山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁06民终4558号上诉人（原审被告）：王杰，男，1969年9月7日出生，汉族，无固定职业，住烟台市福山区。被上诉人（原审原告）：曹善朋，男，1963年9月6日出生，汉族，无固定职业，住烟台市福山区。委托代理人：孙德敏，山东盛信律师事务所律师。上诉人王杰因提供劳务者受害责任纠纷一案，不服烟台市芝罘区人民法院（2013）芝民社二初字第359号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院审理查明，2012年12月1日13时许，原告曹善朋在拆楼时墙体倒塌，致原告受伤，当日入住烟台毓璜顶医院，住院25天，于同月12月26日出院，诊断为上肢开放性外伤（右、毁损）、肱骨骨折（远端）、尺桡骨开放性骨折、上肢血管、神经损伤、胸椎骨折（T12）、胫骨骨折（右、外侧平台）、距骨骨折（右）、面部开放性外伤、眼脸裂伤（双）、腹部闭合性损伤、多发性肋骨骨折（左611）、创伤性气胸（左）。2013年3月20日原告自行委托烟台富运司法鉴定中心对其伤残、误工、护理、后续费用、残疾用具费用进行鉴定，该中心于2013年4月1日出具烟富司鉴［2013］临鉴字第221号鉴定法医临床司法鉴定书，鉴定意见为：曹善朋的损伤综合评定为三级伤残；曹善朋伤后休治时间为6个月（包括其后续取内固定物所需休治时间）；曹善朋伤后需护理3个月（包括其后续取内固定物所需护理时间）；曹善朋后续取内固定物所需费用约为8000元左右；曹善朋假肢的费用及更换年限，建议参照配置机构的相关证明。事发时原告曹善朋系被告王杰雇员。原告曹善朋主张事发地点是鲁东大学东校区南区。因就赔偿事宜协商未果，原告曹善朋以王杰和鲁东大学为被告诉至法院，要求被告王杰赔偿医疗费1234元、残疾赔偿金156803.60元、后期治疗费8000元、误工费23400元、护理费4500元、住院伙食补助费450元、鉴定费2800元、被抚养人生活费2812元、假肢费63000元、假肢维护保养费1260元、康复训练费800元、交通费280元、精神损害抚慰金10000元，共计275339.60元，被告鲁东大学将工程分包给没有资质的原告，应对原告的上述损失承担连带责任。被告鲁东大学到庭表示原告受伤的地点位于烟台市芝罘区红旗路.世学路101号，鲁东大学与烟台市住房和城乡建设局（以下简称市住建局）于2012年6月6日签订协议书，约定市住建局负责对鲁东大学所有的红旗路.世学路101号的部分房屋及其附属设施和土地使用权实施征收。2011年10月31日烟台市人民政府发出关于机场路立交桥项目房屋征收的通告，房屋征收的范围包括红旗路.世学路101号。原告称不清楚自己受伤的地点是否红旗路.世学路101号，被告王杰亦称不清楚，但的确发生在被告鲁东大学东校区，当时该区只有这一栋楼拆迁，原告及被告鲁东大学亦称事发时鲁东大学东校区南区只有这一栋楼拆迁。被告王杰表示其是从朋友赵良军处口头承包涉案楼座的整体拆除工程，但其不清楚赵良军是从何处承包，赵良军已于2014年因车祸去世。诉讼中，原告表示撤回对被告鲁东大学的起诉，但保留另案起诉的权利，本案中只要求被告王杰承担赔偿责任。法院口头裁定予以允准。被告王杰辩称事发时原告本人没有尽到合理审慎的注意义务致其受伤，原告有过错，且其另一雇员王进成酒后违规操作推倒墙体，导致原告受伤，应负担大部分责任，法院应按照责任大小依法判决。原告称其系正常作业，王进成也是被告的雇员，作为雇主的被告应当承担赔偿责任。被告王杰申请追加王进成为本案被告，法院未予允准。诉讼中，被告王杰对烟台富运司法鉴定中心对原告是否构成伤残及后续取内固定物费用的鉴定有异议，并申请重新鉴定。原审法院遂委托烟台正贺司法鉴定所对原告是否构成伤残及后续取内固定物费用进行鉴定，该鉴定所于2014年8月28日作出烟正贺司法鉴定所［2014］临鉴字961号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人曹善朋因外伤致残程度为五级；十级；后续治疗（取内固定物）费用可依临床实际发生或医院出具的相关合理证明为准。法院依被告王杰申请委托山东省正邦假肢赔偿鉴定中心对原告曹善朋是否有必要安装假肢，如有必要则假肢费用和更换年限是多少、假肢维护保养费用及康复训练费用的数额进行鉴定，该鉴定中心于2015年8月8日作出鲁正鉴字［2015］0008号假肢费用赔偿鉴定书，鉴定意见为：“根据被鉴定人截肢部位、伤残情况，以及年龄、生活环境，依据法律法规相关政策及《中国康复辅助器具基本产品指导价格目录》，参照《山东省工伤保险辅助器具配置目录和费用限额标准》（鲁人社发（2013）37号文件）规定，被鉴定人适合配置普通适用型功能假肢。1、假肢配置类型GB/T18027，假肢价格28000元；2、更换次数，假肢更换期限为3年一次，按山东省人均寿命75岁计算，需更换9次假肢，总计252000元；假肢每年的维护费用为假肢总款的8%，年维护费为2240元，总计58240元；4、患者因失血过多，血液循环受限，三个月左右残肢会出现自然萎缩现象。假肢安装后半年左右，需要更换接受腔一次，价格为2600元。按上述费用计算，假肢安装费用总额为312840元（不包括安装假肢发生的交通费、食宿费、护理费等）。”原、被告对鉴定结果均无异议。诉讼中，原告变更诉讼请求：要求被告王杰赔偿医疗费700元、残疾赔偿金350473元、误工费23400元、护理费4500元、住院伙食补助费450元、鉴定费2800元、假肢安装费用312840元、交通费280元、精神损害抚慰金10000元，共计705443元。被告王杰表示原告在烟台毓璜顶医院住院期间的医疗费系其垫付，数额为113000元，原告认可其住院期间医疗费系被告垫付，但其称本案中并未主张该费用。被告还称在2013年春节前给付原告10000元，应从其应承担的款项中予以扣除；原告表示认可，并称诉讼请求中并未扣除该10000元。关于残疾赔偿金，原告主张350473元，并称按照2014年度山东省城镇居民人均可支配收入28264元乘以20年乘以60%得出。被告对计算方式有异议，认为应当按照农村标准计算。原告称事发之前其在建筑工地打零工30多年。被告对此无异议，并称其与原告是同村村民，原告一直在外面干活。另原告提供烟台市福山区回里镇西道平村村民委员会于2014年6月23日出具的证明一份，以证明其一直四处打工。关于误工费，原告主张23400元，并称按照日工资130元计算180天得出，被告对计算方式有异议，认为数额过高。关于护理费，原告主张4500元，并称其伤后由妻子王学枝护理，按照每天50元计算3个月得出，王学枝是农村户口，在工厂打零工。被告对计算方式有异议。关于鉴定费，原告主张2800元，并提交单据复印件一份，被告对该证据有异议，要求原告提供原件，原告表示无法提供。关于假肢安装费用，原告主张312840元，并称是按照鉴定结果计算的，被告表示对鉴定结果无异议，但不同意一次性赔付，要求待实际发生时凭有效票据赔付。关于精神损害抚慰金，原告主张10000元，并称依据原告的伤残情况计算。被告表示不同意支付。被告对原告主张的医疗费、住院伙食补助费、交通费无异议，并同意支付。原审法院认为，公民的生命健康权依法受法律保护。本案原告曹善朋在建筑工程施工过程中遭受人身损害，有权请求依法负有赔偿责任的赔偿义务人承担民事侵权责任。事发时原告曹善朋系被告王杰的雇员，且在从事雇佣活动中遭受人身损害，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十一条第一款之规定，被告王杰作为雇主应当承担赔偿责任。被告王杰辩称原告有过错，证据不足，不予采信。被告对原告主张的医疗费、住院伙食补助费、交通费均无异议，予以确认。关于残疾赔偿金、误工费、护理费、假肢安装费，原告主张的数额合理，予以支持。关于鉴定费，原告并未提供单据原件，且被告对此不予认可，故该项主张证据不足，不予支持。关于精神损害抚慰金，原告计算的数额过高，法院酌情确定5000元为宜。诉讼过程被告支付的鉴定费用，被告未说明具体金额，且在法院限令的期限内未提交鉴定费单据，后被告表示不需要原审法院处理，故该鉴定费本案中不予处理。综上所述，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十一条第一款之规定，原审法院判决：一、被告王杰赔偿原告曹善朋医疗费700元、残疾赔偿金350473元、误工费23400元、护理费4500元、住院伙食补助费450元、假肢安装费用312840元、交通费280元、精神损害抚慰金5000元，共计697643元，兑除被告王杰已支付的10000元，被告王杰还应赔付原告687643元，限被告王杰于判决生效之日起10日内履行上述给付义务；二、驳回原告曹善朋的其他诉讼请求。如果被告未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告。案件受理费10855元，由原告曹善朋负担120元，由被告王杰负担10735元。宣判后，上诉人王杰不服，向本院提出上诉称，原审认定事实不清，适用法律错误。1、虽然上诉人在原审提交了烟台市福山区回里镇西道平村村民委员会的证明，证明其一直四处打工，但是该证明无法证实被上诉人的经常居住地是城镇，也无法证实被上诉人的主要收入是靠打工所得。实际上被上诉人一直居住在其户籍所在地，户籍信息明确载明其系农村户口，并且被上诉人在户籍所在地还有责任田、口粮地，因此原审按照城镇居民人均可支配收入标准被上诉人的残疾赔偿金是错误的；2、被上诉人的雇员王进成酒后违规操作推倒墙体导致被上诉人受伤有重大过失，应当与雇主承担连带赔偿责任，而原审未将王进成追加为共同被告是错误的；3、上诉人在原审时已经明确表达过现在经济困难，无法一次性支付被上诉人假肢安装费用，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十三条之规定，请求二审法院支持上诉人定期给付残疾赔偿金。残疾辅助器具费。综上，上诉人请求二审法院撤销原判决并依法改判，诉讼费均由被上诉人承担。被上诉人曹善朋答辩称，1、被上诉人原审时提交了烟台市福山区回里镇西道平村村民委员会出具的证明，证明被上诉人一直外出打工，上诉人对该证明并无异议。被上诉人虽有口粮地，但主要由被上诉人的妻子王学枝管理，家庭收入主要是被上诉人打工的工资；2、被上诉人受雇于上诉人，在从事劳务活动中受伤，上诉人应当依法承担赔偿责任。综上，被上诉人请求二审法院驳回上诉，维持原判。二审中，上诉人王杰提交由西道平村村民委员会出具的证明一份，证明被上诉人曹善朋家有承包村中的土地。经质证，被上诉人对该证据的真实性没有异议，但对证据反映的事实有异议，因为无法确定该证明是村委会的真实意思表示，证明上没有村委负责人签字，也没有明确被上诉人家除耕种口粮地之外是否还有其他土地，且该证据也不属于新证据，不应采信；上诉人提交由道平村村民王可家、王可利、王传宁、王传举、矫克福出具的证明一份，证明被上诉人曹善朋不是常年外出打工，而是大部分时间在家务农，偶尔外出打工。经质证，被上诉人认为上述五人应当出庭作证，现在证人仅提供书面材料，未出庭接受质证，该证据不应被法庭采信；上诉人提交由证明人秦洪春、王积厚、王东厚、包德琛、王杰出具的情况说明一份，欲证明涉案事故是由于工人王进成违章作业导致被上诉人曹善朋受伤。经质证，被上诉人认为该情况说明在诉讼形成时就已经存在，上诉人原审时未提交。即使该情况说明证明的事实属实，也不能免除上诉人承担雇主责任，该证据恰恰说明被上诉人本身没有任何过错，不需要自行承担责任。经查，被上诉人原审时主张“事故发生之前原告一直在市区打零工30多年，一般是在建筑工地上打工”，对此，上诉人表示“对，一直在外面干活”。本院二审查明的其他事实与原审查明的事实一致。本院认为，被上诉人曹善朋受雇于上诉人王杰，在建筑工程施工过程中遭受人身损害的事实清楚，上诉人王杰对此表示认可，且上诉人无证据证明被上诉人对其在工作中受伤存在故意或者重大过失，原审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十一条之规定，判令上诉人承担全部赔偿责任，适用法律正确，本院予以维持。上诉人认为被上诉人的伤系王进成违规操作导致，本案应当追加王进成为被告，于法无据，本院不予支持。关于被上诉人的残疾赔偿金应当参照城镇居民人均可支配收入标准还是农村人均纯收入标准计算的问题。本院认为，上诉人原审时对被上诉人常年在外打工的事实明确表示认可。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条第一款规定“诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证”，上诉人二审提交的证据均不足以推翻其在原审时自认的事实，原审按照城镇居民人均可支配收入标准计算被上诉人的残疾赔偿金，认定事实清楚，应予维持。本院对上诉人关于被上诉人的残疾赔偿金应当按照农村人均纯收入标准计算的主张不予支持。上诉人主张应当定期向被上诉人支付残疾赔偿金和残疾辅助器具费，但并未提交证据证明上诉人经济困难，故上诉人的该上诉主张本院不予支持。综上，上诉人的上诉理由均不成立，其上诉主张应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款(一)项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10855元，由上诉人王杰负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘 腾代理审判员 张 君代理审判员 孙晓薇二〇一六年十二月十五日书 记 员 王 琪