广东省韶关市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)粤02刑终420号原公诉机关广东省韶关市浈江区人民检察院。上诉人（原审被告人）ＸＸ强，男，1970年12月15日出生于广东省韶关市，汉族，专科文化，广东君某市场服务有限公司法定代表人，户籍地广东省韶关市浈江区，住所地韶关市浈江区。2015年12月3日因涉嫌犯合同诈骗罪被刑事拘留，同年12月29日被逮捕，现羁押于韶关市看守所。辩护人肖明，广东智成律师事务所律师。广东省韶关市浈江区人民法院审理广东省韶关市浈江区人民检察院指控原审被告人ＸＸ强犯合同诈骗罪一案，于2016年11月11日作出粤02**刑初150号刑事判决。原审被告人ＸＸ强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，审阅上诉人的上诉意见，并讯问上诉人，听取辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2011年9月30日，韶关市浈江区某村股份合作经济社（后变更为韶关市浈江区某村经济联合社）与被告人ＸＸ强的韶关市浈江区君某市场服务有限公司（后变更为广东君某市场服务有限公司）签订了某村综合市场承包合同，将某村综合市场整体发包给ＸＸ强，合同期限为25年，即2012年10月1日至2037年9月30日。2011年9月20日，ＸＸ强将某村综合市场A3商铺租赁给了李某，期限从2012年1月1日至2019年12月31日，并收取了李某交付的租金共计人民币12.25万元。2012年7月1日，ＸＸ强将某村综合市场B3商铺租赁给了黄某，期限至2015年6月30日，后双方又签订了延续合同，期限至2020年6月30日，黄某支付了合同约定的全部租金。2014年9月，ＸＸ强将某村综合市场B4、B5商铺租赁给欧某使用，双方于2015年3月20日签订租赁合同，期限至2021年1月31日，欧某一次性支付了15万元租金给ＸＸ强。2014年9月28日，ＸＸ强与胡某3签订借款合同及认购书，以某村综合市场A3商铺作抵押向胡某3借款10万元。2014年10月18日，ＸＸ强将某村综合市场A8商铺的经营权以23.8万元的价格一次性租赁给了谢某，期限从2014年10月18日至2037年9月30日，并收取了全部租金。2014年11月7日，ＸＸ强与胡某1签订还款协议和认购书，以某村综合市场B4、B5商铺（欧记平价）作抵押，用于抵扣ＸＸ强欠胡某116万元的修建仓库工程款。2015年1月20日，ＸＸ强与韶关市某丰投资有限公司的邱某签订包含某村综合市场A3、B3、B8、B9、B10、B11、B12商铺的租赁合同，期限从2015年7月19日至2037年9月30日。2015年7月19日，ＸＸ强收取某丰公司租金30万元。2015年1月27日，ＸＸ强与韶关市某丰投资有限公司的邱某签订某村综合市场B4、B5商铺的租赁合同，并于同年5月27日收取租金20万元。2015年3月12日，ＸＸ强将某村综合市场B1、B2商铺的经营权以34万元的价格转让给了付某，期限从2015年3月12日至2037年9月30日。2015年7月3日，ＸＸ强与周某签订某村综合市场B8、B9、B10、B13商铺租赁合同，将某村综合市场B8、B9、B10、B13商铺作抵押，用于偿还欠周某的借款及利息共计30万元。2015年9月18日，ＸＸ强将某村综合市场B1、B2商铺作抵押，向胡某2借款10万元，同年9月28日，ＸＸ强将某村综合市场A8、B3商铺作抵押，向胡某2借款10万元。2015年5月，韶关市浈江区某村经济联合社向韶关市浈江区人民法院提起民事诉讼，请求判令ＸＸ强支付承包款、违约金，并解除承包合同。同年9月9日，ＸＸ强与韶关市浈江区某村经济联合社签订解除协议并经人民法院确认，后逃匿。2015年12月3日，经公安机关电话通知，ＸＸ强到公安机关投案。综上，ＸＸ强在签订、履行合同过程中，骗取胡某310万元、某丰公司50万元、胡某220万元、胡某116万元，共计人民币96万元。原审判决认定上述事实的证据，有韶关市公安局浈江分局受案登记表、立案决定书、到案经过、情况说明，被告人ＸＸ强的户籍证明、前科查询证明，邱某提供的报案说明、某村综合市场商铺租赁合同、身份证复印件、营业执照复印件、收款收据、承包经营管理证明，李某提供的某村综合市场租赁合同书、收款收据，胡某2提供的借条两张，胡某3提供的借款合同、认购书、工商银行汇款单据，付某提供的商铺转让合同、收据、证明，周某提供的某村综合市场商铺租赁合同，胡某1提供的还款协议两份、认购书一张、合同书一张、说明书一张、某村综合市场租赁合同八张、租赁合同书两张、身份证复印件一张，欧某提供的某村综合市场租赁合同、收据，黄某提供的租赁合同书、收款收据、某村综合市场租赁合同、收据，谢某提供的某村综合市场商铺租赁合同、收款收据、证明，韶关市浈江区某村经济联合社提供的某村综合市场承包合同、韶关市浈江区人民法院民事调解书、协议书，广东君某市场服务有限公司的企业机读档案登记资料，移动公司出具的机主资料，韶关市房管局出具的房地产权查询答复书，证人李某、黄某、谢某、付某、周某、欧某、曹某、林某、官宝莲、陈某的证言，被害人邱某、胡某1、胡某2、胡某3的陈述，被告人ＸＸ强的供述，谢某、胡某2、付某、胡某1的辨认笔录。据此，原审判决认为，被告人ＸＸ强以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，以虚构事实的方式骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。ＸＸ强在接到办案民警电话通知后，自行到办案单位接受传唤，是自动投案，归案后能如实供述全部案件事实，属自首，但其归案后没有退出赃款，依法对其从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十七条第一款及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，以被告人ＸＸ强犯合同诈骗罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三万五千元。宣判后，ＸＸ强及其辩护人提出上诉、辩护意见称，1、其与胡某3、某丰公司、胡某2、胡某1一直是借款人和债权人的关系，之前一直在履行借款协议并支付其利息，不属于合同诈骗。2、其提供了商铺实际经营的情况，没有虚构事实、隐瞒真相。3、其没有超价值抵押商铺，法律规定也不禁止多次抵押，其是正常签订、履行合同，不是诈骗。4、其将资金用于开发、建设市场或偿还借款和利息，没有挥霍或挪用，不存在非法占有的目的。5、与某村解除合同后，市场已经交给第三方，原来的大部分债权人已经入股。目前虽然是资不抵债，也是这几个债权人利用抵押合同抬高价格，是其根本无法接受的，并且实际上其归还的利息已经差不多接近当时的借款了。接到公安机关传唤后，其也是积极配合，如实说明了案情。6、其对市场投入的资金远超出借款，建成的市场价值巨大，不缺乏还款能力。7、其多方举债甚至高利贷建成了市场，没有转移资产。此时退出，自然是资不抵债，连亲友的借款也无法归还。原审判决认定非法占有、合同诈骗是不成立的。请求查明事实，给予公正的判决。经审理查明，原审判决认定上诉人ＸＸ强犯合同诈骗罪的事实清楚，认定上述犯罪事实的所有证据均经一审开庭查证属实，本院予以确认。对于上诉人ＸＸ强及其辩护人提出的上诉、辩护意见，经查，1、其将商铺租赁给一方，再抵押租赁给本案被害人，之后还继续把同一商铺租赁给原承租人，明显的“一女二嫁”，必定有一方的权利遭受损害，其上诉认为自己没有非法占有目的，明显是自欺欺人，理由不成立，不予采纳。2、其举债建设市场后欠下债务，连续采用“拆东墙补西墙”的方式，隐瞒真相签订合同收取后手的租金或继续借款归还原先欠下的债务，不但无法盈利，反而致使债务继续扩大，直至市场被原所有人通过诉讼的形式收回，其已不具备偿还债务的能力，潜至外地逃避债务，已经构成合同诈骗罪。公安机关介入后，其接受传唤归案、如实供述案情，不妨碍其之前犯罪行为的构成。故其没有非法占有目的、多次抵押不违法、市场价值足以偿还债务等上诉、辩护意见，均于法无据，不予采纳。本院认为，上诉人ＸＸ强为归还原欠债务，自以为可以维持经营而与他人签订合同，收取他人财物，但是实际上根本不准备履行合同，最后也无法履行合同，其非法占有他人财物的目的明显，且骗取他人财物数额巨大，其行为已构成诈骗罪。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予以支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 喻 权审判员 陈俊文审判员 何辉英二〇一六年十二月二十六日书记员 陈佳庆附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。