重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0105民初13095号原告：徐红，女，1990年4月7日出生，汉族，住重庆市垫江县。委托诉讼代理人：杨悦，重庆奇麟律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡银川，重庆奇麟律师事务所律师。被告：重庆市冠天园林景观工程设计有限公司，住所地重庆市江北区建新东路308号3单元8-4，统一社会信用代码91500105622011601B。法定代表人：吴卫东。原告徐红与被告重庆市冠天园林景观工程设计有限公司（以下简称冠天园林公司）劳动合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告徐红的委托诉讼代理人杨悦到庭参加诉讼。被告冠天园林公司下落不明，经本院公告合法传票传唤，其无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院予以缺席审理。本案现已审理终结。原告徐红本院提出诉讼请求：l.判决解除双方的劳动关系；2.判决被告支付原告被迫解除劳动关系的经济补偿金20800元(5200元/月×4月)(2012年9月1日至2016年6月28日)；3.判决被告支付原告2012年9月1日-2016年6月28日未休年休假期间的工资报酬13627.6元(5200元/月÷2l.75天×19天×300%，每年按5天计算)；4.本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告于2012年9月1日入职被告处工作，担任砖瓦工。原告2012年月均工资是2000元，2013年月均工资是2500元，2014年月均工资是3000元，2015年月均工资是3000元。5200元/月是原告按社平工资写的。被告未依法为劳动者缴纳社会保险费，未及时足额支付劳动报酬，未按规定提供带薪年休假。2015年8月起,被告法人跑到澳大利亚去了，工资也不发了，原告被迫停止工作。原告于2016年6月24日向被告邮寄了解除劳动关系的通知，解除理由是未依法缴纳社会保险，未及时足额支付劳动报酬。被告下落不明，邮寄的解除通知于2016年6月28日被退回。现请求法院判决解除，其理由也是因被告未依法缴纳社会保险，未及时足额支付劳动报酬。综上，为了维护原告合法权益，特向法院依法提起民事诉讼，望判如所请。被告冠天园林公司未出庭答辩。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的被告的公司基本情况，董事会、监事会成员及经理情况，江北区劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出决定证明书，劳动争议申请书，重庆市社会保险参保证明（个人），被迫解除劳动合同通知书，中国邮政快递单，EMS查询单，劳动合同，前述证据本院予以确认并在卷佐证。审理中，被告未举示证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告冠天园林公司成立于1997年11月，其经营范围是：园林景观工程设计、施工；装饰工程设计、施工；销售：汽车(不含小轿车)及零部件，摩托车及零部件，机电产品，五余，交电，余属材料，建筑材料(不含危险化学品)，化工原料(不含危险化学品)，苗木。2012年9月1日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《劳动合同书》约定：固定期限:自2012年9月1日起至2017年8月31日止；乙方同意根据甲方工作需要，担任转瓦工；甲方每月30日前以法定货币足额支付乙方工资；乙方工资按甲方《薪酬管理制度》执行；因甲方的原因停产或使乙方待工的，在一个工资支付周期内的，甲方按照每月1200/元向乙方支付工资。原告在被告处工作期间，被告未依法给原告投缴社会保险。查，被告未给原告投缴失业、工伤、生育的社会保险，而原告在被告处工作的部分期间的养老及医疗社会保险，被告亦没有为原告投缴。后被告下落不明。本案证据不能证实，2015年8月起,被告方给原告发放了工资。由此，原告亦停止了工作。2016年6月24日，原告给被告邮寄了《被迫解除劳动合同通知书》。该通知书载明：“本人徐红…，自2012年9月在你公司任职至今，你公司存在违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形，如：未依法缴纳社会保险、未及时足额支付劳动报酬、未按劳动合同约定提供劳动保护或劳动条件且单位的规章制度违反法律法规的规定损害劳动者权益的情形等，现本人依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条被迫提出即日起与你方解除劳动合同。”该邮寄的解除通知于2016年6月28日被退回，原因是查无此人。2016年7月18日，申请人徐红与被申请人冠天园林公司因解除劳动关系、经济补偿、未休年休假工资、养老保险待遇损失、医疗保险待遇损失、失业保险待遇损失劳动争议一案，徐红在江北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁申请是否受理，江北区劳动人事争议仲裁委员会逾期未作出决定。因此，徐红向本院提起诉讼，本院予以立案受理。本案受理后，本院于2016年9月12日向被告发出公告，通知其来院应诉，公告中告知了原告请求解除劳动关系等诉讼请求，同时告知被告自公告发出之日起60日即视为送达。公告于2016年11月11日送达。本院认为，依据收集的《劳动合同书》、重庆市社会保险参保证明（个人）等证据综合分析认定，原告入职被告处工作，双方形成了劳动关系。另，《劳动合同书》等证据亦证明原告关于入职时间的陈述，故本院采原告陈述认定其入职时间是2012年9月1日。审理中，原告称其2012年月均工资是2000元，2013年月均工资是2500元，2014年月均工资是3000元，2015年月均工资是3000元。因被告不能举示发放原告工资的工资表予以反驳，故对原告前述所称，本院予以认可。2016年6月24日，原告给被告邮寄了解除劳动关系的通知，后因被告下落不明，该解除通知于2016年6月28日被退回。因解除通知未送达被告，故不能认定双方劳动关系于2016年6月28日解除。本案中，本院公告向被告送达了原告的诉求，原告请求与被告解除劳动关系。该公告于2016年11月11日送达。原告请求解除劳动关系的理由是被告未依法为其缴纳社会保险费等。原告前述请求解除劳动关系的行为符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，且已送达被告，因此，本院认定双方的劳动关系于2016年11月11日解除。双方劳动关系既已解除，法院再判决双方解除劳动关系已无必要，故原告请求判决解除双方劳动关系的诉求，本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的……；第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。据此，被告应支付原告解除劳动关系经济补偿金。2015年8月起，被告未发放原告工资，原告停止了工作。据此，原告解除劳动关系前的平均工资的计算期间为2014年8月至2015年7月，平均工资为3000元/月。据此，被告应给付原告解除劳动关系经济补偿金为12000元（3000元/月×4个月）。《职工带薪年休假条例》（中华人民共和国国务院令第514号）第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天；《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。原告于2012年9月1日进入被告工作，至2013年8月31日时原告已连续工作满12个月。故，从2013年9月起，原告可享受带薪年休假。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第五条规定：职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。据此，2013年9月1日至2013年12月31日期间，原告应休年休假天数为：（122天÷365天）×5天=1天。2014年及2015年原告应休年休假天数每年为5天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。故，2016年1月1日至2016年6月28日（此为原告主张截止时间），原告应休年休假天数为：（180天÷365天）×5天=2天。审理中，本案没有证据证实2013年及2014年期间，原告有休过带薪年休假，或被告有支付过原告未休年休假的工资。故，被告应支付原告2013年及2014年期间未休年休假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入；第十一条规定：计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。因2013年及2014年期间，被告已付原告正常工作期间的工资，故该期间的未休年休假工资按200%计算。据此，计算原告2013年未休年休假工资为2500元/月（2013年月均工资）÷21.75天×1天×200%=229.89元；2014年未休年休假工资为3000元/月（2014年月均工资）÷21.75天×5天×200%=1379.31元。2015年8月后，原告停止工作，在家休息。故，2015年及2016年期间，视原告已休完年休假。在已休年休假的情况下，原告再要求支付2015年及2016年期间的未休年休假工资，没有依据，本院不予支持。据上，被告应付原告的未休年休假工资合计是1609.2元。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起三日内，被告重庆市冠天园林景观工程设计有限公司支付原告徐红解除劳动关系的经济补偿金12000元。二、本判决生效之日起三日内，被告重庆市冠天园林景观工程设计有限公司支付原告徐红未休年休假工资1609.2元。三、驳回原告徐红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告重庆市冠天园林景观工程设计有限公司承担。本判决生效之日起三日内，被告重庆市冠天园林景观工程设计有限公司向本院缴纳受理费10元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  张 敬审 判 员  陈学军人民陪审员  周 艳二〇一六年十二月二十三日书 记 员  周 砚