广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1971民初23678号原告：东莞市增艺机械铸造有限公司，住所地：广东省东莞市寮步镇石步村爱业路22号之101，统一社会信用代码：91441900068505419C。法定代表人：陈增武，总经理。委托诉讼代理人：高阳阳，广东展创律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈玉君，女，公司员工。被告：东莞市英豪机械有限公司，住所地：广东省东莞市东坑镇角社新村上埔工业区，统一社会信用代码：91441900668229745W。法定代表人：李豪，总经理。委托诉讼代理人：崔芸庆、张爱玲，广东今久律师事务所律师。原告东莞市增艺机械铸造有限公司诉被告东莞市英豪机械有限公司合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员黎绮玲适用简易程序独任审判，公开开庭进行了审理。原告的法定代表人陈增武、委托诉讼代理人高阳阳、陈玉君，被告的委托诉讼代理人张爱玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付提成141606元；2.判令被告向原告支付违约金300000元；3.判令被告承担本案诉讼费。事实和理由：原、被告于2013年6月21日签订《合作经营协议书》，约定原告负责寻找客源，并以被告名义与客户签订合同。原告提供图纸和模具，被告根据图纸和模具进行生产，被告再按照计算货款的产品重量，以每吨销售单价减除税点后的5%提成给原告。其中有原告向被告下单购买货物，有原告介绍的部分客户是由被告直接交货给客户，部分货物是被告交给原告，再由原告交付客户并由原告直接向被告支付货款。原告购买的货物和直接交付的货物款项已经支付，被告直接交付的货物也收到货款，被告应按照《合作经营协议书》向原告支付提成，但是被告一直拒绝支付，被告应按照《合作经营协议书》第三条规定承担违约责任向原告支付30万元违约金。原告为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法判决。被告答辩称，一、双方签订的《合作经营协议书》中约定的5%提成，仅限于原告以被告名义取得的客户订单，不包括被告自行采购的订单。二、双方已于2015年7月22日结算并终止合作关系前，双方已结清应付原告的货款提成，在此之后，原告未向被告主张过提成。三、双方终止合作时，被告尚未支付货款提成及原告主张的违约金，由于原告逾期付款，违约在先，导致被告产生巨大经济损失，当时双方口头约定，被告在收到该部分货款之后，无需向原告支付提成。四、原告首次向被告主张提成的时间为2018年7月17日，已超过两年的诉讼时效，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明，2013年6月21日原、被告签订《合作经营协议书》，约定：1.协议所指合作项目是指通过原告联系客户取得订单，交由被告组织铸造生产的铸件及其它机械产品。2.原告负责客户拓展工作，并以被告名义和客户签订合同或确认订单，原告负责按照客户的要求制作订单产品所需要的模具，原告负责产品售后质量问题的处理。3.被告按订单要求完成生产任务，协助原告处理订单产品售后质量问题，被告负责产品运输配送、结算、催收货款。4.结算方式以送货单和对账单为准。5.原告指派工作人员以被告业务经理的名义，代表被告与客户联系业务，原告工作人员以被告名义所取得的客户订单，均属于原告为本合作协议提供的合作项目；原告向被告通报联系到的客户订单信息，经被告书面同意后，原告指派工作人员以被告名义与客户签订有关合同。6.被告按与客户结算货款的产品重量，以每吨销售单价减除税点后的5%（具体单价由双方在签订客户订单时双方商定并书面确认）提成付给原告。7.被告应在收到相关款项五日内，向原告支付提成。8.因违约造成损失，违约方应赔偿损失，同时支付违约金30万元。9.双方的合作时间为三年，自双方签字之日起生效。原告主张被告应向其支付提成的货款有两部分，第一部分是原告与被告之间在2013年9月至2015年11月期间交易的货款1245787元，第二部分是原告联系促成客户与被告达成交易的货款1585462.9元，货款均为不含税价，按两部分的货款总额2831249.9元计5%提成为141606元（实为141562.5元）。根据2015年7月22日原告与被告的对账单记载，其中双方2013年12月、2014年6月-2015年2月的交易涉及12个客户的货款合计599856元，已收2个客户的货款合计204369元，有11个客户尚欠货款。原告上述主张的第二部分原告联系促成客户与被告达成交易的货款1585462.9元涉及6个客户，该6个客户与2015年7月22日对账单中涉及的12个客户不同。原告认为是其向被告介绍6个客户后，客户直接向被告下订单，没有签订书面合同，交易时间为2013年6月至2015年7月。2015年10月14日原告向被告出具付款计划，确认截至2015年10月欠被告货款611004元未付（含有11个客户的货款）。2017年8月1日原告的法定代表人向被告出具还款承诺书，确认原告截至2017年8月1日欠被告货款265220元，承诺于2017年8月25日前付清。后被告提起诉讼，要求原告清偿货款及利息，本院于2018年8月28日作出民事判决，判令原告赔偿被告178320元及相应利息。二审对该判决予以维持，二审判决于2019年1月14日生效。原告主张上述生效判决所涉款项尚未完全执行到位。以上事实，有原告提交的《合作经营协议书》、对账汇总金额表、对账单、送货单、提成明细、（2018）粤1971民初13640号民事判决书、付款计划，被告提交的对账单、付款计划、对账汇总金额表、还款承诺书以及本院庭审笔录等附案佐证。本院认为，关于本案的诉讼时效问题。双方签订的《合作经营协议书》合作期限为3年（至2016年6月20日），合作是持续的状态，最后一次对账货款的时间是2016年1月30日，但双方一直未就提成款进行结算，因此被告认为原告的诉请已过诉讼时效，本院不予支持。关于被告是否需要支付原告提成款。首先，双方约定合作项目是指通过原告联系客户取得订单，交由被告组织铸造生产的铸件及其它机械产品，且应由原告指派工作人员以被告名义与客户签订有关合同。原告认为自行与被告进行交易的货款也需要按协议书约定支付提成，没有依据，本院不予支持。其次，原告与被告的对账单证实，双方在2013年12月、2014年6月-2015年2月的交易涉及12个客户的货款合计599856元，该货款应属于被告通过原告联系客户取得订单的交易货款，应计算提成款599856元×5%=29992.8元。被告主张双方口头约定无需支付提成款及提成款已抵扣原告所欠的货款，均无证据证实，本院不予采信。最后原告主张联系促成6个客户与被告达成交易货款1585462.9元，但双方在进行对账时没有涉及该交易货款，原告也无法提供订单、合同、被告的同意书等证据证实该货款是原告联系客户取得的订单，符合协议书中约定的可提成合作项目条件。因此，原告要求对6个客户与被告达成交易的货款1585462.9元进行提成，本院不予支持。原告的法定代表人陈增武在庭审中确认被告支付了提成款4000多元，故被告应支付原告提成款25992.8元（29992.8元-4000元）。关于原告诉请的违约金。双方一直未就提成款进行结算，被告对11个客户的货款仍未全部收取，因此，原告认为被告违约支付提成款，诉请违约金30万元，本院予以驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、限被告东莞市英豪机械有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市增艺机械铸造有限公司支付提成25992.8元；二、驳回原告东莞市增艺机械铸造有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3962.05元、保全费2520元，由原告负担6101.55元，被告负担380.5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  黎绮玲二〇一九年九月二十九日书记员  徐巧琼书记员  尹艳清