西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0113民初4904号原告张灵，男，汉族，1988年9月11日出生，住陕西省柞水县，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人张向，陕西德尊律师事务所律师。被告李娜，女，汉族，1985年8月25日出生，住西安市长安区，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人王瑞岗，陕西丰瑞律师事务所律师。被告张明科，男，汉族，1964年4月26日出生，住西安市碑林区，身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人刘庆祝，陕西沐邦律师事务所律师。原告张灵与被告李娜、张明科民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张灵的委托诉讼代理人张向、被告李娜的委托诉讼代理人王瑞岗、被告张明科的委托诉讼代理人刘庆祝到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告张灵诉请：1、判令二被告连带偿还原告借款50000元，支付利息4789.58元（以借款本金50000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率1倍计算，自2017年1月11日起计至债务付清之日止）；2、本案诉讼费由被告共同承担。原告张灵起诉事实及理由：原告与被告李娜系朋友关系，2016年12月16日，被告李娜提出向原告借款5万元，原告于当日分两次向被告李娜银行账户转账出借5万元。之后，原告与二被告李娜、张明科合伙成立陕西华泽硒医药科技有限公司，但三人并未实缴出资。2017年1月10日，被告李娜作为陕西华泽硒医药科技有限公司法定代表人，向原告出具盖有该公司印章的《股东确认书》要求原告签字自愿放弃在该公司的股权，并承诺由公司一次性偿还原告借款，但经原告催要，被告李娜及陕西华泽硒医药科技有限公司未还款。原告退出陕西华泽硒医药科技有限公司后，被告张明科持有陕西华泽硒医药科技有限公司股权51%，被告李娜持有该公司股权49%，二人均未履行股东出资义务。2019年2月13日，陕西华泽硒医药科技有限公司在未进行清算的情况下办理简易注销登记，陕西华泽硒医药科技有限公司股东李娜、张明科依据公司法相关规定，应在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任，即二被告应连带偿还原告债务5万元并承担相应利息。被告李娜辩称，其与原告不存在民间借贷关系，原告向被告李娜转账5万元系履行作为陕西华泽硒医药科技有限公司股东的出资义务。原告提交的加盖陕西华泽硒医药科技有限公司印章的《股东确认书》，并不符合《公司法》规定的公司减资应当形成股东会决议的规定，故该《股东确认书》不应对陕西华泽硒医药科技有限公司及公司股东发生法律效力，属无效协议。原告主张由被告李娜还款，无论是以其作为陕西华泽硒医药科技有限公司债权人还是以李娜个人借款均无事实及法律依据，要求驳回原告诉讼请求。被告张明科辩称，其系陕西华泽硒医药科技有限公司股东。陕西华泽硒医药科技有限公司并未向原告借款，陕西华泽硒医药科技有限公司加盖公章的《股东确认书》系被告李娜担任公司法定代表人期间出具，有把个人债务转移为公司债务的情形，依据公司法的相关规定，公司对外承担担保责任或偿还债务应通过召开股东会决议或董事会决议的形式，但《股东确认书》上仅有原告签字，其他股东均未签字，故该《股东确认书》无效。经审理查明，2016年11月，原告张灵与被告李娜、张明科签订《股东合作协议书》，约定共同投资设立公司，启动资金200万元，张明科出资102万元，占启动资金的51%，李娜出资30万元，占启动资金的15%，张灵出资68万元，占启动资金的34%。2016年11月18日，张明科向李娜名下银行账户转款66万元，2016年12月16日，张灵向李娜名下银行账户转款5万元，后李娜陆续向张明科转出款项70余万元。2017年1月5日，经西安市工商行政管理局登记，陕西华泽硒医药科技有限公司成立，投资人为：张明科出资额255万元，股权百分比51%，李娜出资额75万元，股权百分比15%，张灵出资额170万元，股权百分比34%，法定代表人为李娜。2017年1月22日，陕西华泽硒医药科技有限公司在工商管理部门变更其投资人信息为：李娜出资额245万元，股权百分比49%，张明科出资额255万元，股权百分比51%，张灵不再担任该公司股东。2017年6月5日，陕西华泽硒医药科技有限公司在工商管理部门变更其投资人信息为：李娜出资额75万元，股权百分比15%，张明科出资额425万元，股权百分比85%，同日，公司法定代表人由李娜变更为张明科，上述注册资本出资额，原被告三人均未实缴。2019年2月13日，陕西华泽硒医药科技有限公司被工商行政管理部门注销，注销前未清算。庭审中，张灵提交加盖有陕西华泽硒医药科技有限公司公章的《股东确认书》，内容为“2017年1月10日，公司股东张灵在公司会议室向全体股东表示：1、自愿放弃其在公司章程中规定的全部股权，不再享受股东的权利和承担股东的义务；2、公司将其之前的借款人民币伍万（50000）元整，一次全部偿还给张灵。股东签名：张灵 ”，被告李娜、张明科对于该《股东确认书》上公章的真实性未提出异议，但均称其二人并未在其上加盖陕西华泽硒医药科技有限公司公章，作为陕西华泽硒医药科技有限公司股东，其二人未在《股东确认书》上签名，该《股东确认书》应属无效。庭审中，李娜称其名下涉案账户系陕西华泽硒医药科技有限公司设立前，其与张灵、张明科约定的公司临时共管账户，张灵、张明科将公司启动资金转账汇入该账户，其共收到张灵转入公司启动资金5万元，收到张明科公司启动资金66万元，后其将全部启动资金转出与张明科。张明科认可李娜所述事实。据查，陕西华泽硒医药科技有限公司成立后，设立公司银行账户，被告李娜未将上述款项转入公司账户。上述事实，有《股东合作协议书》、张灵名下银行账户转账流水单、《股东确认书》、李娜名下银行账户流水单等及庭审笔录、谈话笔录、当事                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                     人陈述在卷佐证，并经当庭质证，可以作为认定案件事实的依据。本院认为，本案审理的焦点问题是：1、原告张灵向被告李娜转款5万元性质是向被告李娜的个人借款还是其作为陕西华泽硒医药科技有限公司股东的出资款；2、被告李娜、张明科是否应承担还款责任。1、原告张灵向被告李娜转款5万元性质是向被告李娜的个人借款还是其作为陕西华泽硒医药科技有限公司股东的出资款。原告张灵称其与被告李娜存在民间借贷关系，其所提供证据为：一、其向被告李娜名下账户的银行转账凭证证明；二、加盖有陕西华泽硒医药科技有限公司公章的《股东确认书》。该两份证据并不足以证明原告张灵与被告李娜个人之间存在民间借贷法律关系，但可证明以下事实：原告张灵向被告李娜转款5万元，对于该款，陕西华泽硒医药科技有限公司出具《股东确认书》称系公司借款，并愿一次性偿还该款项。被告李娜辩称涉案款项系原告张灵作为陕西华泽硒医药科技有限公司股东出资款，因被告李娜、张明科并未提供原告张灵与其二人约定以李娜名下涉案账户作为临时共管账户的证据，且原、被告三人作为公司股东在公司注册时并未实缴出资，公司设立后，被告李娜并未将该款项转入公司账户内，综合上述事实，可以认定李娜该项辩称理由不能成立。2、被告李娜、张明科是否应承担还款责任。陕西华泽硒医药科技有限公司向原告张灵出具《股东确认书》承诺一次性偿还借款5万元，结合原告张灵之前向陕西华泽硒医药科技有限公司法定代表人李娜转账5万元的事实，可以认定陕西华泽硒医药科技有限公司认可原告张灵向其公司出借借款本金5万元的事实，因陕西华泽硒医药科技有限公司已经注销，注销前未对其公司资产及债务进行清算，依据《中华人民共和国公司法》相关规定，被告李娜、张明科应在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任。原告张灵诉请被告李娜、张明科连带偿还借款5万元，依法应予支持。因原告张灵与陕西华泽硒医药科技有限公司并未约定借款利率及逾期还款利率，故依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，应自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息。综上，依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、《中华人民共和国公司法》第二十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决如下：被告李娜、张明科于本判决生效之日起十日内在未缴陕西华泽硒医药科技有限公司出资范围内连带清偿原告张灵借款本金5万元，并按年利率6%支付自2017年1月11日起至债务清偿之日止的资金占用利息。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1170元，由被告李娜、张明科共同承担，因原告张灵已预交，被告李娜、张明科应于上述款项支付之日同时给付原告。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，通过本院或直接上诉于陕西省西安市中级人民法院。书面上诉的，应提交上诉状，并按当事人的人数提交副本。  审  判  长    刘    静人民陪审员    张 志 兴人民陪审员    田 园 华 二〇一九年 九 月 三 日  书  记  员    康    艳 打印：相丽华     校对：康 艳     2019 年  月  日送达