青海省河南蒙古族自治县人民法院民 事 判 决 书(2016）青2324民初71号原告田某某（反诉被告），男。被告冀某某（反诉原告），男。被告东某公司青海分公司（反诉原告）。法定代表人赵某某，该公司经理。委托代理人汪某某，男。原告田某某诉被告冀某某劳务合同纠纷一案，原告于2016年1月4日向青海省西宁市城东区人民法院提起诉讼，青海省西宁市城东区人民法院依冀某某申请，依法追加东方某公司青海分公司为共同被告，并提出反诉。2016年5月3日青海省西宁市城东区人民法院以（2016）青0102民初64号作出民事判决后，冀某某、东方某某公司青海分公司不服，上诉至青海省西宁市中级人民法院，2016年8月12日，青海省西宁市中级人民法院以违反建设工程施工合同纠纷适用专属管辖的相关规定为由，将本案移送本院，本院受理后，依法组成合议庭，于2016年11月30日公开开庭进行了审理。原告田某某、被告冀某某和东方某公司青海分公司共同委托代理人汪某某到庭参加了诉讼，被告冀某某及某公司青海分公司法人代表未到庭。本案现已审理终结。原告田某某向本院提出诉讼请求：1.请求被告给付原告欠款38.85万元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年11月5日原告带领工人进入被告在青海省河南县某工地包轻工干活，2014年9月15日所承包的轻工全部完工，被告应支付原告人工费用1000000元，现被告只支付了610000元，拒绝给付剩余款项，经多次催要后，被告于2015年9月6日给原告写有还款协议及欠条，但被告至今尚未给付原告工程款388500元。被告冀某某辩称，原告所述不是事实。是田某某所干工程存在质量问题，后期不履行维修义务,且在返修中没有将工程做完。自己所书写的欠条及协议书都是田某某纠集二十多人胁迫我，并扣押我车辆后，迫不得已才写的。被告东方某公司青海分公司向本院提出反诉请求，1.依法解除反诉人与被反诉人之间签订的《承包合同》；2.依法判令被反诉人返还超额支付工程款42778元。在审理中，又变更反诉请求，即依法判令被反诉人返还超额支付工程款85778元。反诉的事实与理由：2013年11月，经被告某项目工地负责人与原告协商口头达成协议，对某项目“水电暖、消防、弱电、泵房安装；临时用电、用水及临时消防设施的安装与拆除；承包范围内的材料装卸、堆码、保管、成品保护、现场清理及临工”施工项目承包给原告施工，合同采用固定价款形式，一次性包死，总计合同价为100万元。其后原告组织人员进场施工，被告按照双方约定范围履行了给付工程款义务，但原告不按双方约定范围及工程质量施工，并对其已施工不符合质量要求项目不履行整改维修义务。因此，被告另派驻施工人员进行施工和维修。为此，提出反诉。田某某对东方建设集团有限公司青海分公司的反诉辩称，我与冀某某协商的只是对水电暖、消防及弱电进行施工，不包括泵房等项目；我只是提供劳务，按图纸要求安装，所进材料都由被告方负责。在弱电项目中，被告方也派施工人员了。对此，冀某某给我书写的协议书中也已写明，结算时扣除弱电工人工资。田某某围绕诉讼请求依法提交了以下证据予以证明:1.2015年9月6日，冀某某书写的2张分别写有“工地水暖工在9月20日前进入工地调试维修当日付现金50000元，以此为证”和“工地水暖在调试、维修后，将剩余尾款170000元一次付清，注：其中弱电工人工资在尾款中结算为内容的协议书；2.2015年9月6日，冀某某书写、田某某作为担保人的一张写有今欠水暖电工资150000元，2015年9月11日号付清的欠条。3.田某某与冀某某的通话记录，证明所承包范围中不包括泵房等。冀某某和东方某公司青海分公司针对其反驳意见及反诉请求，提交了以下证据予以证明；两份《水电暖、消防、泵房安装工程承包合同》，拟证明冀某某与田某某约定的施工范围中包括消防、泵房等。2015年12月16日，河南县某局河文体字【2015】156号《某历史文化博物馆关于暖气爆裂严重漏水的情况说明》文件，拟证明在该项目中，田某某安装不符合质量要求；四份分别由某蒙古历史文化博物馆项目部、某公司青海分公司、某蒙古历史文化博物馆出具的《证明》和《通知》等，拟证明田某某不履行合同范围内施工义务、质量不符要求以及不履行维修义务；由李某某、冀某某等人签名的工程清单以及5张购货单，拟证明由于田某某施工质量不合格，由项目部自行组织李宏某某进行维修；李某某出具的出工记录，拟证明应由田某某施工的弱电、泵房等项目因田育平未施工，由李某某施工；两张退货单以及33张照片，拟证明因田某某保管不善，造成材料损坏以及安装不合格。证人田某某的证言，拟证明冀某某是在田某某胁迫下，书写了两张协议书、一张欠条；证人李某某、加某的证言，拟证明弱电项目由李某某进行了施工以及某蒙古历史文化博物馆暖气经常由李某某维修。经质证，冀某某和某有限公司青海分公司对田某某提交的证据均持有异议。认为所书写的协议书和欠条都是在胁迫下写的，不具有法律效力，且两张协议书都是附条件的；双方所约定的施工范围中应当以书面的《水电暖、消防、泵房安装工程承包合同》为主。田某某对冀某某和某建设集团有限公司青海分公司提交的证据亦均持有异议。认为两份《水电暖、消防、泵房安装工程承包合同》中没有田某某签名，不具有法律效力；河南县文化教育广播电视旅游局的文件以及四份证明、情况说明，不知情，且也派工人前往河南县蒙古历史文化博物馆进行了维修；李某某、冀某某等人签名的工程清单以及购货单，是工程投入使用后维修的；田某某只是按照图纸要求进行安装，进货等由冀某某的公司负责，所以对退货单的证明方向不予认可；因工程完工后一年中，一直没找到冀某某，给他打电话也不接，2015年9月6日，在他家附近找到他后，将他的车辆扣了，但并非是找社会上的人，后在田某某等人的调解下，他写了欠条和协议书，50000元协议是因为工人要去维修，他给的生活费；弱电项目中，冀某某的工人和我的工人都做了，他工人的工资可以扣除。对于双方当事人提出的异议，本院认定如下，田某某虽认可在2015年9月6日扣押冀某某的车辆后，冀某某书写了欠条和协议书，但冀某某与某建设集团有限公司青海分公司对拖欠田某某劳务费的事实不持异议，对田某某提交的欠条和协议书，本院予以确认；冀某某与某建设集团有限公司青海分公司提交的两份《合同》中，一份只有某建设集团有限公司青海分公司的盖章，即无田某某签名，也无签订时间，另一份合同中，双方均未签名、盖章，不具有合同必备要素，本院不予确认；某文化教育广播电视旅游局文件、四份证明、情况说明、照片以及证人李某某、加某的证言等，能够证明某县蒙古历史文化博物馆水电暖工程确存在的质量问题，但不能证明质量不合格的根本原因，对这组证据，本院予以确认；虽然田某某认可在弱电施工中，冀某某也曾派工人施工，但李某某出具的出工记录只有冀某某签名，只于冀某某支付给李某某等人工资具体数额并未记载，且无田某某认可的签名，对此证据，本院不予确认；两张退货单虽然能证明某县蒙古历史文化博物馆项目部将多进材料退还给供货公司，该公司以损坏严重，按废铁回收的事实，但不能证明所退材料是项目部根据田某某所报工程量进的材料，此证据本院不予确认；因证人田某某是冀某某书写协议书中的担保人，与案件有直接利害关系，其证言不予确认。根据双方当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年，某建设集团有限公司青海分公司通过招投标，承建某县蒙古历史文化博物馆，同时授权委托冀某某为该工程项目部负责人。同年11月，冀某某与田某某口头协商，由田某某负责对某县蒙古历史文化博物馆项目中的水电暖、消防、弱电、泵房进行安装，承包方式为包工不包料，采取固定价款，一次性包死，总合同价为100万元。双方约定后，田某某即组织施工人员进场施工。冀某某支付了61万元的劳务费后，以工程质量不合格为由，未支付剩余款项。2015年9月6日，冀某某给田某某书写了两张金额分别为5万元和17万元的协议书和一张15万元的欠条。另查明，田某某没有建筑施工资质，某建设集团有限公司青海分公司于2014年2月17日授权委托冀某某为该公司驻黄南州项目负责人，有以本分公司名义在黄南州从事建筑经营活动，履行项目管理的权限。某县蒙古历史文化博物馆于2014年8月投入使用。双方当事人争议的焦点主要是：1.冀某某书写的协议书和欠条是否具有法律效力;2.项目工程不合格的责任应当由谁承担;3.被告的反诉是否成立。据此，本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项“违反法律、行政法规的强制性规定”的规定，田某某虽称其所挂靠的公司具有建筑资质，但未提交相关证据，故可认定田某某以自然人身份与冀某某达成口头协议，其协议违反了《中华人民共和国建筑法》第十三条的规定，应根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项，认定为无效合同，无效的合同自始没有法律约束力，故某建设集团有限公司青海分公司要求依法解除反诉人与被反诉人之间签订的《承包合同》的反诉请求不成立，本院不予支持。冀某某经授权后，代表某建设集团有限公司青海分公司与田某某达成口头协议，其行为属于职务行为，所产生的法律后果应当由某建设集团有限公司青海分公司承担，田某某要求冀某某个人支付欠款的请求，与法无据，不予支持；根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，双方当事人未提交某县蒙古历史文化博物馆工程的竣工验收材料，但该工程已投入使用，可视为竣工验收且合格，田某某要求支付欠款的请求，本院予以支持。然而，在其要求冀某某支付38.85万的诉讼请求中,未提交1.85万元的证据,应从38.85万元中扣除；2015年9月6日，冀某某书写17万元和5万元的两份协议书中，分别已注明“弱电工人工资在尾款中结算”和“工地水暖工在9月20日前进入工地调试、维修，当日付现金5万元”的内容，田某某也表明弱电项目中某建设集团有限公司青海分公司曾派工人施工，但双方至今未就弱电工人工资的具体数额向本院提交任何证据，故双方就弱电工人工资进行核算后，田某某可就此笔款项另行起诉。田某某未提交证据证明于9月20日前，确已派出施工人员对某县蒙古历史文化博物馆工程中的水暖进行了调试、维修，要求支付此笔的请求，不予支持。某建设集团有限公司青海分公司以田某某安装质量不合格、未按合同约定施工泵房、高低压配电柜等项目为由，要求田某某扣除以上项目支出外，还应当退还超支付工程款85778元的反诉请求，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，某建设集团有限公司青海分公司未提交证据证明其反诉请求，当庭也表明对工程质量不申请司法鉴定，应承担举证不能的法律后果，且在规定的期限内，未交纳反诉费用，应按自动撤诉对待。综上所述，田某某要求冀某某给付欠款38.85万元的请求，不予支持，某建设集团有限公司青海分公司应承担给付义务；田某某要求给付工程款的部分请求，本院予以支持；某建设集团有限公司青海分公司的反诉请求，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、《中华人民共和国建筑法》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第二款、《诉讼费用交纳办法》第二十二条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第三条、第十三条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：被告某建设集团有限公司青海分公司于判决生效后十日内支付原告田某某工程劳务费15万元；驳回原告田某某的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费３０００元，由被告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交二审受理费，上诉于青海省黄南藏族自治州中级人民法院。审 判 长  欧瑞兵审 判 员  仁青措人民陪审员  王海远二〇一六年十二月八日书 记 员  郑晓旻