山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁01民终5530号上诉人（原审原告）：济南金领汽车销售有限责任公司，住所地济南市。法定代表人：杨金新，董事长。委托诉讼代理人：鞠承良，山东瀛岱律师事务所律师。上诉人（原审被告）：孙剑，女，1982年11月30日出生，汉族，无业，住济南市。上诉人济南金领汽车销售有限责任公司（以下简称金领汽车公司）与上诉人孙剑劳动争议一案，均不服济南市市中区人民法院（2016）鲁0103民初653号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月19日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。金领汽车公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回孙剑所有诉讼请求；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定金领汽车公司与孙剑2013年4月至2015年10月20日期间存在劳动关系认定事实错误。本案中，孙剑在劳动仲裁阶段自认与金领汽车公司签订合同于2014年10月份到期并自行终止，且被上诉人并未办理交接手续，携带公司客户名单等商业秘密私自离职，因此本案双方的劳动关系已经事实上因孙剑的违法原因解除。二、一审法院错误判决金领汽车公司支付孙剑生活费5600元。孙剑自行离职，且孙剑自述产假到期日为2015年2月23日，又自述于2015年3月份前往金领汽车公司要求上班，根据上述其自述能够得出孙剑并未办理产假手续，并未办理工作移交手续，且从未要求过上班，其陈述自相矛盾，既然于2月23日到期为何又会出现3月份要求上班呢，因此，孙剑的陈述已经证明双方之间的劳动关系已经于2014年10月份终止。三、孙剑要求支付生育期间的产假工资无法无据，应当由社保机构予以支付。综上所述，请求二审法院依法改判，予以维护上诉人的合法权益。孙剑答辩称，金领汽车公司给孙剑缴纳社保至2015年2月，孙剑是请假走的，写过请假条，当时工作已交接好，领导也都签字。如果孙剑没有请假，金领汽车公司不会给孙剑交保险。孙剑是正常休的产假，产假到期后，金领汽车公司让孙剑在家等通知至今。金领汽车公司称孙剑泄露公司机密，没有证据证明，孙剑也没有做过这样的事情。对于没有事实根据的说法孙剑要求经济补偿，影响孙剑以后在这个行业的发展。孙剑上诉请求：一、依法撤销一审判决第三、第五项并依法改判：金领汽车公司支付孙剑产假工资36000元；金领汽车公司支付孙剑二倍工资33000元；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院对孙剑的产假工资认定事实错误。根据山东省及济南市有关职工生育保险的规定，金领汽车公司应当向孙剑支付自2014年11月18日至2015年2月23日期间的产假工资11509.99元而非10619.09元(二审诉讼期间变更上诉请求要求金领汽车公司支付产假工资36000元)。二、一审法院未支持孙剑的二倍工资主张错误，对相关事实认定认定错误。根据庭审中双方的陈述事实，双方均认可订立书面劳动合同，但金领汽车公司未就其主张举证，应承担举证不能的责任，因此应向孙剑支付二倍工资，即支付自2014年10月21日至2014年11月17日的二倍工资。三、一审法院适用法律错误。由于一审法院认定事实错误，因此导致适用相关法律法规错误。金领汽车公司答辩称，孙剑的上诉事实和理由不成立。孙剑与金领汽车公司双方签订的劳动合同于2014年10月份终止，此后孙剑携带公司的客户名单私自离职，双方之间的劳动关系应当于2014年10月份终止。金领汽车公司向一审法院起诉请求：1、双方于2012年11月至2015年10月20日期间不存在劳动关系。2、金领汽车公司不支付孙剑产假工资11508.99元。3、金领汽车公司不支付孙剑生育医疗费1600元。4、金领汽车公司不支付孙剑基本生活费5600元。5、金领汽车公司不支付孙剑2014年10月21日至2014年11月17日期间的二倍工资3239.69元。一审法院认定事实：孙剑原系金领汽车公司员工。金领汽车公司为孙剑缴纳了2013年4月至2013年7月以及2013年10月至2015年2月的社会保险费。孙剑于2014年11月18日开始休产假，并于2014年11月28日生育一女。因金领汽车公司未能为孙剑持续缴纳社会保险费，孙剑未能享受生育保险待遇，领取产假工资及生育医疗费用。2015年10月21日，孙剑向济南市市中区劳动人事争议仲裁委员会提起申诉，要求与金领汽车公司确定劳动关系、要求金领汽车公司支付产假工资、生育报销费用、生活费、双倍工资。该仲裁委经审理，作出济市中劳人仲案[2015]254号仲裁裁决书，裁决：“一、申请人、被申请人于2012年11月至2015年10月20日期间劳动关系成立。二、被申请人向申请人支付2014年11月18日至2015年2月23日期间的产假工资11508.99元。三、被申请人向申请人支付生育医疗费用1600元。四、被申请人向申请人支付基本生活费5600元。五、被申请人向申请人支付2014年10月21日至2014年11月17日期间的二倍工3239.69元。”金领汽车公司不服该裁决，在法定期限内诉至法院。审理过程中，为证实工资收入情况，孙剑提交了银行交易明细，并陈述该银行交易明细中2014年9月17日入账的4006元并非工资，系其与杨金新的个人账户往来。根据该银行交易明细，2013年11月至2014年10月，孙剑的工资收入共计39008.91元。案件审理过程中，孙剑陈述其产假期满后，于2015年3月去金领汽车公司要求上班，公司答复在家等待，其便一直在家等通知，直到2015年10月21日提起仲裁。另查明，济南市市中区最低工资标准：2015年2月为1500元/月。2015年3月至2015年10月为1600元/月。再查明，国家规定的月计薪日为21.75天。一审法院认为：关于金领汽车公司要求确认双方于2012年11月至2015年10月20日期间不存在劳动关系问题。原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，金领汽车公司未能提交公司的考勤表及工资发放凭证，应承担举证不能的责任，其与孙剑不存在劳动关系的主张，不予采信。孙剑未能举证证实其于2012年11月即入职金领汽车公司，故其主张的双方于2012年11月至2013年3月存在劳动关系，于法无据，不予支持。结合金领汽车公司为孙剑缴纳社会保险费及发放工资的情况，可以认定孙剑与金领汽车公司于2013年4月至2015年2月存在劳动关系。金领汽车公司未能证实双方于孙剑产假期满后即已解除终止劳动合同关系，孙剑主张双方劳动关系存续至2015年10月20日，合理有据，予以支持。故，孙剑与金领汽车公司之间于2013年4月至2015年10月20日期间存在劳动关系。关于金领汽车公司要求不支付孙剑产假工资11508.99元、生育医疗费1600元。金领汽车公司未及时足额为孙剑缴纳社会保险，致孙剑不符合生育保险待遇的领取条件、未能享受相应的生育保险待遇，金领汽车公司应承担向孙剑支付产假工资及生育医疗费用的责任。故，金领汽车公司应支付孙剑2014年11月18日至2015年2月23日期间的产假工资10619.09元（39008.91元/月÷12个月÷30天/月×98天）及生育医疗费用1600元。关于金领汽车公司要求不支付孙剑基本生活费5600元。本案中，2015年2月23日孙剑产假期满后，双方劳动关系仍存续，金领汽车公司未能证实因孙剑个人原因致其未到岗工作，因此，孙剑要求金领汽车公司支付2015年2月24日至2015年10月20日期间的生活费，予以支持，但每月生活费的具体金额应当按照当期济南市最低工资标准的70%计算。经计算，该期间孙剑的基本生活费为8960元（1500元/月÷21.75天/月×4天×70%+1600元×7个月×70%+1600元/月÷21.75天/月×18天×70%），孙剑未就仲裁裁决提起诉讼，故，金领汽车公司应支付孙剑2015年2月24日至2015年10月20日期间的基本生活费5600元。关于金领汽车公司要求不支付孙剑2014年10月21日至2014年11月17日期间的两倍工资3239.69元问题。劳动合同法第十四条第三款规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。孙剑于2013年4月即与金领汽车公司建立了劳动关系，故自2014年4月起应视为双方已订立无固定期限劳动合同，且孙剑未能举证证实其曾要求金领汽车公司与其签订书面的无固定期限劳动合同，故孙剑要求金领汽车公司支付2014年10月21日至2014年11月17日期间的两倍工资，于法无据，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、《山东省企业工资支付规定》第三十一条、《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款之规定，判决：一、原告济南金领汽车销售有限责任公司与被告孙剑之间于2013年4月至2015年10月20日期间存在劳动关系。二、原告济南金领汽车销售有限责任公司于判决生效之日起10日内支付被告孙剑2014年11月18日至2015年2月23日期间的产假工资10619.09元。三、原告济南金领汽车销售有限责任公司于判决生效之日起10日内支付被告孙剑生育医疗费用1600元。四、原告济南金领汽车销售有限责任公司于判决生效之日起10日内支付被告孙剑生活费5600元。五、原告济南金领汽车销售有限责任公司不支付被告孙剑2014年10月21日至2014年11月17日期间的二倍工资。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告济南金领汽车销售有限责任公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。一审法院认定的事实属实，本院予以确认。另，二审期间孙剑主张其与金领汽车公司签订过多次劳动合同，最少签了三次；金领汽车公司没有告知孙剑终止劳动关系，合同到期就续签。本院认为，孙剑原系金领汽车公司员工。关于孙剑与金领汽车公司双方建立劳动关系时间问题，根据金领汽车公司为孙剑缴纳社会保险费及发放工资的事实，并结合当事人陈述，一审法院认定孙剑与金领汽车公司于2013年4月建立劳动关系，并无不当。关于孙剑与金领汽车公司双方终止劳动关系时间问题，金领汽车公司主张孙剑未办理交接手续，于2014年10月携带公司客户名单等商业秘密私自离职，对此孙剑不予认可，金领汽车公司对其上述主张未提交充分有效证据证明，本院不予采纳。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。本案中，金领汽车公司主张双方劳动关系于2014年10月终止，但未提交有效证据证明，同时金领汽车公司亦未提交有效证据证明双方于孙剑产假期满后即已解除终止劳动合同关系，故根据上述规定，应由金领汽车公司承担举证不能的不利后果。一审法院结合金领汽车公司为孙剑缴纳社会保险费及发放工资的情况，认定孙剑与金领汽车公司之间于2013年4月至2015年10月20日期间存在劳动关系，并无不当。金领汽车公司未及时足额为孙剑缴纳社会保险，致孙剑不能依法享受生育保险待遇，一审法院判令金领汽车公司承担向孙剑支付产假工资及生育医疗费用的责任，符合法律规定，同时，一审法院计算产假工资的计算方式和数额正确，并无不当。孙剑要求金领汽车公司向其支付36000元产假工资，没有法律依据，本院不予支持。孙剑产假期满后，2015年2月24日至2015年10月20日期间双方劳动关系仍存续，没有证据证明系因孙剑个人原因未到岗工作，因此，一审法院判令金领汽车公司向孙剑支付2015年2月24日至2015年10月20日期间的生活费，并无不当。孙剑认可其与金领汽车公司签订过多次劳动合同，并主张金领汽车公司没有告知孙剑终止过劳动关系，合同到期就续签。孙剑要求金领汽车公司向其支付未签订劳动合同二倍工资，与其上述事实主张相矛盾，且不符合支付二倍工资的法定情形，故一审法院未支持孙剑关于二倍工资的请求，并无不当。综上所述，上诉人金领汽车公司及孙剑的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，上诉人济南金领汽车销售有限责任公司负担10元，上诉人孙剑负担10元。本判决为终审判决。审 判 长  车言江代理审判员  许海涛代理审判员  王立强二〇一六年十二月一日书 记 员  孙培培