山东省菏泽市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁17民终1568号 上诉人（原审原告）:陈凯，男，1990年6月4日出生，汉族，住济宁市任城区。 委托诉讼代理人:左战，山东恒正律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:闫庆军，男，1971年5月17日出生，汉族，住聊城市冠县。 委托诉讼代理人：闫庆举，男，1973年2月23日出生，汉族，住聊城市冠县。系闫庆军之弟。 委托诉讼代理人：刘振和，山东遐迩律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）:冠县华正运输有限公司。住所地：冠县贾镇高庄铺村。 法定代表人:解勇，该公司经理。 被上诉人（原审被告）:渤海财产保险股份有限公司聊城中心支公司。住所地：聊城市东昌东路当代国际广场时尚办公楼**。 负责人:王继龙，该公司总经理。 委托诉讼代理人:张博，男，1986年2月9日出生，汉族，居民，住菏泽市牡丹区。 被上诉人（原审被告）:中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司。住。住所地：河南省信阳市京深路北段/div> 负责人:张伟宏，该公司经理。 委托诉讼代理人:徐磊，河南良承律师事务所律师。 上诉人陈凯因与被上诉人闫庆军、冠县华正运输有限公司（以下简称冠县华正公司）、渤海财产保险股份有限公司聊城中心支公司（以下简称渤海财险聊城公司）、中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司（以下简称人保财险信阳公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省菏泽市牡丹区人民法院（2018）鲁1702民初345号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 陈凯上诉请求：撤销原判，依法改判各被上诉人增加赔偿上诉人营养费、误工费、护理费、营运损失、鉴定费、诉讼保全担保保险费共计94794.45元；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、根据济宁市第二人民医院出具的医嘱、休息证明、陪护证明和《人身损害误工费、护理期、营养期评定规范》7.2.2多根、多处骨折的规定，上诉人的营养期应为60天，误工时间为116天，护理期为60天，且根据护工标准，护理费应为100元／天。2、上诉人一审中提交了陈凯与袁继兴签订的夜班分包协议、袁继兴和济宁交运集团签订的承包协议以及济宁交运集团新交运出租车公司出具停运5个月的证明，菏泽威信资产评估事务所鉴定了鲁ＨＴ××××营运小轿车日损失为395元，应当支持上述期间的营运损失及鉴定费；3、诉讼保全担保费是上诉人合理必要支出，应予支持。 闫庆军辩称，涉案车辆已经投保，答辩人和保险公司应各自承担赔偿责任。 渤海财险聊城公司、人保财险公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 陈凯向一审法院起诉请求：1、判令被告闫庆军和冠县华正公司赔偿医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费、施救费、营运损失等共计116659.73元，被告渤海财险聊城公司和人保财险信阳公司在保险责任范围内承担责任。2、诉讼费由闫庆军和冠县华正公司承担。 一审法院认定事实：2018年1月14日3时40分，被告闫庆军驾驶鲁ＰＨ××××／鲁Ｐ××××挂号重型货车沿Ｇ35由东向西行驶至Ｇ35215公里300米处时，与宋井魁驾驶的停在应急车道的豫Ｓ1××××／皖Ｋ××××挂号重型货车相刮擦，后鲁ＰＨ××××／鲁Ｐ××××挂重型货车又与前方在应急车道停留的陈凯驾驶的鲁ＨＴ××××号出租车追尾相撞，造成陈凯受伤、三车及豫Ｓ1××××／皖Ｋ××××挂号重型货车、鲁ＰＨ××××／鲁Ｐ××××挂号重型货车所载货物、路产设施不同程度损坏的道路交通事故。经菏泽市公安局交通警察支队高速管理二大队事故认定书认定，闫庆军负事故全部责任，宋井魁及原告无责。鲁ＨＴ××××号出租车车主为山东省济宁交通运输集团有限公司新交运出租汽车分公司，鲁ＰＨ××××／鲁Ｐ××××挂号重型货车登记车主为被告冠县华正公司，实际车主为被告闫庆军。该车在被告渤海财险聊城公司投保了交强险及100万元的商业三者险，并投保了不计免赔，豫Ｓ1××××号车在被告人保财险公司投保了交强险。诉讼中，原告申请对涉案出租车进行了车辆损失及营运损失鉴定，菏泽威信资产评估事务所作出了菏威评字（2018）第1805号司法鉴定意见：鲁ＨＴ××××号大众牌出租客运小型轿车日营运损失为395元。原告先后在巨野县煤田中心医院和济宁市第二人民医院住院治疗16天，支付医疗费12465.73元，住院期间由其妻子尹秋秋护理。 另查明，2017年山东省农村居民可支配收入为15118元，山东省运输行业人均可支配85703元。 一审法院认为，菏泽市公安局交通警察支队高速管理二大队道路交通事故认定书，双方当事人均无异议，应当作为有效证据使用。事故认定书认定被告闫庆军负事故全部责任，宋井魁及原告无责。被告渤海财险聊城公司作为涉案车辆的保险公司应在交强险和商业三者险范围内承担本次事故的相应赔偿责任。被告人保财险公司作为另一涉案车辆的保险公司应在无责范围内承担相应的保险责任。原告陈凯具有道路交通人员从业资格证且其事发时从事出租车营运业务，其误工费按运输行业人员的标准计算。原告16天往院期间医疗费为12465.73元、护理费662.71元、误工费为3756.84元、住院伙食补助费为1280元。原告主张的出院后的护理费、误工费、营养费及对应护理期限、误工期限、营养期限应依据鉴定部门的鉴定意见为准，因其未经过司法鉴定机构的鉴定，故其主张的出院后的护理费、误工费、营养费可待鉴定后另行起诉。原告主张交通费2000元，酌情认定1000元。原告主张营运损失59250元，因其并未提供汽车修理厂出具的汽车修理期间，其提供的济宁新交运集团出具的停运期间证明不能客观反映汽车在修理厂修理的合理期间，且该公司系涉案出租车实际车主，其自身提供的停运证明与本案有利害关系，该证明不能作为有效证据进行采纳，故原告主张的营运损失，虽提供了出租车日营运损失的鉴定，但其未提供出涉案车辆的合理修复期间，因其证据不足，不予支持。对于原告主张的医疗费12465.73元、施救费2700元，可由人保财险信阳公司在无责交强险医疗限额1000元、财产限额100元范围内赔偿1100元，不足部分由渤海财险聊城公司在其交强险、商业险范围内赔付。对于原告主张的财产保全费500元，因系原告为申请财产保全而选择提供有偿担保而产生的费用，非必要性支出，不予支持。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百三十四条、第一百四十四条之规定判决：一、被告渤海财产保险股份有限公司聊城中心支公司在交强险和商业三者险限额范围内赔偿原告陈凯医疗费、住院伙食补助费、住院期间的护理费及误工费、交通费、施救费共20765.28元。限判决生效后十日内付清。二、被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司在无责交强险范围内赔偿原告陈凯医疗费1000元、施救费100元共计1100元。限判决生效后十日内履行完毕。三、驳回原告陈凯其他及过高部分的诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2633.19元，由原告陈凯负担2286.19元，由被告闫庆军负担347元。财产保全费520元，由被告闫庆军负担。 二审中，陈凯提交修车证明、济宁正祥汽车服务有限公司营业执照复印件及修车明细一份，拟证明事故车辆于2018年1月22日至2018年5月19日在济宁正祥汽车服务有限公司维修。经质证，闫庆军对上述证据无异议；被上诉人渤海财险聊城公司、人保财险信阳公司认为修车证明只是陈凯提交的单方面证据，真实性有待确认；修车明细是根据车辆的实际情况确定维修价格，同上诉人主张的营运损失无关联性；冠县华正公司未质证。 本院于2019年8月22日向济宁正祥汽车服务有限公司法人代表苗正祥进行调查询问，苗正祥陈述此次事故致鲁H21**号车受损严重，在该公司维修时间为2018年1月22日至2018年5月19日，由渤海财险聊城公司支付维修费用。陈凯对该份调查笔录并无异议。闫庆军认为，该调查笔录不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十五条关于人民法院依职权调取制作证据的有关规定；该调查笔录不符合法定程序，按照相关规定调查人至少应为两人，同时调查人应当具有相应资质；调查内容不客观，车辆到维修厂未及时修复，且一人维修不符合修车规范，导致在维修厂停滞时间过长；上诉人的营运损失应当由保险公司承担。渤海财险聊城公司认为营运损失费属于商业三者险免赔事项，且在出具保单时已向投保人进行了提示和明确说明。冠县华正公司、人保财险信阳公司未予质证。 本院二审审理查明的其他事实与一审判决认定的事实基本一致。 本院认为，关于陈凯出院后的护理费、误工费、营养费应否支持的问题。因陈凯出院后，伤情恢复的具体情况并不能确定，其主张依据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》认定出院后营养期、误工期、护理期未有充分证据支持，一审法院判决上述费用可待鉴定后另行起诉，并无不当。 关于诉讼保全担保保险费应否支持的问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条第二款关于“人民法院采取保全措施，可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请”的规定以及《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条关于“金融监管部门批准设立的金融机构以独立保函形式为财产保全提供担保的，人民法院应当依法准许”的规定，陈凯可以通过保险公司出具保函的形式为财产保全提供担保，而非必须以自己的财产或他人财产担保。因闫庆军的违规驾驶致使交通事故的发生，引起本案诉讼，陈凯为此向保险公司交纳的诉讼保全担保保险费系陈凯支出的合理必要费用，应由闫庆军承担。 关于营运损失如何认定的问题。陈凯驾驶的鲁ＨＴ××××号出租客运轿车在事故中损坏，无法进行营运活动。根据陈凯在二审中提交的修车证明、结算单，结合济宁正祥汽车服务有限公司法定代表人苗正祥的陈述，能够证实自事故发生后，鲁ＨＴ××××号轿车在2018年5月19日维修结束，造成停运125日。结合菏泽威信资产评估事务所作出了菏威评字（2018）第1805号司法鉴定意见，鲁ＨＴ××××号大众牌出租客运小型轿车日营运损失为395元，营运损失共计49375元（395元×125日）。闫庆军申请对鲁ＨＴ××××号出租客运轿车的合理修复期间及日营运损失进行鉴定，本院依法不予准许。闫庆军在此次事故中负全部责任，因鲁ＰＨ××××／鲁Ｐ××××挂号重型货车在渤海财险聊城公司投保了交强险及商业三者险，渤海财险聊城公司虽主张营运损失损失不属于商业三者险赔偿范围，但其一审提交的证据不足以证明其已就相关免责条款向投保人尽到了提示和明确说明义务，相关免责条款不能成立，故此次事故对陈凯造成的营运损失，应由渤海财险聊城公司在商业三者险限额内承担赔偿责任。 关于鉴定费如何认定的问题。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”的规定，陈凯为查明本案交通事故导致的营运损失支出的鉴定费，属于为查明和确定损失程度所支付的必要的、合理的费用，且有相应票据予以证明，故一审法院判决由渤海财险聊城公司承担并无不当。 综上所述，陈凯的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《中华人民共和国保险法》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 一、维持山东省菏泽市牡丹区人民法院（2018）鲁1702民初345号民事判决第二项； 二、撤销山东省菏泽市牡丹区人民法院（2018）鲁1702民初345号民事判决第一项、第三项； 三、渤海财产保险股份有限公司聊城中心支公司在交强险和商业三者险限额范围内赔偿陈凯医疗费、住院伙食补助费、营运损失、鉴定费、住院期间的护理费及误工费、交通费、施救费共72140.28元，限本判决生效后十日内履行完毕； 四、闫庆军承担诉讼保全担保保险费500元，限本判决生效后十日内履行完毕； 五、驳回陈凯其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2633.19元，由陈凯负担1004.87元，由闫庆军负担1628.32元；财产保全费520元，由闫庆军负担。二审案件受理费2286.19元，由陈凯负担1260.41元，由闫庆军负担1025.78元。 本判决为终审判决。 审判长  王思华 审判员  孙富柱 审判员  刘化忠 二〇一九年九月十二日 书记员  袁鑫璨