江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏03民终5994号上诉人(原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司，住所地徐州市泉山区泰山路凤凰山庄商办楼C座。负责人：王胜，该公司总经理。委托诉讼代理人：王东君，女，1989年10月30日生，该公司法律顾问，住。被上诉人(原审原告）：张盼盼,女,1987年4月14日生，汉族，山东省东营市勘察测绘院职工，住山东省垦利县。委托诉讼代理人：时美玲，江苏同瑞律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：王庆权，男，1965年11月3日生，汉族，徐州市建设工程检测中心员工，住徐州市泉山区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司（以下简称人财保险徐州公司）因与被上诉人张盼盼、王庆权机动车交通事故责任纠纷一案，不服徐州市泉山区人民法院(2016)苏0311民初1971号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人人财保险徐州公司的委托代理人王东君，被上诉人张盼盼的委托代理人时美玲，被上诉人王庆权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人人财保险徐州公司的上诉请求为：撤销一审判决，依法发回重审或改判；一审、二审诉讼费由被上诉人承担。其理由为：1、事故发生于2013年5月9日，事故时张盼盼为在校学生，不产生相关的误工损失，不应当予以支持张盼盼误工费。根据一审张盼盼提供的劳动合同，其签订合同日期为2013年6月25日，也就是在2013年5月9日至6月25日张盼盼无相关误工损失，不产生实际误工费。2、根据张盼盼提供劳动合同中约定试用期为6个月（2013年6月25日-2013年12月），误工损失也只能按实习期工资认定，不可按行业标准。3、根据张盼盼提供的工资发放单，2014年2月起张盼盼已正常发放工资，不再产生误工损失。而且根据工资单记载的张盼盼工资发放银行卡号，张盼盼也未提供相关银行卡工资发放流水明细，予以佐证其误工真实性，故对于一审法院认定张盼盼误工损失不予认可。请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人张盼盼辩称，一审认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。被上诉人王庆权辩称，一审认定事实清楚、适用法律正确，请求二审法院依法维持原判。张盼盼向一审法院起诉的请求为：要求赔偿各项费用合计108106.5元；并承担诉讼费。一审法院认定事实：2013年5月9日14时05分许，王庆权驾驶苏Ｃ×××××号轿车在徐州市矿业大学校园内由北向南行驶至环测学院西门时，遇张盼盼驾驶自行车由西向北左转弯过程中，双方发生交通事故，致两车损坏，张盼盼受伤。徐州市公安局交通巡逻警察支队泉山大队经现场勘查及询问当事人后认为：王庆权疏忽观察、遇情况措施不及，是造成事故的主要原因；张盼盼未在确保安全畅通的原则下通行，是造成事故的次要原因。遂作出公交认字（泉2013）第021号《道路交通事故认定书》，认定王庆权应承担事故的主要责任，张盼盼应承担事故的次要责任。事故发生的当日，张盼盼被送往徐州市中心医院住院治疗，经诊断为左股骨中下段开放性骨折，于2013年5月13日行“切开复位植骨内固定术”，并于5月30日出院，实际住院21天。出院医嘱为：患肢禁止负重活动，加强护理，加强营养；定期复查（1月1次），视复查情况决定内固定取出时间；不适随诊，骨科随访等。事故当天，张盼盼花费急救费、门诊检查及治疗费等273.5元。张盼盼住院期间共产生医疗费等费用50908.35元（其中膳食费1319.4元），该费用由王庆权垫付。2013年6月25日，张盼盼与东营市勘察测绘院签订《劳动合同》一份，约定的主要内容有：合同期限为2013年6月25日起至2014年7月1日止；张盼盼的工作岗位为地理信息科技术员；基本工资确定为每月2100元，以后根据内部工资分配办法调整其工资，绩效工资根据工作业绩、劳动成果和实际贡献按照内部分配办法考核确定。该合同另约定了违反合同责任、争议处理办法等条款。2015年5月1日，张盼盼与东营市勘察测绘院又签订《劳动合同》一份，除合同期限为3年外，其他条款与2013年6月25日所签《劳动合同》相同。2013年7月8日至12月30日及2015年9月23日至11月25日期间，张盼盼先后分11次前往山东省东营市人民医院、垦利县人民医院、桓台茂杰整骨医院复诊治疗，共计花费挂号费、治疗费、医药费等1628元。2014年2月12日，张盼盼诉至法院，诉请赔偿医疗费等损失。原审法院于同年3月6日出具（2014）泉民初字第670号《民事调解书》，内容为人财保险徐州公司于2014年4月10日前赔偿张盼盼医疗费10000元，其他赔偿项目待张盼盼治疗终结后再行主张。人财保险徐州公司已按该调解书之调解内容履行完毕。2015年10月7日，张盼盼入住山东省东营市人民医院，于次日“行左股骨陈旧性骨折内固定物取出术”，于同年10月22日出院，实际住院天数15天。出院医嘱为：休息治疗1个月，6个月内绝对避免患肢剧烈活动及负重；1个月后复查，病情变化随诊。张盼盼为此花费医疗费11836.41元。2016年6月21日，邳州市人民医院司法鉴定所接受本院委托对张盼盼的伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定，于2016年6月30日出具邳人医司鉴所[2016]临鉴字第240号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：被鉴定人张盼盼因车祸肢体损伤致左膝关节功能丧失20%，不构成交通事故伤残等级；损伤后需误工365日，护理120日，护理1人，营养90日。张盼盼为此花费鉴定费1301元。2016年7月1日，东营市勘察测绘院出具《证明》一份，主要内容为：张盼盼为该单位职工，已工作3年，平均月工资7200元，期间因交通事故请假按单位规定停发了工资。东营市勘察测绘院提供的《职工工资发放明细表》显示，自2013年7月至2014年2月及2015年11月至2016年3月期间，东营市勘察测绘院以张盼盼病假为由总计未发放张盼盼13个月的工资，以上两时间段张盼盼的实发工资为零；自2014年3月至2015年10月及2016年4月以后，东营市勘察测绘院为正常上班的张盼盼发放月工资，其中最低月工资数额为6083.11元，最高月工资数额为8706元。东营市社会保险管理服务中心出具的《社会保险个人权益记录单（城镇职工）》显示，自2014年2月至2016年6月，张盼盼及东营市勘察测绘院正常缴纳张盼盼基本养老等5种社会保险。事故车辆苏Ｃ×××××号轿车在人财保险徐州公司投保了机动车交通事故强制保险及金额为200000元的不计免赔率的商业第三者责任保险。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，赔偿义务人应当按照道路交通安全法等法律法规进行赔偿。本案交通事故经交警部门认定，王庆权负事故的主要责任，张盼盼负次要责任，故王庆权应依法对张盼盼的损失承担赔偿责任。由于事故车辆苏Ｃ×××××号轿车在人财保险徐州公司投保了机动车交通事故强制保险及商业第三者责任保险，且事故发生在保险期间，故张盼盼的各项损失首先由人财保险徐州公司在交强险限额内赔付，超过交强险赔偿限额的损失部分由人财保险徐州公司在商业三者险限额内按照70%比例予以赔偿，仍有不足的由王庆权按照70%比例予以赔偿。关于张盼盼诉请各项损失数额的认定。1.张盼盼诉请医疗费2990元[（13737.9-人保徐州市分公司已支付的10000元）X80%]，按事故责任比例确认为2616.5元[（13737.9-人财保险徐州公司已支付的10000元）X70%]；2.张盼盼诉请住院伙食补助费576元（36天×20元/天×80%），按事故责任比例确认为504元（36天×20元/天×70%）；3.张盼盼诉请营养费1440元（90天×20元/天×80%），按事故责任比例确认为1260元（90天×20元/天×70%）；4.张盼盼诉请误工费82772元，有证据证明且符合法律规定，予以确认；5.张盼盼诉请护理费7200元（120天×60元/天），符合法律规定，予以确认；6.张盼盼诉请交通费9763.5元，考虑到张盼盼多次复诊、二次住院及出院、从东营市前往邳州市进行伤残等级鉴定等需要，酌定为2600元；7.张盼盼诉请住宿费400元，虽只提供了100元的定额发票，但考虑到张盼盼确有住宿必要，酌定为200元；8.张盼盼诉请鉴定费1301元，有证据证明，予以确认；9.张盼盼诉请精神损害抚慰金3000元，不符合法律规定，不予确认。以上确认的张盼盼住院伙食补助费504元、营养费1260元，合计1764元，因王庆权在为张盼盼垫付的在徐州市中心医院住院期间的治疗费中已含膳食费1319.4元，故在本案中张盼盼诉请的该两项费用只需再赔付其444.6元。据此，确认张盼盼的各项损失为：医疗费2616.5元、住院伙食补助费及营养费444.6元、误工费82772元、护理费7200元、交通费2600元、住宿费200元、鉴定费1301元。其中误工费82772元、护理费7200元、交通费2600元、住宿费200元，合计92772元，由人财保险徐州公司在交强险死亡残疾赔偿限额内直接赔付给张盼盼；对于已按事故责任比例70%计算的医疗费2616.5元、住院伙食补助费及营养费444.6元，合计3061.1元，由人财保险徐州公司在商业三者险中直接赔付给张盼盼；由于张盼盼以上费用已在交强险及商业险中得到赔付，故作为事故责任人的王庆权无须再承担赔偿责任；关于鉴定费1301元，按事故责任由王庆权赔付910.7元（1301元×70%）。关于王庆权要求在本案中一并处理其为张盼盼垫付的住院费50907元的问题，本着减轻当事人诉累的原则，依据法律规定及所签保险合同之约定在本案中予以一并处理，由人财保险徐州公司在商业三者险中直接赔付王庆权35634.9元（50907元X70%），由张盼盼赔付王庆权15272.1元（50907元X30%）。对于由张盼盼赔付给王庆权的15272.1元，由张盼盼在交强险死亡残疾赔偿限额内得到赔付的92772元中支付，故人财保险徐州公司在交强险死亡残疾赔偿限额内需分别赔付张盼盼77499.9元（92772元-15272.1元）、王庆权15272.1元。关于王庆权要求一并处理车损维修费问题，因王庆权未提供有关证据证明，故在本案中不予一并处理，其可通过与张盼盼及人财保险徐州公司协商或另行诉讼的方式解决。至于人财保险徐州公司辩称应扣除张盼盼后续医疗费中10%非医保用药费用，因其辩称主张不符合法律规定，故不予采信。遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿张盼盼77499.9元；二、本判决生效后十日内，中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司在商业三者险范围内赔偿张盼盼3061.1元；三、本判决生效后十日内，中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿王庆权15272.1元；四、本判决生效后十日内，中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司在商业三者险范围内赔偿王庆权35634.9元；五、驳回张盼盼的其他诉讼请求。二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。根据双方当事人的诉辩主张，本案二审期间的争议焦点是：一审法院确定的张盼盼误工损失是否正确。本院认为，首先，人财保险徐州公司主张，事故发生于2013年5月9日，事故时张盼盼为在校学生，不产生相关的误工损失，不应当予以支持张盼盼误工费。根据一审时张盼盼提供的劳动合同，其签订合同日期为2013年6月25日，也就是在2013年5月9日至6月25日张盼盼无相关误工损失，不产生实际误工费。但是张盼盼主张的系自2013年7月至2014年2月、2015年11月至2016年3月期间这两个时间段的误工损失，张盼盼对于2013年7月之前的损失并未主张，一审法院也未计算在内。其次，人财保险徐州公司主张，根据张盼盼提供劳动合同中约定试用期为6个月（2013年6月25日-2013年12月），误工损失也只能按实习期工资认定，不能按行业标准计算，但是张盼盼提供劳动合同中约定的系固定期限劳动合同，并没有试用期为6个月的约定。最后，人财保险徐州公司主张根据张盼盼提供的工资发放单，2014年2月起张盼盼已正常发放工资，不再产生误工损失。但是，张盼盼提供其单位的的工资发放单显示，2014年2月张盼盼的工资为零。因此，人财保险徐州公司该项上诉主张也无事实依据。本案中，东营市勘察测绘院以张盼盼病假为由总计未发放张盼盼13个月的工资，以上两时间段张盼盼的实发工资为零，张盼盼提供了劳动合同以及其单位的工资发放账务资料，原审法院的该项认定有事实依据，依法应予维持。综上所述，人财保险徐州公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费980元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司徐州市分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  王 超代理审判员  周东海代理审判员  黄传宝二〇一六年十二月十五日书 记 员  薛淑淑