重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0105民初18452号原告：周瑶，女，1990年6月15日出生，汉族，住重庆市大足县。原告：熊建华，女，1992年11月18日出生，汉族，住重庆市万州区。委托诉讼代理人：吴小东、李洁，重庆智韵律师事务所律师。被告：陶慧，女，1977年8月3日出生，汉族，住重庆市渝北区。原告周瑶、熊建华诉被告陶慧公司设立纠纷一案，本院2016年10月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周瑶、熊建华的委托代理人吴小东、李洁，被告陶慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周瑶、熊建华向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告向原告周瑶返还出资额2万元及资金占用利息（以2万元为基数，从2015年3月27日起计算至实际付清之日止，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算）；2、请求判令被告向原告熊建华返还出资额2万元及资金占用利息（以2万元为基数，从2015年3月27日起计算至实际付清之日止，按照中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算）；3、本案诉讼费以及诉前保全费用由被告承担。事实及理由：2014年9月，原告周瑶、熊建华与被告陶慧达成合意，三方拟各出资17万元设立“重庆希慕食品有限公司”经营各类蛋糕、甜品等。2014年10月5日，原被告签订《重庆希慕食品有限公司章程》，该章程约定了公司名称、住所地、经营范围、出资额以及出资方式等事项。在公司设立期间，经双方协商一致，同意暂以被告陶慧所有的工商银行账户、农业银行账户作为公司设立期间接受出资款的账户，待公司设立成功后再重新设立公司账户。期间，该账户一致由被告陶慧保管。2014年9月27日，原告周瑶委托其父亲周玉友向被告账户划入2万元出资款；2014年10月26日，原告熊建华向被告账户划入2万元出资款。2014年9月26日，重庆市工商行政管理局江北区分局以依双方申请，依法出具了《名称预先核准通知书》，核名为“重庆希慕食品有限公司”，后因公司选址属于住宅性质导致该公司设立失败，原告周瑶、熊建华多次要求被告陶慧退还出资款均遭拒绝，原告周瑶、熊建华无奈诉至法院请求判如所请。被告陶慧辩称，原告的部分陈述不属实。原被告在2014年9月22日签署的出资协议书载明公司的注册金额为20万元。二原告出资属实，但是二原告去办理工商注册因选址为民宅被拒绝后，我提出更换地址，但是二原告不愿继续投资。当时我们的出资额就只剩5000元了。我不同意返还出资额及支付资金占用利息。在公司设立过程中，实际产生了费用，这些费用应当由三人共同承担。承担之后，应当退还的部分就予以退还。现在经我们三个核算，出资仅剩余5000余元，而且是我们三人的工资，其中2500元是我的工资。本院经审理认定事实如下：2014年9月20日，重庆市工商行政管理局出具《名称预先核准通知书》，该通知书载明“重庆希慕食品有限公司（筹备）：根据《企业名称登记管理���定》、《企业名称登记管理办法》等规定，同意预先核准注册资本（金）或资金数额50万元（人民币）主体类型为有限责任公司，公司的名称：重庆希慕食品有限公司。投资人（经营者）姓名或名称：陶慧、周瑶、熊建华以上预先核准的名称保留期至2015年3月26日，请于保留期内，向重庆市工商行政管理局江北区分局申请登记等内容。”2014年10月5日，原告熊建华、周瑶与被告陶慧签订《重庆希慕食品有限公司章程》，该章程主要内容为原告熊建华、周瑶与被告陶慧共同出资设立有限公司，公司名称为重庆希慕食品有限公司，公司住所重庆市江北区观音桥红鼎国际X座X，公司经营范围为各类蛋糕、甜品、西式糕点、面包、糖果类。公司注册资本为人民币51万元；公司实收资本为人民币51万元。原告熊建华、周瑶与被告陶慧均应在2014年10月30日以���币出资的方式出资17万元。股东缴纳出资后，必须依法设立的验资机构验资并出具证明等内容。章程签订后，原告熊建华于2014年10月26日、原告周瑶于2014年9月27日向原告账户分别转账2万元作为出资。后由于公司选址问题，该公司设立失败，原告熊建华、周瑶要求被告陶慧返还出资无果遂诉至本院。2016年9月27日，本院（2016）渝0105财保768号民事裁定书，裁定对于被告陶慧名下价值2万元的财产进行查封，原告熊建华、周瑶为此支付诉前财产保全费220元。庭审中，被告陶慧表示其原与案外人谭婧合伙经营弗莱工作室，原告熊建华、周瑶在2014年7月加入到弗莱工作室的合伙经营中，但由于被告陶慧对于合伙以及设立公司的区别不清楚，因此四方签订了《设立有限责任公司出资协议书》后，案外人谭婧觉得出资人太多分红太少就退出了。后三方签订了《重庆希慕食品有限公司章程》。原告熊建华、周瑶表示我们从未参与到弗莱工作室的合伙经营中，我们只是在该工作室打工。被告陶慧表示在预备设立重庆希慕食品有限公司过程中，扣除工资以及相应开销，三方的出资截止2015年2月24日仅剩5000元并举示了《现金日记账》,该日记账显示自2014年7月30日至2015年2月24日由被告陶慧记载的资金进出情况。原告熊建华、周瑶质证认为，对于该证据的真实性不予认可，与本案没有关联，该记账簿系被告单方制作签字，是弗莱工作室的内部记账，与原告无关，原告不清楚也没有确认签字。庭审中，被告陶慧举示微信截图拟证明被告曾在2016年10月11日通知原告熊建华、周瑶来进行清算，但原告熊建华、周瑶置之不理。原告熊建华、周瑶质证认为，对于该证据的真实性予以认可，因为在诉前财产保全过程中查封了被告陶慧的账户，她才开始要求清算。庭审中，原告周瑶、熊建华表示在去办理证照过程中产生了车费、路费大概200至300元，被告陶慧表示在公司设立过程中产生了房租、员工薪水、原材料、路途费以及双方的薪水、餐饮费用，但原被告双方均未举示相应的证据予以证明。以上事实，有《重庆希慕食品有限公司章程》、《名称预先核准通知书》、中国工商银行牡丹灵通卡账户历史明细清单等证据以及当事人的陈述在卷佐证，并经庭审质证，足以认定。本院认为，为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。本案中原告熊建华、周瑶与被告为了设立重庆希慕食品���限公司签订了《重庆希慕食品有限公司章程》并实际办理了名称预先核准，因此三方系发起人。全体或者部分发起人对设立公司行为所产生的费用和债务承担连带清偿责任。本案中，双方均表示在公司设立过程中产生了相应的费用，但对于费用的具体金额双方均无明确陈述，且双方均未提供相应的证据予以证明费用的产生以及金额，故本院在本案中无法抵扣。民事活动应当遵循自愿、公平、等价有偿、诚实信用的原则。现原告熊建华、周瑶各出资2万元并汇入被告陶慧账户属实，且重庆希慕食品有限公司已设立失败，因此被告在无证据证明设立费用的情况下应将原告熊建华、周瑶的出资2万元予以退还。对于被告陶慧提出的应扣除工资等相应花销的抗辩意见，本院认为，被告陶慧举示的现金日记账系被告单方制作且无原告熊建华、周瑶的签字确认、无相应的票据、合同予以核对，且原告熊建华、周瑶在庭审中对于该记账予以否认，因此对于该现金日记账载明的花销的真实性本院无法核实，三方设立章程亦未明确约定公司设立期间发起人需领取工资及工资标准，故对其抗辩意见不予采信。至于原告熊建华、周瑶提出的资金占用利息，本院认为，发起人在公司设立失败后均有清算义务。本案中，双方在签署的《重庆希慕食品有限公司章程》中对于公司设立失败后的清算方式和时间并无明确约定且原被告双方均未举示证据证明在公司设立失败后一方曾积极要求清算，因此被告陶慧在未实际清算完毕前客观上无退款的依据，因此对于原告熊建华、周瑶关于资金占用利息的主张，本院不予认可。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四条，《关于适用若干问题的规定（三）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，判决如下：一、被告陶慧于本判决生效之日起十日内归还原告熊建华出资2万元。二、被告陶慧于本判决生效之日起十日内归还原告周瑶出资2万元。三、驳回原告熊建华、周瑶的其他诉讼请求。义务人若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费443元，诉前财产保全费220元，共计663元，由原告熊建华、周瑶负担23元，由被告陶慧负担640元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。代理审判员  高菲二〇一六年十二月十九日书 记 员  张欢