山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁1311民初3792号 原告：王**喜，男，1978年12月8日出生，汉族，住临沂市罗庄区。 被告：房树才，男，1965年7月7日出生，汉族，住临沂市罗庄区。 委托诉讼代理人：王晓舟，山东贞达律师事务所律师。 被告：颜廷军，男，1965年9月26日出生，汉族，住山东省郯城县。 委托诉讼代理人：杨冰雪，山东华斌律师事务所律师。 被告：山东省郯城县慈云寺，统一社会信用代码713713225625251597，住所地山东省郯城县李庄镇四村。 负责人：释顿一，住持。 委托诉讼代理人：刘云青，山东上和律师事务所律师。 原告王**喜与被告房树才、颜廷军、山东省郯城县慈云寺（以下简称慈云寺）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2017年12月21日作出（2017）鲁1311民初5617号民事判决。被告房树才、颜廷军不服该判决，上诉至山东省临沂市中级人民法院。山东省临沂市中级人民法院于2018年7月20日作出（2018）鲁13民终3708号民事裁定书，将本案发回本院重新审理。本院依法另行组成合议庭，于2019年8月8日公开开庭审理了本案。原告王**喜、被告房树才的委托诉讼代理人王晓舟、被告颜廷军的委托诉讼代理人杨冰雪、被告慈云寺的委托诉讼代理人刘云青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王**喜向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令房树才、颜廷军及慈云寺连带赔偿王**喜后续医疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、司法鉴定费、精神抚慰金等共计177207元；2.本案诉讼费由房树才、颜廷军及慈云寺承担。事实和理由：王**喜从事建筑装饰工作，经常跟房树才干装饰工作。2017年6月中旬，房树才经王**喜姐夫肖友福通知王**喜到郯××县李庄镇驻地慈云寺干内外墙装饰工作，此内外墙装饰工程系颜廷军承包后又转包给房树才。2017年7月13日下午3时左右，王**喜与其工友赵永建及另一孙姓工友正在施工时，架子突然坍塌，致使王**喜与赵永建严重受伤，随后房树才拨打120将王**喜与赵永建送往医院治疗，在治疗期间房树才送来医疗费35000元，出院后王**喜及其亲属多次找房树才、颜廷军及慈云寺协商处理未果，为此诉至法院，请求依法支持王**喜的诉讼请求。 房树才辩称，1.我与王**喜不存在雇佣关系，王**喜受雇于慈云寺，且其报酬由慈云寺支付；2.我与王**喜均在临沂劳务市场等活，后一起到慈云寺抹墙，劳务报酬由王**喜与慈云寺协商、统计并结算后支付给工友，所有的人均是同工同酬。因王**喜受伤，我与其他工友两次到慈云寺要工钱24000元，工友们又凑了30000元用于交治疗费。王**喜向我主张损害赔偿无事实和法律依据，依法应驳回其对我的诉讼请求。 颜廷军辩称，1.我与王**喜不存在雇佣关系。涉案建筑工程是慈云寺对外发包的，我承揽的是工程主体施工，王**喜施工的是内外墙抹灰，与我承揽的主体工程没有关系；2.我与房树才不存在分包关系，内外墙抹灰工程是房树才及王**喜等人直接从慈云寺处共同承揽，房树才、王**喜以及参与施工人员属于共同承揽关系；3.主体施工款与内外墙抹灰款单独计算，直接从慈云寺处分别支取。我与慈云寺协商只包主体施工，慈云寺同意内外墙抹灰另行发包，但要求分开发包的施工费合起来不能超过整体发包的价款，所以房树才支取施工费时慈云寺要求我在场确认，有时要求我在房树才的支款条上签字认可。王**喜起诉我的事由不能成立，请求依法驳回。 慈云寺辩称，1.王**喜将慈云寺列为本案被告，属主体错误，慈云寺不具备法人资格，只是一个佛教活动处所，无相应的资产，不是盈利单位，不具备承担民事责任的主体资格和能力；2.涉案工程已发包给颜廷军承建，慈云寺与王**喜无任何劳动雇佣等关系；3.王**喜所诉数额过高，无事实和法律依据，应当驳回王**喜所诉不符合法律规定的部分；4.本案的引发是因王**喜和工友违章操作、未注意安全施工造成的，王**喜也应当承担主要过错责任。综上，请求依法驳回王**喜对慈云寺的起诉。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.对王**喜提供的司法鉴定书，系为确定其自身的伤残等级和损失而进行的鉴定，且鉴定机构具备相应的鉴定资质，房树才、颜廷军、慈云寺在法定期限内均未提交重新鉴定申请，视为放弃相关权利，故对该份证据的证明效力，本院予以确认；2.对王**喜提供的赵永建、肖友福的证人证言，二人已在原审庭审中出庭作证，且所证明的事实与本案其他证据相互印证，对其证言的证明效力，本院予以确认；3.对慈云寺提供的由颜廷军出具的收到条六张，其中三张为寮房工程款，另三张为抹墙款，能够证实慈云寺将包含抹墙在内的建设工程发包给颜廷军的事实，本院予以确认；4.对慈云寺提供的视频资料，显示因竹排未与脚手架固定，王**喜及另两名工友施工时一起走到竹排的一头将竹排踩翘，造成三人掉落的事实，对该份证据的证明效力，本院予以确认；5.对慈云寺提供的郯城县人民法院李庄法庭对房树才所做的询问笔录，具备合法的证据要件，房树才在询问笔录中陈述其到慈云寺找活，慈云寺师傅说活是颜廷军干的，后房树才去要钱也是颜廷军打完条才由其领走，并承认其陈述十一个人一起来包活系假话，对该份证据的证明效力，本院予以确认。 根据上述有效证据，结合当事人陈述，本院认定案件事实如下：2017年，慈云寺将其寺院内三层楼房的建设工程发包给颜廷军，后房树才从颜廷军处分包了其中的内外墙抹灰工程。2017年6月中旬，王**喜经人介绍，与工友赵永建等跟随房树才到慈云寺从事内外墙抹灰工作，工作内容安排及工资发放均由房树才负责。2017年7月13日下午3时左右，王**喜与其工友赵永建及孙爱邮在脚手架上干活时，因竹排未与脚手架固定，三人一起走到竹排的一侧将竹排踩翘，造成三人掉落，王**喜与赵永建二人受伤的事故。后房树才拨打120电话将王**喜送往临沂经济技术开发区人民医院治疗，因王**喜伤情严重被转至临沂市人民医院进行治疗。王**喜自2017年7月13日至25日在临沂市人民医院住院治疗12天，共计花费医疗费34010.14元。其伤情经诊断为：“胸12椎体压缩骨折并脊髓圆锥损伤、右跟骨骨折、腰椎间盘突出症。”出院医嘱中主要载明：“1.注意休息，加强营养，继续营养神经、促骨折愈合治疗；2.术后14天拆线；3.术后6周可在腰围保护下逐渐下地，3月内避免腰部过度负重及活动”。王**喜在治疗期间，由其妻子刘桂妮护理，刘桂妮无固定工作。 2017年9月15日，王**喜自行委托临沂民信法医司法鉴定所对其伤情进行鉴定，临沂民信法医司法鉴定所作出民信司鉴所【2017】临鉴字第1121号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王**喜因外伤致T12椎体爆裂性骨折并椎管内骨性占位行内固定术，评定为九级伤残；其误工期为180日、护理期为90日、营养期为60日；其内固定器材取出费用预计8000元左右。王**喜支出鉴定费1000元。 另查明，王**喜因本次事故主张住院医疗费34010.14元、伤残赔偿金136048元、误工费16772.4元（93.18元×180天）、护理费8386.2元（93.18元×90天）、营养费2400元（40元×60天）、住院伙食补助费360元（30元×12天）、交通费200元、司法鉴定费1000元、精神抚慰金5000元、后续医疗费7401元。房树才已垫付医疗费35000元。后因王**喜与房树才、颜廷军及慈云寺协商赔偿事宜未果，为此成诉。 还查明，慈云寺于2018年10月22日取得郯城县民族宗教事务局核发的宗教活动场所登记证。 本院认为，本案系王**喜因提供劳务活动自身受到伤害，向接受劳务方主张损害赔偿而产生，案由应确定为提供劳务者受害责任纠纷。慈云寺辩称其不是本案适格主体，本院认为，慈云寺是经郯城县民族宗教事务局登记的宗教活动场所，其以自己的名义从事民事活动，具备本案民事诉讼主体资格，故本院对其抗辩理由不予采信。本案的争议焦点为：一、王**喜与房树才是否存在雇佣关系？二、各方当事人是否应对王**喜的损失承担赔偿责任以及承担责任的比例？ 关于焦点一，本案中，王**喜经人介绍，与工友赵永建等跟随房树才到慈云寺从事内外墙抹灰工作，工作内容安排及工资发放均由房树才负责，应当认定王**喜与房树才之间成立雇佣关系。房树才辩称其与王**喜不存在雇佣关系，劳务报酬是由王**喜与慈云寺协商、统计并结算后支付给工友，所有的人均是同工同酬；颜廷军辩称其与房树才不存在分包关系，内外墙抹灰工程系王**喜与房树才等人共同承揽。慈云寺对此不予认可，并提供由颜廷军签字的工程款及抹墙款收到条、郯城县人民法院李庄法庭对房树才所做的询问笔录予以证实，由此可以认定房树才系从颜廷军处分包内外墙抹灰工程，并在颜廷军向慈云寺出具抹墙款收到条后支款发放给工人的事实。房树才、颜廷军的抗辩理由均无充分证据证实，本院依法不予采信。 关于焦点二，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，王**喜在为房树才承包的内外墙抹灰工程施工时，因脚手架上的竹排未加固定，导致王**喜及工友将竹排踩翘摔下受伤，房树才作为接受劳务的一方未尽到安全监管义务，没有提供必要的安全防护措施，是本次事故发生的主要原因，应承担主要的民事赔偿责任。另根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。慈云寺将其三层楼房的建设工程承包给不具备相应施工资质的颜廷军，颜廷军又将内外墙抹灰工程分包给不具备相应施工资质和安全生产条件的房树才，二者存在发包、分包不当的过错,故慈云寺、颜廷军应与房树才共同承担连带赔偿责任。王**喜自述其有十几年的建筑行业从业经验，其在施工过程中未能尽到谨慎的安全注意义务，对自身损害的发生亦存在一定过错。综合本案案情，根据各方过错程度，本院酌情认定对王**喜的损失由房树才、颜廷军与慈云寺连带承担90%的赔偿责任，王**喜自行承担10%的责任。 关于王**喜主张赔偿的项目及数额，本院认定如下:1.住院医疗费34010.14元，有住院费用结算清单及收费票据证实，本院予以支持；2.伤残赔偿金136048元，王**喜的伤情经鉴定为九级伤残，房树才、颜廷军及慈云寺虽对鉴定报告有异议但未提出重新鉴定申请，视为放弃相关权利，本院对该报告鉴定的伤残等级予以认定。王**喜主张的伤残赔偿金符合法律规定，本院予以支持；3.误工费16772.4元，该项主张系参照2016年度山东省城镇居民人均可支配收入，按照鉴定误工期180日计算，结合王**喜的伤情及出院医嘱，本院予以支持；4.护理费8386.2元，王**喜住院治疗期间由其妻子刘桂妮护理，因刘桂妮无固定工作，该项主张系参照2016年度山东省城镇居民人均可支配收入，按照鉴定护理期90日计算，结合王**喜的伤情及出院医嘱，本院予以支持；5.营养费2400元，根据王**喜的伤情、出院医嘱，并参照鉴定意见，本院酌情支持1800元；6.住院伙食补助费360元、交通费200元，结合王**喜的住院天数、伤情等实际情况，本院予以支持；8.司法鉴定费1000元，系为确定损害支出的必要费用，本院予以支持；9.精神抚慰金5000元，根据王**喜的伤残程度，本院酌情支持2000元；10.后续医疗费7401元，因未实际发生，本院不予支持，王**喜可在实际发生后另行主张权利。以上各项损失共计200576.74元。 综上所述，对于王**喜的各项损失200576.74元，房树才、颜廷军、慈云寺应连带承担90%的赔偿责任即180519.07元，扣除房树才已垫付的医疗费35000元，还应支付145519.07元；其余10%的损失由王**喜自行承担。王**喜所诉超出部分，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第二款、第十条、第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下： 一、被告房树才、被告颜廷军、被告山东省郯城县慈云寺连带赔偿原告王**喜残疾赔偿金、误工费、营养费、护理费、住院伙食补助费、交通费、司法鉴定费、精神抚慰金等各项损失共计145519.07元，于本判决生效之日起十日内履行； 二、驳回原告王**喜的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3845元，由原告王**喜负担688元，由被告房树才、被告颜廷军、被告山东省郯城县慈云寺负担3157元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  王文文 人民陪审员  侯素霞 人民陪审员  李金坡 二〇一九年九月二十九日 书 记 员  宋祥烨