安徽省宿州市埇桥区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1302民初3607号 原告：营利，男，汉族，1970年11月15日出生，住宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：霍怀知，安徽君光律师事务所律师。 被告：赵干，男，汉族，1982年6月15日出生，住宿州市埇桥区。 委托诉讼代理人：武发支，安徽黄淮律师事务所律师。 原告营利诉被告赵干不当得利纠纷一案，本院于2019年3月26日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告营利委托诉讼代理人霍怀知到庭参加诉讼，被告赵干未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告营利向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还不当得利100000元及多领的工钱10866.5元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年经朋友周猛虎介绍，被告赵干自愿到灵璧县付寨水厂施工管网工程分包营利承包的管网焊接及铺设工程，双方口头约定：每米管网焊接及铺设工程工钱是2.3元，工程竣工验收后据实结算。现工程完毕竣工验收后，按甲方竣工图纸结算数字计算，被告共施工26675米，应得工钱为60133.5元。未与甲方结算之前，原告已实际支付被告71000元，多支付10866.5元。现经原告与发包方实际结算发现，被告在施工期间，共领取发包方灵璧县抗旱综合服务队PE管材36006米，实际使用26675米，多领取9331米未于退还，发包方要求退还PE管材或赔偿100000元损失。因一时找不到被告，原告已代被告赔偿发包方损失100000元。该损失系被告失信多领造成，按约定应有被告赔偿，原告与被告协商未果，未维护原告自身合法权益，故诉至法院，望判如所请。 被告赵干辩称：原告诉求应是两个法律关系，10万元属于不当得利，10866.5元属于施工合同，两诉求不能合并。涉案工程经周猛虎介绍，应是3.7元/米。现原告还欠被告工程款，灵璧县抗旱队和灵璧供水公司是两个不同主体，主体合并应由工商部门进行登记。原告提供的证据不能证明被告领取的材料损失为10万元，也不能证明领取材料的数额。综上，应驳回原告诉求。 本院经审理查明，2016年8月1日，原告营利作为承包人与发包人灵璧县抗旱综合服务队签订傅寨水厂施工合同协议书一份，原告营利承包发包人位于灵璧县年农饮饮水安全提升巩固工程傅寨水厂工程。原告承包上述工程后，将工程中的管网焊接及铺设工程交由被告赵干施工，双方口头约定：每米管网焊接及铺设工程工钱是2.3元，工程竣工验收后据实结算。在施工中被告赵干直接从傅寨水厂领取工程管材。2018年12月28日灵璧县惠民农村供水有限公司出具说明：灵璧县抗旱综合服务队与灵璧县惠民农村供水有限公司合并，现公司全称为灵璧县惠民农村供水有限公司，公章为：灵璧县惠民农村供水有限公司。原傅寨水厂施工合同协议书有效。当日，灵璧县惠民农村供水有限公司出具的另一份情况说明载明：灵璧县2016年付寨水厂官网铺设、基建工程由营利负责实施，在施工过程中，官网铺设工程为营利的下属班组赵干、张佳伟负责，单价每米为叁元捌角整（3.8元／ｍ）。赵干负责官网铺设焊接等价格每米贰元叁角整（2.3元／ｍ）。张佳伟负责挖机挖沟每米为壹元伍角整（1.5元／ｍ）。在施工期间所有管材、管件等都有赵干及赵干工人万勇敢负责领取，现实地统计赵干及赵干工人万勇敢已领取管材为叁万陆仟零陆米（36006米），实地已用量为贰万陆仟陆佰柒拾伍米（26675米）。赵干个人现结余管材为玖仟叁佰叁拾壹米（9331米）至今未退回。经多次联系无果，我公司根据合同约定由营利暂时赔付管材折合人民币壹拾万元整（￥：100000元），赔偿款现已到位。特此证明。上述两份说明均加盖了灵璧县惠民农村供水有限公司的公章。2018年12月28日原告营利委托其儿子营胜杰提供银行将被告赵干个人施工结余未退回的管材9331米的赔偿款付给灵璧县惠民农村供水有限公司。 另，原告营利通过其在中国农业银行的账户于2016年9月8日付给被告赵干工程款20000.00元、于2016年9月18日付给被告赵干工程款10000.00元。2016年10月20日被告赵干签名的收条载明：今收到傅寨水厂营利管道施工款大写肆万壹仟元整（￥41000.00）。 本院认为，《中华人民共和国民法通则》第九十二条规定：没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。被告赵干自认其分包原告承包的傅寨水厂工程中的管网焊接及铺设工程。被告赵干在施工过程中，对“在施工期间所有管材、管件等都有赵干及赵干工人万勇敢负责领取”的事实予以认可，在工程施工完毕后，发包方与原告进行结算，被告赵干领取的管材剩余的9331米没有返还原告或者发包方，导致原告赔偿发包方9331米的赔偿款壹拾万元整，被告赵干在工程施工完成后，理应将其占有的9331米管材返还发包方或原告，没有返还，致使原告赔偿发包方管材款100000.00元，故原告诉讼请求被告返还不当得利100000元的主张，合理合法，本院予以支持。被告赵干辩称剩余的管材都已交给原告，是孙丙洋将剩余的管材拉走的，但被告赵干当庭自认无证据予以证明，故被告赵干的该辩称理由不成立。 原告诉称：被告赵干共施工26675米，应得工钱为60133.5元。未与甲方结算之前，原告已实际支付被告71000元，多支付10866.5元。该事实有原告提供的2018年12月28日灵璧县惠民农村供水有限公司出具说明予以佐证，该说明同时证明原告营利承包的官网铺设工程为：单价每米为叁元捌角整（3.8元/m）。赵干负责官网铺设焊接等价格每米贰元叁角整（2.3元/m）。张佳伟负责挖机挖沟每米为壹元伍角整（1.5元/m）。故被告赵干施工的官网铺设焊接的工程款为：26675米×2.3元/米=61352.5元。原告通过银行汇款给被告赵干两笔计款30000.00元，原告提供的由被告于2016年10月20日签名的收条显示赵干收到原告的款41000.00，被告对该收条载明的款41000.00元，表示有异议，但未提供相应的证据推翻原告提供的有被告赵干签名的收条的证明效力;被告赵干同时对2016年10月20日被告赵干签名的收条中“赵干”的签名有异议，也未在本案庭审结束后五日内向本院递交鉴定申请及有关检材，故被告的辩称理由，本院不予采信。 被告赵干同时辩称与原告约定的管网铺设焊接工程的价格每米3.7元/m，原告对被告赵干的该辩称理由予以否认，经审理认为，被告赵干的该辩称理由与灵璧县惠民农村供水有限公司出具说明中证明原告营利承包的官网铺设工程为：“……单价每米为叁元捌角整（3.8元/m），赵干负责官网铺设焊接等价格每米贰元叁角整（2.3元/m）；张佳伟负责挖机挖沟每米为壹元伍角整（1.5元/m）…”不符，该辩称理由与承包工程的交易习惯不符，故被告的该辩称理由也不成立。综上，被告赵干收到原告支付的工程款71000.00元，扣除其应得的工程款61352.5，被告赵干应退还原告款：71000.00-61352.5=9647.50元。被告未予退还，无法律依据。故原告要求被告赵干退还多领的工钱10866.5元，本院予以部分支持。 被告辩称：原告诉求应是两个法律关系，10万元属于不当得利，10866.5元属于施工合同，两诉求不能合并。本案的原告、被告是同一人，而且是基于同一施工工程发生的纠纷，为避免双方当事人的诉累，本案可以合并审理。被告的该辩称理由，本院不予支持。综上，根据《中华人民共和国民法通则》第九十二条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第十条第一款、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、限被告赵干在本判决生效后三十日内付给原告营利款100000元。 二、限被告赵干在本判决生效后三十日内将多领原告营利的工钱9647.50元返还给原告营利。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2517.00元，由被告赵干全部承担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省宿州市中级人民法院。 审 判 长 马 军 人民陪审员 刘 澜 人民陪审员 朱才华 二〇一九年九月二十六日 书 记 员 孟凡昊