广西壮族自治区柳州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂02刑终254号 原公诉机关广西壮族自治区柳城县人民检察院。 上诉人（原审被告人）蓝钿斯，男，1987年6月5日出生于广西壮族自治区柳城县，壮族，小学文化，农民，住柳城县。曾犯盗窃罪，于2007年6月7日被判处有期徒刑十二年，2014年4月24日刑满释放。因涉嫌犯非法生产制毒物品罪，于2017年9月22日被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现羁押于柳城县看守所。 辩护人罗秋强，广西宝洁律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）江先涛，男，1980年8月29日出生于广西壮族自治区柳州市，汉族，大专文化，住柳州市鱼峰区。因涉嫌犯非法生产制毒物品罪，于2017年9月21日被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现羁押于柳城县看守所。 原审被告人韦文引，男，1976年7月7日出生于广西壮族自治区柳州市柳江区，壮族，初中文化，农民，住柳州市柳江区。因涉嫌犯非法生产制毒物品罪，于2017年9月22日被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现羁押于柳城县看守所。 原审被告人韦召纯，男，1981年4月1日出生于广西壮族自治区柳州市柳江区，壮族，小学文化，农民，住柳州市柳江区。曾犯聚众斗殴罪，于2012年12月12日被判处有期徒刑一年六个月，2013年9月24日刑满释放。因涉嫌犯非法生产制毒物品罪，于2017年9月22日被刑事拘留，同年10月27日被逮捕。现羁押于柳城县看守所。 广西壮族自治区柳城县人民法院审理广西壮族自治区柳城县人民检察院指控原审被告人韦文引、韦召纯、蓝钿斯、江先涛犯非法生产制毒物品罪一案，于2019年5月15日作出（2018）桂0222刑初173号刑事判决。原审被告人蓝钿斯、江先涛不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人蓝钿斯、江先涛，审阅辩护词，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2017年7月中旬，被告人韦文引、韦召纯、蓝钿斯等人在柳城县XX乡XX水泥厂宿舍区韦某2养猪场内搭建钢架棚合伙非法生产制毒物品羟亚胺及邻氯苯基环戊酮。在生产过程中，韦文引、韦召纯、蓝钿斯等人将非法生产出的一部分羟亚胺卖给他人，非法获利1100000元并与涉案人乔某、韦某1、韦某2进行分配。2017年9月20日23时许，柳城县公安局民警在柳城县XX乡XX水泥厂宿舍区韦某2养猪场的钢架棚内将正在非法生产制毒物品羟亚胺的被告人韦文引、蓝钿斯等人抓获。同时，公安民警还在现场查获了生产制毒物品的工具一批及黄色粉末状可疑易制毒化学品0.92千克、褐色固液混合物可疑易制毒化学品47.62千克、褐色液体状可疑易制毒化学品204.27千克、黑褐色液体状可疑易制毒化学品62.68千克。经鉴定，0.92千克粉末状的可疑易制毒化学品、47.62千克固液混合物的可疑易制毒化学品、204.27千克液体状的可疑易制毒化学品的检材中均检出羟亚胺成分，62.68千克液体状疑似制毒物品的检材中检出邻氯苯基环戊酮成分。 被告人江先涛明知韦文引想制造羟亚胺，仍查找资料、购买设备和原料与韦文引一起学习制作羟亚胺的工艺。自2017年6月起，被告人江先涛明知韦文引在非法生产制毒物品邻氯苯基环戊酮和羟亚胺，仍然帮其在网上向不同商家购买硫酸、乙醇、邻氯苯甲腈、乙酸乙酯、氯化铵、氨水、氢溴酸等化学品和两台离心机，并从中获取非法利益50000元。 2017年9月20日晚，公安人员在韦召纯的租住屋内将其抓获归案，并缴获现金200元及手机三部。同时，在江先涛的住房内将其抓获归案，并缴获无水乙醇一瓶、三乙胺一瓶、石油醚一瓶、乙酸乙酯一瓶、邻氯苯甲腈一瓶、硫酸一瓶、溴代环戊烷一瓶、氯化铵一瓶、搅拌器一台，公安机关另扣押其中国建设银行卡一张、柳州银行卡一张、电脑主机二台、手机五部、东风牌小汽车一辆、宝骏牌小汽车一辆。江先涛归案后，其亲属已代其将非法所得款20000元退交柳城县公安局，在庭审后另将非法所得款30000元退交原审法院。 另查明，韦文引归案后，公安机关扣押了其苹果牌手机一部、品牌不详手机一部、路虎揽胜越野车一辆（以覃某2的名义购买）、东风日产小轿车一辆，扣押了其妻韦某3的970元。蓝钿斯归案后，公安机关扣押了其苹果牌手机一部、福特牌小轿车一辆，其亲属已代其将非法所得款50000元退交柳城县公安局。此外，韦某1的亲属已代其向柳城县公安局退交了非法所得款30000元，乔某亲属已代其向柳城县公安局退交了非法所得款20000元。柳城县公安局还在柳城县德邦物流营业部扣押了涉案的化工原料一桶。 上述事实,有经一审庭审质证确认的受案登记表、立案决定书、到案经过、现场勘验笔录、搜查笔录、扣押决定书、当面称量、取样、封存记录及照片、提取笔录、银行交易明细清单、辨认笔录、毒品鉴定书，蓝钿斯、韦召纯的前科判决书及释放证明书、暂时扣留财物专用收据、证人乔某、韦某1、韦某2、韦某6、张某、韦某4、韦某5、陈某、覃某1、覃某2、顾某、鲍某、蔡某的证言、被告人韦文引、韦召纯、蓝钿斯、江先涛的供述、户籍证明等证据，足以认定。 原判认为，被告人韦文引、韦召纯、蓝钿斯违反国家规定，非法生产制毒物品羟亚胺及邻氯苯基环戊酮，被告人江先涛明知韦文引非法生产制毒物品仍为其提供帮助，四被告人的行为均构成非法生产制毒物品罪，且情节特别严重。公安机关查获的可疑物品经检测分别含有羟亚胺及邻氯苯基环戊酮成分，说明韦文引、韦召纯、蓝钿斯已成功生产出了制毒物品，而法律并未规定需要进行含量检测来确定数量，至于制毒物品存在形态的不同，在量刑时将予以考虑。对韦文引关于公安机关缴获的制毒物品是半成品的辩解，韦文引的辩护人、韦召纯的辩护人关于应对查获的羟亚胺及邻氯苯基环戊酮进行含量鉴定的该节辩护意见，不予采纳。在生产制毒物品的共同犯罪中，韦文引提起犯意，指导并参与生产，韦召纯、蓝钿斯直接实施生产制毒物品行为，参与利益分配，均起主要作用，均是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚。但韦召纯、蓝钿斯相对于韦文引是罪责较轻的主犯。对韦召纯的辩护人关于韦召纯是从犯的辩护意见，不予采纳。江先涛不是非法生产制毒物品的合伙人，只是为韦文引非法生产制毒物品提供帮助，处于从属地位，起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。江先涛如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。江先涛退出非所得款50000元，可酌情从轻处罚。根据上述情形，决定对江先涛减轻处罚。对江先涛的辩护人关于江先涛是从犯、能如实供述以及有退赃情形的辩护意见，予以采纳。但根据江先涛的犯罪情节，尚不足以对其适用缓刑。江先涛的辩护人关于对江先涛适用缓刑的辩护意见，不予采纳。韦召纯、蓝钿斯如实供述自己的基本罪行，依法对其从轻处罚。韦召纯的辩护人关于韦召纯当庭认罪的辩护意见，予以采纳。由于韦文引当庭对其把生产出来的制毒物品卖给他人的事实翻供，故对其辩护人关于韦文引如实供述的辩护意见，不予采纳。韦召纯、蓝钿斯曾犯罪被判处有期徒刑刑罚，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑刑罚之罪，是累犯，依法对其从重处罚。综合考虑四被告人的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款以及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款第(二)项、第(三)项、第八条第二款第(一)项之规定，作出如下判决： 一、被告人韦文引犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币十二万元。 二、被告人韦召纯犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币八万元。 三、被告人蓝钿斯犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币八万元。 四、被告人江先涛犯非法生产制毒物品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币四万元。 五、在生产现场查获的涉案物品物证编号为1的蓝色塑料桶一个、物证编号为2的蓝色塑料壶十二个、物证编号为3的蓝色塑料壶四个、物证编号为4的白色塑料壶三个、物证编号为5的冰柜一台、物证编号为6的粉末状物小半袋、物证编号为7的固液混合物八盘、物证编号为8的蓝色塑料桶一个、物证编号为9的红色塑料缸三个、物证编号为10的真空泵一台、物证编号为11的抽滤瓶一个、物证编号为12的冷热一体循环机一台、物证编号为13的反应釜一台、物证编号为14的冷却塔一台、物证编号为15的蓝色塑料桶一个、物证编号为16的白色塑料壶三个、物证编号为17的电子称一台、物证编号为18的蓝色塑料壶四个、物证编号为19的金色金属桶十六个、物证编号为20的白色塑料箱一个、物证编号为21的白色塑料箱一个、物证编号为22的白色塑料箱一个、物证编号为23的碘三瓶、物证编号为24的金属状碎屑半袋、物证编号为25的蓝色塑料壶十五个、物证编号为26的蓝色塑料桶七个、物证编号为27的金色金属桶十个、物证编号为28的白色塑料桶三十三个、物证编号为29的氯化铵九袋、物证编号为30的白色壶子八个、物证编号为31的蓝色塑料桶一个及容器内的物质(包含检出羟亚胺成分的易制毒化学品共252.81千克及检出邻氯苯基环戊酮成分的易制毒化学品62.68千克)，在被告人江先涛的住房内查获的无水乙醇一瓶、三乙胺一瓶、石油醚一瓶、乙酸乙酯一瓶、邻氯苯甲腈一瓶、硫酸一瓶、溴代环戊烷一瓶、氯化铵一瓶、搅拌器一台，在柳城县德邦物流营业部扣押了涉案的化工原料一桶，予以没收，由扣押单位柳城县公安局依法处理。 六、被告人韦召纯被柳城县公安局扣押的非法所得款200元，被告人江先涛退交柳城县公安局的非法所得款20000元及退交本院的非法所得款30000元，被告人蓝钿斯退交柳城县公安局的非法所得款50000元，韦某1退交柳城县公安局的非法所得款30000元，乔某退交柳城县公安局的非法所得款20000元，予以追缴，上缴国库外，余下非法所得款999800元，继续追缴，上缴国库。 蓝钿斯上诉称，其是在韦文引的安排下做工，起次要作用，是从犯；其归案后如实供述犯罪事实，且与同伙生产的化学物是半成品，没有作定量检测，具体的数量事实不清；其主动退赃。综述，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。 辩护人亦持相同的辩护意见。 江先涛上诉称，其是从犯，归案后如实供述犯罪事实，积极退赃，原判量刑过重，请求二审法院减轻处罚。 经二审审理查明的事实和证据与原判认定的相一致。相关证据均经一审法院庭审质证，本院予以确认。 本院认为，原判认定原审被告人韦文引、韦召纯、蓝钿斯、江先涛违反国家规定，非法生产制毒物品羟亚胺及邻氯苯基环戊酮，其行为均构成非法生产制毒物品罪，且情节特别严重的事实清楚，证据充分，定性准确。在共同犯罪中，韦文引提起犯意，购买原料，指导并参与生产，韦召纯、蓝钿斯直接参与生产制毒物品及利益分配，均起主要作用，均是主犯，但韦召纯、蓝钿斯作用稍小于韦文引，故对蓝钿斯及其辩护人提出蓝钿斯是从犯的上诉及辩护意见，本院不予采纳。公安机关已对现场查获的可疑物品进行定性检测，确定含有羟亚胺及邻氯苯基环戊酮成分，即是制毒物品的原料，由于有部分制毒物品处于正在生产状态，表现的形态不同，原判在量刑时已考虑，故不作含量检测并不影响到本案数量的认定，对上诉人蓝钿斯及其辩护人提出其在现场提取的化学物品没有作定量检测，具体数量认定事实不清的上诉及辩护意见，本院不予采纳。韦文引、韦召纯是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚，江先涛是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚；韦召纯、蓝钿斯是累犯，依法应当从重处罚；韦召纯、蓝钿斯、江先涛归案后如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚，蓝钿斯、江先涛积极退赃，可以酌情从轻处罚，原判对上述情节均予认定，对韦召纯、蓝钿斯从重处罚，对江先涛减轻处罚，量刑适当。蓝钿斯、江先涛无其他法定从轻或减轻处罚的情节，对蓝钿斯请求从轻处罚及江先涛请求减轻处罚的上诉意见，本院不予采纳。原判适用法律正确，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  薛胜进 审判员  李 玲 审判员  陈永强 二〇一九年九月二日 书记员  曾柳强