山东省日照市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁11民终1741号上诉人（原审原告）：许刚，男，1962年6月2日出生，汉族，居民，住日照市。委托代理人：刘勇，山东陆海律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑光梅，女，1973年11月8日出生，汉族，居民，户籍所在地，现住日照市。上诉人许刚因与被上诉人郑光梅案外人执行之诉一案，不服日照市东港区人民法院(2016)鲁1102民初2066号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月8日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。许刚上诉请求：一、请求依法撤销原审判决，改判确认涉案房产归上诉人所有并依法停止对日照市安泰易居002幢4单元（04）301室房产的执行。二、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定事实错误，适用法律错误。一审法院认为许刚在人民法院查封之前已与殷月香签订了合法有效的书面买卖合同并已合法占有该不动产，许刚尚有10万元房款未支付殷月香正确，但一审法院以许刚不同意将未支付的10万元购房款交付法院执行，则其不能对抗郑光梅要求对许刚未交付房款部分的执行，故许刚要求确认涉案房产归许刚所有并依法停止执行的请求无事实及法律依据。上述认定错误。1、上诉人自始至终同意将剩余10万元购房款交至法院，但上诉人认为应将该笔购房款转交给涉案房产的抵押银行而非被上诉人。一审已查明，房屋出卖人殷月香购房时以涉案房屋抵押按揭贷款，现尚有121950.97元贷款本金未偿还，当初上诉人买房时即与殷月香约定最后一笔购房款是用来偿还银行贷款以解除抵押所用，而银行的抵押权明显优于被上诉人的一般债权。现抵押银行起诉殷月香的借款合同已进入执行程序，不论从买卖双方的合意，还是从抵押权优先的法律规定来分析，最后一笔购房款应支付给抵押权人而非被上诉人。所以在本执行异议案件中，要求上诉人将10万元购房款支付法院以冲抵被上诉人与殷月香合伙纠纷案件的执行，上诉人无论如何不能接受。2、一审法院已查明，上诉人在人民法院查封之前已与殷月香签订了合法有效的书面买卖合同并已合法占有该不动产，未及时办理过户登记的原因亦不在于上诉人。上诉人将剩余购房款10万元交付法院并转交给抵押权人以消灭上诉人与殷月香的债务，按照《最高院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第28条，应能够排除被上诉人申请对涉案房屋的执行。3、上诉人购买涉案房屋是善意的，将剩余房款最终交付抵押权人更有利于保护善意购买人的利益。只有结清银行剩余贷款才能有效消灭抵押权，上诉人才能办理房屋过户登记手续，购房目的才能实现，这也符合最高院司法解释的精神。郑光梅辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确。请求驳回上诉，维持原判。1、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第28条规定：买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持；（三）金钱债务执行中，已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。一审法院依据法律规定向许刚予以释明并要求其将未支付的10万元交付法院执行，许刚不同意，按照法律规定，则其不能对抗郑光梅要求其未交付房款部分的执行，许刚的上诉无事实和法律依据。2、许刚的剩余房款10万交付至法院执行后，对于抵押权和法院的查封受偿顺序，是法院依法审查、裁决的司法行为，与许刚无关。许刚向一审法院起诉请求：1、请求依法停止对安泰易居002幢4单元（04）301房产（房产证号：日房权证市字第××）的执行。2、确认许刚依法享有上述房产的所有权。3、诉讼费用由郑光梅承担。一审法院认定事实：郑光梅与殷月香合伙纠纷一案，郑光梅于2012年7月9日向一审法院提起诉讼，2013年1月21日，郑光梅向一审法院提出财产保全申请，一审法院于当日作出（2012）东民一初字第24971号民事裁定书，裁定将殷月香名下的房产证号为20××30号房产予以查封。许刚提出保全异议，一审法院于2013年4月9日作出（2012）东民一初字第24972号通知，驳回异议人许刚的异议。2013年12月13日一审法院作出（2012）东民一初字第2497号民事判决书，判决：一、对郑光梅与殷月香合伙一年期间的盈余分配，在对加盟费、加盟保证金、房屋租金、房租押金、装修投入、固定资产投入折价变现时优先补偿各自的债务，如果有剩余，则剩余部分按照各享有50%的比例分割，如果不足以支付合伙亏损，则按照亏损数额的比例负担亏损额；二、殷月香于判决生效之日起七日内给付郑光梅独自经营的一年期间对合伙财产折旧造成的损失中属于郑光梅的份额97422.025元；三、位于日照市望海路中段东侧日照乐途商务酒店一楼南侧的包天下快餐店及相关设施（以审计报告清单为准）、加盟资格、经营权等由郑光梅与殷月香按照各占50%的比例共同享有（郑光梅与殷月香可以协商分割或拍卖、折价、变现后按本判决第一项执行）；四、加盟保证金30000元，租房押金50000元，郑光梅与殷月香按照各占50%的比例享有向相关个人或机构主张的权利。案件受理费7300元，由郑光梅负担3650元，由殷月香负担3650元，审计费30000元，由郑光梅负担15000元，由殷月香负担15000元，保全费1520元，由郑光梅负担760元，由殷月香负担760元。殷月香不服该判决，向日照市中级人民法院提起上诉，2014年6月6日，日照市中级人民法院作出（2014）日民一终字第290号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。后殷月香向日照市中级人民法院申请再审，日照市中级人民法院于2015年5月14日作出（2015）日民申字第27号民事裁定书，驳回殷月香的再审申请。殷月香未按照生效的判决书履行义务，郑光梅向一审法院申请强制执行。执行过程中，许刚提出执行异议，一审法院于2015年12月8日作出（2015）东执异字第85号执行裁定书，裁定驳回异议人许刚的异议。许刚于2016年3月7日向一审法院提起案外人执行异议之诉。另查明：2011年4月26日，殷月香作为甲方与许刚作为乙方通过丙方日照新越不动产经纪有限公司（以下简称“新越不动产公司”）签订二手房买卖合同，合同约定，转让房屋系日照市海曲西路安泰易居002幢4单元（04）301号，建筑面积为91.62平方米，有抵押。乙方已经对甲方的房产状况作了充分了解，同甲方商定房产交易成交价格为45万元。乙方为表示对丙方提供的房屋之购买的诚意，本合同签订当日，向丙方支付购房保证金5000元，本合同签订后转为中介服务费（多退少补），同时交付甲方购房定金10000元。对于办理抵押贷款合同约定：1、在甲乙双方签订本合同后3个工作日内，付给甲方首付款19万元，若此房能更名则甲方负责办理更名按揭手续，若不能更名则待甲方房产证办出后由丙方负责办理二手房按揭贷款手续，并在交房时付给甲方10万元，剩余房款办理二手房过户按揭手续。2、若办理二手房按揭贷款则在乙方的贷款申请经过银行审核后，由中介方通知，5个工作日内，甲乙双方应共同赴房管局办理产权过户手续。（以中介方电话或短信通知为准）。在办理房产、土地过户以及银行贷款手续时，甲乙双方须及时提供材料并且按时到指定地点签字。3、在乙方就该房屋的抵押登记手续办理完毕，贷款银行在收到乙方他项权利证书后将乙方所贷款项直接支付给甲方账户。同时合同还约定甲方应于2011年8月1日前将房地产交付乙方，并履行下列手续：买卖双方共同对该房地产及附属设施设备、装饰装修进行验收，并办理交接手续，甲方在交付该房地产时，应将附随的水电费、物业管理费等费用结清。该合同许刚与殷月香分别签字捺印，新越不动产公司盖章，经办人为吕青杰。合同签订当日，许刚交付新越不动产公司保证金5000元，由吕青杰出具收到条并加盖公司公章，许刚支付殷月香房屋款10000元，由殷月香书写收条。2011年4月28日，许刚通过银行转账至殷月香账户19万元，5月4日殷月香书写收到许刚房屋款19万元的收条。2011年8月2日许刚通过银行转账给殷月香10万元，当日殷月香书写收到许刚购房款10万元的收条，吕青杰作为证明人在该收条签名。2011年8月27日殷月香书写收到许刚房款5万元的收条，并在收条上注明2个月内办完购房手续。2011年8月殷月香将涉案房屋交付许刚，许刚即在该房屋居住至今。上述事实，许刚提交二手房买卖合同、收条、银行交易凭条、日照市东港区日照街道兴合社区居民委员会出具的许刚购买了涉案房屋并在小区自2011年8月居住至今的证明以及相关的收费单据予以证实。郑光梅认为许刚提供的二手房买卖合同签名非许刚所签，系殷月香转移财产。同时郑光梅主张如许刚买房属实，要求将其未支付的房款10万元支付给郑光梅。许刚不同意，主张涉案房产尚有12余万元银行贷款未偿还。还查明：涉案房屋日照市海曲西路北安泰易居002幢04单元301号原系殷月香购买，2012年7月25日办理房产证，产权证号为20120702030。2009年8月3日中国银行股份有限公司日照分行（以下简称“中行日照分行”）下属高科园支行（贷款人、抵押权人）与殷月香（借款人、抵押人）签订《中国银行股份有限公司个人一手住房贷款合同》，合同约定：殷月香向中行日照分行借款148000元，借款期限为240个月，自贷款人实际放款日起算；用于购买安泰易居2号楼4单元301号房屋。合同签订后，中行日照分行于2009年8月3日向殷月香发放贷款148000元。但殷月香自2014年9月15日起开始出现逾期，中行日照分行向一审法院提起诉讼，一审法院于2016年1月28日作出（2015）东商初字第779号民事判决书，判决殷月香、侯凯夫于判决生效之日起五日内偿还中国银行股份有限公司日照分行借款本金121950.97元及利息、罚息（利息、罚息按合同约定计算，随本付清）。案件受理费2739元，由殷月香负担。诉讼过程中，一审法院告知许刚应将尚未支付殷月香的房屋款项10万元交至法院，并告知了其不交付的后果，许刚不同意交付。许刚起诉时将殷月香列为第三人，后许刚申请撤回对殷月香的起诉，一审法院口头裁定予以准许。一审认定上述事实的证据有许刚与郑光梅陈述、执行裁定书、民事判决书、民事裁定书、二手房买卖合同、收条等。一审法院认为：涉案房产原系殷月香所有，2011年4月许刚与殷月香通过房产中介机构签订二手房买卖合同，许刚购买涉案房屋，总房款45万元，许刚已支付殷月香35万元。2012年7月涉案房产办理房产证，登记在殷月香名下。因郑光梅与殷月香合伙纠纷一案，郑光梅提出财产保全申请，一审法院于2013年1月将涉案房产予以查封。后郑光梅向一审法院申请强制执行涉案房屋，许刚提起案外人执行异议之诉。上述事实清楚，证据充分，一审法院予以确认。本案的争议焦点为涉案房产应否继续执行。《中华人民共和国物权法》规定，国家对不动产实行统一登记制度，不动产权属证书是权利人享有该不动产物权的证明。本案涉案房产被法院查封时登记在殷月香名下，根据物权法规定，该房产的所有权人为殷月香。通过庭审查明，本案许刚在人民法院查封之前已与殷月香签订了合法有效的书面买卖合同并已合法占有该不动产，许刚尚有10万元房款未支付殷月香。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》的相关规定，如许刚同意将该10万元款项交至法院执行，则许刚对登记在被执行人殷月香名下的涉案房产提出异议，法院应予支持。因许刚不同意将未支付的10万元购房款交付法院执行，则其不能对抗郑光梅要求对许刚未交付房款部分的执行，故许刚请求确认涉案房产归许刚所有并依法停止执行的请求，无事实及法律依据，一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国物权法》第十六条、第十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十一条、第三百一十二条第（二）项，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，一审判决：驳回许刚要求确认许刚对安泰易居002幢4单元（04）301室房产（房产证号：日房权证市字第××）享有所有权并停止执行的诉讼请求。案件受理费100元，由许刚负担。二审中，当事人未提交新证据。本院认为，最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第28条规定：买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持；（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）金钱债务执行中，已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。本案中，涉案房屋在郑光梅申请执行前，许刚已与殷月香签订合法有效的买卖合同并交付许刚占有使用，许刚已支付大部分房款，尚有10万元房款未付，因银行抵押未解除，双方未办理房产过户登记手续。一审时，许刚不同意将剩余房款交付法院，二审中亦未向法院交付上述款项，根据上述法律规定，许刚要求停止对涉案房屋的执行不符合法律规定，本院不予支持。许刚上诉主张应将剩余房款交付银行解除抵押，该主张没有双方约定且不符合法律规定，本院亦不予支持。综上所述，上诉人许刚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人许刚负担。本判决为终审判决。审 判 长 张 琳代理审判员 李 云代理审判员 汤 阳二〇一六年十二月二十七日书 记 员 赵小璐