.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区乌海市中级人民法院民事判决书（2016）内03民终886号上诉人（原审原告）：乌海市万联商贸有限责任公司,住所地乌海市海勃湾区新华东街北二号。法定代表人：薛喜军，经理。委托诉讼代理人：李岩，男，该公司法务员。委托诉讼代理人：陈少辉，北京市盈科（呼和浩特）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：乌海市贝斯得科技有限责任公司，住所地乌海市。法定代表人：孙杰，董事长。委托诉讼代理人：孙永旺，男，该公司业务经理。被上诉人（原审被告）：孙永旺，男，汉族，1968年1月12日生，乌海市贝斯得科技有限责任公司职工，住乌海市。上诉人乌海市万联商贸有限责任公司（以下简称万联商贸公司）因与被上诉人乌海市贝斯得科技有限责任公司（以下简称贝斯得科技公司）、被上诉人孙永旺承揽合同纠纷一案，不服乌海市海勃湾区人民法院（2015）乌勃商初字第00068号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月7日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人万联商贸公司的委托诉讼代理人李岩、陈少辉，被上诉人贝斯得科技公司的委托诉讼代理人及被上诉人孙永旺到庭参加诉讼。本案现己审理终结。万联商贸公司上诉请求：1、请求发回重审或依法改判支持万联商贸公司的全部诉讼请求；2、一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实和理由：1、二被上诉人系挂靠关系，且均为合同的当事人，应当连带承担上诉人的损失及更换LED电子屏的义务。2、被上诉人制作的LED电子屏采用三无产品制作，因被上诉人同意更换，根据合同约定及法律规定，被上诉人应当进行更换。3、上诉人与第三方签订电子屏广告承包合同，合同约定第三方每年向上诉人支付承包费72万元，因被上诉人提供的不合格产品致使上诉人违反与第三方的约定，退还承包费及赔偿了15万元。退还的承包费属于上诉人的预期收益，被上诉人应当予以赔偿。贝斯得科技公司、孙永旺辩称,1、被上诉人没有同意更换LED电子屏，没有需要更换LED电子屏的有效专业依据。被上诉人有产品检测书、出货明细、产品合格证等资料，证明LED电子屏是完全合格的产品，不需要更换。2、上诉人主张的赔偿电子屏不能正常使用造成的损失费180万元是没有法律依据的计算方法，被上诉人不承担赔偿义务。上诉人未按合同付款，放弃维护保修服务，导致LED电子屏不能完全显示。万联商贸公司向一审法院起诉请求：更换户外LED电子屏；赔偿LED电子屏不能正常使用造成的损失费180万元；承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2012年11月9日，万联商贸公司（甲方）与贝斯得科技公司（乙方）签订《户外全彩屏合同书》一份，合同约定乙方向甲方提供、安装P10户外全彩屏，乙方负责按照国家相关技术标准进行提供、安装、调试，合同总价款为930000元，后乙方安装了合同中约定的全彩屏。案件审理过程中，万联商贸公司申请对万联商厦外墙LED电子屏能否正常使用进行司法鉴定，2016年6月14日，经乌海市中级人民司法鉴定中心委托，内蒙古产品质量司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》一份，载明，”LED电子屏的整屏像素失控率远远超出SJ/T11141-2003《LED显示屏通用规范》的要求；LED电子屏在全屏白的显示状态下，白平衡的一致性不好。LED电子屏不能完整正确显示画面，无法正常使用。”一审法院认为，原告万联商贸公司与被告贝斯得科技公司签订的《户外全彩屏合同书》合法有效，受法律保护,合同双方应当严格依合同约定履行各自义务。双方争议焦点为被告向原告提供的产品是否符合双方合同约定，结合内蒙古产品质量司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》以及现场视频资料，可以认定被告提供的LED电子屏不能完整正确显示画面，即不符合合同目的，对于原告主张的要求被告贝斯得科技公司更换户外LED电子屏的诉讼请求，首先，双方合同中无关于更换LED电子屏的明确约定，其次，无证据显示LED显示屏整体存在严重质量问题，依据双方合同第七条约定，工程竣工后，五年内贝斯得科技公司对全部设备进行保修，系统发生故障后，应尽快排除故障。因此，现LED电子屏不能完整正确显示画面，应首先进行维修，如有证据证实通过维修确实无法克服目前存在问题，可再行主张更换，故此项请求该案不予支持。对于原告主张的因LED电子屏不能正常使用造成损失费问题，结合原告方提供的其与第三方北京浩瀚广告设计制造有限公司签订的《赔偿协议书》及收款收据，原告于2014年5月22日至2015年5月21日之间向第三方北京浩瀚广告设计制造有限公司支付了电子屏广告招商损失费150000元，此损失与被告贝斯得科技公司未能及时维修存在因果关系，根据《户外全彩屏合同书》第七条第3项约定，该损失应当由被告贝斯得科技公司承担，对于原告主张的其余损失，系预期收益，存在不确定性，要求被告贝斯得科技公司承担不符合合同约定及法律规定，不予支持。被告孙永旺与被告贝斯得科技公司之间存在挂靠关系，但挂靠协议系内部约定，对外不具有约束力，且根据合同的相对性，本案中《户外全彩屏合同书》相对方为被告贝斯得科技公司，故应由被告贝斯得科技公司承担赔偿责任。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，判决：一、被告乌海市贝斯得科技有限责任公司于判决生效之日起七日内赔偿乌海市万联商贸有限责任公司电子屏广告招商损失费150000元；二、驳回原告乌海市万联商贸有限责任公司其他诉讼请求。案件受理费21000元，原告乌海市万联商贸有限责任公司承担17700元，被告乌海市贝斯得科技有限责任公司承担3300元。二审期间，双方未提交新证据，二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人万联商贸公司与被上诉人贝斯得科技公司双方自愿签订的《户外全彩屏合同书》不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。双方成立承揽合同关系，双方应当依约履行各自的义务。上诉人万联商贸公司与被上诉人贝斯得科技公司双方合同约定：工程竣工后，由上诉人万联商贸公司对工程进行验收；被上诉人贝斯得科技公司在五年内对全部设备进行保修；被上诉人贝斯得科技公司施工所有项目安装调试完毕，上诉人万联商贸公司验收合格后，扣留质保金并支付剩余款项。从合同的履行情况分析，因被上诉人贝斯得科技公司施工完毕后，上诉人万联商贸扣留质保金，支付了剩余工程款，应认定上诉人万联商贸公司验收合格被上诉人安装的LED电子屏。依据双方合同约定，上诉人万联商贸公司在使用LED电子屏发生故障时，被上诉人贝斯得科技公司应及时予以维修，被上诉人贝斯得科技公司未及时维修，存在违约行为，应承担一定的违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定”当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”被上诉人贝斯得科技公司在工程完工后，未依约在LED电子屏发生故障后未尽快排除故障，应承担一定的违约责任，一审判决贝斯得科技公司赔偿万联商贸公司150000元，并无不当。上诉人万联商贸公司使用LED电子屏时发生故障，应及时报请被上诉人贝斯得科技公司予以维修，其主张更换LED电子屏的诉请无合同依据，且没有证据证实LED电子屏经维修已不能使用，上诉人万联商贸公司主张更换LED电子屏，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定”当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”上诉人万联商贸公司的LED电子屏在使用时发生故障，如被上诉人贝斯得科技公司不能及时维修，上诉人万联商贸公司亦可通过其他途径予以维修，被上诉人贝斯得科技公司应承担未及时维修所造成的相关损失。上诉人万联商贸公司主张被上诉人贝斯得科技公司赔偿LED电子屏不能正常使用造成的损失费，即每年72万元的承包费，五年共计180万元承包费损失的理由不成立，本院不予支持。上诉人万联商贸公司与被上诉人贝斯得科技公司签订《户外全彩屏合同书》，被上诉人孙永旺挂靠被上诉人贝斯得科技公司施工，其和上诉人万联商贸公司不具有合同关系，上诉人万联商贸公司主张二被上诉人承担连带责任无合同约定和法律依据，本院对其该项诉请不予支持。综上所述，上诉人万联商贸公司上诉请求不成立，本院予以驳回；一审认定事实清楚，处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费21000元，由上诉人乌海市万联商贸有限责任公司承担。本判决为终审判决。审判长张燕代理审判员张娜代理审判员陈志民二〇一六年十二月二十三日书记员尉兰