宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书(2016）宁01民终1722号上诉人（原审被告）：宁夏赛马科进混凝土有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。法定代表人：徐立斌，该公司董事长。委托诉讼代理人：王莹，女，1965年11月25日出生，汉族，该公司综合管理部部长，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。委托诉讼代理人：马靖涛，宁夏兴业律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢坤，男，1985年1月16日出生，回族，司机，住宁夏回族自治区银川市金凤区。上诉人宁夏赛马科进混凝土有限公司因与被上诉人谢坤劳动争议纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2015）金民初字第2645民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年8月16日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷审查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。宁夏赛马科进混凝土有限公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、二、三项，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决上诉人支付被上诉人2015年3月份工资1300元错误。上诉人一审提交的薪酬管理制度、被上诉人学习该制度的签到表及被上诉人2014年11月至2015年3月的工资表，可以证实每年11月至次年3月为冬休期，被上诉人在此期间的工资为每月1300元。被上诉人一审庭审中对冬休期及该期间的工资标准也是认可的，这也是被上诉人为何向上诉人主张支付工资1300元。扣除应当由被上诉人缴纳的各项保险后，上诉人实际向被上诉人发放工资784.9元。上诉人既不存在欠付工资的事实，也不存在欠付1300元的事实。二、上诉人是依法解除与被上诉人的劳动合同关系。一审判决上诉人向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金，属认定事实及适用法律错误。解除劳动合同是上诉人根据被上诉人严重违反劳动规章制度依法提出的。被上诉人在2015年7月之前并未书面提出要求与上诉人解除劳动合同。上诉人一审提供了未给被上诉人缴纳社保的原因，也取得了社会保险部门的同意。在上诉人与被上诉人2015年7月3日劳动关系解除前，上诉人并不存在拖欠工资、未缴纳社保的事实。综上，一审认定事实错误，判决错误。谢坤辩称，上诉人拖欠被上诉人工资1300元及未依法为被上诉人缴纳社保的事实存在。本案在仲裁阶段，被上诉人提出解除劳动关系，上诉人同意解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第二、三款及第四十六条的规定，被上诉人有权随时向上诉人提出解除劳动合同并要求上诉人支付经济补偿金和拖欠的工资。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请求二审法院驳回上诉，维持原判。谢坤向一审法院起诉请求：依法判决解除原、被告劳动关系，判令被告为原告办理人事档案和社保转移手续、被告支付原告经济补偿金12250元（3500元/月×3.5月）、支付加班工资17550元（从2014年3月1至2015年11月30日，4小时/天×26天/月×9个月×12.5元/小时）、支付2015年3月工资1300元，并判决由被告承担诉讼费。一审法院认定事实：2012年3月1日，原告与被告建立劳动关系。2015年3月25日，原告向银川市劳动人事争议仲裁委员会提起申请，要求裁决原、被告间解除劳动关系、被告支付原告拖欠工资10400元、补缴2015年1月至2015年3月社会保险费、支付取暖费1500元、支付解除劳动关系经济补偿金12250元、支付年终奖1400元、支付加班工资17550元。原告自2015年4月起终止在被告公司工作，被告曾于2015年7月3日通过EMS快件向原告发出书面通知，通知原告与被告协商处理劳动关系事宜。被告还于2015年7月7日在《法治新报》刊登通知，通知原告与被告协商处理劳动关系事宜。2015年7月13日，银川市仲裁委员会裁决：1.被告补缴2015年1-3月欠缴的养老、失业保险费，金额由被告全额承担，具体缴费金额以社保经办机构核收为准，滞纳金责任由被告承担。2.被告补缴2015年1－3月欠缴的医疗保险费，缴费基数及金额以社保经办机构核收为准，缴费金额及滞纳金由被告全额承担。3.驳回原告的其他仲裁请求。原告不服以上裁决，于2015年7月23日诉至法院，请求判如所请。另查明，在仲裁审理期间，被告向原告支付2014年12月、2015年1至2月全额工资，支付2015年3月部分工资784.9元。原告的基本养老保险费已缴至2015年6月，被告缴纳了其应当负担部分。一审法院认为，原、被告间于2012年3月1日建立劳动合同关系。原告于2015年3月25日向银川市劳动人事争议仲裁委员会申请裁决解除原、被告劳动关系，并自2015年4月起终止在被告公司工作。被告于2015年7月3日发出通知，要求原告收到通知之日起3日内回单位上班或办理相关手续，逾期将依法解除劳动合同。原告亦于2015年7月3日向被告发出通知，要求解除劳动合同关系。据此可认定原、被告间劳动关系于2015年7月3日起解除。原告自2015年4月起终止在被告公司工作，故被告应向原告支付2015年3月的全额工资。参照原告2015年3月前一年的月平均工资3366元（40394元/年÷12个月），被告已支付784.9元，原告要求支付该月未付工资1300元的请求有事实和法律依据，法院予以支持。原告申请仲裁前，被告有未缴纳社会保险的情形，故原告有权要求解除劳动合同，且被告应当向原告支付解除劳动合同经济补偿金。原告在被告公司工作期间为2012年3月1日至2015年3月底，共3年1个月，参照原告2015年3月前一年的月平均工资3366元计算，被告需支付解除劳动合同经济补偿金11781元。原告另要求被告为其办理档案和社会保险转移手续，该主张于法有据，法院亦予支持。原告无证据证明被告欠付其加班工资，故对其要求被告支付加班工资的诉讼请求法院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、第五十条第一款之规定，判决：一、确认原告谢坤与被告宁夏赛马科进混凝土有限公司于2015年7月3日解除劳动合同关系；二、被告宁夏赛马科进混凝土有限公司于本判决生效后十五日内向原告谢坤支付欠付工资1300元和解除劳动合同经济补偿金11781元，合计13081元；三、被告宁夏赛马科进混凝土有限公司于本判决生效后十五日内为原告谢坤办理档案和社会保险转移手续；四、驳回原告谢坤的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告宁夏赛马科进混凝土有限公司负担。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。二审法院审理查明，每年1-3月、12月系上诉人生产淡季，补休（冬休）期，该期间被上诉人的岗位工资为1300元／月。被上诉人于2015年4月17日起未到岗上班.2015年4月前十二个月被上诉人的月平均工资为3351元。上诉人于2015年7月12日作出与被上诉人解除劳动合同的决定，并于当日出具解除劳动合同证明书并送往银川市人力资源和社会保障局进行备案。2015年7月16日银川市人力资源和社会保障局在解除终止劳动合同职工备案登记表上盖章确认。二审法院审理查明的其他事实与一审法院审理查明的事实相同，本院予以确认。本院认为，根据被上诉人谢坤的工资明细表及银行流水，可以证实上诉人宁夏赛马科进混凝土有限公司不存在未支付或者未足额支付被上诉人2015年3月工资的情形。上诉人作为用人单位，及时、足额向劳动者发放工资，并交纳社会保险是其法定义务。因上诉人确存在未及时足额发放工资并交纳社会保险的情形，被上诉人可随时解除劳动合同，对被上诉人要求解除与上诉人劳动关系的诉讼请求应予支持。双方劳动关系解除后，上诉人应当为被上诉人办理人事档案和社会保险转移手续。上诉人在双方发生劳动争议并进入仲裁和诉讼期间，单方解除与被上诉人的劳动关系，不符合相关法律规定。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第（一）项的规定，上诉人应向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金。自2012年3月1日至2015年4月17日，被上诉人在上诉人处工作三年零一个月，上诉人应向被上诉人支付解除劳动合同经济补偿金11728.5元（3351×3.5月）。综上所述，上诉人的上诉请求部分成立，应予改判。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条的规定，判决如下：一、维持宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2015）金民初字第2645号民事判决第三项，即“三、被告宁夏赛马科进混凝土有限公司于本判决生效后十五日内为原告谢坤办理档案和社会保险转移手续；”二、撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2015）金民初字第2645号民事判决第一、二、四项，即“一、确认原告谢坤与被告宁夏赛马科进混凝土有限公司于2015年7月3日解除劳动合同关系；二、被告宁夏赛马科进混凝土有限公司于本判决生效后十五日内向原告谢坤支付欠付工资1300元和解除劳动合同经济补偿金11781元，合计13081元；四、驳回原告谢坤的其他诉讼请求”；三、解除上诉人宁夏赛马科进混凝土有限公司与被上诉人谢坤的劳动关系；四、上诉人宁夏赛马科进混凝土有限公司于本判决生效之日起十五日内向被上诉人谢坤支付解除劳动合同经济补偿金11728.5元；五、驳回被上诉人谢坤的其他诉讼请求。当事人如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取5元；二审案件受理费10元，均由上诉人宁夏赛马科进混凝土有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  高凤梅审 判 员  王 斐代理审判员  宁 丽二〇一六年十二月十三日书 记 员  李 娟附本案适用的相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：……（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更。……第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。