天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2016)津02民终5838号上诉人(原审被告):中国人民财产保险股份有限公司天津分公司电子商务营业部,住所地天津市河东区十一经路61号人保大厦17楼。主要负责人:李佳,总经理。委托诉讼代理人:张静,天津君朋律师事务所律师。被上诉人(原审原告):王德云,女,1970年6月12日出生,汉族,无职业,住天津市津南区。被上诉人(原审被告):刘珠,男,1983年12月15日出生,汉族,农民,住天津市津南区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司天津分公司电子商务营业部(以下简称人保电子商务营业部)因与被上诉人王德云、刘珠机动车交通事故责任纠纷一案,不服天津市津南区人民法院(2016)津0112民初4471号民事判决,向本院提起上诉。本院于2016年11月14日立案后,依法组成合议庭,于2016年12月1日公开开庭进行了审理。人保电子商务营业部的委托诉讼代理人张静、被上诉人王德云、被上诉人刘珠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保电子商务营业部上诉请求:撤销一审判决,依法改判人保电子商务营业部给付王德云误工费12,984.33元、护理费6492.16元、精神损害抚慰金5000元。事实和理由:一审判决直接依据王德云提供的建休证明认定其误工期560天是错误的,王德云仅为十级伤残,根据其伤情及三期标准的相关规定,其误工期应不超过120天,护理期应不超过60天,精神损害抚慰金按照十级伤残标准应为5000元。王德云、刘珠均辩称,不同意人保电子商务营业部的上诉请求,同意一审判决。王德云向一审法院起诉请求:1.依法判令人保电子商务营业部在交强险和商业险的保险责任范围内赔偿王德云医疗费11,625.9元、医疗器械费650元、误工费62,532元、交通费1000元、护理费30,600元、营养费12,000元、残疾赔偿金68,202元、精神损害抚慰金10,000元、鉴定费1500元,人保电子商务营业部赔偿不足部分由刘珠承担;2.诉讼费由刘珠及人保电子商务营业部承担。一审法院认定事实:2015年2月13日13时30分许,刘珠驾驶其所有的津M×××××号小客车行至咸水沽医院前,由于停车开门时与王德云驾驶的自行车发生碰撞,造成王德云受伤的交通事故。该事故经交通部门认定,刘珠承担事故的全部责任。王德云受伤后于2015年2月13日至2015年3月11日在咸水沽医院住院治疗,因为腿部有钢钉钢板,需要二次手术,2016年6月27日至2016年7月14日第二次住院治疗。经王德云申请,一审法院依法委托天津市开平司法鉴定中心对王德云的伤残等级进行了鉴定,该中心于2016年8月26日出具了司法鉴定意见书,鉴定意见为“被鉴定人王德云右胫骨骨折及右内踝骨折的伤残程度属十级伤残”。肇事车辆在人保电子商务营业部投保了交强险和商业三者险。该事故发生在保险期间内。此次事故中刘珠为王德云垫付医疗费41,442.95元。刘珠对王德云提供的证据均无异议。人保电子商务营业部认为,医疗费部分超出交强险外的商业三者险应扣除10%的非医保用药;营养费没有医嘱不予赔偿;交通费没有票据,认可200元;不认可王德云购买医疗器械的费用;认为王德云主张的护理费数额过高,只认可其住院期间的一人护理,按居民服务业标准给付;认为王德云病休时间过长,而且也未提供任何有收入的证明,对误工费不认可;精神损害抚慰金按照5000元标准给付;不同意承担鉴定费。经一审法院认证,王德云提供的医疗器械费收据,虽无正式发票,但该器械属于王德云使用的必须品,且价格相对合理,予以确认;护理费发票及陪护协议真实性予以确认,但王德云主张的护理期间过长,因其未提供护理期限的相关证据,将结合其伤情酌情考虑;王德云提供的休假证明,人保电子商务营业部认为休假时间过长,但未能提供相关证据予以证明,对其抗辩不予采信,对该证据中除未盖章的不予确认外,对其他的证明力予以确认;王德云提供的鉴定费发票,符合证据的真实性、合法性和关联性,予以确认。一审法院认为,公民的身体健康权受法律保护,非法侵害他人身体造成伤害的,应承担相应的民事赔偿责任。王德云在与刘珠驾驶的车辆发生的交通事故中受伤,事实清楚,双方对事故认定均无异议,可以认定刘珠承担事故的全部责任。依据《中华人民共和国道路交通安全法》的规定,机动车发生交通事故造成损害的,首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿,超过责任限额的部分,再按照当事人的过错比例分担。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定,同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害,应首先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿;不足部分,由承保商业三者险的保险公司依据保险合同予以赔偿;仍有不足的,由侵权人依法予以赔偿。因此,王德云的损失应首先由人保电子商务营业部在赔偿限额内承担赔偿责任。关于赔偿的范围及数额:1.医疗费,王德云主张11,625.9元,有票据证实的费用为10,840.22元,刘珠为王德云垫付医疗费41,442.95元,合计52,283.17元,予以支持;2.误工费,王德云主张62,532元,主张误工费计算至2016年9月13日,无据可佐,根据法律规定,受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天,因此,王德云的误工费计算时间应为2015年2月13日至2016年8月25日,共计560天,王德云主张按本市上一年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资标准计算,符合法律规定,误工费数额应为60,593.5元;3.护理费,王德云主张护理费30,600元,其两次住院期间的护理费7740元,应予支持,出院后的护理费虽未提供出院后需要护理的证明,但考虑王德云的伤情,第一次住院27天,出院后确需护理,故对于第一次出院后的护理费酌情考虑2个月,每天按180元的标准计算,应为10,800元,护理费合计18,540元;4.营养费,王德云主张12,000元,数额过高,根据其伤情和本案实际情况,酌情支持4000元;5.交通费,王德云主张1000元,根据其伤情及就医地点、时间、人数等综合考虑,酌情支持800元;6.残疾辅助器具费,王德云主张650元,根据其提交的证据且该费用属于其合理性支出,予以支持;7.残疾赔偿金,王德云主张68,202元,符合法律规定,予以支持;8.精神损害抚慰金,王德云主张10,000元,符合法律规定,予以支持,由交强险优先赔偿;9.鉴定费,王德云主张1500元,根据其提交的有效票据,予以支持。人保电子商务营业部称该费用不属于保险理赔范畴,但未向法庭提交相关证据,故对该抗辩不予采信。综上,王德云的各项损失总计216,568.67元(含41,442.95元垫付款)。人保电子商务营业部在医疗费赔偿限额项下赔偿医疗费、营养费合计10,000元,在交强险死亡伤残赔偿限额项下赔偿误工费、护理费、交通费、残疾辅助器具费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计110,000元。由于王德云的损失超过了交强险应承担的赔偿限额,故交强险不足部分的损失应由保险公司在商业三者险限额内承担。由于人保电子商务营业部在商业三者险限额内对交强险不足以赔偿的损失承担全部的民事赔偿责任,故应赔偿王德云96,568.67元。由于刘珠为王德云垫付了41,442.95元医疗费,该款应由人保电子商务营业部从给付王德云的赔偿款中扣除后直接支付给刘珠。人保电子商务营业部应给付王德云55,125.72元。由于王德云的损失已由人保电子商务营业部承担,故刘珠此次诉讼不承担给付义务。判决:“一、被告中国人民财产保险股份有限公司天津分公司电子商务营业部在交强险赔偿项下赔偿原告王德云各项经济损失120,000元,于本判决书生效后十日内付清;二、被告中国人民财产保险股份有限公司天津分公司电子商务营业部在商业三者险限额内赔偿原告王德云医疗费等96,568.67元,扣除被告刘珠为原告垫付的费用41,442.95元,应给付原告55,125.72元,于本判决书生效后十日内付清;三、被告中国人民财产保险股份有限公司天津分公司电子商务营业部给付刘珠为原告垫付的费用41,442.95元,于本判决书生效后十日内给付;四、驳回原告王德云的其他诉讼请求。如被告人保电子商务营业部未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1290元,由被告刘珠承担。”本院二审期间,当事人没有提交新证据。本院二审查明,本案中,人保电子商务营业部为刘珠所有的津M×××××号小客车承保的商业三者险保险金额为500,000元。本院查明的其他事实与一审法院查明的事实一致,本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为,本案事故系刘珠停车后开车门未尽安全注意义务与骑行自行车的王德云相碰撞所致,刘珠应按照其过错对王德云的事故损失承担赔偿责任,人保电子商务营业部作为肇事车辆交强险和商业三者险的保险人,应在保险责任限额范围内承担保险责任。关于误工费,根据王德云的病历显示,本次事故致其右胫骨中下段粉碎性骨折、右内踝骨折,至第二次手术出院医嘱仍为“持双拐患肢不负重,下地行走练功”,结合医疗机构出具的建休证明及当事人陈述的实际伤情,一审判决根据王德云治疗及康复的实际情况认定其误工期至定残前一日,不违反法律规定,人保电子商务营业部认为误工期过长,但未能提供相应证据,故对该项上诉请求本院不予支持。关于护理费,王德云两次住院共计43天,支出护理费7740元,有陪护协议、家政服务部营业执照、陪护人员身份证明及护理费发票为证,对于其出院后的护理费,其亦提供了护理费发票为证,但一审法院考虑其实际护理需要对护理期予以酌减,认定出院后护理期2个月,参照护工护理180元/天标准计算,属合理认定,人保电子商务营业部认为护理期限过长,护理费标准过高,但未提供反驳证据,故对该项上诉请求,本院亦不予支持。关于精神损害抚慰金,王德云因本次交通事故造成十级伤残,主张精神损害抚慰金10,000元,一审判决考虑其实际伤情对该项诉讼请求予以支持,不违反法律规定,本院予以维持。综上,上诉人人保电子商务营业部的上诉请求不能成立,应予驳回;一审判决认定事实清楚,适用法律正确,应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。二审案件受理费415元,由上诉人中国人民财产保险股份有限公司天津分公司电子商务营业部负担。本判决为终审判决。审 判 长  狄建庆代理审判员  常方圆代理审判员  刘美婧二〇一六年十二月一日书 记 员  史凡凡速 录 员  路 娟