湖北省咸宁市咸安区人民法院民 事 判 决 书(2016)鄂1202民初1911号原告：高松山，男，1964年4月15日出生，汉族，湖北省咸宁市人，住咸宁市咸安区。委托诉讼代理人：刘运红，湖北昕明律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告张友和，男，1965年5月15日出生，汉族，湖北省咸宁市人，住咸宁市咸安区。委托诉讼代理人：樊启寅，咸宁温泉法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：李启胜，咸宁温泉法律服务所法律工作者，代理权限：特别授权。被告：李朝长（又名李朝炎），男，1960年3月2日出生，汉族，湖北省咸宁市人，住咸宁市咸安区。被告：张锦盛，男，1953年5月20日出生，汉族，湖北省咸宁市人，住咸宁市咸安区。被告：蔡安邦，男，1956年1月18日出生，汉族，湖北省咸宁市人，住咸宁市咸安区。被告：蔡茂林，男，1954年3月24日出生，汉族，湖北省咸宁市人，住咸宁市咸安区。被告：张春林，男，1952年10月5日出生，汉族，湖北省咸宁市人，住咸宁市咸安区。原告高松山诉被告张友和承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。在审理过程中，依原告高松山申请，本院追加了李朝长（又名李朝炎）为本案共同被告，后依职权依法追加张锦盛、蔡安邦、蔡茂林、张春林为本案共同被告。原告高松山及其委托诉讼代理人刘运红，被告张友和及其委托诉讼代理人樊启寅、李启胜和被告李朝长到庭参加了诉讼。被告张锦盛、蔡安邦、蔡茂林、张春林经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现己审理终结。原告高松山诉称：被告张友和有一栋位于双溪桥镇××家巷的旧房，准备拆掉一层楼的预制板及上面的瓦屋部分，再在上面加高重建。2015年9月21日，被告张友和雇请包括原告在内的六个人为其拆房。次日下午4时许，原告在拆除预制板的过程中从二楼坠下摔伤，被人送入咸宁市第一人民医院住院治疗，诊断为第12胸椎压缩性骨折、L1右横突骨折。经法医鉴定，原告伤情构成轻伤一级、十级伤残，误工150日，护理、营养时限60日。事故发生后，被告张友和积极进行救治，支付了8000元医疗费用，并支付了原告两天的工资320元。但之后经两个村的村干部调解无果，故原告诉至法院，请求判令被告张友和支付各项损失共计53801.48元。被告张友和辩称：一、原告错列诉讼主体，被告张友和将拆屋工程包给李朝炎负责完成，双方是承揽关系；参加拆房的工人全是李朝炎请来的，工资也是李朝炎从工程款中予以支付的；整个拆屋工程共用16.5个工，李朝炎收取工程款4500元。二、原告的赔偿要求过高，医疗费应核减医保报销份额；误工费因原告以务农为主业，不应以建筑业从业人员的标准计算。三、原告自身存在重大过失，应承担主要责任。四、原告曾承诺说被告张友和支付8000元后不再找被告张友和了，现在收到钱后却违背承诺。被告李朝长（又名李朝炎）辩称：其确实与被告张友和在拆屋前签订了拆屋合同。被告张锦盛、蔡安邦、蔡茂林、张春林经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提交任何书面证据和答辩意见。为查明案件事实，本院依职权制作了一份询问笔录；当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、被告张友和提交的（拆屋）合同，被告李朝炎当庭认可是在拆屋前其与被告张友和所签，因其不会写字，名字是蔡安邦教其写的。为查明案件事实，承办人询问蔡安邦，蔡安邦陈述是其在拆屋前教李朝炎写的名字。故对该证据，本院予以采信。2、被告张友和提交的证明原告和被告张友和双方达成口头协议的证明，因证人未到庭接受质证，后来证人被追加为共同被告，亦未到庭作出相应陈述，故对该证据，本院不予采信。本案的争议焦点如下：焦点一、农村拆除房屋是否需要相应的资质？焦点二、原告高松山及另外五个施工人和被告张友和之间是是雇佣关系还是共同承揽关系，应当由被告张友和承担雇主责任还是由所有承揽人及定作人张友和共同承担责任？焦点三、原告医疗费是否应核减医保报销份额？对上述争议焦点，本院分析如下：焦点一、国务院1993年11月1日起实施的《村庄和集镇规划建设管理条例》第二十三条规定：“承担村庄、集镇规划区内建筑工程施工任务的单位，必须具有相应的施工资质等级证书或者资质审查证书，并按照规定的经营范围承担施工任务。在村庄、集镇规划区内从事建筑施工的个体工匠，除承担房屋修缮外，须按有关规定办理施工资质审批手续。”这里的从事建筑施工应理解为建筑房屋和拆除房屋两个方面，从业人员须具有施工资质手续，还须具备一定的专业技能、特定的生产工具和安全生产条件，能独立完成任务。本案中，原告等六人拆除房屋应当具有相应的资质、一定的专业技能、特定的生产工具和安全生产条件。焦点二、雇佣关系是指受雇人利用雇佣人提供的条件，在雇佣人的指导、监督下，以自身的技能为雇佣人提供劳动，并由雇佣人支付劳动报酬的法律关系。承揽合同是指承揽人按照定作人的要求完成一定的工作并交付工作成果，定作人接受成果并给付承揽人报酬的合同。承揽关系是基于承揽合同的履行在定作人与承揽人之间所产生的法律关系。本案中被告张友和将拆房工程以4500元包干发包给被告李朝炎，双方答订了书面合同。被告李朝炎邀约包括原告在内的五人一起施工，期间独立完成工作，交付工作成果，在劳动过程中，双方之间不存在控制、指挥、从属关系，不受被告张友和的安排、指挥，且原告高松山和被告李朝炎等人内部劳动报酬分配方式为同工同酬，故原告高松山和被告李朝炎等人与被告张友和之间形成事实上的共同承揽关系。被告李朝炎在施工中只是起牵头作用，并不是单独承揽该工程后再雇佣原告等人施工，其签订合同的行为可以理解为代理原告等人实施民事行为，并且原告等人通过具体实施施工活动对该代理行为予以认可，该合同同样对原告等被代理人发生法律效力。原告作为共同承揽成员之一，在完成定作人的工作任务过程中，因意外而遭受人身损害，在没有实际侵权人的情况下，作为共同承揽人的其他成员应承担责任即原告的损失应当由参与拆房的承揽人共同承担。被告张友和作为承揽合同的定作人，将拆房工程发包给李朝炎等人施工，没有仔细审查其是否具有相应的施工资质和安全生产条件，存在选任上的过失，应当承担与其选任承揽人过失相应的赔偿责任。焦点三、1、医保先行支付的医疗费属于受害人的实际损失。医保提供的只是最基本的医疗保障，有一定的限额，该基金的使用会直接影响到受害人以后就医时自付部分的比例。所以，医保支付的医疗费属于受害人的实际损失。2、受害人获得医保报销与其要求赔偿义务人赔偿属于两种不同的法律关系，并不冲突。受害人获得医保报销是以其履行保险费缴纳义务后享有的权利，属于受害人投保后带来的收益，这是受害人与医保机构之间存在社会保险关系而发生的。受害人要求赔偿义务人赔偿则属于侵权法律关系，两者不属于同一法律关系，因此，医保支付部分不能冲抵赔偿义务人的赔偿额。3、不扣除医保报销部分不会加重赔偿义务人的赔偿责任。人力资源和社会保障部《社会保险基金先行支付暂行办法》第11条规定：“个人已经从第三人或者用人单位处获得医疗费用、工伤医疗费用或者工伤保险待遇的，应当主动将先行支付金额中应当由第三人承担的部分或者工伤保险基金先行支付的工伤保险待遇退还给基本医疗保险基金或者工伤保险基金，社会保险经办机构不再向第三人或者用人单位追偿。个人拒不退还的，社会保险经办机构可以从以后支付的相关待遇中扣减其应当退还的数额，或者向人民法院提起诉讼。”根据该规定，如果不予扣除，侵权人赔偿受害人医疗费后，社会保险经办机构不再向侵权人追偿，而是由受害人退还，拒不退还的，社保经办机构可以从以后支付的相关待遇中扣减其应当退还的数额，或者向人民法院提起诉讼。由此，侵权人并不会遭受不利后果，不存在重复赔偿的情形。故原告的医疗费用不用扣减医保报销的份额。根据当事人的陈述和以上有效证据，本院可以确认如下事实：被告张友和有一栋位于双溪桥镇××家巷的旧房，准备拆掉一层楼的预制板及上面的瓦屋部分，再在上面加高重建。2015年9月16日，被告张友和将拆房工程以4500元价格发包给被告李朝炎，被告李朝炎邀请包括原告在内的五人一起施工，六人同工同酬。次日下午4时许，原告在拆除预制板的过程中从二楼坠下摔伤，被人送入咸宁市第一人民医院住院治疗13天，诊断为第12胸椎压缩性骨折、L1右横突骨折，花费医疗费7759.48元。经法医鉴定，原告伤情构成轻伤一级、十级伤残，误工150日，护理、营养时限60日，花费鉴定费1900元。事故发生后，被告张友和积极进行救治，支付了8000元医疗费用。但之后经村干部调解无果，故原告诉至法院，请求判令被告张友和支付各项损失共计53801.48元。本院认为，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害的或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示、或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，被告张友和作为承揽合同的定作人，将拆房工程发包给李朝炎等人施工，没有仔细审查其是否具有相应的施工资质和安全生产条件，存在选任上的过失，应当承担与其选任承揽人过失相应的赔偿责任。原告参与拆房时在二楼抬预制板过程中，不注意自身安全，疏忽大意，致使摔下受伤致残，其自身存在过失。根据具体案情，本院酌定被告张友和承担30%责任，原告承担70%责任。原告作为共同承揽成员之一，在完成定作人的工作任务过程中，因意外而遭受人身损害，在没有实际侵权人的情况下，作为共同承揽人的其他成员应承担责任即原告的损失应当由参与拆房的承揽人共同承担。但这属于另一法律关系，本案不宜一并处理，原告日后可自行与其他共同承揽人协商处理或另行主张权利。原告的损失如下：一、医疗费：7759.48元；二、伤残补助金：11844元／年×20年×10%＝23688元；三、护理费：31138元／年÷365天／年×60天=5118元；四、误工费：被告为农业户口，不是长期从事建筑行业，不能以建筑行业的标准来计算误工费，28305元／年÷365天／年×150天=11632元；五、住院伙食补助费：50元／天×13天=650元；六、交通费：因原告未提交相关发票，本院结合案情，酌定为300元；七、营养费：15元／天×60天=900元；八、法医鉴定费：1900元，上述费用合计51947.48元。九、精神抚慰金：原告受伤骨折，受到一定的精神损害，根据案情，本院酌定为3000元。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、第一百三十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、原告高松山的医疗费、伤残补助金、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、营养费、法医鉴定费合计51947.48元，原告自行承担70%，即36363元；被告张友和承担30%，即15584.48元，加上精神抚慰金3000元，共计18584.48元，扣除原先支付的8000元，尚需支付10584.48元。上述款项，限被告张友和在本判决生效后十五内付清。如未按判决指定的期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、被告李朝炎、张锦盛、蔡安邦、蔡茂林、张春林在本次诉讼中不承担责任。案件受理费1125元，由原告高松山负担787元，被告张友和负担338元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。在递交上诉状同时预交上诉费。上诉费汇入户名：湖北省咸宁市中级人民法院；开户银行：农行咸宁市金穗支付；汇入账号：17×××50；汇款用途：×××的上诉费。上诉人在上诉期届满后七日后内仍未预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  朱立新人民陪审员  陈定树人民陪审员  徐松河二〇一六年十二月十八日书 记 员  屠慧刚附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。第一百一十九条侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残废者生活补助费等费用；造成死亡的，并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。