广东省深圳市南山区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0305民初17135号原告：深圳三顺商贸有限公司，住所地深圳市南山区沙河街道光华街社区汕头街**康佳苑****，统一社会信用代码91440300MA5F9MTP8Q。法定代表人：黄伟羽，总经理。委托诉讼代理人：彭旦平，广东乌尔比安律师事务所律师。被告：刘培诗（曾用名：刘雪梅），女，回族。原告深圳三顺商贸有限公司与被告刘培诗损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年7月8日立案受理后，于2019年9月10日依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人彭旦平，被告刘培诗到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告深圳三顺商贸有限公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1、被告向原告归还130箱“传承美”酱香型白酒（53度/500ML/十年陈酿）或同等价值的销售款464880元；2、被告承担本案的诉讼费。庭审中，原告将第1项诉讼请求变更为：被告向原告归还130箱“传承美”酱香型白酒（53度/500ML/十年陈酿）或同等价值的销售款232440元。事实和理由：原告于2018年8月22日成立，经营范围为白洒销售、食品销售，酒类进口销售业务，被告是原告股东之一。原告与贵州中心酿酒集团有限公司签订《OEM合作合同》约定以76.8元/500ML的单价（不包含包装费及运费，包装费及运费见“合作协议”）购买300箱“传承美”酱香型白酒（53度/500ML/十年陈酿）；原告按约向贵州中心酿酒集团有限公司支付了相应款项138240元后，贵州中心酿酒集团有限公司于2019年1月2日将原告购买的150箱白酒通过贵州旭阳北方物流公司分两批运送给被告用于销售。后来被告要求退股，声称“把库存150箱还给公司”，2019年5月21日，原告通过股东会决议，决议“停止目前由田圃和刘雪梅共同销售“传承美”酱香型白酒的营销方案，责令股东刘雪梅于决议之日起七日内即2019年5月28日之前向原告归还150箱“传承美”酱香型白酒（53度/500ML/十年陈酿）或销售款。”并通过微信将上述决议告知被告。被告又声称“20箱酒寄给田圃，10箱卖了，120箱赞助了”，可见被告是否已经销售或赞助涉案的130箱白酒尚不明确，另原告或其他股东从未允许被告向他人赞助白酒。为维护原告的合法权益，特提起本案诉讼。被告刘培诗辩称，一、涉案的酒水一共150箱，其已经退还原告20箱，剩余130箱中有10箱其已销售，120箱已被其赞助给其他公司了，对此其提交了赞助证明予以佐证；且接受赞助的公司均与其没有利害关系，这点从接受赞助公司的股东信息可以得出，其均不是接受赞助公司的股东。二、其已告知原告的股东田圃在2019年2月18日前已将涉案的120箱酒赞助出去的事实。三、根据《合作协议》的约定，其有营销模式的制定和执行的权利，故其可以自行决定将涉案酒水进行赞助。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：原告成立于2018年8月22日，类型为有限责任公司，注册资本100万元，股东为田圃、黄伟羽、刘雪梅；黄伟羽为执行董事，任公司法定代表人，田圃为监事。2018年11月1日，田圃、黄伟羽与被告签订《深圳三顺商贸有限公司章程》，约定共同出资成立深圳三顺商贸有限公司。公司章程还约定如下事项：公司不设董事会，设执行董事一人。根据《合作协议》显示，甲方为田圃、刘雪梅，乙方为黄伟羽，甲方全权承担公司制定的销售任务，不怠不懈，积极完成；负责产品质量的调控和把控，负责产品定位，单价定位，营销活动，营销模式等一系列营销方案的制定和执行。涉案白酒2018年8月-2019年3月的总成本131元（一瓶），规格53度/500ML/十年陈酿，零售价298元（一瓶）。本合同一式贰份，双方各执壹份，双方签字盖章后生效。甲方处有被告，乙方处有黄伟羽的签名和按捺。根据《OEM合作合同》显示，甲方为贵州中心酿酒集团有限公司，乙方为原告，甲方授权乙方为传承美OEM贴牌商，甲方提供基酒及生产手续，甲方只负责生产传承美品牌酱香型53度白酒（不含包装设计及包装生产，甲方可协助或接受乙方委托进行包装设计和联系生产）。包装材料乙方自行设计采购（酒盒、手提袋、纸箱、酒标、瓶子、盖子）酒水价格为76.8元/500ML，酒水总价为138240元。首次订货300件（规格：500ml*6瓶），标准酒6号酒。本协议有效期为2018年9月29日至2029年9月29日。甲方处加盖了贵州中心酿酒集团有限公司的合同专用章，乙方处加盖了原告的公章。根据原告提交的微信转账记录显示，原告通过张瑾凤的银行账户向贵州中心酿酒集团有限公司分多次转账共计138240元。根据原告提交的送货单显示，2019年1月2日，贵州中心酿酒集团有限公司通过物流方式向被告交付了涉案的150箱白酒。根据原告提交的形成于2019年5月21日的《股东会决议》显示，出席人员为田圃、黄伟羽，决议内容为停止田圃与被告共同销售“传承美”酱香型白酒的营销方案，责令股东被告于决议之日起七日内即2019年5月28日之前向原告归还150箱“传承美”酱香型白酒（53度/500ML/十年陈酿）或销售款。被告对《股东会决议》的真实性、合法性、关联性均不予确认，认为召开程序违法。根据原告提交的微信聊天记录显示，原告向被告告知了《股东会决议》内容，被告称20箱上个月就寄回深圳了，收件人为田圃，10箱卖了，钱还没收回，120箱赞助了。被告提交了收据和工商登记信息拟证明2019年1月份其将涉案的120箱白酒分别赞助给五家案外公司,且其亦不是上述案外公司的股东，不存在利害关系。原告对收据的真实性、合法性、关联性均不予确认,对工商登记信息的关联性不予确认，认为被告未经原告允许将涉案白酒进行赞助，即使被告与案外公司不存在利害关系，也不能否定被告行为的侵权性。被告另提交了”大众迷你仓”网上支付截图,拟证明被告为原告垫付了涉案酒水的仓库费用2050元，原告未返还。被告对此不予确认，称即使垫付实际发生，被告亦未提起反诉。庭审中，原、被告均确认被告收到了涉案的150箱“传承美”酱香型白酒（53度/500ML/十年陈酿/瓶，六瓶/箱），被告已将其中20箱涉案白酒归还给原告；涉案白酒并非特定物。被告陈述剩余的130箱白酒，其销售了10箱，销售款并未归还给原告，剩余120箱白酒其赞助给五家案外公司；原告对被告的赞助行为不予确认，认为其只授权被告销售白酒，并未授权被告赞助白酒。以上事实有《合作协议》、《OEM合作合同》、微信转账记录、送货单、当事人陈述等证据及庭审笔录在卷佐证，足以认定。本院认为，本案中，原告提起诉讼的请求虽为损害公司利益责任纠纷，但本质为侵权纠纷。原告向贵州中心酿酒集团有限公司支付了涉案150箱的货款，即取得了涉案150箱白酒的所有权，被告收到涉案150箱白酒，且在原告催告返还后，仅向原告归还了20箱，剩余130箱并未归还，被告的上述行为侵害了原告的民事权益，依法应承担侵权责任。虽然原告辩称涉案的10箱白酒其已销售，120箱白酒其已赞助给案外公司，但亦确认未将销售款归还公司，且未提交证据证明该赞助行为得到原告的授权或事后得到原告的追认，故对被告的相关辩称，本院不予采纳。鉴于涉案130箱白酒并非特定物，故对原告要求被告归还130箱“传承美”酱香型白酒（53度/500ML/十年陈酿，六瓶/箱）的诉讼请求本院予以支持，对原告要求返还销售款232440元的诉讼请求，本院不予支持。另，被告虽主张代原告垫付了2050元涉案酒水的仓库费用，但被告未在法定期限内提出反诉，因此本院不予处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，判决如下：被告刘培诗应于本判决生效之日起十日内向原告深圳三顺商贸有限公司归还130箱“传承美”酱香型白酒（53度/500ML/十年陈酿/瓶，六瓶/箱）。本案受理费2393.3元，由被告刘培诗负担，原告深圳三顺商贸有限公司多预缴的案件受理费1743.3元，本院予以退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 杨 媚二〇一九年九月二十日书记员 陈丹超附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。