陕西省乾县人民法院民 事 判 决 书（2016）陕0424民初1232号原告陕西宏瑞置业有限公司，地址乾县城关镇泰山庙街33号。。法定代表人任宏远，该公司总经理。委托代理人袁新安，乾县法律事务中心法律工作者。委托代理人任占斌，男。被告任拴牢，男。委托代理人殷锋英，陕西奉天律师事务所律师。委托代理人李哲，男。原告陕西宏瑞置业有限公司与被告任拴牢建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陕西宏��置业有限公司委托代理人袁新安、任占斌、被告任拴牢及其委托代理人殷锋英、李哲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陕西宏瑞置业有限公司诉称：原、被告在2016年3月12日签订一份施工承包协议，协议共12条，约定：由被告承担兴庆苑2#、3#楼及地下车库（室）后期安装工程及部分室外工程。要求该工程必须符合国家标准。人工费按每日60元调整，以工程量结算，对水电安装部分施工中的人工费、机械费按建筑面积每平方米32元计算。要求该工程在2016年3月14日至2016年5月20日完工，达到水通、电通、扫地出门、道路畅通并交钥匙。协议签订后，被告无故拖延工期，不顾施工协议的约束，于2016年5月20日无法以协议保质保量完工、交工，损害了原告的合法权益，给原告造成巨大的精神损失。原告为减少损失，依据相关法律规定，诉至法院，要求与被告��止施工承包协议；被告赔偿因迟延交工给原告造成的损失300000元；本案诉讼费由被告承担。被告任拴牢辩称：（一）、就原告的诉请要求与被告终止施工承包协议一节，被告认为原告的这一诉请完全是推卸自己依法应当承担的法律责任。2016年3月12日，被告与原告签订了施工承包协议，约定由被告承建兴庆苑2#、3#楼及地下室后期建筑安装工程及部分室外工程。协议第5条约定：“付款方式：本工程无预付款，甲方按乙方施工过程中材料实际费用（按票据）的50%支付材料款，实际工程干到工程量一半时支付人工费的30%，其余款项完工后一个月内支付到总工程款的80%.等”。第11条约定：“乙方必须按照约定付给施工人员工资，以免造成社会不良影响”。协议签订后，被告及时组织施工人员，筹措资金，购买材料，于2016年3月14日进驻工地施工，因协议第5条约定，所购材料的50%费用原告方应据实支付，可自2016年3月20日，被告多次要求原告方付款，但一直未得到答复，更谈不上付款，在原告方一再违约的情况下，被告仍继续垫资施工。同时，依然向原告方提出付款请求，无果。无奈，被告在总工程施工过半后的2016年4月16日，以书面形式申请付款，原告方项目经理何文财签收，但无果。2016年4月23日、5月13日又二次向原告方打报告，发函要求付款，依然无果。在此期间，被告克服困难，坚持施工，但由于原告方不付款的行为，严重影响到材料购买及工人的数量，致施工进度无法正常进行，直至2016年5月31日双方发生纠纷后停工。截止2016年5月31日被告所干工程总价值高达2111888.73元，但原告方至今分文未付。由于原告方不付款的行为，导致被告负债累累，民工又上访，对社会造成了不良影响。现原告方不提支付工程���，仅要求终止合同明显不成立，被告现要求原告立即支付工程款，并承担违约责任后，双方合同予以终止。（二）、原告诉请要求被告赔偿因迟延交工的损失30万元一节，同样不能成立。从以上的事实可见，导致迟延交工的原因是由于原告方一再违约，不按约定付款的行为，致工程无法施工，责任完全是原告方的，故其诉请要求赔偿损失不能成立，依法应予驳回。庭审中，原告出示下列证据：第一组：原告公司基本信息。证明原告系合法注册，有合法资质的经营单位。第二组：施工承包协议。证明原、被告于2016年3月12日签订施工承包协议及就该工程的范围、项目、质量、结算方式、工期和双方责任所做的约定，被告未能如期保质保量履行该协议。第三组：承包项目一览表。证明被告承包65个工程分项（2号楼、3号楼、地下室室外土建、水电安装），仅完成14分项，未做51个分项，其所做工程未能达到付款节点。第四组：监理工程师通知单。证明施工期间工程师于2016年3月2日和2016年6月12日向被告发送通知书，催其提交施工所有资质和所提供材料报验的保证资料、施工计划、工程延期后果及责任承担，被告收到后未能回复。第五组：任生民证明（原告工地聘请的水电安装工程量管理员）。证明被告在施工过程中无故停工，为促使其继续施工原告就预借给被告10万元所做调解工作，但被告拒绝的事实情况。第六组：2号楼、3号楼168户购房者未能如期交房违约金明细表单。证明被告未能如期完工给原告造成损失175434.9元。第七组：票据6张。证明被告未能如期完工给原告造成损失37829.64元。第八组：被告施工队施工质量缺陷造成返工费用单。���明被告未能如期完工造成的返工费36000元第九组：公司项目部多支付管理人员工资明细。证明因被告未能如约完工，导致公司项目部多付管理人工费51000元。第十组:工程监理报酬单。证明被告未能如约完工，导致原告项目部多付监理人员报酬12000元。第十一组：2016年5月21日补充协议。证明原告让被告提供资质和所进材料，由监理及三方分段验收和结算的协议，但被告拒绝签字。对于原告提供的证据，被告质证认为，对第一组证据无异议；对第二组证据的真实性无异议，证明目的有异议；对第三组证据真实性、证明目的均不认可，系原告单方面统计并书写的材料；对第四组证据的真实性、证明目的均不认可，通知单发放对象并没有被告签字；对第五组证据不认可，按照相关规定，证人必须出庭；对第六组证据的真实性、证明���的均不认可，其系原告方单方统计，原告已向部分业主交房；对第七组证据不认可，其与本案无关；对第八组证据真实性、证明目的均不认可，是原告单方提供的；对第九、十组证据与本案无关；对第十一组证据有异议，是原告自己打印的，没有双方签字盖章。庭审中，被告出示下列证据：第一组：施工承包协议、兴庆苑小区2号楼、3号楼及地下车库未完工程。证明该协议第五条、第十一条约定的支付工程款方式、人工工资及未完工程量的事实。第二组：兴庆苑工程款申请计划、报告、知会函、发文薄各一份。证明被告施工后多次要求原告按合同付款，原告未按合同履行。第三组：乾县兴庆苑2号、3号楼、地下车库及室外安装工程结算书。证明被告委托造价工程师就已完工程所做的造价为2111888.73元，原告至今分文未付。第四组：材料费票据。证明原告购买材料款839863.8元，原告分文未付，已违约。第五组：认质认价单6张。证明被告方在建造工程中所购买使用的材料均通过双方认质认价。对于被告提供的证据，原告质证认为，对第一组证据中证据1的真实性无异议，证明目的有异议；对证据2的真实性、证明目的均不认可。对第二组证据的证明目的不认可。对第三组证据的真实性、证明目的均不认可。对第四组证据的真实性、证明目的均不认可。对第五组证据的真实性认可，对证明目的不认可。经审理查明：2016年3月12日，原告陕西宏瑞置业有限公司与被告任拴牢签订施工承包协议一份，约定：任拴牢承建位于乾县泰山庙街33号兴庆苑2号、3号楼及地下室后期建筑安装工程及部分室外工程等；工程范围为施工图中所涉及到的前期未干完的部分项工��，不包括通风空调、消防；包工包料，实行大包，采用暂定总价合同，工程价款约为人民币叁佰伍拾万元整；双方商定2号、3号楼及地下室所有后期建筑，按照09定额清单计价，规费部分和措施项目中安全文明施工费及环境保护费不计，综合人工费单价按60元每工日调整，调整部分计入差价，工程量按实结算；所有进场材料必须符合国家标准，除商品混凝土及外购土外全部材料由被告方自购，由原告、被告、监理三方认质认价，材料到施工现场费用包含运输、装卸；在现场施工中发生的零星工程量需做签证处理；水电安装部分的人工费、机械费按建筑面积每平方米32元计算，工程量按实结算；安装材料认质认价，且必须符合国家标准，原告方将安装部分材料费用（此费用扣除原告方向被告方支付的50%材料款）的3%付给被告方补偿金，以上均不含税，且不收取任���费用；本工程无预付款，原告按被告施工过程中材料实际费用（按票据）的50%支付材料款，实际工程干到工程量一半时支付人工费30%，其余款项完工后一个月内支付到总工程款的80%，竣工验收合格后两个月内支付到95%，预留总价款的5%作为保修金，保修金按国家标准退还（不计息）；工程工期从2016年3月14日到2016年5月20日，达到水通、电通，扫地出门，道路畅通的交钥匙工程；等。被告任拴牢无资质。2016年4月18日、5月13日被告向原告发送兴庆苑工程款申请计划及知会函，要求被告支付工程款，无果。2016年5月31日，双方因工程款问题发生纠纷，被告停工。2016年6月1日，原告另找施工队对未完工程进行施工。上述事实，有原告提供的第一组证据、施工承包协议、被告提供的施工承包协议、兴庆苑工程款申请计划、知会函、发文本及庭审笔��在案佐证。本院认为：承包人未取得建筑施工企业资质的，其所签订的建设工程施工合同应认定为无效合同。本案中，原告与被告签订的施工承包协议，因被告未取得资质，该合同属无效合同。原告要求被告赔偿因迟延交工造成的损失300000元，但其提供的证据不能证明该主张，对原告的这一诉讼请求不予支持。至于被告辩称原告应给付其工程款及承担违约责任的意见，本案不予议处。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项之规定，判决如下：一、原告陕西宏瑞置业有限公司与被告任拴牢签订的施工承包协议无效。二、驳回原告陕西宏瑞置业有限公司要求被告任拴牢赔偿损失300000元的诉讼请求。本案诉讼费5800元，由原告陕西宏瑞置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。（此页无正文）审判长  王靖莉审判员  赵旭益审判员  李 彦二〇一六年十二月十四日书记员  吴怡春