山东省烟台市福山区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0611民初769号原告：李传波，男，1971年10月23日出生，汉族，住山东省烟台市经济技术开发区。委托诉讼代理人：吕寒冰，山东三同律师事务所律师。被告：山东上汽汽车变速器有限公司，住所地烟台市福山高新技术产业区永达街**。法定代表人：钱向阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：施雯娴，女，1982年3月9日出生，汉族，户籍地上海市闸**，上海汽车变速器有限公司员工。第三人：烟台正田汽车零部件有限公司，住，住所地烟台市福山区福新路**/div>法定代表人：林大宇，该公司董事长。委托诉讼代理人：耿艳平，女，1974年10月20日出生，汉族，住山东省烟台市福山区，该公司员工。原告李传波诉被告山东上汽汽车变速器有限公司（以下简称山东上汽公司）、第三人烟台正田汽车零部件有限公司（以下简称烟台正田公司）债权人代位权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告李传波委托诉讼代理人吕寒冰、被告山东上汽公司委托诉讼代理人施雯娴、第三人烟台正田公司委托诉讼代理人耿艳平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李传波向本院提出诉讼请求：1、判令被告代位履行清偿义务，向原告偿还借款6109751.15元，并支付从起诉之日起至生效判决期间的利息（按人民银行规定的同期贷款利率计算）；2、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实与理由：2014年9月26日，原告同第三人签订借款合同，约定原告借款给第三人1000万元，期限六个月，以1.9%/月计息。合同签订后，原告如约向第三人付款，但第三人到期后未足额偿还。2015年11月，原告在开发区人民法院起诉第三人，要求其还款付息。2016年1月26日，双方达成调解协议，约定第三人分期偿还本金800万并支付同期利息，最后一期还款期限为2016年5月30日，同时法院做出了（2015）开民一初字第397号民事调解书。在调解书规定的履行期限届满后，第三人没有履行还款义务，原告申请开发区法院强制执行。执行过程中，法院确认第三人对被告享有到期债权7199973元，但第三人怠于行使到期债权，在此情况下原告申请开发区法院申请执行到期债权。法院于2018年10月10日向被告发出执行通知书，被告在执行期间提出异议，只认可1090221.92元，其余部分不予认可。目前，第三人还是怠于履行到期债权。为了维护原告权益，特诉至法院，望判如所请。被告山东上汽公司辩称，第三人在被告处的应收账款为零，2018年11月份以后不再欠付第三人的任何款项。第三人烟台正田公司述称，原告的起诉是合理的，没有意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告李传波为证明其诉讼请求向本院提交了以下证据：1、烟台经济技术开发区人民法院（2015）开民一初字第397号民事调解书原件一份，证明本案的第三人欠原告借款本金800万元及应付利息，并明确了最后的还款时间是2016年5月30日；2、2018年10月10日开发区法院的通知书一份，开发区法院2018鲁06**执恢209号之二执行裁定书原件一份，2018年6月28日被告同第三人的对账函一份，第三人给烟台开发区法院执行局的说明一份，证明截止至2018年6月28日被告欠本案第三人货款7199973元，在开发区法院执行期间被告只认可了1090021元，并将此款划入开发区法院的执行账户，被告尚有6109751元欠款没有支付，另外，第三人表明无力追偿到期债权，认可原告代为诉讼，同时也证实开发区法院在2016年6月20日以2016鲁06**执字第434号协助执行通知书向本案的被告扣留了第三人的货款900万元，令被告止付货款900万元；3、本案被告及第三人2018年6月26日双方对账函一份及双方的客户明细账目一份，证明双方存在买卖合同关系，自2016年至2018年12月份被告尚欠第三人货款7199973.07元；4、执行案卷笔录一份，其中2018年8月24日的笔录显示第三人同被告于2018年6月28日经过财务对账被告欠货款7199973.07元，并且显示双方从2013年至2018年之间有业务往来，并且第三人已经将所有的发票都开具给被告，证明欠款的真实性；5、（2016）鲁0691执434号协助执行通知书，该通知书出具时间是2016年6月20日，明确要求被告未经法院允许不得在900万元的货款范围内私自向被执行人交付，即禁止被告私自向第三人交付货款。证明如果被告和第三人之间有过债权债务的抵顶转让也违反了法院的执行，没有法律效力。对本案原告不发生抵扣的法律后果；6、2018年11月26日开发区法院执行局向被告进行债务调查和确认的时候形成的笔录，证明被告认可欠第三人货款总额是7199973.07元，其自述已经支付了大部分，还欠1090221.92元，对曾经的欠款总额双方是确认的。被告山东上汽公司对以上证据发表以下质证意见：1、对（2015）开民一初字第397号民事调解书的真实性无异议，证明内容有异议，该调解书只能证明2016年1月份调解书形成之时的欠款情况，并不能证明现在的欠款情况；2、对开发区法院通知书的真实性无异议，我方认可欠款109万元，但该款项已经支付至开发区法院执行账户。对开发区法院2018鲁06**执恢209号之二执行裁定书的真实性无法确认。对询证函的真实性无法确认，从未见过原件。对说明的真实性无法确认；3、对2018年6月26日双方对账函一份及双方的客户明细账目的真实性无法确认；4、对执行案卷笔录的真实性无异议，证明内容不予认可；5、对（2016）鲁0691执434号协助执行通知书的真实性无法确认，本人没见到协助执行通知书送达我公司的原件；6、对2018年11月26日笔录的真实性无异议。第三人烟台正田公司对上述证据的真实性及证明内容均无异议。被告山东上汽公司为证明其答辩主张向本院提交了以下证据：转账凭证一宗，证明在2018年8月份第三人应付账款中抵销了温岭正田欠付被告535559.47元以及烟台正田欠付上海汽车变速器有限公司预付款5574191.68元；原告李传波对被告山东上汽公司提交的转账凭证的真实性有异议，系单方制作的财务凭证，不能证明其内容的真实性。从记载内容看，温岭正田公司和本案第三人之间没有关系，系独立的法人单位，跟第三人无关。对1056号凭证它记载的是扣烟台正田欠总部的货款，即使第三人欠上海汽车公司的货款，同本案被告亦无关。该证据不能证明被告要证明的目的，不能抵销被告欠第三人货款的事实。2016年6月20日开发区法院已经通知被告欠第三人货款900万元不能直接支付给第三人，在法院有了裁定之后如果支付了也是无效付款。综上，第三人和被告之间的欠款总数为对账函的数额是无误的。第三人对以上证据的真实性无法确认，我方对抵销货款不知情。本院根据原告申请，前往烟台经济技术开发区法院调取了情况说明一份。原告对该证据的真实性无异议，证明事项无变化，我方据此行使代位权符合法律规定。被告对该证据真实性有异议，无法证明该证明系第三人的法定代表人林大宇授意行使，第三人的代理手续的印章与该证明上的印章并不一致。第三人对该证据真实性无法确认，代理人并不知情。庭审过程中，本院出示第三人公司法定代表人林大宇邮寄的关于山东上汽内部转账和印章异议的说明一份。原告对该证据没有异议，该说明进一步证明被告所谓的转账没有经过第三人同意，转账没有法律效力，对第三人和原告没有产生任何影响。印章的问题，说明讲到公司有两套印章，所以提交的书面材料的印章均是真实的。被告对该证据真实性无法确认。第三人对真实性无异议，确实是林大宇本人出具的，林大宇本人电话通知代理人该说明已邮寄至法院。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定无争议的事实如下：山东省烟台经济开发区法院于2016年1月20日作出（2015）开民一初字第397号民事调解书，烟台正田公司与李传波达成调解协议：烟台正田公司偿还李传波借款本金800万元及利息（每笔以实际欠款金额为基数，按月利率1.9%计算实际占用资金期间利息，第一笔利息自2015年12月30日起计算）。烟台正田公司分五次还清，最后一笔款项的还款期限为2016年5月30日。协议达成后，烟台正田公司未按时按约定履行还款义务。2018年6月26日烟台正田公司向山东上汽公司发出往来账项询证函，载明：截止日期2018年6月26日，贵公司欠烟台正田7199973.07元，2018年6月26日。信息证明无误处，被告山东上汽公司载明：2018年6月28日，我司余额：￥7199973.07元，￥：柒佰壹拾玖万玖仟玖佰柒拾叁圆零柒分。该文件上加盖了双方公司印章，并有双方经办人签名确认。烟台正田公司于2019年1月4日向烟台经济技术开发区人民法院执行局致函说明，因公司欠李传波借款800万元到期无力偿还，执行期间我公司向贵局提供了山东上汽公司欠我公司到期货款的债权证明，截至2018年6月26日共欠我公司货款7199973元，在执行过程中，山东上汽公司提出异议，只认可1090021元货款，我司现无力对上汽公司起诉追债，贵局可建议李传波行使代位权，以缓解我公司偿债压力。烟台经济技术开发区人民法院于2019年1月11日作出（2018）鲁0961执恢209号之二执行裁定书，载明：2018年10月29日，本院向山东上汽汽车变速器有限公司发出履行到期债务通知书，山东上汽汽车变速器有限公司向本院邮寄协助执行异议书，仅认可债务金额为1090221.92元。2018年12月10日，将上述款项汇入本院执行账户。2018年12月10日，本院将执行到位的2179596.85元汇入李传波的银行账户内。依照相关法律规定，终结本次执行程序。另查明，烟台经济技术开发区人民法院于2016年6月20日向山东上汽公司下达（2016）鲁0691执434号协助执行通知书，要求协助执行：一、协助扣留被烟台正田汽车零部件有限公司的货款9000000元；二、未经本院允许，不得私自向被执行人交付。本案审理过程中，第三人公司法定代表人林大宇向本院邮寄说明一份，说明：1、我公司是独立法人单位，2018年6月28日与被告公司对账，被告欠货款7199973.07元。此后，我公司没有针对这笔欠款同其他公司进行过债权债务抵顶、转让。庭审中，被告举证说我们进行过债权债务抵顶，那是其单方说法，没有我公司签字盖章允许和认可，对我公司无法律效力。2、我公司为了工作方便，备有两套公章，2018年6月28日我公司同被告往来账项询证函盖有的公章、2019年1月4日我公司开具给烟台开发区法院执行局的说明函加盖的公章均是我公司的公章，没有疑问。该说明由林大宇本人签字、捺印。第三人诉讼代理人耿艳平对此表示知情并认可。再查明，庭审过程中，经原告与第三人共同确认，至本案起诉时为止，第三人欠付原告本息合计1508万元，扣除已经偿还利息2931566元，还欠本金800万元及利息4118434元。本院认为，按照《中华人民共和国合同法》第七十三条关于“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但债权专属于债务人自身的除外”之规定，债权人代位权是债权人为了保全其债权不受损害而以自己的名义代债务人行使权利。本案中，原告与第三人之间的借贷纠纷经法院生效调解书确认，原告对第三人享有债权，在调解书规定的还款时间内第三人未履行还款义务，且又不以诉讼或者仲裁方式向其债务人山东上汽公司主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权，致使原告的到期债权不能实现，损害了原告的利益，故本院认为，依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十一条的规定，原告李传波主张行使代位权的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。关于被告应代位清偿数额的认定，原告请求被告代位清偿借款6109751.15元，被告辩称，其与第三人之间的债务已进行部分抵顶，并提交了手工转账凭证予以证明。第三人对转账凭证的真实性不予认可，认为从未与被告山东上汽公司进行过债权债务的转让与抵顶。本院认为，2016年6月20日烟台经济技术开发区人民法院向被告下发协助执行通知书对其欠付烟台正田公司的货款9000000元予以截留，被告应按照通知书上载明的内容协助法院执行，不得私自向被告交付货款。即使烟台经济技术开发区法院没有向被告下发协助执行通知书或保全期限已过，被告山东上汽公司与烟台正田公司及上海汽车变速器有限公司进行账务处理，也需要经过烟台正田公司同意确认。被告山东上汽公司主张其进行的账务处理已经取得烟台正田公司法定代表人林大宇同意，但未能提交有效证据予以证明，且原告及第三人均不予认可，故本院对被告的该辩解，不予采信。根据2018年6月28日被告与第三人对账显示，被告山东上汽公司对第三人所负债务为7199973.07元，扣除被告已经偿还的1090221.92元，被告仍欠付第三人烟台正田公司货款6109751.15元，本院对此予以认定。关于利息的支付问题，第三人烟台正田公司与被告山东上汽公司并未约定付款时间，也没有证据证明第三人烟台正田公司曾要求被告山东上汽公司付款，故对原告李传波的该项诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（一）》第十一条、第十二条、第十三条、第二十条、第二十一条之规定，判决如下：一、被告山东上汽汽车变速器有限公司于本判决生效之日起十日内代第三人烟台正田汽车零部件有限公司向原告李传波清偿到期债权6109751.15元；二、驳回原告李传波的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费54568元，由被告山东上汽汽车变速器有限公司负担54568元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  安忠辉人民陪审员  刘 君人民陪审员  姜铎谟二〇一九年九月十八日法官助理孙华泽书记员姜彦宇