河北省唐山市曹妃甸区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)冀0209民初2136号 原告（被告）：常志林，男，1962年8月16日生，汉族，现住唐山市滦南县。 委托诉讼代理人：齐文英，河北舜思律师事务所律师。 被告（原告）：河北南堡盐场有限公司，住所地唐山市南堡开发区南源路。 法定代表人：郝拴记，该公司经理。 委托诉讼代理人：杨振波、李朝蒙。 原告（被告）常志林与被告（原告）河北南堡盐场有限公司劳动争议一案，因常志林、河北南堡盐场有限公司均不服唐曹劳人仲字〔2019〕第126号仲裁裁决书，双方分别于2019年7月5日、2019年7月11日向本院提起诉讼，案号分别为（2019）冀0209民初2136号、（2019）冀0209民初2199号，故将（2019）冀0209民初2199号案件并入（2019）冀0209民初2136号案件。本院依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。各方当事人的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 常志林向本院提出诉讼请求：1、请求贵院依法撤销唐山市曹妃甸区劳动人事争议调解件裁委员会曹劳人仲字[2019]第126号仲裁裁决书，判决被告支付原告一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、交通费、鉴定费、精神抚慰金等费用共计296533.51元;2、要求被告承担本案诉讼费与保全费。事实和理由：原告常志林自2017年3月份到隶属于被告名下的河北南堡盐场有限公司二场八工区十四工段从事挖盐、扒盐、晒盐等工作，被告未与原告签订劳动合同。2017年l1月5日6时55分左右，原告在上班途中遭遇交通事故，并有曹妃甸区公安交通警察支队第三大队出具唐公交认字〔2017〕第l105号《道路交通事故认定书》，认定原告常志林承担本次事故次要责任。本次交通事故导致原告常志林左侧锁骨骨折、左侧鼻骨骨折、左侧第3-7肋骨骨折等多处骨折。事发后原告即被送往曹妃甸区医院后转至唐山市工人医院住院治疗，并于2017年11月30日出院。唐山市曹妃甸区人民法院已作出（2018）冀0209民初1496号民事判决书判决常志林与河北南堡盐场有限公司存在劳动关系；2017年9月25日，唐山市人力资源和社会保障局依法作出了冀伤险认决字(2018）1302410042号认定工伤决定书，认定常志林受伤部位及伤情为工伤；唐山市劳动能力鉴定委员会于2018年11月29日作出唐山市劳鉴2018年004770号初次鉴定结论书，鉴定结论为常志林为玖级伤残、停工留薪期玖个月。原告据此向唐山市曹妃甸区劳动人事争议调解仲裁委员会申请工伤待遇，仲裁委于2019年6月20日作出曹劳人仲字[2019]第126号仲裁裁决书，裁决被告给付原告各项费用共计179655.12元，其中一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，一次性伤残补助金、住院伙食补助费的认定错误，未支持营养费、交通费、精神损害抚慰金。原告的一次性工伤医疗补助金应为83571.88元，一次性伤残就业补助金应为35816.52元，一次性伤残补助金应为32234.86元、住院伙食补助费应每天按照40元计算，营养费应参照住院伙食补助费每天40元计算，即28天×40元=l120元、精神损害抚慰金应为30000元、交通费应为5000元。原告不服，特起诉于贵院，望准如所请。 河北南堡盐场有限公司辩称，2017年11月5日6时55分许，原告常志林无证驾驶无号牌摩托车与李胜宪驾驶的冀Ｂ×××××小型汽车在冀东分局二监狱场内道路上发生碰撞，造成两车受损，常志林受伤的交通事故。交通事故发生后，常志林医疗费、护理费、伙食费、交通费等各项损失已由保险公司理赔。因此常志林提出的各项给付项目，已由侵权方赔偿，继续给付，为重复得利，不符合法律规定。河北省唐山市曹妃甸区人民法院于2018年6月15日以（2018）冀0209民初1496号民事判决书，判决常志林与被告在2017年3月至2017年11月5日存在事实劳动关系。2017年11月5日，常志林因发生交通事故停工治疗。后经唐山市劳动能力鉴定委员会鉴定，常志林停工留薪期限为9个月，依据《河北省工伤保险实施办法》第二十七条第三款规定，在工伤职工停工留薪期内，用人单位不得与其解除或者终止劳动、人事关系。因此常志林与被告劳动关系应持续至停工留薪期满，即2018年8月4日，至此劳动关系已经终止。因此，各项费用应以2017年度河北省社平工资5438.83元／月核算。2017年ｌｌ月5日，原告常志林发生交通事故停工治疗后，未与被告进行联系。对于其住院治疗一事被告并不知晓，因此其护理、伙食费用的支出，应由自己承担。且常志林《初次鉴定结论书》上并无需要生活护理的结论。原告常志林在被告单位工作期间，签订有《短期用工劳动安全协议书》，协议书规定“按每日8小时工资90元标准执行”。所以被告日工资标准为90元，一月按21.75天计算，月工资应为90元×21.75天＝1957.5元。唐山市曹妃甸区劳动人事争议调解仲裁委员会日作出的曹劳人仲字（2019）第126号仲裁裁决书，已认定精神损害抚慰全、管养费、交通费于法无据，其所要求医疗费应由第三人承担，护理费、鉴定费、住院伙食补助费已由保险公司承担，无须再由被告承担，停工留薪期工资应按常志林实际工资1957.5元／月计算；一次性工伤医疗补助金应按照2017年度河北省社平工资5438.83元／月计算；一次性伤残就业补助金，因常志林于ｌ962年出生，距离退休不足五年，应递减20%，以2017年度河北省社平工资5438.83元／月计算；一次性伤残补助金，以统筹地区60%计算，亦即3263.3元／月。 河北南堡盐场有限公司向本院提出诉讼请求：1.请求撤销唐山市曹妃甸区劳动人事争议调解仲裁委员会作出的曹劳人仲字（2019）第126号仲裁裁决书；2.请求判决常志林承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年3月10日，河北南堡盐场有限公司二场安全环保部作为甲方与常志林签订《短期用工劳动安全协议书》，约定每日工作8小时，日工资90元。2017年11月5日6时55分许，常志林无证驾驶无号牌摩托车与李胜宪驾驶的冀Ｂ×××××小型汽车在冀东分局二监狱场内道路上发生碰撞，造成两车受损，常志林受伤的交通事故。2017年11月14日，唐山市曹妃甸区公安交通警察支队第三大队以唐公交认字〔2017〕第1105号道路交通事故认定书认定，李胜宪承担此次事故的主要责任，常志林承担此次事故的次要责任。2018年4月17日，河北省唐山市曹妃甸区人民法院立案受理常志林要求确认其与河北南堡盐场有限公司存在事实劳动关系一案。2018年6月15日，曹妃甸区人民法院以（2018）冀0209民初1496号民事判决书，判决常志林与河北南堡盐场有限公司在2017年3月至2017年ｌ1月5日存在事实劳动关系。唐山市人力资源和社会保障局2018年8月23日受理常志林工伤认定申请，2018年9月25日以冀伤险认决字〔2018〕1302410012号《认定工伤决定书》对常志林受到的交通事故伤害认定（或视同）为工伤。2018年11月29日，唐山市劳动能力鉴定委员会以唐山市劳鉴2018年004770号《初次鉴定结论书》作出如下鉴定结论：玫级伤残，停工留薪期符合Ｓ06.10玖个月。2019年5月7日，常志林向唐山市曹妃甸区劳动人事争议调解仲裁委员会提出劳动仲裁申请，要求与河北南堡盐场有限公司解除劳动关系并要求支付如下费用：医疗费、停工留薪期工资、护理费、住院伙食补助费、管养费、交通费、鉴定费、一次性工伤医疗补助全，一次性伤残就业补助全、一次性伤残补助金、精神损害抚慰金，合计296533.51元。2019年6月20日，唐山市曹妃甸区劳动人事争议调解仲裁委员会作出的曹劳人仲字（2019）第126号仲裁裁决书，裁决如下：一、河北南堡盐场有限公司一次性支付常志林如下款项：1.一次性工伤医疗补助金5438.83元／月×14月＝76143.62元；2.一次性伤残就业补助金5438.83元／月×6月×80%＝26106.36元；3.一次性伤残补助金3263.30元／月×9月＝29369.70元；4.停工留薪期工资3000元／月×9月＝27000元；5.医疗费44347.72元-31000元＋3442.40元＋21元＝16811.12元；6.住院伙食补助费20元／天×（25＋3）天＝560元；7.护理费109.44元／天×（25＋3）天＝3064.32元；8.鉴定费600元。上述款项共计179655.12元，与本裁决生效之日起30日内付清。二、驳回常志林的其他仲裁请求事项。河北南堡盐场有限公司认为唐山市曹妃甸区劳动人事争议调解仲裁委员会作出的曹劳人仲字（2019）第126号仲裁裁决书在以下三个方面违反法律规定：1.裁决书第一款第四项，停工留薪期3000元／月，依据事实有误。常志林与河北南堡盐场有限公司签订有《短期用工劳动安全协议书》，规定“按每日8小时工资90元标准行”，所以常志林日工资标准为90元，一月按21.76天计算，月工资应为90元×21.75天＝1967.5元。所以停工留薪期工资应为1957.5元／月×9月＝17617.5元。至于河北南堡盐场有限公司出具的《证明》，显示常志林月工资为3000元，是因为在用工期间存在体息日、节假日加班以及延长工作时间等情形、所以出现实际工资可能高于协议约定工资的情况。依据《河北省工伤保险实施办法》第三十七条：“工伤职工需要暂停工作接受治疗的，在停工留薪期内原工资福利特遇不交，并由所在单位按月支付。”所以停工留薪期工资应按照原工资福利，加班工资并不计算在内；2.裁决书第一款第五项，要求河北南堡盐场有限公司承担医疗费16811.12元，于法无据。首先，常志林工伤由第三人侵权产生，在其明知第三人存在并且可获得赔偿的情形下，不应要求河北南堡盐场有限公司支付医疗费。《社会保险法》第四十二条规定：“由于第三人原因造成工伤，第三人不支付工伤医疗费或者无法确定第三人的，由工伤保险基金先行支付。工伤保险基金先行支付后，有权向第三人迫偿。”《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第八条规定：“职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。”依据法律规定，医疗费应首先由第三方侵权人承担，所以常志林剩余医疗费用应继续由侵权人承担。其次，常志林二次住院期间医疗费已经由保险公司赔付，无权再次主张。3.裁决书第一款第七项，要求河北南堡盐场有限公司支付护理费3064.32元，缺乏事实依据，违反法律规定。依据《工伤保险条例》第三十四条：“工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。”常志林《初次鉴定结论书》上并无需要生活护理的结论，另常志林在受伤住院后，没有与河北南堡盐场有限公司联系，河北南堡盐场有限公司并不知晓其需要生活护理，因此其应该自己承担相应的不利后果。依据《河北省工伤保险实施办法》第二十七条：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。经工伤职工成者其近亲属同意，用人单位也可以按本单位上一年度职工月平均工资一人的标准支付护理费。”依据工伤保险条例》第三十四条：“生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。”常志林伤情应属于生活部分不能自理的情形。即使需要支付护理费、也应该按照河北南堡盐场有限公司职工标准的30%执行，即90元／天×28天×0.3＝756元。综上所述，唐山市曹妃甸区劳动人事争议调解仲裁委员会作出的曹劳人仲字（2019）第126号仲载裁决书认定事实和适用法律错误，为维护自身的合法权益，确保法律的正确实施，特向贵院提起诉讼，望判如所请。 常志林辩称，河北南堡盐场有限公司的诉讼请求无事实依据和法律依据，请求依法驳回。 对当事人双方没有争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对双方有争议的证据认定如下： 1.常志林为证实其主张申请法院调取了本案在唐山市曹妃甸区劳动人事争议调解仲裁委员会的仲裁案件卷宗。河北南堡盐场有限公司的质证意见为：对该组证据的真实性提出异议，因为在仲裁阶段，常志林提供的证据有一部分是复印件；该证据不能证明原告的诉请，没有关联性。上述证据除交通费票据为连号票据外，其余均为合法有效的证据，且能够相互印证，并已形成完整证据链条，故本院对除交通费票据外的其他仲裁案卷材料予以认定。 2.河北南堡盐场有限公司为证实其主张提交了短期用工劳动安全协议。常志林质证认为，短期用工协议在仲裁阶段南堡盐场同时提交了常志林的工资明细，其实际发放的工资均达到4000-5000元，调取的证据中有河北南堡盐场有限公司为常志林出具的并且加盖公章的工资证明，因此其停工留薪期工资应按照河北南堡盐场有限公司提供的工资证明予以认定。该协议确是双方当事人签订的，对其真实性本院予以认定，但通过河北南堡盐场有限公司提交的工资证明及工资明细可知，该协议中约定的工资数额并不准确，远远低于常志林在河北南堡盐场有限公司工作期间的实际工资收入，故该证据并不能实现其证明目的，本院认定此证据对河北南堡盐场有限公司的主张不具有证明力。 本院经审理认定事实如下：2017年3月6日，常志林至河北南堡盐场有限公司二场处从事挖盐、扒盐、晒盐等工作，月工资收入3000元，但河北南堡盐场有限公司未为其缴纳工伤保险费。2017年11月5日，常志林在上班途中受伤，身体多处骨折，随后被送至唐山市工人医院诊治，共住院治疗25天，住院期间支出医疗费44347.72元，在交通事故处理过程中，中国平安财产保险股份有限公司已赔付常志林医疗费31000元。2018年10月30日，常志林在唐山市工人医院复印病历支出费用21元。2019年1月30日至2019年2月2日，常志林在唐山苏氏骨科医院住院治疗3天取内固定物，支出医疗费3442.40元。常志林两次住院期间，河北南堡盐场有限公司均未派人进行护理。2018年9月25日，经唐山市人力资源和社会保障局认定，常志林受到的事故伤害构成工伤，2018年11月20日，唐山市劳动能力鉴定委员会对常志林伤残情况的初次鉴定结论为九级伤残，停工留薪期9个月，鉴定费为600元。2018年12月中旬，常志林取得初次鉴定结论书，但此后其未到河北南堡盐场有限公司继续工作，也无证据证明其履行了相应的请销假手续。 本院认为，常志林在取得初次鉴定结论书后未到河北南堡盐场有限公司继续工作，也未履行相应的请假手续，应视为其主动离职，双方的劳动关系即告解除。但其在劳动关系存续期间常志林发生工伤，河北南堡盐场有限公司作为用人单位未依法为职工参加工伤保险，应由该公司按照法律规定的工伤保险项目和标准支付，而常志林系因第三人原因造成工伤，故其相关待遇如医疗费等不能重复享受，应扣除保险公司已赔付的部分。因常志林与河北南堡盐场有限公司的劳动关系于2018年12月自行解除，故其一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金应当按照2017年河北省社平工资5438.83元/月核算。常志林离职时据法定退休年的不足4年，一次性伤残就业补助金确应核减，应当按法定标准的80%核算；常志林的停工留薪期工资应按3000元/月核算；因其工资标准低于2017年度河北省职工平均工资的60%，一次性伤残补助金应按3263.30元/月核算。工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责，由于常志林住院期间河北南堡盐场有限公司未派员工护理。住院伙食补助费应按20元/天计算。 综上所述，常志林要求河北南堡盐场有限公司支付一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费、护理费、鉴定费的诉讼请求于法有据，本院予以支持，但其所主张的计算标准无事实和法律依据，应以本院核定为准。护理费按109.44元/天计算，理据充分，但常志林未能提供其出院后仍需护理的证据，故超出部分，本院不予支持。常志林主张的交通费、营养费、精神损害抚慰金，于法无据，本院不予支持。河北南堡盐场有限公司提出的诉请和抗辩理由无事实和法律依据，本院不予采信。河北南堡盐场有限公司申请调取的证据中，保险公司赔偿的医疗费的手续常志林已提交且已扣减，其余证据与本案无联系性，故不予调取依据。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条，《河北省工伤保险实施办法》第十一条、第三十三条、第四十一条，《河北省人力资源和社会保障厅关于贯彻落实新修订〈工伤保险条例〉有关问题的通知》(冀人社字[2011]4号）第四条第一款规定，判决如下： 一、河北南堡盐场有限公司一次性支付常志林一次性工伤医疗补助金76143.62元（5438.83元/月×14月）、一次性伤残就业补助金26106.38元（5438.83元/月×6月×80%）、一次性伤残补助金29369.7元（3263.3元/月×9月）、停工留薪期工资27000元（3000元/月×9月）、医疗费16811.12元（44347.72元-31000元+3442.4元+21元）、住院伙食补助费560元（20元/天×28天）、护理费3064.32元（109.44元/天×28天）、鉴定费600元，上述款项共计179655.14元，于本判决生效之日起十日内付清。 二、驳回常志林、河北南堡盐场有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费共计10元，保全费1520元，由河北南堡盐场有限公司负担，并于本判决生效后十日内缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省唐山市中级人民法院。 附赔偿款账号：40×××28，开户行：河北唐山曹妃甸农村商业银行股份有限公司，收款单位：唐山市曹妃甸区人民法院。 注意履行赔偿款时标注所属款项的案号。 审 判 员 于海光 二〇一九年九月十九日 法官助理 陈宏宇 书 记 员 张钰颍