江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏02民终4230号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司江阴支公司，统一社会信用代码：91320281764195573J，住所地江阴市澄江中路276号101室、201室（各半层）。负责人：王海峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘秋红，江苏滨江律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈小琴，江阴市诚信法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：赵秀娟，女，1964年11月23日生，汉族，住江阴市。被上诉人（原审被告）：陆惠怡，男，1963年8月29日生，汉族，住江阴市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司江阴支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人赵秀娟、陆惠怡机动车交通事故责任纠纷一案，不服江阴市人民法院(2016)苏0281民初7911号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月17日立案后，依法组成合议庭审理了本案，本案现已审理终结。保险公司上诉请求：改判保险公司不承担误工费并扣除非医保用药即医疗费用总额的20%。事实和理由：1、原告方无证据证明存在误工情况及是否有确切收入来源，因此，一审法院按最低工资标准计算误工费不合理。2、根据保险合同约定。保险赔偿应扣除非医保用药部分。被上诉人赵秀娟、陆惠怡均未作答辩。赵秀娟向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿医疗费60000元、住院伙食补助费1386元、营养费1620元、残疾赔偿金148692元、精神损害抚慰金10000元、护理费7200元、误工费18000元、交通费1000元、修理费500元、鉴定费2598元，共计250996元，保险公司在保险限额内承担赔偿责任；2、被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2014年7月29日10时03分许，陆惠怡驾驶车牌号为苏Ｂ×××××的小型轿车，沿江阴市华士镇环西路由南向北行驶至环西路澄鹿路路口右转弯时，与由西向东赵秀娟驾驶的电动自行车相撞，造成赵秀娟受伤及双方车辆受损的交通事故。事故发生后，赵秀娟被送往江阴市中医骨伤医院住院治疗，入院诊断为右肱骨近端骨折，全身多处软组织损伤，入院行右肱骨近端骨折切开复位内固定术，于2014年8月18日出院，住院20天；2014年9月6日，赵秀娟因吞食困难在江阴市人民医院耳鼻喉科住院，2014年9月8日出院，住院2天。2014年9月12日，赵秀娟因肺部感染、呼吸衰竭、××变在江阴市人民医院住院治疗，于2014年10月29日出院，住院47天；2015年7月29日，赵秀娟因肺部感染、重症肌无力再次在江阴市人民医院住院治疗，于2015年8月13日出院，住院15天；2016年1月18日，赵秀娟在江阴市人民医院住院治疗，行内固定取出术，于2016年1月28日出院，住院10天。2014年8月1日，江阴市公安局交通警察大队出具《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定陆惠怡负此事故全部责任，赵秀娟不负此事故责任。经法院委托江阴市远望医院司法鉴定所对赵秀娟的伤残等级与误工、护理、营养期限进行鉴定，赵秀娟本次交通事故致其右上肢丧失功能25%以上构成九级伤残，其误工期270天，护理期90天，营养期90天。陆惠怡已垫付21148.49元，保险公司已垫付10000元。一审另查明：苏Ｂ×××××小型轿车的登记车主为陆惠怡，陆惠怡就该车在保险公司处投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期内。保险公司交强险范围对每次事故在下列限额内负责赔偿：死亡伤残赔偿限额为110000元，医疗费用赔偿限额为10000元，财产损失赔偿限额为2000元。商业三者险保险金额为500000元。一审审理中，赵秀娟为证明其工资收入情况，向法院提交了银行工资流水，该银行流水显示，赵秀娟2013年11月25日之后未有工资发放。一审审理中，对赵秀娟治疗肺部感染的费用与交通事故的关联性，赵秀娟与保险公司一致同意以法院向法医咨询的结果为准。经法院向法医咨询，其陈述赵秀娟存在重度肌无力，××系造成赵秀娟肺部感染的主要原因，因赵秀娟治疗肺部感染的费用巨大，建议通过专门的鉴定机构对该部分费用与交通事故之间的关联性进行鉴定。后赵秀娟与保险公司达成一致意见，对于赵秀娟治疗肺部感染的费用，同意承担9000元，双方一致认可医疗费总额为38909.69元，另赵秀娟同意住院伙食补助费按30天计算。以上事实，有《道路交通事故认定书（简易程序）》、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业险保单、病历资料、医疗费票据、银行流水、咨询笔录、询问笔录、《司法鉴定意见书》、鉴定费发票及当事人陈述在卷予以佐证。一审法院认为：公民的健康权受法律保护。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。本案为机动车与非机动车之间发生的交通事故，交警部门认定陆惠怡负此事故全部责任，赵秀娟不负此事故责任，双方对责任认定均无异议，法院予以确认。赵秀娟的损失应由保险公司在交强险限额内赔偿，超过部分由陆惠怡赔偿，陆惠怡赔偿部分由保险公司按照商业险合同约定进行赔偿。保险公司辩称应扣除医疗费总额20%的非医保用药费用，但其未明确医疗费中超出基本医疗保险范围的医疗项目的种类及按照基本医疗保险范围内的同类医疗费用标准，故法院对该辩称不予采纳。法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合赵秀娟的主张及各方提供的证据，认定如下：1、医疗费：赵秀娟与保险公司对医疗费38909.69元达成一致意见，法院予以确认。2、住院伙食补助费：赵秀娟与保险公司一致同意住院伙食补助费按照18元/天，30天计算，法院予以确认，故住院伙食补助费为540元（18元/天×30天）。3、营养费：根据鉴定意见营养期为90天，按18元/天计算，营养费为1620元（18元/天×90天）。4、护理费：根据鉴定意见护理期为90天，按60元/天计算，护理费为5400元（60元/天×90天）。5、误工费：赵秀娟主张误工费按2000元/月计算，但其提供的银行流水工资最后发放记录为2013年11月，不能证明其事故发生前工资收入情况，故法院对其主张按2000元/月计算误工费不予支持。考虑到赵秀娟具有劳动能力，法院按照江阴市最低工资标准1770元/月计算误工费，根据鉴定意见误工期为270天，故误工费为15930元（1770元/月×270天/30天）。6、残疾赔偿金：根据鉴定意见，赵秀娟构成九级伤残，赵秀娟事发前在城镇居住生活已满一年，故残疾赔偿金为148692元（37173元/年×20年×20%）。7、精神损害抚慰金：根据赵秀娟的伤残等级及其在事故中所负责任，法院酌定精神损害抚慰金为10000元。8、交通费：赵秀娟主张交通费1000元，但未提供相应证据予以证实，法院根据赵秀娟的住院时间和就医情况，酌定交通费为300元。9、财产损失：赵秀娟主张修理费500元，陆惠怡提供了其垫付的修理费发票300元，保险公司对此并无异议，故法院认定财产损失为300元。综上，赵秀娟因交通事故造成的损失为221691.69元。由保险公司在交强险限额内赔偿120300元，超出部分101391.69元，由陆惠怡承担，陆惠怡承担部分由保险公司在商业险范围内赔偿，保险公司共计赔偿221691.69元，保险公司已垫付10000元，其还需赔偿211691.69元。陆惠怡已垫付21148.49元，赵秀娟应当返还。综上，由保险公司直接给付赵秀娟190543.20元，给付陆惠怡21148.49元。据此，一审法院判决如下：一、保险公司于判决发生法律效力之日起10日内赔偿赵秀娟190543.20元，赔偿陆惠怡21148.49元。二、驳回赵秀娟的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取875元、鉴定费2598元，共计3473元（赵秀娟已预交），由赵秀娟负担273元；由陆惠怡负担3200元，于判决发生法律效力之日起10日内直接给付赵秀娟。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明事实与一审查明事实相同，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，关于误工费问题，交通事故发生后，赵秀娟确实存在误工情况，虽然赵秀娟没有提供证明其事故发生前的工资收入证据，但赵秀娟仍具有劳动能力，因此一审法院酌情按照最低工资标准计算误工费，符合法律规定，并无不当。保险公司未提供赵秀娟已丧失劳动能力的证据，因此，对保险公司不承担误工费的上诉请求，本院不予支持。关于非医保用药费用问题，因保险公司未能提供医药费中存在的非医保用药名称、金额，以及与相应替代用药的差价，故对其要求在医药费中扣除20%的非医保用药费用的请求，本院也不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费400元，由上诉人保险公司负担。本判决为终审判决。审判长 谢 伟审判员 潘晓峰审判员 李 飒二〇一六年十二月二十八日书记员 蒋 懿