湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)湘01民终7247号上诉人（原审原告）：胡彦彬，男，1983年12月6日出生，汉族，住长沙市芙蓉区。委托代理人邹浩，湖南湘康律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖南优鲜食品有限公司，住所地长沙市芙蓉区五一西路2号第一大道19层1901房。法定代表人张剑锋，总经理。委托代理人龚至君，女，1991年4月18日出生，汉族，住长沙市开福区。上诉人胡彦彬因与被上诉人湖南优鲜食品有限公司（以下简称优鲜公司）劳动争议纠纷一案，不服湖南省长沙市芙蓉区人民法院（以下称原审法院）(2016)湘0102民初3182号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。原审法院认定：优鲜公司系湖南新五丰股份有限公司全资子公司，胡彦彬从2006年5月10日至2016年3月15日期间相继在湖南新五丰股份有限公司和优鲜公司工作。胡彦彬于2006年5月10与湖南新五丰股份有限公司签订劳动合同，合同期限为2006年5月10日至2007年5月10日，胡彦彬在湖南新五丰股份有限公司行政部从事宣传策划岗位工作。2008年6月3日，胡彦彬与湖南新五丰股份有限公司签订劳动合同，合同期限为2008年7月1日至2011年6月30日，胡彦彬在湖南新五丰股份有限公司综合企管部从事企划专干岗位工作。2012年6月，胡彦彬与优鲜公司签订劳动合同，合同期限为2012年6月12日至2015年6月30日，胡彦彬在优鲜公司综合管理部从事部门经理岗位工作，合同第七条第12点约定“双方同意，在本劳动合同期满30天前，甲乙双方均未书面通知对方终止或续订劳动合同的，按本劳动合同期限顺延。”2015年12月10日，胡彦彬在优鲜公司提供的一份无固定期限劳动合同上签字，优鲜公司于2016年2月2日在合同上盖章，胡彦彬于2016年2月2日签收双方签字或盖章的无固定期限劳动合同，合同约定起始日为2015年6月30日，胡彦彬在优鲜公司企划拓展部从事部门经理岗位工作，约定公司于每月15日前发放上月工资，遇节假日顺延，其中合同第二条第3点约定：“公司可根据生产经营管理需要调整员工的工作岗位（含调整至公司下属的子公司），或指派员工至其他地点工作，员工应服从公司安排。”2016年3月11日，优鲜公司以书面人事任免通知形式将胡彦彬岗位调整为卡票部副经理，享受经理级待遇。胡彦彬月平均工资5520元，优鲜公司给胡彦彬发放了2016年2月26日之后的工资3136.14元。2016年3月11日至18日为胡彦彬申请休年假期间，实休3天后申请仲裁，胡彦彬结存年假4天。胡彦彬结存公休假16天。优鲜公司为胡彦彬缴纳失业保险到了2016年4月份。2016年3月15日，胡彦彬向长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会提请劳动争议仲裁，请求：1、裁决自仲裁申请之日，解除胡彦彬与优鲜公司之间的劳动关系；二、优鲜公司支付胡彦彬自应当签订无固定期限劳动合同之日起至劳动争议仲裁申请之日期间的双倍工资38840元；三、优鲜公司支付胡彦彬经济补偿金65291元。四、优鲜公司支付胡彦彬年休假工资13208元；五、优鲜公司支付胡彦彬欠付的工资5080元；六、优鲜公司支付胡彦彬加班工资6477元；七、优鲜公司赔偿胡彦彬失业保险损失28368元。长沙市芙蓉区劳动人事争议仲裁委员会于2016年5月26日做出如下仲裁裁决：1、优鲜公司支付胡彦彬年休假工资2032元；2、优鲜公司支付胡彦彬加班工资6477元；3、驳回胡彦彬其他仲裁请求。胡彦彬于2016年6月3日签收仲裁裁决书。原审法院认为：2016年3月15日，胡彦彬通过提请劳动仲裁方式要求与优鲜公司解除劳动关系，之后未再返回优鲜公司上班，双方劳动关系已实际解除，故原审法院对胡彦彬请求自仲裁申请之日解除其与优鲜公司的劳动关系予以确认。依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。优鲜公司与胡彦彬于2012年6月签订的劳动合同关于“本劳动合同期满30天前，甲乙双方均未书面通知对方终止或续订劳动合同的，按本劳动合同期限顺延。”条款对双方均有约束力，2015年6月30日合同到期后双方之间仍维持劳动关系，依约定劳动合同应按原三年合同期限顺延，在合同顺延期内，双方签订了无固定期限劳动合同，故胡彦彬请求优鲜公司支付未订立无固定期限劳动合同期间二倍工资没有事实依据，原审法院对此不予支持。胡彦彬以优鲜公司擅自变更无固定期限劳动合同内容、无故调岗、克扣拖欠工资、强令从事违法行为等原因离职请求支付经济补偿金。1、关于变更无固定期限劳动合同内容：胡彦彬与优鲜公司之间的无固定期限劳动合同先后经胡彦彬签字、优鲜公司盖章和胡彦彬签收等，双方之间完全履行了合同订立程序，该合同为胡彦彬与优鲜公司的真实意思表示，故变更无固定期限劳动合同内容的主张不成立。2、关于无故调岗：无固定期限劳动合同中第二条第3点明确约定：“公司可根据生产经营管理需要调整员工的工作岗位（含调整至公司下属的子公司），或指派员工至其他地点工作，员工应服从公司安排。”故优鲜公司调整胡彦彬的工作岗位不违反双方之间的合同约定。3、关于克扣拖欠工资：从胡彦彬提交的近一年银行工作交易明细显示其工资均于15日前后发放，依照双方签订的无固定期限劳动合同中“公司于每月15日前发放上月工资，遇节假日顺延”的约定，胡彦彬主张优鲜公司克扣拖欠工资没有事实依据。4、关于强令从事违法行为：胡彦彬未就此项主张提交证据，故该项主张不成立。综上，胡彦彬主张的四点离职原因均不符合《中华人民共和国劳动合同法》关于支付经济补偿金的规定，且胡彦彬系休年假期间通过申请仲裁方式主动离职，故原审法院对胡彦彬请求优鲜公司支付经济补偿金的主张不予支持。优鲜公司未在法定期限内对仲裁裁决提起诉讼，原审法院视为优鲜公司认可仲裁裁决。胡彦彬结存年休假4天，根据《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定，优鲜公司应支付胡彦彬年休假工资2030元（5520÷21.75×4×200%），因优鲜公司认可仲裁裁决，故优鲜公司应支付胡彦彬年休假工资2032元。胡彦彬结存公休假16天，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，用人单位应向劳动者支付加班工资，经核算，胡彦彬主张优鲜公司支付其加班工资6477元符合法律规定，另优鲜公司认可仲裁裁决，故原审法院对此予以支持。2016年2月26日至3月15日期间共计工作日13天，优鲜公司应支付胡彦彬工资3299.31元（5520÷21.75×13），因优鲜公司已支付3136.14元，故优鲜公司还应支付胡彦彬工资163.17元。胡彦彬未提交有关证据证明优鲜公司未给其缴纳社保以及其失业保险损失情况，另根据庭审查明，优鲜公司在胡彦彬工作期间按时给其缴纳了社会保险，关于胡彦彬请求优鲜公司赔偿失业保险损失的主张不符合法律规定，原审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第八十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十六条，《职工带薪年休假条例》第五条第三款，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条第一款第二项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第二百五十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、确认胡彦彬与优鲜公司的劳动关系已解除；二、优鲜公司支付胡彦彬年休假工资2032元；三、优鲜公司支付胡彦彬加班工资6477元；四、优鲜公司应支付胡彦彬工资163.17元；五、驳回胡彦彬的其他诉讼请求。以上第二、三、四项判决的金钱给付义务，优鲜公司应于判决生效后十日内履行完毕；如未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，原审法院决定免收。上诉人胡彦彬不服原审判决，上诉请求：1、撤销一审第五项“驳回胡彦彬其他诉讼请求”的判决；2、判令优鲜公司支付胡彦彬：自应当与胡彦彬签订无固定期限劳动合同之日起，至解除劳动关系之日期间的双倍工资38840元；3、判令优鲜公司支付胡彦彬经济补偿金65291元。主要理由如下：一、优鲜公司在本案当中，存在着严重的违法行为，应当承担相应的法律责任。优鲜公司自应当订立无固定期限劳动合同之日起，应当向胡彦彬每月支付二倍的工资。优鲜公司与胡彦彬别于2007年5月、2008年6月、2012年6月连续续签订三份劳动合同，续签的劳动合同约定：“劳动合同至2015年6月30日止”。但是，2015年7月1日起，优鲜公司仍留用胡彦彬工作，却没有依法与其续签订无固定期限劳动合同。胡彦彬于2015年12月10日向优鲜公司，提交了自己签字的空白无固定期限劳动合同之后，优鲜公司拖延至2016年2月2日方才签订并填写该份合同。依据《劳动合同法》第十四条规定：“有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：(三)连续订立二次固定期限劳动合同”，第八十二条规定：“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”据此，优鲜公司依法自2015年7月1日，应当与胡彦彬订立无固定期限劳动合同之日起，支付胡彦彬每月二倍的工资。而一审法院认定的：2012年6月签订的劳动合同关于“……双方均未书面通知对方终止或续订劳动合同的，按本劳动合同期限顺延”条款对双方均有约束力……在合同顺延期内，双方签订了无固定期限劳动合同，……支付未订立无固定期限劳动合同期间二倍工资没有事实依据，不予支持。一审法院的这一认定，与《劳动合同法》规定“自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”，有着明显的区别。并且本案中，双方应当签订无固定期劳动合同之日的2015年7月1日，胡彦彬多次提出要求，而优鲜公司一直拖延签订。直到胡彦彬书面提出“仅签名的空白无固定期劳动合同”，均证实胡彦彬有着签订无固定期劳动合同的意愿。优鲜公司没有与胡彦彬“协商一致，采用书面形式”，变更胡彦彬工作岗位，并且存在“未及时足额支付劳动报酬的，规章制度违法，损害劳动者权益”情形，优鲜公司优鲜公司应支付胡彦彬经济补偿金。依据《劳动合同法》第三十五条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。变更劳动合同，应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。”，以及胡彦彬连续三次签订的《劳动合同》中约定“用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容”。优鲜公司在没有经过任何协商，直接以书面形式，将胡彦彬工作岗位由原综合管理部经理，调整为卡票部副经理。优鲜公司属于违反《劳动合同法》及违反《劳动合同》约定的行为。并且，依据《劳动合同法》第三十条规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”第三十八条规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：未及时足额支付劳动报酬的；用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的”胡彦彬三次签订的《劳动合同》中约定“公司每月8-10日前发放上月工资”，而优鲜公司按照其工资发放的《规章制度》“每月10号前发放上上月26日至上月25日的工资”，最长拖欠45天工资，至少每月也拖欠15天工资。明显的违反《劳动合同》约定的工资发放时间约定，属于《劳动合同法》规定的“未及时足额支付劳动报酬”的情形。所以，依据《劳动合同法》上述规定，优鲜公司优鲜公司应支付胡彦彬经济补偿金。二、胡彦彬于2015年12月10日，向优鲜公司提交“仅签名的空白无固定期劳动合同”，此后2016年2月2日，由优鲜公司交胡彦彬签收的《无固定期限劳动合同》，属于无效的劳动合同。被上诉人优鲜公司答辩称：一、胡彦彬从2007年5月入优鲜公司至今，从未以书面的形式要求与优鲜公司解除劳动关系，按优鲜公司劳动合同所规定，员工要求解除劳动合同，需提前30日向公司提交书面通知至人事专员。胡彦彬从2016年3月11日请休年假至2016年3月18日，年假结束后也未返回优鲜公司上班。截止至2016年4月1日，已累计旷工达14天。优鲜公司通过电话、挂号信等形式通知其上班，也未得到胡彦彬的任何答复。二、自应当与胡彦彬签订无固定期限劳动合同之日起，优鲜公司虽未立即与其签订书面的劳动合同，但并非不愿与其签订劳动合同，是因签订合同流程繁琐，导致合同延迟签订。并仍按之前约定的工资按时发放，并且依法为其购买五险一金，事实劳动合同成立，且于2016年2月补签了劳动合同，合同的开始日期也与前一份合同截至日期吻合。且合同第七条第12点约定：“双方同意，在本劳动合同期满30天前，甲乙双方均未书面通知对方终止或续订劳动合同的，按本劳动合同期限顺延。”条款对双方均有约束力，2015年6月30日合同到期后双方之间仍维持劳动关系，依约定劳动合同按原三年劳动合同期顺延，在合同顺延期内，双方签订无固定期限劳动合同，因此胡彦彬的诉讼请求不成立。三、搜狐财经网于2016年7月19日报道:,文中写到:中粮启动瘦身计划，从内部动刀。中粮将总部职能部门从13个压缩到7个，人员从610人调整至240人之内。根据上述报道，说明企业有自主经营权，根据生产经营需要调整员工岗位或者压缩人员编制属正常现象。无固定期限劳动合同中第二条第3点明确约定：“公司可根据生产经营管理需要调整员工的工作岗位（含调整至公司下属的子公司），或指派员工至其他地点工作，员工应服从公司安排。”优鲜公司调整胡彦彬工作岗位，是生产经营需要以及本人实际情况的调岗，且调岗具有合理性，不存在侮辱或惩罚性质，工资待遇及福利待遇均不降低，与劳动合同约定的岗位之间存在相关性，因此调整岗位是依法依规、合情合理的，不违反双方之间的合同约定。现胡彦彬本人主动要求与优鲜公司解除劳动合同，其责任在本人，因此优鲜公司不应支付其经济补偿金。综上，胡彦彬的全部诉讼请求不能成立，请求驳回胡彦彬的全部诉讼请求，维护优鲜公司的合法权益。本院二审查明的事实与原审法院查明的一致。本院认为，根据双方的诉辩意见及本案案情，本案争议焦点在于：一、优鲜公司应否支付胡彦彬未签无固定期限劳动合同的二倍工资。二、优鲜公司应否支付胡彦彬经济补偿。关于焦点一。2012年6月胡彦彬与优鲜公司订立了为期三年的固定期限劳动合同。2016年2月胡彦彬与优鲜公司订立了无固定期限劳动合同。从上述事实可知，优鲜公司在与胡彦彬订立一次固定期限劳动合同后即与胡彦彬订立了无固定期限劳动合同。本案胡彦彬请求优鲜公司支付未订立无固定期限劳动合同期间二倍工资缺乏事实及法律依据，原审判决对此不予支持并无不当，本院对此予以维持。关于焦点二。本案系胡彦彬主动解除劳动合同。胡彦彬以优鲜公司擅自变更无固定期限劳动合同内容、无故调岗、克扣拖欠工资、强令从事违法行为等原因主张经济补偿金。经审查，双方订立的无固定期限劳动合同上有胡彦彬的签名和优鲜公司的盖章，胡彦彬主张优鲜公司擅自变更无固定期限劳动合同内容不成立。双方订立的劳动合同中明确约定：“公司可根据生产经营管理需要调整员工的工作岗位（含调整至公司下属的子公司），或指派员工至其他地点工作，员工应服从公司安排”，且优鲜公司根据生产经营形势调整胡彦彬的工作岗位并未降低其待遇，故胡彦彬主张优鲜公司无故调岗违法不成立。胡彦彬主张优鲜公司克扣拖欠工资、强令从事违法行为但未提交合法有效证据予以证明证据，故该两项主张不成立。综上，胡彦彬请求优鲜公司支付经济补偿缺乏事实及法律依据，原审判决对此不予支持并无不当，本院对此予以维持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由胡彦彬承担。本判决为终审判决。审 判 长  熊晓震代理审判员  李维潇代理审判员  龙付送二〇一六年十二月二十三日书 记 员  何 亮附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。