山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁13民终6456号上诉人（原审被告）：泰康在线财产保险股份有限公司，住所地武汉市江岸区建设大道**浙商大厦**。法定代表人：刘经纶，董事长。委托诉讼代理人：杨启飞，泰和泰（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王茜，泰和泰（济南）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孟凡奇，男，1963年10月9日出生，汉族，住临沂市罗庄区。委托诉讼代理人：杨瑞，山东品众元律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙文豪，山东品众元律师事务所律师。原审被告：张义龙，男，1973年1月8日出生，汉族，住临沂市罗庄区。原审被告：临沂会霖运输有限公司，住所，住所地临沂市罗庄区盛庄办事处花埠圈村南500米div>原审被告：中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司，住所，住所地临沂市金源路**div>负责人：王海峰，总经理。上诉人泰康在线财产保险股份有限公司因与被上诉人孟凡奇、张义龙、临沂会霖运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服临沂市罗庄区人民法院(2019)鲁1311民初54号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。泰康在线财产保险股份有限公司上诉请求：1.撤销一审判决,依法改判（重新鉴定后）或发回重审；2.由被上诉人承担本案的一审、二审的诉讼费、鉴定费等费用。事实和理由：一审法院认定被上诉人孟凡奇伤残等级、长期护理依赖等事实不清。一、一审法院依据被上诉人孟凡奇单方诉前委托临沂正泰司法鉴定所出具的鉴定报告进行判决，而该判决明显与事实不符，如该报告中认为被上诉人为重型颅脑损伤，右侧肢体瘫，日常生活不能自理，存在大部分护理依赖。经上诉人走访调查，被上诉人完全可独立行走，不存在右侧肢体瘫情况。二、正源鉴定所以上诉人不同意缴纳上门鉴定查体体验产生的相关交通费、住宿费等相关费用为由，导致重新鉴定无法进行退回案件。上诉人未接到正源鉴定所书面要求缴纳交通费等凭证。上诉人已经按期缴纳了鉴定费，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款的规定中并没有要求鉴定申请人缴纳上门查体体验综合性费用，上门查体体验综合性费用并不属于该条款规定的范畴，该条款仅要求鉴定申请人在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或不预交鉴定费用或拒不提供相关材料，才承担举证不能的法律后果，而上诉人按期提交了重新鉴定申请书及交纳了鉴定费用，不应当承担举证不能的法律后果。三、一审法院按照城镇标准计算相关赔偿与事实不符。被上诉人为农村户籍，一审法院依据被上诉人住所地已划入城镇规划区为由按照城镇标准计算上诉人的相关赔偿，属于适用法律错误。孟凡奇辩称，一、上诉人声称通过走访调查称被上诉人孟凡奇不存在肢体瘫痪，没有事实依据，二、因被上诉人孟凡奇身体患有严重残疾，存在大部分护理依赖，日常生活无法自理，一审中上诉人申请重新鉴定，因选择的鉴定机构不在本地，鉴定机构要求上诉人缴纳相关费用，上诉人未能配合，导致重新鉴定无法正常进行，应当承担不利的法律后果，事实上被上诉人的伤情通过临沂正泰法医司法鉴定所进行了鉴定，该鉴定机构具有合法的鉴定资质，鉴定报告符合事实，属有效鉴定结论，应当采纳，三、被上诉人孟凡奇的生活居住地处于城市规划区内。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。张义龙、临沂会霖运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司均未答辩。孟凡奇向一审法院起诉请求：1.依法判决被告赔偿原告因交通事故造成的各项经济损失111万元；2.诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2018年6月17日8时许，被告张义龙驾驶鲁Ｑ0××**号“解放牌”重型自卸货车沿高都办事处工业园路东侧市政建材厂由东向西行驶至工业园路右转弯上路时，车辆左前部与沿工业园路由南向北行驶的原告孟凡奇驾驶的无号牌“钱江牌”普通二轮摩托车前部相撞，造成原告孟凡奇受伤、两车不同程度损坏的道路交通事故。临沂市公安局交通警察支队罗庄大队认定：张义龙驾驶机动车观察不周未确保安全行驶，借道通行未让所借车道内行驶的车辆先行，负事故的全部责任；孟凡奇无责任。原告在临沂罗庄中心医院住院治疗1天，支出住院费6148.92元；在临沂市人民医院住院治疗21天，支出住院费41981.95元；原告另支出其他门诊费用3071.19元、病案复印费10.5元。原告应得住院伙食补助费660元。2018年12月20日，原告伤情经临沂正泰法医司法鉴定所鉴定认为：1.被鉴定人孟凡奇重型颅脑损伤、面部皮肤挫裂伤、多发肋骨骨折，现遗留右侧肢体瘫、脑软化灶形成、面部疤痕形成、多发肋骨骨折，分别评定为四级伤残、十级伤残、十级伤残、十级伤残；2.被鉴定人孟凡奇重型颅脑损伤，目前遗留右侧肢体瘫，日常生活不能完全自理，存在大部分护理依赖。原告支出鉴定费1610元。被告泰康在线财产保险股份有限公司对该鉴定有异议，申请重新评估。经一审法院委托，2019年5月23日，青岛正源司法鉴定所因被鉴定人诉称不能到该所查体，申请鉴定方不同意交纳该所至临沂市罗庄区上门查体体验综合性费用，导致鉴定工作无法进行，将该案件退回。2019年6月6日，该鉴定被终止退回。原告主张在临沂市金程新型建材有限公司从事轻质砖运输业务，提供了工资收入及停发等相关证明、工资发放表、银行明细等相关证据，主张误工费47946元。原告另主张住院期间护理费5277.38元、出院后护理费588624元、营养费660元、残疾赔偿金559192.8元、交通费1000元、精神抚慰金20000元。被告张义龙驾驶的鲁Ｑ0××**号“解放牌”重型自卸货车在被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司投有机动车交通事故责任强制保险，在被告泰康在线财产保险股份有限公司投有第三者责任保险（含不计免赔），其中交强险合同约定的死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元，商业三者险合同约定的赔偿限额为1000000元，该次事故发生在保险期间内。事故发生后，被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司为原告垫付医疗费10000元。2019年1月24日，在一审法院主持下，原告和被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司达成了调解协议，由被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司在交强险限额内赔偿原告损失110000元。该调解协议已生效。一审法院认为,临沂市公安局交通警察支队罗庄大队作出的事故认定，认定事实清楚、适用法律准确、程序合法，予以采纳。原告住所地已划入城镇规划区，相关赔偿标准应按城镇居民标准计算。被告泰康在线财产保险股份有限公司对原告的伤残有异议，申请重新鉴定，但因不同意交纳相关费用，导致鉴定工作无法进行，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条第二款“对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。”的规定，被告泰康在线财产保险股份有限公司应承担举证不能的诉讼后果，原告伤情经鉴定为四级、十级、十级、十级伤残，主张残疾赔偿金559192.8元，符合法律规定，予以支持。关于原告主张的误工费47946元，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天”的规定，对其主张的误工时间183天，予以认定，结合原告提供的相关证据，一审法院参照交通运输行业平均工资予以支持原告误工费39032元。关于原告主张的住院期间护理费5277.38元，原告未提供需二人护理的相关证据，一审法院按城镇居民标准予以支持2217.38元。关于原告主张的出院后护理费588624元，结合原告的伤情和护理依赖程度，予以支持。关于原告主张的营养费660元，结合原告的伤情，予以支持。关于原告主张的交通费1000元，结合原告住院时间等实际情况，一审法院酌情予以支持合理部分300元。关于原告主张的精神抚慰金20000元，依法予以支持10000元。综上，原告的损失为医疗费51202.06元、病案复印费10.5元、住院伙食补助费660元、残疾赔偿金559192.8元、误工费39032元、住院期间护理费2217.38元、出院后护理费588624元、营养费660元、交通费300元、鉴定费1610元、精神抚慰金10000元，共计为1253508.74元。按照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”结合上面一审法院所确认的原告的损失，被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司应当在交强险限额内赔偿原告损失120000元，该费用原告和被告中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司已达成调解协议，一审法院已另行制作民事调解书。被告泰康在线财产保险股份有限公司应在商业三者险限额内赔偿原告其他损失100万元。关于原告的剩余损失133508.74元，原告不再要求被告张义龙和被告临沂会霖运输有限公司赔偿，系原告对其权利的自由处分，不违法法律行政法规强制性规定，依法予以准许。一审法院判决：被告泰康在线财产保险股份有限公司在商业第三者责任保险限额内赔偿原告孟凡奇损失100万元，于判决生效后十日内履行（将该款汇入孟凡奇在中国农业银行股份有限公司临沂高都分理处的账户：6228********）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14790元，由被告张义龙、临沂会霖运输有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人泰康在线财产保险股份有限公司提交上诉人回访孟凡奇录像光盘一份（当庭播放），拟证明被上诉人孟凡奇能够独立行走，并不需要对其进行大部分护理依赖，日常生活能够自理，被上诉人孟凡奇在一审前委托临沂正泰法医司法鉴定所系被上诉人孟凡奇单方委托，不符合被上诉人孟凡奇的实际病情，也不符合法定的鉴定程序。孟凡奇质证称，视频仅能显示部分生活状态，鉴定意见认定构成四级伤残的依据是右侧肢体肌力为三级，仅凭被上诉人孟凡奇会挪步来否定残疾程度，没有任何科学依据，在一审中也从未否认过被上诉人孟凡奇来挪步都不能挪的事实，被上诉人孟凡奇实际生活状态都需要别人进行协助，腿部能抬起的高度及挪的距离有限，不能以几秒视频来推断被上诉人孟凡奇具备了基本生活能力，上诉人的视频证据不能证明其主张。张义龙、临沂会霖运输有限公司、中国人民财产保险股份有限公司临沂市分公司均未到庭质证。本院对上诉人提交证据的认证意见将结合其他证据在本院认为部分一并论述。其他二审查明的事实与原审查明的事实相一致。本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对泰康在线财产保险股份有限公司上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。泰康在线财产保险股份有限公司对孟凡奇单方委托临沂正泰法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书有异议，申请重新评估，一审法院依照申请进行了委托，后青岛正源司法鉴定所因申请鉴定方不同意交纳该所至临沂市罗庄区上门查体体验综合性费用，导致鉴定工作无法进行，将该案件退回，以上事实清楚。上诉人提交的视频录像不能反映孟凡奇的生活全貌，与案涉病例及鉴定报告相比不具有证明力优势，上诉人并未提出足以证明鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足的证据，一审法院依据临沂正泰法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书认定孟凡奇的伤残等级、护理依赖程度并无不当。一审法院依据当地审判实践，认定孟凡奇的相关赔偿标准应按城镇居民标准计算，本院不予调整。综上所述，泰康在线财产保险股份有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13800元，由上诉人泰康在线财产保险股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  邵泽毅审判员  马 骏审判员  李大军二〇一九年九月二十日书记员  张书毓