湖南省岳阳市岳阳楼区人民法院民 事 判 决 书(2016)湘0602民初2140号原告：*******，男，身份证号*******，汉族，住*******。委托诉讼代理人：*******，*******。被告：*******，住所地：*******。法定代表人：*******，该公司董事长。委托诉讼代理人：*******（曾用名*******），*******。委托诉讼代理人：*******，*******。原告*******与被告*******（以下简称*******）建设工程合同纠纷一案，本院于2016年5月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人*******、被告的委托诉讼代理人*******、*******到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告*******向本院提出诉讼请求：1.判令被告*******支付原告工程款1857000元；2.判令被告承担本案全部诉讼请求。诉讼过程中，原告申请将由被告支付工程款1857000元的诉讼请求变更为由被告支付工程款及按月利率0.525%计算的利息，共计1857000元。事实和理由：原告按合同约定完成工程量为16000000元的项目风险承包协议，被告至今拖欠工程款1857000元未付。被告*******口头辩称，原告*******借用答辩人的资质属实。原告主张的工程欠款不实，16000000元的工程款答辩人仅有36000元左右未支付。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院据此确认下列事实：2012年10月26日，原告*******（乙方）和被告*******所属的*******（甲方）就内蒙神华污水处理土建工程项目施工事项签订一份《项目风险承包协议书》，约定由乙方配合甲方参与项目投标，中标后由甲方与业主签订建设施工合同，甲、乙双方须共同遵守，甲方组织项目部，履行工程宏观协调，负责项目管理，甲方收到业主工程款后三个工作日内扣除相关费用，且乙方按甲方的要求交付农民工工资考勤和《农民工工资支付承诺书》后，甲方将应付的工程款支付给乙方，双方还对保证金、工资、工程管理费、解除合同的违约责任等其它事项进行了约定。被告中标博天环境集团股份有限公司（以下简称博天公司）发包的神华煤制油精致反渗及MBR+RO污水深度处理项目土建工程后，原、被告按双方之前约定，原告以被告组建的项目部的名义进场施工，被告陆续支付了部分工程款。工程竣工后，被告和博天公司签订一份《协议书》（协议书上没有落款时间），确认被告已按照合同约定履行义务，双方确认项目的最终结算总额为16000000元，被告截至2014年1月10日已收到工程款12911010.68元，双方在2014年2月28日前完成剩余工程款的结算。被告主张通过直接向原告付款或向第三人付款的方式已支付原告工程款15963250.19元，原告认可已收到13527400.19元，否认收到了原告主张的其余部分2435850元。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：原告否认收到的工程款2435850元被告是否已支付。（1）被告主张其员工*******代付了工程款1217555元，并提供了收款人为*******的《四化建化北分公司项目资金使用计划申请表》、被告向*******621700046000056****银行卡汇款的付款通知书及该银行卡2013年1月24日—2016年4月30日的《个人活期帐户交易明细查询》，被告称其委托*******将该工程款转交给原告，*******将该银行卡交给了原告，原告已持卡领取了上述工程款。原告否认持有过*******的该银行卡，但认可收到了*******转交的工程款912555元。本院认为，被告未举证证明原告持有*******的银行卡，也未提供原告收取该工程款的收款凭证，不能认定*******已将该工程款全部转交给了原告，*******转交的工程款金额应按原告自认的912555元认定。（2）被告主张通过博天公司直接支付给原告工程款60000元，并提供了博天公司出具的《配电室封顶工期节点奖励函》。原告主张该款是因为配电室工程提前完博天公司给予的奖励，并非支付的工程款。本院认为，《配电室封顶工期节点奖励函》明确指出因配电室顶层混凝土和A/O池混凝土浇筑按期完成，博天公司按约定的工程节点奖励措施给予奖励60000元，故该款不属于博天公司代为支付的工程款，不能抵扣被告应支付的工程款。（3）被告主张通过博天公司直接向第三方支付下列款项，应抵扣原告的工程款：①成都五冶混凝土工程有限公司（以下简称五冶公司）混凝土货款350000元，被告提供了博天公司和五冶公司签订的《协议书》、网银转帐凭证及收款收据。原告主张，整个工地有多个公司施工并使用五冶公司的混凝土，对没有其本人委托的付款不予认可。本院认为，博天公司和五冶公司签订的《协议书》约定博天公司代为支付原告对五冶公司的混凝土货款，但原告未参与该协议的缔结，也未追认该协议，该协议对原告没有约束力，同时，也没有证据证明该笔货款应由原告支付，故不能认定被告已支付工程款350000元。②*******向博天公司借款150000元支付刘学飞工资，被告提供了*******出具的借条。原告主张因当时天气下雪，和被告就施工工资问题达不成协议，被告就直接付款让刘学飞施工，该款不应由原告承担。本院认为，刘学飞的施工量如果不属于原告的承包范围，则因该工程量已计入原告16000000元的工程结算款中，该款应当予以核减；如果属于原告的承包范围内，则因原告原本就有向刘学飞付款的义务，虽然*******未经原告许可直接向刘学飞付款确有不妥，也应从减少诉累的角度出发，对该笔付款应予认定。故此，对该150000元应认定为被告向原告支付的工程款。③工程款40000元、老葛的工资25095元、膜车间钢结构预付款15000元、韩国轩生活费33200元，被告主张，该四笔款共计113295元，由博天公司直接支付，但尚未移交付款凭证。原告主张，不认可有以上四笔支付。本院认为，被告未提供付款凭据，原告也不认可，不能认定有该四笔款项的支付，不能抵扣原告的工程款。④韩凯的借款180000元，被告提供了原告向韩凯出具的四张借条，并主张博天公司已直接用工程款代为偿还。原告主张，借款是原告的个人行为，原告和韩凯还有经济往来未结清。本院认为，博天公司或被告未经原告委托，无权用工程款径行清偿原告的债务，该清偿行为对原告无效。综上，在原告否认收到的工程款2435850元中，应认定被告已支付1062555元（912555元+150000元）。原告能否变更诉讼请求。原告认为被告拖延付款，应当支付逾期付款期间的利息，于2016年10月24日申请将由被告支付工程款1857000元的诉讼请求变更为由被告支付工程款及按月利率0.525%计算的利息，共计1857000元。被告不同意原告的变更请求，主张虽然其与博天公司的结算已完成，但原告未向被告提交农民工工资考勤和农民工工资支付承诺书，同时双方对利息也没有合同约定、原告的变更请求超过了法定期限。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第二百三十二条的规定，在法庭辩论结束前，当事人有权增加诉讼请求或提出反诉。原告在本案法庭辩论终结前变更诉讼请求，不违反法律规定，其请求应予支持。至于原告变更的诉讼请求是否符合合同约定、是否履行了合同约定的义务，属于实体处理的问题，与能否变更诉讼请求的程序问题无关。本院认为，原告*******作为自然人，不具备建筑承包的资质，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项的规定，其和被告*******所属*******签订的《项目风险承包协议书》无效。**************不具备法人资格，其民事行为的法律后果应由被告承担。被告和博天公司签订的《协议书》可以证明原告的施工质量合格，根据上述司法解释第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，原告要求被告支付拖欠工程款的诉讼请求成立，本院予以支持。关于应付工程款金额一节，核减被告已支付部分，被告尚应支付原告工程款1410044.81元（16000000元－13527400.19元－1062555元）。关于原告要求被告支付利息一节，虽然原告有权变更诉讼请求要求被告支付逾期付款的利息，但因双方签订的《项目风险承包协议书》无效，不能适用有效合同的责任承担方式，故对原告的该诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条的规定，判决如下：被告*******在本判决生效后十日内支付原告*******工程款1410044.81元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；二、驳回原告*******的其他诉讼请求。案件受理费21513元，由原告*******负担5178元，由被告*******负担16335元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审 判 长  冯剩勇人民陪审员  徐力强人民陪审员  王国元二〇一六年十二月一十九日书 记 员  高 翔附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。