河南省偃师市人民法院民 事 判 决 书（2018）豫0381民再13号原审原告：高鹏飞，男，1993年8月4日生，汉族，住偃师市。委托诉讼代理人（特别授权）：马银霞，女，河南伊洛律师事务所律师。原审被告：张东阳，男，1993年8月14日生，汉族，住偃师市顾县。原告高鹏飞与被告张东阳民间借贷纠纷一案，本院于2016年6月6日作出（2016）豫0381民初616号民事调解书，已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，2018年10月29日本院作出（2018）豫0381民监字3号民事裁定，再审本案。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原审原告高鹏飞及其委托诉讼代理人马银霞到庭参加诉讼。原审被告张东阳经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原审原告高鹏飞称：我认为原审合法，应予维持。原审被告张东阳逾期未答辩。原审中原告诉称：1、请求依法判令被告偿还原告借款本金40万元，并支付借款利息（利息从2016年1月1日算起，利率月息1分）。2、诉讼费及其他费用由被告承担。事实与理由：原、被告是朋友关系，家里都有企业经营，被告本人也注册有公司，相互之间拆借资金。2013年3月、4月，被告因经营需要，拆借原告资金40万，被告先后给原告出具两张欠条，后，被告按月息1分向原告支付利息，被告支付了2015年12月份以前的利息，2016年1月至今的利息本金被告不予支付，无奈特提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。被告辩称：借款数额不错，利息问题借条上没写，但是是按1分息还的。只是现在我没有能力偿还。原审查明，被告张东阳于2013年3月1日和2013年4月1日分別向原告借款各20万元用于企业经营，被告向原告出具了欠条并口头约定被告按月利率1％支付利息。被告借款后按双方约定向原告支付借款利息，后因家庭发生变故，企业停止生产，至2015年12月后，被告不再支付利息，原告诉至法院。本案在审理过程中，经本院主持调解，双方当事人自愿协商，达成如下协议：一、被告张东阳借原告高鹏飞40万元，被告张东阳于2016年7月31日前付原告高鹏飞5万元，于同年12月31日前付原告高鹏飞15万元，余20万元于2017年6月30日前付清。二、被告张东阳按期归还款，原告放弃借款利息；若被告张东阳逾期还款，被告张东阳支付原告剩余借款的利息，利息按月利率1％，从2016年1月1日起计算至付款之日止。三、其他事宜双方互不追究。四、本案受理费7300元，减半收取3650元，保全费2620元，共计6270元。如被告张东阳按期归还借款，原告自愿承担；如被告张东阳未按期归还借款，由被告张东阳承担。依此协议，本院2016年6月6日作出（2016）豫0381民初616号民事调解书，并于当日送达双方。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原审被告未到庭质证。本院认定以下事实：关于出借及偿还，原审原告高鹏飞庭审中称：原告出借的第一笔20万元是以现金方式，在2011、2012年分两次给的，出借给被告，用于其母亲开办的鸿城公司，被告向原告出具有两份借款合同，当时借款合同中约定的月利率是1.2分，鸿城公司在安居二期楼下，原告一家以前也在安居二期住，公司每月通知原告去结取利息，原告都签的有字。利息取到2013年2月，原告嫌麻烦，原告要求张东阳将两笔借款合到一起，出具了20万元的欠条，当时口头约定月利率1分。第二笔是原告通过其母亲的银行卡转到被告银行卡上20万元，被告出具借条，口头约定月利率1分。这40万元的利息，张东阳每半年或者几个月支付一次利息，支付到2015年12月份，被告因父亲去世未再支付过利息，本金也未付。诉讼前，原告与张东阳电话联系，他说房贷都还不动了，手里也没钱。其他的情况不清楚。2015年以后双方没怎么见面和联系。对原、被告之间的借贷，庭后本院依职权调取了张东阳建设银行62×××29账户2013年的流水，显示2013年3月1日高鹏飞转入该账户5万元。对该5万元，原告称：2013年1月，张东阳在付利息的时候，因原告家中生意急需用钱，原告向其借现金5万元，没有出具借条。2013年3月1日原告把被告之母开办的担保公司与原告之间的借款合同给被告，被告给原告出具借条，然后原告把1月份借被告的5万元转给被告。之所以未在原借款数额中扣除该5万元，是因为钱放在张东阳处可以挣利息，所以把50000元还给他，他的借款还是按20万元，并出具了2013年3月1日的借条。2013年4月4日，建设银行账户43×××43转账支取20万元。高鹏飞称43×××43账户名系其母王巧若，该账户2010年1月1日至2012年1月1日交易笔数较多，该账户活存余额多次显示为29万余元、30万余元等，2010年10月15日活存余额显示为42万余元，2011年6月28日活存余额显示为26万余元，2011年12月22日活存余额显示为18万余元。支取的该20万元高鹏飞称借于张东阳。关于该笔借款，原告称：给款时间是2013年4月4日，张东阳出具的借条的时间也是当天，但为了好计算利息，就写成了4月1日，整月开始计算利息。偃师市商城路保庆商店成立于2000年2月24日，注册资本0.8万元，代表人为高保庆；偃师市高龙镇保庆副食经销部成立于2007年6月21日，注册资本0.5万元，代表人为高保庆；偃师尚佳广告有限公司于2017年8月15日成立，注册资本10万元，法定代表人为高保庆。青岛啤酒西安汉斯集团有限公司2019年3月26日出具一份证明，证明：偃师市高龙镇保庆副食经销部负责人高保庆，2007年至今在偃师区域经营青岛啤酒西安汉斯啤酒集团系列产品，拥有该产品的经销权。个体工商户经营者曹雷登、、姬书轻、王新召、田静静出具证明，证明其经销的汉斯小木屋全部是从高保庆总代理商处购进，2011年开始高鹏飞代替高保庆销售、送货、结账。偃师东阳大酒店有限公司于2013年3月29日成立，注册资本688万元，2014年12月15日变更前张东阳为该公司高级管理人员、负责人，并占投资额的40%。偃师市鸿城工贸有限公司于2011年4月14日成立，注册资本100万元，2014年9月17日变更前董鲜霞为该公司高级管理人员，并占投资额的90%，董鲜霞为张东阳之母。洛阳市神行汽车有限公司于2012年10月11日成立，注册资本1488万元，2014年5月19日变更前张东阳、张西洋为该公司高级管理人员，变更后为张宏桥、张西洋，投资人由张西洋等变更为张宏桥、张西洋，张宏桥为张东阳之父。2017年，在本院执行中，申请人高鹏飞与被执行人张东阳达成和解协议，内容为：1、本案标的款400000元、受理费3650元、保全费2620元、利息90933元，共计497203元。2、被执行人张东阳将自己名下所有的位于洛阳新区长兴街以西、牡丹大道以南泉舜财富中心15-2地块6幢1001号房产过户给申请人高鹏飞，以抵偿所欠申请人高鹏飞的债务497203元。3、过户所产生一切费用由申请人高鹏飞承担。4、该房产所涉及银行按揭欠款约63万元由申请人高鹏飞支付承担。5、该房产所欠泉舜房地产公司48300元由高鹏飞承担。6、本案执行费5900元由被执行人张东阳承担。7、以上费用扣减后，申请人高鹏飞再向被执行人张东阳之父268597元。之后，高鹏飞从其民生银行账户于2017年12月29日分两批共计支取65万元，2018年2月2日，厦门泉舜集团洛阳置业有限公司为高鹏飞、吉茜怡开具了金额公司单价为4438.62491400元、金额为571428.57元、税额为28571.43元的泉舜财富中心15-2地块6幢1001号房产的增值税发票。同日，该公司还为高鹏飞、吉茜怡开具了金额为321385.71元、税额为16069.29元的开具为高鹏飞、吉茜怡开具了单价为2496.39361725元、金额为321385.71元、税额为16069.29元的该房产的增值税发票。2018年2月8日，高鹏飞、吉茜怡该房产的住房专项维修基金11586.6元。该房产于2018年3月8日进行不动产登记，权利人为高鹏飞及其妻吉茜怡，各占有50%份额，不动产登记证号分别为豫（2018）洛阳市不动产权第00542121号、00542121号。2018年4月18日，高鹏飞、吉茜怡缴纳该房产2018年的物业费1592元。2019年1月11日，高鹏飞、吉茜怡缴纳该房产2019年的物业费2099.2元。本院认为，原告主张被告欠款的事实，直接证据仅有被告出具的两份欠条，再审中虽提交了双方经济状况的证据、原告母亲银行账户的交易证据等，但涉及借款数额较大，原告未能提供直接交付的相关证据，不足以证明其将所主张的借款数额实际交付给被告的事实。原审原告在主张的欠款的欠条出具之前，即已通过转账方式与原审被告发生经济往来，但比之更大数额的欠款通过现金方式交付原审被告，与情理不符。原审原、被告虽达成调解协议，但该协议缺乏事实基础，原审予以确认不当，应予撤销，原审原告诉求被告给付欠款证据不足，不予支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第六十四条、第二百零七条的规定，判决如下：一、撤销本院（2016）豫0381民初616号民事调解书。二、驳回原审原告高鹏飞的诉讼请求。本案受理费7300元，保全费2620元，共计9920元，由原审原告高鹏飞负担。如不服本判决，可在判决送达之与起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于洛阳市中级人民法院。审判长  郭东昕审判员  王应军审判员  杨延鹏二〇一九年九月二十四日书记员  温静洁