辽宁省大连市中级人民法院民 事 判 决 书(2016)辽02民终7257号上诉人（原审原告）：大连特急送快运有限公司，住所地大连市甘井子区高云路93号。法定代表人：吴忠琴，系该公司经理。委托代理人：陈铁龙，住内蒙古牙克石市。委托代理人：回晴，住瓦房店市。被上诉人（原审被告）：蒋晓武，住黑龙江省拜泉县。上诉人大连特急送快运有限公司因与被上诉人蒋晓武劳动争议纠纷一案，不服大连市甘井子区人民法院（2016）辽0211民初6824号民事判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月28日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人大连特急送快运有限公司的委托诉讼代理人陈铁龙和被上诉人蒋晓武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。大连特急送快运有限公司上诉请求：1、撤销原审判决，发回重审或改判上诉人无需支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金2,750元；2、本案子一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、上诉人的员工手册已经民主程序制定，一审法院没有认可上诉人提供的合法民主程序的相关资料，系认定事实错误。2、被上诉人没有证据证明履行正式请假手续，应当认定为无故旷工。蒋晓武辩称：被上诉人因母亲生病，11月1日上午向单位领导请假，领导口头同意了。由于被上诉人母亲病得很严重，具体请假天数也没有定下来，11月10号后被上诉人与公司经理联系，经理让我必须回去，否则要与被上诉人解除合同，被上诉人认为上诉人属于单方面解除劳动合同。大连特急送快运有限公司向一审法院起诉请求：请求法院判令原告不向被告支付解除劳动合同的赔偿金。一审法院认定事实：2015年9月1日，原、被告双方签订固定期限劳动合同，约定：合同期限自2015年9月1日起至2016年8月30日止；被告在原告处从事送货工作；被告月工资标准为2,750元。同年9月11日，被告签收了原告单位《员工手册》。《员工手册》第三章考勤管理规定一、1“公司员工请假，需要提前一天告知本部门经理，书面请假单交给人力资源部区域经理，特殊情况除外（突发疾病），请假需填写请假单，由部门经理签批后，到总公司人力资源部福总经理及区域副总经理签批后生效，如发生交通事故由区域副总经理及法务部经理签批后生效。未经批准，员工未出勤按旷工处理。请假程序：员工请假填写书面申请，批准后作为考勤凭证交人力资源部，如有特殊情况不能填写请假单，应当日以电话请假，事后补请假单，否则按旷工处理。病假、事假期间，当日工资扣除。（速递每天按100元标准扣除，带车速递每天按150元标准扣除），当月未出勤超过三天（含三天），扣除当月绩效”。三.（2）“一个月内连续旷工3天（含3天）以上或一年之内累计旷工7天（含7天）以上的，扣除当月绩效，并扣3倍日工资，公司有权无偿解除劳动合同”。庭审中，原告称上述《员工手册》系经民主程序制定，但未提供充分证据予以证明，被告对此不予认可。另查明，2015年11月1日，被告离开原告单位，称其母在黑龙江老家突发疾病，需要回老家照顾母亲。被告未提供请假获准的相关证据，此后被告未再到原告处上班。同年11月10日，原告发布通告：“员工蒋晓武由于自2015年11月2日起无故旷工。严重违反特急送公司管理制度第三章考勤管理制度中第二条的相关规定。现与其解除劳动关系”。同日，原告出具解除劳动合同证明书，解除劳动合同原因为劳动者严重违反用人单位规章制度。再查明，原、被告因解除劳动合同相关事宜产生争议，被告遂于2016年4月27日以原告为被申请人，向大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1、原告支付单方解除劳动合同赔偿金5,000元；2、2015年10月工资差额2,000元；3、周六、日加班费1,369.9元、法定节假日加班费288.4元。大连市甘井子区劳动人事争议仲裁委员会于2016年7月4日作出甘劳人仲裁字（2016）第242号仲裁裁决书，裁决：一、本裁决书生效之日起五日内，被申请人（原告）支付申请人（被告）违法解除劳动合同的赔偿金3,241.2元。二、驳回申请人超额部分及其他申请请求。原告不服仲裁裁决，诉至本院，提出诉称中所列诉讼请求。一审法院认为：本案争议的焦点为原告解除与被告的劳动合同系合法解除还是违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款之规定：“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。”本案中，原告公司制定的《员工手册》中“考勤管理规定”对员工的工作纪律及相关惩罚进行了严格而宽泛的描述，包括被告在内的员工如违反此制度，可能受到扣发工资、扣发当月绩效，甚至解除劳动合同的处罚，因此可以认定，原告公司制定的《员工手册》属于《中华人民共和国劳动合同法》第四条第二款规定的“直接涉及劳动者切身利益的规章制度”，其制定及修改过程必须符合《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，即应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。否则，不可作为解除劳动合同的依据。企业充分运用经营自主权，制定严格的规章制度进行有效管理，以扩大其自身的经营效益无可厚非，但仍须在经营管理过程中，遵守相关法律规定，平衡好用人单位与劳动者间的利益关系，保障劳动者的民主权利及合法利益。庭审中，原告并未提供充分证据证明其制定的《员工手册》系经上述民主程序制定产生，因此不具备合法性和有效性，不应作为原告与被告解除劳动合同的依据。原告依据上述管理规章制度的相关条款解除原、被告间劳动合同，系违法解除劳动合同行为，依法应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金。故原告诉求不向被告支付违法解除劳动合同赔偿金，证据不足，理由不当，本院不予支持。被告辩称有理，本院予以采信。关于原告应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金的数额。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”及第八十七条之规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”本案中，原、被告均未举证证明被告在原告处工作的实际期间及被告解除劳动合同前12个月的平均工资，故本院依据劳动合同书记载的期间（2015年9月1日起）及被告月工资标准计算，原告应向被告支付违法解除劳动合同赔偿金2,750元（2,750元/月×0.5个月×2倍）。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第八十七条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：自本判决发生法律效力后十日内，原告大连特急送快运有限公司给付被告蒋晓武违法解除劳动合同赔偿金人民币2,750元。如原告大连特急送快运有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），由原告大连特急送快运有限公司负担。本院经审理查明：一审判决认定事实属实，本院予以确认。本院认为，用人单位通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。上诉人称被上诉人蒋晓武由于自2015年11月2日起无故旷工，严重违反公司管理制度第三章考勤管理制度中第二条的相关规定，决定解除双方之间的劳动关系。上诉人称考勤管理制度系经民主程序制定，但未提供充分证据予以证明，被上诉人对此不予认可，该考勤管理制度不应作为双方解除劳动合同的依据，上诉人依据上述管理规章制度的相关条款解除劳动合同系违法解除劳动合同，应向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金。上诉人主张支付不向被上诉人支付违法解除劳动合同赔偿金的上诉请求没有法律依据，本院不予支持。综上所述，大连特急送快运有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人大连特急送快运有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李守众审判员曾国救审判员  富喜胜二〇一六年十二月十三日书记员  李 玲