福建省泉州市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽05刑终1232号 原公诉机关福建省南安市人民检察院。 上诉人（原审被告人）范枭煌，男，1997年10月26日出生于福建省龙岩市，汉族，大专文化，学生，住龙岩市永定区。因涉嫌犯诈骗罪于2018年10月18日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月23日被取保候审，2019年6月19日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 辩护人傅琛禧，福建正成功（石狮）律师事务所律师。 原审被告人范辉煌，男，1997年1月17日出生于福建省龙岩市，汉族，大专文化，无业，住龙岩市永定区。因涉嫌犯诈骗罪于2018年10月18日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月23日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 原审被告人陈晓初，男，1995年8月11日出生于福建省龙岩市，汉族，初中文化，无业，住龙岩市永定区。因涉嫌犯诈骗罪于2018年10月18日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月23日被逮捕。现羁押于南安市看守所。 南安市人民法院审理南安市人民检察院指控原审被告人范辉煌、陈晓初、范枭煌犯诈骗罪一案，于2019年6月19日作出（2019）闽0583刑初523号刑事判决。原审被告人范枭煌不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，审阅辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年5月至同年10月18日间，被告人范辉煌单独或分别伙同被告人陈晓初、范枭煌以向游戏玩家购买“梦幻西游”或“大话西游”手游账号为由，引诱游戏玩家把游戏账号放在“交易猫”平台交易。范辉煌冒充“交易猫”平台客服人员骗取对方游戏账号，以要求缴纳保证金保证账号安全的方式骗取游戏玩家保证金合计20000余元（人民币，下同）。范辉煌把骗得的游戏玩家账号放在“淘手游”ＡＰＰ和“交易猫”ＡＰＰ出售，合计获利30718.9元。其中，2018年9月29日14时许，范辉煌以上述手段骗取被害人吴某欲以6500元价格出售的“梦幻西游”手游账号一个，又以缴纳保证金保证账号安全的方式骗取吴某2799.89元。后范辉煌把该游戏账号以500元价格出售获利。2018年8月至同年10月18日间，范辉煌、陈晓初以上述手段实施诈骗，从中获利合计25860元，赃款平分。2018年10月15日至同月18日间，范辉煌、范枭煌以上述手段实施诈骗，从中获利合计14160元，赃款平分。 2018年10月18日17时许，被告人范辉煌、陈晓初、范枭煌被公安机关抓获时，分别被扣押作案工具手机2部、1部、2部。2019年1月25日，范枭煌向南安市公安局退出违法所得1081.6元。2019年3月30日，范辉煌的亲属代为退赔被害人吴某经济损失4000元，取得吴某谅解。一审审理期间，范辉煌的亲属代为退出违法所得27408.9元，并预缴罚金10000元；陈晓初的亲属代为退出违法所得12930元，并预缴罚金5000元。 原判认定上述事实的证据有：被害人吴某陈述，扣押笔录、扣押清单、扣押报告书、扣押决定书、接受证据清单、暂扣财物收据及照片，银行卡交易明细清单，在校证明，吴某手机截图，范辉煌、陈晓初、范枭煌的电子数据提取笔录、清单及照片，抓获经过，户籍材料，被告人范辉煌、陈晓初、范枭煌供述等。 原判认为，被告人范辉煌以非法占有为目的，单独或者伙同被告人陈晓初、范枭煌利用互联网，采用虚构事实等手段多次骗取不特定多数人财物，其中范辉煌数额巨大，陈晓初、范枭煌数额较大，其行为均构成诈骗罪。范辉煌、陈晓初、范枭煌归案后均能如实供述罪行，予以从轻处罚。范辉煌已退赔被害人吴某，取得吴某谅解，并退出其他违法所得，预缴罚金，酌情从轻处罚。陈晓初已退出全部违法所得，并预缴罚金，酌情从轻处罚。范枭煌已退出部分违法所得，酌情从轻处罚。依法判决如下：一、被告人范辉煌犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万元。二、被告人陈晓初犯诈骗罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五千元。三、被告人范枭煌犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元。四、被告人范辉煌、陈晓初分别向一审法院退出的违法所得人民币27408.9元、12930元，被告人范枭煌向南安市公安局退出的违法所得人民币1081.6元，返还各被害人。继续追缴被告人范枭煌违法所得人民币5998.4元，返还各被害人。扣押在案的作案工具手机5部，均予以没收，由扣押机关依法处理。 上诉人范枭煌诉称，其犯罪情节较轻，归案后认罪态度较好，有悔罪表现，请求对其适用缓刑。其辩护人提出了基本相同的辩护意见。 经审理查明，原判认定上诉人范枭煌、原审被告人范辉煌、陈晓初犯诈骗罪的事实清楚，相关证据均经原审庭审质证，且能相互印证，可作为定案依据。证据确实充分，本院予以确认。 另查明，一审宣判后，上诉人范枭煌的亲属代为退出违法所得5998.4元，缴纳罚金3000元。 本院认为，原审被告人范辉煌以非法占有为目的，单独或者伙同上诉人范枭煌、原审被告人陈晓初利用互联网，采用虚构事实等手段多次骗取不特定多数人财物，其中范辉煌数额巨大，范枭煌、陈晓初数额较大，其行为均构成诈骗罪。范枭煌、范辉煌、陈晓初归案后均能如实供述犯罪事实，认罪态度较好；范辉煌退赔被害人吴某经济损失并取得谅解，还退出其他违法所得，预缴罚金；范枭煌、陈晓初退出全部违法所得并缴纳罚金，分别予以从轻处罚。原判定罪及适用法律准确，量刑适当。审判程序合法。综合考虑范枭煌的犯罪事实及归案后的认罪态度、悔罪表现等情节，可对其适用缓刑，范枭煌及辩护人关于此节的诉、辩意见成立，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项的规定，判决如下： 一、维持南安市人民法院（2019）闽0583刑初523号刑事判决的第一项、第二项、第四项。 二、维持南安市人民法院（2019）闽0583刑初523号刑事判决的第三项，即上诉人范枭煌犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元，并宣告缓刑一年六个月。 （缓刑考验期从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。） 本判决为终审判决。 审判长  黄生计 审判员  王柳玲 审判员  姚顺坡 二〇一九年九月二十日 书记员  吴晶晶 附:本案所适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条第一款、共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；  —1—