湖北省孝感市中级人民法院刑 事 判 决 书（2016）鄂09刑终266号原公诉机关湖北省汉川市人民检察院。上诉人（原审被告人）蒋太军，男，1970年12月14日出生，汉族，初中文化程度，务工，户籍所在地湖北省汉川市，经常居住地湖北省汉川市开发区。因本案于2016年3月29日被刑事拘留，同年4月8日被逮捕。现羁押于汉川市第一看守所。湖北省汉川市人民法院审理汉川市人民检察院指控被告人蒋太军犯强奸罪一案，于2016年8月12日作出（2016）鄂0984刑初239号刑事判决。宣判后，被告人蒋太军不服，向本院提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：被害人王某1（女，2002年1月5日生）经人介绍与被告人蒋太军在同一服装厂务工。2016年3月25日零时左右，王某1搭乘蒋太军的送货便车回仙桃老家途经汉川市庙头镇时，蒋太军提出开房住宿，将王某带到汉川市庙头镇回头缘宾馆8307房间，采取暴力、语言威胁，二次强行与王某1发生性关系。2016年3月26日王某1在家人陪同下到公安机关报案。王某1经检查，处女膜无明显损伤。一审审理过程中，王某1提起附带民事诉讼，要求被告人蒋太军赔偿检查费、交通费、精神损失费等共计15万余元，后双方当事人自行达成由被告方补偿5万元的调解协议并履行，被害人王某1撤回附带民事诉讼，并对被告人蒋太军表示谅解。原判认为，被告人蒋太军违背妇女意志，二次强奸未成年妇女，其行为已构成强奸罪，并应酌予从重处罚。控辩双方对本案的定性及基本事实无异议，争议在于被告人蒋太军是否系犯罪未遂，是否当庭认罪。被告人蒋太军侵害的对象是年满14周岁的被害人王某1，根据刑法理论与司法实践，强奸既、未遂应以行为人的生殖器是否”插入”被害人生殖器作为认定标准。对于被告人蒋太军的生殖器是否插入被害人王某1生殖器，被告人蒋太军与被害人王某1各执一词，其他相关证据，公安机关的情况说明、在卷病历与被害人陈述，印证证实被害人王某1经医院检查处女膜未见明显损伤；生物物证意见证实在被害人王某1右大腿内侧、外阴、左大腿内侧留有被告人蒋太军斑迹，而在阴道前庭未检测出有被告人蒋太军的斑迹。上述证据不能证实被告人蒋太军的生殖器插入被害人生殖器，故对被告人蒋太军认定强奸未遂，并根据本案案情，依法从轻处罚。被告人蒋太军到案后一直稳定供述了其侵害被害人王某1的犯罪事实，当庭自愿认罪，给予被害人经济补偿并取得谅解，可酌予从轻处罚。被告人蒋太军的辩护人提出的部分辩护护意见，予以采信。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条、第六十七条第三款之规定，遂判决：被告人蒋太军犯强奸罪，判处有期徒刑三年十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月29日起至2020年2月28日止）。上诉人蒋太军上诉提出：量刑过重。经审理查明，二审认定的事实与一审认定的事实相同。认定上述事实的证据有：（一）被害人王某1的陈述。证实与被告人蒋太军同在一服装厂务工。当天搭乘蒋太军的送货便车回老家经汉川庙头时，被蒋太军带到庙头回头缘宾馆，采取语言威胁手段，当晚二次强行与其发生性关系，之前他用手在其阴道插了几下。每次蒋太军的生殖器都是从其屁股后往阴道里插，其反抗并双腿紧夹，蒋太军的生殖器只插了一半，未完全插进去，蒋太军搞了半天都搞不进去，就放弃了。蒋太军当天没射精。自己报案后做妇科检查，处女膜未损伤。（二）被告人蒋太军的多次供述。证实在儿子经营的服装厂务工，25日凌晨送货顺带送同厂被害人王某1回家。途经汉川庙头时在庙头回头缘宾馆开了一间房。其掐住王某1的喉咙威胁与她发生性关系，用手强行摸王某1的胸部、阴部，并用生殖器往王某1阴道里插，因王某1不停反抗和自己紧张，未插入只在她阴道外插了几下，后又从她屁股后往她阴道里插，也没插入。休息十几分钟后，又用自己的生殖器往王某1阴道里插，搞了半天还是未插入，二次都没射精。（三）证人证言。1、证人周某的证言，证实事发第三天其夫蒋太军告之其将同厂女工王某1欺负被报案。2、证人王某2的证言，证实3月25日嫂子荣某告之侄孙女王某1被蒋太军强奸，次日与荣某、王某1到汉川报警。3、证人荣某的证言，证实3月25日早上孙女回家后告之被蒋太军侵害，其告之王某2并于次日一起到汉川报案。4、证人陈某的证言，证实3月25日零时，一中年男子带一女孩到回头缘宾馆开房8307，次日早6时退房。5、证人陈某、被害人王某1对被告人、被告人对被害人王某1的辨认笔录及照片，证实作案人为被告人蒋太军。（四）现场勘验笔录、照片等。1、现场勘验笔录、照片证实案发地点、现场方位及提取痕迹、物证等情况。2、回头缘宾馆的账本及视频资料，证实被告人蒋太军与被害人在回头缘宾馆开房住宿情况。（五）鉴定意见。湖北省孝感市公安司法鉴定中心（孝）公（刑）鉴（法）字（2015）第124号生物物证意见书，证实被害人王某1右大腿内侧拭子、外阴拭子上的斑迹，支持为蒋太军所留；王某1左大腿内侧拭子在D3S1358等15个基因座的检测结果包含有王某1、蒋太军血样在D3S1358等15个基因座的检测结果。王某1阴道前庭拭子、内裤上可疑斑迹在D3S1358等15个基因座上未检出结果。（六）书证。1、汉川市公安局出具的情况说明、病历等证据，证实被害人王某1身体检查及辨认作案地点等情况。2、被害人王某1、被告人蒋太军的户籍证明，证明被害人王某1、被告人蒋太军的出生年月等基本情况。3、调解协议、收条、谅解书、撤诉申请等证据，证明被告人及其家属已对被害人补偿，并取得被害人谅解，被害人撤回附带民事诉讼的情况。上述证据均经一审庭审举证、质证，二审审查核实，认为证据来源合法，证明的事实客观、真实，本院予以确认。本院认为，上诉人蒋太军利用被害人对其的信任，在宾馆登记同一房间住宿，期间违背妇女意志，欲强行与被害人发生性关系未得逞，其行为已构成强奸罪（未遂）。原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确。但原判认定蒋太军”二次强奸未成年妇女”的情节错误，导致量刑过重。上诉人蒋太军强奸未得逞，是犯罪未遂，且未造成较严重的后果，犯罪情节较轻，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。蒋太军强奸未成年人未遂，酌情从重处罚。蒋太军如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，给予被害人经济补偿并取得谅解，可以酌情从轻处罚。根据上诉人蒋太军的犯罪事实、情节及社会危害性，综合案件具体情况，决定对其减轻处罚。蒋太军提出”量刑过重”的意见成立，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二十三条第一款、第二款、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、维持湖北省汉川市人民法院（2016）鄂0984刑初239号刑事判决的事实和定罪部分；撤销对上诉人蒋太军的刑罚部分。二、上诉人（原审被告人）蒋太军犯强奸罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2016年3月29日起至2018年3月28日止）。本判决为终审判决。审判长  罗亚东审判员  鲁 莉审判员  董 琳二〇一六年十二月二日书记员  潘 炎附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；《中华人民共和国刑法》第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。