湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)湘01民终7384号上诉人（原审原告）：马季，男，1981年8月19日生，汉族，住湖南省长沙县。委托代理人王娟，湖南银联律师事务所律师。委托代理人张松柏，湖南银联律师事务所律师。上诉人（原审被告）：三一重工股份有限公司，住所地北京市昌平区北清路8号6幢5楼。法定代表人梁稳根，董事长。委托代理人柏玉，1983年12月4日生，汉族，住辽宁省大连市沙河口区，系三一集团有限公司员工。被上诉人（原审被告）：三一汽车制造有限公司，住所地湖南省长沙市经济技术开发区三一工业城。法定代表人代晴华，总经理。委托代理人柏玉，1983年12月4日生，汉族，住辽宁省大连市沙河口区，系三一集团有限公司员工。上诉人马季与上诉人三一重工股份有限公司（以下简称三一重工公司）及被上诉人三一汽车制造有限公司（以下简称三一汽车公司）劳动争议纠纷一案，马季、三一重工公司均不服湖南省长沙县人民法院（以下称原审法院）（2016）湘0121民初2987号民事判决，分别向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭于2016年12月15日公开开庭审理了本案。马季的委托代理人王娟、张松柏，三一重工公司及三一汽车公司的委托代理人柏玉到庭参加诉讼。现已审理终结。原审法院认定：一、双方当事人无争议的事实。1.2007年4月1日，马季入职三一重工公司处从事焊工工作，2012年3月21日，马季与三一重工公司签订无固定期限劳动合同。2.因三一重工公司的注册地变更至北京，自2013年8月起，马季所在的工作部门并入三一汽车公司，未到期的劳动合同中原属于三一重工公司的权利、义务均由三一汽车公司享有和承担。3.本案在审理过程中，马季当庭放弃其第五项诉讼请求。因案件审理的需要，原审法院追加三一汽车公司作为被告参加诉讼，马季对三一重工公司、三一汽车公司提出的应由三一汽车公司承担的义务都由三一重工公司承担的意见予以认可。4.三一重工公司为马季建立了社社保费缴纳账户，并缴纳了社会保险费单位应缴部分，2008年的社保实际缴费基数为1077元，2009年的社保实际缴费基数是1164元，2010年的社保实际缴费基数为1326元，2011年的社保实际缴费基数是1600元，2012年的社保实际缴费基数为1710元，2013年的社保实际缴费基数为2010元，2014年的社保实际缴费基数为2265元，2015年的社保实际缴费基数为2415元。5.2016年3月11日马季根据《劳动合同法》第三十八条以三一重工公司未如期足额缴纳社保、未签书面劳动合同、安排加班未支付加班工资、未支付劳动报酬或者低于最低工资标准支付劳动报酬等情形为由，通知三一重工公司解除劳动合同，三一重工公司已收到该函件。6.发生劳动争议后，马季以三一重工公司为被申请人向长沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会于2016年4月27日作出长县劳人仲字[2016]第133号仲裁裁决书，裁决如下：一、裁决被申请人向申请人支付工资共计1660.05元，二、裁决被申请人向申请人支付年休假工资1509.14元；三、被申请人支付申请人经济补偿金27900.15元；四、驳回申请人其他仲裁请求。马季及三一重工公司均不服仲裁裁决诉至原审法院。原审法院另认定：二、双方当事人有争议的事实。1.2016年3月马季的工作状态。三一重工公司主张，根据2016年3月的考勤表，2016年3月8、9、10日马季旷工，这三天不应发放工资，因马季未办理离职手续，故其2016年3月份工资未发放。马季质证认为该考勤表上没有其签字，不予认可，2016年3月其为非正常出勤状态，公司通知上班就上班，公司通知不上班就在家待岗，但三一重工公司未发放工资。原审法院认为，2016年3月考勤表虽没有马季的签字确认,但考勤表的备注栏载明员工本人需每月底签字确认考勤，未签字确认考勤的，则默认员工本人认可考勤记录；所有请假需员工本人填写请假条，按公司流程制度经权限领导审批生效后，员工方可休息，考勤员才可做相应记录，此内容系员工考勤、请假的制度，马季作为2007年就入职的老员工，且根据三一重工公司提供的2015年7月考勤表显示马季曾任考勤记录员，因此马季理应知道该制度，故原审法院对三一重工公司2016年3月考勤表记录的情况予以认定，2016年3月1日、5日、6日马季为公休假，3月2日、3日、4日、7日为出勤，3月8日、9日、10日旷工；2.关于马季离职前12个月的月平均工资。马季认为其离职前12个月的月平均工资为3927.7元。三一重工公司认为马季的月平均工资包含社保和公积金个人缴纳部分以及员工认可的宿舍费，为3812元；原审法院认为，社保和公积金个人缴纳部分应包含在劳动者的工资范围内，三一重工公司提供的工资表中并未有对马季宿舍费的扣费，经计算，马季离职前12个月的月平均工资为4346.33元，马季仅主张月平均工资3927.7元，系其对自身权利的处分，原审法院予以认可。3、关于马季是否存在加班事实。马季主张其存在加班，并提供了三一重工公司2011年6月、8月、2015年1月、3月的考勤表予以佐证。三一重工公司认为，上述4份考勤表没有马季的考勤记录及签字，不能证明马季存在加班。原审法院认为，该四份考勤表系复印件，无签名、盖章，其真实性无法核实，且考勤表上无马季名字，与本案不具有关联性，不能达到马季的证明目的，原审法院不予采信。4、马季是否已休过年休假的事实。马季主张了7年的未休年休假工资，三一重工公司主张2014年以前已支付马季未休年休假工资，2015年马季已经休了年休假，有2015年7月的考勤表为证。原审法院认为，因《工资支付暂行规定》第六条规定用人单位应保存工资支付记录两年以上备查，2014年及之前的年休假工资支付记录，三一重工公司已无举证责任。2015年7月考勤表显示马季已休年休假5天，该考勤表有马季的签字确认，且考勤记录员为马季本人，故原审法院对该考勤表的记录情况予以认定，2015年马季已休年休假5天。2016年三一重工公司未能提供证据证明马季已休年休假，故原审法院认为2016年马季未休年休假。5.是否存在三一重工公司应向马季支付竞业限制协议与保密费用的情形。马季认为，三一重工公司与其签订了竞业限制协议，三一重工公司应按照上协议上载明为400元/月支付其竞业限制费用，时长为9年，金额为43200元。三一重工公司认为，该协议未签订日期，尚未生效，马季的岗位为焊工，不属于竞业限制对象，且竞业限制为员工离开公司后保守商业秘密的补偿，尚未发生，不应支付，且该协议上约定的是40元/月。原审法院认为，马季提交的《竞业限制与保密协议》上有双方的签名及盖章，真实有效，原审法院予以认可。该协议第五条约定的每月甲方（三一重工公司）向乙方（马季）支付的竞业限制和保密费用数额书写并不明晰，三一重工公司主张为40元/月，马季主张为400元/月，原审法院认为，根据三一重工公司的经营情况、马季的工资水平和常理，该数额应为400元/月。虽然该《竞业限制与保密协议》上未载明签订时间，但三一重工公司未能提供证据证明该协议的签订时间，双方签订的劳动合同第十二条约定了劳动者负有保守商业秘密和不得从事其他任何第二职业（包括短期行为）的义务，显然马季自入职之日即负有该义务，故原审法院认可马季主张的该协议自马季入职时及2007年4月就已经签订。三一重工公司主张马季为焊工，不属于竞业限制对象，但该协议上已经明确注明了马季的焊工岗位，三一重工公司仍然以其签订该协议，视为三一重工公司将处于焊工岗位的马季视为负有其他保守商业秘密和竞业限制的对象，故应认定三一重工公司存在应向马季支付竞业限制和保密费用。原审法院认为：在马季的工作部门并入三一汽车公司后，马季与三一汽车公司形成劳动关系，所产生的劳动争议与三一重工公司无关，三一重工公司原则上不承担劳动争议责任，但三一重工公司、三一汽车公司提出的应由三一汽车公司承担的义务都由三一重工公司承担的意见予以认可，系各方对自我权利的处分，不违反法律规定，原审法院予以认可。一、关于马季请求判决三一重工公司向马季出具离职证明的诉讼请求，根据《劳动合同法》第五十条之规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。本案中，马季已于2016年3月11日通过律师函的方式通知被三一重工公司解除劳动合同关系，三一重工公司予以认可，故原审法院认定双方劳动关系已解除，对马季的该项诉讼请求，原审法院予以支持。二、关于马季请求判决三一重工公司向马季补发2016年3月工资的诉讼请求。2016年3月马季出勤4天，三一重工公司理应向其支付工资，数额为722.37元（4天÷21.75天×3872元/月），扣除马季该月的社保和公积金个人缴纳部分合计为450.51元，三一重工公司应向其发放工资271.83元。三、关于马季主张的三一重工公司向马季支付休息日加班工资338053.1元、法定节假日加班工资53633.4元的诉讼请求。因马季未能提供证据证明其存在加班情况，故原审法院对马季的该项诉讼请求不予支持。四、关于马季主张的三一重工公司向马季支付未休年休假加班工资18961.3元的诉讼请求。马季于2007年入职，2016年3月11日前马季可享受2天，三一重工公司应支付其年休假工资722.34元（2天÷21.75×3927.7元/月×200%）。五、关于马季请求判决三一重工公司向马季支付解除劳动关系的经济补偿35349.3元，并加付100%的赔偿金的诉讼请求，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条的规定，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资、拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬、低于当地最低工资标准支付劳动者工资，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿。根据《劳动合同法》第三十八条“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（二）未及时足额支付劳动报酬的；……”第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的。”如前所述，马季2016年3月份未发放工资的原因系其未办理离职手续，故原审法院对马季主张三一重工公司经常安排加班未依法支付加班工资、且存在未实际支付劳动报酬或者支付工资水准低于长沙市最低工资标准，原审法院不予认可，但三一重工公司未依法足额缴纳社保是事实，故原审法院认为马季解除劳动合同，符合劳动合同法关于支付经济补偿的条件，故对马季有关经济补偿的请求原审法院予以支持。依照《劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿计算标准，故计算经济补偿的年限应自马季入职之日，即从2007年4月开始计算，到马季提出解除合同之日即2016年3月11日，经济补偿标准折算为9个月，根据马季离职前12个月月平均工资为3927.7元，原审法院支持的经济补偿金为35349.3元（3927.7元∕月×9个月）。马季依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条主张加付100%赔偿金的请求，根据该法条的规定，应经过劳动行政部门先行处理，马季虽然就该项主张向劳动行政部门提出投诉，但劳动行政部门并未处理，原审法院对此不予审查。六、关于马季主张三一重工公司应向其支付9年的竞业限制和保密费用43200元。原审法院认为，三一重工公司应向马季支付竞业限制与保密费用，根据参照《工资支付暂行规定》第六条的有关规定，用人单位应保存工资支付记录两年以上备查。对于2014年以前的竞业限制和保密费用支付情况三一重工公司已无举证义务，2015年以后的竞业限制和保密费用三一重工公司未提供证据证明其已经支付，故原审法院认为，三一重工公司应支付马季在职期间的竞业限制和保密费用6000元（400元/月×15个月）。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条、第九条的规定，对于马季离职后的费用，三一重工公司主张马季并非竞业限制人员，可视为其要求解除双方的《竞业限制和保密协议》，三一重工公司应支付马季三个月的竞业限制经济补偿，补偿标准为劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%，故三一重工公司应向马季支付离职后解除竞业限制的经济补偿3534.93元（3927.7元∕月×3个月×30%）。七、关于马季请求判决三一重工公司依照法定期限与标准为马季补办自入职之日起自离职之日的社会保险手续并补交相关费用的诉讼请求，根据《职工个人账户查询单》，三一重工公司已经为马季缴纳社保，马季认为社保未足额缴纳或者少缴纳月份，根据《社会保险法》第六十条、第六十三条关于社会保险费的缴纳和未按时足额缴纳的行政处理的规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或者补足。因欠缴社会保险费发生的争议，不属于劳动者与用人单位之间的劳动纠纷，不应该属于劳动仲裁和法院受理的劳动争议案件的范围。故马季要求补缴社会保险费的请求，不属于法院审理劳动争议案件的受理范围，原审法院不予审查，马季可向相关社会保险行政部门主张。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第八十五条、第九十七条、《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条、第九条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《社会保险法》第六十条、第六十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《工资支付暂行规定》第六条、第十二条、《湖南省工资支付监督管理办法》第二十三条之规定，判决如下：一、限三一重工公司于判决生效后五日内为马季出具离职证明；二、限三一重工公司于判决生效后五日内向马季补发工资271.83元；三、限三一重工公司于判决生效后五日内向马季支付未休年休假工资722.34元；四、限三一重工公司于判决生效后五日内向马季支付经济补偿35349.3元；五、限三一重工公司于判决生效后五日内向马季支付竞业限制费用9534.93元；六、驳回马季的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，减半收取5元，由三一重工公司负担。上诉人马季不服原审判决，上诉请求：1.撤销原审判决第二、三、五、六项，改判支持马季全部诉讼请求。主要理由如下：原审判决事实认定、法律适用均有错误，实体判处不当，依法应予纠正。1、原审判决认定三一重工公司只需向马季支付2016年3月工资271.83元错误，依法应予以改判。马季2016年3月未获发工资，《湖南省工资支付监督管理办法》第十条规定“用人单位支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。”且《社会保险法》第十二条规定“……职工应当按照国家规定的本人工资的比例缴纳基本养老保险费，记入个人账户。”而依据马季与三一重工公司向法庭提交的职工个人账户查询单显示，马季当月所承担社会保险缴费比例个人部分明显高于马季实际所获发工资所应交纳社会保险个人部分，对于该部分高出的费用并不应该由马季来承担，故原审判决认定三一重工公司仅需向马季支付2016年3月271.83元工资在事实认定和法律适用上均存在错误，应予以改判。2、原审判决不支持马季加班工资的诉讼请求不符合法律规定，依法应予以改判。马季在职期间，在休息日与法定节假日均需加班，且从未按照法律规定享受过年休假。《劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”因马季的考勤记录由三一重工公司制作并保存，马季向原审法院提交部分考勤记录用以证明三一重工公司处保存有相类似的考勤记录，但三一重工公司并未有向法庭提交，故三一重工公司应承担举证不能的责任，应认定马季加班事实成立。3、原审判决认定三一重工公司无需向马季支付2014年以前竞业限制与保密费用错误，依法应予以改判。马季与三一重工公司签署《竞业限制与保密协议》，约定每月向马季支付竞业限制与保密费用，三一重工公司即应依约履行该协议义务，按月支付约定费用。原审法院有关竞业限制与保密费是在双方劳动合同解除后经双方确认由三一重工公司向马季支付、在劳动合同履行期间支付不合法律规定等判定，系属不当。因《竞业限制与保密协议》之签订与履行，系属私法范畴，除有绝对必要，应严格遵循私法自治原则，依照协议履行即可。从马季向法庭提交的银行账户流水可知，三一重工公司并未按约定向马季支付过竞业限制与保密费用。故原审判决认定三一重工公司对2014年以前的竞业限制和保密费用支付情况无举证义务，不应向马季支付2014年以前竞业限制与保密费用错误。原审判决认定因社会保险欠缴、补缴等产生的争议不属于劳动争议案件受理范围错误。三一重工公司针对马季的上诉答辩称：一、关于加班，根据相关法律，劳动者应当就自己的加班事实进行举证。劳动者没有对加班事实进行的举证，加班不应当支持。二、补缴社保不属于法院的受理范围。三、关于年休假，年休假是可以自由安排的，三一公司年休假的安排是从3月份开始的、马季3月份就离职没有年休假是正常的，所以一审认定的没有安排年休假的事实是不正确的。关于2014年年休假工资，因为已经超过了诉讼时效，所以也应当不予支持。五、关于竞业限制，马季不属于竞业限制的岗位，且竞业限制协议的时间和金额都不清楚，竞业限制义务是解除劳动合同后才需承担的义务，三一重工公司未对此作要求，因此一审的认定不符合法律规定。5、原审判决把马季的经济补偿算到了2008年前，这不符合法律规定。三一汽车公司对马季上诉的答辩意见与三一重工公司的一致。上诉人三一重工公司亦不服原审判决，上诉请求：撤销原判，改判：1、三一重工公司无需向马季补发工资271.83元；2、三一重工公司无需向马季支付年休假工资722.34元；3、三一重工公司无需向马季支付经济补偿金35349.3元；3、三一重工公司无需向马季支付竞业限制费用9534.93元；4、马季承担本案的全部诉讼费用。主要理由如下：一审判决认定事实错误，适用法律错误。三一重工公司按照马季的实际出勤天数向马季发放工资，2016年3月11日，马季向三一重工公司邮寄律师函，通知与三一重工公司解除劳动关系，自发送律师函后未再与三一重工公司联系。根据双方签订的《劳动合同》第3条（4）；“员工办理离司必须办理工作交接和财务手续，交还属于甲方的工具、材料、资料、文件、证件等所有物品；不主动办理手续而擅自离司的，必须按甲方的规定承担赔偿责任；所欠甲方债务未还的，从离职之日起按银行同期贷款利率计息，限期未还的，追究其法律责任。”及员工签收的《员工行为手册》，马季自发送律师函后，一直未到三一重工公司处办理离司手续，故三一重工公司未向其支付最后一个月工资，不应属于拖欠工资的情形。另外，用人单位每月发放工资的时间为次月第五个工作日，马季2016年3月30日向长沙县仲裁委提起仲裁时，尚未到工资发放时间，故不应认定为三一重工公司拖欠工资。三一重工公司无违法事由，无需向马季支付经济补偿金。劳动合同存续期间，年休假已经休完，无需向其支付。马季针对三一重工公司的上诉答辩称：三一重工公司的上诉理由没有事实和法律依据，应当不予支持。1、竞业限制应当按照双方合同处理。2、马季的经济补偿的年限应从劳动者入职之日及开始主张，而非劳动合同法实施后。三一汽车公司同意三一重工公司的上诉意见。本案二审中，马季、三一重工公司及三一汽车公司均表示对原审判决认定的马季离职前12个月的月平均工资数额无异议。本院二审查明：本案马季原审提出的诉讼请求为：1.三一重工公司、三一汽车公司向马季出具离职证明；2.三一重工公司、三一汽车公司向马季补发2016年3月的工资3927.7元；3.三一重工公司、三一汽车公司向马季支付加班工资共计人民币410647.8元（其中，休息日加班工资：休息日104天*9年，金额为338053.1元，法定节假日加班工资：11天/年*9年，金额为53633.4元，年休假加班工资：年休假5天/年*7年，金额为18961.3元）；4.三一重工公司、三一汽车公司向马季支付经济补偿35349.3元，并加倍支付100%的赔偿金；5.三一重工公司、三一汽车公司向马季支付从2015年1月1日至2016年3月8日的二倍工资44652元；6.三一重工公司、三一汽车公司向马季支付竞业限制与保密费用43200元；7.三一重工公司、三一汽车公司按照法定期限与标准为马季补办自入职之日起至离职之日的社会保险手续并补交相关费用。在原审庭审中马季当庭放弃上述第5项诉讼请求。本院二审另查明：三一重工公司与焊工宾柳签订的《竞业限制与保密协议》中约定的竞业限制和保密费用数额为400元/月。关于三一重工公司是否已安排马季休年休假及是否已支付马季未休年假工资的事实如何认定本院将在之后说理部分详细阐述。本院二审查明的其他事实与原审法院查明的一致。本院认为，根据双方的诉辩意见及本案案情，本案争议焦点在于：一、三一重工公司应否向马季补发2016年3月的工资；二、三一重工公司应否向马季支付休息日及法定节假日加班工资；三、三一重工公司应否向马季支付未休年假工资。四、三一重工公司应否向马季支付经济补偿并加付100%的赔偿金；五、三一重工公司应否向马季支付竞业限制与保密费用。关于焦点一。根据本案查明的事实，2016年3月马季出勤4天，三一重工公司应支付马季相应工资。故原审法院根据马季的具体工资标准扣除马季应承担的社会保险和公积金个人缴纳部分后判决三一重工公司补发马季2016年3月工资271.83元并无不当，本院对此予以维持。关于焦点二。本案中，马季主张三一重工公司支付休息日加班工资338053.1元、法定节假日加班工资53633.4元，但未提供合法有效证据证明存在具体加班事实，原审判决对马季主张休息日加班工资及法定节假日加班工资不予支持并无不当，本院对此予以维持。关于焦点三。本案中，马季主张每年5天共7年的未休年休假工资，三一重工公司主张2014年以前已支付马季未休年休假工资，2015年马季已经休了年休假，有2015年7月的考勤表为证。《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。马季于2016年3月11日离职，三一重工公司应保存2014年3月11日后的工资发放情况的记录备查，三一重工公司、三一汽车公司对2014年3月11日之前的工资发放情况不再负有举证义务。马季主张2014年3月11日前的未休年休假工资应自行承担举证责任，本案马季未提供相关证据证明其主张，故本院对马季主张的2014年3月11日前的未休年休假工资不予支持。三一重工公司提供的2015年7月考勤表显示马季已休年休假5天，该考勤表有马季的签字确认，且考勤记录员为马季本人，可以证明2015年马季已休年休假5天，故本院对马季主张的2015年的未休年休假工资不予支持。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回”。马季于2016年3月11日离职，2016年马季在单位时间为71天，根据上述规定折算，马季2016年应休未休年休假天数不足1整天，故本院对马季主张的2016年的未休年休假工资不予支持。参照上述规定折算，马季2014年3月11日至2014年12月31日期间应休未休年休假天数为4天。三一重工公司未提供充分有效证据证明马季在上述期间已休年假或已支付相应未休年假工资，应承担相应不利后果。故三一重工公司应支付马季年休假工资1444.67元（4天÷21.75×3927.7元/月×200%）。原审判决对此认定不当，本院予以纠正。关于焦点四。本案中，马季以三一重工公司未如期足额缴纳社保、未签书面劳动合同、安排加班未支付加班工资、未支付劳动报酬或者低于最低工资标准支付劳动报酬等情形为由，通知三一重工公司解除劳动合同。经审查，三一重工公司为马季缴纳社会保险费的基数明显低于马季的工资标准，可以认定三一重工公司未依法足额为马季缴纳社会保险费。三一重工公司应当依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定向李海云支付解除劳动关系的经济补偿。马季未提交充分有效证据证明双方解除劳动关系的原因符合《中华人民共和国劳动合同法》施行之前应支付经济补偿的情形，故对马季提出的其经济补偿从入职时起算的主张，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第九十七条的规定，三一重工公司应向马季支付2008年1月1日至2016年3月11日期间相应经济补偿33385.45元（3927.7元∕月×8.5个月）。马季依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条主张加付100%赔偿金，但其该项主张未依法先行经由向劳动行政部门处理，本院对此不予支持。关于焦点五。《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条规定：“用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金”。本案中，双方签订的《竞业限制和保密协议》约定了竞业限制及保密事项及相关费用支付，该协议合法有效。经审查，《竞业限制和保密协议》约定的每月支付的竞业限制和保密费用数额书写不明晰，三一重工公司主张为40元/月，马季主张为400元/月，但根据三一重工公司的经营情况、马季的工资水平，结合同岗其他人签订的类似协议内容，可以认定该数额应为400元/月。《竞业限制和保密协议》约定了三一重工公司每月支付马季竞业限制及保密费400元，但未约定支付时间，也未约定在职期间每月支付还是离职后每月支付。劳动者在职期间本就有保密义务并当然不得在具有竞争关系的其他用人单位兼职。结合上述《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条的规定，本院认为双方约定的竞业限制及保密费应是在马季离职后每月支付。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第九条规定：“在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持。在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应予支持”。本案中，三一重工公司主张马季并非竞业限制人员，可视为其要求解除双方的《竞业限制和保密协议》，根据上述规定，三一重工公司应按约定支付马季三个月的竞业限制经济补偿1200元（400元∕月×3个月）。原审判决对此认定不当，本院予以纠正。马季要求补缴社会保险费的请求，不属于法院审理劳动争议案件的受理范围，本院不予审查，马季可依法向相关社会保险行政部门主张。综上所述，原审判决认定部分事实不清，适用部分法律有误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙县人民法院（2016）湘0121民初2987号民事判决第一、二、六项：限三一重工股份有限公司于本判决生效后五日内为马季出具离职证明；限三一重工股份有限公司于本判决生效后五日内向马季补发工资271.83元；驳回马季的其他诉讼请求；二、变更湖南省长沙县人民法院（2016）湘0121民初2987号民事判决第三项为：限三一重工股份有限公司于本判决生效后五日内向马季支付未休年休假工资1444.67元；三、变更湖南省长沙县人民法院（2016）湘0121民初2987号民事判决第四项为：限三一重工股份有限公司于本判决生效后五日内向马季支付经济补偿33385.45元；四、变更湖南省长沙县人民法院（2016）湘0121民初2987号民事判决第五项为：限三一重工股份有限公司于本判决生效后五日内向马季支付竞业限制经济补偿1200元；如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审受理费10元，减半收取5元，二审受理费10元，共计15元，由马季承担5元，三一重工股份有限公司承担10元。本判决为终审判决。审 判 长  熊晓震审 判 员  罗 希代理审判员  李雨佳代理审判员  戴 静代理审判员  李维潇代理审判员  吴世兵代理审判员  龙付送二〇一六年十二月二十九日书 记 员  何 亮附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。