山西省大同市云州区人民法院民事判决书（2019）晋0215民初470号    原告：中化二建集团有限公司，住所地太原市晋源区长风商务区谐园路**。法定代表人：胡富申，该公司董事长。委托诉讼代理人：侯某，山西华炬律师事务所律师。委托诉讼代理人：张某，山西华炬律师事务所律师。被告：大同塞北颜汁健康产业有限公司，住所地大同市经济开发区新能源园区。法定代表人：胡俊，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：王某，北京博贤律师事务所律师。被告：山西塞北红食品有限公司，住所地大同市御东新区。法定代表人:靳玉成，该公司执行董事。被告：胡俊，男，1970年12月17日生，身份证号1402031***********，住大同市城区仓门街**，住大同市。被告：赵慧敏，女，1974年8月14日生，汉族，身份证号1402021***********，住大同市城区府南街******，住，住大同市/div>原告中化二建集团有限公司（以下简称中化二建公司）与被告大同塞北颜汁健康产业有限公司（以下简称塞北颜汁公司）、山西塞北红食品有限公司（以下简称塞北红公司）、胡俊、赵慧敏建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中化二建公司委托诉讼代理人侯某，被告塞北颜汁公司委托诉讼代理人王某到庭参加诉讼。被告塞北红公司，被告胡俊，被告赵慧敏经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告中化二建公司向本院提出诉讼请求：1、判令解除中化二建公司与塞北颜汁公司、塞北红公司签订的建设工程施工合同及三方协议；2、判令塞北颜汁公司支付中化二建公司工程款13552108元及相应利息（从2018年6月27日起至款项付清之日止，按年利率6%计算，截止2019年6月27日为813126元）、违约金220000元、停工窝工损失1950400元，并由塞北红公司承担连带清偿责任；3、确认中化二建公司对案涉建设工程享有优先受偿权；4、判令胡俊在18000000元限额内对塞北颜汁公司的债务承担补充清偿责任；5、判令赵慧敏在12000000元限额内对塞北颜汁公司的债务承担补充清偿责任；6、诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2017年中化二建公司与塞北红公司签订《建设工程施工合同》，约定由中化二建公司承建山西塞北红果蔬项目，工程地点位于大同市××区南，工程内容具体包括生产车间、库房、办公楼、食堂、宿舍、车库等建筑安装工程，工期为2017年5月20日至2017年10月31日，合同预算价款为22000000元。2017年10月10日，中化二建公司与塞北红公司、塞北颜汁公司签订三方协议，约定原发包人塞北红公司的合同义务由塞北红公司和塞北颜汁公司共同履行。从2017年6月至10月，中化二建公司积极履行合同义务，但塞北红公司、塞北颜汁公司未能按照约定履行付款义务。经中化二建公司多次催促，上述两公司均未反馈。中化二建公司无奈于2017年11月19日向监理公司送达了停工通知。截止目前，塞北红公司、塞北颜汁公司已拖欠中化二建公司工程款13552108元。为维护自身合法权益，中化二建公司现提起诉讼，请求判令解除已签订的建设工程施工合同，并由塞北红公司、塞北颜汁公司连带支付工程款13552108元、逾期付款利息813126元、违约金220000元、停工窝工损失1950400元，并由塞北颜汁公司的股东胡俊、赵慧敏承担补充赔偿责任。被告塞北颜汁公司辩称，不同意解除案涉建设工程施工合同。塞北颜汁公司未能按合同约定支付工程进度款是因为资金不到位，但中化二建公司仍应继续施工至工程竣工。中化二建公司主张的工程款利息合同并没有约定，而且法律也没有相关规定，不予认可。对中化二建公司主张的1950400元停工、窝工损失有异议，认为塔吊、装载机、钢管、扣件是建设单位自身应当具备的施工设备，不存在租赁费的问题；临时建筑属于施工时的一次性投入，包含在工程款范围内；案涉建设工程实际由塞北颜汁公司派人看管，所以中化二建公司主张的看场人员工资并不属实。被告塞北红公司、被告胡俊、被告赵慧敏经本院依法送达起诉状副本、举证通知书、应诉通知书、开庭传票后未提供书面答辩状或证据，亦未到庭参加诉讼。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年5月中化二建公司与塞北红公司签订《建设工程施工合同》，约定由中化二建公司作为承包人承建发包人塞北红公司位于大同市××区南的山西塞北红果蔬项目，监理人为山西吕梁山工程项目管理有限公司，工程内容具体包括生产车间、库房、办公楼、食堂、宿舍、车库等建筑安装工程，计划工期为2017年5月20日至2017年10月31日，实际开工日期以发包人书面通知为准，合同预算价款暂估为22000000元；承包人应于每月25日前向发包人报送当月已完成的工程量报告；发包人应在收到承包人提交的工程量报告后2天内完成对承包人提交的工程量报表的审核，以确定当月实际完成的工程量；对工程量有异议的，有权要求承包人共同复核或抽样复测；发包人未在收到承包人提交的工程量报表后2日内完成复核的，承包人提交的工程量报告中的工程量视为承包人实际完成的工程量。发包人按月支付工程进度款，承包人应在每月25日提交工程款支付申请表并附工程量报表和有关资料；发包人于7日内完成审核，在审核后7日内按发包人确定的工程价款支付80%。发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请书，并自发包人收到承包人提交的竣工结算申请书后第29天起视为已签发竣工付款证书，并应在之后的14天内完成对承包人的竣工付款。因发包人原因未能按照合同的约定支付合同价款的，承包人可向发包人发出通知，要求发包人采取有效措施纠正违约行为；发包人收到通知后25天内仍不纠正违约行为的，承包人有权暂停相应部位工程施工，并通知监理人；承包人暂停施工满28天后，发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，承包人有权解除合同，发包人应承担由此增加的费用，并支付承包人合理的利润。关于迟延履行违约金，施工合同约定因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的，每延期1天，违约金的数额为合同金额的0.1%，但总额不超过合同金额的1%；发包人无正当理由没有在约定期限内发出复工指示，导致承包人无法复工的，每延期1天的违约金为合同金额的0.1%，但总额不超过合同金额的1%；因发包人无法按合同约定日期足额支付工程进度款而造成工程停工、工期顺延等，由发包人承担全部责任。上述合同签订后，中化二建公司于2017年5月25日开工。2017年10月10日，塞北颜汁公司、塞北红公司、中化二建公司又签订三方协议，约定塞北红公司和中化二建公司于2017年5月所签订的《建设工程施工合同》作如下变更：1、发包人全称由塞北红公司变更为塞北颜汁公司；2、工程名称由“山西塞北红果蔬项目”变更为“塞北颜汁公司年产10万吨果蔬制品生产线建设项目”；3、工程地点由大同市大同县邢庄村南变更为大同市经济技术开发区新能源园区；4、工程内容由“塞北红果蔬项目生产车间、库房、办公楼、食堂、宿舍、车库、门卫、泵房及厂区配套等建筑安装工程”变更为“塞北颜汁公司年产10万吨果蔬制品生产线建设项目生产车间、库房、办公楼、食堂、宿舍、车库、门卫、泵房及厂区配套等建筑安装工程”；5、原合同中由塞北红公司履行的义务变更为由塞北红公司与塞北颜汁公司共同履行，合同执行过程中如塞北颜汁公司无法履行与中化二建公司的合同义务，塞北红公司将代替塞北颜汁公司履行其合同义务，塞北红公司为塞北颜汁公司履行合同的保证人，为其履行合同承担连带保证责任。另查明，中华二建公司报经塞北红公司核准的2017年6月的工程进度款为2438046元，核准日期为6月30日，塞北红公司于7月31日支付工程进度款1500000元；报经塞北红公司核准的2017年7月工程进度款为4145521元，核准日期为7月30日，塞北红公司于8月23日支付工程进度款3000000元；报经塞北红公司核准的2017年8月工程进度款为5460007元，核准日期为9月28日，塞北红公司于10月31日支付工程进度款200000元，于11月10日支付工程进度款1000000元。中化二建公司曾于2017年7月5日、2017年7月19日、2017年8月30日、2017年9月14日向塞北红公司催要6-8月份工程进度款，塞北红公司未能按照合同约定的80%的比例全额支付。2017年11月19日，中化二建公司因未能足额获得施工进度款向监理单位山西吕梁山工程项目管理有限公司报送停工通知。2017年11月24日，塞北红公司项目负责人王志明、监理公司负责人姚伟明均在中化二建公司提交的工程进度款支付申请单上签字确认，核准2017年9－10月份的工程进度款为4174324元，并确认截止2017年10月份累计核准工程进度款16217898元，截止2017年11月24日累计支付工程进度款5700000元。此后 ，塞北红公司又于2018年1月17日支付工程进度款300000元，于2018年1月30日支付工程进度款2000000元。2018年5月15日，中化二建公司向塞北颜汁公司送达结算申请书及结算文件，申请结算的工程款总价为21752108元，由塞北颜汁公司股东赵慧敏（兼任塞北红公司综合部经理）签收。塞北颜汁公司、塞北红公司收到结算申请书及结算文件后，未向中化二建公司提出过异议，并于2018年6月27日支付工程款200000元。截止本案起诉之日，仅塞北红公司支付了8200000元工程款，剩余工程款经中化二建公司催要仍未能付清。上述事实，有建设工程施工合同，三方协议，进度款预结算表，催款报告及邮件送达截屏，停工申请，工程款支付申请单，结算申请书、结算文件及收文记录等证据及当事人庭审陈述在卷佐证。本院认为，中化二建公司与塞北红公司、塞北颜汁公司签订的《建设工程施工合同》和三方协议，是各方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。中化二建公司与塞北红公司、塞北颜汁公司均应按照上述合同的约定行使权利、履行义务。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条规定：当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。本案所涉《建设工程施工合同》约定，发包人在收到承包人提交竣工结算申请书后28天内未完成审批且未提出异议的，视为发包人认可承包人提交的竣工结算申请书，并自发包人收到承包人提交的竣工结算申请书后第29天起视为已签发竣工付款证书，并应在之后的14天内完成对承包人的竣工付款。中化二建公司已于2018年5月15日向塞北颜汁公司、塞北红公司送达结算申请书及结算文件，鉴于塞北颜汁公司、塞北红公司未在合同约定的28天期限内答复或提出异议，故对于中化二建公司要求按结算申请书载明的21752108元工程价款进行结算的请求，本院依法予以支持。截止2017年9月28日，塞北红公司已核准6-8月份工程进度款总额为12043574元；按照合同约定，塞北红公司应在2017年10月5日前支付已核准6-8月份进度款的80%即9634859元；但截止2017年11月24日，仅塞北红公司支付了5700000元工程进度款，经中化二建公司催要后塞北颜汁公司、塞北红公司仍拖欠3934859元工程进度款未能按时结清。根据上述《建设工程施工合同》关于迟延履行违约金的约定，发包人未能按照合同约定支付价款的，每延期1天，违约金的数额为合同金额的0.1%，总额不超过合同金额的1%。现因塞北颜汁公司、塞北红公司拖欠6-8月份工程进度款至2017年11月24日已达50天，故对于中化二建公司要求塞北颜汁公司、塞北红公司承担逾期支付进度款的迟延履行违约金220000元（22000000元×1%）的请求，本院依法予以支持。同时，施工合同还约定因发包人原因未能按照合同的约定支付合同价款的，承包人可向发包人发出通知，要求发包人采取有效措施纠正违约行为；发包人收到通知后25天内仍不纠正违约行为的，承包人有权暂停相应部位工程施工，并通知监理人；承包人暂停施工满28天后，发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，承包人有权解除合同；现中化二建公司依据上述约定请求解除案涉建设工程施工合同及三方协议，本院予以准许。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第三款规定，当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。塞北颜汁公司、塞北红公司未能在中化二建公司提交结算申请书后的42（28+14）天内完成付款义务，故对于中化二建公司要求塞北颜汁公司、塞北红公司支付剩余工程款13552108元，以及13552108元剩余工程款自2018年6月27日之后的逾期付款利息的请求，本院亦予以支持；关于计息标准，本院酌定按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。中化二建公司另主张停、窝工损失1950400元，因未能提供证据予以证明，本院不予支持。中化二建公司还主张由股东胡俊、赵慧敏对塞北颜汁公司的债务承担补充清偿责任，因现有证据不足以证明塞北颜汁公司不能清偿相应的债务，本院对该项主张亦不予支持。塞北颜汁公司辩称未能按合同约定支付进度款是政府原因、中化二建公司违约在先，未提供任何证据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条第三款、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条、第十条、第十七条、第十八条、第二十条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条规定，判决如下:一、解除原告中化二建集团有限公司与被告大同塞北颜汁健康产业有限公司、被告山西塞北红食品有限公司签订的建设工程施工合同及三方协议；二、被告大同塞北颜汁健康产业有限公司、被告山西塞北红食品有限公司于本判决生效后十日内连带偿还原告中化二建集团有限公司工程款13552108元及相应利息（以13552108元为基数，从2018年6月27日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至实际付清之日止）；三、被告大同塞北颜汁健康产业有限公司、被告山西塞北红食品有限公司于本判决生效后十日内连带支付原告中化二建集团有限公司迟延履行违约金220000元；四、确认原告中化二建集团有限公司在13552108元限额内对案涉大同塞北颜汁健康产业有限公司年产10万吨果蔬制品生产线建设项目工程享有建设工程价款优先受偿权；五、驳回原告中化二建集团有限公司的其它诉讼请求。如未按本判决指定期间履行金钱给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费121014元，保全费5000元，由原告中化二建集团有限公司承担14863元，由被告大同塞北颜汁健康产业有限公司、被告山西塞北红食品有限公司承担111151元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山西省大同市中级人民法院。 审  判  长    赵志远    人民陪审员    陈金金    人民陪审员    张  伟      二0一九年九月二十三日      书  记  员    樊佳怀