河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)豫17民终3416号上诉人(原审原告):驻马店市美食美客酒店有限公司，住所地驻马店市文明路北段。法定代表人:时陆云，该公司总经理。委托诉讼代理人:刘克成，河南忠良律师事务所律师。被上诉人(原审被告):徐彦芳，女，1986年12月20日出生，汉族，住驻马店市驿城区。委托诉讼代理人:桂松发，驻马店市驿城区法律服务所法律工作者。上诉人驻马店市美食美客酒店有限公司（以下简称美食美客公司）因与被上诉人徐彦芳劳动争议纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院(2016)豫1702民初2115号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月24日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人美食美客公司的委托诉讼代理人刘克成，被上诉人徐彦芳及其委托诉讼代理人桂松发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。美食美客公司上诉请求:请求依法改判。事实和理由:一审中，美食美客公司提出申请对徐彦芳的伤残进行重新鉴定，一审法院不予准许。请求二审法院依法准许美食美客公司对徐彦芳的伤残进行重新鉴定。徐彦芳辩称:一审判决正确，审判程序合法。美食美客公司歪曲事实，故意拖延时间，拒不支付工伤保险待遇。应驳回上诉，维持原判。美食美客公司向一审法院起诉请求:依法判决美食美客公司无须向徐彦芳支付一次性工伤医疗补助金18163.98元、无须支付一次性伤残就业补助金18163.98元、无须支付一次性伤残补助金9196.25元、无须支付停工留薪期工资12335元。一审法院认定事实:徐彦芳于2014年4月20日到美食美客公司从事客房清洁工作。2014年7月27日，徐彦芳在打扫卫生时跌倒受伤。受伤后不再到单位上班。2015年4月20日其损伤被认定为工伤。2015年9月29日，徐彦芳的损伤被驻马店市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残。徐彦芳受伤后共住院48天，其中美食美客公司为徐彦芳派护理人员护理15天。徐彦芳住院期间支出医疗费2200元，交通费500元。徐彦芳在美食美客公司工作期间，美食美客公司没有为其缴纳工伤保险费。美食美客公司在徐彦芳受伤后为其发放有1000元生活费，并为徐彦芳发放工资至2014年8月份工资1430元、9月工资1100元。徐彦芳在美食美客公司工作期间月平均工资1313.75元。徐彦芳因与美食美客公司劳动争议纠纷一案，向驻马店市驿城区劳动人事仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委经审理于2015年2月9日出具驿劳人仲案字（2015）7号仲裁裁决，裁决确认徐彦芳与美食美客公司存在事实劳动关系。后徐彦芳又因工伤待遇向驻马店市驿城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委经审理于2016年1月28日出具仲裁裁决，内容为：美食美客公司支付徐彦芳医疗费、交通费和住院伙食补助费2700元；支付一次性工伤医疗补助金18163.98元、一次性伤残就业补助金18163.98元；支付一次性伤残补助金9196.25元；支付住院期间的护理费1705.1元；支付停工留薪期工资12335元；支付伙食费672元；驳回徐彦芳的其他诉讼请求。美食美客公司对该仲裁裁决不服，并在法定期限内提起民事诉讼。一审法院认为，徐彦芳于2014年4月20日到美食美客公司处从事客房清洁工作。2014年7月27日受伤后住院48天。2015年4月20日被驻马店市人力资源和社会保障局认定为工伤，2015年9月29日驻马店市劳动能力鉴定委员会审定徐彦芳伤残等级十级。美食美客公司辩称徐彦芳受伤为其违规作业造成，认为徐彦芳所做的伤残鉴定不客观真实，但美食美客公司收到该工伤决定书和伤残鉴定结果后并未对工伤决定书中的内容进行行政复议，依据其提供的证据，亦不足以证明其在法定期限内向河南省劳动能力鉴定委员会提出申请再次鉴定伤残等级，故对美食美客公司该项辩称意见不予支持。对其在庭审中要求对徐彦芳的伤情重新鉴定的请求，因不符合法律规定，不予准许。徐彦芳因工伤待遇向驻马店市驿城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委经审理于2016年1月28日出具仲裁裁决，裁决：美食美客公司支付徐彦芳医疗费、交通费2700元；支付住院期间的护理费1705.1元；支付伙食费672元。双方均未提出异议，予以确认。本案中，因美食美客公司没有为徐彦芳参加工伤保险，故徐彦芳应享受的工伤待遇应由美食美客公司承担。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受××需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期间内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。本案中徐彦芳2014年7月27日受伤，2015年9月29日经驻马店市劳动能力鉴定委员会鉴定为十级伤残，其停工治疗应为12个月。徐彦芳在美食美客公司处工作期间的月平均工资为1313.75元，徐彦芳受伤后，美食美客公司支付徐彦芳治疗期间的生活费1000元和2014年8月、9月工资2430元（1430元+1100元），应予以扣除。故美食美客公司应当支付徐彦芳停工留薪期工资差额12335元（1313.75元/年×12月-1000元-2430元）。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性残补助金，标准为：十级伤残为7个月的本人工资。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《河南省工伤保险条例》第二十七条规定，七级至十级工伤职工与用人单位解除劳动关系的，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金以解除劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，标准为：一次性工伤医疗补助金，十级6个月；一次性伤残就业补助金，十级6个月。驻马店市2014年度在岗职工月平均工资为3027.33元，美食美客公司应当支付徐彦芳一次性工伤医疗补助金18163.98元（3027.33元/年×6月）、一次性伤残就业补助金18163.98元（3027.33元/年×6月）。美食美客公司应当支付徐彦芳一次性伤残补助金9196.25元（1313.75元/月×7个）。判决：一、解除驻马店市美食美客酒店有限公司与徐彦芳之间的劳动关系。二、限驻马店市美食美客酒店有限公司于判决生效后十日内向徐彦芳支付医疗费及交通费2700元、停工留薪期工资12335元、一次性伤残补助金9196.25元、一次性工伤医疗补助金18163.98元、一次性伤残就业补助金18163.98元、住院期间的护理费1705.1元、伙食费672元。三、驳回驻马店市美食美客酒店有限公司的诉讼请求。如在本判决指定的期限内不履行付款义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，由美食美客公司负担。二审中，当事人未提供证据。二审对一审法院判决认定的事实予以确认。本院认为，徐彦芳于2014年7月27日在美食美客公司工作中受伤，2015年4月20日被驻马店市人力资源和社会保障局认定徐彦芳为工伤，2015年9月29日驻马店市劳动能力鉴定委员会审定徐彦芳伤残等级十级。根据相关法律规定，美食美客公司应向徐彦芳支付医疗费及交通费2700元、停工留薪期工资12335元、一次性伤残补助金9196.25元、一次性工伤医疗补助金18163.98元、一次性伤残就业补助金18163.98元、住院期间的护理费1705.1元、伙食费672元。美食美客公司上诉称徐彦芳所作的伤残鉴定不客观不真实，要求重新鉴定，因美食美客公司在收到徐彦芳的工伤决定书和伤残鉴定结果后并未对工伤决定书中的内容进行行政复议，也未在法定期限内向河南省劳动能力鉴定委员会提出申请再次鉴定伤残等级，一审法院在一审诉讼中美食美客公司申请对徐彦芳的伤残重新鉴定，不予准许，并无不当。二审中，美食美客公司又要求对徐彦芳的伤残重新鉴定，缺乏根据，不予准许。美食美客公司的上诉理由不足，不予采纳。综上所述，美食美客公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审诉讼费10元，由美食美客公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  于俊义代理审判员  王 威代理审判员  呼小伟二〇一六年十二月十二日书 记 员  丁宇慧