江苏省灌南县人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0724民初6236号原告：朱再兵，男，1965年3月28日生，汉族，居民，住灌南县。委托诉讼代理人：钟玉红，江苏润国律师事务所律师。被告：灌南县公路运输有限公司，住所地灌南县新安镇人民西路122号。法定代表人：罗连民，经理。委托诉讼代理人：范斌、金丹丹，江苏尚扬律师事务所律师。被告：灌南县万帮劳务中心，住所地灌南县行政审批中心六楼。法定代表人：龚文早，总经理。原告朱再兵与被告灌南县公路运输有限公司（以下简称“运输公司”）、灌南县万帮劳务中心(以下简称“劳务中心”)劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序、后组成合议庭公开开庭进行了审理。原告朱再兵及其委托诉讼代理人钟玉红，被告灌南县公路运输有限公司（以下简称公路公司）委托诉讼代理人范斌、被告灌南县万帮劳务中心（以下简称劳务中心）法定代表人龚文早均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱再兵向本院提出诉讼请求：要求依法判令被告给付原告违法解除劳动合同经济赔偿金117000元，并由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告于2004年10月1日到被告公路公司处从事客车驾驶员工作，2018年3月20日公路公司无故通知原告不用上班，停发原告工资，违法解除原告与其劳动关系。2018年7月14日，原告向灌南社保局查询，发现自2010年3月起原告的养老保险由被告劳务中心交纳。原告向灌南县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告给付违约解除劳动合同经济赔偿金，该委对被告拒绝原告继续上班行为认定是原告自动离职，而不予支持原告申请。故为了维护原告合法权利，诉至法院，请求支持原告诉讼请求。被告公路公司辩称，原告于2018年3月20日无故不到被告处上班，连续旷工超过5天后，依据单位的规章制度将其退回派遣公司处，原告无故旷工的行为属于严重违反规章制度，据此请求法庭驳回其诉讼请求。被告劳务中心辩称，我司与公路公司是劳务派遣关系，原告是2018年3月20日起没有参加考勤，我方认为原告系自动离职。请求驳回其诉讼请求。本院经审理认定事实如下：被告劳务中心自2010年2月起至2018年7月为原告缴纳社会保险费。2010年2月起，被告劳务中心派遣原告至被告运输公司处上班，双方签订劳务派遣劳动合同书。原告于2018年3月20日起未至被告运输公司上班。原告陈述其实际自2004年10月即至被告运输公司上班，并向本院提《国庆上岗证》，但该证件上姓名为“朱再斌”，且被告运输公司认为上岗证上没有公司印章，不能证实原告主张。争议焦点一：被告是否违法解除劳动合同两被告均辩称，系原告无故旷工5日以上，依约解除劳动关系，原告属于自动离职，并向本院提交考勤表、朱再兵签字确认的《客运车辆驾驶员承诺书》等证据予以证实。在本案审理过程中，原告认为考勤表系被告运输公司单方制作，不予认可；《客运车辆驾驶员承诺书》虽有朱再兵签字，但不足以证实原告系自动离职；被告提供的《员工手册领取登记表》等均不能证实被告主张。本院认为，被告提供的上述证据均不足以证实原告系自动离职，故对被告此项辩解意见，本院不予采信。争议焦点二：原告的平均月收入原告称自己的月收入为4500元，被告不予认可，原告未向本院提交相关证据予以证实。被告称原告的月收入不等，最多4000元，基本工资1620元加跑车的次数，跑一次100元，不跑车就只有基本工资，原告不予认可，被告亦未向本院提交相关证据予以证实。根据原告的养老个人月账户信息单显示其缴费基数为2750元，在双方均无其他证据提交的情况下，本院认定缴费基数系个人实际收入，故原告的月收入为2750元。以上事实，有当事人陈述、劳务派遣劳动合同书、仲裁裁决书、养老个人月账户信息单等证据在卷佐证，本院依法予以认定。本院认为,依据劳动合同法律法规规定，劳动者主张被用人单位口头辞退，而用人单位主张是劳动者自动离职，由用人单位就劳动者自动离职的事实负举证责任，用人单位不能举证证明的，由其承担不利后果。劳务派遣单位是劳动合同法所称的用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。本案中，被告运输公司提交的证据尚不足以证实原告系自动离职，被告劳务中心对其主张的原告系自动离职行为未尽到相应的管理义务，应由用人单位即劳务中心承担不利后果。按照相关法律规定，违法解除或终止劳动合同的，按经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告陈述其实际自2004年10月即至被告运输公司上班，并向本院提《国庆上岗证》，但该证件上姓名为“朱再斌”，且被告运输公司认为上岗证上没有公司印章，不能证实原告主张，本院认为，原告提供的上述证据尚不足以证实其此项主张，故本院不予采信。结合本院认定的原告的工作年限及月平均工资标准，原告的经济赔偿金应为46750元（2750元/月×8.5月×2）。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十七条、第四十八条、第五十八条、第八十七条之规定，判决如下：一、被告灌南县万邦劳务中心于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告朱再兵经济赔偿金46750元；二、驳回原告朱再兵的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告灌南县万帮劳务中心负担，原告已预交，由被告在兑现上述款项时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费10元。连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：44×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  李文谦人民陪审员  周素平人民陪审员  廖东梅二〇一九年九月十日书 记 员  吴家瑞附法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第五十八条劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。劳务派遣单位与被派遣劳动者订立的劳动合同，除应当载明本法第十七条规定的事项外，还应当载明被派遣劳动者的用工单位以及派遣期限、工作岗位等情况。劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。