安徽省宿州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)皖13民终2191号上诉人（一审被告）：广西矿建集团有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市柳邕路364号，组织机构代码19860462-6。法定代表人：尹鸿翔，该公司董事长。委托诉讼代理人：欧候革，该公司员工。被上诉人（一审原告）：宿州市腾龙混凝土有限责任公司，住所地安徽省宿州市经济开发区金海三路中段，组织机构代码59428345-7。法定代表人：潘腾，该公司经理。委托诉讼代理人：朱存超，安徽皖光大律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨森，安徽皖光大律师事务所律师。上诉人广西矿建集团有限公司（以下简称广西矿建公司）因与被上诉人宿州市腾龙混凝土有限责任公司（以下简称宿州腾龙公司）买卖合同一案，不服安徽省宿州市埇桥区人民法院（2016）皖1302民初945号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人广西矿建公司的委托诉讼代理人欧候革，被上诉人宿州腾龙公司的委托代理人杨森到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广西矿建公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判驳回宿州腾龙公司的诉讼请求。事实和理由:一审认定事实不清，本案实际施工人系万后福，沈斌并不知情。万后福未经其公司同意，挂靠其公司名下施工，本案买卖合同的相对方是万后福。广西矿建公司宿州分公司系沈斌非法设立的，不应认定沈斌的行为构成表见代理。宿州腾龙公司在签订合同过程中存在过失，本案系沈斌的犯罪行为产生，其公司不应承担责任。宿州腾龙公司辩称：1、广西矿建公司宿州分公司是合法注册成立的，并不是非法设立的，其作为相对方无法判断印章的真伪；2、沈斌的行为构成表见代理，且案涉工程系广西矿建公司承建，所供混凝土系用于案涉工程，请求二审维持一审判决。宿州腾龙公司向一审法院起诉请求：1、判令广西矿建公司偿还所欠货款533280元，违约金107100.4元，共计640380.4元（计算至2014年12月31日，之后约金顺延计算，直至还清欠款之日止）；2、广西矿建公司承支付律师代理费1万元。一审法院认定事实：2013年10月30日，广西矿建公司与案外人宿州市新型墙材有限责任公司（以下简称宿州鸿飞公司）签订《建设工程施工合同》一份，由广西矿建公司承建宿州鸿飞公司厂房建设工程。案外人沈斌系广西矿建公司淮南分公司负责人，沈斌私自刻制广西矿建公司印章，于2013年12月16日与宿州腾龙公司签订《预拌混凝土供应合同》一份，宿州鸿飞公司为合同担保方。合同约定了混凝土的价格、付款方式、违约责任等。其中，付款方式和期限约定“在2014年元月22日前支付所供砼款的60%，在四层封顶的7日内或自签订合同之日起120日内以现金或转账金额付清所供砼款”；关于违约责任约定为“如不按合同约定付款，按照所拖欠金额承担每日5‰的违约金”、“违约方除承担诉讼费用外，还应承担对方相关的差旅费以及聘请律师的费用”。合同签订后，宿州腾龙公司提供混凝土2951立方，总价款883280元，已付350000元，尚欠533280元未付。2014年10月9日，沈斌向出具还款承诺书，并加盖其刻制的广西矿建公司印章，认可尚欠货款533280元，承诺于2014年11月20日还清欠款，并承担拖欠款期间逾期付款违约金（按照拖欠金额承担每日5‰）。宿州腾龙公司诉至安徽省宿州市埇桥区人民法院要求支付剩余货款及违约金，支付律师代理费用1万元。2013年8月7日，沈斌持其刻制的公司印章及相关资料，在宿州市埇桥区市场监督管理局注册登记，设立广西矿建集团有限公司宿州分公司。广西矿建公司承建宿州鸿飞公司厂房建设工程期间，因拖欠工人工资，经劳动监察部门介入，广西矿建公司支付部分工资款交由沈斌负责发放。一审法院认为：本案案涉买卖合同上加盖的印章虽系沈斌伪造，但广西矿建公司宿州分公司系依法设立，案涉工程系广西矿建公司承建，宿州腾龙公司作为善意相对人，在签订合同时无法判断广西矿建公司印章的真伪，有理由相信沈斌的行为能够代表广西矿建公司。宿州腾龙公司要求广西矿建公司支付所欠货款533280元、违约金及律师费符合双方合同约定，应予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、广西矿建公司于判决生效之日起十日内向宿州腾龙公司支付混凝土款533280元及违约金（违约金以533280元为基数，自2014年11月21日起至付清欠款之日止，按中国人民银行发布的同期同类银行贷款利率的四倍计算）。二、广西矿建公司于判决生效之日起十日内向宿州腾龙公司支付律师代理费1万元。案件受理费10304元，保全费5000元，合计15304元，由广西矿建公司负担。本院二审期间，广西矿建公司提供如下证据：1、江苏省南京市浦口区人民法院民事裁定书一份，证明针对其公司相同案情的判决驳回了案件原告的诉讼请求；2、沈斌出具的说明三份，证明广西矿建公司宿州分公司系沈斌非法设立，印章也是沈斌私自刻制，与其公司无关。宿州腾龙公司对上述证据质证认为与本案无关。本院对广西矿建公司提供的证据1，认为系其他法院的判决书，与本案不具关联性；对广西矿建公司提供的证据2认为系沈斌出具的书面证言，沈斌未到庭，无法核实证言的真实性，对上述证据的证明效力不予确认。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，归纳当事人的举证、质证及诉辩意见，本案二审的争议焦点是：宿州腾龙公司与广西矿建公司是否存在买卖合同关系，进而判断广西矿建公司是否应当承担责任。广西矿建公司认为系沈斌私刻印章，不应对沈斌的违法行为承担责任。审理认为，沈斌系广西矿建公司淮南分公司的负责人，其利用广西矿建公司的相关证件资料，在安徽省宿州市设立广西矿建公司宿州分公司，设立分公司的资料不仅盖有广西矿建公司公章，而且还有广西矿建公司的相关证件及公司章程等资料，沈斌利用广西矿建公司的相关资料设立广西矿建公司宿州分公司后，从事的一系列行为均应由广西矿建公司承担责任。广西矿建公司上诉称案涉买卖合同加盖的广西矿建公司印章系沈斌伪造的，沈斌的行为不构成表见代理。审理认为，广西矿建公司承包了案涉工程，且公司印章应是公司对外从事民事活动的重要客体象征，相对方如无串通故意，无法判断公司印章的真伪。宿州腾龙公司在签订买卖合同时已尽注意义务，并不存在过失。合同签订后，宿州腾龙公司按约提供了混凝土，全部混凝土亦使用于广西矿建公司承包的案涉工程，故结合合同的签订及履行过程，本院认定沈斌的行为构成表见代理，广西矿建公司应承担给付剩余货款及违约金、律师费的民事责任。综上所述，广西矿建公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律及判决结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下:驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10304元，由广西矿建集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  马 杰审 判 员  欧阳顺代理审判员  吕 飞二〇一六年十二月十四日书 记 员  吴惠惠附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。