广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0102民初4024号 原告：广西电网有限责任公司，住所地：南宁市兴宁区民主路6号，统一社会信用代码：91450000198222855P。 法定代表人：揣小勇，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王锦意，广西东方意远律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丘新颖，广西东方意远律师事务所律师。 被告：江苏明德广济电气有限公司，住所地：江苏省泰兴市张桥镇江平路388号，统一社会信用代码：91321283565293226J。 法定代表人：刘辉，该公司执行董事。 被告：江苏明德广济电气科技有限公司，住所地：江苏省泰兴市张桥镇西桥村江平公路西侧，统一社会信用代码：91321283MA1WAE3Q22。 法定代表人：刘文斌，该公司执行董事。 原告广西电网有限责任公司（以下简称“广西电网”）与被告江苏明德广济电气有限公司（以下简称“广济电气”）、江苏明德广济电气科技有限公司（以下简称“广济科技”）买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月3日立案后，依法适用普通程序，并公开开庭进行了审理。原告广西电网的委托诉讼代理人王锦意、丘新颖到庭参加诉讼。被告广济电气、广济科技经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告广西电网向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告广济电气于2018年3月21日签订的《货物框架采购合同（框架协议）》[10kV油浸式变压器（非晶合金型除外）]（协议编号：GXKJZB2018002-001）及未供货合同已解除；2、原告所欠被告广济电气261813元货款的债务与被告广济电气所欠原告违约金261813元的债务相互抵销；3、被告广济电气向原告支付债务抵销后尚欠的违约金1998169.3元；4、被告广济科技承担连带责任；5、本案诉讼费用由被告广济电气、被告广济科技承担。事实与理由：2018年3月21日，被告广济电气在原告广西电网有限责任公司2018年配网类物资集中采购框架招标（招标编号:GXKJZB2018-0105)中中标10kV油浸式变压器(非晶合金型除外）40%,随后按规定流程签订《货物框架采购合同（框架协议）》（协议编号：GXKJZB2018002-001),协议有效期限为2018年1月1日至2018年12月31日。在履约过程中，被告广济电气经营不善，多次无法正常供货。根据《框架协议》第12.7.4条：“合同期内如果卖方出现三次未按供货通知要求及时供货或者货物迟交超过六个月时，则视为卖方不能交货，除没收卖方的履约保证金外，卖方还应向买方支付本合同价款20%的违约金，同时买方有权终止本合同，由此发生的误工费等额外费用由卖方承担。”和第17.2.1条：“卖方明确表示无法供货或买方有理由认为卖方无法供货的，买方有权终止全部或部分合同。卖方应退还买方已支付的终止部分的合同价款，并向买方支付相当于终止部分合同（包括已发出中标通知书但未签订的订单合同）货款总额20%的违约金，赔偿买方因此产生的损失。”之约定，被告广济电气已经三次未按供货通知要求及时供货并且货物迟交也超过六个月，并已经多次明确发函表示无法供货。原告依约有权要求被告广济电气向原告支付合同价款20%的违约金共计2259982.30元及由此产生的误工费等额外费用2018年10月29日，被告广济科技向原告发送《框架协议及合同解除协议申请书》称其为被告广济电气于2018年3月21日更名而来，2018年4月9日到原告处办理更名手续。因被告经营不善，导致目前无法正常供货，为减少对原告带来的不便，申请终止广西电网公司2018年配网类物资集中采购框架招标（GXKJZB2018-0105)的10kV油浸式变压器（非晶合金型除外）框架协议(GXKJZB2018002-001),同时终止已签但未供货的合同。目前上述合同及已签但未供货的合同双方已经合意终止。2019年5月14日，原告根据《合同法》第九十九条：“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。”之规定，及合同第12.1.6条：“买方有权从合同价款、履约保证金（履约保函）直接扣取卖方应付的违约金、赔偿金或其他费用，也可以要求买方另行支付相应款项，或以卖方与买方的其他合同的价款进行抵销。”的约定，向被告广济电气发出《债务抵销通知书》，要求将原告所欠被告货款1781220.85元与被告所欠原告违约金4175954.18元进行抵销，该《债务抵销通知书》已经合法送达。在合同履行过程中，原告一直按合同约定支付设备款，但被告广济电气违反合同约定迟延交货的行为，已经严重影响原告项目的进度，给原告造成了极大的经济损失。被告广济电气和被告广济科技伪造企业名称变更的事实，依法应当对其违约行为承担连带责任。 被告广济电气未作答辩，亦未提交证据。 被告广济科技未作答辩，亦未提交证据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月21日，原告广西电网（买方）与被告广济电气（卖方）签订了《货物框架采购合同（框架协议）》[广西电网公司2018年配网类物资集中采购框架招标（GXKJZB2018-0105）][10kV油浸式变压器（非晶合金型除外）]（合同编号：GXKJZB2018002-001），约定：2.2卖方在本协议有效期内负责供应给买方的货物总量应相当于买方本标的物总需求量40%的货物；12.1.1卖方不履行本合同义务或者履行义务不符合约定的，买方有权要求卖方承担继续履行并采取补救措施、赔偿损失或支付违约金等违约责任；12.1.6买方有权从合同价款、履约保证金（履约保函）直接扣取卖方应付的违约金、赔偿金或其他费用，也可以要求买方另行支付相应款项，或以卖方与买方的其他合同的价款进行抵销；12.7.4合同期内如果卖方出现三次未按供货通知要求及时供货或者货物迟交超过六个月时，则视为卖方不能交货，除没收卖方的履约保证金外，卖方还应向买方支付本合同价款20%的违约金，同时买方有权终止本合同，由此发生的误工费等额外费用由卖方承担；17.2.1卖方明确表示无法供货或买方有理由认为卖方无法供货的，买方有权终止全部或部分合同；卖方应退还买方己支付的终止部分的合同价款，并向买方支付相当于终止部分合同（包括己发出中标通知书但未签订的订单合同）货款总额20%的违约金，赔偿买方因此产生的损失。此外，该协议还就其他事项进行了约定。原告10kV油浸式变压器（非晶合金型除外）的总需求量为29260186.20元，其中分配给被告广济电气负责供应40%的货物总额为11704074.48元。 基于前述框架协议，原告与被告广济电气于2018年3月26日签订了《货物框架采购合同（订单合同）（35KV邹圩站10KV新华903线大松老村台区改造工程等）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：NNG-GXKZ2018004-021M）、《货物框架采购合同（订单合同）（大沙田街道金象三区16号新增公变工程等）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：NNG-GXKZ2018004-022M）；原告与被告广济电气于2018年5月2日签订了《货物框架采购合同（订单合同）（百色供电局C类备品备件项目）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：BSG-GXKZ2018006-091Q）；宾阳供电有限公司与被告广济科技于2018年5月14日签订了《货物框架采购合同（订单合同）（35KV邹圩站10KV龙塘912线塘亚村台区低电压改造项目（紧急））（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：0109HC1810068），前述4份订单合同均已履行完毕，合同总价款共计404163元。此外，原告与被告广济电气于2018年4月10日签订了《货物框架采购合同（订单合同）（北海供电局10KV配网物资储备项目）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：BHG-GXKZ2018005-119Q）；原告与被告广济电气于2018年5月2日签订了《货物框架采购合同（订单合同）（南宁供电局C类备品备件项目）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：NNG-GXKZ2018006-140W）、《货物框架采购合同（订单合同）（南宁供电局业扩及配网储备物资项目）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：NNG-GXKZ2018006-141W）；原告与被告广济科技于2018年5月24日签订了《货物框架采购合同（订单合同）（贵港供电局业扩及配网储备物资项目）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：GGG-GXKZ2018008-001C）、《货物框架采购合同（订单合同）（梧州供电局配网储备项目）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：WZG-GXKZ2018007-060F）；原告与被告广济科技于2018年6月12日签订了《货物框架采购合同（订单合同）（35kV龙门站10kV909瓷厂线连圹村委旱圹公变台区改造工程等）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：QZG-GXKZ2018009-074F）、《货物框架采购合同（订单合同）（陆屋镇三号公变增容改造工程等）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：QZG-GXKZ2018009-075F）；原告与被告广济科技于2018年6月28日签订了《货物框架采购合同（订单合同）（五通供电所塘尾岭村台区改造工程等）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：GLG-GXKZ2018010-146F）、《货物框架采购合同（订单合同）（白沙供电所大马安公变改造工程等）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：GLG-GXKZ2018010-147F）；原告与被告广济科技于2018年7月25日签订了《货物框架采购合同（订单合同）（南宁供电局业扩及配网储备物资项目）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：NNG-GXKZ2018012-125W）；原告与被告广济科技于2018年8月29日签订了《货物框架采购合同（订单合同）（南宁供电局C类备品备件项目）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：NNG-GXKZ2018014-130W）；前述11份合同均未履行。2018年4月9日，被告广济电气向原告递交了一份虚假的《公司准予变更登记通知书》，该通知书上载明江苏明德广济电气有限公司的企业名称于2018年3月21日变更为江苏明德广济电气科技有限公司，并到原告的“南方电网电子商务系统”中办理了合同更名手续，将本案合同相对方变更为被告广济科技。 2018年9月13日，广西电网有限责任公司物流（招标）服务中心组织广西电网物资部与被告广济科技就涉案合同的供货问题召开供货协调会，会议纪要如下：鉴于涉案合同发生多起超期供货，并存在多起未结诉讼案件未告知原告，原告认为广济科技不具备后续合同的履约能力，要求与广济科技终止10kV油浸式变压器（非晶合金型除外）框架协议及未供货订单合同。被告广济科技的法定代表人刘文斌到会参加。2018年9月26日，广西电网有限责任公司物流（招标）服务中心向被告广济科技发出《关于办理合同终止的通知》，载明：鉴于贵司不能按合同要求供货，严重影响项目进度，广西电网决定终止10kV油浸式变压器（非晶合金型除外）框招已分配未供货合同（及更名前合同），请于2018年9月30日前办理合同终止的相关手续。2018年10月9日，广西电网有限责任公司物流（招标）服务中心再次向被告广济科技发出《关于办理合同终止的通知》，通知被告广济科技于2018年10月15日前办理合同终止的相关手续。2018年10月29日，被告广济科技向原告发出《框架协议及合同解除协议申请书》，载明：“本公司为江苏明德广济电气有限公司于2018年3月21日更名而来，2018年4月9日到广西电网有限责任公司办理更名手续。后因本公司经营不善，导致目前无法正常供货，为减少对贵公司带来的不便，现特申请终止广西电网公司2018年配网类物资集中釆购框架招标(GXKJZB2018-0105)的10kV油浸式变压器（非晶合金型除外）框架协议(GXKJZB2018002-001)及10kV组合式变电站(美式)框架协议（GXKJZB2018002-015)，同时终止已签但未供货的合同。”2019年4月16日，被告广济科技向原告的法定代表人揣小勇发出《关于请求支付货款的申请》，载明：由于2018年以来，中央环保巡视组多次莅临江苏及长江沿线地区城市，现场督察整改环保事项，致使其公司停产整改至今，与广西电网的合同也未能全部履行，请尽快支付其公司货款。 原告以两被告未按期供货为由诉至本院，诉请如前。庭审中，原告自认尚欠被告广济电气货款共计261813元。 另查明，被告广济电气成立于2010年11月24日，被告广济科技成立于2018年3月30日，两被告均为独立的法人，两被告的经营范围一致。被告广济电气持有被告广济科技0.5%的股份。被告广济电气从成立至今，未变更过其企业名称。2018年9月，原告收到案外人邮寄的《停止支付江苏明德广济电气科技有限公司采购款的函》，载明：“广济电气为逃避债务，虚构公司名称变更为广济科技的事实，并发函贵司，要求变更收款账户，从而达到逃避债务的目的。事实上，广济科技是2018年3月30日成立的公司，并不是由广济电气变更名称而来，两公司是独立的法人。” 还查明，广西电网有限责任公司宾阳供电有限公司系原告的下属子公司。 以上事实，有营业执照、公司准予变更登记通知书、《货物框架采购合同（框架协议）》、关于请求支付货款的申请、供货协调会纪要、关于办理合同终止的通知、《框架协议及合同解除协议申请书》、债务抵销通知书、邮寄单及物流查询单、《货物框架采购合同（订单合同）》、《停止支付江苏明德广济电气科技有限公司采购款的函》、协助执行通知书、执行裁定书及当事人陈述等予以证实。 本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，经本院依法传票传唤，两被告无正当理由拒不到庭参加庭审诉讼，视为其已放弃相应的答辩和质证权利。 关于原告与被告广济电气签订的《货物框架采购合同（框架协议）》及《货物框架采购合同（订单合同）》，系双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方均应恪守履行。在合同履行过程中，经被告广济电气的申请，合同当事人变更为被告广济科技，且在此之后，原告或其下属子公司陆续与被告广济科技签订了《货物框架采购合同（订单合同）》。被告广济科技的上述行为表明，被告广济科技已经作为债务加入人加入到原告与被告广济电气签订的《货物框架采购合同（框架协议）》当中，被告广济电气对被告广济科技作为合同义务人的身份也予以了认可。被告广济科技部分地履行了卖方的义务，享受了卖方的权利，构成民法上的债务加入。被告广济科技作为债务加入人应当依法承担卖方的民事责任，应与被告广济电气共同连带承担对原告供货或其他合同义务。 本案中，两被告在履行合同过程中，均未能按照合同约定的时间向原告提供货物，且被告广济科技亦向原告发出了《框架协议及合同解除协议申请书》，载明其已无法正常供货，故按照合同中“卖方明确表示无法供货或买方有理由认为卖方无法供货的，买方有权终止全部或部分合同”的约定，原告有权终止合同，现原告诉请解除其与被告广济电气签订的《货物框架采购合同（框架协议）》、未履行供货义务的《货物框架采购合同（订单合同）》以及原告与被告广济科技签订的未履行供货义务的《货物框架采购合同（订单合同）》，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。 关于违约金的问题。本案《货物框架采购合同（框架协议）》17.2.1条约定“卖方明确表示无法供货或买方有理由认为卖方无法供货的，买方有权终止全部或部分合同；卖方应退还买方己支付的终止部分的合同价款，并向买方支付相当于终止部分合同（包括己发出中标通知书但未签订的订单合同）货款总额20%的违约金”，两被告未按合同约定的时间向原告交付货物并向原告表明其已无法履行供货义务，且两被告均未到庭提出抗辩，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”的规定，现原告主张按终止部分合同总价款的20%计算违约金，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。由于原告10kV油浸式变压器（非晶合金型除外）的总需求量为29260186.20元，其中分配给被告广济电气负责供应40%的货物总额为11704074.48元，两被告已履行的合同总价款为404163元，故两被告应支付的违约金计算为（11704074.48元-404163元）×20%=2259982.3元。 根据《中华人民共和国合同法》第九十九条第一款规定“当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。”本案中，原告自认其欠付被告方货款261813元，原告主张按照合同12.1.6条“买方有权从合同价款、履约保证金（履约保函）直接扣取卖方应付的违约金、赔偿金或其他费用，也可以要求买方另行支付相应款项，或以卖方与买方的其他合同的价款进行抵销”的约定，将其欠付的货款与被告方应支付的违约金在同等数额内相抵销，符合法律规定和合同约定，本院予以支持。基于此，被告方尚应支付原告违约金2259982.3元-261813元=1998169.3元。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条第二款、第九十九条第一款、第一百一十四条、第一百三十条、第一百三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、解除原告广西电网有限责任公司与被告江苏明德广济电气有限公司于2018年3月21日签订的《货物框架采购合同（框架协议）》[广西电网公司2018年配网类物资集中采购框架招标（GXKJZB2018-0105）][10kV油浸式变压器（非晶合金型除外）]（合同编号：GXKJZB2018002-001），以及原告广西电网有限责任公司与被告江苏明德广济电气有限公司于2018年4月10日签订的《货物框架采购合同（订单合同）（北海供电局10KV配网物资储备项目）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：BHG-GXKZ2018005-119Q）、于2018年5月2日签订的《货物框架采购合同（订单合同）（南宁供电局C类备品备件项目）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：NNG-GXKZ2018006-140W）和《货物框架采购合同（订单合同）（南宁供电局业扩及配网储备物资项目）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：NNG-GXKZ2018006-141W），原告广西电网有限责任公司与被告江苏明德广济电气科技有限公司于2018年5月24日签订的《货物框架采购合同（订单合同）（贵港供电局业扩及配网储备物资项目）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：GGG-GXKZ2018008-001C）和《货物框架采购合同（订单合同）（梧州供电局配网储备项目）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：WZG-GXKZ2018007-060F）、于2018年6月12日签订的《货物框架采购合同（订单合同）（35kV龙门站10kV909瓷厂线连圹村委旱圹公变台区改造工程等）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：QZG-GXKZ2018009-074F）和《货物框架采购合同（订单合同）（陆屋镇三号公变增容改造工程等）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：QZG-GXKZ2018009-075F）、于2018年6月28日签订的《货物框架采购合同（订单合同）（五通供电所塘尾岭村台区改造工程等）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：GLG-GXKZ2018010-146F）和《货物框架采购合同（订单合同）（白沙供电所大马安公变改造工程等）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：GLG-GXKZ2018010-147F）、于2018年7月25日签订的《货物框架采购合同（订单合同）（南宁供电局业扩及配网储备物资项目）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：NNG-GXKZ2018012-125W）、于2018年8月29日签订的《货物框架采购合同（订单合同）（南宁供电局C类备品备件项目）（10kV油浸式变压器（非晶合金型除外））》（合同编号：NNG-GXKZ2018014-130W）； 二、原告广西电网有限责任公司欠付的261813元货款与被告江苏明德广济电气有限公司应支付的违约金在同等数额内相互抵销； 三、被告江苏明德广济电气有限公司应支付原告广西电网有限责任公司违约金1998169.3元； 四、被告江苏明德广济电气科技有限公司对被告江苏明德广济电气有限公司应付的上述款项承担连带责任。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费24880元，财产保全费5000元，共计29880元，由被告江苏明德广济电气有限公司、江苏明德广济电气科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，并于上诉期届满之日起七日内预交上诉费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20010201040000228）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  刘孙丽 人民陪审员  黄 娟 人民陪审员  聂广文 二〇一九年九月十一日 书 记 员  蓝田群 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。 当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。 第九十九条当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。 当事人主张抵销的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。 第一百三十五条出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证，并转移标的物所有权的义务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。