湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)湘01民终7828号上诉人（原审原告）：李海云，男，1968年7月17日出生，汉族，住湖南省茶陵县。委托代理人：张松柏，湖南银联律师事务所律师。委托代理人：王娟，湖南银联律师事务所律师。上诉人（原审被告）：三一重工股份有限公司，住所地北京市昌平区北清路8号6幢5楼。法定代表人：梁稳根，董事长。委托代理人：梁敏，湖南华夏方圆律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：三一汽车制造有限公司，住所地长沙市经济开发区三一工业区三一工业园内。法定代表人：代晴华，总经理。委托代理人：梁敏，湖南华夏方圆律师事务所律师。上诉人李海云与上诉人三一重工股份有限公司（以下简称三一重工公司）及被上诉人三一汽车制造有限公司（以下简称三一汽车公司）劳动争议纠纷一案，李海云、三一重工公司均不服湖南省长沙县人民法院（以下称原审法院）（2016）湘0121民初4494号民事判决，分别向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2016年12月15日公开开庭审理了本案。李海云的委托代理人王娟、张松柏，三一重工公司及三一汽车公司的委托代理人梁敏到庭参加诉讼。现已审理终结。原审法院认定：一、双方无争议的事实：1.2003年3月24日，李海云与三一重工公司已建立了劳动合同关系，担任电工。三一重工公司与李海云在2012年12月10日签订了无固定期限的劳动合同，基本工资为1020元每月。2．因三一重工公司的注册地变更至北京，自2013年8月起，李海云所在的工作部门并入三一汽车公司，原属于三一重工公司的权利、义务均由三一汽车公司享有和承担。3.2016年5月9日，李海云委托律师向三一重工公司寄送《律师函》，以三一重工公司未如期、足额给其缴纳社会保险，未签订劳动合同、经常加班不付工资、工资支付标准低于长沙市最低工资标准等情形解除与三一重工公司的劳动合同。三一重工公司收到该律师函。4.双方发生劳动争议后，李海云作为申请人以三一重工公司、三一汽车公司为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决三一重工公司、三一汽车公司向李海云出具离职证明，补足工资、支付加班工资、经济补偿、二倍工资。该会于2016年8月1日作出长县劳人仲案字[2016]第285号仲裁裁决书，裁决如下：一、裁决三一汽车公司向李海云支付未休年休假工资1663元；二、驳回李海云其他仲裁请求。李海云不服裁决诉至原审法院。三一重工公司、三一汽车公司在法定期限内未起诉。5.本案在审理过程中，李海云放弃其第五项诉讼请求。李海云对三一重工公司、三一汽车公司提出的应由三一汽车公司承担的义务都由三一重工公司承担的意见予以认可，放弃要求两公司承担连带责任。二、双方当事人有争议的事实：１.双方解除劳动合同的经过。李海云称系2015年5月10日发出律师函解除劳动合同。三一重工公司称系李海云长期旷工，严重违纪，三一重工公司依法解除与李海云的劳动合同，之后才收到李海云寄出的律师函。三一重工公司为证明自己的主张提交了通话详单、通话记录、2016年5月10日的《关于拟定解除李海云劳动合同的报告》、邮寄EMS单及物流跟踪单。法院审查认为，三一重工公司主张的李海云旷工主要原因为三一重工公司单位开工量不足，并非李海云主观过错。李海云在2016年5月10日已寄出律师函，三一重工公司的解除劳动合同通知在2016年5月15日才由李海云签收。故法院认为，双方的劳动合同系因李海云提出，三一重工公司同意协商一致解除。2.李海云离职前12个月的平均工资。李海云主张是3710.2元，三一重工公司主张是2751元。李海云为证明自己的主张提供了工资银行流水，三一重工公司为证明自己的主张向法院提交了李海云离职前12个月的收入清单。法院审查认为，三一重工公司提交的清单工资实发数与李海云提供的流水清单相合，可以作为认定事实的依据。清单显示2015年5月至2015年12月李海云的应得收入为：4698.65、4240.67、5327.71、9318.34、7579.89、2390.34、2404、5117.09，2016年1月至4月按1390元/月计算。另外，李海云的流水显示2015年2月15日李海云尚有1116元的工资收入，以上数据经统计李海云离职前12个月的平均工资收入高于李海云认可的3710.2元，故法院认定李海云离职前12个月的平均工资收入是3710.2元。3.三一重工公司是否拖欠李海云的工资。李海云认为公司有拖欠工资的情形，拖欠其2013年4、6、8、9、10月，补发2015年1月、2016年2、3、4月的工资。李海云为证明自己的主张，向法院提交李海云的银行流水。三一重工公司认为，2013年的财账数据已过两年保存期限，均有工资发放。2015年1月已发工资是4464.53元，不存在少发，2016年2-3月因为李海云请事假，2016年假期应发工资575元，3月全月事假应发工资是116.63元，2016年4月是全月旷工，应发116.63元，不存在少发。法院审查认为，2013年4、6、8、9、10月已超过三一重工公司财务账册保留时间，李海云无法证明所得工资是在出满勤的情况下的所得收入，故认为系三一重工公司少发的主张法院不予采信。2015年1月应发工资高于劳动合同约定与长沙市最低工资标准，故认为系三一重工公司少发的主张法院不予采信。李海云的工资流水只记录至2015年12月21日，法院经释明李海云未提供之后的工资记录，法院依法以三一重工公司提供的工资清单作为定案依据。2016年3-4月，李海云请事假或属于旷工状态，三一重工公司可不向李海云发放工资。2016年2月三一重工公司给李海云的考勤是事假18天、春节假期11天，春节假期期间工资依长沙市最低工资标准计算应有工资519.28元（1369÷29天×11天），三一重工公司给李海云的应发工资是575元，不低于劳动合同与法律规定，三一重工公司未少发李海云工资。4．李海云是否存在加班的情形。李海云认为其存在加班，申请证人汪某出庭作证、提交五页考勤表。三一重工公司认为李海云不存在加班，即使加班三一重工公司也已支付加班费，汪某与李海云有相似的劳动争议案件起诉三一重工公司，系利害关系人。法院经审查认为，考勤表无李海云姓名，与本案没有关联。关于证人证言，三一重工公司的抗辩可以成立，证人证言不能达到李海云的证明目的，法院不予采信。5.李海云是否有应休未休年休假的情形。李海云称每年都未休，三一重工公司称李海云每年已休。三一重工公司为证明自己的主张向法院提交了2015年7月份、8月份考勤表，显示2015年7月1日至5日、14日，2015年8月25、26，28、29日休年假。法院审查认为，在核查过原件后，考勤表上的改动并非近期改动，且是将表示事假的“○”改为休年假的“年”，可以认定为是考勤员考勤时因统计有误的修改，可以认定李海云20**年在三一重工公司处休了10天年休假。2014年之前的考勤账册已过三一重工公司法定保存期，李海云应承担举证不能的责任。三一重工公司未提交2014年李海云休年假的证据，应承担举证不能的责任，李海云20**年入职三一重工公司处，2014年享有10天年休假。2016年李海云在职不足5个月，休事假超过20天，还享受了11天春节假，该年依法不享有年休假权利，法院认定李海云在三一重工公司处有10天应休未休年休假，三一重工公司应向其支付年休假工资3411.68元（3710.2元/月÷21.75天×10天×200%≈3411.68元）。原审法院认为：1.各方均认可由三一重工公司承担对李海云的劳动合同义务，所产生的劳动争议与三一汽车公司无关。2.根据劳动合同法第五十条的规定，用人单位应当在解除或终止劳动合同时出具解除或终止劳动合同的证明，本案系劳动者主动解除劳动合同，并通过司法途径解决双方争议，故法院在判决主文中确认双方劳动关系于2016年5月10日解除，用人单位无须再另行出具离职证明。3.三一重工公司未拖欠李海云工资，李海云要求三一重工公司支付拖欠工资29837.82元的诉讼请求法院依法不予支持。4.李海云对自己主张的有加班工资未支付的主张举证不足，法院不予采信，但李海云20**年有10天年休假未休，三一重工公司应向李海云支付应休未休年休假工资3411.68元，李海云要求三一重工公司支付加班工资291902.9元的诉讼主张法院在年休假工资3411.68元的范围内予以支持。5.因三一重工公司有年休假工资未及时支付的情形，李海云要求解除劳动合同的情形下，三一重工公司应向李海云支付经济补偿，因《劳动合同法》在2008年1月1日生效实施，李海云的经济补偿年限从2008年开始计算，故三一重工公司应向李海云支付经济补偿31536.7元（3710.2元×8.5个月=31536.7元），李海云要求三一重工公司支付经济补偿50087.7元法院在31536.7元范围内予以支持。李海云要求加倍支付100%赔偿金于法无据，法院不予支持。6.李海云自愿撤回要求三一重工公司支付二倍工资50087.7元系对自己权利的处分，法院予以许可。7.关于李海云要求三一重工公司支付竞业限制与保密费用77600元，法院审查认为，竞业限制与保密费是在双方劳动合同解除后经双方确认由三一重工公司公司向李海云支付，在劳动合同履行期间支付不合法律规定，现李海云主动辞职三一重工公司未对李海云作出竞业限制要求，李海云要求三一重工公司补发在职期间的竞业限制费用无法律依据，故李海云要求三一重工公司支付竞业限制与保密费用77600元的诉讼请求法院不予支持。8.李海云要求三一重工公司补办社保、补缴社保费用，不属于劳动争议的受案范围，法院不予审查。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决：一、确认李海云与三一重工公司的劳动合同关系于2016年5月10日解除；二、限三一重工公司在判决生效后三日内向李海云支付经济补偿31536.7元；三、限三一重工公司在判决生效后三日内支付李海云应休未休年休假工资3411.68元；四、驳回李海云的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件诉讼费10元，减半收取5元，由李海云负担。上诉人李海云不服原审判决，上诉请求：1.撤销原审判决第二、三、四项，改判支持李海云全部诉讼请求。主要理由如下：原审判决事实认定、法律适用均有错误，实体判处不当，依法应予纠正。1、原审判决仅从2008年开始计算李海云的经济补偿是错误的，依法应予改判。三一重工公司存在未依法支付工资报酬、未依法缴纳社保等情形，使得李海云被迫主张解除劳动合同，依照最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第十五条和《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条之规定，李海云应获经济补偿的年限应从入职之日起算。2、原审判决不支持李海云加班工资的诉讼请求不符合法律规定，依法应予以改判。李海云在职期间，在休息日与法定节假日均需加班，且从未按照法律规定享受过年休假。《劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”因李海云的考勤记录由三一重工公司制作并保存，李海云向原审法院提交部分考勤记录用以证明三一重工公司处保存有相类似的考勤记录，但三一重工公司并未有向法庭提交，故三一重工公司应承担举证不能的责任，应认定李海云加班事实成立。3、原审判决认定三一重工公司无需向李海云支付竞业限制与保密费用错误，依法应予以改判。李海云与三一重工公司签署《竞业限制与保密协议》，约定每月向李海云支付竞业限制与保密费用，三一重工公司即应依约履行该协议义务，按月支付约定费用。原审法院有关竞业限制与保密费是在双方劳动合同解除后经双方确认由三一重工公司向李海云支付、在劳动合同履行期间支付不合法律规定等判定，系属不当。因《竞业限制与保密协议》之签订与履行，系属私法范畴，除有绝对必要，应严格遵循私法自治原则，依照协议履行。4、原审判决认定因社会保险欠缴、补缴等产生的争议不属于劳动争议案件受理范围错误。5、原审判决认定三一重工公司无需向李海云支付2013年4月、6月、8月、9月、10月、2016年2月、3月、4月工资错误，依法应予改判。三一重工公司针对李海云的上诉答辩称：1、关于加班，根据相关法律，劳动者应当就自己的加班事实进行举证。劳动者没有对加班事实进行的举证，加班不应当支持。2、补缴社保不属于法院的受理范围。3、关于年休假，年休假是可以自由安排的，所以一审认定的没有安排年休假的事实是不正确的。关于2014年年休假工资，因为已经超过了诉讼时效，所以也应当不予支持。4、关于竞业限制，李海云不属于竞业限制的岗位，且竞业限制协议的时间和金额都不清楚，竞业限制义务是解除劳动合同后才需承担的义务，三一重工公司未对此作要求，因此一审的认定不符合法律规定。三一汽车公司对李海云上诉的答辩意见与三一重工公司的一致。上诉人三一重工公司亦不服原审判决，上诉请求：撤销原判，改判：1、三一重工公司无需向李海云支付年休假工资3411.68元；2、三一重工公司无需向李海云支付经济补偿金31536.7元；3、李海云承担本案的全部诉讼费用。主要理由如下：一审判决认定事实错误，适用法律错误。李海云在职期间，三一重工公司全部如期、足额支付了李海云工资、加班工资、未休年休假工资，不存在任何拖欠劳动报酬的情况。李海云因为连续旷工三天以上违反公司管理制度，三一重工公司依法解除劳动关系，双方不存在协商，三一重工公司无需向李海云支付经济补偿金、未休年休假工资。年休假待遇的仲裁时效应为一年，一审支持2014年年休假待遇已过仲裁时效。李海云离职前12个月的月平均工资为1682.45元。李海云针对三一重工公司的上诉答辩称：三一公司的上诉理由没有事实和法律依据，应当不予支持。1、竞业限制应当按照双方合同处理。2、李海云的经济补偿的年限应从劳动者入职之日开始计算，而非劳动合同法实施后。三一汽车公司同意三一重工公司的上诉意见。本案二审中，三一重工公司及三一汽车公司均当庭表示办完离职手续，公司愿意给劳动者办理离职证明。本院二审查明：本案李海云原审提出的诉讼请求为：1.三一重工公司向李海云出具离职证明；2.三一重工公司补足李海云的工资29837.82元；3.三一重工公司向李海云支付加班工资共计人民币291902.9元（包括休息日加班工资、法定节假日加班工资、未休年休假加班工资）；4.三一重工公司向李海云支付经济补偿50087.7元，并加倍支付100%的赔偿金；5.三一重工公司向李海云支付从2015年1月1日至2016年5月9日的二倍工资59363.2元；6.三一重工公司向李海云支付竞业限制与保密费用77600元；7.三一重工公司按照法定期限与标准为李海云补办自入职之日起至离职之日的社会保险手续并补交相关费用。8.三一重工公司与三一汽车公司承担连带责任。在原审庭审中李海云当庭放弃上述第5项诉讼请求。关于三一重工公司是否已安排李海云休年休假及是否已支付李海云未休年假工资的事实如何认定本院将在之后说理部分详细阐述。2003年3月24日，三一汽车制造公司与李海云签订了一份《竞业限制与保密协议》，其中第五条约定：“三一汽车制造公司应当每月支付给李海云4**元作为竞业限制与保密费用”。本院二审查明的其他事实与原审法院查明的一致。本院认为，根据双方的诉辩意见及本案案情，本案争议焦点在于：一、三一重工公司应否向李海云补发2013年4月、6月、8月、9月、10月，2015年1月，2016年2月、3月、4月的工资；二、三一重工公司应否向李海云支付休息日及法定节假日加班工资；三、三一重工公司应否向李海云支付经济补偿并加付100%的赔偿金及相关计算基数；四、三一重工公司应否向李海云支付未休年假工资；五、三一重工公司应否向李海云支付竞业限制与保密费用。关于焦点一。《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。李海云于2016年5月9日离职，三一重工公司应保存2014年5月9日后的工资发放情况的记录备查，三一重工公司、三一汽车公司对2014年5月9日之前的工资发放情况不再负有举证义务。因此，对李海云提出的补发其2013年4月、6月、8月、9月、10月工资的上诉请求，本院不予支持。根据李海云的工资银行流水及工资发放明细，2015年1月，三一重工公司已向李海云实际发放工资4464.53元，不低于双方劳动合同约定及当地最低工资标准，不存在少发。根据李海云的工资发放明细表，李海云20**年2月至3月连续请事假，2016年4月全月未出勤，上诉人李海云提出的其2016年2月至4月工资未发足的上诉意见，没有事实和法律依据，本院不予支持。关于焦点二。本案中，李海云主张三一重工公司支付其休息日和法定节假日加班工资，但未提供合法有效证据证明存在具体加班事实，原审判决对李海云主张休息日加班工资及法定节假日加班工资不予支持并无不当，本院对此予以维持。关于焦点三。1、本案中，李海云与三一重工公司均向对方发出了书面解除劳动关系通知书，但李海云的书面解除通知发出在前，应将李海云发出书面解除通知的时间即2016年5月9日确定为双方劳动合同的解除时间。上诉人三一重工公司提出的本案系由其合法解除李海云劳动关系的上诉意见，本院不予采纳。本案李海云以三一重工公司未如期足额缴纳社保、未签书面劳动合同、安排加班未支付加班工资、工资支付标准低于最低工资标准等情形为由，通知三一重工公司解除劳动合同。经审查，三一重工公司为李海云缴纳社会保险费的基数明显低于李海云的工资标准，可以认定三一重工公司未依法足额为李海云缴纳社会保险费。三一重工公司应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定向李海云支付解除劳动关系的经济补偿。2、李海云未提交充分有效证据证明双方解除劳动关系的原因符合《中华人民共和国劳动合同法》施行之前应支付经济补偿的情形，故上诉人李海云提出的其经济补偿从入职时起算的上诉意见，本院不予采纳。3、本案中，李海云于2016年5月离职，其仅提交了截至2015年12月的工资银行流水，因李海云未提交其2016年1月至2016年5月的工资发放证明，应承担举证不能的法律后果。为证明李海云离职前的工资标准，三一重工公司提交了李海云20**年1月至2016年5月的工资发放明细，其中载明的实发工资情况与李海云工资银行流水上2016年前的数据相一致，对该证据材料的真实性，本院予以采信。根据上述工资发放明细，李海云20**年5月至2016年4月的应发工资分别为：9318.34元、5327.71元、4240.67元、4698.65元、2322.21元、2518.93元、2893.5元、2040.06元、191.75元、575元、116.63元、116.63元，其中4个月的应发工资低于当地最低工资标准1390元/月，在计算经济补偿时该月应按照最低工资标准计算。综上，三一重工公司应向李海云支付2008年1月1日至2016年5月9日期间的经济补偿27568.39元（3243.34元×8.5）。原审判决对此认定不当，本院予以纠正。李海云依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条主张加付100%赔偿金，但其该项主张未依法先经劳动行政部门处理，本院对此不予支持。关于焦点四。经审查，本案中李海云主张每年5天共7年的未休年休假工资，三一重工公司主张2014年以前已支付李海云未休年休假工资，2015年李海云已经休了年休假，有2015年7、8月的考勤表为证。《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。李海云于2016年5月9日离职，三一重工公司应保存2014年5月9日后的工资发放情况的记录备查，三一重工公司、三一汽车公司对2014年5月9日之前的工资发放情况不再负有举证义务。李海云主张2014年前的未休年休假工资应自行承担举证责任，本案李海云未提供相关证据证明其主张，故本院对李海云主张的2014年前的未休年休假工资不予支持。三一重工公司提供的2015年7、8月考勤表显示李海云已休年休假10天，该考勤表有李海云的签字确认，可以证明2015年李海云已休年休假10天，故本院对李海云主张的2015年的未休年休假工资不予支持。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回”。李海云于2016年5月9日离职，其主张每年应休年休假5天，根据上述规定折算，2016年李海云在单位时间为130天，李海云20**年应休未休年休假天数为1天。参照上述规定折算，李海云20**年5月9日至2014年12月31日期间应休未休年休假天数为3天。三一重工公司未提供充分有效证据证明李海云在上述期间已休年假或已支付相应未休年假工资，应承担相应不利后果。故三一重工公司应支付李海云年休假工资1192.95元（4天÷21.75×3243.34元/月×200%）。原审判决对此认定不当，本院予以纠正。关于焦点五。《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定：“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金”。本案中，双方签订的《竞业限制与保密协议》约定了竞业限制及保密事项及相关费用支付，该协议合法有效。《竞业限制与保密协议》约定了三一重工公司每月支付李海云竞业限制及保密费400元，但未约定支付时间，也未约定在职期间每月支付还是离职后每月支付。劳动者在职期间本就有保密义务并当然不得在具有竞争关系的其他用人单位兼职。结合上述《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条的规定，本院认为双方约定的竞业限制及保密费应是在李海云离职后每月支付。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第九条规定：“在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持。在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应予支持”。本案中，三一重工公司主张李海云并非竞业限制人员，可视为其要求解除双方的《竞业限制与保密协议》，根据上述规定，三一重工公司应支付李海云三个月的竞业限制经济补偿1200元（400元/月×3个月）。原审判决对此认定不当，本院予以纠正。本案李海云请求三一重工公司、三一汽车公司向其出具离职证明，三一重工公司、三一汽车公司在二审庭审中亦予以认可，本院对此予以确认。李海云要求三一重工公司补缴社会保险费的请求，不属于法院审理劳动争议案件的受理范围，本院不予审查。综上所述，原审判决认定部分事实不清，适用部分法律有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖南省长沙县人民法院（2016）湘0121民初4494号民事判决；二、限三一重工股份有限公司于本判决生效后三日内向李海云出具离职证明；三、限三一重工股份有限公司于本判决生效后三日内向李海云支付经济补偿27568.39元；四、限三一重工股份有限公司于本判决生效后三日内向李海云支付应休未休年休假工资1192.95元；五、限三一重工股份有限公司于本判决生效后三日内向李海云支付竞业限制的经济补偿1200元；六、驳回李海云的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元，减半收取5元，二审受理费10元，共计15元，由李海云承担5元，三一重工股份有限公司承担10元。本判决为终审判决。审 判 长  熊晓震审 判 员  罗 希代理审判员  李雨佳代理审判员  戴 静代理审判员  李维潇代理审判员  吴世兵代理审判员  龙付送二〇一六年十二月二十九日书 记 员  何 亮附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。