福建省三明市三元区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0403民初929号 原告：李金象，男，1963年10月30日出生，汉族，住福建省安溪县。 委托诉讼代理人：王先群，三明市梅列区利群法律服务所法律工作者。 被告:三明市明林木业有限公司，统一社会信用代码9135XXXXX2796XU，住所地福建省三明市三元区。 法定代表人：陈诗潮，总经理。 委托诉讼代理人：黄霞，福建威明律师事务所律师。 原告李金象与被告三明市明林木业有限公司（以下简称三明明林公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月6日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李金象及委托诉讼代理人王先群、被告三明明林公司的委托诉讼代理人黄霞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李金象向本院提出诉讼请求：1.判令三明市明林木业有限公司赔偿经济损失124906元；2.本案的诉讼费由三明明林公司负担。事实及理由：2019年1月10日，李金象接到三明明林公司股东兰明生电话通知，帮助维修三明市明林木业有限公司的房子。双方约定按照点工计算工资。2019年1月14日开始，李金象开始为三明市明林木业有限公司维修房子，对其宿舍墙面、水沟、卫生间进行改造维修。2019年3月4日，三明明林公司要求李金象对出现漏雨的宿舍屋顶进行修复。在取旧水泥瓦的过程中，由于水泥瓦突然断裂，李金象从屋顶摔落，导致受伤。当日傍晚6点50分左右，李金象被送往三明市医结合医院救治。李金象在三明市医结合医院住院28天后出院。2019年4月3日，经鉴定，李金象伤残等级评定为一处九级伤残。李金象是为三明明林公司提供劳务过程中受伤，应当承担赔偿责任。故诉至法院。 三明明林公司辩称，1.李金象诉状有关事实陈述与实际不符，不具有真实性。首先，李金象称其与三明明林公司约定维修房子按天计算工资，纯属虚构。其次，李金象诉称是兰集仪指示维修老陈宿舍屋顶的事实不成立。2.在本案中三明明林公司与李金象之间不属于劳务关系，而是承揽关系。3.李金象明知从事高空危险作业，未采取安全保障措施，且明知自己身体遭受过伤害不宜从事危险作业，未告知三明明林公司，故李金象具有重大过错。4.李金象诉请主张的赔偿费用部分过高和没有相应的法律依据。 本院经审理认定事实如下：2019年1月10日，三明明林公司股东兰明生电话通知李金象要求其维修三明市明林木业有限公司的房子。双方约定按照点工计算工资。师傅工资每天300元，小工工资每天150元。维修原料由三明明林公司提供，维修工具由李金象自带。2019年1月14日起，李金象受雇为三明明林公司维修职工宿舍外墙、职工宿舍地面打水泥、粉刷职工食堂和宿舍墙面、修砌职工宿舍外侧排水沟、翻盖厕所屋面水泥瓦、铺设厂内厕所管道、维修职工宿舍屋顶等。2019年3月4日，李金象在修复员工漏雨宿舍时，在未采取任何安全防护措施的情况下爬到屋顶取旧水泥瓦时，仰面从屋顶处摔落到菜地。当日李金象被送至三明市医结合医院救治，住院治疗28天后出院。2019年4月1日出院，出院诊断为：Ｔ2、4、6、9、11椎体新鲜压缩性骨折，Ｔ5、8椎体陈旧性骨折，右侧第7-9肋骨折伴血胸，急性弥漫性腹膜炎，双肺挫伤。三明明林公司先行垫付医疗费15958.36元。2019年4月3日，李金象到福建新时代司法鉴定所进行伤残等级鉴定，评定为一处九级伤残。2019年6月29日,三明明林公司向本院提出对李金象的伤残等级提出重新鉴定申请。2019年8月7日，福建广信司法鉴定所出具福建广信司鉴所【2019】临鉴字第169号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李金象伤残程度评定为九级伤残。 上述事实，有李金象提交的身份证复印件一份、门诊病历、疾病诊断书、入院记录、检查报告单、医嘱单、出院记录复印件一份、住院费用清单、住院费收费票据复印件一份、复查费发票一份、司法鉴定意见书复印件一份、通话光盘及记录复印件一份、点工记录单、现场照片复印件、内资企业登记基本情况表一份；三明明林公司提交的营业执照复印件一份、重新司法鉴定意见书复印件一份、住院费收费票据、医疗门诊收费票据复印件一份，并与当事人庭审陈述相互印证，本院依法予以确认。 关于争议焦点问题的分析与认定： 一、李金象与三明明林公司之间是劳务关系还是承揽合同关系的问题。 三明明林公司雇佣李金象对该公司宿舍墙面、水沟、卫生间等进行维修，原料由公司提供，并按点工计算工资，且三明明林公司在发现其职工宿舍屋顶存在漏雨现象时，也要求李金象对其一并维修。由此可见，李金象是根据三明明林公司的需求提供劳务，并按日取得劳动报酬，故本院认为，李金象与三明明林公司之间形成的是劳务关系。 二、李金象主张的医疗费、复查费、护理费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费等各项损失的计算问题。 1.医疗费15958.36元、复查费378元、鉴定费2600元、残疾赔偿金71284元，该四项费用双方当事人均无异议，本院依法予以确认； 2.护理费,护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。李金象住院28天，同时结合出院医嘱，要求李金象严格卧床休息2个月，因此对于司法鉴定意见书所评定的护理期60天，本庭予以采纳。李金象没有提交证据证明护理人员的收入，可由其家属护理，护理费按福建省2018年度居民服务业49694元/年计算，护理费为8168.88元（49694元/年÷365天×60天）。 3.住院伙食补助费,住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。李金象住院28天，住院伙食补助费按50元/天计算，住院伙食补助费1400元（50元/天×28天）。 4.营养费。营养费应当结合出院医嘱予以判断。本案中，李金象出院医嘱并未载明加强营养，李金象住院28天，结合李金象伤情，本庭酌定住院期间营养费按50元/天计算，故营养费1400元（50元/天×28天）。 5.误工费，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间可以计算至定残日前一天。本案中，李金象于2019年3月4日受伤，于2019年4月8日被评定为六级伤残，误工时间可计算至2019年4月7日共计35天。误工费计算标准按2018年建筑业行业标准55685元/年计算。据此，李金象主张的误工费为5339.66元（55685元/年÷365天×35天）。 6.精神损害抚慰金，李金象在本起事故中造成九级伤残，精神受到一定程度损害，确定责任人赔偿李金象精神损害抚慰金6000元。 7.交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。因李金象没有提交交通费票据，本院酌定交通费为280元（28天×10元/天）。 综上所述,本院认为,李金象受雇于三明明林公司,在修理宿舍过程中受伤,应由雇主三明明林公司承担赔偿责任,但因李金象在高空作业时，未采取任何安全措施，自身缺乏安全意识,对事故的发生具有一定过错,应承担相应的过错责任,即确认三明明林公司应承担80%的赔偿责任，李金象自行承担20%的赔偿责任。对李金象主张的医疗费、鉴定费等各项损失,经本院认定为112808.9元。三明明林公司应承担80%的赔偿责任，即为90247.12元（112808.9元×80%）,扣除三明明林公司已支付15958.36元,还应支付给李金象74288.76元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定,判决如下: 一、确认李金象损失如下：医疗费15958.36元、复查费378元，护理费8168.88元、住院伙食补助费1400元、营养费1400元、误工费5339.66元、残疾赔偿金71284元、鉴定费2600元、交通费280元、精神损害赔偿金6000元，合计112808.9元； 二、三明市明林木业有限公司于本判决生效之日起十日内支付给李金象74288.76元; 三、驳回李金象其他的诉讼请求。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2798元，减半收取1399元，由三明市明林木业有限公司负担1000元，李金象负担399元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建三明市中级人民法院。 审判员  张朝炼 二〇一九年九月十二日 法官助理廖萍华 书记员刘畅 附：本案适用的主要法律条文 1.《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用,以及因误工减少的收入。造成残疾的,还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的,还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的,可以减轻侵权人的责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害的,由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的,根据双方各自的过错承担相应的责任。 2.最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害,雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的,赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任,也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后,可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害,发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的,应当与雇主承担连带赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害,因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入,包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费,赔偿义务人应当予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的,误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的,按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的,可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的,参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的,参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人,但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的,可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭;有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级,按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准,自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少,或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的,可以对残疾赔偿金作相应调整。 3.最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定: (一)侵权人的过错程度,法律另有规定的除外; (二)侵害的手段、场合、行为方式等具体情节; (三)侵权行为所造成的后果; (四)侵权人的获利情况; (五)侵权人承担责任的经济能力; (六)受诉法院所在地平均生活水平。 4.《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。 申请执行提示： 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。