广东省韶关市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)粤02民终1555号上诉人(原审原告)：王某，女，1973年10月18日出生，汉族，住广东省始兴县。委托诉讼代理人：王庭均（王某父亲），住广东省始兴县太平镇墨江大桥北路*号*栋B502.被上诉人(原审被告)：卢某，男，1872年12月2日出生，汉族，住广东省始兴县。委托诉讼代理人：廖新珍（卢某嫂嫂），住广东省始兴县。委托诉讼代理人：夏祥明，广东王芬律师事务所律师。上诉人王某因与被上诉人卢某婚姻家庭纠纷一案，不服始兴县人民法院(2016)粤0222民初453号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月26日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问当事人，认为本案各方当事人没有提出新的事实、证据或者理由，决定不开庭审理本案。上诉人王某及其委托诉讼代理人王庭均、被上诉人卢某及其委托诉讼代理人廖新珍、夏祥明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王某上诉请求：1、改判卢某赔偿王某损害赔偿金50000元及支付房屋折价款150000元；2、一、二审诉讼费由卢某负担。事实和理由：一、一审法院认定的赔偿金2000元金额过低，不足以弥补王某心理创伤，更无法平衡对王某的心理伤害。首先，导致双方离婚，主要是卢某存在过错，卢某在夫妻关系存续期间，在外打工与她人同居(在2015年春节期间并已生育一女孩)，卢某有过错的事实，已经生效判决予以认定。依照《中华人民共和国婚姻法》第四十六条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释(一)》相关法律规定，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿，说明王某的诉请具有法定性。其二，本案中，因卢某的过错行为，直接导致了双方离婚。造成一个美好、幸福家庭的破裂，亦给婚生子女、父母心灵造成间接的创伤及不良的社会影响。王某婚后十多年的勤劳付出，人到中年，为人父母，家庭的残缺，王某这种心理创伤和痛苦，是无法用金钱来衡量的。况且，王某于2004年3月已做结扎手术。为此，一审法院要求王某承担举证责任证实王某造成了严重的精神及心理创伤相关证据，过于强求。况且，卢某存在过错及王某痛苦离婚，是众所周知的事实，无需举证。即使要举证，也应当由卢某举证。可见，一审法院草率判决给付王某2000元不当，对受害方不公平，亦不符合法律公平、正义的理念。卢某的违法行为，导致夫妻双方因婚姻关系破裂而离婚的后果。王某无过错，2000元无法使王某得到精神上的慰藉，愈合精神伤害和痛苦。最后，确定赔偿数额应该能够足以抚慰受害人遭受的心灵创伤和精神痛苦，并且考虑过错方的过错导致离婚的作用及结合当地生活水平等综合分析。为此，请求二审法院予以纠正。二、关于夫妻共同财产（房屋）折价款l50000元的问题。涉案房屋位于始××县太平镇××组楼房一幢二层(建筑面积约250平方)，其中第二层，王某(未离婚前)自2013年1月份就开始入住。卢某虽然在一审期间出具一份《分家协议》，但该协议所约定的房屋位置不属涉案新建房的地址或界址范围内。虽然涉案房屋所在土地的土地使用权证登记在卢某其嫂嫂廖新珍的名下，但亦无法否定王某一家多年以来居住的事实，更无法否定王某夫妻共同财产的事实。如果该幢房屋王某一家没有份额，王某一家可能从新房竣工后就入住至今吗？退一步来说，如果涉案房屋全部属卢某兄弟一家所有，那么，一审期间，卢某兄嫂等人亦未到庭作证，只由卢某出具几张购房材料单据，一审法院就认定涉案房屋(二层)不属王某夫妻共同财产，依据不足。卢某兄嫂无法提供房屋产权证和土地使用权证，无法证明涉案房屋的产权。况且，王某在涉案房屋居住多年，难道房产权归属谁，王某会不知道吗？如果王某没有权利居住，王某不可能在此居住、生活多年。既然该涉案房屋已归卢某占用、使用。那么，卢某应对王某作出房价补偿，或由双方竞价，或判决王某使用。卢某辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。一、关于王某的上诉请求“损害赔偿金50000元”。根据《中华人民共和国婚姻法》第四十六条：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：(一)重婚的；(二)有配偶者与他人同居的；(三)实施家庭暴力的；(四)虐待、遗弃家庭成员的。”、《最高人民法院关于适用(中华人民共和国婚姻法)若干问题的解释(一)》第二条：“婚姻法第三条、第三十二条、第四十六条规定的‘有配偶者与他人同居’的情形，是指有配偶者与婚外异性，不以夫妻名义，持续、稳定地共同居住。”法律规定只规定了四种情形，才有权请求损害赔偿，卢某没有重婚、与他人同居、实施家庭暴力，也没有虐待、遗弃家庭成员，不存在以上四种情形，依法不应承担赔偿责任，所以，王某的该项上诉请求没有事实和法律依据。二、关于王某的上诉请求“给付房屋折价款l50000元”。2008年6月10日，卢德棠、卢某兄弟分家，2009年6月，廖新珍在乌石村××组开始申请建新房，于2010年8月开始清场地并动工，报批、购材料、兴建、装修、购买家具的费用全部由卢德棠、廖新珍夫妻及女儿卢丽梅、儿子卢小武共同支付，并且集体土地使用证也登记在廖新珍名下，卢某与王某未出一分钱。王某大多数时间在深圳打工，离婚前，王某回到始兴曾短暂住在卢德棠、廖新珍夫妇家，卢德棠、廖新珍夫妇看在父母面子和兄弟情份上允许卢某和王某暂住，但不能说卢某、王某居住过的房子卢某、王某就有所有权。三、关于王某在称其与婚生子一起在外租房为生的问题。事实上，卢某与王某的两个女儿一直在卢德棠家抚养(年幼时由大伯卢德棠、伯母廖新珍带)，王某未尽到抚养的责任，卢某与王某的两个女儿的大小事务全部由卢德棠夫妇管理。大女儿卢咏梅现在还在风度中学读书，卢咏梅在大伯卢德棠家居住，由大伯卢德棠家抚养。综上所述，王某的上诉没有事实和法律依据，请法院驳回王某的上诉请求。王某向一审法院起诉请求：1、卢某支付王某损害赔偿50000元；2、卢某支付王某夫妻共同财产即建房款150000元；3、卢某负担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2015年期间，卢某向始兴县人民法院（以下简称始兴法院）起诉，要求与王某离婚。2015年9月16日，始兴法院作出（2015）韶始法民一初字第334号民事判决，判决准予双方离婚，并对婚生小孩的抚养权问题一并作出处理，在处理夫妻共同财产方面，对卢某主张的17.12万元夫妻共同债权，即本案中卢某辩称所指的夫妻共同存款17.12万元，始兴法院在该判决书中认为：“对卢某提出的有夫妻债权17.12万元的主张，卢某只提供了一张手机照片，对借款人是谁，借款人和王某系什么关系，借款金额、用途系什么等卢某均称不知晓，且王某对此予以否认，卢某主张证据不充分，不予支持。”对于卢某是否属婚姻过错方的问题，始兴法院在上述判决书中认为：“对王某辩称卢某长期存在婚外情，造成夫妻感情破裂，王某提供了卢某与另一异性勾肩揽腰的亲密照片和通话录音来证明，卢某对上述两份证据的真实性无异议。虽然开庭时卢某认与异性有不正当的关系，认为录音中承认其存在婚外情系一时冲动所讲，但始终无法自圆其说。该院认为卢某的行为违反了公序良俗、社会主义道德，属婚姻过错方。”后王某不服判决上诉至本院，本院于2015年12月9日作出驳回上诉，维持原判的终审判决。另查明：本案诉争的位于始××县太平镇××组楼房系农村自建房屋，该房屋所坐落土地的使用权人系卢某嫂子廖新珍。本案审理过程中，卢某向一审法院提出反诉，请求法院判令王某返还夫妻共同存款17.12万元给卢某，但卢某在一审法院指定的期限内未交纳反诉费，视为其撤回反诉请求，在本案中不作审查。一审法院认为，王某的第一项及第二项诉求，均是因王某、卢某在离婚时未经处理而遗留下来的问题，且对卢某是否属于婚姻过错方的认定，亦会影响到对夫妻共同财产的分割处理，故在本案中应一并进行审理，因此，本案案由应定为婚姻家庭纠纷为宜，本案在立案时将案由定为离婚后财产纠纷，定性不当，在此予以纠正。依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第三十条第（二）项之“符合婚姻法第四十六条规定的无过错方作为被告的离婚诉讼案件，如果被告不同意离婚也不基于该条规定提起损害赔偿请求的，可以在离婚后一年内就此单独提起诉讼。”之规定，王某在离婚诉讼时为无过错方，且其不同意离婚也未提起损害赔偿请求，而离婚诉讼案件的二审判决于2015年12月9日才作出，王某于2016年5月11日诉至该院提起损害赔偿请求，符合上述法律规定，应予以受理。结合该院在（2015）韶始法民一初字第334号民事判决书作出的“卢某属婚姻过错方”的生效判决认定，王某提起损害赔偿请求有事实依据，且符合法律规定，应予以支持；数额方面，虽然卢某的婚外情行为对王某的心理及精神造成了一定伤害，但由于王某并未提交相关证据来证实，卢某的婚外情行为对其造成了严重的精神及心理创伤，故王某诉求损害赔偿50000元的数额明显过高，该院酌定2000元为宜。对于王某的第二项诉求，本案诉争的楼房系农村自建房屋，且房屋坐落土地的使用权人系卢某嫂子廖新珍，从王某提交的证据来看，并无任何证据能证实王某、卢某有共同出资25万元用于建房，且卢某对此亦予以否认，对王某的该项诉求，因证据不足，不予支持。判决：一、卢某应于判决生效之日起十日内支付王某款项2000元。二、驳回王某的其他诉讼请求。案件受理费2150元，由王某负担2060元，卢某负担90元。该款王某已预交，由卢某负担部分，在卢某支付判决确定的款项时迳付王某。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系婚姻家庭纠纷，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”的规定，针对王某的上诉意见，本案争议焦点是：一、卢某应赔偿王某多少损失；二、卢某是否应向王某支付房屋折价款。一、关于卢某应赔偿王某多少损失的问题。《中华人民共和国婚姻法》第四十六条虽然规定，无过错方有权请求损害赔偿，但法律并未规定损害赔偿的数额。因此，应当参照《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。”的规定处理。一审法院在综合各种因素后，确定卢某赔偿王某2000元并无不当，本院予以维持。二、关于卢某是否应向王某支付房屋折价款的问题。王某主张卢某与其哥哥共同新建房屋一幢，但从卢某提交的证据来看，涉案房屋坐落土地的使用权人是卢某的嫂子廖新珍，涉案房屋也是卢某的哥哥卢德棠所出资兴建。王某未能提供证据证明卢某出资修建了涉案房屋。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条：“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。”的规定，对王某的该主张，本院不予支持。综上所述，王某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由王某负担。本判决为终审判决。审 判 长  韩文锋代理审判员  李 罡代理审判员  梁晓芳二〇一六年十二月五日书 记 员  何海祥