重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝01民终8006号上诉人（原审被告）：重庆市慧当家社区科技服务有限公司，住所地重庆市渝北区黄山大道中段70号3幢14-4，组织机构代码30518815-5.法定代表人：曾学红，执行董事。委托诉讼代理人：周晓源，男，汉族，住重庆市江北区。系被告公司员工。被上诉人（原审原告）：杭州海康威视数字技术股份有限公司重庆分公司，住所地重庆市九龙坡区科园一路73号附23-1、23-2号，统一社会信用代码91500103798011381L.主要负责人：金东，总经理。委托诉讼代理人：阮长丰，浙江海浩律师事务所律师。原审被告：曾学红，男，汉族，住重庆市渝北区。原审被告：杨芳，女，汉族，住重庆市巴南区。上诉人重庆市慧当家社区科技服务有限公司（以下简称慧当家公司）与被上诉人杭州海康威视数字科技股份有限公司重庆分公司（以下简称杭州海康重庆分公司）、原审被告曾学红、杨芳买卖合同纠纷一案，不服重庆市渝北区人民法院（2016）渝0112民初6726号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月24日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人慧当家公司委托诉讼代理人周晓源，被上诉人杭州海康重庆分公司委托诉讼代理人阮长丰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。慧当家公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判，驳回被上诉人的全部诉讼请求；2.本案的一、二审诉讼费用由杭州海康公司重庆分公司承担。事实和理由：1.一审法院对合同履行情况的认识错误，杭州海康公司重庆分公司并未提出证据证明已经完成安装，已经书面提请慧当家公司进行验收，因此物权要求慧当家公司支付后续合同价款；2.一审法院对杭州海康公司重庆分公司的证据认定错误，杭州海康公司重庆分公司无证据证明慧当家公司已经收到货物，对账函中的基本事实与其自身主张相矛盾，更无法证明慧当家公司是否欠款及欠款金额的事实；3.一审法院做出的“上述款项的支付可以印证杭州海康公司重庆分公司已按照合同约定履行了供货义务的事实。且慧当家公司未举示相反证据足以推翻以上事实，故对慧当家公司的辩称不予采纳”这一认定是错误的。同时在杭州海康公司重庆分公司还未履行后续合同义务的前提下，即判决慧当家公司承担后续合同义务，也是违反法律规定的。杭州海康公司重庆分公司辩称，一审正确。请求驳回上诉，维持原判。1.一审慧当家公司认可2014年9月1日至2014年12月15日出货与回款的对账函的真实性；2.发运单据虽然为杭州海康公司重庆分公司员工签字，那是因为员工在安装时顺手签字，送货单据上已载明双方身份；3.在支付10%款项后慧当家公司未要求退款，而继续进行了30%的支付，足以证明合同已经实际履行。杭州海康重庆分公司向一审法院起诉请求：1.判令慧当家公司向原告支付货款人民币308000元；2.判令慧当家公司向杭州海康重庆分公司支付逾期付款违约金11673元（违约金按银行同期贷款利率自2015年2月17日起暂计至2016年3月2日，实际支付至判决生效之日止）；3.判令曾学红、杨芳对上述货款和违约金承担赔偿责任；4.判令本案的诉讼费、保全费由慧当家公司、曾学红、杨芳承担。一审法院认定事实：2014年8月26日，以慧当家公司为甲方、杭州海康公司重庆分公司为乙方，双方签订《智慧社区指挥平台系统（拼接屏及平台硬件）采购合同》，合同约定主要内容为：“第二条本合同包干总价：￥560000元整。第八条支付方式：转账支付：1、签订合同后十五个工作日内慧当家公司支付合同金额10%预付款（半年银行承兑汇票）；2、货到现场慧当家公司验收合格后十五个工作日内支付合同金额35%货款（半年银行承兑汇票）；3、安装调试完毕，经慧当家公司及相关职能部门验收合格，结算完毕后，十五个工作日内支付至结算总金额的95%（半年银行承兑汇票）；4、最后5%的货款为质保金，质保期3年满后无任何质量问题慧当家公司全额无息支付给杭州海康公司重庆分公司；5、慧当家公司每次支付前，杭州海康公司重庆分公司向慧当家公司提供等额的合法有效的发票，支付至本合同结算总金额的95%的货款前杭州海康公司重庆分公司提供的发票金额含质保金在内。否则慧当家公司有权拒绝支付。第十四条违约责任14.1慧当家公司未按期支付或未按期完全支付合同约定款项，每逾期一天应付杭州海康公司重庆分公司应支付金额万分之一的违约金”。2014年12月15日，杭州海康公司重庆分公司、慧当家公司经对账形成了《杭州海康威视数字技术股份有限公司重庆分公司对账函》，双方确认，慧当家公司已于2014年11月4日支付货款56000元，尚欠货款504000元。2014年9月18日，杭州海康公司重庆分公司以慧当家公司为购货单位，开具了金额共计为560000元的重庆增值税普通发票。2015年1月23日，慧当家公司向杭州海康公司重庆分公司转账支付100000元，摘要载明为预付款。2015年2月16日慧当家公司向杭州海康公司重庆分公司转账支付96000元，摘要载明为预付款。2015年8月27日，慧当家公司向重庆市两江新区市场和质量监督管理局提交清算材料，进行了清算备案登记，登记的清算组负责人为曾学红，清算组成员为杨芳、马丽平。2015年9月17日，清算组在重庆日报上发布清算公告，通知债权人申报债权，清算程序至今尚未终结。一审法院认为，一、杭州海康公司重庆分公司、慧当家公司签订的《智慧社区指挥平台系统（拼接屏及平台硬件）采购合同》系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、法规的强制性规定，依法成立、合法有效。根据该合同及《杭州海康威视数字技术股份有限公司重庆分公司对账函》载明的内容以及慧当家公司向杭州海康公司重庆分公司已付款，可以确认慧当家公司尚欠杭州海康公司重庆分公司货款308000元，慧当家公司陈述的杭州海康公司重庆分公司未按照合同约定履行供货义务的辩称与一审法院查明的事实不符，杭州海康公司重庆分公司举示的慧当家公司已付款时间及金额与合同约定相互吻合，采购合同约定“签订合同后十五个工作日内甲方支付合同金额10%预付款，货到现场甲方验收合格后十五个工作日内支付合同金额35%货款”，慧当家公司分别2014年11月4日支付56000元、2015年1月23日支付100000元，2015年2月16日支付96000元，上述款项的支付可以印证杭州海康公司重庆分公司已按照合同约定履行了供货义务的事实。且慧当家公司未举示相反证据足以推翻上述事实，故对慧当家公司的辩称不予采纳。依照合同约定，5%的质保金在质保期3年满后支付，扣除尚未到期的质保金，慧当家公司尚欠应付货款280000元。按照合同约定，慧当家公司逾期付款应当按未付款每日万分之一的标准支付违约金。二、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十一条规定，“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”。本案中，杭州海康公司重庆分公司并未举示证据证明清算组知晓该笔债务，纵使清算组知晓该笔债务，慧当家公司至今尚在清算期间，清算程序并未终结，清算组的未通知行为并不因此造成杭州海康公司重庆分公司的损失，且杭州海康公司重庆分公司也未举示证据证明因清算组未书面通知的行为造成了其实际损失，故杭州海康公司重庆分公司主张清算组成员赔偿损失的诉请无事实及法律依据，一审法院不予支持。综上所述，杭州海康公司重庆分公司主张慧当家公司支付货款及违约金的诉请依法应予支持。一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百三十条、第一百六十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）第十一条之规定，判决如下：一、重庆市慧当家社区科技服务有限公司于本判决生效次日起十日内支付杭州海康威视数字技术股份有限公司重庆分公司货款280000元；二、重庆市慧当家社区科技服务有限公司于本判决生效次日起十日内支付杭州海康威视数字技术股份有限公司重庆分公司逾期付款违约金（逾期付款违约金计算方式：以280000元本金为基数，从2015年2月17日起，按照日利率万分之一标准计算至付清时止）；三、驳回杭州海康威视数字技术股份有限公司重庆分公司的其他诉讼请求。案件受理费6050元，保全费2102元，合计8152元，由重庆市慧当家社区科技服务有限公司负担。二审中，当事人均未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，双方签订的合同合法有效,双方当事人均应当按照合同约定的履行自己的义务，合同签订后，杭州海康公司重庆分公司按照合同的约定履行了自己的义务，双方还签署了对账函。但是，慧当家公司除支付部分货款外，确没有按照合同的约定履行完付款义务，属实违反合同的行为，应当承担违约责任。慧当家公司以未收到货物未由拒绝支付剩余货款的理由不能成立。一审法院判决正确，应当予以维持。综上所述，慧当家公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费元5500元，由重庆市慧当家社区科技服务有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 胥 庆审判员 向 川审判员 乔小勇二〇一六年十二月九日书记员 姚刚应