云南省昭通市昭阳区人民法院民 事 判 决 书（2018）云0602民初4591号原告蒋忠林，男，汉族，生于1988年11月7日，初中文化，农民，云南省昭阳区人，住云南省昭通市昭阳区。被告黄太勇，男，汉族，生于1987年10月16日，小学文化，农民，云南省昭阳区人，住云南省昭通市昭阳区。委托代理人胡香春，云南红云律师事务所律师。（特别授权）被告陈仕林，男，汉族，生于1988年1月10日，四川省东兴区人，住云南省昆明市。（未到庭）被告云南佳合装饰工程有限公司（未到庭）。统一社会信用代码：915300002919884258.法定代表人：周华。住所地：云南省昆明市西山区。原告蒋忠林诉被告黄太勇、陈仕林提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年8月9日受理后。在诉讼中，被告黄太勇申请追加云南佳合装饰工程有限公司为本案被告参加诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告蒋忠林，被告黄太勇及其委托代理人胡香春到庭参加诉讼，被告陈仕林经本院公告送达传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，被告云南佳合装饰工程有限公司经本院本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告蒋忠林诉称，被告黄太勇与被告陈仕林双方自愿协商签订了《靖安高速服务区工程实施承包合同》。后来，因为二被告未提供安全保护设施，原告在施工过程中，不幸掉落，2018年5月30日22时16分入院，2018年6月22日出院。经昭通市第一人民医院诊断：1、左侧腓骨下端骨折，2、左踝关节脱位。3、左侧后踝骨折。4、左踝关节内侧副韧带断裂。2018年5月30日到2018年6月22日住院支付医疗费35692.04元，2018年9月15日放射费73.24元，最后取螺丝手术费200元。故请求判决二被告给付：1、医疗费35965.28元；2、误工费118天×213元/天=25134元（误工天数计算到务工前一天，出院后3个月无法从事劳动，费用按建筑业年均收入标准计算，即参照《2018年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》建筑业75817元/年）；3、护理费115天×160元/天=18400元；4、交通费2000元；5、营养费115天×30元/天=3450元；以上费用共计84949.28元。原告还将申请对自己的伤残等级及后续治疗费进行鉴定，待案件受理后依法申请法院指定鉴定。因为二人在将工程转包，不符合法律规定，且工程合同突破了合同相对性，故应当承担连带责任。请求1、被告黄太勇、陈仕林给付原告医疗费、护理费等共计84949.28元；2、二被告承担连带责任；3、本案诉讼费由被告承担。在诉讼中，原告变更诉讼请求，现已由贵院委托法医鉴定部门做出了法医鉴定书，根据相关法律规定1、医疗费35965.28元；2、误工费132天×228元/天=30000元（误工天数计算到务工前一天，出院后3个月无法从事劳动，费用按建筑业年均收入标准计算，即参照《2018年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》建筑业82981元/年）；3、护理费138天×160元/天=22000元；4、交通费2000元；5、后续治疗费5000元；6、伤残赔偿金70000元；7、被扶养人生活费55000元（被扶养人蒋沐研今年3岁）；8、营养费营养费115天×60元/天=7000元，以上费用共计226965.28元。被告黄太林辩称，一、被告与原告之间不是雇佣关系，是承揽关系；二、依照相关司法解释规定，承揽人对第三人造成损害是不承担责任，在整个过程中被告并没有参与工程的管理和运用也没有存在过错，而是由原告独立完成，因此被告不应承担责任，该损害后果依法应由原告及被告云南佳合装饰工程有限公司承担被告陈仕林、云南佳合装饰工程有限公司未到庭，也未答辩。原告蒋忠林为证实其主张，向本院提交了下列证据：一、户口薄复印件6页、派出所户籍证明，证明原告身份信息、证明蒋沐言是原告的女儿需要抚养、蒋德义为户主、原告为城镇户口；二、施工合同，证明被告黄太勇与原告蒋忠林有劳务关系；三、医疗诊断证明书，原告受伤后在第一人民医院就诊；四、住院病案，证明证明住院情况及治疗情况；五、医疗发票，证明原告在医院就医花费35965.28元；六、伤残鉴定书、鉴定费收据，证明原告受伤后鉴定为十级伤残及鉴定费用；七、交通发票，证明受伤期间所花的交通费。经原告申请要求证人陶某、陈某到庭作证。证人陶某的证言：证明2018年5月份具体哪天记不得了，原告在靖安服务区超市做装修工，我和蒋忠林、陈永慰，本来那天装修不完了已经六七点了加上下雨装不完了，但是陈仕林说要加班做完，做工的工程中七点过左右蒋忠林就摔倒受伤了，原告摔下来后工地监理打电话给陈仕林说有人受伤了，陈仕林半个小时候到了工地，陈仕林到了以后询问了一下受伤情况，我们就一起送原告到第一人民医院就医了，中途我处理了其他事情，我到医院已经是9点半以后了，我看到原告时他还在睡在车上，我们看了一下就走了。证人陈某的证言：证明2018年五六月份在靖安高速服务区工地上蒋忠林从架子上摔下来，把脚摔骨折了。经质证，被告黄太林对原告提交的第1组真实性无异议，户籍证明达不到原告证明自己是居民户口的是目的，户口薄不能证明原告自己无劳动能力或丧失劳动能力来抚养其女儿；对第2组证据认为这份证据能证明原被告之间是承揽关系，双方之间并没有人身依附关系，且在施工过程中被告已经退出施工管理，应由承揽人（原告）及被告云南佳合装饰工程有限公司承担风险；对第3、4、5证据的真实性、合法性无异议，但只能证明原告受伤就诊的事实，不能证明原告因何受伤、在何处受伤，与本案无关；对第6组证据真实性合法性、无异议，误工期护理期营养期没有相关法律依据，我方不认可，但只能证明原告受伤就诊的事实，不能证明原告因何受伤、在何处受伤，与本案无关，鉴定费发票真实性、合法性认可，关联性不认可，与本案无关；对第7组证据三性不予认可，没有其他证据予以作证。对证人陶某的证言认为1、能证明证人服务的雇主是原告及陈仕林，与本案被告没有关系；2、证人陈述中听到原告摔倒地上的事实，因此不能明确原告是怎么受的伤。对证人陈某的证言认为证人是客观真实的，不能证明原告诉讼主张，一、能够证明蒋忠林等人是帮陈仕林做工；二、原告受伤时证人距离原告五六十米，不能证明原告跳下来还是摔下来受伤的。被告陈仕林、云南佳合装饰工程有限公司未进行质证。本院认为，原告蒋忠林提交的第1、2、3、4、5、6组证据证明内容客观真实，能够证实原告蒋忠林的身份、原告在做工过程中受伤医疗住院治疗及住院治疗产生相关费用和因伤产生伤残的事实，本院予以采信；第7组证据，结合证人证言不能证明其所产生的费用，本院不予采信；对于证人证言内容相吻合，均能够证实原告在做工的过程中受伤的事实，本院予以采信。被告黄太勇向本院提交了下列证据：合同2份，证明该工程是黄太勇从陈仕林处承包过来又转包给蒋忠林施工。经质证，原告认为黄太勇和陈仕林签的合同我不知道，我和黄太勇签这份没有意见。被告陈仕林、云南佳合装饰工程有限公司未进行质证。本院认为，对于被告黄太勇提交的合同具有的真实性，本院予以采信。被告陈仕林、云南佳合装饰工程有限公司未无证据向法庭提交。根据庭审和质证，本院确认如下法律事实：2018年5月8日被告陈仕林与被告黄太勇签订《靖安高速服务区工程施工承包合同》其工程名称为：靖安高速服务区，工程地点：靖安高速服务区，进行室内外装潢；工期从2018年5月8日至2018年5月30日。同日，被告黄太勇与原告蒋忠林签订《靖安高速服务区工程施工承包合同》该工程由原告实际进行施工。2018年5月30日原告蒋忠林在施工时，从架子上摔下受伤。于当晚22时由陈仕林等人送往住入昭通市第一人民医院进行治疗，住院治疗23天，医疗费用去35965.28元，被告陈仕林支付了3000元。原告蒋忠林被诊断为1、左侧腓骨下段骨折；2、左踝关节脱位；3、侧后踝骨折；4、左踝关节内侧副韧带断裂。2018年12月10日，经云南鼎安司法鉴定中心鉴定为：1、原告蒋忠林的伤残为十级伤残；2、原告蒋忠林的后期医疗费评估为15000元；3、原告蒋忠林此次受伤误工损失综合评定为120日，护理期90日，营养期90日。鉴定费为2600元。现原告提起诉讼，请求为（一）1、医疗费35965.28元；2、误工费132天×228元/天=30000元（误工天数计算到务工前一天，出院后3个月无法从事劳动，费用按建筑业年均收入标准计算，即参照《2018年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》建筑业82981元/年）；3、护理费138天×160元/天=22000元；4、交通费2000元；5、后续治疗费5000元；6、伤残赔偿金70000元；7、被扶养人生活费55000元（被扶养人蒋沐研今年3岁）；8、营养费营养费115天×60元/天=7000元，以上费用共计226965.28元。（二）、二被告承担连带责任；（三）、本案诉讼费由被告承担。本院认为，被告陈仕林与被告黄太勇签订《靖安高速服务区工程施工承包合同》后，被告黄太勇将所承包的工程又与原告蒋忠林签订《靖安高速服务区工程施工承包合同》，故所签订合同的行为系属转分包行为。在原告与被告黄太勇签订承包合同后，原告按双方签订的承包合同约定完成施工，故原被告双方之间应为承包关系，并非原告所诉之劳务关系。作为原告本人既是承包工程的承包人又是实际施工人更应当预见施工的危险性，而原告在无安全防范意识，未注意自身的安全进行施工，致其摔下受伤，其存在重大过错，故应承担相应责任。作为被告陈仕林在被告黄太勇无施工资质条件下将该项目分包给被告黄太勇，被告黄太勇又将该项目转包给无施工资质同时不具备安全条件的原告，二被告均存在明显的过错，故被告陈仕林与被告黄太勇对原告的伤害后果应承担连带责任。同时，由被告黄太勇所追加的云南佳合装饰工程有限公司，被告尚未提供证据证明其工程系该公司所发包，作为靖安高速服务区工程项目本应由有承建工程资格的单位承建，故被告在有证据证明实际的发包方后，可进行追偿。原告蒋忠林在施工过程中受伤，其损失为：1、医疗费35965.28元；2、误工费：根据出院证明误工时间为23天＋14天（两周取出石膏托）=37天，其鉴定的误工期根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中并未对该期限作出规定，故本院对误工期不予支持，其计算标准因原告从事建筑施工，故按建筑业年均收入标准计算，即参照《2018年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》建筑业82981元/年，即82981元/年÷365天×37天=8412元；3、护理费：其鉴定的护理期根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中并未对该期限作出规定，故本院对护理期不予支持，鉴于原告住院治疗的伤情确定为：37天×120元/天=4440元；4、交通费：因其提供的证据不能充分证明实际所产生，本院不予支持；5、后续治疗费：15000元；6、残疾赔偿金：33488元/年×20年×10%=66960元；7、被扶养人生活：21626元/年×15年÷2×10%=16219.5元；8、营养费：因无证据予以证明且其鉴定的营养期根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中并未对该期限作出规定，故本院对营养费不予支持；9、鉴定费为2600元。以上原告的损失共计149596.78元。根据本案原、被告双方的过错责任，由被告陈仕林、黄太勇承担连带责任为60%的责任，应负担149596.78元×60%=89758元，由于被告陈仕林已垫付医疗费3000元，还应支付原告86758元。原告蒋忠林承担40%责任，应负担59838.7元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十五条第一款、第二十八条之规定，判决如下：一、由被告陈仕林、黄太勇承担连带责任于本判决书生效之日起三十日内赔偿原告蒋忠林医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、后期治疗费、被扶养人生活费、鉴定费共计86758元；二、驳回原告蒋忠林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4704元，由原告蒋忠林负2916.5担元，由被告陈仕林、黄太勇负担1787.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起的十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自觉履行本判决，享有权利的当事人可在判决书规定履行期限届满后，法律规定的期限内向本院申请执行,申请执行的期限为二年。审 判 长  龚 勋人民陪审员  沈忠梅人民陪审员  吕道联二〇一九年九月二十日书 记 员  周 镝