贵州省瓮安县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2725民初1676号 当事人基本情况及案件审理经过 原告贵州圈子实业有限公司。住所地：贵阳市观山湖区金阳南路****团**楼****。统一社会信用代码：91520115MA6H4C5C8M。 法定代表人鲜兴旺，系该公司总经理。 委托诉讼代理人周闯，代理权限为特别授权。 被告贵州雲尚居健康管理有限公司。住所地：。住所地：贵州省铜仁市石阡县泉都街道大关社区温泉大道泉城别苑大底盘**铺位**信用代码：91520623MA6EAMYD8Q。 法定代表人张永亮，系该公司总经理。 委托诉讼代理人郜海军，系贵州驰铭律师事务所律师，执业证号15222201710199222，代理权限为一般授权。 原告贵州圈子实业有限公司（以下至判决主文前简称“圈子公司”）诉被告贵州雲尚居健康管理有限公司（以下至判决主文前简称“雲尚居公司”）装饰装修合同纠纷一案，本院于2010年4月11日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年9月20日公开开庭进行了审理。原告圈子公司委托诉讼代理人周闯与被告雲尚居公司法定代表人张永亮及其委托诉讼代理人郜海军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 当事人诉辩内容 原告圈子公司的诉讼请求：1、原告请求依法判令被告给付原告工程款及设计费300000元；2、请求判令被告支付逾期付款违约金225285元；3、现场剩下材料费37600元；4、本案诉讼费用及其他费用由被告负担。 被告雲尚居公司的答辩意见：原告诉请的工程款30万元没有事实依据，因为就瓮安云上居足疗店装饰装修工程来说，原告与被告至今尚未结算工程款，且被告有证据证明被告已经向原告支付了工程款76万元。原告未按照施工图纸施工，被告与其多次交涉，原告置之不理，给被告造成了巨大的经济损失，被告将保留向原告另行起诉的权利。原告诉请设计费用没有事实依据，因为根据原告与被告签订的装饰装修合同来看，合同第4条第二项明确约定本工程由乙方设计施工完成，同时施工合同约定了工程的总价款。也就是说工程的总价款包括了设计费用，原告主张设计费用没有事实依据。原告诉请支付逾期付款违约金的问题，同样因为双方没有任何结算，在工程未结算的情况下，工程款支付金额无法确定，工程量无法核实，这样就不存在支付工程款的问题，当然也就不存在原告诉请的违约金问题。原告诉请的材料费问题，原告没有任何证据证明被告使用了原告的材料，并且就合同约定看，对于工地上的原材料，原告只有看护义务，实际上被告也未使用原告的材料。 审理查明的事实 2018年8月5日，原告作为乙方，被告作为甲方，双方在贵州省石阡县的被告贵州雲尚居健康管理有限公司的9205房间签订《瓮安云上居足疗店装饰装修设计合同》，约定装饰装修施工地点为“瓮安县绿城国际商业区”，住房结构为“商铺”，施工面积为“1630平方米”，施工内容为“一楼大厅”的“地砖、墙砖、吊顶;地砖”、“三楼大厅”的“地砖、墙砖、吊顶;地砖景观水池、玄关、吧台、鞋柜、装饰墙”、“三楼走廊”的“地砖、墙砖、吊顶;地砖”、“三楼房间”的“地砖、墙布、吊顶;地砖、入户门、卫生间门、蹲便器、水箱、沐浴器、毛巾架、电视柜、排气扇、电视机背景墙、床背景”，施工内容中不包含一、三楼的灯及三楼的浴室柜，承包方式为“包工包料”，工期“自2018年8月1日开工，至2018年11月30日竣工，工期120天”，工程不含税总价款为139.8万元，付款方式为“（1）甲方对预算设计认可签订合同；甲方向乙方支付100000元预付款”、“（2）乙方每月25号向甲方申报一次工程量（或者分项向甲方进行申报），甲方审核后向乙方支付工程量80%的进度款”、“（3）竣工验收当天，甲方向乙方支付工程款要达到合同总额的85%，乙方才将所有权交付甲方”、“（4）剩余15%工程款作为质保金，质保期从竣工验收签章之日起算；工程竣工后5个月甲方向乙方支付合同总额8%；工程竣工12个月后甲方向乙方支付合同总额的7%”，关于材料供应的约定为“乙方提供的材料：详见装饰施工内容表及装饰效果图；本工程乙方负责采购供应的材料、设备，应为符合设计要求的合格产品，并就按时供应到现场，应向甲方办理验收手续。如乙方供应的材料、设备发生质量问题或规格差异，甲方应及时向乙方书面提出，乙方仍表示使用的，由此造成工程损失的，责任由乙方承担”、“乙方供应的材料、设备，如不符合质量要求或规格有差异，应禁止使用。如已使用，对工程造成的损失由乙方负责。如乙方提供的材料、设备系为伪劣商品，应按材料、设备价款的双倍赔偿给甲方”、“乙方购买样品经由甲方确认过的材料，除质量问题外，甲方不得要求更换，如需更换产生费用由甲方负责”，关于工程质量及验收的约定为“本工程执行DBJ08-62-97《住宅建筑装饰工程技术规程》、DB31/T30-1999《住宅装饰装修验收标准》和市建设行政主管部门制定的其它地方标准、质量评定验收标准”、“本工程由乙方设计施工方案”、“甲方提供的材料、设备质量不合格而影响工程质量，其返工费用由乙方承担，工期不变”、“在施工过程中，甲方提出设计修改意见及增减工程项目时须提前与乙方联系，甲方同意后，方能进行该项目的施工，由此影响竣工日期，甲乙双方商定”、工程验收甲、乙双方应及时办理隐蔽工程和中间工程的检查与验收手续，甲方不能按预约规定日期参加验收，由乙方组织人员进行验收，甲方应予承认。事后，若甲方要求复验，乙方应按要求办理复验。若复验合格，其复验及返工费用由甲方承担，工期也予顺延”、“工程竣工，乙方应提前三天通知甲方验收，甲方应自接到通知三日内组织验收。如甲方在规定时间内不能组织验收须及时通知乙方，另定验收日期”、“本项目为整体装修完成验收工程，在交付验收合格前乙方负责原材料保管及成品保护，直至验收完成交付为止”，违约责任的约定为“由于甲方原因导致延期开工或中途停工，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失，每停工一天，甲方付乙方2000元；甲方未按合同的约定付款的，每逾期一天，支付2000元违约金”、“由于乙方原因逾期竣工的，每逾期一天，乙方按甲方已付款的1%向甲方支付违约金”，合同的变更和解除约定为“合同经双方签字，双方必须严格遵守”，等等。 《瓮安云上居足疗店装饰装修设计合同》签订后，双方即按合同约定履行。施工期间，原告曾以被告拖欠款项导致资金短缺而先后停工19天、12天。2019年2月17日，被告向原告发出《关于瓮安云上居足疗店装修事宜的函》，内容为：“贵州圈子实业有限公司：根据《瓮安云尚居足疗店装饰装修设计合同》及雲尚居瓮安店股东会议研究，现将相关事宜函告如下：1．工地房间尺寸未按设计图的尺寸执行，出入较大，股东提出多次，要求整改，至今未有进展。2．整体电路插孔未按要求摆放、电路穿线未全通。3．管理缺位，管理人员和公司负责人长期不在，监督监管不到位，装修整体效果不佳和材质未按合同履行，如衣柜、地砖、防水等，我、地砖多次对管理及装修提建议意见，您司至今未有实质性行动。4．您司至今未出瓮安店完整的效果图。5．春节后正常上班多日，未复工且无人对接，瓮安店工期与合同完成时限差距较大。请贵公司于2019年2月19日前作书面回复，如未按当初签订的合同逐条回复且履行，我司将自主选择装修公司完成剩余工作。特此函告”。原告收悉该函后，未按被告函件要求回复被告。2019年2月21日后，原告亦再未施工。被告遂另行将原告未整改的已施工的问题工程项目与原告未完成的剩余工程发包他人完成，并在完成后，开始正式营业，现已营业。双方一直未进行结算。 2019年4月11日，原告诉来本院，提出前述诉讼请求。2019年5月8日，被告向本院提出管辖权异议。本院于2019年8月7日作出民事裁定书，裁定驳回被告提出的管辖权异议。庭审中，原告自述其实际已经施工部分的工程款项为1128926元，减去被告方已经支付的76万元工程款，被告尚欠原告368926元未支付；原告提出其曾于2018年8月25日向被告申报工程量258280元、于2018年10月25日向被告申报工程量297000元、于2018年9月3出函书面请求被告支付工程款,又提出被告现场施工使用原告材料37600元、被告违约；被告否认违约，同时否认原告申报过258280元、297000元工程量，也否认原告曾出函书面请求被告付款；被告提出并提供付款凭证证明已按合同约定向原告付款76万元（其中支付工程款71万元、代原告支付工人工资5万元），认可因新找施工队整改原告施工存在的问题及合同未完成部分施工，实际支出价款25万元。原告提供的证据只有《瓮安云上居足疗店装饰装修设计合同》及其附件《装饰施工内容表》，未提供向被告申报工程量、请求被告付款的书函，也未提供被告使用原告材料37600元的证据。双方意见分歧，被告不同意调解。 上述事实，有本院庭审中已当庭认定的原告证据《瓮安云上居足疗店装饰装修设计合同》及其附件《装饰施工内容表》和被告证据付款凭证、《关于瓮安云上居足疗店装修事宜的函》、微信聊天截屏图以及当事人陈述在卷佐证，经庭审质证审查，可以采信。 原、被告的争议焦点为：1、被告方是否存在违约行为？2、原告的诉讼请求是否应予支持？ 判决理由和结果 本院认为：《瓮安云上居足疗店装饰装修设计合同》系双方的真实意思表示，且双方已开始实际履行，履行过程中双方均未对合同效力提出异议，所以，该合同合法有效，本院予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务”规定，双方均应按照约定全面履行自己的义务。 关于被告是否存在违约行为的问题。《瓮安云上居足疗店装饰装修设计合同》中对被告的付款方式进行了约定。原告没有提供其曾于2018年8月25日向被告申报工程量258280元、于2018年10月25日向被告申报工程量297000元、于2018年9月3出函书面请求被告支付工程款和被告使用27600元原告材料的证据，被告又不予认可，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，应由原告承担举证的不利后果。故对原告提出的原告未按约定付款构成违约、被告使用27600元原告材料的主张，本院不予确认。对被告提出的已按约定支付相应工程款项给原告、没有使用原告材料的主张，本院予以采纳。 关于原告的诉讼请求是否应予支持的问题。 首先，双方签订的《瓮安云上居足疗店装饰装修设计合同》，已因被告按照《关于瓮安云上居足疗店装修事宜的函》内容在原告未予复函并处理相关问题的情况下另请他人完成了问题处理及后期工程，原告的后期合同义务事实上已实际终止履行，原告停工后的剩余合同义务内容，现在已经没有继续履行的必要和可能。虽然双方未进行结算，但从《关于瓮安云上居足疗店装修事宜的函》内容看，原告已提供了设计图纸并实际进行了大部分工程施工，原告已实际履行了的部分合同义务，被告仍有按照合同约定支付相应部分工程款及设计费的义务。根据原告自述已申报工程量1128926元，那么，原告尚有269074元（1398000元-1128926元=269074元）工程量的合同义务未履行，对该部分工程款原告无权主张。结合原告自述的履行合同义务情况，被告自述“因新找施工队整改原告施工存在的问题及合同未完成部分，实际支出价款25万元”具备客观性，本院予以确认。故本院应按原告意见确定原告停工时原告尚有269074元工程量的合同义务未履行。对原告主张的已履行的合同义务1128926元，因《关于瓮安云上居足疗店装修事宜的函》中明确原告的施工存在相关质量问题需要处理和解决，被告已另外请人处理和解决了有关质量问题，所以，应按照双方的约定，在原告已履行的合同义务1128926元中扣除15%的质保金169338.9元（1128926元×15%=169338.9元）来确定被告的付款义务。故在不考虑原告违约责任问题的情况下，被告应再支付给原告工程款及设计费199587.1元（1128926元-760000元-169228.9元=199587.1元）。 其次，由于原告未提供证据证明原告已向被告申报工程量，所以本院不能确认被告未按照约定根据原告的申报工程量付款，也就不能确定被告违约。且原告在本案中提供的证据，并无任何内容可以证实被告使用了原告27600元材料，双方合同中也没有被告应给付原告材料款27600元的约定。故原告要求被告支付违约金225285元、给付27600元材料款的主张，证据不足，本院不予支持。 第三，因被告已另行请人完成了后期工程并解决处理了前期原告施工工程的质量问题，所以原告不可能再继续履行其未完成的部分合同义务，双方的后续合同义务客观上已经终止履行，解决本案争议应考虑违约责任。由于双方合同中未明确约定原告在被告未付完已完成工程的相应工程量款项的情况下可以停工，原告在中途停工且在收到《关于瓮安云上居足疗店装修事宜的函》后仍不复工、不继续进行未完成部分工程施工，未对已施工部分工程存在的质量问题进行处理和解决，导致工程逾期后在2019年2月19日仍未完工，本院据此认定原告存在违约行为。根据双方“由于乙方原因逾期竣工的，每逾期一天，乙方按甲方已付款的1%向甲方支付违约金”的约定，从约定的竣工日期2018年11月30日的次日起算，至《关于瓮安云上居足疗店装修事宜的函》中确定的回复日期2019年2月19日，已实际逾期81天，产生的合同违约金数额为615600元（760000元×1%/天×81天=615600元）。结合本案实际，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”、第二百八十一条“因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任”之规定，本院确定以前述615600元违约金数额的15%作为原告违约应承担的违约责任，在被告应支付的工程款项中扣除，以便在本案中一并解决双方因《瓮安云上居足疗店装饰装修设计合同》产生的违约责任争议。故被告现在应支付给原告的工程款及设计费数额为107247.1元【199587.1元-（615600元×15%）=107247.1元】。对原告请求被告给付的30万元工程款及设计费数额中超出107247.1元的部分，本院不予支持，予以驳回。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、限被告贵州雲尚居健康管理有限公司在判决生效后十五日内给付原告贵州圈子实业有限公司工程款及设计费十万零七千二百四十七元一角； 二、驳回原告贵州圈子实业有限公司的其余诉讼请求。 如果义务人在指定期限内未履行义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9428元，由被告贵州雲尚居健康管理有限公司负担2445元，由原告贵州圈子实业有限公司负担6983元。 权利义务告知 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，还应在上诉期满后的七日内通过本院向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院按照不服判决部分金额计算预交上诉费，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。 若义务人在指定期限内未履行义务，权利人可在履行期限届满之日起二年内向本院申请执行。 审 判 长  朱定勇 人民陪审员  吴文红 人民陪审员  曾祥华 二〇一九年九月二十七日 书 记 员  谢玉梅