新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院   民事判决书   （2019）新2301民初4750号   原告：李令利，男，1973年12月5日出生，汉族，无固定职业，现住新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州。   委托诉讼代理人：张振云，昌吉市星光法律服务所法律工作者。   被告：新疆东宜建材有限公司，住址地：新疆昌吉州昌吉市大西渠镇新戽村与龙河村交界处。   法定代表人：刘怀东，系该公司总经理。   委托诉讼代理人：安红英，新疆同创律师事务所律师。   原告李令利与被告新疆东宜建材有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李令利及其委托诉讼代理人张振云，被告新疆东宜建材有限公司（以下简称东宜公司）委托诉讼代理人安红英均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   李令利向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿各项经济损失计208977.73元（医药费43261.43元，残疾赔偿金72080.8元、鉴定费2180元、误工费50400元、护理费18900元、营养费2250元、住院伙食补助费675元、检查费230.5元、二次手术费8000元、住宿费1500元、精神抚慰金2000元、交通费7500元）；2.本案的诉讼费、送达费由被告承担；   事实与理由：2018年5月1日,原、被告签订劳务施工合同。原告负责给被告承揽的工程文化石(砖)铺贴项目及铺贴、勾缝。双方约定好单价(详见合同),合同签订后原告就给被告施工了,在2018年10月初,被告安排原告去赛里木湖工地去干活，原告就按时去了,原告在赛里木湖工地干到11月13日上午13点左右时,原告在施工工地上从高处摔下致伤左足及右下肢受伤,经第五师医院住院治疗27天后出院。住院费均有原告自行支付,住院费43261.43元,出院诊断;1左2跟骨粉碎性骨折,2右胫骨远端粉碎性骨折。原告与2019年6月11日在新疆众力司法鉴定所做司法鉴定,经众力司鉴所（2019)法临鉴字第116号司法鉴定意见书鉴定;两个十级伤残、后期手术费8000元,误工期240天、护理期90天、营养期90天。随后原告就找被告协商理赔的事宜,但被告均在推脱,原告在鉴定前一日,花费检查费230.5元,原告认为;双方有劳务合同为据,原告给被告干劳务,原告所造成的损失理应由被告承担。原告的赔偿费用如下;医药费43261.43元、伤残费72080.8元、鉴定费2180元、误工费50400元、护理费18900元、营养费2250元、住院伙食补助费675元、检查费230.5元、二次手术费8000元、住宿费1500元、精神抚慰金2000元、交通费7500元,合计为208977.73元。为此，原告根据《中华人民共和国民事诉讼法》和《中华人民共和国侵权责任法》的规定,依法诉讼,请法院支持原告的诉讼请求。   东宜公司辩称，我方不应承担原告提出的各项经济损失。原、被告之间签订的劳务分包合同，原告属于承包方，原告是独立承揽劳务实际施工承包人。原告本人是包工头。原告组织工人承包的是被告公司发包的铺贴文化石的项目，该项工作被告公司是按照平方计算得劳务费，文化石和文化砖是39元到40元每平米。所以原告是实际施工承包人。请求法院追加王海涛及博乐龙泉建筑安装工程有限公司一起为本案的被告。我方的施工合同上手承包人是王海涛处承包的，王海涛是挂靠在博乐龙泉建筑安装工程有限公司。即便要承担责任，原告也是有责任的，要求原告和王海涛及博乐龙泉建筑安装工程有限公司按照比例进行共同承担责任。原告起诉我是不对的，我不是承包者，我没有找原告干活，是原告自己找去干活的，我和原告没有劳务关系和雇佣关系，我也是打工的。原告干活是自己自愿的，自己去干活的，和我无关。对起诉要求我不认可，请求驳回原告的诉讼请求。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对原告提交的劳务施工合同一份、医院诊断出院证明书一份、疾病证明书一份、原告本人产生的交通费票据三张，经质证，双方当事人对上述证据真实性均无异议，本院对上述证据真实性性予以确认并在卷佐证。对双方当事人存在争议的证据和事实认定如下：   1、原告提交住院费结算发票复印件一张，经质证，被告对上述证据真实性、合法性、关联性均不认可。本院认为，该证据属于复印件无法与原件核对，本院对此证据不予确认。   2、原告提交预交金收据2张，经质证，被告对上述证据真实性、合法性、关联性均不认可。本院认为，该预交金未经结算不能证实原告实际支出金额，本院对此证据不予确认。   3、原告提交司法鉴定意见书一份、鉴定费票据一张，经质证，被告对此鉴定意见书不认可。庭后原告方提交了完整的司法鉴定意见书，经审查，鉴定机构和鉴定人员具备相应鉴定资质，鉴定过程依法进行，本院对该鉴定意见书和鉴定费发票的真实性予以确认。   4、原告提交住宿费票据2张，经质证，被告对该组证据真实性、合法性、关联性均不认可。本院认为，该组证据无法证实系原告因此次事故产生的住宿费，本院对该组证据不予确认。   5、被告提交合同书复印件一份，经质证，原告对该组证据真实性、合法性、关联性均布认可。本院认为，该证据属于复印件无法与原件核对且无其他证据相互印证，故本院对该组证据不予确认。   根据当事人陈述及本院确认的证据，认定事实如下：   2018年5月1日，甲方（发包方）：东宜公司与乙方（承包方）：李令利签订劳务施工合同。合同约定：一、工程地点及名称：新疆区域。二、工程内容、范围:新通区域文化右(砖)铺贴项目及辅贴,勾链。三、工程质量：一次性验收合格,文化石铺贴项目完成经双方技术,质检人员实测及观感验收后,符合国验收规范标准,开据合格证明、办理工程量结算手续，作为支付工程及竣工计算依据。四、承包方式：采取甲方提供水、电及水泥与砂子（费用由甲方承担）；五、工程工期：1、工期：不可抗力除外保证完成，（合作期限：一年）从2018年5月1日开始到2019年4月30日；六、工程造价1、文化石施工费39元∕平米（根据施工难度可增加，现场决定）；2、文化砖施工费43（根据施工难度可增加，现场决定）；4、工程施工过程中，如遇甲方认可的变动，可按实际发生的工程量及单价相应增减工程造价，以双方签订的工程变更单为准；5、因甲方发包人的原因变更涉及导致乙方损失的，由甲方承担；6、本合同结算超出部分可以根据甲乙双方的约定参照定额规范予以调整。七、双方职责范围：本工程自开工之日至全部工程验收为止，甲方委派李令利同志为代表，以便联系共同履行合同事宜。1、甲方的权利和义务：施工中，甲方需要变更或增加施工项目时，应及时如实通知委派双方应签订项目变更表；工程施工用电用水由甲方协调供应，费用由甲方承担。2、为排放权利义务：乙方必须服从甲方的统一指挥，遵守甲方的一切规章制度；施工人员须严格依照工艺的程序进行施工，工完料净场地清；委派方对甲方提供施工工人的身份证复印件及银行卡号；按施工程序开展施工、检查，及时主动向甲方汇报检测情况及施工进度；为排放按时完成工程。若因不可抗力因素造成工程延误，应与甲方上衣解决。进场后应对上一道工序进行检查，发现有问题的抵房及时与甲方进行沟通解决。按照新疆级文明工地标准施工，在合同履行期间注意安全生产。八、付款方式：施工期间甲方每月向工人支付当月计量总额的70%，后经项目部验收合格后付至实际施工量的80%，竣工验收合格后付至工程款的95%，余款5%在质保期一年结束后1个月内付清。九、保修及承诺：工人在合同范围内承担保修责任，保修期自工程竣工验收之日起，为期一年，在保修期内，工人应在街道通知3个工作日内派人修复。十、劳务工商保险：委派方人员进入施工现场，凭身份证登记，并按时向项目部、建设行政主管部门、保险公司申报因工出现意外伤害的职工伤害情况，凡程序合法，均可享受保险公司的理赔。   2018年11月13日，原告从施工现场脚手架上的操作平台上摔下来受伤。受伤后，原告在新疆生产建设兵团第五师医院住院诊断为：左跟骨粉碎性骨折，右胫骨远端粉碎性骨折；2型糖尿病；出院医嘱建议：注意休息，避免感冒受凉，术后1、2、3、6周、一年定期复查左跟骨X线片及右胫骨X线片；定期换药及拆线（术后2-3天清洁换药一次，时候2-3周，拆除缝线；低糖饮食）。2019年6月10日新疆生产建设兵团第五师医院疾病诊断证明书诊断：左跟骨粉碎性骨折，右胫骨远端粉碎性骨折，2型DM,二次手术费用约8000元左右。   2019年6约17日，原告伤情经新疆众力司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人李令利因外力致右胫骨远端粉碎性骨折，造成右踝关节功能丧失55.0%，伤构成十级伤残；2、被鉴定人李令利因外力致左跟骨粉碎性骨折，伤构成十级伤残；3、被鉴定人李令利后期二次手术去除内固定（二处）手术费用共8000元；4、被鉴定人李令利误工期240日、护理期90日，营养期90日。此次鉴定原告支出鉴定费用2180元。   本院认为，原、被告之间签订的是劳务分包合同，原告属于承包方，被告属于发包方，原告在具体施工过程中受伤，应当由其自己承担相应法律后果。原告主张与被告之间系劳务合同关系，但其提供的证据不足以证实其与被告之间存在劳务合同关系。故本院认为原告起诉被告要求承担相应损失的诉讼请求不成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：   驳回原告李令利的诉讼请求。   案件受理费4436元，减半收取计2218元，由原告负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于昌吉回族自治州中级人民法院。   审判员 赵远建     二〇一九年九月二十六日   书记员 甘贵婷