山东省潍坊市坊子区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0704民初871号 原告：潍坊六和饲料有限公司，住所地：潍坊市坊子区兴国路**内**楼。 法定代表人：黄坤，该公司总经理。 委托诉讼代理人：钟京周，山东泰中律师事务所律师。 被告：王星培，男，1982年8月25日出生，汉族，住潍坊市潍城区。 委托诉讼代理人：郭慧敏，山东君晴律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张督督，山东君晴律师事务所律师。 第三人：安丘六和饲料有限公司，住所地：安丘市景芝镇文圣街南侧。 法定代表人：黄坤，该公司总经理。 委托诉讼代理人：吴少永，山东泰中律师事务所律师。 原告潍坊六和饲料有限公司与被告王星培劳动争议纠纷一案，本院于2018年6月14日作出（2018）鲁0704民初803号民事判决书，潍坊六和饲料有限公司不服该判决，上诉至潍坊市中级人民法院，潍坊市中级人民法院于2018年12月27日作出（2018）鲁07民终4795号民事裁定书，裁定撤销山东省潍坊市坊子区人民法院（2018）鲁0704民初803号民事判决，本案发回山东省潍坊市坊子区人民法院重审。本院于2019年3月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告潍坊六和饲料有限公司追加第三人安丘六和饲料有限公司参加诉讼。原告潍坊六和饲料有限公司的委托诉讼代理人钟京周、被告王星培的委托诉讼代理人郭慧敏、张督督、第三人安丘六和饲料有限公司的委托诉讼代理人吴少永到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告潍坊六和饲料有限公司向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告解除劳动关系合法；2.原告不支付被告经济赔偿金119543.48元；3.被告承担本案诉讼费用。诉讼过程中，原告潍坊六和饲料有限公司变更第一项诉讼请求为：确认原告与被告劳动关系已经终止。事实和理由：2017年5月份原告与被告解除劳动关系合法，有事实依据，并且被告自2016年6月份开始一直未到原告处上班，也没有履行请假手续，严重违反了公司的规章制度和劳动合同的约定。因此，要求原告支付被告经济赔偿金是错误的。现提起诉讼，请求法院查明事实，支持原告的诉讼请求。被告应当向安丘六和饲料有限公司主张权利。 被告王星培辩称，原告的主张与事实不符，在双方劳动合同约定期限内原告采用公告方式解除劳动合同，未按照法律规定与被告进行协商，或将相关手续送达被告，原被告之间的劳动关系系违法解除，原告依法应支付被告经济赔偿金。被告的工资确系由第三人发放，但没有与第三人建立劳动关系，第三人为实际用工单位，原告为实际用人单位。 第三人安丘六和饲料有限公司陈述称，第三人与被告劳动关系是否解除应由当地仲裁委先行处理，因为劳动争议案件应有前置程序，前置程序处理完毕后第三人是否承担赔偿责任待定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：王星培于2010年9月起在潍坊六和饲料有限公司从事销售工作，工资通过银行代发，发放至2016年5月。2016年6月，由安丘六和饲料有限公司向王星培发放工资。2010年9月至2017年4月，潍坊六和饲料有限公司为王星培缴纳社会保险。2017年5月11日，潍坊六和饲料有限公司在齐鲁晚报Ｃ3版刊登公告声明：“……王星培，男，35岁，身份证：370702198208××××，……以上五人旷工超过一个月以上；……依据《劳动合同法》及公司规章制度，于2017.5月与你们解除劳动合同。自发出公告之日起30日内到公司办理离职清结手续，逾期后果自负。潍坊六和饲料有限公司2017.5.10”。同日，潍坊六和饲料有限公司出具《解除／终止劳动合同证明书》载明：“王星培同志，性别男，系我单位职工，身份证号码370702198208××××，工作岗位为市场，在本单位工作年限为7年，劳动合同期限为5年（自2014年1月1日至2018年12月31日止），因连续旷工超过一个月，于2017年5月12日解除／终止劳动合同。特此证明”。庭审中王星培主张自2006年10月起到潍坊六和饲料有限公司工作，未提供证据予以证明。 2017年王星培向潍坊市坊子区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求裁决：一、潍坊六和饲料有限公司解除与王星培劳动合同的行为违法；二、潍坊六和饲料有限公司向王星培支付违法解除劳动合同赔偿金349140元；三、向王星培补发工资64800元；四、潍坊六和饲料有限公司向王星培支付加班费30000元。2018年1月17日，潍坊市坊子区劳动人事争议调解仲裁委员会作出坊劳人仲案字［2017］第260号仲裁裁决，裁决：一、确认潍坊六和饲料有限公司与王星培解除劳动关系行为违法；二、自本裁决书生效之日期起十五日内，潍坊六和饲料有限公司一次性支付王星培违法解除劳动合同经济赔偿金共计119543.48元（8538.82元/月×7个月×2倍）；三、驳回王星培的其他仲裁请求。 另查明，潍坊六和饲料有限公司在庭审中提供的2016年4月1日-2016年4月30日《潍坊六和公司后勤人员考勤》中显示：王星培“5月份调安丘公司”，提供的关于王星培调动申请显示：拟调动日期2016年5月31日，调动原因为工作需要，调出单位为潍坊六和饲料有限公司，调入单位为安丘六和饲料有限公司。2016年6月份起王星培的工资由安丘六和饲料有限公司发放。原、被告提供证据显示王星培的工资发放情况如下：2015年12月8935.8元、2016年1月9435.8元、2016年2月6053.9元、2016年3月8935.8元、2016年4月8935.8元、2016年5月8935.8元，月平均工资为8538.82元。 本院认为，根据潍坊六和饲料有限公司提供的证据，王星培系经潍坊六和饲料有限公司的调动而至安丘六和饲料有限公司工作，且潍坊六和饲料有限公司以其名义向王星培发出解除劳动合同的公告，因此，潍坊六和饲料有限公司关于王星培2016年6月已经与安丘六和饲料有限公司之间建立劳动关系的主张，本院依法不予支持。 关于潍坊六和饲料有限公司与王星培解除劳动合同的行为是否合法的问题，潍坊六和饲料有限公司在报纸上刊登的公告及出具的《解除/终止劳动合同证明书》中均称因王星培连续旷工超过一个月以上，从而与其解除合同。但其在庭审中提供的2016年4月1日-2016年4月30日《潍坊六和公司后勤人员考勤》中显示：王星培“5月份调安丘公司”，也即潍坊六和饲料有限公司对王星培被调往安丘六和饲料有限公司工作是明知的，因此潍坊六和饲料有限公司提供的证据不能证明王星培连续旷工超过一个月以上的事实，安丘六和饲料有限公司亦未能提供证据证明王星培连续旷工超过一个月以上。因此，潍坊六和饲料有限公司径行与王星培解除劳动合同的行为，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条等规定的情形，违反法律规定，应当向王星培支付赔偿金。 关于赔偿金计算的问题，按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金；《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。由此可见，违法解除劳动合同赔偿金是以劳动者的正常工作时间工资为计算基数。2016年6月至2017年4月潍坊六和饲料有限公司未再向王星培支付工资，则赔偿金计算的基数应按王星培2015年12月至2016年5月正常工作期间发放工资的平均值8538.82元/月计算。王星培主张自2006年10月起到潍坊六和饲料有限公司工作，但未提供证据予以证明，本院依法不予支持。自2010年9月至2017年5月潍坊六和饲料有限公司解除与王星培劳动关系，共计六年零八个月。潍坊六和饲料有限公司应支付王星培违法解除劳动合同赔偿金数额应为119543.48元（8538.82元/月×7个月×2倍）。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条；《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，判决如下： 一、原告潍坊六和饲料有限公司与被告王星培解除劳动合同的行为违法； 二、原告潍坊六和饲料有限公司支付被告王星培违法解除劳动合同赔偿金119543.48元，于本判决生效后十日内付清； 三、驳回原告潍坊六和饲料有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由原告潍坊六和饲料有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  孙 菁 人民陪审员  李永存 人民陪审员  郝宝芝 二〇一九年九月十三日 书 记 员  高 雅