山东省龙口市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0681民初6572号原告：张维，男，1965年6月12日出生，汉族，住龙口市。委托诉讼代理人：梅傲雪，山东岳平律师事务所律师。委托诉讼代理人：王国政，山东岳平律师事务所律师。被告：李纪孟，男，1971年5月7日出生，汉族，住龙口市。委托诉讼代理人：马爱琴，山东崇真律师事务所律师。第三人：曹刚，男，1979年11月8日出生，汉族，农民，住。委托诉讼代理人：刁文华，山东渤海平正律师事务所律师。委托诉讼代理人：麻新，山东渤海平正律师事务所律师。原告张维与被告李纪孟、第三人曹刚提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年10月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张维及其委托诉讼代理人梅傲雪、王国政，被告李纪孟及其委托诉讼代理人马爱琴，第三人曹刚的委托诉讼代理人刁文华、麻新到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张维向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告和第三人赔偿原告医疗费41662.76元、误工费12000元（按城镇可支配收入计算100元×120天）、护理6000元（100元×60天）、住院伙食补助费1700元（100元×17天）、伤残赔偿金73578元（城镇居民36789元×20年×10%）、营养费3000元（50元×60天），共计137940.76元；2.案件受理费由被告承担。事实和理由：被告和第三人系合伙关系，从事装卸工作，原告系被告的雇员。2018年7月11日，原告在从事装车雇佣工作过程中，因酒瓶倒塌致原告受伤，原告当即被送往龙口市中医院门诊拍片检查，费用已由被告承担。7月12日原告入住烟台市北海医院住院治疗，住院11天，2018年8月16日，原告再次入住该医院治疗，住院7天，两次住院共花费治疗费41662.76元。双方就赔偿事宜无法达成一致，故原告诉至法院，要求判如所请。被告李纪孟辩称，原、被告之间不存在雇佣关系，请求法院驳回原告的诉讼请求。第三人曹刚述称，原告以李纪孟作为本案被告主体不适格，因李纪孟不接受原告提供劳务，也不向原告支付工资，故原告与李纪孟之间不存在雇佣关系。李纪孟和曹刚都是装卸工，有装卸活互相介绍，两人之间并不是合伙关系。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告和第三人均从事装卸工作。原告称2018年4月份，原告通过招工广告中的电话联系到被告，双方协商原告给被告干装卸的活，按件计酬，被告对外接活并结算后，被告扣除10%，剩下的干活的人平分。出事前，原告一直给被告干活，每次都是被告提前一天或当天联系原告，原告到被告指定的地点装卸，一般卸啤酒每袋1毛，装啤酒瓶每袋8毛，钱款一般当场结清。2018年7月10日晚，被告打电话给原告，让原告第二天早上到杨岚卸啤酒，卸完以后到城北一个叫老二的人的收酒瓶子点去装啤酒瓶。被告和第三人对此均不认可，被告称仅介绍到杨岚吴军朋处卸啤酒的活，没介绍城北装啤酒瓶的活，且是被告联系的原告和李广，第三人联系的李某和徐某去吴军朋处卸啤酒。2018年7月11日早上，原告、李广、李勃及徐某四人到杨岚卸完啤酒后，四人驾驶各自的交通工具到城北集合，往卸完啤酒的货车上装啤酒瓶，李广和李某站在地上往车上发啤酒瓶，原告和徐某两人在车上抬着啤酒瓶袋子垛高，其中一垛垛了五袋后，垛倒了，砸到原告右腿。原告受伤后，李广给被告打电话，被告到现场后联系第三人曹刚，后曹刚等人将剩余的活干完了。被告开车拉着原告去了龙口市中医医院检查，7月12日被告又拉着原告去烟台市北海医院住院治疗，原告被诊断为右膝关节内侧副韧带损伤，住院11天，花费医疗费38101.37元。2018年8月16日，原告因右膝关节肿胀、疼痛2天余到烟台市北海医院住院治疗，诊断为：1.右膝关节反应性关节炎；2.右膝关节内侧副韧带断裂修复术后；3.右膝内、外侧半月板撕裂缝合术后，住院7天，花费医疗费3561.39元。审理中，原告自行委托鉴定机构对原告张维的伤残等级等事项进行鉴定，烟台北海法医司法鉴定所鉴定意见为：1.张维构成十级伤残；2.张维误工期为120天、护理期60天、营养期60天；3.用药合理。被告对该鉴定意见书的真实性无异议，在审理中，被告认为根据原告在烟台市北海医院（病案号289620）的住院病历中出院情况记载“右膝关节无明显疼痛，屈伸活动轻度受限”，故被告认为原告右膝关节达不到功能丧失25%以上，对鉴定机构作出的“关节功能丧失25%以上构成十级伤残”的鉴定意见不认可，被告向本院提交了重新鉴定申请书，后又撤回重新鉴定申请。第三人认为该鉴定意见书与自己无关，不发表意见。因被告和第三人均未提交相反证据推翻该鉴定意见书，故对于烟台北海法医司法鉴定所所做的鉴定意见，本院依法采信。本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，关于原告和被告、被告和第三人之间的法律关系。原告主张原告和被告系雇佣关系，被告和第三人不认可。原告申请了证人李某和徐某出庭作证，且证人李某出示了2018年7月1日的微信转款记录，其中显示上午10点26分李某的微信收款600元，10点42分转给第三人的妻子周秀丽60元。结合原、被告、第三人的陈述以及证人证言，基本可以证实原告系长期受被告指示装卸，一般每次是被告电话通知安排原告工作，按工作量计酬，结算的工钱扣除被告收取的提成后，由干活的人平分。原告长期较为稳定地为被告安排的工作提供劳务，被告从原告提供的劳务中获利，可以认定原、被告之间形成雇佣关系。对于被告和第三人否认介绍原告和徐某到城北老二处装啤酒瓶的辩称意见，本院认为，根据原、被告、第三人及证人的当庭陈述，在原告受伤后，李广给被告打了电话，被告赶到现场并联系了曹刚，曹刚带人将剩余的活干完，被告拉着原告去医院检查治疗。被告和第三人在原告出事后的做法与被告和第三人否认安排原告和徐某到城北装啤酒瓶的主张互相矛盾，对于被告和第三人的该主张，本院不予采信。原告主张被告和第三人之间系合伙关系，被告和第三人否认，原告提交的两名证人证言不足以证明被告和第三人的关系，对于原告该部分主张本院依法不予认定。但该两份证人证言可以证实徐某系第三人曹刚雇佣。原告和徐某在共同垛啤酒瓶的过程中，在车也没动人也没碰的情况下，垛倒了，砸伤原告右腿，可以认定系原告与徐某垛的啤酒瓶不牢固所致。原告与徐某作为长期从事装卸的工人，应当掌握如何垛啤酒瓶牢固的技能,且应当意识到垛的啤酒瓶不牢固可能导致人员伤亡的危险。原告自己垛的啤酒瓶倒了，致原告受伤，原告未尽到安全注意义务，应当自行承担部分责任。被告作为原告的雇主，未尽到安全管理义务，对于原告的损失应承担一定的赔偿责任。徐某与原告共同垛啤酒瓶，最终啤酒瓶倒下砸伤原告，徐某也应承担部分责任，第三人作为徐某的雇主，应由第三人向原告承担一定的赔偿责任。综合上述各方过错大小，本院酌情认定原告对自身损失承担40%的责任，被告和第三人各对原告的损失承担30%的赔偿责任。原告请求的医疗费41662.76元、误工费12000元、护理6000元、住院伙食补助费1700元、伤残赔偿金73578元及营养费3000元，结合烟台北海法医司法鉴定所司法鉴定意见书，均符合法律规定，本院依法予以支持，故被告与第三人应当各赔偿原告41382.2元。综上，鉴于本案事实，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告李纪孟赔偿原告张维医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、营养费等各项损失共计41382.2元，于判决生效后十日内一次性付清。二、第三人曹刚赔偿原告张维医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、营养费等各项损失共计41382.2元，于判决生效后十日内一次性付清。三、驳回原告张维的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3059元，由原告张维承担1223元，被告李纪孟承担918元，第三人曹刚承担918元。如不服本判决，可在接到判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长  孙丽娜人民陪审员  于秀荣人民陪审员  张仁祥二〇一九年九月三十日书 记 员  潘德恒