江苏省南京市溧水区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0117民初6497号原告：芮铭喜,男,1955年11月生，汉族，住南京市溧水区。委托诉讼代理人：陈福海，江苏致祥律师事务所律师。被告：毛平,男,1981年1月生，汉族，住河北省石家庄市新华区。委托诉讼代理人：章顺勤，男，1948年4月生，汉族，住溧水区。被告：李莉，女，1983年10月生，汉族，住河北省石家庄市新华区。委托诉讼代理人：章顺勤，男，1948年4月生，汉族，住溧水区。被告：中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司，统一社会信用代码91130100772787077M，住所地石家庄市长安区方北路13号。负责人：张保龙，该公司总经理。委托诉讼代理人:张敬成，北京市隆安（南京）律师事务所律师。原告芮铭喜诉被告毛平、李莉、中国平安财产保险股份有限公司石家庄中心支公司（以下称平安保险石家庄中心支公司）机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2016年12月9日立案后,依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告芮铭喜的委托诉讼代理人陈福海，被告毛平、李莉的委托诉讼代理人章顺勤、平安保险石家庄中心支公司的委托诉讼代理人张敬成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告芮铭喜向本院提出诉讼请求：1、判令上述被告赔偿原告医疗费12022.94元、住院伙食补助费760元、营养费1200元、误工费22009.58元、护理费4800元、交通费500元、鉴定费2360元、残疾赔偿金74346元、精神损害抚慰金5000元、财产损失1600元，总计124598.52无；2、判令被告平安保险石家庄中心支公司在其承保的交强险及第三者商业责任险限额内对原告先行赔偿，且在交强险限额内优先赔偿精神损害抚慰金；3本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年2月22日16时10分，被告毛平驾驶冀Ａ×××××号小型客车，行驶至溧水××××开发区华东物流路段时，撞到驾驶普通摩托车的原告芮铭喜，致原告受伤及摩托车损坏。该事故经南京市公安局溧水分局交通警察大队出具的《道路交通事故认定书》认定：被告毛平承担全部责任。原告的伤情经南京东南司法鉴定中心鉴定，其构成十级伤残、误工期限150日、护理期限60日、营养期限60日。该事故车辆登记所有人为被告李莉，且该车辆在被告平安保险石家庄中心支公司投保了交强险、商业险。为维护原告的利益，故诉到法院，请求法院依法裁判。被告毛平、李莉在庭审中辩称，对交通事故发生无异议，李莉与毛平是夫妻关系，该车登记在李莉名下，发生事故时车辆是毛平驾驶。涉案车辆在平安保险石家庄中心支公司投保了交强险和商业险，事故发生在保险期内。对原告主张的鉴定费与诉讼费本人愿意支付。另外事故发生后毛平垫付了3000元医疗费用，请求法院一并处理。被告平安保险石家庄中心支公司在庭审中辩称:1、对交通事故的发生及责任认定无异议;2、对原告诉请标准、范围有异议，我司不承担除交强险外商业险部分的15%非医保用药。对原告主张的残疾赔偿金持有异议，我方认为原告目前内固定尚未取出，治疗未终结，未达到评残时机并且从原告单方委托的东南司法鉴定所的意见书中并未看到关节活动度评测，没有具体评测数据,目前不适宜定残;3、我司不承担诉讼费、鉴定费。本院经审理认定事实如下：2016年2月22日16时10分，被告毛平驾驶车牌号冀Ａ×××××号的小型客车，行驶至溧水××××开发区华东物流路段时，与原告芮铭喜驾驶的普通摩托车相撞，致原告受伤及双方车辆损坏。2016年2月23日，南京市公安局溧水分局交通警察大队对该事故出具的《道路交通事故认定书》认定：被告毛平承担事故全部责任，芮铭喜无责任。原告的伤情经南京东南司法鉴定中心鉴定，其构成十级伤残、误工期限150日、护理期限60日、营养期限60日。该事故车辆登记所有人为被告李莉，事故发生时车辆由毛平驾驶，毛平与李莉系夫妻关系。该车辆在被告平安保险石家庄中心支公司投保了交强险、商业险。原告芮铭喜受伤后，在溧水区人民医院住院治疗，诊断为1、右锁骨远端骨折；2、右前臂软组织擦伤。2016年3月31日溧水区人民医院出具的医学证明书记载：芮铭喜右锁骨远端骨折术后可暂不取出内固定。2016年11月9日，原告经南京东南司法鉴定中心司法鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人芮铭喜右锁骨中外1/3以远骨折经手术治疗构成道路交通事故十级伤残；2、建议被鉴定人芮铭喜的误工期限共计以150日为宜；护理期限共计以60日为宜；营养期限共计以60日为宜。原告芮铭喜陈述其在八建工作，工资由南京民鑫劳务公司代为发放，每月公司通过银行发放1500元生活费，其余工资年底一次性结清。自2015年9月南京民鑫劳务服务有限公司每月发给原告1500元，2016年2月3日向原告工资卡汇入16400元工资。事故发生后，原告未领取工资。原告耕种的田地于2011年被东屏镇工业园区全部征用，目前已进征地保障。原告芮铭喜车辆损坏后经修理，共支付修理费1600元。被告毛平驾驶的冀Ａ×××××号小型客车登记在李莉名下，李莉在被告平安保险石家庄中心支公司投保了交强险和商业三责险50万元，有不计免赔。本次事故发生在保险期间内。事故发生后，被告平安保险石家庄中心支公司已为原告芮铭喜垫付医疗费用10000元，被告毛平支付原告医疗费3000元。本案在审理过程中，平安保险石家庄中心支公司对原告芮铭喜主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、鉴定费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、财产损失均不予认可。上述事实，由交通事故认定书，溧水区人民医院门诊病历、医学证明书、出院记录、医疗费票据、用药清单，南京东南司法鉴定中心司法鉴定意见书，被告毛平的驾驶证、冀Ａ×××××号小型客车行驶证，被告平安保险石家庄中心支公司交强险及商业三责险保单，南京民鑫劳务服务有限公司向原告工资卡汇款明细，溧水东屏镇定湖村委会证明、当事人陈述，庭审笔录及相关票据等证据证实。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。机动车发生交通事故造成人身伤亡和财产损失的，首先应由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三责险的保险公司根据保险合同予以赔偿。本案中南京市公安局溧水分局交通警察大队认定，被告毛平负该事故全部责任，原告芮铭喜不负事故的责任。到庭的各方当事人对该交通事故认定书没有异议，本院认为该交通事故认定书认定事实清楚，确定责任适当，对该认定书的责任认定，本院予以采信。原告芮铭喜因本次交通事故所致的人身财产损失，首先应由被告平安保险石家庄中心支公司在交强险限额内予以赔偿；不足部分，由被告平安保险石家庄中心支公司在商业三责险限额内予以赔偿。对本案中原告主张的双方当事人有争议的各项赔偿费用，本院具体认定意见如下：1、关于医疗费22022.94元（含平安保险石家庄中心支公司垫付的10000元），本院认为：平安保险石家庄中心支公司主张不予赔付非医保用药的保险条款属于免责条款，其负有已就该条款向投保人进行明确提示和说明的举证责任，但平安保险石家庄中心支公司未能举证证明已经尽到提示和说明义务，故免责条款对投保人不产生效力。此外，被告亦未能举证证明非医保用药的项目、金额和医保范围内相同疗效的替代性用药项目、金额，因此对平安保险石家庄中心支公司提出要求扣除15%的非医保用药主张不予支持，本院认定原告医疗费为22022.94元。2、关于营养费，原告经司法鉴定的营养期限为60天，每天按15元计算，本院认定营养费为900元。3、关于住院伙食补助费，原告住院38天，按18元/天计算，本院认定住院伙食补助费为684元。4、关于护理费，原告经司法鉴定的护理期限为60天，参照当地护工工资标准，每天按60元计算，本院认定原告护理费为3600元。5、关于误工费，原告经司法鉴定的误工期限为5个月。对原告主张按建筑行业标准要求被告赔偿误工损失的请求，因原告未能提供充分证据予以佐证其从事建筑行业工作，故对其请求本院不予采信。考虑原告因事故受伤确有误工损失，原告提交了事故发生前南京民鑫劳务服务有限公司每月发放1500元生活费的银行汇款明细，对于2016年2月3日一次性发放的16400工资，结合原告陈述其余工资在年底结清的现状，可以认定该部分工资为全年未发放的工资，每月未发放的工资为1367元，原告的误工损失为14335元[（1500元/月+16400元÷12月）×5月]。6、关于交通费，原、被告双方均要求法院酌定，本院结合原告就医情况，酌定交通费为300元。7、关于残疾赔偿金，被告平安保险石家庄中心支公司对鉴定报告真实性认可，但认为原告未取出内固定，不符合评残条件。本案中，案涉司法鉴定意见书系芮铭喜在本起交通事故受伤治疗临床体征稳定，医疗机构也认为原告术后可暂不取出内固定的情况下自行委托南京东南司法鉴定中心所作出，接受委托的鉴定机构及鉴定人员均具备法定的鉴定资质。平安保险石家庄中心支公司虽对该鉴定意见书有异议，但未能提供足以推翻该鉴定意见书的相反证据，故本院对该鉴定意见书予以采信。原告的耕地已全部征用，其收入主要来源于城镇，应参照城镇居民标准计算残疾赔偿金。芮铭喜因本次事故经司法鉴定构成十级伤残，残疾赔偿金为74346元（37173元×2年）。8、关于精神损害抚慰金5000元，本院结合原告的伤残等级认定为5000元。9、关于车损1600元，南京市公安局溧水分局交通警察大队道路交通事故责任认定书认定了原告芮铭喜车辆损坏的事实，原告也提供了修车发票，故本院对原告主张的车辆损失1600元予以支持。10、关于鉴定费2360元，系原告因本次交通事故伤残鉴定所实际支出的费用，本院予以认定，但该项费用不属于保险公司的赔偿范围，应由侵权人承担。被告毛平为原告芮铭喜垫付医疗费3000元，在扣除应赔偿款后，由原告返还毛平640元。综上，原告芮铭喜因本次交通事故所致的人身财产损失和精神损害总额为122787.94元（鉴定费除外），首先应由平安保险石家庄中心支公司在交强险限额内赔偿109181元（医疗费限额项下10000元，死亡伤残限额项下97581元，财产损失项下1600元），扣除其已垫付的10000元，尚需支付芮铭喜99181元。其余13606.94元，由被告平安保险石家庄中心支公司在商业三责险限额内予以赔偿。精神抚慰金5000元由被告平安保险石家庄中心支公司在交强险限额内优先赔偿。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院〈关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定,判决如下:一、被告平安保险石家庄中心支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告芮铭喜112787.94元。二、原告芮铭喜应于本判决生效之日起十日内返还被告毛平640元，此款在上述保险公司给付的赔偿款中支付。三、驳回原告芮铭喜对被告李莉赔偿的诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取计1396元，由被告毛平负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。根据最高人民法院《人民法院诉讼收费办法》和《关于以法院专递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》，同时应向南京市中级人民法院预交上诉案件受理费2792元。户名：江苏省南京市中级人民法院，开户行：工行南京市汉口路支行，账号：a。审 判 员  夏明瑛二〇一六年十二月二十七日见习书记员  夏晨晨