广东省汕尾市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）粤15刑终205号原公诉机关海丰县人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）姚某1，男，1985年6月18日出生于广东省海丰县，汉族，住海丰县。法定代理人姚某2，男，1949年11月22日出生于广东省海丰县，汉族，住址同上，系附带民事诉讼原告人姚某1的父亲。法定代理人罗某，女，1957年3月2日出生于广东省海丰县，汉族，住址同上，系附带民事诉讼原告人姚某1的母亲。上诉人（原审被告人）罗晓霖，男，1991年4月5日出生于广东省汕尾市红海湾开发区，汉族，初中文化，无固定职业，住广东省海丰县（户籍所在地广东省汕尾市红海湾开发区）。因本案于2018年4月28日被海丰县公安局刑事拘留；同年5月29日被执行逮捕。现羁押于陆丰市看守所。辩护人杨锦长，广东文宗律师事务所律师，由汕尾市法律援助处指派。海丰县人民法院审理海丰县人民检察院指控原审被告人罗晓霖犯故意伤害罪，原审附带民事诉讼原告人姚某1提起附带民事诉讼一案，于2019年4月17日作出（2018）粤1521刑初599号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人罗晓霖、原审附带民事诉讼原告人姚某1不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，询问附带民事诉讼原告人姚某1的法定代理人罗某，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，2015年12月8日2时许，被告人罗晓霖纠集郑文彬、杨海宝、陈海生（均已判刑）、刘德林、梁万积（均另案处理）等一伙6人持三支棒球棒来到海丰县海城镇荷园小区停车场，以姚某1强逼其哥吸食毒品为由准备殴打姚某1。接着被告人罗晓霖与杨海宝、梁万积、郑文彬将正在海城镇荷园小区的游戏机室打游戏的姚某1诱骗至室外，然后被告人罗晓霖将姚某1打倒在地，在游戏机室内的刘某听到吵闹声后来到现场试图劝架，被杨海宝按倒在地，被告人罗晓霖与郑文彬、梁万积等人用拳脚对姚某1进行殴打。不久游戏机室的老板娘林某出来劝架，郑文彬等人听后停止殴打，但被告人罗晓霖拿起事先携带的棒球棒继续对姚某1进行殴打。几分钟后，被告人罗晓霖与陈海生、郑文彬、杨海宝、刘德林、梁万积离开现场。当天凌晨7时许，刘某发现姚某1被被告人罗晓霖等人殴打后病情加重即将其送往海丰县彭湃医院抢救治疗并拨打110报警。经海丰县公安司法鉴定中心鉴定，姚某1的损伤程度为重伤一级。2018年4月28日9时许，被告人罗晓霖自动到海丰县公安局新园派出所投案，并如实供述自己的罪行。附带民事诉讼原告人姚某1系非农业家庭户口。姚某1于2015年12月8日至2016年11月12日住院治疗的经济损失，汕尾市中级人民法院（2017）粤15刑终121号《刑事附带民事判决书》第三项判决：“上诉人郑文彬赔偿上诉人姚某1的经济损失人民币439024.58元，限于本判决生效后三个月内一次性付清。”姚某1于2016年11月12日至2019年1月11日在深圳市龙城医院共住院791天，用去治疗费人民币590296.8元，其中医保支付人民币553529.69元，个人支付人民币36767.11元。附带民事诉讼原告人姚某1经深圳龙城医院诊断：脑外伤后遗症；继发性癫痫；四肢运动功能障碍、言语功能障碍、吞咽功能障碍、日常生活完全依赖，住院期间需24小时2人轮流陪护。同案人陈海生已赔偿被害人姚某1的医疗费等经济损失人民币15万元。原判认定上述事实的证据有书证、鉴定意见、现场勘验笔录、证人证言、被告人及同案人供述等证据。原判认为，被告人罗晓霖无视国家法律，纠集杨海宝、郑文彬、陈海生等人持械殴打被害人姚某1，致其重伤一级，其行为已构成故意伤害罪。被告人罗晓霖在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，鉴于其犯罪以后自动投案，如实供述自己的主要罪行，是自首，依法可以从轻处罚。附带民事诉讼原告人姚某1的经济损失是由于被告人罗晓霖等人的犯罪行为造成的，被告人罗晓霖应当承担赔偿责任，附带民事诉讼原告人姚某12015年12月8日至2016年11月12日住院治疗的经济损失，汕尾市中级人民法院已作出了刑事附带民事判决，被告人罗晓霖对附带民事部分判决总额承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》规定的赔偿标准，原告人姚某1于2016年1ｌ月12日至2019年1月11日的经济损失，计有：1.医疗费人民币36767.11元；2.误工费人民币47896元∕年÷365天×791天＝103796.5元；3.护理费：人民币89449元∕年÷365天×2人×791天＝387694.02元；4.住院伙食补助费：100元／天×791天＝79100元；5.营养费酌定人民币39550元；6.交通费酌定为人民币10000元；7.住宿费酌定为人民币20000元；以上各项费用合计人民币676907.63元。扣除同案人陈海生已赔付的人民币150000元，附带民事诉讼原告人姚某1尚有人民币526907.63元没有得到赔付，被告人罗晓霖对此依法应予赔偿。根据被告人罗晓霖犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款，第二十五条第一款，第二十六条第一款、第四款，第六十七条第一款和《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条，最高人民法院关于《审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款的规定，判决如下：一、被告人罗晓霖犯故意伤害罪，判处有期徒刑七年二个月。二、被告人罗晓霖自本判决发生法律效力之日起三个月内一次性赔偿附带民事诉讼原告人姚某1经济损失人民币526907.63元，并对汕尾市中级人民法院（2017）粤15刑终121号刑事附带民事判决第三项“上诉人郑文彬赔偿上诉人姚某1的经济损失人民币439024.58元，限于本判决生效后三个月内一次性付清。”负连带赔偿责任。上诉人姚某1上诉提出一审判决刑事部分量刑过轻，上诉人罗晓霖是首犯，其不构成自首；附带民事部分一审违法免除罗晓霖应承担553529.69元医疗费，自行创设“营养费”“住宿费”“交通费”赔偿认定标准，以所谓“酌定”之理由，违法减免罗晓霖应承担的赔偿责任。请求二审法院依法判令罗晓霖连带赔偿人身损害赔偿金各项及精神损失费等共计人民币600万元。上诉人罗晓霖及其辩护人上诉提出一审量刑过重，其属初犯，其系从犯，具有自首情节，愿意在能力范围内赔偿被害人经济损失，请求二审法院从轻改判。经审理查明：2015年12月8日2时许，上诉人罗晓霖纠集郑文彬、杨海宝、陈海生（均已判刑）、刘德林、梁万积（均另案处理）等一伙6人持三支棒球棒来到海丰县海城镇荷园小区停车场，以姚某1强逼其哥吸食毒品为由准备殴打姚某1。接着上诉人罗晓霖与杨海宝、梁万积、郑文彬将正在海城镇荷园小区的游戏机室打游戏的姚某1诱骗至室外，然后上诉人罗晓霖将姚某1打倒在地，在游戏机室内的刘某听到吵闹声后来到现场试图劝架，被杨海宝按倒在地，上诉人罗晓霖与郑文彬、梁万积等人用拳脚对姚某1进行殴打。不久游戏机室的老板娘林某出来劝架，郑文彬等人听后停止殴打，但上诉人罗晓霖拿起事先携带的棒球棒继续对姚某1进行殴打。几分钟后，上诉人罗晓霖与陈海生、郑文彬、杨海宝、刘德林、梁万积离开现场。当天凌晨7时许，刘某发现姚某1被上诉人罗晓霖等人殴打后病情加重即将其送往海丰县彭湃医院抢救治疗并拨打110报警。经海丰县公安司法鉴定中心鉴定，姚某1的损伤程度为重伤一级。2018年4月28日9时许，上诉人罗晓霖自动到海丰县公安局新园派出所投案，并如实供述自己的罪行。上诉人姚某1系非农业家庭户口。姚某1于2015年12月8日至2016年11月12日住院治疗的经济损失，汕尾市中级人民法院（2017）粤15刑终121号《刑事附带民事判决书》第三项已作出判决：“被告人郑文彬赔偿上诉人姚某1的经济损失人民币439024.58元，限于本判决生效后三个月内一次性付清。”姚某1于2016年11月12日至2019年1月11日在深圳市龙城医院共住院791天，用去治疗费人民币590296.8元，其中医保支付人民币553529.69元，个人支付人民币36767.11元。附带民事诉讼原告人姚某1经深圳龙城医院诊断：脑外伤后遗症；继发性癫痫；四肢运动功能障碍、言语功能障碍、吞咽功能障碍、日常生活完全依赖，住院期间需24小时2人轮流陪护。同案人陈海生已赔偿被害人姚某1的医疗费等经济损失人民币15万元。上述事实，有经原审庭审举证、质证、认证的以下证据证实：（一）物证、书证1.上诉人罗晓霖指认作案现场照片。2.被害人姚某1的伤情照片。3.海丰县公安局新园派出所出具的《到案经过》，证实2015年12月8日在海丰县海城镇荷园小区涉嫌故意伤害罪的犯罪嫌疑人罗晓霖于2018年4月28日9时15分到海丰县公安局新园派出所投案自首，并供认其涉嫌故意伤害罪的犯罪事实。4.汕尾市公安局田墘派出所出具的《户籍证明》，证实罗晓霖，男，1991年4月5日出生，户籍所在地广东省汕尾市红海湾开发区；未发现该员有违法犯罪记录。5.海丰县公安局出具的《调取证据通知书》和中国移动通信集团广东有限公司汕尾分公司出具的通话记录清单，证实罗晓霖持有的号码为134××××****的手机与郑文彬持有的号码为152××××****手机于2015年12月7日22时29分、12月8日1时29分、1时38分、2时7分、2时8分有多次通话联系，与陈海生持有的号码为135××××****的手机于2015年12月7日22时27分、12月8日2时14分有通话联系，与杨海宝持有的号码为158××××****手机于2015年12月8日1时33分、1时55分、1时56分、2时11分有多次通话联系。6.海丰县人民法院（2016）粤1521刑初216号、（2017）粤1521刑初字312号《刑事判决书》，证实本案的事实及同案人杨海宝、陈海生因本案被判刑的情况，以及同案人陈海生已赔偿被害人姚某1的医疗费等经济损失人民币15万元。7.本院（2017）粤15刑终121号《刑事附带民事判决书》，证实（2017）粤15刑终121号《刑事附带民事判决书》第三项判决：“上诉人郑文彬赔偿上诉人姚某1的经济损失人民币439024.58元，限于本判决生效后三个月内一次性付清。”8.深圳龙城医院出具的姚某1的《疾病诊断证明》《病情说明》《深圳增值税普通发票》，证实被害人姚某1于2016年11月12日至2019年1月11日在深圳市龙城医院共住院791天，用去治疗费人民币590296.8元，其中医保支付人民币553529.69元，个人支付人民币36767.11元。被害人姚某1经深圳龙城医院诊断：脑外伤后遗症；继发性癫痫；四肢运动功能障碍、言语功能障碍、吞咽功能障碍、日常生活完全依赖，住院期间需24小时2人轮流陪护。（二）鉴定意见广东省海丰县公安司法鉴定中心出具的（海）公（司）鉴（法）字2015［1235］号《法医学人体损伤程度鉴定意见书》，证实被鉴定人姚某1的损伤程度为重伤一级。海丰县公安局出具的《鉴定意见通知书》，证实以上鉴定意见已分别告知被害人姚某1的亲属及上诉人罗晓霖等人。（三）勘验笔录海丰县公安局新园派出所出具的《现场勘验笔录》（附现场方位图、照片），证实勘查时间为2015年12月8日7时20分至7时44分；勘查地点位于海丰县海城镇荷园小区停车场；现场勘验情况：2015年12月8日7时8分，事主刘某报称其朋友姚某1在海丰县海城镇红城大道边的荷园小区停车场，被罗晓霖等人殴打受伤，接到报警后，该所民警马上到达现场，并且对现场进行勘查，当时受伤人员已经离开被其朋友送往海丰具彭湃医院治疗，经对现场查看，有打斗过的痕迹。（四）证人证言1.证人刘某的证言：2015年12月8日凌晨2点半左右，我跟姚某1到海城镇荷园小区的电子游戏机室玩游戏，刚到不久，罗晓霖、杨海宝和一名男青年进来游戏机室内找姚某1，他们跟姚某1打了招呼，说有事要姚某1到外面讲，姚某1跟着他们出去游戏机室外，不久我听到外面传来姚某1的吵闹声，就赶出去看什么事，看见刚才那3名男青年在对面的店铺前围着姚某1进行殴打，我就上前劝架，这时杨海宝把我拦住，并说“不关我事”后把我按倒在地上，罗晓霖和另一名男青年继续对姚某1进行殴打，此时游戏室的老板娘“阿花”也出来劝架，将他们拉开，罗晓霖从旁边拿起一支棒球棒过去打了姚某1好几下，姚某1被打倒在地上；“阿花”又再次把罗晓霖劝住，但罗晓霖仍不罢休冲过去又对姚某1的身上打了几下，然后他们就走了，我将姚某1扶到游戏机室里面坐，当时姚某1的头部有血肿，手脚很多地方都肿起来，我问他需不需要送他去医院，他说不用，我就开摩托车送他去城东镇富民小区的朋友“亚锐”家睡觉，到了“亚锐”家，姚某1整个脸色不对并且说想呕吐，我就打120电话把姚某1送彭湃医院治疗，到了医院我打110报警，并打电话通知姚某1的家人；对方当时有3个人进来游戏机室找姚某1，后外面又多了两三名男青年围着，对方应有5至6人；我刚出去游戏机室时看到罗晓霖、杨海宝和一名青年在殴打姚某1，另外两三名男青年在旁边围着，因我被按到地上，所以没看清楚他们是否也有动手。经混杂照片辨认，辨认人刘某辨认出罗晓霖就是2015年12月8日带头殴打其朋友姚某1的人；辨认出杨海宝就是将他压在地上的那名身材较胖的男青年；辨认出郑文彬就是2015年12月8日与其他几个人一起殴打姚某1的人。2.证人林某的证言：2015年12月8日凌晨2时许，我在家听到外面有吵闹声，就出去看，我看见“阿铭”被3名男青年（其中一名男青年还拿着棒球棒）殴打，我就叫他们不要打了，但是他们可能有喝了酒所以没有听我的劝说，又继续在打“阿铭”，我就去拉开他们，但他们把我推开，继续在打“阿铭”，我就一直在旁边劝说，过了几分钟他们就停手离开，我将“阿铭”扶起来并问他怎样了，“阿铭”告诉我说头有点晕晕的其他没什么大碍，就在原地坐了一会，后其朋友“阿瀚”就载其离开；我看到有3名男青年在殴打“阿铭”，其中一名叫“晓霖”的男青年有拿着一支红白间条棒球棒在殴打“阿铭”，还有3名男青年在旁边把“阿瀚”控制在地上。经混杂照片辨认，辨认人林某辨认出罗晓霖就是2015年12月8日凌晨2时许在海城镇荷园小区内持棒球棒打伤“阿铭”的人；辨认出杨海宝就是2015年12月8日凌晨2时许在海城镇荷园小区内将“阿瀚”按在地上阻止其劝架的那名男青年；辨认出姚某1就是2015年12月8日凌晨2时许在海城镇荷园小区内被人殴打受伤的人“阿铭”。3.证人陈某的证言：我从2013年至今在荷园小区物业管理处工作；2015年12月8日凌晨我没有在荷园小区上班，在他们打架后我有到荷园小区去；我认识被殴打的人叫“阿铭”（具体姓名不详）；事后根据荷园小区停车场视频，我可以认出殴打“阿铭”的罗晓霖和杨海宝，一名不知名的男青年及一名叫“阿广”的男青年；打架当晚荷园小区停车场和门口的监控视频，已于12月15日交给公安机关；荷园小区门口的视频显示:2015年12月8日凌晨2时25分左右，有6名男青年（其中3名男青年各手持一把棒球棒）进入荷园小区;2时32分左右离开；荷园小区停车场的视频显示:2015年12月8日凌晨2时12分左右几个人在殴打一个人。荷园小区停车场视频监控的系统时间和门口视频监控的系统时间相差17分钟左右，因我们对这个监控系统不熟悉，所以没有去修正它。经混杂照片辨认，辨认人陈某辨认出罗晓霖、杨海宝、陈海生就是2015年12月8日凌晨2时许进入荷园小区殴打“阿铭”的人；辨认出姚某1就是2015年12月8日凌晨2时许在海城镇荷园小区内被人殴打的人“阿铭”。4.证人姚某2的证言：2015年12月8日早上7时左右，我儿子姚某1的朋友刘某打电话给我亲戚说，姚某1被人打伤送彭湃医院抢救，随即我亲戚把这个情况告诉了我，我马上赶到彭湃医院，见到姚某1昏迷不醒躺在病床，医生说姚某1情况紧急，需马上进行开颅手术；术后姚某1一直昏迷中，当时刘某也在医院，我向他询问儿子被打的情况，他告诉我说，12月8日凌晨2时左右，他和姚某1在荷园小区的一店铺内打扑克时，被6名男青年殴打，姚某1被打后，脸色不对并且呕吐，就把姚某1送医院同时报了警。（五）上诉人及同案人的供述和辩解上诉人罗晓霖的供述：2015年12月份一天晚上约10点多钟（具体时间记不起来），我送宵夜到海丰县保安亭，并与河园小区停车场老板戴原波在保安亭喝酒，当时梁万积也在保安亭，过了约半个小时，我看到有一个叫“老高”的男青年在河园小区游戏室出来从我身边经过，我就对梁万积和戴源波说这个叫“老高”的男青年是贩毒的，他引诱我哥哥罗桂文吸毒。梁万积听后很生气，称要教训“老高”，并叫我多叫几个人过来打“老高”。我就打电话给郑文彬叫他过来，梁万积打电话叫杨海宝过来。当晚约12时多，郑文彬、刘德林、陈海生、杨海宝都到了河园小区，我跟他们打算好先把“老高”骗出游戏室后带到河园里面一间公厅，再用绳子把他绑起来送到派出所。我和梁万积、郑文彬、杨海宝四人进入游戏室，当时“老高”正在游戏室赌博，我就跟他说有事找他叫他出来一下，“老高”跟着我到了游戏室门口后想走，我就用巴掌打了他并把他拉倒在地上，当时我和郑文彬、梁万积三人围着“老高”用拳头和脚打了他，梁万积越打越狠，我叫他别打了把他送派出所，过一会游戏室老板娘过来劝我们别打，当时“老高”有一个朋友从游戏室走出来被杨海宝按倒在门口，我从刘德林那里拿了一支塑料棒往“老高”左腿打了两下，刘德林走过来把我拉开，我又往他的腿打了一下，接着我看到梁万积拿着一物件打了“老高”后背部，最后打了他的头部一下，“老高”叫了一声“我死了”并用手抱着头，老板娘叫不要打了，我们就走了。经混杂照片辨认，辨认人罗晓霖辨认出姚某1就是在2015年12月8日被殴打的人“老高”；辨认出陈海生、郑文彬、杨海宝、刘德林、梁万积就是2015年12月8日参与殴打姚某1的人。2.同案人郑文彬的供述：2015年12月初的一天凌晨（具体时间记不起），我在的出租屋睡觉时，朋友罗晓霖打电话叫我驾驶摩托车到海城镇二环路武装部旁边搭载陈海生及其朋友3人到海城镇荷园小区，并带上他以前买后放在我家里的3支棒球棒，于是我带上3支棒球棒并载上陈海生及其朋友3人到了荷园小区，到后看到罗晓霖、杨海宝及“阿广”在荷园小区的保安亭旁，罗晓霖跟我们5人说他哥被一个叫“老高”的人强迫吸食“冰毒”，现在“老高”在荷园小区的游戏机室内，他要进去找他出来教训一下，接着罗晓霖和杨海宝2人进入游戏机室，不一会我看到罗晓霖和“老高”在游戏机室门口争执，“老高”被拖出门口，这时有另一名男青年从游戏机室内出来，被杨海宝按在游戏机室门口地上，我和“阿广”围上去与罗晓霖用拳脚打在地上的“老高”，不久，游戏机室的老板娘走过来叫我们别打，我和“阿广”就收手了，但罗晓霖还不甘心，他还在骂“老高”“在害人”，拿“冰毒”给他哥害他哥等，并到旁边我的摩托车上拿了一支棒球棒来打“老高”，接着我就驾驶摩托车载陈海生及其朋友回家了；当时我有动手打“老高”的手、脚和身体，罗晓霖刚开始用拳脚打“老高”，最后用棒球棒打。经混杂照片辨认，辨认人郑文彬辨认出姚某1就是在2015年12月8日凌晨被其与罗晓霖等人殴打的人；辨认出杨海宝、陈海生、罗晓霖就是与其一起殴打姚某1的人；辨认出刘德林是陈海生的朋友、梁万积就是“阿广”。3.同案人杨海宝的供述：2015年12月上旬的一天凌晨1时多（具体时间忘记了），我在海城的家里睡觉时，罗晓霖用他的手机（134××××****）打我电话（158××******），说有点事叫我到荷园小区帮忙，我便开摩托车到荷园小区，在小区的保安亭旁看到罗晓霖和“阿广”，我问罗晓霖有什么事情需要帮忙，他刚开始没有告诉我，过了一两分钟，“俊泽”、陈海生和陈海生的朋友3人开摩托车过来，每人拿着一支棒球棒，我再次问罗晓霖要做什么事，罗晓霖说“老高”强迫他哥哥吸食“冰毒”，现在“老高”在荷园小区内的游戏机室里，要进去找他算账；我们就到荷园小区的游戏机室找“老高”，到了游戏机室门口，罗晓霖叫我一起进去里面，并让“俊泽”、陈海生和陈海生的朋友在游戏机室门口守着，进入游戏机室见到“老高”在里面，罗晓霖过去跟“老高”说了几句话（具体说了什么没有听见），“老高”就跟着罗晓霖和我出去到游戏机室对面店铺门口，罗晓霖不知跟“老高”说了什么，“老高”就想跑回游戏机室里，罗晓霖不让他走，把他拉倒在地上用巴掌打他，这时“老高”的朋友从游戏机室出来，我就上前把“老高”的朋友按在地上，“阿广”、“俊泽”、陈海生和陈海生的朋友也赶过来，跟罗晓霖一起把“老高”围起来打，后我转过头时看到罗晓霖拿着棒球棒对“老高”身上打了几下；不久，游戏机室的老板娘出来劝架，把大家劝开，我们就走了；“老高”想跑回游戏机室时我有拉了“老高”一下；当“老高”的朋友上来劝架时，我把他按在地上，不让他去劝架；3支棒球棒是“俊泽”、陈海生和陈海生的朋友3人带过来的，被3人带走了，他们3人应该是罗晓霖叫他们来的；棒球棒好像是硬胶制的，长约80至90公分；事后第二天，罗晓霖打电话告诉我说“老高”入院治疗，之后就没有跟他们联系了；因罗晓霖得知是“老高”强迫罗晓霖的哥哥吸食“冰毒”，所以罗晓霖就纠集我和“俊泽”等人殴打他。经混杂照片辨认，辨认人杨海宝辨认出罗晓霖、陈海生就是与其一起在荷园小区殴打“老高”的人；辨认出郑文彬就是那名叫“俊泽”的男青年；辨认出姚某1就是2015年12月8日凌晨2时许在海城镇荷园小区内被罗晓霖和其等人殴打的人“老高”；辨认出刘某就是上前劝架被其拦住并按倒在地上的人；辨认出刘德林就是陈海生的朋友。4.同案人陈海生的供述：2015年年底的一天晚上（具体时间记不起来），当时我在家里睡觉，我朋友刘德林打电话叫我出来，过了一会朋友郑文彬及刘德林驾驶摩托车到我家门口，他们把我载到海城镇荷园小区一个停车场旁边，当时在那的有罗晓霖、杨海宝、郑文彬、刘德林、“阿广”及我六个人，罗晓霖当时说因为他哥哥被一名外号叫“老高”的人带去吸毒，现在“老高”正在荷园小区游戏室里面，他要找老高，罗晓霖和另外一个（具体是谁我不记得）进去游戏室，过了一会我看到罗晓霖把一个青年人拉出游戏室门口，其他几个人围了上去殴打那个男青年；当时我和刘德林在旁边站着没有动手打那个男青年，我只看到罗晓霖、杨海宝、郑文彬及“阿广”有围上去打他；我站在较远的地方看，没看清楚，只有看到罗晓霖手上有拿支棒球棒。经混杂照片辨认，辨认人陈海生辨认出罗晓霖、杨海宝、郑文彬就是2015年12月8日与其一起参与故意伤害案的其中三人；辨认出刘德林、梁万积（“阿广”）就是2015年12月8日在海丰县故意伤害案件的在场人员。关于上诉人姚某1所提上诉意见，经查，1.根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十七条第二项规定，附带民事诉讼的当事人及法定代理人，可对附带民事诉讼部分提出上诉，故附带民事诉讼的当事人及法定代理人对刑事部分不服提出上诉，不符合法律规定，不予采纳。2.根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一项规定，附带民事诉讼的请求范围仅限于由于被告人犯罪行为而造成的物质损失，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二项规定，医疗费的赔偿数额应以实际发生的数额确定，上诉人姚某1于2016年1ｌ月12日至2019年1月11日住院791天新增的医疗费人民币590296.8元，对其中医保已支付人民币553529.69元应予扣除，对其个人支付人民币36767.11元原判已依法予以支持，上诉人姚某1所提一审判决违法免除罗晓霖应承担553529.69元医疗费的上诉意见理据不足，不予采纳。3.上诉人姚斯琳未能提供正式票据，故原判根据实际情况，酌情判赔营养费、住宿费、交通费并无不当。4.根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十条第二项的规定，提起附带民事诉讼要求赔偿精神损失的，人民法院不予受理。原判确定的经济损失的项目和数额正确，上诉人姚某1请求判令上诉人姚某1连带赔偿其人身损害和精神损失费等共计人民币600万元的上诉意见缺乏法律依据，不予采纳。关于上诉人罗晓霖及其辩护人所提上诉意见，经查，证人刘某、林某证明上诉人罗晓霖持棒球棒殴打被害人，同案人郑文彬、杨海宝证明上诉人罗晓霖打电话叫其过去帮忙，罗晓霖拿着棒球棒殴打被害人，通话记录也证实罗晓霖、郑文彬、杨海宝在案发前有多次通话，现有证据足以证明上诉人罗晓霖纠集同案人郑文彬等人，并实施了具体的伤害行为，其所起作用积极、主要，依法不能认定为从犯，上诉人罗晓霖所起是从犯的上诉意见不予采纳。原判鉴于上诉人罗晓霖具有自首情节已对其从轻处罚，现再要求从轻处罚于法无据，上诉人罗晓霖及其辩护人所提上诉意见不予采纳。本院认为，上诉人罗晓霖无视国家法律，纠集杨海宝、郑文彬、陈海生等人持械殴打被害人姚某1，致其重伤一级，其行为已构成故意伤害罪。上诉人罗晓霖在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚，鉴于其犯罪以后自动投案，如实供述自己的主要罪行，是自首，依法可以从轻处罚。上诉人姚某1的经济损失是由于被告人罗晓霖等人的犯罪行为造成的，上诉人罗晓霖应当承担赔偿责任。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法，附带民事部分判赔合理。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  黄海钦审判员  陈世礼审判员  骆金声二〇一九年九月五日法官助理曾向虹书记员钟斯琳附：有关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。