重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2016)渝01民终7174号上诉人（原审原告）：许生亮。委托诉讼代理人：涂和，重庆市江北区观音桥法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：重庆龙国机电设备有限公司，住所地重庆市渝北区龙溪街道金山路5号加州一号公寓幢7-8，统一社会信用代码91500112596740164G。法定代表人：刘建，总经理。委托诉讼代理人：李帅，重庆竞豪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘建。委托诉讼代理人：李帅，重庆竞豪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：沈玲。委托诉讼代理人：邴建敏，重庆中西律师事务所律师。上诉人许生亮因与被上诉人重庆龙国机电设备有限公司（以下简称“龙国机电”）、刘建、沈玲健康权纠纷一案，不服重庆市渝北区人民法院(2016)渝0112民初字11331号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月26日立案后，依法组成合议庭，审理了此案，本案现已审理终结。许生亮上诉请求：撤销原审判决，改判主张上诉人的起诉请求。事实和理由：上诉人与龙国机电系雇佣关系而非承揽合同关系，被上诉人均应承担相应赔偿责任。龙国机电、刘健答辩：双方系承揽合同关系，原审判决正确。沈玲答辩：沈玲与上诉人不存在法律关系，不应承担责任。许生亮向一审法院起诉请求：龙国机电、刘健、沈玲连带赔偿许生亮医疗费25680.94元、误工费28428元、护理费200元、住院伙食补助费480元、交通费243.30元、残疾赔偿金54478元、精神损害抚慰金3000元、鉴定费1000元，共计113510.24元。一审法院认定事实：2014年12月30日，沈玲作为发包人与作为承包人的龙国机电签订《安装销售承包合同》，约定由龙国机电负责位于重庆市南岸区南山街道福寿路2号1幢3单元1号的日立空调的销售及安装。之后，龙国机电找到许生亮，要求许生亮对上述空调进行安装。2015年4月20日，许生亮在安装空调时受伤。受伤后，许生亮于2015年4月21日到重庆东华医院进行门诊治疗；于2015年4月29日到重庆市沙坪坝区中医院进行住院治疗，住院1天后于2015年4月30日出院，出院医嘱“继续石膏外固定；建议住院手术治疗”。2015年5月3日，许生亮到重庆市西南医院进行住院治疗，入院记录中载现病史：“患者于2015年4月20日工作时不慎摔倒，右手掌撑地……”确认“患者个人资料和病史真实、准确”处有许生亮之妻李某的签字。住院7天后于2015年5月10月出院。出院医嘱中载明“全休叁个月”。2015年8月24日，西南医院出具门诊诊断证明书，建议“全休壹月”。2015年9月28日，西南医院出具门诊诊断证明书，建议“全休壹月”。2016年3月1日，许生亮到重庆市西南医院行“右桡骨远端钢板螺钉内固定取出术”，入院记录中载现病史：“患者自诉，因摔伤致右腕部疼痛、肿胀、活动障碍13天……”确认“患者个人资料和病史真实、准确”处有许生亮的签字。住院4天于2016年3月5日出院。出院医嘱中载明“出院后休息3周”。治疗期间，因门诊和住院共花去医疗费34268.94元。许生亮与龙国机电因发生确认劳动关系争议诉至重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会，许生亮请求确认其与龙国机电之间自2014年11月10日至2015年5月9日存在劳动关系。在仲裁委员会的庭审中，许生亮自述在龙国机电上班期间，不需要考勤，有工程的时候就去做，没有工程的时候可以到其他公司做业务，不需要坐班，也没有发放工作服或工作牌。工程量大的时候许生亮要请工人曹延松，按照200元/天支付报酬。还自述“只有进度和安装地点有要求，并没有因为超时或者其他影响劳动报酬的结算”。在该庭审中证人曾凡华证实许生亮于2016年4月在南岸区复地山与城安装空调时受伤的事实。2015年10月28日，重庆市渝北区劳动人事争议仲裁委员会作出渝北劳人仲案字〔2015〕第771号仲裁裁决书，裁决“驳回申请人的仲裁请求”。许生亮不服仲裁裁决，起诉至一审法院，请求判令确认其与龙国机电之间自2014年11月10日至2015年5月9日存在劳动关系。2016年3月2日，一审法院作出（2016）渝0112民初2065号民事判决书，判决：“2014年11月至2015年5月原告许生亮与被告重庆龙国机电设备有限公司不存在劳动关系。”上诉期内，双方均未提起上诉。经核实，许生亮和龙国机电均认可许生亮安装空调报酬计算方式为每台计价，根据安装型号的大小、距离远近、施工难度定价不一样。2016年5月4日，经许生亮申请、一审法院委托，重庆市獒鉴司法鉴定所出具鉴定意见：“许生亮右腕关节活动部分障碍目前已达Ⅹ级伤残。”鉴定费1000元，由许生亮负担。许生亮自2012年10月至2016年5月居住在重庆市XXX区XXX街道XXX社区范围内。另查，许生亮未办理营业执照、无安装空调的相关资质。一审法院认为：承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。本案中，根据双方的陈述，许生亮是按照龙国机电的要求完成工作，交付工作成果，以完成的工作量计算获取报酬，其与龙国机电之间应当形成承揽关系。承揽人在完成工作过程中造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任；但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，对于空调安装，龙国机电在与许生亮形成承揽关系之前未尽足够审查义务，存在选任过失，应当对许生亮在完成承揽工作过程中造成的自身损害承担相应的赔偿责任。经庭审查明，刘建、沈玲对许生亮损害后果的发生并未有侵权行为及过错，刘建与许生亮之间也并非是雇佣关系，故刘建、沈玲对许生亮不承担侵权赔偿责任。结合本案案情，一审法院酌情认定龙国机电承担20%的赔偿责任。许生亮在此次事故中主张的损失项目如下：1.医疗费。许生亮因此次事故花去医疗费共计34268.94元，有医疗费专用收据为凭。2.误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。本案中，根据许生亮从事的行业，按照行业标准进行计算；根据许生亮出院医嘱及开具的诊断证明等，对许生亮主张的6个月的误工时间予以支持。许生亮的误工费为18300.50元（36601元/年÷2）。3.护理费。根据许生亮的住院情况，其主张护理费200元不违反法律规定，予以支持。4.住院伙食补助费。根据许生亮的就医住院情况，其主张480元符合法律规定，予以支持。5.交通费。根据日常生活经验，有理由相信许生亮在就医期间花去了一定的交通费，许生亮主张的交通费243.30元金额合理，予以支持。6.残疾赔偿金。许生亮所举示的一系列证据能够互为映证，形成较为完整的证据锁链，足以证明许生亮在城镇居住满一年以上，且许生亮受伤时也正在城镇从事相关工作，故其残疾赔偿金可以按照城镇居民标准进行计算。经鉴定，许生亮有一处十级伤残，故许生亮的残疾赔偿金计算为54478元（27239元/年×20年×10%）。7.鉴定费。因鉴定花去鉴定费1000元，有专门的鉴定机构出具的发票和收据为凭，予以支持。8.精神损害抚慰金。精神损害抚慰金。侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案中，此次事件虽造成许生亮伤残，但对于损害后果的发生龙国机电仅负有次要责任，故对许生亮主张的精神损害抚慰金，不予支持。以上费用共计108970.74元，龙国机电承担20%的责任，为21794元，因其已向许生亮支付10000元，故在本案中还应向许生亮赔偿11794元。本案许生亮诉求的诉讼标的为113510.24元，现判决标的为11794元，对标的扩大部分所产生的案件受理费由许生亮自行负担。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，一审法院判决如下：一、被告重庆龙国机电设备有限公司于本判决生效之日起十日内向原告许生亮一次性赔偿11794元；二、驳回原告许生亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费960元，减半收取480元，由被告重庆龙国机电设备有限公司负担200元，原告许生亮自行负担280元。受理费原告许生亮已全部预交，被告重庆龙国机电设备有限公司在本判决生效后，对其应当负担的部分直接给付原告许生亮。二审双方均未提交新证据。二审审理查明事实与一审审理查明事实一致。本院认为，本案争议焦点是许生亮与龙国机电系雇佣关系还是承揽合同关系。对此，本院评述如下：本案中，许生亮与龙国机电均陈述许生亮安装空调报酬计算方式为每台计价，根据安装型号的大小、距离远近、施工难度定价不一样，龙国机电对许生亮并不进行劳务安排和管理，许生亮以其完成工作量计算获取报酬，此符合承揽的法律特征。故许生亮与龙国机电建立的是承揽合同关系，龙国机电选任不当，对许生亮受伤造成损失承担相应赔偿责任。许生亮主张与龙国机电系雇佣关系，本院不予支持。综上所述，许生亮的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费200元，由上诉人许生亮负担。本判决为终审判决。审判长 张 力审判员 李立新审判员 吴长渝二〇一六年十二月十二日书记员 石 依