广东省东莞市第二人民法院民 事 判 决 书(2016)粤1972民初12199号原告：周辛云，女，汉族，1958年4月12日出生，住湖北省来凤县，委托代理人：翁一菊，广东南天星律师事务所律师。委托代理人：黎江，广东南天星律师事务所辅助人员。被告：东莞市小林电子有限公司。住所地：广东省东莞市长安镇乌沙陈屋兴民下路。统一社会信用代码：91441900738577121H。法定代表人：彭若松。委托代理人：陆庆一，广东汉章律师事务所律师。原告周辛云诉被告东莞市小林电子有限公司（以下简称：小林公司）劳动争议一案，本院于2016年11月3日立案受理后，依法由代理审判员陈波适用简易程序独任审判，于2016年12月20日公开开庭进行审理。原告周辛云的委托代理人黎江、翁一菊，被告小林公司的委托代理人陆庆一到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周辛云诉称：周辛云于2015年2月27日入职小林公司，任厨工一职。周辛云于2015年6月7日14时35分许骑自行车从宿舍前往小林公司上班，途径乌沙海逸百货路段时，与一轿车发生碰撞，导致周辛云头部受伤，后在东莞市长安医院治疗，东莞市公安局交通警察支队长安大队认定周辛云承担事故同等责任。发生事故后，周辛云多次要求小林公司向长安社保分局工伤认定，但小林公司予以拒绝。周辛云只能自行申请工伤认定，在2015年9月23日东莞市社会保障局对周辛云作出认定工伤决定书，且周辛云经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残六级。现周辛云多次找小林公司协商补偿社保赔偿差额事项，但小林公司一直不给任何回复，为维护自身权益，遂起诉至法院，请求判令：一、解除原告周辛云与被告小林公司的劳动关系；二、被告小林公司向原告周辛云支付下列款项，共计282149.35元[包括：1.一次性伤残补助金46048元，即16个月×2878元/月＝46048元；2.一次性医疗补助金23024元，即8个月×2878元/月＝23024元；3.一次性伤残就业补助金115120元，即40个月×2878元/月；4.停工留薪期工资36388.5元，周辛云住院215天及出院全休两个月，停工留薪期从2015年6月7日计至2016年3月8日共停工275天，即2878元/月÷21.75天×275天=36388.5元；5.住院伙食补助费6020元，周辛云住院215天，即215天×70元/天×40%=6020元；6.住院期间护理费10320元，即120元/天×215天×40%=10320元；7.医药费45228.85元，周辛云住院医药费共计123072.14元，周辛云已承担超过交强险10000元的40%的医药费，即（123072.14-10000）×40%=45228.85元]。小林公司辩称：周辛云系因交通事故被认定工伤的，应当扣减交通事故赔偿中重复的项目。其中一次性伤残补助金46048元应当对应交通事故中的残疾赔偿金，护理费、伙食补助费等已经在保险公司中取得赔偿，停工留薪期工资应当与误工费抵扣，重复的项目共计150785.12元。经审理查明：一、入职时间及职务：周辛云于2015年2月27日入职小林公司，担任厨工工作。二、受伤情况：周辛云在2015年6月7日14时35分许，从外宿骑自行车前往公司上班途中与一轿车发生碰撞，东莞市公安局交通警察支队长安大队于2015年6月18日作出事故认定书，认定小轿车当事人王尊玲与周辛云负此事故的同等责任。东莞市社会保障局于2016年5月13日作出认定工伤决定书，认定周辛云受到的事故伤害为工伤。2016年8月12日，东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定周辛云的伤残等级为六级，未达护理等级。三、受伤前工资情况及停工留薪期工资：双方一致确认周辛云受伤前的月平均工资为2878元。再根据双方确认的工资表显示，被告从2015年2-6月的应发工资为297元、2698元、3184元、3292元、756元。根据上述工资数额，剔除周辛云未足月上班的月份即2015年2、6月的工资数额及其余各个月的加班费后，周辛云每月的平均工资为2174.67元。四、受伤后工资发放情况：双方确认受伤后小林公司并未向周辛云支付任何工资。五、参保情况：小林公司未为周辛云参加社会保险。六、工伤治疗情况：根据东莞市长安医院（以下简称：长安医院）出院记录显示，被告住院时间为2015年6月7日至2016年1月8日，住院天数为215天，出院医嘱“休息二个月……住院期间陪护一人（易勇，母子关系，42282719830727113X）。”根据医疗收费票据显示，周辛云已支付住院费123072.14元。七、劳动关系解除情况：双方均同意解除劳动关系。八、申请仲裁情况及仲裁结果：周辛云于2016年10月25日申请劳动仲裁，但东莞市劳动人事争议仲裁院长安仲裁庭根据《调解仲裁法》第二条、《办案规则》第二条的规定，认定周辛云与小林公司不属于劳动关系，以该情形不属于劳动人事争议仲裁范围为由，决定不受理周辛云的仲裁申请。十、交通事故医疗费理赔情况：周辛云总医疗费为123072.14元，其中中国人民财产保险股份有限公司承担68502.1元，标的车司机王尊玲承担9341.19元，三者车伤者周辛云承担45228.85元。十一、其他应予说明事项：周辛云发生交通事故后，中国人民财产保险股份有限公司向周辛云理赔了误工费7454.16元、护理费6871.32元、伙食补助费10720.37元、营养费747.93元、精神损害抚慰金2542.96元、残疾赔偿金47468.52元、伤残鉴定费769.81元。以上事实，有仲裁庭不受理通知书及送达回证、认定工伤决定书、事故认定书、出院记录、医疗收费票据、劳动合同书、东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书、工资表、机动车保险赔款计算书、关于周辛云医疗费用理赔情况的说明以及本院庭审笔录等附卷为证。本院认为：本案为劳动争议。因周辛云入职小林公司时已满50周岁，达法定退休年龄，故双方之间未形成劳动关系，现周辛云请求解除劳动关系缺乏依据，本院不予支持。关于周辛云因工受伤且已达到伤残六级的事实，已有《认定工伤决定书》及东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定书作出认定，本院予以确认。根据《广东省工伤保险条例》第六十五条的规定“劳动者达到法定退休年龄或者已经依法享受基本养老保险待遇的，不适用本条例。前款规定的劳动者受聘到用人单位工作期间，因工作原因受到人身伤害的，可以要求用人单位参照本条例规定的工伤保险待遇支付有关费用。双方对损害赔偿存在争议的，可以依法通过民事诉讼方式解决。”用人单位应参照该条例规定的工伤保险待遇支付有关费用。结合双方的诉辩意见，本院对周辛云的各项工伤待遇核定如下：关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。周辛云于2015年6月7日在前往小林公司上班途中与一辆小轿车发生交通事故，于2016年5月13日被东莞市社会保障局认定为工伤，又于2016年8月12日经东莞市劳动能力鉴定委员会鉴定为六级伤残。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条、第三十三条的规定，被告可以享受一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金。根据本庭查明事实可知，周辛云受伤前月平均工资为2878元，计得小林公司应支付周辛云一次性伤残补助金2878元×16个月＝46048元、一次性工伤医疗补助金2878元×8个月＝23024元、一次性伤残就业补助金2878元×40个月＝115120元。关于停工留薪期工资。结合周辛云于2015年6月7日入院治疗及2016年1月8日的出院记录医嘱建议休息二个月的事实可以认定，直至2016年3月7日，周辛云基于案涉工伤的医疗行为才结束，故本院认为周辛云的停工留薪期应自2015年6月7日计至2016年3月7日。因小林公司确认其2015年6月7日后从未向周辛云支付工资，故本院认为小林公司应支付周辛云20**年6月7日计至2016年3月7日期间的停工留薪期工资。据本院查明事实可知，剔除加班费后，周辛云受伤前的月平均工资为2174.67元，故小林公司应支付周辛云停工留薪期工资19637.27元（2174.67×9.03个月）。关于住院伙食补助费。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条的规定，职工因工受伤住院治疗的伙食费由用人单位按当地因公出差伙食补助标准（100元/天）的70%支付。周辛云共住院共计215天，故小林公司应向周辛云支付工伤住院期间的伙食补助费15050元（100元/天×70%×215天）。但周辛云主张要求小林公司支付6020元住院伙食补助费，属于周辛云对其权利的自由处分，本院予以确认。关于住院期间护理费。周辛云主张住院期间由其儿子易勇陪护，并提交了出院记录予以证明，本院予以采信。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条第四款规定的“工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责”，故小林公司应向周辛云支付住院期间的护理费，由于周辛云未能举证证明护理人员的工资收入情况，故本院参照职工受伤时上年度东莞市职工平均工资标准计算护理费，因2014年东莞市职工月平均工资为3005元，故小林公司应向周辛云支付自2015年6月7日至2016年1月8日共计215天的住院期间护理费21125.15元（3005元×7.03个月）。现周辛云仅要求小林公司支付10320元住院期间护理费，属于周辛云对其权利的自由处分，本院予以认可，故小林公司应向周辛云支付住院期间护理费10320元。关于医疗费。根据《广东省工伤保险条例》第五十七条的规定，用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。现周辛云已自行支付45228.85元医疗费，故其要求小林公司予以承担，合法有据，本院予以支持。至于小林公司抗辩称其承担的费用应在抵扣交通事故赔偿中的同性质项目后再予以确定的主张，除医疗费外，其他项目的抵扣主张缺乏依据，本院不予支持。而关于医疗费，因周辛云起诉时已自行扣减交通事故赔偿的医疗费，故亦不存在抵扣之情形。综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十五条、第二十六条、第三十二条、第三十三条、第五十七条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和第一百四十二条的规定，判决如下：一、限被告东莞市小林电子有限公司向原告周辛云支付一次性伤残补助金46048元、一次性医疗补助金23024元、一次性伤残就业补助金115120元；二、限被告东莞市小林电子有限公司向周辛云支付停工留薪期工资19637.27元；三、限被告东莞市小林电子有限公司向周辛云支付住院期间伙食补助费6020元、住院期间护理费10320元；四、限被告东莞市小林电子有限公司向周辛云支付医疗费45228.85元；五、驳回原告周辛云其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5元，由被告东莞市小林电子有限公司承担。如不服本判决，原、被告可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。代理审判员 陈 波二〇一六年十二月二十八日书 记 员 钟家明附：相关的主要法律条文：《广东省工伤保险条例》第二十五条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付。经批准转统筹地区以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照统筹地区人民政府规定的标准支付。第二十六条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十二条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金支付，标准为：五级伤残为十八个月的本人工资，六级伤残为十六个月的本人工资。（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的百分之七十，六级伤残为本人工资的百分之六十，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。第三十三条五级、六级伤残职工本人提出与用人单位解除或者终止劳动关系的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系：（一）一次性工伤医疗补助金。标准为：五级伤残为十个月的本人工资，六级伤残为八个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金。标准为：五级伤残为五十个月的本人工资，六级伤残为四十个月的本人工资。第五十七条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。第六十五条劳动者达到法定退休年龄或者已经依法享受基本养老保险待遇的，不适用本条例。前款规定的劳动者受聘到用人单位工作期间，因工作原因受到人身伤害的，可以要求用人单位参照本条例规定的工伤保险待遇支付有关费用。双方对损害赔偿存在争议的，可以依法通过民事诉讼方式解决。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。