洛阳市老城区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0302民初799号原告：洛阳拓达工程机械设备有限公司。住所地：洛阳市老城区王城大道与310国道交汇处。法定代表人：王广平，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张少辉，河南成昊律师事务所律师。被告：新乡市宇田青储机制造有限公司。住所地：新乡市凤泉区大块镇西招民村。法定代表人：魏毓新，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李**，河南正安律师事务所律师。原告洛阳拓达工程机械设备有限公司（以下简称拓达工程机械公司）与被告新乡市宇田青储机制造有限公司（以下简称宇田青储机制造公司）定作合同纠纷一案，本院于2019年5月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告拓达工程机械公司的委托诉讼代理人张少辉、被告宇田青储机制造公司的委托诉讼代理人李**到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告拓达工程机械公司向本院提出诉讼请求：1.要求解除拓达工程机械公司与宇田青储机制造公司签订的加工定做合同；2.要求宇田青储机制造公司支付拓达工程机械公司货款16万元及利息（按照中国人民银行同期贷款利率的1.5倍，从2017年4月3日起计算至实际还清之日止）；3.要求宇田青储机制造公司赔偿拓达工程机械公司136台驾驶室的损失734400元；4.要求宇田青储机制造公司按合同总价款（108万元）的日3‰向拓达工程机械公司支付违约金，从2017年4月3日起计算至实际履行完毕之日止；5.本案诉讼费由宇田青储机制造公司承担。事实和理由：2016年12月21日，拓达工程机械公司与宇田青储机制造公司签订了一份加工定作合同，合同约定拓达工程机械公司按宇田青储机制造公司要求为宇田青储机制造公司定作200台驾驶室，每台单价5400元，合同总价款1080000元，拓达工程机械公司按宇田青储机制造公司提货单通知向宇田青储机制造公司送货，双方任何一方违反约定，违约方须向守约方支付违约金，违约金按合同总价值日3‰计算。前期拓达工程机械公司根据宇田青储机制造公司下达的提货单向宇田青储机制造公司供货60台，该60台的货款剩余16万元没有支付。随后，拓达工程机械公司按合同将剩余的136台生产完毕后，宇田青储机制造公司不再提货。因拓达工程机械公司为宇田青储机制造公司生产的驾驶室均是定做，每台5400元，无法销售给其他厂家，损失达734400元。拓达工程机械公司多次找宇田青储机制造公司协商解决，宇田青储机制造公司置之不理。被告宇田青储机制造公司辩称，其不同意解除合同，认为双方还有继续履行合同的基础，如果拓达工程机械公司把驾驶室的质量问题解决了，他公司同意支付剩余货款，他公司不应当赔偿136台驾驶室的损失，不应承担违约责任。理由如下：1、本案基础法律关系应为买卖合同，双方签订的合同虽名为加工定做合同，但是缺乏加工定做合同的实质性要件，缺乏材料的提供这一根本要件；2、本案中双方所签的合同为意向书，宇田青储机制造公司的订单与拓达工程机械公司的发货才构成合同。本案中，拓达工程机械公司与宇田青储机制造公司达成的购买200台驾驶室只是意向性，双方并没有约定200台驾驶室的购买和交付时间，此200台的数量实为要约邀请，待宇田青储机制造公司向拓达工程机械公司下订单之日起，拓达工程机械公司再按宇田青储机制造公司的订单组织生产并送货。宇田青储机制造公司的每一次订货与拓达工程机械公司的每一次送货构成一份买卖合同；3、拓达工程机械公司并未向宇田青储机制造公司供货64台，剩余货款也非16万元，拓达工程机械公司生产的驾驶室并非定做，双方约定宇田青储机制造公司下达订单后，拓达工程机械公司20天后再送货，拓达工程机械公司所诉生产的驾驶室均是定做，无法销售给其他厂家，损失达734400元不是事实；4、合同的履行过程中，拓达工程机械公司存在违约行为，其不应要求支付违约金，首先拓达工程机械公司未按约定履行三包义务，其次拓达工程机械公司在交付货物时，没有履行交付技术资料和有关质量证明的义务，最后宇田青储机制造公司通知拓达工程机械公司送货，拓达工程机械公司并不能履约；5、退一步来讲，如果宇田青储机制造公司未足额支付货款构成违约，拓达工程机械公司所要求的违约金过高，恳请法院依法调整。本院经审理认定事实如下：2016年12月21日，宇田青储机制造公司（甲方）与拓达工程机械公司（乙方）签订了一份《加工定做合同》，约定了定作物品名称驾驶室、数量200台、单价5400元、金额1080000元；乙方按甲方下订单日起，20天后乙方按甲方书面提货通知分批次送货到甲方（甲方负责运费），否则扣除乙方按甲方提货通知单货价5%作为赔偿甲方，同时乙方接到甲方订单之日起，60天后乙方视为甲方订单货物已全部接收到，乙方可按订单数量给甲方全部结算；合同签订后甲方给乙方先付20%预付款，乙方组织生产，其余货到付款（该车货物总价）90%，余款作为质保金，保质期6个月（玻璃、灯具除外），质保期完，结清余款；在合同履行期间，甲乙双方任何一方违反约定，违约方须向守约方支付违约金，违约金按合同总价值日3‰计算等内容。后拓达工程机械公司分别于2017年1月23日、2017年2月18日、2017年3月2日、2017年3月14日、2017年4月3日五次向宇田青储机制造公司供应驾驶室共计60台，价款共计324000元。宇田青储机制造公司分别于2017年2月23日（转账4万元）、2017年2月26日（转账2万元）、2017年3月3日（转账5万元）、2017年3月27日（转账5万元）、2017年5月2日（转账1.5万元）、2017年6月3日（转账2万元）、2017年6月14日（转账2万元）陆续向拓达工程机械公司的法定代表人王广平的账户转账共计215000元。本院认为，原、被告双方签订的《加工定做合同》系当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人应按合同约定履行各自的义务。关于被告宇田青储机制造公司支付给王广平的款项是否系本案价款的问题，因王广平系原告拓达工程机械公司的法定代表人，且原告拓达工程机械公司也不能举证证明王广平本人和被告宇田青储机制造公司之间存在业务往来，故本院采信被告宇田青储机制造公司的主张，其付给王广平的相关款项系本案价款，同时根据被告宇田青储机制造公司庭审自认在合同履行过程中其根据原告拓达工程机械公司的供货情况陆续付款，故从2017年1月23日原告拓达工程机械公司第一次供货之后，被告宇田青储机制造公司的付款数额共计215000元应为本案价款，其他转账的款项与本案无关。故截止目前，被告宇田青储机制造公司尚有109000元货款未支付，被告宇田青储机制造公司未按合同约定支付价款，构成违约，故原告拓达工程机械公司要求解除合同的诉讼请求，本院予以支持，被告宇田青储机制造公司除应向原告拓达工程机械公司支付已供60台驾驶室的剩余价款109000元外，还应按照合同约定向原告拓达工程机械公司支付逾期付款的违约金，因合同约定的按合同总价值日3‰计算过高，被告宇田青储机制造公司也要求对违约金予以调整，故本院酌定被告宇田青储机制造公司向原告拓达工程机械公司支付从2017年4月3日起至实际付清价款之日止，以109000元为基数、按照年利率24％计算的违约金。同时根据合同约定，乙方（拓达工程机械公司）按甲方（宇田青储机制造公司）下订单日起，20天后乙方按甲方书面提货通知分批次送货到甲方，结合双方的交易习惯及合同的履行情况，拓达工程机械公司应根据宇田青储机制造公司另下的订单组织生产并送货，现原告拓达工程机械公司并未举证证明被告宇田青储机制造公司向其下达另外生产136台驾驶室的订单，亦不能证明其对此136台驾驶室已经组织生产，故原告拓达工程机械公司要求被告宇田青储机制造公司赔偿其136台驾驶室损失的诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条、第二百五十一条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告洛阳拓达工程机械设备有限公司与被告新乡市宇田青储机制造有限公司2016年12月21日签订的《加工定做合同》；二、被告新乡市宇田青储机制造有限公司于本判决生效后十日内支付原告洛阳拓达工程机械设备有限公司价款109000元；三、被告新乡市宇田青储机制造有限公司于本判决生效后十日内支付原告洛阳拓达工程机械设备有限公司逾期付款违约金（自2017年4月3日起至实际履行完毕之日止，以109000元为基数、按照年利率24%计算）；四、驳回原告洛阳拓达工程机械设备有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16071元，由原告洛阳拓达工程机械设备有限公司负担14464元，被告新乡市宇田青储机制造有限公司负担1607元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审判员  姬玲利二〇一九年九月二十三日书记员  王晓莹