广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0303民初22937号原告（反诉被告，以下统称为原告）:深圳星秀医疗美容门诊部，住所深圳市罗湖区东门街道深南东路2105号中建大厦二层02号，统一社会信用代码91440300MA5ET2XE75。法定代表人:李平，总经理。委托诉讼代理人：罗梦磊，广东律参律师事务所律师，执业证号14403201911954499。委托诉讼代理人：朱成威，广东律参律师事务所实习律师。被告（反诉原告，以下统称为被告）：杨冰，男，汉族，1984年11月28日出生，身份证住址江西省九江市都昌县，委托诉讼代理人：李梅胜，广东滨都律师事务所律师，执业证号14403201110916849。上列原告诉被告以及被告反诉原告合同纠纷一案，本院于2019年7月11日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告的法定代表人李平、委托诉讼代理人罗梦磊，被告杨冰及其委托诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。被告向本院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付违约金20万元;2、请求法院判令被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：原告与被告于2019年2月底在深圳市罗湖区东门街道深南东路xxxx号xxx大厦二层02号签订合作协议，约定由原告向被告免费提供办公场地、办公电脑、办公手机用于工作使用，被告负责通过各种网络平台为原告方导客，并且需至少配备运营总监和网店咨询员各一人全职在原告方工作，其余岗位可调用兼职，并约定任何一方违约需向守约方承担赔偿金20万元。合作协议签订后，原告方履行了合同约定义务，被告方一直未将相关人员配备到位，且未利用相关平台为原告进行导客，导致原告方开通的平台流于形式，未能实际运营到位，给原告方造成了损失，且被告本人于2019年4月伊始不再到原告处正常上班。被告杨冰违反了诚实信用原则，违背了双方的合同约定，没有履行合同约定义务，损害了原告方的合法权益。鉴于此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》和《中华人民共和国合同法》的相关规定，特向贵院提起诉讼，诚请法院判如所请!针对本诉，被告辩称：被告存在的违约行为是由于原告的现行违约行为造成的，违约行为详见反诉状，故而请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。被告向本院提出反诉请求：1、判令原告向被告支付违约金20万元。2、原告承担本案全部案件受理费。事实与理由：被告和原告于2019年2月签订合作协议后，原告没有按照协议履行协议确定的原告应当履行的义务，而且原告的违约行为在前，而且必须原告先行履行义务才能让被告再履行义务，其拒绝履行义务主要表现在以下几点:第一、合作协议约定原告在被告与原告合作过程履行被告的义务前，原告需要开通网络推广平包括美团、新氧、更美、悦美以及更戴美，截止2019年4月24日前，原告在没有通知被告开通新氧、美戴拉等推广平台的前提下私自修改了已经开通的悦美和更美平台的推广网站登录密码致使双方合作不能，补充一点解释:只有原告开通前述多个推广平台，被告才需要按照协议配备运营总监和网店咨询员职位，否则仅凭已开通的推广平台以及按照协议可以借助原告的美工等兼职职位辅助完全不需要在配备运营总监和网店咨询员。第二:被告在原告严重违约没有开通更多推广平台的前提下，尽职尽责的利用现有的条件，比如原告已经开通的平台依照双方签订的协议有偿借助原告的兼职美工搭建推广平台帮助原告设计图片。但是原告却没有对被告支付费用作何用途以及收支明细做出解释。第三、按照合作协议的第一条第二款，被告运营推广平台需要原告提供案例图片供平台展示使用吸引客户，但是原告却以各种理由拒绝提供。第四、根据合作协议第三条第二款，双方应该在月初10号结算，被告从二月签订合作协议开始指导四月底双方合作不能,未收到原告3月份的任何销售明细和支出账目。原告违反协议没有依照协议开通约定的推广平台致使甲乙双方合作不能属于违反双方的合作协议。综上，合同在合同履行过程中，双方是互互债务，但是按照协议约定，原告在最重要的义务中承担着先行履行债务的义务，被告因为原告没有先行履行债务但是仍然为了双方的合作能够达成继续履行义务，而原告拒绝履行先行债务构成违约致使被告的权益受损，故而依照法律向贵院提出反诉，望法院依法判决。针对反诉，原告辩称：一、被告并无证据证明原告违约，被告主张其违约是因为原告未履行先履行义务并不成立。双方签订的合作协议当中并无任何对于义务履行顺序的约定，被告主张其没有履行义务是因为原告没有履行义务并不成立。并且，相关平台的开通也是属于双方的合作内容，应当由被告负责进行开通，原告只是负责平台开通之后支付相关费用。相反，从被告的反诉状当中可以看出被告承认其没有按照合同约定履行义务，存在违约行为，被告构成违约。二、被告主张原告在没有通知被告的前提下私自修改推广网站密码从而致使双方合作不能，并由此主张原告违约并不成立。被告未按时将相关人员配备到位，也未按照协议约定充分利用平台导客，一直消极怠工，经常缺勤、旷工，或者在上班时间睡觉，其行为严重违反了协议约定，可见双方合作出现问题完全是由于被告单方原因。原告将网站密码进行修改、自行收回管理属于发现违约行为后的及时止损行为，在被告严重违约，消极怠工的情形下，若原告不将平台收回自行运营会给原告带来更大的损失，原告积极止损的行为完全合理合法。并且，原告并非是在未通知被告的情况下私自修改网站登录密码，被告在反诉状当中的主张纯属罔顾事实。原告在发现被告违约情形之后一直试图与被告进行沟通，但是被告直不予理会，也不到公司正常上班，原告迫于无奈之下只能委托律师事务所给被告发送律师函，并且将律师函抄送，同时以微信的方式进行告知,可见被告以此主张原告违约完全不能成立。三、被告在反诉状当中以原告没有提供案例图片吸引客户，也并未提供三月份的销售明细和账目为由认为原告构成违约毫无证据支撑，主张不成立。原告提供了现有案例，但被告拒绝使用，被告并未出具任何证据证明原告违约。此外，销售明细和账目的出具首先应当由被告将相关支出及账目报给原告，原告才能进行统计和整理，并且出具销售明细和账目并不属于协议约定内容，与本案毫无关联，被告以此主张原告违约根本不成立。综上所述，原告在本案当中并不存在任何违约行为，被告主张原告应当先履行义务的主张并不成立，协议当中并无此类规定。被告的反诉请求毫无证据支撑，纯属罔顾事实，相反其反诉状当中承认其存在违约事实更能证明原告的本诉主张，应当驳回被告全部反诉请求。经审理，本院查明：一、2019年2月22日，原告（甲方）与被告（乙方）签订一份《合作协议》，约定：就星秀医疗美容门诊部网络合作运营之事宜，双方达成如下协议：一、合作内容：1、甲方须免费提供办公场所、办公电脑、办公手机给乙方用于工作使用；2.甲方须无偿提供门诊部现有的各种医疗美容案例给乙方（供平台使用）；3、乙方导入医院的所有顾客甲方都必须做好各项服务，包括现场咨询沟通服务等；4、乙方通过各种网络平台为医院导客；5、乙方人员进入甲方办公场地办公，需遵守并服从甲方的各项管理规范要求；6、乙方至少需配备运营总监和网电咨询员各一人全职在甲方，其余岗位（美工设计、文案人员）可以调用兼职；7、乙方有为甲方提供门诊部终端及网络宣传所需素材的设计的责任和义务；8、乙方需定期举办营销活动，活动经费及活动时段所产生的营业额扣除相应成本后按照5:5比例分成；9、合作时间为2019年3月1日-2020年2月28日，双方不得随意终止合作。二、费用支出：1、入驻平台的入驻费由甲方支付，入驻平台的运营费由乙方支付；所有第三方平台搭建好后，合同期内由乙方运营，但入驻平台所有权归甲方所有，如因其他不可抗因素导致协议终止，甲方有权收回第三方平台运营权，甲方所提供的平台入驻费用则由甲方承担，不得在后续盈利中扣除；所有第三方平台搭建后，甲方提供的平台入驻费用，按月分摊，在乙方所提供到诊营业额内按成本扣除；2、开通的平台有美团、新氧、更美、悦美、美戴拉（美团已开通，已经开通的平台截至有效期内不计平台入驻费用）；3、入驻平台的当月刷单费由甲乙平均支付，当月的刷单费在乙方产生的营业额里扣除；4、乙方每月投入费用，按照成本在当月营业额里面扣除；5、甲方耗材成本按月在营业额里面扣除；6、乙方所有人员工作由乙方自行承担。三、利润分配：乙方所产生的总营业额扣除成本后五五分成，每月10号前结算。四、责任承担：……4、平台成功入驻后乙方正常运营六个月后，如乙方带给甲方营业额不足以扣除当月分摊的平台费，甲方有权收回乙方的运营；甲乙双方协议履约期内，双方不得擅自自行解除协议；5、如有一方违约，则违约方赔偿守约方赔偿金20万元。协议还约定了其他一些权利义务。2019年4月1日，双方还签订一份《补充协议》，约定自2019年4月1日起，大众点评及美团的第三方平台由甲方自行运作，两个平台所需的支出及所产生的收入均与乙方无关。三、合作协议签订后，原告提供了场地、设备，被告开通了悦美、更美等平台，且根据原告工作人员与被告微信聊天记录显示被告有向原告联系推荐客户。双方当庭确认，双方均不再履行涉案协议。四、原告主张被告存在以下违约行为：1.未配备专职的运营总监和网电咨询员在原告处工作；2.被告自2019年4月2日起不再到原告处正常上班；3.被告未利用相关平台为原告导客，导致原告方开通的平台流于形式，未能实际运营到位。对给原告造成的损失具体金额，原告未提供金额及提供证据。被告则认为平台尚未全部开通，无需配备专职的运营总监和网电咨询员，被告实际为原告工作至2019年4月24日，被告开通平台需原告提供授权及公章并支付费用，是原告原因导致不能及时开通平台。五、被告主张原告存在以下违约行为：1.截至2019年4月24日原告在没有通知被告开通新氧、美戴拉等推广平台的前提下私自修改已开通的悦美、更美平台登录密码，只是双方合作不能；2.原告未就被告支付给原告的美工费用的用途及收支明细作出解释；3.原告拒绝提供用于平台推广的案例图片；4.被告未收到原告提供的3月份销售明细和支出账目，因此未能结算。上述原告义务属于需履行在先，故原告构成违约。被告在原告违约的情况下仍继续履行了一些合同义务。对给被告造成的损失具体金额，被告未提供金额及提供证据。原告则称上述原告方义务并不属于需要在先履行，故被告据此主张原告违约，没有依据。原告修改平台密码是基于被告未配备专职人员、平台运营不到位、被告旷工缺勤等情况，出于止损而为，不能认定原告违约。原告在自己的电脑存有案例图片，但被告未要。至于结算，需要被告提供数据，原告核算才能结算，但被告未提供，故不能认定原告违约。六、原被告均依据合作协议第四条第5款要求对方支付违约金20万元。原告主张只要一方存在任何违约行为，就应当赔偿对方20万元；被告则主张只有违约达到合同目的无法实现的程度，才由违约方向守约方支付违约金20万元。以上事实，有庭审笔录，以及当事人提交的等在案予以证实。本院认为：本案系合同纠纷。原、被告就网络合作运营事宜所签订的合作协议、补充协议，是双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强行性规定，是合法有效合同，双方均应严格履行。合同签订后，双方开始履行合同义务，原告提供了场所、设备，被告开通若干平台账号并介绍数名客户给原告，但双方并未就具体运营的数据进行核对结算。后期双方相互指责对方违约，导致合同停滞履行。从合同的约定上看，涉案合同更倾向于被认为是原则性框架性合同，对诸多重要内容约定不详，如原告应如何提供案例图片及其标准、被告应将平台运营达到何种程度等，甚至完成平台开通的期限、被告是否需要全职在原告处“上班”等都未明确，违约责任也语焉不详，客观上可能导致该合同履行的可操作性不强。从合同履行上，双方均有积极履行合同的行为，但也都有履行义务不规范、不及时的情况，根据现有证据难以将合同未能继续履行的责任全部归咎于其中的一方。况且，该合同并非客观上无法继续履行，而是鉴于双方合作配合欠顺，运营效果不佳，双方均对继续履行涉案合同意愿不强。无充分证据证明出现了约定或者法定解除合同的事由，且由守约方依约或依法单方解除合同，鉴于双方均在本案审理过程中明确不再履行涉案合同，视为双方合意解除涉案合同。因此，双方依据合同第四条第5项要求对方支付违约金20万元，但均不能充分证明合同解除责任完全在于对方，故本诉及反诉的请求，均缺乏事实和法律依据，本院依法均不支持。依《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中，双方均仅提出要求对方支付违约金20万元的诉讼请求，故本案仅针对双方的诉讼请求作出处理，其他与合同相关的事宜，双方可另循途径解决。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第九十三条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、驳回原告深圳星秀医疗美容门诊部的全部诉讼请求。二、驳回被告杨冰的全部反诉请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件本诉受理费人民币2150元，由原告负担；反诉受理费人民币2150元，由被告负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员  林根志二〇一九年九月二十四日异书记员  朱秋甜