广西壮族自治区柳州市鱼峰区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0203民初473号 原告广西柳州大都混凝土有限公司，住所地：广西柳州市柳东新区官塘创业园研发中心１号楼８-６号，统一社会信用代码：91450200756548666W。 法定代表人周永专，该公司董事长兼总经理。 委托代理人胡涛，广西佑成律师事务所律师。 委托代理人黄荣亚，广西佑成律师事务所律师。 被告杨威，男，1980年1月30日生，汉族，广西融安县人，住广西柳州市柳**。 被告广西隆丰建筑安装有限公司，住所地：广西柳州市柳东新区水湾路**柳东标准厂房**配套办公楼**，统一社会信用代码：91450200775960357U。 法定代表人韦林森。 被告广西隆丰建筑安装有限公司桂中公司，住所地：广西柳州市东环大道286号兴佳·山水福第2栋1单元4-1号，统一社会信用代码：914502023102658721。 代表人何清荣，该公司经理。 委托代理人计宇敏，该公司员工。 原告广西柳州大都混凝土有限公司（以下简称大都公司）诉被告广西隆丰建筑安装有限公司桂中公司（以下简称隆丰公司桂中公司）、广西隆丰建筑安装有限公司（以下简称隆丰公司）、杨威买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月22日受理后，依法适用普通程序，于2019年8月1日公开开庭进行审理。原告大都公司的委托代理人胡涛、黄荣亚，被告隆丰公司桂中公司的委托代理人计宇敏到庭参加了诉讼。被告隆丰公司、杨威经本院依法公告传唤，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告大都公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告杨威向原告支付商品混凝土货款2427388.48元及逾期付款损失1795450.33元（一期5#6#8#9#楼于2015年12月17日封顶，尚欠款项应于2016年3月17日前付清；二期12#13#楼于2016年12月6日封顶，尚欠款项应于2017年3月6日前付清；砂浆的货款应于2017年9月1日前付清。以上违约金，以尚欠货款为本金分段计算，违约天数在365日以内的，按年利率4.35%的四倍计算，违约天数超过365天的，按年利率4.75%的四倍计算。2017年1月至12月期间所供混凝土产生的货款不再主张违约金）；二、判令被告隆丰公司、被告隆丰公司桂中公司与被告杨威共同承担上述付款责任；三、判令由三被告承担本案诉讼费。 事实与理由：2014年12月12日，被告隆丰公司桂中公司与原告签订《柳州市预拌混凝土购销合同》，约定被告就天翼九龙印象5#、6#、8#、9#楼工程向原告购买预拌混凝土，原告根据被告报送的订货计划供货，每月月底双方按照签收的数量进行结算，每月10日前被告支付上月所欠货款总额的80%，工程主体混凝土结构封顶后28天内付清全部混凝土货款，超过30日无混凝土供应交易视为工程缓建或停建，从停止浇筑混凝土之日起，被告必须在两个月内办理结算并付清所有混凝土货款。2016年3月6日，被告隆丰公司桂中公司与原告就天翼九龙印象12#、13#楼工程的预拌混凝土供应签订补充协议，协议约定按原《柳州市预拌混凝土购销合同》条款执行。2017年2月18日，被告隆丰公司桂中公司又与原告签订《预拌砂浆购销合同》，约定被告就天翼九龙印象12#、13#楼工程向原告购买砂浆，原告根据被告报送的订货计划供货，每月月底双方按照签收的发货单所载明的数量进行结算，被告次月15日前付清上月底所供砂浆货款。并约定被告不按合同约定支付砂浆货款，必须按所欠货款每天向原告支付千分之五的违约金。 上述合同签订后，原告按约向被告供应了商品混凝土和砂浆，并每月就供货情况与被告杨威进行了数量和金额的结算，被告陆续向原告支付了部分货款。2018年4月25日,原告与被告就全部的供货数量和金额、付款情况以及欠款金额予以了汇总结算，确定截至2018年4月23日被告尚欠货款2427388.48元。 2018年4月28日，被告杨威向原告出具《还款承诺书》，确认尚欠原告货款2427388.48元，并承诺于2018年7月30日前付清，以及如未按期支付的，按购销合同承担违约责任。但期限届满后，被告仍未支付尚欠的货款。原告认为，被告购买原告的商品混凝土和砂浆用以其承建的工程项目，但未按照与原告之间的购销合同支付货款，已构成严重违约，应依约承担违约责任。本案工程的实际施工人为被告杨威，其挂靠在被告隆丰公司名下，以隆丰公司名义招揽工程，被告隆丰桂中公司系被告隆丰公司的分公司，本案大部分货款均是由被告杨威支付，两个被告公司为共同的受益人，并且还是被挂靠单位，根据相关法律规定以及司法实践，三被告应当承担共同还款或者是连带还款责任。 被告隆丰公司桂中公司辩称，1、我方是被告隆丰公司的分公司，被告杨威是本案工程的实际承包人，其与隆丰公司是挂靠关系。因为被告隆丰公司基本上不出面管理工程的事项，所以我方才同意杨威拿我公司公章去签订本案合同，但实际上我公司即不是涉案项目的承包人也不是原告所供货物的使用人和收益人。况且，2014年12月12日，被告杨威和原告就本案涉及的货款支付签订了补充协议，被告杨威在补充协议中承诺了付款时间和付款方式，所以理应由被告杨威与被告隆丰公司承担付款责任。2、对于原告以封顶后90日内付清货款为付款起算点无异议，但对原告陈述的封顶时间被告不清楚。此外，对于原告主张的违约金不认可，认为只能按照基准利率，而不是上浮或加倍来计算，由法院判决。 被告隆丰公司、杨威未出庭答辩，亦未向本院提交书面证据材料。 经审理查明，2014年12月12日，被告隆丰公司桂中公司以被告隆丰公司（甲方、需方）名义与原告（乙方、供方）签订《混凝土购销合同》一份，合同约定：由乙方按合同附表一中的单价向甲方供应预拌混凝土，如遇到市场原材料价格变动，双方可重新协商定价；若需方未能按约定支付货款，则逾期支付的货款按300元/m³折算为混凝土数量计算，每逾期一天按合同单价增加2元/m³；由甲方人员按乙方发货单上标明的数量进行签收，作为乙方供应量结算的依据；甲方指定1-2名签收人员，若有变动，甲方必须及时书面通知乙方，否则所造成的损失由甲方负责；甲方指定的结算员为杨威；每月底甲乙双方按签收的数量进行结算一次，每月10日前支付上月所欠货款总额的80%，工程主体混凝土结构封顶后28天内付清全部混凝土货款，工程主体混凝土结构封顶后使用的混凝土按次月付清上月所供货款的方式结算；如超过（含）30天无混凝土供应交易视为工程缓建或停建，从停止浇筑混凝土之日起，甲方必须在两个月内办理结算并付清所有混凝土货款；甲方按签收的数量进行结算，如甲方没有按合同约定办理结算、未在结算单上签字或盖章，则以签收的乙方送货单（发货单）为结算凭证，同时乙方有权停止供货；双方如有违约，违约方应按合同法规定承担违约责任。等等，双方还就其他事项作了约定。被告隆丰公司桂中公司在落款处加盖了其公章，杨威以签约代表身份在落款处签字。当日，双方又签订《补充协议》一份，约定：原合同第八款中的结算及付款方式改为：1、结算及付款方式：每月底结算一次，乙方供应混凝土达到第六层楼面时15日内，甲方支付已供应混凝土货款的70%给乙方，第六层以上的混凝土货款，甲方每6层（15日内）支付货款的70%。钢筋砼主体结构封顶25日天内支付尚欠混凝土货款的80%，90天付清所有混凝土货款。钢筋砼主体结构封顶之后用的砼按次月付清上月货款结算。2016年3月6日，隆丰公司桂中公司又以隆丰公司（甲方）名义与原告（乙方）签订《补充协议》一份，约定甲方承建的天翼九龙印象12#楼、13#楼工程的预拌混凝土由乙方供应，其合同条款按双方签订的上述购销合同条款执行。甲方落款处，仍由隆丰公司桂中公司加盖其公章，杨威作为签约代表签字。2017年2月18日，杨威以隆丰公司（甲方、需方）签约代表名义，与原告（乙方）签订《预拌砂浆购销合同》一份，约定：甲方向乙方购买砂浆，甲方不能按照第五条第2款规定的时间付款，则表中单价按每天增加1元/m³结算，甲方结算员为杨威；每月底结算一次，甲方次月15日前付清上月底所供砂浆货款，超过（含）30天无砂浆供应交易视为工程缓建或停建，从停止砂浆供应之日起，甲方必须在两个月内办理结算并付清所有砂浆货款；双方如有违约，违约方应按《合同法》规定承担违约责任，甲方不按合同约定支付砂浆货款，必须按所欠货款每天向乙方支付5‰的违约金。等等，双方还就其他事项作了约定。合同签订后，原告依约向合同约定的项目供应混凝土及砂石。2018年4月25日，被告隆丰公司桂中公司与原告就供货金额、付款金额及欠款金额形成《结算汇总》，确认截至2018年4月23日，原告供货总金额为14193378.48元，被告已付款金额为11765990元，欠款金额为2427388.48元。杨威亦以签约代表身份在该《结算汇总》上签字。2018年4月28日，杨威又以隆丰公司名义向原告出具《还款承诺书》，言明：根据贵公司与隆丰公司签订的混凝土购销合同以及双方确认的结算表，我公司尚欠贵公司混凝土货款合计2427388.48元，现我公司计划支付的日期和金额如下：2018年7月30日前付清所欠混凝土货款2427388.48元，我公司承诺按照上述计划支付货款给贵公司，否则我公司按原签订的合同违约责任支付违约金，直至付清货款为止。因三被告至今未付清上述货款，原告故诉至本院，引起本案纠纷。在诉讼过程中，原告将其第一项诉请“判令被告杨威向原告支付商品混凝土货款2427388.48元及逾期付款损失134086.25元”变更为“判令被告杨威向原告支付商品混凝土货款2427388.48元及逾期付款损失1795450.33元”，并在庭审中，将其第二项诉请明确为判令被告隆丰公司桂中公司、隆丰公司与被告杨威共同承担付款责任。 另，在诉讼过程中，原告提交了数份《收据》、银行凭证，显示其所收的上述货款14193378.48元，均由杨威或隆丰公司桂中公司、柳州市天翼房地产开发有限责任公司支付；另提交《货款违约金明细表》一份，记录了其分段计算违约金情况，并载明：一期5#6#8#9#楼于2015年12月17日封顶；二期12#、13#于2016年12月6日封顶；提交双方砂浆交易中的最后两次结算表，显示原告最后一次供应砂浆为2017年6月9日。被告隆丰公司桂中公司则提交杨威书写的《声明》一份，载明：本人与大都混凝土公司的经济纠纷与隆丰桂中公司无关。 本院认为，一、关于付款主体。上述《混凝土购销合同》、《预拌砂浆购销合同》的甲方虽都系被告隆丰公司，但其并未在落款处加盖公章，亦未参与履行合同，故隆丰公司并非上述合同的相对方。上述合同均由杨威作为签约代表与原告签订，并在《混凝土购销合同》落款处加盖了被告隆丰公司桂中公司公章，之后，杨威依据该二份合同履行了收货、结算等义务，被告隆丰公司桂中公司以支付货款及在《工程项目结算汇总》表上盖章的方式，确认了杨威接收及结算混凝土、砂浆的行为，故应认定被告隆丰公司桂中公司为上述二份合同的相对方。依据原告提交的结算单、《工程项目结算汇总》，可确认截至2018年4月23日，被告隆丰公司桂中公司尚欠原告货款2427388.48元，此款应由隆丰公司桂中公司承担，但因隆丰公司桂中公司系被告隆丰公司的下属分公司，按照公司法第十四条的规定，分公司的债务由其总公司承担，故本案中原告主张该二被告承担上述付款责任，本院予以支持。因原告未能证实被告杨威的挂靠身份，《还款承诺书》亦非以杨威本人名义出具，故原告主张杨威在本案承担付款责任，无事实、法律依据，本院不予支持。 二、关于原告主张的违约金。依据《混凝土购销合同》的约定，钢筋砼主体结构封顶25天内支付尚欠混凝土货款80%，90天付清所有混凝土货款，钢筋砼主体结构封顶之后用的砼按次月付清上月货款的方式结算；《砂浆购销合同》约定，每月底结算一次，甲方次月15日前付清上月底所供砂浆货款。现原告将混凝土付款时间统一调整为封顶后90天，砂浆货款时间则调整为供货后2个月，视为对自己权利的处分。对于封顶的时间，原告主张一期5#6#8#9#楼于2015年12月17日封顶；二期12#、13#楼于2016年12月6日封顶。相较于原告来说，被告更易于提交封顶资料，现其未提交，本院对原告主张的上述封顶时间予以采纳。故本院确认：混凝土的付款时间分别为：一期5#6#8#9#楼于2015年12月17日封顶后90天即2016年3月17日前支付；二期12#、13#楼于2016年12月6日封顶后90天即2017年3月6日前支付。砂浆的付款时间为2017年6月9日最后一次供货后2个月内即2017年9月1日前付清，本案的付款条件已经成就。另，原告主张在365日以内的，按年利率4.35%的四倍计违约金，违约天数超365日的，按年利率4.75%的四倍计算违约金，未超过合同约定的计算方式，本院予以采纳。则根据原告提供的《工程项目结算汇总》并结合收据、银行付款凭证记载的付款时间，本院分段计算违约金如下：（一）、1、截至2015年12月，原告供货金额为9140457.50元，被告已付款6265990元，尚欠金额为2874467.50元，应于2016年3月17日付款，则至2016年5月3日，违约金计为64403.82元（2874467.50元×4.35%×4倍÷365天×47天）；2、被告于2016年5月3日付款200000元，故至2016年5月27日，违约金计为30598.84元[（2874467.50元-200000元）×4.35%×4倍÷365天×24天]；3、被告于2016年5月27日付款400000元，故至2016年6月20日，违约金计为26022.40元[（2674467.50元-400000元）×4.35%×4倍÷365天×24天]；4、被告于2016年6月20日付款400000元，故至2016年7月8日，违约金计为16084.47元[（2274467.50元-400000元）×4.35%×4倍÷365天×18天]；5、被告于2016年7月8日付款600000元，故至2016年7月28日，违约金计为12151.09元[（1874467.50元-600000元）×4.35%×4倍÷365天×20天]；6、被告于2016年7月28日付款500000元，故至2016年8月17日，违约金计为7383.96元[（1274467.50元-500000元）×4.35%×4倍÷365天×20天]；7、被告于2016年8月17日付款300000元，故至2016年8月31日，违约金计为3166.58元[（774467.50元-300000元）×4.35%×4倍÷365天×14天]；8、被告于2016年8月31日付款300000元，故至2016年10月24日，违约金计为4491.22元[（474467.50元-300000元）×4.35%×4倍÷365天×54天]。综上，截至2016年10月24日，一期5#6#8#9#楼混凝土货款合计产生违约金164302.38元。 （二）、截至2016年12月，原告向二期12#、13#楼合计供货4512047.50元，被告于2016年10月24日付款900000元，扣除上述上一期欠款后尚余725532.50元（900000元-174467.50元），至此，一期的货款本金已付清，二期尚欠货款为3786515元（4512047.50元-725532.50元）。之后，被告又于2017年1月25日付款1000000元，则至2017年3月6日，被告尚欠的货款金额为2786515元（3786515元-1000000元）。此款应于2017年3月6日前付清，而被告于2018年4月23日方付款900000元，则2017年3月7日至2018年4月23日的违约金计为599062.55元（2786515元×4.75%×4倍÷365天×413天）。2018年4月23日之后，上述900000元抵扣原告2017年1月至2017年12月期间所供混凝土货款76903.50元（原告已同意放弃此部分货款产生的违约金）后尚余823096.50元，则2018年4月24日至2018年12月31日违约金计为257557.47元[（2786515元-823096.50元）×4.75%×4倍÷365天×252天）]。 （三）、关于砂浆违约金。原告自2017年3月至2017年6月期间陆续向被告供货合计463969.98元。依据合同约定，被告应于次月15日前付清上月所供砂浆货款，现原告自愿自2017年9月1日起算违约金，则2017年9月1日至2018年12月31日违约金计为117619.57元（463969.98元×4.75%×4倍÷365天×487天）]。 以上违约金合计1138541.97元，此后的违约金，以尚欠货款2427388.48元（463969.98元+2786515元-823096.50元）为本金，按年利率4.75%的四倍，自2019年1月1日计算至被告实际偿清债务之日止。此外，被告隆丰公司、杨威经本院依法公告传唤，逾期未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国合同法》第十四条之规定，判决如下： 一、被告广西隆丰建筑安装有限公司桂中公司、广西隆丰建筑安装有限公司向原告广西柳州大都混凝土有限公司支付尚欠货款人民币2427388.48元并支付截至2018年12月31日的违约金1138541.97元（此后的违约金，以2427388.48元为本金，按年利率4.75%的四倍计算至被告实际偿清之日止）； 二、驳回原告广西柳州大都混凝土有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费人民币40582.71元，保全费5000元，公告费600元，合计人民币46182.71元（原告已预交），由原告广西柳州大都混凝土有限公司负担7187.71元，由被告广西隆丰建筑安装有限公司桂中公司、广西隆丰建筑安装有限公司负担38995元。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长  韦 欣 人民陪审员  廖丹莉 人民陪审员  杨 柳 二〇一九年九月十二日 书 记 员  陈文滔 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国公司法》 第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。