黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)黑01民终5797号上诉人(一审被告)：黑龙江圆宝纺织股份有限公司，住所地黑龙江省尚志市尚志镇纺织街23号。法定代表人：赵禹，董事长。委托诉讼代理人：王启，住黑龙江省尚志市。委托诉讼代理人：王东伟，住哈尔滨市南岗区。被上诉人(一审原告)：王忠，住黑龙江省尚志市。上诉人黑龙江圆宝纺织股份有限公司(以下简称圆宝纺织公司)因与被上诉人王忠劳动争议纠纷一案，不服黑龙江省尚志市人民法院(2015)尚民初字第1725号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月15日立案后，依法组成合议庭，以阅卷、调查和询问当事人的方式进行审理了本案，上诉人圆宝纺织公司的委托诉讼代理人王启、王东伟，被上诉人王忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。圆宝纺织公司上诉请求：撤销(2015)尚民初字第1725号民事判决书，驳回王忠的诉讼请求；分担诉讼费用。事实与理由：第一，原审法院事实认定不清，证据不足，对王忠篡改病例的事实不予审查和确认明显违法。劳动能力鉴定委员会依据该病例作出哈劳鉴字(2015)第S1183号《鉴定结论》确认王忠为九级伤残的依据不足；原审法院在未予解除上诉人与王忠劳动关系的情况下，判令上诉人向王忠支付，一次性就业补助金没有法律依据。原审法院适用法律及法律关系错误，本案因已经超过工伤认定期限，所以不适用相关法律规定，双方之间是人身损害赔偿纠纷并非因工伤而产生的纠纷；根据《工伤保险条例》第二十三条规定，进行劳动能力鉴定的前提须有工伤认定，本案没有工伤认定，原审法院依据《劳动能力鉴定结论》计算赔偿数额违法。综上，请求二审法院纠正原审错误判决。王忠辩称：王忠同意一审判决，圆宝纺织公司所说没有进行劳动工伤认定主要原因过错在于圆宝公司，2013年末至2014年5月1日之间，已向尚志市劳动局递交了所有的工伤认定材料，在此期间，市劳动局多次要求圆宝公司法人代表人赵禹到劳动局签字，赵禹以在国外为由未到劳动局签字，致使工伤认定超过时效。王忠在2013年末至2016年9月期间没有间断向圆宝纺织公司与劳动局申诉工伤认定。2016年4月份开始，圆宝纺织公司行政部部长多次打电话，让王忠以个人名义与劳动局协伤认定工伤。2016年7月11日，王忠从外地回到尚志，协助圆宝纺织公司办理工伤认定，当时单位对办理时不主动，并在办理费用上有分歧，不愿意承担费用，致使工伤认定没有办理成功。2016年7月25日，圆宝纺织公司行政部部长又次打电话通知王忠新工伤没有办理下来，以老工伤的形式已经确定下来，并且通知回来做工伤劳动能力鉴定，王忠于9月7日做了鉴定，通过鉴定能够确定王忠为工伤，应该按照《工伤条例》及法律法规执行，王忠和圆宝纺织公司是工伤纠纷，不是人身损害关系。王忠向一审法院起诉请求：圆宝纺织公司赔偿：1、治疗及复诊期间的医药费、补助及交通费42832.33元；2、伤残补助金、伤残医疗补助金、伤残就业补助金合计102527.90元；3、康复治疗期间工资补差8882元；4、2015年工资18147.50元；5、解除劳动关系经济补偿金62753.90元；6、后期治疗费用142000元；7、护理费2520元；8、菅养费7380元；9、精神抚慰金50000元；10、补助费用11194.50元；11、要求圆宝纺织公司与王忠解除劳动关系后，将养老保险补缴纳齐，出具办理失业保险相关手续。以上十一项补偿费用合计450373.03元。一审法院认定的事实:王忠于1986年7月进入圆宝纺织公司工作，2001年7月1日，王忠与圆宝纺织公司签订无固定期限《劳动合同书》。2013年5月1日，王忠在带领设备工人进行设备维修时不慎摔伤，先后在尚志市中医院、哈尔滨市骨伤科医院、哈尔滨市第五医院进行诊断、治疗。2015年9月8日，哈尔滨市劳动能力鉴定委员会出具哈劳鉴字[2015]第S1183号《劳动能力鉴定结论通知书》，认定王忠为伤残九级。2015年10月30日，王忠向尚志市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会于当日以“仲裁请求已超过规定时限”为由作出尚劳人仲不字[2015]第23号《不予受理通知书》。王忠不服该不予受理决定，于2015年11月13日向尚志市人民法院提起诉讼。一审法院认为：根据《工伤保险条例》第十四条规定“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：(一)在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的”。本案中，王忠是在圆宝纺织公司带领设备工人进行设备维修时摔伤，应认定为工伤。根据《工伤保险条例》第二十六条的规定，《劳动能力鉴定结论通知书》(哈劳鉴字[2015]第S1183号)的鉴定结论，本院予以采信。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。本案中，圆宝纺织公司未给职工参加工伤保险，王忠在此期间发生工伤，由圆宝纺织公司按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。根据《工伤保险条例》第三十条，《哈尔滨市贯彻落实(工伤保险条例)实施意见》(哈政办综[2011]44号)第六条的规定，圆宝纺织公司应向王忠支付下列费用：医疗费40133.73元，有正规医疗费票据予以证实，予以支持；交通费1170.50元，宥车票予以证实，予以支持；住院伙食补助费340元(17天×20元/天)，予以支持。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。本案中，王忠于2013年7月1日在哈尔滨市第五医院进行手术治疗，住院治疗17天，2013年12月份开始在圆宝纺织公司行政部门上班，工资为2000元。由此可知，2013年7月至2013年11月为王忠停工留薪期间，原工资福利待遇不变，圆宝纺织公司应按照王忠任麻绒车间主任时每月4000元工资标准支付工资，但圆宝纺织公司在9月至11月每月仅向王忠支付工资l706元，故圆宝纺织公司应补发王忠停工留薪期间工资6882元(4000元-1706元×3个月)。2015年2月中旬，王忠伤痛加重，在家康复治疗，至王忠被评定为九级伤残共7个月，应视为停工留薪期间，圆宝纺织公司应支付其工资，按照圆宝纺织公司缴纳养老保险费用标准计算，应每月支付工资2135元，共应支付工资14945元。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”。根据《黑龙江省贯彻若干规定》第十三条第一款第(一)项的规定：“五级至十级伤残职工一次性工伤医疗补助金标准分别为工伤职工离岗前30、25、20、15、10、5个月的本人工资；五级至十级伤残职工一次性伤残就业补助金标准分别为工伤职工离岗前16、14、12、10、8、6个月的本人工资。”本案中，王忠被鉴定为九级伤残，圆宝纺织公司应支付给王忠一次性伤残补助金34175.97元（3797.33元/月×9个月），一次性工伤医疗补助金37973.30元(3797.33元/月×10个月)，一次性伤残就业补助金30378.64元(3797.33元/月×8个月)。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定，王忠可以解除与圆宝纺织公司的劳动合同，圆宝纺织公司应向王忠支付经济补偿，王忠于1986年7月进入圆宝纺织公司工作，至2015年9月解除劳动合同时，共工作29年零2个月，圆宝纺织公司应向其支付二十九个半月工资的经济补偿，王忠在劳动合同解除前十二个月的平均工资为2127.25元，故圆宝纺织公司应王忠支付经济补偿金62753.88元(2127.25元×29.5个月)。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款的规定“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”。本案中，王忠在哈尔滨市第五医院住院治疗的17天内，需要护理，圆宝纺织公司未负责护理，故应支付护理费，按照2013年居民服务和其他服务业就业人员平均工资计算护理费，圆宝纺织公司应支付护理费2297.10元(49320元/年÷365天×17天)。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。可见，用人单位必须按照规定为劳动者缴纳社会保险。王忠要求圆宝纺织公司为其补缴养老保险的诉讼请求，予以支持。因王忠受伤属工伤赔偿范畴，其主张营养费7380元、精神抚慰金50000元、补助费用11194.50元，无法律依据，不予支持。王忠主张后期治疗费用，因未实际发生，不予支持持。判决：一、被告黑龙江圆宝纺织股份有限公司给付原告王忠医疗费40133.73元、交通费1170.50元、住院伙食补助费340元、停工留薪期工资21827元、护理费2297.10元、一次性伤残补助金34175.97元、一次性工伤医疗补助金37973.30元、一次性伤残就业补助金30378.64元、经济补偿金62753.88元，以上合计231050.12元。二、被告黑龙江圆宝纺织股份有限公司为原告王忠补缴至2015年10月的养老保险。三、驳回原告王忠的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告黑龙江圆宝纺织股份有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未举示新的证据。本院对一审认定的事实予以确认。本院认为：圆宝纺织公司出具的《王忠摔伤调查报告》中关于“到六月初王忠始终没有好转，才到哈市第五医院治疗”记载与王忠伤后先后在当地医院，及2013年6月中旬至7月初到哈尔滨市骨伤科医院诊治、第五医院住院的事实相吻合，几家医院的诊断基本一致(左膝前交叉韧带损伤、断裂)，且该《调查报告》确认王忠在工作中受伤的事实与圆宝纺织公司为王忠申报工伤的《公示》相印证。王忠申请工伤认定的《病例》中主诉受伤日期是否有改动均不能改变王忠在工作中受伤的事实。诉讼中，圆宝纺织公司虽称“王忠有二次受伤的情形”，但未举示证据加以证明，其该主张不成立。虽然王忠的工伤未经工伤认定程序认定，但对其劳动能力鉴定亦不是王忠的个人行为，且圆宝纺织公司在接到《劳动能力鉴定结论书》后，亦未向省级劳动能力鉴定委员会提出再次鉴定，故原审结合王忠的伤情与本案的实际情况，从避免诉累，保障劳动者的权益尽早实现的角度，依据《劳动能力鉴定结论》确定王忠应享受的工伤待遇，判令圆宝纺织公司对王忠给予工伤赔偿无不当。关于圆宝纺织公司主张原审未判决解除劳动关系的问题。虽然王忠未明确要求解除劳动合同，但其主张“圆宝纺织公司支付其解除劳动关系经济补偿金、一次性就业补助金”的基础是解除劳动关系，且诉讼中圆宝纺织公司并未要求继续履行双方的劳动合同，故原审判决支持王忠解除劳动关系经济补偿金应视为双方的劳动关系已经解除。故圆宝纺织公司的该上诉理由不成立。另外，圆宝纺织公司主张“双方之间是人身损害赔偿”的法律关系于法无据，该主张不成立。综上，圆宝纺织公司的上诉请求不成立。应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持判。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一、二审案件受理费20元，由上诉人黑龙江圆宝纺织股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郑兴华审判员  王爱军审判员  刘 春二〇一六年十二月二十三日书记员  王春贺