福建省福州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)闽01民终5259号上诉人（原审原告）：诚丰家具（中国）有限公司，住所地福建省福清市融侨经济技术开发区。法定代表人：何善祥，董事长。委托诉讼代理人：薛银美，女，该公司经理。委托诉讼代理人：张佑平，广东威豪律师事务所执业律师。被上诉人（原审被告）：肖咸学，男，1962年10月20日出生，汉族，住湖南省新化县。委托诉讼代理人：刘贵君，福建谨而信律师事务所执业律师。上诉人诚丰家具（中国）有限公司因与被上诉人肖咸学劳动争议纠纷一案，不服福建省福清市人民法院(2016)闽0181民初1382号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。诚丰家具（中国）有限公司上诉请求：1.依法撤销一审判决，改判为诚丰家具（中国）有限公司无需支付解除劳动关系经济补偿金41491元给肖咸学。2.本案诉讼费由肖咸学承担。事实和理由：本案属于肖咸学连续旷工三天以上自动离职的解除劳动关系情形，依法不能得到解除劳动关系经济补偿金。请二审法院予以纠正，作出公正判决。肖咸学答辩称：一、本案事情的起因全部在诚丰家具（中国）有限公司一方。我国劳动法规定，劳动者的工资每月必须按时用现金发放劳动者，诚丰家具（中国）有限公司拖欠劳动者的工资不发是不正确的。二、诚丰家具（中国）有限公司的人力资源部是在2016年元月14日以诚总厂人发字2016-001号《通知》中明确写到肖咸学等人已于2015年12月31日与本公司解除劳动合同，不再是本公司员工，即日起不得进入本公司等。根据一审法庭中肖咸学和其他三个劳动者的陈述，在2015年12月1日到2015年12月31日止，他们都是每天到诚丰家具（中国）有限公司单位报到打卡的（人面像卡），报到后诚丰家具（中国）有限公司不给肖咸学安排工作，不等于肖咸学没有上班，到2015年1月14日诚丰家具（中国）有限公司才发通知不让肖咸学进公司大门。因此，2015年12月份诚丰家具（中国）有限公司应按劳动合同法规定给肖咸学发12月的工资以及按应付金额百分之五十以上百分之百以下的标准向劳动者加付赔偿金。一审法院却没有认定这个事实。三、肖咸学要求保留诚丰家具（中国）有限公司赔偿这一年没有给肖咸学缴纳医、社保损失1万元的权利。诚丰家具（中国）有限公司向原审法院起诉请求：判令诚丰家具（中国）有限公司无需支付2015年12月1日至2015年12月31日工资2514.61元、经济补偿金41491.07元给肖咸学，本案诉讼费由肖咸学承担。一审法院认定事实：1999年8月7日肖咸学受聘诚丰家具（中国）有限公司公司实木车间从事封边工作，双方每三年签订书面劳动合同，期满最后续签的时间是从2014年1月2日起至2017年1月1日止，该劳动合同没有约定工资。2013年1月诚丰家具（中国）有限公司对其《员工手册》进行修订，手册中对考勤制度规定了“若无故旷工天数连续超过3天（含）者视为自动离职，不予结算任何薪资”、“员工未办理请假等手续，未经部门领导批准，擅自离岗超过3天以上者，视为员工自动离职，不给予员工经济补偿，并有权追究其责任，索赔其造成的经济损失”。近年来，诚丰家具（中国）有限公司经营状况每况愈下，财务经济不断恶化，包括肖咸学在内的许多员工从2015年8月起领不到工资。因欠薪，诚丰家具（中国）有限公司的部分员工从2015年10月16日起或怠工或罢工，肖咸学等人还到福清市信访局投诉反映诚丰家具（中国）有限公司未发工资、未交社保。为此，诚丰家具（中国）有限公司对车间等各部门进行调整，并于2015年11月30日发出调令书，将肖咸学从实木车间调入公司销售部搬运队工作。肖咸学不服调令，第二天（2015年12月1日）没有到新岗位上班，还向劳动监察部门投诉诚丰家具（中国）有限公司。此后，肖咸学继续未到诚丰家具（中国）有限公司公司新岗位签到上班，但仍居住在诚丰家具（中国）有限公司提供的宿舍。诚丰家具（中国）有限公司于2015年12月16日以肖咸学2015年12月1日至2015年12月15日连续旷工为由给予按自动离职的处理决定，并作出诚总厂人通字2015-034号《通报》，将《通报》张贴在公司的公告栏内。《通报》内容为：“生产系统员工肖咸学、黄良成、邓大庆、刘辉等人于12月1日至12月15日止，已超过十多天未到仓库上班。在没有办理任何手续的情况下，私自不来上班，违反了公司《员工手册》的规定，给公司管理造成严重的不良影响。现根据公司《员工手册》第四章人事制度第四条规定，‘员工未办理请假手续，未经部门领导批准，擅自离岗超过三天以上者，视为员工自动离职，不给予经济补偿’。现对以上人员作如下处理决定：给予肖咸学、黄良成、邓大庆、刘辉等四位员工按自动离职处理。望全体员工引以为戒！特此通报！”。后经当地人民政府协调，诚丰家具（中国）有限公司于2016年1月5日才补发给单位员工的工资至2015年11月30日止。2015年12月31日肖咸学以诚丰家具（中国）有限公司违法拖欠工资为由，要求与诚丰家具（中国）有限公司解除劳动合同，并以特快专递补形式邮寄给诚丰家具（中国）有限公司。2016年1月14日诚丰家具（中国）有限公司向肖咸学发出通知，说明诚丰家具（中国）有限公司已与邓大庆、肖咸学、刘辉、黄良成四人解除劳动合同，责令肖咸学等人搬出宿舍，立即离厂。肖咸学从入厂起，每年都缴纳社会保险费用，2015年仅缴纳8个月。2016年2月22日福清市劳动争议仲裁委员会以融劳仲决（2016）006号裁决书认定诚丰家具（中国）有限公司一次性支付给肖咸学2015年12月1日至2015年12月31日工资2514.61元、经济补偿金41491.07元（2527.83元×12＝41491.07元），合计44005.68元。诚丰家具（中国）有限公司不服该裁决，遂诉至一审法院，要求驳回肖咸学所申请仲裁的全部请求。在庭审中，诚丰家具（中国）有限公司、肖咸学对劳动仲裁中关于解除双方劳动关系的前12个月平均工资为2514.61元都不持异议。一审法院认为：近年来诚丰家具（中国）有限公司因生产经营不善造成公司经济困难，并从2015年8月起拖欠包括肖咸学在内许多员工的工资，从而起引起公司许多员工不满，并于2015年10月16日起或怠工或罢工或信访，此责任在于诚丰家具（中国）有限公司。肖咸学长期在实木车间从事组装工作，诚丰家具（中国）有限公司却以双方订立的《劳动合同书》第二条的内容为借口，于2015年11月30日对肖咸学作出变更工作岗位的调令，此违反《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条第一款“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式”规定。虽然诚丰家具（中国）有限公司、肖咸学在2015年12月以各自表达方式同愿意解除双方劳动关系，但诚丰家具（中国）有限公司未及时足额支付肖咸学的劳动报酬，依照劳动法相关法律规定，诚丰家具（中国）有限公司应当支付肖咸学经济补偿金。肖咸学在2015年12月份并未在诚丰家具（中国）有限公司公司上班，其申请仲裁要求诚丰家具（中国）有限公司支付该月份工资，缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。根据肖咸学从1999年8月至2015年11月在诚丰家具（中国）有限公司上班时间，诚丰家具（中国）有限公司依法应当予以支付肖咸学经济补偿金41491元（2514.61元×16.5月）。为此，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、诚丰家具（中国）有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内一次性支付给肖咸学经济补偿金41491元；二、驳回诚丰家具（中国）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由诚丰家具（中国）有限公司负担。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。根据双方当事人在一审诉讼过程中的举证、质证和原审法院的认证及二审的审理情况，本院依法确认一审认定事实属实。针对诚丰家具（中国）有限公司提出的无需支付解除劳动关系经济补偿金的上诉请求，本院认为，根据一审以及福清市劳动争议仲裁查明的事实，诚丰家具（中国）有限公司与肖咸学已于1999年8月7日依法建立了劳动关系，合同期满后，在最后续签的劳动合同中对肖咸学从事的工作岗位进行了明确约定。虽然双方的劳动合同第二条约定诚丰家具（中国）有限公司根据经营状况和劳动者的工作业绩能力表现可以变更工作地点、工作岗位（工种），但该约定与《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式”的规定相悖，且诚丰家具（中国）有限公司存在拖欠劳动报酬的情形，故一审法院根据本案诚丰家具（中国）有限公司在履行劳动合同中的违法事实，驳回其提出的劳动者旷工三天视为自动离职主张并无不当，予以维持。诚丰家具（中国）有限公司的上诉理由不能成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费10元，由上诉人诚丰家具（中国）有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 林哲森审 判 员 黄 锋审 判 员 吴筱洲二〇一六年十二月二十七日法官助理 刘 奕书 记 员 段 薇