重庆市石柱土家族自治县人民法院民 事 判 决 书(2016)渝0240民初20号原告：谭祥银，男，1976年2月17日出生，土家族，居民，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：谭登胜，重庆星兴律师事务所律师。被告：马世成，男，1977年9月26日出生，土家族，务农，住重庆市石柱土家族自治县。委托诉讼代理人：马普泽，重庆律缘律师事务所律师。原告谭祥银与被告马世成建设工程合同纠纷一案，本院于2016年1月15日立案后，依法适用简易程序，分别于2016年5月13日、2016年12月19日两次公开开庭进行了审理，原告谭祥银及其委托诉讼代理人谭登胜、被告马世成及其委托诉讼代理人马普泽到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。谭祥银向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告向原告支付工程款1279399.41元（鉴定结论上的1095145.41元、2014年12月18日至2015年3月5日停工损失1498元/天×78天=116844.00元、2015年7月1日至2015年10月13日停工损失1498元/天×105天=157290.00元，扣除被告已支付的89880.00元）及利息47578.00元（自2015年10月17日起按日千分之五计算至偿清时止）；2.被告向原告支付违约金300000.00元。事实及理由：2014年9月15日，被告将位于黄水镇清平乐农家乐旁的农家乐房屋修建工程发包给原告承揽。同日，双方签订了《农家乐房屋土建工程施工合同》，合同约定了双方的权利义务。合同签订后，原告积极组织人员、施工机械设备、建设材料等依约按时进场施工。施工过程中，因被告施工手续未完善等原因造成原告无法正常施工建设，至2014年12月18日止，造成原告工地人员误工累计达136.5天。之后，工地因被告手续问题造成工程全部停工。2015年5月4日，原、被告就2015年3月6日之后停工损失的计算方式和标准等事宜达成了《关于黄水镇清平乐房屋土建的补充协议》。2015年10月13日，因被告建设手续不全，双方协议解除了施工合同，并签订了《黄水农家乐（清平乐）房屋赔偿清单》。双方对原告按图完成工程量进行签名确认，并同意按重庆市房屋建筑造价08定额对施工完成工程量进行取价计费。之后，原告多次索赔无果。被告马世成辩称，1.被告认为涉案工地是违法建设，原、被告的行为是非法行为，其相应民事行为不受法律保护，根据法律规定，应该予以拆除；2.本案涉案标的是非法建筑，本案不应该使用建设工程质量施工相关法律规定；3.本案被告应该根据过错责任赔偿原告损失，而不是工程造价；4.原告如果不认可计算损失方法，法庭应以原、被告签订的《黄水清平乐农家乐房屋建筑合同》约定的计算方式计算；5.物质损失计算，应该以原值减去残值计算；6.对7月1日后的利息，千分之五的利息超过了法律规定，超过部分不应该支持；7.违约金不能得到支持，因为上述合同是无效的，如果有效，请求减少违约金。本院经审理认定事实如下：原告谭祥银与被告马世成于2014年9月5日签订《农家乐房屋土建工程施工合同》，合同约定，原告为被告承建农家乐房屋土建工程，建筑面积约4400平方米，合同金额约422.4万元，若单方违约，支付守约方30万元违约金。2015年5月4日，原、被告签订《关于黄水清平乐农家乐房屋土建的补充协议》，约定由于被告房屋土建的建设手续不完善造成项目停工，原告无法正常施工，对原告的损失进行补偿事宜达成如下协议：1.补偿时间从2015年3月6日开始计算至本项目开工为止；2.补偿金额由工地机械部分、设备、管理人员工资、房租等组成；3.补偿金额（2015年3月6日至2015年5月5日）每天人民币1498.00元，2015年5月6日至2015年6月31日按每天547.50元计算；4.如2015年7月1日被告还不能完善该工地的建设手续导致原告无法正常开工，被告在清算原告的工程量和原告所有损失，并在结算后3日内付清所有款项，如被告不能按时支付工程款，应按5‰日支付利息，且不能对该项目进行另外发包和开工。……6.2014年的误工按被告签字认可的计算，待本项目完工后算账；7.2014年的务工人数以原告的表格认定的人数为准，并按每人每天100.00元计算。原告还提供了被告马世成签字确认的土建验收表、误工统计确认表、零星工程款签证表，以及《黄水农家乐（清平乐）房屋赔偿清单》。2015年10月13日的《赔偿清单》上载明：“由于本项目在甲方（被告）手续不全的情况下于2014年12月18日开始停工，在这将近十个月的时间内甲方叫乙方（原告）等待开工的日子一改再改，让乙方的人员、机械等待着，也是无法再继续修建该项目。在这十个月的时间内甲方都无法把该项目的合法手续办理完成，所以甲方提出终止合同、协议。现在甲方决定对乙方进行工程量核实并对乙方按照《08》定额清单结算。……”。2016年2月3日，原告谭祥银申请按08定额标准对原告完成的工程量进行鉴定工程价款，经本院委托《重庆路华瑞刚工程造价咨询事务所有限公司》鉴定，得出结论：黄水镇（清平乐农家乐）旁农家乐房屋土建工程鉴定金额为1095145.41元，其中土建赔偿清单部分806857.98元；由于建设手续不完善造成停工，按补偿协议补偿金额为133642.50元；零星工程款签证表部分154644.93元。2016年5月18日，马世成作为原告另案起诉谭祥银，请求撤销原、被告于2015年10月13日签订的《黄水农家乐（清平乐）房屋赔偿清单》，本院于2016年8月10日作出（2016）渝0240民初1943号民事判决书，判决驳回了马世成的诉讼请求。马世成不服一审判决上诉至重庆市第四中级人民法院，重庆市第四中级人民法院于2016年11月25日作出(2016)渝04民终779号民事判决书，驳回了上诉，维持原判。被告已支付原告89880.00元。本院认为，本案的争议焦点为：一、原告为被告已修建的工程价款；二、原告的停工损失；三、违约金和利息是否支持。下面分别评判如下：一、原告为被告已修建的工程价款。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条的规定，原告谭祥银无建筑资质，原、被告签订《农家乐房屋土建工程施工合同》为无效合同，但原告请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。原、被告在该合同约定后，因被告不能完善该工地的建设手续导致原告无法正常开工，双方达成了赔偿协议以及已完成工程量的价款计算方式，经重庆路华瑞刚工程造价咨询事务所鉴定工程款为土建部分806857.98元、零星工程154644.93元，共计961502.91元。被告认为原告承建的系违法建筑，其自身应承担40%的过错责任，本院认为取得相应的建设审批手续应是被告的责任，被告不能以此为由拒绝支付已建工程款项；被告认为按照《08》定额清单结算存在重大误解，但被告另案主张撤销，已被二审终审判决驳回请求并已生效；被告认为原告施工质量存在问题申请鉴定，但本案系未完工程，不符合鉴定条件，且被告已在土建验收表上签注“合格”予以确认，再者，从原、被告达成的补充协议，以及赔偿清单可以看出，被告亦对原告工程质量予以确认。故被告的主张，本院不予支持。二、原告的停工损失。原、被告于2015年5月4日达成的《补充协议》约定有2015年3月6日至2015年5月5日每天按1498.00元计算损失，2015年5月6日至2015年6月31日按每天547.50元计算损失，2014年的误工按被告签字认可计算人数按原告表格中认定的人数为准，每人每天100.00元计算。根据原、被告的约定以及鉴定结论，2015年3月6日至2015年5月5日误工损失为：1498.00元/天×60天=89880.00元；2015年5月6日至2015年6月31日的误工损失为：547.50元/天×55天=30112.50元；2014年11月4日至2014年12月17日的误工损失为100.00元/天×136.5天=13650.00元；共计133642.50元。原告主张2014年12月18日至2015年3月5日的误工损失116844.00元，原、被告于2015年5月4日达成补充协议时并未约定，且约定2014年的误工以被告签字认可计算，也无被告签字确认的依据，故该笔款项不予支持。原告主张2015年7月1日至2015年10月13日的误工损失157290.00元，原、被告补充协议约定，2015年7月1日如仍不能正常施工，则被告应清算原告的工程量和所有损失，并在清算后3日内付清，故原告在2015年7月1日仍不能正常施工的情况下，应当向被告主张清算，其主张2015年7月1日至2015年10月13日的误工损失既无约定情形也无法定情形，该笔款项不予支持。三、违约金和利息是否支持。由于原告无建筑施工企业资质，属违法承包建设工程，其虽可以按约定取得工程款，却并不能取得与合法建筑工程施工承包人同等的权利，故原告主张按合同约定支付违约金30万元，本院不予支持。原告主张利息按日5‰计算，时间从2015年10月17日起支付至兑现完毕时止，被告认为起算时间无异议，但利息约定过高，应按照银行基准利率计算，不超过民间借贷标准年利率24%为宜。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定：“……约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”，根据合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素考虑，本院按尚欠款项参照年利率24%的标准予以调整违约金，时间从2015年10月17日起计算至本金还清之日止。综上所述，原、被告签订的《施工合同》为无效合同，因被告未取得相应的建设审批手续而停工，被告不能以此为由拒绝支付已建工程款项。原、被告就已建工程及损失达成一致计算方式，应当按照约定履行。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定之规定，判决如下：一、被告马世成于本判决生效之日起十日内支付原告谭祥银工程款及损失共计1095145.41元，利息按年利率24%计算，时间从2015年10月17日起计算至兑现完毕时止；二、驳回原告谭祥银的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取18800.00元，鉴定费35400.00元，由原告谭祥银负担7805.00元；由被告马世成负担46395.00元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第四中级人民法院。审判员  梁蓉二〇一六年十二月二十二日书记员  余露