江苏省南京市雨花台区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0114民初5522号原告：南京江东房地产开发有限公司，统一社会信用代码9132011413554585XB，住所地在南京市雨花台区花神大道9号阅城国际花园西门悠然园4-5栋底层。法定代表人：郑子进，该公司董事长。委托诉讼代理人：叶成，上海市锦天城（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：许俊儒，上海市锦天城（南京）律师事务所律师。被告：江苏麦瑞克科技产业有限公司，组织机构代码05029467-6，住所地在南京市雨花台区郁金香路17号A幢。法定代表人：张所海，该公司董事长。被告南京麦瑞克科技发展有限公司，社会统一信用代码9132011477702364XW，住所地在南京市雨花台区郁金香路17号。法定代表人：黄剑虹，该公司总裁。被告：张所海，男，1964年12月26日生，汉族，住江苏省泰州市海陵区。被告：黄剑虹，女，1965年1月25日生，汉族，住南京市建邺区。以上四被告共同委托代理人：卫俊，国浩律师（南京）事务所律师。以上四被告共同委托代理人：李繇，国浩律师（南京）事务所律师。原告南京江东房地产开发有限公司（以下简称江东公司）与被告江苏麦瑞克科技产业有限公司（以下简称江苏麦瑞克公司）、南京麦瑞克科技发展有限公司（以下简称南京麦瑞克公司）、张所海、黄剑虹房屋买卖合同纠纷一案，本院于2016年9月29日立案受理后，依法适用普通程序，分别于2016年11月4日、2016年11月15日公开开庭进行了审理。原告江东房地产的委托代理人叶成、许俊儒、被告江苏麦瑞克、南京麦瑞克、张所海、黄剑虹共同委托代理人卫俊、李繇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江东公司向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告江苏麦瑞克公司签订的《预购房协议》及《预购房补充协议》；2、被告江苏麦瑞克公司返还购房款2375万元，并双倍返还定金1000万元；3、被告江苏麦瑞克公司承担原告在本案中支付的律师费57.5万元；4、被告南京麦瑞克公司在7200万元范围内、被告张所海在400万元范围内、被告黄剑虹在400万元范围内，对被告江苏麦瑞克公司上述债务不能清偿部分向原告承担补充赔偿责任；5、四被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2013年3月22日，原告与被告江苏麦瑞克公司签订了《预购房协议》，约定原告向被告江苏麦瑞克公司预定项目名为“中以智慧园”的地上第四层南边约3000平方米的房屋，单间14500元/平方米。被告江苏麦瑞克公司应于取得项目建筑工程竣工验收备案证后一个月内，将符合交付条件的办公用房交付给原告，在取得销售许可证后30天内，与原告或原告成立的新公司在《预购房协议》基础上签订关于房屋及车位的正式买卖契约。2015年6月19日，原告与被告江苏麦瑞克公司签订《预购房补充协议》，约定将前述房屋单价调整为13500元/平方米。为履行前述协议，原告于2013年3月29日向被告江苏麦瑞克支付定金500万元，并委托南京润东信息技术有限公司分别于2014年11月19日代为向被告江苏麦瑞克支付购房款1675万元、于2015年6月19日代为向被告江苏麦瑞克支付购房款700万元，以上共计已支付购房款2875万元。根据规划和双方约定，被告江苏麦瑞克公司应当在2014年年底完成涉案建设工程项目的竣工验收，但被告江苏麦瑞克公司因资金链断裂等原因，不仅未按照约定建成项目并交付房屋，而且案涉工程项目停工至今已有半年多，一直无法竣工；而被告江苏麦瑞克公司对外又欠巨额债务，严重缺乏继续实施该项目的能力，其行为已构成根本违约。被告南京麦瑞克公司、被告张所海、被告黄剑虹作为被告江苏麦瑞克公司的股东，未依法履行出资义务，欠缴出资额分别为7200万元、400万元、400万元，应在未履行出资范围内承担责任。为维护原告合法权益，特诉至法院，请求法院支持原告诉请。四被告共同辩称，1、关于合同效力问题，在主合同未解除的情况下，我方不同意解除从合同。2、原告对我方违约的主张不能成立，江苏麦瑞克公司不存在违约的情形。案涉项目主要施工方和管理方为江东公司，本案中原告才是负有过错和违约的一方。3、被告主体不适格的问题，南京麦瑞克公司张所海和黄剑虹不应为本案被告，三个股东实际上基本履行出资义务，黄剑虹、张所海实现全部出资，基本履行公司章程约定的出资义务。本案中将三个股东作为被告不符合法律规定。综上请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院予以确认并在卷佐证。原告提交的证据有：1、2013年3月22日《合作协议》、《预购房协议》，2015年6月19日《预购房补充协议》，证明双方签订协议，并约定逾期交付房屋，退还全部款项，双倍返还定金。补充协议证明被告不能完成验收，其自愿将房屋单价降低为13500元/平方米；2、凭证、收据、银行进账单、回执，共计7张，说明一张，证明原告向被告江苏麦瑞克公司支付定金500万元、购房款2375万元，共计2875万元；3、建筑工程施工许可证，证明涉案项目开工日期是2013年11月，竣工日期应为2014年10月；4、《解除合同工通知函》、EMS快递单，证明原告于2016年9月9日通知被告江苏麦瑞克公司解除预购房协议及补充协议，被告应返还已支付的全部工程款，并赔偿相应的损失。四被告对上述证据的真实性予以认可，但对关联性不予认可，认可案涉房屋未竣工备案，未达到合同约定的交付条件，合同解除条件不成就。被告提交了前期出资证明、后期垫资说明、对上述出资情况的说明、验资报告和现场照片（2016年11月14日），证明1、虽然原告控制了被告印章导致我方无法工商变更，但被告的出资义务基本完成；2、验资报告虽然原告控制了被告印章导致我方无法向验资机构出具法人信息文件，但是验资内容说明江苏麦瑞克公司有足够资产偿还或有债务；3、现场照片证明工程已基本完工，外部结构基本完成，内部消防、水电排放、空调全部做好，等原告提供材料工程可以竣工。原告质证认为被告提交证据未提供原件，原告不予质证，即使该证据是真实的，仅能证明被告南京麦瑞克公司、被告张所海、被告黄剑虹与原告之间的资金往来，其中明确的是垫付相应资金，无法证明三被告已经履行相应出资义务，被告江苏麦瑞克公司的三股东出资义务是在原告与被告江苏麦瑞克公司签订预购房协议之前早已确定，因此其修改章程将出资时间推迟的经营期限届满之日属于恶意逃避出资义务。被告提供相应材料没有工商验资手续，证明被告江苏麦瑞克公司三股东履行出资义务。被告提供的照片仅能证涉案项目主体接近完工，其余工程完成并办理验收是不同概念，有实质性区别。另查明：被告江苏麦瑞克公司于2012年7月31日登记设立，注册资本1亿元，设立时实收资本2000万元，法定代表人为张所海，公司股东为被告南京麦瑞克公司、被告黄剑虹、被告张所海，其中被告南京麦瑞克公司认缴出资9000万元，持股比例90%，约定于2012年7月19日出资1800万元（公司设立时已实际出资），于2014年7月18日出资7200万元；被告黄剑虹认缴出资500万元，持股比例5%，约定2012年7月19日出资100万元（公司设立时已实际出资），于2014年7月18日出资400万元；被告张所海认缴出资500万元，持股比例5%，约定2012年7月19日出资100万元（公司设立时已实际出资），于2014年7月18日出资400万元。2014年6月30日，被告江苏麦瑞克公司通过公司章程修正案，将股东出资方式、出资额和出资时间修改为：被告南京麦瑞克公司认缴出资9000万元，持股比例90%，约定于2012年7月19日出资1800万元，于2032年7月30日出资7200万元；被告黄剑虹认缴出资500万元，持股比例5%，约定2012年7月19日出资100万元，于2032年7月30日出资400万元；被告张所海认缴出资500万元，持股比例5%，约定2012年7月19日出资100万元，于2032年7月30日出资400万元。被告南京麦瑞克公司、被告黄剑虹、被告张所海至今尚未完全履行出资义务。本院认为，原告与被告江苏麦瑞克公司签订的《预购房协议》及《预购房补充协议》系双方当事人真实意思表示，合法有效。协议系对未来购买的房屋的预约，明确在取得房屋销售许可证后签订正式的房屋买卖协议，因此该协议为预约合同。根据原告提供的涉案房屋的建筑工程施工许可证，涉案项目开工日期是2013年11月，竣工日期应为2014年10月，至今涉案项目已逾期达两年之久，庭审中被告江苏麦瑞克公司对房屋何时能竣工备案仍不能提供确定的日期。故被告江苏麦瑞克公司的行为已构成根本违约，原告要求解除原告与被告江苏麦瑞克公司签订的《预购房协议》及《预购房补充协议》，返还购房款2375万元的诉请本院予以支持。因被告江苏麦瑞克公司违约，原告要求其双倍返还定金的诉请本院予以支持。原告江东公司要求被告南京麦瑞克公司、被告黄剑虹、被告张所海在未出资的范围内对被告江苏麦瑞克公司的上述债务承担赔偿责任，对此，本院认为，被告南京麦瑞克公司、被告黄剑虹、被告张所海在被告江苏麦瑞克公司对原告江东公司借款债务形成后，修改公司章程，推迟认缴出资的时间，并不能免除其对被告江苏麦瑞克公司的出资义务，现原告江东公司作为被告江苏麦瑞克公司的债权人请求被告南京麦瑞克公司、被告黄剑虹、被告张所海在未出资范围内对被告江苏麦瑞克公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任，于法有据，本院予以支持。被告南京麦瑞克公司、被告黄剑虹、被告张所海辩称其已经基本履行出资义务，对此，本院认为，三被告提供的证据未能证明所涉款项系三被告对被告江苏麦瑞克公司股权出资，故本院对被告南京麦瑞克公司、被告黄剑虹、被告张所海的该项抗辩，不予采信。原告要求被告支付律师费，因在协议中未有约定，故对该项诉请本院不予支持。综上依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十七条、第一百一十五条；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告南京江东房地产开发有限公司与被告江苏麦瑞克科技产业有限公司于2013年3月22日签订的《预购房协议》及2015年6月19日签订的《预购房补充协议》；二、被告江苏麦瑞克科技产业有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告南京江东房地产开发有限公司购房款2375万元，并双倍返还定金1000万元；三、被告南京麦瑞克科技发展有限公司在7200万元范围内、被告张所海在400万元范围内、被告黄剑虹在400万元范围内，对被告江苏麦瑞克科技产业有限公司上述债务不能清偿部分向原告南京江东房地产开发有限公司承担补充清偿责任；四、驳回原告南京江东房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如果四被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费213425元、保全费5000元，合计218425元，由四被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省南京市中级人民法院预交上诉案件本诉受理费213425元。（附：江苏省南京市中级人民法院开户行：中国工商银行南京市汉口路支行；帐号：43×××18）审 判 长  陈 波人民陪审员  任俊虎人民陪审员  孙 蓉二〇一六年十二月八日见习书记员  毛 娟