苏州市吴江区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0509民初12086号原告：吴江市天音复合材料厂,住所地苏州市吴江区平望镇庄田村。投资人：姚珍珠，该厂厂长。委托诉讼代理人：谢燕芳，苏州市吴江区平望法律服务所法律工作者。被告：江苏景宏国际拍卖有限公司，住所地苏州市吴江区松陵镇鲈乡南路2485号明珠大厦801室。法定代表人：戴国林，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈敏慧，江苏苏诚律师事务所律师。原告吴江市天音复合材料厂（以下简称天音厂）与被告江苏景宏国际拍卖有限公司（以下简称景宏公司）关于委托合同纠纷一案，本院于2016年9月20日立案受理后，依法由审判员戴顺娟适用简易程序于2016年10月20日、2016年11月21日公开开庭进行了审理。原告天音厂的委托诉讼代理人谢燕芳两次均到庭参加诉讼,被告景宏公司的委托诉讼代理人陈敏慧到庭参加第二次庭审。本案现已审理终结。原告天音厂向本院提出诉讼请求：1、被告立即支付剩余房产拍卖款100万元；2、被告立即支付违约金261000元（自2016年7月14日起至10月15日止，计90天，按每天万分之五计算）；3、由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2015年3月15日，原告天音厂委托屠文中办理其持有的工业用地及地上附着物转让等有关事项。2015年3月17日，屠文中委托景宏公司为原告负责拍卖并且于当日签订了《委托拍卖合同》，同年7月28日，该房地产由苏州双瑞包装材料有限公司（以下简称双瑞公司）拍卖所得，并于当日签订了房地产转让合同，合同约定土地使用权和厂房建筑物及设备转让款共计580万元，同时约定上述款项由被告进行转付，并约定自甲乙双方于登记机关办理房屋产权转让及土地变更手续并签字盖章当日支付完毕所有价款。合同签订后，双瑞公司依据合同支付了全部款项和佣金，然而被告却迟迟拖延转付上述款项及主持双方到登记机关办理房屋产权及土地变更手续，经原告多次口头催讨，被告仍有100万元尾款未付。后原告与双瑞公司在多次催讨无果的情况下，于2016年7月14日向被告寄出了一份催款函，被告在收到催款函后支付给原告20万元，至今还欠原告100万元未付。故原告提起本案诉讼。被告景宏公司辩称，依原、被告双方所签订的委托拍卖合同，其标的明确约定为“股权”并非房地产，拍卖特别约定所针对的也是“股权”。所谓的房地产转让合同是原告私下与双瑞公司所订立，对于该合同，被告毫不知情也从未作出任何意思表示，故该合同对被告不具有任何约束力。虽然被告按照原告的要求将实际拍卖标的变更为厂房，但是对于该厂房拍卖款的支付等相关细节双方并未进行商定，在此种约定不明的情况下，被告为了确保交易安全以及保护拍卖标的购买者的利益，所以才希望能够在办理产权过户手续后再向其支付拍卖尾款100万元。被告并非恶意不支付拍卖尾款，且原、被告双方也未对此约定违约金等事宜，故原告要求被告支付违约金缺乏依据。被告认为原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2015年3月17日，屠文中作为委托人，景宏公司作为拍卖人，双方签订《江苏省委托拍卖合同》一份，约定委托人委托拍卖人拍卖下列标的：屠文中持有的吴江市天音复合材料厂100%股权及与此相关的合法权益。合同同时约定：拍卖人承诺在2015年5月1日以前在拍卖人处举行拍卖会，对该拍卖标的进行拍卖；拍卖标的底价640万元，低于底价拍卖人不得拍卖成交；委托人同意成交价超过拍卖保留价的部分作为佣金由拍卖人直接从成交价款中优先扣除，除此委托人不再承担任何拍卖费用；合同第十一条第三项违约责任约定，拍卖人逾期向委托人支付价款的，应向委托人支付按拍卖成交金额每天万分之五的违约金；合同第十三条其他需约定事项，①股份变更前产生的所有公司债务均由委托人承担②委托人保证无条件配合买受人办理标的权属变更手续，否则须承担拍卖成交额10%的违约金，非委托人原因，委托人可免责③自收到全部成交价款后，委托人配合买受人办理标的权属变更手续④因股份过户产生的包括法律、法规规定由委托人名义承担的包括税费在内的各项费用最终均由买受人承担。2015年5月15日，景宏公司在《吴江日报》第20版刊登了拍卖公告，公告拍卖标的：委托人持有的吴江市天音复合材料厂100%股份。拍卖保证金人民币50万元。注：公司资产包括位于平望镇中鲈村227省道沿线占地5117.1平方米工地房地产一宗。拍卖地点:苏州市吴江区松陵镇鲈乡南路2485号明珠大厦8（本公司拍卖厅），拍卖时间：2015年5月28日下午2时。2015年5月27日，双瑞公司作为竞买人，景宏公司作为拍卖人，双方签订《江苏景宏国际拍卖有限公司委托人持有的吴江市天音复合材料厂100%股份及与此相关的合法权益拍卖特别约定》（以下简称特别约定）一份，特别约定第4条：买受人承担本次拍卖标的权属变更（以登记机关为准）后产生的公司债权债务，根据法律规定买受人对上述债务的承担方式为承担无限连带责任。标的权属变更前产生的公司债权债务由委托人承担相应责任。因标的物现状及存在瑕疵等原因不能或者延迟办理过户手续及因此造成的费用增加的后果由买受人自负，拍卖人不作权属变更的任何承诺（标的物权属变更纠纷由竞买人与委托人自行解决），委托人不承担权属变更涉及的一切费用；第6条约定：拍卖成交后，如因故买受人不继续履行支付价款义务并与委托人变更标的权属的，委托人将追究买受人违约责任；如买受人虽不继续履行支付价款义务并变更标的权属，但愿意与吴江市天音复合材料厂就其名下资产【国有出让土地一宗，登记证号吴国用（2007）第11197042号；地上建筑物一栋，登记证号吴房权证平望字第××号】签订资产买卖合同（资产买卖合同签订时间不晚于2015年5月28日），并以与本拍卖标的相同的成交价成交的，委托人将不予追究买受人任何违约责任。本条约定系委托人在拍卖公告发布后向拍卖人提出的特别要求，买受人在签署本特别规定及申明后即视为接受上述约定；拍卖成交价款均支付至拍卖人账户，开户行中国银行吴江分行，账号51×××56；拍卖成交后，买受人按成交价款的5%支付拍卖佣金，且拍卖佣金优先于总成交价款受偿，于拍卖成交之日起7个自然日内支付至拍卖人账户。2015年5月28日，双瑞公司作为买受人，景宏公司作为拍卖人，双方签订《江苏省拍卖成交确认书》一份，载明拍卖标的名称：吴江市天音复合材料厂100%股份及与此相关的合法权益，成交价格为580万元。2015年7月28日，天音厂作为转让方（甲方），双瑞公司作为受让方（乙方），范阿忠作为中间方（丙方），三方签订《房地产转让合同》一份，约定转让的标的物为：国有出让土地一宗，登记证号吴国用（2007）第11197042号；地上建筑物一栋，登记证号吴房权证平望字第××号。合同同时约定转让款共计人民币580万元；由甲方负责办理土地使用权及厂房建筑物转让登记到乙方名下，办理资产权属及水电等方面过户过程中所涉及缴纳的一切费用均由乙方自行承担；乙方支付给景宏公司的拍卖保证金50万元作为合同约定价款的首付款，乙方于2015年8月30日前支付530万元，甲方同意以上价款均由乙方先支付至拍卖公司，再由拍卖公司支付至甲方，乙方于2015年6月4日前支付29万元至拍卖公司作为拍卖公司的佣金；如甲方自收到全部款项之日起90日内未能办妥房产证及土地证过户手续，则乙方有权选择单方面解除本协议并要求甲方归还乙方已付全部款项，并从甲方收到款项之日起至归还乙方之日按照中国人民银行同期贷款利率计算赔偿金；双方经协商，乙方可提前与甲方办理上述工业用地及地上附着物的交接；本协议一经签订，丙方保证不予追究乙方作为天音厂100%股份及与此相关的合法权益的买受人因不履行付款义务和进行标的权属变更而须承担的任何违约责任。以上协议签订后，双瑞公司将成交款580万于2015年9月1日前分数笔支付至景宏公司账户，并向景宏公司支付了约定的佣金29万元。但截至2016年7月，景宏公司仅向天音厂支付了部分成交款，尚有120万元尾款未付。2016年7月14日，天音厂、双瑞公司共同向景宏公司发出催款函一份，要求景宏公司支付120万元尾款并承担每天万分之五的违约金。景宏公司于2015年7月15日收到该函后，于2016年8月23日支付了原告成交款20万元，尚欠100万元成交款未支付。另查明，景宏公司的法定代表人戴国林在2016年11月4日本院对其所作询问笔录中陈述：经过查询，发现天音厂对外有很多债务，买卖股权不安全，委托人和买受人均同意将拍卖标的物变更为天音厂的房地产。买受人双瑞公司将拍卖成交款及佣金均支付给景宏公司了，景宏公司之所以未将余款100万元支付给天音厂，是景宏公司要求一手过户一手付余款，但天音厂不同意，为了买受人过户能有保障，所以景宏公司未付款。再查明，天音厂系个人独资企业，原投资人为屠文中，2015年4月14日，投资人变更为范阿忠。2016年6月21日，天音厂投资人变更为姚珍珠。2015年5月，天音厂将其名下的工业用地及厂房交付给双瑞公司占有使用。以上事实，有原告提供的委托拍卖合同、房地产转让合同、银行转账凭证、催款函及快递单复印件、天音厂投资人变更信息，本院向景宏公司法定代表人戴国林调取的拍卖公告、特别约定、拍卖成交确认书、向戴国林所作询问笔录以及原、被告的陈述等证据予以证实。本院认为，委托拍卖合同约定的拍卖标的物为屠文中所持有的天音厂100%股权及与此相关的合法权益，但天音厂系个人独资企业，屠文中作为投资人对天音厂所享有的权益用“100%股权”表述是否准确暂且不论，从本案相关证据：特别约定、房地产转让合同以及戴国林本人的陈述来看，实际成交的标的物为天音厂名下的工业用地及厂房。且委托拍卖合同的委托人为屠文中，并非天音厂，但本案成交标的物为天音厂名下房地产，故屠文中与景宏公司的委托拍卖合同并未得到真实有效的履行。但原告天音厂委托被告景宏公司联系到买受人双瑞公司并与之达成房地产转让合同，故天音厂与景宏公司之间存在事实上的委托合同法律关系，该委托关系依法成立。景宏公司在收到买受人双瑞公司支付的拍卖成交款后，理应及时转付给委托人天音厂，在天音厂已发函催讨余款的情况下，景宏公司仍然拒绝支付，构成违约，应承担相应的违约责任。景宏公司以天音厂未办理过户手续为由拒付余款100万元，并无事实与法律依据。原告与买受人双瑞公司签有房地产转让合同，对于房地产过户事宜及违约责任均进行了相关约定，也就是说，办理房地产过户系原告对双瑞公司负有的合同义务，并非原告对景宏公司负有的义务，且景宏公司与双瑞公司签订的特别约定中也明确其对于竞买人不作权属变更的任何承诺。故原告主张被告支付余款100万元，于法有据，本院予以支持。对于原告主张的违约金，由于委托拍卖合同并未真实履行，委托拍卖合同中关于违约金的相关约定不应适用，故原告援引该约定主张违约金缺乏事实依据，本院不予支持。本院认定逾期付款违约金按中国人民银行同期同档贷款利率的1.3倍计算为宜，由于被告收到催款函的日期为2016年7月15日，故自2016年7月16起计算至被告实际给付之日止。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第三百九十六条、第四百零四条的规定，判决如下：一、被告江苏景宏国际拍卖有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告吴江市天音复合材料厂人民币100万元；二、被告江苏景宏国际拍卖有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告吴江市天音复合材料厂自2016年7月16日起至实际给付之日按中国人民银行同期同档贷款利率1.3倍计算的逾期付款违约金（自2016年7月16日至2016年8月23日，以120万元为基数计算；自2016年8月24日至实际给付之日，以100万元为基数计算）。（上述付款义务如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入苏州市吴江区人民法院，户名：苏州市吴江区财政局非税收入专户，开户行：农行营业部，帐号：54×××27）如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取8075元，诉讼保全费5000元，合计13075元，原告吴江市天音复合材料厂负担2500元，被告江苏景宏国际拍卖有限公司负担10575元，被告负担的部分于判决生效后十日内直接给付原告。原告已预交的诉讼费用本院不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费（户名：苏州市中级人民法院；开户行：中国农业银行苏州苏福路支行；账号：10×××76），并将已交上诉费的凭证提交本院。逾期不交按自动放弃上诉处理。审判员  戴顺娟二〇一六年十二月一日书记员  许静蔚附录法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。第四百零四条受托人处理委托事务取得的财产，应当转交给委托人。