江苏省丹阳市人民法院民 事 判 决 书(2015)丹后民初字第1563号原告：顾国富,男,1958年10月2日生,汉族，丹阳市人，住丹阳市。委托诉讼代理人：潘刘钢，丹阳市法律援助中心法律援助律师。被告：江苏丰裕工具有限公司,组织机构代码25371098－3，住所地丹阳市丹北镇后巷丰裕村。法定代表人：贾文裕，该公司总经理。委托诉讼代理人：朱键,江苏正威律师事务所律师。委托诉讼代理人：王慧,江苏正威律师事务所律师。原告顾国富与被告江苏丰裕工具有限公司(以下简称丰裕公司)提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年12月17日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告顾国富及其委托诉讼代理人潘刘钢，被告委托诉讼代理人朱键均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告顾国富诉称，2012年1月12日，原告顾国富在被告处推车时被压伤，导致左股骨骨折，之后植入内固定手术，并于2015年7月取出内固定。因原告未在受伤后一年内申请工伤认定，故原告于2015年11月申请工伤被工伤认定部门决定不予受理。此后，原告申请仲裁也被驳回，现诉讼至法院要求被告赔偿各项损失计129881元，并承担本案诉讼费用。原告提供证据如下：1、入院记录、出院记录、手术记录、诊断报告，证明原告受伤治疗的情况。2、丹阳市丹北镇后巷卫生院证明以及住院费用清单一份，证明2015年7月13日，原告第二次住院医疗费用合计5501.24元，已由原告支付，发票已交给被告。3、鉴定报告一份，证明原告按照一般人身损害的标准鉴定为十级伤残，误工期270天，护理期150天，营养期120天。3、司法鉴定收据一份，证明被告因鉴定支出2360元鉴定费。被告丰裕公司辩称，对医疗费没有异议，以具体票据作为依据。住院伙食补助费应当是每天18元。误工费以原告月工资标准每月2200元为准。护理费是每天60元，另外原告受伤是2012年1月12日，其于2012年5月中旬到被告处工作，整个受伤期间应当是4个月，故原告护理及误工天数应当以4个月作为实际损失的期限，不应当以鉴定报告中的天数为准。营养费是每天10元。残疾赔偿金、精神抚慰金、鉴定费没有异议。交通费原告应当提供票据，如没有票据法庭可以酌情认定300至500元。另外被告已支付原告医药费16136.46元，该费用应当在原告的总损失中一并计算，被告也支付原告补偿款3710元，该款项应当在总款项中予以扣除。另外被告为原告投保工伤保险，原告没有向工伤部门申请工伤认定和赔偿，原告对此有过错，原告对自己的受伤也存在过错，鉴于以上情况请求法庭认定原告的过错程度比例是60%，被告为40%。经审理查明：原告顾国富系被告丰裕公司的机修工，2012年1月12日，原告在推车时不慎车上材料侧翻，致使原告腿部压伤。原告即被送至丹阳市丹北镇后巷卫生院住院治疗，经诊断为左股骨粗隆骨折，期间的医疗费用16136.46元由被告支付，被告另行支付原告一次性补助款3710元。2015年7月4日，原告再次至该院住院治疗，于次日施行切开复位内固定术，于同年7月13日出院，期间医疗费用5501.24元由原告支付。原告于2015年11月25日申请工伤认定，因超过工伤认定时间，该工伤申请不予受理。同年12月11日，原告申请劳动仲裁，因未经工伤认定，仲裁委决定不予受理。同年12月17日，原告诉讼至本院，要求被告赔偿各项损失计129881元，并承担本案诉讼费用。另查明，经本院依法释明后，原告同意按提供劳务者受害责任纠纷主张上述赔偿。经原告申请，本院委托扬中市人民医院司法鉴定所对原告的伤情进行司法鉴定，原告顾国富因左髋部外伤致左股骨粗隆骨折，其致左髋关节活动受限构成人体损伤十级伤残，建议误工期270日，护理期150日，营养期120日，鉴定费2360元。以上事实，由诊断报告、出院记录、医疗费清单、司法鉴定意见书、鉴定费票据、支付凭证及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，原告在工作过程中受伤，应当认定为工伤，但原、被告均未能在法定期间申报工伤，导致无法认定工伤，对此双方均有过错，应承担相应的后果。原告主张按提供劳务者受害责任赔偿，本院予以支持。雇员在从事雇佣活动中受到损害的，雇主承担赔偿责任，雇员有过错的，可以减轻雇主的赔偿责任。原告在推车过程中未能尽到应有谨慎注意义务，对损害的发生具有一定的过错，应自负一部分损失。对于原告主张的损失，本院参照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿项目及标准，确定原告的损失如下：1、医疗费21637.7元，由医疗费清单为证，本院予以确认。2、住院伙食补助费1062元（18元/天×59天），本院予以确认。3、营养费1800元（15元/天×120天），本院予以确认。4、护理费7200元（60元/天×120天），本院鉴于司法鉴定意见及原告伤后工作的实际酌情予以确认。5、误工费9600元（80元/天×120天），鉴于司法鉴定意见及原告伤后工作的实际酌情予以确认。6、残疾赔偿金74346元（37173元/年×2年），本院予以确认。7、精神损害抚慰金5000元，本院酌情予以确认。8、交通费400元，本院酌情予以确认。9、鉴定费2360元，由鉴定费票据为证，本院予以确认。综上，本院核定原告的损失为123405.7元，由被告依法承担70%即86383.99元，因被告已赔付原告19846.46元，故还需赔偿66537.53元。为维护当事人的合法权益，依照《最高人民法院》第十一条第一款、第十七条第一、二款，第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十一条、第三十五条规定，判决如下：一、被告江苏丰裕工具有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告顾国富各项损失66537.53元。二、驳回原告顾国富的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费949元，由原告顾国富负担465元，由被告江苏丰裕工具有限公司负担484元（此款原告已垫付，本院不再退还，被告应将此款在本判决生效后十日内连同应付款一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费(江苏省镇江市中级人民法院，开户行：工商银行镇江市永安路分理处，帐号：11×××61)。审 判 长  马俊辉人民陪审员  宦新华人民陪审员  刘瑞荣二〇一六年十二月十九日书 记 员  陈红俊附本判决适用法律条文：最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第三十一条人民法院应当按照民法通则第一百三十一条以及本解释第二条的规定，确定第十九条至第二十九条各项财产损失的实际赔偿金额。前款确定的物质损害赔偿金与按照第十八条第一款规定确定的精神损害抚慰金，原则上应当一次性给付。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。