江苏省泰州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏12民终2167号上诉人(原审原告):东台市台城建筑工程有限公司，住所地东台市东台镇北关北路89号。法定代表人：王介芝，该公司总经理。委托诉讼代理人：翟爱华，江苏天全律师事务所律师。被上诉人(原审被告):唐建。委托诉讼代理人：唐蓉蓉。上诉人东台市台城建筑工程有限公司（以下简称台城建筑公司）因与被上诉人唐建劳动争议纠纷一案，不服江苏省泰兴市人民法院（2016）苏1283民初3300号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年9月7日立案受理后，依法组成合议庭，传票传唤当事人于2016年10月12日到庭公开进行调查、询问、质证、辩论和调解。上诉人台城建筑公司法定代表人王介芝的委托诉讼代理人翟爱华，被上诉人唐建的委托诉讼代理人唐蓉蓉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人台城建筑公司的上诉请求：撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审。事实和理由：一、被上诉人唐建受伤的原因是自身造成的，不同于第三人侵权，对于工伤赔偿和人身损害赔偿的责任主体是同一单位，受害人只能选择一种方式主张赔偿，被上诉人唐建已经选择人身损害赔偿且已获赔，就不应再享受工伤待遇。一审法院就同一受伤事实裁判上诉人进行两次重复赔偿，违反了民法通则公平公平的基本原则。二、一审法院对照新的标准计算被上诉人的工伤待遇，适用法律不当。三、一审法院以在岗职工月平均工资3028元的标准确认被上诉人的本人工资，适用法律错误，应当以职工平均工资的60%计算。被上诉人唐建辩称，唐建是因为客观上无法提供事故发生前十二个月的平均工资，一次性伤残赔偿金要求按照行业标准来计算，请求维持一审判决。上诉人台城建筑公司向一审法院起诉请求：判令台城建筑公司无须支付唐建一次性伤残补助金33443.25元、一次性工伤医疗补助金45000元和一次性工伤就业补助金20000元，计98443.25元。一审法院认定事实：2012年7月华扬石油天然气勘探开发总公司将黄桥二氧化碳输气管线隐患治理管线支墩浇筑工程发包给台城建筑公司，该工程实际施工人为冯鑫，唐建跟随冯鑫在工地上从事瓦工工种。2012年9月26日，因需去另一工地拖材料，唐建借用工友的电动三轮车，返回时搭载了几名小工。待工人下车后，唐建停放车辆时，为避让路边阴井、电线杆，加之电动车刹车不灵，致唐建受伤，经姜堰市中医院诊断为：右胫腓骨骨折。后唐建以华东石油局试采大队、冯鑫、台城建筑公司为被告向一审法院起诉，要求赔偿其损失49778.3元。2014年7月17日，一审法院判决冯鑫于判决生效之日起10日内赔偿唐建各项损失24008.36元，台城建筑公司承担连带赔偿责任。驳回唐建的其他诉讼请求。2015年2月，泰兴市人力资源和社会保障局认定唐建的此次受伤为工伤。2016年1月20日泰州市劳动能力鉴定委员会评定唐建劳动能力障碍程度为九级。同年2月29日唐建邮寄解除函一份给台城建筑公司。后唐建向泰兴市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求台城建筑公司支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资及经济补偿金，合计133800元。该委员会于2016年4月14日作出泰兴劳人仲案字[2016]第112号仲裁裁决书，裁决台城建筑公司一次性支付唐建一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，合计98443.25元；对唐建的其他仲裁请求不予支持。台城建筑公司不服即诉至一审法院。台城建筑公司未为唐建缴纳工伤保险费，2012年度泰兴市在岗职工平均月工资为3028元。一审法院认为，中华人民共和国境内的企事业单位的职工，有依照法律规定享受工伤保险待遇的权利。用人单位应当参加工伤保险而未参加工伤保险，由该用人单位按《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中冯鑫借用台城建筑公司的资质在黄桥工地上施工，唐建作为其聘用人员在工作中受伤，构成工伤，唐建与台城建筑公司之间虽然没有直接的劳动关系，按照最高院的相关规定，台城建筑公司也应承担工伤保险责任。台城建筑公司作为用工主体，应当负担职工依法应享受的工伤保险待遇的相关费用。对于台城建筑公司诉称“唐建受伤的原因是自身造成的，不同于第三人侵权所致，因此，对于工伤赔偿和人损赔偿的责任主体是同一单位的，受害人只能选择一种赔偿。既然唐建已经选择了人损赔偿，并经泰兴市人民法院判决获赔，就不应再享受工伤待遇”的意见，一审法院认为，唐建系因工伤事故遭受人身损害，其应当按照国务院《工伤保险条例》的相关规定请求工伤保险赔偿，在本案中承担工伤保险责任的主体按照相关规定明确为台城建筑公司，而且唐建主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金与其另案获赔的赔偿项目并不重叠，另案中与本案工伤保险待遇赔偿项目相同的部分，唐建亦未再主张，即使唐建主张的话，可能导致台城建筑公司重复赔偿的请求，一审法院亦不予支持，故从保护劳动者的角度，应支持唐建依法享有的工伤保险待遇。关于唐建一次性伤残补助金的请求，因其构成九级伤残，故根据《工伤保险条例》第三十七条的相关规定，台城建筑公司应向唐建支付七个月的本人工资，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患××前12个月平均月缴费工资，由于双方均未能提供唐建事故伤害发生前12个月的工资发放的相关证据，故一审法院参照2012年度泰兴市在岗职工平均月工资3028元的标准确认台城建筑公司应支付唐建一次性伤残补助金21196元（3028元／月×7个月）。关于唐建一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的请求，因其受伤后即离开台城建筑公司工地，并于2016年2月邮寄解除函通知解除关系，且非因其本人原因，直至2015年2月才认定为工伤，2016年1月才评定劳动能力障碍等级，故根据《工伤保险条例》第三十七条、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条之规定，参照泰州市的相关标准，台城建筑公司应支付唐建一次性伤残就业补助金20000元、一次性工伤医疗补助金45000元。关于唐建停工留薪期工资的请求，因在另案中已就误工费判决台城建筑公司作为连带赔偿主体承担赔偿责任，唐建已就误工费获得了赔偿，故唐建的该项请求，一审法院不予支持。对于唐建经济补偿金的请求，因其与台城建筑公司之间不存在直接的劳动关系，故对该请求一审法院亦不予支持。一审判决：台城建筑公司自判决生效之日起15日内支付唐建一次性伤残补助金21196元、一次性工伤医疗补助金45000元、一次性伤残就业补助金20000元，合计86196元。案件受理费10元，减半收取5元，由台城建筑公司负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。双方当事人对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点在于被上诉人唐建在主张人身损害赔偿后能否再次主张工伤保险待遇；相关工伤保险待遇适用何种标准计算。关于被上诉人唐建能否主张工伤保险待遇问题，《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”本案中，台城建筑公司将相关工程分包给不具备用工主体资格的冯鑫，冯鑫招用被上诉人唐建发生工伤，根据上述规定，应由台城建筑公司承担工伤保险责任。至于上诉人台城建筑公司以被上诉人唐建已按人身损害获得赔偿为由主张不应承担工伤保险责任一节，因被上诉人唐建主张的一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金和一次性工伤就业补助金与人身损害赔偿项目并不重叠，且上诉人此项辩称于法无据，故本院不予采信。关于标准问题，因被上诉人唐建于2015年2月认定工伤，于2016年1月评定劳动能力障碍等级，根据2015年6月1日施行的新《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》的规定，应适用该办法所规定的相应标准计算被上诉人唐建的工伤保险待遇。上诉人台城建筑公司辩称应按原办法规定的标准计算，于法无据，本院不予采信。综上，上诉人台城建筑公司的上诉请求，没有事实和法律依据，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人台城建筑公司负担（已交）。本判决为终审判决。审判长 于 焱审判员 刘艳生审判员 王小莉二〇一六年十二月二日书记员 邵 峰