河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书(20l6)豫04民终3240号上诉人（原审被告）：平顶山市金世纪房地产开发有限责任公司。法定代表人：关朝辉，董事长。委托诉讼代理人：赵鑫，男。委托诉讼代理人：樊壮科，河南互联律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：平顶山市东辉建筑安装有限公司。法定代表人：李财民，总经理。委托诉讼代理人：何佳，河南金豫律师事务所律师。上诉人平顶山市金世纪房地产开发有限责任公司(以下简称金世纪房地产公司)因与被上诉人平顶山东辉建筑安装有限公司(以下简称东辉建筑公司)建筑工程合同纠纷一案，不服河南省平顶山市新华区人民法院（2016）豫0402民初923号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。金世纪房地产公司上诉请求：撤销一审判决第一项关于支付76万工程款中多认定的3万元及违约金的内容。事实与理由：1、本案双方均认可金世纪房地产公司欠东辉建筑公司工程款73万元，一审判决多认定3万元。2、按照双方《补充协议》的约定，13万元质保金是在完成备案工作满一年后才予以支付的，现备案工作并未完成，不具备退还的条件。3、因东辉建筑公司未提供全额发票，所以金世纪房地产公司不存在拖延付款的问题，金世纪房地产公司不存在违约行为，不应支付违约金。东辉建筑公司辩称，关于拖欠工程款的数额，双方均认可是73万元，一审判决由于笔误写成了76万。东辉建筑公司已经向金世纪房地产公司提供了备案所需材料，根据相关管理办法，备案工作应由金世纪房地产公司完成。东辉建筑公司已经向金世纪公司提供了全额发票，金世纪房地产公司上诉理由所述不实。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。东辉建筑公司向一审法院起诉请求：l、请求依法判决金世纪房地产公司向东辉建筑公司支付工程款96万元及自2014年1月25日起至实际支付之日的违约金(先暂计算至2016年2月29日止为30.6420万元)；2、请求依法判令金世纪房地产公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2007年12月3日，发包人金世纪房地产公司与承包人东辉建筑公司签订了《建设工程施工合同》，工程名称为水岸豪庭花园洋房9#、11#。合同约定：“……五、……l、合同总价款共计人民币：陆佰捌拾叁万元整(￥683万元)”……附件二：工程质量保修书……七、保修款：1、从乙方工程结算款中截留5％作为保修款，在乙方已完成全部返修工作后(需甲方客户服务中心和物业公司签字认可)，保修款在保修时间满三年、五年及延长期满时分别结算一次，甲方在结算后二十天将当期结算后剩余保修款（扣除按上述条款所计算出的赔偿费用总额）按30％一次性付给乙方；甲方在保修延长期满后二十天内将余款（扣除按上述条款所计算出的赔偿费用总额）全额一次性支付给乙方。……。”后东辉建筑公司进行施工。2013年3月28日，金世纪房地产公司与东辉建筑公司签订了，《补充协议》，约定：“……经双方协商就开发建设的水岸豪庭花园9#、11#楼工程竣工结算和工程交工验收事项在履行原《建设工程施工合同》的基础上签订补充协议如下：一、工程结算：一）原合同价款：683万元。……四）最终工程结算价为773万元。二、工程交工验收：1、乙方于2013年3月15日前交工资料整理完毕提交市质量监督站进行审查。2、乙方收到甲方工程交验费用起30个工作日内，进行交工验收办理验收手续及发票开具工作，逾期承担违约责任。三、其他1、甲方在乙方具备工程交验条件进行工程交验前向乙方支付20万元，作为工程交验及全部发票费用，发票必需在支付本次工程款前向甲方财务提供；余款在工程竣工验收完成，质量等级达到质量要求后十日内支付至90％的工程款，竣工验收备案乙方配合工作完成后十日内，扣除23万元质量保修金，甲方付清余款；备案工作完成满一年后，甲方支付13万元的质量保修金，剩余10万元保修金待保修期满后支付。逾期承担违约责任。……3、本协议签订后，若甲方违约按应付工程款的日万分之五支付乙方违约金，若乙方违约按每日500元支付甲方违约金。如果发生争议协商不成，可依法向工程所在地人民法院提起诉讼。4、原合同中有争议的条款以补充协议条款为准执行。……。”水岸豪庭花园洋房9#、11#于2007年12月5日开工，2013年11月12日竣工验收。2014年1月15日金世纪房地产公司出具收到条：“今收到东辉建筑公司交来水岸豪庭9#、11#交工资料三套（建设单位一套、监理单位一套、监督站一套）金世纪房地产工程部接收人：刘少华2014.1.15。”截至起诉之日，金世纪房地产公司累计付款金额为677万元，尚欠96万元，东辉建筑公司已开具发票580万元，后双方协商未果，故引起诉讼。一审法院认为，建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。1、本案中水岸豪庭花园洋房9#、11#工程于2013年11月12日竣工验收，庭审中东辉建筑公司诉称金世纪房地产公司于2014年4月未经验收合格的情况下擅自交付住户入住，因此实际竣工时间应以2011年4月为准，因东辉建筑公司并未提供证据对此予以证明，因此对此主张不予采信。根据双方签订的《补充协议》显示，最终工程结算款为773万元，庭审中双方均认可金世纪房地产公司已付工程款为677万元，故尚欠73万元工程款和23万元质量保修金。上述《补充协议》同时约定：“1、甲方在乙方具备工程交验条件进行工程交验前向乙方支付20万元，做为工程交验及全部发票费用，发票必需在支付本次工程款前向甲方财务提供；余款在工程竣工验收完成，质量等级达到质量要求后十日内支付至90％的工程款，竣工验收备案乙方配合工作完成后十日内，扣除23万元质量保修金，甲方付清余款；备案工作完成满一年后，甲方支付其中13万元的质量保修金，剩余10万元保修金待保修期满后支付。逾期承担违约责任。”根据上述约定，庭审中金世纪房地产公司并未提供证据证明已向东辉建筑公司支付20万元做为工程交验及全部发票费用，因此对金世纪房地产公司称东辉建筑公司未提供全额发票故应当承担违约责任的辩解不予采纳。双方工程竣工验收完成后，金世纪房地产公司应当依约支付至90％的工程款，即695.7万元(773万元×90％)，扣除金世纪房地产公司已支付的677万元，尚欠18.7万元。故对东辉建筑公司的此部分诉请予以支持。2、针对约定的“竣工验收备案乙方配合工作完成后十日内，扣除23万元质量保修金，甲方付清余款”，庭审中东辉建筑公司诉称已于2014年1月15日向金世纪房地产公司提交备案材料，而备案工作应由金世纪房地产公司完成，金世纪房地产公司辨称东辉建筑公司提交备案材料时间晚于约定时间10个月，且备案工作完成时间不明确，法院认为因工程已竣工验收，后东辉建筑公司亦提交备案材料，参照《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案管理暂行办法》第四条“建设单位应当自工程竣工验收合格之日起15日内，依照本办法规定，向工程所在地的县级以上地方人民政府建设行政主管部门（以下简称备案机关）备案”之规定，金世纪房地产公司应于2014年1月30日内向有关部门备案，并按照双方的约定支付扣除23万元质量保修金之外的余款，即54.3万元（773万元695.7万元23万元），故对东辉建筑公司的此部分诉求予以支持。3、针对东辉建筑公司诉求的自2014年1月25日起至2016年2月29日止73万元（18.7万元+54.3万元）工程款产生的违约金，根据金世纪房地产公司与东辉建筑公司签订的《补充协议》“三、其他……3、本协议签订后若甲方违约按应付工程款的日万分之五支付乙方违约金，若乙方违约按每日500元支付甲方违约金”之约定及最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”之规定，东辉建筑公司诉请的30.642万元违约金数额过高，对部分数额予以支持，超出部分不予支持（自2014年1月25日起至2016年2月29日止，按应付工程款73万元的日万分之五计算，并对超过损失的百分之三十的部分不予支持）。4、针对东辉建筑公司诉求的23万元质量保修金，按照《补充协议》“竣工验收备案乙方配合工作完成后十日内，扣除23万元质量保修金，甲方付清余款，备案工作完成满一年后，甲方支付其中13万元的质量保修金，剩余10万元保修金待保修期满后支付”的约定，并参照《房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案管理暂行办法》第四条“建设单位应当自工程竣工验收合格之日起15日内，依照本办法规定，向工程所在地的县级以上地方人民政府建设行政主管部门(以下简称备案机关)备案”之规定，金世纪房地产公司应于2014年1月30日内向有关部门备案，至2015年1月30日起向东辉建筑公司支付13万元质量保修金。因双方关于质量保修金的违约责任并未明确约定，故参照《建设工程质量保证金管理暂行办法》第十条“发包人在接到承包人返还保证金申请后，应于14日内会同承包人按照合同约定的内客进行核实。如无异议，发包人应当在核实后14目内将保证金返还给承包人，逾期支付的，从逾期之日起，按照同期银行货款利率计付利息，并承担违约责任”之规定，故对东辉建筑公司诉请的自2015年1月30日起至2016年2月29之日止因13万元质量保修金而产生的违约金予以支持(按照同期银行货款利率计付利息)。5、针对东辉建筑公司诉请的剩余10万元质量保修佥，根据《工程质量保修书》第七条“保修款：1、从乙方工程结算款中截留5％作为保修款，在乙方已完成全部返修工作后(需甲方客户服务中心和物业公司签字认可)，保修款在保修时间满三年、五年及延长期满时分别结算一次……”之约定，对此诉请东辉建筑公司可待质保期满后另行主张。综上，根据《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、平顶山市金世纪房地产开发有限责任公司于判决生效之日起三日内支付平顶山市东辉建筑安装有限公司工程款76万元及违约金（自2014年1月25日起至2016年2月29日止，按应付工程款73万元的日万分之五计算，并对超过损失的百分之三十的部分不予支持）。二、平顶山市金世纪房地产开发有限责任公司于判决生效之日起三日内支付平顶山市东辉建筑安装有限公司质量保修金13万元及违约金(自2015年1月15日起至2016年2月29日止，按照同期银行货款利率计付利息)。三、驳回平顶山市东辉建筑安装有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13464元，由平顶山市金世纪房地产开发有限责任公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：双方当事人均认可金世纪房地产公司尚欠东辉建筑公司工程款73万元。除此外，二审查明的其他事实与一审认定的事实一致。本院认为，1、根据双方当事人签订的《补充协议》的相关约定及双方的结算，东辉建筑公司认可金世纪房地产公司尚欠工程款73万元。金世纪房地产公司提出的一审判决多认定3万元的上诉理由应予支持。关于金世纪房地产公司所称双方当事人在补充协议中约定东辉建筑公司必须在工程款支付前提供全额发票，目前工程款未支付完是因为东辉公司未向其提供全额发票，金世纪房地产公司不存在违约行为，不应承担违约责任的上诉理由，经查，双方在补充协议中明确约定：“甲方在乙方具备工程交验条件进行工程交验前向乙方支付20万元，做为工程交验及全部发票费用，发票必需在支付本次工程款前向甲方财务提供”。但金世纪房地产公司未提供其已按约定向东辉建筑公司支付过20万元费用的证据，东辉建筑公司也不认可金世纪公司按约定支付了20万元的费用，故金世纪房地产公司上诉称自身不存在违约行为的上诉理由本院不予支持，一审判决其在法律规定的范围内承担违约责任并无不当。2、关于13万元质保金及违约金问题，经查，东辉建筑公司已经向金世纪房地产公司提供了备案资料，金世纪房地产公司应当按合同约定于2015年1月30日前到相关部门办理备案手续，并在备案工作完成后一年内向东辉建筑公司支付13万元质保金。现金世纪房地产公司上诉称备案工作尚未完成，不应退还质保金并支付违约金，但其未提供相应的证据加以证明，且东辉建筑公司已经履行了提交备案资料的义务，故本院对该项上诉理由不予支持。综上所述，金世纪房地产公司的上诉请求部分成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持河南省平顶山市新华区人民法院（2016）豫0402民初923号民事判决第二项、第三项：即“二、平顶山市金世纪房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起三日内支付平顶山市东辉建筑安装有限公司质量保修金13万元及违约金(自2015年1月15日起至2016年2月29日止，按照同期银行货款利率计付利息)；三、驳回平顶山市东辉建筑安装有限公司的其他诉讼请求。”二、变更河南省平顶山市新华区人民法院（2016）豫0402民初923号民事判决第一项为：平顶山市金世纪房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起三日内支付平顶山市东辉建筑安装有限公司工程款73万元及违约金（自2014年1月25日起至2016年2月29日止，按应付工程款73万元的日万分之五计算，并对超过损失的百分之三十的部分不予支持）。一审案件受理费13464元，由平顶山市金世纪房地产开发有限责任公司负担。二审案件受理费5993元，由平顶山市金世纪房地产开发有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  郭国会审判员  王少峰审判员  张姗姗二〇一六年十二月二十二日书记员  郭闪闪