福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0102民初4676号 原告：周益秀，女，汉族，1989年10月6日出生，住江西省抚州市东乡县。 委托诉讼代理人：薛贵滨，福建九鼎律师事务所律师。 委托诉讼代理人：林琳，福建九鼎律师事务所律师。 被告：福州市采撷办公用品有限公司，住所地福州市鼓楼区五凤街道屏西路****。 法定代表人：陈兴联，总经理。 委托诉讼代理人：游品梁，福建知茂律师事务所律师。 原告周益秀与被告福州市采撷办公用品有限公司（以下简称采撷公司）承包合同纠纷一案，本院于2019年3月1日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。周益秀及委托诉讼代理人林琳，采撷公司委托诉讼代理人游品梁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周益秀向本院提出诉讼请求：1.解除周益秀与采撷公司签订的《福州市采撷办公用品有限公司福建省内地区分公司设立和运营协议》；2.采撷公司赔偿周益秀2018年8月至9月期间的损失133352.12元。3.采撷公司向周益秀支付设立采撷公司漳州分公司的经营成本108765元。(包括周益秀设立采撷公司漳州分公司垫付的刻印、税控系统等费用2060元；租赁的经营场所自2018年2月至9月的租金6510元，经营场所自2018年2月至9月的物业费5325元，自2018年1月至9月分公司员工工资88200元以及缴交的社保费用6670元)；4.采撷公司承担鉴定费用5000元，公证费用1800元；5.由采撷公司承担本案的案件受理费。 事实与理由：2018年初，采撷公司为成为驻福建省政府采购网网上超市漳州区域的供应商，与长期在漳州本地经营办公用品、具有丰富市场资源的周益秀约定，约定双方以承包形式进行合作，设立采撷公司漳州分公司，以便采撷公司满足政府采购网平台对供应商的入驻要求，双方就销售额进行分成。2018年1月11日，采撷公司出具《负责人任职书》，任命周益秀为其漳州分公司的负责人，任期三年。2018年1月24日，采撷公司漳州分公司在漳州市芗城区工商行政管理局登记成立。2018年2月26日，周益秀与采撷公司双方签订《福州市采撷办公用品有限公司福建省内地区分公司设立和运营协议》（以下简称《分公司协议》），约定“乙方接受甲方的委托，负责漳州分公司设立后的一切运营工作，并负责支付漳州分公司运营所需的一切费用”，该协议期限为三年。自采撷公司漳州分公司成立以后，周益秀一直认真开展业务，履行《分公司协议》。自2018年7月，周益秀发现采撷公司擅自更改了漳州分公司在政府采购网网上超市的登录账号与密码，使周益秀无法登陆政府采购网开展业务；2018年8月，周益秀发现采撷公司委派黄楚雄以漳州分公司的名义在漳州市及各县城开展业务。对上述事项，周益秀与采撷公司多次沟通，均无法解决。截至2018年9月，采撷公司违反《分公司协议》约定，在政府采购网上与漳州市的政府机关、事业单位等订立采购合同，合同销售金额共计474296.12元，经过会计师事务所鉴证，上述合同的销售毛利润为133352.12元。周益秀欲向采撷公司提起诉讼，却发现采撷公司在未告知周益秀的情况下，于2018年9月19日在漳州市芗城区市场监督管理局变更了漳州分公司的负责人以及经营场所，并且以遗失为由进行营业执照作废声明。但事实上，漳州分公司的营业执照正副本原件以及公章至今仍处于周益秀保管之下，并未遗失。因双方《分公司协议》尚未解除且没有得到采撷公司的任何通知，周益秀至今仍对漳州分公司承担聘请的员工工资和社会保险、经营场所的租金、水电费的缴交，按照双方的约定履行经营管理漳州分公司的职责。周益秀认为，采撷公司的一系列行为已经违反了双方约定，违背了诚实信用原则，依法应承担相应的法律责任。采撷公司的行为已经构成根本违约，周益秀有权解除双方的合作协议，并且有权要求采撷公司就2018年8月至9月在福建省政府采购网网上超市漳州市区域订立采购合同的销售额向周益秀赔偿损失，并承担周益秀经营漳州分公司的经营成本。为维护周益秀的合法权益，遂起诉至法院。 采撷公司辩称，一、本案涉案合同《福州市采撷办公用品有限公司福建省内地区分公司设立和运营协议》的双方主体是采撷公司与采撷公司的分公司，周益秀只曾任分公司的负责人，而非合同当事人，根据合同相对性的基本原理，周益秀不具备诉讼主体资格。二、如果法院认定周益秀系本案适格原告，采撷公司同意解除协议，但周益秀的索赔请求无任何事实及法律依据，不应予以支持，理由分述如下：1.采撷公司与周益秀并非以所谓的承包形式进行合作，周益秀从未向采撷公司支付过任何承包费用。由于采撷公司在政府采购领域具备相应资质，为发展漳州地区业务市场，在漳州设立分公司，根据协议第一条第8款的约定，采撷公司只是委托周益秀在漳州地区设立分公司，并授权周益秀运营采撷公司漳州分公司，采撷公司任命周益秀为负责人只是为了其方便开展业务。2.根据双方签订的协议，协议双方并未限制、排除其他人员以漳州分公司名义开展相关业务，其他人以采撷公司的漳州分公司名义对外开展业务也并不影响周益秀以漳州分公司名义开展业务，采撷公司的行为没有侵害周益秀的权利，更不能以采撷公司漳州分公司的业绩作为周益秀计算损失的法律或合同依据。3.根据协议第一条第8款的约定，采撷公司如认为周益秀“工作不力”有权撤销对周益秀的授权。采撷公司基于周益秀在2018年6月20日至2018年8月27日未产生任何业绩的事实完全有权撤销对周益秀的授权，但采撷公司采取撤换周益秀分公司负责人身份的惩戒方式实际上不影响周益秀继续开展业务，采撷公司委派案外人黄楚雄在漳州地区开展业务与协议约定完全不冲突。4.根据协议第二条第1、2款的约定，漳州分公司的设立及运营费用均应由周益秀负责支付，周益秀主张由采撷公司赔偿不应支持。综上，采撷公司基于周益秀业绩长期不佳的事实，采撷公司有权撤销对周益秀的授权运营，采撷公司另行授权他人在漳州地区开展业务没有违反协议约定。另根据协议约定，漳州分公司的设立和运营费用应由周益秀负责支付。请求法院驳回周益秀的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。周益秀提交如下证据：证据Ａ1.《福州市采撷办公用品有限公司福建省内地区分公司设立和运营协议》、《福州市采撷办公用品有限公司漳州分公司负责人任职书》、《关于征集漳州市政府采购网上超市入驻供应商的通知》、《营业执照》；证据Ａ2.微信截频，证明短信截屏；证据Ａ3.采撷公司漳州分公司工商信息、《营业执照作废声明》；证据Ａ4.公证书、鉴证报告、公证费、鉴定费发票；证据Ａ5.发票（7张）；证据Ａ6.《工资发放发表》、《兴业银行垫资缴税付款凭证》；证据Ａ7.《租赁合同》、《协议书》；证据Ａ8.2018年5-7月分的采购合同及送货单；证据Ａ9.劳动合同4份；证据Ａ10.收款收据。采撷公司提交如下证据：证据Ｂ1.业绩清单；证据Ｂ2.通知。对周益秀、采撷公司提交的证据，本院认证认为，对证据Ａ1的真实性予以确认，证据证明采撷公司任命周益秀担任采撷公司漳州分公司负责人，任期三年；周益秀以采撷公司漳州分公司的名义与采撷公司签订《福州市采撷办公用品有限公司福建省内地区分公司设立和运营协议》，协议约定采撷公司漳州分公司委托周益秀设立运营漳州分公司；2018年1月24日，采撷公司漳州分公司经注册登记成立，负责人为周益秀。对证据Ａ2，因采撷公司对证据的真实性予以确认，本院亦予以确认，证据证明黄楚雄于2018年8月开始以采撷公司漳州分公司的名义在漳州市开始业务。对证据Ａ3的真实性予以确认，证据证明2018年9月19日，采撷公司将漳州分公司负责人由周益秀变更为温国辉，经营场所由漳州市芗城区小商品城****店变更为漳州市芗城区钟法路**金宝花园****。对证据Ａ4、Ａ8的真实性予以确认。《公证书》载明的23份采购合同，周益秀未提交充分的证据证明采购合同项下的货物系由周益秀采购并发货给政府机关企事业单位及社会组织团体等单位，故不认认定采购合同系由周益秀具体经办的，故不应以23份销售合同的金额来计算周益秀应该获得的毛利润。对证据Ａ5、Ａ6、Ａ7、Ａ9、Ａ10的真实性和证明对象予以确认。证据Ｂ1是采撷公司自行制作的，但证据上的销售数据在庭审中已获得周益秀确认，故本院对该销售数据予以确认。对证据Ｂ2的真实性和证明对象予以确认。 根据当事人的庭审陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年10月8日，漳州明顺物业服务有限公司与周益秀签订《场地租赁合同》。合同约定，漳州明顺物业服务有限公司将其所有的位于漳州市芗城区小商品城x幢一层商场x号店铺出租给周益秀使用；租赁期自2017年11月10日至2018年11月9日止；租金8680元。同日，漳州明顺物业服务有限公司与周益秀签订《协议书》。协议约定，周益秀在本协议签订之日，周益秀需支付漳州明顺物业服务有限公司六个月管理及修缮费3550元；并于第五个月再支付第二次六个月管理及修缮费3550元。2018年1月30日，漳州明顺物业服务有限公司向周益秀出具收款收据，载明收2月-9月房租6510元、2月-9月物业费5325元。 2018年1月11日，采撷公司发出《福州市采撷办公用品有限公司漳州分公司负责人任职书》，决定任命周益秀担任采撷公司漳州分公司负责人，任期三年。 2018年1月24日，采撷公司漳州分公司经注册登记成立，类型为有限责任公司分公司，负责人为周益秀。 2018年2月26日，周益秀以采撷公司漳州分公司的名义与采撷公司签订《福州市采撷办公用品有限公司福建省内地区分公司设立和运营协议》。协议甲方为采撷公司，乙方为采撷公司漳州分公司。协议约定，甲方委托乙方设立运营漳州分公司的相关事宜达成如下协议：甲方有权对乙方提供的有关证明自己具有履行本协议书规定义务的身份凭证进行资格审查认定；甲方有权要求乙方提供符合甲方要求的有足够身份的人为乙方履行本协议书规定义务进行担保；甲方应向乙方提供委托乙方在工商部门代为设立漳州分公司的必要文件，并授权乙方代为办理设立手续；在漳州分公司设立后，甲方应将有关漳州分公司的工商手续提供给乙方，并授权乙方进行运营；甲方负责对乙方进行必要的管理培训；甲方有权对乙方设立和运营漳州分公司的一切工作进行监督和领导；乙方在漳州分公司设立和管理工作中遇到困难请求甲方帮助时，甲方应在第一时间给予乙方帮助，并协助乙方做好分公司相关工作；甲方认为乙方工作不力或乙方行为有损甲方利益或乙方未按协议书履行其义务时，甲方有权收回提供给乙方手续，并撤销对乙方的授权。协议还约定，乙方接受甲方的委托，负责代为设立漳州分公司，并负责支付设立漳州分公司所需的一切费用；乙方接受甲方的委托，负责漳州分公司设立后一切运营工作，并负责支付漳州分公司运营所需的一切费用；乙方运营漳州分公司的一切工作，只限于在漳州分公司所在区域内，从事甲方要求的政府机关企事业及社会团体等单位的销售、市场管理、信息搜集等工作；乙方不得利用漳州分公司，从事任何与甲方利益和要求不一致的行为，否则应赔偿由此给甲方带来的一切经济损失，并独自承担相应法律责任；乙方在漳州分公司运营中，必须按甲方规定的发货方式、运输费用等相关运管规定开展工作；乙方给甲方的付款方式：按每月销售金额的10%给甲方。周益秀作为采撷公司漳州分公司负责人在合同上签名。 2018年2月至2018年5月，周益秀以采撷公司漳州分公司名义购买文件及刻印，支付180元、200元。周益秀以采撷公司漳州分公司名义支付信息技术服务费350元、200元、650元。周益秀以采撷公司漳州分公司名义购买增值税发票税控系统金税盘，支付200元。周益秀以采撷公司漳州分公司名义支付增值税发票税控系统技术维护费280元。 2018年1月至2018年9月，周益秀以采撷公司漳州分公司的名义向汤彬辉、周益秀、林志强、林燕梅等人发放工资88200元。2018年3月至2018年9月，周益秀以采撷公司漳州分公司名义支付企业职工基本养老保险金、失业保险金、基本医疗保险金、生育保险金共6670元。 2018年8月29日，采撷公司发布通知，认为采撷公司漳州分公司从2018年6月20日至2018年8月27日止经公司财务统计其开展业务业绩量为零业绩，经公司股东会研究判定漳州分公司属于业务工作不力，未按照运营协议履行其义务；通知周益秀在2018年9月1日前到采撷公司或书面形式进行原因陈述后，再经股东会决议处理结果。 2018年9月18日，采撷公司发布企业公告，声明采撷公司漳州分公司营业执照作废。 2018年9月19日，采撷公司将漳州分公司负责人由周益秀变更为温国辉，，经营场所由漳州市芗城区小商品城****店变更为漳州市芗城区钟法路**金宝花园**** 另查，2018年10月17日，周益秀前往福建省漳州市佳信公证处，在公证人员和某人员的现场监督下，办理互联网电子证据保全。2018年10月18日，福建省漳州市佳信公证处作出（2018）闽漳佳证民内字第4726号《公证书》，证明本公证书所附的稿件（共160页）系现场操作所得，稿件内容与现场实际情况相符。周益秀向福建省漳州市佳信公证处支付公证费1800元。 2018年10月23日，漳州承信会计师事务所有限责任公司出具漳承会咨询字（2018）第003号《福州市采撷办公用品有限公司采购合同鉴证报告书》。鉴证报告内容为：漳州承信会计师事务所有限责任公司接受周益秀委托，对采撷公司2018年8月3日至2018年9月15日根据23份漳州市政府采购网上超市采购合同而编制的“销售毛利润明细表”进行专项鉴证，该销售毛利润明细表的编制是周益秀的责任，漳州承信会计师事务所有限责任公司的责任是在实施审核鉴证的基础上对该明细表发表鉴证意见，在鉴证过程中，漳州承信会计师事务所有限责任公司根据周益秀提供的合同、合同公证书、对外采购报价单等资料情况，进行了审核、计算、分析等认为必要的鉴证程序。鉴证结果报告如下：根据23份合同编制的“销售毛利润明细表”，进货总金额为340944元，销售总金额（不含税）为474296.12元，毛利润总金额为133352.12元。周益秀向漳州承信会计师事务所有限责任公司支付鉴证服务费5000元。 庭审中，周益秀与采撷公司确认已结算的销售额为51229元，采撷公司按51229元的95%向周益秀支付款项48667元。 综上所述，本院认为，周益秀以采撷公司漳州分公司的名义与采撷公司签订《福州市采撷办公用品有限公司福建省内地区分公司设立和运营协议》。协议虽以采撷公司漳州分公司为乙方，但其内容是采撷公司委托周益秀设立和运营采撷公司漳州分公司，体现的是采撷公司与周益秀之间的承包合同法律关系。周益秀亦以采撷公司漳州分公司负责人的身份在协议上签名，故协议约束的相对方为采撷公司与周益秀。采撷公司、周益秀均为本案适格的诉讼主体。 《福州市采撷办公用品有限公司福建省内地区分公司设立和运营协议》是采撷公司、周益秀的真实意思表示，协议依法有效。协议约定，采撷公司认为周益秀工作不力或周益秀行为有损采撷公司利益或周益秀未按协议书履行其义务时，采撷公司有权收回提供给周益秀手续，并撤销对周益秀的授权。因周益秀在2018年6月20日至2018年8月27日之间业务业绩量为零业务，故采撷公司按约免除周益秀的采撷公司漳州分公司负责人的职务，不违反协议约定。现周益秀诉请解除《福州市采撷办公用品有限公司福建省内地区分公司设立和运营协议》，采撷公司在庭审中表示同意，本院予以准许。 周益秀在本案诉讼中，提交福建省漳州市佳信公证处作出的（2018）闽漳佳证民内字第4726号《公证书》、漳州承信会计师事务所有限责任公司作出的漳承会咨询字（2018）第003号《福州市采撷办公用品有限公司采购合同鉴证报告书》，并以此要求采撷公司赔偿损失133352.12元。本院认为，《公证书》虽载明2018年8月至9月期间，采撷公司在漳州地区确有签订23份《采购合同》。但周益秀在本案诉讼过程中，未能提交上述23份《采购合同》项下采购货物及发送货物的证据，故不能认定上述23份《采购合同》系周益秀具体经办。周益秀无权按《福州市采撷办公用品有限公司福建省内地区分公司设立和运营协议》的约定要求采撷公司向其赔偿23份《采购合同》项下的毛利润损失。故周益秀诉请要求采撷公司赔偿经济损失133352.12元及鉴定费损失5000元、公证费用损失1800元，本院不予支持。 《福州市采撷办公用品有限公司福建省内地区分公司设立和运营协议》约定，周益秀接受采撷公司的委托，负责代为设立漳州分公司，并负责支付设立漳州分公司所需的一切费用；周益秀接受采撷公司的委托，负责漳州分公司设立后一切运营工作，并负责支付漳州分公司运营所需的一切费用。故周益秀在设立、运营采撷公司漳州分公司过程中，所支付的刻印、税控系统等费用，所支付的租金、物业费，所支付的工资、社保费用等，均应由周益秀个人承担。故周益秀诉请要求采撷公司赔偿经营成本损失108765元，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、解除周益秀与福州市采撷办公用品有限公司签订的《福州市采撷办公用品有限公司福建省内地区分公司设立和运营协议》； 二、驳回周益秀其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费5033元，由周益秀负担。本案财产保全费1765元，由周益秀负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  赵 毳 人民陪审员  牟卫民 人民陪审员  傅超真 二〇一九年九月二十七日 法官助理李佳佳 书记员陈丽霞 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 申请执行提示： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。