济南市历下区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0102民初3085号原告：翟彤，女，汉族，1974年11月20日出生，济南恒美源商贸有限公司职工，住济南市委托诉讼代理人：张广平，山东齐鲁律师事务所律师。委托诉讼代理人：张磊，山东齐鲁律师事务所实习律师。被告：济南莉迪亚餐饮服务有限公司，住所地济南市，统一社会信用代码9137011268469150X6。法定代表人：刘本玉，总经理。被告：刘天琦，男，1989年8月21日出生，汉族，无业，户籍地济南市，现住济南市市中区英雄山路四季花园6栋11A两被告共同委托诉讼代理人：孟倩，山东国曜律师事务所律师。两被告共同委托诉讼代理人：朱净萱，山东国曜律师事务所律师。原告翟彤与被告济南莉迪亚餐饮服务有限公司（以下简称莉迪亚公司）、刘天琦合伙协议纠纷一案，本院于2019年3月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告翟彤的委托诉讼代理人张广平、张磊，被告莉迪亚公司及被告刘天琦的共同委托诉讼代理人朱净萱到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。翟彤向本院提出诉讼请求：1.判令被告莉迪亚公司向原告偿还借款3万元；2.判令被告莉迪亚公司向原告支付利息8200元（以3万元为基数，自2018年1月1日起，按年利率24%计算，截止2019年2月14日）及自2019年2月15日起至实际支付之日利息（以本金3万元为基数，以年利率24%计算）；3.判令被告刘天琦对上述第一、二项诉讼请求向原告承担连带清偿责任；4.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2017年1月18日，原告与被告莉迪亚公司签订了《合伙协议》，约定由被告莉迪亚公司出资进行经营管理，各合伙人出资享受分红及股东权益，并不参与经营管理。协议约定18-24个月的回本周期，预计实现盈亏平衡时间为项目开业运营后第2个月之前，被告莉迪亚公司应当在上述约定的时间内实现合伙经营项目的盈亏平衡或盈利。协议还约定本合伙经营项目如未能实现预期盈利目标或倒闭，甲方退还投资人100%投资额。根据协议约定，原告的投资名义为合伙，但原告不参与经营管理，且被告对原告投资有保底约定，不符合法律对合伙的规定，实际为借贷法律关系。原告依照约定支付了借款3万元，但回本周期到期后，被告莉迪亚没有向原告支付利息偿还本金。另外，根据协议约定，被告刘天琦承担全额兑现的责任，应当对借款承担连带清偿责任。莉迪亚公司辩称，本公司从未向原告借过款，而且本公司也并非涉案众筹项目的合伙人，各合伙人因履行合伙协议产生的纠纷与本公司无关，原告起诉我公司承担法律责任无事实及法律依据，请求法院依法驳回原告对我公司的诉讼请求。刘天琦辩称，本案所涉3万元款项系原告基于《合伙协议》进行的投资，原告与本被告系合伙关系，原告既然是合伙，就应当按照合伙的法律规定共担收益和风险，现因众筹项目经营不善原告就主张3万元款项系借款，这不仅与合伙协议的约定相矛盾，也明显有违诚实信用原则，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：莉迪亚公司、刘天琦通过案外人山东爱西瓜网络科技有限公司网络平台发布众筹项目，筹集资金合伙经营餐厅。2017年1月16日，翟彤通过银行转账方式向案外人山东爱西瓜网络科技有限公司（以下简称爱西瓜公司）名下银行账户转款3万元。2017年1月18日翟彤与刘天琦签订《莉迪亚铭尚商城店众筹合伙协议》（编号：HHT-LDY-210，以下简称合伙协议），主要内容载明：1.2本协议为合伙协议，根据协议自愿共同经营。合伙人愿意遵守国家有关的法律、法规、规章，依法纳税，守法经营。1.6合伙经营项目为莉迪亚意式西餐铭尚商城店，由莉迪亚公司（以下简称甲方）出资进行经营管理，各合伙人（以下简称乙方）出资享受分红及股东权益，并不参与经营管理，甲乙双方共同指定爱西瓜公司（以下简称合伙投）为本项目监管方。本项目原来股东由莉迪亚公司总经理刘天琦负责进行清算或再重组。1.7本合伙经营项目预算投资153万元（参考《附件：资金使用计划》），最终投资额以实际投资决算为准，甲方需出示详细的实际投资使用明细表，实际使用资金不足153万元的部分按甲乙双方股份所占比例退还，且甲方需按照实际投资额进行分红。2.3本合伙项目不设合伙期限，一直存续至店面无法经营或全体股东商议关闭为止，合伙项目停止后对本店进行资产清算，按照股权比例进行分配。4.1乙方出资款项需遵照《附件：资金使用计划》按照项目进展情况进行阶段性打款。支取时，由甲方执行人根据合伙项目实际进度向甲乙双方监管方（即爱西瓜公司，简称合伙投）提起申请，由后者依据申请书、资金使用计划表及项目的实际进展情况进行审核，在确认无误后，于3个工作日内向乙方支付款项。4.2各合伙人一致同意甲方按照《附件：资金使用计划》分批次提取、使用项目款，并同意前述款项由执行事务合伙人在合伙投的监督管理下使用。6.2.1合伙经营项目的预期目标：18到24个月的回本周期，预计实现盈亏平衡时间为项目开业运营后第2个月之前，甲方应当在上述约定的时间内实现合伙经营项目的盈亏平衡或盈利。6.2.2分红方式：合伙经营项目盈利后应当分红，首次分红应在首次盈利月份结束后1个月内进行，分红日期为每月15号。甲方将乙方分红资金打到合伙投银行账户，由合伙投按比例向乙方各股东发放分红。6.3.1如果合伙经营项目的财产不足以支付或清偿其所有债务时，甲方应当对合伙经营项目债务承担无限连带责任。乙方以其实际的出资额为限对外承担有限责任。7.1全体合伙人在此一致决定，由甲方代表本合伙经营项目，执行合伙经营项目事务。其他乙方不执行合伙经营项目事务，但有权监督执行事务合伙人，有权派监管方查阅合伙经营项目会计账簿等财务资料。同时，合伙协议对出资义务、利润分配、财务披露、亏损分担、合伙事务的执行、入伙与退货、解散和清算等作出了详细约定。7.7合伙经营项目存续期间由于非不可抗力等因素引起合伙经营项目暂停营业、经营中断等情况，甲方负责在30日内解决，如超过该期限相关问题仍未解决，合伙经营项目未实现正常营业，乙方对此提出异议并明确要求退伙时，甲方应扣除乙方已收到的分红，30日内退还乙方100%投资额。莉迪亚公司在合伙协议尾部“甲方（签字、盖章及手印）”处签章，刘天琦亦在“甲方（签字、盖章及手印）”处签名、捺印，翟彤在“乙方（签字及手印）”处签名、捺印。另，合伙协议附件《全体合伙人出资数额及所占比例》中记载，翟彤入股份额为3万元，占总投资比1.9608%。2017年1月16日至2017年4月2日期间，爱西瓜公司向刘天琦银行账户转款共计76.95万元，具体为2017年1月16日转款3.5万元、2017年1月17日转款48.45万元、2017年4月1日转款5万元、2017年4月2日转款20万元。庭审中，刘天琦称按照合伙协议，翟彤等39名合伙人将投资款合计117万元打入项目监管方爱西瓜公司，具体资金使用由其根据使用计划向爱西瓜公司申请，爱西瓜公司审核通过后向其打款，刘天琦仅收到爱西瓜公司支付的款项76.95万元，不确定其中是否包含翟彤的3万元。2017年4月10日，刘天琦注册成立济南历下文化东路莉迪亚餐厅，经营者刘天琦，类型为个体工商户，组成形式为个人经营。2018年4月8日，济南历下文化东路莉迪亚餐厅注销，注销原因为“经营期限届满”。刘天琦提交的微信群名为“合伙投莉迪亚股东群”的微信群聊记录显示，2018年3月2日至2018年4月18日期间，济南历下文化东路莉迪亚餐厅店长李星照每日向群内发送餐厅营业状况信息，2017年5月14日至2018年1月14日期间，刘天琦先后7次向爱西瓜公司的法定代表人杜晓峰银行账户转款，共计105083.1元。刘天琦主张，前述款项系分红资金，按照每月的营业额及合伙协议中的约定进行核算，每月数额不等。翟彤认可其收到刘天琦支付的分红资金6笔，数额共计1067.17元（具体为2017年6月15日收到104.4元，2017年7月15日收到227.8元，2017年8月15日收到119.98元，2017年9月15日收到450.28元，2017年12月15日收到123.76元，2018年1月18日收到48.95元）。本院认为，当事人证明民间借贷法律关系存在至少应包含两个方面，一是当事人双方具有民间借贷的合意，二是出借人有支付款项的事实。现双方当事人对于翟彤向爱西瓜公司转款3万元的事实没有异议，本院予以确认。但对于翟彤支付的该3万元是出借款还是投资款，双方意见不一，能否认定双方当事人之间存在民间借贷的合意是本案的关键所在。本案中，翟彤主张其与莉迪亚公司、刘天琦之间名为合伙实为借贷，仅向本院提交了其向爱西瓜公司转款3万元的银行转账凭证，并未提交与之相对应的借款合同或借据等；双方于2017年1月18日签订的合伙协议对合伙目的、经营期限、出资义务、合伙事务执行、财务披露、利润分配、亏损分担、解散与清算等均作出了明确约定，后刘天琦注册成立了济南历下文化东路莉迪亚餐厅，并将餐厅的经营情况通过微信群的形式向投资人披露，餐厅营运过程中亦向翟彤等投资人进行了分红且每次分红数额不等，与民间借贷利息相对固定的特点明显不符，且合伙协议中亦没有翟彤所主张的保底条款。综上，翟彤与莉迪亚公司、刘天琦之间并无民间借贷的合意，其所支付的3万元应为投资款，而非借款。济南历下文化东路莉迪亚餐厅于2018年4月8日因经营期限届满注销，根据双方协议约定，合伙经营项目存续期间由于非不可抗力等因素引起合伙经营项目暂停营业、经营中断等情况，甲方负责在30日内解决，如超过该期限相关问题仍未解决，合伙经营项目未实现正常营业，乙方对此提出异议并明确要求退伙时，甲方应扣除乙方已收到的分红，30日内退还乙方100%投资额。现翟彤要求两被告退回扣除分红外的投资款，即28932.83元（3万元-1067.17元），理由正当，证据充分，本院应予支持，超出的部分，本院不予支持。翟彤要求两被告支付利息，于法无据，本院不予支持。刘天琦系合伙协议中的甲方并签名，成立的济南历下文化东路莉迪亚餐厅系个体工商户，经营者为刘天琦，刘天琦应承担还款责任。莉迪亚公司在合伙协议中加盖公章，该公司辩称并非涉案众筹项目的合伙人，各合伙人因合伙协议履行产生的纠纷与其无关，理由不足，本院不予采信，莉迪亚公司应承担共同还款责任。刘天琦辩称其与翟彤系合伙关系，应当按照合伙的法律规定共担收益和风险，要求驳回翟彤的诉讼请求，因刘天琦为餐厅经营者，不能因餐厅经营注销免除责任，对刘天琦的主张，本院不予采信。刘天琦辩称其收到爱西瓜公司支付的款项76.95万元，无法确定其中是否包含翟彤的3万元，因合伙协议中已载明全体合伙人出资数额及所占比例，对其辩解，本院不予采信。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第五十四条、第五十六条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告刘天琦返还原告翟彤投资款28932.83元，于判决生效之日起十日内履行；二、被告济南莉迪亚餐饮服务有限公司对上述第一条款承担共同还款责任，于判决生效之日起十日内履行；三、驳回原告翟彤的其他诉讼请求。当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费760元，由被告刘天琦、被告济南莉迪亚餐饮服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预缴上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  李兰霞人民陪审员  卢衍秀人民陪审员  侯丽娜二〇一九年九月十二日书 记 员  邓小磊