福建省福州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)闽01刑终1014号原公诉机关福建省永泰县人民检察院。上诉人（原审被告人）卢绍津，曾用名卢绍真，男，1971年12月1日出生于福建省永泰县，汉族，高中文化，无业，户籍所在地福建省永泰县，住所地福建省永泰县。2002年11月30日因犯寻衅滋事罪被福州市中级人民法院判处有期徒刑一年六个月。因本案于2015年1月29日被永泰县公安局刑事拘留，同年3月5日被逮捕。辩护人黄扬冰，北京中银（福州）律师事务所律师。原审被告人叶美榕，女，1982年9月1日出生于福建省闽侯县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地福建省永泰县，住所地福建省永泰县。2014年6月13日因犯诈骗罪被福建省永泰县人民法院判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币20000元；2014年6月27日经福建省永泰县人民法院决定暂予监外执行八个月，2015年2月27日经福建省永泰县人民法院决定暂予监外执行一年，2016年2月26日经福建省永泰县人民法院决定暂予监外执行四个月零二十天，2016年7月19日经福建省永泰县人民法院决定收监执行；2016年11月1日经本院决定逮捕，同月4日由福建省永泰县公安局执行逮捕。福建省永泰县人民法院审理福建省永泰县人民检察院指控的原审被告人叶美榕、卢绍津犯诈骗罪一案，于2016年9月19日作出（2015）樟刑初字第186号刑事判决书。宣判后，原审被告人卢绍津不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，于2016年11月22日对卢绍津的犯罪事实进行公开开庭审理。福州市人民检察院指派检察员余朝霞、代理检察员刘绍炳出庭履行职务。上诉人卢绍津及其辩护人黄扬冰律师到庭参加诉讼。本院另对原审被告人叶美榕的犯罪事实进行书面审理。现已审理终结。原判认定：一、2008年8月至2009年2月间，被告人卢绍津伙同叶美榕（该起犯罪事实叶美榕已被判刑）虚构叶美榕是原福建省委书记ＸＸＸ干女儿的身份，以帮助苏某4调动工作为由，骗取被害人苏某4人民币4.3万元。认定上述事实的证据有：1.被害人苏某4的陈述，证明叶美榕以原福建省委书记ＸＸＸ干女儿的身份，能帮助苏某4调动工作为由，骗取被害人苏某4钱款的事，被告人卢绍津作为叶美榕的丈夫也有参与共谋。苏某4陈述，其和其丈夫第一次拿3000元钱送到叶美榕家时，卢绍津也在，其在聊调动的事情时，卢绍津有跟其说：“做关系这种事情不一定成功，你自己看一下。”平时其去问叶美榕调动的事情，卢绍津也会在边上对叶美榕说：“你再催催你干爹，怎么调动的事情还没弄好。”之类的话。其以调动工作为由给叶美榕送过5次钱共计73000元，其中三次叶美榕、卢绍津夫妇都在场的共计43000元。2.证人苏某1的证言，证明叶美榕以原福建省委书记ＸＸＸ干女儿的身份，能帮助苏某4调动工作为由，骗取被害人苏某4钱款的事，被告人卢绍津作为叶美榕的丈夫也有参与共谋。2009年正月初三，其和其女儿苏某4到叶美榕家拜年，其问叶美榕为什么前些日子计划好让苏某4跟叶美榕、卢绍津（经辨认）去ＸＸＸ家拜年，怎么又没去了，不会是骗人的吧。叶美榕跟其说她干爹是ＸＸＸ怎么可能去骗其，让其放心等。叶美榕说完后，叶美榕的丈夫卢绍津接着说ＸＸＸ不会是假的吧，让其放心，不会去骗其和其女儿。3.证人苏某2的证言，证明叶美榕以原福建省委书记ＸＸＸ干女儿的身份，能帮助苏某4调动工作为由，骗取被害人苏某4钱款的事，被告人卢绍津作为叶美榕的丈夫也有参与共谋。2007年2月，其在租住的位于永泰县樟城镇马洋小区196号开了一家麻将馆。2008年3月份，其在麻将馆认识了叶美榕、卢绍津夫妇，卢绍津经常跟其和别人讲他老婆叶美榕是ＸＸＸ的干女儿，靠着叶美榕跟ＸＸＸ的关系，在外面做工程随便做。没过几天，其堂妹苏某4到其麻将馆玩，其跟苏某4聊天的时候，跟她介绍了叶美榕，说叶美榕很厉害，是ＸＸＸ的干女儿，苏某4在麻将馆玩了几天后，就跟叶美榕熟了。2008年年底的时候，卢绍津到其麻将馆里打麻将，有跟其说要帮其堂妹苏某4调到福州去工作。到了2010年5月份，听说苏某4到处借钱，其就和其弟弟苏明熙、妹妹苏某3等亲属到苏某4家问苏某4情况，苏某4说拿了9万元给叶美榕、卢绍津，叶美榕答应用她跟ＸＸＸ的关系帮她调动工作。其和亲戚去叶美榕、卢绍津位于马洋小区的家中找卢绍津问他是怎么回事，卢绍津承认拿了苏某4的钱，用于帮苏某4调动工作。4.证人苏某3的证言，证明叶美榕以原福建省委书记ＸＸＸ干女儿的身份，能帮助苏某4调动工作为由，骗取被害人苏某4钱款的事，被告人卢绍津作为叶美榕的丈夫也有参与共谋。2010年5月份，其听说其堂妹苏某4向别人借了很多钱，其和其哥哥苏某2等亲属到苏某4家问苏某4情况，苏某4说拿了八、九万给叶美榕、卢绍津夫妇，用于调动工作。后其和几个亲属去了卢绍津家，卢绍津承认拿了苏某4的钱，用于帮苏某4调动工作。5.证人何某1的证言，证明叶美榕以原福建省委书记ＸＸＸ干女儿的身份，能帮助苏某4调动工作为由，骗取被害人苏某4钱款的事，被告人卢绍津作为叶美榕的丈夫也有参与共谋。其为苏某4的前夫，2009年下半年的一天，叶美榕和卢绍津到其家跟其和苏某4说，调动工作暂时没办法，等下次再调动。6.户籍证明，证明被告人叶美榕、卢绍津的基本身份信息。7.违法犯罪经历查询记录、刑事附带民事判决书，证明2002年11月30日，被告人卢绍津因寻衅滋事罪被福州市中级人民法院判处有期徒刑一年六个月。8.刑事判决书，证明2014年6月13日，被告人叶美榕因虚构自己是原福建省委书记ＸＸＸ干女儿的身份，以帮助苏某4调动工作为由，骗取被害人苏某4人民币7.3万元，被本院以诈骗罪判处有期徒刑二年六个月。9.暂予监外执行决定书、收监执行决定书，证明2014年6月27日因叶美榕系正在哺乳自己婴儿的妇女被本院决定监外执行八个月；2015年2月27日，因叶美榕系怀孕妇女被本院决定监外执行一年（自2015年2月28日至2016年2月27日止）；2016年2月26日，因叶美榕系正在哺乳自己婴儿的妇女被本院决定监外执行四个月零二十天（自2016年2月28日至2016年7月18日止）；2016年7月19日，因叶美榕不再符合暂予监外执行条件被本院决定收监执行。二、2009年1月至2010年7月间，被告人叶美榕、卢绍津以虚构叶美榕是原福建省委书记ＸＸＸ干女儿的身份，骗取苏某4信任后，又以虚构其承接的电缆工程需要资金周转为由，让苏某4以其个人名义借款或者通过苏某4的帮助向其亲朋好友借款等方式骗取苏某4及多名被害人财物。其中被告人叶美榕参与骗取财物共计人民币47.8万元，被告人卢绍津参与骗取财物共计人民币39万元。所得赃款均被被告人叶美榕挥霍掉。具体犯罪事实分述如下：1.2009年2月至4月间，被告人叶美榕、卢绍津以虚构其承接的电缆工程需要资金周转为由，骗取被害人苏某4人民币10万元。2.2009年2月至2010年7月间，被告人叶美榕、卢绍津以虚构其承接的电缆工程需要资金周转为由，通过苏某4向被害人柯某、许某、方某、何某2、程某、黄某、任某等人借款的方式骗取柯某人民币2万元、许某人民币12万元、方某人民币3万元、何某2人民币1万元、程某人民币3万元、黄某人民币4万元、任某人民币4万元。3.2009年5月至9月间，被告人叶美榕以虚构其承接的电缆工程需要资金周转为由，通过苏某4向被害人陈某、王某、苏某5借款的方式骗取陈某人民币2万元、王某人民币1.8万元、苏某5人民币5万元。另查明：被告人叶美榕、卢绍津通过苏某4向柯某骗取的2万元、向任某骗取的4万元；被告人叶美榕通过苏某4向王某骗取的1.8万元，均已通过民事诉讼途径，由借款担保人苏某4返还。被告人叶美榕、卢绍津向许某骗取的12万元、向何某2骗取的1万元、向程某骗取的3万元，均已通过民事诉讼途径，由借款人卢绍津返还。认定上述事实的证据有：1.被害人苏某4的陈述，证明因叶美榕说她丈夫卢绍津做电缆工程急需用钱，让其帮忙借钱，其看在调动工作还需叶美榕帮忙，就去永泰城关农村信用社贷款了5万元，2009年2月27日银行一放款，其就把钱汇给了卢绍津，当时卢绍津也在场，并跟其说，电缆工程是他做的，现在需要用钱。2009年4月8日，因同样的事由，其再次向银行贷款了5万元，汇入了卢绍津的农行账号。2.银行转账凭证，证明苏某4于2009年2月27日和4月8日向卢绍津的账户存入4万元和5万元。3.证人林某的证言，证明其是永泰城关农村信用社的工作人员，苏某4是其客户，其记得在2010年2、3月份，苏某4和卢绍津（经辨认）一起来还过利某，因为卢绍津以前也在信用社上班，所以其认识卢绍津，他和苏某4一起来还利某，其觉得奇怪就问卢绍津怎么和苏某4一起来还利某，卢绍津说，苏某4贷款的钱是给他用的，所以来还利某，他还告诉其贷的钱用于做电缆工程。4.被害人柯某的陈述，证明2009年2、3月份，其同事苏某4带了卢绍津、叶美榕（经辨认）一起到永泰葛岭中学找其，苏某4跟其说，她带来的两个人是她的朋友，做电缆工程急需资金向其借钱，其觉得苏某4是同校的老师就答应借款2万元，由卢绍津写了借条，苏某4作担保人。5.被害人许某的陈述，证明2009年上半年的一天，卢绍津跟苏某4一起来其家里，卢绍津跟其说，自己在做电缆工程，工程已经做完，差一点税收没弄清楚，只要把税收交清楚，工程款就能下来，让其把房产证借给他抵押，一个月钱下来就把这个房产证还给其，并叫其不用担心，他老婆叶美榕的干爹是省委书记ＸＸＸ，关系很硬。其觉得卢绍津是其邻居，并且葛岭中学的苏某4老师也把钱借给他，其就把房产证借给卢绍津。后来卢绍津一直没有把房产证还给其，当铺的人追其还钱，不还钱就要收其房子，其就跟卢绍津说当铺的钱其先还，其让卢绍津写了一张12万元的欠条给其，其拿12万元还给了当铺。6.被害人方某的陈述，证明2009年7、8月份，其同事苏某4说其朋友在外地做电缆工程，需要用钱，向其借钱每月按两分利某算。因其手头有闲钱，就答应借款3万元。过了几天，其到了约定好的永泰城关青云中学路边，那时卢绍津夫妇（经辨认）两个也都有来，见到其后说，他们是做电缆工程的，因为要交钱开发票所以工程款还没出来，等工程款出来了，就把钱还给其，其当时也没太在意他们说的话，主要是相信苏某4才会借款，其把现金3万元交给卢绍津，卢绍津当场写了一张借款3万元的借条，并由苏某4作为担保人在借条上签字。后来钱一直都没有还。7.被害人何某2的陈述，证明2010年3月26日，其前儿媳苏某4带卢绍津、叶美榕（经辨认）到其塘前芋坑村家里，跟其说，卢绍津在做电缆工程，现工程已结束，要交税后工程款才能出来，卢绍津想向其借钱。其觉得是儿媳带朋友来借钱，就答应借1万元给卢绍津，当天就从银行取了1万元现金给卢绍津，卢绍津写了一张借条给其。其还证明，2010年6月3日，苏某4及卢绍津、叶美榕又到塘前其家中找其，又以同样的事由向其借钱，其当时没钱，其打电话向其朋友程某借钱，程某说可以借但要由其担保，于是其就和卢绍津一起到程某家中，卢绍津向程某借款3万元，由其担保，卢绍津写了借条给程某。8.被害人程某的陈述，证明2010年6月的一天，何某2打电话给其说苏某4的朋友要借钱，那时其本不打算借，但何某2说由他做担保，如果不还钱就从他工资里面扣还，后其同意借款3万元。之后何某2带了卢绍津来其家中找其，其将3万元给了卢绍津，卢绍津写了一张借条给其，何某2在借条上签字担保。9.被害人黄某的陈述，证明2010年6、7月份，苏某4打电话向其借钱，说她手上与卢绍津合伙的电缆工程还需要钱，其说手头只有4万元，她说那先借这么多并承诺月息3分，年底本息一起还。后苏某4请其到马洋小区附近的一家餐馆吃饭，饭桌上经苏某4介绍认识了卢绍津和叶美榕（经辨认）。饭后其去附近的农村信用社取了4万元，随后一起到卢绍津家，其亲手将4万元交给卢绍津，卢绍津写了一张借条给其。10.被害人任某的陈述，证明2010年7月份的一天，苏某4、卢绍津和另外一个女的通过其隔壁店的“华兵”介绍向其借钱，当时其大姨邱桂兰也在，苏某4他们三个人就跟其和邱桂兰说他们做工程的时候工地里面一个工人死了，需要赔三十万元，现在钱不够想向其借钱，借个把月就会还，同时表示借款月息两分，因他们是“华兵”介绍的，其和邱桂兰就各借了2万元现金给他们，他们也都有写借条，其中苏某4向其出具借条，卢绍津向邱桂兰出具借条，苏某4做担保。过了十多天，邱桂兰急用钱，就把借条转给其，其先把钱给了邱桂兰。11.证人张某的证言，证明2009年6月份的时候，苏某4带了一个她的朋友叶美榕一起来找其老婆陈某，向陈某借2万元钱，当时她们有写了借条，借款人是叶美榕，苏某4是担保人，约定了月息两分，其老婆陈某将2万元汇入了叶美榕提供的账号内。12.被害人王某的陈述，证明2009年6月一天，苏某4带叶美榕到葛岭中学向其借钱，当时苏某4向其介绍叶美榕是她的好姐妹，关系很好，让其大胆把钱借给叶美榕，其问叶美榕借钱干什么用，叶美榕告诉其，钱用来做电缆工程，苏某4说她做担保，其觉得苏某4是其同事，就把钱借给叶美榕了，其借了1.8万给叶美榕，约定了利某2000元，借期为1个月，叶美榕写了2万元的借条。其是将1.6万元转入了叶美榕提供的账号，另给了叶美榕2000元现金。13.被害人苏某5的陈述，证明2009年6月21日，其堂妹苏某4带叶美榕来其家中向其借钱，叶美榕跟其说，省委书记ＸＸＸ是她干爹，现在她和她老公在做电缆工程，做的很大，现在工程收尾，让其借2万给她周转，一两个月就把钱还上，再另给两三千元做为利某，其觉得叶美榕是堂妹苏某4带来的，就同意把钱借给叶美榕，叶美榕写了一张2.3万元的借条。其把2万元转入了叶美榕提供的账号。2009年9月7日，叶美榕又以同样的事由向其借款，其给了叶美榕3万元，叶美榕写了一张3.5万元的借条。14.被告人叶美榕的供述，证明①其并没有做电缆工程，借钱是为了赌博。②其2008年到2009年间因为赌博输了几十万，因为没有经济收入，想去赌钱又没有本钱，其就让苏某4去帮其借钱，因为苏某4有固定工作好借钱。其跟苏某4说电缆工程的工程款下来后就能还钱，于是苏某4一直帮其借钱，苏某4还从银行贷款了10万借给其。③其虚构电缆工程项目，通过苏某4向苏某4的亲戚朋友借钱，到2010年的时候，借了五、六十万，之后债主去法院起诉其和苏某4、卢绍津，苏某4、卢绍津在马洋的房子都被拍卖还债。④其丈夫卢绍津从2009年初就知道没有电缆工程项目。2009年初，其向其老公卢绍津坦白说在外面赌博输了七八万让卢绍津帮忙还赌债，其老公说没有那么多钱，其说其骗苏某4有个电缆工程需要钱，苏某4提议去担保公司借钱，其让其老公卢绍津到许某处借房产证去担保公司借钱。卢绍津为了帮其还赌债，就没有将其赌钱输了要向担保公司借钱还债的事告诉苏某4和许某并帮其圆谎。卢绍津向许某借了房产证做了抵押借款帮其还赌债。15.被告人卢绍津的供述，证明2009年初的时候其听说其老婆叶美榕、苏某4在外面赌钱欠了二三十万，叶美榕承认并答应其会改掉赌钱的习惯，之后通过苏某4联系，由其出面借了几笔钱给她们两个还赌债。16.民事判决书、民事裁定书、案件执行情况查询单、证明、情况说明，证明民事判决、裁定情况和生效裁判的执行情况。原判对原审控辩双方争议的问题分析评判如下：1.关于被告人叶美榕提出部分被害人的钱已经归还，不能认定为诈骗金额的辩解意见。经查，归还部分被害人的钱款属于退赃行为，不影响对其涉嫌诈骗犯罪性质的认定。其辩解意见缺乏法律依据，本院不予采纳。2.关于被告人卢绍津提出其没有诈骗的故意，只是帮叶美榕借钱，不构成诈骗罪的辩解意见。经查，被告人卢绍津明知没有电缆工程项目，且借来的钱款是用来还赌债，仍以承接电缆工程的名义向他人借款，其行为符合诈骗罪的构成要件。其辩解意见缺乏法律依据，本院不予采纳。公诉机关指控被告人卢绍津伙同叶美榕虚构叶美榕是原福建省委书记ＸＸＸ干女儿的身份，以帮助苏某4调动工作为由，骗取被害人苏某47.3万元的意见，经查，被害人苏某4的陈述及证人苏某1等人的证言能够证明被告人卢绍津参与共谋的金额为4.3万元，公诉机关指控的部分诈骗金额有误，应予以纠正。3.关于被告人叶美榕提出其没有诈骗那么多钱的辩解意见。经查，被害人王某实际被骗的金额为1.8万元，另约定了2000元的利某；被害人苏某5实际被骗的金额为5万元，另约定了8000元的利某，利某应在诈骗金额中予以扣除。被害人许某实际被骗的金额为12万元，有被害人许某的陈述、借条及生效的民事判决书予以证实。综上，公诉机关指控的部分诈骗金额有误，应予以纠正。原判认为，被告人叶美榕、卢绍津以非法占有为目的，虚构事实骗取他人财物，数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。被告人叶美榕在刑罚执行完毕以前发现漏罪，依法应数罪并罚。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十九条、第七十条、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，作出如下判决：一、被告人叶美榕犯诈骗罪，判处有期徒刑九年三个月，并处罚金人民币50000元，与原犯诈骗罪被判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币20000元并罚，决定执行有期徒刑十年六个月，并处罚金人民币70000元，扣除暂予监外执行的二年零二十天，尚需执行有期徒刑八年五个月零十天。二、被告人卢绍津犯诈骗罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币40000元。三、责令被告人叶美榕、卢绍津退赔被害人苏某4人民币10万元；退赔被害人方某人民币3万元；退赔被害人黄某人民币4万元。四、责令被告人叶美榕退赔被害人陈某人民币2万元；退赔被害人苏某5人民币5万元。五、责令被告人卢绍津对本院（2014）樟刑初字第51号刑事判决书主文第二项所确认的“继续追缴被告人叶美榕的非法所得人民币7.3万元，发还给被害人苏某4”中的4.3万元，承担连带退赔责任。上诉人卢绍津提出上诉理由：一、原判认定其伙同叶美榕以帮助苏某4调动为由骗取苏某4钱财与事实不符，其对叶美榕与苏某4之间73000元的钱财往来并不知情。苏某4的陈述、苏某1、苏某2、苏某3、何某1的证言均不属实，相关言词证据均系在苏某4引导下所作的伪证。二、原判认定其虚构承接电缆工程需要资金周转事由，骗取苏某4及亲朋好友39万元与事实不符。其中，原判认定的其骗取苏某410万元这起根本不存在。苏某4的陈述和林某的证言均为伪证。其没有诈骗柯某2万元人民币的动机，并有支付柯某利某。原判认定其诈骗许某12万元与事实不符。方某的3万元，是叶美榕与苏某4事后让他打了3万元借条给方某。程某的3万元、黄某的4万元、任某的4万元、何某2的1万元均是苏某4和叶美榕事先与对方沟通达成的，他还补了任某的利某2400元。三、原判认定其诈骗苏某4的4.3万元、许某12万元中的5万元利某、苏某4贷款的10万元、方某的3万元，均不应予以认定。他在借款期间还一直归还利某，其中对许某担保的7万元连本带息还了22.4万元，向柯某利某还了4800元，任某利某还了2400元，何某2还了1万元、程某还了3万元。希望二审对其重新量刑定罪。辩护人提出辩护意见：原判认定事实不清、证据不足，本案中仅有证人笔录、被害人陈述等不足以认定上诉人有参与共谋并实施诈骗行为；原判审理程序违法；本案应定性为普通民间借贷纠纷。本案中卢绍津均无非法占有为目的，被害人许某、何某2、程某已通过民事诉讼得以清偿债务，被害人被诈骗是基于苏某4，而非相信卢绍津。仅凭苏某4的所谓被害人陈述不足以认定上诉人诈骗的事实。请求对卢绍津作出无罪认定。经审理，本院查明的事实和证据与原判相同。原判所认定证据来源合法，均经原审庭审举证、质证，本院予以确认。关于上诉人卢绍津及其辩护人提出的卢绍津未伙同原审被告人叶美榕以帮助苏某4调动为由骗取苏某4钱财的上诉理由及辩护意见，经查，被害人苏某4的陈述、证人苏某1、苏某2、苏某3、何某1的证言等证据能够证明卢绍津伙同叶美榕以调动工作为名诈骗苏某4人民币4.3万元的事实。上诉人卢绍津、原审被告人叶美榕于侦查阶段的辩解亦体现苏某4与其前夫何某1前往叶美榕、卢绍津住所送3000元钱时，卢绍津有在现场。卢绍津辩解苏某4等人的言词证据均系伪证没有依据，该上诉理由及辩护意见不予采纳。关于上诉人卢绍津提出的原判认定其虚构承接电缆工程需要资金周转事由，骗取苏某4及亲朋好友39万元与事实不符的上诉理由，及其辩护人提出的本案中卢绍津均无非法占有为目的，本案应定性为普通民间借贷纠纷的辩护意见，经查，被害人苏某4、柯某、许某、方某、何某2、程某、黄某、任某的陈述均证明卢绍津、叶美榕以承接电缆工程需要资金周转等理由，通过借款方式从上述被害人处获取钱款。卢绍津、叶美榕于侦查阶段曾供述卢绍津在明知叶美榕对被害人虚构承接电缆工程项目事实，以获取钱款用于偿还个人赌债的情形下，仍伙同叶美榕对被害人宣某上述虚构事实，并出面以借款形式从被害人处获取钱款。在上述期间，卢绍津与叶美榕均无固定工作，没有清偿能力。卢绍津并供述正是因为没有什么经济能力才会出面借钱帮助叶美榕还款。二审期间，经提审讯问及庭审调查，卢绍津亦供述在明知钱款用于偿还赌债的情形下仍以从事电缆工程项目为由从被害人处获取钱款。综上，卢绍津在无偿还能力的情形下，为了非法目的以虚构的事由骗取他人信任、获取钱款，且事后亦未主动偿还被害人经济损失，足见其主观上具有与原审被告人叶美榕共同的非法占有目的，其行为符合诈骗罪的犯罪特征，属于诈骗罪的共犯。上述上诉理由及辩护意见均不能成立。关于上诉人卢绍津及其辩护人提出卢绍津有支付相关被害人利某，上述利某应从诈骗数额中予以扣除的辩解及辩护意见，经查，该上诉理由及辩护意见没有其他在案依据予以支持，依据不足，不予采纳。本院认为，上诉人卢绍津、原审被告人叶美榕以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方式骗取他人财物，其行为均已构成诈骗罪。其中，上诉人卢绍津诈骗数额为43.3万元，原审被告人叶美榕诈骗数额为47.8万元，均属于诈骗数额巨大。原审被告人叶美榕在刑罚执行完毕以前发现尚有漏罪未判决，应当对新发现的罪作出判决，并把前后两个判决所判处的刑罚按照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。原审被告人叶美榕因本案被羁押及先前暂予监外执行的时间应计入其刑期，即其刑期自2016年11月4日起至2025年4月13日止。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。出庭检察员的意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张卫民审判员  林 伟审判员  李 舒二〇一六年十二月二十九日书记员  李 军附本案适用的法律条款《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。