湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民初1928号原告：朱永成，男，汉族，1991年3月15日出生，住湖南省武冈市。委托诉讼代理人：饶路林，湖南三湘律师事务所律师。委托诉讼代理人：彭昊春，湖南三湘律师事务所律师。被告：长沙新世界国际大饭店有限公司，住所长沙市开福区五一大道**。法定代表人：彭京伟。诉讼代表人：北京德恒（长沙）律师事务所，系被告破产管理人。委托诉讼代理人：岳思洁，北京德恒（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘芷辰，北京德恒（长沙）律师事务所律师。原告朱永成与被告长沙新世界国际大饭店有限公司（以下简称新世界饭店）劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月28日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告朱永成的委托诉讼代理人彭昊春、新世界饭店的委托诉讼代理人岳思洁、刘芷辰均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告朱永成向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付2017年6月1日至2018年4月30日双倍工资差额38636元；2、判决被告向原告支付8000元经济补偿金、加班工资2867元；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告于2017年5月份正式入职被告处工作，工作岗位为收银主管。入职后，被告并未与原告签订劳动合同，亦没有依法为原告购买社保。2019年3月11日，被告向原告发出《终止劳动关系通知书》，内容为：长沙市中级人民法院已于2018年9月份受理被告破产清算申请。因长沙老店长期亏损严重，无法维持正常经营，已于2019年2月28日正式停业，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条之规定，被告决定于2019年2月28日起终止与原告的劳动关系。从2017年6月1日起至2018年4月30日止，被告一共向原告支付了38636元工资。被告在发出《终止劳动关系通知书》之后，与原告协商按每月4000元向原告支付经济补偿金8000元。另外，原告在解除劳动关系之前，被告共有21.5天的加班工资未支付，与原告协商金额为2867元。综上所述，请求支持原告的请求。被告新世界饭店辩称：一、新世界饭店于2018年9月3日已进入破产程序，朱永成径直起诉有违《中华人民共和国破产法》中关于职工债权审核的程序性规定。本案属于破产职工债权确认纠纷，非一般意义上的劳动人事纠纷，《中华人民共和国破产法》中规定了职工债权应先向管理人进行申报，有异议的先向管理人要求更正；管理人不予更正的，职工才可以向人民法院提起诉讼。本案中，截至目前朱永成未向管理人申报任何债权，在管理人未作出公示或审核的情况下，朱永成径直向法院提起诉讼有违职工债权审核的程序性规定。鉴于该案已受理，易导致朱永成后续有再次起诉的可能，即出现重复处理的状况，使得本案纠纷难以认定，法院应驳回朱永成的诉讼请求。二、朱永成主张双倍工资差额38636元的计算依据有误。根据《中华人民共和国劳动合同法》等规定，计算“二倍工资”的工资标准时，应以具有连续性、稳定性和固定性的基本工资、岗位工资、职务工资、工龄工资、级别工资等按月支付的劳动者正常劳动的应得工资作为基数。本案中，朱永成据银行流水主张双倍工资差额38636元，但该银行流水并未有工资数额组成明细，亦未明确显示朱永成的月基础工资，因此银行流水显示的每月工资并非双倍工资差额的计算基数，朱永成据银行流水主张双倍工资差额38636元应不予支持。三、朱永成主张8000元经济补偿金无事实依据。新世界饭店在所提交的考勤表中注明月薪为4000元，但该份考勤表为复印件且无任何签名或盖章，另考勤表上注明的月薪4000元也与其提供的银行流水显示月工资3500元明显不符。四、朱永成主张21.5天加班工资缺乏事实依据。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。”本案中，朱永成出具的考勤表未能证明加班事实与加班费用。经审理查明：新世界饭店系由长沙市工商行政管理局于2000年2月14日登记注册的有限责任公司，住所地长沙市开福区五一大道**。注册资本人民币一亿五千万元整。经营范围：酒店管理、百货零售、鲜花零售、商务服务、机械与设备租赁、房地产信息咨询、自有房屋租赁。以下项目限分支机构经营：住宿、餐饮服务、酒类零售、预包装食品及饮料的销售、咖啡厅；美容美发、足浴按摩、棋牌、健身、游泳、乒乓球；会议及展览服务、办公服务、洗衣服务、机票代理服务（以上范围涉及审批和行政许可的凭批文和许可证经营）。2017年5月份朱永成入职新世界饭店，职务为收银主管，双方未签订书面劳动合同。2017年6月1日至2018年4月30日，朱永成收到的实发工资共计38331.1元。2019年3月11日，新世界饭店向朱永成发出《终止劳动关系通知书》，主要内容为：长沙市中级人民法院已于2018年9月3日裁定受理被告破产清算申请。因长沙老店长期亏损严重，无法维持正常经营，已于2019年2月28日正式停业，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十一条之规定，公司决定自2019年2月28日起终止与您的劳动关系。后双方因本案发生争议，朱永成以新世界饭店为被申请人向长沙市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同日，该会以不属于劳动人事争议仲裁审理范围为由出具不予受理通知书。朱永成不服，诉至本院。另查明，2018年9月3日，本院作出（2018）湘01破申27号民事裁定书，裁定受理申请人付燕燕对被申请人新世界饭店提出的破产清算申请。同年12月27日，本院作出（2018）湘01破14-1号决定书，指定北京德恒律师事务所担任新世界饭店管理人，陈建宏为管理人负责人。以上事实，有朱永成提交的银行流水、《终止劳动关系通知书》、仲裁申请书及不予受理通知书，新世界饭店提交的裁定书、决定书和工资单等证据材料在卷佐证，并经庭审质证，足以确认。本院认为，根据查明的事实及原、被告的诉辩主张，本案的争议焦点为：一、新世界饭店应否支付朱永成未签订书面劳动合同的二倍工资差额；二、新世界饭店应支付朱永成的经济补偿数额如何认定；三、新世界饭店应支付朱永成加班工资。对此，本院分析如下：关于焦点一。本案中，2017年5月份朱永成入职新世界饭店后双方一直没有签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”和《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。”的规定，新世界饭店应当支付朱永成入职后第二个月到第十二个月的工资的二倍，该期限朱永成的实发工资为38331.1元，故新世界饭店尚需支付朱永成二倍工资差额38331.1元。朱永成请求的二倍工资差额为38636元，超出该数额的部分本院不予支持。关于焦点二。经审查，本案系新世界饭店因进入破产清算程序而终止与朱永成的劳动关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条：“有下列情形之一的，劳动合同终止：……（四）用人单位被依法宣告破产的……”及第四十六条：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；……”的规定，新世界饭店应当支付朱永成经济补偿。对于支付数额。新世界饭店与朱永成对经济补偿的计算基数有争议，新世界饭店主张朱永成的月工资标准为3500元，应按该标准计算。朱永成主张应按4000元/月的标准计算。根据朱永成提供的工资银行流水，2017年6月至2018年4月期间朱永成的实发工资有部分月份超过3500元，达3519.10元。故新世界饭店的上述主张与事实不符，本院不予支持。《工资支付暂行规定》第六条第三款规定：“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单”。故新世界饭店对朱永成的工资数额负有举证责任，现新世界饭店不能就此举证，应承担举证不能的法律后果，故本院对朱永成要求按4000元/月计算经济补偿的主张予以支持。根据朱永成在新世界饭店的工作年限，新世界饭店应支付朱永成的经济补偿为：8000元（4000元/月×2个月）。关于焦点三。朱永成要求新世界饭店支付加班工资，并提供了考勤表予以证明其加班事实，新世界饭店对朱永成提交的考勤表不予认可，认为朱永成没有加班。经审查，该考勤表未加盖新世界饭店的公章，也没有任何人员的签字，故该考勤表不能朱永成存在加班事实。故对朱永成要求新世界饭店支付加班工资的请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条、第四十六条、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》，参照《工资支付暂行规定》第六条第三款第七条之规定，判决如下：一、被告长沙新世界国际大饭店有限公司在本判决生效之日起五日内支付原告朱永成二倍工资差额38331.1元、经济补偿8000元；二、驳回原告朱永成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，由被告长沙新世界国际大饭店有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省高级人民法院。审判长  张玉霞审判员  王 勇审判员  龙付送二〇一九年九月二十八日书记员  熊文涛附：本案适用相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。《工资支付暂行规定》第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。