湖北省汉川市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0984民初517号原告：付国兵，男，1966年12月6日生，汉族，汉川市人，住汉川市，委托诉讼代理人：张树林，湖北竟成律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：四川星星建设集团有限公司，住所地：四川省华蓥市渠水路**。法定代表人匡建华，该公司董事长。委托诉讼代理人：赵军，湖北夷陵律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：陈宏贤，湖北夷陵律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告付国兵诉被告四川星星建设集团有限公司（以下简称四川星星公司）保证合同纠纷一案，本院于2019年1月7日立案受理后，依法适用普通程序进行了审理。在审理过程中原告付国兵申请撤回对叶铸的起诉，本院依法予以准许。原告的委托诉讼代理人张树林、被告的委托诉讼代理人赵军到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告付国兵向本院提出诉讼请求：一、被告四川星星公司赔偿原告经济损失本金100万元及截止至2019年1月10日的利息948667元，并以本金100万元为基数按月息2%计算至付清之日。二、被告承担本案诉讼费、鉴定费。事实及理由：2014年20月20日，四川星星公司宜昌分公司实际控制人叶铸因资金周转需要向原告借款。原告与叶铸签订《借款合同》，双方约定借款金额为100万元，借款时间2014年10月20日至2017年10月19日，借款利率月息4%。同日，原告与叶铸及四川星星公司宜昌分公司签订《担保合同》，被告四川星星公司宜昌分公司为此笔债务提供连带保证责任。合同签订后，原告于2014年10月20日通过湖北三峡农村商业银行向叶铸的帐户转账100万元，如约履行了合同义务。但借款到期后，叶铸未能偿还借款本息。因被告四川星星公司宜昌分公司于2015年9月29日被核准注销，其债权债务由四川星星公司承担。四川星星公司宜昌分公司作为企业法人的分支机构，依《担保法》第29条的规定和最高人民法院关于适用《担保法》若干问题的解释第七条的规定，原告与四川星星公司宜昌分公司签订的担保合同无效，四川星星公司应对原告的经济损失承担赔偿责任。故诉至法院。被告四川星星公司辩称：1、原告与叶铸借款行为的真实性证据不足，原告与叶铸签订《借款合同》的时间是2014年10月24日，而原告向叶铸账户转款时间为2014年10月20日，付息时间为2014年10月21日.因此《借款合同》第四条的约定与本案原告诉请的借款100万元没有关系。2、原告主张担保合同无效，被告与原告及叶铸之间根本没有担保合同，担保合同上四川星星公司宜昌分公司的公章系伪造，叶铸也因涉嫌伪造企业印章被刑事拘留。故请求法院驳回原告诉讼请求。经审理查明：2014年10月20日，原告通过湖北三峡农村商业银行向叶铸银行帐户转账100万元。2014年10月21日，叶铸向原告支付利息4万元。2014年10月24日原告与叶铸签订《借款合同》，双方约定借款金额100万元，借款期限从2014年10月20日至2017年10月19日，借款利率月息4%。同日，原告与叶铸及四川星星公司宜昌分公司签订《担保合同》，四川星星公司宜昌分公司为此笔债务提供连带保证责任。《担保合同》上借款人一栏有叶铸签名、担保人一栏加盖“四川星星建设集团有限公司宜昌分公司”印章。2014年12月21日，叶铸再向原告支付利息4万元。本案审理过程中，四川星星公司对《担保合同》上的四川星星建设集团有限公司宜昌分公司印章真实性申请司法鉴定，经本院委托，湖北中真司法鉴定所2019年7月16日出具出具鄂中司鉴（2019）文鉴字第169号文书司法鉴定意见书，鉴定意见：《检材》（担保合同上印章）与《样本1、2、3》（样本1企业年检指定代表或委托代理人的证明上印章；样本2营业执照换发补发申请书上印章；样本3注销税务登记申请审批表上印章）盖的“四川星星建设集团有限公司宜昌分公司”印文不是同一枚印章盖印形成的印文。同时查明，2008年10月14日，四川星星公司登记设立四川星星公司宜昌分公司，2008年10月9日，四川星星公司任命叶铸为四川星星公司宜昌分公司(经理)负责人，负责主持全面工作。2011年4月26日，负责人变更为唐猛。但四川星星公司宜昌分公司于2012年4月21日工商年检注册的营业执照显示负责人仍是叶铸。2015年9月28日，四川星星公司向湖北省宜昌市工商行政管理局提出关于注销四川星星星公司宜昌分公司的申请，申请注销四川星星公司宜昌分公司，并承诺四川星星公司宜昌分公司所有债权债务由四川星星公司承担。2015年9月29日，四川星星公司宜昌分公司被宜昌市工商行政管理局核准注销。庭审中，原告提供中国裁判文书网上公开的多份生效裁判文书，证明被告宜昌分公司虽在2011年4月26日变更负责人为唐猛，叶铸仍作为宜昌分公司实际负责人持有分公司印章多次从事借贷和诉讼活动。被告提供四川省华蓥市人民法院（2018）川1681刑初24号刑事判决和四川省广安市中级人民法院作出了（2018）川16刑终58号刑事裁定书，证明叶铸犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑一年，并处罚金1万元。上述事实，有《借款合同》、《担保合同》、银行转款凭证、工商企业信息、湖北中真司法鉴定所鄂中司鉴（2019）文鉴字第169号文书司法鉴定意见书，中国裁判文书网（2018）鄂05民终2543号《民事判决书》，（2018）鄂05民终1290号《民事判决书》，（2018）鄂05民终1545号《民事判决书》，（2018）鄂05民终2544号《民事判决书》，（2019）鄂05民终1402号《民事判决书》，（2018）川1681刑初24号《刑事判决书》，（2018）川16刑终58号《刑事裁定书》及双方当事人当庭陈述等证据在卷作证，事实清楚、足以认定。本院认为：本案争议焦点为1、本案的借款是否真实。2、四川星星公司是否应该在四川星星公司宜昌分公司被撤销后承担因担保无效产生的赔偿责任。：一、本案的借贷真实合法。原告提交的银行转款凭证、借款合同以及两次付息转款凭证形成证据链，证明原告与叶铸之间存在真实的借贷关系，先借款后补签合同符合民间交易习惯。被告没有举证证明原告与叶铸之间存在另外的借贷行为或其他债务而与本案无关。被告否定《借款合同》和《担保合同》上叶铸签名的真实性，但被告没有提供相应的证据，应承担举证不能的后果，本院对原告主张的借款真实性予以认定。对于借款本金，原告2014年10月20日向叶铸转款100万元。次日叶铸就向原告支付利息4万元。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条，预先在本金中扣除利息的，应当将实际出借的金额认定为本金，因此本案的借款本金应认定为96万元。对于借贷利息，双方约定的利率已超过年利率24%，原告请求按照按年利率24%支付利息的，本院予以支持。截止2019年1月10日，叶铸应向原告支付的利息为947520元（940000×12×2％×1543÷360-40000=947520）。二、四川星星公司应该承担因担保无效产生的赔偿责任。1、叶铸以四川星星公司宜昌分公司名义对外担保的行为，足以构成表见代理，四川星星公司应该承担因担保无效产生的赔偿责任。根据中国裁判文书网上公开的多份生效裁判文书查明的事实，虽然在2011年4月25日四川星星公司发文免去叶铸四川星星公司宜昌分公司负责人的职务，叶铸不再是星星宜昌分公司营业执照上登记的负责人，但在此后四川星星公司宜昌分公司的经营活动中，叶铸均是以分公司实际负责人身份开展工作。本案所涉《担保合同》签订时，叶铸持有并在《担保合同》上加盖该枚四川星星公司宜昌分公司的印章。即使叶铸使用四川星星公司宜昌分公司的公章系其伪造，原告作为善意第三人，亦有理由对叶铸加盖四川星星公司宜昌分公司印章行为产生合理信赖，叶铸以四川星星公司宜昌分公司名义对外担保的行为，足以构成表见代理。《中华人民共和国合同法》第四十九条规定,行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效。因此四川星星公司宜昌分公司应承担对外担保的民事责任。因四川星星公司宜昌分公司已被四川星星公司注销，对于四川星星公司宜昌分公司的担保行为应由四川星星公司承担民事责任。《中华人民共和国担保法》第十条第一款规定：“企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人。”作为四川星星公司的分支机构，四川星星宜昌分公司在未获书面授权的情况下，对所涉借款提供担保，违反了相关法律的禁止性规定，系无效担保。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条规定：“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2。”由此，四川星星公司应对叶铸的债务承担50%的赔偿责任2、本案四川星星公司宜昌分公司在担保时使用的公章被认定为伪造并不影响本案四川星星公司宜昌分公司的责任认定。虽然本案在担保时四川星星公司宜昌分公司所使用的印章为假，但并不当然免除四川星星公司宜昌分公司的责任。对相对人付国兵来说，在担保合同上加盖的印章是否为公司真实印章，其只要尽到形式审查的义务即可。且现有证据证明叶铸在其被公安机关以涉嫌私刻印章罪立案前,在相关的民间借贷和法院民事诉讼中多次使用过该印章。根据《最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定》第五条第二款的规定,行为人私刻单位公章或者擅自使用单位公章、业务介绍信、盖有公章的空白合同书以签订经济合同的方法进行的犯罪行为,单位有明显过错的,且该过错行为与被害人的经济损失之间具有因果关系的,单位对该犯罪行为所造成的经济损失,依法应当承担赔偿责任。本案叶铸虽然2011年4月之后其已不是登记的星星宜昌分公司的负责人，但根据现查明的事实，叶铸仍然为星星宜昌分公司的实际负责人，且2012至2015年间叶铸使用伪造的公章多次从事借贷和诉讼活动，四川星星公司宜昌分公司对此显然具有明显的过错，因此不能因叶铸犯伪造公司印章罪被判处有期徒刑而免除四川星星公司宜昌分公司的责任。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十条第一款、第二十九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告四川星星建设集团有限公司赔偿原告付国兵借款本金48万元，利息473760元，并自2019年1月11日起至债务实际清偿之日止，以本金48万元为基数，按照年利率24%的标准向原告付国兵支付利息。二、驳回原告付国兵的其他诉讼请求。上列应付款项，于判决生效后十日内履行。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费23029元，由原告付国兵负担11514.5元，被告四川星星建设集团有限公司负担11514.5元；鉴定费13080元，由被告四川星星建设集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审 判 长  邹 琦人民陪审员  何承虎人民陪审员  葛云霓二〇一九年九月十六日书 记 员  李会平