福建省漳州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)闽06民终2478号上诉人（原审原告、反诉被告）：常州市万航工矿设备有限公司，住所地江苏省常州市天宁区青龙街道虹阳路9号，统一社会信用代码913204027527168966。法人代表人：黄全贵，董事长。委托诉讼代理人：吴文伟，江苏禾邦律师事务所律师。被上诉人（原审被告、反诉原告）：福建三宝钢铁有限公司，住所地福建省漳州市芗城区浦南镇店仔圩经济开发区，统一社会信用代码91350600611478708J。法定代表人：王光文，董事长。委托诉讼代理人：蒋丽虹，女，1989年12月7日出生，住福建省漳平市，系福建三宝钢铁有限公司员工。委托诉讼代理人：高楷航，男，1993年8月10日出生，住福建省云霄县，系福建三宝钢铁有限公司员工。上诉人常州市万航工矿设备有限公司（以下简称”万航公司”）因与被上诉人福建三宝钢铁有限公司（以下简称”三宝公司”）买卖合同纠纷一案，不服福建省漳州市芗城区人民法院（2016）闽0602民初3637号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月10日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人万航公司的委托诉讼代理人吴文伟、被上诉人三宝公司的委托诉讼代理人蒋丽虹、高楷航到庭参加诉讼。本案现已审理终结。万航公司上诉请求：1、撤销原审判决；2、改判三宝公司支付万航公司货款（质保金）324000元及利息损失（从2015年6月29日质保期满开始计算至付清之日）；3、改判万航公司无需支付三宝公司违约金211464元。事实与理由：原审法院认定事实不清、适用法律不当。三宝公司屡次延期付款，预付款应在2013年9月20日前支付，但三宝公司实际付款时间为2013年10月23日；进度款1068000元实际付款时间为2014年4月3日，迟于合同约定的交货期2014年2月28日；发货款应在2014年2月28日前支付，但三宝公司实际付款时间为2014年6月9日。三宝公司拖延付款已构成违约，万航公司的交货期也可以往后顺延，万航公司在2014年6月才实际交货是履行合同法赋予的先履行抗辩权，无需支付违约金。三宝公司认为产品存在质量问题，但其未能提供鉴定报告或技术报告予以佐证，原审以产品存在质量问题为由认定三宝公司不需要支付质保金不当。三宝公司辩称，本案双方当事人于2013年9月10日就签订了合同，万航公司有足够的时间准备设备，合同约定交货时间为2014年2月28日，该交货时间不以支付货款为前提。合同约定支付进度款的前提是”机车外购件全部到货后并经清点验收无误后十个工作日内”，三宝公司支付进度款并无违约。三宝公司提前支付发货款1068000元，也未构成违约。万航公司提供的货物从交车之日就存在严重的质量问题，如：空压机耦合器漏油、车启动过程慢、怠速提不上去、马达顶齿等问题，且万航公司在尚未解决质量问题的情况下，又突然锁定火车，给三宝公司造成严重的经济损失。万航公司的上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。万航公司向一审法院起诉请求：1、三宝公司支付万航公司货款（质保金）324000元及利息损失14580元（利息从2015年6月29日质保期满开始计算9个月至2016年3月29日，按6%年利率计算），总计338580元；2、本案诉讼费由三宝公司承担。三宝公司向一审法院反诉请求：1、万航公司承担逾期交货的违约金256320元；2、万航公司承担因锁定程序停产给三宝公司造成的损失296500元。3、诉讼费用由万航公司承担。一审法院认定事实：万航公司与三宝公司于2013年9月10日签订合同编号为SBGT-ZY-20130909-01的《福建三宝钢铁有限公司铁水输送系统铁水车牵引车合同书》(以下简称《合同书》)，其中三宝公司为甲方，万航公司为乙方，合同总价款为人民币3560000元。《合同书》第3.2条约定交货时间为2014年2月28日前，而双方实际交货时间为2014年6月29日。三宝公司于2013年10月16日支付了预付款1068000元，于2014年4月3日支付进度款1100000元，于2014年6月9日支付发货款1068000元，至原审庭审时三宝公司尚余324000元的质保金未支付。一审法院认为，万航公司与三宝公司签订的合同编号为SBGT-ZY-20130909-01的《福建三宝钢铁有限公司铁水输送系统铁水车牵引车合同书》合法有效，双方之间的买卖合同关系应受保护。万航公司提供的货物在质保期内尚存在经整修后未解决的质量问题，且万航公司存在逾期交货的违约行为，根据《合同书》第4.4条”......质保金作为乙方交付货物的质量保证，质保期为十二个月。质保期内设备未出现质量问题且乙方无其他违约行为的，期满后甲方将质保金无息给付乙方”之约定，万航公司诉请三宝公司支付尚余的质保金324000元及相应利息，不符合合同约定，不予支持。因万航公司逾期交货(合同约定的交货时间为2014年2月28日，实际交货时间为2014年6月29日，晚了121天），应承担逾期交货违约金，在计算违约金时应扣除三宝公司逾期支付预付款的时间22天（2013年9月10日双方签订的《合同书》第4.1条约定”本合同经双方签字盖章后十个工作日之内，甲方向乙方支付......预付款”，故三宝公司应于9月24日前支付预付款，但实际支付时间为2013年10月16日，晚了22天）。《合同书》第10.2条约定”违约金=合同总金额×3‰×逾期总天数”，三宝公司主张按万分之六计算违约金，予以采纳，故万航公司应支付的逾期交货违约金为356万×0.6‰×（121天-22天）=211464元。因三宝公司提供的证据不足以证明其因锁定程序停产造成的具体损失，故其”判令万航公司承担因锁定程序停产给其造成的损失296500元”的反诉请求应待损失明确后另行主张。原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百四十四条、第一百三十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：一、驳回常州市万航工矿设备有限公司的诉讼请求。二、常州市万航工矿设备有限公司应于判决发生法律效力之日起十日内支付福建三宝钢铁有限公司违约金211464元。三、驳回福建三宝钢铁有限公司的其他反诉请求。本诉受理费6380元，减半收3190元，由常州市万航工矿设备有限公司负担。反诉受理费9328元，减半收取4664元，由福建三宝钢铁有限公司负担2880元，由常州市万航工矿设备有限公司负担1784元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。万航公司为了证明其主张，二审提供证据：万航公司与案外人青岛盛德能源科技有限公司签订的《销售合同》，证明万航公司在2014年元月15日就向青岛盛德能源科技有限公司购买柴油机，三宝公司在2014年4月才支付进度款，构成违约。三宝公司质证意见如下：《销售合同》的真实性不予认可，2014年元月15日仅是合同约定的交货日期，不是实际到货日期，万航公司在柴油机到货后并未通知三宝公司，也未经三宝公司清点验收。对万航公司提供的证据，本院认证如下：《销售合同》系复印件，且该《销售合同》载明的内容也仅能证明合同约定交货日期为2014年元月15日，无法证明柴油机实际到货的日期，所以该证据不予认定，万航公司认为三宝公司迟延支付进度款的主张不能成立。本案双方当事人争议的问题为：一、三宝公司是否迟延付款；二、万航公司是否应向三宝公司支付违约金；三、三宝公司是否应向万航公司支付质保金。本院认定如下：一、关于三宝公司是否迟延付款的问题。本院认为，本案三宝公司与万航公司约定货款分期支付，并对预付款、进度款、发货款分期支付的时间、条件进行明确约定。三宝公司与万航公司于2013年9月10日签订的《合同书》第4.1条约定合同经双方签字盖章后十个工作日之内，三宝公司向万航公司支付预付款1068000元。三宝公司应于2013年9月24日前支付预付款，但三宝公司实际支付时间为2013年10月16日。二审庭审中双方当事人也均认可三宝公司支付预付款时间为2013年10月16日，所以三宝公司迟延支付预付款22天。《合同书》第4.2条约定机车外购件全部到货后并经三宝公司清点验收无误后十个工作日内，三宝公司向万航公司支付进度款1068000元。因万航公司没有提供证据证明机车外购件全部到货后并经三宝公司清点验收无误的具体日期，三宝公司于2014年4月3日支付进度款1100000元并无不当，所以万航公司认为三宝公司迟延支付进度款的主张依据不足，不能成立。《合同书》第4.3条约定发货验收后同时三宝公司收到万航公司开具的全额增值税发票后十个工作日内支付发货款1068000元。由于万航公司向三宝公司开具增值税专用发票的时间是2014年6月13日，双方当事人交车验收的时间是2014年6月29日，所以三宝公司于2014年6月9日支付发货款1068000元并没有迟延。综上，三宝公司迟延支付预付款，但没有迟延支付进度款及发货款。万航公司认为三宝公司迟延支付进度款及发货款的主张与事实不符，不予支持。二、关于万航公司是否应向三宝公司支付违约金的问题。本院认为，本案三宝公司与万航公司签订的《合同书》第3.2条约定的交货时间为2014年2月28日，但万航公司向三宝公司交货时间为2014年6月29日，迟延交付121天。所以万航公司迟延交货，已构成违约，应承担违约责任。如上文所述三宝公司迟延支付预付款22天。由于万航公司与三宝公司约定的支付预付款的时间在前，交付货物的时间在后，履行债务有先后顺序，所以三宝公司迟延支付预付款22天应从万航公司逾期交货的总天数中扣除。三宝公司与万航公司签订的《合同书》第10.2条约定”违约金=合同总金额×3‰×逾期总天数”，原审审理过程中三宝公司主张按万分之六计算违约金，符合法律规定。所以原审认定万航公司应向三宝公司支付的逾期交货违约金为356万×0.6‰×（121天-22天）=211464元，并无不当。万航公司认为其无须向三宝公司支付违约金的上诉理由与事实不符，不予采信。三、关于三宝公司是否应向万航公司支付质保金的问题。本院认为，依据2014年6月29日的《交车验收单》、2014年8月12日的《设备验收记录表》可以证明交货验收及设备验收时，尚存在空压机耦合器漏油、车启动过程慢等问题，万航公司于2015年1月21日发给三宝公司的《关于柴油机启动马达顶齿说明》中也承认存在马达顶齿问题。三宝公司与万航公司签订的《合同书》第4.4条约定：三宝公司预留合同总价的10%共计356000元作为质保金，质保金作为万航公司交付货物的质量保证，质保期为十二个月。质保期内设备未出现质量问题且万航公司无其他违约行为的，期满后三宝公司将质保金无息给付万航公司。由于万航公司未提供证据证明上述交货验收存在的质量问题已全部解决，且万航公司存在逾期交货的违约行为，所以万航公司要求三宝公司支付尚余的质保金324000元及相应利息的主张，不予支持。综上所述，万航公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8616元，由常州市万航工矿设备有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王清芬审 判 员  姚若贤代理审判员  卢津津二〇一六年十二月二十七日书 记 员  陈洁平附法律条文：执行申请提示：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。