江苏省高级人民法院民 事 判 决 书(2016)苏民终1318号上诉人（原审被告）：江苏惊叹网络科技有限公司，住所地江苏省苏州市吴中区木渎镇玉山路（金枫广告设计产业园2号楼2206室）。法定代表人：李荣权，该公司技术总监。被上诉人（原审原告）：吴江市松陵镇精雕字牌经营部，经营地江苏省苏州市松陵油车路8号。经营者：邬丛兵，男，汉族，1984年6月28日生，住安徽省六安市金安区。上诉人江苏惊叹网络科技有限公司（以下简称惊叹公司）因与被上诉人吴江市松陵镇精雕字牌经营部（以下简称精雕经营部）技术服务合同纠纷一案，不服江苏省苏州市中级人民法院(2016)苏05民初96号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年10月25日受理后依法组成合议庭，于2016年12月13日公开开庭审理了本案。上诉人惊叹公司的法定代表人李荣权到庭参加诉讼，被上诉人精雕经营部经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。精雕经营部一审诉称：2015年6月29日，其与惊叹公司签订合同一份，由惊叹公司为精雕经营部制作官方网站，制作费用6000元，并将关键词“苏州精雕”、“精雕标识”优化至百度首页。精雕经营部已经支付3000元定金和1500元网站改版费，但是惊叹公司制作的网站不符合精雕经营部的要求，未通过验收，且未交付网站的后台用户名、密码及相应的程序文件。惊叹公司未能按约履行合同，加付了费用也未能完成制作，且惊叹公司电话不接、不继续履行合同，造成精雕经营部网站无法正常使用，带来诸多不便，故诉至法院，请求判令：1、解除涉案的《网络服务协议书》；2、惊叹公司退还已经支付的定金3000元，改版费1500元；3、惊叹公司赔偿违约金1000元。惊叹公司一审辩称：涉案合同是有效的，不同意解除。其没有收到3000元定金，但承认收到1500元改版费。其实际在履行涉案合同，按约制作了涉案网站，并且精雕经营部对于涉案网站的改版也是满意的。一审法院查明：2015年6月29日，精雕经营部（甲方）和苏州啊哈呜网络科技有限公司（以下简称啊哈呜公司）（乙方）签订《网络服务协议书》一份，精雕经���部委托啊哈呜公司进行官网网站开发。合同第二条约定，精雕经营部的权利和义务，1、授权专人代表和乙方联络。2、提供所有需要放到网上的资料给乙方，并保证资料的合法性。3、按照附录一的要求，及时支付费用。4、甲方将在著作权法的范围内使用本合同标的及相关作品、程序，不得将其复制、传播、出售或许可其他第三方。5、本合同标的及相关作品、程序、文件源码的版权属甲方所有。第三条约定啊哈呜公司的权利和义务，1、授权专人代表与甲方联络。2、按附录一的要求，使用甲方资料（若甲方难以提供全部资料乙方可帮助甲方搜集、制作相应素材资料），进行网站的开发。3、在附录一要求的期限内，完成网站的开发，并通知甲方进行验收。4、在验收期内甲方要求下，对不合格地方进行修改。第四条约定验收，1、验收标准有以下几条：a、甲方可以通过计算机正常访问网站。b、主页无文字拼写及图片（以甲方提供的材料为准）错误，无链接错误。c、网络程序正常运行，网站协议约定具备的功能正常。2、交货期为30个工作日，验收期为3个工作日。第五条约定违约责任，1、任何一方有证据表明对方已经、正在或将要违约，可以中止履行本合同，但应及时通知对方。若对方继续不履行、履行不当或违反本合同，方可以解除本合同并要求对方赔偿损失……4、如若乙方无法完成所约定工作内容，乙方应退还甲方所付定金。合同的附录一载明项目的内容、价款、交付方式及时间，1、合同金额，网站后台开发费用6000元。2、付款方式，本合同涉及总金额为人民币6000元，合同签订后，甲方3日内向乙方支付3000元。项目内容详细说明见下：网站制作好并附确认书为准，再付清余款，本次网站制作费含3年空间、域名等一切维护费���三年之后网站费用即应交空间、域名费即可。合同落款处加盖有啊哈呜公司的公章，代表（签字）人员为闫磊。2015年6月1日，啊哈呜公司企业名称变更为惊叹公司。2015年6月12日，精雕经营部向闫磊支付网站制作费3000元。2015年6月30日、7月10日、10月22日分三次向惊叹公司各支付了500元，共计1500元。在涉案网站制作过程中，精雕经营部向惊叹公司发送设计图13张，要求惊叹公司按照设计图进行涉案网站的制作。设计图中要求网站首页产品展示的图片可以左右平移，公司动态的文字上下滚动3-5条；产品展示内页对于页面左边的图片要求是：8图或12图显示缩略图是竖的，可以调试合适的比例点击进入小图模板可见右侧分类栏，且图片显示可以左右平移；成功案例内页的要求同产品模式；安装方式���页的要求和产品分类一样格式，顶上不要滚动缩略图了，图片可以是2-3张竖排，点右边的文字显示图片固定式；材质工艺内页的要求是和产品分类一样格式，点文字显示图片固定式；精雕设计图内页的要求是同产品模式；新闻类显示内页的要求和产品分类一样格式；3D展示区内页的要求和产品分类一样格式；视频内页的要求和产品分类一样格式。在涉案合同制作过程中，双方就涉案网站的修改通过QQ聊天的形式有过多次沟通，如精雕经营部说“你也看看，有的地方没有完善的也关照一下，你们必定专业，有小的地方不太好的地方都是我找出来，他才改的”，惊叹公司回复说“恩，我跟技术沟通完，再下任务。还在开会”。精雕经营部说“希望你们也看看每个页面的情况，自我调整好。”惊叹公司回复说“好的”。��叹公司为履行本案合同的约定，制作了网址为www.signjd.cn的网站。经联网登录该网站进行现场勘验，显示该网站首页产品展示的图片系固定的，无法进行左右平移，公司动态的文字无法上下滚动；进入产品展示内页共有12幅图片，图片无法左右平移；进入成功案例内页的显示情况同产品展示内页；进入安装方式内页后文字显示在页面左边，图片在右边，点击左边的文字无法显示图片；进入材质工艺和3D展示内页显示的情况同安装方式的内页；进入新闻咨询内页，该页无图片。庭审中，惊叹公司明确涉案网站的后台用户名和密码已经交付给精雕经营部，但系口头告知，无相应证据予以佐证。本案一审争议焦点为：1、涉案合同是否应予解除；2、如合同解除，则相应的民事责任应如何确定。一审法院认为：关于争议焦点一，涉案合同是否应予解除。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”精雕经营部和啊哈呜公司签订的《网络服务协议书》系双方真实意思表示，合法有效，双方均应按约履行。啊哈呜公司名称变更为惊叹公司，故该合同的法律后果由惊叹公司承担。精雕经营部已经按约支付了3000元网站制作费，并加付了1500元改版费，惊叹公司亦应按约履行合同，使用精雕经营部提交的资料，在合同约定的30个工作日内完成涉案网站的开发，制作的网站应符合合同约定的验收标准，具备设计图所载的各项正常功能，在验收期内对不合格的地方进行修改，验收完成附精雕经营部出具的确认书。但经现场勘验，惊叹公司制作的涉案网站存在很多处无法实现精雕经营部设计图所要求的技术功能，不符合设计图中的要求，虽经双方多次沟通，但仍未能符合设计图的要求，这使得精雕经营部订立涉案合同的目的落空，故可以认定惊叹公司的违约行为构成《中华人民共和国合同法》第九十四条规定的“当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的情形，涉案合同依法应予解除。惊叹公司抗辩称涉案网站系精雕经营部确认满意的结果，其未有违约行为，但未提交有效证据予以证明，故对此抗辩不��采信。关于争议焦点二，如合同解除，则相应的民事责任应如何确定。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”本案中，涉案《网络服务协议书》被解除后，双方尚未履行的，终止履行；同时惊叹公司应将精雕经营部支付的4500元网站制作费予以返还。基于未有证据证明惊叹公司已经将涉案网站的后台用户名和密码交付于精雕经营部，故不存在精雕经营部将涉案网站返还给惊叹公司的问题。精雕经营部认为惊叹公司迟迟未将涉案网站做好，影响了其在网上展现的机会，造成了一定的损失，因此主张违约金1000元。但本案系合同纠纷，精雕经营部主张违约金未有��应的合同依据，也未提交其实际受到损失的证据，故对其主张的1000元违约金不予支持。综上所述，精雕经营部要求解除涉案的《网络服务协议书》、退还已支付的4500元网站制作费有事实和法律依据，依法应予支持，其主张1000元违约金缺乏相应依据，依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四第一款第四项、第九十七条之规定，一审法院判决：一、解除吴江市松陵镇精雕字牌经营部与江苏惊叹网络科技有限公司签订的《网络服务协议书》；二、江苏惊叹网络科技有限公司于判决生效之日起十日内返还吴江市松陵镇精雕字牌经营部网站制作费4500元；三、驳回吴江市松陵镇精雕字牌经营部其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履���期间的债务利息。一审案件受理费50元，由吴江市松陵镇精雕字牌经营部负担9元，江苏惊叹网络科技有限公司负担41元。惊叹公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销原审判决，本案诉讼费用由精雕经营部负担。理由为:１、惊叹公司未收到精雕经营部支付的网站制作费3000元。根据惊叹公司与史红运所签协议内容，史红运与精雕经营部签订合同并收取钱款，惊叹公司提供技术开发，后史红运另外付款给惊叹公司。精雕经营部称其已经支付3000元，但惊叹公司并未收到，精雕经营部所提供的合同是史红运使用惊叹公司变更前的废弃章与精雕经营部签订的合同，惊叹公司并不知道史红运与精雕经营部所签合同涉及的金额。2、惊叹公司在7月初已经完成了网站的改版，其中设计图不能实现的部分也与精雕经营部进行了沟通，精雕经营部同意认可了最新版的网站，并已经使用。同时，惊叹公司向精雕经营部口头告知了网站的后台密码，一审法院认定网站未按精雕经营部所提交的设计图制作错误。双方合作失败的原因是精雕经营部未提供相关材料且不肯支付尾款等。因此，惊叹公司已经按照精雕经营部的要求开发网站，履行了合同义务，网站也已经精雕经营部认可，故涉案合同不应当予以解除，其也无须向精雕经营部返还4500元。精雕经营部未提交书面答辩意见。本案二审争议焦点为：1、涉案合同是否应当予以解除；2、惊叹公司是否应当向精雕经营部返还网站制作费4500元。双方当事人在二审中均未提供新的证据。一审判决认定的事实均有相应证据予以支持，本院对此予以确认。���院另查明：惊叹公司法定代表人二审庭审中陈述，其与史红运签署了合作协议，史红运、闫磊负责开发客户与销售，可以用惊叹公司的章签合同，签订合同后惊叹公司负责技术方面的工作。本院认为：一、涉案合同应当予以解除首先，精雕经营部与啊哈呜公司签订的《网络服务协议书》分别加盖了两公司的公章，并由各方代表签字确认，系双方当事人的真实意思表示，应认定为合法有效。虽然惊叹公司上诉称该合同是史红运使用惊叹公司变更前的废弃章与精雕经营部所签订，但其对此未能提供证据予以证明。同时，惊叹公司在二审庭审中称其与史红运有合作关系，惊叹公司也按约为精雕经营部开发了涉案网站，故本院对其上述主张不予采信。其次，合同法第九十四条第（四）项规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。本案中，精雕经营部向惊叹公司发送了13张设计图，对网站的具体内容作了要求，但根据一审法院的现场勘验，惊叹公司制作的涉案网站并不符合设计图的要求，存在“网站首页产品展示的图片系固定，无法进行左右平移，公司动态的文字无法上下滚动”等问题。惊叹公司上诉称，精雕经营部提供的设计图并不合理，其并未接受，且涉案网站已经制作完毕，并得到精雕经营部的认可，但其对此并未提供充分有效的证据予以证明，故本院对其上述主张不予支持。由于惊叹公司为精雕经营部制作开发的涉案网站存在诸多不符合设计图要求的内容，致使精雕经营部签订涉案合同的目的不能实现，且惊叹公司也未提供证据证明其已经向精雕经营部告知了网站后台用户名与密码，故一审法院依据合同法的上述规定，判决解除涉案合同并无不当，本院予以支持。二、惊叹公司应当向精雕经营部返还网站制作费4500元合同法第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中，由于涉案合同已经被解除，故惊叹公司应当依据合同法的规定，向精雕经营部返还其收到的网站制作费4500元。惊叹公司上诉称，其仅收到了1500元网站制作费，另外3000元并未收到，对此，本院认为，首先，涉案合同加盖了啊哈呜公司（系惊叹公司的前身）的公章，代表签字人为闫磊，后精雕经营部向闫磊支付了网站制作费3000元。其次，如前所述，惊叹公司的法定代表人认可其与史红运、闫磊存在合作关系，其负责技术开发，史红运、闫磊负责客户开发与销售。故惊叹公司主张其未收到3000元款项依据不足，一审判决惊叹公司应当向精雕经营部返还4500元网站制作费亦无不当，本院予以支持。综上所述，惊叹公司的上诉理由无事实与法律依据，对其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币50元，由惊叹公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  曹美娟审 判 员  刘 莉代理审判员  刘 燕二〇一六年十二月二十七日书 记 员  张一然