浙江省杭州市江干区人民法院民 事 判 决 书(2016)浙0104民初6157号原告（反诉被告）何斌，男，1976年4月12日出生，汉族，住浙江省诸暨市。委托代理人余伟军、胡周杰，浙江卓特律师事务所律师，特别授权代理。被告（反诉原告）杭州励华投资管理有限公司，住所地浙江省杭州市江干区德胜东路3333号欧华大厦A楼5楼501室。法定代表人沈建明。委托代理人关凌云，浙江金麟律师事务所律师，特别授权代理。被告杭州东大门控股集团有限公司，住所地浙江省杭州市江干区德胜东路3333号杭州东大门商品交易中心B楼15楼1502室。法定代表人俞伯金。委托代理人关凌云，浙江金麟律师事务所律师，特别授权代理。原告何斌诉被告杭州励华投资管理有限公司（以下简称励华公司）、杭州东大门控股集团有限公司（以下简称东大门公司）合同纠纷一案，于2016年8月11日向本院起诉，诉请：1、励华公司向何斌支付返租收益及违约金共计97046元（其中2015年、2016年保底收益各44887元，违约金按月利率2%暂计算至2016年5月30日为7272元）；2、被告东大门公司对被告励华公司的上述支付义务承担连带保证责任；3、由励华公司、东大门公司承担本案诉讼费用。在本案审理过程中，被告励华公司向本院提起反诉，反诉请求：1、解除励华公司与何斌签订的《商铺委托经营协议书》；2、本案反诉诉讼费用由何斌承担。本院受理后予以合并审理，依法适用简易程序，由代理审判员廖欢欢独任审判，于2016年11月4日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）何斌的委托代理人余伟军、胡周杰及被告（反诉原告）励华公司、被告东大门公司的委托代理人关凌云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本院经审理查明：2011年1月24日，何斌与励华公司签订《东大门商品交易中心商位经营权转让合同》，约定励华公司将座落于杭州市德胜东路3333号东大门商品交易中心A楼一层编号为A1-142号，建筑面积为20.68平方米的商位经营权转让给何斌，转让年限为2012年5月1日至2047年11月27日，转让价款人民币748119元，等。同日，何斌向励华公司支付商位费人民币748119元。2015年6月2日，何斌与励华公司签订《商铺委托经营协议书》，约定何斌将座落于杭州市德胜东路3333号东大门商品交易中心A楼一层编号为A1-142号，建筑面积为20.68平方米的商铺经营权全权委托励华公司招商，经营管理。何斌同意将该商铺在2015年5月1日起至2027年4月30日止共12年的委托经营期（以下简称委托经营期）有偿交给励华公司招商，经营，管理，减少投资经营风险。委托经营期内，励华公司承诺每年的保底收益回报按商铺合同总价6%计算，即保底返租款为人民币44887元，如励华公司实际经营收益大于保底收益回报，超出部分的80%归何斌所有。委托经营期内，何斌严格遵守本协议条款的前提下，第一年8月30日前支付，以后每年5月1日至5月30日由励华公司按约定支付给何斌本商铺收益回报（包括保底收益和超额收益）。励华公司未按本合同规定的时间支付返租款，自本协议规定的应付期限第二天起至实际支付款日止，励华公司按每日向何斌支付逾期应付款万分之三的违约金，超过三个月以上的天数每日向何斌支付逾期应付款万分之七的违约金，协议继续履行；逾期超过半年，双方友好协商，协商不成，何斌有权按法律路径解决。励华公司若不履行支付返租款，由东大门公司追加担保。东大门公司在该协议“担保方”处盖章确认。上述协议签订后，励华公司向何斌支付返租款人民币4488元。何斌在庭审中确认，商铺所在的东大门商品交易中心目前处于停置状态。上述事实，有何斌提交的东大门商品交易中心商位经营权转让合同、收据、商铺委托经营协议书及庭审陈述为证。本院认为，何斌与励华公司签订的《商铺委托经营协议书》意思表示真实，内容未违反法律规定，合法有效。励华公司辩称《商铺委托经营协议书》系委托合同。对此，本院认为，根据该协议书的约定，何斌将其从励华公司购买的商铺经营权委托给励华公司经营，励华公司除按年支付保底收益外，还应支付超出保底收益部分80%的实际经营收益。据此，可以认为双方之间建立的是有偿的委托经营关系，因此，《商铺委托经营协议书》的性质应认定为委托合同，何斌系委托人，励华公司系受托人。对于励华公司“未取得经营收益，不应支付保底收益”的抗辩意见，本院认为，根据《商铺委托经营协议书》约定，励华公司承诺每年返还保底收益44887元，该约定为双方真实意思表示，且不违反法律规定，对双方具有法律拘束力，励华公司以合同性质对抗上述约定条款并无法律依据，故励华公司无论是否取得收益都应依约支付保底收益，本院对上述抗辩意见不予采信。励华公司应依约支付给何斌2015年、2016年度的保底收益共计人民币85286元，并依约承担逾期付款违约金。根据《商铺委托经营协议书》的约定，励华公司应按应付款的每日万分之三支付逾期付款违约金，超过三个月以上的天数，则应按每日万分之七支付违约金。原告主张超过三个月以上的天数按月息2%支付违约金低于双方约定的违约金标准，本院予以支持，未超过三个月的天数应按每日万分之三计算违约金。东大门公司自愿为励华公司应付保底收益提供担保，应依约对励华公司的付款义务承担连带清偿责任。因何斌未与东大门公司约定保证期间，而何斌又未在债务履行期届满后六个月内即2016年2月28日前要求东大门公司对2015年度的保底收益款承担担保责任，故东大门公司对励华公司应支付的2015年度保底收益款的担保责任依法可予免除。根据法律规定，委托合同双方均可随时解除委托合同，且本案中商铺实际亦处于空置状态，合同目的已难以实现，故励华公司请求解除《商铺委托经营协议书》的诉请符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四百一十条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告杭州励华投资管理有限公司支付给原告何斌2015年度保底收益款人民币40399元及违约金人民币5938.65元（违约金暂计算至2016年5月30日，之后按月利率2%另计）；二、被告杭州励华投资管理有限公司支付给原告何斌2016年度保底收益款人民币44887元及逾期付款违约金（2016年5月31日至2016年8月30日按每日万分之三计算，此后按月利率2%计算）；以上一、二两项，被告杭州励华投资管理有限公司应于本判决生效后十日内付清；三、被告杭州东大门控股集团有限公司对被告杭州励华投资管理有限公司上述第二项付款义务承担连带清偿责任；杭州东大门控股集团有限公司在承担担保责任后，有权向杭州励华投资管理有限公司追偿；四、驳回原告何斌的其他诉讼请求；五、解除反诉原告杭州励华投资管理有限公司与反诉被告何斌于2015年6月2日签订的《商铺委托经营协议书》。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；按规定减半收取的本诉案件受理费人民币1113元，由原告何斌负担73元，被告杭州励华投资管理有限公司负担1040元（被告杭州东大门控股集团有限公司共同负担其中的461元）。按规定减半收取的反诉案件受理费人民币40元，由反诉被告何斌负担。原告何斌、反诉原告杭州励华投资管理有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告杭州励华投资管理有限公司、杭州东大门控股集团有限公司、反诉被告何斌应于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。如对本诉不服，则向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币2226元，如对反诉不服，则向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费人民币80元；对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内未交纳的，按自动撤回上诉处理。代理审判员  廖欢欢二〇一六年十二月三十日书 记 员  丁赛男