辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书[2016]辽01民终字第12846号上诉人（一审原告）：代宝辉,男,1960年3月12日出生,汉族,住：沈阳市。上诉人（一审被告）：辽宁博世液压机械有限公司,住所地沈阳市。法定代表人：杜丽洁，该公司经理。上诉人代宝辉、辽宁博世液压机械有限公司因劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河���人民法院[2016]辽01**民初字第8080号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月24日受理后依法组成由审判员赵智担任审判长并主审，审判员王耀锋，代理审判员李元旬参加的合议庭公开开庭审理了本案，现已审理终结。代宝辉上诉称：1、要求被上诉人给付上诉人2003年至2011年期间的医疗保险费24227元；2、被上诉人向上诉人支付带薪年假3724元（1800元÷21.75天×15天×300%）；3、要求被上诉人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金43200元（1800元×12×2）。辽宁博世液压机械有限公司上诉称：1、劳动合同法于2008年1月1日起施行，因此经济补偿应自2008年计算，一审法院判决自2003年开始计算经济补偿年限错误。2、被上诉人于2011年向上诉人借款1万元，现双方的劳动合同解除，被上诉人仍将该款返还给上诉人。代宝辉向一审法院起诉称，代宝辉于2003年3月初通过招聘工作至今，与辽宁博世液压机械有限公司存在事实劳动关系。辽宁博世液压机械有限公司在5月中旬，告知代宝辉在6月30日开完工资后无条件回家。诉讼请求：1、辽宁博世液压机械有限公司补偿代宝辉2003年3月至2011年12月期间医疗保险费24227.36元；2、辽宁博世液压机械有限公司补偿代宝辉2003年3月至2011年12月期间失业保险费4305元；3、辽宁博世液压机械有限公司向代宝辉支付2008年至2016年6月期间未休带薪年休假补偿31655.7元；4、辽宁博世液压机械有限公司支付代宝辉违法解除劳动合同赔偿金43,200元；5、诉讼费由辽宁博世液压机械有限公司承担。一审被告辽宁博世液压机械有限公司辩称，关于带薪年休假，我单位为私企对任何人也没有实行过带薪休假这个制度，所以对代宝辉也不存在。关于2003年至2011年医疗保险和失业保险，代宝辉2003年3月到我公司工作，但不是招聘而来，是我公���原会计刘敏与代宝辉的妻子相识，由代宝辉的妻子托刘敏为代宝辉介绍到我单位。代宝辉到我单位之后，代宝辉说自己原单位效益不好，不给开工资，生活困难，孩子在念书，所以出来找工作。我们向代宝辉介绍了本单位是私企，因为有会计的关系，所以把代宝辉收下了。但是根据他的具体情况，只能享受基本工资的待遇，每周休息一天，但也要试用三个月，行就干不行就回去，什么时候不干可以提前打招呼，代宝辉完全同意。代宝辉来后做一些临时的工作，后来有一段时间，代宝辉有时就请假、晚来或者早走，理由是跟原单位打官司。代宝辉自己说单位没有给他缴纳保险，他有一个亲戚是律师，帮他整理材料，把单位起诉了。代宝辉在公司无指定性工作，也非在册人员，有事请假就可以走，对他管理不严。由于代宝辉家生活困难，公司也未扣过他的工资，所以代宝辉在没有与单位解除劳动合同期间，在我单位就是临时工作，不享受在册职工的各种保险待遇，也不存在他所说的2003年至2011年的各种保险。代宝辉违背了公司的基本原则，违约再先，造成公司与代宝辉的合同还有半年期限不能履行。代宝辉在工作期间对公司进行价格欺诈，今年5月中旬让代宝辉去询铜导线价格，代宝辉去某商场后告诉公司为15元一米，由于公司以前进过这种货，所以感到价格不对，就让代宝辉到询价单位要名片。第二天公司派第二个同事拿该名片到同一单位询同样的商品，回来的同事说是每米9.5元。公司负责人当天问代宝辉原因，代宝辉还说是15元一米。以前多有同事反映代宝辉进货价格有诈。因此公司决定让代宝辉离开公司，将保险关系转移。考虑到代宝辉退休及相关失业等问题，没有对代宝辉作出任何伤害后果的决定。找代宝辉谈话时原告当时表示同意，没有任何异议。后过了半个月又让代宝辉找工作，代宝辉仍旧没有异议。我单位又给了代宝辉半个月假期，落实工作。由于代宝辉违法在先，代宝辉应自行承担后果。一审法院查明，代宝辉于2003年3月到辽宁博世液压机械有限公司处工作，代宝辉工作期间未休带薪年休假，辽宁博世液压机械有限公司未给代宝辉缴纳2003年3月至2011年12月期间医疗保险和失业保险。2016年5月中旬，辽宁博世液压机械有限公司欲与代宝辉解除劳动关系，给予代宝辉一个半月时间假期另行找工作及转移保险关系。辽宁博世液压机械有限公司为代宝辉发放工资至2016年6月30日，代宝辉每月工资为人民币1800元。2016年7月1日，代宝辉向沈阳市沈河区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委于2016年7月11日作出沈河劳人仲不字（2016）342号不予受理通知书。代宝辉对该仲裁结果不服，起诉到法院。上述事实，有当事人陈述、沈河劳人仲不字（2016）342号不予受理通知书、沈阳市社会医疗保险和生育保险参保人员个人权益信息证明、职工个人失业保险缴费明细等证据，经庭审质证认证，一审法院予以确认，在卷佐证。一审法院认为，关于代宝辉要求辽宁博世液压机械有限公司补偿2003年3月至2011年12月期间医疗保险费24227.36元、失业保险费4305元的诉讼请求，因2003年3月至2011年12月期间，辽宁博世液压机械有限公司单位未给代宝辉缴纳医疗保险费及失业保险费，代宝辉也未自行缴纳。因此，对于代宝辉的该项诉讼请求，该院不予支持。关于代宝辉要求辽宁博世液压机械有限公司支付2008年至2016年6月期间未休带薪年休假补偿的诉讼请求，代宝辉离职的时间为2016年6月30日，申请仲裁的时间为2016年7月1日，因此对于2008年度至2014年度未休年休假工资的诉��请求已经超过了仲裁申请期限，该院不予支持。2015年度，代宝辉应该享受带薪年休假15天，辽宁博世液压机械有限公司未向代宝辉支付未休年休假工资报酬，也无证据证明代宝辉已经休了带薪年休假，辽宁博世液压机械有限公司应当向代宝辉支付2015年度未休年休假工资人民币2482.76元（1800元÷21.75×15天×200%）。2016年度，辽宁博世液压机械有限公司给代宝辉放假，原告已享受带薪年休假，辽宁博世液压机械有限公司照常向代宝辉发放了每月工资，因此，代宝辉请求辽宁博世液压机械有限公司支付的2016年度未休年休假工资报酬的诉讼请求该院不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，2016年5月中旬辽宁博世液压机械有限公司与代宝辉协商解除劳动关系，并给予一个半月的宽限时间，代宝辉确实回家待业并寻找其他工作，应视为代宝辉、辽宁博世液压机械���限公司双方协商一致解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条（二）之规定，辽宁博世液压机械有限公司应当向代宝辉支付解除劳动合同经济补偿金人民币24300元（1800元×13.5个月）。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下：一、被告辽宁博世液压机械有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告代宝辉未休年假工资报酬人民币2482.76元；二、被告辽宁博世液压机械有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告代宝辉解除劳动合同经济补偿金人民币24300元；三、驳回原告代宝辉其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二��五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币10元，减半收取人民币5元，由被告辽宁博世液压机械有限公司负担。本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于代宝辉提出要求辽宁博世液压机械有限公司给付2003年至2011年期间的医疗保险费24227元的上诉主张，本院审理期间，经询问代宝辉，代宝辉并未向医疗保险经办部门实际缴纳医疗保险费，代宝辉的损失还没有实际发生，故代宝辉提出的上诉主张，本院不予支持。关于代宝辉提出要求辽宁博世液压机械有限公司支付带薪年假3724元（1800元÷21.75天×15天×300%）的上诉主张，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年假天数，按照其工资收入的300%支��未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。依据上述规定，一审法院判决辽宁博世液压机械有限公司支付代宝辉2015年的未休带薪年假工资2482.76元（1800元÷21.75×15天×200%）并无不当。代宝辉提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于代宝辉提出要求辽宁博世液压机械有限公司给付违法解除劳动合同的经济赔偿金的上诉主张，2016年5月中旬辽宁博世液压机械有限公司与代宝辉协商解除劳动关系，并给予一个半月的宽限时间，代宝辉确实回家待业并寻找其他工作，应视为代宝辉、辽宁博世液压机械有限公司双方协商一致解除劳动关系。故一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条之规定，判决辽宁博世液压机械有限公司给付代宝辉解除合同的经济补偿金并无不当，代宝辉提出的该项上诉主张，本院不予支持。关于辽宁博世液压机械有限公司应从2008年作为计算给付代宝辉的经济补偿年限的上诉主张，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条规定：本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有前规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条规定：经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。依照上述规定，代宝辉自2003年在辽宁博世液压机械有限公司工作，其2008年之前的工作年限应计入给付经济补偿的年限。故辽宁博世液压机械有限公司提出的上诉主张，本院不予支持。关于辽宁博世液压机械有限公司提出代宝辉曾在2011年向其借款1万元未偿还，要求代宝辉返还该1万元借款的上诉主张，代宝辉在本院审理期间承认曾向辽宁博世液压机械有限公司借款1万元，未予返还。故代宝辉应将该笔借款返还给辽宁博世液压机械有限公司。辽宁博世液压机械有限公司提出的该项上诉主张，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、维持沈阳市沈河区人民法院[2016]辽01**民初字第8080号民事判决第一、二项；二、撤销沈阳市沈河区人民法院[2016]辽01**民初字第8080号民事判决第三项；三、代宝辉于本判决生效之日起十五日返还辽宁博世液压机械有限公司借款10000元；如辽宁博世液压机械有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。四、驳回上诉人的其他上诉请求。一、二审案件受理费30元由上诉人代宝辉负担10元，辽宁博世液压机械有限公司负担20元。本判决为终审判决。审判长赵智审判员王耀锋代理审判员李元旬二○一六年十二月五日书记员李长贤