福建省龙岩市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)闽08民终1727号上诉人（原审原告）：夏靖，男，1970年3月1日出生，汉族，住北京市朝阳区。委托诉讼代理人：罗灿模，福建闽天律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：俞晓燕，女，1979年6月29日出生，汉族，住福建省漳平市。上诉人夏靖因与被上诉人俞晓燕民间借贷纠纷一案不服福建省漳平市人民法院(2016)闽0881民初661号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年12月1日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人夏靖的委托诉讼代理人罗灿模到庭参加诉讼。被上诉人俞晓燕经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。夏靖上诉请求：请求撤销一审判决并依法改判。事实与理由：1.一审法院认为本案借款本金为29800元属于事实认定错误，应为39057.6元。收款收据可以充分证明由夏靖将咨询费、审核费、服务费等9257.6元代为支付信和汇金信息咨询（北京）有限公司等，符合双方合同约定和法律规定。从法理上来看，关于交易习惯的适用前提是在合同双方当事人没有约定的情况，而本案有关夏靖用现金交纳服务费等是符合交易习惯的。2.一审判决以利息数额及律师费与逾期利息计算超过年利率24%为由，对夏靖主张的律师费不予支持，是错误的。俞晓燕二审未作答辩。夏靖向一审法院提出的诉讼请求：1.解除夏靖与俞晓燕签订的编号为0597010151的《借款协议》；2.俞晓燕立即归还夏靖借款剩余本金30920.6元，支付截止至2015年4月15日尚欠的利息390.58元，并支付从2015年4月16日起至款还清之日至以30920.6元为基数按年利率24%计算利息，罚息及逾期违约金；3.判令俞晓燕立即赔偿夏靖为实现债权所花费的律师代理费用2100元；4.本案诉讼费和保全费用由俞晓燕承担。一审法院认定的事实：2014年10月20日，俞晓燕因资金需求向夏靖借款，并签订《借款协议》一份，协议主要约定：俞晓燕向夏靖借款39057.6元；每月等额本息进行还款，还款金额为2017.98元，还款期限从2014年11月15日起至2016年10月15日止，每月15日为还款日；经俞晓燕同意及授权夏靖将协议项下的借款本金，在扣除夏靖代俞晓燕应交纳给信和汇金信息咨询（北京）有限公司咨询费、信和汇诚信用管理（北京）有限公司的审核费和信访咨询费、信和惠民投资管理（北京）有限公司的服务费后的剩余款项支付至俞晓燕指定的专用账户；若俞晓燕违反还款约定、应支付当月应付未付金额的10%作为违约金、不低于100元，每月单独计算，同时逾期每日按未还金额的0.2%收取罚息，罚息应于逾期后第一个还款日前支付，否则应按罚息利率按月计收复利，如果俞晓燕逾期达到15天以上，夏靖有权提前终止本协议，俞晓燕应在夏靖提出终止协议要求的三日内一次性支付余下的所有本金、利息、罚息和逾期违约金；此外由俞晓燕未还款导致发生的为实现债权律师费、诉讼费由俞晓燕承担。同日，俞晓燕与信和汇金信息咨询（北京）有限公司、信和汇诚信用管理（北京）有限公司、信和惠民投资管理（北京）有限公司签订《信用咨询及管理服务协议》，其中约定，俞晓燕在获得《借款协议》约定款项的同时应向信和汇金信息咨询（北京）有限公司支付咨询费6159.17元，向信和汇诚信用管理（北京）有限公司支付审核费543.46元，向信和惠民投资管理（北京）有限公司支付服务费2354.98元，上述费用由夏靖从借款本金中扣除并代为支付。当日，夏靖通过银行转账向俞晓燕支付借款29800元。之后，俞晓燕向夏靖偿还了五期，总计金额为10089.9元。另查明，夏靖因本案支出律师代理费2100元。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第二百一十条的规定，自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。本案中，虽然借款协议约定借款本金为39057.6元，但夏靖实际支付给俞晓燕29800元，故应认定以夏靖实际支付的29800元为借款本金。夏靖提出其根据俞晓燕的授权将咨询费等费用在借款本金中扣减并直接支付给相关公司，剩余款项已付给俞晓燕，完成了出借义务，对此，一审法院认为，夏靖俞晓燕之间的交易均是通过银行转账完成，夏靖与信和汇金信息咨询（北京）有限公司、信和汇诚信用管理（北京）有限公司、信和惠民投资管理（北京）有限公司之间通过现金支付费用，不符合常理也不符合夏靖之前的交易习惯，同时夏靖仅提供相关公司的收据，无法说明有实际支付，且夏靖与信和汇金信息咨询（北京）有限公司、信和汇诚信用管理（北京）有限公司、信和惠民投资管理（北京）有限公司之间存在关联性，夏靖为了自身的利益，预先在借款本金中扣减上述公司的咨询费等费用，违反法律规定，其主张借款本金按合同约定认定，不予支持。关于借款利息的认定，从《借款协议》约定的本金及每期还本息金额，可以计算出借款利率为月利率1%，鉴于夏靖实际出借29800元，因此，俞晓燕每月应支付的利息为298元，每月应支付的本金约为1241.67元。俞晓燕前五期共向夏靖偿还10089.9元,其中偿还借款本金为10089.9-（298×5）=8599.9元，故俞晓燕尚欠夏靖借款本金为21200.1元。借款协议中约定如果俞晓燕逾期还款达15日及以上夏靖有权提前终止本协议，因此，俞晓燕第六期开始逾期还款，夏靖于起诉之日即2016年3月16日主张解除该借款协议，该诉请于2016年4月6日通知俞晓燕，依照法律规定，该借款协议已解除。因俞晓燕未如期还款，夏靖要求俞晓燕承担相应的违约责任，予以支持，但逾期利息不能超过年利率24%。因此，俞晓燕除应返还尚欠的借款本金21200.1元及2015年3月20日至2016年4月6日按《借款协议》约定的计算规则计算的利息，但不超过月利率2%外，还应支付从2016年4月7日起以本金21200.1元按月利率2%计算的逾期利息。另外，夏靖主张律师费由俞晓燕承担，与逾期利息计算已超过年利率24%，违反法律规定，不予支持。俞晓燕经法院依法传唤，无正当理由拒不到庭，依法缺席审理和判决。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十六条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零七条、第二百一十条,《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、第二百五十三条之规定，判决：一、俞晓燕应于判决生效之日起十日内返还夏靖借款本金21200.1元及利息（1.2015年3月20日至2016年4月6日按《借款协议》约定的计算规则计算的利息，但不超过月利率2%；2.从2015年4月7日起至款还清之日止以本金人民币21200.1元按月利率2%计算的利息）；二、驳回夏靖的其他诉讼请求。案件受理费801元，由夏靖承担326元，由俞晓燕负担475元。本院二审期间，双方当事人对一审所认定的事实无异议，也没有提交新证据。本院对一审法院所查明的事实予以确认。本案的争议焦点为：1.一审法院对本案借款本金及利息的认定是否正确；2.夏靖主张的律师费是否有理。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百条规定，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。本案中，虽然夏靖与俞晓燕双方在借款协议中约定借款本金为39057.6元，但夏靖实际支付给俞晓燕的金额为29800元。夏靖主张其代信和汇金信息咨询（北京）有限公司、信和汇诚信用管理（北京）有限公司和惠民投资管理（北京）有限公司三家公司收取咨询费等费用，夏靖所提供该三家公司的收据不能证明其确已实际支付，且该三家公司与夏靖之间存在关联性，一审法院据此认定夏靖实际支付的29800元为本案借款本金，符合法律规定，并无不当。本案《借款协议》明确约定，俞晓燕未按约还款时应承担相关的律师费，故夏靖主张的律师费系属违约损失性质的请求，一审未按夏靖主张的诉讼请求被采纳情况进行酌定，应属错误。本院依本案实际情况，将夏靖主张的律师费酌定为1500元。俞晓燕经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法予以缺席审理和判决。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）、(二)项规定，判决如下：一、维持福建省漳平市人民法院(2016)闽0881民初661号民事判决第一项即“俞晓燕应于判决生效之日起十日内返还夏靖借款本金人民币21200.1元及利息（1.2015年3月20日至2016年4月6日按《借款协议》约定的计算规则计算的利息，但不超过月利率2%；2.从2015年4月7日起至款还清之日止以本金人民币21200.1元按月利率2%计算的利息）；”二、俞晓燕应于本判决生效之日起十日内赔偿夏靖律师费损失1500元；三、驳回夏靖的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费801元，由夏靖负担276元，由俞晓燕负担525元。二审案件受理费83元，由夏靖负担53元，由俞晓燕负担30元。本判决为终审判决。审 判 长  廖松福代理审判员  卢丰华代理审判员  刘瑞春二〇一六年十二月二十日书 记 员  张 琪附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。