湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）鄂09民终1099号上诉人（原审原告）：湖北广场建设有限公司。住所地：湖北省孝感市航空路***号。统一社会信用代码：91420900180821868Q。法定代表人：严家繁，该公司董事长。委托诉讼代理人：ＸＸ安，该公司职员。代理权限：代为承认、放弃、变更诉讼请求，参与调解等。被上诉人（原审被告）：何刚，男，1971年3月19日出生，汉族，住湖北省孝感市孝南区。委托诉讼代理人：张丛鹰、蔡望元，湖北峰鼎律师事务所律师。代理权限：代为承认、变更或放弃诉讼请求，调解，申请执行，代为领取、处分执行标的款物，申请并参与鉴定，代为签收法律文书。上诉人湖北广场建设有限公司（以下简称广建公司）因与被上诉人何刚劳动争议一案，不服湖北省孝感市孝南区人民法院（2016）鄂0902民初2620号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月30日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人广建公司的委托诉讼代理人ＸＸ安，被上诉人何刚及委托诉讼代理人蔡望元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广建公司上诉请求：1.撤销孝感市孝南区人民法院（2016）鄂0902民初2620号民事判决，改判驳回何刚在劳动仲裁中的仲裁请求，或发回重审；2.一审判决没有查清事实，案涉劳动纠纷是何刚主动辞职而非被辞退，不存在解除劳动关系的经济补偿；3.判令何刚承担诉讼费。事实与理由：一、何刚的诉讼请求与事实不符。何刚系广建公司钢构厂合同聘用工人，工资待遇严格按合同履行实行按劳取酬。近年来，钢构厂工人，劳动纪律涣散，迟到早退，无故不上班，更有的无视厂纪厂规私自在外接活干。针对这种情况，公司多次强调劳动纪律，但何刚、徐串联、饶志刚等人，长期以来无视劳动纪律在外接活私干。2015年11月1日至11月8日不作任何说明不到岗上班。影响工厂的正常生产，致使工厂生产处于半停滞状况。2015年11月6日厂领导以电话、短信的方式逐个通知他们上班，但未到。又于2015年11月9日通知到厂开会，对他们进行了批评，他们每人还写了检讨书。但2015年11月10日他们依然没有上班，厂领导再次逐一通知他们上班，并告知若不上班根据自己意愿到公司行政部门办理手续。何刚到公司行政部要求办理辞职手续，公司结算他的劳动报酬辞职后，他们以领取劳动主管部门的失业金为借口，要求公司办理解除劳动关系的证明。公司因给他们交了失业保险，考虑到是老员工，公司行政部按何刚请求，于2015年11月30日给他们办理解除劳动关系的证明。他拿到解除劳动关系的证明之后，又提出解除劳动合同的赔偿金，补交社保等要求。公司行政、法务部门多次找他们协商调解，也告诉他们若有过分要求可回公司上班。在多次调解无果的情况下，公司组织行政部、法务部及钢构厂领导，于2016年1月8日用短信和电话方式逐一通知他们到单位协调未果。但广建公司承诺，上述问题春节后将提交董事会专题讨论，拿出解决方案。2016年2月23日，何刚等人申请仲裁，公司董事会讨论决定要求他们回公司上班。徐串联、饶志国已到公司上班，何刚口头通知多次无果，并于2016年3月7日以电话、短信方式逐一通知个人上班，目前除他们五人外其他人员均己到岗工作。广建公司认为：1.工人经常违反劳动纪律，长期不到岗上班(有书为证)影响工厂的正常生产。2.何刚无视厂纪厂规，以辞职应对批评。其系主动辞职，并非被广建公司辞退，其无权要求解除劳动合同的赔偿。3.广建公司在劳动仲裁期间和一审审理期间多次表明的，若何刚愿意回公司工作，广建公司将同意。二、何刚劳动关系存续期间的社会保险，广建公司已实时履行。何刚与广建公司签订书面劳动合同及存续期间，广建公司已按规定为其缴纳社会保险，且何刚凭解除劳动合同证明也领取劳动主管部门的失业金，亦可证明广建公司给何刚缴纳了社会保险金。何刚辩称，一、一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决合理合法，恳请二审法院依法维持原判。2004年2月，何刚与广建公司建立劳动关系，工作岗位为电焊工及钢结构高空安装工，在工作中，何刚兢兢业业地工作，严格按照约定履行工作职责，完成工作任务，多次被评为先进工作者，为单位作出了重大的贡献，2015年11月，广建公司突然通知与何刚解除劳动关系，未说明理由，后来才得知是企业经营状况面临严重困难，实行劳动用工改革调整裁减；广建公司的上述行为，侵害了劳动者的合法权益，且在解除劳动合同前未对何刚进行职业病身体检查，也未对劳动者进行经济补偿，其行为违反劳动法规，据此，一审法院依据事实、证据及法律规定，判令广建公司支付经济补偿金及补缴社会保险费用正确。恳请二审法院依法予以维持。二、广建公司的上诉理由不能成立，请求二审法院依法驳回上诉。第一，广建公司诉称：“钢构厂工人，劳动纪律涣散，迟到早退，无故不上班，在外接私活干……。”其诉称不是客观事实。作为劳动者，何刚严格按约定履行工作职责，完成工作任务，多次被评为先进工作者，不存在任何违反劳动纪律的情形。第二，广建公司诉称：“2015年11月10日……厂领导再次通知上班，若不上班根据自己意愿到行政部门办理手续，于是何刚到公司行政部门要求办理辞职手续……他这样行为不应属于公司辞退，而是主动辞职。”此所称与事实不符，真实的事实是2015年11月3日，公司通知：因天气下雨外面不能安装，周四、周五放假休息，接到通知后，何刚两天没有到公司上班，第三天到公司上班时，被告知缺勤两天，违反劳动纪律，责令写检讨书，为了这份工作，何刚违心地照办，并非劳动者真正缺勤。此检讨书并不能作为处罚劳动者的依据，且广建公司解除劳动合同的理由是企业经营状况面临严重困难，实行劳动用工改革调整裁减，因此，根据劳动合同法的相关规定，用人单位应依法对劳动者进行经济补偿。第三，广建公司诉称：“劳动关系存续期间的社会保险，广建公司已实时履行。”不能成立，2010年7月以前的社保费用，用人单位没有交纳，何刚提交的证据三等证据均能证实，为此，用人单位必须依法为劳动者办理用工期间的社保手续，此为法律强制性规定，用人单位必须履行。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决合理合法，广建公司的上诉理由不能成立，据此，恳请二审法院依法驳回广建公司的上诉，维持原判。广建公司向一审法院起诉请求：1.撤销孝感市劳动仲裁委员会孝劳人裁［2016］159号《仲裁裁决书》；2.判令何刚承担诉讼费。一审法院认定事实：2004年2月，何刚到广建公司（原孝感市广场建筑工程公司）从事钢结构安装工作。2010年7月，双方签订书面劳动合同。广建公司为何刚缴纳了2010年7月至2015年11月期间的社会保险。2015年11月3日至7日，何刚无故旷工。当月9日，其就旷工事宜向广建公司作了检讨。当月30日，广建公司向其出具解除（终止）劳动合同通知书，以合同期限届满、企业经营状况面临严重困难、实行劳动用工改革调整裁减为由，终止了双方的劳动关系。2015年12月30日，何刚向孝感市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决由广建公司向其支付违法解除劳动合同的赔偿金66000元、拖欠和克扣的工资20000元、失业保险金5000元，并为其补缴社会保险。2016年6月8日，该仲裁委员会作出[2016]159号仲裁裁决，裁决由广建公司向何刚支付解除劳动关系的经济补偿26100元，为其缴纳2004年2月至2010年6月期间的社会保险，并协助其办理失业保险金的申报领取手续，双方劳动关系于2015年11月30日解除，驳回了其其他仲裁请求。广建公司不服该裁决，遂诉至一审法院。还查明，何刚离职前12个月平均工资为2175元，广建公司足额发放其工资至2015年11月。一审法院认为：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，何刚于2004年2月到广建公司从事钢结构安装工作，双方之间的劳动关系自此建立，广建公司依法应当为其缴纳劳动关系存续期间的社会保险。广建公司为其缴纳了2010年7月至2015年11月期间的社会保险，尚应为其补缴2004年2月至2010年6月期间的社会保险。广建公司于2015年11月30日向何刚提出并解除了双方的劳动关系，依法应当向其支付解除劳动关系的经济补偿26100元（2175元/月×12月）。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款第五项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：1.广建公司于判决生效后十五日内向何刚支付解除劳动关系的经济补偿26100元；2.广建公司于判决生效后十五日内为何刚补缴2004年2月至2010年6月劳动关系存续期间的社会保险，双方具体缴费金额以社会保险经办机构测算的数额为准。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由广建公司负担。二审期间，上诉人广建公司与被上诉人何刚均没有向本院提交新证据。二审经审理查明，一审查明事实属实。广建公司对一审查明的何刚于2004年2月到广建公司工作有异议，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，广建公司应对计算劳动者工作时间负举证责任，广建公司虽然庭后提交2002年8、9、10月的工资发放表、考勤记录及2010年4、5月的工资发放表等材料，但均为复印件，对其真实性与完整性无法确认，故对其庭后提交证据不予采信，对于广建公司关于何刚与其有劳动关系始于2010年7月的主张不予支持。本院认为：本案系因何刚要求用人单位支付解除劳动合同赔偿金及补缴社会保险提起劳动仲裁，用人单位对劳动仲裁不服而发生的纠纷，故本案应定性为劳动争议。本案二审争议的焦点问题为：一、何刚系自己主动离职还是因广建公司与其解除劳动关系而离职；广建公司应否向何刚支付解除劳动关系经济补偿。二、广建公司应否为何刚补缴社会保险费。关于焦点问题一，广建公司主张何刚严重违反公司规章制度系自己主动离职，本院认为，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，广建公司应对解除劳动合同引发劳动争议负举证责任。本案中，广建公司未提交有效证据证明何刚严重违反公司规章制度自己主动离职，何刚亦不认可为自己主动离职，且一审中，何刚提交了一份由广建公司出具并加盖公章的《解除、终止劳动合同通知书》，其上载明：现因合同期间届满，（或由于企业经营状况面临严重困难，实行劳动用工改革调整裁减原因），特终止（解除）劳动合同。故广建公司的该项上诉理由不能成立，何刚系因广建公司与其解除劳动关系而离职。广建公司于2015年11月30日向何刚提出并解除了双方的劳动关系，按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项、第四十七条的规定，广建公司依法应当向何刚支付经济补偿。关于焦点问题二，本院认为，何刚于2004年2月到广建公司工作，双方之间劳动关系于2004年2月成立，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条的规定，广建公司应当为何刚缴纳自2004年2月至2015年11月期间的社会保险费，因广建公司、何刚均认可广建公司为何刚缴纳了2010年7月至2015年11月期间的社会保险费，对于2004年2月至2010年6月期间的社会保险费广建公司应为何刚补缴，故广建公司的该项上诉理由不能成立。综上所述，广建公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。经合议庭评议，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第六条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由湖北广场建设有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  石仁礼审判员  刘 铮审判员  代绍娟二〇一六年十二月二十七日书记员  潘 洁附：适用法律条文1.《中华人民共和国劳动法》第七十二条：社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。2.《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第五项：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；3.《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；5.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。6.《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条：在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。