证据的三性未提出异议，但对其中的证据1-5认为，海力公司并未成立江北分公司，上述证据中海力公司的印章系假印章，要求进行鉴定；“卜海国”的签名虚假，要求鉴定。对其中的证据6-10认为，由海力公司办理注销事宜并不意味着承认该分公司系合法设立，正是因海力公司发现违法设立的分公司，为避免他人继续冒用海力名义，才依法予以撤销；海力控股集团有限公司决定的内容，完全是出于撤销该违法设立的分公司的需要，最终工商机关也认定系“违法撤销”。对第七组证据的三性并未提出异议，但对其中的证据1-5认为，该印章不具有真实性，要求鉴定；不能确认该印章与前述江北分公司使用的印章一致，即使一致，也不能证实系合法设立的分公司。对其中的证据6-9认为，由海力公司办理注销事宜并不意味着承认该份合同系合法设立，正是因海力公司发现违法设立的分公司，为避免他人继续冒用海力公司名义，才依法予以撤销；海力控股集团有限公司决定的内容，完全是出于撤销该违法设立的分公司的需要和便利，否则难以撤销该分公司。对第八组证据的三性未提出异议。但对其中的证据1-3认为，该印章不具有真实性，要求鉴定；不能确认该印章与前述江北分公司适用的印章一致，即使一致，也不能证实系合法设立的分公司。对其中的证据4-6认为，由海力公司办理注销事宜并不意味着承认该分公司系合法设立，正是因海力公司发现违法设立的分公司，为避免他人继续冒用海力公司名义，才依法予以撤销；说明的内容，完全是出于撤销该违法设立的分公司的需要和便利，否则难以撤销该分公司。对第九组证据的三性未提出异议。但对其中的证据1-4认为，该印章不具备真实性，要求鉴定；不能确认该印章与前述江北分公司适用的印章一致，即使一致，也不能证实系合法设立的分公司。对其中的证据5认为，无法证实与海力公司有关，无法证实系海力公司合法设立的分公司。对第十组证据的三性未提出异议，但认为该两份证据无法证实与海力公司有关，无法证实系海力公司合法设立的分公司。海力公司为证明其主张的事实，在举证期限内向本院出示了以下证据：江西省公安厅出具的海力建设集团有限公司、海力控股集团有限公司的备案印章印模及司法鉴定申请书，拟证明何泽东举示的证据中涉及到上述两个公司的印章均是虚假印章，需进行司法鉴定；2、印章审批登记表，拟证明海力公司的编号为380121002301的印章遗失，补刻印章编号为3601210024400。何泽东对海力公司举示的证据的真实性予以认可，但认为无法达到海力公司的证明目的，根据何泽东在庭审中举示的重庆分公司及重庆江北分公司等分公司的登记档案材料的记载情况能充分证明该重庆江北分公司存续期间使用的印章与这期间重庆分公司使用的印文一致。重庆江北分公司是海力公司申请注销，其在注销时已注明注销原因系“经营不善”、“分公司被公司注销”，并标明注销未尽公司事宜由海力公司承担；因此，认为无需进行印章鉴定。本院结合当事人举证和质证，认证如下：对何泽东举示的第四至十组证据海力公司对其真实性未提出异议，本院对上述证据的真实性予以认可。虽然对第一至三组证据的三性均有异议，但本院认为何泽东举示的上述证据能够形成证据锁链，证明案件事实，工商登记档案系从工商登记机关调取的相关资料，具备真实性、合法性及关联性。因此对何泽东举示的证据，本院予以采信。根据当事人的陈述及本院采信的证据，本院查明如下事实:海力建设集团有限公司是2002年4月23日依法成立的有限责任公司。2014年2月27日，该公司更名为海力控股集团有限公司。2013年5月20日，海力建设集团有限公司经研究决定成立重庆市江北分公司，并任命蓝贵平为该分公司负责人，负责重庆江北分公司的全部一切的大小事宜。2013年12月2日，海力建设集团有限公司重庆江北分公司（甲方）与重庆江北分公司第四施工队（乙方）签订了《海力建设集团内部施工责任书》，约定“工程名称：重庆一路通农业生态产业园土建工程。工程地点：铜梁县南城街道办事处岳阳村15组。项目保证金：1、合同签订当天乙方向公司缴纳森林防火费人民币伍拾万元整；2、乙方自收到进场通知书当天向公司缴纳安全保证金和民工保证金及履约保证金共计人民币壹佰万元整”。海力建设集团有限公司江北分公司在该责任书上加盖印章，邹大江在责任书中签字并捺印。同日，双方还签订了《海力建设集团内部施工责任书补充条款》，约定“鉴于施工现场的具体情况，经公司与乙方商定，土石方含税实际结算价为18.5元/立方米。其他项目单价不作调整。本次调价为最终调价，今后不做任何调整”。海力建设集团有限公司江北分公司在该补充条款中加盖印章，邹大江在该补充条款中签字并捺印。2013年12月12日，邹大江向蓝贵平账户转账50万元；2013年12月17日，邹大江向蓝贵平转账100万元。2013年12月17日，海力建设集团有限公司向邹大江出具收款收据一张，载明“一路通公司巴岳山项目森林防火费、安全保证金、民工保证金及合同履约金共计150万元”。2014年12月1日，海力建设集团有限公司江北份公司及蓝贵平向邹大江出具承诺书，载明“本人系海力建设集团有限公司重庆江北分公司负责人。本公司于2013年12月12日将铜梁县巴岳村农业园区土建工程（业主单位为重庆一路通公司），交付邹大江（第四施工队）施工，该项目因本公司及业主单位的原因至今未能正常启动。基于此，本人及本公司向邹大江承诺如下：一、于2014年12月15日内，本人及本公司向邹大江全额退还已收取的保证金人民币壹佰伍拾万元整。二、于2014年12月15日内，本人及本公司向邹大江支付该项目实际费用人民币壹佰万元。三、若本人及本公司未能在2014年12月15日内，向邹大江全额支付上述人民币贰佰伍拾万元整，则由本人及本公司向邹大江承担违约金人民币伍拾万元整，并另按月息5%的标准向邹大江计付应付资金的占用利息。4、本人及本公司以本人名下及家庭财产，本公司所有权益向邹大江提供担保”。承诺书签订后，蓝贵平向邹大江支付款项28万元。2015年5月27日，邹大江向海力建设集团有限公司重庆江北分公司及蓝贵平发出《债权转让通知书》，载明“贵司和蓝贵平先生（身份证号码：510225195611176031）于2014年12与1日向本人邹大江（身份证号码：512201197110252294）出具了《承诺书》。但截至今日，贵司和蓝贵平先生未能按承诺内容向本人给付约定款项，致使本人无力向债权人何泽东先生（身份证号码：510102197111067938；联系电话：XXXXX****XX）偿还债务，给本人的信用和经济造成了重大损失”。为解决清偿本人对何泽东先生的相关债务问题，本人决定于2015年5月27日起将《承诺书》中归属于本人的全部权利转让给何泽东先生，请贵司和蓝贵平先生将《承诺书》应付的款项直接支付给何泽东先生”。同日，邹大江向重庆市江北公证处申请对其向海力建设集团有限公司重庆江北分公司邮寄《债权转让通知书》的行为过程及内容进行保全证据。2015年5月27日，重庆市江北公证处做出（2015）渝江证字第5044号《公证书》，载明“根据《中华人民共和国公证法》的规定，本公证员与本初工作人员李雷以及申请人邹大江于二0一五年五月二十七日十四时五十五分来到重庆市江北区观音桥邮政营业厅，邹大江以“EMS全球邮政特快专递”的方式向公司名称：海力建设集团有限公司江北分公司，收件人：蓝贵平，电话：XXXXX****XX（地址：重庆江北区XXX村X号楼XXX）寄送《债权转让通知书》（复印件见附件1）原件一份共一页，并取得编号：1097021331613《EMS全球邮政特快专递》收寄件人信息单（复印件见附件2）以及发票号码：00511081《重庆市国家税务局通用机打发票发票联》（复印件见附件3）各一张。兹证明与本公证书相粘连的《债券转让通知书》复印件与邹大江邮寄的原件内容相符；与本公证书相粘连的编号：1097021331613《EMS全球邮政特快专递》收寄件人信息单以及发票号：00511081《重庆市国家税务局通用机打发票发票联》的复印件均与原件相符。2015年5月28日，海力控股集团有限公司作出决定，载明“由于海力建设集团有限公司重庆江北分公司经营不善的原因，经公司董事会决定：1、总公司名称由海力建设有限公司变成海力控股集团有限公司，因分公司经营不善的原因未及时办理海力建设集团有限公司重庆江北分公司变更登记手续。2、同意注销海力建设集团有限公司重庆江北分公司。3、该分公司人员安置，财务处理及债权债务已清理完毕。4、未尽事宜由主体公司承担”。同日，向工商行政部门申请注销海力公司重庆江北分公司。2015年6月2日，工商行政部门核准该注销申请。庭审中，海力公司申请对蓝贵平在《承诺书》中签名及何泽东提交的证据材料中海力建设集团有限公司及海力控股集团有限公司的印章的真伪申请司法鉴定。但鉴定过程中，海力公司未能提供蓝贵平签字的比对件。诉讼中，本院根据何泽东的申请，于2016年5月31日作出（2016）渝0151民初1193号民事裁定书，裁定将海力控股集团有限公司在江西银行股份有限公司南昌红谷大厦支行账号为7919026262XXXXX中存款400万元予以冻结，冻结期限从2016年6月1日至2017年5月31日，支付保全费5000元。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力；依法成立的合同，自成立时生效。《承诺书》中有承诺人海力建设集团有限公司重庆江北分公司的印章及蓝贵平的签名，蓝贵平对签名及印章未提出异议。虽然海力公司申请对蓝贵平的签名及海力建设集团有限公司重庆江北分公司的印章进行鉴定，但海力公司未提供蓝贵平签名的比对件，且庭审中海力公司表示并未成立海力建设集团有限公司重庆江北分公司，故无海力建设集团有限公司重庆江北分公司的印章，因此，本院认为，该《承诺书》系蓝贵平及海力建设集团有限公司重庆江北分公司的真实意思表示，该《承诺书》真实、合法、有效。根据《承诺书》约定，蓝贵平及海力建设集团有限公司重庆江北分公司应当于2014年12月15日内，退还邹大江保证金150万元，并支付项目实际费用100万元，共计250万元。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条规定，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。第三十条规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。参照该规定，蓝贵平及海力建设集团有限公司重庆江北分公司未按《承诺书》中的约定支付所欠款项，应当承担违约责任。但何泽东即要求支付违约金又要求按月息3%计算资金占用利息，显然违反法律规定。故，蓝贵平及海力建设集团有限公司重庆江北分公司应当支付以250万元为基数从2014年12月16日起支付清为止，按年利率24%计算的资金占用利息。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务是，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。本案中，对于蓝贵平已经支付的28万元，因双方对支付的该笔费用没有约定，应当认定为支付的资金占用利息，在欠付利息中扣除该笔费用。之后，邹大江已债权转让方式将该笔转让给了何泽东，并通过邮寄方式将《债权转让通知书》邮寄给了债务人蓝贵平及海力建设集团有限公司重庆江北分公司，并办理了公正，该笔债权转让合法、有效，因此，蓝贵平及海力建设集团有限公司重庆江北分公司应当支付给何泽东欠款250万元及以该款为基数从2014年12月16日起至付清为止，按年利率24%计算的利息（扣除已经支付的28万元）。关于海力公司是否应当承担责任的问题。本院认为，海力公司应当对海力建设集团有限公司重庆江北分公司所欠何泽东的款项承担清偿责任。主要理由如下：1.海力公司内部作出设立分支机构决定并授权蓝贵平为分公司负责人，并在该决定以及设立海力建设集团有限公司重庆江北分公司的文件上加盖海力公司的印章和签注法定代表人的签名。据此，工商登记机关对海力建设集团有限公司重庆江北分公司予以登记。鉴于该工商行政登记行为一旦作出之后即对外产生公示效力，其他市场交易主体因相信登记行为而与之发生的交易行为得到保护。即使海力建设集团有限公司重庆江北分公司设立中存在瑕疵或者无效的情形也不能对抗信任工商登记的第三人；或者即使海力建设集团有限公司重庆江北分公司的设立登记被撤销，其存续期间的法律行为并不因此而无效。《中华人民共和国公司法》第十四条规定，公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中，海力建设集团有限公司重庆江北分公司已经因被公司撤销被工商登记机关注销，因此，其民事责任由海力公司承担。故海力公司应当对海力建设集团有限公司重庆江北分公司对外从事的民事行为承担民事责任。即在本案中，海力公司应当对海力江北分公司所欠何泽东的债务承担清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告海力控股集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告何泽东所欠款项250万元及该款从2014年12月16日起止付清为止，按年利率24%计算的利息（扣除已经支付的28万元）；二、驳回原告何泽东的其他诉讼请求如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费35760元、保全费5000元，共计40760元，由被告蓝贵平、海力控股集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长 尹 杰代理审判员 朱 锐人民陪审员 赵 静二〇一六年十二月八日书 记 员 陈雪娇