江苏省南京市玄武区人民法院民 事 判 决 书(2016)苏0102民初264号原告：南京德银信投资担保有限公司，住所地在南京市玄武区北京东路22号17层。法定代表人：钱啸军，该公司董事长。委托代理人：刘奎、王雷，江苏佳民律师事务所律师。被告：南京鼎立莱玛石材有限公司，住所地在南京市雨花台区西善桥古遗井村丁家凹26号。法定代表人：丁立，该公司董事长。被告：丁立，男，汉族，1949年3月14日生，住南京市雨花台区。原告南京德银信投资担保有限公司（以下简称德银信公司）与被告南京鼎立莱玛石材有限公司（以下简称鼎立公司）、丁立追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告德银信公司的委托代理人刘奎、王雷，被告德银信公司法定代表人同时也是本案被告丁立到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告德银信担保公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告鼎立公司立即向原告偿还垫还款本金3000000元整，垫还利息46924.31元，并按照每月2%的标准支付以上款项从2015年12月24日起至实际还款日的违约金；2、判令被告丁立对上述欠款承担连带担保责任；3、判令原告对被告鼎立公司库存石材以及所有机器设备享有优先受偿权。事实理由：2014年12月22日，被告鼎立公司向南京银行奥体支行（以下简称南京银行）申请300万元、期限一年的人民币流动资金借款，原告德银信公司为其提供了连带保证担保。为确保原告担保债权的实现，被告鼎立公司与原告签订了《反担保质押合同》，被告鼎立公司以其库存所有石材和名下所有机器设备为被告鼎立公司的债务提供了反担保质押。被告丁立亦与原告签订了《反担保合同》，其为被告鼎立公司的债务提供了连带反担保责任。后南京银行珠江路支行于2014年12月22日向被告放款本金300万元，贷款到期日为2015年12月21日。到期后被告鼎立公司未能按约偿还上述借款，因此原告德银信公司于2015年12月24日为其向南京银行垫还了本金300万元及利息17063.94元。此前，原告还曾分别于2015年11月11日、2015年12月2日为被告鼎立公司代垫利息14910.37元和14950元。原告代被告鼎立公司偿还上述借款后，两被告未能及时履行反担保责任，故原告诉至法院请求处理。被告鼎立公司和被告丁立辩称，对鼎立公司向南京银行借款的事实，以及两被告承担反担保责任不持异议。但其实际用款金额仅为120万元，故只同意在120万元及相应利息的范围内承担反担保责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。双方当事人确认以下事实：2014年12月20日，被告鼎立公司（甲方）与原告德银信公司（乙方）签订了一份《担保协议》：第一条、甲方向乙方提供不低于担保数额的反担保（详见反担保合同）。第二条、原告德银信公司为被告鼎立公司和南京银行之间的《人民币流动资金借款合同》（以下简称借款合同）提供保证担保，即如果甲方不按上述协议约定偿还贷款，乙方在接到贷款方书面索款通知后负有对所担保贷款清偿的义务和向甲方追偿的权利。乙方所担保的金额合计人民币300万元。……乙方代甲方清偿贷款本息及其他损失费用后，甲方保证在3日内足额偿还乙方上述款项或协助乙方实现本协议第一条规定的反担保债权，否则，乙方有权按代偿余额为基数收取每天0.3%的违约金。同日，被告丁立（甲方）与原告德银信公司（乙方）签订了一份《反担保合同》：甲方愿意依据本合同约定提供全额反担保，承诺承担的反担保责任如下：甲方以其所拥有的财产向乙方承担无条件和不可撤销的无限连带责任担保（包括但不限于保证、抵押、质押等）。如乙方因担保合同而发生代偿责任，则甲方自愿在3日内向乙方履行反担保赔付义务。本反担保合同项下的担保范围包括但不限于乙方在主合同中约定的全部担保范围，乙方凡因履行担保合同向甲方行使追索权、实现反担保权利而导致的一切支付均在本担保范围之内。含乙方因担保合同代偿或支付的主债权及相应利息（含罚息）、违约金、损害赔偿金等；所有律师费用；向甲方行使追索权及实现反担保权利的各类诉讼及非诉讼费用等。甲方违反上述承诺的，除需继续承担反担保责任外，还以乙方代偿或支付的主债权为基数，按每天0.3%向乙方支付违约金。同日，原告德银信公司（甲方）与被告鼎立公司（乙方）签订了一份《反担保质押合同》：根据乙方与南京银行签订的借款合同，以及甲方与乙方签订的《保证合同》，甲方作为担保人为借款人向南京银行借款300万元提供了连带责任保证担保。为保证甲方担保贷款债权的实现，借款人应向甲方提供反担保。乙方自愿为甲方的担保贷款债权提供质押担保。质押反担保范围甲方为借款人代清偿的全部债务（本金、利息、罚息、违约金、实现债权的费用等），以及应由借款人支付给甲方的代偿资金占用费。代偿资金占用费以代偿的全部债务为计算基数，从代偿后次日起按照银行同期贷款基准利率浮动20%计算。甲方与乙方签订的担保协议中约定的借款人应向甲方支付的违约金、赔偿金、担保费等。反担保财产包括乙方所有的库存石材以及所有的机器设备。2014年12月22日，南京银行与被告鼎立公司签订了一份《人民币流动资金借款合同》（以下简称借款合同）：借款金额300万元，借款期限一年；借款利率为在借款发放日基准利率水平上上浮30%确定；按月结息，结息日为每月第20日，到期一次还本；并由德银信公司、丁立作为保证人，提供连带责任保证担保；采用受托支付的方式放款等。合同签订当日，南京银行即按约定发放了上述300万元贷款，并在借款凭证上约定了利率。同日，南京银行与原告德银信公司签订了《保证合同》：为确保鼎立公司与南京银行签订的借款合同的履行，原告德银信公司为上述借款提供连带保证担保。主债权为依据借款合同由南京银行为鼎立公司办理授信业务而形成的全部债权本金，即人民币300万元整，债务人履行债务期限以借款合同及其附件约定或载明的期限为准；保证方式为连带责任保证担保；保证担保范围包括主债权及其利息（包括罚息复利）、违约金、损害赔偿金以及甲方实现债权的有关费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、保全费、执行费等）。2015年11月11日，原告德银信公司代被告鼎立公司向南京银行偿还了利息14910.37元；2015年12月2日，又代偿了利息14950元；2015年12月24日，再次代偿了本息合计3017003.94元。此后，被告鼎立公司以及丁立均未向原告德银信公司清偿上述款项，原告遂诉来法院。原告为证明其对被告鼎立公司名下所有的机器设备及库存石材享有优先受偿权，向本院提供了一份于2014年12月20日签订的《房屋租赁合同》，约定原告承租被告鼎立公司位于西善桥街道××丁××号的房屋，用于存放被告鼎立公司名下库存石材和机器设备的场所，并约定合同签订视为质押物转移给质权人占有。因此，原告认为质押物已经转移占有。但就质押物并未办理登记手续，且无法提供质押物清单。关于被告丁立和鼎立公司抗辩其仅实际使用了120万元借款的意见，两被告均未能提供相应证据证明。本院认为，原告与被告鼎立公司之间的《担保协议》不违反法律和行政法规的强制性规定合法有效。根据《担保协议》的约定，原告代被告鼎立公司清偿贷款本息及其他损失费用后，被告鼎立公司保证在3日内足额偿还原告上述款项或协助原告实现本协议约定的反担保债权，否则，原告有权按代偿余额为基数收取每天0.3%的违约金。现原告按照其与南京银行签订的《保证合同》的约定，在被告鼎立公司不能向南京银行履行还款责任的情况下，代为清偿被告鼎立公司拖欠借款本息合计3046864.31元，有权按照《担保协议》的约定要求被告鼎立公司就上述代偿款项承担反担保责任。故对原告主张的被告鼎立公司偿还其代垫款项本金300万元以及利息的诉请46864.31元，以及就上述款项按照每月2%的标准从代为清偿日2015年12月24日起支付违约金至实际清偿之日止的该部分诉请，本院予以支持。原告与被告丁立签订的《反担保合同》亦合法有效，双方均应按照合同约定履行。现原告德银信公司已经代被告鼎立公司偿还了其向南京银行的欠款，故原告有权依据《反担保合同》的约定要求被告订立承担反担保责任。即原告向被告订立主张其对上述欠款本息和违约金承担连带担保责任的该部分诉请，本院予以支持。关于原告要求对被告鼎立公司名下所有的机器设备及库存石材享有优先受偿权的主张，本院认为，根据《物权法》第两百一十条规定：设立质权，当事人应当采取书面形式订立质权合同。质权合同一般包括下列条款：……质押财产的名称、数量、质量、状况……本案中，原告虽与被告鼎立公司签订了《反担保质押合同》，但双方在合同中并未约定被质押机器设备和石材的名称和数量等，由于该合同缺乏必要条款，因此上述质押合同未生效。故本院对原告的该项诉请不予支持。关于被告丁立和鼎立公司抗辩其仅实际使用了120万元借款的意见，本院认为，两被告未能提供相应证据支持其上述理由，故本院对其上述抗辩不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告南京鼎立莱玛石材有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告南京德银信投资担保有限公司垫还款本金3000000元以及利息46864.31元，并按照每月2%的标准支付以上款项从2015年12月24日起至实际还款日的违约金；二、判令被告丁立对上述欠款承担连带担保责任；三、驳回原告南京德银信投资担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费31655元，由原告南京德银信投资担保有限公司负担55元、被告丁立以及被告南京鼎立莱玛石材有限公司负担31600元。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。同时根据国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省南京市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省南京市中级人民法院开户银行：中国工商银行南京市汉口路支行；账号：43×××18。审 判 长  战秋君人民陪审员  李小锁人民陪审员  陶 萍二〇一六年十二月二十日见习书记员  栾昕然