山东省巨野县人民法院民 事 判 决 书(2015)巨民初字第1902号原告：徐先赞，男，1986年12月1日出生，汉族，居民，住山东省定陶县。委托诉讼代理人：郭喜明，山东邦治律师事务所律师。被告：黄兴伟，男，1970年2月25日出生，汉族，居民，住山东省巨野县。委托诉讼代理人：庞法想，山东百士律师事务所律师。原告徐先赞与被告黄兴伟提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2015年7月3日立案后，依法适用普通程序，于2016年3月21日公开开庭进行了审理。原告徐先赞及委托诉讼代理人郭喜明，被告黄兴伟的委托诉讼代理人庞法想到庭参加了诉讼。被告黄兴伟2016年3月25日申请重新鉴定，本院技术室以原告的鉴定系经本院依法委托，程序合法，不应再次重复鉴定为由，于2016年12月9日退回鉴定申请。本案现已审理终结。原告徐先赞向本院提出诉讼请求：要求被告赔偿1万元，诉讼过程中，变更诉讼请求为160515.77元。事实和理由：2014年11月30日11时左右，原告徐先赞受被告黄兴伟雇佣在其承包的兰州地铁工地干活，在维修旋挖钻机的过程中，被铁屑崩伤左眼。在兰州、济南等地住院27天，被告黄兴伟垫付了部分医疗费用后，其他损失拒绝赔偿。为此，诉至法院，要求赔偿上述损失。被告黄兴伟辩称，原告受雇于我在承包的兰州地铁工地做劳务，在从事劳务期间受到伤害属实。但原告严重违反工作中的操作要求，自身具有重大过错，依据《侵权责任法》第三十五条的规定，应当承担主要责任。原告受伤后，我全心全意为原告积极治疗，在兰州住院3天后，考虑到当地的治疗条件落后，就为原告及其家人购买了飞机票，将原告送到济南治疗，并支付了全部费用，后又支付给原告26500元，要求在应予承担的责任内予以扣减。根据原被告的诉辩情况，归纳以下争执焦点：一.原告对事故的发生是否存在过错；二.原告要求被告赔偿160515.77元的法律与事实依据。针对第一个争执焦点，原告提供与被告的电话录音记录、手机短信各一份，证明与被告存在雇佣关系。被告对原告提供的证据无异议，认可双方存在雇佣关系。被告申请证人徐某、陈某出庭，证明原告未按工作程序更换钻头，自己用锤砸钻头，导致铁屑蹦到眼睛受伤，对事故的发生存在过错。原告对证人证言有异议，认为原告与两位证人一组三人，原告是师傅，两位证人的工作由原告安排。当时坏了3个钻头，在更换过程两证人砸掉了2个，原告从车下来时，两证人正在砸第3个，没有砸下来，原告接过徐某的大锤，垫在钻头上，陈某用另一个大锤上砸，在陈某砸的过程中大锤上的铁屑蹦到原告的眼睛，导致原告眼部受伤，且两个证人并没有阻止原告更换钻头，卸掉钻头需要有专业工具，出事故之前曾多次提出让被告购买专业扳手。本院认为，证人徐某、陈某与原告徐先赞三人一组，原告负责操作机器，二证人在机器下面受原告支配工作，两证人证实原告自已用锤在砸钻头的过程中，导致铁屑蹦到眼睛受伤，证言具有客观性、真实性，与本案有关联性，其证人证言应确认为有效证据。针对第二个争执焦点，原告提供下列证据：1.鉴定意见书；2.住院病历；3.医疗费单据28张；4.护理人员、被抚养人身份证明；5.村委会证明，证明被抚养人3人;6.营养费单据；7.住宿费单据；8.交通费发票；9.鉴定费单据。损失额为：1.医疗费35944.87元；2.交通费3593元；3.住院伙食补助费720元；4.营养费4000元；5.住宿费477元;6.误工费29367元;7.护理费8073元；8.残疾赔偿金71292元；9。被扶养人生活费44188.9元（其中父母28663元、儿子15525.9元）；10.精神损害赔偿5000元；11.鉴定费1700元，扣除被告支付的费用，要求被告赔偿160515.77元。经被告质证，对证据1.有异议，认为伤残级别明显过高，申请重新鉴定；对证据2.真实性没有异议；对证据3.施尔明医院的单据真实性无异议，对巨野县中医院4张医疗费单据有异议，没有加盖公章，不能确认单据的真实性，3张配镜单不是正规发票，不予认可；对证据4.真实性无异议；对证据5.有异议，该证明没有村委会负责人签名，不符合证据的形式要件，且未加盖派出所的公章，不能确认三个子女的事实；对证据6.有异议，营养费单据40张不能证明与本案具有关联性，原告需提供加强营养的证明；对证据7.有异议，不能证明与本案有关联性，且原告在济南住宿的费用已由被告支付；对证据8.有异议，数额明显过高，请酌情认定；对证据9.真实性无异议。对赔偿数额，认为医疗费核实后，应扣减已经垫付的费用；交通费数额过高，请求法院酌定；对住院伙食补助费无异议；营养费、住宿费同上述质证意见；误工费、护理费计算时间过长，应参照公安部颁布的误工日的天数按农村居民标准计算；残疾赔偿金、被扶养人生活费过高；精神损害赔偿不应支持。本院认为，原告在山东施尔明眼科医院、巨野县中医院支出医疗费34562.62元，提供医疗费单据为证，本院予以确认，4张巨野县中医院的门诊单据，虽未加盖医院公章，但系原告姓名，应予认定。原告提供的3张山东省青少年视力低下防治中心配镜单，不属于正规发票，且未加盖公章，不符合证据的形式要件，对该证据不予认定。原告陈述被告支付51620元，其中：在兰州支付现金500元、济南1000元、济南住院15000元、2014年12月17日汇款5000元、2015年2月18日汇款20000元扣除16200元工资下剩3800元、2015年6月9日汇款7000元、6月11日7000元、6月12日汇款5000元、在兰州住院三天花费4500元、飞机票费用2820元。被告对原告的陈述无异议，对原告在兰州住院三天花费4500元医疗费本院予以认定。另查明，原告徐先赞父亲徐承学，1952年6月2日出生，汉族，农民；母亲侯福荣，1954年6月10日出生，汉族，农民，其夫妇有徐金英、徐金美、徐先赞三名子女扶养。原告徐先赞夫妇生育有一子徐世京，2010年10月16日出生。本院认为，被告黄兴伟雇佣原告徐先赞在工地操作机器，原、被告之间存在劳务关系及原告在从事劳务活动中受伤，事实清楚，且双方无异议，本院予以采纳。《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称“侵权责任法”）第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”原告徐先赞在从事劳务活动中遭受人身损害，被告黄兴伟作为接受劳务一方应承担赔偿责任。原告明知卸掉钻头需要有专业工具，且在发生事故之前曾多次提出让被告购买专业扳手，在没有专业工具的情况下，自己动手用锤砸钻头，导致自身受到伤害，对事故的发生存在过错，应承担30%的责任，被告黄兴伟承担70%的责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称“司法解释”）第十七条规定：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”对原告要求被告赔偿残疾赔偿金、医疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费、被扶养人生活费的诉讼请求，本院应予支持。“司法解释”第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”原告徐先赞支出医疗费39062.62元（其中在兰州支出4500元、山东施尔明眼科医院及巨野县中医院支出医疗费34562.62元），有医院出具的正规票据及诊断证明为证，本院予以认定。“司法解释”第二十条规定：“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。”原告徐先赞因伤致残，原告要求误工时间计算至定残日前一天计251天，误工费参照2014年山东省农林牧渔业职工平均工资标准117元/天计算，则其误工费为29367元（117元/天×251天）。“司法解释”第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员的人数。护理期限应当计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因为残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。”原告徐先赞经鉴定住院期间2人护理24日，出院后一人护理21日。护理人员为农村农民，未提供收入证明亦未提供平时打工证明，其护理费应参照2014年农村居民人均纯收入标准32.55元/天计算，护理费为2246元（32.55元/天×24天×2人+32.55元/天×21天×1人）。原告要求护理人员按117元/天计算，无法律依据，本院不予支持。“司法解释”第二十二条规定：“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。”原告徐先赞因就医确实支出了部分交通费用，被告同意由法院酌情认定，综合原告就医的地点及本地普通型交通工具的收费标准，酌情认定3500元。《司法解释》第二十三条规定：“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。”原告的住院伙食补助费为720元（30元/天×24天）。其在济南住院治疗，对要求赔偿住宿费，本院不予支持。原告要求赔偿营养费4000元，未提供医疗机构出具需加强营养的证明，对该诉讼请求，本院不予支持。“司法解释”第二十五条规定：“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但七十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”原告徐先赞系农民，因伤致8级伤残，参照2014年山东省农村居民人均纯收入11882元计算，其残疾赔偿金为71292元（11882元/年×20年×30%）。“司法解释”第二十八条规定：“被扶养人生活费根据扶养人丧失生活劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当承担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不得超过上一年度城镇居民人均消费性支出或者农村居民人均年生活消费支出额。”原告之父徐承学，被扶养17年，三子女分担，其被扶养人生活费为13535元（7962元/年×17年÷3×30%）；原告之母侯福荣，被扶养19年，三子女分担，其被扶养人生活费为15127元（7962元/年×19年÷3×30%）；原告之子徐世京，被扶养13年，有2人扶养，被扶养人生活费为15525元（7962元/年×13年÷2×30%）；被扶养人生活费共为44187元（13535元+15127元+15525元）。最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被扶养人的，应当根据《最高人民法院关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被扶养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”因此，原告徐先赞的残疾赔偿金115479元（其中残疾赔偿金71292元+被扶养人生活费44187元）。《侵权责任法》第二十二条规定：“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”原告徐先赞系在从事劳务活动中受伤，原告的受伤并不是被告黄兴伟侵权造成的，原告要求精神损害赔偿无法律依据，本院不予支持。鉴定费1600元、照相费100元，系原告的实际支出，本院予以支持。综上，原告徐先赞的合理损失为：1.医疗费39062.62元，2.误工费29367元，3.护理费2246元，4.交通费3500元，5.住院伙食补助费720元，6.残疾赔偿金115479元，7.鉴定费1600元，8.照相费100元，合计192074.62元。由被告黄兴伟承担70%，计款134452元（192074.62元×70%），扣除被告黄兴伟已支付的51620元，被告黄兴伟尚应赔偿原告徐先赞经济损失82832元（134452元51620元）。其余损失由原告徐先赞自行承担。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、第二十八条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知第四条之规定，判决如下：一、由被告黄兴伟赔偿原告徐先赞各项损失共计82832元，于本判决书生效之日起10日内履行完毕；二、驳回原告徐先赞的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3500元，由原告徐先赞负担1700元，被告黄兴伟负担1800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长  吕常运审 判 员  徐福建人民陪审员  杨 犇二〇一六年十二月三十日书 记 员  牛 欣