福建省泉州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)闽05刑终1297号原公诉机关福建省晋江市人民检察院。上诉人(原审被告人)黄开成，男，1979年12月10日出生于福建省晋江市，汉族，小学文化，无业，家住晋江市。曾因犯敲诈勒索罪于2001年5月26日被判处有期徒刑四年六个月；因犯贩卖毒品罪于2013年12月24日被判处有期徒刑十个月，2014年6月13日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年3月10日被抓获，次日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。晋江市人民法院审理晋江市人民检察院指控原审被告人黄开成犯贩卖毒品罪一案，于2016年8月5日作出(2015)晋刑初字第3400号刑事判决。原审被告人黄开成不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市人民检察院指派检察员陈辉出庭履行职务。上诉人黄开成到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定：2015年2月22日左右的一天，被告人黄开成在晋江市安海镇后围4号其住处，以170元的价格贩卖1粒毒品甲基苯丙胺（冰毒）给张某。同年3月10日12时许，黄开成在其住处，欲再贩卖甲基苯丙胺给张某时，被公安机关当场抓获，并被查扣用于联系毒品交易的手机1部（尾号为“9547”）、毒资人民币500元及5小包重8.4克甲基苯丙胺（8.29克冰毒、0.11克麻果）及吸毒工具、电子称重仪1台、塑料瓶及玻璃瓶各1个。案发后，上述毒品已被上缴至晋江市禁毒委员会办公室。原判认定上述事实的证据有：证人张某、洪某、刘某、黄某的证言、扣押决定书、扣押笔录、清单、称量笔录、照片、鉴定意见书、福建省毒品实物缴交收据、尿液检验笔录、现场检测报告书、辨认笔录、手机通话记录、入所健康检查登记表、户籍证明、刑事判决书、罪犯档案资料、受案登记表、破案、抓获经过、常住人口基本信息及被告人黄开成的供述。原判认为，被告人黄开成违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品甲基苯丙胺而2次贩卖8.4克，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人黄开成曾因贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处徒刑以上刑罚之贩卖毒品罪，是累犯，亦是毒品再犯，应当从重处罚。涉案部分毒品尚未流入社会，对社会的危害程度较小，对被告人黄开成予以酌情从轻处罚。据此，作出判决：一、被告人黄开成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二千元；二、扣押的吸毒工具电子称重仪1台、塑料瓶及玻璃瓶各1个（均未随案移送），由扣押机关晋江市公安局予以没收；三、扣押的作案工具手机（尾号为“9547”）1部、毒资人民币500元（均未随案移送），由扣押机关晋江市公安局予以没收，上缴国库。上诉人黄开成诉称，其没有贩卖毒品，侦查阶段有罪供述系受刑讯逼供所致，请求依法改判。出庭检察员认为，原判认定上诉人黄开成犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审判决认定上诉人黄开成犯贩卖毒品罪的犯罪事实清楚，且有下列经原审庭审举证、质证的证据予以证实，本院予以确认：1.证人张某的证言、辨认笔录，证实2015年2月22日，其在晋江市安海镇镇区黄开成的租房内，以170元向黄开成购买了1粒冰毒。2015年3月10日13时许，其再次到黄开成租房内以500元向黄开成购买2克冰毒，黄开成当时在玩游戏未立即拿冰毒给其，此时公安人员冲入租房将二人抓获。公安人员在租房大厅电脑椅铁架内查获了1小包毒品麻果和1大包冰毒，在厨房内查获了1小包冰毒和大量吸毒工具。2.证人洪某的证言，证实2015年3月10日早上，其随侦查人员参与抓捕工作。张某电话联系黄开成要去找他买毒品，后雇乘摩托车到黄开成住处，其与侦查人员在外守候。七八分钟后，其看到有人下楼，以为是涉嫌买毒的人员，便冲上去将该人控制住，随后立即冲入黄开成住处，将屋内黄开成和张某控制。后在黄开成的身上搜到1小包冰毒及现金500元，在厨房的灶台柜内查获1小包冰毒，在电脑椅子的铁架里搜到1大包冰毒和1包麻果。3.证人刘某的证言，证实2015年3月10日早上，其随侦查人员参与抓捕工作。张某雇乘摩托车到黄开成住处，其与侦查人员在外守候。过了一会儿，洪某看到有一人下楼，以为是买毒人员，遂将该人控制后冲入2楼黄开成房间内，将黄开成和张某控制住，从黄开成身上搜到1小包冰毒及现金500元，从电脑椅子的铁架搜到1大包冰毒和1包麻果，在厨房灶台柜内查获1小包冰毒。4.证人黄某的证言，证实2015年3月10日，其从晋江市安海镇后围4号3楼住处下楼开门时，公安人员遂将其控制在一楼。过了一会，其被带到二楼并蹲在墙边，蹲在墙边的还有两人，一个其不认识，一个是2楼的租客。公安人员从屋子内找到一些小袋子，里面装着像冰糖的东西，其才明白公安人员是在办理买卖毒品的案件，双方应该就是2楼租客与另一个蹲在墙角的人。5.扣押决定书、笔录、清单、称量笔录、照片、检验报告、福建省毒品实物缴交收据，证实从晋江市安海镇后围4号上诉人黄开成租房内扣押到8.4克甲基苯丙胺、手机2部、电子称重仪1台、吸毒工具塑料瓶、玻璃瓶各1个、现金人民币500元，扣押的毒品均已依法上缴。6.尿液检验笔录、现场检测报告书，经甲基安非他明测试剂盒进行现场检测，上诉人黄开成尿检结果呈阳性。7.手机通话记录，证实证人张某与上诉人黄开成自2015年1月3日至同年3月10日间存在频繁的通话联系。8.入所健康检查登记表，证实上诉人黄开成在2015年3月11日入所时经检查，体表并无异常。9.户籍证明、刑事判决书、罪犯档案资料、常住人口基本信息，证实上诉人黄开成的基本身份情况及前科、劣迹情况。10.破案、抓获经过，证实本案案发、侦破过程。11.上诉人黄开成在侦查阶段的有罪供述，供称2015年2月下旬的一天，其在晋江市安海镇后围4号租房内以170元贩卖一粒冰毒给张某。2015年3月10日中午，张某到租房内向其求购2克冰毒，张某给其500元，由于其在玩游戏，还未将毒品交给张某，公安人员就冲入租房将二人抓获。公安人员从其租房内电脑椅子的铁架内搜出一小袋麻果和两袋冰毒，在租房的灶台柜内查获一小包冰毒。上诉人黄开成诉称其没有贩卖毒品，侦查阶段有罪供述系受刑讯逼供所致的上诉意见，经查，上诉人黄开成的供述、证人张某的证言均证实上诉人黄开成两次贩卖甲基苯丙胺给张某的事实，上诉人黄开成所作有罪供述附有同步录音录像，其在同步录音录像中回答切题、神态自然，内容和所作笔录能够相互吻合，且有手机通话清单、入所健康体检表予以佐证，上述证据之间能够相互印证，足以认定。故上诉人黄开成的该上诉意见不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人黄开成违反国家对毒品的管理法规，明知甲基苯丙胺是毒品仍予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，其两次贩卖甲基苯丙胺计8.4克。上诉人黄开成曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本案之罪，是累犯又是毒品再犯，予以从重处罚。原判定罪准确，量刑适当。审判程序合法。泉州市人民检察院出庭检察员建议驳回上诉，维持原判的意见正确，对上诉人黄开成请求改判的意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条、和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第(一)项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  许新明审 判 员  曾泽龙代理审判员  蒋小勇二〇一六年十二月二日书 记 员  张恩华附：法律条款《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。