湛江经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0891民初1310号原告：陈奔，住湛江市霞山区。委托诉讼代理人：陈海萍，广东韬宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄军，广东韬宇律师事务所实习律师。被告：海南西源投资有限公司，住所地：海南省海口市。法定代表人：陈勇。委托诉讼代理人：伍广新，广东朝胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：庞杰英，广东朝胜律师事务所实习律师。第三人：湛江龙潮房地产开发有限公司，住所地：湛江开发区。法定代表人：陈淼。第三人：湛江龙潮房产置业有限公司，住所地：湛江开发区。法定代表人：杨高潮。原告陈奔与被告海南西源投资有限公司（以下简称西源投资公司）、第三人湛江龙潮房地产开发有限公司（以下简称龙潮房地产公司）、湛江龙潮房产置业有限公司（以下简称龙潮房产置业公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，依法适用简易程序，于2019年8月16日公开开庭进行了审理。原告陈奔的委托诉讼代理人陈海萍及黄军、被告西源投资公司的委托诉讼代理人伍广新及庞杰英到庭参加诉讼，第三人龙潮房地产公司、龙潮房产置业公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告陈奔向本院提出诉讼请求：1、被告西源投资公司立即向原告陈奔偿还拖欠的借款本息267148元及逾期利息（以借款本息267148元为基数，从2019年6月1日起按每日千分之一计算，计至上述款项还清之日止，暂计起诉之日2019年7月8日，逾期利息为6767.5元，合计273915.75元）；2、被告西源投资公司支付原告陈奔垫付的律师费15000元；3、被告西源投资公司承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2016年5月23日，原告陈奔与龙潮房产置业公司签订《商品房内部预定协议书》，约定原告陈奔认购龙潮房产置业公司开发建设的位于湛江经济技术开发区××“××大帝××公馆”××预售商品房××套，面积140㎡，预定单价5500元/㎡，原告陈奔需向龙潮房产置业公司缴纳预售金共计77万元，龙潮房产置业公司收款时出具盖有龙潮房产置业公司财务专用章的收据为凭证，其他收据无效。被告西源投资公司是龙潮房地产公司的股东，作出承诺对原告陈奔购买的龙潮房地产公司的房屋负有付清全款的义务，并已书面告知龙潮房地产公司。根据西源投资公司的指示，2016年6月28日，原告向西源投资公司的银行账户20×××22汇款77万元，龙潮房产置业公司也开具盖有其财务专用章的收据。2016年9月14日，原告陈奔出具《委托函》，将其预订商品房的面积由140㎡置换为124.45㎡的商品房1套。同日，龙潮房产置业公司出具确认函，置换房屋并经核算后，龙潮房产置业公司应退还原告陈奔105525元。2016年9月19日，原告陈奔与龙潮房地产公司签订《商品房买卖合同》，购买1号楼1903房，面积124.45㎡的商品房1套。2018年12月6日，原告陈奔、西源投资公司、龙潮房地产公司核算，扣除被告西源投资公司代原告陈奔支付的房款外，被告西源投资公司仍需代原告陈奔向龙潮房地产公司支付房款133000元。因被告西源投资公司出现资金困难，无法依承诺履行上述付清全款的义务。2018年12月6日，原告陈奔、被告西源投资公司签订《借款协议》，约定由原告陈奔出借133000元给被告西源投资公司，解决被告西源投资公司延迟支付给龙潮房地产公司关于原告陈奔商品房购房款问题。其中，出借款133000元交付方式由原告陈奔直接交付给龙潮房地产公司，原告陈奔从龙潮房地产公司处取得的缴费凭证或转账凭证即可作为原告陈奔已出借资金的事实，西源投资公司予以认可。2018年12月7日，原告通过刷卡向龙潮房地产公司支付133000元的出借款。原告陈奔购买商品房置换后，龙潮房产置业公司应退回原告陈奔的款项105525元，但上述款项已由西源投资公司代为收取，上述款项也转为西源投资公司拖欠原告陈奔的借款。上述合计被告西源投资公司共拖欠原告陈奔借款238525元。上述借款事实被告西源投资公司在《借款协议》中予以确认。根据《借款协议》，被告西源投资公司在2019年5月31日前还本付息（月息2%），偿还本息合计267148元；若被告西源投资公司提前还款，只需归还本金238525元，逾期不还的，被告西源投资公司承诺每日按应付未付金额的本息267148元千分之一支付逾期的利息至全部本息清偿（含逾期利息）。同时明确如被告西源投资公司出现违约行为导致原告陈奔通过诉讼等法律途径维护权利的，因此产生的律师费、诉讼费、公证费等支出由被告西源投资公司全额承担。如发生争议，双方约定由合同签订地湛江经济技术开发区人民法院管辖。2018年11月5日，龙潮房地产公司以陈奔拖欠购房款为由，案号为（2018）粤0891民初1901号，向湛江经济技术开发区法院人民起诉陈奔。2018年12月12日，龙潮房地产公司以陈奔已偿清其拖欠的购房款为由申请撤回对陈奔的起诉，湛江经济技术开发区人民法院裁定准许撒诉。为查明本案事实，原告依法追加龙潮房地产公司、龙潮房产置业公司作为本案的第三人参与诉讼。到目前为止，《借款协议》约定的被告西源投资公司向原告陈奔还款履行期已过。经多次催收，被告西源投资公司以各种理由拒不归还借款及逾期利息，原告陈奔为此聘请广东韬宇律师事务所维护自己的合法权益，向该律师事务所缴纳法律服务费15000元。被告西源投资公司不按《借款协议》履行还款义务，严重侵犯原告的合法权益，原告特向法院提起诉讼。被告西源投资公司辩称，原告提出的民事诉讼状提及的被告拖欠原告借款本息267148元的事实不符。根据原、被告签订的借款协议，原告向被告出借133000元，原告从龙潮房地产公司取得的交费凭证或转账凭证可作为原告已出借资金的事实，但原告没有从龙潮房地产公司取得相应的交费或转账凭证，该借款133000元被告不予认可。借款协议中涉及的原告尚剩余款105525元是原告基于原告与第三人龙潮房产置业公司签订的商品房内部预定协议书产生的应返还的房款，与借款属于不同的法律关系，其定性不以原、被告签订的借款协议而改变，其不属于借款。原、被告签订的借款协议约定被告以本息千万之一支付逾期付款利息，不符合相关法律规定，应不予支持。被告龙潮房地产公司不作述称，亦未向本院提供任何证据。被告龙潮房产置业公司不作述称，亦未向本院提供任何证据。本院经审理认定事实如下：2016年，原告陈奔与第三人龙潮房产置业公司签订《商品房内部预定协议书》（编号：内部预定1045号），主要约定原告陈奔预定龙潮房产置业公司开发的位于湛江经济技术开发区海滨大道西侧、龙潮东路南侧的美食广场“三旧”改造项目楼盘的预售商品房一套，预定单价5500元/㎡，建筑面积140㎡，交房标准为恒大帝景精装房，原告陈奔需向龙潮房产置业公司缴纳预售金合计77万元，龙潮房产置业公司收款时出具盖有其公司财务专用章的收据为凭证，其他收据无效。根据龙潮房产置业公司的指示，2016年6月28日，原告向被告西源投资公司的银行账户20×××22汇款77万元，龙潮房产置业公司开具盖有其财务专用章的收据。2016年9月14日，原告陈奔向第三人龙潮房产置业公司出具《委托函》，将其预订商品房的面积由140㎡置换为124.45㎡的商品房一套。同日，龙潮房产置业公司出具确认函，置换房屋并经核算后，龙潮房产置业公司应退还原告陈奔105525元。2016年9月19日，原告陈奔与第三人龙潮房地产公司签订《商品房买卖合同》（合同编号：Y2016009947），主要约定原告陈奔购买位于湛江经济技术开发区××号恒大帝景公馆1号楼1903房，建筑面积124.45平方米，总价款1345258元。因被告西源投资公司作为龙潮房地产公司的股东，作出承诺对原告陈奔购买的龙潮房地产公司开发建设的恒大帝景公馆房屋负有付清全款的义务，并已书面告知龙潮房地产公司。由于被告西源投资公司出现资金困难，无法依承诺履行付清全款的义务，仅支付了部分购房款1237279元，原告购买的恒大帝景公馆1号楼1903房的商品房还欠余款133000元。对此，2018年12月6日，原告陈奔与被告西源投资公司签订《借款协议》（合同编号：海投借003号），主要约定：西源投资公司已经代陈奔付购房款1237279元，陈奔购买的恒大帝景公馆1号楼1903房的商品房还欠余款133000元；陈奔原购买的合同面积比签订恒大帝景公馆的商品房的实际面积大，陈奔尚剩余款105525元。陈奔出借133000元给西源投资公司，解决西源投资公司延迟支付给龙潮房地产公司关于陈奔商品房购房款问题，同时加上陈奔尚剩余款105525元，合计总借款238525元。西源投资公司同意陈奔将出借资金直接支付给龙潮房地产公司，陈奔从龙潮房地产公司处取得的交费凭证或转账凭证即可作为陈奔已出借资金的事实，西源投资公司予以认可。西源投资公司承诺在2019年5月31日一次性还本付息（月利息按2%计算），偿还本息合计267148元；若西源投资公司提前还款，只需归还陈奔出借的本金238525元；逾期不还的，西源投资公司承诺每日按应付未付金额的本息267148元千分之一支付逾期付款的利息至全部本息清偿（含逾期利息）。如西源投资公司出现违约行为导致陈奔通过诉讼等法律途径维护权利的，因此产生的律师费、诉讼费、公证费等支出由西源投资公司全额承担。如发生争议，双方约定由合同签订地湛江经济技术开发区人民法院起诉解决。合同签订后，原告陈奔于2018年12月7日通过银行刷卡向龙潮房地产公司支付133000元。借款期限届满后，被告西源投资公司未向原告陈奔偿还过借款本息，原告遂诉至本院。另查明，2018年11月5日，龙潮房地产公司以陈奔拖欠购房款为由，向本院提起诉讼。2018年12月12日，龙潮房地产公司以陈奔已偿清其拖欠的购房款为由向本院提出撤诉申请。同日，本院依法作出（2018）粤0891民初1901号民事裁定，准许龙潮房地产公司撒诉。本案诉讼期间，依照原告陈奔的财产保全申请，本院于2019年7月24日作出（2019）粤0891民初1310号民事裁定，查封陈奔提供的其名下位于湛江市××横路××商住楼××房[产权证号：粤（2016）湛江市不动产权第0004609号]，查封财产价值以86674.5元为限，查封期限为一年。同日，本院作出（2019）粤0891民初1310号之一民事裁定，冻结西源投资公司名下的中国工商银行股份有限公司湛江坡头支行账户20×××22的银行存款288915元，冻结期限为一年。原告陈奔预缴了财产保全申请费1964.57元。本院于2019年7月30日向湛江市自然资源局发出本院（2019）粤0891执保179号《协助执行通知书》，查封陈奔上述东方豪庭1号商住楼2门1310房，查封财产价值以86674.5元为限，查封期限为一年。2019年7月29日，本院向中国工商银行股份有限公司湛江坡头支行发出本院（2019）粤0891执保179号之一《协助冻结存款通知书》，应冻结西源投资公司在该支行账户20×××22的存款288915元，已冻结0元，未冻结288915元。又查明，原告陈奔与广东韬宇律师事务所于2019年7月5日签订《委托代理合同》，广东韬宇律师事务所接受陈奔委托，指派陈海萍律师、黄军实习律师在陈奔与西源投资公司民间借贷纠纷一案中，担任陈奔的一审程序委托代理人，约定律师代理费15000元。2019年7月7日，原告陈奔向广东韬宇律师事务所支付律师代理费15000元。本院认为，本案系民间借贷纠纷。根据原告陈奔与被告西源投资公司的诉辩意见，本案存在以下争议焦点问题：一、关于被告西源投资公司尚欠原告陈奔借款本息的问题。根据《中华人民共和国民法通则》第九十条“合法的借贷关系受法律保护。”的规定，本案中，原告陈奔与被告西源投资公司于2018年12月6日签订的《借款协议》，明确载明借款的形成原因及过程、用途，包括原告出借133000元给西源投资公司用以解决西源投资公司延迟支付给龙潮房地产公司关于陈奔商品房购房款问题，以及原告置换建筑面积为124.45㎡商品房，龙潮房产置业公司应退还原告105525元的置换差价转为西源投资公司向原告借款的款项，借款本金共计238525元，是双方当事人的真实意思表示。由于原告根据借款协议约定，已于2018年12月7日通过银行刷卡向龙潮房地产公司支付133000元，履行了出借借款133000元的义务，而对于置换差价105525元应予以退还而未退还，并已转为借款款项，视为已履行了出借借款105525元的义务，可认定原、被告双方借贷关系成立并生效，受法律保护。由于原、被告已以明确的意思表示将置换差价105525元转为借款款项，即双方同意以借款形式来处理，并未违反法律法规强制性规定，是合法有效的约定，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。故对于被告西源投资公司提出置换差价105525元不属于借款，其定性不以原、被告签订的借款协议而改变的抗辩意见，本院不予采纳。借款期限届满后，被告西源投资公司未向原告陈奔偿还过借款本息，已构成违约。根据《中华人民共和国民法通则》第一百零八条“债务应当清偿。……”及《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。……”的规定，被告西源投资公司应向原告陈奔偿还借款本金共计238525元。关于借款利息的问题，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。”及第二十九条第一款“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。”的规定，涉案借款协议约定借期利息按月利率2%计算，符合法律规定；逾期利息按每日1‰（即月利率3%），超过法律规定，应以月利率2%为限。因置换差价105525元形成借款本金的时间是2018年12月6日，借款本金133000元支付时间是2018年12月7日，故对于这两笔借款本金105525元、133000元，被告西源投资公司应向原告陈奔分别支付自2018年12月6日、12月7日起至各自借款付清之日止按月利率2%计算的利息。对于原告陈奔主张被告西源投资公司偿还借款本息267148元及逾期利息计算标准，不符合法律法规规定的超出本院上述确定的过高部分，本院不予支持。二、对于律师费15000元的问题。涉案借款协议虽然约定如被告西源投资公司出现违约行为导致原告陈奔通过诉讼维护权利产生的律师费，由被告西源投资公司全额承担，但是根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”的规定，由于涉案借款协议所约定的借期利率、逾期利率，总计已超过年利率24%，并且本院已按年利率24%计算确定了被告西源投资公司在本案中应承担的涉案借款利息，弥补原告陈奔所受到的损失，已充分保障了原告陈奔的合法利益，故对于原告陈奔主张被告西源投资公司支付律师费15000元，本院不予支持。第三人龙潮房地产公司、龙潮房产置业公司不出庭应诉，视为放弃为其陈述的权利，不影响本院根据查明的事实依法作出裁判。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十九条第一款、第三十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、限被告海南西源投资有限公司在本判决发生法律效力之日起10日内向原告陈奔偿还借款本金共计238525元及支付利息（利息计算：借款本金105525元、133000元分别自2018年12月6日、12月7日起按月利率2%计付利息至各自借款付清之日止）；二、驳回原告陈奔的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5633.73元，减半收取2816.87元，财产保全申请费1964.57元，共计4781.44元，由原告陈奔负担46.44元，被告海南西源投资有限公司负担4735元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审判员  梁位桐二〇一九年九月三十日书记员  谢冠宇速录员  李 挺附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民法通则》第九十条合法的借贷关系受法律保护。第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。第二十九条第一款借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。