四川省巴中市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川19民终740号上诉人（原审原告）：刘广东，男，生于1973年2月15日，汉族，大学文化，居民，住北京市大兴区。委托诉讼代理人：张科旭，四川宏坤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：杨玺，男，生于1983年5月4日，汉族，高中文化，户籍所在地四川省巴中市巴州区，现住四川省巴中市巴州区。被上诉人（原审被告）：张小菊，女，生于1981年10月4日，汉族，初中文化，住四川省巴中市巴州区。上诉人刘广东因与被上诉人杨玺、张小菊民间借贷纠纷一案，不服四川省巴中市巴州区人民法院(2016)川1902民初987号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人刘广东的委托诉讼代理人张科旭，被上诉人张小菊到庭参加诉讼。被上诉人杨玺经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人刘广东的上诉请求：1.撤销原判，依法改判由被上诉人杨玺、张小菊偿还借款本金15984元及利息；2.本案一、二审案件诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一审认定“原告刘广东未能提供发票或收据证实其代为扣除了服务费12500元。故本院认定借款本金为37500元”错误。1.冠群公司作为居间人已向被上诉人提供居间服务，包括向被上诉人提供信用咨询、评估还款提醒、账户管理等，并向被上诉人推荐上诉人作为出借人，最终促成上诉人与被上诉人之间达成并履行了借款合同。因此，冠群公司作为居间人已经完成居间任务。2.冠群公司与被上诉人之间形成的居间合同关系受法律保护。居间人履行义务促成合同达成的，被上诉人理应根据约定支付居间服务费用，且双方约定的居间服务费用标准并不违反法律规定。3.《信用咨询及管理服务协议（借款人）》第三条第三款约定“经甲方同意，服务费由出借人在交付借款酬金的当日一次性从借款本金中扣除，并由出借人代为交付给乙方，该服务费的交付以乙方开具的发票或收据为准”。这至少说明三个问题，一是上诉人作为出借人对于居间服务费用仅仅是根据被上诉人与居间人的约定，代被上诉人交付给乙方，其实际履行仍是被上诉人，而不能认定是上诉人。二是上诉人代为交付居间服务费用后，冠群公司应向合同的当事人即被上诉人出具发票或收据，而不是向上诉人出具。三是从上诉人向被上诉人履行放款义务的情况来看，上诉人不但履行了借款合同的放款义务，而且还根据被上诉人与冠群公司签订的《信用咨询及管理服务协议（借款人）》约定代为交付了服务费用。综上，被上诉人与冠群公司因履行居间合同义务所支付的12500元服务费用，在《信用咨询及管理服务协议（借款人）》已经明确约定，根据合同相对性原则，不应由上诉人举证证实居间人收到服务费用后是否向被上诉人出具票据或收据，而应当由被上诉人提供，否则应由被上诉人承担举证不力的后果。被上诉人张小菊辩称，12500元的手续费过高。刘广东向一审法院起诉请求：1.请求判令二被告共同偿还原告借款本金15984元及利息1500元；2.判令二被告依据合同约定承担违约责任；3.判令二被告承担本案的诉讼费。一审法院认定的事实：2013年5月8日被告杨玺作为甲方（借款人）、被告张小菊作为共同借款人与原告刘广东作为乙方（出借人）签订《借款协议》，约定：“……借款本金数额：人民币伍万元整……月偿还本息数额：人民币伍仟伍佰元整……还款分期月数：10个月还款日：每月30日（18：00前，节假日不顺延）还款起止日期：2013年5月30日至2014年2月28日止甲方专用账户客户户名：杨玺账号：XXXXXXXXXXXXXXXXXXX开户行：中国建设银行巴中市支行营业部会计柜……本协议签署后，经甲方同意及授权乙方将本协议第一条借款本金数额，在扣除代替甲方应交纳给冠群驰骋投资管理（北京）有限公司服务费剩余款项支付到本协议第一条规定的甲方专用账号中……本合同如涉及两人以上借款，任一借款人均应履行本合同项下的义务，对全部借款承担连带清偿责任，乙方有权向任一借款人追索本金利息罚息违约金及其他费用……若甲方晚于本协议第一条规定的还款日还款，应向乙方支付罚息和逾期违约金。罚息和逾期违约金计算方法：（1）逾期违约金：如未按本协议第一条约定的还款时间足额还款，则按照当月应还本息的10%计算，不低于100元，每月单独计算；（2）罚息：每月按当月直至借款期结束的应还本息的0.05%收取罚息，每月单独计算；（3）如因甲方原因导致未能结算当月全部还款，则按本协议第六条第一、二项执行……。因甲方未还款而带来的调查及诉讼费用将由甲方承担……。”同日，被告杨玺作为甲方（借款人）、张小菊作为共同借款人与冠群驰骋投资管理（北京）有限公司作为乙方签订《信用咨询及管理服务协议（借款人）》，约定：“……在本协议中，“服务费”是指因在乙方为甲方提供信用咨询、评估、推荐给出借人、还款提醒、账户管理、还款特殊情况沟通等系列信用相关服务而由甲方支付给乙方的报酬。对于乙方向甲方提供的系列信用服务，甲方同意在获得《借款协议》约定的借款资金的当日向乙方支付服务费人民币（大写）壹万贰仟伍佰元整（RMB￥12500.00元），信访咨询费人民币（大写）贰佰元整（RMB￥200.00元）。经甲方同意，服务费由出借人在交付借款本金的当日一次性从借款本金中扣除，并由出借人代为交付给乙方，该服务费的交付以乙方开具的发票或收据为准……。”原告刘广东在一审中陈述向被告杨玺、张小菊支付借款50000元时，代为扣除了被告杨玺、张小菊应向冠群驰骋投资管理（北京）有限公司支付的服务费12500元。一审法院认为：合法的借贷关系受法律保护。原告刘广东与被告杨玺、张小菊签订《借款协议》，双方应当按照协议的约定全面履行自己的义务。关于借款本金，原告刘广东陈述借款本金为50000元，在向被告杨玺、张小菊支付时代为扣除了应向冠群驰骋投资管理（北京）有限公司支付的服务费12500元，但在《信用咨询及管理服务协议（借款人）》中约定“服务费的交付以乙方开具的发票或收据为准”。因原告刘广东未能提供发票或收据证实其代为扣除了服务费12500元，故认定借款本金为37500元。关于未还的借款本金，原告刘广东陈述借款本金为50000元，被告杨玺、张小菊还欠借款本金15984元，经计算可知被告杨玺、张小菊已偿还借款本金34016元。一审法院认定借款本金为37500元，减去被告杨玺、张小菊已偿还借款本金34016元，被告杨玺、张小菊未还借款本金实际为3484元。关于利息、违约金、罚息。根据《借款协议》的约定，可计算出借款利率为月利率1%。原告刘广东未提供被告杨玺、张小菊偿还借款的明细表，也不能陈述清楚被告杨玺、张小菊何时偿还了几期借款，致使一审无法查清被告支付利息的情况和违约期限。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条规定：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。故原告刘广东主张的利息、违约金和罚息自起诉之日起按照年利率24%计算为宜。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、第二百一十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：被告杨玺、张小菊于本判决生效后十日内清偿原告刘广东借款本金3484元及利息、违约金、罚息（利息、违约金、罚息的计算方法为：以3484元为基数，以年利率24%为标准，从2016年3月30日起计算至本判决书指定的给付期间为止。如被告未按照本判决书指定的给付期间履行给付义务，该利率计算至付清时为止）。一审案件受理费230元，由原告刘广东负担180元，被告杨玺、张小菊负担50元。二审中，上诉人刘广东提交的证据：1.刘广东2013年5月8日代杨玺、张小菊向冠群驰骋投资管理（北京）有限公司交纳的居间服务费收据一张；2.2013年5月8日刘广东给杨玺、张小菊放款流水明细。证明刘广东已经按冠群驰骋投资管理（北京）有限公司开具的收据扣除了杨玺、张小菊应当支付的居间服务费，刘广东向杨玺、张小菊实际出借的本金应为50000元，而不是37500元。被上诉人张小菊质证认为，杨玺是否收到了37500元她并不清楚，也不知道服务费12500元有这么高。本院的采证意见：上诉人提交的证据真实、合法，与本案有关联性，结合一审证据，本院予以采信。二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人签订的借款合同是双方当事人真实意思表示，不违背法律禁止性规定，应属合法有效，双方当事人都应当按照约定全面履行自己的义务。上诉人与被上诉人在签订的《借款协议》中约定了由上诉人代替扣除被上诉人应交纳给冠群驰聘投资管理（北京）有限公司的服务费，服务费的有关事项及具体金额参见《信用管理及询服务协议》及冠群驰骋投资管理（北京）有限公司出具的服务费发票或收据。二审中，上诉人提供了冠群驰骋投资管理（北京）有限公司开具的由上诉人代交的12500元居间服务费收据，故本院认定上诉人向被上诉人实际出借的借款本金为50000元。在本案审理过程中，上诉人未提供被上诉人已偿还借款的明细表，被上诉人也未向本院提交其已偿还借款的相关凭据，故对本案下余借款利息的起算时间只能从被上诉人应当偿还全部借款本息的次日起进行计算，即2014年3月1日。一审判决从起诉之日起计算错误，二审予以纠正。上诉人要求被上诉人偿还下欠的借款本金15984元及按月利率1%计算利息符合法律规定，本院予以支持。综上，上诉人的上诉理由成立，本院予以采信。原判决基于当事人在一审中提供的证据认定事实清楚，适用法律正确，但本案在二审中由于出现了新的证据和新的事实，故本院根据二审查明的事实对原审判决予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、撤销四川省巴中市巴州区人民法院（2016）川1902民初987号民事判决；二、由被上诉人杨玺、张小菊在本判决生效后10日内偿还上诉人刘广东借款本金15984元，并从2014年3月1日起至本判决指定的给付之日止，按年利率12%支付利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费230元，由被上诉人杨玺、张小菊负担。本判决为终审判决。审 判 长  赖 敏审 判 员  吴 全代理审判员  苟华林二〇一六年十二月十二日书 记 员  朱 彬