广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)穗中法民四初字第109号原告：周伟彬，住广东省佛山市顺德区。被告：周惠森，住广东省中山市西区。被告：司徒荣勋，香港特别行政区居民，（A）。被告：中山市冠力机械租赁有限公司，住所地：广东省中山市西区。法定代表人：梁健恩。原告与被告周惠森、司徒荣勋、中山市冠力机械租赁有限公司（以下简称冠力公司）股权转让纠纷一案,周伟彬于2015年4月3日向广州市海珠区人民法院起诉，广州市海珠区人民法院于2015年7月27日因案件标的金额超过该院级别管辖范围，将案件移送本院受理，本院于2015年8月20日立案。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告周伟彬到庭参加诉讼，被告周惠森、司徒荣勋、冠力公司下落不明，经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告周伟彬诉称：2012年11月，周伟彬与周惠森、司徒荣勋、冠力公司签订《出资合股协议》，约定由周伟彬与周惠森、司徒荣勋共同出资中山市王某酒业销售有限公司（以下简称中山王某公司）、中国王某国际控股有限公司及其附属公司（以下简称中国王某公司）、中国王某（香港）国际控股有限公司（以下简称香港王某公司），由周伟彬出资750万元。周惠森、司徒荣勋承诺将中山王某公司的注册资金由100万元增资到1000万元，将中国王某公司的注册资金由1万元港币增资到1000万元，将香港王某公司的注册资金由1万元港币增资到100万元，周伟彬持有变更后的三家公司各25%股权。该协议约定在周伟彬交付定金和出资款300万元后，周惠森、司徒荣勋应在15天内将中山王某公司的25%股份登记到周伟彬名下。但在周伟彬付款后，周惠森、司徒荣勋至今未办理中山王某公司的股权变更登记手续，已构成根本违约，周伟彬有权解除协议，并要求周惠森、司徒荣勋返还出资款、双倍返还定金以及赔偿损失。因冠力公司是担保人，故应承担连带清偿责任。据此请求：1、解除《出资合股协议》；2、周惠森、司徒荣勋、冠力公司连带返还周伟彬出资款300万元，并从起诉之日起按银行同期贷款利率支付利息；3、周惠森、司徒荣勋、冠力公司双倍返还定金200万元；4、周惠森、司徒荣勋、冠力公司向周伟彬支付增值金额120万元（从2012年12月起按每月5万元计算，暂计24个月；从起诉之日起一个月后按每月10万元计算至实际返还完毕出资款和双倍定金之日止）；5、由周惠森、司徒荣勋、冠力公司承担本案全部诉讼费用。原告周伟彬为支持其主张，在2016年7月28日庭前证据交换前及2016年8月31日开庭时向本院提交以下证据：1、《出资合股协议》，拟证明双方的合同权利义务；2、中国农业银行个人结算业务申请书、网银转账电子回单、收据，拟证明周伟彬已依约支付定金100万元及出资款300万元；3、中山王某公司的工商资料，拟证明周惠森、司徒荣勋至今未办理中山王某公司的注册资金变更手续，也没有为周伟彬办理股权登记手续。被告周惠森、司徒荣勋、冠力公司经本院合法传唤均未到庭，也未向本院提交书面答辩意见和证据。对于周伟彬提交的上述证据，三被告均未陈述质证意见。周伟彬提供了证据1、2的原件供核对，复印件与原件一致，本院依法确认上述证据的真实性、合法性和关联性。周伟彬未能提供证据3的原件供核对，经本院查询，确认证据3的真实性。本院查明：周惠森、司徒荣勋与周伟彬签订《出资合股协议》，约定：合股公司：中山王某公司的注册资金人民币100万元，周惠森持有100%股权，其中代持司徒荣勋50%股权，法定代表人周惠森；中国王某公司的注册资金港币1万元，司徒荣勋持有100%股权，其中代持周惠森50%股权，法定代表人司徒荣勋；香港王某公司的注册资金港币1万元，司徒荣勋持有100%股权，其中代持周惠森50%股权，法定代表人司徒荣勋；以上中山王某公司、中国王某公司、香港王某公司合称合股公司。由周伟彬向合股公司共出资人民币750万元，占有中山王某公司的25%股权、中国王某公司的25%股权以及香港王某公司25%的股权；合股公司的股权变更登记手续由周惠森、司徒荣勋负责执行，所产生的一切税费由合股公司负责；合股公司变更登记后，股权结构为：中山王某公司注册资金1000万元，周惠森持有75%股权，其中代持司徒荣勋37.5%股权，周伟彬持有25%股权，法定代表人周惠森；中国王某公司注册资金1000万元，司徒荣勋持有75%股权，其中代持周惠森37.5%股权，周伟彬持有25%股权，法定代表人司徒荣勋；香港王某公司注册资金100万元，司徒荣勋持有75%股权，其中代持周惠森37.5%股权，周伟彬持有25%股权，法定代表人司徒荣勋。周惠森、司徒荣勋和合股公司承诺：合股公司2013年税后纯利润达到5000万元；以合股公司名义在中国境内申请“王某”商标注册；中国王某公司于2014年12月31日前提交上市申请；合股公司享有“博爱”5年合法的免费商标使用权；18个月内合股公司在茅台镇设立生产白酒的企业；周惠森、司徒荣勋负责中山王某公司新址的装修；合股公司每年现金分红不低于纯利润的10%；本协议签订之前合股公司的债权债务由周惠森、司徒荣勋承担，协议签订之日起的债权债务由合股公司承担；如果周惠森、司徒荣勋或合股公司未能满足以上任何一个条款时，周伟彬有权选择退出与周惠森、司徒荣勋的合作，周惠森、司徒荣勋须无条件回购周伟彬所持合股公司的股份，股份回购价格按周伟彬的出资款750万元加上股份增值金额计算；股份增值金额以750万元为基数，按每年增值15%计算；周惠森、司徒荣勋应在收到周伟彬股份回购通知之日起一个月内，向周伟彬支付全部股份回购款，逾期应双倍支付股份增值金额；自周惠森、司徒荣勋付清全部股份回购款后，回购股份归周惠森、司徒荣勋所有。周伟彬的出资时间：第一期定金100万元在2012年11月12日前交付；第二期出资款300万元在2012年11月25日前交付，周伟彬在交付第二期出资后，周惠森、司徒荣勋应当在15天内将中山王某公司25%的股份登记在周伟彬名下；第三期出资款350万元在2012年12月31日前交付，当周伟彬交付第三期出资后30天内，周惠森、司徒荣勋应当将中国王某公司、香港王某公司各25%股份登记在周伟彬名下。如因周惠森、司徒荣勋原因逾期办理周伟彬股份登记手续，逾期超过30天，周伟彬有权解除本协议，要求周惠森、司徒荣勋退还全部出资款，并要求周惠森、司徒荣勋双倍返还定金。本协议适用中华人民共和国法律、法规和规章。周惠森和冠力公司对本协议项下周惠森、司徒荣勋的债务（包括但不限于退还周伟彬出资款、回购周伟彬股权、双倍返还定金、违约金、赔偿损失等）承担连带保证责任，保证期限为二年。该合同未写明签约日期。2012年11月12日、23日、26日，周伟彬分别向周惠森转账汇款人民币100万元、100万元、200万元。中山王某公司分别于2012年11月12日、23日、26日开具收据，载明收到周伟彬交来投资款100万元、80万元、220万元。周伟彬提交的中山王某公司的工商登记资料显示，2013年5月27日的企业机读档案登记资料写明中山王某公司成立于2012年6月1日，注册资本150万元，投资者为周惠森；2015年1月6日全国企业信用公示系统（广东）写明中山王某公司的股东为林某、周惠森。诉讼中，周伟彬称其在本案诉讼前多次口头向周惠森、司徒荣勋、冠力公司主张过权利，但没有书面依据。本院认为：司徒荣勋为香港居民，本案属于涉港纠纷，参照涉外案件处理。周伟彬与周惠森、司徒荣勋、冠力公司签订的《出资合股协议》约定适用中华人民共和国法律、法规和规章，符合《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第三条规定，本院确认中华人民共和国法律作为解决本案争议的准据法。周伟彬与周惠森、司徒荣勋、冠力公司签订的《出资合股协议》是双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规强制性规定，应为合法有效。周伟彬已向周惠森支付定金100万元和出资款300万元，履行了《出资合股协议》约定的前期出资义务，而周惠森、司徒荣勋并未按照《出资合股协议》约定的期限将中山王某公司25%的股份登记在周伟彬名下，已经构成违约，应承担违约责任。根据《出资合股协议》对违约责任的约定，周伟彬要求解除《出资合股协议》，周惠森、司徒荣勋返还出资款人民币300万元及从起诉之日起按银行同期贷款利率支付利息，周惠森、司徒荣勋双倍返还定金人民币200万元的请求具有合同依据，本院予以支持。周伟彬要求周惠森、司徒荣勋支付增值金额，从《出资合股协议》约定的各方履行义务的时间顺序看，周伟彬应在2012年12月31日前支付750万元，而周惠森、司徒荣勋向周伟彬回购出资款750万元及增值金额的前提是其未能满足合股公司2013年税后纯利润达到5000万元、以合股公司名义在中国境内申请“王某”商标注册、中国王某公司于2014年12月31日前提交上市申请、合股公司享有“博爱”5年合法的免费商标使用权、18个月内合股公司在茅台镇设立生产白酒的企业、负责中山王某公司新址的装修、合股公司每年现金分红不低于纯利润的10%等任一条款，上述合同义务的履行时间均在周伟彬的付款时间之后；且约定股份回购价格按周伟彬的出资款750万元加上股份增值金额每年15%计算，周惠森、司徒荣勋未在收到周伟彬股份回购通知之日起一个月内付款则应双倍支付股份增值金额。而周伟彬至今只支付了400万元，《出资合股协议》并未约定在此种情况下周惠森、司徒荣勋必须回购股份并支付增值金额，周伟彬也无证据证明其向周惠森、司徒荣勋发出过股份回购通知，故周伟彬的该项诉请不符合合同约定，本院对此予以驳回。周伟彬还要求冠力公司对周惠森、司徒荣勋的上述责任承担连带保证责任，《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款规定，在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。根据《出资合股协议》约定及实际履行情况，周伟彬在2012年11月26日前支付了定金100万元和第二期出资款300万元，周惠森、司徒荣勋应当在15天内即2012年12月11日将中山王某公司25%的股份登记在周伟彬名下，而周伟彬于2015年4月3日起诉，此前《出资合股协议》约定的二年保证期间已经届满，其并无证据证明在本案诉讼前已向冠力公司主张过权利，故冠力公司的保证责任已经免除。周伟彬的该项诉请不符合法律规定，应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十五条，《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第三条的规定,判决如下:一、解除原告周伟彬与被告周惠森、司徒荣勋、中山市冠力机械租赁有限公司签订的《出资合股协议》；二、被告周惠森、司徒荣勋于本判决生效之日起10日内向原告周伟彬返还出资款300万元，并从2015年4月3日起按银行同期贷款利率支付利息至付清款项之日止；三、被告周惠森、司徒荣勋于本判决生效之日起10日内向原告周伟彬双倍返还定金200万元；四、驳回原告周伟彬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费人民币64300元、公告费650元，由原告周伟彬负担诉讼费10288元，被告周惠森、司徒荣勋共同负担诉讼费54012元、公告费650元。如不服本判决，原告周伟彬、被告周惠森、中山市冠力机械租赁有限公司可在判决书送达之日起15日内，被告司徒荣勋可在判决书送达之日起30日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起7日内按不服一审判决部分的上诉请求数额向广东省高级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  余军梅审 判 员  罗 毅人民陪审员  吴静萍二〇一六年十二月十二日书 记 员  罗淑仪李洁