江苏省盱眙县人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0830民初5790号原告：钱开如，男，1959年10月24日生，汉族，住江苏省海安县。委托诉讼代理人：戴辉玖，盱眙县仇集法律服务所法律工作者。被告：盱眙县星宇建材有限公司。住所地：盱眙县官滩镇大庆路**号。法定代表人：季新成，向正祥，该公司经理。被告：盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司。住所地：盱眙县官滩镇大庆路**号。负责人：涂明芳，该公司经理。委托诉讼代理人：王行生、季冬云，该公司员工。原告钱开如与被告盱眙县星宇建材有限公司、盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司民间借贷纠纷一案，本院于2016年10月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告钱开如及其委托诉讼代理人戴辉玖、被告盱眙县星宇建材有限公司的法定代表人向正祥、被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司的委托诉讼代理人王行生、季冬云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告钱开如向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告给付原告借款878585元及利息（按照年利息10%计算从2011年10月2日起至被告付清欠款之日止）。2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告于2011年11月2日向原告出具借据，分四次向原告借款1000000元。原告于2015年诉至贵院，原、被告自行协商，由被告按月息1%进行结息。同时，被告分批还款，故原告撤诉。但被告至今仅支付部分利息，后原告多次向被告索要并进行结算本金，被告总是推诿不付。故原告为维护自己的合法权益，请求法院依法判决。被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司辩称，原告诉状中所说的不是事实，原告以公司借款为由将公司诉至法院实为要权力，后公司同意其为公司监事，故原告自行撤诉。被告盱眙县星宇建材有限公司于2011年上半年发起筹建被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司。被告盱眙县星宇建材有限公司负责人季新成、武从喜、向正祥参股，经三方商洽决定，季新成出资500万元，占投资总额的40.98%。武从喜出资520万元，占投资总额的42.63%。向正祥出资200万元，占投资总额的16.39%。总计投资1220万元新建被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司，武从喜主持该企业工作。2011年9月1日签订《盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司合伙协议书》，协议规定所有的出资额必须在2011年10月2日到账，然后再由被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司开具收据，收据事由均注“借款”字样，实际不是借款。原告钱开如的100万元是在投资人武从喜的名下入股。2012年12月31日，因建材行业困难，武从喜主动提出辞职，经董事会协商同意武从喜退股320万元，原告钱开如投资的100万元，赵玉先投资的100万元都分别从暗股转为明股，财务重新开具收据。2012年11月20日，原告钱开如以急需用钱为由，把明光水泥厂的贷款121415元要回留作已用。后公司在出具给原告的收据上注明：2012年11月20日已付钱开如121415元。武从喜退股后，其原享有的权利、待遇即转移给原告钱开如、赵玉先。原告钱开如于2015年以公司借款为由将公司诉至法院，后公司同意其担任公司监事后原告自行撤诉。被告盱眙县星宇建材有限公司辩称，同意被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司的意见。本院经审理认定事实如下：2011年9月1日，武从喜、季新成和向正祥三人签订《盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司合伙协议书》。该协议书的内容为：“盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司合伙协议书，合伙人：武从喜（简称甲方），合伙人：季新成（简称乙方），合伙人:向正祥（简称丙方）,合伙人本着公平、公正、互利的原则，共同出资依法成立盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司，共同出资在星宇厂内建设矿渣微粉生产线，就有关事项，经三方共同协商一致，签订如下合伙协议：一、项目总投资1220万元人民币。二、出资数量、出资时间及出资形式。1、出资数量：甲方出资520万元，占投资总额42.63%，乙方出资500万元，占投资总额40.98%，丙方出资200万元，占投资总额16.39%。2、出资时间：在项目投产前全额到账，过期不作为出资额。3、出资形式：全部以货币形式出资。三、合伙期限为20年。从2011年9月1日至2031年9月1日止。四、合伙人共同经营，共担风险，共负盈亏。企业盈余按各自出资比例分配，企业债务按各自出资比例负担。五、甲方出资额占投资总额42.63%，即为诚信分公司负责人，企业由甲方全权负责，甲方有权自主生产经营，自主用工，财务独立核算。六、甲方每年终应进行财务核算、财务公布，企业盈亏按各自出资比例进行分配和负担，年终兑现。七、诚信分公司的各种上报，申报材料受盱眙县星宇建材有限公司的监督和管理。八、诚信分公司的重大问题和重大决策由合伙人共同协商制订。九、本协议未尽事宜经合伙人协商后可补充规定。本协议一式四份，甲乙丙各执一份，存档一份自合伙人签字之日起生效。合伙人签字：甲方：武从喜。乙方：季新成，丙方：向正祥，2011年9月1日。”合伙人武从喜、季新成和向正祥在该协议书上签名确认。合伙协议书签订后，合伙人武从喜、季新成和向正祥便陆续向被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司注资。由被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司向合伙人武从喜、季新成和向正祥出具收据存根，并在收据存根的收款事由注明借款，但实际是合伙投资款。截止2012年10月2日，被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司共注资1220万元，其中武从喜出资520万元，占投资总额42.63%，季新成出资500万元，占投资总额40.98%，向正祥出资200万元，占投资总额16.39%。2012年10月11日，被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司召开股东会议，作出如下决议：“1.涂明芳出资额贰佰万元整，诚信公司确保付给年息24%，合计48万元整。2.在确保年息24%前提下，根据每年完成利润情况超出24%,则按照实际利润来分配。”被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司股东杨志荣、赵松、季冬云、田来均、颜得飞在该股东会议决议上签名确认。2012年12月31日，合伙人武从喜向被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司股东会提出退股请求，经被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司的股东武从喜、季新成和向正祥召开的股东会，作出以下决议：“一、同意武从喜退股请求，退股时间为2012年12月31日。二、武从喜出资款320万元，同意退还，并按年息12%还本付息。三、……。四、……。五、…。武从喜代持的赵玉先100万元、钱开如100万元转为两人持股。”被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司的股东武从喜、季新成和向正祥在股东会决议上签名确认。被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司的股东会召开不久，原股东武从喜不在主持被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司的工作，而之前原股东武从喜代持的原告钱开如的100万元由暗股转为明股，由原告钱开如享有被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司股东的权利和义务。被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司重新为原告钱开如出具100万元收据。该收据的内容为：“收据，NO8069127，入账时间：2011年10月2日，交款单位：钱开如，收款方式：现，人民币（大写）壹佰万元正，￥1000000，收款事由：借款，注7.10：331653,9.13142680；9.2：25667；10.2：500000。经办：侍海燕。”被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司在该收据上加盖被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司财务专用章予以确认。2012年11月20日，原告钱开如将明光光达水泥有限公司汇给被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司的121415元留作己用，于是被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司在向原告钱开如出具的收据上注明：“2012.11.20日已付钱开如121415元正。”2015年，原告钱开如曾以本案相同诉讼案由起诉被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司。2015年5月15日，原告钱开如以原、被告已达成和解协议为由，向本院提出撤诉请求，本院依法予以准许。2015年8月26日，股东季冬云、赵玉先、钱开如、颜德飞、田来军致信被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司，自2011年10月20日投资建厂以来，从未进行分红以及财务不够公开，被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司的全体股民向被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司的公司法人涂明芳提出了几点要求，主要包括公司法人必须以身作则，将企业的两本账，实事求是的向股民进行公布；将原投资人武从喜任职期间所欠股民的利息作出答复，何时兑现；要求在众股民中选举出一名代表参与企业管理监督。被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司的全体股东季冬云、赵玉先、钱开如、颜德飞、田来军均在该倡议书中签名确认。2015年11月5日，被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司向公司全体股东分发红利（即投资款产生的收益）。原告钱开如按照自己所投资的88万元，一共分的25.52万元利息，其他股东也都按照所投资的数额分得相应的利息。2016年3月15日，被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司召开股东会议，并作出了股东会议纪要。该会议纪要的主要内容有：经股东会决议同意原告钱开如为公司监事长，负责公司财务工作；个人代单位的贷款及利息由公司负责承担，风险共摊，利益共享等。被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司在该会议纪要上盖章确认。2016年10月19日，原告钱开如再次以民间借贷的诉讼案由起诉被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司、盱眙县星宇建材有限公司，双方遂产生讼争。证明上述事实的证据有：原、被告的当庭陈述；原告钱开如及其委托诉讼代理人戴辉玖向本庭提供的2011年10月20日被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司出具的100万元收据、（2015）盱管民初字第00266号民事裁定书；被告盱眙县星宇建材有限公司向本庭提供2012年12月31日股东会决议、2015年8月26日原告以股东身份要求被告财务公开的证明、2016年3月15日被告股东会纪要；被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司向本庭提供的公司借款单据、2012年10月11日股东会决议、收据存根、公司福利工资花名册、中秋福利名单、合伙协议书、投资分红明细、出资证明等予以证实，经庭审质证、核证，本院予以确认。本院认为，当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条的规定：“出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。当事人持有的借据、收据、欠条等债权凭证没有载明债权人，持有债权凭证的当事人提起民间借贷诉讼的，人民法院应予受理。被告对原告的债权人资格提出有事实依据的抗辩，人民法院经审理查明认为原告不具有债权人资格的，裁定驳回起诉。”本案中，2011年9月1日，武从喜、季新成和向正祥三人签订《盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司合伙协议书》。2012年12月31日，合伙人武从喜向被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司股东会提出退股请求，经被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司的股东武从喜、季新成和向正祥召开的股东会，作出以下决议：武从喜代持的赵玉先100万元、钱开如100万元转为两人持股，而之前原股东武从喜代持的原告钱开如的100万元由暗股转为明股，由原告钱开如享有被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司股东的权利和义务。被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司重新为原告钱开如出具100万元投资收据。随后，原告钱开如便开始以被告股东的身份参加公司的相关事务。2012年11月20日，原告钱开如以股东的身份将明光光达水泥有限公司汇给被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司的121415元留作己用。2015年8月26日，原告钱开如以股东的身份向被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司法人提出倡议书。2016年3月15日，原告钱开如以股东的身份参加被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司召开股东会议，并当选为监事长。2013年、2014年、2016年，原告钱开如还以股东的身份享有被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司向股东分发的相关福利。2015年11月5日，原告钱开如还以被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司股东的身份分得投资红利25.52万元。故本院认为，被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司虽向原告钱开如出具100万元收据，并注明借款，被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司也对其他投资合伙人也是开具同样的收据，同样注明借款，但并非是真正的借款，而是为了证明合伙人在合伙关系中的出资额，本案中的收据是以合伙的基础法律关系为前提，是基于合伙关系而产生，应当按照合伙法律关系来处理，而不属于民间借贷法律关系。本案原告向法庭提供的收据，应当由原告向本庭履行举证的义务，来证明该借据的债权凭证，但本案中原告并没有向本庭举证该借条债权的证明效力，故原告应当承担举证不能的法律后果。故原告钱开如要求被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司、盱眙县星宇建材有限公司偿还借款878585元的诉讼请求，应对合伙账务清理后凭双方结算散伙后的账务予以结付。原告以民间借贷法律关系提起诉讼，不符合该案所涉及的基础法律关系即合伙法律关系，原告可就本案另行主张合伙法律关系诉讼。对于原告钱开如在庭审中陈述：“原告所主张的不是股权，而是借款。诚信公司筹建时候是武从喜找原告借钱的，武从喜不干的时候，武从喜让被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司出具借据给原告。2015年11月5日，被告盱眙县星宇建材有限公司所说的分工实际上是本金应付的利息，并不是所分的红利，也说明是借贷关系，不是分红。以工人的审核人身份在报账单据粘贴薄的审核处签名。原告以借款人的身份去收明光光达水泥有限公司的货款。”本院认为，自2012年12月31日，原合伙人武从喜退出合伙后，原告钱开如便开始以被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司股东参与公司事宜，并已股东的身份分享了公司的相关福利。并在2015年11月5日，原告钱开如还以被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司股东的身份分得投资红利25.52万元。上述证据足以证明原告钱开如作为被告盱眙县星宇建材有限公司诚信分公司的股东，行使了股东的权利，并享有了股东的收益，故本院对原告钱开如的诉讼请求，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回原告钱开如的诉讼请求。案件受理费14507元，减半收取7253.50元，由原告钱开如负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的规定向淮安市中级人民法院预交上诉案件受理费14507元（收款单位名称：淮安市财政局；开户行：江苏省淮安市农行城中支行；账号：34×××54）。审判员  罗德俊二〇一六年十二月二十三日书记员  唐 婕附相关法律及司法解释规定：一、《中华人民共和国合同法》第六条：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。”二、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条：“出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。当事人持有的借据、收据、欠条等债权凭证没有载明债权人，持有债权凭证的当事人提起民间借贷诉讼的，人民法院应予受理。被告对原告的债权人资格提出有事实依据的抗辩，人民法院经审理查明认为原告不具有债权人资格的，裁定驳回起诉。”三、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”