浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙01民终5382号 上诉人（原审原告）：谢迪迪，男，1992年1月13日出生，汉族，住浙江省杭州市下城区。 委托诉讼代理人：郝碧佳，浙江光彩律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：顾传绪，男，1990年9月15日出生，汉族，住安徽省淮南市潘集区。 委托诉讼代理人：宫宏伟，安徽志高律师事务所律师。 上诉人谢迪迪与上诉人顾传绪民间借贷纠纷一案，不服杭州市下城区人民法院（2019）浙0103民初1421号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月24日受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 谢迪迪上诉请求：撤销一审判决，判令顾传绪归还借款47万元；一、二审诉讼费由顾传绪承担。事实与理由：一、一审法院认定“对于谢迪迪主张的通过刷POS机、转账给王志猛、梁金清的款项，因其不能证明系顾传绪收取，故一审法院不予确认”，该认定与法律不符。1.双方是老乡及同学关系，根据谢迪迪在一审提交的证据显示，双方之间的借款都没有书面形式，都是口头方式或者微信聊天方式确定借款关系。因此，顾传绪要求谢迪迪转账给第三方或者进行POS刷卡也是通过口头方式。2.谢迪迪一审期间提供了相应的银行流水记录和支付宝转账记录，可以证明谢迪迪存在向第三人转账和POS刷卡的情况。微信聊天记录和通话录音中均提到顾传绪还拖欠谢迪迪款项47万元（双方之间对款项进行确定，“故事”是顾传绪的实名微信）。3.原本双方之间就没有书面借款协议，都是口头进行债权债务的确定，顾传绪通过微信和通话录音的方式已经承认其还拖欠谢迪迪款项合计47万元，根据《证据规则》的相关规定，谢迪迪的证据链可以证明顾传绪还拖欠谢迪迪借款47万元。二、关于一审法院认定谢迪迪的利息已经从起诉之日起计算，该认定存在错误。双方通过微信聊天的方式，已经要求顾传绪归还谢迪迪借款，并且通话录音当中顾传绪也承诺其在2018年5月29日会归还谢迪迪，即使退一步说2018年5月18日不能作为主张利息的起算点，也应当从2018年5月29日作为起算点，而不是从起诉之日计算。综上，请求二审法院支持谢迪迪的上诉请求。 针对谢迪迪的上诉，顾传绪辩称：第一、双方之间确实存在经济往来。但谢迪迪所称案件事实与客观事实相违背。谢迪迪通过转账、支付宝或微信支付给顾传绪的款项是双方之间的合作。第二、谢迪迪与顾传绪之间的合作关系是非法放贷业务，在缅甸赌场进行放贷业务，该业务的性质不受法律保护。第三、双方之间的经济往来产生的纠纷不属于民事案件受案范围。 顾传绪上诉称：撤销一审判决，改判驳回谢迪迪的一审全部诉讼请求或将案件发回重审。事实与理由：双方系多年好友。2018年春节前后谢迪迪主动联系顾传绪去缅甸赌场从事非法放贷业务。2018年春节后双方到缅甸汇合后在赌场从事非法放贷。一审法院认定顾传绪对谢迪迪的借款185000元定性错误。该笔款项分为两部分，一部分约2万元系两人在缅甸的生活费用，其余是双方共同在赌场对外放贷的款项。由于借贷人未归还该笔款项，顾传绪无法还款于谢迪迪，因此顾传绪认为双方从事非法放贷业务，该笔款项不受法律保护。另由于顾传绪于2019年4月13日才实际接到法院传票，无法应诉，顾传绪及其代理人于2019年4月15日开庭前向法院申请延期开庭被拒绝，致使顾传绪无法到庭参与诉讼。综上，请求二审法院支持顾传绪的上诉请求。 针对顾传绪的上诉，谢迪迪辩称：不同意顾传绪的上诉请求。谢迪迪向顾传绪出借款项时，对顾传绪用于对外放贷事宜并不知情。 谢迪迪向一审法院起诉请求：1.判令顾传绪返还借款470000元；2.判令顾传绪支付利息21401元（按年利率6%以470000元为基数，暂从2018年5月18日计至2019年2月19日，要求支付至实际清偿日）；3.判令本案全部诉讼费用由顾传绪承担。 一审法院认定事实：2018年2月至2018年5月期间，谢迪迪通过支付宝向顾传绪转账汇款，具体汇款记录为：2018年3月12日10000元，3月23日10000元，4月7日40000元，4月13日5000元，4月14日29970元，共计94970元。在该时间段谢迪迪通过微信向微信名为“故事”转账汇款，具体转账情况为：2018年2月9日、2月16日、2月24日分别为1000元、500元、1500元，3月1日、3月6日、3月7日分别为11000元、500元、1000元，3月12日5000元，3月15日13000元，3月18日22000元，3月27日2000元，4月4日10000元，4月5日10000元，4月6日29900元，4月17日4000元，4月21日3500元，5月9日3500元，5月11日30元，5月17日5000元，共计123430元。谢迪迪妻子聂慧茹向“故事”微信转账2000元。以上合计220400元。“故事”自2018年3月16日至4月26日期间向谢迪迪微信转账合计6100元。谢迪迪自认收到顾传绪还款35400元。另查明，2018年5月8日，谢迪迪与“故事”聊天时，“故事”称嘴肿的厉害，并上传自拍照；2018年7月2日谢迪迪与“故事”聊天时，“故事”上传自拍照一张。 一审法院认为：最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条规定，原告仅依据金融机构的转账凭证提起民间借贷诉讼，被告抗辩转账系偿还双方之前借款或其他债务，被告应当对其主张提供证据证明。被告提供相应证据证明其主张后，原告仍应就借贷关系的成立承担举证证明责任。本案中谢迪迪未提交借条等债权凭证，但提交了相关的转账凭证，其中通过支付宝转账的款项94970元，对方名为顾传绪，一审法院予以认定。谢迪迪及妻子聂慧茹通过微信转账给“故事”的款项，结合谢迪迪与“故事”的微信聊天记录，一审法院推定“故事”系顾传绪注册的微信名，故对谢迪迪及其妻子聂慧茹通过微信转账给顾传绪款项125430元亦予以认定。对于上述款项，顾传绪经一审法院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，未进行抗辩，责任自负。因谢迪迪自认收到顾传绪还款35400元，故顾传绪尚欠谢迪迪借款185000元。对于谢迪迪主张的通过刷poss机、转账给王志猛、梁金清的款项，因其不能证明系顾传绪收取，故一审法院不予确认。因谢迪迪、顾传绪未约定还款期限及借款利息，故对于谢迪迪主张的利息，应自谢迪迪起诉之日起按年利率6%计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条、第二十九条第二款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，一审法院作出如下判决：一、顾传绪于判决生效之日起十日内归还谢迪迪借款185000元，并支付相应利息（自起诉之日起按年利率6%计算至债务还清之日止）；二、驳回谢迪迪的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8671元，减半收取4336元，保全费2977元，由谢迪迪负担4560元，顾传绪负担2753元。 二审期间，谢迪迪向本院提交以下证据： 1.微信转账记录（2018年3月23日），欲证明：谢迪迪微信转账给顾传绪合计20000元，一审法院未予认定。 2.支付宝转账记录（2018年3月4日、2018年3月18日），欲证明：谢迪迪妻子通过支付宝转账给顾传绪20000元。 经质证，顾传绪发表如下质证意见：1.对2018年3月23日的两次微信转账记录不予认可，顾传绪使用的手机号码（微信名为“故事”）在本案诉讼前已停止使用，无法查询该微信转账记录，又由于本次诉讼顾传绪微信账号已被冻结不便通过微信客服查询该两笔微信转账记录，故对该两笔转账记录不予认可。2.对2018年3月4日、3月18日聂慧茹通过支付宝转账给顾传绪的转账回单不予认可，理由同上。同时认为，聂慧茹非本案诉讼主体，其转账记录不应纳入本案审理范围，且该证据属于新的证据，其所证明的事实未经一审法院审理，二审法院对该事实予以审理不符合法定程序。 顾传绪未向本院提交新的证据提交。 本院对谢迪迪提交的证据作如下认证：对谢迪迪提交的证据效力予以确认，顾传绪的异议不能成立。 本院审理查明的事实除与一审法院查明的事实一致外，另查明：2018年3月23日，谢迪迪通过微信两次向微信名为“故事”转账汇款合计20000元。谢迪迪妻子聂慧茹于2018年3月4日通过支付宝向顾传绪转账汇款10000元、于3月18日通过支付宝向顾传绪转账汇款10000元。 本院认为，针对谢迪迪的上诉。谢迪迪以与顾传绪存在借贷关系为由提起本案诉讼，但未能提交顾传绪确认的债权凭证印证双方之间存在金额为470000元借贷关系的事实。故本院依据谢迪迪提交的转账支付凭证认定案涉借款金额。鉴于谢迪迪二审提交的转账凭证能够证明还曾向顾传绪支付40000元款项的事实，故本院对一审法院认定的借款本金予以调整，根据顾传绪的还款情况，据此确认顾传绪尚应向谢迪迪清偿欠款225000元。因双方未约定借款利息，一审法院自起诉之日起计算利息并无不妥。谢迪迪要求顾传绪归还借款470000元的上诉理由缺乏事实依据，本院不予支持。 针对顾传绪的上诉。顾传绪上诉称，案涉款项其中20000元左右系其与谢迪迪在缅甸的生活费用，其余款项由双方在赌场从事非法放贷，故该款项不应受法律保护，谢迪迪对此均不予认可。本院认为，现有证据表明，案涉款项实际由顾传绪收取，顾传绪未能证明该款项由顾传绪和谢迪迪二人共同使用或该借贷行为本身存在违法犯罪嫌疑，故对顾传绪的上诉理由不予采纳。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十七条、第二十九条第二款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销杭州市下城区人民法院（2019）浙0103民初1421号民事判决。 二、顾传绪于本判决生效之日起十日内归还谢迪迪借款225000元，并支付相应利息（自2019年2月27日起按年利率6%计算至债务还清之日止）。 三、驳回谢迪迪的其他诉讼请求。 如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费8671元，减半收取4336元，保全费2977元，由谢迪迪负担1998元，顾传绪负担5315元。二审案件受理费8671元，由谢迪迪负担3996元，顾传绪负担4675元。谢迪迪于本判决书生效之日起十五日内来本院退费。顾传绪于本判决书生效之日起十日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 本判决为终审判决。 审判长  崔丽 审判员  陈剑 审判员  赵魁 二〇一九年九月二十三日 书记员  方扬