广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0102民初3040号 原告：零浩洪，男，1960年10月15日出生，壮族，住广西横县。 被告：零浩泊，男，1961年1月20日出生，壮族，住南宁市兴宁区。 原告零浩洪与被告零浩泊劳动争议一案，本院于2019年4月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告零浩洪，被告零浩泊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告零浩洪向本院提出诉讼请求：1、被告支付原告失业损失48384元；2、被告支付原告违法解除劳动关系赔偿金54000元；3、被告支付原告2009年5月25日至2018年5月31日期间带薪年休假工资18616.5元；4、被告支付原告2009年5月25日至2018年5月31日休息日加班工资112920元、法定节假日加班工资31150元；5、本案诉讼费用由被告承担。 事实及理由：原告零浩洪与妻子彭桂莲于2009年5月25日由被告零浩泊叫到南宁市浩博养殖场从事养殖工作，建立了事实劳动关系，每月工资3000元。鉴于养殖场的实际情况，原告与妻子共同居住在养殖场，从未有过休息时间，被告从未支付加班费。被告没有为原告及妻子交纳过失业保险费，原告及妻子也未享受过带薪年休假，原告在被告处工作至2018年5月31日，在未经与原告协商的情况下，被告违法解除双方劳动关系。之后双方就解除事实劳动关系权益无法达成一致，原告向南宁市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，委员会于2019年3月29日作出裁决，原告对该裁决认定的部分事实存在异议。第一，根据身份证及户口薄记载的出生日期，原告至今尚未年满60周岁，南宁市公安局五塘派出所于2018年9月29日出具的《同户成员亲属关系证明》不符合法定程序，且其记载的原告出生日期与原告身份证及户口薄记载不一致时，根据相关法律规定应当以身份证的记载为准。因此原告至今尚未达到法定退休年龄，原、被告之间的劳动合同未终止，被告应支付原告违法解除劳动关系赔偿金54000元及失业损失48384元。第二，鉴于养殖场大量牲畜需要照料，原告夫妻吃住都在养殖场，被告从未安排原告夫妻休息，养殖场周边的居民都可以证实这个事实，被告应当按照法律规定支付原告2009年5月25日至2018年5月31日期间带薪年休假工资18616.5元，支付原告2009年5月25日至2018年5月31日休息日加班工资112920元、法定节假日加班工资31150元。 被告零浩泊辩称：一、原、被告之间属于家庭合作互助养殖关系而非劳动关系。涉案的养殖场始建于2005年7月，原合作伙伴分别为被告和张森瑞、陆厚邦。2009年5月，经被告提议并听取父母等亲人的意见，当时已下岗在家的原告及其妻子自愿到涉案养殖场进行合作创业，承诺由被告提供场地和资金，饲养和销售生猪管理工作由原告夫妇实际负责，两人每月有固定的报酬收入，另外如有经营利润可以共同分成，即达成了口头的家庭合作互助关系。2009年6月至2010年5月由原告负责参与合作养猪管理工作，合作伙伴为张森瑞，工资由张森瑞负责支付每月700元。2010年6月以后，由于张森瑞的养猪合作关系解除，养殖场的合作关系变更为原、被告兄弟间的家庭合作分工关系，原告夫妇具体负责饲养和销售工作，被告具体兼财务管理工作，一直延续至2018年5月。原告在合作养殖期间一直自己缴纳养老保险金，从未提出要求单位缴纳的情况，原告还享受了作为股东的分红利益，同时独立经营有自己的小产业、自行处分养殖场的财产，这些都说明原、被告之间实际属于合作互助的关系。原本在与张森瑞的合作关系解除后，被告本想注册成立一个家庭合作农场，但到工商局了解只能注册登记为个体工商户，于是被告在2011年至2013年期间注册登记成立个体工商户浩博养殖场，当时申请个体户的目的实际是为了申报国家养殖业补贴，但办理后才知道涉案养殖场规模小，且不属于标准化建设，达不到领取补贴的条件，因此2013年被告就决定放弃已经注册成立的博浩养殖场，只在2011年8月至2013年8月进行过年检，之后就不再进行年检了，2014年10月14日，被告还在银行办理了博浩养殖场银行账户销户手续。当时工商局人员打电话告知要按时年检经营执照时，被告已经明确表明不再进行年检并要求注销，请工商管理人员帮助办理销户手续，但因被告没有及时亲自去办理注销手续而造成如今的状况。所以博浩养殖场真实有效合法存续只有两年，该养殖场是名存实亡，从来没有真正经营，养殖场也从未与原告夫妇签订过任何劳动合同，双方不存在劳动合同关系。二、原告提出的所有诉讼请求没有法律依据。首先，由于原、被告之间不存在劳动合同关系，因此原告提出劳动合同关系赔偿没有合法依据。其次，原告已达法定退休年龄，兴宁公安分居五塘派出所出具的原告出生时间是真实的。再次，原告夫妇的养殖管理工作量是两个人干一个人的工作量，无需加班工作，根据小养殖场的特点，不存在两人同时加班工作同时休息的现象，休假日两人可以通过轮休和补休解决，原告妻子彭桂莲回横县建私宅联系时间将近两个月，期间的养殖工作由原告一个人完成，这也说明养殖场的工作量一个人就可以完成。近十年来从未见原告夫妇提过有加班需要给予补偿费的问题。综上所述，在养殖期间，原、被告的关系是有亲情的家庭合作互助关系，养殖合作解散后原告提出要求被告支付失业金损失、违法解除劳动关系赔偿金、带薪年休假工资、休息日节假日加班工资等没有法律依据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 原告零浩洪与被告零浩泊系同胞兄弟关系。2009年5月，原告零浩洪与妻子彭桂莲受被告零浩泊邀请到被告开办的养殖场工作至2018年5月。 因双方发生争议，零浩洪于2018年10月12日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令零浩泊:1、支付失业金损失48384元；2、支付违法解除劳动关系赔偿金54000元；3、支付2009年5月25日至2018年5月31日期间带薪年休假工资18616.5元；4、支付2009年5月25日至2018年5月31日休息日加班工资112920元、法定节假日加班工资31150元。该仲裁委于2019年3月29日作出南劳人仲裁字〔2019〕第87号仲裁裁决书，裁决：零浩泊（原南宁市博浩养殖场经营者）向零浩洪支付2016年1月1日至2018年1月31日期间未休带薪年休假工资2759元；二、对零浩洪的其他仲裁请求，不予支持。零浩洪不服该仲裁裁决，遂提起本案诉讼，并提出前述诉讼请求。 另查明，被告于2011年8月17日注册成立个体工商户“南宁市博浩养殖场”，经营范围为猪、鸡、鸭鱼类养殖销售。 2011年11月14日，被告以“属免税项目”为由向南宁市兴宁区税务机关申请注销南宁市博浩养殖场的税务登记，并递交《注销税务登记申请审批表》，其中“缴销发票情况”审批记载“未领购发票”。该申请于当日获税务机关批准，并收缴了被告的税务登记证。 2012年7月23日、2013年5月31日，南宁市博浩养殖场进行了2011年、2012年的年检。 2014年10月14日，被告向中国农业银行股份有限公司南宁市五塘支行申请并办理了撤销南宁市博浩养殖场在该行的结算账户。 南宁市博浩养殖场于2018年7月23日注销登记。 庭审过程中，原告自认于申请本案劳动仲裁时，才得知南宁市博浩养殖场的存在。 本院认为，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条的规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，认定劳动关系成立应同时符合以下三要件：1、用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；2、用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；3、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。由于原、被告未签订书面劳动合同，因此，应从该三个方面审查零浩洪与被告零浩泊之间是否存在劳动关系。 首先，对于原、被告双方对于原告在被告养殖场工作并领取报酬的事实均无异议，本院对此予以确认，但双方对于原告是否接受被告管理的事实存在争议，且均无充分证据予以证实。其次，双方对于原告从事的工作内容是被告养殖场的经营范围也无异议，本院对此亦予以确认。第三，对于原、被告是否符合劳动法规定的适格用工主体的问题。一方面，虽然原、被告双方对于原告是否已达退休年龄存在争议，但依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条的规定，即使是已达法定退休年龄的劳动者在用人单位继续提供劳动的，仅在劳动者已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的情形下，其与用人单位之间的劳动关系才当然的终止，由于原、被告双方均无证据证实原告存在已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的情形，故对无论原告是否已达法定退休年龄，其均是适格的劳动关系主体。另一方面，被告本人作为自然人，其本身不能作为劳动关系的适格主体，实际能够与原告成立劳动关系的适格主体应为被告登记设立的个体工商户“南宁市博浩养殖场”。但从被告提供的证据来看，被告登记设立“南宁市博浩养殖场”仅进行了2年的年检，且在2014年就注销了结算账户，原告也并无相关证据证明被告养殖场曾以“南宁市博浩养殖场”的名义对外经营。同时，原告也自认直至2018年其提起劳动仲裁，其才得知“南宁市博浩养殖场”的存在。前述情况，与被告主张其登记设立“南宁市博浩养殖场”的目的仅系为了领取国家相关养殖补贴的事实相吻合。综合前述事实，本院认为，劳动关系作为民事法律关系的一种，其建立同样要遵循意思表示真实的原则。本案中，从原告到被告养殖场工作之初，由于个体工商户“南宁市博浩养殖场”并不存在，因此双方之间也就不存在建立劳动关系的意思表示。而在“南宁市博浩养殖场”登记设立后，被告既未以该个体工商户名义对外经营，原告也一直不知道该个体工商户的存在，即原告一直以来确认的其提供劳务的对象仅为被告本人，而且从本案的案情来看，也不存在被告隐瞒其登记设立个体工商户、侵害被告劳动者权利的故意，因此原、被告之间并不存在建立“南宁市博浩养殖场”与原告之间的劳动关系的意思表示，“南宁市博浩养殖场”也就不是原告的用工主体。 综上所述，由于原、被告之间未同时符合上述认定双方存在劳动关系的三个要件，故原、被告之间均不具备劳动关系的基本特征，不应认定双方形成了事实劳动关系，故此，原告在“南宁市博浩养殖场”注销后，主张其与被告之间存在劳动关系显然与事实不符，本院不予支持。 由于原、被告之间不存在劳动关系，因此原告基于劳动关系提出的各项诉讼请求缺乏事实依据，本院不予支持。但由于南宁市劳动人事争议仲裁委员会已经裁决被告向原告支付2016年1月1日至2018年1月31日期间未休带薪年休假工资2759元，而被告对此并未在法定期限内提出异议并提起诉讼，故本院对该项裁决予以确认。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条，《中华人民共和国劳动法》第十六条及最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，判决如下： 一、被告零浩泊向原告零浩洪支付2016年1月1日至2018年1月31日期间未休带薪年休假工资2759元； 二、驳回原告零浩洪的其他诉讼请求。 上述义务，义务人应于本案生效判决送达之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的财产所在地的人民法院申请执行。 案件受理费10元，由原告零浩洪负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  聂 凯 人民陪审员  雷瑞强 人民陪审员  韦道劲 二〇一九年九月二十六日 书 记 员  陆丹丹 附法律条文： 《中华人民共和国民法总则》 第一百四十三条具备下列条件的民事法律行为有效： （一）行为人具有相应的民事行为能力； （二）意思表示真实； （三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。 《中华人民共和国劳动法》 第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。 最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。 原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号） 一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。 （一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格； （二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动； （三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。