广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0102民初5511号 原告：广西桂牧叮原种猪有限责任公司，住所地：南宁市兴宁区邕武路********房，统一社会信用代码：91450100775987779P。 法定代表人：麦伟虹，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王启祥，广西南国雄鹰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：秦祖智，广西南国雄鹰律师事务所实习律师。 被告:黄金李，女，1975年6月17日出生，壮族，住广西宁明县。 原告广西桂牧叮原种猪有限责任公司（以下简称：桂牧叮公司）与被告黄金李劳动合同纠纷一案，本院于2019年7月30日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年9月30日公开开庭进行了审理。原告桂牧叮公司的委托诉讼代理人王启祥、秦祖智，被告黄金李，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告桂牧叮公司向本院提出诉讼请求：1、确认被告与原告于2011年3月20日至2018年8月31日期间存在劳动关系；2、确认原告无须支付被告解除劳动关系经济补偿金差额11117.3元；3、确认原告无须支付被告2016年8月31日至2018年8月31日期间休息日加班费14551元；4、确认原告无须支付被告2016年8月31日至2018年8月31日期间法定节假日加班费11173.9元；5、确认原告无须支付被告2017年度、2018年度应休带薪年休假工资报酬2708.8元；6、本案诉讼费用由被告负担。事实与理由：被告黄金李于2011年3月20日入职原告处担任种猪饲养员工作，2018年6月，因原告经营场地被政府征用，被告与原告协商一致于2018年8月31日解除劳动关系，原告向被告支付完毕所有工资报酬及解除劳动合同补偿金16500元，双方均认可各自权利义务履行完毕。 因种猪饲养的特点和特殊性，原告处的员工工作自由，故原告处长期实行上班签名、下班不签名的考勤制度，不存在长期的延时加班、法定节假日加班以及年休假加班的情况。针对被告人个，2016年8月31日至2018年8月31日期间，亦是如此。被告主张的其加班未获劳动报酬没有事实和法律依据。 原告为维护自身合法权益，根据我国法律的相关规定，特诉至法院。 被告黄金李辩称：被告天天至少加班一个小时，都没有得过加班费，原本原告承诺一个月休息四天，也没得休息，过年过节都没有假期，8年了都没回家过年。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。经审理认定事实如下：黄金李于2011年3月20日入职被告桂牧叮公司处担任种猪饲养员工作，双方未签订劳动合同。 因桂牧叮公司养猪基地被政府征用需要减少员工，2018年8月31日，桂牧叮公司与黄金李协商解除劳动关系。桂牧叮公司提供的《员工工资发放表》载明，黄金李解除劳动关系补偿金16500元，2018年8月工资3372元、加班费400元、补发绩效1143元，工资合计4915元，扣个税44.67元，应发工资4870.33元，补发互助金700元，实发5570.33元，以上工资及经济补偿金合计22070.33元。其中备注：劳动关系解除，任何一方不能起诉对方。2018年9月4日桂牧叮公司支付黄金李以上款项。 黄金李工资构成为基本工资＋提成。黄金李提供的《中国光大银行对私活期对账单》载明桂牧叮公司向黄金李发放工资的情况：2016年1月4582元、2月2620元、3月2560元、4月4753.15元、5月1850元、6月2100元、7月3184元、8月2089元、9月2619元、10月4283.67元、11月2300元、12月2231元、2017年1月6460元、2月1200元、3月2954元、4月6300.8元、5月2584元、6月2700元、7月1989元、8月2400元、9月2200元、10月4817.17元、11月2900元、12月2300元、2018年1月5498.7元、2018年2月2400元、2018年3月3683.89元、2018年4月4739.3元、2018年5月2450元、2018年6月2572.1元、2018年7月5606.15元、2018年8月2350元。 关于黄金李的日常工作情况，黄金李述称，每天工作不止8个小时，平均每天都有加班一个小时，双休都没有得休息过，国家法定节假日都没有得休息，春节都没有得回家，全部在厂里，早上7点半喂一次，第二次是下午三点，下午是2点上班，有时候要先赶猪去卖，不够时间喂猪就要加班了。喂猪两次外其他时间要搞卫生，除草，到下班时间没做完还要加班。如果被告等养殖员回家过节，猪就没人喂了，其自己所在的组就有800多头猪，其他组的情况其不清楚，因为公司规定不能串岗，猪卖掉后有空的就有新的转下来继续喂养。桂牧叮公司则述称，因企业已经停业一年多了，人员均解散了，如真是按照黄金李所说没有休息过一天是不可能的，这将会造成公司因违法用工而被行政处罚，但桂牧叮公司从未受到过此项处理。 黄金李因与桂牧叮公司发生争议，于2018年12月20日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁令：1、桂牧叮公司支付解除劳动关系经济补偿金29673元；2、确认黄金李与桂牧叮公司从2010年2月20日至2018年8月31日存在劳动关系；3、桂牧叮公司支付2010年2月20日至2018年8月31日未签订劳动合同的二倍工资差额31871元；4、桂牧叮公司支付2010年2月20日至2018年8月31日法定节假日加班费22500元；5、桂牧叮公司支付2010年2月20日至2018年8月31日延时加班费17052元；6、桂牧叮公司支付2010年2月20日至2018年8月31日休息日加班费14551元；7、桂牧叮公司支付2011年2月20日至2018年8月31日带薪年休假工资19781元。该仲裁委经审理，于2019年5月10日作出南劳人仲案字[2019]第1861号仲裁裁决，裁决：一、确认黄金李与桂牧叮公司于自2011年3月20日起至2018年8月31日存在劳动关系；二、桂牧叮公司支付黄金李解除劳动关系11117.3元；三、桂牧叮公司支付黄金李2016年8月31日至2018年8月31日期间休息日加班费14551元；四、桂牧叮公司支付黄金李2016年8月31日至2018年8月31日期间法定节假日加班费11173.9元；五、桂牧叮公司支付黄金李2017年度、2018年度应休带薪年假工资报酬2708.8元；六、不予支持黄金李其他仲裁请求。桂牧叮公司遂在法定期限内向本院起，诉请如前。 庭审过程中，黄金李述称其小学一年级都没读完就不读了。法庭发现其无法阅读认知南劳人仲案字[2019]第1861号仲裁裁决书的内容。 本院认为：一、关于原、被告之间劳动关系的存续期间。 黄金李2011年3月20日入职桂牧叮公司处工作，2018年8月31日双方劳动关系解除，期间未签订书面劳动合同，故双方在前述期间存在事实劳动关系。 二、关于桂牧叮公司应否支付黄金李解除劳动关系经济补偿金的问题。 关于双方劳动合同解除问题。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定：“用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定：“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。”因桂牧叮公司养猪基地被政府征用需要减少员工，2018年8月31日桂牧叮公司与黄金李协商解除劳动关系，桂牧叮公司解除黄金李的劳动关系符合以上法律规定，但应当支付经济补偿金。关于解除劳动关系经济补偿金的支付及其数额的问题，双方劳动关系解除前12个月黄金李的月平均工资为3459.78元，桂牧叮公司解除劳动关系经济补偿金数额应为29408.13元（即3459.78元/月×8.5个月），黄金李于2018年9月4日签领解除劳动合同经济补偿金16500元时，桂牧叮公司在工资发放表上注明有“劳动关系解除，任何一方不能起诉对方”的内容，在形式上并不符合前述司法解释所规定的“协议”形式要件，同时也剥夺了当事人通过司法途径寻求救济的权利，此外，在案件审理过程中，本院发现黄金李的文化水平，不足以令其能够理解并知晓前述内容有可能会产生的法律后果，桂牧叮公司也无其他证据证实已向黄金李说明了16500元的性质、法律后果，故桂牧叮公司仍需向黄金李支付解除劳动关系经济补偿金差额，仲裁裁决此项为11117.3元，黄金李未在劳动仲裁后提起诉讼，视为其对桂牧叮公司应付此项数额为11117.3元无异议，本院对此予以确认。 三、关于桂牧叮公司应否支付黄金李2010年2月20日至2018年8月31日未签订劳动合同的二倍工资差额的问题。 黄金李于2011年3月20日入职桂牧叮公司处工作，此日期前双方不存在劳动关系，桂牧叮公司不需支付未签订劳动合同的二倍工资差额。桂牧叮公司自2011年3月20日用工之日起超过一个月不满一年未与黄金李订立书面劳动合同，存在过错，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”规定，桂牧叮公司应支付黄金李自2011年4月20日至2012年3月20日期间未签订劳动合同二倍工资差额。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。根据以上法律规定，2012年3月21日起视为桂牧叮公司已经与黄金李订立无固定期限劳动合同，桂牧叮公司依然应当承担与黄金李订立书面无固定期限劳动合同的法定义务，现直至双方解除劳动关系都未签订书面劳动合同，桂牧叮公司则应承担《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条所规定的“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”的责任。但根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，黄金李于2018年12月20日提起劳动仲裁，其要求桂牧叮公司支付2011年4月20日至2012年3月20日期间未签订劳动合同二倍工资差额的诉求，已超过一年的仲裁时效，本院不予支持。2012年3月21日后，桂牧叮公司应当立即与黄金李订立无固定期限劳动合同，不适用前述一个月的签订书面合同缓冲期，主张未订立无固定期限劳动合同双倍工资差额，亦受一年仲裁时效的限制，劳动者可主张未订立无固定期限劳动合同双倍工资差额的月数为12个月，即桂牧叮公司应支付黄金李2012年3月21日至2013年3月20日期间未订立无固定期限劳动合同的双倍工资差额，如前所述，黄金李针对此期间未订立无固定期限劳动合同双倍工资差额的请求，已超过仲裁时效，本院不予支持。黄金李要求2013年3月20日后未订立劳动合同双倍工资差额，没有法律依据，本院亦不予支持。因劳动仲裁裁决未支持黄金李此项仲裁请求，对应的裁决项也无具体执行内容，桂牧叮公司提起本案诉讼并未针对该事项提出诉讼请求或异议，黄金李也未在劳动仲裁裁决后提起诉讼，故对此项的处理在本案判决中不再作为判项单列。 四、关于桂牧叮公司应否支付黄金李2010年1月20日至2018年8月31日法定节假日加班费的问题。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任；但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”《广西壮族自治区工资支付暂行规定》(桂劳社发[2003]142号)第十四条规定：“用人单位支付工资时应当书面记录支付劳动者的工资数额、发放时间、工作天数、应发和扣减工资的项目、依据和领取工资者的签名，并至少保存两年备查。” 桂牧叮公司提交的证据《员工工资发放表》载明桂牧叮公司在发放黄金李2018年8月工资时发放了400元加班费，可以证明黄金李存在加班且桂牧叮公司有发放其加班费的事实，桂牧叮公司对双方劳动关系解除前两年即2016年8月31日至2018年8月31日期间黄金李的工作天数、工资发放记录进行书面记录备查，并依法承担举证责任，但本案中桂牧叮公司未提交充分有效的证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。此外，本案争议所涉桂牧叮公司的经营业务具有特殊性，即对生猪的养殖，确实一年365天需要养殖人员进行喂食、清理卫生、出栏运送协助等工作，而桂牧叮公司作为用人单位，在对黄金李一年365天均要上班在岗的主张不予认可的情况下，既未能举证证实、也不能合理说明如何替换黄金李的工作安排以使得不需安排其加班仍能保证养殖场生猪喂养等工作的正常进行。综上，本院采信劳动仲裁时黄金李有关其2016年8月31日至2018年8月31日期间每天都上班，存在休息日（共计104日）和法定节假日加班（共计22日）的事实。 黄金李2016年8月31日至2018年8月31日期间的月平均工资为3265.11元，本委认定桂牧叮公司仅已支付其休息日加班费400元。2016年8月31日至2018年8月31日期间黄金李存在104日休息日加班事实，桂牧叮公司应支付其以上期间休息日加班费，计算方式为3265.11元÷21.75天/月×104日×200%，且劳动仲裁时，黄金李曾主张《员工工资发放表》上的400元为休息日加班费，扣减该款后，并未低于黄金李在劳动仲裁时提出的此项仲裁请求数额14551元，故桂牧叮公司应按14551元的数额向黄金李支付该款。 2016年8月31日至2018年8月31日期间黄金李存在22日法定节假日加班事实，桂牧叮公司应按300%的工资标准计付加班费，根据《中华人民共和国劳动法》第五十一条“劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。”的规定，桂牧叮公司在按月向黄金李发放的工资里，已包含有法定节假日的工资，故桂牧叮公司只应再支付黄金李2016年8月31日至2018年8月31日期间法定节假日加班费，计算方式为3265.11元÷21.75天/月×22日×200%，即6605.28元。 而对于延时加班费的问题，由于黄金李有关每天工作延长至少1个小时的主张仅有其陈述，而未能提供证据证实存在延时加班的情形，故桂牧叮公司无需支付黄金李延时加班费。因劳动仲裁裁决未支持黄金李此项仲裁请求，对应的裁决项也无具体执行内容，桂牧叮公司提起本案诉讼并未针对该事项提出诉讼请求或异议，黄金李也未在劳动仲裁裁决后提起诉讼，故对此项的处理在本案判决中不再作为判项单列。 五、关于桂牧叮公司应否支付黄金李2011年3月20日至2018年8月31日带薪年休假工资的问题。 根据《职工带薪年休假条例》第五条规定，未休年休假工资是对劳动者未能依法享受年休假的一种补偿，而非劳动者付出正常劳动下的劳动报酬。同时根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，申请劳动仲裁的时效期间为1年，《职工带薪年休假条例》第五条第一、二款规定“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排”，可见，在年休假的安排上，尽管需考虑劳动者本人意愿，但用人单位居于主导地位，用人单位可在1个自然年度内安排年休假，因生产、工作特点确有必要的，还可以跨年安排，且在进行跨年安排时，并不需要履行相应的批准程序，仍然是用人单位自行决定即可，劳动者并未参与这一过程。因桂牧叮公司未能提供有效证据证实已安排黄金李休带薪年休假，应承担不利的后果；且对黄金李而言，其就当年度应休未休年休假工资的仲裁时效应当从当年度其后的第二年1月1日起算，到第二年的12月31日时仲裁时效届满。劳动者知道或应当知道该权利被侵犯时起算仲裁时效，至第二年12月31日时1年仲裁时效期满。也即，黄金李于2018年12月20日向南宁市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其主张2016年度、2017年度、2018年度应休未休年休假工资未超过仲裁时效，主张2011年度至2015年度应休未休年休假工资则已超过仲裁时效。 《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作满1年不满10年的，年休假5天。《企业职工带薪午休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数，并按职工日工资300%的标准支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：(当年度在本单位已过日历天数÷365天)x职工本人全年应当享受的年休假天数一当年度已安排年休假天数。2016年度、2017年提黄金李应享受的带薪年休假各5天，2018年为3天；其2016年平均月工资为2930.99元，该年度应得休未休年休假工资2021.37元（即2930.99元÷21.75天/月×5日×300%），2017年平均月工资为3233.75元，该年度应得休未休年休假工资2230.17元（即3233.75元÷21.75天/月×5日×300%），2018年平均月工资为3662.52元，该年度应得休未休年休假工资1515.53元（即3662.52元÷21.75天/月×3日×300%），以上合计为5767.07元。劳动仲裁裁决仅支持了黄金李2016年度、2017年提黄金李应享受的带薪年休假工资2708.8元，黄金李未在劳动仲裁后提起诉讼，视为其对桂牧叮公司应付此项数额为2708.8元无异议，本院对此予以确认。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第五十条、第五十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、第十条以及《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，判决如下： 一、原告广西桂牧叮原种猪有限责任公司与被告黄金李2011年3月20日至2018年8月31日期间存在劳动关系； 二、原告广西桂牧叮原种猪有限责任公司支付被告黄金李解除劳动关系经济补偿金11117.3元； 三、原告广西桂牧叮原种猪有限责任公司支付被告黄金李2016年8月至2018年8月期间休息日加班费14551元； 四、原告广西桂牧叮原种猪有限责任公司支付被告黄金李2016年8月至2018年8月期间法定节假日加班费6605.28元； 五、原告广西桂牧叮原种猪有限责任公司支付被告黄金李2017年度、2018年度应休未休带薪年休假工资2708.8元。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费5元，由原告广西桂牧叮原种猪有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费10元（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 员 罗剑兵 二〇一九年九月三十日 法官助理 卢秀逢 书 记 员 周嘉晖 【附法律条文】 《中华人民共和国劳动法》 第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。 第五十条应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 第五十一条劳动者在法定休假日和婚丧假期间以及依法参加社会活动期间，用人单位应当依法支付工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十六条单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 第十条者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。 《职工带薪年休假条例》 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。 年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。 单位确因工作需要不能安排职工休年假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年假。对职工应休未休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。