四川省成都市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川01民终10988号上诉人（原审原告）：贵州腾济医药有限公司。住所地：贵州省贵阳市南明区富源北路***号。法定代表人：廖培强，职务不详。委托诉讼代理人：康祝，四川汇圣律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨���，四川汇圣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：成都蓉合医药有限公司。住所地：成都市金牛区高科技产业园金科南路**号IP科技中心*栋*层，法定代表人：郑睿，总经理。委托诉讼代理人：鞠毅，四川联一律师事务所律师。上诉人贵州腾济医药有限公司（以下简称腾济公司）因与被上诉人成都蓉合医药有限公司（以下简称蓉合公司）买卖合同纠纷一案，不服成都市金牛区人民法院（2016）川0106民初2817号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月16日受理后，依法组成合议庭进行了审理。现己审理终结。腾济公司上诉请求：撤销原判，改判被上诉人退还上诉人保证金150000元，投标费600元，货款293235元，共计443835元，并由被上诉人承担一审、二审诉讼费用。主要事实和理由：1.双方间签定的《经销商合作协议》应已终止，因此被上诉人应退还上诉人保证金150000元。600元投标费虽被上诉人在《往来货款明细表》注明需经办人员李航确认，但从该表的排列和记账事项看，该款应属应退还的款项。2.金额为131235元的退货是经双方协商后，被上诉人同意退回，调换新批次产品。2015年6月15日上诉人退货，双方终止《经销商合作协议》后，2016年2月26日双方对账，被上诉人在对账后形成的《往来货款明细表》中的“退货”处理进行了签章确认。3.双方终止《经销商合作协议》后，对每批次产品的批号、到效期、品种、数量、单价等逐一进行核对，形成《往来货款明细表》，该表应属于双方对账。���合公司辩称：双方自愿签订的《经销商合作协议》约定了合作期限和价格，现尚未到合作届满时间，因此不应退还保证金；上诉人退货未按合同约定以书面方式提前通知及采用航空方式进行运输，上诉人收货仅是一种代为管理，而非认可退货；《往来明细表》仅是上诉人内部的记账明细，不代表双方对账务的确认。一审认定事实清楚，适用法律正确。腾济公司向一审法院起诉请求：请求判令被上诉人支付所欠货款33838元，并赔偿经济损失150000元。一审法院认定事实：2014年10月1日，腾济公司与蓉合公司签订《经销商合作协议》约定腾济公司在贵州省区域内代销蓉合公司的结核菌素纯蛋白衍生物50元一支、卡介苗纯蛋白衍生物35元一支。四、合作期限2014年10月1日至2017年12月31日止。五、腾济公司需���蓉合公司支付履约保证金15万元。蓉合公司应在协议期满后15个工作日内退还腾济公司保证金5万元。另外10万元保证金蓉合公司应在腾济公司收到蓉合公司产品的最远效期到期后15个工作日内退还腾济公司。关于付款方式，腾济公司应按照每月38万元的约定销售额向蓉合公司支付。七、货物验收：腾济公司在提货后发现包装短少，需进行退、换、补货处理的，应书面提出并对有问题货物进行复核药品要求的妥善保管。须经蓉合公司电子监管码确认及外观确认后处里……。2015年1月28日，腾济公司与蓉合公司签订购销合同，腾济公司向蓉合公司购结核菌素纯蛋白衍生物10000支。2015年3月10日，腾济公司与蓉合公司签订购销合同，腾济公司向蓉合公司购结卡介菌纯蛋白衍生物1000支。2016年2月26日，蓉合公司在货物明细表注明保证金15万元、投标费600元、货款293235元，合计443835元。2016年3月3日，蓉合公司向腾济公司发出通告，称腾济公司退回货物。经核查，此部分退货未向蓉合公司提出书面申请如何处理，且无蓉合公司签收确认，蓉合公司对退货不予认可，但因退货金额较大，蓉合公司愿与北京瑞祥沟通协商解决腾济公司的退货事宜，在未得到答复前，货物损失131235元，需由腾济公司自行承担，此货存在蓉合公司处，如何处理由腾济公司给出书面处理意见。庭审中，腾济公司诉称双方没有达成2016年供货计划，因案涉药品价格大幅度降低，双方没有对合作协议价格进行调整，没签订购销合同和年度计划合同，腾济公司以货物明细表载明的全额要求蓉合公司退还货款，实���履行没有按38万元供货。蓉合公司称只承担实际退货款应162000元，另131235元退货款不予认可。一审法院认为，腾济公司与蓉合公司签订的《经销商合作协议》是及购销合同系当事人真实意思表示，且不违反国家法律法规的禁止性规定，应属有效。一审的争议焦点为：一、《经销商合作协议》否终止；二、退货款的具体金额是多少；三、腾济公司主张的保证金15万元，投标费600元，货款293235元能否得到支持，具体金额是多少。一、《经销商合作协议》是否终止。腾济公司以2016年开始当事人双方就未签订购销合同和年度计划合同，《经销商合作协议》实际已终止，且蓉合公司同意调整涉案药品价格，重新签订合同，但未提供相应的证据证明。蓉合公司认为《经销商合作协议》约定了合作期限、金额和腾济公司每月需要回款的货款，没有约定要签订年度合同，《经销商合作协议》并没有终止。根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条的规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”，故一审法院对腾济公司的主张不予采纳。二、退货款的具体金额是多少。腾济公司以货物明细表载明的金额要求蓉合公司退还货款293235元，但蓉合公司认为货物明细表是对数据的核对，并不意味着蓉合公司应当返还该金额。蓉合公司承担实际退货款应为162000元，另131235元退货款不予认可。一审法院认为，货物明细表并非双方的对账确认，且腾济公司未依合同约定办理退货，蓉合公司针对131235元退货发出了通告，已明确不认可131235元退货款，故一审法院确认退货款的具体金额为162000元。三、腾济公司主张的保证金15万元、投标费600元、货款293235元能否得到支持，具体金额是多少。因《经销商合作协议》未终止，腾济公司关于保证金15万元退还的诉请不予支持。对于退货款，一审法院部分支持为162000元。对于投标费600元，腾济公司未提供相应的证据证明，且蓉合公司称投标费是蓉合公司代腾济公司购买标书，并且已履行完毕，故一审法院对该项诉请不予支持。综上所述，蓉合公司在判决生效之日起10日内支付腾济公司货款162000元。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，���中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、成都蓉合医药有限公司于判决生效之日起10日内支付贵州腾济医药有限公司货款162000元；二、驳回贵州腾济医药有限公司的其他诉讼请求。在二审中，双方均未出示新的证据。蓉合公司向法院表示，认可终止其与腾济公司所签订《经销商合作协议》，对于双方认可的事实，本院予以确认。本院认为，本案二审中争议的焦点为双方所签《成都蓉和医药有限公司2014年9月至2015年7月往来货款明细表》（以下简称《明细表》）能否确认上诉人在2015年金额为131235元的退货已得到被上诉人的认可。本院认为，该《明细表》载明蓉合公司在2015年7月15日，蓉合公司共有三笔金额分别8475元、35640元、87120元共计131235元的减少价款分项，上列���项其后备注均为退货。且蓉合公司工作人员在表上签字：“2014年.12.10购标书600要李航确认，其余核对无误。”该表系蓉合公司所提交格式，并加盖了蓉合公司和腾济公司双方盖章进行确认，因此应认为双方对金额为131235元的退货予以认可。因双方在一审审理期间已认可除上述131235元的退货款外，蓉合公司还应退还腾济公司货款162000元，因此蓉合公司应退还腾济公司的货款金额共计293235元。腾济公司所提退还投标费600元的主张，蓉合公司称是其代腾济公司购买标书，因腾济公司未提供相应证据证实其主张的成立，故其应承担举证不能的后果。综上所述，原判认定事实错误，腾济公司公司的部分上诉请求成立，予以支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销成都市金牛区人民法院（2016）川0106民初2817号民事判决；二、成都蓉合医药有限公司于本判决生效之日起十日内向贵州腾济医药有限公司支付货款293235元，并退还保证金150000元；三、驳回贵州腾济医药有限公司的其他诉讼请求。如果成都蓉合医药公司未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3979元，由成都蓉合医药有限公司负担3900元，由贵州腾济医药有限公司负担79元；二审案件受理费7958元��由成都蓉合医药有限公司承担7800元，由贵州腾济医药有限公司负担158元。（一审案件受理费、二审案件受理费均由贵州腾济医药有限公司预交，在执行中成都蓉合医药有限公司一并支付贵州腾济医药有限公司）。本判决为终审判决。审判长  侯文飞审判员  仇 静审判员  刘玉琬二〇一六年十二月二十九日书记员  蔡 艳