贵州省毕节市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)黔05民终3091号上诉人（原审原告）杨大军，男，生于1968年1月15日，汉族，贵州省毕节市人，住贵州省毕节市七星关区。被上诉人（原审被告）中国联合网络通信有限公司毕节市分公司，住所地：贵州省毕节市七星关区黔西北商贸城G幢。统一社会信用代码：915200007553929974。法定代表人李岳辉，系该公司总经理。委托代理人石山，贵州中创联律师事务所毕节分所律师。上诉人杨大军因与被上诉人中国联合网络通信有限公司毕节市分公司（下称：联通毕节分公司）租赁合同纠纷一案，不服贵州省毕节市七星关区人民法院（2016）黔0502民初3235号民事判决，向本院提出上诉，本院于2016年11月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人杨大军上诉请求：撤销一审判决，发回重审或改判支持被上诉人立即向上诉人支付违约金50万元。本案全部诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：双方合同约定的50万元违约金并不过高。根据上诉人一审提交的录音资料（主要内容：被上诉人方表示即使其赔偿50万元给上诉人，被上诉人还要赚30万元），被上诉人判断的违约成本小于继续履行合同时预期产生的租房成本(二审中上诉人提交陈述词主张将其违约金按照双方租赁合同剩余8年的租金2008018元及利息损失来计算)。被上诉人没有证据证明上诉人的实际损失，且上诉人的具体损失是远大于50万元的。一审法院在没有认定上诉人因被上诉人违约所面临损失的情况下，肆意突破意思自治原则，否定上诉人与被上诉人约定的违约金行为是认定事实不清，适用法律错误。一审判决根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条的规定降低上诉人与被上诉人约定的违约金是认定事实不清，适用法律错误。被上诉人联通毕节分公司在答辩期内未予答辩。原审原告杨大军向一审法院起诉请求：（1）被告立即向原告支付违约金500,000.00元；（2）支付所欠房屋租金29,000.00元；（3）本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2014年4月6日作为甲方原告杨大军与作为乙方的被告联通毕节分公司签订《房屋租赁合同》，合同约定：“甲方将位于电信公司正对面七星关区威宁路中环国际一楼商铺门面租赁给乙方使用，租赁期限自2014年4月6日起至2023年4月5日止。2013年4月5日至2014年4月5日的租金额度300,000.00元为起租标准，从2014年4月6日起，以门店前的施工架子撤除为租金递增起始时间，每年度租金逐年增8%。若当年施工架子未撤除，租金依据按首年租金标准执行。从2014年4月6日起，乙方以一个租赁年度预付当年租金给甲方，每年3月31日前支付完毕，违反本合同或未经对方同意单方面提前终止合同均视为违约行为，违约方应向守约方支付500,000.00元违约金”。后2016年5月5日，被告联通毕节分公司单方面向原告杨大军发出“房屋租赁协议终止告知函”。另查明：被告联通毕节分公司尚欠原告杨大军房屋租金29,000.00元。一审法院认为：原告杨大军与被告中国联合网络通信有限公司毕节市分公司签订的《房屋租赁合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同。双方均应当全面履行合同约定义务。合同约定：“原告将位于电信公司正对面七星关区威宁路中环国际一楼商铺门面租赁给被告使用，租赁期限自2014年4月6日起至2023年4月5日止。2013年4月5日至2014年4月5日的租金额度300,000.00元为起组标准，从2014年4月6日起，以门店前的施工架子撤除为租金递增起始时间，每年度租金逐年曾8%。若当年施工架子未撤除，租金依据按首年租金标准执行。从2014年4月6日起，被告以一个租赁年度预付当年租金给原告，每年3月31日前支付完毕，违反本合同或未经对方同意单方面提前终止合同均视为违约行为，违约方应向守约方支付500,000.00元违约金”。后被告联通毕节分公司未与原告杨大军协商，于2016年5月5日单方面向原告杨大军发出“房屋租赁协议终止告知函”决定不再续租原告杨大军房屋，被告联通毕节分公司行为已构成违约，故对于原告杨大军请求被告联通毕节分公司支付其29,000.00元房屋租金的诉讼请求，本院予以支持。对于原告请求被告支付500,000.00元违约金的诉讼请求，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”。故原告请求被告支付500,000.00元违约金过高，被告联通毕节分公司应以29,000.00元为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率的130%向原告杨大军计付违约金从2016年5月6日计算至履行完毕之日止。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告中国联合网络通信有限公司毕节市分公司于本判决发生法律效力之日起十日内一次性向原告杨大军支付房屋租金人民币29,000.00元，并以29,000.00元为基数按照中国人民银行同期同类贷款利率的130%向原告杨大军计付违约金从2016年5月6日计算至履行完毕之日止；二、驳回原告杨大军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币9,325.00元，减半收取人民币4，662.50元，由被告中国联合网络通信有限公司毕节市分公司承担。二审中，上诉人提交了实际损失计算说明的陈述词及租房协议一组证据。本院组织双方进行了质证。经二审审理查明，原审查明事实无误，本院予以确认。二审另查明：二审庭审时上诉人表示其于2016年8月将涉案门面转租出去随后提交了上诉人于2016年6月29日与案外人白熹辉签订的租房协议，约定上诉人将毕节市威宁路中环国际海澜之家隔壁门面（35平方米）出租给白熹辉使用，租赁期限自2016年8月1日至2019年7月31日。二审争议的焦点：上诉人主张的50万元违约金应否支持。本院认为：上诉人主张的50万元违约金过高应予调整，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失。”的规定，违约金应不超过实际损失的1.3倍。本案中，因被上诉人单方终止合同导致上诉人的涉案门面于2016年5月5日至2016年7月31日期间闲置未能出租产生租金收益，该期间的租金损失应认定为上诉人因被上诉人单方终止合同的违约行为而产生的实际损失，本院根据被上诉人要求对违约金进行调整的申请，酌情按照双方合同约定的租金计算该期间的租金损失为日租金959元×86天=82474元（租金按照约定从2014年起逐年增加8%，则2016年5月5日起的年租金为349920元），则上诉人主张的违约金按照实际损失的1.3倍调整为82474元×130%=107216.2元。另外，再酌情考虑欠付的2.9万元租金按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的130%计付占用资金损失。一审法院仅将被上诉人欠付上诉人的2.9万元租金的利息损失认定为被上诉人单方解除合同违约行为的违约金不当，本院予以纠正。上诉人上诉要求按照双方租赁合同剩余8年的租金2008018元及利息损失来计算违约金没有事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立；一审判决认定事实有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下：一、撤销贵州省毕节市七星关区人民法院（2016）黔0502民初3235号民事判决；二、被上诉人中国联合网络通信有限公司毕节市分公司于本判决发生法律效力之日起十日内一次性向上诉人杨大军支付房屋租金人民币29000.00元及违约金107216.20元，上述两项合计为136216.20元；三、被上诉人中国联合网络通信有限公司毕节市分公司于本判决发生法律效力之日起十日内向上诉人杨大军支付房屋租金人民币29000.00元的资金占用损失，以29000.00元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率的130%，从2016年5月6日起计算至本案履行完毕之日止；四、驳回上诉人杨大军的一审其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费人民币9325元，减半收取人民币4，662.50元，由上诉人杨大军负担3,461.50元，由被上诉人中国联合网络通信有限公司毕节市分公司负担1201元。二审案件受理费9325元，由上诉人杨大军负担6924元，由被上诉人中国联合网络通信有限公司毕节市分公司负担2401元。本判决为终审判决。本判决生效后，义务人未在指定期间内履行义务的，权利人可在两年内申请人民法院强制执行。审判长 张 雄审判员 张 晶审判员 唐 琳二〇一六年十二月二十六日书记员 贾伟茜