四川省简阳市人民法院民 事 判 决 书(2016)川2081民初4476号原告：刘玉兵，男，1952年10月11日出生，汉族，住四川省简阳市。委托诉讼代理人：邱能，四川精略律师事务所律师。被告：简阳市和丰砖厂，住所地：简阳市禾丰镇蒋家桥村四社，统一社会信用代码91512081586484558A。负责人：王富勇。委托诉讼代理人：黄代术，男，系简阳市和丰砖厂前投资人。委托诉讼代理人：卿文君，四川得力律师事务所律师。原告刘玉兵与被告简阳市和丰砖厂（以下简称被告和丰砖厂）劳动争议纠纷一案，本院于2016年11月2日立案后，依法由审判员曾文敏适用简易程序于2016年11月30日公开开庭进行了审理。原告刘玉兵及其诉讼代理人邱能，被告和丰砖厂的诉讼代理人黄代术、卿文君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘玉兵向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告的劳动关系；2.被告支付原告停工留薪期工资32000元（3200元/月×10月）、一次性伤残补助金28800元（3200元/月×9月）、一次性工伤医疗补助金及伤残就业补助金80693.33元（60520元/年÷12月×16月）。事实和理由：2015年11月10日18时28分，原告从被告处下班回家途中因案外人杨现礼违章驾驶普通二轮摩托车受伤。2016年2月4日，资阳市人力资源和社会保障局认定原告受伤为工伤。2016年7月7日，资阳市劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤情为九级伤残，无生活自理障碍。原告多次找被告协商工伤保险待遇，但被告均拒绝支付。原告于2016年10月17日向简阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委作出简劳人仲不字（2016）第041号不予受理案件通知书。故原告诉至本院请求判如所请。被告和丰砖厂辩称，一、对原告的工伤认定有异议：1.对原告属于下班途中受伤有异议，因原告下班时间与受伤时间间隔过久，与原告步行回家所需时间不相吻合；2.原告受伤系因交通事故所致，其已通过交通事故纠纷案件向肇事方杨现礼主张赔偿，法院已经依法判决赔偿原告116555.61元，按照四川省人民政府的相关文件规定，被告只应承担补充赔偿责任；3.被告未收到工伤认定决定书，对工伤认定存疑，该决定书不能作为本案定案依据。二、即使原告受伤被认定为工伤，赔偿项目和标准也不符合相关法律规定：1.停工留薪期工资标准应是2000元/月左右，原告从事喂料工作，工资是计件制，不是固定工资，且停工留薪期间不应是10个月，从事故发生到劳动能力鉴定最多计算8个月；2.原告主张的一次性伤残补助金按3200元/月不符合实际情况；3.关于一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金，原告产生的医疗费已由交通事故肇事方进行赔偿，且原告已年满63岁，不存在继续就业问题，原告的该两项主张不应得到支持。同时，计算标准不应按四川省标准，应按资阳地区的上年度工资标准4204.58元。三、同意解除原、被告劳动关系，诉讼费用由法院判定负担比例。本院经审理认定事实如下：原告刘玉兵系被告和丰砖厂的员工，工作岗位是下料，被告未为原告购买社会保险。2014年下半年，原告辞职离开被告处。后因被告处缺少技术人员，原告在离职几个月后又再次到被告处工作。2015年11月10日18时28分，原告因遭受交通事故受伤。该次交通事故经简阳市公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定由案外人杨现礼承担事故全部责任、原告不承担责任。原告受伤后被送往医院住院治疗，并于2015年12月3日出院，出院医嘱载明“3.注意患肢保护，避免负重，继续可调节肢具固定2月；4.建议休息6月”。2016年7月13日，本院对原告与案外人杨现礼机动车交通事故责任纠纷一案作出（2016）川2081民初2517号民事判决书，判决杨现礼赔偿原告医疗费42863.11元、住院伙食补助费690元、营养费575元、护理费1840元、误工费16240元、残疾赔偿金44548.5元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费700元、被扶养人生活费5859元，共计116555.61元。2016年2月4日，资阳市人力资源和社会保障局作出资人社办[2016]14号工伤认定决定书认定原告受伤为工伤。2016年2月25日，简阳市人社局工伤科以单号为1089878967516的EMS快递向“简阳禾丰顺发机砖厂”黄代术邮寄了刘玉兵的工伤认定决定书，该快递显示于2016年2月28日由本人签收。2016年7月7日，原告伤情经资阳市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，无生活自理障碍。2016年10月17日，原告向简阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于同日以“申请人超龄”为由，作出简劳人仲不字[2016]第041号不予受理通知书。另查明，简阳市顺发机砖厂是由资阳市简阳市工商行政管理局于2011年12月7日核准成立的个人独资企业，登记的投资人为杨柒辉。简阳市顺发机砖厂于2015年1月6日变更投资人杨柒辉为杨昌万，2015年6月17日变更投资人杨昌万为蒋贵英，2015年7月6日变更投资人蒋贵英为杨昌国，2015年7月30日变更投资人杨昌国为黄代术。2015年11月27日，简阳市顺发机砖厂变更企业名称为简阳市和丰砖厂。2016年1月11日，简阳市和丰砖厂变更投资人黄代术为王富勇。以上事实，有原告身份证，被告工商登记信息、营业执照，资阳市人力资源和社会保障局资人社办[2016]142号工伤认定决定书，四川省职工工伤（职业病）伤残程度鉴定表，简阳市劳动人事争议仲裁委员会简劳人仲不字（2016）第041号不予受理通知书，简阳市公安局交通警察大队道路交通事故认定书，（2016）川2081民初2517号民事判决书，四川天祥骨科医院出院病情证明书，个人独资企业设立登记申请书、变更登记申请书四份、砖厂整体转让协议四份，EMS快递单及邮件查询情况等证据予以佐证，经庭审质证，符合法律规定，本院予以确认和采信。关于《证明》、证人刘某、杨某、蒋某的证人证言，原告提供了加盖被告印章的《证明》用以证明其月平均工资3200元，被告提供了三位证人的证言用以证明《证明》所载明的原告月平均工资标准不是真实的，应当是月平均工资2000元左右，且原告不是在下班途中受伤。原告当庭认可其提交的《证明》上所载的月工资3200元不是事实，但月平均工资在2500元左右。因原告当庭否认了其提交的《证明》，故本院对该证据不予采信。被告申请的三个证人的证言中关于原告工作内容的陈述能够相互印证，与本案具有关联性，本院予以确认和采信。但对于原告的月工资情况、事发当天的下班时间问题，三证人之间的陈述存在不相一致的情形，无法形成证据锁链，故本院对被告的该证据的证明目的不予采信。本院认为，劳动者在工作过程中遭受事故伤害，应依法享受工伤保险待遇。一、关于解除劳动关系问题。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”的规定，原告于1952年10月11日出生，现已达法定退休年龄，其与被告之间的劳动合同关系已自其达法定退休年龄之日起终止。后原告再次入职被告处时，也因其已达法定退休年龄，原、被告之间的关系为劳务关系，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。二、关于原告的工伤认定问题。原告受伤经资阳市人力资源和社会保障局依法认定为工伤，简阳市人社局工伤科通过快递依法向被告邮寄送达了工伤认定决定书。故资阳市人力资源和社会保障局作出的关于原告工伤的认定决定是合法、有效的。同时，根据《工伤保险条例》第十四条第（六）项：“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：（六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的；”、第十六条：“职工符合本条例第十四条、第十五条的规定，但是有下列情形之一的，不得认定为工伤或者视同工伤：（一）故意犯罪的；（二）醉酒或者吸毒的；（三）自残或者自杀的。”、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第六条“对社会保险行政部门认定下列情形为‘上下班途中’的，人民法院应予支持：（一）在合理时间内往返于工作地与住所地、经常居住地、单位宿舍的合理路线的上下班途中;”、《工伤保险条例》第十九条第二款：“职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。”的规定，被告辩称原告并非下班途中受伤，对原告认定为工伤有异议，但被告未能提供充分的证据证明原告受伤不在上下班途中，应当承担举证不能的法律后果，故本院对被告的抗辩意见不予支持。三、关于工伤保险待遇的责任承担问题。根据《工伤保险条例》第六十二条第二款：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，被告作为原告的用工单位，未为原告交纳工伤保险，应当承担相应的工伤保险待遇责任。同时，关于原告因交通事故在民事判决书中确定的其应获得的赔偿金额与工伤保险待遇之间的关系问题。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条第三款“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。”的规定，原告遭受交通事故伤害，可依据侵权法律关系向侵权人主张人身损害民事赔偿，且其有权在此基础上依据工伤保险关系请求用人单位承担除医疗费用外的相关工伤保险待遇责任。四、关于被告应享受的工伤保险待遇问题。根据《工伤保险条例》的相关规定，原告受伤被依法认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。1.关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：九级伤残为9个月的本人工资，”和第六十四条第二款：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”的规定，原告庭审中主张其月平均工资2500元左右，被告抗辩其月平均工资为2000元左右，被告作为用人单位负有举证证明原告工资收入情况的责任，但其未能举证证明原告受伤前十二个月的月平均工资，应承担举证不能的法律后果。故本院按原告主张的月平均工资2500元计算一次性伤残补助金，即2500元/月×9月＝22500元。2.关于一次性工伤医疗补助金，根据《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》（川府发[2011]28号）第二条第（三）项：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残，劳动（聘用）合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同，终止工伤保险关系的，享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。其标准以统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算：一次性工伤医疗补助金标准为七级伤残10个月，八级伤残8个月，九级伤残6个月，10级伤残4个月；一次性伤残就业补助金标准为七级伤残26个月，八级伤残18个月，九级伤残10个月，10级伤残6个月。”的规定，因原、被告之间的劳动关系已因原告达到法定退休年龄而终止，故原告享受的一次性工伤医疗补助金按照其受伤时统筹地区上年度职工月平均工资，即2014年度资阳地区职工月平均工资3495.83元，计算6个月为20974.98元。3.关于一次性伤残就业补助金，根据原告的伤残等级九级应当计算10个月的一次性伤残就业补助金，但根据《四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》（川人社发[2015]22号）第十三条第一款：“五级至十级工伤职工主动提出与用人单位解除劳动合同时，距法定退休年龄5年以上（含5年）的，一次性伤残就业补助金由用人单位按全额支付；距法定退休年龄4年以上（含4年）不足5年的，按全额的80%支付；以此类推，每减少1年递减20%；距法定退休年龄不足1年的，按全额的20%支付。”的规定，一次性就业补助金系对评定有伤残等级的工伤职工在解除与原用人单位的劳动关系后，再就业可能存在收入降低而设置的专项补助，因原告已于2012年10月11日达法定退休年龄，故其不应当再计算该项待遇。4.关于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，因原告在受伤时已达法定退休年龄，其与被告之间已不具有劳动关系，而是劳务关系，且原告已无确需就业、劳动的必要和义务，不存在停工留薪的情形。故原告无权依据该条的规定主张停工留薪期工资，本院对原告的该项诉讼请求不予支持。综上，依照《工伤保险条例》第十四条第（六）项、第十六条、第十九条第二款、第三十三条第一款、第三十七条、第六十四条第二款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第六条，参照《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改决定的通知》（川府发[2011］28号)第二条第（三）项，《四川省人力资源和社会保障厅关于进一步做好工伤保险工作若干意见的通知》（川人社发[2015]22号）第十三条第一款规定，判决如下：一、被告简阳市和丰砖厂于本判决发生法律效力后十日内向原告刘玉兵支付一次性伤残补助金22500元、一次性工伤医疗补助金20974.98元等工伤保险待遇共计43474.98元；二、驳回原告刘玉兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告简阳市和丰砖厂负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本。因我市代管关系调整，从2017年1月1日起进行诉讼管辖调整，不服本判决的，在2016年12月31日前提交上诉状的，可向资阳市中级人民法院提出上诉，在2017年1月1日之后提交上诉状的，可向成都市中级人民法院提出上诉。审判员  曾文敏二〇一六年十二月十六日书记员  华 利