山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民初2号 原告：青州元武煤业有限公司，住所地山东省青州市云门山街道玉竹社区。 法定代表人：潘兴荣，董事长。 委托诉讼代理人：刘东艳，山东巧诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李世伟，山东巧诚律师事务所律师。 被告：潍坊安炬商贸有限公司，住所地山东省潍坊市潍城经济开发区彩虹路以西、工业一街21号。 法定代表人：周念城，总经理。 委托诉讼代理人：李加强，山东普瑞德律师事务所律师。 被告：周念城，男，汉族，1973年8月15日生，住山东省安丘市。 原告青州元武煤业有限公司（以下简称元武煤业）与被告潍坊安炬商贸有限公司（以下简称安炬商贸）、被告周念城技术转让合同纠纷一案，原告于2019年1月2日向本院起诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告元武煤业的委托诉讼代理人刘东艳、李世伟，被告安炬商贸的委托诉讼代理人李加强到庭参加诉讼，被告周念城经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原告与被告安炬商贸于2018年7月6日签订的合同书及2018年9月12日签订的补充协议；2、判令被告安炬商贸返还原告各项费用共计329000元，支付违约金65800元并赔偿损失122618元；3、判令被告周念城在10000万元的责任限额内对上述第2项诉讼请求承担连带清偿责任；4、本案诉讼费、保全费、保全担保费由两被告承担。事实和理由：2018年7月5日原告与被告安炬商贸达成初步合作意向并支付10000元的合同款项，被告向原告出具了收款收据。2018年7月6日原告与被告安炬商贸签订合同书，约定原告向被告安炬商贸取得被告安炬商贸拥有的工业用油技术使用权，并向被告安炬商贸缴纳各项费用共计324000元，该费用包括了开发费、技术配方、品牌使用费、后续服务及技术升级费、培训指导费。同时约定原告仅能在山东青州、临朐从事被告安炬商贸提供的项目经营；被告安炬商贸向原告提供企业资质文件和授权书；被告安炬商贸协助原告采购产品主料和辅料、添加剂等。任何一方违约应当承担违约责任，违约方须赔偿守约方经济损失，计算方法为投资额的20%。2018年9月12日原告与被告安炬商贸签订的补充协议约定,原告在青州、临朐两地以被告安炬商贸分公司或办事处的形式调和、销售，所用设备及技术、资质、手续均由被告安炬商贸提供使用。合同签订后原告依照合同约定先后向被告安炬商贸支付了合同约定的各项款项共计329000元，并为履行该合同承租了土地和厂房花费10万元。 原告依照合同约定完成付款义务后，被告仅向原告交付了一套灌装设备。依照合同约定案涉技术系被告安炬商贸开发的，对此被告安炬商贸应当提交被告安炬商贸合法拥有案涉技术的证据，包括但不限于专利证书、专利申请、技术秘密的权利人许可使用合同等。且被告安炬商贸还应当依照合同约定履行向原告交付技术资料并对原告进行培训指导的义务；协助原告采购技术资料中原料、辅料的义务；依照补充合同约定向原告交付符合案涉技术合同约定工业用油（被告安炬商贸所称的氢能油）生产经营许可证及其他特殊要求的证件的义务。 但截至原告提起诉讼之日，被告安炬商贸连最基本的生产经营许可证都未能向原告提交。2018年10月30日原告向被告安炬商贸发出律师函要求被告安炬商贸提供相关证件，但被告安炬商贸回函称其无法提供。被告安炬商贸已明确表示不提供相关证件。故根据合同规定被告的行为已经严重违反约定，其拒不履行合同义务的行为已经导致双方所签订的合同无法继续履行，原告的合同目的无法实现。 原告在2018年10月30日向被告安炬商贸发出律师函后，被告于2018年11月12日向潍城区市场监督管理局申请减资且未依法向原告进行告知；被告周念城作为被告安炬商贸的唯一股东无法证明其个人财产独立于公司财产。因此被告周念城作为被告安炬商贸的股东应当依法对原告承担连带清偿责任。综上，特诉至贵院，望判如所请。 被告安炬商贸辩称，1、被告并不存在违约行为，其与原告所签合同既无约定解除事由，也无法定解除事由，原告应该履行与被告所签合同；2、被告已依约向原告交付生产设备，双方所签合同中并未约定被告向原告交付其所述的经营许可、环保许可、安全许可等手续，同时原告系涉案油品的具体生产经营企业，经营许可、环保许可、安全许可等手续也只能由原告自行办理；3、因被告并不存在违约行为，故不应该赔偿原告所述的任何损失。因此，原告要求解除与被告所签的合同并赔偿损失既无事实依据也无法律依据，请求法院依法驳回原告对被告的诉讼请求。 被告周念城未答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据包括： 原告提交的证据1合同书一份；证据2补充协议一份；证据4律师函一份；证据5复函一份；证据7被告安炬商贸公司全国企业信用信息公示报告一份及被告安炬商贸工商登记信息内档一份。 以上证据被告对真实性无异议，来源真实合法，与本案有关联，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 原告提交的证据3、收款收据一宗及银行转账流水，转账证明一份，身份证复印件一份。被告安炬商贸质证意见为：对证据3中收据的真实性无异议，从收据上载明的数额看，被告安炬商贸仅收到原告交付的239000元，并非329000元；对于转账流水，因为未体现直接付款至被告安炬商贸处，故该证据与本案无关；对于有案外人祝海洋出具的证明真实性不认可，该证明属于证人证言，应由证人出庭接受质询，故该证据不能作为有效证据使用；对于身份证复印件真实性不认可。 经双方当事人当庭核实，原告向被告安炬商贸付款数额为299000元。 原告提交的证据6、租赁协议原件及现场拍摄的租赁厂房的照片一份。被告安炬商贸质证意见为：该合同系原告与案外人所签，同时无相关发票，也无银行转账流水证明其实际交付租金，因此该证据既不能证明原告租赁房屋也不能证明其支付房屋租金，亦不能证明该款项用于涉案合同相关的经营。同时，即使该协议真实，但该协议虽约定三年租期，原告并未使用，完全可以解除与出租人签订的租赁合同，退还租金，因此，原告也无租金损失。对于照片中体现的设备确实是由被告安炬商贸向原告交付，但该证据不能证明设备所在的场地系由原告租赁而来。 本院认为，原告提交的证据6，无相关发票及银行转账流水证明原告租赁房屋支付房屋租金，此证据不足以证明原告有租金上的损失。 根据原、被告的举证、质证及庭审调查情况，本院确认以下事实： 2018年7月6日，原告元武煤业作为合同乙方与被告山东安炬实业有限公司作为合同甲方签订合同书一份，约定合同内容包括：一、合同定义。甲乙双方均为独立的企业法人或自然人，相互之间无产权及隶属关系,双方各自独立承担民事及法律责任。乙方认同接受甲方所开发的相关技术体系，同意在合同规定的技术转让范围内利用该技术体系进行经营。二、技术转让范围。1、甲方接受乙方在山东省青州××临朐市从事甲方提供的项目经营。2、未经甲方同意，乙方不得超越技术转让范围，跨区域经营，不得从事其他项目的经营。三、技术转让费用。1、乙方向甲方取得安炬实业拥有的工业用油技术使用权,需一次性向甲方交纳人民币贰拾玖万陆仟加贰万捌仟，合计叁拾贰万肆仟元整（含开发费、技术配方、品牌使用费、后续服务及技术升级费、培训指导费）。2、授权乙方经营的区域，在此区域内所有的有关经营活动与发展由乙方负责，甲方给予积极配合。3、乙方所辖区域内的所有意向客户信息全部转交给乙方，由乙方跟踪、开发、供货服务，甲方给予配合指导。四、双方的权利和义务。甲方：1、甲方向乙方提供企业资质文件和授权书。2、甲方向乙方提供合作项目的产品配方和相关技术并给予乙方相应的技术培训，理论与实际相结合，现场实地操作，直到乙方学会为止。3、甲方向乙方提供后期的技术服务保障、咨询等,如果技术升级和改进，甲方无偿向乙方提供。4、甲方协助乙方采购产品的主料和辅料、添加剂等。5、甲方有权对乙方制作的产品进行抽检。6、甲方向乙方提供全程的技术指导,不得向乙方收取额外的任何费用。乙方：1、乙方必须遵照本合同条款开展经营活动，不得利用甲方的资质文件从事违法事宜。2、乙方交纳约定款项后，获得相应项目合作、技术培训的权利，在合作区域内可使用甲方的产品商标，宣传素材图片等相关材料。3、乙方应对甲方的所有资料信息予以保密，不得超经营范围转让此技术配方。4、乙方在经营过程中必须严格按照甲方所提供的技术及工艺操作流程,掌握好安全操作和产品的使用方法，如违规操作造成的后果由乙方自行承担。5、乙方在学习期间应服从甲方技术人员安排,认真学习直到学会并且能够独立操作方可离开基地。6、乙方如有需要变更经营区域的,乙方必须向甲方申请，经甲方同意后方可实施。五、物流配送。甲方在本合同签订之后，向乙方提供的免费所需物品（见清单）运费由乙方承担.乙方收到货物如有异议，应于三日内通知甲方，否则视为乙方对所收货物没有异议。六、合同期限。1、本合同有效期为壹年，2018年7月6日至2019年7月5日为止。2、本合同到期后，经甲乙双方书面确认，乙方优先免费续签。七、违约责任。1、合同期内,若乙方未按照本合同履行其责任和义务，造成甲方的公司名誉损坏、经济损失等损害甲方利益的，则甲方有权单方面终止合同。2、合同期间,若甲方未按照本合同履行责任和义务造成乙方损失的,乙方有权单方面终止合同。3、甲乙双方均承认签署本合同前已就相关问题和合同条款进行了详细的了解和确认，任何一方的其他资料、说明性文件,都不是本合同条款，如双方发生争议或纠纷时，不得作为证据使用。4、双方任何一方违约,应承担违约责任，赔偿守约方的经济损失。赔偿损失及违约金的计算方法为：按本协议约定的投资的20%计算,除此以外不再计算其它损失，也不得提出其它无理要求。5、甲乙双方在合同期内发生争议,先自行协商解决,协商未果，可向签约地的仲裁机构或人民法院提起诉讼。6、本合同一式两份，双方各执一份，经双方签字或盖章后生效。7、补充条款是合同的一部分具有同等的法律效力。 2018年9月12日，双方签订补充协议，约定：1、甲方必须保证自身资质手续合法，并全部授权给乙方使用，乙方在青州、临朐两地以甲方分公司或办事处的形式调和、销售，所用设备及技术、资质、手续均由甲方提供、使用。乙方按甲方的要求付清甲方应收的费用（费用包括设备、技术转让、区域保护费等第一合同所签订的费用）。2、乙方因经营场地不合格而造成的损失，由乙方负责。3、甲方必须保证设备和技术完全协调、正常使用。因为设备和技术不能达到使用要求，甲方承担全部责任，并赔偿相应损失。4、乙方独立法人、独立经营，乙方在经营所产生的盈亏都由乙方承担。5、补充协议与第一合同具有同等的法律效益，双方必须共同遵守，任何一方违约，都应承担相应的法律责任。 2018年10月25日，山东巧诚律师事务所受本案原告委托，就工业用油生产经营项目转让有关事宜，向山东安炬实业有限公司致函：鉴于元武煤业公司已支付了合同约定的相关费用，且贵公司己交付了生产设备。根据双方约定，请贵公司在收到本律师函后的三日内，向元武煤业公司提供安全生产许可、环境评估许可、生产经营许可等资质文件，提供授权书、产品配方和相关技术资料及保证正常生产经营的其他相关证书或文件。逾期未能提供，元武煤业解除与贵公司于2018年7月6日签订的经营项目转让合同，一切法律责任由贵公司承担。特此函告。 2018年10月30日，被告安炬实业向原告复函：一、元武煤业依合同约定所交付的费用用途为:购买安炬实业有限公司所有的工业用油技术使用权，具体有：开发费、技术配方、品牌使用费、后续服务及技术升级费以及为培训指导费。（见合同书第三条第一款）二、安炬实业主营业务为技术研发及转让，并非生产型企业，故并无元武煤业所述的安全生产许可、环境评估许可以及生产经营许可等资质文件，也不可能提供前述资质。三、安炬实业自始至终也未承诺向元武煤业提供安全生产许可、环境评估许可以及生产经营许可等资质等文件。综上，安炬实业并未违反双方所签合同，不存在违约行为，元武煤业要求解除所签合同既无事实依据，也无法律依据。望元武煤业本着诚信原则履行双方所签合同。 被告安炬商贸为有限责任公司（自然人独资），住所地山东省潍坊市潍城经济开发区彩虹路以西、工业一街21号，注册资本1万元，成立日期2018年4月24日，核准日期2019年1月24日，登记机关潍坊市潍城区市场监督管理局。经营范围为销售：初级奶品、食品、五金电器、建筑材料、电子产品、服装鞋帽、针纺织品、环保设备、化工产品（不含危险化学品及易制毒化学品）、餐具；房地产经纪；企业管理咨询；货物进出口;技术进出口；再生物资回收与批发；蔬菜种植；农业技术研发、技术推广、技术咨询、技术服务、技术转让；新能源技术研发、技术推广、技术咨询、技术服务、技术转让(依法需经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动)。 2018年11月12日山东安炬实业有限公司股东在公司住所作出如下决定：一、公司注册资本由10000万元变更为1万元，减少的注册资本为9999万元，全部由股东周念城减少9999万元。二、本次注册资本减少后，由自然人股东周念城以货币形式认缴出资1万元，上述出资于2048年4月16日前缴清。 2019年1月24日山东安炬实业有限公司股东于在公司住所作出如下决定：1、根据公司股东于2018年11月12日作出减少注册资本的股东决定，公司注册资本由10000万元变更为1万元,减少注册资本为9999万元，全部由股东周念城减少9999万元。公司于作出决定之日起的十日内通知了全部债权人，并于2018年11月12日在《齐鲁晚报》上刊登了减资公告。截至2019年1月24日，无债权人向我公司提出债务清偿或担保的请求。至此，公司己依法履行了减资的程序，同意按照有关规定办理减少注册资本的变更登记手续。2、公司名称变更为：潍坊安炬商贸有限公司。3、公司经营范围变更为：销售：初级农产品、食品、五金电器、建筑材料、电子产品、服装鞋帽、针纺织品、环保设备、化工产品（不含危险化学品及易制毒化学品）、餐具：房地产经纪:企业管理咨询；货物进出口、技术进出口；再生物资回收与批发；蔬菜种植；农业技术研发、技术推广、技术咨询、技术服务、技术转让；新能源技术研发、技术推广、技术咨询、技术服务、技术转让。4、通过公司章程修正案。5、公司其他事项不做变动。作出该决定当日向潍坊市潍城区市场监督管理局就上述事项提出变更申请。 本院认为，原告元武煤业与被告安炬商贸签订合同是双方真实意思表示，合同书及补充协议有效，双方均应依约履行。 对于合同的履行情况，原告元武煤业与被告安炬商贸签订合同及补充协议后，原告元武煤业缴纳了299000元相关费用，安炬商贸向原告交付载有相关技术材料的U盘。根据双方签订的《合同书》第四条第1-3条以及补充协议第1、3条，被告安炬商贸应当提供企业资质文件和授权书，必须保证自身资质手续合法，并全部授权给原告元武煤业使用，原告元武煤业所用设备及技术、资质、手续均应由被告安炬商贸提供。被告安炬商贸未按合同约定提供相关资质、手续，未如约履行合同义务。在经原告元武煤业委托发送律师函要求继续履行合同后，被告安炬商贸复函明确表示无法提供相关许可等资质文件。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十六条、第一百零八条规定，被告安炬商贸明确复函表示无法提供相关许可资质导致元武煤业无法正常生产经营，由于被告安炬商贸未按照合同履行责任和义务，原告元武煤业请求判令解除合同，应予支持，被告安炬商贸并应承担违约责任。安炬商贸为一人有限公司，《中华人民共和国公司法》第六十三条规定“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任”。《中华人民共和国公司法》第一百七十七条规定“公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保”据此，我国公司法明确公司股东的有限责任同时，也明确应依法保护公司债权人的合法权益。公司注册资本既是公司股东承担有限责任的基础，也是公司的交易相对方判断公司的财产责任能力的重要依据。本案中被告安炬商贸为一人公司，该公司及其股东被告周念城没有提供证据证明被告安炬商贸及山东安炬实业有限公司的财产独立于股东周念城自己的财产，在收到原告元武煤业律师函后向潍城区市场监督管理局申请减资，且未依照公司法规定通知原告，其减资行为存在瑕疵，应在其减资范围内承担连带赔偿责任。对于违约责任的承担，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”双方签订的《合同书》第七条第4款，赔偿损失及违约金的计算方法为：按本协议约定的投资的20%计算，本案协议投资324000元，违约金为64800元。 综上，山东省潍坊市中级人民法院依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第九十四条、第九十六条、第一百零八条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第六十三条、第一百七十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第七十三条，第一百四十四条之规定，判决如下： 一、解除原告青州元武煤业有限公司与被告潍坊安炬商贸有限公司于2018年7月6日所签订的合同书及2018年9月12日签订的补充协议； 二、被告潍坊安炬商贸有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告青州元武煤业有限公司已支付的299000元，并向原告支付违约金64800元，被告周念城对上述款项不能给付部分，在其减资范围内承担连带赔偿责任； 三、驳回原告青州元武煤业有限公司的其他诉讼请求。 如被告潍坊安炬商贸有限公司、被告周念城未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7120元，由原告负担2136元，被告潍坊安炬商贸有限公司、被告周念城负担4984元；诉讼保全申请费2460元，由被告潍坊安炬商贸有限公司、被告周念城负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审 判 长  徐伟东 审 判 员  丁 岩 人民陪审员  杜同贵 二〇一九年九月二十六日 书 记 员  王建民