江苏省连云港市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏07民终3703号上诉人（原审原告）：杨郝飞，男，1957年2月16日生，汉族，住东海县。委托诉讼代理人：何秀江，江苏连云港吉祥法律事务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：郭恺文，男，1996年3月13日生，汉族，住东海县。委托诉讼代理人：陈思斌，江苏恒旭律师事务所律师。上诉人杨郝飞因与被上诉人郭恺文健康权纠纷一案，不服东海县人民法院（2016）苏0722民初3523号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月21日受理后，依法组成合议庭于2016年11月15日公开开庭审理了本案。上诉人杨郝飞及其委托诉讼代理人何秀江到庭参加诉讼，被上诉人郭恺文经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。杨郝飞上诉请求：依法改判被上诉人赔偿上诉人各项费用42753.85元；一、二审诉讼费用由被上诉人承担。其主要理由是：1.上诉人没有任何过错，一审法院判决上诉人承担30%的赔偿责任是错误的；2.一审法院没有判决支持二次手术费用是错误的，增加了上诉人的诉累。郭恺文庭后提交书面答辩状称，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院查明事实后依法裁判。其主要理由是：1.上诉人安全意识淡薄，铲车未撤离现场就抢先作业，对于事故发生存在一定的过错，一审判决其承担30%的责任并无不当；2.二次手术治疗费可在实际发生后再行主张；3.雇主应承担共用赔偿责任。杨郝飞向一审法院起诉请求：判令郭恺文赔偿各项损失4275.85元。一审法院认定事实：葛士金找杨郝飞做小工，给东海县洪庄镇郭阳村五队胡如才家打家院水泥地。杨郝飞称劳动报酬由葛士金按天发的，一天100元。2015年8月18日杨郝飞向水泥搅拌机里倒水泥，郭恺文驾驶自己的铲车在杨郝飞的后面准备将其铲车斗子里的石子和沙向搅拌机里倒，在此过程中郭恺文的铲车将杨郝飞腿撞伤。郭恺文称其铲车是葛士金雇佣，连车带人一天300元。杨郝飞受伤后即被送到郯城仇氏医院住院治疗至2015年9月6日出院，共住院19日，支付医疗费27645.1元。连云港正达司法鉴定中心于2016年4月21日出具的《司法鉴定意见书》的鉴定意见为：1、被鉴定人杨郝飞受伤致左胫腓骨下段粉碎性骨折等，行内固定术，需补给后续必然发生的二次手术费用及康复费用10000元（或以实际发生为准）。2、被鉴定人杨郝飞的误工（休息）时间为自受伤之日起180日，护理期限为自受伤之日起90日，营养期限为自受伤之日起90日。取内固定的误工（休息）时间为30日，营养期限为15日，护理期限为15日。杨郝飞支付鉴定费1200元。郭恺文对该证据“三期”不持异议，对今后医疗费有异议，认为应待实际费用支出后，以实际费用为准。杨郝飞称其伤后找人车帮忙送到郯城仇氏医院住院治疗，出院后家里找车接回来的，其在一审庭审中提交了连云港市及东海县交通客运定额发票。郭恺文已付给杨郝飞现金15900元，并为杨郝飞支付医院的医疗费217元（未包含在本次诉求的医疗费中）。一审法院认为：公民享有生命健康权。行为人因过错侵害他人造成人身损害的，应当承担民事赔偿责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。对于杨郝飞的左胫腓骨下段粉碎性骨折是郭恺文驾驶的铲车所致的事实，双方无异议，予以确认。郭恺文在驾驶铲车工作过程中应当谨慎驾驶，但郭恺文在驾驶铲车前往水泥搅拌机过程中将杨郝飞撞伤，其明显存在过错，因此其对杨郝飞的损伤应承担主要赔偿责任。郭恺文驾驶的铲车在前进过程中应当有一定的响声，杨郝飞在向搅拌机倒水泥过程中应当注意安全，防止意外事故的发生，但杨郝飞在此过程中没有尽到注意安全义务，对其身体所受损伤也具有一定的过失，因此，杨郝飞对自己身体所受的损害应承担次要责任。郭恺文已付杨郝飞人民币15900元，为杨郝飞支付的医疗费217元，合计16117元，应从郭恺文承担的赔偿数额中予以扣除。对杨郝飞要求赔偿的各项费用计算如下：1.医疗费。杨郝飞的医疗费27645.1元+217元=27862.1元予以认定。2.误工费和护理费。杨郝飞的误工费和护理费每日的标准应当按照江苏省2015年度农村常住居民人均可支配收入16257元计算，误工期限和护理期限都应按照司法鉴定的期限计算，因此其误工费为16257元/年÷365日×180日=8017.15元，护理费为16257元/年÷365日×90日=4008.58元。3.营养费。杨郝飞的营养费每日标准酌定为10元，其期限应当按照司法鉴定的90日计算，因此其营养费为10元/日×90日=900元。4.住院伙食补助费。杨郝飞住院伙食补助费每日标准酌定为18元，住院19日的住院伙食补助费为18元/日×19日=342元。5.鉴定费。杨郝飞支付的鉴定费1200元，由其提供的司法鉴定书及鉴定费票据予以证实，予以认定。6.交通费。根据杨郝飞陈述的治疗经过，其去医院治疗和出院都不是乘坐客车，但其提供的交通费票据系客车票据，因此，对其要求赔偿交通费500元，因依据不足，不予支持。7.二次手术费和康复费用。因杨郝飞的该费用尚未发生，尚不能确定实际需要的具体数额，因而本案对此费用不作处理，杨郝飞可以待该费用实际发生后另行主张权利。综上所述，一审法院遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条的规定，判决：一、杨郝飞的医疗费27862.1元、误工费8017.15元、护理费4008.58元、营养费900元、住院伙食补助费342元、鉴定费1200元，合计42329.83元，由郭恺文赔偿70%即29630.88元，减去郭恺文已付的16117元，郭恺文还应赔偿13513.88元，于判决发生法律效力之日起10日内支付给杨郝飞；二、驳回杨郝飞的其他诉讼请求；案件受理费500元，减半收取250元，由杨郝飞负担75元，郭恺文负担175元。一审法院查明的事实属实，本院依法予以确认。二审中，双方均未提交新证据。本院认为，本案的争议焦点是：1.原判决对于双方责任比例的划分是否合理；2.后续治疗费是否应该一并处理。关于双方对于事故的责任比例，依据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，双方均在施工现场劳作，对于施工现场的环境应尽高度的注意义务。杨郝飞在倒水泥时，应对自己的健康安全尽最大限度的注意义务，密切关注施工现场的车辆以及人员，因此，其对自己的损害也有一定的过失。原审法院依照事故发生的场所以及经过，综合双方在事故中的过错，判令郭恺文承担70%的赔偿责任，并无不当。关于后续治疗费是否应当支持，本院认为，后续治疗费可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗证明或者鉴定结论能够确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。本案中，依据连云港正达司法鉴定中心出具的鉴定意见书，杨郝飞后续必然发生的二次手术费用及康复医疗费用1万元，因此，杨郝飞要求郭恺文赔偿后续治疗费的诉讼请求，应当得到支持，一审判决不予处理后续治疗费，明显不当，本院依法予以纠正。依照杨郝飞的过错程度，其应支付7000元的后续治疗费用。综上所述，杨郝飞的上诉理由部分能够成立，对成立的部分，本院依法予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持东海县人民法院（2016）苏0722民初3523号民事判决第二项，即“驳回杨郝飞的其他诉讼请求”；二、变更东海县人民法院（2016）苏0722民初3523号民事判决第一项为：郭恺文于本判决发生法律效力之日起十日内支付杨郝飞20513.88元。如果郭恺文未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费250元，由杨郝飞负担50元，郭恺文负担200元；二审案件受理费500元（杨郝飞已预交），由杨郝飞负担200元，郭恺文负担300元。本判决为终审判决。审判长 童        衡审判员 赵玫代理审判员朱培培二〇一六年十二月六日书记员 韩    振    亚法律条文附录《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，依照以下情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；……