福建省福州市晋安区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0111民初3152号 原告：福建省共创物流有限公司，住所地福建省福州市闽侯县。 法定代表人：吴小兵，经理。 委托诉讼代理人：刘鹏飞，福建融成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈斯婷，福建融成律师事务所实习律师。 被告：赖国钦，男，1983年10月5日出生，汉族，住福建省上杭县。 委托诉讼代理人：郑顺添，福建天人和律师事务所律师。 原告福建省共创物流有限公司（下简称“共创物流公司”）与被告赖国钦工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年6月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告共创物流公司的委托诉讼代理人刘鹏飞、陈斯婷，被告赖国钦及其委托诉讼代理人郑顺添到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 共创物流公司向本院提出诉讼请求：1.确认双方于2018年9月25日解除劳动关系；2.共创物流公司无需向赖国钦支付各项工伤保险待遇共计122842.98元。事实和理由：赖国钦于2017年9月入职共创物流公司，岗位为司机。2018年8月27日，赖国钦驾驶共创物流公司所有的闽Ａ5××××号重型厢式货车送货途中发生交通事故。经交警部门认定，赖国钦负事故全部责任。2018年9月25日，赖国钦向共创物流公司的法定代表人吴小兵发送微信要求离职，且未继续前往共创物流公司上班。后赖国钦向福州市劳动人事争议仲裁委员会（福州劳动仲裁委）申请仲裁，福州劳动仲裁委作出榕劳人仲案字第［2019］第134号裁决，裁决：确认双方的劳动关系于2018年12月28日解除，共创物流公司支付赖国钦各项工伤保险待遇共计122842.98元。共创物流公司认为，首先，赖国钦已于2018年9月25日向共创物流公司的法定代表人发送微信信息要求共创物流公司找其他司机驾驶其负责的闽Ａ5××××号货车，表达了其离职的意思且事实上再未到共创物流公司工作，故双方的劳动关系应当认定于2018年9月25日解除，福州劳动仲裁委以《福州市劳动能力鉴定结论书》上评定的停工留薪来认定双方的劳动关系于停工留薪期满后解除没有事实和法律依据；其次，根据交警部门的认定，赖国钦承担该次事故的全部责任，即其对工伤事故的发生存在重大过错，故其应对自身的损失承担责任，福州劳动仲裁委裁决共创物流公司向赖国钦支付工伤保险待遇没有法律依据。同时，共创物流公司保留向赖国钦追究工作期间数次发生全责交通事故而导致共创物流公司车辆维修费、停运损失等各类损失的权利。 赖国钦辩称，首先，双方微信聊天记录中所反映的事实是赖国钦因伤回家休养，赖国钦并没有明确提出解除劳动关系，且赖国钦停工留薪期至2018年12月27日，故仲裁裁决认定双方解除劳动关系时间为停工留薪期满第二天，符合法律规定；其次，本案涉及的是赖国钦的工伤赔偿，共创物流公司以赖国钦承担本案事故全部责任为由，要求主张赖国钦自行承担本案工伤责任，没有任何依据。即使赖国钦对本案事故发生存在过错，共创物流公司也应另案主张权利，与本案工伤保险待遇无任何关联性；最后，对福州劳动仲裁委认定的部分金额有异议，共创物流公司应当支付的工伤保险待遇总金额为128889元，具体标准如下：赖国钦工资为7201元/月，故一次性伤残补助金50407元（7201元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金23165元（6261.08元/月×3.7个月）、一次性伤残就业补助金23165元（6261.08元/月×3.7个月）、停工留薪期工资28804元（7201元/月×4个月）、住院伙食补助费900元（50元/天×18天）、护理费2448元（136元/天×18天）。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。双方当事人对对方提交的证据的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和本院经审查认定的证据，本院认定事实如下：赖国钦原系共创物流公司驾驶员,双方未签订书面劳动合同。共创物流公司未依法为赖国钦缴纳工伤保险。2018年8月27日晚22时45分左右，赖国钦驾驶共创物流公司所有的闽Ａ5××××号重型厢式货车送货途中发生交通事故，造成赖国钦受伤。该事故由赖国钦负全责。赖国钦于2018年8月30日住院治疗，2018年9月17日出院，住院18天。赖国钦伤情经诊断为右手第4掌骨骨折，医嘱建议休息三个月。 2018年9月25日，赖国钦通过微信向共创物流公司法定代表人吴小兵发送“吴老板，你找人开900吧！”吴小兵回复“你又什么情况”，赖国钦回复“没什么情况，为了手更好的恢复，我回老家休养”。后赖国钦均未到共创物流公司上班。 2018年10月31日，福州市晋安区人力资源和社会保障局作出榕晋人社险伤（2018）24号《认定工伤决定书》，认定赖国钦受伤属于工伤。2019年1月3日，福州市劳动能力鉴定委员会作出榕劳鉴伤字2019年22号《福州市劳动能力鉴定结论书》，认定赖国钦构成十级伤残；停工留薪期4个月，自2018年8月27日起至2018年12月27日止。后赖国钦向福州劳动仲裁委申请仲裁，要求共创物流公司支付：一次性伤残补助金63602元、一次性工伤医疗补助金22414元、一次性伤残就业补助金22414元、停工留薪期工资36344元、住院伙食补助费900元、护理费3600元，共计149274元。福州劳动仲裁委于2019年5月20日作出榕劳人仲案字[2019]第134号裁决，裁决确认双方于2018年12月28日解除劳动关系，并由共创物流公司支付赖国钦各项工伤待遇122842.98元。共创物流公司不服该仲裁裁决，向本院提起诉讼。 另查明：2017年度福州市城镇在岗职工平均工资为6261.08元/月。 双方当事人对赖国钦入职时间以及受伤前12个月平均工资标准有异议，本院认定如下：一、关于赖国钦入职时间。赖国钦称其入职时间为2017年9月27日，共创物流公司亦认可赖国钦入职时间为2017年9月底，但无法确认具体入职时间，因共创物流公司与赖国钦未签订书面劳动合同，共创物流公司应对赖国钦入职时间承担举证责任，故对赖国钦主张的入职时间，本院予以确认。二、关于赖国钦受伤前12个月平均工资标准。赖国钦于2017年9月27日入职共创物流公司，2018年8月27日遭受工伤，故其实际工作时间应为11个月。根据双方提交的赖国钦的工资银行流水，赖国钦工作期间，共创物流公司通过其法定代表人吴小兵账户共计向赖国钦转账105601元，除了2018年5月25日转账2125元备注为“闽Ａ5××××车5月23日保养”，2018年7月14日转账700元备注为“闽Ａ5××××换玻璃”，2018年7月18日转账500元备注为“现金加油”以及2018年8月28日转账3500元备注为“处理事故”外，其余均备注为“工资”和“出车费”，应认定为赖国钦的工资，故赖国钦工资总额为98776元，月平均工资为8979.64元（98776元÷11个月）。赖国钦主张其月平均工资为7201元，系其自行处分诉讼权利，并无不当，本院予以确认。 本院认为，关于双方劳动关系解除时间。结合赖国钦的伤情、医嘱建议以及《福州市劳动能力鉴定结论书》鉴定结论，赖国钦因本案工伤无法继续驾驶车辆，在2018年9月25日向共创物流公司的法定代表人吴小兵发送的微信信息要求共创物流公司另行找人驾驶车辆符合常理，其并非主张解除劳动关系。故共创物流公司主张双方劳动关系于2018年9月25日解除，本院不予确认。赖国钦的停工留薪期截至2018年12月27日止，其虽未提供证据证明已于2018年12月28日口头通知共创物流公司解除劳动关系，但其在停工留薪期满后未继续到共创物流公司上班，其以自己的行为表示解除双方劳动关系，结合庭审中共创物流公司主张的解除劳动关系时间在此之前，故赖国钦主张双方的劳动关系于2018年12月28日解除，本院予以支持。 赖国钦在劳动关系存续期间因工作中而受伤，福州市晋安区人力资源和社会保障局已认定赖国钦所受伤害为工伤，赖国钦依法应当享受工伤保险待遇。因共创物流公司作为其用人单位未依法为赖国钦缴纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”的规定，本应从工伤保险基金支付赖国钦的工伤保险待遇费用应当由共创物流公司全额承担。共创物流公司主张赖国钦应自行承担本案工伤赔偿责任，于法无据，不予支持。 关于共创物流公司应承担的具体赔偿项目和金额，本院认定如下：一、停工留薪期工资和一次性伤残补助金。经福州市劳动能力鉴定委员会认定，赖国钦的停工留薪期为4个月，伤残等级为十级，其主张按7201元/月计算停工留薪期工资和一次性伤残补助金并未超过其受伤前12个月平均工资标准，系其自行处分诉讼权利，并无不当，故其主张停工留薪期工资28804元（7201元/月×4个月）和一次性伤残补助金50407元（7201元/月×7个月），本院均予以支持；二、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。福建省最后一次公布的人口平均预期寿命男性为71.8岁，双方解除劳动关系时赖国钦为35周岁，结合赖国钦的十级伤残，故劳动争议仲裁认定按3.7年计算，符合法律规定，应予确认。2017年度福州市城镇在岗职工平均工资为6261.08元/月，共创物流公司本应支付赖国钦一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金各23166元（6261.08元/月×3.7个月），但赖国钦在提起劳动争议仲裁时仅主张22414元，且其未就仲裁裁决提起诉讼，故该两项均应按22414元计算；三、住院伙食补助费。赖国钦住院18天，其主张按50元/天计算住院伙食补助费为900元（50元/天×18天）合理，应予支持；四、护理费。赖国钦住院18天，其主张按136元/天计算护理费为2448元（136元/天×18天），未超过本地区居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资，合法有据，应予支持。 综上所述，共创物流公司应支付赖国钦停工留薪期工资28804元、一次性伤残补助金50407元、一次性工伤医疗补助金22414元、一次性伤残就业补助金22414元、住院伙食补助费900元、护理费2448元，共计127387元。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第三十八条第一项，《工伤保险条例》第二条、第十条第一款、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《福建省实施办法》第二十五条、第二十六条、第二十七条规定，判决如下： 一、原告福建省共创物流有限公司应于本判决生效之日向被告赖国钦支付停工留薪期工资28804元、一次性伤残补助金50407元、一次性工伤医疗补助金22414元、一次性伤残就业补助金22414元、住院伙食补助费900元、护理费2448元，共计127387元； 二、驳回原告福建省共创物流有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由原告福建省共创物流有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  赖成宗 二〇一九年九月十一日 书记员  林 婷 附:本案适用的主要法律条文及执行提示 《中华人民共和国社会保险法》 第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。 工伤认定和劳动能力鉴定应当简捷、方便。 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 《工伤保险条例》 第二条中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工商户（以下称用人单位）应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工（以下称职工）缴纳工伤保险费。 中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。 第十条用人单位应当按时缴纳工伤保险费。职工个人不缴纳工伤保险费。 用人单位缴纳工伤保险费的数额为本单位职工工资总额乘以单位缴费费率之积。 对难以按照工资总额缴纳工伤保险费的行业，其缴纳工伤保险费的具体方式，由国务院社会保险行政部门规定。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《福建省实施〈工伤保险条例〉办法》 第二十五条工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 第二十六条职工因工致残：有下列情形之一的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，用人单位支付一次性伤残就业补助金： （一）被鉴定为五级、六级伤残的，工伤职工本人书面提出自愿与用人单位解除或者终止劳动（聘用）关系的； （二）被鉴定为七级至十级伤残的，劳动（聘用）合同期满，用人单位不再续签劳动（聘用）合同而终止劳动（聘用）关系的，或者工伤职工本人书面提出自愿解除劳动（聘用）合同的； （三）用人单位依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六、三十九条规定解除劳动（聘用）关系的； 工伤职工领取一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的，应当与用人单位、所在地经办机构签定终止工伤保险关系书面协议，不再享受工伤保险待遇。 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： （一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。 （二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给O.l个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。