山东省乳山市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1083民初6179号原告：王永远，男，1961年8月19日出生，汉族，住山东省乳山市。委托诉讼代理人：于航，乳山三顺法律服务所法律工作者。被告：宋修敬，男，1964年10月24日出生，汉族，住山东省乳山市城区。被告：乳山市战胜建筑工程有限公司。住所地山东省乳山市区黄山路北首。法定代表人：刘战胜，经理。委托诉讼代理人：宫涛，山东闻远律师事务所律师。原告王永远与被告宋修敬、乳山市战胜建筑工程有限公司（以下简称“乳山战胜公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年12月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王永远及其委托诉讼代理人于航、被告乳山战胜公司委托诉讼代理人宫涛到庭参加诉讼。被告宋修敬经本院传票传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告王永远向本院提出诉讼请求：1.请求被告赔偿原告各项费用256658.85元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年7月，被告乳山战胜公司将位于乳山市广州路西首的厂房基建承包给没有资质的被告宋修敬，被告宋修敬雇佣原告从事木匠工作，原告在工作时受伤，现原告为维护自己的合法权益，要求被告赔偿，现诉至贵院望支持诉求。庭审中，原告认可被告宋修敬为其垫付医疗费10000元，主张该部分款项从诉请的医疗费中予以扣除，精神损害抚慰金变更为2000元。被告乳山战胜公司辩称，1.原告主张的事实与理由应提供证据予以证实，原告从事木匠承揽工程，并非个人，而是联合了其他人共同承揽了支模板业务，支模板的约定系一间300元，工程量大约是11间，1大间包含9小间，工程款总数是30000元，证实原告组织木匠是承揽的支模板业务，获得的是一定量的工程价款，属于承揽业务；2.原告作为完全民事行为能力人，其作为职业木匠应尽到必要的注意义务和谨慎使用木匠工具的义务，因其自身原因造成个人受伤，个人应承担主要责任。原告因承揽支模板业务造成个人伤害，不应当由被告承担赔偿责任；3.对于原告所诉请的相关费用，原告应当提供相关证据证实，并说明相关计算方式及依据。被告宋修敬在法定期限内未提交书面答辩意见。经法庭传唤到庭接受询问时辩称，原告王永远受伤的地点系在广州路和湛江路交叉的一个厂房，宋修敬系从被告乳山战胜公司承包的该工厂的支模板、抹灰的活，这些活都不需要资质。他又联系找到王永远还是姜仁军记不太清楚，来干木工支模板，支模板共找了30多人，王永远等四人是一起的，他们四人的工钱，宋修敬是和原告王永远商谈的。具体工钱约定为，一大间是3000元，他们共包了10个大间，总的工钱为30000元。他们自带工具，材料都是乳山战胜公司提供的。王永远干了10-20天左右就受伤了，受伤后再没干，人工费系他们四人商量好后，告知宋修敬，宋修敬再通知战胜分别给每个人各自账户分别转账，宋修敬从中赚取费用。王永远受伤存在个人过错，为了抢活。宋修敬为王永远垫付医疗费10000元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告乳山战胜公司承揽位于乳山市广州路西首的厂房基建工程，后又将该工程的支模板、抹灰工程分包给了被告宋修敬，被告宋修敬又找到原告王永远等人对该厂房进行支模板。原告主张被告宋修敬承包了厂房的整体基建工程，对此，被告宋修敬予以否认，称其承包的系厂房的支模板、抹灰，原告并未提交相关证据予以证实。原告王永远为证实其与被告宋修敬之间系雇佣关系，提交其个人与被告宋修敬之间的通话录音资料。对于该证据，因被告宋修敬未到庭进行质证，本院经审查并无瑕疵，予以采信。2018年7月6日，原告王永远在工作期间将左手锯伤。原告受伤后于2018年7月6日至2018年7月16日在文登整骨医院住院治疗10天，花费医疗费17249.85元，被告宋修敬垫付10000元。原告之伤于诉前经原告王永远单方面委托威海正一司法鉴定所鉴定，鉴定结论为：1.被鉴定人王永远2018年7月6日工作时被电锯锯伤左手，致左手示指开放性骨折并肌腱损伤，左手中、环指离断伤。目前遗留左手示指指间关节呈非功能强直位；左手中指自近指间关节远端以远缺失；无名指自中指节远端以远缺失，评定为八级伤残。2.被鉴定人王永远本次外伤后误工时间为90天；建议其伤后护理时间为1人护理30天，包括住院期间。为此，原告支出鉴定费2060元。被告乳山战胜公司对上述鉴定意见有异议，并申请重新鉴定。后在原告王永远与被告乳山战胜公司在场的情况下，双方共同选定威海鉴通司法鉴定所对原告王永远的伤情进行了重新鉴定，鉴定结论为：1.王永远的损伤致左手功能部分丧失构成九级伤残；2.其误工时间为4个月；3.其受伤后石膏外固定期间（30天）需要1人陪护（包括住院期间）。对于该鉴定结论，原告庭审中曾提出异议后又对该鉴定结论予以认可；被告乳山战胜公司认为伤残级别认定过高，误工时间过长，对鉴定结论有异议。因该鉴定机构系原被告双方均在场的情况下共同选定，对于该鉴定结论经审查并无明显瑕疵，故对被告乳山战胜公司的异议理由，本院不予采纳，对该鉴定结论意见，本院予以采信。原告住院期间共花费医疗费17249.85元，被告宋修敬垫付10000元，原告仅主张医疗费7249.85元。原告系农村居民，其主张残疾赔偿金及误工费均按2017年度城镇居民家庭人均可支配收入36789元计算，并提供银行流水予以证实其收入，通过该银行流水仅可以看出其有相应的工资收入，但无法证实原告有长期固定收入，故原告的残疾赔偿金应当按2018年度农村居民家庭人均可支配收入16297元计算。原告受伤后由其儿子王晓飞护理，为证实其儿子王晓飞系城镇居民，原告提交王晓飞的身份证及房产证，对该证据本院予以采信。原告主张交通费按500元计算，未提交相关证据予以证实。本院认为，被告宋修敬经本院传票传唤无正当理由拒不出庭应诉，视为对其质证和辩解权利的放弃。本案争议焦点：一、原告王永远与被告宋修敬之间系雇佣关系还是承揽关系；二、被告乳山战胜公司对原告王永远的各项损失是否承担赔偿责任；三、原告王永远是否存在过错；四、原告王永远诉请的各项损失计算的依据及标准。焦点一：原告王永远与被告宋修敬之间系雇佣关系还是承揽关系。雇佣与承揽的区别：1.当事人之间是否存在控制、支配和从属关系；2.是否由一方指定工作场所、提供劳动工具或设备，限定工作时间；3.是定期给付劳动报酬还是一次性结算劳动报酬；4.是继续性提供劳务，还是一次性提供工作成果；5.当事人一方所提供的劳动是其独立的业务或者经营活动，还是构成合同相对方的业务或者经营活动的组成部分。结合本案情况，综合分析因素：原告王永远与被告宋修敬之间存在一定的人身依附性，由被告宋修敬指定工作场所，且王永远所提供的劳动是接受劳务一方被告宋修敬承包的工程中的组成部分，并非其独立的业务或者经营活动，原告王永远仅为被告宋修敬提供一定的劳动，通过木工支模板的劳动获得收入，双方关系更符合雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，原告王永远系受被告宋修敬雇佣，且在从事雇佣工作过程中受伤，被告宋修敬作为雇主理应承担赔偿责任，故原告要求被告宋修敬赔偿其损失的主张，理由正当，本院予以支持。焦点二：被告乳山战胜公司对原告王永远的各项损失是否承担赔偿责任。被告乳山战胜公司将涉案工程分包给被告宋修敬，因被告宋修敬称其承包的仅为支模板和抹灰工程，不需要资质。对此，原告主张被告宋修敬承包的系工厂的基建工程，但并未提交相关证据予以证实。根据《中华人民共和国建筑法》第二条之规定，本法所称建筑活动，是指各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道、设备的安装活动。本案中，被告宋修敬承包的支模板、抹灰不属于建筑类的基础设施的建造和线路、管道、设备的安装活动，不受该法律的调整及约束。且被告乳山战胜公司对事故的发生也不存在任何过错，故原告要求被告乳山战胜公司赔偿其损失的主张，理由不当，本院不予支持。焦点三：原告王永远是否存在过错。雇主承担的责任应当为无过错责任。1.雇主对雇员的职业活动负有安全注意和安全保护的职责义务。即使在雇主无过失的情况下，发生工伤事故对工人确实造成人身伤害，雇主要承担赔偿责任。2.工伤事故治疗和伤残发生的赔偿，是对工人因职业伤害造成的经济损失和劳动能力损失的补偿，与工人操作过失无关，不能因为工人操作的过失而受到影响。本案中，被告未提交证据证实原告在受伤时个人存在明显过错。因此，被告关于原告王永远在工作中存在过错造成伤害的辩解，理由不当，本院不予采纳。焦点四：原告王永远的各项损失计算。原告主张医疗费7249.85元，并提供相关证据予以证实，本院予以支持；原告主张护理费按2017年度山东省城镇居民人均可支配收入36789元计算30天，并提供相关证据予以证实，本院予以支持；原告主张住院伙食补助费1000元，结合住院天数，本院予以支持；原告主张残疾赔偿金可按威海鉴通司法鉴定所的鉴定结论九级伤残标准计算，但主张因其系木工应按照2017年度山东省城镇居民人均可支配收入36789元计算，因其提供的证据不能证实其有长期稳定的收入，且收入长期明显高于农村居民收入，故原告的残疾赔偿金应当按照2018年度山东省农村居民人均可支配收入16297元标准计算；原告主张误工费按照2017年度山东省城镇居民人均可支配收入36789元计算，因其提供的证据不能证实其有长期稳定的收入，且收入长期明显高于农村居民收入，故原告的误工费应当按照2018年度山东省农村居民人均可支配收入16297元标准计算；原告主张鉴定费2060元，因该鉴定系原告诉前单方面鉴定，且鉴定结论在重新鉴定后发生了伤残等级变化，故该鉴定费应当由原告自行负担；原告主张交通费500元，虽然未提供证据予以证实，但根据其合理性，本院予以支持；原告主张精神抚慰金2000元，因原告的伤情构成了伤残等级，原告遭受一定的精神损害，对该项诉讼请求，本院予以支持。被告宋修敬应当对上述费用承担赔偿责任。各项费用计算如下：1、医疗费：7249.85元（17249.85元-10000元）2、住院伙食补助费：1000元（10天×100元）；3、残疾赔偿金：65188元（16297元×20年×20%）；4、误工费：5432元（16297元÷12个月×4个月）；5、护理费：3024元（36789元÷365天×30天）；6、交通费：500元；7、精神损害抚慰金：2000元。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告宋修敬赔偿原告王永远医疗费7249.85元；二、被告宋修敬赔偿原告王永远住院伙食补助费1000元；三、被告宋修敬赔偿原告王永远残疾赔偿金65188元；四、被告宋修敬赔偿原告王永远误工费5432元；五、被告宋修敬赔偿原告王永远护理费3024元；六、被告宋修敬赔偿原告王永远交通费500元；七、被告宋修敬赔偿原告王永远精神损害抚慰金2000元；上述一至七项共计84393.85元，限被告宋修敬于本判决生效之日起十日内付清；八、驳回原告王永远要求被告乳山市战胜建筑工程有限公司承担赔偿责任的诉讼请求；九、驳回原告王永远的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5150元，由原告王永远负担3240元，被告宋修敬负担1910元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长 杨知函人民  陪  审员于振波人民陪审员 于星海二〇一九年九月二十五日书 记 员 宫      洵      梓