江西省安福县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0829民初1174号原告：胡德泉，男，1950年2月10日出生，汉族，江西省安福县人，住安福县。委托诉讼代理人：彭安生，吉安市新安法律服务所法律服务工作者。被告：江西大光山煤业有限公司，住所地：安福县大光山煤矿。法定代表人：谭秀泉，该公司总经理。委托诉讼代理人：焦尹、吴佳文，江西利元律师事务所律师。原告胡德泉与被告江西大光山煤业有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年12月14日作出（2018）赣0829民初1990号民事判决书，被告江西大光山煤业有限公司不服，向江西省吉安市中级人民法院提起上诉，江西省吉安市中级人民法院于2019年4月20日作出（2019）赣08民终712号民事裁定书，裁定本案发回重审。本院于2019年5月14日立案后，另行组成合议庭于2019年6月19日公开开庭进行了审理。原告胡德泉委托诉讼代理人彭安生，被告江西大光山煤业有限公司的委托诉讼代理人吴佳文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡德泉向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告因提供劳务导致身体、健康权损害所发生的各项损失共计358430.4元（其中伤残赔偿金305740.4元、营养费3600元、后续治疗费10000元、鉴定费及检查费3710元、精神损害抚慰金35000元、交通费380元）。事实与理由：2008年12月前，原告属于被告公司的正式职工。2008年12月份退休后，由于被告缺少井下工作的技术工，又将原告返聘到被告处井下各工作面从事掘进工作，此后，原告就一直为被告工作。被告曾在2014年组织原告及和原告一起上班的员工，到吉安市疾病控制中心进行尘肺病检查，结果原告为一期矽肺，限制性通气功能障碍。在2015年被江西省人力资源和社会保障厅认定为工伤。于2016年11月15日经吉安市劳动能力鉴定委员会鉴定为一期矽肺，伤残七级。由于被告对原告的矽肺病诊断后，没有给予补偿，故原告为维护自身合法权益，曾向安福县劳动部门申请仲裁。但因原告属于退休后返聘工作人员，享有了国家退休待遇，被告没有也无法为原告购买工伤保险及工伤医疗保险，不属于工伤。故原告又到吉安市司法鉴定中心及南昌一附院做了相关医学及法医学鉴定，原告伤残为四级，营养期六个月，后续治疗费一万元。原告是在返聘期间为被告提供劳务工作时，身体和健康受到的损害。原告遂依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定，诉至法院。江西大光山煤业有限公司辩称，一、胡德泉没有提交证据证明其在退休后被返聘到答辩人处工作，因此认定双方形成劳务关系缺乏证据支撑，答辩人与被答辩人并没有形成劳务关系。二、胡德泉在2015年作出了工伤认定，2016年11月15日作出了劳动能力鉴定，但是其申请劳动仲裁的时间在2018年9月7日，胡德泉申请已经过了一年申请仲裁的时效，同时，胡德泉在收到安福县劳动争议仲裁委员会的《不予受理通知后》，没有在15天内提起诉讼，胡德泉丧失了胜诉权。三、在《人体损伤致残程度分级》中并没有规定矽肺病的伤残等级，《司法鉴定意见书》依据《人体损伤致残程度分级》做出的鉴定结论是不合法的，不能作为定案依据。四、矽肺病属于职业病，应由疾病预防控制中心进行职业病的认定，江西吉安司法鉴定中心没有认定职业病的资质，也没有认定所患职业病构成伤残等级的资质，营养期和后续治疗费的鉴定结论也属于程序违反，故其出具的《司法鉴定意见书》程序违法，不能作为定案依据。综上，胡德泉没有证据证明其属答辩人退休返聘职工，双方构成劳务关系缺乏证据，依法应驳回原告诉请。当事人围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的身份证、户口本、医疗费和检验费发票，被告质证后无异议，本院予以采信。对当事人有异议的证据，本院认证如下：1.原告提供的2016年11月15日吉安市劳动能力鉴定委员会《初次鉴定结论书》及职业病诊断证明书，证明2014年10月29日原告被诊断为职业性煤工尘肺壹期，2016年11月15日鉴定为7级，被告经质证对其关联性和证明目的有异议，认为鉴定结论上写的是江西新余矿业有限责任公司大光山矿区社区，不能证明原告与被告形成了劳动关系或者劳务关系，且原告在2014年已被认定为患有职业病，却在2018年申请劳动仲裁和起诉，所以无论本案是适用工伤保险条例还是人身损害的相关规定，均已超过诉讼时效。本院对该证据的真实性予以确认，关联性将结合其他证据予以综合评定；2.原告提供的吉安市井冈山附属医院门诊病历，证明原告做了相关检查,被告认为病历本没有加盖医院的公章和医生的签字，本院认为该病例记载内容与本案无实质关联，故对该证据不予采信；3.原告提供的《法医临床学鉴定意见书》，证明原告被评定为伤残四级，营养期为陆个月，后续治疗费壹万元，被告认为原告所患职业病是工伤，江西吉安司法鉴定中心没有资质对工伤进行伤残认定，另《人体损伤致残程度分级》5.4.3.3款，没有规定尘肺病构成四级伤残，要求申请重新鉴定，本院认为被告未提出鉴定程序违法的证明，且庭后未提交书面申请，故对该证据本院予以采信，对被告要求重新鉴定的申请予以驳回；4.原告提供的鉴定费发票是原件且与鉴定报告等证据相吻合，本院予以采信；5.原告提供的退休工资卡及退休证，证明原告在2008年退休，被告向原告发放退休工资。被告认为不能证明原、被告之间存在劳务关系或者劳动关系，本院认为该证据能反映原告在被告处退休及退休工资发放情况，原告属被告单位退休职工，本院予以采信；6.原告提供的工伤认定书，证明原告在被告处返聘工作，被告认为证据中所写的工作单位是江西大光山矿区社区而不是被告，因此不能证明原告在被告处工作；另原告诉请已超过诉讼时效。本院认为，该证据只能证明原告在2015年2月10日认定为工伤，不能达到原告证明目的，故对该证据不予采信。综合以上证据分析与认定，结合原、被告的陈述，本院确定本案法律事实如下：1982年原告进入江西省大光山煤矿工作，2008年10月在大光山煤矿正式退休。2009年7月23日,江西省吉安市中级人民法院作出（2008）吉中民破字第1-2号民事裁定，终结江西省大光山煤矿破产程序，未得到清偿的债权不再清偿。2009年7月3日，江西大光山煤业有限公司重新注册成立，为江西新余矿业有限责任公司下属单位。原告退休后在江西省大光山煤业有限公司承包出去的矿井各工作面从事维修工作，直到公司2016年停止生产，原告的工资由各工作面承包人在矿洞维修资金中以现金形式直接发放，双方未签订书面合同，。2014年10月29日，经吉安市疾病预防控制中心诊断，原告被诊断为煤工尘肺壹期。2016年11月15日，经吉安市劳动能力鉴定委员会审定，原告伤残情况符合：I期矽肺，七级。2018年9月17日，经江西吉安司法鉴定中心鉴定，鉴定意见为：被鉴定人胡德泉伤残程序为四级伤残，营养期为陆个月，后续康复医疗费为10000元（不含鉴定费），为此，原告用去鉴定费3710元（其中鉴定费3000元、鉴定检查费710元）。原告的各项损失有：后续康复治疗费1万元、伤残赔偿金262063.2元（31198×(20-8)年×70%）、营养费2700元（15元/天×180天）、精神损害抚慰金25000元、交通费380元，合计人民币300143.2元。本院认为，用人单位与其招用的已经依法享有养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按照劳务关系处理。被告在原审答辩状中认可原告系其2009年招聘的职工，且其一直在被告处工作至2018年。后在二审询问时陈述为公司人力资源新来的负责人，将胡德泉与另外一个人的名字弄混了的事实。现在其反悔，其并未提供新的证据推翻其陈述。原告主张自己退休后，到被告江西大光山煤业有限公司承包出去的各工作面从事矿井维修，由各个工作面以现金形式发放工资。故原告以提供劳务者受害责任纠纷，主张要求被告赔偿各项损失的诉讼请求，本院予以支持。原告主张的后续治疗费有鉴定意见为凭，本院予以支持；原告诉请的伤残赔偿金系根据鉴定结论，计算标准符合法律规定，本院予以支持；原告诉请的营养费适用标准过高，本院予以调整为15元/天；原告诉请的精神损害抚慰金过高，本院依据其伤残程度予以核减为25000元；原告诉请的交通费380元，虽未提供相关发票，但考虑原告的实际就医情况，本院予以支持。综上，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第七十九条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十二条第一款之规定，判决如下：被告江西大光山煤业有限公司于本判决生效之日起五日内赔偿原告胡德泉各项损失合计人民币300143.2元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6676元，鉴定费3710元，合计10386元，由被告江西大光山煤业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于江西省吉安市中级人民法院。审 判 长  刘 艳人民陪审员  刘勇军人民陪审员  何海荣二〇一九年九月二十日书 记 员  刘思骏附相关法律条文：1、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。2、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾闪光金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。4、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。5、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。6、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。7、《最高人民法院关于适用的解释》第九十二第一款一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。