广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民终15115号上诉人（原审原告）：李昊，男，汉族，住安徽省安庆市宿松县。上诉人（原审被告）：江苏京东信息技术有限公司。住所地：江苏省宿迁市宿豫区。法定代表人：张雱，该公司执行董事。委托诉讼代理人：郭振，该公司员工。被上诉人（原审被告）：江苏京东信息技术有限公司广州分公司。住所地：广东省广州市黄埔区。负责人：陈岩磊，该公司总经理。委托诉讼代理人：郭振，系江苏京东信息技术有限公司的员工。上诉人李昊因与上诉人江苏京东信息技术有限公司（以下称京东公司），被上诉人江苏京东信息技术有限公司广州分公司（以下称京东广州分公司）劳动争议纠纷一案，不服广州市黄埔区人民法院（2019）粤0112民初1963号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。李昊不服原审判决，向本院提出上诉称，一、原审法院认定李昊第一项、第二项、第三项、第五项、第七项、第八项、第九项、第十项、笫十二项诉讼请求无事实和法律依据，属于认定事实不清，适用法律错误。二、李昊于2017年4月26日进入京东广州分公司黄埔区勒竹新村东乐路1号京东×××园区任摆渡司机，到2018年8月4日被迫提出辞职申请，于2018年9月6日解除劳动合同。入职时，公司说工资是底薪1800元，加各种津贴加绩效提成，绩效提成是出车公里数加出车次数作为绩效基数。在职期间，公司规定工资实行保密制度，在离职之前李昊才知道绩效里面有300元驾驶证津贴，A2驾驶证长期是500元，A1驾驶证长期300元，期间李昊有问过车队长，车队组长李昊绩效考核是不是有问题，回答没有问题。三、2017年4月26日-2018年9月5日，国家法定节假日加班，一天公司只给201.38元，按1460元基本工资计算，李昊平时上一天班都有二百多元，京东公司、京东广州分公司这样计算国家法定节假日加班费违法。在2018年春节加班津贴，别人加班有小孩过来广州过年就给6000元加班费，李昊没有小孩过来，过年就只给900元加班津贴，李昊认为有失公平，变相克扣加班费。四、在2018年5月，李昊要请事假，问车队长，车队长回答车组长没有年休假，要在公司做满两年才有年休假。京东公司、京东广州分公司在绩效考核里有时候扣十几元至一百多元，是耗油费。李昊在博展A上班，房租金215元左右，公司在2017年10月15日左右强行要求博展A所有员工搬到科学城××路××园区上班，那边房租金都在400元至500元左右，公司给员工造成了房屋租金严重损失。五、在穗开劳人仲案(2018)1307号仲裁庭审中，李昊口误，劳动关系应该确认在京东广州分公司处，李昊2017年4月20日左右前往京东广州分公司应聘，安排在京东广州分公司上班，京东广州分公司给李昊发放工资。因此，李昊劳动关系应更正在京东广州分公司。六、关于李昊不定时工作制，是公司订立好劳动合同之后自行改的。李昊在2018年4月20日左右才拿到劳动合同，李昊在实际工作中，公司安排李昊每月26天工作制，每月固定休息4天，每天晚上工作7小时以上，每逢国家法定节假日，公司有按国家法律规定放假，公司安排员工加班的另外支付法定节假日加班费，按基本工资1460元÷21.75×3=201.38元，公司每月发放工资有电子版工资条。京东广州分公司、京东公司说李昊实行不定时工作制，工资条中，有固定加班费，日常加班费，这不是相互矛盾，在2018年春节加班排班中可以看出李昊7天加班中，每日标准工作时长是8小时工作制，另外有打卡考勤由公司管理。七、关于上诉请求中的国家法定节假日加班费差额：21390.16元，原审法院只支持了3倍工资6天以及2倍工资4天加班费差额。李昊提交的国家法定节假日加班统计表中，2017年2倍加班天数10天；3倍加班天数6天。2018年2倍加班天数10天；3倍加班天数7天。在劳动仲裁中，京东公司确认电子版工资条中，日常加班费就是法定节假日3倍加班费。李昊提交的多份证据证明法定节假日确认有加班，原审法院认定的2倍、3倍加班天数有误。八、关于上诉请求第九项，支付应得工资收入25％的赔偿费：10185.5元，根据《中华人民共和国劳动法》以及《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条，用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的，以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的，除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外，还需加发相当于工资报酬25％的经济补偿金。综上，李昊上诉请求：1.确认李昊与京东广州分公司在2017年4月26日至2018年9月5日期间存在劳动关系；2.确认李昊自2017年4月26日至2017年5月的工资天数；3.要求京东广州分公司提供2017年4月26日至2018年9月5日出车条、考勤记录、打卡记录及工资台账；4.请求京东广州分公司支付驾驶证津贴差额3300元；5.请求京东广州分公司支付国家法定节假日加班费差额21390.16元；6.请求京东广州分公司支付2018年春节加班津贴差额5100元；7.请求京东广州分公司支付2017年9月至2018年9月住房租金差额2572.5元；8.请求京东广州分公司支付绩效差额2359.35元；9.请求京东广州分公司支付应得工资收入25%的赔偿费10185.5元。以上合计44907.51元。京东公司、京东广州分公司针对李昊的上诉共同答辩称，不同意李昊的上诉请求。一、李昊是2017年4月26日与京东公司签订劳动合同，因此其是与京东公司建立劳动关系，与京东广州分公司不存在劳动关系。二、李昊的第二、三、七条上诉请求没有法律依据，京东公司、京东广州分公司没有义务提供或者支付该部分款项。京东公司、京东广州分公司认可一审判决对于李昊第一、二、三、四、六、七、八项上诉请求的认定及判定，对于李昊第五、九项上诉请求意见以京东公司、京东广州分公司的上诉理由及意见为准。京东公司亦不服原审判决，向本院提出上诉称，本案仲裁及一审庭审均已查明，京东公司与李昊在劳动合同中约定李昊的工作岗位实行不定时工作制，而且对此京东公司已经获得了劳动行政部门审批同意的批复文件，故应依据《广东省工资支付条例》第二十三条的规定，不计算法定节假日加班工资，京东公司无需向李昊支付法定节假日加班工资。一审判决既已查明京东公司属于《广东省工资支付条例》第二十三条的规定的情形，却又不适用该条不计算法定节假日加班工资的规定，属于明显的法律适用错误。如上所述，京东公司无需向李昊支付法定节假日加班工资，更不存在未及时足额支付的问题，因此无需向李昊支付经济补偿金。故京东公司上诉请求：1.京东公司无需向李昊支付经济补偿金9061.7元；2.京东公司无需向李昊支付法定节假日加班工资差额6617.46元；3.本案全部诉讼费用由李昊承担。李昊针对京东公司的上诉答辩称，不认可京东公司的上诉。一、对于李昊的第一项上诉请求，李昊应聘及工作地点一直是在广州，一直由京东广州分公司管理，应当认定与京东广州分公司存在劳动关系。李昊属于农民工，处于弱势地位。在京东ME第四项里面有注明李昊是在入职一年后才通知到萝岗拿合同，该证据在一审已经提交，当时合同的内容只是需要李昊签名及注明时间，其余的内容不需要李昊签，其余是公司代签的。京东广州分公司使用违法手段损害李昊的合法权益。二、李昊请求撤销第二项上诉请求。三、对于第三项的请求，出车条、考勤记录、打卡记录及工资台账是保存在公司，应当由公司提供。四、对于李昊的上诉请求第四项，公司存在违反同工同酬的规定。五、对于李昊的上诉请求第五项，李昊认可法院的判决，但计算的加班时间算少了。六、对于李昊的上诉请求第六项，也是违反同工同酬法律法规。七、对于李昊的上诉请求第七项，公司强制要求李昊搬迁，需要调岗，造成房租价有损失。八、对于李昊的上诉请求第八项，李昊工作期间工作天数比其他人多，京东公司应当提交绩效考核的证据，也应当支付绩效工资。十、对于李昊的上诉请求第九项，京东公司应当支付50%赔偿。京东广州分公司针对京东公司的上诉陈述称，同意京东公司上诉请求。李昊向原审法院起诉请求：1.确认李昊与京东广州分公司在2017年4月26日至2018年9月5日期间存在劳动关系；2.确认李昊自2017年4月26日至2017年5月的工资天数；3.要求京东广州分公司提供2017年4月26日至2018年9月5日出车条、考勤记录、打卡记录及工资台账；4.请求京东广州分公司支付解除劳动关系经济补偿金12108元；5.请求京东广州分公司支付驾驶证津贴差额3300元；6.请求京东广州分公司支付年休假加班工资5470元；7.请求京东广州分公司支付国家法定节假日加班费差额21390.16元；8.请求京东广州分公司支付2018年春节加班津贴差额5100元；9.请求京东广州分公司支付2017年9月至2018年9月住房租金差额2572.5元；10.请求京东广州分公司支付绩效差额2359.35元；11.请求京东广州分公司退还油耗费551.9元；12.请求京东广州分公司支付应得工资收入25%的赔偿费10185.5元。原审法院查明，2017年4月26日，李昊（乙方）与京东公司（甲方）签订《劳动合同书》，合同约定李昊的工作期限自2017年4月26日至2020年6月30日，工作岗位为司机，工作地点在广州，实行不定时工时制度。合同落款处，甲方上盖有京东公司人力资源部的印章，乙方上有李昊的签名。李昊质证主张劳动合同约定的工时制度为京东公司事后填写，其在2018年4月才收到签好后的劳动合同。2018年8月4日，李昊提交《辞职申请书》，内容为“……我是A1驾驶证，公司每月A1驾驶证司机要比A2驾驶证司机同等岗位每月少200元。公司安排我国家法定节假日加班，支付3倍工资一直没有按照我实际发放工资作为加班基数，计算法定节假日加班二倍、三倍的加班工资，现正式向公司提出辞职申请，将于2018年9月5日离职……”。9月13日，京东公司人力资源部向李昊出具《离职证明》，内容为“李昊自2017年4月26日入职江苏京东信息技术有限公司摆渡司机岗位工作，2018年9月6日，双方劳动关系解除”。李昊已签名确认签收《离职证明》。2018年11月9日，李昊向广州开发区劳动人事争议仲裁委员会（以下称广州开发区仲裁委）申请劳动仲裁，李昊为申请人，京东广州分公司为第一被申请人，京东公司为第二被申请人。2019年1月28日，广州开发区仲裁委作出穗开劳人仲案〔2018〕1307号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、确认申请人与第二被申请人在2017年4月26日至2018年9月5日期间存在劳动关系；二、第二被申请人在本裁决生效之日起五日内一次性支付申请人未休年休假工资差额3287.06元；三、第二被申请人在本裁决生效之日起五日内一次性退还申请人油耗费551.9元；四、驳回申请人本案其他仲裁请求。京东公司、京东广州分公司对前述裁决均无异议。李昊主张持A2驾驶证员工发放的补贴为每月500元，其持有A1驾驶证，每月补贴300元不合理。京东公司、京东广州分公司主张A1与A2驾驶证存在相应区别，公司有权制定不同的补贴标准。京东公司、京东广州分公司确认李昊存在6天未休年休假，确认未支付李昊未休年休假工资。根据李昊与京东公司、京东广州分公司确认的《工资条》显示，李昊的月应发工资1800元中包含固定加班费340元，其中，李昊解除劳动关系前（2017年9月至2018年8月）剔除加班费后的月均工资为6041.13元〔（5706.6元＋7327.14元－日常加班费805.52元＋6345.88元＋5750.13元＋6436.96元＋年终奖1340元－日常加班费201.38元＋6283.22元＋7231.34元－日常加班费1141.15元＋6471.53元－日常加班费201.38元＋5872.21元－日常加班费201.38元＋7152.35元－日常加班费201.38元＋6729.91元＋6678.42元－固定加班费340元×12个月）÷12个月〕。李昊主张其在2017年、2018年休息日及法定节假日加班，并提交了广州摆渡七队微信工作群聊天记录及个人资料、加班签名表和《工资条》中日常加班费的发放记录等证据予以佐证。李昊认为京东公司、京东广州分公司以基本工资1460元计算发放其加班费有误，应按其实发工资6610元/月为基数发放其加班工资。京东公司、京东广州分公司主张李昊的工作岗位实行不定时工作制，故公司无需向李昊支付加班费。京东公司、京东广州分公司规定对于春节期间有加班的职工，如果将子女接到本地团聚则按6000元的标准支付春节加班津贴，对于无子女的员工则按900元的标准支付。李昊主张该规定不合理，要求京东公司、京东广州分公司支付春节加班津贴差额5100元。京东公司、京东广州分公司认为该规定属于公司的自主管理权且不违反法律法规，对李昊该项诉求不予确认。李昊主张其在京东×××园区上班时，房租约为215元/月，2017年10月15日公司要求其搬迁到科学城上班后，房租有所上涨，故要求京东公司、京东广州分公司支付其搬迁工作地点后的房租差额。京东公司、京东广州分公司认为李昊该项请求无事实与法律依据，不予确认。李昊主张京东公司、京东广州分公司应支付其2017年4月26日至2018年9月5日的绩效工资差额，合计为2359.35元。京东公司、京东广州分公司认为李昊该项请求无事实与法律依据，不予确认。李昊主张京东广州分公司应退还其油耗费551.9元，京东公司、京东广州分公司表示认可仲裁结果。李昊为证明其主张，提交了自行制作的2017年至2018年年休假、2018年春节加班津贴等统计表、同事方某某的工资发放情况等证据予以佐证。京东公司、京东广州分公司质证不予确认前述证据，并认为前述证据为李昊自行制作或与本案无关联。根据李昊提交的社保缴费历史明细显示，李昊的社保缴费单位为广州晶东贸易有限公司；根据李昊提交的银行账户历史明细清单显示，李昊在职期间的工资由京东广州分公司发放。京东公司为证明李昊岗位实行不定时工作制，提交了经宿迁市宿豫区人力资源和社会保障局批准的《关于同意江苏京东信息技术有限公司部分工作岗位实行特殊工时工作制的批复》（以下简称《批复》）予以佐证。根据该两份《批复》记载，实行不定时工作制的岗位包括司机，不定时工作制的有效期限为2015年5月1日至2017年4月30日；2017年5月11日至2019年5月10日。李昊质证确认两份《批复》的真实性，但对关联性有异议，认为不定时工作制为地方批复，不适用于广州市，且该批文未经公司内部公示，其为摆渡司机，有固定的工作班次、工作时间，不适用不定时工作制。原审法院认为，本案争议焦点为李昊的诉讼请求能否支持的问题。原审法院根据李昊与京东公司、京东广州分公司的诉辩主张并结合双方提交的证据，对李昊的各项诉讼请求分析认定如下：1.关于李昊的第一项诉讼请求：首先，根据李昊提交的《劳动合同书》显示，李昊的用人单位为京东公司，其工作地点在广州，合同的签订日期为2017年4月26日，落款处有京东公司人力资源部的盖章及李昊的签名确认；合同签订后，京东公司将李昊派到其分公司即京东广州分公司工作，工资由京东广州分公司代发，李昊对此未提出过异议。其次，根据李昊提交的《离职证明》显示，李昊入职单位为“江苏京东信息技术有限公司”，落款处有京东公司人力资源部的盖章及李昊的签名确认。第三，李昊在仲裁阶段明确提出确认其与京东公司在2017年4月26日至2018年9月5日期间存在劳动关系的仲裁请求，京东公司、京东广州分公司对此均无异议，广州开发区仲裁委亦予以确认。前述三点事实，足以证明李昊与京东公司之间存在劳动关系。最后，李昊虽然主张《劳动合同书》的相关内容为京东公司后期自行填写，但其未能举证予以证明，原审法院对其主张不予采信。综上事实，原审法院认定李昊在2017年4月26日至2018年9月5日期间与京东公司存在劳动关系。2.关于李昊的第二项、第三项、第九项诉讼请求：依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条的规定，李昊前述三项诉求不属于劳动争议案件的处理范围，原审法院均不予调处。3.关于李昊的第五项及第八项诉讼请求：京东公司作为用人单位有权依法制订公司的各项规章制度。京东公司对持有不同驾驶证的员工按照不同标准发放驾驶证补贴，对春节期间加班的职工，将子女接到广州团聚的员工及无子女的员工按照不同标准发放春节加班津贴，属于企业的用工自主权范畴，且不违反法律法规的强制性规定。因此，对李昊提出的前述两项诉求，原审法院均不予支持。4.关于李昊的第六项诉讼请求：京东公司未安排李昊休年休假，李昊诉请京东公司支付未休年休假工资，合法合理，原审法院予以支持。依照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条和第十一条的规定，未休年休假报酬按照职工的日工资收入的300%支付，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入；月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。据此，原审法院支持李昊未休年休假工资报酬为3333元〔6041.13元÷21.75天×6天×（300%－1）〕。5.关于李昊的第七项诉讼请求：《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。李昊已提交广州摆渡七队微信工作群聊天记录及个人资料、加班签名表和《工资条》中日常加班费的发放记录等证据，证明其存在法定节假日加班的事实，京东公司、京东广州分公司虽然提交了两份《批复》证明李昊的岗位实行不定时工作制，但该两份《批复》不足以反驳李昊的证据。依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款关于“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。”的规定，原审法院确认李昊在法定节假日存在加班的事实。根据李昊提交的加班签名表显示，李昊在法定节假日合计加班10天（除夕到年初六共7天＋清明节1天＋劳动节1天＋端午节1天），故京东公司应向李昊支付法定节假日加班工资7221.6元（月均工资6041.13元÷21.75天×6天×300%＋6041.13元÷21.75天×4天×200%）。根据《工资条》显示，京东公司已支付李昊部分日常加班费，扣除该部分费用后，京东公司仍需支付李昊法定节假日加班费差额6617.46元（7221.6元－201.38元－201.38元－201.38元）。6.关于李昊的第四项诉讼请求：由于京东公司未足额支付李昊法定节假日加班费，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项及第四十七条的规定，京东公司应向李昊支付经济补偿金。李昊自2017年4月26日至2018年9月5日在职，原审法院支持李昊经济补偿金9061.7元（月均工资6041.13元×1.5个月）。7.关于李昊的第十项诉讼请求：由于李昊未能举证证明京东公司存在扣发其绩效奖金的事实，而京东公司亦不予确认李昊自行制作的绩效统计表，故，李昊该项诉求缺乏事实依据，原审法院不予支持。8.关于李昊的第十一项诉讼请求：根据李昊提交的《工资条》显示，其主张的扣款项目工资条显示为“其它奖励”，某些月份存在扣款的情况。京东公司对李昊该项诉求无异议，原审法院亦予以确认，故京东公司应当退还李昊油耗费551.9元。9.关于李昊的第十二项诉讼请求：李昊该项诉求因缺乏法律依据，原审法院不予支持。由于李昊与京东广州分公司未建立劳动关系，因此，李昊请求京东广州分公司承担连带责任，缺乏理据，原审法院不予支持。原审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（二）项、第四十六条第（一）项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，判决：一、确认李昊与江苏京东信息技术有限公司在2017年4月26日至2018年9月5日期间存在劳动关系；二、江苏京东信息技术有限公司应当在判决发生法律效力之日起三日内向李昊支付经济补偿金9061.7元；三、江苏京东信息技术有限公司应当在判决发生法律效力之日起三日内向李昊支付未休年休假工资3333元；四、江苏京东信息技术有限公司应当在判决发生法律效力之日起三日内向李昊支付法定节假日加班工资差额6617.46元；五、江苏京东信息技术有限公司应当在判决发生法律效力之日起三日内退还李昊油耗费551.9元；六、驳回李昊其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，由李昊与江苏京东信息技术有限公司各负担5元。本院经审理查明，原审判决查明事实属实，本院予以确认。本院二审庭询后，京东公司、京东广州分公司提供了《特殊工时工作制申请请示》，证明李昊所在的岗位属于不定时工作制的适用范围。李昊认为，1.《特殊工时工作制申请请示》只是京东公司、京东广州分公司向宿迁市宿豫区人力资源和社会保障局申请请示过程中提交的书面材料，证明不了本案劳动争议的任何问题，只能证明京东公司、京东广州分公司曾经向人力资源社会和保障局提出过不定时工作制的申请；2.京东公司、京东广州分公司承认支付给了李昊固定加班费、日常加班费、法定节假日加班费，如果李昊实行不定时工作制的话，京东公司、京东广州分公司不会支付李昊加班费；3.一审法院认为京东公司、京东广州分公司提供的两份《批复》不足以证明李昊的岗位实行不定时工作制，合法合理，只是计算法定节假日天数有误；4.李昊提交的法定节假日加班签名表中清楚列明标准8小时工作制，也提交了电子版手机上班打卡记录，李昊的车队上班是两班倒，李昊长期上夜班；5.京东公司、京东广州分公司提交的两份《批复》是江苏省宿迁市的，不适用于广州分公司，并且两份《批复》没有在公司内部公示，不发生法律效力，京东公司、京东广州分公司的司机中，有支线司机、摆渡司机、传站司机，只有支线司机是京东公司、京东广州分公司的长途司机，不定时工作制批复只适用于京东公司、京东广州分公司的长途运输司机。本院认为，关于劳动关系的问题。首先，与李昊签订劳动合同的相对方为京东公司；其次，李昊在仲裁庭审过程中陈述与其存在劳动关系亦为京东公司，且李昊的《离职证明》亦是以京东公司名义出具的，故李昊仅以其口误为由，主张其与京东广州分公司2017年4月26日至2018年9月5日存在劳动关系，缺乏依据，本院对此不予支持。关于法定节假日加班工资差额的问题。李昊主张其2017年计算2倍工资的加班天数10天，计算3倍工资的加班天数6天；2018年计算2倍工资的加班天数10天，计算3倍工资的加班天数7天，要求京东公司、京东广州分公司支付法定节假日加班工资差额。京东公司则主张其在与李昊的劳动合同中约定，李昊的工作岗位实行不定时工作制，且已经获得劳动行政部门审批同意，其不应当支付加班费，并提供了两份《批复》及《特殊工时工作制申请请示》予以证明。《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定：“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的，经劳动行政部门批准，可以实行其他工作和休息办法。”本案中，李昊与京东公司签订的劳动合同约定，李昊的工作岗位为司机，工作时间实行不定时工时制度。根据京东公司提供的《特殊工时工作制申请请示》以及由宿迁市宿豫区人力资源和社会保障局作出的两份《批复》，京东公司对其司机岗位的员工实行不定时工作制已经经过劳动行政部门的批准。李昊主张京东公司的司机分成摆渡司机及长途司机等，不定时工作制的制度仅适用于长途司机。但从京东公司提供的上述《特殊工时工作制申请请示》以及两份《批复》的内容来看，并不能得出不定时工作制仅适用于长途司机的结论。故对于李昊的该项主张，本院不予采信。虽然李昊《工资条》中的工资构成包括固定加班费以及日常加班费，但该证据并不足以否认李昊的工作岗位实行不定时工作制。据此，李昊作为京东公司的员工，在双方的劳动合同明确约定其岗位实行不定时工作制的情况下，李昊以其工作地点在广州，主张其不适用不定时工作制，缺乏依据，本院不予采信。根据《广东省工资支付条例》第二十三条的规定：“经人力资源社会保障部门批准实行不定时工作制的，不适用本条例第二十条的规定。”因李昊实行的是不定时工作制，不适用于该条例第二十条关于加班工资计算的规定。故原审法院支持李昊要求京东公司支付法定节假日加班工资差额的请求，缺乏依据，本院对此予以纠正。京东公司上诉主张其无需向李昊支付法定节假日加班工资的理由成立，本院予以支持。关于经济补偿金的问题。李昊以其持有A1驾驶证比持有A2驾驶证的同等岗位司机每月少200元补贴以及京东公司未按其实际发放的工资作为基数计算法定节假日加班工资为由解除双方的劳动关系；但京东公司对持有不同驾驶证的员工规定相应的薪酬制度，属于其用工自主权的范畴；而根据上述认定，京东公司并未拖欠李昊法定节假日的加班工资。据此，李昊解除双方劳动关系的理由均不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形，故李昊要求京东公司支付解除劳动合同的经济补偿金的理由，缺乏足够的事实和法律依据，本院对此不予支持。关于李昊要求京东公司提供出车条、考勤记录、打卡记录、工资台账以及要求京东公司支付驾驶证津贴差额、2018年春节加班津贴差额、住房租金差额、绩效差额、应得工资收入25%的赔偿费等问题，原审法院根据双方当事人的诉辩、提交的证据对该部分事实进行了认定，并在此基础上依法作出原审判决，合法合理，且理由阐述充分，本院予以确认。李昊虽对上述问题提出上诉，但在本院审理期间，李昊未有新的事实与理由，也未提交新的证据予以佐证自己的主张，故本院认可原审法院对该部分事实的分析认定，即对李昊该部分的上诉请求，不予支持。综上所述，李昊的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院对此不予支持。京东公司的上诉理由成立，对其上诉请求，本院予以支持。原审判决认定事实部分不清，适用法律部分错误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动法》第三十九条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第三项之规定，判决如下：一、维持广州市黄埔区人民法院（2019）粤0112民初1963号民事判决的第一项、第三项、第五项、第六项；二、撤销广州市黄埔区人民法院（2019）粤0112民初1963号民事判决的第二项、第四项。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费各10元，均由上诉人李昊负担。本判决为终审判决。审判长  陈瑞晖审判员  肖 凯审判员  刘庆国二〇一九年九月二十七日书记员  彭泽鑫冯晓雯