山东省聊城市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鲁15民终2048号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司邯郸支公司。住所地：河北省邯郸市雪驰路**号。负责人：赵月霞，经理。委托诉讼代理人：柴瑞，刘进丰，河北万强律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘军瑞，男，1973年10月4日生，汉族，农民，住河北省衡水市故城县。委托诉讼代理人：商先涛，茌平新政法律服务所法律工作者。上诉人中国人民财产保险股份有限公司邯郸支公司（以下简称邯郸财险公司）因与被上诉人刘军瑞保险合同纠纷一案，不服山东省茌平县人民法院（2016）鲁1523民初679号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月9日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人邯郸财险公司的委托诉讼代理人柴瑞，被上诉人刘军瑞的委托诉讼代理人商先涛，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。邯郸财险公司上诉请求：依法撤销原审判决第一项，改判上诉人赔偿被上诉人损失为24826.64元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院没有按照事故责任比例计算赔偿金额，违反公平合理原则。签订保险合同时，上诉人已合理履行了说明义务，根据保险法第十八条的规定，免责条款应当有效，应当按照事故责任比例计算。一审认定上诉人未尽提示义务和计算被上诉人负事故次要责任比例，属认定事实、法律适用错误。二、一审法院认定护理费、误工费数额均超过被上诉人诉讼请求，违反民诉法不告不理原则，属于适用法律错误。被上诉人一审诉求护理费为5604.2元、误工费9607.2元。一审法院认定护理费为8206.1元，误工费为14067.6元，超出被上诉人主张的请求数额7062.3元。三、一审法院对伤残事实认定不清且违反程序，没有书面通知上诉人缴纳鉴定费。被上诉人的鉴定应当参考完整的病例，根据伤者术后稳定期身体恢复状况进行鉴定，刘军瑞的病例缺少手术记录。病历中对刘军瑞的骨折诊断前后变化很大，时间跨度也很长，CT片中骨折数量不实，远远达不到8根，伤口最长月8cm鉴定意见据此作不出9级伤残一处，10级伤残一处的鉴定意见。刘军瑞的损伤情况与治疗措施严重不相匹配。如果达到8根肋骨骨折的情况下，其治疗措施应当是与同案牛瑞德相一致，即应当进行胸腔膜闭式引流术等措施，但刘军瑞不仅没有采取与病情相一致的治疗措施，反而住院时间仅为10天。刘军瑞伤情的鉴定意见严重失实，鉴定结论不具有客观性和真实性，故上诉人在一审法院特依法申请对刘军瑞因本次交通事故造成的伤害伤残等级进行重新鉴定，一审法院没有通知上诉人缴纳鉴定费，以上诉人不缴纳鉴定费即认定该鉴定结论，明显违反程序。且一审被上诉人委托法院进行鉴定未与上诉人协商确定鉴定机构，程序违法。四、道路客运承运人责任保险不承担精神损害抚慰金2000元，应扣除三者车交强险应付金额（按照损失比例）40226.92元。刘军瑞辩称，一、根据保险法第六十条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第十九条的规定，被上诉人基于保险合同法律关系主张各项损失，其辩称理由不能成立。上诉人要求按事故比例及扣除三者交强险金额，没有法律依据。二、一审法院认定被上诉人护理费、误工费数额虽超出了被上诉人要求的分项限额，但一审中被上诉人主张诉讼请求总数为200257.08元，一审法院判决上诉人赔偿被上诉人127604.25元，未超出诉讼请求数额。三、一审中，上诉人针对被上诉人的伤残鉴定申请重新鉴定，但未在鉴定机构规定的时间交纳鉴定费用，鉴定机构根据相关规定将案件退回，致使重新鉴定程序中止，上诉人应承担不利后果。上诉人辩称不应承担精神抚慰金，没有事实和法律依据。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确。请二审驳回上诉，维持原判。刘军瑞向一审法院起诉请求：请求法院依法判令邯郸财险公司赔偿刘军瑞医药费、误工费、护理费、伙食补助费、伤残赔偿金、被扶养人生活费等共计200257.08元。一审法院认定事实：2014年8月14日，曲周县和谐出租车有限公司为冀Ｄ×××××号轿车在邯郸财险公司处投保了道路客运承运人责任险。2015年5月24日4时许，刘军瑞乘坐的由牛瑞德驾驶的投保出租车行驶至省道254线105KM处时，与赵海朝驾驶冀Ｄ×××××-冀YS**挂号重型货车相撞，发生交通事故，致刘军瑞受伤。经交警茌平大队处理，认定赵海朝负事故主要责任，牛瑞德负事故次要责任，刘军瑞无责任。经茌平县人民医院诊断，刘军瑞的伤情为：1、左侧多发肋骨骨折；2、左侧锁骨骨折；3、左侧鼻骨骨折；4、左肺挫伤；5、右侧眶骨骨折并筛窦积液；6、面部皮肤裂伤。刘军瑞于2015年5月24日入茌平县人民医院住院治疗10天，于2015年6月3日出院。刘军瑞支付住院费19475.15元。刘军瑞住院期间，由其妻安成梅（1972年2月17日出生，汉族，农民）、刘军瑞长子刘金来（1992年10月22日出生，汉族，农村居民）护理，出院后由安成梅护理。刘军瑞的被抚养人为刘军瑞的父亲刘国和（1947年9月21日出生，汉族，农村居民）、母亲于爱格（1950年12月28日出生，汉族，农村居民）、刘军瑞次子刘金昭（2000年3月28日出生，汉族，学生）。刘军瑞父母的抚养人为刘军瑞与其弟刘占瑞两人。经刘军瑞申请，一审法院委托聊城法衡司法鉴定所对刘军瑞的伤情及相关事项进行鉴定，结论为：1、刘军瑞因交通事故致双侧胸部多发性肋骨骨折（8根），构成九级伤残；2、刘军瑞因交通事故致面部皮肤多发性裂伤，经治疗后目前留有线条状疤痕长约11cm，构成十级伤残；3、刘军瑞误工期限120天，护理期限60天，住院期间护理人数2人，出院后1人护理，营养期90天。邯郸财险公司对刘军瑞伤残鉴定有异议，申请重新鉴定。一审法院依法委托聊城市人民医院司法鉴定中心进行鉴定，但因邯郸财险公司在鉴定机构规定的时间内未缴纳鉴定费用，鉴定机构依据相关规定予以退案，因此，一审法院终止本案的对外委托工作。刘军瑞因索赔未果，诉至法院，请求法院判令邯郸财险公司赔偿刘军瑞各项损失共计10000元，后变更诉求为要求邯郸财险公司赔偿刘军瑞医药费19475.15元、误工费9607.2元、护理费5604.2元、住院伙食补助费1000元、营养费2700元、伤残赔偿金128576.8元、被抚养人生活费29693.73元、精神抚慰金2000元、鉴定费1600元，共计200257.08元。曲周县和谐出租车有限公司为冀Ｄ×××××号轿车与邯郸财险公司签订的保险合同系双方自愿签订，是双方当事人的真实意思表示，且不违反国家法律、行政法规的强制性规定，一审法院认定为有效合同。刘军瑞乘坐投保车辆因发生交通事故而受伤并造成损失，可以依照法律规定和曲周县和谐出租车有限公司与邯郸财险公司签订的保险合同的约定，直接要求邯郸财险公司支付赔偿金。首先，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十九条：“保险事故发生后，被保险人或者受益人起诉保险人，保险人以被保险人或者受益人未要求第三者承担责任为由抗辩不承担保险责任的，人民法院不予支持。”的规定，邯郸财险公司辩称刘军瑞的损失应在扣除对方交强险后按责任比例赔偿的理由，不能成立，一审法院不予支持；其次，保险公司在保险条款中确定的按事故责任比例赔付的格式条款，不当免除了自身应当承担的赔偿责任，实质上排除了投保人针对驾乘人员风险支付保费后，以获得全部理赔对价的主要权利，从而加重了投保人、被保险人的责任。该按事故责任比例赔付的格式条款的规定，使在交通事故中过错越大的一方当事人，获赔金额越高，相对于谨慎驾驶，过错较小的当事人，获赔却较少，反而无法得到充分的保险保障，该合同约定条款显失公平，违反了公平合理的民法基本原则，亦将导致鼓励违法的不良社会后果。依照《中华人民共和国保险法》第十九条的规定：“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效：（一）免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的；（二）排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的。”该按事故责任比例赔付的格式条款应为无效条款。一审法院认为，因刘军瑞提供的证据不充分，不足以证明误工费、护理费应按城镇标准赔偿。因此，对邯郸财险公司辩称误工费、护理费应按农村标准赔偿的理由成立，一审法院予以采信；邯郸财险公司对伤残鉴定有异议，并申请重新鉴定，但因其未缴纳鉴定费而被鉴定机构退案，且刘军瑞的伤残鉴定系本院委托专业鉴定机构进行的鉴定，程序合法，一审法院对该鉴定结论予以认可；对于刘军瑞要求精神损害赔偿金2000元的诉求，符合相关法律规定，依法予以支持，邯郸财险公司赔偿后可向第三者方追偿，由第三者及第三者车辆的保险人在交强险限额内予以赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照山东省2015年人身损害赔偿相关标准，一审法院认定邯郸财险公司应当赔偿刘军瑞的各项损失为：医药费19475.15元、误工费14067.6元（117.23元×120天）、护理费8206.1元（安成梅护理费+刘金来护理费）、住院伙食补助费1000元（100元×10天）、营养费2700元（30元×90天）、残疾赔偿金52280.8元（11882元×20年×伤残赔偿指数22%）、被抚养人生活费26274.6元（刘国和7962元×12年×22%÷2人）＋（于爱格7962元×15年×22%÷2人）+（刘金昭7962元×3年×22%÷2人）、精神损害抚慰金2000元、鉴定费1600元，共计127604.25元。综上，依照《中华人民共和国保险法》第二十三条、第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司邯郸支公司于判决生效后十日内支付原告刘军瑞医药费19475.15元、误工费14067.6元、护理费8206.1元、住院伙食补助费1000元、营养费2700元、残疾赔偿金52280.8元、被抚养人生活费26274.6元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费1600元，共计127604.25元；二、驳回原告刘军瑞的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4304元，减半收取2152元，由原告刘军瑞负担781元，由被告中国人民财产保险股份有限公司邯郸支公司负担1371元。二审中，刘军瑞与邯郸财险公司均未提交新证据，邯郸财险公司称其应赔偿刘军瑞24826.64元的计算方式为：医疗费19475.15元、伙食补助1000元、营养费2700元、护理费5604.2元、伤残赔偿金23764元、误工费9607.2元、鉴定费1600元、被抚养人刘国和生活费4777.2元、其母于爱格5971.5元，其子刘金昭1194.3元，共合计为75693.55元，扣除牛景斌的交强险赔付份额3492.82元、牛瑞德的交强险赔付份额36734.1元后为35466.63元，再按照70％的比例计算，即为24826.64元。本院二审认定的事实同原审认定。本院认为，《中华人民共和国保险法》第六十条规定，因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（二）》第十九条规定，保险事故发生后，被保险人或者受益人起诉保险人，保险人以被保险人或者受益人未要求第三者承担责任为由抗辩不承担保险责任的，人民法院不予支持。根据以上法律规定，刘军瑞依据保险合同法律关系要求邯郸财险公司赔偿其在事故中受到的损失，符合法律规定，邯郸财险公司应全额进行赔付。其主张应扣除第三者交强险赔付部分及按责任比例进行赔付的主张，证据不足，本院依法不予支持。被上诉人一审提起诉讼所主张的各项损失费用明细表不能直接作为认定上诉人承担损失的依据。一审法院基于查明的事实，未支持刘军瑞请求按城镇标准主张权利的诉求，而是依据山东省2015年人身损害赔偿标准中的无固定收入的农、林牧、渔业标准按每日117.23元计算护理费、误工费，符合法律规定。上诉人在一审法院酌定的期间对刘军瑞的伤残鉴定递交了重新鉴定申请书，但在鉴定机构确定的期间未及时缴纳鉴定费用，致使聊城市人民医院司法鉴定中心将鉴定材料退回委托单位，终止了对外委托工作，造成鉴定程序无法正常启动，上诉人应对此自担其责。上诉人诉称一审法院没有书面通知其缴纳鉴定费，但不能排除鉴定机构已电话或短信形式通知其缴费的事实存在。因上诉人二审未对该待证事实提交相应证据佐证，故对其主张原审程序违法之由，本院依法不予支持。综上所述，邯郸财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1665元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司邯郸支公司承担。本判决为终审判决。审判长  闫红审判员  刘颖审判员  董慧二〇一六年十二月二十日书记员  田哲