福建省莆田市涵江区人民法院民 事 判 决 书(2016)闽0303民初2241号原告（被告）:郑玉清，男，1971年3月7日出生，汉族，住莆田市涵江区。委托诉讼代理人：赖宗阳、朱惠敏，莆田市涵江区商城法律服务所法律工作者，委托权限为特别代理。被告（原告）：莆田新盈液晶科技有限公司，住所地莆田市江口镇石庭莆田赤港华侨经济开发区。法定代表人：黄琼敏，系该公司总经理。委托诉讼代理人：王志君、朱国森，福建佘云律师事务所执业律师，委托权限为特别代理。原告（被告）郑玉清与被告（原告）莆田新盈液晶科技有限公司（以下简称新盈公司）劳动争议一案，本院于2016年7月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（被告）郑玉清及其委托诉讼代理人赖宗阳、被告（原告）新盈公司的委托诉讼代理人朱国森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郑玉清向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除郑玉清与新盈公司之间的劳动合同关系；2.判令新盈公司的支付郑玉清加班工资196875元；3.判令新盈公司支付郑玉清解除劳动合同经济补偿金36250元；4.判令新盈公司支付郑玉清未休年休假工资31033.8元；5.判令新盈公司支付郑玉清2015年10月和11月23天的工资5143.62元；6.判令新盈公司赔偿郑玉清失业保险金31500元、门诊医疗补助金11340元；7.判令新盈公司支付郑玉清未签劳动合同的11个月双倍工资27500元；8.判令新盈公司未为郑玉清交纳养老保险导致郑玉清经济损失72000元；9.判令新盈公司为郑玉清办理档案和社会保险关系转移手续。事实与理由：郑玉清于2001年10月13日入职新盈公司，月平均工资2500元。郑玉清的工作岗位是搬运工，每天工作12小时，每月必须上满28天，每天加班2.5小时，每月必须加班70小时，加班是新盈公司的硬性规定，每个员工都得遵守，每月中少加班1小时扣发工资10元，14年来工作期间新盈公司有郑玉清的考勤记录，也有加班时数统计在其单位内，却从不支付郑玉清的加班费。14年来也从未安排郑玉清的年休假，还拖欠郑玉清2015年10月份工资、11月份23天工资也未付。14年来新盈公司未为郑玉清交纳养老保险、医疗保险、失业保险，也未与郑玉清签订书面劳动合同，郑玉清于2015年11月份向涵江区劳动仲裁委员会仲裁申请仲裁，2016年6月6日，涵江区劳动仲裁委员会作出裁决，郑玉清不服裁决结果，特具状起诉。新盈公司辩称，一、郑玉清现单方提出解除劳动关系，新盈公司予以同意解除。二、郑玉清的其他诉求均不能成立，应予驳回。1.郑玉清在职期间向新盈公司申请不缴纳社会保险，故没有为郑玉清缴纳社保的过错在于郑玉清。同时，郑玉清在离职前并无提前一个月通知新盈公司，郑玉清系属自行离职，并单方提出解除劳动关系，也不符合经济补偿金支付的前提条件。2.郑玉清每个月工资均是现金领取，其离职前若有未领工资可以随时到新盈公司处领取。3.郑玉清在职期间如有加班，新盈公司都有支付相应的加班费，郑玉清对此一直以来也均无异议，故郑玉清诉求加班费不能成立。4.新盈公司有依法发放给郑玉清未休年休假工资，且郑玉清该项诉求也超过仲裁时效，不应支持。5.新盈公司虽未为郑玉清参加失业保险，但因郑玉清自行离职，不符合失业保险待遇的支付条件。且郑玉清亦无证据证实，因新盈公司未参保而有给其造成损失，所以郑玉清诉求失业保险待遇应予驳回。6.郑玉清与新盈公司有签订书面劳动合同，郑玉清主张新盈公司支付双倍工资无事实依据。7.郑玉清无证据证明新盈公司无参保行为有给其造成直接经济损失，郑玉清要求支付无参保损失无事实和法律依据。8.新盈公司与郑玉清均有签订《劳动合同》，双方在《劳动合同》第九条第（二）项第二款约定，郑玉清应在劳动合同解除10天内办理解除劳动合同证明等，但郑玉清自行离职后未到新盈公司处办理，责任在于郑玉清，且新盈公司亦无持有和保管郑玉清的档案，新盈公司亦无转移义务。9.郑玉清与新盈公司有签订书面劳动合同，郑玉清主张新盈公司支付双倍工资无法律依据。综上所述，新盈公司认为，郑玉清在离职时未提前一个月通知新盈公司，其行为已构成违法解除与新盈公司的劳动关系，郑玉清诉求均没有事实和法律依据，应予驳回，新盈公司将保留追究郑玉清违法离职行为给新盈公司造成损失的权利。新盈公司向本院提出诉讼请求：1.确认新盈公司无须支付郑玉清2015年11月份23天工资2439.6元及未休年休假工资2620.1元；2.确认新盈公司无须支付郑玉清经济补偿金33451.5元和一次性生活补助费11340元；3.确认新盈公司无须为郑玉清出具解除劳动合同证明书并协助郑玉清办理社会保险转移手续。事实和理由：郑玉清与新盈公司劳动关系存续期间，新盈公司有依法支付给郑玉清未休年休假待遇，郑玉清要求支付为休年休假工资无事实依据，且涵江区劳动仲裁委员会对未休年休假工资计算方式也不当。郑玉清在职期间拒绝新盈公司为其参保缴费，未参保过错在郑玉清。郑玉清提出解除劳动关系前亦无提前一个月通知新盈公司，不符合经济补偿金支付的法律规定；本案系郑玉清主动提出解除劳动关系，且也无证据证实新盈公司未为其缴纳失业保险有给其造成经济损失。故涵江区劳动争议仲裁委员会裁决新盈公司支付经济补偿金、一次性生活补助费均属错误。郑玉清与新盈公司签订的《劳动合同》第九条第（二）项第2款约定，无论何种原因解除或终止本合同，郑玉清都应在解除或终止本合同10日内到新盈公司处理解除或终止劳动合同的有关手续，包括出具解除劳动关系证明，办理社保转移等手续方可离职，但郑玉清自行离职后并不依约到新盈公司处办理，责任在于郑玉清。因郑玉清拒绝新盈公司为其参保而导致无参保，也就不存在办理社保转移之实。涵江区劳动争议仲裁委员会在审理本案时未能全部查清本案事实，导致部分裁决错误。为了切实维护新盈公司的合法权益，特具状起诉。郑玉清辩称，新盈公司诉求确认其无须支付郑玉清未签劳动合同双倍工资缺乏事实和法律依据。因为郑玉清在新盈公司上班14年，14年期间从未给郑玉清安排年休假，故郑玉清在离开新盈公司一年内有权请求支付未休年休假工资。新盈公司主张无须出具解除劳动合同证明书并协助郑玉清办理社会保险转移手续，但新盈公司在郑玉清工作期间都未给郑玉清缴纳相关的社保，故该项诉求不成立。新盈公司认为无须出具解除劳动合同证明是不合法的，应该协助办理档案和社会保险转移手续。2015年11月的工资新盈公司没有发放，故新盈公司主张不发放，应不予支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认，并在案佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：新盈公司对郑玉清提供的解除劳动合同通知书、EMS快递邮单一份有异议，认为新盈公司没有收到郑玉清所邮寄的邮件，黄琼敏更没有签收，解除劳动合同通知书是郑玉清单方制作的，内容不属实，郑玉清是否有将该通知书寄出无从体现，郑玉清也无相应证据证实。从邮寄时间看，若邮寄该邮寄时间是在郑玉清离职后，不构成对新盈公司的有效通知。本院经审查认为，2015年11月23日郑玉清通过EMS邮政快递向新盈公司寄送解除劳动合同通知书，新盈公司收件人黄琼敏也签收了该邮件，应视为郑玉清已经通知解除劳动关系。郑玉清对新盈公司提供的劳动合同书、申请书、工资造册、考勤记录及印章使用规定有异议，认为劳动合同及申请书的签名及指纹不是郑玉清所签所按，工资造册是新盈公司伪造的，工资应以员工工资底稿表结合郑玉清签名的表格确认，考勤记录有篡改过。本院经审查认为，郑玉清在仲裁阶段对劳动合同真实性无异议，且未书面申请笔迹鉴定，故对劳动合同的真实性予以认定；申请书系向福建省新威电子工业有限公司申请，与本案无关，不予认定；新盈公司提供的工资造册具备完整、连续性，且加盖郑玉清的私章，对其真实性予以认定；考勤记录系新盈公司单方提供，对其真实性无法确定，不予认定；印章使用规定与本案无关，不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2001年10月13日，郑玉清与新盈公司建立劳动关系。双方于2015年1月1日签订书面劳动合同，劳动合同期限自2015年1月1日起至2016年1月1日止。郑玉清2015年10月份的工资为2610元，2014年11月-2015年10月份的月平均工资为2320.4元。新盈公司支付郑玉清工资至2015年9月份，未支付之后的工资。2015年11月16日，郑玉清向莆田市涵江区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：1.解除郑玉清与新盈公司的劳动合同关系；2.裁决新盈公司的支付郑玉清加班工资196875元；3.裁决新盈公司支付郑玉清解除劳动合同经济补偿金36250元；4.裁决新盈公司支付郑玉清未休年休假工资31033.8元；5.裁决新盈公司支付郑玉清2015年10月和11月23天的工资5143.62元；6.裁决新盈公司赔偿郑玉清失业保险金31500元、门诊医疗补助金11340元；7.裁决新盈公司支付郑玉清未签劳动合同的11个月双倍工资27500元；8.裁决新盈公司支付未为郑玉清交纳养老保险导致郑玉清经济损失72000元；9.责令新盈公司为郑玉清办理档案和社会保险关系转移手续。2015年11月23日，郑玉清向新盈公司快递解除劳动合同通知书，以新盈公司未交纳养老保险、医疗保险、失业保险，未发放加班费，未安排年休假为由，解除双方的劳动合同。2015年11月23日，新盈公司签收上述通知。2015年11月25日，新盈公司收到参加仲裁通知书等仲裁材料。2016年6月6日，莆田市涵江区劳动争议仲裁委员会作出涵劳仲案[2015]第265号裁决书，裁决:一、由新盈公司支付郑玉清2015年10月、11月份23天工资、解除劳动关系经济补偿金、未休年休假工资、一次性生活补助费共计52461.2元；二、由新盈公司出具解除劳动合同证明并协助郑玉清办理社会保险转移手续；三、驳回郑玉清其他仲裁请求。双方均不服上述裁决，诉至本院。本院认为，1.关于郑玉清离职时间的问题，郑玉清认为，其离职时间在2015年11月23日。新盈公司认为，郑玉清离职时间在2015年10月31日。根据新盈公司在仲裁阶段的举证情况，其未提供2015年10月份之后的考勤记录，在本案审理过程中其虽提供2015年10月份的考勤记录，但对之后的考勤记录并未提供，且经本院通知新盈公司也未提供2015年11月份的考勤记录，该证据由新盈公司保管，却拒不提供，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条规定：有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。故郑玉清的离职时间可按其主张的2015年11月23日。2.关于新盈公司是否应当支付郑玉清加班费的问题，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”郑玉清未举证存在加班事实且用人单位掌握加班事实存在的证据，且自2001年10月起至申请仲裁前郑玉清并未对加班费提出异议，郑玉清要求新盈公司支付加班费的依据不足。3.关于新盈公司是否应当支付郑玉清解除劳动关系经济补偿金的问题，新盈虽然未为郑玉清缴纳养老保险费，但郑玉清未提前30日书面通知新盈公司解除劳动关系，属于违法解除劳动合同，不属于劳动者合法解除劳动合同范畴，依法不能享受解除劳动关系经济补偿金，故新盈公司无须支付郑玉清解除劳动关系经济补偿金。4.关于未休年休假工资的问题，因新盈公司未能提供证据证明郑玉清已依法享受年休假，郑玉清要新盈公司支付未休年休假工资应予支持，按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，扣除用人单位支付职工正常工作期间的工资收入，新盈公司应支付给郑玉清未休年休假工资1920.33元（2320.4元÷21.75天×9天×200%），郑玉清主张超过部分不予支持。5.关于失业救济金、门诊医疗补助费的问题，本案系郑玉清主动提出解除劳动关系，不属于非本人意愿中断就业，不符合领取失业保险金的条件，故郑玉清要求新盈公司支付失业救济金、门诊医疗补助费，依据不足，不予支持。6.关于未签订劳动合同11个月双倍工资的问题，郑玉清主张未签订劳动合同11个月双倍工资已超过一年仲裁时效，不予支持，故新盈公司无须支付郑玉清未签订劳动合同双倍工资。7.关于新盈公司未交纳养老保险导致郑玉清损失的问题，郑玉清也没有提供证据证明其诉求符合最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定：“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续且社会保险机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予以受理”的情形，故郑玉清要求新盈公司赔偿养老保险损失，不予支持。8.关于办理档案和社会保险转移手续的问题，因为目前新盈公司未为郑玉清缴纳养老保险、医疗保险，不存在档案和社会保险关系转移的问题，所以新盈公司无须为郑玉清办理档案和社会保险关系转移手续。综上所述，新盈公司应当支付郑玉清2015年10月、11月份23天工资计2610元+2320.4元÷30天×23天=4388.97元，未休年休假工资1920.33元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十七条、第三十八条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、郑玉清与莆田新盈液晶科技有限公司的劳动关系自2015年11月23日起解除；二、莆田新盈液晶科技有限公司自本判决生效之日起五日内支付给郑玉清工资4388.97元、未休年休假工资1920.33元，共计6309.3元；三、莆田新盈液晶科技有限公司无须支付郑玉清解除劳动关系经济补偿金33451.5元、一次性生活补助费11340元；四、莆田新盈液晶科技有限公司无须协助郑玉清办理档案和社会保险关系转移手续；五、驳回郑玉清的其他诉讼请求；六、驳回莆田新盈液晶科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由郑玉清负担5元，莆田新盈液晶科技有限公司负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。审 判 长  郑主兴人民陪审员  翁志红人民陪审员  李向群二〇一六年十二月十二日书 记 员  何慧芳附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示《中华人民共和国劳动合同法》第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。第三十七条劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十二条用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十五条有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行时，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院《关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》第一条被执行人具有履行能力而不履行生效法律文书确定的义务，并具有下列情形之一的，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒：（一）以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的；（二）以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的；（三）违反财产报告制度的；（四）违反限制高消费令的；（五）被执行人无正当理由拒不履行执行和解协议的；（六）其他有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的。第六条人民法院应当将失信被执行人名单信息，向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒。人民法院应当将失信被执行人名单信息向征信机构通报，并由征信机构在其征信系统中记录。失信被执行人是国家工作人员的，人民法院应当将其失信情况通报其所在单位。失信被执行人是国家机关、国有企业的，人民法院应当将其失信情况通报其上级单位或者主管部门。