重庆市梁平县人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0228民初46号原告重庆六合成消防有限公司万州分公司，住所地重庆市万州区沙龙路三段，组织机构代码58686037-3。法定代表人姜海军，系公司负责人。委托代理人吴兴勇，重庆正衡律师事务所律师。委托代理人常仕武，重庆正衡律师事务所律师。被告重庆鹏奕房地产开发有限公司，住所地重庆市九龙坡区杨家坪珠江路48号3幢20-5#，组织机构代码55903497-3。法定代表人张晓燕，该公司总经理。委托代理人黄维，北京德恒（重庆）律师事务所律师。委托代理人相连昌，北京德恒（重庆）律师事务所律师。原告重庆六合成消防有限公司万州分公司（以下简称“六合成公司”）与被告重庆鹏奕房地产开发有限公司（以下简称“鹏奕公司”）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员白在勇适用简易诉讼程序公开开庭进行了审理。原告的委托代理人常仕武到庭参加了诉讼，被告重庆鹏奕房地产开发有限公司的法定代表人张晓燕及其委托代理人黄维、相连昌到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告六合成公司诉称，2012年10月22日，经谭忠明联系，被告与重庆恒达消防公司签订了《鹏奕·东方天籁水电消防安装工程承包合同》，后因谭忠明离开恒达公司去到原告处就职，经各方同意，由原告继续按照《鹏奕·东方天籁水电消防安装工程承包合同》承包“鹏奕·东方天籁”项目的水电消防安装工程。2014年10月，该项目的水电消防安装工程竣工，并经梁平县公安局消防大队和防雷办等单位验收合格，该项目的房屋已经大部分对外出售。由于在施工过程中，被告的设计变更，产生了大量的增加工程。施工过程中，被告预付了450.00万元工程款，尚欠原告100.00万元工程款。2014年12月，受被告委托，深圳鼎兴工程造价咨询有限公司重庆分公司对该项目的水电安装工程合同外的工作量进行了决算，并出具了《东方天籁项目水电安装工程合同外签证增加工程量结算书》。结算书载明，水电安装工程增加工程量的工程款为1689203.92元。为此，原告多次找到被告要求支付拖欠的工程款，被告均以各种理由拒绝付款。现原告向人民法院提起诉讼，请求判令被告支付尚欠原告的工程款2689203.92元，并支付拖延付款利息（按月利率2%，从2014年12月1日起计算至实际履行之日止）。原告的工程款就被告建设工程（东方天籁小区住房和车位）拍卖或折价的价款优先受偿。诉讼费由被告承担。被告鹏奕公司辩称，本案的原告并不是适格主体，根据原告的陈述，本案的系争工程是谭忠明工人承包并实际施工，原告不是本案施工合同的履行主体，无权要求被告支付工程款。原告请求支付的268.00万余元工程款没有计算依据。原告陈述被告尚欠原告100.00万元工程款缺乏依据。原告诉称有增加工程量额外产生1689203.92元工程款，其所依据的鼎兴公司制作的结算书只是被告单方委托中介机构提供的造价咨询服务，并不是双方的结算文件。原告诉称要求对被告开发的小区住房和车位享有优先受偿权，被告认为无法律依据。本院经审理认定如下事实：2012年10月22日，被告与案外人重庆市恒达消防安全有限公司万州分公司签订了《鹏奕·东方天籁水电消防安装工程承包合同》，该合同约定工程名称为鹏奕·东方天籁水电及消防安装工程，承包范围：被告开发的鹏奕·东方天籁水电及消防安装工程施工图范围内所涉全部工作项目的材料、设备、施工、安装、安全、调试、验收等，并负责水电及消防工程通过验收合格。需要移交供电局及电力外包施工的电力设备工程不在承包范围内。室外综合管网、生化池施工和灭火器不在承包范围。工程总承包金额5500000.00元。并备注：该承包金额以本合同约定的范围为准，若因甲方图纸变更而增加的工程项目，则按重庆市2008安装定额下浮10%计价。合同还约定了各自其他的权利义务。该合同签订后，实际履行该合同承包义务的为本案的原告重庆六合成消防工程有限公司万州分公司。原告六合成公司除实际履行该合同的水电及消防工程的施工、安装义务外，由于被告在施工过程中进行了设计的变更和调整，原告继续进行了合同外增加的水电、消防工程的施工、安装。被告鹏奕公司开发建设的鹏奕·东方天籁项目的水电、消防工程于2014年10月23日经梁平县公安消防大队“梁公消竣复〔2014〕第0019号”建设工程竣工验收消防备案复查意见书综合评定消防验收合格。2015年2月左右，在被告鹏奕公司的委托下，案外人深圳市鼎兴工程造价咨询有限公司重庆分公司（以下简称“鼎兴公司”）针对鹏奕.东方天籁项目水电安装合同外增加签证工程出具了一份《结算审核报告书》。该《结算审核报告书》虽然有鼎兴公司原告六合成公司盖公章予以确认，但缺乏被告鹏奕公司的签章或法定代表人签字。原告获得该份报告书后，要求被告按照该报告书载明的审核金额向原告支付工程款，被告对该报告书载明的审核金额有异议而拒绝付款。原告于2015年3月17日起诉至本院，请求判决被告支付尚欠合同内工程款932500.00元，合同外增加工程价款1689203.92元，并支付延期付款利息。判决原告的工程款就被告建设工程（东方天籁小区住房和车位）拍卖或折价的价款优先受偿。诉讼费由被告承担。该案经本院审理认为，主要证据《结算审核报告书》形式、内容以及原告获得该报告的途径等问题上存在众多异议，不能作为被告付款的直接依据。例如：1、该种方式并非原、被告合同约定的结算方式，且《结算审核报告书》是被告单方委托第三方所作出的咨询报告，第三方鼎兴造价咨询公司当庭称由于被告公司未支付咨询价款，要求收回该报告并称自己所作的只是咨询报告，并不是原、被告双方委托的作为结算的报告，对于工程量没有审核义务；2、《结算审核报告书》中被告公司及负责人处无签字和盖章；3、《结算审核报告书》涉及的工程量的部分工程量签证单缺乏监理方以及被告的施工负责人签字；4、《结算审核报告书》到原告手中的过程存在合理怀疑……。故，本院限期原、被告自行从新进行结算，并建议原告自行结算不能另行起诉，由人民法院主持双方委托有资质的鉴定机构对工程造价进行鉴定。此后，该案经本院协商不能，原告于2015年12月30日撤回了该次诉讼。并于2016年1月6日再次针对涉案工程起诉至本院，请求人民法院判令支持如其诉称的诉讼请求。本案在审理过程中，原告申请了对涉案水电安装工程的合同外增加工程造价进行司法鉴定，经鉴定程序，接受委托的重庆铂码工程咨询有限公司于2016年11月23日出具《重庆铂码工程咨询有限公司东方天籁项目水电安装工程合同外签证增加工程造价司法鉴定意见书》，该意见书确认工程造价为923950.54元元（大写玖拾贰万叁仟玖佰伍拾圆五角肆分）。在出具本最终鉴定意见书之前，重庆铂码工程咨询有限公司于2016年9月27日向原、被告出具了司法鉴定征求意见稿，征求了原、被告的意见。另查明，被告至今共计支付给原告工程款450.00万元，由于原、被告双方实际履行的合同为被告与案外人重庆市恒达消防安全有限公司万州分公司签订了《鹏奕·东方天籁水电消防安装工程承包合同》，工程总承包金额5500000.00元，被告未举示出证据证明其合同约定的5500000.00元已经支付完毕。原告在庭审过程中明确表示对涉案水电、消防安装工程合同内的尚欠工程款由于未纳入鉴定范围，要求另行主张权利，不在本案中解决。在本案中仅要求被告支付鉴定机构确定的合同外增加工程价款923950.54元，并从2014年12月1日起按月利率2%计算支付利息，支付至实际付清之日止。并就该工程价款对被告小区住房和车位拍卖和折价的价款优先受偿。诉讼费由被告承担。为进行涉案鹏奕.东方天籁水电安装合同外增加工程的工程造价司法鉴定，原告向重庆铂码工程咨询有限公司缴纳了司法鉴定费30000.00元。上述事实，有原告举示的《鹏奕·东方天籁水电消防安装工程承包合同》、鼎兴公司出具的《结算审核报告书》，以及本院依法调取的（2015）梁法民初字第1082号案件的证据、庭审笔录、结算协调会记录及工程量核对记录，加上重庆铂码工程咨询有限公司出具的《重庆铂码工程咨询有限公司东方天籁项目水电安装工程合同外签证增加工程造价司法鉴定意见书》等证据，结合原、被告双方的当庭陈述，本院予以确认。本院认为，原、被告均是合法的建设工程合同主体，施工的所有手续以及竣工、验收及消防验收备案的过程均是以原告六合成公司名义进行，能够认定原告六合成公司是所涉工程的实际施工人，是本案的适格主体。被告辩称其不是本案所涉工程的实际施工人缺乏证据支撑与事实不符，对该抗辩本院不予支持；原告六合成公司所承包建设涉案鹏奕.东方天籁的水电工程已于2014年10月23经梁平县公安消防大队消防验收合格并备案，被告应当在合理期限内足额支付工程款。但因双方对结算过程和工程款支付产生争议，诉讼至人民法院。在人民法院的主持下，通过双方随机抽选委托重庆铂码工程咨询有限公司对涉案工程鹏奕.东方天籁水电工程合同外增加工程的工程造价进行了评估，鉴定的工程造价为923950.54元。被告辩称已经支付4500000.00元工程价款，超过该鉴定的金额。但事实是合同内所涉及的工程并未进行鉴定，由于原、被告双方实际履行的合同约定的合同价款为5500000.00元，现被告共计仅支付4500000.00元。被告也没有提供证据证明合同内约定的价款与合同内实际工程的价款不一致，以及没有提供其支付合同外增加工程价款的任何证据。故，被告应当立即支付给原告鉴定机构确定的923950.24元工程款。对于合同内工程款支付的纠纷问题，由于原告当庭要求另案主张权利，不在本案中处理，加上合同内所涉的工程量未纳入本次司法鉴定的范围。故，本院在本案中不处理合同内的工程价款争议，原告可另案就合同内的价款支付问题主张权利。关于原告主张的利息问题，因涉案工程在原告起诉要求被告支付利息的起算日2014年12月1日之前已经竣工验收合格、通过消防备案并交付使用，由于双方没对未付工程款利息标准进行约定，被告应当按照根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，从2014年12月1日起以应付工程923950.24元为标准计算支付利息，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至实际付清之日止。关于原告起诉要求就被告建设工程（东方天籁小区住房和车位）拍卖或折价的价款优先受偿的请求，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条以及《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿问题的批复》的规定，本案的事实是涉案工程竣工验收备案之日为2014年10月23日，原告是在2015年3月17日以向人民法院提起的诉讼形式主张该优先权。虽然该次起诉后，原告撤诉后再次起诉的本案。但撤诉后再次起诉的原因是基于本院建议原、被告双方重新结算，如结算不能后再起诉对涉案工程进行司法鉴定。故，并不能当然界定原告优先受偿权的丧失。所以，对原告要求工程款以东方天籁小区现未出售的住房和车位拍卖或折价的价款优先受偿的请求，本院予以支持。关于鉴定费和诉讼费的承担问题，由于鉴定费30000.00元，是基于合同外签证工程量的鉴定收取的费用，因被告尚未支付合同外签证工程的工程价款，该费用应由被告负担；案件受理费14157.00元是基于原告原诉请的金额2689203.92元进行的收取，本院确定其按支持的比例由原、被告双方进行分担。由原告承担〔（2689203.92元-923950.24元）÷2689203.92元×14157.00元〕=9293.00元，被告承担14157.00元-9293.00元=4864.00元。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿问题的批复》之规定判决如下：一、由被告重庆鹏奕房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向原告重庆六合成消防有限公司万州分公司支付鹏奕·东方天籁项目水电安装工程合同外签证增加工程价款923950.54元，并从2014年12月1日起以应付工程款923950.54元为标准计算向原告支付利息，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至实际付清之日止；二、由原告重庆六合成消防有限公司万州分公司就被告应支付的上述工程款923950.54元对被告重庆鹏奕房地产开发有限公司鹏奕·东方天籁小区尚未销售的房屋和车位折价或拍卖价款享有优先受偿权；三、由被告重庆鹏奕房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向原告重庆六合成消防有限公司万州分公司支付其应承担的本案的司法鉴定费30000.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟履行的债务利息。案件受理费14157.00元，由原告承担9293.00元，被告承担4864.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  白在勇二〇一六年十二月二十二日书记员  王娅君