广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2071民初16592号原告：广州石古投资有限公司，住所地广东省广州市天河区珠江西路**2401，统一社会信用代码91440101347429965U。法定代表人：刘军华，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：邓顺贵，广东商达律师事务所律师。被告：深圳市交运工程集团有限公司中山分公司，，住所地中山市沙溪镇新濠路****第11卡统一社会信用代码9144200057012032XX。主要负责人：刘永福，负责人。被告：深圳市交运工程集团有限公司，住，住所地深圳市罗湖区华丽路****一社会信用代码9144030019220498X0。法定代表人：张少华，董事长。两被告共同委托诉讼代理人：黎晨，北京大成（深圳）律师事务所律师。原告广州石古投资有限公司（以下简为石古公司）诉被告深圳市交运工程集团有限公司中山分公司（以下简称为交运中山分公司）、深圳市交运工程集团有限公司（以下简称为交运公司）合同纠纷一案，本院于2018年8月9日立案受理后，依据被告交运公司的申请，依法追加陆征为本案第三人参加诉讼。后依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告石古公司委托诉讼代理人邓顺贵，被告交运中山分公司的主要负责人刘永福及交运中山分公司、交运公司的共同委托诉讼代理人黎晨到庭参加了诉讼。第三人陆征经本院传票合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告石古公司向本院提出诉讼请求：1.交运中山分公司立即向原告返还投标保证金1600000元；2.交运中山分公司支付原告逾期付款利息（从2016年8月1日起至实际清偿欠款之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；3.交运公司对交运中山分公司的上述债务承担共同清偿责任。事实与理由：2016年5月12日，原告与交运中山分公司签订了投标项目合作协议，交运中山分公司受托操作于中山一个喷砂工程项目，双方约定原告需在2016年5月13日前将1600000元投标保证金汇至交运中山分公司的银行账户，交运中山分公司需确保原告投标保证金的安全，如投标不成功，交运中山分公司需及时全额退还投标保证金给原告。原告依约在2016年5月13日向投标保证金汇至交运中山分公司的银行账户，交运中山分公司在2016年5月16日向原告出具了收据。后交运中山分公司通知原告投标未成功，原告多次要求交运中山分公司及时全额退还投标保证金1600000元，但交运中山分公司至今未向原告退还该款。由于交运中山分公司是交运公司设立的分公司，交运公司应对交运中山分公司的民事责任承担共同清偿责任。交运中山分公司从2011年3月2日成立起至2016年6月23日期间，工商登记的负责人为陆征。交运中山分公司、交运公司在中山市第一人民法院（2017）粤2071民初15868号案件中自认收到了本案原告支付的1600000元，并认可该资金属于其所有，以该案与本案原告有关为由追加本案原告为该案的第三人。中山市第一人民法院（2017）粤2071民初5936号案件及该案的二审案件判决书确认了本案的两被告共同偿还案外第三人款项的事实，两被告在15868号案件中向案外人李江、第三人陆征追索的事实。5936号案件及其二审案件的民事判决对本案有参考作用。翠亨新区西三围喷砂工程一期第二标，根据网上搜索查询到其在招标网发布了招标变更公告，发布时间为2016年5月12日，该工程据搜索显示的中标时间为2016年5月24日。两被告共同答辩称，交运公司与第三人实际控制的广东金得投资有限公司签订合作协议，合作期限为2014年1月至2015年12月31日，其中约定了第三人为合作期间实际负责人，而原告与第三人签订的所谓合作协议是在2015年12月31日后，另根据被告现有相关情况得知，第三人在合作期限后私自隐藏了交运中山分公司的印章及银行转账工具。本案存在诸多疑点，如关于翠亨新区招标信息显示该工程的报名期限为2016年4月26日截止，而原告与第三人签订合作协议期间为2016年5月12日，该招标公告显示，其招标工程资质条件为港口与航道工程施工总承包二级以上资质，而交运公司并无该资质。原告与第三人签订合作协议距今已两年多，但原告一直未提起诉讼，但在被告起诉第三人后，却迅速提出本案诉讼。被告有充分理由怀疑原告与第三人恶意串通，伪造相关协议，侵害被告合法权益。第三人陆征在法定期限内未提交书面答辩状，也无到庭应诉、质证及抗辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据并提交证据原件由法院审查，对经核对无异的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据原、被告提交的证据及陈述，本院查明以下事实：1.2016年5月12日，石古公司与交运中山分公司签订投标项目合作协议1份，约定石古公司委托交运中山分公司将其操作于中山一个喷砂工程项目（翠亨新区西三围喷砂工程一期第二标段），交运中山分公司提供两间公司为此项目报名投标，每间公司续交保证金800000元，石古公司在2016年5月13日前将该1600000元保证金打到交运中山分公司指定账户。如投标不成功，则交运中山分公司须依时全额退还保证金，不计利息。陆征、刘军华分别作为交运中山分公司、石古公司代表在该协议中签名。2.2016年5月13日，石古公司向交运中山分公司转账1600000元。交运中山分公司向石古公司出具收据一张，载明收到其支付的投标保证金1600000元。3.交运中山分公司成立于2011年3月2日，所属行业为建筑装饰和其他建筑业，原负责人为陆征，该公司于2016年6月23日经中山市工商行政管理局核准变更登记负责人为刘永福。交运公司于2016年6月22日出具任、免职书载明免去交运中山分公司陆征负责人职务，任命刘永福为该分公司负责人，任命期限为2016年5月27日至2021年5月26日。4.交运公司与广东金得投资有限公司（以下简称为金得公司）曾签订合作协议，约定及交运公司在中山市设立交运中山分公司，交由金得公司管理经营，承包经营期从2014年1月1日起至2015年12月31日止。金得公司的法定代表人为陆征。陆征于2016年4月29日将交运中山分公司的营业执照正副本、地税正副、地税正副本代码证正副本、开户许可证、机构信用代码证、劳动保障年审合格证、数字证书、分公司公章、财务章、私章移交给该公司的接收人。5.交运中山分公司银行流水显示在收到石古公司1600000元保证金的当天，该公司又向陆征账户转出四笔分别为400000元数额、合计1600000元的款项。6.交运公司、交运中山分公司曾于2017年8月24日以陆征、李江财产损害为由诉至本院[案号为（2017）粤2071民初15868号]，要求陆征、李江承担返还侵害交运中山分公司财产3068000元（包括本案涉及的1600000元）等法律责任。该案中，陆征陈述已向石古公司返还1600000元保证金，石古公司不确认陆征的陈述意见，明确其至今未收回该1600000元保证金。本院在审理查明该案时认为，陆征主张其已将上述1600000元保证金退还给石古公司，但未提交任何证据佐证，对陆征的抗辩意见不予采信，认定陆征应向交运公司、交运中山分公司退还前述1600000元款项。该案后经中山市中级人民法院二审审查，中山市中级人民法院认为本院认定陆征应将1600000元退还给交运公司、交运中山分公司并无不当，予以支持。该案判决已生效。7.涉案招标工程于2016年5月24日由其他公司中标获得，石古公司没有中标。8.庭审中，交运公司、交运中山分公司曾向本院申请对投标项目合作协议、收据中交运中山分公司加盖公章的真实性进行鉴定。本院认为，本案系合同纠纷。石古公司与交运中山分公司签订的投资项目合作协议，是石古公司与交运公司的真实意思表示，没有违法法律、法规的强制性规定，该协议合法有效，当事人应恪守履行。交运公司、交运中山分公司主张石古公司与陆征存在恶意串通、伪造相关协议，侵害其合法权益，并申请对投标项目合作协议、收据中其所加盖公章进行鉴定。本院认为，在陆征担任交运中山分公司负责人期间，其有权对外代表交运中山分公司进行经营活动，不论其加盖交运中山分公司的公章是否真实，不影响其代表交运中山分公司行使职权签订涉案协议产生的法律效力。同时，在涉案协议签订后，石古公司已按协议约定将1600000元保证金转至交运中山分公司的账户中，交运中山分公司在收据中加盖的财务专用章是否真实，不影响该公司有收到1600000元保证金的事实认定。据此，本案中相关公章鉴定的结果不会影响本院对关键事实的认定，故本院对交运公司、交运中山分公司申请的公章鉴定申请不予准许。交运公司、交运中山分公司主张石古公司与陆征恶意串通，又主张涉案投标涉嫌围标，但均未能提交充分证据予以证明，对其上述主张，证据不足，本案不予采信。根据涉案协议的约定，如投标不成功，交运中山分公司须依时全额不计利息退还保证金。而涉案投标项目于2016年5月24日由其他公司中标，石古公司没有中标，交运中山分公司应及时向石古公司退还保证金1600000元（不计息）。交运中山分公司至今未向石古公司退还上述保证金，其行为已构成违约，应承担退还保证金及支付资金占用利息损失的违约责任。石古公司主张资金占用期间利息从2016年8月1日开始起算，距离涉案投标项目中标时间已逾两个月有余，已留有充足的退款合理时间，对于石古公司主张的利息起算时间，合情合理，本院予以支持。根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司应当向公司登记机关申请登记领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，交运公司应对及交运中山分公司的涉案债务承担清偿责任。对于交运公司、交运中山分公司关于陆征已向石古公司退还保证金1600000元的主张，已经本院及中山市中级人民法院判决认定证据不足，对该主张不予采信，并判决陆征应向交运公司、交运中山分公司退还该款。因此，对于交运公司、交运分公司认为陆征已向石古公司退还保证金的抗辩意见，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：被告深圳市交运工程集团有限公司、深圳市交运工程集团有限公司中山分公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告广州石古投资有限公司退还保证金1600000元及支付资金占用利息损失（从2016年8月1日起至实际清偿之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。如果被告深圳市交运工程集团有限公司、深圳市交运工程集团有限公司中山分公司未按本判决指定的期间履行上述债务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20587元（该款原告已预付），由被告深圳市交运工程集团有限公司、深圳市交运工程集团有限公司中山分公司负担（该款两被告于本判决生效之日起七日内迳行支付给原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长 李  芳审 判 员 杨  颖人民陪审员 欧阳镇业二〇一九年九月二十日书 记 员 梁 敏 霞杨丽燕