西安市灞桥区人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0111民初983号原告西安市某某木业经销处（以下简称某某木业经销处）。负责人黄某某。委托代理人高某某，男，陕西某某律师事务所律师。委托代理人赵某，男，陕西某某律师事务所律师。被告某某建设集团有限公司（以下简称某某集团公司）。法定代表人楼某某，该公司董事长。委托代理人杜某，男，陕西某某律师事务所律师。被告某某建设集团有限公司第五建设公司（以下简称某某第五公司）。负责人赵某某，该某某第五公司总经理。委托代理人杜某，男，陕西某某律师事务所律师。委托代理人雷向明，男，陕西某某律师事务所律师。原告某某木业经销处与被告某某集团公司、某某第五公司买卖合同纠纷一案，本院于2016年3月14日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告某某木业经销处委托代理人赵某、被告某某集团公司之委托代理人杜某,某某第五公司的委托代理人杜某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告某某木业经销处诉称，2014年10月13日第二被告某某第五公司因西安市灞桥区某某城中村改造工程需要，与被告签订材料采购合同，约定第二被告向原告采购镜面板、方木材料。合同对工程概况、产品名称、规格型号、质量标准、单价结算及支付方式、违约责任等事项做了约定。从2014年9月8日至2015年1月17日，原告共向第二被告供货26批次，总价值1786083.28元，截止2016年3月8日，被告共付款120万元，拖欠586083.28元未付引起诉讼，2016年3月14日原告起诉后，被告又支付货款20万元，货款下余386083.28元未付，起诉后，原告发现2014年10月12日签订补充协议，故现要求1、两被告连带支付原告下余货款386083.28元，2、要求两被告连带支付逾期付款违约金190348.37元（暂时计算到2016年3月10日）及从应付之款之日至实际给付之日的逾期付款违约金，3、诉讼费由两被告承担。被告某某集团公司辩称，本案应适用双方签字盖章的2014年10月13日的《材料采购合同》，而不认可2014年10月12日的《补充协议》，该补充协议仅有陈某某的签字，没有某某公司的盖章，原告未按《材料采购合同》约定供应樟子松材质的方木，供应的是铁杉材质的方木，铁杉的价格比樟子松的价格低60%，近40万元的货款应从总货款中扣除。依据合同约定，经本项目竣工验收合格6个月后在无质量问题前提下无息返还，现该项目主体未完全封顶，不符合竣工验收标准，10%的质保金未到返还时间，综上，某某集团公司已经向原告支付140万元货款，已超过货物的价值，故依法应驳回原告所有诉讼请求，对两被告如何承担责任问题，应依据法律规定处理。被告某某第五公司的答辩意见同被告某某集团公司的辩论意见。经审理查明，2014年9月8日原告某某木业经销处向被告某某第五公司位于西安市灞桥区某某城中村改造（腾业、帝景公司）DK-1标段项目上供木材（镜面板、方木），2014年10月12日原告方代表冯某某与被告方项目负责人陈某某签订了材料采购合同及材料采购合同的补充协议，材料采购合同传回被告某某第五公司盖章，时间落款为2014年10月13日，该材料采购合同约定，需方（甲方）为某某第五公司，供方（乙方）为某某木业经销处。一、工程概况：某某城中村改造（腾业、帝景公司）DK-1标段，地点为：西安市灞桥区纺渭路与灞瑞一路十字交接东北角；二、产品名称、规格、质量标准：镜面板（泰森）1830*915*13，单价66元，2440*1220*12一张为85元；方木（樟子松）4.2*6.2*300，每立方米2260元。质量要求：按国家与行业标准要求，如有质量问题，乙方应在接到甲方通知后7日内无条件更换模板，并承担损失，并在每次供货时提供《产品合格证明》、《质量检测报告》、《产品质量保证书》、《生产许可证》资料；三、产品验收、甲方指定王某某清点数量，检查表面材质，确认货物数量，整体质量和性能测试在产品安装完毕后由建设单位、监理及需方根据国家及工程所在地政府有关标准和规定进行验收。四、产品货款结算及支付方式，货到工地经表面验收合格后，在2015年春节前付货款的50%，2015年春节后六个月付货款的40%，余款10%留作质保金，经甲方竣工验收合格后6个月后在无质量问题前提下无息退还。四、违约责任，甲方逾期支付货款，根据迟延支付货款额按每日万分之三支付乙方违约金，甲方承担违约金责任后，不再承担迟延支付货款的利息责任，甲方无故退货的，甲方应当按照退货总额的万分之三偿付乙方违约金，并承担因此给乙方造成的损失，乙方迟延提供货物的，根据迟延天数按本合同暂定总价款每日万分之三支付甲方违约金，乙方所供货物质量瑕疵的，乙方必须更换合格产品，并承担合同总价款10%的违约责任等等。《材料采购合同》补充协议约定，经甲乙双方协商就（模板、竹胶板、方木、镜面板等）材料采购合同的付款方式协商一致，签订本补充协议：1、按原合同的付款方式每延迟一个月，甲方支付乙方每月2分利息作为补偿给乙方。2、所欠货款期限不得超过2015年8月18日，在2015年8月18日甲方支付累计货款90%，余款10%留作质保金，经甲方主体封顶合格后，六个月后在无质量问题前提下无息退还。3、本补充协议一式贰份，甲方与乙方各持一份，具有同等法律效力，本合同自甲方与乙方签字或盖章后生效。合同约定的方木、镜面板从2014年9月8日供到2015年1月17日共计26批次，货款总值1786083.28元，截止2016年3月15日，被告共付款140万元，下余货款386083.28元未付，后引起诉讼，原告要求两被告连带支付下余货款386083.28元，逾期付款违约金190348.37元（计算至2016年3月10日）及从应付之款之日起到实际给付之日止，诉讼费用由两被告负担。另查，陈某某当庭认可被告任命其为某某城中村改造项目经理，被告给其有授权书，具体权限为对外签订合同、供货、施工、质量把关和主持整个项目工作，材料采购合同及补充协议上的签字均是其本人所签，原告所供的方木及镜面板已全部使用，该工程主体已封顶。上述事实，有原告提交的材料采购合同、补充协议、供货清单、被告提交的材料采购合同、付款清单、损失汇总清单、检验证书及调查笔录、庭审笔录等在卷佐证。本院认为，原告与某某集团公司下属的某某第五公司签订的材料采购合同，是双方当事人真实的意思表示，符合法律规定，依法应确认为有效合同，依据该合同约定，原告分26批向被告某某城中村改造项目施工地供应镜面板、方木总计1786083.28元，该材料被告已全部使用，除被告支付原告140万元以外，下余386083.28元未付构成违约，理应承担民事责任，被告某某第五公司系被告某某集团公司设立的分公司，该分公司不具有法人资格，其民事责任由公司即某某集团公司承担，故原告要求的386083.28元货款应由某某集团公司偿还。原告与项目经理陈某某签订的补充协议，虽显示的时间为2014年10月12日，与主合同（材料采购合同）2014年10月13日差一天，但从该补充协议第三条“本合同自甲方与乙方双方签字或盖章后生效”约定内容及陈某某作为项目经理的授权权限及被告指不出补充协议之前原被告双方还签有其他材料采购合同综合分析，陈某某具有对外签订合同的权利，构成表见代理，该补充协议就是本案材料采购合同的补充协议，依法生效，对双方当事人产生法律效力。原告依据该补充协议约定要求被告支付违约金，依法有据，应于支持。两被告辩称原告所供方木为“铁杉”，不是合同约定的“樟子松”，申请法院取材鉴定，该辩称观点违反《中华人民共和国合同法》第一百五十八条之规定，本院不予采信。故依据《中华人民共和国民法通则》第六十三条、第八十五条、第一百零六条，《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第一百五十八条的规定，判决如下：一、被告某某建设集团有限公司在本判决书生效后十日内支付原告西安市某某木业经销处货款386083.28元、违约金190348.37元及从2016年3月10日起到付款之日止的逾期付款违约金（该违约金比照欠款数额按2分利息标准计算）。二、驳回原告西安市某某木业经销处其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11564元，原告已预交，应由原告负担4300元，被告某某建设公司负担7264元，并连同第一项应付之款一并给付原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于西安市中级人民法院。审 判 长  孙桂枝审 判 员  曹 岚人民陪审员  郑 玲二〇一六年十二月二十三日书 记 员  周 巠