山西省忻州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)晋09民终1028号上诉人（原审原告）：薛文军，男，汉族，1975年4月29日出生，河北省邯郸市磁县岳城镇南神岗村人。委托诉讼代理人：李水全，河北天汉律师事务所律师。上诉人（原审被告）：山西大远煤业有限公司，住所地，静乐县杜家村木头沟。法定代表人：郭剑锋，山西大远煤业有限公司董事长。委托诉讼代理人：王凯，山西大远煤业有限公司法律顾问。上诉人薛文军因与上诉人山西大远煤业有限公司工伤保险待遇纠纷一案，不服静乐县人民法院(2016)晋0926民初68号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人薛文军及委托诉讼代理人李水全，上诉人山西大远煤业有限公司的委托诉讼代理人王凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。薛文军的上诉请求：撤销一审判决，改判支持薛文军一审的诉讼请求。事实和理由：一、一审法院认定薛文军的本人工资有误，导致薛文军的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金、停工留薪期工资等计算有误，应予纠正；二、薛文军提交的医疗费有相关票据为证，一审法院认定没有证据，二审法院应纠正；三、关于煤矿井下职工意外伤害保险，山西省的标准为九级伤残9000元，一审认定2000元没有依据；四、薛文军的住宿费、交通费，一审法院认定有误应纠正；五、停工留薪期限根据法律规定应为12个月，一审法院认定4个月没有法律依据。山西大远煤业有限公司辩称：薛文军工伤认定是旧伤，住院时间和拍片时间不一致，几次病历检验报告存在很大问题，要求重新鉴定，了解薛文军真实伤情，薛文军是虚假伤情。山西大远煤业有限公司的上诉请求：撤销一审判决，驳回薛文军的全部诉讼请求。事实和理由：一审法院认定事实不清，采用非法证据，薛文军诉称2014年5月在山西大远煤业有限公司下属的综掘七队上班，同年10月9日凌晨6时许，因工作受伤，山西大远煤业有限公司经多方调查了解，发现薛文军利用企业招录不规范，防范意识薄弱等情况，以非法占有为目的，隐瞒真实情况，伙同他人采用虚构事实，伪装工伤对山西大远煤业有限公司实施诈骗。一、薛文军所称的综掘七队系十冶在山西大远煤业有限公司承包的对外番号，是独立用工，自我管理，风险自担的用人单位，山西大远煤业有限公司没有招录薛文军，山西大远煤业有限公司与薛文军不存在劳动关系，一审判决解除山西大远煤业有限公司与薛文军的劳动关系是错误的；二、薛文军试用期间无视用人单位的管理规章和请销假制度，经常擅自离岗，先后在综掘七队的6个月，出勤49天，老板支付劳动报酬12323元，平均每天251元，不存在拖欠工资问题，2014年11月14日薛文军出院后，不向其老板办理请销假制度，自动离职。薛文军在静乐红十字利民医院住院期间，虽未查明工伤是否存在，但用人单位积极救治，垫付全部医疗费用和生活费，一审判决山西大远煤业有限公司支付薛文军双倍工资27110.6元是错误的；三、薛文军向法院提交的仲裁劳动关系认定书、工伤认定和伤残等级鉴定全部系非法证据，请求二审法院责令本案的证人及鉴定人员全部出庭质证，以查明事实。薛文军答辩称：山西大远煤业有限公司上诉没有事实和法律依据，应驳回其上诉，薛文军与山西大远煤业有限公司劳动关系经仲裁确认，关于薛文军擅自离岗，无故旷工没有事实依据，与本案无关联性，其上诉理由中也认定薛文军日工资为251元，该事实与一审法院认定日工资不相符，裁决书、工伤认定书、伤残等级鉴定书具有合法性和真实性，人民法院无权撤销。薛文军向一审法院起诉请求：一、判决被告支付原告未签订劳动合同双倍工资差额79354元；二、依法解除原被告之间的劳动关系。三、依法判决被告赔付原告医疗费1200元、一次性伤残补助金64926元、一次性工伤医疗补助金129852元、一次性伤残就业补助金64926元、停工留薪期工资86568元、停工留薪期内护理费27844元、煤矿井下职工意外伤害保险金9000元、交通费760元、住宿费680元、住院伙食补助3600元，劳动能力鉴定费400元，以上共计：389756元。四、由被告负担本案诉讼费。一审法院认定的事实：薛文军于2014年5月24日到山西大远煤业有限公司下属的综掘七队上班，从事掘进工，2014年5月出工1天，工资375元，2014年6月出工28天，工资共计7214元，2014年7月出工13天，工资共计3454元，2014年8月、9月未出工，2014年10月出工7日，工资共计1280元。2014年10月9日，薛文军在上工时受伤，被送往静乐县红十字利民医院救治，静乐县红十字利民医院诊断为第二腰椎压缩骨折、右侧横突及上关节突骨折、腰部软组织损伤。2014年11月14日薛文军出院，住院34天花费7196.4元，大远煤业综掘七队付月生支付该费用。2015年3月30日，薛文军向静乐县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请确认与山西大远煤业有限公司之间存在劳动关系。2015年6月28日，静乐县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决，认定双方已形成事实上的劳动关系，裁决书送达山西大远煤业有限公司后，山西大远煤业有限公司未在该裁决书规定的生效期限内主张权利。后薛文军向忻州市人力资源和社会保障局申请工伤认定，2015年10月14日忻州市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定薛文军为工伤。山西大远煤业有限公司在收到该工伤认定书后，未申请行政复议，亦未向人民法院提起行政诉讼。2015年11月16日，薛文军向忻州市劳动鉴定委员会申请劳动能力鉴定，2015年12月31日，忻州市劳动鉴定委员会作出鉴定结论：薛文军劳动功能障碍程度为九级，无护理依赖。2016年1月22日，薛文军向静乐县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求依法裁决山西大远煤业有限公司支付其未签订劳动合同双倍工资差额79354元；依法解除双方之间的劳动关系；依法裁决山西大远煤业有限公司赔付薛文军医疗费1200元、一次性伤残补助金64926元，一次性工伤医疗补助金129852元，一次性伤残就业补助金64926元、停工留薪期工资86568元、停工留薪期内护理费27844元、煤矿井下职工意外伤害保险金9000元、交通费760元、住宿费680元、住院伙食补助费3600元，劳动能力鉴定费400元，以上共计389756元。2016年3月10日，静乐县劳动人事争议仲裁委员会作出不予受理案件通知书，薛文军于2016年3月16日诉至一审法院。一审法院认为，用人单位应当依照工伤保险条例的相关规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。本案中，山西大远煤业有限公司认为双方未形成事实劳动关系，且薛文军受伤不是工伤，但山西大远煤业有限公司在2015年6月28日静乐县劳动人事争议仲裁委员会作出裁决确认双方形成事实劳动关系后，未在裁决书生效前向人民法院提起诉讼。2015年10月14日忻州市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定薛文军为工伤后，山西大远煤业有限公司未申请行政复议，亦未向人民法院提起行政诉讼。视为山西大远煤业有限公司对劳动关系及受工伤的事实予以认可，该仲裁裁决和工伤认定决定书应为有效。2015年12月31日，忻州市劳动鉴定委员会作出鉴定结论，认为薛文军劳动功能障碍程度为九级，无护理依赖。山西大远煤业有限公司亦未对该鉴定结论提出再次鉴定申请，视为认可薛文军的工伤为伤残九级。薛文军在工作时遭受事故伤害，忻州市人力资源与社会保障局依法认定其为工伤，忻州市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残，依法应当享受工伤保险待遇。由于山西大远煤业有限公司未为薛文军办理工伤保险，致使薛文军发生工伤后，不能通过工伤保险基金享受相应的工伤保险待遇，依法应由山西大远煤业有限公司按照工伤保险待遇项目和标准支付相关费用。薛文军向一审法院提出解除劳动关系的诉求，予以支持。山西大远煤业有限公司提出静乐县红十字利民医院出具的相关病历材料有异议，但未向法庭提交有效证据予以证实，不予采纳。因薛文军在山西大远煤业有限公司工作5个月，未满12个月，山西大远煤业有限公司支付薛文军12323元工资，双方均无有力证据证实薛文军工伤前平均月工资，据此，一审法院认定薛文军月平均工资为12323元÷5个月＝2464.6元/月，并以此为标准确定工伤保险待遇。薛文军诉请的赔偿项目及数额确认如下：1、山西大远煤业有限公司支付其未签订劳动合同双倍工资差额2464.6元×11月＝27110.6元。2、薛文军主张的一次性伤残补助金，2464.6×9月＝22181.4元。3、薛文军主张的一次性医疗补助金，2464.6×18月＝44362.8元。4、薛文军主张的一次性伤残就业补助金，2464.6×9月＝22181.4元。5、停工留薪期工资，薛文军未提交相关医疗机构出具的休假证明，一审法院酌情认定恢复期1个月，稳定期3个月，共计4个月，故停工留薪期工资计算为：2464.6×4月＝9858.4元。6、薛文军主张煤矿井下职工意外伤害保险金，依据《山西省煤矿井下职工意外伤害保险制度试行办法》第二十二条规定，按照工伤伤残等级一次性补偿2000元。7、薛文军主张的住院伙食补助费，薛文军共住院34天，参照我省国家机关一般工作人员本地出差伙食补助标准20元为：20元／天×34天＝680元；8、薛文军主张交通费，依据其提交的有效证据，一审法院认定649元。9、薛文军主张的住宿费，依据其提交的有效证据，依法认定100元。10、薛文军主张的劳动能力鉴定费400元，向一审法院提交有效票据，予以确认，以上共计129523.6元。薛文军主张的医疗费1200元，未提交有效票据，一审法院不予支持。薛文军主张的停工留薪期护理费27844元，薛文军经鉴定劳动功能障碍程度为九级，无护理依赖，故其主张停工留薪期护理费，不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款（三）项，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《山西省实施试行办法》第二十二条，《山西省煤矿井下职工意外伤害保险制度试行办法》第二十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条之规定，判决：一、解除薛文军与山西大远煤业有限公司的劳动关系。二、山西大远煤业有限公司应向薛文军支付未签订劳动合同双倍工资差额27110.6元，一次性伤残补助金22181.4元，一次性医疗补助金44362.8元，一次性伤残就业补助金22181.4元，停工留薪期工资9858.4元，煤矿井下职工意外伤害保险金2000元，住院伙食补助费680元，交通费649元及住宿费100元，劳动能力鉴定费400元，以上共计129523.6元。三、驳回薛文军的其它诉讼请求。案件受理费50元，由山西大远煤业有限公司负担。本院二审期间，当事人未提交新的证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：生效的仲裁裁决、工伤认定决定及劳动能力鉴定结论作为国家机关、社会团体依职权制作的公文书证，山西大远煤业有限公司没有提供相反证据足以推翻，本院认可上述公文书证的证明效力。薛文军在工作期间是否违反用人单位的管理规章和请销假制度，属于用人单位与劳动者之间内部管理范畴，不影响对工伤的认定。薛文军在山西大远煤业有限公司工作不满12个月，原判对月平均工资的认定数额高于用人单位所在地的最低工资标准，薛文军以其单月工资作为平均月工资计算没有法律依据。职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗期间享受停工留薪期内原工资福利待遇，薛文军主张以12个月计算停工留薪期没有事实依据。一审法院对于薛文军提供的有效住宿费、交通费票据予以支持，本院予以认可。医疗费1200元，薛文军未能提供结合病历和诊断证明等的医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，对薛文军关于医疗费的主张，本院不予支持。薛文军主张煤矿井下职工意外伤害保险金9000元，与其提供的依据不符，本院无法予以支持。综上所述，上诉人薛文军与山西大远煤业有限公司的上诉理由均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元，由上诉人薛文军负担10元，由上诉人山西大远煤业有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  张高峰审判员  冯慧波审判员  张 亮二〇一六年十二月十二日书记员  罗 燕