新疆生产建设兵团第六师中级人民法院民 事 判 决 书(2016)兵06民终400号上诉人（原审被告）：新疆福星建设（集团）有限公司，住所地：新疆库尔勒市青年路北三巷13号，统一社会信用代码：91652801229491741R。法定代表人：王军，该公司董事长。委托诉讼代理人：石生荣，该公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：程志成，男，汉族，1972年4月2日出生，无固定职业，住博乐市。被上诉人（原审被告）：新疆五家渠兴菱房地产开发有限公司，住所地：五家渠市22区浙海公馆（国际蓝湾）小区10-2-102。统一社会信用代码：91659004552431618X。法定代��人：刘晓娜，该公司董事长。上诉人新疆福星建设（集团）有限公司（以下简称福星公司）因与被上诉人程志成、新疆五家渠兴菱房地产开发有限公司（以下简称兴菱公司）买卖合同纠纷一案，不服新疆生产建设兵团五家渠垦区人民法院（2015）五垦法民一初字率01633号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月2日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人福星公司的委托诉讼代理人石生荣、被上诉人程志成，兴菱公司的法定代表人刘晓娜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。福星公司上诉请求：请求依法撤销一审判决，驳回被上诉人对上诉人的诉讼请求。事实和事由：2012年7月30日、2012年10月22日，兴菱公司与福星恒源分公司签订的2份《施工补充协议书》、2013年6月23日程志成与蒲学全达成的《混凝土供给及对置房屋事项协议》均无��，根据合同法的规定，合同无效，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方有过错的，应当各自承担相应的责任。故兴菱公司应当承担过错责任。案外人何海泉（已死亡）、蒲学全明知福星恒源分公司被注销登记，仍以福星恒源分公司的名义与程志成签订无效合同，理应自行承担过错赔偿责任。以上过错行为，均无上诉人福星公司的行为，福星公司不应当承担责任。一审判决错误，应予纠正。程志成辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，二审法院应驳回上诉人福星公司的上诉请求。兴菱公司辩称，同意程志成的答辩意见。程志成向一审法院起诉请求：1、判令福星公司、兴菱公司支付程志成商砼款501374元；2、判令福星公司、兴菱公司支付程志成利息22561.83元（501374元×2.25%×2年，从2013年12月15日至2015��12月14日）。一审法院认定事实：2012年7月30日，兴菱公司（甲方）与福星恒源分公司（乙方）签订《施工补充协议书》，约定乙方以固定总价承包方式承建甲方位于102团甘莫公路以南龙凤庄苑小区B区1、2、5、6号楼施工工程。该协议书由福星恒源分公司负责人何海泉签字，加盖分公司印章。同年8月，福星恒源分公司授权委托蒲学全为其在102团龙凤庄苑项目的代理人。同年10月22日，兴菱公司（甲方）与福星恒源分公司（乙方）签订《施工补充协议书》，约定乙方以固定总价承包方式承建甲方位于102团甘莫公路以南龙凤庄苑小区A区16号商铺和B区14商铺施工工程。该协议书由福星恒源分公司负责人何海泉和该分公司委托代理人蒲学全签字，加盖分公司印章。后经兴菱公司（甲方）与福星恒源分公司（乙方）协议，乙方工程管理人员由何海泉变更为蒲学全。2013年12月10日，兴菱公司（甲方）与福星恒源分公司（乙方）签订工程款结算协议，就涉案4栋住宅和2栋商铺的工程款进行结算。同月24日，蒲学全出具收条，载明：收到甲方6108962元工程款，合同内工程款已全部付清。2014年1月2日，五家渠地税局代开兴菱公司给福星恒源分公司支付6108962元工程款的建筑业统一发票一张。工程施工过程中，程志成与福星公司恒源分公司于2013年6月23日达成《混凝土供给及对置房屋事项协议》，双方约定：“1、甲方（福星公司恒源分公司）只对乙方（程志成）结算，所供混凝土款购置房屋，房屋为102团龙凤庄苑B1-1-201面积97.02㎡、B1-1-20296.59㎡，两房总价为481449.9元；2、乙方供给甲方102团龙凤庄苑B区工地的混凝土价格为C35-500元/每立方、C300-480元/每立方、C25-460元/每立方、C20-440元/每立方；3、以上混凝土价格为不含税，但必须泵送若需���票甲方承担；4、甲方负责办理以上两房相关手续，否则乙方索要现金；5、乙方所供混凝土2013年4月-6月的结算价以该协议进行（先供货后补签的协议）此协议一式二份，若发生争议申诉于五家渠垦区法院。”该协议有蒲学全的签字并盖有福星公司恒源分公司合同专用章。协议签订前后，程志成按照协议约定提供了混凝土。2013年9月18日，程志成与福星公司恒源分公司进行了结算，福星公司恒源分公向程志成出具结算单一份，载明：“今欠程志成2013年102团龙凤庄苑B区工地用商砼款501374元，大写伍拾万零壹仟叁佰柒拾肆元正”该结算单有委托代理人蒲学全的签字并加盖福星公司恒源分公司财务专用章。另查，福星公司恒源分公司于2010年7月20日成立，于2012年7月9日注销，分公司负责人为何海泉。分公司注销后，福星公司未收回福星公司恒源分公司的公章，该公章由何海泉持有。程志成要求福星公司支付工程款未果，引起诉讼。以上事实，有协议书一份、结算单一份及商混站证明两份、送货清单八十六张，兴菱公司提交的工程款结算协议一份、收条一份、保证书一份、授权委托书一份及当事人当庭陈述予以证实。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第五十条规定：“法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。”本案中，福星公司恒源分公司虽于2012年7月9日注销，但福星公司并未收回恒源分公司的公章。程志成在与福星公司恒源分公司签订协议时，并不知道恒源分公司已注销，其有理由相信该法律行为系福星公司恒源分公司所为，福星公司恒源分公司经理何海泉签订合同的行为构成表见代理。福星公司恒源分公司并不具有独立法人资格，其民事责任应当由福星公司承担。现福星公司恒源分公司尚欠程志成工程款501374元，原告程志成要求被告福星公司支付拖欠货款的诉讼请求，法院予以支持。福星公司辩称福星公司恒源分公司已于2012年7月9日注销，其后的行为不应当由福星公司承担的辩解理由，于法无据，法院不予采纳。福星公司应当在结算后及时支付程志成工程款，现福星公司未及时支付，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”故福星公司应当承担迟延工程款期间的利息。程志成主张利息为22561.83元（501374元×2.25%×2年），符合法律规定，法院予以支持。程志成要求兴菱公司支付工程��，法院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定：“实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”本案中，兴菱公司已支付完所有工程款，故不应当再承担本案民事责任，对程志成的该项诉讼请求法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十条；《中华人民共和国合同法》第十四条、第一百零七条；《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第二十六之规定，判决：一、被告新疆福星建设（集团）有限公司于本判决生效后十日内支付原告程志成工程款501374元、利息22561.83元，���计523935.83元；二、被告新疆五家渠兴菱房地产开发有限公司不承担本案民事责任；一审案件受理费4519元（已减半收取），邮寄送达费157.6元，合计4676.6元（原告己预交），由被告新疆福星建设（集团）有限公司负担。二审中，当事人双方均未提供新证据。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，本案系买卖合同纠纷，程志成与福星公司恒源分公司于2013年6月23日达成《混凝土供给及对置房屋事项协议》合法有效，双方均应按协议履行。协议签订后，程志成按照协议约定提供了混凝土。2013年9月18日，程志成与福星公司恒源分公司进行了结算，福星公司恒源分公司向程志成出具结算单一份，载明欠程志成商砼款501374元。该结算单有委托代理人蒲学全的签字并加盖福星公司恒源分公司财务专用章。福星公司恒源分公司理应归还欠款。由于福星公司恒源分公司是福星公司依法设立的分公司，属于福星公司的分支机构，不具有法人资格，福星公司应当对福星公司恒源分公司的债务承担法律责任。福星公司恒源分公司于2012年7月9日注销，福星公司未及时收回福星公司恒源分公司的公章，导致的后果应由福星公司自行承担。福星公司恒源分公司经理何海泉、委托代理人蒲学全的行为构成表见代理，其民事责任应当由福星公司承担。一审法院认定正确，应予维持。综上所述，福星公司的上诉请求均不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9039元，由上诉人新疆福星建设（集团）有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  慕新伟审判员  刘 君审判员  李大双二〇一六年十二月六日书记员  任心桐