山东省临沂市罗庄区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1311民初4418号 原告：王兴如，男，1972年9月11日出生，汉族，住郯城县。 委托诉讼代理人：曹冠坤，山东元开律师事务所律师。 被告：临沂三德特钢有限公司，住所地：临沂市沂南县大庄镇驻地（壶井一道东侧）。 法定代表人：林其锋，董事长。 委托诉讼代理人：崔常胜，男，公司员工。 原告王兴如诉临沂三德特钢有限公司及临沂三德特钢有限公司诉王兴如劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了合并审理。原告王兴如的委托诉讼代理人曹冠坤，被告临沂三德特钢有限公司的委托诉讼代理人崔常胜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王兴如向本院提出诉讼请求：1.依法解除原被告之间的劳动关系；并落实原告工伤待遇；判令被告支付原告各项损失共计444116.86元；2.本案诉讼费等全部费用由被告承担。事实与理由：原告系被告职工，下班回家途中发生交通事故受伤，经罗庄区人力资源与社会保障局认定为工伤，后由临沂市劳动能力鉴定委员会出具临劳鉴【2018】2088号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为劳动功能障碍程度为捌级，生活自理障碍程度为无生活自理障碍。原告向罗庄区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，裁决解除双方劳动关系，被告向原告共支付各项损失共计239816.69元。被告除应支付上述费用外，还应支付原告的医疗费133144.86元。该费用是原告因发生事故的真实花费，且该费用肇事车辆没有足额赔偿，应当由用人单位在落实工伤待遇中予以支付。被告向仲裁委提交了原告交通事故的调解书，假使应当扣除原告在交通事故中获得的赔偿，也是应当扣除原告的直接损失而不应当扣除全部医疗费。调解数额为9万元，只是就原告的误工、护理、伤残、后续治疗费、精神抚慰金等项目调解赔偿，不涉及医疗费的赔偿，因此原告的工伤待遇不应当扣除133144.86元医疗费。被告应向原告支付未签订劳动合同的11个月双倍工资差额共计42900元。 临沂三德特钢有限公司提交书面答辩状辩称：1.王兴如在仲裁庭审过程中，未提交交通事故赔偿的资料，其不履行举证义务，应当自行承担不利后果，且王兴如的交通事故案件已经法院调解处理，已经得到肇事方的赔偿，其中包含相应的医疗费、护理费、伙食补助费，其费用不能兼得；2.相关待遇应当参照受伤年度或本人受伤前12个月平均工资计算，王兴如工资系银行代发，其有义务提供受伤前12个月的工资表。其以临沂市月平均工资5287元为基数，要求相关待遇缺乏法律依据；3.王兴如在仲裁申请书中，一次性工伤医疗补助金及伤残就业补助金是按照5287元计算的，仲裁裁决却按照5449元计算，属于超过仲裁请求；4.王兴如的误工费（停工留薪期间费用）应当由劳动能力鉴定委员会通过鉴定来确定，仲裁机关及人民法院不宜直接确定；5.经济补偿金之诉和工伤待遇之诉属于独立的两个不同的法律关系，均可单独诉讼。王兴如在交通事故发生之日起一年内提出了工伤认定申请和确定劳动关系之诉，但未提出经济补偿金之诉，其在未上班三年后提出经济补偿金之诉，明显超过了一年的仲裁时效；6.王兴如受伤后一直未到我公司工作，且我公司也根据政府要求停产，且根据王兴如的年龄，也存在到其他公司工作的可能，故其交通事故后的经济补偿金不应予以计算。 临沂三德特钢有限公司向本院提出诉讼请求：1.王兴如医疗费、护理费等不应承担；2.计算残疾待遇应按受伤或实际不上班年度计算；3.原仲裁裁决超出仲裁请求；4.经济补偿金超过时效，应予以驳回。事实与理由部分，主要内容同其对王兴如诉讼的答辩状内容。 王兴如辩称，内容同王兴如诉讼的诉状事实与理由部分。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，依据当事人陈述及审查确认的证据，本院认定事实如下： 王兴如于2010年10月到临沂三德特钢有限公司从事二号竖炉工作，工资部分现金发放，部分银行打卡发放。临沂三德特钢有限公司未为王兴如缴纳社会保险，2016年9月27日，王兴如下班途中发生交通事故，在临沂罗庄中心医院住院治疗37天，后在郯城马站骨科振中医院治疗，共支出医疗费133144.86元。住院期间由其儿子王方正护理。2017年4月12日，王兴如为确认与临沂三德特钢有限公司之间存在劳动关系向罗庄区劳动人事争议仲裁委员会申诉，并经临沂市中级人民法院审理，确认双方存在劳动关系。2018年7月4日，临沂市人力资源和社会保障局做出工伤认定决定书，对王兴如发生交通事故受伤认定为工伤。临沂三德特钢有限公司对该决定书提起行政复议及行政诉讼，并经临沂市中级人民法院审理，驳回了临沂三德特钢有限公司的诉讼请求。2018年9月13日，王兴如的伤情经临沂市劳动能力鉴定委员会鉴定，其劳动功能障碍程度为捌级，生活自理障碍程度为无生活自理障碍。2019年5月4日，王兴如向罗庄区劳动人事争议仲裁委员会申诉，要求临沂三德特钢有限公司支付双倍工资，解除劳动关系及落实工伤保险待遇、经济补偿金，罗庄区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决书，裁决确认双方当事人的劳动关系解除，临沂三德特钢有限公司支付王兴如一次性伤残补助金等共计208740.95元及经济补偿金31075.74元。王兴如及临沂三德特钢有限公司均不服该裁决，为此成诉。 另查明，双方一致认可，王兴如离职前十二个月的平均工资为3452.86元。 再查明，2018年临沂市在岗职工月平均工资为5449元，双方均认可以5449元计算赔偿标准。 还查明，王兴如在交通事故案件中，交通事故方共赔偿王兴如102700元（垫付的12700元及调解书中90000元）。 上述事实，根据原、被告陈述、举证及法庭调查认定，相关材料均已收录在卷。 本院认为，王兴如与临沂三德特钢有限公司系劳动关系及王兴如所受伤情为工伤，已经临沂市中级人民法院生效文书确认，本院予以认定。关于王兴如要求解除与临沂三德特钢有限公司的劳动关系，王兴如于2016年9月受伤后，于2017年4月起开始通过仲裁、诉讼等方式确认与临沂三德特钢有限公司的劳动关系及落实工伤待遇，临沂三德特钢有限公司虽称于2016年12月31日被政府责令停产，但未提交证据证明已向王兴如通知解除劳动关系或终止劳动关系，故王兴如现诉请解除双方劳动关系，理由正当，本院予以支持。关于王兴如的医疗费133144.86元，有相关票据证实，本院予以支持。关于护理费，王兴如住院期间，临沂三德特钢有限公司未派员护理，系由王兴如之子王方正护理，故临沂三德特钢有限公司应支付王兴如护理费。王兴如主张护理费每日100元，但未提供证据证实，本院不予采信。临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁委员会根据仲裁庭开庭时间，结合护理人的户籍性质，按每日69.75元计算，符合法律规定，本院予以支持。故护理费2580.75元（69.75×37），本院予以支持。关于原告主张住院伙食补助费1110元，依照《临沂市贯彻实施办法》第十条第一款之规定：住院期间伙食补助标准以上年度全市职工月平均工资为基数，市内住院每天按照0.5%计发，市外住院每天按1%计发，故住院伙食补助费1008元（5449×0.5%×37），本院予以支持。关于交通费，因王兴如在统筹地区住院治疗，本院不予支持。综上，王兴如的医疗费、护理费、住院伙食补助费共计136734元，因王兴如已获得交通事故实际侵权方102700元的赔偿，上述费用不可获得重复赔偿，应予以扣除。故临沂三德特钢有限公司应支付王兴如医疗费、护理费、住院伙食补助费共计34034元。关于王兴如称上述赔偿费用不包含医疗费，未提交证据证实具体赔偿明细，该意见亦与常理不符，对该意见，本院不予采信。关于王兴如向临沂三德特钢有限公司主张一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金，王兴如所受伤已被认定为工伤且临沂三德特钢有限公司未为王兴如缴纳社会保险，王兴如的主张符合法律规定，本院予以支持。关于具体数额，双方对王兴如离职前12个月的平均工资为3452.86元及以2018年临沂市在岗职工月平均工资5449元作为计算赔偿标准均无异议，本院予以认定。关于一次性伤残补助金，因王兴如劳动功能障碍程度为八级，根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，八级伤残为11个月的本人工资，故一次性伤残补助金37981元，本院予以支持。关于一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金，根据《山东省贯彻实施办法》第二十五条规定，工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，八级伤残的一次性工伤医疗补助金的标准为10个月，一次性伤残就业补助金的标准为16个月。王兴如主张按2018年临沂市在岗职工月平均工资5449元作为计算赔偿标准，临沂三德特钢有限公司亦认可该赔偿标准，本院予以支持。一次性医疗补助金54490元、一次性伤残就业补助金87184元，本院予以支持。关于王兴如主张双倍工资，已过仲裁时效，本院不予支持。关于王兴如主张停工留薪期待遇46800元，结合王兴如的伤情，本院酌情认定王兴如停工留薪期为6个月，停工留薪期间原工资福利待遇不变，停工留薪期待遇20717元（3452.86×6），本院予以支持。关于经济补偿金，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，用人单位未为劳动者依法缴纳社会保险的，用人单位应支付经济补偿金，经济补偿金按劳动者的工作年限计算，即自2010年11月至2019年5月，经济补偿金31075.7元（3452.86×9），本院予以支持。关于临沂三德特钢有限公司称经济补偿金已过仲裁时效的意见，王兴如在工伤发生后，一直与临沂三德特钢有限公司处于维权诉讼中，故对临沂三德特钢有限公司的意见，本院不予采信。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条规定，判决如下： 一、解除原告王兴如与被告临沂三德特钢有限公司之间的劳动关系； 二、被告临沂三德特钢有限公司支付原告王兴如医疗费、住院伙食补助费、护理费共计34034元，于本判决生效后十日内履行； 三、被告临沂三德特钢有限公司支付原告王兴如一次性伤残补助金37981元，一次性医疗补助金54490元，一次性就业补助金87184元，合计179655元，于本判决生效后十日内履行； 四、被告临沂三德特钢有限公司支付原告王兴如停工留薪期待遇20717元，于本判决生效后十日内履行； 五、被告临沂三德特钢有限公司支付原告王兴如经济补偿金31075.7元，于本判决生效后十日内履行； 六、驳回原告王兴如的其他诉讼请求； 七、驳回被告临沂三德特钢有限公司的诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费共计20元，由被告临沂三德特钢有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  路晓玲 人民陪审员  主父峰 人民陪审员  王玉玺 二〇一九年九月十八日 书 记 员  张荣倩