东营市东营区人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁0502民初3450号原告：李琳，女，1988年6月21日出生，汉族，无业，住东营区。委托诉讼代理人：曲玉亮，山东东胜律师事务所律师。被告：东营市东营区红十字会，住所地东营区新区三号办公楼南楼612室。组织机构代码090664205。法定代表人周西彬，常务副会长。原告李琳与被告东营市东营区红十字会劳动争议一案，本院于2016年10月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李琳及其委托诉讼代理人曲玉亮到庭参加诉讼，被告东营市东营区红十字会经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李琳向本院提出诉讼请求：1.判令被告继续履行与原告的劳动合同；2.被告继续向原告发放原告自2016年7月到恢复劳动合同前的工资、奖金(工资为每月3353元)；3.被告继续向原告缴纳原告自2016年7月到恢复劳动合同前的养老、医疗等社会保险及住房公积金；4.被告向原告支付带薪休假工资7708元；5.被告向原告支付加班费2235元。事实和理由：原告在2016年9月29日向东营市东营区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁,东营市东营区劳动人事争议仲裁委员会做出了会东区劳人仲案字【2016】第0149号仲裁裁决。原告认为该裁决认定事实错误,裁决不符合法律的规定,有失公平、公正,理由如下:一、涉案仲裁裁决认定事实错误。原告在仲裁中提出的请求主要是继续履行劳动合同；发放自2016年7月到恢复劳动合同前的工资、奖金；缴纳2016年7月到恢复劳动合同前的的社保及住房公积金；支付带薪休假工资和加班费。被告在原告的哺乳期内解除劳动合同,属于违法解除劳动合同。原告在劳动仲裁过程中所提上述仲裁请求合法、合情、合理。劳动仲裁委在未进行实质审查的情况下即以主体不适格为由驳回原告的仲裁请求属于认定事实错误。二、涉案仲裁裁决主体不适格属于适用法律错误。原告在劳动仲裁中没有关于无固定期限劳动合同以及支付经济补偿金的要求。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第12条和《山东省公益性岗位开发管理办法》第18条均规定公益性岗位的劳动合同不适用劳动合同法有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定。由此可见公益性岗位的劳动问题,除不适用《中华人民共和国劳动合同法》中有关无固定期限劳动合同以及支付经济补偿的规定外,均适用《中华人民共和国劳动合同法》有关规定。由此可见,公益性岗位用工纠纷应当属于劳动争议,发生纠纷时应先向劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁,而不应当直接驳回。因此涉案劳动仲裁裁决适用法律错误。被告东营市东营区红十字会书面答辩称，东营区红十字会组建于2013年11月份,因当时工作人员少,李琳作为2013年底招聘的公益岗工作人员被区人社局分配到被告处工作，被告按照区人社局的要求与其签订了为期两年半的公益岗工作合同。自2014年1月份开始到2015年春节,李琳在被告处具体负责信息撰写和值班等工作。工作过程中,其所起草信息错漏较多,连续两个季度全市县区红十字信息排名倒数第一。其负责的值班工作经常上传下达不及时,对服务对象的现场咨询和电话咨询简单应付,工作自由散漫。对李琳的工作表现会领导多次严肃批评教育,但其不予理睬,改进甚微。综合其第一年的工作表现,被告从工作人员到领导到上级红会均不认可。2015年春节前,被告因其工作不适应、工作失误较多,基本不胜任工作岗位要求,经研究后向其提出了口头劝退的建议,因其一再表示愿意留在被告处工作,并表态要改进工作、提升能力,被告给了她一次工作机会,对其暂时留用。2015年至2015年11月,李琳负责档案的整理、保管和值班工作。期间,她的工作仍没有起色,继续不断出现工作失误,工作态度消极,拒不接受批评和帮助。2015年2月份,市会来我区考核红十字工作,打座次牌时李琳将市会领导解某的“解”字打为“谢”字,被告对其批评时,其不仅不承认错误还找借口推卸责任。2015年5月,李琳负责政务平台值班工作,没有将区保密局关于保密检查的通知传阅会领导,导致了被告保密工作的被动,2O15年7月,李琳将存储有被告保存电子档案的u盘损坏,导致被告2014年全年和2015年上半年电子工作档案全部丢失。为了加强管理,被告于2015年7月,与其签订了公益性岗位目标管理责任书,对其工作分工、工作责任、惩戒措施予以明确。2015年6月份起,李琳以结婚、怀孕等理由多次请假,其中半月以上的假期就有3次。2015年在被告工作期间继续出现经常上班吃东西、聊天等现象。2015年11月李琳在没有办理任何请假手续,也没有向会主要领导打招呼的情况下,不再来被告处上班。直到2016年4月,李琳突然来到被告处,提出继续工作到2016年6月30日合同期满的请求,其本人向两名会领导承诺,合同到期不再续约,合同自动作废,不再和被告有任何经济和工作关系。在其信誓旦旦的承诺和苦苦请求的情况下,被告经过研究,对其再次做极为宽大处理,扣发李琳7个月绩效工资,同意其工作时间到2016年6月30日公益岗合同期满,同意其期满解除合同,不再和单位再发生任何工作和经济关系的请求。李琳所提诉讼6项请求,属于无理和过分要求,严重扰乱机关事业单位正常工作秩序,请求法院驳回其诉讼请求。一、关于李琳所提继续续签合同和获取相应报酬待遇。第一,其本人2016年5月要求继续上班时,向单位承诺,上班时间截止2016年6月30日,期满自己自愿解除合同,表示期满后不再和单位有任何经济、工作关系。第二,根据《中华人民共和国劳动法实施条例》第12条之规定,公益性岗位期满可以不再续签,不承担经济补偿。二、关于李琳所提未带薪休假应获取补偿。被告认为,李琳在工作期间经常请假,已远远超出应休假时间。特别是2015年11月份至2016年4月没有履行任何请假手续,无故不上班达5个月之久,应视为旷工,其没有资格提出带薪休假补偿要求。三、关于李琳所提加班费。志愿服务是被告的重要工作职责,被告建会后,注册成立了红十字志愿服务队,重要时间节点涉及节假日举行的公益活动如造血干细胞捐献、红十字宣传等,全部都是不领取报酬的志愿活动,参加活动所有工作人员都没有领取任何报酬。近三年来,为了做好红十字工作,主动承担急难险重工作任务,从来没有领取一分钱的加班费,有的为了工作主动放弃三年共60天的带薪休假。节假日举行的公益活动李琳没有参加过,其它时间李琳也没有进行加班,被告也没有李琳参加的记录,其所谓加班费纯属无稽之谈。四、关于诉讼费承担。李琳在被告工作期间,没有工作业绩,并且给单位的工作造成损失,带来负面影响。按其工作表现,被告在其工作初期就该将其辞退,但被告尽最大可能对其照顾和从轻处理,体现了宽容和包容。对此,李琳不仅不感谢被告为其提供的工作锻炼机会和工作报酬,反而变本加厉,利用会领导的善良、包容,企图寻找法律和被告管理的漏洞,来骗取财政资金。希望法院彰显公正、公平原则,维护党政事业单位良好的工作秩序,驳斥其无理要求,并让其承担诉讼费用。原告李琳围绕诉讼请求依法提交了劳动合同、出生医学证明、解除劳动合同证明等证据，被告答辩时提交了目标责任书、请假证明、解除劳动合同证明等证据，被告东营市东营区红十字会经传票传唤未到庭参加诉讼，原告提交的上述证据均系原件，与本案具有关联性，原告对被告上述证据的真实性亦均无异议，对原、被告提交的上述证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提交的工资及社保缴费明细表系复印件，本院认定如下：上述工资及社保缴费明细表复印件所载的原告工资情况与原告提交的劳动合同约定的工资标准不一致，与原告当庭陈述的工资发放数额亦不一致，且原告未提供其他证据加以证实，故本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：2014年1月1日，原告李琳与被告东营市东营区红十字会签订公益性岗位劳动合同，其中合同第一条约定，合同期限自2014年1月1日起至2016年6月30日止；第二条约定，无试用期；第六条约定，双方同意按标准时工作制确定正常工作时间，即每周工作时间不超过40小时，每周至少休息1天；第十条约定，被告对原告实行基本工资和绩效工资相结合的内部工资分配办法，原告基本工资确定为每月2000元，以后根据内部工资分配办法调整其工资，绩效工资根据原告的工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定；第十四条约定，合同期内，双方依法参加社会保险，按时缴纳各项社会保险费，其中依法应由原告缴纳的部分，由被告从原告工资报酬中代扣缴纳；第二十六条约定，经双方协商一致该合同可以解除；第三十二条约定，原告有下列情形之一的（因原告严重违法、违纪等原因被解除劳动合同的除外），被告不得解除该合同：（一）从事接触××危害作业未进行离岗前职业健康检查，××人在诊断或者医学观察期间的；（二）在被告单位患××或者因工负伤，经劳动鉴定委员会确认已丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患××或者非因工负伤，在规定的医疗期内的；（四）女职工在孕期、产期、哺乳期内的；（五）在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄不足5年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形；第三十四条约定，该合同期满，但原告有该合同第三十二条规定情形之一的，被告不得与其终止劳动合同，劳动合同应当延续至相应的情形消失时终止；双方同时约定了其他相关条款，并约定该合同为安置就业困难人员提供的给予岗位补贴和社会保险补贴的公益性岗位劳动合同，根据《山东省公益性岗位开发管理办法》规定不适用《劳动合同法》有关无固定期限劳动合同的规定以及支付经济补偿的规定；该合同未尽事宜依据《劳动合同法》、《山东省公益性岗位开发管理办法》等相关规定执行。2015年5月20日至6月3日，原告请婚假15天。2015年7月3日，原、被告签订东营区红十字会公益性岗位人员管理目标责任书，载明：“一、日常工作职责：李琳负责档案工作、参与信息等文字材料撰写和行政事务工作。二、责任追究情形：1、若违反中央“八项规定”,经区及区以上纪检监察部门查处的,予以辞退。2、档案管理工作中,经本单位自查,如文字、图片、视频档案存在缺失,文字档案中错漏较多,不能体现本单位工作质量和效能,予以通报批评并酌情扣发绩效工资。3、档案管理工作中,市红会和区委、区政府组织的年度考核过程中,如果市红会或区委区政府综合考核组指出档案凌乱、质量差、缺失严重,不能全面准确反映单位工作情况的,视其严重程度,予以通报批评,乃至扣发绩效工资,直至辞退处理。4、在文字和行政事务工作中,如完成信息撰写任务不及时或对正常工作任务不积极不主动,予以通报批评并酌情扣发绩效工资。5、非因公理由,一年累计请假超过一个月将扣发绩效工资,累计请假超过两个月将予以辞退；一年内,旷工累计超过十天将予以辞退。”2015年7月27日至8月25日，原告因妊娠剧吐请假休息共30天。2015年11月11日，原告生育一女。2016年5月12日，被告向原告出具解除劳动关系证明，载明：“现补发李琳2015年16月绩效工资1200元,2015年79月份工资全额发放。因2015年10月职工李琳请病假1个月,休产假6个月(2015年11月2016年4月),扣发7个月绩效工资2100元。修完产假返岗至离职期间,工资待遇按公益岗管理规定执行。2016年6月30日劳动合同终止,劳动关系解除。”原告于同日签名确认后，双方各执一份。2016年6月30日，被告与原告终止劳动合同。原告在庭审中陈述，其2014年度每月基本工资2000元，每月绩效工资200元，五险一金另外缴纳，实际每个月能领到2000元工资；2015年度全区公益岗的基本工资进行了普调，2015年14月每个月实际领到2076.5元，在2015年6月份一次性扣除14月的绩效工资800元，每月实发工资1876.5元；自2015年7月至2016年5月工资未按期发放，2016年5月份一次性发放截至2016年2月的基本工资15970元；2016年7月份发放的剩余工资，每月的标准和之前一样，2016年5月份、6月份开始恢复绩效工资，每月200元。本院认为，公益性岗位是指以就业困难人员为安置主体，由政府出资或政策扶持而设置的辅助性、非营利性、临时性的社会管理和公共服务就业岗位。按照《山东省公益性岗位开发管理办法》相关规定，使用公益性岗位的用人单位，应当依法与劳动者订立劳动合同。被告东营市东营区红十字会与原告李琳依法签订了公益性岗位劳动合同，双方之间存在劳动关系。按照《劳动合同法》有关规定，劳动合同期满，女职工在孕期、产期、哺乳期的，劳动合同应当续延至相应的情形消失时终止，即除具有法律规定用人单位可以解除劳动合同的情形外，用人单位不应以任何形式在此情形下与劳动者解除或终止劳动合同。被告向原告出具的解除劳动关系证明中载明“2016年6月30日劳动合同终止,劳动关系解除”，虽经原告签名予以确认，但并不构成双方协商一致解除劳动合同，理由如下：首先，终止劳动合同并非原告提出，被告作为用人单位在原告哺乳期内提出终止劳动合同违反了《劳动合同法》的上述规定；其次，当时原、被告之间的劳动合同期限尚未届满，原告未明确表示放弃其在合同期满后要求继续履行劳动合同至其哺乳期结束的权利，故上述内容应视为双方对劳动合同期限届满日期的约定和共同确认。原告于2015年11月11日生育一女，根据有关法律、行政法规规定，其哺乳期应截至婴儿满一周岁，即2016年11月11日。原、被告劳动合同约定的合同期满之日为2016年6月30日，但原告尚在哺乳期，被告提供的证据不足以证明存在其有权单方解除劳动合同、辞退原告的法定或约定事由，故上述劳动合同依法应当延续至2016年11月11日原告哺乳期结束为止。2016年7月1日至2016年11月11日期间，原告并未向被告提供劳动，故被告不应向原告支付该期间的绩效工资，被告未举证证明其向原告支付工资的具体情况，结合双方劳动合同约定及原告当庭陈述，被告应按2000元/月向原告支付自2016年7月1日起至2016年11月11日止的基本工资，共计应为8733元；原告所主张工资的超出部分及奖金均没有事实依据，故本院不予支持。关于原告主张的加班费，原告未举证证明其加班的具体情况，故本院不予支持。关于原告主张的带薪休假工资，系其因未享受带职工薪年休假待遇而产生，根据《职工带薪年休假条例》规定，机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假：（一）职工依法享受寒暑假，其休假天数多于年休假天数的；（二）职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的；（三）累计工作满1年不满10年的职工，请病假累计2个月以上的；（四）累计工作满10年不满20年的职工，请病假累计3个月以上的；（五）累计工作满20年以上的职工，请病假累计4个月以上的。结合原告在被告处工作的实际情况，原告2015年休婚假15天、病假1个月及休产假均不影响其当年的年休假，原告2015年度、2016年度每年各应休带薪年休假5天，因2016年7月1日至2016年11月11日期间原告未实际上班，故2016年度的年休假可予折抵，被告未提供证据证明原告2015年度为原告安排了带薪年休假，参照《机关事业单位工作人员带薪年休假实施办法》有关规定，年休假工资报酬的支付标准为每应休未休1天，按照本人应休年休假当年日工资收入的300%支付，其中包含工作人员正常工作期间的工资收入，被告已全部支付完毕原告2015年度的工资报酬，被告应按原告2015年日工资收入的2倍向原告补偿支付该年度未休年休假5天的工资报酬，按基本工资2000元/月计算，共计应为667元；原告主张的超出部分没有事实及法律依据，本院不予支持。关于原告主张的社会保险费及住房公积金，原告应依法向有关行政主管部门主张，要求被告缴纳。被告东营市东营区红十字会经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃部分诉讼权利。综上所述，原、被告之间的劳动合同应延续至2016年11月11日，被告应向原告支付自2016年7月1日起至2016年11月11日止的工资共计8733元，并应补偿原告2015年度未休年休假期间的工资报酬667元，以上共计9400元；原告主张的超出部分没有事实及法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条、第四十五条、第九十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告东营市东营区红十字会与原告李琳之间的劳动合同延续至2016年11月11日；二、被告东营市东营区红十字会于本判决生效之日起十日内支付原告李琳自2016年7月1日起至2016年11月11日止的工资8733元，并补偿其未休带薪年休假期间的工资报酬667元，共计9400元；三、驳回原告李琳其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告东营市东营区红十字会负担。当事人不服一审裁判上诉的，应当按全额交纳上诉费用。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。审判员  聂小亮二〇一六年十二月七日书记员  李文雯