福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)闽01民终5380号上诉人（原审被告）：鑫同鑫（福州）实业有限公司，住所地福建省福州市晋安区金鸡山路57号1号楼第三层，组织机构代码79836597-2。法定代表人：王善栋。委托诉讼代理人：韩飞、郭守明（实习），福建亚嘉律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：福州市晋安区晋诚小额贷款股份有限公司，住所地福州市晋安区长乐北路83号二层，组织机构代码08160191-5。法定代表人：廖枭明,董事长。委托诉讼代理人：郭帆，上海锦天城（福州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘荣海，福建创元律师事务所律师。原审被告：福州舒鑫实业有限公司，住所地福建省闽侯县南屿镇后山工业集中区，组织机构代码69901163-4。法定代表人：林平妹。原审被告：福建雅亿国际商贸有限公司，住所地福建省闽侯县南屿镇旗山项目集中区元峰村，组织机构代码58313783-3。法定代表人：林平妹。原审被告：鑫同鑫（福建）高新科技集团有限公司，住所地福建省闽侯县南屿镇旗山项目集中区元峰，组织机构代码69435478-5。法定代表人：王善栋。原审被告：聚能纳米科技（福建）有限公司，住所地福建省闽侯县南屿镇旗山项目集中区元峰村，组织机构代码69190986-1。法定代表人：林平妹。原审被告：王善栋，男，1968年8月8日出生，汉族，住海南省三亚市。原审被告：林平妹，女，1965年11月25日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。上诉人鑫同鑫（福州）实业有限公司（以下简称“鑫同鑫实业”）因与被上诉人福州市晋安区晋诚小额贷款股份有限公司（以下简称“晋诚公司”）、原审被告福州舒鑫实业有限公司（以下简称“舒鑫实业”）、福建雅亿国际商贸有限公司（以下简称“雅亿商贸”）、鑫同鑫（福建）高新科技集团有限公司（以下简称“鑫同鑫高科技”）、聚能纳米科技（福建）有限公司（以下简称“聚能纳米科技”）、王善栋、林平妹借款合同纠纷一案，不服福州市晋安区人民法院（2015）晋民初字第4136号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月23日立案后，依法组成合议庭，适用第二审程序进行了审理。上诉人的委托诉讼代理人韩飞、郭守明，被上诉人的委托诉讼代理人郭帆、刘荣海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人鑫同鑫实业上诉请求：1.改判一审判决第一项为“偿付借款本金9778214元”；２.本案一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案实际借款应为9797334元。在被上诉人2014年3月21日发放贷款前，上诉人已于2014年3月19日向被上诉人支付了16666元的过桥费，并于2014年3月21日向被上诉人支付了利息186000元，故本案实际借款金额应该从1000万扣除以上两笔款项，实际借款仅为9797334元；二、上诉人尚欠借款本金9778214元，而非判决书认定的1000万元。上诉人已经向被上诉人支付了借款期间的3个月利息共计460000元，而2014年3月21日至2014年6月20日应付利息为9797334×1.5%×3=440880元，故上诉人多支付的利息4600000-440880=19120元应视为归还本金，目前上诉人尚欠的借款本金应为9797334-19120=9778214元；三、一审法院认定逾期利息为月利率2%是错误的，逾期利息应认定为月利率1.5%。被上诉人晋诚公司答辩称：一、逾期利息按月利率2%计算，没有超过法律规定的年利率36%的标准；二、一审法院认定借款本金尚欠1000万元是正确，上诉人关于尚欠本金的计算错误。原审原告晋诚公司向一审法院起诉请求：1.判令鑫同鑫实业立即偿还借款本金人民币1000万元及逾期利息（逾期利息应按月息2%的标准计至款项还清之日止，暂计至2015年9月11日止的逾期利息合计为人民币2986666.67元）；2.判令晋诚公司有权对舒鑫实业设定的抵押物【即坐落于福州市闽侯县南屿镇元峰村、流川村A、B、C、D地块的土地使用权［土地使用权证号分别为：侯国用（2010）第207673号、侯国用（2010）第207674号、侯国用（2010）第207675号、侯国用（2010）第207676号］】予以拍卖、变卖，并对拍卖、变卖所得款项享有优先受偿权；3.判令舒鑫实业、雅亿商贸、鑫同鑫高新科技、聚能纳米科技、王善栋、林平妹为鑫同鑫实业的上述借款本金、逾期利息等的偿还承担连带清偿责任；4.案件受理费、公告费等实现本案债权而发生的费用由鑫同鑫实业、舒鑫实业、雅亿商贸、鑫同鑫高科技、聚能纳米科技、王善栋、林平妹承担。一审法院认定事实：2014年3月18日，晋诚公司与鑫同鑫实业签订一份《借款合同》【编号：[企字2014]晋诚借字第006号】，约定：鑫同鑫实业向晋诚公司借款人民币1000万元，用于生意周转；借款期限为2014年3月19日至2014年6月20日止，借款利率为月利率15‰，合同有效期内合同利率不变。同时，该《借款合同》第七条约定“……，《借款借据》为本合同的组成部分，与本合同具有同等的法律效力”；第八条第一款约定“本合同项下的全部债务采用如下第（二）种方式担保：（二）由舒鑫实业提供抵押担保，并另行签订《抵押合同》，编号为[企字2014]晋诚抵字第002号;第十条第一款约定“如借款人未按约定期限还款，且又未就展期事宜与贷款人达成协议，贷款人有权从逾期之日期起就逾期部分按在合同利率基础上加收80%的逾期利息。……”；第十一条约定“与本合同订立、履行及纠纷解决有关的税收及费用，包括但不限于印花税、利息预提税、诉讼费、执行费、律师代理费、公证费等均由借款人支付或偿付”；第十四条第二款约定“因履行本合同所发生的或与本合同有关的一切争议、纠纷，双方应协商解决。协商不成的，依法直接向贷款人所在地人民法院起诉”。合同下方“借款人”处有鑫同鑫实业盖章和法定代表人王善栋签名及捺印，“贷款人”处加盖晋诚公司公章及其法定代表人私章。同日，晋诚公司（××）与舒鑫实业（××）签订一份《抵押合同》【编号：[企字2014]晋诚抵字第002号】，约定舒鑫实业愿意以其为所有权人的坐落于福州市闽侯县南屿镇元峰村、流川村A、B、C、D地块的土地使用权［土地使用权证号分别为：侯国用（2010）第207673号、侯国用（2010）第207674号、侯国用（2010）第207675号、侯国用（2010）第207676号］为鑫同鑫实业的债务设立抵押担保。合同第一条约定“本合同的主合同为××与鑫同鑫实业之间签署的编号为[企字2014]晋诚借字第006号的《借款合同》及修订或补充”；第二条约定“主合同项下的债权构成本合同之主债权，包括但不限于本金、利息（包括法定利息、约定利息、逾期利息、复利、罚息）、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）等”；第九条第一款约定“如果债务人在任何正常还款日提前还款日未按约定向××进行清偿，××有权依法及依本合同的约定，行使抵押权”；第十条第一款约定“在担保责任发生后，××应在主债权诉讼期间内行使抵押权”；第十一条第一款、第二款约定“在担保责任发生后，××有权与××协议将抵押物折价或者以拍卖、变卖抵押物所得的价款优先清偿主债权。协议不成的，××有权依法请求人民法院拍卖、变卖抵押物。处分抵押物所得款项在优先支付抵押物处分费用和本合同项下××应偿付给××的费用后，用于清偿主债权。”。合同下方“××”处有舒鑫实业盖章和法定代表人林平妹签名及捺印，“××”处加盖晋诚公司公章及其法定代表人私章。2014年3月21日，晋诚公司与舒鑫实业就前述抵押物办理了土地抵押权利登记，并办理了编号为：侯他项[2014]第029号的《土地他项权证》。2014年3月17日，舒鑫实业、雅亿商贸、鑫同鑫高新科技、聚能纳米科技各向晋诚公司出具一份于2014年3月17日作出的《股东会决议》，决议的主要内容均为同意为鑫同鑫实业的申请贷款人民币壹仟万元内提供担保；保证方式为连带责任保证，保证期间为债务人履行债务期限届满之日起二年；保证范围包括债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等债权人实现债权的一切费用。同日，晋诚公司与雅亿商贸、鑫同鑫高新科技、舒鑫实业、聚能纳米科技、林平妹分别签订编号为[企字2014]晋诚保字第062号、[企字2014]晋诚保字第063号、[企字2014]晋诚保字第064号、[企字2014]晋诚保字第065号的《保证合同》。上列《保证合同》第一条均约定“主合同：本合同为债权人与鑫同鑫实业之间签署的编号为[企字2014]晋诚借字第006号《借款合同》及其修订或补充”；第二条约定“主合同项下发生的债权构成本合同之主债权，包括本金、利息（包括法定利息、约定利息、逾期利息、复利、罚息）、违约金、赔偿金、实现债权的费用（包括但不限于诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）、因债务人违约而造成的损失和其他所有应付费用”；第三条约定“本合同保证方式为连带责任保证”；第四条第一款约定“如果债务人在任何正常还款日或提前还款日未按约定向债权人进行清偿，债权人有权要求保证人履行保证责任”；第五条第一款约定“本合同保证期间为主债权的清偿期届满之日后两年”；第九条第一款约定“以下情况之一即构成保证人在本合同项下违约：1、保证人未按本合同的规定及时履行保证责任；2、……。”、第二款约定“出现前款规定的违约事件时，债权人有权视具体情形分别或同时采取下列措施：1、要求保证人限期纠正其违约行为，及时履行保证责任；2、……”；第十二条第二款约定“凡因履行本合同而产生的一切争议、纠纷，双方可先通过协商解决。协商不成的，双方同意采用与主合同之约定相同的争议解决方式”；第十三条约定“除依法另行确定或当事人另有约定外，因本合同订立、履行及争议解决发生的费用（包括律师费用）由保证人承担”。上述四份《保证合同》下方“保证人”处分别有雅亿商贸、鑫同鑫高新科技、舒鑫实业、聚能纳米科技盖章及公司法定代表人王善栋、林平妹签名，“债权人”处加盖晋诚公司公章及其法定代表人私章。2014年3月17日，王善栋向晋诚公司出具一份《保证担保承诺书》，主要内容为：本人自愿为鑫同鑫实业的贷款本金壹仟万元以及孳息、实现债权的费用提供保证担保，并愿意承担连带还款责任；等。2014年3月21日，晋诚公司将1000万元借款转账汇入鑫同鑫实业的银行账户中，鑫同鑫实业在《借款借据》下方“借款单位”落款处盖章、法定代表人王善栋在落款处签名并捺印确认；该借据载明借款日期为2014年3月21日至2014年6月20日止；借款用途为生意周转；利率为1.5%/月；利息支付方式为月付。一审审理中，晋诚公司自认鑫同鑫实业已偿还借款期限内的利息。一审法院认为：晋诚公司与鑫同鑫实业之间的借贷关系、晋诚公司与雅亿商贸、鑫同鑫高新科技、舒鑫实业、聚能纳米科技、王善栋、林平妹之间的保证关系是各方当事人的真实意思表示，合法有效，受法律保护。根据《中国人民银行、中国银行业监督管理委员会关于村镇银行、贷款公司、农村资金互助社、小额贷款公司有关政策的通知》（银发[2008]137号）第二条关于“四类机构（即村镇银行、贷款公司、农村资金互助社、小额贷款公司）的贷款利率实行下限管理，利率下限为中国人民银行公布的同期同档次贷款基准利率的0.9倍。四类机构应建立健全利率定价机制，按照贷款定价原则自主确定贷款利率，并且符合司法部门的相关要求。”的规定以及《中国银行业监督管理委员会、中国人民银行关于小额贷款公司试点的指导意见》（银监发[2008]23号）第四条第二款“小额贷款公司按照市场化原则进行经营，贷款利率上限放开，但不得超过司法部门规定的上限，……”的规定，本案讼争《借款合同》约定的借款期限内的借款利率为月利率15‰，逾期利息按月利率基础上加收80%计付，现晋诚公司主动将逾期利息调整为按月利率2%计付，未违反法律规定，予以准许。据此，鑫同鑫实业取得借款后，未依约按期归还借款，雅亿商贸、鑫同鑫高新科技、舒鑫实业、聚能纳米科技、王善栋、林平妹亦未履行连带保证责任，均已构成违约，应承担相应的违约责任。晋诚公司有权按合同约定要求鑫同鑫实业偿还借款本金及支付逾期利息。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权。本案中，晋诚公司与舒鑫实业签订《抵押合同》约定，如果债务人未按约定向××进行清偿，××有权依法及依约行使抵押权。舒鑫实业提供其为使用权人的坐落于福州市闽侯县南屿镇元峰村、流川村A、B、C、D地块的土地使用权作抵押，为主合同项下的债权实现提供本金为1000万元的抵押担保，并办理了抵押登记，抵押权已经设立，晋诚公司有权就前述抵押物折价或者从拍卖、变卖所得价款中在债权额本金1000万元范围内优先受偿。晋诚公司分别与雅亿商贸、鑫同鑫高新科技、舒鑫实业、聚能纳米科技及林平妹签订的四份《保证合同》，均约定“主债务在本合同之外同时存在其他物的担保或保证的，不影响债权人在本合同项下的任何权利及其行使，保证人不得以此抗辩债权人”；王善栋亦出具承诺书表示愿意对鑫同鑫实业的债务承担连带清偿责任；故晋诚公司有权要求雅亿商贸、鑫同鑫高新科技、舒鑫实业、聚能纳米科技、王善栋、林平妹对鑫同鑫实业的上述债务承担连带保证责任。雅亿商贸、鑫同鑫高新科技、舒鑫实业、聚能纳米科技、王善栋、林平妹承担保证责任后有权向鑫同鑫实业追偿。晋诚公司关于要求鑫同鑫实业偿还借款本金1000万元并支付自2014年6月21日起至款项还清之日止按月利率2%计算的逾期利息，以及要求雅亿商贸、鑫同鑫高新科技、舒鑫实业、聚能纳米科技、王善栋、林平妹对鑫同鑫实业的上述债务承担连带保证责任的诉请，合法有据，依法予以支持。雅亿商贸、鑫同鑫高新科技、舒鑫实业、聚能纳米科技、王善栋、林平妹承担保证责任后，有权向鑫同鑫实业追偿。鑫同鑫实业、雅亿商贸、鑫同鑫高新科技、舒鑫实业、聚能纳米科技、王善栋、林平妹经合法传唤，无正当理由均拒不到庭，依法缺席判决。鑫同鑫实业、雅亿商贸、鑫同鑫高新科技、舒鑫实业、聚能纳米科技、王善栋、林平妹均应承担放弃答辩、举证、质证权利而产生的法律后果。一审法院判决：一、鑫同鑫实业应于判决生效之日起十日内偿付晋诚公司借款本金1000万元及逾期利息（按月利率2%标准，从2014年6月21日起计至款项还清之日止）。二、鑫同鑫实业不履行上述第一项所确定的债务时，晋诚公司有权就舒鑫实业为使用权人的坐落于福州市闽侯县南屿镇元峰村、流川村A、B、C、D地块的土地使用权【[土地使用权证号分别为：侯国用（2010）第207673号、侯国用（2010）第207674号、侯国用（2010）第207675号、侯国用（2010）第207676号；他项权证号：侯他项[2014]第029号的《土地他项权证》】折价或者以拍卖、变卖所得价款在债权额本金1000万元限度内优先受偿。三、雅亿商贸、鑫同鑫高新科技、舒鑫实业、聚能纳米科技、王善栋、林平妹对鑫同鑫实业的上述款项承担连带清偿责任；雅亿商贸、鑫同鑫高新科技、舒鑫实业、聚能纳米科技、王善栋、林平妹承担保证责任后，有权向鑫同鑫实业追偿。当事人在一审程序中提交的证据已随一审卷宗移送本院。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人向本院提交了以下证明资料：A1、鑫同鑫实业于2014年3月19日转账16666.7元、2014年3月21日转账155000元、2014年3月21日转账31000元至晋诚公司账户的三张《中国建设银行单位客户专用回单》，拟证明上诉人在2014年3月19日向上诉人支付过桥费16666元，在2014年3月21日支付186000元；A2、鑫同鑫实业于2014年4月22日转账180000元、2014年5月20日转账155000元、2014年7月4日转账155000元至晋诚公司账户的三张《中国建设银行单位客户专用回单》，拟证明上诉人已向被上诉人支付了3个月利息款460000元。被上诉人向本院提交了以下证明资料：B1、《[企字2014]晋诚借字第005号借款合同》；B2、鑫同鑫实业于2014年3月19日借款1000万元的《借款借据》；B3、晋诚公司于2014年3月19日转款1000万元至鑫同鑫实业的《中国工商银行进账单》、《中国工商银行凭证》；B4、鑫同鑫实业于2014年3月19日付款16666.67元至晋诚公司账户的《中国工商银行凭证》。以上四份证明资料拟证明上诉人鑫同鑫实业另于2014年3月19日向晋诚公司借款1000万元，该笔借款系与本案无关的另一笔债权债务关系，被上诉人于2014年3月19日收到上诉人鑫同鑫实业支付上述另案借款的利息人民币16666.67元，该款项并非上诉人所谓的本案借款合同项下的“过桥费”。经质证和审查，被上诉人二审提交证据能够证实双方于2014年3月19日另存有一笔1000万借款关系，上诉人提交的证明资料A1中16666.67元转账系支付2014年3月19日借款的利息，与本案无关，故被上诉人提交的证明资料及上诉人证明资料A1中的16666.67元汇款凭证本院均不予采纳。关于上诉人提交证明资料A1中的155000元，被上诉人已于二审庭审中确认该155000元系上诉人还本案借款之利息，本院予以确认；证明资料A1中的31000元被上诉人已在本院另案审理的（2016）闽01民终5385号案件中确认系还该案200万元借款项下的利息，与本案无关，本院对该31000元汇款不予采纳。证明资料A2中上诉人于2014年4月22日转账的180000元，被上诉人亦确认其中150000元是还本案的利息，另外的30000元是还本院另案审理的（2016）闽01民终5385号案件中200万元借款项下的利息，故本院确认A2中180000元中的150000元系归还本案借款之利息，而另30000元系讼争双方其他经济往来；关于A2中鑫同鑫实业于5月20日转账的155000元、借款到期后于7月4日转账的155000元，双方均已在庭审中陈述该两笔款项均系还本案借款之利息，本院予以确认。根据本案现有证据，本院对一审法院查明的事实予以确认。二审另查，本案项下借款期限内上诉人支付利息情况如下：1、2014年3月21日155000元;2、2014年4月22日150000元;3、2014年5月20日155000元。另上诉人于借款期限届满后，于2014年7月4日向被上诉人支付利息155000元。本院认为，关于本案被上诉人实际出借本金数额的问题，所谓“砍头息”指的是出借人在出借本金中事先扣除利息，实际出借款项与约定借款金额有差异，而本案被上诉人实际出借本金即为1000万元。根据合同约定，上诉人每月应付利息之数额已由合同确定，故上诉人不论何时偿付讼争借款之利息，均是履行其合同项下的利息偿付义务，故上诉人于2014年3月21日支付的155000元应为支付当月利息，而非“砍头息”。被上诉人已依约足额支付1000万至上诉人账户，上诉人因借款合同而实际获得的借款金额已为1000万元，并未因为利息偿付而导致实际借款金额少于合同约定的放款数额。而上诉人于2014年3月19日转账的16666.67元、2014年3月21日转账的31000元、2014年4月22日转账的30000元，均系双方之间与本案无关的其他经济往来，故本院对上诉人关于本案实际借款应为97787214元的上诉理由不予采纳。关于讼争借款逾期利息的问题，本案讼争借款合同约定的逾期利息为月利率2%的基础上加收80%，超过法律规定上限，被上诉人在原审将逾期利息自动调整为月利率2%符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款关于“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”的规定，一审予以支持，并无不当。根据二审另查明的事实，双方于二审确认借款期限届满后上诉人于2014年7月4日支付155000元，应从上诉人应支付的逾期利息中扣除。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持福建省福州市晋安区人民法院（2015）晋民初字第4137号民事判决第二项、第三项;二、变更福建省福州市晋安区人民法院（2015）晋民初字第4137号民事判决第一项为“鑫同鑫（福州）实业有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还福州市晋安区晋诚小额贷款股份有限公司借款本金1000万元及逾期利息[按月利率2%标准，从2014年6月21日起计至款项还清之日止，前述利息应扣减鑫同鑫（福州）实业有限公司于2014年7月4日支付的155000元]。二审案件受理费99720元，由上诉人鑫同鑫（福州）实业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 吴 华代理审判员 陈 曦代理审判员 段若诗二〇一六年十二月二十日法官 助理 赖钟炜书 记 员 刘 琳（2016）闽01民终5380号第页共14页