湖北省嘉鱼县人民法院民 事 判 决 书(2016)鄂1221民初174号原告：程民华，女，1980年2月15日生，汉族。委托诉讼代理人：龙宗柱，嘉鱼县簰洲镇法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。被告：王金风，女，1963年10月20日生，汉族。委托诉讼代理人：崔贞葵（系被告王金风表弟），男，1970年10月10日生，汉族。代理权限：一般代理。被告：张广军，男，1970年9月30日生，汉族。委托诉讼代理人：王金风（系被告张广军表姐），女，1963年10月20日生，汉族。原告程民华与被告王金风、张广军劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告程民华及其委托诉讼代理人龙宗柱、被告王金风及其委托诉讼代理人崔贞葵、被告张广军的委托诉讼代理人王金风均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告程民华向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告承担未按照《劳动合同》约定提供劳动条件，强制性解除劳动合同的法律责任；2、依法判令被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金22500元（7.5个月×3000元/月=22500元）、额外经济补偿金11250元（22500元×50%=11250元）以及一个月工资3000元。事实与理由：2008年10月13日，原告（甲方）与被告王金风（乙方）签订一份《劳动合同》，被告聘请原告从事服装导购工作，该合同第一条A项规定为：“固定期限，自2008年10月1日起至2013年9月止。”第二条第（二）项规定：“乙方的工作地点为步步高服饰城。”2013年后，原、被告继续履行合同并实行计件工资制，原告的月平均工资为3000元，2015年根据被告的规定，员工每年每月可享受一次性为亲人购物七折优惠福利，2015年11月7日，原告出钱在被告处为侄儿购买一件价值229元的外套，为享受员工福利，便对被告经理谎称是为公公购买的价值229元的裤子，下班后，被告经理在盘对票据时发现原告购买的物品与开票的物品虽然价格相同，但不是同一类型，且享受优惠的对象不符合被告优惠福利制度的规定，原告错误享受了68.7元的优惠。事后，原告愿意退款并承认错误，但被告以此为由强行解除与原告的劳动关系。原告主动找被告评理，被告却称劳动合同已经解除，即使原告上班也没有工资。2015年12月17日，原告无奈之下向嘉鱼县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付原告无故辞退的经济补偿金。2016年1月21日，该仲裁委员会作出嘉劳人仲裁字[2015]16号仲裁裁决书，驳回了原告的仲裁请求。另原告上班期间，被告从未替原告缴纳过社会保险金。综上，原告在工作中虽然存在一些过错，但未严重违反用人单位的规章制度，不适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条之规定，但被告强行解除原、被告之间的劳动合同，不支付劳动报酬，不提供劳动条件，另外8年未替原告缴纳社会保险金，故根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十七条及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十五条的规定，原告特诉至法院，请求判如所请。被告王金风、张广军辩称，自2008年10月13日起原告与被告先后签订了3份《劳动合同》，最后一份劳动合同约定于2016年3月20日终止。在合同期限内，原告于2014年年底购买一件50元的商品，到2015年7月左右，在无人知情的情况下偷换走一件价值120元的商品，被告发现后，已经给予原告一次警告。但原告于2015年11月7日为了享受被告商场“员工可享受配偶、子女购物7折”的优惠，谎称给公公购买一件价值229元的商品，后经查实与事实不符。原告的行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十九条第二、三款的规定，被告完全可以与原告解除《劳动合同》。事发后，我们仅口头开除原告，目的是让原告承认错误，否则我们会下达书面的辞退书。可原告并未意识到自己的错误，反而故意质问被告为何辞退原告，让被告给其一份辞退书，其本意就是不想继续在被告处上班。后原告向嘉鱼县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于2016年1月21日作出嘉劳人仲裁字[2015]16号仲裁裁决书，裁决驳回原告的仲裁请求，并认为被告口头开除原告的行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》第八十九条的规定，该口头开除行为不产生法律效果，认定原、被告之间的劳动关系依然存续。被告收到该仲裁裁决书后就及时改正了错误，用短信通知原告继续来上班，但原告予以拒绝。原告称被告从未替其缴纳社会保险金，但实际上原告每月享受了300元的社会保险待遇，根据被告与原告签订的劳动合同的约定，每月的社会保险金已随工资的形式发放给原告。被告的这种做法是根据大部分员工要求，虽不合法，但原告必须将领取的社会保险金退还给被告，被告才同意为其缴纳社会保险金。综上，被告提出如下请求：一、如果原告愿意继续在被告处上班，并按照规章制度工作，被告愿意接受。二、请求驳回原告的诉讼请求；三、本案诉讼费由原告承担。本院经审理认定事实如下：嘉鱼县步步高服饰城实际经营者至今一直为被告王金风，其经营范围为：服饰、鞋帽、小百货零售。该服饰城性质先后从个人独资企业变更为个体工商户，于2011年3月10日注册登记为个体工商户，其登记经营者为被告张广军，被告张广军于2016年3月21日办理注销登记手续。原告程民华于2008年9月20日到被告王金风经营的嘉鱼县步步高服饰城从事卖场导购员工作。2008年10月13日，被告王金风作为该服饰城的负责人与原告签订了一份《劳动合同》，约定的合同期限自2008年10月1日至2013年9月。双方于当天补充签订了一份《关于社会保险和有关问题的补充协议》，该协议约定原告劳动关系存续期间，其社会保险缴纳部分，由嘉鱼县步步高服饰城按月随工资发放给原告，由原告本人向当地社保经办机构交纳。合同到期后，被告王金风与原告续约，原告继续在该服饰城工作，后于2015年3月21日，被告王金风与原告又续签了一年期劳动合同，合同终止期为2016年3月20日。该合同第九条约定：“甲方（王金风）根据实际情况，招员工留员工困难的问题。甲乙双方协商所有保险按销售额0.02%随工资发放乙方（原告），由乙方在当地社保经办部门机构交纳。乙方应积极主动配合甲方完成保险事宜。”该条款后有原告手写：“我自愿，要求甲方将买保险随工资发放给我，我自愿承担买保险，如果劳动部门强制买保一切后果自负，乙方承担。合同期满后，乙方与甲方无任何关系。”原告在工作期间，被告制订了员工管理制度并在卖场办公室墙上公示。2015年被告王金风制定员工优惠政策，规定每位员工在本店为父母、配偶、子女购买一件服装可享受7折优惠。2015年11月7日，原告出钱在被告处为其侄儿购买了一件229元的外套，谎称是为其公公购买裤子，违反被告员工管理制度的规定享受了68.70元折扣优惠。当天，被告发现后，以原告严重违反规定为由，口头给予原告开除处分。次日，原告在被告服装店结算工资后未再去被告处上班。2015年12月，原告向嘉鱼县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决被申请人嘉鱼县步步高服饰城向其支付解除劳动合同经济补偿金22500元。该仲裁委员会经审理后于2016年1月21日作出了嘉劳人仲字[2015]16号仲裁裁决书。仲裁认为，申请人程民华存在违反员工管理制度的情形，但没有达到严重违反的程度，被申请人口头开除申请人，对申请人不产生法律效果，双方劳动关系依然存续，解除劳动合同关系的事实未成就，故驳回了申请人程民华的仲裁请求。被告王金风收到仲裁裁决书后，欲纠正错误请原告回去继续工作，在几次打原告电话不通后，于2016年2月1日向原告发短信明示请原告回去工作，原告予以拒绝。同年2月23日，原告诉至本院，并提出上列诉讼请求。另查明，原告在被告处工作的月工资标准为3000元。上述事实，有原告提供的居民身份证、被告企业基本信息、企业注销信息、《劳动合同》、嘉劳人仲字[2015]16号仲裁裁决书复印件各一份、2013年销售额记录、录音资料与被告王金风提供的居民身份证复印件一份、《劳动合同》复印件两份、店员李秀华、曾琴书面证人证言各一份、员工管理制度公告照片一张、社保、补休明细表一份、短信图片一张等经庭审质证的证据及双方当事人庭审陈述在卷予以证实。本院认为，本案争议焦点为：一、本案被告的主体是否适格问题。根据《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五十九条：“在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息；营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。”的规定，本案个体工商户营业执照上没有字号，应以营业执照上登记的经营者和实际经营者为共同被告，本案登记经营者张广军与实际经营者王金风是本案适格的主体。二、本案劳动合同何时解除的问题。被告于2015年11月7日以原告严重违反其规章制度为由，口头解除与原告的劳动合同，但未下达书面的通知，原告虽违反被告制定的规章制度，但并未达到法律规定的严重违反规章制度的情形，且被告口头解除劳动关系不符合法律规定，依法应由劳动部门责令改正。此时原、被告双方的劳动关系尚未解除，后被告在嘉鱼县劳动人事争议仲裁委员会作出仲裁裁决书后，主动联系原告，请原告回去上班，原告于2016年2月1日明确以短信方式予以拒绝，此时系原告自动与被告解除劳动合同关系。原告请求被告支付经济补偿金的诉讼请求，因原告并不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条中用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形，故原告的该项诉讼请求本院依法不予支持。被告未下达书面的辞退书，给原告造成损害，应当承担赔偿责任，自2015年11月7日进行口头辞退至原告于2016年2月1日明确以短信方式拒绝继续上班，此期间未上班造成其实际收入的减少，原告损失3个月的工资收入9000元（3个月×3000元/月），此损失应由被告王金风与被告王广军连带承担。综上。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十九条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告王金风、王广军连带赔偿原告9000元，限两被告于本判决生效之日起三日内一次性支付给原告程民华；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果两被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由两被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求、数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院开户银行：中国农业银行咸宁金穗支行，账号：17680601040004550；户名：咸宁市中级人民法院；汇款用途：上诉费。上诉人在上诉期满后七日内仍未交纳或不足额交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  吕 凯审 判 员  陈文胜人民陪审员  易望起二〇一六年十二月十四日书 记 员  杜 娜附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同;（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同;（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十九条用人单位违反本法规定未向劳动者出具解除或者终止劳动合同的书面证明，由劳动行政部门责令改正；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五十九条在诉讼中，个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人。有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息；营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。