福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终4182号 上诉人（原审被告）：中喜置业集团有限公司，住所地福建省惠安县黄塘镇台商创业基地西侧。 法定代表人：陈琼虹，该公司总经理。 委托诉讼代理人：程玉枝，男，该公司员工。 被上诉人（原审原告）：杨**迪，男，1984年5月27日出生，汉族，住福建省泉州市洛江区。 上诉人中喜置业集团有限公司（以下简称中喜公司）因与被上诉人杨**迪商品房预售合同纠纷一案，不服福建省惠安县人民法院（2019）闽0521民初3384号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 中喜公司上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判。事实和理由：一、一审法院不当释明，客观上引导杨**迪进行抗辩，有违中立、公平原则。一审庭审中，杨**迪对以极大风力六级以上的大风、台风天数作为计算延期交房期间并不持异议，只是认为天数偏多。但一审法院无故释明最大风力和极大风力，并要求中喜公司另行提供最大风力六级以上大风、台风的气象证明资料。一审法院过度释明，违背了中立、公平原则。二、一审法院在杨**迪对以极大风力六级以上的大风、台风天数作为计算延期交房期间不持异议的情况下，要求中喜公司另行提供最大风力六级以上大风、台风的气象证明资料，将举证责任分配给中喜公司，有失公平、公正，也违背了谁主张谁举证的原则。三、一审判决以中喜公司提供的六级以上大风天数数据系按极大风力标准统计，对中喜公司主张的可顺延交房天数全部不予采纳，明显错误。1.虽然六级以上大风包含最大风力六级以上（指在10分钟内的平均风力）和极大风力六级以上（指在2分钟内的平均风力）两种概念。但从高层施工安全角度而言，两者本质是一样的，二种天气情况同样可能导致施工过程中的灾害。在出现六级以上极大风力天气时停止施工是严格遵守国家规定，是对施工人员的安全负责，法律应予支持。2.一审判决甚至连极大风力八级以上大风、台风导致的工程延误也不予采纳，有违国家安全规定，无视企业安全生产，明显错误。根据《泉州市人民政府批转泉州市气象灾害防御规划（2012-2020）的通知》规定，平均风力达六级或阵风八级以上的风称为大风，阵风八级以上为自然灾害范围。中喜公司开发建设的是高层建筑，极大风力八级比阵风八级的破坏力更强，是政府规定应防范的自然灾害范围，不能进行高层施工作业。根据惠安县气象局出具的《气象证明》记载，自2015年4月25日至2016年11月30日期间极大风力八级以上大风、台风天数共计30天。中喜公司提供《工程签证单》也证实上述天数经监理批准停止施工作业。四、本案《商品房买卖合同》是国家相关机构制定的范本合同，虽然合同中大部分的条款是固定格式，但其中有部分条款的内容是由当事人协商，经双方合意达成的，是双方的真实意思表示，这部分条款不是法律意义上的格式条款。合同第八条、补充协议第十二条是对天气原因造成工程延误可据实顺延交房的约定，一审判决认定其为格式条款，有违法律关于格式条款的规定。 杨**迪辩称，极大风力属于瞬时性，最大风力属于阶段性，施工也是阶段性，故应以最大风力为参考标准。根据实际情况，极大风力或最大风力往往发生在晚上，而晚上没有施工。工程延期的主要原因不是天气，而是资金问题。中喜公司在确定交房日期时，已经将天气问题考虑进去，为了安全起见，又在合同中增加如果遇到六级以上大风、台风、降雨量20毫米以上天气而延期的条款，这是中喜公司为自己能够保障工期顺利完成而制定的双重保护条款。如果双重保护的条件下而延期却要以极大风力作为标准是不可取的。 杨**迪向一审法院起诉请求：判决中喜公司支付杨**迪逾期交房违约金(自2016年12月1日起按每日44.58元标准计算至实际交房之日止，暂计至起诉之日为38606元）。 一审法院认定事实：中喜公司系经工商登记成立的有限责任公司，经营范围为房地产开发与经营，签订本案《商品房买卖合同》时其名称为“中喜建设发展有限公司”，2016年4月7日变更名称为“中喜置业有限公司”，2016年5月30日变更为现名称。2015年5月5日，中喜公司与杨**迪签订合同编号为201505050010《商品房买卖合同》一份，约定杨**迪向中喜公司购买由中喜公司开发建设的位于惠安县××镇××村××＃幢××层××号商品房，该商品房的用途为住宅，建筑面积114.55平方米，总价款445886元。《商品房买卖合同》第八条约定，出卖人应当在2016年11月30日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将同时符合下列各项约定条件的商品房交付买受人使用:1.该商品房经建设单位依法组织勘察、设计、施工、监理等单位竣工验收合格和消防验收合格；2.该商品房所在建筑物生活给排水、用电、管道燃气、电信、有线电视、消防、邮政信报箱等设施达到设计要求条件；3.小区内部道路、绿化、室外照明、消防、环卫及其他商业、社区服务和管理等公共配套建筑、基础设施按规划设计要求建设完成。分期建设的，该商品房所在分期建设部分应按规划设计要求全部完成，并与在建工程之间设置有效的隔离设施和施工安全设施。如果在规定日期内未达到上述条件，买受人同意接收，出卖人支付买受人日房款万分之一违约金。如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期:1.遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起15日内书面告知买受人的。2.因政策、法令及施工中遇到重大技术问题；市政配套安装造成工程无法施工的；连续停水、停电达到8小时以上；施工中遇到六级以上大风、台风、降雨量20毫米以上的中大雨、暴雨天气及其他自然灾害导致工程延误。第九条约定，除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，逾期不超过90日的，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已付款万分之一的违约金，合同继续履行；逾期超过90日后，买受人要求继续履行合同的，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已付款万分之一的违约金。第十一条约定，商品房达到交付使用条件后，出卖人应当书面通知买受人办理交付手续。双方进行验收交接时，出卖人应当出示本合同第八条规定条件已达到的有关证明文件原件，并签署房屋交接单。所购商品房为住宅的，出卖人还需提供《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》。出卖人不出示证明文件或出示证明文件不齐全，或要求收取本合同约定范围以外的费用，买受人有权拒绝交接，由此产生的延期交房责任由出卖人承担。《商品房买卖合同》附件六《合同补充协议》第10条约定，交房通知由出卖人用挂号邮件或特快专递的形式按本合同约定的联系地址发出，同时在《海峡都市报》刊登交房通知。在买受人未能及时收到交房通知的挂号邮件或特快专递情况下，交房通知自登报之日起即视为送达。第11条约定，交付之日是指买受人依据出卖人通知书的交房时间内办理交付手续之日，买受人未依约定时间前往办理交付手续的，则交付之日视为出卖人在交房通知书约定的交房截止日。第12条约定，如因以下情况导致工程延误，《商品房买卖合同》中约定的交付使用日期可以据实延期:⑴施工中遇到异常困难和重大技术问题无法及时解决，设计重大变更等因素；⑵因政府政策性原因或非出卖人原因而产生的时间延误；⑶施工中遇到六级以上大风、台风、降雨量达20毫米以上的中大雨、暴雨天气及其他自然灾害导致工程延误；⑷配合市政配套安装、检修而停水、停电造成工程无法施工；⑸政府公告、通知、命令停工或交通管制、学校学生考试等原因导致工程延误；⑹其余未尽因素，根据政府相关规定处理。第13条约定，本合同第九条约定的90日、60日内均指工作日。上述《商品房买卖合同》签订后，杨**迪已向中喜公司支付了全部购房款445886元，其中首付款135886元，按揭贷款310000元。庭审中双方共认，本案商品房尚未竣工验收，尚不具备交付使用条件，至今未能办理交房。 一审审理过程中，鉴于中喜公司提供的《气象证明》及附件载明的六级以上风力天数系按极大风力标准统计，杨**迪对中喜公司按极大风力标准计算工程延误天数持有异议，一审法院要求中喜公司补充提供按最大风力标准统计的气象证明资料，但中喜公司坚持认为应按极大风力标准计算六级以上大风天数，表示不提供按最大风力标准统计六级以上大风天数的气象证明资料。一审法院依职权向惠安县气象局调取《证明》一份，该《证明》载明：“福建省崇武国家基准气候站（以下简称崇武站）位于崇武镇上马山，崇武站的监测资料作为惠安县气候资料代表，本局出具的所有关于惠安气候资料的气象证明中的资料均为崇武站的监测资料”。 一审法院认为，关于中喜公司主张的因天气原因可以顺延交房的问题，本案《商品房买卖合同》第八条及《合同补充协议》第12条均有约定，施工中如遇到六级以上大风、台风、降雨量达20毫米以上的中大雨、暴雨天气及其他自然灾害导致工程延误的，交房日期可以据实延期。根据中喜公司提供的证据1《气象证明》及附件载明，自2015年5月5日合同签订之日起至2016年11月30日合同约定的交房之日止，期间日降雨量20毫米以上降雨计41天。另根据中喜公司提供的证据2工程签证单体现，上述日降雨量20毫米以上的41天中，工程签证单有明确记载案涉2#楼因天气原因造成实际停工的天数为14天。因此，本案因降雨可顺延交房的天数应为14天，即中喜公司可顺延至2016年12月14日交房。关于中喜公司主张的因六级以上大风天气可顺延交房的问题，本案《商品房买卖合同》第八条及《合同补充协议》第12条对六级以上大风是采用极大风力标准还是采用最大风力标准没有明确约定，中喜公司主张采用极大风力标准，并提供了惠安县气象局出具的极大风力气象资料证明；而杨**迪对中喜公司按极大风力标准主张顺延交房天数持有异议，认为应按最大风力标准计算。鉴于本案《商品房买卖合同》第八条及《合同补充协议》第12条对因天气原因造成工程延误可据实延期交房的约定条款并非合同示范文本原有内容，而是中喜公司预先拟定，包括适用于该楼盘的其他买受人，属于格式条款。依照《中华人民共和国合同法》第四十一条“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。”的规定，依法采纳杨**迪关于风力标准应采用六级以上最大风力的主张。因中喜公司提供的六级以上大风天数数据系按极大风力标准统计，故对其以该极大风力标准统计的数据主张可顺延交房的天数，不予采纳。中喜公司经一审法院说明后仍不补充提供按最大风力标准统计的气象资料证明，应自行承担不能按最大风力标准计算可顺延交房天数的不利后果。关于逾期交房违约金应如何计算的问题，《商品房买卖合同》第八条约定的交房时间为2016年11月30日前，加上因降雨可顺延交房的14天，中喜公司应于2016年12月14日前交房，而其至今未能履行交房义务，故应自2016年12月15日起按杨**迪已付购房款445886元的日万分之一标准向杨**迪支付逾期交房违约金至实际交房之日止。杨**迪请求按每日44.58元计算违约金，应予支持；但其请求自2016年12月1日起计算违约金，不予采纳。综上所述，中喜公司、杨**迪于2015年5月5日签订的《商品房买卖合同》及《合同补充协议》，不违反法律法规禁止性规定，应认定合法有效，双方当事人应依合同约定履行各自的义务。双方约定本案商品房的交房时间为2016年11月30日，而中喜公司至今未能履行向杨**迪交房的义务，应依合同约定承担逾期交房的违约责任。杨**迪请求中喜公司按每日44.58元标准支付逾期交房违约金至实际交房之日止，符合合同约定和法律规定，应予支持；但杨**迪请求逾期交房违约金自2016年12月1日起计付，该起算时间与审查认定的起算时间不符，依法应调整为自2016年12月15日起算。中喜公司主张的因天气原因可顺延交房的天数，予以部分采纳。依照《中华人民共和国合同法》第四十一条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条规定，判决：一、中喜置业集团有限公司应于判决生效之日起三十日内支付杨**迪逾期交房违约金（自2016年12月15日起至实际交房之日止，按每日44.58元计算)；二、驳回杨**迪的其他诉讼请求。 二审中，当事人没有提交新证据。一审判决认定事实正确，应予确认。二审另查明，截至2019年9月12日，诉争房屋尚不具备交房条件。 本院认为，经查阅一审卷宗，杨**迪在一审庭审对中喜公司提供的证据发表质证意见时即陈述：“被告应当提供最大风力、列出详细的降水量、陆地天气情况等相关证据”，故本案并不存在中喜公司所主张的一审法院不当释明的情形。杨**迪与中喜公司签订的《商品房买卖合同》系行政主管部门制定的示范文本，其内容系为了平等维护买卖双方合法权利、明确双方义务以及保障买受人的权益而拟定的，但本案合同第八条中关于“施工中遇到六级以上大风、台风……”以及合同补充协议第12条中关于“施工中遇到六级以上大风、台风……”的约定并非示范文本原有内容，而是中喜公司预先拟定，适用于该楼盘所有买受人，一审判决认定上述条款属于格式条款并据此作出不利于中喜公司的解释并无不当。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，中喜公司拒不提供最大风力天数的气象证明，其应承担举证不能的不利后果，中喜公司关于举证责任分配错误的主张，于法无据，不予采纳。一审判决对中喜公司关于因风力因素可顺延交房时间的请求不予支持正确。 综上所述，中喜公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费765元，由中喜置业集团有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李翔峥 审判员  黄有志 审判员  郑玉蒜 二〇一九年九月十六日 书记员  陈威鸿 本案适用的主要法条 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。