四川省犍为县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1123民初1174号 原告：练思斋，男，生于1973年3月5日，，住河南省永城市。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：叶欣，犍为县孝姑法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：陈芳，犍为县孝姑法律服务所法律工作者。 被告：犍为中创商业地产开发有限公司，统一社会信用代码：9151112332697071XG,住所地：四川省犍为县玉津镇正东街******。 法定代表人：李侠，该公司董事长。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：罗杜林，男，生于1967年1月16日，住四川省犍为县。 原告练思斋与被告犍为中创商业地产开发有限公司确认劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月2日立案受理，依法由审判员魏娟适用简易程序公开开庭进行了审理。原告练思斋的委托诉讼代理人叶欣、被告犍为中创商业地产开发有限公司的委托诉讼代理人罗杜林到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告练思斋向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告2017年5月1日至2018年5月31日之间存在事实劳动关系；2、被告向原告支付未签订劳动合同的二倍工资275,000元；3、被告支付原告经济补偿金20,161.49元；4、被告支付原告一次性生活补助费858元。以上合计296,019.49元。事实和理由：被告从2017年5月1日起聘任原告为招商部总经理一职，双方约定每月基本工资为税后25,000元，未签订劳动合同，被告未为原告购买社会保险。原告工作至2018年5月31日。被告截止2018年8月10日才将原告的工资发放完毕。被告未与原告签订劳动合同，依照《劳动合同法》第82条和《劳动合同法实施条例》第7条的规定，被告应支付原告未签订劳动合同的二倍工资。原告应享受未签订劳动合同的二倍工资为275,000元（25,000元×11个月）。依照《劳动合同法》第38条第（三）项、第46、47条的规定，被告应向原告支付经济补偿金，原告从2017年5月1日至2018年5月31曰总计工作了13个月，被告应支付原告1.5个月的经济补偿金为20,161.49元（4,480.33元×3×1.5个月）。依照《四川省失业保险条例>第24、28条的规定，被告应支付原告一次性生活补助费，期限为1个月，标准为失业保险金的65%，计858元（1,650元×1个月×8,090×65%）。依照《四川省失业保险条例》第二十四条、第二十八条的规定，单位招用的农民合同制工人连续工作满1年、本单位已连续足额缴纳失业保险费1年以上、劳动合同期满未续订或者提前解除劳动合同的，由失业保险经办机构根据其工作时间长短，发给一次性生活补助费。计算补助费的期限，为在该单位累计缴费时间内每满1年工龄发给1个月补助费，但最长不得超过12个月。月补助费标准按照失业保险金标准的65%执行。若被申请人为申请人缴纳了失业保险费，申请人在劳动关系解除后，可在失业保险经办机构领取一个月的一次性生活补助费。原告于2019年4月15日向犍为县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，犍为县劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月20日作出了犍劳人仲案(2019)17号仲裁裁决书，2019年6月25日原告收到裁决书。原告对裁决不服。为维护原告合法权益，根据我国相关法律规定，原告特呈本状，诉至人民法院，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告犍为中创商业地产开发有限公司辩称：原告的诉讼请求与基本事实不符，其第二项诉讼请求超过法定时效，请求依法予以驳回。关于劳动关系。原告主张存在劳动关系的证据有两个，第一工作证，第二工资支付流水，但是原告自己提交的用于否定其主张的证据也有两个，第一是宏德国盛的合同，第二是原告陈述的他的工作情况，这二者证明原告并未与被告建立劳动关系，而是在宏德国盛被告全资子公司上班，被告为了方便管理，对工资统一发放，根据庭审查明的证据不足以认定原被告存在事实劳动关系；2、关于原告的工资金额。按理原告的工资金额与发放情况的举证责任在被告，由于本案的特殊性，举证责任应当发生转移，第一有证据证明原告不是被告的职工，第二原告所主张的工资额远远高于地方的工资水平，举证责任显然应该转移至原告，而原告自己提交的证据包括两个方面，第一是两张无法核实其真实性的表，这两张表之间互相矛盾，且与原告的主张发生冲突，另一方面原告提交的银行流水是真实的，而银行流水中没有数据证明其工资额为25,000元，原告提出了葛庆敏和王显荣的证词，本案原告并未申请证人出庭作证，在举证时也未对仲裁庭上两位证人的证词举证，两位证人的证词在本案中不具有效力，而原被告双方在仲裁时确认的第三方书证上，工资表上明确载明原告的工资月工资额为11,494元，此证据既是第三方证据，又为已经生效的仲裁裁决作为证据记入案卷，发生法律效力，人民法院应当直接采信；3、关于时效。首先要确认原告所主张的未签订劳动合同的双倍工资并非劳动报酬，因而应当适用劳动争议的一年的时效，其次由于现行法律对二倍工资的规定是每满一个月就应当支付二倍工资，说明计算是足月计算，其时效依法也应当是至其每满一个月的次日计算一年，不存在连续状态，不能以最后一次来追溯前一个月的二倍工资，在本案中，如果确实双方存在劳动关系，原告主张二倍工资的第一个月应当从6月1日计算，并且只能计算11个月，因此原仲裁裁决书认为整个二倍工资的主张均以超过时效是符合法律规定，符合本案事实的；4、本案中由于原告是自行离职，且时间长达一年，而未到其岗位上工作，不管用人单位是谁，其要求经济补偿金的主张也不应得到支持，原告至今未提出任何证据证明是单方解除劳动关系，或者是合意解除劳动关系，从仲裁到现在原告也未提出解除了事实劳动关系，原告的请求确认事实劳动关系，支付经济补偿金只能在解除劳动关系的情况下才能享有。综上，请求驳回原告的全部诉讼请求。 经审理查明：原告练思斋于2019年5月1日起至2018年5月31日在被告犍为中创商业地产开发有限公司招商部任职，每月工资25,000元，被告按月向原告发放工资，原告持有“星艺佳家居生活广场”工作证。双方未签订劳动合同，被告也未为原告参加社会保险。庭审中，原告要求变更经济补偿金为37,500元。 2019年4月22日原告向犍为县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除练思斋与犍为中创商业地产开发有限公司之间事实劳动关系；犍为中创商业地产开发有限公司支付练思斋未签订劳动合同的二倍工资275000元，支付经济补偿金37500元，支付未缴纳失业保险的赔偿金3465元，支付一次性生活补助费751元，仲裁庭审时，练思斋增加请求，要求确认练思斋与犍为中创商业地产开发有限公司2017年5月1日至2018年5月31日存在事实劳动关系。2019年6月20日犍为县劳动人事争议仲裁委员会作出犍劳仲案（2019）17号仲裁裁决书，裁决：练思斋与犍为中创商业地产开发有限公司2017年5月1日至2018年5月31日存在劳动关系；犍为中创商业地产开发有限公司支付练思斋经济补偿20161.49元、一次性生活补助费858元共计21019.49元；对练思斋的其他仲裁请求不予支持。原告不服，于2019年7月2日诉来本院，请求判如所诉。 上述事实，有经过庭审质证的原告提交的身份证复印件、犍为中创商业地产开发有限公司企业信息、练思斋工作证、工资及个税明细表、个人工资欠发情况说明、税收完税证明及原、被告在庭审中的陈述等为证。 本院认为，本案的焦点为：1、原、被告是否存在事实劳动关系；2、原告的月工资为多少。3、被告是否应当支付原告双倍工资差额，是否已过仲裁时效。4、被告是否应支付经济补偿金和一次性生活补助费，按何标准支付。对于第1，原、被告是否存在事实劳动关系，本院认为，所谓事实劳动关系，是指劳动者与用人单位之间没有签订书面劳动合同，但双方实际享有、履行了劳动法所规定的劳动权利义务而形成的劳动关系。本案原告练思斋于2017年5月1日起至2018年5月31日在被告处上班，原告按月在被告处领取劳动报酬，接受被告的管理，双方之间形成了事实劳动关系。原告要求确认其与被告从2017年5月1日起至2018年5月31日期间存在事实劳动关系的请求，符合法律规定，本院予以支持。对于第2点，原告月工资是多少？原告主张每月工资25,000元，被告主张原告每月工资11,494元。本院认为，根据原告提交的银行流水及个人工资欠发情况说明，可以看出，2017年5-12月欠发工资38,304.50元于2018年2月1日补齐，而在2018年2月1日的银行流水中有该笔补发记录，且原告提交的四川省犍为县地方税务局税收完税证明也能印证练思斋按照其收入交纳了个人所得税，因此能够确认原告每月工资为25,000元，被告主张原告每月工资11,494元，未提交相关证据，对此本院不予采信；对于第3点，原告是否应当向被告支付二倍工资差额及是否已过仲裁时效。本院认为，本案中，原告于2017年5月1日到被告处上班，直至2018年5月31日离开，双方一直未签订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者签订书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，被告2017年5月1日入职，被告犍为中创商业地产开发有限公司至迟应于2017年6月1日与原告练思斋签订书面劳动合同，否则被告即从2017年6月1日起负有向原告支付2017年6月1日至2018年4月30日期间的二倍工资的义务。二倍工资的仲裁时效期间应从2017年6月1日起计算。但本案中原告练思斋直至2019年4月22日才申请仲裁，其2018年4月22日前的二倍工资差额请求已超过了仲裁时效期间，对该期间的二倍工资差额本院不予支持。从2018年4月23日至2018年4月30日因在仲裁时效期间内，原告对该段期间的二倍工资差额应当向被告支付。原告2018年4月的工资为25,000.00元，原告2018年4月23日至2018年4月30日的工资为25,000.00元÷21.75×6天=6,896.55元。被告应当支付原告2018年4月23日至2018年4月30日的二倍工资差额为6,896.55元。对于第4点，被告是否应支付经济补偿金和一次性生活补助费，按何标准支付。本院认为，被告未为原告参加社会保险，原告单方解除劳动合同并要求支付经济补偿，符合法律规定，原告月平均工资25,000元，高于乐山市2017年度职工月平均工资4,480.33元的三倍，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第二款“劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年”的规定，被告应支付原告经济补偿为4,480.33元×3倍×1.5月为20,161.49元；被告未为原告参加失业保险，导致原告与被告解除劳动合同后，不能在失业保险经办机构领取一个月的一次性生活补助费858元，应由被告支付原告。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施细则》第六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、原告练思斋与被告犍为中创商业地产开发有限公司于2017年5月1日至2018年5月31日期间存在劳动关系； 二、被告犍为中创商业地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告练思斋经济补偿20,161.49元，一次性生活补助费858元，二倍工资差额6,896.55元共计27916.04元； 三、驳回原告练思斋的其他诉讼请求。 本案案件受理费10元，减半收取5元，由被告负担。 如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  魏娟 二〇一九年九月二十六日 书记员  高倩 本判书所适用的法律条文 1、《中华人民共和国劳动合同法》 第七条：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第三十八条：用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条：有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 2、《中华人民共和国劳动合同法实施细则》 第六条：用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。 前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。 3、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第二十七条：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 4、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》 第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。