山东省威海市文登区人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁1003民初4027、4049号原告互为被告：张某，无业。委托诉讼代理人勇冉，山东华田律师事务所律师。被告互为原告：文登蓝岛建筑工程有限公司。法定代表人刘锋，该公司经理。委托诉讼代理人孙雷，该公司职工。原告（互为被告，以下称原告）张某与被告（互为原告，以下称被告）文登蓝岛建筑工程有限公司、被告文登蓝岛建筑工程有限公司与原告张某劳动争议纠纷两案，本院于2016年10月24、25日立案后，依法适用普通程序，于2016年12月14日公开开庭进行了审理。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二》规定，本院决定将两案并案审理。原告张某委托诉讼代理人勇冉，被告文登蓝岛建筑工程有限公司委托诉讼代理人孙雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张某向本院提出诉讼请求：1、文登蓝岛建筑工程有限公司给付张某拖欠的工资24833.72元；2、文登蓝岛建筑工程有限公司给付张某未签订劳动合同双倍工资50325.00元；3、文登蓝岛建筑工程有限公司给付张某经济补偿金9150.00元；4、文登蓝岛建筑工程有限公司给付张某高温补助费840.00元；5、文登蓝岛建筑工程有限公司给付张某带薪年休假工资1051.00元。庭审中，张某将第一项诉讼请求中的数额变更为20258.11元。事实与理由：张某于2015年1月到文登蓝岛建筑工程有限公司上班，系办公室职员，未签订劳动合同，实际发放工资为4000-6000元不等。自2015年12月份起，公司以各种理由拖欠工资，且给张某只发放工资的40%。张某多次讨要未果，为维护自己的合法权益诉至法院，请求法院判如所请。文登蓝岛建筑工程有限公司辩称，张某系卓达新材料科技集团有限公司员工，2015年，蓝岛建筑工程有限公司与其协商一致，在保留其与员工劳动关系的基础上将张某借调到本公司来，因此张某的各项诉讼请求应向原公司主张。文登蓝岛建筑工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、文登蓝岛建筑工程有限公司不给付张某补发工资1203.23元；2、文登蓝岛建筑工程有限公司不给付张某未签订劳动合同双倍工资48326.34元；3、文登蓝岛建筑工程有限公司不给付张某经济补偿金4371.38元；4、文登蓝岛建筑工程有限公司不给付张某高温补助费459.82元；5、文登蓝岛建筑工程有限公司不给付张某带薪年休假工资805.08元。事实与理由：一是双方不存在劳动关系，张某系卓达新材料科技集团有限公司员工，2015年蓝岛建筑工程有限公司与其协商一致，在保留其与员工劳动关系的基础上将张某借调到本公司来，故双方不存在劳动关系；二是张某2015年2月至6月双倍工资请求已过仲裁时效，故对于该项请求不应予支持；三是张某已经休过带薪年休假，其带薪年休假工资不应该得到支持；四是公司已经向张某足额发放工资，也签订过劳动合同，张某提出解除劳动合同，用人单位不需要支付经济补偿金。威海市文登区劳动人事仲裁委作出威文劳人仲案字（2016）第173号裁决书认定事实不清，适用法律错误，故诉至法院，请求法院判如所请。张某辩称，双方已经形成事实劳动关系，其保险是由蓝岛建筑工程有限公司缴纳，其工资也是由蓝岛建筑工程有限公司发放，故张某各项主张有法可依，请求法院依法驳回其诉讼请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人无异议的事实，本院确认如下：2015年1月至2016年6月28日张某在文登蓝岛建筑工程有限公司处工作，双方未签订劳动合同。另查，2015年1月至2016年6月张某实际领取工资：4205.19元、4205.19元、4205.19元、5477.00元、4547.60元、4547.60元、4547.60元、6467.67元、4233.08元、4257.33元、4257.33元、1580.75元、1687.73元、582.75元、1693.75元、1860.75元、1722.00元、1176.30元。后张某向威海市文登区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委作出（2016）威文劳人仲案字第173号仲裁裁决书，裁决由被申请人（文登蓝岛建筑工程有限公司）向申请人（张某）补发工资1203.23元、支付二倍工资48326.34元、支付防暑降温费459.82元、支付年休假工资805.08元、支付经济补偿金4371.38元。双方均不服该仲裁裁决书，诉至本院。对有争议的证据，本院认定如下：1、张某提交的QQ聊天记录，该记录无法确定对话双方的身份及关系，故对于该份证据，本院不予认定；2、张某提交的证人证言，该证人与张某不属于同一部门，且对于工资的发放情况多数是听说而来，故对于该份证据，本院不予认定；3、文登蓝岛建筑工程有限公司提交的借调通知函，因该通知函没有张某的签名，不能证明张某仍为原单位职工，故对于该份证据，本院不予认定；4、文登蓝岛建筑工程有限公司提交的请假条，因法律规定职工请事假20天以上且未扣工资视为享受当年带薪年休假，而张某请事假未超过20天，该份证据不能证明张某已休过带薪年休假，本院不予认定。本院认为，关于双方是否存在劳动关系的问题。根据《劳动合同法》规定，变更劳动者的工作岗位及地址，应与劳动者签订书面协议，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。本案中，虽然文登蓝岛建筑工程有限公司提交了张某与卓达新材签订的劳动合同，但张某并未在借调函中签字，不能认定张某仍为卓达新材的员工。张某从事文登蓝岛建筑工程有限公司为其安排的具体工作，并为张某发放工资和缴纳保险，虽然双方没有签订劳动合同，但已经形成事实上的劳动关系。故自2015年1月至2016年6月28日，张某与文登蓝岛建筑工程有限公司存在劳动关系。关于补发工资的问题。《劳动法》规定，工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。国家实行最低工资保障制度，用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。本案中，因双方没有签订劳动合同，没有对劳动报酬进行明确约定，公司根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平，符合法律规定。张某要求按照2015年1月至11月平均工资，补发2015年12月至2016年6月工资差额的请求，于法无据，本院不予支持。2016年2月公司认可张某应出勤13天，实际出勤13天，但被公司扣发缺勤工资1198.00元当属有误，仍给予返还。2016年6月张某实际出勤15.5天，扣除公司已支付的工资1176.30元和张某个人应缴纳社会保险费315.00元后，公司应向张某补发工资5.23元[（2100.00元÷21.75天×15.5天）－1176.30元－315.00元]。2015年12月、2016年1月、3月至5月张某领取工资（包含个人应当缴纳社会保险费）超过威海地区职工月最低工资标准，故不予补发。综上，文登蓝岛建筑工程有限公司应向张某补发2016年2月、6月工资1203.23元（1198.00元+5.23元）。关于未订立书面劳动合同二倍工资问题。《劳动合同法》规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《劳动合同法实施条例》规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照《劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即补订书面劳动合同。本案中，张某自2015年1月3日至2016年6月28日在被申请人处工作，已满一年以上，未订立书面劳动合同二倍工资计算期限应自2015年2月3日至2016年1月2日，根据上述规定，文登蓝岛建筑工程有限公司应向张某支付未订立书面劳动合同二倍工资48326.34元（4205.19元+4205.19元+5477.00元+4547.60元+4547.60元+4547.60元+6467.67元+4233.08元+4257.33元+4257.33元+1580.75元）。关于带薪年休假工资问题。《职工带薪年休假条例》规定，企业职工连续工作1年以上的，享受年休假。职工累计工作已满1年不满10年的，享受年休假5天；职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬，该条例自2008年1月1日起施行。《企业职工带薪年休假实施办法》规定，计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。本案中，张某无证据证实到文登蓝岛建筑工程有限公司处工作前在其他单位工作经历，故自2016年1月3日起张某工作满一年，按照规定，2016年度应享受5天带薪年休假。经对张某2016年1月3日至2016年6月29日应休年休假天数折算，应休2.45天[（179天÷365天）×5天]。因折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资，故张某2015年实际应休年休假2天。张某2015年度月平均工资4377.63元（4205.19元+4205.19元+4205.19元+5477.00元+4547.60元+4547.60元+4547.60元+6467.67元+4233.08元+4257.33元+4257.33元+1580.75元），文登蓝岛建筑工程有限公司应向张某支付2016年1月3日至2016年6月28日带薪年休假工资805.08元（4377.63元÷21.75天×2天×200%）。关于防暑降温费问题。2006年原山东省劳动和社会保障厅下发《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》（鲁劳社[2006]44号），其中规定适当提高山东省企业职工夏季防暑降温费标准，从事室外作业和高温作业人员每人每月120.00元；非高温作业人员每人每月80.00元，全年按6月、7月、8月、9月4个月计发，列入企业成本费用。该通知同时规定，企业在岗且提供正常劳动的职工列入发放范围。2015年7月29日山东省人力资源和社会保障厅、山东省财政厅、山东省安全生产监督管理局、山东省国家税务局、山东省地方税务局联合下发《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号），其中规定企业职工防暑降温费标准调整为：从事室外作业和高温作业人员每人每月200.00元；非高温作业人员每人每月140.00元。全年按6月、7月、8月、9月共4个月计发，列入企业成本费用。该通知同时规定，企业在岗且提供正常劳动的职工列入发放范围。职工未正常出勤的，企业可按其实际出勤天数折算发放，自2015年8月1日起执行。张某2016年6月29日与公司解除劳动合同，故其要求支付2016年7月防暑降温费请求，无事实根据，不予支持。因文登蓝岛建筑工程有限公司未提交2015年7月至9月张某出勤情况，应承担不利后果，故本院认定张某属满勤。2016年6月张某出勤15.5天，应按实际出勤天数进行折算，应支付2016年6月防暑降温费张某：99.82元（140.00元÷21.75天×15.5天）。因劳动者要求支付防暑降温费适用于仲裁时效一年的规定，故文登蓝岛建筑工程有限公司应向张某支付2015年7月至9月、2016年6月防暑降温费459.82元（80.00元+140.00元×2个月+99.82元）。关于经济补偿问题。《劳动合同法》规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案中，张某自2015年1月3日至2016年1月2日工作满一年，双方未订立劳动合同，此后应视为双方已订立无固定期限劳动合同，自2016年6月29日起张某与文登蓝岛建筑工程有限公司解除劳动合同，《劳动合同法》规定，未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月的经济补偿。本案中，张某自2015年1月3日至2016年6月28日在文登蓝岛建筑工程有限公司工作1年零5个多月，其解除劳动合同前12个月平均工资为2914.25元[4547.60元+6467.67元+4233.08元+4257.33元+4257.33元+1580.75元+1687.73元+1481.50元（582.75元+1198.00元－299.25元）+1693.75元+1860.75元+1722.00元+1181.53元（1496.53元－315.00元）]÷12个月，文登蓝岛建筑工程有限公司应向张某支付解除劳动合同经济补偿4371.38元（2914.25元×1.5个月）。综上所述，依照根据《中华人民共和国劳动法》第四十八条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条（一）款、第十四条、第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《劳动合同法实施条例》第六条、第七条，山东省劳动和社会保障厅《关于最低工资执行中几个具体问题的通知》（鲁劳社函）[2006]387号），《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第四条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第九条、第十条、第十一条、第十二条，原山东省劳动和社会保障厅下发《关于调整企业职工夏季防暑降温费标准的通知》（鲁劳社[2006]44号），山东省人力资源和社会保障厅、山东省财政厅、山东省安全生产监督管理局、山东省国家税务局、山东省地方税务局联合下发《关于调整企业职工防暑降温费标准的通知》（鲁人社发[2015]45号）规定，判决如下：一、文登蓝岛建筑工程有限公司补发张杰工资1203.23元，于本判决生效后十日内付清；二、文登蓝岛建筑工程有限公司支付张杰未订立书面劳动合同二倍工资48326.34元，于本判决生效后十日内付清；三、文登蓝岛建筑工程有限公司支付张杰带薪年休假工资805.08元，于本判决生效后十日内付清；四、文登蓝岛建筑工程有限公司支付张杰防暑降温费459.82元，于本判决生效后十日内付清；五、文登蓝岛建筑工程有限公司支付张杰经济补偿金4371.38元，于本判决生效后十日内付清；六、驳回张杰要求文登蓝岛建筑工程有限公司超出标准部分补发工资的诉讼请求；七、驳回张杰要求文登蓝岛建筑工程有限公司给付未签订劳动合同双倍工资超出标准部分的诉讼请求；八、驳回张杰要求文登蓝岛建筑工程有限公司给付经济补偿金超出标准部分的诉讼请求；九、驳回张杰要求文登蓝岛建筑工程有限公司给付高温补助费超出标准部分的诉讼请求；十、驳回张杰要求文登蓝岛建筑工程有限公司给付带薪年休假工资超出标准部分的诉讼请求；十一、驳回文登蓝岛建筑工程有限公司不给付张杰补发工资1203.23元的诉讼请求；十二、驳回文登蓝岛建筑工程有限公司不给付张杰未签订劳动合同双倍工资48326.34元的诉讼请求；十三、驳回文登蓝岛建筑工程有限公司不给付张杰经济补偿金4371.38元的诉讼请求；十四、驳回文登蓝岛建筑工程有限公司不给付张杰高温补助费459.82元的诉讼请求；十五、驳回文登蓝岛建筑工程有限公司不给付张杰带薪年休假工资805.08元的诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由张杰负担5元，由文登蓝岛建筑工程有限公司负担5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  徐文静人民陪审员  侯献友人民陪审员  丛卓日二〇一六年十二月二十日书 记 员  张力凡