云南省元江哈尼族彝族傣族自治县人民法院民 事 判 决 书(2016)云0428民初566号原告：四川省阿尔文建设有限公司新疆分公司。负责人：唐勤高，总经理。委托诉讼代理人：杨建刚、陈玉琴，云南典传律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：珠海横琴新区中龙建设工程有限公司云南分公司。负责人：唐坤礼，总经理。委托诉讼代理人：单汝忠，男，1974年出生，住大理州宾川县。代理权限：特别授权代理。委托诉讼代理人：姜国永，男，1971年出生，住昭通市盐津县。代理权限：特别授权代理。被告：中龙腾辉建设有限公司。法定代表人：彭命章，董事长。原告四川省阿尔文建设有限公司新疆分公司（以下简称阿尔文新疆分公司）与被告珠海横琴新区中龙建设工程有限公司云南分公司（以下简称中龙云南分公司）、中龙腾辉建设有限公司（以下简称中龙公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2016年10月8日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告阿尔文新疆分公司委托诉讼代理人杨建刚、陈玉琴、被告中龙云南分公司委托诉讼代理人单汝忠、姜国永到庭参加诉讼。被告中龙公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告阿尔文新疆分公司向本院提出诉讼请求：判令被告中龙公司、中龙云南分公司共同退还原告阿尔文新疆分公司500000元保证金及给付自2015年4月9日至2016年9月9日止的赔偿金340000元（500000×4%×17个月），共计840000元。事实和理由：中龙公司、中龙云南分公司系总公司与分公司的关系。2015年2月9日，阿尔文新疆分公司与中龙云南分公司签订了一份《施工协议》，协议约定：中龙云南分公司将红土镍铁矿挖、装、运工程交给阿尔文新疆分公司；施工保证金共计150万元，签订合同后支付保证金50万元，中龙云南分公司通知进场能正常施工时三日内支付剩余的履约保证金；中龙云南分公司按云锡集团要求安排进场施工，如合同生效后60个工作日中龙云南分公司不能安排正常施工，中龙云南分公司无条件全额退还阿尔文新疆分公司交纳的履约保证金，并按协议赔偿阿尔文新疆分公司损失（据实计算）；中龙云南分公司违反本合同条款，除应退还阿尔文新疆分公司保证金及每月4%的保证金赔偿外，另外赔偿给阿尔文新疆分公司造成的直接及间接损失；本合同经双方盖章签字后阿尔文新疆分公司第一笔履约保证金到中龙云南分公司账户后生效。合同签订后，阿尔文新疆分公司按约于2015年2月9日向中龙云南分公司支付了500000元履约保证金。然而，中龙云南分公司至今未安排阿尔文新疆分公司进场施工，造成施工协议已经不能履行。阿尔文新疆分公司多次要求退还保证金，均未果。中龙云南分公司系中龙公司的分公司，中龙云南分公司既不安排进场施工，也不退还履约保证金的行为已构成违约，应承担违约责任。现阿尔文新疆分公司诉至法院要求解决。被告中龙云南分公司辩称，其系中龙公司在云南的分公司，其无独立的财产；其确已收到阿尔文新疆分公司支付的500000元保证金是事实；因多种因素造成其一直未安排阿尔文新疆分公司进场施工，既然阿尔文新疆分公司不愿意再继续履行施工协议，其愿意退还500000元履约保证金；因系阿尔文新疆分公司自行退出工程，是阿尔文新疆分公司违约，而不是其违约，因此其不承担每月4%的违约赔偿金；假如法院认定中龙云南分公司违约，每月4%的违约金过高，应当按照每月1%的标准计算违约金。被告中龙公司未向法庭提供证据，也未提交书面答辩意见。原告阿尔文新疆分公司针对其诉讼请求向法庭提供了如下证据：1、阿尔文新疆分公司营业执照复印件1份、阿尔文新疆分公司负责人身份证明书复印件1份、唐勤高居民身份证复印件1份、内资企业登记基本情况表复印件1份、中龙公司基本信息复印件1份，欲证明原、被告的诉讼主体资格；2、《施工协议》复印件1份、委托书复印件1份、中国工商银行汇款凭证复印件1份、唐坤礼工商银行账号复印件1份，欲证明阿尔文新疆分公司于2015年2月9日签订合同当日向中龙云南分公司支付了500000元履约保证金，中龙云南分公司至今未安排进场施工，中龙云南分公司已违约，中龙云南分公司按合同约定应退还500000元保证金并按月支付4%的违约金。经质证，中龙云南分公司对阿尔文新疆分公司提供的上述两组证据均无异议，但中龙云南分公司认为其不应承担违约责任。中龙云南分公司针对其答辩意见未向法庭提供证据。本院经审理认定事实如下：2015年2月9日，阿尔文新疆分公司与中龙云南分公司签订了一份《施工协议》，协议约定：中龙云南分公司与《云锡集团下属单位云南东崛矿业有限公司》于2014年10月28日在坤厚公司签订的《红土镍铁矿采选协议》工程，现经中龙云南分公司与阿尔文新疆分公司共同协商达成如下协议，双方共同遵守；中龙云南分公司将红土镍铁矿挖、装、运工程交给阿尔文新疆分公司；本协议不含爆破施工，如出现需要爆破施工，爆破工程由中龙云南分公司负责；本合同项目为红土镍铁矿及表皮覆盖层的挖、装、运工程，共划分为四部分，计价方式也分别作约定；阿尔文新疆分公司实施挖、装、运工程应按照中龙云南分公司的要求有序进行；开工日期：本合同签订后阿尔文新疆分公司缴纳的第一笔合同履约保证金到账后即生效，中龙云南分公司派专人按云锡集团要求安排进场施工，如合同生效后60个工作日中龙云南分公司不能安排正常施工，中龙云南分公司无条件全额退还阿尔文新疆分公司交纳的履约保证金，并按协议赔偿阿尔文新疆分公司损失（据实计算）；本合同约定施工保证金共为150万元，签订合同后支付保证金50万元，中龙云南分公司通知进场能正常施工时三日内支付剩余的履约保证金；中龙云南分公司违反本合同条款，除应退还阿尔文新疆分公司保证金及每月4%的保证金赔偿外，另外赔偿给阿尔文新疆分公司造成的直接及间接损失；本合同经双方盖章签字后阿尔文新疆分公司第一笔履约保证金到中龙云南分公司账户后生效。合同签订后，阿尔文新疆分公司按约于2015年2月9日向中龙云南分公司支付了500000元履约保证金。然而，中龙云南分公司一直未安排阿尔文新疆分公司进场，其间，阿尔文新疆分公司要求退还履约保证金也未果。现阿尔文新疆分公司诉至法院要求解决。另查明，中龙公司与中龙云南分公司系总公司与分公司的关系，中龙云南分公司不具有法人资格，也无独立的财产。本院认为，依法成立的合同对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。中龙云南分公司与阿尔文新疆分公司在平等、自愿基础上签订的《施工协议》，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律规定，系有效合同，该协议书对双方当事人具有法律约束力。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据予以证实，当事人不能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。阿尔文新疆分公司按约向中龙云南分公司支付了50万元履约保证金，但中龙云南分公司至今一直未安排阿尔文新疆分公司进场施工，中龙云南分公司的行为已违反了双方合同的约定，中龙云南分公司理应按合同约定承担违约责任。因中龙云南分公司不具有法人资格，也无独立的财产，依据《中华人民共和国公司法》第十四条的规定，中龙云南分公司的民事责任由其总公司中龙公司承担。阿尔文新疆分公司要求中龙云南分公司退还履约保证金及支付违约金的诉讼请求，不符合法律规定，本院不予支持。阿尔文新疆分公司要求判令被告中龙公司退还履约保证金的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。中龙云南分公司一直未安排阿尔文新疆分公司进场施工，其行为已违约，现阿尔文新疆分公司要求中龙公司给付违约金的诉讼理由成立，综合本案实际情况，阿尔文新疆分公司要求按每月4%的标准给付违约金的要求过高，对中龙云南分公司提出假如其公司违约也应按每月1%的标准计算违约金的辩解理由，因中龙云南分公司违约事实明显，阿尔文新疆分公司多次要求退还履约保证金未果，综合合同当事人的诚信，中龙云南分公司的该辩解理由不能成立，本院酌情支持按每月2%的标准给付违约金。对被告中龙云南分公司提出本案系阿尔文新疆分公司违约，其公司未违约的辩解理由，与法庭查明的事实不相一致，其辩解理由不能成立，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下:一、由被告中龙腾辉建设有限公司向原告四川省阿尔文建设有限公司新疆分公司退还500000元履约保证金，于判决生效之日起十五日内一次性付清；二、由被告中龙腾辉建设有限公司向原告四川省阿尔文建设有限公司新疆分公司给付违约金170000元，于判决生效之日起十五日内一次性付清；三、驳回原告四川省阿尔文建设有限公司新疆分公司的其他诉讼请求。如果被告中龙腾辉建设有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12200元，由原告四川省阿尔文建设有限公司新疆分公司负担1700元，由被告中龙腾辉建设有限公司负担10500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省玉溪市中级人民法院。双方当事人均不上诉的，本判决发生法律效力后，负有履行义务的一方当事人不自动履行本判决，另一方当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执行。审 判 长  宗春明审 判 员  李田兵人民陪审员  陈昆祥二〇一六年十二月十五日书 记 员  钱俊宇