安徽省淮南市中级人民法院民 事 裁 定 书(2016)皖04民特314号申请人：中国移动通信集团安徽有限公司淮南分公司,住所地安徽省淮南市山南新区,统一社会信用代码91340400713904560P（1—1）。负责人：温雪，该公司总经理。委托诉讼代理人：芮成山，安徽卫正律师事务所律师。被申请人：淮南市洞山房地产开发有限公司，住所地安徽省淮南市，统一社会信用代码913404001503008347（1-1）。委托诉讼代理人：胡弟昌，安徽金天阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：胡继超，安徽金天阳律师事务所律师。申请人中国移动通信集团安徽有限公司淮南分公司（以下简称移动淮南分公司）与被申请人淮南市洞山房地产开发有限公司（以下简称洞山房开公司）申请撤销仲裁裁决一案，本院于2016年10月10日立案后进行了审查。现已审查终结。移动淮南分公司请求：一、依法撤销淮南仲裁委员会2016年8月19日作出的淮仲裁字[2016]217号仲裁裁决,该裁决违反《仲裁法》第58条第一款第三项、第六项的规定；二、本案的申请费由洞山房开公司承担。事实和理由：2014年5月7日，移动淮南分公司与洞山房开公司签订了一份《2014年龙湖路营业厅房屋租赁协议》，双方约定移动淮南分公司租赁洞山房开公司位于田家庵区公园街道龙湖汇景豪庭A1栋东侧门面房101B房屋，租赁期限自2014年5月10日至2019年3月9日，租金总额为4078090.00元，分期支付，移动淮南分公司同时支付租赁押金100000.00元，洞山房开公司保证租赁物处于良好状态，不因任何原因受到损害，如果不真实或不完备之处，申请人随时有权终止本协议。合同成立后，移动淮南分公司按约向洞山房开公司交纳的约定押金及分期支付了2014年5月10日至2016年5月9日止的房屋租金即1587360元，鉴于该房屋租赁后一直空置及洞山房开公司隐瞒房屋被限制的权利，移动淮南分公司依法于2015年9月17日向洞山房开公司发函要求终止合同，洞山房开公司收函后于该年的9月23日发函不同意终止合同，但一直未向仲裁机构申请确认终止合同函的效力。为此，移动淮南分公司于2016年2月2日向淮南仲裁委申请仲裁，请求裁决：1、依法裁决确认双方签订的合同已于2015年9月17日解除，2、依法裁决洞山房开公司返还预支的房屋租金484453.70元，并退还移动淮南分公司支付的房屋租赁押金10万元，3、依法裁决洞山房开公司不得阻止移动淮南分公司搬走属于移动淮南公司的财物，淮南仲裁委于2016年4月5日开庭审理了本案，移动淮南分公司同时将房屋钥匙交还洞山房开公司。2016年7月5日，洞山房开公司向淮南仲裁委申请裁决：1、依法裁决移动淮南分公司支付至实际解除合同之日止的租金，2、依法裁决移动淮南分公司赔偿损失747219元。淮南仲裁委于2016年7月20日开庭审理了本案，于该年的8月19日作出裁决。移动淮南分公司认为应予撤销，理由是一、仲裁程序违法，1、仲裁庭组成人员应当回避未依法回避，本案仲裁庭组成人员中的任文改为安徽金太阳律师事务所律师，而洞山房开公司的代理人胡弟昌、胡继超也是该所律师，两人具有特殊关系，必然影响本案的公正裁决，属于必须回避的法定情形，2、涉案房屋并非仲裁庭组织双方在现场交接，仲裁庭认定双方交接房屋的期限为2016年7月29日，并称为现场组织交接，并以此认定双方合同解除的时间节点为7月29日，这种认定明显违背事实，房屋钥匙此前早已交付洞山房开公司，而仲裁庭确以一份未经质证的“谈话笔录”认定房屋的交接日期，同时也非在现场完成，这种认定明显违反法定程序，3、仲裁裁决以移动淮南分公司未提出反请求为由对移动淮南分公司的抗辩不予采纳违反法定程序，二、本案具有诸多枉法裁决之处，1、裁决结果以合同为前提，却不明确认定合同解除的时间，合同应该是解除函到达洞山房开公司处为合同解除的时间即2015年9月18日，而非2016年7月28日，2、裁决赔偿损失没有事实和法律依据，仲裁庭以移动淮南分公司单方解除合同为由，裁决移动淮南分公司承担违约损失695269.32元没有事实和法律依据。洞山房开公司辩称：一、洞山房开公司在仲裁程序中的代理律师与仲裁员是同一律师事务所，不违反法定程序，律师事务所是比较松散的组织结构，每个律师仅负责处理自己的法律事务，相互之间没有利益关系，另外《仲裁法》第三十四条第（三）规定的是与本案当事人、代理人有其他关系可能影响公正仲裁的，本案仲裁开庭前，仲裁庭已告知移动公司仲裁员任文改与洞山房开公司代理人是一个律所的，移动淮南分公司明确表示不申请回避；二、涉案租赁合同之所以解除系由于移动淮南分公司违约强行解除，故合同解除时间点应确定为双方完全交接完毕时，即2016年7月29日；三、仲裁委裁决移动淮南分公司承担违约损失695269.32元是综合考虑多种因素后所确定的数额，该数额尚不能完全弥补洞山房开公司的损失。综上，请求依法驳回移动淮南分公司的撤销仲裁裁决的申请。经审查查明：2016年8月19日，淮南仲裁委员会作出[2016]217号裁决：一、被申请人中国移动通信集团安徽有限公司淮南分公司于本裁决书生效后十日内支付给申请人淮南市洞山房地产开发有限公司房屋租金173165.60元（自2016年5月10日起计算至2016年7月28日止）；二、被申请人中国移动通信集团安徽有限公司淮南分公司于本裁决书生效后十日内赔偿给申请人淮南市洞山房地产开发有限公司违约损失695269.32元（按提前解除合同时间及应缴纳房屋租赁金2317564.40元×30%标准计算）。2016年7月20日洞山房开公司和移动淮南分公司依据淮南仲裁委的《仲裁规则》选定仲裁员，洞山房开公司选定仲裁员任文改，移动淮南分公司选定仲裁员卢元，由淮南仲裁委指定夏邦龙为首席仲裁员。仲裁员任文改与洞山房开公司的委托诉讼代理人胡弟昌、胡继超同为安徽金天阳律师事务所律师。本院认为：本案争议焦点一、组成仲裁庭的仲裁员是否存在法定回避的情形，而违反仲裁法定程序；二、移动淮南分公司主张的其他仲裁程序违法、仲裁员枉法裁判的问题是否构成撤销仲裁裁决的理由。关于焦点一、根据《中国人民共和国仲裁法》第三十四条第（三）项的规定，仲裁员与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的，是法定回避情形。本案中，洞山房开公司选定的仲裁员任文改与洞山房开公司的代理人胡弟昌、胡继超是一个律师事务所的律师，属于同事关系，可能影响公正仲裁的，该仲裁员符合法定回避情形，即使对方当事人没有提出回避申请，该仲裁员也应当自行回避，故淮南仲裁委的仲裁庭组成违反法定程序，移动淮南分公司要求撤销仲裁裁决的主张应予支持。焦点二、关于移动淮南分公司主张的其他仲裁程序违法、仲裁员枉法裁判的问题。因移动淮南分分公司未提供证据证实仲裁员存在徇私舞弊、枉法裁决行为，其主张实质是对仲裁裁决认定事实、适用法律有异议，而认定事实和适用法律属于仲裁庭行使仲裁权的范畴。因此，移动淮南分公司的该项主张不能成立。综上，经本院审判委员会讨论决定，依据《中华人民共和国仲裁法》第三十四条、五十八条、第六十条的规定，裁定如下：撤销淮南仲裁委委员会淮仲裁字[2016]217号裁决。申请费400元，由被申请人淮南市洞山房地产开发有限公司负担。审 判 长 郑 植代理审判员 张 简代理审判员 张钰媛二〇一六年十二月二日书 记 员 丁 烁附法律条款：《中华人民共和国仲裁法》第三十四条仲裁员有下列情形之一的，必须回避，当事人也有权提出回避申请：（一）是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属；（二）与本案有利害关系；（三）与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的；（四）私自会见当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。第五十八条当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的，可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决：（一）没有仲裁协议的；（二）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；（三）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（四）裁决所根据的证据是伪照的；（五）对方当事人隐瞒了足以影响案件公正裁决的证据的；（六）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的，应当裁定撤销。人民法院认定该裁决违背社会公共利益的，应当裁定撤销。第六十条人民法院应当在受理撤销裁决申请之日起两个月内作出撤销裁决或者驳回申请的裁定。