四川省泸州市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)川05民终584号上诉人（原审被告）：四川山河大禹水电集团有限公司。住所：四川省南充市顺庆区南门北街**号香江国际**号楼*单元**层*号。组织机构代码：77984590-3。法定代表人：何灿刚，董事长。委托诉讼代理人：廖行，北京盈科（成都）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王大文，北京盈科（成都）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谢清州，男，1971年7月19日出生，汉族，住福建省晋江市。委托诉讼代理人：万武军，重庆中钦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：合江县九阳商贸有限公司。住所：四川省泸州市合江县合江镇菜坝社区少岷北路***号。法定代表人：杨贵荣，董事长。被上诉人（原审被告）：合江县九阳商贸有限公司九阳荔都酒店。住所：四川省泸州市合江县合江镇菜坝社区少岷北路***号。法定代表人：杨志，负责人。上述二位被上诉人共同委托诉讼代理人：胡云，男，1963年9月5日出生，汉族，住四川省泸州市古蔺县。该公司行政部职工。被上诉人(原审被告)：李启彬，男，1966年6月24日出生，汉族，住四川省泸县。被上诉人(原审被告)：叶兵，男，1971年2月19日出生，汉族，住四川省资中市。上诉人四川山河大禹水电集团有限公司（以下简称“大禹公司”）因与被上诉人谢清州、合江县九阳商贸有限公司（以下简称“九阳公司”）、合江县九阳商贸有限公司九阳荔都酒店（以下简称“九阳酒店”）、李启彬、叶兵买卖合同纠纷一案，不服四川省泸州市合江县人民法院（2014）合江民初字第1359号民事判决，向本院提出上诉。本院于2016年11月10日立案受理后，于2016年12月7日依法组成合议庭公开开庭审理本案。上诉人大禹公司委托诉讼代理人廖行、王大文，被上诉人谢清州及其委托诉讼代理人万武军，被上诉人九阳公司和九阳酒店共同委托诉讼代理人胡云到庭参加诉讼。被上诉人李启彬、叶兵经本院依法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人大禹公司上诉请求：依法撤销一审判决第二项，改判大禹公司不承担赔偿责任，本案的上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：南充市中创装饰工程有限公司经工商登记变更企业名称后，印章已经不再具有法律效力，叶兵与九阳公司之间所签订的《建筑装饰工程施工合同》应属无效合同。叶兵在没有任何大禹公司对其授权的情况下与谢清州签订《石材产品购销合同》，不具备表见代理的要件。根据合同相对性原则，叶兵才是《石材产品购销合同》的相对义务人。大禹公司对叶兵私刻公司印章并使用的事情毫不知情，由此所产生一切法律后果应由叶兵自行承担。故而恳请二审法院撤销一审判决，支持上诉人的诉讼请求。被上诉人谢清州辩称，一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确。大禹公司在上诉状中提出2011年变更时已经注销了该公司，但在一审中并未提出任何证据证明已变更公司名称。依据民法通则的相关规定，公司印章被其他单位使用的，应当作为诉讼主体承担相应责任。另外，一审法院认定九阳公司、九阳酒店不承担保证责任属于认定事实不清，我方认为前述二者应当承担保证责任，依法改判。综上，请求二审法院在维持一审法院所做判决基础上，改判九阳公司、九阳酒店承担保证责任。被上诉人九阳公司、九阳酒店辩称，在双方签订本案中所诉争担保协议时，九阳荔都酒店未注册成功，不具备民事主体资格，九阳酒店不是本案的当事人，李启彬的行为也能不成立表见代理，即使李启彬的行为能够构成表见代理也已经超过请求承担担保责任的诉讼时效；一审判决在九阳公司、九阳酒店法律关系认定上认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法予以维持。被上诉人李启彬未作答辩。被上诉人叶兵未作答辩。原审原告谢清州向一审法院起诉请求：判决叶兵、大禹公司向其支付货款583824.08元并按银行同期贷款利率支付逾期利息（从2012年5月1日起计算至付清止）。一审法院认定事实：2011年7月1日，叶兵以南充市中创装饰工程有限公司名义与九阳公司签订《建筑装饰工程施工合同》，南充市中创装饰工程有限公司和九阳公司在该合同上均加盖了公司公章，叶兵在南充市中创装饰工程有限公司委托代理人栏签名。合同约定由南充市中创装饰工程有限公司承建九阳公司的九阳宾馆装饰工程。合同签订后，叶兵以南充市中创装饰工程有限公司名义包工包料对该装饰工程进行了施工。谢清州系字号为“泸州市龙马潭区闽南石材厂”的个体工商户业主。2011年12月13日，谢清州以“闽南石材厂”的名义，叶兵以“中创公司”（合江九阳宾馆项目）的名义双方签订了《石材产品购销合同》，谢清州和叶兵均在该合同委托代理人栏目上签名，该合同上双方均未盖单位印章。该合同约定：供方向需方出售“帝皇金线”石材，交货地点及方式为由供方负责运至合江九阳宾馆工地（下车费由供方承担）；单价为每平方米370元；并约定了付款方式等事项。合同签订后，谢清州依约向叶兵供货，叶兵向谢清州支付了部分货款。2012年3月11日，谢清州以“闽南石材厂”（乙方）的名义，叶兵以“南充市中创装饰工程有限公司”(甲方)的名义双方签订了《付款协议担保书》，该《付款协议担保书》约定：甲方于2011年10月15日至2012年3月8日止，向乙方订购大理石，已付金额218423元。1、由九阳荔都宾馆作为担保方，2012年3月10日以后的材料供货按市场价和实际交易额结算；2、甲方已于2012年3月12日付60000元给乙方，2012年3月8日止（已交货）的，尚欠货款包括后面所需材料款于2012年5月1日全部货款一次性结清；3、货款未付清之前，乙方提供九阳荔都宾馆的石材归乙方所有，乙方有权对九阳荔都宾馆石材进行任何处理权；4、如到时不能付款，甲方愿意在九阳荔都宾馆装修工程款中，由九阳荔都宾馆直接扣除付给闽南石材厂；5、以上任何一条条款未兑现，乙方有权停止供货，由此产生的一切经济损失由甲方负责。谢清州和叶兵均在该《付款协议担保书》代表栏上签名，并加盖了“闽南石材厂”印章和“南充市中创装饰工程有限公司财务专用章”，李启彬在担保方代表人栏上签名但并未盖单位印章。2012年4月6日，谢清州与叶兵对账结算后尚欠货款446011.66元；2012年4月27日，谢清州与叶兵对账结算后尚欠货款167812.42元，后支付了30000元，合计尚欠货款金额为583824.08元。另查明，南充市中创装饰工程有限公司于2005年10月27日登记成立，2011年1月27日工商登记变更为四川山河大禹水利水电工程有限公司，2013年5月21日工商登记变更为大禹公司。九阳公司于2009年5月18日登记成立，九阳酒店于2013年12月25日登记成立，九阳酒店系九阳公司开办。李启彬系九阳公司雇请的九阳荔都酒店装修工程项目负责人。审理中，九阳公司、九阳酒店认为叶兵非法使用已封存作废的“南充市中创装饰工程有限公司”公章及财务专用章涉嫌诈骗犯罪，要求将案件移送合江县公安局处理，一审法院于2014年10月15日将该案移送合江县公安局而中止审理。2016年3月7日，合江县公安局通知一审法院决定不予立案，将该案退回一审法院，随案附泸州市公安局物证鉴定所（泸市）公（物）鉴（文）字【2015】10号鉴定文书。该鉴定文书的鉴定意见为：九阳公司与南充市中创装饰工程有限公司签订的《建筑装饰工程施工合同》上所盖的南充市中创装饰工程有限公司公章，与南充市中创装饰工程有限公司在其签订的南充市高坪区烟草专卖局办公楼装修合同等义务中所盖的南充市中创装饰工程有限公司公章是同一印章。大禹公司对泸州市公安局物证鉴定所（泸市）公（物）鉴（文）字【2015】10号鉴定文书的鉴定意见提出异议，要求对印章进行司法鉴定，经一审法院委托西南政法大学司法鉴定中心对当事人提供的印章印文进行鉴定，西南政法大学司法鉴定中心于2016年6月30日作出西政司法鉴定中心【2016】鉴字第1864号司法鉴定意见书，该鉴定意见书的鉴定意见为：1、签约时间为“2011年7月1日”的《建筑装饰工程施工合同》原件第4页上“乙方（盖章）”部位“南充市中创装饰工程有限公司”红色印文与供检的同名样本印文是同一枚印章盖印形成。2、签约时间为“2011年7月1日”的《建筑装饰工程施工合同》原件第5页、第6页落款日期部位“南充市中创装饰工程有限公司”红色印文与供检的同名样本印文不是同一枚印章盖印形成。审理中，除谢清州的陈述外，谢清州还向一审法院提供了以下证据：《石材产品购销合同》、《付款协议担保书》、对账单。前述证据，经叶兵当庭质证后对该证据无异议，一审法院对前述证据的真实性予以确认并采信。除九阳公司、九阳酒店的陈述外，九阳公司、九阳酒店还向一审法院提供了以下证据：九阳公司、九阳酒店的营业执照；建筑装饰工程施工合同；九阳宾馆4-9楼装修工程款付款凭证；委托付款书。经质证，谢清州、大禹公司对九阳公司、九阳酒店的营业执照及九阳宾馆存在装饰装修工程的事实无异议，一审法院对此予以确认；对九阳公司给付装饰装修工程款的情况，因其与本案诉争的石材买卖款项在法律关系上并无直接的关联性，故一审法院在本案中不宜对其付款情况及金额予以确认。除大禹公司的陈述外，大禹公司还向一审法院提供了以下证据：从南充市公安局顺庆区分局治安管理大队复印的印章准刻证。经质证，谢清州认为大禹公司提供的该证据不能达到其证明目的，叶兵、李启彬对被告大禹公司提供的该证据的真实性无异议，一审法院认为应结合本案中对印章印文的司法鉴定报告意见来确定叶兵是否在与九阳公司签订《建筑装饰工程施工合同》时使用南充市中创装饰工程有限公司的印章；除叶兵、李启彬的陈述外，被告叶兵、李启彬未向一审法院提供证据。一审法院认为，谢清州与叶兵签订的买卖合同合法有效，对双方当事人均有法律约束力，双方均应按照法律规定和合同的约定履行义务。谢清州按约向叶兵供给了石材，叶兵应当按约给付谢清州货款。叶兵未按约定的期限履行给付货款义务是违约行为，应当依法承担相应的违约责任，从逾期之日起按中国人民银行公布的同期贷款利率支付逾期利息。因此，对谢清州要求叶兵给付其尚欠的货款583824.08元并按银行同期贷款利率支付逾期利息（从2012年5月2日起计算至付清日止）的诉讼请求，一审法院依法予以支持。南充市中创装饰工程有限公司工商登记变更为四川山河大禹水利水电工程有限公司后，却仍然由南充市中创装饰工程有限公司为叶兵与九阳公司签订《建筑装饰工程施工合同》提供“南充市中创装饰工程有限公司”印章，致使叶兵以“南充市中创装饰工程有限公司’’名义在九阳宾馆开展装饰工程经营活动，叶兵在开展装饰工程经营活动中又以“南充市中创装饰工程有限公司’’名义与谢清州发生了买卖大理石材的合同关系。对此行为，南充市中创装饰工程有限公司及其工商登记变更后的单位违反了国家有关法律的规定，存在过错。因此南充市中创装饰工程有限公司及其工商登记变更后的单位应当对叶兵以“南充市中创装饰工程有限公司’’名义开展经营期间对外发生的债务承担相应赔偿损失的民事责任。大禹公司系南充市中创装饰工程有限公司企业法人变更、合并形成，依法应当对南充市中创装饰工程有限公司变更、合并前的义务承担责任。对谢清州要求九阳公司、九阳酒店、李启彬因对其尚欠货款提供担保而承担还款责任的诉讼主张。因存在“李启彬系九阳公司雇请的九阳荔都酒店装修工程项目负责人，是叶兵以包工包料方式承建的九阳公司的九阳宾馆主楼4-8层客房装饰工程项目代表”的事实，那么，李启彬在九阳荔都酒店装修工程项目上即有九阳公司对其负责的事项的授权，只是其授权范围除九阳公司外的其他人并不清楚；另外《付款协议担保书》载明“如到时不能付款，甲方愿意在九阳荔都宾馆装修工程款中，由九阳荔都宾馆直接扣除付给闽南石材厂”的内容，反映出李启彬愿意代其公司作出担保是基于九阳公司能扣付叶兵的装修工程款，叶兵也表示同意，该约定是相关三方的共同意思表示，而且有能够实施的可操作性；并且李启彬的该行为也是为了九阳公司、九阳酒店的利益，使装修的石材及时到位，装修工程能顺利进行。因此能够使得善意无过错的相对方谢清州相信李启彬能够代表九阳公司和筹建中的九阳酒店作出担保，谢清州与九阳公司、九阳酒店间的表见代理关系能够成立，李启彬的代理行为应当由九阳公司、九阳酒店担责。双方对保证方式没有明确约定，依法应当按照连带责任保证承担保证责任。但是，约定的主债务于2012年5月1日一次性结清，双方又没有约定保证期间，谢清州依法应当自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。而谢清州在此期间未要求九阳公司、九阳酒店承担保证责任，九阳公司、九阳酒店依法免除了保证责任。故一审法院依法不能支持谢清州的该项诉讼请求。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条（企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。）、第四十四条（…企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。）、《中华人民共和国合同法》第四十九条（行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。）、第一百零七条（当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。）、第一百五十九条（买受人应当按照约定的数额支付价款。）、《中华人民共和国担保法》第十九条（当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。）、第二十六条（连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。）《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条（被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经许可中途退庭的，可以缺席判决。）之规定，判决：一、叶兵于判决生效后十日内给付谢清州货款583824.08元及逾期利息（逾期利息按中国人民银行同期贷款的基准利率从2012年5月2日起计算至本判决确定的给付之日止）。二、四川山河大禹水电集团有限公司对叶兵不能全部或部分向谢清州清偿判决第一项确定的债务承担向谢清州赔偿损失的责任。三、驳回谢清州的其他诉讼请求。案件受理费10438元，财产保全费4020元，鉴定费7666元，合计22124元，由叶兵负担14458元、四川山河大禹水电集团有限公司负担7666元。本院二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明事实与一审查明事实一致，对一审法院查明事实，本院依法予以确认。本院认为，本案的争议焦点大禹公司是否应对叶兵在本案中所欠货款承担补充赔偿责任。通常，公司更改公司名称后，曾经使用后但未立即销毁的原有公章仍然有效，企业名称的变更并不影响变更后的公司承担原公司的债务，盖有原企业名称印章的文件对变更后的公司依然具有法律效力，因此对原企业名称印章仍然应该妥善保管，必要时可以进行销毁并在有关部门登记备案。上诉人大禹公司虽然主张叶兵以“南充市中创装饰工程有限公司”与九阳公司签订《建筑装饰工程施工合同》时，公司已经更名，原公司印章已经不再具有法律效力。叶兵与九阳公司之间所签订的《建筑装饰工程施工合同》应属无效合同。叶兵与谢清州签订《石材产品购销合同》所产生的法律后果应该由叶兵自行承担。但是，叶兵在与九阳公司签订《建筑装饰工程施工合同》之时，九阳公司只能就叶兵承接工程时所提供的资料进行形式审查，对于合同文本上面三枚印章的真伪性并不具备专业的鉴别能力。而经过司法鉴定后，该合同上面的确加盖有大禹公司本应该停止使用的前公司的真实印章。大禹公司没有证据能够证明该印章在公司更名之后被及时停用、封存或者废除并向社会有所公示，大禹公司在对公司原使用印章的管理上存在过错，大禹公司应就对原有公司印章管理不善所产生的不利法律后果承担责任。而叶兵承接九阳酒店装饰工程，并以该装饰工程承揽人的身份，与作为善意相对人谢清州签订《石材产品购销合同》，订购石材拖欠款项，应当承担直接的付款义务。大禹公司因为对公司更名前所使用印章管理不善，故而只就叶兵不能全部或部分向谢清州清偿债务承担赔偿损失的责任。关于九阳公司和九阳酒店是否应当就叶兵拖欠货款承担连带保证责任的问题。被上诉人谢清州没有在本案法定上诉期内就这一问题提出上诉，不属于本案审理范围。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，依法应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项“第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）、原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……”之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9638元，由上诉人四川山河大禹水电集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  曹天全代理审判员  张晓余代理审判员  刘 静二〇一六年十二月二十六日书 记 员  银 宇