广东省江门市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤07刑终272号原公诉机关江门市蓬江区人民检察院。上诉人（原审被告人）鲍登峰，男，1984年9月15日出生于湖北省麻城市，汉族，文化程度中专，中山市古镇镇****有限公司经营者。因犯危险驾驶罪于2018年6月12日被广东省中山市第二人民法院判处拘役二个月二十日，缓刑三个月，并处罚金一万元。因本案于2018年12月24日被刑事拘留，同年12月27日被释放，同日被江门市公安局变更强制措施为取保候审，2019年6月6日被江门市蓬江区人民法院取保候审。辩护人房海滨，广东方尚律师事务所律师，受江门市法律援助处指派。江门市蓬江区人民法院审理江门市蓬江区人民检察院指控原审被告人鲍登峰犯危险驾驶罪一案，于2019年6月20日作出（2019）粤0703刑初399号刑事判决。宣判后，原审被告人鲍登峰不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年8月26日公开开庭审理了本案，广东省江门市人民检察院指派检察员甄红艺出庭履行职务，上诉人鲍登峰及其辩护人房海滨均到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定，2018年12月13日23时许，被告人鲍登峰饮酒后驾驶粤T*****号白色雪佛兰小轿车行驶至广东省中山市******药店对开路段时，与杜某驾驶的粤T*****小轿车发生碰撞，造成两车损坏的道路交通事故。事故发生后，被告人鲍登峰驾车逃离现场，并从外海大桥进入江门市区，后沿江门大道由新会方向往鹤山方向行驶。次日1时许，被告人鲍登峰驾驶上述车辆逆向行驶至江门大道丰盛跨线桥路段时，与苏某华驾驶的粤A*****号重型半挂牵引车及谢某国驾驶的赣C*****号重型仓栅式货车先后发生碰撞，造成三车损坏的道路交通事故。经道路交通事故认定，被告人鲍登峰承担上述二次事故的全部责任。经鉴定，被告人鲍登峰案发时的血液酒精浓度结果为227.25mg/lOOml，属于醉酒驾驶机动车。原审法院认定上述事实有被告人鲍登峰的供述、证人谢某国、苏某华、罗某朝、周某传的证言及辨认笔录、血液中乙醇检测司法鉴定意见书、机动车行驶证复印件、驾驶人信息查询结果单、机动车信息查询结果单、抓获经过、接处警登记表、道路交通事故现场勘查笔录及照片、交通事故现场图、道路交通事故认定书、涉嫌酒后驾车驾驶人血样提取登记表、道路交通事故损害赔偿协议结案书、调解书及赔偿凭证、监控图像照片、情况说明等书证、户籍资料、前科材料等证据等证据实。原审法院认为，被告人鲍登峰无视国家法律，在因犯危险驾驶罪被吊销驾驶资格期间，先驾驶机动车与其他机动车碰撞后逃逸，又在城市快速路上醉酒驾驶机动车逆向行驶，再次造成三车相撞的交通事故，危害公共安全，其行为已构成危险驾驶罪。被告人鲍登峰在明知他人报警的情况下，能自愿留在现场等候交警处理，视为自动投案，到案后如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻处罚。案发后被告人鲍登峰已赔偿事故相对方的损失，可以酌情从宽处罚。但被告人鲍登峰曾因醉酒驾驶机动车受过刑事追究，无驾驶资格醉酒驾驶机动车，造成交通事故后逃逸，途中又驾驶机动车在城市快速路上逆向行驶并造成交通事故，二次事故均负事故全部责任，血液酒精含量达到200mg/lOOml以上，应从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第一款规定，判决：被告人鲍登峰犯危险驾驶罪，判处拘役六个月，并处罚金人民币（下同）12000元。上诉人鲍登峰上诉称：1、其有自首和坦白认罪情节，原审判决对其量刑过重。2、其因涉案交通违法行为被中山市行政拘留20日和罚款3500元，原审法院未予以折抵相应刑期、罚金。3、其有如下情况可以适用缓刑：（1）其有怀有身孕的妻子和年幼的女儿、年迈的母亲需要其照顾；（2）其不具有社会危害性。综上，鲍登峰请求对其判处更轻刑罚并适用缓刑。上诉人鲍登峰的辩护人提出：1、对鲍登峰犯危险驾驶罪没有异议。2、鲍登峰自首，认罪态度好,有明显的悔罪态度,可以从轻处罚。3、鲍登峰涉案犯罪行为的社会危害性相对不大。4、鲍登峰有怀有身孕及年幼的女儿需要鲍登峰照顾。5、鲍登峰因本案的违法行为被中山市公安局行政处罚拘留20天，罚款3500元，原审法院未给予扣减。综上，请求对鲍登峰适用缓刑。上诉人鲍登峰的辩护人当庭向本院提交了如下证据：第1组，中山市公安局2019年4月2日作出的行政拘留家属通知书、2018年12月25日交通违法罚款1700元银行交易存根、2019年4月28日公安罚没3500元银行交易存根、中山市公安局交通警察支队2019年4月28日作出的公安交通管理行政处罚决定书、江门市公安局2019年12月14日作出的行政拘留家属通知书、江门市拘留所于2018年12月24日作出的解除拘留证明书、江门市公安局2018年12月24日作出拘留通知书，共同用于证明鲍登峰因本案违法行为被处以行政处罚的情况。第2组，结婚证复印件、鲍某琪出生医学证明复印件、中山市黄圃人民医院彩色多普勒超声检查报告等报告材料复印件，用于证明鲍登峰有怀有身孕的妻子和年幼的女儿需要鲍登峰照顾。经审查，上述第1组证据具有真实性、关联性和合法性，采纳作为本案证据使用；第2组证据与本案定罪量刑无关，不具有关联性，不采纳作为证据使用。广东省江门市人民检察院检察员发表如下意见：1、原审审判程序合法，认定鲍登峰犯危险驾驶罪的事实清楚，定性准确；量刑方面，虽然鲍登峰有自首情节，但其因醉酒驾驶机动车受过刑事追究，无驾驶资格醉酒驾驶机动车造成交通事故后逃逸，途中又驾驶机动车在城市快速路上逆向行驶并造成交通事故，二次事故均负事故全部责任，血液酒精含量达到227.25mg/100ml，这些都是从重处罚的情节。因此原审判决对其判处拘役六个月属量刑恰当。2、鉴于原审判决对鲍登峰判处拘役六个月属于顶格处理，而且从原审判决书表述的事实看，实际上原审判决已经对鲍登峰在中山发生的上述交通违法行为进行评价，故鲍登峰对应被行政拘留的期间及罚款应在本案中作相应的折抵。3、不应对鲍登峰适用缓刑。广东省江门市人民检察院检察员当庭向本院提交如下证据：中山市公安局交通警察支队古镇大队于2019年8月8日作出的书面答复、中山市公安局交通警察支队2019年4月28日作出的公安交通管理行政处罚决定书、中山市拘留所执行回执、江门市公安交通管理局江门大道交通警察大队于2019年8月9日作出补充说明情况等，用于证明鲍登峰因涉案交通违法行为被中山市公安局处以行政处罚的相关情况。经审查，上述证据具有真实性、关联性和合法性，采纳作为本案证据使用。经审理查明，2018年12月13日23时许，上诉人鲍登峰饮酒后驾驶粤T*****号白色雪佛兰小轿车行驶至广东省中山市******药店对开路段时，与杜某驾驶的粤T*****小轿车发生碰撞，造成两车损坏的道路交通事故。事故发生后，鲍登峰驾车逃离现场，并从外海大桥进入江门市区，后沿江门大道由新会方向往鹤山方向行驶。次日1时许，鲍登峰驾驶上述车辆逆向行驶至江门大道丰盛跨线桥路段时，与苏某华驾驶的粤A*****号重型半挂牵引车及谢某国驾驶的赣C*****号重型仓栅式货车先后发生碰撞，造成三车损坏的道路交通事故。经道路交通事故认定，鲍登峰承担上述二次事故的全部责任。经鉴定，鲍登峰案发时的血液酒精浓度结果为227.25mg/lOOml，属于醉酒驾驶机动车。另查明，鲍登峰因犯危险驾驶罪于2018年6月12日被中山市第二人民法院判处拘役二个月二十日，缓刑三个月，并处罚金10000元。2019年6月13日，中山市司法局向江门市蓬江区人民法院出具《调查评估意见书》称：鲍登峰有危险驾驶纪录，再犯罪风险大，因此鲍登峰不符合在中山市实施社区矫正的条件，鲍登峰涉嫌危险驾驶的罪行对其所居住的社区有重大不良影响。再查明，鲍登峰因上述在中山市的未取得机动车驾驶证驾驶机动车、交通肇事后逃逸等交通违法行为被中山市公安局处以行政拘留20日和罚款3500元，上述行政处罚均已执行完毕。鲍登峰因上述在江门市的未取得机动车驾驶证驾驶机动车、驾驶机动车逆向行驶等交通违法行为被江门市公安局处以行政拘留10日和罚款1700元，上述行政处罚均已执行完毕。事后，鲍登峰已就其上述违法行为造成的损害向本案在中山市、江门市的交通事故的对方当事人进行了赔偿。认定上述事实的证据，除有原审判决采信的证据外，还有二审期间检辩双方提交并被本院采纳作为证据使用的相关证据予以证明。本院认为，上诉人鲍登峰无视国家法律，醉酒驾驶机动车，其行为危害公共安全，已构成危险驾驶罪，应依法惩处。鲍登峰曾因醉酒驾驶机动车受过刑事追究，在本案事故中系无驾驶资格醉酒驾驶机动车，造成交通事故后逃逸，途中又驾驶机动车在城市快速路上逆向行驶并造成交通事故，2次事故均负事故全部责任，血液酒精含量达到200mg/lOOml以上，应从重处罚。案发后鲍登峰已赔偿事故相对方的损失；鲍登峰在明知他人报警的情况下，能自愿留在现场等候交警处理，视为自动投案，鉴于鲍登峰到案后如实供述自己的罪行，故构成自首；鲍登峰一审当庭认罪。对于上诉人鲍登峰及其辩护人所提辩解、辩护意见，综合评判如下：（一）原判量刑是否过重的问题首先，有身孕的妻子和年幼的女儿、年迈的母亲需要照顾，不是法定的轻判事由；结合本案前述案情，即使上述情形属实，亦不宜据此对鲍登峰予以轻判。其次，综合考量鲍登峰的前述多种违法及从重处罚情节所表现出来的极大的社会危害性和极强的人身危险性；虽然鲍登峰具有自首、当庭认罪等可以从轻处罚情节，但若据此对鲍登峰从轻处罚，不足以彰显法律对上述严重罪行的全面否定性评价，也不能体现罪责刑相一致的处刑原则，故不宜据此对鲍登峰轻判；原审判决讲上述情节作为对鲍登峰轻判的理据不当，本院予以纠正；但综合考量鲍登峰在本案中的犯罪行为的社会危害性及具有的多个从重处罚情节，原审判决以危险驾驶罪对鲍登峰判处的刑罚适当，故本院对原审判决的定罪量刑结果予以维持。综上，鲍登峰所提原判量刑过重，理据不足，本院不予采纳；其请求对其判处更轻刑罚，本院不予支持。（二）鲍登峰因涉案交通违法行为所受行政处罚是否应折抵相应刑期、罚金的问题鲍登峰因在本案中于中山市、江门市2宗交通事故中的违法行为，依照司法规范性文件和司法实践的惯例，均属酌情从重处罚情节，且原审判决也已予以认定并在量刑时予以从重处罚并在主刑上顶格判处，故鲍登峰因上述行为而受的行政处罚（包括行政拘留和罚款），应参照《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款“违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金”规定所体现的禁止重复评价原则，在本案中折抵相应的主刑刑期、罚金。原审判决遗漏折抵相应的行政拘留日期和罚款有误，应予纠正。经核计，鲍登峰被行政拘留的日期为30日、被处罚的罚款共5200元，应折抵鲍登峰相应的拘役刑期、罚金刑数额。原审判决遗漏折抵部分刑期、罚金有误并导致刑期起止日期及应缴纳罚金数额计算错误，应予纠正；因上述刑期起止日期和应缴纳罚金数额不属于刑事判决判项主文的内容，故结合原审判决定罪量刑结果正确的案情，本院决定以刑事裁定的方式对上述错误予以纠正。结合鲍登峰因本案被刑事拘留的时间为4日，予以纠正为：刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，其中因本案被羁押34日折抵主刑拘役六个月中的34日；此前被行政处罚的罚金人民币5200元应在判处的罚金12000元中予以折抵，即剩余罚金6800元限本案裁判生效之日起十日内向江门市蓬江区人民法院缴纳。鲍登峰及其辩护人所提原审法院未依法折抵鲍登峰因涉案交通违法行为而受到的行政处罚的意见，本院予以采纳。（三）鲍登峰是否符合缓刑适用条件的问题如上所述，鲍登峰在本案中显然不属于情节较轻情形，其有再犯罪的危险性，宣告缓刑对其所居住的社会有重大不良影响，故鲍登峰不符合《中华人民共和国刑法》第七十二条第一款规定的适用缓刑应具备的全部条件，不能对鲍登峰适用缓刑。鲍登峰及其辩护人请求对鲍登峰适用缓刑，理据不足，本院不予支持。综上所述，原审判决认定鲍登峰犯危险驾驶罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。广东省江门市人民检察院检察员的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百三十三条之一第一款、第五十二条、第五十三条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  王 北审 判 员  梁平惠审 判 员  陈史豪二〇一九年八月三十日法官助理  窦啸晨书 记 员  李淑清