福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终4580号 上诉人（原审被告）：黄勇华，男，1966年3月17日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。 委托诉讼代理人：黄淑芬，福建秦剑律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：蔡恩赐，男，1979年7月6日出生，汉族，住福建省古田县，现住石狮市。 委托诉讼代理人：蔡增延，北京中银（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：施萍萍，北京中银（泉州）律师事务所律师。 原审被告：章碧瑟，女，1967年8月7日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。 原审被告：江西省华盛石业有限公司，住所地江西九江市都昌县苏山乡工业园。 法定代表人：章允潮，该公司执行董事。 上诉人黄勇华因与被上诉人蔡恩赐及原审被告章碧瑟、江西省华盛实业有限公司（下称简称华盛公司）民间借贷纠纷一案，不服福建省石狮市人民法院（2018）闽0581民初6344号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 黄勇华上诉请求：撤销一审判决，依法改判或者发回重审。事实与理由：1.一审法院审理程序违法。一审时黄勇华提起管辖权异议，经过法院裁定后，一审法院重新确定开庭时间，但是一审法院没有向黄勇华寄送新的开庭传票，致使黄勇华没有及时出庭，剥夺黄勇华的答辩权。2.黄勇华借款后，向蔡恩赐支付了借款利息，一审法院判决计算利息起算日期错误，应当从实际拖欠利息之日起计算。3.双方约定的借款月利率过高，一审法院判决应做相应调整。 蔡恩赐辩称，1.一审法院依法向黄勇华等送达诉讼材料及开庭传票等，黄勇华等在收到法院送达的开庭传票却未按时参加诉讼，一审法院依照法律规定缺席判决，程序合法。2.黄勇华在一审并未提出异议，也未说明利息支付情况。在上诉状中其称应从实际拖欠之日起计算利息，但是未能说明从什么时候起算。根据谁主张谁举证原则，黄勇华未能举证，应当承担不利后果，一审判决利息起算时间并无错误。3.一审判决黄勇华应支付的利息符合法律规定，不存在过高的情形。 章碧瑟、华盛公司未作陈述。 蔡恩赐向一审法院起诉请求：1.章碧瑟、黄勇华立即偿还蔡恩赐借款160万及相应利息（其中借款本金20万元自2015年6月17日起至实际还款之日止按月利率1.8%计付利息；借款本金40万元自2015年7月1日起至实际还款之日止按月利率1.8%计付利息；借款本金100万元自2015年11月30日起至实际还款之日止按年利率6%计付利息；截止至起诉之日尚欠利息约计579000元)；2.华盛公司对上述债务承担连带偿还责任；3.诉讼费用由章碧瑟、黄勇华、华盛公司共同承担。 一审法院认定事实：章碧瑟、黄勇华作为共同借款人分别于2015年6月17日、2015年7月1日、2015年9月30日向蔡恩赐借款20万元、40万元、100万元，并均出具相应借款金额的借据交由蔡恩赐收执。蔡恩赐已依约交付了借款款项，具体为2015年6月7日及6月17日汇款10万元及两笔5万元至黄勇华账户；2015年7月1日汇款1万元、9万元、4万元、13万元、5万元、3万元、5万元至章碧瑟账户；2015年9月30日转账汇款94万元到章碧瑟账户，另现金交付了6万元。第一、二笔借款均约定了月利率1.8%、未约定借款期限，第三笔借款未约定借款利息、约定了借款期限自2015年9月30日起至2015年11月30日止。三笔借款均由华盛公司提供连带保证责任，华盛公司在三张借据中“担保人”处均加盖了公司公章，三笔借款均书面约定担保期限为借款期满或延长期满之后两年，均未书面约定担保范围。借款后，章碧瑟、黄勇华未能按约还本付息。 一审法院认为，蔡恩赐与章碧瑟、黄勇华之间的总计160万元民间借贷关系有借据、银行记录等为据，合法有效，受法律保护。章碧瑟、黄勇华在借款后，未能按月支付第一、二笔借款的利息，亦未能在第三笔借款期限届满后返还本金，直至蔡恩赐诉至法院后未能偿清借款本息，其行为已构成了违约，应承担继续履行、赔偿损失等违约责任。现蔡恩赐以诉讼方式要求章碧瑟、黄勇华共同返还借款本金160万元并支付三笔借款相应的利息，合理合法，予以支持。华盛公司自愿为章碧瑟、黄勇华的三笔借款提供连带保证责任，系其真实意思表示；讼争三笔借款均未约定保证范围，根据担保法规定，担保范围应为债务人即章碧瑟、黄勇华的全部债务；讼争第一、二笔借款并未约定借款期限，现蔡恩赐以诉讼方式要求华盛公司对第一、二笔借款本息承担连带保证责任，未违反法律规定，予以支持，江西省华盛石业有限公司承担保证责任后，有权向被告章碧瑟、黄勇华追偿；讼争第三笔借款约定了借款期限，蔡恩赐未能举证证明该笔借款存在展期，也未能提供证据证明其在保证期间内要求华盛公司承担保证责任，故对蔡恩赐要求华盛公司对讼争第三笔借款本息承担连带保证责任的主张，因依据不足，不予支持。综上所述，蔡恩赐的诉请，合理合法的，予以支持；依据不足的，依法驳回。章碧瑟、黄勇华、华盛公司未到庭参加诉讼，一审法院依法缺席审理并判决。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第二十六条、第三十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定判决：一、章碧瑟、黄勇华应于判决生效之日起三日内偿还蔡恩赐借款本金60万元并支付相应利息（借款本金20万元自2015年6月17日起、借款本金40万元自2015年7月1日起，均按月利率1.8%标准计算至实际还清款项之日止）；二、江西省华盛石业有限公司对章碧瑟、黄勇华的上述债务承担连带清偿责任。江西省华盛石业有限公司承担保证责任后，有权向章碧瑟、黄勇华追偿；三、章碧瑟、黄勇华应于本决生效之日起三日内偿还蔡恩赐借款本金100万元，并支付自2015年11月30日起按年利率6%标准计算至实际还清款项之日止的利息；四、驳回蔡恩赐的其他诉讼请求。一审案件受理费24232元，由章碧瑟、黄勇华负担13235元；由章碧瑟、黄勇华、江西省华盛石业有限公司负担10997元。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了质证。对当事人争议的事实和证据，本院认定如下：黄勇华提供微信聊天截图、转账记录及收条，蔡恩赐对上述证据的真实性、合法性、关联性均无异议，本院予以采信。黄勇华提供的上述证据可以证明对于60万元借款（2015年6月17日的20万元、2015年7月1日的40万元）黄勇华已经依约支付2015年6月至2016年4月的利息。另外黄勇华还偿还11万元，即2015年10月30日、2015年10月31日依蔡恩赐指示分别汇款50000元、10000元至李青海账户，2015年12月18日汇款50000元至蔡恩赐账户。黄勇华提供的送货单欲证明双方存在以货款抵借款，但蔡恩赐不予认可，该送货单与本案不具有关联性，本院不予采信。一审查明其余事实正确，予以确认。 本院认为，关于一审法院审理程序是否违法的问题。一审法院依法向黄勇华户籍地福建省宁德市蕉城区邮寄送达传票等应诉材料均因收件人外出无法投递被退回，一审法院再次向黄勇华管辖权异议申请书上提供的暂住地泉州市丰泽区新铺街132号邮寄送达应诉材料因“上门不在，要自取”未签收被退回，后一审法院依法采取公告送达方式向黄勇华送达传票等应诉材料。一审法院已经依法向黄勇华送达传票等应诉材料，黄勇华主张一审法院审理程序违法，缺乏依据，不予采纳。黄勇华、章碧瑟向蔡恩赐借款160万元、华盛公司为该借款提供担保，有黄勇华、章碧瑟、华盛公司在借条上的签名为证，事实清楚，证据充分，一审法院予以认定正确。故黄勇华、章碧瑟尚欠蔡恩赐160万元借款，华盛公司对其中60万元（2015年6月17日的20万元、2015年7月1日的40万元）承担连带清偿责任，对2015年9月30日的100万元借款，蔡恩赐向华盛公司主张承担保证责任已经超过保证期间，故华盛公司免除该笔借款的保证责任。关于黄勇华偿还的11万元。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条规定，该款项应当优先抵充黄勇华尚欠的利息，故该款项视为黄勇华支付60万元借款（2015年6月17日的20万元、2015年7月1日的40万元）从2016年4月至2017年2月6日的利息。一审判决该60万元借款尚欠利息的起算点错误，予以纠正。黄勇华主张该款项系偿还借款本金，缺乏法律依据，不予采纳。 综上所述，黄勇华的上诉请求部分成立，予以支持；一审判决认定事实有误，应予改判。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持福建省石狮市人民法院（2018）闽0581民初6344号民事判决第三项； 二、撤销福建省石狮市人民法院（2018）闽0581民初6344号民事判决第一、二、四项； 三、章碧瑟、黄勇华应于本判决生效之日起十日内偿还蔡恩赐借款本金60万元并支付利息（以本金60万元为基数自2017年2月7日起至实际还款之日止按月利率1.8%计算）； 四、江西省华盛石业有限公司对章碧瑟、黄勇华的上述第三项即章碧瑟、黄勇华应于本判决生效之日起十日内偿还蔡恩赐借款本金60万元并支付利息承担连带清偿责任。江西省华盛石业有限公司承担保证责任后，有权向章碧瑟、黄勇华追偿。 五、驳回蔡恩赐一审的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费24232元，由蔡恩赐负担1223元，由叶由章碧瑟、黄勇华、华盛公司负担8628元，由章碧瑟、黄勇华负担14381元；二审案件受理费24232元，由蔡恩赐负担1223元，由叶由章碧瑟、黄勇华、华盛公司负担8628元，由章碧瑟、黄勇华负担14381元。 本判决为终审判决。 审 判 长 傅家顶 审 判 员 陈 琼 审 判 员 李志军 二〇一九年九月二十五日 法官助理 吴悦明 书 记 员 王杰雄 附注本案适用的主要法条及执行申请提示： 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充： （一）实现债权的有关费用； （二）利息； （三）主债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。