江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏03民终5983号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司，组织机构代码83643525-8，住所地徐州市解放南路矿业大学科技园科技大厦一楼。负责人：张雪冰，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘全权，江苏金铎律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：武威，男，1985年10月12日生，汉族，驾驶员。委托诉讼代理人：王飞，江苏益邦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：汤庆峰，男，1966年2月3日生，汉族，个体户。被上诉人（原审被告）：王礼奎，男，1955年2月7日生，汉族，个体户。二被上诉人共同委托诉讼代理人：邱雷，睢宁县群星法律服务所法律工作者。被上诉人：徐州山鹰物流有限公司，组织机构代码55468077-3，住所地睢宁县睢城镇东环岛200米华哥酒店后面四楼。上诉人中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司（以下简称平安保险徐州公司）与被上诉人武威、汤庆峰、王礼奎、徐州山鹰物流有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省睢宁县人民法院(2016)苏0324民初1879号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平安保险徐州公司的委托诉讼代理人刘全权、被上诉人武威及其委托诉讼代理人王飞、被上诉人汤庆峰、王礼奎的共同委托诉讼代理人邱雷到庭参加诉讼。经本院依法传唤，被上诉人徐州山鹰物流有限公司未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险徐州公司上诉请求：请求依法改判，不承担赔偿责任。事实与理由：武威根据病例记载其是不慎造成的伤害，故不符合保险合同的约定，因此不应承担赔偿责任。武威答辩称：一审判决正确,请求维持原判。汤庆峰、王礼奎答辩称：上诉人的上诉理由不能成立，原审判决正确。徐州山鹰物流有限公司既未到庭，也未提交书面答辩意见。武威向一审法院起诉请求：依法判令被告向原告支付医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费等合计83021元，残疾赔偿金、精神损害抚慰金、后续治疗费等待评残之后另行主张，并由被告负担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：汤庆峰、王礼奎系苏Ｃ×××××号半挂货车的实际所有权人，该车挂靠在徐州山鹰物流有限公司名下运营。武威系汤庆峰、王礼奎雇佣的驾驶员，与另一驾驶员胡居辉共同驾驶车辆。2015年8月3日11时许，胡居辉驾驶苏Ｃ×××××号半挂车，正在移车时，车右侧档板掉落将正在卸货的武威砸伤。睢宁县公安局经济开发区派出所出警，作了接处警工作记录。原告随即被送往睢宁县中医院救治，治疗三天后转往睢宁县人民医院继续治疗，于2015年9月10日出院，经诊断为左胫骨平台粉碎性骨折、左腓总神经损伤，行骨折切开复位内固定+神经探查术，出院医嘱为1、卧床休息2-3月，每月复查；2、继续口服营养神经药物，3月后视神经功能恢复情况决定是否需进一步治疗；3、加强功能锻炼，预防并发症；4、交代有骨不连、功能障碍、内固定物断裂、腓总神经损伤恢复差、甚至不恢复、深静脉血栓形成等可能；5、功能锻炼，不得早期负重，否则可能造成金属植入物断裂及关节功能障碍等严重后果。武威在睢宁县中医院住院3天，花去医疗费3155.7元（2673.2元+270.5元+10元+102元+100元）；在睢宁县人民医院住院35天，花去医疗费28556.56元（25423.56元+1350元+1125元+658元），上述费用合计31712.26元均为汤庆峰、王礼奎支付。另查明，武威系城镇居民，其自2015年6月起受雇于汤庆峰、王礼奎，月平均工资为4500元。涉案苏Ｃ×××××号半挂车在平安保险徐州公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业三者险（保险金额为100万元），并投保不计免赔特约险，事故发生时，尚在保险期内。庭审中，原告明确其本次诉讼主张的损失为：医药费31887元、误工费44000元（5500元/月×8个月）、护理费3774元（102元/天×37天）、营养费2220元（60元/天×37天）、住院伙食补助费740元（20元/天×37天）、交通费200元、衣服损失费200元，计83021元。一审法院认为：根据《最高人民法院》第二十八条的规定：“机动车在道路以外的地方通行时引发的损害赔偿案件，可以参照适用本解释的规定。”本案中，胡居辉驾驶苏Ｃ×××××号车辆在移车时致人损害，虽然交警部门未对事故作出认定，但这不影响本案的定性，原告参照交通事故赔偿原则和标准提出索赔主张并无不当。然而，武威先将车上捆绑货物的绳索解开，而后站在车下指挥胡居辉移动车辆，其明知货物会有掉落的风险，未能尽到谨慎注意的义务，因此对其损害应自负20%的责任，胡居辉系汤庆峰、王礼奎的雇员，在从事雇佣活动中致人损害，其承担的责任应由汤庆峰、王礼奎承担。对原告的损失，首先由平安保险徐州公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由平安保险徐州公司在商业三者险限额内按照汤庆峰、王礼奎所应承担的80%责任比例予以赔偿。武威主张的各项损失中，确定如下：医疗费31712.26元、误工费13036元[37173元/年÷365天×（住院期间38天+出院后90天）]、护理费3040元（80元/天×38天）、营养费1292元（34元/天×38天）、住院伙食补助费740元、交通费200元、财产（衣服）损失费200元，合计50220.26元。平安保险徐州公司应在交强险责任限额范围内赔偿武威各项损失26476元（医药费10000元+误工费13036元+护理费3040元+交通费200元+财产损失费200元），在商业三者险限额内赔偿武威各项损失18995.41元[（医药费21712.26元+住院伙食补助费740元+营养费1292元）×80%]。鉴于汤庆峰、王礼奎已垫付31712.26元，故平安保险徐州公司应在支付武威的数额中扣除该项，并将此款直接支付汤庆峰、王礼奎。遂判决：一、平安保险徐州公司赔偿武威各项损失45471.41元，其中直接支付武威13759.15元，支付汤庆峰、王礼奎31712.26元；二、驳回武威对徐州山鹰物流有限公司的诉讼请求；三、驳回武威的其他诉讼请求。本案案件受理费减半收取365元，由平安保险徐州公司负担。二审查明：武威在2016年5月24日的一审庭审中提交了睢宁县人民医院于2015年8月6日向其出具的入院记录，载明：“现病史：患者（武威）2天前不慎被重物砸伤左膝部……”。同时，武威还提交了《接处警工作登记表》一份，该表载明处警经过结果为：“民警到场后了解，2015年8月3日11时许，苏Ｃ×××××半挂车驾驶员胡居辉在移车时，车右侧挡板掉落将正在卸货的工人武威砸伤，民警到场时伤者已经被送往医院救治。”其余事实与原审法院查明的事实一致。本院认为：关于平安保险徐州公司是否应当承担赔偿责任的问题。平安保险徐州公司虽上诉主张根据武威病历记载其是不慎造成伤害，根据保险合同约定，其公司不应承担赔偿责任。但武威提交的报警记录明确载明本案事故成因为：涉案半挂车驾驶员胡居辉在移车时，车右侧挡板掉落将正在卸货的武威砸伤。上述事故成因与武威病历中所述其不慎被重物砸伤左膝部并不矛盾。可见，发生本案事故时，武威是处于涉案车外卸货的第三人，其所受损害是基于该保险车辆先危险行为所造成的。依据法律规定及保险合同约定，平安保险徐州公司应当就本案武威的损伤承担相应的赔偿责任。平安保险徐州公司的上诉理由，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，平安保险徐州公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费730元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  裴运栋代理审判员  孙守明代理审判员  汤孙宁二〇一六年十二月十日书 记 员  王俞卜