湖南省道县人民法院 行 政 判 决 书 （2019）湘1124行初100号 原告黄昌雄，男，××年××月××日生，汉族，住湖南省蓝山县。 委托代理人欧阳祖耿，广东正帆律师事务所律师。 被告蓝山县城市管理和综合执法局，住所地湖南省蓝山县塔峰镇广场街**。 法定代表人程勇昀，该局局长。 原告黄昌雄不服被告蓝山县城市管理和综合执法局规划行政强制一案，于2019年8月12日向本院提起诉讼。本院受理后，于2019年8月12日向被告蓝山县城市管理和综合执法局邮寄送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书。本院依法组成合议庭，于2019年9月12日公开开庭审理了本案。原告黄昌雄及其委托代理人欧阳祖耿到庭参加了诉讼，被告蓝山县城市管理和综合执法局经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告蓝山县城市管理和综合执法局2019年4月2日向原告下达蓝城管拆[2019]第8号《限期拆除通知书》，责令原告在2019年4月8日12时前自行拆除所建建筑。2019年7月23日，被告对原告搭建的厂棚强制拆除。 原告诉称，2003年，原告与蓝山县煤炭公司签订《蓝山县煤炭公司车库及库前场地租赁合同书》，原告租赁蓝山县煤炭公司车库、车库余坪及宿舍等场地使用，并在车库余坪搭建厂棚开设锯木厂，双方租赁关系延续至今。2015年12月31日，经煤炭公司职代会同意，上级主管部门批准，原告与煤炭公司特别约定“乙方需要在承担的甲方小车库和车库余坪开门面......”，原告根据约定将车库及车库余坪改建门面房。2019年4月8日，被告向原告送达《限期拆除通知书》“责令你（个人）接通知后于2019年4月8日12时之前将所建建筑自行拆除完毕。逾期不拆除的，我局将依法组织人员强制拆除。”此后，被告未向原告送达催告书，又未作出强制执行决定书并公告，于2019年7月23日违法对原告搭建的厂棚及门面房进行强制拆除。 综述，原告认为被告的行为违法，应对原告进行赔偿，故起诉，请求：1、请求判令被告强制拆除原告利用承租蓝山县煤炭公司车库及余坪位置改建的门面房及搭建在余坪的厂棚行为违法；2、请求判令被告向原告支付违法强制拆除造成的损失313738.5元；3、本案诉讼费由被告承担。 原告向本院提交了下列证据： 1、蓝山县煤炭公司车库及库前场地租赁合同书（2003），拟证明原告与蓝山县煤炭公司在2003年签订合同书，约定原告承租煤炭公司的车库、车库余坪、办公室及宿舍，搭建厂棚开设锯木厂； 2、蓝山县煤炭公司车库及车库前余坪临时出租合同书； 3、证明， 证据2、3拟证明煤炭公司经过职工表决及上级批准程序，在原告与煤炭公司2015年签订的租赁合同中同意原告将承租的车库及部分余坪改建为门面房； 4、租金收据，拟证明2018年1月1日之后，原告通过实际支付租金的方式，与蓝山县煤炭公司建立不定期租赁合同； 5、限期拆除通知书，拟证明2019年4月8日，被告向原告送达强制拆除通知书； 6、照片打印件，拟证明2019年7月23日，被告未经合法程序，违法拆除原告所搭建的厂棚及门面房。 被告蓝山县城市管理和综合执法局辩称，被告作出的行政行为，事实清楚，证据充分，适用法律正确，程序合法，应予维持。涉案建筑位于蓝山县煤炭公司院内。2014年，黄昌雄租赁蓝山县煤炭公司场地，未经批准，在未取得《建设工程规划许可证》的情况下，擅自搭建厂棚，违反了《中华人民共和国城乡规划法》的相关规定。被告对黄昌雄未取得建设工程规划许可证建设建筑物的认定事实清楚。被告于2019年4月2日向原告下达了《限期拆除通知书》，限黄昌雄在4月8日12时前自行拆除。黄昌雄在2019年4月8日向被告提出自拆申请，请求在4月15日之前由其自行拆除。黄昌雄未在规定时间内自行拆除涉案违法建筑。根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条的规定，被告对未取得建设工程规划许可证进行建设的建筑物实施强制拆除具有法定的职权。在黄昌雄对违法建筑物未自行拆除的情况下，被告于2019年7月23日对黄昌雄搭建的厂棚进行强制拆除。被告的行政强制拆除的程序符合行政强制法的相关规定。综述，被告的拆除行为职权法定，事实清楚，程序合法，适用法律正确，其行政行为合法。原告的诉请无事实和法律依据，应不予支持。 被告蓝山县城市管理和综合执法局在举证期限内向本院提交了下列证据： 1、工作联系告知函，拟证明原告在原煤炭公司大院内搭建的厂棚系违法建筑； 2、厂棚照片，拟证明非门面房而是厂棚； 3、限期拆除整改通知书，拟证明对原告依法走法律程序； 4、合同书，拟证明明确了出租日期（第一条）第6条明确了乙方需履行的合同协议； 5、违法建筑自拆申请表，拟证明原告本人于2019年4月8日在县控违拆违办公室填写了自拆申请表，注明了自拆时间； 6、湖南省城市综合管理条例，拟证明依据湖南省综合管理条例第四十七条第（四）款进行处罚。 经庭审质证，本院对原、被告的证据作如下确认： 因被告未到庭，未对原告证据发表质证意见，故本院对原告提供的证据予以采信。 原告对被告提供的证据2、4-6无异议，本院予以采信。原告对被告提供的证据1的合法性有异议，联系函不能作为认定涉案建筑非法与否的法律文书，对证据3的合法性有异议，通知书不是行政处罚决定书，也不是强制执行决定书和告知书，不能作为被告依法对原告履行法律程序义务的法律文书。被告提供的证据1、3与本案案件事实有关，本院予以采信。 经审理查明，2003年1月28日，原告黄昌雄与蓝山县煤炭公司签订《蓝山县煤炭公司车库及库前场地租赁合同书》，承租蓝山县煤炭公司车库及库前余坪作为木材加工场地。合同签订后，原告黄昌雄未经城乡规划主管部门审批同意，在该场地搭建厂棚。2014年12月31日，原告黄昌雄又与蓝山县煤炭公司签订《蓝山县煤炭公司车库及车库前余坪临时出租合同》。合同签订后，原告黄昌雄未取得《建设工程规划许可证》，又擅自搭建钢结构厂房。2018年1月1日后，原告通过实际支付租金的方式租赁蓝山县煤炭公司车库及车库前余坪。2019年4月1日蓝山县城乡规划办公室致函被告蓝山县城市管理和综合执法局，要求查处原告未取得许可证擅自搭建构筑物的行为。2019年4月2日，被告对原告下达蓝城管拆[2019]第8号《限期拆除通知书》，2019年4月6日原告黄昌雄申请自行拆除其钢结构厂房，并于2019年4月15日拆除完毕。2019年4月8日，原告黄昌雄又向被告提出申请自行拆除。2019年7月23日，被告在原告黄昌雄未自行拆除的情况下，对原告黄昌雄搭建的厂棚进行强制拆除。原告不服，向本院提起行政诉讼。 本院认为：本案的争议焦点为被告的强制拆除行为是否合法及原告申请行政赔偿是否符合法律规定。 一、根据《中华人民共和国行政强制法》第五条、第十三条、第三十五条第（一）项、第四十四条及《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条的规定，被告蓝山县城市管理和综合执法局对辖区内未取得建设工程规划许可证的城镇建设有权依法进行制止并查处。原告未取得《建设工程规划许可证》擅自搭建厂棚厂房，被告认定涉案房屋属于违法建筑并限期拆除，认定事实清楚，适用法律正确。但强制拆除违法建筑应当事先予以公告，并在法定申请行政复议和提起行政诉讼的期限届满后实施；实施强制拆除前，应当发出催告履行通知书，要求被处罚人在合理的期限内自行拆除；实施强制执行行为方式、方法应当合理、适当。本案中，被告蓝山县城市管理和综合执法局仅仅向原告下达了一份《限期拆除通知书》，没有履行公告、作出处罚决定、催告等法定程序，违反了《中华人民共和国行政强制法》的相关规定。实施强制执行过程中，被告未采取适当的方式对违法建筑及建筑物内的物品进行登记造册，采取不适当方式实施强制拆除，违反了《中华人民共和国行政强制法》规定的实施行政强制应当适当的原则。故被告的强制拆除行为违法。 二、根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（四）项、第三十六条第（八）项及《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款的规定，只有合法权益受到违法行政行为侵犯造成损害的，行政机关才依法承担行政赔偿责任；赔偿的范围限于直接损失，不包括将来可得利益损失；行政赔偿诉讼中，原告对损失的事实承担举证责任，但是由于被告违法不适当强拆等原因，造成原告无法举证的除外。本案中，原告未取得相关建设许可擅自建设的建筑物、构筑物属于非法建筑，不享有合法权益，违法建筑物、构筑物本身被强制拆除，相关损失不属于国家赔偿的范围。但原告钢结构厂房材料属于原告的合法财产，被告实施强制拆除，造成相关材料损失，依法应当予以行政赔偿。由于被告未对违法建筑物进行登记造册，造成原告无法举证证明现场损失的具体情况，被告应当对损失事实承担举证责任。在被告亦不能举证证明损失事实的情况下，根据强制拆除前后的现场照片，结合原告提出的损失赔偿请求进行分析认定损失情况，确定损失数额，酌定赔偿原告2万元。 综上所述，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项及《中华人民共和国国家赔偿法》第四条第（四）项、第三十六条第（八）项的规定，判决如下： 一、确认被告蓝山县城市管理和综合执法局2019年7月23日针对原告黄昌雄违法建筑物实施的强制拆除行为违法； 二、由被告蓝山县城市管理和综合执法局赔偿原告黄昌雄因强制拆除造成的损失2万元。 案件受理费50元,由被告蓝山县城市管理和综合执法局负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。 审 判 长  何政波 人民陪审员  张凯成 人民陪审员  何章保 二〇一九年九月二十六日 法官 助理  黄 惠 代理书记员  彭 俊 附相关法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第三十八条...... 在行政赔偿、补偿的案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据。因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。 第七十四条...... 行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： (一)行政行为违法，但不具有可撤销内容的; ...... 《中华人民共和国行政强制法》 第五条行政强制的设定和实施，应当适当。采用非强制手段可以达到行政管理目的的，不得设定和实施行政强制。 第十三条行政强制执行由法律设定。法律没有规定行政机关强制执行的，作出行政决定的行政机关应当申请人民法院强制执行。 第三十五条行政机关作出强制执行决定前，应当事先催告当事人履行义务......第四十四条对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。 《中华人民共和国城乡规划法》 第六十八条城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。 《中华人民共和国国家赔偿法》 第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。 ...... 第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利: ...... (4)造成财产损害的其他行为。 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理: ...... (8)对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。