广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0307民初12522号原告贵州某农业发展有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区金阳北路**开磷城，统一社会信用代码91520000MA6DJQ8DIX。法定代表人李小阳，执行董事、总经理。委托代理人徐君辉，贵州宏贯律师事务所律师。委托代理人陈伟，贵州宏贯律师事务所律师。被告深圳市某裕实业有限公司，住，住所地深圳市龙岗区平湖街道华南大道**华南国际皮革皮具原辅料物流区**华南发展中心****一社会信用代码914403005879070225。法定代表人黄绍武，总经理。委托代理人龙李平，广东文顺律师事务所律师。委托代理人周丽萍，广东文顺律师事务所律师。第三人贵州某供应链管理有限公司，住所地贵州，住所地贵州省贵阳市白云区沙子哨枫桶坝业产业化公司复合肥厂内），统一社会信用的代码91520113MA6DM8BD88。法定代表人余端玉，执行董事。第三人贵州某粮油有限公司，住所地贵州，住所地贵州省贵阳市白云区沙子哨枫桶坝工业区业产业化有限公司内），统一社会信用代码91520113569223516L。法定代表人余端天，执行董事。原告贵州某农业发展有限公司诉被告深圳市某裕实业有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序进行了公开开庭审理，原告委托代理人徐君辉、陈伟到庭参加了诉讼，被告委托代理人龙李平第一次开庭到庭参加了诉讼，第二次开庭时，被告经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。第三人贵州某供应链管理有限公司、贵州某粮油有限公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭，不影响本案审理。本案现已审理终结。原告诉称，2016年，原告经与被告协商一致，开始向被告采购食用油，双方一直合作到2018年底。期间，双方共计签订65份《购销合同》，合同第六条均约定“买方须于本合同签订后一个工作日内支付总价款10%的定金，之后款到发货，定金在最后一笔尾款付清时转抵货款”，第七条均约定“买卖双方未能按合同规定履行权利、义务，违约方应向守约方支付未履行合同总价20%的违约金，且守约方有权决定合同是否继续履行或终止”。上述65份《购销合同》约定被告共应当向原告供应16308吨的货物，合同总金额为95085166元（人民币，下同）。签订和履行上述合同过程中，原告共计陆续向被告支付货款94107313.98元，但被告在供应了价值90797750.82元货物后，在原告向被告进行提货时，却拒绝原告提货。2018年3月27日，原告向被告发函催告被告，要求被告及时交付价值5451713.42元的货物，并且原告也多次指派公司员工向被告催促供货，但被告至今仍未足量供货，导致原告至今仍有3309563.16元的货物未能提取。原告向被告支付了货款，被告拒绝原告提取相应价值货物的行为构成违约，根据合同第七条之约定，原告有权终止合同，要求被告返还货款，支付违约金。综上，原告为维护自身合法权益，故诉至法院要求判令：一、被告立即返还原告支付的货款3309563.16元及利息（利息按年利率6%，自起诉之日计算至实际支付完毕止）；二、被告立即向原告支付违约金661912.63元；三、案件受理费、保全费由被告承担。被告辩称，一、原告要求被告向其返还货款3309563.16元，但是并没有提出解除双方之间的合同，因此其诉求缺乏基本的前提。只有在合同解除的情况下，才存在货款返还的问题，但原告在本案中并没有要求解除双方之间的买卖合同关系。且根据合同法的相关规定，一方要求解除的，应当书面通知对方，至通知到达时才发生解除的效力。因此，在原被告双方均未提出解除合同的情况下，原告要求返还货款没有任何事实和法律依据。二、原告要求被告返还货款3309563.16元没有事实依据。首先，根据双方的对账以及履行情况，原告所统计的货款金额是有错误的，该费用没有包含原告应承担的票据贴息费用，该费用应当扣除原告向被告开具的汇票中贴息费用之后，才是剩余的货款金额。三、被告除了和原告之间存在交易往来之外，实质上原告是受第三人贵州某供应链管理有限公司、贵州某粮油有限公司的委托向被告发送订单，采购被告的食用油。因此，原告与第三人贵州某供应链管理有限公司、贵州某粮油有限公司实际上是关联关系，一同向被告采用食用油，并发生交易往来。根据原被告之间的付款流程，一般是第三人贵州某粮油有限公司开具电子银行承兑汇票给原告，原告再背书转让给被告，所有的款项基本都是第三人贵州某粮油有限公司先付至原告，原告再将该款项支付给被告。因此，原告及贵州某粮油有限公司实质上是作为共同的采购方向被告采购食用油。在整个业务操作流程中也一直是贵州某粮油有限公司的业务员以及相关工作人员与原告进行业务接洽以及合同的签订工作。因此，原告与第三人贵州某粮油有限公司实际上是同一的合同主体。而根据第三人贵州某粮油有限公司与被告所签署的对账单以及承诺函等，第三人贵州某粮油有限公司承诺承担票据贴息费用，并向被告支付相应的欠款。被告也向法庭申请追加贵州某粮油有限公司作为第三人参与本案，以查明本案的事实。四、根据被告对原告每次提货的统计，原告在整个合同履行期间都存在逾期提货的情形。根据被告提供的原告实质提货与合同所约定的提货期间所滞纳的日期数，以及合同约定的逾期提货应收的仓储费标准，因原告逾期提货，原告应向被告支付仓储费65049元。另外，原告所称的被告不配合其提货没有任何事实依据。事实上，被告一直备货在仓库，是原告不积极履行提货义务，是原告违约在先，被告不存在任何违约行为。因此，原告要求被告向其支付违约金661912.63元，没有任何事实和法律。同时，被告保留追究原告逾期提货所造成的仓储费以及违约金的诉讼权利。五、鉴于原、被告之间并没有解除合同，被告要求原告继续履行合同，将剩余的存在被告仓库的食用油全部提走，并向原告支付相应的货款，以及逾期提货的仓储费和违约金。综上，原告的诉求没有任何事实和法律依据，请求予以全部驳回。第三人贵州某供应链管理有限公司、贵州某粮油有限公司未到庭参加诉讼，提交书面陈述意见称，我司并非上述买卖合同纠纷的当事人，该案的审判结果亦与我司不存在任何直接利益关系。为澄清案件事实，还原真实法律关系，现我司特针对此问题向法院发表如下三点诉讼意见：一、2016年至2018年期间，我司曾要求本案原告向我司指定的深圳市某裕实业有限公司（即本案被告）多次进购食用油，并将此食用油转售给我司。故我司与原告之间的食用油采购行为，与原告与被告之间签订的食用油买卖合同，其法律关系各自独立，权利义务互不影响。二、为明确食用油采购来源并保证其质量，我司曾向原告出具商函，特别强调原告在进购食用油之时须请我司指定的食用油供货方（即被告）盖章确认。三、我司向原告出具的商函第二条约定采购风险归我司承担，仅是基于指定进货渠道买卖活动的商业惯例而进行的风险约定，并不表明我司作为真实购买人实际参与原、被告之间的买卖合同关系。换言之，在原、被告之间发生的上述在审合同纠纷中，我司既非权利主体，也非义务主体。经审理查明，原告从2016年11月1日开始陆续向被告采购大豆油。从2016年11月1日至2018年6月27日期间，双方签订了七十余份《销售合同》及《合同变更协议》。双方确认，原告已陆续共向被告支付了货款94107313.98元，被告陆续共向原告交付了价值90797750.82元的货物，差额为3309563.16元。由于部分货款系第三人贵州某粮油有限公司向原告开具电子商业承兑汇票，原告再背书转让给被告的方式支付，第三人贵州某粮油有限公司与被告双方约定，被告将电子商业承兑汇票贴息承兑后将货款通过私款退还第三人贵州某粮油有限公司，第三人贵州某粮油有限公司再根据采购进度通过私款向原告转账支付相应货款，贴息费用由第三人贵州某粮油有限公司承担。2018年3月30日，第三人贵州某粮油有限公司向被告出具还款计划确认尚欠被告往来私款2636103.37元（含贴息费用）。被告认为涉案大豆油系第三人贵州某粮油有限公司委托原告采购的，故第三人贵州某粮油有限公司尚欠被告的款项应当在原告已付的货款中扣除。为此，被告提交第三人贵州某粮油有限公司、第三人贵州某供应链管理有限公司向被告传真的《商函》佐证，《商函》的内容为委托原告向被告采购大豆油，要求被告确认回传。原告与第三人贵州某粮油有限公司、第三人贵州某供应链管理有限公司均否认双方之间系委托关系，双方确认系买卖合同关系，由第三人向原告采购大豆油后，原告再向被告采购，并提交双方《食用油购销合同》佐证。两第三人解释称，其向被告出具《商函》并要求被告回传的目的系确认原告采购的是被告的大豆油。经原、被告双方确认，双方之间的绝大部分《销售合同》及《合同变更协议》已履行完毕，尚未履行完毕的只有三份《销售合同》及一份《合同变更协议》。尚未履行完毕的合同情况为：1、编号为SO-1711-002《销售合同》，签订时间为2017年11月1日，采购散装一级大豆油300吨，每吨5980元，合计1794000元。其中合同第二条约定，供方见需方盖有单位印章的提货委托方可放货；合同第三条约定，买方应在2017年11月30日前完成提货，如买方逾期提货，所产生质量问题和逾期仓储费（1元/吨/天）由买方承担，如逾期超过15天时，卖方有权提高收费标准；合同第四条约定，交货方式为自提；合同第六条约定，买方须于本合同签订后一个工作日内支付总价款10%的定金，之后款到发货，定金在最后一笔尾款付清时转抵货款，合同执行期内若销售市场每下跌达10%时，买方须在一日内加付合同总价款10%的保证金，如买方未及时支付相应款项，卖方有权终止合同并追究买方违约责任；合同第七条约定，买卖双方未能按合同规定履行权利要求和义务，违约方应向守约方支付未履行合同总价20%的违约金，且守约方有权决定合同是否继续履行或终止。该合同已履行239.78吨，剩余60.22吨没有履行。2、编号为SO-1711-185《销售合同》，签订时间为2017年11月15日，采购散装一级大豆油200吨，每吨5800元，合计1160000元，买方应在2017年12月10日前完成提货，其余条款约定与上述合同相同。该合同没有履行。3、编号为SO-1711-186《销售合同》，签订时间为2017年11月15日，采购散装一级大豆油300吨，每吨5800元，合计1740000元，买方应在2017年12月10日前完成提货，其余条款约定与上述合同相同。该合同没有履行。4、编号为SO-1710-032-02-01《合同变更协议》，签订时间为2018年4月4日，采购四级菜油52.68吨，每吨6420元，每次交货前，买方应付提货部分的全部货款，款到卖方帐户后，买方方可提货，买方应于提货前二天与卖方协议确定提货日期，以便卖方确认并安排发货事宜，逾期仓储费应按指定提货工厂的逾期收费标准执行，提货方式为买方自提，如任何一方违约，违约方应按违约部分货物价值金额的20%给予对方违约金。该合同已履行36.09吨，剩余16.59吨没有履行。诉讼中，原告认为，原告已多预付了3309563.16元的货款，被告未交付该预付部分的货物，构成违约，要求解除合同，被告退还多付的上述货款3309563.16元，并要求被告承担20%的违约金。为此，原告提交一份其于2018年3月27日向被告出具的《催（提）货函》佐证，该函内容为截至2018年3月27日，原告预付货款总额为5451713.42元，要求被告及时交付相应货物。被告工作人员在该函备注此函所述货款结余金额与被告的账面不符，有待核实。被告认为，2018年3月27日之后，双方仍存在大量提货记录，并不存在拒绝交付货物的情况，相反，原告签订合同后，未依约付清货款及提货，造成被告产生逾期仓储费损失，被告保留追究原告逾期提货的责任。为此，原告提交一份其于2018年3月12日发给被告的《商函》佐证，该《商函》内容为催促原告于2018年3月15日前付清全部货款并于2018年3月25日提完所有货物。原告否认收到该《商函》。被告当庭表示，不同意原告提出的解除合同，要求原告按合同约定将货物提成。原告则表示，目前市场情况已变，坚持要求解除合同。本院认为，原告与第三人贵州某粮油有限公司、贵州某供应链管理有限公司均确认其之间为买卖关系而非委托关系，并提交了双方签订的《食用油购销合同》佐证，故被告辩称原告与第三人之间为委托关系的主张，与事实不符，本院不予采信。被告与第三人贵州某粮油有限公司之间进行的电子商业承兑汇票贴息承兑私款往来问题，系被告与第三人贵州某粮油有限公司之间的关系，原告并未向被告明确表态私款往来差额可在货款中抵扣，故被告主张在原告已付货款中抵扣该金额2636103.37元缺乏依据，本院不予支持。被告与第三人贵州某粮油有限公司之间的纠纷应另行法律途径解决。本院确认原告统计金额，即原告已支付被告货款94107313.98元，被告已向原告交付了价值90797750.82元的货物，差额为3309563.16元。关于原告请求解除未履行部分合同问题，本案中，虽然存在原告多预付货款情况，但原、被告合同约定交付方式为原告自提，原告未能举证证明其向被告提货时，被告存在拒绝发货情况，故原告主张被告违约而请求解除合同缺乏依据，本院不予支持。结合本案的实际情况，第三人向原告采购货物，原告再根据第三人的采购要求向被告采购后转卖给第三人，第三人通过电子商业承兑汇票向原告支付货款，原告再将电子商业承兑汇票背书转让给被告，第三人贵州某粮油有限公司要求被告贴息承兑后通过私款退还第三人贵州某粮油有限公司，而之后第三人贵州某粮油有限公司无力向被告支付贴息费用及私款差额，不排除原告因第三人无法履行《食用油购销合同》的原因从而请求解除与被告之间的《销售合同》。由于目前状态并非被告引起，原告以被告违约为由解除合同，本院不予支持。由于原告的诉讼请求均是基于解除合同的前提下提出的，故对原告的诉讼请求，本院均不予支持。综合所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：驳回原告贵州某农业发展有限公司的全部诉讼请求。案件受理费人民币19285元、保全费5000元（原告均已预交），均由原告承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  张智强二〇一九年九月十一日书记员  刘 青