山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁04民终980号上诉人（原审原告）：周爱荣，女，1964年4月23日出生，汉族，工人，住微山县。委托诉讼代理人：曹继环，男，1960年2月17日出生，汉族，教师，住微山县，系原告周爱荣之夫。委托诉讼代理人：武广法，山东诺诚律师事务所律师。上诉人（原审被告）：山东联兴玻璃股份有限公司。住所地：薛城区南立交桥西邻路北。法定代表人：种道友，董事长。委托诉讼代理人：李景，男，1969年11月18日出生，汉族，该公司财务副经理，住。委托诉讼代理人：汪喆，山东法扬律师事务所律师。上诉人周爱荣因与上诉人山东联兴玻璃股份有限公司（以下简称联兴公司）工伤保险待遇纠纷一案，不服枣庄市薛城区人民法院（2014）薛民初字第678号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，因当事人在二审举证期限内没有提出新的事实、证据，本院依法组成合议庭不开庭进行了审理。本案现已审理终结。周爱荣上诉请求：依法裁定发回重审，或撤销原判，予以改判:被上诉人应支付上诉人医疗费58918元；双倍支付上诉人经济补偿金并计算26个月本人工资，即134745元；一次性伤残补助金41460元;一次性工伤医疗补助金77737.5元;一次伤残就业补助金129562.5元;住院伙食补助费2700元;停工留薪工资160657.5元;未解除劳动合同伤残津贴49752元；护理费190544.04元;营养费2700元；交通费3645元；住宿费11994元;继续治疗期间护理费53168.35元;继续治疗期间营养费2250元;年终奖、福利5388元;精神损害抚慰金50000元;护理依赖费用373140元。事实与理由：一审法院认定事实不清，适用法律错误。一审法院对上诉人实际发生的医疗费未全部支持，请求二审法院改判。根据《劳动合同法》第九十七条第三款及《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》的规定，被上诉人应按照上诉人的工作年限计算经济补偿金。根据《工伤保险条例》及《山东省贯彻工伤保险条例实施办法》相关规定，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算，因此对于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资及未解除劳动合同伤残津贴应当参照一审辩论终结前的上一统计年度职工平均工资标准计算，一审法院对该部分计算有误。一审法院计算住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、住宿费、继续治疗期间护理费、继续治疗期间营养费均存在错误。对于上诉人年终奖、福利，因该部分费用确实存在，一审法院未予支持明显不当。上诉人因工受伤致残，精神受到很大伤害，上诉人主张精神损害赔偿应当得到法院支持。根据金剑司法鉴定中心的鉴定意见，上诉人身体情况属于部分护理依赖，根据《工伤保险条例》第二十二、三十四条的规定，应当按照统筹地区上年度职工月平均工资按30%计算按月支付，但一审法院未支持，属于法律适用错误。联兴公司辩称：周爱荣的上诉没有事实及法律依据，周爱荣构成人体六级伤残，不全部是因为工伤所致，主要是因为周爱荣及其家人拒绝放弃医院的治疗，根据国家工伤保险条例第42条的规定，工伤受害人拒绝治疗的，无权享受工伤待遇。上周爱荣要求六级工伤要求工伤待遇没有事实及法律依据。联兴公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回周爱荣请求。事实和理由：一、一审判决认定按照六级伤残支付周爱荣一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性就业补助金，缺少相关事实根据。1、公司一直承认周爱荣遭受了工伤的不幸，但是，不承认六级伤残的严重后果。最后这种严重的伤残后果，是周爱荣拒绝、放弃正确治疗方案造成的，不是单纯地工伤形成的。2、由于周爱荣强行出院，拒绝大医院的手术接骨治疗，构成了我国《工伤保险条例》第42条第(三)项“拒绝治疗”的情形，无权享受工伤待遇。一审法院判决支付三个“一次性”补助金，背离法律规定精神。二、认定治疗费48998.45元尚在合理范围内，违背客观事实。1、其中的11998.45元是实际发生的治疗费用，而37000元是根本没有发生在治疗上的费用，是周爱荣私自付给一个冒充医生人的费用，根本就不是治疗费。我国《工伤保险条例》第30条规定:“职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医”。“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。”私自付给冒充医生人的数万元费用，显然不符合上述规定。2、司法鉴定结论是，周爱荣所有损伤的治疗费用约需3万一4万元。但是，周爱荣没有真正的就医治疗，何谈治疗费用。三、一审判决认定支付后续治疗费70000元，没有事实根据。司法鉴定结论是:后期若行L2椎体截骨矫形术，其费用6万一8万元。椎体截骨矫形术，可以做，也可以不做，如果不做，即不发生任何费用。至目前为止，被上诉人没有做这种矫形术，将来是否做，无法定论，所以，判决支付该项费用，没有事实根据。四、解除劳动合同是因为遭受工伤，不是因为欠缴保险金，所以，根据我国《工伤保险条例》规定，要求支付经济补偿金是没有法律依据的。五、因为被上诉人拒绝、放弃正确治疗方案，造成伤情加重，治疗期限人为地延长，其主张的停工留薪期间的工资，不能成立。周爱荣辩称：周爱荣从矿务局医院出院后并不是放弃治疗，只是变换了治疗的方式。周爱荣出院后找另外的专家继续治疗，也通过了公司的同意和认可，借支公司的37000元也是付给专家的，公司也派人进行陪护，均可以证明周爱荣变换了治疗的方式。对于类似周爱荣的伤情在医院进行治疗会花费几十万元，周爱荣仅花费了几万元。矿务局医院的治疗仅是保命，无法站立，所以上诉人家人多方途径找到焦宗堃专家，医院说自己找的专家不同意在医院进行治疗，所以才无奈办理的出院。目前周爱荣没有治疗的原因是没有钱。进行鉴定也是经过联兴公司同意和认可的，对鉴定结论周爱荣认为过低，鉴定机构鉴定的后续费用仅针对L2椎体，并不包括其他伤情。双方同意解除劳动合同的，按照劳动合同法第36、38条的规定都应支付经济补偿金。周爱荣向一审法院起诉请求：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、被告支付原告一次性伤残补助金33644元、一次性工伤医疗补助金63082.44元、一次性伤残就业补助金42054.96元；三、被告支付原告停工留薪期间工资31541.25元、十二个月的伤残津贴15139.8元；四、被告支付原告医疗费48342.04元、营养费2700元、护理费120004.04元、交通费3645元、住宿费11994元、住院伙食补助费2700元；五、被告支付原告继续治疗费30000元、后期护理费82408.08元、年终奖（股金分红）、福利（高温费）、残椅等其他费用3000元；六、被告为原告补交工伤保险、失业保险、医疗保险费用；七、被告支付原告伤残鉴定费250元；八、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金48363.25元；以上八项原告共计要求被告赔偿538868.86元；九、诉讼费由被告承担。在诉讼过程中，周爱荣于2015年11月17日变更诉讼请求为：一、解除原、被告之间的劳动合同关系；二、被告支付原告一次性伤残补助金41028元、一次性工伤医疗补助金76927.5元、一次性伤残就业补助金128212.5元；三、被告支付原告停工留薪期工资及停工留薪赔偿金158983.5元及定期伤残津贴及经济补偿金36925.2元；四、被告支付原告治疗费58918元、营养费2700元、住院伙食补助费2700元、护理费190544.04元、交通费3645元、住宿费11994元；五、被告支付原告继续治疗费80000元、继续治疗期间的护理费53168.35元、年终奖（股金分红）、福利（高温费）、坐便椅5588元；六、被告支付原告鉴定费3325元；七、被告支付原告继续治疗期间的伙食补助费2250元、继续治疗期间的营养费2250元；八、被告支付原告经济赔偿金及经济补偿金82056元；九、被告支付原告精神抚慰金80000元；十、被告支付原告护理依赖程度的护理费369252元；以上第二至十项被告共计支付原告1390647.09元；十一、被告为原告补交养老保险、工伤保险、失业保险、医疗保险费；十二、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告周爱荣系被告联兴公司职工，于1991年1月参加工作。2012年5月20日，原告周爱荣在工作时发生事故，即被送往枣庄矿业集团中心医院住院治疗，被诊断为：全身多发伤：L2椎体爆裂骨折并椎管填塞、脊髓损伤伴不完全瘫、左股部开放性软组织挫裂伤、头外伤、颅脑损伤等。2013年5月18日，该事故经薛城区人力资源和社会保障局认定为：工伤。2013年8月22日，经枣庄市劳动能力鉴定委员会鉴定：原告周爱荣达到《劳动能力鉴定职工工伤与职业病致残等级》标准陆级，大部分丧失劳动能力。原告周爱荣住院治疗期间，枣庄矿业集团中心医院拟定于2012年5月24日采取手术治疗，但因原告于2012年5月23日（住院第三日）强烈要求出院，医院经劝阻无效，在告知其病情及风险后办理了出院。原告住院期间的医疗费用11998.45元由被告联兴公司支付完毕。原告在出院次日，从青岛邀请一位私人医生焦宗堃（未执业）在租住的民宅内进行救治（口服药物），共治疗六个月（其中焦宗堃前来两次，第一次6天，第二次5天，共11天），焦宗堃收取治疗费用45000元。原告因邀请焦宗堃为其治疗支出了部分交通费、住宿费、餐饮费。后原告在枣庄矿业集团中心医院、薛城区人民医院、枣庄市立医院进行检查，支出检查医药费4017.04元。原告因治疗需要购买坐便椅支出190元，因劳动能力鉴定支出250元。原告受伤后，被告联兴公司派员（张丽、种道芝）陪护至2012年7月17日，后由原告之夫曹继环、原告之子曹青以及雇用薄发菊予以护理。曹继环系微山县昭阳街道教育办公室公办教师；曹青系青岛山海天工贸有限公司职工，因其母亲受伤，于2012年7月18日请假护理，其在请假前三个月月均工资3433.67元。原告周爱荣在治疗期间，向被告联兴公司借支医疗费37000元。原告周爱荣在工伤事故前十二月工资为：1117.74元、1265.4元、1287.08元、1387.08元、1260.4元、1311.07元、1260.4元、1278.58元、1384.25元、1267.22元、1303.58元、1285.4元。被告联兴公司为职工交纳了养老保险费，其他社会保险（工伤保险、失业保险、医疗保险）费没有交纳。2014年1月7日，薛城区劳动人事仲裁委员会受理了原告周爱荣提出的劳动仲裁申请，申请事项为：一、解除双方之间的劳动合同关系，被告支付一次性伤残补助金52800元、一次性工伤医疗补助金59400元、一次性伤残就业补助金99000元；二、被告支付停工留薪期工资79200元；三、被告支付医疗费59660元、住院伙食补助费2700元、营养费2700元、护理费78840元、交通费3000元、鉴定费250元、住宿费10500元；四、被告支付解除劳动合同经济补偿金76200元；五、被告支付继续治疗费30000元、后期护理费108000元、年终奖、福利、残椅等其他费用3000元；六、被告为原告补交1991年1月以来的养老保险费、失业保险费及医疗保险费。2014年4月29日，薛城区劳动人事仲裁委员会作出薛劳人仲案字（2013）第2101、2102号民事裁决书，裁决：一、解除原、被告之间的劳动关系；二、被告支付原告一次性伤残补助金30937.6元、一次性工伤医疗补助金58006.8元、一次性伤残就业补助金38671.2元；三、被告支付原告停工留薪期工资14328元；四、被告支付原告工伤伤残等级鉴定费250元；五、被告支付原告住院伙食补助费60元；六、被告支付原告解除劳动合同经济补偿金7761元；（其中四至六项为终局裁决）七、驳回原告其他仲裁请求。后双方均不服仲裁裁决，提起诉讼。在本案审理过程中，原告周爱荣于2014年6月19日申请对：1、（根据伤情）治疗所需费用及医疗期；2、所需后续治疗费用（即颅脑损伤、头阵疼、有压迫感、肝门区门静脉海绵样变性、双下肢腿肿、腰疼、脚脖子疼、打哈欠时掉下巴、大便有点失禁、性格暴躁、记忆力减退、性格明显改变、无忍耐性等所需治疗费用）；3、所需护理人数及护理期限；4、停工留薪期限；5、医疗期后生活自理障碍程度；6、营养期进行司法鉴定。2014年10月16日，原告周爱荣变更鉴定事项，申请对：1、根据当时伤情，治疗所需费用及伤后治疗期；2、后续治疗费用（L2椎体截骨矫形手术费用[表现症状为腰疼、大便失禁、脚脖子痛、双下肢腿肿]；颅脑损伤[表现症状为头阵疼、有压迫感、性格暴躁、记忆力减退、性格明显改变、无忍耐性]；肝门区门静脉海绵样变性；打哈欠时掉下巴等所需治疗费用）；3、伤后所需护理人数及护理期限；4、停工留薪期限；5、定残后护理依赖程度；6、营养期（2014年11月21日追加鉴定事项）进行司法鉴定（2014年12月10日，原告周爱荣撤回了对停工留薪期及护理依赖程度的鉴定申请），山东金剑司法鉴定中心接受法院委托，于2014年12月17日出具了鲁金司法鉴定中心（2014）临鉴字第2095号鉴定意见书，意见为：1、周爱荣当时之损伤，治疗费用约需30000元40000元；伤后治疗期限建议为1216周；2、周爱荣目前遗留腰2椎体陈旧性压缩骨折并椎管狭窄，后期若行L2椎体截骨矫形术，其费用需60000元80000元；其颅脑损伤的后续治疗费用，涉及法医精神类鉴定，不予鉴定；其肝门区门静脉海绵样变性、打哈欠掉下巴，在不排除其他原因的前提下无法鉴定；3、周爱荣于2012年5月20日2012年5月23日在枣庄矿业集团中心医院住院期间建议12人护理，其于2012年5月23日出院后建议1人护理1224周；4、周爱荣停工留薪期间不属于司法鉴定范围，不予鉴定；5、周爱荣目前身体情况属部分护理依赖；6、周爱荣伤后营养期限建议为812周。因原告周爱荣对鲁金司法鉴定中心（2014）临鉴字第2095号鉴定意见书提出质疑，山东金剑司法鉴定中心于2015年10月20日出具了书面的《补充说明》，意见为：1、鉴定第一项中治疗费30000元40000元，包括了周爱荣当时所有损伤的治疗，但不包括后续治疗费；2、鉴定第三项伤后所需护理人数及护理期限，是按照住院和出院情况而做出的鉴定；若根据周爱荣伤后情况分析，认为应住院治疗712周，住院治疗期间建议12人护理，具体为前四周建议2人护理，余时间建议1人护理；出院后建议1人护理512周。原告为此支出鉴定费3075元（含复印费75元）。2014年6月16日，被告联兴公司申请对“原告周爱荣的六级伤残后果是工伤造成还是放弃、延误治疗造成的？如果是这两种原因造成的，各原因的参与度是多少？”进行司法鉴定，后该鉴定因“周爱荣六级伤残没有注明依据的标准，无法明确周爱荣六级伤残的后果，鉴定无法完成”，做退鉴处理，中止委托。2014年12月12日，被告联兴公司申请“对周爱荣2014年10月16日申请的‘L2椎体截骨矫形手术’的可行性和必要性”进行司法鉴定，北京中正司法鉴定所接受法院委托，于2015年7月6日出具中正司法鉴定所（2015）临鉴字第711号司法鉴定意见书，意见为：周爱荣后续需要行相关手术治疗，周爱荣的“L2椎体截骨矫形手术”具有可行性和必要性。2015年11月26日，被告联兴公司再次申请对“原告周爱荣的六级伤残后果是工伤造成还是放弃、延误治疗造成的？如果是这两种原因造成的，各原因的参与度是多少？”进行司法鉴定，原审法院未予准许。一审法院认为：原告周爱荣于2012年5月20日发生工伤事故，依法应享受相应的工伤保险待遇，被告联兴公司作为原告的用人单位，应当参加工伤保险而未参加，应依据《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准向原告支付费用。本案审理的焦点为：一、原告是否有权依据六级伤残主张解除劳动合同关系及要求被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金；二、原告主张的停工留薪期工资、停工留薪赔偿金、年终奖（股金分红）、福利（高温费）、定期伤残津贴，以及因工伤支出的治疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、住宿费、营养费、坐便椅等费用是否合法有据；三、原告是否应在本案中一并主张待发生的后续费用，包括继续治疗费、继续治疗期间的护理费、继续治疗期间的伙食补助费、继续治疗期间的营养费、原告护理依赖程度的护理费。对于争议焦点一。原告周爱荣在发生工伤事故住院治疗的过程中，据其本人意愿，未采取医院告知的手术治疗方式，而转由他人给予口服药物予以治疗，应视为原告主动选择的其他救治方式，并且，在救治过程中原告并未存在故意拖延、延误救治的情形，因此，原告对其工伤造成的伤情并未拒绝治疗、故意扩大伤害后果。被告联兴公司在原告选择救治方式后，为其支付了住院医疗费用，并派员至租住民宅进行陪护，可知其对原告的治疗方式是明知的。原告在治疗终结后，向枣庄市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，被评定为六级伤残，大部分丧失劳动能力，被告联兴公司在收到原告的劳动能力鉴定结论通知后，并未在指定的期限内向上级鉴定委员会申请重新鉴定，应视为对鉴定结论的认可。被告联兴公司在本案审理过程中申请对原告伤残后果的原因及原因力进行司法鉴定，原审法院认为，原告在工伤事故后采取了非手术治疗的方式积极进行治疗，不存在扩大伤情的主观故意，其因本次事故导致的伤害后果均应视为工伤造成，采取何种治疗方式及相关原因力并不影响其根据伤情进行伤残等级及劳动能力评定，亦不影响其应享受的工伤保险待遇。因此，原告周爱荣有权享受六级伤残相应的工伤保险待遇。原告周爱荣因工伤事故被鉴定为六级伤残，经其本人提出，有权与被告联兴公司解除劳动合同关系，双方劳动合同关系自其行使劳动合同关系解除权时（劳动仲裁受理之日2014年1月7日）解除。因被告未依法为原告缴纳社会保险费，原告在解除劳动合同时，有权主张解除劳动合同经济补偿金。同时，并有权要求被告支付六级伤残相应的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。因原告周爱荣在发生工伤事故前12个月的平均工资低于枣庄市职工平均工资的60%，故其本人工资应按上年度（2011年）枣庄市职工平均工资的60%计算即1777.1元（35542×60%÷12）。同时，因原告周爱荣在要求解除劳动合同时（2014年1月7日）据法定退休年龄50周岁已不足一年，根据《山东省贯彻实施办法》的规定，伤残就业补助金按全额的10%支付。综上，被告应向原告支付一次性伤残补助金28433.6元（1777.1元×16个月）、一次性工伤医疗补助金63082.44元（2013年度枣庄市职工平均工资3504.58元×18个月）、一次性伤残就业补助金10513.74元（2013年度枣庄市职工平均工资3504.58元×30个月×10%）；解除劳动合同经济补偿金8346.13元（解除劳动合同前12个月平均工资1284.02元×6.5个月）。对于争议焦点二。《工伤保险条例》规定，职工因工伤暂停工作接受工伤医疗的，停工留薪期内原工资福利待遇不变，被告联兴公司应按原待遇按月支付。本案中，原告周爱荣的工资已发放至2012年5月，故被告应自2012年6月起补足原告周爱荣停工留薪期间工资。停工留薪期间因原告周爱荣未向枣庄市劳动能力鉴定委员会确认延长，故按12个月计算。因此，停工留薪期工资为15408.24元（解除劳动合同前12个月平均工资1284.02元×12个月）。原告主张的停工留薪赔偿金无法律依据，依法不予支持。原告主张的定期伤残津贴系工伤职工保留劳动关系，用人单位难以安排工作时应支付的费用，而本案原告已选择解除了劳动关系，故对其该项主张不予支持。原告主张高温费未能提供证据证明，依法不予采信。股金分红与本案非同一法律关系，本案依法不予审理。因工伤医疗支出的费用：第一，医疗费。原告发生工伤事故后住院治疗期间的费用11998.45元已由被告支付。原告在出院后向焦宗堃支付的45000元治疗费用，虽非医疗机构出具的收款凭据，但结合原告出院时的伤情，参照山东金剑司法鉴定中心作出的关于“周爱荣当时之损伤（所有损伤），治疗费用约需30000元40000元”的鉴定意见，可确认原告出院后仍需继续治疗并支出相应的治疗费用。至于费用的合理性，因焦宗堃非正式医疗机构，收取的费用无诊疗项目及费用标准予以印证，但根据原告在治疗期间在被告公司借支37000元治疗费的事实，加之住院期间支出的11998.45元，两项合计48998.45元，尽管超出鉴定意见中医疗费的上限，但尚在合理范围内，故可认定原告在出院后的合理治疗费用37000元已由被告联兴公司支付完毕。对于后期的检查医药费4017.04元以及坐便椅190元，为原告治疗恢复的实际支出，应予确认。第二，伙食补助费因原告实际住院时间较短，出院后亦继续治疗，参照山东金剑司法鉴定中心“若根据周爱荣伤后情况分析，认为应住院治疗712周”的鉴定意见，伙食补助费可按每日15元计算10周为1050元。第三，护理费。原告伤后护理情况可参照山东金剑司法鉴定中心“周爱荣于2012年5月20日2012年5月23日在枣庄矿业集团中心医院住院期间建议12人护理，其于2012年5月23日出院后建议1人护理1224周；若根据周爱荣伤后情况分析，认为应住院治疗712周，住院治疗期间建议12人护理，具体为前四周建议2人护理，余时间建议1人护理；出院后建议1人护理512周”的鉴定意见，酌情认定护理情况为：2人护理4周+1人护理15周，因被告在原告发生工伤事故后派人进行护理至2012年7月17日（58日），故应在被告支付的护理费用中扣除相应护理期间费用。结合原告伤后雇用护工护理的情况，被告应向原告支付75日的护理费用，为10407.75元。第四，其他费用。交通费根据原告住院及出院后检查情况，酌定为200元。异地交通费及食宿费用系因聘请焦宗堃所支出，非经办机构同意下的工伤职工到统筹地区外就医所支出，故对此不予支持。营养费非工伤医疗待遇支付范围，依法不予支持。对于焦点三。本案在审理过程中，原告周爱荣申请对：L2椎体截骨矫形手术费用（表现症状为腰疼、大便失禁、脚脖子痛、双下肢腿肿）；颅脑损伤（表现症状为头阵疼、有压迫感、性格暴躁、记忆力减退、性格明显改变、无忍耐性）；肝门区门静脉海绵样变性；打哈欠时掉下巴等所需治疗费用等后续治疗费用进行司法鉴定。原审法院认为，原告主张的“L2椎体截骨矫形手术”已经司法鉴定建议为必要、可行，参照山东金剑司法鉴定中心关于“周爱荣目前遗留腰2椎体陈旧性压缩骨折并椎管狭窄，后期若行L2椎体截骨矫形术，其费用需60000元80000元”的鉴定意见，该部分手术费用应由被告一并予以支付。其他的后续治疗费用，根据山东金剑司法鉴定中心“周爱荣颅脑损伤的后续治疗费用，涉及法医精神类鉴定，不予鉴定；其肝门区门静脉海绵样变性、打哈欠掉下巴，在不排除其他原因的前提下无法鉴定”的鉴定意见可知，该部分治疗发生的治疗费用尚不能确定；继续治疗期间的护理费、继续治疗期间的伙食补助费、继续治疗期间的营养费因未实际发生，目前尚无法确定，原审法院从保障工伤职工医疗的角度出发，此部分费用待实际发生后据实主张较为妥当，本案中不宜一并处理。原告主张的护理依赖程度的护理费，根据《工伤保险条例》第三十四条的规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，按照护理等级按月支付生活护理费。然本案中，原告未向劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理及确认护理等级，且经原告提出已与被告联兴公司解除了劳动合同关系，并由被告支付一次性工伤医疗补助金，故对原告的该项请求不予支持。劳动能力鉴定费250元，司法鉴定费3075元为原告因主张工伤保险待遇造成的实际支出，应予支持。精神抚慰金非工伤保险待遇支付范围，依法不应支持。原告要求补交养老保险、工伤保险、失业保险、医疗保险费的诉请，非人民法院民事案件受理范围，依法不予审理。综上，判决：一、被告山东联兴玻璃股份有限公司于判决生效后十日内支付原告周爱荣解除劳动合同经济补偿金8346.13元；二、被告山东联兴玻璃股份有限公司于判决生效后十日内支付原告周爱荣一次性伤残补助金28433.6元、一次性工伤医疗补助金63082.44元、一次性伤残就业补助金10513.74元；三、被告山东联兴玻璃股份有限公司于判决生效后十日内支付原告周爱荣停工留薪期工资15408.24元；四、被告山东联兴玻璃股份有限公司于判决生效后十日内支付原告周爱荣医疗费4017.04元、坐便椅190元、住院伙食补助费1050元、护理费10407.75元、交通费200元、后续治疗（L2椎体截骨矫形手术）费70000元；五、被告山东联兴玻璃股份有限公司于判决生效后十日内支付原告周爱荣劳动能力鉴定费250元，司法鉴定费3075元；六、驳回原告周爱荣其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告山东联兴玻璃股份有限公司负担。本院二审期间，上诉人周爱荣提交了以下证据：1.职工养老保险手册，证明周爱荣参加工作时间是1991年1月，出生年月是65年4月，按照50周岁退休，周爱荣退休时间是2015年4月底，从事故发生到退休，五年内减少两年，在计算一次性就业补助金的时候应按照60%的系数计算；2.1991年4月6日周爱荣交纳个人股金的证明、1995年1998年陆续交养老保险金的证明，证明周爱荣从1991年就在联兴公司工作一直未间断的事实。联兴公司质证认为，上述证据不属于二审新证据，也超过二审规定的举证期限，不能证明周爱荣从1991年1月就在联兴公司上班。本院对上述证据的真实性予以确认，但上述证据不足以改变对案件事实的认定，本院对一审法院认定的事实予以确认。二审期间，经本院多次组织调解，双方当事人未达成调解或和解协议。本院认为：一、关于一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受××前12个月平均月缴费工资，本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按统筹地区职工平均工资60%计算。《工伤保险条例》第三十六条第一款第一项规定，职工因工致残导致六级伤残的，其一次性伤残补助金标准为16个月的本人工资。上诉人周爱荣发生工伤时间为2012年5月，其工伤事故前12个月平均工资低于上年度（2011年）枣庄市职工平均工资的60%，故其本人工资应按枣庄市职工平均工资的60%即1777.1元计算。一审法院对一次性伤残补助金计算并无不当（35542×60%÷12﹦1777.1元）。周爱荣要求按照2015年山东省职工平均工资的60%计算一次性伤残补助金无法律依据，本院不予支持。二、关于一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。《山东省贯彻实施办法》第二十五条规定，被鉴定为六级伤残的，经职工本人提出，可以与用人单位解除或终止劳动合同，以解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，分别支付本人18个月一次性工伤医疗补助金和30个月的一次性伤残就业补助金。根据上述规定，周爱荣有权提出解除劳动合同以获得一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。双方劳动关系应自周爱荣行使解除权时，即劳动仲裁受理之日2014年1月7日解除。一审法院按照解除劳动关系时上年度即2013年枣庄市职工平均工资标准，计算周爱荣的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金并无不当。周爱荣主张应按照一审辩论终结时即2015年的职工平均工资标准计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金无法律依据，本院不予支持。周爱荣在要求解除劳动合同时（2014年1月7日）距法定退休年龄50周岁已不足一年，一审法院根据《山东省贯彻实施办法》的规定，伤残就业补助金按全额的10%支付并无不当。三、关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》规定，职工因工伤暂停工作接受工伤医疗的，停工留薪期内原工资福利待遇不变。一审法院按照周爱荣原有工资标准计算停工留薪期工资并无不当。周爱荣主张应按照一审辩论终结时即2015年的职工平均工资标准计算停工留薪期工资无法律依据，本院不予支持。关于周爱荣以《劳动法》第九十一条规定主张停工留薪赔偿金问题。本院认为该条规范的是劳动行政执法关系，与本案工伤保险待遇非同一法律关系，一审法院不予支持并无不当。四、关于医疗费、住宿费、交通费、营养费。周爱荣受伤后住院治疗费用11998.45元已由联兴公司支付，后期检查费4017.04元及坐便椅190元一审判决也予以支持。周爱荣主张其从青岛聘请私人医生看病共花费45000元并提供两张收到条作为证据予以证明。本院认为，周爱荣提交的私人医生治疗费收到条非正式医疗票据，又无诊疗项目、费用标准及资金流向凭证予以佐证，本不应作为认定医疗费的依据，但一审法院结合周爱荣的伤情、鉴定意见、用人单位借支医疗费37000元的事实，认定周爱荣出院后的合理治疗费用37000元已由联兴公司支付完毕并无不当；周爱荣要求全额支付收到条上的45000元证据不足，本院不予支持。周爱荣主张外聘医生花费食宿费9632元，无充分证据予以证实且未经医疗机构出具证明、经办机构同意，一审法院不予支持并无不当。周爱荣主张营养费2700元，因营养费并非工伤医疗待遇支付范围，一审法院不予支持并无不当。一审法院酌定交通费200元过低，本院结合周爱荣住院及出院后检查、外出鉴定情况，酌定支持2000元。五、关于护理费及护理依赖护理费。一审法院根据鉴定意见，认定2人护理4周+1人护理15周并无不当。事故发生后联兴公司派二人轮流护理58天，相应期限应扣除相应护理费用。扣除后联兴公司应支付103日的1人护理费用14293.3元，一审法院对此计算错误，本院予以纠正。关于周爱荣依据枣庄金剑司法鉴定中心鉴定意见书主张护理依赖373140元问题。本院认为，《工伤保险条例》第三十四条明确规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，按照护理等级按月支付生活护理费。根据《工伤保险条例》规定，护理依赖的生活护理费应当由劳动能力鉴定委员会进行确认。本案周爱荣的护理依赖未经劳动能力鉴定委员会的确认，一审法院不予支持并无不当。对于周爱荣主张的继续治疗期间的护理费，因未实际发生且无相关鉴定意见予以证明，不应支持，待实际发生后可另行主张。六、关于解除劳动合同经济补偿金。作为用人单位的联兴公司应当依法为周爱荣发放停工留薪期间工资。周爱荣受伤后，联兴公司于2012年6月起停发停工留薪期间工资，违反了法定义务，周爱荣可以依法要求解除劳动关系，并要求支付经济补偿金。对于周爱荣劳动合同法实施之前的工作年限应否计入解除劳动合同经济补偿金年限问题。本院认为，根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》，工伤停工留薪期间的工资属于特殊情况下支付的工资。联兴公司拖欠停工留薪期间工资属于《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定的用人单位应当支付拖欠工资及经济补偿金情形，故周爱荣在劳动合同法实施之前的工作年限仍应计入解除劳动合同经济补偿金年限。联兴公司应支付经济补偿金总额为29532.5元（1284.02元×23个月）。七、关于伤残津贴。《工伤保险条例》第三十六条规定，职工因工致残被鉴定六级伤残的，在保留劳动关系期间由用人单位按月按本人工资60%发放伤残津贴。周爱荣的伤残津贴支付时间为5个月（自2013年8月伤残等级确定时起至双方劳动合同解除时2014年1月止），伤残津贴总额为5400元（因按本人工资的60%计算后，所得出的每月伤残津贴数额低于当地最低工资标准1080元，按1080元×5个月计算）。八、关于精神抚慰金。精神抚慰金非工伤保险待遇支付范围，一审法院不予支持并无不当。九、关于股金分红及过节福利、服装费等。股金分红与本案非同一法律关系，一审法院不予支持并无不当。关于过节福利、服装费等因周爱荣未能提供充分证据予以证明，不应支持。十、关于联兴公司上诉主张问题。联兴公司主张周爱荣放弃治疗、不构成六级伤残，无证据支持，本院不予采纳。一审判决后续治疗费有北京中正司法鉴定所鉴定意见作为依据并无不当，联兴公司主张不应支持后续治疗费，理由不能成立，本院不予采纳。联兴公司存在拖欠工资事实，属于应当支付经济补偿金的事由，联兴公司主张不应支付解除劳动合同经济补偿金，理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人周爱荣部分上诉请求成立，予以支持；上诉人联兴公司上诉请求不能成立，不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持枣庄市薛城区人民法院（2014）薛民初字第678号民事判决第二项，即山东联兴玻璃股份有限公司于本判决生效后十日内支付周爱荣一次性伤残补助金28433.6元、一次性工伤医疗补助金63082.44元、一次性伤残就业补助金10513.74元；第三项，即山东联兴玻璃股份有限公司于本判决生效后十日内支付原告周爱荣停工留薪期工资15408.24元；第五项，即山东联兴玻璃股份有限公司于本判决生效后十日内支付周爱荣劳动能力鉴定费250元，司法鉴定费3075元；第六项，即驳回周爱荣其他诉讼请求；及案件受理费部分。二、变更枣庄市薛城区人民法院（2014）薛民初字第678号民事判决第一项为：山东联兴玻璃股份有限公司与周爱荣之间的劳动关系解除，山东联兴玻璃股份有限公司于本判决生效后十日内支付周爱荣解除劳动合同经济补偿金29532.5元。三、变更枣庄市薛城区人民法院（2014）薛民初字第678号民事判决第四项为：山东联兴玻璃股份有限公司于本判决生效后十日内支付周爱荣医疗费4017.04元、坐便椅190元、住院伙食补助费1050元、护理费14293.3元、交通费2000元、后续治疗（L2椎体截骨矫形手术）费70000元。四、山东联兴玻璃股份有限公司于本判决生效后十日内支付周爱荣伤残津贴5400元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人山东联兴玻璃股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 杨 建审判员 杜 磊审判员 朱海燕二〇一六年十二月二十六日书记员 吴 凡