河北省邯郸市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)冀04民终5409号上诉人(原审被告):中国人民财产保险股份有限公司济宁市市中支公司。住所地：山东省济宁市红星东路**号。负责人:赵海侠，系该公司经理。委托诉讼代理人:孙久令，山东公明政和律师事务所律师。被上诉人(原审原告):贺春生,男,1967年2月21日出生,汉族,曲周县侯村镇东三塔村人。委托诉讼代理人:靳辉，河北熙坤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘承所,男,1975年10月21日出生,汉族,住山东省梁山县。被上诉人（原审被告）：曹井礼,男,1962年5月14日出生,汉族,住山东省梁山县。被上诉人（原审被告）：梁山悦达汽贸有限公司。住所的：山东省梁山县韩岗镇韩岗村。负责人：韩桂红，系该公司总经理。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司。住所地：山东省梁山县交通路**号。负责人：李瑞庆，系该公司经理。委托诉讼代理人：孙久令，山东公明政和律师事务所律师。上诉人中国人民财产保险股份有限公司济宁市市中支公司（以下简称济宁人保）因与被上诉人贺春生、刘承所、曹井礼、梁山悦达汽贸有限公司（以下简称悦达汽贸）、中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司（以下简称梁山人保）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省广平县人民法院（2016）冀0432民初87号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人济宁人保及原审被告梁山人保委托诉讼代理人孙久令、被上诉人贺春生的委托诉讼代理人靳辉到庭参加诉讼，被上诉人刘承所、曹井礼、悦达汽贸经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。济宁人保上诉请求：1、撤销原审判决，改判上诉人少承担150000元；2、上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：1、残疾赔偿金应当按照农村居民认定。经常居住地被上诉人应提交《暂住证》，被上诉人所提证据不足以认定其居住于城镇；2、误工费标准过高，且没有误工证明。一审仅依据被上诉人提交的驾驶证、从业资格证认定被上诉人从事交通运输业是错误的；3、一审采信司法鉴定错误，鉴定过程中未通知上诉人共同选择鉴定机构，对上诉人提出的重新鉴定及非医保用药鉴定不予准许错误；4、一审判决支持被抚养人贺宋美生活费，没有考虑其已领取养老保险金的事实并予以扣除是错误的。被抚养人贺宋美已年满75周岁，具备领取养老保险的条件。5、根据保险条款约定，违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率，对此应予认定。6、一审判决30000元精神抚慰金过高，应予纠正。贺春生辩称：原审认定事实清楚，适用法律正确，司法鉴定程序合法，应予维持。梁山人保称：认可济宁人保的上诉理由。被上诉人刘承所、曹井礼、悦达汽贸未到庭，也未书面提交答辩意见。贺春生向一审法院起诉请求：1、被告赔偿原告医疗费、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金等各项经济损失共计455328.12元；被告保险公司依法在交强险及商业险责任限额内承担赔偿责任，不足部分由其他被告承担连带赔偿责任；2、诉讼费、鉴定费由各被告共同承担。一审法院查明的事实：2015年9月2日3时10分许，被告刘承所驾驶超载的鲁Ｈ×××××∕鲁HBP**挂号重型半挂货车，沿309国道北线由东向西行驶至735公里＋300米处（广平县张洞村路段道口）时未降低行驶速度，与前方同向行驶至事故地点向南左转弯的贺春生驾驶的冀Ｄ×××××∕冀D4B**挂号重型半挂货车发生碰撞，造成贺春生和张振岭受伤、两车及归属于广平县交通运输局公路路政管理站的路产不同程度损害的交通事故。经广平县公安交通警察大队广公交认字（2015）00103号道路交通事故认定书认定，贺春生、刘承所承担此事故同等责任，张振岭、广平县交通运输局公路路政管理站不承担此事故责任。事故发生后，原告被送入馆陶县中医院、馆陶复兴医院紧急治疗后，转入邯郸市第一医院住院治疗71天，共花去费医疗费、病历取证费共计71835.99元。2016年1月29日，邯郸物证司法鉴定中心出具（2016）法医第F067号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：贺春生的伤残等级评定为伍级伤残，护理期限为120日，住院期间两人护理，出院后一人护理。因交通事故致原告左大腿截肢，原告申请对其安装使用假肢辅助器具费用进行鉴定。邯郸假肢辅助器具司法鉴定中心于2016年1月31日作出，邯辅助器具鉴字（2016）第06号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人贺春生适合装配骨骼式钛合金多轴膝关节储能脚大腿假肢；2、该假肢价格为31000元；3、该假肢在正常情况下使用48个月；4、该假肢在使用期限内维修保养费用为6200元；5、大腿硅胶套每件7000元整，正常情况下使用24个月，无维修费用。鉴定期间，花去伤残鉴定费1400元、假肢器具鉴定费3000元，共计4400元。综上，本次事故共给原告造成以下经济损失：医疗费用71835.99元、住院伙食补助费3550元（71天×50元）、营养费1065元（71天×15元）、伤残赔偿金289692元（24141×20×60%）、误工费21554.88元（53159÷365×148，按原告从事的交通运输业计算至评残前一天，即2015年9月2日至2016年1月28日）、护理费8063.86元（15410元÷365天×71天×2人、15410元÷365天×49天×1人，护理人员按农民标准，住院期间两人护理，出院后一人护理）、被抚养人生活费22094.4元（贺宋美按农村标准8248元×5年×60%÷2、贺胜龙按城镇标准16204元×2年×60%÷2）、残疾器具费用256000元〔（31000+7000+7000+6200）／4年×20年／4年〕、伤残、假肢器具鉴定费4400元、交通费1600元(酌定)，以上共计679856.13元。另查明，鲁Ｈ×××××∕鲁HBP**挂号重型半挂货车实际车主为被告曹井礼，被告刘承所系其雇佣司机，挂靠在悦达汽贸。该车在被告梁山人保、济宁人保处分别投保交强险一份及商业险二份。交强险的死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。商业第三者责任险的责任限额分别为主车500000元、挂车15000元（不计免赔）。事故发生后，被告曹井礼为原告垫付医疗费10000元。原审法院认为，公民的生命、健康权受法律保护。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。超过交强险各分项限额的部分应根据事故责任的大小，在商业险范围内按照各自过错的比例分担责任。原告请求被告保险公司在机动车强制保险及商业险责任限额范围赔偿其合理损失的诉讼请求符合法律规定，予以支持。因该交通事故给张振岭和贺春生均造成一定的经济损失，根据两人的总损失数额比例依法确定贺春生交强险分项限额内赔偿数额为100200元，不足部分由商业险予以赔付。该事故致原告伍级伤残，给原告造成了一定的精神损害，对于原告请求的精神损害抚慰金，依法酌情支持30000元。为维护公民的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条以及最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款，第十八条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条、第三十六条，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司梁山支公司于本判决生效之日起10日内在交强险责任限额内赔偿原告贺春生各项损失100200元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市市中支公司于本判决生效之日起10日内在商业第三者责任保险限额内赔偿原告贺春生各项损失292628.07元。【（71835.99+3550+1065+289692+21554.88+8063.86+256000+1600+22094.4+30000-100200）÷2-10000】三、被告中国人民财产保险股份有限公司济宁市市中支公司于本判决生效之日起10日内在商业第三者责任保险限额内返还曹井礼垫付的10000元。四、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费8130元减半收取4065元、伤残鉴定费4400元共计8465元，由原告贺春生、被告曹井礼各负担4232.5元。二审诉讼中，济宁人保提交如下证据：1、投保人为“梁山悦达汽贸有限公司”、尾号为18358的机动车保险单一份，保险期间为2015年3月12日至2016年3月11日，在投保人声明处盖有“梁山悦达汽贸有限公司”印章，该声明称：“保险人已向本人详细介绍并提供了投保险种所使用的条款，并对其中免除保险人责任的条款（包括但不限于责任免除、投保人被保险人义务、赔偿处理、附则等），以及本保险合同中付费约定和特别约定的内容向本人做了明确说明，本人以充分理解并接受上述内容，同意以此作为订立保险合同的依据；本人自愿意投保上述险种。”2、针对保单尾号为18358保单的回执一份，落款处盖有“梁山悦达汽贸有限公司”印章，该文件第二、1条内容为“我对投保险种条款尤其是免除保险人责任的条款已了解并理解，知晓合同的权利义务，并同意遵守。仔细阅读条款。投保前请认真阅读保险条款，重点关注保险责任、责任免除、投保人和被保险人义务、……等内容。保险公司应对免责条款的内容向您作出明确说明。”贺春生质证意见为：该单方提供的免除己方责任的格式条款，不应当予以认定。曹井礼及悦达汽贸未到庭发表质证意见。本院认为，悦达汽贸作为登记车主与上诉人签订的保险合同，是双方真实意思的表示，该合同内容并不违反法律法规的强制性规定，是合法有效的民事合同。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十三条规定，保险人对其履行了明确说明义务负举证责任，投保人对保险人履行了明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外。本案中，悦达汽贸已在保单及回执上盖章，认可上诉人对免责事由尽到提示及告知义务。根据《中国人民财产保险股份有限公司机动车第三者责任保险条款》约定，投保车辆违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。根据广平县公安交通警察大队出具的道路交通事故认定书认定的事实，刘承所驾驶车辆超载是造成本次事故的原因之一，故上诉人在商业第三者责任保险限额内应当免除10%的赔偿责任。本院对一审查明的其他事实予以认定。本院认为，关于残疾赔偿金标准问题，一审期间，贺春生提交了经营者姓名为其本人的个体工商户营业执照，证明其从事个体经营，经营场所为曲周县凤城路392号，同时提交了房屋租赁协议及曲周县凤城路办事处南铺村居民委员会出具的证明，证明贺春生在曲周县租赁他人房屋居住一年以上，原审法院综合以上证据，按照城镇居民标准认定残疾赔偿金并无不当。关于误工费，一审期间,贺春生提交了驾驶证、从业资格证,同时,贺春生亦是在从事货车营运期间发生交通事故,原审法院综合认定按照交通运输业标准计算误工费并无不当。关于原审司法鉴定意见是否可以作为认定本案事实的依据，经查阅原审卷宗，被上诉人贺春生在申请司法鉴定时，明确表示不与原审被告协商，要求由人民法院指定鉴定机构，原审法院委托相关鉴定机构作出司法鉴定意见并无不当，该意见书是由具有相应资质的鉴定机构及具有相应资质的医师出具的结论。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。……”上诉人虽然对该鉴定结论不服，但并无证据证明该鉴定结论存在以上情形，故原审法院将该鉴定意见书作为认定本案事实的依据符合法律规定。关于被抚养人生活费，上诉人称被抚养人贺宋美已领取养老保险金，对该数额应予扣除，但上诉人并未提交相应的证据予以支持，被上诉人贺春生对此亦不予认可，故该上诉理由本院不予支持。关于精神损害抚慰金，本次交通事故导致被上诉人贺春生五级伤残，给被上诉人贺春生造成较为严重的损害后果，原审法院根据本案的实际情况，酌情认定精神抚慰金3万元并无不当，本院予以支持。关于是否应在商业险限额内免赔的问题，根据保险合同约定，投保车辆违反安全装载规定的，实行10%的绝对免赔率。上诉人亦尽到了提示告知义务，故应在商业险限额内免赔10%，本次交通事故造成贺春生各项损失为：医疗费用71835.99元、住院伙食补助费3550元、营养费1065元、伤残赔偿金289692元、误工费21554.88元、护理费8063.86元、被抚养人生活费22094.4元、残疾器具费用256000元、交通费1600元、精神抚慰金30000元，以上共计705456.13元。扣除交强险应赔偿的100200元，不足部分605256.13元应按照各方责任比例予以分担，因本次交通事故双方为同等责任，刘承所、曹井礼一方应承担605256.13元÷2=302628.07元，济宁人保应负担302628.07元×90%=272365.26元，曹井礼应负担302628.07元×10%=30262.81元,因曹井礼在交通事故发生后垫付10000元，其还应当承担20262.81元，因该车挂靠在悦达汽贸，根据相关司法解释，悦达汽贸应承担连带赔偿责任。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条条一款第一项、第二项之规定，判决如下：一、维持河北省广平县人民法院（2016）冀0432民初87号民事判决第一项、第四项；二、撤销河北省广平县人民法院（2016）冀0432民初87号民事判决第三项；三、变更河北省广平县人民法院（2016）冀0432民初87号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司济宁市市中支公司于本判决生效之日起10日内在商业第三者责任保险限额内赔偿贺春生各项损失272365.26元；四、曹井礼于本判决生效之日起10日内赔偿贺春生20262.81元，梁山悦达汽贸有限公司承担连带赔偿责任。一审案件受理费8130元减半收取4065元、伤残鉴定费4400元共计8465元，由贺春生、曹井礼各负担4232.5元。二审案件受理费3300元，由中国人民财产保险股份有限公司济宁市市中支公司负担2700元，曹井礼负担600元。本判决为终审判决。审判长  张曙辉审判员  白 燕审判员  江志刚二〇一六年十二月十五日书记员  吴永坤