江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏08民终3649号上诉人（原审原告）：张二兵，男，汉族，1978年10月24日生，驾驶员，住淮安市清浦区。委托诉讼代理人：房登峰，淮安市清浦区和平法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：谢永峰，男，汉族，1987年9月25日生，无业，住淮安市清浦区。委托诉讼代理人：孙卫东，江苏大业天平律师事务所律师。上诉人张二兵因与上诉人谢永峰健康权纠纷一案，不服淮安市清浦区人民法院（2016）苏0811民初3208号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月5日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张二兵上诉请求：请求二审撤销原判，依法改判由被上诉人谢永峰承担全部责任；被上诉人谢永峰承担诉讼费用。事实和理由：1、在该起纠纷中上诉人没有过错。上诉人在在家中休息时听到楼下吵声才下楼的，因此该纠纷的起因就与上诉人没有关系。2、上诉人下楼后未问原由便被谢永峰及其家人殴打，其侵权行为明确，一审认定双方同等责任不当。谢永峰上诉请求：请求二审撤销原判，依法改判驳回被上诉人张二兵的诉讼请求。事实和理由：1、被上诉人张二兵向上诉人主张的诉讼请求已超过诉讼时效期间。2、原审将医疗过错损害责任纠纷的证据作为健康权纠纷的证据使用，显属错误。同时，上诉人对该类证据提出异议，原审既未采纳，也未释明双方重新鉴定。3、在淮安市公安机关物证鉴定书和淮安市医学会鉴定书均确认被上诉人不存在鼻骨骨折的情况下，省医学会所作的原因不明确，结论不唯一的专家结论，不能作为本案定案的依据。4、无证据证明是上诉人致被上诉人左侧鼻骨“骨折”。5、原审对四项手术中的两项费只扣除265元，没有任何依据。6、被上诉人在鼻骨没有骨折的情况下，被医院扩大医疗，应当依据省学会的错误结论继续向淮安市第二人民医院（以下简称市二院）主张自己的损失，而不是向上诉人主张。张二兵向一审法院起诉请求：要求被告赔偿原告各项损失合计33361.83元。一审法院认定事实：原、被告系淮安市清浦区黄码乡黄码村邻居。2014年4月10日中午，原告张二兵妻子齐爱芬在处理建筑垃圾时与被告谢永峰发生口角。后谢永峰妻子贾东霞也出来与齐爱芬吵骂，张二兵出来询问情况时与谢永峰发生撕打，此后，贾东霞和齐爱芬也扭打在一起。撕打中，双方各有损伤。后清浦区黄码派出所出警处理。一审原告受伤后到市二院住院治疗，行鼻中隔偏曲矫正术+鼻骨骨折整复术+双下鼻甲外移+左下鼻甲部分切除术。同年4月29日，原告出院，共住院20天，花去医疗费23441.83元。出院诊断为：鼻面部及右耳部外伤、鼻中隔偏曲、鼻骨骨折。出院医嘱：注意休息，避免劳累及剧烈运动，戒烟酒及酸辣粗糙食物，保持情绪平稳，鼻腔门诊定期清理，有不适随时就诊。2014年5月15日，黄码派出所委托淮安市公安局物证鉴定所（下称物证鉴定所）对原告张二兵的损伤程度进行鉴定，鉴定意见为鼻骨未见明确骨折，损伤程度属轻微伤。原告认为市二院在治疗中扩大治疗范围，遂于2014年10月22日诉至法院，要求市二院赔偿扩大治疗的损失。2015年3月18日，淮安市医学会出具鉴定意见，认为××患者鼻骨骨折不成立，行鼻骨骨折整复术存在不当。市二院对鉴定意见不服，申请再次鉴定。2015年10月29日，江苏省医学会出具鉴定意见，内容为：××患者鼻骨骨折成立，有行“鼻骨骨折整复术”指征，但该患者双下鼻甲无肿大，无行“双下鼻甲外移”和“左下鼻甲部分切除术”指征。原告遂撤回对市二院的起诉，并于2016年8月诉至法院，要求被告谢永峰承担赔偿责任。一审另查明，原告张二兵行“双下鼻甲外移”和“左下鼻甲部分切除术”花去的手术费约为265元。原告从事道路运输行业，有从业资格证。被告妻子贾东霞曾于2015年11月12日诉至法院，要求原告妻子齐爱芬赔偿因身体损伤造成的损失，审理后确定双方按5：5的比例承担民事责任，并判决齐爱芬赔偿贾东霞各项损失19330.37元。一审法院认为：一、关于民事赔偿责任的认定。公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被侵权人对自身损害负有过错的，应当减轻侵权人责任。本案中，原、被告因锁事发生争执并扭打，在此过程中原告鼻面部受伤，双方对此均有过错，根据纠纷发生经过，确定原、被告按5：5的比例分担民事责任。被告辩称原告起诉已经超过诉讼时效，原审认为，原告受伤后在市二院住院治疗，后物证鉴定所与市二院对原告的诊断结果存在不一致，在市二院可能存在医疗过错的情况下，原告选择在2014年10月先起诉市二院医疗损害赔偿纠纷，根据法律规定，符合诉讼时效中断情形。本案原告在2015年10月医疗损害鉴定意见书作出一年内即向法院提起健康权诉讼，并未超出诉讼时效，故对被告该抗辩理由不予采信。二、关于原告各项损失的认定。原告主张医疗费23441.83元，因该费用中的265元系市二院错误诊断、治疗所产生的费用，故该费用应由市二院承担，扣除该费用后，原告的合理医疗费应为23176.83元。据此，确认原告的损失为：1、医疗费23176.83元，2、住院伙食补助费800元(40元/天×20天)，3、营养费600元(30元/天×20天)。4、护理费1800元(90元/天×20天)。5、误工费3055元（37173元/365天×30天）。6、交通费500元。上述各项损失合计29931.83元，由被告赔偿原告14965.92元(29931.83元×50%)。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、被告谢永峰于本判决书生效之日起十日内一次性赔偿原告张二兵各项损失合计14965.92元。二、驳回原告张二兵其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费200元（已减半收取），由原告张二兵负担110元，被告谢永峰负担90元。二审经审理，确认一审判决认定的事实。本院认为，本案中，上诉人张二兵妻子齐爱芬因琐事与上诉人谢永峰发生纠纷，后谢永峰妻子贾东霞与齐爱芬吵骂，张二兵出来询问情况时与谢永峰发生撕打，贾东霞和齐爱芬也扭打在一起，致双方各有损伤。上述事实，有上诉人张二兵提供的病案材料、医疗费票据、人体损伤鉴定书、医学会鉴定书、询问笔录，（2015）浦民初字第3987号民事判决书等证据证明，本院予以确认。对于造成上诉人张二兵损害责任的民事责任承担，原审依据查明的案件事实，并结合（2015）浦民初字第3987号民事判决书所确定的各方责任，从而酌情认定双方承担同等责任，并无不当。故对上诉人张二兵称应由上诉人谢永峰承担全部责任的上诉理由，本院不予支持。关于本案起诉是否已经超过诉讼时效问题。经查，上诉人张二兵受伤后在市二院住院治疗，在物证鉴定所与市二院对其的诊断结果存在不一致，市二院可能存在医疗过错，其选择先起诉市二院医疗损害赔偿纠纷，根据法律规定，符合诉讼时效中断情形。故对上诉人谢永峰该上诉理由，本院不予采纳。关于江苏省医学会出具的医疗损害鉴定书能否作为本案的定案依据问题。经查，淮安市公安局物证鉴定所，以及淮安市医学会出具鉴定意见，认为××患者鼻骨骨折不成立，行鼻骨骨折整复术存在不当。对此，市二院对鉴定意见不服，申请再次鉴定。后江苏省医学会出具鉴定意见，内容为：××患者鼻骨骨折成立，有行“鼻骨骨折整复术”指征，但该患者双下鼻甲无肿大，无行“双下鼻甲外移”和“左下鼻甲部分切除术”指征。对该鉴定意见书，上诉人谢永峰虽有异议，但一、二审中未提供证据予以证明。故原审在上诉人无证据否定江苏省医学会医疗损害鉴定书的情况下，采信该鉴定意见作为本案的定案依据，并无不当。鉴于江苏省医学会鉴定意见认为鼻骨骨折成立，原审查明张二兵行“双下鼻甲外移”和“左下鼻甲部分切除术”花去的手术费约为265元予以认定，亦并无不当。上诉人谢永峰称上诉人张二兵鼻骨未骨折，被医院扩大医疗以及四项手术中的两项费用只扣除265元，没有事实依据的上诉理由，本院亦不予采纳。综上所述，两上诉人的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。张二兵、谢永峰上诉案件受理费各174元，由两上诉人各自负担。本判决为终审判决。审判长 华 林审判员 张兆宇审判员 李前兵二〇一六年十二月二十一日书记员 胡薇薇