宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院民 事 判 决 书(2015)兴民初字第6961号原告（并案被告）：丁凌，女，1967年11月25日出生，汉族，无业，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。被告（并案原告）：银川建发物业服务有限责任公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区解放西街现代城银座7层。法定代表人：赵长青，该公司总经理。委托诉讼代理人：茹洋，女，该公司法务专员。委托诉讼代理人：赵猛，宁夏颢振德律师事务所律师。被告：银川建发集团股份有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区解放西街29号现代城银座25层。法定代表人：杨伟，该公司董事长。委托代理人徐其萍，女，该公司人事主管。原告丁凌与被告银川建发物业服务有限责任公司（以下简称建发物业）、银川建发集团股份有限公司（以下简称建发集团）及建发物业与丁凌劳动争议两案，本院于分别于2015年10月8日、2015年10月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了并案审理。原告丁凌，被告建发物业的委托诉讼代理人茹洋、赵猛，被告建发集团的委托诉讼代理人徐其萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。丁凌向本院提出诉讼请求：1.二被告赔偿原告2006年2月16日至2011年12月31日期间的养老保险损失20013.08元、2006年2月16日至2015年6月30日期间的医疗保险损失12188.7元，合计32201.78元；2.二被告给原告补办并缴纳2012年1月至2015年6月30日期间的养老保险费，具体缴费金额以社会保险经办部门核定为准；3.二被告支付原告解除劳动合同经济补偿金20102元（9.5个月×2116元）；4.二被告支付原告2年工作日延长工作时间的加班费36482元（2116元/月÷21.75天÷8小时×4小时×150%×250工作日×2年）、休息日加班费40471元（104天×2116元/月÷21.75天×200%×2年）、法定节假日加班工资6420元（11天×2116元/月÷21.75天×300%×2年）；5.二被告支付原告未签订书面劳动合同二倍工资23276元（11个月×2116元/月）；6.二被告支付原告带薪年休假工资1945元（2116元/月÷21.75天×5天×200%×2）；7.二被告退还原告押金500元；8.二被告赔偿原告失业金损失15210元（18个月×845元）。事实与理由：从2006年2月16日起，原告即在建发物业从事秩序维护员工作。2016年6月30日，原告以建发物业长期不缴纳社会保险、不支付加班费为由，解除了与建发物业的劳动关系。工作期间，原告自行缴纳了2006年2月16日至2011年12月31日期间的养老保险、2006年2月16日至2015年6月30日期间的医疗保险。同时，原告每天工作12小时，法定休息日及节假日均被安排加班，应支付加班费。2015年6月26日，原告向银川市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委作出裁决：1.建发物业为原告补缴2012年1月至2015年6月期间的养老保险费；2.建发物业支付原告解除劳动合同经济补偿金19541.5元；3.建发物业支付原告2014年度带薪年休假工资报酬917.9元；4.建发物业支付原告法定节假日加班费不足部分446.85元；5、建发物业返还原告保证金500元。原告不服该仲裁裁决，故诉至法院。建发物业向本院提出诉讼请求：1.建发物业不为丁凌补缴2012年1月至2015年6月期间的养老保险及滞纳金；2.建发物业不向丁凌支付解除劳动合同经济补偿金19541.5元。事实与理由：丁凌确实长期在我公司工作，我公司也因故在一段时间内未给丁凌缴纳社会保险。但法律明确规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，故补缴养老保险的行为属行政管理范围，不属于民事纠纷，法院应不予处理。另，丁凌于2015年6月起自行离职，属劳动者单方解除劳动合同的行为，不符合支付解除劳动合同补偿金的条件。同时，丁凌所有的诉请均应受劳动仲裁1年时效的限制。建发集团辩称，我公司与丁凌之间并无劳动合同关系，丁凌起诉我公司主体不适格，请求驳回丁凌对我公司的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2006年2月，丁凌到建发物业（原名称为银川建发物业管理有限责任公司）工作，岗位为秩序维护员。2007年8月至2007年11月，建发物业向丁凌出具了5份制式统一的“银川建发物业管理有限责任公司统一收费收据”，内容均为收到丁凌保证金100元；其中2张盖有建发物业公司财务及发票专用章，另3张未盖章。建发物业对加盖公章的2张收据认可，对其余3张不认可。2007年10月1日，建发物业与丁凌签订《用工协议书》一份，约定：1.建发物业安排丁凌在建发城市花园工作，合同期限为1年即2007年10月1日至2008年9月30日；2.建发物业支付丁凌的工资报酬不低于银川市最低工资标准，每月另负担丁凌各种福利费和社会保险费40元，每年年终一次性向丁凌发放，由丁凌自主缴纳。该协议到期后，丁凌继续在建发物业处工作。2015年5月26日起，丁凌以“小孩有病”为由，向建发物业书面请假至2015年6月30日。2015年6月26日，丁凌向建发物业寄出一封特快专递邮件，内件品名为“解除劳动合同申请书”，建发物业称未收到过该邮件。经电话查询，该邮件于2015年6月27日“本人签收”。建发物业称与丁凌于2010年曾签订过书面劳动合同，并提供了日期为2010年10月1日的《劳动合同》。经丁凌申请，本院委托天津市天鼎物证司法鉴定所宁夏分所鉴定，该劳动合同中所有“丁凌”签名和捺印并非丁凌本人所签、所捺。丁凌在建发物业处的主要工作职责为值班，上班时间分为白班和晚班，白班11小时30分钟（早7时30分至晚7时），夜班12小时30分钟（晚7时至早7时30分），共计3人轮流值班，白班和夜班交替进行，中间相隔24小时。工作期间，建发物业未给丁凌缴纳过社会保险。丁凌自行缴纳了2006年1月至2011年12月期间的养老保险费28624.8元，以及2006年至2015年期间的基本医疗保险16575.72元（2015年缴费3131.28元，缴费基数为31312.8元，缴费比例为10%，缴费时间为2014年10月20日）。丁凌提供其农业银行工资存折显示2014年6月至2015年5月即离职前12个月（2015年6月未发放工资），丁凌月平均工资为2057元。建发物业提供了该期间的工资表显示丁凌的工资组成为：岗位工资+加班工资；上述12个月当中，共有8个月发放了加班费，共计930元。丁凌不认可上述工资表，但该工资表记载的每月工资发放数额与丁凌提供的银行工资存折数额完全吻合。2015年6月26日，丁凌向银川市劳动人事争议仲裁委员会提请仲裁，仲裁请求为其在本案诉请中的1-7项。2015年9月16日，该仲裁委作出银劳人仲裁字[2015]459号裁决书，裁决：1.建发物业为丁凌补缴2012年1月至2015年6月期间的养老保险费；2.建发物业支付丁凌解除劳动合同经济补偿金19541.5元；3.建发物业支付丁凌2014年度带薪年休假工资报酬917.9元；4.建发物业支付丁凌法定节假日加班费不足部分446.85元；5、建发物业返还丁凌保证金500元。本院认为，建发物业系独立法人，丁凌在该公司工作，即本案的用人单位系建发物业，而非建发集团。丁凌于2006年2月入职，于2015年6月26日离职，故丁凌与建发物业之间于2006年2月至2015年6月26日期间存在劳动关系。劳动争议申请仲裁的时效期间为1年，自劳动者知道或者应当知道权利被侵害之日起计算。缴纳各项社会保险，是用人单位的法定义务，劳动者对此也应当知悉。但丁凌自行缴纳2006年至2011年期间的养老保险费，此后长达4年时间内未主张权利，丁凌主张的养老保险损失确已超过仲裁时效。丁凌主张的医疗保险费损失，因丁凌缴纳2015年医疗保险费的时间为2014年10月，其于2015年6月申请仲裁，故仅有2015年的医疗保险费诉请未超过仲裁时效。依据银川市关于城镇职工基本医疗保险的相关规定，医疗保险费应由用人单位与职工共同缴纳，缴费基数为职工工资总额，单位负担8%，职工个人负担2%；灵活就业人员个人缴纳的，最低缴费比例为缴费时本年度本地区职工年平均工资的60%，缴费比例为10%。本案中，丁凌2015年度缴费基数为宁夏地区2014年度职工年平均工资的60%，故建发物业应负担其中8%即2505.02元（31312.8元×8%）。丁凌主张补缴养老保险费，依据《中华人民共和国社会保险法》第六十三条：“用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足”之规定，社会保险费的缴纳属行政管理范畴，不属于人民法院民事受理范围，本案不予处理。2015年6月26日，丁凌通过向建发物业寄送特快专递邮件的方式提出解除劳动关系，并称解除的理由为建发物业不为其缴纳社会保险和不支付加班费；建发物业否认收到该邮件，但建发物业确未为丁凌缴纳社会保险，丁凌发送专递邮件，并在邮件“内件品名”一栏中记载“解除劳动合同申请书”，同时该邮件已送达建发物业处，并无拒签退回的情形。因此，丁凌完成了对解除劳动关系事由的举证责任，丁凌与建发物业的劳动关系已解除。建发物业应向丁凌支付解除劳动合同经济补偿金19541.5元（2057元/月×9.5个月）。加班费的主张亦应受一年仲裁时效的限制。综合丁凌的上班情况，其工作方式系较为典型的综合工时制，即不能按照正常标准的工时上班。丁凌的上班时间可以认定为上班12个小时，休息24个小时，再上班12个小时，依次轮替。据此推算，其每月休息时间达到15天，而《劳动部关于职工工作时间有关问题的复函》明确劳动者1年内的法定休息日为104天，月均不足10天。故，丁凌主张的工作日及法定休息日的加班费，无事实依据，本院不再支持。国家规定的全年法定节假日为11天，而丁凌上班的时间分为早、晚两班，且晚班跨越2个自然日，按丁凌其提请仲裁前1年法定节假日工作5天计算，应发报酬为1418.62元（2057元/月÷21.75天×5天×300%）；建发物业提交的工资表显示在此期间支付加班费930元，丁凌不认可建发物业提供的工资表，即不认可工资表记载的在上述期间发放加班费930元，但该工资表记载的工资数额与丁凌提供的工资银行存折完全相符，具备客观性，本院予以采信。据此，建发物业应支付丁凌法定节假日加班费488.62元（1418.62元-930元）。依据《职工带薪年休假条例》规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天，一般不跨年度安排。《企业职工带薪年休假实施办法》规定，用人单位与职工解除或终止劳动合同的，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休年休假天数并支付未休年休假工资报酬。综上，建发物业应支付丁凌2015年度应休年休假的工资报酬，即687.95元【5天×（177天÷365天）×（2057元/月÷21.75天）×300%】。《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。上述规定仅针对用人单位在一定期间内未与劳动签订书面劳动合同的情形，显然不包括已签订书面劳动合同而未及时续订的情形。丁凌与建发物业于2007年10月1日签订的《用工协议书》，已完全具备劳动合同的要件。因此，丁凌诉请未签订劳动合同双倍工资无事实依据，本院亦不予支持。《劳动合同法》第九条规定，用人单位不得要求劳动者提供担保或以其他名义向劳动者收取财物。虽然建发物业否认未加盖公章的保证金收据的真实性，但丁凌提供的5份保证金收据格式和制式均一致，具备客观性。因此，本院认定建发物业于2007年向丁凌收取了保证金500元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条规定：“劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。”该条规定将保证金、人事档案等归为一类客体，未对当事人之主张作出时效限制。因此，建发物业就此提出时效抗辩不能成立，本院不予采纳。建发物业应退还丁凌保证金500元。丁凌主张的失业金损失，系其在诉讼阶段新增诉请。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条规定，该项新增诉请与本案讼争的解除劳动合同赔偿的争议确具有不可分性，可本案中一并处理。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条规定：“失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。”人力资源和社会资源保障部颁布的《实施若干规定》第十三条规定：“失业人员符合社会保险法第四十五条规定条件的，可以申请领取失业保险金并享受其他失业保险待遇。其中，非因本人意愿中断就业包括下列情形：……（五）劳动者本人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同的……”。建发物业未给丁凌缴纳失业保险，致使丁凌在依劳动合同法第三十八条解除劳动关系后，无法享受失业保险待遇，故建发物业应赔偿该部分损失。《宁夏回族自治区失业保险办法》第十七条规定：“失业保险金按照自治区人民政府规定的当地最低工资标准的百分之六十五发放”，第十八条规定：“第十八条失业人员领取失业保险金的期限按照下列规定计算：……（五）累计缴费满5年的，领取14个月。（六）从第6年起，每满1年增加1个月失业保险金，但最长不得超过24个月。”按照上述规定，对丁凌主张的失业保险损失15210元，本院予以支持。综上，本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第三十九条、第四十条、第四十四条、第四十五条、第五十一条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、第六十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，判决如下：一、银川建发物业服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿丁凌医疗保险费损失2505.02元；二、银川建发物业服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付丁凌解除劳动合同经济补偿金19541.5元；三、银川建发物业服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付丁凌法定节假日加班费不足部分488.62元；四、银川建发物业服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付丁凌应休未休年休假工资报酬687.95元；五、银川建发物业服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内向丁凌返还保证金500元；六、银川建发物业服务有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿丁凌失业保险待遇损失15210元；七、驳回丁凌的其他诉讼请求；八、驳回银川建发物业服务有限责任公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，鉴定费4000元，合计4020元，由银川建发物业服务有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。审 判 长  任海权人民陪审员  常 江人民陪审员  张淑霞二〇一六年十二月二日书 记 员  张 如附：本案适用的相关法律条文：《中华人民共和国劳动法》第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。第三十九条企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。第五十一条劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法》第九条用人单位招用劳动者，不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：（一）失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已经进行失业登记，并有求职要求的。第六十三条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。用人单位逾期仍未缴纳或者补足社会保险费的，社会保险费征收机构可以向银行和其他金融机构查询其存款账户；并可以申请县级以上有关行政部门作出划拨社会保险费的决定，书面通知其开户银行或者其他金融机构划拨社会保险费。用人单位账户余额少于应当缴纳的社会保险费的，社会保险费征收机构可以要求该用人单位提供担保，签订延期缴费协议。用人单位未足额缴纳社会保险费且未提供担保的，社会保险费征收机构可以申请人民法院扣押、查封、拍卖其价值相当于应当缴纳社会保险费的财产，以拍卖所得抵缴社会保险费。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第五条劳动者与用人单位解除或者终止劳动关系后，请求用人单位返还其收取的劳动合同定金、保证金、抵押金、抵押物产生的争议，或者办理劳动者的人事档案、社会保险关系等移转手续产生的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。