重庆市武隆县人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0232民初3143号原告：徐兴兰，女，1966年8月25日出生，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：洪林，重庆佳士律师事务所律师。被告：武隆县贵鑫煤炭有限公司，住所地重庆市武隆县和顺镇，工商注册号5002320004529453-1-1。法定代理人：陈强，该公司经理。委托诉讼代理人：邓思德，重庆市涪陵区江东法律服务所法律工作者。原告徐兴兰诉被告武隆县贵鑫煤炭有限公司（以下简称：贵鑫公司）劳动争议一案，本院于2016年11月1日立案受理后，依法适用简易程序，由审判员代霞独任审理，并于2016年11月18日、11月25日两次公开开庭进行了审理。原告徐兴兰及其委托诉讼代理人洪林、被告贵鑫公司的委托诉讼代理人邓思德到庭参加了诉讼。庭审中，原告徐兴兰自愿撤回对武隆县贵鑫煤炭有限公司陈家沟煤矿的起诉，本院予以准许。本案现已审理终结。原告徐兴兰向本院提起诉讼请求：判决解除原告徐兴兰与被告贵鑫公司的劳动关系，被告贵鑫公司支付原告徐兴兰经济补偿金10500元、失业保险待遇16800元、未休年休假工资3862元、待岗期间生活费11300元、2009年3月-2016年11月未达到国家最低保障工资的差额61600元，合计104062元。庭审中，原告徐兴兰将未休年休假工资、待岗期间生活费的金额分别变更为7241元和12000元。事实和理由：原告徐兴兰于2009年3月17日到被告贵鑫公司所属的陈家沟煤矿，从事后勤工作，月工资为800元。2013年3月20日，经单位安排，原告徐兴兰被调往七鑫煤矿工作直到2014年9月，2014年11月再次回到陈家沟煤矿，直到2015年7月陈家沟煤矿被政府责令停产。随后被告贵鑫公司告知原告徐兴兰回家等待通知上班。2016年5月11日，武隆县政府发布公告拟在2016年8月30日前将陈家沟煤矿永久性关闭。因被告贵鑫公司没有给原告徐兴兰提供劳动条件，没有支付待岗期间的生活费，也没有及时足额支付劳动报酬和缴纳社会保险。因原告徐兴兰的月平均工资未达到最低工资标准，请求计算经济补偿金等的月平均工资标准按本地最低工资标准计算。综上，根据《劳动合同法》及相关规定，请求依法判决。被告贵鑫公司辩称，2015年7月，被告贵鑫公司所属的陈家沟煤矿经政策性责令停产关闭并解聘了全体员工。原告徐兴兰已达到法定退休年龄，已不具有劳动法意义上的劳动者主体资格，劳动关系已不成立。被告贵鑫公司已为原告徐兴兰等职工办理了养老保险、失业保险、工伤保险等。原告徐兴兰所称的七鑫煤矿实际是重庆市涪陵区贵鑫煤矿有限公司，因七鑫煤矿与被告贵鑫公司不是同一法律意义上的主体，相互之间无劳务派遣关系，原告徐兴兰在七鑫煤矿工作期间的经济补偿金，不应由被告贵鑫公司承担支付义务，同时劳动者应在解决或终止劳动关系后，在符合劳动者主体的有效期内请求经济补偿或其他待遇，现原告徐兴兰的主张已超过时效，并且原告徐兴兰已达到法定退休年龄，劳动合同关系已自然终止，不属于违法解除劳动关系，也不应支付经济补偿金及其他待遇。关于带薪年休假，因煤矿行业属于高危作业，休息时间已超过法律规定的期限，实际工作时间并不长，不应支付带薪年休假工资。待岗期间生活费，因被告贵鑫公司系民营企业，根据法律规定，对待岗生活费有权自主决定，也不应支付。原告徐兴兰的月平均工资标准为662.2元。为原告徐兴兰缴纳的养老保险费也应当计算为原告徐兴兰的工资收入。综上，请求依法判决。经审理查明，2009年3月17日，原告徐兴兰入职于被告贵鑫公司所属的武隆县兴顺陈家沟煤矿，从事后勤工作。2013年2月15日，原告徐兴兰与被告贵鑫公司签订书面劳动合同，约定合同期限自2013年2月15日至2014年1月30日，从事放电工。2013年3月，经被告贵鑫公司安排，原告徐兴兰被调往重庆市涪陵区贵鑫煤炭有限公司工作直到2014年9月；2014年9月底，原告徐兴兰又被被告贵鑫公司调回陈家沟煤矿，一直工作到2015年7月陈家沟煤矿因涉及申请政策性关闭而停止作业。停产期间，原告徐兴兰未提供劳动，双方未解除劳动关系，被告贵鑫公司也未支付劳动报酬。2016年5月11日，武隆县人民政府在重庆市武隆县人民政府网信息公开栏发布关于拟关闭武隆县陈家沟煤矿的公告，武隆县政府依被告贵鑫公司书面申请而同意于2016年8月30日前对武隆县贵鑫煤炭有限公司陈家沟煤矿实施永久性关闭。2016年10月20日，原告徐兴兰向武隆县劳动人事争议仲裁委员会针对解除劳动关系、经济补偿金、失业保险赔偿金、未休年休假工资、待岗期间生活费申请仲裁，次日，该仲裁委以原告徐兴兰已超过法定退休年龄为由通知不予受理。2016年11月1日，原告徐兴兰向本院起诉，请求判决：解除原告徐兴兰与被告贵鑫公司的劳动关系，被告贵鑫公司支付原告徐兴兰经济补偿金10500元、失业保险待遇16800元、未休年休假工资3862元、待岗期间生活费11300元、2009年3月-2016年11月未达到国家最低保障工资的差额61600元，合计104062元。庭审中，原告徐兴兰将未休年休假工资、待岗期间生活费的金额分别变更为7241元和12000元。另查明，原告徐兴兰系农村居民，于2016年8月25日年满五十周岁。原告徐兴兰在被告贵鑫公司工作期间，被告贵鑫公司于2011年11月为原告徐兴兰参加失业保险等。2014年度、2015年度武隆县最低月工资标准为1150元，2016年度武隆县最低月工资标准为1400元。上述事实，有原告徐兴兰与被告贵鑫公司的当庭陈述及答辩，原告徐兴兰提交的《劳动合同书》、《重庆农村商业银行股份有限公司对私活期账户明细查询》、《武隆县劳动人事争议仲裁委员不予受理通知书》、《武隆县人民政府关于拟关闭武隆县茅坪煤矿和陈家沟煤矿的公告》、重庆市涪陵区贵鑫煤矿有限公司、武隆县贵鑫煤炭有限公司、重庆市贵鑫能源集团有限公司的《出资者（股东）情况》、《基本信息》、《武隆县贵鑫煤炭有限公司陈家沟煤矿关于人员调动调整的通知》，本院向武隆县人力资源和社会保障局调取的原告徐兴兰参加失业保险的起止时间回执等证据在案为凭，以上证据经庭审举证、质证及本院审查，具有真实性、合法性、关联性，本院依法予以确认。被告贵鑫公司虽提交了原告徐兴兰2014年9月至2015年8月的每月工资汇总表，但未提交工资表及银行打款凭证，故本院不予采信。诉讼中，双方当事人共同确认的争议焦点为：1.原、被告劳动关系存续期间，2.本案是否已超过仲裁时效，3.原告徐兴兰的工资标准，4.被告贵鑫公司是否应支付原告徐兴兰解除劳动合同的经济补偿金及具体数额，5.被告贵鑫公司是否应支付原告徐兴兰失业保险待遇及具体数额，6.被告贵鑫公司是否应支付原告徐兴兰带薪年休假工资及具体数额，7.被告贵鑫公司是否应支付原告徐兴兰待岗期间生活费及具体数额，8.被告贵鑫公司是否应支付原告徐兴兰2009年3月-2016年11月未达到国家最低保障工资的差额及具体数额。根据本院查明的事实，依照相关法律的规定，结合双方争议的焦点，综合评述如下：关于原告徐兴兰与被告贵鑫公司的劳动关系存续期间。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”本案中，原告徐兴兰诉称于2009年3月17日与被告贵鑫公司建立劳动关系，被告贵鑫公司答辩予以认可，故原、被告建立劳动关系的时间确定为2009年3月17日。原告徐兴兰于2013年3月20日至2014年9月应被告贵鑫公司的安排到重庆市涪陵区贵鑫煤矿有限公司上班，因该安排非因原告袁徐兴兰本人原因产生，应视为工作场所的改变而非劳动关系的变更。被告贵鑫公司辩称原告徐兴兰到重庆市涪陵区贵鑫煤矿有限公司工作视为与被告贵鑫公司终止劳动关系，与重庆市涪陵区贵鑫煤矿有限公司建立新的劳动关系，无事实依据，本院不予采纳。2015年7月，陈家沟煤矿因涉及政策性关闭而停产，直到2016年5月11日，政府决定关闭。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，用人单位被责令关系劳动关系终止，原告徐兴兰与被告贵鑫公司的劳动关系于2016年5月11日终止。综上，原告徐兴兰与被告贵鑫公司从2009年3月17日至2016年5月11日具有劳动关系。现原告徐兴兰要求解除与被告贵鑫公司的劳动关系，因双方劳动关系已于2016年5月11日终止，已无请求权基础，故本院对该项请求不予支持。关于本案是否已超过仲裁时效。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十条规定，“劳动争议申请的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起计算。……”本案中，原告徐兴兰与被告贵鑫公司于2016年5月11日终止劳动关系，原告徐兴兰在2016年10月21日提起仲裁，申请经济补偿金、失业保险赔偿金、未休年休假工资、待岗期间生活费未超过法律规定的仲裁时效期间，故上述请求未超过仲裁时效。原告徐兴兰在起诉时增加了2009年3月-2016年11月未达到国家最低保障工资的差额的诉请，该请求虽超出原劳动争议仲裁申请事项，但该增加的诉请与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理。因此，该项请求也未超过仲裁时效。原告徐兴兰在关于原告徐兴兰的工资标准，原告徐兴兰提供了银行流水证明月平均工资约800元，未达到本地最低工资标准，根据《中华人民共和国劳动法实施条例》第二十七条“劳动者在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算”的规定，故原告徐兴兰月平均工资为1400元。关于被告贵鑫公司是否应支付经济补偿金。被告贵鑫公司因陈家沟煤矿关闭导致双方的劳动关系无法继续维持，双方终止劳动关系，符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定支付经济补偿的情形，被告贵鑫公司应该向原告徐兴兰支付经济补偿金，本院对原告徐兴兰要求支付经济补偿金的诉请予以支持。对于经济补偿金的计算问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，经济补偿金按照劳动者的工作年限计算，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付经济补偿。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，支付半个月工资。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。所以，被告贵鑫公司应当按照原告徐兴兰在本单位工作年限每满一年支付相当于一个月工资的经济补偿。因原告徐兴兰与被告贵鑫公司在2009年3月17日至2016年5月11日期间存在劳动关系，因此，原告徐兴兰应享受7.5个月的经济补偿金。同时，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。原告徐兴兰的月平均工资本院依法确定为1400元，因此，经济补偿金计算为10500元（7.5个月×1400元）。关于被告贵鑫公司是否应支付失业保险待遇，关键要看原告徐兴兰是否存在失业保险待遇遭受损失的事实。《失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。……”，同时，《重庆市失业保险条例》第二十条规定：“失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：……（四）达到法定退休年龄或享受基本养老保险待遇的”。而原告徐兴兰已于2016年8月25日达到法定退休年龄，依法不能享受失业保险待遇，故原告徐兴兰并不存在失业保险待遇遭受损失的事实，其主张由被告贵鑫公司支付一次性生活补助金的诉讼请求，本院不予支持。关于被告贵鑫公司是否应支付未休年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第二条的规定：“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假”。因原告徐兴兰的请假记录均由被告贵鑫公司持有，原告徐兴兰是否已经休带薪年休假的举证责任应由被告贵鑫公司承担。根据劳动部《工资支付暂行规定》第六条“用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查”之规定，被告贵鑫公司应对两年内的资料承担举证责任，但被告贵鑫公司并未提供，应承担举证不能的不利后果。因此，被告贵鑫公司应该依法向原告徐兴兰支付2014年5月12日至2016年5月11日期间的带薪年休假工资。根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”、《企业职工带薪年休假条例》第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。”以及《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”和第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”之规定，因原告徐兴兰从2015年7月至2016年5月11日期间未实际提供劳动，故其2014年5月12日至2015年6月30日应享受的带薪年休假天数，其中2014年度为3天、2015年度为2天。原告徐兴兰2014年、2015年度月工资标准1150元/月，原告徐兴兰的日工资为：1150元/月÷21.75天=52.87元，被告贵鑫公司应当支付原告徐兴兰带薪年休假工资为：52.87元/天×5天×200%=528.70元。关于被告贵鑫公司是否应支付待岗期间生活费。原告徐兴兰在被告贵鑫公司2015年7月至2016年5月11日停产期间未提供正常劳动，现要求被告贵鑫公司支付待岗期间生活费，没有法律依据，本院不予支持。关于被告贵鑫公司是否应支付未达到国家最低保障工资的差额。原告徐兴兰主张2009年3月至2016年11月期间被告贵鑫公司向其支付的工资均低于当地最低工资标准。根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条规定：“……用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准”，同时，依照《最低工资规定》第三条和第十二条的规定，在劳动者提供正常劳动的情况下，用人单位应支付给劳动者的工资在剔除加班工资、劳动福利待遇以后，不得低于当地最低工资标准。本案中，原告徐兴兰领取工资800元/月低于最低工资标准即2014年、2015年的1150元/月，故原告徐兴兰主张被告贵鑫公司补足2014年5月至2015年6月低于当地最低工资标准差额部分的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持，被告贵鑫公司应支付原告徐兴兰2014年5月起至2015年6月期间低于最低工资的差额共计为：4900元[（1150元/月-800元/月）×14个月]。原告徐兴兰主张由被告贵鑫公司支付2009年3月至2014年4月工资低于最低工资标准的差额，原告徐兴兰未提供充分的证据予以证明，故本院不予支持。关于原告徐兴兰主张2015年7月至2016年11月工资低于最低工资标准的差额，因被告贵鑫公司已于2015年7月全面停产，原告徐兴兰也未提供劳动，故该请求也不应得到支持。综上，被告贵鑫公司应支付原告徐兴兰2014年5月至2015年6月期间低于最低工资的差额4900元。综上所述，根据依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十七条、第四十四条、第四十六条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款，《企业职工带薪年休假条例》第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、第二十七条，《失业保险条例》第十四条，《重庆市失业保险条例》第二十条，《最低工资规定》第三条、第十二条之规定，判决如下：一、被告武隆县贵鑫煤炭有限公司在本判决生效后三日内支付原告徐兴兰经济补偿金、带薪年休假工资、低于最低工资标准的工资差额合计15928.70元；二、驳回原告徐兴兰的其余诉讼请求。如果被告武隆县贵鑫煤炭有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。本案案件受理费减半收取5元（原告已预交），由被告武隆县贵鑫煤炭有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员 代 霞二〇一六年十二月十九日书记员 何开亮