.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}宁夏回族自治区高级人民法院民事判决书（2015）宁民商初字第14号原告：新疆天汇汽车服务有限公司，住所地新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区永顺街1908号（天汇福达汽车销售汽车展厅加层）。法定代表人：马赴江，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴小娟，北京市中银（银川）律师事务所律师。委托诉讼代理人：马立山，北京市中银（银川）律师事务所律师。被告：游海军，男，汉族，1970年7月23日出生，住宁夏回族自治区银川市。被告：朱超峰，女，汉族，1967年11月10日出生，住宁夏回族自治区银川市。被告：宁夏新都文化科技实业发展有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市解放西街203号。法定代表人：游海军，该公司经理。上述三被告共同委托诉讼代理人：王一迪，宁夏善知律师事务所律师。上述三被告共同委托诉讼代理人：李维，宁夏善知律师事务所律师。原告新疆天汇汽车服务有限公司（以下简称新疆天汇公司）与被告游海军、朱超峰、宁夏新都文化科技实业发展有限公司（以下简称宁夏新都公司）股权转让合同纠纷一案，本院于2015年7月29日立案后，依法组成合议庭。原告新疆天汇公司起诉时，同时提出财产保全申请，请求对被告游海军、朱超峰、宁夏新都公司名下价值2176万元财产进行保全。本院经审查认为，原告新疆天汇公司的申请符合法律规定，作出（2015）宁民商初字第14号民事裁定书，裁定对被告游海军、朱超峰、宁夏新都公司名下价值2176万元财产进行查封和冻结。2015年9月7日，原告新疆天汇公司向本院申请对本案中止审理，理由是因本案涉及的负债风险必须以银川市中级人民法院审理的郝建红诉游海军、宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司民间借贷纠纷一案的审理结果为依据。本院经审查认为，本案的审理须以另一案的审理结果为依据，而另一案尚未审结，故作出（2015）宁民商初字第14-1号民事裁定书，裁定本案中止诉讼。2016年9月1日，原告新疆天汇公司以郝建红诉游海军、宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司民间借贷纠纷一案已作出生效判决为由，向本院申请恢复本案诉讼。后经审查，本院向各方当事人送达了恢复审理通知书、变更合议庭组成人员通知书。2016年10月27日，本院公开开庭进行了审理。原告新疆天汇公司的委托代理人吴小娟、马立山，被告游海军、朱超峰、宁夏新都公司的共同委托代理人王一迪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告新疆天汇公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令游海军、朱超峰、宁夏新都公司共同赔偿新疆天汇公司经济损失2176万元；2.本案的诉讼费由游海军、朱超峰、宁夏新都公司承担。庭审中，原告新疆天汇公司将其第一项诉讼请求变更为：依法判令游海军、朱超峰、宁夏新都公司共同赔偿新疆天汇公司经济损失17421012.47元。事实和理由：2015年3月，新疆天汇公司与游海军、朱超峰、宁夏新都公司签订《收购协议》，由新疆天汇公司对游海军、朱超峰、宁夏新都公司单独或合并持有的目标公司即内蒙奥立升汽车销售服务有限公司、宁夏众立升汽车销售服务有限公司、宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司的股权进行收购。根据《收购协议》中的”关于账外负债条款”、”关于或有风险条款”以游海军、朱超峰、宁夏新都公司的”申明条款”之约定，新疆天汇公司与游海军、朱超峰、宁夏新都公司双方对在收购过程中的或有风险的认定标准及处理原则为：游海军、朱超峰、宁夏新都公司确认并承诺除已向新疆天汇公司披露并得到新疆天汇公司确认的债务外，目标公司无任何账外负债，如有则属于或有风险范畴；因或有风险导致新疆天汇公司或目标公司遭受的所有损失，由游海军、朱超峰、宁夏新都公司承担赔偿责任。之后，双方按照《收购协议》约定的流程对目标公司经营管理权等事项进行了交接，并办理了股权过户工商变更登记。2015年7月17日，宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司接到银川市中级人民法院送达的民事起诉状和财产保全裁定书，涉诉原因系案外人郝建红要求宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司偿还借款2176万元，银川市中级人民法院已对宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司采取了诉讼保全措施。案外人郝建红起诉的该笔借款发生在新疆天汇公司收购之前，然而，游海军、朱超峰、宁夏新都公司却从未向新疆天汇公司披露过该笔借款，该借款属于《收购协议》中约定的目标公司账外负债。宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司发生账外负债，直接导致收购方即新疆天汇公司的所有者权益受损，且直接损失为2176万元。对于该损失，新疆天汇公司有权依据《收购协议》之约定要求游海军、朱超峰、宁夏新都公司赔偿。被告游海军、朱超峰、宁夏新都公司共同辩称，对于新疆天汇公司诉请的17421012.47元中郝建红借款本金1700万元和利息172205.47元没有异议，但对产生的诉讼费、保全费、鉴定费共计248807元，认为系新疆天汇公司参与诉讼所发生的必要费用，不应当赔偿。而且，新疆天汇公司尚未实际向郝建红偿还借款，应当在新疆天汇公司实际向郝建红偿还借款后，才由游海军、朱超峰、宁夏新都公司向新疆天汇公司承担赔偿责任。原告新疆天汇公司和被告游海军围绕诉讼请求依法提交了证据，被告朱超峰、宁夏新都公司未向法庭提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于新疆天汇公司提交的证据，游海军、朱超峰、宁夏新都公司对证据的真实性、合法性、关联性及证明目的均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人争议的游海军提交的证据，即银川市中级人民法院（2015）银民商初字第253号民事判决书一份，证明新疆天汇公司现还欠游海军2500余万元的事实。经质证，新疆天汇公司对该证据的真实性无异议，但认为与本案无关联，该判决涉及宁夏众立升汽车销售服务有限公司的金融借款担保纠纷，与本案无关。根据原、被告举证、质证意见，对当事人争议的证据，本院认为，该证据与本案无关联，故对该证据不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，认定事实如下：1.2015年3月，新疆天汇公司（甲方）与游海军、朱超峰、宁夏新都公司（乙方）签订《宁夏奥立升项目收购协议》，约定新疆天汇公司向游海军、朱超峰、宁夏新都公司收购游海军、朱超峰、宁夏新都公司单独或合并持有的内蒙古奥立升汽车销售服务有限公司33%、宁夏众立升汽车销售服务有限公司100%、宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司100%的股权（游海军持有宁夏众立升汽车销售服务有限公司60%和宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司95%的股权，朱超峰持有内蒙古奥立升汽车销售服务有限公司33%和宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司5%的股权，宁夏新都公司持有宁夏众立升汽车销售服务有限公司40%的股权）。协议第一章”专用条款”第四条”特别确认”约定：”......4.3'关于账外负债'乙方确认，除已由乙方书面向甲方披露并得到甲方确认的债务外，目标公司无任何账外负债，如有，则属于本协议项下的或有风险范畴，若目标公司由此遭受损失，由乙方负责赔偿。届时，如目标公司根据相关司法判决先行承担且甲方尚有待付收购价款的，甲方可相应扣减应付收购价款，如甲方已付清收购价款的，则可向乙方追偿......4.6'关于或有风险'双方确认，目标公司存在/发生于交割日前的所有负债、义务、责任或其他或有风险（包括但不限于目标公司被相关政府部门补缴税费或处罚的）以下统称或有风险。目标公司因或有风险遭受损失的，甲方应促使目标公司积极行使抗辩权，并在两日内通知乙方，由乙方出面负责解决。乙方未解决且目标公司行使抗辩权后，目标公司仍然因或有风险遭受损失的，由乙方赔偿。在甲方支付某笔款项前出现或有风险的，甲方有权直接在该笔款项中抵扣乙方应赔偿的部分；在甲方支付余款后出现或有风险的，甲方可向乙方追偿”。第二章”通用条款”第二条”双方声明与保证”约定：”......2.2.3'目标公司资产状况'......（4）除已在目标公司的财务报表中披露的债务以外，目标公司不存在任何性质的其他债务，如有，且目标公司遭受损失，由乙方承担赔偿责任”。协议签订后，新疆天汇公司和游海军、朱超峰、宁夏新都公司按照协议约定流程完成了对上述目标公司经营管理权的交接，并办理了股权过户的工商变更登记。2.2015年7月，案外人郝建红将宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司、游海军起诉至银川市中级人民法院，请求判令宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司偿还郝建红借款2176万元，并由游海军承担连带保证责任。同时，郝建红对宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司、游海军名下的财产申请法院保全。银川市中级人民法院立案后，作出（2015）银民初字第154号民事裁定书，对宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司名下产权证号为2XX**号房屋所有权、证号为贺国用（2013）第60170号国有土地使用权进行了查封。之后经该院审理，作出（2015）银民初字第154号民事判决书，判决宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司向郝建红偿还借款本金1700万元及利息172205.47元，并就案件受理费150600元、保全费5000元、鉴定费36000元，判令由宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司负担123974元。上述判决作出后，宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司不服，提出上诉。宁夏回族自治区高级人民法院经审理，作出（2016）宁民终168号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判，并由宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司负担二审案件受理费124833元。本院认为，新疆天汇公司与游海军、朱超峰、宁夏新都公司签订的《宁夏奥立升项目收购协议》系各方当事人的真实意思表示，内容与形式合法，为有效合同。根据协议中”关于账外负债”、”关于或有风险”以及”双方声明与保证”条款的约定，除已由游海军、朱超峰、宁夏新都公司书面向新疆天汇公司披露并得到新疆天汇公司确认的债务和已在目标公司的财务报表中披露的债务外，目标公司不存在任何性质的其他账外债务。如有，且目标公司遭受损失，应由游海军、朱超峰、宁夏新都公司向新疆天汇公司承担赔偿责任。本案中，新疆天汇公司收购的目标公司宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司在完成了经营管理权交接和工商变更登记后，又被案外人郝建红以欠其借款为由诉至银川市中级人民法院，后经该院生效判决确认由宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司向郝建红偿还借款。对于该借款，游海军、朱超峰、宁夏新都公司认可属于其未披露的宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司的账外债务，根据收购协议的约定，应由游海军、朱超峰、宁夏新都公司向新疆天汇公司承担赔偿责任。虽然游海军、朱超峰、宁夏新都公司辩称其应在新疆天汇公司实际向郝建红承担还款责任后，才向新疆天汇公司承担赔偿责任。但由于在郝建红诉宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司民间借贷纠纷一案中，宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司的财产已被法院采取保全措施，且该案经法院生效判决已进入强制执行程序，故游海军、朱超峰、宁夏新都公司的该辩解意见不能成立，不予采纳。至于游海军、朱超峰、宁夏新都公司提出新疆天汇公司参与郝建红案件所产生的诉讼费、保全费、鉴定费共计248807元，不应由其赔偿的答辩意见，依据银川市中级人民法院（2015）银民初字第154号和本院（2016）宁民终168号民事判决，宁夏奥立升诺得汽车销售服务有限公司除承担借款1700万元和利息172205.47元的还款责任外，还要承担该案诉讼产生的诉讼费、保全费、鉴定费共计248807元。所以，游海军、朱超峰、宁夏新都公司的该辩解理由亦不能成立，不予采纳。新疆天汇公司诉请游海军、朱超峰、宁夏新都公司共同赔偿经济损失17421012.47元的请求成立，予以支持。综上，原告的诉讼请求成立，予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条一款、第一百四十二条、第一百四十八条第三款之规定，判决如下：被告游海军、朱超峰、宁夏新都文化科技实业发展有限公司于本判决生效之日起三十日日内赔偿原告新疆天汇汽车服务有限公司经济损失17421012.47元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费150600元，保全费5000元，新疆天汇汽车服务有限公司预交，由游海军、朱超峰、宁夏新都文化科技实业发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审判长张耀方代理审判员冯桂杰代理审判员杨烨二○一六年十二月二十日书记员马晓琴