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福建省泉州市鲤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0502民初853号 原告：丁美卿,女，1963年12月14日出生，回族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：吴建军，福建世隆律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏涌达，福建世隆律师事务所律师。 被告：福建漫尔香实业发展有限公司，住所地福建省泉州经济技术开发区西片区崇文街288号宏玮办公楼5楼。 法定代表人：丁美卿。 委托诉讼代理人：丁晶晶，女。 第三人：徐琛，女，1988年2月17日出生，汉族，住江苏省赣榆县。 原告丁美卿与被告福建漫尔香实业发展有限公司(以下简称漫尔香公司)、第三人徐琛公司解散纠纷一案，本院于2019年2月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告丁美卿的委托诉讼代理人苏涌达、被告漫尔香公司、第三人徐琛经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 丁美卿向本院提出诉讼请求：1.依法判决解散漫尔香公司;2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2015年10月，丁美卿与徐琛注册成立了漫尔香公司，其中丁美卿认缴出资额4000万元，持股比例为80%，徐琛认缴出资额1000万元，持股比例20%。公司不设董事会，由丁美卿担任执行董事兼公司法定代表人，公司不设监事会，由徐琛担任监事。自公司设立以来，公司已连续数年未能召开股东会，亦未正常经营、开展业务，公司管理已陷入僵局。丁美卿通过口头、公函、报刊公告等各种方式多次通知徐琛召开股东会共同商议解散公司等事宜，然徐琛均未予理会。公司管理已陷入僵局无存续之必要。 被告漫尔香公司书面辩称，漫尔香公司于两三年前就未正常经营或开展业务，公司账户也已经注销。公司成立以来，已连续数年未能召开股东会，股东之间也没办法有效进行沟通，数次召集股东会，均因徐琛不能配合，都无法达成任何股东决议，现公司管理已深陷僵局，应当予以解散。 第三人徐琛未作陈述。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。丁美卿提供居民身份证、营业执照、公司章程、股东会议通知等证据，漫尔香公司、徐琛未对上述证据的真实性、合法性及与本案关联性提出异议；漫尔香公司提供了业务收费回单、清税申报表、税务事项通知书、清税证明等证据，丁美卿、徐琛未对上述证据的真实性、合法性及与本案关联性提出异议。本院对上述证据均予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：漫尔香公司于2015年10月29日登记成立，为有限责任公司。其股东为丁美卿和徐琛。丁美卿认缴出资额为4000万元，出资比例占80%。徐琛认缴出资额为1000万元，出资比例占20%。丁美卿担任执行董事并作为公司的法定代表人。该公司章程规定：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议依照规定的时间按时召开。代表十分之一以上表决权的股东、执行董事、监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。股东会会议由执行董事召集和主持。2017年9月20日，漫尔香公司登报发出召开临时股东会会议通知，通知在2017年11月15日召开临时股东会会议，因徐琛未到会，未能召开股东会。2017年12月19日，税务机关核准漫尔香公司注销税务登记。2018年1月12日，漫尔香公司在中国建设银行的银行账户销户。 本院认为，《中华人民共和国公司法》第一百八十二条规定：“公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。”本案中，漫尔香公司经公告召开股东会，徐琛仍未到会，可盖然认定漫尔香已陷入“股东僵局”，公司权力机构无法正常运行。且漫尔香公司已先后注销税务登记和银行账户，可盖然认定其已实际停止经营活动，公司继续存续会使股东利益受到重大损失。综上，丁美卿请求判令解散公司，本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第一条第一款第(一)项、第(四)项规定，判决如下： 被告福建漫尔香实业发展有限公司在本判决生效之日解散。 案件受理费100元，由被告福建漫尔香实业发展有限公司负担，应在本判决生效后五日内缴交。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审 判 长  辜伟隆 人民陪审员  洪小春 人民陪审员  黄佳玲 二〇一九年九月二十六日 书 记 员  王彩霞 本判决所适用的相关法律条文 《中华人民共和国公司法》 第一百八十二条公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》 第一条单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散公司诉讼，并符合公司法第一百八十二条规定的，人民法院应予受理： （一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重困难的； （二）股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重困难的； （三）公司董事长期冲突，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重困难的； （四）经营管理发生其他严重困难，公司继续存续会使股东利益受到重大损失的情形。 股东以知情权、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、财产不足以偿还全部债务，以及公司被吊销企业法人营业执照未进行清算等为由，提起解散公司诉讼的，人民法院不予受理。  6
福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)闽05刑终1416号 原公诉机关福建省晋江市人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄陆山，男，1994年8月31日出生于福建省惠安县，汉族，初中文化，务工，住福建省泉州市台商投资区。因涉嫌犯危险驾驶罪于2018年9月12日被刑事拘留，同月19日被取保候审，2019年1月25日被逮捕。现羁押于晋江市看守所。 辩护人王志坚、何智刚，、实习律师。 福建省晋江市人民法院审理福建省晋江市人民检察院指控原审被告人黄陆山犯交通肇事罪一案，于2019年7月26日作出（2019）闽0582刑初1034号刑事判决。原审被告人黄陆山不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人黄陆山，听取辩护人辩护意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定：2018年9月11日7时许，被告人黄陆山醉酒后驾驶车牌号为闽Ｃ6××××小型轿车行驶至晋江市××镇××路洋埭灯控路段时，未按照交通信号灯通过路口，碰撞被害人于某驾驶的一辆二轮电动车（后某被害人俞某1），造成被害人于某、俞某1受伤、车辆损坏的交通事故。事故发生后，被告人黄陆山弃车逃逸，当日被公安机关抓获。经福建华闽司法鉴定中心检测，被告人黄陆山血液中乙醇浓度为124.33ｍｇ／100ｍｌ。经法医鉴定，被害人于某头部损伤程度为重伤二级，胸椎损伤程度为轻伤一级；被害人俞某1头部损伤程度为轻伤一级，左小腿损伤程度为轻伤二级。经鉴定，被害人于某的伤残程度构成一个九级和一个十级伤残。经交警部门认定，被告人黄陆山承担本事故全部责任，被害人于某、俞某1无责任。 原判认定上述事实的证据有被害人于某的陈述、证人王某、魏某、俞某2、林某、梁某的证言、受案登记表、破案经过、查获经过、道路交通事故现场勘查笔录、道路交通事故现场图、现场比例及照片、血样提取登记表、泉州东南医院酒后看护室交接单、福建华闽司法鉴定中心［2018］毒（醇）鉴字第6368号法医毒物鉴定意见书、病历材料、晋江市公安局物证鉴定室出具的晋公鉴［2018］1427、1442号鉴定书、工作说明、福建华闽司法鉴定中心出具的［2019］临鉴字第99号法医临床鉴定意见书、福建明鉴司法鉴定所出具的［2018］临鉴字第750号司法鉴定意见书、监控视频及截图、道路交通事故认定书、扣押决定书、笔录、清单、照片及财物出、入库清单、发还清单、驾驶人、机动车信息查询结果单、驾驶证、行驶证、户籍证明材料及被告人黄陆山的供述。 原判认为，被告人黄陆山违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车因而发生重大交通事故，致一人重伤、一人轻伤，负事故全部责任，且在肇事后逃逸，其行为已构成交通肇事罪。被告人黄陆山归案后虽能如实供述其罪行，但庭审时翻供，依法不能认定为坦白。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条及《最高人民法院关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第二款第（一）、（六）项之规定，以被告人黄陆山犯交通肇事罪，判处有期徒刑四年三个月。 上诉人黄陆山诉称，其案发后下车查看伤者伤情，随车人员报警并陪同伤者到医院抢救，其仅是走到离事故现场约100米处打电话通知车主及报保险，因害怕遭被害人亲属殴打不敢返回现场，且一上警车即承认驾驶肇事车辆的事实，其行为不属于交通肇事逃逸。晋江市公安局物证鉴定室作出晋公鉴［2018］1427号鉴定书确定被害人于某的伤情属重伤的依据不足，其不构成交通肇事罪。请求将本案发回重审，对被害人于某的损伤程度重新鉴定。其辩护人提出基本相同的辩护意见。 经审理查明，原判认定上诉人黄陆山醉酒驾驶机动车且未按照交通信号灯通过路口，碰撞被害人于某驾驶的一辆二轮电动车（后某被害人俞某1），造成被害人于某重伤、俞某1轻伤及车辆损坏的交通事故，黄陆山应负事故全部责任并在事故发生后弃车逃逸的犯罪事实清楚，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证,查证属实，本院予以确认。 关于上诉人黄陆山在事故发生后是否为逃避法律追究而弃车逃离现场的问题。经查，被害人于某的陈述及证人证人王某、魏某的证言均证实事故发生后黄陆山不知去向。上诉人黄陆山到案后即供称其肇事后因害怕喝酒开车被抓，就走到案发现场附近的一个空地躲着，打电话向车主林某说明情况后想出来查看，看到警车过来又退回去，后民警找到其，其否认驾驶肇事车辆，民警就将其带上警车，在警车上其经考虑后就坦白了。上述证据均能相互印证，且与公安机关出具的查获、破案经过吻合，足以证实上诉人黄陆山肇事后为逃避法律追究而弃车逃离现场的事实，故上诉人黄陆山及其辩护人对该部分事实提出的诉辩意见均不能成立，不予采纳。 关于被害人于某的损伤程度是否属重伤的问题。本案被害人于某的伤情鉴定意见，是由晋江市公安局物证鉴定室根据晋江市医院出具的病历材料结合活体检验作出，并经泉州市人民检察院文证审查，确认鉴定意见成立。鉴定意见检材来源合法，鉴定机构和鉴定人均具有法定资质，鉴定意见明确，所依据的鉴定标准并无不当，应予采信，足以证实被害人于某的损伤程度属重伤。上诉人黄陆山及其辩护人提出于某伤情不属重伤的诉辩意见均不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人黄陆山违反交通运输管理法规，在道路上醉酒驾驶机动车造成重大交通事故，致一人重伤、一人轻伤，负事故全部责任，其行为已构成交通肇事罪；其肇事后为逃避法律追究而弃车逃离现场，属交通运输肇事后逃逸，应依法惩处。上诉人黄陆山及其辩护人提出其行为不构成交通肇事罪及不属肇事后逃逸的诉辩意见均无事实和法律依据，不予采纳。原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 陈越新 审 判 员 李玮玲 审 判 员 苏中福 二〇一九年九月二十六日 法官助理 吴飞普 书 记 员 颜世龙 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。  —2—
福建省泉州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2018）闽05执145号之二 申请执行人：兴业银行股份有限公司泉州分行，住所地泉州市丰泽区。 负责人：王良杰。 被执行人：黄淑青，女，1978年5月30日出生，汉族，住南安市。 被执行人：泉州市金盛贸易发展有限公司，住所地南安市。 法定代表人：黄淑青。 被执行人：黄焕章，男，1969年11月10日出生，香港特别行政区居民，住南安市。 本院在执行申请执行人兴业银行股份有限公司泉州分行与被执行人黄淑青、泉州市金盛贸易发展有限公司、黄焕章借款合同纠纷一案中，申请执行人兴业银行股份有限公司泉州分行向本院撤销申请，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十七条第一项之规定，裁定如下： 终结（2018）闽05执145号案件的执行。 本裁定送达后立即生效。 审 判 长 林明清 审 判 员 吴梅芳 审 判 员 陈志煌 二〇一九年九月二十四日 法官助理 冯叶勇 书 记 员 庄春生 附法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。
福建省泉州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）闽05民终4825号 上诉人（原审被告）：南安市华益房地产开发有限公司，住所地福建省南安市柳城帽山工业区。 法定代表人：林小乐，该公司总经理。 委托诉讼代理人：洪碧文，福建竞得律师事务所律师。 委托诉讼代理人：洪勇拓，福建竞得律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陈龙源，男，1988年5月5日出生，汉族，住福建省南安市。 被上诉人（原审原告）：陈幼霞，女，1987年7月7日出生，汉族，住福建省南安市。 上诉人南安市华益房地产开发有限公司因与被上诉人陈龙源、陈幼霞商品房预售合同纠纷一案，不服福建省南安市人民法院（2019）闽0583民初4937号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。 本院审理过程中，南安市华益房地产开发有限公司于2019年9月19日以双方已经达成庭外和解为由，申请撤回上诉。 本院认为，南安市华益房地产开发有限公司在本案审理期间提出撤回上诉的请求，不违反法律规定，本院予以准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十三条规定，裁定如下： 准许南安市华益房地产开发有限公司撤回上诉。一审判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。 二审案件受理费449元，减半收取224.5元，由上诉人南安市华益房地产开发有限公司负担（多预交的224.5元予以退回）。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 林海峰 审 判 员 陈庆辉 审 判 员 傅嘉钦 二〇一九年九月十九日 法官助理 吴一凡 书 记 员 陈文能
山西省吕梁市离石区人民法院民事判决书（2019）晋1102民初1383号原告：晋商银行股份有限公司吕梁分行。负责人：张×。委托诉讼代理人：王秀荣山西泰邦律师事务所律师。被告：付×1，住吕梁市。被告：王×，住吕梁市，系付×1之妻。被告：付×2，住吕梁市中阳县。原告晋商银行股份有限公司吕梁分行与被告付×1、王×、付×2金融借款合同纠纷一案，本院于2019年4月30日立案后，由于无法找到被告王×、付×2，依法向其公告送达了起诉状副本、应诉通知书、权利义务须知、举证通知书、监督卡、开庭传票，依法适用普通程序，于2019年9月27日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人、被告付×1、王×、付×2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出请求：1.判令被告付×1、王×共同偿还原告借款本金99989.07元，及按年利率10%计算利息、按年利率15%计算罚息至实际还款之日止（暂计至2019年3月1日为利息3619.6元、罚息57998.78元）；2、判令被告付×2对上述第一项请求承担连带还款责任；3、判令三被告共同承担本案诉讼费及其他原告为实现债权而支出的全部费用。事实和理由：2015年8月7日，被告付×1作为借款人、被告付×2为担保人向原告申请卡易贷业务。原告审核后与被告付×1、付×2签订了合同编号为[358101]晋银个循卡借字[2015]第[0347]号个人循环借款/担保合同。合同约定被告付×1可循环向原告借款人民币10万元，年利率10％，循环期限为36个月，即自2015年8月7日起至2018年8月6日止，借款用途为综合消费。合同同时对还款时间、逾期利率和罚息、担保等违约责任及借款提前到期等事项进行了约定。被告付×2自愿为该笔贷款提供连带责任保证，并在合同中签字捺印。合同签订后，截止2019年3月1日被告付×1欠原告借款本金99989.07元，产生利息3619.6元、罚息57998.78元，共计161607.45元。后经原告数次催要被告仍不予还款。被告付×1辩称，办卡是事实，卡里的钱不是我用的，刷了多少钱我不清楚。被告王×辩称，事实我不清楚，我也没有签字。被告付×2辩称，担保是事实，担保函上我也签字了，但具体内容当时没有了解，也没有考虑。原告为证明其诉讼请求，向本院提交了证据：被告付×1、付×2身份证复印件、《晋商银行卡易贷循环贷款档案合同》、电子准贷证、贷款余额凭证、欠款逾期本息统计表、委托代理合同各一份。经庭审质证被告付×1、被告付×2均无异议，被告王×称不知道。本院对无异议的证据予以确认，并在案予以佐证。根据当事人的陈述、本院确认的证据，认定事实如下：2015年8月7日，被告付×1作为借款人、被告付×2作为担保人与原告签订了《358101晋银个循卡档字2015第0347号合同》，合同第一条约定：被告可循环向晋商银行借款人民币10万元，借款期限自2015年8月7日起至2018年8月6日止，在循环期限内单笔借款期限为180天。第三条约定：年利率为10%。第八条约定：借款人未按合同约定日期（包括被宣布提前到期）偿还的贷款，贷款人有权按罚息利率按日计收利息；对不能按时支付的利息，按罚息利率计收复利，罚息利率按在第三条约定的利率基础上加收50%确定。合同第九条约定保证人自愿为借款人提供最高额不可撤销连带责任保证。合同签订后，被告付×1于2017年2月21日分别借款47889.07元、5000元、5000元、5000元、5000元、32100元，共计99989.07元，2017年8月21日到期，被告至今分文仍未偿还。双方实际执行利率为7.2%。本院认为，原告与被告签订的《358101晋银个循卡档字2015第0347号合同》为合同双方真实意思表示，其内容未违反法律、法规强制性规定，该合同合法有效。原告按约发放贷款后，被告付×1应当按照协议履行还款义务；利息应当按双方实际执行利率计算；合同约定被告付×2承担连带保证责任，被告付×2应当按照约定承担责任；原告请求被告王×共同偿还借款及支付实现债权的费用，因证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百九十六条、第二百零一条、《中华人民共和国担保法》第十八条、《最高人民法院关于适用解释（二）》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定，判决如下：一、被告付×1在本判决生效后十五日内归还原告晋商银行股份有限公司吕梁分行借款本金99989.07元及利息（利息，其中在借款期限内按照实际执行利率年利率7.2%计算，逾期之日起至还款之日止，按照年利率10.8%计算）；二、被告付×2承担连带保证责任；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3532元，由被告付×1负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。审判长 薛雨忠人民陪审员 乔 博人民陪审员 成 皓二〇一九年九月二十九日书记员 霍丽娟
辽宁省高级人民法院行 政 裁 定 书（2019）辽行终802号上诉人（一审原告）王华亭，女，1952年6月20日出生，汉族，住址沈阳市铁西区。委托诉讼代理人任育德，辽宁君宝律师事务所律师。被上诉人（一审被告）辽宁省人民政府，住所地沈阳市皇姑区北陵大街45号。法定代表人唐一军，该省政府省长。委托诉讼代理人王燕，辽宁省司法厅工作人员。委托诉讼代理人邸刚，辽宁省司法厅工作人员。上诉人王华亭因诉辽宁省人民政府（以下简称省政府）不履行法定职责一案，不服沈阳市中级人民法院作出的（2019）辽01行初57号行政裁定，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，并于2019年8月19日组织双方当事人进行询问。上诉人王华亭及其委托诉讼代理人任育德，被上诉人省政府的委托诉讼代理人王燕到庭参加询问。本案现已审理终结。一审法院经审理查明，2018年7月8日，王华亭向省政府邮寄《行政调查申请书》，请求省政府调查原辽宁省卫生和计划生育委员会（现更名为辽宁省卫生健康委员会，以下简称省卫健委）利用行政权干涉司法、滥用职权的事实，并请求对事件责任人是否应当承担责任进行调查处理，给予书面答复意见。王华亭未收到省政府的答复，故起诉到法院，请求确认省政府不作为违法，并责令其履行行政调查处理职责。一审法院认为，王华亭向省政府邮寄《行政调查申请书》，请求省政府调查省卫健委利用行政权干涉司法、滥用职权的事实，并请求对事件责任人是否应当承担责任进行调查处理，其实质是要求省政府基于内部层级关系对下级行政机关即省卫健委作出监督管理行为。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一条第二款第（八）项之规定，上级行政机关基于内部层级监督关系对下级行政机关作出的听取报告、执法检查、督促履责等行为不属于人民法院行政诉讼的受案范围，故王华亭的诉讼请求不属于行政案件的受案范围。综上，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（四）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第一款第（一）项之规定，裁定：驳回王华亭的起诉。案件受理费50元，退还给王华亭。上诉人王华亭上诉称，1、上诉人向省政府提出行政调查申请，是按照国家卫计委的指示到省政府反映问题，要求省政府对省卫健委的违法行为进行监督指导，履行上级机关对下级机关的监督、指导责任。省政府没有给予任何回复，违反了行政诉讼法第四十七条的规定。一审法院认为省政府在接到申请两个月内未履行答复义务不属于行政诉讼受案范围，属于认定事实不清、适用法律错误。2、一审法院没有进行开庭审理，仅对上诉人进行单方询问，省政府没有参加庭前询问程序；对上诉人提供的证据没有进行质证，省政府也没有提供证据证明未予回复的事实根据和法律依据；故一审法院程序违法。综上，请求撤销一审裁定，支持上诉人的诉讼请求。被上诉人省政府答辩称，行政诉讼法第十二条第一款第（六）项规定的法定职责，是指行政机关依据法律、法规、规章的规定，针对行政相对人的申请直接进行处理、解决其诉求的职责，不包含省政府基于组织法的规定对省卫健委进行层级监督产生的内部管理职责，且省政府没有作出改变省卫健委的决定、命令，没有直接对王华亭设定新的权利义务。因此，王华亭的起诉不属于行政诉讼受案范围。综上，一审裁定正确，请求二审法院予以维持。本院经审理查明，双方当事人对一审法院认定事实均无异议，一审法院认定事实正确，本院予以确认。本院认为，王华亭在起诉状中载明的诉讼请求为：确认省政府不作为违法，责令履行行政调查处理职责。本案的焦点问题是王华亭的起诉是否属于行政诉讼受案范围。《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第一款第（六）项规定，申请行政机关履行保护人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的，公民、法人或者其他组织提起诉讼的，人民法院应当受理。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一条第二款第（八）项规定，上级行政机关基于内部层级监督关系对下级行政机关作出的听取报告、执法检查、督促履责等行为，不属于人民法院行政诉讼的受案范围。据此，公民、法人或者其他组织请求行政机关履行的法定职责应是法律、法规或者规章等授予行政机关针对行政相对人的申请直接进行处理、直接解决其诉求的外部管理职责，而不应包括上级行政机关对下级行政机关、本级人民政府对所属工作部门实施的层级监督以及内部管理职责。本案中，王华亭向省政府邮寄的《行政调查申请书》载明的请求调查事项为：1、省卫计委利用行政权撤销司法判决属行政行为违法；2、请求调查省卫计委滥用职权的违法事实；3、请求对事件责任人是否应承担责任进行调查处理。据此，王华亭申请省政府履行的并非外部管理职责，而是根据《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》的规定，对其职能部门实施层级监督的内部管理职责。根据上述法律及司法解释的规定，基于内部层级监督关系所作出的听取报告、执法检查、督促履责等行为，并不属于人民法院行政诉讼的受案范围。同理，行政机关不履行内部层级监督职责的行为因并不直接对行政相对人的权利义务产生实际影响，故亦不属于行政诉讼的受案范围。一审法院以此为由裁定驳回王华亭的起诉符合法律规定，并无不当。关于王华亭主张的省政府未在接到其申请的两个月内作出书面答复，违反行政诉讼法第四十七条规定的上诉理由。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十七条第一款规定，公民、法人或者其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起两个月内不履行的，公民、法人或者其他组织可以向人民法院提起诉讼。法律、法规对行政机关履行职责的期限另有规定的，从其规定。该条款的规定适用于公民、法人或者其他组织请求行政机关直接针对其诉求履行外部管理职责的情形。本案中，王华亭要求省政府履行的是层级监督的内部管理职责，不适用该条款的规定。虽然省政府并未针对王华亭关于履行内部监督职责的申请作出书面答复，但王华亭亦不能因此获得提起本案诉讼的诉权。王华亭的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。关于王华亭主张一审法院没有开庭审理，仅对其进行单方询问，程序违法的上诉理由。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第三款规定，人民法院经过阅卷、调查或者询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉。本案中，一审法院经阅卷、询问王华亭后，认为本案不属于人民法院受案范围，不需要开庭审理，从而迳行作出驳回起诉的裁定符合法律规定，程序合法。王华亭的该项上诉理由亦不能成立，本院不予支持。综上所述，王华亭的起诉不符合法律规定，依法应当裁定予以驳回。一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，裁定结果得当，依法应予维持。上诉人王华亭的上诉理由不能成立，对其上诉请求本院依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长 李 蕊审判员 曹丽华审判员 李 明二〇一九年九月二十四日法官助理张馨予书记员刘春晓（代）
贵州省遵义市播州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0321民初5071号 原告：贵州遵义农村商业银行股份有限公司，住所地：贵州省遵义市播州区桂花街道办事处北部新城4号5号路交叉路口信合大楼，统一社会信用代码：91520321214812856U。 法定代表人：刘远辉，公司董事长。 委托诉讼代理人徐启航，男，公司员工。代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人吴倩，女，公司员工。代理权限为特别授权。 被告：吴贵洪，女，1969年9月17日出生，汉族，户籍地：贵州省遵义市播州区，现服刑于贵州省。 被告：陈福秀，女，1966年12月27日出生，汉族，户籍地：贵州省遵义市播州区，现住。 原告贵州遵义农村商业银行股份有限公司（以下简称遵义农商行）诉吴贵洪、陈福秀金融借款合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告遵义农商行之委托诉讼代理人徐启航和吴倩、被告吴贵洪到庭参加了诉讼，被告陈福秀经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 遵义农商行向本院提出诉讼请求：1、判令被告吴贵洪返还借款本金10万元及利息（按照合同约定据实计算）；2、判令被告陈福秀对第一项付款义务承担连带责任；3、由被告承担本案诉讼费及原告为实现债权产生的全部费用。事实与理由：2015年3月17日，被告吴贵洪向我公司提出借款申请，请求向我公司借款10万元用于装修房屋，借期5年。并由被告陈福秀作为保证人提供信用担保。我公司于2015年3月17日向吴贵洪支付借款10万元后，被告履行了部分付息义务后就再未履行还本付息义务。被告未按月支付利息已经构成违约，我公司根据合同约定需要提前收回贷款，故此我公司具状诉来法院，提出如前诉请，请求法院予以支持。 被告吴贵洪辩称：原告陈述的借款属实，我犯罪服刑以来，没有履行能力而未能逐月还本付息，故此请求原告同意我出狱后继续还本付息。同时请求原告对利息予以减免，不再追究陈福秀的担保责任。 被告陈福秀未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见。 本院经审理认定事实如下：2015年3月17日，被告吴贵洪向原遵义县农村信用合作联社提出借款申请，以进行房屋装修为由，向原告申请借款10万元。为此吴贵洪作为甲方、遵义县农村信用合作联社作为乙方于当日签订《借款合同》，约定甲方向乙方借款人民币壹拾万元用于住房装修。本合同的借款期限为60个月，即从2015年3月16日至2020年3月15日，贷款利率为浮动利率，即在基准利率水平上上浮80%，执行利率为月利率8.626‰。在本合同有效期内，如遇基准利率变动，则由乙方自次年1月1日起进行调整，无需通知或经借款人、担保人同意。甲方在本合同项下的贷款逾期的，罚息利率为在本合同载明的贷款利率水平上加收50%的罚息。同时对还款方式在该合同第六条第一款第四项约定为“（一）借款人与贷款人按以下第4种方式还本付息：（四）、其他还款方式：按月结息，分期还本”。同时约定“如借款人违反本合同任一约定或违反任何法定义务即构成违约”。为了保证该合同的履行，原告与陈福秀于同日签订《保证合同》，约定由陈福秀对前述借款提供信用担保。保证方式为连带责任保证，保证范围为“债权本金人民币（大写）壹拾万元整及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金和乙方垫付的有关费用以及乙方保管担保财产和实现债权和抵押权的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、律师费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等）”。保证期间为“自本合同生效之日起至主合同项下的债务履行期满之日后两年止”，同时对提前承担担保责任约定为“保证期间，乙方根据主合同的约定，宣布债务提前到期的，乙方有权要求甲方提前承担连带责任保证”。 另查明：遵义县农村信用合作联社于2016年12月21日变更名称为贵州遵义农村商业银行股份有限公司。庭审中，原告陈述被告吴贵洪对案涉借款利息已返还至2015年7月22日。 上述事实，有原告遵义农商行提交的准予变更通知书1份、吴贵洪离婚协议书及婚姻登记记录证明各1份、借款申请书1份、二被告身份证复印件各1份、借款凭据1份、贷款结息凭证1份、利息计算表1份、《借款合同》1份、《保证合同》1份及原告的当庭陈述在卷佐证，经庭审质证，足以认定。 本院认为：庭审中，被告吴贵洪对原告陈述的借款事实、担保事实均不持异议，该两份证据对原被告双方在履行涉案借款合同中的权利义务予以了明确，充分体现了双方当事人的真实意思，应当得到双方的共同遵守。现被告吴贵洪因为服刑，未能按照合同约定按月结息，已经构成违约。根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”之规定，原告请求提前收回借款本金10万元，有事实基础，本院予以支持。关于原告请求被告支付利息的主张，根据《中华人民共和国合同法》第二百零五条“借款人应当按照约定的期限支付利息”之规定，结合原告关于被告支付利息情况的陈述和提交的利息计算表，被告吴贵洪已经支付案涉借款利息至2015年7月22日。结合吴贵洪已经逾期付息、构成违约的事实，吴贵洪应当按照合同约定向原告支付罚息即从2015年7月23起按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率的2.7倍（基准率×（1+80%）×50%）计付罚息支付原告至还清借款之日止，此利率以月利率2%为限。由于被告陈福秀对前述借款本息提供信用担保，承担连带责任，并同意原告在被告违约而提前收回借款的情况下提前承担连带保证责任，该约定不违反法律规定，本院予以采信。故此原告请求判令被告陈福秀对前述借款本息承担连带担保责任，有事实依据和法律支撑，本院予以支持。原告对诉讼过程中支出的费用，除案件受理费外，没有提供其他支出费用依据，故此本院对案件受理费之外的其他费用不予支持。被告陈福秀经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由未到庭拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”之规定，本院依法缺席判决。 综上所述，为保护当事人的合法权益，促进诚信社会的构建。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十六条、第二百零五条、《中华人民共和国担保法》第十三条、第十八条、第二十一条第二十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告吴贵洪在本判决生效后5日内返还原告贵州遵义农村商业银行股份有限公司借款本金10万元及利息[从2015年7月23日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率的2.7倍（以月利率2%为限）计付至还清借款之日止，据实计算]； 二、被告陈福秀对前述第一项还本付息义务承担连带责任； 三、驳回原告贵州遵义农村商业银行股份有限公司的其余诉讼请求。 如果未按判决指定的期限给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2300元，由被告吴贵洪、陈福秀负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。 本判决书发生法律效力后，权利人可在判决书确定的履行期限届满后二年内向本院或被执行财产所在地的基层人民法院申请强制执行。 审 判 长  廖珍强 人民陪审员  张道金 人民陪审员  余朝辉 二〇一九年九月十六日 法官助理代忠亚 书记员尹杨光
青海省西宁市城东区人民法院执行裁定书（2019）青0102执1001号申请人：马延魁，住青海省门源县。被告：甘肃宏岩建筑工程有限公司，住所地甘肃省兰州市。法定代表人：袁溢贤，该公司董事长。申请人马延魁与被执行人甘肃宏岩建筑工程有限公司房屋买卖合同纠纷一案，西宁市城东区人民法院（2019）青0102民初544号民事案件判决书已发生法律效力。因被执行人甘肃宏岩建筑工程有限公司未履行法律文书确定的给付义务，经申请人马延魁申请，本院于2019年07月16日立案执行。被执行人甘肃宏岩建筑工程有限公司承担执行费7863元。本院在执行过程中,查询了被执行人甘肃宏岩建筑工程有限公司名下的房产、银行存款、证券、车辆、股权等财产信息，无财产可供执行，且被执行人孔令福下落不明。本院已对法人袁溢贤发出了限制消费令，并与申请人进行了约谈。本院认为，经本院穷尽财产调查措施，暂未发现被执行人名下有可供执行的财产，申请执行人亦认可本院的调查结果，并表示暂时不能提供被执行人的其他财产线索。现被执行人甘肃宏岩建筑工程有限公司尚欠申请人546288元未履行。依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五百一十九条之规定,裁定如下：终结本次执行程序。终结本次执行程序被执行人应当继续履行生效法律文书所确定的义务。申请执行人发现被执行人有可供执行的财产的，可以向本院依法申请恢复执行，申请恢复执行不受执行时效期间的限制。本裁定书送达后立即生效。审判长 蒲万富审判员 常 毅审判员 钱素霞 二〇一九年九月二十三日书记员 陈 鹏
青海省西宁市城东区人民法院执行裁定书（2019）青0102执231号申请执行人:王贵祥，住湟中县。被执行人：青海中晨路桥建筑有限公司（统一社会信用代码：91630000MA752G99XW）。法定代表人：周玉璋。被执行人:周玉璋,住青海省海东市。申请执行人王贵祥与被执行人青海中晨路桥建筑有限公司、周玉璋租赁合同纠纷一案，西宁市城东区人民法院（2017）青0102民初3698号民事调解书已发生法律效力。确认被执行人青海中晨路桥建筑有限公司、周玉璋给付申请人王贵祥共计41601元。因被执行人青海中晨路桥建筑有限公司、周玉璋未履行生效法律文书确定的给付义务，经申请执行人王贵祥申请，本院于2019年1月23日立案执行。被执行人青海中晨路桥建筑有限公司、周玉璋承担执行费524元。本院在执行过程中,我院查询了被执行人青海中晨路桥建筑有限公司、周玉璋名下的银行存款、房产、车辆、证券、公积金等相关财产线索，但均未实际控制到被执行人青海中晨路桥建筑有限公司、周玉璋的可供执行的财产。现被执行人青海中晨路桥建筑有限公司、周玉璋尚未给付申请人王贵祥41601元。本院认为，经本院穷尽财产调查措施，未发现被执行人名下有可供执行的财产，无继续执行条件，申请执行人亦认可本院的调查结果，并表示暂时不能提供被执行人的其他财产线索。依照《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五百一十九条之规定,裁定如下：终结本次执行程序。终结本次执行程序后被执行人应当继续履行生效法律文书确定的义务。申请执行人发现被执行人有可供执行的财产的，可以向本院依法申请恢复执行，申请恢复执行不受执行时效期间的限制。本裁定书送达后立即生效。审判长 蒲万富审判员 常 毅审判员 钱素霞 二〇一九年九月二十日书记员 陈 鹏
福建省泉州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）闽05民初892号 原告：成都市郫都区食品工业协会，住所地四川省成都市郫都区郫筒街道滨河路**，统一社会信用代码51510124740328837A。 法定代表人：吴炤君，该协会会长。 委托诉讼代理人：杨良刚，四川法典律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨念念，四川法典律师事务所律师。 被告：南安市石井镇永建便利店，经营场所福建省南安市石井镇菊江村2中****，统一社会信用代码92350583MA326FB59F。 经营者：黄永建。 委托诉讼代理人：张巧红，北京昆泰（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈婷，北京昆泰（厦门）律师事务所实习律师。 原告成都市郫都区食品工业协会与被告南安市石井镇永建便利店害商标权纠纷一案，本院于2019年5月21日立案。原告成都市郫都区食品工业协会于2019年9月11日向本院提出撤诉申请。 本院认为，原告成都市郫都区食品工业协会系对自己权利的处分，不违反法律规定，应予准许。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条第一款规定，裁定如下： 准许成都市郫都区食品工业协会撤诉。 案件受理费50元，减半收取计25元，由成都市郫都区食品工业协会负担。 审 判 长 张国民 审 判 员 张东亚 审 判 员 黄玮鹏 二〇一九年九月二十日 法官助理 洪颍雅 书 记 员 洪铭璐 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十五条宣判前，原告申请撤诉的，是否准许，由人民法院裁定。 人民法院裁定不准许撤诉的，原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，可以缺席判决。
福建省泉州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）闽05民初904号 原告：成都市郫都区食品工业协会，住所地四川省成都市郫都区郫筒街滨河路483号。 法定代表人：吴炤君。 委托诉讼代理人：杨良刚，四川法典律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨念念，四川法典律师事务所律师。 被告：石狮市春泉超市，经营场所福建省石狮市蚶江镇莲中村中盛区9号三间店面。 经营者：林春泉。 委托诉讼代理人：张巧红，北京昆泰（厦门）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈婷，北京昆泰（厦门）律师事务所实习律师。 原告成都市郫都区食品工业协会与被告石狮市春泉超市侵害商标权纠纷一案，本院于2019年5月21日立案。原告成都市郫都区食品工业协会于2019年9月11日向本院提出撤诉申请。 本院认为，原告成都市郫都区食品工业协会向本院提出撤诉申请，系对自己权利的处分，不违反法律规定，应予准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条第一款规定，裁定如下： 准许成都市郫都区食品工业协会撤回起诉。 本案受理费50元，减半收取25元，由原告成都市郫都区食品工业协会负担。 审 判 长 张东亚 审 判 员 蒋秀华 审 判 员 黄玮鹏 二〇一九年九月二十三日 法官助理 洪颍雅 书 记 员 郭炯煌 附：本案适用法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十五条宣判前，原告申请撤诉的，是否准许，由人民法院裁定。
辽宁省高级人民法院民 事 裁 定 书（2019）辽民申5562号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：兴城市沙后所镇龙王村村民委员会。住所地：辽宁省兴城市沙后所镇龙王村。法定代表人：庞俊国，村委会主任。委托诉讼代理人：张伟明，男，1963年1月23日出生，汉族，住辽宁省葫芦岛市连山区。被申请人（一审原告、二审被上诉人）：刘大利（曾用名刘大力），男，1962年10月28日出生，满族，农民，住辽宁省兴城市。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：兴城市沙后所镇五里村村民委员会。住所地：辽宁省兴城市沙后所镇五里村。法定代表人：马福玉，村委会主任。再审申请人兴城市沙后所镇龙王村村民委员会因与被申请人刘大利、兴城市沙后所镇五里村村民委员会民间借贷纠纷一案，不服辽宁省葫芦岛市中级人民法院（2019）辽14民终1148民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。再审申请人兴城市沙后所镇龙王村村民委员会申请再审称，2019年6月6日，兴城市沙后所镇人民政府村财镇代管办公室出具了《证明》：刘大利的借款5000元，由五里村前龙王庙屯偿还。故该笔债务应由沙后所镇五里村村民委员会偿还。原审法院判决由再审申请人偿还错误。再审申请人依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条（一）项的规定申请再审。本院经审查认为，兴城市沙后所镇龙王村村民委员会向刘大利借款事实清楚，当事人没有异议，原审法院予以确认正确。由于该笔债务已经纳入兴城市沙后所镇龙王村村民委员会账内，原审法院根据《葫芦岛市调整村级规模实施方案》的规定，既原村的债权债务关系不变，合并前每村各有一本账，合并后新村新账，新老账不掺和，判决兴城市沙后所镇龙王村村民委员会偿还借款并无不当。其所提供的兴城市沙后所镇财镇代管办出具的《证明》，不足以对抗《葫芦岛市调整村级规模实施方案》。兴城市沙后所镇龙王村村民委员会的再审申请理由事实根据和法律依据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回兴城市沙后所镇龙王村村民委员会的再审申请。审判长  郝志贤审判员  王华迪审判员  张广军二〇一九年九月三十日法官助理程洪利书记员孟慧
福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)闽05刑终1400号 原公诉机关福建省石狮市人民检察院。 上诉人（原审被告人）吴卫样，男，1996年4月10日出生于江西省余干县，汉族，初中文化，务工，住余干县。曾因犯盗窃罪于2015年4月8日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑九个月，同年8月21日刑满释放；因犯盗窃罪于2016年5月3日被福建省石狮市人民法院判处有期徒刑十一个月，同年12月22日刑满释放。现因涉嫌犯盗窃罪于2019年3月28日被羁押，同月29日被刑事拘留，同年4月11日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 福建省石狮市人民法院审理福建省石狮市人民检察院指控原审被告人吴卫样犯盗窃罪一案，于2019年7月11日作出（2019）闽0581刑初883号刑事判决。原审被告人吴卫样不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问了上诉人吴卫样，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年3月26日，被告人吴卫样到石狮市××镇××路××号××楼，溜门入室，盗走被害人林某的人民币4700元及黄金手链1条、黄金戒指1个、黄金耳环1对（共价值人民币5914.18元）。同月28日，被告人吴卫样在石狮市××公寓××室被公安人员抓获。案发后，公安人员在被告人吴卫样的住处搜查到上述赃物，被告人吴卫样退出全部赃款，被害人林某收到赃款赃物后对被告人表示谅解。 上述事实，被告人吴卫样在开庭审理过程中亦无异议，且被害人陈述，证人证言，书证，鉴定意见，搜查、辨认等笔录及被告人供述等证据。 原审法院认为，被告人吴卫样以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，赃款赃物共价值人民币10614.18元，属数额较大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人吴卫样曾两次因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应判处有期徒刑以上刑罚之本罪，是累犯，依法从重处罚；归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚；赃款赃物已被追还，并能取得被害人的谅解，酌情从轻处罚。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款和第六十七条第三款的规定，判决如下：被告人吴卫样犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币三千元。 上诉人吴卫样诉称，原判量刑偏重，请求从轻改判。 经审理查明，原审判决认定上诉人吴卫样犯盗窃罪的事实清楚，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证属实。本院予以确认。 本院认为，上诉人吴卫样以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，赃款赃物共价值人民币10614.18元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人吴卫样曾因犯盗窃罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法从重处罚；其归案后如实供述自己的罪行，依法从轻处罚；赃款赃物已被追还，并能取得被害人的谅解，酌情从轻处罚。原判定罪准确，在量刑时已充分考虑本案的犯罪事实、情节，量刑适当，审判程序合法。上诉人吴卫样请求从轻改判的理由不充分，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款和第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  连晓东 审判员  董耿瑜 审判员  张兴裕 二〇一九年九月十九日 书记员  庄巧毅 附本案所适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 6-
福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终4747号 上诉人（原审被告）：曾传章，男，1972年3月15日出生，汉族，住福建省惠安县。 被上诉人（原审原告）：曾卫忠，男，1963年11月18日出生，汉族，福建省住惠安县。 委托诉代理人：张兴章，惠安县惠南法律服务所法律服务工作者。 委托诉代理人：黄六生，惠安县惠南法律服务所法律服务工作者。 上诉人曾传章与被上诉人曾卫忠民间借贷纠纷一案，不服福建省惠安县人民法院（2019）闽0521民初5086号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人曾传章、被上诉人曾卫忠的委托诉讼代理人张兴章到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 曾传章上诉请求：撤销福建省惠安县人民法院作出的（2019）闽0521民初5086号民事判决书，驳回曾卫忠的诉讼请求。事实和理由：一、曾传章没有收到原审法院的应诉材料，送达程序不合法；二、曾卫忠无证据证明将40000元借款交付给曾传章，涉案借条上的“利息2分，每月800元“并非曾传章所写，曾卫忠无其他证据证明双方有约定借款利息，应视为无约定利息的民间借贷，进而，自2011年2月起至2017年12月止，曾传章逐月支付给曾卫忠的800元应视为偿还本金，共56800元。 曾卫忠辩称，原审法院送达程序合法；曾传章有收到曾卫忠的借款，双方约定月利率2%，原审法院认定事实清楚。 曾卫忠向原审法院起诉请求：判决曾传章偿还曾卫忠借款40000元，并按年利率24%支付自2018年1月15日起至还款之日止的利息。审理中，曾卫忠变更诉讼请求为：判决曾传章偿还曾卫忠借款40000元，并按年利率24%支付自2018年1月30日起至还款之日止的利息。 原审法院认定事实：曾传章因需要资金于2011年1月30日向曾卫忠借款40000元。双方约定借款月利率2%，没有约定借款期限。曾传章立下借条1份交曾卫忠收执。此后，曾传章未能偿还曾卫忠借款本金及支付自2018年1月30日起的利息。原审法院认为，曾卫忠、曾传章之间存在不定期有息借贷关系，事实清楚，应予认定。曾传章经曾卫忠起诉催告仍未能还款，应承担逾期还款的民事责任。曾卫忠请求曾传章偿还借款40000元及支付自2018年1月30日起按年利率24%计算的利息，依据和理由充分，应予支持。曾传章经合法传唤，无正当理由拒不到庭，依法进行缺席审理和判决。判决：被告曾传章应于本判决生效之日起十日内偿还原告曾卫忠借款40000元，并按年利率24%支付自2018年1月30日起至还款之日止的利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1140元，减半收取570元，由被告曾传章负担，应于本判决生效之日起五日内缴交。原告曾卫忠缴交的受理费1140元予以退回。 二审中，曾卫忠围绕上诉请求提交双方之间电话录音光盘一份。本院组织曾传章进行质证，曾传章无异议。对当事人争议的事实，本院认定如下：关于是否有交付借款问题，庭审中曾传章确认结欠曾卫忠40000元，且根据录音内容中曾传章提出的“端午节还5000元、春节再还5000元”的还款承诺可以推断曾传章有收到曾卫忠交付的40000元借款；关于有无约定月利率2%的借款利息问题，根据双方均承认的自2011年2月起至2017年12月止每月800元的还款记录及录音内容中曾传章承认因其生病曾卫忠没有收取生病期间的利息可以推断双方之间存在月利率2%的不定期有息借贷关系；关于送达程序问题，经查阅原审卷宗，审判人员已将应诉材料送达给曾传章，但其拒绝在送达回证上签收，原审法院不存在送达程序违法的情形。 本院认为，曾传章与曾卫忠之间存在月利率2%的不定期有息借贷关系，有双方签订的借条、录音资料及庭审陈述等为据，事实清楚，应予认定，双方约定的利息未超过国家规定的同期银行贷款利率的4倍，应予以支持。对于曾传章提出的笔迹鉴定申请，因原审诉讼过程中，曾传章未积极应诉，视为放弃抗辩权利，本院予以驳回。 综上所述，曾传章的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1140元，由曾传章负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 胡金琪 审 判 员 黄小丹 审 判 员 陈亚生 二〇一九年九月二十九日 法官助理 周奇雄 书 记 员 吴彬彬 附：本案适用的主要法条及执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。
福建省泉州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2019)闽05民终4820号 上诉人（原审被告）：朱鹤辉，男，1987年10月30日出生，汉族，住福建省晋江市。 被上诉人（原审原告）：吴文生，男，1986年2月15日出生，汉族,住福建省晋江市。 上诉人朱鹤辉因与被上诉人吴文生民间借贷纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院(2019)闽0582民初6713号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。 本院审理过程中，上诉人朱鹤辉在收到受理上诉案件通知书后，仍未在法定期限内预交二审案件受理费，也未申请减交、缓交、免交诉讼费。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十条规定，裁定如下： 本案按上诉人朱鹤辉自动撤回上诉处理。一审判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 胡金琪 审 判 员 黄小丹 审 判 员 陈亚生 二〇一九年九月十七日 法官助理 罗晓燕 书 记 员 吴彬彬 引用法律条文内容： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百二十条一审宣判时或者判决书、裁定书送达时，当事人口头表示上诉的，人民法院应告知其必须在法定上诉期间内递交上诉状。未在法定上诉期间内递交上诉状的，视为未提起上诉。虽递交上诉状，但未在指定的期限内交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。
山西省吕梁市离石区人民法院民事判决书（2019）晋1102民初250号原告：刘×，方山县人，住吕梁市。被告：任×，中阳县人，住中阳县。原告刘×诉被告任×机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月24日受理后，由于无法找到被告任×，依法向其公告送达了起诉状副本、举证通知书、应诉通知书、当事人权利义务须知、廉政监督卡、开庭传票，依法适用普通程序，于2019年9月25日公开开庭进行了审理，原告到庭参加了诉讼，被告任×未到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费共计36735.42元；2、原告的伤残赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金、误工费等待定残后由被告赔偿。事实与理由：2018年6月14日19时20分许，被告任×驾驶无牌普通二轮摩托车沿离石区吕梁大道沙麻沟煤矿由北向南逆向行驶的过程中，将该路段的行人原告刘×碰撞，致原告受伤，造成道路交通事故。离石区公安局进行了责任认定，认定被告负本起事故的全部责任，原告无责任。随后，原告刘×被送往吕梁市人民医院进行治疗，原告自2018年6月15日至2018年7月2日在吕梁市人民医院住院，共计19天，被诊断为左肾挫裂伤、左侧肋骨骨折、左侧腰背部软组织损伤、肝囊肿。至今仍不能正常工作和生活。庭审中，原告将误工费明确为50000元，医疗费增加了4000元。被告任×未答辩。原告为证明其诉讼请求，提供了以下证据：吕梁市人民医院诊断证明书、病例、入院证、出院证、医疗费票据、事故认定书。本院经审查认为原告的证据客观真实予以确认，并在案予以佐证。根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年6月14日l9时20分许，被告任×驾驶无牌普通二轮摩托车沿离石区吕梁大道沙麻沟煤矿由北向南逆向行驶的过程中，将该路段的行人刘×碰撞，致刘×受伤，造成道路交通事故。原告受伤后被送往吕梁市人民医院诊断为：左肾挫裂伤、左侧肋骨骨折、左侧腰背部软组织损伤、肝囊肿。住院治疗17天，花费医疗费用28035.42元。经离石区公安局交警大队作出第141102120180000823号道路交通事故认定书，认定：任×负本起事故的全部责任，刘×无责任。受伤前原告从事大车驾驶员工作。原告称其检查花费医疗费用4000多元，未提交证据证明。本院认为，公民的身体健康权受法律保护，侵犯公民身体健康权应当承担赔偿责任。原告与被告发生交通事故，被告负全责，应当赔偿原告因此造成的损失。根据原告的陈述与本院确认的证据，原告的损失认定为：一、医疗费用：原告请求30879.42元，因仅有28035.42元票据，因此认定为28035.42元；二、住院伙食补助费：17天×100元/天=1700元；三、营养费：17天×50元/天=750元；四、护理费：46693元/年÷365天×17天=2175元；五、交通费：原告请求1000元，原告无证据证明，但该费用客观存在，本院酌情考虑340元；六、误工费：原告请求50000元，但无证据证明，本院根据行业标准计算，即，89123元/年÷365天×90天=21976元。原告请求伤残赔偿金、后续治疗费证据不足不予支持，原告请求精神抚慰金因未构成伤残本院不予支持。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第四十八条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、在本判决书生效后15日内被告任×赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、误工费等共计54976.42元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1838元，由被告任×负担1249元，其余由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。审判长 薛雨忠人民陪审员 雒晋华人民陪审员 张国珍二〇一九年九月二十九日书记员 霍丽娟
辽宁省高级人民法院民 事 裁 定 书（2019）辽民申5439号再审申请人（一审原告、二审上诉人）：中国人寿保险股份有限公司辽宁省分公司，住所地：沈阳市沈河区北站二路58-2号。负责人：于青山，该公司经理。委托代理人：刘坤，辽宁昊星律师事务所律师。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：王桂云，女，1947年7月18日出生，汉族，住沈阳市大东区。被申请人（一审被告、二审被上诉人）：中国建设银行股份有限公司沈阳二〇四支行，住所地：沈阳市大东区黎明四街7-1号。负责人：韩阳，该行行长。再审申请人中国人寿保险股份有限公司辽宁省分公司因与被申请人与王桂云、中国建设银行股份有限公司沈阳二〇四支行（以下简称建行二〇四支行）不当得利纠纷一案，不服辽宁省沈阳市中级人民法院（2018）辽01民终13707号民事判决，向本院申请再审，本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。中国人寿保险股份有限公司辽宁省分公司申请再审称：被申请人王桂云未提供任何证据证明其享有领取投保号1081210700009588、以及与该投保号对应的保单号2008-210169-S81-11505591-2的保险权利，再审申请人在二审开庭前请求法院调取被申请人王桂云的银行流水记录，但人民法院未依法调取该份证据；已生效的判决存在互相矛盾之处。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）、（五）项之规定申请再审。本院经审查认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第九十五条，当事人申请调查收集的证据对待证事实无关联、对证明事实无意义或其他无调查收集必要的，人民法院不予准许。因有再审申请人提供的被申请人王桂云领取15000元的保险收益档案，即2013年8月19日“客户信息核对登记表”、身份证和银行卡复印件、保险单原件、被申请人王桂云20000元投保单、2013年8月22日“客户信息核对登记表”、保险单原件、身份证和银行卡复印件、被申请人王桂云提供的银行流水单，以及再审申请人、被申请人在一、二审庭审中的陈述，经质证，能够证明被申请人王桂云领取保险金并无不合理、不合规之处。再审申请人申请调查收集的证据，无调查收集必要，原审法院不予收集符合法律规定。判定构成不当得利有以下几个要件：（一）民事主体一方取得利益；（二）民事主体他方受到损失；（三）一方取得利益与他方受到损失之间有因果关系。本案中，被申请人王桂云的保险档案编码000442页为“中国人民保险股份有限公司”抬头的保险资料原件，记载了保险合同号为2008-210169-S81-11505591-1，并有总经理高子心的签名。被申请人王桂云在领取15000元保费收益时，2013年8月19日的“客户信息核对登记表”上记载的合同号2008-210169-S81-11505591-2虽有改写痕迹，但无法确定改写发生在核实过程中还是核实后。再审申请人经过核实被申请人王桂云的相关信息，其中当然包含她的保险单2008-210169-S81-01505591-1，按理赔流程发放给被申请人王桂云保险收益，说明再审申请人认定该保单为有效单据，被申请人王桂云享有保险单号2008-210169-S81-01505591-1的保险权利。再审申请人依合同向被申请人王桂云发放保险收益，不存在受到损失的情形，故不符合不当得利的构成要件，原审法院判决无不当之处。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款的规定：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”本案中，再审申请人称其提供的2008-210169-S81-11505591-2保险合同为案外人王桂云的投保单，其中“特别约定”记载：“保险单号:2008-210169-S81-11505591-2于2010年11月05日第一次补/换发。已签发的原2008210169S81015055911号保险合同作废。”经审查，该保险单为复印件且如果依照“特别约定”中所记载的内容，2008-210169-S81-01505591-1号保险合同应于2010年11月05日作废，但被申请人王桂云正是凭借该编号的保险合同于2013年8月领取的保险收益。同时，根据再审申请人提交的“保险合同补/换发申请书”中的签名笔迹和案外人王桂云在另案中的陈述，可以得知，案外人王桂云从未主动办理过保险单挂失，再审申请人的做法自相矛盾。综上，再审申请人提供的证据不足以证明被申请人王桂云与案外人王桂云领取的是同一合同上的保险收益，亦无证据证明被申请人建行二〇四支行存在将投保人账号信息填写错误的情形，原审法院的判决并无不当。再审申请人的其他主张无充分事实和法律依据，本院不予支持。综上，中国人寿保险股份有限公司辽宁省分公司的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款之规定，裁定如下：驳回中国人寿保险股份有限公司辽宁省分公司的再审申请。审判长  刘少方审判员  闫劲松审判员  席铁斌二〇一九年九月二十三日法官助理赵雪晴书记员栾晶
福建省泉州市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2015）泉执字第96号之一 申请执行人福建泉州市惠安县和金小额贷款有限公司，住所地福建省泉州市惠安县惠东工业园区翔豪新城4幢底层101-107店面。 法定代表人吴荣光。 被执行人泉州洛江建峰包装用品有限公司，住所地泉州市洛江区万安塘西工业区。 法定代表人林广闽。 被执行人林广闽，男，1963年6月6日出生，汉族，住福建省泉州市鲤城区。 被执行人林广生，男，1961年9月9日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。 被执行人陈开忠，男，1969年12月24日出生，汉族，住福建省建宁县。 被执行人古旺，男，1981年12月28日出生，汉族，住广东省梅县。 被执行人黄海鸣，男，1963年10月13日出生，汉族，住福建省泉州市丰泽区。 被执行人江西宝仁达包装用品有限公司，住所地江西省抚州市伍塘路899号。 法定代表人古旺。 被执行人泉州贵格纸业有限公司，住所地南安市码头镇佛内工业区。 法定代表人黄海鸣。 本院在执行申请执行人福建泉州市惠安县和金小额贷款有限公司（简称和金小贷公司）与被执行人泉州洛江建峰包装用品有限公司（简称建峰公司）、林广闽等民间借贷纠纷一案过程中，依据已发生法律效力的厦门仲裁委员会作出的厦仲裁字[2014]第524号裁决书，向被执行人建峰公司等发出执行通知书及申报财产通知书，责令被执行人履行生效法律文书所确定的义务。因被执行人未按执行通知书履行法律文书确定的义务，本院依法通过司法网络查控系统对被执行人银行、证券、互联网银行、工商总局、车辆、房产、土地等财产情况进行滚动查询，向其发出限制消费令，将其纳入失信被执行人名单，并向公安部门发函请求协助追查被执行人下落。因被执行人拒不履行生效法律文书所确定的义务，本院依法作出拘留决定。 执行过程中，本院依法扣划被执行人林广闽银行款项50386元、建峰公司银行款项53646.22元，拍卖建峰公司名下土地厂房所得拍卖款项49492000元，总共49596032.22元，扣除所有参与分配案件的执行费用，并清偿应当优先受偿的债权后,余款13835592.22元，申请人和金小贷公司参与分配并受偿728705元。本院依法扣划被执行人陈开忠名下的址在泉州市丰泽区××大厦市场××号房产的拆迁补偿款项共188642元，申请人和金小贷公司参与分配并受偿39445元。 本案经采取积极的执行措施后，仍不能有效执结，被执行人下落不明且暂无可供执行财产，申请执行人向本院申请终结本次执行程序，本案现已符合终结本次执行程序的条件。据此，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十九条的规定，裁定如下： 终结本次执行程序。 申请执行人发现被执行人有可供执行财产，可以再次申请执行。 本裁定书送达后即生效。 审 判 长 黄川龙 审 判 员 欧阳波 审 判 员 陈建宇 二〇一九年九月二十六日 法官助理 陈小东 书 记 员 薛 波
福建省泉州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）闽05民终4815号 上诉人（原审被告）：蔡金哲，男，1978年6月25日出生，汉族，住福建省南安市。 被上诉人（原审原告）：福建南安农村商业银行股份有限公司水头支行，住所地福建省泉州市南安市水头镇滨海大道**。 负责人：郑锋阳，系该支行行长。 原审被告：吕联伯，男，1972年4月16日出生，汉族，住福建省南安市。 上诉人蔡金哲因与被上诉人福建南安农村商业银行股份有限公司水头支行等金融借款合同纠纷一案，不服福建省南安市人民法院（2019）闽0583民初2982号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。 本院审理过程中，上诉人蔡金哲在收到《受理上诉案件通知》后，未在法定期限内预交二审案件受理费，也未提出减交、缓交或免交受理费的申请。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十条规定，裁定如下： 本案按上诉人蔡金哲自动撤回上诉处理。一审判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 胡金琪 审 判 员 黄小丹 审 判 员 陈亚生 二〇一九年九月十日 法官助理 庄翊晶 书 记 员 吴彬彬 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第三百二十条一审宣判时或者判决书、裁定书送达时，当事人口头表示上诉的，人民法院应告知其必须在法定上诉期间内递交上诉状。未在法定上诉期间内递交上诉状的，视为未提起上诉。虽递交上诉状，但未在指定的期限内交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。
河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫02民终2290号上诉人（一审被告）：孙敦涛，男，汉族，1972年10月24日生，住南京市江宁区。委托诉讼代理人：孙胜，江苏能英律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（一审原告）：栗红光，男，汉族，1973年4月27日生，住河南省杞县。委托诉讼代理人：何延晨，河南何延晨律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人孙敦涛因与被上诉人栗红光民间借贷纠纷一案，不服河南省杞县人民法院（以下简称一审法院）（2019）豫0221民初1723号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。孙敦涛上诉请求：请求二审法院撤销一审法院（2019）豫0221民初1723号民事判决并依法改判驳回栗红光的诉讼请求。事实与理由：案涉借条虽为孙敦涛亲笔书写，但栗红光并未实际履行借款义务。栗红光并未提交任何其他证据证明其向孙敦涛支付案涉100万元借款。在仅有借条的情况下，现有证据无法确认借贷行为、借贷金额和支付方式等案件事实，应对存在借贷关系的主张不予认可。且案涉借条的形成时间矛盾，一审证人李某与本案存在利害关系，其所述银行转账的借贷方式与栗红光所称的现金借贷存在矛盾。栗红光答辩称：1、案涉借款发生在2014年，因为后来双方换了一次条，栗红光据以起诉的借据是2016年7月26日所换取的条，对借款当初款项交付栗红光有经手人、在场人孟某可以证明。2、2014年孙敦涛借取栗红光款项后，孙敦涛从其开办的开封铭信置业有限公司、开封铭城热力有限公司公司账户以及其会计韩少玲的个人账户多次向栗红光支付约定利息，证明孙敦涛借取栗红光款项是真实的。孙敦涛的上诉请求应当驳回。栗红光向一审法院提出诉讼请求：请求判令孙敦涛偿还栗红光借款本金1000000元，并按月息二分支付利息。一审法院认定事实，孙敦涛于2016年7月26日向栗红光借现金1000000元并向栗红光出具了借条，借条内容为：今借栗红光现金壹佰万元正（1000000），孙敦涛，2016年7月26日。该借款至今未还。一审法院认为，债务应当清偿。孙敦涛向栗红光借款1000000元有孙敦涛为栗红光出具的借条可以认定，事实清楚，证据确凿，栗红光要求孙敦涛偿还借款1000000元的诉讼请求，予以支持。因双方未约定借款利息，栗红光要求孙敦涛按月息2分负担利息的请求不予支持。一审法院判决：一、孙敦涛于判决书生效后三日内偿还栗红光借款1000000元。二、驳回栗红光的其他诉讼请求。如孙敦涛未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，减半收取6900元，由孙敦涛负担。二审期间，栗红光提交三份书面证据：开封铭信置业有限公司、开封铭城热力有限公司的信用报告各一份共32页，证明孙敦涛是该两个公司的实际控制人。栗红光中国工商银行卡号62×××66自2014年8月14日至2017年12月21日账户历史明细清单一份10页，孙敦涛控制的开封铭信置业有限公司、开封铭城热力有限公司以及其会计韩少玲向栗红光支付利息，案涉借条形成前分别为2015年10月21日15万元、2015年6月26日5万元、2015年8月20日5万元、2015年9月26日5万元、2016年2月5日两笔10万元；案涉借条形成后6笔40万元，分别为2016年11月9日5万元、2016年12月15日5万元、2017年1月25日5万元、2017年3月16日15万元、2017年9月1日5万元、2017年11月2日5万元，充分证明孙敦涛向栗红光支付利息的事实，该证据不仅证明2014年借款是客观存在的，而且证明出具本案的借条之后孙敦涛方一直仍然认可原借款。栗红光提供的证人孟某出庭作证，其证明孙敦涛在徐楼村搞开发，由于资金紧张，要孟某给他找钱，2014年孟某介绍栗红光借给孙敦涛100万元，打的有条，后未还，栗红光担心过了诉讼时效，2016年又换了一次条，孟某当时在场。孙敦涛对栗红光提交的证据及证人证言质证意见：对这两份企业信息的真实性、客观性没有异议，但与本案无关，案涉借款是孙敦涛个人行为。对卡号62×××66账户历史明细清单以及汇款的事实的真实性合法性无异议，但不是新证据。这些汇款大部分是两家公司汇给栗红光，两家公司与栗红光之间还有较大数额的其他往来，不能证明上述汇款是孙敦涛给付栗红光的利息。孙敦涛提供了铭信公司账务记账凭证12份，在2015年2月至2017年11月共12项往来，其中2015年2月4日，郝三与栗红光签字收到的300万元凭证以及按照他们要求的开出转账支票存根共4份。在另外11份凭证中其中4张有栗红光签字的收款条，注明款项的用途是往来款，而非利息，栗红光在签字收到该款项时，对此性质是明知的。栗红光质证后认为300万元的收款单上栗红光的签字不是本人所签，栗红光对该笔款项不知情，栗红光与孙敦涛以及其控制的相关联公司没有该300万元的交易。孙敦涛提供的相应凭证中，虽有4份有栗红光本人签字，但并不表明栗红光与孙敦涛有其他经济往来，这些往来均是2014年开始，孙敦涛借栗红光的100万元支付的利息。从孙敦涛提交的这份清单，也能印证栗红光主张的孙敦涛利用其控制的金都商贸有限公司、开封铭信置业有限公司、开封铭城热力有限公司以及公司会计韩少玲多次向栗红光支付利息的事实。因该往来账目时间跨越2016年7月26日换条前后，原借款本金一直未发生变化，也能够证明孙敦涛向我们支付的是约定利息。庭后孙敦涛向法庭陈述称，2014年孙敦涛给孟某打了500万元的欠条，按5分利息，至于孟某的500万元是从哪里来的，孙敦涛不太清楚，现500万元连本带息还了近1000多万元。2016年，孟某与孙敦涛说这500万元欠条让孙敦涛分成5个借条，每张100万元，其中有案涉借条。以前500万元的欠条孙敦涛抽走了。2014年到2015年的利息是由孟某给栗红光的，由此证明孙敦涛和栗红光没有直接的金钱来往。孙敦涛从2015年6月份到2017年11月份，通过开封铭信置业有限公司、开封铭城热力有限公司以及韩少玲多次打给栗红光5万元、10万元、15万元，是打给孟某的本金加利息。二审期间一审证人李某到庭作证称，2014年栗红光说朋友孙敦涛要借钱，刚好李某的房子贷了款，贷了45万元，给了栗红光40万元。庭后李某将其与中国邮政储蓄银行杞县支行的个人最高额担保合同提交了法庭。该合同显示2014年9月25日李某以其房屋做抵押，从上述银行贷款40万元。本院审理查明的其他事实与一审法院审理查明的基本事实一致。本院认为，二审期间孙敦涛称其与2014年借孟某500万元，月息5分。2016年，孟某让其将上述500万元借条分成5个借条，每张100万元，其中有案涉借条，原500万元的借条其已抽走。自上述陈述可知，孟某曾对孙敦涛有500万元的债权，2016年孟某将其中100万元的债权转给了本案的栗红光，对此孙敦涛认可，并向栗红光出具了案涉借条。出具借条后，孙敦涛委托其公司及会计多次向栗红光支付利息，双方亦认可，且支付利息总数额亦未超出法律规定。故一审法院认定双方存有100万元的借贷关系正确，应予维持。孙敦涛认为其与栗红光不存在借贷关系的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，孙敦涛的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13800元，由孙敦涛承担。本判决为终审判决。审判长 王 荟审判员 李新广审判员 张 丽二〇一九年九月二十六日书记员 刘霁月
福建省泉州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2019）闽05民终4750号 上诉人（原审原告）:魏丽华，女，1954年3月20日出生，汉族，住福建省厦门市集美区。 委托诉讼代理人：张剑峰，福建泉秀律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李小龙，福建泉秀律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：杨士建，男，汉族，1971年6月1日出生，住河南省郑州市金水区，现羁押在泉州市看守所。 被上诉人（原审被告）：泉州市助行投资管理有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区田安路丰盛大厦****。 法定代表人：杨士建。 上诉人魏丽华因与被上诉人杨士建、泉州市助行投资管理有限公司（以下简称助行投资公司）民间借贷纠纷一案，不服福建省泉州市丰泽区人民法院（2019）闽0503民初5145号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。 魏丽华上诉请求：撤销原审裁定，改裁定原审法院应当受理魏丽华的起诉。事实和理由：魏丽华上诉请求：撤销原审裁定，改裁定原审法院应当受理魏丽华的起诉。事实和理由：一、魏丽华与杨士建于2018年5月16日签订一份借款合同，杨士建向魏丽华借款人民币5万元。魏丽华依约将出借款项依约汇入杨士建的银行账户，杨士建承诺将借款用于联合借款，双方借款合同约定还款方式是按月付息，到期还本。助行投资公司与魏丽华签订担保函，为杨士建向魏丽华借款提供担保，约定助行投资公司担保杨士建不能按期还款时由助行投资公司代为偿付本金、利息。2018年8月初杨士建无法偿还借款及其利息，2018年8月23日助行投资公司也发出声明，要求“暂停所有客户利息支付，暂缓本金撤资”，魏丽华虽多次要求杨士建、助行投资公司履行合同，均无结果。二、原裁定认定事实错误、适用法律错误。魏丽华与杨士建之间是正常的民间借贷关系，不存在任何的投资行为，并不是“投资者”。魏丽华认为法律规定只有构成非法集资罪的，才存在裁定驳回起诉的法定情形。截止目前为止，没有任何证据证明本案涉嫌非法集资诈骗犯罪，裁定书本身也认为本案涉嫌的是非法吸收公众存款罪，在刑法上这是两个独立的罪名，因此原审裁定适用法律错误。三、原审应当受理魏丽华的起诉。根据《最高人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第七条、第八条的规定，出借人起诉请求担保人承担民事责任，人民法院应予受理。综上，本案涉及刑事犯罪尚未审结。在刑事案件未审结之前，受诉法院应当裁定中止诉讼，而不是驳回起诉或裁定移送。本案出借人起诉请求担保人承担民事责任，法院应当受理。请求二审法院裁定撤销原裁定，裁定原审法院应当受理魏丽华的起诉。 杨士建、助行投资公司均未作答辩。 一审法院认为，泉州市公安局丰泽分局于2018年8月30日对杨士建涉嫌非法吸收公众存款立案进行侦查，并于2018年11月22日以泉公丰（经侦）诉字（2018）00037号《起诉意见书》向泉州市丰泽区人民检察院移送起诉。起诉意见书载明：自2014年以来，杨士建以联合借款的名义，在没有融资资质的情况下，在泉州市丰泽区××大厦××楼经营泉州市助行投资管理有限公司，并通过发放传单、开茶话会等形式，让公司业务员招揽投资者到助行公司签订《借款合同》等协议，允诺支付每月1%-1.5%不等的利息，非法向社会不特定的投资者吸收投资款。至案发，尚有240余名投资者的投资款未能兑付，造成4800余万元的损失，涉嫌非法吸收公众存款罪。本案中，杨士建作为出借代表与魏丽华（出借人）、案外人郭文学（借款人）、助行投资公司（保证人、委托管理人）共同签订《联合出借协议书》，协议书约定以杨士建名义出借4000万元，其中包括魏丽华出借金额5万元。而在公安机关移送起诉的杨士建涉嫌犯罪金额中，已包括魏丽华该5万元出借款项。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条“人民法院立案后，发现民间借贷行为本身涉嫌非法集资犯罪的，应当裁定驳回起诉”的规定，对魏丽华的起诉，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条》第三款，《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第五第一款规定，裁定：驳回魏丽华的起诉。 二审期间，各方当事人均未向本院提交新证据。各方当事人争议焦点为：一审裁定驳回起诉是否正确。 本院认为，本案中杨士建作为借款人与魏丽华（出借人）、助行投资公司（担保人）签订一份《借款合同》，杨士建同时出具的《收据》中载明收到魏丽华5万元。而在公安机关移送的杨士建涉嫌非法吸收公众存款犯罪起诉材料中杨士建涉嫌犯罪的金额中，已包括魏丽华本案的出借款项。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条“人民法院立案后，发现民间借贷行为本身涉嫌非法集资犯罪的，应当裁定驳回起诉，并将涉嫌非法集资犯罪的线索、材料移送公安或者检察机关。”的规定，本案应裁定驳回起诉。《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定：“为依法惩治非法吸收公众存款、集资诈骗等非法集资犯罪活动，根据刑法有关规定，现就审理此类刑事案件具体应用法律的若干问题解释如下……”、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理非法集资刑事案件若干问题的意见》规定：“为依法惩治非法吸收公众存款、集资诈骗等非法集资犯罪活动，维护国家金融管理秩序，保护公民、法人和其他组织合法权益，根据刑法、刑事诉讼法等法律规定，结合司法实践，现就办理非法吸收公众存款、集资诈骗等非法集资刑事案件有关问题提出以下意见……”。可见，非法集资并非刑法上一个独立的罪名，它包含了非法吸收公众存款、集资诈骗等犯罪。因此，一审法院根据《最高人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条的规定，裁定驳回魏丽华的起诉并无不妥。魏丽华主张本案杨士建是以涉嫌非法吸收公众存款罪移送起诉的、不属于《最高人民法院审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第五条规定适用范围依据不足，不予采纳。 综上，魏丽华的上诉请求不能成立，不予采纳。一审裁定认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原裁定。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 胡金琪 审 判 员 黄小丹 审 判 员 陈亚生 二〇一九年九月二十日 法官助理 张 萍 书 记 员 李心诗 附注：适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十一条第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件的处理，一律使用裁定。
福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终3987号 上诉人（原审原告）：林永筑，男，1978年11月4日出生，汉族，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：林成章，福建尚圭律师事务所律师。 委托诉讼代理人：许志东，福建尚圭律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：福建侨成房地产开发有限公司，住所地福建省晋江市安海镇鸿塔小区一号楼2楼。 法定代表人：姚明开，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：曾志群，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：庄俊峰，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。 上诉人林永筑因与被上诉人福建侨成房地产开发有限公司（以下简称“侨成公司”）商品房预售合同纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2019）闽0582民初2525号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 林永筑上诉请求：撤销原判，改判支持林永筑一审的全部诉讼请求。事实和理由：一、侨成公司“交付”的房屋违反《中华人民共和国消防法》强制性规定，属于违法交付。二、侨成公司故意隐瞒房屋不符合交付条件的事实，即使林永筑接收房屋，亦不代表其认可了诉争房屋在办理交房当日已经达到交房条件。三、一审法院认定诉争房屋于2018年4月16日取得房屋测绘报告属于事实认定不清。 侨成公司辩称，一、消防验收不属于商品房交付使用的强制条件，且《商品房买卖合同》并未将消防验收约定为交房条件，林永筑以诉争房屋未经消防验收为由追究侨成公司延期交房的违约责任，依据不足，不能成立。二、侨成公司向林永筑发出的《侨成海景房交房（入伙）通知书》中明确告知其有查验房屋的权利，侨成公司不存在故意隐瞒房屋不符合交付条件的事实。林永筑提前办理交房手续，应视为其认可房屋在办理交房当日已达到双方约定的交付条件。三、一审法院认定诉争房屋于2018年4月16日取得房屋测绘报告属于认定事实清楚。 林永筑向一审法院起诉请求：侨成公司向林永筑支付因逾期交房产生的违约金10117.86元（以总购房款864774元为基数，按日万分之一的标准自2018年3月2日起计算至2018年6月26日止）。 一审法院认定事实：林永筑与侨成公司于2015年9月19日签订《商品房买卖合同》一份，合同约定林永筑向侨成公司购买址于晋江市安海镇海东××地块）59幢Ｂ1303号房屋，总金额为864774元。诉争房屋的购房款已经全部交付，实际交房时间是2018年3月10日。诉争房屋于2015年6月18日取得预售许可，于2018年4月23日经过消防验收，于2018年6月26日取得建设工程验收备案证明书。双方均认可逾期交房违约金按照购房总价的日万分之一计算，起算时间为2018年1月1日，扣除天气因素时间60天，即起算时间顺延至2018年3月2日。诉争商品房于2018年4月16日取得房屋测绘报告。 一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，对房屋的转移占有，视为房屋的交付使用，但当事人另有约定的除外。根据双方在《商品房买卖合同》及附件中关于交房时间、顺延交房情形及宽展期的约定，侨成公司应于2018年3月2日前向林永筑交付诉争房产。侨成公司虽然于2018年4月16日取得房屋测绘报告、于2018年6月26日才完成诉争房产所在项目的竣工验收备案，但林永筑于2018年3月10日办理了交房手续，应视为其认可诉争房产于办理交房当日已达到双方约定的交付条件。结合双方确认的逾期交房违约金应当自2018年3月2日起按照购房总价的日万分之一计算，侨成公司应支付林永筑逾期交房违约金778.3元（864774元×0.01%/日×9日）。林永筑的其他请求，缺乏事实与法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条及《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，判决：一、侨成公司应于判决生效之日起十日内支付林永筑逾期交房违约金778.3元；二、驳回林永筑的其他诉讼请求。案件受理费53元，因适用简易程序减半收取计26.5元，由林永筑负担1.5元,由侨成公司负担25元。 二审中，当事人未提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：侨成公司在本院（2018）闽05民终5824号许丽香、高建筑与侨成公司商品房预售合同纠纷一案中，对许丽香、高建筑二审提供的落款时间为2018年6月20日的《房产测绘报告书》不持异议，并认可该份报告已由住建部门存档，故应以该份报告书落款的2018年6月20日作为侨成公司取得《房产测绘报告书》的日期。 本院认为，我国物权法采用的是债权形式主义的立法例，认为物权变动不需要在债权合同之外另达成物权合意，只要债权合同加上不动产登记或者动产交付的外在表现形式即可。此种立法例下，交付和登记是履行债权合同的行为，是债权法律行为的外在形式，不具有独立的物权变动意思表示，因此，交付属事实行为，而事实行为不存在效力评价。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，对房屋的转移占有，视为房屋的交付使用，但当事人另有约定的除外。由此可见，在侨成公司和林永筑之间没有特别约定的情况下，林永筑于2018年3月10日办理了交房手续，视为其对诉争房屋的转移占有，转移占有是认定交付使用的标志，不存在林永筑所主张的违法交付的问题。林永筑以违法交付为由，主张侨成公司支付实际交付后的逾期交房违约金，于法无据，不予采纳。 综上所述，林永筑的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费53元，由林永筑负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 胡金琪 审 判 员 黄小丹 审 判 员 陈亚生 二〇一九年九月二十六日 法官助理 黄金菊 书 记 员 李心诗 附注本案适用的主要法条及执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 1-
甘肃省泾川县人民法院 结 案 通 知 书 （2019）甘0821执662号 朱志琦、郭玉凤、郭贵成： 申请执行人朱志琦与被执行人郭玉凤、郭贵成婚姻家庭纠纷一案，甘肃省泾川县人民法院(2019)甘0821民初663号民事判决书发生法律效力后，于2019年8月22日立案并转执行庭执行，现将执行结果通知如下： 本案的执行标的46000.00元。(2019)甘0821民初663号民事判决书发生法律效力后，本案进入执行程序，向被执行人送达相关法律文书后（被执行人拒绝签字），对被执行郭贵成的银行账户存款46590.00元进行了扣划，被执行人郭贵成、郭玉凤拒绝退还价值8691.00元的钻戒，故本院对郭贵成的银行账户存款8691.00元进行了扣划，等价扣划被执行人存款后由申请人领取，申请人已经领取了全部案款，本案执行完毕。 特此通知 二〇一九年九月二十四日
辽宁省高级人民法院民 事 裁 定 书（2019）辽民申5427号再审申请人（一审被告、二审上诉人）：胡庆生，1954年2月26日出生，汉族，住沈阳市和平区。被申请人（一审原告、二审被上诉人）：沈阳嘉鸿物业有限公司，住所地：沈阳市沈河区长青街135号。法定代表人：刘乃苇，该公司经理。再审申请人胡庆生因与被申请人沈阳嘉鸿物业有限公司物业服务合同纠纷一案，不服辽宁省沈阳市中级人民法院（2019）辽01民终5767号民事判决，向本院申请再审，本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。胡庆生申请再审称：1、本案超过诉讼时效，现一审被申请人作为原告，起诉再审申请人拖欠物业费，无法律依据；2、因一审法院已实际到现场查看，由于被申请人没有采取及时有效的维修措施，给再审申请人造成了巨大的经济损失和精神压力，因此再审申请人不应缴纳2013年7月至2018年7月物业费；3、被申请人未提交再审申请人未交物业费的证据，再审申请人虽未拿到与前任物业公司签订的赔偿协议，但再审申请人的损失确实存在；4、请求被申请人减免8000元物业费作为再审申请人的家具损坏赔偿，或将其室内破损修复、更新。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第（二）项的规定申请再审。本院经审查认为：根据我国《中华人民共和国民法总则》第一百九十五条之规定，权利人向义务人提出履行请求或义务人同意履行义务，诉讼时效中断，从中断、有关程序终结时起，诉讼时效期间重新计算。在因再审申请人欠缴物业费而形成的债权债务关系中，被申请人为债权人，再审申请人为债务人。根据再审申请人在一、二审过程中所述，被申请人与再审申请人曾多次沟通房屋维修和物业费的缴纳事宜，可视为被申请人向再审申请人提出履行请求，适用诉讼时效中断的规定，诉讼时效从双方协商物业费缴纳事宜之日重新起算，故原判认为本案不宜认定为超过诉讼时效期间并无不当。根据我国《物业管理条例》第七条的规定，业主在物业活动中有按时交纳物业费用的义务。被申请人依据与再审申请人签订的《原香墅前期物业管理服务协议书》提供物业服务，通过收取物业费保证园区物业服务的正常运行，业主是否足额交纳物业费影响园区物业服务的顺利进行和服务质量标准，涉及到园区内诸多业主的利益，尤其是已交费业主的合法权益，再审申请人作为业主应当按时交纳物业费，以保证园区现有物业服务的正常运行。房屋买卖合同和物业合同不是同一法律关系，物业对于业主房屋专有部分的房屋质量问题不承担维修义务，购房人应向开发商主张权利，而不应以拖欠物业费的方式解决房屋质量问题。被申请人在庭审中虽未能举证证明其催缴物业费的事实，但通过再审申请人的陈述可以印证再审申请人于2013年7月8日起至2018年7月7日，未交纳物业费。再审申请人因房屋渗漏所致损失也无法证明其与被申请人就以物业费折抵赔偿金一事达成协议的过程及具体内容，且被申请人不予认可，原审法院不予支持并无不当。由于再审申请人所反映的房屋渗漏问题长期未得到解决，被申请人作为物业公司既未主动担责又未给予明确回复，给再审申请人带来不便，本着公平公正的原则原审法院已酌情判决再审申请人支付8000元物业费，再审申请人要求再减免8000元物业费或对其室内破损进行修复、更新，无充分事实和法律依据。综上，胡庆生的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款之规定，裁定如下：驳回胡庆生的再审申请。审判长  刘少方审判员  闫劲松审判员  席铁斌二〇一九年九月二十三日法官助理赵雪晴书记员栾晶
河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫02民终2568号上诉人（原审被告）：务某，女，汉族，1992年1月20日生，住河南省杞县。委托诉讼代理人：贺成生，杞县公明法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：张某，男，汉族，1993年10月22日生，住河南省杞县。委托诉讼代理人：张家忠，河南众志诚城律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人务某因与被上诉人张某婚约财产纠纷一案，不服河南省杞县人民法院（2019）豫0221民初1081号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。务某上诉请求：依法改判驳回张某一审诉讼请求，支持务某要求对财产分割的诉请，维持一审判决第二项。事实与理由：（一）一审判决第一项明显错误，且对于共同财产不予分割更是错误。根据《最高人民法院关于人民法院审理未办结婚登记而以夫妻名义同居生活案件的若干意见》第10条规定，同居生活期间双方共同所得的收入和购置的财产，按照一般共有财产处理。上诉人与张某自2016年农历腊月二十九举行结婚仪式并同居生活至2019年1月份分居时，上诉人用婚前打工钱8万元投入经营，共收回成本和盈利10万多元，务某分别于2018年5月10日、5月17日分三次存入工商银行，张某又分别于2018年6月10日、6月11日分三次将这10万元取出，该笔钱为双方同居生活期间共同所得收入，应按一般共同财产处理。且张某于2016年按揭购买的小轿车在双方同居后，用上诉人的部分存款和挣的钱每月按2200元归还银行共30000多元。该车除张某首付30000元，其余应为共同财产依法分割。（二）一审法院让务某返还彩礼36000元明显错误。上诉人与张某自2016年12月同居至2019年1月，时间长达2年之久，在同居期间，因张某无生育能力，务某将张某给的彩礼款用于张某治病及日常开支，已经消耗殆尽。因此让务某返还彩礼没有任何依据。张某辩称，虽然一审判决返还彩礼比例较小，但张某没有提起上诉，所以一审法院已经充分照顾到了上诉人。一审判决认定事实清楚，上诉人的上诉理由不能成立，请求二审法院维持一审判决。（一）上诉人接受彩礼118000元应当予以认定。根据媒人的证言，另外30000元可以得到证实。根据当地风俗，媒人中间说到的事情，双方基本可以办到。如果办不到，这个媒就难以成为婚姻。（二）上诉方称打工存下10万元缺乏事实根据。上诉人和张某经常闹矛盾分居，况且没有做生意的经济基础，不可能在很短时间内有10万元存款。上诉人所说的10万元存款，其中有5万是张某父亲给张某的钱存在张某名下的银行卡上，务某知道后，非让存到她名下的银行卡上，为了避免生气把钱存到务某名下银行卡上。另外5万是张某父亲在天津装修，客户给的定金款。后来张某把10万元取出来，其中5万用于客户装修买材料用了，剩下5万是用于客户垫资或者家庭生活所用。总之该10万元不是张某、务某同居期间所挣的钱。（三）车辆是张某父亲在张某和务某未建立关系之前购买的，仅写有张某的名字。所有的付款，从首付款到月供都是张某父亲张俊录所支付。（四）张某和上诉人生活时间较短，虽然从举行结婚仪式到现在有两年时间，但是这中间多次闹矛盾分居，上诉人得知张某车辆是分期付款时，就闹了一次。分居期间，张某及其亲属多次去接务某，但务某始终没有回张某家，说明没有共同继续生活的基础和愿望。因此上诉人所提到的上诉理由与本案事实不符，不能成立，请法院维持一审判决。张某向一审法院起诉请求：1.依法判令被告退还原告给被告的彩礼款118000元；2.本案诉讼费由被告负担。一审法院经审理查明，原、被告经务彩红介绍于2016年4月相识并订婚，原告给付被告见面钱88000元。××××年××月××日，原、被告按农村习俗举行结婚仪式并同居生活，此后也未补办结婚登记手续。因原、被告感情不和，双方于2019年1月分居生活至今。现被告在原告处的个人财产有被子12条、四件套6套。原告称婚前给付被告彩礼30000元，被告称还按揭车辆的贷款为原、被告的共同财产及100000元存款为双方的共同财产和被告在原告处还有其个人财产，双方均未提供充分证据予以证明。一审法院认为，原、被告订婚后按农村习俗举行了结婚仪式并同居生活，后因双方感情不和而分居导致婚约关系解除。因原、被告同居时间较短且被告接受原告的彩礼款数额较大，双方婚约关系解除后，被告接受原告的彩礼款应适当返还，根据原告给付被告的彩礼款及本案情况，一审法院酌定为36000元。原、被告婚约关系解除后，被告在原告处的个人财产应归其所有。原告称婚前给付被告彩礼30000元，被告称还按揭车辆的贷款为原、被告的共同财产及100000元存款为双方的共同财产和被告在原告处还有其个人财产，因双方均未提供充分证据予以证明，不予采信。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第十条第一款第（一）项规定，判决：一、被告务某退还原告张某彩礼款36000元；二、被告务某在原告张某处的个人财产被子12条、四件套6套归被告务某所有；三、驳回原告张某的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。二审经审理查明的事实与一审认定的基本事实一致。本院认为，本案系婚约财产纠纷案件。依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第十条的规定，双方未办理结婚登记手续的，当事人请求返还按照习俗给付的彩礼，法院应当支持。对于虽未办理结婚登记手续，在一起共同生活时间较长的，彩礼应适当返还。本案中张某与务某虽未办理结婚登记手续，但双方已按当地习俗举行结婚仪式，并共同生活了一段时间，故彩礼应适当返还，返还额度应根据双方共同生活的时间、彩礼数额并结合当地农村风俗习惯等因素来确定，一审综合全案案情判令务某返还张某彩礼款36000元并无明显不当。二审中务某称彩礼款已为张某治病及用于共同消费支出，但未提交相关证据予以证明，对其该主张，本院不予支持。至于务某请求的对同居期间的共同收入10万元及对车辆按揭还款金额予以分割的主张，因属于另一个法律关系，不是本案的审理范围，本案不作处理。综上，务某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费700元，由务某负担。本判决为终审判决。审判长  李景友审判员  杜 琦审判员  张景丽二〇一九年九月二十六日书记员  王 月
甘肃省泾川县人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）甘0821执332号 申请执行人：甘肃泾川农村商业银行股份有限公司。 被执行人：卢建全，男，汉族，生于1972年4月28日，住甘肃省，个体户。 被执行人：景秀珍，女，汉族，生于1975年3月27日，住甘肃省泾川县，农民。 本院在执行申请人甘肃泾川农村商业银行股份有限公司与被执行人卢建全、景秀珍借款合同纠纷一案中，向被执行人送达执行通知书，经传唤被执行人未到庭。本院依法通过网络查控系统对被执行人所有在金融系统的存款、房产、工商登记、车辆登记信息以及有可能存在的股票、基金等信息进行了全面查控，执行人再无可供执行的财产。另还对被执行人进行了限制高消费、纳入失信被执行人名单。本院穷尽一切手段后，被执行人仍无可供执行的财产，且被执行人在本院还有案件未履行完毕。申请执行人也无法提供被执行人有可供执行财产的线索，致本案无法执行。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十九条规定，裁定如下； 终结本次执行程序。 申请执行人发现被执行人有可供执行财产的，可以再次申请执行。 本裁定送达后立即生效。 审判长  张立新 审判员  焦海燕 审判员  崔喜海 二〇一九年九月二十五日 书记员  张 超
福建省泉州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）闽05民终4973号 上诉人（原审被告）：刘同良，男，1973年2月9日出生，汉族，住安徽省颖上县。 被上诉人（原审原告）：吴乌里，女，1972年8月3日出生，汉族，住福建省晋江市。 原审被告：刘新亮，男，1997年2月12日出生，汉族，住安徽省颖上县。 上诉人刘同良因与被上诉人吴乌里、原审被告刘新亮民间借贷纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2019）闽0582民初6782号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。 本院审理过程中，上诉人刘同良在收到《受理上诉案件通知》后，未在法定期限内预交二审案件受理费，也未提出减交、缓交或免交受理费的申请。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十条规定，裁定如下： 本案按上诉人刘同良自动撤回上诉处理。一审判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 胡金琪 审 判 员 黄小丹 审 判 员 陈亚生 二〇一九年九月二十五日 法官助理 庄翊晶 书 记 员 吴彬彬 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第三百二十条一审宣判时或者判决书、裁定书送达时，当事人口头表示上诉的，人民法院应告知其必须在法定上诉期间内递交上诉状。未在法定上诉期间内递交上诉状的，视为未提起上诉。虽递交上诉状，但未在指定的期限内交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。
福建省泉州市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）闽05民终4975号 上诉人（原审被告）：曾文峰，男，1979年1月11日出生，汉族，住福建省晋江市。 被上诉人（原审原告）：泉州银行股份有限公司晋江池店支行，住所地福建省晋江市池店镇凤池路8号峰华鞋服有限公司办公楼店面一至三层。 负责人：余建国，该支行行长。 原审被告：晋江龙山鞋业有限公司，住所地福建省晋江市池店镇池店村。 法定代表人：曾育仁,该公司董事长。 原审被告：晋江盈鑫鞋业有限公司，住所地福建省晋江市池店镇池店凤东区187号。 法定代表人：李振聪。 原审被告：福建晋江市万年辉鞋业有限公司，住所地福建省晋江市池店镇洋茂。 法定代表人：林灿阳。 原审被告：曾育仁，男，1960年6月16日出生，汉族，住福建省晋江市。 原审被告：李美霞，女，1963年6月2日出生，汉族，住福建省晋江市。 原审被告：陈瑞治，女，1978年11月21日出生，汉族，住福建省晋江市。 原审被告：李振聪，男，1967年2月8日出生，汉族，住福建省晋江市。 原审被告：林灿阳，男，1972年11月3日出生，汉族，住福建省晋江市。 上诉人曾文峰因与被上诉人泉州银行股份有限公司晋江池店支行等金融借款合同纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院(2018)闽0582民初12214号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。 本院审理过程中，上诉人曾文峰在收到《受理上诉案件通知》后，未在法定期限内预交二审案件受理费，也未提出减交、缓交或免交受理费的申请。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第十一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十条规定，裁定如下： 本案按上诉人曾文峰自动撤回上诉处理。一审判决自本裁定书送达之日起发生法律效力。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 胡金琪 审 判 员 黄小丹 审 判 员 陈亚生 二〇一九年九月二十五日 法官助理 庄翊晶 书 记 员 吴彬彬 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第三百二十条一审宣判时或者判决书、裁定书送达时，当事人口头表示上诉的，人民法院应告知其必须在法定上诉期间内递交上诉状。未在法定上诉期间内递交上诉状的，视为未提起上诉。虽递交上诉状，但未在指定的期限内交纳上诉费的，按自动撤回上诉处理。
泉州市中级人民法院 驳 回 申 诉 通 知 书 (2019)闽05刑申156号 施巧新： 你因犯非法吸收公众存款罪一案，对福建省石狮市人民法院作出的(2018)闽0581刑初169号刑事判决和本院作出的（2019）闽05刑终239号刑事裁定不服。以原判认定施少雄不构成集资诈骗罪错误；本案大部分集资款项来源于亲友，该部分款项不应认定为非法吸收公众存款的犯罪数额或应区分量刑；你在共同犯罪中的作用及主观恶性比施少雄小，应酌情从轻处罚；你具有自首情节，本身也是最大的受害人，原判量刑过重为由，向本院提出申诉。 本院经审查后认为，一、二审认定你犯非法吸收公众存款罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。现针对你的申诉意见，答复如下： 一、关于原审被告人施少雄是否应认定为集资诈骗罪的问题。经查，证人吴某的证言印证了2007年至2012年间原审被告人施少雄参与银行“过桥”业务的事实，证人颜某、魏某等人的证言及相关书证，证实原审被告人施少雄将钱款用于出借他人赚取利差的事实。你及王碧珍归案后的供述证实2013年至2014年7月前原审被告人施少雄均能按期支付所借款项利息。原审被告人施少雄关于其前期将钱款用于银行“过桥”生意，后期用于出借他人及支付所借款项利息的供述，能够与前述证据相互印证，证实其资金的去向情况。在案证据亦能表明原审被告人施少雄取得所吸收的款项后，并未携款潜逃、肆意挥霍或用于违法犯罪活动等，现有证据尚不足以证实原审被告人施少雄具有非法占有所涉集资款的犯罪目的，故依法不能随意拨高而认定原审被告人施少雄的行为构成集资诈骗罪。原审判决对原审被告人施少雄的定性和适用法律正确。你关于此节的意见没有事实和法律依据，不能成立，不予采纳。 二、关于你提出你与王碧珍在共同犯罪中作用较小，且是最大的受害人的问题。经查，你及王碧珍为赚取数额不菲的利息差，基于主动状态而协助原审被告人施少雄实施非法吸收资金的行为，是非法集资活动中的集资代理人。你明知非法向不特定多人宣传并进行非法集资这一行为的违法性，即使你对集资理由的真实性甚至资金的用途不完全明知或者不十分关心，但本案所有的钱款均系由你及王碧珍共同向他人非法集资，共同实施了主要的犯罪行为，均对可能产生的后果有一定的认知，只是出于牟利的目的而积极地为集资行为人提供帮助，主观上具有明显的过错，客观上对犯罪的既遂起到了重要作用。根据你及王碧珍归案后的供述，并与原审被告人施少雄的供述相互印证，你及王碧珍向不特定对象吸收存款时支付的利息(每月，下同)是1%至1.2%，而施少雄向你及王碧珍支付的利息是1.8%，扣除所谓的佣金，你及王碧珍转手交款就获得了中间的利息差0.42%至0.62%，这种分配方式亦足以说明你及王碧珍在共同非法吸收公众存款犯罪中处于较为重要的地位及起到重要的作用。因此，你提出你在共同犯罪中作用较小的意见，明显与事实不符，不能成立，不予采纳。同时，你与王碧珍作为非法集资行为的集资代理人，你及王碧珍从中获取的代理费、好处费或者说利息差，均是集资行为人以吸收的资金向你及王碧珍二人支付。根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理非法集资刑事案件适用法律若干问题的意见》的规定，向社会公众非法吸收的资金属于违法所得；向帮助吸收资金人员支付的代理费、好处费、返点费、佣金、提成等费用，依法均应当予以追缴。你及王碧珍所获得的报酬或称利息差，同样来源于集资行为人非法吸收的资金，本质上仍属于集资行为人对其违法所得作出的处分，因此即使你有使用自有资金参与“投资”，即你作为集资代理人同时又兼具集资参与人身份，但你所获得的利息差均系基于帮助吸收资金行为而获得，依法亦应予以追缴，而不论你自身所投入的本金是否已经得到足额返还。在案证据表明你无法提供充分的证据证实所投入的资金均系自有资金而不是来源于利息差，不能据此认定你的损失系你自有资金的事实。你提出你是最大的受害者的意见与事实不符，不能成立，不予采纳。 三、关于你提出本案大部分集资款项来源于亲友，该部分款项不应认定为非法吸收公众存款犯罪数额或应区分量刑的问题。经查，在案证据表明，你及王碧珍虽有部分钱款系向亲友非法吸收，但均是明知吸收资金的信息向社会公众扩散而予以放任，该行为指定的群体就不再是特定的亲友群体，而是不特定对象，因此，依法应当对你向亲友及向其他人员所吸收的钱款均认定为向不特定多数人非法吸收。故你提出的该节意见没有事实和法律依据，不能成立，不予采纳。本案的大部分非法集资款项均为原审被告人施少雄所支配使用，但大部分的非法集资款项均由你及王碧珍向社会公众宣传而最终为你及王碧珍二人实际进行非法吸收，再转手交给原审被告人施少雄，双方对造成各集资参与人钱款损失所起的作用基本相当，均应共同承担退赔责任。原审判决已经综合考虑原审被告人施少雄、你及王碧珍的犯罪事实、犯罪性质、对社会的危害程度、三人在共同犯罪的地位与作用，以及你具有的自首情节等，对你判处了相应的刑罚，该量刑均适当。你提出原判量刑畸重，请求再予改判较轻刑罚的意见，均没有事实和法律依据，不能成立，不予采纳。 综上，你的申诉不符合《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十三条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百七十五条第二款规定的应当重新审判的情形，原裁判应予维持。 特此通知 二〇一九年九月二十九日