四川省广元市昭化区人民法院刑 事 判 决 书(2016)川0811刑初68号公诉机关广元市昭化区人民检察院。被告人张江可，男，生于1987年2月，汉族，初中肄业，从事个体养殖业。陕西省兴平市人，住兴平市。2016年5月15日因涉嫌运输毒品罪被广元市公安局昭化区分局刑事拘留，同年6月17日经广元市昭化区人民检察院批准由广元市公安局昭化区分局执行逮捕，现羁押于广元市旺苍县看守所。辩护人史伟斌，陕西玖标律师事务所律师。被告人张凯，男，生于1986年9月，汉族，初中肄业，农民，陕西省兴平市人，住兴平市。2016年5月15日因涉嫌运输毒品罪被广元市公安局昭化区分局刑事拘留，同年6月17日经广元市昭化区人民检察院批准由广元市公安局昭化区分局执行逮捕，现羁押于广元市旺苍县看守所。辩护人何泽，四川省广元市昭化区法律援助中心律师。被告人张朋，男，生于1987年11月，汉族，初中文化，农民，陕西省兴平市人，住兴平市。2016年5月15日因涉嫌运输毒品罪被广元市公安局昭化区分局刑事拘留，同年6月18日被广元市公安局昭化区分局取保候审。2016年12月20日，经本院决定由广元市公安局昭化区分局对被告人张朋执行逮捕，现羁押于广元市旺苍县看守所。辩护人陈灏、梁睿城，陕西德尊律师事务所律师。广元市昭化区人民检察院以广昭检公刑诉[2016]68号起诉书指控被告人张江可、张凯犯贩卖、运输毒品罪、被告人张朋犯运输毒品罪一案，于2016年8月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2016年10月14日公开开庭审理了本案。广元市昭化区人民检察院指派助理检察员母凯豪出庭支持公诉，被告人张江可及其辩护人史伟斌，被告人张凯及其辩护人何泽，被告人张朋及其辩护人陈灏、梁睿城到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。广元市昭化区人民检察院指控，2016年4月底，被告人张江可通过他人介绍并提供的联系电话，遂与四川省成都市一女子电话联系购买毒品，双方约定以每克430元人民币的价格购买海洛因150克。随后，被告人张江可邀约被告人张凯共同前往成都购买毒品，并与张凯协商以其之前所借张凯的2万元钱，抵作张凯购买毒品的出资款，贩卖后一共给张凯3万元，张凯表示同意。同年5月14日上午，被告人张江可驾驶自己的陕DXXX**海马牌越野车与张凯到兴平市店张镇陕西信合分两次共取款6万元，由张凯放至该车副驾驶工具箱内后返回张凯家。随后，张江可又邀约被告人张朋帮忙开车一同前往成都，当天上午10时许，由张朋驾驶张江可的越野车，三人一同从陕西兴平市茂林上高速前往四川成都。2016年5月14日19时许，被告人张朋驾驶的陕DXXX**越野车搭乘被告人张江可、张凯抵达成都市荷花池停车场。被告人张江可便让张凯、张朋在原地等候电话，自己便离开与成都一女子联系购买毒品及交易地点，后张江可按约定赶到成都市金牛区站北街“都豪主题”酒店251房间与该女子见面。张江可在对交易的毒品进行确认后，双方以每克420元的价格购买150克“海洛因”达成协议。随后，被告人张江可电话联系张朋、张凯要求将钱送至酒店。之后，张凯、张朋按照张江可的安排从车上取出现金6万元送往该酒店。张凯又电话联系张江可，听从其安排由张朋在酒店外等候，张凯将现金6万元送至251房间交给张江可，并从张江可手中接过毒品后藏于上衣兜里离开酒店。张凯走出酒店后与张朋汇合，一起坐三轮车返回停车场，途中张朋问“东西拿到没有”，张凯开玩笑说“没有拿到”，张朋说“没有拿到东西你送钱干啥”，张凯又说“拿到了，在这儿呢”，并用手指了指他自己的上衣兜。张江可在确认毒品安全后便将毒资6万余元交付给该女子，随后离开酒店返回停车场。晚9时许，由张朋驾车，三人一起从成都返回陕西。2016年5月15日凌晨1时许，当行驶至京昆高速到广元七盘关收费站时，陕DXXX**海马越野车及张江可等三人被执勤民警查获，并从该车内查获、扣押海洛因疑似物一袋，经称重为150克。案发后，经广元市公安局物证鉴定所鉴定，该毒品疑似物中检出海洛因。公诉机关就起诉指控的上述事实向法庭出示了受案登记表、立案决定书、现场勘验笔录、现场检查笔录、扣押的物证、毒品称量报告、检验鉴定意见、辨认笔录、视听资料、电子证据、证人证言以及被告人供述等证据予以证实。公诉机关认为，被告人张江可、张凯共同预谋到成都购买毒品牟取利益，并邀约张朋前往帮助运输，在运输过程中，张朋明知是毒品而仍予以运输，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖、运输毒品罪追究被告人张江可、张凯的刑事责任，应当以运输毒品罪追究被告人张朋的刑事责任。在共同犯罪过程中，被告人张江可为主犯。被告人张凯、张朋为从犯。提起本院依法惩处。被告人张江可对起诉书指控的犯罪事实无异议，对罪名有异议，其认为没有贩卖毒品，不构成贩卖毒品罪，其自愿认罪。张江可的辩护人史伟斌提出，张江可购买毒品系自己吸食，以前也没有贩毒，其行为不构成贩卖毒品罪，构成运输毒品罪。张江可运输毒品的数量为147.3克，请法院对毒品数量予以核实。被告人张江可系初犯，所购买毒品没有流入社会，请法院酌情予以从轻处罚。被告人张江可能如实供述自己的罪行，认罪态度好，具有坦白情节，请求对其予以从轻处罚。被告人张凯对起诉书指控的犯罪事实无异议，其提出没有贩卖毒品，并当庭自愿认罪。被告人张凯向法庭提交了一份兴平市店张街道办事处东西张村村民委员会的证明，张凯以此证明其家庭困难，小孩无人照管。被告人张凯的辩护人何泽认为，张凯属于从犯，系初犯、偶犯，具有坦白情节，且家庭十分困难，希望法庭从轻处罚。被告人张朋辩称，其只是开车，其他什么都不知道，其对起诉书指控的犯罪事实及罪名都有异议，其不认罪。被告人张朋的辩护人陈灏、梁睿城提出，张朋主观上并不知道张江可、张凯二人前往四川是贩卖毒品，主观上并无明知是毒品而予以运输的故意。张江可、张凯并未与张朋预谋贩卖或运输毒品，张朋与张江可、张凯之间并无运输毒品的主观意思联络，没有共同犯罪的主观故意。张江可、张凯并未给张朋承诺或实际给付任何报酬和利益，指控张朋明知是毒品而予以运输不合常理。现有证据不能充分证明张朋明知是毒品而予以运输，并且也都是言词证据且并不稳定，不能排除张朋不知车上有毒品的合理性怀疑，不能达到确实充分这一刑事证明标准，本案不能仅凭口供定罪。本案也不具备可以推定明知的事实和行为，依法不能推定张朋明知是毒品而予以运输。综上，指控张朋运输毒品罪事实不清、证据不足，建议法院判决张朋不构成运输毒品罪。经审理查明，2016年4月底，被告人张江可通过他人介绍并提供的联系电话，遂与四川省成都市一女子电话联系购买毒品，双方约定以每克430元人民币的价格购买海洛因150克。随后，被告人张江可邀约被告人张凯共同前往成都购买毒品，并与张凯协商以其之前所借张凯的2万元钱，抵作张凯购买毒品的出资款，贩卖后一共给张凯3万元，张凯表示同意。同年5月14日上午，被告人张江可驾驶自己的陕DXXX**海马牌越野车与张凯到兴平市店张镇陕西信合分两次共取款6万元，由张凯放至该车副驾驶工具箱内后返回张凯家。随后，张江可又邀约被告人张朋帮忙开车一同前往成都购买毒品。当天上午10时许，由张朋驾驶张江可的越野车，三人一同从陕西兴平市茂林上高速前往四川成都。2016年5月14日19时许，被告人张朋驾驶的陕DXXX**越野车搭乘被告人张江可、张凯抵达成都市荷花池停车场。被告人张江可便让张凯、张朋在原地等候电话，自己便离开与成都一女子联系购买毒品及交易地点，后张江可按约定赶到成都市金牛区站北街“都豪主题”酒店251房间与该女子见面。张江可在对交易的毒品进行确认后，双方以每克420元的价格购买150克“海洛因”达成协议。随后，被告人张江可电话联系张朋、张凯要求将钱送至酒店。之后，张凯、张朋按照张江可的安排从车上取出现金6万元送往该酒店。张凯又电话联系张江可，听从其安排由张朋在酒店外等候，张凯将现金6万元送至251房间交给张江可，并从张江可手中接过毒品后藏于上衣兜里离开酒店。张凯走出酒店后与张朋汇合，一起坐三轮车返回停车场，途中张朋问“东西拿到没有”，张凯开玩笑说“没有拿到”，张朋说“没有拿到东西你送钱干啥”，张凯又说“拿到了，在这儿呢”并用手指了指他自己的上衣兜。张江可还用自己的手机给张朋发了内容为：“我们的人下去走了没有？”、“走了之后给我打个招呼”的微信语音。见张朋未回复，便给张朋打电话，在确认毒品安全后便将毒资6万余元交付给该女子，随后离开酒店返回停车场。晚9时许，由张朋驾车，三人一起从成都返回陕西。在返回途中，张江可询问了张凯放置毒品的位置，张朋还询问了张江可毒品的价格。2016年5月15日凌晨1时许，当行驶至京昆高速到广元七盘关收费站时，陕DXXX**海马越野车及张江可等三人被执勤民警查获，并从该车内查获、扣押海洛因疑似物一袋，经称重为150克。案发后，经广元市公安局物证鉴定所鉴定，该毒品疑似物中检出海洛因。认定上述事实有下列公诉机关提交并经庭审质证，本院予以确认的证据证实：（一）书证。1、指定管辖决定书证实：由广元市公安局指定侦查管辖。2、受案登记表及受案回执证实：受案时间。3、立案决定书证实：立案时间。4、拘留证及拘留通知书、延长拘留期限通知书、批准逮捕决定书、逮捕证及逮捕通知书、取保候审决定书证实：对被告人采取强制措施的情况。5、被告人户籍信息及照片证实：三被告人的基本情况。6、调取证据通知书及清单、证据证实：张江可共取款6万元用于购毒的交易明细。7、调取陕DXXX**白色海马越野车于2016年5月12至16日的通行记录2张，证实：陕DXXX**白色海马越野车期间的通行情况。8、调取陕DXXX**白色海马越野车于2016年5月14日在城北收费站出入的监控视频3段、视频截图，证实：陕DXXX**白色海马越野车进出成都的情况。9、调取成都豆腐堰仓储服务有限公司荷花池停车场陕DXXX**白色海马越野车于2016年5月14日停车视频3段、视频截图证实：陕DXXX**白色海马越野车在该停车场停车情况。10、调取成都荷花池停车场金宏达有限公司陕DXXX**白色海马越野车于2016年5月14日停车视频1段、视频截图、行径路线示意图证实：陕DXXX**白色海马越野车活动轨迹。11、调取成都市公安局金牛分局荷花池派出所2016年5月14日北站东2路附近视频3段，视频截图，调取成华区鑫苑富桥茶楼站北店通道监控视频，成都市成华区站北东街等处视频、视频截图证实：相关时段视频。12、调取成华区都豪商务旅店2016年5月14日入住251房间客人临时住宿登记表3张、照片证实：入住客人姓名吉克阿果，性别女，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，详细地址四川省凉山彝族自治州甘洛县，住宿时间2016年5月14日19时52分至2016年5月15日23时39分。13、调取张江可、张凯、张朋等手机机主信息、通话记录证实：机主通话情况。14、扣押决定书及清单、照件证实：财物种类及数量：张江可身份证1个，现金人民币3080.5元，驾驶证、行驶证2个，银行卡1个，车钥匙1个，疑似海洛因1袋，汽车1辆，陕西高速通行票据2张，甘肃车辆通行票据2张，四川高速通行票据3张，苹果牌手机1部。扣押持有人张江可蓝色夹克1件，扣押持有人张凯OPPO手机1部，扣押持有人张朋二代居民身份证1张，机动车驾驶证1张，建设银行卡1张，邮政银行卡2张，现金人民币812元，钥匙7把，充电座头1个，购物单据1张，苹果手机1部。15、发还清单证实：发还张朋居民身份证1张，驾驶证1张，建设银行卡1张，邮政银行卡2张，现金人民币811元。16、情况说明证实：张江可、张凯运输毒品案的毒品卖家“吉克阿果”因身份不明还在进一步侦查中。本案中扣押毒品疑似物150克送检后所剩149.9克海洛因现在禁毒大队涉案财物管理中心专柜保管。（二）证人证言。1、证人张某（张凯妹妹）证言证实：2011年10月张凯借其2万元，2015年4月借其1万元，2015年11月张凯还其1万元，张凯总共欠其2万元。2、证人向某（成都都豪酒店服务人员）证言证实：2016年5月14晚上7时52分，吉克阿果入住251房间，后来吉克阿果带一个30多岁的男子去了房间，当天半夜两人出去后就再没回来，房卡、押金都没有退。（三）被告人供述。1、被告人张江可供述证实：2016年5月14日我与张凯、张朋去成都是购买毒品。我是2015年8月开始吸食毒品的。2016年4月底，我因要吸毒而且外面欠了些钱就想搞钱，因此联系张凯商量凑钱到成都买毒品，可以自己用还可以赚钱，张凯认为有钱赚也同意了。因为以前我借张凯2万元，这次我取款6万元，认可张凯出资2万元，我实际出资4万元。5月14日上午，我就通过朋友“乒强”以前提供的成都卖毒品的女上家电话联系，谈好海洛因每克420元、购买150克，她叫我到成都火车站再联系。我与张凯开车到店张镇信合银行取款6万元回车上交给了张凯，张凯就把钱放在副驾驶位置的工具箱里。回去路上，我电话联系张朋到了张凯家，并叫他同路到成都玩，他同意了。于是我们三人就开车从兴平市茂林收费站上高速往成都走，晚上7点过从成都收费站下高速，后车载导航到荷花池停车场，在兰州拉面饭馆吃面，我电话联系女上家，约好在都豪酒店门口见面。我害怕被她吃黑钱就没有随身带钱，并交代张凯、张朋跟近我，随时保持电话畅通。我坐三轮车到了都豪酒店，她交给我一张251房卡，叫我先上楼，一会儿她进来了，从床下面拿出一个透明塑料袋包着的一包毒品海洛因交给我。我验货后电话通知张朋、张凯把钱送来，先给张朋打电话，张朋没找到路，后又给张凯打电话，张凯、张朋到了酒店后，张凯一人把6.3万元拿进房间交给我，我又交给了她，她把毒品150克交给我，我又交给张凯并叫他先走，担心毒品被抢回去。我在房间等了一会儿，电话联系张朋，他们已在停车场，确认安全后我才坐电摩托赶回停车场。我坐后排并把蓝色外套脱下放在后排，张凯坐副驾驶位置，张朋开车，我们按原路返回。途中我问张凯“东西（指毒品）放哪里”，张凯用手指了他的外套说在外套里。过了绵阳，张朋说脖子痛，我就开车，张朋就坐到后面。5月15日凌晨1点过，我们经过广元七盘关收费站时被警察检查，张凯先下车，我估计毒品在张凯的外套兜里就穿上他放在副驾驶位置的外套后下车。第一次检查没有发现到什么让我们离开，我刚坐到驾驶位置上就又叫我们下车再次检查，我发觉不对就从张凯外套内兜里把毒品掏出来扔到正驾驶座位前面的驾驶仓里。警察再次检查时就从驾驶仓里发现了毒品，问谁是驾驶员、毒品是谁的，我当时就承认是我的，并下车对毒品进行了指认。2016年5月14日晚上8时21分我用手机语音微信向张朋手机发“我们的人下去走了没有？”、“走了之后给我打个招呼”两句话就是确认张凯带毒品先走是否安全。去成都之前我们在张凯家门口汇合的，从张朋陪张凯送钱到都豪酒店、返回途中我与张凯打“哑谜”、我在车上与张凯交流“东西在哪里”等情况，张朋应该清楚我们到成都是去购买毒品。我到看守所后给张凯、张朋说过我一个人认账。2、被告人张凯供述证实：前面我没有说实话，我现在愿意如实交代案件事实。2016年4月初，张江可向我借钱2万元，我又向妹妹张静借钱2万元转给了张江可，他一直没有还给我。4月底在张江可的养猪场，张江可给我说“凑2万元到成都搞一趟毒品，其他事什么都不用管，回来连本带利给你3万元”，我说“我没有其它什么钱，开头借给你2万元可以用于搞毒品，然后给我分3万元”，我也想挣那1万元钱，就同意了。5月14日9点过，张江可喊我到养猪场给我说“今天我们到成都买毒品，张朋开车技术好，跟我们一起去”，我同意了。然后张江可开车带我到店张镇信合银行取款6万元，其中2万元是我的，他在车上把6万元全部给了我，我就放在副驾驶位置的工具箱里，随后我们在我家等张朋。张朋来我家后问张江可到成都干什么，张江可说“我们到成都购买毒品，你帮忙开车，回来后我好好犒劳你”，张朋同意了。我们三人就开上张江可的海马车，由张朋开车、我坐副驾驶、张江可坐后面从兴平市茂林收费站上高速往成都走，没多远张江可给我和张朋说“我们到成都把事情办完了（指买毒品）就要返回不停留，整个过程都要听我的安排”。到了成都，我们在火车站附近停车场停车，在一家面馆吃饭时张江可说他先去跟卖毒品的人接头，随后给我们打电话再把钱带过去。40多分钟后，张江可打电话叫我把6万元现金带到一个好像叫豪都的酒店并说了路线，我和张朋返回车上取出现金一路找到了酒店，我给张江可打电话，他说在酒店251房间，我一个人上楼进入房间，房间里有一名30多岁的妇女。我把钱放在床上，张江可把毒品交给我，我再把毒品放在外套左面内包里，我问“宾馆大厅坐着一个人，你是否认识”，张江可看了一眼那名妇女，她说“你走，没事”，我就下楼走到十字路口与张朋坐三轮车返回停车场，后来张江可也回来了。我们又驾车往回走，我坐副驾驶位置并把外套脱了放在左手边，走了一段路张朋说胸口疼，张江可就开车。在七盘关收费站当警察检查时，我看见张江可把我的那件外套内包里有毒品的衣服穿上，第二次检查时就发现了毒品，我想张江可应该是把毒品买回来再卖，他一人也不可能吃那么多。张朋清楚我们是去买毒品，因为在我家走时张江可给张朋说“到成都去搞毒品，你帮忙开车，回来后犒劳你”。在去成都路上张江可给我和张朋说“到了成都什么都不要管，按照他说的做就行了”，张朋同意了。在停车场张朋和我一起把张江可车上6万元现金送到张江可买毒品的都豪酒店。我拿了毒品与张朋同路坐三轮车返回，张朋问我“好了没有”，我开玩笑逗他说“没有搞成”，张朋问“没有搞成，还把钱送过去”，我又说“事情办成了，东西（毒品）在我身上”，我并用手指了一下我外套内包，他知道了就没再问。在返回的车上，张江可问我“东西在哪”，我说在这并用手指我外套内包里，张朋在驾驶位置也听见了，所以我认为张朋清楚我们到成都是购买毒品。在刚进看守所时，张江可给我和张朋说，你们俩不要管，我一个人扛，他一个人承担。我说的是实话，敢承担一切法律责任。3、被告人张朋供述证实：我前两次说的有不实的地方，现在愿意说实话。2016年5月14日早上，张江可给我打电话叫我到张凯家有事，我去后张江可已在张凯家，他给我说“跟我到成都拿东西，你帮忙开车，回来犒劳你”。我知道他在吸毒，他就是跟毒品打交道的人，去成都也没有别的事，就是去买毒品，我与张江可关系好就答应了。我开张江可的海马越野车，张凯坐副驾驶，张江可坐后排就从兴平市茂林收费站上高速往成都走。大约11点左右张江可打了一个电话说“晚上10点到成都”，晚上7点多到了成都一个停车场停车。在一家兰州拉面饭馆吃饭后，张江可安排我和张凯在附近玩并等他电话，然后就走了。40多分钟后，张江可给张凯打电话叫到一个什么银行附近，张凯就叫我同路回停车场，我在车上后排看见他从车里副驾驶工具箱里拿出一叠现金大概5万元，放在他出门时带的那件胸前有黄格子的蓝色外套兜里，他叫我跟他一起去，我知道送钱就是买毒品。我们找到张江可说的都豪酒店后，我在外面等，张凯一个人上楼去了。30多分钟后，张凯下楼来碰面后我就知道毒品已经买了。张凯叫我往停车场走，我问张凯“把事办完了没，东西（指毒品）拿了吗”，他说“没有”，我说“那你去干嘛”，然后他笑起来给我说“东西已经拿到了”，我就没有再问了。张江可回到停车场上车后问张凯东西在什么地方，张凯指自己外套内包说“在这里”。在返回的路上，我问张江可“买的多少钱”（买毒品），他说400多元1克。我从成都城北收费站上高速走了一段路，张凯说热就把装着毒品的外套脱下放在他副驾驶位置的左手边，又开了一段路后我胸口疼就叫张江可开车，我就坐后排开始睡觉。在途径广元市朝天区七盘关收费站时，车子被警察拦下检查，我被张江可叫醒喊下车，我看见张江可穿着张凯的那件外套下了车。警察第一次检查没有发现什么，我们正准备离开又被叫下车，第二次在驾驶室位置椅子下面的右前方发现了毒品。警察问我们谁是驾驶员，张江可说他是并指认了毒品是他的。第一次讯问时我害怕就不敢说实话，被关进看守所后趁管教人员不备时张江可给我说“他一个人招就行了，叫我不要说实话。（四）鉴定意见。广元市公安局物证鉴定室检验意见书证实：所送检材毒品疑似物中检出海洛因。（五）勘验、检查、辨认等笔录。1、现场勘验笔录、平面示意图及照件证实：中心现场位于广元市朝天区转斗乡黎明村G5京昆高速七盘关收费站卡点陕DXXX**白色海南马自达牌S5型越野车。在驾驶员张江可座位下发现一个白色塑料袋，在白色塑料袋内发现海洛因疑似物（原物提取）。现场勘验制图2张，照相8张。2、检查笔录及照件证实：在陕DXXX**白色海马S5越野车驾驶员张江可的座位下面右前方位置查获一袋用透明塑料袋装着的白色块状海洛因疑似物。经张江可辨认，此袋海洛因疑似物系其见警察检查车辆时，趁警察不备从其上衣兜里取出扔在驾驶室座位下右前方位置的。附车辆、检查情况、海洛因疑似物、被告人等照片9张。3、称量报告及照件证实：（1）毒品持有人张江可。称量结果：将疑似物放在梅特勒-托利多电子天平上称量，海洛因疑似物1袋，称重为150克，附照片4张。承办说明证实：先将电子天平归零，再称重专用封装的空塑料物证袋，电子天平显示重量为2.7克，然后将电子天平归零，最后将毒品装入专用封装的空塑料物证袋中称重，电子天平显示重量为150克。（2）毒品持有人张凯。称量结果：将疑似物放在梅特勒-托利多电子天平上称量，海洛因疑似物1袋，称重为149.9克。附照片4张。情况说明证实：2016年5月15日凌晨1时许在陕DXXX**海马越野车上所查获毒品疑似物，当着张江可的面称重150克。5月17日广元市公安局物证鉴定所提取少量该海洛因疑似物进行鉴定。后办案民警通过查证，张凯亦参与了购买、运输150克毒品的犯罪事实。7月18日让张凯确认后，当着张凯的面再次对这袋毒品海洛因称重149.9克。（3）电子天平检定证书证实：Ⅱ级合格。4、检测样本提取笔录、现场检测报告书及照件证实：张江可、张凯、张朋的检测样本经现场检测，结果呈阴性。承办说明证实：5月15日在对查获毒品疑似物称重后，将毒品疑似物和毒品疑似物包装物分别用空塑料物证袋封装，再装进大纸质物证袋中，并由张江可、见证人白小英在封口处签名、捺印，放置禁毒大队保险箱中保管；5月17日，将毒品疑似物和毒品疑似物包装物的塑料物证袋交至广元市公安局物证鉴定所进行鉴定。5、电子证据检查工作记录证实：对张江可手机1部，检查结果：对2段语音进行收听，发现所说内容为“我们的人下去了没有”、“走了之后给我打个电话”。6、辨认笔录及照件证实：（1）被告人张凯辨认作案车辆笔录及照件，辨认结果：确认了陕DXXX**白色海马S5越野车是张江可的，被挡获时其坐在副驾驶位置，张江可在驾驶位置，张朋在后排。执勤民警在驾驶椅下面发现一袋块状物品，张凯指认驾驶椅下面驾驶员放脚位置就是发现一袋块状物品的地方，开车人员是张江可，认为携毒人员应是张江可。附照片2张。（2）被告人张朋辨认作案车辆笔录及照件，辨认结果：确认了陕DXXX**白色海马S5越野车是张江可的，其、张江可、张朋三人从陕西省兴平市出发到四川成都，并当天返回途径广元市朝天区七盘关收费站被挡获。张朋指认自己被挡获时坐在后排位置睡觉，张江可在驾驶位置，张凯在副驾驶位置，指认驾驶椅下面驾驶员放脚位置就是发现一袋块状物品的地方，开车人是张江可，认为毒品应是张江可所有。附照片4张。关于张江可的辩护人史伟斌提出张江可的行为不构成贩卖毒品罪，构成运输毒品罪且具有坦白情节的辩护意见以及公诉机关认为被告人张江可、张凯构成贩卖毒品罪的公诉意见。经查，根据2015年《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会议纪要》第二条第（一）项规定：“吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。被告人张江可是吸毒者，本案毒品是被告人张江可在运输过程中被公安机关现场查获的，现有证据不能充分证明张江可是贩卖毒品，因此张江可不构成贩卖毒品罪，但构成运输毒品罪，辩护人的该项辩护意见成立，本院予以采纳。张江可到案后，虽如实供述了自己的主要犯罪事实，但首次供述未如实供述同案犯的犯罪事实，不能认定坦白情节。辩护人关于张江可构成坦白情节的辩护意见本院不予采纳。本案毒品海洛因的数量应认定为150克。公诉机关认为被告人张江可、张凯构成贩卖毒品罪的公诉意见不能成立，本院不予采纳。被告人张江可、张凯构成运输毒品罪。关于被告人张凯的辩护人何泽提出的张凯属于从犯，系初犯、偶犯，具有坦白情节的辩护意见。经查，被告人张凯在共同犯罪中起次要作用，系从犯，其没有犯罪前科，系初犯，辩护人关于张凯系从犯、初犯的辩护意见本院予以采纳。被告人张凯首次供述没有如实供述其罪行，不构成坦白情节，辩护人关于张凯构成坦白情节的辩护意见本院不予采纳。关于被告人张朋及辩护人提出的张朋主观上并不明知张江可、张凯二人前往四川是贩卖毒品，主观上并无明知是毒品而予以运输的故意，且未获取任何利益，现有证据不能充分证明张朋明知是毒品而予以运输，指控张朋运输毒品罪事实不清、证据不足，张朋不构成运输毒品罪的辩护意见。经查，在案证据显示，被告人张朋在其供述中称其知道张江可在吸毒，也知道张江可叫其帮忙开车到成都是去购买毒品，并能得到同案被告人张凯的印证。根据其与张凯一同到酒店去给张江可送钱，张江可将毒品交给张凯，张凯出酒店后与张朋的对话内容，张江可发给张朋微信语音等内容以及三被告人返回陕西途中，张江可询问张凯毒品所放位置，张朋询问张江可购买毒品的价格等情节，结合被告人张朋的年龄、智力、阅历等情况，可以确定被告人张朋明知是毒品而共同运输，其行为构成运输毒品罪。被告人及辩护人的上述辩解和辩护意见与本院查明的事实不符，本院不予采纳。本院认为，被告人张江可、张凯、张朋明知是毒品而共同运输的行为构成运输毒品罪，毒品数量为海洛因150克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。公诉机关指控被告人张江可、张凯构成贩卖毒品罪的罪名不成立，被告人张江可、张凯构成运输毒品罪。但指控被告人张朋构成运输毒品罪的罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪过程中，被告人张江可是犯意的提起者和主要出资者起主要作用为主犯。被告人张凯只出资2万元，所起作用比张江可小，应认定为从犯，被告人张朋主要负责驾驶车辆，所起作用相对张凯更小，也应认定为从犯，因此，依法应当对被告人张凯、张朋减轻处罚，且应当对被告人张朋确定比张凯更大的减轻幅度。被告人张江可、张凯当庭自愿认罪，可酌情对其从轻处罚。根据三被告人犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第二十六条第一款、第二十七条、第六十四条，以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条（一）项之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人张江可犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币五万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月15日起至2031年5月14日止）二、被告人张凯犯运输毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处没收财产人民币三万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年5月15日起至2027年5月14日止）三、被告人张朋犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年，并处没收财产人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2016年12月20日起至2023年11月14日止）四、本案扣押张江可的苹果手机一部、蓝色夹克一件（未随案移送）予以没收，上缴国库。其余未移送的扣押物品由扣押机关依法处理。扣押的送检后所剩海洛因149.9克由扣押机关予以销毁。如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向广元市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  李廷安审 判 员  杨 建人民陪审员  张晓红二〇一六年十二月二十二日书 记 员  张雨薇附本案适用的法律条款：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十五条在被告人最后陈述后，审判长宣布休庭，合议庭进行评议，根据已经查明的事实、证据和有关的法律规定，分别作出以下判决：(一)案件事实清楚，证据确实、充分，依据法律认定被告人有罪的，应当作出有罪判决；(二)依据法律认定被告人无罪的，应当作出无罪判决；(三)证据不足，不能认定被告人有罪的，应当作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决。