广西壮族自治区桂林市中级人民法院民 事 判 决 书(2016）桂03民初40号原告：桂林市锦鸿升投资有限公司，住所地广西壮族自治区桂林市崇善路11号1层。法定代表人：龙小芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄丽娟，广西君健律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒙刘艳，广西君健律师事务所律师。被告：覃柳金，男，1960年12月21日生，汉族，桂林财富商业城有限责任公司股东，现住广西壮族自治区桂林市七星区。委托诉讼代理人：骆荣富，广西利业律师事务所律师。被告：桂林财富商业城有限责任公司，住所地广西壮族自治区桂林市七星区漓江路19号。法定代表人：郝惠平，该公司董事长。委托诉讼代理人：全超民，广西嘉合律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁小毅，广西嘉合律师事务所律师。被告：深圳市采兰实业有限公司，住所地广东省深圳市罗湖区东晓路4005号泰和花园2栋3层301室。法定代表人：高旭军，该公司董事长。原告桂林市锦鸿升投资有限公司（以下简称为锦鸿升公司）与被告覃柳金、桂林财富商业城有限责任公司（以下简称为财富公司）、深圳市采兰实业有限公司（以下简称为采兰公司）民间借贷纠纷一案，本院于2016年6月6日立案后，依法适用普通程序，公开进行了审理。原告锦鸿升公司的委托诉讼代理人黄丽娟、蒙刘艳，被告覃柳金的委托诉讼代理人骆荣富，被告财富公司的委托诉讼代理人梁小毅到庭参加诉讼，被告采兰公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。锦鸿升公司向本院提出诉讼请求：1.被告覃柳金、财富公司、共同归还原告锦鸿升公司借款本金112197341.92元及利息（应计利息之日直至还清本案借款之日止），暂计至2016年5月30日为47575940元；2.本案诉讼费、保全费、评估费、律师费等一切为实现原告债权所发生的合理费用由被告覃柳金、财富公司共同承担。事实与理由：一、2011年11月，被告财富公司已经进入停业状态。财富项目因一期商品房预售无法交付，巨额债务无法清偿等原因，经政府多方协商，原告锦鸿升公司由原股东与被告财富公司签署了财富项目二、三期进行合作的《项目合作合同书》。根据合作协议，甲方出资设立了锦鸿升公司作为履行《项目合作合同书》合作开发项目的权利主体。该协议签署后，原告锦鸿升公司出资收购了被告债权人华融资产管理公司深圳分公司的债权，并取得被告财富二、三期土地使用权的抵押权益，同时按约定将72340005元借给被告用于归还财富一期其他债务；但因被告一期项目各种债务纠纷致使公司二、三期开发遭受严重阻碍和困扰，致使原告锦鸿升公司不得不再次借款给被告用于清偿其历史欠债。具体如下：第一、2012年10月至2014年7月期间，原告借给被告借款本金72340005元。2014年7月1日，被告覃柳金、财富公司与原告锦鸿升公司对上述借款进行了核对，确定以上借款本金总额，并明确借款利息计算方式为：2014年6月30日前按照年息5%计算，2014年7月1日开始到全额清偿完毕时止，按年息15%计算。第二、2014年4月至2015年9月期间，被告出现多个判决和仲裁裁决强制执行事项，同时税务机关要求被告补缴财富一期项目开发拖欠的税费及应承担的滞纳金罚款事项。因此，被告再次向原告借款支付上述债务共计39852341.92元。2015年7月22日，原告锦鸿升公司与被告覃柳金、财富公司及原股东达成《借款及担保确认书》，该确认书确认以上债务的还款义务为被告覃柳金及财富公司，并确认以上借款利息为月息2分给付至借款本息清偿完毕时止。2016年6月15日，原告锦鸿升公司向本院申请追加采兰公司为本案被告，并请求法院依法判令采兰公司与被告覃柳金、财富公司共同连带承担归还原告债权本息；本案诉讼费、保全费等与本案相关的一切费用由三被告共同承担。本院于2016年7月6日依法追加采兰公司为本案被告。被告覃柳金辩称，被告覃柳金对原告锦鸿升公司所诉债务的真实性予以确认，但本案债务应由被告覃柳金、财富公司、采兰公司共同承担。被告财富公司辩称，被告财富公司对于原告锦鸿升公司起诉的72340005元及39852341.92元借款的真实性没有异议，但是2014年4月以后发生的39852341.92元借款，应以真实的借款人作为民间借贷合同的真实当事人。被告采兰公司辩称，一、被告采兰公司既不是本案借款的借款人，也不是本案借款的担保人。现原告锦鸿升公司将采兰公司列为被告没有事实依据和法律依据。二、本案债务应由被告财富公司承担。被告采兰公司早已将其持有被告财富公司的股权转让出去了。根据法人人格独立原则，股东不应对公司的债务承担责任。三、原告锦鸿升公司追加采兰公司为被告后，并未完成举证责任，应承担举证不能的法律后果，被告采兰公司不应承担任何责任。四、原告锦鸿升公司对被告采兰公司的主张已经超过诉讼时效，其要求被告采兰公司承担本案责任不应得到支持。原告锦鸿升公司围绕诉讼请求提交了证据。1.原告锦鸿升公司的营业执照及组织机构代码证。证实原告的诉讼主体资格。2.被告财富公司的营业执照及组织机构代码证及穿山东社区居民委员会的证明。证实被告财富公司与覃柳金的诉讼主体资格。3.《合作协议补充确认书》。4.22张借条。5.29张银行进账单（回单）。6.2013年11月20日的协议书。7.2013年11月21日的借款合同。证据3-7证实被告向原告锦鸿升借款72340005元；利息自各笔款项实际发生之日起至2014年6月30日止，统一按年息5%计息，自2014年7月1日开始，统一按年息15%计息。8.《借款及担保确认书》。9.银行进账单（回单）3张。10.广西壮族自治区行政事业单位资金往来结算票据。11.银行电汇凭证2张。12.执行和解协议。13.税收缴款书（银行经收专用）52张。证据8-13证实被告拖欠原告借款39852341.92元，主要包括被告财富公司的执行债务、税款欠款。14.《项目合作合同书》。证实财富公司一期债务应由被告采兰公司、财富公司、覃柳金共同偿还。15.《通知函》。证实李柳生、高锦已将合同的权利义务转给了原告锦鸿升公司。经过庭审质证，被告覃柳金、财富公司对原告锦鸿升公司提供的证据的真实性、合法性、关联性均没有异议，但被告财富公司主张2015年6月25日支付的7750000元是被告覃柳金个人债务。被告采兰公司主张对原告锦鸿升公司提交的证据1-2的真实性、合法性、关联性由法院确认，但其对证据2中《证明》的合法性、真实性不认可；对原告锦鸿升公司提交的证据3-13，与被告采兰公司没有关联性；对原告锦鸿升公司提交的证据14-15，被告采兰公司未提交质证意见。结合原告的举证和被告的质证，本院认定如下：对于原告提供的证据1-2，系桂林市工商行政管理局颁发，且被告覃柳金、财富公司对该证据是认可的，被告采兰公司对该证据也未提出异议，故本院对原告提供的证据1-2予以认定。对于原告提供的证据3-13，被告覃柳金、财富公司对其真实性、合法性、关联性、证明内容均认可，财富公司仅对2015年6月25日支付的7750000元提出了异议，主张7750000元系覃柳金个人债务；被告采兰公司则主张上述证据与被告采兰公司无关。本院认为，原告提供的证据3-13，除了2015年6月25日发生的7750000元外，其余证据与本案事实具有关联性，且系原件，故本院对上述证据予以认定。对于2015年6月25日支付的7750000元，原告锦鸿升公司及被告覃柳金亦认可7750000元确系被告覃柳金的个人债务，故对2015年6月25日支付的7750000元应认定为覃柳金个人债务。对于原告提供的证据14-15，被告覃柳金、财富公司对其真实性、关联性、证明内容均是认可的，且系原件，故本院对上述证据的真实性予以认定。综合全案证据和庭审笔录，本院确认以下法律事实：2011年11月11日，李柳生、高锦（甲方）与深圳采兰公司（乙方）及财富公司（项目公司）三方签订了《项目合作合同书》，该合同约定：1、甲方李柳生（或以第三方名义）和高锦拟共同出资设立投资公司，并以投资公司的名义对项目公司名下的桂林“财富名城”项目二、三期与乙方进行合作开发并依本合同约定享有相应的权益。1.2项目公司及作为项目公司原股东的乙方确认，至本合同签订时，对项目的整体投入和负债总金额为人民币31234.5万元。2.1甲方出资人民币3265.5万元收购项目公司的70%的股权。2.2甲方出资约人民币2.4亿元，收购华融公司在华融合同项下全部债权及相关联的全部从权利，从而享有原华融公司对项目公司及其地块、股权等的全部权利和权益。2.3甲方借资约人民币7000万元（实际金额以银行凭证载明的为准，具体详见项目公司与甲方签订的《借款合同》）资金给项目公司，优先用于偿还1.2款所述的、除华融公司借款外的项目公司的所欠债务，在该债务未获清偿之前不得挪作他用。2.6乙方负责项目一期的后期开发和管理，并确保项目公司项目一期工程竣工验收完毕之日起三个月内把项目一期的全部债务清理完毕。乙方和项目公司均保证，项目一期的全部债务和收益均与甲方无关，由乙方单方承担或享有。如乙方作为原股东因项目的投资和债务等情况导致甲方在项目二、三期中的权益受损（包括但不限于项目公司和/或甲方因此对第三方履行的债务、赔偿金、违约金、滞纳金、诉讼费、律师费、评估费等的全部本金和利息）的，则由乙方双倍赔偿上述甲方的全部损失，乙方并以其对项目公司所持股权作为担保，对甲方承担连带清偿责任。2.7甲方对二、三期项目的全部资金投入（除股权转让款外），按年息5%计算投资利息，与本金一并依约偿还给甲方。合同并对各方的其他权利义务进行详细约定。该合同签订后，李柳生、高锦依照合同的约定成立了锦鸿升公司。2012年10月15日至2014年6月13日期间，锦鸿升公司通过桂林市安厦房地产有限责任公司（以下简称为安厦公司）或自己公司的帐户先后向财富公司或其指定的帐户转账72340005元。即2012年10月15日和11月16日锦鸿升公司分别支付10000000元到黄恩席账户，财富公司出具借据予以确认；2013年2月4日锦鸿升公司通过安厦公司支付3000000元至财富公司账户内；2013年3月4日通过安厦公司支付3000000元至财富公司账户；2013年3月13日通过安厦公司支付4000000元至财富公司账户；2013年3月22日通过安厦公司支付1500000元至财富公司账户；2013年4月10日通过安厦公司支付1500000元至财富公司账户；2013年4月16日通过安厦公司支付1500000元至财富公司账户；2013年4月19日通过安厦公司支付1345000元至覃柳金账户，财富公司出具借据予以确认；2013年4月22日通过安厦公司支付8000000元至财富公司账户内；2013年4月23日通过安厦公司支付3000000元至财富公司账户内；2013年4月26日通过安厦公司支付2000000元至财富公司账户；2013年5月8日通过安厦公司支付3000000元至覃柳金账户，财富公司出具借据予以确认；2013年5月17日锦鸿升公司直接支付500000元到财富公司账户；2013年5月23日锦鸿升公司直接支付1700000元到财富公司账户；2013年6月20日锦鸿升公司直接支付1000000元到财富公司账户；2013年6月25日锦鸿升公司直接支付1000000元元到财富公司账户；2013年9月29日锦鸿升公司直接支付780000元到财富公司账户；2013年11月21日锦鸿升公司直接支付5000000元到财富公司账户用于清偿财富公司“财富名城”项目一期拖欠桂林市金宇建筑安装工程公司、桂林市吉安基础工程有限公司和广西基础勘察工程有限责任公司的工程款；2014年6月13日锦鸿升公司分4笔向财富公司支付10520000元。2014年7月1日，锦鸿升公司（甲方）、覃柳金（乙方）、财富公司（丙方）签订了《“合作协议”补充确认书》。该补充确认书约定：1.3甲方出借给丙方用于清偿甲乙双方合作之前应承担之债务的款项（包括但不限于以甲方及以甲方母公司桂林市安厦房地产开发有限责任公司等名义出借的款项）本金共计人民币72340005元（清单见附件）。2.1对1.2、1.3确认的债务本金即31234.5元，自各笔款项实际发生之日起至2014年6月30日止，统一按年息5%计息；自2014年7月1日开始，统一按年息15%计息，直至债务人丙方（保证人乙方）全额清偿本息之日止。《项目合作合同书》相关条款之约定与此相抵触的，按本款执行。财富公司在补充确认书借款人一栏盖章，覃柳金在连带保证人一栏签字，锦鸿升公司在出借人一栏盖章，安厦公司在受托出借人一栏盖章。因财富公司“财富名城”项目一期债务的清理及各项费用的支出需要，财富公司和覃柳金再次向锦鸿升公司借款。2014年4月16日，锦鸿升公司通过安厦公司支付16500000元至桂林市中级人民法院账户内，代财富公司支付桂林市金宇建筑安装工程公司、桂林市吉安基础工程有限公司和广西基础勘察工程有限责任公司的工程款的执行款。2015年6月5日和6月12日，锦鸿升公司通过安厦公司分别支付2930000元、3000000元至桂林市中级人民法院账户内，代财富公司支付仲裁系列案件的执行款。2015年2月11日、2月12日，锦鸿升公司以财富公司的名义支付款项共计1655531.37元至桂林市高新七星区支库，用于缴纳财富公司拖欠桂林市七星区地方税务局营业税、城建、教育附加费等税款和滞纳金。4月22日、5月6日、5月11日、5月12日，锦鸿升公司以财富公司的名义支付8016810.55元至桂林市高新七星区支库，用于缴纳财富公司拖欠桂林市七星区地方税务局印花税、个人所得税、土地使用税等税款和滞纳金。2015年7月22日，锦鸿升公司（甲方）、覃柳金（乙方）、财富公司（丙方）三方签订了《借款及担保确认书》，该协议书对借款总额及利息的计算进行了确认。另查明：2013年1月31日，被告采兰公司退股，其不再享有被告财富公司的股权；而原告锦鸿升公司享有被告财富公司70%的股权，被告覃柳金享有被告财富公司30%的股权。本院认为，本案争议的焦点问题有，一、本案所涉借款本金为多少，利息如何计付；二、被告采兰公司是否应承担本案还款责任；三、被告是否需向原告支付保全费、评估费、律师费。一、关于第一个焦点问题。本案涉诉的款项共两笔，第一笔为《“合作协议”补充确认书》中确认的72340005元，第二笔为《借款及担保确认书》中确认的39852341.92元。本院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第九十条的规定，合法的借贷关系受法律保护。借款人应当按照约定的期限支付利息，返还借款。关于72340005元借款。在2012年10月15日至2014年6月13日期间，被告财富公司为了偿还“财富名城”一期债务向原告锦鸿升公司借款如下：2012年10月15日借款10000000元、2012年11月16日借款10000000元，2013年2月4日借款3000000元，2013年3月4日借款3000000元；2013年3月13日借款4000000元；2013年3月22日借款1500000元；2013年4月10日借款1500000元；2013年4月16日借款1500000元；2013年4月19日借款1345000元；2013年4月22日借款8000000元；2013年4月23日借款3000000元；2013年4月26日借款2000000元；2013年5月8日借款3000000元；2013年5月17日借款500000元；2013年5月23日借款1700000元；2013年6月20日借款1000000元；2013年6月25日借款1000000元；2013年9月29日借款780000元；2013年11月21日借款5000000元；2014年6月13日借款10520000元，以上合计72340005元。上述借款有被告财富公司、覃柳金出具的借据及转款凭证证实，且原告锦鸿升公司与被告财富公司、覃柳金还于2014年7月1日签订《“合作协议”补充确认书》对上述借款进行了结算确认。因此，原告锦鸿升公司要求被告财富公司偿还本案借款72340005元合法有据，本院对该主张予以支持；被告覃柳金为72340005元借款提供了担保，并在《“合作协议”补充确认书》连带保证人处签名确认，保证是其真实意思表示，现原告要求被告覃柳金承担72340005元借款的连带偿还责任，理由充分，本院予以支持。另外，关于利息如何支付的问题。原告锦鸿升公司与被告财富公司、覃柳金在《“合作协议”补充确认书》2.1条对利息做了约定。本院认为，该约定系借贷双方真实意思表示，且未超过法律规定，本院对该诉请予以支持。即上述72340005元借款自各笔款项实际发生之日起至2014年6月30日止，统一按年息5%计算；自2014年7月1日起，统一按年息15%计息。关于39852341.92元借款。在2014年4月至2015年9月期间，为偿还因“财富名城”项目一期工程遗留工程款欠款、税费等费用，被告财富公司、覃柳金向原告锦鸿升公司借款如下：2014年4月16日借款16500000元、2015年6月12日借款3000000元、2015年6月15日借款293000元、2015年2月11日-12日借款1655531.37元，2015年4月22日、5月6日、5月11日、5月12日共借款8016810.55元，以上共计32102341.55元。原告锦鸿升公司对上述借款提供了《税收缴款书（银行经收专用）》予以证实，同时提供了双方于2015年7月22日签订的《借款及担保确认书》，被告财富公司、覃柳金对上述借款均予以确认。因此，本院对原告主张的32102341.55元借款予以支持，利息按《借款及担保确认书》第2.1条约定的月息2%计付。对于2015年6月25日发生的7750000元，从原告提供的《执行和解协议》及《确认承诺函》可以证实，该借款是覃柳金及案外人南宁市金鼎物业投资有限责任公司作为被执行人为支付申请执行人吕仕豪、吕仕军、玉林地区大地建设发展南宁公司、南宁市土木建筑工程公司在扶绥法院的执行款，由被告财富公司作为担保人，安厦公司为被执行人和执行担保人提供担保而出借的，属于被告覃柳金个人的债务，系另一法律关系。现原告锦鸿升公司要求被告财富公司、覃柳金在本案中偿还借款7750000元，本院不予支持。二、关于第二个焦点问题。本院认为，被告采兰公司不应承担本案还款责任。理由如下：第一、本案所涉款项的借据、《“合作协议”补充确认书》、《借款及担保确认书》的借贷双方为原告锦鸿升公司、被告财富公司、覃柳金，被告采兰公司并未在上述借据及确认书中签字。第二、被告采兰公司已于2013年1月31日退股，其不再享有被告财富公司的股权。据此，本院对原告锦鸿升公司要求被告采兰公司承担还款责任的该项诉请不予支持。三、关于第三个焦点问题。即原告锦鸿升公司主张的保全费、评估费、律师费的问题。原告并未向本院要求财产保全，也未向本院申请财产评估。现原告要求被告支付保全费、评估费无事实依据和法律依据，本院对该主张不予支持。至于律师费，原告没有提出具体数额也未向本院提交发票，故本院对原告的该主张亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第九十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告桂林财富商业城有限责任公司在本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告桂林市锦鸿升投资有限公司借款本金72340005元及利息（利息以各笔借款数额为基数，自各笔款项实际发生之日起至2014年6月30日止，按年息5%计算；自2014年7月1日起，按年息15%计算至本判决确定履行期限届满之日止），被告覃柳金对上述款项承担连带偿还责任；二、被告桂林财富商业城有限责任公司、覃柳金在本判决发生法律效力之日起十日内共同偿还原告桂林市锦鸿升投资有限公司借款本金32102341.55元及利息（利息以各笔借款数额为基数，自各笔款项实际发生之日起按月息2%计算至本判决确定履行期限届满之日止）；三、驳回原告桂林市锦鸿升投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费840666元（已由原告桂林市锦鸿升投资有限公司交纳），由被告桂林财富商业城有限责任公司、覃柳金负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区高级人民法院。审 判 长  吕秀文审 判 员  卢卫民代理审判员  蒋子秀二〇一六年十二月一日书 记 员  申峰峰