云南省昭通市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)云06刑终315号原公诉机关云南省彝良县人民检察院。上诉人（原审被告人）周顺朝，男，生于1992年4月10日，汉族，云南省彝良县人，初中文化，农民，住彝良县。曾因犯诈骗罪于2011年11月30日被广州市白云区人民法院判处有期徒刑九个月，2012年5月24日刑满释放；犯故意伤害罪于2014年6月11日被彝良县人民法院判处有期徒刑一年，2015年1月7日刑满释放。因本案于2015年12月5日被刑事拘留，同月8日被逮捕。现押于彝良县看守所。上诉人（原审被告人）宋明周，男，生于1991年10月17日，汉族，云南省彝良县人，小学文化，农民，住彝良县。曾因犯抢劫罪、强奸罪、抢夺罪、盗窃罪于2008年12月10日被浙江省嘉善县人民法院判处有期徒刑六年，2012年12月27日刑满释放。因本案于2015年12月5日被刑事拘留，2016年1月11日被逮捕。现押于彝良县看守所。上诉人（原审被告人）刘波，男，生于1994年5月12日，汉族，云南省彝良县人，初中文化，农民，住彝良县。曾因犯抢劫罪于2013年12月30日被彝良县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑四年。因本案于2015年12月5日被刑事拘留，2016年1月11日被逮捕。现押于彝良县看守所。上诉人（原审被告人）陈发万，男，生于1996年6月5日，汉族，云南省彝良县人，初中文化，农民，住彝良县。因本案于2015年12月5日被刑事拘留，2016年1月11日被逮捕。现押于彝良县看守所。上诉人（原审被告人）黄丛浪，男，生于1996年8月24日，汉族，云南省彝良县人，初中文化，农民，住彝良县。因本案于2015年12月5日被刑事拘留，2016年1月11日被逮捕。现押于彝良县看守所。上诉人（原审被告人）宋明勇，男，生于1992年2月11日，汉族，云南省彝良县人，小学文化，农民，住彝良县。曾因犯故意伤害罪于2011年3月17日被浙江省台州市淑江区人民法院判处有期徒刑六个月，2011年3月31日刑满释放。因本案于2015年12月5日被刑事拘留，2016年1月11日被逮捕。现押于彝良县看守所。上诉人（原审被告人）杨应方，男，生于1996年10月9日，汉族，云南省彝良县人，初中文化，农民，住彝良县。因本案于2015年12月5日被刑事拘留，2016年1月11日被逮捕。现押于彝良县看守所。上诉人（原审被告人）杨远泽，男，生于1997年12月3日，汉族，云南省彝良县人，高中文化，农民，住彝良县。因本案于2015年12月5日被刑事拘留，2016年1月11日被逮捕。现押于彝良县看守所。彝良县人民法院审理彝良县人民检察院指控原审被告人周顺朝犯抢劫罪、寻衅滋事罪，原审被告人宋明周、刘波、陈发万、黄丛浪、宋明勇、杨应方、杨远泽犯抢劫罪一案，于2016年9月25日作出（2016）云0628刑初92号刑事判决。原审被告人周顺朝、宋明周、刘波、陈发万、黄丛浪、宋明勇、杨应方、杨远泽均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，并讯问了上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2015年12月4日晚，被告人宋明周因在彝良县荞山乡咪咡村街上林某家打牌输了钱后，便打电话给被告人陈发万让陈发万邀约人到咪咡村要钱，陈发万将此事告知被告人周顺朝，后陈发万、周顺朝便邀约被告人宋明勇、黄丛浪、刘波、杨远泽、杨应方一同驾车前往荞山镇咪咡街上。次日凌晨1时许，陈发万、周顺朝等七人与宋明周在咪咡村街上聚集后，在宋明周的指引下，先后持刀闯入被害人唐某1、陈某家中，以索要宋明周所输赌资为由，采取暴力威胁等手段，抢走唐某1、陈某现金各2400元。2015年1月22日晚上10时许，被害人张某1驾驶云Ｃ×××××号面包车在丁字口时，因车子后视镜碰到被告人周顺朝，周顺朝遂组织张碧波（已判刑）等人使用拳脚和刀子对张某1实施殴打，致使张某1身体多处受伤．经司法鉴定：被害人张某1的损伤程度为轻伤二级.另查明，2015年12月4日晚凌晨案件发生后，被告人宋明周曾主动向公安机关打电话报警，在侦查过程中如实交待了全部事实经过；审理中被害人张某1提出书面说明放弃对被告人周顺朝提起刑事附带民事诉讼，在本案中不再要求周顺朝赔偿经济损失。原审法院根据上述事实及相关证据，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第一项、第二百九十三条第（一）项、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十五条、第六十七条第一、三款、第六十九条第一、三款、第七十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条、第七条之规定，判决：一、被告人周顺朝犯抢劫罪,判处有期徒刑十一年零六个月，并处罚金5000元，犯寻衅滋事罪判处有期徒刑一年，总和刑期十二年零六个月，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金5000元。二、被告人宋明周犯抢劫罪,判处有期徒刑十年，并处罚金5000元。三、撤销本院（2013）彝少刑初字第23号刑事附带民事判决书第九项被告人刘波犯抢劫罪判处有期徒刑二年，缓刑四年的缓刑部分；被告人刘波犯抢劫罪,判处有期徒刑五年，并处罚金2000元。加上原判刑期二年，并处罚金2000元，总和刑期七年，决定执行有期徒刑六年零六个月，合并执行罚金4000元。四、被告人陈发万犯抢劫罪,判处有期徒刑五年，并处罚金2000元。五、被告人黄丛浪犯抢劫罪,判处有期徒刑五年，并处罚金2000元。六、被告人宋明勇犯抢劫罪,判处有期徒刑四年零六个月，并处罚金2000元。七、被告人杨应方犯抢劫罪,判处有期徒刑四年，并处罚金2000元。八、被告人杨远泽犯抢劫罪,判处有期徒刑四年，并处罚金2000元。九、作案工具砍刀二把，苹果牌手机三部，三星牌手机一部，OPPO牌手机一部，WDLEE牌一部，HUAWEI牌手机一部，ViVO牌手机一部,予以没收；GiONEE牌手机一部返还所有人李某2。宣判后，周顺朝不服上诉称，其是被宋明周雇佣去的，从始至终未见过一分钱，原判认定其构成抢劫罪错误，请求公正判处。宋明周不服上诉称，当时打电话叫陈发万等人是来打架，不是索要赌资；其与林某发生口角已调解好，其打电话叫他们不要来了但不听；其系被周顺朝等人暴力胁迫下才带他们去被害人家，在案件中属受害者，且逃离控制后即打电话报警。原判认定其是主犯错误，原判量刑过重，请求依法改判。陈发万不服上诉称，是宋明周打电话邀约帮他要钱，没有使用暴力，被害人系自愿还钱，不构成抢劫罪，请求依法改判。刘波不服上诉称，在被害人家没有使用暴力抢走对方的钱，是双方商量好后被害人自己退出的钱，当时还有村委会的陈明波、唐某3在场当中间人；当时被害人家还有多人，既然是抢劫为何不抢其他人，因此不是抢劫；周顺朝约其去时没有说去干什么，去了才知道是去要钱，没有抢劫行为。请求公正判处。黄丛浪不服上诉称，去是索要赌资，过程中被害人给了2400元红包，其行为不应构成抢劫罪，而是构成敲诈罪，请求依法改判。宋明勇不服上诉称，陈发万喊其去时并不知情，没有索要行为，没有拿被害人的钱，没有看见有人拿刀，请求公正判处。杨应方不服上诉称，黄丛浪喊其去时并不知情，到第一家时周顺朝拿刀出来时其就出去了，没有帮助实施任何暴力胁迫行为；到第二家要钱时其在车上，没有参与要钱。请求减轻或免除刑事处罚。杨远泽不服上诉称，其被喊去时并不知道是去要钱，索要赌资过程中其没有实施或帮助实施任何暴力胁迫行为，也不知宋明周输了多少钱以及索要的数额，其中还有中间人协调，完全不符合抢劫的特征。请求宣告无罪。经审理查明：一、2015年12月4日晚，宋明周因在彝良县荞山镇咪咡村街上林某家打牌输了钱，后与林某、唐某2发生纠纷，便打电话给陈发万叫陈邀约人到咪咡村要钱，陈发万将此事告知周顺朝，后陈发万、周顺朝邀约宋明勇、黄丛浪、刘波、杨远泽、杨应方一同驾车前往荞山镇咪咡街上。次日凌晨1时许，七人与宋明周在咪咡村街上聚集后，在宋明周的指引下，先后持刀闯入被害人唐某2、陈某家中，以索要宋明周所输赌资为由，采取暴力威胁手段抢走被害人唐某2、赵某1和现金各1200元，抢走被害人陈某现金2400元。此起事实，有经一审庭审举证、质证、认证的下列证据予以证实：1、警情记录表、接处警登记表、受案登记表、立案决定书、抓获经过,证实本案的案件来源和各被告人的到案经过。2、周顺朝、宋明周、宋明勇、陈发万、刘波、黄丛浪、杨应方、杨远泽户口证明，证实八人的个人身份情况。3、调取证据通知书、调取证据清单、中国移动通信客户通话详单，证实侦查机关依法调取被告人、被害人通话清单及被告人在作案前后电话相互联系的情况。4、尿液检测报告书，证实周顺朝、宋明勇、陈发万、黄丛浪的尿液经检测呈冰毒阳性，杨远泽的尿液经检测呈吗啡阳性。5、刑事判决书、刑满释放证明书等，证实宋明周因犯抢劫罪、强奸罪、抢夺罪、盗窃罪于2008年12月10日被浙江省嘉善县人民法院数罪并罚判处有期徒刑六年，其犯罪时系未成年人，2012年12月27日刑满释放；周顺朝因犯故意伤害罪于2014年6月11日被彝良县人民法院判处有期徒刑一年，2015年1月7日刑满释放；宋明勇因犯故意伤害罪于2011年3月17日被浙江省台州市椒江区人民法院判处有期徒刑六个月，2011年3月31日刑满释放；刘波因犯抢劫罪于2013年12月30日被彝良县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑四年。6、证人证言欧某证实，其与陈某在咪咡街上合伙开了一茶室，宋明周在茶室打过两次牌，输赢情况不清楚。2015年12月5日凌晨3点过，陈某打电话叫其去打牌其不去，另外有人接过电话威胁要来接其。随后李某1打电话讲有人来要钱，其打电话报警并到陈某家后躲起，看到一帮男子在陈某家，后开一张车到处找其，并多次打电话问其在哪里，其始终没有露面，待对方走后其到陈某家，他家讲被抢了2400元钱，后听说唐某2家也被抢了2400元，是宋明周喊人去的，说在茶室输了钱来要回去。陈明波证实，其是咪咡村委会委员，当天凌晨荞山派出所打电话给其说，咪咡街上潘某打电话称有人因打牌的事叫人提刀到他家楼下闹，叫其去看看。其走到吴向宝家门口看见一张轿车停在那里，还有几个不认识的年轻男子，其走到唐某2家门口，开门进去时那帮人跟着进来，只认得宋明勇、宋明周，听说有一个叫“小曹操”（指周顺朝），宋明勇称宋明周在他们的堂子输了钱，问他们要咋个整，还说下彝良去谈，其间“小曹操”提着一把刀进行恐吓，宋明勇问宋明周输了多少钱，宋明周先说几百，后说一千多，又说两千多，“小曹操”就说拿2400元，最后唐某2和赵某1和一人拿了1200元凑了2400元给宋明周，后交给“小曹操”，走的时候还说在陈某家也输了钱，还要去他家。郭有宝证实，当晚宋明周与他人玩纸牌时喊林某拿了包软云烟，林某见宋明周桌子上有钱就叫他付烟钱，宋明周没有理，后林某又叫宋明周付烟钱，宋明周说钱输完了，林某就说宋明周，唐某2便拿了50元给宋明周付烟钱。大家准备回家时听见里面有人打起来，转回头看见宋明周与林某提着凳子，林某的额头已出血，宋明周又要去打林某被唐某2等人劝住，其间宋明周又与唐某2发生口角。出来后看见宋明周在打电话，就听到宋明周在电话里面跟对方讲把家伙带上来。凌晨3时许，唐某2打电话讲宋明周带起七八个人提起刀子到他家，他和赵某1和被这些人强行拿走2400元钱，这些人说还要去陈某家找麻烦。后陈某之妻李某1打电话让其过去，去后李某1说宋明周带起一帮人提刀冲进家里喊拿钱，陈某讲没有钱，对方就押着他去找欧某拿钱。后宋明周等人把陈某带回来，见一个叫“小曹”（指周顺朝）的男子提了一把刀，另外还有一个男子也提了把刀。宋明勇、“小曹”说今天就在这里等欧某，等他下来喊他把钱拿出来，如果不拿钱今天就要杀人。其将宋明周叫出来说情，宋明周讲这些喊来的人恶得很，后宋明周的父亲宋安友来了，问宋明勇是什么事情，宋明勇讲宋明周在陈某家打牌输了两万多元，他们来把钱拿回来。不久宋明周就不见了，“小曹”他们说等欧某来把钱拿了之后还要去找宋明周的麻烦。欧某一直没来，宋明勇与“小曹”就喊陈某拿一万块钱，陈某说没有钱，最后对方说无论如何都要拿2400元，陈某家没有办法就把家里的零钱全部拿出来凑了2400元给他们。宋明港证实，当晚其兄宋明周借了400元在咪咡街上林某开的茶馆打牌，因为一包烟钱宋明周与林某发生口角，宋明周拿板凳打了林某，唐某2便说了宋明周，宋明周回了一句。宋明周就打电话喊人上来，称按人头点，200元钱一个，郭友宝听见了还过来劝，但宋明周不理。过了个把小时宋明勇开了一辆黑色奥迪车来了七八个人，宋明周就喊着他们一起到唐某2家，宋明周就叫唐某2开门，并与唐某2媳妇吵闹，称在唐某2家的场子输的钱要还他。唐某2家不开门，宋明周踢了门一脚，后回到停车那里，一个叫“小曹”的就向宋明周要7000元，双方谈不拢宋明周就一拳给“小曹”打去，那帮人就打宋明周。宋明勇叫其去叫父亲，后“小曹”他们又去了陈某家，看到“小曹”和另一个人提刀，到天亮那帮人才整到钱。宋明周打电话讲的是打牌输了几千元，喊他们来把要钱回来。宋安友证实，凌晨3时许接到陈某之妻李某1的电话，称其子宋明周喊人到她家要钱，去时见宋明周、宋明勇和几个不认识的人在陈某家门口，宋明勇讲要把输的钱要回来，其喊宋明周躲起并报警。“小曹”他们去找欧某两次但都没有找到，“小曹”讲他杀过人，要陈某家拿一个红包，陈某家没有办法就拿了2400元给“小曹”。后“小曹”拿刀架在其脖子上，叫其负责他们上来的钱，其说没钱，宋明勇出来劝阻，“小曹”叫宋明勇负责明天把宋明周找出来，然后他们就离开了。刘忠会证实，案发当晚宋明周向其借了400元钱打牌，打了两三个小时钱就输完了。李某2、唐安江、唐某3、唐某4、张某3、李文平等人对案发当晚发生的事所证实的内容与上述证言一致。7、被害人陈述赵某1和陈述，当晚打牌其赢了550元，凌晨1点过听到唐某2家闹得很，看见一帮男子在唐某2家楼下乱骂并踢门打窗，闹了一会儿就去了。其到唐某2家刚坐下村委会的陈明波就来了，唐某2去开门时那帮人就全部上来了，认识的有宋明周、宋明勇。两个男子提刀恐吓其与潘某，一名男子问宋明周到底输了多少，宋明周讲输了几百，那人又问到底多少，宋明周讲一千多，那人再问多少，宋明周讲两千多。其站到唐某2旁悄悄问咋个整，唐某2讲拿钱给他们算了，其就从身上拿了1200元，唐某2也拿了1200元出来，共2400元递给宋明周，宋明周递给先前拿刀子恐吓其的那个男子。唐某2、潘某陈述的内容与赵某1和一致。李某1陈述，宋明周带了七八个年轻人来其家，陈某去开门后他们就冲了进来并把门关上，其中一个瘦高男子拿出一把刀来，问宋明周在这里输了多少钱，宋明周讲输了两万，这个瘦高个就举起刀子乱骂陈某并叫赶紧把钱拿出来。然后陈某讲堂子还有欧某的份，宋明勇就叫陈某打电话给欧某叫他拿三万块钱来，但欧某说不来，那个瘦高男子就骂他叫他赶紧下来，不然开车去找他把他剁死掉，后又逼着陈某带他们去找欧某但没有找到。其打电话给妹夫郭有宝叫他来，并准备报警被一个人威胁后就没有报了，那帮人说报警也没有用，瘦高个讲他是专门杀人的。后宋明勇讲唐某2、赵帮和都各拿了1200元，实在没有办法其家就找了2400元拿给他们。在其家中瘦高个最嚣张，听说叫小曹，穿黑色皮衣，脖子上有纹身，他拿了一把有点弯的刀子，另外一个男子拿了一把黑色带齿的刀。陈某陈述的过程与李某1一致。8、扣押物品清单、返还物品清单、领条等，证实向各被告人扣押手机、现金等涉案物品，并将抢劫所得的赃款4800元发还被害人潘某、赵某1和、陈某。9、现场勘查笔录、辨认笔录及照片，证实公安机关对案发现场的勘验、检查情况，以及被害人、被告人对作案现场的辩认情况；被害人赵某1和、潘某、陈某、李某1经混合辨认照片均确认周顺朝、宋明周、宋明勇系当晚实施抢劫的人以及作案使用的两把刀；周顺朝、黄丛浪亦对作案使用的刀进行辩认并确认。10、周顺朝、宋明周、刘波、陈发万、黄丛浪、宋明勇、杨应方、杨远泽对案发当晚进入被害人家某对方拿出现金的事实分别予以供述，与上述证据相印证。二、2015年1月22日晚10时许，被害人张某1驾驶云Ｃ×××××号面包车途经彝良县城丁字口时，因车子后视镜碰到周顺朝，周顺朝遂组织张碧波（已判刑）等人使用拳脚、刀子对张某1实施殴打，致张某1身体多处受伤，经司法鉴定张某1的损伤程度为轻伤二级。此起事实，有经一审庭审举证、质证、认证的受案登记表、立案决定书、被害人张某1陈述、证人张某2证言、同案人张碧波供述、辩认笔录、鉴定意见等证据在卷佐证，周顺朝亦对打伤张某1的犯罪事实供认不讳，足以认定。上述证据，证据来源合法，证明内容客观真实，且与案件事实相关联，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）周顺朝、宋明周、刘波、陈发万、黄丛浪、宋明勇、杨应方、杨远泽以非法占有为目的，深夜持刀进入被害人家，以暴力相威胁迫使被害人交出财物的行为符合入户抢劫的构成要件，应以抢劫罪定罪处罚。周顺朝随意殴打他人致人轻伤，情节恶劣，其行为还构成寻衅滋事罪，对其所犯两罪应分别量刑并实行数罪并罚。在抢劫的共同犯罪中，宋明周系犯意提起者和邀约者，周顺朝是抢劫行为的主要实施者，二人系主犯；刘波、陈发万、黄丛浪、宋明勇、杨应方、杨远泽起辅助作用，属从犯。周顺朝、宋明勇因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。刘波因犯抢劫罪被判处缓刑，在缓刑考验期内又犯新罪，依法应撤销对其所判缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照刑法第六十九条的规定，决定执行的刑罚，附加刑罚金应合并执行。宋明周有犯罪前科，可酌情从重处罚。宋明周在抢劫过程中曾主动向公安机关电话报案，归案后供述了主要犯罪事实，成立自首，依法可对其从轻处罚。宋明周所提喊人来不是索要赌资、系在周顺朝等人暴力胁迫下才带他们去被害人家、原判认定其是主犯错误的上诉理由，经查与被害人陈述、证人证言、同案人供述等在卷证据相悖，本院不予采纳。周顺朝、刘波、陈发万、黄丛浪、宋明勇、杨应方、杨远泽所提是去索要赌资、未使用暴力、不构成抢劫罪等上诉理由，经查，周顺朝等人持刀闯入他人住宅，虽以索要赌资为由，但索要金额远超宋明周赌博所输赌资，其间采用持刀恐吓、言语威胁、控制人身自由等暴力手段，迫使在场人员不敢反抗、被害人当场交出钱财，其行为符合我国刑法规定的抢劫罪构成要件，故上诉人所提上述理由均与客观事实及法律规定不符，本院不予采纳。原判根据本案的犯罪情节、数额及后果，结合各被告人的地位、作用及累犯、自首等量刑情节，对各被告人的具体处刑适当。综上所述，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。但原判对被告人刘波的刑期起止时间计算错误，刘波的刑期经折抵后，刑期起止时间应自2015年12月5日起至2021年7月25日止，本院予以更正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张雪峰审判员  何 涛审判员  李 韬二〇一六年十二月三十日书记员  周 林