陕西省宝鸡市金台区人民法院民 事 判 决 书(2016)陕0303民初2299号原告西安融北投资管理有限公司,住所地西安市未央区凤城三路东段3号香克林小镇7幢13101室，统一社会信用代码916101125569542995。法定代表人沈显霞，任该公司董事长。委托代理人王录怀，任该公司副总，特别授权。委托代理人景博伦，该公司项目部经理，一般代理。被告朱广宁，男，汉族，生于1972年6月3日，住宝鸡市金台区。被告朱乙成，男，汉族，生于1954年7月4日，住陕西省扶风县。两被告共同委托代理人朱红强，陕西永佳律师事务所律师，特别授权。被告朱秋善，男，汉族，生于1963年4月6日，住陕西省扶风县。原告西安融北投资管理有限公司诉被告朱广宁,朱秋善,朱乙成股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2016年9月18日立案受理。依法由审判员罗小玲适用简易程序公开开庭进行了审理。原告西安融北投资管理有限公司的委托代理人王录怀、景博伦，被告朱广宁、朱乙成的委托代理人朱红强到庭参加诉讼，被告朱秋善经本院传票传唤，无正当理由，未到庭参加诉讼，本庭依法对其进行缺席审理。本案现已审理完毕。原告西安融北投资管理有限公司起诉称，依据宝鸡市中级人民法院（2015）宝中执恢字第00008号执行裁定书，原告于2015年7月1日向本院申请恢复执行，原告为本案申请执行人，已向被执行人宝鸡市广慧商贸有限责任公司发出执行通知。在执行中，原告代理人经调查取证，宝鸡市广慧商贸有限责任公司早已于2003年歇业。宝鸡市广慧商贸有限责任公司未按规定年检，于2012年3月30日被宝鸡市工商行政机关依法吊销营业执照。但宝鸡市广慧商贸有限责任公司股东至今对公司债权债务未进行组织清算。根据公司法有关规定，宝鸡市广慧商贸有限责任公司股东是法定的清算义务人，也是公司歇业或被吊销营业执照时，依法承担组织公司清算、启动清算程序的法人义务主体。应在歇业或被营业执照依法吊销之日起十五日内成立清算组，对公司的债权债务进行清算。而宝鸡市广慧商贸有限责任公司股东朱广宁、朱秋善、朱乙成自2003年公司歇业后，未按法律规定对公司债务进行及时清算。2012年3月30日被宝鸡市工商行政机关依法吊销营业执照，宝鸡市广慧商贸有限责任公司股东仍未履行法定清算义务，导致公司财产流失、灭失，应依法对公司债务承担赔偿责任。现原告诉至本院请求:1、判令宝鸡市广慧商贸有限责任公司股东朱广宁、朱秋善、朱乙成，因公司营业执照被吊销后未进行清算，对公司债务本金3733642元及利息（利息的计算：2007年6月20日之前的利息为1740978元；2007年6月21日起以3733642元为基数，按照月利率5.3625‰计算至款清之日）。2、案件诉讼费由被告承担。被告朱广宁答辩称，朱乙成不是公司股东，所以朱乙成不承担责任；另外，原告的诉请已超过诉讼时效，故应当驳回原告的诉请。被告朱乙成的答辩意见同被告朱广宁的答辩意见一致。被告朱秋善未出庭，亦未向法庭提交书面答辩意见。原告为支持诉称向本院提交以下证据：1、宝鸡市中级人民法院（2003）宝市中法民二初字第002号判决书。证明被告宝鸡市广慧商贸公司依法应该向中国建设银行金台支行偿还借款。2、宝鸡市中级人民法院（2003）宝市中法执民字第40号民事裁定书。证明宝鸡市广慧商贸有限责任公司承担还款282200元。3、宝鸡市中级人民法院向建行金台支行发放了（2003）执债字第27号债权凭证。证明宝鸡市广慧商贸有限责任公司尚欠建行金台支行3733642元。4、宝鸡市中级人民法院（2015）宝中执恢字第00008号执行裁定书。证明原告为本案执行人。5、宝鸡市中级人民法院（2015）宝中执异字第00024号执行裁定书。证明追加宝鸡市广慧商贸有限责任公司股东为执行人。6、宝鸡市工商处字（2012）26-1-05486号行政处罚决定书。证明宝鸡市广慧商贸有限责任公司的营业执照被吊销。7、宝鸡市广慧商贸有限责任公司章程修正案。证明各股东出资持有比例。8、宝鸡市广慧商贸有限责任公司章程。证明该公司经营期限为10年，应该在2006年经营到期，股东应在10日内组织清算。9、宝鸡市广慧商贸有限责任公司资产负债表。证明在2002年12月31日所有者权益合计3655779.12元，不存在亏损情况。10、1999年1月11日宝鸡市广慧商贸有限责任公司租赁合同。证明宝鸡市广慧商贸有限责任公司是租赁场地，原告去找宝鸡市广慧商贸有限责任公司时已经楼去人空。11、2004年6月28日债权转让协议。证明原告中国建设银行与中国信达资产管理公司西安办事处签订了债权转让协议，转让了（2003）执债字第27号债权凭证项下的全部权利。12、2004年10月2日陕西日报第四版刊登债权转让暨催收公告1940/1941。证明建设银行与信达资产管理公司西安办事处联合在陕西日报刊登债权转让暨催收公告，向债务人公告债权转让暨债务催收的事实。公告应当构成时效中断，但本案是在执行过程中，发放债权凭证，故不存在时效中断问题。13、2004年11月29日债权转让协议。证明信达资产管理公司西安办事处与东方资产管理公司西安办事处与东方资产管理公司西安办事处签订债权转让协议，转让了（2003）执债字第27号债权凭证项下的全部权利。14、2005年2月5日陕西日报第15版刊登债权转让暨催收公告。1987/1988。证明信达资产管理公司西安办事处与东方资产管理公司西安办事处联合在陕西日报刊登债权转让暨催收公告，向债务人公告债权转让暨债务催收的事实，构成诉讼时效中断。15、2007年2月1日陕西日报第14版刊登债权转让暨催收公告。946/947。证明东方资产管理公司西安办事处在陕西日报刊登债权转让暨催收公告，向债务人公告债权转让暨债务催收的事实，构成诉讼时效中断。16、2008年债权转让协议。证明东方资产管理公司西安办事处与CFS金融事务（香港）有限公司签订转让协议，转让了（2003）执债字第27号债权凭证项下的全部权利。17、2008年1月15日金融时报第8版刊登债权转让暨催收公告。136/137。证明诉讼时效中断。18、2009年12月15日西安市公证处公证书。证明CFS金融事务（香港）有限公司在西安市公证处公证送达了债务催收通知书的事实，构成诉讼时效中断。19、2011年12月23日西安市公证处公证书。证明CFS金融事务（香港）有限公司在西安市公证送达了债权催收通知书事实，构成诉讼时效中断。20、2013年7月23日债权转让协议。证明CFS金融事务（香港）有限公司与西安融北投资管理有限公司签订了债权转让协议，转让了（2003）执债字第27号债权凭证项下的全部权利。原告西安融北公司依法取得了原建设银行金台支行借款合同项下的全部权利。被告朱广宁、朱乙成为支持辩称，向本院提交以下证据：1、宝鸡市中级人民法院民事裁定书。证明原告在2003年就已知道被告无可执行财产，宝鸡市广慧商贸有限责任公司已经不存在，原告的起诉已过诉讼时效。2、宝鸡市工商局的工商登记资料。证明宝鸡市广慧商贸有限责任公司的注册资金300万，股东出资是到位的，股东是朱广宁和田刚，与朱乙成没有关系。被告朱秋善未向本院提交证据。对原、被告提交证据的分析、认定：对原告提交的20组证据，被告朱广宁、朱秋善除对第9组证据的真实性不认可外，对其余19组证据的真实性均不持异议，但对证明目的均不予认可，本院对该19组证据的真实性依法予以认定。第9组证据系原告从宝鸡市工商行政管理局调取，本院对该组证据的真实性予以认定。原告对被告朱广宁、朱乙成提交的2组证据的真实性不持异议，本院对该2组证据的真实性予以认定。通过原、被告的当庭陈述、及对原、被告提交证据的分析、认定，本院确定以下事实：2003年5月，中国建设银行金台支行与宝鸡市广慧商贸有限责任公司、陕西渭河玻璃有限责任公司借款担保合同纠纷案，经（2003）宝市中法民二初字第022号民事判决书判决，宝鸡市广慧商贸有限责任公司向中国建设银行金台支行偿还借款300万元，承兑款932054元，陕西渭河玻璃有限责任公司对上述债务承担连带清偿责任，并在承担连带清偿责任后，在承担责任的范围内，对宝鸡市广慧商贸有限责任公司享有追偿权。该判决生效后中国建设银行金台支行申请执行，执行了282200元后，因被执行人无财产可供执行，宝鸡市中级人民法院作出（2003）宝市中法执民字第40号民事裁定书，裁定终结（2003）宝市中法民二初字第022号民事判决书的本次执行程序，向申请执行人中国建设银行金台支行发放了（2003）宝市中法执债字第27号债权凭证，该债权凭证上载明尚未受偿债权余额为3733642元。2004年6月28日申请执行人中国建设银行金台支行将该债权转让给中国信达资产管理公司西安办事处，同年11月29日中国信达资产管理公司西安办事处将债权转让给了中国东方资产管理公司西安办事处，2007年6月20日中国东方资产管理公司西安办事处又将此债权转让给CFS金融事务（香港）有限公司《CFSFinancialservices(HongKong)Limited》,2013年7月30日CFS金融事务（香港）有限公司《CFSFinancialservices(HongKong)Limited》将债权转让给西安融北投资管理有限公司，债权转让时本金为3733642元，利息截止2007年6月20日累计为1740978元。2012年3月20日，宝鸡市工商行政管理局作出宝市工商处字（2012）26-1-05486号行政处罚决定书，该决定书以宝鸡市广慧商贸有限责任公司未按规定参加年检，构成逾期年检行为，依法吊销了宝鸡市广慧商贸有限责任公司的营业执照，宝鸡市广慧商贸有限责任公司被吊销营业执照后至今，股东未组织清算。被告朱乙成、朱广宁、朱秋善系宝鸡市广慧商贸有限责任公司的股东。2015年7月1日西安融北投资管理有限公司向宝鸡市中级人民法院申请案件恢复执行并申请变更西安融北投资管理有限公司为本案的申请执行人，宝鸡市中级人民法院于2015年7月14日立案恢复执行，并作出（2015）宝中执恢字第00008号执行裁定书，裁定变更西安融北投资管理有限公司为本案的申请执行人，继受（2003）宝市中法民二初字第022号民事判决书确定的中国建设银行金台支行享有的权利。此后，西安融北投资管理有限公司向宝鸡市中级人民法院申请追加宝鸡市广慧商贸有限责任公司的三个股东为被申请人，宝鸡市中级人民法院作出（2015）宝中执异字第00024号执行裁定书以追加三股东为申请人应通过实体审查确定为由，驳回了西安融北投资管理有限公司的追加申请。本院认为，被吊销营业执照属于公司法规定的公司法定解散事由之一，公司若被吊销营业执照则依法应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司股东因怠于履行义务，导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，无法进行清算，债权人主张对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应予以支持。宝鸡市广慧商贸有限责任公司于2012年3月20日被吊销营业执照，其股东朱广宁、朱秋善、朱乙成应当依法在公司被吊销营业执照后履行清算义务，但该三名股东未履行法定清算义务。债权人就股东怠于履行清算义务，造成其损失，请求股东承担相应民事责任的，该责任在性质上属于侵权责任，侵权人享有的请求权为侵权损害赔偿请求权应当适用诉讼时效。该诉讼时效的起算点为债权人知道或者应当知道股东怠于履行清算义务导致无法清算之日计算，本案原告受让该债权是2013年7月30日，在此之前的诉讼时效依据《关于贯彻执行最高人民法院“十二条”司法解释有关问题的函》的答复（法释2002）3号的规定发生中断。公司营业执照是否被吊销系工商行政管理机关公开的信息，故营业执照被吊销的事实应认定为债权人知道或应当知道，但吊销后股东是否依法在15内组成清算组清算，怠于清算是否造成公司财产毁损、灭失，公司主要账册等灭失，无法进行清算等事实，债权人难以掌握，故该案的诉讼时效应从债权人知道或者应当知道上述事实时开始计算。本案原告受让该债权后于2015年7月14日向宝鸡市中级人民法院立案恢复执行，在执行过程中，原告才知三被告怠于履行法定义务，故诉讼时效即便按2015年7月14日起计算也在两年的诉讼时效期间内，故本院对被告辩称的诉讼时效已过的意见不予采信。公司的股东享有公司法规定的权利，其完全有能力掌握公司的财产及财务账册情况，相比较公司债权人而言，公司股东就公司的财产及财务账册情况更有举证能力，根据公平原则和诚实信用原则，综合双方的举证能力等因素，公司股东对此应当承担举证责任，本案被告不能举证证实其怠于清算行为，没有导致公司财产贬值、灭失的，或公司主要财产、账册、重要文件没有灭失，可以进行清算的，应当对公司债务承担连带清偿责任。故对原告主张的三被告对公司债务本金3733642元，及利息承担连带赔偿责任的诉请本院依法予以支持。对原告主张的利息按月利率5.3625‰计算，因中国建设银行金台支行与宝鸡市广慧商贸有限责任公司的借款合同中约定的利率为月利率5.3625‰，原告该主张不违反法律规定，本院依法予以支持。综上，依据《中华人民共和国公司法》第一百八十条第一款、第一百八十三条、《中华人民共和国公司法司法解释》（二）第十八条第二款之规定，判决如下：被告朱广宁、朱秋善、朱乙成于本判决生效之日起十日内向原告西安融北投资管理有限公司就宝鸡市广慧商贸有限责任公司债务本金3733642元，利息（利息的计算：2007年6月20日之前的利息为1740978元；2007年6月21日起以3733642元为基数，按月利率5.3625‰计算至款清之日）承担连带赔偿责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。案件受理费55034元，减半收取27517元，由三被告共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宝鸡市中级人民法院。上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判员  罗小玲二〇一六年十二月六日书记员  李会杰