山东省济南市莱芜区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0116民初3966号原告：南京中山园林建设（集团）有限公司，住所地：南京市江北新区研创园团结路**孵鹰大厦**。法定代表人：张宇实，职务：董事长。委托诉讼代理人：刘新，江苏共盈律师事务所律师。被告：莱芜市墅浩苗木种植专业合作社，住所，住所地：莱芜市莱城区寨里镇陈大下村div>法定代表人：赵春霞，职务：理事长。委托诉讼代理人：张宪明，山东圣宏律师事务所律师。第三人：南京中山园林古瑞建设有限责任公司，住所，住所地：江苏省南京市雨花台区共青团路****div>法定代表人：陈再习，职务：执行董事。第三人：陈再诵，男，汉族，1971年12月17日生，住江苏省南京市秦淮区，第三人：南京中山陵经贸发展有限公司，住所地：，住所地：江苏省南京市玄武区中山陵**。法定代表人：蒋波，执行董事兼总经理。原告南京中山园林建设（集团）有限公司（以下简称中山园林建设公司）与被告莱芜市墅浩苗木种植专业合作社（以下简称墅浩苗木合作社）、第三人南京中山园林古瑞建设有限责任公司（以下简称古瑞公司）、陈再诵、南京中山陵经贸发展有限公司（以下简称中山陵经贸公司）执行异议之诉一案，本院于2019年7月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中山园林建设公司的委托诉讼代理人刘新与被告墅浩苗木合作社的法定代表人赵春霞及其委托诉讼代理人张宪明到庭参加诉讼，第三人古瑞公司、陈再诵、中山陵经贸公司经本院传票传唤，拒不到庭参加诉讼，依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。中山园林建设公司提出诉讼请求：1.请求判令撤销（2019）鲁0116执异10号执行裁定书；2.诉讼费用由被告承担。事实与理由：法院在执行墅浩苗木合作社与古瑞公司、陈再诵买卖合同纠纷一案中，认为原告存在抽逃出资的行为，但是经原告核实，2008年6月12日原告向古瑞公司出资20万元，该款项已出资到位，原告并没有在2008年6月17日、18日分两笔将999000元抽逃，即原告不存在抽逃出资的行为。法院在进行变更、追加被执行人的过程中，没有进行听证，程序违法。综上，为维护原告的合法权益，特提起诉讼。墅浩苗木合作社辩称，1、请求依法驳回原告的诉讼请求，维持（2019）鲁0116执异10号执行裁定书，原告在2008年6月12日向古瑞公司出资20万元，该资金由验资账户到达古瑞公司的专项账号后，于2008年6月17日转走98万元，2008年6月18日转走19000元，转走的理由均是差旅费，该公司于2008年6月份成立，验资报告验完后以差旅费的名义转走注册资金999000元，仅留1000元在公司，公司刚成立不可能有如此巨大的差旅费，所以这属于典型的抽逃出资，从该公司专项账户上可以看出，以后该公司的资金来源均是公司在经营过程中的收入，注册资金100万元一直是抽走的，所以执行庭以抽逃注册资金追加原告在抽逃注册资金范围内承担责任是合法的，（2019）鲁0116执异10号执行裁定正确；2、涉案执行裁定书依据法律正确，因为原告抽逃注册资金事实清楚，不需要听证，所以涉案执行裁定程序合法。综上，请求法院在查明事实的基础上依法驳回原告诉讼请求，维持原执行裁定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交的（2019）鲁0116执异10号执行裁定书、银行流水明细、验资报告与被告提交的证据内容一致，本院对该三份证据的真实性予以认可，根据银行流水明细能看出古瑞公司将注册资本999000元以差旅费名义转出这一事实，而无法查明资金具体去向；2.原告提交的情况说明，因该证据为复印件，且系古瑞公司单方制作，在古瑞公司缺席的情况下，本院对该证据的真实性无法核实，因此对该证据本院不予采信；3.被告提交的古瑞公司的公司章程、验资报告及银行流水明细，虽均为复印件，但经核对以上证据与（2019）鲁0116执异10号案件中卷宗材料一致，本院对该组证据的真实性予以认可，证实内容与原告提交的证据证实内容一致。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：第三人古瑞公司系2008年6月13日依法成立的有限责任公司，注册资本为100万元，原告中山园林建设公司系该公司股东之一，在公司设立时出资额为200000元，占注册资本总额比例为20%。在南京中顺联合会计师事务所出具的中顺会验字（2008）G169号验资报告中，载明截至2008年6月12日之前，中山园林建设公司认缴人民币20万元，占注册资本的20%，出资方式为货币。其他股东的出资也缴存完毕。2008年6月17日，古瑞公司从其验资账户中转出1000100元到其基本户中，当天，古瑞公司以差旅费的名义从其基本户中转出980000元，2008年6月18日，又以差旅费的名义转出19000元。另查明，被告墅浩苗木合作社与第三人古瑞公司、陈再诵买卖合同纠纷一案经本院审理，于2018年9月11日作出（2018）鲁1202民初1611号民事判决书，判决古瑞公司偿还墅浩苗木合作社苗木款215050元、支付违约金21505元，陈再诵对以上款项承担连带偿还责任。后陈再诵不服该判决，提起上诉，原莱芜市中级人民法院作出（2018）鲁12民终654号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。后古瑞公司与陈再诵未如期履行到期债务，墅浩苗木合作社申请强制执行。再查明，在（2018）鲁1202民初1611号案件审理过程中，本院于2018年4月4日查封了陈再诵名下位于玄武区××号××室房产（房产证号为：苏（20**）宁玄不动产权第0000536号），查封期限为三年，自2018年4月4日至2021年4月3日止；于2018年4月4日轮候查封了古瑞公司名下位于浦口区××珍珠××度假村××室房产，查封期限为三年，自2018年4月4日至2021年4月3日止。在执行过程中，尚未对以上查封财产进行处置。2019年6月25日，经被告申请，本院作出（2019）鲁0116执异10号执行裁定书，以古瑞公司名下财产不足以清偿生效法律文书确定的义务，古瑞公司发起人中山园林建设公司与中山陵公司在注册成立之初，即将出资抽逃为由追加本案原告为被执行人。本院认为，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，本院依法轮候查封了被执行人古瑞公司的不动产及查封了被执行人陈再诵的不动产，对查封财产未进行评估也未确定是否能够参与分配，即尚未对查封财产进行处置，因此不能认定被执行人已无财产可供执行，本案并不符合可以追加公司股东为被执行人的情形，因此原告的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。原告诉称古瑞公司于2008年6月17日、18日转出的差旅费是用于支付江宁区汤山龙尚村孟家场农户土地租赁费及农民青苗费等，因未提交相关票据予以证实，本院对原告的该项主张不予认可。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第三十三条的规定，判决如下：不得追加南京中山园林建设（集团）有限公司为被执行人。案件受理费100元，由被告莱芜市墅浩苗木种植专业合作社负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 长  朱丽华审 判 员  王珊珊人民陪审员  王 彬二〇一九年九月二十六日书 记 员  房 霞