广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0304民初35162号原告：深圳市渝东贸易企业，经营场所深圳市福田区华强北街道华发北路龙神配件城**3A30，统一社会信用代码91440300MA5ETWJA7E。投资人：李建东，男，1981年12月23日出生，住址重庆市北碚区，系该公司总经理。委托诉讼代理人：高建国，广东福强律师事务所律师。委托诉讼代理人：邱萍，广东福强律师事务所律师。被告：罗嘉欢，男，1985年9月9日出生，住址上海市徐汇区。委托诉讼代理人：赵亮，北京市东元（深圳）律师事务所律师，系深圳市福田区法律援助处指派。上列原告与被告劳动争议纠纷一案，本院受理后，于2019年9月4日依法公开开庭进行了审理。原告深圳市渝东贸易企业的投资人李建东、委托诉讼代理人高建国、邱萍，被告罗嘉欢的委托诉讼代理人赵亮到庭参加诉讼，本案现已审理终结。相关案情一、双方是否存在劳动关系的问题：原告诉称，原告于2017年11月6日成立，登记于李建东名下，2018年4月份被告罗嘉欢与原告的法定代表人李建东在线上商务方面建立合作关系。虽然李建东与被告罗嘉欢之间尚未签订书面合作协议，但其通过口头进行磋商和确认，各自负责内容及利润分配等事项。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条“个人合作是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”及《中华人民共和国合同法》第十条“当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式”之规定，双方的合伙关系及方式符合法律规定，合法有效。因此被告并非原告公司员工，而是在公司经营范围中的线上商务业务上与李建东共同合作经营。原告提供《银行转账凭证》、《支付宝转账凭证》、《微信转账凭证》、《陈某2证明》、《李旭希证明》、《陈某1证明》、《卓某证明》、《朱某证明》、《公司员工朱某劳动合同及工资发放截图》、2018年10月至2019年1月线上销售明细（附两次8000元转账明细）、罗嘉欢与李建东微信聊天截图，原告申请证人陈某1、朱某、卓某、陈某2出庭作证。被告对《陈某2证明》、《李旭希证明》、《陈某1证明》、《卓某证明》、《朱某证明》、《公司员工朱某劳动合同及工资发放截图》的真实性不予以认可，对证人陈某1、朱某、卓某、陈某2的证言不予认可，对其他证据的真实性予以认可。被告提交书面答辩状称2017年10月27日，答辩人按照李建东的安排，负责被答辩人工商登记注册事宜，2017年11月6日工商注册登记成功，双方劳动关系正式成立生效。答辩人的工作岗位为运营总监，兼职出纳员，月工资标准为基本工资每月8000元+平台销售提成（按合计利润50%计提），被答辩人2018年12月3日、2019年1月3日连续两月足额支付基本工资可以证明此事。2019年2月15日，李建东以收回平台为由口头解除与答辩人之间的劳动关系，并停止支付答辩人工资，答辩人被迫解除劳动关系。原告与被告从未签订过任何书面合伙协议，也没有任何口头的约定，从未对合伙事业有过资金投入、营收管理，账目结算等行为，合伙人的身份和合伙关系无从谈起，答辩人作为企业员工，所从事的活动均需要向企业实际投资人、企业负责人李建东汇报和请示。被告提供《支付宝转账电子回单》、《微信转账电子回单》、《兴业银行付款回单》、《广东政务服务网记录》作为证据，原告对该4份证据的真实性予以确认，但原告称，《兴业银行付款回单》显示原告对公账户向被告发放“工资”，系被告为方便做账自行利用公司账户进行转账，该款项已于当天转回原告处投资人李建东的支付宝账户，李建东通过支付宝向罗嘉欢的转账系向罗嘉欢支付合作利润分成。经查，被告提交且原告认可真实性的《兴业银行付款回单》显示，原告对公账户于2018年5月6日、2018年6月2日、2018年7月2日及2018年8月4日各向被告转账3000元，用途为“工资”。根据仲裁查明且双方均认可的事实，李建东于2018年8月12日、2018年9月23日、2018年10月27日、2018年10月29日、2018年12月3日、2019年1月3日通过支付宝向被告转账。原告的经营范围为“国内贸易、经营电子商务、从事广告业务、商务信息咨询、经营进出口业务”，原告在庭审过程中称，原告负责两个线上平台的运营、销售、对公账号的做账、税务等。本院认为，首先，原告主张其对公账户向被告转账系被告自行利用对公账户进行转账，但未提交相应证据予以证明，原告亦未举证证明支付宝转账的款项为合作利润的分成。其次，原告的工作内容包含“线上销售运营”，其提供的劳动为原告处的业务组成部分。最后，证人陈某1、卓某、陈某2为原告的朋友，证人朱某为原告的员工，四名证人均与原告存在利害关系，也未见证原告与被告约定合伙及利润分配的事宜，被告对四名证人的证言亦不予以认可，故本院对证人陈某1、朱某、卓某、陈某2的证言不予采信。原告未就其主张的双方系合作关系提交证据予以证明，应承担举证不能的不利责任。综上所述，被告提交的证据可以证明其与原告存在劳动关系，双方关系符合劳动关系构成要件，据此，本院认定原告与被告之间存在劳动关系，双方的合法权益应受法律保护。二、关于入职时间、工作岗位及月工资标准的问题：根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条之规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，用人单位应当建立职工名册备查，且对劳动者负有管理义务。原告未能提供证据证明被告的入职时间、工作岗位及月工资标准，应承担举证不能的法律后果。被告未提交证据证明其月工资为8000元，亦应承担举证不能的不利法律后果。根据原告对公账户向被告的转账，原告于2018年5月6日、2018年6月2日、2018年7月2日及2018年8月4日各向被告转账3000元，该四笔转账符合工资发放周期的规律，且银行回单的用途显示为“工资”，故本院认定被告的基本工资为3000元。另，原告亦认可被告有50%的利润分成，故本院认定被告的工资由基本工资3000元+平台销售提成（按合计利润50%计提）组成，被告的岗位为运营总监兼出纳，离职时间为2019年2月15日。三、关于工资差额：原告主张被告提供的银行转账记录是被告作为公司经营者通过操作原告对公账户而自行转账备注的行为，事后被告又通过支付宝将对应款项转至李建东名下，其次，李建东通过支付宝向被告转账的款项系利润分成，但原告均未提交证据予以证明。根据本院上述认定，双方存在劳动关系，原告应依法足额向被告支付劳动报酬。经查，双方对仲裁查明的以下事实均无异议，本院予以认可：原告于2018年5月6日、2018年6月2日、2018年7月2日及2018年8月4日各向被告转账3000元，2018年8月12日向被告转账2000元、2018年9月23日向被告转账2000元、2018年10月27日向被告转账3000元、2018年10月29日向被告转账2000元、2018年12月3日向被告转账8000元、2019年1月3日向被告转账8000元、2019年2月1日向被告转账1000元，合计38000元。本院认为，原告未举证证明其已足额向被告支付2017年11月6日至2019年2月15日期间的基本工资，应承担举证不能的法律后果，故，原告应支付被告该期间基本工资的差额。经本院核算，原告应支付被告2017年11月6日至2019年2月15日期间的基本工资差额8137.93元[(3000÷21.75×19+3000×14+3000÷21.75×11)-38000]。四、关于未签订书面劳动合同的工资差额：原告与被告未签订书面劳动合同，本院认为，原告应当自用工之日起一个月内与被告签订书面劳动合同，未签订书面劳动合同的，原告应自用工之日起满一个月的次日起，向被告支付二倍工资。用人单位满一年不与劳动者签订书面劳动合同，视为已订立无固定期限劳动合同，用人单位无需支付用工之日起满一年后的未订立书面劳动合同的二倍工资。被告2017年11月6日入职、2019年2月15日离职，原告应支付被告2017年11月6日至2018年11月5日期间未签订书面劳动合同工资差额32896.55元[3000÷21.75×18+3000×10+3000÷21.75×3]。五、关于提成的问题：原告主张其于2018年12月3日、2019年1月3日分别向被告支付8000元，该两笔款项为支付给被告的利润分成，并确认2018年10月份利润合计为13009元、2018年11月份利润合计为20673元、2018年12月份利润合计18000元、2019年1月份利润合计为14147元。本院认为，根据上述认定，原告的提成按利润的50%计提，原告主张的其于2018年12月3日、2019年1月3日分别向被告支付的8000元已计入被告的基本工资中予以核减，原告未提交其他证据证明其已支付被告2018年10月1日至2019年1月31日期间的提成，应承担举证不能的不利法律后果，经核算，原告应支付被告2018年10月1日至2019年1月31日期间提成32914.5元[（13009+20673+18000+14147）÷2]。六、仲裁案号：深福劳人仲案[2019]442号。七、仲裁请求：被告（仲裁申请人）的仲裁请求：1、原告向被告支付2017年11月1日至2019年2月15日期间基本工资128000元；2原告支付被告2017年11月1日至2019年2月15日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额128000元；3、原告支付被告2018年10月1日至2019年1月31日期间销售提成45017.36元；4、原告支付解除劳动关系的经济补偿24000元。八、仲裁结果：1、原告支付被告2017年11月6日至2019年2月15日期间基本工资差额85034.49元；2、原告支付被告2017年12月6日至2018年11月5日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额87724.14元；3、原告支付被告2018年10月1日至2019年1月31日期间提成32914.5元；4、驳回被告的其他仲裁请求。九、诉讼请求：原告请求判令：1、原告无须向被告支付2017年11月6日至2019年2月15日期间基本工资差额85034.49元；2、原告无须向被告支付2017年12月6日至2018年11月5日期间未签订书面劳动二倍工资差额87724.14元；3、原告无须向被告支付2018年10月1日至2019年1月31日期间提成32914.5元。判决结果依据《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十四条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第八条，《深圳市员工工资支付条例》第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十二条的规定以及本院对上述事实的认定，判决如下：一、原告深圳市渝东贸易企业向被告罗嘉欢支付2017年11月6日至2019年2月15日期间基本工资差额8137.93元。二、原告深圳市渝东贸易企业向被告罗嘉欢支付2017年12月6日至2018年11月5日期间未签订书面劳动二倍工资差额32896.55元。三、原告深圳市渝东贸易企业向被告罗嘉欢支付2018年10月1日至2019年1月31日期间提成32914.5元。四、驳回原告深圳市渝东贸易企业的其他诉讼请求。以上款项，原告深圳市渝东贸易企业限于本判决发生法律效力之日起十日内付清，逾期则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元（已交纳），因适用简易程序，本院减半收取5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审判员 单    琪二〇一九年九月二十三日书记员 曾丽梨（代）