成都市成华区人民法院民 事 判 决 书(2016)川0108民初3116号原告易雪，女，汉族，住成都市成华区。委托代理人樊丹，四川胡云律师事务所律师，一般授权。委托代理人廖敏，四川蜀天律师事务所律师，特别授权。被告锦江区润彩美甲工作室，住所地：成都市锦江区。登记经营者付汝英，女，汉族，住贵州省。实际经营者陈正洪，男，汉族，住贵州省遵义市。原告易雪与被告锦江区润彩美甲工作室合伙协议纠纷一案,本院立案受理后,依法适用简易程序，由代理审判员符荣华独任审判，公开开庭进行了审理，原告易雪的委托代理人樊丹、廖敏，被告锦江区润彩美甲工作室的登记经营者付汝英、实际经营者陈正洪到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告易雪诉称，2012年10月13日，原被告签订《共同出资经营合同书》，约定原告出资与被告共同成立“成都欢乐颂润彩美甲”，原告以现金出资占49%权益份额，被告以现金、品牌、技术培训、管理支持等出资占51%权益份额。后原告以其个人名义申请并办理了成华区润彩美甲店，并领取了个体工商户营业执照。该店铺于2013年9月15日正式开业。店铺开业后一直由被告负责管理经营，原告共向店铺投资208800元。但被告在经营期间屡次违约，导致原告对店铺经营状况毫不知情。2015年9月10日，被告直接告知原告店铺无法继续经营。后原告多次联系被告要求对店铺经营期间的账目进行核对结算并将剩余投资款返还，但被告均以种种理由推诿。另被告的登记经营者为付汝英，但店铺开业后一直由被告的实际经营者陈正洪与原告沟通并负责运营管理，付汝英未参加过店铺的经营活动。现原告诉至法院，请求判令：被告与原告进行结算并返还剩余投资款208800元；被告向原告支付违约金50000元；被告的实际经营者与登记经营者对前述款项承担连带清偿责任；诉讼费用由被告承担。被告锦江区润彩美甲工作室的登记经营者付汝英辩称，其只是锦江区润彩美甲工作室的登记经营者，并于2014年9月24日退出了该工作室，因陈正洪需要该工作室的商标，故没有办理相应的变更登记；本案全权由该工作室的实际经营者负责，其与被告没有任何关系，故不应承担连带责任。被告锦江区润彩美甲工作室的实际经营者陈正洪辩称，其系该工作室的经理，负责该工作室的经营管理工作；被告与原告共同出资经营成华区润彩美甲店，但因该美甲店长期处于亏损状态，双方于2016年1月28日签字确认了停业总结算，后因原告对该清算结果不认同，遂诉至法院，期望获得更多的经济补偿；基于原告与被告财务工作人员、被告主要供货商及欢乐颂商场的关系，且原告自身与他人另合作开办美甲店，对美甲店的经营属性和特点均十分了解，被告并没有阻止原告核查该美甲店财务的动机和客观条件；原告在合作过程中，屡次违约，既未按时足额认缴出资，也未按约承担亏损，而被告在该美甲店停止经营后对员工的经济补偿及相关费用进行了支付，原告应按比例承担。经审理查明，2012年10月13日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《共同出资经营合同书》，就双方共同出资合伙经营美甲化妆品店事宜约定，合伙名称为成都欢乐颂润彩美甲，最终以工商核准登记为准，乙方为该美甲店的工商登记负责人，负责办理工商登记及相关事宜；经营地址为成都市猛追湾欢乐颂3楼，合伙期限以商场出租期限为准；双方核定总投资金额250000元，以最终实际投资金额为准，多退少补，甲方按总投资额的30%以现金方式出资，合计75000元，乙方按总投资额的70%以现金方式出资，合计175000元；鉴于甲方另以合法拥有的品牌、技术培训、管理支持等无形资产投入美甲店，双方同意甲方占美甲店51%的权益份额，乙方占49%的权益份额，合伙期间不得随意请求分割；合伙人的出资于商场装修前一个月交齐，逾期不交或者未交的，取消其合伙资格并赔偿由此造成的损失；美甲店由甲方全权经营管理，美甲店的日常开支由甲方签字报销，其他单笔费用涉及金额3000元以上的，由双方共同签字报销；甲方按照51%的比例分配盈余，乙方按照49%的比例分配盈余，每两个月结算分配一次，甲方应按比例在次月15号前向乙方支付其利润；甲方按照51%的比例承担债务，乙方按照49%的比例承担债务；甲方按照51%的比例承担亏损，乙方按照49%的比例承担亏损，甲乙双方确定应该支付的亏损额后三日内，将由自己承担的金额支付到美甲店的账户上；合伙的经营期限内，经双方同意，任何一方可以退伙；双方同意终止合伙关系，合伙解散；为降低乙方投资风险，甲方承诺，自美甲店开业之日起，二十个月内乙方累计所得分红不少于乙方投入美甲店的初投资金额（以双方签字确认的初投资额为准），否则乙方有权利选择退股，并将所持有股份按初始投资金额减去乙方累计已分得利润以现金方式出售给甲方，甲方应在三个月之内将此款项以现金方式支付给乙方；任意一方违反本协议的，应向另一方支付违约金50000元。《共同出资经营合同书》签订后，原被告双方共同成立了成华区润彩美甲店，并于2013年11月13日领取了个体工商户营业执照，原告登记为该美甲店的经营者。2014年3月13日，原被告签订《欢乐颂店开业结算》，确认原告出资185031元，占出资比例为70%，被告出资79299元，占出资比例为30%。2015年，原被告双方共同决定停止经营成华区润彩美甲店。2016年1月28日，原告与陈正洪签订《欢乐颂店歇业总结算》，确认2013年至2014年9月亏损9786.78元，2014年10月至2015年8月分红金额为29654.59元，总共分红金额为19867.81元，原告按照其所持股份比例49%分红，分红金额为9735.23元，被告按照其所持股份比例51%分红，分红金额为10132.58元。后因原告不认可该结算结果，遂提起本案诉讼，被告亦未按该《欢乐颂店歇业总结算》确定的金额向原告支付分红款。另查明，2014年9月29日，陈正洪（甲方）、付汝英（乙方）、案外人王超（丙方）、案外人唐碧桃（丁方）签订《股权回购协议》，载明：各方于2012年6月共同投资合伙企业，并以乙方名义注册了成都市锦江区润彩美甲工作室和青羊区润彩技能培训服务部的个体营业执照；现乙、丙、丁三方自愿主动申请退出合伙企业，各方股权由甲方全部回购；在签订退股协议后，乙方配合甲方在2014年12月30日前变更营业执照；退股后成都市锦江区润彩美甲工作室和青羊区润彩技能培训服务部的债权债务由甲方自行承担。上述事实，有当事人陈述及下列经庭审质证的证据证实：原被告身份信息、共同出资经营合同书、成华区润彩美甲店营业执照、收据、银行转账明细、现金缴款单、欢乐颂店开业结算、欢乐颂店歇业总结算、工资表、费用保险单、存款凭条、股权回购协议等。本院认为，原被告签订的《共同出资经营合同书》系双方当事人真实意思表示，对各方均具有约束力。针对原告主张要求被告退还剩余投资款，本院审查认为，该《共同出资经营合同书》关于原告二十个月内累计所得分红不少于其投入的初始投资额的约定，其实质为由被告对双方合伙经营产生的亏损负责，依据《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条关于“合伙协议不得约定由部分合伙人承担全部亏损”的规定，前述约定违背了法律规定，且与合伙共负盈亏的性质相悖，应为无效，原告据此主张要求退还剩余投资款，于法无据，本院依法不予支持。针对原告主张要求被告进行结算，本院审查认为，成华区润彩美甲店停止经营后，原告与陈正洪签订的《欢乐颂店歇业总结算》已经对该美甲店经营期间的盈亏等进行了结算，确认了最终分红金额，原告再行要求结算，于法无据，本院依法不予支持。针对原告关于因被告违约导致其对成华区润彩美甲店经营状况不知情等，故被告应向原告承担违约金的主张，本院审查认为，因原告未提交证据对其前述主张予以证明，其应承担举证不力的不利后果，故本院对其该项主张依法不予支持。被告锦江区润彩美甲工作室系个体工商户，依据《中华人民共和国民法通则》第二十九条的规定，其责任由其经营者财产承担。同时，因被告锦江区润彩美甲工作室营业执照上登记的经营者与其实际经营者不一致，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条的规定，其登记的经营者付汝英与其实际经营者陈正洪应为共同诉讼人，对前述债务承担责任。付汝英依据其与陈正洪等签订的《股权回购协议》进而主张不应承担责任，因该《股权回购协议》只能作为双方产生纠纷时的依据，不能排除其对外向原告应承担的责任。付汝英对外承担责任后，可依据其内部约定另行主张。据此，依照《中华人民共和国合伙企业法》第三十三条第二款，《中华人民共和国民法通则》第二十九条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第六十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条之规定，判决如下：一、被告锦江区润彩美甲工作室（登记经营者付汝英、实际经营者陈正洪）于本判决生效之日起十日内向原告易雪支付分红款9735.23元。二、驳回原告易雪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费525元，由被告锦江区润彩美甲工作室（登记经营者付汝英、实际经营者陈正洪）承担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。代理审判员  符荣华二〇一六年十二月二十七日书 记 员  王子依