昆明市晋宁区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0122民初1791号原告中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司。统一社会信用代码91530000719407899A。负责人高焱。住所云南省昆明市国家高新技术产业开发区。委托代理人张飞，云南万青律师事务所律师，一般授权代理。委托代理人李秋艳，云南万青律师事务所实习律师，一般授权代理。被告云南名峰露酒有限公司（未到庭）。统一社会信用代码9153012266825756XF。法定代表人易旦。住所云南省昆明市晋宁县。被告陈勇华，男，汉，1973年2月15日出生，住广东省深圳市福田区，未到庭）。被告冯新利，男，汉，1960年5月3日出生，住云南省昆明市晋宁县。原告中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司（以下简称长城公司）诉被告云南名峰露酒有限公司（以下简称名峰公司）、陈勇华、冯新利金融借款合同纠纷一案，本院于2019年7月26日受理后，依法适用普通程序，于2019年9月11日公开开庭审理了本案。原告长城公司的委托代理人张飞、李秋艳，被告冯新利到庭参加诉讼。被告名峰公司、被告陈勇华经本院传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告诉称，被告云南名峰露酒有限公司为购买中药材向晋宁县农村信用合作联社借款4000000元，双方于2013年9月13日签订了《流动资金借款合同》及《抵押合同》。借款到期后，被告云南名峰露酒有限公司不能按期偿还借款，与晋宁县农村信用合作联社于2015年9月11日签订借款展期协议及其《补充协议》，同时被告陈勇华、冯新利于2015年9月10日、11日出具共同还款承诺书。展期到期后，被告云南名峰露酒有限公司拒绝赔偿借款本金及利息，后晋宁县农村信用合作联社与原告中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司签订债权转让合同，原告于2017年12月30日刊登公告，公告确认截止至2017年6月20日被告云南名峰露酒有限公司尚欠本金3850000元，尚欠利息361141.01元，被告偿还了部分借款。诉讼请求：1被告立即向原告偿还借款人民币3750000.00元，并按照合同约定的标准向原告支付利息、罚息、复利至全部款项实际清偿之日止（现暂计算至2019年6月20日共计1712541.61元）。以上共计5462541.61元）。2确认原告对晋国用（2013）第1140号国有建设用地使用权折价或拍卖所得价款享有优先受偿权。3被告陈勇华、冯新利对该借款承担连带还款责任。4本案诉讼费、律师费、保全费等为实现债权而产生的费用由被告承担。被告冯新利辩称，公司现在属于破产边缘不应该计算复利及罚息。案件中有物保人保，应优先执行物保。有法律规定，物保不执行不应该向我追偿。我已超过保证期，我不应该承担责任。不承担本案诉讼费。承诺书为格式化合同，我签字后承诺按我股份比例5%承担本息。请求驳回。被告名峰公司、陈勇华未发表答辩意见。原告为支持自己的诉讼主张提交以下证据。一、原告营业执照、法定代表人身份证明书及其身份证复印件各一份，被告企业信用信息、身份证复印件各一份，欲证明：原、被告为适格当事人。二、云南省农村信用社农村合作银行《流动资金借款合同》一份、云南名峰露酒有限公司股东签字样本一页、《公证书》二份、《补充协议》一份，欲证明被告云南名峰露酒有限公司与晋宁县农村信用合作联社之间签订的借款合同、借款展期协议合法有效。除协议变动的有关条款外，原借款合同和担保合同仍然有效，该展期协议及抵押事实经过云南省昆明市华信公证处公证。展期协议签订后，利率按照中国人民银行同期同档次基准利率上浮35%执行，双方签订了《补充协议》。三、云南省农村信用社农村合作银行《抵押合同》一份、云南名峰露酒有限公司股东会决议一份、承诺书三份、《土地他项权利证明书》一份、房地产抵押物清单一页、土地估价报告备案表一页，欲证明被告云南名峰露酒有限公司与晋宁县农村信用合作联社于2013年9月13日签订了《抵押合同》。四、共同还款承诺书三页，欲证明被告陈勇华、冯新利于2015年9月10日和9月11日出具承诺书，承诺对400万元借款承担无限连带还款责任。五、云南省农村信用合作社借款借据三页，欲证明晋宁县农村信用合作联社履行了出借义务400万元给被告云南名峰露酒有限公司，被告分别在2017年4月18日还款5万元，2019年5月18日还款10万元，2019年6月30日还款10万元，剩余375万元借款本金尚未归还。六、《昆明市晋宁区农村信用合作联社与中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司之不良资产（债权）批量转让协议》一份、《昆明市晋宁区农村信用合作联社与中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司债权转让暨债务催收联合公告》一份，欲证明原告已将债权转让过程及催收过程通知借款人、担保人及共同还款人，原告是本案借款本息的合法债权人。原告于2017年12月30日在云南经济日报刊登公告，公告确认截止到2017年6月20日被告尚欠本金3850000元，尚欠利息361141.01元，被告于2017年6月30日偿还了10万元本金。经质证，被告冯新利对上述证据无异议，表示2013年借款时我不是股东，当时股东是马仲英、陈勇华。2015年9月贷款到期后，我才刚成为股东，我才在信用社的要求下写了承诺书。本院认为，证据一、二、三、四、五、六印鉴齐全，能够相互印证，故对证据一、二、三、四、五、六的真实性、合法性、关联性，本院予以采纳。被告冯新利为支持自己的诉辨理由提交以下证据。孟某、陈勇华、杨琨证明三份，欲证明只在我的股份比例范围内承担本息。经质证，原告对上述证明不认可，表示是公司内部人员单方出具。本院认为，陈勇华、杨琨证明无出具人员出庭说明，故对陈勇华、杨琨证明与本案关联性，本院不予采纳。对孟某证明与证人孟某证言相互印证，故对孟某证明的真实性，本院予以采信。经被告冯新利申请证人孟某出庭作证。证人孟某表示和本案的原、被告无关系，认识马志伟，和马志伟是朋友关系。当时签承诺书时，我拿着马志伟的委托手续也在场，我代签了马志伟的那份，冯新利签字是他自己签字的，上面的按比例意思是，冯新利有公司5%的股份，他只按5%承担责任，当时签字时信用社的人在场，都知道按股份比例承担责任这件事，信用社的人都同意。其他的我就不清楚了。经质证，原告表示无法核对证人身份。无法核实证人证言真实性。经质证，被告冯新利表示上述证人证言属实无异议。本院认为，证人孟某证言与原告提交借款展期协议、共同还款承诺书等证据相互能够印证，表示证人参与本案合同及承诺书签订，故对证人孟某证言的真实性，本院予以采信。被告名峰公司、陈勇华未到庭发表质证意见，未提交证据。经审理查明，2013年9月13日借款人云南名峰露酒有限公司与贷款人晋宁县农村信用合作联社签订流动资金借款合同，合同编号2013年流借字第188号，云南名峰露酒有限公司向晋宁县农村信用合作联社借款4000000元用于购中药材。借款期限为24个月，自实际提款日起算（分次提款的，自首次提款日起算），实际提款日以借款凭证为准；借款凭证为本合同不可分割的组成部分，与本合同具有同等法律效力。借款利率按浮动利率，借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为提款日与约定的借款期限相对应档次的中国人民银行基准贷款利率，浮动幅度为上浮30%，合同期内浮动幅度保持不变。借款人分笔提款的，提款时如遇基准利率调整，每笔提款时的借款利率按约定方式调整确定后的利率执行。借款人应根据实际用款需求提取借款，其中首笔借款必须于2013年9月17日之前提取，最后一笔借款必须于2013年10月17日之前提取，否则贷款人有权取消全部或部分借款。借款到期后（含被宣布立即到期）借款人未按约偿还的，贷款人有权限期清偿，有权对借款人在贷款人开立的所有账户扣收资金抵偿本合同项下债务，直至借款人在本合同项下的所有债务全部清偿完毕为止。同时对逾期借款自逾期之日起按合同利率加收50%的利率计收罚息，并对未支付的利息按合同利率加收50%的利率计收复利。2013年9月13日抵押人云南名峰露酒有限公司与抵押权人晋宁县农村信用合作联社签订抵押合同，合同编号2013年抵字第188号，并对云南名峰露酒有限公司位于晋宁区昆阳街道办事处韩家营村委会晋国用（2013）第1140号国有建设用地使用权，地号530122101234JB00004，面积6450.8㎡，土地用途工业用地，办理晋他项（2013）第94号土地他项权利证明书。晋宁县农村信用合作联社向云南名峰露酒有限公司发放借款4000000元。2015年9月11日借款人云南名峰露酒有限公司与贷款人晋宁县农村信用合作联社签订借款展期协议，展期协议编号2015年企借展字第003号，借款人不能按期偿还与贷款人签订的编号为2013年流借字第188号流动资金借款合同项下的借款。借款人已于2015年8月25日向贷款人提交了借款展期书面申请。原借款合同期限为自2013年9月17日至2015年9月13日。展期期限为自2015年9月11日至2016年9月11日。展期到期后一次性偿还。借款人未按本协议的约定偿还展期借款本息的，贷款人有权对在本协议约定期限内不能按期支付的利息，按本协议约定的借款利率计收复利；贷款人有权对逾期贷款按在本协议约定的利率基础上加收50%作为罚息利率，罚息自贷款逾期之日起计收，并对未支付的利息按罚息利率计收复利。2015年9月11日借款人云南名峰露酒有限公司与贷款人晋宁县农村信用合作联社签订补充协议，该笔贷款自本补充协议签订之日起，利率按中国人民银行同期同档次基准利率上浮35%执行。2015年9月10日冯新利向晋宁县农村信用合作联社营业部签订共同还款承诺书载明，本人在此承诺将编号为：2015年企借展字第003号《借款展期协议》项下的法律地位与借款人等同！在承诺书尾部，有承诺人（签字）：冯新利按股份比例。2015年9月11日陈勇华向晋宁县农村信用合作联社营业部签订共同还款承诺书，载明本人在此承诺将编号为：2015年企借展字第003号《借款展期协议》项下的法律地位与借款人等同！对该笔借款承担无限连带还款责任。云南名峰露酒有限公司向晋宁县农村信用合作联社归还借款本金250000元。2017年12月15日甲方昆明市晋宁区农村信用合作联社与乙方中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司签订不良资产（债权）批量转让协议。其中将云南名峰露酒有限公司债权进行转让，并登报进行公告。本院认为，本案争议焦点为：1、签订合同效力？2、原告主张如何处理？争议焦点1、庭审中，原告提交了流动资金借款合同，合同编号2013年流借字第188号，抵押合同，合同编号2013年抵字第188号，借款展期协议，展期协议编号2015年企借展字第003号，补充协议，不良资产（债权）批量转让协议上述合同、协议印鉴齐全，有相关人员签字，部分合同进行公正，借款已向被告名峰公司发放，相关抵押办理了他项权利证明书，故本院认定上述合同、协议有效。争议焦点2、庭审中，原告表示不起诉马志伟，本案之后会另行处理。根据《中华人民共和国合同法》第七十九条：“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。”第八十条：“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。”第八十一条:“债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。”2017年12月15日甲方昆明市晋宁区农村信用合作联社与乙方中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司签订不良资产（债权）批量转让协议。其中将云南名峰露酒有限公司债权进行转让，并登报进行公告。故原告中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司有权向被告名峰公司、陈勇华、冯新利主张相关债权。对被告冯新利提出先执行物保，已超过保证期间，不应向自己追偿的诉辨理由，因被告冯新利共同还款承诺书载明，本人在此承诺将编号为：2015年企借展字第003号《借款展期协议》项下的法律地位与借款人等同！故对被告冯新利上述诉辨理由，本院不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”原告取得对被告名峰公司债权及其他相关权利，被告名峰公司签订相关借款合同，展期协议，得到借款4000000元，已归还250000元，还款时间已过，原告要求被告名峰公司归还借款本金及相应利息、罚息、复利，故本院认定，被告名峰公司应归还原告剩余借款本金3750000元及相应约定的利息、罚息、复利。对被告冯新利主张减免相关罚息、复利的诉辨理由，被告冯新利未提交确实充分的证据证明，本院不予支持。根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。”2013年9月13日抵押人云南名峰露酒有限公司与抵押权人晋宁县农村信用合作联社签订抵押合同，合同编号2013年抵字第188号，并对云南名峰露酒有限公司的位于晋宁去昆阳街道办事处韩家营村委会晋国用（2013）第1140号国有建设用地使用权，地号530122101234ＪＢ00004，面积6450.8㎡，土地用途工业用地，办理晋他项（2013）第94号土地他项权利证明书。故本院认定，原告长城公司对云南名峰露酒有限公司的位于晋宁区昆阳街道办事处韩家营村委会晋国用（2013）第1140号国有建设用地使用权，地号530122101234ＪＢ00004，面积6450.8㎡，土地用途工业用地折价或拍卖后所得价款享有优先受偿权。根据被告陈勇华签订共同还款承诺书载明，法律地位与借款人等同，对该笔借款承担无限连带还款责任。故被告陈勇华与被告名峰公司作为借款人应对借款本金3750000元及相应约定的利息、罚息、复利承担连带支付责任。被告冯新利向晋宁县农村信用合作联社营业部签订共同还款承诺书载明，法律地位与借款人等同，承诺书尾部有承诺人（签字）：冯新利按股份比例字样，经询问原告字样情况，原告表示不清楚，原告及被告冯新利表示认可冯新利在被告名峰公司占股5%，根据证人孟某证言对上述字样内容进行了说明，故本院认定，被告冯新利应作为借款人对借款3750000元及相应约定的利息、罚息、复利按其占股比例5%承担支付责任。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第八十条、第八十一条,《中华人民共和国物权法》第一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，第一百一十八条之规定，判决如下：一、被告云南名峰露酒有限公司、被告陈勇华连带支付原告中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司借款本金人民币3750000元及自2016年6月20日起至上述借款实际付清之日止，以3750000元为基数，依据借款合同（合同编号2013年流借字第188号），借款展期协议（展期协议编号2015年企借展字第003号），本案中2015年9月11日补充协议约定计算利息、罚息、复利。二、被告冯新利按5%比例支付原告中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司借款本金人民币3750000元及自2016年6月20日起至上述借款实际付清之日止，以3750000元为基数，依据借款合同（合同编号2013年流借字第188号），借款展期协议（展期协议编号2015年企借展字第003号），本案中2015年9月11日补充协议约定计算利息、罚息、复利。三、于本判决生效后，原告中国长城资产管理股份有限公司对被告云南名峰露酒有限公司的位于晋宁区昆阳街道办事处韩家营村委会晋国用（2013）第1140号国有建设用地使用权，地号530122101234JB00004，面积6450.8㎡，土地用途工业用地折价或拍卖后所得价款享有优先受偿权。四、驳回原告中国长城资产管理股份有限公司云南省分公司的其他诉讼请求。以上一、二项限本判决生效后六十日内履行。案件受理费50038元，由被告云南名峰露酒有限公司、被告陈勇华连带承担47536元，由被告冯新利承担2502元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数或代表人数提出副本，上诉于昆明市中级人民法院。如在本判决生效后，未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  邓履华人民陪审员  张雪梅人民陪审员  杨 明二〇一九年九月二十五日书 记 员  梁 洁