重庆市沙坪坝区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）渝0106民初9159号 原告：罗崇兵，男，1969年3月2日出生，汉族，住重庆市永川区。 委托诉讼代理人：赵世荣，重庆航宇律师事务所律师。 被告：重庆世阳运输有限公司，住所地重庆市沙坪坝区远怀路**，社会统一信用代码9150010634604414X0。 法定代表人：黄世阳，重庆世阳运输有限公司总经理。 委托诉讼代理人：张**，重庆世阳运输有限公司行政人员。 第三人：远成集团重庆物流有限公司，，住所地重庆市沙坪坝区土主镇远怀路**统一社会信用代码915001065590110425。 法定代表人：黄世阳，远成集团重庆物流有限公司总经理。 委托诉讼代理人：谭东春，远成集团重庆物流有限公司员工。 原告罗崇兵与被告重庆世阳运输有限公司劳动争议一案，本院于2019年3月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。审理中，原告罗崇兵撤回了原对被告远成快运（上海）有限公司、远成集团重庆物流有限公司的起诉。但因案件审理结果与远成集团重庆物流有限公司具有利害关系，本院依法通知其作为第三人参加本案诉讼。原告罗崇兵及其委托诉讼代理人赵世荣，被告重庆世阳运输有限公司的委托诉讼代理人张**，第三人远成集团重庆物流有限公司的委托诉讼代理人谭东春到庭参加诉讼。审理中，双方申请了庭外和解。本案现已审理终结。 原告罗崇兵向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付原告经济补偿金140000元；2.要求被告支付原告失业保险待遇损失41472元；3.要求被告支付原告年休假工资125517.20元；4.要求被告支付原告2018年10月、11月、12月工资21000元（10月工资7000元；11月工资7000元；12月工资7000元）；5.要求被告支付原告亲情回馈款4992元。审理中，原告撤回了第二项诉讼请求。事实和理由：原告于2010年5月2日入职被告远成快运（上海）有限公司从事搬运工作，工作地点在重庆市沙坪坝区远怀路12号。2015年7月16日，该公司以自己为股东在该地址注册成立了被告公司，原告就成为了被告员工。原、被告没有签订书面劳动合同，被告没有安排年休假也不支付年休假工资，拖欠2018年10月至12月工资，还欠交社会保险一年多。2019年2月27日，原告因上述事由单方解除劳动合同。经仲裁无果，提起本案诉讼。 被告重庆世阳运输有限公司辩称，原告从假期后未正常上班，属于旷工，根据劳动合同约定，原告自行离开公司，应当按旷工处理；2018年、2019年年休假已经在2018年12月26日至2019年2月15日请假中扣除，且年休假工资均超过诉讼时效；2018年10月至2018年12月工资情况不属实；亲情回馈属于福利，同意返还扣除原告的个人部分。 第三人远成集团重庆物流有限公司述称，其公司最早为原告办理社会保险的时间为2011年3月，认可原告入职其公司的时间为2011年3月。 本院经审理认定事实如下：被告成立于2015年7月16日，股东为远成快运（上海）有限公司，持股比例100%。第三人成立于2010年7月19日，股东为远成物流股份有限公司，持股比例100%。同时，远成物流股份有限公司也为远成快运（上海）有限公司股东，持股比例100%。原告原在第三人处从事搬运工作，后被安排至被告处工作，工作地点、工作岗位、工作内容均未发生变化。原告在被告及第三人处工作期间，工资均为转账支付，支付周期均为当月工资次月支付。 2019年2月27日，原告向被告寄送《解除劳动关系通知书》。该通知书载明，被告欠交一年多社会保险，也不安排年休假，也不支付未休年休假的3倍工资，拖欠2018年10月、11月工资，原告决定从2019年2月27日其解除与被告的劳动关系等内容。被告认可于2019年2月28日收到该通知书。 2019年3月1日，原告就本案诉请提起劳动仲裁。2019年3月11日，重庆市沙坪坝区劳动人事争议仲裁委员会出具说明书，说明对原告的仲裁申请现已超过五个工作日未作出受理决定。原告遂起诉来院。 审理中，关于劳动关系的问题。被告认为原告属于旷工3日应视为自动离职的情形，双方劳动关系在原告寄送《解除劳动关系通知书》前就已经解除。原告表示，其于2010年5月2日入职远成集团有限公司重庆分公司，2010年3月，远成集团有限公司重庆分公司搬迁到远怀路12号，2010年7月工作单位变更为第三人，2015年7月单位又变更为被告。 关于未发工资情况。原、被告共同确认被告未向原告发放2018年11月工资3764.27元。被告同意按此金额向原告支付工资。 关于经济补偿金。原告表示其实际入职时间为2010年5月2日，最先入职的公司与被告为关联公司，经济补偿金应当连续计算，工资标准为5500元/月。被告认为原告不符合领取经济补偿金的情形；如法院支持原告经济补偿金的请求，同意按5500元/月的工资标准计算。第三人表示其与原告系协商解除劳动关系，故未曾向原告支付经济补偿金。 关于年休假工资。被告提交了请假人为原告的《假期申请表》，载明假期时间为2018年12月14日至2019年2月14日，假期类别为事假、年休假。原告否认《假期申请表》由其书写，但认可休假事实；原告称非其主动请假，而是因无工作安排，被告统一放假。被告还表示2018年之前的年休假均已安排，但未提交证据证明；如法院支持原告年休假工资的诉讼请求，同意按照月工资4973.18元的标准计算。原告对该计算标准无异议，明确其主张年休假天数均为每年5天。 关于亲情回馈。原、被告共同确认个人扣款部分为1941.91元。被告表示亲情回馈是公司的福利，是在员工每月工资中扣除基本工资的5%，然后以该金额作为福利连同扣除的工资一并支付给员工的父母；公司经营困难，该福利已经取消。原告对于亲情回馈扣取和计发方式无异议。 庭审中，原告提交了其社会保险参保证明。该证明显示，原告查询时间为2011年1月至2019年6月，查询内容为第三人为其办理企业养老保险的起始时间为2011年3月，办理失业保险的起始时间为2011年4月，办理工伤保险、生育保险的起始时间为2011年5月，办理职工医保的起始时间为2012年1月；被告为其办理社会保险的最早起始时间为2017年4月。原告还提交了银行流水。该流水显示，原告查询时间为2010年1月1日至2019年2月19日，具体交易明细实际从2011年5月18日开始；2011年6月20日起，原告每月均会收到摘要信息为“远成”的款项；2016年11月21日起，原告每月均会收到被告支付的工资。原告遂变更主张，其于2016年10月26日入职被告处。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”本案中，原、被告对于双方存在劳动关系，被告欠付原告2018年11月工资及金额没有争议，本院予以确认。针对双方存在争议的原告各项诉讼请求，本院分别评述如下： 一、关于原告要求被告支付经济补偿金的诉讼请求。被告提出原告自行离开公司，应按旷工处理，但被告未举证证明其曾作出与原告解除劳动关系的意思表示。故对其该项辩解主张，本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定，原告以被告未支付工资等事项为由，要求解除双方劳动关系，原告解除劳动关系的意思表示自到达被告时发生法律效力。故本院确认原、被告劳动关系解除时间应当为2019年2月28日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项的规定，被告应当向原告支付经济补偿金。 原告主张其入职时间为2010年5月2日，入职企业与被告为关联公司，其经济补偿金的工作年限应当连续计算。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的，新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付经济补偿的工作年限时，不再计算劳动者在原用人单位的工作年限。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第二款规定：“用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”本案中，原告从第三人处被安排至被告处工作前后，工作地点、工作岗位、工作内容均未发生变化，同时考虑被告及第三人两个企业具有关联性的事实，且第三人称未向原告支付过经济补偿金，原告要求连续计算在被告及第三人处工作年限的主张，符合上述规定，应予采信。 第三人认可原告入职时间为2011年3月,原告提交的银行流水显示，第三人最早向其支付工资始于2011年5月18日。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”第三人还须就原告入职其公司时间的待证事实提供证据予以证明。现第三人无证据证明原告准确的入职时间，故本院酌定以第三人成立之日，即2010年7月19日作为原告在第三人处工作期间应得经济补偿金的起算时间。 原告还提出入职第三人是由其他关联企业安排而来的主张。原告应当对其连续工作并且符合上述规定的待证事实承担证明责任。本案中，原告提交的银行流水的查询时间是从2010年开始，但显示的结果最早时间为2011年5月，无法反映其在第三人工作之前的就业状态。除此之外，原告也再无其他证据。因此，原告未能证明其在第三人处之前的工作情况，对其要求将其与第三人劳动关系建立之前的工作年限计入本案经济补偿金的主张，本院不予采信。 综上，被告应当向原告计付其工作年限自2010年7月19日至2019年2月28日的经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，本院确定经济补偿金为49500元（5500元/月×9个月）。原告超出该金额的诉讼请求，本院不予支持。 二、关于原告要求被告支付年休假工资的诉讼请求。《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。”《企业职工带薪年休假实施办法》第三条规定：“职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假。”第四条规定：“年休假天数根据职工累计工作时间确定。职工在同一或者不同用人单位工作期间，以及依照法律、行政法规或者国务院规定视同工作期间，应当计为累计工作时间。”第五条规定：“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。”第十条第一款规定：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。”第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。”《重庆市劳动和社会保障局关于贯彻第三条规定：“《企业职工带薪年休假实施办法》第三条中‘职工连续工作满12个月以上’可以是在同一单位或者不同单位连续工作的时间，但其中在同一单位或者不同单位间的工作时间不得间断超过一个月以上。超过的，其连续工作时间重新计算。在同一或者不同单位连续工作满12个月，职工才有资格享受年休假。享受年休假的天数，按累计工作时间确定。” 本案中，被告辩解其已安排原告享受了年休假，但提供的证据不足以证明其依法安排原告享受带薪年休假或发放了相应的未休年休假工资。故其应当向原告支付未休年休假工资。本案认定原告的工作年限自2010年7月19日至2019年2月28日。根据上述规定，其在被告处工作期间享受的年休假天数应当为每年5天。根据原告举示的证据，其主张2016年10月26日入职被告于法有据。故其年休假天数2017年为5天、2018年为5天，共10天；2016年、2019年不足1整天，不享受年休假。依据上述规定，原告的未休年休假工资应为4573.04元（4973.18元/月÷21.75天/月×10天×200%）。原告超出该金额的诉讼请求，本院不予支持。 三、关于原告要求被告支付原告亲情回馈款的诉讼请求。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”原、被告对于亲情回馈款扣取和计发的方式以及扣款金额为1941.91元没有争议。被告提出亲情回馈是公司福利，现公司经营困难已经取消发放亲情回馈的辩解主张，但未提供证据予以证明。因此，被告应当按照约定向原告支付亲情回馈款3883.82元。原告超出该金额的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第十条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条之规定，判决如下： 一、由被告重庆世阳运输有限公司于本判决发生法律效力后三日内向原告罗崇兵支付经济补偿金49500元； 二、由被告重庆世阳运输有限公司于本判决发生法律效力后三日内向原告罗崇兵支付年休假工资4573.04元； 三、由被告重庆世阳运输有限公司于本判决发生法律效力后三日内向原告罗崇兵支付2018年11月工资3764.27元； 四、由被告重庆世阳运输有限公司于本判决发生法律效力后三日内向原告罗崇兵支付亲情回馈款3883.82元； 五、驳回原告罗崇兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告重庆世阳运输有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。 审 判 员  秦 伟 二〇一九年九月二十八日 法官助理  姜 爽 书 记 员  曲灵红