河南省义马市人民法院刑 事 判 决 书(2016)豫1281刑初126号公诉机关义马市人民检察院。被告人茹学伟，男，1969年10月24日出生，汉族，大专毕业，义马市市场发展中心副主任，住义马市。因涉嫌挪用公款罪，经义马市人民检察院决定，于2016年1月7日被义马市检察院取保候审。2016年8月23日被本院取保候审。辩护人王瑾铭，河南鸿庆律师事务所律师。义马市人民检察院以三义检公诉刑诉（2016）58号起诉书指控被告人茹学伟犯挪用公款罪向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。义马市人民检察院指派代检察员董琼琼出庭支持公诉，被告人茹学伟及辩护人王瑾铭律师到庭参加诉讼。现本案已审理终结。义马市人民检察院指控，2014年7月23日，被告人茹学伟利用其担任义马市市场发展服务中心副主任（主持单位的全面工作）的职务便利，挪用义马市香山市场改造工程指挥部账户上的资金30万元给张某1使用，用于偿还张某1个人债务。至2015年3月26日张某1将该30万元全部偿还到义马市香山市场改造工程指挥部办公室的账上。为证实上述事实，公诉机关当庭出示并向本院移交了如下证据：被告人被告人茹学伟的供述和辩解；证人闫某、张某1、邱某等人的证言；书证：户籍证明、职责证明、身份证明、借条、银行交易明细、记账凭证等。公诉机关认为，被告人茹学伟身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。被告人茹学伟对公诉机关指控的事实无异议，当庭认罪悔罪，请求法庭从轻处理。辩护人王瑾铭律师辩护意见：被告人茹学伟涉案款项不能定性为公款，且挪用给村委使用，而非个人使用，本案缺少挪用公款罪的主客观要件，建议法庭依法认定被告人茹学伟无罪。经审理查明：2012年12月20日，中共义马市委下发“义文（60）号通知”，成立义马市2013年重点项目推进指挥部，其中包括成立香山市场改造工程指挥部，指挥长邱某某（义马市人大常委会副主任），责任单位（义马市市场发展中心）及责任人（茹学伟）。2013年9月22日，义马市政府九届六次常务会议审议了香山市场改造有关事宜：该项目上缴的各项税费和土地出让金，由义马市市场发展中心按照有关规定监督使用。香山市场改造项目区域内配套设施建设和拆迁补偿，由投资人垫资建设，工程竣工后，经政府审核、结算，以货币或土地置换方式支付。2013年11月12日，经过义马市财政局的备案，为了便于拆迁补偿款的发放，义马市香山市场改造工程指挥部办公室在中国农业银行义马支行开立了行政事业单位临时账户。账户名：义马市香山市场改造工程指挥部办公室，账户：16×××89，法定代表人：茹学伟。该账户建立后共进入资金452万元。包括开发商刘亮注入项目经费100万元，义马中坤国贸置业有限公司注入项目经费310万元，义马市香山市场改造工程指挥部办公室向个人借入42万元。2014年7月10日，义马市香山市场改造工程指挥部(以下称甲方）与义马中坤国贸置业有限公司（以下简称乙方）签订义马市香山市场改造项目开发建设投资协议书，投资开发方式约定：1、乙方负责前期拆迁、工程建设、房屋交付期间所有资金投入，甲方协助乙方实施拆迁补偿、工农关系。2、项目以甲方名义与拆迁户洽谈并签订补偿协议，乙方负责支付全部费用。3、乙方将方案设计、拆迁费用以及经费打入甲方账户，由甲方负责代管、代付。4、为保证项目顺利实施，甲方派驻财务管理、项目工程师各一名，对项目资金流向，工程进度及质量名义与拆迁户进行实施监管。2014年7月23日，张某1因急于个人还账，向被告人茹学伟提出借款，被告人茹学伟因个人没钱，就同意单位的钱借给张某1，张某1写下借条，借条内容为借到市场发展中心现金30万元，借期20天，并加盖义马市新区三十铺社区居委会公章。后被告人茹学伟指示义马市市场发展服务中心工作人员将义马市香山市场改造工程指挥部账户上的资金30万元转给张某1个人账户，并由张某1使用。至2015年3月26日，张某1将该30万元全部归还到义马市香山市场改造工程指挥部办公室的账户上。其中2014年10月24日还款10万，2015年1月20日还款10万，2015年2月17日还款3万，2015年3月26日还款7万。2015年12月上旬，义马市纪委在调阅义马市市场管理中心账目时，电话联系茹学伟接受调查，被告人茹学伟主动到义马市纪委交待本案挪用公款事实。认定上述事实的证据有：被告人茹学伟的供述与辩解：2011年12月至今任义马市市场发展中心副主任（副科级），主持工作。我负责义马市市场发展中心的全面工作，主要是义马市的市场规划开发论证、开发建设和市场管理。从我担任义马市市场发展中心副主任之后着手义马市香山市场改造项目，截至目前，该项目还未改造完成。义马市香山市场改造项目指挥部的全称是义马市香山市场改造工程指挥部办公室。2014年7月，我担任市场发展中心副主任期间，将义马市香山市场改造建设指挥部的项目资金中的30万元挪用给义马市三十里铺村支书张某1个人使用。2014年6、7月份，具体时间我记不清了，张某1给我打电话说他个人在外有欠账，需30万周转资金，用20天左右，让我给他想想办法。我说我个人没有那么多钱，我听他说还钱没有问题，就答应把单位的30万元借给他。在写借条时，我说我把钱借给你个人，到时你还不上怎么办，你以村委名义打个条，让乡领导给签个字，如果你到时还不上，我就找你村委。他答应了。后来他给我说他不想找乡领导签字，让我帮帮忙，我答应把钱先借给他。后来他拿着盖有村委章的借条交给我单位会计彭某，让彭某把这30万元转给了张某1。2014年7月，义马市市场发展中心以义马市香山市场改造项目指挥部（以下简称香山市场指挥部）的名义与义马中坤国贸置业有限公司签订了义马市香山市场改造项目开发建设投资协议书。香山市场指挥部代表义马市政府与开发商进行项目的开发与合作，才设立的香山市场指挥部公存帐户。这个公存帐户是我让彭某去具体办理的。香山市场指挥部公存帐户的资金都是开发商转过来的拆迁费用。香山市场指挥部公存帐户的资金都用于香山市场改造项目的前期拆迁费用、设计等费用。香山市场指挥部作为代表政府与开发商合作的部门，服务开发商处理香山市场的前期改造拆迁等协调工作，开发商把钱转给指挥部，指挥部代表政府和拆迁户谈判拆迁事项，把拆迁费用从指挥部的帐户上支付给拆迁户。根据义马市政府的会议纪要和与开发商签订的投资协议书的内容来执行的，开发商把资金转到香山市场指挥部公存帐户上。香山市场指挥部的公存帐户由市场发展中心管理的，开发商不管理这个帐户。香山市场指挥部的公存帐户的资金是由市场发展中心来管理的，资金的进出都是经过我的批准或同意的。证人证言：（1）证人闫某（中坤国贸置业有限公司法人代表）的证言:2014年年初，渑池县的刘武松到郑州找到我，给我说：“义马市香山市场改造的项目不错，看你有没有兴趣”，我给他说：“你把项目的基本情况和政府的会议纪要给我看看，咱们再谈”。经过调查、了解义马市香山市场的改造项目，我感觉这个项目还是有一定的利润，就决定和刘武松一块投资这个项目。2014年5月份的时候，刘武松带着我到义马找到义马市市场发展中心主任茹学伟，茹学伟向我详细的介绍了这个项目，给我说香山市场改造项目是义马市的重点改造工程，政府非常支持，这个项目的本级财政税收全部返还于该项目的基础建设，而且政府规划打通鸿庆路支持市场改造工程，我感觉这个项目不错，接下来，我们单位中坤国贸置业有限公司和义马市市场发展中心签订了一份合同，叫香山市场改造协议，协议规定了双方的权利义务，我们主要是负责出钱，义马市市场发展中心负责拆迁、安置补偿、协助我们办理各种证件，义马市香山市场改造建设指挥部是政府代表，负责前期的拆迁安置，协调拆迁安置等一些关系。我公司一共向香山市场改造指挥部转有300多万，具体数据以账目为准，都是通过公司的账户陆续转给义马市香山市场指挥部的账户上。根据前期和义马市政府的市场发展中心所签的协议，我公司先出拆迁费用，由市场发展中心代管、代支，等这个项目拆迁完成，达到土地出让标准后，土地挂牌出让，我公司根据有关法律政策向义马市政府上缴土地出让金，义马市政府根据上级对土地出让金上缴比例的规定，留到义马市财政的土地出让金，义马市会返还给我公司，用于这个项目。我公司把钱转给市场发展中心的香山市场改造指挥部账户后，我公司对这些钱没有管理权限，只是在拆迁完成后，我公司会审计核对指挥部的账目，因为最后要根据我公司前期出的拆迁费用和义马市财政核算土地出让的费用。（2）证人张某1（三十里铺社区支部书记、村主任）的证言:2014年我通过茹学伟向义马市市场发展中心借了30万元。那是2014年7月份，我给茹学伟打电话说：“学伟哥，我个人资金周转不开，别人催着还，这一段我煤场的煤正在想办法处理，能不能先从你这里借30万，让我用个20天左右，等我煤场的煤处理了，就把钱还给你。”在他的办公室见面后，茹学伟对我说:“我个人没有钱，但是我单位现在有钱，如果让你用，你得及时把单位的钱还上。”我给茹学伟说我在新安县有煤场，煤卖了就能还钱，另外我给村里垫的还有钱，钱报下来也能偿还，让他帮帮忙。然后，茹学伟就答应把单位的30万元钱借给我，但他怕我不能及时偿还，就让我在借条上加盖个三十里铺村委的章。茹学伟把借款的事情安排好后，给我说让我直接联系他单位的会计彭某办理借款的事。随后，我按照茹学伟的要求在借条上盖了村委的章，我把借条弄好后，交给了彭某，并随同彭某到义马市珠江路与鸿庆路交叉口的农业银行办理了30万元的转帐手续。当时我提供的是我个人农业银行的账号，彭某把30万元转到我农业银行的卡上了。我写的借条的大概内容就是今借到市场发展中心现金30万元，具体的用款时间、借款日期，还有我本人做为借款人的签名和盖有我所在三十里铺村委的公章。（4）证人吕某（男，57岁，三十里铺社区报账员）的证言,证实张某1为义马市三十铺社区的支部书记，张某1向社区垫付过钱10600元。（6）证人付某的证言证实：张某12013年11月份找付某借款20万，后2014年7、8月份张某1将钱还给付某。（7）证人张某2的证言证实：2013年底张某1借张某210万，2014年下半年张某1还给张某210万。（8）证人彭某（义马市市场发展中心财务科科长）的证言证实：2014年6、7月份经茹学伟安排，彭某从指挥部账上拿走30万借给张某1个人使用，但是借条上盖的是村委的章。（9）证人许某、杨某、张某3、王某（义马市市场发展中心职工）的证言证实：指挥部帐上的钱是用来项目的拆迁补偿等前期费用，被告人茹学伟没有开会说过将指挥部账上的钱借给他人使用。书证：（1）户籍证明、身份证号更正证明、无违法犯罪证明证实：茹学伟，男，1969年10月24日出生，茹学伟系完全刑事责任能力人。之前无违法犯罪记录。（2）茹学伟干部简历表、任职文件、义马市市场发展中心主要职责内设机构和人员编制规定证实：2011年12月茹学伟被任为义马市市场发展服务中心副主任。负责义马市市场发展中心的全面工作，主要是义马市的市场规划开发论证、开发建设和市场管理（3）义文（2012）60号、义马市政府常务会议纪要（2013）6号，证明香山市场改造工程被义马市确立为2013年重点建设项目并成立指挥部，指挥长邱某，责任单位市场发展中心，责任人茹学伟。2013年9月义马市召开市政府九届六次常务会议，审议香山市场改造有关事宜。（4）义发改投（2013）29号、投资协议书证实：2014年7月香山市场改造项目指挥部与义马中坤国贸置业有限公司签订了投资开发协议。（5）情况说明、国库科业务流程、单位开立账户审核表、申请书、介绍信证实：香山市场指挥部设立有公用账户。（6）指挥部账户交易明细、借条、现金缴款单、记账凭证证实：2014年7月23日张某1借市场发展中心30万，2014年10月24日还10万，2015年1月20日还10万，2015年2月17日还3万，2015年3月26日张某1还款7万的事实。（7）财务凭证及证明:香山市场改造项目指挥部账户资金去向。（8）义马市纪委证明，证实被告人茹学伟有自首情节。上述事实，被告人茹学伟在开庭审理时亦无异议，经庭审质证，本院予以认定。本院认为，被告人茹学伟身为国家工作人员，利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额较大，超过三个月未还，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十四条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以挪用公款罪追究其刑事责任。公诉机关指控罪名成立，本院予以支持。据庭审查明事实，涉案款项系出之财政公存账户，由香山市场改造项目指挥部支配和使用，依据有关合同和法律政策，折抵应由开发商上缴的土地出让金。另涉案款项系借款人张某1个人借用，虽然加盖有三十里铺社区的印章，但涉案款项并未进入三十里铺社区账户，三十里铺社区也未实际使用，故辩护人的辩护意见，与查明事实和相关法律规定不符，本院不予采信。被告人茹学伟主动到义马市纪委交待本案挪用公款事实，应认定有自首情节，依法可以减轻处罚。我国刑法规定，国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，数额较大，超过三个月未还，构成挪用公款罪，处五年以下有期徒刑，或者拘役。被告人茹学伟挪用公款30万元，依法应在上述幅度内处以刑罚。在量刑时，本院同时又考虑了以下量刑情节：1、被告人茹学伟有自首情节，可以从轻处罚。2、被告人茹学伟涉案款项案发前已全部归还。3、被告人茹学伟系初犯、偶犯。综上，被告人茹学伟犯罪情节轻微，免予刑事处罚。辩护人的部分辩护意见本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十四条、第六十七条、第三十七条、第六十一条之规定，判决如下：被告人茹学伟犯挪用公款罪，免予刑事处罚。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于三门峡市中级人民法院。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  李建功人民陪审员  李莎莎人民陪审员  陈海军二〇一六年十二月十五日书 记 员  胡少峰