湖南省永兴县人民法院民 事 判 决 书(2016)湘1023民初2477号原告永兴县向阳煤矿，住所地湖南省永兴县便江镇同意村鸡冠鸣组。法定代表人邓世荣，该矿负责人。委托代理人黄光洪，男，该矿法律顾问，住湖南省永兴县便江镇。委托代理人曹能竞，男，职工，住湖南省永兴县湘阴渡镇。被告汪永胜，男，1959年9月29日出生，住湖南省永兴县便江镇。委托代理人刘淼，女，住湖南省郴州市苏仙区。原告永兴县向阳煤矿诉被告汪永胜劳动争议纠纷一案，本院于2016年11月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告永兴县向阳煤矿的委托代理人黄光洪、曹能竞，被告汪永胜及其委托代理人刘淼均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、原告支付被告4个月停工留薪期间工资福利待遇14760元（3690元/月×4个月）；二、原告不支付被告后续治疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费及住院期间护理费。事实和理由：永兴县劳动人事争议仲裁委员会作出的永劳人仲案字[2016]第57号《仲裁裁决书》部分裁决缺乏事实和法律依据。一、裁决原告向被告支付8个月停工留薪期工资福利待遇是错误的。永兴县仲裁委已确认被告第一次进行劳动能力鉴定的时间是2016年1月10日，永兴县仲裁委对被告第二次鉴定的费用不予支持，但在计算被告停工留薪期工资福利待遇时错误地计算至2016年4月12日计8个月。由于被告在做第一次鉴定结论时，治疗已经终结，那么停工留薪期工资福利待遇应当计算至第一次定残的前一日即2016年1月10日。二、被告的后续治疗费4000元不应得到支持。赔偿一般适用实际损失原则，对于被告的医疗费，应以仲裁裁决前实际发生的数额计算，原告对被告在仲裁时提供的永兴县中医院手写的处方笺持有异议，该处方笺并不能确定被告后期必然发生医疗费的具体数额，原告认为不宜再与其它费用一并处理，应待实际发生后，原告另行通过合法途径解决。三、原告为被告购买了工伤保险，根据《工伤保险条例》的规定，工伤职工的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费及住院期间护理费都应由工伤保险基金支付。原告应配合被告向工伤保险机构申报工伤保险，而不是由原告直接补偿给被告。被告辩称：一、职工停工留薪工资的计算应以送达的日期为准，原告在第一次申请鉴定，是可以再次申请的，也就是说，在被告第二次申请鉴定时第一次的鉴定结论是没有生效的，鉴定的时间长是因为程序导致的，不应由被告承担；二、被告于2015年9月受伤的，实际上仲裁委员会作出的仲裁8个月并不算长；三、被告受伤后左锁骨粉碎性骨折，作了内固定。内固定迟早是要取出的，原告主张要实际发生后再补偿，答辩人认为有医院的主治医生的证明，并加盖了医院的公章，这个费用原告迟早要支付的，况且4000元的后续治疗费并不高；四、原告要求一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、住院伙食补助费及住院期间护理费由工伤部门承担，《工伤保险条例》规定，应由用人单位垫付，然后再向工伤保险机构申报。故请求法院驳回原告的诉请。本院经审理认定事实如下：原告是经湖南省工商行政管理局登记注册的合法企业。被告于2006年1月起在原告处从事采煤工作，双方签订了书面劳动合同，原告为被告参加了工伤保险。2015年9月12日7时许，被告在原告井下作业时，不慎被铁架击伤。事故发生后，被告被送往永兴县中医医院治疗，经诊断为：1、左锁骨粉碎性骨折；2、多处软组织挫伤。被告在该院住院40天，原告支付了被告的医疗费外，还先后以支条、借条方式付给被告生活费5300元。被告受伤后，原告向郴州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2015年10月23日，郴州市人力资源和社会保障局作出的郴人社工伤认字（2015）C1635号郴州市工伤认定决定书认定被告的损伤为工伤。2016年1月10日，郴州市劳动能力鉴定委员会作出的201512240056号劳动能力鉴定结论书鉴定被告的损伤为拾级伤残。2016年4月12日，湖南省劳动能力鉴定委员会作出的劳再鉴16041213号劳动能力再次鉴定结论书鉴定被告的损伤为拾级伤残。2016年10月27日，永兴县劳动人事争议仲裁委员会作出永劳人仲案字[2016]第57号仲裁裁决书，裁决：“一、解除申请人汪永胜与被申请人永兴县向阳煤矿之间的劳动关系。二、被申请人永兴县向阳煤矿应当在本裁决书生效之日起三天内支付申请人汪永胜住院伙食补助费、停工留薪期间的福利待遇、住院期间护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、后续治疗费共计100766元。三、驳回申请人的其他仲裁请求”。另查明，2014年，郴州市全市职工平均工资3690元/月。本院认为，本案争议的焦点之一是停工留薪期的确定。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇”。根据上述规定，停工留薪期的期间应当自职工因工作遭受事故伤害或者患职业病暂停工作接受工伤医疗开始，至工伤职工伤残等级评定后结束，也就是说，停工留薪期应当截止于劳动能力鉴定结论作出之日。本案郴州市劳动能力鉴定委员会于2016年1月10日已经作出劳动能力鉴定结论，停工留薪期应当截止于该日。至于被告申请再次鉴定并不能延长停工留薪期间。本案争议的焦点之二是被告的后续治疗费的确定。被告受伤后，行左锁骨粉碎性骨折切开复位锁定钢板内固定术，骨折愈合后取内固定手术需4000元为必然发生的费用。因此，后续治疗费应与其他工伤保险待遇一并处理，原告不支付后续治疗费4000元的诉讼请求，本院不予支持。本案争议的焦点之三是如何确定被告的工资待遇问题。原、被告虽然签订了书面劳动合同，但未就工资标准予以约定；原、被告均未提供证据证明被告的工资金额，对工资待遇存在争议，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款规定：“双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资”，被告计算工伤保险待遇的本人工资应参照被告鉴定为工伤之日前一年，即郴州市2014年度全市职工月平均工资3690元计算。综上所述，原告虽然为被告参加了工伤保险，但被告无法自行找工伤保险经办机构进行申报结算，各种工伤保险待遇申报结算只能由原告向工伤保险经办机构进行，故原告应当先行依法支付被告各种工伤保险待遇，再另行或同时向工伤保险经办机构申报结算报账。被告已经提出与原告解除劳动关系，被告因工致十级伤残，其工伤待遇的工资和住院伙食补助费分别参照郴州市2014年度全市职工平均工资每月3690元和按照《湖南省工伤职工住院治疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条的规定计算，原告应支付被告的工伤待遇为：一次性伤残补助金为7个月的本人工资25830元（7个月×3690元/月）、一次性工伤医疗补助金为6个月的本人工资22140元（6个月×3690元/月）、一次性伤残就业补助金为6个月的本人工资即22140元（6个月×3690元/月）、住院伙食补助费400元（住院40天，10元/天：40天×10元）、停工留薪待遇14760元（被告2015年9月12日受伤，2016年1月10日被鉴定为拾级伤残，期间共4个月：3690元/月×4个月）、住院期间护理费2036元（住院40天，参照生活护理费按郴州市2014年全市职工月平均工资3690元的30%的标准计算：3690元/月÷21.75天/月×40天×30%）、后续治疗费4000元，共计91306元。减去原告已支付被告生活费5300元，故原告还应支付被告工伤待遇86006元（91306元-5300元）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款（三）、第三款、第四款，《工伤保险条例》第二条第一款、第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十三条、第二十九条之规定，判决如下：一、解除原告永兴县向阳煤矿与被告汪永胜的劳动关系；二、限原告永兴县向阳煤矿于本判决生效后10日内支付被告汪永胜一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、停工留薪待遇、住院期间护理费、后续治疗费等费用86006元；三、驳回原告永兴县向阳煤矿的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的利息。本案免交诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  王光亮二〇一六年十二月十五日书记员  邓 蓉一、法官寄语：申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间为最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。二、适用法律条文：《中华人民共和国劳动法》第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（三）因工伤残或者患职业病；劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。《工伤保险条例》第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资;(二)劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十五条的规定由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动合同的，由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金的具体标准是：一次性工伤医疗补助金，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金，七级为15个月的本人工资，八级为10个月的本人工资，九级为8个月的本人工资，十级为6个月的本人工资。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第十六条第三款双方没有签订劳动合同或者劳动合同中没有约定工资标准或者工作不满1月的，月工资标准参照适用其统筹地区上年度职工平均工资。