安徽省全椒县人民法院民 事 判 决 书(2016)皖1124民初2821号原告（被告）：刘宁，男，1989年6月30日出生，汉族，住安徽省全椒县。委托诉讼代理人：尚昌根，安徽敬梓律师事务所律师。被告（原告）：安徽省文一建筑安装有限公司，住所地安徽省合肥市龙岗工业区，统一社会信用代码913401227810642685。法定代表人：李从刚，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘爱法，安徽衡远律师事务所律师。委托诉讼代理人：王诚，安徽衡远律师事务所律师。原告刘宁诉被告安徽省文一建筑安装有限公司（简称文一公司）劳动争议一案、原告文一公司诉被告刘宁劳动争议一案，文一公司与刘宁均不服全椒县劳动人事争议仲裁院（简称仲裁院）作出的全劳人仲裁字(2016)141号仲裁裁决书，先后向本院起诉，本院分别于2016年11月30日和2016年12月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了合并审理。刘宁的委托诉讼代理人尚昌根、文一公司的委托诉讼代理人王诚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘宁向本院提出诉讼请求：一、依法判决解除刘宁与文一公司之间的劳动关系，判决文一公司支付刘宁解除劳动关系补偿金11745元（3915元/月×3个月）。二、依法判决文一公司支付刘宁未签订书面劳动合同双倍工资差额43065元（3915元/月×11个月）。三、依法判决文一公司支付刘宁失业金23490元（3915元/月×6个月）。四、依法判决文一公司为刘宁补缴2014年5月至2016年8月的社会保险。五、依法判决文一公司赔偿刘宁各项工伤赔偿207195.19元。1、支付刘宁医疗费29499.19元；2、支付刘宁一次性伤残补助金35235元（3915元/月×9个月）；3、支付刘宁一次性工伤医疗补助金28170元（4695元/月×6个月）；4、支付刘宁一次性伤残就业补助金46950元（4695元/月×10个月）；5、支付刘宁停工留薪期工资46980元（3915元/月×12个月）；6、支付刘宁护理费4695元/月×6个月×80%=22536元；6、支付刘宁住院伙食补助费1050元、交通费1500元、鉴定费280元。事实与理由：刘宁与文一公司劳动争议一案，经仲裁院仲裁，该院于2016年10月31日下达了全劳人仲裁字（2016）141号仲裁裁决书，并于2016年11月16日送达给刘宁，刘宁不服该裁决，依法向人民法院提起诉讼。刘宁于2014年5月3日到文一公司承建的全椒县火车站旁边的托斯卡纳项目工地从事外墙涂料工作，日工资180元。2014年7月23日上午10点半下班，刘宁骑摩托车回家途中遇交通事故受伤，负事故同等责任。后入滁州市第一人民医院治疗，住院35天，用去医疗费29499.19元。出院后，医嘱休息12个月。刘宁发生工伤后多次与文一公司协商工伤理赔事宜，文一公司拒不申报工伤。经历了一次劳动仲裁，一次工伤认定和四次诉讼，2016年6月19日，滁州市中级人民法院下达了（2016）皖11行终62号行政判决书。刘宁申请仲裁，该裁决书对刘宁的部分仲裁请求未予支持是错误的，特向法院起诉。刘宁辩称，文一公司的诉讼请求没有任何事实和法律依据。理由：1、文一公司只是对一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金适用2015年标准有异议，认为应适用2014年标准，因此，其要求不支付上述费用没有依据。2、文一公司始终不承认双方存在劳动关系，故不存在2015年1月6日前已经解除劳动关系一说。3、双方存在劳动关系经过一次仲裁、两次诉讼后才确认，工伤最终认定后，我方才提起关于工伤赔偿的诉讼。关于适用何时的工伤赔偿标准，我方认为依据法律规定，应该适用2015年标准。4、关于停工留薪期工资，依据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》的规定，刘宁伤情的停工留薪期是适当的。5、关于刘宁的工资标准，其已经被生效法律文书所确认。6、裁决住院伙食补助费700元，交通费500元并不高。综上，文一公司诉讼请求没有任何事实和法律依据，请求法院驳回。文一公司辩称，一、文一公司不应当支付刘宁经济补偿金、未签订书面劳动合同双倍工资、失业金、补缴2014年5月至2016年8月的社会保险。理由：1、虽然生效法律文书适用《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发（2005）12号）第四条规定，判决文一公司与刘宁之间存在事实劳动关系，但这是基于法律的特殊规定，以刘宁在工地提供劳动为前提，双方并不是《劳动法》、《劳动合同法》意义上的劳动关系。2、人力资源和社会保障部《关于执行＜工伤保险条例＞若干问题的意见》第七条已经明确：具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或自然人，该组织或自然人招用的农民工从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。强调一点，文一公司应承担的仅仅是工伤赔偿责任。3、【人社部发〔2014〕103号】《关于进一步做好建筑业工伤保险工作的意见》第九条规定，建立健全工伤赔偿连带责任追究机制：建设单位、施工总承包单位或具有用工主体资格的分包单位将工程（业务）发包给不具备用工主体资格的组织或个人，该组织或个人招用的农民工发生工伤的，发包单位与不具备用工主体资格的组织或个人承担连带赔偿责任。4、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第四项规定，社会保险行政部门认定用人单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用人单位为承担工伤保险责任的单位，人民法院应当支持。上述规定中，均可看出劳动部门规定建筑企业承担的责任为替代或连带责任，而非直接认定民工与建筑企业建立劳动关系，且承担责任的范围仅限于工伤赔偿，并未要求建筑企业还要承担如不签订书面劳动合同双倍工资赔偿、经济补偿金、补缴养老、医疗、社保待遇等一系列基于劳动关系才应有的责任。二、虽然生效法律文书已经认定文一公司与刘宁之间存在事实劳动关系，但双方劳动关系的解除不是由劳动部门裁决，事实上刘宁在2015年1月6日已经解除了与文一公司的事实劳动关系。理由：1、2015年1月6日，刘宁向仲裁院申请劳动仲裁，在申请书中诉称“申请人工伤后，多次与被申请人单位协商工伤理赔事宜”，也就是说刘宁早在2015年1月6日之前就明确提出了赔偿要求。根据《工伤保险条例》第37条第2项规定，足以表明其主动提出解除劳动关系；客观上，刘宁发生工伤后没有再到文一公司承建的托斯卡纳公馆工地工作，没有向文一公司提供劳动，双方劳动关系存续的法律基础已经不复存在。2、《劳动合同法》第40条规定针对劳动者患病或者非因公负伤、不胜任工作、客观情况发生重大变化等情形下解除劳动合同，明确规定要提前30日以书面形式通知劳动者外，对于其他情形的劳动关系的解除形式，法律并未作出限制性规定。换句话说，只要法定情形出现，一方向相对方发出解除意思表示，劳动关系即告解除，履行书面手续并非必要。4、刘宁主张解除劳动关系补偿金、未签订书面劳动合同双倍工资、失业金、缴纳社会保险等已经超过1年的仲裁时效。三、刘宁主张的工伤赔偿标准过高，部分项目不合理。理由：1、刘宁的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金赔偿标准应当适用2014年度标准。刘宁在2014年7月23日发生事故后就没有再上班，没有向文一公司提供劳动，双方劳动关系存续的法律基础已经不复存在。并且，刘宁与文一公司解除劳动关系也是在2015年1月6日之前，根据《安徽省工伤保险条例实施办法》25条规定，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应当按照2014年标准即3486元计算。如果仅仅因为刘宁在2016年向劳动部门申请仲裁，就以最新标准计算赔偿标准，则侵犯了文一公司合法的诉讼权利。2、刘宁诉求停工留薪期工资没有事实和法律依据。刘宁的停工留薪期没有经过劳动部门鉴定，其伤情肝挫裂伤也不符合《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》规定。其主张的180元/工资不是事实。3、刘宁诉求护理费22536元过高，文一公司认可住院35天的护理费。根据《安徽省工伤保险条例实施办法》第29条规定，申请主张6个月的护理费必须要有医疗机构出具的证明或者鉴定机构出具的鉴定结论予以佐证。4、刘宁主张住院伙食补助费、交通费、鉴定费过高。5、刘宁在劳动仲裁时，没有提供医疗费票据原件，所以不应当支持。文一公司向本院提出诉讼请求：1、判决文一公司不支付刘宁医疗费29499.19元、一次性伤残补助金35235元、一次性工伤医疗补助金28170元、一次性伤残就业补助金46950元、停工留薪期工资23490元、住院护理费6044元、住院伙食补助费700元、交通费500元、鉴定费280元，合计170868.19元。2、案件诉讼费由刘宁承担。事实与理由：刘宁因劳动争议纠纷一案诉至仲裁院，该院作出全劳人仲裁字（2016）141号仲裁裁决书，裁决：一、在裁决书生效之日起十日内，被申请人（文一公司）支付申请人（刘宁）医疗费29499.19元、一次性伤残补助金35235元、一次性工伤医疗补助金28170元、一次性伤残就业补助金46950元、停工留薪期工资23490元、住院护理费6044元、住院伙食补助费700元、交通费500元、鉴定费280元，合计170868.19元。文一公司不服该仲裁裁决书，理由如下：1、刘宁的一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金赔偿标准应当适用2014年度标准。刘宁在2014年7月23日发生事故后就没有再上班，没有向文一公司提供劳动，双方劳动关系存续的法律基础已经不复存在。并且，双方解除劳动关系也是在2015年1月6日之前，根据《安徽省工伤保险条例实施办法》第25条规定，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金应当按照2014年标准即3486元计算。2、仲裁院裁决支付停工留薪期工资没有事实和法律依据。刘宁主张的停工留薪期没有经过劳动部门鉴定，其伤情——肝挫裂伤也不符合《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，仲裁院裁决按照180元/日标准支付停工留薪期工资没有事实依据。3、仲裁院裁决支付住院伙食补助费、交通费过高，鉴定费不应当由文一公司承担。4、经过文一公司了解及调查，刘宁交通事故一案，已经全椒县人民法院诉讼处理，并作出（2014）全民一初字第01310号民事调解书，刘宁主张的医疗费29499.19元已经在该案中处理完毕，并且医疗费票据已经全部归档，刘宁主张的医疗费不应得到支持。本院经审理认定事实如下：2014年5月18日，刘宁经人介绍开始在文一公司承建的托斯卡纳工地从事外墙油漆工作，托斯卡纳工地部分外墙油漆工程由张某某负责，刘宁日工资为180元，工资从张某某处结算，刘宁与文一公司未签订劳动合同。2014年7月23日10时30分，刘宁下班骑摩托车回家途中与刘胜华驾驶的摩托车发生碰撞，导致刘宁胸腹部、右上肢受伤。刘宁受伤后经全椒县人民医院检查后被送往滁州市第一人民医院住院治疗，其伤情被诊断为闭合性腹部损伤、肝脏破裂、失血性休克、闭合性胸外伤、右上肢损伤，共住院35天，用去医疗费29499.19元。2015年7月3日，刘宁被认定为工伤。2015年10月8日，滁州市劳动能力鉴定委员会鉴定刘宁的劳动功能障碍程度为九级。后刘宁向仲裁院申请仲裁，2016年10月31日，仲裁院作出全劳人仲裁字（2016）141号仲裁裁决书，裁决：一、在本裁决书生效之日起十日内，被申请人支付申请人医疗费29499.19元、一次性伤残补助金35235元（3915元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金28170元（4695元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金46950元（4695元/月×10个月）、停工留薪期工资23490元（3915元/月×6个月）、住院护理费6044元（4695元/月×80%÷21.75天×35天）、住院伙食补助费700元（35天×20元/天）、交通费500元、鉴定费280元，合计170868.19元。二、驳回申请人其他申请请求。文一公司未为刘宁投保工伤保险。2014年9月22日，本院受理了刘宁诉刘胜华交通事故纠纷一案[（2014）全民一初字第01310号]，刘宁要求刘胜华赔偿医疗费、住院伙食补助费等费用。经本院主持调解，双方达成了调解协议，刘胜华一次性赔偿刘宁各项损失合计14000元。本院认为，职工因工作遭受伤害，应享受工伤医疗待遇；在停工留薪期间，原工资福利待遇不变。刘宁在文一公司承建的工地工作期间受伤，其受伤性质和劳动能力障碍等级已依法确认；文一公司未为刘宁投保工伤保险，刘宁因工伤产生的医疗费、住院伙食补助费、住院护理费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、交通费和鉴定费等应由文一公司承担。《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项规定，用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。本案中，托斯卡纳工地部分外墙工程由张某某负责，刘宁的工资从张某某处结算，因张某某不具备用工主体资格，故由具备用工主体资格的发包方文一公司承担用工主体责任。根据上述事实和法律规定，文一公司仅应承担刘宁的工伤保险责任，而非严格意义上的用人单位责任。刘宁要求文一公司补缴社会保险费、支付失业金、双倍工资差额和经济补偿金，无事实和法律依据，本院不予支持。刘宁共用去医疗费29499.19元，虽然在（2014）全民一初字第01310号案件中，刘胜华赔偿了刘宁各项损失合计14000元，但该14000元不足以弥补刘宁支出的医疗费，且其中还包含了刘宁的其他损失，无法确定其中包含医疗费的数额，故无法在本案的医疗费中进行相应扣除；且侵权和工伤是两种不同的法律关系，刘宁向文一公司主张医疗费并未加重文一公司应承担的工伤赔偿责任。综上，对文一公司提出的刘宁主张的医疗费不应得到支持的意见，本院不予采纳。关于刘宁的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应适用哪一年标准的问题，虽然刘宁发生工伤是2014年，但刘宁申请确认劳动关系一案于2015年审理终结，刘宁工伤认定一案于2016年审理终结。参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款的规定，即“上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”，仲裁裁决文一公司按2015年标准赔偿刘宁一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，有事实和法律依据。根据刘宁的伤情，仲裁裁决其停工留薪期为6个月，有事实依据。刘宁的工资为180元／天已为生效裁判文书所确认，故本院对刘宁主张的工资为180元／天予以采信，刘宁的月工资应为3915元。刘宁共住院35天，仲裁裁决其住院伙食补助费700元，符合法律规定。仲裁裁决刘宁的交通费500元，亦合理合法。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项、《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告（原告）安徽省文一建筑安装有限公司支付原告（被告）刘宁医疗费29499.19元、住院护理费6044元（4695元/月×80%÷21.75天×35天）、住院伙食补助费700元（35天×20元/天）、一次性伤残补助金35235元（3915元/月×9个月）、一次性工伤医疗补助金28170元（4695元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金46950元（4695元/月×10个月）、停工留薪期工资23490元（3915元/月×6个月）、交通费500元、鉴定费280元，合计170868.19元；二、驳回原告（被告）刘宁的其他诉讼请求；三、驳回被告（原告）安徽省文一建筑安装有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。两案受理费共20元，适用简易程序审理减半收取计10元，由原告（被告）刘宁和被告（原告）安徽省文一建筑安装有限公司各自负担5元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审判员  李清芳二〇一六年十二月十八日书记员  孙庆芳附本院兑现款账户：开户行：安徽全椒农村合作银行营业部；户名：全椒县人民法院；账户：20000347390310300000018。附本案适用的相关法律条文：一、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。二、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：（一）职工与两个或两个以上单位建立劳动关系，工伤事故发生时，职工为之工作的单位为承担工伤保险责任的单位；（二）劳务派遣单位派遣的职工在用工单位工作期间因工伤亡的，派遣单位为承担工伤保险责任的单位；（三）单位指派到其他单位工作的职工因工伤亡的，指派单位为承担工伤保险责任的单位；（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位；（五）个人挂靠其他单位对外经营，其聘用的人员因工伤亡的，被挂靠单位为承担工伤保险责任的单位。前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。三、《工伤保险条例》第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。