山东省茌平县人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁1523民初2488号原告：黄太印，男，1970年5月1日出生，汉族，农民，住茌平县。委托诉讼代理人（黄太印妻子之兄）：徐公鹏，男，1966年9月23日出生，汉族，农民，住茌平县乐平铺镇大徐村***号。委托诉讼代理人：徐成良，山东国曜（聊城）律师事务所律师。被告:山东桓台建设工程有限公司，地址淄博市桓台商城28号。法定代表人：逯志军，董事长。委托诉讼代理人：徐学东，山东康桥（淄博）律师事务所律师。被告：刘宾，男,1980年3月5日出生，汉族，住茌平县。被告：刘洪海，男，1976年2月27日出生，汉族，汉族，东阿县高集镇旦北村村民，现住茌平县。第三人：江苏天目建设集团电梯工程有限公司。地址：江苏省溧阳市燕山中路11号锦汇商业广场10幢（戴埠镇新北工业集中区西顶路15号4幢）（天目路69号天目大厦5楼）。法定代表人：王国春，董事长。委托诉讼代理人：陈浩军，江苏平凌律师事务所律师。第三人：通力电梯有限公司济南分公司。地址：济南市泺源大街150号中信广场主楼719室。法定代表人：刘立鹏，经理。委托诉讼代理人：张玲、姚文秀，山东兆基律师事务所律师。原告黄太印与被告山东桓台建设工程有限公司、刘宾、刘洪海，第三人江苏天目建设集团电梯工程有限公司、通力电梯有限公司济南分公司提供劳务者受害责任纠纷一案，原告黄太印、被告山东桓台建设工程有限公司上诉后，被发回重审，本院重新受理后，另行适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告黄太印委托诉讼代理人徐公鹏、徐成良，被告山东桓台建设工程有限公司委托诉讼代理人徐学东、第三人江苏天目建设集团电梯工程有限公司委托诉讼代理人陈浩军、第三人通力电梯有限公司济南分公司委托诉讼代理人张玲、姚文秀到庭参加了诉讼，被告刘宾、刘洪海经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。黄太印向本院提出诉讼请求：要求判令被告赔偿各项损失医疗费171374.03元、误工费41506.12元、残疾赔偿金（包括被扶养人生活费）437934元、护理费2231030.64元、住院伙食补助费30600元、营养费18000元、鉴定费2000元、交通费2790元、住宿费300元、医疗辅助器材1100元、精神损害抚慰金50000元，计2986634.79元，扣除已经支付的90000元、计2896634.79元，要求按照90%进行赔偿，为2606971.31元。事实与理由：2014年8月20日我受被告刘洪海雇佣，在茌平法院鑫鑫家园住宅楼工地从事安装水电暖工程的搬运工，约定工资每天80元；8月22日下午6时许，被告让我乘坐电梯从一楼去十一楼接工人及安装水电暖的余料到一楼，我准备去乘坐电梯，因电梯内没有灯光，需要进入电梯按一下按钮，我照常迈进电梯准备按一下按钮打开灯光，但谁料此时电梯已经上升离开一楼，我一脚踏空从一楼摔入地下室，随即我呼救，被周围施工人员发现救出，随后被告刘洪海等人把我送往当地医院抢救，我颈椎截瘫，转往济南省立医院；期间，被告刘洪海支付医疗费68000元，又转往聊城市脑科医院继续治疗，至今花费已达140000元，今后仍需治疗，被告均推诿不予支付。另，被告山东桓台建设工程有限公司承建了茌平法院鑫鑫家园家属楼的建设工程，后被告山东桓台建设工程有限公司将该工程转包给了被告刘斌，被告刘斌又将上述工程转包给被告刘洪海，其行为违反法律规定，对此应承担连带责任。山东桓台建设工程有限公司辩称：黄太印是在电梯间受到的伤害，涉及工程的电梯非我公司提供，也不是我公司安装，对原告的侵权应该由电梯公司及安装单位承担责任；在黄太印治疗未终结、更未进行康复治疗的情况下进行了司法鉴定，我公司认为鉴定时机尚早，需要重新鉴定。原告变更诉求应补缴诉讼费，如未缴应在原一审诉求内进行调查,我们认为应以上次交通的赔偿标准为准；因为原告的赔偿标准直接关系原告的伤残等级的鉴定，原一审我们上诉因为我们认为我们的权利没有行使，鉴定程序存在错误，原来的鉴定程序没有通知我方参与；因为第三人参与诉讼后也没有参与到鉴定程序中，结合我们取得的相关证据认为，原告的实际伤残不能达到一级伤残的标准；由此，有关的护理等级等事项均有变化，所以我们要求对原告的伤残等级重新鉴定，并认为原审程序存在不公，我们申请本次鉴定由非聊城市的鉴定机构鉴定。刘宾在原一审辩称：对原告因该事故造受的损伤表示同情；原告与刘洪海形成个人劳务关系，对这一法律关系的赔偿规则原则是过错原则，我非雇主，也无过错，所以不应承担赔偿责任，不应对雇主的赔偿责任承担连带责任，最高院司法解释第十一条的规定，不适用本案；该条规定的使用有两个前提，首先事故属于安全生产事故，其次，发包方没有安全生产条件，安全生产事故根据安全生产法的规定应当由职能部门依职权予以认定，而本案中，原告踏入电梯间受伤，对被告来讲显然不属于安全事故；原告自述是掉入电梯井受伤，那么电梯是否系合格产品，是否投入使用，由谁操作，是否存在操作失当的情况，应当由电梯公司参加诉讼，并予以说明，这样才能准确的划分本次事故的过错责任。刘洪海在原一审辩称：原告起诉的过程属实，事后我把原告送入茌平中医院，并垫付了部分医疗费用，对原告的诉求请求法院依法判决。第三人通力电梯有限公司济南分公司辩称：1、本案事故是雇佣过程中发生的人身伤害，答辩人非本案适格诉讼主体，本案案由是提供劳务者受害责任纠纷，是基于雇佣活动中雇员受到伤害产生的纠纷，被答辩人并非为答辩人提供劳务，故答辩人非本案适格诉讼主体；2、涉案事故与电梯设备及其安装工程无关，涉案事故发生时被答辩人及三被告山东桓台建设工程有限公司、刘宾、刘洪海均未向相关单位报案，无确实充分的证据证明涉案事故的发生地点及相关情况；3、涉案事故发生时答辩人及实际施工人已撤离施工现场，电梯设备及相应工程由业主茌平县人民法院管控，答辩人于2014年5月24日将涉案电梯安装工程主体施工完毕后撤离施工现场，并将施工现场及电梯设备交付业主管控，直至2015年4月应业主书面通知方返还施工现场；4、被答辩人亦应对此次事故承担责任，被答辩人作为施工人员应当对施工场地及环境尽到比一般电梯乘用客人更加谨慎的注意义务。原告各项赔偿标准应按照原一审的赔偿标准。第三人江苏天目建设集团电梯工程有限公司答辩意见同通力电梯有限公司济南分公司的答辩意见。经审理查明：被告山东桓台建设工程有限公司承建了茌平法院鑫鑫家园家属楼的建设工程，后被告山东桓台建设工程有限公司将该工程的水电暖的安装工程承包给了被告刘宾，被告刘宾又将部分水电暖工程承包给被告刘洪海，原告黄太印受被告刘洪海雇佣，在茌平法院鑫鑫家园住宅楼工地从事安装水电暖工程的搬运工，约定原告工资每天80元。2014年8月22日下午6时许，被告刘洪海让原告乘坐电梯从一楼去十一楼接工人及安装水电暖的余料到一楼，并将电梯井门的钥匙交给原告，原告接过钥匙，打开电梯井门准备去乘坐电梯，因电梯内没有灯光，需要进入电梯按一下按钮，原告照常迈进电梯准备按一下按钮打开灯光，但电梯斗已经上升离开一楼，原告从一楼摔入地下室。被告山东桓台建设工程有限公司主张通力电梯有限公司济南分公司应当承担责任，通力电梯有限公司济南分公司主张将电梯安装工程承包给了江苏天目建设集团电梯安装工程有限公司。被告刘洪海主张是电梯安装公司同意临时使用电梯、是被告刘宾指示使用的电梯、被告刘宾没有给付电梯钥匙、事故发生时是使用电梯的第三天、前几天一直是自己使用并控制电梯、给付原告的钥匙是自己仿制的一把钥匙，主张电梯安装公司的人知道自己仿制钥匙。第三人通力电梯有限公司济南分公司主张电梯安装是由江苏天目建设集团电梯工程有限公司安装的，没有投入使用之前把电梯交给业主管理了，承认钥匙是由通力电梯有限公司济南分公司管理。原告受伤后随即被送往茌平县中医院抢救治疗，于2014年8月23日至2014年9月13日在山东省立医院住院治疗，住院21天，支出住院费92681.6元，支出门诊费213.04+6+7+1+94.70+20+20+1+2445.16+838=3645.9元；9月13日至10月8日在茌平中医医院住院治疗，住院26天，支出住院费11741.93元，支出门诊费10元；10月8日至2015年1月29日在聊城市人民医院住院治疗，住院112天，支出住院费63294.6元。2015年5月5日原告伤情经聊城市人民医院司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：黄太印目前损伤属于一级伤残；受伤后的误工时间应到伤残评定时为止；受伤后长期需要二人护理，营养期约为6个月；定残后的护理依赖程度为完全护理依赖；原告支出鉴定费2000元。原告家庭情况：原告父亲黄增华，1949年1月21日出生,养育子女2人；原告妻子徐桂华，儿子黄壮壮1993年3月31日出生，女儿黄亚菲2007年6月12日出生；原告住院期间，由其妻子徐桂华及儿子黄壮壮护理。原一审中，被告刘宾、被告山东桓台建设工程有限公司均申请追加电梯的提供方通力电梯有限公司济南分公司为被告参加诉讼，追加通力电梯有限公司济南分公司为被告后，被告通力电梯有限公司济南分公司又申请追加江苏天目建设集团电梯工程有限公司为被告，经征询原告意见，原告坚持按照提供劳务者受害责任纠纷主张权利，本院依职权将通力电梯有限公司济南分公司、江苏天目建设集团电梯工程有限公司列为本案第三人参加诉讼。被告刘洪海、被告刘宾均未提供自己有相应资质的证明。山东桓台建设工程有限公司提交有关原告身体状况的视频光盘3张，能够证明原告能够推着轮椅自行行走。另查明，2015年度山东省农林牧渔业职工平均工资53578元（147.28元/天）、农民纯收入12930元、农民消费性支出8748元。以上事实，有书证、视频资料、当事人陈述、鉴定结论在卷为凭，足以认定。本院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应责任；雇佣关系是劳务关系的一种，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任；被告刘洪海明知电梯没有交付使用、存在安全隐患，仍然将电梯钥匙交付原告黄太印，让原告黄太印使用电梯，本身存有过错，对原告黄太印受被告刘洪海雇佣期间提供劳务的过程中受到的伤害，应承担相应责任；原告本身亦明知电梯没有交付使用、明知电梯不具备正常使用的条件，在使用电梯的过程中，未有尽到合理限度内的安全注意义务，致使自己摔入电梯井底部造成伤害，对原告因自己未尽到安全注意义务导致自己受到伤害造成的损失，原告自己应当承担相应责任。结合事故的形成过程、对事故现场的认知熟悉程度、应当尽到安全注意义务的程度及过错大小，本院确定原告黄太印自负50%的责任，被告刘洪海承担50%的责任。被告山东桓台建设工程有限公司将工程承包给没有相应资质的被告刘宾、被告刘宾又转包给同样没有资质的被告刘洪海，被告山东桓台建设工程有限公司与被告刘宾应对被告刘洪海承担的责任负连带责任。关于伤残评定的时机，《宣贯材料》认为，评定时机应以事故直接所致的损伤或因事故损伤直接所致的并发症治疗终结为准，既不可提前，也不可延后，提前可使伤残等级偏高，损害侵权方利益，延后可使伤残等级偏低，损害伤者利益，均会给事故处理造成极大难度；所谓治疗终结是以临床医学一般原则所承认的临床效果稳定作为判断标准，根据法医学临床学鉴定的实践经验，评定时机应掌握以下原则：颅脑及神经系统所致的肢体运动障碍，经治疗6个月后进行评残；原告于2014年8月20日受伤后先后在山东省立医院抢救治疗、在茌平县中医院进行康复理疗、聊城市人民医院脑科医院继续进行治疗，2015年5月5日鉴定时已超过评定时机，鉴定意见只能针对被鉴定人鉴定时的伤情恢复情况作出的判断，即使鉴定后原告伤情还有好转，也不能否定原鉴定结论的意思；所以被告桓台建设公司虽对鉴定结论有异议并提出重新鉴定的申请，不符合证据规则第二十七条的条件，并且该鉴定结论是由法院委托司法鉴定机构依照法定程序作出的结论，况且其重审开庭提供的证据早已超过评定的时机，对其重新鉴定的申请不予准许。但重审开庭前原告能够推着轮椅自行行走，本院酌情确定其受伤后2年内需要2人护理，其余时间需要1人护理。上一年度是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度，本案发回重审的案件，因此原告依法可以按照2015年相关统计数字计算其损失。因此本院认定原告的损失为：1、医疗费，92681.6+3645.9+11741.93+10+63294.6=171374.03元；2、误工费，原告要求按照建筑行业标准计算，但原告诉状中明确承认原告工资80元/天，原告经常居住地为农村，误工标准按照无固定收入的农村居民标准计算，自事故发生之日计算至定残日起前一天，计274天，147.28×274=40354.72元；3、护理费，最长不能超过20年，定残后的护理依赖程度为完全护理依赖，按照农村居民标准计算，根据原告黄太印的年龄本院确定按照护理20年计算，53578×2×2+53578×18=1178716元；4、住院伙食补助费，原告共住院21+26+112=159天，住院伙食补助费159×100=15900元；5、营养费，鉴定结论中营养期6个月，6×30×30=5400元；6、鉴定费，2000元；7、交通费，结合原告住院时间、伤情，支持交通费2500元；8、住宿费，结合原告住院时间、转院次数，支持住宿费300元；9、医疗辅助器材费，原告提供证据证明，支持1100元；10、精神损害抚慰金，原、被告虽然对事故的发生均无主观上的故意，但均存在明显过失，原告构成一级伤残，对其家人及本人精神上造成一定痛苦，本着公平原则，本院支持精神损害抚慰金10000元；11、残疾赔偿金，原告为农村居民，残疾赔偿金12930×20=258600元；12、被扶养人生活费，原告父亲黄增华1949年1月21日出生，事故发生时已满65周岁，抚养费8748×（205）÷2=65610元，女儿黄亚菲，2007年6月12日出生，抚养费8748×（187）÷2=48114元，上述被扶养人年生活费总额不超过上一年度农村居民年生活消费支出额；根据规定，抚养费计入残疾赔偿金，两项合计258600+65610+48114=372324元。以上总计：171374.03+40354.72+1178716+15900+5400+2000+2500+300+1100+10000+372324=1799968.75元；其中50%为899984.38元，扣除被告已经给付的90000元为809984.38元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、二十二条、三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条—二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、七十一条、七十二条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、刘洪海赔偿黄太印医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、住宿费、医疗辅助器材、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费，合计809984.38元；被告刘宾、山东桓台建设工程有限公司互负连带责任。二、驳回刘洪海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。以上第一项于本判决生效后十日内通过本院过付（账号9150115011642050000572户名：茌平县人民法院汇款行：山东茌平农村商业银行股份有限公司营业部，注明案号、办案人员，并及时通知办案人员）。案件受理费28600元，黄太印负担18000元、刘洪海负担10600元；法院专递费400元，刘洪海负担；被告刘宾、被告山东桓台建设工程有限公司对刘洪海部分连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。在上诉期满后七日内未交纳上诉费用的，按自动放弃上诉权利处理。审 判 长  赵 青审 判 员  张立博人民陪审员  孔令伟二〇一六年十二月十日书 记 员  李 洁