湖北省武汉市黄陂区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0116民初3713号原告武汉华严新力园林工程有限公司。法定代表人汪智敏，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人刘飞、李孟丽，湖北元本律师事务所律师。（一般代理）被告武汉姚家山旅游发展有限公司。法定代表人鄢妮，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人彭敏，该公司职员。（一般代理）委托诉讼代理人蔡正波，湖北二般律师事务所律师。（一般代理）原告武汉华严新力园林工程有限公司与被告武汉姚家山旅游发展有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月18日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告武汉华严新力园林工程有限公司的委托诉讼代理人刘飞、李孟丽和被告武汉姚家山旅游发展有限公司的委托诉讼代理人彭敏、蔡正波均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告武汉华严新力园林工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即给付原告剩余工程款852114元；2、判令被告自2019年1月1日起按照年利率6%承担逾期付款违约金至实际清偿完毕之日止，暂计算至2019年6月10日为22865.06元；3、判令被告承担本案的诉讼费用。原告武汉华严新力园林工程有限公司主张的事实与理由：2014年3月6日，原、被告双方签订了关于姚家山溪谷的《绿化工程施工合同》，约定被告将黄陂蔡店街姚家山的溪谷绿化工程包给原告，对于该工程实行包工包料，合同的总价款按双方确认的本工程结算书执行，约定了工程概况、工期、价款、工程款支付方式、养护期和违约责任等。合同签订后，原告积极履行合同义务，组织人员对蔡店街姚家山的溪谷绿化工程进行了施工，现工程已经完工。2015年5月1日，双方就溪谷景区绿化工程进行结算，并出具了结算书，当时的结算金额为2189239元。2015年9月18日，双方又签订了关于房车营地绿化改造等的《绿化工程施工合同》，约定将位于黄陂姚家山溪谷的房车营地绿化改造、移植丝竹包给原告施工，实行包工包料，工程价款为42875元，合同约定了工程概况、价款、养护期和付款方式等。合同签订后，原告组织人员对房车营地绿化改造、移植丝竹进行了施工，现工程已经完工。2015年5月至9月，被告对原告施工全部工程进行了竣工验收，并出具了工程竣工验收单。2016年3月21日，原告向被告提交了上述绿化工程的养护交接表，被告3月22日签字并同意接收。至此，工程全部完工且养护期已满。2017年4月4日，双方就上述工程款结算事宜签订了《协议书》，约定：双方经反复协商，两项工程款总计为2232114元，并具体约定了分期付款的金额和时间，尾款在2018年12月31日前付清。被告在2017年12月27日支付了原告一笔工程款，其后未按《协议书》的约定对尾款进行支付，原告施工垫资压力巨大，需要支付农民工工资和部分材料款，原告一直催促被告按约定给付尾款，被告未给予回复，一直拖欠工程款，其行为严重损害了原告的合法权益。截止到2019年6月10日，被告已支付工程款1380000元，尚拖欠工程款852114元。请求支持原告的诉讼请求。被告武汉姚家山旅游发展有限公司辩称，1、原告的诉讼主体不适格，本案的建设工程施工合同的主体双方为武汉姚家山旅游发展有限公司与武汉市黄陂鸭渔湖杨军苗圃场，合同的主体并非原告华严新力公司。原告称系个体工商户转型升级为企业，个体工商户变更为公司不是简单的名称变更，应该是注销一个个体工商户并且重新设立一个有限责任公司。行政审批局记载的是原个体工商户已经注销，所以原主体已经灭失，所以不可能在主体已经灭失的情况下存在主体变更的情形。本案的原告与苗圃场是完全不同的两个经济组织。2、原告陈述的工程价款与实际的决算金额不符，其诉请的下欠工程款数额有误。施工合同上明确约定工程价款以审计结果为准，原告送审的结算书上也签署载明工程价款最终以审计结果为准，双方签订的协议书上也约定工程尾款以审计结果为准。姚家山溪谷绿化工程经审计，其审核后的工程总价款为1762238.23元。请法庭查明原告的诉讼主体以及本案审计部门出具的审计价款，依法驳回原告的起诉。本院根据双方当事人提交的证据及庭审质证意见，确认以下案件事实：2014年3月6日，武汉姚家山旅游发展有限公司（甲方）与武汉市黄陂鸭渔湖杨军苗圃场（乙方）签订了《溪谷绿化工程施工合同》，约定甲方将黄陂蔡店街姚家山的溪谷及甲方指定区域的所有花卉、植物、辅材的供货和种植、养护承包给乙方；承包方式为包工包料；合同总价款按甲乙双方确认的本工程结算书执行；工程款支付方式：工程完工付至合同价款的80%，工程竣工验收后支付至合同款的90%，余款作为质保金，养护期满经甲方验收合格后付清；违约金按工程总价的5%计取。2015年5月1日，双方就溪谷景区绿化工程进行结算，并出具了结算书，结算总金额为2189239元。2015年9月18日，武汉姚家山旅游发展有限公司（甲方）与武汉市黄陂鸭渔湖杨军苗圃场（乙方）签订了关于房车营地绿化改造、移植丝竹的《绿化工程施工合同》，约定将位于黄陂姚家山溪谷的房车营地绿化改造、移植丝竹承包给武汉市黄陂鸭渔湖杨军苗圃场施工；承包方式为包工包料；工程价款依据附页《房车营地绿化改造工程预算书》据实结算；付款方式：完工结算后付款80%，余额养护期满（一年）一次付清；预算书载明工程包干价为42875元。2015年5月至9月，武汉姚家山旅游发展有限公司对武汉市黄陂鸭渔湖杨军苗圃场施工的全部工程进行了竣工验收，并分别出具了工程竣工验收单。2016年3月21日，武汉市黄陂鸭渔湖杨军苗圃场向武汉姚家山旅游发展有限公司提交了溪谷绿化工程的养护交接表，武汉姚家山旅游发展有限公司于2016年3月22日同意接收。2017年4月4日，武汉姚家山旅游发展有限公司（甲方）与武汉市黄陂鸭渔湖杨军苗圃场（乙方）就上述工程款签订了《协议书》一份，约定：一、甲方应付乙方总工程款计人民币2232114元，工程验收结束后分别支付款项共计68万元，下欠人民币1552114元；二、甲方承诺于2017年5月1日前付给乙方20万元，2017年12月31日前支付乙方50万元；三、由于国家政策规定，工程款和企事业单位须经审计后确认，其尾款分期分批支付。具体支付方式及尾款依照审计结果执行；四、支付尾款的方式与协议的第二条的方式一致，即2018年5月1日和2018年12月31日前两个时间段付清；五、审计时间约定自协议签字之日起至2017年12月31日前审计完毕。武汉姚家山旅游发展有限公司已支付武汉市黄陂鸭渔湖杨军苗圃场工程款1380000元，尚拖欠工程款852114元。另查明，武汉市黄陂行政审批局出具了一份个体工商户转型升级为企业的证明，载明：武汉华严新力园林工程有限公司于2017年10月经我局核准设立登记，注册号为420116000173886。该企业系由武汉市黄陂鸭渔湖王军苗圃场，注册号为420116600069389的个体工商户转型升级设立。庭审中武汉姚家山旅游发展有限公司出具了一份无日期、无审核单位、无签章的姚家山溪谷绿化工程结算汇总表，主张工程款应按审核结算金额1762238.23元结算。武汉华严新力园林工程有限公司于2019年6月18日起诉要求武汉姚家山旅游发展有限公司支付拖欠的工程款852114元及逾期付款违约金。本院认为，本案双方争议的焦点是：1、武汉华严新力园林工程有限公司能否在本案中主张权利；2、案涉工程的价款应当如何确定，被告提交的工程结算汇总表能否认定为审计结论并予以采信。合同法第七十六条规定：合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。本案中，武汉华严新力园林工程有限公司系由武汉市黄陂鸭渔湖王军苗圃场转型升级设立，不影响其原签订合同所应享有的合同权利。故本院对武汉姚家山旅游发展有限公司辩称原告主体不合格，应予驳回起诉的意见不予采信。案涉工程的工程款双方签署了结算单、协议书予以确认，已经就案涉工程价款的结算事宜达成合意，应当作为结算工程价款的依据。被告辩称协议书约定工程款须经审计后确认，其尾款分期分批支付，具体支付方式及尾款依照审计结果执行的意见，本院认为双方签订的《溪谷绿化工程施工合同》和关于房车营地绿化改造、移植丝竹的《绿化工程施工合同》并未明确约定以审计结论作为结算依据，工程结算应以当事人约定的方式计算工程量及结算，且在工程经验收后双方已对总价款结算完毕。故对被告应以其提交的工程结算汇总表作为审计结论并予以采信的意见不予支持。武汉市黄陂鸭渔湖王军苗圃场系个体工商户，在与武汉姚家山旅游发展有限公司签订及履行合同中，一直未取得绿化建筑工程施工的资质，违反了建筑法的相关规定，双方签订的合同应为无效合同。根据最高院的司法解释，建设工程施工合同无效，建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。原告主张被告承担逾期付款违约金，双方约定了付款期限，原告主张自2019年1月1日起按年利率6%计算，并无不当，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十六条、第十七条、第十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、武汉姚家山旅游发展有限公司向武汉华严新力园林工程有限公司支付工程款852114元，定于本判决生效后十日内付清。二、武汉姚家山旅游发展有限公司向武汉华严新力园林工程有限公司支付资金占用费（从2019年1月1日起，至还清之日止，以852114元为本金，按年利率6%计算）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12550元，减半收取计6275元，由被告武汉姚家山旅游发展有限公司负担。（原告武汉华严新力园林工程有限公司已预交，被告武汉姚家山旅游发展有限公司于本判决生效后十日内将其应负担的费用支付给原告武汉华严新力园林工程有限公司）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  宋兴章二〇一九年九月二日书记员  付文强