淮安市清浦区人民法院民 事 判 决 书（2016)苏0811民初4351号原告：石金钢。被告：江苏利祥建设有限公司。被告：淮安市清浦区武墩镇人民政府。原告石金钢与被告江苏利祥建设有限公司（以下简称利祥公司）、淮安市清浦区武墩镇人民政府（以下简称武墩镇政府）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年10月17日立案受理。依法组成合议庭于2016年11月17日公开开庭进行了审理。原告石金钢及其委托诉讼代理人石泰森，被告利祥公司委托诉讼代理人李元富、葛洪华，被告武墩镇政府委托诉讼代理人梁孔建、张前到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告石金钢诉称：2016年4月29日，被告利祥公司与被告武墩镇政府签订施工合同，利祥公司承包武墩镇政府发包的一事一议财政项目武墩镇普墩村、王庄村村级公路道路工程项目。后被告利祥公司又将项目转包给原告，并签订了内部施工承包协议书。承包工程后，原告按照协议约定全额垫资，组织人员施工，保质保量的履行了合同。2016年9月21日，该工程通过测量验收，并交付使用。工程完工后，原告一直催促被告支付工程款，因利祥公司未按时��武墩镇政府缴纳履约保证金，武墩镇政府拒绝支付工程款。故诉至法院，请求判决两被告立即向原告支付工程款597173.76元及利息。被告利祥公司辩称：我公司与原告签订内部承包合同，而非转包协议。原告未按协议约定向我公司提供工程款总额70%正式有效材料发票和30%工人工资劳务发票。原告延误工期，我公司保留追究原告违约责任的权利。原告没有拿到工程款，是因为原告没有向武墩镇政府交纳10%的工程保证金。根据合同约定，原告还应向我公司支付10%的管理费。请求法庭依法判决。被告武墩镇政府辩称：1、我方与原告之间无建设工程施工合同关系。涉案工程系我方发包给利祥公司施工，原告与利祥公司之间有无转包关系我方不清楚。我方没有直接向原告支付工程款的义务，故原告要求两被告共同承担责任无事实和法律依据��2、涉案工程已初步验收合格，符合两被告间签订的施工合同第四条约定的60%工程款支付条件。请求法庭依法判决。经审理查明：2016年4月29日，被告武墩镇政府（甲方）与被告利祥公司签订《施工合同（武墩镇六标段）》，武墩镇政府将位于武墩镇境内的清浦区2016年村级公益事业建设一事一议财政奖补项目武墩镇普墩村、王庄村村级农村道路工程发包给利祥公司施工，合同约定：“工程长度3820.9米。合同价款与支付：本合同价款采用固定单价方式，工程中标总价为880323.91元，单价76.8元/平方米。工程款支付:工程竣工验收合格后付至完成工程价款的60%，审计结束、无质量问题付至审计价的90%，余10%作为质保金，质保期自竣工验收合格起一年，无质量问题付清。违约责任：签订合同时，乙方应交纳中标价的10%作为履约保证金，待工程结束后退还。如乙方弃标、施工过程中途擅自离场或其他原因被清场、拖延工期、没有通过合格验收等，履约保证金不予退还。……”合同签订时，被告利祥公司未依约缴纳履约保证金，此后亦未缴纳。2016年6月6日，被告利祥公司（甲方）与原告石金钢签订《建筑工程内部施工承包协议书》，被告利祥公司将上述工程转包给原告施工。合同约定：“工程规模11463平方米，承包形式：包工包料。合同价款：880323.91元。甲方权利义务：甲方派驻代表名，代表公司负责对乙方施工工程安全、质量和进度进行监督，协助乙方与发包方之间的工作联系，乙方需服从甲方统一管理。甲方有权对乙方施工过程中发生的不良行为进行批评处罚，直至解除承包协议。乙方权利义务：乙方根据工程施工要求，自行合理组织施工队伍。乙方承担本工程所有税金，并按整个工程决算审计价10%（增值税后）作为管理费上交给甲方，上交的数额、时间与业主交付给甲方工程款同比例同步。乙方在支付工程进度款及工程结算时，乙方需向甲方提供工程款总额70%正式有效材料发票和30%工人工资劳务发票给甲方入账，如提供税票不足应承担相应的税费。乙方负责支付甲方派驻人员工资元/日，并提供正常的工作食宿条件。为保证本工程项目顺利完成，乙方同意向甲方缴纳二万元履约保证金，退还方法按发包方与甲方合同执行，同时向甲方缴纳8800元招标代理费（不退还）。发包方与甲方所签订的施工合同等文件所载明的条件、规定和要求，乙方应无条件执行和接受。违约责任：如甲方违约按合同总价款的10%支付违约金给乙方。如乙方违约按合同总价款的10%支付违约金给甲方。”合同签订后，原告依约支付了履约保证金和招标代理费，并开始组���工人、设备进场施工。施工过程中，利祥公司派杨桂喜、葛洪华进行现场管理。2016年6月24日，被告利祥公司向武墩镇政府及清浦区政府采购中心出具委托付款函，委托武墩镇政府和清浦区政府采购中心在应付利祥公司工程款范围内向原告石金钢付款。2016年7月，原告所做工程竣工。2016年9月21日，上述工程经初步验收合格，实际工程量为12959.5平方米。被告武墩镇政府同意按照合同约定支付60%的工程款，但要求原告或利祥公司先行缴纳履约保证金，原告认为应由利祥公司缴纳，利祥公司则主张应由原告缴纳。因未能收取履约保证金，武墩镇政府拒绝支付工程款，原告遂诉至本院。庭审中，原告表示放弃要求被告赔偿工程款利息的诉讼请求。被告利祥公司主张原告系其公司职工，原告予以否认，称双方名为内部承包关系，实为非法转���关系，利祥公司对其主张未能提供相关证据。另查，原告无相应的施工资质。上述事实，有本院庭审笔录，原告提供的施工合同、内部承包协议书、委托付款函、项目完成统计表等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为：一、关于涉案建设工程合同的效力认定问题及责任承担问题。承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案中，被告利祥公司从被告武墩镇政府承包工程后，又将工程非法转包给原告施工，因此原告与利祥公司签订的《建筑工程内部施工承包协议书》依法无效，但原告施工的工程已竣工并经初步验收合格，被告武墩镇政府也同意按照合同约定支付工程款，因此被告利祥公司应当参照合同约定向原告支付工程款。武墩镇政府尚未支���工程款，故应在欠付工程价款范围内承担连带付款责任。被告利祥公司辩称其与原告系内部承包关系，本院认为，原告并非利祥公司的职工，且原告无施工资质，故双方的内部承包关系不能成立，双方应为非法转包关系，利祥公司辩称无事实依据，本院不予采信。二、关于涉案工程价款及管理费的认定问题。原告所做工程的实际工程量经核算为12959.5平方米，故工程总价款为995289.6元（12959.5平方米×76.8元/平方米）。根据合同约定，现应付款为597173.76元（995289.6元×60%）。被告利祥公司在涉案工程的施工过程中实施了相应的管理行为，故利祥公司按照内部承包合同的约定收取管理费并无不当，本院予以确认。扣除管理费后，被告利祥公司应付原告的工程款为537456.38元（597173.76元×90%）。原告申请撤回要求被告赔偿工程款利息的诉讼请求，系其对自身权利的处分，不违反法律规定，本院予以照准。三、关于履约保证金应由原告缴纳还是由被告利祥公司缴纳的问题。利祥公司与武墩镇政府于2016年4月29日签订施工合同，约定签订合同时，利祥公司应缴纳中标价的10%作为履约保证金，待工程结束后退还。故利祥公司缴纳履约保证金的时间应为2016年4月29日，而利祥公司并未缴纳。2016年6月6日，利祥公司与原告签订《建筑工程内部施工承包协议书》，合同约定武墩镇政府与利祥公司所签订的施工合同等文件所载明的条件、规定和要求，原告石金钢应无条件执行和接受。该合同对由谁缴纳履约保证金未予明确，且原告已向利祥公司缴纳了保证金，故利祥公司应根据其与武墩镇政府的合同承担履约保证金的缴纳义务。被告利祥公司主张应由原告向武墩镇政府缴纳履约保证金，既无法律依据，亦无合同依据，本院���予采信。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第四条、第二十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告江苏利祥建设有限公司于本判决生效后十日内一次性支付原告石金钢工程款537456.38元。二、被告淮安市清浦区武墩镇人民政府在欠付工程款范围内承担连带付款责任。三、驳回原告石金钢的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。(上述款项汇至本院执行款账户，执行款收款人：淮安市清浦区人民法院，开户行：江苏银行淮安清浦支行，帐号：80×××32)案件受理费9772元，由原告石金钢负担977元，被告江苏利祥建设有限公司负担8795元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。(收款人：淮安市财政局综合处，开户行：淮安市农业银行城中支行，帐号：34×××54)如本判决依法生效后，一方当事人拒绝按期履行本判决确定的义务的，对方当事人可以按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十六条、第二百三十九条规定向本院申请执行，申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算;���律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。审 判 长  李洪昌人民陪审员  马月红人民陪审员  宋团争二〇一六年十二月二十日书 记 员  李思语附：判决所依据的法律条款及司法解释《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。第二十六条实际施工���以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。