新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院   民事判决书   （2019）新2301民初1689号   原告：新疆盛华新型保温材料有限公司，住所地：新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州昌吉市中山南路**。   法定代表人：孙波，该学院总经理。   委托诉讼代理人：邬斌，该公司办公室主任。   被告：中建新疆安装工程有限公司，，住所地：新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市新市区喀什东路**   法定代表人：陈渐，该公司董事长。   委托诉讼代理人：陶晓斌，该公司员工。   委托诉讼代理人：吴伟康，该公司员工。   原告新疆盛华新型保温材料有限公司与被告中建新疆安装工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月12日立案后，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告新疆盛华新型保温材料有限公司的委托诉讼代理人邬斌，被告中建新疆安装工程有限公司的委托诉讼代理人陶晓斌、吴伟康到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告新疆盛华新型保温材料有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿直接经济损失1000000元；2、判令被告赔偿因违约造成的生产损失1713374.92元；3、判令被告赔偿因违约造成设备资金长期占用的利息损失236620.93元；4、判令被告支付未按时交工的违约金635000元；5、判令被告限期交回已付工程款760680.21元的发票及工程竣工验收五方资料；6、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：经过招投标，原、被告于2009年8月20日签订了《建设工程施工合同》，按照合同约定，开工日期2009年8月19日，竣工日期2009年11月19日，工程总价款5211936.8元。因被告原因不能按时完工的，则按每天1000元承担违约金，被告于2011年8月20日才完工，延期交工635天。在工程施工中，原告按合同约定的工程进度付给被告工程款合计4610683.2元。根据2009年2月20日新发改法规（2009）640号自治区预算内基本建设投资管理暂行办法第22条规定：项目单位无正当理由未及时建设实施或竣工完成的，自治区发展改革委将责令其限期整改、核减、收回或停止拨付自治区预算内基本建设投资，并视情节轻重提交或移交有关机关依法追究有关责任人的行政或法律责任。该工程是2008年国家十大重点节能工程，中央预算专项投资8000000元，原告在工程建设中只拿回专项资金7000000元，尚有1000000元因被告未按期竣工，致使1000000元专项资金被核减，给原告造成直接经济损失1000000元。由于被告未按期完工，致原告2009年至2011年三年未见效益，依据新疆正祥有限责任会计师事务所的审计报告，2009年工程未施工前原告是正常生产的，年利润在百万元以上，参照2008年投资建厂前一年的审计数据被告应给予赔偿生产利润损失1713374.92元。虽然双方约定了违约金，但根据法律规定，如果违约金不足以弥补损失的，还应赔偿损失。原告为此项工程的设备安装，与中裕国际贸易有限公司于2009年1月19日签订一份进口设备安装合同，合同签订后原告给汇购设备款2599040元，由于被告未能按期竣工，致使订购的设备不能安装，造成原告订购设备的资金长期滞压，造成一定的资金损失，原告只主张资金长期占用的利息损失。   被告中建新疆安装工程有限公司辩称，原告的诉讼请求无事实及法律依据，请求驳回原告的诉讼请求。本工程于2010年8月20日验收合格，合格后原告一直未向被告主张违约责任，依据民法总则第一百八十八条诉讼时效的规定，原告的主张已经超过诉讼时效。原告第一项诉讼请求，原告没有直接证据说明不给补贴款是由于被告延期交工造成的，可能是政府补贴变化或者原告后期指标没有达标造成的。原告第二、三、四项诉讼请求，根据合同法第一百零七条规定，被告公司不存在工期延误。本案没有直接证据证明原告有生产损失及设备资金长期占用的损失是被告造成的。关于工期延误，根据开工报告及竣工报告，原告应当按照合同节点付款，预付款30%，主材进场40%，安装时15%，安装完毕支付5%，工程完工支付5%，扣5%为质保金，原告没有按照合同约定支付工程款。违约金原告计算错误且过高。第五项诉讼请求，合同中双方未对发票做出约定，且原告未向被告公司支付剩余工程款及质保金，且开具发票不属于法院受理范围之内。   本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交建设工程施工合同一份、昌吉回族自治州发展和改革委员会文件一份、进账单一张、往来结算收款收据一张、专用缴款书两张、民事判决书一份，经质证，被告对上述证据的真实性无异议，被告提交关于对昌吉市工程建设领域突出问题整改情况的通报一份，未整改问题情况统计表一份、整改通知书一份、施工许可证一份、银行进账单五张、通用凭证两张、劳保费用收费单一张、经质证，原告对真实性无异议，本院对上述证据的真实性予以确认并在卷佐证。   对有争议的事实和证据本院认定如下：   1、原告提交函八张、律师函四张、2009年7月27日出具的通告一张，拟证实被告延期完工，原告向被告公司发函，要求被告公司按期签订合同、按期进场、按时提供主材。经质证，被告对该组证据的真实性、关联性、合法性均不认可。本院认为，该组证据并不能证实向被告送达。   2、原告提交中央预算内投资补助和贴息项目管理办法一份，报告书四份，拟证实被告未按时交工，给原告造成的损失，1000000元预算内资金被核减及生产损失。被告质证后认为与其没有关联性，原告所述1000000元预算内资金被核减，不能证实是由于被告原因造成的；报告书仅能说明原告的生产能力较弱，且生产的产品落后。本院对该组证据的真实性予以确认。   3、原告提交进口设备合同一份、报关单一份，核销表一张，拟证实由于被告施工延期，造成原告设备延期进场，给原告造成损失。经质证，被告对核销表及进口设备合同的真实性不认可，认为报关单与本案无关，不能说明设备从海关运到原告处。本院对该组证据的真实性予以确认。   4、原告提交付款明细表一张、发票一组，拟证实原告按照合同约定向被告付款，原告支付被告4610000元工程款，被告累计开具3850002.79元的发票，经质证，被告对至今累计开具3850002.79元发票的事实认可。本院对原、被告双方均无异议的至今被告共计开具了金额了850002.79元的发票的事实予以确认。   5、被告提交设计变更单一份、申请资金报告两张、报告一张，证实因设计变更应当顺延工期，原告在施工中存在拖延支付工程款的问题，被告为了尽快完工垫付工程款。经质证，原告认为该证据系复印件，对其真实性不认可，认为实际施工中未发生设计变更，认为从资金申请报告的内容中可以反映被告是延期完工的，被告没有按照合同约定按期主材进场。本院认为，因该证据系复印件无法与原件核对，且原告有异议，本院对该组证据的真实性不予确认。   6、被告提交收款明细一张、明细一组，拟证实2009年8月28日原告支付1560000元预付款，第二笔工程款未按时支付。经质证，原告认为被告提供的付款日期不对，对该组证据的真实性不认可，本院认为，因该组证据系复印件，本院对其真实性不予确认。   7、被告提交工程材料设备报审表三张、钢结构进场检查记录两张，拟证实被告自2009年9月18日开始主材进场，原告应当按照约定支付工程款，以确保正常施工。经质证，原告认为无法确认该资料。本院对该组证据的真实性结合其他证据综合进行认定。   本院经审理认定事实如下：新疆建工安装工程有限责任公司于2011年8月2日在工商局办理变更登记，名称变更为中建新疆安装工程有限公司即本案原告。2009年8月20日，原、被告签订一份《建设工程施工合同》，合同中约定原告将其单位硬质聚氨酯泡沫塑料节能建材项目钢结构生产厂房工程发包给被告进行施工，工程内容包括钢结构安装、土建施工、电照施工、给排水施工；开工日期为2009年8月19日，竣工日期为2009年11月19日，合同工期总日历天数90天；合同价款：5211936.8元。合同专用条款部分关于工程款（进度款）支付约定为合同签订后支付工程总造价的30%，主材进入现场支付工程款总造价40%、安装彩板支付工程总造价15%、安装完毕支付总造价5%、完工验收合格后支付总造价5%、余留5%作为质保金，质保期一年到期后，付清质保金。合同通用条款部分关于工期延误第13条约定为：13.1因以下原因造成工期延误，经工程师确认，工期相应顺延：（1）发包人未能按专用条款的约定提供图纸及开工条件；（2）发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款、致使施工不能正常进行；（3）工程师未按合同约定提供所需指令、批准等，致使施工不能正常进行；（4）设计变更和工程量增加；（5）一周内非承包人原因停水、停电、停气造成停工累计超过8小时；（6）不可抗力；（7）专用条款中约定或工程师同意顺延的其他情况。13.2承包人在13.1款情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师报告。工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期。合同专用条款部分第13.1双方约定工期顺延的其他情况：由于甲方（原告）原因造成工程不能正常施工，由发包人确认的实际天数工期顺延，若因乙方（被告）原因造成的工程延误，则应承担相应的违约责任。关于违约责任合同专用条款第35条中约定因乙方（被告）原因不能按时完工的，则乙方（被告）按每天1000元承担违约金。合同签订后，被告组织人员进行了施工，就厂房地面部分原告未按照合同约定的彩色聚氨酯地面进行施工。双方对涉案工程价款也未进行结算。在施工的过程中，原告因存在无施工许可证及质量、安全监督手续，规划许可证办理日期滞后被要求整改，2010年8月30日原告补办理了建筑工程施工许可证。2018年1月被告诉至本院要求原告支付工程款及利息，在该案件的审理过程中原告称被告未按时完工，要向被告追究违约责任，本院经审理作出了（2018）新2301民初967号判决书。该判决作出后原告不服提出上诉，经新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院审理作出（2018）新23民终1543号民事判决书，判决新疆盛华新型保温材料有限公司支付中建新疆安装工程有限公司工程欠款140478.15元及利息42816.57元，质保金250061.12元及利息59389.5元。通过该生效判决书可确认被告对聚氨酯漆混凝土面底漆、中间漆、面漆部分未施工及聚氨酯漆地面工程中水乳型再生胶沥青聚酯布每增一布一涂平面部分也未进行施工，未完工部分的价款从总价款中进行了扣减；原告已付被告工程款为4610683.2元；2011年8月20日进行了五方验收，原告认可工程于2013年8月投入使用。现原告诉至本院，主张因被告逾期交工给其造成损失要求被告赔偿损失及承担违约金。在本案的审理过程中，双方认可至今被告累计向原告开具金额为3850002.79元的发票，原告申请对被告的财产采取保全措施，原告支付保全申请费3020元。   本院认为，原、被告双方签订的《建设工程施工合同》系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，系合法有效合同，双方当事人均应按合同约定履行各自的义务。本案原告的诉讼请求要求被告赔偿损失及支付违约金均是主张基于被告延期交工的事实要求被告承担的违约责任，被告辩解涉案工程已于2010年8月20日验收合格，合格后原告一直未向被告主张违约责任，原告的主张已过诉讼时效。本院认为，因被告并未将合同约定工程全部完工，存在未完工部分，其违约行为存在持续的状态，故本院对被告辩解原告的主张超过诉讼时效的意见不予采信。关于原告以合同约定的每天1000元的标准主张被告支付2009年12月20日至2011年8月20日期间635天，延期交工违约金635000元的请求，被告辩解工程延误的原因系由原告造成，原告未按时支付工程进度款，施工过程中发生设计变更也应顺延工期，原告迟延办理正常的施工手续，且原告主张的违约金过高，请求降低。本院认为，原、被告双方合同约定竣工日期为2009年11月19日竣工，而实际被告施工部分竣工验收日期为2011年8月20日，被告确实延期交工，应当承担延期交工的违约责任。关于被告辩解工期应当顺延的意见，根据本院查明的事实，本案确实存在原告迟延办理施工许可证的情况，但被告意见中设计变更并无相应的证据予以证实。被告辩解原告未按时支付工程款要求顺延工期的意见，本院认为，因双方合同约定按工程进度付款，但被告并不能提供充分的证据证实其向原告主张过工期顺延的申请。故被告的上述辩解意见中存在合理部分，对其合理部分本院予以采纳。根据我国合同法的相关规定，即“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并做出裁决”。故综合全案的实际情况，本院酌情确定被告支付原告违约金355000元，超出此数额部分的违约金不予支持。关于原告主张因被告未按期竣工造成1000000元专项资金被核减，要求赔偿直接经济损失1000000元的诉讼请求，本院认为，原告提供的证据不能证实其被核减的1000000元专项资金系由被告延期交工造成的，故本院对原告的该项诉讼请求不予支持。关于原告要求被告赔偿生产利润损失1713374.92元的诉讼请求，本院认为，本案原告已主张违约金，违约金也系对损失的补偿，原告主张生产利润损失1713374.92元依据不足，本院不予支持。关于要求被告赔偿设备资金长期占用的利息损失236620.93元没有法律依据，本院不予支持。关于原告要求被告交回工程竣工验收相关资料的请求，根据查明的事实，原、被告双方已进行工程验收，且原告的诉讼请求不明确具体，本院不予支持。关于原告要求被告交回金额760680.21元的发票的请求，本院认为，原告已付被告工程款为4610683.2元，而被告仅开具了开具金额为3850002.79元的发票，尚有760680.41金额的发票未开具，故本院对原告要求被告开具金额760680.21元发票的诉讼请求予以支持。原告申请对被告的财产采取保全措施支出的保全申请费3020元由被告承担。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：   一、被告中建新疆安装工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告新疆盛华新型保温材料有限公司违约金355000元；   二、被告中建新疆安装工程有限公司于本判决生效之日起十五日内支付原告新疆盛华新型保温材料有限公司保全申请费3020元；   三、被告中建新疆安装工程有限公司于本判决生效之日起十五日内给付原告新疆盛华新型保温材料有限公司金额760680.21元的工程款发票；   四、驳回原告新疆盛华新型保温材料有限公司的其他诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案受理费35480元，由原告新疆盛华新型保温材料有限公司负担31967元，由被告中建新疆安装工程有限公司负担3513元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆昌吉回族自治州中级人民法院。   审 判 长 张 睿   审 判 员 艾令起   人民陪审员 范羽翔   二〇一九年九月四日   书 记 员 张新丽