福建省连江县人民法院 民 事 判 决 书 (2019）闽0122民初1807号 原告：福建欢乐天地置业有限责任公司，住所地：福建省连江县。 法定代表人：黄泽宋，总经理。 委托诉讼代理人：黄大光、欧阳灶文，上海锦天城（福州）律师事务所执业律师。 被告：刘杰祥，男，1984年8月5日出生，汉族，住福建省长乐市。 第三人：中国工商银行股份有限公司福州南门支行，住所地：福州市。 负责人：林昭，该行行长。 委托诉讼代理人：王焰，马睿，系该行员工。 原告福建欢乐天地置业有限责任公司（以下简称欢乐天地公司）与被告刘杰祥商品房预售合同纠纷一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告欢乐天地公司的委托诉讼代理人黄大光到庭参加诉讼，被告刘杰祥经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼，第三人中国工商银行股份有限公司福州南门支行委托诉讼代理人均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 欢乐天地公司向本院提出诉讼请求：1.解除欢乐天地公司与刘杰祥签订的《商品房买卖合同》（合同编号：20130100825）；2.刘杰祥配合欢乐天地公司办理《商品房买卖合同》（合同编号：20130100825）备案登记和预告登记的注销手续；3.刘杰祥向欢乐天地公司清偿欢乐天地公司因承担保证责任所支付的款项91259.15元［该款项暂计至2018年7月27日，具体金额以中国工商银行股份有限公司福州南门支行（以下简称中国工行南门支行）实际扣收金额为准］，并确认上述款项从欢乐天地公司收取的购房款中直接抵扣；4.刘杰祥向欢乐天地公司支付逾期清偿款项的利息（以中国工行南门支行实际扣收金额基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算，时间从起诉之日起至实际还清全部款项之日止），并确认上述款项从欢乐天地公司收取的购房款中直接抵扣；5.刘杰祥向欢乐天地公司支付违约金71273.3元，并确认上述款项从欢乐天地公司收取的购房款中直接抵扣；6.解除欢乐天地公司、刘杰祥和中国工行南门支行签订的《个人购房担保借款合同》；7.确认欢乐天地公司有权将其收取的购房款直接支付给中国工行南门支行，用以清偿刘杰祥尚欠的贷款本息（具体金额以中国工行南门支行出具的结算金额为准）；8.刘杰祥赔偿欢乐天地公司因本案而需支出的律师费6000元；9.刘杰祥承担本案诉讼费、公告费、财产保全费等欢乐天地公司实现本案债权的费用。诉讼过程中，欢乐天地公司申请将其第3项诉讼请求变更为：刘杰祥向欢乐天地公司清偿欢乐天地公司因承担保证责任所支付的款项130424.41元（该款项暂计至2019年7月30日，具体金额以中国工行南门支行实际扣收金额为准），并确认上述款项从欢乐天地公司收取的购房款中直接抵扣。事实和理由：2013年3月5日，欢乐天地公司与刘杰祥签订编号为20130100825的《商品房买卖合同》及补充协议，约定：刘杰祥购买欢乐天地公司开发的位于连江县（以下简称案涉房屋），建筑面积120.71平方米，单价为每平方米5904.51元，购房款总金额为712733元；刘杰祥应支付首期购房款222733元，剩余购房款490000元由刘杰祥通过申请银行商业按揭或公积金贷款的方式支付给欢乐天地公司。同时，诉争合同的附件六《合同补充协议》第十条第五款约定：刘杰祥如有任何导致银行追究欢乐天地公司保证责任的行为（包括但不限于拖欠银行的月供款）导致欢乐天地公司作为担保人而承担担保责任的，均构成刘杰祥违反本协议。自银行向欢乐天地公司发出承担担保责任通知之日起或自欢乐天地公司履行保证责任之日起7日内，刘杰祥应按全部购房价款的10%向欢乐天地公司支付违约金并赔偿欢乐天地公司代刘杰祥垫还银行的贷款本息、担保费用、诉讼费、律师费、执行费等。如累计达三期（含三期）以上的，欢乐天地公司有权单方解除合同，并自应退还给刘杰祥的款项直接扣除违约金，欢乐天地公司的损失及其履行担保责任代替刘杰祥偿还的按揭款等各种刘杰祥应支付给欢乐天地公司的款项。原合同确定解除之日起7日内，双方应共同到房地产部门或房屋权属登记机构办理注销原合同备案登记、注销预告登记手续。基于上述合同，欢乐天地公司、刘杰祥及中国工行南门支行签订的《个人购房借款／担保合同》，约定刘杰祥向中国工行南门支行申请按揭贷款490000元，欢乐天地公司为借款合同项下刘杰祥的还款义务提供阶段性连带责任保证担保。合同生效后，中国工行南门支行已依约向刘杰祥发放贷款490000元，但刘杰祥未按照借款合同的约定偿还本息，导致中国工行南门支行要求欢乐天地公司履行担保责任，欢乐天地公司按照贷款合同的约定为刘杰祥清偿所欠本金、利息、罚息和复利等，暂计至2019年7月30日计130424.41元。因刘杰祥未能按照约定偿还中国工行南门支行贷款，导致欢乐天地公司为刘杰祥代垫偿还，欢乐天地公司为刘杰祥代垫偿还银行按揭贷款达三期（含三期）以上，欢乐天地公司即有权解除《商品房买卖合同》。合同解除后，刘杰祥除了承担违约责任外，还应配合欢乐天地公司注销合同备案及预告登记。同时，借款合同也应依法予以解除；且欢乐天地公司有权将其收取的购房款直接支付给中国工行南门支行，用以清偿刘杰祥尚欠的贷款本息。 刘杰祥未作答辩。 欢乐天地公司围绕诉讼请求提交了证据《商品房买卖合同》及补充协议、《个人购房借款/担保合同》、《中国工商银行个人贷款逾期扣款明细》、《委托代理合同》、福建增值税普通发票。因刘杰祥未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，视为自愿放弃举证和质证权利。第三人中国工行南门支行提交了证据《被告身份证、户口本》、《未婚声明及无婚姻证明》、闽字营行南门支行2013年HL0485《个人购房借款/担保合同》、《个人借款凭证》、《闽营南门2013年已收HL0485号的结局历史明细》、《个人贷款逾期归还凭证》、《房屋预告登记明细》。经审查，上述证据来源合法，内容真实，与本案具有关联性，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年3月5日，刘杰祥（买受人）与欢乐天地公司（出卖人）签订一份《商品房买卖合同》（合同编号：20130100825），购买由欢乐天地公司建设的坐落连江县潘渡乡沿江大道1号贵安新天地贵盛苑第12#楼1202单元。《商品房买卖合同》约定，案涉房屋建筑面积共120.71平方米，单价为每平方米5904.51元，购房款总金额为712733元，刘杰祥应支付首期购房款222733元，剩余购房款490000元通过申请银行商业按揭或公积金贷款的方式支付给欢乐天地公司等内容。《商品房买卖合同》附件六《合同补充协议》约定：“十、买受人选择按揭贷款方式付款的，应遵守以下约定：……5、买受人如有任何导致银行追究出卖人保证责任的行为（包括但不限于拖欠银行的月供款）导致出卖人作为担保人而承担担保责任的，均构成买受人违反本协议。自银行向出卖人发出承担担保责任通知之日起或自出卖人履行保证责任之日起7日内，买受人应按全部购房价款的10%向出卖人支付违约金并赔偿出卖人因此所遭受的损失（包括但不限于出卖人代买受人垫还银行的贷款本息、担保费用、诉讼费、律师费、执行费等）。如累计达三期（含三期）以上的，出卖人有权单方解除合同，并自应退还给买受人的款项中（款项为本合同原房款）直接扣除违约金，出卖人的损失以及出卖人履行担保责任代替买受人偿还的按揭款等各种买受人应支付给出卖人的款项；房款不足抵扣的，买受人应于收到出卖人通知后7日内补足。十一、合同的变更和解除：……2、双方当事人行使本合同约定的合同解除权解除本合同的，除依本合同约定承担违约责任外，双方还应各自承担以下义务：（1）、原合同确定解除之日起7日内，双方应共同到房产部门或房屋权属登记机构办理注销原合同备案登记、注销预告登记手续。（2）、买受人办理贷款的，买受人应在退房或解除合同后15日内，自行与银行办理贷款合同的解除事宜，买受人同意出卖人直接以其购房款向贷款银行偿付买受人应付的贷款本息、违约金等费用，并按本合同及本协议约定抵扣违约金及相关款项后，再将余额返还买受人，如房款不足支付上述费用及违约金的，出卖人有权追偿。（3）、如买受人不能如期履行上述义务的，每逾期一日，应按总房款的万分之三承担违约金；给出卖人造成损失的，还应承担赔偿责任。出卖人有权从应退还买受人的款项中直接进行抵扣。在退房手续全部办妥（包括但不限于办理完毕合同注销手续，买受人将商品房及相应的原合同原件、购房发票原件退还出卖人，及结清各种应付费用等）且上述买受人应履行义务全部履行完毕后30日内，出卖人无息向买受人退还应退款项。”《商品房买卖合同》签订后，刘杰祥通过支付首付款及按揭贷款方式向欢乐天地公司付清全部购房款。2013年4月17日，刘杰祥（借款人）和欢乐天地公司（保证人）及中国工行南门支行（贷款人）签订《个人购房借款/担保合同》[合同编号：闽字营行南门支行2013年HL0485]，约定刘杰祥向中国工行南门支行申请按揭贷款490000元用于购买案涉房屋，欢乐天地公司为刘杰祥提供阶段性连带责任保证等内容。嗣后，中国工行南门支行依约向刘杰祥发放贷款490000元并汇入指定的欢乐天地公司银行账户。因刘杰祥未依约按时足额偿还银行按揭贷款本息，2015年6月26日至2019年7月30日期间，欢乐天地公司为刘杰祥代偿逾3期按揭贷款本息计130424.41元（其中利息含罚息、复利）。2019年4月9日，欢乐天地公司以诉争理由诉至本院，并因本案支付律师代理费6000元。 另查明，欢乐天地公司已办理了《商品房买卖合同》备案登记和房屋预告登记手续，房屋预告登记证明的编号为：连房预ＱＲ字第××号。 诉讼中，本院通知中国工行南门支行可以作为有独立请求权的第三人提起诉讼，但其未向本院提起诉讼。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。刘杰祥作为案涉房屋买受人，在《商品房买卖合同》和《个人购房借款/担保合同》履行过程中，连续超过三期未按期偿还银行按揭贷款，导致欢乐天地公司承担保证责任，2015年6月26日至2019年7月30日欢乐天地公司已累计代为偿还按揭贷款本息计130424.41元，且刘杰祥至今未归还欢乐天地公司代偿款，根据《商品房买卖合同》附件六《合同补充协议》第十条第5款之约定，刘杰祥之行为构成违约，应依约承担相应的违约责任。现欢乐天地公司主张解除与刘杰祥签订的《商品房买卖合同》，符合《商品房买卖合同》约定，依法可予支持。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”之规定，欢乐天地公司主张刘杰祥强配合其办理《商品房买卖合同》备案登记及预告登记的注销手续，刘杰祥支付其代偿款130424.41元及自起诉之日即2019年4月9日起按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率支付逾期清偿款项的利息，刘杰祥支付其违约金71273.3元（712733元×10%），刘杰祥赔偿其因本案支出的律师费6000元，符合《商品房买卖合同》约定，依法可予支持。《商品房买卖合同》解除后，欢乐天地公司依法应将其收取的购房款712733元返还刘杰祥。欢乐天地公司主张上述应由刘杰祥支付的代偿款及利息、违约金，从其收取的购房款中直接抵扣，缺乏法律依据，不予支持。因中国工行南门支行未作为有独立请求权的第三人提出诉讼请求，为此本案仅处理欢乐天地公司与刘杰祥之间的商品房预售合同纠纷，对欢乐天地公司提出的解除《个人购房借款/担保合同》及欢乐天地公司有权将其收取的购房款直接支付给中国工行南门支行用以清偿刘杰祥尚欠贷款本息之主张，依法不作处理。诉讼中，刘杰祥经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，依法予以缺席判决。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十二条、第九十三条第二款、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条第一款、《中华人民共和国担保法》第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、解除福建欢乐天地置业有限责任公司与刘杰祥于2013年3月5日签订的《商品房买卖合同》（合同编号：20130100825）； 二、刘杰祥在本判决生效之日起10日内配合福建欢乐天地置业有限责任公司到房屋权属登记部门办理《商品房买卖合同》（合同编号：20130100825）备案登记注销手续及预告登记注销手续（房屋预告登记证明编号：连房预ＱＲ字第××号）； 三、福建欢乐天地置业有限责任公司在本判决生效之日起10日内返还刘杰祥购房款712733元； 四、刘杰祥在本判决生效之日起10日内偿还福建欢乐天地置业有限责任公司代偿款130424.41元及逾期利息（按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算，时间自2019年4月9日起至款项还清之日止）； 五、刘杰祥在本判决生效之日起10日内支付福建欢乐天地置业有限责任公司违约金71273.3元； 六、刘杰祥在本判决生效之日起10日内赔偿福建欢乐天地置业有限责任公司律师费6000元； 七、驳回福建欢乐天地置业有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10927.3元，由刘杰祥负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审 判 长  张锦生 人民陪审员  熊 伟 人民陪审员  朱立新 二〇一九年九月二十日 书 记 员  郑巧生 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 一、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十二条合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。 法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 二、《中华人民共和国担保法》 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 三、《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。