四川省泸州市中级人民法院民 事 判 决 书（2016）川05民终636号之七十二上诉人（原审第三人）：渤海国际信托股份有限公司，住所地为河北省石家庄市桥西区新石中路377号B座22-23层，组织机构代码为10432373-6。法定代表人：李光荣，董事长。委托诉讼代理人：魏寿华，四川长松律师事务所律师。委托诉讼代理人：李楠君，四川长松律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：王桂春，女，1994年1月13日出生，汉族，住四川省江安县。委托诉讼代理人：黄付华，四川中豪律师事务所泸州分所律师。委托诉讼代理人：王国麟，四川中豪律师事务所泸州分所律师。被上诉人（原审被告）：四川嘉联房地产开发有限公司，住所地为四川省成都市金牛区三洞桥路15号4楼，组织机构代码为77982995-4。法定代表人：罗平，董事长兼总经理。委托诉讼代理人：李红军，男，该公司员工。上诉人渤海国际信托股份有限公司（以下简称渤海信托公司）因与被上诉人王桂春、四川嘉联房地产开发有限公司（以下简称嘉联房地产公司）商品房买卖合同纠纷一案，不服四川省泸州市江阳区人民法院（2016）川0502民初622号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年7月13日立案受理后，依法组成合议庭于2016年8月23日公开开庭审理，上诉人渤海信托公司的委托诉讼代理人魏寿华，被上诉人王桂春的委托诉讼代理人王国麟，被上诉人嘉联房地产公司的委托诉讼代理人李红军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人渤海信托公司上诉请求：一、依法撤销一审判决，改判上诉人对诉争房屋享有的抵押权优先于被上诉人王桂春对诉争房屋享有的相关权益；二、一审和二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人与被上诉人王桂春之间没有任何法律关系，被上诉人嘉联房地产公司与王桂春之间签订的《商品房认购协议书》与上诉人无关，上诉人不是该协议的相对方，上诉人不是本案适用主体；二、因嘉联房地产公司向上诉人借款，本案诉争房屋已由嘉联房地产公司抵押给上诉人，上诉人已就借款关系向泸州市中级人民法院提起民事诉讼，并在该案中将包括本案诉争房屋在内的抵押房屋全部予以查封，包括被上诉人王桂春在内的所有购房人应向泸州市中级人民法院提起异议之诉，一审法院对本案无管辖权；三、被上诉人嘉联房地产公司与王桂春之间签订的《商品房认购协议书》没有办理网签和初始登记，双方之间的法律关系尚处于债权状态，被上诉人王桂春仅有请求嘉联房地产公司交付房屋及转移所有权的权利，该权利的法律性质是一种债权请求权，而上诉人就本案诉争房屋已经办理了抵押登记，并取得房屋他项权证书，上诉人对诉争房屋享有的抵押权优于被上诉人王桂春作为购房人享有的债权；四、被上诉人王桂春没有出示支付购房款的转账记录，系工程款抵房款，属于以物抵债，不能享有法律对消费者保护的权利，其对诉争房屋享有的相关权益不能优先于上诉人对诉争房屋享有的抵押权。被上诉人王桂春辩称：一、上诉人渤海信托公司就诉争商品房办理抵押登记，与本案有法律上利害关系，将其列为本案第三人参加诉讼，符合法律规定；二、本案系商品房买卖合同纠纷，一审法院具有管辖权，上诉人渤海信托公司也未在管辖权异议期间提出管辖权异议，视为上诉人接受一审法院管辖；三、在诉争商品房办理抵押登记前，被上诉人王桂春与嘉联房地产公司已经就诉争商品房抵扣其他工程款达成一致意见，双方签订了《商品房认购协议书》，该协议双方当事人的真实意思表示，依法成立并生效；四、尽管被上诉人王桂春所购诉争商品房属于工程款抵偿购房款，在这发生在上诉人渤海信托公司办理抵押之前，在抵偿房款时并不损害上诉人渤海信托公司合法权益，被上诉人王桂春作为购房人的相关权利应当受到法律保护，根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》规定，被上诉人王桂春作为购房消费者享有的权利优先于上诉人享有的抵押权。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人嘉联房地产公司辩称，嘉联房地产公司与被上诉人之间签订《商品房认购协议书》，用其他工程款抵扣诉争房屋购房款，该抵偿发生在抵押登记之前，被上诉人嘉联房地产公司已经将工程项目销售情况报告给上诉人，被上诉人嘉联房地产公司愿意为被上诉人办理合同网签及所有权转移手续。原审原告王桂春向一审法院起诉请求：判决确认王桂春的购房优先权优先于渤海信托公司享有的在建工程抵押权，判决嘉联公司继续履行合同及时为王桂春办理讼争房屋备案或过户登记手续，承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2013年7月29日，王桂春（乙方）与嘉联房地产公司（甲方）签订《商品房认购协议书》，约定：一、甲方以竞价方式取得的出让土地，位于泸州市江阳区，净用地面积32987平方米，土地使用年限70年，容积率1.5，绿地率35％，建筑密度25％，甲方在该土地开发新建商品住房，由甲方销售。1、乙方自愿认购“嘉联·山地名宅”小区住房壹套，面积约为83.51㎡。甲方必须按时保质保量向乙方交付房屋，如乙方在主体工程完工后自愿不要房屋的，经甲方同意后可退还购房款及另行支付利息叁万元。2、认购该商品房单价为5000元/㎡，此价包含水、气、光纤设施费。二、建筑面积按房屋产权登记面积为准。三、付款方式及期限。全部房款抵作“景林园”砖款，约417550元，其余款项于交房时付清。2、交房钥匙、交房屋权产权证、土地使用证时结算，多退少补，结算余款。以上条款的付款时间为从告知之日（以泸州晚报登报通知或电话通知为准）起7日内付清。四、房屋标准及配套设施要求：1、基础、主体、外墙装饰按照城市规划和设计要求实施。2、楼宇抗震裂度按6度设计。3、住宅房楼层高度为3米。4、水、电、天然气、电话、闭路、消防设施标准。（1）给水系统安装到户，每户设室外户表一只。排水系统按设计全部安装到位。（2）电：楼梯间暗线安装到户，每户设室外分户电表一只，以供电局安装为准，小区安装变压器。（3）通讯：宽带网络和电话终端线路预埋到户。（4）闭路：闭路光纤预埋到户。（5）消防设施：按消防部门规定，配备消防设施。（6）天然气预埋到位。5、甲方负责开通并硬化与小区相连的通道和车库、值班室、垃圾库等小区配套设施及其它特殊配套设施工程，按规划要求实施。五、装修标准：1、内装修：（初装）（1）楼地面为水泥砂浆找平；（2）墙体和天棚为水泥砂浆抹面；（3）楼梯间墙面及天棚为仿瓷涂料，地面为地砖；（4）厨、厕地面进行防水处理后用水泥砂浆找平，每户客卫设一中档平便器，主卫预留接口。（5）每户进户门为中档防盗门一樘（500.00），如需加宽入户或提高防盗门档次，所增加的费用由住户承担；外窗（铝塑窗）为节能窗。（6）小区各单元均安装楼宇对讲防盗门系统并联通入户。2、外装饰：外墙面的造型、标准、风格和色调按市规划要求实施。六、工程质量接受泸州市质量监督站监督，按国家现行施工及验收规范执行。七、建设手续及房屋交付。甲方提前10天以书面通知乙方办理进房手续，领取钥匙，结清房款。交房时间为18个月（从签订本协议之日起计算）八、房屋保修。按《住宅质量保证书》承诺的内容承担相应的保修责任，甲方交付商品住宅使用之日起。九、产权办理及费用。1、甲方为乙方办理房屋所有权证及土地使用权证，其办理两证的各种税、费按国家规定由甲、乙双方各自承担。办理的两证归乙方所有。甲方应在房屋交付后720个工作日内为乙方办妥房屋所有证及土地使用权证。2、房屋交付后，户内维修护理（保修范围除外）由乙方负责。十、违约责任以及争议的解决方式。1、若乙方不按上述约定时间支付购房款，短缺金额和违约时间按月利率3％计算，支付甲方利息。2、若甲方不按期交房，按乙方已交款金额和违约时间月利率3％计算，支付乙方利息。3、除上述1、2项约定外，甲、乙双方任何一方违约，需赔偿对方相应经济损失并按损失金额的30％向对方支付违约金。4、协议生效后甲方终止履行，只按已缴购房款总额的30％向对方支付违约金。5、甲、乙双方因履行本协议发生争议，首先应通过协商解决，协商不成，任何一方都可依法向人民法院提起诉讼。十一、甲方应首先完成小区环境设计，其方案和效果经甲、乙双方一致同意后，甲方应严格按该设计方案施工，并在交房前完成小区环境建设，若交房时未完成小区环境施工或未达到原小区环境设计标准，甲方应该超出交房时间每日人民币10元标准支付违约金给乙方，直至甲方整改达到原设计方案标准为止。十二、其他约定。1、乙方住户在使用房屋期间，不得擅自更改主体结构和损坏防水层，如因乙方更改主体结构和损坏防水层，造成后果，由乙方自行负责一切损失及费用。2、乙方在进住小区楼宇后，应配合甲方的物业管理，遵守小区物管规定。3、未尽事宜，甲、乙双方签订补充协议，补充协议作为附件与本协议具有同等法律效力。4、甲方建设、销售商品房手续完善后15日内，甲乙双方签订正式的商品房买卖合同，商品房买卖合同的内容必须依据本协议书的约定，未经双方协商一致不得变更。若乙方未能在本协议约定时间内完善商品房买卖合同，甲方有权收回该套房屋，并退还乙方预购房款。十三、本协议经甲、乙双方签字后生效，本协议一式叁份，甲方贰份，乙方壹份。2013年7月29日，嘉联房地产公司以借款名义向王桂春出具了417550元的收款收据，该收据中载明抵扣张勇砖款。2014年4月24日，嘉联房地产公司与第三人渤海信托公司签订《信托贷款合同》向第三人借款8000万元。2014年5月6日，嘉联房地产公司办理了抵押权人为第三人的抵押登记手续，其中坐落于江阳区学院中路6号2号楼共36套房（在建工程）作抵押向第三人借款359万元。2014年6月4日，2号楼取得《商品房预售许可证》。2014年8月26日，王桂春向嘉联房地产公司支付了办证费14614元、代办费300元及维修基金4008元。此后，王桂春与嘉联房地产公司因办理《商品房买卖合同》网签手续及房屋所有权转移登记手续产生纠纷。上述事实，有本案当事人的当庭的陈述，王桂春提供的《商品房认购协议书》及相关收据，嘉联房地产公司提供的《商品房预售许可证》和第三人提供的《他项权证》在案证明，一审法院予以认定。一审法院认为，以房抵债未为法律、法规所禁止，只要双方意思表示一致，其合同即成立并生效。2013年7月29日，王桂春与嘉联房地产公司签订《商品房认购协议书》，约定王桂春将张勇对嘉联房地产公司所享有的债权即嘉联房地产公司所欠张勇的砖款417550元抵作王桂春购买“嘉联·山地名宅”小区商品房的购房款，该协议系双方真实意思表示，原债权人张勇也未提出异议，应为有效，王桂春虽无具体的支付行为，但仍应当认定王桂春已履行了相应的付款义务。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条规定“商品房的认购、订购、预订等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定收受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同”、《商品房销售管理办法》第十六条规定“商品房销售时，房地产开发企业和买受人应当订立书面商品房买卖合同。商品房买卖合同应当明确以下主要内容：（一）当事人名称或者姓名和住所；（二）商品房基本状况；（三）商品房的销售方式；（四）商品房价款的确定方式及总价款、付款方式、付款时间；（五）交付使用条件及日期；（六）装饰、设备标准承诺；（七）供水、供电、供热、燃气、通讯、道路、绿化等配套基础设施和公共设施的交付承诺和有关权益、责任；（八）公共配套建筑的产权归属；（九）面积差异的处理方式；（十）办理产权登记有关事宜；（十一）解决争议的方法；（十二）违约责任；（十三）双方约定的其他事项”，王王桂春与嘉联房地产公司签订的《商品房认购协议书》已具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的条件，王桂春已按照约定向嘉联房地产公司支付了全部购房款，且嘉联房地产公司已经依法取得《商品房预售许可证》，王桂春与嘉联房地产公司签订的《商品房认购协议书》应当认定为商品房买卖合同，嘉联房地产公司应当按照双方的约定和法律的规定履行出售人应当承担的义务。根据《商品房认购协议书》第十二条的约定，嘉联房地产公司在取得2号楼《商品房预售许可证》后15日内，双方应当签订正式的商品房买卖合同，但由于嘉联房地产公司设置在房屋上的抵押尚未消灭，导致不能办理该商品房买卖合同的网签备案手续，影响所有权的转移，嘉联房地产公司已构成违约。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，嘉联房地产公司应承担相应的违约责任。关于王桂春请求法院判决确认王桂春的购房优先权优先于第三人享有的在建工程抵押权的问题。所谓“购房优先权”，其实质是王桂春依据合同的约定购房依法所享有的相关权益是否优先于抵押权。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》载明：“一、人民法院在审理房地产纠纷案件和办理执行案件中，应当依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定，认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权。二、消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项后，承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人。……”，王桂春订购该商品房在抵押权设置之前，并已支付了全部购房款，且嘉联房地产公司已经依法取得《商品房预售许可证》，依照该司法解释，王桂春购买讼争房屋依法享有的相关权益应优先于该建筑工程的承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权，而该建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权，所以王桂春购房依法享有的相关权益应优先于本案第三人享有的抵押权。故王桂春要求嘉联房地产公司及时办理讼争房屋的买卖合同网签备案手续的理由充分，一审法院予以支持。《商品房认购协议书》第九条约定嘉联房地产公司应在房屋交付后720个工作日内为王桂春办妥房屋所有证及土地使用权证，嘉联房地产公司亦同意在王桂春缴清购房款、税费及办证费用的情况下为王桂春办理产权证。王桂春的请求和嘉联房地产公司的主张均系合同内容，双方均应当按照合同的约定全面履行合同义务。王桂春已按约定履行了付款义务，嘉联房地产公司亦应当按照约定为王桂春办理房屋产权证。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条和《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》的规定，一审法院判决：一、王桂春购买泸州市江阳区房屋依法享有的相关权益优先于第三人渤海国际信托股份有限公司对该房屋享有的抵押权；二、嘉联房地产公司在本判决生效之日起五日内与王桂春办理泸州市江阳区房屋买卖合同的网签备案手续；三、嘉联房地产公司在约定的期限内为王桂春办理泸州市江阳区房屋的不动产登记手续。案件受理费减半收取100元，由嘉联房地产公司承担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证。本院二审查明：2014年初，嘉联房地产公司开发的“嘉联·山地名宅”项目因资金困难向乐山市商业银行自贡分行提出贷款申请，并向银行书面报告了“嘉联·山地名宅”项目的基本情况，项目共计16幢可售住宅套数为504套，已经销售301套和未售房203套，该情况写入乐山市商业银行自贡分行向公司金融部提交的《四川嘉联房地产开发有限公司8000万房地产开发贷款预审报告》中，在乐山市商业银行自贡分行审贷会决议和乐山市商业银行风险管理委员会提出的专业意见书中，明确要求制定分期还款计划，当销售回款达到1540万元时，超过1540万元的金额应按不低于90%的比例来归还项目贷款，抵押的在建工程需对外销售时，分行应加强审核和把关，根据销售回款情况严格按合同约定归还贷款，密切关注销售进度和回款情况等。此后，乐山市商业银行自贡分行委托渤海信托公司发放贷款，并办理该项目在建工程抵押登记，登记抵押权人为渤海信托公司。本院二审查明的其余事实与一审法院查明事实一致，本院依法予以确认。本院认为，本案系商品房买卖合同纠纷，双方当事人对被上诉人王桂春与被上诉人嘉联房地产公司于2013年7月29日签订《商品房认购协议书》、被上诉人嘉联房地产公司出具了收款收据、渤海信托公司对诉争商品房已办理在建工程抵押登记的事实无争议，本案争议的焦点为：一、上诉人渤海信托公司是否系本案适格主体；二、一审法院对本案是否具有管辖权；三、被上诉人王桂春对其购买诉争商品房的相关权益是否优先于上诉人渤海信托公司对诉争商品房享有的抵押权。关于上诉人渤海信托公司是否系本案适格主体的问题。本院认为，本案系商品房买卖合同纠纷，虽然上诉人渤海信托公司不是商品房买卖合同当事人，但由于上诉人渤海信托公司对诉争商品房已经办理在建工程抵押登记，对诉争商品房享有抵押权，被上诉人王桂春起诉要求确认其购买诉争商品房的相关权益优先于上诉人渤海信托公司享有的抵押权，本案处理结果与上诉人渤海信托公司具有法律上的利害关系，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条之规定，被上诉人王桂春将上诉人渤海信托公司列为本案第三人，符合法律规定，故上诉人渤海信托公司有关其主体不适格的上诉理由不成立。关于一审法院对本案是否具有管辖权的问题。本院认为，虽然根据上诉人渤海信托公司的财产保全申请，本院在另案中对包括诉争商品房在内的房屋进行查封，但本案被上诉人王桂春作为诉争商品房的购房人，要求确认其购房相关权益优先于上诉人渤海信托公司对诉争商品房享有的抵押权，并办理网签和过户登记手续，并不是对本院另案查封诉争商品房提出异议，一审法院受理本案，不违反级别管辖和专属管辖相关规定。此外，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条之规定，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出，上诉人渤海信托公司在提交答辩状期间，并没有向一审法院提出管辖异议，视为一审法院有管辖权，故上诉人渤海信托公司有关一审法院对本案不享有管辖权的上诉理由不成立。关于被上诉人王桂春对其购买诉争商品房的相关权益是否优先于上诉人渤海信托公司对诉争商品享有抵押权的问题。本院认为，被上诉人王桂春对其购买诉争商品房的相关权益优先于上诉人渤海信托公司对诉争商品享有的抵押权，理由如下：首先，被上诉人王桂春与被上诉人嘉联房地产公司签订工程款抵房协议，并用被上诉人嘉联房地产公司所欠工程款债权抵扣诉争商品房购房款时，上诉人渤海信托公司对诉争商品房并未办理抵押登记，该工程款债权抵扣购房款的行为发生在上诉人渤海信托公司办理诉争商品房抵押登记之前。其次，在上诉人勃海信托公司向被上诉人嘉联房地产公司发放贷款前，接受贷款申请的案外人乐山市商业银行自贡分行已经按照贷款程序要求对“嘉联·山地名宅”小区是否具备贷款条件进行过调查论证，上诉人勃海信托公司在明知“嘉联·山地名宅”小区301套商品房已经预售的情况下，仍然将该项目504套商品房全部办理在建工程抵押登记，导致被上诉人王桂春所购商品房无法办理网签登记和所有权转移登记，明显损害了被上诉人王桂春作为普通购房消费者的合法权益。再次，被上诉人嘉联房地产公司已经取得诉争商品房的预售许可证，且在该预售许可证中并无权利限制情况记载，被上诉人嘉联房地产公司依法对外可以销售诉争商品房。因此，一审法院依据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》规定，判决被上诉人王桂春作为普通购房消费者对购买诉争商品房的相关权益优先于上诉人渤海信托公司对诉争商品房的抵押权，同时判决被上诉人嘉联房地产公司办理网签备案手续以及不动产登记手续，符合法律规定，依法应予维持，上诉人渤海信托公司有关被上诉人王桂春对诉争商品房享有债权请求权不能优先于抵押权的上诉理由不能成立。综上，上诉人渤海信托公司的上诉理由均不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）、原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……”之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由上诉人渤海国际信托股份有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 春代理审判员  张晓余代理审判员  刘 静二〇一六年十二月二十日书 记 员  邓 琳