山东省莱阳市人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁0682民初441号原告：宫平叶。委托诉讼代理人：贺斌，莱阳市城厢第二法律服务所法律工作者。被告：莱阳佳滕食品有限公司。法定代表人：陈翠新，该公司总经理。委托诉讼代理人：辛桂东，该公司法律顾问。原告宫平叶诉被告莱阳佳滕食品有限公司（下简称佳藤公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告宫平叶的委托诉讼代理人贺斌、被告佳滕公司的委托诉讼代理人辛桂东到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、解除与被告之间的劳动关系；2、被告支付一次性伤残补助金30550元、一次性工伤医疗补助金44744元、一次性伤残就业补助金68838元、停工留薪期待遇28200元、住院伙食补助费960元、护理费2478元、经济补偿金11750元、鉴定费350元、交通费540元、住宿费100元、查体费150元、病历复印费34元；3、诉讼费用由被告负担。事实与理由：原告自2009年3月在被告处上班，2013年11月14日在被告处加工姜丁时，被机器将左手拇指挤掉，由被告垫付大部分医疗费。后经工伤部门认定为工伤，经劳动能力鉴定部门鉴定为七级伤残。2015年12月21日，莱阳市劳动人事争议仲裁委员会出具莱劳人案仲字【2016】第37号不予受理通知书。为维护原告的合法权益，故诉至法院，请求依法处理。被告佳滕公司辩称：1、该案应当先裁后决，请求法院依法驳回原告的请求；2、原告所诉的停工留薪期待遇无事实及法律依据，我方不予认可；3、原告住院期间系被告安排人员护理，故原告主张的护理费我方不予再予支付；4、经济补偿金我方不应支付，即便支付也应按四个月计算，因原告在我公司工作时间为四年多。本院经审理认定事实如下：原告于2009年3月到被告处从事蔬菜加工工作，双方未签订劳动合同，被告亦未给原告缴纳社会保险费。2013年11月14日10时40分许，原告在被告处加工姜丁时不慎被机器挤伤左手，后被送往烟台市莱阳中心医院住院治疗32天，经医院诊断为左手外伤伴皮肤缺损、左拇指近节指骨骨折。2014年4月15日，原告以其在被告处工作受伤为由，向烟台市人力资源和社会保障局提出工伤认定申请并提交了相关证据材料。2014年5月23日，烟台市人社局因原告提交的申请材料中缺少与被告存在劳动关系的有效证明为由，中止工伤认定。后原告提起诉讼，要求确认与被告之间存在劳动关系，经本院（2014）莱阳民三初字第229号民事判决书、烟台市中级人民法院（2015）烟民一终字第399号民事判决书认定，原告与被告之间存在劳动关系。2015年6月26日，烟台市人社局出具烟人社工伤案字【2014】第06-0093号工伤认定决定书，认定原告所受事故伤害为工伤。后被告不服，向烟台市人民政府申请复议，烟台市人民政府于2014年11月30日作出烟政复决字【2015】208号行政复议决定书，维持了烟台市人社局作出的工伤认定决定书。2016年3月8日，山东省劳动能力鉴定委员会出具鲁劳鉴【2016】146号再次鉴定结论书，最终认定原告所受伤害导致劳动功能障碍程度为柒级。同时查明，原告自2013年11月14日受伤离开被告公司后再未回被告公司工作。原告离开被告公司前十二个月的月平均工资为2350元。再查明，2014年度山东省烟台市职工年平均工资为52582元。2015年12月16日，原告申诉至莱阳市劳动人事争议仲裁委员会，仲裁请求：要求被申请人（即本案被告佳滕公司）向申请人（即本案原告宫平叶）支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇、住院伙食补助费、护理费、经济补偿金。2015年12月21日，莱阳市劳动人事争议仲裁委员会作出莱劳人仲案字【2016】第37号不予受理通知书，以原告无具体的仲裁请求和事实理由为由决定不予受理。后原告不服该裁决，诉至本院。上述事实，有仲裁申请书复印件、莱劳人仲案字【2016】第37号不予受理通知书复印件、送达回证复印件、已生效的（2016）鲁06行终398号行政判决书、鲁劳鉴【2016】146号再次鉴定结论书、劳动能力鉴定费单据、病历复印费单据、交通费单据、住宿费单据、医疗费单据、用药明细、住院病历以及原、被告的当庭陈述等证据在案为凭，且经质证，足以认定。本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。从案件处理过程来看，本案争议焦点有二，一是被告应否向原告支付各项工伤保险待遇损失；二是被告应否向原告支付经济补偿金。对争议焦点一，本院认为，本案中，根据已生效的烟台市中级人民法院（2015）烟民一终字第399号民事判决书、（2016）鲁06行终398号行政判决书可以确认，原、被告之间存在劳动关系，原告所受伤害为工伤。因被告作为用人单位，未给作为劳动者的原告参加工伤保险，根据我国《工伤保险条例》及《山东省贯彻实施办法》的有关规定，在原告与被告解除劳动关系后，被告应向原告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、住院伙食补助费、生活护理费、交通费、劳动能力鉴定费等各项工伤待遇。庭审过程中，因未作停工留薪期鉴定，原告自愿撤回关于停工留薪期待遇的诉讼请求，本院认为，原告的该行为系对其诉讼权利的处分，未违反法律强制性规定，亦未侵犯国家、集体或他人的合法权益，本院应予准许。经本院核算，原告主张的一次性伤残补助金30550元、一次性工伤医疗补助金44744元、一次性伤残就业补助金68838元、住院伙食补助费960元、劳动能力鉴定费350元、交通费540元、住宿费100元、查体费150元、病历复印费34元，均不超出法律规定，本院依法予以支持。对原告主张的护理费2478元，被告主张原告住院期间系其公司安排人员护理，但未提交任何证据予以证实，故应由被告自行承担举证不能的不利后果，对被告的该项主张，本院依法不予采信。至于护理费的具体数额，按照原告主张的计算方式（护工标准60元*住院天数32天），计算应为1920元，故对原告该项主张中的超出部分，本院依法不予支持。对争议焦点二，本院认为，根据我国劳动合法法的相关规定，因被告未给原告缴纳社会保险费，现原告要求与被告解除劳动关系，被告应向原告支付经济补偿金。至于经济补偿金的具体数额，结合原告离开被告公司前十二个月的月平均工资及工作年限情况，原告主张的11750元并不超出法律规定，本院依法予以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三款、第四十六条第一款、第四十七条、《工伤保险条例》第二条、第三十七条、第六十二条第二款、《山东省贯彻实施办法》第十条、第二十五条第二款、第五款之规定，判决如下：一、原告宫平叶与被告莱阳佳滕食品有限公司之间的劳动关系解除；二、被告莱阳佳滕食品有限公司向原告宫平叶支付一次性伤残补助金30550元、一次性工伤医疗补助金44744元、一次性伤残就业补助金68838元、护理费1920元、住院伙食补助费960元、劳动能力鉴定费350元、交通费540元、住宿费100元、查体费150元、病历复印费34元、经济补偿金11750元，合计159936元，于本判决生效后十日内付清；三、驳回原告宫平叶的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告莱阳佳滕食品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。申请执行的期间为二年。该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。审 判 长 孙 秀 王审 判 员 张明武人民陪审员 徐 维 春二O一六年十二月二十一日书 记 员 于 盛 坤