贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书(2016)黔2601民初2344号原告：付某某，女，1985年11月16日出生，侗族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：兰银龙，贵州兄弟律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：胡某某，女，1963年3月19日出生，侗族，住凯里市。原告付某某诉被告胡某某合伙协议纠纷一案，本院2016年7月15日立案受理后，依法适用普通程序于2016年12月2日公开开庭进行了审理。原告付某某委托的诉讼代理人兰银龙、被告胡某某到庭参加了诉讼。案经合议庭评议，现已审理终结。原告付某某请求本院依法判决：1、解除我与被告2015年11月2日签订的《工程建设合作协议》；2、由被告退还30万元工程款并支付30万元违约金；3、本案受理费、财产保全费由被告承担。事实及理由：2015年11月2日，为了合作对黎平县德凤镇市政道路工程的施工，我与被告签订了一份《工程建设合作协议》，协议对施工项目、工程管理、材料采购、资金投入、利润分配、违约责任等事宜进行明确约定。次日，我通过银行转账方式将30万元工程款汇入被告的银行账户后，被告向我出具一份《收条》，内容为：“今收到付某某交来工程款叁拾万元正工程必须在2015年12月20日前开工，否则视为违约，退回全部款项两倍。”事后，合同约定的项目工程未在2015年12月20日前开工。虽然我通过各种形式催促，但被告至今仍未启动工程，其行为已构成根本违约。因为合同目的已无法实现，双方2015年11月2日签订的协议应予解除，被告依法应当返还我投入的30万元工程款并支付30万元违约金。为了维护我的合法权益，特诉至法院。原告付某某为证明诉请理由成立，在举证期限内提供的证据有：1、2015年11月2日的《工程建设合作协议》原件一份3页，拟证明原、被告之间存在工程建设合作关系，双方在合同中约定各自权利义务关系的内容。2、《中国工商银行转账凭证》原件一份1页，拟证明原告2015年11月3日通过工商银行转账方式将30万元汇至被告的银行账户，双方之间签订的合作协议已经生效的事实。3、被告2015年11月3日出具的《收条》原件一份1页，拟证明（1）被告认可收到原告30万元工程款的事实；（2）被告承诺工程必须在2015年12月20日前开工，否则视为违约，退回退还工程款30万元并支付违约金30万元的事实。被告胡某某辩称：一、2015年11月2日，我与原告付某某签订了一份《工程建设合作协议》是事实，协议约定承包施工的市政道路工程是从案外人吴梦雄手中分包过来的。工程不能如期开工是由于政府部门和承包方的原因所造成，我既没有过错责任，也不存在根本性违约。二、案外人吴梦雄是工程的承包方，我和原告仅是分包方。原告汇来的30万元工程款，我当即就转给了吴梦雄，收条上载明“工程必须在2015年12月20日前开工，否则视为违约”也是我暂代吴梦雄出具的。收条只能证明收到的款项数额，不能证明其他内容。综上所述，我在本案中没有违约，依法不应当承担违约责任。被告胡某某为证明答辩理由成立，向本院提供的证据有：《借条》、《收条》复印件三份各1页，拟证明（1）原告汇给被告的30万元工程款，被告当天就转给吴梦雄的事实；（2）收条、借条上的“吴萍”就是被告本人，被告在协议约定的工程中也投资了35万元的事实。经审理查明：2015年11月2日，以被告胡某某为甲方、原告付某某为乙方就工程合作事宜签订了一份《工程建设合作协议》。协议约定：“双方经友好协商，就甲方承揽的四川广安建筑有限公司贵州分公司黎平项目部的黎平县市政公路工程合作承包建设达成一致意见，行成如下协议：一、合作承包工程概况：工程名称：黎平县市政道路工程约3公里。工程地点：贵州黎平县德凤镇。其他：工程内容、承包范围、承包形式、工期以与甲方与项目部签订的施工承包合同为准。二、合作具体方式及内容：1、双方共同组建施工队，实行共同管理，施工队岗位设置、人员配备、设备投入及其工资等由双方共同商定，施工队人员一人多岗，一支多能。2、甲方作为负责人，除负责日常管理工作外，主要负责承揽工程管理，施工组织、工程质量、施工安全对外协调等。乙方作为共同负责人主要负责财务、料采购、参与对外包工成本控制及工程进度管理等。3、工程预备投入资金约人民币壹佰万元整，甲方已先期投入人民币叁拾贰万元，余下资金由乙方投入。在签订本合同的当天，乙方投入叁拾万元整作为工程启动资金，余下资金根据工地的实际需要由乙方陆续投入，如实际投入资金超出预备投入资金，甲、乙双方共同承担。三、违约责任：任何一方违反本协议或个人原因造成对方损失的，负责赔偿对方损失，赔偿金按照甲乙双方当时实际各支付的工程款两倍赔偿。四、未尽事宜或发生纠纷时、双方友好及协商解决，协商不成时，可向有管辖权的法院起诉。五、本协议自双方签字乙方启动资金到账之日起生效。所有工程竣工旦所有利润分配时终止。……”次日，原告通过工商银行转帐的方式将30万元工程款汇入被告的银行账户，被告当即向原告出具一份《收条》，内容为：“今收到付某某交来工程款叁拾万元正工程必须在2015年12月20日前开工否则视为违，退回全部款项两倍。胡某某2015年11月3号。”事后，因协议约定的项目工程未于2015年12月20日前开工，双方为此发生纠纷后，原告于2016年7月15日向本院提起诉讼。庭审中，因双方当事人各执己见，案经合议庭调解未果。另查明：协议约定的项目工程至本案庭审结束时未开工。上述事实，有原告的起诉状、被告的答辩状以及本院采信原告所举证据和庭审记录等在卷佐证，经庭审举证、质证，本院依法审查，可以认定。本院认为：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《中华人民共和国建筑法》第二十六条规定：“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位和个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款规定：“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。”本案原、被告虽然是在平等自愿、协商一致的基础上签订了《工程建设合作协议》，但协议约定的内容为合伙施工市政道路建设工程，且是从案外人处分包得来。原、被告作为自然人显然没有承包工程的资质，故双方签订的合作协议违反了法律的强制性规定，依法应为无效协议，故原告诉请解除协议的请求本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第五十六条规定：“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。”第五十七条规定：“合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。”第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”庭审中，双方当事人均认可原告已投入30万元并于协议签订后支付给被告，鉴于双方签订的合作协议至始无效，被告应当返还原告的投资款30万元。被告在收条中承诺工程不能按期开工将双倍返还工程款是事实，但承诺是基于无效协议对于违约责任进行的补充约定，依法同样为无效。原、被告作为完全民事行为能力的自然人，在共同协商承揽建设工程时理应认识到自己没有承揽工程的资质，对于签订无效的合作协议，双方均存在一定的过错责任，故原告主张支付30万元违约金有悖于法律规定，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四条、第三十条、第三十一条，《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十七条、第五十八条、第二百七十二条第三款的规定，判决如下：一、被告胡某某在本判决生效之日起三十日内返还原告付某某工程款30万元。二、驳回原告付某某的其余诉讼请求。若义务人未按照本判决确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9800元，财产保全费2520元，共计12320元，由原告付某某负担6160元，被告胡某某负担6160元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时，在上诉期限内直接向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决发生法律效力。本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人可在判决确定履行义务期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。审判长 朱 艳审判员 杨顺钰审判员 何婷婷二〇一六年十二月十六日书记员 朱 瑾