四川省资阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川20民终1190号上诉人（原审原告）：简阳市洁鑫兴物业管理有限公司，住所地：四川省简阳市简城镇南街114号。法定代表人：肖麟，总经理。委托诉讼代理人：叶绍萍，四川阳安律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗淑花，四川阳安律师事务所律师。上诉人（原审被告）：王福锦，男，1974年10月29日出生，汉族，住四川省泸定县。委托诉讼代理人：严应兵，四川瑞能律师事务所律师。上诉人简阳市洁鑫兴物业管理有限公司（以下简称洁鑫兴物业公司）、王福锦因劳动争议纠纷一案，不服四川省简阳市人民法院（2016）川2081民初2862号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月22日立案后,依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人洁鑫兴物业公司委托诉讼代理人叶绍萍、上诉人王福锦及其委托诉讼代理人严应兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。洁鑫兴物业公司上诉请求：1.撤销原判，依法改判洁鑫兴物业公司不支付王福锦加班工资12292.41元、解除劳动关系经济补偿金9000元、未休年休假加班工资2482.76元，合计23775.17元。事实和理由：1.王福锦没有证据证明其离职理由系因未签订劳动合同、未购买社保。原判以洁鑫兴物业公司未提供王福锦离职的证据当然认定系洁鑫兴物业公司提出解除劳动合同并与王福锦协商一致解除劳动合同，该认定与事实不符。综合全案证据可知，王福锦突然离职在先，在其申请劳动仲裁以后，才与洁鑫兴物业公司办理工作交接，实际并非洁鑫兴物业公司提出解除劳动合同，故不应当支付王福锦经济补偿金。2.据工资表反映情况及王福锦陈述，可以确定王福锦领取报酬中只有3000元实为工资，其余为伙食补助或绩效福利，按照四川省高级人民法院民事审判第一庭《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》第29条之规定，伙食补助或绩效福利等不应计入工资总数。洁鑫兴物业公司安排其每月休息4天符合规定，故其月计薪天数不应计为21.75天。3.王福锦任职期内没有提出休年休假申请，视为放弃权利，故不应支付其未休年休假加班工资。王福锦辩称，原判认定事实清楚，洁鑫兴物业公司上诉理由不成立，应驳回其上诉请求。王福锦上诉请求：1.撤销原判，依法改判支持王福锦12个月双倍工资，据实支付加班工资或者发回重审；2.本案一、二审诉讼费用由洁鑫兴物业公司负担。事实和理由：1.只要双方建立劳动关系，就应签订劳动合同，签订劳动合同应该是在劳动关系存续整个过程中，所以诉讼时效应当是持续的，依法应当支付双倍工资时间为12个月。2.按规定劳动者每日工作8小时，每周工作最长不超过44小时，王福��每天、每周工作时间都大于了规定工作时间，洁鑫兴物业公司应支付王福锦工作日加班工资。洁鑫兴物业公司辩称，王福锦主张12个月双倍工资不符合法律规定，且已过了仲裁时效期间。洁鑫兴物业公司在一审诉讼中提交了经对方当事人认可的作息时间表，可以看出公司规定作息时间没有超过法律法规规定时间，所以不存在应支付其加班工资情况。洁鑫兴物业公司向一审法院起诉请求：判令洁鑫兴物业公司不支付王福锦休息日、法定节假日加班工资42013.8元。王福锦向一审法院起诉请求：1.判令洁鑫兴物业公司支付王福锦未签订劳动合同及未签订无固定期限劳动合同的双倍工资差额43200元（3600元/月×12月＝43200元）；2.判令洁鑫兴物业公司支付王福锦2016年1月1日���2016年1月12日的工资1986.21元（3600元/月÷21.75天×12天＝1986.21元）；3.判令洁鑫兴物业公司支付王福锦加班工资42840元（2013年11月至2014年6月：月工资3000元即137.93元/天，137.93元/天×7天×3倍﹢137.93元/天×32天×2倍＝11724.5元,2014年7月至2016年1月：月工资3600元即165.51元/天，165.51元/天×16天×3倍﹢165.51元/天×70天×2倍＝31115.88元）、未休年休假加班工资4965元（165.51元×10天×3倍）；4.判令洁鑫兴物业公司支付王福锦因未交纳社会保险造成的经济损失11020元；5.判令洁鑫兴物业公司支付王福锦解除劳动关系经济补偿金9000元（3600元/月×2.5月＝9000元）；6.本案诉讼费用由洁鑫兴物业公司负担。一审法院认定事实：2013年11月，王福锦到洁鑫兴物业公司处工作，担任碧水云居小区物业管理项目经理。洁鑫兴物业公司、王福锦双方未签订劳动���同，洁鑫兴物业公司未为王福锦购买社会保险。王福锦工作期间负责根据考勤表在每月的月底制作工资表，并交由公司财务、总经理审批，王福锦离职后由公司工作人员杨斌负责制作工资表。从工资表来看，2015年11月及以前的工资表中的“项目负责人”处均有王福锦的字，但2015年12月的工资表未在该月月底制作，落款填报时间为2016年1月，且该表“项目负责人”一栏签字为杨斌，则王福锦2016年1月已未在洁鑫兴物业公司处上班，本院认定王福锦于2015年12月离职。2016年1月23日，王福锦到洁鑫兴物业公司处办理了工作交接。王福锦在洁鑫兴物业公司处工作期间，每月休息四天。王福锦提交的考勤表仅有王福锦2015年7月、10月、11月、12月的考勤情况，统计王福锦该4个月的休息情况及法定节假日加班情况如下：2015年7月休��2天，2015年10月休假5天，其中10月1日未休假，2015年11月休假4天，2015年12月休假4天。根据2014年7月至2016年1月的工资表统计王福锦该段时间工资为：2014年7月600元、2014年8月600元、2014年9月3700元、2014年10月3960元、2014年11月3900元、2014年12月3600元、2015年1月3780元、2015年2月3960元、2015年3月3900元、2015年4月3720元、2015年5月3720元、2015年6月3720元、2015年7月3600元、2015年8月3600元、2015年9月3720元、2015年10月3720元、2015年11月3600元、2015年12月3600元，王福锦2014年月平均工资2726.67元，离职前12个月平均工资即2015年月平均工资3720元。王福锦与洁鑫兴物业公司就工资、加班费、缴纳社保等问题发生纠纷，2016年2月，王福锦以未签订劳动合同、未缴纳社会保险费等为由向简阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2016年6月20日作出简劳人仲案字（2016）第006号仲裁裁决书，裁决洁鑫��物业公司支付王福锦2013年11月至2015年12月的休息日及法定节假日加班工资42013.8元。双方当事人均不服该裁决提起诉讼，先后提起诉讼。一审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护，休息权利是我国宪法赋予劳动者的基本权利。一、关于2016年1月1日至2016年1月12日的工资问题。虽王福锦于2016年1月23日才与洁鑫兴物业公司办理移交手续，但结合其在洁鑫兴物业公司处的工资内容及工资表，王福锦提交的证据不足以证明其2016年1月1日至2016年1月12日尚在洁鑫兴物业公司处工作，故本院认定王福锦于2015年12月已离职，则王福锦请求2016年1月至2016年1月12日的工资没有事实依据。故本院对王福锦的该项诉讼请求不予支持。二、关于洁鑫兴物业公司是否应当支付未签订书面劳动合同和未签订无固定期限劳动合同的双倍工资问题。关于未签订劳��合同双倍工资的问题，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”的规定，王福锦2013年11月入职时未签订书面劳动合同，王福锦于2014年10月则工作满一年，王福锦应当支付未签订劳动合同双倍工资的期间为2013年12月至2014年10月，2016年2月王福锦提起仲裁，已超过仲裁时效，本院对王福锦的该项诉讼请求不予支持。关于未签订无固定期限劳动合同双倍工资的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”的规定，2014年10月王福锦在洁鑫兴物业公司处工作满一年，自2014年11月起，应视为洁鑫兴物业公司、王福锦已订立了无固定期限劳动合同，王福锦要求洁鑫兴物业公司支付未签订无固定期限劳动合同的双倍工资不符合法律规定，故本院不予支持。三、关于洁鑫兴物业公司是否应当支付王福锦加班工资的问题。关于王福锦请求2013年11月至2016年1月的加班工资是否超过诉讼时效的问题。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”的规定，王福锦因支付加班工资与洁鑫兴物业���司发生纠纷，其请求支付加班工资的仲裁时效应当自洁鑫兴物业公司、王福锦的劳动关系解除即2015年12月起计，故王福锦的该项请求未超过仲裁时效。对于王福锦主张加班工资的举证责任问题，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，虽王福锦仅提交了部分月份的考勤表以证明存在一定的加班事实，该考勤表系王福锦提供的复印件，洁鑫兴物业公司对其真实性提出异议，但洁鑫兴物业公司作为用人单位对劳动者的考勤情况等负有保管责任，其无正当理由未提供考勤表，则应当由洁鑫兴物业公司承担不利的法律后果。同时���基于公平原则和诚实信用原则，并综合当事人举证能力等因素，劳动者对加班的基本事实承担举证责任后，用人单位应对劳动者加班的具体时间、加班费计付标准及已支付的加班费数额举证，但劳动者主张权利之日起二年之前的加班时间应由劳动者承担举证责任。王福锦于2016年2月提起仲裁，则2014年2月之前的加班时间情况应当由王福锦承担举证责任，但王福锦未提供证据证明2013年11月至2014年1月的加班时间情况，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。”的规定，王福锦应承担举证不能的不利后果，故对王福锦2013年11月至2014年1月的加班工���不予支持。且因王福锦2015年12月离职，对王福锦请求的2016年1月的加班工资也不予支持。关于2014年2月至2015年12月的加班工资问题。王福锦作为劳动者有休息的权利，洁鑫兴物业公司针对王福锦的该项诉讼请求称王福锦每月休息四天符合法律规定，不存在加班事实。根据《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。”、《国务院关于职工工作时间的规定》第七条“国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期日为周休息日。企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位，可以根据实际情况灵活安排周休息日。”、《全国年节及纪念日放假办法》第二条“全体公民放假的节日：（一）新年，放假1天(1月1日)；（二）春节，放假3天(农历正月初一、��二、初三)；（三）清明节，放假1天(农历清明当日)；（四）劳动节，放假1天(5月1日)；（五）端午节，放假1天(农历端午当日)；（六）中秋节，放假1天(农历中秋当日)；（七）国庆节，放假3天(10月1日、2日、3日)。”的规定，洁鑫兴物业公司应当保证王福锦每周至少休息一天，且全体公民放假的法定节假日当天应当休假。王福锦2015年7月、10月至12月的加班情况根据其提供的考勤表统计如下：2015年7月、10月至12月共有17周零4天，法定节假日3天，期间王福锦共休息15天，其中法定节假日休息2天，则该期间王福锦休息日加班4天，法定节假日加班1天。关于王福锦2014年2月至2015年6月及2015年8月、9月的加班时间情况应由作为用人单位的洁鑫兴物业公司举证证明，但其均未提供证据予以证明，洁鑫兴物业公司应承担举证不能的法律后果。因王福锦自认其每月休假4天，则王福锦2014年2月至2015年6月及2015年8月至9月的加班情况如下：2014年2月至12月共有47周零5天，法定节假日10天，王福锦每月休息4天，则王福锦休息日加班时间为3天，法定节假日加班时间为10天；2015年1月至6月、8月至9月共有34周零4天，法定节假日8天，王福锦每月休息4天，则王福锦休息日加班时间为6天，法定节假日加班8天。综上，王福锦2014年休息日加班3天，法定节假日加班10天，2015年休息日加班10天，法定节假日加班9天。王福锦存在加班事实，洁鑫兴物业公司应当支付加班费，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付���低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。”的规定，参照劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）第二条“月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天”的规定，王福锦的月计薪天数应为21.75天，王福锦2014年应得加班工资为：2726.67元/月÷21.75天×3天×2倍＋2726.67元/月÷21.75天×10天×3倍＝4513.1元。王福锦2015年月平均工资为3720元，王福锦请求按照月工资3600元计算加班工资，本院予以支持，王福锦2015年应得的加班工资为：3600元/月÷21.75天×10天×2倍＋3600元/月÷21.75天×9天×3倍＝7779.31元，合计12292.41元。四、关于洁鑫兴物业公司未为王福锦缴纳���会保险造成的损失问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条的规定，王福锦认为洁鑫兴物业公司未为其缴纳社会保险请求洁鑫兴物业公司赔偿损失的，法院应当受理，但王福锦认为未缴纳社会保险造成经济损失的，应当举证证明其损失情况及金额，王福锦未能举证证明其损失，应当承担举证不能的法律后果，对王福锦的该项主张不予支持。五、关于洁鑫兴物业公司是否应当支付经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一款“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；……”、第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；”的规定，王福锦主张其离职理由是洁鑫兴物业公司未与其签订书面劳动合同、未购买社会保险，但却未提供证据予以佐证，洁鑫兴物业公司主张王福锦突然离职也无证据予以证明，本案洁鑫兴物业公司、王福锦双方均无法证明王福锦的离职原因，王福锦离职后与洁鑫兴物业公司办理了工作交接，应视为洁鑫��物业公司提出解除劳动合同并与王福锦协商一致解除劳动合同，洁鑫兴物业公司应当支付王福锦经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”的规定，王福锦从2013年11月工作至2015年12月，工作两年零两个月，洁鑫兴物业公司应当支付2.5个月的经济补偿金，王福锦劳动合同解除前十二个月平均工资为3720元，王福锦请求按照3600元计算经济补偿金，本院予以支持，则王福锦的解除劳动关系经济补偿金为3600元/月×2.5月＝9000元���六、关于未休年休假工资问题。洁鑫兴物业公司认为王福锦在仲裁阶段未请求未休年休假的加班工资，则该项请求原审法院不应受理。王福锦主张其在仲裁开庭时增加了该项请求，但王福锦却未提供其增加该项请求的证据。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用若干问题的解释》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理。”的规定，王福锦请求的未休年休假加班工资属于加班工资的一部分，属本案劳动争议的加班工资范畴，与仲裁请求的加班工资是基于同一事实而发生的，与本案劳动争议具有不可分性，应对王福锦的该项诉讼请求一并处理。《职工带薪年休假条例》第三条规定“职工累计工作已满一年不满10年的，年休假5天……国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”，王福锦于2013年11月入职，2015年12月离职，王福锦在洁鑫兴物业公司处工作一年以上，累计工作满一年后应当享受年休假，则自2014年11月起王福锦可享受年休假，王福锦2015年应当享受5天年休假，2014年11月至12月的年休假根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工作报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数。……”的规定进行折算应为：61天÷365天×5天＝0.84天，2014年王福锦的应休年休假天数经折算不足1天不支付未休年休假工资。《职工带薪年休假条例》第五条规定：“……单位确因工作需要不能安排职工年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工的月工资收入的300%支付年休假的工资报酬”。王福锦2015年月平均工资为3720元，王福锦请求按照3600元/月计算，予以支持，洁鑫兴物业公司应当支付王福锦未休年休假加班工资为：3600元/月÷21.75天×5天×3倍＝2482.76元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款、第十四条第二款、第三十八条、第四十六条第一款、第四十七条第一款、第三款、第八十二条，《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十四条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《国务院关于职工工作时间的规定》第七条，《全国年节及纪念日放假办法》第二条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用若干问题的解释》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，参照劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）第二条之规定，判决：一、原告简阳市洁鑫兴物业管理有限公司于��判决发生法律效力后十日内向被告王福锦支付加班工资12292.41元、解除劳动关系经济补偿金9000元、未休年休假加班工资2482.76元，合计23775.17元；二、驳回原告简阳市洁鑫兴物业管理有限公司其他诉讼请求；三、驳回被告王福锦其他诉讼请求。案件受理费10元，由原告简阳市洁鑫兴物业管理有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对洁鑫兴物业公司提交的考勤表，对与王福锦一审中提交相同部分，本院予以采信。对与王福锦一审中提交存在同一时间考勤情况不同或者考勤人员不同，以及无考勤人员签名、改动考勤结果等情况，本院不予采信。本院二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，一、关于洁鑫兴物业公司应否支付王福锦解除劳动合同经济补偿金的问题。参照四川省高级人民法院民一庭《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》第26条第二款“劳动者与用人单位均无法证明劳动者的离职原因，可视为用人单位提出且经双方协商一致解除劳动合同，用人单位应依照《劳动合同法》第四十七条之规定向劳动者支付经济补偿”的规定，本案双方当事人均无法证明王福锦的离职原因，对王福锦提出应享受经济补偿金的主张，原判予以支持并无不当。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”的规定，王福锦从2013年11月工作至2015年12月，工作两年零两个月，洁鑫兴物业公司应当支付其两个半月工资的经济补偿金。洁鑫兴物业公司根据四川省高级人民法院民一庭《关于审理劳动争议案件若干疑难问题的解答》第29条“《劳动合同法》中规定的经济补偿金及二倍工资计算基数按照劳动者正常工作状态下十二个月的应得工资计算，即未扣除社会保险费、税费等之前的当月工资总额，但不应包括：（一）加班工资；（二）非常规性奖金、津补贴、福利”的规定，主张王福锦经济补偿金计算基数不包括“变动报酬”部分。经核实，王福锦在劳动合同解除前十二个月均领取了3000元岗位工资及600元“变动报酬”，故其“变动报酬”部分收入不属于“非常规性”收入。王福锦领取补贴不属于常规性收入，不作为其月平均工资计算基数故，则王福锦月平均工资为36000元。原判认定洁鑫兴物业公司应支付王福锦的解除劳动关系经济补偿金9000元（即3600元/月×2.5月）正确，本院予以确认。二、关于洁鑫兴物业公司应否支付王福锦未签订书面劳动合同双倍工资问题。关于未签订劳动合同双倍工资的问题。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”、四川省高级人民法院民一庭《关于审理劳动争议案件若干疑难问题��解答》第31条第一款“劳动者请求用人单位支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的，仲裁时效期间应依照《劳动争议调解仲裁法》第27条第1、2、3款的规定确定，从未订立书面劳动合同满一月的次日起计算一年。上述仲裁时效期间应按月计算，从劳动者主张权利之日起向前倒推一年，对超过一年的二倍工资差额不予支持”的规定，王福锦2013年11月入职时未签订书面劳动合同，2014年10月工作满一年，洁鑫兴物业公司应当向其支付未签订劳动合同双倍工资的期间为2013年12月至2014年10月。2016年2月王福锦提起仲裁，已超过仲裁时效期间，原判不支持其双倍工资请求并无不当，本院予以确认。三、关于洁鑫兴物业公司是否应向王福锦支付加班工资的问题。依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”、《国务院关于职工工作时间的规定》第七条“国家机关、事业单位实行统一的工作时间，星期六和星期日为周休息日。企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位，可以根据实际情况灵活安排周休息日”、《全国年节及纪念日放假办法》第二条“全体公民放假的节日：（一）新年，放假1天(1月1日)；（二）春节，放假3天(农历正月初一、初二、初三)；（三）清明节，放假1天(农历清明当日)；（四）劳动节，放假1天(5月1日)；（五）端午节，放假1天(农历端午当日)；（六）中秋节，放假1天(农历中秋当日)；（七）国庆节，放假3天(10月1日、2日、3日)”的规定，洁鑫兴物业公司应当保证王福锦每周至少休息一天，法定节假日当天应当休假。经对王福锦出勤情况进行统计，王福锦任职期间休息日加班共13天，法定节假日加班共19天，存在加班事实，应当支付其加班费。依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬”、劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》（劳社部发[2008]3号）第二条“月计薪天数＝（365天-104天）÷12月＝21.75天”的规定，原判确定王福锦月计薪天数为21.75天符合法律��定，结合王福锦实际收入情况，原判确定加班工资共计12292.41元并无不当，本院予以确认。王福锦现以其每日中午没有休息，其每天工作不止8小时、每周工作不止44小时为由主张工作日加班工资。经核实，在一审庭审过程中，洁鑫兴物业公司当庭出示了该公司2014年作息时间表，经考勤人员张鹤当庭核对，确认该作息时间表真实，王福锦也认可该作息时间表的真实性。该表载明公司安排员工每天工作时间均在7小时以内，故对王福锦提出洁鑫兴物业公司应支付其每天超过8小时、每周超过44小时工作时间以外工作日加班工资的上诉请求，本院不予支持。四、关于未休年休假工资问题。洁鑫兴物业公司认为王福锦任职期内没有提出休年休假申请，视为放弃权利，故不应支付其未休年休假加班工资。依照《职工带薪年休假条例》第二条“机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假(以下简称年休假)。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入”、《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工作报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数－当年度已安排年休假天数……”的规定，王福锦2014年不享受年休假，2015年应享5���带薪年休假权利，洁鑫兴物业公司负有安排王福锦带薪年休假义务。洁鑫兴物业公司未举证证明王福锦明确表示放弃休假权利，也未举证证明其已履行了安排王福锦带薪年休假义务，则应当向王福锦支付未休年休假加班工资。对洁鑫兴物业公司提出不支付王福锦未休年休假加班工资的上诉请求，不予支持。原判确定洁鑫兴物业公司应支付王福锦未休年休假加班工资2482.76元（即3600元/月÷21.75天×5天×3倍）并无不当，本院予以确认。综上所述，上诉人洁鑫兴物业公司、王福锦的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费20元，由上诉人简阳市洁鑫兴物业管理有限公司负担10元，由上诉人王福锦负担10元。本判决为终审判决。审判长 刘 彤审判员 孙祖亮审判员 严霁云二〇一六年十二月二十九日书记员 卓浩军