云南省弥勒市人民法院民 事 判 决 书(2016)云2504民初1443号原告：冯家才，男，1956年6月20日出生，汉族，居民，住弥勒市。委托诉讼代理人：张玉琼，云南湖泉律师事务所律师。代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：李响，云南湖泉律师事务所实习律师。代理权限：特别授权。被告：弥勒市鸿达建材有限责任公司。住所地：弥勒市弥阳镇大路溪村民小组杨家凹。法定代表人：李敏，系该公司董事长。原告冯家才与被告弥勒市鸿达建材有限责任公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2016年5月27日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告冯家才及其委托诉讼代理人张玉琼、李响到庭参加诉讼，被告弥勒市鸿达建材有限责任公司的法定代表人李敏因下落不明，本院依法公告送达开庭传票，公告期满，被告弥勒市鸿达建材有限责任公司的法定代表人李敏未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯家才提出诉讼请求：1.判决令被告赔偿原告受伤的损失：医疗费7930.84元、护理费1031.58元（93.78元/天×11天）、住院伙食补助费1100元（100元/天×11天）、营养费220元（20元/天×11天）、误工费19881.36元（93.78元/天×212天）、残疾赔偿金210984元（26373元/年20年×40%）、后期治疗费8000元、鉴定费2000元、精神损失抚慰金10000元、交通费600元，合计261747.78元。2.本案诉讼费由被告负担。事实与理由：自2007年起，被告在原告的公司上班，原告的具体工作为刨土到机器上运输至打砖处。工资不固定，与被告未签订劳动合同，也未办理工伤保险。2014年5月22日，被告法定代表人的父亲留下原告和两位同事做杂活，其他人放假休息。上午11时30分许，原告用粉煤机粉碎煤炭的过程中致右手受伤。当天被告法定代表人的父亲送原告到弥勒市人民医院救治，后又将原告转到通海骨科医院住院治疗。原告此次损伤被诊断为：1.右肱骨中断粉碎性骨折并桡神经损伤；2.右桡骨中下段及尺骨茎突粉碎性骨折；3.右侧多根肋骨骨折并少量胸腔积液。原告于2014年6月14日出院。2016年2月1日至12日期间原告在通海骨科医院住院治疗并行“内固定术后内固定装置取出术＋桡神经探查术”。经鉴定，原告的伤为伤残七级，需后续治疗费8000元。原告受伤后，被告为原告承担了第一次住院的医疗费，负责了原告第一次住院期间伙食、护理，并三次带原告到通海骨科医院复查。原告第二次手术，被告对原告就置之不理。原告向弥勒市人力资源和社会保障局申请工伤认定，被告知已超过法定期限，不予受理。遂向法院起诉。被告弥勒市鸿达建材有限责任公司未到庭答辩。原告冯家才向本院提交证据：1.原告的《身份证》、《常住人口登记卡》、《农村居民转为城镇居民确认通知书》复印件各1份，欲证明原告系非农业户口。2.《内资企业基本情况登记表》复印件1份，欲证明被告的主体资格。3.《住院病案首页》2份、《通海骨伤科医院首次病程记录》5份、《通海骨科医院检查报告单》16份，《通海骨科医院手术记录》2份、《通海骨科医院出院小结》2份、《通海骨伤医院病情证明书》、《通海骨伤医院出院证》各1份，原告的委托诉讼代理人对赵金元、郭桂仙、赵世配的《调查笔录》各一份及郭桂仙、赵世配出庭作证的证言，欲证明原告的伤情、治疗过程、住期时间和出院后全休期间需1人护理、全休3个月。4.2016年1月30日《云南省地方税务局通用机打发票发票联》1份，欲证明原告2016年2月1日至2月12日期间的医疗费为7786.84元。5.2016年1月30日《云南省地方税务局通用机打发票发票联》1份，欲证明原告的检查放射费、特殊材料费为144元。6.《云南永鼎司法鉴定中心司法鉴定意见书》2份，《云南增值税普通发票》1份，欲证明原告的伤残等级为七级，需后续治疗费8000元，支付鉴定费1300元。7.《收条》1份，欲证明原告支付交通费600元。被告弥勒市鸿达建材有限责任公司未到庭质证，也未向本院提交证据。本院依法向陈玉蕻进行调查，制作《调查笔录》1份，陈玉蕻证明被告的法定代表人下落不明。原告提交的证据1、2、3、4、5、6系相关部门出具，相互印证，能证明原告欲证明的事实，本院予以采信；证据7，符合原告和护理人员到通海检查治疗及到昆明鉴定往返实际需要的交通费用，本院予以采信。本院收集的证据，原告无异议，本院予以采信。本院确认如下法律事实：自2007年，原告到被告弥勒市鸿达建材有限责任公司上班，原告的具体工作为刨土到粉碎机上运输至打砖机，原告领取计件工资。2014年5月22日上午11时30分许，原告向粉煤机供料的过程中右手被拖入粉碎机料口致伤。当天原告被送往弥勒市人民医院救治，2014年5月24日原告转到云南通海骨伤医院住院治疗。原告的伤被诊断为：1.右肱骨中断粉碎性骨折并桡神经损伤；2.右桡骨中下段及尺骨茎突粉碎性骨折；3.右侧多根肋骨骨折并少量胸腔积液。原告于2014年6月14日出院，住院21天，医嘱：1.维持石膏托外固定；2.3月内禁止患肢持重；3.加强功能锻炼；4.每周复诊一次；5.慎防外伤，不适随诊。被告为原告支付了弥勒市人民医院和云南通海骨伤医院第一次住院的医疗费，负责了原告在弥勒市人民医院和第一次在云南通海骨伤医院住院期间伙食费、护理，三次带原告到云南通海骨科医院复查，并支付检查费、交通费。2016年2月1日至12日期间原告返回云南通海骨伤医院住院治疗并行“内固定术后内固定装置取出术＋桡神经探查术”，住院11天，住院期间和出院后全休期间需1人护理，出院医嘱：1.到当地医院继续治疗，无菌换药隔日1次，术后14天拆线；1周后来院复查；3.右上肢3月内禁止负重，右腕关节及手指加强功能锻练；4.定期复查，不适随诊。原告支付医疗费7928.84元。经云南永鼎司法鉴定中心鉴定，原告的伤残等级为七级，后期治疗费需8000元。诉讼中，原告明确表示不以工伤要求被告承担赔偿责任。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案被告弥勒市鸿过建材有限责任公司聘请原告为其提供劳务活动，并向原告支付劳务报酬，双方形成了雇佣关系。原告在劳务活动中受伤害，被告弥勒市鸿达建材有限责任公司作为雇主，应对原告的损害承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，在劳务活动中使用机械可能产生危险，未尽到注意自身安全义务，导致自己在劳务活动中受伤，自身亦有过错，可以减轻雇主的责任。结合本案案情及被告已经支付了原告在弥勒市人民医院和第一次到通海骨伤医院治疗期间的医疗费、交通费，并负责住院伙食和护理的因素，被告弥勒市鸿达建材有限责任公司对原告的损害后果承担50%的赔偿责任，原告对其损害后果承担50%的责任。原告主张损伤后的合理损失范围为：医疗费7930.84元、护理费1031.58元（93.78元/天×11天）、住院伙食补助费1100元（100元/天×11天）、误工费19881.36元（93.78元/天×212天）、残疾赔偿金210984元（26373元/年×20年×40%）、后期治疗费8000元、鉴定费1300元、交通费600元，合计250827.78元。原告请求被告赔偿营养费220元，无事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条之规定，判决如下:一、由被告弥勒市鸿达建材有限责任公司于判决生效之日起十日内赔偿原告冯家才损伤造成的经济损失250827.78元的50%，即125413.89元，其余损失人民币125413.89元，由原告冯家才自行承担。二、驳回原告冯家才的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5222元，由原告冯家才、被告弥勒市鸿达建材有限责任公司各负担2611元；公告费300元，由原告冯家才负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。审 判 长  黄永富审 判 员  李焕云人民陪审员  李 敏二〇一六年十二月五日书 记 员  张人尹