江西省南昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2016)赣01民终1699号上诉人（原审原告）：张胜儒，男，1951年生，住南昌市西湖区，委托诉讼代理人：张力，女，1982年生，汉族，住南昌市西湖区，系张胜儒之女。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司，住所地：南昌市八一大道150号，统一社会信用代码：913601008583857819。主要负责人：闵思成，系该公司总经理。委托诉讼代理人：熊招妹，江西阳明阳律师事务所律师，执业证号：13601201111363487。被上诉人（原审被告）：黄智康，男，1997年生，汉族，住南昌市青山湖区，系黄诚之子。被上诉人（原审被告）：黄诚，男，1971年生，汉族，住南昌市青山湖区，以上两被上诉人共同委托诉讼代理人：齐梅云，女，1968年生，汉族，住南昌市青山湖区，系黄诚之妻。上诉人张胜儒、中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司（以下简称：人民保险公司）与被上诉人黄智康、黄诚机动车交通事故责任纠纷一案，不服南昌市西湖区人民法院（2015）西民初字第2646号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人张胜儒的委托诉讼代理人张力，上诉人人民保险公司的委托诉讼代理人熊招妹，被上诉人黄诚和两被上诉人的共同委托诉讼代理人齐梅云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人张胜儒上诉请求：1、改判增加误工费2581.25元；2、一审诉讼费应相应调整；3、二审诉讼费由被上诉人共同承担。事实和理由：1、原判误工时间计算错误，张胜儒住院四天，三张诊断证明书分别是“卧床休息捌周”、“全休壹个月”、“全休叁周”，所以误工期是三个月又七天；2、原判认定张胜儒10月份工资已发认定错误，张胜儒因交通事故10月未上班也未发工资，银行流水中2015年11月7日的5000元存款是从张胜儒另一银行卡上转入的，对方名称一栏是空白，这笔钱并不是工资上诉人人民保险公司辩称：张胜儒作为退休人员，其未提供事发前一年的工资收入情况，不应计算误工费，所以误工费不是少计算了，而是多计算了。被上诉人黄智康、黄诚辩称：同意一审判决结果。上诉人人民保险公司上诉请求：1、改判人民保险公司少承担10410.30元；2、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、原判未依保险合同的约定扣除10%的非医保用药；2、张胜儒事发时年满60周岁，且未提供事发前一年完整的工资银行流水，不应计算误工费；3、张胜儒仅留院观察4天，原判按60天计算护理费、营养费，多计算护理费3976元，多计算营养费1120元；4、车损无证据证明。上诉人张胜儒辩称：1、误工费应增加；2、关于非医保用药，人民保险公司没有提交合同条款支持其主张，即使存在非医保用药也应由肇事方承担；3、一审法院按出院小结计算营养费合理；4、一审法院依据出院小结和诊断证明书确定护理期正确；5、一审法院酌定财产损失金额100元，少于实际的损失，事故发生当时，被告车主曾多次联系人民保险公司，但人民保险公司一直没有来，在交警主持调解时也没有来，人民保险公司对此次交通事故的处理态度消极。被上诉人黄智康、黄诚辩称：非医保用药应由人民保险公司承担。张胜儒向一审法院起诉请求：1、被告应共同承担原告因交通肇事造成的损害赔偿22042.3元；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告黄诚与黄智康系父子关系。2015年10月1日16时15分，被告黄智康驾驶被告黄诚所有的赣Ａ×××××号小车在本市北京西路广场南路口由南往东右转，碰撞骑自行车由南往北过马路的原告，造成原告受伤及两车受损的道路交通事故。当日，原告被送至中国人民解放军第九四医院急诊入病房留院观察，10月4日出院观察。期间，被告黄智康支付医疗费2317.7元、护理费700元。诊断证明书载明：1、诊断意见为创伤性轻型颅脑损伤、头皮血肿、左足趾骨折、左足皮肤擦伤；2、处理意见为卧床休息8周、加强营养、加强护理、2周后复查。10月6日，原告花费了60.7元购买了拐杖。12月2日，原告又到南昌市第六医院门诊治疗，支付了医疗费192.9元。疾病证明书载明：全休一个月。12月18日，原告再次到中国人民解放军第九四医院门诊治疗，支付了医疗费72.82元。诊断证明书载明：全休3周。2015年10月10日，南昌市公安局交通管理局西湖大队对本起交通事故作出了道路交通事故认定书，认定被告黄智康负本次事故全部责任。另查明：原告出生于1951年，其自2015年4月1日起被江西润康实业有限公司任命为总经理，每月工资5000元，自11月起至2016年1月17日止未发工资。赣Ａ×××××号小车在被告人民保险公司投保了第三者责任强制保险，保险期限均自2015年2月18日零时起至2016年2月17日二十四时止。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护。被告黄智康驾驶赣Ａ×××××号小车与骑自行车的原告发生碰撞，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》有关规定，是造成本次事故的原因，依法由被告黄智康对该次事故所造成的原告损失承担赔偿责任。鉴于赣Ａ×××××号小车在被告人民保险公司投保了第三者责任强制保险，依法由被告人民保险公司在第三者责任强制保险责任限额范围内赔付原告损失，其中超出第三者责任强制保险责任限额的部分损失，由被告黄智康承担。误工期按照医嘱意见，可认定误工期为90日，其误工标准可参照2014年城镇私营单位职工就业人员年平均工资30149元/年计算，扣除10月已发工资，实际误工费计算60日。护理期、营养期根据原告年龄、伤势程度及医院医嘱等因素酌定为60日。因原告未能提供证据证明被告黄诚在本起交通事故中对损害的发生有过错，故原告要求被告黄诚承担赔偿责任，不予支持。为避免诉累，被告黄智康垫付的费用在本案中一并处理。通过对原、被告举证的分析、认定，对原告下列损失予以认定：一、医疗费2583.42元，由被告人民保险公司从交强险内赔付原告265.72元、赔付被告黄智康2317.7元；二、误工费4956元﹙30149元/年÷365天×60天﹚，由被告人民保险公司从交强险内赔付原告；三、护理费4260元﹙71元/天×60天﹚，由被告人民保险公司从交强险内赔付原告56天护理费即3976元、赔付被告黄智康4天护理费即284元；四、住院伙食补助费400元﹙100元/天×4天﹚，由被告人民保险公司从交强险内赔付原告；五、营养费1200元﹙20元/天×60天﹚，由被告人民保险公司从交强险内赔付原告；六、交通费酌定60元，由被告人民保险公司从交强险内赔付原告；七、残疾辅助器具费60.7元，由被告人民保险公司从交强险内赔付原告；八、自行车损失酌定100元，由被告人民保险公司从交强险内赔付原告。综上，被告人民保险公司从保险限额内赔付原告各项损失11018.42元、赔付被告黄智康垫付费用2601.7元。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司于本判决生效之日起十日内赔付原告张胜儒损失11018.42元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司于本判决生效之日起十日内赔付被告黄智康垫付费用2601.7元；三、驳回原告张胜儒的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案由原告预交的案件受理费350元，由原告张胜儒承担150元，由被告黄智康承担200元（于本判决生效之日起十日内支付）。本院审理查明的事实与原审认定事实一致。本院认为，本案争议的焦点问题是：一、误工费应如何计算？张胜儒一审向法院提交了江西润康实业有限公司的工商登记信息、江西润康实业有限公司与张胜儒签订的《经营目标责任书》、张胜儒的人事任命通知、江西润康实业有限公司出具的证明、工资清单、中国光大银行的对账单，上述一系列证据能够证明张胜儒在江西润康实业有限公司工作。根据张胜儒的光大银行对账单显示，张胜儒的工资收入均是江西润康实业有限公司的法定代表人郑乐通过网银汇款转入张胜儒在光大银行的账户，2015年11月7日张胜儒光大银行账户的5000元存款没有注明对方名称，一审法院认为10月份工资已发与查明事实不符。张胜儒2015年10月1日因车祸受伤，中国人民解放军第九四医院诊断为：1、创伤性轻型颅脑损伤；2、头皮血肿；3、左足第一足趾骨折；4、左足皮肤擦伤。2015年10月4日出观建议为：1、卧床休息捌周，加强营养；2、加强护理，避免下地防止跌倒；3、2周后复查X线，4周后视情况拆石膏；4、继续口服用药。2015年12月2日和2015年12月18日的诊断证明书分别注明“全休壹个月”和“建议全休叁周”，一审依据医嘱认定误工期90天并无不妥，应予维持，故张胜儒误工费为7434元（30149元/年÷365天×90天）。二、营养期和护理期应如何计算？经查，中国人民解放军第九四医院在出观建议中注明“卧床休息捌周，加强营养；加强护理，避免下地跌倒”。中国人民解放军第九四医院在出观情况中注明“今日患者家属要求出观，经请示上级医师后办理出观。”本院认为，张胜儒家属主动要求办理出院观察，既减少了住院天数，也减少了损失金额，现人民保险公司以张胜儒仅留院观察4天并没有住院为由，主张按4天计算护理期和营养期，与张胜儒的伤情以及医院医嘱不符，本院不予支持。三、是否应计算车损？经查，南昌市公安局交通管理局西湖大队的道路交通事故认定书对事实的阐述为“造成张胜儒摔倒受伤及两车受损的交通事故”，一审法院酌定张胜儒的车损金额100元并无不妥，应予以维持。四、本案中是否应扣除非医保用药费用？《机动车交通事故责任强制保险条例》第三十二条规定：医疗机构应当参照国务院卫生主管部门组织制定的有关临床诊疗指南，抢救、治疗道路交通事故中的受伤人员。故人民保险公司要求扣除非医保用药费用，应予支持，本院酌定非医保用药费用为258.34元（2583.42元×10%），该258.34元由黄智康承担。另，黄智康支付了在医院四天的护理费700元，人民保险公司应支付的该四天护理费为284元，剩余416元由黄智康承担。综上，本院确认上诉人张胜儒因本案交通事故损失金额为：医疗费2583.42元、误工费7434元、护理费4260元、住院伙食补助费400元、营养费1200元、交通费60元、残疾辅助器具费60.7元、自行车损失100元，合计16098.12元。人民保险公司应在交强险范围内赔偿15839.78元（16098.12元-非医保用药费用258.34元），黄智康垫付的医药费和护理费共计3017.7元，扣除其应承担的非医保用药费用258.34元以及护理费416元，人民保险公司还应返还黄智康垫付款2343.36元。综上所述，张胜儒的上诉请求成立，人民保险公司的上诉请求不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销南昌市西湖区人民法院（2015）西民初字第2646号民事判决；二、上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司于本判决生效之日起十日内赔付上诉人张胜儒13546.42元（此款已包含黄智康应负担的50元上诉费）；三、上诉人中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司于本判决生效之日起十日内返还被上诉人黄智康垫付款2293.36元（此款已扣除黄智康应负担的50元上诉费）；四、驳回上诉人张胜儒的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。张胜儒预缴的一审案件受理费350元，由张胜儒负担150元，由黄智康负担200元。二审案件受理费110元（张胜儒预缴50元、中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司预缴60元），由中国人民财产保险股份有限公司南昌市分公司负担60元，由黄智康负担50元（此款已在本判决第三项中予以抵扣）。本判决为终审判决。审 判 长  刘 岚代理审判员  陈大奎代理审判员  周 燕二〇一六年十二月六日书 记 员  罗 春