广东省惠东县人民法院民 事 判 决 书(2016)粤1323民初3038号原告：惠州巽寮湾游艇会有限公司，住所地惠东县巽寮镇红螺湾至哨所山一带。法定代表人：钱海民。委托诉讼代理人：冯计明，广东衡仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：邝艳霞，广东衡仁律师事务所律师。被告：侯岚，女，1982年1月21日出生，汉族，福建省厦门市人，住福建省厦门市思明区，。原告惠州巽寮湾游艇会有限公司与被告侯岚劳动争议一案，本院于2016年9月23日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人冯计明、邝艳霞到庭参加诉讼，被告侯岚经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告惠州巽寮湾游艇会有限公司向本院提出诉讼请求：原告无需向被告侯岚支付2015年12月份的工资2530元、2016年3月份的绩效奖金15000元、佣金1000元、解除劳动合同的经济补偿金19844.16元、代通知金21336.67元及过节费100元，合计59810.83元。事实与理由：2015年8月14日，被告进入原告处任市场营销部总监一职，当天被告与原告签订了《劳动合同》、《补充协议》及《薪酬福利协议》，其中《劳动合同》及《薪酬福利协议》约定被告每月固定工资18000元（试用期15000元），按照销售任务完成率提取佣金，奖金按《个人绩效考核管理办法》实施。此外，《劳动合同》第九条第（六）项第2目还约定“乙方不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的”，甲方可以解除劳动合同。《补充协议》第一条第三款约定，原告对被告工作情况进行考核，被告经过培训达不到岗位职责要求或者在一个工作周期内完不成本职工作的，视为不能胜任本人工作。2015年第四季度，被告向原告出具目标责任书，确认会籍销售实现10卡，金额为100万元，但被告未完成指标，仅销售了3卡。2016年，被告向原告出具《2016年度个人目标责任书》及《2016年第一季度个人目标责任书》，确认各项KPI指标，但自被告入职起，原告就对其进行了多项培训，且在2016年3月9日，原告再次对被告进行培训，然而，被告在2016年第一季度考核仍然不达标，评级为不称职。按照绩效考核管理办法，绩效奖金考核系数为0，无需发放2016年1月至3月的绩效奖金。原告迫于无奈，依据双方签订的《劳动合同》，在2016年3月解除与被告之间签订的劳动合同并告知被告，被告提出不合理的补偿要求，拒绝与原告按照合同约定办理相关手续。原告于2016年4月作出与被告解除劳动合同的决定，决定于2016年4月11日与被告解除劳动关系，并要求被告于2016年4月15日前办理离职手续。并且，原告向被告足额支付了2016年3月份工资3309.81元、2016年4月1日至2016年4月15日的工资6536.38元。原告与被告已经于2016年4月11日解除了劳动合同，被告不再是原告的职工，原告无需向被告支付2016年5月1日过节费。2016年5月，被告向惠东县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2016年7月15日，惠东县劳动人事争议仲裁委员会就被告申请仲裁一案进行了审理，并作出了惠东劳动仲案非终字[2016]第188号裁决书。原告认为，被告不能胜任工作，经过培训，仍不能胜任工作，原告可以根据劳动合同法及双方合同约定解除劳动合同。原告在2016年3月已经在和被告协商解除事宜，不应再支付代通知金，并且即使需要支付，被告三月份工资为3309.81元，代通知金数额不应该是21336.67元。被告在原告解除劳动合同前8个月平均工资高于惠州市上年度的职工平均工资的三倍，其经济补偿金不应按其平均工资计算。原告未收到被告出售会籍成功并提出佣金的申请，无法确认对应会籍由被告出售并由被告签约，原告无需向被告支付佣金。综上，被告侯岚作为公司管理人员，未履行其市场总监的岗位职责，原告依法解除劳动合同，依法不应向其支付赔偿金。被告侯岚辩称，一、被答辩人于2016年4月12日通知答辩人于2016年4月11日解除劳动合同，理由是连续两个季度考核不达标，被答辩人有以下几点违反公司《个人绩效考核管理暂行办法》、双方签订的《劳动合同及补充协议》，考核不达标理由不成立：1、答辩人《2015年第四季度目标责任书》考核得分90.17分，评价等级“称职”，根据《个人绩效考核管理暂行办法》，考核系数为l，应该足额发放绩效奖金。但是被答辩人在“惠东劳人仲案字[2016]第188号”的案件中，为了混淆仲裁员视听，提供伪证。被答辩人在此仲裁案中提供的年度绩效考核表，第一，不能证明答辩人2015年度第四季度考核分数。第二，不是答辩人本人签字，是伪造的签名。第三，所得分数98.25与评价等级“不称职”自相矛盾。被答辩人这种意图妨碍司法公正的行为，可以证明被答辩人意图掩饰违法不合规的辞退行为。被答辩人应该返还克扣答辩人的2015年第四季度绩效工资2530元。2、被答辩人提供的答辩人《2016年度第一季度目标责任书》，没有填写“实际完成情况”和“加权得分”，也没有计算“综合得分”，更没有“被评价人”签名和“审核人”签名，仅有一个随意评分以及评价等级“不称职”的标记，显然是为了辞退答辩人而随意伪造的一份责任书，而且伪造技术低劣，实在经不起深究。被答辩人应该返还克扣答辩人的2016年第一季度绩效工资15000元。3、被答辩人要求员工签订的目标责任书存在重大失误，不具备作为评价员工称职与否的依据，因为：第一，根据《个人绩效考核管理暂行办法》所述，“营销员工签约及回款任务指标己通过分段公佣标准体现，考核指标仅由管理工作关键任务构成(不含签约、回款完成指标)”，这个条款说明《个人目标责任书》中前两项占权重32％-36％的销售指标是不应该作为考核指标的；第二，答辩人的部门职责和岗位职责里关于本岗位主要职责的描述中，没有完成销售指标的职责。被答辩人的产品在答辩人工作期间仍在策划阶段，根本无法销售，更无从谈“销售业绩指标”；第三，被答辩人截至2016年4月11日，所要求营销员工销售的产品都没有经过上级公司的批准，销售标的不存在，根本不应存在销售指标；第四，答辩人与被答辩人签订的《聘任协议书》的岗位职责中，在第一条明确写明“若销售未达到考核指标，公司有权调整职务和薪酬”，但是没有解雇的权利。以上事实证明，被答辩人在民事起诉状中阐述的答辩人连续两个季度绩效考核不合格没有事实依据，不能胜任工作也没有事实依据。被答辩人应该返还克扣答辩人的2015年第四季度绩效工资2530元和2016年第一季度绩效工资15000元，共计l7530元。二、被答辩人并没有就所声称的“答辩人考核不称职”做任何培训。被答辩人于2016年4月12日向答辩人告知2016年第一季度考核不合格，答辩人除了质疑被答辩人考核评分有失公允外，也同时多次向被答辩人提出了针对不称职的结果对答辩人培训的要求，被答辩人多次向答辩人声明“公司不愿意对答辩人进行培训”。被答辩人提供的6条培训签到记录，第一至第五条是在答辩人新入职的试用期期间，提供的针对游艇会所有员工的入职培训，培训内容是公司的基本介绍及公司的基本制度、流程、风控等内容，这种针对新入职人员的科普培训不应作为针对被答辩人声称的不合格所做的培训。答辩人提供的第六条培训签到记录是上级公司成本管理部针对游艇会所有员工进行的培训，也不应作为针对被答辩人声称的不合格所做的培训。被答辩人提供的所有培训记录的时间都发生在被答辩人告知答辩人考核不合格的时间2016年4月12日前，并且被答辩人的人事副经理钟某在录音中多次强调公司不愿意针对答辩人培训，所以被答辩人在民事起诉状中阐述的“经过培训，仍不能胜任工作”的理由不成立。三、答辩人在2016年4月1日双膝红肿发痛不能行走，前往医院治疗，医生诊断4月1日至4月11日为治疗期，被答辩人在明确知晓4月11日为答辩人治疗期的情况下，做出4月11日辞退答辩人的决定，违反《劳动法》第二十九条所规定的“患病或者负伤，在规定的医疗期内的，用人单位不得解除劳动合同”的规定，属于非法辞退。四、被答辩人在民事起诉状中声称“原告与被告已经于2016年4月11日解除了劳动合同，被告自解除后，不再是原告的职工，原告无需向被告支付2016年5月1日过节费”。实际情况是被答辩人的人力资源副经理钟某于2016年4月12日通知答辩人于4月11日解除劳动合同，答辩人并没有同意被答辩人的要求，钟某随后删除了答辩人的指纹记录，造成答辩人无法正常打卡的后果。从2016年4月12日至4月29日，答辩人照常上班，并且使用手机拍照打卡机的方式证明有出席并上班。答辩人与被答辩人和被答辩人的上级公司人力资源负责人于随后于4月14日、4月18日，4月19日，4月22日还就解除劳动合同进行了多次协商，被答辩人方在协商中也多次承认，与答辩人当时是以员工的身份协商，证明答辩人一直在被答辩人处工作至2016年4月底(4月30日是公休日)。所以被答辩人应该支付答辩人2016年4月1日—4月31日的工资21367元及劳动节过节费100元。五、答辩人在被答辩人处工作期间，有八天加班和一天年假，被答辩人未有发放给答辩人，应补偿l5328.77元。时间分别是：1、2015年9月3、4日。2015年9月公休一共9天，答辩人实际休息7天，其中9月3、4日加班未休，其中9月3日是抗战胜利日，是国家法定节假日，因按照日薪三倍发放加班工资。9月4日是公休日，应该按照日薪2倍发放加班工资。本人9月应发工资13450元，应发放加班工资3091.95元(13450÷21.75×5)。2、2015年10月17、18日。2015年10月公休一共13天，答辩人打卡记录10天，出差广州南沙5天(14—18日)，出差深圳5天(21—25日)，实际休息1l天，其中10月17、18日加班没有安排调休，此两日为公休日，应该按照日薪2倍发放加班工资。本人l0月应发工资17720.69元，应发放加班工资3258.98元(17720.69÷21.75×4)。3、2016年1月9、10、11日。2016年1月公休日一共11天，答辩人打卡记录19天，出差中山吉宝l天(4日)，出差深圳3日(8—10日)，11日晚间加班4小时，实际休息9日，其中9、10两日为公休日应该按照日薪2倍发放加班工资，11日晚间加班四小时应该按照《考勤休假管理办法》发放加班餐补50元。本人l月应发工资21766.67元，应发放加班工资4053.07元(21766.67÷21.75×4+50)。4、2016年3月5、6日。2016年3月公休一共8天，答辩人打卡记录19天，出差香港5天(3—7日)，在巽寮湾加班2天，实际休息6天，其中3月5、6日加班没有安排调休，此两日为公休日，应该按照日薪2倍发放加班工资。本人3月应发工资为21336.67元，应发放加班工资3924元(21336.67÷21.75×4)。5、年假存假一天，补偿l000.77元。六、2016年3月29日，天津盛欣龙精细化工有限公司支付完会籍款全款壹拾万元整，正式签约游艇会会员。被答辩人于2016年3月31日开据全款发票壹拾万元整给新会员天津盛欣龙精细化工有限公司。依据《游艇会销售佣金制度》，被答辩人应该支付答辩人公佣l000元。被答辩人在与答辩人的协商中确定答辩人公佣未结，且确定公佣不需要答辩人本人操作结佣。被答辩人与新会员天津盛欣龙精细化工有限公司于2016年3月正式签订了会籍购买协议且于2016年3月31日已开据正式发票给新会员天津盛欣龙精细化工有限公司，但被答辩人出示的证据《会籍销售反馈表》却显示会员天津盛欣龙精细化工有限公司仍有9万尾款未付，并且未签约，显然是一份不实的证据，这种妨碍司法公正的行为实在是让人唾弃。综上，被答辩人辞退答辩人的理由不成立，被答辩人所提供的证据也支持不了其诉求。被答辩人的行为违反双方签订的《劳动合同》及《劳动法》的规定。答辩人因收到仲裁裁决时因急务须前往国外处理，未能在诉讼期满前针对仲裁结果上诉。答辩人认为被答辩人应向答辩人支付经济补偿金20509.5元(计算过程为答辩人2015年8月一2016年3月实发工资加上应返还的绩效工资17530元，再加上4月份工资21367元，再加上销售佣金l000元，所得之和除以8.5个月得出)，代通知金21336.67元，2015年第四季度绩效工资2530元和2016年第一季度绩效工资15000元，共计l7530元，2016年4月1日—30日工资21367元，2016年劳动节过节费100元，销售佣金l000元，年休假补贴及加班工资，共计l5328.77元，合计97171.9元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定的事实如下：原告惠州巽寮湾游艇会有限公司是有限责任公司（法人独资），于2008年3月31日成立，经营范围：室外体育设施场地租赁、室外体育健身；游艇项目投资、租赁、销售；展览；摄影；水上运动；货物进出口、技术进出口贸易。被告侯岚于2015年8月14日入职原告处，当天双方签订了书面的《劳动合同》，约定：“合同期限是从2015年8月14日至2016年8月13日；试用期从2015年8月14日起至2015年10月13日止；岗位为营销总监；工资l5000元/月。同日，原告向被告出示《新入职人员薪酬审批表》，进一步书面约定被告的具体薪酬除每月15000元基本工资外还包括公佣和月度奖金及其他福利，其中(1)公佣以被告年度销售任务完成率的情况分不同的三区段来约定其提取的比例，具体区段的比侧分别是：①完成率≥lO0%提取比例为1.5%；②完成率≥60%提取比例为l.0%；③完成率被告侯岚认为在2016年3月销售了10万元的会籍款，其提供有《金融街巽寮湾国际游艇会会籍购买协议》及10万元会籍款发票，可证实被告的客户天津盛欣龙精细化工有限公司已与原告惠州巽寮湾游艇会有限公司签约成功。原告应根据《游艇会销售佣金制度》中公佣标准的销售管理类（总监及以上）“佣金占公司月度销售总额的比例1%”计算佣金即1000元，但原告没有按约定支付1000元的佣金，原告则称上述客户未签约成功，但其没有提供相关证据予以证明。原告惠州巽寮湾游艇会有限公司提供《市场营销总监职位说明书》，该说明书中确定了被告侯岚职位考核指标的考核内容包括了销售签约指标。另外原告提供5份有关被告的目标责任书，其中第一份《游艇会子公司项目/部门侯岚第四季度目标责任书》上有被告的签名，其综合得分为90.17分，评价等级为称职，其制定的绩效目标值是：完成会籍销售l0卡，金额为100元的目标，但实际完成会籍签约3卡。第二份《市场营销部侯岚2016年度个人目标责任书》上有被告的签名，是被告在2016年度给自己确定的个人目标，当中的绩效目标值是带领团队完成游艇会业绩指标——销售产品签约ll40万元。第三份《2015年员工年度绩效考核表》上有被告的签名，其直接上级评分给出的综合得分为99.35分（后手改为98.25分），部门评价等级为称职，主管经理评价等级为需改进。第四份《游艇会市场营销部侯岚2016年第一季度个人目标责任书》上有被告的签名，是被告在2016年第一季度给自己确定的个人目标，当中绩效目标值为销售产品签约200万。第五份《游艇会市场营销部侯岚2016年第一季度个人目标责任书》上没有被告的签名，只有原告的常务副总经理晏某的签名及落款日期为2016年3月31日，被告的综合得分0分，部门评价等级为不称职。庭审期间，原告又提交一份《游艇会市场营销部侯岚2016年第一季度个人目标责任书》，没有被告的签名，只有原告的常务副总经理晏某的签名及落款日期为2016年4月1日，被告的综合得分58.4分，部门评价等级为不称职。原告称被告在2015年第四季度和2016年第一季度均不能完成自己确定的个人目标，所以该季度的绩效奖金不予发放，所以被告在2015年12月和2016年3月的绩效工资分别为2470元和-10000元。被告认为除第三份《2015年员工年度绩效考核表》上的签名不是其签的外，其余的名字都是由自己签名确认过的。但第五份《游艇会市场营销部侯岚2016年第一季度个人目标责任书》，明显没有被告自己的签名，对该证据的真实性不予认可，在第一季度的综合得分不应为0，原告没有任何依据称其不称职。原告惠州巽寮湾游艇会有限公司提供《培训出席记录》和《签到表》，第一次于2015年8月21日，培训主题为法务风险内控审计类制度和0A流程，有被告侯岚的签到；第二次于2015年9月1日，培训主题为游艇会公司考勤制度培训，有被告的签到；第三次于2015年9月22日，培训主题为游艇会公司日常费用报销流程，有被告的签到；第四次于2015年10月26日，培训主题为新员工培训(公司介绍、考勤休假管理办法、0A系统、远古系统讲解)，没有被告的签到；第五次培训于2016年3月9日，培训主题及内容为《行政营销类供应商管理办法》制度培训，有被告的签到。原告称自被告入职以来对其进行了多项培训，然而被告在2016年第一季度考核仍然不达标，评级为不称职，根据《劳动合同》中“乙方不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，甲方可以解除劳动合同”的规定，所以在2016年4月12日向被告发出《解除劳动合同通知书》书面告知被告由于其自入职以来连续二个季度未完成公司制定并经本人确认同意的销售业绩指标，2015年年底考核评级为“需改进”，2016年第一季度考核评级为“不称职”，根据《劳动合同法》第四十条和公司的相关规定，以被告不能胜任工作，进过培训仍不能胜任工作为由自2016年4月11日起解除双方的劳动合同，并于2016年4月15日前办理离职手续。被告在收到该通知书后，认为自己没有如原告所述的情况出现，其解除劳动合同的依据不真实，向原告的上级部门金融街惠州置业有限公司的人力资源部的工作人员反映该情况，被告称该上级公司口头要求其继续上班，所以被告一直工作至4月29日，但其没有提供证据证明于4月12日后仍继续工作。原告则称在发出解除劳动合同通知书后就没有安排被告工作，所以被告不可能在4月12日后继续提供劳动。原告惠州巽寮湾游艇会有限公司其提供《惠州巽寮湾游艇会有限公司工资明细表》、《中国光大银行阳光卡活期账户交易明细》，显示被告侯岚2015年8月的应发工资为7368.47元，2015年9月的应发工资为13450元，2015年10月的应发工资为17720.69元，2015年11月的应发工资为21200元,2015年12月的应发工资为19470元，2016年1月的应发工资为21766.67元，2016年2月的应发工资为21616.67元，2016年3月的应发工资为6336.67元，2016年4月的应发工资为9824.14元。被告认为原告克扣工资及恶意解除劳动合同应支付补偿金，但遭原告拒绝，双方因此引发争议。2016年5月17日，被告侯岚向惠东县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2016年7月15日，惠东县劳动人事争议仲裁委员会作出惠东劳人仲案非终字[2016]第188号裁决书，裁决如下：惠州巽寮湾游艇会有限公司应当向侯岚支付2015年12月份的工资2530元和2016年3月份的绩效奖金15000元和佣金l000元、解除劳动合同的经济补偿金19844.16元、代通知金21336.67元和过节费100元，上述费用共计59810.83元。本裁决书于2016年8月26日送达给被告，于2016年9月8日送达给原告。原告不服上述裁决书，于2016年9月23日向本院起诉，提出上述诉讼请求。另查，原告惠州巽寮湾游艇会有限公司提交的《惠州巽寮湾游艇会有限公司个人绩效考核管理暂行办法》中载明：“需改进：考核得分：70—79；不满意：考核得分：70分以下。考核分数≥100，考核系数为1.1；考核分数90—99，考核系数为1；考核分数80—89，考核系数为0.8；考核分数70—79，考核系数为0.6；考核系数60—69，考核系数为0.4；考核分数本院认为，一、关于支付2015年l2月和2016年1月至3月被克扣的绩效奖金的问题。因为原、被告约定每月的绩效工资是附条件的，即根据季度考核结果发放。原告惠州巽寮湾游艇会有限公司提供工资明细表显示被告侯岚在2015年12月和2016年3月的绩效工资分别为2470元和-10000元。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条“因用人单位作出的减少劳动报酬决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”的规定，原告称被告没有完成本人上述两个季度内的绩效目标，所以不需足额发放上述期间的绩效工资，但原告没有提供双方有关约定被告没有完成绩效目标就不予发放绩效奖金的证据。相反根据原告提供的《惠州巽寮湾游艇会有限公司个人绩效考桡管理暂行办法》及被告在第四季度目标责任书，以被告综合得分90.17分，因其该分数在90-99的范围内，所以可得出被告在第四季度的考核系数为1，根据上述绩效考核管理暂行办法中季度奖金发放金额的公式算出其该月绩效工资应为5000元(5000元×l)，所以原告应补发被告在2015年12月的绩效奖金2530元(5000元-2470元)。至于2016年第一季度的绩效奖金是否需要支付，原告虽然提供了《游艇会市场营销部侯岚2016年第一季度个人目标责任书》，以被告的综合得分为0分（另一份2016年第一季度个人目标责任书中被告的综合得分为58.4分）及部门评价等级为不称职为由，拒绝发放2016年第一季度的绩效奖金。但2016年第一季度的个人目标责任书上没有被告的签名，被告否定该证据的真实性，而原告也没有提供其他证据予以证实被告的综合得分二、关于支付佣金的问题。根据被告侯岚提供的《金融街巽寮湾国际游艇会会籍购买协议》、10万元会籍款发票及原告惠州巽寮湾游艇会有限公司提供的《游艇会销售佣金制度》中有关公佣的约定，以被告在2016年3月份销售了10万元的会籍款的事实来计算被告对应的佣金应按公司月度销售总额的1%提取，原告应向被告支付佣金l000元(100000元×l％)。三、关于解除劳动合同的问题。鉴于原、被告签订了至2016年8月13日到期的有固定期限劳动合同，而原告惠州巽寮湾游艇会有限公司在2016年4月12日向被告侯岚发出解除劳动合同通知书。原告是以被告不能胜任工作，经培训仍不能胜任工作的理由解除双方的劳动合同，但上述理由不能成立，原因如下：第一，虽然被告在2015年第四季度目标责任书中需完成会籍销售l0卡，金额为100万元的目标，实际完成会籍签约3卡，但被告在《游艇会子公司项目/部门侯岚第四季度目标责任书》综合得分为90.17分，评价等级为称职。第二，《2015年员工年度绩效考核表》上显示被告的直接上级评分给出的综合得分为99.35分（后手改为98.25分），部门评价等级为称职，主管经理评价等级为需改进，而根据《惠州巽寮湾游艇会有限公司个人绩效考核管理暂行办法》，需改进的考核得分为70—79。第三，原告提交的《游艇会市场营销部侯岚2016年第一季度个人目标责任书》评价等级为不称职，审批时间为2016年3月31日（另一份2016年第一季度个人目标责任书的审批时间为2016年4月1日），但没有被告的签名确认。第四，被告在2016年第一季度虽不能完成自己在该季度目标责任书中定下的销售产品签约200万元的业绩该目标，但在上述考核审批之后，原告没有为被告提供业务培训，也没有调岗调薪，且通知被告劳动解除日期为2016年4月11日。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项“劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位可以提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后解除劳动合同”及原告提交的《惠州巽寮湾游艇会有限公司个人绩效考核管理暂行办法》中关于考核不合格人员处理的规定，原告的行为属于违法解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”、第四十八条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”及第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”的规定，原告应向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金。根据被告在职期间应发工资共138753.31元，可算出被告在原告处工作了8个月的平均工资为[138753.31+2530(12月未支付的绩效)+15000元(1月份至3月未支付的绩效)]÷8=19535.41元。根据惠州市2015年度职工月平均工资为4884元，被告的平均工资已超出月平均工资三倍即14652元，故赔偿金应为29304元（14652元/月×1年×2）。参照《惠州市中级人民法院、惠州市劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件若干问题的会议纪要(试行)》第二十八条：“用人单位违法解除劳动合同在确定支付赔偿金后，无需再支付未提前30天通知的代通知金”的规定，原告支付了赔偿金后，无需再支付因没有提前三十日通知被告解除劳动合同的代通知金。四、关于支付劳动节过节费100元的问题。原告惠州巽寮湾游艇会有限公司向被告侯岚送达《解除劳动合同通知书》，劳动合同解除日期为2016年4月11日，并于2016年4月15日前办理离职手续。被告在收到该通知书后，主张该上级公司口头要求其继续上班，所以被告一直工作至4月29日，但其没有提供证据证明于4月12日后仍继续工作，应承担举证不能的责任。原告已经向被告支付了2016年4月的工资6536.38元，没有拖欠被告的工资。故原告无需支付劳动节过节费100元给被告。五、关于支付2016年4月的工资、年度绩效奖金、双休日加班工资、年休假工资、未报销的费用及原告在OA上进行说明道歉和出示离职证明的问题。原、被告均认可惠东劳人仲案非终字［2016］第188号裁决书上的表述，在此不赘述。综上所述，被告侯岚经本院传票传唤未到庭参加诉讼，依法可作缺席判决。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、原告惠州巽寮湾游艇会有限公司于本判决生效之日起5日内向被告侯岚支付2015年12月的绩效奖金2530元和2016年l月至3月的绩效奖金共15000元、佣金1000元、违法解除劳动合同的赔偿金29304元，合计47834元。二、驳回原告惠州巽寮湾游艇会有限公司的其他诉讼请求。案件受理费免于收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于惠州市中级人民法院。代理审判员  王俏玲二〇一六年十二月十六日书 记 员  陈宝怡