江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏04民终3190号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司常州中心支公司，住所地常州市晋陵中路590号福缘雅居2号，���一社会信用代码：91320400837178986H。法定代表人：姜宇，该公司总经理。委托诉讼代理人：王锡锋，江苏通江律师事务所律师。委托诉讼代理人：陆军，江苏通江律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：刘天红，男，1984年7月17日生，汉族，溧阳市人，住溧阳市。委托诉讼代理人：姚进，溧阳市经济开发区法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：丁一雷，男，1983年2月25日生，汉族，溧阳市人，住溧阳市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司常州中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人刘天红、丁一雷机动车交通事故责任纠纷一案，不服溧阳市人民法院（2016）苏0481民初529号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：依法撤销原审判决，并改判不承担误工费、被抚养人生活费和鉴定费；一、二审诉讼费用全部由被上诉人承担。事实和理由：1、误工费是伤者因交通事故实际减少的收入，根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人有固定职业的，应当根据其提供的劳动合同、所在单位出具的误工证明、工资单和收入实际减少的证明等予以确定。受害人应提供事故发生前后一年内的银行卡工资发放记录，以证明其实际收入的减少。但是刘天红仅提供了焊接操作证，保险公司认为仅根据操作证无法证明其所从事的行业，更无法证明误工费损失情况，原审法院认定误工费证据不足，应当按照最低工资标准进行计算。2、保险公司认为低等级的伤残不应给付被抚养人生活费。根据相关规定“被抚养人生活费根据抚养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均生活消费支出标准计算”，被抚养人生活费是根据抚养人丧失劳动能力程度进行计算。本案中，刘天红并未提供相关劳动能力丧失的鉴定证明，原审法院简单的根据伤残等级计算被抚养人生活费证据不足。3、原审法院判决由上诉人承担鉴定费不合理。根据《保险法》的规定，保险人对被保险人的保险责任应按照双方保险合同的约定进行处理。上诉人与被上诉人之间的保险合同约定，上诉人不承担鉴定费、诉讼费。刘天红辩称，一审认定的事实清楚、适用法律正确，应维持原判。丁一雷未作答辩。刘天红向一审法院起诉请求：丁一雷、保险公司赔偿医疗费38119.19元、误工费22500元、护理费5460元、营养费600元、住院伙食补助费576元、残疾赔偿金111519元、被抚养人生活费34180.50元、精神损害抚慰金7500元、鉴定费4365元、交通费800元、车辆损失费2000元等合计223920.69元-122000元（交强险）=101920.69元*50%（刘天红责任承担）=50960元，共计应赔偿50960元+122000元=172960元。一审法院认定事实：2014年12月5日7时20分许，刘天红驾驶大运DY110-3K型无号牌普通二轮摩托车沿溧阳市上兴至陶村线由北向南行驶至溧阳市上兴至陶村线与上兴北环路路口处时，与沿北环路由东向西直行的丁一雷驾驶的苏D×××××号小型轿车发生碰撞，事故造成刘天红受伤及两车损坏。2014年12月18日，溧阳市公安局交通巡逻警察大队作出交通事故认定书，认定刘天红和丁一雷均应承担事故的同等责任。丁一雷驾驶的苏D×××××号小型轿车在被告保险公司投保了交强险和第三者责任商业保险，保险期限为2013年12月10日零时至2014年12月9日二十四时止，事故发生在保险期内���刘天红受伤后在溧阳市上兴卫生院治疗后转入溧阳市人民医院住院治疗，经诊断为右锁骨骨折、左额叶脑挫伤、额骨骨折、头皮血肿，住院期间为2014年12月5日至2015年1月1日。2015年12月21日，刘天红入溧阳市人民医院行内固定取出术，2015年12月25日治愈出院，原告支付医疗费38119.19元，包括丁一雷垫付医疗费15000元。2016年1月21日，溧阳法院根据刘天红的申请委托常州市德安医院司法鉴定所对其伤残等级和三期作法医学评定，2016年5月20日该司法鉴定机构作出司法鉴定意见书，确定被鉴定人刘天红因交通事故致脑挫裂伤后综合症，神经功能障碍，其日常活动能力轻度受限构成X（十）级伤残，遗留右肩关节功能障碍构成X（十）级伤残；被鉴定人刘天红受伤后需设置的误工期以150日为宜，护理期以60日为宜，营养期以60日为宜。鉴定费为4365元。另查，原告居住在溧阳市上兴��陶村村委胡家村25号，妻子祝国梅，2009年6月21日，夫妻双方生育女儿刘紫涵，2012年9月16日，生育儿子刘宽。刘天红购买大运DY110-3K型无号牌普通二轮摩托车价款为人民币3300元，事故发生后车辆损坏，经保险公司定损为1200元。一审审理中，刘天红提供特种设备作业人员证、溧阳市永安机械厂证明、用工合同书，溧阳市永安机械厂工商登记信息表，证明原告持有特种设备作业人员证，在溧阳市永安机械厂从事电焊工作，误工费应按行业标准每月4500元计算。保险公司提出对刘天红的伤残结论有异议，根据刘天红第二次住院的出院记录，载明其肩活动可，目前恢复好，精神食欲好，与鉴定情况不一致。医疗费应扣除10%的医保外用药费，刘天红提供的误工证据不充分，误工费标准应按最低工资计算。护理费标准应按每天60元计算。伙食补助费多计算���天，应按31天计算。残疾赔偿金的计算无异议，但对伤残结论持有异议，故不应赔偿。精神损害抚慰金应按责任比例计算后按事故责任承担。即使构成伤残，被扶养人生活费也不应给付，刘天红的计算错误。鉴定费不予承担。刘天红车辆损坏没有定损和修理费票据，只能按保险公司定损确定为1200元。保险公司认可交通费为400元。丁一雷未提出异议。一审法院认为，公民的生命健康权、财产权受法律保护。刘天红因交通事故受伤，依法有权获得赔偿。丁一雷驾驶机动车发生交通事故致原告受伤，依法应承担赔偿责任。丁一雷驾驶的车辆在保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，按照有关法律规定，保险公司应在交强险限额范围内先行予以赔偿，超出交强险责任限额部分，由保险公司在第三者责任商业保险限额内予以理赔。刘天红及丁一雷按事故认定书确定的责任，各承担50%的责任。刘天红主张的医疗费均有病历和正式票据予以证实，按照现有处理交通事故的规定，应扣除10%的医保外用药费为3811.92元，由刘天红和丁一雷各承担50%。刘天红住院31天，住院伙食补助费应为558元。刘天红提供了用工合同书、溧阳市永安机械厂证明及特种设备作业人员证，以证明自己在交通事故发生前在溧阳市永安机械厂从事焊接工作，每月工资为3500元，刘天红主张的误工费标准为每月4500元显然不妥，应予纠正，误工费应为17500元。刘天红主张的护理费因未提供护理人员从事的职业、实际减少收入的相关证明，只能按照2014年度江苏农业在岗职工平均工资每天85元计算。刘天红主张的交通费，根据门诊次数及治疗医院与其居住的距离，保险公司认可交通费为400元，并无不妥，予以确认。法院根据刘天红申请委托常州市德安医院司法鉴定所对其伤残程度及三期所作的司法鉴定，符合法定程序，鉴定意见具有客观公正性和科学性，保险公司没有足够的证据和理由反驳其鉴定意见存在违反法定程序和客观公正性，故保险公司提出的不认可鉴定结论的辩解意见，不予采纳。刘天红根据伤残等级主张残疾赔偿金（其中包含被抚养人生活费）、精神损害抚慰金，符合法律规定，计算的残疾赔偿金（其中包含被抚养人生活费）、精神损害抚慰金数额无误，法院予以确认。刘天红主张的车辆损失费，因未提供相关鉴定机构对车辆损失的鉴定结论，只能按保险公司提供的车辆定损单确定其损失费为1200元。刘天红鉴定其伤残等级的司法鉴定费用属于物质损失赔偿部分，应由保险公司在交强险和第三者责任商业保险范围内予以赔偿。刘天红主张的营养费，丁一雷、保险公司未提出异议，法院予以确认。综上，一审法院确认刘天红因交通事故受伤造成的各项损失为：医疗费38119.19元、住院伙食补助费558元、营养费600元、误工费17500元、护理费5100元、交通费400元、残疾赔偿金142000.50元（含被扶养人生活费30481.50元）、精神损害抚慰金7500元、司法鉴定费4365元、车辆损失费1200元。一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条第二款、第三款、第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决：一、保险公司应于判决生效之日起10日内���偿刘天红医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、司法鉴定费、车辆损失费等合计人民币154271.35元；同时支付丁一雷垫付的医疗费人民币13094.05元。二、驳回刘天红的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1805元，由刘天红负担58元，丁一雷负担482元，保险公司负担1265元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：一、关于误工费。刘天红在一审中提供了用工合同书、溧阳市永安机械厂证明及特种设备作业人员证，以证明自己在交通事故发生前在溧阳市永安机械厂从事焊接工作，每月工资为3500元，发生交通事故后一直在家休息，未能继续上班工作。常州市德安医院司法鉴定所对刘天红受伤后需设置误工期的鉴定意见是150日。一审法院认定误工费的依据充分，本院予以确认。二、关于被抚养人生活费。扶养能力与扶养人劳动能力密切相关，而扶养人劳动能力丧失程度，以死亡或者伤残等级评定或者劳动能力丧失程度鉴定作为依据。本案中，司法鉴定报告已评定刘天红因交通事故所受之伤构成十级伤残，根据该伤残等级评定可以认定刘天红丧失了部分劳动能力，即交通事故所受之伤对刘天红的扶养能力造成了影响。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款规定：“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅���器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”故保险公司的该项上诉理由不能成立。三、关于诉讼费和鉴定费。根据《诉讼费用交纳办法》的规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。上诉人系本案的诉讼当事人，依法需承担相应的民事责任，故一审依法确定其负担相应的诉讼费用并无不当。而鉴定费系刘天红为了查明和确定其因交通事故造成的具体损失所支付的必要的、合理的费用，应由保险人承担。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3610元，由保险公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  朱志贤审 判 员  杨 迪代理审判员  钱 锦二〇一六年十二月九日书 记 员  顾 莉