甘肃省金昌市中级人民法院民 事 判 决 书（2020）甘03民终388号上诉人（原审被告）：金昌市绿城物业管理有限公司。法定代表人：陈某。委托诉讼代理人：赵某，甘肃德融律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张某，甘肃省静宁县人，就读于公司第七小学四年级，住本市。法定代理人：王某，汉族，甘肃省天水市人，住本市金川区恒昌豪庭******。委托诉讼代理人：李某，甘肃清锋律师事务所律师。原审被告：甘肃绿城房地产开发有限公司金昌分公司。法定代表人：施某，职务董事长。上诉人金昌市绿城物业管理有限公司（以下简称绿城物业公司）因与被上诉人张某、原审被告甘肃绿城房地产开发有限公司金昌分公司（以下简称绿城房地产公司）地面施工、地下设施损害责任纠纷一案，不服金昌市金川区人民法院（2020）甘0302民初758号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年9月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人绿城物业公司的委托诉讼代理人赵某，被上诉人张某的法定代理人王某及其委托诉讼代理人李某到庭参加诉讼。原审被告绿城房地产公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。绿城物业公司上诉请求：撤销原判，改判绿城物业公司承担10%的赔偿责任即14665.30元。事实和理由：一审未查清张某跌入洞口的原因，张某是在玩耍过程中受伤，是其自身行为所致，其监护人未尽监护职责，应由其监护人承担主要责任，绿城物业公司仅是对公共设施管理不到位，应承担10%的责任，且绿城物业公司仅收取每年400元的物业费，由绿城物业公司承担主要责任，权责不一致，有失公正。张某辩称，原判正确，请求维持原判。绿城房地产公司未出庭答辩。张某向一审法院起诉请求：判令绿城物业公司和绿城房地产公司赔偿张某各项经济损失164929元（其中医疗费1992.20元、辅助器具费2800元、住院伙食补助费400元、营养费1200元、护理费10108.80元、残疾赔偿金119828元、交通费200元、鉴定费3400元、休学损失20000元、精神抚慰金5000元）。诉讼过程中，张某将赔偿金额变更为162285.80元，其中将医疗费、护理费、残疾赔偿金、休学损失金额变更为：医疗费2120.20元、护理费7872元、残疾赔偿金129293.60元、休学损失10000元。一审法院认定事实：2019年7月19日下午，张某在恒昌豪庭小区内进入17栋地下室和小朋友玩耍时，跌入地下消防通风管道受伤，随即被送往金昌市中西医结合医院住院治疗，经诊断为：1.腰1、2椎体压缩性骨折；2.骶骨左侧骨折。住院。住院治疗4天后019年7月23日出院，医嘱保持腰椎支具外固定稳妥、松紧适宜，休息三月。住院。住院产生医疗费2120元，另外购买矫形器具产生费用2800元。2019年10月14日，张某自行委托甘肃金证司法医学鉴定所对其伤残程度及营养期、护理期进行鉴定，该所评定张某构成伤残九级，护理期为60日，营养期为60日。产生鉴定费3400元，由张某支付。庭审中，绿城物业公司申请对张某的伤残等级进行重新鉴定。经法院委托甘肃中医药大学司法鉴定所对张某的伤残等级进行鉴定。该所依据《人体损伤致残程度分级》5.9.6.3之规定，于2020年6月29日作出鉴定结论，张某的损伤评定为九级伤残。鉴定产生鉴定费2600元，由绿城物业公司支付。张某因此次鉴定花费交通费227.50元。庭审中，绿城物业公司不服该鉴定意见，认为应当依据患者出院后休息期结束后所拍MPI片作为鉴定依据，要求该鉴定所作出补充说明。该所于2020年7月31日向法院出具答复一份，载明“要证实是否存在压缩性骨折，应当以受伤当时的影像资料为准。经治疗后检查的影像片可以作为参考。因此，本次鉴定不存在申请方所说的应当依据患者出院休息结束后的影像作为依据的问题”。另查明，绿城房地产公司向绿城物业公司移交公共设施时因消防设施未完成综合验收，涉案通道的入口处暂时不能砌住，遂用木板挡住。张某出事时该木板并不存在，亦未设置警示标志。一审法院认为，窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。本案中，地下消防通风管道在事发时处于未封闭状态，周围亦未设置警示标志，绿城物业公司作为事发小区的物业管理人，理应维护小区公共设施安全，却未发现或消除涉案通道的安全隐患，导致张某跌入通风管道受伤的损害事实发生，其未能举证证明已尽到管理职责，故应对张某的损失承担侵权赔偿责任。张某作为限制民事行为能力的未成年人，其监护人对张某未尽到监护职责，对事故发生负有一定过错，故对张某摔伤造成的后果应自行承担20%的责任。对于张某主张绿城房地产公司交付的房屋存在安全隐患，要求共同承担责任的请求，因绿城房地产公司作为小区开发建设单位，与绿城物业公司就小区物业已完成交接查验手续，张某要求绿城房地产公司承担责任无依据，不予支持。关于张某主张的各项损失，医疗费及残疾辅助器具费，应按实际产生金额计算；对营养费，绿城物业公司认可天数为60天，可按每天20元的标准计算；对护理费，绿城物业公司只认可鉴定意见书中的60天，应按2019年甘肃省居民服务和其他服务业标准计算60天；对残疾赔偿金，应按2019年甘肃省城镇居民人均可支配收入标准及张某的伤残等级计算；对交通费，其未提交票据，可酌情按住院期间每天10元计算；对张某主张的休学损失，不是因本次事故产生的直接损失，不予支持；对张某主张的精神抚慰金，因未造成严重后果，故对该费用，亦不予支持。综上，核定本次事故造成张某各项损失为：1.医疗费2120.20元；2.残疾辅助器具费2800元；3.住院伙食补助费400元（100元/天×4天）；4.营养费1200元（20元/天×60天）；5.护理费7399.23元（2019年甘肃省居民服务和其他服务业年人均工资45012元/年÷365天×60天×1人）；6.残疾赔偿金129293.60元（2019年甘肃省城镇居民人均可支配收入32323.40元/年×20年×20%）；7.交通费40元（10元/天×4天）；8.第一次鉴定费3400元。以上合计146653.03元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条、第九十一条第二款规定，判决：一、绿城物业公司赔偿张某各项损失146653.03元的80%，即117322.42元，限判决生效后十日内履行；二、驳回张某的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审认定事实相同。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条第二款规定：“窨井等地下设备造成他人损害，不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任”。本案中，绿城物业公司是张某居住小区的管理人，对小区公共设施负有管理和消除安全隐患的义务。但绿城物业公司对居民住宅楼业主通行的地下通道预留消防通风道未采取有效防护措施，未设置警示标志，也未进行封堵，导致张某在玩耍中从消防通风道坠落受伤。绿城物业公司承认其未尽到管理职责，根据上述法律规定，应当承担赔偿责任。绿城物业公司提出，张某自己下到洞口玩耍或取掉遮挡洞口的板跌落受伤的理由，无据证实。一审法院在确定赔偿责任比例时充分考虑张某系未成年人，其监护人未尽监护职责对损害发生也有一定责任，已适当减轻了绿城物业公司的赔偿责任，因此，绿城物业公司所提一审责任划分比例不当的理由不能成立。绿城物业公司收取物业费的多少与其应当承担的责任没有关系，其以收取物业费金额过低为由要求承担次要责任，没有法律依据，对其请求不予支持。综上，绿城物业公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1024元，由金昌市绿城物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  尚晓霞审判员  李 薇审判员  叶志卫二〇一九年九月三十日书记员  强欣彤