河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)豫17民终3169号上诉人（原审被告)：驻马店天祥骨病医院，住所地驻马店市文明路南段。法定代表人：张继伟，该医院院长。委托诉讼代理人：景镐举，河南济世雨律师事务所律师。上诉人（原审原告)：王秀兰，女，1950年1月10日出生，汉族，住驻马店市驿城区。委托诉讼代理人：符明理，河南豫上律师事务所律师。上诉人驻马店天祥骨病医院（以下简称天祥医院）因与被上诉人王秀兰医疗损害责任纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2015)驿民初字第4604号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。天祥医院的上诉请求为：一、请求撤销（2015)驿民初字第4604号民事判决，依法改判驳回王秀兰的诉讼请求；二、被上诉人承担诉讼费用。事实与理由：其申请鉴定人出庭，鉴定人未出庭，而鉴定意见中未列明其存在过错的具体行为，且鉴定单位要求做进一步的检查，但在王秀兰未做进一步检查的情况下，一审法院采信鉴定意见属于认定事实错误。王秀兰辩称：一审法院委托司法鉴定机构对天祥医院的医疗行为是否存在过错及参与度进行鉴定程序合法，鉴定意见客观真实，一审法院予以采信并无不当。天祥医院虽申请司法鉴定人员出庭，但其申请违反了司法鉴定人员出庭程序，一审法院口头予以驳回并无不当，且其请求的是误工费和医疗费用，并非是残疾人赔偿金，一审法院判决正确，请求驳回上诉，维持原判。王秀兰向一审法院起诉请求：请求判令天祥医院赔偿医疗费用等损失51000元（残疾赔偿金和精神损害抚慰金待另行主张权利）。一审法院认定事实：2015年5月12日，王秀兰以“腰痛伴右腿疼痛3年”为主诉入住天祥医院进行治疗。天祥医院对王秀兰的病情诊断为：腰椎间盘突出症及腰椎骨质增生症。入院后，医院为王秀兰先行中药熏洗、中频、电针及对症支持的支持治疗。2015年5月17日，天祥医院为王秀兰行“腰椎间盘射频抗凝术+经皮穿刺椎间盘臭氧介入治疗术”，术后王秀兰病情并未得到有效控制。2015年5月23日，王秀兰出院，共住院11天，医疗费用为4514.94元，其中新型农村合作医疗补偿2505.6元，王秀兰支付医疗费用2009.34元。出院医嘱为：1、注意休息；2、院外继续巩固治疗；3、不适随诊。2015年7月21日，王秀兰入住郑州大学第一附属医院治疗。医院对其病情诊断为：1、神经源性膀胱并尿潴留，2、腰椎间盘突出，3、高血压，该院给予王秀兰促进肠蠕动及软化大便药物处理，症状缓解后王秀兰于2015年8月17日出院，共住院27天，支出医疗费13675.76元。医院医嘱为：1、戒烟酒、低盐低脂饮食，2、避免劳累、避免受凉及避免刺激，3、定期复查，4、不适随诊。2015年9月6日，王秀兰以“排尿困难3月”为主诉入住驻马店市中心医院进行治疗，入院诊断为：神经源性膀胱。医院为王秀兰完善检查后给予抗炎、补液治疗。2015年9月14日，王秀兰出院，共住院8天，支出医疗费1836.63元。以上，王秀兰三次治疗共住院46天，实际支出医疗费用17521.73元。后王秀兰以天祥医院医疗行为给其造成损害提起诉讼。诉讼期间，王秀兰提出鉴定申请：申请对天祥医院医疗行为是否存在过错评定、与损害后果之间是否存在因果关系及过错程度、伤残等级和护理期限进行鉴定。一审法院准许后，依法委托安徽高诚司法鉴定所对王秀兰申请事项进行鉴定。该鉴定机构出具司法鉴定意见为：1、天祥医院对患者王秀兰的诊疗行为存在过错；2、天祥医院对过错行为与患者王秀兰的目前损害后果之间存在直接因果关系，建议原因力为80%；3、被鉴定人王秀兰的伤残等级暂不予评定；4、被鉴定人王秀兰护理期为180日。王秀兰为此支出鉴定费8700元。一审法院认为，公民享有生命健康权。侵害公民身体造成伤害的，侵权赔偿义务人应依法承担相应的民事责任。患者在诊疗活动中受到损害的，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。医疗机构承担赔偿责任必须具备以下法律构成要件，即医疗行为存在过错、损害结果发生、医疗行为与损害结果之间存在因果关系。以上医疗机构承担赔偿责任的法律构成要件的认定涉及医疗专业问题，需要参照相关司法鉴定意见来予以判定。诉讼期间，一审法院依法委托安徽高诚司法鉴定所对天祥医院医疗行为是否存在过错评定、与王秀兰的损害后果之间是否存在因果关系及过错程度和护理期限进行鉴定。该鉴定是在双方共同参与协商选择鉴定机构、确定鉴定材料的基础上进行的。鉴定意见系鉴定机构通过对被鉴定人王秀兰进行检查、对鉴定材料进行审查，并组织双方进行听证陈述后出具的，鉴定机构依法具有鉴定资质，鉴定程序合法。天祥医院方所对鉴定意见提出异议，但未能提供确实充分的证据证明鉴定意见存在瑕疵，对该鉴定意见一审法院依法予以采纳。依据鉴定意见可与认定天祥医院对王秀兰的医疗行为存在过错，过错与损害后果之间有直接因果关系这一事实，故天祥医院应依法承担相应的赔偿责任。王秀兰请求赔偿医疗费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费的请求符合法律规定，应予支持。医疗费按医疗票据载明的实际支出17521.73元（扣除医保核销外）认定。住院伙食补助费按住院46天认定，本地每天按20元支付，异地住院每天按30元支付，计款1190元。营养费按住院46天，每天10元计算，计款460元。护理期限可根据鉴定意见按180天认定，护理人员为一人，护理费标准参照2015年度居民服务业平均工资30482元/年计算，护理费数额为15031.8元（30482元/年÷365天×180天×1人）。交通费可根据王秀兰异地住院及鉴定的实际情况酌定为500元。鉴定费按实际支出8700元认定。以上损失共计43403.53元，天祥医院应承担80%，计款34722.82元。由于王秀兰伤残问题因未予评定，本案不予处理。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第五十四条之规定，一审法院判决：限驻马店天祥骨病医院于判决生效后十日内赔偿王秀兰各项损失共计34722.82元。案件受理费1075元，王秀兰负担375元，驻马店天祥医院负担700元。二审中，当事人没有提交新的证据。二审对一审审理查明的事实予以认定。本院认为，2015年5月12日，王秀兰因病入住天祥医院进行治疗。天祥医院对王秀兰的病情诊断为：腰椎间盘突出症及腰椎骨质增生症。入院后，天祥医院为王秀兰先行中药熏洗、中频、电针，并于2015年5月17日为王秀兰行“腰椎间盘射频抗凝术+经皮穿刺椎间盘臭氧介入治疗术”，术后王秀兰病情并未得到有效控制。后王秀兰又相继入住郑州大学第一附属医院、驻马店市中心医院接受治疗。诉讼期间，王秀兰提出鉴定申请，一审法院准许后，组织双方确定鉴定材料、协商选择安徽高诚司法鉴定所对王秀兰申请事项进行鉴定。鉴定机构通过对被鉴定人王秀兰进行检查、对鉴定材料进行审查，并组织双方进行听证后出具了鉴定意见。天祥医院虽对该鉴定意见提出异议，并提出鉴定人员申请，但其未提供确实充分的证据证明鉴定意见存在瑕疵，其申请鉴定人员出庭不符合法律规定，且在鉴定机构要求其提供鉴定人员出庭的必要费用时，其表示鉴定机构可以对其提出的质询意见进行书面的答复。一审庭审中，双方当事人对鉴定机构出具的书面答复意见进行了质证。综合以上情况，一审法院采信该鉴定意见并无不当。天祥医院上诉称，其申请鉴定人出庭，鉴定人未出庭，而鉴定意见中未列明其存在过错的具体行为，且鉴定单位要求做进一步的检查，但在王秀兰未做进一步检查的情况下，一审法院采信鉴定意见属于认定事实错误的上诉理由不足，不予支持。综上所述，天祥医院的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费670元，由驻马店天祥骨病医院负担。本判决为终审判决。审 判 长  于俊义代理审判员  王 威代理审判员  呼小伟二〇一六年十二月二十三日书 记 员  袁慧明