湖北省宜昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂05民初84号原告：冯文波，女，1975年10月2日出生，汉族，住宜昌市夷陵区。委托诉讼代理人：殷书月、李见顺，湖北民基律师事务所律师。被告：河南港工置业有限责任公司。住河南省济源市大峪镇财政所院内。统一社会信用代码91414001MA45AROKOY。法定代表人：王利杰，该公司执行董事。委托诉讼代理人：郭德军、刘超，湖北百思特律师事务所律师。被告：南阳宜咖房地产开发有限公司。住所地河南省南阳市社旗县赊店镇御园新区。统一社会信用代码91411327MA3X72E64R。法定代表人：刘恩泽，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭德军、刘超，湖北百思特律师事务所律师。第三人：杜建东，男，1971年7月2日出生，汉族，住河南省济源市。原告冯文波与被告河南港工置业有限责任公司（以下简称河南港工公司）、南阳宜咖房地产开发有限公司（以下简称宜咖房产公司）、第三人杜建东合同纠纷一案，本院于2019年8月12日作出（2019）鄂05民初84号民事裁定，冻结河南港工公司的银行存款1030万元或者查封同等价值的其他财产。本院于2019年7月19日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年9月18日公开开庭对本案进行了审理，并由书记员张鹏炜担任记录。原告冯文波及其委托的诉讼代理人殷书月、李见顺、被告河南港工公司、宜咖房产公司委托的诉讼代理人郭德军、刘超到庭参加诉讼。第三人杜建东经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告冯文波向本院起诉请求：1、解除冯文波与河南港工公司于2018年9月21日签订的《投资合作协议》；2、河南港工公司、宜咖房产公司向冯文波支付收购费用1180万元；3、河南港工公司、宜咖房产公司向冯文波赔偿损失1650万元（暂估金额，具体金额根据土地使用权评估结果确定）；4、本案诉讼费、保全费、保全担保费、鉴定评估费、律师费等相关费用由河南港工公司、宜咖房产公司共同承担。事实及理由：2018年9月21日，冯文波与河南港工公司签订《投资合作协议》，双方就位于河南省南阳市××店镇××（××）××不动产权××、××（××）社旗县不动产权第0000106号、社G国用（2013)第01-42号三宗土地项目投资合作开发事宜达成协议。第一条约定：豫（2018)社旗县不动产权第0000105号土地和豫（2018)社旗县不动产权第0000106号土地的完全产权属于宜珈房产公司，社G国用（2013)第01-42号土地的产权由宜昌市中级人民法院裁定以物抵债给宜珈房产公司30%，宜昌大众小额贷款有限公司（以下简称宜昌大众小贷公司）享有70%两公司共有债权，同时也按此比例共同承担该地块所应承担的债务。第二条约定：前期土地及遗留问题投资总额1.53345亿元，主要用于第一、二、三阶段合作事项支出。第三条约定合作项目分阶段进行：第一阶段以河南港工公司名义完成对宜珈房产公司股权收购，协调好政府相关部门关系；河南港工公司出资5500万元用于收购南阳宜珈公司100%股权和代偿债权，向宜珈房产公司转入500万元，专项用于冯文波解决前期遗留问题。第二阶段冯文波协助河南港工公司完成收购宜珈房产公司股权及代偿债权，并负责协调各方处理好此土地相关遗留工程款、规划调整、农民工工资、社G国用（2013)第01-42号土地70%权益的土地收购等事项，将土地完整产权过户到宜珈房产公司，河南港工公司按进度支付5000万元给南阳宜珈公司；双方约定第二阶段资金使用由河南港工公司授权冯文波全权包干处理，即双方确定所有事项的费用支出包干总额为5000万元，超过该限额部分由冯文波承担，低于该限额部分作为冯文波劳动报酬绩效奖励。第三阶段冯文波完成收购社G国用（2013)第01-42号土地全部权益并过户到宜珈房产公司名下，解决调整规划容积率、修改补签土地出让合同、处理二次征地、土地闲置、涉及当地原始融资等其它或有隐形负债问题；本阶段调规费用，补缴土地合同差价款、二次征地费、土地闲置费、原始融资等其它所有隐形负债全部由冯文波承担。第四阶段进行房地产项目开发。第四条对合作利益分配进行了约定，双方同意该土地项目开发至结束过程中，资金开始回笼后，首先支付第四阶段开发阶段投入资金后，河南港工公司与冯文波均按照7:3进行分配。从《投资合作协议》第二条、第三条关于双方投资额度的约定可以看出，河南港工公司拟出资1.1亿元，其余费用除涉及协议第二条约定的社G国用（2013)第01-42号土地由其承担的费用之外的所有遗留债务（含三宗地原始融投资和其它或有隐形负债）及协调项目顺利进场费用，折价合计为4334.5万元，该费用由冯文波承担。第五条约定冯文波完成土地收购事项后十日内，河南港工公司承诺将宜珈房产公司30%股权无条件无偿转让到冯文波名下；在三宗土地全部开发建设后，河南港工公司督促并承诺宜珈房产公司无偿给予冯文波1000平方米商业房产物业资产，由冯文波自行运作解决相关事宜。协议签订后，河南港工公司实际出资了6000万元，用于合作项目开发。冯文波积极履行协议约定的义务，已经履行了《投资合作协议》约定由其承担的第一阶段至第三阶段的合作开发义务，除第二阶段社G国用（2013)第01-42号土地70%权益需要河南港工公司履行自己的义务协助冯文波进一步推进以便完成收购任务外，协议约定冯文波在第一阶段和第三阶段承担的处理协调事项的义务，冯文波按照约定履行完毕。但河南港工公司拒绝履行约定的在第二阶段按进度支付给宜珈房产公司5000万元土地收购款项的出资义务，并在未告知冯文波的情况下，单方放弃对宜昌大众小贷公司持有的社G国用（2013)第01-42号土地的土地使用权70%份额的收购。为了推卸责任、逃避履行合同义务，河南港工公司将其持有的99%股权于2019年6月3日以低价转让给第三人杜建东，导致《投资合作协议》无法继续履行，合同目的无法实现。冯文波认为，其与河南港工公司之间签订的《投资合作协议》奠定了双方的合作关系基础，协议是双方真实意思表示，合法有效，应当受到法律保护。在冯文波积极履行义务的同时，河南港工公司不仅怠于履行协议约定的出资、协助义务，还单方毁约，并采取转移股权等方式恶意损害冯文波合法利益，导致合同目的无法实现。合作期间，冯文波在河南港工公司未履行出资义务的情况下，为合作的共同利益考虑，垫资1180万元处理了涉案土地工程款、二次征地等诸多遗留问题，调整了涉案土地规划容积率等，使涉案土地具备进场施工条件，并使土地价值大幅增值，河南港工公司与宜咖房产公司应支付冯文波垫付的收购款、人工工资、工作经费、差旅费等各项费用总计1180万元；同时，因河南港工公司单方毁约，导致合同目的无法实现，冯文波基于合作协议对涉案土地、股权、房地产开发项目收益、房地产项目商业物业等可取得的合作收益无法实现，冯文波因此遭受巨大的经济损失，河南港工公司、宜咖房产公司、杜建东应当对冯文波遭受的经济损失承担赔偿责任。河南港工公司答辩称：1、本案所涉的位于河南省南阳市××店镇××（××）社旗县不动产权第0000105号、0000106号及社G国用（2013)第01-42号三块土地的使用权（以下分别简称105号地、106号地、42号地）原系河南鑫卓置业有限公司所有，冯文波系该公司项目经理。后因该公司下欠湖北楚星化工股份有限公司（以下简称楚星公司）和宜昌大众小贷公司债务，经过诉讼后，法院在执行阶段，将105号地、106号地二块土地使用权及42号土地30%土地使用权裁定给楚星公司所有，另70％裁定归宜昌大众小贷公司所有。楚星公司全资成立了宜珈房产公司，将上述土地使用权登记至该公司名下。2018年，楚星公司欲转让宜珈房产公司全部股权。河南港工公司通过他人介绍获知该信息后，派人和楚星公司进行了接触和协商，并经实地考察，发现其他二块地很偏僻，只有G国用（2013)第01-42号土地是临湖的，若不取得该地块，该项目没有商业开发价值，而该地块70%使用权是宜昌大众小贷公司的，基于此原因，河南港工公司不准备受让楚星公司股权。此时冯文波出面承诺其可从宜昌大众小贷公司手中收购到该70%土地使用权。2018年9月21日，河南港工公司与楚星公司签订了股权转让协议，受让了该公司在宜珈房产公司100%股权。同日，河南港工公司与冯文波签订了《投资合作协议》，委托冯文波向宜昌大众小贷公司收购其持有的70%土地使用权。若收购成功，冯文波就投资承担调整土地规划费用、补缴土地合同差价款、二次征地费用、土地闲置费用和土地上所附的隐形债务（超过5000万元）。在冯文波完成投资将该土地使用权全部登记至宜珈房产公司名下后，河南港工公司将宜珈房产公司30%股权过户给冯文波作为其投资占股，然后河南港工公司负责融资对该项目进行房地产开发。协议签订后，河南港工公司向楚星公司支付了股权转让价款，取得了宜珈房产公司100%股权，但冯文波未能在约定2018年12月31日前与宜昌大众小贷公司达成收购其70%土地使用权的合意。且在2018年12月28日，宜昌大众小贷公司向社旗县法院提起诉讼，要求和河南港工公司分割G国用（2013)第01-42号地块土地使用权，明确表示不会将该70%土地使用权转让给河南港工公司。到此，河南港工公司委托冯文波的收购行为失败。2、双方之间的法律关系。一是河南港工公司收购楚星公司股权一事上，冯文波只是提供了楚星公司欲转让股权的信息。河南港工公司与楚星公司完成股权转让是两家公司之间的一个独立的商业行为，冯文波在这件事上既不是河南港工公司的委托人，也不是河南港工公司的合作方。二是冯文波与河南港工公司之间的合作投资关系是从河南港工公司与楚星公司之间的股权转让协议签订以后才开始。虽然双方签订《投资合作协议》与《承债式股权转让协议》是同一天，对双方来说，河南港工公司受让取得宜珈房产公司100%的股权（即实际上拥有对105号地、106号地和42号地30%的利益）是双方合作的基础，也是双方合作的起始点。三是冯文波的义务：A、非资金投入代表宜珈房产公司收购42号地70%土地使用权并完成过户、处理土地遗留工程款、调整规划容积率、修改补签土地出让合同、农名工工资、二次征地、土地闲置、涉及当地原始融资等其他或有隐形债务等。B、可能存在的资金投入：收购42号地70%土地使用权、调规费用、二次征地费、土地闲置费、原始融资等其他所有隐形债务超过5000万元部分。3、本案《投资合作协议》已经解除。因冯文波未在约定的时间内完成约定的事项，河南港工公司已经依法行使了合同解除权。4、河南港工公司在履行合同过程中不存在违约行为。一是冯文波认为其无法完成42号土地的收购，是因为河南港工公司未履行出资义务没有事实依据。《投资合作协议》约定，甲方在收购中承担5000万元的费用，该费用由河南港工公司按进度支付给宜珈房产公司。冯文波至始至终未能与宜昌大众小额贷款有限公司谈妥42号地70%土地使用权的收购事宜，冯文波及宜珈房产公司均未向河南港工公司提出支付款项的申请。至于冯文波在《南阳宜珈房地产开发有限公司项目进展情况汇报》中提到的“让刘总准备不超过两百万元的资金到宜珈税款账户，以便扣划过户所需税费”，尚且不论冯文波没有证据证明其提出过该项付款请求，即使提出过，河南港工公司也有权利审查付款的合理性和关联性，其付款请求也是解决宜珈房产公司已经拥有的30%土地使用权的过户问题，与收购剩余的70%土地使用权无关，河南港工公司当然有权拒绝。二是河南港工公司转让持有的宜珈房产公司99%的股权是基于商业判断的独立民事法律行为，不构成违约。5、冯文波诉称其为合作事宜垫付1180万元，其应举证证明该款项已实际支出与合作事宜的关联性和必要性。截至目前，河南港工公司未收到冯文波为合作项目实际支出的任何证据材料。且河南港工公司已于2018年10月12日支付给冯文波500万元，其保留向冯文波进行追偿。6、105号地、106号地以及30%42号土地使用权是否增值以及增值部分的权益，与冯文波无关，其不能享有该权益。综上，冯文波未按照《投资合作协议》约定的时间完成42号地70%土地使用权的收购工作，构成违约，是导致本案双方的合作事宜无法开展的根本原因。冯文波的诉请没有事实和法律依据，请求人民法院依法驳回其诉讼请求。宜咖房产公司答辩称：宜咖房产公司不是案涉合同的相对人，导致冯文波与河南港工公司不能继续履行合同的原因是冯文波未能全面履行合同义务。因此，冯文波要求宜咖房产公司连带承担赔偿责任无事实及法律依据。杜建东既未到庭参加诉讼，也未向本院提交书面答辩状。原告冯文波与被告河南港工公司、宜咖房产公司及第三人杜建东绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定事实如下：1、2018年9月21日，湖北楚星化工股份有限公司（甲方）与河南港工公司（乙方）签订《承债式股权转让协议》，约定：转让标的为甲方将持有宜咖房产公司100%的股权以及由该股权而派生的所有权益，包括但不限于未分配利润及股东各项财产权、表决权、人事权、知情权以及其他权益；乙方受让股权后，即拥有宜咖房产公司全部资产（含在建项目），并承担宜咖房产公司的全部负债。转让金额为500万元，甲方收款账户如下，户名湖北楚星化工股份有限公司，账号17×××58，开户银行为农业银行宜都分行枝城支行。转让方式为甲方通过变更宜咖房产公司股东形式向乙方转让甲方持有的宜咖房产公司100%股权。转让价款及转让款的支付条件、期限和方式。一、本协议签订之日起生效。本协议生效之日起五个工作日内，乙方先支付500万元给甲方，待甲方向工商管理部门提交股权过户申请资料受理当日，再支付5000万元的债权代偿款。二、本协议生效且甲方收到500万元后五个工作日内，甲方应向社旗工商管理部门申请将宜咖房产公司股东变更为乙方或乙方指定公司，同时申请将宜咖房产公司的法定代表人、董监高、财务及相关人员变更为乙方指定人员。三、本协议生效且甲方收到全部5500万元款项当日，甲方应将宜咖房产公司国有土地使用权证、宜咖房产公司行政公章、财务章等重要章证移交给乙方并办理交接手续。宜咖房产公司行政章、财务章、银行账户印鉴作废，乙方重新刻制新章，甲方对老章负责，乙方对新章负责。四、除法律规定或本协议另有约定外，甲乙均不得以任何理由主张本协议条款无效、解除或撤销。同时，双方对保证、违约责任、特别约定等条款进行了约定。2、2018年9月21日，河南港工公司致湖北楚星化工股份有限公司《委托付款函》，内容为：根据本公司与贵公司于2018年9月21日签订的《承债式股权转让协议》，本公司应向贵公司支付协议项下款项。现本公司委托豫港（济源）焦化集团有限公司代为支付上述款项，并请贵公司向本公司开具收据，受托付款方的付款行为视为本公司的付款行为，由此产生的责任与风险由本公司与受托付款人自行承担。2018年9月21日，豫港（济源）焦化集团有限公司通过中国农业银行股份有限公司济源分行向湖北楚星化工股份有限公司支付500万元。2018年9月30日，湖北楚星化工股份有限公司向河南港工公司出具了500万元的收据。3、2018年9月21日，河南港工公司与冯文波签订一份《投资合作协议》，约定：双方合作开发位于第一阶段：收购宜珈房产公司股权，协调好政府相关部门关系。本协议签订后，甲方向指定账户转入资金5500万元用于收购宜珈房产公司100%股权和代偿债权（详见《承债式股权转让协议》)；同时甲方向宜珈房产公司账户转入资金500万元,专项用于乙方解决前期遗留问题。乙方应积极配合，必要情况下甲方授权乙方全权协调处理。(二）第二阶段：协调政府相关部门了解调整土地开发规划、修改出让合同等可行性，经甲方认可后，乙方协助甲方完成收购宜珈房产公司股权及代偿债权，同时，乙方负责协调各方处理好此土地相关遗留工程款、规划调整、农民工工资、社G国用（2013)01-42号土地70%权益收购土地收购等事项，将土地完整产权过户到宜咖房产公司，经甲乙双方确认，上述事项费用总金额为5000万元，由甲方按进度支付给宜咖房产公司。（1）宜珈房产公司股权收购主体由甲方确定后，由该收购主体持有100%股权。（2）上述事项及资金使用由甲方授权乙方全权包干处理。即：甲乙双方确定上述所有事项的费用支出包干总额为5000万元，超过该限额部分由乙方承担，低于该限额部分作为乙方劳动报酬绩效奖励。(三）第三阶段：2108年12月31日前乙方完成收购社G国用（2013)01-42号土地使用权的全部权益并过户到宜珈房产公司名下，2019年4月1日前乙方解决调整规划容积率，修改补签土地出让合同，处理二次征地、土地闲置、涉及当地原始融资等其它或有隐形负债问题，确保甲方不受他方干扰，顺利进场开发。若2019年4月1日前未完成土地规划调整，则从2019年4月1曰起计算甲方资金占用费。调规费用，补缴土地合同差价款，二次征地费，土地闲置费，原始融资等其它所有隐形负债全部由乙方承担，确保宜咖房产公司顺利进地开发。(四）第四阶段：房地产项目开发。（1）乙方将社G国用（2013)01-42号土地全部权益并过户到宜珈房产公司名下完成后十日内（以办理新的土地使用权证书日期为基准日），甲方或其指定的收购主体应将宜珈房产公司30%股权无条件无偿转让给乙方或其指定方持有。（2）该阶段合作所需资金由甲方根据项目进程需要全部负责运筹提供，提供方式可另行商议，乙方全力配合。合作利益分配。该土地项目开发至结束过程中，资金开始回笼后，首先支付第四阶段开发阶段投入资金，之后甲、乙双方均按7:3进行分配。承诺与保证。甲方的承诺和保证：甲方承诺如期支付本协议所约定的全部款项，并重点负责公司方案设计、工程建设、销售管理、财务管理等事项。乙方完成土地收购事项后，甲方承诺十个工作日内将宜珈房产公司30%股份无条件无偿转让到乙方或其指定方名下。甲方按照本协议约定完成上述三宗土地的全部开发建设后，承诺并督促宜珈房产公司无偿给予乙方或其指定方1000㎡商业房产物业资产，由乙方自行运作解决相关事宜。乙方的承诺和保证：乙方承诺依法合规、恪尽职守协助公司经营管理，并重点负责历史遗留问题处理、各方面关系协调等事宜。乙方承诺妥善处理全部在建工程纠纷、土地调规、二次征地补偿、42号土地权益收回等历史遗留问题，保证工程项目不受历史遗留问题干扰，但非历史遗留问题除外。甲乙双方共同承诺：鉴于历史遗留事项的复杂性、艰巨性、不可预知性，甲乙双方应坚持平等互谅、顾全大局，相互协作的原则，在评估不损害双方根本利益、不带来潜在巨大风险前提下，双方可在时间节点、资金安排问题上协商妥善的处理方式。若任何一方未完成承诺事项或虚假承诺，给宜珈房产公司造成损失的尚未达成解决方案的，双方承诺对损失部分采取减持股份、冲减分红等方式予损失方进行补偿。合同生效条件：(一）同经各方正式签署之日起生效。（二）除法律规定或本协议另有约定外，甲、乙方均不得以任何理由主张本协议条款无效、解除或撤销。违约责任：(一）甲、乙双方均需全面履行本合同约定的内容，任何一方不履行本合同的约定或其附属、补充条款的约定，均视为该方对另一方的违约，遵守合同的一方有权向违约方主张违约金及损失。（二)遵守合同一方在追究违约一方违约责任的前提下，仍可要求继续履行本合同或终止合同的履行。（三）因政策、法规等不可抗因素导致本合同无法继续执行的，双方均免除违约责任，后续事项由双方共同协商处理。合同的变更与终止：(一）本合同双方当事人协商一致并签订书面补充协议方可对本合同进变更或充。(二）双方同意，出现以下任何情况本合同即告终止。（1）甲、乙双方依本合同所应履行的义务已全部履行完毕，且依本合同所享有的权利已完全实现。（2）经甲、乙双方协商同意或出现合同约定的单方解除事由可解除本合同。（3）本合同所约定的股权转让事宜因其他原因未取得相关主管机关批准。（4）本合同的权利义务终止后，当事人应遵循诚实、信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。河南省××××店镇第一阶段：收购宜珈房产公司股权，协调好政府相关部门关系。本协议签订后，甲方向指定账户转入资金5500万元用于收购宜珈房产公司100%股权和代偿债权（详见《承债式股权转让协议》)；同时甲方向宜珈房产公司账户转入资金500万元,专项用于乙方解决前期遗留问题。乙方应积极配合，必要情况下甲方授权乙方全权协调处理。(二）第二阶段：协调政府相关部门了解调整土地开发规划、修改出让合同等可行性，经甲方认可后，乙方协助甲方完成收购宜珈房产公司股权及代偿债权，同时，乙方负责协调各方处理好此土地相关遗留工程款、规划调整、农民工工资、社G国用（2013)01-42号土地70%权益收购土地收购等事项，将土地完整产权过户到宜咖房产公司，经甲乙双方确认，上述事项费用总金额为5000万元，由甲方按进度支付给宜咖房产公司。（1）宜珈房产公司股权收购主体由甲方确定后，由该收购主体持有100%股权。（2）上述事项及资金使用由甲方授权乙方全权包干处理。即：甲乙双方确定上述所有事项的费用支出包干总额为5000万元，超过该限额部分由乙方承担，低于该限额部分作为乙方劳动报酬绩效奖励。(三）第三阶段：2108年12月31日前乙方完成收购社G国用（2013)01-42号土地使用权的全部权益并过户到宜珈房产公司名下，2019年4月1日前乙方解决调整规划容积率，修改补签土地出让合同，处理二次征地、土地闲置、涉及当地原始融资等其它或有隐形负债问题，确保甲方不受他方干扰，顺利进场开发。若2019年4月1日前未完成土地规划调整，则从2019年4月1曰起计算甲方资金占用费。调规费用，补缴土地合同差价款，二次征地费，土地闲置费，原始融资等其它所有隐形负债全部由乙方承担，确保宜咖房产公司顺利进地开发。(四）第四阶段：房地产项目开发。（1）乙方将社G国用（2013)01-42号土地全部权益并过户到宜珈房产公司名下完成后十日内（以办理新的土地使用权证书日期为基准日），甲方或其指定的收购主体应将宜珈房产公司30%股权无条件无偿转让给乙方或其指定方持有。（2）该阶段合作所需资金由甲方根据项目进程需要全部负责运筹提供，提供方式可另行商议，乙方全力配合。合作利益分配。该土地项目开发至结束过程中，资金开始回笼后，首先支付第四阶段开发阶段投入资金，之后甲、乙双方均按7:3进行分配。承诺与保证。甲方的承诺和保证：甲方承诺如期支付本协议所约定的全部款项，并重点负责公司方案设计、工程建设、销售管理、财务管理等事项。乙方完成土地收购事项后，甲方承诺十个工作日内将宜珈房产公司30%股份无条件无偿转让到乙方或其指定方名下。甲方按照本协议约定完成上述三宗土地的全部开发建设后，承诺并督促宜珈房产公司无偿给予乙方或其指定方1000㎡商业房产物业资产，由乙方自行运作解决相关事宜。乙方的承诺和保证：乙方承诺依法合规、恪尽职守协助公司经营管理，并重点负责历史遗留问题处理、各方面关系协调等事宜。乙方承诺妥善处理全部在建工程纠纷、土地调规、二次征地补偿、42号土地权益收回等历史遗留问题，保证工程项目不受历史遗留问题干扰，但非历史遗留问题除外。甲乙双方共同承诺：鉴于历史遗留事项的复杂性、艰巨性、不可预知性，甲乙双方应坚持平等互谅、顾全大局，相互协作的原则，在评估不损害双方根本利益、不带来潜在巨大风险前提下，双方可在时间节点、资金安排问题上协商妥善的处理方式。若任何一方未完成承诺事项或虚假承诺，给宜珈房产公司造成损失的尚未达成解决方案的，双方承诺对损失部分采取减持股份、冲减分红等方式予损失方进行补偿。合同生效条件：(一）同经各方正式签署之日起生效。（二）除法律规定或本协议另有约定外，甲、乙方均不得以任何理由主张本协议条款无效、解除或撤销。违约责任：(一）甲、乙双方均需全面履行本合同约定的内容，任何一方不履行本合同的约定或其附属、补充条款的约定，均视为该方对另一方的违约，遵守合同的一方有权向违约方主张违约金及损失。（二)遵守合同一方在追究违约一方违约责任的前提下，仍可要求继续履行本合同或终止合同的履行。（三）因政策、法规等不可抗因素导致本合同无法继续执行的，双方均免除违约责任，后续事项由双方共同协商处理。合同的变更与终止：(一）本合同双方当事人协商一致并签订书面补充协议方可对本合同进变更或充。(二）双方同意，出现以下任何情况本合同即告终止。（1）甲、乙双方依本合同所应履行的义务已全部履行完毕，且依本合同所享有的权利已完全实现。（2）经甲、乙双方协商同意或出现合同约定的单方解除事由可解除本合同。（3）本合同所约定的股权转让事宜因其他原因未取得相关主管机关批准。（4）本合同的权利义务终止后，当事人应遵循诚实、信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。的土地，具体情况分别如下：(一）豫（2018)社旗县不动产权第0000105号，土地出让合同编号为411327-CR-2013-0052-5027,土地面积48492.67㎡,折合72.74亩，用途为商服住宅，现完全产权属于宜珈房产公司。(二）豫（2018)社旗不动产权第0000106号，土地出让合同编号为411327-CR-2013-0069-8120,土地面积48162.73㎡，折合72.24亩，用途为商服住宅，现完全产权属宜珈房产公司。(三）社G国用（2013)第01-42号，土地出让合同编号411327-CR-2013-0053-5036，土地面积49281.47㎡，折合73.92亩，用途为商服住宅，现该产权由宜昌中级人民法院裁定以物抵债给宜珈房产公司30%，宜昌大众小额贷款有限公司享有70%两公司共有债权，同时也按此比例共同承担该地块所应承担的债务。项目总投资金额由两部分构成：第一部分：前期土地及遗留问题投资总额1.53345亿元，主要用于第一、二、三阶段合作事项支出。第二部分：后期顼目开发资金由甲方负责全部运筹解决，乙方全力配合，主要用于项目开发实施及运营费用。合作方式及内容。甲乙双方合作按照分阶段合作，重点突出，渐次推进的方式进行。就四个阶段的合作事项及相应的责任和义务明确如下：(一）第一阶段：收购宜珈房产公司股权，协调好政府相关部门关系。本协议签订后，甲方向指定账户转入资金5500万元用于收购宜珈房产公司100%股权和代偿债权（详见《承债式股权转让协议》)；同时甲方向宜珈房产公司账户转入资金500万元,专项用于乙方解决前期遗留问题。乙方应积极配合，必要情况下甲方授权乙方全权协调处理。(二）第二阶段：协调政府相关部门了解调整土地开发规划、修改出让合同等可行性，经甲方认可后，乙方协助甲方完成收购宜珈房产公司股权及代偿债权，同时，乙方负责协调各方处理好此土地相关遗留工程款、规划调整、农民工工资、社G国用（2013)01-42号土地70%权益收购土地收购等事项，将土地完整产权过户到宜咖房产公司，经甲乙双方确认，上述事项费用总金额为5000万元，由甲方按进度支付给宜咖房产公司。（1）宜珈房产公司股权收购主体由甲方确定后，由该收购主体持有100%股权。（2）上述事项及资金使用由甲方授权乙方全权包干处理。即：甲乙双方确定上述所有事项的费用支出包干总额为5000万元，超过该限额部分由乙方承担，低于该限额部分作为乙方劳动报酬绩效奖励。(三）第三阶段：2108年12月31日前乙方完成收购社G国用（2013)01-42号土地使用权的全部权益并过户到宜珈房产公司名下，2019年4月1日前乙方解决调整规划容积率，修改补签土地出让合同，处理二次征地、土地闲置、涉及当地原始融资等其它或有隐形负债问题，确保甲方不受他方干扰，顺利进场开发。若2019年4月1日前未完成土地规划调整，则从2019年4月1曰起计算甲方资金占用费。调规费用，补缴土地合同差价款，二次征地费，土地闲置费，原始融资等其它所有隐形负债全部由乙方承担，确保宜咖房产公司顺利进地开发。(四）第四阶段：房地产项目开发。（1）乙方将社G国用（2013)01-42号土地全部权益并过户到宜珈房产公司名下完成后十日内（以办理新的土地使用权证书日期为基准日），甲方或其指定的收购主体应将宜珈房产公司30%股权无条件无偿转让给乙方或其指定方持有。（2）该阶段合作所需资金由甲方根据项目进程需要全部负责运筹提供，提供方式可另行商议，乙方全力配合。合作利益分配。该土地项目开发至结束过程中，资金开始回笼后，首先支付第四阶段开发阶段投入资金，之后甲、乙双方均按7:3进行分配。承诺与保证。甲方的承诺和保证：甲方承诺如期支付本协议所约定的全部款项，并重点负责公司方案设计、工程建设、销售管理、财务管理等事项。乙方完成土地收购事项后，甲方承诺十个工作日内将宜珈房产公司30%股份无条件无偿转让到乙方或其指定方名下。甲方按照本协议约定完成上述三宗土地的全部开发建设后，承诺并督促宜珈房产公司无偿给予乙方或其指定方1000㎡商业房产物业资产，由乙方自行运作解决相关事宜。乙方的承诺和保证：乙方承诺依法合规、恪尽职守协助公司经营管理，并重点负责历史遗留问题处理、各方面关系协调等事宜。乙方承诺妥善处理全部在建工程纠纷、土地调规、二次征地补偿、42号土地权益收回等历史遗留问题，保证工程项目不受历史遗留问题干扰，但非历史遗留问题除外。甲乙双方共同承诺：鉴于历史遗留事项的复杂性、艰巨性、不可预知性，甲乙双方应坚持平等互谅、顾全大局，相互协作的原则，在评估不损害双方根本利益、不带来潜在巨大风险前提下，双方可在时间节点、资金安排问题上协商妥善的处理方式。若任何一方未完成承诺事项或虚假承诺，给宜珈房产公司造成损失的尚未达成解决方案的，双方承诺对损失部分采取减持股份、冲减分红等方式予损失方进行补偿。合同生效条件：(一）同经各方正式签署之日起生效。（二）除法律规定或本协议另有约定外，甲、乙方均不得以任何理由主张本协议条款无效、解除或撤销。违约责任：(一）甲、乙双方均需全面履行本合同约定的内容，任何一方不履行本合同的约定或其附属、补充条款的约定，均视为该方对另一方的违约，遵守合同的一方有权向违约方主张违约金及损失。（二)遵守合同一方在追究违约一方违约责任的前提下，仍可要求继续履行本合同或终止合同的履行。（三）因政策、法规等不可抗因素导致本合同无法继续执行的，双方均免除违约责任，后续事项由双方共同协商处理。合同的变更与终止：(一）本合同双方当事人协商一致并签订书面补充协议方可对本合同进变更或充。(二）双方同意，出现以下任何情况本合同即告终止。（1）甲、乙双方依本合同所应履行的义务已全部履行完毕，且依本合同所享有的权利已完全实现。（2）经甲、乙双方协商同意或出现合同约定的单方解除事由可解除本合同。（3）本合同所约定的股权转让事宜因其他原因未取得相关主管机关批准。（4）本合同的权利义务终止后，当事人应遵循诚实、信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。4、2018年10月10日，宜咖房产公司向冯文波出具《授权委托书》，内容为：兹委托冯文波全权代理本公司办理社旗项目：社G国用（2014）第01-31号、社G国用（2013）第01-42号、社G国用（2013）第01-43号三宗土地遗留问题的处理事宜。本委托书的委托期限为自本委托书出具之日至2018年12月31日。5、2017年4月27日，本院作出（2015）鄂宜昌中执字第00194号之三执行裁定书，裁定：一、将被执行人河南鑫卓置业有限公司享有的坐落在河南省社旗县城郊乡南滨路西侧的土地使用权【社G国用（2013）第01-42号，面积49281.47㎡】及其地上建筑物交付申请执行人宜昌大众小贷公司、宜咖房产公司抵偿债务3400万元（其中抵偿宜昌市大众小额贷款有限公司2404.4949万元、宜咖房产公司995.5051万元）。二、申请执行人宜昌大众小贷公司、宜咖房产公司可持本裁定到有关管理机关办理相关产权过户登记手续。2016年10月18日，湖北省远安县人民法院作出（2015）鄂远安执字第378号之三执行裁定书，裁定：一、将被执行人河南鑫卓置业有限公司享有的坐落在河南省社旗县城郊乡嵩山路南侧【土地使用权证号为社G国用（2013）第01-043号，面积48492.67㎡；社G国用（2013）第01-031号，面积48162.73㎡】两宗土地作价6610.58万元抵偿给申请人宜咖房产公司所有，宜咖房产公司可持本裁定到相关部门办理土地过户手续。二、解除对被执行人河南鑫卓置业有限公司名下位于社旗县城郊乡嵩山路南侧【社G国用（2013）第01-043号，面积48492.67㎡；社G国用（2013）第01-031号，面积48162.73㎡】两宗土地的查封。2018年7月30日，社旗县不动产登记服务中心作出《关于社G国用（2013）第01-42号土地过户情况的回复函》，证实截止目前未按过多安县人民法院2018年6月4日《催办函》办理G国用（2013）第01-42号土地过户的原因，一是此宗地属于宜昌大众小额贷款有限公司、宜咖房产公司双方共有，二是至今只有宜咖房产公司向其提交了过户申请，而宜昌大众小额贷款有限公司一直未向其提交过户申请，但因双方均未提供过户登记所需要的材料。因此，至今未办理过户登记。2019年5月10日，社旗县不动产登记服务中心出具《关于社G国用（2013）第01-42号土地过户登记情况的说明》，内容为：根据（2015）宜昌中执字第00194号二、之三民事裁定书，并经社旗县国土资源局网上公告期满，由宜咖房产公司全权授权委托人冯文波申请对社G国用（2013）第01-42号土地过户。我中心同意依法办理，并已于2018年11月1日、2018年12月25日数次通知宜咖房产公司办理税款清缴、土地勘察探界后，到本中心办理土地过户手续。2018年12月28日，宜昌大众小贷公司向社旗县人民法院起诉，请求：1、宜咖房产公司协助办理社G国用（2013）第01-42号土地使用权变更登记手续；2、对双方共有的社G国用（2013）第01-42号土地使用权按照70%：30%的比例进行分割；3、由宜咖房产公司承担案件受理费。2019年1月16日，社旗县人民法院向宜咖房产公司送达《应诉通知书》，截止目前本案尚在审理之中。6、合同签订后，虽然冯文波履行了部分合同义务，但因冯文波未完成社G国用（2013）第01-42号70%土地使用权过户。为此，河南港工公司向冯文波送达《履行合同催告函》，要求冯文波在收到本函之日起10日内（即2019年1月11日前）完成社G国用（2013）第01-42号土地使用权的过户手续。若冯文波在催告期满仍未解决此事，届时双方所签订的《投资合作协议》解除。截止目前，冯文波仍未完成社G国用（2013）第01-42号70%土地使用权的过户手续。2018年12月28日，冯文波对河南港工公司进行了回复。其主要内容为：冯文波已完成合同约定的第一阶段义务，其正在积极履行合同第二、三阶段的义务，但经多次协调，有关社G国用（2013）第01-42号70%土地使用权的收购尚未取得进展。为此，冯文波提出了三条建议：一是基于以上实际情况，作为此项目解决前期遗留问题的委托人，深感抱欠和内疚，恳请王总、刘总和贵公司各位给予支持。二是若贵方对其工作不够满意不用其再参与，根据《投资合作协议》第五条第（三）项约定，在评估不损害双方根本利益、不带来潜在风险前提下，请贵方与其一并协商解决后续问题。三是若继续由其协助负责，冯文波将争取在尽可能短的时间内收回社G国用（2013）第01-42号70%的土地使用权。7、冯文波诉称，包括本次诉讼支付的案件受理费及律师费在内，其为履行《投资合作协议》共支付了215万元。同时，冯文波制作的《支付费用明细表》及提交的相应证据证实，冯文波在2015年至2019年期间共支付费用1861.573011万元（含车辆费720662.82元、招待费289574.66元、工资5610000元、通讯费14957.75元、差旅费73736.83元、社保费85766.44元、其他费用11821031.61元），但冯文波对工资5610000元、社保费85766.44元及其他费用11821031.61元并未提交相应证据证实。8、2019年5月25日，河南港工公司召开股东大会并通过以下决议：（1）河南港工公司将持有宜咖房产公司99%的股权转让给杜建东，作价495万元，杜建东同意受让该股权；（2）聘请刘霄担任宜咖房产公司的执行董事、总经理，为公司法定代表人；（3）选举杜建东担任宜咖房产公司监事；（4）王利杰不再担任宜咖房产公司的监事；（5）原股东未缴纳的注册资金由新股东杜建东认缴。2019年5月18日，南阳港工公司召开股东会议，决定：（1）同意河南港工公司向杜建东转让其持有宜咖房产公司99%股权，作价495万元。（2）同意杜建东代宜咖房产公司将其所欠河南港工公司债权转让款6610.58万元按5000万元折价支付给河南港工公司。（3）同意授权王卫平（身份证号码）办理与股权转让相关的工商登记变更等手续。2019年6月2日，河南港工公司股东决定，股东河南港工公司独资设立宜咖房产公司，河南港工公司将持有宜咖房产公司99%的股权转让给杜建东，作价人民币495万元。转让后河南港工公司持宜咖房产公司1%的股权，杜建东持宜咖房产公司99%股权。2019年6月2日，河南港工公司与杜建东签订《股权转让协议》约定：股权转让价格与付款方式。河南港工公司同意将持有宜咖房产公司99%的股权共495万元出资额，以495万元转让给杜建东。杜建东同意按此价格及金额购买上述股权。出资转让于2019年6月2日完成。河南港工公司保证转让给杜建东的股权是其在宜咖房产公司的实际出资，是其合法拥有的股权和处分权。河南港工公司保证对所转让的股权没有设置抵押、质押或担保，并免遭任何第三方的追索。否则由此引起的所有责任由河南港工公司承担。河南港工公司转让股权后，其在宜咖房产公司原享有的权利和应承担的义务，随股权转让而由杜建东享有和承担。杜建东承认宜咖房产公司章程，保证按章程规定履行义务和责任。本公司经工商行政机关同意并办理股东变更登记后，杜建东即成为宜咖房产公司的股东，按出资比例及章程规定分享公司利润与分担亏损。同日，河南港工公司出具《收付款项证明》，河南港工公司收到杜建东的出资转让人民币495万元。2019年7月10日，杜建东分别与社旗滨港实业有限公司、宋红岩、李珂慧、杨范营、刘恩泽签订《股权转让协议》，杜建东将持有宜咖房产公司的99%的股权分别转让给社旗滨港实业有限公司30%、转让价款150万元，宋红岩30%、转让价款150万元，李珂慧23%、转让价款115万元，杨范营10%、转让价款50万元，刘恩泽6%、转让价款30万元。9、在本案诉讼中，河南港工公司、冯文波均同意解除2018年9月21日双方签订的《投资合作协议》。本院认为：1、关于本案合同解除的问题。《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款规定“当事人协商一致，可以解除合同”。在本案诉讼中，因河南港工公司与冯文波在本案庭审中均同意解除双方于2018年9月21日双方签订的《投资合作协议》，故本院确认河南港工公司与冯文波之间所签订的《投资合作协议》于2019年9月18日（本案开庭审理之日）解除。2、关于河南港工公司、宜咖房产公司是否违约，是否承担违约责任的问题。河南港工公司与冯文波签订的《投资合作协议》意思表示真实，内容符合法律法规规定，合法有效。冯文波在签订合同并取得宜咖房产公司委托授权后，虽然冯文波履行了部分合同义务，即协助河南港工公司办理了宜咖房产公司100%的股权过户手续，但在合同约定期限内，冯文波并未完成合同约定社G国用（2013）第01-42号70%土地使用权的过户及遗留事宜。因此，在冯文波未提交证据证实导致案涉土地不能办理过户到宜咖房产公司名下的原因系河南港工公司和宜咖房产公司造成的情况下，本院认定致使双方不能实现《投资合作协议》目的责任应由冯文波承担。河南港工公司在签订《投资合作协议》后，已按约定向冯文波支付了解决案涉土地遗留问题的费用500万元，虽然其未按合同约定履行支付5000万元收购社G国用（2013）第01-42号70%土地使用权的付款义务，其主要原因是冯文波未向河南港工公司提供收购社G国用（2013）第01-42号70%土地使用权而应支付5000万元的支付条件所致。故河南港工公司、宜咖房产公司的行为均不构成违约。冯文波要求河南港工公司、宜咖房产公司承担违约责任，并赔偿违约损失1650万元的诉讼请求不能成立，本院不予支持。3、关于河南港工公司、宜咖房产公司是否向冯文波支付收购费用1180万元的问题。本院认为冯文波的该项诉讼请求不能成立，理由为：一是根据《投资合作协议》约定，冯文波办理案涉股权过户及土地使用权过户的费用及报酬均包含于河南港工公司向其支付的500万元及办理社G国用（2013）第01-42号70%土地使用权过户到宜咖房产公司总费用5000万元之中，河南港工公司、宜咖房产公司无需另行向冯文波支付解决案涉股权及土地遗留问题的费用和劳动报酬。虽然河南港工公司至今未向冯文波支付5000万元，但其主要原因系冯文波未履行社G国用（2013）第01-42号70%土地使用权过户所致。二是从冯文波提交的《支付费用明细表》来看，冯文波主张的费用为1861.573011万元（含车辆费720662.82元、招待费289574.66元、工资5610000元、通讯费14957.75元、差旅费73736.83元、社保费85766.44元、其他费用11821031.61元），因冯文波未提交证据证实其已实际支付了其他费用11821031.61元，且在河南港工公司、宜咖房产公司无需应另行向冯文波支付报酬和缴纳社保费的情况下，即使冯文波诉称其已支付费215万元以及其提交的《支付费用明细表》中记载的车辆费720662.82元、招待费289574.66元、通讯费14957.75元、差旅费73736.83元均属实，其支出的该费用也未超过河南港工公司已支付的500万元费用，故冯文波要求河南港工公司、宜咖房产公司支付收购费用1180万元证据不足，本院不予支持。另外，因冯文波未完成社G国用（2013）第01-42号70%土地使用权过户义务，其申请对案涉土地使用权的现有价值进行司法评估不符合鉴定条件，本院不予支持。因冯文未向杜建东主张权利，故本院对冯文波申请追加杜建东为第三人不予审理。综上所述，冯文波的诉讼请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条第一款、第一百零七条之规定，判决如下：一、确认冯文波与河南港工置业有限责任公司签订的《投资合作协议》于2019年9月18日解除。二、驳回冯文波的诉讼请求。一审案件受理费183300元，两次保全费10000元，共计193300元（冯文波已预交），由冯文波负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。并按《诉讼费用交纳办法》的规定预交上诉案件受理费。湖北省高级人民法院的开户行：中国农业银行武汉市东湖支行。户名：湖北省财政厅非税收入财政专户。银行帐号：05×××69-1。用途：湖北省高级人民法院[不服（2019）鄂05民初84号民事判决书]。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。审判长  高见成审判员  闫玲玲审判员  胡建华二〇一九年九月二十六日书记员  张鹏炜