重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0105民初9627号原告：吴某，男，1976年5月27日出生，汉族，住重庆市潼南区。委托诉讼代理人：陈婷，重庆鼎凌律师事务所律师。被告：重庆富菱达电梯有限公司，住所地重庆市江北区南桥寺华渝工业园，统一社会信用代码915001056219224891。法定代表人：赖小林，董事长。委托诉讼代理人：平川，男，系公司员工。原告吴某与被告重庆富菱达电梯有限公司（以下简称富菱达电梯公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告吴某及其委托诉讼代理人陈婷，被告富菱达电梯公司的委托诉讼代理人平川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴某向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告于2016年5月23日解除劳动合同；2.判决被告支付原告一次性伤残补助金差额35896元，一次性伤残就业补助金42642元，护理费7840元。事实与理由：原告于2004年7月与被告建立劳动关系，在被告处从事电梯维修、保养工作。2014年6月16日，原告在被告安排的作业现场维修电梯时不慎从高处摔伤，经重庆市江北区人力资源和社会保障局认定为工伤。治疗终结后，原告伤情被鉴定为九级。伤情好转后，原告继续在被告处工作。原、被告就工伤赔偿一事曾经协商，但被告并未兑现。且被告以经营困难为由拖欠原告9个月工资，原告遂于2016年5月21日向被告寄送解除劳动合同通知，被告已于5月23日收到。被告富菱达电梯公司辩称，公司收到了原告发送的解除劳动合同通知，认可原告主张的合同解除时间，但原告在合同解除前12个月的平均工资为3791.8元；因公司经营状况不佳，公司确实没有支付原告2015年9月至2016年5月工资；原告的工资由底薪加提成组成，按照合同，底薪每月1000元；2016年5月，在原告未解除劳动合同的前提下，原、被告就原告工伤事故的医疗费、伤残补助金、护理费的赔偿事宜达成了一致，且被告向原告预支了60000元医疗费，原告实际花费的医疗费仅为47025.39元，对于被告超额支付部分，要求在本案中抵扣；认可原告方要求的一次性伤残补助金差额33114.78元；认可原告要求的护理费7840元；同意支付原告欠付的9个月工资28533.49元；对于一次性伤残就业补助金及经济补偿金的支付，被告还需要与原告协商。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。原告举示的认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、病历及医药费专用收据、重庆市江北区工伤保险申领及结算表、工伤事故费用报告、解除劳动合同通知书及EMS快递单、社保参保证明、重庆市江北区劳动争议仲裁委作出的证明，被告均认可其真实性，本院予以确认并在卷佐证。被告举示的劳动合同、工伤事故费用报告，原告认可其真实性，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告于2004年7月建立劳动关系，被告自彼时始即为原告购买社会保险。2012年1月1日，原、被告签订劳动合同书，约定合同期限自2012年1月1日至2014年12月31日；原告同意按被告生产工作需要负责公司电梯维修保养日常工作，按公司工程部电梯维修保养岗位责任制执行；原告试用期满月工资为1000元。2014年12月31日，原、被告签订无固定期限劳动合同，合同期限自2015年1月1日始，原告仍从事电梯维修保养日常工作，月工资定为1500元。2014年6月16日14时许，原告在被告安排的作业现场（重庆长寿区宇心门业）维修电梯时不慎从高处坠落跌伤双足，造成左侧跟骨粉碎性骨折，右胫骨外侧平台骨挫伤。2014年6月17日，被告出具“用人单位事故伤害报告表”，载明原告的基本信息及受伤情况，该表“基层负责人签名”处由“汤彬”签署。重庆市江北区人力资源和社会保障局于2014年7月30日认定原告此次受伤为工伤。2015年3月17日，原告向重庆市江北区劳动能力鉴定委员会申请伤残等级鉴定。2015年5月8日，重庆市江北区劳动能力鉴定委员会组织鉴定专家组对原告的伤情诊断为：左侧跟骨粉碎性骨折内固定术后无功能障碍，右胫骨外侧平台骨挫伤已愈，其伤残等级为玖级、无生活自理障碍。2014年6月16日至7月7日，原告在重庆市红十字会（江北区人民医院）住院治疗21天。2015年7月1日至7月18日在前述医院取除骨折内固定装置并进行跟骨骨折治疗。经重庆市江北区社会保障局及被告签章确认的“江北区工伤保险待遇申领及结算表”显示，原告此次工伤经核定的第一次医疗费为21728.33元，住院伙食补助费为168元，第二次医疗费为12798.03元，住院伙食补助费为136元，两次共计34830.36元；一次性伤残补助金为21641.22元。2016年5月6日，原、被告签署“吴某工伤事故费用报告”，报告载明原告的伤情、伤残等级，两次住院发生医疗费用、住院费用总计47025.39元，保险报销的医疗费、住院费及餐补总计34830.36元；伤残补助金21641.22元；意外保险报销住院费用及餐补费共计20630元；护理费合计7840元；生活补助1216元；备注部分注明：社保报销的一次性伤残补助金为21641.22元，根据工伤保险条例单位应当补差额33114.78元；另，原告向被告借款60000元；综上结算：除去借款后被告应支付原告工伤补助48850元。原告陈述，治疗工伤实际支出的医疗费用47025.39元均系被告以出借原告60000元的方式支付。对于上述借款，双方在庭审中均明确该60000元系被告就原告工伤待遇向原告预支的费用。2016年5月21日，原告向被告寄送解除劳动合同通知。庭审中，原告明确要求被告支付一次性伤残补助金差额为33114.78元。本院认为，原、被告均认可双方劳动合同于2016年5月23日解除，本院予以确认。原告要求被告支付一次性伤残补助金差额为33114.78元系其处分诉讼权利的行为，符合法律规定，本院予以准许。对于原告要求的一次性伤残补助金差额及护理费，被告予以认可，本院予以确认。关于一次性伤残就业补助金。原、被告在“工伤事故费用报告”中并未对此项费用进行协商。现原告已依法解除与被告的劳动合同，有权享受相关工伤待遇。原、被劳动关系于2016年5月23日解除，原告伤残等级为九级。《重庆市人民政府关于印发重庆市工伤保险实施办法的通知》（渝府法[2012]22号）第三十六条规定，一次性伤残就业补助金以解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为计发基数，按五级60个月、六级48个月、七级15个月、八级12个月、九级9个月、十级6个月计发。原、被告解除劳动关系之日的本市上年度职工月平均工资为5175元/月，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金5175元×9个月=46575元，原告主张被告一次性伤残就业补助金42642元具有事实和法律依据，本院予以支持。关于被告已付60000元扣除医疗费的剩余款能否在本案抵扣的问题。原告因工致伤产生的医疗费和住院费共计47025.39元，被告已付60000元系预支的工伤待遇，扣除医疗费后剩余12974.61元应当在本案中抵扣。将此款与被告应当支付一次性伤残补助金差额33114.78元抵扣后，被告尚需向原告支付一次性伤残补助金差额为20140.17元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项，《工伤保险条例》第三十七条之规定，判决如下：一、确认原告吴某与被告重庆富菱达电梯有限公司的劳动合同于2016年5月23日解除；二、被告重庆富菱达电梯有限公司于本判决生效后三日内给付原告吴某一次性伤残补助金差额20140.17元，一次性伤残就业补助金42642元，护理费7840元；三、驳回原告吴某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，保全申请费883元，合计888元，由重庆富菱达电梯有限公司负担，并于本判决生效后七日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。代理审判员  陈花二〇一六年十二月十六日书 记 员  宋烨