浙江省长兴县人民法院民 事 判 决 书(2016)浙0522民初724号原告：浙江省国兴进出口有限公司，住所地浙江省杭州市下城区延安路515号。法定代表人：ＸＸ贵，董事长。委托代理人：谢春林，浙江六和律师事务所律师。被告：浙江金指科技有限公司，住所地浙江省长兴县雉城街道明珠路892号国际金座4楼。诉讼代表人：郑伟广，管理人负责人。委托代理人：张昊，浙江银湖律师事务所律师。委托代理人：林俊，浙江银湖律师事务所律师。被告：扬州长信金融创业服务有限公司，住所地江苏省扬州市文昌中路8号119室。法定代表人：徐新生，董事长。被告：赵伟，男，1959年9月16年出生，汉族，住上海市松江区。委托代理人：赵革，浙江同舟（宁波石化开发区）律师事务所律师。被告：汤凌峰，男，1987年8月20日出生，汉族，住浙江省长兴县。被告：陆立群，男，1960年10月7日出生，汉族，住浙江省长兴县。被告：张宇凡，男，1984年7月28日出生，汉族，住上海市杨浦区。以上三被告共同委托代理人：许火堂，浙江兴熙律师事务所律师。以上三被告共同委托代理人：周赐善，浙江兴熙律师事务所律师。被告：郑晓春，男，1966年10月26日出生，汉族，住浙江省长兴县。被告：汪峻铭，男，1967年3月15日出生，汉族，住浙江省长兴县。委托代理人：郑礼辉，浙江铁诚律师事务所律师。委托代理人：胡灵飞，浙江铁诚律师事务所律师。原告浙江省国兴进出口有限公司与被告浙江金指科技有限公司、扬州长信金融创业服务有限公司、赵伟、汤凌峰、陆立群、张宇凡、郑晓春、汪峻铭买卖合同纠纷一案，本院于2016年1月21日受理后，依法由审判员卢峰适用简易程序进行审理。后因案情复杂，本案依法转为普通程序，由审判员卢峰担任审判长，会同代理审判员周燕、人民陪审员陆亚伟组成合议庭，于2016年7月19日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人谢春林、被告浙江金指科技有限公司的委托代理人林俊、被告赵伟的委托代理人赵革、被告汤凌峰、陆立群、张宇凡的共同委托代理人许火堂及被告汪峻铭的委托代理人胡灵飞到庭参加了诉讼，被告扬州长信金融创业服务有限公司、郑晓春经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告诉称：2013年1月21日，原告与被告浙江金指科技有限公司签订《出口合作协议书》（协议号：213GX874C002）,约定原告为被告浙江金指科技有限公司代理出口其生产的触摸屏传感器等商品。原告为支持被告浙江金指科技有限公司的生产，提前支付其人民币3000万元预付款。原告在出口收汇后按照资金实际占用时间，按月息0.8%的标准计收利息。被告浙江金指科技有限公司在每笔出口业务收汇后，按增值税发票总金额的25%，逐笔计算并归还原告的预付款，直至人民币3000万元本息付清为止，但最迟应在2013年12月20日之前还清。2013年1月24日，原告与被告浙江金指科技有限公司、扬州长信金融创业服务有限公司、赵伟、汤凌峰、陆立群、张宇凡签订《预付货款协议》（编号：GX-JZ-001），约定原告在本协议生效后3个工作日内将付余款人民币3000万元支付被告浙江金指科技有限公司，在原告为其代理出口的每笔业务收汇后，被告浙江金指科技有限公司需按增值税发票总金额的25%，逐笔计算并归还原告的预付款，原告根据资金实际占用时间，按月息0.8%记收利息，被告浙江金指科技有限公司最迟在2013年12月20日之前还清全部人民币3000万元预付款及相应利息。若被告浙江金指科技有限公司未能在《预付货款协议》第四条、第五条规定的还款期限中归还预付货款及相应利息，自逾期之日起利息按月息1.2%的标准计算。被告扬州长信金融创业服务有限公司、赵伟、汤凌峰、陆立群、张宇凡自愿为被告浙江金指科技有限公司的还本付息义务承担连带保证责任，保证范围为主债务、利息、违约金及实现担保权利和债权的所有费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等），保证期限为主债务履行期限届满之日起两年。2013年1月24日，被告扬州长信金融创业服务有限公司、郑晓春、汪峻铭向原告出具《担保函》，自愿为《预付货款协议》项下的债权提供连带保证，保证范围为主债务、利息、违约金及实现担保权利所有费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等），保证期限为主债务履行期限届满之日起两年。2013年1月29日，原告向被告浙江金指科技有限公司支付预付款人民币3000万元。2014年1月15日，原告与被告签订《出口合作协议》（协议号：214GX874C002），约定原告为支持被告浙江金指科技有限公司出口产品的生产而提前支付的预付款，被告浙江金指科技有限公司应于每季度末按月息1.2%的标准向原告支付利息；且在每笔出口业务收汇后，按增值税发票总金额的25%逐笔计算并归还原告的预付货款，直至本息付清为止，但最迟应在2014年12月31日之前全部还清。2014年6月13日，因双方业务合作停滞，原告向被告浙江金指科技有限公司发出《关于要求尽快返还我司预付款的函》，要求终止双方业务合作，并要求其尽快返还原告预付款。经结算，原告与被告浙江金指科技有限公司合作期间，被告浙江金指科技有限公司共通过原告出口六批货物，尚结欠原告预付款本金人民币29818151.58元，利息人民币5450758.09元。原告为维护自身合法权益故诉至法院，请求判令：1、判令被告浙江金指科技有限公司返还原告预付款人民币29818151.58元，并支付利息人民币5450758.09元（利息暂从2014年7月1日计算至2015年9月30日，之后的利息按预付款中未付部分，依照月息1.2%计算至款项付清之日），合计人民币35268909.67元；2、判令被告扬州长信金融创业服务有限公司、赵伟、汤凌峰、陆立群、张宇凡、郑晓春、汪峻铭对上述借款本息承担连带清偿责任；3、本案诉讼费用由八被告承担。在诉讼过程中，原告变更第一项诉讼请求为，确认原告对浙江金指科技有限公司享有预付款人民币29818151.58元，利息人民币5450758.09元（利息暂从2014年7月1日计算至2015年9月30日，之后的利息按预付款中未付部分，依照月息1.2%计算至款项付清之日）的债权。原告为证明其主张，向本院提交了以下证据材料：1、出口合作协议书（协议号：213GX874C002）、出口合作协议书（协议号：214GX874C002）、预付货款协议（编号：GX-JZ-001）各一份，担保函三份，证明原告与浙江金指科技有限公司进行出口合作，由原告预付货款人民币3000万给被告浙江金指科技有限公司，被告扬州长信金融创业服务有限公司、赵伟、汤凌峰、陆立群、张宇凡、郑晓春、汪峻铭对预付货款及利息等债务提供担保；2、国内跨行大额汇款凭证，证明原告已履行支付预付货款的义务；3、关于要求尽快返还我司预付款的函、快递凭证各一份，证明原告终止与浙江金指科技有限公司的业务合作关系；4、预付货款对帐单、汇兑来帐凭证回单七份、发票三张，证明浙江金指科技有限公司结欠预付货款本金及利息的情况。被告浙江金指科技有限公司辩称：1、原告已向管理人申报债权，债权尚在审核之中；2、由于被告浙江金指科技有限公司已进入破产清算程序，相应利息应计算至破产清算受理之日，即2015年11月6日。被告浙江金指科技有限公司未向本院提供证据。被告赵伟辩称：1、对担保事宜并不知情；2、担保人签字一栏与合同其他内容不在同一页，且该页无“担保人”的字样，被告赵伟只是在丙方签字，不符合担保的形式要件；3、主合同无效，担保合同也无效，被告赵伟无过错，不承担责任。被告赵伟未向本院提供证据。被告汤凌峰、陆立群、张宇凡辩称：1、原告与被告浙江金指科技有限公司串通，骗取被告汤凌峰、陆立群、张宇凡提供保证；2、原告作为国有资本控股公司向被告浙江金指科技有限公司出借巨额资金，未经相应法律手续，应属无效合同，担保合同自然无效，被告汤凌峰、陆立群、张宇凡作为担保人无过错，不承担责任。综上，请求驳回原告对被告汤凌峰、陆立群、张宇凡的诉讼请求。被告汤凌峰、陆立群、张宇凡未向本院提供证据。被告汪峻铭辩称：2014年1月15日，原告与被告浙江金指科技有限公司重新签订了《出口合作协议书》，达成了新的合意，该变更未通知被告汪峻铭，被告汪峻铭不承担保证责任。被告汪峻铭未向本院提供证据。被告扬州长信金融创业服务有限公司、郑晓春未答辩，也未向本院提供证据。本院对原告提交的证据，因被告扬州长信金融创业服务有限公司、郑晓春拒不到庭参加诉讼，视为放弃举证、质证的权利，交出庭当事人质证并经审查后认定如下：（一）对于原告提交的证据1，被告浙江金指科技有限公司并无异议；被告赵伟质证认为，被告扬州长信金融创业服务有限公司在同一天即在预付货款协议（编号：GX-JZ-001）上作为保证人签字，又出具担保函与常理不符；被告汤凌峰、陆立群、张宇凡质证认为，对该份证据的真实性无异议，对其合法性和关联性有异议。被告汪峻铭质证认为，对该份证据的真实性无异议，对其合法性和关联性有异议。本院审查认为，对原告提交的证据1符合证据的真实性、合法性和关联性，具有证明力，本院予以采信。（二）对于原告提交的证据2、3、4，被告浙江金指科技有限公司、赵伟、汤凌峰、陆立群、张宇凡、汪峻铭并未提出实质异议，本院审查认为上述证据符合证据的真实性、合法性和关联性，具有证明力，本院予以采信。根据上述采信的证据以及当事人在庭审中的陈述，本院查明本案事实如下：2013年1月21日，原告与被告浙江金指科技有限公司签订《出口合作协议书》（协议号：213GX874C002）一份，约定原告为被告浙江金指科技有限公司代理出口其生产的触摸屏传感器等商品。原告为支持被告浙江金指科技有限公司的生产，根据被告浙江金指科技有限公司的出口计划进度表以及相应的出口合同，提前支付其人民币3000万元的预付货款。原告在出口收汇后按照资金实际占用时间，按月息0.8%的标准记收利息。双方同时约定，被告浙江金指科技有限公司应尽快安排原告与外商签订正式出口合同。被告浙江金指科技有限公司承诺，若原告未在2013年3月31日前收到信用证或在2013年6月30日前出口总金额未能达到300万美元，原告有权终止本代理出口协议。被告浙江金指科技有限公司在每笔出口业务收汇后，按增值税发票总金额的25%，逐笔计算并归还原告的预付款，直至人民币3000万元本息付清为止，但最迟应在2013年12月20日之前还清。2013年1月24日，原告与浙江金指科技有限公司、扬州长信金融创业服务有限公司、赵伟、汤凌峰、陆立群、张宇凡签订《预付货款协议》一份，约定根据原告与被告浙江金指科技有限公司于2013年1月21日签订的《出口合作协议书》（协议号：213GX874C002），原告在本协议生效后3个工作日内将预付款人民币3000万元支付被告浙江金指科技有限公司。被告浙江金指科技有限公司承诺在2013年度内通过原告出口触摸屏传感器等产品2000万到2500万美元。在原告为其代理出口的每笔业务收汇后，被告浙江金指科技有限公司需按增值税发票总金额的25%，逐笔计算并归还原告的预付款，原告根据资金实际占用时间，按月息0.8%记收利息，被告浙江金指科技有限公司最迟在2013年12月20日之前还清全部人民币3000万元预付款及相应利息。被告浙江金指科技有限公司承诺，若原告未在2013年3月31日前收到信用证或在2013年6月30日前出口总金额未能达到300万美元，原告有权终止本出口合作协议书和本预付货款协议书。被告浙江金指科技有限公司应在收到原告书面通知后的5个工作日内，将全部为归还的预付货款及相应利息归还原告。若被告浙江金指科技有限公司未按上述期限归还预付货款及相应利息，自逾期之日起利息按月息1.2%的标准计算。被告扬州长信金融创业服务有限公司、赵伟、汤凌峰、陆立群、张宇凡自愿为被告浙江金指科技有限公司的还本付息义务承担连带保证责任，保证范围为主债务、利息、违约金及实现担保权利和债权的所有费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等），保证期限为主债务履行期限届满之日起两年。2013年1月24日，被告扬州长信金融创业服务有限公司、郑晓春、汪峻铭分别向原告出具《担保函》一份，约定根据《预付货款协议》，原告向被告浙江金指科技有限公司提供人民币3000万元的预付货款。原告根据资金实际占用时间，按月息0.8%的标准计收利息。被告浙江金指科技有限公司最迟在2013年12月20日之前还清全部预付货款相应利息。被告扬州长信金融创业服务有限公司、郑晓春、汪峻铭承诺为被告浙江金指科技有限公司的上述还本付息义务承担连带保证责任。保证范围为主债务、利息、违约金及实现担保权利的所有费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等），保证期限为主债务履行期限届满之日起两年。上述合同签订后，原告于2013年1月29日向被告浙江金指科技有限公司交付预付款人民币3000万元。2014年1月15日，原告与被告浙江金指科技有限公司签订《出口合作协议书》（协议号：214GX874C002）一份，载明双方考虑到被告浙江金指科技有限公司由于自身生产工艺问题，2013年度的出口计划未能完成。现被告浙江金指科技有限公司承诺通过技术引进和改造彻底解决生产工艺问题，并在2014年度通过原告出口触摸屏传感器等产品2000万到2500万美元。原告为支持被告浙江金指科技有限公司出口产品的生产而提前支付的预付款，被告浙江金指科技有限公司应于每季度末按月息1.2%的标准向原告支付利息；且在每笔出口业务收汇后，按增值税发票总金额的25%逐笔计算并归还原告的预付货款，直至本息付清为止，但最迟应在2014年12月31日之前全部还清。双方同时约定，被告浙江金指科技有限公司应尽快安排原告与外商签订正式出口合同。被告浙江金指科技有限公司承诺，若原告未在2014年11月30日前收到信用证或在2014年12月31日前出口总金额未能达到300万美元，原告有权终止本代理出口协议。被告浙江金指科技有限公司在每笔出口业务收汇后，按增值税发票总金额的25%，逐笔计算并归还原告的预付款，直至人民币3000万元本息付清为止，但最迟应在2014年12月21日之前还清。2014年5月12日，经原告与被告浙江金指科技有限公司对账，确认2013年9月至10月间，被告浙江金指科技有限公司共在原告处出口六批货物，共26300.8美元。截至2014年5月12日，被告浙江金指科技有限公司结欠原告预付货款本金人民币29818151.58元。利息已支付到2014年3月31日，并预付2014年4月1日之后的利息人民币14766.09元。2014年6月13日，因双方业务合作停滞，原告向被告浙江金指科技有限公司发出《关于要求尽快返还我司预付款的函》，要求终止双方业务合作，并要求其尽快返还原告预付款。另查明，被告浙江金指科技有限公司于2015年11月6日经本院裁定进入破产清算程序。本院认为，本案争议焦点一，原告对被告浙江金指科技有限公司享有多少债权。2014年5月12日经原告与被告浙江金指科技有限公司对账，确认被告浙江金指科技有限公司结欠原告预付货款本金人民币29818151.58元。对于原告主张从2014年7月1日按预付货款本金人民币29818151.58元，依照月息1.2%计算至款项付清之日计算利息的诉讼请求，因被告浙江金指科技有限公司于2015年11月6日经本院裁定进入破产清算程序。根据《中华人民共和国企业破产法》第四十六条规定“未到期的债权，在破产申请受理时视为到期。附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”。故本案涉及相应利息应计算至2015年11月6日。经计算，利息为人民币5880139.49元（利息按货款本金人民币29818151.58，依照月息1.2%，从2014年7月1计算至2015年11月6日）。综上，原告对被告浙江金指科技有限公司享有债权人民币35698291.07元。本案争议焦点二，对被告浙江金指科技有限公司的上述债务，被告扬州长信金融创业服务有限公司、赵伟、汤凌峰、陆立群、张宇凡、郑晓春、汪峻铭是否承担保证责任。被告扬州长信金融创业服务有限公司、赵伟、汤凌峰、陆立群、张宇凡在《预付货款协议》中承诺为被告浙江金指科技有限公司的还本付息义务承担连带保证责任，双方对保证期间和保证范围均进行了约定。但考虑到被告浙江金指科技有限公司现处在破产清算程序，为避免同一债务双重受偿和新的纠纷产生。本院认为，被告扬州长信金融创业服务有限公司、赵伟、汤凌峰、陆立群、张宇凡作为保证人可于浙江金指科技有限公司破产清算程序终结后十日内偿付原告在浙江金指科技有限公司破产清算程序中未受偿的债权（债权额为普通债权人民币35698291.07元中扣除破产清算程序中受偿的部分）。被告郑晓春、汪峻铭分别向原告出具《担保函》均承诺为原告向被告浙江金指科技有限公司提供人民币3000万元的预付货款及相应利息提供连带责任保证。利息根据资金实际占用时间，按月息0.8%的标准计算。双方对保证期间和保证范围均进行了约定。经计算，利息为人民币3920092.89元（利息按货款本金人民币29818151.58元，依照月息0.8%，从2014年7月1日计算至2015年11月6日）。但考虑到被告浙江金指科技有限公司现处在破产清算程序，为避免同一债务双重受偿和新的纠纷产生。本院认为，被告郑晓春、汪峻铭作为保证人可于浙江金指科技有限公司破产清算程序终结后十日内偿付原告在浙江金指科技有限公司破产清算程序中未受偿的债权（债权额为普通债权人民币33738244.47元中扣除破产清算程序中受偿的部分）。对于被告赵伟认为其未提供担保的抗辩，因缺乏证据证明且与本案查明事实不符，本院不予采纳。对于被告赵伟认为本案基础法律关系名为买卖关系，实为民间借贷关系，主合同应为无效合同，被告赵伟无过错故不承担责任的抗辩。本院认为，2014年5月12日经原告与被告浙江金指科技有限公司对账，确认2013年9月至10月间，被告浙江金指科技有限公司共在原告处出口六批货物。原告与被告浙江金指科技有限公司之间实际发生过代理出口业务，故对原告的该项抗辩，本院不予采纳。对于被告赵伟、汪峻铭认为2014年1月15日，原告与被告浙江金指科技有限公司签订的《出口合作协议书》改变了2013年1月21日，原告与被告浙江金指科技有限公司签订《出口合作协议书》的内容，且未告知被告赵伟、汪峻铭，故被告赵伟、汪峻铭不承担责任的抗辩。本院认为，2014年1月15日签订的《出口合作协议书》虽对合同部分内容作出了修改，但未加重保证人的保证责任，且原告起诉之时未超过2013年1月24日出具的《预付货款协议》和《担保函》中约定的保证期间，故对被告赵伟、汪峻铭的该项抗辩，本院不予采纳。对于被告汤凌峰、陆立群、张宇凡认为原告与被告浙江金指科技有限公司串通，骗取被告汤凌峰、陆立群、张宇凡提供保证，故不承担保证责任的抗辩，因缺乏证据证明且与本案查明事实不符，本院不予采纳。对于被告汤凌峰、陆立群、张宇凡认为原告作为国有出资企业向被告浙江金指科技有限公司出借巨额资金，未经相应法律手续，应属无效合同，被告汤凌峰、陆立群、张宇凡作为担保人无过错，不承担责任的抗辩，与本案查明事实不符，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告浙江省国兴进出口有限公司对被告金指科技有限公司享有破产普通债权人民币35698291.07元；二、被告扬州长信金融创业服务有限公司、赵伟、汤凌峰、陆立群、张宇凡在浙江金指科技有限公司破产清算程序终结后十日内偿付原告浙江省国兴进出口有限公司在浙江金指科技有限公司破产清算程序中未受清偿的债权（债权额为普通债权人民币35698291.07元扣除破产清算程序中受偿的部分）；三、被告郑晓春、汪峻铭在浙江金指科技有限公司破产清算程序终结后十日内偿付原告浙江省国兴进出口有限公司在浙江金指科技有限公司破产清算程序中未受清偿的债权（债权额为普通债权人民币33738244.47元扣除破产清算程序中受偿的部分）；四、驳回原告浙江省国兴进出口有限公司其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币218145元，公告费人民币900元，合计人民币219045元，由被告浙江金指科技有限公司、扬州长信金融创业服务有限公司、赵伟、汤凌峰、陆立群、张宇凡、郑晓春、汪峻铭共同承担，限于本判决生效之日起十日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省湖州市中级人民法院。审 判 长 卢 峰代理审判员 周 燕人民陪审员 陆亚伟二〇一六年十二月十二日书 记 员 文 丽