济南市天桥区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0105民初3641号原告：吴长征，男，1988年8月9日出生，汉族，系济南市杂技团职工，住济南市。委托诉讼代理人:颜鹤，山东尽善律师事务所律师。委托诉讼代理人:王树能，山东尽善律师事务所律师。被告：济南恩加文化传播有限公司（统一社会信用代码：91370105306806699G），住所地山东省济南市。法定代表人:高斌，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人:马斌，山东睿扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵世伟，山东睿扬律师事务所律师。被告：济南市杂技团（统一社会信用代码：12370100493003575A），住所地济南市。法定代表人:邓宝金，团长。委托诉讼代理人:魏新泉，男，1961年11月19日出生，系单位员工，住济南市。原告吴长征与被告济南恩加文化传播有限公司、被告济南市杂技团健康权纠纷一案，本院于2019年7月3日立案审理后，依法公开开庭进行了审理，原告吴长征及其委托代理人颜鹤、王树能，被告济南恩加文化传播有限公司的委托诉讼代理人马斌、赵世伟，被告济南市杂技团的委托诉讼代理人魏新泉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。吴长征向本院提出以下诉讼请求：1、判令四被告共同赔偿原告残疾赔偿金为237274元、被扶养人生活费102911.7元、护理费6000元、营养费4500元、住院伙食补助费4700元、交通费2000元、鉴定费2050、精神损害抚慰金1万元；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告吴长征系被告济南市杂技团演员，2018年参加被告济南恩加文化传播有限公司组织的“2018临沂东夷文化节开幕式大型情景乐舞诗画《凤鸟来仪》演出”。原告参加了演出项目《绳技》节目的表演。节目表演完毕后，原告去舞台拿道具，因被告济南恩加文化传播有限公司现场存在严重失误，未尽到安全保障义务，导致原告不慎从舞台高处跌落，撞击到胸腹部。原告受伤后被送往临沂市人民医院就诊，经医院诊断为“失血性休克，腹部损伤，创伤性脾破裂，肋骨骨折”。因被告的侵权行为导致原告脾摘除，五根肋骨骨折，给原告的身体和心理健康造成了极大损失，原、被告对赔偿金额未达成一致，为维护原告合法权益，故诉至法院，要求判如所请。被告济南恩加文化传播有限公司辩称，原告受伤符合认定为工伤的情形，其应当向被告济南市杂技团主张相应的赔偿。根据《演出合同》约定，被告济南市杂技团应当承担被原告吴长征的赔偿责任。《演出合同》第八条第1款约定：“一方由于违约使对方遭受损失，应赔偿对方的实际损失或由双方协商解决，非不可抗力和人为主导除外。”。原告吴长征违反演出规定，其违规行为亦是执行工作任务，故其违规行为实质是被告济南市杂技团的违约。因此，被告济南市杂技团应当向原告吴长征赔偿。损害结果是因原告吴长征重大过错造成的，被告济南恩加文化传播有限公司不应承担责任。原告吴长征作为专业杂技演员，在其明知关于舞台演出的相关规定或行业准则的前提下，却仍然违反规定和行业准则违规上台拿取道具。因此，原告受伤系因其自身存在重大过错导致损害后果的发生。被告济南恩加文化传播有限公司在演出开始前已经向参加演出的人员履行安全告知义务，《绳技》节目演出结束后的切灯亦符合演出惯例，且被告济南恩加文化传播有限公司已安排相关人员负责更替演出道具。被告济南恩加文化传播有限公司在本次事故中未实施侵权行为，亦无过错，被告济南恩加文化传播有限公司也在合理限度范围内尽到安全保障义务。综上所述，被告济南恩加文化传播有限公司对原告吴长征的受伤不存在故意或重大过失。因此，被告济南恩加文化传播有限公司不应承担赔偿责任。被告济南市杂技团辩称，演出属于合同演出，事情的发生与我方无关，我方按照合同的履行到现场参加演出，被告是否是违规上台请求法庭认定，原告的受伤对于我团也是损失。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对于双方当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人无争议的事实，本院认定如下：原告吴长征系被告济南市杂技团演员，2018年参加被告济南恩加文化传播有限公司组织的“2018临沂东夷文化节开幕式大型情景乐舞诗画《凤鸟来仪》演出”，原告参加了演出项目《绳技》节目的表演。节目表演完毕后，原告吴长征去舞台拿道具时从舞台高处跌落，撞击到胸腹部。原告吴长征受伤后被送往临沂市人民医院就诊，经医院诊断为“失血性休克，腹部损伤，创伤性脾破裂，肋骨骨折”。期间，被告济南恩加文化传播有限公司为原告垫付3.5万元。本案在诉前调解过程中，吴长征申请对其伤残等级、误工时间、护理期限及人数、营养期限进行鉴定，本院依法委托烟台富运司法鉴定中心进行鉴定，该所于2019年5月30日出具鉴定意见书，结论为：吴长征损伤构成八级伤残；误工时间120日；伤后护理期限60日，住院期间2人护理，其余时间1人护理；伤后营养期限90日。双方当事人争议的问题是：一、侵权责任的承担。原告吴长征主张，其基于被告济南恩加文化传播有限公司与被告济南市杂技团签订的演出合同而参加《凤鸟来仪》演出活动，演出过程中，原告按照被告济南恩加文化传播有限公司导演的安排上台拿道具，在此过程中演出灯光熄灭，致使原告踏空摔伤，被告济南恩加文化传播有限公司未尽到安全保障义务，应当承担赔偿责任。对此，被告济南恩加文化传播有限公司认为原告拿道具的行为不在其演出的职责范围内，且原告拿道具的时间、方式均不符合舞台现场要求，属于违规操作，原告自身对事故发生存在重大过错，应承担主要责任，被告济南市杂技团与原告吴长征存在劳动关系，被告济南市杂技团应当承担赔偿责任，被告济南恩加文化传播有限公司尽到了安全保障义务，不应承担赔偿责任。被告济南市杂技团认为，演员按要求到现场后，要服从被告济南恩加文化传播有限公司的安排、指挥，原告履行职责无异议，是按导演要求实施的，自身无过错。二、原告吴长征所主张的各项损失的数额及依据：1、残疾赔偿金为237274元，吴长征主张按2018年城镇居民人均可支配收入39549元*20年*30%得出，二被告无异议。2、被扶养人生活费102911.7元，吴长征主张受伤时母亲魏玉芳64岁，需抚养16年，共三个共同扶养人，按城镇居民人均消费支出24798*30%/3计算；女儿吴昊辰1周岁，需要抚养17年，共两个共同扶养人，按城镇居民人均消费支出24798*30%/2计算。经质证，被告济南恩加文化传播有限公司认为原告不符合全部或者大部分丧失劳动能力的程度，不应主张被抚养人生活费；被告济南市杂技团无异议。3、护理费6000元，原告吴长征根据鉴定意见，主张其伤后护理期限60天，第一次住院期间2人护理，其余时间1人护理，护理人为原告的姐姐、母亲、同事，因同事护理期间工资正常发放，所以护理费不主张，其姐姐、母亲护理时，按济南市护工的报酬每天100元计算，剩余48天由其母亲及姐姐护理，按济南市护工的报酬每天100元计算。经质证，被告济南恩加文化传播有限公司对护理费金额不认可，原告主张按济南市护工的报酬每天100元计算应当提供相应的证据予以支持；被告济南市杂技团无异议。4、营养费4500元，吴长征根据鉴定意见，主张营养期限90天，按每天50元计算。对此，被告济南恩加文化传播有限公司认为原告应提供购买营养品等相关发票证实营养费的发生；被告济南市杂技团无异议。5、住院伙食补助费4700元，吴长征主张其住院47天，按每天100元计算。对此，被告济南恩加文化传播有限公司认为根据第一次出院记录及第二次入院记录显示原告身体状况相对良好，不需长期住院，应当去除第二次住院期间的住院伙食费；被告济南市杂技团无异议。6、交通费2000元，吴长征提交山东省增值普通发票以证实。经质证，被告济南恩加文化传播有限公司认为原告提供的两份发票购买方均为山东三阳项目管理有限公司并非本案原告，与本案无关；被告济南市杂技团无异议。7、鉴定费2050元，吴长征提交鉴定费发票1张以证实。经质证，二被告无异议。8、精神损害赔偿金1万元，吴长征主张因事故致使脾脏摘除，且对其演艺生涯造成影响，因此请求该费用。对此，被告济南恩加文化传播有限公司认为原告在主张残疾赔偿金的前提下主张精神损害抚慰金属于重复主张，且原告所受损失并未达到上述程度，不承担该费用。本院认为：本案系健康权纠纷。公民依法享有生命健康权；行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。本案中，原告吴长征系被告济南市杂技团职工，按照被告济南市杂技团与被告济南恩加文化传播有限公司签订的《演出合同》参加《凤鸟来仪》演出，被告济南恩加文化传播有限公司系演出组织者。结合原、被告的陈述和证据，能够认定原告吴长征是在演出过程中受伤，被告济南恩加文化传播有限公司未尽到安全保障义务，原告吴长征作为专业演员，对表演流程及舞台布局应当有明确的认知，其应对自己安全尽到足够的注意义务，故其对事故的发生有一定责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。结合事故发生原因及双方过错程度，本院认为被告济南恩加文化传播有限公司承担百分之七十的责任为宜。被告济南市杂技团没有过错，不应承担赔偿责任。关于原告吴长征主张的各项损失，本院结合其陈述及提交的证据、被告的质证意见以及相关法律规定，认定如下：关于伤残赔偿金，吴长征主张的伤残等级有鉴定意见为证且二被告无异议，本院予以采信；其主张的计算标准及方式均符合法律规定，本院予以认定，计算70%为166091.8元。关于被抚养人生活费，吴长征构成八级伤残，其并未提交证据证实其丧失劳动能力，故其该项请求，证据不足，本院不予支持。关于护理费，吴长征根据鉴定意见，主张其伤后护理期限60天，第一次住院期间2人护理，其余时间1人护理，证据充分，其主张的赔偿标准符合法律规定，本院予以认可，计算70%为4200元。4、关于营养费，根据鉴定意见吴长征营养期限为90天，其按每天50元标准计算标准过高，本院酌情按每天30元标准支持营养费2700元，计算70%，为1620元。5、关于住院伙食补助费，被告济南恩加文化传播有限公司认为原告吴长征第二次时身体状况相对良好，不需长期住院，但其未提交证据证实，本院不予认可，吴长征该项主张证据充分，本院予以认定，计算70%，为3290元。6、关于交通费，根据法律规定，交通费系受害人及必要的陪护人员因住院治疗及复诊所花费的必要交通费用，根据原告吴长征的治疗情况，本院酌情支持其交通费1500元，计算70%，为1050元。7、关于鉴定费，吴长征主张的该费用系其必要合理支出，本院予以认定，计算70%，为1435元。8、关于精神损害赔偿金1万元，原告吴长征因事故造成八级伤残，本院支持其精神损害抚慰金3000元。济南恩加文化传播有限公司垫付的3.5万元应在其赔偿范围内予以扣除。综上，为保护当事人合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告济南恩加文化传播有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告吴长征伤残赔偿金131091.8元（166091.8元－35000元）；二、被告济南恩加文化传播有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告吴长征护理费4200元；三、被告济南恩加文化传播有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告吴长征营养费1620元；四、被告济南恩加文化传播有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告吴长征住院伙食补助费3290元；五、被告济南恩加文化传播有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告吴长征交通费1050元；六、被告济南恩加文化传播有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告吴长征鉴定费1435元；七、被告济南恩加文化传播有限公司于本判决生效之日起10日内赔偿原告吴长征精神损害抚慰金3000元。八、驳回原告吴长征的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6841元，减半收取3421元，由原告吴长征负担1000元，被告济南恩加文化传播有限公司负担2421元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 张 艳二〇一九年九月十日书记员 崔玉祺