荆州市沙市区人民法院民 事 判 决 书(2016)鄂1002民初975、1072号原告李胜利。委托代理人：刘星。被告荆州市创新世纪人力资源有限公司。法定代表人：张显。委托代理人：王大军。被告荆州市群力金属铸造有限公司。法定代表人：陈清富。原告（互为被告）李胜利诉被告（互为原告）荆州市创新世纪人力资源有限公司（以下简称创新世纪公司）、被告（第三人）荆州市群力金属铸造有限公司（以下简称群力公司）劳动争议纠纷二案，本院立案受理后，依法由审判员张华适用简易程序于2016年9月26日公开开庭进行了审理。原告（互为被告）李胜利及委托代理人刘星，被告（互为原告）创新世纪公司的委托代理人王大军、被告（第三人）群力公司的法定代表人陈清富到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（互为被告）李胜利诉称：我与创新世纪公司订立了自2014年7月31日至2016年7月30日止的书面劳动合同，创新世纪公司派遣我到群力公司从事滑板工工作。2014年11月15日19时许，我在群力公司金属车间工作时不慎摔倒受伤，医院诊断为双侧跟骨粉碎性骨折。荆州经济技术开发区劳动和社会保障局2015年1月15日认定我所受的双侧跟骨粉碎性骨折为工伤。2015年7月24日，湖北省劳动能力鉴定委员会再次鉴定我伤残程度为八级，停工留薪期六个月。因创新世纪公司没有为我办理和缴纳基本医疗保险，我已依法解除与创新世纪公司的劳动关系。我在群力公司工作期间，月平均工资5490元，但创新世纪公司按月工资1600元缴费基数缴纳工伤保险费，造成我的一次性伤残补助金等损失，现我自愿要求与创新世纪公司终止工伤保险关系。我不服荆劳人仲裁字[2016]第12号仲裁裁决，故依法诉至法院请求判令：1、我终止与创新世纪公司的工伤保险关系；2、创新世纪公司、群力公司支付我一次性伤残补助金差额42790元、停工留薪期工资32940元、护理费20960元、一次性伤残就业补助金48793元、交通费246元；3、创新世纪公司向工伤保险经办机构申报我的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费；4、创新世纪公司、群力公司支付我经济补偿金8235元；5、创新世纪公司、群力公司支付我医疗保险损失4080元，创新世纪公司、群力公司为我缴纳2014年7月至2015年6月、2015年12月的基本养老保险费。被告（互为原告）创新世纪公司辩称意见与其诉讼主张一致。被告（第三人）群力公司辩称意见与被告（互为原告）创新世纪公司一致。被告（互为原告）创新世纪公司诉称：一、我公司在劳动仲裁时已经向法院提交了工资表，工资标准为1600元，仲裁认定3049.58元没有依据。二、住院期间的护理费用不应计算。根据工伤保险条例第33条规定，只有鉴定后才能支付护理费，被告没有鉴定护理依赖，因此仲裁认定护理费没有法律依据。三、一次性就业补助金计算标准错误，应按1600元工资标准进行计算。四、我公司已为李胜利缴纳了社保，且是李胜利单方提出终止劳动合同，因此根据劳动合同法的规定不应向李胜利支付经济补偿金。五、基本医疗保险是当年缴纳当年享受，李胜利在工作期间没有产生医疗费用，因此不应承担基本医疗保险费用，同时根据劳动法和医疗保险费征缴暂行条例的有关规定，征缴社会基本医疗保险费属于医疗保险费征缴部门的法定职责，不属于人民法院民事受案范围。六、李胜利在工伤期间领取的20610的款项是我公司预先支付李胜利的赔偿款，此款项应予以冲减。综上，我公司诉至法院请求判令：1、按1600元工资标准计算李胜利停工留薪工资；2、按1600元工资标准计算李胜利一次性就业补助金；3、我公司不应向李胜利支付住院护理费；4、我公司不应向李胜利支付经济补偿金；5、我公司不应向李胜利支付基本医疗保险费；6、认定李胜利在工伤期间领取的前期赔偿款20610元与我公司总损失进行冲减。7、本案诉讼费由李胜利承担。原告（互为被告）李胜利辩称：1、李胜利在群力公司工作期间的劳动报酬并非每月1600元。李胜利每月在群力公司签领的劳动报酬有两份工资表。2、创新世纪公司混淆了工伤职工停工留薪期的护理与定残后的护理。3、李胜利在劳动仲裁程序中主张的是基本医疗保险损失，符合法律法规和司法解释的规定。4、创新世纪公司没有依法为李胜利缴纳基本医疗保险费的事实清楚，根据劳动合同法第38条第1款第3项规定，李胜利已按法定条件和法定程序通知创新世纪公司解除劳动关系，其主张解除劳动关系的经济补偿符合法律规定。5、对于李胜利已经领取的应当由创新世纪公司支付的待遇，双方可以经确认后进行核算。被告（第三人）群力公司辩称无异议。原告（互为被告）李胜利为支持其诉讼主张及抗辩理由，向本院提交了以下证据：1、李胜利身份证复印件1份。拟证明其主体适格。2、创新世纪公司、群力公司企业网络基本信息复印件各1份。拟证明创新世纪公司、群力公司主体适格。3、《出院记录》、《诊断证明》复印件各2份，《申请书》及邮寄单复印件1页。拟证明李胜利2014年11月受伤后住院需护理的事实。4、荆开劳社工伤决字[2014]152号《工伤认定决定书》复印件1份。证明李胜利所受双侧跟骨粉碎性骨折为工伤。5、鄂劳鉴字[2015]246号《劳动能力鉴定结论通知书》复印件1份。拟证明经鉴定李胜利为工伤八级，停工留薪期六个月。6、交通费票据复印件1页。拟证明李胜利到湖北省劳动能力鉴定的交通费用。7、工资表复印件2页。拟证明李胜利受伤前的工资标准及护理人的收入。8、《解除劳动关系通知书》及邮寄记录复印件1份。拟证明李胜利已通知创新世纪公司解除劳动关系。9、《个人参保证明》及明细、《湖北省医疗单位住院收费票据》复印件各1份，《湖北省社会保险费专用收据》复印件3份。拟证明创新世纪公司没有为李胜利缴费的事实。10、工资袋复印件2份、炼钢当班人员工资结算标准复印件1页。拟证明李胜利的工资标准。11、荆劳人仲裁字[2016]第12号《仲裁裁决书》及送达回证复印件各1份。拟证明本案已经过仲裁前置程序。12、证人证言。拟证明群力公司发放工资时是用两份工资表分别支付，总额是两份工资表之和。经庭审质证，创新世纪公司、群力公司对李胜利提交的证据1、2、4、5、8、11无异议；对证据3的真实性无异议，但认为不能达到其证明目的，诊断证明只能证明其住院天数，不能证明产生护理的事实；对证据6的真实性无异议，但认为只能计算李胜利一个人的费用，不能计算两个人的费用；认为证据7系复印件，无法反映其真实性，不能通过这两个月的工资表反映李胜利的工资标准；对证据9的真实性无异议，对证明目的有异议，2016年1月至12月的缴费单据已经是在李胜利与创新世纪公司解除劳动关系之后，创新世纪公司不应承担该费用，2015年7月1日至今创新世纪公司已经为李胜利缴纳医疗保险，2014年7月前的票据，因李胜利还未进入创新世纪公司，因此无需承担；对证据10的真实性有异议，无法提供工资袋来源，且假设李胜利提交的证据7是真实工资表，与该证据无法印证；认为证据12证人与案件有利害关系，因为证人有相同的案件正在审理之中。被告（互为原告）创新世纪公司为支持其诉讼主张及抗辩理由，向本院提交了以下证据：1、荆劳人仲裁字[2016]第12号《仲裁裁决书》及送达回证复印件各1份。拟证明本案已经过仲裁前置程序。2、《员工劳动合同》复印件1份。拟证明李胜利工资及劳动合同情况。3、2014年8月至10月工资表复印件各1份。拟证明李胜利的工资标准为1600元。4、《费用报销单》复印件3份、《收据》复印件4份、领款单复印件1份、医疗器械发票复印件1份。拟证明创新世纪公司已向李胜利支付部分赔偿款。经庭审质证，李胜利对创新世纪公司提交的证据1无异议；对证据2的真实性有异议，认为合同签名不是李胜利本人所签；对证据3的真实性无异议，但认为不是全部的工资，不能代表李胜利当月的全部工资；对证据4中2015年3月19日的3860元、2015年2月2日的2000元、2015年1月21日的1410元、2015年6月19日的1420元无异议，对另外部分认为与李胜利主张没有关系，李胜利所主张的是护理费中李胜利妻子护理的费用，至于单位支付其他人的护理费不应当由李胜利来承担。群力公司对创新世纪公司提交的4份证据均无异议。被告（第三人）群力公司未向本院提交任何证据。综合各方当事人的质证意见，本院对各方当事人提交证据的证明效力分析认定如下：原告（互为被告）李胜利提交的证据1-6、8、9、11，被告（互为原告）创新世纪公司提交的证据1、3、4，因对方当事人对证据或证据真实性没有异议，且上列证据来源合法，与本案具关联性，故本院对上列证据的证明效力予以确认，作为认定本案事实的依据。关于李胜利提交的证据7、10的证明效力，在“本院认为”部分予以阐述。关于李胜利提交的证据12，因证人当庭明确陈述与李胜利部门不同，对其工资情况不清楚，故本院对该证据的证明效力不予认可。关于创新世纪公司提交的证据2，李胜利虽否认签名的事实，但亦认可其签署过劳动合同，基于双方劳动关系存在的事实，故本院对该证据的证明效力予以认可。李胜利向本院申请责令创新世纪公司、群力公司提交2014年7月至11月炼钢车间全部工资表。本院庭前向创新世纪公司、群力公司予以释明，责令创新世纪公司、群力公司提交李胜利的全部工资表，庭审时创新世纪公司陈述其与群力公司签订了劳务派遣协议，约定了由群力公司进行现场管理，包括考勤制度，现场管理、工资发放，所以其对李胜利的工资情况不清楚；群力公司陈述李胜利只有一份工资，工资记录已经全部由创新世纪公司作为证据提交。根据本院确认的有效证据，综合各方当事人的陈述，本院查明两案事实如下：2014年7月31日，创新世纪公司与李胜利签订了《员工劳动合同》，约定合同期限自2014年7月31日起至2016年7月30日止，试用期为2个月；派遣的用工单位为群力公司；劳动报酬实行基本工资和绩效奖金相结合的工资分配办法，李胜利每月的基本工资为1600元，绩效奖金由用工单位直接发放。2014年11月15日19时左右，李胜利在群力公司工作时不慎摔倒受伤，经医院诊断为双侧跟骨粉碎性骨折，共住院131天。2015年1月15日，荆州经济技术开发区人力资源和社会保障局制发荆开劳社工伤决字[2014]152号《工伤认定决定书》，认定李胜利2014年11月15日19时左右所受的双侧跟骨粉碎性骨折伤害为工伤。2015年1月15日，湖北省劳动能力鉴定委员会制发鄂劳鉴字[2015]246号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定李胜利工伤致残程度八级，停工留薪期六个月。2016年1月11日，李胜利向创新世纪公司邮寄《解除劳动关系通知书》，以创新世纪公司没有依法为其缴纳基本医疗保险费为由，解除了与创新世纪公司的劳动关系。2016年1月18日，李胜利向荆州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2016年5月20日制发荆劳人仲裁字[2016]第12号《仲裁裁决书》，并依法送达给李胜利和创新世纪公司，李胜利和创新世纪公司因对该裁决书不服，先后在法定期间内向本院提起诉讼，本院均依法予以受理。另查明：1、李胜利2014年8月领取工资1860元；2014年9月领取1850元；2014年10月领取1820元、实发绩效工资5000元，共6820元；2014年11月实发绩效工资3230元；另工资袋领取5120元、3310元。李胜利的月平均工资为5547.5元[（1860元+1850元+6820元+3230元+5120元+3310元）÷4个月]。2、群力公司提交的2015年1月21日《费用报销单》显示李胜利领取了11月15日至12月31日住院期间工伤补贴1410元；2015年3月19日《费用报销单》显示李胜利领取了114天（住院2014年11月25日至2015年3月19日、出院3月10日至3月31日）工伤补贴3860元，2015年6月19日《费用报销单》显示李胜利领取了4月30天、5月31天、6月10天的工伤补贴1420元。3、群力公司另向案外人分别支付了护理李胜利的费用3720元（11月18日至12月17日共31天）、840元（1月18日至1月25日）、2760元（1月26日至2月17日）、3600元（2月17日至3月20日）。4、2015年2月2日，李胜利向群力公司出具借条，借到2000元用于工伤期间生活费。5、2015年荆州地区职工年平均工资为36595元/年。6、李胜利2014年全年缴纳医疗保险1200元，2015年全年缴纳1320元。本院认为，李胜利与创新世纪公司对双方之间存在劳动关系，李胜利于2014年11月15日19时左右所受伤害为工伤，经鉴定致残程度为八级，停工留薪期六个月的事实均不持异议。二案各方当事人的争议焦点为：1、李胜利工伤赔付的标准及赔付明细？2、创新世纪公司是否应向李胜利支付经济补偿金？3、创新世纪公司是否应向李胜利支付医疗保险损失4080元？一、关于李胜利工伤赔付的标准及赔付明细。本院认为，根据创新世纪公司与李胜利签订的《员工劳动合同》第四条“劳动报酬”第一款第2项约定：“乙方实行基本工资和绩效奖金相结合的工资分配办法，乙方每月的基本工资为1600元；绩效奖金由（用工、用人）单位直接发放”，李胜利的工资明显包括基本工资和绩效奖金两部分，创新世纪公司主张仅以1600元基本工资作为李胜利工资标准明显不符合合同约定；另外，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，本案中创新世纪公司和群力公司均未能如实提交绩效工资的发放记录，本院考虑到劳动者举证能力所处的弱势地位，对李胜利所举的证据7、10的证明效力予以认可，认定李胜利的月平均工资为每月5547.5元。依照《工伤保险条例》第三十七条及《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条之规定，八级伤残一次性伤残就业补助金标准为16个月的统筹地区上年度职工月平均工资，故创新世纪公司应向李胜利支付一次性伤残就业补助金48793元（36595元/年÷12个月×16个月）。依照《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”故创新世纪公司应向李胜利给付停工留薪期工资33285元（5547.5元×6个月）。同时，群力公司提交的3份《费用报销单》显示李胜利领取了工伤补贴共计6690元，应予以冲减。故创新世纪公司实际应向李胜利支付的停工留薪期工资为26595元（33285元－6690元）。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”李胜利因工伤住院接受治疗共计131天，群力公司有91天安排人员看护，另有40天未安排人员看护，按照群力公司的看护标准120元/人/天，本院认定群力公司还应向李胜利给付护理费4800元（120元×40天）。根据《工伤保险条例》第三十条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。”故李胜利关于鉴定而非医疗所产生的交通费的主张，本院仅认可创新世纪公司及群力公司未以诉讼方式提出异议的，视为其认可的已经仲裁裁决的246元部分，创新世纪公司应予以支付。依法为工伤劳动者申办工伤保险，让劳动者及时享受到工伤保险待遇，是用人单位的应尽义务。《工伤保险经办业务管理规程》第三十六条规定：“职工受到事故伤害或患职业病后，所在用人单位应积极救治，并在3日内以书面或电话形式向当地社保机构报告。”故本院认定创新世纪公司应及时依法为李胜利申报一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费。二、关于创新世纪公司是否应向李胜利支付经济补偿金的问题。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；…”第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同；…（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；…”本案中，创新世纪公司未依法为李胜利按时足额足项缴纳社会保险费属实，故依照上述法律规定，创新世纪公司应向李胜利给付解除劳动合同经济补偿金8321.25元（5547.5元×1.5个月）。因李胜利仅主张经济补偿金8235元，多出部分视为其放弃权利，故本院认定，创新世纪公司实际应向李胜利给付解除劳动合同经济补偿金8235元。三、关于创新世纪公司是否应向李胜利支付医疗保险损失4080元的问题。本院认为，医疗保险作为社会保险制度的一部分，用人单位应依法为劳动者参缴，现因创新世纪公司未能为李胜利参缴医疗保险，导致李胜利自行缴纳的部分，创新世纪公司应予以赔偿。且因2016年1月起李胜利解除了与创新世纪公司的劳动关系，故本院认定创新世纪公司应向李胜利支付医疗保险损失2520元（1200元+1320元）。另关于群力公司提交的2015年2月2日李胜利出具的借条，明显显示的是借支关系，属于另外的法律关系，本院依法不予审理。关于李胜利主张终止与创新世纪公司的工伤保险关系、创新世纪公司支付其一次性伤残补助金差额42790元、创新世纪公司、群力公司为其缴纳2014年7月至2015年6月、2015年12月的基本养老保险费的请求，不属于人民法院民事受案范围，本院另行裁决。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第九十二条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十三条、第三十七条、《湖北省工伤保险实施办法》第三十六条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告（互为原告）荆州市创新世纪人力资源有限公司于本判决生效之日起三日内为原告（互为被告）李胜利申报一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费。二、被告（互为原告）荆州市创新世纪人力资源有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告（互为被告）李胜利支付一次性伤残就业补助金48793元、停工留薪期工资26595元、护理费4800元。被告（第三人）荆州市群力金属铸造有限公司承担连带责任。三、被告（互为原告）荆州市创新世纪人力资源有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告（互为被告）李胜利支付经济补偿金8235元。被告（第三人）荆州市群力金属铸造有限公司承担连带责任。四、被告（互为原告）荆州市创新世纪人力资源有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告（互为被告）李胜利支付医疗保险损失2520元。被告（第三人）荆州市群力金属铸造有限公司承担连带责任。五、被告（互为原告）荆州市创新世纪人力资源有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告（互为被告）李胜利支付交通费246元。六、驳回原告（互为被告）李胜利的其它诉讼请求；七、驳回被告（互为原告）荆州市创新世纪人力资源有限公司的诉讼请求。被告（互为原告）荆州市创新世纪人力资源有限公司、被告（第三人）荆州市群力金属铸造有限公司如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案案件受理费20元，减半收取10元，由原告（互为被告）李胜利负担5元，由被告（互为原告）荆州市创新世纪人力资源有限公司负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于荆州市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇荆州市非税收入管理局汇缴结算户，开户银行：农业银行荆州市分行直属支行，帐号：260201040006032。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。审判员  张华二〇一六年十二月十三日书记员  黄炼