陕西省渭南市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕05民初139号原告：张晓娟。被告：陕西华晨金亿创业投资有限公司。法定代表人：苗志诚，系该公司董事长。被告：苗志诚。被告：张西琴。以上三被告共同委托诉讼代理人代宝荣，陕西泽秦律师事务所律师。被告：陕西秦龙石油集团有限公司。法定代表人：苗子恩。被告：苗子恩。原告张晓娟与被告陕西华晨金亿创业投资有限公司（以下简称华晨金亿公司）、陕西秦龙石油集团有限公司、苗志诚、张西琴、苗子恩民间借贷纠纷一案，本院于2016年9月5日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张晓娟，被告华晨金亿法定代表人、苗志诚、张西琴及其以上三被告共同委托诉讼代理人代宝荣等到庭参加了诉讼。被告陕西秦龙石油集团有限公司法定代表人、被告苗子恩经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张晓娟向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告华晨金亿公司立即偿还原告借款本金人民币1040万元；2、依法判令被告华晨金亿公司立即支付原告利息312000元（暂计算至2016年8月22日）及2016年8月23日至本案执行终结约定利息；3、依法判令华晨金亿公司以其所有资产作为对上述借款承担抵押责任；4、依法判令被告陕西秦龙石油集团有限责任公司、苗志诚、张西琴、苗子恩对上述借款及利息承担连带赔偿责任；5、诉讼费由被告承担。6、依法判令赔偿诉讼保全费用37492元。事实和理由：2014年4月18日，华晨金亿公司向张晓娟借款人民币壹仟万元整(￥10000000)，期限2014年4月22日至2015年4月22日，年息18%，按季付息，由黄陵县秦龙有限公司提供担保，苗志诚、张西琴夫妇提供个人无限连带责任担保。借款到期后，华晨金亿公司无力偿还，经出借方、借款方以及担保方三方协商，借款延期至2016年4月22日。截止2016年5月22日，上述借款欠息40万元。本息合计1040万元。2016年5月22日原被告各方签订借款协议，除确认上述事实外还约定：1040万元借款按12%计息，按季付息，每季付息312000元。华晨金亿公司以所有资产作为对上述借款的抵押。陕西秦龙石油集团有限公司、苗志诚、张西琴夫妻以及苗子恩对上述借款承担无限连带责任担保。另外还特别约定在本协议履行过程中如出现问题，向与原告张晓娟户籍所在地人民法院提起诉讼。但被告华晨金亿公司已明确告知原告8月22日其无力支付利息。为了维护自身的合法权益，原告只好诉诸法院，请求依法判处。被告华晨金亿公司、苗志诚、张西琴辩称：1、原告所说的借款并不是事实，事实是原告委托华晨金亿公司对外的委托投资款。2、原告的利息计算方法是不当，40万是原告计算的利息，不可重复计息。3、诉讼保全费是原告提供诉讼保全时应该提供担保财产或者现金担保，原告没有提供财产或现金担保，而是请第三方进行担保支出的费用不应由被告承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告张晓娟提交的证据2016年5月22日借款协议，真实、合法、与本案有关联性。协议内容具体明确，不违反法律规定，各方当事人也在协议上签字、盖章进行了确认，借款协议合法有效。其中明确确认2014年4月18日华晨金亿公司向张晓娟借款人民币1000万元，借款期限2014年4月22日至2015年4月22日、年息18%，按季付息。以及借款到期后经出借方、借款方及担保方三方协商，借款延期至2016年4月22日等事实。并明确约定了各方当事人的法律责任。能够证明1000万元属于借款，予以采信。2、2014年4月22日招商银行的汇款凭证。真实、合法、与本案有关联。能够证明2014年4月22日张晓娟根据协议向被告华晨金亿转账1000万元的事实，予以采信。张晓娟在招商银行4100621296160983户口历史交易3份明细表。真实、合法、与本案有关联。从转账时间看，正好是每季度一次，从转账金额看，45万元正好与双方在委托投资协议中约定应付数额一致。且王延清正是委托投资协议中代表华晨金亿公司签名的授权代表。故该组证据能够证明是被告华晨金亿公司每月向原告支付利息45万元的事实，予以采信。被告提交的证据2014年4月18日原告与华晨金亿公司签订的委托投资协议。该证据虽然名为投资款，但双方的行为和资金往来及原告收益的确定性更符合借贷的特征，双方形成借贷关系，而非被告所主张的投资关系。故对被告的证明目的不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年4月18日，张晓娟与华晨金亿公司、黄陵县秦龙有限公司签订借款协议书，约定借款金额为1000万元人民币，借款期限自2014年4月22日至2015年4月22日，年利率18%。华晨金亿公司每季度最后一个月30日前向张晓娟支付该季度利息，并保证本金和利息的安全，按照协议约定期限归还张晓娟投资本金。黄陵县秦龙有限公司为该笔借款提供连带责任担保。华晨金亿公司董事长苗志诚为该笔委托投资提供个人无限连带责任反担保。2014年4月22日，张晓娟通过招商银行西安城北支行向华晨金亿公司转款1000万元。当日，华晨金亿公司给张晓娟出具了收款收据。2014年7月22日、10月21日、2015年1月21日，华晨金亿公司通过王延清在招商银行账户以转款方式向张晓娟分别支付利息45万、45万、45万。借款到期后，因华晨金亿公司无力偿还，经张晓娟、华晨金亿公司、黄陵县秦龙有限公司三方协商，借款延期至2016年4月22日。2016年5月22日，张晓娟与华晨金亿公司、陕西秦龙石油集团有限公司、苗志诚、张西琴、苗子恩就该笔借款重新签订借款协议。该协议对2014年4月18日华晨金亿公司向张晓娟借款人民币1000万元的相关事实再次进行了确认，并将截止当天尚未清偿的借款利息40万元计入本金。约定自2016年5月22日起，按照本金1040万元，年利率12%计算利息，按季度付息，每季度付息31200元。如华晨金亿一个季度未按时付息则按每日0.04%承担违约金，两个季度不按时付息，张晓娟可要求终止合同，一次性偿还本息。陕西秦龙石油集团有限公司对借款承担担保责任。华晨金亿公司以其所有资产作为抵押，若不能按时偿还本息，张晓娟有权处置抵押资产收回上述借款本息，多余款退回华晨金亿。苗志诚、张西琴、苗子恩、苗子仁对上述借款本息提供无限连带责任担保。华晨金亿公司应尽快组织资金还本付息，还本付息后协议自动作废。在协议履行过程中如出现问题，协商未果，任何一方可向张晓娟户籍所在地人民法院提起诉讼。协议自各方盖章（签字）时生效；一式七份，各当事人各持一份，具有同等法律效力。张晓娟、苗志诚、张西琴、苗子恩在协议上签字并按指纹，华晨金亿、陕西秦龙石油集团有限公司在协议上盖章并分别由法定代表人苗志诚、苗子恩签字。苗子仁没有在该借款协议上签字。另查明，原告张晓娟之夫与被告苗志诚是朋友关系。被告张西琴与被告苗志诚系夫妻关系。苗志诚系被告华晨金亿公司的法定代表人。苗子恩系被告陕西秦龙石油集团有限公司法定代表人。2016年9月6日，本院依张晓娟申请，作出（2016）陕05财保5号民事裁定书，裁定冻结华晨金亿、陕西秦龙石油集团有限公司、苗志诚、张西琴、苗子恩名下银行账户资金共计1071.2万元人民币或者查封、扣押相应价值的其他财产。本院认为，本案的争议焦点，1、款项性质是什么？2、利息是否可以合并计入本金？借款和投资款有着本质的区别。无论哪种投资方式，所可能获取的效益都是未来的、不确定的，投资具有风险性。而借贷如果是有偿的，则应该是确定的。本案中，虽然双方签订的是委托投资协议书，但该协议书中不仅明确约定了年投资收益率，而且约定必须保证张晓娟本金的安全和在协议约定期限归还张晓娟本金，并且由第三方提供了担保。另外，在借款到期后经结算，张晓娟与华晨金亿公司、陕西秦龙石油集团有限公司、苗志诚、张西琴、苗子恩在2016年5月22日重新签订的借款协议中也明确表述该笔款项为借款。故，虽然张晓娟与华晨金亿公司签订的协议名为委托投资协议，但双方的行为和资金往来情况更符合借贷的特征，双方实质上形成的是借贷关系，而非委托投资关系。关于王延清账户三次向张晓娟转款的性质，首先，从时间点看，第一次是2014年7月22日，距张晓娟2014年4月22日交付借款本金刚好一个季度，第二次是2014年10月21日，第三次是2015年1月21日，每次的是时间间隔都刚好是一个季度，这与双方2014年4月18日协议中按季度付息的约定相吻合。其次，从转账金额看，双方约定的年率是18%，每季度利息正好是45万元。再次，王延清本身就是委托投资协议中代表华晨金亿公司在协议书上签字的授权代表。同时，2016年5月22日借款协议中，各方也再次对借款1000万元，年息18%、按季度付息、截止2016年5月22日欠息40万元等事项进行了确认。故王延清通过其招商银行账户向张晓娟的转款应认定为是华晨金亿公司给张晓娟结算的利息。华晨金亿公司关于王延清向张晓娟转账不是公司行为，与其无关的主张不能成立。关于利息是否可以计入本金。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条规定，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金。本案中，双方前期约定的年利率为18%，并未超过24%，故在2016年5月22日经结算重新出具借款协议时将前期未结清利息40万元依法可以计入后期的本金。被告主张因苗子仁未在借款协议上签字借款协议无效。但该协议约定的是“本协议自各方盖章（签字）时生效”而非“各方盖章（签字）后生效”。依据《合同法》第三十二条规定：“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”第四十四条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。”故该借款协议已经生效且对签字盖章的张晓娟、华晨金亿公司、陕西秦龙石油集团有限公司、苗志诚、张西琴和苗子恩依法具有约束力。被告陕西秦龙石油集团有限公司在协议中没有明确保证形式，属于对保证方式约定不明确的情形，依法应当按照连带责任保证承担保证责任。被告苗志诚、张西琴、苗子恩按照协议明确约定对该笔借款本息提供无限连带责任担保，符合《担保法》第十八条规定的应当承担连带责任保证的情形。虽然双方约定被告华晨金亿公司以所有财产对该笔借款的本息作为抵押，但并未对抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地，所有权归属或者使用权归属进行明确，不符合《物权法》第一百八十五条第二款规定，应属无效。关于原告主张的诉讼保全费用37492元，实质是原告为本案诉前保全而从保险公司购买担保保险支出的保险费。因当事人并未约定该项内容的负担问题，且该项主张超出了违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失，故对原告此项诉讼请求依法不予支持。综上所述，依照《民法通则》第五十五条、《合同法》第三十二条、第四十四条、第一百一十三条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条第二款、第十九条，《中华人民共和国物权法》第一百八十五条第二款三项，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条之规定，判决如下:一、陕西华晨金亿创业投资有限公司在判决生效十五日内偿还张晓娟借款本金1040万元及利息。（利息按照年利率12%自2016年5月22日计算至实际还款之日止。）二、陕西秦龙石油集团有限公司、苗志诚、张西琴、苗子恩对上述借款及利息承担连带清偿责任。三、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费用（案件受理费86072元+保全费5000元=91072元）由陕西华晨金亿创业投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省高级人民法院。审 判 长  宴 海审 判 员  李 谦代理审判员  雷俊锋二〇一六年十二月二十六日书 记 员  武 剑