海南省第一中级人民法院   民事判决书   （2019）琼96民终1315号   上诉人(原审被告)：陈某，女，汉族，1953年4月13日出生，住河南省郑州市**。   委托诉讼代理人：贺飞飞，海南天泽律师事务所律师。   委托诉讼代理人：郭健军，海南天泽律师事务所律师。   被上诉人(原审原告)：郭某，男，汉族，1944年9月8日出生，，住海南省澄迈县   上诉人陈某因与被上诉人郭某离婚纠纷一案，不服海南省澄迈县人民法院(2019)琼9023民初146号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   上诉人陈某上诉请求：1.撤销海南省澄迈县人民法院(2019)琼9023民初146号民事判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。2.本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律错误，判决过于草率，背离客观事实，依法应予以撤销。2018年7月初，被上诉人在上海第六人民医院海口骨科与糖尿病医院查出心脏有问题，7月3日在该院住院治疗，7月10日转院到海口市人民医院胸外二科，7月20日做了开胸手术，8月8日出院。上述治疗期间以及出院后都是上诉人陪同和照顾。因被上诉人的子女都不在身边，住院期间都是上诉人和上诉人的外孙在跑前跑后办理各种手续，以及支付各项费用。2.被上诉人出院后不久，上诉人多年的老年性关节炎病发，右膝疼痛症状加重，活动困难，经治疗有所缓解。但2018年9月，右膝疼痛症状再次加重，需要进行手术治疗。2018年9月20日，上诉人在上海市第六人民医院海口骨科与糖尿病医院入院治疗；次日，做了名为“右人工全膝关节置换术”的手术；术后于9月29日出院，医嘱“1.按指导行功能锻炼；2.定期复查(术后6周，3个月、6个月、1年)；3.门诊换药拆线；4.门诊随诊”,3.上诉人出院后不久，腹泻频繁，每日6-7次，体重下降约8斤，经检查诊断为“结肠肿瘤?慢性腹泻”，需住院治疗。同时，被上诉人也因身体不适，需住院治疗。2018年11月19日，上诉人和被上诉人双方同时在海南省肿瘤医院综合内科入院治疗；11月21日，上诉人做了名为“结肠多发息肉内镜下粘膜切除术”的手术；11月26日，上诉人做了名为“胃体粘膜下切除术”的手术；术后于12月2日出院，医嘱“患者出院后继续口服药物：如有腹痛、便血、发热等不适，立即返院就诊，低盐低脂饮食，避免剧烈运动，一年后复查胃肠镜，不适随诊”。4.在双方共同住院期间，双方子女均不在身边，老两口在医院包了一间病房，相互照看，相互关心，相互鼓励，积极配合治疗，期望彼此早日康复。2018年11月21日，被上诉人给其女儿发的短信也载明“最近我的身体不好没有告诉你们，如果有特殊意外出现，把我在海南处理就行了，对你姨也不要有意见，他对我不错，很好，也很关心我。我已住上海南最好的医院，放心吧如果有我病情病危你姨会告诉你们。……”和“我们俩都住院了，我们包了一间病房，他在照看着我，没事放心吧”。由此可见，在双方治病期间，老两口感情很好，而且上诉人在生病住院的情况下，仍在尽可能的照顾和关心被上诉人。综上所述，上诉人与被上诉人老两口感情深厚，彼此生病均不离不弃，上诉人一直在尽己所能照顾被上诉人，而上诉人在二个月内连续动了三次手术后，身体极为虚弱，需要他人照顾，短时间内无力再像以前那样照顾被上诉人。虽然被上诉人一时存有误解，但不能磨灭老两口多年的感情，更不能就此认定双方感情确已破裂，绝无和好可能。因此，一审判决认定“被告不顾多年情分，离家出走后对原告不闻不问，对原告不尽照顾扶养义务，违反了《中华人民共和国婚姻法》第二十条第一款夫妻双方应该互相扶持的法律规定，亦因此导致了原被告夫妻感情的彻底破裂”存在错误，适用“《婚姻法》第三十二条第三款第(五)项规定”不当，判决过于草率，背离客观事实。   被上诉人郭某辩称，上诉人与被上诉人均同意离婚，请求二审法院判决准予离婚并由上诉人返还被上诉人婚前财产144130元。   郭某向一审法院起诉请求：1.判令准予原告、被告离婚；2.判令被告返还原告婚前财产人民币144300元；3.判令本案诉讼费、保全费由被告承担。   一审法院认定事实：2014年7月，原、被告经人介绍后相识，2014年9月19日，双方在郑州市依法登记结婚，双方均系再婚，婚后双方共同居住在海南省澄迈县金江镇生活至2018年12月初，后被告即离家与原告开始分居生活。原、被告结婚后，原告将自己工商银行卡号为×××的银行卡交由被告保管，该卡内每年政府均会发放原告婚前房子的拆迁过渡费57304.8元(从2015年9月起，拆迁过渡费上涨到114609.6元每年)。2018年7月，原、被告双方就该卡中剩余过渡费进行对账后，确认被告尚余144130元过渡费未返还给原告。2018年7月10日、2018年11月19日、2018年12月19日、2019年3月4日原告因心脏病发作共四次前往医院住院治疗。另查，2016年12月16日，原、被告共同设立澄迈诚信房地产咨询服务有限公司，原告持股40%，被告持股60%，该公司法定代表人为被告。2018年5月8日，海南信知汇企业发展有限公司与澄迈诚信房地产咨询服务有限公司结算佣金293791.51元。2019年3月15日，海口宏兴房地产出具情况说明称该司尚欠澄迈诚信房地产咨询服务有限公司佣金110276.85元未付。被告陈某以其个人名义分别于2018年4月18日、2018年8月31日两次在该司共领取佣金36080元。2017年5月19日，原、被告双方共同购买一辆鑫源牌小轿车，登记于原告名下，车牌号为×××。   一审法院认为，原、被告双方均为再婚且两人均已年过花甲，虽然认识两个月后即自愿办理结婚登记，但应为成熟考虑后作出的决定，双方理应珍惜得知不易的黄昏恋情，相扶至老。但是，在本案的审理过程中，被告虽提交了言辞恳切的书面答辩状，但承办人多次电话联系后仍不愿意前来本院与原告进行调解，自2018年12月初原告住院期间即离开原告，截至2019年4月9日亦未回家照顾原告。因原告年事已高，且患有多种疾病，急需有人照料，而被告不顾多年情分，离家出走后对原告不管不问，对原告不尽照顾扶养义务，违反了《中华人民共和国婚姻法》第二十条第一款夫妻双方应该互相扶养的法律规定，亦因此导致了原、被告夫妻感情的彻底破裂，符合《婚姻法》第三十二条第三款第(五)项规定，因此对原告要求与被告离婚的诉讼请求，一审法院予以支持。关于原告要求被告返还其婚前个人财产181442元的问题，原告自愿将该数额变更为144130元，根据《婚姻法》第十八条第(一)项规定，一审法院予以照准。关于原告与被告夫妻共同财产的分割问题，经一审法院询问原告，原告称另案起诉处理，因此本案暂不处理。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十二条之规定，判决：一、准予原告郭某与被告陈某离婚；二、被告陈某在本判决生效之日起十日内，向原告郭某返还郭某的个人财产144130元；案件受理费7321元，减半收取3661元，由原告郭某负担2070元，被告陈某负担1591元。   二审中，上诉人陈某向本院提交以下证据：证据1.海口市骨科与糖尿病医院住院病案资料。拟证明2018年9月20日，上诉人多年的老年性关节炎病发，右膝疼痛症状加重，在上海市第六人民医院海口骨科与糖尿病医院入院治疗并做手术。证据2.海南省肿瘤院住院病案资料；证据3.两张住院照片。拟共同证明上诉人第一次手术后不久，出现腹泻频繁，经检查诊断为“结肠肿瘤？慢性腹泻”，需住院治疗。同时，被上诉人也因身体不适，需住院治疗。2018年11月19日，上诉人和被上诉人同时在海南省肿瘤医院综合内科入院治疗，上诉人在住院期间做了两次手术。证据4.两条短信；证据5.上诉人的答辩状。拟共同证明，在双方共同住院期间，双方子女均不在身边，老两口在医院包了一间病房，相互照看，相互鼓励，积极配合治疗，期望彼此早日康复。夫妻感情很好，上诉人在生病住院的情况下，仍在尽可能地照顾和关心被上诉人。   被上诉人郭某质证认为：证据1是真实的、合法的，但与本案没有关联性。证据2、证据3是真实的，但与本案无关。证据4真实性、合法性无异议，短信内容是陈某授意我写，让我发给儿子，与本案无关。证据5中的笔迹是上诉人的，但与本案无关。   本院对上诉人陈某提交的证据认证如下：证据1、证据2、证据3真实性、合法性、关联性予以确认，仅能证明上诉人与被上诉人因病住院治疗的事实，不能证明上诉人与被上诉人的感情状况。证据4、证据5真实性、合法性、关联性予以确认。对于短信内容，虽是被上诉人编写发给儿子的，但内容却是在上诉人的指导下编写，本院对两条短信内容不予采信，对证明内容不予确认。   二审查明，2018年9月20日，上诉人陈某在上海市第六人民医院海口骨科与糖尿病医院入院治疗。次日，做了名为“右人工全膝关节置换术”的手术，术后于9月29日出院。医嘱按指导行功能锻炼、定期复查等。2018年11月19日，上诉人陈某和被上诉人郭某同时在海南省肿瘤医院综合内科入院治疗。11月21日，上诉人做了名为“结肠多发息肉内镜下粘膜切除术”的手术；11月26日，上诉人做了名为“胃体粘膜下切除术”的手术，术后于12月2日出院。2018年11月21日，被上诉人给其儿子发的短信载明“最近我的身体不好没有告诉你们，如果有特殊意外出现，把我在海南处理就行了，对你姨也不要有意见，她对我不错，很好，也很关心我。我已住上海南最好的医院，放心吧如果我病情危急你姨会告诉你们……。”和“我们俩都住院了，我们包了一间病房，她在照看着我，没事放心吧”。   除以上事实，本院对一审判决认定的其他事实及采信的证据予以确认。   本院认为，根据上诉人陈某的上诉请求、事实理由和被上诉人郭某的答辩意见，本案二审当事人争议的焦点是：1.夫妻双方感情是否破裂，是否应当准予离婚。2.上诉人应否返还被上诉人郭某的个人财产144130元。   一、关于夫妻双方感情是否破裂，是否应当准予离婚的问题。首先，上诉人陈某和被上诉人郭某于2014年7月经朋友介绍认识，同年9月19日依法登记结婚，结婚时各自已生育了子女。由于双方认识时间不长，了解程度欠缺，婚姻基础薄弱。其次，根据中国的传统习俗，老年人再婚的意义在于相互照顾、相互陪伴，应更加珍惜来之不易的婚姻，相扶至老。但本案中，双方在住院期间虽彼此照顾过，但上诉人自2018年12月在被上诉人住院期间不辞而别，截至2019年4月9日近5个月的时间亦未回家照顾、看望被上诉人。被上诉人身体不好急需被照顾而身边无人，才导致被上诉人产生离婚的念头而诉诸法院。再次，上诉人虽多次向法院表明其不愿意离婚，但仅有书面说明，没有实际行动，在一审法官多次联系上诉人后，上诉人均不愿到庭参加调解，也没有给被上诉人打电话主动调解或告知代理律师有调解意愿。本院对上诉人不愿离婚的意见不予认可。最后，根据二审庭审情况，被上诉人表明其愿意离婚，而上诉人也没有和好的实际行动，且双方因子女、房屋等问题积怨较深，已无和好可能性，双方感情确已破裂。综上，一审法院根据《中华人民共和国婚姻法》第二十条第一款、第三十二条第三款第(五)项规定，支持了被上诉人离婚的诉请，有事实根据和法律依据，应予维持。   二、上诉人陈某应否返还被上诉人郭某的个人财产144130元的问题。如上所述，上诉人与被上诉人感情确已破裂，无和好可能性。结合上诉人陈某在二审中表示认可拆迁过渡费144130元，并愿意返还的陈述，本院予以照准。   综上所述，上诉人陈某的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费350元，由上诉人陈某负担。   本判决为终审判决。   审判长 符 晓   审判员 王咸海   审判员 卢静华     二〇一九年九月十六日   法官助理 李丹丹   书记员 陈 伟   附：本案适用法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。