文书内容山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)鲁01民终2863号上诉人（原审原告）：郝吉贵，男，1955年6月21日出生，汉族，退休职工，住济南市。委托诉讼代理人：朱玉华，山东虹日律师事务所律师。上诉人（原审被告）：山东海利达物业管理有限公司，住所地济南市。法定代表人：廖登明，总经理。委托诉讼代理人：刘庆玉，山东元序律师事务所律师。委托诉讼代理人：马晓红，山东元序律师事务所实习律师。上诉人郝吉贵与上诉人山东海利达物业管理有限公司（以下简称海利达公司）劳动争议一案，不服济南市历城区人民法院（2015）历城民初字第1996号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年5月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郝吉贵上诉请求：一、支付二倍经济补偿金22750元（离职前12个月最低工资总额18200元÷12个月×7.5个月×2倍）；二、支付最低工资差额15640元；三、支付法定工作日之外的加班费91827元。事实和理由：一、海利达公司应当支付二倍经济补偿金。海利达公司提交的劳动合同不具备法定条款，双方的权利义务未确定，劳动合同不成立。郝吉贵未签订过劳动合同，海利达公司提交的劳动合同及协议书系伪造。2008年5月1日至2015年5月27日，双方存在事实劳动关系。在此期间，海利达公司未依法缴纳社会保险费，低于最低工资标准支付工资，未支付加班费。海利达公司于2015年5月27日辞退郝吉贵，郝吉贵至2015年7月才开始领取退休养老金。海利达公司单方解除劳动关系不符合《劳动合同法》第三十九条规定的条件，属于违法解除劳动合同。根据《劳动合同法》第八十七条的规定，海利达公司应当支付二倍经济补偿金。二、一审判决只计算离职前12个月最低工资差额错误。最低工资差额属于劳动报酬，根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定，不受一年仲裁时效的限制。一审判决认定郝吉贵要求支付2014年5月之前的最低工资差额超过仲裁时效错误。三、一审判决不支持加班费错误。海利达公司未办理不定时或综合计算工时制审批，依法应当按法定工时计算加班费。一审判决认为值班岗位不应计算加班费无法律依据，认定值班期间可以休息与海利达公司规定的岗位职责不符。根据《国务院关于职工工作时间的规定》第三条，《全国年节及纪念日放假办法》第二条、《职工带薪休假条例》第三条规定，郝吉贵2008年5月1日至2009年4月30日期间法定工作日为250天，2009年5月1日至2015年5月27日期间法定工作日245天。海利达公司规定两人24小时值班，夜间不休息。郝吉贵放弃法定工作日期间超出八小时部分的加班费，但不支付法定工作日之外八小时的加班费无法律依据。一审判决不支持加班费是错误的。海利达公司辩称，郝吉贵入职时与海利达公司签订了劳动合同，期间自2008年5月1日-2015年4月30日，劳动合同到期后郝吉贵拒绝与海利达公司续签劳动合同，于2015年5月27日离职，郝吉贵的工作性质是不属于加班，是值班性质的工作，不存在加班费的问题，且郝吉贵自动离职，也不存在支付经济补偿金的问题。海利达公司上诉请求：一、请求撤销济南市历城区人民法院（2015）历城民初字第1996号民事判决，并依法改判；二、一审、二审诉讼费用由郝吉贵承担。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，证据不足。一审判决认为海利达公司应支付给郝吉贵垫付的社会保险费29173.62元。海利达公司认为，郝吉贵入职时，自己考虑到自己收入偏低以及年龄问题，不愿意再从自己工资中拿出部分去缴纳属于个人应该缴纳部分的保险费用。所以，郝吉贵承诺自愿放弃单位为其缴纳社会保险，且海利达公司认为，即便是海利达公司支付给郝吉贵垫付的社会保险费用，也应扣除郝吉贵自己承担的部分。二、一审判决认定，海利达公司应支付给郝吉贵垫付的社会保险费29173.62元，没有事实和法律依据。郝吉贵提交的社会保险收款票据来源不详，缴费标准没有相应依据。一审法院根据票据数额累加总和就认定上述事实，没有事实和法律与依据。郝吉贵辩称，依法缴纳社会保险费是用人单位的法定义务，不存在自愿放弃的问题，也没有自愿放弃的事实。郝吉贵按灵活就业人员缴纳社会保险费，缴纳的数额低于用人单位缴纳的社会保险费，不存在扣除自己承担部分的问题。公司对郝吉贵提交的票据证据有异议，应当提供反驳的证据。郝吉贵向一审法院起诉请求：一、判令海利达公司支付郝吉贵加班费39592.44元；因海利达公司未给郝吉贵缴纳社会保险，支付郝吉贵损失67005.02元；补发郝吉贵工资15640元；支付经济补偿金11437.5元；支付2015年5月工资1600元；支付未休公休假补偿金19324.35元。一审法院认定事实：郝吉贵于1970年进入长清供销社工作，1992年12月调入长清县房地产开发公司，长清区房地产公司为郝吉贵缴纳社会保险费至2004年6月。2012年7月郝吉贵与长清区房地产开发公司解除劳动关系，将个人档案转入再就业中心，2015年6月郝吉贵在社区办理了正式退休手续。郝吉贵在长清区房地产开发公司工作期间，于1997年1月在家待岗，2006年8月经人介绍到山东财经大学从事值班工作，2008年5月1日山东财经大学实行物业管理，郝吉贵进入海利达公司工作。海利达公司提交2008年5月1日与郝吉贵签订的劳动合同一份，期限至2015年4月30日止。郝吉贵对劳动合同本人的签名无异议，但抗辩2008年签合同时，合同内容都是空白的，且未给其本人那份劳动合同。郝吉贵于2015年5月27日离开海利达公司，海利达公司未支付郝吉贵该月工资。山东财经大学学生工作处燕山校区公寓管理科于2015年2月6日出具证明，内容为：郝吉贵、刘庆芝原在本校学生宿舍公寓从事值班工作（临聘工），自2008年5月1日起本校学生公寓实行物业管理，二人与公寓管理科解聘，转为海利达物业从业人员。郝吉贵与其妻子刘庆芝（另一案原告）担任山东财经大学8号男生公寓值班工作，平时夫妻两人吃住在值班室内。海利达公司支付郝吉贵2014年5月至2015年4月工资数额分别为：1200元、1320元、1200元、1200元、1200元、1200元、1200元、1200元、1200元、1200元、1400元、1400元，低于济南市最低工资标准工资差额共计为3280元。海利达公司提交了与郝吉贵于2015年5月27日签订的协议书一份，协议内容为：一、双方关系于2015年5月27日因乙方（郝吉贵）不同意续签而终止；二、工资按公司规定据实结算。三、因乙方入职甲方（海利达公司）之前未交纳五险，乙方考虑到年龄及退休政策等，乙方放弃另行要求甲方补交保险或赔偿退休待遇损失。四、因乙方与其配偶在甲方处从事的在学生公寓从事值班性质工作，工作性质不符合加班的条件，乙方同意放弃另行向甲方主张加班费、经济补偿金等等任何法律责任的权利。五、双方相互放弃另行追究对方任何法律责任的权利。郝吉贵对协议书本人的签名有异议，主张从未见过该份协议。海利达公司对协议书郝吉贵的签名是否为本人所签申请司法鉴定。一审法院委托鉴定后，山东永鼎司法鉴定中心于2015年12月28日作出鲁永司鉴中心【2015】文鉴字第387号鉴定意见书，鉴定意见为：2015年5月27日“协议书”落款乙方处“郝吉贵”署名字迹不是郝吉贵本人所签。济南市长清区房地产开发总公司于2012年4月28日出具补缴申请，内容为：长清区劳保处，长清区房地产开发公司养老保险缴至2004年6月，因企业经营不善，无力继续缴纳职工社会保险费，现单位职工郝吉贵即将到达退休年龄申请补缴2004年7月至2009年6月养老保险费，请批准。济南市长清区社会劳动保险事业处于2016年3月7日出具证明一份，内容为：济南市长清区劳动就业办公室代理（医保正常）退休人员郝吉贵，身份证编号370123195506210010，2008年5月-2009年6月、2012年8月-2015年6月已缴纳社会保险费。郝吉贵认可断缴2009年7月至2012年7月期间的社会保险费。郝吉贵提交了2004年7月至2009年6月个人缴纳养老保险的收款票据，合计金额为31896元，按已缴费60个月计算，郝吉贵每月缴费额为531.6元，2008年5月至2009年6月个人缴费额合计为6910.8元。郝吉贵提交了2012年8月至2015年5月期间个人通过银行转账支付养老保险费的交费明细，上述期间，郝吉贵个人缴纳养老保险费数额共计为22262.82元。综上，2008年5月至2015年5月期间，郝吉贵个人垫付的养老保险费共计为29173.62元。2015年6月5日，郝吉贵向济南市历城区劳动人事争议仲裁委提起申诉，要求支付加班费39040.74元；因未缴纳社会保险，支付损失67005.02元；补发工资15640元；支付经济补偿金12000元；支付2015年5月工资1600元；支付未休公休假补偿金10565.7元。济南市历城区劳动人事争议仲裁委经审查，作出济历城劳人仲不[2015]93号决定书，以郝吉贵的请求不属于劳动争议受案范围而决定不予受理。一审法院认为，2008年5月至2015年5月27日期间，郝吉贵与海利达公司之间存在劳动合同关系，双方应按《劳动合同法》等有关法律法规履行各自的权利义务。2015年6月郝吉贵办理了正式退休手续，2015年5月，双方因郝吉贵达到退休年龄而终止劳动关系，双方此种终止劳动合同的情形，郝吉贵要求支付经济补偿金于法无据，一审法院不予支持。2015年5月，郝吉贵为海利达公司提供了劳动，海利达公司应支付其该月工资1600元。2014年5月至2015年4月期间，海利达公司支付给郝吉贵的工资低于济南市最低工资标准，低于最低工资部分工资3280元海利达公司应支付给郝吉贵。郝吉贵要求支付2014年5月之前低于最低工资部分工资的请求，已超一年仲裁时效，一审法院不予支持。郝吉贵在海利达公司工作期间，工作岗位为山东财经大学学生公寓的值班岗位，平时与其妻子吃住在值班室，值班期间可以休息，郝吉贵要求支付加班费，没有法律依据，一审法院不予支持。因郝吉贵是在学校从事值班工作，学校寒暑假放假期间工作时间相对宽松，要求支付带薪年休假工资的请求，证据不足，一审法院不予支持。郝吉贵在海利达公司工作期间，海利达公司没有为其缴纳社会保险费，郝吉贵提交的社会保险收款票据及银行转账交纳养老保险费的明细可以证明，郝吉贵个人缴纳的2008年5月至2015年5月期间的社会保险费共计为29173.62元，郝吉贵个人垫付的社会保险费29173.62元海利达公司应支付给郝吉贵。郝吉贵要求支付因海利达公司未给其缴纳社会保险给其造成其他损失的请求，证据不足，一审法院不予支持。海利达公司抗辩郝吉贵自愿放弃向该公司主张退休待遇、加班费、经济补偿金等权利以及双方相互放弃另行追究对方任何法律责任的主张，证据不足，提交的2015年5月27日的协议书，经司法鉴定协议书不是郝吉贵本人所签署，对海利达公司的抗辩主张，一审法院不予采信。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十八条、第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决：一、被告山东海利达物业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付原告郝吉贵2015年5月工资1600元。二、被告山东海利达物业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付原告郝吉贵个人垫付的社会保险费共计29173.62元。三、被告山东海利达物业管理有限公司于判决生效之日起十日内支付原告郝吉贵低于最低工资差额3280元。四、驳回原告郝吉贵的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，鉴定费1500元，均由被告海利达公司负担。二审中，郝吉贵向本院提交2013年元月至3月1日期间的工作职责，证明在期值班期间不能休息。海利达公司对证据真实性未提出异议，但主张郝吉贵在22点锁学生公寓的大门，次日早晨6点开门，在此期间可以休息睡觉，不用值班，且白天值班的时候大多数时间都是在值班室，负责来访人员登记。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：关于双方于2008年5月签订的劳动合同问题，郝吉贵不认可合同的真实有效性，但对于合同中的签名是否是其本人所签并不能确定，也无证据证实该签名非其本人所签，因此，不能否定该合同的真实性。在该合同中明确约定了合同履行期限，工作内容和工作地点等内容，符合劳动合同的必备条件，因此，本院认定该合同合法有效。关于海利达公司应否向郝吉贵支付经济补偿金的问题，本院认为，双方约定劳动合同的履行期限为2008年5月至2015年4月30日，郝吉贵于2015年5月27日离开海利达公司，于2015年6月办理了正式的退休手续，通常应认定为劳动合同到期终止后，因郝吉贵达到退休年龄而终止劳动关系。现郝吉贵主张系由海利达公司违法与其解除劳动关系，应对此向法院举证证明，因其未能举证证明，本院不予采信。其有关经济补偿金的主张无法律依据，本院不予支持。关于郝吉贵主张的法定工作日之外的加班费的问题，本院认为，郝吉贵的工作岗位是学生公寓的值班员，与其妻刘庆芝平时吃住在值班室，学生公寓每晚22点锁门，早6点开门，由于其工作岗位的特殊性，不宜认定为属用人单位应支付加班费的人员。因此，对其加班费的主张，本院不予支持。关于郝吉贵主张的最低工资差额问题，本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动者主张工资，适用特殊仲裁时效，不受一年仲裁时效的限制，因此，对于郝吉贵主张的2014年5月之前的最低工资差额部分，未超过仲裁时效，应予支持。但是鉴于海利达公司系以现金发放的形式向郝吉贵支付工资，而海利达公司对郝吉贵主张的数额不予认可。因此，本院需对最低工资差额部分重新加以认定。根据工资支付规定，用人单位至少应保存两年的工资发放记录，一审中，海利达公司提交了2013年5月至2014年12月期间的工资表，除2013年8月份工资表中无郝吉贵工资数额外，其余月份工资数额均明确且有郝吉贵本人的签名，对上述工资表中载明的郝吉贵的实发工资，本院予以认定。根据该工资表计算出的最低工资差额为：5438元，对于之前的最低工资差额，由于海利达公司对郝吉贵主张的实发工资不予认可，郝吉贵亦未提交证据对其主张加以佐证，本院无法采信。因此，对2013年5月之前的最低工资数额，本院不予支持。关于郝吉贵垫付的社会保险费用问题，本院认为，劳动关系存续期间，海利达公司作为用人单位应按规定为郝吉贵缴纳社会保险，海利达公司未履行该义务，在郝吉贵自行缴纳后，海利达公司应向郝吉贵返还其作为用人单位应承担的社会保险费。郝吉贵主张海利达公司应向其支付2008年5月至2015年5月期间其应承担的社会保险费共计29173.62元，其计算方法为郝吉贵依据灵活就业人员的费率向社会保险部门缴纳的社会保险费总额。2013年5月至2015年5月海利达公司实际向郝吉贵支付的工资低于济南市最低工资标准。海利达公司、郝吉贵均未举证证明海利达公司在2013年5月之前支付向郝吉贵支付的工资高于最低工资标准，海利达公司作为企业，其缴纳社会保险费的费率与灵活就业人员的费率不同，因此本院认为，应按济南市企业缴纳社会保险费的月基数下限作为缴费基数，计算海利达公司应承担的社会保险费数额，二审中，海利达公司提交了其单位自2008年5月至2015年5月的社会保险申报表，郝吉贵同意按照该申请表中载明的缴费比例计算其社保费用。经本院核算，海利达公司应向郝吉贵支付其应缴纳的社会保险费为22906.38元（具体计算见附表）。对郝吉贵超出部分的诉讼请求，本院不予支持。综上，郝吉贵与海利达公司均有部分上诉理由成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销济南市历城区人民法院（2015）历城民初字第1996号民事判决第二项、第三项；二、维持济南市历城区人民法院（2015）历城民初字第1996号民事判决第一项及案件受理费负担部分二、上诉人山东海利达物业管理有限公司于本判决生效之日起10日内向上诉人郝吉贵支付社会保险费22906.38元；三、上诉人山东海利达物业管理有限公司于本判决生效之日起10日内向上诉人郝吉贵支付最低工资差额5438元。四、驳回上诉人郝吉贵其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费各20元，均由上诉人山东海利达物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  孙红岩审 判 员  齐晓霞代理审判员  吴松成二〇一六年十二月十四日书 记 员  刘 红郝吉贵养老保险费计算表时间段缴费基数（元）单位缴费费率单位每月应缴保险费（元）单位应缴保险费（元）2008.5-2009.3113920%227.82505.82009.4-2009.6131720%263.4790.22012.8-2013.3177219%336.682693.442013.4-2013.12201019%381.93437.12014.1-2014.3201018%361.81085.42014.4-2015.3232418%418.325019.842015.4-2015.5262618%472.68945.36养老保险费合计：16477.14元郝吉贵医疗保险费计算表时间段缴费基数（元）单位缴费费率单位每月应缴保险费（元）单位应缴保险费（元）2012.8-2013.317729%159.481275.842013.4-2013.1220109%180.91628.12014.1-2014.320109%180.9542.72014.4-2015.323249%209.162509.922015.4-2015.526269%236.34472.68医疗保险费合计：6429.24元郝吉贵养老保险费、医疗保险费共计：22906.38元