江苏省金湖县人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0831民初2152号原告：章旭，男，1989年2月13日出生，汉族，工人，住江苏省涟水县。委托诉讼代理人：徐贵华，江苏金胜来律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱爱华，江苏金胜来律师事务所律师。被告：江苏省序安房地产有限公司，住所地金湖县黎城镇人民路西侧、神华大道南侧。法定代表人：缪希住，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄德昌，江苏法嘉德律师事务所律师。原告章旭与被告江苏省序安房地产有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2016年8月9日立案受理后，依法适用简易程序，于2016年9月12日公开开庭进行了审理。原告章旭及其诉讼代理人徐贵华、被告江苏省序安房地产有限公司的诉讼代理人黄德昌到庭参加诉讼。本案经审理发现有不宜适用简易程序的情形，裁定转普通程序，并于2016年11月25日公开开庭审理了本案。原告章旭的诉讼代理人徐贵华、被告江苏省序安房地产有限公司的诉讼代理人黄德昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。章旭向本院提出诉讼请求：1、判决解除原、被告之间的劳动关系；2、判决被告支付2016年2月1日至3月15日的工资6000元；3、判决被告支付2015年4月7日至2016年3月15日加班工资9329.6元；4、判决被告支付双倍工资40000元；5、判决被告支付经济补偿金8000元。事实和理由：2015年4月5日，原告到被告处从事总工程师工作，约定月工资4000元，未签订劳动合同。被告安排每周六加班1天的工作制度，但一直未支付加班费。2016年3月15日，被告口头通知原告解除劳动关系，但并未支付经济补偿金。被告无正当理由拖欠原告2016年2月1日至3月15日的工资6000元。江苏省序安房地产有限公司辩称，1、对原告要求解除原、被告之间的劳动关系的诉讼请求，被告表示同意。2、被告拖欠原告一个半月工资6000元是事实。3、原告要求支付加班费9329.6元无事实和法律依据，双方约定的月工资标准为4000元，但包括周一至周六整个上班时间，因此原告周六是否实际上班，均包括在约定的工资内，不存在另行支付加班费的情形。4、原告要求被告支付双倍工资40000元，与客观事实不符，原、被告双方已经签订书面合同，不存在法律规定的满一个月后双方不签订劳动合同的情形。5、原告主张双方支付经济补偿金无事实和法律依据，被告并不存在单方违法解除涉案劳动合同，2016年3月15日是基于公司的项目遭到司法查封，工程部相关同志离开岗位，有的是另行谋职，不存在违法解除，可以支付工作一年后补偿一个月的经济补偿金。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有争议的证据，本院认定如下：1、原告提供的工程部规章制度、2015年4月至2015年12月考勤记录表，用于证明原告在被告处上班时，被告实行每周工作6天的工作制度，被告安排原告每周加班1天。被告对原告提供的工程部规章制度的真实性、合法性、关联性均不予认可，被告从未以公司的名义制定发布这样的制度，对考勤表的真实性、合法性、关联性也均不予认可，即使是按照原告提供的规章制度和考勤表相对照，规章制度规定的时间是上午8点到11点半，下午是2点到6点，对照所谓的考勤表所记载的时间，恰恰能够证明原告在规定时间内都没有上满勤，每天实际工作时间与所谓的制度规定的每天应当工作的时间不相符。实际工作时间少于规定的时间。之所以对工程部人员不作考勤是由他的工作性质决定的，他们是利用自己的技术为工程提供一定的服务。工程部的主要工作就是审核图纸，不定期抽查现场工程质量，和一线职工有本质的区别，因此无需也不可能需要加班。本院认为，因原告所提供的工程部规章制度未加公章，且原告也未能说明证据的来源，故对原告提供的工程部规章制度，本院不予采信。对原告提供的考勤记录，虽然没有加盖被告公司的印章，且被告也不予认可，但被告作为用人单位掌握并保管劳动者是否加班事实的证据，劳动者即使能够得到考勤表，在双方发生争议后被告也不可能向原告加盖公章，劳动者对于加班事实只承担初步的举证责任。被告不予认可，应当提供证据予以推翻，但被告并未提供证据，故本院对于原告提供的考勤表的真实性予以确认。2、被告提供的全日制劳动合同书一份，用于证明原、被告双方于2015年5月1日签订了书面劳动合同，合同约定月工资标准为2000元，劳动合同期间自2015年4月7日起至2016年5月19日，约定试用期自2015年4月7日起至2015年6月6日止。原告对于被告提交的上述劳动合同书不予认可，首先“章旭”两个字不能确定是否原告本人所写，2015年5月1日为国际劳动节，属于法定的休假日，原告提供的考勤表证实2015年5月1日没有出勤，即使该合同为原告所签，但签订的日期并非2015年5月1日，被告的行为规避了劳动法规定的用人单位的义务，即在一个月内签订劳动合同；其次，原告上班起止时间为2015年4月7日至2016年3月15日，而该合同的起止时间为2015年5月20日至2016年5月19日，也表明被告未在一个月内签订劳动合同，该合同虚假，恰恰证明被告违反了劳动法关于用人单位的义务。本院认为，原告虽认为上述合同中“章旭”不能确定是否原告本人所写，但被告在庭审过程中提交了合同原件，原告未能提供证据证明合同中签字并非本人所签，也未在规定的时间内向本院递交鉴定申请，故本院对于被告提供的2015年5月1日双方签订的全日制劳动合同书的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年4月7日，原告到被告处从事土建工程师工作。2015年5月1日，原、被告签订了一份全日制劳动合同书，原告在被告处从事土建工程师工作，劳动合同期限从2015年5月20日起至2016年5月19日止，并约定试用期自2015年4月7日起至2015年6月6日止，每周一至周五工作，每日工作八小时，每月工资为2000元。后因被告经营问题，原告于2016年3月15离开被告处，被告对原告2016年2月1日至3月15日的工资未予支付。2016年6月6日，原告向金湖县劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决解除原、被告之间的劳动关系，给付拖欠的工资6000元、加班工资9329.6元、双倍工资40000元、经济补偿金8000元及失业金2000元。同年7月28日金湖县劳动争议仲裁委员会向原告征询是否同意由金湖县劳动争议仲裁委员会受理该案时，原告不同意由金湖县劳动争议仲裁委员会受理该案，原告遂于2016年8月9日向本院提起诉讼，请求法院依法判决如诉。本案争议焦点为：一、被告是否需要向原告支付加班工资；二、被告是否需要向原告支付双倍工资；三、被告是否需要向原告支付经济补偿金。本院认为，关于第一个争议焦点。原告提供的考勤表能够证实原告在被告处上班的考勤情况，经审核，自2015年4月7日至2015年12月31日止，原告共在被告处工作217天，其中周六正常上班且没有调休共34天。虽然合同中双方约定原告月工资为2000元，但实际被告每月支付4000元给原告，庭审中，被告对原告月工资为4000元也表示认可，故本院确认原告月工资为4000元。据此，原告每日工资为184元（4000元÷21.75天）。原、被告双方合同约定周一至周五工作，周六、周日休息，但原告实际加班34天，故被告应当向原告支付34天的加班工资6256元（184元/天×34天）。对于2016年1月1日至2016年3月15日的加班工资，因原告未能提供证据证明该时间段存在加班的事实，且被告也不予认可，故本院对于原告主张的2016年1月1日至2016年3月15日的加班工资不予支持，原告可待有证据时另行主张。关于第二个争议焦点。原、被告于2015年4月7日建立劳动关系，被告应当在一个月之内与原告订立书面的劳动合同。结合本案，原、被告于2015年5月1日订立了书面劳动合同，并未超过法律规定的一个月期限，故对于原告主张支付双倍工资的诉讼请求，本院不予支持。原告提出2015年5月1日是法定节假日，不可能去被告处与被告签订劳动合同，但其并未提供相反证据予以推翻，故本院不予采信。原告另提出，2015年4月7日原、被告建立劳动关系，合同期限起始时间为2015年5月20日，也表明被告未在一个月内与原告签订劳动合同。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款规定：“已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”结合本案，原、被告于2015年4月7日建立劳动关系，5月1日订立书面劳动合同，该合同约定试用期自2015年4月7日起至2015年6月6日止，符合法律规定，即自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。但根据《中华人民共和国劳动合同法》第十九条第四款规定：“试用期包含在劳动合同期限内。……”，而本案原、被告约定的劳动合同期限是从2015年5月20日起至2016年5月19日止，双方约定的试用期并未完全包含在劳动合同期限内，有违法律规定，但这不能成为原告主张双倍工资的法定事由，故本院对原告的上述意见不予采纳。综上，对原告要求被告支付双倍工资的请求，本院不予支持。关于第三个争议焦点。被告作为用人单位未能及时向原告支付2016年2月1日至2016年3月15日的劳动报酬，原告作为劳动者可以解除与被告签订的劳动合同，但在本案审理过程中，原、被告之间的劳动合同约定的期限已期满，原、被告之间的劳动合同终止，故原告要求解除与被告劳动关系的诉讼请求不成立。关于原告以被告没有正当理由辞退原告属违法解除劳动关系，要求被告支付经济赔偿金的主张。本院认为，是否解除劳动合同的举证责任在于被告，现被告不认可在2016年3月15日与原告解除劳动合同，且原告在庭审中陈述，2016年3月15日被告只是口头通知原告等人另找工作，如果找不到工作，等工程恢复了再通知来上班，对此，被告并不认可，辩称由于工程因故停止，只是通知原告等人暂时离岗休息，等工程恢复后继续复岗。故依照现有证据认定被告存在违法解除劳动合同的情形依据不足，对原告要求被告支付经济赔偿金的诉讼请求，本院不予支持。但根据法律规定，被告未能及时向原告支付劳动报酬，原告以此要求与被告解除劳动合同的，且在本案审理过程中，原、被告之间的劳动合同也已期满，故被告应当向原告支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案中，原、被告于2015年4月7日建立劳动关系，原告于2016年3月15日离开，原告在被告处工作虽不满一年但超过六个月，因此，被告应向原告支付经济补偿金即一个月工资4000元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十六条、第十九条第四款、第三十六条、第三十八条、第四十四条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议仲裁调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）〉》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告江苏省序安房地产有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告章旭工资6000元、加班工资6256元、经济补偿金4000元，合计16256元。二、驳回原告章旭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担（免收）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院，同时向该院(开户行：江苏省淮安市农行城中支行，账号：34×××54)预交上诉案件受理费。审 判 长  阚春波代理审判员  宋 璇人民陪审员  沈建中二〇一六年十二月九日书 记 员  郑 莉附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第十六条劳动合同由用人单位与劳动者协商一致，并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效。劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。第十九条第四款试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。-10-