苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0509民初13439号原告：中国建设银行股份有限公司吴江分行，住所地江苏省苏州市吴江区松陵镇县府街。负责人：顾伯林，该行行长。委托诉讼代理人：侯兵兵，江苏江太律师事务所律师。被告：吴江永祥酒精制造有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区桃源镇开阳大道912号。被告：苏州宇晨纤维科技有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区桃源镇铜罗富乡村。法定代表人：徐坤荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：施建民，江苏吴越律师事务所律师。被告：吴江市煜祥房地产开发有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区桃源镇铜罗永宁村。法定代表人：张建民，该公司总经理。被告：邱根仙，女，1971年3月2日出生，汉族，住上海市静安区。被告：徐坤荣，男，1968年7月30日出生，汉族，住江苏省苏州市吴江区。委托诉讼代理人：施建民，江苏吴越律师事务所律师。原告中国建设银行股份有限公司吴江分行（以下简称建行吴江分行）与被告吴江永祥酒精制造有限公司（以下简称永祥公司）、苏州宇晨纤维科技有限公司（以下简称宇晨公司）、吴江市煜祥房地产开发有限公司（以下简称煜祥公司）、邱根仙、徐坤荣金融借款合同纠纷一案，本院于2016年10月25日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告建行吴江分行的委托诉讼代理人侯兵兵，被告宇晨公司、徐坤荣共同的委托诉讼代理人施建民到庭参加诉讼，被告永祥公司、煜祥公司、邱根仙经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。原告建行吴江分行向本院提出的诉讼请求：1.被告永祥公司归还贷款本金972万元，各项利息暂计406377元（利息暂计算至2016年10月10日，并请求按照合同约定支付2016年10月11日起至清偿之日止的利息、罚息、复利等）；2.被告永祥公司立即支付原告的律师费损失186484元；3.被告宇晨公司、煜祥公司、邱根仙对被告永祥公司上述债务在其担保范围内承担连带清偿责任；4.被告徐坤荣对被告宇晨公司的上述债务承担连带清偿责任；5.原告有权就对被告永祥公司提供的抵押物以折价或拍卖、变卖，并以所得价款优先受偿，不足部分继续清偿；6.被告承担本案全部诉讼费用。被告宇晨公司、徐坤荣共同辩称，1.原告并没有向被告永祥公司发放贷款，而是借新还旧，故根据有关法律规定，在担保人不知情的情况下，担保人不应承担法律责任；2.被告徐坤荣并没有为该笔借款提供过担保，被告宇晨公司现在并非一人公司，且没有证据表明被告宇晨公司与被告徐坤荣财产混同，因此请求法院驳回原告的诉请。被告永祥公司、煜祥公司、邱根仙均未作答辩。经审理查明：2014年11月14日，永祥公司作为抵押人，与建行吴江分行作为抵押权人，签订编号为XWJ-2014-1230-0627的《最高额抵押合同》一份，约定永祥公司自愿以其名下的位于苏州市吴江区铜罗镇开阳村7组的国有土地使用权为其在2014年11月14日至2016年11月13日期间在建行吴江分行的债务在1609万元内提供最高额抵押担保，其担保范围包括但不限于全部本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向抵押权人支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）、抵押权人实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等），后双方于2014年11月17日办理了抵押登记手续，他项权证号为吴押他项（2014）第05269号，登记的债权数额为1609万元。2015年10月29日，邱根仙作为保证人，与建行吴江分行作为债权人，签订编号为XWJ-2015-ZGBZ-1426的《本金最高额保证合同》一份，约定邱根仙自愿为永祥公司在2015年10月28日至2017年10月27日期间在建行吴江分行处的债务在本金余额不超过7410万元内提供最高额保证担保，保证方式为连带责任，保证范围包括本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向债权人支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）、债权人为实现债权与担保权利而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等），保证期间为自主合同签订之日起至债务人在该主合同项下的债务履行期限届满日后两年止；合同同时约定债权人在本合同约定的“主合同签订期间”内为债务人办理的业务可能包含借新还旧、借款期限延长等情况，保证人同意债权人无需就上述业务另行通知保证人或征得保证人同意，保证人按本合同约定承担担保责任，其中借新还旧指债权人为债务人发放新贷款用以归还债务人在债权人的原借款，或用以清偿债务人表外垫款或付款（包括但不限于银行承兑汇票、备用信用证、信用证、保函业务等垫款或付款）；无论建行吴江分行对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），不论上述其他担保何时成立、是否有效、建行吴江分行是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，保证人在本合同项下的保证责任均不因此减免，建行吴江分行均可直接要求保证人依照本合同约定在其保证范围内承担保证责任，保证人将不提出任何异议。2015年10月29日，永祥公司作为借款人，与建行吴江分行作为贷款人签订编号为XWJ-2015-1230-2647号的《人民币流动资金贷款合同》一份，约定永祥公司向建行吴江分行借款972万元，借款用途为用于偿还编号为XWJ-2015-1230-0374的《人民币流动资金贷款合同》项下借款，借款期限为一年，从2015年10月29日起至2016年10月28日止，借款利率为固定利率，即LPR利率加5基点（1基点=0.01%），在借款期限内，该利率保持不变，其中LPR利率是指起息日前一个工作日中国建设银行股份有限公司一年期人民币贷款基准利率，此后，贷款利率依前述约定调整时，LPR利率是指调整日前一个工作日中国建设银行股份有限公司一年期人民币贷款基准利率;还款方式为按年结息，到期还本；对于借款逾期的，对未按时还清的借款本金和利息（包括被建行吴江分行宣布全部或部分提前到期的借款本金和利息），自逾期之日起至本息全部清偿之日止按罚息利率和本合同约定的结息方式计收利息和复利，其中罚息利率为贷款利率基础上上浮50%；因借款人违反本合同任一约定导致的费用（包括但不限于因借款人违约导致贷款人实际发生的诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等费用），应由借款人承担。2015年10月29日，宇晨公司、煜祥公司作为保证人，与建行吴江分行作为债权人，分别签订《保证合同》两份，约定宇晨公司、煜祥公司自愿为永祥公司与建行吴江分行上述编号为XWJ-2015-1230-2647号的《人民币流动资金贷款合同》项下全部债务提供连带责任保证担保，上述两份保证合同约定保证范围、保证期间及实现担保权利的顺序均与前述《本金最高额保证合同》一致；同时，两份保证合同约定保证人知晓主合同项下的贷款用于偿还编号为XWJ-2015-1230-0374的《人民币流动资金贷款合同》项下借款。2015年10月29日，建行吴江分行依约向永祥公司发放贷款972万元，借款发放后，永祥公司未支付借款本息。此外，原告确认除本案所涉借款外，《最高额抵押合同》同时为永祥公司另外三笔借款提供抵押担保，金额合计5536万元，《本金最高额保证合同》同时为永祥公司另外两笔借款提供抵押担保，金额合计4636万元。另查明，宇晨公司成立于2011年5月，2015年4月13日，宇晨公司股东由钱金春、钱学新、苏州宇晨纺织整理有限公司变更为徐坤荣，2016年10月17日，又由徐坤荣变更为徐坤荣、钱金春。2016年5月17日，应宇晨公司委托，吴江兴瑞仁和税务师事务所有限责任公司对宇晨公司2015年度的企业所得税纳税申报事项进行鉴证，并出具的《苏州宇晨纤维科技有限公司企业所得税纳税申报鉴证报告》供宇晨公司向主管税务机关自主办理企业所得税年度纳税申报时使用，该报告载明，宇晨公司的年度财务报告未经会计师事务所审计，该报告所附送的《中华人民共和国企业所得税年度纳税申报表（A类）》反映了宇晨公司2015年度企业所得税纳税情况。再查明：建行吴江分行与江苏江太律师事务所签订《委托代理协议》一份，约定建行吴江分行就本案委托该所代为参加诉讼，并约定律师费用为186484元。以上事实，有原告提供的《最高额抵押合同》、他项权证、《本金最高额保证合同》、《人民币流动资金贷款合同》、《保证合同》、借款借据、工商登记信息、《苏州宇晨纤维科技有限公司企业所得税纳税申报鉴证报告》、《委托代理协议》以及到庭当事人的当庭陈述等证据予以证实。本院认为：原告与被告永祥公司之间的《人民币流动资金贷款合同》、《最高额抵押合同》，原告与被告邱根仙之间的《本金最高额保证合同》，原告与被告宇晨公司、煜祥公司之间的《保证合同》均依法成立并有效。各方当事人均应全面履行各自的义务。原告履行放贷义务后，被告永祥公司理应按约及时足额归还借款本息，其未能按约还本付息，已构成违约，应承担相应的违约责任，故原告要求被告永祥公司归还借款本金、利息、罚息、利息部分复利的诉讼请求于法有据，本院予以支持。关于律师费的主张，因在借款合同中有明确约定，计算标准不违反法律规定，且原告律师已提供诉讼代理服务，故属于原告必然发生的损失，本院对此予以支持。被告宇晨公司、邱根仙、煜祥公司作为保证人理应按约对被告永祥公司的上述债务在约定的担保范围内承担连带清偿责任。上述借款发生于最高额抵押合同约定期间内，且原、被告双方已就抵押物办理了抵押登记，故原告依法对抵押物处置所得价款享有优先受偿权。此外，虽然本案所涉债权既有物的担保又有人的担保，但各保证人在相关合同中明确放弃《中华人民共和国物权法》第一百七十六条规定的行使权利顺序，故原告有权选择由保证人承担保证责任或实现物的担保。由于原告建行吴江分行与被告永祥公司、邱根仙签订的系最高额担保合同，故抵押权人就上述抵押物已优先受偿部分及保证人已代偿部分应从其承担担保责任的限额内扣除。因本案相关保证合同中明确各保证人知晓借款用途包括借新还旧，故被告宇晨公司、徐坤荣提出该抗辩意见本院不予支持。被告宇晨公司的保证责任发生于被告徐坤荣任股东的一人有限责任公司期间，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”本案中，被告徐坤荣仅提供2015年度企业所得税纳税申报鉴证报告不足以证明股东财产与公司财产相互独立，且该鉴证报告明确载明宇晨公司的财务报告未经会计师事务所审计，故被告徐坤荣应对被告宇晨公司的保证债务承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十五条第一款、第一百九十八条、第二百零三条第一款，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告吴江永祥酒精制造有限公司应于本判决生效后十日内归还原告中国建设银行股份有限公司吴江分行借款本金972万元及相应利息（其中：自2015年10月29日起以本金972万元为基数按年利率4.35%计算利息至2016年10月28日，自2016年10月29日起以本金972万元为基数按年利率6.525%计算罚息至被告实际清偿之日止，同时对借款期间应付未付利息按年利率6.525%计算复利）；（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：吴江农村商业银行营业部，账号：0706678011120100001793）二、被告吴江永祥酒精制造有限公司计算于本判决生效后十日内赔偿原告中国建设银行股份有限公司吴江分行律师费损失186484元；三、被告苏州宇晨纤维科技有限公司、吴江市煜祥房地产开发有限公司、邱根仙对被告吴江永祥酒精制造有限公司履行上述第一项、第二项债务及本案诉讼费用承担连带清偿责任，保证人履行保证责任后，有权向债务人追偿；四、被告徐坤荣对被告苏州宇晨纤维科技有限公司承担的第三项债务承担连带清偿责任；五、若被告吴江永祥酒精制造有限公司未按期履行上述第一、二项债务及本案诉讼费用，则原告有权就其抵押的位于苏州市吴江区铜罗镇开阳村7组的国有土地使用权（他项权证号：吴押他项（2014）第05269号）以折价或者拍卖、变卖所得价款，原告有权在1609万元范围内优先受偿，如有不足，不足部分由被告吴江永祥酒精制造有限公司继续清偿（以上金额需扣除登记抵押权人就该抵押物已优先受偿部分）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取41839元，保全费5000元，合计46839元，由被告吴江永祥酒精制造有限公司负担，被告负担之数于本判决生效后十日内直接给付原告，原告已预交的诉讼费用本院不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（苏州市中级人民法院户名：苏州市中级人民法院；账户10×××766；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行）。审判员 徐 娟二〇一六年十二月七日书记员 陈雅芳附录法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第一百九十五条第一款债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。第一百九十八条抵押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。第二百零三条第一款为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。