湖北省嘉鱼县人民法院民 事 判 决 书(2016)鄂1221民初1145号原告：陈淑兰，女，1968年8月24日出生，汉族。委托诉讼代理人：骆传炳，男，1964年1月5日出生，汉族。被告：广西五鸿建设集团有限公司。住所地：广西宜州金宜大道88号。法定代表人：蔡立宗，系该公司董事长。委托诉讼代理人：马龙文，男，1974年1月7日出生，汉族。被告：广西五鸿建设集团有限公司湖北分公司。住所地：武汉市洪山区卓刀泉南路学雅芳邻**栋******号。负责人万学年，系该公司总经理。被告：王广林，男，1971年10月27日生，汉族。原告陈淑兰与被告广西五鸿建设集团有限公司（以下简称：五鸿公司）、广西五鸿建设集团有限公司湖北分公司（以下简称：五鸿分公司）、王广林买卖合同纠纷一案，本院于2016年11月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告陈淑兰的委托诉讼代理人骆传炳、被告五鸿公司的委托诉讼代理人马龙文，被告王广林均到庭参加了诉讼，被告五鸿分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈淑兰向本院提出诉讼请求：1、判令三被告连带清偿嘉御园材料款582975元及违约金；2、本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：因嘉御园项目建设需要水泥，被告王广林作为被告五鸿分公司嘉御园项目部负责人于2013年2月27日与原告陈淑兰签订了一份《水泥购销合同》。截止2013年9月10日，原告共计向被告五鸿分公司嘉御园项目部提供价值432975元水泥。此后，原告多次向被告催讨上述货款，被告王广林于2015年10月21日向原告出具了一张欠条，载明欠原告水泥款432975元及利息15万元，合计582975元。但被告至今尚未支付，故原告诉至法院，并提出上述诉讼请求。被告五鸿公司辩称，根据原告提供的三张送货单记载，其为被告王广林提供水泥1149吨，且是事后添加的。但该项目部不可能用这么多水泥。故原告与被告王广林之间的买卖关系不真实，被告王广林出具的欠条，只能由其个人承担，不应由被告五鸿公司承担。被告五鸿分公司在答辩期及举证期限内未答辩也未举证，且经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院视为其放弃答辩权、举证权、质证权。被告王广林辩称，水泥是用于嘉御园项目部，被告王广林向原告购买水泥及出具欠条是职务行为，应由被告五鸿公司承担。本院经审理认定事实如下：因嘉御园项目建设需要水泥，被告王广林于2013年2月27日与原告陈淑兰签订了一份《水泥购销合同》,并加盖了五鸿分公司嘉御园项目部公章。该合同约定：甲方（原告陈淑兰）每送货100吨结算一次货款。当工程完工（房屋交付使用）或甲方停止供货一个月后，乙方（五鸿分公司嘉御园项目部）必须在十天内结清所有货款，否则按月利率3%承担拖欠货款的违约金（利息）。合同签订后，从2013年4月26日至2013年9月10日，原告分三次共计向被告五鸿分公司嘉御园项目部提供价值427150元的水泥。另被告王广林自认原告向该项目部提供了价值5825元（422975元-427150元）的水泥。此后，原告多次向三被告催讨上述货款，被告王广林于2015年10月21日向原告出具了一张欠条，载明“今欠到陈淑兰嘉御园工地水泥款肆拾叁万贰仟玖佰柒拾伍元（432975.00）另应承担利息壹拾伍万元整（150000.00），合计：伍拾捌万贰仟玖佰柒拾伍元整，王广林，2015.10.21.”但被告至今尚未支付上述货款及违约金，故原告诉至本院，并提出上述诉讼请求。另查明，被告五鸿分公司承建嘉御园工程项目后，于2011年6月30日出具证明，证实被告王广林系被告五鸿分公司职工，同日，被告五鸿分公司下发五鸿湖行政（2011）3号《关于湖北五鸿公司任命通知》，任命被告王广林为五鸿分公司嘉鱼县嘉御园项目部负责人。同年7月6日被告五鸿分公司（甲方）将该工程通过内部承包方式转包给被告王广林（乙方）施工，并与之签订了一份《建筑工程内部承包经营合同书》，该合同书第一章第一条约定：“甲方（被告五鸿分公司）已于2010年12月18日与建设方签订了嘉御园项目《建筑工程总承包合同》，为便于该工程施工管理，甲方特设立嘉御园项目经理部”、第二条约定：“甲方经公司内部人员商议决定：同意乙方（被告王广林）承包经营管理嘉御园项目部并履行本项目总承包合同所规定的全部工作内容”；第四章约定，甲方有权对乙方承包的工程项目进行监管、甲方须派驻一位管理人员和一位财务人员到乙方现场进行财务监督和质量管理；第五章第三条约定：“甲方负责提供项目部公章和财务章，并由甲方派人员监管”。同时查明，五鸿分公司嘉御园项目部成立后，虽设立了项目部银行账户，但实际操作过程中，项目部所有的资金往来均未进入项目部银行账户，而是通过被告王广林的私人账户流转。而双方的结算方式是嘉兴公司与被告五鸿分公司结算工程款后，再由被告五鸿分公司与被告王广林结算，被告五鸿分公司陈述其向被告王广林支付方式为1.被告五鸿分公司购买的钢材款抵付工程款；2.现金支付工人部分工资；3.部分工程款汇到被告王广林指定的被告王广林的私人账户；4.开发商用部分房子抵付工程款。以上事实有原告提供的原告居民身份证、欠条、《水泥销售合同》、入库通知书及被告王广林提供的五鸿分公司文件关于湖北五鸿公司任命通知、建筑工程内部承包经营合同书及本院调取的已发生法律效力的（2016）鄂12民终326号民事判决书复印件各一份经庭审质证在卷予以证明。本院认为，嘉御园项目工程虽然对内是发包给被告王广林承建，但实际被告五鸿分公司对其施工、财务、公章等均进行监管，而被告王广林系五鸿分公司任命的嘉御园项目部负责人，故被告王广林以嘉御园项目部名义与原告发生的买卖关系，应视为代表五鸿分公司行使的职务代理行为。嘉御园项目部和五鸿分公司因不具备法人资格，对外不具备独立承担民事责任的能力，故应由成立五鸿分公司的具有法人资格的五鸿公司承担清偿责任。但被告五鸿公司只应对加盖五鸿分公司嘉御园项目部公章的三张入库通知单总计427150元水泥货款及违约金承担清偿责任。另根据王广林与五鸿分公司签订的内部承包经营合同书的约定，其自愿承担该项目的全部经营风险及债权债务，原告诉请被告王广林与被告五鸿公司共同承担支付上述货款责任，应予支持。被告王广林自认其收到了原告提供的入库通知单没有记载的价值5825元的水泥，故该笔5825元的货款及违约金应由被告王广林个人承担。双方约定的支付货款的期限不明，故两被告应自原告最后一次提供水泥之日即2013年9月10日支付上述货款，两被告未支付货款，应按合同约定支付违约金，双方约定的逾期付款违约金为月利率3%，过分高于造成的损失，参考《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条的规定，本院根据被告王广林的请求依法酌减违约金为按月利率2%（即年利率24%）计算。截止被告王广林重新出具欠条之日即2015年10月21日止，被告应支付的逾期付款违约金高于双方重新确认的违约金15万元，故双方对债权债务关系的重新确认合法有效。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百一十四条、第一百六十一条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条第（一）款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告广西五鸿建设集团有限公司、王广林欠原告陈淑兰货款427150元及逾期付款违约金（截至2015年10月21日止的逾期付款违约金为15万元，自2015年10月22日起的逾期付款违约金以货款427150元为基数，按年利率24%计算至本判决确定的给付之日止），限两被告于本判决生效之日起五日内一次性支付给原告；二、被告王广林另欠原告陈淑兰货款5825元及逾期付款违约金（以货款5825元为基数，自2015年10月22日起按年利率24%计算至本判决确定的给付之日止），限被告王广林于本判决生效之日起五日内一次性支付给原告。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9600元，减半收取计4800元，由被告广西五鸿建设集团有限公司、王广林共同负担。如不服本判决，可在判决书送达后十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院，上诉人在递交上诉状时，根据不服判决的请求数额及《诉讼费交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户行：中国农业银行咸宁市金穗支行；账号：17680601040004550。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  吕凯二〇一六年十二月二十六日书记员  陈洁附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国公司法》第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条第（一）款诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。但涉及身份关系的案件除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。