江苏省扬州市中级人民法院民 事 判 决 书(2015)扬商外初字第00015号原告（反诉被告）：王家琦，香港特别行政区居民，男，1962年6月20日出生，汉族，住江苏省高邮市。委托诉讼代理人：侯新勇，江苏擎天柱律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋晓叶，江苏擎天柱律师事务所律师。被告（反诉原告）：刘尚斌，男，1972年8月16日出生，汉族，住江苏省高邮市。被告：扬州神游羽绒制衣有限公司，住所地江苏省高邮市文游南路231号。法定代表人：刘尚斌，该公司董事长。两被告共同委托诉讼代理人：张曙，江苏中望律师事务所律师。原告（反诉被告）王家琦与被告（反诉原告）刘尚斌、扬州神游羽绒制衣有限公司（以下简称神游公司）股权转让纠纷一案，本院于2015年11月9日立案后，依法适用普通程序于2016年11月10日公开开庭进行了审理。原告王家琦及其委托诉讼代理人侯新勇、被告刘尚斌（被告神游公司法定代表人）及两被告共同委托诉讼代理人张曙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）王家琦向本院提出诉讼请求：1、刘尚斌支付股权转让款564.78万元及违约金（以3500万元为基数从2015年7月1日起按日万分之五计算至实际给付之日）；2、神游公司承担连带担保责任。事实和理由：2014年1月29日，香港法人邦美有限公司（以下简称香港邦美公司）将扬州邦美制衣有限公司（以下简称扬州邦美公司）的全部股权以3500万元转让给刘尚斌。刘尚斌部分履行以及债务冲抵后，尚欠股权转让款564.78万元。原告（反诉被告）王家琦为证明其主张，提供了下列证据：1、王家琦香港特别行政区的居民身份证，拟证明王家琦身份；2、2014年1月29日股权转让协议，拟证明该协议明确约定了股权转让的金额、支付方式和期限，以及相应的违约责任；3、2014年9月3日两被告出具的承诺书，拟证明两被告对资产交付无异议，并且承诺按约给付剩余的转让款；4、2014年12月23日补充协议，该协议约定了剩余股权转让款支付的时间；5、香港邦美公司经公证的证明书，拟证明王家琦主体适格。被告（反诉原告）刘尚斌、被告神游公司共同辩称，1、王家琦违约在先，未按约定办理股权变更手续，刘尚斌已提前支付了股权转让款；2、因王家琦违约在先，刘尚斌有权顺延支付转让款，无需承担顺延支付的违约责任；3、逾期违约金计算方式没有依据，逾期违约金计算基数应当为未支付的564.78万元，而非3500万元，请求予以减少。综上，王家琦本诉金额564.78万元应当扣减刘尚斌的反诉金额，违约金也应当扣减。被告（反诉原告）刘尚斌向本院提出反诉请求：1、王家琦承担扬州邦美公司代缴的税费、银行利息、租金等合计2,064,901.63元；2、王家琦承担违约金288.5万元。事实和理由：因双方约定扬州邦美公司转让前债权债务由王家琦承担，故王家琦应当承担扬州邦美公司、刘尚斌代缴的以下费用合计2,064,901.63元：1、2014年4月1日至2015年1月30日房产税31,166.36元、土地使用税147,943.08元；2、2014年3月6日至2014年3月12日银行利息17,966元、2014年3月12日至2015年1月30日银行利息831,600.69元；3、扬州安泰威合金硬面科技有限公司（以下简称安泰威公司）应给付的租金2万元；4、代开泰兴维娜三信时装股份有限公司（以下简称维娜三信公司）增值税发票税金141,028.87元；5、账面在建工程款如需代缴税金，大约28万元；6、2013年1月1日至2014年12月31日个人所得税288,495元；7、补缴的房产税、土地使用税及滞纳金、罚款等306,701.63元。因王家琦未按约履行资产、经营权交接等义务，应当支付违约金合计288.5万元：1、未按2014年1月29日协议履行资产、经营权交接，支付违约金248.5万元（以3500万元为基数从2014年9月8日起按日万分之五计算至2015年1月30日）；2、未履行2014年12月23日第八条义务，处理扬州邦美公司涉诉银行账户冻结和资产查封的债务，每日违约金2万元，合计20万元；3、未履行2014年12月23日协议第十一条义务，处理涉税账目，每日违约金2万元，合计20万元。被告神游公司述称，其同意刘尚斌反诉意见。被告（反诉原告）刘尚斌、被告神游公司为证明其主张，共同提供了下列证据：1、2014年1月29日协议书；2、2014年1月29日协议附件；3、2014年3月3日补充协议书；4、2014年6月11日扬州邦美公司移交总表；5、2014年8月26日协议书；6、2014年12月23日补充协议书；7、2014年2月13日股权变更申请及高邮市商务局批文；8、高邮工商局变更登记通知书；证据1-8拟证明王家琦违约在先，刘尚斌没有完全支付转让款是行使不安抗辩权，其2014年9月3日出具的承诺书是被迫出具；9、银行付款凭证及完税凭证一套、维纳三信公司增值税发票，拟证明扬州邦美公司支出银行利息、土地使用税、房产税、维娜三信公司税金；10、高邮地税局稽查通知书；11、税务局电子缴税凭证；证据10-11拟证明扬州邦美公司补缴房产税、土地使用税及滞纳金、罚款等306,701.63元；12、刘尚斌付款明细统计表及王家琦收据，拟证明刘尚斌已经提前支付转让款1500万元以及1400万元的银行贷款；13、王家琦2015年11月11日同意函，拟证明王家琦同意扣减代缴的个人所得税；14、法院解封材料，拟证明相关资产是在2015年1月上旬才解封；15、江苏尚诚时装有限公司承诺书，拟证明刘尚斌反诉主体资格。原告（反诉被告）王家琦辩称，1、刘尚斌主张的费用除了个别费用外均不应由王家琦承担。2014年4月1日以后的房产税、土地使用税应当由刘尚斌承担；2014年3月12日前的利息17966元同意承担，但2014年3月12日后的利息应当由刘尚斌承担；安泰威公司租金双方未签订租赁协议，且不属于反诉范围；维娜三信公司的增值税发票被作废，后来扬州邦美公司更名尚诚公司后无法开具税票；在建工程款的税金尚未发生；个人所得税王家琦同意扣减实际缴纳的229,686.6元，但刘尚斌应当出具缴纳凭证；刘尚斌主张的补缴的房产税、土地使用税及滞纳金、罚款等306,701.63元均为2014年4月1日后发生的，而且扬州邦美公司此前并未欠税。2、王家琦不构成违约。王家琦已按约履行资产交接、股权变更义务，股权也变更给刘尚斌并实际生产经营，刘尚斌在多次协议中均未提出异议，并且两次确认按约付款；关于借款解封问题，王家琦已经按约履行，解封时间迟延系有关法院工作安排，亦未给刘尚斌造成损失；在建工程款税金尚未实际发生，维娜三信公司增值税发票在2015年12月才开具，王家琦无违约行为。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人有争议的证据，本院认证如下：对原告证据以及被告证据，因各方当事人对其真实性均无异议，且能够证明案件相关事实，本院予以确认，至于是否能够达到当事人证明目的，本院将在裁判说理部分予以阐述。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年1月29日，香港邦美公司（甲方）其持有的100%扬州邦美公司股权以3500万元转让给刘尚斌（乙方），约定以下内容：1、双方以股权转让方式实现扬州邦美公司现有房屋产权、土地使用权和配套设备设施的转让。2、扬州邦美公司转让前的债权债务由甲方承担（所欠江苏银行高邮支行1400万元借款本金除外），转让后债权债务由乙方负担（有关土地、房屋使用税费2014年4月1日前由甲方负担，此后税费由乙方负担，转让前扬州邦美公司须补缴的税收由甲方负担）。3、转让款由乙方以代偿扬州邦美公司转让前所欠银行贷款和给付款项两种方式支付：协议签订前扬州邦美公司所欠江苏银行高邮支行1400万元贷款本金由乙方代为偿还（2014年3月12日前利息由甲方偿还；该借款续贷的，本息由乙方偿还），以抵偿1400万元转让款；余款2100万元从协议签订次日至2015年8月30日分七次给付，最后两次分别为2015年6月30日前付款300万元、2015年8月30日前付款300万元。4、为了便于甲方关联企业安泰威公司，乙方同意安泰威公司现使用的扬州邦美公司北厂房及相关设备设施租赁给安泰威公司使用，年租金2万元。5、神游公司为乙方提供连带保证，担保期限2年。6、如甲方不依约交付上述转让资产，甲方将依转让款总额承担日万分之五违约金；如乙方不依约给付转让款，乙方将依逾期给付转让款承担日万分之五违约金。协议附件约定了王家琦取走资产明细表以及扬州邦美公司应付账款明细。2014年3月3日，香港邦美公司与刘尚斌签订补充协议书，就扬州邦美公司资产交付进行约定。2014年6月11日，王家琦、刘尚斌签订《邦美股权交易设备及配套设施移交总表》。2014年2月13日扬州邦美公司向高邮市商务局申请将股权转让给刘尚斌。高邮经济开发区管委会2014年6月11日在该申请上加盖公章。2014年6月30日，高邮市商务局作出邮商务资[2014]30号批复，同意扬州邦美公司原股东香港邦美公司将100%股权转让给刘尚斌，公司性质由外资变更为内资。2014年9月3日，刘尚斌、神游公司向香港邦美公司出具承诺书，称香港邦美公司已按2014年6月11日《邦美股权交易设备及配套设施移交总表》交付有关房屋、土地和配套设备设施，双方对资产交付无异议，尚欠股权转让款16,901,610元，将依2014年1月29日协议给付。2014年9月4日，扬州邦美公司经高邮工商局变更登记，股东由香港邦美公司变更为刘尚斌，法定代表人由王家琦变更为刘尚斌。2014年10月11日，扬州邦美公司更名为江苏尚诚时装有限公司（以下简称尚诚公司）。2014年12月23日，王家琦、刘尚斌签订补充协议，约定如下事项：1、无论香港邦美公司是否注销，刘尚斌均认可王家琦系本协议约定权利之主体，香港邦美公司不持异议；2、王家琦使用的办公楼一、二、三楼于2015年1月30日前交付给刘尚斌，若不按时搬迁，违约金以2万元/日计算；3、截止2014年12月23日，王家琦收到刘尚斌股权转让金1200万元，刘尚斌同意清偿扬州邦美公司的金融贷款1400万元。刘尚斌尚欠900万元转让款按2014年1月29日协议足额支付,刘尚斌未按约付款，应当按总转让款日万分之五支付违约金；4、刘尚斌同意于2014年12月29日前借款300万元给王家琦用于处理涉诉银行账户冻结和土地、房产交易行为冻结的债务和部分应付债务，王家琦收到借款后五日内转入刘尚斌指定账户，由刘尚斌付款清账，如未按约定转款、付款，需按2万元/日承担违约金；5、在建工程款5,740,050.73元所涉税务由王家琦负责开具税务发票给刘尚斌，维娜三信公司销售未开票款970,610.43元所涉税务由王家琦开具增值税发票或直接走不开票申报税款流程进行缴税，上述涉税事项2015年1月30日前完成。其他部分涉税事宜暂不处理，如日后税务机关检查出移交前的涉税事项，王家琦无条件承担。如王家琦未按约执行，需按2万元/日承担违约金。对于尚诚公司股权变更前1400万元的银行贷款，尚诚公司2014年3月6日至3月12日付息17,966元，2014年3月13日至2015年1月30日付息831,600.69元；尚诚公司还主张其缴纳了2014年4月1日至2015年1月30日房产税31,166.36元、土地使用税147,943.08元。2015年7月27日，高邮地税局对尚诚公司2013年1月1日至2014年12月31日期间涉税情况检查，尚诚公司应缴土地使用税、房产税、印花税等罚款、滞纳金合计306,701.63元，其中所属时期2013年10月1日至2013年12月31日合计9笔总计148,461.27元，所属时期2014年10月1日至2014年12月31日合计6笔总计158,240.36元。2015年12月29日，尚诚公司向维娜三信公司开具金额为970,610.43元的增值税发票，税额为141,028.87元。王家琦于2014年1月29日至2014年12月29日共计向刘尚斌出具1500万元收据。各方对于涉案股权转让款尚欠564.78万元均无异议。2015年11月11日，王家琦向刘尚斌、神游公司出函，关于高邮地税局补交2013-2014年度个人所得税，同意从股权转让款中凭证扣除288,495元，双方庭审中确认该个人所得税金额为229,686.6元。2015年1月7日，高邮市人民法院解除查封尚诚公司位于高邮市开发区屏淮北路东侧两处房产；2015年1月8日，高邮市人民法院解除查封尚诚公司位于高邮市开发区屏淮路科技园房屋；2015年1月21日，扬中市人民法院解除查封尚诚公司位于高邮市开发区屏淮北路东侧的厂房、办公楼。香港邦美公司于2016年3月22日出具公司董事决议证明，王家琦系该公司法定代表人，涉案股权转让事宜均由王家琦处理。尚诚公司出具承诺书，因该公司系刘尚斌的一人公司，本案中所有应支付给尚诚公司的款项均由刘尚斌接受并享有。本院认为，本案的争议焦点：1、刘尚斌、神游公司是否应当支付564.78万元股权转让款及逾期违约金；2、王家琦是否构成违约并承担违约金；3、王家琦是否应当向刘尚斌支付相关费用。关于本案的法律适用。本案因王家琦系香港居民，应当参照涉外民事关系适用法律。《涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，当事人可以协议选择合同适用的法律。本案中双方当事人均选择适用中华人民共和国法律，故本案适用中华人民共和国法律进行审理。刘尚斌、神游公司应当支付564.78万元股权转让款及逾期违约金。本案中王家琦、刘尚斌同意由王家琦承受股权出让方香港邦美公司的权利义务，香港邦美公司亦进行了授权，故王家琦有权提起本案诉讼。双方对于刘尚斌尚欠564.78万元股权转让款并无异议，争议在于刘尚斌能否行使不安抗辩权。本案中王家琦对于资产交接、股权变更并不违约，理由如下：1、2014年1月29日协议中对于资产交接和股权转让时间并未约定；2、刘尚斌对王家琦的资产交接、股权转让并无异议，刘尚斌既在2014年9月3日承诺对资产交付无异议，又在2014年12月23日同意王家琦2015年1月30日前交付所用办公楼的一、二、三楼，并承诺按约足额付款，此时股权转让已经完成，刘尚斌并未对资产交接、股权转让变更手续提出任何异议。因此，刘尚斌关于王家琦交接资产、办理股权变更构成违约的主张不能成立，刘尚斌应当按约支付股权转让款564.78万元以及逾期违约金。关于违约金，双方2014年12月23日协议对2014年1月29日协议进行了变更，王家琦以3500万元为基数按日万分之五即每日1.75万元主张违约金，该违约金对于未付的股权转让款564.78万元明显畸高，本院考虑到王家琦的实际损失、合同的履行情况、刘尚斌的过错程度等综合因素，确定刘尚斌按月息2%支付违约金，其中264.78万元从2015年7月1日起算违约金，300万元从2015年9月1日起算。神游公司保证期间两年，王家琦于2015年11月9日通过诉讼主张权利并未超过保证期间，神游公司应当承担连带保证责任，其承担还款责任后，有权向刘尚斌追偿。王家琦不构成违约。如上所述，王家琦对于资产交接、股权变更不存在违约行为，刘尚斌在履行过程中均不持异议。关于解封资产是否违约，因双方约定王家琦将款项汇入刘尚斌指定账户后，由刘尚斌付款清账，刘尚斌未能提交证据证明王家琦迟延汇款，而此后的付款清账应当由刘尚斌完成，2014年12月，刘尚斌早已入股尚诚公司并担任法定代表人，刘尚斌付款清账后即可申请解封，刘尚斌并未证明王家琦存在违约行为。况且，法院在房管部门的查封并不影响房屋的经营使用。关于税金给付是否违约，2014年12月23日，尚诚公司已由刘尚斌控制，未经刘尚斌配合，王家琦无法以扬州邦美公司或尚诚公司名义开具发票，截至目前在建工程款的税金尚未缴纳，对于维娜三信公司的增值税发票尚诚公司在本案诉讼过程中才开具，刘尚斌主张王家琦违约没有依据。因此，本院对刘尚斌关于王家琦承担288.5万元违约金的反诉请求不予支持。王家琦应当向刘尚斌支付银行利息17,966元、维娜三信公司增值税发票税金141,028.87元、个人所得税229,686.6元以及补缴费用148,461.27元。本案中，尚诚公司系刘尚斌的一人公司，尚诚公司同意由刘尚斌行使权利，王家琦对此亦无异议，故刘尚斌有权提起反诉。关于房产税、土地使用税，双方特别约定王家琦承担2014年4月1日前的部分，该约定在2014年1月29日协议中系特别约定并区别于其他债权债务的承担时间点，刘尚斌主张王家琦承担2014年4月1日后的部分没有依据，本院不支持；关于1400万元的银行贷款利息，王家琦同意承担利息17,966元，双方约定的时间节点为2014年3月12日，刘尚斌在2014年12月23日亦同意偿还1400万元金融贷款且未对利息承担提出异议，刘尚斌主张王家琦承担2014年3月12日后的利息没有依据，本院不予支持；关于安泰威公司的租金，其义务主体系安泰威公司而非王家琦，不属于本案反诉范围，刘尚斌应当另案主张；关于维娜三信公司增值税发票的税金141,028.87元，因王家琦未提交证据证明该票据作废，故王家琦应当按约承担；关于账面在建工程款的税金，因尚未实际发生，刘尚斌在反诉状中亦认可尚未缴税，其可在缴税后另案向王家琦主张；对于王家琦个人所得税，因双方确认实缴229,686.6元，王家琦亦同意抵扣，本院予以支持；关于补缴的房产税、土地使用税及滞纳金、罚款等306,701.63元，因双方2014年1月29日协议约定股权转让前补缴税收由王家琦承担，故王家琦应当承担所属时期2013年10月1日至2013年12月31日合计9笔总计148,461.27元，对于所属时期2014年10月1日至2014年12月31日合计6笔总计158,240.36元费用系股权转让后发生，此时刘尚斌已入股尚诚公司，王家琦不应承担。综上，王家琦应当承担费用合计537,142.74元，因该费用产生时间均早于刘尚斌应付剩余股权转让款的时间，故应当抵充刘尚斌未付的564.78万元本金部分。综上，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十六条、第三十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十二条、第三十条、第四十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：一、刘尚斌于本判决生效之日起十日内向王家琦支付股权转让款564.78万元及违约金（以264.78万元为基数自2015年7月1日起、以300万元为基数自2015年9月1日起均按月息2%计算至实际支付之日止）；二、王家琦于本判决生效之日起十日内向刘尚斌支付537,142.74元；三、上述两项相抵，刘尚斌于本判决生效之日起十日内向王家琦支付股权转让款5,110,657.26元及违约金（以2,110,657.26元为基数自2015年7月1日起、以300万元为基数自2015年9月1日起均按月息2%计算至实际支付之日止）；四、扬州神游羽绒制衣有限公司对上述第三项债务承担连带保证责任；扬州神游羽绒制衣有限公司承担保证责任后，有权向刘尚斌追偿；五、驳回王家琦本诉的其他诉讼请求；六、驳回刘尚斌反诉的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费62,360元，保全费5,000元，合计67,360元，由王家琦负担10,740元，由刘尚斌、神游公司负担56,620元；反诉案件受理费23,200元，由刘尚斌负担20,670元，由王家琦负担2,530元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省高级人民法院，同时按照国务院《诉讼费交纳办法》规定向江苏省高级人民法院预交上诉案件受理费（江苏省高级人民法院开户行：中国农业银行南京山西路支行；户名：江苏省高级人民法院；账号：10×××75）。审 判 长 杨 林代理审判员 李 虹代理审判员 高济宁二〇一六年十二月三十日书 记 员 张欣蕊