陕西省宝鸡市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)陕03民终1129号上诉人(原审被告)宝鸡市公安消防支队，住所地：宝鸡市高新6路新苑路**号。负责人张希瑜，任该支队支队长。委托代理人王永岗，陕西国文律师事务所律师。被上诉人(原审原告)徐爱玲，女，1959年9月8日出生。委托代理人路喜奎，男，1954年11月26日出生，退休职工，系徐爱玲丈夫。委托代理人路瑶，男，1985年3月11日出生，系徐爱玲之子。上诉人宝鸡市公安消防支队因与被上诉人徐爱玲机动车交通事故责任纠纷一案，不服宝鸡市金台区人民法院(2016)陕0303民初610号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。宝鸡市公安消防支队上诉请求：1、请求依法撤销一审判决，依法改判或发回重审。2、本案上诉费用由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院适用审判程序有误，事实不清。2、一审法院对误工费认定有误。一审法院适用审判程序错误，对事实认定不清，对相关费用认定错误，请求予以改判或将本案发回重审。徐爱玲辩称，关于事故认定书的问题，人受伤很重，受伤后半个月都在重症监护室不让家属见面，交警也见不上，故事故认定书无法很快做出。一审审理程序、认定事实、适用法律无误。对我的各项费用的计算符合法律规定。请求驳回上诉，维持原判。徐爱玲向一审法院起诉请求：请求依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、残疾赔偿金等各项费用共计849844.96元，被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2008年11月18日8时36分许，被告宝鸡市公安消防支队武警祁润东驾驶WJ24-X6169号东风水罐车由南向北行驶至新华路与群建巷口时，与由北向南从龙泉巷欲驶入新华路骑电动自行车的徐爱玲发生碰撞，造成徐爱玲受伤，电动自行车受损的交通事故。后徐爱玲在中国人民解放军第三医院、宝鸡市中心医院等医院住院治疗，共计住院八次。入院经诊断为：1、失血性休克；2、气血亏虚；3、双下肢复发性开放骨折并脱套伤；4、骨盆骨折；5、髋关节脱位（左）；6、外伤牙缺损；7、创伤性牙周炎；8、左下肢深静脉血栓形成；9、创伤后应激障碍。2009年2月8日宝鸡市公安局交通警察支队金台大队交通事故认定书认定：祁润东负本起事故全部责任；徐爱玲无责任。2015年10月15日，原告徐爱玲伤情经陕西宝鸡中园法医司法鉴定所鉴定为一个十级、一个九级伤残、一个七级伤残，取除左胫骨内固定物，费用约需人民币7000元，需修补义齿，每颗费用约需人民币600元，每四年更换一次，徐爱玲需终生服用抗凝药物及检测凝血四项，费用暂定20年，凝血四项费用约需人民币60元，每月2次，徐爱玲误工期限应评定为评残前一天，护理期限应评定为评残前一天，营养期限评定为30个月。驾驶人祁润东系被告宝鸡市公安消防支队武警战士。被告宝鸡市公安消防支队系WJ24-X6169号东风水罐车的所有人。2009年8月至2015年10月被告宝鸡市公安消防支队每月支付原告徐爱玲护理费2200元。原告徐爱玲受伤后先后八次住院治疗，前五次医疗费被告宝鸡市公安消防支队已全部支付，后三次住院医疗费由徐爱玲自己负担。一审法院认为，《中华人民共和国民法通则》第一百二十一规定：国家机关或者国家机关工作人员在执行职务中，侵犯公民、法人的合法权益造成损害的，应当承担民事责任。肇事司机祁润东是被告宝鸡市公安消防支队武警战士，祁润东在执行任务中驾驶WJ24-X6169号东风水罐车造成原告徐爱玲受伤的交通事故，徐爱玲因交通事故受伤所产生的各项损失，应当由被告宝鸡市公安消防支队承担赔偿责任。因本次纠纷给原告徐爱玲造成的各项损失：1、原告主张医疗费48776.41元，有医院的正式结算收据，本院予以支持；2、原告主张住院伙食补助费21100元，符合法律规定，本院予以支持；3、原告主张营养费27000元，计算900天有司法鉴定意见书佐证，每天30元符合法律规定，本院予以支持；4、原告主张护理费33020元，符合法律规定，本院予以支持；5、原告主张误工费365122.55元，计算2522天有司法鉴定意见书佐证，每天标准按陕西省2014在岗职工平均工资52119元计算，符合法律规定，本院予以支持；6、原告主张残疾赔偿金227212元，符合法律规定，本院予以支持；7、原告主张被抚养人生活费9924元，符合法律规定，本院予以支持；8、原告主张后续治疗费40600元，有司法鉴定意见书佐证，计算标准符合法律规定，本院予以支持；9、原告主张终生服用抗凝药物、检测凝血费用30041元，有司法鉴定意见书佐证，计算标准符合法律规定，本院予以支持；10、原告主张住宿费4650元、有票据为证，本院予以支持；11、原告主张交通费10000元，本院酌定5000元；12、原告主张施救费、停车费290元，有正式发票为证，本院予以支持；13、原告主张财产损失1900元，本院酌定1000元；14、原告主张辅助器具费用209元，没有正式发票，本院不予支持；15、原告主张精神损害抚慰金30000元，本院根据原告病情酌定为20000元。以上原告的损失共计833735.96元。因本起事故原告徐爱玲无责任，原告徐爱玲因本起事故所产生的各项损失833735.96元，被告宝鸡市公安消防支队应当全部予以赔偿。依据《中华人民共和国民法通则》第一百二十一条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条之规定，判决：一、被告宝鸡市公安消防支队于判决生效后十日内赔偿原告徐爱玲因交通事故受到伤害造成的各项损失共计833735.96元；二、驳回原告徐爱玲的其他诉讼请求；案件受理费12299元，减半收取6149.5元，原告徐爱玲承担116.5元，被告宝鸡市公安消防支队承担6033元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明，徐爱玲在本次交通事故发生前一直在某浴池从事搓澡工作。另查明，2015年6月5日，陕西省统计局发布2014年陕西省分行业非私营单位平均工资，其中居民服务和其他服务业年平均工资为32890元。本院二审查明的其他案件事实与一审法院查明相同。本院认为，关于审理程序的问题，对于不适用简易程序审理的案件，司法解释有明确规定。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百五十七条规定了七类案件不适用简易程序，而本案不属于这七类案件的范围。因此，一审法院适用简易程序审理本案，不违反法律规定。《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款规定，用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案中，肇事司机系上诉人单位武警战士，其因执行工作任务造成徐爱玲受伤，承担责任的主体是上诉人单位。因此，上诉人关于一审法院适用简易程序审理本案以及未追加肇事司机为本案被告，属于审理程序错误的理由不能成立，本院不予采信。关于认定事实的问题，事故认定书是公安机关交通管理部门依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十三条的规定，认定交通事故的法定文件。上诉人作为肇事车辆的车主，如对交通事故认定书有异议，应按照有关规定向上一级公安交警部门申请复核。上诉人既未申请复核，其提供的证据也不足以否定该事故认定书，一审法院按该事故认定书划分的责任进行审理，并无不当。关于误工费的问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（简称人损解释）第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第三十五条第二款规定，“上一年度”，是指一审法院法庭辩论终结时的上一统计年度。本院认为，误工费是指受害人因侵权行为受到伤害而就医或休养期间，因受害人无法进行生产劳动和获得报酬所产生的实际损失。而对于误工费的标准，因行业和岗位的不同，《人损解释》规定的是按相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算，并非按在岗职工平均工资计算。而在岗职工是指在本单位工作且与本单位签订劳动合同，并由单位支付各项工资和社会保险、住房公积金的人员。本案中，受害人徐爱玲受伤前从事的职业是搓澡工，应当属于居民服务和其他服务业。其未能举证证明最近三年的平均收入状况。因此，可以参照上一统计年度居民服务和其他服务业职工平均工资计算。对于误工时间，鉴定机构有明确的鉴定意见，上诉人虽主张误工时间过长，但未提供相反证据，本院对上诉人的主张不予采信，对一审法院认定的误工时间予以确认。根据《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条的规定，月计薪天数为21.75天。因此，其误工费应计算为：32890÷12÷21.75×2522=317810.65元。一审法院按照上一年度在岗职工平均工资计算，不符合司法解释的规定，本院予以纠正。对一审法院认定的被上诉人的其他损失，符合法律规定，本院予以认定。因此，被上诉人徐爱玲的损失总额为：1、医疗费48776.41元；2、住院伙食补助费21100元；3、营养费27000元；4、护理费33020元；5、误工费317810.65元；6、残疾赔偿金227212元；7、被抚养人生活费9924元；8、后续治疗费40600元；9、终生服用抗凝药物、检测凝血费用30041元；10、住宿费4650元；11、交通费5000元；12、施救费、停车费290元；13、财产损失1000元；14、精神损害抚慰金20000元。共计：786424.06元，应当由上诉人宝鸡市公安消防支队予以赔偿。综上，上诉人关于误工费的上诉请求部分成立，本院予以支持。其他上诉请求及理由不能成立，予以驳回。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销宝鸡市金台区人民法院(2016)陕0303民初610号民事判决；二、宝鸡市公安消防支队于本判决生效后十日内,赔偿徐爱玲因交通事故受到伤害造成的各项损失共计786424.06元；三、驳回徐爱玲的其他诉讼请求；四、驳回宝鸡市公安消防支队的其他上诉请求。一审案件受理费按一审判决执行。二审案件受理费12299元，由徐爱玲承担740元，宝鸡市公安消防支队承担11559元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。审 判 长  任小剑审 判 员  王家英代理审判员  彭 澍二〇一六年十二月十二日书 记 员  金朋科