四川省眉山市彭山区人民法院民 事 判 决 书(2016)川1403民初1829号原告：冷建英，女，生于1972年2月13日，汉族，眉山市彭山区人，住四川省眉山市彭山区青龙镇先锋村*组。委托诉讼代理人：唐文开，眉山市彭山区灵石法律服务所法律工作者。被告：彭山区江口镇白腊村第三村民小组，住所地四川省眉山市彭山区江口镇白腊村*组。法定代表人：胡仲元。原告冷建英与被告彭山区江口镇白腊村第三村民小组（以下简称第三村民小组）农村土地承包合同纠纷一案，本院于2016年10月25日立案受理后，本案依法于2016年12月8日适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人唐文开、被告第三村民小组的法定代表人胡仲元均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1.判令被告返还违法收回原告1.2亩土地承包经营权；2.本案受理费由被告承担。事实和理由：原告1993年结婚后将其户籍迁到被告处，取得了土地承包权，并划分到了承包地八块共1.2亩。2014年4月，因再婚将其户籍迁到本区青龙先锋9组。依照《中华人民共和国土地承包法》相关规定，迁入地的青龙先锋9组未划给原告承包地，原告也未分得土地补偿费。2015年10月，被告以原告户口已经迁出为由，将原告承包的八块土地共1.2亩强行收回，剥夺了原告唯一的土地承包权。虽然多次调解，被告仍不退还。为维护原告的合法权益，故原告依法向眉山市彭山区人民法院提起诉讼。被告第三村民小组辩称，1.原告诉状陈述收回其承包土地是事实。但本村的土地从1981年下到户后，按村规民约每年都在调整，现第三村民小组的组长是原第五村民小组的组长，2007年合村并组后就担任第三村民小组组长，接任后，老社长告诉了该村因人多土地少制订的“村规民约”，其内容为：本社村民迁入户籍、出生取得户籍有土地应及时调整，死亡的应及时收回土地。原告结婚到该村，以及婚后生育儿子都按村规民约及时取得了承包土地经营权，故原告迁出户籍后也应受到村规民约的约定，本社收回原告土地承包经营权是合法的。白腊村的土地按村规民约一直都在调整，村规民约是经村民委员会开会讨论通过了的。2.原告诉状陈述被告收回1.2亩承包土地也不是事实。被告在收回原告承包土地时是经过测量了的，具体亩数休庭后向法庭提供，并也提供的测量亩数为准。3.在原告迁出户籍后，被告也收回了其他迁出户和死亡减少户的承包土地，也向新增户和迁入户及时划分了承包土地。被告收回原告的承包土地已经及时划给了新增户，现被告已没有土地给原告进行调整。综上，应驳回原告的诉讼请求。原告为支持其诉讼请求，提供如下证据材料：1.原告的身份证复印件，被告的身份信息证明，证明原、被告的主体资格。2.江口镇白腊村三组的证明，证明原告承包地被收回。3.青龙镇先锋村九组的证明及江口镇白腊村村民委员会及第三村民小组证明，证明原告在青龙镇先锋村九组没有赶上集体征土地款的分配，在江口镇白腊村第三小组也没有参加分配。4.江口镇人民政府不予受理告知书，证明原告提出信访事项，江口镇人民政府要求通过法律程序解决纠纷。5.2016年1月21日关于原告冷建英信访事项会议记要，证明原江口镇白腊村村民委员会曾对原、被告双方土地承包纠纷进行过调解，但未达成协议。6.原告原承包土地的照片，证明原告承包土地的事实。7.眉山市彭山区农业局出具的证明，证明原告向眉山市彭山区农业局提起过仲裁。8.四川彭山经济开发区管理委员会群工局出具的情况说明，证明原告迁到青龙镇先锋村九组后没有参加土地补偿分配，在2014年5月12日签订的拆迁安置协议中享受了拆迁安置和过度费安置。9.关于冷建英承包土地被收回协商解决基本意见的回复报告。10.情况说明，证明原告原承包土地的位置和面积。被告对原告提供的1、2、3、4、5、7组证据的三性均无异议；对6组证据有异议，不能证明是原告原有的承包土地，本社村民每人平均只有几分土地，被告已只收了原告5分7厘的田和3分2厘的地；对8组证据的质证意见，原告迁到本区的青龙镇先锋九组后是享受了安置房的分配，故在被告小组肯定不应在参加承包土地的分配和土地补偿款的分配，况且在原告迁出本社时，本村主任是明确告诉了原告的，本村也有可能要征地的。本院对原告提供的1、2、3、4、5、7、9组证据予以采信，对6、8组证据真实性、合法性予以采信。被告提供如下证据材料：1.2016年1月21日关于原告冷建英信访事项会议记要，证明原告承包土地被收回后，原告有异议，被告的村民代表和党员代表开会进行了讨论，均认为按村规民约收回原告承包土地没有过错，不应退还已收承包地。2.彭山经济开发区情况说明和江口镇人民政府关于原白腊村三社冷建英反映农业社收回自己承包土地信访事项办理情况报告函，证明原告在青龙镇先锋九组是享受了房屋安置和过度费安置的，也证明原告享受了村民待遇，也证明原、被告纠纷经村社进行了处理。3.2015年10月10日收回冷建英承包田、地，证明被告收回原告的田的面积为0.625亩（减去岷东大道占地面积0.055亩）、地的面积为0.364亩（减去岷东大道占地面积0.044亩）。4.被告村民不同意退还原告已收回承包土地村民的签名。5.眉山市彭山区江口镇白腊村村规民约，证明被告按村规民约的约定收回原告承包土地是合法的。原告对被告提供证据的质证意见如下：1组证据没有异议；对2组证据没有异议，但对内容有异议。对3、4、5组证据有异议，4组证据的意见是本村有27户，但只有20户签名，且有几户不是本人签名，5组证据违反法律规定制订的；本院对被告提供的1、2组的真实性予以采信。上述证据材料经庭审质证，并经审查，本院认为，原、被告提供的以上证据来源合法、内容客观真实，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明，原告与原白腊村第三小组村民结婚后约在1993年将其户籍迁到被告处，不久原告即与其刚出生的儿子按照“村规民约”的规定取得了土地承包权，原告取得的土地是原告已嫁的小姑子将户口迁出后收回的承包地，原告儿子取得的是新增户应划的承包地。原告与其前夫离婚后，与彭山区青龙镇先锋九组村民再婚，于2014年将其户口迁移到彭山区青龙镇先锋九组，后在2014年5月12日签订的拆迁安置协议中享受了每人35平方米的住房安置，以及安置的过度费，但没有参加土地补偿费的分配。原告原所在村社修岷东大道也占了相应土地，后被告按“村规民约”的规定，以及再次开村民大会的讨论决定收回原告承包土地，并决定不收回原告承包土地就不发给原告之子的土地补偿款，后原告的前夫于2015年10月即按规定将原告承包地由被告收走。2015年1月7日由彭山区青龙镇先锋村九组出具的证明载明：“兹有彭山县青龙镇先锋九组村民冷建英在将户口迁入先锋村9组（原8组）时，没有赶上集体征地土地款的分配。”已没有承包地。特此证明等字样。该证明上有被告经村民讨论决定不参加分配意见，有白腊村委会批注的情况属实未参加分配意见。证明系复印件，但加盖了彭山县青龙镇先锋村第九村民小组的印章，该印章是先盖后，才书写的已没有承包地，且在复印件上加盖的。2016年10月10日，被告向江口镇人民政府关于对冷建英承包土地被收协商解决基本意见的回复报告，内容如下：“一、本社从1983起经全社社员代表大会讨论决定，凡是本社人员迁出，当年九月三十日前迁出，当年十月即收回承包土地，当年九月三十日后迁出的，次年十月收回承包土地。冷建英户口于2014年5月迁出，根据本社社员代表大会决定，故应于当年十月收回承包土地。二、本社社员代表大会讨论决定的迁出收回承包土地，迁入参加分配承包土地是执行多年的“村规民约”，冷建英也不能讲特殊。承包土地被社上收回后，不应享受承包土地相应的权利，即不应参与土地补偿等权利分配。四、以上按村规民约三分之二以上人员同意后实施的等内容。”眉山市彭山区白腊村的村规民约第五章土地管理第三条：“迁进迁出、死亡出生，经村民会议讨论签字，按先后排队进行调整，时间界定每年以9月30日12时为准。”2015年10月10日收回冷建英承包田、地明细载明，被告收回原告的田的面积为0.625亩，应减去岷东大道占地面积0.055亩。地的面积为0.364亩，应减去岷东大道占地面积0.044亩。2016年12年10日，被告21名村民不同意退还原告已收承包地。原告承包的土地于2015年已经承包给了本社的其他新增户。被告第三农业小组在2015年新增4户，2016年新增2户均按“村规民约”划到承包土地。本院认为，农村集体所有的土地由本集体经济组织的成员承包经营，从事种植、林业、畜牧业、渔业的生产。本案在诉讼过程中形成如下焦点：其一、本案原、被告之间的土地承包经营权纠纷是否是法院受理范围的问题。根据《中华人民共和国农村土地承包法》第五十一条“因土地承包经营权发生纠纷的，双方当事人可以通过协商解决，也可以请求村民委员会、乡（镇）人民政府等调解解决。当事人不愿意协商、调解不成的，可以向农村土地承包仲裁机构申请仲裁，也可以直接向人民法院起诉。”的规定得出，向农村土地承包仲裁机构申请仲裁，向人民法院起诉是先择关系或者并列关系，不是前置程序，且眉山市彭山区农业局未设立农村土地承包仲裁机构，故本案原、被告之间的土地承包经营权纠纷应属于是法院受理范围。其二、原告是否受被告制订的“村规民约”的约束的问题。“村规民约”约定：凡本社人员迁出，当年九月三十日前迁出，当年十月即收回承包土地，当年九月三十日后迁出的，次年十月收回承包土地。从该“村规民约”制作程序来分析，该约定是经全社社员代表大会讨论决定后制订的，且从1983年开始实施至今未发生过任何争议，说明被告小组的村民是认可该约定的；从该“村规民约”制作目的来分析，被告村民小组是根据本社“人多地少”的特点而制订的，充分体现的村民自治原则。从原告婚后及其子女能及时分到承包土地的时间来分析，原告也是“村规民约”的受益者，也是“村规民约”内容的知情者。原告在庭审中，也未举证证实其不受“村规民约”规定的约束，根据《证据规定》第二条：“当事人对自已提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，原告应受被告制订的“村规民约”的约束。综上所述，原告要求被告返还违法收回的土地1.2亩的诉讼请求。庭审查明，原告于2014年4月份因再婚将其户口迁移到彭山区青龙镇先锋九组，后在2014年5月12日签订的拆迁安置协议中享受了每人35平方米的住房安置，以及过度费安置；从以上查明及庭审的事实得出，原告户口迁到彭山区青龙镇先锋村第九村民小组后，原告是享受了部分村民权利的，原告未参与土地补偿费的分配是因土地补偿费在其迁入前已经分配完毕，并不是原告户籍迁入的村民小组不给原告村民待遇；从以上分析进一步得出，原告户口所在的彭山区青龙镇先锋村第九村民小组并非剥夺了原告享有的村民待遇；恰恰相反，原告户口所在的彭山区青龙镇先锋村第九村民小组是给予了村民待遇的，原告是否在其户口所在地分到土地，也应根据彭山区青龙镇先锋村第九村民小组是否有土地的具体情况而定；故原告在其户口所在地享受了村民待遇，就不应在被告白腊村第三村民小组重复再次享受村民待遇。根据《中华人民共和国土地管理法》第十四条第一款的规定，原告的户籍已迁出了被告白腊村第三村民小组，故原告已不再属于被告集体经济组织的成员，理应不再享有土地承包经营权。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国土地管理法》第十四条，《中华人民共和国农村土地承包法》第二条、第五条、第五十一条，《最高人民法院关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告冷建英的诉讼请求。本案受理费275元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省眉山市中级人民法院。审判员  张文清二〇一六年十二月二十七日书记员  甘 强