甘肃省平凉市崆峒区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）甘0802刑初71号 公诉机关平凉市崆峒区人民检察院。 被告人马某1，出生于甘肃省平凉市。 辩护人高某，甘肃三重律师事务所律师。 平凉市崆峒区人民检察院以崆检刑诉（2019）47号起诉书指控被告人马某1犯诈骗罪，于2019年3月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭,于2019年8月27日、9月16日两次公开开庭审理了本案。平凉市崆峒区人民检察院指派检察员赵某1、书记员陈凯丽出庭支持公诉，被告人马某1及其辩护人高某到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2016年间，被告人马某1在平凉市驾驶员考试中心建设项目用地征收补偿工作中，采取虚报冒领和扣留他人名下重复发放的补偿款的手段，骗取国家苗木迁移补偿款共计8.44万元。其中：1.2016年8月间，被告人马某1在其名下位于安国村东街社的承包地苗木面积丈量、核算和制作、上报征地补偿款发放表过程中，虚报苗木面积7.2亩，骗取苗木迁移补偿款7.2万元。2.2016年8月至9月间，被告人马某1将在××村民王某、马某2名下重复发放的苗木迁移补偿款1.24万元收回后予以侵吞。 针对上述指控，公诉机关提交了立案决定书、户籍证明、书证、辩认指界图和照片、证人证言，被告人供述。公诉机关认为，被告人马某1以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的手段骗取国家征地苗木迁移补偿款，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关建议对其在三年以上五年以下有期徒刑期间量刑，并处罚金。 被告人马某1对起诉书指控的事实辩解，其所领取的19.6亩苗木补偿款都是实际丈量的,1.24万元中的0.74万元已交回村账户与其无关,0.5万元属其向马某2的借款并已偿还。但庭审后,其又提交认罪材料并退赔4万元。其辩护人辩护意见:1.苗木补偿面积采用是二轮承包台账面积为准,或实地丈量方法确定面积,公诉机关佐证事实的证据是2014年拍摄的航拍图，事发后土地原貌已不复存在，难以还原，航拍图和实际丈量之间面积肯定有差异，不能由马某1承担此差异的结果。且7.2亩虚报苗木面积又是如何构成事实不清。2.被告人马某1受支书指派，跟随王某将征地补偿款取出后，因王某的地上由马某3栽树，为防止王某领走马某3的苗木补偿款，所以王某将征地补偿款取走后将留有苗木补偿款的存折给马某1，马某1带回交给村支书。至始至终马某1就没有占有王某0.74万元的事实，同时马某1借马某20.5万元，至于借的何种性质的钱款，也与诈骗无关。综上，公诉机关的指控不能成立，被告人马某1不构成诈骗罪。 经审理查明，2016年经平凉市崆峒区人民政府批准，崆峒区安国镇开展了“平凉市驾驶员考试中心”建设项目用地征收补偿安置工作。安国镇人民政府委托安国村村支部书记马某4、村主任何某负责具体征地工作，授权安国村成立征地小组，小组成员统一由安国村调配、使用。时任安国村中街社社长的被告人马某1，作为安国村征地小组成员，在服从安排从事协助政府进行征地补偿安置工作中，利用执行公务之便利，采取多领、冒领和套取后扣留他人名下重复发放的补偿款的手段，获取征地苗木迁移补偿款共计8.44万元。 一、2016年7月间，受安国村征地工作小组负责人马某4、何某指派，由被告人马某1负责丈量安国村中街、东街社的征地面积和苗木种植面积。被告人马某1对其名下在东街社承包地的苗木面积，个人进行丈量、核算、制作、上报，并顺利通过安国村审定马某1苗木补偿面积为19.6亩，已领取苗木迁移补偿款为19.6万元。后该村村民实名举报，在被告人马某1指认确定其种植苗木范围的基础上，办案机关遂委托安国村农村土地确权技术单位天水三和数码测绘院有限公司，采用国家规定的测量方法之一，亦是崆峒区农村土地承包经营权确权登记农户耕地面积统一标准测量方法，经过测量确认：在苗木迁移补偿面积19.6亩中，应由马某1承包耕种的土地面积分为三部分，第一部分安国客运站东边马某5一块耕地及地边地坎，实测是1.96亩；第二部分安国客运店东边杨全华两块耕地及地边地坎，实测是4.41亩；第三部分安国客运站西边两场地，除去村民赵某2和赵某3、杨宗华部分耕地及地坎区域外，实际面积是6.03亩，总计核定马某1苗木补偿面积应为12.4亩，存在虚报苗木面积7.2亩，多领、冒领苗木迁移补偿款为7.2万元。 上述事实，有公诉机关提交，并经当庭质证、认证的下列证据予以证实： （一）关于本案来源、被告人马某1履行职务身份及个人丈量承包耕地苗木面积证明： 1.平凉市崆峒区监察委员会问题线索初步核实呈批表，证明于2018年5月29日由上级转办，对安国村村民实名举报的安国村中街社社长马某1有关问题确定初查。 2.平凉市发展和改革委员会关于平凉市公安局平凉市国土资源局崆峒分局机动车驾驶考试中心建设项目征地补偿安置方案公告，平发改投资（2013）454号、（2016）495号平凉市发展和改革委员会文件，证明经甘肃省人民政府批准，平凉市崆峒区人民政府对机动车驾驶考试中心建设用地批准进行征地工作。 3.平凉市崆峒区安国镇人民政府证明，证实在安国镇驾驶员考试中心征地工作中，安国镇人民政府委托安国村村支部书记马某4、村主任何某负责具体征地工作，授权安国村成立征地小组，征地小组人员调配使用具体由安国村负责，安国村中街社社长马某1为征地小组成员，领取征地误工补助。 4.平凉市驾驶员考试中心务工人员费用表，亦证明马某1系征地小组人员，并按天领取误工补助。 5.户籍证明，证实马某1的基本信息情况,符合刑事责任年龄。 6.证人何某证言，证明安国镇成立了征地小组，其和马某4负责驾驶员考试中心征地工作。征地工作涉及五个社，由各社社长负责，面积都是各社社长组织群众代表进行核算和丈量。各社社长核算丈量后先与农户签订征地协议，签订完后报到村上，村上由其和马某4根据各社社长报来的协议上的面积数据整理制作征地补偿花名册，最后根据花名册数额发放补偿款到户。其中马某1虽是中街社的社长，但为了促进征地工作，其和支书马某4商量，也由马某1负责丈量东街社的征地面积和苗木面积。当时马某1的19.6亩苗木补偿面积是其、村支书马某4和马某1、马耀明、张某1实地丈量的。 7.证人马某4证言，证明平凉驾驶员培训中心苗木面积的丈量工作由其、村主任何某、各社社长和村民代表参与。总体由何某负责，其负责协调工作。征地面积边角是由社长和群众代表拿尺子拉的，村上是主任何某和支书跟着。马某1还丈量了东街社土地苗木面积，马某1苗木面积是马某1自己核算后上报的。 8.证人崔某证言，证明征地款的发放由村上负责。安国村征地工作由马某4、何某和各社社长负责，社里干部由村上调度使用。各社征地工作组负责丈量本社面积，各社汇总后将数据交到村上，村上核定后再与农户签订征地协议和苗木补偿协议。 9.证人张某1证言，证明安国村成立了领导小组，成员主要是东街社社长，中街社社长马某1、马耀明以及其本人。丈量土地时，领导小组成员都在现场，其负责记录数据，丈量的是中街社社长马某1、马耀明以及东街社社长的侄子。 10.证人马某6证言，证明其参与了2016年平凉市驾驶员考试中心征地工作，当时由其、马某1、张某1、马建军、马耀明负责丈量，丈量了中街社和东街社，当时是由张某1负责登记，马某1、马建军负责拉尺子。中街社多的是按分地面积计算的，具体丈量时也是以中街社的人为主。对地上附着物丈量工作其没有参与。 11.证人马某7证言，证明2016年安国驾驶员考试中心征地成员有张某1、马某1、马某6等人，当时负责丈量土地的是马某1、马耀文等人。 12.马某1供述，其是安国村征地小组成员之一，对中街社、东街社的土地、苗木参与了丈量核算。 （二）关于被告人马某1虚报面积、多领冒领苗木迁移补偿款的证据 1.平凉市驾驶员考试中心征地补偿表、甘肃省农村信用社定期储蓄存单,证明马某1名下苗木补偿面积为19.6亩，计补偿迁移款19.6万元，已于2016年8月4日以存单形式向马某1发放。 2.被告人马某1供述，其领取了19.6亩苗木迁移补偿费，准确的讲，其种植了杨全华的10亩、杨宗华的1.35亩、马某5的3.3亩，共计14.35亩，下剩的面积是在三家坎上种植的。这19.6亩是中街社和东街社共5个人一块进行实际丈量的。其在航拍图上辩认并指示的位置均属实。 3.证人马某5证言，证明征地4.4亩，在征地之前这4.4亩全部租给马某1，马某1在地里盖了牛棚，还栽种了松树。 4.证人茄某证言，证明其租用马某5的耕地修建了养殖场，有牛棚等，面积大约为1.5亩。后交给其表哥马某1经营。 5.证人马某8证言，证明马某5的地修建了牛棚，也栽了一部分树。同时通过辨认，对马某1指认在马某5种植苗木的范围界限认为正确。 6.证人赵某2证言，证明其和其哥赵某3共同征地为2.212亩。其家南面相邻的耕地是杨宗华家的，有1.35亩，但在征地前杨宗华家地里什么都没有种植。杨宗华家地过去是杨明治（杨全华）的地，地里有马某1栽的树。其在航拍图上指认的杨宗华的耕地范围、杨明治的耕地范围以及其和赵某3的耕地范围都是准确的。但马某1指认的杨宗华的耕地范围、杨明治的耕地范围是不正确的，其中所指认的杨宗华的这一块地中有其和赵某3的地，有三个坟地（两个是其家人的，一个是张某2父亲的）。杨明治家耕地的地坎都是高立坎，不能栽树。 7.证人赵某3证言，证明对马某1指认的由马种植的杨全华和杨宗华土地经过辩认，认为马某1指认的范围包含了其和其兄弟赵某2的一部分地。 8.证人张某2证言，证明其父亲的坟在赵某2的耕地内。赵某2地里种的树。赵某2家南边是杨宗华家的耕地，杨宗华家的地在2016年征地前什么都没有种植，杨宗华南边的地是杨明治家的，由马某1承包，栽植了树木。同时认为马某1所指认的种植苗木区域不正确，其中应包含赵某2的一部分耕地，因为张克学夫妇和其父亲的坟就在赵某2家地里，其对这块区域比较清楚。 9.证人白某证言，证明其参与了2016年驾驶员考试中心征地区域的土地在二轮承包调整土地时的分地工作，对马某1所指认的种植苗木区域认为有不正确处，其中马某1指认的较宽的黑色区域其实是杨宗华耕地，这部分地没有种植，是荒地；指认的黑色区域北面较宽的白色区域其实是赵某2和赵某3的一部分耕地，由赵某2种植，都与马某1无关。 10.证人杨某证言，证明杨杰华系其父亲，征用土地为2.45亩，这块土地没有给马某1承包，马某1也未在这块耕地上种植树苗。在安国驾驶员考试中心征地区域内，其家还种植了杨宗华的耕地，但在2016年征地时，在杨宗华的耕地里其家什么都没有种，是荒地。同时在航拍图上对杨宗华的耕地区域进行了指认。同其父杨杰华的证言相互吻合。 11.证人马某6证言，证明杨杰华还种了杨宗华的一些地。 12.农村土地承包经营权调查规程、区政办发（2014）60号平凉市崆峒区人民政府办公室文件、平凉市建议工程土地矿产中标通知书、技术服务合同、关于崆峒区农村土地承包经营权确权登记颁证专业技术设计书的批复、平凉市崆峒区农村承包经营权确权登记项目技术设计书，证明按照农业行业标准，平凉市崆峒区农村土地承包经营权登记颁证进行试点工作，天水三和数码测绘院投标通过成为土地承包经营权确权登记颁证测绘作业单位，并制作了平凉市崆峒区农村土地承包经营权确权登记项目技术设计书。 13.2010、2014、2015、2016年历史卫星地图地貌、由天水三和数码测绘院提供的崆峒区安国镇农村土地确权航拍图、国家农业部《农村土地承包经营权调查规程》、天水三和数码测绘院有限公司驾驶员考试中心征地区域部分地块面积测量报告，证明马某1在驾驶员考试中心征地区域崆峒区农村土地承包经营权确权登记指界航拍工作底图中，对自已种植苗木的三个区域范围（包含耕地及地坎）进行了指认，并签字确认。根据其指认的三个区域范围，安国镇农村土地确权技术单位天水三和数码测绘院有限公司，按照国家规定的测量方法之一，亦是崆峒区农村土地承包经营权确权登记农户耕地面积统一标准测量方法，经过测量确认：①马某1指认的东街社马某5一块耕地及地边地坎实际面积为1.96亩；②马某1指认的东街社杨全华（杨明治）在安国客运站东边两块耕地及地边地坎实际面积为4.41亩；③马某1指认的东街社杨全华在安国客运西边三块耕地及地边地坎实际面积为11.42亩。但其中包含了赵某2、赵某3的部分耕地，杨宗华的撂荒地，经测量赵某2、赵某3的部分耕地及地坎区域为3.89亩，杨宗华未种植苗木的撂荒地及地坎区域为1.5亩，马某1真实种植面积应为6.03亩。以上三部分，确认马某1苗木种植面积共计为12.4亩。 上述证据中，第一部分书证、证人证言、被告人供述，相互结合，予以印证，能够清楚证实安国镇人民政府委托安国村党支部书记马某4、村主任何某全面负责本村土地征收补偿安置工作，授权安国村成立征地小组，征地小组成员的工作由安国村统一安排。被告人马某1作为一社之长、征地小组成员，接受安国村党支部书记、村主任，也是征地小组负责人的马某4、何某指派，从事邻社苗木补偿面积丈量、核算等特定事务时，从事的是协助人民政府进行土地征收的工作，属刑事法规中所列“其他依照法律从事公务的人员”。第二部分书证、证人证言，被告人供述，能够吻合印证，形成的证据链条明确证实被告人马某1取得苗木迁移补偿面积19.6亩计19.6万元中，除去个人苗木种植面积12.4亩计12.4万元属真实面积应得补偿外，有7.2亩计7.2万元属虚报面积，多领、冒领补偿。 审理认为，被告人马某1在协助人民政府从事土地征收补偿安置工作时，作为“其他依照法律从事公务的人员”，以国家工作人员论。其利用职务便利，弄虚作假，超额领取苗木迁移补偿款的行为，应构成贪污罪。对公诉机关指控第一部分事实的诈骗罪名应予纠正。对被告人马某1认为其所领取的19.6亩苗木补偿款是实际丈量取得以及辩护人认为以航拍图为定案依据缺乏证据支持，虚报面积7.2亩事实不清的辩解、辩护意见，因对马某1种植苗木面积的测量结果，是采用国家农业部《农村土地承包经营权调查规程》规定中的测量方法之一，在崆峒区全区农村土地承包经营权确权登记工作中均适用的航测法来测量而得到的耕地面积，同时2014年至2016年，涉案征地区域地貌再未发生过变化，故依此测量方法测出的马某1种植的苗木面积，不仅具备科学性，而且具有真实全面性，应作为定案依据。在此基础上，又根据被告人自认、多名证人证言相互结合排除合理怀疑，得出被告人马某1种植苗木的实际面积为12.4亩，虚报7.2亩的事实，更是精准确信，应予认定。故对上述辩解、辩护意见均不予采纳。 二、2016年7月10日，安国村中街社村民王某、马某2与安国村民委员会分别签订了可得苗木迁移补偿款0.95万元、1万元的协议，其中王某明知其仅耕种了0.95亩计得0.95万元苗木迁移补偿款，其名下0.74亩耕地计得0.74万元苗木迁移补偿款应由实际承租耕种人马某3所得；马某2明知其可得1万元中应有实际承租耕种人马某30.5万元苗木迁移补偿款。随后，作为征地小组成员,中街社社长的马某1亦明知上述情况，却在王某名下列1.69亩计1.69万元苗木迁移补偿款，在马某2名下列1亩计1万元苗木迁移补偿款，并造表，上报于安国村民委员会。同年7月29日，安国村民委员会收到包括王某名下1.69万元、马某2名下1万元苗木迁移补偿款在内的各项征地补偿款。8月4日，农村信用社以存单形式发放了征地补偿款，8月8日，马某2收到本人包括1万元苗木迁移补偿款在内的全部征地补偿款项，同时其被马某1告知要交回应由马某3所得的0.5亩计0.5万元苗木迁移补偿款。8月26日，被告人马某1向马某2索要到0.5万元，并由马某2书写退条，马某1签名。同日，承租耕种人王某0.74亩耕地、马某20.5亩耕地的马某3与安国村民委员会签订了征地补偿协议，对其所有的苗木耕种面积即得苗木迁移补偿款进行了确认，其中明确包括王某名下0.74万元，马某2名下0.5万元苗木迁移补偿款，由马某3所得。8月27日，被告人马某1持王某存单与王某共同前往信用社取款。马某1以王某与马某3有苗木补偿款纠纷暂扣为由，要求王某给付其0.74万元。王某便应要求将其取得款项给付马某10.74万元，马某1即以个人名义开户存入0.74万元。8月31日，马某3名下所得苗木补偿款全部发放。王某得知后，遂找马某1、马某4对质。2016年9月，上级领导知情后亦让马某1把0.74万元赶快收交村账。同年10月15日，安国村民实名向崆峒区纪检举报马某1在征地过程中可能存在的问题，2016年10月22日，被告人马某1将个人名下的0.74万元转入安国村委会账户。 第一次庭审中，被告人马某1向法庭提交了一张收条。经审查，系案件审理中，马某2于2019年8月26日所写。但是马某2在书写时，应被告人马某1要求，将落款时间写为2016年8月26日。 上述事实，有公诉机关提交，并经当庭质证、认证的下列证据予以证实： 1.地上附着物迁移补偿协议、机动车驾驶员考试中心征地补偿表、农村信用合作社********号转账支票存根，证明2016年7月10日中街社村民王某、马某2与安国村民委员会签订了补偿协议，分别可得苗木迁移费0.95万元、1万元。随后，通过造表、上报，在平凉市驾驶考试中心征地补偿表中显示：王某名下列土地补偿费总计4.6722万元（内含苗木面积1.69亩计1.69万元），马某2名下列土地补偿费5.03万元（内含苗木面积1亩计1万元）。2016年7月29，安国村民委员会收到土地征收补偿费34.13834万元，其中包括王某、马某2所列款项。 2.信用社定期储蓄存单、存款利息凭证、定活存单明细、甘肃农信司法查询账户交易明细，证明农村信用社于2016年8月4日以存单形式向王某发放4.6722万元。2016年8月27日，王某领取该款，同日支取0.74万元，当日马某1个人开户，在其名下存入0.74万元。 3.信用社定期储蓄存单、2016年8月26日退条、甘肃农信司法查询账户交易明细，证明农村信用社于2016年8月4日以存单形式向马某2发放5.03万元。马某2于2016年8月8日收到，8月26日将退回马某3的苗木迁移补助款0.5万元交于马某1。 4.地上附着物迁移补偿协议、机动车驾驶员考试中心征地补偿表，农村信用合作社********号转账支票，证明马某3于2016年8月26日签订了苗木迁移补偿协议，安国村民委员会于8月29日在马某3名下列苗木迁移费共计63.32万元，2016年8月31日，安国村民委员会收到包括马某3款项在内的征地补偿款。同年9月1日，农村信用社以存单形式向马某3发放此款。 5.现金缴款单、定活存单明细、记账凭证，证明马某1于2016年10月22日从其个人所开账户取出0.74万元，并销户，同日将0.74万元及利息存入安国村民委员会账户。该村委会2016年12月31日记账凭证现显收回王某苗木迁移费及利息0.740396万元。 6.地上附着物迁移补偿协议，证明有署名为王某签订的一份0.74亩计0.74万元的苗木补偿协议，但无村上负责人签名，并盖章作废。 7.2016年10月15日举报材料,证明安国村涉及马某1等人在征地工作中出现的问题被实名举报。 8.证人何某证言，证明王某家的0.74亩地是租给马某3了，苗木补偿款是0.74万元，应给马某3。王某签合同时说0.74亩地他给马某3不租了，后来马某3签合同时其才知道王某还给租地的事，就在2016年8月27日把钱扣下，一直由社长马某1保管。8月27日后王某一直闹着，另外征地工作还在进行，就给镇上崔某汇报过扣钱的事。同时证明,是由社长核算丈量后先与农户签订征地协议，签订完后报到村上，村上再制作的征地补偿花名册。 9．证人马某2证言,证明征用其土地兑现款中有1亩计树苗款1万元，其中0.5亩由马某3种树，苗木款0.5万元应是马某3取得。但其在签协议时，马某1没有说什么，其就签了1亩1万元的苗木补偿款协议。在2016年8月8日收到款。后马某1说其中有马某3种植的0.5亩树苗补偿款0.5万元，让交给他。其就在2016年8月26日退给马某10.5万元，并写了证明，内容为“退给马某3树苗款5000元。”并让马某1在上面签了字。2019年8月26日，马某1来找他说要还钱，除去以前修房时他垫付的0.29万元，又微信给其转账0.14万元，并说其写个收条，都是邻居，不好惹人，其就按他的要求打了个收条，收款金额写为0.5万元，收款时间写为2016年8月26日。 10.证人马某3证言，证明其租种王某、马某2的耕地，征地费及青苗补偿款都直接给其兑付，就包括在其领取的征地补偿款中，已完毕。其没有在王某名下领取过0.74万元，在马某2名下领取过0.5万元。 11.证人王某证言，证明其只签过0.95万元的地上附着物补偿协议，从未签过0.74万元的苗木补偿协议，安国村委会在其名下造表列含苗木面积1.69亩计1.69万元的事其根本不知情。被征地后征地款和苗木补偿款是一起办了个存单，由马某1保管，领款时是其与马共同去信用社的，在其把所有款项领取后，马说其中的苗木款因其与马某3有争议，让其只拿走征地款，并说等其与马某3的争议解决后再把苗木补偿的0.74万元退回。马收到钱后就转存了。同时证明所被征的0.74亩地是由马某3耕种的，地上苗木补偿款0.74万元应由马某3领取，但马某3已一次性把苗木补偿款领清了，这0.74万元与马没有关系。为此，其知道马某4是套钱，后还找过马某4及马某1要过钱。 12.证人崔某证言，证明征地款的发放由村上负责。安国村征地工作由马某4、何某和各社社长负责，大约在2016年9月，马某4和何某给其汇报有0.74万元苗木补偿款不应列在王某名下，应收回村账，其就安排尽快收交。 13.被告人马某1供述，其是收回了马某20.5万元，但这0.5万元是向马某2的借款，已偿还；0.74万元是王某冒领的后被其收回存单，其将存单在2017年后半年归还到乡上，当时乡上给其了个账号，其就把王某折子上的0.74万元转到乡上给的账号上了，与其无关。 另被告人的辩护人出示一张收条,显示马某2于2016年8月26日收到马某1退回的征地树款0.5万元，结合上述证人马某2证言以及被告人马某1在侦查阶段的供述，并以在案书证2016年8月26日退条为佐证，充分证实该份收条存在虚假事实。 上述证据中，书证、证人证言、被告人供述，相互佐证，形成的证据链条能够证实：按时间发展顺序,被告人马某1、安国村中街社村民王某通过签订的地上附着物补偿合同,均确认王某仅得0.95亩耕地计0.95万元苗木迁移补偿款,但随后,被告人马某1却在王某名下多列应由实际承租耕种人马某3所得的0.74亩计0.74万元苗木补偿款,并通过造表、上报、打款,顺利获取包括此笔费用在内的户名为王某的征地补偿款存单。此时,作为安国村征地小组成员,又是中街、东街社土地、苗木丈量核算负责人的被告人马某1,在明知东街社马某3应得0.74万元苗木补偿款已打入王某名下账户且由其保管后,又通过安国村民委员会与马某3签订补偿协议将包括0.74万元在内的全部应得苗木补偿款予以确认,有利用职务便利套取0.74万元故意。紧接,被告人马某1持王某名下存单与王某前往信用社领款,当即马某1就将王某交其的0.74万元存入个人名下,非法占有明显。之后,面对王某质问、上级领导督促、群众的举报,被告人马某1才将上述0.74万元转入安国村集体账户,并不影响个人对0.74万元占有既成的事实；同时,被告人马某1与中街社村民马某2均对马某2所签1亩1万元苗木补偿款中,有0.5亩计0.5万元应由马某3取得的事实明确清楚,马某2收到1万元后还被马某1告知要退回0.5万元.但被告人马某1在明知0.5万元苗木补偿款已由马某2领取的情况下,作为协助人民政府进行征地的公务人员,在马某3与安国村委会签定的协议中,继续对已领取的0.5万元苗木迁移款确认包含在内,明显属套取资金行为。之后，其又向马某2索回0.5万元归其所有,并在该案审理期间制造虚假收条掩盖事实,对0.5万元非法占有的故意更是明显。 审理认为,被告人马某1利用协助人民政府进行征地补偿安置工作的便利条件,通过采取重复发放苗木迁移补偿款的手段,套取并非法占有资金1.24万元的行为已构成贪污罪,对公诉机关指控第二部分事实诈骗罪的罪名应予纠正。对被告人及其辩护人认为被告人马某1不存在占有王某0.74万元的事实以及0.5万元属借款并已清偿的辩解、辩护意见，通过上述证据分析，明显与相互印证的证据链条证明的客观事实不符，故不予采纳。 另查明，第一次庭审结束后，被告人马某1自写材料表示认罪，并向本院主动退赔4万元。有其自行提交的自述材料1份、本院调查笔录为证，并经当庭质证、认证，足以确认。 本院认为，被告人马某1在协助人民政府从事征地补偿安置工作时,作为国家工作人员,其利用执行公务之便利,采取虚报面积欺骗手段为个人多领、冒领苗木补偿款7.2万元,又以非法占有为目的,采取重取发放补偿款手段套取国家资金1.24万元的行为,已构成贪污罪。贪污数额为8.44万元。其中1.24万元里的0.74万元在犯罪后不满二个月即退回,7.2万元中4万元在庭审后能自写认罪材料,并主动向本院退赃,均应酌情从轻处罚。对被告人马某1是否存在已向马某2退回0.5万元的事实，因套取的款项为国家资金,马某2无权获得，有无退款事实并不影响对属于国家资金的追缴。故应继续向被告人马某1追缴0.5万元以及未退赔的3.2万元。据此,依据《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第（一）款第（一）项、第（二）款、第九十三条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉第一条第一款、第十九条之规定，判决如下： 一、被告人马某1犯贪污罪，判处有期徒刑一年，并处罚金10万元。 二、继续向被告人马某1追缴3.7万元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省平凉市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本一份。 审 判 长  李旭霞 审 判 员  杨文虎 人民陪审员  李永军 二〇一九年九月二十三日 书 记 员  赵甜甜