河南省开封市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫02民终2407号上诉人（原审被告）：中银保险有限公司河南分公司。住所地：河南省郑州市金水区花园路**中国银行股份有限公司河南省分行花园路办公楼**。负责人：冯钧，该公司总经理。委托诉讼代理人：常隆，河南苍穹律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：赵艳丽，女，汉族，1962年11月16日生，住河南省开封市禹王台区。委托诉讼代理人：谢姝杰，河南论衡律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：王娅，女，汉族，1990年5月4日生，户籍地河南省开封市经济技术开发区，现住开封市。被上诉人（原审被告）：田德安，男，汉族，1989年2月20日生，户籍地河南省开封市经济技术开发区，现住开封市。上诉人中银保险有限公司河南分公司（以下简称中银保险河南分公司）因与被上诉人赵艳丽、王娅、田德安机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省开封市禹王台区人民法院（2019）豫0205民初1180号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中银保险河南分公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判：对一审判决认定的医疗费核减10%，住院伙食补助费按照78天计算，被扶养人生活费减半，精神损害抚慰金5000元，不承担误工费、鉴定费和诉讼费，以上不服金额共计38671.87元。2.一、二审诉讼费、鉴定费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，采信证据不当，判决结果明显不公。（一）关于医疗费审核问题，赵艳丽自身患有高血压、××，××与交通事故无关，对于医疗费赔偿问题，上诉人要求法院根据事实情况予以适当核减，建议核减金额为10%。（二）关于误工费问题，交通事故发生时赵艳丽已年满55周岁，且已经认定为城镇户籍，故不应再支持其误工费损失，一审中赵艳丽也没有提供任何有劳动收入的证据，一审判决没有事实和法律依据，明显违背了河南省高院〔2018〕372号通知关于误工费的规定。（三）关于赵艳丽住院期间的问题，一审中上诉人发现赵艳丽存在未用药、未治疗的“挂床”现象，并且在病历医嘱用药单中有多处间隔2周没有用药的起始时间段，一审法院不予采信没有依据。住院期间的伙食补助费，扣除住院期间的挂床时间核算后应按照78天计算。另外，根据“三期”鉴定意见确定的护理期为60天，该护理期的鉴定意见也能佐证赵艳丽住院期间明显过长，一般情况下住院期间均计算护理费，而本案中护理期间仅为60天，住院期间却是156天，故住院期间明显过长且无合理理由予以解释，上诉人的主张应该予以支持。（四）关于被扶养人生活费问题，一审在计算被扶养人生活费时并未扣除赵艳丽配偶应承担的部分。（五）关于鉴定费、诉讼费问题，本案的基础法律关系为侵权纠纷，为了保证被侵权人及时获得赔偿，保险公司仅是根据司法解释的规定列为共同被告参与诉讼，不应承担因侵权纠纷发生的鉴定费、诉讼费，否则，侵权人不承担任何责任，与其存在侵权过错也不相符。综上，请求二审法院正确认定事实，依法客观、公正采信证据，维护上诉人的合法权益。赵艳丽辩称，（一）赵艳丽虽然患有高血压、神经性头疼，但是这两种情况是中老年人常伴有的状况，不属于上诉人口中的疾病，且本次事故势必会加重赵艳丽这两种病情，但是赵艳丽住院期间并未对该两种病情进行治疗。治疗的所有病情都是由交通事故撞击造成的外伤的病情，因此医疗费应当全部由上诉人承担。（二）赵艳丽是个体工商户，赵艳丽因事故受伤住院期间，不能经营其生意，势必造成其收入损失，一审支持误工费合法有理。（三）病历中，长期、临时医嘱中用药记载的是某种药物开始使用到停止使用的时间段，与挂床无关，也不能看出赵艳丽住院期间某天是否用药。相反，赵艳丽伤情严重，住院期间每天都有用药，赵艳丽出院是在医生要求继续住院、由于实在垫付不起高昂的医疗费的情况下强烈要求出院。一审期间，上诉人申请三期鉴定，严重侵犯了赵艳丽的合法权益，赵艳丽的病情经鉴定两处十级伤残，而三期鉴定的天数并没有综合考虑赵艳丽的病情及住院天数，是鉴定机构刻板适用公安部规定的三期天数给的最低天数，严重侵犯了赵艳丽的权利。赵艳丽的护理、营养期应当按照住院天数支持，误工期应当计算至定残前一日按320天计算。（四）赵艳丽丈夫已经62岁，无退休金，无工作，无经济来源，其自身生活是靠赵艳丽及女儿照顾，无能力抚养儿子，因此一审计算被扶养人生活费合法合理。（五）鉴定费、诉讼费是赵艳丽合法合理的实际损失，依法应当由上诉人承担。王娅、田德安未作答辩。赵艳丽向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿医疗费76117.64元、住院伙食补助费7800元、营养费3120元、误工费40928元、护理费16879.2元、伤残赔偿金70123.22元、被扶养人生活费2308.81元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费700元、鉴定检查费1101元、交通费3120元，共计232197.87元。2.被告承担本案诉讼费。一审法院经审理查明，2018年5月13日9时20分，在开封市第三大街与晋安路交叉口南100米，被告王娅驾驶豫Ｂ×××**小型普通客车由南向北尾随碰撞驾驶电三轮同向行驶的原告赵艳丽，造成赵艳丽受伤、两车及电三轮车上货物损坏的交通事故。经认定王娅负事故全部责任，赵艳丽不负该事故责任。豫Ｂ×××**小型普通客车在被告中银保险河南分公司投有交强险及第三者责任商业保险（保险金额500000元，含不计免赔险），该事故发生在保险期间内。事故发生后，赵艳丽被送至开封市中心医院住院治疗156天，支出医疗费76117.64元。经鉴定，赵艳丽胸肋部构成十级伤残，左肩部构成十级伤残，误工期为180日，护理期为60日，营养期为90日。赵艳丽支出鉴定费700元，鉴定检查费1101元。赵艳丽与渠某祯（身份证号：）系夫妻关系，二人共育有两名子女，分别为渠某1（身份证号：）、渠某2（身份证号：）。一审法院认为，赵艳丽损失数额为：医疗费76117.64元、住院伙食补助费7800元（50元/天×156天）、营养费1800元（20元/天×90天）、误工费19490.30元（39522元/年÷365天×180天）、护理费6496.77元（39522元/年÷365天×60天）、交通费3120元（20元/天×156天）、残疾赔偿金70123.22元（31874.19元/年×0.11×20年）、伤残鉴定费700元、鉴定检查费1101元、精神损害抚慰金7000元、被扶养人生活费2308.81元（20989.15元/年×0.11×1年），以上共计196057.74元。赵艳丽的损失应先由中银保险河南分公司在交强险各分项限额内赔付，超出部分在第三者责任商业保险范围内赔付。综上，中银保险河南分公司应在交强险及第三者责任商业保险范围内赔偿赵艳丽各项损失共计196057.74元。依照《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、被告中银保险有限公司河南分公司在交强险及商业第三者责任保险范围内赔偿原告赵艳丽医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、鉴定检查费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金共计196057.74元，并将该款支付至原告赵艳丽中原银行开封车站支行账户（账号：62×××17）。二、驳回原告赵艳丽的其他诉讼请求。二审中，赵艳丽提交新证据：1.赵艳丽名下营业执照正副本及税务登记证，以证明其系个体工商户，因交通事故导致有经济损失；2.开封市禹王台区菜市办事处东惠社区居民委员会出具证明，以证明赵艳丽丈夫渠某祯无经济来源，无能力扶养其儿子。中银保险河南分公司质证意见为：1.对营业执照真实性无异议，对关联性有异议，该证据并不能证明系赵艳丽实际经营，也无法反映赵艳丽的实际收入和因交通事故减少的收益；2.对居委会证明的真实性没有异议，但是抚养义务系法定义务，不因个人情况而予以免除或转嫁至保险公司承担。以上两份证据不属于新证据。二审经审理查明的事实与一审认定的基本事实一致。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应承担相应的举证责任。”本案中，赵艳丽主张医疗费76117.64元，有其提供的病历、诊断证明、出院记录、住院费用清单及医疗收费票据等证据佐证，一审法院予以确认符合本案实际。由赵艳丽被撞伤致两处十级伤残的损害结果可知，其生理机能因案涉事故必然遭受破坏，医院即使对中银保险河南分公司所主张的赵艳丽自身疾病高血压等实施过诊疗措施，亦是为了能够安全、有效地治疗该次交通事故所造成的损伤，且中银保险河南分公司未能举证证明上述诊疗措施并无必要性和合理性，故中银保险河南分公司要求对赵艳丽因自身疾病治疗所产生的医疗费部分予以核减，依据不足，本院不予支持。关于赵艳丽误工费的问题，因赵艳丽提交了其名下的营业执照及税务登记证，可以证明其系个体工商户，因案涉交通事故有误工损失，故按城镇标准计算赵艳丽误工费并无不当。赵艳丽因本案交通事故受伤致两处十级伤残，一审法院酌定精神损害抚慰金7000元亦无不当。中银保险河南分公司认为赵艳丽存在挂床现象，但未提交充分证据予以证明，本院不予采信。鉴定费系为查清受害人伤残情况所支出的必要的、合理的费用，依法应由保险人中银保险河南分公司承担。依照国务院《诉讼费用交纳办法》第二十九条第二款规定，部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额，一审法院根据案件结果决定中银保险河南分公司负担相应的诉讼费用数额并无不妥。对于未成年子女，法定扶养人为父母二人，赵艳丽虽提交居委会证明，但无出具人员签名，且关于渠某祯无能力扶养儿子的证明内容无其他证据予以佐证，对该证明内容，本院不予采信。赵艳丽未提交充分证据证明渠某祯丧失劳动能力、儿子由其一人抚养，故赵艳丽被扶养人生活费数额应为1154.41元（20989.15元/年×1年÷2×0.11），一审计算数额有误，应予纠正。综上所述，中银保险河南分公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省开封市禹王台区人民法院（2019）豫0205民初1180号民事判决；二、中银保险有限公司河南分公司在交强险及商业第三者责任保险范围内赔偿赵艳丽医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、伤残鉴定费、鉴定检查费、被扶养人生活费、精神损害抚慰金共计194903.34元，并将该款支付至赵艳丽中原银行开封车站支行账户（账号：62×××17）。三、驳回赵艳丽的其他诉讼请求。如未按判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费767元，由赵艳丽负担50元，由中银保险有限公司河南分公司负担717元。本判决为终审判决。审判长  李景友审判员  杜 琦审判员  张景丽二〇一九年九月二十九日书记员  王 月