山西省沁源县人民法院民 事 判 决 书(2016)晋0431民初464号原告山西顺和伟业投资有限公司。法定代表人：赵卫东董事长。住址沁源县沁河镇桥西街（太岳国际大酒店二楼）。委托代理人：宋增荣，男，汉族，1982年11月15日出生。被告：长治市城区北方食用菌服务中心（个体经营户）。经营人王礼，男，汉族，1987年12月11日出生。地址，长治市屯留县上村镇新东村路口1号。原告山西顺和伟业投资有限公司（以下简称顺和公司）诉被告长治市城区北方食用菌服务中心买卖合同纠纷一案，本院于2016年9月22日立案受理，本院依法适用普通程序于2016年12月6日公开开庭进行了审理，原告顺和公司的委托代理人宋增荣，被告长治市城区北方食用菌服务中心的经营人王礼均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告退还所收原告款项640000元，并依法支付违约金425700元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告于2014年1月11日签订《反季节香菇菌棒订购协议》一份，约定由原告向被告订购900000元的菌棒，并明确约定了菌棒的品种、规格、数量及金额，同时约定交货时间为2014年5月25日前，如逾期按未交货物价款0.1％/日向原告支付违约金、合同签订后，原告向被告支付了合同价款54万元。2014年5月25日，约定的交货期限届至后，被告未能按约定日期交货，因此原告依约不具备继续支付货款的条件。但被告又以缺乏周转金为由向原告借款人民币100000元，原告为使被告能及时履行供货合同，于当时与被告又签订《借款合同》一份，被告约定借款金额为100000元，月息为0.5％，借款期限为1年，如逾期原告可向原告所在地人民法院提起诉讼。由于被告对上述两份协议均严重违约，经原告多次催讨，双方又于2015年7月4日签订《关于反季节香菇菌棒订购协议及借款协议的补充协议》一份，原告本着减轻被告还款压力的原则将应付款项确定为85万元，被告承诺于2015年8月15日一次性还清，如逾期原告有权撤销该协议，仍按双方之前签订协议的内容要求被告承担违约责任。原告认为，由于被告的严重违约，给原告造成了巨大的经济损失，请人民法院依法裁判。被告辩称，对原告主张的货款540000元和100000元借款均异议。对原告主张的违约金虽然双方在合同中有约定，但答辩人认为，该违约金过高超出原告的实际损失，根据《合同法解释》第二十九条规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。”据此，答辩人认为答辩人在履行合同中也是积极履行，只是由于遇到不可抗力的原因及技术出现问题等客观原因造成违约，不是主观原因，考虑各种因素，请求人民法院适当调整原被告双方约定的违约金。综合原被告的诉辩主张，归纳本案争议焦点如下：1、原告主张被告支付其违约金425700元是否有事实依据和法律依据；2、被告主张调整违约金是否符合法律规定。原告为证明自己的主张，向本院提供以下证据：证据一反季节香菇菌棒订购协议，证明双方签订合同的内容，约定总价900000元，根据合同约定交货预付60%款项54万元原告已按约支付，合同约定违约金每天0.1%；证据二借款合同，证明被告和原告借款金额100000元，借款期限约定是一年，月息为0.5%；证据三关于反季节香菇菌棒订购协议及借款协议的补充协议，证明截至2015年7月4日，双方结算被告欠原告货款和借款共计1010100元，但考虑到被告的还款压力，减免为850000元，约定2015年8月15日前一次性还清，如不按期还清就撤销这份协议按照原来的1010100元计算；证据四收据，证明预付款其中有一次被告给出具收据200元，其他金额的没有收据；计算方式：已付货款540000元+借款本金100000元=640000元，2、违约金：900000元×0.1%/日×458日（至2016.8.25）+100000元×0.5%/月×27=425700元；上述证据经庭审质证，被告对原告提供的证据1、2、3、4证据的真实性和证明内容均无异议，但其质证认为，双方在合同中约定违约金的计算方式明显过高，高于原告的实际损失，请求人民法院调整双方约定的违约金。结合当事人的举证、质证及当庭陈述，本院对上述证据认证如下：原告提供的证据1、2、3、4来源合法，与本案有关联性，可以作为证据使用，被告要求调整违约金的质证意见，符合法律规定，本院依法确认本院确认如下事实，被告长治市城区北方食用菌服务中心于2010年成立，属于个体经营，被告王礼是经营者。经营范围为：食用菌栽培辅助材料零售及技术服务指导。2014年1月11日，原告与被告经协商签订了《反季节香菇菌棒订购协议》一份，约定由原告向被告订购900000元的菌棒，并明确约定了菌棒的品种、规格、数量及金额，同时约定交货时间为2014年5月25日前，如逾期按未交货物价款0.1％/日向原告支付违约金、合同签订后，原告按约定向被告支付了合同价款的60％，即540000元。2014年5月25日，约定的交货期限届满后，被告因技术出现问题未能按约定日期交货。当日，被告又以缺乏周转金为由向原告借款人民币100000元，原告与被告又签订《借款合同》一份，被告约定借款金额为100000元，月息为0.5％，借款期限为1年。借款期限到期后，被告也未按约定偿还借款。双方于2015年7月4日签订《关于反季节香菇菌棒订购协议及借款协议的补充协议》一份，协议约定，经双方结算，截至2015年7月4日，被告欠原告货款和借款共计1010100元减免为850000元，被告承诺于2015年8月15日一次性还清，如逾期原告有权撤销该协议，按双方之前签订协议的内容重新核定。之后，被告仍未按约履行。本院认为，根据法律规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第一百三十条规定：“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。”本案原被告签订的《反季节香菇菌棒订购协议》系双方真实意思表示，且不违反法律的规定，合法有效，双方形成买卖合同关系，合同双方应依据法律规定和合同的约定享有权利、履行义务。本案原告已按照合同约定按期支付被告540000元标的款，但被告未按约定履行自己的合同义务，未按期提供货物，已构成违约，应承担合同责任。《合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”同时《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《买卖合同解释》）第二十五条规定：“出卖人没有履行或者不当履行从给付义务，致使买受人不能实现合同目的，买受人主张解除合同的，人民法院应当根据合同法第九十四条第（四）项的规定，予以支持。”本案被告的情形符合上述条款规定，被告作为出卖人没有按照合同约定履行供货义务，致使买受人原告不能实现合同目的，原告主张退还货款，要求解除合同，符合法律规定，本院予以支持。被告应返还原告货款540000元。根据法律规定，合法的借贷关系受法律保护。原告与被告签订借款合同，原告作为出借人已按约定提供借款100000元，被告作为借款人在约定的借款期限届满后，未按约定按期偿还，已构成违约。原告主张被告偿还借款100000元，本院予以支持。原告主张被告偿还其借期内和逾期利息，符合法律规定和合同约定，双方在合同中约定利率为0.5％/月，不违反法律规定，本院予以支持。即100000×0.5％/月×27个月（从2014年5月25日计算至2016年8月25日止）＝13500元。本案原告主张被告按照合同约定0.1％/日作为计算依据支付其违约金425700元，被告认为双方约定的违约金高于原告实际损失，主张调整违约金的比例，予以适当减少。本案主要焦点是双方当事人约定的违约金是否过高，是否应该进行调整。依据《买卖合同解释》第二十六条规定：“买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续适用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。”而该法第一百一十四条规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”同时，《最高人民法院关于适用（中华人民共和国合同法）若干问题的解释（二）》第二十九条第一款规定，“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。”从该规定可以看出，我国对违约金采取以补偿性为主，惩罚性为辅的立法原则，违约金的主要功能在于弥补守约方的损失。本案原告未向本院提供由于被告违约造成其实际损失的证据，因此，在本案中，被告提出调减双方约定的违约金时，本院是可以给予审查并适当进行调整的。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”同时该规定第二十九条规定：“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”结合本案根据双方的合同约定，“乙方不能按期交货，要按未交货物价款每天0.1%，给予甲方补偿”，原告支付货款540000元，被告未按约定交货物，应按应交货物540000元计算违约金，原告主张按照合同总价900000元计算显然不太合理，本院不予支持。根据合同约定被告应在2014年5月25日之前交货，原告主张权利2016年8月25日，原告主张计算违约时间458天，也较为合理。本院参照上述规定计算违约金，即540000元×24%＋540000×2‰×3个月（458天）=141400元。故依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《中华人民共和国民法通则》第一百一十二条和《中华人民共和国合同法》第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百九十六条，《最高人民法院关于适用（中华人民共和国合同法）若干问题的解释（二）》第二十九条第一款，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十五条、第二十六条和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告长治市城区北方食用菌服务中心经营人王礼退还原告山西顺和伟业投资有限公司货款540000元及违约金141400元；偿还借款100000元及利息13500元，合计794900元。限在判决生效后三十日内付清；二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14392元，被告被告长治市城区北方食用菌服务中心王礼承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。审 判 长  卫丽芳审 判 员  张 玲代理审判员  陈平霞二〇一六年十二月十三日书 记 员  药 香