文书内容云南省昭通市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）云06民初33号原告：中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司(统一社会信用代码：91530000725289200K)。地址：云南省昆明市北市区金江路1号。负责人：高存宏委托代理人蔡明言，云南振诚律师事务所律师。被告：云南明磊实业有限公司（统一社会信用代码：915306246736120797）。法定代表人：顾大奎地址：云南省昭通市大关县委托代理人杨建中，四川义言律师事务所律师。被告：魏明磊，男，汉族，生于1970年8月26日，住云南省昭通市大关县（未到庭）。被告：侯龙刚，男，汉族，生于1973年9月18日，住云南省昭通市大关县。原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司（以下简称“华融公司云南分公司”）与被告云南明磊实业有限公司（以下简称“明磊公司”）、魏明磊、侯龙刚金融不良债权追偿纠纷一案，本院于2018年5月11日受理后，依法由法官周严惠担任审判长，法官陈丹、人民陪审员颜琳组成合议庭，于2018年12月10日公开开庭审理了本案。原告华融公司云南分公司的委托代理人蔡明言，被告明磊公司代理人杨建中、被告侯龙刚到庭参加诉讼，魏明磊经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本院依法缺席审理了本案，现已审理终结。原告诉称：2016年1月4日，明磊公司向中国农业银行股份有限公司大关县支行（以下简称：大关县农行）申请借款900万元，后于2016年1月20日，明磊公司与大关县农行签订流动资金借款合同，借款合同编号为53010120160000135，合同约定借款本金为900万元，借款期限为一年，借款利率为同期央行基准利率上浮60%，被告魏明磊与侯龙刚以其自然人身份为明磊公司提供连带保证，并与大关县农行签订最高额保证合同；第一被告以其位于大关县吉利镇的土地、房产向大关县农行设立抵押担保，并办理了抵押登记。担保合同签订后，大关县农行放款至明磊公司指定账户，至此合同正常履行。大关县农行按约放款后，明磊公司却未按照合同约定按期足额归还原告借款，目前此笔借款已经处于逾期未还状态。2017年11月24日，本案原告与中国农业银行股份有限公司云南省分行（以下简称：云南省农行）签订不良资产批量转让协议，随后与大关县农行签订分户债权转让协议，协议约定由大关县农行将明磊公司的金融债权转让给本案原告。关于该金融债权的转让行为在2017年12月15日的云南经济日报上进行了债权转让通知暨债务催收联合公告。根据《最高人民法院关于审理金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》、《最高人民法院关于金融资产管理公司收购、处置银行不良资产有关问题的补充通知》的规定可知，本案原告有权以自己的名义对被告明磊公司的不良金融债权行使司法诉讼权益以保障自身的合法权益。故此，请求人民法院维护原告的合法权益，判决三被告连带归还此笔借款本息，并判决原告对本案所有抵押物享有优先受偿权，支持原告的全部诉讼请求。综上，1、请求人民法院判令三被告连带偿还原告借款本金8,997,213.03万元，至2018年3月31日的利息1,928,902.70元，共计10,926,115.73元（壹仟零玖拾贰万陆仟壹佰壹拾伍元柒角叁分）以及至本息清偿完毕之日止的利息；2、请求人民法院判决被告支付原告因实现本案债权支出的律师费174,817.85元（壹拾柒万肆仟捌佰壹拾柒元捌角伍分）。诉讼请求第一、第二项合计金额为11,100,933.58元（壹仟壹佰壹拾万零玖佰叁拾叁元伍角捌分）；3、请求人民法院判决原告对本案所有抵押物享有优先受偿权；4、本案诉讼费用由三被告承担。被告明磊公司答辩称：1、本案被告明磊公司向原告所借款是事实，但是双方对本案原告提供的编号为53010120160000135的借款合同没有履行，双方履行的是这个合同之前的借款合同。大关县农行没有按照编号为53010120160000135的合同放款，资金没有到达明磊公司的账户；2、本案的利息不能按照合同的约定计算，这个合同的利息高于之前合同约定的利息；3、本案的抵押物不是为编号为53010120160000135的合同抵押的，抵押物办理登记的时间是2014年1月12日，抵押提前不符合常理，在没有借款的情况下抵押不符合法律规定，原告方的第四项诉讼请求不符合法律规定，要求三被告承担连带责任的主张不成立。被告侯龙刚答辩称：我在本案中不应该承担担保责任，本案借款事实不清楚，农行和明磊公司都没有给我看到过担保合同。综合各方的诉辨主张，本案争议的焦点是：1、原告方请求人民法院判令三被告连带偿还原告借款本金8,997,213.03万元，从2016年1月20日起至2018年3月31日的利息1,928,902.70元，共计10,926,115.73元（壹仟零玖拾贰万陆仟壹佰壹拾伍元柒角叁分）以及至本息清偿完毕之日止的诉讼请求是否成立？2、原告请求人民法院判决被告支付原告因实现本案债权支出的律师费174,817.85元（壹拾柒万肆仟捌佰壹拾柒元捌角伍分）的诉讼请求是否成立？3、原告请求人民法院判决原告对本案所有抵押物大国用（2010）第008号土地使用权证和大他项（2014）第18号他项权证享有优先受偿权的诉讼请求是否成立？4、本案的借款合同是否实际履行？针对以上争议焦点，原告代理人提交了如下证据：            证 据 目 录                  序号              证据名称              证明内容              备注                  1              营业执照复印件；      法定代表人身份证明书。              证明原告主体身份信息。                                2              与中国农业银行股份有限公司云南省分行签订不良资产批量转让协议;      与大关县农行签订分户债权转让协议.      2017年12月15日的云南经济日报刊登的债权转让通知暨债务催收联合公告。              证明本案原告华融资产管理公司收购了大关县农行与被告明磊公司之间的金融债权，根据《最高人民法院关于审理金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款形成的资产的案件适用法律若干问题的规定》、《最高人民法院关于金融资产管理公司收购、处置银行不良资产有关问题的补充通知》的规定有权以原告的身份对被告明磊公司进行诉讼以保护自身的合法权益。                                3              编号“53010120160000135”的流动资金借款合同；              证明大关县农行与被告之间明磊公司就借款事宜签订书面协议，并就利率、还款期限、抵押以及还款方式等做了相关约定。                                4              云南明磊实业有限公司股东会决议（2014年1月14日）；      云南明磊实业有限公司股东会决议（2016年1月4日）              证明被告明磊实业公司股东会同意用公司位于大关县吉利镇的土地房屋为贷款进行抵押。                                5              编号“53100620140000149”的最高额抵押合同；      房地产抵押清单；      大国用（2010）第008号土地使用权证；      大他项（2014）第18号他项权证              证明被告云南明磊实业有限公司与大关县农行签订最高额抵押合同以及用公司土地使用权为该笔借款进行担保并办理相关抵押登记手续的事实。                                6              编号“2016001”的保证合同；      保证担保承诺书两份。              证明被告魏明磊、候龙刚为该笔借款提供担保的事实。                                7              借款凭证两份。              证明大关县农行已经按约定向借款人明磊公司发放了借款的事实。                    8、与云南振诚律师事务所签订的《委托代理协议》（补充证据，当庭提交）；证明原告为实现本案的债权支出律师费的事实。以上证据经质证，被告明磊公司代理人杨建中认为：1、对原告方提供的第一、二组证据三性均无异议，对第三组证据借款合同的真实性认可，关联性不认可，本借款合同没有实际履行，与本案无关，此份借款合同是借新还旧，本案并不是借新还旧，本案是再融资。对第四组证据明磊公司股东会决议（2014年1月14日）三性均无异议，对明磊公司股东会决议（2016年1月4日）真实性无异议，关联性有异议，2016年没有办理先抵押登记也没有签订抵押合同。对第五组证据中编号“53100620140000149”的最高额抵押合同签订时间是2014年1月14日签订的，真实性、合法性认可，关联性不认可；对大国用（2010）第008号土地使用权证、大他项（2014）第18号他项权证真实性、合法性认可，关联性不认可；对第六组证据保证合同与本案的借款合同没有关联性，保证合同是对流动资金借款合同发生保证并不是以借新还旧发生保证；对第七组证据真实性、合法性无异议，关联性有异议，是银行自行处理，并非到明磊公司账户；第八组补充证据已超过举证期限，不发表意见。被告侯龙刚认为：我只对明磊公司股东会决议（2014年1月14日）；明磊公司股东会决议（2016年1月4日）和保证合同发表质证意见，两份股东会决议都是我签的，保证合同不是我签的，对其他证据的意见与明磊公司代理人意见一致。被告明磊公司、侯龙刚未提交证据。通过各方的举证、质证，本院认为，原告提交的第一、二组证据以及第四组证据中的明磊公司股东会决议（2014年1月14日），被告明磊公司、侯龙刚予以认可，以上证据能够证明原告的证明内容，本院予以采信；原告提交的第三组、第四组证据中的明磊公司股东会决议（2016年1月4日）、第五、七组证据，被告明磊公司、侯龙刚对真实性无异议，对关联性有异议，以上证据能够证明原告的证明内容与本案有关联性，本院予以采信；原告提交的第六组证据，明磊公司的代理人对关联性有异议，侯龙刚认为保证合同不是其签的，并申请鉴定。经本院同意并委托鉴定，但侯龙刚未按鉴定部门的要求补充提交样本材料（本院在书面通知侯龙刚时也明确告知，若在规定的时间内不能提交，应承担因此而造成的法律后果）致使鉴定因技术原因无法正常进行，鉴定部门于2019年8月8日予以退鉴，侯龙刚对其主张合同不是其签的，应承担举证不利的法律后果。《保证合同》内容明确：保证的主合同系“53010120160000135”《流动资金借款合同》，因此该合同与本案有关系性，并且能证明原告的证明内容，本院予以采信。原告提交的第八组证据能够证明原告的证明内容，本院予以采信。通过庭审举证、质证及庭审审理，本院确认如下法律事实：2016年1月4日，被告明磊公司经股东会决议，向中国农业银行股份有限公司大关县支行（以下简称“大关县农行”）申请再融资借款900万元。2016年1月20日，大关县农行分别与明磊公司签订《流动资金借款合同》（合同编号为53010120160000135），合同约定借款本金为900万元，借款期限为一年，借款用于再融资（借新还旧），借款利率为同期央行基准利率上浮60%，执行年利率（借款凭证利率为6.96%），同时对违约责任进行了约定即借款人未按合同约定的期限归还借款本金的，贷款人对逾期的借款从逾期之日起在本合同约定的借款执行利率的基础上，从逾期30日天以上上浮50%计收罚息，逾期期间，采用固定利率计息，如遇中国人民银行同期人民币贷款基准利率上调的，罚息利率自基准利率调整之日起相应调整。借款人未按期支付利息的，贷款人从未按期支付之日起按季（季／月）计收复利。借款到期之日前未按期支付利息的，按合同约定的借款利率计收复利；借款到期之日后，按合同约定的逾期罚息利率计收复利，因借款人违约致使贷款人采取诉讼或仲裁等方式实现债权的，贷款人为此支付的律师费、差旅费、执行费、评估费及其他实现债权的一切费用由借款人承担；与魏明磊、侯龙刚签订《保证合同》，约定保证担保范围包括本合同项下借款本金、利息、罚息、复利违约金、损害赔偿、按《民事诉讼法》有关规定确定由借款人和担保人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用，保证方式为连带责任保证。魏明磊、侯龙刚为此签订了《保证担保承诺书》，承诺自愿用个人名下财产承担连带保证责任。2014年1月15日，大关县农行与明磊公司签订《最高额抵押合同》，担保的债权最高余额折合人民币900万元整，确定期间为2014年1月15日起至2017年1月15日止，抵押担保的范围包括合同项下本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金等。抵押物为座落于大关县吉利镇吉利村新马店的房地产，并对大国用（2010）第008号土地使用权证办理了大他项（2014）第18号他项权证，设定日期为2014年1月16日，存续期限为6年。2017年11月24日，华融公司云南分公司分别与中国农业银行股份有限公司云南省分行签订《不良资产批量转让协议》；与大关县农行签订《分户债权转让协议》，协议约定由大关县农行将明磊公司的金融债权转让给本案原告。关于该金融债权的转让行为在2017年12月15日的云南经济日报上进行了债权转让通知暨债务催收联合公告。2018年3月21日华融公司云南分公司与云南振诚律师事务所签订《委托代理协议》。本院认为，大关县农行分别与被告明磊公司签订的《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》；与被告魏明磊、侯龙刚签订的《保证合同》是双方真实意思表示，是合法有效的。华融公司云南分公司分别与中国农业银行股份有限公司云南省分行签订《不良资产批量转让协议》；与大关县农行签订《分户债权转让协议》，并进行了公告。以上转让协议符合《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条关于转让、转让通知义务的规定，以及《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款》第一条、第六条的规定，是合法有效的。原告华融公司云南分公司有权向被告主张权利。双方所签合同为借新还旧，被告明磊公司未按照合同的约定，履行支付利息及偿还本金的义务，其行为违反了《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条关于支付利息、偿还本金及承担违约责任的规定。因此，被告明磊公司应履行自己的义务，并承担相应的违约责任。被告魏明磊、侯龙刚应按照《保证合同》的约定，与明磊公司承担连带返还责任。原告主张的律师代理费174，817.85元，原告提交了《委托代理协议》但未提交增殖税发票证明予以印证，原告举证不能应为此承担举证不利的法律后果，因此，对原告的该主张本院不予支持。被告明磊公司辩称，抵押物办理登记的时间是2014年1月12日，抵押提前不符合常理，在没有借款的情况下抵押不符合法律规定不能成立。大关县农行与明磊公司签订的是《最高额抵押合同》，依照《中华人民共和国物权法》第二百零三条“为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。”的规定，本案中的抵押提前符合法律规定。而所签订的《最高额抵押合同》担保债权折合人民币900万元（大写玖佰万元整），故原告华融公司云南分公司在900万元（大写玖佰万元整）的限额内对担保财产享有优先受偿权。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理涉及金融资产管理公司收购、管理、处置国有银行不良贷款》第一条、第六条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《中华人民共和国物权法》第二百零三条，《中华人民共和民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、由被告云南明磊实业有限公司、魏明磊、侯龙刚在本判决生效之日起30日内连带偿还原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司贷款本金8，997，213.03元（大写捌佰玖拾玖万柒仟贰佰壹拾叁元零角叁分整），支付自2016年1月20日起至2018年3月31日止的利息1，928，902.70元（大写壹佰玖拾贰万捌仟零贰元柒角零分整），共计10，926，115.73元（大写：壹仟万零玖拾贰万陆仟壹佰壹拾伍元柒角叁分整），以及自2018年4月1日起至实际清偿完毕之日止按照年利率6.96%计算利息，并在年利率6.96%的基础上加收50%计算罚息和复利；二、原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司对《最高额抵押合同》（合同编号为53100620140000149号）项下担保物（他项权证大国用（2010）第008号）,在担保的债权人民币900万元的限额内享有优先受偿权；三、驳回原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司的其他诉讼请求。案件受理费87357.00元，由原告中国华融资产管理股份有限公司云南省分公司负担3796.00元，由被告云南明磊实业有限公司、魏明磊、侯龙刚负担83561.00元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，应在收到判决书之次日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省高级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期间内向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  周严惠审 判 员  陈 丹人民陪审员  颜 琳二〇一九年九月三日书记员刘明琼