云南省巧家县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云0622民初198号 原告：樊会琼，女，生于1991年2月8日，云南省会泽县人，住会泽县。 委托诉讼代理人：张明金，云南南博律师事务所律师。 被告：巧家县鼎尚房地产开发有限公司（下称“巧家鼎尚公司”）。 统一社会信用代码：915306225920252783。 住所地：巧家县白鹤滩镇堂琅大道堂琅酒店六楼。 法定代表人：李正会（未到庭），董事长。 委托诉讼代理人：樊鹏，云南博赞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李明，男，生于1973年1月25日，云南省昭阳区人，巧家鼎尚公司员工，住昭通市昭阳区。 被告：云南城市动力房产经纪有限公司（下称“城市动力公司”）。 统一社会信用代码：915301007998606925。 住所地：云南省昆明市高新技术开发区西二环路新欣家园6幢3-302号。 法定代表人：黄乙文（未到庭），总经理。 原告樊会琼诉被告巧家鼎尚公司劳动争议纠纷一案，本院于2017年10月24日立案受理后，经审理，于2018年9月24日作出（2017）云0622民初2198号《民事判决书》。宣判后，樊会琼不服该判决，向昭通市中级人民法院提起上诉。昭通市中级人民法院经审理，于2018年12月24日作出（2018）云06民终2483号《民事裁定书》，以本院上述判决认定事实不清，遗漏案件当事人发回本院重审。本院于2019年1月29日另行立案后，经樊会琼申请，依法追加了城市动力公司为本案被告参加诉讼，并于2019年6月17日另行组成合议庭公开开庭与原告吴某某诉被告巧家鼎尚公司劳动争议纠纷一案进行了合并缺席审理。樊会琼及其委托诉讼代理人张明金到庭；巧家鼎尚公司的法定代表人李正会未到庭，其委托诉讼代理人樊鹏、李明到庭参加诉讼；城市动力公司因已没有在原公司经营地址经营，也未查找到其新经营地址及其相关工作人员下落，经本院公告传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告樊会琼向本院提出诉讼请求，请求判令被告巧家鼎尚公司向其支付各项款额合计196089.50元[被巧家鼎尚公司克扣、拖欠的工资45992元、因巧家鼎尚公司未与其签订书面劳动合同的工资89408元（8128元/月×11个月）、违法辞退经济补偿金27742.50元、代通知金9247元、加班工资1200元、社会保险金10500元、失业保险金待遇12000元]，并由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年1月，其由被告城市动力公司转至被告巧家鼎尚公司从事房产销售工作，双方已形成事实劳动关系。至2017年3月，巧家鼎尚公司未与其签订书面劳动合同。其转至巧家鼎尚公司工作后，严格遵守巧家鼎尚公司的各项规章制度，接受其管理、业务培训，无违法违纪行为，其工资由基本工资加业务（销售）提成构成，由巧家鼎尚公司发放。至被巧家鼎尚公司违法辞退其前，其月平均工资已达9247.50元。在巧家鼎尚公司工作期间，巧家鼎尚公司没有为其办理社会保险，也未发放加班工资。至2017年3月，巧家鼎尚公司在没有任何合法理由的情况下将其辞退，辞退时，没有支付其被克扣和拖欠的工资。综上所述，巧家鼎尚公司的行为已违反了我国《劳动法》和《劳动合同法》的规定，严重损害了其合法利益，请求支持其诉讼请求。 被告巧家鼎尚公司辩称：原告实非其公司聘用员工，其公司也并非原告的用人单位，原告与其公司不存在事实和法律上的劳动关系。原告的诉求应予驳回。 被告城市动力公司未作任何形式答辩。 根据到庭双方当事人的诉、辩主张，本案争议焦点是：1谁是原告的用人单位？2.用人单位是否违法辞退原告？3.原告的各请求项及其诉额是否应当获支持？ 原告樊会琼为证明其主张成立，向本院提供了下列四组证据，拟证明相关事实： 第一组：1.樊会琼的身份证复印件，拟证明其基本身份情况；2.巧劳人仲裁（2017）11号《仲裁裁决书》，拟证明该纠纷经巧家县劳动人事争议仲裁委员会（下称“巧家仲裁委”）仲裁，其自2016年1月至2017年3月与巧家鼎尚公司存在劳动关系等事实；3.包括樊会琼、吴某某在内的工资花名册照片打印件17页，称该证据系与本案合并审理的另一案件原告吴某某在领取工资时用手机拍于被告巧家鼎尚公司财务室，拟证明其于2016年1月起即与巧家鼎尚公司存在劳动关系，以及其工资发放情况； 第二组：1.招聘广告照片打印件一张，拟证明其是看到盛世堂琅营销中心的招聘广告去应聘的；2.关于商品房代理销售合同及其相关补充协议的解约协议，拟证明城市动力公司于2015年12月31日已与巧家鼎尚公司解除商品房代理销售合同，即日起，其与巧家鼎尚公司建立了事实劳动关系；3.《盛世堂琅营销中心案场考勤管理》，拟证明其接受巧家鼎尚公司管理，2016年10月份佣金发放表中包含了考勤惩罚项目，而该惩罚是依据上述考勤管理制度所作出，其存在加班事实； 第三组：诉讼请求相关计算清单一份； 第四组：2016年10月16日下发的《关于营销中心进一步加强管理的通知》、《关于调整营销中心销冠奖的通知》，于2016年11月30日下发的《盛世堂琅营销中心2016年12月份销售考核指标》照片打印件，称该组证据（手机照片打印件）是由其用手机拍摄于巧家鼎尚公司销售部，拟证明其所在的盛世堂琅营销中心自2016年1月起由巧家鼎尚公司直接管理，且其奖励和惩罚均由巧家鼎尚公司直接决定。 经质证：被告巧家鼎尚公司对原告樊会琼提供的第一组证据中的证据1无意见；对证据2称，对其“三性”无异议，但该裁决书并未发生法律效力，不能用其前三项来达到原告的证明目的；对证据3称，该证据是巧家仲裁委要求提供的，原告是置业顾问，不是其公司的劳动者，直接领导也不是其公司，其仅是向原告代发工资，该证据恰恰证明了原告与其公司不存在劳动关系。对第二组证据中的证据1称，照片没有附制作说明，不具证据形式要件，无法核实其真实性，即便照片反映的内容属实，也不能证明原、被告之间存在劳动关系；对证据2不予认可，认为该证据是照片打印件，无法核实其真实性，即便真实，所谓解约协议仅有乙方城市动力签署，并未得到甲方确认；对证据3不予认可，认为该证据系复印件，未提供原件予以核实，无法认可其真实性，且盛世堂琅营销中心是由其公司为城市动力进行房屋销售提供的办公场所，对该办公场所进行相应的管控并不意味着在其公司与原告之间存在劳动关系。对第三组证据表示不予认可。对第四组证据中的3份证据的“三性”均不予认可，照片在手机上的时间和实际时间不一致，不是原件，不能核实，即便真实，也不能证明原告与其公司存在劳动关系。其公司是否发过这几份文件，因为时间太长，表示不清楚。 被告巧家鼎尚公司为证明其主张,向本院提供了下列八组证据复印件，拟证明相关事实： 第一组：二被告公司签订的巧鼎合第002＃《商品房代理销售合同》、《商品房代理销售合同全程策划补充协议》、《商品房代理销售合同招商代理补充协议》，拟证明巧家鼎尚公司将所开发的房地产委托城市动力公司进行销售的事实及相关情况； 第二组：关于城市动力公司的《税务登记证》、《组织机构代码证》、《房地产经纪机构从业备案证》和《企业法人营业执照》复印件各一份，拟证明城市动力公司法人主体资格及其相关信息； 第三组：城市动力公司出具的《授权委托书》两份，拟证明城市动力公司就受托销售项目指派负责人梁某某、张某某办理相关事宜的事实及相关情况； 第四组：城市动力公司出具的《关于盛世堂琅营销代理费用的相关情况说明》、《关于盛世堂琅各销售阶段相关营销政策的情况说明》、《关于盛世堂琅二期住宅各营销阶段促销活动的情况说明》各一份，拟证明城市动力公司开展业务的事实及相关情况； 第五组：记账凭证、收据、农村信用合作联社转账支票存根、付款委托书各一份，拟证明巧家鼎尚公司向城市动力公司支付部份代理销售佣金的事实及相关情况； 第六组：城市动力工商登记信息10页，拟证明该公司尚处于存续状态； 第七组：经原告樊会琼申请，本院要求提供的工资发放明细、回款提成发放表、销售回款佣金核算明细表、工资及考核、销冠奖惩发放明细、中国农业银行回单共计29张、原告销售提成和后期补助的提成说明，拟证明原告樊会琼领取工资、销售回款、工资及考核、销冠奖惩款等情况和2016年1月至2017年2月的销售提成情况； 第八组：经原告樊会琼申请，本院要求巧家鼎尚公司提供的巧家鼎尚公司的财务凭证19份共85页（已经提供原件供原告方和本院核实），拟证明其公司与城市动力公司之间代理佣金结算及资金往来相关情况。 经质证：原告方对第一组、第二组证据均持有异议称，这些证据均是复印件，无法核实其真实性，即使能够提供其原件，也不足以证明需要证明的目的；对第三组证据持异议称，与本案没有关联性；对第四组证据中第一、二份证据有意见，认为与本案不具关联性，对第三份证据真实性予以认可，但仍不具关联性；对第五组证据中的四份证据均有异议，认为与本案不具关联性，其中第四份证据（委托书）并未说明费用是之前产生的还是委托日期之后产生的；对第六组证据的“三性”予以认可，但不足以说明二被告公司还存在合作关系；对第七组证据中2017年12月26日出具的樊会琼的销售提成情况不予认可；对第八组证据中第1-75页无异议，对第76-85页的真实性予以认可，但认为该证据不足以证实二被告间属于代理与被代理关系，巧家鼎尚公司向城市动力公司支付款项从城市动力公司往后的代理费中扣除，但证据第76页收据记载，其申请的款项属于2015年的营销代理费，因此，有理由认为二被告间已经解除代理与被代理关系。第80页、81页、84页、85页与本案不具关联性，第80页、81页记载的是成市动力公司去税局开具的发票，第84页和第85页的收款方为巧家堂琅小额贷款有限公司，并非本案当事人。 被告城市动力公司未向本院提供任何证据材料。 为查明本案相关事实，本院依职权收集并当庭出示了以下材料： 1.本院于2019年3月28日对李洪波调查的调查笔录一份； 2.本院向昆明工商行政管理局高新技术开发区分局调取的关于城市动力公司的相关信息共8页； 3.本院依法作出的公告及其张贴情况照片； 4.本院第一次审理本案的庭审笔录（两份）。 经出示由双方发表意见，到庭双方当事人对此均无意见。 原、被告双方提供的证据和由本院依法收集的材料，本院认为： （一）原告樊会琼提供的证据中，巧家鼎尚公司对第一组证据的真实性未提出异议，其中的证据3的相关内容能与巧家鼎尚公司提供的第七组证据中的工资花名册相关内容相互印证形成证据锁链，一致证明在2016年1月至2017年3月期间，樊会琼在巧家鼎尚公司上班，从事涉本案房屋销售工作，具体岗位为置业顾问，月工资为底薪（基本工资，根据公司销售进度，为激励员工销售积极性，其间有调整）加提成（佣金）、奖金，其工作及其报酬、纪律、奖惩受巧家鼎尚公司规范，工资薪酬由巧家鼎尚公司的上述崔某某、刘某某等相关领导审核签发等，依法采信作认定本案事实的证据使用。第二组中的证据1，能与本案双方提供的花名册相互印证原告樊会琼应聘为巧家鼎尚公司开发的商品房从事销售工作的事实；对于证据2，巧家鼎尚公司不予认可，无法核实其真实性，巧家鼎尚公司的质证意见成立；证据3，巧家鼎尚公司不予认可，因其不能反映该复印件来源，依法不予采信作认定本案事实的证据使用。第三组证据系原告方的陈述性材料，被告方不予认可，不予采信作认定本案事实的证据使用。第四组证据，虽在证据形式上存在瑕疵，但巧家鼎尚公司在质证中也未明确否定这组材料真实存在，仅称时间长了已记不清楚，其内容能与巧家鼎尚公司对真实性无异议的第一组证据中的证据3的相关内容，以及巧家鼎尚公司提供的第七组证据中的工资花名册相关内容相互印证，形成证据锁链，该内容予以采信，证明巧家鼎尚公司于2016年10月16日下发《关于营销中心进一步加强管理的通知》、《关于调整营销中心销冠奖的通知》，于2016年11月30日下发《盛世堂琅营销中心2016年12月份销售考核指标》规定，自2016年10月起，在册员工中，“置业顾问VIP卡销售总量第一名给予奖励3000元”，“从2016年10月17日起至三期开盘前，置业顾问VIP卡销售任务为4批/人，未完成任务每批罚款200元”，“从2016年10月17日起至三期开盘前，营销中心全体置业顾问应每天在个人微信朋友圈按要求自行编辑发布项目蓄客、项目销售等宣传内容及图片（不得夸大其词），每天至少发布1次……”，“各置业顾问一个月内漏发1次罚款100元，漏发2次罚款200元，漏发3次予以辞退，工资和佣金不予结算……”，根据上述通知和指标规定，巧家鼎尚公司在册员原告工樊会琼在2016年10月获3000元“销冠奖”、在册员工黄威（置业顾问）在2016年12月获3000元“销冠奖”，在册员工王永春、熊晓燕、王杰（三人均为置业顾问）等在2016年12月考核中不同额度被罚款。 （二）被告巧家鼎尚公司提供的第一至七组证据，相关内容能与原告樊会琼一方对真实性无异议的第八组证据相关内容相互印证，依法应与第八组证据一并予以采信作认定本案事实的证据使用，结合到庭原、被告双方的相关陈述，能证实被告巧家鼎尚公司与被告城市动力公司就巧家鼎尚公司投资开发的位于巧家县（白鹤滩镇）迤博村的“盛世·堂琅”项目的住宅商品房和商业用房销售事宜签订商品房代理销售合同及其补充协议，约定由城市动力公司代巧家鼎尚公司销售上述房屋，巧家鼎尚公司向城市动力公司支付代理佣金，在原告樊会琼主张的2016年1月至2017年3月期间，巧家鼎尚公司无向城市动力公司支付该时间段代理佣金的记录，以及包括原告樊会琼在内的员工工资奖惩由巧家鼎尚公司财务人员解毕安制表，由巧家鼎尚公司相关领导崔某某、刘某某签发等事实。 （三）本院依法收集的材料，经出示由到庭双方当事人发表意见，双方对此均无意见，依法应采用作认定本案事实的证据，用以证实被告城市动力公司现经营状况及其相关人员的下落，以及本案在本院第一、二次的庭审相关情况。 此外，被告巧家鼎尚公司关于其公司向原告樊会琼在内的花名册上的员工发放工资行为系其公司代城市动力公司代发的抗辩理由，没有证据支持，不能成立。 根据庭审举、质证和上述对证据的分析认证，以及到庭双方当事人的相关陈述，本院确认本案法律事实如下： 2012年4月21日，被告巧家县鼎尚房地产开发有限公司与被告云南城市动力房产经纪有限公司签订《商品房代理销售合同》约定，由云南城市动力房产经纪有限公司代理销售巧家县鼎尚房地产开发有限公司在巧家县（白鹤滩镇）迤博村投资开发的“盛世·堂琅”住宅商品房和商业用房，营销办公用房由巧家县鼎尚房地产开发有限公司提供，巧家县鼎尚房地产开发有限公司按合同约定向云南城市动力房产经纪有限公司支付佣金，云南城市动力房产经纪有限公司须向该项目派遣营销总监、销售经理和客服人员，由云南城市动力房产经纪有限公司负责与这些人员形成劳动关系，并支付相关报酬。该合同由巧家县鼎尚房地产开发有限公司的时任法定代表人崔某某、签约代表刘某某和云南城市动力房产经纪有限公司的法定代表人黄乙文、签约代表龙某某分别手写签名后，分别加盖了合同双方的公章。后原告樊会琼被云南城市动力房产经纪有限公司招为置业顾问从事相关代理销售工作至2015年12月，其间，云南城市动力房产经纪有限公司未与樊会琼签订书面劳动合同。 2016年1月至2017年3月，原告樊会琼转到巧家县鼎尚房地产开发有限公司为被告巧家县鼎尚房地产开发有限公司提供劳动（共15个月），工作地点仍在其原所在云南城市动力房产经纪有限公司从事涉本案房屋销售的工作地点，具体岗位仍为置业顾问，报酬为底薪（基本工资，根据公司销售进度，为激励员工销售积极性，其间有调整）加提成（佣金）、奖金，其间，巧家县鼎尚房地产开发有限公司自始至终未与原告樊会琼签订书面劳动合同，也无向城市动力公司支付该时间段的代理佣金的记录。2016年10月16日，巧家鼎尚公司分别下发《关于营销中心进一步加强管理的通知》、《关于调整营销中心销冠奖的通知》，于2016年11月30日下发《盛世堂琅营销中心2016年12月份销售考核指标》规定，自2016年10月起，在册员工（含原告樊会琼在内）中，“置业顾问VIP卡销售总量第一名给予奖励3000元”，“从2016年10月17日起至三期开盘前，置业顾问VIP卡销售任务为4批/人，未完成任务每批罚款200元”，“从2016年10月17日起至三期开盘前，营销中心全体置业顾问应每天在个人微信朋友圈按要求自行编辑发布项目蓄客、项目销售等宣传内容及图片（不得夸大其词），每天至少发布1次……”，“各置业顾问一个月内漏发1次罚款100元，漏发2次罚款200元，漏发3次予以辞退，工资和佣金不予结算……”，根据上述通知和指标要求，巧家鼎尚公司与原告樊会琼在同一工资花名册上的员工樊会琼（置业顾问，系与本案合并审理的另一原告）在2016年10月获3000元“销冠奖”、在册员工黄威（置业顾问）在2016年12月获3000元“销冠奖”，同样与原告樊会琼在同一工资花名册上的员工王永春、熊晓燕、王杰（三人均为置业顾问）等在2016年12月考核中不同额度被罚款。原告樊会琼的工作及其报酬、纪律、奖惩受巧家县鼎尚房地产开发有限公司上述通知和岗位责任制度规范，工资薪酬由巧家县鼎尚房地产开发有限公司财务人员解毕安制表，并由巧家县鼎尚房地产开发有限公司相关领导崔某某、刘某某审核签发。 原告樊会琼2016年1月至2017年3月月工资分别为2016年1月和2月合计12404元（工资2200元/月、1月和2月佣金合计8004元）、3月4367元（工资2200元、佣金2167元）、4月7400元（工资2200元、佣金5200元）、5月5753元（工资2200元、佣金3553元）、6月8300元（工资2800元、佣金5500元）、7月10300元（工资2800元、佣金7500元）、8月5520元（工资2800元、佣金2720元）、9月8053元（工资2600元、佣金5453元）、10月5027元（工资2600元、佣金2427元）、11月13027元（工资2600元、佣金10427元）、12月14353元（工资2600元、佣金11753元），2017年1月11220元（工资2600元、佣金8620元）、2月8133元（工资2600元、佣金5533元）、3月2600元（工资2600元、佣金0元），以上15个月的工资总额为116457元，月平均工资为7763.80元。 2017年2月20日，巧家县鼎尚房地产开发有限公司召开包括原告樊会琼在内的员工大会宣布，因房屋销售接近完毕，辞退了包括原告樊会琼在内的从事房屋销售的部分员工，2017年4月起，原告樊会琼即未在巧家县鼎尚房地产开发有限公司上班。2016年1月至2017年3月，巧家县鼎尚房地产开发有限公司共克扣拖欠原告樊会琼佣金（按规定以应得佣金的15%扣取）合计11828.60元（分别为2016年1、2月合计1200.60元、3月325元、4月780元、5月533元、6月825元、7月1125元、8月408元、9月818元、10月364元、11月1564元、12月1763元，2017年1月1293元、2月830元、3月0元）。 此外，巧家县鼎尚房地产开发有限公司和云南城市动力房产经纪有限公司自始至终均未为樊会琼办理社会保险和解除、终止劳动关系证明及失业登记。涉本案纠纷，经原告樊会琼向巧家县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委经审理，于2017年10月10日作出巧劳人仲裁〔2017〕11号《仲裁裁决书》，裁决2016年1月至2017年3月，原告樊会琼与巧家县鼎尚房地产开发有限公司存在劳动关系，并部分支持了原告樊会琼的请求。原告樊会琼不服该裁决，依法向本院提起诉讼。 本院认为，公民和法人的合法权益均应依法保护。 （一）关于原告樊会琼的用人单位是谁的问题。 劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（下称《通知》）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”，第二条第一款（一）项规定：“用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录”。本案中，首先，原告樊会琼在2016年1月至2017年3月期间从事涉本案房屋销售活动中，办公场所由被告巧家鼎尚公司提供，其工作行为、内容受巧家鼎尚公司支配，纪律、奖惩受巧家鼎尚公司相关制度规范，工资薪酬由巧家鼎尚公司的财务人员解毕安制表，并由巧家鼎尚公司相关领导崔某某、刘某某审核签发等事实，充分说明：1.樊会琼与巧家鼎尚公司之间在人格上具有从属性。樊会琼所从事的商品房销售工作受巧家鼎尚公司的劳动管理、支配，巧家鼎尚公司制定的奖惩等规章制度适用于樊会琼；2.樊会琼与巧家鼎尚公司之间在经济上也具有从属、依附性。巧家鼎尚公司为樊会琼提供劳动所需条件，樊会琼依照巧家鼎尚公司相关制度、安排提供劳动力，并产生相应劳动成果后，巧家鼎尚公司依照相关规定向樊会琼支付劳动劳动报酬，且工资薪酬由其公司工作人员（解毕安）制表，相关领导（崔某某、刘某某）签发的事实，足以证明樊会琼在经济上与巧家鼎尚公司存在明显的从属性和依附性。鉴于上述1、2，原告攀会琼与巧家鼎尚公司之间形成的民事法律关系完全符合上述《通知》第一条和第二条的规定。其次，原告樊会琼主张的2016年1月至2017年3月期间，巧家鼎尚公司无证据证明其向城市动力公司支付过该期间的代理佣金。再次，被告巧家鼎尚公司关于其公司向原告樊会琼在内的花名册上的员工发放工资的行为系其公司代城市动力公司代发工资的代理行为的抗辩理由，没有证据支持，不能成立。 综上，原告樊会琼与被告巧家鼎尚公司存在劳动关系，与城市动力公司不存在劳动关系，樊会琼主张的诉讼请求应依法作相应支持。 （二）关于原告樊会琼的各项请求应否获支持的问题。 原告樊会琼请求中，1.关于支付被克扣拖欠工资的请求合法，依法应予支持，但经审查，巧家鼎尚公司仅克扣拖欠其11828.60元佣金，其余金额，未提供有效证据加以证明，依法不予支持，应由其对此承担举证不能的法律后果；2.关于巧家鼎尚公司未与其签订书面劳动合同，由此，应向其支付89408元（8128元/月×11个月）工资的请求，根据其在巧家鼎尚公司从事劳动的时间（共15个月），结合其以15个月工资总额为116457元计算的月平均工资为7763.80元的法律事实，依照《中华人民共和国劳动合同法》（下称“《劳动合同法》”）第八十二条第一款即：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，其主张按11个月计算支付的主张在合法范围内，应予支持，即该项主张应支持85401.80元（7763.80元×11）；3.关于违法辞退经济补偿金和“代通知金”的请求，根据原告方庭审中关于巧家鼎尚公司在2017年2月20日（即被辞退30日前）召开包括其在内的员工大会宣布辞退包括其在内的部分员工，其实际工作到当年3月30日的陈述，结合其工资报酬领到2017年3月，且最后一个月只有基础工资3000元，无其他绩效工资的法律事实，巧家鼎尚公司对其辞退，并在其无工作绩效的情况下向其支付了一个月基础工资的行为不违反《劳动合同法》第四十条、第四十一条的规定，故该两项基于违法辞退成立的请求依法不予支持；4.对于支付加班工资的请求，因其未举证加以证明加班事实，不予支持，依法应由其对此承担举证不能的法律后果；5.对于支付社会保险金和失业保险金待遇的请求，因用人单位参加社会保险是一种法律强制性规定，而巧家鼎尚公司未尽该法定义务，依照《中华人民共和国社会保险法》第八十四条的规定，该两项请求均属于因用人单位欠缴、拒缴社会保险费发生的争议，属于行政管理的范畴，应由社会保险管理部门解决处理，不属于人民法院民事诉讼受案范围，故该两项请求不予支持，依法应由原告樊会琼另行依法主张权利。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第八十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、2016年1月至2017年3月期间，原告樊会琼与被告巧家县鼎尚房地产开发有限公司存在劳动关系，与被告云南城市动力房产经纪有限公司不存在劳动关系； 二、由被告巧家县鼎尚房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告樊会琼被克扣拖欠的工资11828.60元（佣金）、因未依法与原告樊会琼签订书面劳动合同而依法应支付的“二倍工资”下差额即85401.80元，合计97230.40元； 三、驳回原告樊会琼的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告巧家县鼎尚房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昭通市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。 审 判 长  周国祥 人民陪审员  杨 梅 人民陪审员  王清聪 二〇一九年九月十日 书 记 员  肖才剑