安徽省含山县人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0522民初2191号原告：赵翠霞，务工。委托诉讼代理人：马文华，安徽方华律师事务所律师。被告：庆承钢，建筑装修。委托诉讼代理人：齐伟，安徽省含山县环峰镇法律服务所法律工作者。被告：中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司，住所地安徽省马鞍山市雨山区湖西南路699号，统一社会信用代码91340500850515457H。负责人：俞能德，该公司经理。委托诉讼代理人：张鑫，该公司员工。原告赵翠霞与被告庆承钢、中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司机动车交通事故责任一案,本院于2016年10月27日立案受理后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告赵翠霞的委托诉讼代理人马文华；被告庆承钢及其委托诉讼代理人齐伟、中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司委托诉讼代理人张鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵翠霞向本院提出诉讼请求：被告庆承钢赔偿医疗费、残疾赔偿金等各项损失401232元（残疾赔偿金172390.4元、精神抚慰金：20000元、交通费2000元住院伙食补助费1200元、后续治疗费12000元、维修费1900元、鉴定费2400元、误工费36300元、营养费2100元、护理费11970元、医药费：208779元，总计471039.4元。扣除交强险理赔122000元，自身承担20%责任损失，实际赔偿401232元）；中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司依法在交强险、第三者责任保险范围内承担赔偿责任；被告承担案件受理费。事实与理由：2015年10月21日14时52分左右，庆承钢驾驶皖E×××××小型面包车在含山县环峰镇东山中学门前将赵翠霞当场撞伤致头部及全身多处受伤，经安徽医科大学附属巢湖医院、皖南医学院弋矶山医院住院治疗，诊断为：颅脑损伤、右胫腓骨骨折、骨盆骨折切开复位钩形钢板内固定手术治疗现已出院。含山县公安局交通警察大队作出事故认定：庆承钢负本起事故主要责任，赵翠霞负本起事故次要责任。皖E×××××小型面包车在中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司投保交强险、第三者责任险。经安徽三康司法鉴定所鉴定，赵翠霞伤残等级构成一处八级伤残、二处十级伤残；“三期”分别为：受伤后误工期300日、护理期90日、营养期90日，后期取内固定误工期30日、护理期15日、营养期15日；后续治疗费12000元。为维护原告的合法权益，特诉至法院。庆承钢辩称：对本起事故经过、主体事实及责任划分无异议，庆承钢驾驶的车辆在中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司投保了交强险、30万第三者责任险及不计免赔，事故发生在保险期限内；事故发生后，赵翠霞在庆承钢处借款10万元，其中有中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司先行支付的医疗费10000元，赵翠霞在得到保险公司理赔款后，应该返还给我90000元。中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司辩称：1、对本起事故经过、主体事实及责任划分无异议；2、本公司已先行支付了1万元医疗费，要求扣除非医保用药或者按照12%的比例直接扣减；3、对伤残鉴定有异议，依法申请重新鉴定，如果不鉴定也行，那么伤残赔偿金按照145454.4元、精神抚慰金按照16200元，予以赔偿。精神抚慰金根据责任比例赵翠霞承担20%；4、对误工费不予认可，没有证据证明赵翠霞有误工损失，赵翠霞是学生，误工费法院不应予以支持；5、交通费没有证据，认可400元；6、护理费住院期100元一天，出院后80元一天；7、鉴定费和诉讼费由侵权人承担。经审查，赵翠霞的证据1、赵翠霞的身份证、户口本复印件证明原告主体适格；2、交通事故责任认定书，证明原被告在事故的责任划分及应承担的责任；3、赵翠霞的病历、出院小结、门诊病历及司法鉴定书，证明原告的治疗、伤残等级、“三期”及后续治疗情况；4、赵翠霞住院期限花费的医疗费、鉴定费、修理费发票。证明原告垫付的费用情况；5、房产证复印件、社区证明、劳动合同、工资表，证明原告居住在城市，残疾赔偿金应当参照城镇标准，误工按实际劳动所得标准进行赔偿。上述证据符合证据的“三性”，具有证明效力，本院予以认定。庆承钢的证据1、庆承钢的驾驶证、行驶证及身份证复印件，证明庆承钢身份情况及合法驾驶；2、庆承钢的车辆的保单两份，证明投保了相关保险；3、收条两张，证明赵翠霞受伤后在庆承钢处支取90000元，在中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司处支取可10000元。上述证据符合证据的“三性”，具有证明效力，本院予以认定。中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司的证据：含山县环峰镇梅山村民委员会的证明，证明赵翠霞在含山县环峰镇东山中学读书，该证明不能证明赵翠霞就读情况，应结合教育部门的学籍证明加以佐证，可中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司未能列举相关的证据加以证明，故本院不予确认。根据上述对证据的认证意见，结合庭审中当事人的陈述，本院查明事实如下：2015年10月21日14时52分左右，庆承钢驾驶皖E×××××小型客车（该车在中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司投保了交强险、30万第三者责任险及不计免赔险），沿226省道由南往北行驶，行至含山县环峰镇东山中学门前路段，超越前方机动车时，其车辆正前方与赵翠霞骑正在掉头的电动自行车右侧面相撞，致赵翠霞受伤，两车损坏的交通事故。该事故经含山县公安局交通警察大队作出的含公交认字（2015）第151048号交通事故认定书认定：庆承钢负本起事故主要责任，赵翠霞负本起事故次要责任。事故发生后，赵翠霞被送往含山县人民医院急诊治疗。当日，经含山县人民医院建议转院至安徽医科大学附属巢湖医院住院治疗，诊断为：多发性外伤：1、弥漫性轴索损伤；2、右侧颞部急性硬模下血肿，脑室积血；3、右侧额颞叶脑挫伤；4、左顶骨骨折；5、右侧第3、4、5前肋不全骨折；6、胸骨体骨折；7、右肺中叶、左肺下叶肺挫伤；8、骶椎右侧、两侧趾骨骨折；9、下颌骨骨折；10、肝肾隐窝少量积血；11、右胫、腓骨骨折；12、右外踝骨折，行右小腿闭合性复位髓内钉内固定、骨盆复位内固定+趾骨术术后。于2015年11月12日出院，出院医嘱：转外院行高压氧脑康复治疗。当日，转院至皖南医学院弋矶山医院住院治疗，诊断为：多发伤1、弥漫性轴索损伤；2、右侧颞部急性硬模下血肿，脑室积血；3、右侧额颞叶脑挫伤；4、右顶骨骨折；5、右侧第3、4、5前肋不全骨折6、胸骨体骨折；7、右肺中叶、左肺下叶肺挫伤；8、下颌骨骨折；9、骶椎右侧、两侧趾骨骨折；10、右胫、腓骨骨折；11、右外踝骨折；12、右侧下颌角骨折；13、右胫骨骨折复位术后；14、盆骨骨折复位术后，于2015年12月20日出院，出院医嘱：建议出院加强功能训练、继续服药，我科随诊。后赵翠霞在含山县人民医院门诊治疗。上述治疗共计用去医疗费206296.4元（赵翠霞在庆承钢处支取了90000元、在中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司支取了10000元）。2016年4月28日，含山县环峰镇法律服务所就赵翠霞的伤残等级、“三期”及后续治疗费委托了安徽三康司法鉴定所进行鉴定。2016年7月11日，安徽三康司法鉴定所就赵翠霞有无外伤性精神、智能障碍委托××医院司法鉴定所进行鉴定，2016年8月15日，××医院司法鉴定所作出合精司鉴所【2016】精鉴字第563号精神疾病司法鉴定意见书，鉴定意见：颅脑损伤致轻度智能障碍，鉴定检查费用2416.93元。2016年8月20日，安徽三康司法鉴定所结合××医院司法鉴定所鉴定意见作出皖三康司鉴【2016】法临鉴字第0907号司法鉴定意见书，鉴定意见：赵翠霞伤残等级构成一处八级伤残、二处十级伤残；“三期”分别为：受伤后误工期300日、护理期90日、营养期90日，后期取内固定误工期30日、护理期15日、营养期15日；后续治疗费12000元，鉴定费2400元。另查，赵翠霞与父亲赵贤兵、母亲潘仁凤、弟弟赵翠祥共同生活在一起，居住在含山县环峰镇环峰西路南侧11#4单元6层608室，该房屋系赵翠霞的父母亲以其弟弟赵翠祥名义于2014年1月29日购买的。事故发生前，赵翠霞年满16周岁。2014年4月4日，赵翠霞与含山县合利达职业培训学校签订了劳动合同，赵翠霞工作期间月平均工资3600元；审理中，赵翠霞与中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司就赵翠霞主张的残疾赔偿金与精神损害抚慰金达成一致意见，意见为：残疾赔偿金确定为145454.4元、精神损害抚慰金确定为16200元，且精神损害抚慰金根据责任比例赵翠霞承担20%。本院认为：公民享有健康权。庆承钢违章驾驶皖E×××××小型客车，致赵翠霞受伤，两车损坏的交通事故，含山县交警大队作出道路交通事故认定书认定：庆承钢负事故的主要责任，赵翠霞负事故的次要责任。原、被告对事故责任认定均无异议，本院予以确认。现赵翠霞主张损害赔偿符合法律规定，本院予以支持。故庆承钢承担赔偿责任。又因皖E×××××小型客车在中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司投保了交强险、30万第三者责任险及不计免赔，故中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司依法应在保险赔偿额度内给予理赔。交强险以外的损失应由赵翠霞对自身的损失承担20%责任，扣除第三者责任险理赔30万元不足的，由庆承钢承担80%责任。被告保险公司抗辩扣除原告主张的非医保用药及不认可原告主张的误工费，未能列举相关的证据加以佐证，故本院不予支持。原告主张的医疗费中含有500元的医疗服务费，无相关的医嘱加以证明，故本院不予支持；至于原告主张的医疗费中含有××医院司法鉴定所鉴定检查费用2416.93元，应纳入鉴定费范畴；至于原告主张的车辆维修费、交通费赔偿过高部分予以扣除。赵翠霞与中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司就赵翠霞主张的残疾赔偿金与精神损害抚慰金达成一致意见，意见为：残疾赔偿金确定为145454.4元、精神损害抚慰金确定为16200元，且精神损害抚慰金根据责任比例赵翠霞承担20%，不违反法律规定，本院予以支持。被告庆承钢要求原告赵翠霞获得保险公司理赔返还借款，不违反法律规定，同时也为避免诉累，故本院予以支持。综上，原告赵翠霞的各项损失：医疗费206296.4元、误工费36300元（误工期330天，每日110元元，未超出其日平均工资收入），住院伙食补助费1200元（住院60天，每天20元）、护理费11970元（护理期105天，每天114元）、营养费2100元（营养费期105天，每天20元）、残疾赔偿金145454.4元、精神损害抚慰金12960元（16200元×80%）、鉴定费4816.93元、交通费酌定1200元、电动车维修费酌定1000元，共计423297.73元。结合原、被告各自承担的责任比例，扣除保险公司在交强险限额内理赔人民币121000元（含精神损害抚慰金12960元），原告赵翠霞的各项损失余额为人民币302297.73元，原告赵翠霞承担20%为人民币60459.55元，保险公司在第三者责任险限额内赔付人民币241838.18元。故依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条，第十六条，第二十二条，第二十六条，第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，第十八条，第十九条，第二十条，第二十一条，第二十二条，第二十三条，第二十四条，第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条的规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司于本判决生效之日起五日内在交强险保险额度内一次性赔付原告赵翠霞人民币121000元，在第三者商业责任险保险额度内一次性赔付人民币241838.18元，扣除已支付人民币10000元，实际赔付人民币352838.18元；二、原告赵翠霞取得上述赔偿款即刻返还被告庆承钢90000元；三、驳回原告赵翠霞的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7320元，减半收取3660元，原告赵翠霞负担1102元，被告中国人民财产保险股份有限公司马鞍山市分公司负担1340元，被告庆承钢负担1218元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。审判员  钱耕坤二〇一六年十二月二十六日书记员  王太芳附件：本判决援引的法律及司法解释原文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。