河南省郑州航空港经济综合实验区人民法院民 事 判 决 书（2016)豫0192民初1598号原告：郑州恒鑫建筑劳务分包有限公司，住所郑州高新区冬青街20号。法定代表人：黄雄伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：武春燕，北京大成（郑州）律师事务所律师。被告：原发建设集团有限公司，住所安阳县住建局院内（安阳市紫薇大道东段路北）法定代表人：庞洪海，该公司董事长。委托诉讼代理人：龙合军，男，该公司员工。被告：申志彬，男，1972年4月4日出生，汉族，住郑州市惠济区。原告郑州恒鑫建筑劳务分包有限公司（以下简称恒鑫公司）与被告原发建设集团有限公司（以下简称原发公司）、申志彬建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年10月10日立案后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告恒鑫公司的诉讼代理人武春燕，被告原发公司的诉讼代理人龙合军，被告申志彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告恒鑫公司向本院提出诉讼请求：1.要求被告原发公司和申志彬共同承担违约责任，退还原告履约保证金20万元；2.要求二被告支付自工程验收之日即2015年3月至退还履约保证金之日的利息（按同期贷款平均利息6%计算）；3.要求二被告承担本案诉讼费。事实和理由：原告于2014年9月18日和被告原发公司签订《郑州航空港区蓝山公馆10#、12#、13#楼承包施工合同》一份，被告申志彬作为该项目负责人在该合同上签字并加盖“原发建筑工程有限公司豫发·蓝山公馆资料专用章”，原告恒鑫公司现场负责人龚凤珍在该合同上签字并加盖公司印章。该合同第5.5条约定：“质量保证金按每栋楼10万元，三栋楼共30万元，在签订本合同，并进场后五日内，承包方必须按照招标文件的约定，提交足额的履约保证金。履约保证金在正负零节点无息退还总金额的50%；主体工程全部结束，经验收合格无息退还全部履约保证金。”原告恒鑫公司实际交纳履约保证金20万元，现蓝山公馆10#、12#、13#楼主体工程已于2015年2月中旬完工并经验收合格，原告多次要求二被告退还履约保证金未果，故诉至法院，望判令如诉。被告原发公司辩称，原告未按合同约定足额交付施工质量保证金构成违约，原告应继续向该公司缴纳剩余的施工质量保证金10万元；施工过程中，原告未按合同约定履行义务，施工管理混乱，对被告原发公司造成巨大的经济损失，应承担赔偿责任，自2014年9月18日起原告委派项目经理龚凤珍、技术员张永等人员进行施工管理，因其管理混乱造成工程延期，且承包方现场负责人擅自离职、拖欠民工工资、工伤事故频发，造成被告原发公司巨大的经济损失，原告应承担赔偿责任；被告原发公司现要求原告委派项目经理进驻工地现场解决后续施工问题，按照合同约定继续完成施工工程，并保质保量至工程竣工验收。综上，原告未按合同履行义务，对被告原发公司造成巨大的经济损失，应按照合同约定完成施工工程并承担经济赔偿责任。故请求法院依法驳回原告的诉讼请求并赔偿对被告原发公司所造成的巨大经济损失。被告申志彬辩称，原告未按合同约定足额交付施工质量保证金构成违约，原告应交付剩余款项10万元；原告未按合同约定履行义务，施工管理混乱，对被告申志彬造成巨大的经济损失，应承担赔偿责任。自2014年9月18日原告委派项目经理龚凤珍、技术员张永等人员进行施工管理，因其管理混乱造成工程延期，且承包方现场负责人擅自离职、拖欠民工工资、工伤事故频发，造成被告申志彬巨大的经济损失，原告应承担赔偿责任；被告申志彬要求原告委派项目经理进驻工地现场解决后续施工问题，按照合同约定继续完成施工工程，并保质保量至工程竣工验收。综上，原告未按合同履行义务，对被告申志彬造成巨大的经济损失，应按照合同约定完成施工工程并承担经济赔偿责任。故请求法院依法驳回原告的诉讼请求并赔偿对被告原发公司所造成的巨大经济损失。本院经审理认定事实如下：2014年9月18日，原告作为乙方与被告原发公司作为甲方签订了《郑州航空港区蓝山公馆10#、12#、13#楼承包施工合同》，被告申志彬作为被告原发公司在该项目上的负责人在该合同上签字并加盖“原发建筑工程有限公司豫发·蓝山公馆资料专用章”，原告恒鑫公司现场负责人龚凤珍在该合同上签字并加盖公司印章。该合同第2.4条约定原告负责自备满足施工所使用的全部机械、塔吊、龙门架、施工机械、常用的工具盒等；第2.6条约定原告负责提供的材料及设备涉及周转材料；第5.5条约定：“履行保证金及工资保证金退还节点质量保证金按每栋楼10万元，三栋楼共30万元，在签订本合同，并进场后五日内，承包方必须按照招标文件的约定，提交足额的履约保证金。履约保证金在正负零节点无息退还总金额的50%；主体工程全部结束，经验收合格无息退还全部履约保证金。”原告恒鑫公司于2014年10月1日向被告申志彬交纳蓝山公馆10#13#楼保证金20万元，被告申志彬向原告出具收据一份，并在收款人处签名。2015年9月，原告恒鑫公司现场负责人龚凤珍离开蓝山公馆10#、12#、13#楼工地。庭审中，被告原发公司认可被告系该公司员工，涉诉合同系原告与被告原发公司所签，原告与二被告均认可蓝山公馆10#、12#、13#楼已达到正负零节点，但对主体工程是否验收存在争议；庭审后，经原告申请，本院向河南豫发集团有限公司调取了河南豫发置业有限公司豫发·蓝山公馆10#、12#、13#楼结构（主体）工程验收报告，该三份证据显示蓝山公馆10#、12#、13#楼主体工程全部结束，其中10#楼于2015年3月26日经验收合格，12#、13#楼于2015年9月2日经验收合格，原告对该三份证据无异议；被告原发公司对该三份证据的真实性、关联性有异议，但未提交证据证明其主张，因该证据上其加盖有河南豫发集团有限公司的印章，本院对证据的真实性予以认定；被告申志彬认为其只能证明工程质量合格，但与本案没有关联性，结合庭审查明的事实，本院对蓝山公馆10#、12#、13#楼结构（主体）工程验收合格的事实予以认定；原告与被告原发公司对涉诉合同第5.5条约定的系履约保证金还是质量保证金存在争议，结合合同内容以及被告原发公司在庭审中陈述的“每栋楼履约保证金是10万元”，本院对涉诉合同第5.5条约定的系履约保证金的事实予以认定。另查明，原告的经营范围为小型劳务承包工程（凭有效资质证经营）；被告原发公司的曾用名为原发建筑工程有限公司。本院认为，被告原发公司在庭审中认可被告申志彬系该公司员工，被告申志彬代表公司与原告签订《郑州航空港区蓝山公馆10#、12#、13#楼承包施工合同》和收取保证金的行为系职务行为，因原告未举证证明二被告系资质借用关系，故本院认定《郑州航空港区蓝山公馆10#、12#、13#楼承包施工合同》主体系原告和被告原发公司，被告原发公司应当对被告申志彬的行为承担民事责任。由于原告与被告原发公司签订的《郑州航空港区蓝山公馆10#、12#、13#楼承包施工合同》中第2.4条、2.6条约定了原告作为劳务分包单位提供的设备及材料涉及大型施工机械、周转材料，违反了住房城乡建设部印发的《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法（试行）》第九条的规定，应认定属于违法分包，该违法分包行为同时违反了《最高人民法院》第四条的规定，涉案《郑州航空港区蓝山公馆10#、12#、13#楼承包施工合同》应属于无效合同，但根据《中华人民共和国合同法》第九十八条和《最高人民法院》第二条的规定，合同无效并不影响该合同中结算和清理条款的效力，故原告依据与被告原发公司所签订合同第5.5条的约定主张退还履行保证金，符合法律规定；根据庭审查明原告实际交纳履约保证金为20万元，涉诉工程的10#楼于2015年3月26日经验收合格，12#、13#楼于2015年9月2日经验收合格的事实，被告原发公司应向原告返还履约保证金，故对于原告要求被告原发公司返还20万履行保证金的诉请，本院予以支持。关于原告主张的自验收合格之日起至起诉前的利息的诉讼请求，因涉诉合同约定的为无息退还，且仅约定退还的条件为“经验收合格”，关于退还时间的约定不明确，因此对该项诉请本院不予支持。关于原告主张的要求被告原发公司按年利率6%支付自起诉之日至实际退还履约保证金之日的利息的诉讼请求，因被告原发公司在原告起诉后仍未退还履约保证金构成违约，该诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。关于原告主张被告申志彬承担共同还款责任的诉请，由于原告未举证证明二被告系资质借用关系，且与庭审查明不符，本院不予支持；关于被告原发公司辩称的原告所交的保证金20万元汇入个人账户而非公司指定账户，不应承担民事责任的意见，与其在庭审中自认和本院查明的事实不符，也不予采信；关于被告原发公司和申志彬辩称的因原告存在违约不应退还履约保证金且要求赔偿的意见，因二被告在本诉中没有提出明确的反诉且其提供的证据不足以证明其损失及数额，本院不予采信，二被告可就原告的违约行为另案再诉。综上所述，被告原发公司应退还原告履约保证金200000元，并支付原告自2016年10月10日至实际还款之日的利息。依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第九十八条、一百零七条，第二百六十九条，《最高人民法院》第一条、第二条、第四条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告原发建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告郑州恒鑫建筑劳务分包有限公司履约保证金200000元及利息，利息自2016年10月10日起按照年利率6%计算至实际还款之日；二、驳回原告郑州恒鑫建筑劳务分包有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4570元，减半收取计2285元，由被告原发建设集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。上诉人应于收到交纳上诉费通知之日起七日内，向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审 判 员 赵世英二〇一六年十二月三十一日法官助理 高 天书 记 员 曹莹莹