重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2015)巴法民初字第05360号原告（暨反诉被告）：重庆鸿图建筑劳务有限公司，住所地重庆市铜梁区东城街道兴农东街187号，组织机构代码56561664-6。法定代表人：魏祖琼，经理。委托代理人：左昌德，男，重庆鸿图建筑劳务有限公司工作人员。委托代理人：刘仁建，男，重庆鸿图建筑劳务有限公司工作人员。被告（暨反诉原告）：重庆华姿建筑工程有限公司，住所地重庆市沙坪坝区华宇广场1-33-1号，社会信用代码91500106203050024F。法定代表人：蒋业宏，董事长。委托代理人：杨小静，重庆辉腾律师事务所律师。第三人：张晓东，男，1971年6月22日出生，汉族，住重庆市巴南区。原告重庆鸿图建筑劳务有限公司（以下简称鸿图公司）与被告重庆华姿建筑工程有限公司（以下简称华姿建司）、第三人张晓东建设工程施工合同纠纷一案，于2015年4月2日由重庆市沙坪坝区人民法院受理后，将本案移送本院审理，本院于2015年7月6日受理后，依法适用简易程序，由审判员王霭姣独任审判。在诉讼过程中，华姿建司向本院提起反诉，本院受理后，决定合并审理。在适用简易程序审理过程中，发现案情复杂，遂依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十三条之规定，于同年9月23日将本案转为适用普通程序，由审判员丁希来担任审判长，与审判员王霭姣、人民陪审员刘思碧组成合议庭，共同负责对案件的审判。鸿图公司、华姿建司分别于2015年9月30日、10月11日提请对授权委托书中的印章及张晓东签字笔迹进行司法鉴定，后鸿图公司又对涉案工程造价提请司法鉴定，本院分别委托西南政法大学司法鉴定中心（以下简称西政鉴定中心）、重庆方郡建设工程咨询有限公司（以下简称方郡公司）就鸿图公司、华姿建司申请的事项进行司法鉴定。西政鉴定中心于2016年4月5日、6月21日作出西政司法鉴定中心（2015）鉴字第4267、4268号司法鉴定意见书(以下分别简称4267、4268号鉴定)；方郡公司于2016年6月12日出具重方咨基（2016）第6-6-1148号鉴定书（以下简称1148号鉴定）。华姿建司在异议期限内提出书面意见，方郡公司就异议予以回复，本案鉴定程序终结。本院于2016年10月14日、10月21日、11月10日适用普通程序公开开庭审理了本案。原告鸿图公司委托代理人左昌德、刘仁建，被告华姿建司委托代理人杨小静、第三人张晓东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告鸿图公司本诉称，2011年12月20日、2012年5月31日，原告与被告华姿建司分别签订《华宇·龙湾8#（7-4#）、19#、33#、35#、36#楼及4#地下车库、32#楼、37#楼安装工程劳务承包合同》（合同编号为2011年第215号，以下简称215劳务合同）、《华宇·龙湾9#、12#楼及7-E#、3#车库（部分）安装工程劳务承包合同》（编号为2012年第282号，以下简称282劳务合同），被告华姿建司将215、282劳务合同约定的施工内容发包给原告承接施工。2014年3月20日，涉案工程取得备案登记并交付。经鉴定涉案工程劳务费2752404.73元，被告华姿建司已付工程进度款1796421.17元，扣除质保金137620元，尚欠劳务费818363.60元。原告多次催收无果，遂诉请被告华姿建司支付劳务费818363.60元及自2014年7月14日起以欠款额为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算至付清时的资金占用利息，利随本清。被告华姿建司辩称并反诉称，原告鸿图公司承建劳务合同约定的施工内容属实，被告已支付涉案工程劳务费1996421.17元，已超付原告鸿图公司劳务费，要求判决驳回原告鸿图公司的诉讼请求。282劳务合同约定开工时间2012年5月10日，总工期485个日历天，原告鸿图公司应于2013年9月6日前完工，其迟于2014年3月14日完工，延期完工190天，严重违反劳务合同的约定，应承担逾期完工的违约责任，反诉要求原告鸿图公司支付工期延误违约金1110000元。原告鸿图公司反诉辩称，劳务合同签订时间为2012年5月30日，而合同约定开工时间为2012年5月10日，同时注明开工时间以被告华姿建司书面通知为准，故282劳务合同约定时间并非开工时间；原告承建涉案工程劳务，并非包工包料的整体承包，而建筑材料系被告华姿建司提供，且其将部分工程内容即防水、保温、栏杆、门窗、地坪等分包给其他公司，故即使延期完工并非原告单方原因造成；竣工验收备案系被告华姿建司建设的整个工程项目，并非原告承建的涉案项目单独进行竣工验收，延迟竣工备案并非原告延迟完工所致。另，215劳务合同约定的竣工时间为2014年8月15日，在备案证载明的竣工验收时间2014年3月14日之后，而验收范围包括215劳务合同施工范围。且在施工中，被告华姿建司并未对原告工程进度延迟的情形进行书面函告要求加快施工进度，故被告华姿建司要求支付延期完工违约责任，于法无据，要求驳回被告华姿建司的反诉请求。第三人张晓东述称，第三人系原告鸿图公司涉案项目负责人，被告华姿建司从未向第三人支付涉案劳务费。原告鸿图公司向被告华姿建司出具的落款时间为2014年1月25日的法人授权委托书及收条，收款金额522865.29元，系按劳务合同约定支付劳务费必须办理的手续，华姿建司未将该款项支付鸿图公司及第三人，而直接支付给被告鸿图公司班组人员劳务费322865.29元，剩余200000元亦未转账给原告鸿图公司，且被告华姿建司现场代付的财务人员在该收条上备注2014年1月26日下午实拿费322865.29元，故被告华姿建司未按收条金额足额支付经审理查明，2011年12月20日，鸿图公司（作为乙方）与华姿建司（作为甲方）签订215劳务合同约定：甲方将华宇龙湾8#（7-4#）、19#、33#、35#、36#楼及4#地下车库、32#楼（物业用房）、37#楼（幼儿园）安装工程的劳务工作分包给乙方施工；第四条、承包方式及价款：4.1.1、±0.00以下的安装劳务费用采用以单位建筑面积综合包干单价33元/平方米（含税金）的包干方式，不在执行其他费用调整文件；11层（±0.00以上）及11层以上的楼栋的安装劳务费采用以单位建筑面积综合包干单价33元/平方米（含税金）的包干方式，不在执行其他费用调整文件；10层（±0.00以上）及10层以下的楼栋的安装劳务费采用以单位建筑面积综合包干单价35元/平方米（含税金）的包干方式，不在执行其他费用调整文件；4.2、合同预计总金额为2036987.39元，结算金额按甲乙双方核对的金额为准。4.3、本合同综合包干单价包括：本合同约定乙方“承包范围”内的全部劳务费和施工机具、设备、辅材等所有费用等。4.4、所有定额未计价材料、设备由甲方供应等。第五条、合同履约保证金、质量保证金及其他应扣费用：5.1、合同履约保证金：签订合同时由乙方向甲方支付，按合同预计总金额的5%计算履约保证金10.18万元。5.2、质量保证金：按合同结算工程承包费总额的5%暂留，工程质保期两年，质保期自本工程通过竣工验收合格交付甲方之日起计算。……第八条、工期要求：本工程开工时间为2012年2月1日，竣工时间为2014年8月15日，施工日历天工期560天，如受不可抗力影响或发生特殊重大情况，经甲方书面签字盖章确认后，工期方可顺延。8.2本工程合同工期不得调整。通过分户验收，并且全部完成合同约定内容，工程通过相关部门的竣工验收合格并取得竣工验收意见书之日，为乙方的完工日期。……第十条、甲、乙方双方的权利和义务：10.2.1、乙方工程负责人张晓东，在本合同履行过程中，非不可抗力或经甲方同意的原因或甲方要求更换，乙方不得更换该现场代表。职权：经授权、全权处理本项目内的已供工程材料供应，劳动力组织、施工、验收、移交等工程事宜及工程结算和处理有关的经济事务。第十一条、费用计算及支付：11.2、费用支付：11.2.7、支付进度款程序：①、乙方进场时，必须如实申报各专业班组人员的姓名，身份证明（审查原件、提供复印件）、工种及工资标准（应发），经项目经理部审核、备案后，可进场施工。同时委托甲方代乙方为每位农民工办理工资银行卡。②、乙方应在次月5号前，将本月的人工费发放花名册交甲方备案并将花名册在项目现场甲方指定位置公示5日。③在当月30日前，由甲乙双方共同对当月25日前乙方达成工完料净，场地清且经甲方验收合格的分部、分项工程工程量进行核定。以核定的当月完成工程量作为基数，按合同约定计价办法计算当月劳务费。在次月的15个工作日内，乙方按双方核定后的金额向甲方提供合法票据并完清相关手续，甲方按核定的金额在扣除各类款项及第11.2.7第②项约定的公示无误后，甲方代乙方将劳务人工费打入乙方人员银行卡上，其他费用由甲方直接通过银行支付到乙方的基本账户上。11.3、合同承包费结算：11.3.1、本工程竣工验收合格后，乙方提供完整手续及资料后90个工作日双方共同办理结算手续，结算后根据双方核对的劳务费总额扣除乙方费用、应扣各种款项、留足质保金，由乙方提供发票完善相应手续后甲方在30个工作日内，向乙方付清尾款。……第十三条、违约责任：13.3、如乙方未按合同约定工期完成工程，每逾期一天按5000元累计向甲方支付违约金。逾期10天以上的或因质量问题整改后仍不合格，甲方有权解除本合同，且乙方必须在接到甲方书面通知后24小时内清退出场，否则，按逾期一天10000元向甲方支付违约金，甲方可直接从应付给乙方的工程款和保证金中扣除等。2012年5月31日，鸿图公司（作为乙方）与华姿建司（作为甲方）签订282劳务合同约定：甲方将华宇龙湾9#、12#及7-E#楼、3#车库（部分）、环境安装工程的劳务工作分包给乙方施工；第四条、承包方式及价款：4.1.1、±0.00以下的安装劳务费用采用以单位建筑面积综合包干单价33元/平方米（含税金）的包干方式，不在执行其他费用调整文件；10层及10层以下（±0.00以上）的楼栋的安装劳务费采用以单位建筑面积综合包干单价35元/平方米（含税金）的包干方式，不在执行其他费用调整文件；4.2、合同预计总金额为618589.44元，结算金额按甲乙双方核对的金额为准。4.3、本合同综合包干单价包括：本合同约定乙方“承包范围”内的全部劳务费和施工机具、设备、辅材等所有费用等。4.4、所有定额未计价材料、设备由甲方供应等。第五条、合同履约保证金、质量保证金及其他应扣费用：5.1、合同履约保证金：签订合同时由乙方向甲方支付，按合同预计总金额的5%计算履约保证金3.09万元。5.2、质量保证金：按合同结算工程承包费总额的5%暂留，工程质保期两年，质保期自本工程通过竣工验收合格交付甲方之日起计算。……第八条、工期要求：本工程开工时间为2012年5月10日，总工期485个日历天，上述日期如有变更，以甲方书面通知为准。竣工时间以本工程取得竣工验收意见书时间为准，如受不可抗力影响或发生特殊重大情况，经甲方书面签字盖章确认后，工期方可顺延。8.2本工程合同工期不得调整。通过分户验收，并且全部完成合同约定内容，工程通过相关部门的竣工验收合格并取得竣工验收意见书之日，为乙方的完工日期。……第十条、甲、乙方双方的权利和义务：10.2.1、乙方工程负责人张晓东，在本合同履行过程中，非不可抗力或经甲方同意的原因或甲方要求更换，乙方不得更换该现场代表。职权：经授权、全权处理本项目内的已供工程材料供应，劳动力组织、施工、验收、移交等工程事宜及工程结算和处理有关的经济事务。第十一条、费用计算及支付：11.2、费用支付：11.2.7、支付进度款程序：①、乙方进场时，必须如实申报各专业班组人员的姓名，身份证明（审查原件、提供复印件）、工种及工资标准（应发），经项目经理部审核、备案后，可进场施工。同时委托甲方代乙方为每位农民工办理工资银行卡。②、乙方应在次月5号前，将本月的人工费发放花名册交甲方备案并将花名册在项目现场甲方指定位置公示5日。③在当月30日前，由甲乙双方共同对当月25日前乙方达成工完料净，场地清且经甲方验收合格的分部、分项工程工程量进行核定。以核定的当月完成工程量作为基数，按合同约定计价办法计算当月劳务费。在次月的15个工作日内，乙方按双方核定后的金额向甲方提供合法票据并完清相关手续，甲方按核定的金额在扣除各类款项及第11.2.7第②项约定的公示无误后，甲方代乙方将劳务人工费打入乙方人员银行卡上，其他费用由甲方直接通过银行支付到乙方的基本账户上。11.3、合同承包费结算：11.3.1、本工程竣工验收合格后，乙方提供完整手续及资料后90个工作日双方共同办理结算手续，结算后根据双方核对的劳务费总额扣除乙方费用、应扣各种款项、留足质保金，由乙方提供发票完善相应手续后甲方在30个工作日内，向乙方付清尾款。……第十三条、违约责任：13.3、如乙方未按合同约定工期完成工程，每逾期一天，按3000元/天累计向甲方支付违约金。逾期10天以上的或因质量问题整改后仍不合格，甲方有权解除本合同；甲方不解除后退的，自第10天起，乙方按6000元/天累计向甲方支付惩罚性违约金等。鸿图公司与华姿建司签订215、282劳务合同后，鸿图公司组织进场施工，华姿建司于施工中转账支付鸿图公司工程进度款1473555.88元。2014年4月22日，鸿图公司与华姿建司就215劳务合同签订协议书约定：鸿图公司不再承建华宇龙湾37#楼的安装工程的劳务作业施工，由华姿建司联系安排其他单位施工。2014年3月20日，华姿建司承建的涉案整个施工项目取得建竣备字（巴南2014）09号重庆市建设工程竣工验收备案登记证（以下简称09备案证），载明工程名称：华宇龙湾M4-1/02地块一期一组（7-C3、7-D#、8、33、35、36）、华宇龙湾一期二组团（9-13、15-20、3#地下车库、7-E商业门面），验收时间2014年3月14日。涉案工程竣工验收后，鸿图公司要求华姿建司办理工程结算并支付涉案工程劳务费未果，遂诉请如上。另查明，2014年1月25日，鸿图公司向华姿建司出具法人授权委托书及收条，载明：经收到华姿建司华宇龙湾售房部、8#、9#、12#、19#、33#、35#、36#、32#及4#车库、3#车库（部分）基础环境、主体安装劳务分包工程款现金522865.29元。本案在审理过程中，鸿图公司、华姿建司分别提请对授权委托书中的印章及张晓东签字笔迹进行司法鉴定，本院对其申请予以准许。西政鉴定中心受本院委托于2016年4月5日、6月21日作出4267、4268号鉴定。4268号鉴定结论：标称时间为2014年1月25日、金额522865.29元、收款人为“张晓东”的收条原件上处的“张晓东”签名及“鸿图公司”印章与劳务费审核单等上“张晓东”签名及“鸿图公司”印章系同一人签名、同一印章形成等。鸿图公司质证后，2014年1月25日的法人授权委托书及收条中印章不是鸿图公司印章，但认可张晓东的收款行为，确认华姿建司仅代付民工工资、材料费322865.29元，未支付金额为20万元。鸿图公司、华姿建司分别支付鉴定费11000元、20000元（鉴定费另案处理）。鸿图公司申请对其承建的华宇龙湾9#、12#及7-E#楼、3#车库（部分）、8#、19#、33#、35#、32#、36#楼及4#车库安装工程进行工程造价鉴定，本院对其申请予以准许。方郡公司受本院委托于2016年6月12日出具1148号鉴定，结论为涉案工程鉴定造价为2752404.73元（此金额已扣除安装部分材料扣款108733.23元）。华姿建司在本院指定期间提出书面异议，方郡公司对其异议予以复函，认为鉴定程序合法、计价标准符合合同约定及计算原则，故鉴定造价不予调整。鸿图公司支付鉴定费18622.95元。以上事实，有双方当事人当庭陈述及提交的下列证据在卷为凭，并经庭审质证，足以认定。鸿图公司提交：215、282劳务合同，1148鉴定意见书，建筑发票，鉴定费发票等；华姿建司提交：215劳务合同及补充协议，282劳务合同，授权委托书及收条，电子汇票、09备案证等；本院认为，鸿图公司与华姿建司均具备订立劳务合同资质，双方签订的合同系双方真实意思表示、不违反法律强制性规定，属有效合同，双方均应按约定之义务履行。根据《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第六十条第一款规定“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”和合同中关于支付劳务费的约定，鸿图公司于2014年3月14日完成涉案工程安装作业后，华姿建司应当及时与其办理工程结算并按合同约定支付劳务费。审理过程中，鸿图公司与华姿建司对涉案工程价款未达成一致意见，鸿图公司申请涉案工程造价鉴定，经方郡公司鉴定涉案工程造价为2752404.73元。华姿建司对该鉴定书提出异议，方郡公司予以复函，认为计价标准符合合同约定及计算原则，故鉴定造价不予调整。故本院认定鸿图公司承建的涉案工程的工程造价为2752404.73元。庭审中，鸿图公司与华姿建司均确认转账支付涉案工程进度款1473555.88元，双方仅对2014年1月25日的法人授权委托书及收条载明工程款522865.29元中支付金额存在争议。鸿图公司认可张晓东的收款行为，确认收到华姿建司该收条金额中的322865.29元，且该收条由华姿建司现场代付的财务人员在该收条上备注2014年1月26日下午实拿费322865.29元，但该收条未签署备注人员名字，且未举示其他相应证据予以佐证，故鸿图公司认为华姿建司实际支付322865.29元，还应付200000元的理由不成立，本院不予采信，故本院认定华姿建司已付鸿图公司涉案工程劳务费1996421.17元。综上，鸿图公司承建涉案工程造价为2752404.73元，扣除质保金137620.24元（2752404.73元×5%），应收劳务费2614784.49元，华姿建司已付鸿图公司涉案工程劳务费1996421.17元，还应支付鸿图公司劳务费618363.32元。鸿图公司承建的涉案工程于2014年3月14日竣工后，华姿建司未及时办理结算并履行付款义务，已构成违约，理应承担违约责任，其应当支付鸿图公司自起诉之日即2015年4月2日起以欠款额618363.32元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付至款清时止的资金占用利息。鸿图公司要求华姿建司支付工程劳务费及资金占用利息的诉讼请求，本院予以部分支持。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，华姿建司应当对鸿图公司在282劳务合同施工中存在工期延误的事实承担举证责任，其举示的282劳务合同及09备案证，09备案证载明工程名称华宇龙湾M4-1/02地块一期一组（7-C3、7-D#、8、33、35、36）、华宇龙湾一期二组团（9-13、15-20、3#地下车库、7-E商业门面），验收备案工程范围既包含282劳务合同施工范围即9#、12#及7-E#楼、3#车库（部分）、环境安装工程和215劳务合同施工范围华宇龙湾8#（7-4#）、19#、33#、35#、36#楼及4#地下车库、32#楼（物业用房）、37#楼（幼儿园）安装工程的工程验收，也包含并非鸿图公司施工即其他单位施工范围的工程验收，09备案证并不是针对282劳务合同工程施工范围的单独项目的验收；215、282劳务合同约定施工范围为安装工程劳务分包，09备案证的竣工验收包含282劳务合同施工范围外的其他工程的验收，且215劳务合同约定的竣工时间为2014年8月15日在竣工验收时间之后，即使282劳务合同按期完工，亦未必然会取得282劳务合同施工范围的单项工程验收备案；华姿建司亦未举示鸿图公司在282劳务合同施工中延误工期系导致延迟办理竣工验收的唯一原因所致。故华姿建司举示的证据均不足以证明鸿图公司在282劳务合同施工中存在延误工期的事实，亦未举示其他相应证据予以佐证，应承担举证不能的法律后果，其要求鸿图公司支付延误工期违约金，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告重庆华姿建筑工程有限公司支付原告重庆鸿图建筑劳务有限公司劳务费618363.32元；二、被告重庆华姿建筑工程有限公司支付原告重庆鸿图建筑劳务有限公司自2015年4月2日起以劳务费618363.32元为基数，按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计付至款清时止的资金占用利息，利随本清；三、驳回原告重庆鸿图建筑劳务有限公司的其他本诉请求；四、驳回被告重庆华姿建筑工程有限公司的反诉请求。上述第一、二项，限被告重庆华姿建筑工程有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内履行，逾期履行第一项按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉案件受理费11984元，鉴定费18622.95元，共计30606.95元，由原告重庆鸿图建筑劳务有限公司负担2000元，被告重庆华姿建筑工程有限公司负担28606.95元。此款已由原告重庆鸿图建筑劳务有限公司自愿垫付，限被告重庆华姿建筑工程有限公司于本判决生效之日起10内径付原告重庆鸿图建筑劳务有限公司28606.95元，本院预收的受理费不作清退。反诉案件受理费7395元，由被告重庆华姿建筑工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  丁希来审 判 员  王霭姣人民陪审员  易如琴二〇一六年十二月二十日书 记 员  廖荣鹏