重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0105民初8268号原告：文贻华，女，1949年10月11日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。委托诉讼代理人：邵磊、彭彦辉，重庆瑞月永华律师事务所律师。被告：天津宝利多资产管理有限公司，住所地天津市经济技术开发区泰达中心企业园2号楼227号房间，统一社会信用代码91120116MA05T57407。法定代表人：程功忠，经理。被告：重庆宝狮置业有限公司，住所地重庆市忠县复兴镇水坪社区居委会二楼，统一社会信用代码500233000009865。法定代表人：程功忠，经理。被告：程功节，男，1966年5月16日出生，汉族，住重庆市九龙坡区。以上三被告共同委托诉讼代理人：杨建国，重庆泽耀律师事务所律师。原告文贻华诉被告天津宝利多资产管理有限公司（以下简称宝利多公司）、重庆宝狮置业有限公司（以下简称重庆宝狮公司）、程功节合同纠纷一案，本案立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告文贻华的委托诉讼代理人邵磊，被告宝利多公司、重庆宝狮公司、程功节的共同委托诉讼代理人杨建国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告文贻华向本院提出诉讼请求：1.宝利多公司立即向原告支付合伙份额转让款615.6万元；2.宝利多公司立即向原告支付前述合伙转让款的逾期资金占用损失（自2015年9月5日起至付清全部转让款时止，以应付未付转让款为基数，按年利率24%计算）；3.重庆宝狮公司、程功节对宝利多公司的前述付款义务承担连带清偿责任。事实与理由：2014年，原告在重庆农商行购买了宝利多公司设立的北京百朋安泰投资管理中心（有限合伙）（以下简称百朋安泰中心）投资的“忠县-宝狮生态城二期城镇化项目”（以下简称“忠县生态城二期城镇化”项目）理财产品，期限为一年半，约定到期后由宝利多公司承诺进行出资份额的回购并按615.6万元支付回购款，重庆宝狮公司、程功节为原告投资本金及收益的支付提供无限连带责任担保并出具了担保承诺函。投资期限届满后，宝利多公司未按约支付合伙份额转让价款，重庆宝狮公司、程功节亦未履行担保责任，故诉至法院。被告宝利多公司辩称，因房地产市场变化，导致我司资金不能及时收回，因此未能按约履行，但我司与原告签订的协议约定合伙到期后是可以延期的，我司可以不立即履行协议，即使履行协议，已支付的部分收益应从转让款中扣除；投资收益不属于利息，原告主张的资金占用损失不应支持。被告重庆宝狮公司、程功节共同辩称，认同宝利多公司的答辩意见。此外，宝利多公司与原告签订的《退伙转让协议》与重庆宝狮公司、程功节无关，重庆宝狮公司、程功节仅对百朋安泰中心进行担保，但不对百朋安泰中心的合伙人即本案原告提供担保，双方不存在合同关系，故不应承担担保责任。本院经审理认定事实如下：百朋安泰中心于2013年8月22日成立，合伙企业类型为有限合伙企业，法定代表人以及执行事务合伙人均为宝利多公司，住所地为北京市海淀区清华园三才堂X号X号平房-X。2014年6月14日，宝利多公司、重庆宝狮公司、程功节分别出具《担保承诺函》各一份，均载明：“致百朋安泰中心及各投资合伙人：现就贵公司及各合伙人投资“忠县生态城二期城镇化”项目一事，出具担保承诺函如下：本公司（本人）同意就百朋安泰中心针对“忠县生态城二期城镇化”项目的全部投资本金退出及收益支付承担担保责任；在百朋安泰中心及各合伙人投资收益支付期限届满，其投资本金或投资收益任何一项不能如约支付，则本公司（本人）同意承担无条件的支付义务；本公司（本人）同意承担无限连带责任担保；担保范围包括百朋安泰中心及各投资合伙人投资本金、约定年化收益率、百朋安泰中心及各合伙人追索投资本金及收益所支付的诉讼费、律师费、违约金及其他支出。”2014年9月4日，文贻华（合伙人）与百朋安泰中心（合伙企业）、宝利多公司（普通合伙人及执行事务合伙人）签订协议编号为：BLD-ZXXY-SQ-2014-062的《忠县-宝狮生态城二期城镇化建设基金合伙协议》（以下简称合伙协议），主要载明：本协议各合伙人拟设立一项按照中国法律设立并存续的股权投资基金，该基金采取有限合伙模式，其主要业务为投资管理、资产管理，实现基金及各合伙人的本金安全、利益兑现以及受益最大化；宝利多公司担任基金的管理人，对外代表基金执行合伙事务，承担无限连带责任；基金存续期限为基金登记成立之日起1年，该期限可根据本协议之规定进行适当延长；基金设立规模为5000万，募集达3000万以上，基金即可成立，基金的设立以执行事务合伙人的设立声明为准；本合伙企业的合伙人共50人，其中普通合伙人为1人即宝利多公司，有限合伙人不超过49人；有限合伙人不管是对合伙企业、任何一个合伙人还是对合伙企业的债权人，对合伙企业的债务、责任、合同或其他义务以及合伙企业的任何损失都不承担任何个人责任；合伙人有权按照本协议之规定分配基金利润、承担基金亏损；合伙人应当在本协议规定的期限内足额缴付其对基金认缴的出资额；有限合伙人向基金认缴的出资总额为540万元，在签署本协议即《资金认缴书》后五个工作日内一次性将认缴出资额支付至募资账户；本基金募集期为2014年6月20日至2014年9月20日；有限合伙人固定收益回报约定：本协议项下有限合伙人认缴出资额预期年化净收益率为14%，自合伙人缴付出资之日起次日开始计算，每三个月分配一次收益；如本协议约定的有限合伙人固定回报收益不能实现或逾期不能兑付本金及收益，除普通合伙人承担违约责任外，逾期部分仍然按照本协议约定预期年化收益回报执行。在该合同的附件《资金认缴书》上载明：本方（合伙人）已认真阅读并充分了解百朋安泰中心的有限合伙协议及其他法律文件的全部内容，充分了解投资于本合伙企业可能产生的风险和可能造成的损失；附件《申明》上载明：有限合伙人签署前述合伙协议并愿意依法承担相应的投资风险；本合伙企业项下的合伙企业财产运作存在盈利的可能，也存在损失的风险。同日，文贻华（甲方、转让方）与宝利多公司（乙方、受让方）签订《退伙暨合伙份额转让协议》，主要载明：百朋安泰中心是根据法律在工商行政管理机关登记注册并有效存续的企业，根据甲方签订的合伙协议，甲方出资540万元，成为百朋安泰中心的有限合伙人；甲方拟将其持有的合伙企业的全部合伙份额转让予乙方，同时退出合伙企业；甲方以615.6万元的转让价款（该价款包括甲方自入伙之日起已经获得的全部收益）将其持有合伙企业的全部份额转让给乙方，乙方于本协议书生效之日起二个工作日内以银行转账（或现金支付）的方式一次性支付给甲方；如乙方不能按期支付转让款，每逾期一天，应向甲方支付逾期部分转让款的万分之三的违约金；本协议自乙方兑付期届满之日起正式生效。同日，文贻华依约向百朋安泰中心转账支付540万元。2014年9月4日，宝利多公司向文贻华出具《基金认购确认函》，主要载明：我司已收到前述合伙协议的认购资金540万元；年化收益率14%；基金存续期限12个月，到期日2015年9月3日，自基金成立之日起，每3个月分配一次收益，到期兑付本金及剩余收益。另查明，2014年12月4日、2015年3月10日，百朋安泰中心向文贻华共计支付投资收益37.8万元。上述事实，有工商登记材料、企业信息查询材料、《担保承诺函》、《忠县-宝狮生态城二期城镇化建设基金合伙协议》及其附件、《退伙暨合伙份额转让协议》、《基金认购确认函》、汇款凭证等证据及当事人陈述在卷佐证，并经开庭质证，足以认定。本院认为，文贻华与宝利多公司、百朋安泰中心签订《忠县-宝狮生态城二期城镇化建设基金合伙协议》，协议中即有“固定收益回报约定”、“有限合伙人对合伙企业的债务、责任、合同或其他义务以及合伙企业的任何损失都不承担任何个人责任”的约定，又有“预期年化收益”以及基金存在投资风险的约定，合同提供方宝利多公司未对此做出合理解释。结合文贻华与宝利多公司于签订合伙协议当日即签订《退伙暨合伙份额转让协议》，退伙转让价款正好系投资本金与固定年化收益率之和的事实，足以认定文贻华与宝利多公司、百朋安泰中心并无进行合伙的意思表示，双方所约定的收益系固定收益，缺乏共同承担基金经营风险的意思表示，本质上是资金借用行为，双方之间的法律关系名为合伙，实为借贷，文贻华支付的投资款540万元即为借款本金。宝利多公司所签订的《退伙暨合伙份额转让协议》载明其在兑付期届满之日（即2015年9月3日）负有支付合伙份额款615.6万元（含投资收益）的义务，《基金认购确认函》载明其负有兑付投资本金540万元及投资收益75.6万元（截止2015年9月3日期限为1年，按投资收益率年14%计算）的义务，前述义务均属同一性质，即宝利多公司应当于2015年9月3日向文贻华支付投资本金540万元及投资收益75.6万元。其中，文贻华实际已收到投资收益37.8万元。故本院确认，截止2015年9月3日，宝利多公司尚欠文贻华投资本金540万元及投资收益37.8万元，对文贻华诉称的要求宝利多公司支付615.6万元转让款的请求，本院在前述范围内予以主张。宝利多公司辩称双方约定可以对上述期限进行展期，但双方实际并未对展期事宜达成一致，故文贻华有权要求宝利多公司予以支付。同时，鉴于双方未对逾期后的资金占用损失进行明确约定，对文贻华所主张自2015年9月5日起计算资金占用损失的诉讼请求，本院酌情参照双方约定的投资收益标准，以尚欠投资本金540万元为基数，自2015年9月5日起至付清之日止，按年利率14%予以主张。重庆宝狮公司、程功节出具《担保承诺函》承诺对“忠县生态城二期城镇化”项目的全部投资本金退出及收益支付承担连带担保责任，即表示对宝利多公司的前述债务承担连带清偿责任，文贻华有权予以主张。重庆宝狮公司、程功节辩称担保人是对百朋安泰中心的本金退出和收益支付进行担保，本院认为，该《担保承诺函》的出具对象即包括百朋安泰中心又包括各投资人（即本案原告文贻华），结合前述双方名为合伙实为民间借贷的认定，百朋安泰中心的本金退出和收益支付与宝利多公司对文贻华所付义务系同一性质，故重庆宝狮公司、程功节应当承担连带责任，对重庆宝狮公司、程功节就此提出的答辩意见，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告天津宝利多资产管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告文贻华投资款本金540万元并支付投资收益37.8万元，以上合计577.8万元；二、被告天津宝利多资产管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告文贻华逾期资金占用损失（以尚欠资款本金540万元为基数，从2015年9月5日起至付清之日止，按年利率14%计算）；三、被告重庆宝狮置业有限公司、程功节对被告天津宝利多资产管理有限公司的前述付款义务承担连带责任；四、驳回原告文贻华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费61380元、财产保全申请费5000元，合计66380元，由被告天津宝利多资产管理有限公司、重庆宝狮置业有限公司、程功节负担。此款已由原告文贻华向本院缴纳，被告天津宝利多资产管理有限公司、重庆宝狮置业有限公司、程功节于本判决生效之日起十日内直接支付原告文贻华。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 长 何 欣代理审判员 邹 涛人民陪审员 刘成均二〇一六年十二月三十日书 记 员 胡雅莉