新疆维吾尔自治区昌吉市人民法院   民事判决书   （2019）新2301民初4072号   原告：马龙，男，回族，1989年1月11日出生。   原告：马磊，男，回族，1990年10月17日出生，无固定职业，住新疆乌鲁木齐市。   原告：胡智南，男，汉族，1992年9月22日出生，无固定职业，住新疆昌吉市。   原告：陈泊良，男，汉族，1992年7月23日出生，无固定职业，住新疆昌吉市。   四原告共同委托诉讼代理人：黄连明，新疆联明律师事务所律师。   被告：刘陈姝睿，女，汉族，1992年12月4日出生，无固定职业，住新疆昌吉市。   第三人：昌吉市伯爵网吧，住所地：新疆昌吉州昌吉市石河子路环宇广场2F-13/**商铺。   经营者：刘陈姝睿，女，汉族，1992年12月4日出生，无固定职业，住昌吉市。   原告马龙、马磊、胡智南、陈泊良与被告刘陈姝睿、第三人昌吉市伯爵网吧合伙协议纠纷一案，本院于2017年6月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告马龙、马磊、胡智南、陈泊良及其共同委托诉讼代理人黄连明、被告刘陈姝睿同时作为第三人昌吉市伯爵网吧的经营者到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告马龙、马磊、胡智南、陈泊良向本院提出如下诉讼请求：1、被告返还四原告出资126万元（其中马龙50万元，马磊20万元，陈泊良40万元，胡智南16万元）；2、被告给付合伙期间产生的投资利益123400元（马龙49033.24元，马磊19613.29万元，陈泊良39084.47元，胡智南15669.32元）；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年6月21日，原、被告无人签订《合伙协议书》，约定共同投资经营位于昌吉市××路的伯爵网吧，经营期限为2018年6月21日至2021年6月21日，五人均以货币出资并以出资额为依据，分配盈余，承担风险。同时推举被告为合伙事务执行人，聘请被告的男朋友姚雄为网吧管理者。合伙期间从未对利润进行过分配。2019年4月30日，被告发送告知函给原告，称由于原告未缴纳2019年所占股份比例应出的房租，遂解除原、被告的合伙关系，要求原告退伙。原告认为，原告四人作为网吧合伙人，同意退伙，但是被告仅解除合伙关系，并未退还原告出资和分配现有利润。现原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求依法支持原告上述诉讼请求。   被告刘陈姝睿辩称及第三人昌吉市伯爵网吧述称，原告起诉书中写到在经营期间没有利益分配是不对的，因为经营期间我们是有外债的，除了合伙协议中约定的出资以外，四原告和被告分别出资10万元作为外债，因为当时买电脑费用不够四原告各出资10万元。所以合伙期间没有利润所以也没有利润分配。我确实向四原告发出过解除合伙的函，原告第一项诉讼请求不合理，从2018年12月初，就告知四原告要交下一年度房租，环宇物业一直在催促，开始四原告都同意，后来都不接电话了。我同意返还，但是电脑装修折旧费和外债还有暖气费、物业费、空调费、网费均应扣除。对四原告要求分配利润的诉讼请求不认可，合伙期间并未产生利润，没有利润可以分配。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对原告提交的合伙协议书、工商银行存折及业务凭证（户名胡智南），交通银行个人客户交易清单（户名田玉梅）、工商银行转账汇款凭单（户名陈泊良），交通银行客户清单（户名马龙），工商银行借记卡账户历史明细单（户名马金龙），微信群聊天记录截图照片9张，2019年4月30日第三人向四原告发出的告知函，被告刘陈姝睿提交生活垃圾处理通知书一份、采暖费催缴通知书一份、缴费通知书一份，借记卡账户历史明细清单27页；供用热（冷）合同一份、采暖费收据一份，通信宽带增值税发票一份、股东投资明细表3份，对原、被告双方提交的上述证据，经质证，各方当事人对上述证据真实性均无异议，本院对上述证据真实性予以确认并在卷佐证。对双方存在争议的证据和事实认定如下：   1、原告提交的账单打印件8份，经质证，被告和第三人对该组证据均不认可。本院认为该组证据仅能反映出伯爵网吧2018年8月至2019年4月份，每月的营业收支情况，且该8份账单未经各合伙人表决，也无相应的表决通过的书面决议或签字确认的相应证据予以佐证，本院对该组证据不予确认。   2、被告提交的聊天记录打印件一份，经质证，原告对该组证据真实性不认可，第三人对该组证据无异议。本院认为，该聊天记录无法中确实存在被告催四原告缴纳2019年度房租的聊天内容，本院对此部分聊天记录予以确认。   3、被告提交2018年6月至2019年3月份账单一份，经质证，原告对2018年6月至2019年3月31日之前每月账单的第一页内容认可，第二页内容不认可；第三人对该组账单无意见。本院对该组账单中每月账单第一页内容予以确认，因第二页内容无合伙人签字确认，故对每月账单第二页内容不予确认。   4、被告提交伯爵网吧2018年6月1日至2019年7月18日的利润分配表、应付款清单、借款清单，经质证，原告对该组证据合法性不认可，第三人对该组证据无意见。本院认为，该组证据系被告单方制作，无其他合伙人的签字确认的相应证据佐证，本院对该组证据不予确认。   5、被告提交房屋租赁合同一份，经质证，原告对该组证据真实性无法确认，关联性不认可，第三人对该组证据无意见。本院认为，该证据无法证实被告拟证实的事实，本院对此证据不予确认。   6、被告提交网吧清单一份（打印件），经质证，原告认为该组证据不具有合法性，第三人对该组证据无意见。本院认为，该组证据无合伙人共同签字确认的相应证据，本院对此证据不予确认。   第三人昌吉市伯爵网吧未向法庭提交证据。   根据当事人陈述及本院确认的证据，认定事实如下：   2018年6月9日，原告马龙、马磊、胡智南、陈泊良与被告刘陈姝睿五人签订合伙协议一份，该协议第一条约定：合伙经营项目名称为昌吉市伯爵网吧，各方共同经营位于昌吉市××路胡店铺，经营范围为网吧，法定代表人为刘陈姝睿。第二条约定：合伙期限为本协议签订时开始，2018年6月21日至2021年6月21日，合作期内不得以任何形式理由退股，合作期满后可协商是否继续合作及形式。第三条约定出资额及出资方式：合伙项目的总出资额为362.2799万元（其中：刘陈姝睿出资236.2799万元，占股65.22%；马龙出资50万元，占股13.8%；马磊出资20万元，占股5.52%；陈泊良出资40万元，占股11%；胡智南出资16万元，占股4.41%），在合伙期间，各合伙人的出资为共有财产，任何合伙人不得要求随意请求分割，合伙终止后，各合伙人的出资仍然为个人所有，届时予以返还。第四条约定：盈余分配与债务承担，盈余分配：出去经营成本、日常开支、工资、奖金、需缴纳的税收及次年房租的收入为净利润，即合伙创收盈余，此为合伙分配的重点，将以合伙人出资为依据，按比例分配；债务承担：如在合伙经营过程中由债务产生，合伙债务先由合伙财产偿还，合伙财产不足以清偿时，以各合伙人的出资为据，按比例承担。第五条约定退资情形。（1）自愿退资在经营期限内，有下列情形之一时，合伙人可以退资：发生合伙人难以继续参加合伙项目的法定事由；合伙人擅自退资给合伙造成损失的，应当赔偿其他合伙人的全部损失。（2）当然退资。合伙人有下列情形之一的，当然退资：死亡或者被依法宣告死亡；被依法宣告为无民事行为能力人；个人丧失偿债能力；被人民法院强制执行在合伙企业中的全部财产份额。以上情形的退资以实际发生之日为退资生效日。（3）除名退资。合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：未履行出资义务；因故意或重大过失给合伙项目造成经济损失的；执行合伙事务时有不正当行为；合伙协议约定的其他事由。对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人；被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退资；合伙人退资后，其他合伙人与该退资人按退资时的合伙项目的财产状况进行结算。3、出资的转让允许合伙人在合作伙伴内部转让全部或部分财产份额，如无人接手按退资处理。第六条约定：合伙人的权利和义务。合伙人的权利：合伙事务的决定权、监督权和具体的经营活动，以及重要事项须由合伙人各方共同决定；合伙人享有合伙利益的分配权：合伙经营积果的财产归合伙人共有，合伙人有退资的权利。合伙人的义务：按照合伙协议的约定维护合伙财产的统一；分担合伙的经营损失的债务；为合伙债务承担连带责任。第七条约定：禁止行为。未经全体合伙人同意，禁止任何合伙人私自以合伙名义进行业务活动；如其业务获得利益归全体合伙人，造成的损失由该合伙人个人全额进行赔偿；合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。第八条约定：合伙的终止和清算。合伙因下列情形解散：合伙期限届满；全体合伙人同意终止合伙关系；被依法撤销；出现法律、行政法规规定的合伙企业解散的其他原因；合伙的清算：合伙解散后应当进行清算，并通知债权人；清算人由全体合伙人担任或经全体合伙人过半数同意，因合伙企业解散后7日内指定合伙人或合伙方共同清算或委托律师、会计师等第三人，担任清算人。15日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可以申请人民法院指定清算人。合伙财产在支付清算费用后，按下列顺序清偿；合伙所欠招用的职工工资和劳动保险费用：合伙所欠税款、合伙的债务、返还合伙人的出资。清偿后如有剩余，则按本协议第六条第一款的办法进行分配。清算时合伙有亏损，合伙财产不足清偿的部分，依本协议第六条第2款盈余分配的办法办理。各合伙人应承担无限连带清偿责任，合伙人出于承担连带责任，所清偿数额超过其应当承担的数额时，有权向其他合伙人追偿。第九条约定违约责任。合伙人未经其他合伙人一致同意而转让其财产份额的，如果其他合伙人不愿接纳受让人为新的合伙人，可按退资处理，转让的合伙人应赔偿其他合伙人因此而造成的全部损失；合伙人私自以其在合伙企业中的财产份额出质的，其行为无效，由此给其他合伙人造成损失的，该合伙人承担全部赔偿责任；合伙人严重违反本协议或因重大过失或因违反《合伙企业法》而导致合伙企业解散的，应当对其他合伙人承担赔偿责任；合伙人违反本协议第九条规定，应按其他合伙人实际损失进行全额赔偿，对劝阻不听者，可由其他合伙人集体决定除名。第十条约定：协议争议解决方式。凡因本协议或与本协议有关的一切争议，合伙人之间共同协商如协商不成，到合同履行地法院通过诉讼解决。第十二条约定：合作负责人及合作事物执行：（1）被告负责日常经营管理及财务出纳（2）合作协议约定或全体合作人决定，委托姚雄为合作负责人，其权限为：①对外开展业务，订立合同；对合作企业进行日常管理；采购货物；支付合作债务；按约定给合作人分红；提供营业期间所有的经营数据包括收入、支出、利润及分红数据。其他：一、因应酬产生的费用计入成本；二、盈利扣除所有应付支出后，再按月扣除次年房租后视为纯利润。四原告按照合伙协议约定分别履行了各自的出资义务。合伙期间，四原告及被告五人分别向第三人借款10万元，现已经归还四原告每人9.3万元。被告于2019年4月30日向四原告发出告知函，内容为：2019年4月1日为伯爵网吧租赁的位于环宇广场2F13/14商铺缴纳年租金日期，鉴于四原告经多次催缴未缴纳所占股份比例应出的房租，根据2018年6月9日签订的伯爵网咖合伙协议书第五项第三条，特此通知四原告，因四原告未履行出资义务，违约在先，故于2018年6月9日签订的合伙协议自动解除。合伙协议终止日期为2019年4月1日。四原告被除名，如有争议，请到合同履行地法院通过诉讼解决。原告起诉状称，被告要求原告退伙，因原告四人作为网吧合伙人，同意退伙。庭审中查明，各方合伙人并未对合伙期间经营盈亏、财产状况以及各自所享有的权利、应承担的义务等情况进行结算。   本院认为，四原告与被告之间签订的合伙协议合法有效，不违反法律、行政法规强制性规定，属于五人真实意思表示，合法有效，本院予以确认。原告起诉状称，被告要求原告退伙，因原告四人作为网吧合伙人，同意退伙。合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人进行结算，经过结算后才能最终确定各方的投资情况、经营盈亏、财产状况，以及各自所享有的权利、应承担的义务等情况。本案中，四原告同意退伙，但未经过结算，四原告要求被告退还其出资126万元（其中马龙50万元，马磊20万元，陈泊良40万元，胡智南16万元）并由被告给付合伙期间产生的投资利润无法律依据，本院不予支持。   综合上述，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：   驳回原告马龙、马磊、胡智南、陈泊良的诉讼请求。   案件受理费17340元，减半收取计8670元，由四原告负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区昌吉回族自治州中级人民法院。   审判员 赵远建   二〇一九年九月一日   书记员 甘贵婷