陕西省旬邑县人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0429民初1120号原告：姚某，男，居民。委托代理人：杨某，男，河北某律师事务所律师。特别授权。被告：刘某，男，村民。委托代理人：王某，男，陕西某律师事务所律师。一般代理。被告：某建筑劳务有限公司。住所地：某地。法定代表人：麻某，系该公司总经理。第三人：姚某某，男，居民。原告姚某诉被告刘某、某建筑劳务有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年2月4日作出（2015）旬民初字第832号民事判决书，判决被告刘某支付原告姚某工程款118000元，并驳回原告其余诉讼请求，被告刘某不服本院判决提起上诉，咸阳中院于2016年8月23日作出（2016）陕04民终1339号民事裁定书，以原判认定事实不清，裁定发回重审。2016年9月5日，本院对该案进行立案，案件在审理过程中，被告刘某申请追加姚某某为第三人。2016年11月3日，本院重新组成合议庭依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告姚某及其委托代理人杨某，被告刘某及其委托代理人王某，第三人姚某某到庭参加了诉讼，被告某建筑劳务有限公司经传票传唤未到庭参加诉讼。本院依法缺席进行了审理。该案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求二被告连带给付原告工程款29万元及利息。事实与理由：2011年春节后，原告自带设备为被告承揽的某高速10标施工段打桩，施工完毕后经结算尚余29万余元工程款；2013年9月7日，被告刘某向原告出具欠据，并加盖有某建筑劳务有限公司印章，承诺月底给付，但至今未付款；2013年拖欠的工程款为290000元，被告刘某于2013年10月12日、10月14日，分三次向原告转款的150000元是2011年的工程款；因被告刘某与某建筑劳务有限公司存在委托关系。请求二被告连带给付原告工程款29万元及利息。被告刘某辩称，原告姚某与其侄子姚某某自2011年与本人一直有合作；某高速10标段施工时由原告及姚某某共同负责打桩；2013年9月7日，施工完毕后结算下余工程款290000元；同年9月16日至9月27日，分两次共向原告转账22000元，10月11日经原告同意分两次共向姚某某转账100000元，10月12日至10月14日分三次共向原告转账150000元；后发现姚某某施工期间预支工程款20000元应计入应付工程款；至2013年10月14日共付原告172000元，付姚某某100000元，连同姚某某提前预支的20000元，超出应付工程款。请求驳回原告诉请，并承认为结算方便私刻了某建筑劳务有限公司的印章，工程结算等事宜与某建筑劳务有限公司无关。被告某建筑劳务有限公司未到庭未答辩。第三人姚某某陈述，原告与自己系叔侄关系，2011年双方曾合伙承包了被告刘某的工程。2013年姚某雇佣自己管理工程，自己有时候在外帮原告谈生意。被告刘某给他10万元属实，但并非原告委托自己收取，自己亦未与原告沟通此事，且该笔款项系2011年工程停工的误工费，与本案拖欠工程款即2013年的工程款29万元无关，自己也不清楚2013年的工程款是何时给的。认可收到领取被告刘某20000元，也书写了欠条，但该笔款项系旧有欠款，与2013年工程款无关。原告针对其主张向法庭提供以下证据：欠条1张。证明被告刘某欠原告工程款290000元未付清。被告刘某质证认为，欠条属实，是本人书写，但已经付清。第三人姚某某质证无异议。被告刘某针对其主张向法庭提供了如下证据：1.某镇邮政储蓄银行出具的支付明细1份。证明本人于2013年9月16日向原告转款20000元，9月27日转款2000元，10月12日分两次共转款100000元，10月14日转款50000元；2013年10月11日分两次共向姚某某转款100000元。2.收据1份。证明姚某某在施工期间向刘某借生活费20000元。3.短信记录1份2页。证明被告向原告及姚某某指定的银行卡里转了款，分别向姚某某转账100000元，向原告转账150000元。4.劳务分包工程验工报表签认单一份和予支单一份。证明原告和第三人除了在被告这分包工程外还和项目部有别的工程，结算全部是姚某某代表工队进行的结算，足以证明原告和第三人之间是合伙关系。5.二审时法庭庭审笔录一份。证明姚某承认和姚某某在2011年时候是合伙关系；录音资料一份，证明原告和第三人之间属于合伙关系。原告质证认为，第1份证据中本人银行卡号属实，但被告给原告的150000元是支付原告2011年的工程款，被告给姚某某打款自己不知道；对第2份证据中姚某某领生活费的情况不清楚；对第3份证据中被告刘某与姚某某的短信及转账不清楚；对第4份证据真实性无异议，原告不清楚该证据中签字是否系姚某某的所签。该证据说明了二审时被告所说的姚某某曾和项目部直接联系，承包了一些活；第5份证据真实性无异议，但庭审笔录并未完整记录录音情况，被告在二审中称姚某某在项目部接了零活，以被告名义走账，所以100000元不在290000元当中。被告某建筑劳务有限公司未到庭质证，亦未提供证据。第三人姚某某质证认为，对第1份、第2份证据真实性无异议，但认为被告给付其120000元系之前工程欠款，与2013年工程欠款无关；第3份证据真实性无异议，但与2013年工程欠款无关；第4份证据是其代表姚某签的，是另外的破孔工程，与本案工程无关；对第5份证据无异议。第三人姚某某未提供证据。本院审查认为，原告提供的欠条经被告质证对真实性无异议，予以认定。被告刘某提供的第1份证据，来源合法，内容真实，予以认定；提供的第2份、第3份证据，第三人认可，原告虽有异议，但未提供证据证明其主张，认定为有效证据；第4份证据，原告对真实性无异议，第三人质证无异议，来源合法，内容真实，予以认定；第5份证据中庭审笔录，未加盖出具机关的核对印章，不予认定，录音资料，来源不合法，不符合证据形式要件要求，不予认定。经审理查明，2011年原告与第三人合伙承包被告刘某承揽的某高速公路工程施工，2011年3月份开工，后因故停工，2013年复工。2013年9月7日，原、被告结算后被告刘某向原告出具欠条内容为“今欠姚某某高速10标工程款贰拾玖万元整（290000元）以上欠款为姚某四台钻机所有工程款。2013年9月30日之前付清。”该欠条上加盖有“为某建筑劳务有限公司”印章。2013年9月16日、27日，被告刘某分两次共向原告转账22000元，同年10月12日、14日分三次共向原告转账150000元。另查明，2013年5月21日，被告刘某给付第三人姚某某20000元，2013年10月11日，被告刘某分两次共向姚某某账户转账100000元。本院认为，本案争议焦点为：一、本案被告给原告支付的工程款的数额是多少，性质如何确定；二，原告和第三人是否为合伙关系；三、某建筑劳务有限公司应否承担连带责任？原、被告结算后，被告刘某分五次向原告姚某的账户中汇款172000元，与欠条上约定的时间相符，原告姚某认可其中22000元系其诉请的工程款290000元的一部分，但主张转款中有150000元系2011年工程款，不属欠条中约定的款项，但未提供证据证实，故对其主张不予采信，应当认定被告刘某向原告指定的账户中汇入的172000元为所拖欠的290000元工程款中的一部分；庭审中，原告与第三人虽否认在2013年的工程中非合伙关系，但都认可姚某某在该工程中对外代表原告办理工程事务，这足以使被告以为第三人有代理权，故姚某应当对姚某某的民事法律行为承担民事责任，原告、第三人虽认为被告给付姚某某的100000元系与该笔欠款无关，但均未提供证据证实，且系出具欠条之后给付的款项，故对其主张不予采信，应当认定被告刘某向姚某某账户中汇入的100000元的行为，系第三人代理原告收取工程款，该款项应当从所拖欠的290000元工程款中扣除，2013年5月21日被告刘某给付姚某某的20000元，在原、被告结算之前，与该案无关。综上被告刘某已给付原告工程款272000元，被告刘某应支付原告工程款18000元，原告诉请被告刘某给付工程款利息的请求，不符合法律规定，不予支持；原告未提供证据证实自己与某建筑劳务有限公司有权利义务关系，故某建筑劳务有限公司不承担责任。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十三条、《中华人民共和国民法通则》第六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告刘某支付原告姚某工程款18000元；二、驳回原告姚某其它诉讼请求。上述给付款项，限判决书生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5650元，原告姚某负担5300元，被告刘某负担350元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长  成园园代理审判员  孙启军代理审判员  李 君二〇一六年十二月二十二日书 记 员  吴 杰附本案适用法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付;工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《中华人民共和国民法通则》第六十三条公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。