天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2016)津02民终4260号上诉人(原审原告):杨承刚。委托诉讼代理人:田光,天津耕嘉律师事务所律师。被上诉人(原审被告):南通扬子设备安装有限公司天津分公司,住所地宁河现代产业园海航东路。法定代表人:周良德,经理。委托诉讼代理人:李树昌,天津元平律师事务所律师。委托诉讼代理人:史启启,天津元平律师事务所律师。上诉人杨承刚因与被上诉人南通扬子设备安装有限公司天津分公司劳动争议一案,不服天津市宁河区人民法院(2016)津0117民初1465号民事判决,向本院提起上诉。本院于2016年8月12日立案后,依法组成合议庭,开庭进行了审理。上诉人杨承刚及其委托诉讼代理人田光,被上诉人南通扬子设备安装有限公司天津分公司的委托诉讼代理人李树昌、史启启到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨承刚上诉请求:撤销一审法院判决,改判被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同经济补偿金并给付各项保险费用;本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:被上诉人虽然未与上诉人签订劳动合同,但上诉人在被上诉人处工作多年,属于双方签订了无固定期限的劳动合同,依法应受法律保护,根据法律规定,被上诉人违法解除劳动合同,应当支付赔偿金。被上诉人南通扬子设备安装有限公司天津分公司辩称,不同意上诉人杨承刚的上诉请求,请求驳回上诉,维持原判。杨承刚向一审法院起诉请求:1、依法撤销津宁劳人仲裁字(2016)第65号仲裁裁决书;2、依法判令原、被告解除劳动关系;3、依法判令被告给付原告经济补偿金45000元;4、依法判令被告给付原告业务提成工资64000元;5、依法判令被告给付原告防暑降温费3432元;6、依法判令被告给付原告采暖费3350元;7、依法判令被告给付原告带薪休假工资11511.5元;8、依法判令被告给付原告加班费308066元;9、依法判令被告给付原告养老、医疗、工伤、失业、生育保险费173394元;10、依法判令被告给付原告住房公积金56430元;11、依法判令被告给付原告失业金11510元;12、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实:2007年,周良德与杨承起最初开办企业期间,原告即开始在该企业中工作,当时未注册公司,名称是北京科华消防天津分公司,2010年9月30日,周良德与杨承起开办的企业注册成立被告公司,原告仍在该企业工作,但是原告始终未与企业签订劳动合同,企业也未给原告缴纳社会保险。原告的月工资数额为4500元。2015年9月中旬,原告离岗。原告未向被告书面提出解除劳动关系,被告也未向原告出具书面解除劳动关系的相关手续。2015年12月14日,原告向宁河县劳动争议仲裁委员会申请仲裁,原告的仲裁请求是要求被告支付违法解除劳动关系经济补偿金。2016年1月18日,宁河区劳动人事争议仲裁委员会作出津宁劳人仲裁字(2016)第2号《仲裁裁决书》,裁决驳回原告的仲裁请求。2016年2月2日,原告再次向宁河区劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请,请求事项为:1、要求解除与被告间劳动关系;2、要求被告给付原告经济补偿金45000元;3、要求被告给付原告业务提成工资64000元;4、要求被告给付原告防暑降温费3432元;5、要求被告给付原告采暖费3350元;6、要求被告给付原告带薪休假工资11511.5元;7、要求被告给付原告加班费308066元;8、要求被告给付原告养老、医疗、工伤、失业、生育保险费173394元;9、要求被告给付原告住房公积金56430元;10、要求被告给付原告失业金11510元。2016年4月14日,宁河区劳动争议仲裁委员会作出津宁劳人仲裁字(2016)第65号仲裁裁决书,认定双方2010年9月30日起建立劳动关系,2015年9月中旬双方之间劳动关系解除。因2016年1月18日,宁河区劳动人事争议仲裁委员会已经对原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金仲裁请求作出裁决,故对原告再次请求被告支付解除劳动关系经济补偿金的仲裁请求不再予以裁决。对原告要求被告支付加班费、业务提成工资的仲裁请求,因原告无证据证实,裁决不予支持。对原告要求被告支付养老、医疗、失业、生育保险金的仲裁请求,因不属于仲裁受理范围,裁决不予支持。对原告要求被告支付住房公积金、失业金的仲裁请求,因无法律依据,裁决不予支持。宁河区劳动人事争议仲裁委员会依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条、《关于提高职工冬季取暖补贴标准的通知》【津财行政〔2008〕58号】、《关于建立全市职工平均工资发布及工资保险福利待遇正常调整制度的暂行办法》第三条第(八)项、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条的规定,裁决1、被告支付给原告夏季防暑降温费562.32元;2、被告支付给原告冬季取暖补贴335元;3、被告支付给原告带薪年休假工资2372.41元;4、驳回原告的其他仲裁请求。被告于2016年4月18日按照仲裁裁决书规定,向原告转账支付了3269.73元。一审法院认为,原告杨承刚为被告南通杨子设备安装有限公司天津分公司提供劳动,受被告管理,被告支付劳动报酬,双方劳动关系成立,现双方发生劳动争议,应受劳动法律法规调整。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条规定劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作,原用人单位未支付经济补偿,劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同,或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同,在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时,劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的,人民法院应予支持。本案中,原告自2007年即在周良德、杨承起开办的北京科华消防天津分公司工作,2010年10月30日,周良德与杨承起开办的企业注册成立被告公司,原告从原企业安排到被告企业工作,原企业未支付经济补偿,那么在计算支付经济补偿或赔偿金等的工作年限时应从2007年计算。2015年9月中旬原告从被告处离岗,双方劳动关系解除。依照《中华人和共和国劳动法》第三十八条的规定,用人单位未为劳动者缴纳社会保险的,劳动者有权解除劳动合同,依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定,用人单位未为劳动者缴纳社会保险,劳动者提出解除劳动合同后,用人单位应向劳动者支付经济补偿,具体标准按照劳动者在用人单位工作每满一年支付一个月的工资标准计算,因原告无证据证实其于2007年几月份入职被告公司的前身公司,所以被告的入职时间从2007年12月份开始计算。因原告在签收宁河区劳动争议仲裁委员会津宁劳人仲裁字(2016)第65号仲裁裁决书后的法定期限内向法院提起诉讼,该裁决书依法不发生法律效力,故原告请求法院撤销该裁决书的诉讼请求无法律依据,法院不予支持。因原、被告间劳动关系已经解除,原告请求依法判令解除与被告之间劳动关系的诉讼请求,法院不予支持。原告要求被告给付经济补偿金45000元的诉讼请求,因原告对此申请仲裁后,2016年1月18日,宁河区劳动人事争议仲裁委员会作出津宁劳人仲裁字(2016)第2号《仲裁裁决书》,对此项仲裁请求驳回后,原告未向法院提起诉讼。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条、第四十八条的规定,该项请求已经劳动争议仲裁委员会终局裁决,原告无权再行主张权利,故被告对原告此项诉讼请求的抗辩意见,法院予以支持。对原告要求被告给付提成工资的诉讼请求,因原告就此未向法院提交确实充分的证据证实,法院不予支持。对原告要求被告给付防暑降温费3432元、冬季采暖补贴费3350元的诉讼请求,依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。故2015年以前的费用,因超过仲裁时效,不受法律保护。依照《关于建立全市职工平均工资发布及工资保险福利待遇正常调整制度的暂行办法》第(八)条规定机关、事业单位和企业职工防暑降温费的月标准,按上年度全市职工月平均工资的3%确定,每年6月至9月按月发放或者一次性发放。2015年天津市职工月平均工资为4686元,所以被告给付原告防暑降温费的数额为562.32元。依照《关于提高职工冬季取暖补贴标准的通知》的要求职工冬季采暖补贴费为335元。原告诉讼请求中超出部分,无法律依据,法院不予支持。原告要求被告给付带薪年休假工资11511.5元的诉讼请求,依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。故2015年以前的费用,因超过仲裁时效,不受法律保护。依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条规定国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的,享受带薪年休假。《职工带薪年休假条例》第三条规定职工累计工作已满1年不满10年的,年休假5天;已满10年不满20年的,年休假10天;已满20年的,年休假15天。?第五条规定对职工应休未休的年休假天数,单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。故被告给付原告带薪年休假工资为3103.45元(4500÷21.75×5×300%),原告诉讼请求中超出部分,因无法律依据,法院不予支持。原告要求被告给付加班费的诉讼请求,因原告未就加班事实向法院提交确实充分的证据予以证实,法院不予支持。原告要求被告给付养老、医疗、工伤、失业、生育保险费、住房公积金、失业金的诉讼请求,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定,劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续,且用人单位经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由,要求用人单位赔偿损失而发生争议的,人民法院应予以受理。本案中,原告并未结合被告到社会保险机构补办社会保险手续,而是直接要求被告向其支付上述费用的诉讼请求,不属于劳动争议案件受理范围,本案不予审理。依据《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第四十七条、第四十八条、《职工带薪年休假条例》第三条、第四条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第四条、第十一条、第十二条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条、第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第五条、《关于建立全市职工平均工资发布及工资保险福利待遇正常调整制度的暂行办法》第(八)条、《关于提高职工冬季取暖补贴标准的通知》、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,判决如下:一、被告南通杨子设备安装有限公司天津分公司给付原告杨承刚防暑降温费562.32元;二、被告南通杨子设备安装有限公司天津分公司给付原告杨承刚冬季取暖补贴费335元;三、被告南通杨子设备安装有限公司天津分公司给付原告带薪年休假工资3103.45元;四、驳回原告杨承刚的其它诉讼请求。上述一至三项合计4000.77元,扣除被告南通杨子设备安装有限公司天津分公司已经支付的3269.73元后,余款731.07元,于判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元,由被告南通杨子设备安装有限公司天津分公司承担。二审中,当事人没有提交新证据,对当事人二审争议的事实,本院认定如下:本院查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致,本院对一审查明的事实予以确认。本院认为,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中,上诉人自被上诉人处离岗后,被上诉人未向上诉人出具书面解除劳动合同通知,现上诉人主张被上诉人违法解除劳动合同,但上诉人就其主张未能提供被上诉人属于违法解除劳动合同的证据,故上诉人要求被上诉人支付违法解除劳动合同经济补偿金的主张,本院不予支持。关于上诉人主张的各项保险费用的问题,不属于法院受理范围,本院不予审理。综上所述,杨承刚的上诉请求不能成立,应予驳回;一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。二审案件受理费10元,由上诉人杨承刚负担。本判决为终审判决。审 判 长  王广利审 判 员  刘 杰代理审判员  张静怡二○二○一六年十二月十二日书 记 员  吕琳超