山东省临沂市兰山区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁1302民初10813号 原告：临沂市中小企业融资担保有限公司，住所地临沂市兰山区北城新区北京路临沂商会大厦**楼2501。统一社会信用代码91371300695429750X。 法定代表人：胡顺昌，董事长。 委托诉讼代理人：严健翔，男，1986年2月8日出生，汉族，临沂市中小企业融资担保有限公司员工，住山东省莒南县。 被告：山东仁和制药有限公司，住所地山东省郯城县李庄镇家电产业园仁和路**。统一社会信用代码913713227325966710。 法定代表人：张衍森，董事长。 委托诉讼代理人：魏廷珂，山东衡正源律师事务所律师。 被告：临沂建福房地产开发有限公司，住所地临沂市兰山区金雀山路开元上城**楼A809。统一社会信用代码91371300564057723T。 法定代表人：马士民，经理。 被告：天下仁和投资控股集团有限公司，住所地临沂市兰山区清河北路与沂州路交汇东南角。统一社会信用代码913713006781419744。 法定代表人：金宝，经理。 被告：王广金，男，1970年7月12日出生，回族，住临沂市罗庄区。 被告：杨侠，女，1970年3月18日出生，回族，住临沂市罗庄区。 被告：张衍森，男，1955年8月13日出生，汉族，住山东省桓台县。 被告：史文友，男，1989年9月16日出生，汉族，住山东省莒南县。 原告临沂市中小企业融资担保有限公司（以下简称：中小企业担保公司）与被告山东仁和制药有限公司（以下简称：仁和制药公司）、临沂建福房地产开发有限公司（以下简称：建福房地产公司）、天下仁和投资控股集团有限公司（以下简称：天下仁和集团公司）、王广金、杨侠、张衍森、史文友担保追偿权纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中小企业担保公司的委托诉讼代理人严健翔、被告仁和制药公司的委托诉讼代理人魏廷珂、被告史文友到庭参加诉讼，被告天下仁和集团公司、建福房地产公司、王广金、杨侠、张衍森经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中小企业担保公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告仁和制药公司偿还代偿款本金16966468.41元，承担自代偿之日起产生的利息，并按照代偿金额每日万分之五比例支付违约金；2.判令被告天下仁和集团公司、建福房地产公司、王广金、杨侠、张衍森、史文友对上述债务承担连带保证责任；3.判令原告对被告仁和制药公司质押的9000000股股权享有优先受偿权；4.由原告缴纳为实现债权所产生的一切费用由全部被告共同承担。事实和理由：2018年5月，被告仁和制药公司在山东郯城农村商业银行股份有限公司（以下简称：郯城农商行）分别借款13500000元和3500000元，借款期限为12个月，并与山东郯城农村商业银行股份有限公司签订了《流动资金贷款合同》，同时应被告请求，我方为该笔借款提供连带保证责任，并与银行签订了《保证合同》，与被告签订了《委托保证合同》。后因被告仁和制药公司逾期未及时偿还银行本金，已构成违约行为，致使我公司因保证连带责任的履行向银行代偿16966468.41元。为维护我方合法权益，特诉至贵院，请贵院依法判令被告承担法律责任，偿还我方代偿本金利息，并承担因代偿产生的利息及自原告代偿之日起按日万分之五支付违约金。 仁和制药公司辩称，双方签订了合同，对违约金的约定过高，超过法律规定，该债务产生的全部费用除案件受理费和保全费之外，不应当超过年利率24%。 史文友辩称，原告及天下仁和集团公司存在欺骗隐瞒事实的行为，我只是作为财务负责人履行职责进行了签字确认，代表的是公司行为，不是我个人的行为，由此产生的所有责任及经济纠纷应由公司承担。我在2018年5月任职于天下仁和集团公司并负责财务会计工作(2018年8月辞职)，当时只是作为财务负责人履行职务对提供财务资料进行签字确认，公司并未说明作为反担保人提供反担保，只让我在所谓的《反担保函》的最后一页进行了签字，没有向我表明这份文件的名称及作用，也没让看合同，并且当时是完全空白的文件、没有详细内容，我没有担保代偿能力。中小企业担保公司当时让我签《反担保函》的时候也未向我告知并提供卷宗中提到的《流动资金借款合同》、《反担保(股权质押)合同》、《保证合同》、《反担保(保证)合同》、《委托保证合同》等证明本案中的其他证明资料。本案按《担保法》规定应该先处置质押财产，剩余部分再向反担保人行使权力。综上，我的签字中行为代表的是公司行为，不是我个人行为，我只代表天下仁和集团公司的财务履行职务签字，反担保函不是我真实意思的表示，且其采用隐瞒欺骗的方法，在提供空白合同隐藏事实的情况下让我签了字，严重违反了法律规定，我不应对该笔债务承担责任。 天下仁和集团公司、建福房地产公司、王广金、杨侠、张衍森未作答辩。 本院经审理认定事实如下：2018年5月22日，仁和制药公司（借款人）与郯城农商行（贷款人）签订了编号为（郯农商）流借字（2018）年第020号、第021号《流动资金贷款合同》两份，仁和制药公司分别向郯城农商行借款13500000元、3500000元；借款期限均自2018年5月22至2019年5月20日，借款利率以基准利率加浮动幅度确定，浮动幅度为上浮30%，合同期限内浮动幅度保持不变；借款自实际提款日起按日计息，按月结息，借款到期利息本清。 2018年5月22日，中小企业担保公司（乙方）与仁和制药公司（甲方）签订编号为（2018）年委字第084号、第085号《委托保证合同》二份，约定由乙方为甲方向郯城农商行（贷款人）以保证的方式提供连带保证责任保证担保，乙方为甲方担保的主债务为甲方与贷款人签订的编号为（郯农商）流借字（2018）年第020号、第021号的《流动资金贷款合同》项下的借款主债务；还约定，自主债务逾期之日，造成乙方发生代偿的，甲方应在乙方代偿范围内，向乙方按代偿金额每日万分之五比例支付罚金。 2018年5月22日，中小企业担保公司（保证人）与郯城农商行（债权人）签订（郯农商）保字（2018）年第020-1、021-1号《保证合同》两份，约定，中小企业担保公司自愿为郯城农商行与仁和制药公司形成的上述债权提供连带责任保证；保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用(包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等)；保证人的保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年。 2018年5月22日，建福房地产公司、天下仁和集团公司（保证人）与中小企业担保公司（担保人）签订2018年保字第071、072号《反担保（保证）合同》二份，约定，因中小企业担保公司为仁和制药公司在郯城农商行的借款提供保证担保，保证人愿为担保人提供连带责任反担保；保证人保证反担保的范围包括:被保证人应偿还的担保人代偿的本金、利息(包括复利和罚息)、违约金、赔偿金以及被保证人应当向债权人交纳的评审费、担保费、罚息、担保债权人实现上述债权所发生的一切费用(包括但不限于诉讼费、公证费、仲裁费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等)；保证期间为：自本合同生效至担保人代被保证人向贷款人偿还贷款、利息及其他相关费用之次日起两年；贷款合同、主合同存在其他担保方式的，不论该担保是由保证人提供还是由第三方提供，担保人有权自行决定实现担保的顺序，保证人承诺不因此提出抗辩，担保人放弃、变更或丧失贷款合同、主合同项下其他担保权益的，保证人的担保责任仍持续有效，不因此无效或减免。 2018年5月22日，史文友（反担保人）向中小企业担保公司出具（2018）年保函字第078-3号、079-3号《反担保函》两份，王广金、杨侠（反担保人）向中小企业担保公司出具（2018）年保函字第078-1号、079-1号《反担保函》两份，张衍森（反担保人）向中小企业担保公司出具（2018）年保函字第078-2号、079-2号《反担保函》两份，均承诺为仁和制药公司在郯城农商行的案涉两笔借款向中小企业担保公司提供连带责任保证反担保，保证期间为自中小企业担保公司履行保证责任之日起至两年止，保证范围为主债务人应向中小企业担保公司偿还的代偿款本金、利息、违约金、罚息、诉讼费、保全费、执行费、律师费等及其他实现债权的费用和所有其它应付中小企业担保公司的款项；即使主债务人或其他反担保人同时向中小企业担保公司提供了抵押、质押等物的反担保,本反担保人仍承诺中小企业担保公司在代主债务人偿还债务后可以直接向反担保人追偿,而无须先行使担保物权。 另，2018年5月22日，中小企业担保公司（质权人）与仁和制药公司（出质人）签订编号为（2018）年股质字第015号、第016号《反担保（股权质押）合同》两份，约定，仁和制药公司以其在郯城农商行持有的7000000股、2000000股的股权为仁和公司在郯城农商行的案涉两笔借款向中小企业担保公司提供质押反担保，权利凭证号为鲁1009934**；还约定，主合同存在其他担保方式的，不论该担保是由出质人提供还是由第三方提供，质权人有权自行决定实现担保的顺序，出质人承诺不因此提出抗辩。质权人放弃、变更或丧失主合同项下其他担保权益的，出质人的担保责任仍持续有效，不因此无效或减免。2018年5月31日，中小企业担保公司与仁和制药公司在临沂市工商行政管理局就上述股权质押办理了出质登记，登记字号分别为（临）私营股权登记设字【2018】第000038号、000039号。 另查明，郯城农商行向仁和制药公司提供借款后，仁和制药公司未能按约及时偿还借款本息，中小企业担保公司按保证合同履行保证义务，于2019年5月30日向银行偿还了仁和制药公司的借款本息共计16966468.14元。截至诉讼当日，仁和制药公司对上述债务未向中小企业担保公司偿还；反担保人亦未承担反担保保证责任。 还查明，中小企业担保公司因本案支出财产保全费5000元、保全保险费34000元。 本院认为，仁和制药公司与郯城农商行签订的《流动资金贷款合同》，中小企业担保公司分别与仁和制药公司签订的《委托保证合同》，中小企业担保公司与建福房地产公司、天下仁和集团公司签订的《反担保（保证）合同》，史文友、王广金、杨侠、张衍森向中小企业担保公司出具的《反担保函》，中小企业担保公司与仁和制药公司签订的《反担保（股权质押）合同》，以上均系当事人真实意思表示，其内容不违反有关法律、行政法规的效力性强制性规定，应为合法有效，本院予以确认。各方当事人均应严格按照约定履行义务。本案郯城农商行向仁和制药公司提供借款后，仁和制药公司未能依约及时偿还借款，后中小企业担保公司作为保证人依约履行了保证责任，代仁和制药公司偿还了借款本息。中小企业担保公司可以依据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定向仁和制药公司追偿。故，中小企业担保公司要求仁和制药公司偿还代偿款及利息、违约金、财产保全费、保全保险费的诉讼请求，事实清楚，证据充分，应当予以支持。关于利息，应当自代偿之日起以代偿款金额为基数按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算。关于违约金，双方约定“自主债务逾期之日，造成乙方发生代偿的，甲方应在乙方代偿范围内，向乙方按代偿金额每日万分之五比例支付罚金。”此处的罚金其真实意思表示应当系违约金，且该约定并不违反法律规定，因此，违约金的计算应当依约定。 天下仁和集团公司、建福房地产公司、王广金、杨侠、张衍森、史文友作为本案代偿债务的连带责任保证反担保人，亦未履行保证义务，故中小企业担保公司要求天下仁和集团公司、建福房地产公司、王广金、杨侠、张衍森、史文友承担连带清偿责任的诉讼请求，事实清楚，证据充分，应当予以支持。史文友虽抗辩其提供反担保并非其真实意思表示，而是天下仁和集团公司隐瞒欺骗，但其并未提交证据予以证实，对其抗辩意见本院不予采信。关于史文友抗辩本案应该先处置质押财产，剩余部分再向反担保人行使权力，本院认为，在《担保函》中，其承诺即使主债务人或其他反担保人同时向中小企业担保公司提供了抵押、质押等物的反担保,反担保人仍承诺中小企业担保公司在代主债务人偿还债务后可以直接向反担保人追偿,而无须先行使担保物权。《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”根据上述法律规定，中小企业担保公司可选择担保顺序实现其债权，史文友的抗辩意见不能成立，本院不予采信。 仁和制药公司将其持有的郯城农商行的股权出质给了中小企业担保公司，并办理了登记手续，质押权人中小企业担保公司依法享有质权。天下仁和集团公司、建福房地产公司、王广金、杨侠、张衍森经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其对一审诉讼权利的放弃，不影响本案事实的认定。 综上，原告中小企业担保公司的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第六十三条、第六十七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告山东仁和制药有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告临沂市中小企业融资担保有限公司代偿款16966468.14元及利息并承担违约金（利息以16966468.14元为基数，自2019年5月30日起至实际给付之日止，按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算；违约金以16966468.14元为基数，自2019年5月30日起至实际给付之日止，按日万分之五计算）； 二、被告山东仁和制药有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告临沂市中小企业融资担保有限公司因本案支出的财产保全费5000元、保全保险费34000元； 三、被告天下仁和投资控股集团有限公司、临沂建福房地产开发有限公司、史文友、王广金、杨侠、张衍森对本判决第一项、第二项确定的债务承担连带清偿责任； 四、被告天下仁和投资控股集团有限公司、临沂建福房地产开发有限公司、史文友、王广金、杨侠、张衍森在承担保证责任后，享有《中华人民共和国担保法》第三十一条规定的向被告山东仁和制药有限公司追偿的权利； 五、被告山东仁和制药有限公司、天下仁和投资控股集团有限公司、临沂建福房地产开发有限公司、史文友、王广金、杨侠、张衍森如果在本判决第一项、第二项确定的期限内不履行还款义务，原告临沂市中小企业融资担保有限公司有权行使质权，对被告山东仁和制药有限公司在山东郯城农村商业银行股份有限公司的股权900万股（质押登记字号：（临）私营股权登记设字【2018】第000038号、000039号；权利凭证号为鲁1009934**）进行拍卖、变卖，从所得的价款中优先受偿本案所确定的债权。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费61917元，由山东仁和制药有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审判员  田艳梅 二〇一九年九月二日 书记员  王春阳