广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)粤13民终3586号上诉人（原审原告）：贝伟能，男，汉族，1979年8月19日出生，身份证住址：广东省阳山县。委托诉讼代理人：谌洪兵，惠州市惠城区大湖溪法律服务所律师。被上诉人一（原审被告）：惠州市金铿柏新织造有限公司。住所地：广东省惠州市博罗县园洲镇梁屋管理区。法定代表人：陈振邦，高级财务经理。被上诉人二（原审被告）：博罗县园洲工业发展服务有限公司。住所地：广东省惠州市博罗县园洲镇园洲大道**号。法定代表人：梁玉嫦。被上诉人一、二委托共同诉讼代理人：蔡小伟，男，汉族，1986年2月2日出生，身份证地址：广东省博罗县泰美镇秀岭村委会秀西小组，身份证号码：4413221986********。任被上诉人一人事副主管一职。被上诉人共同委托诉讼代理人：麦锦雄，香港永久性居民，1950年10月31日出生，身份证号码：A946311(1)。任被上诉人一行政财务董事一职。上诉人贝伟能因与被上诉人惠州市金铿柏新织造有限公司、博罗县园洲镇工业发展服务有限公司劳动争议一案，不服广东省惠州市博罗县人民法院(2016)粤1322民初3071号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月16日立案后，依法组成合议庭，于2016年12月7日公开开庭审理了本案。上诉人委托诉讼代理人谌洪兵，被上诉人一、被上诉人二共同委托诉讼代理人蔡小伟，麦锦雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人贝伟能不服原审判决，向本院提起上诉，请求依法撤销（2016）粤1322民初字第3071号判决，请求惠州市中级人民法院依法改判：1.被上诉人惠州市金铿柏新织造有限公司支付上诉人非法解雇赔偿金：70406元（5029元/月×7个月）×2倍，从2009年5月25日到2016年5月31日止；2.被上诉人给上诉人补缴社会保险，从2009年5月25日到2016年4月21日止；3.被上诉人二博罗县园洲工业发展服务有限公司承担连带赔偿责任。事实和理由如下：一审法院认定降职、降薪事实不清，适用法律错误，应当适用《劳动合同法》第八十七条：用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定。上诉理由：一、上诉人于2009年5月25日进入博罗县园洲镇金铿柏新织造厂和被上诉人惠州市金铿柏新织造有限公司存在事实劳动关系7年，有签订劳动合同（有购买社会保险1个月），工种是：辦板房办公室设计人员。中国农业银行博罗支行代发工资，上诉人被非法解雇前12个月平均工资为5029元。二、博罗县园洲金铿柏新织造厂与惠州市金铿柏新织造有限公司有什么关系，企业机读档案登记资料（该企业是由“三来一补”企业博罗县园洲金铿柏新织造厂转型而来）（依法须经批准的项目，经相关部门后方可开展经营活动）。三、上诉人贝伟能为什么要告博罗县园洲工业发展有限公司，理由是，博罗县园洲金铿柏新织造厂（企业查询证明书），经济性质：三来一补企业，签约中方：博罗县园洲工业发展有限公司，签约中方：香港金铿企业有限公司，根据相关法律规定，博罗县园洲工业发展有限公司追加为被告，承担连带赔偿责任。四、惠州市金铿柏新织造有限公司2016年4月25日有给原告贝伟能购买社保一个月，2016月5月13日惠州市金铿柏新织造有限公司找理由调动工作为员工，降职、根据《中华人民共和国劳动法》第三十二（三）用人单位未按照劳动合同支付劳动报酬或者提供劳动条件的。五、降薪2016年2月份上班8.8天工资5261元，2016年5月份上班8天工资1955元，降低贝伟能的工资3300元左右，惠州市金铿柏新织造有限公司非法解雇上诉人，符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条：用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金70406元。被上诉人惠州市金铿柏新织造有限公司辩称：一、原告对博劳人仲案非终字〔2016〕771号仲裁裁决书不服提起上诉，其上诉请求事项已完全区别于原仲裁请求事项，其上诉请求事项应遵循劳动争议处理的程序先行向劳动仲裁提出，且申请人上诉时增加被告我公司认为不符合规定。二、劳动仲裁裁决书对原告提出的仲裁事项查明清楚、引用法律正确，并无不当，请依法驳回原告上诉请求。三、社保补缴问题不属于劳动争议，人民法院依法不应处理。四、申请人单方面解除劳动合同，并非我公司违法解除劳动合同。申请人在我公司工作期间，我公司均按时足额支付申请人工资，以仲裁裁决书为证。故申请人要求我公司支付赔偿金无任何法律依据。五、申请人在我公司因工作需要暂临时调动工作岗位一个月属于临时性，我公司厂长和申请人当面对清楚其待遇不变及申请人经过考虑后要求我公司在书面通知书上盖章确认并接收工作岗位调动，并不会改变申请人的工作岗位。2016年2月份工资5261元基本工资、加班费、法定假工资、绩效奖、年假工资组成（正常上班工资816.09元+加班费931.03元+法定假工资275.86元+绩效奖2778.24元+年假工资459.77元=5261元），2016年5月份工资1955元由基本工资、加班费、法定假工资、绩效奖、扣社保组成（正常上班工资735.63元+加班费750元+法定假工资91.95元+绩效奖623.04元-扣社保245.62元=1955元），以仲裁裁决书为证。六、2016年4月份已经为申请人购买社会保险。原审原告贝伟能向一审法院起诉请求：1、被告一支付原告非法解雇赔偿金70406元；2、被告为原告补缴2009年5月25日至2016年4月21日期间的社会保险；3、被告二博罗县园洲工业发展服务有限公司承担连带赔偿责任。一审法院认定事实：一、入职时间：2009年5月25日。原告主张于2009年5月25日入职“三来一补”博罗县园洲金铿柏新织造厂（签约中方为博罗县园洲镇工业发展服务有限公司即本案被告二）工作，该厂于2015年9月28日转型为惠州市金铿柏新织造有限公司即本案被告一，原告继续在该处工作，故其入职时间为2009年5月25日。被告一对此亦予以认可，本院予以认定。二、签订书面劳动合同情况：2011年5月25日，原告与三来一补”博罗县园洲金铿柏新织造厂签订无固定期限的劳动合同，博罗县园洲金铿柏新织造厂转型为被告一后，双方同意继续履行上述劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十三条的规定。三、办理社会保险的时间和险种：被告一于2016年4月1日为原告建立养老保险，缴费月数为1个月。四、劳动者工作岗位：办房“吓数师傅”。五、双方解除或终止劳动关系的时间及原因：原告于2016年5月20日单方解除与被告一之间的劳动合同。一审法院认为：原告于2016年5月20日申请劳动仲裁，以被告一未及时为其参加社会保险、未及时足额支付加班工资、随意调动工作岗位违反劳动合同约定为由，请求与被告一解除劳动合同，并要求被告一支付经济补偿金。对此本院认为，第一，被告一已于2016年4月1日为原告参加了社会保险。第二，原告申请劳动仲裁，请求被告一支付其2016年4月工资5100元、5月1日至19日工资2500元、2014年4月至2016年4月期间工作日延长时间加班工资5586元、休息日加班工资26813元、2015年度未休年休假工资2758元，博罗县劳动人事争议调解仲裁院经审理后作出博劳人仲案非终字[2016]771号仲裁裁决书，对原告上述仲裁请求均不予支持。原告未就上述事项向本院起诉，视为其认可该部分裁决，本院予以认定，并确认被告一并无拖欠原告工资的事实。第三，原告的工作岗位为办房“吓数师傅”，被告一于2016年5月13日向原告发出调岗通知，以工作需要为由安排原告到发织部门协助收货工作，暂调一个月。原告在工作至5月17日后就停止提供劳动，并于5月20日申请劳动仲裁，以被告一随意调动工作岗位违反劳动合同约定为由，请求与被告一解除劳动合同。对此本院认为，劳动关系中，用人单位与劳动者系管理者与被管理者，维护劳动者合法权益的同时，亦应当尊重用人单位的经营自主权和用工管理权。被告一以工作需要为由将原告暂时调岗1个月，不存在将其降职的情形。而原告也已到新岗位就职，但其仅工作4天即停止提供劳动，目前在案证据也不能证明原告调岗后工资待遇及劳动条件已作不利变更，故原告暂时调岗后，不存在被告一将其降职降薪的情形，被告一调整原告工作岗位具备一定合理性。综上所述，原告主张被告一未为其及时参加社会保险、拖欠工作期间劳动报酬，没有事实依据。同时，原告主张被告一违反劳动合同一定将其调岗，实质是迫使其自动离职，被告一存在违法解除情形，没有事实和法律依据，本院不予采纳。现原告于2016年5月20日申请劳动仲裁，要求解除双方劳动合同，本院认定原告于2016年5月20日单方解除与被告一之间的劳动合同。另外，原告如对调岗事宜有异议，本应向被告一提出，双方通过协商予以解决，但其迳行申请劳动仲裁单方解除劳动合同，请求被告一支付解除劳动合同的经济补偿金或赔偿金，均没有事实和法律依据，本院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，本院判决如下：一、确认原告贝伟能与被告一惠州市金铿柏新织造有限公司之间的无固定期限劳动合同于2016年5月20日解除；二、驳回原告贝伟能的全部诉讼请求。本院二审期间，当事人均没有提交新证据。本院经审理查明的事实：一审认定事实清楚，本院予以确认。本院经审理认为，本案系劳动争议纠纷，根据本案双方当事人在二审中的上诉和答辩意见，本案争议焦点是：1、被上诉人惠州市金铿柏新织造有限公司是否需要向上诉人支付经济赔偿金。2、被上诉人博罗县园洲工业发展服务有限公司是否需要承担连带赔偿责任。关于被上诉人是否需要向上诉人支付经济赔偿金的问题。上诉人要求解除劳动关系的理由是：被上诉人惠州市金铿柏新织造有限公司随意调动其工作岗位、未及时足额支付加班工资、未及时参加社会保险。经查，上诉人称惠州市金铿柏新织造有限公司随意调动其工作岗位，但未能提供证据证明上诉人调岗后工资待遇及劳动条件有不利变更，本院不予至此后。经本院核算，惠州市金铿柏新织造有限公司也不存在未及时足额支付加班工资的情况。但上诉人于2009年5月25日起进入被上诉人处工作，被上诉人惠州市金铿柏新织造有限公司于2016年4月1日为上诉人购买养老保险，缴费月数1个月，其确实存在未按时为上诉人缴纳社会保险费的事实。根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条的规定，用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。以及第六十条第一款规定：“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓交、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。”以及《社会保险费征缴暂行条例》第十条第一款规定：“缴费单位必须按月向社会保险经办机构申报应缴纳的社会保险费数额，经社会保险经办机构核定后，在规定期限内缴纳社会保险费。”，被上诉人的行为已违反上述规定，属于未依法为劳动者缴纳社会保险费的行为。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定：“用人单位有下列情形的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的”以及《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”，被上诉人应向上诉人支付解除劳动关系的经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”，因此被上诉人应向上诉人支付2009年5月25日至2016年5月20日的经济补偿金，故，被上诉人应支付的经济补偿金年限为7年。经查，劳动者在劳动关系解除前十二个月（2015年5月至2016年4月）工资分别为：5152元、5077元、5156元、4864、4981元、4942元、4977元、5111元、5169元、5261元、4851元、4807、77元，月平均工资为5029元。故，用人单位应向劳动者支付解除劳动关系的经济补偿金35203（5029×7）元。上诉人请求被上诉人惠州市金铿柏新织造有限公司支付非法解除赔偿金的意见，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条之规定，本院不予支持。关于被上诉人博罗县园洲工业发展服务有限公司是否需要承担连带赔偿责任的问题。本案中，被上诉人博罗县园洲工业发展服务有限公司并非上诉人的用工主体，不存在需要承担连带赔偿责任的情况，上诉人要求博罗县园洲工业发展服务有限公司承担连带赔偿责任的请求没有事实及法律依据，本院不予支持。关于上诉人请求补缴2009年5月25日至2016年4月21日期间的社会保险。上诉人该项请求不属于人民法院审理范围，原审法院不予受理，处理正确，本院予以维持。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省惠州市博罗县人民法院(2016)粤1322民初3071号民事判决第一项；二、变更广东省惠州市博罗县人民法院(2016)粤1322民初3071号民事判决第二项为：被上诉人惠州市金铿柏新织造有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向上诉人贝伟能支付解除劳动关系的经济补偿金35203元。三、驳回上诉人贝伟能的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案属于劳动争议案件，二审免收受理费。本判决为终审判决。审 判 长  陈向科代理审判员  丁晓鹏代理审判员  刘宇慧二〇一六年十二月二十七日书 记 员  黄苑婷附：相关裁判依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。