重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书(2017）渝0106民初11906号原告：何迪，男，1976年8月5日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。委托代理人：景雪梅，重庆富乐达律师事务所律师。被告：金哲洪，男，1973年1月16日出生，朝鲜族，住重庆市沙坪坝区。委托代理人：姜均，重庆坤源衡泰律师事务所律师。被告：梁桂华，女，1977年6月9日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。委托代理人姜均，重庆坤源衡泰律师事务所律师。原告何迪与被告金哲洪、梁桂华合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员王正独任审理，适用简易程序公开开庭进行了审理。后本案转为普通程序进行了审理。原告何迪及委托代理人景雪梅到庭参加了诉讼。被告金哲洪、梁桂华经本院传票传唤，未到庭应诉，依法可以缺席进行审理。本案现已审理终结。原告何迪诉称，2016年10月16日，原告与被告梁桂华签订《一只酸奶牛陈家桥店合伙经营协议》，约定双方以现金方式共同出资176729.44元（其中何迪出资106058.60元，梁桂华出资70686.44元），共同经营管理店面，利润双方按照五五比例分成。后因双方经营问题发生纠纷，2016年12月30日，原告与被告梁桂华的丈夫即被告金哲洪签订《补充协议》，约定“一只酸奶牛陈家桥店”由被告金哲洪全权负责管理，何迪不参与店内事务管理，每月由金哲洪负责管理员工及销售情况，何迪负责每日销售进出账目的登记，进出账目以原始进货打款信息、收货单及每日销售盘点表为依据，其中原始进货打款信息由金哲洪每半月以邮件形式发给何迪，双方需在每月15号前对账，在每月20号前金哲洪将上月利润分成给何迪，每年以金哲洪为代表交纳房租，租金双方各出一半，并约定双方应严格遵守协议约定，如有违约，违约方应支付守约方违约金200000元。后原告按约不再参与经营，但被告未按约定将打款信息等以邮件方式发给原告，账目、收益等也未公开，致使合同不能实现。现要求解除原、被告间的合伙关系；依法清算合伙财产并进行分割；被告赔偿原告违约金200000元。诉讼费由被告承担。被告金哲洪、梁桂华辩称，原告所述不实，在原告解除与重庆一只酸奶牛食品有限公司加盟协议的前提下，被告同意解除原、被告之间的合伙协议；解除后，被告愿意配合清算合伙财产，并分割合伙财产；原告要求被告赔偿违约金没有事实依据和法律依据。经审理查明，2016年9月18日，原告与重庆一只酸奶牛食品有限公司签订《重庆“一只酸奶牛”加盟店协议》，约定乙方（何迪）同意按照本协议中甲方（重庆一只酸奶牛食品有限公司）提出的全部加盟条件并接受甲方规范管理；为了保证加盟店统一品质，加盟店必须采用甲方统一配送的全部原辅材料、产品包装材料、主要加工设备及容器店员服装等甲方提供上述物资的供应；乙方应向甲方一次性缴纳加盟费和加盟保证金甲方将按照乙方单店收取加盟费和加盟保证金，收取标准:加盟费每个店伍万元加盟保证金每个店壹万元；加盟费为甲方一次性收取，不论今后乙方是继续加盟经营，甲方将不退还乙方已缴纳的加盟费；本协议有效期为3年等条款。同年10月16日，原告与被告梁桂华签订《一只酸奶牛陈家桥店合伙经营协议》，约定甲（何迪）乙（梁桂华）双方出资方式均为现金，总投入共记人民币176729.04元(大写壹拾柒万陆仟柒佰贰拾玖圆零肆分)依照五五投入、五五分成的原则；双方应各自投入人民币88371.52元(捌万捌仟叁佰柒拾壹元伍角贰分)；合伙方(甲)出资：106058.60元(大写壹拾万零陆仟伍拾捌圆零陆角);合伙方(乙)出资：70684.44元(大写柒万雾陆佰捌拾肆圆肆角肆分)，按照五五投入原则，乙方需补给甲方人民币17687.08元(壹万柒仟陆佰捌拾柒元零捌分)，双方约定在2017年1月20日支付2017年全年房屋租金时，由乙方补给甲方；甲乙双方约定本店盈利收益、亏损风险共同承担，各占二分之一，每月结算；合伙期限与重庆一只酸奶牛总部加盟合同终止的期限为合伙期限；如因房屋租赁等有变更，双方协商另选店面地址；不允许第三者入伙；双方如有一方退伙，需提前三个月通知另一方，并说明退伙理由；退伙前进行资产和利润清算，如有异议向有关部门申请仲裁；1、如遇下列情况之一，可解散：(1)双方协议解散；(2)一只酸奶质牛总公司终止合同；(3)亏损到无法正常经营；(4)国家政策性解散或不可抗力的因素；2、如解散，甲乙双方按1:1的比例分配资产、利润和承担债权、债务；如有一方违反以上任何一条约定，违约方需赔偿给另一方因违约带来的一切经济损失。该协议签订后，原告出资106058.60元，被告梁桂华出资70684.44元，共同经营。2016年12月30日，原告与被告金哲洪签订《一只酸奶牛陈家桥店（补充协议）》，约定一只酸奶牛陈家桥店由金哲洪（甲方）全权负责管理，何迪（乙方）不参与店内事务的管理。与公司总部的对接工作由金哲洪作为陈家桥店的唯一代表全权负责。何迪不得就陈家桥店的任何事务私自与公司总部任何人联系，否则由此产生的任何后果及带来的任何损失由何迪负责并赔偿金哲洪的相应损失。甲乙双方不得在任何场合有针对对方的不负责任，推卸自己的责任，歪曲事实，甚至胡说八道的言论，一经证实，过错方要赔偿对方。具体赔偿金额参照下面第八条执行；何迪同意金哲洪按月计薪资:工资5000元/月(除开寒假1个月和暑假2个月共3月，计薪为9个月/年)，从2017年1月1日开始执行。执行办法:从每月店内总纯利润中先支出金哲洪工资；营业员暂定为四人，视旺季的营业情况可增加一人，最多不超过5人。详细说明如下：1、金哲洪负责管理好员工及销售任务，何迪负责每日销售进出账目的登记，进出账目以原始进货打款信息，收货单、及每日销售盘点表为依据。其中原始进货打款信息由金哲洪每半月以邮件形式发给何迪，收货单及每日销售盘点表由店长或当班员工发给何迪，每月初金哲洪负贡与公司财务对账，并将结果告知何迪。2、从2017年1月1日开始，何迪不再来店帮忙，除非特殊情况由金哲洪提出，何迪再来店里帮忙。3、因店内违反一只酸奶牛总部规定而造成的罚款，产品过期造成的报废，以及进货不足造成的成本上升，这些损失均由管理者(全哲洪)负责(美团差评扣款除外)。4、月度员工工资核算由金哲洪负责核算，但需将最终结果告知何迪，以便何迪从当月账目中扣除员工工资。何迪在每月5号将账目发给金哲洪确认，金哲洪在每月10号前确认结果，双方必须在每月15号前对账，在每月20号前金哲洪将上月利润分成给到何迪；每年交房租以金哲洪为代表，双方各出一半房租，在房东开完收据后，金哲洪需开当年房租收条给何迪；一只酸奶牛加盟费何迪给金哲洪叁万收条，签订此协议当场何迪开具给金哲洪；双方严格遵守以上条约，如有违约，违约方赔偿全部损失同时付给对方貳拾万人民币。此后，原告不再参与经营，与被告金哲洪通过邮件的方式对经营情况进行联系。截止2017年4月，原、被告按约定分配了利润。2017年5月起，原告通过邮件与被告金哲洪进行联系，要求被告金哲洪按约提供打款明细、进货单、销售盘点表等，双方为此发生分歧，被告金哲洪未再向原告提供相应的经营销售单据，亦未再向原告分配利润。2017年8月30日，金哲洪、梁桂华向本院提起诉讼称：二原告与何迪、张桂萍共同投资经营一只酸奶牛，何迪、张桂萍干扰正常经营管理，违反补充协议的约定，故要求何迪、张桂萍支付违约金200000元。经本院审理后，作出（2016）0106民初13271号民事判决书，判决驳回金哲洪、梁桂华的全部诉讼请求。审理中，根据被告提供的订单、盘点明细表、考勤表等，2017年5月至2018年1月期间，原告应分得利润101451.78元，经营中的报废损失832.75元，管理损失526元，个人消费587.50元，备用金、总部支出款等8027.64元，共计111425.67元。上述事实，有原告举示的《重庆“一只酸奶牛”加盟店协议》、《一只酸奶牛陈家桥店合伙经营协议》、《一只酸奶牛陈家桥店（补充协议）》、电子邮件，被告举示的订单、盘点明细表、考勤表以及双方当事人的陈述等证据在案证明。这些证据的客观性、合法性、关联性已经庭审质证和本院审查，可以作为认定案件事实的依据。本院认为，原告与被告梁桂华自愿签订了《一只酸奶牛陈家桥店合伙经营协议》，应属有效合同。在该合伙经营协议的履行中，原告与被告金哲洪签订《一只酸奶牛陈家桥店（补充协议）》，该补充协议详细明确了被告金哲洪全权负责管理一只酸奶牛陈家桥店的职责范围以及由其将利润分成给原告何迪，而原告不参与店内事务的管理。在被告金哲洪、梁桂华要求何迪、张桂萍支付违约金而向本院提起诉讼中称：金哲洪、梁桂华与何迪、张桂萍共同投资经营一只酸奶牛。且二被告系夫妻关系，故可确认被告金哲洪并非仅仅只是管理者，其应为共同经营的合伙人。原、被告在实际合伙经营中，产生严重的分歧，双方继续合伙经营的目的不能得以实现。庭审中，双方均表示愿意解除双方的合伙经营关系，考虑在双方合伙经营期间，实际经营管理者为被告，故双方合伙关系解除并对合伙财产进行清算后，被告应将清算后相应的财产支付给原告。根据被告提供的订单、盘点明细表、考勤表等，被告应原告利润分红、备用金及经营损失等共计111425.67元。被告金哲洪在实际经营管理中，未按约定及时将相关的经营销售单据提供给原告，亦未再向原告分配利润，其行为违反了双方合同约定，应属违约行为，按约应承担违约责任。原告要求被告支付2018年2月至合伙经营期满按平均数计算利润分红款不妥，且无相应的证据予以证明。对原告的该请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告何迪与被告梁桂华2016年10月16日签订《一只酸奶牛陈家桥店合伙经营协议》及原告何迪与被告金哲洪2016年12月30日签订《一只酸奶牛陈家桥店（补充协议）》，于本判决生效后予以解除。二、被告金哲洪、梁桂华支付原告何迪利润分红、备用金及经营损失等共计111425.67元。此款于本判决发生法律效力后十五日内付清。三、被告金哲洪、梁桂华给付原告何迪违约金200000元。此款于本判决发生法律效力后十五日内付清。三、驳回原告何迪的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2150元（原告已预交），由被告何金哲洪、梁桂华负担。此款于本判决发生法律效力后十五日内迳付原告何迪。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件诉讼费，递交上诉状期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应当自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判长 王 正审判员 刘 淇审判员 刘 畅二〇一九年九月十二日书记员 邹竺珊