四川省沐川县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1129民初458号 原告：李泽勋，男，1975年4月21日出生，汉族，户籍地四川省沐川县,居所地沐川县。 委托诉讼代理人（特别授权）：敖良彬，男，汉族，生于1968年4月10日，住四川省沐川县，沐溪镇三观楼社区居民委员会推荐。 被告：余汶桃，男，1968年11月20日出生，汉族，住四川省乐山市五通桥区。 被告：黄俊英，女，1968年3月19日出生，汉族，住四川省乐山市五通桥区。 被告：华泰财产保险有限公司乐山中心支公司，住所地乐山市市中区瑞祥路一段**********。 法定代表人：张勇，总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：杜靓，女，汉族，生于1976年4月6日，住四川省乐山市市中区。 原告李泽勋与被告余汶桃、黄俊英、华泰财产保险有限公司乐山中心支公司（简称华泰保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年12月3日作出（2018）川1129民初1208号民事判决，华泰保险公司不服提出上诉，乐山市中级人民法院于2019年3月13日作出（2019）川11民终171号民事裁定，以原告的伤情需要重新鉴定为由撤销原判发回重审。本院于2019年5月22日立案，依法适用普通程序，并于2019年9月20日公开开庭进行了审理。原告李泽勋及其委托诉讼代理人敖良彬，被告华泰保险公司的委托诉讼代理人杜靓到庭参加诉讼，被告余汶桃、黄俊英经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告李泽勋向本院提出诉讼请求：1、判令三被告赔偿原告因交通事故受伤的医疗费、误工费、护理费、住院生活补助费、后续治疗费、交通费、鉴定费等148207.20元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年8月24日，被告余汶桃驾驶川ＬＬ××××号小型轿车从沐川县沐溪镇醉养天街往青少年活动中心方向行使，21时40分许，在××路××米（醉养天街半边客栈外）时，与同向行使由原告李泽勋驾驶的川ＬＭ××××号普通二轮摩托车（搭乘罗守莲）发生碰撞，致原告、罗守莲受伤、车辆受损。2017年8月30日沐川县公安局交通警察大队出具第5111290201701266号《道路交通事故认定书》，认定被告余汶桃负本次交通事故全部责任，原告李泽勋无责任。交通事故发生后，原告立即被送沐川县人民医院住院治，诊断为：1、右胫骨上段粉碎性骨折；2、右腓骨中断粉碎性骨折。于2017年9月22日出院，住院30天。出院医嘱：1、出院带药；2、休息叁月；3、出院后壹月在在医师指导下逐步行功能锻炼；4、住院期间需贰人护理，出院休息期间需一人护理；5、加强营养；6、一年内患肢禁重体力活动；7、出院后1、3、6、10月复查摄片；8、避免再次受伤；9、骨性愈合后需二次手术取除内固定，二次手术费约需8000元。2018年7月1日，乐山科信司法鉴定中心出具鉴定结论，评定原告的伤残等级为10级；2018年8月1日，四川临港司法鉴定所评定原告的后续治疗费9500元、误工期为365日、护理期为180日、营养期为60日。 在本次重审期间经四川西南司法鉴定中心重新鉴定，原告的伤情虽然不符合定残标准，但误工期为2017年8月24日受伤当日起至2019年8月16日第二次伤残鉴定止（即1年另358日）、护理期为60-90日、营养期为60-90日。为此，原告重新变更赔偿请求额如前（不含被告垫付的医疗费）。肇事的川ＬＬ××××号小型轿车在被告华泰保险公司投保了交强险和商业第三者责任险，交通事故发生在保险责任期内。 被告余汶桃、被告黄俊英未答辩。 被告华泰保险公司辩称：对原告主张的事实没有异议，川ＬＬ××××号小型轿车确实在华泰保险公司投有交强险和100万元商业第三者责任险，交通事故发生在保险责任期内。对原告请求中的医疗费（含续医费）、交通费和摩托车维修费无异议；对住院生活补助费、护理费、营养费、鉴定费和误工费有异议。同时在原告治疗期间，华泰保险公司垫付了医疗费10000元，请求一并处理。此外，医疗费总额中应扣除20%的自费药。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据在案证据和当事人当庭陈述意见，本院对本案事实认定如下：2017年8月24日晚上21时40分许，被告余汶桃驾驶川ＬＬ××××号小型轿车从沐川县沐溪镇醉养天街往青少年活动中心方向行使，在××路××米（醉养天街半边客栈外）时，与同向行使由原告李泽勋驾驶的川ＬＭ××××号普通二轮摩托车（搭乘罗守莲）发生碰撞，致原告、罗守莲受伤、摩托车受损。沐川县公安局交通警察大队认定本次交通事故，由被告余汶桃负全部责任，原告李泽勋无责任。原告受伤后，立即送沐川县人民医院住院治疗29天，于同年9月22日出院，出院诊断为：1、右胫骨上段粉碎性骨折；2、右腓骨中断粉碎性骨折。出院医嘱:1、出院带药；2、休息3月；3、出院后壹月在在医师指导下逐步行功能锻炼；4、住院期间需贰人护理，出院休息期间需一人护理；5、加强营养；6、一年内患肢禁重体力活动；7、出院后1、3、6、10月复查摄片；8、避免再次受伤；9、骨性愈合后需二次手术取除内固定，二次手术费约需8000元；10、门诊随访。2018年3月12日，原告在沐川县人民医院复查，复查诊断证明书载明：1、在医生指导下行患肢功能康复训练；继续休息贰月；3、门诊随访、定期复查。为此，原告垫付医疗费用650.20元。2018年7月1日，乐山科信司法鉴定中心出具鉴定结论，评定原告的伤残等级为10级；2018年8月1日，四川临港司法鉴定所评定原告的后续治疗费9500元、误工期为365日、护理期为180日、营养期为60日。原告于2018年10月26日向本院起诉，请求三被告赔偿183983.50元。 本院于同年12月3日作出（2018）川1129民初1208号判决，判令华泰保险公司赔偿原告127239.15元、并支付被告余汶桃垫付的费用72745.93元。华泰保险公司不服判决提起上诉，坚持对原告的伤残等级和“三期”（营养期、护理期、误工期）申请重新鉴定，乐山中院以需要重新鉴定为由撤销原判发回重审。原告又于2019年4月2日到沐川县人民医院检查伤情愈合情况，为此支出医疗费133元。 重审期间，经本院委托四川西南司法鉴定中心重新鉴定，鉴定意见为：原告的伤情不符合定残标准、误工期为2017年8月24日受伤当日起至2019年8月16日第二次伤残鉴定止（即1年另358日）、护理期为60-90日、营养期为60-90日。据此，原告重新变更赔偿请求额为148207.20元（不含被告垫付的医疗等费）。 另查明：1、原告系农村户口，但长期居住城镇，从2014年起至2017年7月起在沐川县恒基矿业有限公司从事矿山钻工工作，但没有提交固定收入和三年内平均收入的依据； 2、原告住院期间聘请了1人与其妻共同担负护理工作，原告出院休息期间由其妻子担任护理工作；所聘请人员和原告之妻均无固定收入； 3、原审查明因本次交通事故，被告余汶桃垫付了医疗费56545.93元、护理费5000元、施救费200元，预付现金11000元，共计72745.93元；华泰保险公司垫付医疗费10000元。本次庭审中，原告主张被告余汶桃垫付的费用中有2000元系原告自己交到医院的，对保险公司的垫付无异议。经电话联系，余汶桃承认原告的主张，请求在垫付金额中予以扣除； 4、川ＬＬ××××号小型轿车在华泰保险公司投有交强险和100万元商业第三者责任险，责任期均为2017年8月14日零时至2018年8月13日二十四时； 上述事实，有当事人的身份信息，华泰保险公司的营业执照、法定代表人身份证明，机动车驾驶证、行驶证、保险单，道路交通事故认定书，沐川县人民医院出具的病历资料、医疗费发票及住院病人费用清单、沐川县人民医院疾病诊断证明书，鉴定费、交通费、摩托车维修票据，四川西南司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，沐川恒基矿业有限公司出具的证实原告在××队××队务工的《证明》及沐川恒基矿业有限公司与刘贵明签订的《工程承包合同书》、沐川恒基矿业有限公司的工商登记信息，原审开庭笔录、乐山中院（2019）川民终171号《民事裁定书》，当事人当庭陈述等在案佐证。 本院认为，公民的生命健康和财产权利受法律保护，被告余汶桃驾驶登记在被告黄俊英名下的川ＬＬ××××号小型轿车发生交通事故，致原告李泽勋人身和财产损害，应当根据道路交通事故责任和法律规定承担侵权赔偿责任。由于华泰保险公司同时承保了川ＬＬ××××号小型轿车的交强险和商业第三者责任险，对原告的损害应先由保险公司在交强险限额和商业第三者责任险约定范围内赔付，不足部分由侵权人或车主承担责任。因此，对原告的诉讼请求本院予以支持。本案争议的焦点：一、原告的赔偿数额及其计算；二、医疗费总额是否应当扣除自费药。现就相关问题本院评判如下： 关于原告的请求项目及其计算标准问题。对当事人无争议的：1、医疗费67329.13元（原告垫付783.20元，其余为被告支付）；2、交通费600元；3、摩托车维修费700元；4、续医费8000元；5、施救费200元，共计76829.13元本院予以确认。对当事人有争议的项目评判如下： 6、住院伙食补助费，原告请求780元（住院29天×30元／天）。华泰保险公司有异议，只同意按每天25元计算。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准确定”，而本地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准也远不止30元／天，故对原告的该项请求本院予以支持。 7、护理费，原告按2017年四川全省居民服务、修理和其他服务业平均工资标准，请求住院期间护理费8311.40元（住院29天×143.30元／天×2人）、出院休息期护理费12897元（休息90天×143.3元／天）共计21208.40元。被告华泰保险公司对护理天数和护理人数无异议，但认为护理费标准过高，主张按每天110元计算。原告不予同意。本院认为，已查明护理人员有原告之妻，也有聘请的护理人员，均无固定收入。故原告请求按2017年四川全省居民服务、修理和其他服务业平均工资标准37401元（折算日工资为143.30元）计算护理费，符合本地司法实务实际和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款之规定，本院予以支持。被告华泰保险公司关于按每天110元计算护理费的抗辩主张，不符合本地护理行业实际，本院不予采纳。 8、营养费，原告按重新鉴定确定的营养期、以每天30元请求2700元（90天×30元／天）。被告华泰保险公司有异议，只同意按医嘱时间、每天以25元计算营养费。原告反对。本院认为，伤残和“三期”（营养期、护理期、误工期）鉴定因被告华泰保险公司一再坚持申请而由本院启动委托，四川西南司法鉴定中心重新鉴定后出具的《司法鉴定意见书》也作为被告华泰保险公司的证据提交到本案，原告同意重新鉴定意见，并按重新鉴定确定的营养期请求营养费，符合被告华泰保险公司申请重新鉴定的本意。再者，若按医嘱原告住院29天、出院休息90日，原告可以请求119天营养费，现仅请求90日的营养费，本院也应支持。同时被告华泰保险公司主张每天按25元，与原告主张每天30元计算营养费，在当今物价情况下无实质性差别，故本院不予调整。对被告华泰保险公司不顾及证据的完整性而选择性提出的抗辩主张，本院也不予采纳。 9、鉴定费，原告主张1600元，被告华泰保险公司只认可“三期”鉴定费800元。经查，原告原自行委托伤残鉴定支出1000元、续医费鉴定支出800元、“三期”鉴定支出800元。因重新鉴定仅维持了“三期”项目，故其余支出应由原告自行负担，本院采纳被告华泰保险公司的抗辩主张，该项费用确定为800元。 10、误工费，原告按重新鉴定确定的误工期、参照2017年四川全省采矿业平均工资56446元，请求误工费111809元（2017年四川全省采矿业平均工资56446元＋56446元／365天×358天）。并提供了沐川恒基矿业有限公司出具的证实原告在××队××队务工的《证明》、沐川恒基矿业有限公司与刘贵明签订的《工程承包合同书》、沐川恒基矿业有限公司的工商登记信息，以证明原告李泽勋在交通事故发生前从事的工种为采矿业。被告华泰保险公司对此提出两点抗辩主张：一是认为原告没有提供完税依据，不能证明其事发前从事采矿业；二是认为原告没有处于持续误工状态，不能执行重新鉴定确定的误工期。本院认为原告所举的沐川恒基矿业有限公司出具的《证明》、沐川恒基矿业有限公司与刘贵明签订的《工程承包合同书》、沐川恒基矿业有限公司的工商登记信息，符合证据“三性”要求，且已形成证据锁链，达到了证明原告李泽勋在交通事故发生前从事采矿业的高度盖然性证明标准。故对原告的该项请求本院予以支持。关于被告华泰保险公司的抗辩主张，因一点与本案无关、第二点没有相关证据支持，本院均不予采纳。 以上10项共计214126.53元，本院予以确认。 关于医疗费是否扣除自费药问题。由于被告华泰保险公司没有举出医疗费必须扣除20%自费的任何依据，也没有提出医疗费中有多少自费药的证据，更没有对医疗费中有多少自费药申请鉴定，故对其主张本院不予采信。应由被告华泰保险公司承担举证不力的法律后果。 处理原则：总计214126.53元（由被告华泰保险公司在交强险限额和商业第三者责任险约定范围内予以赔偿），扣除被告余汶桃垫付的70745.93元、被告华泰保险公司垫付的10000元后，被告华泰保险公司还应赔付原告李泽勋133380.60元。被告余汶桃垫付的70745.93元由被告华泰保险公司直接赔付。 综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下： 一、被告华泰财产保险有限公司乐山中心支公司于本判决生效后十日内赔偿原告李泽勋因交通事故造成的各项费用133380.60元； 二、被告华泰财产保险有限公司乐山中心支公司于本判决生效后十日内赔付被告余汶桃因交通事故垫付的费用70745.93元； 三、驳回原告李泽勋的其他诉讼请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费用4546元，由被告余汶桃、黄俊英连带负担。 如不服本判决，应当在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审 判 长  夏定华 审 判 员  杨 玲 人民陪审员  陈朝金 二〇一九年九月二十日 书 记 员  赵 丹 附本案所适用的法律 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 …… 《中华人民共和国保险法》 第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。 六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。 责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。 责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面的、客观的审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配置残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。