广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)粤06民终8929号上诉人（原审被告）：安盛天平财产保险股份有限公司佛山分公司，住所地广东省佛山市南海区桂城街道简平路1号天安南海数码新城2栋506、601、602、617、618室。负责人：谭锦波。委托诉讼代理人：卢淑芬，女，汉族，1990年11月4日出生，住广东省佛山市顺德区，该公司工作人员。被上诉人（原审原告）：赵建军，男，汉族，1975年9月21日出生，住重庆市南川市。委托诉讼代理人：何卓和，广东穗之东律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏兆升，广东岭南律师事务所律师。原审被告：潘军喜，男，汉族，1977年8月5日出生，住湖南省道县。上诉人安盛天平财产保险股份有限公司佛山分公司（以下简称“安盛天平保险公司”）因与被上诉人赵建军、原审被告潘军喜机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2016）粤0605民初7163号民事判决，向本院提起上诉。该案经本院依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。赵建军向一审法院起诉请求：1.潘军喜、安盛天平保险公司赔偿赵建军因交通事故所产生的各项损失，共计150761.85元；2.安盛天平保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任[精神损害抚慰金在机动车交通事故责任强制保险责任范围内优先赔付]；3.本案诉讼费由两被告承担。一审法院认定事实：2015年12月19日18时30分，潘军喜驾驶粤Ｅ×××××号小型客车行驶至佛山市南海区里水镇里广路草场工业区路口时，因采取措施不当，与由赵建军驾驶的渝Ｇ×××××号二轮摩托车（搭载谢某）发生碰撞，造成赵建军、谢某受伤的道路交通事故。佛山市公安局南海分局交通警察大队认定，潘军喜承担此事故的全部责任。事故发生次日凌晨，赵建军被送往佛山市南海区第六人民医院（黄岐医院）住院治疗，住院天数15天，出院医嘱为：带药出院、全休3个月，住院期间留陪人1名等。出院后，赵建军遵医嘱进行门诊治疗。上述治疗，共产生医疗费17259.03元，其中潘军喜垫付1000元，余款16259.03元由赵建军自付。2016年3月25日，广东南粤法医临床司法鉴定所出具鉴定意见为：1.被鉴定人赵建军右锁骨粉碎性骨折致右上肢功能部分丧失评定为十级伤残，右胫骨平台外后缘及髁间隆突骨折致右下肢功能部分丧失评定为十级伤残；2.其后续医疗费约需10000元。赵建军为此支付鉴定费2700元。赵建军为农村居民，事故发生前在城镇地区居住生活满一年以上，事故发生前赵建军在佛山市南海区瑞钰皮革制品厂担任司机，月平均工资5000元。庭审中，赵建军确认2015年12月的工资足额发放、2016年3月开始工资正常发放。赵建军有被扶养人赵某华、赵某意，分别是赵建军的父亲、女儿，至赵建军定残之年各人的被扶养年限分别为8年、1年。赵某华与其配偶（已故）共生育包括赵建军在内5名子女，其中1名已故。潘军喜驾驶的粤Ｅ×××××号小型客车在安盛天平保险公司处投保了交强险及含不计免赔的责任限额为500000元的商业第三者责任保险，本起事故发生在上述两保险期间内。赵建军明确放弃追究粤Ｅ×××××号小型客车的登记所有权人的赔偿责任，法院予以准许。一审法院认为，事故认定书认定事实清楚，责任划分准确，法院依法予以采信。本起事故造成赵建军损失合共135795.85元（详见附表），应由安盛天平保险公司在交强险医疗费赔偿限额10000元内赔偿10000元（附表第一至三项），在死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿107036.82元（附表第四至九项），合共117036.82元予赵建军。超出部分18759.03元，由安盛天平保险公司在商业第三者责任险500000元范围内承担全部赔偿责任，扣减潘军喜先行垫付的1000元，则安盛天平保险公司尚应赔偿17759.03元予赵建军。对赵建军超出上述核定范围的损失，法院不予支持。因粤Ｅ×××××号小型客车所投机动车保险足以赔偿法院于本案中确定的赵建军损失，故潘军喜于本案中无需承担赔偿责任。潘军喜垫付的费用由其根据保险合同的约定，自行向安盛天平保险公司办理理赔，法院在本案中不予处理。为此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十八条第一、二、三款的规定，判决：一、安盛天平保险公司应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿134795.85元（不包含潘军喜先行垫付的1000元）予赵建军；二、驳回赵建军的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序审理结案，案件受理费减半收取1657.62元（赵建军已预交），由赵建军负担159.66元，由安盛天平保险公司负担1497.96元，该款应于支付上述判决第一项确定之赔偿款日一并付予赵建军，法院不另作收退。上诉人安盛天平保险公司上诉请求：1.改判残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金和后续治疗费四项；2.上诉费用由赵建军承担。事实和理由：一、广东南粤法医临床司法鉴定所评定的右下肢十级伤残不合理。肢体丧失功能的计算是用肢体三大关节丧失功能程度的比例分别乘以肢体三大关节相应的权重指数，其中膝关节的权重指数为0.28，而膝关节的活动功能障碍程度系通过测量其屈曲、伸展这两个活动度来判断其功能的丧失程度。正常的膝关节屈曲活动度为：0°l30°，正常的膝关节伸展活动度为：0°l30°。广东南粤法医临床司法鉴定所的鉴定报告中对肩关节做了详细的屈曲和伸展检测，但对膝关节仅粗略地记载“右膝部轻压痛，右侧膝关节活动受限，活动范围l0°90°，并没有明确此活动度是屈曲度还是伸展度，有违科学性和严谨性。而这个问题正是关乎是否构成右下肢是否构成十级伤残。假设是屈曲活动度为10°90°，那么赵建军右下肢活动丧失程度计算公式应为：【(正常的屈曲度l30°实际的屈曲度最大度90°)／正常的屈曲度130°+(正常的伸展度l30°实际的伸展度最大度l30°)／正常的屈曲度130°)】*权重指数0.28=8.61％，并未达到“一肢功能丧失10％以上”的评定标准。另外，根据民事诉讼法，当事人对鉴定意见有异议的，鉴定人应当出庭作证。一审法院在安盛天平保险公司提出评鉴不合理时，既未同意重鉴，也未通知鉴定人出庭就直接作出判决，程序上有瑕疵。二、后续治疗费的认定不合理。赵建军后续治疗费的诉请基础是右锁骨固定板的取出，根据粤鉴协[2014]12号必要发生的部分治疗项目和措施的费用标准，锁骨骨折内固定钢板取出的费用为60008000元，且作为首次治疗的专业机构佛山市南海区第六人民医院在医嘱中也记载了“第二次住院费用约8000元”，故后续治疗费应按医嘱来判定。综上所述，原审法院认定事实不清，对残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金和后续治疗费四项判决均有误，请求准许重鉴并查清事实后改判。被上诉人赵建军辩称，一、鉴定意见已认定赵建军右下肢达十级伤残。二、鉴定意见认为后续治疗费为10000元，与医嘱存在差距属于合理范围。三、安盛天平保险公司没有证据证明鉴定意见错误，赵建军不同意重新鉴定。原审被告潘军喜在二审期间未到庭发表意见。各方当事人在二审期间均没有向本院提交新证据。经审查，原审判决认定的事实正确，本院予以确认。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷，二审期间的争议焦点在于赵建军的损失应如何确定的问题。安盛天平保险公司上诉认为广东南粤法医临床司法鉴定所评定赵建军右下肢功能部分丧失达十级伤残的鉴定意见不合理，并向本院申请重新鉴定，同时认为应以医嘱确定后续治疗费为8000元。经审查，广东南粤法医临床司法鉴定所具有进行法医临床司法鉴定的资质，其在进行鉴定时查阅了赵建军的病历资料，对赵建军进行了临床检查，其作出赵建军右下肢功能部分丧失达十级伤残及后续治疗费约需10000元的鉴定意见，依据充分，且该鉴定意见亦具有《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十九条规定的鉴定书应具有的内容，应予采信。安盛天平保险公司虽然提出异议，但未能提供充分证据予以反驳，本院对其异议不予支持，对其要求重新鉴定的申请亦不予准许。原审法院据此确定的赵建军残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、后续治疗费正确，本院予以维持。综上，安盛天平保险公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费390.3元，由安盛天平财产保险股份有限公司佛山分公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴健南审判员  彭进海审判员  姜欣欣二〇一六年十二月八日书记员  崔滢欢