黑龙江省甘南县人民法院民 事 判 决 书〔2016〕黑02**民初2524号原告冯义平，男。委托代理人张蛟，黑龙江学宴律师事务所律师。被告朱景阳，男���被告高志巍，男。被告中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司（以下简称人民财险公司）。负责人李志勇。委托代理人汤启坤，黑龙江之信律师事务所律师。原告冯义平与被告朱景阳、被告高志巍、被告人民财险公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2016年7月25日立案受理后，依法由代理审判员王喜亮适用简易程序，分别于2016年9月5日、11月14日公开开庭进行了审理。原告冯义平及其委托代理人张蛟与被告人民财险公司委托代理人汤启坤到庭参加诉讼，被告朱景阳、高志巍经本院合法传唤无正当理由未到庭。本院现已审理终结。原告诉称，原告是从事塔吊拆装的个体技术工人。2015年10月7日，原告受雇��盛和建筑机械吊装公司为其拆卸塔吊。拆卸过程中，被告高志巍驾驶被告朱景阳的×××号起重车配合作业，由于高志巍操作失误，起重车将原告撞击后掉入坑中。原告伤后被送往甘南县人民医院救治，诊断为“右侧多发性骨折”，住院89天，好转出院。2016年4月5日，经齐齐哈尔市第一医院司法鉴定所鉴定为伤残九级。事发起重车在人民财险公司投保第三者责任险。双方就赔偿未达成一致意见，故原告起诉要求判令被告赔偿医疗费16921.61元、残疾赔偿金24203.00元×20×20%=96842.00元、误工费120×102.44元/天=12292.80元、护理费60×143.38元/天=8602.80元、伙食补助费89×100.00元/天=8900.00元、营养费60×100.00元/天=6000.00元、鉴定费4000.00元、交通费3元/天×89=267.00元、精神抚慰金20000.00元，共计173825.60元。被告朱景阳、高志巍未答辩。被���人民财险公司辩称，该案保险公司不是合法的被告主体，因为原告是劳务人身损害赔偿，被告与原告不存在任何合同和劳务关系；原告提交的司法鉴定意见适用标准错误，根据最高人民法院（2013）他8复函规定，原告的伤残评定应当适用道路交通事故受伤人员伤残评定标准；对诉讼费、鉴定费，因保险合同约定由被保险人承担，保险公司不予承担，这也符合最高人民法院相关司法解释规定。原告为证明自己的主张提供的证据有：1、住院病案一份、医疗收据一张、医疗费详单一份，外购药与门诊费票据十四张为1418.30元。证明原告医疗过程以及医疗花销的费用为16921.61元。被告人民财险公司对住院病案没有异议；2016年1月4日的14843.31元票据没有异议；2015年10月7日的两张票据没有异议；其他证据有异议，2015年10月4日两��发票、2015年11月15日的4.55元发票不正规；2016年6月2日的103.50元收据形式不合法，也无法证明用于原告治疗本次事故伤病。2、司法鉴定意见书一份，证明原告冯义平伤残九级，误工日期120日，护理期60日，护理人员一人，营养日60日；鉴定费票据一张，证明原告鉴定花销4000.00元。被告异议称该鉴定程序不合法，根据最高人民法院证据规则和全国人大常委会司法鉴定规定，司法鉴定应当由法院委托；该鉴定适用标准错误，应当适用道路交通事故人身损害鉴定标准；该鉴定的营养期与病历矛盾，应以病历为准，病历记载普食；该司法鉴定费用不合法，司法鉴定机构与医院是两个不同的机构，该司法鉴定的鉴定费是医院的门诊费，不合法。3、人民财险公司保单一份，证实肇事车辆是由人民财险公司保险。被告对此无异议。4、上岗执业证复印件一张，证实冯义平是从事建筑业的个体工人。被告对其真实性有异议，该复印件上没有发证单位的印章，时间是2004年8月16日，超过了上岗执业证的使用年限。被告朱景阳、高志巍均未提供证据。被告人民财险公司提供如下证据：5、最高人民法院关于雇员在雇佣活动中造成人身损害用什么标准评定伤残的答复，证明原告提交的司法鉴定适用标准错误；三者责任保险条款，证明保险公司的赔偿是以交通事故为基础，对于非交通事故的不予赔偿，也证明保险公司不承担诉讼费、鉴定费。原告异议称与被告朱景阳、高志巍并不是雇佣关系，不适用雇佣活动中造成人身损害的相关规定;被告朱景阳投保的车辆就是特种车辆工程车，所以保单范围也不仅仅��交通肇事。以上证据经过庭审质证，证据1，被告异议合理，本院对认可部分予以采信；证据2，被告放弃重新鉴定，其异议不足以反驳，故对该异议不予采信；证据3无异议，予以采信；证据4，被告异议充分，故不予采信；证据5，对其客观、合法性予以采信，是否具有相应证明目的则结合查明事实予以甄别。经审理查明，2015年10月7日，原告冯义平在新建华夏超市工地上从事劳务时遭被告高志巍操作的吊车撞击受伤，当天入住甘南县人民医院，诊断为“胸部闭合性损伤、右侧多发性肋骨骨折”等，住院89天，二级护理，花销医疗费14843.31元，另有门诊费660.00元。2016年4月5日，根据原告申请，齐齐哈尔市第一医院司法鉴定所出具鉴定意见书：1、冯义平损伤为九级伤残；2、误工期120日、护理期60日、护理期内需护理1人，���养期60日。鉴定费4000.00元。被告人民财险公司申请重新鉴定，经本院准许后又放弃权利。另查明，被告高志巍操作的吊车系被告朱景阳所有，高志巍系朱景阳的雇佣司机，事发时与冯义平分别在工地上为他人从事劳务。肇事吊车投保三者责任险在人民财险公司处。本院认为，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任。原告冯义平与被告高志巍事发时均为他人从事雇佣活动，而高志巍作为第三人受雇于被告朱景阳，故冯义平因高志巍操作吊车导致的损害结果，应由朱景阳在过错范围内予以赔偿。原告冯义平的合理损失：1、医疗、门诊费基于合法票据计算为14843.31+660.00=15503.31元，其外购药因无合法票据证实，则不予支持；2、参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，伙食补助费计算为89天×100.00元／天=8900.00元；3、根据鉴定意见及住院病案记载，参照本地区同级护工服务收入统计标准，即60天×137.74元／天=8264.40元；4、根据原告从事职业收入统计标准及鉴定意见，主张102.44元/天的收入并不超额，故误工费计算102.44元／天×120天=12292.80元；5、根据鉴定意见，营养费合理计算为50.00元/天×60天=3000.00元；6、伤残赔偿金，根据原告户籍情况与鉴定意见，参照上年度本地区城镇居民人均可支配收入标准计算为24203.00元/年×20年×20%=96812.00元；7、交通费根据原告住院往返实际，主张267.00元在合理范围内；8、考虑到原告所受伤残痛苦，精神损害抚慰金酌定4000.00元；9、鉴定费4000.00元。上述损失除鉴定费外合计149039.51元。因原告从事拆卸塔吊特种作业活动，需有相应的特种设备操作资格证，而其向本院提���的资格证显示有效期至2004年，在没有依规复审情况下，依法属于注销情形，故原告现并不具备相应资质，对于事故发生存在一定过错，相对高志巍的过失行为该过错比例定为20%，即被告朱景阳应赔偿149039.51×80%=119231.61元。因本案系侵权责任纠纷，原告主张由被告人民财险公司赔偿则属于朱景阳与保险公司之间的保险合同纠纷，并非同一法律关系，朱景阳在赔偿后，可另行向人民财险公司主张权利。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十九至第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百四十八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十六条之规定，判决如下：一、被告朱景阳赔偿原告冯义平医疗费、伙食补助费、伤残赔偿金等共计人民币119231.61元。此款于判决生效后七日内付清；二、驳回原告冯义平对被告高志巍、被告中国人民财产保险股份有限公司齐齐哈尔市分公司的诉讼请求。如未按本判决所确定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3776.50元，减半收取1888.25元，由被告朱景阳承担1325.71元，原告负担562.54元；鉴定费4000.00元，由被告朱景阳负担3200.00元，原告负担800.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。代理审判员  王喜亮二〇一六年十二月十二日书 记 员  乔 娜