宁夏回族自治区泾源县人民法院民 事 判 决 书(2016)宁0424民初799号原告黄有平，男，汉族，农民，住宁夏固原市。身份证号码：×××诉讼委托代理人王生贵，系宁夏泾河律师事务所律师。代理权限：一般授权代理。被告马宝禄，男，回族，居民，现住宁夏泾源县。身份证号码：×××诉讼委托代理人丁学明，系泾��县香水镇法律服务所法律工作者。代理权限：特别授权代理。被告王露露，男，汉族，农民，现住宁夏银川市。身份证号码：×××被告江苏天腾建设集团有限公司，住所地：江苏省溧阳市。法定代表人史建康，系该公司总经理。以上二被告诉讼委托代理人贾晓宁，系宁夏朔方律师事务所律师。代理权限：特别授权代理原告黄有平诉被告马宝禄建设工程分包合同纠纷一案，本院于2016年8月16日立案受理后，经审查认为王露露及江苏天腾建设集团有限公司（以下简称天腾公司）与本案有利害关系，遂依职权追加王露露及天腾公司作为被告参加诉讼。本案在审理过程中，被告王露露于2016年9月26日以本院无管辖权为由提出管辖权异议，经本院审查后裁定驳回其提出的管辖权异议并依法适用简易程序于2016年10月24日公开开庭���行了审理，后因案情复杂，本案转为普通程序于2016年12月1日公开开庭进行了合并审理。原告黄有平及其诉讼委托代理人王生贵，被告马宝禄及其诉讼委托代理人丁学明，被告王露露、天腾公司及其诉讼委托代理人贾晓宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄有平向本院提出诉讼请求：1、由被告天腾公司、王露露、马宝禄连带支付我工程款8万元及利息2万元；2、由上述三被告承担诉讼费。事实和理由，2013年3月25日，被告天腾公司中标承建泾源县人武部民兵训练中心办公楼附属工程后，又将该工程转包给被告马宝禄，被告马宝禄又于2014年11月15日将该工程中的大门门头钢结构部分分包给我施工，约定工程款为8万元，完成工程50%时支付4万元，全部完工时支付4万元。我组织民工施工后，于2014年12月交付被告使用至今，但三被告至今未向我支付工程款��原告为证明其主张，向法庭提交以下证据：1、照片1张；2、承包协议书1份。被告马宝禄辩称，武装部附属工程是我和王露露合伙承建的，原告干的大门工程是最后一项，在和原告签合同之前我征求过王露露的意见，这个工程款应当由王露露支付。被告马宝禄为证明其主张，向法庭提交以下证据：1、建设工程施工合同1份；2、工程承包协议、结算单各1份。被告王露露辩称，我挂靠天腾公司名下将该工程承包以后，又跟马宝禄口头约定以120万元的包工包料的形式转包给马宝禄，不含税金和管理费，工程后期追加了工程量90万元，我先后给马宝禄转账106万元，代其向农民工支付工资566720元，给泾源县荣盛公司转账377600元，武装部扣除205500元。现在我该付的都付清了，原告的欠款应当由马宝禄支付。被告王露露为证明其���张，向法庭提交以下证据：1、汇款凭证2份（复印件）；2、收条10份；3、主体及附属工程欠款清还统计说明1份。被告天腾公司辩称，王露露挂靠天腾公司承包该附属工程，王露露再将该工程转包给马宝禄，马宝禄和原告签订承包协议，根据合同相对性原告应当向合同相对人即马宝禄主张权利，与天腾公司、王露露之间没有关系。被告天腾公司为证明其主张，向法庭提交结算明细表1份。经本院主持举证、质证。双方当事人对对方提交的证据分别提出异议。经法庭审核，原告提交的证据1、2内容真实，来源合法，与本案有关联性且能与其他证据相互印证，应当予以认定；被告马宝禄提交的证据1及证据2中工程承包协议能够与其他证据相互印证，应当予以认定，证据2中结算单无法与其他证据相互印证，故不予认定；被告王露露��交的证据1、2内容真实，来源合法，与本案有关联性且能够与其他证据相互印证，应当予以认定，证据3无法与其他证据相互印证，故不予认定；被告天腾公司提交的证据能够与其他证据相互印证，应当予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年7月8日，被告王露露借用被告天腾公司资质以被告天腾公司名义与泾源县人民武装部签订建设工程施工合同，约定由泾源县人民武装部将泾源县民兵训练中心附属工程发包于被告天腾公司承建，建设范围为车库、门房、道路硬化、场地硬化、绿化、围墙等设施，开工日期为2014年7月14日，竣工日期为同年9月14日，合同预算价款为1585478元。合同签订后，该工程由被告王露露及被告马宝禄以合伙形式共同实际施工。2014年11月15日，被告马宝禄与原告签订承包协议，约定由被告马宝禄将泾源县人武部大门钢结构工程分包于原告建设，工程价款为8万元，在完成工程量50%之后支付4万元，剩余4万元待完工后一次性付清。原告于2014年12月将该工程建设完工交付于被告马宝禄，后该大门交付泾源县人民武装部实际使用。现原告起诉请求由三被告支付工程款及利息。另查明，2014年9月4日至2015年6月11日，被告天腾公司向被告王露露支付工程款2191907.2元。2014年9月4日、12月10日，被告王露露向被告马宝禄转账支付工程款106万元。2015年5月20日、6月15日，被告王露露向该工程提供劳务的杨春生等22人支付劳务费566720元。本院认为，本案的争议焦点为：1、三被告之间属何种法律关系；2、原告主张的工程款及利息应当由谁承担。对于焦点1，被告天腾公司与王露露均承认双方系挂靠关系，本院予以确认，对于被告马宝禄、王露露之间的关系，被告马宝��先称双方系雇佣关系，但在本院合并审理的同期同类其他系列案中称双方系合伙关系，而被告王露露称双方系转包合同关系，对此双方均未提供证据加以证明，但在同期同类其他系列案件中，第三人张维荣述称被告王露露、马宝禄系合伙关系，被告马宝禄与案外第三人张维荣的陈述能够相互印证，加之被告王露露提出其将该工程转包于被告马宝禄，但未提供证据加以证明，结合该工程预算价款为1585478元及后期又追加部分工程量，而被告王露露只向被告马宝禄转账支付106万元工程款，后被告王露露又自行组织人员制作附属工程中钢大门被返工及其向在该附属工程务工的农民工发放劳务费的事实，应当认定二者系合伙关系。对于焦点2，首先，依据《最高人民法院》（以下简称《解释》）第一条第一���第一项”建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；”之规定，被告王露露、马宝禄以被告天腾公司名义实际施工，被告马宝禄又将该工程中的部分工程分包给不具有相应建筑施工资质的原告进行施工的合同无效，但结合原告已完成了所分包的工程且经竣工验收合格的事实，依据《解释》第二条”建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”之规定，原告要求被告马宝禄按照合同约定支付工程款的主张成立；其次，依据《中华人民共和国民法通则》第三十五条第二款”合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外”之规定，被告王露��作为合伙人应当对被告马宝禄所欠的工程款承担连带责任；第三，依据《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款”禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”，第二十九条第三款”禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。”之规定，被告天腾公司允许被告王露露借用自己的资质从事建筑工程施工的行为违反法律规定，主观上存在过错，另外，依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条”以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。”之规定，被告天腾公司应当承担连带责任。综上所述，原告要求三被告承担支付责任的主张事实成立，本院予以支持。对原告要求被告马宝禄支付利息的主张，因双方未约定利息的利率及起算时间，依据《解释》第十七条”当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”及第十八条第一款一项”利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；”之规定，结合原告于2014年12月已向被告马宝禄交付工程且原告与被告马宝禄未约定利息的事实，原告该项主张成立，本院予以支持，该利息应从原告交付工程之日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。原告要求被告承担差旅费的主张无事实及法律依据，本院不予��持。被告天腾公司提出被告王露露挂靠其公司并将该工程转包于被告马宝禄，其公司与原告没有关系，请求依法驳回原告对其公司的诉讼请求的答辩意见无证据证明，事实不成立，理由不充分，本院不予采纳。被告王露露提出其将该工程转包于被告马宝禄的答辩意见无证据证明，事实不成立，理由不充分，本院不予采纳。被告马宝禄提出其与被告王露露是合伙关系，对该事实本院予以确认，但其提出原告工程款应由被告天腾公司、王露露承担的答辩意见理由不充分，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条第二款、《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款、第二十九条第三款，《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、第二百六十九条，《最高人民法院》第一条第一款第一项、第二条、第十七条、第十八条第一款一项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十四条之规定，判决如下：一、由被告马宝禄、王露露于本判决生效后十日内共同向原告黄有平一次性支付工程款8万元及利息（利息自2015年1月1日起，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至本判决确定履行之日止）；二、由被告江苏天腾建设集团有限公司对上述款项承担连带支付责任；三、驳回原告黄有平的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2400元，由原告黄有平负担571元，由被告马宝禄、王露露、江苏天腾建设集团有限公���连带负担1829元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。审 判 长  马权良审 判 员  马克俭代理审判员  丁 宁二〇一六年十二月十二日书 记 员  黄 园