重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝05民初29号原告：东莞证券股份有限公司，住所地广东省东莞市莞城区可园南路一号，统一社会信用代码914419002818871883。法定代表人：张运勇，董事长。委托诉讼代理人：高春梅，女，汉族，1984年3月16日出生，该司员工，住黑龙江省五常市。委托诉讼代理人：郭有贤，男，汉族，1987年2月22日出生，该司员工，住广东省东莞市。被告：重庆市福星门业（集团）有限公司，住所地重庆市九龙坡区马王乡龙泉村129号，组织机构代码62203023-9。法定代表人：曾果。被告：曾果，男，汉族，1963年9月18日出生，住重庆市大渡口区。被告：洪谊，女，汉族，1975年10月17日出生，住重庆市大渡口区。被告四：重庆欧枫投资有限公司，住所地重庆市黑山镇江流东路1号1幢2-20号，统一社会信用代码500110000003846。法定代表人：曾果。原告东莞证券股份有限公司（以下简称东莞证券公司）与被告重庆市福星门业（集团）有限公司（以下简称福星门业公司）、曾果、洪谊、重庆欧枫投资有限公司（以下简称欧枫投资公司）公司债券交易纠纷一案，本院于2016年1月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告东莞证券公司的委托诉讼代理人高春梅、郭有贤到庭参加诉讼。被告福星门业公司、曾果、洪谊和欧枫投资公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。东莞证券公司向本院提出诉讼请求：1.福星门业公司立即向东莞证券公司支付债券本金2500万元及利息（利息以2500万元为基数，自2012年11月30日至付清之日止，按照票面年利率10%计算）；2.福星门业公司、曾果、洪谊、欧枫投资公司支付东莞证券公司差旅费和材料费等；3.如果福星门业公司未履行上述支付义务，东莞证券公司有权对福星门业公司、曾果、洪谊、欧枫投资公司提供的抵押物享有优先受偿权；4.曾果、洪谊、欧枫投资公司对福星门业公司的上述支付义务承担连带责任；5.福星门业公司、曾果、洪谊、欧枫投资公司承担本案诉讼费。审理中，东莞证券公司明确：1.诉讼请求第一项债券利息从2014年12月1日起算，放弃2012年11月30日至2014年11月30日的利息诉请；2.诉讼请求第二项只主张差旅费5448元；3.诉讼请求第三项福星门业公司、曾果、洪谊未提供抵押物，放弃对福星门业公司、曾果、洪谊提供抵押物享有优先受偿权的诉请；4.诉讼请求第四项放弃对欧枫投资公司承担连带责任的诉请。福星门业公司、曾果、洪谊和欧枫公司未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定如下案件事实：2012年，福星门业公司与东亚银行（中国）有限公司行签订《福星门业公司非公开发行2012年中小企业私募债券受托管理协议》。协议约定：一、福星门业公司拟向深圳证券交易所（以下简称深交所）备案非公开发行面额不超过人民币2.5亿元的“福星门业公司非公开发行2012年中小企业私募债券”（以下简称本期债券），为保障私募债券持有人的利益，福星门业公司聘请东亚银行重庆分行担任本期债券的受托管理人。二、福星门业公司在其本期债券说明书中已经明确约定，投资者认购本期债券，即视为认可东亚银行重庆分行的受托管理人资格并同意本协议的相关规定。三、本期债券发行期间受托管理人的受托事项为：1.起草《受托管理协议》《私募债券持有人会议规则》；2.以受托管理人身份与发行人签署本期债券的《受托管理协议》；3.以受托管理人身份与发行人签署《福星门业公司私募债券资产抵押协议》；4.以受托管理人身份与发行人签署《福星门业公司私募债券抵押资产监管协议》。四、本期债券存续期间受托管理人的常规受托事项为：1.召集和主持私募债券持有人会议；2.监督私募债券持有人会议决议的实施情况并及时向私募债券持有人通报；3.代表私募债券持有人对抵押资产的情况进行持续监督；4.在抵押资产符合处置条件情况下，经私募债券持有人会议决议通过，代表私募债券持有人处置抵押资产。五、私募债券持人有的权利与义务：1.有权按照约定期限和利率取得利息、收回本金；2.可以依法对债券转让、质押和继承；3.有权按照《私募债券持有人会议规则》的规定参加私募债券持有人会议并享有表决权；4.可以单独行使权利，也可以通过私募债券持有人会议行使权利。六、受托管理人的权利义务：1.发行人或第三人为私募债券设定抵押或者质押担保的，私募债券受托管理人应当在私募债券发行前取得担保的权利证明或者其他有关文件，并在担保期间妥善保管；2.预计发行人不能偿还债务时，要求发行人追加担保，或者依法申请法定机关采取财产保全措施。同年，福星门业公司向深交所提交《福星门业公司非公开发行2012年中小企业私募债券募集说明书》。说明书载明：一、债券名称为2012年福星门业公司第一期中小企业私募债券，额度为不超过人民币2.5亿元，发行方式为采取非公开方式向符合要求的合格投资者发行。债券期限为3年固定利率债券。票面利率将以非公开方式向合格投资者进行询价，由发行人和承销商东北证券股份有限公司（以下简称东北证券公司）协商确定。债券票面金额为100元，按面值平行发行。计息方式为固定利率，单利按年计息，不计复利，逾期不另计息。二、本期债券的承销商为东北证券公司，承销商以余额包销的方式承销本期债券。三、担保措施及方式为发行人及其关联方以合法拥有评估价值为8.25亿元的房产、土地以及林权为本次备案额度内各期私募债券提供抵押担保，发行人、实际控制人及其配偶以其全部合法财产承诺无限连带责任保证担保。发行人及其关联方已与东亚银行重庆分行签订《资产抵押协议》《抵押资产监管协议》，并聘请东亚银行重庆分行为本次备案的私募债券的抵押权代理人及抵押资产监管人。抵押权人为各期私募债券全体持有人，各期私募债券全体持有人对发行人及其关联方为本次备案额度内债券发行提供抵押的资产具有同等的权利，抵押权自抵押登记之日起设立。四、凡因本次备案发行私募债券的募集、认购、转让、兑付等事项引起的或与本次备案发行私募债券有关的任何争议或者纠纷，各方应充分协商，友好解决。协商不足以解决前述争议或者纠纷的，可提请深交所所在地仲裁机构以仲裁方式解决。同年，欧枫投资公司与东亚银行重庆分行签订《福星门业中小企业私募债券资产抵押协议》。协议约定：福星门业公司拟向监管部门申请备案发行不超过2.5亿元“2012年福星门业公司中小企业私募债券”，并由欧枫投资公司所有的下列资产为本期债券发行担保担保：1.位于重庆市黑山镇南门村，面积78410平方米（权证号为108房地证D2011字第XXX号）的国有土地使用权；2.位于重庆市黑山镇南门村，面积4304.7亩（林权证号为万盛林证字第（2009）第XXX号）的林权。东亚银行重庆分行作为福星门业公司本期债券的受托管理人，作为债券全体持有人的代表签署本协议、行使抵押权。抵押担保的范围为主债权2.5亿元（以监管部门核准备案后的发行金额为准），具体包括本期债券应当偿付的本金及利息、违约金、损失赔偿金、实现债权、抵押权的费用（包括但不限于实际发生的诉讼费、财产保全费、强制执行费、律师代理费）等。2012年11月30日，重庆市万盛经济技术开发区农林局为林权办理抵押登记。其后，欧枫投资公司所有的位于重庆市黑山镇南门村面积78410平方米的国有土地使用权证（原权证号为108房地证D2011字第XXX号）拆分为4个小证，分别是在：1.面积11185平方米，证号为213房地证2013字第37412号；2.面积18947平方米，证号为213房地证2013字第37415号；3.面积8347平方米，证号为213房地证2013字第37418号；4.面积39896平方米，证号为213房地证2013字第37421号。2013年11月25日，重庆市国地资源和房屋管理局对拆分后的4个国有土地使用权办理抵押登记。因国有土地使用权证拆分后有36平方米差距，福星门业公司于2013年11月5日向东亚银行重庆分行存入保证金136430元。2012年，福星门业公司与东亚银行重庆分行签订《福星门业公司中小企业私募债券抵押资产监管协议》。协议约定：福星门业公司拟发行人民币2.5亿元的中小企业私募债券，并以欧枫投资公司合法持有的国有土地使用权及林权抵押给本期债券全体持有人。东亚银行重庆分行作为本期债券抵押资产的监管人。东亚银行重庆分行应完成抵押资产的抵押登记手续，抵押权人为本期债券全体持有人。2012年7月10日，曾果、洪谊出具《担保函》，载明：福星门业公司拟向深交所申请备案发行面额不超过人民币50000千万的中小企业私募债券（以有关部门核准的发行方案为准），曾果、洪谊自愿为福星门业公司发行的中小企业私募债券提供不可撤销责任保证担保。保证的范围包括债券本金及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用和其他应当支付的费用。保证期间为本期债券发行首日至本期债券到期之日后六个月止。债券持有人在此期间未要求担保人承担保证责任的，或者债券持有人在保证期间向发行人主张债权后未在诉讼时效期间届满之前向担保人追偿的，担保人免除保证责任。2012年11月27日，东莞证券公司拟向该债券二级市场副承销商华林证券股份有限公司买入该债券。2012年11月30日，东莞证券公司与东北证券公司签订《2012年福星门业公司中小企业私募债券认购协议》。协议约定：福星门业公司经向深交所备案，将以非公开方式发行总额为人民币2.5亿元的私募债券，期限3年。东北证券公司作为本期债券的主承销商，具有承销本期债券的合法权利。东莞证券公司按100元/百元面值的价格认购东北证券公司承销的本期债券面值2500万元，认购款为2500万元。在核实东莞证券公司已具备债券认购资格且已按照本协议的规定收到东莞证券公司全部款项后，东北证券公司按照深交所和中国证券登记结算有限责任公司的有关规定申请办理初始登记，申请将东莞证券公司根据本协议认购的全部本期债券注册到东莞公司在中国证券登记结算有限责任公司的账户中。同日，东莞证券公司向东北证券公司划款2500万元。2012年12月26日，福星门业公司作出《福星门业公司2012年中小企业私募债券发行结果公告》。公告载明：本次发行已于2012年10月22日经深交所深证上［2012］356号文备案，备案发行规模不超过2.5亿元。私募债券名称为福星门业公司2012年中小企业私募债券，私募债券代码118038，发行总额25000万元。发行方式与对象：以非公开方式向合格投资者发行，投资者合计不超过200人。承销商东北证券公司。债券票面金额为100元，按面值发行。存续期限3年。票面利率为10%，在债券存续期间内固定不变。计息方式为采用附息式固定利率，单利按年计算，不计复利，逾期不另计息。还本付息方式为每年付息一次，到期一次还本，最后一期利息附本金的兑付一起支付。发行首日起息日为2012年11月30日，付息日为2013年和2015年每年的11月30日。本金兑付日为2015年11月30日。担保措施及担保方式为发行人及其关联方以合法拥有的评估价值为4.25亿元的土地使用权及林权为本期债券的还本付息提供抵押担保；发行人实际控制人及其配偶向本期债券持有人提供不可撤销的无限连带责任保证担保。债券的受托管理人为东亚银行重庆分行。本期债券登记机构为中国证券登记结算有限责任公司深圳分公司，本期债券已于2012年12月25日全部托管在登记公司。发行期间为2012年11月30日至2012年12月3日。本期私募债券实际认购投资者4家，均符合相关要求，且符合投资者不超过200人的要求。中国证券登记结算有限责任公司深圳分公司查询证券持有人名册显示：证券代码118038，证券简称12福星门，全体证券持有人为4家，分别是：东北证券公司，持股数量为1150000；上海证券有限责任公司，持股数量为800000；长城证券股份有限公司，持股数量为300000；东莞证券公司，持股数量为250000。持股总数量2500000。2015年8月27日，东北证券公司、上海证券授权代表、长城证券授权代表、东莞证券授权代表、发行人、担保人、受托管理人授权代表参加了福星门业公司私募债2015年第二次债券持有人会议并形成会议记要。会议记要载明：各债券持有人、发行人均同意发行人、担保人配合将已抵押担保予“12福星门”私募债的土地上已建但未出售房屋及资产追加担保，并提前兑付债券本金2.5亿元及债券剩余利息，利息自2014年11月30日起至实际收到全部款项之日止。2015年9月10日，福星门业公司向各债券持有人及东亚银行重庆分行出具《债券后续处置方案》，该方案载明：1.福星门业公司将还款时间暂定为30个月，于2016年12月前还款总债券中1亿元负债，2017年12月前还款总债券中3亿元负债，2018年6前还款总债券余下1亿元负债。2.福星门业公司目前已抵押担保“12福星门”私募债的土地上在建工程自动转变为在建工程抵押，福星门业公司愿意配合各债券持有人办理在建工程追加担保事宜。2015年，福星门业公司、东亚银行重庆分行和欧枫投资公司共同向重庆市万盛区国土资源和房屋管理局发出《关于同意由土地抵押变更为在建工程抵押的函》。函载明：福星门业公司于2012年非公开发行中小企业私募债券，金额为2.5亿元，以欧枫投资公司名下位于重庆市万盛区黑山镇南门村的土地及林权抵押给东亚银行重庆分行，并已办理完抵押登记手续，现东亚银行重庆分行与福星门业公司、欧枫投资公司协商一致，同意在原抵押基础上进行抵押变更，即由土地抵押变更为在建工程抵押，涉及权证号为213房地证2013字第XXX号，在建工程为欧枫投资公司所有的位于重庆市万盛经济技术开发区黑山镇福星路6号1至14幢共308户。2015年9月23日，重庆市国土资源和房屋管理局为上述房屋办理抵押登记。2015年11月2日，东亚银行重庆分行向债券持有人发出《福星门业公司2012中小企业私募债券偿债保障金提取公告》。公告载明：福星门业公司于2012年11月30日发行了2.5亿元中小企业私募债，债券期限为3年，到期日为2015年11月30日。根据私募债券募集说明书，福星门业公司应于本金到期日前三十个自然日（即2015年10月31日）累计提取的偿债保障金余额不低于私募债券余额的20%（即人民币5000万元）。截至公告日，发行未将不低于私募债券余额的20%保障金存入偿债监管账户，本期债券本息偿付存在一定风险，提请各债券持有人关注。2015年11月19日，东亚银行重庆分行向债券持有人发出《福星门业公司2012中小企业私募债券到期利息及本金存入情况公告》。公告载明：福星门业公司于2012年11月30日发行了2.5亿元中小企业私募债，债券期限为3年，到期日为2015年11月30日。根据私募债券募集说明书，福星门业公司应于本金兑付日前十个工作日（即2015年11月16日）前，将最后一期应付利息（人民币2500万元）及本金（人民币2.5亿元）共计2.75亿元存入偿债保障金专户。截至公告日，发行人仍未将足额利息及本金2.75亿元存入偿债保障金专户，本期债券本息偿付已存在风险，提请各债券持有人关注。2015年11月25日，福星门业公司出具《福星门业公司对于2012年中小企业私募债券无法按时支付债券本金及利息的说明》。说明载明：截止本说明之日，我公司对全额支付2012年中小企业私募债券本金和利息确有困难，不能按期全额支付。审理中，东莞证券公司陈述福星门业公司仅偿还债券利息至2014年11月30日，债券本金未偿还。另查明，东莞证券公司于2015年12月11日向华南国际经济贸易仲裁委员会申请仲裁。2015年12月22日，华南国际经济贸易仲裁委员会秘书处向东莞证券公司作出《关于不予受理东莞证券公司仲裁申请的说明》。说明载明：我会秘书处确认已于2015年12月11日收到你方提交的以福星门业公司、曾果、洪谊、欧枫投资公司为被申请人的仲裁申请文件。我会经审查认为，依据申请人提供的《福星门业公司非公开发行2012年中小企业私募债券受托管理协议》《福星门业公司非公开发行2012年中小企业私募债券募集说明书》《2012年福星门业公司中小企业私募债券认购协议》《福星门业中小企业私募债券资产抵押协议》等表面材料，申请人与第一、二、第三被申请人（福星门业公司、曾果和洪谊）之间并不存在仲裁协议。根据《中华人民共和国仲裁法》第二十一条的规定，我会认为申请人的仲裁申请不符合受理条件，故不予受理其仲裁申请。还查明，东莞证券公司为实现债权，支出差旅费共计5448元。本院认为，福星门业公司出具的《福星门业公司非公开发行2012年中小企业私募债券募集说明书》、东莞证券公司与东北证券公司签订《2012年福星门业公司中小企业私募债券认购协议》均系各方当事人的真实意思表示，且不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。东莞证券公司通过二级市场购买福星门业公司备案发行的“福星门业公司2012年中小企业私募债券”，享有债权。该私募债券兑付日已到期，福星门业公司逾期未兑付债券本息，构成违约，应当承担支付债券本金及利息的责任。《福星门业公司2012年中小企业私募债券发行结果公告》载明债券票面利率为10%。故东莞证券公司要求福星门业公司支付债券本金2500万元及利息（利息以2500万元为基数，自2014年12月1日起至本息付清时止，按票面年利率10%计算）的诉请，符合合同约定及法律规定，本院予以支持。福星门业公司与东亚银行重庆分行签订的《福星门业公司非公开发行2012年中小企业私募债券受托管理协议》、东亚银行重庆分行与欧枫投资公司签订的《福星门业中小企业私募债券资产抵押协议》《福星门业公司中小企业私募债券抵押资产监管协议》意思表示真实，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效。欧枫投资公司以其所有的下列财产为福星门业公司2012年中小企业私募债券提供抵押担保：1.位于重庆市黑山镇南门村，面积4304.7亩（林权证号为万盛林证字第（2009）第XXX号）的林权；2.位于重庆市黑山镇南门村，面积11185平方米（证号为213房地证2013字第XXX号）的国有土地使用权；3.位于重庆市黑山镇南门村，面积18947平方米（证号为213房地证2013字第XXX号）的国有土地使用权；4.位于重庆市黑山镇南门村面积8347平方米（证号为213房地证2013字第XXX号）的国有土地使用权；5.位于重庆市黑山镇南门村，面积39896平方米（证号为213房地证2013字第XXX号）的国有土地使用权；6.位于重庆市万盛经济技术开发区黑山镇福星路6号1至14幢共308户房屋。上述财产办理抵押登记，均有效。受托管理协议和抵押资产监管协议均约定东亚银行重庆分行作为本期债券抵押资产的监管人完成抵押资产的协议签订及抵押登记手续，抵押权人为本期债券全体持有人。故上述抵押权人为东莞证券公司。如果福星门业公司未履行支付债券本金及利息的义务，东莞证券公司有权就上述抵押物优先受偿。曾果、洪谊出具的《担保函》意思表示真实，且不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。东莞证券公司有权要求曾果、洪谊对福星门业公司支付债券本息承担连带责任。关于东莞证券公司要求福星门业公司、曾果、洪谊和欧枫投资公司支付差旅费的问题，本院认为东莞证券公司未提交证据证明福星门业公司应对东莞证券公司为实现债权的费用承担支付责任，故东莞证券公司要求福星门业公司支付差旅费的诉请，本院不予支持。抵押协议及担保函均约定担保的范围包括债券本金及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用和其他应当支付的费用。曾果、洪谊和欧枫投资公司对东莞证券公司为实现债权的费用即差旅费自愿承担，故东莞证券公司要求曾果、洪谊和欧枫投资公司支付差旅费5448元，本院予以支持。综上所述，东莞证券公司的诉讼请求大部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告重庆市福星门业（集团）有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告东莞证券股份有限公司债券本金2500万元及利息（利息以2500万元为基数，自2014年12月1日起至本息付清日止，按票面年利率10%计算）；二、如果被告重庆市福星门业（集团）有限公司未履行上列第一项支付义务，原告东莞证券股份有限公司有权将被告重庆欧枫投资有限公司所有的下列财产依法予以折价或拍卖、变卖，就价款享有优先受偿权：1.位于重庆市黑山镇南门村，面积4304.7亩（林权证号为万盛林证字第（2009）第XXX号）的林权；2.位于重庆市黑山镇南门村，面积11185平方米（证号为213房地证2013字第XXX号）的国有土地使用权；3.位于重庆市黑山镇南门村，面积18947平方米（证号为213房地证2013字第XXX号）的国有土地使用权；4.位于重庆市黑山镇南门村面积8347平方米（证号为213房地证2013字第XXX号）的国有土地使用权；5.位于重庆市黑山镇南门村，面积39896平方米（证号为213房地证2013字第XXX号）的国有土地使用权；6.位于重庆市万盛经济技术开发区黑山镇福星路6号1至14幢共308户房屋；三、被告曾果、洪谊对被告重庆市福星门业（集团）有限公司的上列第一项支付义务承担连带责任；四、被告曾果、洪谊、重庆欧枫投资有限公司支付原告东莞证券股份有限公司差旅费5448元；五、驳回原告东莞证券股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，债务人应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费180272元、诉讼保全费5000元，共计185272元，由被告重庆市福星门业（集团）有限公司、曾果、洪谊、重庆欧枫投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长  陈秀良审 判 员  王丽丹人民陪审员  戴宗龙二〇一六年十二月二十一日书 记 员  李 娜