浙江省绍兴市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2016)浙06刑再7号原公诉机关浙江省诸暨市人民检察院。上诉人（原审被告人）毛小强，男，1983年6月11日出生于浙江省诸暨市，汉族，初中文化，农民，住诸暨市。2005年5月12日因犯盗窃罪被杭州市中级人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币2万元，于2012年8月13日被假释。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年3月12日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。2014年11月13日，诸暨市人民法院以寻衅滋事罪判处被告人毛小强有期徒刑一年，与前盗窃罪余刑有期徒刑二年零二十天，剥夺政治权利一年并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，剥夺政治权利一年。原判刑期已于2016年9月11日执行完毕。同日毛小强因本案被执行逮捕，现羁押在诸暨市看守所。原审附带民事诉讼原告人王某，男，1970年1月3日出生于浙江省诸暨市，汉族，农民，住诸暨市。原审被告人王少辉，男，1978年9月28日出生于浙江省诸暨市，汉族，初中文化，农民，住诸暨市。2008年9月18日因犯非法拘禁罪被诸暨市人民法院判处有期徒刑一年，于2009年5月30日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年3月26日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现已刑满释放。原审被告人姚飞，男，1976年12月8日出生于浙江省诸暨市，汉族，初中文化，农民，住诸暨市。2008年11月13日因犯非法拘禁罪被诸暨市人民法院判处有期徒刑一年；2010年1月21日因犯赌博罪被诸暨市人民法院判处有期徒刑十个月，于2010年8月10日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年3月12日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现已刑满释放。原审被告人吴志孝，男，1972年7月7日出生于浙江省诸暨市，汉族，初中文化，农民，住诸暨市。1994年12月因犯抢劫罪被本院判处有期徒刑十年；2004年12月16日因犯非法拘禁罪、寻衅滋事罪被诸暨市人民法院判处有期徒刑五年六个月；2012年8月31日因犯非法侵入住宅罪被诸暨市人民法院判处有期徒刑一年三个月，于2013年6月9日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年3月12日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现已刑满释放。原审被告人陈学才，男，1985年10月8日出生于四川省筠连县，汉族，初中文化，农民，住四川省筠连县。2006年2月27日因犯抢劫罪被浙江省嘉兴市南湖区人民法院判处有期徒刑十一年，于2013年6月19日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年3月11日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现已刑满释放。原审被告人申羽羽，男，1992年8月14日出生于贵州省务川仡佬族苗族自治县，仡佬族，初中文化，农民，住务川仡佬族苗族自治县。2008年6月11日、7月25日、10月3日，因盗窃分别被浙江省桐乡市公安局行政拘留五天、十天、十四天；2009年4月14日因犯盗窃罪被浙江省桐乡市人民法院判处有期徒刑一年；2011年8月22日因犯敲诈勒索罪被原浙江省上虞市人民法院判处有期徒刑一年二个月，于2012年6月16日刑满释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年3月11日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现已刑满释放。原审被告人邓文彬，男，1987年10月24日出生于四川省筠连县，苗族，初中文化，农民，住四川省筠连县。因涉嫌犯寻衅滋事罪于2014年3月24日被刑事拘留，同年4月18日被逮捕。现已刑满释放。上诉人毛小强寻衅滋事罪再审一案，浙江省诸暨市人民法院于2016年10月30日作出（2016）浙0681刑再1号刑事附带民事判决，宣判后，原审被告人毛小强不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经过阅卷，讯问上诉人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。诸暨市人民法院再审认定：被告人王少辉怀疑其在诸暨市江藻镇汪王村工程违规施工被人举报系被害人王某所为。2013年12月，被告人王少辉指使被告人姚飞组织人员为其教训王某。为此，被告人姚飞联系被告人吴志孝，被告人王少辉带被告人姚飞、吴志孝到王某家门口踩点。被告人吴志孝联系被告人毛小强，被告人毛小强又联系被告人陈学才，后被告人吴志孝带被告人陈学才到王某家门口踩点。2014年1月6日早上，被告人陈学才纠集被告人申羽羽、邓文彬窜至诸暨市江藻镇汪王村145号王某家附近等候。7时许，被告人陈学才、申羽羽、邓文彬见王某出现，遂持铁棍围殴王某，造成王某头皮血肿，头皮裂伤，多处软组织挫伤。经诸暨市公安局法医鉴定，王某所受人体损伤程度属轻微伤。附带民事诉讼原告人王某伤后在诸暨市人民医院住院治疗7天，共花去医疗费4839元。案发后，被害人王某对被告人毛小强表示谅解。再审另查明:2005年5月12日，被告人毛小强因犯盗窃罪被杭州市中级人民法院判处有期徒刑十二年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币2万元。刑罚执行过程中，被告人毛小强被湖州市中级人民法院分别于2007年10月29日、2010年12月17日两次裁定减刑二年三个月，并于2012年8月13日被假释，假释考验期至2014年9月2日止。因涉嫌犯寻衅滋事罪被告人毛小强于2014年3月12日被诸暨市公安局刑事拘留，同年4月18日被逮捕。2014年11月13日，诸暨市人民法院作出(2014)绍诸刑初字第1067号刑事附带民事判决书，以寻衅滋事罪判处被告人毛小强有期徒刑一年，与前盗窃罪余刑有期徒刑二年零二十天，剥夺政治权利一年并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，剥夺政治权利一年；原判刑期已于2016年9月11日执行完毕，同日毛小强因本案被执行逮捕，现羁押在诸暨市看守所。为认定上述事实，原再审判决确认了相应证据。原审被告人王少辉、姚飞、吴志孝、毛小强、陈学才、申羽羽、邓文彬无视国法，持凶器随意殴打他人，致一人轻微伤，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪，均应依法追究刑事责任。毛小强归案后均能如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。案发后被告人毛小强取得被害人的谅解，酌情予以从轻处罚。被告人毛小强在假释考验期内犯新罪，依法撤销假释，其在前罪盗窃罪刑罚执行过程中被减刑的二年三个月，不能作为已经执行的刑期，故其前罪余刑应认定为四年三个月二十天，剥夺政治权利一年，该余刑与后罪寻衅滋事罪刑罚有期徒刑一年并罚，故应执行有期徒刑四年六个月。原审判决中对被告人毛小强经裁定减去的二年三个月，作为已经执行的刑期，属适用法律错误，再审予以纠正。依照相关法律及司法解释的规定，判决：一、维持诸暨市人民法院(2014)绍诸刑初字第1067号刑事附带民事判决第一项，即:撤销浙江省湖州市中级人民法院（2012）湖刑执字第4306号刑事裁定书对被告人毛小强予以假释的裁定；二、维持诸暨市人民法院(2014)绍诸刑初字第1067号刑事附带民事判决第二、三、四、六、七、八、九项对王少辉、姚飞、吴志孝、陈学才、申羽羽、邓文彬的刑事判罚及附带民事判决；三、撤销诸暨市人民法院(2014)绍诸刑初字第1067号刑事附带民事判决第五项即:被告人毛小强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，与前盗窃罪余刑有期徒刑二年零二十天，剥夺政治权利一年并罚，决定执行有期徒刑二年六个月，剥夺政治权利一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年三月十二日起至二0一六年九月十一日止；剥夺政治权利的刑期，从徒刑执行完毕之日起计算）;四、被告人毛小强犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年，与前盗窃罪余刑有期徒刑四年三个月零二十天，剥夺政治权利一年并罚，决定执行有期徒刑四年六个月，剥夺政治权利一年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二0一四年三月十二日起至二0一八年九月十一日止；剥夺政治权利的刑期，从徒刑执行完毕之日起计算）。原审被告人毛小强上诉称，对再审判决将其减刑的2年3个月时间推翻存有异议，另外其上有老，下有小，家庭压力大，请求法院从轻处理。经审理，本院确认原再审判决认定的事实和证据。本院认为，上诉人毛小强伙同他人无视国法，持凶器随意殴打他人，致一人轻微伤，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪，系共同犯罪。毛小强归案后能如实供述犯罪事实，依法予以从轻处罚。案发后毛小强取得被害人的谅解，酌情予以从轻处罚。《最高人民法院关于罪犯因漏罪、新罪数罪并罚时原减刑裁定应如何处理的意见》（法【2012】44号）规定：“罪犯被裁定减刑后，因被发现漏罪或者又犯新罪而依法进行数罪并罚时，经减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期。”本案中，上诉人毛小强被裁定减刑后，在假释考验期内又犯新罪，按照该意见的规定，其减刑裁定减去的刑期不计入已经执行的刑期，对其就此提出的上诉意见，不予采纳。原再审判决认定事实清楚，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百二十五条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  王普庆代理审判员  张 明代理审判员  陈卓佳二〇一六年十二月十三日书 记 员  范艳艳