苏州市相城区人民法院民 事 判 决 书(2015)相民初字第01375号原告：忻杏娣，女，1948年12月30日生，汉族，住上海市虹口区。被告：上海奥银房地产开发有限公司，住所地上海市黄浦区北京东路666号B区四层416-109室。法定代表人：董建晶。被告：苏州东方国际名品城有限公司，住所地江苏省苏州市相城区元和街道华元路906号。法定代表人：董建晶，总经理。委托诉讼代理人：邓贤仁、卜孟婕，上海市海华永泰律师事务所律师。原告忻杏娣与被告上海奥银房地产开发有限公司（以下简称被告奥银房产公司）商品房预约合同纠纷一案，本院于2015年8月13日依法受理。审理中，本院根据原告的申请，通知苏州东方国际名品城有限公司（以下简称被告名品城公司）作为被告到庭参加诉讼。本院依法适用简易程序于2016年11月16日公开开庭对该案进行了审理。原告忻杏娣、被告名品城公司的委托诉讼代理人邓贤仁到庭参加诉讼。被告奥银房产公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本案现已审理终结。原告忻杏娣向本院提起诉讼，请求判令：1、两被告共同退还原告房款12万元；2、两被告共同赔偿原告利息损失（以12万元为本金，从2013年2月1日至2014年7月31日按照一年半利息20%为24000元；以12万元为本金从2014年8月1日起按照同期贷款基准利率计算至被告实际还款之日）；3、两被告共同向原告支付违约金人民币20000元；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2013年1月30日，原告与被告奥银房产公司签订《认购合同书》，约定原告委托被告奥银房产公司办理认购苏州环球奥食卡城的A馆3291号房产，总价款为297897元。原告分期付款。另约定原告有权委托被告转让认购权利，被告须在接受原告委托后半年内完成权利转让，如满半年未完成权利转让，被告须以本合同首付款的123%作为受让价受让该权利，原告向被告支付3%的服务费。原告早就付清了首付款12万元，并按照约定向被告提出了权利转让委托，但被告没有完成委托。2014年8月6日，双方达成补充协议，原告同意被告付款延期至2015年7月30日，但被告依然杳无音讯。为此，原告现起诉至法院，请求判如所请。被告名品城公司辩称，不同意原告针对答辩人的诉讼请求。因为该认购合同签订主体是被告奥银房产公司与原告。答辩人从未签订过该份认购合同，从未收取过上述款项，也未实际享受过该认购合同的实际的权利义务，更无法解除其他主体签订的合同，也无义务承担退款和支付银行利息、违约金的责任，无义务承担诉讼费。而且利息并无合同依据，且原告仅向被告奥银房产公司支付了部分款项，原告自身已先期违约，违约金和利息不能同时计算。综上，故不同意诉讼请求。被告奥银房产公司未作答辩。经审理查明，2013年1月30日，原告忻杏娣（乙方）与被告奥银房产公司（甲方）又签订《认购合同书》一份，约定：“乙方自愿委托甲方办理认购本合同项下约定物业的有关事宜，乙方拟认购的物业位于江苏省苏州市相城区元和街道华元路906号A馆地上三层3291号单元，建筑面积为12.43平方米，用途为商业，合同价款为297897元”。第二条价款与付款方式的2.2载明“双方约定付款方式按照以下第2.2.2款履行，乙方应在本合同签署后五日内支付应付款项”。2.2.2分期付款载明：“如乙方选择分期付款支付，则总价款保持第二条第2.1款约定之总价款不变。乙方应在本合同签署后三日内支付甲方第一期款项为总价款的40%即人民币12万元。双方约定2014年1月30日为剩余款项支付日，乙方应在剩余款项支付日将余款付清”。第四条“买卖合同及产权登记”4.1载明：“如乙方按约付足全部款项后，甲方将在剩余款项支付日起15个工作日内通知乙方或乙方指定之第三人与开发商订立正式买卖合同，并按约定开始办理交付及协助向产权登记机关办理产权登记手续，乙方应给予积极配合，如由于遭遇不可抗力、政府因素和乙方事先违约，可据实予以顺延”。4.1.1载明“在乙方订立真实买卖合同后，甲方将为乙方提供物业转让委托服务，如乙方向甲方提出委托将其认购物业转让予第三方的书面申请，甲方应在接受乙方委托后半年内，以不低于本合同总价款为其转让，甲方亦可选择以本合同总价款受让该物业”。4.1.2载明：“上述转让委托服务若成功，不论受让方主体，乙方均应按实际转让总价款的3%支付甲方服务费”。4.2载明：“乙方若未按本合同约定付足全部款项的，应于本合同约定剩余款项支付日前向甲方提出委托将其委托认购协议权利转让予第三方的书面申请，并另行签署单方委托甲方提供权利转让的服务协议，否则视同乙方严重违约，其应承担相应违约责任”。4.2.1载明：“甲方须在接受乙方委托后半年内完成乙方权利转让，如满半年甲方未完成乙方权利转让，甲方须以本合同首付款（即总价款的40%）的123%作为受让价受让该权利”。4.2.2载明：“上述权利转让服务若成功，不论受让方主体，乙方均应按实际转让总价款的3%支付甲方服务费”。第七条“其他约定”7.1约定：“本合同一经签订，不得随意解除或终止，否则，违约方应支付合同相对方违约金人民币20000元”。当日，原告忻杏娣向被告奥银房产公司以刷卡方式支付120000元。被告奥银房产公司出具120000元收据予以确认。2014年8月6日，原告（作为乙方）与被告奥银房产公司（作为甲方）签订《协议》一份，载明：“鉴于甲乙双方于2013年1月30日就苏州环球奥食卡城的投资事宜，同时乙方于2013年1月30日支付的首付款120000元。乙方按照约定向甲方提出了委托其将认购权利转让给第三方的书面申请，甲方未能在规定期限内完成乙方权利的转让。双方就权利的转让达成补充协议如下。一、甲方按乙方已经支付的首付款的120%作为受让价受让该权利，即以144000元受让该权利。二、甲方同意已上述价款受让该权利，但由于甲方经营状况的原因，不能及时支付上述款项，甲方特此声明，在甲方满足本协议第三条的情况下，乙方同意甲方支付上述款项的时间延长至2015年7月30日。三、甲方从2014年8月1日起至实际支付之日止，按银行同期定期利率的标准支付客户补偿金”。双方签字、盖章。又查，苏州市相城区龙鼎置业有限公司于2005年5月22日就建设苏州国际商业城项目申请立项获批，其之后变更工商登记名称为苏州龙鼎置业有限公司，并于2006年4月24日申请进行苏州国际精品批发城商品房预售，其间所有建设审批手续均系苏州龙鼎置业有限公司为权利人，国有土地使用权证和所建房产的大产权证均登记在其名下。其后，苏州龙鼎置业有限公司又几经变更为现被告名品城公司。被告奥银房产公司自2012年8月24日起成为被告名品城公司的唯一股东。庭审中，关于被告名品城公司和被告奥银房产公司在涉案商铺销售时的角色和关系问题，被告名品城公司在本院涉及该批量案件审理中曾经述称：其系委托奥银房产公司销售，而同时也自行销售，谁销售谁收款，被告奥银房产公司所收的款项至今尚未支付给被告名品城公司，对此未提供证据予以证明。庭审中，被告名品城公司明确，原告所认购的商铺已经网签出售给其他案外人。以上事实有当事人举证的《认购合同书》、收据、协议、工商登记查询资料以及当事人陈述等附卷作证。本院认为，原告忻杏娣与被告奥银房产公司先后签订的《认购合同书》及《协议》，均系双方当事人真实意思的表示，且不违反法律、法规效力性强制性规定，合法、有效。原告忻杏娣按照《认购合同书》的约定支付了120000元首期款后未再支付剩余尾款，并向被告奥银房产公司提出了委托转让其认购权利，有《协议》为证，本院予以确认。根据该份《协议》的约定内容，双方之间的《认购合同书》已经在签定协议时已然解除，故在本案中已无法也无必要再次解除该份《认购合同书》。根据《协议》约定，被告方应当按照首付款的120%即144000元返还给原告忻杏娣。故原告主张返还购房款120000元并支付利息损失24000元的请求，符合双方约定，也未超过法定标准，应予支持。对于原告另外主张的以120000元为基准从2014年8月1日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率支付至实际返还款项之日止的利息，也同样合理有据，予以支持。对于原告主张的违约金20000元请求，不符合合同约定，依据不足，本院不予支持。对于上述清偿责任的承担，由于作为涉案商业体的建造者、所有者的被告名品城公司曾明确其当初的对外销售方式为委托被告奥银房产公司销售和自行销售并行，且也未举证证明各自销售的范围和界限，又不能证明本案涉案商铺的销售以及《认购合同书》约定的内容超出了委托范围，故该行为所引起的后果应当由委托人即被告名品城公司承担，本案中虽然原告与被告奥银房产公司另外签订了《协议》，但该协议也系为履行原《认购合同书》中约定的委托转让认购权利而签订，也不能认为超出委托销售的范围，因此被告名品城公司应当对上述144000元以及2014年8月1日之后的利息的支付承担清偿责任；同时，由于被告奥银房产公司自2012年8月24日起成为被告名品城公司的唯一股东，由于被告名品城公司认为其没有收到被告奥银房产公司转付的购房款，说明两公司之间存在财务混乱和混同的情形，由于作为被告名品城公司的股东，被告奥银房产公司不能证明被告名品城公司的财产独立于其自己的财产，故被告奥银房产公司应当对被告名品城公司的债务承担连带清偿责任。被告奥银房产公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为自动放弃抗辩权利，应承担不利的法律后果。综上，本院依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条、第九十七条、《中华人民共和国公司法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条以及相关法律的规定，判决如下：一、被告苏州东方国际名品城有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告忻杏娣144000元并支付以120000元为基准从2014年8月1日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率标准计算至被告实际返还之日止的利息。被告上海奥银房地产开发有限公司对上述债务承担连带清偿责任（如采用转账支付，请汇入当事人指定账户，或苏州市相城区人民法院，开户行：建设银行苏州市相城支行营业部，账号：32×××22）。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告忻杏娣的其他诉讼请求。本案案件受理费减半收取为人民币1837元，由被告苏州东方国际名品城有限公司、被告上海奥银房地产开发有限公司共同负担（此款原告已垫付，本院予以退还，两被告负担之款于本判决生效之日起十日内直接支付本院）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院，同时向该院（开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76）预交上诉案件受理费。审判员  乔宁宁二〇一六年十二月十四日书记员  姚丽君