宁夏回族自治区石嘴山市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)宁02民终955号上诉人（原审原告）：吴振福，男，1960年7月8日出生，汉族，个体工商户，住平罗县。委托诉讼代理人：陈磊，男，1986年7月8日出生，汉族，个体工商户，住平罗县，系吴振福女婿。委托诉讼代理人：林义，宁夏颐升律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：东方建设集团有限公司。住所地：浙江省诸暨市。法定代表人斯友锋，该公司董事长。被上诉人（原审被告）：东方建设集团有限公司宁夏分公司。住所地：银川德胜工业园区。法定代表人方成吾，该公司董事长。上诉人吴振福因与被上诉人东方建设集团有限公司（以下简称东方公司）、东方建设集团有限公司宁夏分公司（以下简称东方公司宁夏分公司）民间借贷纠纷一案，不服宁夏回族自治区平罗县人民法院（2015）平民初字第3450号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月14日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人吴振福的委托诉讼代理人陈磊、林义到庭参加诉讼。被上诉人东方公司、东方公司宁夏分公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。吴振福上诉请求：1.撤销平罗县人民法院（2015）平民初字第3450号民事判决书，改判支持吴振福一审全部诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费由东方公司、东方公司宁夏分公司承担。事实及理由：一审判决认定东方公司宁夏分公司已归还本金431000元错误，只支付了部分利息，没有归还本金。一、东方公司宁夏分公司在建设金水湖畔小区的过程中，因缺乏流动资金，除从吴振福处借款120万元外，还从吴振福的女婿陈磊及其朋友处大量借款，这些借款及利息的归还均通过陈磊的账户进行，与吴振福无关；二、陈磊除帮助东方公司宁夏分公司借款外，还帮助东方公司宁夏分公司销售商品房，并按照双方签订的合同约定提成，东方公司宁夏分公司打到陈磊账户上的钱，有一部分是陈磊的销售提成，不是给吴振福的还款，一审判决把这部分销售提成也认定为归还吴振福的借款错误；三、2014年8月29日，吴振福与东方公司宁夏分公司的项目经理斯某某进行对账，确认东方公司宁夏分公司付清了2014年8月29日以前的全部利息，没有归还本金。斯某某在借款协议的背面专门注明2014年8月29日以前的利息全部结清。很显然，没有归还本金。东方公司、东方公司宁夏分公司未到庭参加诉讼，也未提交书面的答辩意见。吴振福向一审法院起诉请求：1.请求判决东方公司、东方公司宁夏分公司偿还吴振福借款120万元，支付借款利息31万元（计算至2015年12月29日），利息支付至法院生效判决确定的履行之日；2.案件受理费由东方公司、东方公司宁夏分公司负担。一审法院认定事实：东方公司宁夏分公司系东方公司的分公司。斯某某为东方公司宁夏分公司副总经理。2013年10月29日，东方公司宁夏分公司向吴振福借款120万元，斯某某代表东方公司宁夏分公司于当日与吴振福签订借款合同。合同内容为“借款人斯某某，从事东方公司宁夏分公司副总经理，因东方公司宁夏分公司承建的宁夏银台房地产开发有限公司平罗金水湖畔小区东区1-6#构建筑材料，急需资金周转向吴振福借款，借款金额为120万元，月息2.5%，借款期限为6个月，自2013年10月29日至2014年4月29日；借款方用东方公司宁夏分公司承建的宁夏银台房地产开发有限公司平罗金水湖畔小区东区部分商品房作为此笔借款的抵押，借款方按期归还借款，出借方无条件退回所有相关手续；出借方借款到期，如不能归还本金，由东方公司宁夏分公司承建的宁夏银台房地产开发有限公司平罗金水湖畔小区东区部分商品房（详见订房明细表）抵顶于出借方作为偿还借款，借款方有权任意处置该商品房或同意东方公司宁夏分公司所出售房子的房款来偿还借款（详见东方公司宁夏分公司承诺函）。并由借款方和宁夏银台房地产开发有限公司办理房屋所有交接手续；如有发生纠纷由债权人所在地人民法院管辖，差旅费及诉讼费由借款方全部承担。”同日，东方公司宁夏分公司给吴振福出具承诺函一份，内容为“关于对斯某某与吴振福借款协议内借款金额为120万元之借款保证，我公司郑重承诺，如该借款逾期不归还，我公司将无条件在借款到期之后在宁夏银台房地产开发有限公司汇入我公司的工程款中全额扣除，并在该款项到帐两日内转入吴振福账户，同时加罚违约金每日人民币2000元，直至借款结清。”借款合同及承诺函均有斯某某签字及东方公司宁夏分公司加盖其公章。吴振福于2013年10月29日及2013年11月21日通过陈磊账户向斯某某转账119万元，支付现金1万元。东方公司宁夏分公司自2014年1月3日至2014年10月8日，通过斯某某账户向陈磊账户转账偿还吴振福借款本金215000元，通过周某某账户向陈磊账户转账偿还吴振福借款本金216000元。2015年2月10日东方公司宁夏分公司通过斯某某向吴振福支付利息170000元。下剩本金769000元及利息东方公司宁夏分公司至今未偿还，引起本案诉讼。另查明，东方公司宁夏分公司已将2014年8月29日之前的利息支付完毕。一审法院认为，借款人应当按照约定返还借款。借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息，约定的利息不得违反国家有关限制借款利率的规定。本案中，吴振福主张东方公司宁夏分公司向其借款120万元，有其提供的借条合同、承诺函及转账凭证予以证实，对该事实予以确认。庭审中，东方公司宁夏分公司提供的证据能够证实其已向吴振福偿还借款本金431000元，故对吴振福要求东方公司宁夏分公司偿还借款本金120万元的诉讼请求，依法予以支持769000元。东方公司宁夏分公司系东方公司的分公司，不具有法人资格，其民事责任由东方公司承担。故东方公司宁夏分公司向吴振福的借款东方公司也应承担返还责任，对吴振福要求东方公司返还借款及支付利息的诉讼请求，依法支持。双方在借款协议中约定了利息，应按照约定支付借期内利息和逾期利息，吴振福认可东方公司宁夏分公司已将2014年8月29日前的利息支付完毕，对该事实予以确认。对吴振福要求支付逾期利息31万元（自2014年8月30日至2015年12月29日），因双方合同约定的利率超过法律规定，且东方公司宁夏分公司已经返还的本金不再计算利息，故对该项诉讼请求，按年利率24%，自2014年8月30日至2014年8月31日，以本金989000元，计算利息1318.67元；自2014年9月1日至2014年10月7日，以本金779000元，计算利息18695.99元，自2014年10月8日至2015年12月29日，以本金769000元，计算利息228649.33元，故对利息确认为248663.99元。对超出的部分不予支持。2015年2月10日东方公司宁夏分公司支付吴振福利息170000元，应从未支付的利息中予以扣除，应支付吴振福利息78663.99元。东方公司宁夏分公司辩解其是担保人，斯某某是借款人，但其提交的证据不能证实其主张，东方公司宁夏分公司该意见，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第一款、第二款的规定，判决：一、东方公司、东方公司宁夏分公司于判决生效后十五日内返还吴振福借款本金769000元，支付利息78663.99元，共计847663.99元；二、东方公司、东方公司宁夏分公司以本金769000元，按年利率24%向吴振福支付自2015年12月30日起至本案判决生效之日止期间相应的利息；三、驳回吴振福的其他诉讼请求。案件受理费19390元，由东方公司、东方公司宁夏分公司负担12277元，由吴振福负担7113元。二审期间，吴振福提交了新证据：证据一、王永德、杨兴忠与东方公司宁夏分公司的借款协议各一份、斯某某给陈磊出具的借条（复印件）一张，用以证明东方公司宁夏分公司及斯某某有大量借款，东方公司宁夏分公司一审中主张还款的票据背面注明的还360万元、50万元、20万元的利息是这些借款的利息，不是给吴振福归还的借款本金。证据二、协议、特价房明细表（打印件）各一份，用以证明东方公司宁夏分公司的副总斯某某委托陈磊代为销售房屋的事实，东方公司宁夏分公司一审时出具的周某某给陈磊打款的三份凭证是陈磊的销售提成，不是给吴振福归还的借款本金。二审期间，东方公司、东方公司宁夏分公司未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：吴振福二审提交的：王永德、杨兴忠与东方公司宁夏分公司签订的借款协议与本案无关联性，斯某某给陈磊出具的借条因系复印件，对其真实性不予认定。特价房明细表系打印件，协议无乙方的签名，对其证明效力不予认定。综上，吴振福二审提交的证据不能达到其证明目的。二审经审理查明的事实与一审判决一致，本院予以确认。本院认为，当事人对自己提出的主张有责任提供证据。吴振福二审提交的证据不能达到其证明目的。吴振福一审提交的两份打款凭证，证实其通过陈磊的账户向斯某某账户转账给东方公司宁夏分公司借款1190000元（现金支付10000元）；东方公司宁夏分公司提交打款凭证，证实通过斯某某、周某某账户向陈磊账户转账偿还吴振福部分借款，且东方公司宁夏分公司提交的打款凭证在该案借款之后，其提供的打款凭证能够证实已向吴振福偿还借款本金431000元。仅凭2014年9月1日和2014年10月8日两份打款凭证后面的备注内容，不能证实该两份打款凭证偿还的不是本案借款。东方公司、东方公司宁夏分公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利的放弃，应承担相应的法律后果。综上所述，吴振福的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10423元，由上诉人吴振福负担。本判决为终审判决。审判长  李学军审判员  马 斌审判员  马玉兰二〇一六年十二月十四日书记员  王 静附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……第二百零五条当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。