重庆市铜梁县人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0151民初2991号原告：王道君,男,1973年3月1日出生,汉族,住四川省广安市广安区。委托诉讼代理人：王长明，重庆金点律师事务所律师。被告：重庆丽云装饰工程有限公司,住所地重庆市江北区洋河路9号B栋4-5，统一社会信用代码9150010568622848XK。法定代表人：程卓，执行董事、经理。委托诉讼代理人：谭杨、汪志国，重庆渝通律师事务所律师。原告王道君与被告重庆丽云装饰工程有限公司（以下简称丽云公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2016年6月28日立案受理后，依法由审判员谭小东独任审判，适用简易程序于2016年11月18日公开开庭进行了审理，原告王道君的委托代理人王长明和被告丽云公司的委托代理人谭杨、汪志国到庭参加诉讼。案件审理中，被告丽云公司于2016年8月1日向本院提出管辖异议，本院于2016年8月3日作出裁定，驳回丽云公司的管辖异议，丽云公司不服，向重庆市第一中级人民法院提出上诉，2016年10月10日作出了（2016）渝01民辖终1953号裁定书，驳回了丽云公司的上诉。本案现已审理终结。原告王道君向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告工程尾款34787元。并从2015年10月1日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计息至付清之日止。2、案件受理费由被告负担。事实和理由：2015年8月25日，原、被告签订了《项目施工承包协议》，被告将位于重庆市铜梁区的龙行天下网吧装饰装修项目承包给原告施工，任务范围为包工包料，包干费用285000元。2015年9月，原告施工完毕，工程验收合格并投入使用。被告支付了大部分工程款，尚欠工程款34787元未予支付，经原告催收未果。丽云公司辩称，截止2016年3月15日，被告实际支付原告工程款284493元（含垫付的玻璃款5287元），尚欠原告工程款507元。经审理查明，2015年8月25日，丽云公司（甲方）与王道君（乙方）签订了《重庆丽云装饰工程有限公司项目施工承包协议》，约定丽云公司将重庆市铜梁重庆市铜梁龙行天下网吧装饰装修项目承包给王道君施工，任务范围为全承包、包工包料、灯具灯源（不含空调、弱电），工期自2015年8月13日开工至2015年9月25日，共43天，包干费用285000元。该协议第四条结算方式约定，1、工程款按工程进度分4次付完工程款总额的90%；2、乙方领款需向甲方填写领款申请，签字确认后，并交工程部负责人审核，经公司负责人签字后方能支付；……5、建设方未付甲方工程尾款由乙方承担，其最大金额不超过本合同款项的10%，在乙方所建工程取得甲方和建设方共同验收合格的基础情况下，甲方应在30天内支付乙方此款项；……合同甲方落款处由丽云公司盖章，经办人刘文涛签字，乙方由王道君签字。施工中，丽云公司付款多数采用由王道君提交请款单，并在同一张A4纸上出具收条的形式支付工程款（称为领条），此领条上部为收条的内容【收条中除了金额由丽云公司财务填写外，其余（非打印部分）都由王道君填写】，下部为项目请款单。在请款单上罗列了申请项目、收款单位（单位名称、开户行）、工程进度（项目经理）签字、工程进度（工程部）签字、资金情况以及总经理意见、工程部意见、财务意见、财务经理意见等一些与审批付款相关联的事项。王道君分别于下列时间出具收条和请款单：2015年8月25日为20000元、2015年9月1日为30000元、2015年9月7日为30000元、2015年9月15日为40000元、2015年9月23日为12655元、2015年9月25日为30000元、2015年10月13日20000元、2015年10月19日为30000元、2015年10月27日为38551元、2016年3月15日为28000元，收条总金额为279206元。丽云公司实际通过请款单审批后以转账的形式分别于2015年8月27日转款20000元、2015年9月4日转款30000元、2015年9月11日转款30000元、2015年9月18日转款40000元、2015年9月28日转款30000元、2015年10月17日转款20000元、2015年10月25日转款30000元、2015年10月30日转款37551元，共8笔合计237551元。审理中，王道君认可丽云公司垫付的灯具扣款12662元（含2015年9月23日未支付收条金额12655元在内）和丽云公司垫付的玻璃款5287元。上述无争议的金额为255500元。但双方对2015年10月27日应当支付38551元而实际支付37551元，少支付的1000元系工期迟延的延误金，以及余款28500元（含2016年3月15日的28000元）共计29500元双方存在争议。对2016年3月15日现金支付的28000元，丽云公司认为王道君出具了收条，就已实际领款，丽云公司支付了该款，放弃了审批的权利，其不具有举证证明该款已实际支付的义务，且承认上述（含转账部分）领条支付工程款以后，请款单审批部分没有保存。王道君认为此笔款丽云公司没有支付，仅仅是其向丽云公司出具了收条和请款单，并未实际收到丽云公司支付的工程款。另，王道君诉称2015年9月工程施工完毕，验收合格并投入使用，丽云公司认为实际竣工验收时间为2015年9月底。后双方因尚欠的工程款是否支付发生纠纷，王道君起诉来院。审理中，王道君放弃要求丽云公司支付利息的诉讼请求。对争议的28000元，丽云公司仅向本院提供了收条，未向本院提供其他依据证明已支付装修款28000元。上述事实，有王道君提交《重庆丽云装饰工程有限公司项目施工承包协议》，银行卡客户交易查询/打印单、收条请款单、（2016）渝0112民初13191号民事判决书，丽云公司提交的10张收条以及双方当事人的陈述在案佐证，这些证据的真实性、合法性及关联性已经开庭质证和本院审查，可以作为认定本案事实的根据。本院认为，《中华人民共和国合同法》第五十二条规定有下列情形之一的，合同无效：......（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。本案中，王道君系个人，其个人不具备承包建筑工程施工的资质，双方签订的《重庆丽云装饰工程有限公司项目施工承包协议》违反了上述法律规定，属于无效合同。本案的争议焦点是工程款29500元是否已经实际支付和是否应当支付。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程款的，应予支持。本案中，涉案工程已经验收合格并使用，合同第四条结算方式所约定的工程进度款总额的90%和第5款约定的建设方未付款项的10%，在乙方所建工程取得甲方和建设方共同验收合格的基础情况下，甲方应在30天内支付乙方此款项。因丽云公司使用该网吧已超过30日，所以，丽云公司应当支付王道君所有的工程款。因本案实际合同的总金额为285000元，双方均认可已经支付的金额为255500元（转账支付237551元、灯具款12662元、玻璃款5287元），争议金额为29500元（含收条金额28000元和工期延误金1000元以及丽云公司辩称尚未支付的500元）。根据上述规定，说明对价款的支付方式应当按照合同约定参照执行的，即该支付方式对当事人具有约束力。《中华人民共和国合同法》第六十一条规定了当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第七条规定，下列情形，不违反法律、行政法规强制性规定的，人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯”：（一）在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法；（二）当事人双方经常使用的习惯做法。对于交易习惯，由提出主张的一方当事人承担举证责任。本案的当事人双方在《重庆丽云装饰工程有限公司项目施工承包协议》中已经约定了支付工程款的方式是需向丽云公司填写领款申请，签字确认后，并交工程部负责人审核，经公司负责人签字后方能支付。这就明确约定了付款的步骤，一是由王道君提出申请并签字确认，二是由丽云公司工程部负责人审核；三是经过丽云公司的负责人签字才能支付。实际操作中，丽云公司和王道君除争议的28000元金额外均采用上述审批和转账方式进行支付。而争议的领条，丽云公司仅提供了由王道君出具的上半部分——收条，未提供下半部分——请款单，丽云公司称下半部分未予保存，不符合常理，也不符合公司财务管理制度的相关规定。本院对此不予采纳。且丽云公司多次采取转账支付的方式支付工程款的事实，已经属于双方支付工程款的习惯做法，王道君也举证证明了该习惯做法。该习惯构成了对支付方式的认可和合同的组成部分。而丽云公司辩称争议的该笔工程款有收条就已经说明完成支付行为，系改变了合同约定，属于主张合同变更的理由。按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条规定在合同纠纷案件中，……主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任……本案应当由主张合同变更的一方即丽云公司承担证明支付方式发生变更的举证责任，而丽云公司举示的收条，只是合同约定的支付方式中的一个环节，且该收条与经过公司相关人员签字审批转账支付的收条没有任何区别，既没有合同约定的请款审批事项，也没有在该收条上明确注明现金或其他支付方式，因此，丽云公司仅凭收条就说明已经支付争议工程款数额的辩称理由不能成立，本院不予支持；王道君要求丽云公司支付的28000元装修工程款，于法有据，本院予以支持。另，丽云公司所扣除的1000元工期延误金没有证据证明，本院不予主张，亦应当支付王道君，加上丽云公司未予支付的装修工程款500元共计29500元，丽云公司应予以支付。审理中，王道君放弃要求丽云公司支付利息的诉讼请求，系自行处分自己的民事权利，本院予以尊重。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条之规定，判决如下：被告重庆丽云装饰工程有限公司于本判决生效后10日内支付原告王道君工程款29500元。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费660元，减半收取330元由被告丽云公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时,直接向该院预交本诉上诉案件受理费660元，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的,按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  谭小东二〇一六年十二月二十五日书记员  叶 利