成都市金牛区人民法院民 事 判 决 书(2016)川0106民初6141号原告：南充市商业银行股份有限公司成都金府支行，住所地：四川省成都市金牛区。负责人：谢朝晖，行长。委托诉讼代理人：徐欣，四川红盾律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘云珍，四川红盾律师事务所律师。被告：成都小企业融资担保有限责任公司，住所地：四川省成都市青羊区。法定代表人：龚民，董事长。委托诉讼代理人：陆海龙，泰和泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹骥，泰和泰律师事务所律师。被告：四川纪邦建筑工程有限公司，住所地：仁寿县视高工业集中区。法定代表人吴辉泽，总经理。被告：吴辉泽，男，汉族，1965年3月18日出生，��成都市青羊区。被告：吴威，男，汉族，1986年8月18日出生，住成都市青羊区。原告南充市商业银行股份有限公司成都金府支行（以下简称“南商行金府支行”）与被告成都小企业融资担保有限责任公司（以下简称“小保公司”）、四川纪邦建筑工程有限公司（以下简称“纪邦公司”）、吴辉泽、吴威金融借款合同纠纷一案，本院受理后，适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告南商行金府支行的委托诉讼代理人徐欣、被告小保公司到庭参加了诉讼。因被告吴辉泽、吴威下落不明，经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。南商行金府支行向本院提出诉讼请求：1.纪邦公司归还南商行金府支行借款700万元及利息41666.67元、罚息1422223.26元（利息、罚息暂计算至2016年5月23日，之后的利息按年利率9.56%计算至付清时止，罚息按年利率14.34%计算至付清时止）；2.纪邦公司承担南商行金府支行实现债权的律师费40万元；3.吴辉泽、吴威、小保公司对纪邦公司的上述债务承担连带清偿责任；4.确认南商行金府支行对吴辉泽、吴威所持纪邦公司股权享有质权，并有权在纪邦公司不履行还款义务时对质押权进行折价、变卖、拍卖，以所得财产优先受偿；5.本案诉讼费由纪邦公司、吴辉泽、吴威、小保公司承担。事实和理由：2013年6月9日，南商行金府支行与纪邦公司签订《流动资金借款合同》，合同约定纪邦公司向南商行金府支行借款1500万元用于购买建筑材料等，期限为12个月，从2013年6月9日至2014年6月8日，初始利率为年利率9.56%等权利义务。2013年6月，吴辉泽、吴威与南商行金府支行签订《最高额��证合同》一份，自愿为纪邦公司自2013年6月5日至2016年6月4日期间向南商行金府支行的全部借款在2160万元范围内提供保证担保。同日，吴辉泽、吴威与南商行金府支行签订一份《最高额质押合同》，吴辉泽自愿用其所持纪邦公司70%的股权、吴威自愿用其所持纪邦公司30%的股权为纪邦公司自2013年6月5日至2016年6月4日期间向南商行金府支行的全部借款在2160万元范围内提供质押担保，并办理了股权质押登记。2013年6月，小保公司与南商行金府支行签订《保证合同》，小保公司自愿为纪邦公司与南商行金府支行所签订《流动资金借款合同》项下1500万元的借款本息等债务提供保证担保。合同签订后，南商行金府支行按约分别于2013年6月9日向纪邦公司提供借款1000万元、于2014年5月9日向纪邦公司提供了借款500万元。借款到期后，南商行金府支行仅收到800万元还款，尚有700��元借款本金及相应利息，纪邦公司应当履行还款义务，吴辉泽、吴威与小保公司应当履行担保义务。小保公司辩称，小保公司不应该对700万本金及利息承担保证责任，因为该700万元中小保公司已经履行了相应的代偿责任，对于南商行金府支行2014年5月9日发放的500万元贷款不是小保公司承担担保的主债权，不应该承担相应的担保责任。即便承担保证责任，根据小保公司与南商行金府支行签订的授信合作协议，小保公司也只承担百分之八十的责任。对于律师费40万元并不是向小保公司追偿的费用，小保公司不应该承担。对于南商行金府支行发放的500万元借款被告小保公司认为其与南商行金府支行所述的事实理由不相符合及不符合流动资金借款合同的约定，小保公司不应该承担保证责任。小保公司向南商行金府支行代偿金额为800万元本金及相应利息并非南商行金府支行在诉状中所述只归还了800万借款本金。纪邦公司、吴辉泽、吴威未到庭参加诉讼，也未在答辩期内向本院提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求提交了流动资金借款合同、借款凭证、最高额保证合同、最高额保证合同、最高额质押合同及股权出资设立通知书、保证合同、贷款账单明细查询、公司额度授信合同、特种转账凭证、贷款账单查询、商业承兑汇票合作协议、委托代理合同、律师费发票、纪邦公司贷款户的基本情况、企业信用报告、说明及小保公司回函、送达情况、南充市商业银行授信协议，（2014）成民初字第2858号民事判决书、责任分担认定书等证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述与经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年6月9日，南��行金府支行与纪邦公司签订（人民币资金）《流动资金借款合同》南商银（成金府3）流借字（2013）年第（0042）号，合同约定：纪邦公司向南商行金府支行借款1500万元用于购买建筑材料等，期限为12个月，从2013年6月9日至2014年6月8日，初始利率为年利率9.56%，第六条罚息利息（二）纪邦公司不按合同约定按期归还借款的，南商行金府支行有权对逾期部分从逾期之日起按逾期时本借款执行利率上浮百分之伍拾计收罚息，直至本息清偿为止。逾期期间，如遇中国人民银行同期人民币贷款基准利率上调，罚息利率自基准利率调整之日起相应上调。另查明，小保公司与南商行金府支行签订《保证合同》（2013年贷字0470号），合同约定：鉴于纪邦公司与南商行金府支行于2013年5月28日签订《流动资金借款合同》南商银（成金府3）流借字（2013）年第��0042）号，小保公司为确保南商行金府支行债权的实现，小保公司自愿为该合同纪邦公司对南商行金府支行所形成的债务提供保证担保。第十条，南商行金府支行与小保公司双方经确认，本合同生效后，若债务人和南商行金府支行就主合同条款进行变更，在征得小保公司书面同意后，小保公司继续依本合同约定之保证责任范围对变更后的主合同承担连带保证责任。又查明，2013年6月9日，南商行金府支行向纪邦公司贷款帐户051***834放款1000万元；2014年5月9日，南商行金府支行向纪邦公司贷款帐户651***904放款500万元。又查明，2013年6月5日，吴威与南商行金府支行签订《最高额保证合同》一份，自愿为纪邦公司自2013年6月5日至2016年6月4日期间向南商行金府支行的全部借款在2160万元范围内提供保证担保。同日，吴辉泽、吴威与南商行金府支行签订一份《最高额质押合同》吴辉泽自愿用其所持纪邦公司70%的股权、吴威自愿用其所持纪邦公司30%的股权为纪邦公司自2013年6月5日至2016年6月4日期间向南商行金府支行的全部借款在2160万元范围内提供质押担保，并办理了股权质押登记。2013年6月15日，小保公司与南商行金府支行签订成（2013）字第006号南充市商业银行授信担保合作协议：第八条，南商行金府支行未收到小保公司出具的《同意放款确认书》，应拒绝被担保客户使用保证合同约定的主债权种类所列金融产品。否则，小保公司不承担保证合同项下规定的相应保证责任。第十七条，双方一致同意，小保公司承担连带责任保证担保，在担保范围内对最终确定的南商行金府支行未获清偿的债务承担80%的风险损失（即最终损失）。双方确认按照以下方式计算确认最终损失：最终损失＝截止小保公司代偿之日南商行金府支行在小保公司代偿后尚未获得偿付的贷款本息（包括但不限于罚息、复利、违约金等）及小保公司代偿额+实现债权的相关费用－截止双方确认最终损失额之日止双方对债务人及反担保人追偿所得货币资金（包括但不限于处置抵押物、质物或者要求相关保证人承担保证责任所得价款等）。其中双方确认的最终损失额之日为贷款对应的所有担保方式处置完毕，且南商行金府支行收到处置所得之日。对最终损失双方同意按南商行金府支行承担20%、小保公司承担80%的比例分担。2014年9月30日，小保公司向南商行金府支行发出《关于四川纪邦建筑工程有限公司1500万元贷款发放及代偿的说明》载明：“纪邦公司于2013年6月向南商行金府支行申请综合授信1800万元，其中1500万元由纪邦��司提供连带责任保证担保，300万元由纪邦公司股东提供质押……，同时小保公司向南商行金府支行出具了《合同生效通知书》。在贷款发放的过程中，由于额度的限制，南商行金府支行于2013年6月9日向客户发放1000万元的流动资金贷款，期限12个月，到期日2014年6月8日，剩余500万元通过我行提供“商业承兑汇票贴现”金融产品发放。2014年5月9日，经客户申请，我行将“商业承兑汇票贴现”500万元额度转换成500万元流动资金贷款，期限1个月，故两笔流动资金贷款，期限1个月……。”2014年10月29日，小保公司回函南商行金府支行：“……，南商行金府支行同意按照《授信担保合和协议》的约定和《责任分担认定书》所载明的风险分担比例先对1000万元的本金及其相应的利息承担担保责任，对于2014年5月9日发放的500万元贷款本金及相应利息的偿还问题，我们希望与贵行进一���协商解决。”2015年4月23日，吴辉泽与南商行金府支行签订《最高额保证合同》一份，自愿为纪邦公司自2012年4月23日至2015年4月22日期间向南商行金府支行的全部借款在1800万元范围内提供保证担保。又查明，成都市中级人民法院出具（2014）成民初字第2858号民事判决书载明：经审理查明，……2013年6月9日南商行金府支行向纪邦公司发放贷款1000万元，借款到期后，纪邦公司未归还借款，小保公司根据与南商行金府支行签订的协议代纪邦公司向南商行金府支行偿还借款本息8441799.77元。庭审中南商行金府支行陈述诉求金额的构成：2013年6月9日，南商行金府支行发放贷款1000万元，2014年5月9日，南商行金府支行发放贷款500万元，合计贷款本金为1500万元。小保公司于2014年11月10日，归还了贷款本金800��元，那么至今尚欠本金700万元，利息是2013年6月9日发放的1000万元，在2014年3月21日之前的利息是结清了。截止到2014年11月10日，共计欠的利息、罚息是610666.38元，扣除在2014年11月10日已归还的利息441599.77元，尚欠罚息169066.61元。本金是200万元，再从2014年11月11日起，截止到起诉之日，共欠罚息是426389.96元。从2014年5月9日放款的500万元，按合同约定借款发放后未归还任何的利息，截止2014年6月8日，欠到借期内利息41666.67元。从2014年6月9日计算罚息，截止起诉之日共计欠到罚息995833.30元。因此截止起诉之日尚欠的利息是41666.67元，罚息是426389.96+995833.30=1422223.26元。本院认为，案涉《流动资金借款合同》、《最高额保证合同》、《最高额保证合同》、《最高额质押合同》、《保证合同》均系各方当事人真实意思表示，其形式、内容合法有效。当事人各方均应按合同规定的权利义务履行。南商行金府支行在合同签订后及时向纪邦公司履行了支付借款的义务，但纪邦公司未按照合同约定偿还南商行金府支行借款本息，已构成违约，应当承担相应的违约责任。故南商行金府支行要求纪邦公司归还南商行金府支行借款700万元及利息41666.67元、罚息1422223.26元（利息、罚息暂计算至2016年5月23日止，之后的利息按年利率9.56%计算至付清时止，罚息按年利率14.34%计算至付清时止）的诉讼请求，符合合同与法律规定，本院依法予以支持。吴辉泽、吴威自愿为上述债务提供最高额保证担保，应承担连带清偿责任，其承担保证责任后，有权向纪邦公司追偿。吴辉泽、吴威以其名下所持纪邦公司的股权为纪邦公司向南商行金府支行的全部借款在2160万元范围内提供质押担保，并办理了股权质押登记。根据《中华人民共和国物��法》第二百零三条：“为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。”的规定，故纪邦公司对吴辉泽、吴威提供的质押物在最高债权2160万元限额内有优先受偿权，本院予以支持。本案的争议焦点为，小保公司是否应当对《流动资金借款合同》南商银（成金府3）流借字（2013）年第（0042）号合同项下债务承担保证责任。对此，法院经审理认为，小保公司应当承担保证责任。理由如下：第一、本案诉争借款合同签订时间及贷款期限、贷款金额等均符合南商行金府支行与小保公司签订的保证合同及授信担保合作协议内容，南商行金府支行向小保公司主张权利并未超过合同约定的���证期间，故小保公司应依约在其承诺的债权内为纪邦公司对南商行金府支行的欠款承担连带保证责任；第二、小保公司主张南商行金府支行在来函中说明于2013年6月9日向客户发放1000万元的流动资金贷款，期限12个月，到期日2014年6月8日，剩余500万元通过我行提供“商业承兑汇票贴现”金融产品发放，认为南商行金府支行已履行了发放贷款1500万元的行为，但未提供证据证明南商行金府支行向纪邦公司发放了500万元的金融产品，且南商行金府支行也不予以认可；第三、涉案仅就单个主合同，订立保证合同，并未就主合同条款进行变更，故本院对小保公司的主张不予以采纳。综上，结合2013年6月9日南商行金府支行向纪邦公司发放贷款1000万元，借款到期后，小保公司根据与南商行金府支行签订的协议代纪邦公司向南商行金府支行偿还借款本息8441799.77元。故小保公司应对于2014年5月9日纪邦公司借款本金500万元及利息的债务承担连带清偿责任，其承担保证责任后，有权向纪邦公司追偿。纪邦公司、吴辉泽、吴威经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对南商行金府支行所举主张的事实放弃质证及举证的权利，由此产生的法律后果由其自行承担。关于律师费，因南商行金府支行没有提供律师费实际履行交付的凭证，本院无法确认律师费是否实际产生，故对南商行金府支行律师费的主张，不予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、四川纪邦建筑工程有限公司于本判决生效后10日内归还南充市商业银行股份有限公司成都金府支行借款700万元及利息41666.67元、罚息1422223.26元（利息、罚息暂计算至2016年5月23日），之后的利息按年利率9.56%计算至付清时止，罚息按年利率14.34%计算至付清时止；二、吴辉泽、吴威对四川纪邦建筑工程有限公司上述债务承担连带偿还责任，吴辉泽、吴威承担连带清偿责任后，有权向四川纪邦建筑工程有限公司追偿；三、确认南充市商业银行股份有限公司成都金府支行对吴辉泽、吴威所持四川纪邦建筑工程有限公司股权享有质权，并有权在四川纪邦建筑工程有限公司不履行还款义务时对吴辉泽、吴威名下所持四川纪邦建筑工程有限公司的股权的变价款进行折价、变卖、拍卖，以所得财产有优先受偿权；四、成都小企业融资担保有限责任公司按《授信担保合作协议》的约定和《责任分担认定书》所载明的风险分担比例承担，对2014年5月9日四川纪邦建筑工程有限公司借款本金500万元及利息的债务承担连带清偿责任，成都小企业融资担保有限责任公司承担连带清偿责任后，有权向四川纪邦建筑工程有限公司追偿；五、驳回南充市商业银行股份有限公司成都金府支行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费81365.23元，公告费260元，合计81625.23元由四川纪邦建筑工程有限公司、吴辉泽、吴威、成都小企业融资担保有限责任公司共同负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。审 判 长  张书恒人民陪审员  罗顺菊人民陪审员  李 锦二〇一六年十二月三十日书 记 员  胡晋尧