江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏08民终3262号上诉人（原审原告）：侍冬梅，女，1984年12月4日出生，汉族，住洪泽县。委托诉讼代理人：严定雪，男，1980年1月24日出生，汉族，住洪泽县。委托诉讼代理人：王海盟，江苏益淮律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：淮安市精锐工具制造有限公司，住所地淮安市淮阴区钱江路277号。法定代表人：吴有光，该公司总经理。委托诉讼代理人：薛美林，江苏群汇律师事务所律师。上诉人侍冬梅因与被上诉人淮安市精锐工具制造有限公司（以下简称精锐公司）经济补偿金纠纷一案，不服淮安市淮阴区人民法院（2016）苏0804民初3918号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月2日立案后，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款规定，经合议庭研究认为，经过阅卷、调查和询问当事人，当事人没有提出新的事实、证据或者理由，不需要开庭审理，遂依法组成合议庭书面审理了本案。本案现已审理终结。上诉人侍冬梅上诉请求：撤销原审判决，改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实和理由：1、上诉人长期在被上诉人精锐公司上班，因被上诉人要求上诉人与淮安磨士刃具制造有限公司签订新的劳动合同，终止与被上诉人精锐公司的劳动关系，上诉人不同意，被上诉人即通知上诉人辞职，并非上诉人主动辞职。被上诉人应支付经济补偿金，且由于被上诉人未替上诉人缴纳足失业保险费，也应支付上诉人的失业金；2、上诉人在被上诉人精锐公司上班月工资3000元，但2016年5、6月份，上诉人只收到每月一千多元工资，被上诉人提交的工资表系单方制作，并非事实，被上诉人未足额发放上诉人工资；3、上诉人每天上班8.5小时，被上诉人未支付过加班工资；4、劳动纠纷中，证据材料均由单位保管，而一审法院对举证责任分配不当，且对被上诉人精锐公司提供的证据审查不严。被上诉人精锐公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。侍冬梅向一审法院起诉请求：1、要求被告支付原告经济补偿金27000元；2、支付2016年5、6月份拖欠工资6000元；3、被告支付原告失业金14400元；4、被告支付原告加班费27665.7元。事实和理由：原告自2007年11月进入被告公司工作，被告自2015年8月起才为原告缴纳社会保险。2016年6月28日早上，厂部电话通知原告停止工作。原告平均月工资3000元左右，被告还拖欠原告2016年5、6月份工资。被告的行为违反国家法律规定，为维护原告合法权益，现诉至法院，请求判如所请。一审法院认定事实：2007年11月，原告侍冬梅进入被告精锐公司工作，从事机加工工作，双方签订有劳动合同，最近一份劳动合同签订于2015年4月1日，合同期限自2015年4月1日至2016年3月31日，同时约定被告公司实行计件工资，合同到期双方无异议则自动顺延一年。被告公司自2015年8月起为原告缴纳社会保险，在此之前被告公司向原告发放了养老保险补贴，原告签字领取，并出具承诺函，承诺由个人自行缴纳社会保险，一切与公司无关。2016年6月29日，原告以事假为由向被告单位提交请假条请假，请假时间为6月29日、30日两天。假期结束后，原告没有回被告公司工作，而是于2016年6月30日向淮安市淮阴区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委以申请人未提供与被申请人存在劳动关系初步证据为由，作出淮劳人仲不字[2016]第172号《不予受理通知书》。对于原告的离职原因双方有争议，原告称被告公司以更名为由要求工人签辞职报告再签订新的劳动合同，原告不同意签辞职报告，老板就打电话让原告不要干活回家，原告怕回家了算旷工，所以写了请假条。被告称原告在合同没有到期的情况下，以请假为由离岗至今，经公司多次催告，仍然没有返岗并起诉至法院，应当视为原告主动离职。原告提供了一份淮安磨士刃具制造有限公司的劳动合同，证明该公司和被告公司地址一样，被告公司让原告在该份合同上签字，原告没有签订。被告认为淮安磨士刃具制造有限公司与被告公司系两个独立法人单位，该份合同双方均未签字，与本案没有关联性，原告所主张的事实毫无根据。被告除提供原告的请假条外，还提供了一份2016年7月4日被告公司发给原告的《通知函》，主要内容为：原告于2016年6月29日上午向生产科科长递交的请假条，不符合被告公司因私请假超过一天需由公司办公室审批的规定，被生产科科长口头告知并退回，距今已有6天之久未能来公司上班，要求原告接到通知后立即返厂投入工作，否则后果自负。原告称该通知是被告接到法院传票后才寄发的，原告到劳动局咨询被告知可不去上班。在本案调解阶段，被告提出原告可以再回厂继续工作，原告表示不愿再回去。根据上述双方举证、质证，原告在2016年6月29日上午以事假为由向被告公司递交请假条离厂，据此无法认定系被告公司口头辞退原告，原告在假期满后未及时回厂工作，而是提起劳动仲裁，原告无论是在接到被告公司发出的《通知函》后，还是在本案调解过程中被告要求其回厂继续工作，原告均没有也不同意回厂工作，故认定被告辞退原告缺乏事实依据，原告的离职应为其自行离职。关于2016年5、6月工资，被告公司分别于2016年6月30日、8月1日向原告发放了2016年5月工资1944元、6月工资1677元。原告称对2016年5月之前被告所发放工资金额并无异议，但2016年5月、6月的工资金额变少。被告在庭后提交了原告这两个月份的工资明细，工资明细中含原告的产量及扣项，经电话联系原告，原告拒绝到院进行质证，只表示对该两份工资明细的真实性不予认可，故原审对该两份工资明细的真实性予以认可，认定被告已足额支付了原告2016年5、6月工资。关于加班费，原告主张的为自2007年11月起至原告离职期间每天延时半小时加班费。原告称其每天工作8.5小时，从早上8:00-11:30，下午12:30-5:30，有时候忙的时候下午从12:00就开始上班了，晚上有时加班到6:30-7:00左右，早晚考勤，中午不考勤。被告提供了2010年、2011年工作时间调整通知，证明被告公司冬季作息时间为上午8:00-11:30，下午12:30-5:00，夏季作息时间为上午8:00-11:30，下午1:00-5:30，每天工作时间为8小时，早晚考勤，中午不考勤，不存在延时加班的问题。同时，被告还提供了原告的2014年7月至2016年6月份考勤记录，因中午不考勤，考勤记录只有早晚上下班记录，并无午间休息时间，无法如实反应出原告实际工作时间，但能反映出被告单位下班时间有17:00、17:30两种作息时间，与被告陈述相符，与原告所述不符，原告也未能提供证据证明其存在加班的事实。另外，从下班考勤看，原告虽有延时下班，但也有早退及旷工半天的情形，两者数量基本持平，故对原告所称每天加班半小时的事实不予认定。一审法院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。本案中，原、被告双方劳动合同期限至2017年3月31日，原告却自2016年6月29日请假离厂，并非系被告辞退，即使被告公司存在未及时足额支付劳动报酬、未依法缴纳社会保险的情形，原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定解除劳动合同，也须履行通知用人单位的义务，但原告假满后再未回厂工作，并未通知被告公司解除劳动合同，现原告主张解除劳动合同经济补偿金，无法律依据，依法不予支持。被告已足额支付原告2016年5、6月份工资，对原告的该项请求亦不予支持。因原告为自行离职，不符合领取失业金的条件，对原告主张失业金的请求不予支持。原告主张要求支付自2007年11月起至2014年6月期间的加班费，已超出时效，2014年7月至2016年6月期间的加班费，原审认定原告并不存在每天加班半小时的事实，即使原告偶有加班，原告对2016年5月之前工资金额并无异议，视为被告已足额向其支付了加班费，故对原告主张加班费的请求，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十八条、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：驳回原告侍冬梅诉讼请求。案件受理费10元，免予收取。二审审理中，上诉人侍冬梅新提交证据：1、案外人张某的江苏银行工资卡对账单、交易明细、养老保险缴费记载单、2016年9月5日解除合同通知一份，前三份证据来源于张某本人调取及解除合同通知系淮安磨士刃具制造有限公司出具给张某的。分别证明张某在被上诉人处工作至2016年7月份；2016年9月的工资却由淮安磨士刃具制造有限公司发放，社保费也由该公司缴纳；解除合同通知中显示淮安磨士刃具制造有限公司认可张某在其单位工作的时间是从2015年11月13日—2016年9月5日。这与2016年7月份张某在被上诉人处工作的事实矛盾，说明被上诉人及淮安磨士刃具制造有限公司就是两个公司一个老板。从时间来看，与上诉人陈述被被上诉人辞退的时间、理由吻合。上诉人拒绝签辞职报告与淮安磨士刃具制造有限公司签订新合同而被被上诉人辞退。2、图片8张，证明淮安磨士刃具制造有限公司登记的住所地长江东路180号，经上诉人实地探访，该地并无淮安磨士刃具制造有限公司，而被上诉人住所地的门牌已经换成淮安磨士刃具制造有限公司。证明被上诉人让员工签辞职报告后与淮安磨士刃具制造有限公司签订新合同，就是为了用淮安磨士刃具制造有限公司的名义进行生产。与此同时，证人张某出庭作证，证人张某陈述，其与上诉人系同事，均在被上诉人处上班，每天上8.5小时班。2016年6月23日，被上诉人召开会议告知全体员工，因股东分家，厂名、法人变更重新员工需重新签订合同，不签就离职。2016年7月1日证人到淮安磨士刃具制造有限公司工作，知道上诉人请假系车间主任批准，后上诉人就没有上班。听上诉人说，老板电话通知上诉人不要来了，即使来了也不安排做原来的工作。经质证，被上诉人精锐公司认为，1、对张某银行流水等真实性无异议，张某确实在被上诉人公司上班，后与被上诉人公司终止劳动合同后去新单位上班。对张某与淮安磨士刃具制造有限公司解除合同的事不清楚，与被上诉人公司无关。2、对图片真实性不予认可，无法证明被上诉人厂房的客观情况。两份证据均无法证明上诉人就是由被上诉人公司辞退的，且该证据与本案无关。至于证人张某的庭审证词，部分与事实不符，证人陈述上诉人离职的原因都是听说的，并非亲眼所见，不具有客观性。二审中，当事人没有提交新证据。经审查，原审认定事实无误，本院予以确认。本院认为，上诉人侍冬梅自2007年11月进入被上诉人精锐公司工作，双方签订了劳动合同，上诉人侍冬梅与被上诉人精锐公司建立了劳动关系。关于上诉人侍冬梅离职原因，上诉人侍冬梅提出被上诉人精锐公司要求其与淮安磨士刃具制造有限公司签订新的劳动合同，终止与被上诉人精锐公司的劳动关系，因上诉人侍冬梅不同意，被上诉人精锐公司即通知其辞职。根据《最高人民法院关于适用解释》第九十条第一款规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。本案上诉人侍冬梅于2016年6月29日以事假为由向被上诉人精锐公司提交请假条请假，请假时间为2016年6月29日、30日两天，离厂后未在到被上诉人精锐公司上班，此时并非被上诉人精锐公司辞退上诉人侍冬梅。上诉人侍冬梅在请假期满后未及时回公司工作，而是提起劳动仲裁，尤其在一审中，被上诉人精锐公司要求上诉人侍冬梅回公司继续工作，上诉人侍冬梅坚持不回公司工作。上诉人侍冬梅的离职系被上诉人精锐公司辞退缺乏事实依据，且在本案审理中，上诉人侍冬梅主张离职系被上诉人精锐公司辞退也未能提供其他相应证据加以证明，该事实不能成立，其要求被上诉人精锐公司支付经济补偿金无法律依据。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，上诉人侍冬梅提出每天上班8.5小时，虽提供了张某的工资卡对账单及其证人证言，但从被上诉人精锐公司提供上诉人侍冬梅的2014年7月至2016年6月份考勤记录，因中午不考勤，考勤记录只有早晚上下班记录，此与被上诉人精锐公司陈述上诉人侍冬梅虽有延时下班，但也有早退及旷工半天的情形，两者数量基本持平相符，加之季节作息时间的变更，故不存在加班相符合。对此，上诉人侍冬梅就加班事实也未再能提供其他证据加以证明，结合上诉人侍冬梅对2016年5月之前工资金额并无异议，加班事实不能成立。至于上诉人侍冬梅提出2016年5、6月工资未足额发放，由于双方劳动合同约定被上诉人精锐公司实行计件工资，上诉人侍冬梅对被上诉人精锐公司提供的工资明细的真实性不予认可，原审根据上诉人侍冬梅对2016年5月之前被上诉人精锐公司所发放工资金额并无异议，综合认定被上诉人精锐公司已足额支付了上诉人侍冬梅2016年5、6月工资并无不妥。《失业保险条例》第十四条第一款规定，具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务已满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。本案上诉人侍冬梅为自行离职，不符合领取失业金的条件，主张失业金的请求无法律依据。一审法院在本案审理中，只是让上诉人侍冬梅提交劳动者应承担的初步证据，并未要求上诉人侍冬梅提供单位保管应由单位举证的证据，且对事实认定并无不妥。综上，上诉人侍冬梅的上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。一审判决依据证据所认定的事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉案件受理费10元，本院免予收取。本判决为终审判决。审 判 长  张 勇审 判 员  赵骏飞代理审判员  孙志丹二〇一六年十二月八日书 记 员  王 姝