苏州市吴江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0509民初3646号 原告：曹惠兴。 委托诉讼代理人：杨少平，江苏少平律师事务所律师。 委托诉讼代理人：柯慧，北京大成（南京）律师事务所律师。 被告：濮学林。 被告：苏州金本地产有限公司，住所地常熟市联丰路**。 法定代表人：沈根珠，总经理。 委托诉讼代理人：秦生宇，江苏敏政律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冒月建，江苏敏政律师事务所律师。 被告：苏州金达地产有限公司，，住所地常熟市虞山镇联丰路** 法定代表人：沈根珠，总经理。 原告曹惠兴与被告濮学林、苏州金本地产有限公司（以下简称金本公司）、苏州金达地产有限公司（以下简称金达公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年3月18日立案后，依法适用普通程序，于2019年6月20日公开开庭进行了审理。原告曹惠兴的委托诉讼代理人杨少平、柯慧、被告金本公司的委托诉讼代理人秦生宇到庭参加诉讼，被告濮学林、金达公司经本院公告送达应诉材料以及开庭传票等、公告期限届满未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曹惠兴向本院提出诉讼请求：1.判令被告濮学林偿还原告借款本金600万元；2.判令被告濮学林偿还原告借款利息662400元（以600万元为基数，自2018年7月16日起至2019年1月15日止，按照年利率21.6%计算)；3.判令被告濮学林偿还原告借款本金600万元自2019年1月16日起至实际还款之日止，按照年利率24%计算的相应利息，暂计至2019年1月21日为24000元；4.判令被告金本公司、金达公司对上述债务承担连带保证责任；5.判令三被告承担案件全部诉讼费用。事实和理由：2018年7月16日，原告与三被告签订《借款协议》，约定被告濮学林向原告借款600万元，借款期限12个月自款项支付至被告濮学林账户之日起计算。期内借款利息为月息1.8分，利息每六个月结算支付一次，期满或逾期还款的利息按月息2分计算至实际清偿之日止。被告金本公司、金达公司作为保证人，对上述债务及相应利息等承担连带保证责任。合同签订后，原告于当日将600万元款项支付至被告濮学林账户内。根据协议约定，借款利息应于2019年1月15日支付。现三被告并未按照《借款协议》约定的期限和还款额度归还予以支付，已构成违约。同时原告经查询，被告金本公司、金达公司因拒不履行法院生效判决，已被列入失信被执行人名单，即将丧失偿还债务的能力。原告与三被告就追加担保或提前还款多次协商，均未果。综上，鉴于被告金本公司、金达公司即将丧失偿还债务的能力，原告有权要求上述债务提前到期。 被告金本公司辩称，1.据被告了解，原告可能是职业放贷人，根据最高人民法院以及江苏省高级人民法院关于疑似职业放贷人名录制度相关意见的文件精神，像原告这类职业放贷人所签订的借款合同违反银行业管理办法的强制性规定，应认定借款合同无效。借款合同所约定的利息等不受法律保护，同时因主合同无效，作为从属条款的担保条款也无效，因此被告不应承担担保责任和相关的法律责任；2.被告陷入严重经营困难，相关印章均由政府保管。经查询并未找到相关盖章记录或担保情况，所以被告对担保所加盖的公章何时形成等有异议；3.被告濮学林目前处在公安立案侦查阶段，尚在逃，所涉及的罪名可能是非法吸收公众存款罪，公安正在通缉被告濮学林，被告濮学林借款时间和刑事案件发生时间相一致，如已涉及刑事案件，则应驳回起诉转为刑事程序处理；4.因本案原告以及被告濮学林的特殊身份，希望法庭在审理本案时对借款合意、借款合同形成、款项出借等进行严格审查。 被告濮学林、金达公司均未作答辩。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年7月16日，曹惠兴作为出借人，濮学林作为借款人，金本公司、金达公司作为担保人，三方签订《借款协议》一份，约定借款金额为人民币陆佰万元整；借款期限为12个月，自乙方将款项支付至本协议中甲方指定收款人及其银行账户之日起计算。乙方上述支付之日即为甲方收到乙方出借之款项日；借款期限内的利率为月息1.8分，即年息21.6%，借款利息每六个月结算支付一次。期满或违约之逾期还款的利息按月息2分结算至清偿之日止；借款到期时一次性还清全部本金和按本协议约定计算的相应利息；为确保甲方及时履行还款义务，担保人自愿承担甲方归还借款的连带担保责任。担保范围为本协议项下的借款本金、利息、逾期利息、违约金以及乙方实现债权的所有费用（包括诉讼费和律师费等）。担保人承担的保证期间为两年，自本协议借款期满之日起或甲方不履行债务之日起计算；担保人承诺在本协议项下的担保责任不因借款协议无效而免除。担保人的担保责任自乙方将本协议约定的全部借款转入甲方指定账户时起生效；甲方在还款期限届满时，未能足额偿还借款本息的，视为严重违约，应另行向乙方支付全部借款本金10%的违约金，并承担乙方为实现债权所支付的全部费用（包括诉讼费和律师费等）。同日，曹惠兴向濮学林转账600万元。 庭审中，曹惠兴明确:1.借款协议上金本公司、金达公司的公章是由濮学林带过去加盖在担保人处的;2.其本人系吴江某建筑公司项目经理，从事建筑行业多年，积累了一定财富，但并不以放贷为业，不符合法律关于职业放贷人的规定。金本公司明确：1.濮学林与其法定代表人沈根珠非夫妻关系;2.濮学林借款时，金本公司未就借款的担保形成股东会决议或董事会决议;3.提交曹惠兴近年民间借贷纠纷涉案件统计表打印件，其上载明曹惠兴作为原告共有（2017）苏0509执7069号、（2017）苏0509执3791号、（2017）苏0509民初7998号、（2016）苏0509执恢536号、（2016）苏05民终3863号、（2016）苏05民辖终1858号、（2015）吴江执字第5667-4号、（2015）吴江震民初字第01104号、（2015）吴江震民初字第00544号、（2014）吴江执字第4660号、（2015）苏中民终字第00887号、（2014）吴江民初字第1968号十二个案件，证明曹惠兴可能是职业放贷人。 另查明，金本公司的法定代表人于2015年9月1日由濮学林变更为沈根珠。金达公司的法定代表人于2015年8月25日由濮学林变更为沈根珠，股东于2015年7月14日由吴建华、濮学林变更为吴建华、沈根珠。 以上事实由原告曹惠兴提交的借款协议、营业执照复印件（加盖金达公司公章）、营业执照复印件（加盖金本公司公章）、照片打印件七张、人民币结算业务申请书、被执行人信息查询截屏打印件、（2018）苏0581执1401号之一民事裁定书打印件、企业基础信用报告打印件、被告金本公司提交的曹惠兴近年民间借贷纠纷涉案件统计表打印件、本院询问笔录以及到庭当事人的庭审陈述等证据予以证实。 本院认为，自然人之间的民间借贷关系成立并生效的法律构成要件，一是双方存在借贷合意，二是款项实际交付。原告曹惠兴与被告濮学林签订了借款协议，原告曹惠兴通过转账的方式向被告濮学林交付了借款，应当认定原告曹惠兴与被告濮学林之间的民间借贷关系成立且生效。被告金本公司主张原告曹惠兴可能系职业放贷人，涉案合同应无效，经本院查询关联案件，原告曹惠兴近三年内在省内虽有超过五件民间借贷纠纷案件，但被告金本公司未举证证明原告曹惠兴以放贷为业，对此应承担举证不能的法律后果，故对被告金本公司的前述抗辩意见，本院不予采纳。被告金本公司主张被告濮学林已涉及刑事案件，应驳回起诉的抗辩意见，无事实依据，本院不予采纳。因此，对原告曹惠兴主张被告濮学林归还借款600万元的诉讼请求，本院予以支持。关于借款到期日的问题，原告曹惠兴主张三被告应于2019年1月15日支付借款利息但未支付，故行使不安抗辩权，主张借款于该日到期，本院认为，结合被告濮学林在本院的涉诉情况，以及原告曹惠兴与被告濮学林素有民间借贷纠纷，案号分别为（2015）吴江开民初字第01460号和（2017）苏0509民初5459号，原告曹惠兴出借本案款项时对被告濮学林的经济状况是明知的，故对原告曹惠兴主张不安抗辩权，涉案借款于2019年1月15日到期的主张，本院不予支持。按照借款协议约定，涉案借款于2019年7月15日到期。关于利息，首先，自2018年7月16日起至2019年7月15日止期间的利息，应按照年利率21.6%计算，为1314000元；其次，自2019年7月16日起至实际给付之日止的利息，应按照年利率24%计算。 关于被告金本公司、金达公司是否应对本案债务承担连带清偿责任的问题，本院认为，《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议。该条款实质上限制了公司法定代表人、实际控制人或者其他行为人的代理权，即公司对外担保需经董事会或股东会的特别授权。诉讼中，若公司对担保效力本身提出异议的，法院应针对行为人代理权限以及相对人注意义务进行审查。本案中，被告濮学林并未得到被告金本公司、金达公司董事会或股东会关于公司对外担保的特别授权，即被告金本公司、金达公司通过董事会或股东会决议同意对外担保。被告濮学林就其本案借款自行在涉案借款协议上加盖被告金本公司、金达公司公章，不能证明被告金本公司、金达公司有为此提供担保的意思表示，亦未有证据证明被告金本公司、金达公司事先获悉此节事实，故应认定被告濮学林以被告金本公司、金达公司名义为其借款提供担保的行为系无权代理。 《中华人民共和国合同法》第四十八条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。第四十九条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。据此，在被告金本公司不予追认、被告金达公司未作表示的情况下，只有被告濮学林的行为构成表见代理，该担保行为效果才能归属于被告金本公司、金达公司并由其承担相应法律责任。 被告濮学林向原告曹惠兴借款时，提交了被告金本公司、金达公司的营业执照副本，被告金本公司、金达公司的营业执照副本均显示法定代表人系沈根珠，故在涉案借款协议签章时，被告濮学林不足以令人产生其有代被告金本公司、金达公司对外提供担保的合理信赖。原告曹惠兴主张被告濮学林与沈根珠系夫妻关系，被告金本公司不予认可，原告曹惠兴亦未举证证明，故对原告曹惠兴的前述主张，本院不予支持。原告曹惠兴要求被告濮学林为本案债务提供担保时未要求被告濮学林提供被告金本公司、金达公司股东会同意为本案借款提供担保的决议，亦未与被告金本公司、金达公司法定代表人或负责人当面确认，故原告曹惠兴在要求被告金本公司、金达公司为本案借款提供担保时存在过失。综合以上情况，不能认定原告曹惠兴有理由相信被告濮学林有代被告金本公司、金达公司作出担保的代理权限，本案不构成表见代理。因被告金本公司不予追认，被告金达公司未作表示，故应认定该担保对被告金本公司、金达公司均不发生效力。被告金达公司未提供反驳原告曹惠兴诉讼请求的相关证据，经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，应视为其放弃质证、抗辩等诉讼权利。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《最高人民法关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告濮学林归还原告曹惠兴借款600万元，并偿付利息1314000元，合计7314000元，以及逾期利息（以借款600万元为基数，自2019年7月16日起至实际给付之日止，按照年利率24%计算），前述款项于本判决生效之日起十日内履行；（如采用转账方式支付，请汇入当事人指定账号或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行股份有限公司吴江分行，账号：62×××67） 二、驳回原告曹惠兴的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费63604元，由原告曹惠兴负担6304元，由被告濮学林负担57300元，于本判决生效之日起十日内交至法院。原告曹惠兴预交的诉讼费用，本院于本判决生效之日起十五日内退还。（如采用转账方式支付，请汇入当事人指定账号或汇入苏州市吴江区人民法院，开户行：中国农业银行股份有限公司吴江分行，账号：62×××67） 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向该院（户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）预交上诉案件受理费。 审 判 长  张 婧 人民陪审员  吴巧珍 人民陪审员  张芹芳 二〇一九年九月十六日 书 记 员  陈 思 附录法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。 第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。 自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。 《中华人民共和国公司法》 第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 《最高人民法关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。