四川省绵阳市涪城区人民法院民 事 判 决 书(2016)川0703民初2654号原告：吴���，男，生于1981年5月3日，汉族，住绵阳市游仙区。委托诉讼代理人：陈小鹿，四川睿桥律师事务所律师。被告：绵阳市中医院，住所地：绵阳市涪城区涪城路**号。法定代表人：任清良，该院院长。委托诉讼代理人：皇甫宜文，系被告人力资源科副科长。委托诉讼代理人：杜林，系被告法律顾问。原告吴强与被告绵阳市中医院劳动争议一案，本院于2016年5月27日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴强及其委托诉讼代理人陈小鹿，被告绵阳市中医院的委托诉讼代理人皇甫宜文、杜林到庭参加诉讼。本案现已审理终审。原告向本院提出诉讼请求：1、被告支付解除劳动合同经济补偿金41445.17元；2、被告支付克扣的节假日加班工资6070元；3、被告支付应休未休年休假工资2806元；4、被告支付延长工作时间加班工资51216.80元；5、被告支付应付未付2015年年终奖6267.50元。事实与理由：2003年7月，原告进入被告单位从事保安工作，实际履行综合计算工时制度，“三班两运转”（工作12小时，休息24小时）。2008年1月之前被告一直未为原告办理并缴纳社会保险。2015年11月19日，被告按《劳动合同法》第四十条（无过失性辞职）的规定，告知原告双方劳动合同将于2015年12月31日自动解除。并于其后作出“关于王永东等十五位同志提出要求签订无固定期限劳动合同的回复”，再后发出关于不续聘吴强同志的通知（落款日期：2016年1月4日）。双方劳动合同据此已于2016年1月1日终止。原告就与被告间的劳动争议经过劳动仲裁，原告认为，仲裁裁决有误。被告应支付原告2015年年终奖6267.50元；解除劳动合同经济补偿金的月均工资应加上扣除社会保险费265.28元的金额，该补偿金为41445.17元（3188.09元[2922.81元+265.28元]×13个月）；节假日加班费工作只计算了一年，且未按职工全年平均工作天数20.83天计算，而是按21.75天标准计算，2015年因国家增设“抗战胜利70周年纪念日”法定节假日为12天，其近两年节假日加班工资为6838元（2064.35÷20.83天×23天×300%），品跌被告已支付的768元，还应支付6070元；应休未休年休假工资应为2806元（2922.81元÷20.83天×10天×200%）；延长工作时间的加班工资，原告实际实行综合工时工作制（倒班制），该加班工资为51216.80元（17.54元/小时×2920小时），2920小时（365天×24小时/天×1/3工作12小时休息24小时），17.54元/小时（2922.81÷20.83天÷8小时/天）。故起诉请求判如所请。被告辩称：对劳动仲裁裁决中的部分内容我方有不同意见。原告主张的经济补偿金和年终奖，我方应当支付，但原告计算的金额有误，原告年终奖为6267.50元；节假日加班工资和超时加班工资不应支持；年休假的享受以申请为前提，我单位在单位内网上进行了通知，是原告自己放弃的，其该请求应驳回。经审理查明：原、被告于2003年7月建立劳动用工关系，截止2015年12月31日，原告在被告单位从事保安工作，工作中实行综合计算工时制度，“三班两运转”（工作12小时，休息24小时）。从2011年1月起原、被告连续签订五份《劳动合同书》。双方签订的最后一份《劳动合同书》约定“合同有效期限自2015年1月1日至2015年12月31日止。”2015年11月19日，被告向原告发出《告知书》，以根据《关于城市公立医院综合改革试点的指导意见》的文件精神，被告对后勤服务外包工作进行了报批和政府采购招标，中标单位为四川圣宇保安服务有限公司，被告单位的保卫及消防服务工作将于2016年1月1日起由四川圣宇保安服务有限公司进行管理，原告与被告的劳动合同履行至2015年12月31日自动解除。2015年12月22日，原告等向被告提交《申请书》，要求与被告从2016年1月1日起订立无固定期限劳动合同。2015年12月25日，被告向原告等作出《关于王永东等十五位同志提出要求签订无固定期限劳动合同的回复》，被告以根据国��院文件精神实行后勤服务外包，不再与原告的续签劳动合同。2016年1月4日，被告作为《关于不续聘吴强同志的通知》。另查明，原、被告终止劳动关系前12个月的平均工资为2922.81元。2015年度，被告向原告支付夜班费3650元；节日加班费384元。2014年度及2015年度，原告未休年休假。再查明，2016年1月21日，绵阳市劳动人事争议仲裁委员会受理原告劳动仲裁申请，原告请求裁决绵阳市中医院支付解除劳动合同经济补偿金43983.10元；节假日加班费2391.52元；未休年休假的工资5046.40元；延长工作时间加班工资92680.80元；2015年的年终奖6267.50元；为申请人办理失业保险申领手续。2016年5月11日，绵阳市劳动人事争议仲裁委员会作出绵劳人仲案【2016】36号仲裁裁决书。该仲裁裁决书载明：“本委查明��申请人2003年7月与被申请人建立劳动关系；……申请人解除劳动关系前12个月平均工资为2922.81元。”仲裁委认为“首先，……被申请人未举出主动提出订立固定期限劳动合同的证据，其次，2015年12月25日申请人明确向被申请人提出了从2016年1月1日起签订无固定期限劳动合同的申请。……但是，本案中确实出现了劳动合同订立时依据的客观情况发生重大变化的情形即被申请人根据国务院相关文件精神实行后勤服务外包。综上，解除劳动关系在计算申请人经济补偿年限时应以用工之日起计算，……被申请人应支付经济补偿金37996.53元（2922.81元×13个月）。节假日加班工资，申请人2015年节假日共计加班9天，本委以2015年平均工资绩效作为计算日工资的依据，申请人2015年平均工资绩效2064.35元，2015年法定节假日加班费为2562.64元（2064.35元÷21.75天×9天×300%）”，被申请人已支付的加班费384元应予品跌，还应向申请人支付法定节假日加班费2178.64元。关于年休假工资，被申请人未举出申请人同意放弃休假的直接证据，故应承担举证不能的责任，……被申请人应向原告支付2015年1月1日至2015年12月31日劳动关系存续期间应休未休的年休假工资2687.64元（2922.81元÷21.75天×10天×200%）。关于延长工作时间加班工资的问题，本委认为，申请人从事的岗位属于不定时工作制，不应按标准工作时间衡量其工作时间，故对不予支持。关于年终奖，被申请人对未发事实予以认定，对申请人要求支付年终奖6267.5元的请求予以支持。被申请人对协助申请人办理���业保险相关手续予以认可，故本委予以支持。“仲裁裁决：“一、在本裁决书生效之日其十日内，由被申请人支付申请人经济补偿金37996.53元。二、在本裁决书生效之日其十日内，由被申请人支付申请人法定节假日加班费2178.64元。三、在本裁决书生效之日其十日内，由被申请人支付申请人应休未休年休假工资2687.64元。四、在本裁决书生效之日其十日内，由被申请人支付申请人年终奖6267.5元。五、在本裁决书生效之日其十五日内，由被申请人为申请人办理失业保险关系手续。六、驳回申请人的其他仲裁请求。”原告不服劳动仲裁裁决，向本院提起诉讼。以上事实，有原、被告陈述、原、被告身份证明、《劳动合同书》、《工作证明》、《告知书》、节假日加班费领取明细、原告工资单、《仲���裁决书》等在卷佐证。本院认为：原、被告于2003年7月建立劳动用工关系。双方签订的最后一份《劳动合同书》约定“合同有效期限自2015年1月1日至2015年12月31日止。”2015年12月31日劳动合同期满，被告以应政策要求安保项目外包为由拒绝原告签订无固定期限劳动合同的申请，双方未再续签劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条“无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。”、第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”之规定，因政策原因致使安保项目外包属“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化”的情形，该情形属于拒签无固定期限劳动合同的法定事由。被告应与原告签订无固定期限劳动合同而未签订，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固��期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。”、第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”之规定，对原告主张被告支付经济补偿金请求，本院予以支持；原告主张工资条月均工资“2922.81元”只是打卡工资，未包括个人缴纳的社会保险费用265.28元，但未对打卡工资数额进行举证，对该意见，本院不予采信。被告应向原告支付13个月工资标准的经济补偿金37996.53元（2922.81元×13个月）。原告进行了节假日加班，被告应当支付该加班期间工���，对原告的该请求，本院予以支持。原告主张依照其2015年平均工资绩效标准2064.35元进行计算，该标准不违反法律规定，本院予以认可。参照劳社部发[2008]3号《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》之规定：“月工作日：250天÷12月＝20.83天/月；月计薪天数：（365天-104天）÷12月＝21.75天。”因对计薪天数有特别的规定，对原告要求按月工作日计算每日工资的主张，本院不予采信。原告2014年、2015年在被告单位工作期间法定节假日共计23天，原告的节假日加班工资为6548.97元（2064.35元÷21.75天×23天×300%），品跌被告已支付的768元，被告还应支付5780.97元；但原告在申请劳动仲裁时主张被告支付节假日加班工资2391.52元，原告有权处分法律赋予自己的权利，且该权利一经处分即已确定，��案原告超出仲裁请求范围提出申请，本院不予支持，被告应支付原告的节假日加班工资为2391.52元。带薪年休假是法律赋予劳动者的权利，但该权利的行使以劳动者提出申请为前提。本案中原告未举证证明有向被告提出过休年休假的申请而被被告安排工资的相关事实，对原告主张被告支付应休未休年休假工资的请求，本院不予支持。关于延长工作时间加班工资。被告对原告实行综合计算工时工作制过程中，原告在正常工作时间以外的夜班轮值，属于非生产型值班工作，不能以标准工作时间衡量其工作时间，被告已按月向原告发放夜班费。据此，原告再主张支付延长工作时间加班工资的请求不成立，本院不予支持。原、被告对原告未领取年终奖的事实及标准无��议，对原告主张被告支付2015年度年终奖6267.50元，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第九十八条、《职工带薪年休假条例》第三条之规定，判决如下：一、被告绵阳市中医院于本判决生效之日起十日内向原告吴强支付解除劳动关系的经济补偿金37996.53元；二、被告绵阳市中医院于本判决生效之日起十日内向原告吴强支付节假日加班工资为2391.52元；三、被告绵阳市中医院于本判决生效之日起十日内向原告吴强支付年终奖6267.50元四、驳回原告吴强其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告绵阳市中医院承担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于绵阳市中级人民法院。审 判 长 刘 鸿人民陪审员 潘 红人民陪审员 张雅梅二〇一六年十二月二日书 记 员 邓琪文