江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏03民终2282号上诉人（原审被告）:段士平，男，1968年7月21日生，汉族，农民，住江苏省邳州市。被上诉人（原审原告）:刘自荣，女，汉族，1967年6月18日生，农民，住江苏省邳州市。系石荣德妻子。被上诉人（原审原告）:石祥英，女，汉族，1989年8月30日生，农民，住江苏省泗洪县，系石荣德长女。被上诉人（原审原告）:石祥秀，女，汉族，1990年1月6日生，住江苏省邳州市。系石荣德次女。被上诉人（原审原告）:石全喜，男，汉族，1993年3月16日生，住江苏省邳州市。系石荣德长子。以上四被上诉人共同委托诉讼代理人:冯锐，邳州市水上法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）:张桂园，男，1977年2月12日生，汉族，农民，住江苏省邳州市。委托诉讼代理人:边保华，1963年11月29日生，汉族，个体工商户，住江苏省邳州市经济开发区。上诉人段士平因与被上诉人刘自荣、石祥英、石祥秀、石全喜、张桂园提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江苏省邳州市人民法院（2015）邳官民初字第0680号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年4月22日立案受理后，依法组成合议庭公开审理了本案。石荣德于二审期间死亡，被上诉人刘自荣、石祥英、石祥秀、石全喜承继其诉讼地位参与本案诉讼。上诉人段士平，被上诉人刘自荣及其与石祥英、石祥秀、石全喜的共同委托诉讼代理人冯锐，被上诉人张桂园的委托诉讼代理人边保华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。段士平上诉请求：二审法院依法撤销一审判决第二项，依法改判驳回石荣德对段士平的诉讼请求。事实和理由：1.一审判决认定事实不清。首先，段士平对损害结果的发生没有过错。段士平将涉案房屋建设交由案外人田中，田中自行安排施工，张桂园只是田中找来的分包者，与段士平既不存在承揽关系也不存在雇佣关系。其次，段士平所建房屋系农村自建底层住宅，不需要资质。一审法院认为段士平将拆除模板的工作交由没有资质的张桂园，缺乏相应依据。2.石荣德自身存在过错。张桂园曾强调在施工时要两人且用钢管搭架，而石荣德却私自用方木条独坐横担至踩断摔落。且石荣德系酒后违章操作，又是高空作业，应承担更多责任。3.石荣德的请求已经超出诉讼时效。综上，段士平作为定作人，不应承担赔偿责任，一审判决认定事实不清，适用法律错误。��自荣、石祥英、石祥秀、石全喜共同辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决客观公允，段士平的上诉没有事实和法律依据。请求二审法院依法驳回上诉，维持原判。事实和理由：1.段士平一直强调其房屋建造承包人为田中，而一审期间相关证据能够证明田中系房屋承包的中间人，仅起到居中介绍作用，真正承包人应是张桂园。段士平在明知张桂园没有相应资质的情况下将该工程发包给张桂园致石荣德受伤，在拆除模板的人选上有一定过错，应承担赔偿责任。2.一审法院依据民法通则、侵权责任法及人身损害赔偿案件的相关司法解释，对本案进行处理，并无不当。3.石荣德作为完全民事行为能力的成年人，在拆除模板过程中确实未尽到安全义务，一审判决其自行承担30%的赔偿责任已是很客观公允。4.涉案事故发生时间2013年12月15日，石荣德于2014年1月18��出院，因评残需伤情完全稳定后，与2014年6月30日结果才出来，2014年7月30日诉至一审法院，并没有过诉讼时效。5.石荣德于2016年1月23日得知段士平提起上诉，一时激愤致脑梗死亡，恳请二审法院酌情判决。张桂园辩称，首先，石荣德不听劝阻，酒后高空违章作业，导致本次事故，理应自行承担责任。其次，张桂园与石荣德之间不存在劳动关系，其诉讼主体错误，双方系合伙经营关系。最后，张桂园对石荣德的伤残鉴定意见不予认可，该鉴定并非人民法院或者劳动人事部门的委托，亦未通知张桂园选择鉴定机构，程序与鉴定意见均不适当。请求二审法院在查明事实的基础上依法判决。石荣德向一审法院起诉请求：判令段士平、张桂园赔偿其医疗费等各项损失199320.90元。一审法院认定事实：2013年12月15日16时许，石荣德与他人共同为张桂园承接的段士平建房工地提供劳务，石荣德在拆除新建房屋外模板时，脚手架断裂，导致石荣德不慎从约6米高的脚手架摔下致伤。石荣德受伤即至官湖卫生院抢救，因伤情较重当天转院至邳州市中医院住院治疗34天，累计花费医疗费62801元。邳州市中医院诊断证明载有：“姓名：石荣德，性别：男，年龄47岁，现住邳州市戴圩镇葡萄村6队，诊断1、右侧多发肋骨骨折；2、右侧血气胸；3、右侧创伤性湿肺；4、右胸壁皮下气肿。病史摘要：患者石荣德因‘高处坠落后胸部外伤致胸痛、胸闷两小时余’，于2013年12月15日入院。治疗及处理意见：建议休息三月，弹力绷带固定胸廓，定期来院复查……2014年1月18日”。石荣德伤情经邳州市人民医院司法鉴定所鉴定，该所于2014年6月30日出具的鉴定意见为：“被鉴定人石荣德因外伤致8肋骨折畸形愈合，构成人体损伤九级残疾。损伤后需误工损失90日，营养60日，护理30日”。张桂园已经给付石荣德医疗费等共计6000元，对于其余损失双方协商未果，引起本案诉争。一审法院认为，石荣德受张桂园雇佣从事建筑模板拆除工作，双方之间形成劳动供需关系。石荣德在从事模板拆除工作过程中人身受到损害，张桂园作为雇主应承担民事赔偿责任。石荣德作为完全民事行为能力的成年人，在拆除模板过程中未尽到安全注意义务，存在一定过错，应相应减轻张桂园的民事赔偿责任。张桂园以自己的设备、技术能力、雇佣劳力和安排工作，独立完成拆除模板工作，与段士平之间形成承揽合同关系。段士平将拆除模板的工作交给没有相应安全资质或安全生产条件的张桂园实施，导致石荣德受伤，故段士平在选任拆除模板的人选上有一定过错，对造成石荣德受伤而产生的损害后果应承担相应的赔偿责���。综上，根据本案具体情况，酌情由张桂园承担60%的赔偿责任，段士平承担10%的赔偿责任，石荣德自行承担30%的损失。石荣德的各项损失确定为：1、医疗费62801元；2、营养费660元（11元/天×60天）；3、住院伙食补助费612元（18元/天×34天）；4、护理费1350元（45元/天×30天）；5、误工费8468.88元（34346元/365天×30天）；6、残疾赔偿金137384元（34346元/年×20年×20%）；7、精神抚慰金，石荣德经鉴定为人体损伤九级残疾，结合其伤残情况，酌定为8000元；8、鉴定费1300元；9、交通费，结合石荣德住院就医情况，酌定为400元。上述各项损失合计220975.88元，张桂园承担60%的赔偿责任为132585.53元，已付6000元应予以扣减。段士平承担10%的赔偿责任为22097.59元。其余损失由石荣德自行承担。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条、���中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院》第十条、第十七条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条的规定，判决：一、张桂园赔偿给石荣德医疗费等各项损失132585.53元，扣减已付6000元，余款126585.53元于该判决生效之日起十日内付清。二、段士平赔偿给石荣德医疗费等各项损失22097.59元，于该判决生效之日起十日内付清。三、驳回石荣德其他诉讼请求。本院二审期间，当事人围绕上诉请求提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：段士平提交的其和田中的合同及账本，因无法确认其真实性，故对该证据，不予采信。本院查明的事实同一审查明的事实相一致。本院认为，关于段士平应否就本案纠纷承担赔偿责任的问题。首先，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，结合张桂园找石荣德等人到涉案房屋干活、工资由张桂园发放等情形，可以石荣德与张桂园之间形成劳务关系。石荣德作为完全民事行为能力人，对在工作中存在的潜在危险应具有一定的判断力，其应尽到足够的安全注意义务，但其缺乏必要的安全防范意识，疏于观察和注意，对损害后果的发生存在一定过错，应承担相应责任。张桂园作为接受劳务一方，应对工作人员进行必要的安全培训，提供相应的安全保护措施，并对施工现场进行有效的安全监督管理，���张桂园并未举证证明其履行了上述义务，其对石荣德受伤的后果亦存在过错。其次，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作的过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示、或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”本案中，张桂园以自己的设备、技术能力、雇佣劳力和安排工作，其与段士平之间形成了实质上的承揽合同关系，石荣德于提供劳务过程中从约6米高的脚手架上摔落，段士平作为定作人，将具有高空作业危险性的拆除模板工作交由不符合安全生产条件的张桂园实施，客观上存在相应的选任过失，亦应承担相应的赔偿责任。据此，原审法院根据涉案事故起因、石荣德受伤程度、各自过错等因素，酌情张桂园承担60%���赔偿责任、段士平承担10%的赔偿责任、石荣德自行承担30%的赔偿责任，并无不当。综上所述，段士平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，裁判结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1505元，由段士平负担800元，张桂园负担200元，刘自荣、石祥英、石祥秀、石全喜共同负担505元。本判决为终审判决。审 判 长 费 蜜代理审判员 刘 洋代理审判员 周东海二〇一六年十二月十三日书 记 员 王嫣然