重庆市彭水苗族土家族自治县人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0243民初3902号原告：杜金国，男，1963年5月12日出生，住四川省邻水县。委托诉讼代理人：倪娜，重庆渝东律师事务所律师。委托诉讼代理人：周天平，重庆渝东律师事务所律师。被告：陈会平，男，1958年10月8日出生，住重庆市丰都县。委托诉讼代理人：陈霞，重庆市彭水县江北法律服务所法律工作者。原告杜金国与被告陈会平合伙协议纠纷一案，本院于2016年10月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告杜金国及其委托诉讼代理人倪娜、周天平，被告陈会平及其委托诉讼代理人陈霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜金国向本院提出诉讼请求：1.被告陈会平支付原告杜金国工程垫资款330000元及利息（利息以330000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率为标准，从2016年9月21日起计算至欠款付清之日止）；2.被告陈会平支付原告杜金国违约金64700元；3.被告陈会平承担诉讼费。事实和理由：2016年4月19日，原、被告签订了《合作协议》，约定：“双方对中石化武陵山天然管道工程涪陵片区彭水县第三段线路工程进行土建，杜金国对该项工程所需资金先行垫付。”截止到2016年9月9日，原告杜金国共垫付工程款330000元。同日，被告陈会平向原告杜金国出具欠条一份约定：被告陈会平欠原告杜金国在彭水武陵山天然管道工程63#桩—85#桩开挖工程垫资款330000元，其中被告陈会平于2016年9月20日支付130000元，于2016年11月10日支付200000元，若到期未及时偿还，被告陈会平应当承担全部损失及工程垫资款的利息，以及延期支付违约金64700元。还款期限届满，原告杜金国多次催收未果。被告陈会平辩称：1.原、被告合伙做工程，原告杜金国发现工程会亏损后就提出退伙，退货条件是原告杜金国需补偿被告陈会平100000元，故330000元中应当减除100000元；2.被告陈会平在2016年7月14日向原告杜金国支付100000元，目前尚欠原告杜金国130000元；3.认可以130000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率为标准，从2016年11月11日开始计算至付清之日止的利息；4.违约金双方没有约定，不予认可；5.被告陈会平向中国石化集团南京工程有限公司交纳了100000元保证金，双方约定由原告杜金国向被告陈会平支付100000元现金，被告陈会平将保证金凭据交付给原告杜金国，由原告杜金国向公司退回保证金。现原告杜金国没有如约将保证金100000元交付给被告陈会平，但被告陈会平已经将保证金凭据交付给原告杜金国，因此被告陈会平反诉要求原告杜金国退还保证金凭据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2016年4月9日，原告杜金国（乙方）与被告陈会平（甲方）签订《合作协议》，约定：“为了更好的保质保量完成武陵山天然管道工程土建彭水县第三标段工程的顺利完成，现经甲乙双方协商一致，拟定如下合作协议。一、工程名称：中石化武陵山天然气管道工程涪陵片区……四、工程质保金缴纳，该工程质保金100000元，大写壹拾万元人民币，由乙方缴纳，原甲方交纳100000元大写壹拾万元人民币，由甲方将原缴纳的质保金收据转给乙方，由乙方保管。同时由乙方支付的100000元，大写壹拾万元人民币。原缴纳的工程保证金退还后均由乙方所得。五、利润分配方式：该工程完工后，除去工程所支付款项。材料、油料、民工工资、挖机租债、管理工资、管理及招待费用等。余剩利润，按照甲方四成乙方六成的比例分配原则。该工程后期质保金3%，按利润分配原则扣押……”2016年9月9日，被告陈会平给原告杜金国出具欠条一份，载明：“今欠到杜金国在彭水县武陵山天然管道工程63#桩-85#桩开挖工程垫资款330000.00元，大写叁拾叁万元整人民币，其中130000.00元，大写壹拾叁万元整人民币，于2016年9月20日归还给杜金国，另200000元（贰拾万元整）人民币于2016年11月10日归还给杜金国，如到期未能欠款人未能及时归还该笔款项给杜金国，欠款人必须将自己的财产（包括房屋、汽车均可做保），同时欠款人还应承担该工程给杜金国造成的全部损失（包括前期工程开挖时的杜金国所请人员的管理工资，该笔垫资工程款的贷款利息，为催收该笔款所产生的费用、人员工资等）。前期杜金国、陈会群二人请的管理人员工资，各自承担。同时该欠条经欠款人和所有在场人签字后具有法律效益（效力）。”被告陈会平在欠款人处签名，证人处有程建顺、黎永华的签名，在场人处有彭会员的签名。原告杜金国称其主张的违约金64700元包括：陈浩三天的工资300元，杨玉清11天工资1100元，蒲绪刚4月至7月工资9300元（每月3000元），杜家4个月工资20000元（每月5000元），原告杜金国3个月工资15000元（每月5000元），面包车租车费19000元（95天，每天200元）。原告杜金国申请证人杜家出庭作证，杜家与原告杜金国系父子关系，杜家证明是原告杜金国雇请其到工地上工作的，工资标准每月5000元是原、被告在车上约定的。被告陈会平不予认可，称工程是原、被告合伙做的，杜家作为原告杜金国儿子，是在工地帮忙，没有约定杜家工资。原告杜金国申请证人蒲绪刚出庭作证，蒲绪刚证明其2016年4月11日开始在涉案工地工作，开始做了23天（工资已经支付），后从2016年5月14日做工到2016年7月26日（工资没有支付）。原告杜金国举示其单方制作的职工考勤表，考勤表上记录显示：2016年4月，陈浩工作3天，蒲叙(绪)刚工作18天，杜家工作21天；2016年5月，杨玉清工作11天，蒲绪刚工作17天，杜家工作31天；2016年6月，蒲绪刚工作15天，杜家工作16天；2016年7月，蒲绪刚工作13.5天、杜家工作13.5天。被告陈会平对考勤表上记录的工作时间无异议，称陈浩与杨玉清工资标准是100元每天属实，蒲绪刚的工资是3000元每月属实。被告陈会平称双方口头约定原告杜金国的退伙条件是补偿被告陈会平100000元，但未举示证据证明。2016年4月8日，原告杜金国向案外人郎显忠转账支付了128058元，郎显忠出具收条一份，载明：“今收到杜金国退回中石化南京工程有限公司武陵山天然气管道项目三标段工程保证金100000.00元人民币（大写拾万元）,人工工资及杂用开支28058元（贰万捌仟零伍拾捌元），于2016年4月9日付清，与郎显忠无关。”原告杜金国称郎显忠系被告陈会平的前合伙人，郎显忠退伙后，其才与被告陈会平合伙的。之前的保证金是由郎显忠向公司交纳的，原告杜金国入伙，向郎显忠支付了包括保证金100000元在内的128058的款项。2016年7月14日，被告陈会平向原告杜金国转账支付100000元。原告杜金国称该款系被告陈会平退还其的保证金100000元，现其退伙后，保证金100000元应当由被告陈会平向公司退回并享有。被告陈会平称其向中国石化集团南京工程有限公司交纳了100000元保证金，原、被告双方约定由原告杜金国向被告陈会平支付现金100000元，被告陈会平将保证金凭据交付给原告杜金国，由原告杜金国向公司退回保证金。现原告杜金国没有如约将100000元交付给被告陈会平，但被告陈会平已经将保证金凭据交付给原告杜金国，因此被告陈会平反诉要求原告杜金国退还保证金凭据。本院要求被告陈会平在休庭后七日内向本院预交反诉案件受理费，逾期未预交视为未提起反诉，被告陈会平未在规定的时间内向本院预交反诉案件受理费。本院认为：本案是一起合伙协议纠纷。本案的争议焦点在于：原告杜金国主张的工程垫资款330000元及逾期付款损失能否成立。2016年9月9日，被告陈会平给原告杜金国出具了欠条，欠条明确载明了欠款为工程垫资款330000元及还款期限为2016年9月20日归还130000元，2016年11月10日归还200000元。被告陈会平辩称双方口头约定原告杜金国的退伙条件是补偿被告陈会平100000元，但未举示证据证明，本院不予采信。被告陈会平辩称在2016年7月14日向原告杜金国支付100000元，应当扣除。本院认为，该100000元的支付时间是2016年7月14日，而欠条的出具时间是2016年9月9日，载明的尚欠金额显然已经扣除了之前已经支付的款项，该100000元应当系被告陈会平退还原告杜金国的保证金。被告陈会平尚欠原告杜金国工程垫资款为330000元。现约定的还款期限已经届满，被告陈会平应当立即支付原告杜金国欠款330000元。被告陈会平未按约定的时间支付款项，应当按照合同约定承担违约责任。欠条明确约定“如到期未能欠款人未能及时归还该笔款项给杜金国……欠款人还应承担该工程给杜金国造成的全部损失（包括前期工程开挖时的杜金国所请人员的管理工资，该笔垫资工程款的贷款利息，为催收该笔款所产生的费用、人员工资等）。”故被告陈会平应当支付原告杜金国的逾期付款损失包含约定的垫资工程款贷款利息及前期工程开挖时杜金国所请人员的管理工资。本院认定利息为以130000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率为标准，从2016年9月21日起计算至2016年11月10日；以330000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率为标准，从2016年11月11日起计算至欠款付清之日止。考勤表上记录显示：2016年4月，陈浩工作3天，蒲叙(绪)刚工作18天，杜家工作21天；2016年5月，杨玉清工作11天，蒲绪刚工作17天，杜家工作31天；2016年6月，蒲绪刚工作15天，杜家工作16天；2016年7月，蒲绪刚工作13.5天、杜家工作13.5天。被告陈会平对考勤表上记录的工作时间无异议，认可陈浩与杨玉清工资标准是100元每天，蒲绪刚的工资是3000元每月。故陈浩的工资为300元，杨玉清的工资为1100元，蒲绪刚证明已付23天的工资，故蒲绪刚的工资为4050元。杜家系原告杜金国儿子，且原告杜金国也未举示证据证明杜家的工资标准，故对原告杜金国主张的杜家的工资，本院不予认定。对于杜金国工资及租车费，原告杜金国未举示证据证明，本院不予认定。故被告陈会平应当支付原告杜金国的逾期付款损失为5450元及以130000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率为标准，从2016年9月21日起计算至2016年11月10日；以330000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率为标准，从2016年11月11日起计算至欠款付清之日止的款项。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条，第一百一十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下：一、被告陈会平在本判决生效后十日内支付原告杜金国欠款330000元及逾期付款损失（逾期付款损失为5450元及以130000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率为标准，从2016年9月21日起计算至2016年11月10日；以330000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率为标准，从2016年11月11日起计算至欠款付清之日止的款项）；二、驳回原告杜金国的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7221元（原告杜金国已预交7221元），由原告杜金国负担889元，被告陈会平负担6332元。诉讼保全措施申请费2520元（原告杜金国已预交2520元），由原告杜金国负担310元，被告陈会平负担2210元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。同时直接向重庆市第四中级人民法院预交上诉费。递交上诉状后期满七日内仍没有预交上诉费，又不提出缓交申请或提出申请未被批准同意的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期满内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决确定的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算。审 判 长  白 云代理审判员  甘小红人民陪审元付子元二〇一六年十二月十三日书 记 员  何 引-10-