广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初14565号原告:佛山市南海顺粤机械铸件有限公司，住所地佛山市南海区**********（旺铺）一厅首层38号，统一社会信用代码：914************617。法定代表人：刘某1。委托诉讼代理人：江云霏，广东科韵律师事务所律师。被告:广东捷成工机械有限公司，住所地佛山市南海区**********城中村“龙井岗”。法定代表人：潘某1。委托诉讼代理人：隆旺城，广东盈宇律师事务所律师。委托诉讼代理人：范少杰，广东盈宇律师事务所律师助理。原告佛山市南海顺粤机械铸件有限公司诉被告广东捷成工机械有限公司定作合同纠纷一案，本院于2019年6月24日立案受理后，依法适用简易程序于2019年8月13日公开开庭进行了审理。原告的法定代表人刘某1、委托诉讼代理人江云霏、被告的委托诉讼代理人隆旺城、范少杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告367384.11元；2.判令被告因逾期付款所造成的利息损失16694.44元(暂计至2019年6月18日)，直至还清之日止；3.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告增加诉讼请求：要求解除双方于2017年5月26日、8月8日、8月9日，2018年5月30日签订的四份采购订单（合同标的是95050.06元）。为支持自己主张，原告提供了如下证据：1.原告营业执照复印件1份、被告《企业信用信息公示报告》1份，用以证明原、被告的诉讼主体资格。2.采购订单、入库单、对账单及财务挂账单原件69页，用以证明原、被告之间存在定作合同关系，且原告已依约履行全部合同义务，被告已确认应付货款全部；证明双方的定作合同关系依据双方交易习惯在下单订单之初已成立，合同履行过程中的变更未以书面确认而是以行为确认。3.短信催款记录截图打印件6页，用以证明原告已向被告催收货款的事实，被告亦确认欠款事实。4.微信聊天记录截图打印件3页，用以证明被告向采购员胡晓燕催收货款并发送确认函，要求确认已下达订单产品的具体到货时间，生产及收货货物的明细。5.订货单原件3页，用以补充证明0002785号挂账单所对应的三份采购订单，证明定作合同关系的存在。被告辩称，一、原告主张被告拖延货款要求被告支付对账确认的272334.05元及利息的诉请缺乏事实和法律依据。1.原告长期偷偷生产标注“JCG”或“捷成工”的铸件或零件，并将标有相关注册商标的铸件卖给案外人佛山市南海区星泰机械有限公司加工零件后销售谋利，被告调查发现后，多次要求原告赔偿损失并停止侵权行为但均无果，后被告向佛山市南海区**监督管理局投诉，其联合狮山镇派出所进行执法取证并由佛山市南海区**监督管理局查获相关侵权产品、货物单据等，至今，原告仍未停止侵权商标行为及未向被告进行赔偿，其侵权行为给被告带来了极大损失。2.原告提供的部分货物存在铸件变形严重、加工余量不足等，被告多次要求原告进行退货，但原告并未积极处理相关质量问题，基于上述原因，迫于无奈下，被告采取停止向原告支付对账确认款的自主救济措施，直至原告停止侵权行为，赔偿损失及消除影响并处理好相关质量问题后再支付货款，以此防止被告的损失继续扩大，维护被告的合法权益。此外，被告采取上述自主救助措施合法合理，且被告采取该措施是由于原告的原因导致的，被告对此不存在过错，被告无需向原告支付利息，即使法院判定被告应向原告支付货款及利息，亦应将被告因侵权行为所产生的损失及原告的赔偿费用和存在质量问题的货值进行扣减后进行判决，且被告认为，利息应自被告支付的最后一笔货款次日起算。二、原告要求被告支付95050.06元的货款没有事实和法律依据。1.被告与原告并未就总金额为95050.06元的4份订单达成合同关系。首先，被告与原告合作模式实际是被告向原告下单，原告需要在订单上签名回传后合同关系才予以成立，根据原告向法院提供的采购订单中仅有部分订单（2016年3月24日、2016年4月8日、2016年5月18日、2016年4月18日、2016年4月21日、2016年5月3日）有双方人员签名确认且仅有该部分订单在约定到货日期内送货，其余部分订单均没有原告的盖章或签名甚至某些订单没有被告员工的签名，该其余部分的采购订单没有在到货日期内送货，根据中华人民共和国合同法二十三条第二款、第二十五条的规定，原告未在订单签名回传、未在合理期限内作出承诺或送货，该部分没有双方签名且没有在约定期限送货的采购订单，并未成立合同关系，针对该部分未成立合同关系的订单，原告继续送货的行为视为原告向被告发出的新要约，被告根据自身经营计划考虑是否做出承诺符合被告经营需求的，被告会接受相应货物，但原告并不能将相关没有构成合同关系的货物强卖给被告。同理，被告在合理期限内从未收到原告关于总金额为95050.06元的4份订单的承诺，被告在该4份订单注明的到货日期内也未收到相应货物，因此，该4份订单未构成合同关系，原告请求支付相应货款的请求缺乏依据。其次，基于双方存在合作关系，被告不排除原告已获取了相应的订单，以此将拟销售给其他公司的产品卖于被告借机解决其产能过剩的问题。原告在起诉状中关于安排送货时被告以重设仓库地点为由拒收与事实不符。根据原告提供的订单上计划到货日期对应的月份2017年8月、2018年6月，被告都有采购入库，由此可见原告的陈述与事实矛盾。三、若法院认定原、被告就总金额95050.06元的4份订单达成合同关系而至今被告并未收到4份订单上的货物，原告以严重违反订单上的到货日期，被告有权拒收并要求原告承担相应违约责任，且被告的生产工艺及生产计划已经发生变更，被告设计及生产的产品已更新换代无需采用订单上的零件，法院判决被告支付相应货款并接收货物无疑对被告造成极大损失，也会显失公平。综上，原告诉请缺乏事实及法律依据应予以驳回。针对被告辩称，原告回应称，1.被告称原告侵权没有事实和法律依据。被告提交的佛山市南海区星泰机械有限公司查处的商标侵权产品中没有直接证据显示原告被认定侵犯商标权，只有佛山市星泰公司提供的原告出具的证明，该证明中我方已明确表示我方向星泰转售的产品为捷成工退货产品，退货金额1568元，退货是合法行为。且原告转售行为被告是明知的，在原告反复催收货款后，被告于2019年6月10日即拖欠货款长达两三年之久后向我方送达停止侵权行为的律师函，收到律师函后被告要求我方就损失抵扣货款，我方认为该行为是被告变相强迫我方抵扣货款甚至降价的行为，若被告坚持认为我方侵犯注册商标权，被告可另案起诉。但被告没有起诉，也没有就本案提起反诉。2.被告称我方提供的产品存在变形严重、加工余量不足等问题，就被告提供的证据看出，质量问题产品存在订单中总金额4170.87元，我方同意就该部分产品退货，在本案金额中抵扣，但并不影响我方继续追讨验收合格产品的货款。3.被告称合同成立以原告回传签名或盖章与事实不符。我方提供的已对账订单中大部分订单没有签名或盖章，但被告仍出具了采购入库单，后来出具的财务清单等表面合同成立且被告以实际行为履行合同。被告下单订单后，原告通过电话或微信向被告采购人员确认后立即排产，无需另外确认，定作合同关系自对方下单订单时成立。我方提交的订单，有大部分货物不是在订单上的到货日期到达仓库的，被告也出具了入库单且进行了财务对账，该行为视为对到货时间的更改，原告要求95050.06元的4份订单并非因原告导致到货迟延，而是被告电话确认要求原告送货后我方送至仓库时被告以仓库地址更改为由拒收。因对方拒收行为在先且长期拖延支付货款，我方屡次催促被告支付无果后提起诉讼。同时，这也是我方行使不安抗辩权的体现。被告所述的我方产能过剩或转售的行为是被告的臆测，没有事实和法律依据。4份订单无法履行，是被告拒收无法履行，而非我方主观不想履行。合同已经成立的情况下，原告要求解除合同并赔偿损失，该部分货物是定作产品，被告提供的律师函及狮山派出所调查取证的侵权产品来看，我方已无其他可以减少损失的途径，故原告要求以订单原件计算我方损失。为支持自己主张，被告提供了如下证据：1.原告销售侵权产品证据材料22页，用以证明原告在与被告交易期间，原告长期偷偷生产标注被告所获得的注册商标排他使用权“JCG”或“捷成工”的铸件和零件，并将相应零件卖给案外人予以销售谋利。2.产品质量信息单原件2份，用以证明原告提供的部分货物存在变形严重等质量问题，被告要求原告进行退货并处理相应的质量问题。案经开庭审理，本院确认如下事实：长期以来，原、被告双方就原告向被告供应特定金属铸件进行合作，合作模式为由被告向原告下达书面订单，原告接到订单后即按照被告要求安排生产及发货，并在产品上标注被告商标，货经被告验收入库后双方定期结算。结算金额经双方对账确认后，被告按该确认金额进行货款支付。2016年4月开始，被告开始陆续拖欠原告的货款，原告已交货且已对账确认的被告拖欠货款金额为272334.05元。另外，被告分别于2017年5月26日、8月8日、8月9日，2018年5月30日向原告传真下达了四份采购订单（合同标的共95050.06元），向原告采购货物。在下达订单后，原告已按照被告要求生产完毕，但尚未交货予被告。双方因是否存在产品侵权及货物如何交付产生争议，故原告于2019年6月24日向本院提起诉讼。另查明，庭审中，双方确认原告提供的加工产品中有部分需要退货，总金额为4170.87元，该款项应在本案金额中扣除。本院认为，本案属于定作合同纠纷。本案中，原告已按照被告的订作要求交付272334.05元的产品予被告，扣除双方庭审中扣除的退货金额4170.87元，被告尚应支付原告价款268163.18元。被告未能及时履行付款义务，应承担逾期付款的违约责任，支付逾期付款的银行利息予原告。但由于双方没有约定付款期限，故原告请求自交货之日起支付利息，缺乏依据，本院不予采纳，但被告应自原告起诉之日起支付逾期付款的利息。至于2017年5月26日、8月8日、8月9日，2018年5月30日四份采购订单（合同标的是95050.06元）是否解除的问题，由于原告已经生产完毕，且被告亦表示愿意接受货物，同时考虑本案订作产品的特殊性，本院认为应继续履行为宜，故对原告的解除请求不予采纳。因原告尚未向被告交货该部分合同的加工产品，故对原告的该部分请求不予支持。综上，原告的诉讼请求有理部分，本院予以支持，无理部分予以驳回。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告广东捷成工机械有限公司应当于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告佛山市南海顺粤机械铸件有限公司加工价款268163.18元及以该款为本金自2019年6月24日起至实际清偿日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算的利息。二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3530.59元，财产保全费2440.39元，合共5970.98元（原告已预交），由原告负担1448.93元，被告负担4522.05元，被告负担的诉讼费应于本判决发生法律效力后十日内向本院交纳，逾期不交纳的，本院强制执行。原告预交的受理费4522.05元，在本判决发生法律效力后经原告申请，本院退回给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  **文二〇一九年九月十一日书记员  白婉菲