四川省剑阁县人民法院民 事 判 决 书(2016)川0823民初1690号原告：四川省有线广播电视网络股份有限公司剑阁分公司，住所地剑阁县下寺镇广电中心大楼。法定代表人：李思光，该公司总经理。委托诉讼代理人：ＸＸ，该公司会计。委托诉讼代理人：何辉，四川剑州律师事务所律师（特别授权）。被告：李兰平，女，生于1987年9月30日，汉族,大专文化，住四川省剑阁县。委托诉讼代理人：张民升（系被告李兰平幺舅），男，生于1974年2月14日，汉族，大专文化，住四川省剑阁县（特别授权）。原告四川省有线广播电视网络股份有限公司剑阁分公司（以下简称四川电视网络公司剑阁分公司）诉被告李兰平劳动争议一案，本院于2016年11月8日受理后，依法适用简易程序，于2016年12月7日公开开庭进行了审理，原告四川电视网络公司剑阁分公司委托诉讼代理人何辉、ＸＸ、被告李兰平及其委托诉讼代理人张民升均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。四川电视网络公司剑阁分公司向本院提出诉讼请求：1.原告只应补发被告两个月的产假工资；2.原告不应给被告发放2016年7、8月工资；3.原告不应向被告支付经济补偿；4.本案受理费由被告承担。事实和理由：被告系原告公司职工，被告在2016年2月至同年6月起因生育休产假。被告于2016年5月以电话方式告知原告不愿回公司继续工作，原告以默认方式表示同意，视为双方劳动关系解除。原告已向被告发放了2016年4月前的工资，但剑阁县劳动人事争议仲裁委员会就原告与被告之间因劳动报酬等问题作出的剑劳人仲案【2016】22号仲裁裁决却责令原告支付2016年2月至7月的产假工资和发放2016年7、8月的工资，于事实不符，于法无据，原告愿意按其所在部门员工的平均工资支付其2016年5、6月工资。原告按规定给被告缴纳了社会保险，也没有违反劳动法规定的行为，不存在任何过错，故不应按仲裁裁决的要求支付其经济补偿。被告在本次诉讼中提供证据要求支付其失业保险金，因仲裁裁决书未涉及失业保险金，被告未向法院起诉视为其也认可该仲裁裁决书的裁决内容，故被告对此可另案主张。李兰平辩称，被告于2007年5月7日进入原告所属普安营业部工作，双方签订书面劳动合同。2015年8月11日，被告因妊娠期间胎位异常请假在家养胎至生产，在产假期满前，原、被告之间确有电话沟通，但原告并未按月及时足额支付被告工资，故被告未请假也未到公司上班，原告也并未及时书面通知解除与被告的劳动关系，如认定原告所述劳动关系从2016年7月解除，那么就违反了《中华人民共和国劳动法》第二十九条第（三）项及《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条第（四）项“女职工在孕期、产期、哺乳期，用人单位不得解除劳动合同”的规定，故应当认定原告与被告的劳动关系自被告向仲裁机关提起仲裁申请之日起解除。对于2016年7、8月工资原告应以广元市最低工资标准1380.00元∕月为据计付被告，对于未发的产假期间的工资及经济补偿应以原告为被告办理社会保险的缴费基数为标准向被告计付。请求法院依法判决原告履行以下义务：1.支付被告2016年2月至2016年7月产假期间的工资15201.81元；2.支付被告2016年7月、8月工资2760.00元；3.支付被告10个月的经济补偿28565.00元；4.补发被告2015年8月至2016年1月的工资8280.00元；5.赔偿被告因原告提前中断缴费而不能领取的失业保险金17388.00元；6.补缴2007年5月至2010年12月期间和2016年7、8期间的社会保险。经审理查明：2010年10月28日，原告四川电视网络公司剑阁分公司经广元市剑阁县工商行政管理局核准登记，领取营业执照，2011年1月1日，被告李兰平入职于原告普安营业部从事业务员工作。该公司为被告办理社会保险，缴纳社会保险费至2016年6月。2015年8月11日，被告因妊娠期间胎位异常向原告请假在家养胎，经原告按规定审核同意其病假至2015年12月11日止共计120天。2015年12月15日，被告以彩超检查报告及病情证明书为据不能正常工作为由再次向原告申请病假至2016年3月15日。2016年2月17日，被告入住剑阁县人民医院待产，2月18日，被告生育一男婴。3月28日，被告以生产后不能工作向原告申请哺乳期假3个月至2016年6月16日止。产假期满后，被告未履行请假手续也未到原告公司上班。原告遂停发了2016年5月及此后的工资。2016年9月5日被告向剑阁县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请：1.由四川电视网络公司剑阁分公司补发李兰平2015年9月至12月期间的工资8602.00元；2.补发李兰平2015年8个月的年终绩效工资4000.00元；3.补发李兰平2016年1月至8月的工资20035.00元；4.支付李兰平解除劳动合同9个月的经济补偿26757.00元；5.责令四川电视网络公司剑阁分公司在解除劳动关系后积极配合李兰平办理失业保险相关手续。剑阁县劳动人事争议仲裁委员会于2016年9月5日受理该仲裁申请后，于2016年10月19日作出剑劳人仲案【2016】22号仲裁裁决:1、李兰平与四川电视网络公司剑阁分公司之间劳动关系自李兰平提起仲裁申请之日（2016年9月5日）起解除。二、四川电视网络公司剑阁分公司一次性支付李兰平2016年2月至7月的产假工资2856.5元/月×5个月+2856.5元/月÷21.75天×7天计15201.81元；三、四川电视网络公司剑阁分公司一次性支付李兰平2016年7月、8月工资1380元/月×2个月计2760.00元；四、四川电视网络公司剑阁分公司一次性向李兰平支付经济补偿2856.5元/月×6个月计17139.00元；五、驳回李兰平补发李兰平2015年9月至12月期间的工资、年终绩效工资的仲裁请求。2016年10月26日，原告收到该仲裁裁决书，于2016年11月8日诉来本院。庭审中，被告陈述曾于2016年6月29日电话告知原告不愿继续工作，当时是基于其产假期依法应为158天即2016年2月至2016年6月，而原告在此期间通知其上班明显违反了法律规定，因而其拒绝上班具有合法性，并不是对劳动关系解除意愿的表示，仅是以此方式主张其产假期间应享有的全额工资待遇，且此后原告并未向其送达解除或者终止劳动关系的书面通知，双方劳动关系解除日期应为其申请仲裁之日。原告认为被告的行为严重违反公司的规章制度，被告口头表示不愿继续上班的行为应当属解除劳动关系的意思表示，其停止发放工资具有合法性。对此原告向本庭提交了2014年3月27日印发各营业部、网点、各部门的川广网剑阁发【2014】10号《四川省有线广播电视网络股份有限公司剑阁分公司2014年员工考勤及休假管理办法（试行）》，被告认为该文件违反劳动法律法规规定，应为无效文件。关于工资支付问题。原告向本院提交了2015年8月至2016年6月原告普安营业部工资发放表及农行剑阁县支行电子银行交易回单，该证据显示在扣除原告代被告缴纳的养老保险、医疗保险、失业保险、住房公积金后向被告支付工资：2015年9月22日发2015年8月工资1184.00元，2015年12月9日发2015年9月、10月工资1404.00元，2015年12月18日发2015年11月工资702.00元，2016年1月26日发2015年12月工资702.00元，2016年2月29日发2016年1月工资687.00元，2016年3月25日发2016年2月工资2749.00元，2016年5月4日发2016年3月工资1583.00元，2016年6月7日发2016年4月工资1578.00元。原告认为因其有时存在经济困难故未按月发放工资只是缓发，不存在欠发工资的情形，因现行法律规定产假为158天，原告愿意向其发放2016年5月、6月的工资，该两月的工资与2016年2月、3月、4月工资发放情况一致，在产假期间按普安营业部员工的平均工资发放，因被告此前告知原告不愿继续上班，并已违反了公司的规章制度，故制作其工资表未发。被告提交了农行剑阁县支行工资卡交易明细清单表明2015年8月至2016年4月其实领工资与原告发放工资一致，被告对其病假、产假期限无异议，但是认为被告在病假期间原告违反了不得低于广元市每月最低工资标准的80%支付工资的相关规定，故原告应当补发被告病假期间的工资，被告产假期间的工资不应按普安营业部员工的平均工资发放，原告未按月足额发放工资，故应当支付经济补偿。被告向本院提交了其养老保险个人账户对账单显示：被告2015年的月缴费基数为2687元，2016年的月缴费基数为3026元。上述事实，有庭审笔录、当事人陈述及相关书证为凭。本院认为，本案原告四川电视网络公司剑阁分公司不服剑阁县劳动人事争议仲裁委员会作出的剑劳人仲案【2016】22号仲裁裁决，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释【2010】12号）第十四条“劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理。”之规定，本院应对该劳动争议仲裁裁决进行整体的处理。关于被告与原告之间劳动关系建立的起始时间。被告认为其于2007年5月7日进入原告单位工作，符合构成事实劳动关系的法定条件，自此就建立了劳动关系。因原告于2010年12月28日依法设立，并于2011年1月1日为被告办理社会保险手续并依法缴纳社会保险费，故应当认定原告与被告构成劳动关系的起始时间是2011年1月1日，因此，被告主张原告支付2007年5月至2010年12月4个月的经济补偿的请求，本院不予支持。关于被告主张原告补发产假工资的问题。根据国务院令第619号《女职工劳动保护特别规定》第七条“女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天”和《四川省人口与计划生育条例》第二十六条“符合本条例规定生育子女的夫妻，除法律、法规规定外，延长女方生育假60天”的规定，被告应当依法享受共计158天的产假，因被告于2016年2月18日生产，即其产假自2016年2月3日至2016年7月9日止。因原告已按国家规定为被告缴纳了生育保险费，根据《中华人民共和国社会保险法》第五十四条“用人单位已经缴纳生育保险费的，其职工享受生育保险待遇；职工未就业配偶按照国家规定享受生育医疗费用待遇。所需资金从生育保险基金中支付。生育保险待遇包括生育医疗费用和生育津贴。”及国务院令第619号《女职工劳动保护特别规定》第八条第一款“女职工生育或者流产，用人单位已经参加生育保险的，由生育保险基金按照用人单位上年度职工月平均工资标准支付女职工生育津贴；用人单位未参加生育保险的，由用人单位按照女职工生育或者流产前工资标准支付工资。”的规定，其产假期间的工资即生育津贴由原告向生育保险基金经办机构申请办理后支付被告，但应扣除原告已支付被告产假期间的工资，因此被告该请求不属人民法院管辖，本案不予审理。关于原告主张不予支付被告2016年7月、8月工资的问题。被告在产假期满后未履行请假手续，也未到单位上班，其行为违反了原告单位的规章制度，但原告并未依法进行处理，应当属双方劳动关系的存续状态，对此，原告应按广元市人民政府广府发〔2015〕21号《关于调整全市最低工资标准的通知》规定的每月最低工资标准1380.00元为据计付被告2016年7月、8月的工资。关于原告不应向被告给付6个月经济补偿的问题。因原告在被告产假期间确有不按月足额支付被告工资的情形，被告以此为由申请仲裁表明了其终止与原告之间劳动关系的意愿，原告同样具有终止双方劳动关系的意思表达，对此行为本院予以支持，认定双方的劳动关系自被告申请仲裁之日即2016年9月5日起解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，基于被告在原告单位工作期限为5年8个月，原告应支付被告6个月的经济补偿，其支付标准为被告在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资，因被告从2015年8月11日请假在家养胎，后又休产假至2016年7月9日结束，其间被告未正常工作，原告在此期间向被告发放的工资不能作为计算经济补偿的依据，故应当参照原告2015年、2016年为被告申报办理社会保险的缴费情况进行折算，被告月平均工资为2856.50元为据计付。关于被告主张原告补发2015年8月至2016年1月工资8280.00元的问题。劳动部劳部发〔1995〕309号《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第59条规定“职工患病或非因工负伤治疗期间，在规定的医疗期内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费，病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付，但不能低于最低工资标准的80%。”及广元市人民政府广府发【2015】21号《关于调整全市最低工资标准的通知》全市每月最低工资标准为1380.00元，此标准包含个人应缴纳的社会保险和住房公积金。原告已按上述法条规定向被告发放其2015年9月至2016年1月病假期间的工资，2015年8月工资是原告按被告正常工作状态发放，因此，被告主张原告在此期间拖欠和克扣工资的理由不能成立，其要求补发2015年8月至2016年1月工资的请求，本院不予支持。至于被告主张原告赔偿其因原告提前中断缴费而不能领取的失业保险金17388.00元及补缴2007年5月至2010年12月期间和2016年7、8月期间的社会保险费的请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释【2001】14号）第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”之规定，被告提出的该请求属独立的劳动争议，应另案向仲裁机关申请仲裁。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第五十四条、国务院令第619号《女职工劳动保护特别规定》第七条、第八条第一款、《四川省人口与计划生育条例》第二十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释【2001】14号）第六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释【2010】12号）第十四条及参照劳动部劳部发〔1995〕309号《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第59条，判决如下：一、原告四川省有线广播电视网络股份有限公司剑阁分公司与被告李兰平之间劳动关系自被告李兰平提起仲裁申请之日即2016年9月5日起解除；二、原告四川省有线广播电视网络股份有限公司剑阁分公司支付被告李兰平2016年7月、8月工资1380.00元/月×2个月计2760.00元；三、原告四川省有线广播电视网络股份有限公司剑阁分公司向被告李兰平支付经济补偿2856.50元/月×6个月计17139.00元；四、驳回原、被告的其他诉讼请求。上述二、三项合计19899.00元，限原告四川省有线广播电视网络股份有限公司剑阁分公司在本判决生效后十日内付给被告李兰平。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10.00元，减半收取5.00元。由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。审判员  何东升二〇一六年十二月二十三日书记员  王 蓉