海南省第二中级人民法院民 事 判 决 书(2016)琼97民终1460号上诉人（原审被告、反诉原告）：海南地恒实业投资有限公司，住所地海南省三亚市。法定代表人：庄建川，该公司总经理。委托诉讼代理人：谭伦，海南方圆律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈其帅，海南经和纬律师事务所律师。上诉人（原审被告）：海南地恒实业投资有限公司昌江分公司，住所地海南省昌江县。负责人：庄建川，该公司总经理。委托诉讼代理人：冯雪，女，该公司工作人员。委托诉讼代理人：陈其帅，海南经和纬律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：吴川雄，男，1962年6月4日出生，汉族，现住昌江黎族自治县。委托诉讼代理人：李勤锋，海南中辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹全红，海南中辰律师事务所律师。上诉人海南地恒实业投资有限公司（以下简称“地恒公司”）、海南地恒实业投资有限公司昌江分公司（以下简称“地恒分公司”）与被上诉人吴川雄房屋买卖合同纠纷一案，不服海南省昌江黎族自治县人民法院（2016）琼9026民初313号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月24日立案后，依法组成合议庭，于2016年12月13日公开开庭进行了审理。上诉人地恒公司的委托诉讼代理人谭伦，上诉人地恒分公司的委托诉讼代理人冯雪，两上诉人共同委托诉讼代理人陈其帅，被上诉人吴川雄的委托诉讼代理人李勤锋、曹全红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人地恒公司、地恒分公司上诉请求：1、地恒公司请求撤销一审判决第一项；2、地恒公司、地恒分公司请求撤销一审判决第二项；3、地恒公司、地恒分公司请求维持一审判决第三项；4、本案一审、二审的诉讼费用，全部由被上诉人承担。事实和理由：一审一、二项判决认定事实错误，导致适用法律错误。1、上诉人交房时间与被上诉人一审起诉的时间2016年3月16日相隔超过两年，被上诉人要求上诉人支付逾期交房违约金的诉讼请求已过两年的诉讼时效，不应得到支持。2、上诉人虽然存在逾期交房情况，但属不可抗力导致，根据合同约定，应当免责。一审查明上诉人因国家的法定节假日、高考期间控制噪音，停工72天，因停水原因停工63天，因天气原因停工108天等客观情况，但却认为不予免责，明显错误。该情况属于上诉人无法控制并实际发生，影响工期的客观情况，上诉人不存在过错，应当予以免责。具体而言，即使国家法定节假日、高考等属于每年必有，是上诉人应当预见的情况，不应予以免责，但停水停电、天气原因等情况则属于上诉人无法预见的不可抗力，应根据《合同法》及《商品房买卖合同》第八条第二款之约定予以免责。3、一审法院判决上诉人于90天内向房管部门提交办证所需材料，该判项超出了当事人的诉讼请求，超出裁判范围，明显不当，应当依法予以纠正。并且，上诉人已经陆续向房管部门提交办证所需材料，该判决明显多余。被上诉人吴川雄答辩称：一、被上诉人要求支付逾期交房违约金存在时效中断情形，依法诉讼时效应重新计算，并没有超过诉讼时效。并且上诉人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，依法不予支持。二、上诉人逾期交房不存在不可抗力因素，并且未依照合同约定履行告知义务，不具有可以免责的事由，一审判决正确。三、一审判决上诉人自判决生效后90日内将办理权属登记需要由开发商提供的资料报房产登记机关备案正确。吴川雄向一审法院起诉请求：1、判决地恒公司限期支付吴川雄所购福源小区2幢A单元01082房面积误差费用21047元，多收维修基金415元、税费631元以及上述款项的利息（自2014年1月1日计算至上述款项退还之日止）；2、逾期交房的违约金16337元；3、判决地恒公司、地恒分公司限期为吴川雄办理购买昌江县石碌镇环城东路西侧福源小区的2幢A单元01082房的权属证书；4、变更双方签订的购房合同的第五条为“产权登记建筑面积小于合同约定面积时，超出部分的房价款由出卖人返还给买受人”；变更双方签订的购房合同的第十五条为“买受人不退房，出卖人按已付房价款的银行活期贷款利率计算”；5、本案的诉讼费由地恒公司、地恒分公司承担。地恒公司向一审法院提出反诉请求：判令吴川雄向地恒公司返还多退的面积误差房款和税款11809元；2、判令吴川雄向地恒公司支付第一项诉讼请求的利息（以11809元为基数，按中国人民银行同期一年期活期存款利率0.35%，自2016年4月29日计算至吴川雄实际返还之日止）；3、本案诉讼费用由吴川雄承担。一审法院认定事实：吴川雄、地恒公司、地恒分公司于2012年5月26日签订《商品房买卖合同》，合同约定：吴川雄向地恒公司、地恒分公司购买昌江县福源小区第2幢A单元8C（01082）号房，房屋建筑面积共为96.06㎡、其中套内面积77.89㎡、公摊面积18.17㎡，按套内面积计算，该商品房单价为3756.36元/㎡，总金额为292583元。出卖人于2013年6月30日前将经验收合格的房屋交付给吴川雄使用。如遇特殊原因，除双方协商一致解除或变更合同外，地恒公司、地恒分公司在遭遇不可抗力，自发生之日起30日内告知吴川雄，可据实在合理期限内予以延期。并约定地恒公司、地恒分公司逾期超出30日未交付房屋的，地恒公司、地恒分公司应从合同规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，向吴川雄交付房款万分之二的违约金。合同同时约定地恒公司、地恒分公司在商品房交付使用后360日内，将办理权属登记的材料报产权登记机关备案，如因地恒公司、地恒分公司的原因，导致吴川雄未能按规定期限内取得房地产权属证书的，吴川雄不退房的情形下，地恒公司、地恒分公司按已付房价款的银行同期活期存款利率补偿吴川雄的损失。合同第五条还约定了：商品房交付后，产权登记套内面积与合同约定套内面积发生差异，双方同意以产权登记面积为准，据实结算房价款。合同签订后，吴川雄依约向地恒公司、地恒分公司支付了房价款。现因吴川雄、地恒公司、地恒分公司在商品房买卖合同履行期间发生了争议，故吴川雄起诉至法院，请求法院支持其诉讼请求。另查明，地恒公司、地恒分公司因国家的法定节假日、高考期间控制噪音，停工72天，因停水原因停工63天，因天气原因停工108天。2015年5月31日系争议的房屋的交房时间。地恒公司、地恒分公司尚未向产权登记机关提供相关办证材料，吴川雄的产权登记证书并未办理。一审法院认为，本案系房屋买卖合同纠纷。本案的争议焦点为：一、关于地恒公司、地恒分公司是否应向吴川雄支付房屋面积误差费、多收的维修基金、税费及上述款项的利息的问题。根据双方签订的合同第五条的约定：商品房交付后，产权登记套内面积与合同约定套内面积发生差异，双方同意以产权登记面积为准，据实结算房价款。本案中，吴川雄购买的房屋的产权登记证书尚未办理，其房屋实际面积及价款均未确定，其面积误差、维修基金、税费的数额尚无法计算，吴川雄可在产权登记证书办理后，按照实际的房屋面积及价款向地恒公司、地恒分公司再行主张权利。故吴川雄的该项诉请尚未达到合同约定的条件，一审法院对吴川雄的该项诉请不予支持。地恒公司、地恒分公司辩称，待房屋产权证书办理后，再进行多退少补的辩解意见，于法有据，一审法院予以支持。二、关于双方签订的购房合同的第五条、第十五条是否可以变更的问题。本案中，双方签订的《商品房买卖合同》第五条第一款约定：根据当事人选择的计价方式，本条规定以套内面积（本条款中均简称面积）为依据进行面积确认及面积误差处理。由于该合同是由地恒公司、地恒分公司提供的格式合同，在签约时地恒公司、地恒分公司未尽向吴川雄提醒注意的义务，且该条款免除了地恒公司、地恒分公司依约提供商品房的义务。根据《中华人民共和国合同法》第40条的规定，该条款为无效条款，不属可变更条款。故对吴川雄主张该条款显失公平应予以变更的诉请，一审法院不予支持。双方签订的《商品房买卖合同》第十五条约定：出卖人应当在商品房交付使用后360日内，将办理权属登记需要由出卖人提供的资料报房产登记机关备案。如因出卖人的责任买受人不能在规定期限内取得房地产权属证明书，出卖人按已付房价款的银行同期活期存款利率补偿买受人损失。根据《中华人民共和国合同法》第114条规定，违约金约定低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加。由此可见，该条约定不属于可变更的行为。同时，由于地恒公司、地恒分公司至今未向房产登记机关提交办理房产证的资料，吴川雄的损失尚不能做出确定性的判断，因此，对吴川雄的该项请求一审法院不予支持。吴川雄可在地恒公司、地恒分公司提供办证备案资料后另行主张。三、关于地恒公司、地恒分公司是否应向吴川雄支付逾期交房的违约金以及违约金如何计算的问题。原、地恒公司、地恒分公司双方签订的《商品房买卖合同》约定，地恒公司、地恒分公司应当在2013年6月30日前向吴川雄交付房屋。2015年5月31日系本案争议房屋的交房时间，故地恒公司、地恒分公司交房的时间超出了双方合同约定的时间，应承担逾期交房的违约责任。地恒公司、地恒分公司辩称，地恒公司、地恒分公司逾期交房系因国家的法定节假日、高考期间控制噪音、停水、天气原因等不可抗力所造成的，该逾期时间应予以扣除。一审法院认为，根据双方签订的合同约定：如遇特殊原因，除双方协商一致解除或变更合同外，地恒公司、地恒分公司在遭遇不可抗力，自发生之日起30日内告知吴川雄，可据实在合理期限内予以延期。本案中，地恒公司、地恒分公司所列举的事实均系地恒公司、地恒分公司在签订合同中应当预见的事实，不属于不可抗力，且地恒公司、地恒分公司在以上事实发生时，亦未按合同约定在30日地恒公司、地恒分公司告知吴川雄，故该时间段不应予以扣除，一审法院对地恒公司、地恒分公司的该项辩解意见不予采纳。根据双方合同约定：地恒公司、地恒分公司逾期超出30日未交付房屋的，地恒公司、地恒分公司应从合同规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，向吴川雄交付房款万分之二的违约金。吴川雄合同约定的交房时间的第二天为2013年7月1日，实际交房时间为2015年5月31日，逾期共计700天。吴川雄支付的购房款为292583元，故地恒公司、地恒分公司应向吴川雄支付逾期交房的违约金292583元×2‱/天×700天=40961.6元。吴川雄诉请地恒公司、地恒分公司应向吴川雄支付逾期违约金40376元，在法定范围内，一审法院予以照准。四、关于地恒公司、地恒分公司是否应限期为吴川雄办理权属证书的问题。根据《中华人民共和国合同法》第60条的规定，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。本案双方签订的《商品房买卖合同》约定，地恒公司、地恒分公司负有向产权登记机关提交登记备案材料的义务，地恒公司、地恒分公司应当履行。尽管产权登记权属证书的办理系行政机关的行政行为，地恒公司、地恒分公司无权决定权属证书的办理时间，吴川雄不能请求地恒公司、地恒分公司限期为吴川雄办理房屋权属证书，但吴川雄请求的实质内容，包含请求地恒公司、地恒分公司依约向房产登记机关提供相关资料的意思。故一审法院予以支持，判令地恒公司、地恒分公司限期90日内将办理权属登记需要由出卖人提供的资料报房产登记机关备案。五、关于反诉吴川雄主张多退款可否返还问题。根据双方签订的合同第五条的约定：商品房交付后，产权登记套内面积与合同约定套内面积发生差异，双方同意以产权登记面积为准，据实结算房价款。本案中，吴川雄购买的房屋的产权登记证书尚未办理，其房屋实际面积及价款均未确定，故其维修基金的数额亦无法计算，吴川雄、地恒公司、地恒分公司双方可在产权登记证书办理后，按实际的房屋面积确定的价款、税款、维修基金的数额，再向对方主张其权利。故一审法院对吴川雄的该项诉讼请求，不予支持。一、海南地恒实业投资有限公司于本判决生效之日起十日内向吴川雄支付逾期交房的违约金40376元；二、海南地恒实业投资有限公司、海南地恒实业投资有限公司昌江分公司自本判决生效之日起90日内将办理权属登记需要由出卖人提供的资料报房产登记机关备案；三、驳回吴川雄的其他诉讼请求；四、驳回海南地恒实业投资有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1366元，由吴川雄负担1268元，由海南地恒实业投资有限公司、海南地恒实业投资有限公司昌江分公司负担98元。反诉案件受理费95元，由海南地恒实业投资有限公司负担。二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院二审查明基本事实与一审一致。本院认为，本案争议焦点为：一、上诉人二审提起时效抗辩应否支持；二、上诉人应否承担逾期交房的违约责任；三、一审判决是否超出当事人一审诉讼请求。关于上诉人二审提起时效抗辩应否支持。根据本院查明事实，上诉人在一审期间未曾提出诉讼时效抗辩。诉讼时效制度是法律为维护财产秩序的安定性和权利现状的可期待性而设置的权利行使期间限制，当权利人在法律限定期间内怠于行使权利，导致义务人对财产秩序和权利现状产生合理期待的，义务人可以据此提出诉讼时效抗辩，权利人的权利效力被削减即权利人不能请求国家公权力强制履行该权利。诉讼时效抗辩对权利人行使权利的介入并非当然自动发生，虽然法律规定了诉讼时效的强制性，当事人不得违反法律规定约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益，但仍需债务人主动提出并由司法权力进行审查。权利人未提出或者超过限定期限提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予主动审查。根据最高人民法院《关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第四条第一款“当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外”的规定，当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩时，只有基于新的证据证明对方的请求权超过诉讼时效时才能在二审期间提出并得到支持。上诉人主张其是在一审判决后，依据一审判决认定的事实才得出被上诉人的诉讼请求超过诉讼时效，属于依据新证据的情形。本院认为，一审判决认定事实的主要依据是双方当事人提交的证据，是对双方当事人提交的证据经审查确认后得出的。该案所涉证据在一审审理过程中均进行了举证质证的合法程序，即使双方对实际交房时间有争议，也不妨碍其提出对方请求超过诉讼时效的抗辩事由，上诉人完全可以根据其主张的交房日期提出诉讼时效抗辩，即使法院认定的交房日期与其主张日期不一致亦不影响法院对诉讼时效问题的审查，而本案中上诉人一审中对诉讼时效问题并未提及，因此对上诉人的诉讼时效抗辩主张不予支持。二、上诉人应否承担逾期交房的违约责任。合同的履行过程中，当事人存在法律规定免责事由的，不承担违约责任。所谓免责事由，指法律规定的当事人对其不履行合同不承担违约责任的情形，不可抗力是法律规定的合同违约免责事由。本案中上诉人对逾期交房的事实无异议，其是否承担违约责任关键在于其逾期交房是否因不可抗力导致。不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况，三项因素必须同时具备。不可抗力是当事人不能预见的事件，只有尽到了应有的注意义务而仍不能预见，才具备不可抗力的主观要件，如果当事人可以预见，而因疏忽大意或其他原因没有预见，则不能构成不可抗力。本案中，上诉人提出的不可抗力事由包括国家的法定节假日、高考期间噪音控制、停水、天气原因，这些事由虽然不是上诉人可以决定的，是难以避免的，但却均是签订合同时应当预见的。法定节假日、高考属于每年必有的事件，上诉人应当可以预见；停水的准确日期虽难以预见，但每个城市都面临不定期停水的可能，也是应当可以预见的事件；关于天气原因，虽然有些自然现象的确可以形成不可抗力，但不可抗力作为一般的免责事由，与具体场合下的免责，需分别看待，具体问题具体分析。风雨并非海南地区的异常天气，而是海南地区通常的气象表现形式，上诉人应当根据本地的自然条件，合理安排工期，在签订合同时合理预见。因此对上诉人提出的免责事由，因均不构成不可抗力，本院不予支持。一审判决不认可上诉人停工原因构成不可抗力具有事实根据和法律依据，本院予以认可。同时，即使发生不可抗力，双方合同约定自发生之日起30日内上诉人须告知被上诉人，可据实在合理期限内予以延期。本案中上诉人未能提供证据证明其在其主张的免责事由发生之日起30日内通知被上诉人，且上诉人在二审庭审中也认可其主张的停工免责事由部分发生在合同签订前，故对上诉人诉争其不应承担逾期交房违约责任的主张不予支持。三、关于一审判决是否超出当事人一审诉讼请求。被上诉人一审诉讼请求包括“请求地恒公司、地恒分公司限期办理所购买昌江县石碌镇环城东路西侧福源小区房屋的权属证书”。办理权属证书并不是一个单一的行为即可完成，而是要遵循特定的房屋权属登记的程序，其中包括提交申请材料、登记机构审查核准、领取权属证书等。双方当事人在签订的《商品房买卖合同》第十五条关于产权登记条款中约定：“出卖人应当在商品房交付使用后360日内，将办理权属登记需出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不在规定期限内取得房地产权属证书，双方同意按第2项即买受人不退房，出卖人按已付房价款的银行同期活期存款利率赔偿买受人损失处理。”综合被上诉人的一审诉讼请求和合同约定，可知被上诉人请求地恒公司、地恒分公司为其办理所购房屋的权属证书的行为内容包括要求出卖人地恒公司、地恒分公司将办理权属登记需出卖人提供的资料报产权登记机关备案。双方当事人对该约定均是明知且认可的。并且依照《城市房地产开发经营管理条例》规定，房地产开发企业在买受人办理所有权登记时，其义务是协助并“提供必要的证明文件”。虽然最终核准颁证的是行政机关，但前期工作却是由房地产开发企业即地恒公司、地恒分公司办理的。一审关于上诉人于判决生效之日起90日内将办证所需材料报房产登记机关备案的判项实际上是在被上诉人诉讼请求范围内，并未超出审理范围，本院予以维持。上诉人辩称已经陆续向房管部门提交办证所需材料，该判项显属多余。本院认为，根据本院查明事实，上诉人没有证据证明其将办理权属证书的材料全部交由房产登记机关，为维护购房者的合法权益，应对上诉人的职责以判决加以约束和督促。综上，一审判决认定事实基本清楚，适用法律正确，处理结果并无不当，本院予以维持。上诉人的上诉请求于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费909元，由上诉人海南地恒实业投资有限公司、海南地恒实业投资有限公司昌江分公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 何昌恩审 判 员 符嘉华审 判 员 龙蜀娟二〇一六年十二月二十六日法官助理 陶月月书 记 员 路仪婷附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。