安徽省金寨县人民法院民 事 判 决 书(2016)皖1524民初928号原告：周祥保，男，1965年4月2日生，汉族，文化，住安徽省金寨县。委托诉讼代理人：汪先智，金寨县南溪法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：ＸＸ福，金寨县双河法律服务所法律工作者。被告：廖荣良，男，1981年9月29日生，汉族，住安徽省。委托诉讼代理人：杜德文，安徽省金寨县梅山法律服务所法律工作者。被告：十堰市大地实业有限公司，住所地湖北省十堰市公园路30号三楼。组织机构代码61548875-1。法定代表人：刘英国，该公司经理。委托代诉讼理人:黄世海，金寨县南溪法律服务所法律工作者。被告：南京常昊建筑劳务有限公司，住所地南京市秦淮区集合村路16号。法定代表人：何国柱，该公司总经理。原告周祥保与被告廖荣良、十堰市大地实业有限公司（以下简称大地实业公司）健康权、身体权纠纷一案，本院于2015年5月29日立案受理，并于2015年11月30日作出（2015）金民一初字第00505号民事判决书。廖荣良不服判决，提起上诉。六安市中级人民法院于2016年3月12日作出（2016）皖15民终198号民事裁定书，将本案发回重审。本院于2016年4月19日立案后，依法另行组成合议庭，于2016年11月8日公开开庭进行了审理。在审理过程中，依法追加被告南京常昊建筑劳务有限公司（以下简称常昊劳务公司）为本案被告参加诉讼。原告周祥保及其委托诉讼代理人汪先智、ＸＸ富，被告廖荣良委托诉讼代理人杜德文，被告大地实业公司委托代理人黄世海到庭参加诉讼。被告常昊劳务公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。周祥保向本院提出诉讼请求：判令廖荣良、大地实业公司、常昊劳务公司赔偿周祥保因护理依赖产生的护理费、鉴定费、交通费合计435996元；庭审中增加要求支付因重新鉴定产生的交通费1500元。事实和理由：周祥保受雇于廖荣良从事油漆工作。2014年7月6日，在工作中被脚手架上脱落的钢管击中颈部，导致周祥保颈部脊髓等损伤。2015年经金寨县人民法院判决、六安市中级人民法院调解对医疗费等损失依法进行了处理。后因周祥保生活不能完全自理、仍需家人护理，并申请本院对其护理依赖进行鉴定，鉴定意见为大部分护理依赖。廖荣良辩称，廖荣良无资质，应当由施工单位承担责任；廖荣良与周祥保之间是雇佣关系，周祥保未尽安全注意义务，应承担相应过错责任；护理依赖鉴定严重违反程序，要求重新鉴定。大地实业公司辩称，周祥保所受伤害已由六安市中级人民法院调解时一次性处理终结；工程由常昊劳务公司分包，是常昊劳务公司违反约定再分包给廖荣良，应由常昊劳务公司和廖荣良承担责任。常昊劳务公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人没有争议的下列事实，本院予以确认：大地实业公司承建金寨现代产业区厂房。2013年8月3日，大地实业公司金寨产业园项目部将安置三区安置房、金寨现代产业园有关公租房、标准化厂房等工程分包给常昊劳务公司。后常昊劳务公司又将部分建设工程（油漆）分包给廖荣良。2014年7月6日，廖荣良雇请周祥保从事油漆工作，日工资200元。当日16时50分，周祥保在推脚手架时，钢管从脚手架上掉下击中周祥保颈部。周祥保被送往金寨县人民医院治疗。周祥保委托安徽正源司法鉴定所对其伤情进行鉴定，意见为颈髓损伤致四肢瘫（两下肢肌力4级以下），符合“道标”四级伤残。2014年10月，周祥保就医疗费、误工费、残疾赔偿金等向本院提起诉讼。在诉讼过程中，本院根据廖荣良申请委托安徽新莱蒂克司法鉴定中心对周祥保伤残等级重新鉴定，鉴定意见为周祥保目前遗留双下肢肌力4级的后遗症相当于道路交通事故四级伤残。该案已经六安市中级人民法院二审调解结案。上述事实由周祥保2014年10月28日签署的民事诉状、（2014）金民一初字第00796号民事判决书、周祥保上诉状、六安市中级人民法院民事调解书等、大地实业公司与常昊劳务公司签订的《建设工程施工劳务分包合同》在卷予以佐证。对双方争议的证据和事实，本院认定如下：一、关于周祥保护理依赖情况周祥保于2015年5月29日以其生活不能自理、仍需护理为由再次向本院起诉，要求对方赔偿护理费用。并由本院委托安徽高诚司法鉴定所对其护理依赖程度进行鉴定，鉴定意见为大部分护理依赖。本案在重审过程中，廖荣良向本院提供关于周祥保骑车、打电话等生活场景的照片两张，意图证明高诚司法鉴定所的鉴定意见与周祥保的身体状况相矛盾。根据廖荣良申请，本院委托安徽天正司法鉴定中心对周祥保护理依赖程度进行重新鉴定。鉴定意见仍然为大部分护理依赖。廖荣良、大地实业公司对天正司法鉴定中心的鉴定意见提出以下异议：未进行实时记录，采用病历不当，未采用法院提供的照片证据，未拍摄被鉴定人检验的照片等，认为程序违法、主观臆断。本院通知该中心鉴定人郭某出庭质证，接受双方当事人质询。本院认为，廖荣良、大地实业公司提出的未进行实时记录、未拍摄被鉴定人照片等，目前尚无相关强制性要求；采用病历属于鉴定机构专业技术范畴；至于鉴定机构未采用本院提交的照片，鉴定人认为该照片仅为静态图像，不能证明其进食、大小便始末、床上活动等日常生活不需要他人辅助。因此，本院对天正司法鉴定中心关于周祥保护理依赖程度的鉴定意见予以采信。关于廖荣良再次申请对周祥保伤残等级和护理依赖程度进行第三次鉴定问题，本院认为：伤残等级鉴定已在周祥保提起的关于医疗费、误工费、残疾赔偿金等诉讼中经二审终审，不应再行反复。护理依赖程度鉴定因廖荣良不能提供周祥保进食、大小便始末、床上活动不需要他人辅助的证据，且天正司法鉴定中心也未有明显的违反法定程序的证据，本院不予支持。二、关于周祥保相关赔偿费用的认定因周祥保护理依赖程度经鉴定为大部分护理依赖，根据公安部《人身损害护理依赖程度评定ga/t800-2008》的规定：b)大部分护理依赖80%。周祥保主张按74.4元/天的标准计算，不违反法律规定。因此，周祥保大部分护理依赖护理费为434496元（74.4元/天*365天*20年*80%）。周祥保起诉后申请对其护理依赖程度进行鉴定，支出鉴定费用1000元，两次鉴定交通费用本院酌定800元。上述费用合计436296元。本院认为，本案争议焦点为：一、周祥保就大部分护理依赖提起诉讼，是否属于重复起诉问题。二、相关责任主体责任承担问题。关于焦点一：周祥保就医疗费、残疾赔偿金等提起的诉讼中，未涉及到大部分护理依赖这一情况。周祥保后经鉴定属于大部分护理依赖，是基于新的证据和事实，不属于重复诉讼。廖荣良、大地实业公司以前一诉讼中双方达成一次性赔偿协议为由，认为是重复诉讼诉讼，没有法律和事实依据。关于焦点二：周祥保受雇于廖荣良从事油漆工作，双方成立劳务关系。廖荣良无相应建设施工资质承包工程、在施工中未尽到安全保障义务，应承担主要责任；周祥保未尽到安全注意义务，应承担次要责任。双方责任比例根据上述过错和周祥保照片中相关生活情景的实际状况，本院酌定廖荣良承担85%，周祥保自行承担15%。本案中常昊劳务公司《建筑业企业资质证书》明确其资质类别等级为“模板脚手架专业承包不分等级”，并无相关建设施工资质。因此，大地实业公司将工程分包给不具有相应资质的常昊劳务公司、常昊劳务公司又将部分工程分包给不具有相应资质的廖荣良，依照相关法律规定，大地实业公司、常昊劳务公司应当承担连带赔偿责任。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、关于原告周祥保大部分护理依赖的护理费、鉴定费、交通费合计436296元，由被告廖荣良赔偿85%，即370852元；原告周祥保自行承担65444元。二、被告十堰市大地实业有限公司、被告南京常昊建筑劳务有限公司对被告廖荣良赔偿的部分承担连带责任。三、驳回原告周祥保其他诉讼请求。上述具有给付金钱的义务，于判决生效后10日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7844元，原告周祥保负担2844元，被告廖荣良、被告十堰市大地实业有限公司、被告南京常昊建筑劳务有限公司共同负担5000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省六安市中级人民法院。审 判 长  谭霖代理审判员  陈慧人民陪审员  傅蓉二〇一六年十二月五日书 记 员  杜超附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。