云南省马关县人民法院民 事 判 决 书(2016)云2625民初1151号原告：云南铭鑫投资有限公司。法定代表人：阮旋，职务：执行董事。委托代理人：张绍文、蒋德顺，云南华汇（文山）律师事务所律师，特别授权。被告郑周能，男，1汉族，云南省马关县人。被告：郑继录，男，汉族，云南省马关县人。系被告郑周能父亲。原告云南铭鑫投资有限公司与被告郑周能、郑继录民间借贷纠纷一案，本院于2016年10月17日立案受理，依法由审判员田健适用简易程序于2016年12月19日公开开庭进行了审理。原告云南铭鑫投资有限公司委托代理人张绍文、蒋德顺，被告郑周能到庭参加诉讼，被告郑继录经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告云南铭鑫投资有限公司诉称：2014年11月18日，被告郑周能向云南铭鑫投资有限公司马关分公司借款10万元，云南铭鑫投资有限公司马关分公司与被告郑周能于同日签订《借款合同》，合同约定：借款金额10万元，借款期限为6个月（2014年11月18日至2015年5月18日），借款利率为6%。若因借款人违约涉及的诉讼费、律师费、执行费交易税费以及出借人实现债权的相关费用均由借款人承担。被告郑继录自愿作为被告郑周能借款担保人，并用其房屋提供连带担保责任。2014年11月18日，被告郑周能作为申请人，郑继录作为抵押人、云南铭鑫投资有限公司马关分公司作为抵押权人，以抵押人郑继录所有的房屋作为抵押，并办理抵押登记。合同签订后，云南铭鑫投资有限公司马关分公司于2014年11月18日将借款10万元交付被告郑周能，但借款到期后，被告郑周能未按协议约定偿还借款本金及利息，经多次催要仍无果，为维护原告合法权益，特根据相关法律规定提起诉讼，请求法院判决被告郑周能偿还原告借款本金及利息（利息按2%计算至还清之日止），由被告承担本案律师费5808元，执行费，交易税费等相关费用，上述借款由被告郑继录承担连带赔偿责任。并由被告承担本案诉讼费。被告郑周能辩称：首先原告存在违约行为，合同约定18日借款，但是到21日才打款给我。我已经还款12000元，抵押房产价值不止10万元，当时是说借多少就抵押多少，再则房屋不是我父亲一个人的，我父亲有五个儿子，我们都可以继承，我不能拿来抵债。其次，该借款是梁友玉个人行为，当时我问赔钱赔给谁，梁友玉说赔给他就是了。被告郑继录未到庭答辩，也未向本院提交任何书面答辩意见。综合原告云南铭鑫投资有限公司与被告郑周能的诉辩主张，本院确定本案主要争议焦点为:原告云南铭鑫投资有限公司是否向被告郑周能提供借款100000元，以及对原告云南铭鑫投资有限公司的诉讼请求应否支持以及应如何予以支持。针对自己的主张，原告向本院提供以下证据：第一组：原告的营业执照、工商登记信息，以此证明原告的信息，系适格诉讼主体的事实。第二组：《借款合同》、《居间服务合同》、《借款交付凭据》。以此证明：1、被告郑周能2014年11月18日向原告借款10万元，约定借款期限为6个月，借款利率为6%；2、被告郑继录作为保证人，愿以家庭财产为上述借款提供连带责任担保；3、借款人未按约定时间支付利息，除向出借人支付利息外，首次违约按约定利率应付利息的30%支付违约金，再次违约按约定利率应付利息的50%支付违约金；借款人在约定还款日到期10个工作日内仍未归还本金的，借款人应按未还款本金的10%向出借人支付惩罚性违约金；4、若因借款人违约涉及的诉讼费、律师费、执行费、交易税费以及乙方实现债权的相关费用由借款人承担；5、原告已于2014年11月18日将借款交付被告郑周能，被告郑周能签字、按印确认收到借款10万元，原告与被告郑周能签订的《借款合同》成立并生效，双方之间民间借贷关系成立的事实。第三组：《国有土地使用证》、《房屋所有权证》，以此证明：1、被告郑继录为被告郑周能借款10万元抵押担保的土地，房屋为郑继录所有，郑继录对抵押担保的土地、房屋享有支配的权利；2、被告郑继录房产、马国用土地向原告抵押借款10万元的事实。第四组：《马关县房地产设定抵押登记申请审批表》、《房屋他项权证》、《云南省非税收收款收据》，以此证明被告郑周能作为申请人、郑继录作为抵押人、原告作为抵押权人，共同就被告郑周能向原告借款10万元，由被告郑继录用房产作抵押事项向马关县房地产监理所核实通过后，依法出具马房他证监字《房屋他项权证》，明确了房屋他项权利人为原告，他项权利种类是抵押贷款，债权数额是10万元；2、原告与被告郑周能、郑继录因借款事项在办理《房屋他项权证》时支付房屋他项权证登记费80元。第五组：《房地产价值评估通知书》，以此证明2014年11月18日，被告郑继录因被告郑周能向原告借款10万元，用其房产证、土地证作抵押。委托文山同心联谊房地产评估有限公司对抵押的房产、土地证进行价值评估，文山同心联谊房地产评估有限公司作出同心联谊（文）房估表字【2014】第314号《房地产价值评估通知书》，价值评估为10万元。经质证：被告郑周能对原告提交的第一组证据的真实性没有意见，但如果是公司与他签订借款合同，公司一定会在18号将钱打给被告，但是在21号才将钱打给被告，其认为该行为是梁友玉的个人行为。对第二组证据的真实性没有意见，认为其与铭鑫公司没有任何关系，只与梁友玉有关系。对第三组证据的真实性没有意见，认为房屋是其父亲一个人，但有五个儿子，房屋还没有分割，他们是有继承权的，其能偿还公司的钱。对第四组证据的三性均无异议。对第五组证据的真实性无异议，但是房屋价值不止10万元，是因为当时梁友玉说贷款多少当时就评估多少。被告郑继录未到庭质证。二被告均未向法庭提交任何证据。本院认为，原告提交的第一、二、三、四、五组证据客观真实，有被告郑周能、郑继录的签名捺印，能够证明本案事实，对其真实性、合法性及与本案的关联性本院予以采信。经过庭审调查、举证、质证和认证，本院确认本案的法律事实如下：被告郑继录与被告郑周能系父子关系。2014年11月18日，被告郑周能（甲方）与云南铭鑫投资有限公司马关分公司（乙方）签订《借款合同》，合同约定，甲方向乙方借款人民币100000元，期限6个月，月利率6%等内容。被告郑继录以其位于马关县的房地产为该笔借款作抵押，并到房管部门办理相应抵押登记手续。合同签订后，原告于2014年11月21日向被告郑周能交付借款人民币94000元。被告郑周能偿还云南铭鑫投资有限公司马关分公司利息12000元。现原告云南铭鑫投资有限公司以二被告未偿还借款本息为由诉至法院，请求判决被告偿还借款本金94000及利息（利息按月2%计算至还清之日止），由被告承担本案律师费5808元、执行费，交易税费等相关费用，上述借款由被告郑继录承担连带赔偿责任。并由被告承担本案诉讼费。本院认为，首先关于原告云南铭鑫投资有限公司是否系本案适格主体的问题。根据合同的相对性原则，本案中的《借款合同》开头出借人处载明“出借人代表”有负责人梁友玉签名，合同尾部落款处也有负责人梁友玉的签名及云南铭鑫投资有限公司马关分公司的盖章，在办理抵押登记时抵押权人亦为云南铭鑫投资有限公司马关分公司。故原告云南铭鑫投资有限公司作为马关分公司的出资人，依法具备本案的原告主体资格。其次，关于对原告的诉讼请求是否应当支持以及应如何予以支持的问题。根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”以及第一百九十六条“借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。”之规定。原告云南铭鑫投资有限公司与被告郑周能之间形成借款合同关系，双方签订的《借款合同》合法有效。被告郑周能收到借款94000元以后，应当按约定向原告云南铭鑫投资有限公司偿还借款本金人民币94000元，但其至今仍未还的行为已构成违约，应承担及时如数还款的违约责任。故原告诉请被告郑周能偿还借款本金人民币100000元的主张本院应依法予以支持94000元为宜。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，原、被告之间的约定履行月利率6%超过该规定，其利息应当从借款交付之日2014年11月18日起算，以年利率24%（月利率2%）计算利息至起诉时2016年10月，为22个月，利息计算为41360元为宜，扣减被告郑周能已经支付的12000元，现被告郑周能仍应支付利息29360元。根据《中华人民共和国担保法》第五十三条“债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。”被告郑继录以其所有的房产作为抵押，原告对被告郑继录所抵押的房产享有优先受偿权。关于原告主张的律师费等费用，因其未向本院提交相应证据予以证实，本院依法不予支持。被告郑继录经本院传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，本院可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零一条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第五十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告郑周能自本判决生效之日起三十日内偿还原告云南铭鑫投资有限公司借款本金人民币94000元及利息29360元。二、原告云南铭鑫投资有限公司对被告郑继录提供的抵押物即位于马关县行政坡11号房屋的处分价款享有优先受偿权。三、驳回原告云南铭鑫投资有限公司的其余诉讼请求。案件受理费3060元，由原告原告云南铭鑫投资有限公司承担298元，被告郑周能负担2762元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人数提出副本，上诉于文山壮族苗族自治州中级人民法院。本判决生效后。若负有义务的当事人不自动履行，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期间内向本院申请强制执行，本案申请强制执行的期限为二年。审判员 田 健二〇一六年十二月二十六日书记员 向开川