广东省中山市第一人民法院执 行 裁 定 书（2019）粤2071执异417号异议人（被执行人）：中山市嘉迪乐娱乐有限公司，住所地广东省中山市南朗镇南岐中路商贸广场**1卡，统一社会信用代码91442000314972734P。法定代表人：徐永超，职务：总经理。被执行人：张明杨，男，1988年10月6日，汉族，身份证住址广东省紫金县。两异议人委托诉讼代理人：黄俊鹄，广东凯行律师事务所律师。两异议人委托诉讼代理人：陈泳欣，广东凯行律师事务所实习律师。申请执行人：中山市嘉鸿贸易有限公司，住所地广东省中山市港口镇民主社区南围**（蝴蝶桥左边）厂房一首层第2卡、第二层、第三层，统一社会信用代码914420007556281893。法定代表人：甘惠廉，职务：经理。委托诉讼代理人：刘宏杰，广东维烈律师事务所律师。委托诉讼代理人：高晓雪，广东维烈律师事务所律师助理。在本院执行申请执行人中山市嘉鸿贸易有限公司（以下简称嘉鸿公司）与被执行人中山市嘉迪乐娱乐有限公司（以下简称嘉迪乐公司）、张明杨买卖合同纠纷一案[执行案号：（2019）粤2071执10448号]中，异议人嘉迪乐公司、张明杨对该案的执行不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人嘉迪乐公司、张明杨称，一、（2017）粤2071民初12117号民事判决作出后，嘉迪乐公司、张明杨与申请执行人嘉鸿公司于2017年12月22日就判决事项以及继续合作事宜签订《推广协议》，协议中双方互相免除判决的债务。《推广协议》中约定由嘉迪乐公司（乙方）推广嘉鸿公司（甲方）指定的产品，推广期限自2017年12月22日至2019年2月22日，并在该协议中约定：“乙方承诺罐百威纯生、罐百威精锐包量10000箱/15个月，甲方给予乙方124180.8元的卖场促销费作支持[该卖场促销费用：101700万元实属乙方欠甲方的货款、22480.8元实属乙方欠甲方的律师费、利息（违约金）、诉讼费等]现甲方同意乙方在完成罐百威纯生、罐百威精锐销量包量任务后予以免除乙方的还款及判决利息的责任（以上包量任务未能在推广期内完成的，即本合同自动延续至完成包量任务为止）；若乙方存在包括但不限于逾期结算货款、违反本协议之约终止合作等，甲方有权要求乙方按销量达量比例抵扣欠款后，将余下欠款[按照判决书确定的拖欠货款本金及利息（违约金）、律师费等一切费用，多退少补的原则进行计算]在终止合作的15日内一次性全额返还给甲方。”同时还约定：“乙方同意，在签订本协议后，乙方免除甲方在（2017）粤2071民初12117号民事判决中甲方应该履行的判决义务：赠送罐百威啤酒200箱及三场促销活动赞助。”因此，双方已经对（2017）粤2071民初12117号民事判决书的内容作出重新约定，即使包量任务未能在推广期完成，该合同自动延续至完成包量任务为止，即在重新签订的《推广协议》中，申请执行人嘉鸿公司已经免除张明杨、嘉迪乐公司在（2017）粤2071民初12117号案中还款责任，且异议人也没有违反《推广协议》的约定，该判决书已经不是执行申请人向法院提出执行的依据，法院应撤销执行。二、嘉鸿公司隐瞒了一审判决后与张明杨、嘉迪乐公司已经签订《推广协议》、互相免除债务的事实，罔顾事实、不尊重契约精神申请执行，企图达到非法牟利的行为已经违反相关的法律法规。为此，请求：1、终止本次执行并撤销执行措施；2、解除对嘉迪乐公司、张明杨名下银行账户的冻结；3、退还已缴纳的执行款166564.6元。异议人嘉迪乐公司、张明杨为证明其主张向本院提交2017年12月22日签订的推广协议、对账明细、缴款通知书及转账记录作为证据。申请执行人嘉鸿公司答辩，一、《推广协议》第四条第8项约定：嘉迪乐公司同意在签订本协议后，免除嘉鸿公司在（2017）粤2071民初12117号民事判决中嘉鸿公司应该履行的判决义务：赠送罐百威啤酒200箱及三场促销活动赞助。第三条第2项约定：推广期间，嘉迪乐公司承诺罐百威纯生、罐百威精锐包量10000箱/15个月，嘉鸿公司给予嘉迪乐公司卖场促销费作支持[该卖场促销费用：实属嘉迪乐公司欠嘉鸿公司的货款、律师费、利息（违约金）、诉讼费等]。嘉鸿公司同意嘉迪乐公司在完成上述指定啤酒产品销量包量任务后予以免除嘉迪乐公司的还款及判决利息的责任（以上包量任务未能在推广期内完成的，即本合同自动延续至完成包量任务为止）；若嘉迪乐公司存在包括但不限于逾期结算货款、违反本协议之约终止合作等，嘉鸿公司有权要求嘉迪乐公司按销量达量比例抵扣欠款后，将余下欠款[按判决书确定的拖欠货款本金及利息（违约金）、律师费等一切费用]在终止合作的15日内一次性全额返还给嘉鸿公司。协议签订后，嘉鸿公司依约向嘉迪乐公司供货，但嘉迪乐公司截止2019年3月，仅实际购货罐百威精锐4200箱，且嘉迪乐公司未完成包量任务时单方终止合作。经嘉鸿公司多次催告仍拒绝支付判决的欠款。因嘉迪乐公司、张明杨违约在先，故嘉鸿公司有权申请执行。二、因嘉迪乐公司违反协议约定，无权依据协议收取嘉鸿公司的任何卖场促销费，即判决中拖欠嘉鸿公司货款本金等费用。申请执行人嘉鸿公司未向本院提交证据。经审查查明，关于嘉鸿公司与嘉迪乐公司、张明杨买卖合同纠纷一案，本院经审理于2017年11月20日作出（2017）粤2071民初12117号民事判决，判决：“一、嘉迪乐公司、张明杨于本判决发生法律效力之日起七日内向嘉鸿公司支付货款101700元及违约金（以101700元为基数，从2017年6月30日起按照年利率24%计算至清偿之日止）；二、嘉迪乐公司、张明杨于本判决发生法律效力之日起七日内向嘉鸿公司赔偿律师费损失10000元；三、嘉鸿公司于本判决发生法律效力之日起七日内向嘉迪乐公司赠送200箱罐装百威啤酒；四、嘉鸿公司于本判决发生法律效力之日起一年内向嘉迪乐公司提供三场促销活动赞助；……。”上述判决于2018年2月27日发生法律效力。判决生效后，因嘉迪乐公司、张明杨未按判决履行全部义务，嘉鸿公司于2019年7月8日向本院申请强制执行标的金额160937.29元,执行案号为（2019）粤2071执10448号。执行过程中，本院依法作出（2019）粤2071执10448号执行裁定，于2019年7月17日冻结张明杨名下中国工商银行账号20×××93的银行存款163251.29元，实际冻结0.00元；2019年7月25日冻结张明杨名下中国工商银行账号20×××41的银行存款163251.29元，实际冻结111.02元；2019年7月8日查封张明杨名下粤Ｔ×××**号小型汽车；2019年8月2日查封张明杨名下位于中山市××山××村××花园××房的房地产份额。2019年8月6日，被执行人张明杨向本院缴纳执行款166564.6元。异议人遂向本院提出上述执行异议。另查明，嘉迪乐公司作为乙方，嘉鸿公司作为甲方，于2017年12月22日签订《推广协议》。协议约定双方的权利义务、违约责任等条款，协议第七条第4点记载：“在本协议的履行中发生争议的，甲、乙双方应协商解决，协商不成的，任何一方有权利向甲方注册地人民法院提起诉讼。本院认为，本案系异议人对本院查封冻结的执行行为提出的异议。关于《推广协议》的认定问题。首先，执行和解协议，是在执行过程中，申请执行人和被执行人在平等、自愿的基础上经过协商达成的和解协议，执行和解协议应当采用书面形式，由执行员将和解协议附卷或将和解协议的内容记入笔录，由双方当事人核对无误后签字或盖章。而异议人主张的《推广协议》在本案执行依据（2017）粤2071民初12117号民事判决发生法律效力前已签订，双方签订该协议时本案尚未进入执行程序，当事人也未向本院提出该协议为和解协议并由执行人员附卷或将内容记入笔录。不符合执行和解协议的形式要求。其次，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第86条第1款的规定，和解协议的内容是“变更生效法律文书确定的履行义务主体、标的额及其数额、履行期限和履行方式。”故当事人达成和解协议应建立在原生效法律文书确定的权利义务基础之上，目的在于实现生效法律文书确定的权利义务关系。《推广协议》就双方当事人的权利义务、违约责任另行作出约定，同时还约定争议的解决方式，已形成新的法律关系。故《推广协议》非执行和解协议，不适用执行和解程序的处理，更不能作为执行依据在本案中执行。异议人嘉迪乐公司、张明杨主张（2017）粤2071民初12117号民事判决书已经不是提出执行的依据，法院应撤销执行的异议理由，不能成立，本院不予支持。双方当事人对《推广协议》产生的争议，应另行通过其他法律途径解决。关于本院查封冻结的执行行为是否违法的问题。首先，申请执行人嘉鸿公司向本院申请执行时，异议人嘉迪乐公司、张明杨尚未履行生效判决确定的义务，本院依据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二条第一款规定：“人民法院可以查封、扣押、冻结被执行人占有的动产、登记在被执行人名下的不动产、特定动产及其他财产权”的规定对被执行人名下的财产采取查封、冻结措施，符合法律规定，并无不当。但现鉴于执行中张明杨已向本院缴纳本案执行款，本案对其名下的银行账号、车辆、房地产的冻结查封执行措施应予解除，相应的解除措施在执行中处理。其次，因《推广协议》非执行和解协议，本案根据生效判决内容责令异议人缴纳执行款，并无不当，现异议人请求退还执行款，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，异议人嘉迪乐公司、张明杨的异议请求，部分成立，本院予以支持。不成立部分，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（三）项的规定，裁定如下：一、撤销（2019）粤2071执10448号案对异议人张明杨名下银行账号、车辆、房地产的执行。二、驳回异议人中山市嘉迪乐娱乐有限公司、张明杨的其他异议请求。如不服本裁定，可于本裁定书送达之日起十日内，向本院递交复议申请书，并按对方当事人的人数提出副本，向广东省中山市中级人民法院申请复议。审判长 赵 波审判员 梁明佳审判员 张婉仪二〇一九年九月十九日书记员 林爱敏