宁夏回族自治区中卫市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)宁05刑终80号原公诉机关宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民检察院。上诉人（原审被告人）高建宁，男，1966年1月28日出生于宁夏银川市，公民身份号码：×××，回族，初中文化，无业，户籍所在地：宁夏回族自治区银川市，现住宁夏回族自治区银川市，捕前租住于宁夏回族自治区永宁县望。2015年10月16日因涉嫌犯非法持有毒品罪被宁夏回族自治区中卫市公安局沙坡头区分局刑事拘留，同年10月29日经宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民检察院批准，次日被宁夏回族自治区中卫市公安局沙坡头区分局逮捕。现羁押于中卫市看守所。辩护人魏武。宁夏回族自治区中卫市沙坡头区人民法院审理中卫市沙坡头区人民检察院指控被告人高建宁犯非法持有���品罪一案，于2016年10月13日作出（2016）宁0502刑初104号刑事判决。一审宣判后，被告人高建宁不服，向本院提出上诉。本院于2016年11月7日受理后，依法组成合议庭，于2016年12月20日公开开庭进行了审理，宁夏回族自治区中卫市人民检察院指派检察员王萍出庭履行检察职务，上诉人高建宁及辩护人魏武到庭参加诉讼。现已审理终结。原审查明：2015年10月15日10时许，中卫市公安局沙坡头区分局民警在永宁县望远镇兰花花公寓抓获被告人高建宁，当场从其居住的兰花花公寓13-301室内查获其所有的毒品甲基苯丙胺疑似物10包。经当场称量，10包甲基苯丙胺疑似物净重51.36克。经鉴定，从高建宁处查获的10包甲基苯丙胺疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有经原审当庭举证、质证的下列证据予以证明：一、公诉机关出示的证据��一）物证1.扣押清单，证明2015年10月15日，中卫市公安局沙坡头区分局民警在见证人的见证下，依法从物品持有人高建宁处扣押冰毒疑似物10包，共计净重51.36克；并扣押银白色电子称1台。（二）书证1.受案登记表、案件来源、抓获经过，证明被告人高建宁非法持有毒品一案由中卫市公安局沙坡头区分局民警在工作中发现，被告人高建宁于2015年10月15日被抓获归案，并在其居住的公寓内查获10包冰毒疑似物；2.常住人口详细信息，证明被告人高建宁出生于1966年1月28日，已达到追究刑事责任年龄；3.毒品疑似物称量记录、情况说明，证明2015年10月15日，中卫市公安局沙坡头区分局民警在望远镇兰花花公寓某室，在高建宁在场并采取同步录音、录像的情况下，依法对从高建宁处扣押的毒品冰毒疑似物1大包、9小包除去包装��进行称量，分别净重46.04克、0.59克、0.60克、0.58克、0.60克、0.59克、0.58克、0.61克、0.58克、0.59克。净重共计51.36克；4.房屋租赁合同，证明2015年8月20日，高建宁从张某某处租赁了望远兰花花公寓某室房屋一套，租期自2015年8月20日起至2016年8月19日；5.毒品取样笔录、情况说明、取样过程视频光盘（当庭播放），证明2016年7月18日17时5分至17时50分，在银川市公安局物证鉴定所，在见证人的见证下，鉴定人员依法对从高建宁处扣押的10包毒品疑似物分别取样及该10包毒品疑似物封存、取样的情况；6.情况说明2份、宁夏回族自治区公安厅禁毒总队毒品收据，证明2016年1月18日，中卫市公安局沙坡头区分局向宁夏公安厅禁毒总队上缴毒品甲基苯丙胺（冰毒）10包50.26克。（三）搜查笔录中卫市公安局沙坡头区分局搜查笔录，证明2015年10月15日，中卫市公安局沙坡头区分局侦查人员对永宁县望远镇兰花花公寓高建宁租住屋进行搜查，并从该房屋中搜查出1大包、9小包冰毒疑似物及1台白色电子称。（四）鉴定意见1.宁夏回族自治区公安厅物证鉴定中心宁公物证鉴（2015）0568号、（2016）0025号毒品检验鉴定报告，证明2015年10月28日，经鉴定：从高建宁处依法查获的1大包净重46.04克白色晶体状可疑物中检出甲基苯丙胺成分；2016年1月19日，经鉴定：从高建宁处查获的9小包白色晶体状疑似物中均检出甲基苯丙胺成分；2.宁夏回族自治区银川市公安局物证鉴定所（银）公（物）鉴（理化）字（2016）1141号毒品检验鉴定报告，证明2016年7月21日，经鉴定：从高建宁处依法查获的10包毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分，并于2016年8月1日告知被告人高建宁。（五）被告人��述和辩解被告人高建宁的供述，证明2015年10月15日，我在永宁县望远镇兰花花公寓的租住房内被民警抓获，民警当场从我的住处搜查出9个小零包、1个大包毒品冰毒，毒品冰毒称重共计51.36克。公安机关从我住处搜查出的51.36克毒品冰毒都是我从一个叫”媛媛”的女人处购买的70克毒品冰毒中分装的。（六）视听资料抓获被告人高建宁时的录像光盘，证明被告人高建宁在其住处被抓获，侦查人员对被告人高建宁住所进行了搜查，并从其住处缴获毒品冰毒疑似物10包，并对该10包毒品冰毒疑似物分别进行了现场称量等情况。上述证据中，宁公物证鉴（2015）0568号、（2016）0025号毒品检验鉴定报告因程序存在瑕疵，对其证明效力不予认定。其他证据，来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，对其证明效力予以确认。二、辩护人出示的证据1.卫沙公（刑）鉴聘字（2015）第159号鉴定聘请书影印件1份、宁夏回族自治区公安厅物证鉴定中心宁公物证鉴字（2015）0544号毒品检验鉴定报告影印件1份，中卫市公安局沙坡头区分局卫沙公（缉）鉴通字（2015）第317号鉴定意见通知书原件及影印件各1份，证明2015年10月16日侦查机关委托鉴定机关就涉案51.36克白色晶体可疑物取材0.1克进行了鉴定，但该0.1克检材是从查获的10包疑似物中那一包提取还是混同提取无法证明。该鉴定于2015年10月26日作出，但于2015年10月20日即已告知了被告人高建宁。2.中卫市公安局沙坡头区分局卫沙公（缉）鉴通字（2015）第318号鉴定意见通知书原件1份，证明被告人高建宁于2015年10月26日收到第二次鉴定意见通知书，该鉴定意见告知时间早于鉴定作出时间2015年10月28日。3.禁毒工作领导小组办公室毒品收据影印件1份，证明第一次、第二次鉴定分别取材0.1克，但上缴毒品51.26克，仅比查获的毒品少0.1克，该数量足以影响第一、第二次鉴定检材来源的合法性。对辩护人出示的以上证据的内容予以确认。原判认为，被告人高建宁非法持有毒品甲基苯丙胺51.36克，其行为已触犯刑律，构成非法持有毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实及罪名成立，予以支持。被告人高建宁归案后，如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人高建宁提出公安机关从其钱包夹层中搜出的3小包不是毒品的辩护意见。经审查，被告人高建宁在公安机关搜查现场承认该3小包毒品疑似物系毒品甲基苯丙胺，在公安机关也多次供述该3小包毒品系从其所购买的70余克毒品甲基苯丙胺中分离后分装，且2016年7月21日经银川市公安局物证鉴定所鉴定该3小包毒品疑似物也含有甲基苯丙胺成分，被告人高建宁的该辩护意见不能成立，不予采纳。辩护人提出对被告人高建宁定罪的关键证据鉴定意见取材来源不明，存在污染、混同可能，同时鉴定程序存在多处严重违法且不能补正或者作出合理解释之处，不足以作为对被告人高建宁定罪的依据，被告人高建宁无罪的辩护意见。经审查，2015年10月15日，公安机关在被告人高建宁在场并采取同步录音、录像的情况下，由二名侦查人员对高建宁位于永宁县望远镇兰花花公寓的住所进行了搜查，当场搜查出1大包、9小包甲基苯丙胺疑似物，其中1大包甲基苯丙胺疑似物经当场称重净重46.04克、9小包甲基苯丙胺疑似物净重5.32克，共计51.36克。本次搜查，侦查人员依法制作了搜查笔录，该搜查笔录由侦查人员、被告人高建宁签名予以了确认。对搜查出的毒品疑似物，侦查人员根据外观特征进行了分组、逐一编号、注明名称、数量、查获位置、包装、颜色、外形等，开具了扣押清单，扣押清单侦查人员、被告人高建宁、见证人均签字予以了确认。同时，对当场搜查出的毒品疑似物51.36克为毒品甲基苯丙胺，被告人高建宁在搜查现场及多次供述中，均予以了供认。2016年7月21日，公安机关第四次委托鉴定机关就所扣押的10包毒品疑似物是否含有毒品成分依法分别进行了鉴定，在第四次鉴定时，侦查机关对鉴定的取材过程也进行了全程同步录音、录像，该同步录音、录像显示所检原材系分类包装，编号、名称、数量及外观特征与搜查笔录、扣押清单均保持一致，即据以作出第四次鉴定的公安机关扣押的甲基苯丙胺疑似物原材未出现混同、污染，鉴定作出后，鉴定结果也对被告人高建宁进行了告知。综上，涉案毒品疑似物经鉴定系毒品甲基苯丙胺，��鉴定程序合法，被告人高建宁的行为构成非法持有毒品罪，应当按照非法持有毒品罪对被告人高建宁定罪处罚。辩护人提出本案第一、第二、第三次鉴定因程序不完整，该鉴定意见不能作为对被告人定罪处罚的依据的辩护意见成立，予以采纳。辩护人提出2015年12月25日该案移送审查起诉，而2016年1月14日侦查机关再次委托鉴定机关第三次进行鉴定，该鉴定并不在侦查期限内，启动程序违法的辩护意见。经审查，根据相关法律规定，人民检察院认为需要对案件中某些专门性问题进行鉴定而侦查机关没有鉴定，应当要求侦查机关进行鉴定，故侦查机关进行第三次鉴定的程序合法，对该辩护意见不予采纳。辩护人提出2015年12月24日侦查机关将毒品上缴，2016年1月14日再次取出已上缴毒品并进行第三次鉴定，该送检毒品已存在混同可能的辩护意见。经审查，在案证据���能达到证明送检毒品存在混同的证明目的，该辩护意见不当，不予采纳。提出因第一、二次鉴定已分别用去检材0.1克，但2015年12月24日侦查机关上缴毒品为51.26克，与缴获的毒品51.36克存在矛盾的辩护意见。经审查，对此情况公安机关出具情况说明予以了说明，该矛盾已得以合理排除。该辩护意见不当，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百六十五条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百八十三条第一款之规定，判决：一、被告人高建宁犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元，于判决生效后十日内缴纳；二、从被告人高建宁处扣押的毒品甲基苯丙胺49.26克（不包括检材，已由公安机关依法上交）���银白色电子称1台，依法没收。上诉人高建宁及其辩护人提出以下上诉请求：原审认定上诉人高建宁犯非法持有毒品罪的事实不清，证据不充分，上诉人高建宁不构成非法持有毒品罪。理由如下：1.本案据以定案的于2016年7月21日作出的宁夏回族自治区银川市公安局物证鉴定所（银）公（物）鉴（理化）字（2016）1141号毒品检验鉴定报告，因鉴定程序严重违法且不能补正，属于非法证据应当予以排除；2.因第一、二次鉴定已分别用去检材0.1克，但2015年12月24日侦查机关上缴毒品为51.26克，与缴获的毒品51.36克存在矛盾，不能排除送检的毒品疑似物存在混同、污染的情况。综上，二审法院应当依法撤销原审判决，改判上诉人无罪。中卫市人民检察院出庭检察意见：原判认定上诉人高建宁犯非法持有毒品罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定性及适用��律正确，审判程序合法，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。经二审审理查明的事实与一审相同。原判认定高建宁犯非法持有毒品罪的事实清楚，据以认定该事实的证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，且能相互印证，本院予以确认。二审期间，出庭检察人员当庭提交了以下证据：1.中卫市公安局沙坡头区分局出具的情况说明一份；2.中卫市公安局沙坡头区分局缉毒大队出具的收缴毒品出入库工作档案一份。该两份材料均证明中卫市公安局沙坡头区分局缉毒大队从高建宁处扣押的51.36克毒品经三次取样0.1克、0.1克、0.9克鉴定后上缴50.26克的事实，对本案毒品克数之间存在的矛盾问题进行了合理的解释。上述证据经上诉人及辩护人当庭质证后认为，对上述证据的三性及证明目的均不予认可，上述证据均系侦查机关单方制作���；情况说明中关于第一次、第二次、第三次检材的提取情况与事实不符，情况说明中是由侦查人员自行提取检材后送往鉴定，因而违反相应的检验鉴定程序，建议对上述证据均不予采信。经核，出庭检察人员出示的上述证据来源合法，内容客观真实，与本案具有关联性，能够与在案证据相互印证，本院对其证明效力予以确认。本院认为，上诉人高建宁非法持有毒品甲基苯丙胺51.36克，其行为已触犯刑律，构成非法持有毒品罪。关于上诉人高建宁及其辩护人提出本案据以定案的宁夏回族自治区银川市公安局物证鉴定所于2016年7月21日作出的（银）公（物）鉴（理化）字（2016）1141号毒品检验鉴定报告，因鉴定程序严重违法且不能补正，属于非法证据应当予以排除的上诉理由，经核，在案证据证明侦查人员从高建宁处扣押1大包、9小包甲基苯丙胺疑似物时逐一进行了编号、称量，制作了搜查笔录，整个过程均有同步录音、录像予以佐证。中卫市公安局沙坡头区分局出具的情况说明证实侦查机关第一次鉴定时未对检材进行混同。在2016年7月21日，侦查机关进行了第四次鉴定，对鉴定的取材过程也进行了全程同步录音、录像，该同步录音、录像显示所检原材系分类包装，编号、名称、数量及外观特征与搜查笔录、扣押清单均保持一致，即据以作出第四次鉴定的公安机关扣押的甲基苯丙胺疑似物原材未出现混同、污染，鉴定作出后，鉴定结果也对高建宁进行了告知。因此该鉴定意见鉴定程序合法，内容客观真实。故该上诉理由不能成立，不予支持。关于上诉人高建宁及其辩护人提出因第一、二次鉴定已分别用去检材0.1克，但2015年12月24日侦查机关上缴毒品为51.26克，与缴获的毒品51.36克存在矛盾，不能排除送检的毒品疑似物存在混同、污染的情况的上诉理由，经核，根据中卫市公安局沙坡头区分局出具的收缴毒品出入库工作档案和情况说明，结合在案证据禁毒工作领导小组办公室毒品收据，能够证实侦查机关从高建宁处扣押的51.36克毒品经过三次取样鉴定后，剩余50.26克毒品上缴的事实，公安机关对出现的毒品克数之间的矛盾进行了合理的解释，该矛盾已得到合理排除。故该上诉理由不能成立，不予支持。综上，原判认定事实清楚，定性及适用法律准确，量刑适当，审判程序合法，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项、第二百三十三条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 吕 国 福审 判 员 张  瑜代理审判员 拓��娟二〇一六年十二月二十六日书 记 员 黄 莹 莹