广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书(2016)粤0106民初5799号原告：中国信达资产管理股份有限公司广东省分公司。住所地广州市天河区体育西路111号建和中心25楼，组织机构代码：71811164-X。负责人：林剑，总经理。委托诉讼代理人：徐艳丽，广东华之杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯燕媚，广东华之杰律师事务所律师。被告：肇庆昊天房地产开发有限公司，住所地肇庆市北岭路88号星湖上院1栋首层，组织机构代码70766730-0。法定代表人：叶灿方。被告：肇庆市七星发展公司，住所地肇庆市七星岩旅游度假区七���大道1号，组织机构代码195275679。法定代表人：欧健。被告：湖北锦绣房地产开发有限公司，住所地湖北省襄阳市樊城区前进路11号1幢，组织机构代码70689161-8。法定代表人：叶灿方。被告：叶灿方，男，1963年8月4日出生，汉族，住广州市天河区。原告中国信达资产管理股份有限公司广东省分公司与被告肇庆昊天房地产开发有限公司（以下简称“昊天公司”）、肇庆市七星发展公司（以下简称“七星公司”）、湖北锦绣房地产开发有限公司（以下简称“锦绣公司”）、叶灿方企业借贷纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告中国信达资产管理股份有限公司广东省分公司的委托诉讼代理人徐艳丽、冯燕媚到庭参加诉讼，被告肇庆昊天房地产开发有限公司、肇庆市七星发展公司、湖北锦绣��地产开发有限公司、叶灿方经本院合法传唤，逾期未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中国信达资产管理股份有限公司广东省分公司向本院提出诉讼请求：1.被告肇庆昊天房地产开发有限公司向原告偿还重组债务40975960.62元及违约金（截止至2016年12月2日违约金为14554661.21元；从2016年12月3日起至实际清偿之日止，以本金40975960.62元为基数，按合同约定的每日万分之八计算）；2.被告湖北锦绣房地产开发有限公司、叶灿方对被告昊天公司所负上述债务承担连带清偿责任；3.原告对被告肇庆市七星发展公司提供抵押的位于肇庆市××号“星湖上院”的14幢房产（第44幢、第45幢、第50幢-第52幢、第54幢-60幢、第66幢、第68幢）享有优先受偿权；4.四被告承担本案的律师费10万元；5.四被告承担本案诉讼费。事实和理由如下：2013年8月22日，原告与广州兰玛贸易有限公司、肇庆锦绣前程贸易有限公司及广东金宝集团有限公司（三公司统称为“转让方”）以及被告昊天公司共同签订了《债权收购暨债务重组协议》，约定由原告收购转让方持有的被告昊天公司到期债权50808722元，收购价款为4000万元。合同约定债务重组宽限期为24个月，自付款日起算。被告昊天公司于债务重组宽限期内按每季度向原告足额偿还130万元，剩余4130万元被告昊天公司应于债务重组宽限期终止之日前一次性向原告足额偿还，即被告昊天公司于债务重组宽限期内按照前述约定按时足额偿还5040万元，原告减免被告昊天公司剩余债务408722元。同日，原告与被告昊天公司、七星公司签订《债权收购暨债务重组抵押合同》，约定以七星公司所有的15处别墅作为抵押物，为《债权收购暨债务重组协议》项下所有债务提供抵押担保。同日，原告与被告叶灿方签订《债权收购���债务重组保证合同》，约定被告叶灿方为《债权收购暨债务重组协议》项下全部债务承担连带保证责任。2015年5月25日，被告锦绣公司向原告出具《不可撤销担保书》，自愿为《债权收购暨债务重组协议》项下全部债务承担连带保证责任。原告于2013年8月30日支付完毕全部债权收购款。被告昊天公司未依约履行还款义务，至债务重组宽限期届满之日，尚欠原告41708722元。2015年9月16日，被告昊天公司再偿还了原告130万元，后未再进行清偿。被告昊天公司、七星公司、锦绣公司均未答辩，亦未提交任何证据。被告叶灿方书面答辩称：被告叶灿方系被告昊天公司的法定代表人，被告昊天公司与原告签订的所有有关企业借贷的文件中，被告叶灿方均是以法定代表人的身份签订的，代表的是公司行为，不是担保人，不应承担连带清偿责任；被告锦绣公司提��担保没有股东会的决议，其担保行为无效。经审理查明：2013年8月22日，原告（收购方）与案外人广州兰玛贸易有限公司、肇庆锦绣前程贸易有限公司及广东金宝集团有限公司（三公司为“转让方”）以及被告昊天公司（债务人）共同签订一份《债权收购暨债务重组协议》（编号为信粤-A-2013-059），约定：广州兰玛贸易有限公司、肇庆锦绣前程贸易有限公司及广东金宝集团有限公司将其对被告昊天公司的50808722元债权及担保权利全部转让给原告，收购价款为4000万元；自付款日起，即原告向转让方实际支付收购价款之日，标的债权由原告所有。原告与被告昊天公司同意按本协议约定进行债务重整，并确认重组债务金额为50808722元。债务重组宽限期为24个月，自付款日起算。双方约定还款计划如下：被告昊天公司应于债务重组期限内按每季度向原告足额偿还130万元，剩余4130万元被告昊天公司应于债务重组宽限期终止日之前一次性向原告足额偿还，即被告昊天公司于债务重组宽限期内按前述约定按时足额向原告偿还5040万元的，原告减免被告昊天公司剩余债务408722元。若被告昊天公司在债务重组宽限期内出现或任何一期重组款未能按时足额偿还的，原告有权宣布重组提前到期，被告昊天公司应立即偿还重组债务50808722元及相应违约金、其他费用等；违约金自被告昊天公司违约之日起按重组债务余额的每日万分之八计算。本次债权重组收购暨债务重组发生的税收和费用，均由被告昊天公司承担，包括但不限于原告实现债权的费用、办理抵押登记的费用等；实现债权的费用包括但不限于诉讼费、律师代理费、评估费、鉴定费等。如被告昊天公司未能按期足额向原告支付本协议项下的全部款项，则被告昊天公司向原告支付的相关款项抵充顺序为：先抵充债权收购暨债务重组发生的税收和费用，再抵充违约金，最后抵充重组债务。同日，原告与被告昊天公司、七星公司签订《债权收购暨债务重组抵押合同》（编号为信粤-A-2013-059-01），约定：被告七星公司自愿以其名下位于肇庆市××号“星湖上院”的14幢房产为被告昊天公司（转让方、被担保人）在主合同项下的全部义务及责任设定抵押担保。抵押担保的范围为主合同约定的主债务及因违反主合同而产生的违约金、赔偿金及原告实现主债权和担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、公告费、律师费等）。同日，原告与被告叶灿方签订《债权收购暨债务重组保证合同》（编号为信粤-A-2013-059-02），约定：被告叶灿方自愿为被告昊天公司（转让方、被担保人）在主合同项下的全部义务及责任提供连带责任保��。保证范围为主合同约定的主债务及因违反主合同而产生的违约金、赔偿金及原告实现主债权和担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、公告费、律师费等）。2013年8月30日，原告向转让方广州兰玛贸易有限公司、肇庆锦绣前程贸易有限公司及广东金宝集团有限公司支付收购价款共计4000万元。2015年3月30日，原告与被告七星公司在肇庆市住房和城乡建设局办理了位于肇庆市××号“星湖上院”第44幢、第45幢、第50幢-第52幢、第54幢-第60幢、第66幢、第68幢共14幢房屋的抵押登记手续，上述房屋权属人为被告七星公司，抵押权人为原告，债权数额为50808722元。2015年5月25日，被告锦绣公司向原告出具《不可撤销担保书》，自愿为《债权收购暨债务重组协议》项下全部债务提供连带保证责任。保证范围为主合同约定的主债务及因违反主合同而产生的违约金、赔偿金及原告实现主债权和担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、公告费、律师费等）。合同签订后，被告昊天公司在债务重组宽限期（自2013年8月30日起至2015年8月30日止）共分7期向原告归还910万元，分别是2013年10月8日、2013年12月27日、2014年3月28日、2014年6月30日、2014年9月29日各还款130万元，2014年12月30日还款2492880元，2015年3月16日还款107120元。被告昊天公司后于2015年9月16日向原告归还130万元。庭审中，原告主张2015年9月16日支付的130万元，其中的567238.62元用于偿还2015年8月30日至2015年9月16日期间产生的违约金（41708722元×0.0008×17天=567238.62元）；剩余732761.38元用于偿还债务本金，因此债务本金变更为40975960.62元。另，原告在庭审中要求四被告支付律师费，并提供了《诉讼项目委托代理合同》及10万元的律师费发票，证实其为向本案被告追讨债权而实际支出律师费10万元。本院认为：原告与转让方广州兰玛贸易有限公司、肇庆锦绣前程贸易有限公司、广东金宝集团有限公司及被告昊天公司签订的《债权收购暨债务重组协议》，以及原告与被告昊天公司、七星公司签订《债权收购暨债务重组抵押合同》，均是各方当事人的真实意思表示，其内容没有违反法律、法规的强制性规定，合法有效，故原告与被告昊天公司之间的企业借贷合同关系成立、原告与被告七星公司之间的抵押合同关系成立，各方当事人均应依照合同的约定切实履行。原告已依约向转让方支付收购价款4000万元，根据合同约定，被告昊天公司于债务重组宽限期内按时足额向原告偿还5040万元，原告减免被告昊天公司剩余债务408722元，但被告昊天公司在2015年8月30日前仅向原告支付910万元，故原告主张对被告昊天公司的债务总金额为50808722元及要求被告昊天公司偿还尚欠债务本金及违约金有理，本院依法予以支持。关于债务本金及违约金问题。债务重组宽限期于2015年8月30日届满，被告昊天公司偿还910万元债务后，未依约履行还款义务，截至2015年8月30日，被告昊天公司尚欠重组债务41708722元（50808722元-910万元）；2015年9月16日，被告昊天公司向原告归还130万元，扣除被告昊天公司应支付的2015年8月30日至2015年9月16日期间的违约金567238.62元（41708722元×0.0008×17天）外，余款732761.38元用于冲抵债务本金。现原告要求被告昊天公司偿还重组债务40975960.62元（41708722元-732761.38元）及其违约金有理，本院予以支持；违约金自2015年9月17日起至实际清偿之日止，以本金40975960.62元为基数，按合同约定的每日万分之八计算。被告��星公司与原告签订《债权收购暨债务重组抵押合同》，自愿以其名下位于肇庆市××号“星湖上院”第44幢、第45幢、第50幢-第52幢、第54幢-第60幢、第66幢、第68幢共14幢房屋为上述债务提供抵押担保，并办理了相关的抵押登记，原告与被告七星公司之间的抵押担保关系成立有效。原告作为抵押权人，主张对上述抵押房屋享有优先受偿权有理，本院予以支持。被告锦绣公司向原告出具《不可撤销担保书》为上述债务向原告提供连带责任保证，双方的保证合同关系成立有效。现原告主张被告锦绣公司对被告昊天公司的上述债务承担连带担保责任有理，本院依法予以支持。其承责后，有权向被告昊天公司追偿。关于被告叶灿方的担保责任问题。被告叶灿方与原告自愿签订《债权收购暨债务重组保证合同》，该合同是双方当事人的真实意思表示，其内容��有违反法律、法规的强制性规定，合法有效，故原告与被告叶灿方之间的保证合同关系成立，双方当事人均应依照合同的约定切实履行。被告叶灿方自愿为被告昊天公司在主合同项下的全部义务及责任提供连带责任保证，故原告要求被告叶灿方对被告昊天公司的上述债务承担连带担保责任，合法有据，本院依法予以支持。其承责后，依法有权向被告昊天公司追偿。关于律师费问题。《债权收购暨债务重组协议》中约定原告为实现债权所支出的律师费由被告昊天公司承担，且原告提供了《诉讼项目委托代理合同》及律师费发票等证据予以证实，故原告要求被告支付律师费10万元，合法有据，本院对此予以支持。被告昊天公司、七星公司、锦绣公司、叶灿方经本院合法传唤，逾期未到庭参加诉讼，本院依法作缺席判决。综上所述，依照《���华人民共和国合同法》第八条、第七十九条、第八十条、第八十一条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告肇庆昊天房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内，向原告中国信达资产管理股份有限公司广东省分公司归还40975960.62元及其违约金（自2015年9月17日起至实际清偿之日止，以本金40975960.62元为基数，按合同约定的每日万分之八计算）。二、原告中国信达资产管理股份有限公司广东省分公司对被告肇庆市七星发展公司名下位于肇庆市北岭路88号“星湖上院”第44幢、第45幢、第50幢-第52幢、第54幢-第60幢、第66幢、第68幢共14幢房屋享有优先受偿权。三、被告肇庆昊天房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内，向原告中国信达资产管理股份有限公司广东省分公司支付律师费10万元。四、被告湖北锦绣房地产开发有限公司、叶灿方对被告肇庆昊天房地产开发有限公司的上述债务承担连带清偿责任；其承责后，有权向被告肇庆昊天房地产开发有限公司追偿。如果被告未按照判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费273890元，保全费5000元，合共278890元，由被告肇庆昊天房地产开发有限公司负担；被告肇庆市七星发展公司、湖北锦绣房地产开发有限公司、叶灿方对此承担连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  戴桂娟人民陪审员  杨巧云人民陪审员  吴建东二〇一六年十二月十二日书 记 员  张美婷胡如蓝