江西省宜春市袁州区人民法院民 事 判 决 书(2015）袁民二初��第543号原告（反诉被告）：江西宜春重工集团有限公司，住所地：江西省宜春经济开发区经发大道，组织机构代码：55848542-2。法定代表人：周善平，该公司董事长。委托代理人：巫华军，该公司法务部部长。委托代理人：李建平，该公司法务部员工。被告（反诉原告）：河南铭诚工程机械有限公司，住所地：河南省郑州市金水区农业路东16号2号楼2404号，组织机构代码：57762302-6。法定代表人：雷某，该公司董事长。委托代理人：惠春生，河南震世律师事务所律师。被告：雷某，男，1962年2月23日出生，汉族，河南省南阳市人，住河南省南阳市卧龙区。被告：李某，女，1963年12月25日出生，汉族，河南省南阳市人，住河南省南阳市卧龙区。被告：雷某某，男，1988年6月28日出生，汉族，河南省南阳市人，住河南省南阳市卧龙区。原告江西宜春重工集团有限公司（下简称宜工集团）与被告河南铭诚工程机械有限公司（下简称河南铭诚公司）、雷某、李某、雷某某买卖合同、委托合同纠纷一案，本院于2015年5月25日立案受理后，依法组成由审判员朱军宜担任审判长，审判员葛来萍、助理审判员易亮参加的合议庭，书记员吴敏芳担任记录，于2015年12月25日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）宜工集团的委托代理人巫华军、李建平，被告（反诉原告）河南铭诚公司的法定代表人雷某、委托代理人惠春生、被告雷某到庭参加诉讼，被告李某、雷某某经本院传票���法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宜工集团诉称：宜工集团是一家专业生产工程机械的企业，与河南铭诚公司于2011年8月5日签订了《挖掘机销售代理协议》、《挖掘机服务协议》、《样机管理协议》，于2012年3月30日签订《挖掘机代销合作协议书》，于2013年1月29日签订《产品代销合作协议书》。上述协议约定，河南铭诚公司作为宜工集团在河南省的经销商，销售宜工集团生产的挖掘机；宜工集团为河南铭诚公司提供样机、推广机供其销售，河南铭诚公司售出产品后，与宜工集团签订销售合同，结算货款；河南铭诚公司不按合同约定向宜工集团支付货款，宜工集团有权追究河南铭诚公司的违约责任，并没收保证金；河南铭诚公司从接收样机开始之日起，超过3个月未销售的，从第4个月起，由宜工集团按结算价每个月收取100元/万元的资金占用费，超过6个月未销售的，从第7个月起，不管销售与否，由河南铭诚公司按结算价买断并支付货款；宜工集团委托河南铭诚公司在河南省区域为宜工集团生产的挖掘机提供售后服务。上述协议还约定，被告雷某、李某、雷某某为被告河南铭诚公司的付款义务承担连带担保责任。上述协议签订后，宜工集团积极履行合同义务，向河南铭诚公司总共发机27台。河南铭诚公司共计售出18台，与宜工集团签订了《工程机械车辆分期付款合同》、《江西宜春重工集团有限公司产品销售合同》18份合同，另还有9台工程车辆按双方年度合作协议书中有关样机的处理规定应由河南铭诚公司负责买断，故宜工集团共计向河南铭诚公司销售27台工程车辆，共计货款12468487元。河南铭诚公司仅支付货款3441781元，尚欠宜工集团货款9026706元。另��据双方关于样机资金占用费的约定，河南铭诚公司应向宜工集团支付资金占用费128250元。另宜工集团向河南铭诚公司铺垫共计40152元的配件，河南铭诚公司除支付20000元配件保证金，还欠付20152元配件款。由于河南铭诚公司不按合同约定支付所欠货款，为维护其合法权益，宜工集团提起了本案诉讼，请求：一、依法判决被告河南铭诚公司向原告宜工集团支付挖掘机和装载机货款、配件款、资金占用费共计9175108元；二、被告河南铭诚公司向原告宜工集团支付违约利息至还清上述欠款时止(截止到起诉时止违约利息约800000元）；三、被告雷某、李某、雷某某对上述付款义务承担连带清偿责任；四、判决本案保证金600000元归原告所有；五、本案诉讼费、保全费及其他因追索发生的费用由被告河南铭诚公司、雷某、李某、雷某某承担。被告河南铭诚公司辩称：一、宜工集团单方制作的合同，且不允许被告修改，明显是霸王条款，其部分条款违反法律规定，部分条款显失公正且自相矛盾，是无效的条款。（一）宜工集团单方规定挖掘机不允许退换机，违反了产品质量法的规定；（二）宜工集团规定样机展销超过6个月的，从第7个月起不管销售与否，都由被告买断并支付货款，明显是强买强卖，既违背法律规定，也显失公平，同时与代销合作协议、样机管理细则中样机所有权归宜工集团的规定相矛盾；（三）样机存在重大的质量问题，未售出就多车多次维修；（四）双方签订的是代销协议，没有卖出的产品，应当还给原告，不应由被告买断；（五）即使已经售出的产品，也存在重大质量问题，且比例较大，故障频繁，在河南已经失去信誉，无法继续销售。宜工集团依据无效的合同条款提出的诉讼请求应予驳回。二��河南铭诚公司并没有违约，违约的是宜工集团，应当追究宜工集团的违约责任。（一）宜工集团的产品存在严重的质量问题，产品无法正常使用，维修时间太长，严重影响客户生产经营，客户纷纷要求退车退款，售出的19台产品中，已经有14台因严重的质量问题，客户已经退车退款，但宜工集团拒不给河南铭诚公司退车，造成河南铭诚公司的重大损失达820多万元。（二）宜工集团没有依约建立融资、按揭平台，为了公司的正常运作，河南铭诚公司被迫采用分期付款这样一种销售方式进行销售，而严重的质量问题，导致客户拒绝付款现象经常发生，河南铭诚公司被迫为客户垫款来保证厂家的回款，期间河南铭诚公司为客户垫款1607300元，因而支出利息38万余元，加上质量问题而导致的拒付款情况，使得河南铭诚公司产生直接经济损失近800万元。（三）宜工集团提供的机器均是库存机，没有一台是新机器，甚至部分机器是旧机器翻新的，2012年9月宜工集团实际已经停产，无法提供配件支持，售后服务陷入困境，河南铭诚公司的销售代理活动实际上已经停止。并不是被告违约，而是原告实质违约，因此原告请求没收60万元保证金，没有事实和法律依据。（四）宜工集团存在欺诈的嫌疑，伪造了生产日期，在产品合格证上涂改了生产日期，将2011年生产的机器，改作2012、2013年，违反了产品质量法的规定，应当退车退款。（五）河南铭诚公司本着真诚合作的精神，按照行业内正常的做法，组建了70人的团队在河南市场推广宜工集团的产品，签约了10家二级代理商，产生了巨大的费用。几年来公司直接费用支出达422万元。（六）即使依照宜工集团单方制作的合同，保证金应当是33万元，但是宜工集团实际上收取了60万元，明显是利用自己的强���地位，侵犯了河南铭诚公司的合法权益。三、河南铭诚公司已经不欠宜工集团的货款。河南铭诚公司共计收到机器27台，实际只成功销售了6台，价值2092947元，实际上支付了3441781元，多支付了1348834元，其他21台因质量问题客户退车退款14台，还有7台样机未销售。河南铭诚公司为维修机器、样机支出115万余元维修费，为客户垫资支出利息38万余元，因配件延误赔偿客户损失40万元。另外河南铭诚公司为经销宜工集团的产品，做了大量的宣传组织、售后服务工作，付出了运费38万余元，在4年多的时间内，支出了800多万元。综上，宜工集团应当返还河南铭诚公司货款、保证金194万余元，赔偿维修费损失930662元、样机维修费220600元、资金占用费38万余元、返利费50万元及三包服务费27万元，共计424万余元，因此请求驳回宜工的诉讼请求。被告（反诉原���）河南铭诚公司反诉称：2011年河南铭诚公司与宜工集团商谈合作关系时，宜工集团宣称其资金、技术实力雄厚，生产的产品质量可靠，代销其产品前途远大，经济效益好，有保障，不会半途而废，并承诺提供融资平台，为代理商销售宜工集团产品提供按揭服务。河南铭诚公司的股东雷某等信以为真，投入巨资设立河南铭诚公司专门代销宜工集团的产品，与宜工集团签订了挖掘机代销协议。代销协议约定，宜工集团应为河南铭诚公司提供合格产品，提供产品宣传和售后服务支持，提供15台样机。河南铭诚公司应在产品销售后，与宜工集团签订销售合同，在货款付清前宜工集团保留产品的所有权。河南铭诚公司向宜工集团支付了保证金600000元。协议签订后，宜工集团向河南铭诚公司交付了27台机器，其中样机9台，商品机18台。至2014年河南铭诚���司共计销售20台（含样机2台），但是由于机器存在严重的质量问题，服务费用太大，维修时间太长，严重影响客户生产。先后有14台机器虽经三次以上维修仍不能正常使用，客户强烈要求退车退款，河南铭诚公司多次与宜工集团协商退车退款，但宜工集团百般拖延，河南铭诚公司被迫先行对客户履行退车退款义务，现14台车已经退还给河南铭诚公司，河南铭诚公司退还给客户购车款2135600元（合同价是731万元），所涉的服务费用933662元，共计3069262元应当由宜工集团予以赔偿。合同签订后，河南铭诚公司实际成功销售6台机器，货款2092947元，先后支付了3441781元，宜工集团应当退还多付的货款1348834元。2012年9月，宜工集团停止生产，现已经无法正常供货，无法提供配件支持及售后服务，未售出的样机已经无法销售，依照双方的合作协议，样机的���有权是宜工集团的，宜工集团应当收回，并支付河南铭诚公司支付的保养、维修服务费220600元。宜工集团一再承诺提供融资平台，为代理商销售机器提供按揭服务，但至今没有做成，为配合宜工集团销售，河南铭诚公司为客户融资1607300元，供客户补缴首付等，为此多支付了385752元利息，应当由宜工集团承担。河南铭诚公司是为代理宜工集团产品专业成立的公司，宜工集团突然停产，致使河南铭诚公司付出巨资培训的专业队伍白白浪费，四年间为此支出费用8220695.32元，此损失应当由宜工集团分担，对此河南铭诚公司保留诉权，暂不起诉。双方合同无法执行是因为宜工集团停产造成的，河南铭诚公司并未违约，因此缴纳的60万元保证金应当全部退还。为维护其合法权益，河南铭诚公司提起了反诉，请求判决：一、解除双方于2013年签订的《产品代销合作协议书》；二、宜工集团向河南铭诚公司退还多支付的货款1348834元；三、退还宜工集团因质量问题售出的14台机子；四、支付样机维修费27800元、样机运费67000元、其他18台机器的维修费278600元、维修人员的差旅费215553元，共5888953元；五、支付返利485000元、服务费240000元、资金占用费385752元；六、宜工集团立即接收河南铭诚公司退还样车7台；七、返还保证金600000元；八、本案的诉讼费等费用由宜工集团承担。原告（反诉被告）宜工集团辩称：一、河南铭诚公司与宜工集团签订了15份《工程机械车辆分期付款合同》和3份《江西宜春重工集团有限公司产品销售合同》，18份合同总价款8193487元，河南铭诚公司仅支付货款3441781元，尚欠货款4751706元，因此不存在河南铭诚公司向宜工集团多支付货款的情况。二、河南铭诚公司与宜工集团签订的《挖掘机服务代理协议��行细则》中明确约定了各种型号挖掘机服务费用标准，根据双方约定，计算得出服务费用总计218500元，因此，河南铭诚公司计算得出的服务费用933662元明显与事实和约定不符。三、河南铭诚公司与宜工集团签订的《样机和推广机管理细则》约定“凡超过6个月以上的样机，从第7个月起，不管销售与否，乙方（即河南铭诚公司）必须按结算价买断样机且无条件将货款付给甲方（即宜工集团），不得拖欠”，剩余样机根据协议已由河南铭诚公司买断，河南铭诚公司必须依约向宜工集团支付货款，因此，河南铭诚公司要求退还样机以及要求赔偿样机维保费用的请求依法依约不应支持。四、2011年8月27日河南铭诚公司向宜工集团支付保证金600000元，根据双方于2011年8月5日签订的《挖掘机销售代理协议》第八条违约责任约定：“乙方（即河南铭诚公司）不按合同约定向甲方（即宜工集团）支付货款的，甲方有权追究乙方的违约责任，并没收保证金。”河南铭诚公司没有依照合同约定向宜工集团支付货款，基于河南铭诚公司的违约责任，宜工集团有权没收其保证金。五、反诉原告河南铭诚公司的反诉请求没有事实与法律依据，依法应由反诉原告河南铭诚公司承担反诉案件的诉讼费用。根据双方当事人的诉辩理由，本院归纳争议焦点如下：1、被告是否拖欠原告货款、配件款？具体金额是多少？是否应向原告支付资金占用费？具体金额是多少？2、被告是否应向原告支付逾期付款违约金？3、原告与被告之间的代销合作协议是否应予解除？原告应否退还货款，支付维修费、返利费、服务费、运输费、资金占用费？4、7台样机是否应退还给原告？5、被告缴纳的60万元保证金归谁所有？6、客户退回的14台车辆是否退还给原告？7、被告雷某、李某、雷某某是否应对河南铭诚公司的欠款承担连带清偿责任？在庭审中，双方当事人举证、质证如下：宜工集团为证明自己的诉称事实，提供的证据有：第一组证据：1、宜工集团营业执照；2、宜工集团组织机构代码证；3、河南铭诚公司营业执照；4、河南铭诚公司组织机构代码证；5、雷某的身份证复印件；6、李某的身份证复印件；7雷某某的身份证复印件。证明：双方的诉讼主体资格。第二组证据：8、2011年8月5日签订的《挖掘机销售代理协议》、《挖掘机服务协议》、《样机管理协议》；9、2012年3月30日签订的《挖掘机代销合作协议书》；10、2013年1月29日签订的《产品代销合作协议书》。证明：（1）双方约定河南铭诚公司销售宜工牌产品，并就销售区域、销售方式、保证金、货款结算、商务政策、样机处理方式、违约责任等进行了详细约定；（2）被告雷某、李某、雷某某为被告河南铭诚公司的付款义务承担连带担保责任。第三组证据：11、分期、全款、样机明细表各1份；12、《工程机械车辆分期付款合同》15份；13、《江西宜春重工集团有限公司产品销售合同》3份；14、《代理商样机库存监查点检表》1份。证明：（1）双方签订分期合同、全款合同总计货款8193487元，河南铭诚公司仅付款3441781元，尚欠宜工集团货款4751706元；（2）根据双方关于样机处理的约定，河南铭诚公司应向宜工集团支付样机买断金额4275000元；（3）根据双方关于样机资金占用费的约定，河南铭诚公司应向宜工集团支付资金占用费128250元；（4）河南铭诚公司未按合同履行付款义务，宜工集团依约有权没收河南��诚公司保证金600000元。第四组证据：15、《河南铭诚公司配件铺货盘点表》1份。证明：宜工集团共向河南铭诚公司铺垫40152元配件，河南铭诚公司除向宜工集团支付2万元配件保证金外，尚欠宜工集团配件款20152元。对宜工集团的上述举证，河南铭诚公司和被告雷某经质证认为：对真实性、合法性、关联性均没有异议，但对第一组证据中的证据6、7的证明目的有异议，认为李某、雷某某是在宜工集团强制要求下作为担保人，此二人与本案没有关系；对第二组证据的证明目的有异议，认为是宜工集团制作的格式合同，其中的货款结算、样机管理、违约责任、保证金条款属于霸王条款，显失公平并且自相矛盾；对第三组证据的证明目的也有异议，认为河南铭诚公司没有违约，不欠宜工集团货款，河南铭诚公司实际只销售了6台机器，其它机器均因质量问题而退回，样机买断的规定是霸王条款，不应支持，且该条款的规定自相矛盾，在2014年宜工集团就停产，并撤回了服务人员，中断了服务和配件支持，导致河南铭诚公司所有的销售行为都停止了，宜工集团要求没收保证金没有事实依据。河南铭诚公司为证明自己的辩称事实及反诉主张、提供的证据有：第一组证据：1、2011年8月5日双方签订的《挖掘机销售代理协议》、《挖掘机服务协议》、《样机管理协议》；2、2012年双方签订的《挖掘机代销合作协议书》；3、2013年1月29日签订的《产品代销合作协议书》。证明：（1）五份协议均系宜工集团单方制定的格式合同，合同关于违约金、资金占用费、样机管理等条款规定违背法律规定，是无效条款；（2）双方约定由河南铭诚公司在河南省内��理销售宜工集团挖掘机，河南铭诚公司按照规定配备12名以上销售人员，10名以上售后服务人员，专门售后服务车5台；（3）约定宜工集团承担部分宣传、展览费用。第二组证据：4、14台机器客户退车成本明细表一份；5、8230200471218车客户许雅均成本明细表、买卖合同、退车退款协议书、合格证各一份，产品质量报修单三份；6、8150100091218车客户崔保玉成本明细表、买卖合同各一份，产品质量问题报修单四份；7、110850067车客户陈顶成本明细表、买卖合同、退车退款协议书、收据各一份，产品质量报修单六份；8、8085100481218车客户赵华林成本明细表、买卖合同各一份，产品质量报修单四份；9、110850057车客户王晓岗成本明细表、买卖合同、退车退款协议书、收据各一份，产品质量报修单三份；10、112600018车客户陈新华成本明细表、买卖合同各一份���产品质量报修单十二份；11、823020031218车客户曾学书成本明细表、买卖合同、退车退款协议书、收据、合格证各一份，产品质量报修单十一份；12、110850091车客户王雪红成本明细表、买卖合同、退车退款协议书、收据、合格证各一份，产品质量报修单六份；13、8230200401218车客户高笃旭成本明细表、买卖合同、退车退款协议书、收据、合格证各一份，产品质量报修单、发动机修理发票、清单等八份；14、8085100151218车客户杨忠豪成本明细表、买卖合同一份，产品质量报修单七份；15、8150100301218车客户许晓枫成本明细表、买卖合同、退车退款协议书、收据、合格证各一份，产品质量报修单八份；16、110850036车客户王同旭成本明细表、买卖合同各一份，产品质量报修单十一份；17、8150100041218车、8150100101218车客户王张虎成本明细表、买卖合同、退车退款协议书、收据、合格证���两份，产品质量报修单三十五份。证明：（1）宜工集团生产的产品存在严重的质量问题，14台机器客户要求退车退款，符合产品质量法的规定，应当退车退款；（2）宜工集团伪造产品生产日期，违反产品质量法的规定，应当退车退款；（3）销售者河南铭诚公司已经按照合同及法律规定履行了退车退款的义务，有权向生产者宜工集团追偿；（4）河南铭诚公司因此14台车造成的损失应当由生产者宜工集团承担；（5）14台车车款是7310000元，维修费、运费、销售成本等930662元，退车退款直接损失2200600元。第三组证据：18、7台样机合同价及维修费用等成本明细表一份；19、故障报修单二十二份；20、运费、维修费单据二十六份。证明：（1）宜工集团生产的产品存在严重的质量问题，无法销售，宜工集团应当无条件收回；（2）7台样机合同价是3315000���，维修费用、运费等220600元。第四组证据：21、维修费用单据二百三十五份，修理费用278600元；22、中介费用单据十六份，中介费用168000元；23、销售提成单据三十三份，提成费用120075元；24、售出车辆保险费用发票五份，保险费用24728元；25、河南铭诚公司维修人员差旅费用单据六百一十份，差旅费用215553元；26、运费发票单据四十六份，运费389820元。证明：河南铭诚公司为代理销售宜工集团产品支出的直接损失是782228元，是因宜工集团产品存在严重质量问题及停产造成的，应当由宜工集团承担。第五组证据：27、2011年6月至2015年6月河南铭诚公司成本明细表一份；28、2011年6月至2015年6月河南铭诚公司人员工资明细表一份；29、2011年6月至2015年6月河南铭诚公司人员工资表二十二份；30、2011年6月至2015年6月河南铭诚公司车辆使用费单据10份。证明：河南铭诚公司为代理销售宜工集团产品付出的总损失是8220695元，该损失是因为宜工集团产品存在严重质量问题及停产造成的，应当由宜工集团分担部分损失。对河南铭诚公司的上述举证，宜工集团经质证认为：对第一组证据的真实性、合法性、关联性没有异议，但对证明目的有异议，认为签订协议是双方的真实意思表示，并且宜工集团已经为河南铭诚公司报销了产品宣传展览费用；对第二组证据中的证据4、5、6、8、10、14、16的真实性、合法性、关联性不认可，认为河南铭诚公司没有提供与客户之间退车、退款的证据材料；对证据7、9、11、12、13、15、17的真实性、合法性无异议，但对关联性和证明目的有异议，认为涉及的机器是河南铭诚公司与客户之间的退车退款关系，未经宜工集团批准，损失不应由宜工集团��担；对第三组证据中有关运费、场地占用费、看管费证据的真实性、合法性、关联性均不认可，认为该费用支出属于河南铭诚公司自身的销售费用支出，不应由宜工集团承担，对7台样机的维修费27800元的真实性、关联性没有异议，但对该证据形式的合法性有异议；对第四组证据中的证据21的真实性、关联性没有异议，但对证据形式的合法性及金额有异议，认为应当核减宜工集团已为河南铭诚公司报销的10900元，对证据22、23、24的真实性、合法性、关联性均有异议，认为中介费、提成费、保险费属于河南铭诚公司自身经营开支，不应由宜工集团承担，对证据25的真实性、关联性无异议，但对证据形式的合法性有异议，对证据26的真实性无异议，但对合法性和关联性不认可；对第五组证据河南铭诚公司发生经营开支的真实性无异议，但对证据的合法性、关联性不认可，认���未经合法机构审计，不能实现河南铭诚公司的证明目的。被告雷某经质证，对河南铭诚公司的上述举证均无异议。被告雷某未向本院提交证据。被告李某、雷某某未到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的权利。综上，本院对上述证据综合认证如下：对于宜工集团提供的证据，因河南铭诚公司和被告雷某对其真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以确认，并作为认定本案事实的依据。至于被告李某、雷某某是否是本案的担保人，双方签订的代销协议的有关条款是否有效，河南铭诚公司是否违约，是否欠宜工集团货款，宜工集团是否可以没收保证金等问题，将综合本案的全部证据在本判决书的理由部分综合阐述。对于河南铭诚公司提供的第一组证据，因与宜工集团提供的证据一致，故对其真实性、合法性、关联性予以确认，并作为认定本案事实的依据。对第二组证据中的证据4、5、6、8、10、14、16，因宜工集团不认可，这些证据也不能证明河南铭诚公司已将货款退回给客户，且河南铭诚公司在庭审中确认这些车辆尚未退回到河南铭诚公司，故本院对这些证据不予确认；对证据7、9、11、12、13、15、17，虽然宜工集团认为这些证据涉及的8台车辆未经宜工集团同意退回给河南铭诚公司，属于河南铭诚公司的自身经营行为造成，是河南铭诚公司与客户之间的退车退款关系，但因这些证据中均有宜工集团的商务代表签字确认产品存在质量问题、客户要求退机，且有实际退款凭证，故本院对该证据的真实性、合法性、关联性予以确认，并作为认定本案事实的依据。对第三组证据，因该���据系证明7台样机的维修费用，但证据中含有场地占用费、看管费和运费及维修维护费，其中的场地占用费、看管费和运费属于河南铭诚公司经营中正常所需费用，故本院不予确认，对其中的维修维护费27800元，因该费用系因样机存在质量问题造成的费用，故本院予以确认；对第四组证据中的证据21、25、26，因宜工集团对该证据形式的合法性和金额有异议，且该证据均不是正规的发票，故本院对该证据不予确认；对证据五，因宜工集团对合法性和关联性提出异议，且河南铭诚公司未就该证据证实的损失作为诉讼请求提出，故本院对该证据不予确认。综上认证，本院认定事实如下：宜工集团是一家专业生产工程机械产品的企业。河南铭诚公司于2011年6月24日注册成立后，于2011年8月5日与宜工集团签订了编号为宜工（代��）2011010号的《挖掘机销售代理协议》、《挖掘机服务协议》、《样机管理协议》，约定河南铭诚公司为宜工牌挖掘机系列产品在河南省行政区域的代理商，采取代理销售方式销售宜工集团的挖掘机产品。河南铭诚公司向宜工集团支付保证金后，宜工集团按自身产能情况、河南铭诚公司的合理要求支持样机。样机是宜工集团的财产，所有权归宜工集团，河南铭诚公司无权私自处置、转移、抵押等。河南铭诚公司销售样机时，应在三天之内与宜工集团签订产品销售合同，并根据合同注明的付款方式付清货款，结算价格按《2011年宜工牌挖掘机价目表》执行。宜工集团发送的样机，凡超过3个月未销售的，从第4个月起，宜工集团按结算价每个月收取100元/万元的资金占用费，凡超过6个月以上的样机，从第7个月起，不管销售与否，河南铭诚公司必须按结算价买断且无条件将��款付给宜工集团。河南铭诚公司在河南省区域建立宜工集团挖掘机的特约服务站，负责在该区域内宜工集团挖掘机的售后服务工作。三份协议有效期为2011年8月5日至2011年12月31日。雷某、李某、雷某某在《挖掘机销售代理协议》的担保人栏签名，同意对河南铭诚公司所欠货款负连带担保责任。2012年3月30日和2013年1月1日，宜工集团与河南铭诚公司又分别签订了编号为宜工（代销）2012006号和编号为宜工（代销）2013006号的《产品代销合作协议书》（协议书均由《产品代销合作协议》、《挖掘机服务代理协议》、《挖掘机服务代理协议执行细则》、《样机和推广机管理细则》、《代销商商务政策》、《业务监管协议》组成），双方约定河南铭诚公司继续采取代理销售方式，在河南省区域内销售宜工集团的挖掘机产品，提供产品售后服务工作。雷某、李某、雷某某在协议的担保人栏签名，同意为河南铭诚公司的付款义务负连带担保责任。2011年8月27日，河南铭诚公司向宜工集团交纳了60万元保证金，自2011年8月25日至2013年10月9日，宜工集团向河南铭诚公司发送了25台挖掘机和2台装载机。河南铭诚公司共计销售了20台，其中18台在2012年6月28日至2014年10月22日期间与宜工集团签订了《工程机械车辆分期付款合同》或《产品销售合同》，约定货款共计8193487元，另外有2台（机号为8230200471218、9055101711216）销售后因双方终止了合作关系尚未签订销售合同，剩余7台样机未销售出去，河南铭诚公司已经支付货款3441781元。河南铭诚公司销售的8台机子，客户使用后因出现质量故障要求退货，河南铭诚公司向宜工集团的商务代表报告后，作了退机退款处理。在代销合作期间，河南铭诚公司向宜工集团支付2万元配件保证金后，宜工集团向河南铭诚公司发送了40152元配件。另外，2013年12月31日，双方的代理销售关系期满后双方未再续签，双方合作关系终止后，尚有7台样机存放在河南铭诚公司未销售，出厂编号分别为110850035、11230019、110850063、8230200081218、8150100181218、110850097、9036200031316，按照宜工集团代销商务政策，结算价格共计3290000元。另查明，河南铭诚公司交纳的60万元保证金未退还。本院认为，宜工集团与河南铭诚公司所签订的《挖掘机销售代理协议》、《挖掘机服务协议》、《样机管理协议》、《产品代销合作协议书》及《工程机械车辆分期付款合同》或《产品销售合同》均是双方当事人的真实意思表示，其形式和内容均不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应依照合同约定履行各自的义务。雷某、李某、雷某某在宜工集团与河南铭诚公司2011年、2012年、2013年度签订的代销合作协议中作为保证人签名，保证合同成立，且合法有效，雷某、李某、雷某某应依合同约定承担相应的保证责任。本案的争议焦点为：一、宜工集团与河南铭诚公司之间是代销合作关系还是买卖关系；二、宜工集团与河南铭诚公司签订的《产品代销合作协议书》是否应予解除；二、河南铭诚公司是否应向宜工集团支付货款。如须付款，货款数额应如何计算；三、河南铭诚公司的反诉请求能否成立，如成立，宜工集团应向河南铭诚公司支付多少款项；四、河南铭诚公司是否应向宜工具体支付资金占用费和利息，如须支付，如何计算；五、雷某、李某、雷某某是否应对河南铭诚公司的本案债务承担保证责任，如须承担，各自应承担的保证责任金额分别是多少。一、关于宜工集团与河南铭诚公司之间是代销合作关系还是买卖关系的问题。本案中，宜工集团与河南铭诚公司于2011年、2012年、2013年签订的代销合作协议约定，由宜工集团提供样机，河南铭诚公司去组织商品交易，河南铭诚公司对该样机只有保管责任，所有权仍属宜工集团；河南铭诚公司要严格执行宜工集团的产品价格政策，销售给客户时，须向宜工集团申请并得到认可；河南铭诚公司销售产品后，获得返利的报酬，并代理宜工集团为客户提供售后服务；河南铭诚公司收到货款后应先付给宜工集团，客户逾期付款6个月后由宜工集团负责催收。双方协议的上述内容符合委托合同的法律特征。但河南铭诚公司在售出产品后又与宜工集团签订了分期付款或一次性付款的产品买卖合同，约定了河南铭诚公司向宜工集��支付的货款金额。根据河南铭诚公司提交的客户退机的有关证据，河南铭诚公司向客户出售机器的价格高于河南铭诚公司与宜工集团在买卖合同中约定的价款，河南铭诚公司可获得购机客户支付的价款与向宜工集团支付的价款之间的差价。因此，双方就每一台机器单独签订的买卖合同的行为又符合河南铭诚公司从宜工集团购买机器后转卖的买卖合同特征。综上，河南铭诚公司与宜工集团之间构成委托合同和买卖合同关系，本案的案由应定为买卖合同纠纷和委托合同纠纷。二、关于宜工集团与河南铭诚公司签订的《产品代销合作协议书》是否应予解除的问题。因该协议的有效期到2013年12月31日期满，之后双方未再续签，双方的合作代销关系已终止，故不存在解除该协议问题。三、关于河南铭诚公司是否应向宜工集团��付货款。如须付款，货款数额应如何计算的问题。河南铭诚公司销售18台机器后，在2012年6月28日至2014年10月22日期间与宜工集团签订了《工程机械车辆分期付款合同》、《产品销售合同》，约定应付机款共计8193487元，这些合同合法有效，对双方具有法律约束力。另外,河南铭诚公司在2014年10月销售两台机器（机号为8230200471218、9055101711216）后，由于双方终止了合作关系，宜工集团撤回了商务代表，至今未签订销售合同，宜工集团在2014年制定了库存机直销价格不低于6.5折的政策，河南铭诚公司可以享受这一政策，因此该两台机子的代理价虽然计算为985000元，但应按640250元结算（985000元*65%=640250元）。河南铭诚公司销售20台机子后，其中有8台（机号为110850067、110850057、823020031218、110850091、8230200401218、8150100301218、8150100041218、8150100101218）多次出现故障，客户要求退车退款，河南铭诚公司向宜工集团的商务代表汇报情况后，宜工集团虽未审批同意，但商务代表确认事实存在，且退车退款是因产品存在质量故障，因此应由宜工集团承担退货责任，按合同约定，该8台机子的货款金额为4180063元，应从货款总额中予以扣减。宜工集团共向河南铭诚公司铺垫40152元配件，河南铭诚公司向宜工集团支付2万元配件保证金外，尚欠配件款20152元。河南铭诚公司已经支付货款3441781元。因此,河南铭诚公司欠付货款共计1232045元（8193487元+640250元+20152元-4180063元-3441781元=1232045元）。三、河南铭诚公司的反诉请求能否成立，如成立，宜工集团应向河南铭诚公司支付多少款项的问题。1、关于河南铭诚公司反诉宜工集团返还多支付的货款1348834元问题，因河南铭诚公司尚欠宜工集团货款1232045元，故河南���诚公司的该项反诉请求，本院不予支持。2、关于河南铭诚公司反诉宜工集团支付服务费240000元问题，因河南铭诚公司与宜工集团代销合作期间，签订了服务代理协议，约定由河南铭诚公司在河南省区域内为宜工集团的挖掘机提供售后服务，宜工集团支付售后服务费用。虽然河南铭诚公司未向河南铭诚公司提供售后服务单据，但河南铭诚公司实际上提供了售后服务工作，且销售的机子均已超过售后服务期限，因此宜工集团应向河南铭诚公司支付服务费用。河南铭诚公司共计销售了18台挖掘机，其中有10台客户未退回，按协议约定宜工集团应支付服务费用118000元，有8台虽然客户已退回给河南铭诚公司，河南铭诚公司也可以退回给宜工集团，但因销售后出现多次质量故障，河南铭诚公司提供了维修服务，故本院认为按服务费用102000元的50%结��51000元较为合理。河南铭诚公司要求支付已经销售的两台装载机的服务费用，由于双方未作出相关约定，本院不予支持。3、关于河南铭诚公司反诉宜工集团支付返利费485000元的问题，按照代销协议的约定，河南铭诚公司销售挖掘机后，双方结算返利费用。对于已经销售给客户未退回的10台挖掘机，虽然河南铭诚公司没有按销售合同按期向宜工集团支付货款，但宜工集团的产品存在一定的质量故障，导致客户拖欠货款，因此宜工集团应按约定的结算方式向河南铭诚公司支付返利费用，庭审中双方已确认返利费为94250元，本院予以支持。对于客户已经退回的8台挖掘机，由于宜工集团应当承担退货责任，因此河南铭诚公司要求支付返利费用不应得到支持。河南铭诚公司要求支付两台销售的装载机的返利费用，由于双方未作出相关约定，本院不予支持。4、关于河南铭诚公司反诉宜工集团赔偿资金占用损失385752元、支付样机维修保养费27800元、运费67000元，支付已售机器的维修费278600元、差旅费215553元、运费389820元的问题，因河南铭诚公司未提供相关证据证明其已实际支付了资金占用费389820元，本院不予支持。根据河南铭诚公司与宜工集团之间的代销合作协议，样机发送到河南的运输费用由河南铭诚公司承担，并对样机负有保管、维修责任；样机销售后，应负责售后维修服务，由宜工集团采取包干的方式支付售后服务费用。河南铭诚公司提出样机维修保养发生的费用94800元和售出的产品维修服务发生的费用883973元由宜工集团承担，但未提供合法的正规发票，因此本院不予支持。但是，考虑到河南铭诚公司成立后，按照代销协议的约定专门代销宜工集团的产品，在河南省区域内设立了多��销售网点，组建了规模较大的销售服务团队，支出了相当大的费用。而且宜工集团提供的产品多为库存产品，客户使用后出现较多的质量故障，河南铭诚公司仅销售20台产品，其中有8台因质量问题已按退货退款处理。宜工集团停产后，双方合作关系终止，也给河南铭诚公司造成了损失，宜工集团应当给予赔偿。因此，本院综合考虑，酌情由宜工集团给予河南铭诚公司补偿各项维修保养、运费等损失200000元。5、关于河南铭诚公司反诉返还保证金600000元的问题，河南铭诚公司与宜工集团签订代销合作协议后，向宜工集团交付了600000元保证金，虽然2011年度的代销合作协议中约定，河南铭诚公司未按合同约定向宜工集团支付货款时，宜工集团有权没收保证金，但是2012年度和2013年度的代销合作协议均约定，双方解除合作关系时可返还给河南铭诚公���。宜工集团因为停止生产，撤回了商务代表，终止了与河南铭诚公司的代销合作关系，因此应将保证金返还给河南铭诚公司。综上，宜工集团应向河南铭诚公司支付的款项共计118000元+51000元+94250元+200000元+600000元=1063250元。四、关于河南铭诚公司是否应向宜工集团支付样机资金占用费和违约利息，如须支付，如何计算的问题。本院认为，代销协议中的样机买断条款，属于宜工集团制定的格式条款，违背了公平原则，加重了河南铭诚公司的责任，应为无效条款。代销协议约定，样机的所有权归宜工集团，而宜工集团与河南铭诚公司的代销协议已于2013年12月31日期满。因此，宜工集团存放在河南铭诚公司的7台样机，河南铭诚公司不需向宜工集团支付样机买断结算款和资金占用费��应由宜工集团负责拖回，由河南铭诚公司予以协助。但是，双方在代销协议中约定，样机一经交付或使用视同销售，宜工集团有权要求河南铭诚公司支付货款，因此，如果河南铭诚公司不能将样机返还给宜工集团，应按代理价与宜工集团结算，向宜工集团支付货款3290000元。河南铭诚公司与宜工集团签订代销协议后，专门代销宜工集团产品，按照宜工集团的要求组织销售、服务团队，由于宜工集团停产，宜工集团撤回了商务代表和服务代表，双方终止了合作关系；河南铭诚公司将产品销售后，使用过程中出现了较多的质量故障问题，导致河南铭诚公司的维修服务成本较高，客户拖欠货款，故宜工集团要求河南铭诚公司承担违约利息的诉讼请求，本院不予支持。综上，本院依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百三十条、第一百六十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告河南铭诚公司工程机械有限公司在本判决生效之日起十五日内支付原告江西宜春重工集团有限公司的款项168795元。（1232045元-1063250元=168795元）二、由被告雷某、雷某某、李某对上述给付款项承担连带清偿责任；被告雷某、雷某某、李某承担担保责任之后，有权向被告河南铭诚公司工程机械有限公司追偿。三、限被告河南铭诚公司工程机械有限公司在本判决生效之日起二个月内将客户退回的8台机器（出厂编号为110850067、110850057、823020031218、110850091、8230200401218、8150100301218、8150100041218、8150100101218）退还给原告江西宜春重工集团有限公司，所发生的运输费用由原���江西宜春重工集团有限公司承担。如被告河南铭诚公司工程机械有限公司不能在本判决指定的期限内如数将机器返还给原告江西宜春重工集团有限公司，由被告河南铭诚公司工程机械有限公司按合同约定的价款4180063元支付给原告江西宜春重工集团有限公司，此款限被告河南铭诚公司工程机械有限公司在本判决指定的机器返还期限届满之日起二个月内给付。三、限被告河南铭诚公司工程机械有限公司在本判决生效之日起二个月内将未销售的7台样机（出厂编号为110850035、11230019、110850063、8230200081218、8150100181218、110850097、9036200031316）返还给原告江西宜春重工集团有限公司，所发生的运费由原告江西宜春重工集团有限公司承担；如果被告河南铭诚公司工程机械有限公司不能在本判决指定的期限内如数将样机返还给原告江西宜春重工集团有限公司，由被告河南铭诚公司工程机械有限公司按合同约定的代理价3290000元赔偿给原告江西宜春重工集团有限公司，此款限被告河南铭诚公司工程机械有限公司在本判决指定的样机返还期限届满之日起二个月内给付。四、驳回原告江西宜春重工集团有限公司的其他诉讼请求。五、驳回被告河南铭诚公司工程机械有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40813元，财产保全费5000元，反诉费18523元，合计64336元，由江西宜春重工集团有限公司承担63307元，河南铭诚公司承担1029元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省高级人民法院（在递交上诉状之日起7日内，按实际争议标的预交上诉案件受理费，户名：江西省财政厅国库处，账号为：31×××00；开户行：农行南昌市象南广场支行，如逾期不缴纳，按自动撤回上诉处理）。审 判 长  朱军宜审 判 员  葛来萍代理审判员  易 亮二〇一六年十二月二十六日书 记 员  吴敏芳