广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)粤13民终3236号上诉人（原审原告）：宋保良，男，汉族，1973年8月15日出生，住址：河南省息县。委托诉讼代理人：林琪宝，系广东惠泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄俊君，系广东惠泰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：惠阳宏超金属制品有限公司。住所地：广东省惠州市陈江镇青春管理区。法定代表人：曾雀，系该公司董事长。委托诉讼代理人：张红伟，系广东宝晟律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘静仪，系广东宝晟律师事务所实习律师。上诉人宋保良因与被上诉人惠阳宏超金属制品有限公司劳动争议纠纷一案，不服广东省惠州市惠城区人民法院(2016)粤1302民初1059号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月24日立案后，依法组成合议庭，于2016年12月2日公开开庭审理了本案。上诉人诉讼委托代理人林琪宝、黄俊君，被上诉人委托代理人潘静仪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人宋保良不服原审判决，向本院提起上诉，其诉请法院依法撤销广东省惠州市惠城区人民法院(2016)粤1302民初1059号民事判决书第三、四项，依法改判：1、被上诉人支付解除劳动合同的经济补偿金37214元【3236元/月×11.5年】；2、被上诉人支付2015年年终奖金420元，2015年12月开机奖金100元；3、被上诉人支付2016年1月份工资1702元【62.87×21+322（综合补贴）+60（日勤）】元；4、被上诉人支付因2015年10月至2016年1月未订立劳动合同的二倍工资12667元【2981+4126+3858+1702】。事实和理由如下：（一）原审法院未查清上诉人返回工作岗位的原因，认为被上诉人未降低上诉人的劳动报酬，不具侮辱性和惩罚性，是认定事实错误。上诉人于2015年12月24日到加工课工作，因上诉人不适应新工作岗位，制作数量远不达标，被上诉人于2015年12月26日责令上诉人停止加班，该事实有被上诉人在公司公布的公告予以证明。上诉人的工资计算标准为计时工资制，停止加班直接导致工资骤减，为此，上诉人自行返回原来的工作岗位，拒绝调换工作岗位。（二）关于被上诉人未按照劳动合同约定提供劳动条件。被上诉人于2015年12月23日关闭锌部，将上诉人调至加工岗位。首先，双方在劳动合同中第二条第一项约定“乙方的工作内容：锌部开机”以及第二条第三项约定“甲方因生产经营需要调整乙方的工作内容，应协商一致，按变更本合同办理，双方签字或盖章确认的协议书或依法变更通知书作为本合同的附件”，现被上诉人调整上诉人的岗位，没有经过双方协商一致，违反双方的合同约定。其次，即使原审法院认为双方的约定无效，被上诉人对上诉人作出的工作调整也是违反法律规定。上诉人在新岗位工作了两天后即被责令停止加班，上诉人在不加班的情况下只能领取每月1350元的工资。被上诉人变相降低上诉人工资，不符合《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第22条“用人单位调整劳动者工作岗位，同时符合以下情形的，视为用人单位合法行使用工自主权，劳动者以用人单位擅自调整其工作岗位为由要求解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿的，不予支持：（二）调整工作岗位后劳动者的工资水平与原岗位基本相当；（三）不具有侮辱性和惩罚性；”的规定。所以,应认定被上诉人无权调整上诉人的工作岗位。（三）关于被上诉人未依法为劳动者缴纳社会保险费。上诉人宋保良于2004年12月22日经招聘进入被上诉人处工作，被上诉人在入职10年后才为上诉人建立社会保险关系，未依法为劳动者缴纳社会保险费。而且被上诉人为了不让员工就社会保险的问题向公司主张权利，在全公司员工领取的工资条上均无“社保”这一工资构成部分。2015年7月份后，公司才开始在工资条上显示社保一项，并开始扣除劳动者个人缴纳部分的费用。（四）关于被上诉人未签订劳动合同的二倍工资。被上诉人与上诉人签订的上一份劳动合同的时间是2014年10月1日至2015年9月30日，之后再无续订劳动合同。根据《劳动合同法》第八十二条第一款的规定，被上诉人应向劳动者从2015年10月至2016年1月每月支付二倍工资。（五）关于被上诉人应支付年终奖、每月奖金。被上诉人提供的工资表与上诉人提供的工资表在工资结构不一致，存在隐瞒工资计算项目等发放情况的情形。现被上诉人提供的工资表隐瞒其于2014年12月份为上诉人发放了年终奖金，所以应支持上诉人对于年终奖的主张。从上诉人提供的工资条可以证明上诉人每月均包含100元的奖金，所以，被上诉人应补发2015年12月份的工资里少发的100元的奖金。（六）关于上诉人2016年1月份的工资的计算方式。上诉人的工资构成包括技术、奖金、综合补贴、日勤，这几项工资组成部分是固定发放，应视为固定工资的一部分。如上诉人无缺勤等应扣减上述资项目的情形出现，被上诉人应全额发放。原审法院仅以被上诉人核算的基本工资为2016年1月份的工资是错误的。被上诉人惠阳宏超金属制品有限公司辩称：（一）有关双方劳动关系的基本信息。上诉人于2004年12月22日入职到被上诉人处，在制造部锌课从事物料管理工作，最后一次签订劳动合同的时间为2013年5月31日。基本工资为惠州当月最低工资标准，上诉人离职前12个月的平均工资为2896元，工资以现金的形式发放，采用上月工资次月发放的方式，上诉人在工资表上签名。被上诉人从2015年1月为上诉人建立社会保险关系。被上诉人一直有为上诉人提供口罩、手套等劳动保护用品。（二）上诉人请求被上诉人向其支付经济补偿金缺乏事实及法律依据。由于锌课的业务量大减，被上诉人经过公司内部决议一致通过，在2015年12月10日前将锌课撤销，并将锌课的全体员工进行调岗。鉴于上诉人之前在加工课加工过几天，有一定的经验，且上诉人也默认认可调岗到加工课。因此在2015年12月24日，被上诉人将上诉人调至加工课上班。但是，上诉人却在加工课工作两天后，就以不适应加工课的工作为由，一直只打卡而未实际从事正常工作。上诉人只打卡却未实际从事工作的事实在一审庭审时上诉人也予以承认。并且上诉人未经过被上诉人的核准，私自在加班时段打卡却未实际进行加班工作，对此被上诉人一直有张贴公告告示。上诉人在被上诉人处一直未从事实际工作却依旧打卡整整延续一个多月，在此期间，被上诉人一直积极与上诉人协商解决调岗问题，并承诺若上诉人认为自己不适应加工课的工作，被上诉人可以将其调去其他适合部门，但上诉人既不愿意在加工课工作，也不愿意调去其他部门。2016年2月1日，上诉人私自离岗后再未在被上诉人处工作。根据《广东省内高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件有关问题的座谈会纪要的通知》第22条规定：“用人单位调整劳动者工作岗位，同时符合以下情形的，视为用人单位合法行使用工自主权，劳动者以用人单位擅自调整其工作岗位为由要求解除劳动合同并请求用人单位支付经济补偿的，不予支持：（1）调整劳动者工作岗位是用人单位生产经营的需要；（2）调整工作岗位后劳动者的工资水平与原岗位基本相当；（3）不具有侮辱性和惩罚性；（4）无其他违反法律法规的情形。”首先，被上诉人因经营需要对上诉人的岗位调整是行使企业用工自主权的表现。其次，被上诉人处所有工作人员计薪标准是一致的，若上诉人能按原来的工作时间、工作表现进行工作，其工资不会低于原来的薪酬，但上诉人在加工课工作两天后就只打卡而再未在被上诉人处实际从事工作，即使这样，被上诉人依然给予上诉人基本工资的待遇。最后，上诉人从锌课调至同属于制造部的加工课属于课与课之间调动，也不具有惩罚性和侮辱性。综上，上诉人无权以调岗为由要求被上诉人支付经济补偿金。（三）关于年终奖及开机奖金的请求缺乏事实及法律依据。上诉人与被上诉人并无约定被上诉人应向上诉人支付年终奖及开机奖，法律上也并无强制性要求用人单位必须向劳动者发放年终奖及开机奖。事实上，上诉人所说的年终奖是被上诉人为了公司稳定，在春节过后给继续在职人员的一种福利，而上诉人所认为的开机奖只是用人单位根据劳动者的工作表现而给予的一种奖励。因此，上诉人要求被上诉人发放年终奖金及开机奖的请求缺乏依据。（四）上诉人要求被上诉人支付2016年1月份的工资1702元无事实和法律依据。上诉人在2016年12月26日回到原岗位后，就一直只打卡而未从事具体工作，对此上诉人在一审庭审时也予以确认，按理来说被上诉人完全可以不支付其2016年1月份工资，但被上诉人出于人道主义仍愿意支付上诉人的基本工资，上诉人再要求被上诉人支付2016年1月份的工资1702元无事实和法律依据。（五）上诉人请求未签劳动合同未签劳动合同的二倍工资已过仲裁时效。上诉人与被上诉人签订最后签订劳动合同截止到2013年5月31日。之后就再没签过劳动合同。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。上诉人关于2015年10月至2016年1月未签劳动合同二倍工资的诉求已过仲裁时效，不应再得到支持。原审原告宋保良向一审法院起诉请求判令：1、原告与被告于2016年2月1日解除劳动合同关系；2、被告支付解除劳动合同经济补偿金37214元；3、被告支付高温补贴8250元，2015年的年终奖金420元，2015年12月开机奖金100元；4、被告支付2014年1月1日至2015年12月31日白班每天半小时的加班费3614元；5、被告支付2016年1月份的工资1702元；6、被告支付2015年10月至2016年1月未订立劳动合同的二倍的工资12667元；7、被告支付2004年12月22日至2014年12月31日期间拖欠相当于社保个人缴费部分的工资8164.96元，支付未购买社会保险导致的医疗费损失731.7元；8、被告办理、交付社保卡给原告。一审法院认定事实：原告于2004年12月22日入职被告处工作，岗位为制造部技术锌课物料管理员，被告于2015年1月1日开始为原告缴纳了社会保险费用。原告每月工资均由被告于次月发放，领取工资需在工资表中签名确认。原告2015年12月的工资条显示，原告的工资由基本底薪、基本工资、周日加班、加班工时、奖金、夜班补贴、综合补贴等项目构成，该部分工资条还载明有月份、姓名、上班天数、公休天数、技术、日勤、代办费用等项目，其中奖金一栏未显示金额。原告的工作场所在室内，主要负责物料管理等工作，室内有安装风扇作为降温设备。被告提交的经原告确认真实性的《领料单》显示，被告有向原告发放口罩、手套等劳动保护用品。被告因业务原因于2015年12月取消制造部锌课，并于该月与原告协商调岗事宜，原告于2015年12月24日到加工课工作，两三天后自行返回原岗位并有正常打卡考勤，但因机器被封，被告未安排原告具体工作内容。2016年2月1日，原告以被告未提供劳动保护和条件、未及时足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险费用为由向被告提出解除劳动合同关系。2016年2月1日，原告与被告有关解除劳动合同经济补偿金、未签订劳动合同二倍工资、劳动报酬、高温补贴等争议向惠州仲恺高新区劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，请求裁决：一、确认申请人与被申请人于2016年2月1日解除劳动关系；二、被申请人支付解除劳动合同经济补偿金43700（3800元/月×11.5年）；三、被申请人支付高温津贴8250元（5个月×11年×150元），2015年的年终奖金420元；四、被申请人支付2004年12月22日至2015年4月30日星期一至星期日每天一小时的加班费28771元[62.87元/天÷8小时×（350×11-189）天]；五、被申请人支付2015年12月份的工资4000元、2016年1月份工资4000元；六、被申请人支付2015年10月至2016年1月期间未签订劳动合同二倍工资差额15200元（3800元×4个月）；七、被申请人支付2004年12月22日至2014年12月31日期间拖欠相当于社保个人缴费部分的工资8146.96元，支付未购买社保导致医疗费损失731.7元；八、被申请人支付2015年12月份的奖金100元；九、被申请人办理、交付社保卡给申请人。该会于2016年3月14日作出惠仲劳人仲案字第[2016]第0075号《仲裁裁决书》，裁决：一、双方的劳动关系于2016年2月1日由申请人提出而解除；二、自本裁决生效之日起五日内，被申请人应当一次性向申请人支付高温津贴750元；三、自本裁决生效之日起五日内，被申请人应当一次性向申请人支付2016年1月份工资1097元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。2016年3月29日，原告以不服仲裁裁决为由诉至本院，请求判如所请。另查，双方签订了劳动合同。原告称双方最后一期签订劳动合同期限为2014年10月1日起至2015年9月30日止，双方签订劳动合同后，被告并未将劳动合同交给原告；被告辩称双方于2012年6月1日签订了期限自2012年6月1日起至2013年5月31日止的固定期限劳动合同，该合同到期后未续签劳动合同，并提交了《劳动合同书》予以证明。原告对该《劳动合同书》的真实性没有异议。又查，被告处实行两班倒制度，每半个月轮班一次，白班工作时间为8：00-21:00，夜班工作时间为21：00-8：00，每天正常工作时间为8小时，超过8小时为加班时间。原告称因机器持续运作，员工只能轮流吃饭、相互接替工作，实际吃饭时间不足一小时，故要求支付加班工资，并提交了《员工出勤明细报表》予以证明；被告对此没有异议，但其辩称员工每天吃饭均分别有半小时，且员工加班均需填写《加班申请单》并经过审批，否则不予计算加班工资。庭审中，原告对被告处员工加班需申请审批才计算加班工资的事实予以确认，其主张的2014年1月1日至2015年12月31日白班每天半小时的加班未向被告申请。再查，被告未发放原告2016年1月工资。原告称被告应按正常工作时间的工资标准即1702元向其发放该月工资；被告自认尚未发放原告2016年1月工资1097元。双方均确认原告于2016年1月期间在原岗位待命并有正常打卡，但机器被封没有从事具体工作。还查，原告称被告未支付其2015年12月的开机奖及2015年度年终奖金，但未提交相应的证据证明被告处有发放上述奖金的相关规定、制度或双方有就上述奖金的发放进行过约定；被告辩称，2015年12月的奖金系根据领导审核及原告工作表现来决定是否发放，双方亦未约定2015年度年终奖金的发放条件。原告提交的2015年1月1日至6月22日期间中信惠州医院出具的门诊费用明细显示，原告的医疗费主要为挂号费、诊疗费与监测费。一审法院认为，本案系劳动合同纠纷。原告于2004年12月22日入职被告处工作，2016年2月1日，原告以被告未提供劳动保护和条件、未及时足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险费用为由向被告提出解除劳动合同关系，被告对此予以确认，故，原审法院确认双方于2004年12月22日确立的劳动关系于2016年2月1日由原告提出而解除。关于原告主张的2016年1月份工资、2015年12月的开机奖、2015年度年终奖金。原告称被告应按正常工作时间的工资标准即1702元向其发放该月工资，但原告于2016年1月期间在原岗位待命并有正常打卡，但机器被封没有从事具体工作，现被告自认尚未发放原告2016年1月工资1097元，故，被告应向原告支付2016年1月工资1097元。原告还称被告未支付其2015年12月的开机奖及2015年度年终奖金，但未提交相应的证据证明被告处有发放上述奖金的相关规定、制度或双方有就上述奖金的发放进行过约定，被告对此不予确认，故，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，应承担相应的不利后果。因此，原告要求被告支付2015年12月份的奖金、2015年度年终奖金的诉讼请求，缺乏相应的事实依据和法律依据，原审法院不予支持。关于原告主张的未签订劳动合同二倍工资。用人单位与劳动者建立劳动关系，应当依法与劳动者签订书面劳动合同。本案中，原告自2004年12月22日入职被告处，被告应自用工之日起一个月内与原告签订书面劳动合同。被告辩称双方于2012年6月1日签订了期限自2012年6月1日起至2013年5月31日止的固定期限劳动合同，该合同到期后未续签劳动合同，并提交了《劳动合同书》予以证明，原告对该份劳动合同的真实性予以认可，但称合同终止后双方签订了新的劳动合同，最后一期劳动合同终止时间为2015年9月30日的，但未提交相应的证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。故，原审法院对期限自2012年6月1日起至2013年5月31日止的劳动合同的真实性予以认可，被告应向原告承担该份劳动合同到期后未继续签订书面劳动合同二倍工资的支付责任。但原告请求用人单位支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的仲裁时效为一年，原告向劳动仲裁部门提起劳动仲裁的时间为2016年2月1日，故，原告要求被告支付2015年10月至2016年1月未签订劳动合同二倍工资，因超过仲裁时效，原审法院不予支持。关于原告主张的高温津贴。原告虽不属于室外作业人员，被告亦主张已在原告的工作场所安装了电风扇设备，但综合考虑原告所从事岗位的特殊性及被告未提交其已将原告的工作场所的温度控制在33℃以下的证据，原审法院确认原告为高温作业人员。故原告要求被告支付高温津贴的诉讼请求，具有相应的事实依据和法律依据，原审法院予以支持。被告应按150元/月标准向原告支付每年6月至10月的高温津贴，但劳动仲裁的时效为一年，原告于2016年2月1日提起仲裁，故，原审法院确认被告应向原告支付高温津贴的期间为2015年6月至10月，共应支付750元（150元/月×5个月）。关于原告主张的加班工资。虽原告为其主张提交了《员工出勤明细报表》，被告对此没有异议，但被告辩称其处员工加班需申请审批才计算加班工资，原告对该事实亦予以确认，且原告主张的2014年1月1日至2015年12月31日白班每天半小时的加班未向被告申请，原告亦未提交证据证明被告处规定原告所在岗位必须有员工留守，生产工作不容间断，致使原告无法完全支配就餐时间，故，原告要求被告支付2014年1月1日至2015年12月31日白班每天半小时加班费，缺乏相应的事实依据与法律依据，原审法院不予支持。关于原告主张的解除劳动合同经济补偿金。因被告安排原告调岗系出于生产经营需要，且未降低原告的劳动报酬，不具有侮辱性和惩罚性，并为原告缴纳了社会保险，提供了劳动保护和劳动条件，故，原告以被告未提供劳动保护和劳动条件，未及时足额支付劳动报酬，未依法缴纳社会保险费用为由与被告解除劳动关系并要求支付经济补偿金，缺乏相应的事实和法律依据，原审法院不予支持。关于原告主张的医疗费损失。因原告所主张的医疗费项目不属于《惠州市社会基本医疗保险门诊药品目录》的核保范围，故，原告要求被告支付医疗费损失，缺乏相应的事实依据，原审法院不予支持。关于原告主张的个人缴纳的社会保险费用。根据《中华人民共和国社会保险法》第四条的规定，用人单位与个人依法缴纳社会保险费。本案中，被告未为原告缴纳2004年12月22日至2014年12月31日期间的社会保险费用，不存在扣取其个人缴费部分的情形，故，原告要求被告支付其个人缴费部分的费用，缺乏相应的事实依据，原审法院不予支持。另，原告还要求被告办理、交付社保卡，但该诉请不属于劳动争议的受案范围，原审法院对此不予审理。一审法院依照《中华人民共和国劳动法》第二条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条，《关于公布广东省高温津贴标准的通知》，《关于公布惠州市高温津贴标准的通知》，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告宋保良与被告惠阳宏超金属制品有限公司的劳动关系于2016年2月1日由原告宋保良提出而解除。二、被告惠阳宏超金属制品有限公司应于本判决生效之日起五日内一次性向原告宋保良支付高温津贴人民币750元。三、被告惠阳宏超金属制品有限公司应于本判决生效之日起五日内一次性向原告宋保良支付2016年1月工资人民币1097元。四、驳回原告宋保良的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人均没有提交新证据。本院经审理查明的事实：一审认定事实清楚，本院予以确认。本院经审理认为，本案系劳动争议纠纷，根据本案双方当事人在二审中的上诉和答辩意见，上诉人对解除劳动关系解除的时间及高温津贴并无异议，本院对此不予审查。本案争议焦点是：1、用人单位是否应支付劳动者2015年年终奖金420元及2015年12月开机奖金100元。2、用人单位是否应向劳动者支付2016年1月份的工资1702元。3、用人单位是否应向劳动者支付2014年1月1日至2015年12月31日白天每天半小时的加班工资3641元。4、用人单位是否应向劳动者支付解除劳动关系的经济补偿金37214元。5、用人单位是否应向劳动者支付因2015年10月至2016年1月未订立劳动合同的二倍工资12667元。6、用人单位是否应向劳动者支付2014年12月22日至2014年12月31日期间拖欠相当于社保个人缴费部分的工资8164.96元，支付未购买社会保险导致的医疗费损失731.7元。7、劳动者请求法院判令用人单位办理、交付社保卡。关于用人单位是否应支付劳动者2015年年终奖金420元及2015年12月开机奖金100元的问题。本案中，劳动者未提供证据证明用人单位有发放年终奖金和开机奖金的相关制度、规定或约定，应承担举证不能的不利后果。原审法院处理结果无误，本院依法予以维持。关于用人单位是否应向劳动者支付2016年1月份的工资1702元的问题。本案中，双方2015年年底因调整岗位问题发生争议，2016年1月由于不适应新岗位自行回原岗位，于2016年2月1日申请仲裁。用人单位自认尚未发放上诉人2016年1月份的工资。经查，劳动者于2016年1月期间在原岗位待命并有正常打卡，但机器被封没有从事具体工作，其基本工资为1350元/月，至于劳动者提出的综合补贴322元和日勤60元等项目，却未提交证据证明，不予确认。故扣除社会保险费253元用人单位应向上诉人支付2016年1月份工资1097元。原审法院处理结果无误，本院依法予以维持。关于用人单位是否应向劳动者支付2014年1月1日至2015年12月31日白天每天半小时的加班工资3641元的问题。虽劳动者为其主张提交了《员工出勤明细报表》，用人单位对此没有异议，但双方均确认加班需申请审批才计算加班工资，劳动者未提供相应的申请审批证据或用人单位规定劳动者所在岗位必须有员工留守、无法完全支配就餐时间的证据，故劳动者要求用人单位支付2014年1月1日至2015年12月31日白班每天半小时加班工资缺乏事实与法律依据，本院亦不予支持。关于用人单位是否应向劳动者支付解除劳动关系的经济补偿金37214元的问题。本案中，劳动者以用人单位未按照劳动合同约定提供劳动保护和劳动条件、未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费为由单方提出解除劳动合同并请求用人单位支付解除劳动合同的经济补偿金。本院认为，由于用人单位安排劳动者调岗系出于生产经营需要，且未降低劳动者单位工作时间的劳动报酬，不具有侮辱性和惩罚性，同时，虽用人单位确认2016年1月工资尚未发放，但由于2016年1月期间双方因调岗问题发生争议，劳动者在原岗位待命并有正常打卡但机器被封没有从事具体工作，且未至下一计薪月劳动者已申请仲裁并提出解除劳动合同，不应认定本案存在未按照劳动合同约定提供劳动保护和劳动条件、未及时足额支付劳动报酬的情形。但对于未依法为劳动者缴纳社会保险费的解除理由，本院认为，劳动者自2004年12月22日入职用人单位，但用人单位确认自2015年1月起才开始为劳动者缴纳社会保险费，根据《中华人民共和国社会保险法》第五十八条第一款规定“用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。未办理社会保险登记的，由社会保险经办机构核定其应当缴纳的社会保险费。”以及第六十条第一款规定“用人单位应当自行申报、按时足额缴纳社会保险费，非因不可抗力等法定事由不得缓交、减免。职工应当缴纳的社会保险费由用人单位代扣代缴，用人单位应当按月将缴纳社会保险费的明细情况告知本人。”，用人单位的行为已违反上述规定，属于未依法为劳动者缴纳社会保险费的行为，属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款规定“未依法为劳动者缴纳社会保险费”的劳动者可以解除劳动合同的情形，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定应当向劳动者支付经济补偿金。至于经济补偿金的计算问题。虽劳动者于2004年12月22日入职，但由于《中华人民共和国劳动合同法》是于2008年1月1日起施行，施行前当时有关法律并未规定未依法为劳动者交纳社会保险费的情形须支付经济补偿金，依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款规定：“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”，上诉人请求的经济补偿金年限应从2008年1月1日起开始计算。结合双方均确认于2016年2月1日解除劳动关系，经济补偿金的计算年限为8.5年。根据双方均确认真实性的2015年1月至12月的工资表中载明的应领工资（应发工资），劳动者在劳动关系解除前十二个月工资分别为：3613、2854、3520、2656、2920、2832、3101、3333、3038、2981、4126、3858，离职前十二个月的月平均工资为3236。故用人单位应向劳动者支付解除劳动关系的经济补偿金为27506（3236×8.5）元。关于用人单位是否应向上诉人支付因2015年10月至2016年1月未订立劳动合同的二倍工资12667元的问题。本案中，用人单位提交双方2012年6月1日签订的期限为2012年6月1日起至2013年5月31日止的劳动合同，主张此后双方并未签订其他劳动合同，并抗辩称劳动者的请求已过仲裁时效。劳动者称此后其与用人单位续签了劳动合同，新合同的终止时间为2015年9月，但未能提交劳动合同或劳动部门鉴证劳动合同凭证等相应的证据予以证明，故对劳动者的主张不予认可。故本院对期限自2012年6月1日起至2013年5月31日止的劳动合同的真实性予以认可，用人单位应向劳动者承担该份劳动合同到期后未继续签订书面劳动合同二倍工资的支付责任。但由于劳动者请求用人单位支付未签订书面劳动合同二倍工资差额的仲裁时效为一年，劳动者向劳动仲裁部门提起劳动仲裁的时间为2016年2月1日，故劳动者要求用人单位支付2015年10月至2016年1月未签订劳动合同二倍工资，因超过仲裁时效，本院不予支持。原审法院处理结果无误，本院依法予以维持。关于用人单位是否应向劳动者支付2014年12月22日至2014年12月31日期间拖欠相当于社保个人缴费部分的工资8164.96元，支付未购买社会保险导致的医疗费损失731.7元的问题。本案中，用人单位未为劳动者缴纳2004年12月22日至2014年12月31日期间的社会保险费用，不存在扣取其个人缴费部分的情形，故劳动者要求用人单位支付其个人缴费部分的费用，缺乏相应的事实依据，本院不予支持。因劳动者主张的医疗费项目不属于《惠州市社会基本医疗保险门诊药品目录》的核保范围，故其要求用人单位支付医疗费损失，缺乏相应的事实依据，本院不予支持。关于劳动者请求法院判令用人单位办理、交付社保卡的问题。该诉请不属于劳动争议的审理范围，本院对此不予审理。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：一、维持广东省惠州市惠城区人民法院(2016)粤1302民初1059号民事判决第一项、第二项、第三项；二、变更广东省惠州市惠城区人民法院(2016)粤1302民初1059号民事判决第四项为：被上诉人惠阳宏超金属制品有限公司应于本判决生效之日起五日内向上诉人宋保良支付解除劳动关系的经济补偿金27506元。三、驳回上诉人宋保良的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案属于劳动争议案件，二审免收受理费。本判决为终审判决。审 判 长  陈向科代理审判员  刘宇慧代理审判员  丁晓鹏二〇一六年十二月二十三日书 记 员  张云辉附：相关裁判依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。