四川省华蓥市人民法院民 事 判 决 书(2016)川1681民初1519号原告：四川省华蓥市南方送变电有限公司，住所地四川省华蓥市迎宾路75号。法定代表人：郭荣开，系该公司董事长。委托诉讼代理人：黄丽华，四川华蓥山律师事务所律师。被告：李其兴，男，汉族，生于1969年6月15日，住四川省广安市。原告四川省华蓥市南方送变电有限公司（下称南方送变电公司）与被告李其兴挂靠经营合同纠纷一案，本院于2016年8月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告南方送变电公司的委托诉讼代理人黄丽华到庭参加诉讼，原告南方送变电公司的法定代表人郭荣开、被告李其兴未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告南方送变电公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告为其垫支的费用40500元及利息；2、被告赔偿原告各项损失5000元；3、本案诉讼费及其他费用由被告承担。庭审中，原告将利息明确为从2015年11月11日起至被告付清之日止按银行同期同类贷款利率标准计算。事实和理由：原、被告于2011年2月11日签订《内部承包合同》，约定：1、原告向被告提供承包工程所需的各种资料，被告向原告支付管理费；2、被告在承包工程过程中必须付清材料款、机械设备租金和工人工资；3、被告承包工程过程中发生的安全事故、质量责任等由被告全部负责赔偿，需要原告派人处理的，产生的费用由被告报销。合同签订后，被告以原告九十一处的名义与重庆市涪陵区稻香建筑设备租赁站签订了建筑设备租赁合同，欠该租赁站租金及其他损失共计4万元，经重庆市涪陵区人民法院调解结案并被执行，给原告造成了损失，原告遂起诉至法院，请求判决支持其诉讼请求。被告李其兴未答辩，亦未向本院提交证据。原告南方送变电公司围绕其诉讼请求，依法提交了《四川省华蓥市南方送变电有限公司二零壹零年内部承包合同》、《四川省华蓥市南方送变电有限公司贰零壹壹年内部承包合同》、重庆市涪陵区人民法院（2015）涪法民初字第02660号《民事调解书》、重庆市涪陵区人民法院（2015）涪法民执字第02194号《执行通知书》、《中国建设银行单位客户专用回单》、重庆市涪陵区人民法院《非税收入一般缴款书》等证据原件及重庆市涪陵区稻香建筑设备租赁站的《民事起诉状》复印件，被告李其兴未出庭对以上证据发表质证意见，本院经审查后予以采信。本院经审理认定事实如下：2010年3月17日，原告南方送变电公司（甲方）与被告李其兴（乙方）签订了《四川省华蓥市南方送变电有限公司二零壹零年内部承包合同》，2011年2月11日，双方又签订了《四川省华蓥市南方送变电有限公司贰零壹壹年内部承包合同》，合同约定:一、甲方为乙方提供承接工程的所需手续（委托书、营业执照等）原件或复印件承包工程使用。二、乙方要搞好财务工作，账据做到日清月结，必须付清材料款和机械设备租金，不得拖欠务工人员工资及相关费用，一切税费由乙方交纳。三、无论发生各类大小质量、安全事故，全部由乙方负责经济赔偿。必要时甲方有权追偿乙方及担保人的经济责任，乙方需要时，甲方可以派人到现场处理事故，但甲方所发生的一切费用由乙方报销。此外，第一份合同约定乙方向甲方缴管理费贰万元，第二份合同约定乙方每年向甲方缴管理费叁万元。合同签订后，被告李其兴以原告南方送变电公司直属九十一处的名义对外承包工程项目，在承包工程中，原告南方送变电公司直属九十一处与重庆市涪陵区稻香建筑设备租赁站（经营者余志友）签订了建筑设备租赁合同。2015年4月28日，该设备租赁站起诉本案原告南方送变电公司至重庆市涪陵区人民法院，要求：1、解除双方签订的《租赁合同》；2、向租赁站支付自2011年1月10日起至2015年4月30日止租金31820元，并支付自2015年5月1日起至所欠租赁物资退还完或赔偿完止的后续租金17.95元/天（按合同约定租金标准计算）；3、向租赁站归还租赁物资钢管219.9米、扣件385套、顶托88套、U型扣2928个、联接角模24.9米，若不能归还则按照合同约定价值赔偿同等价值人民币10282元；4、支付配件缺失赔偿费4212元、退还器材清理保养费1186元、上下车费463元；5、支付自2011年2月15日起至2015年4月30日止的违约金26425元，并支付自2015年5月1日起至所欠租金全部付清之日止的违约金。上述第2至5项诉讼请求截止2015年5月30日共计71374元。该案经重庆市涪陵区人民法院调解，双方于2015年7月29日达成如下调解协议：“被告四川省华蓥市南方送变电有限公司一次性支付原告重庆市涪陵区稻香建筑设备租赁站租金、未退还器材赔偿费用、配件缺失赔偿等共计40000元（此款被告四川省华蓥市南方送变电有限公司在十日内支付给原告重庆市涪陵区稻香建筑设备租赁站业主余志友）。原告重庆市涪陵区稻香建筑设备租赁站自动放弃其他诉讼请求。”调解后，2015年11月9日，原告南方送变电公司向重庆市涪陵区稻香建筑设备租赁站业主余志友支付了案款40000元、执行费500元，共计40500元。另查明，被告李其兴并非原告南方送变电公司的员工。本院认为：一、关于被告李其兴与原告南方送变电公司之间的关系及合同效力问题《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”《最高人民法院关于受理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”被告李其兴不是原告南方送变电公司员工，借用原告南方送变电公司资质自行承包工程施工，因此，原、被告之间是挂靠经营合同关系。被告李其兴与原告南方送变电公司签订的两份《内部承包合同》，从合同内容看，实为挂靠经营合同，即无资质的自然人以有资质的施工企业的名义承揽工程。因此，本案中的两份《内部承包合同》均无效。2010年3月17日至2011年12月30日，被告李其兴以原告南方送变电公司直属九十一处的名义与重庆市涪陵区稻香建筑设备租赁站签订的建筑设备租赁合同，系无资质的实际施工人即被告李其兴借用原告南方送变电公司的资质所签订，故该租赁合同亦无效。二、关于被告李其兴的责任问题《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补给。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方有过错的，应当各自承担相应的责任。”《内部承包合同》（即挂靠经营合同）无效，虽然原告南方送变电公司与被告李其兴均有过错，但被告李其兴就其所承建的工程实行自主经营、自负盈亏，因此，被告李其兴享有承建工程盈利的同时，也应承担相应的风险，被告李其兴非原告南方送变电公司工作人员，原告南方送变电公司并未参与被告李其兴所承建工程的施工、管理，对被告李其兴施工过程的盈利及风险并无过错，不应承担责任。被告李其兴以原告南方送变电公司直属九十一处的名义与重庆市涪陵区稻香建筑设备租赁站签订设备租赁合同，并拖欠了设备租赁费等，该费用应由被告李其兴承担。本案原告南方送变电公司与重庆市涪陵区稻香建筑设备租赁站达成调解协议，由原告向其支付设备租赁费等共计40000元，并未损害本案被告李其兴的利益，且该案案款40000元及执行费500元，共计40500元，已由原告南方送变电公司履行，该笔款项系被告李其兴给原告南方送变电公司造成的损失，依法应由被告李其兴赔偿，故对原告南方送变电公司要求被告李其兴支付40500元的请求，本院予以支持。原告南方送变电公司为被告李其兴垫支的以上款项，给原告造成了资金占用损失，原告要求被告从2015年11月11日起按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息的请求，本院予以支持。原告南方送变电公司要求被告赔偿损失5000元，但未提交相应证据予以证明，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：被告李其兴于本判决生效后十日内向原告四川省华蓥市南方送变电有限责任公司支付40500元及利息（从2015年11月11日起按中国人民银行公布的同期同类贷款基准利率计算至本判决指定的给付之日止）；驳回原告四川省华蓥市南方送变电有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费938元，公告费600元，共计1538元，由被告李其兴负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省广安市中级人民法院。审 判 长  任晓秋审 判 员  罗 丹人民陪审员  唐光志二〇一六年十二月十九日书 记 员  蒋娅菊