.MsoNormal{margin-top:0cm;margin-bottom:0px}内蒙古自治区乌海市海南区人民法院民事判决书（2016）内0303民初398号原告王屹，男，汉族，1959年12月18日出生，住乌海市。被告乌海市海南区公乌素镇人民政府，驻乌海市海南区公乌素。法定代表人王欣珂，系乌海市海南区公乌素镇镇长。委托代理人何永健，系内蒙古成方律师事务所律师。原告王屹诉被告乌海市海南区公乌素镇人民政府建设工程合同纠纷一案，本院于2016年10月19日立案受理，依法由审判员吴雪峰适用简易程序分别于2016年12月21日公开开庭进行了审理，原告王屹、被告乌海市海南区公乌素镇人民政府委托代理人何永健到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，2002年-2012年，原告为被告进行道路维修、平整场地、地面硬化等小型工程施工（具体见协议），工程都已经全部竣工交工使用，工程完工后被告陆续支付了部分工程款（数额以被告账务记载为准），现仍有300万元工程款未付。后原告多次向被告催要，但被告拖欠至今未付。鉴于被告已无主动付款诚意，现向人民法院起诉，要求：1、依法判决被告立即支付工程款300万元，支付利息768000元（2012年10月-2016年10月共4年，按6.4%年利率计算）；2、被告承担本案诉讼费。原告为证实自己的主张提供的证据有：证据一：我方共向法庭提供四组证据。第一组证据是乌海市海南区审计局海南审决[2012]22号审计决定书一份。证明：乌海市海南区审计局对乌海市海南区公乌素镇社区卫生服务中心工程竣工结算进行了审计，审计报告指出公乌素镇政府应按1817453.00元与施工单位结算。第二组证据是与公乌素镇政府的三十份协议。证明：我与公乌素镇政府签订了30份工程协议，每一份工程协议均有公乌素镇政府工作人员签字确认并加盖公乌素镇政府公章。第三组证据是公乌素镇政府性债务统计表。证明：公乌素镇政府承认欠我工程款的事实，尚欠款3833406.59元。第四组证据是上访材料一份。证明：我经多次催要欠款无果后，遂进行上访维权。被告乌海市海南区公乌素镇人民政府辩称我方与原告之间的债务应以公乌素镇政府的财务统计为准，另外，双方并未约定欠款利息的事情，故我方不应该支付原告利息。答辩完毕。经审理查明，2010年4月17日，原告王海荣以”乌海市绿洲园林绿化工程有限公司”名义与被告公乌素镇政府签订了一份”建设工程施工合同”，工程价款为9472707元。合同约定付款方式为4:3:3。合同签订后，原告开始垫资施工。由于公乌素镇政府一直没有支付工程费，原告未向绿化公司缴纳管理费，故该公司未在合同上盖章。2011年3月，公乌素镇政府与常州嘉泽绿化公司合作，由常州绿化公司在原告施工的工程基础上，继续施工，事实上终止了与原告签订的合同。原告停工后，让公乌素镇政府对已经完成的工程量进行最终结算，公乌素镇政府要求原告提供已完工工程决算书。原告按照实际施工中已经完成的工程量，作出了决算，向公乌素镇政府递交了工程造价为4239819元的预决算书。公乌素镇政府据此决算书又委托了内蒙古中诚项目管理有限公司进行了评审。2011年4月12日，公乌素镇政府指派其工作人员哈斯、杜君及中诚项目管理公司工程技术人员与原告的工程技术人员，共同对原告的已完工程进行了实地测绘，并出具了工程确认单。2011年11月27日，中诚公司出具了审定金额为3985310元的评审报告。公乌素镇政府依据该审计报告与原告重新挂靠的一家绿化公司（该公司即本案第三人乌海铭景绿化有限公司）签订了一份施工合同，落款日期仍然为2010年4月17日，该合同约定：第三人乌海铭景绿化有限公司委托原告王海荣办理乌海市海南区公乌素乌珠林沟湿地景观工程全部事项，合同约定工程价款为3985310元，付款方式为4:3:3，即2010年6月支付40%，2011年6月支付30%，2012年6月支付30%。另外增加由乌海铭景绿化有限公司垫付的50000元设计费。之后，公乌素镇政府陆续向原告支付了部分工程款、顶账车等，共计价值1658000元，剩余工程款和设计费共2377310元至今未付。另查明，第三人乌海市铭景绿化有限公司在该工程中并没有参与施工，实际施工人是王海荣，王海荣只是挂靠在三人乌海市铭景绿化有限公司名下。以上事实有原、被告庭审笔录，书面说明，调查笔录两份，原告王海荣提供的乌海市铭景绿化有限公司给王海荣的授权委托书一份、公乌素镇政府与乌海市铭景绿化有限公司签订的施工合同一份、乌海市绿洲园林绿化工程有限公司与被告公乌素镇政府签订施工合同一份，乌海市海南区人民政府文件一份、中共海南区委员会文件一份、2010年重点项目领导责任分工表一份、公乌素乌珠林沟湿地景观工程预算书一份、公乌素镇游园景观工程完工工程确认书一份、评审报告一份、关于利息计算说明一份，予以证实。本院认为,原告王海荣借用第三人乌海铭景绿化有限公司资质，以乌海铭景绿化有限公司名义与被告乌海市海南区公乌素镇人民政府签订的《公乌素乌珠林沟湿地景观工程建设工程施工合同》属无效合同。原告要求被告支付拖欠原告的工程款2377310元（包括50000元设计费）的主张，原、被告双方签订的合同虽然无效，但被告未经竣工验收就将原告的已施工尚未完工的工程转交给第三方施工，并已实际使用，应视为原告的该工程已竣工并验收合格。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。故此，原告的主张属合理请求，本院予以支持。原告要求被告支付拖欠工程款利息682288元的主张，因原、被告约定的付款方式为4:3:3，即2010年6月支付40%，2011年6月支付30%，2012年6月支付30%，因被告未按约定日期2011年6月给付原告第二笔30%工程款，2012年6月支付原告第三笔30%工程款，被告应按中国人民银行同期贷款年利率6.15%支付拖欠原告的工程款利息609186元［2377310元/2*6.15%/12*56月（从2011年7月至2016年3月）+2377310元/2*6.15%/12*44月（从2012年7月至2016年3月）］，原告利息主张，超出部分，不予支持。被告认为原告作为诉讼主体不适格的主张，因原告王海荣系该工程的实际施工人，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，实际施工人有权以发包人为被告主张权利，故原告主体适格，被告该主张，本院不予支持。被告认为本工程至今未经验收合格，原告没有证据证明工程已经实际使用，工程款也未经审计，因此具体是否拖欠工程款，拖欠金额不明确，故应当驳回原告的诉讼请求的主张，经本院调查核实，被告将未经验收的工程转交给第三方，并已施工使用，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条第一款第三项规定，建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。故此，原告施工的工程视为竣工验收。且原告施工工程量也经被告方委托的工作人员实地测量出具了工程量测量单，并由被告委托内蒙古中诚项目管理有限公司对工程量及造价进行评审。评定金额为3985310元，被告在中止与原告的施工合同后，又按该评审金额与原告补签了工程合同。故此，被告该主张，本院不予支持。被告认为不应支付欠款利息的主张，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条明确约定，当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理;没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。故此，被告该主张，本院不予支持。被告要求原告出具税票的主张，原告给付税票的义务不属于主给付义务，而属于从给付义务，且与被告向原告支付工程款这一主给付义务不能构成相应的对价、牵连关系。不构成同时履行抗辩权。依法纳税是法定义务，原告应向被告出具税票，介于本案工程完工与付款期间间隔时间跨度较长，又逢税制改革，缴纳税额应由原、被告双方按照相关税法规定协商处理，如协商不成，被告在给付工程款后，原告如不履行出具税票的义务，被告可另行主张权利或向有关税务机关投诉。第三人乌海市铭景绿化有限公司在该工程中并没有参与施工，实际施工人是王海荣，第三人在本案中不应该承担任何经济责任的主张，属合理主张，本院予以支持。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第二项、第二条、第十四条第一款第三项、第十七条、第十八条、第二十六条之规定判决如下：一、被告乌海市海南区公乌素镇人民政府于本判决书生效后三日内支付拖欠原告工程款2377310元，利息609186元，合计2986496元。二、驳回原告其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费31277元，因适用简易程序审理，减半收取15638元，由原告负担292元，由被告乌海市海南区公乌素镇人民政府负担15346元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于乌海市中级人民法院。本判决生效后，负有义务的一方当事人不自动履行时，享有权利的一方当事人可在法定期限内向本院申请执行。申请执行的期限为二年。申请执行的期限届满后，享有权利的一方当事人未提出执行申请，视为其自动放弃申请执行的权利。审判员吴雪峰二〇一六年十二月二十一日书记员苗亚东