陕西省商南��人民法院民 事 判 决 书(2016)陕1023民初1060号原告：王根群，男，汉族，农民。委托诉讼代理人：陈族良，陕西秦东律师事务所律师，一般代理。被告：陕西乾佑建设工程有限公司（以下简称“乾佑建设公司”），住所地：xxx。法定代理人：赵礼定，系公司总经理。委托诉讼代理人：魏道先，男，汉族，系乾佑建设公司员工，一般代理。被告：李乔，男，汉族，农民。委托诉讼代理人：汤小虎，陕西秦东律师事务所律师，特别代理。原告王根群与被告乾佑建设公司、李乔提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年7月29日立案受理后，依法适用普通程序，于2016年11月2日第一次公开开庭审理，原告王根群及其委托诉讼代理人陈族良、被告乾佑建设公司的委托诉讼代理人魏道先、被告李乔的委托诉讼代理人汤小虎均到庭参加诉讼。2016年11月11日，本案第二次公开开庭审理，原告王根群、被告李乔的委托诉讼代理人汤小虎、被告乾佑建设公司的委托代理人魏道先到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王根群向本院提出诉讼请求：请求二被告连带赔偿原告医疗费36677.11元、辅助器具费1800元、误工费30800元、护理费3200元、住院伙食补助费1200元、营养费1200元、伤残赔偿金105680元、后续治疗费12000元、精神抚慰金4000元、鉴定费1900元，总计198457.11元，其中被告李乔已支付14000元，要求二被告连带赔偿剩余184457.11元。事实及理由：2015年，被告李乔从被告乾佑建设公���承建试马赵家湾桥工程。2015年12月19日，被告李乔雇佣原告王根群为其提供劳务，每天工资130元。2016年1月15日原告按照公司负责人的安排，站在挖掘机吊运的漏斗中工作时。挖机漏斗突然抖动将原告从3米高的位置摔落地面受伤。事发后，原告当即被送往商南县医院住院治疗40天，花费医疗费36677.11元。为解决赔偿事宜，原告诉至法院要求如诉请。被告乾佑建设工程公司辩称：1、原告在赵家湾桥工程施工中受伤属实；2、答辩人将从商南县发改局承包的赵家湾桥工程中的桥台和桥柱的施工工程分包给了被告李乔，双方口头约定由李乔包工包料（钢筋材料除外）负责施工，答辩人与被告李乔构成发包与分包关系；3、被告李乔雇请原告从事施工活动，二人应为雇主、雇员关系；4、原告的损失应由原告与被告李乔共同承担，被告李乔应承担主要责���、原告王根群承担次要责任；5、原告主张的损失要有法律及事实依据。被告李乔辩称，1、答辩人李乔实际受雇于被告乾佑建设公司，二被告不构成分包关系；2、原告王根群在住院期间，答辩人垫付原告治疗费用14000元，要求在本案中一并处理；3、事发当天，答辩人不在施工现场，原告李乔是按照被告乾佑公司工作人员的安排工作时，因乾佑公司雇请的挖机司机操作失误导致坠落受伤，因此被告乾佑公司应承担主要责任；4、原告未尽到安全防范义务，本身存在过错，应减少被告的赔偿责任；5、原告诉请的损失需依法核定。当事人为证明各自主张，向本院提交了以下证据：针对本案事实部分，原告王根群提供：证据1、2016年3月3日对证人江诗贵的调查笔录，证明原告受伤的时间、地点，原��在干活过程中因挖掘机摆动导致原告掉落受伤的事实，原告无责任。被告乾佑建设公司的质证意见：1、对江诗贵证言的真实性无异议；2、乾佑建设公司与被告李乔系承包关系；3、事发当天挖掘机是李乔指挥的。被告李乔的质证意见：1、对江诗贵证言的真实性无异议，但对原告证明目的有异议；2、被告李乔并未承包工程，李乔是乾佑建设公司雇请的带班人，负责工人工资的计算和发放。被告李乔提供：2016年10月29日李乔自述笔录一份，证明1、李乔受魏双全委托为被告乾佑建设公司找工人，由李乔记工后报魏双全；2、修桥的材料由乾佑建设公司提供；3、本案的事实经过。综上，被告李乔不是承包人。原告的质证意见：原告对李乔的陈述无异议，无论二被告系分包关系或雇佣关系，原告均要求二被告承担连带责任。被告乾佑建设公司的意见���1、对李乔的陈述有异议。被告李乔系从乾佑建设公司分包工程；2、提交李乔出具的工程款领条3张，证明李乔领从乾佑建设公司领取工程款8万元，被告李乔承接我方分包的工程属实；3、施工中使用的小型机械，在工程结束后李乔已经卖给我公司，补充提交2016年2月23日李乔向被告乾佑建设公司出具的收到条，证明李乔包工包料分包赵家湾工程属实。被告李乔认为：领条能够证明李乔领取工人工资，收到条系乾佑建设公司要求李乔先垫资购买施工机械，之后公司将钱支付李乔。对李乔系乾佑公司雇请的领工人这一观点，被告李乔无证据证明。原告王根群认为：是否购买机械施工与原告无关。被告乾佑公司提交：证人陈学振的证言、身份证复印件，证明陈学振系挖掘机司机，原告受伤当天李乔在工地，且挖掘机是李乔指挥的。被告李乔的质证���见：1、陈学振的证言为自述材料，陈学振系乾佑建设公司雇请的，有串供嫌疑。2、陈学振作为挖机司机导致原告受伤是有责任的，所以对该份证据的真实性和形式均不予认可。针对损失部分原告提供：证据2、商南县医院门诊病历、诊断证明、住院病案、医疗费结算收据两张、费用明细清单、鉴定意见书、鉴定费票据、支具款收据，证明原告主张的各项损失费用。被告乾佑建设公司的质证意见：对支具款收据的真实性无异议，原告治疗过程的证据属实。被告李乔的质证意见：对原告提交证据的真实性无异议。原告提供证据3、移民安置房购房合同、购房收款收据、物业费、收款收据均为复印件，电费票复印件3张、房屋照片2张、原告家庭户口本复印件、证人刘万珠的证明、2016年9月9日对原告之子王山的调查笔录、城关街道办金福湾社区居委会证明，证明原告居住城关镇街道办金福湾小区，在商南县城做建筑工作，应按城镇居民人居可支配收入计算残疾赔偿金。被告的乾佑建设公司的质证意见：对原告提交证据的真实性无异议，但原告户口在农村、收入不固定，不属于城镇企业职工等情形，且原告提交的购房合同、物业费等票据中，姓名均为原告之子王山，不能说明原告适用城镇标准。被告李乔的质证意见：1、原告提供王山的证言，因存在亲属作证，不予认可；2、安置房合同及相关收据的主体是王山，不能证明原告在城镇居住生活；3、原告提交的户口本能够证明原告是农村户口；4、对居委会证明的真实性无异议，但证明无经手人、单位负责人签字，形式不合法不予认可；5、刘万珠的证言中内容与居委会证明相矛盾，说明原告搬入小区的时间系刘万珠推定，故不认可。综上��应按照农村人均村收入计算原告伤残赔偿金。针对本案责任划分问题，原告无证据提交，原告认为自己无过错，不应承担责任。被告乾佑建设公司无证据，但认为原告自身有过错，应承担部分责任。被告李乔针对责任划分提交：证人李成军、江诗贵的证言，证明原告干活是受被告乾佑建设公司安排，公司雇请的挖掘机司机操作不当造成原告受伤。被告乾佑建设公司应承担主要责任。原告的质证意见：对证据无异议。被告乾佑建设公司的质证意见：事发当天是李乔、江诗贵指挥原告干活。因我方已将工程分包给李乔，安全责任由李乔承担，乾佑建设公司不承担责任。对双方无异议的证据：原告提交的证据2本院予以确认。对于双方有异议的证据本院分析认定如下：1、被告对原告提交的证人江诗贵的调查笔录的真实性无异议，结合被告乾佑建设公司提交的工程款收条、工地财产收条、以及原、被告当庭陈述，能够证明被告乾佑建设公司将试马镇赵家湾桥工程（以下简称：赵家湾桥工程）的中的部分工程分包给被告李乔，被告李乔雇请原告王根群为其提供劳务，原告在干活过程中因挖掘机灰斗倾斜跌落受伤的事实；2、被告乾佑建设公司提交的陈学振的自述证言、被告李乔提供的本人自述证言因证据形式不合法，本院不予认定。被告李乔提供的对证人李成军、江诗贵的调查笔录欲证明原告受伤系被告乾佑建设公司安排施工造成的，因被告方对原告当庭陈述的“江诗贵和李乔都安排我上挖斗，当天我也是按照之前的安排干活的。”这一内容均认为属实，故应以原告当庭陈述为准。3、原告提交的证据3能够证明原告家庭户自2014年享受移民搬迁安置政策，在商南县城金福湾小区购房居住，结合原告受伤前主要从事建筑零工，主要收入来源于非农收入这一情况，经合议庭评议认定对原告主张其伤残赔偿金按照城镇标准计算应予支持。被告乾佑建设公司、李乔均主张原告伤残赔偿金按农村标准计算，因未提交相应证据证明其观点，故本院不予采纳。依据上述有效证据及原、被告当庭陈述，本院查明案件事实如下：2015年12月1日，被告乾佑建设公司经与商南县发改局签订《商南县试马镇赵家湾桥工程建设合同》承包赵家湾桥工程。在工程建设中，被告乾佑建设公司将赵家湾桥工程的部分工程分包给没有建筑施工资质的被告李乔，被告李乔雇请原告王根群从事混凝土浇筑施工。2016年1月15日，原告王根群按照之前被告李乔和工地技术负责人江诗贵的安排，站在被告乾佑公司雇请的挖掘机灰斗疏通混凝土时，因挖掘机灰斗倾斜导致原告从高处跌落地面摔伤。原告当即被送往商南县医院住院治疗40天，花费医疗费36677.11元。2016年2月24日出院时，经诊断为：1、腰椎体压缩性骨折；2、腰2椎体骨挫伤。院方建议：1、加强饮食营养、注意休息，避免腰部过度负重；2、定期门诊复查X光片；3、1年半后住院行内固定物取出术。经本院委托鉴定，2016年10月24日，陕西正义司法鉴定中心鉴定意见书做出，鉴定意见为：1、王根群腰椎损伤属九级伤残；2、王根群后续治疗费用约需人民币壹万贰仟元。原告支出鉴定费1900元。为解决赔偿问题，原告诉至本院要求如诉请。另查明，在原告住院治疗期间，被告李乔垫付原告医疗费14000元。关于原告王根群的损失，经双方当事人当庭举证、质证，合议庭评议后，分析认定如下：医疗费，原告主张36677.11元，被告方对原告提交的证据2无异议，被告李乔垫付原告医疗费14000元，要求在本案中一并处理，考虑李乔垫付医疗费与原告损失的关联性，医疗费应计算36677.11元。误工费，原告主张自2016年1月15日原告受伤计算至定残前一日2016年10月23日，共计308天，每天100元，共计30800元。被告方认为原告误工费标准及天数过高，同意法院酌情考虑。本院认为，原告未提供证据证明因伤持续误工，考虑原告伤情对收入的影响，误工天数应计算至出院后4个月，共计160天。原告从事建筑零工，收入不固定，误工费标准应按照普通男工平均标准80元/天计算，误工费为160天×80元/天=12800元。护理费、住院伙食补助费、营养费：原告主张按照住院40天，护理费每天80元，计算为3200元、住��伙食补助费每天30元，计算为1200元、营养费每天20元，计算为800元，被告方均无异议，本院予以确认。护理费为3200元、住院伙食补助费为1200元、营养费为800元。伤残赔偿金：依据本院认定的证据，经合议庭评议，原告伤残赔偿金应按城镇标准计算，原告主张按照陕西省2015年城镇居民人均可支配收入26420元计算，即26420元/年×20年×20%=105680元，计算方式和依据符合法律规定，应予支持。伤残赔偿金为105680元。后续治疗费，原告依据鉴定意见主张12000元，被告方无异议，本院予以确认。后续治疗费为12000元。辅助器具费：原告依据德林义肢康复器材（成都）有限公司西安分公司出具的收款收据及该项费用系住院治疗期间医生建议花费，主张辅助器具费1800元。被告方对原告提交的收据无异议，本院予以确认。辅助器具费为1800元。七、精神抚慰金，原告主张4000元，原告认为其伤残九级，请求法院酌情支持。本院认为，原告的伤残等级为九级，综合考虑原告伤情部位及对精神状况的影响，对原告的精神抚慰金不予支持。综上原告的各项损失，总计174157.11元。本院认为，被告李乔雇佣原告王根群为其提供劳务，被告李乔作为雇主应赔偿原告在从事雇佣活动中遭受人身损害所造成的损失，被告乾佑建设公司将赵家湾工程部分分包给被告李乔，因李乔无建筑从业资质，分包行为违反建筑法的相关规定，故被告乾佑建设公司应与被告李乔对原告的损失依法承担连带赔偿责任，原告主张要求二被告承担连带责任，依法应予支持。另外，经本院查明，原告王根群系按照二被告的安排在无安全��护措施的情况下，站在被告乾佑建设公司雇请的挖掘机的灰斗上疏通混凝土时，挖机灰斗倾斜致原告跌落受伤，综合考虑本案案情，经合议庭评议，二被告对原告的损失应负同等责任。同时，原告王根群在未确保自身安全的情况下，站在挖掘机灰斗上工作，对工作方式及环境的安全性未尽到注意义务，应承担相应责任。经合议庭评议认为，本案原告王根群与被告李乔、乾佑建设公司应按照2：4：4的比例划分责任较为妥当。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十四条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国建筑法》第二十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、原告王根群的医疗费36677.11元、误工费12800元、护理费3200元、住院伙食补助费1200元、营养费800元、伤残赔偿金105680元、后续治疗费12000元、辅助器具费1800元，共计174157.11元，限被告陕西乾佑建设工程有限公司、被告李乔于本判决生效之日起十日内各赔偿原告69662.84元，且二被告承担连带责任，剩余部分由原告自行承担；（被告李乔垫付原告的医疗费14000元在执行中予以扣减并返还）二、驳回原告王根群的其他诉讼请求。如未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1422元，鉴定费1900元，共计3322元，由原告王根群负担664.40元，被告陕西乾佑建设有限责任公司、被告李乔各负担1328.80元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。判决生效后，若一方不履行，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，二年内向人民法院申请执行。逾期申请的由申请人自行承担不利的法律后果。审 判 长  舒小倩代理审判员  张 波人民陪审员  鲁厚强二〇一六年十二月二十一日书 记 员  叶青密