江苏省常熟市人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0581民初11159号原告：张晓霞，女，1968年12月21日生，汉族，住江苏省常熟市。委托代理人：吴铭晖，江苏少平律师事务所律师。委托代理人：时雪峰，江苏少平律师事务所律师。被告：吴和瑛，女，1965年8月12日生，汉族，住江苏省常熟市。被告：俞建名，男，1962年6月29日生，汉族，住江苏省常熟市，现羁押于江苏省江宁监狱。原告张晓霞与被告吴和瑛、俞建名借款合同纠纷一案，本院于2016年9月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告张晓霞的委托代理人吴铭晖、被告俞建名到庭参加诉讼，被告吴和瑛经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告张晓霞向本院提出诉讼请求：1、要求被告吴和瑛归还借款人民币500万元，支付从2012年2月21日至被告吴和瑛实际给付之日按照年利率24%计算的利息；2、判决原告有权以二被告为上述债务设定抵押的位于常熟市东门大街91号、常熟市海虞南路80号-10/11的房屋折价、变卖或拍卖所得价款优先受偿上述款项；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告俞建名、吴和瑛之间有借款关系。2012年2月20日，二被告确认向原告借款500万元，此笔借款由常熟市怡华金刚石有限公司作为担保人。同时二被告提供了其共同所有的位于常熟市东门大街91号、常熟市海虞南路80号-10/11的房屋作为抵押担保，并办理了抵押登记手续。原被告同时达成补充协议，约定上述借款年利率为25%，并明确约定付款方式为每季度付利息31.25万元。原告按照约定交付了借款，但二被告没有按照约定的期限履行归还本息的义务。被告吴和瑛辩称：原告主张的借款和抵押属实，但是原告从保证人处已经受偿了30.30万元。该30.30万元应当作为利息扣除。被告俞建名辩称：借款属实；希望等被告俞建名出狱后与原告协商解决。本院经审理认定如下事实：二被告系夫妻关系。2012年1月11日，原告张晓霞通过银行转账方式转给被告俞建名500万元。2012年2月20日，原告与二被告签订《借款合同》1份，约定：二被告向原告借款500万元，期限为365天，还款日期为2013年2月19日。上述借款由江苏华诚管材有限公司、常熟市怡华金刚石有限公司提供连带责任保证，保证期间为二年。同日，俞建名、江苏华诚管材有限公司、常熟市怡华金刚石有限公司向原告出具《补充协议》，约定借款年利率为25%，利息付款方式为每季度付31.25万元。同日，原告张晓霞与被告俞建名签订《抵押合同》2份，为上述借款提供抵押担保，抵押房产分别为常熟市东门大街91号、常熟市海虞南路80号-10-11，约定抵押借款分别为300万元、200万元，抵押时间均为2012年2月20日至2013年2月19日。上述房产所有权人登记为被告俞建名、吴和瑛，于2012年2月20日办理抵押登记手续，不动产登记信息显示担保范围“详见合同”。被告俞建名系常熟市怡华金刚石有限公司法定代表人。2013年1月7日，本院裁定常熟市怡华金刚石有限公司等六家由被告实际控制的企业（以下简称怡华系企业）重整。俞建名因涉嫌犯抽逃出资罪，于2012年8月16日被常熟市公安局刑事拘留，同年9月21日转逮捕。本院于2013年10月16日作出(2013)熟刑二初字第0441号刑事判决，判决俞建名犯抽逃出资罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币三百万元，犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十四年，并处罚金人民币一百万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年，并处罚金人民币四百万元。俞建名不服该判决提出上诉，江苏省苏州市中级人民法院于2013年12月19日作出（2013）苏中刑二终字第0193号刑事裁定，裁定撤销原判决，发回本院重新审判。本院于2015年4月13日作出(2014)熟刑二初字第00046号刑事判决，判决俞建名犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币八十万元，犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五十万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二十年，并处罚金人民币一百三十万元；责令俞建名退赔尚未退出的赃款人民币三亿七千零三十六万五千三百元，发还相关被害人（单位）。其中，俞建名向张晓霞非法吸收存款4400万元，以房产作为抵押物吸收的数额为3300万元，后归还2011年11月借款1000万元两季度的利息125万元。本案所涉借款500万元系俞建名向张晓霞非法吸收存款的组成部分，亦进行了房产抵押。俞建名对上述刑事判决不服，提起上诉，江苏省苏州市中级人民法院于2015年11月10日作出（2015）苏中刑二终字第00120号刑事判决，判决维持常熟市人民法院（2014）熟刑二初字第00046号刑事判决第二项，即责令被告人俞建名退赔本案尚未退出的赃款人民币三亿七千零三十六万五千三百元，发还相关被害人（单位）。撤销常熟市人民法院（2014）熟刑二初字第00046号刑事判决第一项，即被告人俞建名犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币八十万元；犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五十万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二十年，并处罚金人民币一百三十万元。上诉人（原审被告人）俞建名犯非法吸收公众存款罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币五十万元。怡华系企业重整过程中，原告张晓霞曾向管理人申报债权，金额为2890.3001万元（含利息290.3001万元），后管理人认定债权为2191.60万元，清偿额为1328217.58元，清偿率为6.06%。庭审中，原告表示，本案中500万元系二被告共同向原告所借，由常熟市怡华金刚石有限公司、江苏华诚管材有限公司提供连带责任保证，由二被告提供房屋作为抵押担保。后在怡华系企业重整过程中，保证人常熟市怡华金刚石有限公司、江苏华诚管材有限公司清偿了原告张晓霞债务1328217.58元，清偿率为6.06%，针对本案500万元借款相对应的部分是30.30万元。该30.30万元均系利息。现原告要求被告吴和瑛归还借款500万元，并自2012年2月21日至实际给付之日按年利率24%支付利息。同时原告有权以常熟市东门大街91号、常熟市海虞南路80号-10/11的房屋折价、变卖或拍卖所得价款优先受偿上述债务。被告俞建名则表示，借款属实，希望与原告方协商解决。另外，被告俞建名认可保证人常熟市怡华金刚石有限公司、江苏华诚管材有限公司在重整过程中清偿的相对应于本案500万元的30.30万元系支付的借款利息。上述事实，有《借款合同》、《房屋他项权证》、转账凭证、（2014）熟刑二初字第00046号刑事判决书、（2015）苏中刑二终字第00120号刑事判决书、(2015)熟民初字第01402号民事判决书、重整债权申报登记表、债权复核结果通知书、怡华系企业债权清偿表以及庭审笔录等证据材料在卷佐证。本院认为：被告吴和瑛经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为其放弃举证答辩的权利，由此引起的不利诉讼后果由其自负。虽然主债务人俞建名因非法吸收公众存款罪而被判决承担刑事责任，但原告张晓霞与俞建名、吴和瑛之间所签订的借款合同并不当然无效，该借款合同不存在合同法规定的无效情形，系有效合同。在主合同有效的前提下，对原告张晓霞与被告常熟市怡华金刚石有限公司、江苏华诚管材有限公司签订的保证合同以及原告张晓霞与被告签订的抵押合同根据合同法、担保法及其司法解释等规定亦认定有效。现原告张晓霞、被告俞建名、被告吴和瑛对常熟市怡华金刚石有限公司、江苏华诚管材有限公司在怡华系企业重整中支付给原告张晓霞的30.30万元认定为利息，不违反法律规定，本院对此予以认定。被告俞建名被判决犯非法吸收公众存款罪，并被责令退赔尚未退出的赃款37036.53万元，本案原告张晓霞的借款500万元亦认定在刑事判决退赔款中，但被告俞建名未能证明其已对原告进行了还款或退赔，故原告现要求被告吴和瑛归还借款本金500万元并支付利息的诉讼请求予以支持。关于利息的认定，原被告约定的年利率为25%，现原告要求被告按照24%的年利率自2012年2月21日支付至实际给付之日的利息的主张不违反法律规定，本院予以支持。但由于保证人已为被告支付了30.30万元的利息，故该部分的利息应当予以扣除。30.30万元利息按照年利率24%对应的计息天数为92天。故本案中被告吴和瑛还应自2012年5月23日起至实际给付之日给付利息。本案原告张晓霞的债权既有物的担保又有人的担保，未约定实现债权的顺序，但债务人吴和瑛、俞建名自己提供物的担保，故原告张晓霞应当先就该物的担保实现债权。故原告张晓霞现要求以二被告为上述债务设定抵押的位于常熟市东门大街91号、常熟市海虞南路80号-10-11的房屋折价、变卖或拍卖所得价款优先受偿上述债务符合法律规定，本院予以支持。关于抵押担保的范围，由于当事人在抵押合同中约定相应房屋抵押借款分别为300万元、200万元，故抵押范围应分别为300万元、200万元。故原告可就上述房屋折价或变卖、拍卖所得价款分别在各房屋设定的抵押范围内享有优先受偿权。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十三条、第一百七十六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条、第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告吴和瑛应于本判决生效之日起十日内支付原告张晓霞借款本金500万元及利息（以500万元为基数，自2012年5月23日起至实际给付之日止，按年利率24%计算）。二、原告张晓霞对常熟市东门大街91号房屋、常熟市海虞南路80号-10-11房屋折价或变卖、拍卖所得的价款分别在300万元、200万元范围内享有优先受偿上述债务的权利。三、驳回原告张晓霞的其他诉讼请求。上述款项如采用转帐方式支付，请汇入常熟市人民法院，开户行：常熟农村商业银行金龙支行，账号：10×××79。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取23400元，财产保全费5000元，共计诉讼费28400元，由被告吴和瑛、俞建名负担（原告同意其预交的诉讼费由被告向其直接支付，本院不再退还，由被告在本判决生效之日起十日内向原告支付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时向该院（户名：苏州市中级人民法院，开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，帐号：10×××76）预交上诉案件受理费。审判员  唐海山二〇一六年十二月十六日书记员  缪 璐