江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏05民再7号再审申请人（一审被告）：昆山黄金指企业管理有限公司，住所地江苏省昆山市玉山镇城北花园路1106号。法定代表人：朱雪华，总经理。委托诉讼代理人：周涛，国浩律师（南京）事务所律师。委托诉讼代理人：党昭堂，国浩律师（南京）事务所律师。被申请人（一审原告）：江苏永创建设有限公司，住所地江苏省昆山市玉山镇昆太路612-301、302、303号。法定代表人：葛坤东，该公司总经理。委托诉讼代理人：葛玲，上海市协力（苏州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：董珺，江苏嘉昆律师事务所律师。被申请人（一审被告）：吴春江，男，汉族，1968年10月31日生，住江苏省昆山市。被申请人（一审被告）：钟家元，女，汉族，1987年2月2日生，住安徽省六安市裕安区。被申请人（一审被告）：昆山凯虹汽车贸易有限公司，住所地江苏省昆山市周市镇黄浦江北路288号1号房，组织机构代码66898852-2。法定代表人：吴春江。被申请人（一审被告）：蒋媛媛，女，汉族，1986年3月24日生，住江苏省涟水县。被申请人（一审被告）：朱振华，男，汉族，1988年3月4日生，住江苏省吴江市。被申请人（一审被告）：吴江宾悦汽车贸易有限公司，住所地江苏省吴江区平望镇中鲈村，组织机构代码68961498-4。法定代表人：吴春江。被申请人（一审被告）：苏州科畅海龙汽车贸易有限公司，住所地江苏省苏州市吴江区盛泽镇东盛步行街2-1512号公寓。法定代表人：朱振华。再审申请人昆山黄金指企业管理有限公司（下称黄金指公司）因与被申请人江苏永创建设有限公司（下称永创公司）、吴春江、钟家元、昆山凯虹汽车贸易有限公司（下称凯虹公司）、蒋媛媛、朱振华、吴江宾悦汽车贸易有限公司（下称宾悦公司）、苏州科畅海龙汽车贸易有限公司（下称科畅海龙公司）民间借贷纠纷一案，不服昆山市人民法院作出的(2014)昆民初字第3488号民事调解书，向本院申请再审。本院于2016年1月28日作出（2015）苏中民申字第00018号民事裁定，提审本案。本院依法组成合议庭，于2016年9月28日开庭审理了本案。再审申请人黄金指公司法定代表人朱雪华、委托诉讼代理人周涛、党昭堂，被申请人江苏永创建设有限公司委托诉讼代理人葛玲、董珺到庭参加诉讼，被申请人吴春江、钟家元、凯虹公司、蒋媛媛、朱振华、宾悦公司、苏科畅海龙公司经本院合法传唤没有到庭。本案现已审理终结。黄金指公司申请再审称：1、一审原告永创公司提供的证据《借条》中，申请人提供的担保缺乏形式要件和实质要件。《借条》借贷关系成立于2013年12月20日，生效于2014年1月23日，借款人为吴春江，贷款人为永创公司。而吴春江在2014年9月18日才成为申请人的法定代表人，2014年9月20日在未经过股东会决议的前提下，吴春江私自在其与永创公司签订的借条上添加申请人为担保人且没有加盖申请人公司印章，被申请人永创公司对该担保的形式要件和实质要件没有尽审慎义务，系恶意串通的损坏第三人利益。该担保亦未经申请再审人加盖公司印章，形式上也没有法律效力；2、凯虹公司、吴春江于2014年7月24日与被申请人永创公司达成《还款承诺书》一份，将原债务人由吴春江变更为凯虹公司，吴春江对被申请人的债务由凯虹公司承担。在假设原担保成立的基础上，该债务的变更未经申请人的书面同意，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十九条规定，申请人对原借条也不再承担保证责任；3、调解违反了自愿原则。特别是在一审庭审过程中，申请人股东朱雪华明确提出吴春江未得到股东会授权，无权担保，并且无权调解。一审法院在未查清案件事实的基础上，草率作出民事调解书，违反了《民事诉讼法》第一百一十二条的规定。恳请法院在查明事实的基础上，撤销昆山市人民法院作出的(2014)昆民初字第3488号民事调解书，依法改判申请人不再承担连带清偿责任。被申请人永创公司提交书面意见称：1、是否经过股东会决议而提供担保，不影响担保的对外效力。公司法相关规定仅是管理性强制规定。2、凯虹公司出具还款承诺，不属于申请再审人所认为的债务变更，而属于第三方的债务加入，不免除原债务人的义务，因此担保人的保证义务也不消灭。3、申请人、朱雪华均实际全程参与了原审的调解、执行等程序，民事调解完全是在自愿平等下进行的，内容也是各方自愿协商的，因此合法有效；4、申请人认为吴春江与我司恶意串通，没有事实依据，纯属主观臆断。实际情况是吴春江等与申请人、朱雪华之间也存在债权债务关系，且得不到偿还，才想通过再审，阻挠案件的执行。永创公司还认为，吴春江以黄金指公司名义提供担保时，提供了该公司营业执照，永创公司有理由相信吴春江能够代表黄金指公司。永创公司向一审法院起诉请求：1、判令吴春江、钟家元、黄金指公司、凯虹公司四被告立即支付原告借款本金400万元，违约金120万元，律师代理费20万元；2本案诉讼费用由被告负。事实和理由：2013年12月20日，吴春江以公司资金周转为由，向原告借款500万元，承诺还款时间为2014年4月30日。但到期后，被告只归还100万元，剩余400万元迟迟没有归还，原告多次要求被告归还，被告于2014年9月20日提供两被告公司作为担保人，此后，原告对此催讨，但被告均以种种理由推辞，至今未付，请求法院支持原告诉请。审理中，永创公司认为蒋媛媛、朱振华、宾悦公司、科畅海龙公司作为担保人出具还款承诺书，与本案有直接利害关系，申请追加蒋媛媛、朱振华、宾悦公司、科畅海龙公司为共同被告。经审理查明：2013年12月20日，吴春江向永创公司出具借条一份，载明：今有吴春江向永创公司借款人民币伍佰万元，（汇入凯虹公司）账户，归还时间为2014年4月30日。到时不归还承担以上金额30%的违约金并需承担诉讼费、律师代理费等相关所有费用。2014年1月23日，永创公司按约定将500万元汇入凯虹公司账户。2014年4月30日，吴春江向永创公司账户归还100万元。2014年7月24日，凯虹公司向永创公司出具还款承诺书一份，载明：吴春江结欠永创公司400万元，用于公司流动资金，现作出如下还款承诺：本公司承诺，于2014年9月10日前一次性付清。如未能付清，自愿承担上述金额30%的违约金给永创公司。如若因此发生诉讼，本公司自愿承担永创公司因诉讼产生的所有费用，包括诉讼费用、代理费用。提供如下担保人为上述所有金额提供担保。钟家元、蒋媛媛、朱振华、宾悦公司、科畅海龙公司作为担保人在担保人栏签名或盖章。2014年9月20日，吴春江又在其2013年12月20日出具的借条下部上写明“担保人黄金指公司2014.9、20”、“担保人凯虹公司2014.9、20”字样。另查明：黄金指公司工商登记表明，该公司2014年9月18日，法定代表人由朱雪华变更为吴春江，2014年11月26日法定代表人又由吴春江变更为朱雪华。还查明，吴春江以黄金指公司法定代表人身份参加本案诉讼时，未提交黄金指公司法定代表人身份证明书。还查明，2014年9月20日，吴春江又在其2013年12月20日出具的借条下部上写明“担保人黄金指公司2014.9、20”时，向永创公司提供了黄金指公司的营业执照。上述事实，有永创公司提供的借条、还款承诺书、银行往来凭证，黄金指公司及到庭当事人的陈述等证据予以证实。本案一审审理中，双方当事人于2014年11月21日达成如下调解协议：一、永创公司与吴春江一致确认吴春江尚欠永创公司借款本金400万元、违约金120万元、律师费10万元，共计530万元，支付方式：吴春江定于2014年12月30日之前归还永创公司100万元；于2015年1月20日之前归还永创公司100万元；于2015年2月28日之前归还永创公司200万元；于2015年3月31日之前归还永创公司130万元，若吴春江在2015年3月31日之前未能付清上述530万元，永创公司可就上述欠款530万元及逾期违约金100万元未履行部分全额向昆山市人民法院申请强制执行。二、钟家元、蒋媛媛、朱振华、黄金指公司、凯虹公司、宾悦公司、科畅海龙公司自愿对吴春江上述第一项债务承担连带清偿责任。三、永创公司与吴春江、钟家元、蒋媛媛、朱振华、黄金指公司、凯虹公司、宾悦公司、科畅海龙公司对于2013年12月20日吴春江借款500万元的借贷关系一次性了结，再无纠葛。四、双方当事人一致同意，本调解协议书一经双方当事人签字或捺印后立即生效。五、案件受理费58700元，减半收取29350元，保全费5000元，共计34350元，由原告江苏永创建设有限公司自行承担。本院认为，本案争议焦点为：一、一审调解是否是当事人真实意思表示；二、吴春江以黄金指公司名义为其个人债务进行担保是否有效。本院认为，民事诉讼行为相对普通民事行为有着更为规范和严格的要求。吴春江参加本案诉讼活动时具有多重身份。其本身系本案个人被告。在其以黄金指公司法定代表人身份参加本案诉讼时，与其个人被告身份存在潜在利益冲突时，应当提交法定代表人身份证明书，以证明其系代表黄金指公司的职务行为。但其未提交黄金指公司法定代表人身份证明书，不能认定其可以以黄金指公司法定代表人参加的调解是该公司真实意思表示。黄金指公司认为本案一审调解违反自愿原则的再审申请成立。本案一审调解书应予撤销。吴春江向永创公司借款，系当事人真实意思表示，内容不违反法律规定，借款关系合法有效。吴春江结欠永创公司到期借款未还，违反约定和承诺，应当承担还款责任。一审审理中，吴春江确认结欠永创公司借款本金400万元未还，确认应当支付永创公司违约金120万及律师费10万元。违约金金额未超出法律规定的比例，本院予以认定。吴春江合计应支付永创公司530万元。凯虹公司向永创公司出具还款承诺书中自愿承担吴春江结欠永创公司到期借款的还款责任，钟家元、蒋媛媛、朱振华、宾悦公司、科畅海龙公司自愿为吴春江涉案债务提供担保，担保合同有效，应承担连带担保责任。就普通民事行为而言，相对人有理由相信公司法定代表人以公司名义对外签订合同、协议时，其签字行为能够代表该公司。因此2014年9月20日吴春江在其原2013年12月20日出具的借条下部上写明“担保人黄金指公司2014.9.20”又提供黄金指公司营业执照时，永创公司有理由相信吴春江能够代表黄金指公司。黄金指公司认为该公司未盖章，因而担保合同无效的理由不能成立。本案吴春江以公司名义为其个人债务提供担保，担保合同是否有效。修订后的《中华人民共和国公司法》规定，董事、高级管理人员不得违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意以公司财产为他人提供担保。该条规定旨在规范公司内部管理，并未规定公司违反此条规定的对外担保效力。本案不适用《中华人民共和国公司法》修订前颁布的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉解释》第4条的规定。本案吴春江虽以公司名义为其个人债务提供担保，担保合同对外仍然有效。凯虹公司2014年7月24日出具的承诺系单方承诺，且载明借款主体系吴春江，并未改变借款主体。黄金指公司认为债务的变更未经申请人的书面同意，对原借条也不再承担保证责任的理由不能成立。没有证据表明吴春江与永创公司恶意串通损害黄金指公司利益。黄金指公司该项再审申请理由不能成立，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项、第二百零七条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条之规定，判决如下：一、撤销江苏省昆山市人民法院（2014）昆民初字第3488号民事调解书。二、吴春江于本判决生效之日起十日内，支付江苏永创建设有限公司借款本金400万元、违约金120万元、律师费10万元，共计530万元。三、钟家元、昆山凯虹汽车贸易有限公司、蒋媛媛、朱振华、吴江宾悦汽车贸易有限公司、苏州科畅海龙汽车贸易有限公司、昆山黄金指企业管理有限公司对吴春江上述还款义务承担连带责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费29350元、保全费5000元，由吴春江负担。再审公告费560元，由昆山黄金指企业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 蓓审判员 杨 兵审判员 张珍芳二〇一六年十二月三十日书记员 胡雪萍