河南省偃师市人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0381刑初221号公诉机关偃师市人民检察院。被告人韦山，男，1975年5月4日出生，汉族，小学文化，农民，住广西壮族自治区来宾市忻城县。2017年2月20日因赌博被忻城县公安局行政拘留五日。因涉嫌犯非法买卖枪支罪于2019年3月7日被临时羁押于广西壮族自治区忻城县看守所，同月15日被偃师市公安局刑事拘留，同月29日被执行逮捕。辩护人王高峰，河南西亳律师事务所律师。辩护人滑艳歌，河南西亳律师事务所实习律师。被告人张晓明，男，1986年6月28日出生，瑶族，初中文化，农民，住广西壮族自治区来宾市忻城县。因涉嫌犯非法买卖枪支罪于2019年3月8日被临时羁押于柳州市第一看守所，同月15日被偃师市公安局刑事拘留，同月29日被执行逮捕。辩护人谢红伟，河南明昕律师事务所律师。偃师市人民检察院以偃检一部刑诉〔2019〕88号起诉书指控被告人韦山、张晓明犯非法买卖枪支罪，于2019年6月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。偃师市人民检察院指派检察员寇智宇、刘峰晓、侯旭坤出庭支持公诉，被告人韦山、张晓明及各自的辩护人王高峰、滑艳歌、谢红伟均到庭参加诉讼。现已审理终结。偃师市人民检察院指控：2017年5月11日，被告人韦山因没有淘宝账号便让被告人张晓明帮其在淘宝网上以859元的价格向家住浙江省瑞安市飞云街道杜门村的林某1购买经过改装的射钉枪及配件。到货后张晓明通知韦山取货，韦山拿到射钉枪及配件后进行了使用。后洛阳市公安局刑侦支队在办理“2017.10.14洛阳市林某1非法买卖枪支弹药案”（已判刑）过程中发现韦山、张晓明等29人从林某1处非法购买枪支弹药，洛阳市公安局将该案指定偃师市公安局管辖。2019年3月7日，偃师市公安局民警在忻城县大塘镇六安村三家屯22号韦山的家中查获1支疑似枪。经洛阳市公安局物证鉴定所鉴定，韦山持有的1支疑似枪，经检验认定是以火药为动力发射弹丸的枪支。就上述指控，公诉机关提供有刑事受案登记表、指定管辖决定书、立案决定书；卖方林某1、林某2的供述与辩解；扣押的枪支、弹药等物证；搜查笔录、扣押笔录及扣押决定书、淘宝网交易记录截图照片、扣押物品照片、羁押证明、关于涉枪案件交办的函、林某1非法买卖枪支案涉及各省线索等书证；查获的改装射钉枪、射钉弹等物证；洛阳市公安局物证鉴定所出具的枪支、弹药鉴定书；到案证明及年龄证明；被告人韦山、张晓明的供述与辩解等证据。据此，公诉机关认为，被告人韦山、张晓明违反枪支管理规定，通过网络方式非法购买以火药为动力发射弹丸的枪支配件，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款之规定，应当以非法买卖枪支罪追究其刑事责任。在共同犯罪中韦山起主要作用，系主犯，张晓明起次要、辅助作用，系从犯，提请本院依法判处。被告人韦山对公诉机关指控的罪名无异议，但当庭辩称，射钉枪是被告人张晓明推荐其购买，其是支付1200元从张晓明手中购买。其辩护人的辩护意见为：对公诉机关指控被告人韦山犯非法买卖枪支罪的罪名不持异议。但认为：1.在淘宝上购买射钉枪及配件的操作者是被告人张晓明，购买信息是张晓明本人，快递也是张晓明通知韦山去取，组装视频是张晓明和卖家沟通提供，且认定韦山为主犯的证据只有张晓明的供述“是韦山让我帮他买一把射钉枪……”，所以认定韦山为主犯的事实不清，证据不足。2.韦山购买射钉枪是因为听别人说能用来打猎，出于好奇而购买，主观恶性小；在收到射钉枪后，因组装受阻，试用威力不大，客观上没有产生危害后果；当庭悔罪态度较好，平时表现良好，没有犯罪前科，请求法庭对其从轻处罚，并宣告缓刑。被告人张晓明对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。当庭针对被告人韦山的供述，辩称其没有为韦山推荐购买射钉枪，是韦山不会网购，故借用其账号购买。另其不是被抓捕归案，其是正在上班时听说有公安在其出租屋寻找他，其主动回到出租房处向公安机关如实交代了事情的全过程。其辩护人的辩护意见为：对公诉机关指控被告人张晓明犯非法买卖枪支罪的罪名均不持异议。但认为：1、张晓明通过淘宝网帮韦山购买射钉枪及配件的过程中没有抽取好处费，其主观上也不是为谋取好处而帮韦山买枪。2、张晓明不是被公安机关抓捕归案，其是主动投案且能如实供述犯罪事实，应认定为自首。3、张晓明主观上没有和韦山共同购买涉案枪支和打猎的故意，客观上也没有介入韦山收货、组装、试枪、上山打猎等行为，应认定为从犯。4、该主动到案后如实供述其犯罪事实，且当庭表示认罪、悔罪，并递交了认罪认罚具结书，认罪态度好。5、没有前科、劣迹，本次涉案纯属法盲意识支配下的好心办错事。6、张晓明本身右腿高位截瘫，系二级残疾，其父亲身患重病，尚有两个年幼的孩子需要照顾，系家庭经济支柱。综上认为，张晓明犯罪情节显著轻微，又具有以上法定、酌情从轻处罚情节，依法对其免予刑事处罚。经审理查明，2017年5月11日，被告人韦山在与被告人张晓明聊天中产生欲购买射钉枪上山打猎的意图。因其没有淘宝账号，便让张晓明帮其购买，张晓明遂与韦山共同在淘宝网上浏览，后发现家住浙江省瑞安市飞云街道杜门村的林某1（已判刑）在淘宝网开设的网店所售的射钉枪、瞄准镜、无缝钢管、枪托、射钉枪弹等配件齐备且便宜。在韦山相中后，张晓明以859元的价格帮韦山在林某1的淘宝网店购买了射钉枪、瞄准镜、无缝钢管、枪托和射钉弹。当场韦山将购买射钉枪及配件所需费用付给张晓明。射钉枪及配件邮寄到张晓明预留的收货地址后，张晓明通知韦山取货。韦山拿到射钉枪及配件因其不会组装，张晓明将卖家发的组装视频转发给韦山，韦山依此组装成枪支，后韦山还在柳州市购买了数量不等的钢珠并改装了射钉弹用于打猎。后洛阳市公安局刑侦支队在办理“2017.10.14洛阳市林某1非法买卖枪支弹药案”过程中发现被告人张晓明等多人从林某1处非法购买枪支弹药，洛阳市公安局将该案指定偃师市公安局管辖。2019年3月6日，张晓明在广西柳州市柳江区拉堡镇基隆综合区塘头村一出租屋内被公安民警通知到案后，该供述射钉枪是其帮被告人韦山购买，实际使用人是韦山。因韦山未到案，也未在张晓明处查获射钉枪等物品，遂让张晓明先行回家等候调查。次日，公安机关在广西来宾市大塘镇六安村三家屯22号韦山家中将其抓获，并在其家中查获射钉枪一支（改装过、黑色，带枪托、枪管）、射钉弹256枚、钢珠1203枚。同月8日公安机关电话通知张晓明到柳江市公安局进行讯问，张晓明主动到案后，如实供述了其帮助韦山购买南山牌射钉枪及配件的犯罪事实。经洛阳市公安局物证鉴定所鉴定：韦山住处查获的1支疑似枪，经检验认定是以火药为动力发射弹丸的枪支。上述事实，有受案登记表、指定管辖决定书、立案决定书，证人林某1、林某2的证言，搜查笔录、扣押清单，在韦山家中查获的南山牌射钉枪1支（黑色，带枪托、枪管，经过改装）、射钉弹256枚，钢珠1203枚等物证，扣押张晓明、韦山使用的手机，张晓明手机淘宝交易记录截图照片、扣押物品照片，洛阳市公安局物证鉴定所出具的枪支、弹药鉴定书，偃师市公安局侦查大队出具的情况说明、羁押证明、涉枪案件交办函、林某1淘宝交易数据，洛阳市中级人民法院关于林某1的刑事判决书，二被告人户籍证明、韦山的前科证明以及张晓明无犯罪记录证明，被告人韦山、张晓明的供述及辩解等证据证实，经当庭质证无误，足以认定。本院认为，被告人韦山、张晓明违反枪支管理规定，通过网络非法购买以火药为动力发射弹丸的枪支及配件，其行为均已构成非法买卖枪支罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，韦山起主要作用，系主犯，张晓明起次要、辅助作用，系从犯。鉴于韦山让张晓明帮其购买的枪支为一支，初衷是用于打猎，主观恶性较小，客观上没有产生危害社会的严重后果，且归案后能如实供述其犯罪事实，可对其从轻处罚，韦山辩护人关于此的辩护意见本院予以采纳；被告人张晓明在接到公安机关电话通知的情况下能主动到案，并如实供述其犯罪事实，系自首，且该系从犯，又系初犯、偶犯，并自愿认罪认罚，确有悔罪表现，应对其减轻处罚，辩护人关于此的辩护意见本院予以采纳。张晓明辩护人关于张晓明犯罪情节显著轻微，依法对其免予刑事处罚的辩护意见，本院认为，张晓明违反枪支管理规定，明知林某1在淘宝网上出售的射钉枪及配件能改装成枪支使用，可能会产生危及社会安全的后果，仍帮助韦山在网上购买，其行为已构成非法买卖枪支罪，应当追究其刑事责任，因张晓明具有上述从轻、减轻处罚的情节，可对其判处缓刑，所以对此辩护意见本院不予采纳。韦山当庭关于射钉枪系张晓明推荐其购买，是其支付1200元从张晓明手中购买的辩解与查明的事实不符，本院不予采信。韦山辩护人关于公诉机关认定韦山为主犯事实不清、证据不足的辩护意见，本院认为，虽然韦山购买的射钉枪系通过张晓明的手机淘宝购买，但张晓明只是因韦山没有淘宝账号而帮其购买，实际购买人应是韦山，且韦山在购买时应知该射钉枪需具备一定杀伤力才能用于打猎，其明知该射钉枪的威力和危害性仍让张晓明帮其购买，并在收到射钉枪后进行组装试射，且为方便打猎使用，还自行对射钉弹进行改装，所以韦山从购买、组装、使用、改装该射钉枪过程中均起主导作用，应认定其为主犯，对此辩护意见本院不予采纳。根据本案的具体犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十四条以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项之规定，并经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人韦山犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月7日起至2022年3月6日止。）二、被告人张晓明犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。)三、查获的南山牌射钉枪1支（经过改装）、射钉弹256枚、钢珠1203枚（均扣押于偃师市公安局），予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向洛阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  张惠玲人民陪审员  马亚杰人民陪审员  高佳铭二〇一九年九月六日书 记 员  王非凡