山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁01民终7786号上诉人（原审被告）：周某某，男，1988年3月5日出生，汉族，住山东省日照市。上诉人（原审被告）：贺某某，女，1992年7月19日出生，汉族，住山东省日照市。两上诉人共同委托诉讼代理人：周广超（系周某某、贺某某堂弟），男，1967年11月19日出生，汉族，住山东省平阴县。被上诉人（原审原告）：于某某，男，汉族，1967年11月19日出生，住山东省平阴县。委托诉讼代理人：柳美栋，平阴众信法律服务所法律工作者。上诉人周某某、贺某某因与被上诉人于某某追偿权纠纷一案，不服平阴县人民法院（2019）鲁0124民初13号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周某某、贺某某上诉请求：1.依法改判周某某应支付于某某本息金额为100638.5元；2.自于某某代偿之日起，到双方结清之日止，周某某支付于某某的本金（基数）为100638.5元，利息按年利率6%计算；3.一审的诉讼费7088元由双方按实际用款比例承担，于某某应承担5239.23元；4.二审诉讼费用由于某某承担。事实与理由：（一）一审判决认定事实错误。1.周某某经通过公告得知本案诉讼后，即委托代理人于开庭当天参加诉讼，但因周某某与代理人系亲属关系，周某某及代理人因不熟悉法律，未携带亲属关系证明，致使受委托的代理人未能做为代理人参加诉讼，只能做为普通听众参加了庭审旁听，导致相关证据无法提交。并非一审判决所述“无正当理由未到庭参加诉讼”。2.如上原因，在一方未能参加庭审的情况下，无法进行交换证据和质证。故一判决书所述的“本院组织当事人进行了证据交换和质证”与事实不符。3.因双方资金周转需要，经自愿协商，以周某某作为名义借款人，于某某作为抵押担保人，由双方共同于2013年11月22日向山东平阴农村商业银行股份有限公司（原平阴县农村信用合作联社城区信用社）贷款35万元，贷款期限三年（系一年一还，循环货款）。按照贷款前约定，此笔贷款周某某使用12万元，于某某使用23万元。贷款到期后双方各自偿还实际使用的本金和利息。就于某某使用的23万元贷款本金和利息，周某某多次让其出具手续，于某某均以“抵押的房子是他的，风险是他的，不用写，错不了事”为由，拒不出具手续。期间，周某某也多次提出按照各自的实际使用数额，尽快归还贷款本金和利息，但于某某均以无钱还款为由，拒绝偿还贷款本息。在循环贷款和还款的过程中，贷款本息均由周某某偿还，于某某无偿还任何本息。（二）一审基于对基本事实的认定错误，导致判决结果错误。因双方系共同贷款，于某某使用了35万元贷款中的23万元，且在循环贷款中一直没有偿还，故本金及利息应当分段计算。自贷款发放日(2013年11月22日)到还清贷款之日（2017年５月11日），于某某应该承担其使用的23万元本金及相应利息，即：1.贷款本金23万元；2.利息230000X6%X4=55200元（年利率6%）；本息合计：230000+55200=285200元。此期间周某某应承担的金额为：于某某垫付款－于某某应该承担的本金和利息，即：385838.5-285200=100638.5元。2.还清银行贷款之日（2017年５月11日）到双方结清之日，周某某应承担的本息为：1.本金：100638.5元。2.利息：按于某某主张的年利率6%计算。（三）一审诉讼费7088元由双方按实际用款比例承担，即对方应承担金额/起诉标的X100%X7088，即：285200/385838.5X100%X7088＝5239.23元。（四）本次上诉产生的诉讼费用应由于某某承担。于某某辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法予以维持。于某某向一审法院起诉请求：1.要求周某某、贺某某立即归还垫付款385838.5元及利息（以385838.5元为基数，自2017年5月11日起至本息还清之日止，按年利率6%计算）；2.本案的诉讼费用由周某某、贺某某承担。一审法院认定事实：2013年11月18日，周某某向原平阴县农村信用合作联社城区信用社申请借款35万元，于某某以其名下的房产（房产证号为：平房权证城字第0**374号）为周某某的贷款提供抵押担保。后因以上贷款到期后未能偿还，山东平阴农村商业银行股份有限公司起诉至法院，平阴县人民法院作出（2016）鲁0124民初782号民事判决书，判决于某某与周某某承担履行给付金钱义务。后经法院强制执行，于某某于2017年5月11日归还贷款本金319340.9元、利息66497.6元，共计385838.5元。另查明,周建新在2013年11月18日向原平阴县农村信用合作联社城区信用社申请贷款时的贷款用途为“因生产水泥助磨剂进料”。周某某与贺某某于2012年7月23日登记结婚。一审法院认为，于某某为周某某在原平阴县农村信用合作社城区信用社借款35万元提供抵押担保。该笔借款到期后经法院判决、执行，于某某为周某某垫付借款本息385838.5元。以上事实清楚、证据充分。现于某某要求周某某偿还其代为垫付的款项385838.5元，并自代偿之日即2017年5月11日起至实际给付之日止，按年利率6%支付利息的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。对于于某某要求贺某某承担共同还款责任的诉讼请求，一审法院认为，本案所涉贷款发生在周某某、贺某某婚姻关系存续期间，且该笔贷款的用途为“因生产水泥助磨剂进料”，属于用于家庭共同经营所借，因此该笔债务应认定为夫妻共同债务，故于某某要求贺某某承担共同还款责任，于法有据，予以支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国担保法》第三十一条，《中华人民共和国合同法》第一百零八条，《最高人民法院关于审理民间借贷纠纷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四、第一百四十四条条之规定，判决如下：周某某、贺某某于判决书生效后十日内偿还于某某代偿款385838.5元及利息（以385838.5元为基数，自2017年5月11日起至本息还清之日止，按年利率6%计算）。如周某某、贺某某未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费7088元，由周某某、贺某某负担。本案二审过程中，周某某提交视频光盘及光盘载明的谈话人谈话内容书面整理材料一份，拟证明涉案款项是于某某与周某某一起借用的，于某某使用23万元。于某某质证认为，周某某提交的光盘视听资料中的确实有于某某，是在于某某不知情的情况下获取，属违法录制，周某某无法提供原始的录制工具，即便上述视听资料是真实的，也不能证实周某某的待证事实，在周某某提交的书面的视听文字资料中并没有体现于某某用款及用款数额，所以，该证据系无效证据，不能作为定案依据。经审理本院认定，一审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，（2016）鲁0124民初782号民事判决已经认定涉本案借款的借款人为周某某，于某某为借款抵押担保人。该判决生效后，周某某未履行判决确定的义务，作为担保人的于某某于2017年5月11日向债权人归还本息385838.5元。于某某履行担保责任后，按照《中华人民共和国担保法》的规定，有权向债务人追偿。故一审判决周某某及妻子贺某某履行还款义务，并无不当。周某某二审提交视频光盘拟证实涉案贷款中部分款项实际由于某某使用，如属实，亦系二者之间成立的借款合同关系，于本案法律关系不同，本院不予处理，于某某可另行主张权利。综上，周某某、贺某某的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7088元，由上诉人周某某、贺某某负担。本判决为终审判决。审判长  魏希贵审判员  宋海东审判员  刘永刚二〇一九年九月十八日书记员  魏洪婧