陕西省西安市中级人民法院     民  事  判  决  书     (2019)陕01民初29号     原告：汪功成，男，1973年4月19日出生，汉族，住西安市未央区。   原告：毛育龙，男，1985年4月26日出生，汉族，住陕西省山阳县。   委托代理人：潘宁，北京德恒（西安）律师事务所律师。   委托代理人：张志清，北京德恒（西安）律师事务所律师。   被告：渭南市臻鼎实业有限公司。住所地：陕西省渭南市。   法定代表人：刘耀根，总经理。   委托代理人：张毅，渭南市临渭区辛市法律服务所法律工作者。   被告：渭南乾盛工程有限公司。住所地：渭南市。   法定代表人：刘兵，总经理。   委托代理人：张怀君，陕西赛高律师事务所律师。   被告：渭南渭业建筑工程有限公司（原名：渭南渭业装饰工程有限公司）。住所地：渭南经开区内。   法定代表人：尹海涛，总经理。   委托代理人：梁军，陕西赛高律师事务所律师。   委托代理人：王星，陕西赛高律师事务所实习律师。   被告：刘耀根，男，1984年2月21日出生，汉族，住陕西省山阳县，现住渭南市。   委托代理人：张毅，渭南市临渭区辛市法律服务所法律工作者。   原告汪功成、毛育龙与被告渭南市臻鼎实业有限公司（以下简称臻鼎公司）、被告渭南乾盛工程有限公司（以下简称乾盛公司）、被告渭南建筑工程有限公司（以下简称渭业公司）、被告刘耀根合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告汪功成、毛育龙的委托代理人潘宁、张志清，被告臻鼎公司、刘耀根的委托代理人张毅，被告乾盛公司的委托代理人张怀君，被告渭业公司的委托代理人梁军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告汪功成、毛育龙诉称，2015年12月15日，原告与被告渭南市臻鼎实业有限公司、渭南乾盛工程有限公司、渭南市渭业建筑工程有限公司就在渭南市经济技术开发区渭河段合作采砂事宜协商一致并签订《合作采砂协议书》，约定，原告提供现金1000万元给被告用于购买全部生产设备和场地费用，三被告负责提供采砂的全部合法手续、与政府各部门及周边村民的关系协调以及存砂场地、作业场地及运砂通道的畅通。投资后双方共同拥有采砂收益权和处置权，双方各占50%股份。同时合同第六条约定，若三被告不能按照协议约定履行，应承担原告投资1000万元，给原告造成投资损失的，应全额赔偿原告损失。   合同签订后，原告按约陆续提供投资款1070万元，但三被告并未按约定将投资款全部用于购买生产设备和场地，致使双方约定的设备和场地至今未能落实齐全。三被告的行为严重违反合同约定，原告遂要求被告返还投资款。2016年7月31日，臻鼎公司的法定代表人刘耀根与原告签署《还款协议》，同意在2016年8月20日前退还投资款及经济损失共1100万元，并承诺若逾期还款，按月息2分向原告支付从应还之日起至实际还款之日的利息损失。但后来被告未能按期返还投资款，仅支付了220万元（其中退款70万元，以砂抵账150万元），本金及剩余利息至今未还。   原告认为，被告的行为已经构成违约，应当向原告退还投资款并按约支付利息损失。原告多次向被告催要上述款项均未果。综上，请求判令：1、被告连带向原告退还投资款1100万元；2、被告连带向原告支付逾期还款利息（截止2017年10月20日为916666.67元，2017年10月20日之后以1100万元为基数，按照年利率24%计算至实际还款之日）；3、本案诉讼费由被告承担。   臻鼎公司答辩称，1、其方不应当承担连带给付原告投资款的法律责任；2、原告无权诉求返还合伙期间投资款；3、原告诉求逾期利息更是不能依法成立，因为该案不是民间借贷，且利息更不是与合伙的三家公司这一特定主体所产生。   刘耀根答辩称，1、原告采用欺骗手段签订的还款协议，此协议并非双方真实意思表示，不应当返还投资款；2、原告至今未提出退款或者清算；3、原告的投资款已经全部用于购买设备和场地费等费用。投资款并非其方私自占用，或者变为个人财产，所以原告要求返还财产与事实不符；4、还款协议没有法律效力。   乾盛公司答辩称：1、原告所称的合作采砂协议与事实不符，且其方对还款协议并不知情；2、原告至今未提出退伙或者清算，原告的投资款已经全部用于购买设备和场地费等费用，返还投资款无法实施；3、担保期限届满，不应当承担担保责任，要求驳回原告诉请。   渭业公司答辩称，1、采砂协议是2016年10月份签订的。还款协议签订虚假，毛育龙与汪功成、刘耀根之间相互串通，意图损害被告的合法权益；2、渭业公司的采砂活动因政府治霾，导致合作采砂事项停止至今。投资款已经全部用于购买设备和场地费等，已经成为合伙财产，至今各方没有退伙。   经审理查明，原告汪功成、毛育龙（作为乙方）与（作为甲方）被告臻鼎公司、被告乾盛公司、被告渭业公司签订了合作采砂协议，该协议约定：甲方依法取得了渭南市经济技术开发区渭河段的采砂权，因经营需要邀请乙方参与合作采砂。甲方办理合法手续等证照费用折价为1000万元，乙方实际投资1000万元，双方各占采砂权的50%。合作期限约定为，发证日起五年，五年后按采砂证日期年限同步追加。甲方提供可以依法进行采砂的全部合法手续（包括但不限于采砂许可证、安全生产许可证、排污许可证等相关手续）。违约责任约定，如果甲方不能按照协议约定履行，应承担乙方投资1000万元，给乙方造成投资损失的，应全额赔偿乙方损失。该协议原告汪功成、毛育龙签字，被告臻鼎公司、被告乾盛公司、被告渭业公司加盖公司印章，刘耀根、刘玮、赵林渭作为三被告的法定代表人签字。该协议未注明日期。协议签订后，原告汪功成、毛育龙向被告指定的账户转账1070万元，该账户为被告臻鼎公司的工作人员张超的个人账户。   被告仅取得采砂许可证，没有取得合同约定的其他采砂证照。被告渭业公司取得陕西省河道采砂许可证两份，载明的日期为自2015年12月29日至2016年4月30日止与2016年11月23日至2017年4月30日止。被告臻鼎公司取得陕西省河道采砂许可证，载明的日期为2016年11月23日至2017年4月30日止。被告乾盛公司取得陕西省河道采砂许可证两份，载明的日期为自2016年4月14日至2016年4月30日止与2016年11月23日至2017年4月30日止。   对原告投资款项的用途，原告称极少部分用于采砂，大部分用于刘耀根还高利贷，被告称全部用于采砂。双方均没有提交该款用途的证据。对合伙期间采砂的账目双方均称其未持有。   2016年7月31日，原告汪功成（作为债权人）与被告刘耀根（作为债务人）达成还款协议，载明：因双方无法就后续投资事宜达成一致意见，债务人刘耀根同意退还债权人汪功成已经投资款项并赔偿债权人经济损失。债务人于2016年8月20日前退还债权人投资款1100万元。逾期还款，以应还款项为基数，按月息2分支付利息。   2016年10月28日被告渭业公司法人代表赵林渭给原告转账64万元。   2017年4月至11月份，原告以持盖有乾盛公司、臻鼎公司公章的砂子销售单从乾盛公司、臻鼎公司提取砂石出卖给案外人以抵欠款，提取数量：45569.55立方米，单价原告认为应为30元每立方。   另外，原告认可其收取被告臻鼎公司的砂石款6万元。   原告毛育龙表示，其与汪成功因本案的合伙事宜均由汪功成处理，其给被告的转账款也是替汪功成转的，所有因本案的权利均由汪功成主张，毛育龙不主张。   2019年8月19日渭南渭业装饰工程有限公司更名为渭南渭业建筑工程有限公司。   上述事实，有合作采砂协议书、转账明细、收据、还款协议、采砂许可证、砂子销售单、庭审笔录等在卷佐证。   本院认为，原、被告签订的合作采砂协议书合作采砂，后双方就投资事宜达成的还款协议系合同双方平等自愿基础上签订，是对双方合伙事务及退伙事宜约定、处分，该还款协议不违反法律法规的强制性规定，应为有效。缔约双方均应按协议履行。现原告请求退还投资款项8932913.5元（1100万元-64万元-6万元-1367086.5元），应予支持。被告各方对用以抵账的砂石销售单及价格不认可，未有相反证据反驳，本院不予支持。被告渭业公司辩称还款协议虚假签订，毛育龙与汪功成、刘耀根之间相互串通，意图损害被告渭业公司的合法权益依据不足，该辩称不予支持。刘耀根系臻鼎公司法定代表人，其代表臻鼎公司、乾盛公司、渭业公司达成还款协议，乾盛公司、渭业公司以支付64万元及以砂石抵款的行为对上述还款协议进行了追认，故臻鼎公司、乾盛公司、渭业公司应按上述还款协议共同承担责任，还款协议明确载明刘耀根为债务人，故其应对本案原告所诉欠款承担连带清偿责任。双方原为投资合作关系，原告实际投资1070万元，刘耀根在代表臻鼎公司、乾盛公司、渭业公司出具还款计划时已承诺补偿30万元，按1100万元退还投资款，考虑双方合作履行情况，对原告起诉的利息以欠款数字为基数按中国人民银行同期贷款利率计算为妥，其余不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条，第六十条，一百零七条、一百一十四条之规定，判决如下：   一、被告渭南市臻鼎实业有限公司、被告渭南乾盛工程有限公司、被告渭南渭业建筑工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告汪功成8932913.5元；   二、被告渭南市臻鼎实业有限公司、被告渭南乾盛工程有限公司、被告渭南渭业建筑工程有限公司于本判决生效后十日内支付原告汪功成利息（以8932913.5元为基数自原告起诉之日2017年10月23日起至判决确定的给付之日的利息按中国人民银行同期贷款利率计算）；   三、被告刘耀根对上述债务承担连带清偿责任；   四、驳回原告其余诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案案件受理费93300元，由被告渭南市臻鼎实业有限公司、被告渭南乾盛工程有限公司、被告渭南渭业装饰工程有限公司、被告刘耀根承担（原告已预交，被告在支付此款项时与上述款项一并向原告支付）。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省高级人民法院。     审判长  马春哲   审判员  孙    鹏   审判员  王    珂                           二○一九年九月二十日     书记员  杜涤非            1