河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终4807号上诉人（原审被告）：长安责任保险股份有限公司河南省分公司，住所地：郑州市郑东新区金水东路**（雅宝东方国际广场）**楼**。负责人：陶东江，该公司总经理。委托诉讼代理人：袁晓苑，女，汉族，1994年9月18日出生，住河南省固始县。委托诉讼代理人：李广平，河南厚润律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周扬，男，汉族，1986年5月6日生，住河南省太康县。委托诉讼代理人：辛利伟，河南大鑫律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：马成龙，男，汉族，1988年11月15日生，住河南省林州市。被上诉人（原审被告）：王卫红，男，汉族，1970年12月11日生，住河南省安阳市文峰区。上诉人长安责任保险股份有限公司河南省分公司（以下简称长安保险河南分公司）因与被上诉人周扬、马成龙、王卫红机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省洛阳市洛龙区人民法院(2018)豫0311民初5538号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。长安保险河南分公司上诉请求：1、不服河南科技大学司法鉴定中心所作出的伤残鉴定结论，申请对周扬的伤情重新鉴定，不服金额为118231.44元。2、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：河南科技大学司法鉴定中心所作出的伤残鉴定报告严重违反操作规范，不仅未对周扬左膝关节活动度进行测量，而且功能丧失数值未计算，直接援引《人体损伤致残程度分级》5.9.6.9条款得出周扬伤情为九级伤残。其伤残鉴定过程不科学，缺乏测量过程，功能活动度也未通过公式予以明确，故其鉴定结论缺乏事实依据，鉴定意见明显依据不足，不应作为证据使用。依据民事诉讼法，特提起重新鉴定申请。综上，一审判决证据不足，请求二审法院依法改判，维护我公司合法权益。周扬辩称：一、一审判决事实清楚，适用法律正确，判决客观公正，应予维持。请求二审法院维持一审判决，驳回长安保险河南分公司的上诉。二、长安保险河南分公司上诉理由没有事实及法律依据，且要求重新鉴定的主张一审已得到鉴定机构回复，其主张不应得到支持，应予驳回。一审判决依据河南科技大学司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书程序合法，结论客观公正。鉴定机构系各方在法院鉴定目录内共同选定，所依据鉴定证据材料经各方当事人充分质证，鉴定结论不存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的重新鉴定情形。而且一审中，该鉴定机构就长安保险河南分公司关于该鉴定意见异议已进行答复，答复意见为：该鉴定意见合法、客观、公正。故该鉴定结论客观公正，是本案定案依据。马成龙辩称：同意长安保险河南分公司意见。王卫红未到庭未答辩。周扬向一审法院起诉请求：1、判令马成龙、王卫红、长安保险河南分公司共同赔偿因交通事故给周扬造成的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各类损失暂定55000元(具体数额待伤残等级司法鉴定意见出具后变更)；审理过程中，周扬将该项诉讼请求变更为203659.86元。2、本案诉讼费用由马成龙、王卫红、长安保险河南分公司承担。一审法院认定事实：2017年10月1日1时22分，马成龙驾驶豫Ｃ×××**号捷达牌轿车沿洛宜路由东向西行驶至龙祥商业街交叉路口处、自东向南左转弯过程中,遇周扬驾驶持“C1”型机动车驾驶证、醉酒后（血液中乙醇含量为128.4mg/ml）、未戴安全头盔驾驶雷克牌48型两轮轻便摩托车沿洛宜路由西向东行驶至该处,捷达牌轿车前部与雷克牌48型两轮轻便摩托车前部相撞,马成龙弃车逃逸,造成周扬受伤、两车受损的道路交通事故。事故发生后，马成龙让黄强强顶替，经调查并通知，马成龙于同年10月9日15时，到交警队接受调查。该事故经洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队做出洛公交认字【2017】第72017243号《道路交通事故认定书》,认定马成龙负该起事故的同等责任,周扬负该起事故同等责任。马成龙驾驶的豫Ｃ×××**号捷达牌轿车,车辆所有人为王卫红,该车辆在长安保险河南分公司投保有交强险,该事故发生在保险投保期内。事故发生当日，周扬被送往河南科技大学第一附属医院新区医院治疗1天，周扬提供该医院门诊扣款收据2张、医嘱缴费凭证2张，费用共计352元（148元+148元+28元+28元=352元）。马成龙提供该医院门诊扣款收据4张，费用共计616元（105元+105元+8元+398元=616元）。因周扬与马成龙提供的上述票据非医疗费发票，故对该费用一审法院不予认定。马成龙提供门诊收费票据1份，金额为503元，对该垫付票据，一审法院予以确认。当日周扬转入河南省洛阳正骨医院住院治疗18天，花费医疗费41576.37元。住院期间陪护2人。入院主要诊断为左胫腓骨近端粉碎性骨折及多发软组织损伤。出院医嘱：1、功能锻炼：双侧膝、踝关节屈伸锻炼。2、下床：暂不下床，下床时间根据复查情况而定。3、伤口处理：继续观察伤口情况，定期换药，术后2周来院拆线。4、饮食指导：普食。5、重要观察事项：（1）伤口红肿热痛（2）伤口出血（3）患处剧烈疼痛立即来院就诊。6、随访：术后1月，3月，6月，12个月来院复查。出院后周扬复查花费医疗费1301.6元（140元+180元+140元+180元+360元+140元+140元+21.6元=1301.6元）。周扬在该院住院期间，马成龙向其支付住院押金3000元，手机银行转账10000元，共计13000元。马成龙另提供证明一份，内容为：“今收到周扬新区三院到正骨医院费300元，豫Ｃ×××**，135××××****叶杏国”。证明周扬转院时马成龙付给司机的运费300元。2018年12月25日，周扬在河南省洛阳正骨医院住院治疗8天，花费医疗费6390.3元。住院期间陪护1人。入院主要诊断为骨折术后（左侧胫骨近端骨折术后）。出院医嘱：1.功能锻炼：股四头肌收缩锻炼及患踝关节主被动屈伸运动，10-15分钟/次，6-8次/天。2.下床：允许下床，扶拐。3.伤口处理：定期3天换药一次，保持刀口及周围干燥，术后约15天拆线，自感伤口周围红肿热痛等情况来我院复查。4.重要观察事项：1个月复查一次，定时拍X片，了解骨愈合情况。6、随诊：出院后3个月，6个月，一年来院复查，不适随诊。事故发生后，洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队七中队委托洛阳市价格事务有限公司对周扬的车辆损失价值进行估价鉴定，该公司出具洛价认车字【2017】第Q11008号道路交通事故车物损失估价鉴定结论书，确认周扬所有的雷克助力车车辆的估损总值为人民币933元，鉴定费用为265元由王卫红支付。庭审中，周扬申请对其伤残等级、出院后护理期限及人数、营养期限进行评定，一审法院依法委托河南科技大学司法鉴定中心进行鉴定，鉴定结论为：周扬左下肢损伤程度为九级伤残；其护理期限60-90日，1人护理；营养期限60-90日。周扬为此支付鉴定费1300元。长安保险河南分公司对该鉴定结论不服，提出重新鉴定申请和异议申请，认为《人体损伤致残程度分级》对于肢体大关节功能丧失程度评定的检验方法规定：以肢体关节骨性损伤为主的，应按照《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）的规定评定关节功能丧失程度。河南科技大学司法鉴定中心做出的河科大司鉴中心【2018】临鉴字第138号司法鉴定意见书中，在对被鉴定人周扬进行关节功能丧失程度评定时是按照《活体损伤鉴定检验作业指导书》HUSJ-DJ-C-2/2进行检查的。此鉴定过程不符合操作规范，不应作为证据采信。因其未在法定期限内申请鉴定人出庭质证，一审法院依法将其提出的异议申请提交鉴定部门进行答复。鉴定部门的答复意见是：该鉴定意见合法、客观、公正。另查明，周扬为居民家庭户口，在开元壹号（贰期）购买5幢1单元1-1602号商品房一套，长期居住生活在城镇，生育子女2人，其儿子周亦恒2010年11月23日出生，其女儿周亦美2014年6月28日出生。一审法院认为，洛阳市公安局交通警察支队事故处理大队做出的事故认定书，事实清楚，程序合法，一审法院予以采信。根据该交通事故责任认定书，马成龙负该起事故的同等责任，周扬负该起事故同等责任。长安保险河南分公司对周扬的鉴定结论有异议，申请鉴定人员出庭作证，因其未在法定期限内申请，故一审法院不予准许。其申请重新鉴定，因该鉴定结论程序合法，鉴定机构及鉴定人员具有鉴定资质，其未提供相关证据证明该鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，故一审法院不予准许。关于周扬主张的各项损失问题，根据《中华人民共和国侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照河南省2018年度人身损害赔偿计算标准，关于周扬主张的医疗费，依据双方提交证据，对周扬的医疗费认定为49771.27元（503元+41576.37元+1301.6元+6390.3元=49771.27元）。关于周扬主张的护理费，因周扬未提供护理人员因误工减少收入的证明，故护理费应参照2017年度居民服务业平均工资计算，关于护理期限，依据鉴定结论，出院后的护理期限酌情认定为75天，周扬两次住院26天（18天+8天=26天），即护理费为12013.46元（36848元/年÷365天×75天×1人+36848元/年÷365天×8天×1人+36848元/年÷365天×18天×2人=12013.46元）。周扬主张的住院伙食费、营养费标准过高。营养费应按每天20元计算，周扬两次住院26天，出院后的营养期限依据鉴定结论，酌情认定为75天，即营养费2020元【20元/天×（75+26）天=2020元】，住院伙食补助费应按每天50元计算，即住院伙食补助费1300元（50元/天×26天=1300元）。关于周扬主张残疾赔偿金，周扬长期生活在城镇，主要收入来源于城镇，故对其残疾赔偿金应按2017年度城镇居民人均可支配收入29557.86元/年计算。即残疾赔偿金为118231.44元（29557.86元/年×20年×0.2=118231.44元）。关于周扬主张的误工费，因其提供的证据不能证明其事故发生前从事建筑行业，故对其主张的误工费参照2017年度居民服务业平均工资36848元/年计算，误工期限结合病历及鉴定结论，计算为101天（18天+8天+75天=101天），即误工费为10196.30元（36848元/年÷365天×101天=10196.30元）。关于周扬主张的被扶养人的生活费按2017年度城镇居民人均消费性支出19422.27元/年计算符合标准，一审法院予以认定。即被扶养人子女的生活费为42728.4元（19422元/年×9年×0.2÷2+19422元/年×13年×0.2÷2=42728.99元）。周扬主张的精神抚慰金过高，根据周扬伤情及过错程度，结合本地生活实际状况，精神抚慰金酌情认定为5000元。周扬主张两次就医交通费700元，根据周扬就医治疗等因素，一审法院酌情认定520元。周扬主张的财产损失933元，依据鉴定结论，一审法院予以认定。综上，因该起交通事故给周扬所造成的合理损失核定如下：医疗费49771.27元、营养费2020元、住院伙食补助费1300元、护理费12013.46元、误工费10196.30元、残疾赔偿金118231.44元、被扶养人生活费42728.4元、精神损害赔偿金5000元、交通费520元、财产损失933元。以上各项损失共计242713.87元。豫Ｃ×××**号车在被告长安责任保险股份有限公司河南省分公司投保有交强险，《中华人民共和国侵权责任法》第五十三条规定，机动车驾驶人发生交通事故后逃逸，该机动车参加强制保险的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，本案中，首先由长安保险河南分公司在交强险限额范围内赔偿周扬医疗费10000元、残疾赔偿金及精神损害抚慰金共计110000元、财产损失赔偿金933元。剩余损失121780.87元，因马成龙与周扬负事故同等责任，故应由马成龙赔偿周扬该损失的50%即60890.44元。扣除马成龙向周扬支付13000元及医疗费503元、马成龙还应向周扬赔偿各项损失47387.44元。因王卫红将涉案车辆借给马成龙使用，不存在过错，故周扬主张王卫红承担赔偿责任的请求，一审法院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第五十三条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、长安责任保险股份有限公司河南省分公司于判决发生法律效力之日起十日内在保险限额范围内赔偿周扬医疗费等各项损失共计120933元；二、马成龙于判决发生法律效力之日起十日内赔偿周扬医疗费等各项损失共计47387.44元；三、驳回周扬其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费4355元，减半收取计2177.5元，鉴定费1300元，由周扬负担377.5元，马成龙负担3100元。二审中，当事人没有提交新证据。各方当事人对一审查明事实均无异议，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，长安保险河南分公司对河南科技大学司法鉴定中心关于周扬的伤残等级出具的鉴定结论提出异议，其一审中申请鉴定人员出庭作证，但其未在法定期限内申请；其一审中申请重新鉴定，因其未提供相关证据证明该鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，一审法院依法未予准许。河南科技大学司法鉴定中心关于周扬的伤残等级出具的鉴定结论程序合法，鉴定机构及鉴定人员具有鉴定资质，长安保险河南分公司二审中亦未提交任何证据证明该鉴定结论存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的需要重新鉴定的情形，故其上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2665元，由上诉人长安责任保险股份有限公司河南省分公司负担。本判决为终审判决。审判长  王惠谦审判员  王 睿审判员  蔡美丽二〇一九年九月三十日书记员  王洋洋