重庆市南岸区人民法院民 事 判 决 书(2015)南法民初字第10228号原告曹鸿剑，男，汉族，1970年1月出生，住重庆市南岸区。委托诉讼代理人：杨秋，重庆东和律师事务所律师。被告：於以敬，男，1963年12月出生，汉族，住重庆市南岸区。被告：刘开秀，女，1963年4月出生，汉族，住重庆市南岸区。原告刘宗清诉被告於以敬、刘开秀合伙纠纷协议一案，本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。曹鸿剑委托诉讼代理人杨秋到庭参加诉讼，於以敬、刘开秀经本院依法公告送达传票传唤未到庭应诉，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。曹鸿剑向本院提出诉讼请求：1.於以敬、刘开秀共同向曹鸿剑退还项目投资金37万元并支付违约金（以37万元为基数，从2014年5月21日起，按照中国人民银行公布的同期同类银行贷款基准利率的四倍计算至付清之日止）；2.於以敬、刘开秀共同向曹鸿剑支付於以敬、曹鸿剑欠重庆市南岸区传建石材经营部的货款175000元及资金占用损失（从2014年5月1日起，按照中国人民银行公布的同期同类银行贷款基准利率计算至付清之日止）；3.於以敬、刘开秀共同向曹鸿剑支付（2015年）南法民初字第00732号的案件受理费3800元、公告费600元。事实与理由：2012年12月6日，刘宗清、曹鸿剑、於以敬三人签订了《股份合作协议》，合伙承建遵义市正安县华锐房地产有限公司华锐城一期的景观工程。2014年4月17日，刘宗清、曹鸿剑、於以敬三人就该项目达成《贵州正安华锐房地产工程有限公司项目结算清单付款协议》，协议中约定於以敬应付曹鸿剑项目投资金额37万元整，於以敬应付刘宗清项目投资金额53万元整，於以敬于2014年5月20日之前一次性付清，逾期未付按每天壹万元支付违约金给曹鸿剑和刘宗清。协议签订后，於以敬未向曹鸿剑退还投资金37万元。曹鸿剑认为《项目结算清单付款协议》实为退伙协议，在刘宗清、曹鸿剑、於以敬三人达成该有效协议后，於以敬应按照合同约定全面、诚实履行，但於以敬却违背合同约定未予退还款项，故於以敬应当承担相应的违约责任。2015年，重庆市南岸区传建石材经营部起诉被告於以敬、曹鸿剑至重庆市南岸区人民法院，要求於以敬、曹鸿剑支付货款175000元及资金占用损失。2015年7月3日，贵院以（2015）南法民初字第00732号民事判决书判决於以敬、曹鸿剑于本判决生效之日起10日内向重庆市南岸区传建石材经营部支付货款175000元、资金占用损失、案件受理费、公告费。根据《项目结算清单付款协议》“此工程之前和之后的一切未付款项均由於以敬一人负责承担”的约定，曹鸿剑认为该货款及资金占用损失、案件受理费、公告费等费用应由於以敬一人全部承担，但时至今日，於以敬却未予承担分文。本案中於以敬以个人名义所负债务系在於以敬与刘开秀夫妻关系存续期间，该债务属于夫妻共同债务。於以敬、刘开秀未出庭，未答辩。刘宗清举示如下证据：1．《股份合作协议》一份，拟证明刘宗清、曹鸿剑、於以敬三人的合伙关系；2．《贵州正安华锐房地产工程有限公司项目结算清单付款协议》，拟证明刘宗清、曹鸿剑、於以敬就贵州正安华锐房地产有限公司华锐城一期景观工程土建项目达成退伙协议；3．《离婚协议书》（复印件，加盖有重庆市南岸区民政局婚姻登记专用章）、婚姻登记信息页（复印件，加盖有重庆市南岸区民政局婚姻登记专用章），拟证明於以敬与刘开秀于1986年1月15日结婚，2015年8月24日离婚，本案所涉债务发生在於以敬与刘开秀婚姻存续期间，系於以敬与刘开秀夫妻共同债务，应由於以敬与刘开秀共同偿还；4．（2015）南法民初字第00732号判决书，拟证明重庆市南岸区人民法院判决於以敬、曹鸿剑向重庆市南岸区传建石材经营部支付货款175000元、资金占用损失并承担案件受理费3800元、公告费600元。本院认证认为，於以敬、刘开秀经本院依法公告传票传唤未到庭，视为其放弃质证的权利。刘宗清举示的证据能相互印证，本院对其真实性予以确认。经审理查明：2012年12月6日，刘宗清、曹鸿剑、於以敬三人签订了《股份合作协议》，内容为：“关于贵州正安工地的相关投资合作方式和管理条例，大家协议一致同意形成合作方式：由刘宗清、曹建（法院注：应为‘曹鸿剑’）、於以敬三方共同协商合作，投资分红三方同等比例。合作后资金由财务统一管理，股东投资要见现金，不能有差账，资金由专门结付账户管理，财务要正规，各项报销单据须经三人签字认可。”2014年4月17日，刘宗清、曹鸿剑、於以敬签订《贵州正安华锐房地产工程有限公司项目结算清单付款协议》，内容为：截止于2014年4月17日，三方对正安华锐房地产有限公司华锐城一期景观工程土建项目结算为，於以敬，应付曹鸿剑项目投资金额叁拾柒万元整（￥370000元），於以敬应付刘宗清项目投资金额为伍拾叁万元整（￥530000元），於以敬应付以上两人总金额为玖拾万元整（￥900000元），该款经三方协商达成共同协议，由於以敬于2014年5月20日之前一次性付清，逾期未付按每天壹万元支付（￥10000元）违约金给曹鸿剑和刘宗清二人。此工程之前和之后的一切未付款项和事务均由於以敬一人负责承担，与曹鸿剑和刘宗清无任何关联。此协议经三方签字生效，具有同等法律效力，三方各执一份，三方共同遵照执行。重庆市南岸区人民法院（2015）南法民初字第00732号民事判决书查明：“传建经营部（经营者王世传）和曹鸿剑均称：2012年12月，传建经营部与於以敬签订《工矿产品购销合同》，因承建的贵州省遵义市正安县华锐城的绿化工程，於以敬向传建经营部购买一定数量的石材。合同上面同时附有於以敬的签字。此后，曹鸿剑在该合同上又签字并捺印。自2012年12月12日起至2013年1月22日止，传建经营部陆续向於以敬、曹鸿剑和名为“曹剑”的供应石材。2014年1月28日，两被告共同出具欠条，写明：今欠到王世传正安工地材料款175000元整，在2014年5月以前付清。另，曹鸿剑称遵义市正安县华锐城的绿化工程系其与於以敬合伙承建的项目工程。”（2015）南法民初字第00732号民事判决书判决：“被告於以敬、曹鸿剑于本判决生效之日起10日内向原告重庆市南岸区传建石材经营部支付货款175000元，并以此为基数自从2014年5月1日起按照中国人民银行公布的同期贷款利率计算资金占用损失，随本付清。”（2015）南法民初字第00732号案件受理费3800元、公告费600元，均由被告於以敬、曹鸿剑负担。於以敬与刘开秀于1986年1月15日登记结婚，于2015年8月24日登记离婚。本院认为，刘宗清、曹鸿剑、於以敬之间关于正安华锐房地产有限公司华锐城一期景观工程土建项目成立的合伙关系，有刘宗清、曹鸿剑、於以敬签订的《贵州正安华锐房地产工程有限公司项目结算清单付款协议》为证，系当事人的真实意思表示，不违反法律禁止性规定，依法成立并有效。合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理。於以敬在《贵州正安华锐房地产工程有限公司项目结算清单付款协议》承诺于2014年5月20日前向曹鸿剑支付项目投资金额为37万元整，至今未付，构成违约，应承担违约责任。刘宗清请求於以敬退还项目投资金37万元，予以支持。曹鸿剑还请求於以敬支付违约金（以37万元为基数，从2014年5月21日起，按照中国人民银行公布的同期同类银行贷款基准利率的四倍计算至付清之日止）。本院认为，协议中约定“逾期未付按每天壹万元支付（￥10000元）违约金给曹鸿剑和刘宗清二人”，曹鸿剑自愿将计算标准调整为中国人民银行公布的同期同类银行贷款基准利率的四倍，是对自身权利的自由处分，同时未超过法律允许的范围，本院予以支持。曹鸿剑还请求於以敬支付於以敬、曹鸿剑欠重庆市南岸区传建石材经营部的货款175000元及资金占用损失（从2014年5月1日起，按照中国人民银行公布的同期同类银行贷款基准利率计算至付清之日止）、（2015年）南法民初字第00732号的案件受理费3800元、公告费600元。但是曹鸿剑并未举示证据证明曹鸿剑已经向重庆市南岸区传建石材经营部支付货款175000元、资金占用损失、（2015年）南法民初字第00732号的案件受理费3800元、公告费600元，故对曹鸿剑该项诉讼请求，本院不予支持。关于刘开秀的责任。本院认为，本院认定於以敬应承担的本案债务形成于於以敬与刘开秀夫妻关系存续期间，属于於以敬与刘开秀的夫妻共同债务，刘开秀应当承担共同清偿责任。於以敬、刘开秀经本院依法公告传票传唤未到庭应诉，视为其放弃抗辩的权利。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、最高人民法院《关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告於以敬、刘开秀于本判决生效之日起10日内共同向原告曹鸿剑退还项目投资金37万元并支付违约金（以37万元为基数，从2014年5月21日起，按照中国人民银行公布的同期同类银行贷款基准利率的四倍计算至付清之日止）；二、驳回原告曹鸿剑的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9250元，公告费600元，共计9850元，由原告曹鸿剑负担3350元，由被告於以敬、刘开秀负担6500元（此款已由曹鸿剑垫付，於以敬、刘开秀于本判决生效之日起10日内付给曹鸿剑）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  王童川人民陪审员  赖喜富人民陪审员  黎海星二〇一六年十二月二十六日书 记 员  陆 瑶