.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}新疆维吾尔自治区温宿县人民法院民事判决书2016新29**民初1439号原告（反诉被告）：深圳市中建南方装饰工程有限公司新疆分公司，住所地新疆乌鲁木齐市天山区跃进路52号和平家苑1栋3层301。法定代表人：王谦，该公司经理。委托诉讼代理人：章瑾，新疆久印铭正律师事务所律师。委托诉讼代理人：闫继成，新疆久印铭正律师事务所律师。被告（反诉原告）：新疆恒鼎房地产开发有限公司，住所地温宿县香格里拉小区1号楼三单元101-102室。法定代表人：刘永光，该公司董事长。委托诉讼代表人：绕非，新疆制衡律师事务所律师。原告深圳市中建南方装饰工程有限公司新疆分公司（以下简称中建新疆分公司）与被告新疆恒鼎房地产开发有限公司（以下简称恒鼎公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2016年7月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中建新疆分公司法定代表人王谦、委托诉讼代理人章瑾、被告恒鼎公司委托诉讼代理人饶非均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告中建新疆分公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告装修工程款748000元。2.判令被告支付资金占用利息54697.5元。3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年9月16日，原被告之间签订了一份《建设装饰工程施工合同》，由原告以包工包料的形式完成工程地点在阿克苏地区温宿县阿温大道以西、学府街以北，工程名称为威尼斯小镇售楼部的装修工程。在原告施工期间，被告未按照合同约定支付工程款。现该工程已交工使用，被告尚欠原告装修工程款748000元。原告多次索要未果，遂诉至法院，请求法院依法公正判决。被告恒鼎公司答辩并诉称，不同意原告的诉求。原被告在合同签订后，施工过程中，双方对部分装修装饰材料变更为发包方采购、承包方包工。原告以各种理由索要工程款，却不进行施工，致使工程进度缓慢，后来就无故停工、避而不见，将施工人员悄悄撤出了工地。原告实际上是单方终止了合同的履行。原告多次电话联系、发函联系均未果。为早日完工，不得已将未完成、未做工部分组织他人施工，才在2015年5月底基本建成。现在原告拿合同来起诉不符合实际，我们现在提起反诉，要求：1.判令反诉被告中建新疆分公司支付多付的工程款182000元。2.判令反诉被告依约支付逾期交房违约金150000元。3.本案反诉费用由反诉被告承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对双方没有争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.施工图设计一份。证明原告依据图纸完成了大部分的工程量，且超标完成了合同约定的工程项目，被告恒鼎公司法定代表人刘永光在该图纸上签字认可，该图纸应视为对合同项目的变更。被告恒鼎公司认可其真实性，但不认可其证明观点，其认为合同图纸属于合同的一部分。本院对该施工图设计的真实性予以确认，对其证明观点本院认为该设计图仅是被告对于原告施工方案的认定，故对原告的证明观点本院不予认可。2.照片四十八张。证明原告完成了大部分工程量。被告不认可，其认为该照片并不能反映原告的工程进度。本院对该组照片不予认可。3.实际已完工项目清单一份。证明原告在涉案工程中完成的工程量。被告不认为，其认为该清单是原告单方面所做，未向被告申报，且其中有些材料是被告购买，原告也将其计算在内。因该项目清单是原告单方面所做，未得到被告认可，本院对该项目清单不予认可。5.照片十二张。证明原告未将工程完工及施工现场状况。原告认可其真实性，但认为该照片没有反映最中间部分。因该照片不能反映施工现场全貌，本院对该组照片不予认可。6.付款凭证二十一张。证明被告向原告支付了部分工程款及请他人完成装修装饰项目支付的费用。原告认可被告向其付款250000元、向魏家志付款50000元、向徐某付款45000元的六张付款凭证。对其他付款凭证不予认可。本院对原告认可的六张付款凭证予以确认，对向朱济成石膏、线条款的两张收款收据，真实性无法确定，且收据中注明是代中建新疆分公司付款，但未得到中建新疆分公司的认可，故本院不予认定，对其他收款收据和本案没有关联性，本院不予认定。7.律师催告函及EMS单一份。证明因原告未按期完工，被告按照其公司地址向其发送了律师催告函。原告认可EMS邮寄单的真实性，但不认可其证明观点，其未收到律师函。本院对EMS的邮寄单的真实性予以确认，对其证明观点因无EMS回执，本院不予认定。8.威尼斯小镇售楼部后期施工造价单一份。证明被告将未完成工程承包于徐某、魏家志的工程款为328165元，原被告之间约定的工程款为1050000元，减去后期工程款，即为原告前期的工程量。被告认可其真实性，但认为该合同和本案无关联性。本院对该造价单的真实性予以认可，对其证明观点本院认为原被告之间的合同、徐某、魏家志与被告的合同，是各自协商而成，不具有统一标准，故对其证明观点本院不予认可。9.证人徐某的证言。证明原告实际的工程量。被告认可徐某证言中的工程进度，但不认可证人所说的主材料进场一节，其认为石材是主材料，但当时原告并未购买。本院对证人陈述主材料是否进场部分不予认定，对其他部分予以认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年9月16日中建新疆分公司与恒鼎公司签订《建筑装饰工程施工合同》，中建新疆分公司承包了恒鼎公司威尼斯小镇售楼的装饰工程，双方约定承包方式包工包料，合同价款1050000元，工程期限自2014年9月20日至2014年11月15日。合同签订后，中建新疆分公司出具施工设计图，恒鼎公司法定代笔人刘永光签字确认。2014年9月20日，中建新疆分公司安排工人进场施工。2014年9月25日，恒鼎公司向中建新疆分公司支付装修材料款100000元。2014年10月15日，恒鼎公司向中建新疆分公司支付装修材料款150000元。因恒鼎公司未按期支付装修款，中建新疆分公司于2014年10月27日撤离工地。2014年11月7日恒鼎公司与中建新疆分公司的工人徐某、魏家志达成《补充协议》，由其二人承包剩下的装饰工程。2014年11月5日，恒鼎公司向徐某、魏家志支付装饰工程款50000元。2014年11月19日，恒鼎公司向徐某、魏家志支付装饰工程款45000元。2014年11月下旬，徐某、魏家志亦撤离了工地。恒鼎公司遂找人完成了剩下装饰工程。本院认为，2014年9月16日中建新疆分公司与恒鼎公司签订《建筑装饰工程施工合同》是双方真实意思的表示，未违反法律强制性规定，双方应按照约定履行自己的义务，即原告按期完成装修装饰工程，被告依约支付装修装饰款。本案中原告主张恒鼎公司未按期支付工程款，与庭审查明的事实相符，在施工图纸得到确认后，被告恒鼎公司即需要支付300000元工程款，但被告恒鼎公司仅支付工程款150000元，构成违约。在被告恒鼎公司违约的情况下，原告中建新疆分公司应该采合理的途径解决，但中建新疆分公司采取消极做法，撤离工地，亦是一种违约行为。对中建新疆分公司主张恒鼎公司支付剩余装修工程款748000元及资金占用利息，因没有证据证明其完成工程量的具体数额，本院不予支持。被告辩称原被告双反对合同进行了变更，因没有证据证明双方是合意，故对其抗辩理由本院不予认可。对反诉原告恒鼎公司主张反诉被告中建新疆分公司返还多支付的工程款182000元的诉讼请求，本院认为，在反诉原告没有确实证据证明反诉被告已完成的工程量的具体数额的情况下，应承担举证不能的后果，故对其反诉请求本院不予支持。对反诉原告主张违约金150000元的诉讼请求，因本案反诉原告未按期支付工程款，违约在先，故对其诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、驳回原告深圳市中建南方装饰工程有限公司新疆分公司的诉讼请求。二、驳回反诉原告新疆恒鼎房地产开发有限公司的诉讼请求。本案诉讼费11888元，减半收取计5944元，由原告深圳市中建南方装饰工程有限公司新疆分公司负担；反诉费用6280元，减半收取计3140元，由反诉原告新疆恒鼎房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可自本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院。代理审判员甘业霞二〇一六年十二月七日书记员靳磊