贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2016)黔27民终1522号上诉人（原审原告）：独山县华成建筑设备租赁服务部，住所地贵州省独山县百泉镇（原城关镇）河亭村小河组，工商注册号522726600077440。经营者：吴军华，男，1984年11月26日生，汉族，个体户，户籍地湖北省大悟县，住贵州省独山县。委托诉讼代理人：徐越，贵州文福律师事务所律师。委托诉讼代理人：袁婷婷，贵州文福律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：徐有亮，男，1979年7月15日生，汉族，贵州省独山县人，住贵州省独山县。被上诉人（原审被告）：南通海二建设有限公司，住所地江苏省海门市包场镇通光大街258号，统一社会信用代码913206847628173401。法定代表人：赵水斌，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：南通海二建设有限公司贵州分公司，住所地贵州省独山县百泉镇（原城关镇）虹桥路香井市场商品房六单元501号。负责人：朱永明。上诉人独山县华成建筑设备租赁服务部（以下简称华成租赁服务部）因与被上诉人徐有亮、南通海二建设有限公司（以下简称南通海二公司）、南通海二建设有限公司贵州分公司（以下简称南通海二贵州分公司）租赁合同纠纷一案，不服独山县人民法院（2016）黔2726民初499号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月18日立案后,依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华成租赁服务部上诉请求：一、撤销原判第二项、第三项、第四项、第五项，并依法改判为：l、判决由三被上诉人连带支付上诉人租金及费用共计258352.46元、违约金100000元；2、判决由三被上诉人于十日内返还上诉人钢管0.0459吨、扣件610套、顶托162根；在十日内未返还的则按赔偿时的市场价格连带赔偿给上诉人，在未返还或赔偿完毕之前，租金则从2016年4月12日起开始按日租金钢管2.5元／吨、扣件0.008元／套、顶托0.04元／支继续计算至返还或赔偿完毕之日止；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院审理本案时不顾本案基本事实，适用法律错误。首先，被上诉人南通海二贵州分公司向上诉人提供担保的行为有效。一审法院在审理本案时，忽略了被上诉人南通海二贵州分公司在租赁期间，已开始履行担保责任，并陆续向上诉人支付了租金245000元的事实。依据担保法的相关规定，企业法人的分支机构在没有得到企业法人的授权而对外提供担保的，担保合同无效。但是在本案中，被上诉人南通海二贵州分公司作为南通海二公司设立的分支机构，其不具备独立承担民事责任的法律资格，在财产支配上更受南通海二公司的拉制。因此，南通海二贵州分公司向上诉人承担担保责任，支付租金必须经过南通海二公司的同意。根据上诉人在一审法院提交的银行流水单及凭证，被上诉人南通海二贵州分公司己履行了部分担保责任。由此可知，被上诉人南通海二公司已知晓并同意了南通海二贵州分公司的对外担保行为。故上诉人有合理理由相信被上诉人南通海二贵州分公司的担保行为得到了南通海二公司的授权和追认，即被上诉人南通海二贵州分公司向上诉人提供的担保行为有效。被上诉人南通海二公司依法应当承担相应的民事责任。其次，被上诉人南通海二贵州分公司才是真正的承租人。根据本案所涉工程对外公示牌可知，本案所涉工程系被上诉人南通海二公司承建，上诉人根据双方签订的合同所提供的建筑材料也是用于被上诉人南通海二公司所承建的该工程。对此，双方在一审法院并无异议。至于被上诉人南通海二贵州分公司一审辩称：“其已将本案所涉工程所需的外架发包给被上诉人徐有亮施工，并租赁工程所需的内架材料”，这违背法律的强制性规定，被上诉人徐有亮不具备承建工程所需的资质。同时，根据被上诉人南通海二贵州分公司于2015年7月2日向上诉人出具的承诺书可知，被上诉人徐有亮实际是代理被上诉人南通海二贵州分公司向上诉人租赁材料。据此，被上诉人南通海二公司、南通海二贵州分公司也应当本案的民事责任。三被上诉人均未作答辩。华成租赁服务部向一审法院起诉请求：1、解除原告与被告徐有亮之间的租赁合同关系；2、由被告徐有亮支付尚欠租金257434.67元，及未返还的610套扣件租金390.40元和162根顶托租金518.40元（从2016年1月23日起至2016年4月11日即起诉之日止），并支付违约金100000元；3、由被告徐有亮在十日内返还扣件610套、顶托162根，如不能返还则按市场价进行赔偿；在未返还之前，租金从2016年4月12日起按每日扣件0.008月／套、顶托0.04元／支，继续计算至返还或赔偿完毕之日止；4、被告南通海二公司、南通海二贵州分公司对被告徐有亮的上述债务承担连带清偿责任；5、本案诉讼费由三被告承担。一审法院认定事实：2013年8月17日，被告南通海二贵州分公司（甲方）与被告徐有亮（乙方）签订了《工程劳务承包责任合同书》，约定：甲方决定将独山第一中学工程外架发包给乙方施工，并租赁工程所需的内架材料。被告南通海二贵州分公司是被告南通海二公司在贵州省独山县设立的分支机构。2013年10月28日，原告华成租赁服务部（甲方）与被告徐有亮（乙方）签订《周转材料租赁合同》，合同主要内容为：“乙方因承建独山县第一中学工程需租赁甲方建筑材料。2、钢管按日2.5元、扣件按日8厘一套、可调顶托按日4分一根计算。4、租金按日结算，甲方凭本库房出具的发货单为租金结算的有效依据，租用不足3个月按3个月计算，超过3个月按照实际天数计算，租金时间必须按日历表计算，途中公休、节假日概不扣除，每月结算租金一次，最迟不超过十天，否则甲方收取乙方租金总额10%每天支付违约金，超过一个月以上者，按合同法撤销合同，因此所发生的一切费用损失，概由乙方承担；同时被告南通海二贵州分公司对被告徐有亮租赁的材料进行担保，担保金额为被告徐有亮在工程中的剩余工程款。合同签订后，2013年10月29日至2015年1月2日期间，被告徐有亮到原告处租赁建筑材料并在用完后陆续归还，2016年1月22日，被告徐有亮归还原告建筑材料后，经双方结算确认：被告徐有亮尚欠原告租金572434.67元，未返还建筑材料为扣件610套、顶托162根；后被告徐有亮支付原告租金70000元，被告南通海二公司代为被告徐有亮支付原告租金245000元，尚欠257434.67元租金一直未支付及扣件610套、顶托162根未归还，故引起本案诉讼。一审法院认为，债务应当清偿。原告与被告徐有亮签订的《周转材料租赁合同》系双方真实意思表示，不违反法律禁止性规定，应受法律保护。原告已按合同约定全面履行了自己的义务，被告徐有亮承租原告的建筑材料后，未按约定向原告支付全部租金，其行为已构成违约，故原告诉请解除双方的租赁合同，依法予以支持；原告要求被告徐有亮支付尚欠租金257434.67元及610套扣件租金390.40元和162根顶托租金518.40元，共计258343.47元的诉请，事实清楚，证据充分，予以支持；原告主张的100000元违约金，请求偏高，该院综合考虑被告徐有亮的拖欠数额、时间长短、主观恶意等因素，酌定按所欠租金费用的10%计算，违约金为25834元；庭审中，被告徐有亮认可尚欠原告扣件610套、顶托162根未归还，故原告要求被告徐有亮返还原物的请求，予以支持；因原告与被告徐有亮已解除合同，原告要求被告徐有亮继续支付扣件610套、顶托162根的租金，不予支持；原告要求被告南通海二公司、南通海二贵州分公司对被告徐有亮的债务承担连带清偿责任，根据《中华人民共合同担保法》第十条“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人”，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第十八条“企业法人的职能部门提供担保的，保证合同无效。债权人知道或者应当知道保证人为企业法人的职能部门的，因此造成的损失由债权人自行承担”的规定，被告南通海二公司及南通海二贵州分公司在本案中不承担责任。据此，该院依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十六条，《中华人民共合同担保法》第十条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释>第十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、解除原告独山县华成建筑设备租赁服务部与被告徐有亮签订的《周转材料租赁合同》；二、被告徐有亮在判决生效后十日内向原告独山县华成建筑设备租赁服务部给付租金258343.47元；三、被告徐有亮在判决生效后十日内向原告独山县华成建筑设备租赁服务部给付违约金25834元；四、被告徐有亮在判决生效后十日内向原告独山县华成建筑设备租赁服务部返还扣件610套、顶托162根。五、驳回原告独山县华成建筑设备租赁服务部的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费6676元，减半收取3338元，由被告徐有亮承担（此款原告已垫支，被告徐有亮随案件款一并给付原告）。经本院审理,二审查明事实与一审查明事实一致。另查明：2015年7月2日，南通海二贵州分公司向华成租赁服务部出具承诺书，内容为：“为了顺利完成独山一中的建设，本公司郑重承诺：1、独山一中工程竣工验收后两个月内与贵部结清全部余款；2、教育局每月两次拨付的其它费用中，优先考虑贵部的生活费”。本院认为：上诉人华成租赁服务部与被上诉人徐有亮签订的《周转材料租赁合同》是双方的真实意思表示，且不违反法律及行政法规的强制性规定，为有效合同，双方均应按约履行各自的合同义务。上诉人已按约履行了合同义务，被上诉人徐有亮未按约定向上诉人支付全部租金，构成违约，一审据此判决解除双方的合同，并根据双方的结算，判决由徐有亮支付尚欠租金257434.67元及610套扣件租金390.40元和162根顶托租金518.40元，处理正确。对于违约金，因双方约定过高，一审综合考虑徐有亮拖欠租金的数额、时间及主观恶意等因素，酌情确定为25834元，处理亦无不当。对于上诉人关于返还钢管的诉请，由于其已于一审庭审中明确表示放弃，故本院对上诉人该项诉请不予支持。对上诉人主张被上诉人南通海二公司、南南通海二贵州分公司应承担连带责任的问题，本院对此认为，虽然南通海二贵州分公司作为分支机构不能作为保证人，但由于其已向上诉人作出付款承诺，该承诺为有效的民事行为，且南通海二公司也向上诉人支付了部分租金，故南通海二贵州分公司应按约履行义务。因本案的租赁合同已解除，故该公司对徐有亮所欠租金及未归还的租赁材料，亦应承担偿还的民事责任。并由于该公司为南通海二公司的分支机构，故对其自有财产不足清偿债务的部分，依法应由南通海二公司承担补充责任。对于上诉人要求被上诉人徐有亮继续支付扣件610套、顶托162根租金的诉请，由于上诉人与被上诉人徐有亮已解除合同，上诉人再诉请返还，理由不能成立，本院对此亦不予支持。综上所述，上诉人华成租赁服务部的上诉请求部分成立，予以部分支持；一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，应予改判。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持独山县人民法院（2016）黔2726民初499号民事判决第一项；二、撤销独山县人民法院（2016）黔2726民初499号民事判决第二、三、四、五项；三、由被上诉人徐有亮、南通海二建设有限公司贵州分公司于本判决生效后十日内共同向上诉人独山县华成建筑设备租赁服务部给付租金258343.47元、违约金25834元，及向独山县华成建筑设备租赁服务部返还扣件610套、顶托162根。南通海二建设有限公司承担补充清偿责任。四、驳回上诉人独山县华成建筑设备租赁服务部的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3338元，由上诉人独山县华成建筑设备租赁服务部负担338元，被上诉人徐有亮、南通海二建设有限公司贵州分公司负担3000元；二审案件受理费6676元，由上诉人独山县华成建筑设备租赁服务部负担676元，被上诉人徐有亮、南通海二建设有限公司贵州分公司负担6000元。本判决为终审判决。审判长 王 锦审判员 李家荣审判员 莫玉魁二〇一六年十二月十六日书记员 卢 艺