山东省宁阳县人民法院 行 政 判 决 书 （2019）鲁0921行初28号 原告齐继东，男，1961年6月17日出生，汉族，住宁阳县。 委托诉讼代理人周晓，北京市京师律师事务所律师。 委托诉讼代理人陈志霞，北京市京师律师事务所实习律师。 被告宁阳县磁窑镇人民政府，住所地：宁阳县磁窑镇府前街303号。 法定代表人：侯妍妍，镇长。 出庭负责人：陈猛，人大副主席。 委托诉讼代理人张卫星，宁阳磁窑法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人杜峰，宁阳磁窑法律服务所法律工作者。 原告齐继东诉被告宁阳县磁窑镇人民政府（以下简称磁窑镇政府）其他行政管理一案，本院于2019年6月26日立案后，于2019年7月1日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年8月9日公开开庭审理了本案。原告齐继东及其委托诉讼代理人周晓、陈志霞，被告磁窑镇政府出庭负责人陈猛及其委托诉讼代理人张卫星，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告齐继东诉称，原告系山东省宁阳县磁窑镇堡头村村民，2003年至2005年期间，为响应宁阳县人民政府的号召，于山东省泰安市磁窑镇堡头村801省道西汶口二号大桥西处进行养殖。2019年6月13日，被告向原告作出《通知》，以原告在大汶河岸边有违建房屋一处为由要求原告在6月16日前拆除违建房屋并清理完毕、恢复原样。原告认为，被告向原告作出《通知》，无事实和法律依据，违反法定程序，损害原告的合法权益，该通知应当依法予以撤销。现原告依据《中华人民共和国行政诉讼法》之规定，向贵院提起诉讼。请求撤销被告于2019年6月13日向原告作出的《通知》，并由被告承担本案诉讼费。 原告向本院提交了以下证据：1.被告于2017年8月29日向原告作出的《通知》；2.被告于2019年6月13日向原告作出的《通知》。 被告磁窑镇政府辩称，案涉原告养猪场系违法建设的违法建筑，影响防洪、污染环境且位于宁阳县人民政府划定的禁养区，我单位在查明上述事实的基础上根据相关法律规定和上级文件要求于2019年6月13日作出《整改通知书》，限原告在6月16日前拆除，既有事实依据又有法律依据。该通知书不属于具体行政行为，不具有可撤销性，请求人民法院认定该行政行为合法，判决驳回原告的诉讼请求。理由如下：一、案件基本事实，原告系我辖区堡头村村民。2003-2005年期间原告私自在本村西、大汶河与柴汶河交汇处形成的孤岛上违法建设养猪场一处，养殖规模为数百头，内有砖混结构房屋数间、猪舍数十余间，距大汶河河道仅80米左右，距柴汶河河道仅30米，距801省道仅50米。由于环保设施几乎为零、运输处理不及时等原因，其养殖场产生的大量粪便通常都是露天堆放，污水横流，801省道堡头村段的上空天天弥漫着牲畜粪便的恶臭，行人苦不堪言，经常有人向政府环保部门反映、投诉。我单位畜牧、环保等职能部门曾多次口头或书面通知原告进行环保改造治理或搬迁，原告置之不理。2016年起国家加大了治理违法建设的力度，我省市县分别出台了鲁厅发（2016）40号、宁办发(2017)19号、宁政办发（2017）68号、宁治违指字（2017）6号文件治理违法建设。我单位畜牧、环保等职能部门根据文件要求在排查清楚原告养猪场为违法建设的基础上于2018年4月13日向原告等人发出书面《通知》，限其在4月22日前拆除，否则承担相应法律责任，但原告置之不理。2019年6月份被告接到宁阳县河道管理局上传的水利部航拍照片，6月13日我单位再次向原告发出书面《通知》，限其于6月16日前自行拆除，否则将承担相应的法律责任。原告不服，提起行政诉讼。二、原告所建猪舍为违法建筑的事实依据和法律依据。1、原告养猪场建在大汶河和柴汶河的交汇处形成的沙洲上，紧靠两河流及801省道，没有环保设施，牲畜粪便直接排入河道，对两河流的水质造成严重污染，对801省道上空空气造成严重污染，更重要的是其建筑严重妨碍两河流的防洪，违反了防洪法、河道管理条例等法律法规。根据规定，被告不但有权责令原告清除妨碍、阻碍行洪的建筑，也有权对其予以处罚。另外原告的违法建筑不但对沿岸群众的生命安全造成威胁同时对自身安全也造成严重威胁。《泰安市河道管理办法》第二十四条规定，市、县（市、区）人民政府防汛抗旱指挥部负责本辖区河道防汛工作，并在河道管理机构设立河道防汛指挥部；河道防汛指挥部在同级政府防汛抗旱指挥部的领导和上级河道防汛指挥部的协调指导下，负责所辖河道防汛的日常工作；有河道防汛任务的乡镇人民政府（街道办事处）设立河道防汛指挥部，负责组织指挥本辖区河道防汛抗洪工作。2、原告养殖场所在地被宁阳县人民政府根据《山东省畜禽养殖管理办法》第9条的出台的宁政办发[2014]67号、宁政办发[2017]50号文件划定为禁止养殖区，必须予以搬迁或关闭。为此我单位曾于2017年8月29日、2018年4月3日向原告书面送达《通知》，限其治理整改、限期拆除，原告置之不理。3、原告养殖生猪规模在数百头左右，属规模养殖，按《山东省畜禽养殖管理办法》第十三条的规定应向所在地县级人民政府畜牧兽医行政主管部门备案，但原告没有在畜牧管理部门备案。4、原告养殖场建筑位于磁窑镇规划区域内，没有任何部门的批建手续。原告所建养猪场建有砖混结构看护房数间及猪舍数十间，属固定建筑物，按照《中华人民共和国城乡规划法》的规定应当申请取得建设工程规划许可证，根据《中华人民共和国土地管理法》第四十四条的规定，应当办理农用地转用审批手续。三、我单位是作出“责令原告自行拆除违建猪舍”通知的适格行政主体。1、《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定，在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。宁办发（2017）19号、宁政办发[2017]68号文件在治理主体中明确规定“各乡镇（街道）、宁阳县经济开发区管委会等是各自辖区内治理违法建设的责任主体，负责本辖区内违法建设的专项治理。”2、中共宁阳县委、宁阳县人民政府关于《宁阳县磁窑镇行政管理体制改革试点实施方案》的通知【宁发[2015]7号】文件规定，被告享有核发《建设项目选址意见书》、建设用地规划许可、建设工程规划许可、乡村建设规划建设房屋拆迁管理、市政管理行政处罚、对违法建筑项目进行处罚权。综上所述，我们认为：原告涉案养猪场系违法建设的违法建筑，影响防洪、污染环境，根据上述相关法律和政策规定，必须予以拆除。我单位在查明其养猪场房屋及猪舍存在以上违法事实的基础上，根据《中华人民共和国防洪法》第四十二条、《中华人民共和国河道管理条例》相关规定、《泰安市河道管理办法》第二十四条、第二十六条、《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条之规定及鲁厅字（2016）40号、泰办发（2017）10号、宁办发（2017）19号、宁政办发[2017]68号、宁治违指字[2017]6号文件规定，于2018年4月3日、2019年6月13日作出书面《通知》，责令原告拆除，有充分的事实依据和法律依据，该通知仅是合法的行政行为，不是具体行政行为，不具有可撤销性。在此需要劝告原告，养猪场设施系违法建设的违法建筑，事实清楚证据确凿，依法及上级文件规定必须予以拆除，现在我单位是通知原告自行拆除，逾期原告不自行拆除，我单位必将依法或相关文件规定提请有权机关或自行作出相关决定，采取相关行政措施，予以强制拆除。请求人民法院查明事实，依法裁判。 被告磁窑镇政府向本院提交了以下证据、依据：1.原告养殖场航拍照片;2.宁政办发【2017】50号文件；3.《通知》回执两份及宁政办发【2017】68号、宁治违指字【2017】6号文件；4.中共宁阳县委、宁阳县人民政府关于印发《宁阳县磁窑镇行政管理体制改革试点实施方案》的通知宁发【2015】7号文件；5.《泰安市河道管理办法》及《中华人民共和国防洪法》、《中华人民共和国河道管理条例》；6.当庭提交两张图片。 经原、被告举证、质证,根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告系宁阳县磁窑镇堡头村村民。2019年6月13日，被告对原告作出通知，主要内容为“齐继东同志：根据省、市、县河长制办公室“清河行动”工作部署以及宁政办发[2017]68号文件要求，坚决查处破坏河湖水域岸线的乱占乱建、乱围乱堵、乱采乱挖、乱倒乱排、养殖捕捞、倾倒垃圾等各类违法行为。为加强涉河湖环境保护突出问题整治，你户在大汶河岸边有违建房屋一处，已严重影响河湖生态环境。按照《防洪法和河道管理条例》“谁设障谁清除的原则”，限你户自接到通知之日起，在6月16日前拆除违建房屋并清理完毕恢复原样，确保河湖生态环境，否则，将承担相关法律责任。磁窑镇人民政府2019年6月16日”。同日，原告齐继东家属收到该通知并转交原告。违建房屋具体位置为泰安市磁窑镇堡头村801省道西汶口二号大桥西处，北距大汶河河道约100米，南距柴汶河河道约30米。被告送达该通知前未书面告知原告事实、理由、依据，亦未听取原告的陈述和申辩。原告主张，1988年与其兄齐继海共承包该村7.2亩果园，原告承包了其中2.4亩；2006年期间，原告在果园中建设养猪场进行养殖，占地约500平方米，北屋5间，猪舍约30间，均为砖瓦结构，大门楼一处，浇制结构；养猪场所占用的土地并未与乡镇政府和村集体经济组织签订三方协议并进行备案，涉案建筑物未办理土地、规划审批和环保手续，亦未经河道管理部门批准、备案。 本院认为，被告作出的被诉通知中，明确了限期拆除已建设施并清理完毕、恢复原样的内容，还包含“否则，将承担相关法律责任”的内容，上述通知内容对原告的权利义务产生了影响，原告有权就该通知提起诉讼。《山东省行政程序规定》第九条规定，行政机关实施行政行为，可能影响公民、法人和其他组织合法权益的，除法定情形外，应当书面告知其事实、理由、依据，陈述权、申辩权，以及行政救济的途径、方式和期限。本案中，被告作出被诉通知行为应当履行立案、调查，给予原告陈述申辩权利等法定程序，但被告未提供证据证明其履行了上述法定程序，属程序违法，应予撤销。 综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（三）项之规定，判决如下： 撤销被告宁阳县磁窑镇人民政府于2019年6月13日向原告齐继东作出的通知。 案件受理费50元，由被告宁阳县磁窑镇人民政府负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。 审 判 长  马兴民 审 判 员  孙春华 人民陪审员  王 瑜 二〇一九年九月十九日 法官 助理  刘 妍 书 记 员  汪冉冉