四川省泸州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)川05刑终249号原公诉机关四川省叙永县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨仕勇，小名“ＸＸ咡”，男，1977年11月25日出生，汉族，小学文化，务农，住四川省叙永县（原营山乡，下同）南街89号。因犯故意伤害罪、抢劫罪，于2008年5月9日被浙江省绍兴市中级人民法院判处有期徒刑九年六个月，并处罚金二千元，2013年4月20日被假释，2014年12月12日假释考验期满。因本案于2015年9月23日被刑事拘留，同年10月29日被执行逮捕。现押于叙永县看守所。上诉人（原审被告人）周帮贵，小名“帮贵咡”，男，1980年8月17日出生，汉族，小学文化，务农，住四川省叙永县。因犯非法拘禁罪，于2008年6月18日浙江省上虞市人民法院判处有期徒刑八年，2013年7月1日刑满释放。因本案于2015年9月23日被刑事拘留，同年10月29日被执行逮捕。现押于叙永县看守所。上诉人（原审被告人）万相高，男，1974年4月15日出生，汉族，小学文化，务农，住四川省叙永县。因本案于2015年9月23日被刑事拘留，同年10月20日被取保候审；经原审法院决定，于2016年7月15日被执行逮捕。现押于叙永县看守所。上诉人（原审被告人）文进，男，1975年9月25日出生，汉族，小学文化，务农，住四川省叙永县。因本案于2015年12月9日被取保候审；经原审法院决定，于2016年7月15日被执行逮捕。现押于叙永县看守所。原审被告人周帮军，男，1986年6月11日出生，汉族，小学文化，务农，住四川省叙永县。因本案于2015年9月23日被刑事拘留，同年10月29日被执行逮捕，2016年10月22日被取保候审。原审被告人曾博，曾用名曾辉，男，1995年11月1日出生，汉族，小学文化，务农，住四川省叙永县。因本案于2015年12月1日被刑事拘留，同年12月24日被执行逮捕，2016年11月30日被取保候审。原审被告人袁厚举，男，1963年7月26日出生，汉族，小学文化，务农，住四川省叙永县。因本案于2015年12月7日被刑事拘留，同年12月24日被执行逮捕，2016年12月6日被取保候审。原审被告人李大楷，男，1973年6月21日出生，汉族，小学文化，务农，住四川省古蔺县。因本案于2015年9月23日被刑事拘留，同年10月22日被取保候审；经原审法院决定，于2016年7月15日被执行逮捕。现押于叙永县看守所。原审被告人吴远琴，女，1985年9月25日出生，汉族，小学文化，务农，住四川省叙永县。因本案于2015年9月23日被刑事拘留，同年10月20日被取保候审；经原审法院决定，于2016年7月15日被执行逮捕，2016年12月17日被取保候审。原审被告人周邦群，女，1973年11月15日出生，汉族，小学文化，务农，住四川省叙永县。因本案于2015年9月23日被刑事拘留，同年10月20日被取保候审；经原审法院决定，于2016年7月15日被执行逮捕，同年10月17日被取保候审。原审被告人文远江，男，1974年5月14日出生，汉族，小学文化，务农，住四川省叙永县。因本案于2015年9月23日被刑事拘留，同年10月20日被取保候审；经原审法院决定，于2016年7月15日被执行逮捕，同年10月17日被取保候审。原审被告人代永刚，男，1969年1月28日出生，汉族，小学文化，务农，住四川省叙永县。因本案于2015年9月28日被取保候审；经原审法院决定，于2016年7月15日被执行逮捕，同年11月14日被取保候审。原审被告人项江琴，女，1968年9月24日出生，汉族，小学文化，务农，住四川省叙永县。因本案于2015年12月22日被监视居住；经原审法院决定，于2016年7月15日被执行逮捕，同年11月14日被取保候审。原审被告人李涛，男，1983年1月3日出生，汉族，小学文化，务农，住四川省叙永县。因本案于2015年10月8日被取保候审；经原审法院决定，于2016年7月15日被执行逮捕，同年10月14日被取保候审。原审被告人吴远强，小名“吴二娃”，男，1982年8月25日出生，汉族，小学文化，务农，住四川省叙永县。因本案于2015年9月28日被取保候审；经原审法院决定，于2016年7月15日被执行逮捕，同年9月29日被取保候审。原审被告人李大文，男，1983年3月5日出生，汉族，小学文化，务农，住四川省叙永县。因本案于2015年9月28日被取保候审；原审法院于2016年7月15日决定对其逮捕，但叙永县看守所以其患病为由未收押，逮捕未实际执行。原审被告人赵军，男，1975年1月11日出生，汉族，小学文化，务农，住四川省古蔺县。因本案于2015年12月15日被取保候审；经原审法院决定，于2016年7月15日被执行逮捕。现押于叙永县看守所。原审被告人曾漓，小名“曾三娃”，男，1973年4月25日出生，汉族，高中文化，经商，住四川省叙永县。因本案于2016年1月4日被取保候审；经原审法院决定，于2016年7月15日被执行逮捕，同年11月14日被取保候审。四川省叙永县人民法院审理四川省叙永县人民检察院指控原审被告人杨仕勇、周帮贵、周帮军、曾博、袁厚举、万相高、李大楷、吴远琴、周邦群、文远江、代永刚、项江琴、李涛、吴远强、李大文、文进、赵军、曾漓犯开设赌场罪一案，于2016年9月29日作出（2016）川0524刑初204号刑事判决。原审被告人杨仕勇、周帮贵、万相高、文进不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。四川省泸州市人民检察院指派检察员钱某出庭履行职务，上诉人（原审被告人）杨仕勇、周帮贵、万相高、文进到庭参加诉讼。现已审理终结。原判认定：2015年5月至9月22日期间，被告人杨仕勇在叙永县营山镇境内以每场500元、800元、1000元不等的租金，租用叙永县营山镇仙洞村小地名“荒田”的被告人项江琴家、仙洞村小地名“皮匠铺”的被告人代永刚家，营山镇坝头小地名“崖洞”的被告人袁厚举家等地轮流作为赌博场地，组织人员以扑克牌为赌博工具，设定以打“三公”比大小为赌博方式开设赌场，从中非法获利。被告人杨仕勇以每场500元的工资雇请被告人周帮贵、周帮军在赌场内负责发牌并提“水钱”，以每场200元至500的工资雇请被告人曾博、吴远强、李涛、文进、曾漓为赌场接送赌客，以每场300元的工资雇请被告人袁厚举、李大文负责望风放哨。赌场开设期间，被告人万相高、李大楷、吴远琴、周邦群、赵军为获取高额利益，向参赌人员发放高利贷，为赌客提供赌资。被告人杨仕勇开设的赌场存续期间，共提取“水钱”约30万元。2015年9月23日凌晨，该赌场开设在被告人文远江家时被叙永县公安局民警查获，当场查获赌资20余万元，并将被告人杨仕勇等人抓获。另查明：1.被告人代永刚、项江琴、吴远强、李大文系经公安机关电话通知到案，并如实供述其犯罪事实；被告人李涛、文进、赵军、曾漓在案发后自动到公安机关投案，并如实供述其犯罪事实。2.被告人曾博在案发后被公安机关网上追逃，于2015年12月1日被四川省双流县公安局蛟龙派出所民警在双流县蛟龙港“魔盒网吧”抓获。3.被告人袁厚举在案发后被公安机关网上追逃，于2015年12月7日被浙江省永康市公安局西城派出所民警在永康市岭张村查获。4.案发后，被告人万相高、李大楷、吴远琴、文远江、代永刚、项江琴、李涛、吴远强、李大文、文进、赵军、曾漓已分别向公安机关退缴违法所得3万元、4万元、1800元、3000元、4100元、2000元、2500元、1500元、5000元、1万元、1500元、2100元。5.被告人杨仕勇因犯故意伤害罪、抢劫罪，于2008年5月9日被浙江省绍兴市中级人民法院判处有期徒刑九年六个月；2013年4月20日被假释，2014年12月12日假释考验期满。被告人周帮贵因犯非法拘禁罪，于2008年6月18日浙江省上虞市人民法院判处有期徒刑八年；经减刑，于2013年7月1日刑满释放。原判认定上述事实的证据有：受理报警登记表、受案登记表、立案决定书、户籍证明、在逃人员登记信息表、公安局临时寄押提票、证明、挡获经过、到案经过、出所登记表羁押证明、办案记录、抓获经过、浙江省上虞市人民法院（2008）虞刑初字第218号刑事判决书、浙江省绍兴市浙江人民法院（2008）绍中刑初字第38号刑事判决书、释放证明书、罪犯档案材料、现场示意图、现场照片、检查笔录、证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单、调取证据通知书、中国工商银行叙永杨武坊支行明细单、中国邮政储蓄银行账户交易明细、手机交易信息照片、扣押决定书、扣押清单、四川省行政刑事处罚罚没票据、证人徐某、刘某、王某、胡某、罗某等五十余人的证言、被告人杨仕勇、周帮贵、周帮军、曾博、袁厚举、万相高、李大楷、吴远琴、周邦群、文远江、代永刚、项江琴、李涛、吴远强、李大文、文进、赵军、曾漓的供述、辨认笔录以及辨认照片等原判认为，被告人杨仕勇、周帮贵、周帮军、曾博、袁厚举、万相高、李大楷、吴远琴、周邦群、文远江、代永刚、项江琴、李涛、吴远强、李大文、文进、赵军、曾漓以营利为目的，开设赌场，系共同犯罪，其行为均已构成开设赌场罪。被告人杨仕勇是开设赌场的组织者，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；被告人周帮贵、周帮军、曾博、袁厚举、万相高、李大楷、李大文、文进参与开设赌场的时间较长，获利较多，系开设赌场的积极参加者；被告人吴远琴、周邦群、文远江、代永刚、项江琴、李涛、吴远强、赵军、曾漓在开设赌场中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。被告人杨仕勇、周帮贵因犯罪被判处有期徒刑，刑满释放未满五年，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人李涛、文进、赵军、曾漓在案发后自动投案，并如实供述其犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚；被告人代永刚、项江琴、吴远强、李大文经公安机关电话通知到案，并如实供述其犯罪事实，可以认定为自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人周帮贵、周帮军、袁厚举、万相高、李大楷、吴远琴、文远江到案后如实供述其主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人周帮军、曾博、袁厚举、万相高、李大楷、吴远琴、周邦群、文远江、代永刚、项江琴、吴远强、李大文、文进、赵军系初犯，被告人万相高、李大楷、吴远琴、文远江、代永刚、项江琴、吴远强、李大文、文进、赵军积极退缴赃款，均可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条之规定，判决：被告人杨仕勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金六万元；被告人周帮贵犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金三万元；被告人周帮军犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金五千元；被告人曾博犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万元；被告人袁厚举犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金一万五千元；被告人万相高犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金三万元；被告人李大楷犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金四万元；被告人吴远琴犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金五千元；被告人周邦群犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金五千元；被告人文远江犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金三千元；被告人代永刚犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金五千元；被告人项江琴犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金四千元；被告人李涛犯开设赌场罪，判处拘役三个月，并处罚金三千元；被告人吴远强犯开设赌场罪，判处拘役二个月十五天，并处罚金二千元；被告人李大文犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金三万元；被告人文进犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金一万五千元；被告人赵军犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金二千元；被告人曾漓犯开设赌场罪，判处拘役四个月，并处罚金五千元；作案工具手机二部，予以没收；涉案赃款继续追缴，上缴国库。上诉人（原审被告人）杨仕勇提出：原判量刑过重。上诉人（原审被告人）周帮贵、万相高、文进均提出：在共同犯罪中起次要、辅助作用，应当认定为从犯；原判量刑过重。四川省泸州市人民检察院意见：原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法；上诉理由不能成立。建议驳回上诉，维持原判。经二审审理查明的事实以及认定事实的证据，与一审一致，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）杨仕勇、周帮贵、万相高、文进以及原审被告人周帮军、曾博、袁厚举、李大楷、吴远琴、周邦群、文远江、代永刚、项江琴、李涛、吴远强、李大文、赵军、曾漓以营利为目的，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪。在共同犯罪中，上诉人杨仕勇是开设赌场的组织者，对赌场经营管理，上诉人周帮贵、万相高、文进以及原审被告人周帮军、曾博、袁厚举、李大楷、李大文参与开设赌场的时间较长，获利较多，起主要作用，系主犯；原审被告人吴远琴、周邦群、文远江、代永刚、项江琴、李涛、吴远强、赵军、曾漓在开设赌场中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或减轻处罚。上诉人周帮贵、万相高、文进所提其在共同犯罪中起次要作用，应当认定为从犯的意见，与查明事实不符，不予采纳。上诉人杨仕勇、周帮贵因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。上诉人文进、原审被告人李涛、赵军、曾漓在案发后自动投案，原审被告人代永刚、项江琴、吴远强、李大文经公安机关电话通知到案，归案后均能如实供述罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。上诉人周帮贵、万相高以及原审被告人周帮军、袁厚举、李大楷、吴远琴、文远江归案后如实供述罪行，依法可以从轻处罚。上诉人万相高、文进以及原审被告人李大楷、吴远琴、文远江、代永刚、项江琴、吴远强、李大文、赵军积极退缴赃款，均可酌情从轻处罚。原判综合各上诉人以及原审被告人的犯罪事实、量刑情节，对其判处相应刑罚，量刑并无不当，因此上诉人杨仕勇、周帮贵、万相高、文进所提原判量刑过重的意见不能成立，亦不予采纳。综上述，原判认定事实和适用法律正确、量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。四川省泸州市人民检察院所提驳回上诉，维持原判的建议正确，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  万晓波审 判 员  程德朋代理审判员  徐翻翻二〇一六年十二月十九日书 记 员  王子妍附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……