沈阳市大东区人民法院民 事 判 决 书(2016)辽0104民初6654号原告：王莺，女，1976年10月24日出生，汉族。委托代理人：刘娜，系辽宁欣合律师事务所律师。被告：大商集团沈阳新玛特购物休闲广场有限公司，住所地：沈阳市大东区小东路1号。法定代表人：孙国团，系该公司董事长。委托代理人：于斌，男，1979年6月12日出生，汉族，系该公司职工。原告王莺与被告大商集团沈阳新玛特购物休闲广场有限公司（以下简称“新玛特”）劳动争议纠纷一案，本院于2016年7月1日受理后，依法由审判员雷凯担任审判长，与审判员程姣（主审）、王智宇共同组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王莺及委托代理人刘娜，被告新玛特委托代理人于斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王莺诉称：原告自2002年12月5日入职被告新玛特，2014年1月1日双方签订劳动合同，约定为无固定期限，岗位是保洁科科长，管理岗位。原告按照2011年12月被告新玛特下发的加班工作制度，提供了加班劳动，被告应支付原告加班费106223元。原告2015年未休年假15天，在2016年休了5天年假，尚欠10天，截止2016年4月11日原告在被告单位连续工作超过十年，未休年假十天，按照工资标准5292元计算补发合计7299元。原告年薪16999.5元，2015年年薪为10501元，被告无故降薪应按上一年度补发年薪5298.5元。2016年4月11日被告单位给原告下发了解除通知书，违法解除与原告无固定期限劳动合同，合计240961.8元。被告尚欠原告2016年1-5月未开年薪7083.12元。由被告单位赔偿失业金29376元。上述费用合计405048.13元。违法解除劳动合同导致原告2016年4月起原告医疗保险费及个人医疗账户损失，应由单位赔偿。现原告起诉支付法院，请求：1、判令被告支付解除劳动合同赔偿金232929.74元；2、判决被告支付代通知金8032.06元；3、判决被告支付2015年未休年假工资十天7299元；4、判决被告补发2015年至2016年4月20日未开工资10256.5元；5、判决被告支付加班费116230元；6、判决被告支付失业金29376元；7、单位赔偿2016年4月起原告医保费和医保损失9786元；8、判决被告承担诉讼费。被告大商集团沈阳新玛特购物休闲广场有限公司辩称：原告2002年12月5日入职，按合同约定岗位是经营辅助，工资标准不低于沈阳市最低工资标准。原告离职时间是2016年4月12日，以通知的方式解除，因为原告违法公司规定不到岗工作解除。关于赔偿金问题，我们与原告合法解除合同不应支付任何赔偿金。原告的情形不符合法律规定待通知金的情况。在仲裁时计算原告已经休的年假超过了正常规定，已经休了5天法定应该是4天她已经超出，原告不存在未休年假事实。原告所说年薪和合同约定不一样，她参照2013年、2014年标准不符合合同约定的。他原告的年薪是绩效工资不是实发工资，应该根据实际情况和公司业绩考虑是否发放不是一定发放。关于加班费问题，被告公司加班有明确制度规定，需要当时人签字和公司同意的，原告主张加班需要提供证据予以确认。关于赔偿失业金问题，原告主张不成立，在解除劳动合同之后被告已经通知原告到公司办理失业手续，原告个人原因没有去办理所以不应得到支持。关于保险问题，被告与原告2016年4月已经解除劳动关系，原告主张解除关系之后的费用没有法律依据。经审理查明：原告王莺于2002年12月5日入职被告新玛特。2014年1月1日双方签订最后一份劳动合同，约定：从2014年1月1日起无固定期限合同；岗位为经营辅助；工资标准为不低于沈阳市最低工资标准；执行标准工时工作制。被告提供的《关于将保洁工作并入店管科管理的请示》，记载：根据实际工作情况，为优化组织构架，将保洁工作并入店管科管理，由店管科长负责店管和保洁全面工作。被告根据工作需要及岗位空缺，2016年4月7日被告向原告本人下发《限期到岗通知书》，通知原告岗位调整至店管科店管员。原告接到通知后以未协商一致为由拒绝到店管科工作，仍在原岗位待岗。2014年4月11日，被告以原告违反《员工手册》第五章奖励与处罚，处罚第三条（四）第5点：不服从正常工作调动及分配，在规定期限内不到岗工作，公司有权与其解除劳动关系的规定，且按照《劳动合同法实施条例》第19条，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以与劳动者解除无固定期限劳动合同，现本公司将本2016年4月12日与您解除劳动合同，现通知您于2016年4月13日到我公司办理相关手续。当面给原告下发解除劳动合同通知书。被告单方解除劳动合同，已将理由通知工会。2015年4月11日被告通过顺丰快递派送解除手续，邮件被拒收退回，因原告不同意解除而拒绝办理解除相关手续。被告提供2015年4月23日下发的《通知》，内容为公司于2015年4月23日召开职工代表大会，讨论并通过《沈阳新玛特中街店劳动管理制度》，包括总则、劳动合同管理规定、考勤及休假制度、奖惩制度。原告在签认表中签字确认。2016年4月25日，原告王莺向沈阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请事项：1、支付解除劳动合同赔偿金232929.74元；2、支付代通知金8032.06元；3、支付2016年未休年假工资十天7299元；4、补发2015年至2016年4月20日未开工资10256.5元；5、支付加班费116230元；6、判决被告支付失业金29376元；7、单位赔偿2016年4月起原告医保费和医保损失9786元。沈阳市劳动人事争议仲裁委员会于2016年6月3日作出仲裁裁决书，对原告申请事项不予支持。原告不服，诉至本院。上述事实，有原、被告当庭陈述，原告提供的仲裁裁决书、劳动合同书2份、工作卡片、中信银行卡账户明细、养老保险缴费证明、违法解除劳动合同通知书、电脑截屏被申请人单位OA公告、2012年及2013年和2014年排班、排休规定（出示复印件存卷）、大商其他员工沈劳人仲字165号裁决书和庭审笔录、特殊工时审批表、聘书及工作证、2015年春节休假安排的通知、被告OA系统总值班制度、规范店铺总值班制度的通知、被告电脑内存值班记录表、电脑截屏记录、被告单位签呈审批表一份、2012年-2016年排班表、工资条、员工工资台账、员工的银行流水、通知及保洁部签认表、员工勤务登录表、证据手册、沈自菊证人证言，被告提供的仲裁裁决书、《劳动合同》、原告出勤状态、通知及公司相关规定、签呈、解除劳动合同通知书、2015年和2016年原告工资台账等证据，经开庭质证，本院予以确认，在卷佐证。本院认为：2014年1月1日原、被告签订的劳动合同系双方协商一致后的真实意思表示，未违反法律、行政法规的规定，该合同合法有效，本院予以认定。依法订立的劳动合同具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。用工单位在国家法律法规规定的范围内，根据自身生产经营管理的需要，和劳动者综合表现情况，自主决定用工形式、工作岗位、工资薪酬等，是用人单位生存发展所必需的用工自主权，法律对此予以保护。其中调整劳动者的工作岗位是企业用工自主权的重要内容之一。2014年1月1日原、被告签订的劳动合同约定原告岗位为经营辅助，被告结合实际工作、为优化组织构架，将保洁工作并入店管科管理，原告调整先后的岗位均为经营辅助岗位。被告根据工作需要及岗位空缺情况，在合同约定的相关待遇不变的情况下，将原告的工作岗位适当调整，该用工行为未超出合同约定范围，亦未违反法律相关规定，具有充分合理性，且该调整不具有惩罚性或侮辱性，故本院予以认定。原告以未协商一致为由拒绝服从被告的工作岗位调整，拒绝到岗工作，已严重违反被告单位经民主程序制定并已告知劳动者的规章制度。被告与原告解除劳动合同关系，并已履行送达告知程序，符合相关法律规定。故原告诉讼请求判令被告支付解除劳动合同赔偿金232929.74元、代通知金8032.06元，无事实依据及法律依据，本院不予支持。关于原告主张支付2015年未休年假工资10天7299元。本院认为，原告在仲裁中申请的是2016年未休年假工资，对其主张予以驳回，2015年度未休年假工资并未经过仲裁前置程序，故本院不予处理。关于原告主张补发2015年至2016年4月20日尚欠年薪工资10256.5元。本院认为，原、被告签订的劳动合同对年薪未予约定，从原告的提供的银行对账单，可以看出期间的工资已经发放。且原告并未提供其他相关证据，无法证明双方如何约定的年薪，无法认定是存在否拖欠及拖欠金额，故该主张证据不充分，本院不予支持。关于原告主张加班费116230元。本院认为，《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班的事实承担举证责任。”本案中，原告在庭审中陈述其正常工作时间是早八点到晚四点，周六、周日正常休息，排到加班要加班，被告是属于零售行业，周末、节假日正常经营符合行业惯例，可以看出周六、周日上班并非原告的工作常态，如果原告主张存在加班需要提供其存在加班事实的证据。其次，原告提供的排班情况、排休规定、OA系统总值班制度、2015年春节休假安排的通知等，均是针对被告职工，并不是针对原告本人，故无法证明原告存在加班的事实。最后，原告在被告处工作近十多年年，一直未对工资的支付、工作时间提出异议，也一直未向被告要求过加班费，可以视为对该情况是予以认可的。现原告离职后向被告主张加班费，显然有悖诚信原则，且证据不充分，本院不予支持。关于原告主张支付失业金29376元。本院认为，从被告提供的证据及原、被告双方庭审陈述来看，因原告不同意解除而拒绝办理手续，造成无法领取失业金的责任被告并无过错，被告尽到通知和协助的义务，原告无权主张损失，故该主张于法无据，本院不予支持。关于原告主张2016年4月之后的医保损失9786元。本院认为，2016年4月原、被告双方劳动关系已经解除，故无权主张之后的损失，该主张于法无据，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、《最高人民法院审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：驳回原告王莺的诉讼请求。案件受理费10元，由原告王莺负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审判长 雷凯审判员 程姣审判员 王  智  宇二〇一六年十二月三十日书记员 杨     薇