广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0306民初19615号原告深圳市宝安区福永百信中锦建材经销部，住所地深圳市宝安区福永街道塘尾社区接福路**，统一社会信用代码92440300L550356684。经营者林国铭，男，汉族，1988年5月11日出生，身份证住址广东省深圳市宝安区,委托代理人周松，广东方万律师事务所律师。被告东莞市明粤建筑劳务分包有限公司，，住所地广东省东莞市东城区莞龙路下桥银门街**办公楼****统一社会信用代码914419005764859446。法定代表人陶冶。委托诉讼代理人李登峰，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。委托代理人张莹，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师。第三人刘兴建，男，汉族，1978年5月14日出生，身份证住址广东省中山市火炬开发区，原告深圳市宝安区福永百信中锦建材经销部诉被告东莞市明粤建筑劳务分包有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，原告深圳市宝安区福永百信中锦建材经销部申请追加刘兴建为第三人参与诉讼，本院依法予以准予，并于2019年8月8日依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人周松、被告的委托代理人张莹及第三人刘兴建均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告深圳市宝安区福永百信中锦建材经销部诉称，被告因承建工程，与原告签订《购销合同》，约定由原告向被告供应方木，双方对供应量、结算、付款方式等内容进行了约定。合同签订后，原告严格按合同约定提供货物，认真履行合同约定，但被告未按约定支付货款。截至2018年8月1日，被告尚欠原告货款732,550元未予支付，原告拖欠货款的行为已构成严重违约。被告应向原告支付截至2018年8月1日止的违约金758,851.63元，并按年利率24%的标准支付自2018年8月2日起至货款全部付清之日止的违约金，以及原告为实现债权所支付的律师费、担保费等其他费用。对于上述款项，原告多次催要，被告都不予支付。鉴此，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请求判令：1、被告向原告支付货款人民币732,550元;2、被告向原告支付截至2018年8月1日止的违约金758,851.63元，并按年利率24%的标准支付自2018年8月2日起至货款全部付清之日止的违约金;3、被告承担原告为实现债权所支付的律师费50,000元；4、被告承担本案案件受理费、保全费、担保费。庭审中，原告当庭撤回第3项诉讼请求，本院依法予以准许。被告东莞市明粤建筑劳务分包有限公司辩称，1、原告的起诉已逾诉讼时效，应驳回原告的诉讼请求；2、涉案购销合同上加盖的被告公司的公章经过鉴定是伪造的，且被告自始至终未实际履行过该合同，因此，涉案购销合同自始不成立，原被告之间的货物买卖关系自始不存在，被告主体不适格，应驳回原告的起诉；3、按照最高人民法院关于审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定，第五条第一款的规定，行为人私刻单位的公章签订经济和骗取财务归个人占有使用，处分或进行其他犯罪活动构成犯罪的，单位对行为人的该行为造成的经济损失，部分承担民事责任；4、原告实际不应相信相关行为人（第三人刘兴建）的代理权，涉案购销合同不构成表见代理，被告不应承担任何责任；5、原告据以起诉的购销合同漏洞百出，不符合商业惯例被告有理由认为，原告与第三人之间恶意串通，甚至捏造案件基本事实，意图损害被告公司的利益，导致合同无效的法律后果；6、原告主张的货款、违约金、律师费和保全担保费均毫无事实和法律依据。第三人刘兴建述称，其与原告法定代表人协商过货款的问题，已经达成了初步的意向，并把这笔资金已经打入被告的账户，被告为何没有支付这笔资金，第三人不清楚。经审理查明，原告（甲方）与被告（乙方）于2014年6月4日签订《进口方木购销合同》，约定乙方承建的中国电子产业园所需进口方木由甲方分批量全部供应，规格50×100，数量约为1200立方，单价为2,160元/立方米；双方约定付款方式为乙方于收到甲方供货日起，为当月月底结账，供方愿意第一个月垫资货款100万元，当月货款超过垫资部分乙方在当月支付给甲方；第二个月供货垫资100万元货款，超过部分乙方当月支付给甲方，以上甲方垫资货款到2014年9月10日之前，乙方付清第一个月垫资100万元正，至2014年10月10日之前付清第二个月垫资100万元正，即全部货款付清；乙方需按上述条款准时支付货款，如乙方未按合同规定准时支付材料款，甲方有权拒绝送货并有权把未使用的材料运回并要求乙方结清所有货款（含垫资款和到期货款），同时乙方应承担应付材料款及垫资款日计千分之一的违约金。合同落款乙方代表为第三人刘兴建，加盖被告公章。2017年1月23日，第三人刘兴建向原告确认涉案合同货款为1,532,550元，已支付货款800,000元。被告东莞市明粤建筑劳务分包有限公司向本院申请对《购销合同》上加盖的“东莞市明粤建筑劳务分包有限公司”的公章进行鉴定。为查明公章的真实性，本院依法委托广东南天司法鉴定所进行鉴定，鉴定程序均按照法律规定进行。广东南天司法鉴定所出具鉴定意见为：《购销合同》尾页落款处“东莞市明粤建筑劳务分包有限公司”公章印文与被告备案公章及被告提供的其他鉴定样本不一致。原、被告双方对该鉴定意见均无异议。原告认为该公章系被告对外使用公章，在合同上加盖该印章的效果应归于被告。第三人刘兴建称其已将涉案款项支付至被告账户，支付方式为涉案工程发包商中铁建设集团于2019年1月30日前已将工程款147万元支付给被告，被告仅支付2万元给第三人刘兴建指定收款人窦华文，余下款项尚未支付给第三人。庭审中，被告承诺三个工作日向向法庭书面回复是否于2019年1月份收取中铁建设集团支付的工程款147万元，逾期自行承担不利后果。截止至判决之日，被告仍未就是否收取该款书面回复法庭。以上事实，有原告提交的购销合同、方木销售明细、广东南天司法鉴定所出具鉴定意见及庭审笔录在卷为证，并经庭审举证质证，本院予以确认。本院认为，本案争议焦点有二：一是第三人刘兴建与被告东莞市明粤建筑劳务分包有限公司的关系；二是涉案购销合同责任承担主体是谁。关于第三人刘兴建与被告东莞市明粤建筑劳务分包有限公司的关系。第三人刘兴建称其以被告名义对外经营，双方为挂靠关系，涉案合同中的方木系用于中国电子产业园项下的中国电子东莞产业园熊猫地块项目，该项目为第三人刘兴建以被告名义承建。被告东莞市明粤建筑劳务分包有限公司确认其为中国电子东莞产业园熊猫地块项目承包方，该项目承包给第三人刘兴建承建，双方结算方式为被告从发包方支付的工程款中扣除2%的作为管理费后将余款支付给第三人刘兴建。第三人刘兴建与被告东莞市明粤建筑劳务分包有限公司的上述合作模式与挂靠行为相符，故本院认定第三人刘兴建与被告东莞市明粤建筑劳务分包有限公司实属挂靠关系。关于涉案购销合同的承担主体。原告及第三人均共同确认，涉案合同签订地点为被告东莞市明粤建筑劳务分包有限公司办公室，合同签订后由第三人将合同送至被告负责人办公室盖章。被告东莞市明粤建筑劳务分包有限公司确认合同所涉项目由第三人刘兴建承建，其从中收取管理费，基于第三人与被告东莞市明粤建筑劳务分包有限公司的挂靠关系，上述情形足以使原告产生涉案合同加盖印章为真实的合理信赖，第三人刘兴建的行为构成表见代理，其行为结果应由被告东莞市明粤建筑劳务分包有限公司承担。第三人刘兴建与原告于2017年1月23日进行结算，确认原告应收货款为1,532,550元，已支付货款800,000元，故原告诉请被告支付尚欠货款732,550元，本院予以支持。被告逾期支付货款，原告诉请被告支付违约金，合同约定原告垫资货款至2014年9月10日之前，被告应付清第一个月垫资款100万元，至2014年10月10日之前付清第二个月垫资款，逾期按应付材料款日计千分之一违约金，原告主张该违约金计算金额过高，自行调整为按年利率24%计算，符合法律规定，本院予以支持，原告主张自2014年7月1日起算违约金，本院不予支持，违约金自2014年9月11日起计算。被告支付上述货款、违约金及本案诉讼费用后可从应支付给第三人刘兴建的工程款中予以扣除。关于担保费。诉讼保全系原告自主行为，原告诉请被告支付为申请诉讼保全而支付的担保费，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告东莞市明粤建筑劳务分包有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告深圳市宝安区福永百信中锦建材经销部支付货款732,550元，并支付逾期付款违约金（以732,550元为基数，按年利率24%的标准，自2014年9月11日起计至款项实际清偿之日止）；二、驳回原告深圳市宝安区福永百信中锦建材经销部的其他诉讼请求。若被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费18,223元，保全费5,000元，合计23,223元，原告已预交诉讼费18,673元，多收取部分450元，本院予以退回。本案诉讼费用23,223元，由原告深圳市宝安区福永百信中锦建材经销部负担1,376元，由被告东莞市明粤建筑劳务分包有限公司负担21,847元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 张    莉人民陪审员 王  瑞  华人民陪审员 苗  金  焱二〇一九年九月二十四日书 记 员 沈嘉怡（兼）书 记 员 张  美  乔附相关法条：《中华人民共和国合同法》第四十九条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。