海南省第二中级人民法院民 事 判 决 书(2016)琼97民终1348号上诉人（原审被告）海南东方龙城房地产开发有限公司。法定代表人：张波，该公司董事长。委托诉讼代理人王国庆，海南新概念律师事务所律师。被上诉人（原审原告）马超。委托诉讼代理人：邢孔保，海南遂良律师事务所律师。上诉人海南东方龙城房地产开发有限公司（以下简称龙城公司）因与被上诉人马超劳动争议纠纷一案，不服海南省东方市人民法院（2016）琼9007民初740号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人龙城公司上诉称，一、一审判决龙城公司支付马超六个月零九天的双倍工资差额，适用法律错误。根据《劳动合同法》第十条、第八十二条第一款规定，应当自用工满一个月的次日起开始计算二倍工资，一审判决从2015年4月27日开始支付，适用法律错误。二、一审判决认定马超月工资13000元，属于认定事实错误，马超的月工资应为10000元。三、一审程序错误，上诉人并未到庭参加诉讼，也未答辩。综上，请求二审法院：1.依法撤销（2016）琼9007民初740号民事判决，并依法改判。2.诉讼费由马超承担。被上诉人马超答辩称，一审判决认定事实清楚，认定马超工资为13000元每月并无不当。上诉人的上诉请求没有事实和法律根据，一审判决事实清楚，适用法律正确，恳请二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。马超因本案纠纷提起诉讼，请求：1、确认马超和龙城公司在2015年4月27日至2015年11月5日期间存在事实劳动关系；2、判决龙城公司支付马超2015年8月至10月份共三个月的工资39000元和2015年5月、6月、7月的部分工资9000元，合计48000元；3、判决龙城公司支付马超加发工资报酬48000元的25%的经济补偿金12000元；4、判决龙城公司因未与马超签订书面劳动合同应当支付双倍工资差额78000元；5、判决龙城公司支付马超解除劳动关系经济补偿金13000元。以上共计151000元。一审法院审理查明，马超于2015年4月27日入职龙城公司任电气工程师，约定薪金待遇13000元，10000元工资每月发放，3000元为满6个月发一次。双方没有签订劳动合同。马超入职后，龙城公司于2015年5、6、7月份每月均向马超发放工资10000元。2015年11月5日，马超填写“离职申请表”并经龙城公司相关部门负责人批准。另查，马超因本案纠纷向东方市人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，该仲裁委于2015年11月5日受理了马超的申请，但在法定期限内没有作出仲裁裁决，马超遂向一审法院提起诉讼。一审法院认为，龙城公司对马超主张的事实予以确认，不违反法律规定的，一审法院予以确认。龙城公司承认马超于2015年4月27日入职龙城公司，且双方没有签订劳动合同。东方市人事争议仲裁委员会于2015年12月29日受理了本案纠纷，但没有在法定期限内作出仲裁裁决，马超向一审法院起诉，符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十三条的规定，应予受理。一、马超主张其自2015年4月27日至2015年11月5日在龙城公司处工作，向一审法院提交了入职登记表、签到表、考勤表，龙城公司均予以认可，一审法院予以确认，马超关于确认与龙城公司存在事实劳动关系的诉请，予以支持。二、从马超提交的“入职登记表”及“借记卡账户历史明细清单”来看，马超确实每月工资入账9255元（扣除税款后），结合龙城公司对上述证据的确认，承认每月给马超支付10000元，剩下的3000元作为奖金满六个月发一次，由于马超自2015年4月27日至2015年11月5日止共在龙城公司处工作6个月零9天，已超过六个月，龙城公司应给马超发奖金3000元/月，故一审法院认可马超的月工资为13000元；结合“借记卡账户历史明细清单”及“工资支付情况”来看，龙城公司应向马超支付拖欠的工资共55300元，马超在第二项诉讼请求中主张48000元，系对自己诉讼权利的自由处分，不违反法律规定，予以支持。三、马超自入职龙城公司至离职之日，在龙城公司处工作6个月零9天，而龙城公司自建立事实劳动关系之日起没有与马超签订书面劳动合同，故应向马超支付每月二倍的工资差额，即13000元×6个月+13000元÷30天×9天=81900元，马超在本案中仅主张78000元，予以支持；另，由于龙城公司没有及时足额给马超支付劳动报酬及为马超缴纳社会保险费，马超解除劳动合同，龙城公司应按《劳动合同法》第四十七条的规定支付马超1个月的经济补偿金13000元；马超主张由于龙城公司拖欠工资，除了按照《劳动合同法》第四十七条的规定支付经济补偿金外还应根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》支付拖欠工资25%的经济补偿金。一审法院认为，龙城公司没有及时足额给马超支付劳动报酬的惩罚性赔偿不应重复，且《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》与《劳动合同法》相抵触的，应适用《劳动合同法》的规定，故马超的第三项诉讼请求，不予支持。综上，龙城公司应支付马超工资48000元、二倍工资差额78000元及经济补偿金13000元，共计139000元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条，第三十八条第一款第二项，第四十六条第一项，第四十七条第一款、第三款，第八十二条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、马超与龙城公司自2015年4月27日至2015年11月5日期间存在事实劳动关系；二、龙城公司自判决发生法律效力之日起十日内支付马超工资48000元、二倍工资差额78000元及经济补偿金13000元，共计139000元；三、驳回马超的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由马超负担。双方当事人在二审中均未提交新的证据。本院二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据马超提交的入职登记表、签到表、考勤表、借记卡账户历史明细清单、离职申请表等证据，可以确认马超自2015年4月27日至同年11月5日与龙城公司存在事实劳动关系。马超的《员工入职登记表》上明确载明薪金待遇：“13000（1万工资，（3000）6月一发）”，结合马超《借记卡账户历史明细清单》账户流水显示其每月工资扣除税款后入账9255元，应当认定马超的月工资是13000元，双方约定的工资发放方式是每月发10000元，另外的3000元是半年发放。一审认定马超的月工资为13000元，并无不当。龙城公司拖欠马超的工资为：10000元×3个月＋3000元×6个月＋13000元÷30天×9天＝51900元，马超仅主张48000元，本院予以支持。龙城公司未与马超签订书面劳动合同，依法应当承担相应的法律责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定，支付二倍工资应当从用人单位用工超过一个月开始计算，即从2015年5月27日开始计算。龙城公司应向马超支付二倍的工资差额为：13000元×5个月＋13000元÷30天×9天＝68900元，对于马超主张超过的部分，本院不予支持。龙城公司关于应从2015年5月27日开始计算二倍工资差额的上诉意见，有法律依据，本院予以支持。由于龙城公司没有及时足额给马超支付劳动报酬及为马超缴纳社会保险费，马超解除劳动合同，龙城公司应按《劳动合同法》第四十七条的规定支付马超1个月的经济补偿金13000元。龙城公司应向马超支付拖欠工资48000元、二倍工资差额68900元及经济补偿金13000元，共计129900元。综上，上诉人龙城公司上诉理由部分成立，本院对一审判决予以变更。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：维持海南省东方市人民法院（2016）琼9007民初740号民事判决第一项、第三项；变更海南省东方市人民法院（2016）琼9007民初740号民事判决第二项为：海南东方龙城房地产开发有限公司自本判决发生法律效力之日起十日内支付马超工资48000元、二倍工资差额68900元及经济补偿金13000元，共计129900元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费共计20元，由海南东方龙城房地产开发有限公司负担10元，马超负担10元。本判决为终审判决。审判长  梁晶晶审判员  赖永驰审判员  崔岱昕二〇一六年十二月二十日书记员  李丙稳附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判，撤销或者变更；原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。