湛江经济技术开发区人民法院行 政 判 决 书(2016)粤0891行初224号原告陈风云，女，汉族，1957年10月7日出生，住址黑龙江省双鸭山宝区。委托代理人徐晓彦，广东安国律师事务所律师。被告湛江市霞山区人力资源和社会保障局，住所地：霞山区解放西路22号。法定代表人沈虹，局长。委托代理人曾海，该局副局长。委托代理人张雨硕，该局综合规划和社会保险股股长。原告陈风云诉被告湛江市霞山区人力资源和社会保障局（以下简称霞山区人社局）撤销不予认定工伤决定一案，于2016年9月2日向本院提起行政诉讼。本院于2016年9月6立案后，依法向被告送达起诉状副本及应诉通知书等材料，并于2016年11月24日依法组成合议庭公开开庭审理了本案。原告的委托代理人徐晓彦，被告霞山区人社局的委托代理人曾海、张雨硕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2014年9月24日，张芦伟在上班期间受重伤，经抢救无效死亡。2015年4月9日，原告（张芦伟的母亲）向霞山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称霞山劳动仲裁委）提交劳动仲裁申请书，请求确认湛江市霞山区亨尼酒吧有限公司（以下简称亨尼酒吧公司）与张芦伟存在劳动关系。2016年7月25日，原告向被告申请工伤认定。同日，被告作出湛霞人社工伤不受字〔2016〕3号工伤认定申请不予受理决定，决定不予受理。原告诉称，原告系张芦伟的母亲，张芦伟是亨尼酒吧公司聘请的保安，2013年10月17日入职，双方约定试用期3天。同年10月20日张芦伟经考核正式入职从事保安工作，双方于同年10月21日签署一份新员工入职须知，约定转正工资为1600元底薪+200元补助，一个月有三天带薪假期，每月12号为发工资日，每天工作时间为20：30分至凌晨2点。2014年4月18日23时许，张芦伟在亨尼酒吧大厅上班时，因劝阻伸手去摸大厅内舞台上跳舞的酒吧工作人员潘思颖背部的人，被王国杰、邓海迪、陆炳举等人持凶器刺伤腹部及背部，湛江市霞山区人民法院（以下简称霞山法院）作出的（2015）湛霞法刑初字第34号刑事判决书对上述事实予以查明。2014年9月24日20时40分，张芦伟在上班期间，亨尼酒吧公司行政助理见尹海芳在酒吧门口行为不端，就告知张芦伟和其他保安，张芦伟走过去交涉，并与尹海芳发生争执，后被尹海芳用小刀捅至重伤，经抢救无效死亡。湛江市公安局霞山分局于2014年9月25日立案受理。2014年12月23日，湛江市第三人民医院精神司法鉴定所法医鉴定尹海芳作案时处于精神分裂症发病期，辨认能力和控制能力丧失，无刑事责任能力。2016年5月12日，湛江市公安局霞山分局作出撤销案件决定书并告知了原告。案发后，原告的家属要求亨尼酒吧公司对张芦伟的死亡损失进行赔偿或依法向被告申请工商，亨尼酒吧公司采取拖延战术，甚至企图否认双方存在劳动关系，为此，原告及其代理律师于2014年12月29日向被告申请工伤，但被告知因没有劳动合同等资料，需要进行仲裁。2015年3月21日，原告向霞山劳动仲裁委提起仲裁，要求确认双方存在劳动关系。同年4月17日，霞山劳动仲裁委作出逾期不受理的通知。2015年4月29日，原告向霞山法院起诉，霞山法院于2015年10月23日作出（2015）湛霞法民一初字第221号民事判决，判决确认张芦伟与亨尼酒吧公司从2013年10月17日至2014年9月24日期间存在劳动关系。亨尼酒吧公司不服上述判决提起上诉，湛江市中级人民法院（以下简称湛江中院）于2016年1月19日作出（2015）湛中法民三终字第344号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。2016年春节过后，原告委托女儿陈彩侠及女婿张俊辉多次到被告处申请工伤，但被告以工伤科股长不在或缺少必备资料为借口拒绝受理。2016年6月1日，原告重新委托广东安国律师事务所律师徐晓彦代为申请工伤手续，原告家属及代理人于2016年7月11日到被告单位八楼提交工伤认定申请表，被告知还需提供司法机关的办案结论。其后，原告与爱国派出所联系，爱国派出所称需要被告发函后才能出具。同年7月25日，原告再次来到被告单位告知司法机关的结论需要被告发函给派出所才会有结论，要求先行受理本案，但被告却以原告逾期申请为由作出不予受理的行政决定。原告认为，张芦伟受伤死亡发生，公安机关依法侦查期间和原告仲裁诉讼期间，应当视为工伤申请一年期间的中止和中断，原告有权在终审判决生效后一年内向被告申请工伤，原告的申请并非超期，被告在原告申请工伤过程中既不依法受理，也不依法书面告知应当补充的资料，违反了国家法律法规的规定，根据行政诉讼法第五十四条第二款之规定应予撤销，并重新作出受理的行政决定。请求法院判决：1、撤销被告作出的湛霞人社工伤不受字[2016]3号工作认定申请不予受理决定书；2、被告依法受理原告工伤认定的申请并依法作出认定结论；3、被告承担本案诉讼费。原告向本院提交了以下证据：证据1、鉴定意见通知书，证明张芦伟受伤事故发生后，湛江市公安局霞山分局依法受理此案，嫌疑人经司法鉴定为作案时患有精神分裂症，无刑事责任能力；证据2、劳动仲裁申请书，证明原告于2015年3月21日向霞山仲裁委提起仲裁；证据3、逾期未受理证明，证明原告已向劳动仲裁部门申请确认劳动关系，霞山仲裁委以超期为借口不予受理；证据4、受理案件通知书，证明霞山法院于2015年4月29日正式立案受理确认劳动关系诉讼一案；证据5、民事判决书，证明法院查明以下生效事实：（1）2013年10月20日至2014年9月24日，原告的儿子张芦伟与亨尼酒吧公司存在劳动关系；（2）2014年4月18日23时许，张芦伟在酒吧上班时因工受伤，但亨尼酒吧未进行任何赔偿；（3）张芦伟死亡原因是在2014年9月24时20：40分，亨尼酒吧公司行政助理见嫌犯尹海芳在酒吧门口行为不端，要求张芦伟和其他保安前去制止，交涉中与嫌犯尹海芳发生争执，被捅成重伤后经抢救无效死亡，证明张芦苇的死亡是工伤，原告的仲裁诉讼是有连贯性的，中间没有断过，仲裁的上诉期、一审的上诉期和二审的生效期均是依法的，应予以扣除合理的延误期；证据6、撤案决定书，证明公安机关于2016年5月12日正式决定撤销张芦伟故意伤害致人死亡案；证据7、委托书及公函，证明原告于2016年6月1日委托广东安国律师事务所徐晓彦律师代为申请工伤；证据8、工伤认定申请书，证明原告亲属及代理人于2016年7月11日向被告申请工伤认定，但被告未予以书面签收；证据9、不予受理决定书，证明被告以逾期为由不予受理原告的工伤申请；证据10、火车票，证明原告因处理工伤事件到被告处了解办理工伤事宜；证据11、户口本，证明原告是死者张芦苇的母亲；证据12、生效证明，证明（2015）湛中法民三终字第334号民事判决书于2016年7月25日生效；证据13、亲属关系证明，证明原告提供的火车票上的陈彩侠是死者张芦苇的姐姐。被告答辩称，一、陈风云自报张芦伟的受伤情况。2013年10月17日，张芦伟进入亨尼酒吧公司工作，职务为保安部保安，每天工作时间为20：30分至凌晨2点。2014年9月24日18时30分，张芦伟提前到亨尼酒吧的保安亭上班。20时30分，亨尼酒吧行政助理见有人在酒吧门口鬼鬼祟祟，就告诉张芦伟和其他保安前去处理，张芦伟走过去问那个人在门口干什么的时候被突然连捅数刀，于当天21时许在广东医学院附属医院急救室抢救无效死亡。二、陈风云委托律师徐晓彦提出张芦伟工伤认定申请。死者张芦伟的家属曾经向被告咨询工伤认定申请的有关事项，被告的工作人员得知其当时没有任何与用人单位存在劳动关系的证明材料后，告知其通过劳动仲裁来确定劳动关系。2015年4月9日，陈风云向被告的劳动人事争议调解仲裁委员会提劳动关系仲裁申请，被告于2015年4月17日作出不予受理的决定。2015年4月29日陈风云向霞山法院起诉，请求确认张芦伟与亨尼酒吧公司存在劳动关系，霞山法院于2015年10月23日作出民事判决，判决确认张芦伟与亨尼酒吧公司从2013年10月17日——2014年9月24日期间存在劳动关系。亨尼酒吧公司不服霞山法院的判决，于2015年12月17日向湛江中院提起上诉，湛江中院于2016年1月19日作出判决，判决驳回上诉，维持原判。2016年7月25日，原告家属和委托律师徐晓彦向答辩人正式提出工伤申请，根据《广东省工伤保险条例》第十二条规定：“用人单位未按照前款规定（自事故伤害发生之日或者按照职业病防治规定被判断、鉴定为职业病之日起三十日内，用人单位提出工商认定申请）提出工商认定申请的，该职工或者其近亲属、工会组织自事故伤害发生之日或者按照职业病防治规定被判断、鉴定为职业病之日起一年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请”。原告提出工伤申请时已超过规定时限，所以被告依法作出《工伤认定申请不予受理决定书》。三、被告对原告提出的工伤认定申请不予受理的决定，事实清楚，适用法律法规正确、程序合法。《广东省工伤保险条例》第十二条规定：“用人单位未按照前款规定提出工伤认定申请的，该职工或者其近亲属、工会组织自事故伤害发生之日或者按照职业病防治规定被判断、鉴定为职业病之日起一年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请”。第十四条规定：“提出工伤认定申请应当提交下列材料：（一）工伤认定申请表；（二）用人单位与劳动者存在劳动关系（包括事实劳动关系）的证明材料；（三）医疗诊断证明或者职业病诊断证明书（或职业病诊断鉴定书）”。《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》第八条规定：“有下列情形之一的，被延误的时间不计算在工伤认定申请时效内。（一）受不可抗力影响的；（二）职工由于被国家机关依法采取强制措施等人身自由收到限制不能申请工伤认定的；（三）申请人正式提交了工伤认定申请，但因社会保险机构未登记或者材料遗失等原因造成申请超时限的；（四）当事人就确认劳动关系申请劳动仲裁或提起民事诉讼的；（五）其他符合法律法规规定的情形”。按上述规定，原告家属和委托律师徐晓彦向被告提出工伤申请时已超规定时限（附工伤申请有效时限计算表），事实清楚，证据充分，适用法律正确。故被告依法作出工伤认定申请不予受理的结论。被告向本院提交了以下证据：证据1、工伤认定申请表；证据2、工伤认定文书送达回证（湛霞区人社工伤不受字[2016]第3号）；证据3、工伤认定申请不予受理决定书（湛霞人社工伤不受字〔2016〕3号）；证据4、《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》；证据5、（2015）湛霞法民一初字第221号民事判决书及（2015）湛中法民三终字第344号民事判决书；证据6、工伤申请有效时限计算表、霞劳人仲案字〔2015〕70号逾期未受理证明、（2015）湛霞法民一初字第221号受理案件通知书、（2015）湛中法民终字第344号民事判决书送达回执。原告对被告提交的证据质证如下：对证据1的“三性”予以确认，时间是2016年7月11，并非被告所说的7月26日，原告申请工伤认定并非第一次申请，在此之前已经到被告提出过工伤的申请，被告以没有劳动关系材料为由，口头不予受理，要求原告进行劳动仲裁和诉讼；对证据2的“三性”予以认可，原告的确是在2016年7月25日收到被告作出的不予受理决定，但不能据此认为原告的申请已经超期；对证据3的真实性关联性认可，合法性不予认可，原告的申请并没有超过一年有效期，侦查机关侦查和仲裁诉讼的期间应当予以扣除；对证据4的“三性”予以认可，被告没有正确理解人社部发〔2016〕29号文第三条、第四条规定的内容；对证据5的“三性”予以确认，原告是在4月16日去中院拿的判决书；对证据6的霞山劳动仲裁委逾期未受理证明、霞山法院的受理案件通知书的“三性”予以确认。Ems专递回执的“三性”不予确认，没有原件核对，且没有签收人，经查无此单号的记录。被告对原告提供的证据质证如下：对证据1、证据6有异议，与本案无关，证据1只能证明受害时间是2016年9月24日；对证据2有异议，这是原告写的时间，与工伤和仲裁的时间不符，证据2不能说明原告是2015年3月21日来申请仲裁；对证据3“三性”没有异议，证据3说明原告是4月9日来申请劳动仲裁；对证据4的“三性”没有异议；对证据5有异议，该证据只能证明张芦苇与亨尼酒吧存在劳动关系，并不能证明因工受伤，生效时间中间是隔开的，不能作为连续计算；对证据7没有异议；证据8有异议，这份材料不能证明原告当天提出申请，而是7月25日才正式提出申请；对证明9没有异议，根据《广东省工伤保险条例》的规定及人社部发〔2016〕29号文第八条的规定，已经依法扣除掉原告仲裁和法院诉讼的期间之后，还是超过一年的时间，所以依法作出不予受理决定；对证据10有异议，与本案无关，无法证明原告到被告处办理有关事宜；对证据11由法院认定“三性”；证据12有异议，因为这份材料是2016年8月26日才出具的，（2015）湛中法民三终字第334号民事判决书生效，与本案无关，不能作为证据，原告于2016年2月1日已经签收了这份判决书，并非是2016年4月6日去湛江中院领取判决书；证据13有异议，由法院认定“三性”。经庭审质证，本院对双方当事人的证据认定如下：原告对被告证据1、2、4、5的“三性”予以确认，予以采信；对证据3的合法性不予认可，经审查，证据3是霞山区人社局作出的工伤认定申请不予受理决定书，证据来源合法，予以采信；对证据6中霞山劳动仲裁委逾期未受理证明、霞山法院的受理案件通知书的“三性”予以确认。对其中Ems专递回执的“三性”不予确认，没有原件核对，且没有签收人，经查无此单号的记录。经审查，Ems专递是法院向广东粤正律师事务所杨文华律师寄送（2015）湛中法民三终字第344号民事判决书，Ems专递投递显示本人签收，对证据6予以采信。被告对原告的证据1、证据6有异议，与本案无关，经审查，证据1和证据6是公安机关出具的文书，主要是证明张芦伟发生伤亡事故，予以采信；对证据2有异议，经审查，证据2主要证明原告申请劳动仲裁，予以采信；对证据3、4、7、9没有异议，予以采信；对证据5有异议，经审查，该证据是法院生效法律文书，予以采信；对证据8有异议，经审查，证据8是证明原告向被告提出工伤认定申请，予以采信；对证据10有异议，经审查，火车票只能证明原告方亲属来湛江，不能直接证明原告是否到过被告处办理工伤事宜，不予采信；对证据11、13由法院认定，经审查，证据11、13是公安机关出具的文书，予以采信；对证据12有异议，经审查，证据12是法院生效裁决文书，予以采信。经审理查明：原告陈风云系张芦伟的母亲。2014年9月24日，张芦伟在亨尼酒吧上班期间被尹海芳捅至重伤，经抢救无效死亡。2015年4月9日，原告向霞山劳动仲裁委提交劳动仲裁申请书，请求确认2013年10月20日至2014年9月24日期间，亨尼酒吧公司与张芦伟存在劳动关系。2015年4月17日，霞山劳动仲裁委作出霞劳人仲案字〔2015〕70号《逾期未受理证明》。2015年4月9日，霞山法院立案受理陈风云诉亨尼酒吧公司确认劳动关系纠纷一案，并于2015年10月23日作出（2015）湛霞法民一初字第221号民事判决，判决确认张芦伟与亨尼酒吧公司从2013年10月17日至2014年9月24日期间存在劳动关系。亨尼酒吧公司不服上述判决，向湛江中院提起上诉，湛江中院于2016年1月19日作出（2015）湛中法民三终字第344号民事判决，判决驳回起诉，维持原判。该民事判决于2016年7月25日生效。2016年7月25日，原告向被告申请工伤认定。同日，被告作出湛霞人社工伤不受字〔2016〕3号工伤认定申请不予受理决定书，认定原告提出工伤认定申请期限已超，决定不予受理。本院认为，根据《工伤保险条例》第五条第二款和《广东省工伤保险条例》第五条第二款的规定，被告具有对本辖区内的工伤事故作出工伤认定的职权。本案争议焦点是：1、原告向被告提出工伤认定申请的时限是否超过法定期限；2、被告作出不予受理工伤认定是否合法。一、关于原告向被告提出工伤认定申请的时限是否超过法定期限的问题。2014年9月24日，张芦伟在亨尼酒吧上班期间被尹海芳捅至重伤，经抢救无效死亡。2015年4月9日，原告向霞山劳动仲裁委提交劳动仲裁申请书，请求确认2013年10月20日至2014年9月24日期间，亨尼酒吧公司与张芦伟存在劳动关系。2015年4月17日，霞山劳动仲裁委作出霞劳人仲案字〔2015〕70号《逾期未受理证明》。2015年4月9日，霞山法院立案受理陈风云诉亨尼酒吧公司确认劳动关系纠纷一案，并于2015年10月23日作出（2015）湛霞法民一初字第221号民事判决，判决确认张芦伟与亨尼酒吧公司从2013年10月17日至2014年9月24日期间存在劳动关系。亨尼酒吧公司不服上述判决，向湛江中院提起上诉，湛江中院于2016年1月19日作出（2015）湛中法民三终字第344号民事判决，判决驳回上诉，维持原判。2016年7月25日，（2015）湛中法民三终字第344号民事判决生效。同日，陈风云向被告申请工伤认定。根据《人力资源社会保障部关于执行若干问题的意见（二）》第八条“有下列情形之一的，被延误的时间不计算在工伤认定申请时限内。……（四）当事人就确认劳动关系申请劳动仲裁或提起民事诉讼的；……”的规定，从原告于2015年4月9日向霞山劳动仲裁委提交劳动仲裁申请之日起至原告向霞山法院起诉确认劳动关系，直至2016年7月25日湛江中院（2015）湛中法民三终字第344号民事判决生效之日止的期间不应当计算在工伤申请时限内。原告从张芦伟事故伤害发生之日起（2014年9月24日）至向被告提出工伤认定申请之日止（2016年7月25日），扣除仲裁及诉讼的期间，历时197天。根据《工伤认定办法》第五条“用人单位未在规定的时限内提出工伤认定申请的，受伤害职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接按照本办法第四条规定提出工伤认定申请。”的规定，原告于2016年7月25日向被告提交张芦伟的工伤认定申请并未超过法定期限1年的规定，故对被告提出原告的工伤申请已超过规定时限的答辩意见，本院不予采信。二、关于被告作出不予受理工伤认定是否合法的问题。本院已在前述中认定原告提交张芦伟的工伤认定申请并未超过法定期限的规定，故被告于2016年7月25日作出湛霞人社工伤不受字〔2016〕3号工伤认定申请不予受理决定的主要证据不足，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；……”的规定，依法应予以撤销。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条的规定，判决如下：一、撤销被告湛江市霞山区人力资源和社会保障局于2016年7月25日作出的霞人社工伤不受字〔2016〕3号工伤认定申请不予受理决定；二、责令被告湛江市霞山区人力资源和社会保障局重新依法受理原告的工伤认定申请，并在60日内作出是否工伤认定。案件受理费50元，由被告湛江市霞山区人力资源和社会保障局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  陈 晓代理审判员  方亦操代理审判员  李国栋二〇一六年十二月一日书 记 员  李小惠附：相关法律条文《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的。