福建省惠安县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0521民初720号 原告：魏飞，男，1982年2月11日出生，汉族，住四川省古蔺县。 委托诉讼代理人：黄慧敏，福建纵然律师事务所律师。 被告：周振国，男，1988年3月22日出生，汉族，住福建省宁德市蕉城区。 被告：福建友臣实业有限公司，住所地泉州台商投资区惠南工业园区（张坂镇玉埕村），统一社会信用代码91350521315329695R。 法定代表人：游晓文，总经理。 委托诉讼代理人：张泽良、廖雪玲，福建佳远律师事务所律师。 原告魏飞与被告周振国、福建友臣实业有限公司（简称友臣公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人黄慧敏，被告友臣公司的委托诉讼代理人廖雪玲到庭参加诉讼。被告周振国经公告传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告魏飞向本院提出诉讼请求：判决被告赔偿原告医药费、住院伙食补助金、营养费、后续治疗费、鉴定费、护理费、误工费、交通费、精神抚慰金、残疾赔偿金等各项损失103460.83元。诉讼中，原告变更诉讼请求为：一、判决被告告周振国赔偿原告医药费、住院伙食补助金、营养费、后续治疗费、鉴定费、护理费、误工费、交通费、精神抚慰金、残疾赔偿金等各项损失100648.83元。二、被告友臣公司对被告周振国的上述赔偿承担连带责任。事实和理由：2017年10月25日，被告周振国与被告友臣公司签订了彩钢板工程施工承包合同。2017年11月，原告经被告周振国雇佣在被告友臣公司厂内做彩钢板工作。双方约定：工资为每日240元。2018年4月14日，原告在机台割检修口时，从检修口摔落。工友游祖凯、熊文鑫紧急将原告送往福建医科大学附属第二医院门诊治疗。因病情需要于2018年5月18日开始在泉州丰泽仁福骨外科医院继续住院治疗，住院11天，共花费13055.3元，出院医嘱：2、休息3个月，右下肢禁负重；3、定期复查X线，视骨折愈合时间决定负重时间，术后1年视骨折愈合情况取内固定物；4、加强营养。2018年9月4日，福建君驰司法鉴定所作出闽君驰司鉴所[2018]临鉴字第09001号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人魏飞的损失致残程度为10级；2、被鉴定人魏飞后续取内固定物治疗费用6000元；3、被鉴定人魏飞出院后的误工期为180天，护理期为90日。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定：雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中被告周振国是原告的雇主，被告友臣公司将彩钢板工程发包给了被告周振国，被告周振国作为自然人没有任何资质，原告在做彩钢板工作中受伤，故被告友臣公司应连带赔偿原告的损失。 被告周振国未作答辩。 被告友臣公司辩称，一、被告友臣公司无须承担连带责任。友臣公司于2017年10月25日将彩钢板工程发包给周振国，原告是受周振国雇佣，与周振国之间成立劳务关系，依据《最高人民法院关于审理人生损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。故本案原告所受损害应由周振国承担，被告友臣公司无需承担相应的连带责任。二、即使法院认定友臣公司需要承担责任，依据《侵权责任法》第36条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方的过错承担相应的责任。本案中原、被告双方均存在不同程度的过错，赔偿责任应按照责任划分。原告在施工过程中存在过失，应对自身的损害承担相应责任。被告周振国作为雇主，应承担绝大部分的赔偿责任。友臣公司将工程发包给周振国，其仅对原告所受过失存在选任过失的赔偿责任。原告主张的各项赔偿数额存在计算错误。 经审理查明，2017年10月25日，被告周振国与被告友臣公司签订《彩钢板工程施工承包合同》1份，约定被告友臣公司将其位于台商投资区××镇××村××＃××房××楼彩钢板工程以包工不包料的形式发包给周振国施工。其中合同第八条约定：周振国负责安排施工人员及施工工具；参加施工的人员、工种应持证上岗；焊工必须具有上岗证（合格证等）。原告受雇于被告周振国从事搭建彩钢板工作。2018年4月14日，原告在被告友臣公司切割检修口时从机台上摔下，当日被送往福建医科大学附属第二医院门诊治疗。2018年5月18日至2018年5月29日，原告在泉州仁福骨外科医院住院治疗，伤情经诊断为：右髌骨陈旧性粉碎性骨折。支出医疗费13030.64元。出院医嘱：1、门诊随访，换药3天，术后14天视伤口愈合情况拆线；2、休息3个月，右下肢禁负重；3、定期复查Ｘ线，视骨折愈合时间决定负重时间，术后1年视骨折愈合情况取内固定物；4、加强营养，后期加强右膝关节功能锻炼。经原告申请，福建君驰司法鉴定所于2018年9月4日作出闽君驰司鉴所［2018］临鉴字第09001号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人魏飞的损伤致残程度为10级；2、被鉴定人魏飞后续取内固定物治疗费用6000元；3、被鉴定人魏飞出院后的误工期为180天，护理期为90日。庭审中，被告友臣公司对上述《司法鉴定意见书》无异议。另查明，事故发生后，被告友臣公司支付原告30500元。 以上事实，有原告提供的福建医科大学附属第二医院出具的门诊病历、泉州仁福骨外科医院出具的门诊病案记录、住院病历、入院记录、疾病诊疗证明书、出院记录、手术记录、福建增值税普通发票、闽君驰司鉴所[2018]临鉴字第09001号《司法鉴定意见书》，以及原告及被告友臣公司的陈述等证据加以证明，本院予以认定。 双方当事人争议的焦点有： 一、关于本案的民事责任应如何认定的问题。 原告魏飞认为，原告受被告周振国雇佣，从事搭建彩钢板工作工作，在施工现场摔伤，被告周振国作为雇主应对原告的损失承担赔偿责任。被告友臣公司作为业主，将工程发包给没有建筑施工资质的被告周振国施工，对事故发生有重大过错，应承担连带赔偿责任。 被告友臣公司认为，原告是受周振国雇佣，与周振国之间成立劳务关系，原告所受损害应由周振国承担，被告友臣公司无需承担相应的连带责任。 本院认为，原告受雇于被告周振国，在从事雇佣活动中受伤，作为雇主的被告周振国应承担主要责任。被告友臣公司作为发包人，明知被告周振国没有相应施工资质而将搭建彩钢板项目发包给被告周振国施工，应当与被告周振国承担连带赔偿责任。原告在施工中，不注意安全义务，自身也应承担相应的责任。 二、原告的损害赔偿数额应如何认定。 原告魏飞认为，原告因本案事故造成的各项损失计100648.63元，其中：1、医疗费13055.3元。2、护理费8856元，包括住院护理费2299元（11天×209元/天，共住院23天）；出院后护理费13167元（166天×79元/天×50%），鉴定意见护理期为90天，扣除住院11天，尚余79天，按50%部分依赖护理。3、误工费54240元（226天×240元/天），自受伤之日即2018年4月14日至出院2018年5月29日，计46天，加上鉴定意见出院后误工期为180天，按每天240元计算。4、住院伙食补助费550元（50元/天×11天）。5、营养费1305.53元。按医疗费的10%计算。6、交通费500元。7、残疾赔偿金35642元（17821元/年×20年×10%）；8、精神损害抚慰金8000元；9、司法鉴定费3000元，按鉴定票据。10、后续治疗费6000元，按鉴定意见。原告相应提供证据1即泉州仁福骨外科医院出具的门诊病案记录、住院病历、入院记录、疾病诊疗证明书、出院记录、手术记录各1份，以此证明原告的伤情及住院11天、医嘱要求原告出院后休息3个月、术后1年视骨折愈合情况取内固定物的事实。证据2门诊收款凭证、福建增值税普通发票各1张，以此证明原告开支医疗费计13055.3元。证据3即司法鉴定意见书（闽君驰司鉴所[2018]临鉴字第09001号）1份，以此证明原告伤残等级为十级。被告友臣公司质证称：对证据1、2三性均无异议。但医嘱第二项写明休息三个月，故误工期应以医疗机构出具的证明确定，酌定三个月。对证据3三性均无异议，但鉴定意见书鉴定的误工期180天远超过受伤日至定残前一日合计142天。 被告友臣公司认为，原告请求的赔偿项目和数额不合理，应予调整。住院伙食补助应按照30元一天的标准计算。鉴定费原告并未提供鉴定费发票，不予认可。护理费原告未提供护理人员收入证明，应按照上年度农林牧渔业平均工资58068/年计算。住院期间按全部护理，院后护理费按照30%承担部分护理费。误工费现原告未提供持续误工证明，误工时间应根据受害人接受治疗的机构出具证明确定，原告提供的疾病诊疗证明书医嘱第二条写明休息三个月，故误工时间应予三个月为准。即使原告提供持续误工证明，其误工时间应计算到定残日前一天，共计142天。原告主张的误工期180日超过上述期限。交通费原告未提供正式发票予以证实，不予认可。精神损害补慰金应按5000元计算。残疾赔偿金应按照2017年福建省农村居民人均可支配收入16335元/年计算。 本院经审查认为，原告提供的证据1、2来源于医疗机构，具有真实性，可以证明原告的主张。证据3，经被告友臣公司质证后无异议，予以认定。根据有关法律规定，原告因本案事故所造成的损失应认定为87231.12元，包括：1、医疗费13055.3元，凭医院有效票据认定。2、护理费5520.42元，其中住院护理费1749.99元（11天×159.09元/天），原告住院22天，按农林牧渔业平均工资标准45764元/年计算；出院后护理费3770.43元[79天×159.09元/天×30%]，根据原告的伤情及司法鉴定意见书原告护理期为90天，出院后按部分依赖护理。3、误工费22749.87元（159.09元/天×143天），自原告受伤之日即2018年4月14日至定残前一日即2018年9月3日共计143天，按农林牧渔业平均工资标准58068元/年计算。4、住院伙食补助费330元（30元/天×11天），原告住院11天，按国家机关工作人员出差伙食补助标准30元/天标准计算。5、营养费1305.53元，按原告医疗费约10%计算。6、交通费600元，根据原告及护理人员因就医所需的必要交通费开支酌情认定。7、残疾赔偿金32670元（16335元/年×20年×10%），原告属农村居民，伤残等级为十级，按农村居民人均纯收入标准16335元/年计算20年的10%。8、精神损害抚慰金5000元，根据原告伤残程度十级及审判实践酌情确定。9、鉴定费，原告未能提供票据，不予支持。10、后续治疗费6000元，以司法鉴定意见书为准。 综上事实，本院认为，被告友臣公司将其3#厂房四楼彩钢板工程项目以包工不包料的形式交由被告周振国施工，双方之间建立承揽合同关系。被告周振国雇佣原告从事搭建彩钢板工作，与原告形成雇佣关系。原告受雇于被告周振国在从事雇佣活动中受伤致十级伤残，事实清楚，应予认定。原告因本案事故所造成的损失应依照有关规定调减为87231.12元。作为雇主的被告周振国没有建筑施工资质，明知施工现场没有安全防护设施，而指示雇员作业，应承担80%的民事赔偿责任即赔偿原告损失69784.90元。被告友臣公司作为发包人，明知被告周振国没有相应施工资质而将搭建彩钢板项目发包给被告周振国施工，应当与被告周振国承担连带赔偿责任。扣除其已支付的30500元，被告友臣公司尚应对被告周振国上述赔偿数额其中的39284.90元承担连带赔偿责任。原告在施工中未尽安全注意义务，对本案事故发生也存在一定过错，应自行承担20%的损失。原告诉讼请求的合理部分，应予支持，不合理部分应予驳回。被告周振国经合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、被告周振国应于本判决生效之日起十五日内赔偿原告魏飞损失69784.90元。 二、被告福建友臣实业有限公司对被告周振国的上述债务承担连带赔偿责任，扣除已付的30500元，尚应对39284.90元承担连带赔偿责任。其承担赔偿责任后，有权向被告周振国追偿。 三、驳回原告魏飞的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2369元，由原告魏飞负担825元（多预交的1544元予以退回）。由被告周振国、福建友臣实业有限公司负担1544元，应于本判决生效之日起五日内缴交。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  赵清花 人民陪审员  庄炳忠 人民陪审员  陈炜清 二〇一九年九月九日 书 记 员  戴伟锋 附本案引用的主要法律条文及执行申请提示： 《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。