江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏12民终2606号上诉人(原审被告):中国人民财产保险股份有限公司响水支公司，住所地：盐城市响水县双园路5号。负责人：吕文朋，该公司总经理。委托诉讼代理人：陶春梅，江苏一正律师事务所律师。被上诉人(原审原告):王元龙。委托诉讼代理人：赵善民，泰州经济开发区法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告):曹广兵。被上诉人(原审被告):江苏神龙经达物流有限公司，住所地：江苏省响水县陈家港镇化工集中区。法定代表人：李洪明，该公司董事长。上诉人中国人民财产保险股份有限公司响水支公司（以下简称人民财保响水公司）因与被上诉人王元龙、曹广兵、江苏神龙经达物流有限公司（以下简称神龙经达公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江苏省泰州市姜堰区人民法院（2016）苏1204民初2373号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月2日立案受理后，依法组成合议庭，传票传唤当事人于2016年11月17日到庭公开进行调查、询问、质证、辩论和调解。上诉人人民财保响水公司负责人吕文朋的委托诉讼代理人陶春梅，被上诉人王元龙的委托诉讼代理人赵善民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人人民财保响水公司的上诉请求：依法改判或发回重审。事实和理由：一、上诉人在（2012）泰姜溱民初字第0223号民事调解书中对被上诉人王元龙的损失进行了赔偿且实际赔付到位，不应当再承担赔偿责任。二、被上诉人王元龙的伤情不构成十级伤残。三、按照保险公司的约定应当扣除15%的非医保用药，一审法院没有扣除，加重了保险公司的责任。被上诉人王元龙辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求驳回上诉，维持原判。一、上诉人在（2012）泰姜溱民初字第0223号民事调解书中只是赔偿了部分损失，该调解书并未确定双方就交通事故全部处理完毕。二、王元龙在上次诉讼中对当时的三期进行了评定，后又两次住院，在本案中进行鉴定构成十级伤残，程序合法，鉴定结论符合法律规定。上诉人虽有异议，但无相反证据反驳。且鉴定人在一审中接受质询，就相关鉴定问题作出的回答，弥补了鉴定报告可能存在的瑕疵，该鉴定报告应作为确定王元龙损失的依据。三、关于非医保用药，上诉人未能举证证明非医保用药、可替代药品及差额，故上诉人要求扣除非医保用药不应支持。被上诉人曹广兵、神龙经达公司未予答辩。被上诉人王元龙向一审法院起诉请求：判令人民财保响水公司、曹广兵、神龙经达公司赔偿王元龙因交通事故造成的各项损失145488.22元，并承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2011年5月2日22时30分左右，曹广兵驾驶苏J×××××号重型半挂牵引车、苏J×××××挂号重型普通半挂车沿盐锡线（229省道）由南向北行驶至101K+600M处时，与骑电动自行车由东向西左拐弯向南行驶的钱小红发生交通事故，致钱小红及车上乘员王元龙受伤。原姜堰市公安局交通巡逻警察大队认定：曹广兵负此次事故的主要责任，钱小红负此次事故的次要责任，王元龙无责任。苏J×××××号重型半挂牵引车、苏J×××××挂号重型普通半挂车分别在人民财保响水公司投保了交强险和商业三者险（苏J×××××号重型半挂牵引车商业三者险限额为500000元、苏J×××××挂号重型普通半挂车商业三者险限额为50000元，均未投保不计免赔附加险），事故发生在保险期间内。一、事故发生后，人民财保响水公司在两份交强险医疗费损失限额范围内为伤者垫付医疗费20000元。二、2012年4月28日，王元龙诉至一审法院，要求赔偿其因交通事故引起的截止2012年3月2日的各项损失（含医疗费、住院伙食补助费、交通费、误工费、护理费、营养费、财产损失），该案经一审法院调解，双方当事人自愿达成调解协议：人民财保响水公司在交强险及商业三者险限额范围内赔偿王元龙54606元，理赔神龙经达公司保险金38732元。三、本起交通事故另一伤者钱小红因本起交通事故受伤，其损失已由一审法院（2013）泰姜民初字第01798号民事判决书作出处理。该判决书判决：“人民财保响水公司于判决生效后十日内在交强险和商业三者险范围内赔偿原告钱小红损失95211.41元（交强险89359.33元，商业三者险5852.08元）……”，人民财保响水公司已按生效判决履行赔偿义务。四、2014年8月13日、2015年8月26日，王元龙至泰州市姜堰中医院住院治疗，行内固定取出术，共住院29天。五、经一审法院委托，泰州市第二人民医院司法鉴定所于2016年3月16日作出泰州市第二人民医院司法鉴定所[2016]临鉴字第124号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、被鉴定人王元龙交通事故受伤致左胫骨骨折后遗双下肢不等长的伤残等级为十级，余损不构成伤残等级；2、被鉴定人王元龙误工期限为210日，营养期限为60日，护理期限为120日（住院期间2人护理，余为1人护理）。鉴定过程中，原告支出法医类鉴定费1560元。六、事故发生前，王元龙从事钢材、法兰、通用机械零部件销售工作满一年以上。七、曹广兵驾驶的JF1755号重型半挂牵引车、苏J×××××挂号重型普通半挂车挂靠于被告神龙经达公司。八、苏J×××××号重型半挂牵引车、苏J×××××挂号重型普通半挂车两份交强险伤残限额尚余75540.67元，商业三者险限额尚余527309.92元。一审法院认为，本案的争议焦点为：一、人民财保响水公司在本案中是否需要承担赔偿责任；二、王元龙的伤情是否构成十级伤残。关于争议焦点一，人民财保响水公司辩称，在（2012）泰姜溱民初字第0223号案件中，双方当事人已就王元龙的各项损失达成了一致调解意见，且保险公司已实际履行赔付义务，故在本案中不再承担任何赔偿责任。结合鉴定机构函复意见，王元龙于2011年5月2日因交通事故受伤，致左胫腓骨中段开放性骨折，左尺桡骨骨折伴左尺绕关节脱位延迟愈合，长期骨折部位骨不连，其病情具有特殊性，病体愈合期限较长，故不能单纯参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》上载明的相关病症的“三期”时间进行相关期限的评定。一审法院认为，本案伤者王元龙所涉两份鉴定意见书均由同一鉴定机构所出，该所在第二次鉴定时，查阅了王元龙的病案资料、以及前期所作之[2012]临鉴字第234号鉴定意见书卷宗。对于同一案件的延续性，伤者王元龙第一次鉴定之三期已经法院调解处理完毕，本案所涉鉴定系基于其伤情新出现的临床变化作出，时间起算点为其第二次住院即2014年8月13日，故人民财保响水公司在（2012）泰姜溱民初字第0223号案件中支付的赔偿款项不包含王元龙在本案中诉请的各项损失，人民财保响水公司在本案中仍应承担相应的赔偿责任。关于争议焦点二，人民财保响水公司对王元龙的伤残等级有异议，认为王元龙伤情不足以评定为十级伤残，故对残疾赔偿金不予认可。一审法院认为，泰州市第二人民医院司法鉴定所具有法医鉴定资质，鉴定过程中，审核了原告的就诊材料，对原告进行了活体检验，并就被鉴定人的伤残程度作出了详细分析说明，且鉴定人员钱芝卫出庭接受了质询。被告人民财保响水公司虽提出异议，但无证据证明，故对于该项辩称意见，不予采纳。经审核，王元龙因交通事故造成的损失确认如下：①医疗费28071.25元，②住院伙食补助费580元（20元/天×29天=580元），③营养费1200元（20元/天×60天=1200元），合计29851.25元；④护理费14900元（100元/天/人×29天×2人+100元/天/人×91天×1人=14900元），⑤误工费根据王元龙主张确定为25162.20元（王元龙提交的证据不足以充分证明其收入状况及因误工实际减少的损失，且未能提交最近三年平均收入的证据，则其误工标准可参照2014年零售业在岗职工平均工资收入标准计算，王元龙主张符合法律规定，依法予以支持），⑥残疾赔偿金74346元（王元龙收入来源非农，其相关赔偿应参照城镇居民标准进行计算，37173元/年×2年=74346元），⑦精神损害抚慰金3000元，⑧交通费酌定500元，合计117908.20元。公民的健康权受法律保护。王元龙因交通事故受伤，依法有权获得赔偿，曹广兵驾车与钱小红发生交通事故，致钱小红所驾车辆乘员王元龙受伤，交警部门认定曹广兵负事故的主要责任，其依法应在交强险赔偿范围外承担80%的赔偿责任。曹广兵驾驶的机动车在人民财保响水公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业三者险。依照有关规定，人民财保响水公司应先在交强险责任限额范围内予以赔偿；不足部分按保险法和保险合同约定由商业三者险予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，人民财保响水公司应在交强险伤残赔偿限额范围内赔偿王元龙各项损失75540.67元。超出交强险的损失为72218.78元（29851.25元+117908.20元-75540.67元=72218.78元），由人民财保响水公司在商业三者险范围内赔偿49108.77元（72218.78元×80%×85%=49108.77元）；曹广兵赔偿8666.25元（72218.78×80%×15%=8666.25元）。因系挂靠经营，神龙经达公司依法对曹广兵的上述赔偿义务承担连带责任。王元龙的其余损失由其所乘车辆驾驶员钱小红承担。曹广兵、神龙经达公司经一审法院合法传唤无正当理由不到庭参加诉讼，可依法缺席判决。一审法院判决：一、人民财保响水公司于判决生效之日起十日内在交强险及商业三者险限额范围内赔偿王元龙各项损失124649.44元(该款汇至王元龙的账户内，账户名称：王元龙，开户行：中国农业银行姜堰娄庄支行，账号：62×××14)；二、曹广兵于判决生效后十日内赔偿王元龙各项损失8666.25元，神龙经达公司对曹广兵的上述赔偿款承担连带责任。(该款汇至王元龙的账户内，账户名称：王元龙，开户行：中国农业银行姜堰娄庄支行，账号：62×××14)；三、驳回王元龙其余诉讼请求。案件受理费1128元，依法减半收取564元，由王元龙负担51元，曹广兵、神龙经达公司共同负担513元（王元龙预交的案件受理费剩余部分513元，由曹广兵、神龙经达公司于判决生效后十日内直接向其支付）。鉴定费1560元，由人民财保响水公司负担，于判决生效之日起十日内给付王元龙。二审中，双方均未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审争议焦点在于人民财保响水公司是否需要在本案中承担赔偿责任；王元龙的伤残等级如何认定；人民财保响水公司主张扣除15%的非医保用药应否支持。关于人民财保响水公司的赔偿责任，虽然人民财保响水公司在前次诉讼中对王元龙所主张的损失经法院调解后承担了相应的赔偿责任，但因前次诉讼并未对王元龙的全部损失进行处理，王元龙在本次诉讼中所主张的损失与前次诉讼并不重合，故人民财保响水公司对王元龙在本案中主张的合法损失仍应依法承担相应的赔偿责任。人民财保响水公司以前次诉讼中已经赔偿为由辩称不应再承担赔偿责任，与事实不符，于法相悖，本院不予支持。关于王元龙的伤残等级，经一审法院依法委托的鉴定机构鉴定为十级，且鉴定人员出庭接受质询进行了说明，鉴定程序合法，鉴定意见科学合理，一审法院将该鉴定意见作为认定本案事实的依据，认定王元龙的伤情构成十级伤残，并无不当。上诉人人民财保响水公司虽对该鉴定意见有异议，但其并无相反证据予以推翻，本院不予采信。关于非医保用药问题，上诉人人民财保响水公司虽辩称应扣除15%的非医保用药费用，但其在一、二审中并未举证证明王元龙所用药品中哪些属于非医保用药、此类非医保用药的替代药品以及两者之间的差额，故对其此项辩称，本院不予采信。综上，上诉人人民财保响水公司的上诉请求，没有事实和法律依据，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1128元，由上诉人人民财保响水公司负担（已交）。本判决为终审判决。审判长 于 焱审判员 刘艳生审判员 王小莉二〇一六年十二月二日书记员 邵 峰