新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院   民事判决书   （2019）新2301民初2787号   原告：张连有，男，1965年9月18日出生，汉族，住新疆喀什岳普湖县。   委托诉讼代理人：蒋玉红，新疆新蓝天律师事务所律师。   被告：新疆大明德电力有限公司，住所地昌吉市建国西路**亚中电力所****。   委托诉讼代理人：周德艳，新疆同创律师事务所律师   被告：新疆千时建设工程有限公司，住所，住所地新疆乌鲁木齐市头屯河区头屯河公路**div>   委托诉讼代理人：朱玉妍，新疆广泽律师事务所律师   被告：马玉，男，1966年6月25日出生，汉族，住新疆乌鲁木齐市。   被告：陈东瑞，男，1976年8月23日，汉族，无固定职业，住新疆昌吉市   原告张连有与被告新疆大明德电力有限公司（以下简称大明德公司）、新疆千时建设工程有限公司（以下简称千时公司）、马玉、陈东瑞提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月15日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张连有及其委托诉讼代理人蒋玉红，被告大明德公司的委托诉讼代理人周德艳，被告千时公司的委托诉讼代理人朱玉妍，被告马玉、被告陈东瑞均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告张连有向本院提出诉讼请求：一、请求被告赔偿原告因提供劳务受到的身体损害合计172633元（住院伙食补助费475元、营养费4500元、误工费50160元、护理费35530元、伤残补助金65528元、伤残鉴定费2240元、交通费4000元、继续治疗费8500元、住宿费1700元）二、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年10月16日经工友介绍原告从南疆来到昌吉市大明德公司老龙河项目工地打工，老板马玉将原告送至该工地。2018年10月21日中午12点，原告在卸电线杆的过程中不慎从车上摔到地下，工友们立即把原告送至五家渠农六师医院，经诊断为右股骨颈骨折。后又转院到自治区人民医院住院治疗19天，出院后在家养伤。经新疆天诚司法鉴定所鉴定，原告伤情为十级伤残，双方就赔偿事宜协商未果，故此原告诉至法院，请求维护其合法权益。   被告大明德公司辩称：该案与我公司无关，不应当由我公司来承担赔偿责任：我公司将诉争工程分包给了千时建设公司，实行劳务分包，具体工作人员是由千时公司负责招聘，原告确实在工地受伤，其赔偿责任应由千时建设来承担。   被告千时公司辩称：我公司和原告没有雇佣关系，我公司和大明德有劳务分包协议，陈东瑞挂靠在我公司，原告不是我公司的员工，该工程全部由陈东瑞完成，该工程陈东瑞分包给了马玉，原告是马玉招来的，马玉提供的工资表中没有原告的名字，原告是否在工地受伤我公司不清楚，原告与我公司没有直接雇佣、劳务关系，原告的直接雇主是马玉，我公司在本案中不承担赔偿责任。   被告陈东瑞辩称：我代表千时签的分包协议，涉案工程劳务（立电线杆、架线的活）分包给了马玉，我没见过原告，我只负责给马玉劳务费，由马玉负责招人、干活，不管马玉雇多少人，我给马玉的工资是一样的。   被告马玉辩称：我和千时没有签劳务分包合同，陈东瑞是项目经理，我只是负责现场的，我的工资是按照效益发放，张连有是另外一个人找来的，工资是由大明德来发，工人进厂之前培训的时候，培训合格的人都是由大明德负责买保险的，原告接受了培训进厂干活的。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，原告提交的自治区人民医院住院病案首页、出院诊断证明书、出院病情告知书、住院费票据、火车票、汽车票，四被告对上述证据均无异议。被告大明德公司向法庭提交的大明德公司和千时公司签订的劳务分包合同，原告及其他三被告对该证据均无异议。对双方当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：   1、原告向本院提交安全培训上岗证，证实原告是经过大明德公司安全培训后上岗，从事的施工任务。   经质证，被告大明德公司对证据的真实性不认可，上面没有加盖我公司公章，不能证实是否是我公司发放的，从我公司人员名单上没有原告。被告马玉对证据的真实性认可，这个是项目培训后统一发放的，工人工资是由大明德发放的，培训完干了1天就受伤住院了，所以工资表上没有原告的名字，原告住院期间我借钱垫付了原告的住院费。被告千时公司、陈东瑞对证据的三性无法确认，对原告证实的问题不认可，该证件不是我公司发的，没有大明德的公章，张连有也不在给我公司报的工作人员名单中。   本院对上述证据的真实性予以确认，但该证据并不能证实原告系大明德公司的员工。   2、新疆生产建设兵团第六师医院出院证、费用清单，证实原告受伤先在农六师医院住院治疗，花费1984.16元，之后转至自治区人民医院，住院费是马玉支付的。   经质证，被告大明德公司对农六师出院证的三性均不认可，原告是否在诉争工地受伤我方不清楚；即便是在工地受伤，应当由有资质的千时建设公司来承担，不应当由我公司来承担。被告千时公司对农六师出院证的三性均不认可，与张连有产生直接雇佣关系不是我公司，所以这些费用应当由直接雇佣人承担。被告马玉、陈东瑞对农六师医院的出院证、清单的三性均不认可，对自治区医院的病历没有异议。   本院对该组证据的真实性予以确认。   3、司法鉴定意见书、鉴定费票据、收据，证实原告的伤情经鉴定为十级伤残，后续治疗费8500元，误工期210日，护理期为150日,营养期为180日，二次手术误工期30日,护理期20日，支出鉴定费2240元。   经质证，被告大明德公司对证据的真实性没有异议，对关联性不认可，三期应遵医嘱；诉争工程分包给了千时建设，我公司合法分包，原告系千时建设雇佣的人员，相应的法律后果应当由具体施工单位来承担，不应当由我公司来承担。被告千时公司对证据的真实性没有异议，对三期的认定不认可，在原告住院期间病例中，医嘱已明确的载明，三期应遵医嘱。被告马玉、陈东瑞对证据的三性均不认可，对鉴定意见不认可，该鉴定是原告自己做的，没有经过法院的委托。   本院对该组证据的真实性予以确认。   4、120急救运费收据1张、登机牌1张，证实住院及出院之后支出交通费1791.5元。   经质证，被告大明德公司对急救120收据的三性不认可，其余票据的真实性认可，登机牌证实不了产生金额具体是多少，关联性和以上证据的质证意见一致。被告千时公司、马玉、陈东瑞对登机牌的三性不予认可，名字不是原告本人，证实不了金额，对120急救中心收据的三性不认可。   本院对120急救费收据的真实性、合法性及关联性均不予确认，对登机牌的真实性予以确认。   5、收据1张，证实原告产生住宿费1700元，2019年3月30日从喀什到昌吉市法院办理该案，前后住宿17天。   经质证，四被告对该证据的真实性、合法性及关联性均不予认可，本院对该证据的真实性予以确认。   6、岳普湖镇库姆萨热依路社区出具的证明，证实原告事故发生前已在城镇居住满一年。   经质证，被告马玉对该证据的真实性不认可，当时给我介绍的时候就说原告是河南的。被告千时公司对该证据的真实性无异议，该证明只能证实原告在出具证明时在此居住，但对证明中记载张连有从2015年3月起居住的情况不认可，如果原告自2015年开始居住应当有暂住证。被告大明德公司对该证据的真实性认可，但没有相关人员签字，有效性不认可。被告陈东瑞对该证据有意见，请原告提供暂住证或能提供社区普查其本人的社区记录。   本院对该证据的真实性予以确认。   被告大明德公司提供该公司和千时公司签订劳务分包合同，证实大明德公司在2018年8月15日将诉争工程的劳务部分分包给被告千时公司，千时建设营业范围包括分包劳务，千时建设也有安全许可证、承载电力设施许可证、建筑企业资质证书、报送施工队名单中没有原告，分包情况为合法分包，千时建设有相应承包资质。   经质证，原告对证据的真实性认可，原告确实是在合同中约定的项目中受伤的。被告千时公司对证据的三性均认可，在2018年年底已经和大明德解除了该合同，之后大明德又找了其他施工单位进行施工，我手中所有材料全部交还大明德了；陈东瑞并非我公司职工，实际是陈东瑞联系该工程，挂靠在我公司进行施工，施工人员仅限于合同附件中所列人员进行施工，施工资格的就是表中的14个人，原告不在这个表中，之后我公司进行了解，陈东瑞将该工程分包给了马玉，所有的人都是马玉找来的，张连有去干活没有经过我公司认可，也没有给大明德汇报，所以不能确定马玉是在在涉案工程中受伤的，张连有是临时招用人员，没有备案的事实不予以认可。被告马玉对证据没有异议，我没见过合同，对附表中人员表，这个表是我给千时报的，千时建设发放工资，有些工人是我联系的，有些人是同事联系的，张连有就是其中一个同事联系来的，进厂培训15个人，工资表中有14个人，但是原告干了一天就受伤了，所以我报给千时公司的工资表中就没有原告的名字。被告陈东瑞对证据没有异议。   本院对该证据的真实性、合法性及关联性均予以确认。   被告千时公司向法庭提交施工劳务分包安全协议1份、工资表打印件1张、保证书1份，证实2018年9月22日，陈东瑞和马玉签订了施工劳务分包安全协议，我公司和陈东瑞，所有劳务全是分包给马玉，所有的人都是马玉找来的，工资发放等都是由马玉来负责，雇佣人员与陈东瑞与我公司没有直接雇佣关系，工资事宜等都没有和我公司达成协议，马玉给工人发工资，2018年10月份马玉报送的人员工资表中没有原告，干了几天，名单中都会出现。   经质证，原告认为分包协议真实性只有签订合同的当事人才清楚，即使真实存在，该协议违反了分包，不应当受到法律保护，工程承包必须是有资质的单位，陈东瑞以挂靠形式分包劳务违反法律规定，所以赔偿责任应由有资质的单位来承担；根据马玉和陈东瑞的陈述，二人都是职务行为，现场管理符合管理规则；人员工资表中14人，参加培训15人，原告经过安全培训后1天受伤，工资表是马玉制作逐级上报，所以大明德、千时按照工资表来确认现场施工人员不符合实际；保证书和本案无关联性。被告大明德公司对工资表人员情况认可；分包协议是否签订千时公司和下面的人才清楚，陈东瑞是代表千时公司来签订的，是千时公司工作人员，陈东瑞和马玉签订的协议，是内部的事，没有向我公司说明，我方提供合同第八条、第九条约定，劳务不能转包，该协议违反了我公司合同的义务，对证明的问题不认可，所造成原告受伤的后果应当由千时公司和下面的人承担赔偿责任。被告马玉认为保证书是由于当时拖欠工人工资，工人上方，才写下的保证书；对分包协议认可，是我和陈东瑞签订的，是在张连有出事之后补签的，只是安全管理方面的协议。被告陈东瑞对证据没有意见。   本院对该组证据的真实性予以确认。   被告马玉向法庭提交1、手写花费清单1张、收条1张，证实原告住院期间农六师医院的住院费及门诊费是我直接交到医院的，张连有的弟弟给我打的22500元收条中也包含五家渠的3000元，包含第二次住院的费用，剩下的就是给张连有了。2018年10月21日至10月25日是原告儿子护理费，25号直至第二次住院期间都是被告找人护理费。护理费不包含在22500元中。   经质证，原告对证据的真实性认可，农六师和自治区医院的医疗费都是马玉支付的，五家渠的3000元实际上我们只花了2555元和64元，剩余的钱是马玉退的，我们也没花那个钱。2018年10月21日至10月25日是我儿子护理的，25号直至第二次住院期间都是被告找人护理。说好的是一天260元,护理从2018年10月25日至我出院，认可住院期间护理费是马玉支付的。护理费不包含在22500元中。被告千时公司对证据的真实性及待证事实均认可，证据证实马玉和原告之间直接的雇佣关系，马玉支付的费用应当在原告的诉讼请求中扣减。被告大明德公司认为那个条子是原告和马玉之间的事，我公司不清楚，不发表意见。被告陈东瑞对证据没有异议。   本院对该证据的真实性予以确认，对待证事实结合其他证据综合予以认证。   被告马玉向法庭提交2、医疗费票据两张，证实事故发生后，原告在第六师医院的医疗费是其支付的，住院费的退费也是其退得。   经质证，原告对证据的真实性认可。被告千时公司对医疗费票据的真实性认可，这也证实医疗费是马玉替千时公司支付的，同时也证明这笔钱应当由千时公司来承担。被告大明德公司对医疗费票据的真实性认可，这也证实医疗费是马玉替千时公司支付的，同时也证明这笔钱应当由千时公司来承担。被告陈东瑞对该证据无意见。   本院对该组证据的真实性予以确认。   被告陈东瑞未向法庭提交证据。   结合本院已认证的证据及双方当事人陈述，本院确认事实如下：   2018年8月15日，被告大明德公司与被告千时公司签订《输变电工程施工劳务分包合同》，约定：千时公司将昌吉市××区老龙河10KV配网建设工程中：根据设计图纸安装、杆塔组立、导线架线、设备安装、电缆敷设、调试、顶管、本体基础、线路拆旧、废旧物资的移交、光缆架线的施工及相关工作分包给千时公司。落款处由大明德公司和千时公司加盖公章，千时公司的授权代表处由被告陈东瑞签字。2018年9月22日，陈东瑞与马玉签订《施工劳务分包安全协议》，约定陈东瑞将农业工业园区昌吉市××区老龙河10KV配网建设工程的组立搭杆工程、架线工程、电缆敷设的劳务部分分包给马玉，落款处由陈东瑞和马玉签字。2018年10月16日原告张连有受被告马玉雇佣到昌吉市农业科技园区老龙河10KV配网建设工程务工。2018年10月21日12时许，原告在卸电线杆的过程中，因第一次没有撬开吊车的抓手，第二次撬的时候撬杆滑了一下，原告从车上摔下受伤。   受伤当天，原告被送往新疆生产建设兵团共青团农场医院门诊救治，并在新疆生产建设兵团第六师医院住院2天，出院诊断为右股骨颈骨折，后原告自己要求出院，共产生医疗费2619.83元，由被告马玉支付。2018年10月24日，原告张连有入住新疆维吾尔自治区人民医院住院治疗19天，行右股骨胫骨折闭合复位空心钉内固定术，出院诊断为：右股骨颈骨折。出院医嘱为：住院期间陪护一人，建议出院后陪护一人，全休三月，门诊随诊。此次住院产生医疗费12220.59元，由被告马玉支付。2018年10月26日至2018年11月12日期间的护理费为马玉支付。   2019年4月8日，经新疆天诚司法鉴定所出具鉴定意见书，被鉴定人张连有因外致伤：（一）伤残程度评定：右股骨颈骨折，遗留右髋关节活动功能丧失45.31%，属十级伤残。（二）后期医疗费评定：右股骨颈骨折内固定金属物取出的住院、手术全部费用为8500元。（三）误工期、护理期、营养期评定：右股骨颈骨折，从受伤之日起，误工期评定为210日，护理期评定为150日，营养期评定为180日；二次手术取内固定住院的误工期评定为30日，护理期评定为20日。原告为此支出鉴定费2180元，技术照相费60元。   另查，原告张连有自2015年3月就在岳普湖镇库木萨热依路社区辖区范围内居住至今。   原告的损失经本院核实如下：   1、原告主张住院伙食补助费475元（19天×25元/天）。本院认为原告住院共计21天，每天的标准为25元，原告自愿按照19天主张符合法律规定，本院予以支持。   2、原告主张营养费4500元。本院对原告主张的营养费根据其伤残程度酌情确定为1000元。   3、原告主张残疾赔偿金65528元（32764元×10%×20年）。原告户籍虽为非农业户口，但是其提供的证明足以证实受伤前已在城镇连续居住满一年，其主张按城镇居民标准计算残疾赔偿金符合法律规定，其伤残等级为十级，故本院对其主张的残疾赔偿金予以确认。   4、原告主张误工费50160元（240天×209元/天）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一天。本院结合原告的定残时间及就医医院出具的医嘱，确认原告的误工期为120天，故原告的误工费本院确认为25080元（120天×209元/天）。   5、原告主张护理费25219元（209元/天×170天）。本院结合原告就医医院的医嘱及鉴定机构出具的鉴定意见，确认原告的护理期为100天，故其护理费为20900元（209元/天×100天）。   6、原告主张鉴定费及技术照相费2240元。本院认为鉴定费及技术照相费系原告为确定损害后果支出的合理的必要的费用，本院予以支持。   7、原告主张后续治疗费8500元，该费用已经新疆天诚司法鉴定所出具的鉴定意见予以确认，为必然支出的费用，本院予以确认。   8、原告主张交通费4000元。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算；交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合，本院综合上述因素对交通费酌情确认为1000元。   9、原告主张住宿费1700元。原告主张的住宿费没有法律依据，本院不予支持。   本院认为，公民的生命健康权受法律保护。被告马玉雇佣原告张连有为其从事小工工作，原告在卸电线杆的过程中，撬杆滑脱，导致原告从车上摔下受伤。根据法律规定，个人之间形成的劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告张连有作为具有完全民事行为能力的成年人，理应知道在车上卸电线杆具有一定的危险性，应当采取妥善的安全措施再行施工，但因原告并未尽到合理的注意义务避免危险的发生，使得撬杆滑脱致其从车上摔下受伤，其应对自身的损害承担一定的责任。被告马玉作为原告的雇主，理应给原告提供安全的劳动环境和安全设施，提供安全知识教育，但马玉并未证实自己尽到了雇主责任。本院根据原告与被告的过错程度，酌情确定被告马玉对原告的损失承担80%的赔偿责任，原告自负20%的责任。被告马玉辩称原告并非其雇佣工人，而是大明德公司的雇佣工人。根据法庭调查，大明德公司将其承包的的昌吉市农业科技园区老农河10KV配网建设工程的劳务分包给了千时公司，千时公司将该工程转包给陈东瑞，陈东瑞又将其中部分工程分包给马玉，马玉的工程款按照计件付费，总价款约18000元-20000元之间。张连有的工资是包含在工程总价款中的，由此可以判断，张连有就是马玉的雇佣工人。故对马玉辩称其并未雇佣张连有的辩解意见本院不予支持。大明德将工程分包给有资质的千时公司，故大明德公司在本案中不承担责任。千时公司将工程转包给没有资质的陈东瑞，陈东瑞又将部分工程分包给无资质的马玉，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款的规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。故陈东瑞、千时公司应当与马玉承担连带责任。原告的损失应由被告赔偿住院伙食补助费380元（475元×80%）、营养费800元(1000元×80%）、残疾赔偿金52422.4元（65528元×80%）、误工费20064元（25080元×80%）、鉴定费及技术照相费1792元（2240元×80%）、交通费800元（1000元×80%）、后续治疗费6800（8500元×80%），因被告承担了原告18天的护理费3762元，扣减后，原告的护理费损失为13710元【（20900元-3762元）×80%】，以上合计96768.4元。另原告住院期间，马玉给付现金22500元，其中3000元用于支付五家渠医院的医疗费，剩余的444.17元由马玉自行退回。12220.59元用于支付新疆维吾尔自治区人民医院的医疗费，剩余7659.58元是原告所用。在被告支付的医疗费和护理费中，原告应自行承担的3720元【（2619.83元+12220.59元＋3762元）×20%】，扣减后，被告还应赔偿原告93048.4元，另扣减被告马玉给原告支付现金7659.58元，被告应赔偿原告85388.82元。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款的规定，判决如下：   一、被告马玉赔偿原告张连有住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、误工费、护理费、鉴定费及技术照相费、交通费85388.82元，此款于本判决生效后十日内付清，被告陈东瑞、新疆千时建设工程有限公司对上述责任承担连带赔偿责任；   二、被告新疆大明德电力有限公司在本案中不承担责任。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费3753元，由被告马玉、陈东瑞、新疆千时建设工程有限公司负担1856元，由原告张连有自行负担1897元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。   审 判 长 张 睿   人民陪审员 朱 平   人民陪审员 高 岭   二〇一九年九月二日   书 记 员 杜雅楠