北京市石景山区人民法院民 事 判 决 书(2016)京0107民初367号原告:温媛，女，1985年11月12日出生。公民身份号码：×××。委托诉讼代理人:刘艳清，男，1966年7月2日出生。公民身份号码：×××。被告：北京好药师大药房连锁有限公司，住所地北京市大兴区经济开发区广平大街9号。法定代表人：蒋志涛，董事长。委托诉讼代理人：梁勤，北京市吴栾赵阎律师事务所律师。原告温媛与被告北京好药师大药房连锁有限公司（以下简称好药师公司）买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，分别于2016年10月12日、2016年11月3日公开开庭进行了审理。原告温媛之委托诉讼代理人刘艳清，被告好药师公司之委托代理人梁勤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告温媛向本院提出诉讼请求：1.判令好药师公司退还货款8149元；2.判令好药师公司十倍赔偿81490元；3.案件受理费由好药师公司全部承担。事实与理由：温媛于2015年11月29日在好药师公司经营的京东商城好药师大药房旗舰店，购买了一盒同仁堂冬虫夏草20g水晶礼盒，价款8149元。后经过检验机构检测，外包装检测结果为塑料，与宣传介绍的包装材质不相符合。同时，根据相关标准，直接使用天然宝石基本名称或者矿物名称，无需加“天然”二字。人造宝石必须在材料名称前加“人造”二字。好药师公司的行为属于欺诈。十倍赔偿的依据：根据国家食药监发布的药品说明书和标签管理规定第14条，药品说明书应当标明不良反应信息；第18条规定，外包装应当标明注意事项。涉案商品从里到外都没有进行标注，因此应进行十倍赔偿。另外，广告法第16条规定，禁止药品标识功效。但随商品一起到货的公司简介却载有“疗效显著”字样，这是违背广告法规定的。另外，还有载有“享誉海内外”字样，根据广告法规定，这样的表述应有出处来源，好药师公司也没有。被告好药师公司答辩称：不同意温媛的全部诉讼请求。第一，涉案产品不属于食品，而属于药品中的中药饮片。根据食安法规定，只有不符合安全标准的食品，消费者才能要求十倍赔偿，温媛主张没有法律依据。第二，根据药品管理法实施条例相关规定，中药饮片标签应标注的事项为“品名、规格、产地、生产企业、产品批号、生产日期”，而这些必须标注的事项在涉诉产品标签上均已体现。此外，根据中华人民共和国药典这一药品行业最高国家标准，冬虫夏草项下并无对方所称的“不良反应”或“禁忌”等事项，在这种情况下，如果擅自标注，才是违反国家药品标准的不当行为。第三，涉案商品不存在欺诈。1、“水晶礼盒”是透明塑料包装盒的常用称谓，常见于高档酒类和名贵药材的包装，如五粮液水晶瓶等。“水晶”可以指如水般晶莹剔透的视觉效果，并非单指水晶宝石，这是常识。同时，市场上存在大量用“水晶”指代透明效果的产品，如水晶唇膏等，这些商品中显然不包含水晶宝石。2、我方出售的是名贵中草药材冬虫夏草，并非包装材料，包装材料对消费者是否选购商品不会产生实质性影响。3、水晶宝石不可能用于产品包装。4、判断是否构成欺诈应当以一般消费者的认识水平来判断。基于常识，一般消费者不可能误将“水晶礼盒”误认为水晶宝石材质。5、对方是职业打假人，认知水平显然高于一般消费者，更不可能将本案包装盒误认为水晶宝石。第四，因温媛变更诉求，本案已成为依据食品安全法进行十倍索赔的产品责任纠纷，所以本案争议焦点只有两个，一是涉案商品是食品还是药品，其二为如果涉诉产品是食品，那么是否存在不符合食品安全情况。而温媛认为水晶宝石欺诈有关的所谓事实与理由，已经脱离十倍赔偿诉求，不属于本案审理范围。另外，温媛补充提出虚假广告的问题同样与十倍赔偿无关。其中“疗效显著、享誉海内外”，从全文看，是对同仁堂公司的介绍，而并非针对本案涉案产品。综上，请求法院驳回温媛全部诉讼请求。经审理查明：2015年11月29日，温媛从京东商城好药师大药房旗舰店购买同仁堂冬虫夏草20g水晶礼盒装+礼品袋一盒，单价8149元。涉案商品销售网页中标注，品名：冬虫夏草。级别规格：水晶礼盒。净含量：20g/盒。产地：西藏。性味归经：甘，平。归肺，肾经。保质期：36个月。储藏方式：置阴凉干燥处，防霉，防蛀。涉案商品实物底部标注内容为，性味与归经：甘，平。归肺，肾经。功能与主治：补肾益肺，止血化痰，用于肾虚精亏，阳痿遗精，腰膝酸痛，久咳虚喘，劳嗽咯血。用法与用量：3～9g。贮藏：置阴凉干燥处，防蛀。品名：冬虫夏草。规格：水晶礼盒20g。净含量：20克。产地：西藏。生产批号：20150801。生产日期：2015年08月04日。有效期至：2018年08月03日。生产企业：北京同仁堂吉林人参有限责任公司。药品生产许可证号：吉201103**。地址：中国.吉林.靖宇西大街24号。执行标准：中华人民共和国药典。涉案商品附随一份公司简介，内容为：“北京同仁堂是中药行业著名的老字号，创建于清康熙八年（1669年），自雍正元年（1723年）正式供奉清皇宫御药房用药，历经八代皇帝，长达188年。历代同仁堂人恪守‘炮制虽繁必不敢省人工品味虽贵必不敢减物力’的传统古训，树立‘修合无人见存心有天知’的自律意识，确保了同仁堂金字招牌的长盛不衰。其产品以‘配方独特、选料上乘、工艺精湛、疗效显著’而享誉海内外，产品行销40多个国家和地区。”2015年12月2日，温媛将涉案商品外包装送至北京市中工商联珠宝检测中心进行监测，北京市中工商联珠宝检测中心出具《宝玉石鉴定证书》，检测结果为：塑料。另查，涉案商品已取得国家食品药品监督管理局颁发的中华人民共和国药品GMP证书。北京同仁堂吉林人参有限责任公司已取得吉林省食品药品监督管理局颁发的中华人民共和国药品生产许可证。再查，中华人民共和国药典对冬虫夏草的表述为：【性味与归经】甘，平。归肺，肾经。【功能与主治】补肾益肺，止血化痰。用于肾虚精亏，阳痿遗精，腰膝酸痛，久咳虚喘，劳嗽咯血。【用法与用量】3～9g。【贮藏】置阴凉干燥处，防蛀。另查，中华人民共和国国家卫生和计划生育委员会于2002年3月4日发布《既是食品又是药品的物品名单》，冬虫夏草并未列入该名单中。上述事实，有原告温媛提交的涉案商品购买网页截屏、订单打印件及购物清单、鉴定证书、涉案商品实物、公司简介，被告好药师公司提交的药品生产许可证、药品GMP证书、《中国人民共和国药典》，以及双方当事人当庭陈述在案佐证。本院认为：关于温媛认为涉案商品标签未注明不良反应、禁忌症等，应承担十倍赔偿的诉讼请求。首先，根据《中华人民共和国食品安全法》第一百五十条规定：“食品，指各种供人食用或者饮用的成品和原料以及按照传统既是食品又是中药材的物品，但不包括以治疗为目的的物品”。故，根据本院已查明之事实，冬虫夏草不属于食品安全法所规定的食品范畴，涉案商品不能适用食品安全法的相关规定。其次，《药品说明书和标签管理规定》（国家食品药品监督管理局令第24号）第二十九条规定：“中药材、中药饮片的标签管理规定由国家食品药品监督管理局另行制定”。本案中，涉案商品属于已被《中国人民共和国药典》收录的中药材，并不适用上述规定。再次，涉案商品标签明确标注“执行标准：中华人民共和国药典”，商品标签具体标注内容亦与《中国人民共和国药典》相一致，好药师公司并无过错。综上，温媛主张好药师公司应依据食品安全法进行退货和十倍赔偿，无事实及法律依据，本院不予支持。关于温媛认为涉案商品外包装并非水晶宝石，构成欺诈。本院认为，根据《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第六十八条规定：“一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为”。本案中，好药师公司宣传商品外包装为“水晶礼盒”虽欠妥，但涉案商品主要内容为冬虫夏草，至于外包装为何种材质，并不能对消费者的购买行为构成实质性误导，好药师公司并未构成欺诈。关于温媛认为涉案商品违反广告法对药品功效进行标注，应予以赔偿。本院认为，温媛所称功效之标注，系涉案商品生产企业在公司简介内容中表述。结合公司简介上下文看，该表述并非仅针对涉案商品的功效进行宣传。且，涉案商品生产企业“北京同仁堂”系一家众所周知的老字号企业，企业所做宣传并未超出一般消费者公知认可范围，并未对消费者构成误导。故，对于温媛认为好药师公司在药品上标注功效，违反广告法属于欺诈的意见，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国食品安全法》第一百五十条、《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见》第六十八条之规定，判决如下：驳回原告温媛的诉讼请求。案件受理费二千零四十一元，由原告温媛负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费（到本院领取交费通知），上诉于北京市第一中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  吕文静人民陪审员  董德虎人民陪审员  董淑清二〇一六年十二月十二日书 记 员  车玉龙