湖南省岳阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)湘06民终2029号上诉人（原审被告）：北京盛世祥运输有限公司，住所地北京市密云县巨各庄镇蔡家洼产业基地办公楼105室-112，统一社会信用代码91110228563606751X。法定代表人：林楠楠，总经理。委托诉讼代理人：陈浩，湖南金球律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓园，湖南金球律师事务所律师。上诉人（原审被告）：陆利咏，女，1970年1月12日出生，汉族，住湖南省临湘市。委托诉讼代理人：毛咏梅，湖南云盟律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：宋三云，女，1955年6月7日出生，汉族，务农，住湖南省岳阳市云溪区。委托诉讼代理人：宋先肆，岳阳市求真法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：吴化金，男，1982年2月5日出生，汉族，住山东省德州市齐河县。被上诉人（原审被告）：袁小三，男，1975年10月30日出生，汉族，住湖南省临湘市。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司，住所地山东省济南市历下区解放路30号，统一社会信用代码91370100684654004N。负责人：李昆明，总经理。委托诉讼代理人：张蕊蕊，山东齐邦律师事务所律师。上诉人北京盛世祥运输有限公司（以下简称盛世祥公司）、陆利咏因与被上诉人宋三云、吴化金、袁小三、中国太平洋财产保险股份有限公司济南中心支公司（以下简称太平洋财险济南中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖南省岳阳市云溪区人民法院（2016）湘0603民初323号民事判决，向本院提起上诉。本院2016年11月15日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人盛世祥公司的委托诉讼代理人邓园，上诉人陆利咏的委托诉讼代理人毛咏梅，被上诉人宋三云的委托诉讼代理人宋先肆，被上诉人太平洋财险济南中心支公司的委托诉讼代理人张蕊蕊到庭参加了诉讼，被上诉人吴化金、袁小三经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。盛世祥公司上诉请求：依法撤销湖南省岳阳市云溪区人民法院（2016）湘0603民初323号民事判决第二项，改判上诉人不承担民事赔偿责任。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。1、本起事故是由吴化金所引起的，应该由吴化金进行赔偿。一审法院认定上诉人承担70%的赔偿比例偏高，根据客观事实情况，上诉人最多应承担60%的赔偿责任。2、一审判决以宋三云从事商品零售并以此作为主要收入来源，对其残疾赔偿金按城镇居民标准计算缺乏证据与法律支持。二、一审判决的赔偿项目及计算方法有误。1、宋三云私自转院所产生的住院费用、误工费不应由上诉人承担；2、宋三云已61岁，根本没有抚养他人的能力，也没有任何经济收入，且没有任何证据证实其有被扶养人，故其主张的赡养费不应支持；3、岳阳市公正司法鉴定中心的鉴定意见，系宋三云单方参与作出的，并未与上诉人及其他人协商，不应采信，应当进行重新鉴定；4、一审法院认定的住院伙食补助费、营养费、误工费、陪护费、交通费等费用没有事实依据。三、本案在一审中应一并处理商业三者险的赔偿问题。本案涉案车辆投保了交强险和商业三者险，且赔偿权利人已同时起诉赔偿义务人和保险公司，法院应一并解决交强险和商业三者险的赔偿问题。陆利咏上诉请求：请求二审法院依法改判陆利咏不承担连带赔偿责任。事实和理由：一、本案中，上诉人陆利咏对本起交通事故责任纠纷无任何法定和约定责任，一审法院不应判决上诉人陆利咏承担赔偿责任。本案是一起机动车交通事故责任纠纷，上诉人所有的京Ｑ×××××是合法有效的车辆，车辆驾驶人也是有相应驾驶资格的合格主体，本起事故发生与上诉人陆利咏无任何法定或约定应该承担责任的因果关系。车主承担责任的情形为有过错，但上诉人并无过错。二、本案发生并非是由上诉人陆利咏安排袁小三的雇佣工作，系袁小三私自的行为，且受害人完全清楚，与上诉人毫无关系。上诉人雇佣袁小三驾车为自营的餐馆送菜，并没有授权、指示袁小三搭乘任何人、任何物，且袁小三搭乘的人与上诉人素不相识，袁小三的行为完全是私自的、违背上诉人意愿的行为。三、受害人宋三云居住在农村，从事职业贩菜，系农业户口，应按农村居民标准计算其相关损失，一审法院按城镇居民标准计算错误；且误工时间计算错误。四、在一审中，上诉人即对宋三云的伤残提出重新鉴定，但一审法院无故不予理睬，有失公正，请二审法院予以改正。太平洋财险济南中心支公司辩称：陆利咏的上诉事项与答辩人无关，答辩人已经向一审法院支付了相关理赔款。本案的受害人在一审中放弃了要求答辩人在商业三者险中承担责任的诉求，因此一审法院的判决正确。陆利咏针对盛世祥公司的上诉辩称：原判对责任划分正确，主次责任应当是三七划分而不能划分为四六。对盛世祥公司的其他上诉理由无异议。盛世祥公司表示同意陆利咏的上诉理由。宋三云、吴化金、袁小三均未予书面答辩。宋三云向一审法院起诉请求：请求人民法院判令赔偿义务人赔偿其损失共计385554元。一审法院认定事实：2015年9月26日5时许，吴化金驾驶鲁Ａ×××××（临时号牌）重型半挂牵引车从临湘沿107国道往岳阳方向行使，行驶至107国道云溪区1465KM+170M处直行时，与临时停在道路右侧袁小三驾驶的京Ｑ×××××小型普通客车发生碰撞，造成京Ｑ×××××小型普通客车乘车人丁观顺当场死亡，李亮、陈正平、宋三元、刘月梅受伤和二车受损的交通事故。2015年9月29日岳阳市公安局交通警察支队云溪大队作出湘公交认字[2015]第09026号道路交通事故认定书，认定吴化金负此事故的主要责任，袁小三负次要责任，丁观顺、李亮、陈正平、宋三元、刘月梅均无责任。宋三云受伤后被送往岳化医院抢救治疗，因伤情严重，转入岳阳市二人民医院治疗至2016年2月2日。2016年4月13日至4月28日，宋三云因伤痛不适入岳阳市云溪区人民医院住院治疗。宋三云在岳阳市二人民医院住院治疗129天，在岳阳市云溪区人民医院住院治疗15天，共用去医疗费57574元，在出院记录上均有“注意休息，加强营养”的医嘱。云溪交警大队通知吴化金、太平洋财险济南中心支公司、袁小三等人于2016年5月11日到岳阳市公正司法鉴定所参与司法鉴定，并于同日办理了委托鉴定手续。2016年5月16日，该鉴定所出具司法鉴定意见，认定宋三云的伤情已构成七级伤残，医疗建议自受伤之日起全休至定残之日止，住院期间安排一名陪护。宋三云于2016年撤回了对太平洋财险济南中心支公司商业三者险范围内的索赔请求。另查明，吴化金是为盛世祥公司将鲁Ａ×××××（临时号牌）重型半挂牵引新车送往广东方向。该车以中国重汽集团进出口有限公司作为投保人在太平洋财险济南中心支公司投保了交强险和商业三者险（限额30万元），并投保了不计免赔特约险，盛世祥公司被指定为索赔权益人。事故发生后，盛世祥公司代吴化金向丁观顺家属垫付了丧葬费、预付赔偿款共计50000元，另支付陈正平、宋三云、刘月梅三人医疗抢救费100000元。还查明，袁小三是陆利咏聘请的司机，负责驾驶陆利咏所有的京Ｑ×××××小型普通客车，每天凌晨5点左右驾车从临湘到岳阳八字门菜市场，将买好的菜分别送至陆利咏在岳阳和临湘所开餐馆。事发当天早晨，袁小三在临湘搭乘李亮（为陆利咏岳阳所开餐馆的员工）前往岳阳的驾车途中，行至107国道云溪区1465KM+170M处时，遇到丁观顺、陈正平、宋三云、刘月梅四人前往岳阳卖菜。因之前四人也曾坐过袁小三所开的车，加之在菜市场相互认识，于是袁小三临时将车停在道路右侧待四人上车，四人刚上车准备关门时发生了交通事故。事故发生后，陆利咏支付了陈正平、宋三云、刘月梅三人医疗抢救费50000元，其中为宋三云支付28500元。经陈正平、宋三云、刘月梅等人申请，一审法院作出（2015）云民初字第690-1号民事裁定书，裁定太平洋财险济南中心支公司先行给付医疗费用60000元，其中为宋三云支付7200元。再查明，宋三云户籍地为岳阳市云溪区云溪乡桃李村，其事发前在云溪区陆城中学从事商品零售工作。宋三云尚有母亲张欢喜（1931年10月11日出生）需要赡养，张欢喜共有子女8人。一审法院认为：吴化金驾驶鲁Ａ×××××（临时号牌）重型半挂牵引车未确保安全，与临时停靠路边袁小三驾驶的京Ｑ×××××小型普通客车发生碰撞，致宋三云受伤。根据交警部门认定，吴化金负此事故的主要责任，袁小三负次要责任，丁观顺不负事故责任。吴化金将鲁Ａ×××××（临时号牌）重型半挂牵引车送往广东，是为盛世祥公司履行运送车辆的义务，为执行工作任务的职务行为，盛世祥公司不能提供吴化金驾驶该车辆为非职务行为的证据，对盛世祥公司提出的吴化金不是职务行为的主张，不予支持。吴化金应承担的责任应由盛世祥公司承担。根据本案的实际情况，以吴化金承担70%的责任，袁小三承担30%的责任为宜。袁小三受雇于陆利咏，每天负责驾车将买好的菜送往陆利咏的餐馆，其当天从临湘去岳阳的驾车行为属于从事雇佣活动。袁小三在驾驶途中擅自停车搭乘他人，虽然超出了陆利咏的授权、指示范围，但其是在从事雇佣活动的途中搭载他人，与履行职务有一定的内在联系，应认定为从事雇佣活动。袁小三在凌晨能见度较差、车流量较大的国道上停车搭载他人，应当预见有可能发生安全事故，但其未尽到安全注意义务，致使交通事故发生，其对损害的发生具有重大过失。根据法律规定，雇员从事雇佣活动致人损害的，雇主应承担赔偿责任，雇员因故意或重大过失致人损害的，应与雇主承担连带赔偿责任,故袁小三与陆利咏应承担连带赔偿责任。因袁小三负事故的次要责任，以袁小三与陆利咏连带承担事故责任比例30%为宜。受害人宋三云虽为农村户籍，但其住所地现属岳阳临港产业新区一类控建区范围，且宋三云事发前从事商品零售，其主要收入来源于城镇，对其提出按城镇标准计算赔偿的主张，可予支持。护理费应以居民服务业标准计算为宜。宋三云自岳阳市二人民医院出院时，××并未治愈，再次进入云溪区人民医院住院治疗时，尚有较重伤情，故吴化金、盛世祥公司及太平洋财险济南中心支公司认为二次住院的费用不应计算在内的观点没有法律依据，不予采纳。宋三云未提供残疾用具的证据，对其残疾器具费的诉求不予支持。云溪交警大队委托司法鉴定时，已通知事故各方当事人参与，故对其他当事人要求重新鉴定宋三云伤情的请求不予支持。宋三云的损失经核实为：1、医疗费57574元；2、残疾赔偿金212569元（26570元/年×20年×40%）；3、误工费32188.44元元（45265元/年÷360天×256天）;4、护理费16208元（40520元/年×144天）；5、住院伙食补助费8640元（60元/天×144天）；6、营养费酌情支持2000元；7、被扶养人生活费4583.75元（18335元/年×5年×40%÷8人）；8、鉴定费1300元；9、精神损害抚慰金20000元。以上损失共计357054.19元。因肇事车辆鲁Ａ×××××（临时号牌）重型半挂牵引车在太平洋财险济南中心支公司投保了交强险和商业三者险，审理中宋三云撤回了对太平洋财险济南中心支公司在商业三者险承保范围内的索赔，太平洋财险济南中心支公司应在交强险内赔偿宋三云的相应损失。考虑到本起交通事故另有一名死者、3名伤者获得赔偿，为全面兼顾各方受害人的合法权益，酌情按相同比例分配交强险的死亡伤残赔偿限额。太平洋财险济南中心支公司应在交强险内赔偿宋三云医疗费2000元、其他损失22000元（110000元÷5人），合计24000元，除去已支付的7200元（先予执行），尚需赔付16800元。盛世祥公司应赔偿宋三云损失233137.93元[（357054.19元－24000元）×70%]。陆利咏、袁小三连带赔偿宋三云损失99916.26元[（357054.19元－24000元）×30%]，除去已支付的25800元，尚应赔付74116.26元。依保险条款约定，太平洋财险济南中心支公司在交强险内不负担鉴定费和诉讼费。判决：一、太平洋财险济南中心支公司在交强险内赔偿宋三云损失16800元；二、盛世祥公司赔偿宋三云损失233137.93元；三、陆利咏、袁小三连带赔偿宋三云损失74116.26元。四、驳回宋三云的其他诉讼请求。案件受理费7000元，由宋三云负担200元，盛世祥公司负担4800元，陆利咏、袁小三负担2000元。宋三云在庭后向本院提交了岳阳市云溪区云溪镇东风村委会出具的证明1份，拟证明其被扶养人的情况；丁秋香出具的证明1份，拟证明其务工情况。陆利咏、盛世祥公司均对东风村委会的证明无异议，对丁秋香出具的证明真实性有异议，认为丁秋香与宋三云系亲属关系，不应采信。本院对宋三云提交的证据经审查后认为，东风村委会作为基层群众自治组织，管理、联系辖区居民，对居民的被扶养人情况较为清楚，其出具的相关证明可以采信；丁秋香作为位于陆城中学内食品店的经营者，其出具的证明与陆城中学出具的证明相互印证，可以采信。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致，现予以确认。本院认为，本案二审争议的焦点是：1、原判责任划分是否适当；2、陆利咏在本案中应否承担责任；3、原判未在本案中一并处理商业三者险是否正确；4、岳阳市公正司法鉴定中心出具的意见能否采信；5、原判对宋三云的残疾赔偿金、被扶养人生活费、医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、陪护费、交通费等认定是否正确。关于焦点1，交警部门已经认定吴化金负事故的主要责任，袁小三负次要责任，且双方驾驶的车辆均为机动车，侵权人均无可以减轻赔偿的法定事由，故原判据此认定吴化金应承担70%的赔偿责任，袁小三应承担30%的赔偿责任并无不当。关于焦点2，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任;雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。前款所称‘从事雇佣活动’，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定为‘从事雇佣活动’。”本案中，袁小三作为陆利咏雇请的司机，在履行职务过程中搭乘本案受害人，其行为虽然超出了授权范围，但与履行职务有内在联系，应认定为从事雇佣活动，雇主陆利咏应承担赔偿责任。但因雇员袁小三存在重大过失，袁小三应与陆利咏承担连带赔偿责任，陆利咏承担连带赔偿责任后，可以向袁小三追偿。关于焦点3，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二款规定：“人民法院审理道路交通事故损害赔偿案件，当事人请求将承保商业三者险的保险公司列为共同被告的，人民法院应予准许。”本案中，因本起交通事故造成一死四伤，且多位伤者的治疗时间长短和起诉时间分别不同，宋三云已经向一审法院撤回了对太平洋财险济南中心支公司在商业三者险责任限额内的索赔，直接要求由侵权人承担赔偿责任。原判据此未在本案中一并处理商业三者险，并不违反法律规定。关于焦点4，岳阳市公正司法鉴定中心的鉴定业务范围含法医临床，为宋三云进行鉴定的两位鉴定人员均具有法医临床鉴定的资质，伤残鉴定未超出该鉴定中心的业务范围和鉴定人员的资质范围，且本次鉴定系交警部门委托，鉴定程序合法，应予采信。盛世祥公司、陆利咏虽提出其未参与鉴定程序，并要求重新鉴定，但其既不能证明该次鉴定程序上存在违法之处，亦不能证明鉴定意见存在重大错误或明显瑕疵，故对重新鉴定的申请不予支持。既已采信岳阳市公正司法鉴定中心的鉴定意见，盛世祥公司要求根据新的鉴定意见重新认定宋三云的精神损害抚慰金就缺乏依据，本院不予支持。关于焦点5，（1）残疾赔偿金。宋三云的住所地已划入岳阳临港产业新区核心区域，且其长期在陆城中学内从事商品零售，即其住所地、主要收入来源地均为城镇，故原判按城镇居民标准计算其残疾赔偿金并无不当；（2）被扶养人生活费。宋三云虽年满六十，但其一直在务工并有收入，且从现有证据来看，其有母亲需要赡养，其母亲有八个子女，故原判对宋三云的被扶养人生活费认定并无错误；（3）医疗费。宋三云自岳阳市二人民医院出院时，治疗并未终结，后其进入云溪区人民医院住院治疗，仍是为了治愈交通事故造成的损伤，故在云溪区人民医院治疗产生的费用应当计入总损失，由侵权人承担。盛世祥公司认为宋三云系私自转院，所产生的费用不应由侵权人承担，但其并未提交相关证据证实其主张，故本院对该上诉请求不予支持。（4）原判对于宋三云的住院伙食补助费、营养费、误工费、陪护费、交通费的认定均有事实和法律依据，计算标准及计算结果正确，本院予以支持。综上所述，盛世祥公司、陆利咏的上诉均请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7095元，由北京盛世祥运输有限公司负担4797元，陆利咏负担2298元。本判决为终审判决。审判长 刘 霁审判员 吴圣岩审判员 肖芝乐二〇一六年十二月十二日书记员 聂 凤附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。