广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初16032号原告陈海燕，女，汉族，1982年1月23日出生，住址广东省深圳市福田区。委托代理人南杰，男，汉族，1983年9月8日出生，住址广东省深圳市福田区，系原告配偶。被告唐某，女，汉族，1977年6月13日出生，住址深圳市福田区。被告王某，女，汉族，2010年7月5日出生，住址广东省深圳市福田区。法定监护人唐某，女，汉族，1977年6月13日出生，住址深圳市福田区，系被告王某母亲。委托代理人王新发，广东盟凯律师事务所律师。委托代理人王玲，广东盟凯律师事务所实习律师。原告陈海燕诉被告唐某、王某生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年3月21日受理后，依法由审判员周显榕、人民陪审员孙玉萍、罗祝红组成合议庭，适用普通程序，于2019年7月2日公开开庭进行了审理，原告陈海燕及其委托代理人南杰、被告王某的法定监护人、被告唐某及两被告共同委托代理人王新发均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，因考虑到诉讼时效问题，原告就该案于2017年向深圳市福田区人民法院提起诉讼。福田区人民法院于2017年11月16日立案，2018年1月18日开庭审理。经两级人民法院审理后查明本案的基本事实是：2017年1月10日，原告应被告唐某的请求在冰滑滑梯底端为准备在冰滑滑梯上滑下来的王某拍照，王某滑下来时撞到刚拍完照的原告，造成原告受伤。被告承担本次事故60%的责任。在该案审理过程中，原告仍然在治疗中。因当时治疗没有终结，故在2018年1月18日法庭辩论之前未做伤残等级鉴定。后期康复费用也只能待实际发生后另行主张。在2018年1月18日之后，原告分别在深圳市华侨城医院和深圳市职业病防治院进行康复治疗，共产生医疗费17072.72元，其中住院部分费用由深圳市社保中心垫付12583.64元。原告于2018年5月2日至5月25日在深圳市职业病防治病院住院23天。2018年7月26日，经广东南天司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为拾级，伤后误工期90日，护理期45日，营养期60日。据此，请求法院判令被告：1、赔偿原告94457元（挂号费、医药费、治疗费共计17072.72元、交通费1538元、护理费4243.9元、营养费3000元、住院伙食补助费2300元，精神抚慰金10000元、后续康复费10000元、鉴定费3948元、伤残赔偿金105876元、被抚养人生活费22034元，以上费用共计170012.62元，扣除医保中心垫付的12583.64元，按照责任比例计60%）；2、在彩田学校公众平台及班级微信群里公开向原告赔礼道歉、澄清事实、消除影响；3、承担本案诉讼费用。原告因被抚养人南雨桐于2019年4月16日出生，于2019年5月9日向本院提交增加诉讼请求申请，增加被告承担原告女儿南雨桐的被抚养人生活费20692.8元。庭审过程中，原告撤回第二项诉讼请求。两被告答辩称，一、原告的伤残鉴定不合理，被告庭前已经申请对原告伤情重新鉴定。鉴定报告依据的事实极其不充分。本案中，南天司法鉴定所评定原告为十级伤残的依据系《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.11条“四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上”，但在鉴定报告中，未有任何体现原告肢体活动度的照片，根本无从体现原告左肩是否功能丧失25%以上；且阅片记录均是依据2017年的相关报告，并未参阅原告后期治疗的Ｘ光片。鉴定报告的作出极其不严谨。根据原告提供的深圳市职业病防治院出院记录，入院时情况载明“外展0°-150°”，出院时情况“外展0°-150°”，说明原告的伤情已经明显改善；但鉴定报告检验所见部分“外展110°”，从实践而言明显不合常理，但鉴定人员并未对此详细说明。根据被告提供的鉴定报告，同为南天司法鉴定所同一法医出具，该受伤人员为右胫骨平台粉碎性骨折，伤情明显重于原告，但两年后其在检测活动度时已经基本不受限，未能达到伤残等级。且该份鉴定报告是附有被鉴定人员的检测时照片的。综上，被告认为原告提供的鉴定报告有诸多存疑之处，且该鉴定报告系原告单方委托，被告已经申请重新鉴定，恳请法院同意被告的重新鉴定申请。二、原告的诉讼请求不合理，数额请求过高。关于医疗费等。原告治疗产生的医疗费用被告仅应承担原告自费部分，对于医疗保险支付部分不应由被告承担；关于住院伙食补助费。认可；关于护理费。不予认可，原告未提交证据证明住院期间有陪护一人；关于鉴定费。不予认可，该鉴定报告系原告单方委托，被告对报告真实性、合法性存疑。且原告对三期做的鉴定没有医嘱佐证，不应支持。该鉴定费用不应由被告承担；关于营养费。不予认可，原告的出院记录没有加强营养的医嘱；关于伤残损害赔偿金。不予认可，应根据原告重新鉴定后的情况确定；关于被扶养人生活费。不予认可，应根据原告重新鉴定后的情况确定。且抚养年限计算有误。原告增加要求承担的南雨桐的被扶养人生活费，没有事实与法律依据，被告无需承担；关于精神损害抚慰金。不予认可，应根据原告重新鉴定后的情况确定。涉案事故也给被告王某造成了严重精神损害，请求法庭酌情考虑；关于交通费。不予认可，原告提交的交通费票据不能证明系因原告治疗产生，且诉求数额过高；关于赔礼道歉等。原告的该项诉请没有事实与法律依据。经审理查明，原告起诉两被告生命权、健康权、身体权纠纷一案经本院一审【案号为（2017）粤0304民初51996号】及深圳市中级人民法院二审【案号为（2018）粤03民终8614号】，认定本案事故发生系原告应被告唐某请求，在冰滑梯底端为准备在冰滑梯上滑下来的被告王某拍照，被告王某滑下时撞到刚拍完照的原告，造成原告受伤。原告基于被告唐某的请求，为被告王某拍照的行为，属于友情关系的约定，基于友情行为产生的侵权仍应适用一般侵权责任构成要件和减轻责任的条件。本案中，被告唐某应当预见到王某可能会在滑下滑梯时撞上原告，其未能提醒原告选择安全的拍照地点，存在过错，该过错与原告的被撞倒受伤存在因果关系，故构成侵权。原告应当预见可能会被溜滑梯的王某撞倒，但其选择站在冰滑梯底端不安全的位置，也存在过错，原告的过错可以适当减轻被告40%责任。故判令被告赔偿原告15818.09元。原告于2018年3月5日至4月4日期间因左肩肩袖损伤，致左肩关节上举功能受限、触痛、压痛明显，多次前往深圳华侨城医院行中药内服、物理治疗（艾灸、推拿）、膏药外敷，共发生医疗费2649.79元，其中自费部分为89.36元，其余费用为医保统筹基金垫付。原告于2018年3月22日前往深圳市职业病防治院门诊治疗，发生医疗费251元，随后于2018年5月2日在该医院住院治疗，于5月25日出院，共住院23天，发生住院医疗费用14171.93元，以上两部分费用中，原告自费部分为1588.29元，其余均为医保统筹基金垫付。入院诊断为：1、左肩关节功能受限；2、左肩袖损伤；3、左肱骨大结节骨挫伤；4、肱二头肌肌腱炎。入院查体左肩主动活动度为：前屈0°-150°，外展0°-160°等。出院诊断为：1、左肩关节功能受限；2、左肩袖损伤；3、左肱骨大结节骨挫伤；4、肱二头肌肌腱炎。出院查体左肩主动活动度为：前屈0°-150°，外展0°-160°。出院医嘱为：1、院外继续肩关节功能康复训练；2、定期康复门诊复诊，不适随诊。原告于2018年7月20日委托广东南天司法鉴定所对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行检验鉴定，该鉴定所经检查，原告左肩关节活动部分受限：前屈150°，外展110°，内收正常，后伸30°，水平旋内正常，旋外30°，贴臂内旋正常，贴臂外旋30°（右肩关节活动度：前屈180°，外展170°，内收50°，后伸50°，水平内外旋各90°，贴臂内旋70°，外旋60°），分析认为原告治疗后症状有所好转，目前临床体征稳定，尚感左肩关节疼，伴左肩关节活动受限，左肩关节功能丧失26.3%，按照《人体损伤致残程度分级》标准5.10.6.11款规定，评定其左肩袖损伤致左肩关节痛，功能障碍为拾级伤残。根据《人身损害误工期、营养期、护理期评定规范》（GA/T1193-2014），参照10.2.3.a款、10.5款以及附录A2款规定，评定其伤后误工期90日、护理期45日、营养期60日。该所于2018年7月26日出具鉴定意见书，鉴定意见为，原告伤残等级为拾级；伤后误工期90日，护理期45日，营养期60日。原告为此支付鉴定费3948元。被告答辩称对该鉴定意见不予认可，并申请重新鉴定，本院于庭后将被告答辩意见送达至该所，该所于2019年8月13日函复我院称，一、关于关节活动度，原告原发伤为左肩袖损伤，具有导致左肩关节功能受限的病理基础，原告也因左肩关节活动受限住院康复治疗，康复治疗有一定效果。2018年7月20日前往该所鉴定时左肩关节的活动情况在临床检验中都有记录，此关节活动度是鉴定人员用关节测角器准确测量而得的，并对健侧肩关节活动度也有测量，以便比较计算，而住院病历中所记录的关节活动度是医生估计大约的一个度数。二、关于附关节活动度检测照片问题。目前尚无文件规范明确要求在鉴定书中需附关节活动度检测照片，只是在今年3月份广东省司法鉴定协会组织粤鉴协【2018】31号《关于发布的通知》培训时建议在检验照片中附上关节活动度检测照片，因此2018年7月份出具的该鉴定意见书中没有附关节活动度的照片。被告对该鉴定所的复函亦不予认可，认为根据广东《法医临床司法鉴定行业指引（修订版）》第3.2.9规定，比照《人体损伤致残程度分级》标准5.10.6.11款需为“肩袖损伤术后”，原告伤情并未手术治疗，不宜直接适用该5.10.6.11款规定；原告受伤后仍有滑雪等活动，其伤情与本案事由不存在关联性。此外，肩袖损伤常发生在需要肩关节季度外展的反复运动中，有可能系原告自身原因导致，鉴定报告无法体现原告损害后果与致伤因素之间的因果关系及作用力大小。故仍坚持申请重新鉴定。原告提交出生证明、户口本等证据显示，原告女儿南雨桐，2019年4月16日出生，女儿南子若，2010年6月26日出生，由原告及其配偶南杰共同抚养；原告提交的士费票据等主张其因前往医院就诊及鉴定共产生交通费用1538元。以上案件事实，除当事人陈述外，有（2017）粤0304民初51996号及（2018）粤03民终8614号民事判决书、病历、医疗费票据、鉴定意见书及鉴定费发票、出生证明及户口本、交通费票据等证据及庭审笔录予以证实。本院认为，侵害他人身体造成伤害的，应当承担相应的民事责任。根据已经生效的（2018）粤03民终8614号民事判决书认定的事实和裁判结果，被告王某应对原告的损失承担60%的法律责任，因其为未成年人，其侵权行为的侵权责任应由其监护人被告唐某承担。被告对鉴定意见书不予认可，认为鉴定依据不足，鉴定程序违法，且鉴定结论与原告损伤之间并无关联性，被告对其主张并未提交证据予以佐证，鉴定机构对于被告提出的异议已经进行了回复，该鉴定机构及鉴定人员均有相应资质，鉴定程序合法，鉴定结论并无不当，故本院对该鉴定结论予以采信，对被告提出的重新鉴定申请不予支持。关于原告损失的认定，应按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定以及《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》规定的有关标准予以计算。包括：1、关于医疗费。原告在治疗期间共发生医疗费17072.72元，社保核销的部分为12583.64元，故原告实际损失为4489.08元（17072.72-12583.64）。代付该部分款项的社保机构可依照相关法律规定在侵权责任人应承担的责任比例中向侵权责任人主张。2、关于精神损害抚慰金。本次事故导致原告受伤，原告因身体受伤而遭受一定程度的精神损害，原告请求被告赔偿精神损害抚慰金10000元，符合法律规定，本院予以支持。3、关于住院伙食补助费。原告受伤后住院治疗23天，参照深圳市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准100元/天.人计算，住院伙食补助费为2300元（100元/天.人×23天）。4、关于护理费。原告受伤后住院23天，住院期间必然需要有人陪护，本院参照2018年度国有同行业在岗职工年平均工资（居民服务业）66426元/年，酌情按照1人护理，计算护理费为4243.9元（66426元/年÷360天×23天）。5、关于交通费。原告发生涉案事故必然需支出交通费，本院结合案情及实际情况，酌定交通费1000元。6、关于营养费。原告并未提交证据证明其受伤期间需要加强营养，故本院对于原告该诉讼请求不予支持。7、关于鉴定费。原告事发后为鉴定伤残等级支出鉴定费用3948元，有相关票据和鉴定报告佐证，本院予以确认。8、关于残疾赔偿金。广东南天司法鉴定所对原告的伤残等级进行了检验鉴定，评定原告构成拾级伤残，故按照深圳市2018年度城镇居民人均可支配收入52938元/年，自定残之日起按二十年计算，故其残疾赔偿金为105876元（52938元/年×20年×10%）。9、被抚养人生活费。根据原告提供的户口本、出生证明等证据，原告的女儿南雨桐，事故发生之时为6.5周岁，女儿南子若，事故发生之时尚未出生，均由原告及案外人南杰共同抚养，故按照本院参照广东省2018年度城镇居民人均消费性支出38320元/年计算，则原告被扶养人生活费应为56522元【38320元/年*10%*（18年-6.5年+18年）÷2人】。以上款项共计188378.98元（4489.08+10000+2300+4243.9+1000+3948+105876+56522）。原告诉请超过本院认定部分，本院不予支持。被告应对上述款项的60%即113027元（188378.98元×60%）承担赔偿责任，原告请求过高部分，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国民法通则》第一百零六条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告唐某应于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告陈海燕113027元；二、驳回原告陈海燕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1445元（原告已预交），由原告负担27元，被告唐某负担1418元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。当事人提出上诉的，应在收到上诉费缴费通知之日起七日内向本院预交上诉案件受理费，逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 周  显  榕人民陪审员 孙  玉  萍人民陪审员 罗  祝  红二〇一九年九月十二日书 记 员 梁  裕  梅书 记 员 莫睿斯（代）