陕西省宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕03民终1675号上诉人（原审被告）：赵雨阳委托代理人贾海平，陕西际傧律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张桂芝委托代理人雷文川，陕西新纪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘甲福，又名刘家福上诉人赵雨阳因与被上诉人张桂芝、刘甲福民间借贷纠纷一案，不服宝鸡市渭滨区人民法院（2016）陕0302民初1996号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人赵雨阳上诉请求：撤销原判，驳回被上诉人张桂芝的诉讼请求。事实和理由：上诉人与被上诉人张桂芝的借款合同没有实际履行，债权转让增多了上诉人20余万元债务，对此部分事实一审法院认定错误，做出判决有失公正。被上诉人张桂芝答辩称：认可一审判决结果，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人刘甲福答辩称：利率双方有约定，还过的5万元与本案无关，判决承担连带责任不公。张桂芝向一审法院起诉请求：1、被告赵雨阳偿还原告借款364750元，并按月利率2%支付自2016年7月1日起至借款清偿之日止的利息；2、被告赵雨阳承担律师费15000元整；3、被告刘甲福承担连带清偿责任；4、被告承担案件受理费。一审法院认定事实，被告刘甲福是宝鸡市双盈惠投资有限公司法定代表人，基于业务关系认识了原告及被告赵雨阳。被告刘甲福先从原告处借入47.5万元，约定月利率2%，然后又将该笔借款分两次借予被告赵雨阳。第一笔借款30万元，时间为2014年8月9日，借期两个月。第二笔借款5万元，时间为2014年9月15日，借期1个月，月利率1.48%，调查费、评估费各630元。两笔借款到期后被告赵雨阳均未能偿还。2015年4月14日、7月12日、9月3日被告赵雨阳分次通过农业转账偿还被告刘甲福5万元。2015年11月30日，原、被告三人共同协商将被告刘甲福对被告赵雨阳享有的债权转让于原告。原告与被告赵雨阳重新签订了《借款合同》，载明被告赵雨阳借原告人民币47.5万元，借款期限至2016年12月1日，月利率2%，每月30日前付息，逾期付息的，借款人有权限期追回全部借款，借款人应当承担相应律师费、诉讼费等，被告刘甲福为借款担保人。合同签订后，被告赵雨阳先后还款21万元。自2016年6月1日以后再未清偿。一审法院认为，借款应当及时清偿。本案争议的焦点为：1、原告与被告赵雨阳之间是否存在借贷关系；2、借款本金、利息及费用如何计算；3、被告刘甲福是否承担担保责任。对此分述如下：1、原告与被告赵雨阳之间是否存在借贷关系。原、被告三方之间对被告刘甲福借原告47.5万元，又出借给被告赵雨阳35万元的基本事实无异议。可以确定原告对被告刘甲福享有债权，被告刘甲福对被告赵雨阳享有债权。《合同法》第七十九条规定：“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人……。”第八十条规定:“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。”原、被告关于债权转让问题达成了一致意见，并以新的合同予以确认，被告赵雨阳已经部分履行了与原告所签订合同内容。应当认定原告与被告刘甲福之间的债权转让成立，被告刘甲福与被告赵雨阳之间的借贷关系消灭，原告与被告赵雨阳之间成立了新的借贷关系。2、借款本金、利息及费用如何计算。原告的债权来自于被告刘甲福的转让，被告刘甲福对被告赵雨阳享有的合法债权数额即为原告享有的债权本金。被告刘甲福借给被告赵雨阳的30万元利息约定不明确，5万元利息约定为月利率1.48%。至三方重新签订合同时，双方协商本金35万，产生利息12.5万元，共同计入新合同本金。民间借贷受法律保护的最高利率为年24%，至2015年11月30日三方签订合同时，30万元可产生的最高利息为（30万元×24%÷365天×478天）94290.41元，5万元可产生利息（5万元×24%÷365天×441天）14498.63元。被告刘甲福享有的合法本息最高限额为458789.04元，被告赵雨阳已经通过农业银行转账方式偿还5万元，所余合法债权为408789.04元。被告刘甲福最多能转让于原告的债权为408789.04元，故可以认定原告对被告赵雨阳享有的合法债权为408789.04元。原告与被告赵雨阳约定借款月利率2%，该约定符合法律规定。至2016年6月30日可以产生利息（408789.04元×24%÷365天×213天）57252.86元。原告可主张的债权本息合计457252.86元，被告赵雨阳已经偿还21万元，余款247252.86元，应当及时清偿。原告与被告赵雨阳在借款合同中约定，被告逾期还款或付息，应当承担律师费。原告得到本院支持的债权为247252.86元，根据《陕西省律师服务收费标准》规定，律师可收取原告代理费（247252.86元×5%）12362.64元，原告主张律师费15000元，超出法定限额部份本院不予支持。被告赵雨阳主张还曾于2014年11月4日通过其朋友王亚龙浦发银行信用卡给被告刘甲福担任法定代表人的宝鸡市双盈惠投资有限公司转账4万元，应当计入还款数额。因其提供的证据仅为浦发银行信用卡交易明细网页截图，无银行印鉴认证，真实性无法确认；本案所有借贷关系发生于个人之间，王亚龙、宝鸡市双盈惠投资有限公司均与本案无关，证据的关联性无法确认，对被告赵雨阳的该项答辩意见本院不予采信。被告赵雨阳又主张曾于2016年1月2日通过建设银行给被告刘甲福转账5万元，并提交银行交易记录证实。被告刘甲福陈述收款当日自己添加了2万元现金，凑成7万元转交于原告，原告给被告赵雨阳出具了收据。原告对此节事实认可。被告刘甲福及原告的陈述与被告赵雨阳提交的2016年1月2日收据时间吻合，本院认定被告刘甲福及原告的陈述可信。该笔5万元已经计入还款总额21万元之中，不再重复计算。3、被告刘甲福是否承担担保责任。被告刘甲福对自己的担保人身份并无异议，但认为被告赵雨阳违约，应当自行承担还款责任。本院认为，担保人的基本责任是在债务人违约时与债务人连带清偿债务，债务人违约恰是担保人承担担保责任的条件，而非免责事由，被告刘甲福应当承担连带担保责任。《担保法》第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”双方对担保范围无明确约定，担保人刘甲福应当对债务本金、利息、律师费、诉讼费全额承担担保责任。为维护当事人合法权益，依据《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第二百条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条之规定，判决：一、被告赵雨阳于判决生效之日起十五日内清偿原告张桂芝借款本息247252.86元，并自2016年7月1日起至本判决所指定的履行期限届满之日止按月利率2%支付利息。二、被告赵雨阳于判决生效之日起十五日内支付原告张桂芝律师费12302.64元。三、被告刘甲福对被告赵雨阳的一、二项判决义务承担连带清偿责任。四、驳回原告张桂芝其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6250元，减半收取3125元，由原告张桂芝承担1000元，由被告赵雨阳、刘家福承担2125元，其余3125元退还原告。本院在二审期间，上诉人赵雨阳提供王亚龙证人证言和王亚龙与浦发银行信用卡客服通话记录，证实2014年11月4日，王亚龙浦发银行信用卡给被告刘甲福担任法定代表人的宝鸡市双盈惠投资有限公司刷卡转账4万元，用于归还赵雨阳借款。二审经审理查明的其他事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案上诉的争议焦点一为债权转让是否成立，对此本院认为上诉人赵雨阳与被上诉人张桂芝、刘甲福就债权转让问题已经达成了一致意见，并以新的借款合同予以确认，且上诉人赵雨阳已经部分履行了与被上诉人张桂芝所签订借款合同内容。应当认定债权转让成立，被上诉人刘甲福与上诉人赵雨阳之间的借贷关系消灭，上诉人赵雨阳与被上诉人张桂芝之间成立了新的借贷关系。故上诉人的此项上诉理由不能成立，本院不予支持。争议焦点二为借款的具体数额，原审认定刘甲福享有的合法本息最高限额为458789.04元并无不当，本院予以确认，但赵雨阳偿还金额应为9万元，故所余合法债权为368789.04元（其中本金35万元，利息18789.04）。刘甲福最多能转让于张桂芝的债权为368789.04元，故本院认定张桂芝对赵雨阳享有的合法债权为368789.04元。借款合同约定借款月利率2%，该约定符合法律规定，但债权内的利息结合本案实际不应重复计算。至2016年6月1日可以产生利息（350000元×24%÷365天×184天）42345.21元。原告可主张的债权本息合计411134.25元，被告赵雨阳已经偿还21万元，余款201134.25元。综上，原审判决认定事实清楚，审理程序合法，唯对借款本金数额计算有误，本院对此予以改判。依据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持宝鸡市渭滨区人民法院（2016）陕0302民初1996号民事判决第二项、第三项、第四项；二、撤销宝鸡市渭滨区人民法院（2016）陕0302民初1996号民事判决第一项；三、上诉人赵雨阳于判决生效之日起十五日内清偿被上诉人张桂芝借款201134.25元，并自2016年6月2日起至本判决所指定的履行期限届满之日止按月利率2%支付利息。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6250元，减半收取3125元，由张桂芝承担1000元，由赵雨阳、刘家福承担2125元，其余3125元退还张桂芝。二审案件受理费6250元，由上诉人赵雨阳承担5250元，被上诉人张桂芝承担1000元。本判决为终审判决。审 判 长  崔宝林审 判 员  杨旭东代理审判员  孙亚峰二〇一六年十二月一日书 记 员  李 琼