广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0304民初13395号原告中域电讯连锁集团股份有限公司,住所地东莞市南城区元美路华凯广场B座19层1901-1918室，统一社会信用代码91441900738576751F。法定代表人李建威。委托代理人文炎昌，广东莞诚律师事务所律师。委托代理人周明章,男,汉族,1990年4月6日出生,住址湖南省耒阳市,系公司员工。被告招东星，男，汉族，1983年6月5日出生，住址广东省遂溪县，委托代理人陈建凯，广东明轩律师事务所律师。委托代理人曾维芳,广东明轩律师事务所实习律师。第三人深圳市鼎国通讯有限公司,住所地深圳市福田区八卦二路城市主场A1917号，统一社会信用代码91440300781393790Q。法定代表人李剑英。委托代理人文炎昌，广东莞诚律师事务所律师。上列原告诉被告劳动争议纠纷一案，本院受理后进行了开庭审理，现已审理终结。相关案情一、劳动关系：被告于2002年4月26日入职原告处，并被委派至第三人处工作，原、被告签订的最后一份劳动合同期限为2010年4月26日至2019年4月25日。二、职务：区域高级主管。三、离职时间：2018年9月28日。四、工资标准：被告主张其工资由岗位工资6000元＋不固定绩效工资＋津贴组成，其中3600元由原告次月转账支付，其余部分由“东莞市大朗中尊通讯器材经营部76”转账支付，并提交了银行转账明细、与朱云微信聊天记录证明其主张。原告确认上述证据真实性，但主张原告仅通过公司账户发放工资，原告与“东莞市大朗中尊通讯器材经营部76”无关，原告并未委托其代发工资。原告提交了《劳动合同》、银行转账明细、微信聊天记录证明其主张，被告确认上述证据真实性。经查，《劳动合同》第四项劳动报酬载明“其他形式：岗位工资＋绩效＋其他津贴”。银行转账明细显示，2017年6月至2019年9月期间，原告每月向被告转账3600元，转账摘要为“津贴”。2017年7月至2018年8月期间，东莞市大朗中尊通讯器材经营部76每月向被告转账2000-9000元不等。微信聊天记录载明，被告问，“朱经理，我现在岗位工资6000元/月，补贴2910元/月（电话补贴200元/月，住房补贴500元/月，岗位补贴510元/月，驻外补贴1700元/月）这些公司待遇是否都保持不变。业绩考核怎么算呢？我做区域加上业绩考核都是一万多的。”朱云答复，“你担任店长也是拿你目前的标准工资，但是不同岗位有不同的工作职责，那么岗位津贴和业绩考核也不一样”。本院认为，用人单位在获取证据能力方面而言较劳动者更占优势，原告未能提交工资表等有效证据证明被告的具体工资发放数额，应承担举证不能的不利后果。依据双方均提交的微信聊天记录可知，朱云为原告处员工，当被告谈及工资数额时，朱云对被告承诺工资标准待遇保持不变且未对原告谈及的数额予以反驳，而被告主张的工资标准“岗位工资＋补贴＋绩效”与《劳动合同》约定的工资形式相吻合。综上，朱云的答复应视为原告对被告主张的工资数额予以确认。另，原告每月支付被告的款项摘要为“津贴”，亦印证原告通过其公司账户发放的仅为部分工资。故，本院依法采信被告的主张，认定“东莞市大朗中尊通讯器材经营部76”转账款项亦属于被告部分工资，即被告月工资为6000元/月＋补贴2910元/月＋绩效工资。五、离职前十二个月平均工资：依据双方提交的银行流水，经核算，被告离职前十二个月平均工资为8977.8元。六、关于2018年8月工资：原告主张，被告2018年8月16日至8月27日、9月21日停工，未到原告处上班，经原告核算，被告8月工资为2378元，扣除2018年8月至10月的社保570.36元、公积金456元后，原告已于2019年1月9日支付被告1369.68元，故原告无需支付被告2018年8月工资差额。原告提交了请（休）假审批单及考勤表证明其主张，被告对上述证据真实性不予确认，并主张被告2018年8月仅请事假7天，其他时间正常上班，被告确认收到2018年8月工资1369.68元。本院认为，请（休）假审批单及考勤表为原告单方制作，无被告签字确认且被告否认其真实性，故本院不予采信请（休）假审批单及考勤表的真实性。用人单位对于员工的考勤情况负有举证责任，原告未能提交有效证据证明被告2018年8月的休假及出勤情况，应承担举证不能的不利后果。故本院依法采信被告的主张，即被告2018年8月份请事假7天。微信记录载明双方直至2018年9月仍在就调岗事宜进行协商，故本院依法认定2018年8月被告的岗位并未确定。在新岗位确定前，双方劳动合同尚未变更，故被告2018年8月的工资标准应沿用之前的标准。综上，经核算，原告应支付被告2018年8月的工资差额3820.26元[计算方法：(6000元/月＋2910元/月）÷23天/月×(23天-7天）-2378元]。七、未休年休假工资：双方均确认被告2018年度应享有年休假10天，本院对此予以确认。原告主张，被告于2018年7月30日至2018年8月5月调休了7天年休假。原告提交了请（休）假审批单及考勤表证明其主张，被告对上述证据真实性不予确认，并主张其2018年度仅休了年休假0.5天。本院认为，依据前述，本院不予采信请（休）假审批单及考勤表的真实性。原告未能提交其他有效证据证明被告2018年度的年休假情况，应承担举证不能的不利后果。本院依法采信被告的主张，认定其2018年度仅休年休假0.5天。按被告实际工作日历天数折算，其2018年度应享有年休假7天。经核算，原告仍需支付被告2018年度未年休假工资差额5366.04元（计算方法：8977.80元/月÷21.75天×6.5天×200%)。八、关于经济补偿金：2018年9月28日，被告以原告未足额支付劳动报酬、未依法签订劳动合同并随意调岗、降职降薪为由提出解除劳动合同。被告提交了《解除劳动关系通知书》、EMS查询单证明其主张。原告仅确认《解除劳动关系通知书》真实性，但对其关联性不予确认。原告主张其与被告的劳动关系未解除，原告并不存在降职降薪的行为。经查，被告于2018年9月27日向原告处邮寄《解除劳动关系通知书》，EMS查询单显示原告于2018年9月28日签收。《解除劳动关系通知书》载明“因贵司未依法与我签订劳动合同、未按时足额支付劳动报酬并随意调岗、降职降薪的行为已严重违反《劳动合同法》的相关规定，根据《劳动合同法》第三十八条的规定，现解除我与贵司之间的劳动关系”。本院认为，如前所述，原告在被告新岗位尚未确定的情况下存在擅自降低被告2018年8月工资的行为，被告以此为由向原告提出解除劳动关系，于法有据，本院予以支持。经核算，原告应支付被告解除劳动合同的经济补偿148133.70元（计算方法：8977.80元/月×16.5个月）。九、律师费：按照法律规定及本院支持被告的比率，根据《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，原告应承担被告的律师费2585.35元[计算方法：(148133.70元＋3820.26元+5366.04元）÷304252.91元×5000元]。十、仲裁案号：深劳人仲案[2018]13819号十一、仲裁请求：1、确认双方劳动合同于2018年9月28日解除；2、支付2002年5月26日至2003年4月26日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额109483元；3、支付解除劳动合同的经济补偿164224.5元；4、2018年8月1日至8月31日工资9953元；5、支付律师代理费5000元；6、支付2018年未休年休假工资13041.86元。十二、仲裁结果：1、确认原告与被告的劳动合同于2018年9月28日解除；2、原告支付被告解除劳动合同的经济补偿148133.7元；3、原告支付被告2018年8月的工资差额3820.26元；4、原告支付被告2018年度未休年休假工资差额5366.04元；5、原告支付被告律师代理费2585.35元；6、驳回被告其他仲裁请求。十三、诉讼请求：1、被告继续履行双方签订的劳动合同；2、原告无需支付被告经济补偿金148133.7元；3、原告无需支付被告2018年8月的工资差额3820.26元、2018年度未休年休假工资差额5366.04元；4、原告无需支付被告律师代理费2585.35元；5、由被告承担受理费。判决结果依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《深圳市员工工资支付条例》第五条、第十五条，《深圳经济特区和谐劳动关系促进条例》第五十八条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、确认原告中域电讯连锁集团股份有限公司与被告招东星的劳动合同于2018年9月28日解除；二、原告中域电讯连锁集团股份有限公司支付被告招东星2018年8月的工资差额3820.26元；三、原告中域电讯连锁集团股份有限公司支付被告招东星2018年度未休年休假工资差额5366.04元；四、原告中域电讯连锁集团股份有限公司支付被告招东星解除劳动合同的经济补偿148133.70元；五、原告中域电讯连锁集团股份有限公司支付被告招东星律师代理费2585.35元。上述应付款项，原告应于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元（原告已缴纳），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  潘 捷人民陪审员  李春梅人民陪审员  曾小平二〇一九年九月二十日书 记 员  刘倩恩