云南省墨江哈尼族自治县人民法院民 事 判 决 书(2016)云0822民初473号原告:广西建工集团第一安装有限公司。法定代表人：唐农生，系该公司董事长。住所地：广西壮族自治区南宁市西乡塘区秀安路*号。委托诉讼代理人：廖丹萍，广西广来律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：覃卓君，广西建开律师事务所律师，特别授权代理。被告：普洱墨江力量生物制品有限公司。法定代表人：ＸＸ，系该公司执行董事。住所地：云南省普洱市墨江县新安镇邓控村。委托诉讼代理人：阿贵忠，云南创泰律师事务所律师，特别授权代理。原告广西建工集团第一安装有限公司（以下简称广西建工公司）与被告普洱墨江力量生物制品有限公司（以下简称墨江生物公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2016年9月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广西建工公司的委托诉讼代理人覃卓君、被告墨江生物公司的委托诉讼代理人阿贵忠均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广西建工公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告支付工程款人民币2500000元；2.判令被告向原告支付违约金人民币982250元（违约金暂计至2016年8月20日）；3.判令原告对被告位于云南省普洱市墨江县新安镇邓控村墨江糖厂内的“制糖废水深度治理+资源综合利用项目”工程折价、变卖或拍卖所得价款在债权范围内享有优先受偿权。4.判令本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年9月5日，原告与被告签订《制糖废水深度治理+资源综合利用项目工程承包合同》（以下简称《合同》）。双方约定：原告承包被告位于云南省普洱市墨江县新安镇邓控村墨江糖厂内的制糖废水深度治理+资源综合利用项目工程，工程计价方式为总价包干，合同总金额为人民币3500000元，被告应分四次对工程进行验收，分六次支付工程款，分别为：合同生效后10个工作日内支付总金额10%预付款；原告入场后10个工作日内支付总金额20%工程款；第一次验收合格后10个工作日内支付总金额20%工程款；第二次验收即环保验收，环保部门出具验收合格报告10个工作日内支付总金额20%工程款；第三次验收合格后10个工作日内，原告凭施工发票由被告支付总金额20%工程款；第四次验收，验收时间为环保部门出具验收合格报告之日起满12个月后5日内，被告应该在验收合格后10个工作日内支付剩余总金额10%工程款。若被告不按约定时间付款的，每延误一天应处以合同总金额1‰的违约金。《合同》签订后，原告于2014年10月26日进场施工，工程于2015年5月29日经墨江县环境保护局验收合格，于2015年8月28日通过第三次验收，2016年6月3日第四次验收期满。2016年6月16日，原、被告双方对账确认被告尚欠原告工程款2500000元。原告认为，被告逾期不支付工程款的行为已经构成违约，应依法承担违约责任，故诉至法院。墨江生物公司承认原告在本案中所主张的事实，但认为，1.合同履行期间，原告并未要求被告承担违约责任；即使被告应支付逾期付款违约金，原告主张的违约金金额过分高于造成的的损失，应予以适当减少，被告已经支付的1000000元工程款不应该计算违约金；2.原告要求对被告位于云南省普洱市墨江县新安镇邓控村墨江糖厂内的“制糖废水深度治理+资源综合利用项目”工程折价、变卖或拍卖所得价款在债权范围内享有优先受偿权，因原告并未在工程竣工之日起六个月内行使优先权，该主张依法不应该得到支持。本院认为，墨江生物公司承认广西建工公司在本案中主张的事实，故对广西建工公司主张的事实予以确认。另查明，该工程于2015年5月7日完工并投入运行。双方约定的六次付款，由于被告未按期支付工程款，共计产生七次逾期，分别是：1.2014年9月19日—2015年2月4日共计138天，金额350000元；2.2014年11月9日—2015年2月4日共计87天，金额700000元；3.2015年2月4日—2016年8月20日共计563天，金额50000元；4.2015年6月11日—2016年8月20日共计436天，金额700000元；5.2015年6月11日—2016年8月20日共计436天，金额700000元；6.2015年10月22日—2016年8月20日共计303天，金额700000元；7.2016年6月17日—2016年8月20日共计64天，金额350000元。本案中，原、被告协商一致签订的《合同》，系双方当事人的真实意思，其内容不违反法律法规的强制性规定，该合同合法有效，应受法律保护，双方都应该按照合同约定履行自己的义务。原告已经按期完成工程建设，并交付被告使用，被告却未按照约定支付全部工程款，故原告要求被告支付工程款2500000元的诉讼请求合法有据，本院予以支持。对原告要求被告支付违约金人民币982250元（违约金暂计至2016年8月20日）的诉讼请求，本院认为，被告未按照约定履行合同义务，已经构成违约，应当承担违约责任，支付相应违约金，对该诉讼请求的合理部分本院酌情予以支持。被告认为在合同履行期间，原告既未向被告发出付款通知，直至工程竣工也未停止过施工，原告事实上并未要求被告承担逾期付款违约责任，并认为已经支付的工程款不应再计算违约金的答辩主张，本院不予采纳。由于原告未向本院提交因被告违约行为造成的实际损失的证据，虽原告主动将违约金基数从按照每日合同总价款的1‰调整为每日逾期价款的1‰，原告主张的违约金982250元仍旧过高，故被告提出违约金过分高于造成的损失，应适当减少的答辩主张，本院予以采纳。被告逾期付款的行为导致原告相应利息的损失，违约金应以实际损失为基础，故本院酌情参照中国人民银行公布的同档次的人民币贷款基准利率计算本案逾期付款违约金，分别为1.350000元×5.6%÷360×138天=7513.33元；2.700000元×5.6%÷360×87天=9473.33元；3.50000元×6%÷360×563天=4691.67元；4.700000元×5.5%÷360×436天=46627.78元；5.700000元×5.5%÷360×436天=46627.78元；6.700000元×4.6%÷360×303天=27101.67元；7.350000元×4.35%÷360×64天=2706.67元；以上合计144742.23元。对于原告要求对被告位于云南省普洱市墨江县新安镇邓控村墨江糖厂内的“制糖废水深度治理+资源综合利用项目”工程折价、变卖或拍卖所得价款在债权范围内享有优先受偿权的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或拍卖的价款优先受偿。”，《最高人民法院关于建设工程承包人行使优先受偿权问题的批复》第四条规定：“建设工程承包人行使优先受偿权的期限为六个月，自工程竣工之日或建设工程合同约定的竣工之日起计算”。本案中，原、被告双方均认可2015年5月7日为工程完工时间，故原告行使优先受偿权的时间为自2015年5月7日至2015年11月7日止。且原告并未在此期间与被告协议将该工程折价，也未申请人民法院将该工程依法拍卖，原告于2016年9月6日向本院起诉要求行使优先受偿权，已经超过行使期限，故原告的该项诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第二百六十九条、第二百七十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、《最高人民法院关于建设工程承包人行使优先受偿权问题的批复》第四条之规定，判决如下：一、由被告普洱墨江力量生物制品有限公司于本判决生效后十日内支付原告广西建工集团第一安装有限公司工程款2500000元、截至2016年8月20日止的违约金144742.23元，两项合计2644742.23元；二、驳回原告广西建工集团第一安装有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费34660元，减半收取17330元，由普洱墨江力量生物制品有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。审判员  陈丽君二〇一六年十二月一日书记员  曾 唯