河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)豫17民终3676号上诉人(原审原告):彭东生，男，1980年11月28日出生，汉族，住驻马店市驿城区。委托诉讼代理人:刘永伟，河南济世雨律师事务所律师。上诉人(原审第三人):驻马店市太平洋家居装饰有限公司，住所地驻马店市雪松路中段。法定代表人:栗兵，该公司经理。被上诉人(原审被告):河南中原气化工程投资有限公司，住所地驻马店市天中山大道341号。法定代表人:李万元，该公司总经理。委托诉讼代理人:蔡海彬，驻马店市高新法律服务所法律工作者。上诉人彭东生、驻马店市太平洋家居装饰有限公司(以下简称太平洋装饰公司)因与被上诉人河南中原气化工程投资有限公司(以下简称中原气化公司)公共场所管理人责任纠纷一案，不服驻马店市驿城区人民法院（2015）驿民初字第4051号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。彭东生上诉请求:撤销原判，依法改判或发回重审。事实和理由:彭东生有证据证明事发工地为中原气化公司承建，且有证据证明其施工工地存在安全隐患。若中原气化公司工地地下室洞口有遮挡的任何警示标志，彭东生就不存在掉下去受伤的可能性。原判让彭东生承担80%的责任缺乏根据。太平洋装饰公司未答辩。中原气化公司辩称:彭东生的上诉没有依据，请求驳回上诉，维持原判。太平洋装饰公司上诉请求:撤销原判，依法改判太平洋装饰公司不承担赔偿责任。事实和理由:彭东生发生意外的地点是在中原气化公司负责的未完工的工程区域内，不应由太平洋装饰公司承担责任，而应由中原气化公司承担责任。涉案地点明显存在安全隐患，2015年3月29日完成整改后施工现场没有安全隐患，不能证明事发之日不存在安全隐患。彭东生擅自闯入非工作区域发生意外，应对自身损害承担全部责任。应按农村标准计算残疾赔偿金。彭东生辩称:原判让太平洋装饰公司承担赔偿责任正确。彭东生不存在擅自闯入非工作区域，当天下雨，外部有水不方便进入，彭东生在业主户内施工是完成工作需要。彭东生长期在城镇居住及务工，原判按城镇标准计算残疾赔偿金正确。中原气化公司辩称:太平洋装饰公司的上诉理由不成立，不予认可。彭东生向一审法院起诉请求:要求中原气化公司及太平洋装饰公司赔偿其医疗费39897.71元、误工费30100元、残疾赔偿金153456元、护理费8640元、营养费180元、住院伙食补助费360元、被抚养人生活费71011.80元、精神抚慰金15000元、后期治疗费12000元、交通费2000元、鉴定费1800元，合计334445.51元，庭审中变更诉讼请求为319242.70元。一审法院认定事实:蓝天.卡梅尔小镇小区系河南蓝天置业有限公司开发建设，中原气化公司、太平洋装饰公司分别承包蓝天.卡梅尔小镇的部分工程，其中太平洋装饰公司承包了蓝天.卡梅尔小镇A1、A2、A3、A4、A6栋楼。2015年4月初，通过邓建秋介绍太平洋装饰公司将部分粘贴石膏线单项工程以包工包料的形式承揽给杜东海、彭东生等人完成，双方约定按劳动量支付劳动报酬，每粘贴一米石膏线10元，具体工作区域为电梯间、楼梯间。2015年4月6日下午，彭东生在A2号楼粘贴石膏线，当其查看所粘贴石膏线的工作量时，由于当天为阴雨天气，彭东生为了方便就从不属于工作区域的该A2号楼2单元1楼东户单元房中通过，而该单元房中有一个通往地下室的洞口，彭东生不慎从该洞口掉入地下室受伤，事故发生后，杜东海给太平洋装饰公司负责人代留旺打电话，代留旺带领几个人将彭东生送往驻马店市中医院住院治疗，医院诊断为：1、腰椎4椎体爆裂性骨折并椎体滑脱；2、左侧踝关节粉碎性骨折；3、头外伤。该医院为彭东生行腰椎4椎体爆裂性骨折并椎体滑脱开复位内固定术左侧踝关节粉碎性骨折切开复位内固定术。彭东生于2015年6月24日出院，共住院治疗18天。彭东生支付医疗费39897.71元。受彭东生委托，驻马店市申正法医临床司法鉴定所对彭东生的伤残等级、后期治疗费用及护理期限进行了评定，并于2015年10月23日作出驻申正司鉴所（2015）临鉴字第848号司法鉴定意见书，结论为:1、被鉴定人彭东生的伤残等级评定为八级；2、被鉴定人彭东生的后期治疗费用约需14000元；3、被鉴定人彭东生的护理期限为180天。彭东生支付鉴定费1800元。中原气化公司、太平洋装饰公司对彭东生的伤残等级、后期治疗费用及护理期限提出异议，书面申请对彭东生的伤残等级、后期治疗费用及护理期限进行重新鉴定，受原审法院委托安徽高诚司法鉴定所对彭东生的伤残等级、后期治疗费用及护理期限进行了重新鉴定，并于2016年2月2日作出安徽高诚司法鉴定所（2016）临鉴字第113号司法鉴定意见书，结论为:1、被鉴定人彭东生的伤残等级评定为八级；2、被鉴定人彭东生的后期治疗费用约需12000元；3、被鉴定人彭东生的护理期限为90天。中原气化公司支付鉴定费3400元。杜东海、彭东生等人没有取得装修、装饰资格证书，不具有装修、装饰资质。2013年11月15日，彭东生与王国强签订房屋租赁合同，王国强将其所有的位于驻马店市四新街63号的房屋租赁给彭东生居住，每年租赁费3500元，租赁期限三年。彭东生、胡海云夫妻生育有一子一女，儿子彭传业生于2007年5月24日，女儿彭梦真生于2009年10月8日，其中彭传业就读于驻马店市第八小学，并办理城镇居民医疗保险。彭东生共兄妹四人，其母亲陈继荣生于1951年3月23日，为农村户口居民。2015年3月28日，河南建基工程管理有限公司向中原气化公司发出第058号安全监理工程师通知单，认为中原气化公司承建的蓝天.卡梅尔小镇（一标）现场存在若干安全隐患，限其于2015年3月30日前整改完毕。2015年3月29日，河南建基工程管理有限公司向中原气化公司发出第058号安全监理工程师通知回复单，认为中原气化公司已按照第058号安全监理工程师通知单要求对其承建的蓝天.卡梅尔小镇（一标）现场存在若干安全隐患完成整改工作，经验收符合要求。庭审中，太平洋装饰公司提交了付款申请单、装饰工程竣工验收单、银行交易明细，用于证明公司将其承包的装修工程承揽给他人完成。一审法院认为，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。太平洋装饰公司将其承包河南蓝天置业有限公司开发建设的蓝天.卡梅尔小镇A1、A2、A3、A4、A6栋楼中的部分粘贴石膏线单项工程以包工包料的形式承揽给彭东生等人完成，双方约定了劳动报酬的支付方式及具体工作区域，双方之间形成承揽合同关系。由于双方约定具体工作区域为电梯间、楼梯间，彭东生从不属于工作区域相对封闭独立的A2号楼2单元1楼东户单元房中通过时，不慎从该单元房中通往地下室的洞口掉入地下室，彭东生没有充分注意安全义务是事故发生的主要原因，应对损害后果承担主要责任。太平洋装饰公司作为定作人在选任承揽人时选任没有资质的承揽人，其选任存在过失，对损害后果的发生具有一定的过错，因此对彭东生在完成承揽工作时造成损害应当承担相应的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条规定，行为人因为过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任；被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中结合彭东生、太平洋装饰公司对损害后果所具有的过错程度，认定彭东生应当承担80%的责任，太平洋装饰公司应当承担20%的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第一款、第二款规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不能足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。彭东生诉称其在中原气化公司工地A2号楼2单元1楼东户从事工作时掉入无防护装置的地下室受伤致残，但其没有提供证据证明发生事故的工地属于中原气化公司承建，也没有证据证明中原气化公司施工工地存在安全隐患，而中原气化公司提供的河南建基工程管理有限公司向该公司出具的安全监理工程师通知回复单，认为中原气化公司承建的蓝天.卡梅尔小镇（一标）施工现场不存在安全隐患，经验收符合要求，因此中原气化公司在管理上不存在过错，彭东生应当承担举证不能的法律后果，彭东生要求中原气化公司承担赔偿责任的理由不能成立，不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费；受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。因此，彭东生要求太平洋装饰公司赔偿护理费、营养费、伙食补助费、交通费、被抚养人生活费、残疾赔偿金、鉴定费的请求依法有据，予以支持。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款规定，医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定，器官功能恢复训练所必须的康复费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉，但根据医疗机构证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。彭东生实际支付的医疗费为39897.71元，其请求赔偿的医疗费应当以该数额为标准。彭东生的后期治疗费已经司法鉴定予以确定为12000元，且该费用为必须产生的费用，彭东生的该项请求应予以支持。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。彭东生没有固定收入，其误工费应当按照2015年河南省城镇居民人均可支配收入25576元计算。具体数额为21091.07元（25576元÷365天×301天）。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。彭东生长期在城镇务工。其伤残等级被评定为八级，其伤残赔偿金应按照2015年河南省城镇居民人均可支配收入25576元计算。具体数额为153456元（25576元×20年×30%）。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定，彭东生受伤住院治疗共计18天，司法鉴定护理期限为90天，护理期限共计为108天，其护理费应当按照2015年河南省居民服务业人均收入30482元为标准计算，其护理费为9019.08元（30482元÷365天×108天）。由于彭东生诉请的数额为8640元，因此应当以彭东生诉求的数额8640元为限。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条、第二十四条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差标准予以确定，营养费根据受害人的伤残情况参照医疗机构的意见确定。因此彭东生的住院伙食补助费按照每天20元的标准计算，即360元（18天×20元）。营养费按照每天10元的标准计算，即180元（18天×10元）。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算，被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁。彭东生的儿女彭传业、彭梦真在城镇居住上学，其被扶养人生活费应当按照2015年河南省城镇居民人均消费性支出17154元计算，其母亲陈继荣为农业户口居民，其被扶养人生活费应当按照2015年河南省农村居民人均消费支出7887元计算。彭东生被扶养人生活费共计60334.05元，其中彭传业23157.09元(17154元×9年×30%÷2人)，彭梦真28304.10元(17154元×11年×30%÷2人)，陈继荣8872.86元(7887元×15年×30%÷4人)。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的护理人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。由于彭东生没有提供交通费票据，其诉求交通费2000元缺乏相应证据，其支付的交通费金额无法确定，该项请求不予支持。中原气化公司、太平洋装饰公司对驻马店市申正法医临床司法鉴定所为彭东生所作的司法鉴定意见申请重新鉴定，安徽高诚司法鉴定进行了重新鉴定，其结论没有根本改变，因此中原气化公司支付的重新鉴定费3400元应当由该公司自行承担。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。彭东生受伤致残，精神受到损害，故其诉求精神损害赔偿的诉讼请求依法有据，予以支持。最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，精神损害的赔偿数额应根据侵权人的过错程度、侵权行为所造成的后果、侵权人的赔偿能力、受诉法院所在地平均生活水平予以确定。彭东生的伤残等级被评定为八级，酌定太平洋装饰公司赔偿彭东生精神抚慰金5000元。综上，经核算彭东生受伤致残所造成的损失分别为：1、医疗费39897.71元；2、后期治疗费12000元；3、住院伙食补助费360元；4、营养费180元；5、护理费8640元；6、误工费21091.07元；7、被扶养人生活费60334.05元；8、残疾赔偿金153456元；9、鉴定费1800元，以上9项合计297758.83元，太平洋装饰公司赔偿彭东生59551.77元(297758.83元×20%）。判决：一、驻马店市太平洋家具装饰有限公司赔偿彭东生经济损失共计59551.77元；赔偿彭东生精神抚慰金5000元,两项合计64551.77元。限驻马店市太平洋家具装饰有限公司于本判决生效后十日内付清。二、驳回彭东生的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6100元，彭东生负担4880元，太平洋装饰公司负担1220元。二审中，彭东生提供证据:案发地点建筑工程施工许可证照片三张，证明彭东生受伤地点在中原气化公司的承建范围内，中原气化公司应承担赔偿责任。太平洋装饰公司未发表质证意见。中原气化公司质证称，无法核实真实性，不应认定。二审查明的其他事实与原审法院判决认定的事实一致。本院认为，本案事故区域蓝天.卡梅尔小镇小区系河南蓝天置业有限公司开发建设，中原气化公司、太平洋装饰公司分别承包蓝天.卡梅尔小镇的部分工程。太平洋装饰公司将其承包的蓝天.卡梅尔小镇A1、A2、A3、A4、A6栋楼中的部分粘贴石膏线单项工程以包工包料的形式承揽给彭东生等人完成，双方之间形成承揽合同关系。由于双方约定具体工作区域为电梯间、楼梯间，彭东生从不属于工作区域相对封闭独立的A2号楼2单元1楼东户单元房中通过时，不慎从该单元房中通往地下室的洞口掉入地下室。该事故地点，根据彭东生的一、二审举证，可以认定系在中原气化公司施工工程区域。彭东生没有充分注意安全义务，自身存在明显过错，应对损害后果承担相应的责任。太平洋装饰公司选任没有资质的承揽人，具有一定的过错，对彭东生在完成承揽工作时造成的损害应承担相应的赔偿责任。中原气化公司虽在本案事故前对其施工区域的安全问题进行整改，但不能证明在事发时其在地下室洞口设有遮挡的警示标志，且彭东生能够自由进入该工程区域，说明中原气化公司在施工现场管理上存在漏洞，中原气化公司也有一定的过错，对彭东生的损害也应承担相应的赔偿责任。综合考虑彭东生、中原气化公司、太平洋装饰公司在本案事故的过错程度，彭东生应当承担60%的责任，中原气化公司应当承担20%的责任，太平洋装饰公司应当承担20%的责任。彭东生的上诉理由成立，予以采纳。太平洋装饰公司上诉称其公司不承担赔偿责任，及彭东生应对自身损害承担全部责任，缺乏根据，不予采纳。因彭东生长期在城镇居住及务工，原判按城镇标准计算残疾赔偿金，并无不当。太平洋装饰公司上诉称应按农村标准计算残疾赔偿金，理由不足，不予采纳。综上，对彭东生的医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、鉴定费损失共计297758.83元，中原气化公司应当赔偿20%即59551.77元(297758.83元×20%），赔偿精神抚慰金5000元,合计64551.77元;太平洋装饰公司对以上损失297758.83元应当赔偿20%即59551.77元(297758.83元×20%），赔偿精神抚慰金5000元,合计64551.77元;彭东生的其他损失，其自己承担。综上所述，彭东生的上诉请求成立，应予支持。太平洋装饰公司的上诉请求不成立，不予支持。一审判决部分不当，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)、(二)项的规定，判决如下：一、撤销驻马店市驿城区人民法院（2015）驿民初字第4051号民事判决；二、河南中原气化工程投资有限公司于判决生效后十日赔偿彭东生的各项损失64551.77元;驻马店市太平洋家具装饰有限公司于判决生效后十日赔偿彭东生的各项损失64551.77元；三、驳回彭东生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审诉讼费6100元，彭东生负担3660元，中原气化公司负担1220元，太平洋装饰公司负担1220元。二审诉讼费6100元，中原气化公司负担4690元，太平洋装饰公司负担1410元。本判决为终审判决。审 判 长  于俊义代理审判员  王 威代理审判员  呼小伟二〇一六年十二月二十八日书 记 员  魏 冉