山东省潍坊市坊子区人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0704民初2188号原告（反诉被告）：曹明明，男，1983年9月9日出生，汉族，住潍坊市坊子区。委托诉讼代理人：郭金宝，潍坊坊子九龙法律服务所法律工作者。被告：西国卫，男，1988年11月21日出生，汉族，住青州市。被告（反诉原告）：潍坊辰安物流有限公司，住所地：潍坊经济开发区玄武东街59号。法定代表人：孙斌，该公司总经理。以上二被告的共同委托诉讼代理人：刘晓亮，山东元康律师事务所律师。被告：安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司，住所地:潍坊市奎文区新华路2882号吉祥大厦14楼。负责人：辛强，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈明文，男，1980年1月18日出生,该公司职工，住。原告曹明明诉被告西国卫、潍坊辰安物流有限公司、安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月22日作出（2018）鲁0704民初2683号民事判决。安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司不服该判决，向潍坊市中级人民法院提起上诉。潍坊市中级人民法院于2019年4月26日作出（2019）鲁07民终1710号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告曹明明及其委托诉讼代理人郭金宝、被告西国卫及潍坊辰安物流有限公司的共同委托诉讼代理人刘晓亮、被告安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司的委托诉讼代理人陈明文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曹明明向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告因本次交通事故造成的医疗费、误工费、护理费等各项损失共计433883.72元。2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年9月28日9时许，西国卫驾驶鲁Ｇ×××××号牌重型厢式货车（登记所有人：潍坊辰安物流有限公司）沿潍州路庞大4S店院内道路由东向西起步行驶时，与正在鲁Ｇ×××××号牌重型厢式货车车底检查车辆的曹明明发生交通事故，致曹明明受伤。经坊子交警大队[2017]00322号事故认定书认定：西国卫承担事故的全部责任，曹明明不承担事故责任。请求被告潍坊辰安物流有限公司和安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司赔偿原告的损失。被告西国卫辩称，对发生事故致使原告受伤，和交警部门的事故认定的责任无异议。被告西国卫是被告潍坊辰安物流有限公司雇佣的司机，相应的责任应当由被告潍坊辰安物流有限公司来承担。另外，答辩人驾驶的车辆已经在被告安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司处投保交强险和商业三者险，相应的赔偿责任应当由被告安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司来承担。被告潍坊辰安物流有限公司辩称，对事故发生事实及责任划分均无异议。但我方的车辆已经在被告安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司处投保了交强险和商业险，应当由被告安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司进行赔偿。被告安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司辩称，肇事车辆在我司投保交强险和商业三者险100万不计免赔，事故发生属实，我司同意在交强险各分项限额内承担责任。因事故发生在车辆维修期间，根据保险条款第24条第3款的规定，我公司在商业三者险内不承担责任。反诉原告潍坊辰安物流有限公司向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告曹明明返还垫付的医疗费用100000元整。2.反诉费用由反诉被告承担。事实和理由：曹明明与西国卫发生交通事故后，潍坊辰安物流有限公司为其垫付100000元医疗费用，现曹明明已提起诉讼要求赔偿全部损失。我公司认为保险公司在保险责任限额内赔偿曹明明损失后，我公司垫付的费用应当返还。反诉被告曹明明辩称，同意返还潍坊辰安物流有限公司垫付款100000元。但本次事故当中曹明明无责任，反诉费用我方不应承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换及质证。对当事人无异议的事故认定书、交强险保单、商业三者险保单、交警部门的询问笔录等证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：被告安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司提交商业三者险保险条款、被告潍坊辰安物流有限公司签署的投保单、保险条款和保险单签收回执，其中保险条款责任免除部分第24条用黑体字印刷载明：在上述保险范围内，下列情况下，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：……（三）被保险机动车有下列情形之一者：3.在竞赛、测试期间，在营业性场所维修、保养、改装期间；投保单中载明“保险人已将投保险种对应的保险条款（包括责任免除部分），向本人作了明确说明，本人已充分理解；上述填写的内容均属实，同意以此投保单作为订立保险合同的依据”字样，潍坊辰安物流有限公司在投保人签名/盖章处加盖了公章；保险条款和保险单签收回执中勾选了保险单、保险条款、商业保险免责事项说明书和强制险标志，并载明“经核实，本人确认已收讫上述材料，保险合同所载信息准确、无误。本人郑重承诺并声明，保险人已经向本人提供了投保险种所适用的条款，并对其中免除保险人责任的条款（包括责任免除条款、免赔额、免赔率等免除或者减轻保险人责任的条款），以及本保险合同中付费约定和特别约定的内容向本人作了书面明确说明，本人已经仔细阅读保险条款，尤其是黑体字部分的条款内容，并对保险公司就保险条款内容的说明和提示完全理解，没有异议。上述所填写内容均属实，本人愿意受该保险合同的约束，并依约履行义务”，潍坊辰安物流有限公司在投保人签名/章处加盖了公章。经质证，被告潍坊辰安物流有限公司在庭审中认可上述证据中系其单位盖章，但主张商业三者险保险条款第24条免责条款无效，投保单和签收回执中没有经办人签字和声明。本院认为，被告安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司商业三者险保险条款24条中载明的免责事由不属于法定无效条款。保险人以足以引起投保人注意的黑体字作出了提示，且投保人潍坊辰安物流有限公司在保险人已履行了明确说明义务的相关文书上盖章予以确认，应当认定保险人安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司履行了明确说明义务。从交警部门的询问笔录可以看出，被告西国卫驾驶投保车辆发生交通事故是在营业性场所维修车辆期间，被告安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司依据保险条款第24条的规定在商业三者险范围内不承担赔偿责任。本院经审理认定事实如下：2017年9月28日9时许，西国卫驾驶鲁Ｇ×××××号重型厢式货车沿潍州路庞大4S店院内道路由东向西起步行驶时，与正在鲁Ｇ×××××号牌重型厢式货车车底检查车辆的曹明明发生交通事故，致使曹明明受伤。该事故经潍坊市公安局交通警察支队坊子大队认定：被告西国卫承担事故全部责任，曹明明不承担事故责任。2017年9月29日，潍坊市公安局交通警察支队坊子大队对西国卫进行了询问并制作了笔录，其中西国卫陈述事故发生经过为：2017年9月28日9时左右，我驾驶鲁Ｇ×××××号牌重型厢式货车去庞大汽修厂修车，我驾车进修理厂院之后车头朝西车尾朝东停着，我在驾驶位上没有下车，我就给曹明明描述了车的情况，维修人员曹明明就给我说这辆车我以前修过没有问题，然后过了不到一分钟，我就驾车起步向前行驶，然后我就听见旁边有人喊我，我就停车下来看是什么情况，我看见曹明明在地下躺着，被车轧了，然后庞大汽修厂人员就拨打了120，我就跟着一起去了医院。2017年10月15日，潍坊市公安局交通警察支队坊子大队对曹明明进行了询问并制作了笔录，曹明明陈述事故发生经过为：2017年9月28日8时50分左右，在庞大四S店内有一辆车要修。我先去车头那和驾驶（员）交流了一下，然后我就说去给他看看车，驾驶员一直在车上，车也一直没有熄火。我在车底下大约看了一分多钟，我刚要从车底出来，还没出来驾驶员就起步了，我就被车轮轧了。另查明（一）经曹明明申请，本院委托潍坊盛泰司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定，该鉴定所出具潍坊盛泰司法鉴定所[2018]临鉴字第1028号鉴定意见书及情况说明，载明：1、曹明明膈肌破裂修补，构成拾级伤残。肝破裂修补，构成拾级伤残。结肠破裂修补，构成拾级伤残。骨盆多发骨折致骨盆严重畸形愈合，构成玖级伤残。2、误工时间为受伤后170日,二次手术期间的误工时间为10天。3、护理为住院期间贰人护理，出院后壹人护理45日（含二次手术期间）。4、营养期限90日（建议30元/日）。5、后续治疗费建议以实际合理支出费用审查认定。6、肢体内固定物日后需要手术取出，参考费用为人民币壹万捌仟圆或以实际合理支出费用审查认定。被告对该鉴定结论提出异议，但未提交反驳证据，亦未申请鉴定人出庭接受质询。曹明明因本次交通事故造成的损失包括：1.医疗费140284.23元；2.误工费33309.86元，（按照2017年度山东省居民服务、修理和其他服务业收入标准计算，67545元/年÷365天×180天）；3.护理费10582.95元（由曹明明的妻子段丽霞和父亲曹学峰护理，按照2017年度山东省城镇居民人均可支配收入标准计算。100.79元/天×30天×2人+100.79元/天×45天×1人）；4.伤残赔偿金：191302.8元（按照2017年度山东省城镇居民人均可支配收入标准计算，36789元/年×20年×26%）；5.被扶养人生活费23994.88元（被扶养人为曹明明的儿子曹恩泽，按照2017年度山东省城镇居民人均消费性支出标准计算，23072元/年×8年×26%÷2人）；6.精神损害抚慰金5000元；7.营养费2700元（90天×30元）；8.二次手术费18000元；9.住院伙食补助费900元（30元×30天）；10.交通费300元；11.病员服费50元；12.法医鉴定费2300元，以上共计428724.72元。事故发生后，潍坊辰安物流有限公司为曹明明垫付款项100000元。另查明（二）西国卫系潍坊辰安物流有限公司的职工，发生事故系从事职务行为过程中。鲁Ｇ×××××号牌重型厢式货车在安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司投保了交强险和商业三者险。本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告西国卫驾驶机动车与原告曹明明发生交通事故，致曹明明受伤。公安机关交通管理部门依职权进行现场勘查后作出交通事故认定书并进行了事故成因分析，确定被告西国卫承担事故的全部责任，原告曹明明不承担事故责任，本院对此予以采信。本案争议的焦点为被告安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司是否应当在商业三者险范围内承担赔偿责任。被告安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司与被告潍坊辰安物流有限公司签订的机动车商业第三者保险合同保险条款第24条中对免责事由的约定，属于免除保险人责任的条款不属于法定无效条款，且被告安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在庭审中已举证证明尽到了提示和明确说明义务。被告潍坊辰安物流有限公司主张该条款无效，及被告安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司未尽提示和明确说明义务，庭审中并未提供证据证明自己的主张。本案中，被告安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在交强险范围内应依法承担赔偿责任。依据保险条款第24条的约定，安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在商业第三者保险范围内不承担赔偿责任。被告西国卫系被告潍坊辰安物流有限公司的职工，其在从事职务行为过程中导致原告人身损害。原告因本次交通事故造成的损失中，除交强险赔偿范围外的损失应由被告潍坊辰安物流有限公司承担赔偿责任。关于原告各项损失的计算问题。原告主张的医疗费、被扶养人生活费、住院伙食补助费、营养费、法医鉴定费等损失均提供了证据加以证明，被告对上述损失均无异议，本院依法予以确认。原告为证明其误工损失提供了潍坊市坊子区曹明汽车维修中心个体工商户营业执照、房产证、缴纳物业费、水电费的收据等证据，结合交警部门对曹明明和西国卫在事故发生后所作的询问笔录，能够客观反映原告事故发生前在城镇居住满一年以上，且以汽车修理为业的事实。故对原告要求按照2017年度山东省居民服务、修理和其他服务业收入的标准计算误工费的主张，本院依法予以支持。同时对原告要求残疾赔偿金按照城镇居民标准计算的诉讼请求，本院依法予以支持。被告潍坊辰安物流有限公司在庭审中主张人民法院委托的司法鉴定意见中原告残疾等级过高，但未提供证据证明自己的主张，亦不申请鉴定人出庭接受质询，对其主张本院不予采信。原告的误工天数和二次手术的费用，均由法医鉴定意见加以证明，被告不认可但未提供证据证明自己的主张，对原告主张的误工天数和二次手术的费用，本院亦予以支持。依据法医鉴定意见，原告住院期间需二人护理，出院后需一人护理45天。原告主张住院期间由其妻子段丽霞和父亲曹学峰护理，出院后由其妻子段丽霞护理，二人的护理费均按照2017年度山东省城镇居民可支配收入标准计算，符合法律规定，本院依法予以支持。原告主张的交通费，按照其住院期间的实际需要，本院酌情支持300元。原告主张精神损害抚慰金10000元，被告对此提出异议。经本院审查，被告西国卫系被告潍坊辰安物流有限公司的职工，其在从事职务行为中导致原告受伤，结合原告的伤情及被告在本次事故中的过错程度，酌情支持精神损害抚慰金5000元。原告主张的病员服费50元，系经治医院收取，属于因治疗造成的损失，应当由被告承担赔偿责任。原告主张的护理人员的停车费，不属于原告因本次交通事故造成的直接损失，依法不予支持。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，对于原告的损失，应当首先由被告安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在交强险范围内赔偿原告曹明明医疗费10000元，在死亡伤残限额内赔偿110000元，以上共计120000元。原告的剩余损失308724.72元，依法应由被告潍坊辰安物流有限公司承担赔偿责任，扣除被告已赔偿的100000元，被告潍坊辰安物流有限公司还应赔偿208724.72元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第九条、第十一条、第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：被告安邦财产保险股份有限公司潍坊中心支公司在交强险范围内赔偿原告曹明明因本次交通事故造成的各项损失共计120000元，于本判决生效后十日内付清；被告潍坊辰安物流有限公司赔偿原告曹明明因本次交通事故造成的剩余损失208724.72元，于本判决生效后十日内付清；驳回原告曹明明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费7808元，由原告曹明明负担93元，由被告潍坊辰安物流有限公司负担7715元；反诉案件受理费1150元，由被告潍坊辰安物流有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。审 判 长  田 静人民陪审员  李永存人民陪审员  刘学华二〇一九年九月二十三日书 记 员  田 琪法律条文释明《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第九条保险人提供的格式合同文本中的责任免除条款、免赔额、免赔率、比例赔付或者给付等免除或者减轻保险人责任的条款，可以认定为保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。保险人因投保人、被保险人违反法定或者约定义务，享有解除合同权利的条款，不属于保险法第十七条第二款规定的“免除保险人责任的条款”。第十一条保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。第十三条保险人对其履行了明确说明义务负举证责任。投保人对保险人履行了符合本解释第十一条第二款要求的明确说明义务在相关文书上签字、盖章或者以其他形式予以确认的，应当认定保险人履行了该项义务。但另有证据证明保险人未履行明确说明义务的除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。