浙江省杭州市江干区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0104民初4388号 原告汪云霞，女，1977年11月20日出生，汉族，住浙江省杭州市余杭区。 委托代理人（特别授权代理）陈宏宇，男，1976年3月12日出生，汉族，住浙江省杭州市余杭区，系原告汪云霞丈夫。 被告樊清，男，1983年1月23日出生，汉族，住浙江省杭州市江干区。 被告樊志法，男，1957年9月18日出生，汉族，住浙江省杭州市江干区。 被告杭州中冠房地产开发有限公司，住所地浙江省桐庐县富春江镇七里垅大街建行后。 法定代表人樊志法。 杭州中冠房地产开发有限公司管理人委托代理人（特别授权代理）陈振华、王玮兴，浙江杭天信律师事务所律师。 原告汪云霞诉被告樊清、樊志法、杭州中冠房地产开发有限公司（以下简称中冠公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月30日受理后，依法由审判员晁敏独任审理，于2019年9月18日公开开庭进行审理。原告汪云霞及其委托代理人陈宏宇、被告中冠公司的委托代理人陈振华到庭参加诉讼，被告樊清、樊志法经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告汪云霞诉称，因被告樊清在归还浙江泰隆商业银行九堡支行到期贷，向原告借款200万元整，并于2018年5月28日签订借款合同，被告樊志法、中冠公司自愿为被告樊清承担连带担保责任。截至2019年4月28日之前，被告都未能按借款合同支付给原告本金和利息，经原告多次催讨，三被告均未支付给原告，故诉至法院，诉讼请求：１、判令被告樊清归还借款本金200万元整，利息205000元（利息计算：100万元自2018年6月4日暂算至2019年4月28日，另外100万元自2018年8月14日暂算至2019年4月28日），此后利息计算至借款还清之日止；2、判令被告樊志法对上述债务承担连带责任；3、确认被告中冠公司对上述债务承担连带责任；4、本案诉讼费用有被告承担。 被告中冠公司辩称，一、《借款合同》合同为无效合同，原、被告所签《借款合同》违反合同法第五十二条第（二）项关于恶意串通，损害国家、集体或第三人利益之规定。根据杭州中院（2017）浙01民终3183号民事判决书，原告汪云霞有义务、有能力承担连带责任偿还樊清向泰隆银行借款却拒不履行义务，反而与樊清、樊志法及中冠公司签署《借款合同》，出借款项给樊清用于偿还借款，其目的在于逃避法律责任，转嫁风险，其主观应属恶意。樊志法利用其中冠公司法定代表人身份及其与樊清的父子关系，不顾中冠公司资不抵债的客观实际情况，代表中冠公司对《借款合同》签章，为汪云霞出借款项给樊清进行担保，其主观应属恶意。中冠公司在《借款合同》上的签章为非备案公章。汪云霞已向管理人申报债权，其申报债权是否予以认定，将以本案判决为据，原、被告签订《借款合同》损害中冠公司债权人利益正在发生。二、中冠公司担保无效，原告对中冠公司在《借款合同》上签章以示担保的行为是否履行股东会决议程序，未尽审查义务，其主观非善意。 被告樊清、樊志法未作答辩。 本案经审理查明的案涉借款事实如下： 2018年5月24日，出借人汪云霞与借款人樊清、担保人樊志法、担保人中冠公司签订《借款合同》1份，载明：因借款人归还浙江泰隆商业银行九堡支行贷款，现向出借人借款200万元整，借款期限1年，借款日期以出借人打入上城区人民法院账户之日起，利息按月息1分计算，按实际打款日期计算；担保人樊志法、中冠公司自愿为借款人的借款承担连带担保责任，包括但不限于借款本金、利息及产生纠纷时的诉讼费、律师费、差旅费等；在履行合同过程中如发生争议，由各方协商解决，协商不成各方可至合同签订地杭州市江干区法院诉讼解决。 2018年6月4日，汪云霞向杭州市上城区人民法院执行款专户转账100万元；2018年8月14日，汪云霞向杭州市上城区人民法院执行款专户转账100万元；共计转账200万元。 另查明，杭州市上城区人民法院作出（2017）浙0102民初794号民事判决书，判令樊清归还浙江泰隆商业银行股份有限公司杭州分行借款本金270万元及利息、罚息、复利等款项，并判令汪云霞、案外人金瞻、汪海平、陈宏宇、杭州海航物资有限公司对樊清的上述债务承担连带保证责任等；杭州市中级人民法院作出（2017）浙01民终3183号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。 又查明，2019年6月12日，浙江省桐庐县人民法院作出民事裁定书，受理陈宏宇对杭州中冠房地产开发有限公司的破产清算申请。 还查明，中冠公司股东为樊志法（认缴出资额4500万元）、吴条花（认缴出资额500万元）。 本院认为，本案的争议焦点为汪云霞与樊清、樊志法、中冠公司之间的《借款合同》是否有效的问题。汪云霞系樊清与浙江泰隆商业银行股份有限公司杭州分行之间债务的连带责任保证人，其应对樊清的债务承担连带责任保证，但汪云霞仅为六个连带责任保证人之一，现汪云霞出借给樊清200万元用于归还樊清与浙江泰隆商业银行股份有限公司杭州分行之间的债务，汪云霞兼具连带责任保证人与出借人的双重身份，本院认为此双重身份未违反法律规定，汪云霞与樊清、樊志法、中冠公司之间不存在恶意串通，故本院确认汪云霞与樊清之间存在民间借贷关系，借款人樊清应按期归还借款。至本院开庭审理时，案涉借款已到期，而借款人樊清未予以归还，利息亦未支付，现原告汪云霞起诉至本院，要求樊清归还全部借款200万元，理由正当，本院予以支持。关于利息的诉请，原告主张按月利率1%计算，未违反法律规定，本院予以支持，但原告计算有误，本院予以调整，暂计算至2019年4月28日利息为195667元，此后计算至借款清偿之日止。樊志法作为连带责任保证人应对樊清的上述债务承担连带清偿责任。关于中冠公司的连带责任保证问题，中冠公司辩称，中冠公司在《借款合同》上的签章为非备案公章且对外担保未履行股东会决议程序，本院认为，法人章程或法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人，本案中《借款合同》上有中冠公司法定代表人暨大股东樊志法签名且加盖中冠公司公章，现有证据无法证明汪云霞非善意，故本院认为中冠公司作为保证人成立，其应对樊清的上述债务承担连带清偿责任；因保证人中冠公司已进入破产程序，其保证责任应依据相关规定在破产程序中处理，故本院在本案中仅确认中冠公司的相关债务。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第六十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告樊清归还原告汪云霞借款本金2000000元，于本判决生效后十日内付清； 二、被告樊清支付原告汪云霞利息195667元（暂计算至2019年4月28日，此后以未还借款本金为基数，按月利率1%计算至借款清偿之日止），于本判决生效后十日内付清； 三、被告樊志法对上述第一、二项债务承担连带清偿责任； 四、确认被告杭州中冠房地产开发有限公司对上述第一、二项债务承担连带清偿责任； 五、驳回原告汪云霞的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费24440元，减半收取为12220元，由原告汪云霞承担37.5元，被告樊清、樊志法、杭州中冠房地产开发有限公司承担12182.5元。被告樊清、樊志法、杭州中冠房地产开发有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交上诉案件受理费。在上诉期满后七日内未交纳的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员  晁 敏 二〇一九年九月三十日 代书记员  胡幸洁