山东省邹城市人民法院民 事 判 决 书(2016）鲁0883民再7号原审原告：山东邹城农村商业银行股份有限公司，驻所地邹城市东滩路1669号。法定代表人：路伟，职务董事长。委托诉讼代理人：刘延玺（一般授权代理），山东宏易律师事务所律师。委托诉讼代理人：路国庆（一般授权代理），该行职工。原审被告：孙凤芝，女，1953年6月17日出生，汉族，居民，住邹城市。委托诉讼代理人：焦菱云（特别授权代理），邹城英明法律服务所法律工作者。原审被告：陈庆霞，女，1979年5月12日出生，汉族，居民，住邹城市。原审被告：田径，曾用名田成刚，男，1967年6月30日出生，汉族，居民，住邹城市。被告：胡连峰，男，1978年3月10日出生，汉族，居民，系陈庆霞之夫，住邹城市。原审原告山东省邹城市农村商业银行股份有限公司与原审被告陈庆霞、田径、孙风芝，被告胡连峰金融借款合同纠纷一案，本院(2009）邹张商初字第10号民事判决书已经发生法律效力。经本院审判委员会讨论决定，于2016年6月23日作出(2016）鲁0883民申4号民事裁定书，再审本案，本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。原审原告山东邹城市农村商业银行股份有限公司的委托诉讼代理人刘延玺、路国庆，原审被告孙风芝的委托诉讼代理人焦凌云到庭参加了诉讼，被告陈庆霞、田径、胡连峰经本院合法传唤没有到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原审被告孙凤芝申请再审称：一、请求撤销邹城市人民法院(2009)邹张商初字第10号民事判决书；二、判令先行由债务人提供抵押物偿还借款本息。事实理由：2015年10月份，申请人得知银行帐户被采取了查封、冻结措施。经到贵院了解，才得知邹城市农村信用合作联社诉陈庆霞、田径、孙凤芝抵押、保证担保借款合同逾期还款纠纷一案，经贵院缺席审理，作出(2009)邹张商初字第10号民事判决书，已进入执行程序。在此之前申请人没收到法院任何法律文书，对此事一无所知，严重侵害了申请人的合法权益。为此，现申请再审，理由如下：一、申请人从未接到贵院关于本案件的诉讼文书及通知，对本案件的诉讼程序一无所知。法院在申请人未经传票传唤，便缺席作出判决，符合《民事诉讼法》第200条第九项、十项，申请人从未离开过本市，且曾在邹城市大胡社区担任计生主任，电话号从未变更过。贵院在送达程序不合法，未送达到申请人，即违法缺席审理，违反了《民事诉讼法》第200条第十项：“未经传票传唤判决”和第九项：“违反法律规定，驳夺了当事人的辩论权利”。本案中，何止驳夺了再审申请人的辩论权，连答辩权、上诉权都驳夺了。2015年10月份，经申请人查阅卷宗档案发现，判决书根本没向再审申请人送达。为此，一审程序违法，请贵院依法再审。原判决适用法律错误，符合《民事诉讼法》第六项：再审申请人在本案中系保证人，借款人陈庆霞借款时将其本人所有的位于邹城市东关泰康巷9号，产权证号为××号房产所有权作为本次借款的抵押担保物。原告邹城市农村信用合作联社对抵押物有优先受偿权。依据《担保法》第二十八一款规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任”。二款：“债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃权利的范围内免除责任”。及《物权法》第一百七十六条的规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确的，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权…。”本案中，系债务人自己提供的物的担保，贵院应当判决先行用债务人的抵押物优先受偿后，不足部分才能要求作为保证人承担担保责任。故此，贵院先查封冻结申请人银行存款不符合法律规定。综上所述，原判决，违反了《民事诉讼法》第200条，第六项、九项、十项规定，侵害了申请人的合法权益，请贵院依法再审。原审原告山东邹城市农村商业银行股份有限公司辩称：一、关于诉讼文书的送达请求法院依法查明；二、原审判决适用法律正确，原告与原审被告孙风芝订立的保证合同明确约定债务人未按主合同约定履行债务，保证人自愿履行保证责任即双方对于保证责任具有明确约定，原审原告要求孙风芝按照约定履行保证责任，符合法律规定。2009年4月23日，原审原告邹城市农村商业银行股份有限公司(原企业名称为邹城市农村信用合作联社）起诉称：请求判令被告归还逾期借款15万元，利息20119.50元，利息已经算至2009年3月10日，诉讼费由被告承担。事实理由：被告陈庆霞于2007年2月3日与原告签订了借款合同，约定借款15万元，用于购买水泥，借款月利率5.1‰，上浮100%，借款还款日期2008年1月10日，同时签订了由其房产作为抵押的抵押合同和由被告田径、孙凤芝作为连带责任担保的保证合同，借款逾期后，虽然经过我社多次催要，被告至今尚未归还，特向法院提起诉讼，以维护我社的合法权益。本院原审认定：2007年2月3日，原告所属的邹城市农村信用合作联社与被告陈庆霞签订了(邹钢）农信(2007）第108619号借款合同和第0627683号借款凭证，约定借款本金15万元用以购水泥，期限自2007年2月3日至2008年1月10日，利率月息5.1‰，上浮100%，逾期归还借款本金按合同利率加收50%计收逾期利息。同日，原告又与三被告签订了(邹钢）农信高抵字(2007）第108619号《最高额抵押保证合同》，约定被告陈庆霞用房地产作为抵押物提供担保，最高额为15万元，主合同项下债务履行期限届满，抵押权人未受清偿的，抵押权人(原告）有权依法以抵押物折价，或者拍卖抵押物的价款优先受偿，被告陈庆霞在上述借款合同、借款凭证、保证合同、和抵押合同上签字并加盖个人印章，被告田径、孙凤芝在上述保证合同上签字并加盖个人印章。2007年1月31日，原告与被告陈庆霞在邹城市房地产管理局办理了抵押登记手续，陈庆霞以其拥有的坐落于邹城市东关泰康巷9号产权证号为01××59的房屋所有权作为抵押，设定日期为2007年1月31日，约定期限为31个月，借款逾期后，三被告未予归还借款本息，共欠原告借款本金15万元，借款期限内利息16830元。本院原审认为，原告与被告签订的借款、抵押、及保证合同是当事人真实意思的表示，且法律、行政法规并没有禁止性的规定，并由相关部门办理了抵押登记，系有效合同，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务，被告陈庆霞欠原告借款本息、事实清楚，证据扎实充分，应予给付，当事人约定的在登记部门登记的抵押担保期间，对担保物权的存续不具有法律约束力，原告有权依法以该财产折价或拍卖、变卖该财产的价款优先受偿，被告田径、孙凤芝自愿提供连带责任保证，对被告陈庆霞的债务应负连带清偿责任，其承担保证责任后有权向债务人和其他未承担保证责任的保证人追偿。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条至二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十一条、最高人民法院《关于适用担保法若干问题的解释》第十二条、最高人民法院《关于已承担保证责任的保证人向其他保证人行使追偿权问题的批复》、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条之规定，判决如下：一、被告陈庆霞于本判决生效之日起十日内给付原告借款本金15万元，偿付原告借款期限内利息16830元。被告陈庆霞按合同约定的利率月息15.3‰，支付借款本金15万元的逾期利息给原告，自2008年1月11日起算至给付之日止。三、被告田径、孙凤芝负连带清偿责任。四、被告田径、孙凤芝在承担保证责任后，有权向被告陈庆霞或未承担保证责任的保证人追偿。五、原告对抵押物有优先受偿权。诉讼费3603元由被告负担(原告已垫付，被告于履行本判决义务时一并给付原告）。本院再审认定案件事实如下：2007年2月3日，原审原告所属的邹城市农村信用合作联社钢山信用社与原审被告陈庆霞签订了(邹钢）农信借字(2007）第108619号借款合同，第0627683号借款凭证对借款事实佐证，借款合同约定,原审被告陈庆霞借款本金15万元用以购钢材，借款期限自2007年2月3日至2008年1月10日，月利率为5.1‰，上浮100%。借款合同第一条约定，“合同记载的借款金额、借款日期、还款日期与借款凭证记载不相一致时，以借款凭证记载为准，借款凭证为本合同的组成部分，与本合同具有同等法律效力”。合同第五条约定，“借款人不按本合同约定的期限归还贷款本金的，贷款人有权对逾期贷款根据逾期天数按日万分之50计收逾期利息”。同日，原审原告与借款人陈庆霞签订了(邹钢）农信抵字(2007）第108619号抵押合同一份，被告陈庆霞以其拥有的房产一处作为抵押物，担保借款。2008年9月4日，原审原告与借款人陈庆霞在邹城市房地产管理局办理了抵押登记手续，原审被告陈庆霞以其位于邹城市东关泰康巷9号房产一处，折价26万元，房产证号为01××59，建筑面积124.2平方米的房产作为借款抵押物。邹城市房管局向原告颁发了邹房城区他字第070057号他项权利证书。同日原审原告与原审被告田径、孙凤芝签订了(邹钢）农信保字(2007）第108619号保证合同一份，合同约定保证方式为连带责任保证，保证期限为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。保证范围为主合同项下的债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金等费用。抵押合同第八条约定，主合同项下债务履行期限届满，抵押权人未受清偿的，抵押权人(原告）有权依法以抵押物折价，或者拍卖、变卖抵押物的价款优先受偿。被告陈庆霞在上述借款合同、借款凭证、保证合同、和抵押合同上签字并加盖个人印章，原审被告田径、孙凤芝在上述保证合同上签字并加盖个人印章。借款逾期后，原审被告未予归还借款本息，共欠原审原告借款本金15万元，借款期限内利息16830元，酿成纠纷。原告原邹城市农村信用合作联社现更名为山东邹城农村商业银行股份有限公司。为证明上述事实，原审被告孙凤芝委托诉讼代理人提交了以下证据证明其主张：邹城市民政局出具的陈庆霞婚姻关系证明，证明陈庆霞与胡连峰系夫妻关系；原审应诉通知书、起诉状、判决书送达回证复印件，证明原审被告孙凤芝没有收到相关法律文书。原审被告田径曾用名田成刚出具的证明一份。原审原告山东邹城农村商业银行股份有限公司当庭提交了以下证据：一、营业执照副本复印件，证明诉讼主体资格适格，已经由邹城市农村信用合作联社更名为山东省邹城农村商业银行股份有限公司。二、借款合同、借款凭证复印件；三、抵押合同；他项权利证书复印件、房地产抵押清单一份；四、保证合同一份；以上证据已经当事人质证，对于证据的真实性没有异议，本院予以采信。本院再审认为：原审原、被告签订的借款合同、保证合同、抵押合同系当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，为有效合同，当事人应当按照约定履行自己的权利义务。本案的主债务人为原审被告陈庆霞，该笔债务发生在与胡连峰夫妻关系存续期间，应当认定为夫妻共同债务。原审被告陈庆霞向原审原告借款时，与原审原告签订了抵押合同，以其位于邹城市东关泰康巷9号的房产一处作为抵押，并在签订抵押合同后在邹城市房地产管理局办理了抵押登记手续，原审原告对于债务人提供的抵押物享有优先受偿权。本案存在同一债权既有保证人又有物的担保的情形，根据《中华人民共和国担保法》第28条的规定：“同一债权既有保证又有物的担保的，保证人对物的担保以外的债权承担保证责任。”《中华人民共和国物权法》第176条规定“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权，没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当就该物的担保实现债权。”据此本案原审原告应当就被告陈庆霞提供的房产物的担保实现债权，不足部分由其他保证人在担保物折价、变卖、拍卖的价值以外承担连带保证责任。原审审判程序存在错误，实体处理不当，应当予以纠正。故根据《中华人民共和国合同法》第60条、第107条、第205条、206条、《中华人民共和国担保法》第28条、《中华人民共和国物权法》第176条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释(二）》第24条、《中华人民共和国民事诉讼法》第207条、《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第407条之规定，判决如下：撤销本院(2009）邹张商初字第10号民事判决；原审被告陈庆霞、被告胡连峰应自判决生效之日起十日内偿还原审原告山东邹城农村商业银行股份有限公司借款本金15万元，借款期限内利息16830元；原审被告陈庆霞、被告胡连峰应按合同约定月息15.3‰支付原告借款本金15万元的利息，自2008年1月11日起直至借款付清之日止。原审原告对原审被告陈庆霞提供的抵押物享有优先受偿权；原审被告孙凤芝、田径对于抵押物折价或者变卖价值以外的不能清偿部分承担连带清偿责任；原审被告孙凤芝、田径承担保证责任后有权向原审被告陈庆霞、被告胡连峰追偿。诉讼费3603元由被告负担(原告已垫付，被告于履行本判决义务时一并给付原告）。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第253条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 长  马洪超审 判 员  顾克芹人民陪审员  赵树喜二〇一六年十二月二十四日书 记 员  刘 聪