重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2014)渝五中法民初字第969号原告重庆润智建设开发有限公司，住所地重庆市九龙坡区谢家湾龙腾大道79号。法定代表人杨硕，董事长。委托代理人刘文治，中豪律师集团（重庆）事务所律师。委托代理人范珈铭，中豪律师集团（重庆）事务所律师。被告重庆市园林建筑工程（集团）股份有限公司，住所地重庆市九龙坡区白马凼45-1、2号。法定代表人刘二强，董事长。委托代理人李娟，重庆嘉凯律师事务所律师。委托代理人周小山，重庆嘉凯律师事务所律师。原告重庆润智建设开发有限公司(以下简称润智建设公司)与被告重庆市园林建筑工程（集团）股份有限公司（以下简称园林建筑公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告润智建设公司的委托代理人刘文治、范珈铭、被告园林建筑公司的委托代理人李娟、周小山均到庭参加了诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告润智建设公司诉称：2012年4月，被告与原告签订《首创•世外桃源项目一期景观工程施工合同》（以下简称“《合同》”）一份，约定由被告承建原告开发的首创•世外桃源一期项目景观工程。《合同》对计价方式、竣工结算、工程款支付、材料核价等均进行了明确的约定。对于竣工结算，双方约定，工程竣工验收合格、竣工结算办理完毕后10个工作日内，原告向被告支付至工程结算总价款的95%，余款留作质保金。竣工验收合格后，被告应当编制工程结算，并一次性提供全部结算资料，最终造价以经甲方审计程序审定后为准。对于材料核价，双方约定，《合同》项下设计的材料、设备，被告应当在收到施工图后7日内按原告要求上报核价及价格清单，主材需由原告确认后封存留样后进场。《合同》签订后，被告于2012年9月10日正式进场施工。施工过程中，被告违背合同约定，未经原告核价擅自进料施工，导致双方就此材料价格产生争议。根据合同约定，双方对材料价格有争议的，改为原告自行采购供应材料。被告擅自进料并用以施工以后，由原告供料已无可能。除协商一致外，双方争议无法有效解决。2014年1月15日工程完工，双方对已进场材料价格问题多次协商无法达成一致，存在较大分歧。2013年7月30日，为加快推进工程款结算工作，原告与包括被告在内的多家单位召开会议，确定被告在所有核价单完善后45个工作日内向原告提交结算资料。上述会议后，被告不仅一直不就材料核价问题与原告正常的协商、核对，反而自2013年12月27日起，多次纠集其他施工单位，组织人员围堵原告办公场所，以强行锁门围困原告人员、破门打砸原告办公设施、跟踪尾随原告管理人员、持续发送人身威胁短信等手段，强迫原告按其要求立即结算付款。2013年12月31日，被告提出不结算即进行实质性工程款支付、提高支付比例、只对争议材料中的10项核价等不合理要求，胁迫原告就此签订多份《备忘录》。《备忘录》签订后，为逼迫原告就范，被告的非法侵扰愈演愈烈。原告受此影响，已长期无法正常开展业务，被迫决定终止营业，从重庆撤出投资。由此带来的全公司裁员、终止对外业务合作、办公场所提前退租等损失，截至起诉之日，已高达人民币5000000元。根据我国《合同法》第五十四条，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。被告以围堵、跟踪、人身威胁的手段，在违背原告真实意愿的情况下订立的《备忘录》，原告有权要求人民法院予以撤销。被告至今仍未配合原告对争议材料进行核价，刻意回避解决相应争议，以拖延结算时间，意图通过非法手段获取额外利益，原告有权依照《合同法》第一百零七条的规定，要求被告立即配合结算并就其对原告造成的损失进行赔偿。为维护原告自身合法权益，请求判令：1、撤销双方于2013年12月31日签订的全部《备忘录》；2、法院确定被告承建首创•世外桃源一期景观工程的工程款金额；3、被告赔偿原告损失5000000元；4、被告承担本案全部诉讼费用。为支持其诉讼主张，原告提供了以下证据：第一组证据1、《首创•世外桃源项目一期景观工程施工合同》共43页，2、《首创•世外桃源项目一期结算工作协调的会议纪要》共3页，3、《工作联系函》共1页，4、《工作联系函》共1页，5、《工作联系函》共1页，6、《工作联系函》共1页，7、《工作联系函》共1页，8、《工作联系函》共1页，9、《限期报送工程竣工结算资料的函》共1页，10、《关于敦请尽快提交结算资料的律师函》（百君函字（2014）第72-1号）共2页，11、《关于敦请尽快提交结算资料的律师函》（百君函字（2014）第72-9号）共2页，12、《敦请提交签证的律师函》共2页，证明内容包括：1、双方约定被告承建原告开发的首创•世外桃源项目一期景观工程；2、双方约定暂定总价为2500万元，并明确约定了项目计价方式；3、双方约定按合同暂定金额的15%作为备料款，每月按监理工程师及原告确认进度的80%（扣除备料款比例15%和养护费比例10%，实际为55%）支付进度款；4、双方约定，竣工验收合格后，乙方编制结算，并一次性提供全部的结算资料，工程最终结算造价经原告的审计程序审定后为准；5、双方约定，结算办理完成后10日内，原告向被告支付至工程结算总价款的95%，剩余5%作为质保金；6、抢工、养护等费用包含在结算费用内，不再另行支付；7、项目涉及的材料、设备、苗木等，被告应在收到施工图7日内上报核价及价格清单，由原告进行确认；对核价有争议的，改为原告供料；被告擅自用材的，原告有权不支付对应工程款并要求拆除。8、被告不经原告核价擅自进料施工，导致双方材料价格争议无从解决，且一直不报结算资料，造成无法正常结算。9、原告反复多次发函联系被告提交结算资料。拟证明：1、双方对各自权利义务的明确约定；2、工程无法正常结算系被告原因所致；3、原告一直努力促成工程结算。第二组证据1、备料款支付申请资料共2页，2、发票共1页，3、转账支票存根共1页，4、进账单（回单）共1页，5、记账凭证共1页，6、进度款申报审定资料共3页，7、发票共1页，8、转账支票存根共1页，9、进账单（回单）共1页，10、记账凭证共1页，11、进度款申报审定资料共1页，12、发票共1页，13、转账支票存根共1页，14、进账单（回单）共1页，15、记账凭证共1页，16、进度款申报审定资料共5页，17、进账单（回单）共1页，18、转账支票存根共1页，19、记账凭证共1页，20、进度款申报审定资料共1页，21、发票共1页，22、进账单（回单）共1页，23、转账支票存根共1页，24、记账凭证共1页，25、进度款申报审定资料共1页，26、发票共1页，27、转账支票存根共1页，28、记账凭证共1页，29、进度款申报审定资料共1页，30、发票共1页，31、付款凭单共1页，32、记账凭证共1页，33、发票共1页，34、发票共1页，35、记账凭证共1页，36、进度款申报审定资料共1页，37、转账支票存根共1页，38、记账凭证共1页，39、发票共1页，40、记账凭证共1页，41、首创渝悦世外桃源一期景观大道工程进度产值说明及汇总共3页，证明内容包括：1、合同签订后，原告一直依照合同约定履行主要义务，按时足额向被告支付工程进度款；2、原告向被告支付进度款已超过造价咨询公司审定金额。拟证明：原告严格依约履行合同义务的事实。第三组证据1、《备忘录（园林景观-01）》共1页，2、《备忘录（园林景观-02）》共1页，3、《备忘录（园林景观-03）》共1页，4、《备忘录（园林景观-04）》共2页，5、《备忘录（园林景观-05）》共1页，6、《备忘录（园林景观-06）》共1页，7、前台监控视频（2013/12/27），8、前台监控视频（2014/1/26），9、前台监控视频（2014/2/17），10、前台监控视频（2014/2/18），11、物管监控视频（2014/2/18），12、出警记录共1页，13、出警记录共1页，14、出警记录共1页，15、出警记录共1页，16、出警记录共1页，17、《关于敦请提供结算资料并停止扰乱正常办公秩序违法行为律师函》共2页，18、资金支付申请共2页，19、发票共1页，20、转账支票存根共1页，21、记账凭证共1页，22、转账支票存根共1页，23、发票（00186280，）共1页，24、记账凭证共1页，25、资金支付申请共2页，26、发票（00186281）共1页，27、转账支票存根共1页，28、记账凭证共1页，29、资金支付申请共2页，30、发票（00186283）共1页，31、转账支票存根共1页，32、记账凭证共1页，33、发票共1页，34、记账凭证共1页，35、发票（00186419）共1页，36、记账凭证共1页，37、转账支票存根共1页，38、进账单（回单）共1页，39、记账凭证共1页，证明内容包括：1、被告拒不配合结算，反而非法聚众胁迫原告违背真实意思签订多份《备忘录》；2、上述《备忘录》构成对合同约定的实质性更改，要求原告大幅提高比例支付进度款（55%到80%）、在已超付进度款的情况下不经最终结算支付大额结算款（916万元）、支付合同明确约定原告不予承担的抢工费、养护费等，内容显失公平；3、因被告胁迫，原告已超出合同范围支付1138.24万元。拟证明：双方多份《备忘录》为被告胁迫签订、显失公平并造成原告的事实。第四组证据1、《会议纪要》共3页，2、《2014年7月员工离职补偿金、赔偿金、绩效及各项应发福利方案》共2页，3、代发工资记录共4页，4、代发工资记录共3页，5、《解除劳动关系协议》（康瑜）共1页，6、《解除劳动关系协议》（李艾薇）共1页，7：《解除劳动关系协议》（何世渝）共1页，8、《解除劳动关系协议》（陈丹）共1页，9、《解除劳动关系协议》（于峥）共1页，10、《解除劳动关系协议》（徐建业）共1页，11、《解除劳动关系协议》（吕钢）共1页，12、《解除劳动关系协议》（ＸＸ俊）共1页，13、《解除劳动关系协议》（刘开琴）共1页，14、《解除劳动关系协议》（孙俊）共1页，15、《解除劳动关系协议》（李露）共1页，16、《解除劳动关系协议》（陈险峰）共1页，17、《解除劳动关系协议》（穆祖才）共1页，18、《解除劳动关系协议》（汪庆）共1页，19、《解除劳动关系协议》（周静）共1页，20、《解除劳动关系协议》（肖栋文）共1页，21、付款回单共3页，22、代扣代发业务详细信息共2页，23、代扣代发业务详细信息共2页，24、代扣代发业务详细信息共2页，25、代扣代发业务详细信息共2页，26、《谅解备忘录》共1页，27、《协议书》共3页，28、《租赁合同》共3页，29、《协议书》共1页，证明内容包括：1、受被告不断骚扰胁迫，原告不得从重庆撤资退出；2、因被告非法行为，原告因已受到实际损失2240375.55元。拟证明：被告的不法行为迫使原告全面裁员撤资。第五组证据1、工商登记档案，2、全国市场主体公示信用信息2份，3、上市公司2012年年度报告，证明内容：原告系国有公司，其投资的案涉项目为使用国有资金项目，属于依法应当招投标的项目。第六组证据1、招标文件及招标合同，2、投标文件，3、开标记录及评分表，证明内容包括：1、案涉项目依法进行了公开招投标，2、招投标过程中对合同核心条款进行了固定。被告园林建筑公司辩称：《备忘录》是双方真实意思表示，且已大部分履行，《备忘录》并未改变合同的实质性内容；导致双方无法办理结算是润智建设公司造成的；润智建设公司被迫停业不属实，请求赔偿损失5000000元无依据。请求本院依法判决。为支持其诉讼主张，被告提供了以下证据：第一组证据1、招标文件共18页，2、中标通知书共1页，拟证明1、园林集团支付了投标保证金5万元；2、园林集团中标后，5万元转为履约保证金，该保证金应在在工程完成50%时，退还50%，全部竣工时退还剩余50%履约保证金；3、工程主材应由润智公司认质认价。第二组证据1、《首创·世外桃源项目一期景观工程施工合同》共44页，2、《工程施工合同》共4页，3、《首创·世外桃源项目排洪管网工程施工合同》共7页，拟证明1、原被告就工程签订的合同均约定，主材由甲方认质认价，原告向被告报送正式结算书必须以被告审核材料价格为前提；2、在被告未审核主材价格的情形下，无法完成结算。第三组证据1、乙供材料设备核价申请表010、011（填表时间2012年9月30日），2、乙供材料设备核价申请表006、007（填表时间2012年11月3日），3、乙供材料设备核价申请表（填表时间2013年3月14日），4、乙供材料设备核价申请表（填表时间2013年4月7日），5、乙供材料设备核价申请表（填表时间2013年11月28日），6、乙供材料设备核价申请表（填表时间2013年12月20日），7、重庆润智建设开发有限公司材料认价单、核价单，拟证明施工过程中，原告多次上报要求被告对材料进行核价，但被告仅两次对少部分材料进行过核价，对大部分材料未予核价。第四组证据1、建设工程竣工报告共2页，2、世外桃源一期景观工程竣工验收会议纪要共3页，3、草花竣工验收会议纪要共2页，4、大坝竣工验收会议纪要共3页，拟证明原告承接的工程已经全部完工并通过验收。第五组证据1、备忘录（园林景观-03、04）共3页，2、首创渝阅景观工程进度产值调整说明共1页，3、建筑业统一发票（两张），4、会议纪要（九龙坡清欠【2014】2号）共3页，5、招商银行收款回单共1页，拟证明被告未按照备忘录的约定支付进度款，尚有854250元未支付，应按照备忘录的约定支付赔偿金。第六组证据1、工程结算书（工程款总计为59994449.28元），2、备忘录（园林景观-05），3、竣工图，4、签证单，拟证明1、合同范围内的工程已经竣工，工程量已经确认；2、被告尚未完全支付工程款，具体金额以鉴定结论为准。经审理查明：2012年7月，润智建设公司就其开发的首创.世外桃源景观大道及一期景观工程发出招标文件，第二章招标资料5.投标须知载明：九、投标保证金9.1各投标人在领取招标文件时需同时交纳投标保证金人民币50000元，以现金方式在投标前缴纳到润智建设公司财务部。9.4.3.2中标单位，投标保证金自然转为合同履约保证金的一部分。十、履约保证金或履约保函10.1中标人的投标保证金3天内自然转为履约保证金的一部分，履约保证金为中标价的10%或履约保函为中标价的20%，在本工程完成50%时，退还履约保证金50%，工程全部竣工时，退还剩余50%履约保证金或退还履约保函。2012年8月20日，润智建设公司向园林建筑公司发出中标通知书载明：世外桃源项目景观大道及一期景观工程由园林建筑公司中标。中标价1、硬质景观工程按2008《重庆市建筑工程计价定额》及配套文件，主材招标方认质认价，人工按2012年第三季度《重庆工程造价信息》，税前下浮4%计入合同价（人工材料价差、包干价不下浮）；2、景观安装工程按2008《重庆市建筑工程计价定额》及配套文件，主材招标方认质认价，人工按2012年第三季度《重庆工程造价信息》，税前下浮3%计入合同价（人工材料价差、包干价不下浮）；3、苗木费结算价为苗木费+苗木费*50%。润智建设公司随后与园林建筑公司签订了《首创.世外桃源项目一期景观工程施工合同》，合同就工程承包范围及内容、合同工期、合同结算价款及付款方式等进行了约定。施工过程中，原、被告双方就首创.世外桃源廖家沟水库大坝改造工程、首创.世外桃源景观一期开盘展示工程签订《工程施工合同》。该合同6.2约定：“首创.世外桃源廖家沟水库大坝改造工程计价原则：采用2008《重庆市建筑工程计价定额》及配套文件，主材甲方认质认价，其中人工费按2013年第二季度《重庆工程造价信息》调整，工程类别按配套文件执行，按上述计算总价后（即税前）下浮4%计入合同价款（其中人工价差、材料价差、包干价执行的费用不下浮），材料结算时经招标人认质核价后按实进行调整的报价，其中部分无定额子目的分项工作或常规按市场综合价觉得（决定）分项工作按市场综合单价的方式计价”。6.3约定：“首创.世外桃源景观一期开盘展示工程：按照市场清单，最终确定该部分包干价”。6.4约定：“以6.2及6.3的计价原则为依据，最终确定结算包干价，具体包工结算金额由甲乙双方最终结算核对后确定。”2013年4月，原、被告双方签订《首创·世外桃源项目二期一组图排洪管网工程施工合同》，合同第三条约定：“1、本工程计价按照2008《重庆市建筑工程计价定额》及相关文件计价，费率在充分考虑技术措施、组织措施、施工措施及现场条件的基础上，税前下浮11%……。2、人工按2013年第一季度《重庆工程造价信息》的信息价减定额基价进行调差。3、地方性材料按2013年3月《重庆工程造价信息》的信息价减定额基价进行调差（采保费不再另计）。主材由甲方认质认价。钢材价格执行《龙纹钢材网》信息价，……。”2013年10月21日，原、被告及监理单位签署建设工程竣工报告载明：首创.世外桃源景观一期工程景观大道绿化工程于2012年9月7日开始施工，于2013年1月28日样板区交房前结束。工程竣工验收结论：符合国家有关质量标准，工程已具备使用条件，同意使用。2014年1月15日，原、被告双方及监理单位和设计单位共同组织验收，其他各方签字盖章确认验收合格，被告未在世外桃源一期景观工程竣工验收会议纪要上盖章。同日，被告组织原告及监理单位形成草花竣工验收会议纪要，监理单位同意本工程验收合格并签字盖章，被告未在该竣工验收会议纪要上盖章。同日，被告组织原告及监理单位、设计单位形成大坝竣工验收会议纪要，设计单位与监理单位均同意本工程验收合格并签字盖章，被告未在该竣工验收会议纪要上盖章。2013年12月31日，原、被告双方针对工程款、抢工费等问题签订《备忘录》，其中，园林景观-03号备忘录载明：被告应按照审计事务所提供的初审产值情况在2014年1月15日支付原告916万。园林景观-04号备忘录载明：鉴于乙方对备忘录（园林景观-03）中暂定的916万元款项的分项存在异议，双方约定，乙方在组成前述916万元款项的的分项中选定10项双方分歧较大的项目进行核对，……若按核对方法确定的某些分项暂定金额高于《备忘录》（园林景观-03）确定的对应分项暂定金额，则就高于部分，甲方按85%支付乙方。双方应于2004年1月15日完成暂定金额的核对工作。甲方于2014年1月20日（划款日）支付乙方，……如甲方逾期未足额支付，由甲方就应付而未付金额以每日万分之五的标准向乙方支付赔偿金，此赔偿金为乙方的资金占用利息。园林景观-05号备忘录载明：甲方支付乙方抢工费、养护费伍拾万元人民币。养护期于2013年7月1日开始。2014年1月13日，原告向被告开具961万元发票；2014年1月20日，原告向被告开具了1254250元发票。审理中，经原、被告共同申请，本院委托重庆市中平建设工程咨询有限公司对重庆市园林建筑工程（集团）有限公司根据其与重庆润智建设开发有限公司签订的《首创.世外桃源项目一期景观工程施工合同》承建的首创.世外桃源项目一期景观工程的造价进行鉴定鉴定，本工程鉴定总造价为47828402元。审理中，原、被告双方一致认可被告已支付工程款33508122.70元。2016年3月30日，原告原名“重庆市园林建筑工程（集团）有限公司”经工商局批准更名为“重庆市园林建筑工程（集团）股份有限公司”。本院认为，本案争议焦点为：1.关于合同及2013年12月31日签订的《备忘录》效力问题；2.被告是否赔偿原告损失5000000元；3.工程欠款金额。（一）关于合同的效力问题。原、被告于签订的《首创.世外桃源项目一期景观工程施工合同》、《工程施工合同》、《首创·世外桃源项目二期一组图排洪管网工程施工合同》系双方真实意思表示，内容不违反法律、法规的禁止性规定，系有效合同，缔约双方均应按合同约定履行各自的权利和义务。园林建筑公司已按合同约定完成了工程施工，润智建设公司应当履行及时支付相应工程款的义务。润智建设公司主张双方之间系列《备忘录》因胁迫及显失公平应予撤销，鉴于其举示的多份出警记录只能证明申基索菲特A座22楼曾发生劳资纠纷，不能证明《备忘录》系因受到胁迫后签订及显失公平，润智建设公司的该项主张缺乏有效证据予以证明，对该项诉讼请求，本院不予支持。（二）被告是否赔偿原告损失5000000元。润智建设公司在本案中举示了多份《解除劳动关系协议》，鉴于其并未举示有效证据证明被告存在违约行为，也未证明损失的客观存在，更未证明违约行为与损失之间的因果关系，故对该项诉讼请求，本院不予支持。（三）工程欠款金额。本工程鉴定总造价为47828402元，扣除原、被告双方一致认可润智建设公司已支付工程款33508122.70元，润智建设公司应当支付园林建筑公司工程欠款14320279.3元。鉴于园林建筑公司已就润智建设公司应当支付工程欠款另案专门提出了诉讼请求，且润智建设公司应当支付的工程欠款金额不属于确认之诉的范围，故对润智建设公司请求确认工程欠款金额的诉讼请求，本案不予处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百一十三条的规定，判决如下：驳回原告重庆润智建设开发有限公司的全部诉讼请求。案件受理费67813元，由原告重庆润智建设开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  王伯文审 判 员  张泽兵代理审判员  岳 林二〇一六年十二月十三日书 记 员  宋彦君