徐州铁路运输法院行 政 判 决 书(2016)苏8601行初306号原告石某某，男，1987年7月18日出生，汉族，住山东省蒙阴县,现住徐州市泉山区。委托代理人蒋荣民，江苏世纪青松律师事务所律师。被告徐州市云龙区市场监督管理局，住所地徐州市云龙区中山南路131号。法定代表人邵明飞，该局局长。出庭应诉负责人暨委托代理人岳龙，该局副局长。委托代理人董进京，该局登记科科长。第三人陈某某，女，1963年11月9日出生，汉族，住徐州市云龙区。委托代理人刘飞，徐州金合律师事务所律师。第三人徐州某某商贸有限公司，住所地徐州市和平路64号帝都大厦1#-1-108室。法定代表人石某某，该公司经理。原告石某某不服被告徐州市云龙区市场监督管理局（以下简称区市监局）2013年10月30日对徐州某某商贸有限公司（以下简称某某公司）作出的法定代表人变更登记，于2016年7月4日向本院提起行政诉讼。本院于次日立案后向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。因某某公司、陈某某与本案有利害关系，本院依法追加其作为第三人参加诉讼。后依法组成合议庭，于2016年12月14日公开开庭审理了本案。原告石某某及委托代理人蒋荣民，被告区市监局出庭负责人岳龙及委托代理人董进京到庭参加了诉讼。第三人某某公司、陈某某经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。被告区市监局于2013年10月30日对某某公司作出法定代表人变更登记，将法定代表人由第三人陈某某变更为原告石某某。原告石某某诉称：原告长期在徐州打工。2016年4月29日，原告被徐州市云龙区人民法院（以下简称云龙法院）执行干警“拘传”到法院，被告知：作为被执行人某某公司的法定代表人，必须立即履行给付权利人200万元借款的义务，否则便予以司法拘留。后得知某某公司于2013年10月30日使用原告丢失的身份证在被告处办理了法定代表人变更登记，将公司原法定代表人陈某某变更为原告石某某。而某某公司因欠款涉诉并被法院强制执行。某某公司违法使用原告身份证申请法定代表人变更登记的行为，侵犯了原告的合法权益。根据相关法律规定，公民在使用身份证证明身份时，相对人有核对人证合一的义务，只有在确认无误后方可为持证人办理相关事务。被告作为工商登记机关，未尽到必要的审核义务，对某某公司的错误变更申请予以登记，侵犯了原告的合法权益。请求法院依法撤销被告于2013年10月30日对第三人某某公司作出的法定代表人变更登记。原告石某某向本院提交了以下证据：1、云龙法院（2015）云民初字第0505号民事判决书；2、云龙法院执行局作出的谈话笔录及执行笔录。以上证据证明云龙法院因执行案件将原告拘传到法院后，原告才知晓第三人使用原告丢失的身份证办理了某某公司的法定代表人变更登记。被告区市监局辩称：一、被告对第三人某某公司核准的变更登记符合法规规定。2013年10月30日，第三人某某公司委托代理人高红向被告提出法定代表人变更登记申请，同时以书面形式提交了材料，包括公司法定代表人签署的公司变更登记申请书；公司盖章的指定代表或者共同委托代理人的证明；股东签字的股东会决议；董事、监事、经理信息表；法定代表人签字的法定代表人信息表；代理人确认的新法定代表人身份证复印件。经审查，提交材料齐全、符合法定形式，被告依法核准了该公司的变更登记。二、被告已尽审查责任。根据行政许可法第三十一条、企业登记程序规定第三条、第八条的规定，申请人应当如实向企业登记机关提交有关材料和反映真实情况，并对其申请材料实质内容的真实性负责。企业登记程序规定第九条同时规定，登记机关收到登记申请后，应当对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。申请材料齐全是指国家工商行政管理总局依照企业登记法律、行政法规和规章公布的要求申请人提交的全部材料。申请材料符合法定形式是指申请材料符合法定时限，记载事项符合法定要求，文书格式符合规范。被告在办理第三人变更登记时，经过形式审查，第三人某某公司提交的变更登记申请材料，符合相关法律、法规及规章的规定，材料内容形式前后一致，能够相互印证。因此，被告作出的变更登记程序合法。综上，被告对第三人某某公司作出的法定代表人变更登记事实清楚、证据充分、适用法律正确、程序合法，请求法院维持被告作出的变更登记。在法定举证期限内，被告向本院提交了下列作出被诉行政行为的证据：1、公司变更登记申请书；2、公司变更登记受理通知书、公司变更登记核定情况表、公司变更登记核定意见表、公司准予变更登记通知书；3、指定代表或者共同委托代理人的证明；4、某某公司股东会决议；5、董事、监事、经理信息；6、法定代表人信息；7、企业法人营业执照副本；另外，庭审中被告补充提交了某某公司章程，用以证明其对申请材料的审查符合公司章程规定。以上证据证明被告作出的登记符合相关的法律法规和规章规定，且材料内容前后一致能够相互印证，申请材料齐全符合法定形式，登记程序合法。在法定举证期限内，被告向本院提交了以下法律依据：1、《企业登记程序规定》；2、《中华人民共和国行政许可法》；3、《关于印发和的通知》；第三人某某公司、陈某某未到庭、未作陈述、亦未提交证据。经庭审质证，对原告提供的证据，被告质证认为：对证据来源的合法性有异议，无法确定真实性。对被告提供的证据，原告质证认为：对被告提供的证据真实性无异议，但被告提供的该组证据不能证明其主张。理由为，第三人向被告提供的变更登记材料中凡是变更后的法定代表人即本案原告的签名均不是原告本人所为，是第三人利用原告丢失的身份证冒用原告的身份信息的行为。被告作为工商登记机关，没有对原告身份证与本人信息是否一致进行必要审核。本院对上述证据认证如下：对原告提供的证据，经法院信息系统查询核实，原告提供的证据真实、合法、与本案有关联性，本院予以采信。对被告提供的证据1-7，原告对真实性无异议，本院予以采信。对被告提供的某某公司章程真实性予以确认，但该证据系逾期向本院提交，且当庭未说明正当理由，依法不能作为定案依据。经审理查明：2013年10月30日，案外人高红作为第三人某某公司的委托代理人向被告区市监局提出了法定代表人变更登记申请。同时，以书面形式向被告提交了以下材料：1、公司变更登记申请书；2、指定代表或者共同委托代理人的证明；3、某某公司股东会决议；4、董事、监事、经理信息；5、法定代表人信息；6、企业法人营业执照副本。被告审查后，于2013年10月30日作出公司准予变更登记通知书，核准了某某公司的法定代表人变更登记申请。另查明，第三人某某公司为自然人控股的有限公司，股东为第三人陈某某与案外人杨建民。2015年4月13日，云龙法院就案外人张玉与某某公司民间借贷纠纷一案作出判决，要求某某公司履行债务，目前该判决已生效并进入法院强制执行程序。本院认为：根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条规定，工商行政管理机关是公司登记机关。被告区市监局作为公司登记机关，具有公司变更登记的法定职权和职责。根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第二十七条、《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条规定，公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交对企业原法定代表人的免职文件、对企业新任法定代表人的任职文件及国家工商管理总局规定要求提交的其他文件。《企业法人法定代表人登记管理规定》第七条还规定，有限责任公司更换法定代表人需要由股东会作出决议。据此，工商行政管理机关变更有限责任公司法定代表人的法定依据是公司免去原法定代表人和选举新的法定代表人的股东会决议。本案中，第三人某某公司为有限公司，股东是第三人陈某某及案外人杨建民。申请人向被告提交的公司股东会决议显示，到会股东情况为全体股东，在全体股东签名处仅有陈某某签名，无另一股东的签名。尽管工商行政管理机关对公司登记申请材料以形式审查为主，但是形式审查不等于审查走形式。根据《中华人民共和国公司法》第四十二条第二款规定，股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。而本案作为法定代表人变更依据的股东会决议并没有全体到会股东的签名，形式上不符合法定要求。被告作为公司登记机关未尽到形式上合理审慎的审查义务，以不符合法定形式的股东会决议为依据对第三人某某公司作出法定代表人变更登记主要证据不足，依法应予以撤销。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项之规定，判决如下：撤销被告徐州市云龙区市场监督管理局于2013年10月30日对徐州某某商贸有限公司作出的将法定代表人由第三人陈某某变更为原告石某某的变更登记。案件受理费50元，由被告徐州市云龙区市场监督管理局负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审判长  徐安欣审判员  杜月秋审判员  焦琰茹二〇一六年十二月二十八日书记员  闫 琪附：本判决适用的相关法律依据：《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的。《中华人民共和国公司法》第四十二条召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。股东会应当对所议事项的决定作成会议记录，出席会议的股东应当在会议记录上签名。《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条工商行政管理机关是公司登记机关。下级公司登记机关在上级公司登记机关的领导下开展公司登记工作。公司登记机关依法履行职责，不受非法干预。第二十七条公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的变更登记申请书；（二）依照《公司法》作出的变更决议或者决定；（三）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。《企业法人法定代表人登记管理规定》第六条企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件：（一）对企业原法定代表人的免职文件；（二）对企业新任法定代表人的任职文件；（三）由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。第七条：有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议，而原法定代表人不能或者不履行职责，致使股东会、股东大会或者董事会不能依照法定程序召开的，可以由半数以上的董事推选一名董事或者由出资最多或者持有最大股份表决权的股东或者委派的代表召集和主持会议，依法作出决议。