湖南省永兴县人民法院刑 事 判 决 书(2016)湘1023刑初161号公诉机关湖南省永兴县人民检察院。被告人谢军，男，1983年12月30日出生于湖南省永兴县（身份证号：4310231983********），汉族，初中文化，农民，户籍地永兴县黄泥乡元木村新湾组，住永兴县便江镇水南市场；因涉嫌犯贩卖毒品罪于2015年11月14日被刑事拘留，同年12月11日被永兴县公安局监视居住，2016年5月6日被永兴县公安局刑事拘留，同年6月8日被逮捕，现羁押于永兴县看守所。辩护人黄光洪，湖南金鸥律师事务所律师。辩护人林军，湖南金鸥律师事务所律师。湖南省永兴县人民检察院以郴永检公诉刑诉[2016]160号起诉书指控被告人谢军犯贩卖毒品罪，于2016年9月13日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2016年10月18日依法公开开庭审理了本案。永兴县人民检察院指派检察员毛艳芬、书记员李文娟出庭支持公诉，被告人谢军及其辩护人黄光洪、林军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。湖南省永兴县人民检察院指控：2015年3月至9月，被告人谢军多次贩卖毒品给殷志远、曹卫军、唐喜等人，共计贩卖毒品冰毒23.5克、麻古22粒，分述如下：1、2015年3月的一天下午16时许，被告人谢军以150元的价格，在永兴县教师新村C区贩卖殷志远1克冰毒和1粒麻古。2、2015年3月份，被告人谢军以200元的价格，在教师新村A区贩卖给殷志远1.5克冰毒。3、2015年5月5日下午16时许，被告人谢军以300元的价格，在永兴县环卫所后面的停车坪贩卖给曹卫军3克冰毒和3粒麻古。4、2015年9月初，被告人谢军以200元的价格，在永兴县便江镇后面的巷子里贩卖给唐喜2克冰毒和2粒麻古。5、2015年9月初，被告人谢军以300元的价格，在永兴县便江镇后面的巷子里贩卖给唐喜3克冰毒和3粒麻古。6、2015年9月份中旬，被告人谢军在翠竹广场山顶贩卖给唐喜5克冰毒和3粒麻古，两人约好第二天付款。7、2015年9月份，被告人谢军在新水南市场贩卖给唐喜8克冰毒和8粒麻古，唐喜支付给被告人谢军1000元（包含前次购买毒品的钱），还欠150元毒资未付。被告人谢军被抓获到案。公诉机关在庭审中列举了被告人的供述和辩解、证人证言、辨认笔录、现场指认笔录及照片、立案决定书、调取证据通知书、话单分析、通话记录、行政处罚决定书、户籍证明和抓获经过等证据证明上述事实，认为被告人谢军贩卖毒品数量较大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，应以贩卖毒品罪追究其刑事责任，提请本院依法判处。被告人谢军辩称：对指控的贩卖毒品罪有异议，其没有贩卖毒品。辩护人黄光洪、林军提出如下辩护意见：被告人谢军贩毒的事实不清，证据不足，证据之间没有形成证据链，证据达不到确实、充分的证明标准，案件存疑，请求依法宣告谢军无罪。本案中除第一起指控的犯罪有两名吸毒人员的指证，其余所指控的几起均只有一名吸毒人员指证，并且证人证言之间存在相互矛盾之外，被告人谢军本人均予以否认有贩毒行为，公诉机关除此之外没有向法庭提供其他的书证物证。因此公诉机关指控谢军贩毒23余克的毒品根本不能草率认定。公诉机关对全案的证据不确实、不充分，案件存疑，建议法庭以证据存疑宣告被告人谢军无罪。经审理查明：2015年3月的一天下午16时许，被告人谢军以150元的价格，在永兴县教师新村C区贩卖给殷志远1克甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）和1粒甲基苯丙胺片剂（俗称“麻古”）。上述事实有下列经庭审举证、质证的证据予以证明，本院予以确认：（1）证人殷志远的证言证明：殷志远贩卖的毒品都是从谢军处购买的，共买过三次。第一次在2015年3月初或者2月下旬（农历的正月初几）的左右，具体时间不记得，那天下午16时许左右，殷志远打电话给其朋友“永永”（音）想搞点毒品来卖，“永永”约其在永兴县新华天宾馆门口见面，过了十分钟左右，“永永”坐了一个出租摩托车到新华天宾馆门口捎上殷志远一起来到教师新村C区一栋楼下。下车后，“永永”在打电话，打完电话后告诉殷志远一个叫谢军的人会过来。过了半个小时，一个30多岁的男人从教师新村C区的一间杂房出来走到楼外面草坪的石桌子处，“永永”带着殷志远一起走了过去，“永永”走到这个男人面前说：“谢军，拿150元的东西（毒品）。”殷志远马上递给这个男人150元现金，谢军收了钱后要殷志远和“永永”跟他一起进杂房。进到杂房，杂房右侧墙角的桌子上摆放着一个铁盒子，盒子里有很多的大包冰毒和麻古，谢军从盒子里拿出一个小塑料袋，然后拿着一包大包的冰毒从里面倒了一点点冰毒到小塑料里面，之后他把这个塑料袋放到一个小型的电子秤上面称了一下，连塑料袋一起大约1克重。之后，谢军从一大包麻古里面拿了一粒麻古放进另一个小塑料袋里，然后将分好的小包冰毒和麻古递给了殷志远。殷志远拿到毒品后问了谢军的名字及电话（1857375****）就离开了房间，“永永”和谢军因要说事情而留在杂房。（2）证人曹姜勇的证言证明：2015年农历正月初几，具体日期不记得，那天下午16时左右，殷志远打电话给曹姜勇说想买点东西（毒品）吃，问谁有卖。曹姜勇便电话联系谢军，问其有没有毒品卖，谢军要曹姜勇去教师新村C区找他。曹姜勇打电话给殷志远说找到了卖毒品的人，带其一起过去。殷志远告诉曹姜勇其在永兴县新华天宾馆。曹姜勇叫了一个出租摩托车赶到新华天宾馆，殷志远在门口等，之后两人坐了这辆摩托车赶到教师新村C区。下车后，曹姜勇打电话给谢军，谢军要他们到绿化带等。曹姜勇和殷志远到石桌子等谢军，在等的过程中，殷志远告诉曹姜勇要买150元的冰毒和麻古，曹姜勇告诉殷志远卖毒品的这个人叫谢军。大概等了半个小时左右，谢军从一间杂房出来走到石桌子旁，曹姜勇对谢军说要买150元的东西（毒品）。殷志远并递给谢军150元钱，谢军接过钱放到钱包里，要殷志远和曹姜勇一起进杂房拿东西（毒品）。来到谢军的杂房，谢军直接走到房子的桌子边上，桌上摆放着一个铁盒，铁盒子里装有几大包冰毒和一大包麻古。谢军从盒子里拿出一大包冰毒，又拿出一个小塑料袋，倒了一点点冰毒在小塑料袋粒，然后放到一个小电子秤称了一下。之后谢军又从铁盒里拿出一大袋麻古，并从这袋子里拿出粒麻古放入一个小透明塑料袋，并将称好的冰毒和麻古拿给殷志远。殷志远接过毒品问了谢军的名字及电话，谢军告诉殷志远其名字及电话，殷志远留了电话便离开了，曹姜勇和谢军聊了几句话后也离开了。曹姜勇记得谢军的电话一个尾数为0848、一个尾数为2618，谢军在永兴吸毒的圈子里有名气，大家都知道他有毒品卖。殷志远称曹姜勇为“勇勇”。（3）证人黄明彩的证言证明：永兴县教师新村C区30栋三单元一楼三个杂房系黄明彩所有。2015年1月至4月，黄明彩将其中120号杂房出租给了一个叫谢军的男子。因为附近的居民向黄明彩反映谢军的房间很吵，谢军入住两个多月就没再租了。后来在交涉退房租及归还钥匙两人见面，谢军告诉黄明彩其又在环卫所租了房子。（4）证人殷志远辨认笔录及照片证明：证人殷志远于2015年11月14日在一组12张不同免冠男性照片中向侦查人员辨认出12号照片是贩卖了三次毒品给他的谢军。（5）证人曹姜勇辨认笔录及照片证明：证人曹姜勇于2015年11月14日分别在二组12张不同免冠男性照片中向侦查人员辨认出第一组照片中的9号照片是其带去谢军处购买毒品的殷志远，在第二组照片中的11号是卖毒品给殷志远的谢军。（6）证人黄明彩的辨认笔录及照片证明：证人黄明彩于2016年6月29日在一组12张不同免冠男性照片中向侦查人员辨认出5号照片是租了其在永兴县教师新村C区30栋三单元一楼杂房120号的谢军。（7）现场指认笔录及照片证明：2015年12月10日。在殷志远的指引下，办案民警开车来到永兴县教师新村C区30栋三单元120房，殷志远指着该房间称为谢军的家，并带民警到30栋前面的草坪石凳子处称在此和谢军进行毒品的。办案民警对殷志远指认的现场进行拍照固定。（8）调取证据通知书、话单分析、通话记录证明：谢军的电话号码为1877351****，殷志远的电话号码为1557567****,2015年3月两人有通话记录。（9）行政处罚决定书证明：2013年9月23日，谢军因在永兴县城关镇建全宾馆702房与他人吸食毒品被永兴县公安局作出行政拘留五日的行政处罚决定书。（10）立案决定书证明：2015年11月14日，永兴县公安局对谢军贩卖毒品案立案侦查。（11）户籍证明证实：谢军，男，汉族，1986年10月6日出生，居民身份证号码431023198610060038，住永兴县人民路社区人民路364号。（12）到案经过证明：2014年11月25日，永兴县公安局金龟派出所民警陈诚、马杰等人在永兴县转盘垃圾站附近一宾馆（未挂牌）601房内抓获被告人谢军。对于被告人谢军及其辩护人提出指控被告人贩卖毒品的事实不清、证据不足，指控贩卖毒品罪不能成立的辩解和辩护意见。经查，第一起被告人谢军向殷志远以150元的价格贩卖1克冰毒和1粒麻古的事实中，虽然被告人谢军未供述其向殷志远贩卖毒品的犯罪事实，但有证人殷志远、曹姜勇的证言，且两人的陈述基本吻合，对购毒意思提起、购毒当天的时间点、购毒地点、购毒金额、购毒数量以及购毒过程等情况及其他细节的描述基本一致，两证人陈述的该起犯罪时间分别为2015年3月初或者2月底和2015年正月初几，均表示具体日期记不清楚了，但对具体日期不能准确回忆符合客观规律，且有辨认笔录及照片、现场指认笔录及照片等证据相互印证，证据之间形成了证据锁链，因此，该起犯罪事实可予认定；对被告人及辩护人提出该起犯罪事实不清，证据不足的辩解以及辩护意见，与本案查明的事实不符，本院不予采纳。对于公诉机关指控第二起被告人谢军向殷志远以200元的价格贩卖1.5克冰毒的事实、第三起向曹卫军以300元的价格贩卖3克冰毒和3粒麻古的事实、第四起向曹卫军以200元的价格向唐喜贩卖2克冰毒和2粒麻古的事实、第五起向唐喜以300元的价格贩卖3克冰毒和3粒麻古的事实、第六起向唐喜贩卖5克冰毒和3粒麻古的事实、第七起向唐喜贩卖8克冰毒和8粒麻古的事实。经查，对公诉机关指控的该六起贩卖毒品事实，在每一起贩毒事实中的均只有一名购毒人员的证言与辨认笔录予以证明，而通话详单并不能直观反映出通话内容，再无其他证据予以印证，而被告人均予以否认，因此公诉机关指控被告人谢军该六起贩卖毒品事实不清，证据不足，不予认定，对被告人及辩护人的相应辩解及辩护意见，本院予以采纳。本院认为，被告人谢军违反国家毒品管理法规，明知是毒品仍向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的第一起贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持，但指控第二、三、四、五、六、七起贩卖毒品的犯罪事实不清，证据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条第一款的规定，判决如下：一、被告人谢军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，2015年11月14日至2015年12月11日，折抵刑期28日后，刑期自2016年5月6日起至2017年4月7日止。罚金限判决书生效后一个月内缴纳。）二、继续追缴被告人谢军犯罪所得人民币一百五十元上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省郴州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  曾永军审 判 员  黎晓静人民陪审员  宋永辉二〇一六年十二月十二日书 记 员  何伦波附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：（一）案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；（二）依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；（三）证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。