安徽省巢湖市人民法院民 事 判 决 书(2016)皖0181民初2274号原告：蔡某某，女法定代理人：蔡某法定代理人：焦某某委托代理人:王伟民，安徽海华律师事务所律师。被告：巢湖市某某小学法定代表人：陈某某，该校校长。委托代理人：徐业良、王多平，安徽天辰律师事务所律师。被告：唐某某被告：唐某被告：唐某某三被告共同委托代理人：黄延福、李剑桥（实习），安徽福达律师事务所律师。原告蔡某某诉被告巢湖市某某小学、唐某某、唐某、唐某某生命权、健康权、身体权纠纷一案,本院受理后，依法由审判员张迎春独任审判，2016年7月13日公开开庭进行了审理，因被告唐某某方申请重新鉴定，本案中止审理，2016年9月30日恢复审理。原告蔡某某的委托代理人王伟民，被告巢湖市某某小学的委托代理人王多平，被告唐某、唐某某及委托代理人李剑桥到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告蔡某某向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告共同赔偿医疗费12880.62元、住院伙食补助费240元、营养费2700元、护理费13620元、伤残赔偿金53872元、精神损害赔偿金10000元、鉴定费2400元、交通费4000元、住宿费1296元，各项费用合计101008.62元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告系被告巢湖市某某小学四年级学生，2015年10月12日下午两时许，原告在校内返回班级上课途中，被同班同学唐某某撞到在地，致右上肢肿胀疼痛，原告即被送往安徽医科大学附属巢湖医院接受治疗，经该院确认为孟氏骨折，医嘱建议转上级医院进一步治疗。经安徽省立医院等几家医院医治无果后，2016年1月5日，原告被送往上海市第六人民医院接受手术治疗，同年1月13日出院。2016年4月13日，安徽三康司法鉴定所对原告进行伤残等级、三期及后续治疗费鉴定，因本次外伤，原告构成十级伤残，休息期限180日为宜，护理期限60日为宜，营养期限90日为宜，后续治疗费用以实际发生计算。原告认为，被告巢湖市某某小学作为教育机构，未积极履行教育、管理、保护学生的义务，被告唐某某的父母未积极履行监护义务，致使原告受伤，应当承担相应的法律责任。事发后原告多次就赔偿事宜找被告协商，被告仅支付了部分医疗费用。双方对赔偿未达成一致，以致成讼。被告巢湖市某某小学辩称：1、原告的部分赔偿请求无事实依据，部分赔偿请求过高；2、本案原告受伤，巢湖市某某小学不应承担赔偿责任。被告唐某某、唐某、唐某某辩称：1、原告所遭受损害的赔偿责任不应全部由唐某某方承担，原告所在的教育机构应当承担赔偿责任；2、相关医疗机构存在严重医疗过错，因其误诊、漏诊对原告造成的损害不应当由唐某某方赔偿；3、原告主张的赔偿项目缺乏依据且标准过高。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：蔡某某、唐某某均系巢湖市某某小学在校学生，2015年10月12日下午两时许，原告在校内返回班级上课途中，被同班同学唐某某撞到在地，两位同学把蔡某某扶回班级，第一节课时，班主任通知蔡某某、唐某某家长，及时将蔡某某送往安徽医科大学附属巢湖医院进行门诊治疗，诊断为尺骨鹰嘴骨折，给予右肘石膏外固定；10月13日、10月17日、10月24日原告因右上肢肿胀疼痛在该医院进行门诊复查；10月31日拆除石膏托；11月1日原告在该医院被诊断为右孟氏骨折（陈旧性），医嘱建议转上级医院进一步治疗；后原告在合肥市第八人民医院、安徽省立儿童医院、上海交通大学医学院附属新华医院、上海市第六医院等医院进行检查，诊断为右孟氏骨折（陈旧性），建议手术治疗。2016年1月5日，原告在上海市第六人民医院住院治疗，诊断为右陈旧性蒙特贾骨折脱位，1月8日在全麻下行右肘关节脱位切开复位术（肱桡关节），1月13日出院；2月4日拆石膏、拆线。2016年4月13日，安徽三康司法鉴定所对原告的伤残等级、三期及后续治疗费进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人蔡某某因被人撞伤致右前臂旋转功能丧失评定十级伤残。2、被鉴定人蔡某某本次外伤，休息期限180日为宜，护理期限60日为宜，营养期限90日为宜。3、被鉴定人蔡某某后续治疗费用以实际发生计算。原告用去鉴定费2400元。案件审理过程中，被告唐某某方申请对原告的伤残等级、三期进行重新鉴定，本院委托安徽全诚司法鉴定中心进行重新鉴定。2016年9月26日安徽全诚司法鉴定中心作出皖全诚司法鉴定中心[2016]临鉴字第898号关于蔡某某伤残等级及误工期、营养期、护理期的重新鉴定意见：被鉴定人蔡某某外伤致右肱骨外侧髁骨折累及骺板，评定为拾级伤残。被鉴定人蔡某某三期评定为误工180日，护理60日，营养90日。原告治疗期间，唐某某方已经支付25000元现金给原告，同时原告认可被告唐某某方支付了医疗费985.07元。本院认为：本案的争议焦点一、本案是否存在误诊、漏诊等延误治疗导致损失扩大的事实？本案原告蔡某某受伤后即在相关医疗机构进行积极治疗和康复训练，并未延误治疗期限；原告受伤后先在安徽医科大学附属巢湖医院进行了石膏固定，在拆除石膏后仍感疼痛不适，活动受限，后医嘱建议后转上级医院进一步治疗，原告方赴上海市第六人民医院进行手术治疗，因而先石膏固定后手术治疗符合正常的医疗程序，原告所进行的手术仅限于右肘关节脱位切开复位，从孟氏骨折治疗的角度上，该手术具有必然性和基础性；从现有证据不能推断相关医疗机构存在误诊、漏诊等医疗过错。另外从病历和医疗费发票中可见，原告亦不存在相关的并发症，因而不存在损失扩大的事实。本案的争议焦点二、被告巢湖市某某小学应否承担赔偿责任？根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十八条规定：无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。《学生伤害事故处理办法》第五条规定：学校应当对在校学生进行必要的安全教育和自护自救教育；应当按照规定，建立健全安全制度，采取相应的管理措施，预防和消除教育教学环境中存在的安全隐患；当发生伤害事故时，应当及时采取措施救助受伤害学生。学校对学生进行安全教育、管理和保护，应当针对学生年龄、认知能力和法律行为能力的不同，采用相应的内容和预防措施。《中小学幼儿园安全管理办法》第二十八条规定：学校在日常的教育教学活动中应当遵循教学规范，落实安全管理要求，合理预见、积极防范可能发生的风险。案涉事故发生时，蔡某某、唐某某均未满十周岁，属于无民事行为能力人，缺乏自我保护及行为预见能力，具有活泼好动、不守规矩、自控能力差、心智未完全成熟的特点，较成年人相比需要保护和照顾，这方面需要家长和学校的共同努力，而未成年人在校期间，脱离了监护人的照管，学校自然便成了照顾未成年人身心健康的法律主体。巢湖市某某小学作为教育管理机构，在面对不同年龄阶段的学生，学校所应承担的善良管理人的注意义务的程度也随之不同，对无民事行为能力学生所应尽的安全义务程度要高于限制行为能力学生。原告蔡某某遭受的人身损害发生在校园内，巢湖市某某小学作为教育管理机构在课间管理等方面存在问题，且所举证据不足以证明其尽到教育、管理职责，故本院酌定被告巢湖市某某小学承担原告损失的30%。本案争议焦点三、被告唐某某方应否承担赔偿责任？原告蔡某某在校内返回班级上课途中，被同班同学唐某某撞到在地，唐某某对蔡某某受伤所造成的经济损失应承担赔偿责任，而按照《中华人民共和国侵权责任法》第三十二条规定，被告唐某某作为侵权行为人和无民事行为能力人，被告唐某某和唐某作为其监护人，对被告唐某某的侵权行为承担替代责任，本院酌定被告唐某某、唐某、唐某某承担原告损失的70%。本案争议焦点四、原告的各项经济损失是多少？被告巢湖市某某小学和被告唐某某、唐某、唐某某应承担的赔偿数额为多少？对原告诉请中合理合法部分，本院予以支持，不合理部分予以扣减。本起事故造成蔡某某的各项经济损失为：1、医疗费11959.02元（12872.02元－2016年4月6日膝关节MRI平扫费448元－韩国进口绷带费465元）；2、住院伙食补助费，因《病人费用小项统计》中已包含伙食费354.7元，不应再重复计算，故该项诉讼请求不予支持；3、营养费2700元（30元/天×90天）；4、护理费，原告仅提供一份《务工证明》，而没有劳动合同、工资表、考勤记录等证据佐证，无法认定护理人员的职位、收入、误工等情况，故护理费应当参照上一年度安徽省居民服务和其他服务业平均工资114元/天计算，护理费为6840元（114元/天×60天）；5、残疾赔偿金，原告虽然是农村户口，但按照相关规定农村户口的未成年人在城镇上学、生活的，人身损害的残疾赔偿金、死亡赔偿金等按城镇居民的标准计算，故残疾赔偿金为53872元（26936元×20年×10%）；6、鉴定费2400元；7、精神损害赔偿金酌定8000元；8、交通费、住宿费酌定2000元。综上，原告的各项损失合计为87771.02元，被告巢湖市某某小学应赔偿原告蔡某某各项损失26331.3元（87771.02元×30%），被告唐某某、唐某、唐某某应赔偿原告蔡某某各项损失35454.6元（87771.02元×70%－25000元－垫付医疗费985.07元）。据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条，第三十二条、第三十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告巢湖市某某小学于本判决生效后十日内赔偿原告蔡某某各项损失26331.3元；二、被告唐某某、唐某、唐某某于本判决生效后十日内赔偿原告蔡某某各项损失35454.6元；三、驳回原告蔡某某的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1010元，减半收取505元，由被告巢湖市某某小学负担205元，被告唐某某、唐某、唐某某负担300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。审判员  张迎春二〇一六年十二月五日书记员  王安然附：相关法律条文《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十二条无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，由监护人承担侵权责任。监护人尽到监护责任的，可以减轻其侵权责任。有财产的无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，从本人财产中支付赔偿费用。不足部分，由监护人赔偿。第三十八条无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。