新民市人民法院民 事 判 决 书(2015)新民民三初字第06484号原告新民宏峰商品混凝土有限公司，住所地新民市。法定代表人邵连左，男，系该公司总经理。委托代理人韩雪冬，男，辽宁和昊律师事务所律师。被告沈阳华邦建设集团有限公司，住所地沈阳市经济技术开发区。法定代表人王存邦，男，系该公司总经理。委托代理人赤鸣轩，男，系辽宁凯临律师事务所律师。被告辽宁新经纬置业有限公司，住所地新民市。法定代表人ＸＸ来，男，系该公司经理。委托代理人韩伟明，男，住址辽中县。被告辽宁新经纬（辽中）置业有限公司，住所地辽中县。法定代表人山长轩，男，系该公司经理。委托代理人韩伟明，男，住址辽中县。被告山长轩，男，住址辽中县。委托代理人韩伟明，男，住址辽中县。原告新民宏峰商品混凝土有限公司（以下简称宏峰公司）诉被告沈阳华邦建设集团有限公司（以下简称华邦公司）、辽宁新经纬置业有限公司（以下简称新经纬公司）、辽宁新经纬（辽中）置业有限公司[以下简称新经纬（辽中）公司]、山长轩买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员赵晶担任审判长，审判员周旭辉（主审）及人民陪审员张姗姗组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人韩雪冬、被告华邦公司委托代理人赤鸣轩、被告新经纬公司、新经纬（辽中）公司、山长轩委托代理人韩伟明到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，我公司向被告华邦公司承建的被告新经纬（辽中）公司的项目供应混凝土，截止2015年10月30日止，经双方对账，被告华邦公司欠我公司8866370元。2015年11月1日。为使我公司继续供货，三被告与我公司签订还款协议书，约定被告华邦公司于2016年2月春节前向我公司还清所有欠款，被告新经纬（辽中）公司、被告山长轩是担保方。被告山长轩是新经纬公司的实际控制人。经原告多次催要，被告未给付欠款。故向人民法院提起诉讼，请求法院判令1、被告连带给付合同欠款4878725元及利息，利息（欠货款8269020元，利息从2014年10月11日至2015年4月20日；欠货款2502740元，利息从2014年11月19至2015年4月20日；欠货款444610元，利息从2015年9月6日至2015年12月3日；欠货款12355元，利息从2015年11月24日至2015年12月3日），违约金443936.25元（按照欠款的5%计算），律师费295706.38元，共计6209834.07元。2、诉讼费用由被告承担。被告华邦公司辩称，1，欠货款（商混）本金数额与实际不符，被告于2016年3月向原告支付100万元商混款，并由原告出具专用收款收据，因此本金应是3878725元,2，利息及违约金被告不同意承担。理由如下：按照原被告之间签订合同约定第六项，可以看出商混款分三个结算点，我方已经向原告方支付四次的商混款，工程款给付应按照工程进度进行结算，不应以原告供应的时间为结算点。如果我公司有未及时给付商混款的情况，由于该工程的发包人（新经纬公司）没有进行最终验收结算，原告至今就其提供的商混也没有提供商混合格证。另外，原告曾与我公司及新经纬公司于2015年11月1日就商品欠款达成还款计划，三方一致同意由新经纬公司承担给付义务。因此对于原告主张的违约金及利息不予承担。原告主张的律师费没有法律依据，我方也不应该承担给付欠款的义务，因此律师费、诉讼费不同意承担。被告新经纬公司辩称，对原告的诉讼请求均不同意给付，本案与我公司无关。案由是买卖合同纠纷，原告与华邦公司签订的合同，根据合同相对性，应该是原告与华邦公司，我公司不是合同的相对方，与我公司没有任何关联。在本案中我公司与原被告都没有关系。被告新经纬（辽中）公司辩称，欠款，利息及违约金、律师费、诉讼费均不同意给付。本案与我公司无关。原告提起诉讼应该有明确的被告，不应将一家与本案没有关系的公司列为被告。新民家乐福商业综合体的建设单位不是我公司，是新经纬公司。我公司注册地在新民市辽河大街140号，法定代表人是ＸＸ来；新经纬公司与我公司是不同的公司，系完全两个独立的公司。被告山长轩辩称，1我不是新经纬公司的法人代表，没有资格代表新经纬公司对外签署任何材料，因此，还款协议书是一份无效的协议书。2、华邦公司与宏峰公司怎么签订的买卖合同、怎么约定的价格、具体供多少混凝土，欠多少钱我都不清楚。3、华邦公司与宏峰公司于2015年11月1日签订的只是一份还款协议书，并非欠款担保书。我既没具有还款义务也没有担保责任。按照协议书第四条的约定，原告也只有权追究华邦公司未按时偿还欠款的违约责任，与我没有任何关系。综上，请求人民法院驳回原告对我本人的诉讼请求。经审理查明，原告向被告华邦公司承建的项目（新民家乐福商业综合体）供应混凝土，此项目发包方系被告新经纬公司。被告华邦公司欠原告商混款4878725元。被告新经纬公司欠被告华邦公司工程款。2015年11月1日，被告华邦公司（协议甲方）、原告宏峰公司（协议乙方）、被告新经纬公司（协议丙方）签订还款协议书一份。该协议书落款处甲方有沈阳华邦建筑工程有限公司盖章、吴树良签字；乙方有邵连佑签字、无盖章；丙方有山长轩签字、无盖章。协议约定：1.丙方近期内支付甲方款项时，协助甲方在2015年11月30日前给付乙方人民币500万元的混凝土欠款;2.甲方在2016年2月春节前分期支付所有剩余款项。3.如果甲方到期未能支付所欠款项，丙方在所欠甲方的工程款中扣除此欠款并支付给乙方；4.如果甲方没有按照上述条款执行混凝土款，乙方有权按照合同约定追究甲方的全部违约责任包括与之相关的其他费用。辽宁新经纬置业有限公司系有限责任公司，法人代表人是ＸＸ来，山长轩占公司90%股份，ＸＸ来占公司10%股份。辽宁新经纬（辽中）置业有限公司系有限责任公司，法定代表人是山长轩。经原告多次催要，被告华邦公司尚欠4878725元未给付，故向人民法院提起诉讼，1、请求法院判令被告连带给付合同欠款4878725元，从2015年12月3日起至法院指定给付之日止计算，利息按照银行同期同类贷款利率计算，其他利息（欠货款8269020元，利息从2014年10月11日至2015年4月20日；欠货款2502740元，利息从2014年11月19至2015年4月20日；欠货款444610元，利息从2015年9月6日至2015年12月3日；欠货款12355元，利息从2015年11月24日至2015年12月3日，以3878725元为本金，利息从2015年12月4日起计算至实际给付之日止，按银行同期同类贷款利率计算），违约金443936.25元，律师费295706.38元，共计6209834.07元。2、诉讼费用由被告承担。另查明，被告华邦公司于2016年3月向原告支付100万元商混款。上述事实，有合同、结算单据、当事人陈述、还款协议书、企业法人营业执照等证据在卷为证，经庭审举证、质证，可以作为定案依据。本院认为，原告提供的还款协议书系三方协议。该协议系三方意思真是表示，不违反法律强制性规定，应为有效。被告山长轩系被告新经纬公司股东，占股90%，其以新经纬公司名义对外签订的三方协议，构成表见代理，视为新经纬公司的真实意思表示。根据协议内容，丙方应为债务的担保方。甲乙丙三方应按协议履行各自的义务。关于原告所提被告华邦公司欠原告本金，因被告华邦公司在原告起诉后，又还款100万元，故认定被告华邦公司欠原告本金为3878725元。因原被告对于逾期还款有约定，被告未提出异议，故对于原告主张的利息，依法予以支持。因被告华邦公司存在未按合同约定及时给付原告还款的行为，故按合同约定，被告华邦公司应承担违约金。关于原告所提律师费，无法律依据及合同约定，不应支持。关于被告新经纬公司的责任，根据约定，新经纬公司应在欠沈阳华邦公司建设集团有限公司的工程款范围内承担连带责任。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五条、第八条、第一百五十九条《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告沈阳华邦建设集团有限公司于本判决生效之日起7日内给付原告新民宏峰商品混凝土有限公司货款本金3878725元及利息（以8269020元为本金，利息从2014年10月11日起计算至2015年4月20日止；以2502740元为本金，利息从2014年11月19起计算至2015年4月20日止；以444610元为本金，利息从2015年9月6日起计算至2015年12月3日止；以12355元为本金，利息从2015年11月24日起计算至2015年12月3日止；以3878725元为本金，利息从2015年12月4日起计算至实际给付之日止，均按银行同期同类贷款利率计算）。二、被告沈阳华邦建设集团有限公司于本判决生效之日起7日内给付原告新民宏峰商品混凝土有限公司违约金193936.25元。三、被告辽宁新经纬置业有限公司在欠沈阳华邦建设集团有限公司的工程款范围内对以上两项给付义务承担连带给付责任。四、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费55269元，由被告沈阳华邦建设集团有限公司承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  赵 晶审 判 员  周旭辉人民陪审员  张姗姗二〇一六年十二月二十八日书 记 员  孙 芳