浙江省嘉兴市南湖区人民法院民 事 判 决 书(2016)浙0402民初5121号原告:袁小明，男，1967年9月1日出生，汉族，住嘉善县。委托代理人：汪志辉，浙江裕丰律师事务所律师。被告:嘉兴鑫盛汇股权投资合伙企业（有限合伙），住所地：嘉兴市吉杨路68号14幢2楼202室，统一社会信用代码：91330402580376855A。被告:何关金，男，1964年2月13日出生，汉族，住嘉善县。上述两被告委托代理人：王健民、班莹，浙江潮乡律师事务所律师。原告袁小明因与被告嘉兴鑫盛汇股权投资合伙企业（有限合伙）（以下简称鑫盛汇）、何关金合同纠纷一案,向本院提起诉讼，本院于2016年9月2日立案受理后，依法由审判员叶利霞独任审判，并于2016年10月13日公开开庭审理了本案。原告委托代理人汪志辉、两被告委托代理人王健民、班莹到庭参加诉讼。审理中，被告鑫盛汇申请追加黄金龙、许淑琴、莆田市东南香米业发展有限公司（以下简称东南香米业）、莆田市中宏投资实业有限公司（以下简称中宏投资）为共同被告，本院未予准许。审理中，双方当事人申请10天的庭外和解期限。本案现已审理终结。原告袁小明起诉称，原告与被告于2011年10月21日签订《鑫盛汇投资管理协议》，约定原告将250万元人民币委托被告投资管理，由被告按约定价格投资东南香米业股权，并由被告代持该等股权直至东南香米业首次公开发行上市（包括限售期），如东南香米业未能上市，则委托代持期限至2014年12月31日，并由被告负责在一个月内落实退还投资本金及确保的每年10%投资收益；原告按投资额的3%向被告支付管理费，如东南香米业上市则股权变现后所获收益的25%作为被告佣金，税费各自承担。协议签约前，原告已向被告交付了250万元投资款，并支付了7.5万元管理费。2012年4月23日原告又追加委托投资款150万元，并支付了4.5万元的管理费。因东南香米业未能公开发行上市，按照协议约定，被告应于2015年1月31日前退还原告投资本金400万元并支付每年10%的投资收益。然虽经原告多次催讨，被告均未履行，严重违背了双方协议之约定。为此，原告特提起诉讼，请求判令：一、被告鑫盛汇、何关金立即向原告返还投资款400万元，并支付投资收益633425元（自2015年2月1日起暂计至2016年8月31日，此后仍以400万元为基数按年利率10%计算至实际支付之日止）；二、本案诉讼费用由被告承担。被告鑫盛汇答辩称，1、原告与被告鑫盛汇之间成立的是委托合同关系。2、原、被告双方签订的协议存在重大漏洞，没有约定东南香米业投资完全失败大股东不愿意回购且不能返还投资款及利息的情况如何处理，在此前提下应当根据法律规定，按委托合同的基本规则来处理，受托事务的结果归属于委托人，因此投资东南香米业完全失败的后果应由委托人袁小明自行承担。3、只有在原、被告双方协商确定回购具体时间且东南香米业大股东归还本金、支付投资收益的情形下，被告鑫盛汇才负有向原告返还本金支付投资收益的履行义务，本案中原告从未向被告要求实施回购，双方对东南香米业股权投资失败的情形也未约定，因此协议中约定的2014年12月31日不适用于确定原、被告之间相关义务的履行期限。综上，被告鑫盛汇接受原告的委托后，以自己名义从事受托事务，由于该委托关系中第三人的原因，即东南香米业及该公司实际控制人黄金龙等拒绝支付回购价款，导致东南香米业股权投资完全失败，原告可以迳行向东南香米业主张权利，或者继续委托被告鑫盛汇向东南香米业主张权利，被告鑫盛汇无需承担返还投资本金、支付投资收益的民事责任，请求驳回原告袁小明的全部诉讼请求。被告何关金答辩称，1、关于本案的事实确定、法律关系认定与合同漏洞等意见，同意被告鑫盛汇的答辩意见。2、被告何关金并非本案适格被告。在2011年10月21日的投资管理协议中，合同当事人一栏受托方（乙方）一栏第一行是鑫盛汇的全称，下一行是何关金的名字，但紧接何关金名字下面的地址仍然是鑫盛汇的工商注册所在地，何关金是鑫盛汇实际负责人或授权代表，这一点与投资协议的实际履行一致。在实际履行过程中，如原告袁小明第一笔投资款由于鑫盛汇刚刚设立，银行账户尚未准备好，由袁小明汇至何关金个人账户，再由何关金交付给被告鑫盛汇，鑫盛汇出具收款确认函给袁小明，因此，何关金系代表鑫盛汇与原告在投资管理协议中签字，并作为鑫盛汇的授权代表接受原告的履行，何关金不是独立的受托人，不应对投资管理协议项下受托人的义务承担法律责任。2012年4月28日的投资管理协议，何关金不是合同当事人，其在协议上的签名仅仅代表鑫盛汇公司，因此，被告何关金不应承担受托人的法律责任。针对自己的主张，原告向本院提供证据如下：1．2011年10月21日《鑫盛汇投资管理协议》一份，证明原、被告签订投资管理协议，约定原告将250万元委托被告投资东南香米业股权，并由被告代持该等股权直至东南香米业首次公开发行上市；如东南香米业未能上市，则委托代持期限至2014年12月31日，并由被告负责在一个月内落实退还投资本金及确保的每年10%投资收益。2．支付凭证（交易流水）一份，证明原告向被告交付250万元投资款及7.5万元管理费。3．2012年4月28日《鑫盛汇投资管理协议》一份，证明原告又与被告签订协议，增加投资款150万元，相关权利义务与前述协议相同。4．支付凭证（现金缴款单）一份，证明原告向被告交付150万元投资款及4.5万元管理费。5．东南香米业工商公示信息一份，证明东南香米业至今仍未上市。6．律师函一份，证明2015年10月13日，原告委托律师向两被告寄送的律师函，要求两被告按时返还本金及收益。7．邮寄单及回执各两份，证明原告已委托律师向两被告发送律师函，两被告已收到。被告鑫盛汇的质证意见：对证据1真实性没有异议，对原告要证明的内容有异议，这份协议的大前提是无论东南香米业是否能上市都能收回本金和收益，这个前提不成立的情况下，并不是被告要对原告承担保证责任，被告只是承诺会妥善处理不能上市以后的事项；证据2对收到250万元投资款和7.5万元管理费没有异议；对证据3真实性没有异议，但是对原告证明内容有异议，协议双方没有考虑到不能回购的情况；对证据4、5、没有异议；对证据6因为没有送达的证据，暂不予确认；对证据7未予质证。被告何关金的质证意见：证据1、3被告何关金并不是作为受托方签字，而是代表被告鑫盛汇签字，协议仅表明何关金是鑫盛汇授权代表，其他质证意见同被告鑫盛汇。针对自己的抗辩主张，被告鑫盛汇向本院提供证据如下：1．2011年8月17日投资协议（5000万元）一份，证明被告鑫盛汇与黄金龙、许淑琴、中宏投资签订认购东南香米业新增注册资本的协议，约定被告鑫盛汇支付认购款人民币5000万元，取得东南香米业5.51%的股权。2．2011年10月29日投资协议（1400万元）一份，证明被告鑫盛汇与黄金龙、许淑琴、中宏投资签订认购东南香米业新增注册资本的投资协议，被告鑫盛汇支付认购款1400万元，增持至东南香米业6.32%的股权。3．2012年股权转让协议（8601.32万元）一份，证明被告鑫盛汇受让中宏投资持有的东南香米业7.07%股权，支付股权转让价款8601.32万元。4．投资款12001.32万元支付凭证一组，证明被告鑫盛汇分别向东南香米业支付6400万元、向中宏投资支付5601.32万元的事实。5．2012年11月11日东南香米业股东会会议纪要一份，证明东南香米业财务状况急剧恶化，无法维持正常生产经营，黄金龙将东南香米业资金用于偿还高利贷总额达8亿元。6．2012年11月12日莆田市政府关于东南香米业资金周转有关问题的会议纪要一份，证明东南香米业因资金周转困难，由当地政府职能部门、贷款银行及股东召开协调会议。7．2015年5月26日回购通知一份，证明被告鑫盛汇已按投资协议的约定，要求黄金龙、许淑琴、中宏投资、东南香米业履行回购义务，支付回购本金12001.32万元及收益39705400元，该通知由黄金龙本人签收。原告的质证意见：对被告提供的证据原告没有看到过，被告也未向原告披露过这些情况，原告也不是这些会议纪要的当事方，所以真实性无法确认，而且这些材料与本案原、被告之间的诉讼没有关联性。被告何关金的质证意见：何关金只是代表鑫盛汇去实施这些活动，其他没有意见。被告何关金未提供证据。本院认证意见：原告提供的证据1-5，两被告对真实性没有异议且与本案直接相关，符合证据采信要件，本院予以认定；证据6、7，原告提供了原件，本院对真实性予以认定。被告鑫盛汇提供的证据1-7，系被告与案外人签订的协议等，真实性无法确认，即使是真实的，也与本案缺乏关联性，本院在本案中不作认定。本院经审理，认定的案件事实如下：2011年10月21日，原告（甲方、委托方）与被告（乙方、受托方）鑫盛汇签订《鑫盛汇投资管理协议》一份，载明：鑫盛汇于2011年8月22日在嘉兴市工商局登记注册，注册投资额为6250万元，其中普通合伙人薛勇出资500万元占有8%股权，有限合伙人陶玲燕出资500万元占有8%股权，有限合伙人何关金出资5250万元占有84%股权，现甲方委托乙方鑫盛汇共同参与投资拟上市东南香米业股权，双方经协商达成协议如下：关于委托金额，甲方委托乙方投资管理的资金计人民币250万元，并授权乙方对东南香米业股权进行投资，甲方按拟上市的东南香米业2011年的PE=12.5倍价格购买股权，并交由乙方代持并管理；委托代持期限自本委托持股协议签订之日起至东南香米业在交易所首次公开发行并挂牌上市，若遇上市公司有限售时间，则在限售期内仍由乙方代持，如未能上市，委托代持期限预计到2014年12月31日，由东南香米业及大股东（实际控制人）回购股权，但股权回购具体时间由甲乙双方根据实际情况协商后确定，由东南香米业及大股东（实际控制人）实施股权回购事宜，并由乙方负责在该期限后一个月内落实退还投资本金及每年10%的收益（不计复利）；关于预期投资收益与结算，再次明确如东南香米业未能挂牌上市，乙方负责落实甲方的投资本金返还，并确保每年10%的投资收益（不计复利）；关于管理费用及佣金，该项目管理费用按3%一次性收取，如东南香米业上市，股权变现后将所获投资收益税后的25%作为佣金，支付给鑫盛汇，税费各自承担；关于双方的权利与义务，乙方拥有对该投资项目管理的决定权，甲方在协议约定的条件范围内不得干涉乙方的正常操作，乙方须保证甲方的投资本金及相应投资收益的返还等。该协议首部受托方为鑫盛汇及何关金，地址为鑫盛汇工商注册地址，两被告在乙方落款处签字盖章。该协议附件一为鑫盛汇营业执照复印件，附件二为收款确认函，鑫盛汇确认收到袁小明投资东南香米业项目投资款人民币250万元。被告鑫盛汇已收到该协议项下原告的投资款250万元及管理费7.5万元。2012年4月28日，原告（委托方、甲方）与被告鑫盛汇（受托方、乙方）又签订《鑫盛汇投资管理协议》一份，载明甲方委托乙方共同参与第二轮投资东南香米业股权，委托金额为150万元，按拟上市的东南香米业2012年的PE=7.38倍价格购买股份，并交由乙方代持并管理，其他约定内容同前述2011年10月21日协议。被告何关金在协议首部未列入受托方，两被告在乙方落款处签字盖章。协议附鑫盛汇营业执照复印件及收款确认函。被告鑫盛汇已收到该协议项下原告的投资款150万元及管理费4.5万元。鑫盛汇为东南香米业登记的股东。后东南香米业未上市成功。2015年10月14日，原告委托律师向两被告发送《律师函》一份，要求两被告立即返还全部投资款并按约支付投资收益，否则将采取诉讼手段追究被告方的违约责任。本院认为，关于本案所涉合同的性质，两被告认为系委托合同，但从合同内容来看，既有委托关系，约定了委托管理费用，但同时也约定了预期投资收益的结算及按收益比例提取佣金，因此，本案并非单纯的委托合同关系，案由确定为合同纠纷并无不妥，两被告申请追加东南香米业等为共同被告缺乏相应的依据，原告也不同意，故本院未予准许。本案主要争议焦点在于：一、被告何关金是否为受托人；二、受托人是否应返还原告投资本金及每年10%投资收益。关于争议焦点一，本院认为，虽然2011年10月21日《鑫盛汇投资管理协议》首部将何关金列为受托人，但未写明何关金个人的身份信息，协议也未将何关金的身份证复印件作为附件，同时协议明确“甲方委托乙方鑫盛汇”共同参与投资拟上市东南香米业股权，打入何关金账户的投资款也由鑫盛汇出具收款确认函，联系协议第一部分对鑫盛汇股权结构的记载，两被告认为何关金系作为鑫盛汇代表在协议乙方落款处签字有其依据，本院予以采纳。而2012年4月28日《鑫盛汇投资管理协议》首部未将何关金列为受托人，何关金亦在乙方落款处签字，此处何关金应仅作为鑫盛汇代表签字。故本院确认两份投资管理协议的受托人均为鑫盛汇，原告认为何关金系受托人缺乏足够的依据，本院不予支持。关于争议焦点二，原、被告双方在庭审中均确认两份投资管理协议的有效性，主要争议在于东南香米业不能上市时受托人负责落实退还投资本金及每年10%的收益（不计复利）的约定如何理解。两被告认为这一约定存在东南香米业及其大股东股份回购的前提条件。本院认为，被告鑫盛汇是一家专业从事股权投资及相关咨询服务的企业，何关金作为最大股东和签订合同的授权代表，也应具备相应的业务素质，双方在投资管理协议中多处约定受托人“负责落实”、“保证”在东南香米业不能上市时退还原告投资本金及每年10%的投资收益，该约定未经东南香米业及其大股东的确认，只能是受托人独立对委托人作出的承诺，两被告认为合同未考虑投资完全失败的情形因而约定有重大漏洞，不符合鑫盛汇及何关金的专业背景，本案不予采纳。关于合同约定的双方权利义务是否对等的问题，由于股权投资的特性，被投资公司一旦挂牌上市，投资方存在获得巨大收益的可能，双方约定受托方按收益的25%提取佣金，受托方实际上高风险与高收益并存，两被告也未提出合同无效的抗辩，故本院尊重当事人意思自治和市场主体的商业判断，被告鑫盛汇应按协议约定退还原告投资本金及每年10%的收益。关于10%投资收益，原告要求自2015年2月1日起算，符合合同约定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告嘉兴鑫盛汇股权投资合伙企业（有限合伙）于本判决生效之日起七日内返还原告袁小明投资款4000000元，并支付收益（收益按每年10%自2015年2月1日起计算至实际付清之日）；二、驳回原告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取21934元，由被告嘉兴鑫盛汇股权投资合伙企业（有限合伙）负担，于本判决生效后七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于浙江省嘉兴市中级人民法院。审判员  叶利霞二〇一六年十二月十日书记员  李丹妮附页1、如当事人不服本院判决提起上诉的，需交纳上诉案件受理费，上诉案件的案件受理费由上诉人向人民法院提交上诉状时预交，具体交纳数额以《预交上诉案件受理费通知书》为准。逾期不交纳诉讼费用又未提出司法救助申请，或申请司法救助未获批准，在人民法院指定的期限内未交纳诉讼费用的，按自动撤诉处理。2、一方当事人拒绝履行发生法律效力的判决书、裁定书、调解书规定的义务，对方当事人可以向人民法院申请执行。当事人申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。上述期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。