宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)宁01民终2326号上诉人（原审原告）：宁夏共享模具有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市经济技术开发区宁朔南街298号。法定代表人：彭凡，该公司董事长。委托诉讼代理人：张小军。上诉人（原审被告）：安颂国，男，1972年4月20日出生，汉族，宁夏共享模具有限公司员工，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：黄立辉，宁夏辅德律师事务所律师。上诉人宁夏共享模具有限公司（简称共享公司）、安颂国因劳动争议纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2016）宁0105民初1357号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月27日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。共享公司上诉请求：1、撤销宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院（2016）宁0105民初1357号民事判决；2、共享公司不与安颂国签订无固定期限劳动合同；3、共享公司向安颂国支付停工留薪工资差额18474.13元（2844元×10月-9965.87元=18474.13元）；4、共享公司不向安颂国支付2016年1月1日至2016年9月20日的工资。事实和理由：一、一审法院判决双方签订无固定期限劳动合同错误，认定共享公司自1995年6月为安颂国缴纳了职工基本养老保险无事实和法律依据。共享公司2008年11月才注册成立，系独立企业法人。2009年10月15日与安颂国签订劳动合同，合同期限2009年10月15日至2012年12月31日。2012年12月28日续签《劳动合同》，约定劳动期限为2013年1月1日至2015年12月31日。因安颂国在工作期间癫痫病多次发作，不能胜任工作，不能实现合同目的，共享公司不同意与其签订无固定期限劳动合同。二、一审法院认定共享公司向安颂国支付停工留薪期的工资差额20840.93元错误。共享公司在一审中提交证据已经证实安颂国的月平均工资为2844元，一审法院认定安颂国月平均工资3080.67元与事实不符。三、一审法院判决共享公司向安颂国支付2016年1月1日至2016年9月20日的工资错误。双方二次劳动合同2015年12月31日到期后并未签订任何劳动合同，2015年12月31日双方劳动关系已经终止。安颂国的上诉请求：增加判决共享公司承担安颂国治疗工伤所花费的医疗费5215.07元。事实和理由：一审法院关于”安颂国因此次工伤所产生的不符合基本医疗支付范围的医疗费，由其自行承担”的认定不符合法律规定。宁夏共享模具有限公司作为用人单位，理应承担本单位职工的工伤风险。根据《工伤保险条例》规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金中支付。该规定只是明确了工伤保险基金支付的范围，并没有规定不符合基本医疗保险支付范围的医疗费应有工伤职工自行承担。共享公司向一审法院起诉请求：1、共享公司不与安颂国签订无固定期限劳动合同；2、共享公司不向安颂国支付理应由社保基金核销的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金及其他应由社保金支付的费用；3、共享公司向安颂国支付停工留薪工资差额18474.13元（2844元×10月-9965.87元=18474.13元）；4、驳回安颂国的其他仲裁请求。一审法院认定事实：2009年10月15日，原、被告签订《劳动合同》一份，约定，被告到原告处从事油漆工或其它岗位工作，期限为2009年10月15日至2012年12月31日止，工作时间为每周工作5天，每日工作8小时，每周正常工作不超过40小时，并至少休息一天。2012年12月28日，原、被告续签《劳动合同》，约定劳动期限为2013年1月1日至2015年12月31日止。2014年10月27日，原告因在门卫岗位拖地时摔倒，后在宁夏回族自治区人民医院住院治疗34天，产生住院医疗费60903.31元。其伤情出院诊断为：1、颈髓损伤伴四肢不全瘫；2、闭合性颅脑损伤脑震荡；3、左侧眉弓挫裂伤。出院医嘱：1、继续颈托固定，避免外伤，适当的功能锻炼；2、每月门诊复查，根据复查情况进一步处理；3、不适随诊。2015年11月4日，经银川市劳动能力鉴定委员会鉴定，确认被告为工伤七级，无护理依赖。被告支出鉴定费224元。2015年11月5日，银川市劳动能力鉴定委员会下发”关于李军等19名工伤职工停工留薪期确认结论的通知”（银劳鉴发〔2015〕54号），确认被告停工留薪期为10个月。2014年11月至2015年8月，原告支付被告停工留薪期工资9965.87元。2014年11月10日，原告以借支形式垫付被告医疗费用30000元。2015年1月23日，原告从银川市医疗保险事务管理中心报销被告工伤医疗费及住院伙食补助费55688.24元，原告扣减其垫付的30000元后，于2015年4月2日支付被告25688.24元。2016年3月24日银川市医疗保险事务管理中心将被告的一次性伤残补助金32349.46元（2488.42元×13月）支付给被告，被告未支付给原告。被告工伤前12个月月平均工资为3080.68元。原告为被告缴纳了1995年6月至2015年12月的职工基本养老保险以及2003年7月至2015年12月的职工基本医疗保险、2005年4月至2015年11月的工伤保险、2005年4月至2015年11月的职工生育保险。2016年2月23日，被告（申请人）因”履行劳动合同、支付工伤待遇”等发生争议，以原告为被申请人，向宁夏银川市西夏区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求依法裁决：1、双方签订无固定期限劳动合同；2、被申请人支付申请人医疗费5215.07元、住院伙食补助费525元、护理费3528.7元、交通费700元、劳动鉴定费224元、一次性伤残补助金41535元、停工留薪期工资差额27072元、2016年1月1日至2016年2月29日工资6390元，并按照申请人受伤前月平均工资标准支付至双方订立无固定期限劳动合同之日。该仲裁委员委于2016年3月31日作出银西劳人仲字〔2016〕第73号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人于裁决书生效之日起十日内，支付申请人住院伙食补助费525元、医疗费5215.07元、劳动能力鉴定费224元、停工留薪期工资差额24162.13元、一次性伤残补助金41535元（3195元∕月×13月）、2016年1月、2月未订立劳动合同双倍工资12780元（3195元∕月×2月×2倍）；2、双方补签无固定期限劳动合同，起始日期为2009年10月15日；3、驳回申请人的其它仲裁请求。原告不服该裁决书，诉至法院。在审理过程中，原告表示同意支付劳动能力鉴定费224元。一审法院认为，原、被告连续两次签订固定期限劳动合同，现被告要求与原告订立无固定期限劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同，故原告应当与被告订立无固定期限劳动合同，无固定期限劳动合同起始期限为2016年1月1日。对于原告主张的停工留薪期工资差额，依据《工伤保险条例》第三十三条，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。现被告工伤前12个月月平均工资为3080.68元，停工留薪期为10个月，原告应支付被告停工留薪期工资30806.8元（3080.68元∕月×10月），原告已支付9965.87元，尚欠20840.93元（30806.8元-9965.87元），原告理应支付。被告在仲裁请求中要求原告支付自2016年1月1日至2016年2月29日的工资6390元及按照被告受伤前月平均工资标准支付工资至双方订立无固定期限劳动合同之日，因被告工伤前12个月月平均工资为3080.68元，故原告应支付被告自2016年1月1日至2016年9月20日止的工资为26699.23元（3080.68元×8月＋3080.68元÷30天×20天）。原告未将其从银川市医疗保险事务管理中心报销取得的被告的一次性伤残补助金32349.46元支付给被告，故原告应向被告支付一次性伤残补助金32349.46元，因此，对原告要求不支付被告一次性伤残补助金的诉讼请求，不予支持。劳动能力鉴定费224元，应由工伤保险基金支付，但本案诉讼中原告愿意支付，予以支持。原告已经为被告缴纳了职工基本医疗保险和工伤保险，依据《中华人民共和国社会保险法》和《工伤保险条例》，被告因此次工伤所产生的符合基本医疗保险药品目录、诊疗项目、医疗服务设施标准以及急诊、抢救的医疗费用，按照国家规定从基本医疗保险基金中支付，不符合基本医疗保险支付范围的医疗费，由被告自行承担，且原告已经将银川市医疗保险事务管理中心报销的被告的工伤医疗费、伙食补助支付给被告，故对被告要求原告支付医疗费、住院伙食补助费的诉讼请求，不予支持。对被告主张的护理费、交通费，无事实与法律依据，不予支持。依据《中华人民共和国劳动法》第十六条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条、第三十九条、第四十条，《中华人民共和国社会保险法》第二十三条、第二十五条、第二十八条、第二十九条、第三十三条、第三十六条、第三十八条、第三十九条，《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《宁夏回族自治区实施办法》第二十四条、第二十六条、第二十七条之规定，判决：一、原告宁夏共享模具有限公司于本判决生效后十日内支付被告安颂国停工留薪期工资差额20840.93元、一次性伤残补助金32349.46元、2016年1月1日至2016年9月20日止的工资26699.23元、劳动能力鉴定费224元，共计80113.6元；二、原告宁夏共享模具有限公司与被告安颂国补签无固定期限劳动合同，合同起始日期为2016年1月1日；三、驳回原告宁夏共享模具有限公司的其它诉讼请求。案件受理费10元，由原告宁夏共享模具有限公司负担。二审审理期间，对一审卷宗进行了审阅并经询问，双方当事人均无新的事实和证据提交法院。本院认为，共享公司与安颂国连续两次签订固定期限劳动合同，现安颂国要求与共享公司订立无固定期限劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同，故共享公司应当与安颂国订立无固定期限劳动合同。共享公司不与安颂国签订无固定期限劳动合同的行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》的规定，共享公司应与安颂国签订无固定期限劳动合同，起始期限为2016年1月1日。由于与安颂国签订无固定期限合同是条件成就后共享公司的法定义务，故安颂国的无固定期限劳动合同始于2016年1月1日，用人单位应支付工资，一审法院判决共享公司向安颂国支付2016年1月1日起的工资并无不当。安颂国的工资收入是综合性收入，虽然共享公司在一审中提交了安颂国工伤前12个月的平均工资数额是2844元，但从共享公司向安颂国转账支付工伤前12个月平均工资的数额要高于2844元，一审法院依据此数额计算得出平均工资为3080.67元，应予确认。共享公司的上诉请求和理由不成立，不予支持。《工伤保险条例》的制定是为了保障因工作遭受事故伤害或患职业病的职工获得医疗救治和经济补偿，促进工伤预防和职业康复，分散用人单位的工伤风险。只要用人单位办理工伤保险手续，按规定缴纳所在单位职工的工伤保险费用，发生工伤事故所需治疗、康复及其它依规定产生的费用，由工伤保险基金支付。安颂国在工作中发生工伤事故，按照规定，其治疗康复费用已经从工伤保险基金获取了救治和补偿。根据《工伤保险条例》规定，治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金中支付。按此规定，救助和补偿是具有法定标准的，也即只有在工伤治疗康复救助中符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，才属于支付范围。安颂国所主张花费的医疗费5215.07元已超出工伤保险基金支付的标准范围，该费用应由其自负。共享公司已按规定为职工办理工伤保险，纳入社会统筹管理，该风险责任已经分散至工伤保险基金。《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。该规定亦明确用人单位支付工伤医疗康复费的标准与工伤保险基金支付的标准是一致的。故，安颂国再要求用人单位报销支付工伤医疗费的主张与《工伤保险条例》的规定相违背，对该请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件诉讼费10元，由宁夏共享模具有限公司负担5元，安颂国负担5元。本判决为终审判决。审判长  周振禄审判员  彭 云审判员  刘煜珊二〇一六年十二月二十日书记员  韩丽萍