广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0111民初12989号原告：熊艳芳，女，1984年10月25日出生，汉族，身份证住址湖北省洪湖市。委托诉讼代理人：陶坤玲，广东威法律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈凯佳，广东威法律师事务所律师。被告：罗志，男，1988年9月19日出生，汉族，身份证住址湖南省岳阳市君山区。被告：梁明富，男，1985年7月10日出生，壮族，身份证住址广西柳城县。两被告共同委托诉讼代理人：何惠仪，广东卓盈律师事务所律师。第三人：黄桂红，女，1984年10月1日出生，汉族，户籍住址广东省乐昌市。第三人：任静静，女，1984年9月21日出生，汉族，户籍住址黑龙江省密山市。原告熊艳芳与被告罗志、被告梁明富、第三人黄桂红、当第三人任静静合伙协议纠纷一案，本院于2018年9月29日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告熊艳芳及其委托诉讼代理人陶坤玲、陈凯佳，被告罗志及两被告共同委托诉讼代理人何惠仪均到庭参加诉讼。第三人黄桂红、第三人任静静经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告熊艳芳向本院提出诉讼请求：一、解除原告与被告、第三人于2018年3月30日签订的《合作协议》及《附加协议》；二、被告退还原告投资款114984.5元；三、依法分割合伙共同财产1000元（暂计实际以审计清算结果为准）；四、被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2018年3月30日，原告与两被告和两第三人签订了《合作协议》，共同投资经营位于广州市白云区黄边北路江贤街40号101房的铺面，用于经营美容美发。其中，原告投资96518元占股30%，被告罗志和梁明富共同投资96518元占股30%，第三人黄桂红投资64346元占股20%，第三人任静静投资64346元占股20%。《合作协议》约定各方的权利和义务等。《合作协议》签订后，该铺面实际经营一直由两被告负责，两被告作为实际经营者和实际股东，负责对店铺经营等大小事项进行全面管理以及按时向其他合作人介绍企业经营情况。之后，原告按照协议履行了出资义务，但是每月10号前听取被告介绍的经营情况均是店铺严重亏损，原告多次要求出具财务报表及提供其他经营信息，被告均拒绝提供，致使原告根本无法判断该店铺之前是否存在债务及其他经济纠纷，投资至今，原告也没有获得任何利润分配。并且被告一直以店铺亏损为由，要求继续投入资金，原告就此多次向被告提出异议，并要求被告提供财务报表及对应的财务支出、收益凭证，被告均予以拒绝，且被告在未经原告及第三人同意的情况下，将涉案店铺单方转让，导致原被告无法继续合伙经营。上述合作事项从签订协议至今，长达5个月的时间均无法盈利，被告作为店铺负责人，拒绝提供财务报表和拒绝其他合作方一起商议店铺经营，各合作方欲合作的事项已经无法完成，且被告已经实际转让该店铺，原告签订协议的目的已经无法实现。按照上述《合作协议》以及根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）款规定，原告有权要求解除合作协议，并有权要求被告退还入伙财产及分配利润，同时可以要求被告赔偿损失。综上所述，为维护原告的合法权益，请判如所请。被告罗志、梁明富共同辩称：原告、被告及第三人在2018年4月1日到2018年9月15日止，在经营期间各方按投资比例投入的款项，以及合伙期间积累的财产，已全部亏损。原告以及第三人每个月都有到合伙体与财务人员对账结算。并且合伙体的财务人员每天都有将合伙体的收支情况发到合伙人的微信群上，原告对合伙体的经营情况是非常清楚的。根据合伙协议的约定，各合伙人共担风险共负盈亏。关于原告要求被告退还投资款的诉请，由于合伙体一直处于亏损的状态，不存在可分配利润。因此原告的诉请是没有事实和法律依据的。而且由于合伙体长期亏损，原告处于止损的考虑，要求两被告把合伙体转出去。原告被告以及第三人都达成了终止解散合伙体转让店铺的一致意见。但最终由于原告以及第三人表态不明确，而合伙体也没有钱再支付租金。最后出租方把铺位收回。被告把店铺里面的设施设备转让，因此被告对铺位的就是对合伙体的处理事并没有任何过错的，没有损害原告等合伙人的权益。由于合伙体解散时，资产不足以抵负债，没有剩余的共同财产，因此原告要求分割共同财产的诉讼请求也是没有事实和法律依据的。由于店铺已被房东收回，故同意解除合伙合同及附加协议。第三人黄桂红无述称。第三人任静静无述称。经审理查明：2018年3月30日，被告罗志、梁明富（合作甲方）、第三人黄桂红（合作乙方）、第三人任静静（合作丙方）、原告熊艳芳（合作丁方）共同签订《合作协议》，约定：第一条、甲方出资96518元占投资股份比例30%、乙方出资64346元占投资股份比例20%，丙方出资64346元占投资股份比例20%，丁方出资96518元占投资股份比例30%；第二条、甲乙丙丁经友好协商共投资经营位置广州市白云区黄边北路汇贤街40号101房的铺面，用于经营美容美发。店铺押金48000元租金每月24000元，法定代表人梁明富，法定代表人负责办理一切证件，办理一切证件费用均由经营店铺支出；第三条、合作各股东不承担该店之前一切债权债务以及经济纠纷任，合作人必须经过合作人同意表决，才能负责管理店铺经营，否则不能参与一切店铺经营管理。如合作人拥有本店股份但不在本店工作，合作人有权利审核每天每月财务状况的开支和收益核算。如发现存在严重财务问题，追究负责收银的财务责任和赔偿进行处置；第四条、权利与义务。1、合作店铺负责人的权利与责任：（1）对外开展业务，订立合同；（2）对合作事业进行全权日常管理；（3）出售合作的产品（货物），购进常用货物；（4）每月5-10号前应向合作人结清上月一切事务并介绍企业经营情况。2、其他合作人的权利与责任：（1）经合作人批准才能参与合作事业管理；（2）听取合作人开展业务情况的报告，检查合作账册及经营情况；（3）共同决定合作一切事务；（4）全体合作人委派一位财务人员负责收银、财务监督、并负责日常开支；（5）合作人在每月的10-15号前结清上月的一切事务开支，并打印财务报表，告知合作人财务报表（必须盖店铺财务章方可生效），按投资比例分配盈亏；第五条、盈余分配与债务承担。1、合作人共同经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏。2、企业或店铺盈亏按照各自的投资比例负担盈亏。3、企业或店铺债务按照各自的投资比例负担盈亏。4、每月的亏损按合作人股份比率在当月10-15号前补垫，不垫付的合作人按出资股份（贰仟元壹股计算）扣除股份。5、全体股东指派梁明富收取每月每日的日常管理及营业额资金，月结对账按月结账面总营业额如数交纳现金，如不执行，扣除股份并追究法律责任。6、店铺财务账单，指定为店铺收账账号，每天店内的营业额刷卡流水账统一上交该账号，任何人不得私自挪用，挪用公款资金的按股份扣除（按每股贰仟元的低价抵账）。7、店铺每月25号按当月盈利进行股份分红；第六条、合作股份的转让：1、股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资、股东向股东以外的人转让其出资时，必须经占股50%（含50%）以上的股东同意，不同意转让的股东应当购买转让人的出资，……；第七条、出现下列事项，合作终止：1、合作期满。2、合作人协商同意。3、合作经营的事业已经完成或无法完成。4、其他法律规定的情况。5、房租押金按股份的比例分配。6、合作人按以少数服从多数同意店面转让、转让费按股份出资比例分配；第八条、公司的一切事物，均以全体合作人表决为主，以少数服从多数为决意；第十条、本协议合作人各执一份，本协议自合作人签字之日起生效。2018年3月31日，原告熊艳芳（乙方）和两被告罗志、梁明富（共同作为甲方）签订《附加协议》，约定涉案店铺盈余分配与债务承担：1、合作人共同经营、共同劳动、共担风险、共负盈亏。2、企业或店铺盈亏按照各自的投资比例负担盈亏。4、每月的亏损按合作人股份比率在当月10号前补垫，不垫付的合作人按出资股份（贰仟元壹股计算）扣除股份。经双方友好协商，特订立以下附加协议：1、原协议投入资金后，甲方保证在店铺正常经营如有亏损的情况下，并且乙方达到垫付资金叁万元后，承诺乙方止损，乙方将不再投入资金负担亏损。2、乙方垫付超过叁万元亏损后，如果店铺一直继续经营，甲方将无条件投入资金垫付乙方需要承担的亏损部分，直到店铺盈利。如甲方没有按时进行垫付资金，原协议第七条第4条所产生的后果由甲方承担。3、店铺盈利后，甲方投入的这部分资金，可以在乙方分红里面抵扣。4、如果店铺一直无法盈利，乙方可以要求中止合同，其他事项按原协议执行。本协议自双方签字之日起生效。原告分别于2018年3月18日、3月31日向被告罗志支付投资款10000元、86518元。合伙的美发店“伊美美发店”于2018年3月28日起营业，由被告罗志、梁明富负责美发店的经营管理，有聘请员工和财务，经营至2018年9月中下旬结业。美发店没有开设合伙专用账户，使用被告梁明富的微信、支付宝账户处理日常收入支出费用。经营账册在被告罗志、梁明富处，但均无其他股东签名确认。合伙美发店的每月需支出房租、水电费、管理费等。应被告梁明富要求，原告分别于2018年4月8日、2018年5月7日向被告梁明富微信转账7200元、11266.5元合计18466.5元用于支付店铺亏损。合伙期间从未进行股东分红。按两被告所述，涉案店铺已于2018年9至10月期间由两被告处理清空，各股东无进行合伙结算。合伙期间，有开设“黄边股东讨论群”微信群讨论美发店情况。根据两被告提供微信聊天记录显示以下主要内容：1.2018年7月至9月的原告和梁明富的微信聊天记录显示主要内容为：2018年8月初，被告梁明富和原告通过微信讨论美发店经营困难情况，其中商量提议将店铺转让。根据两被告提供的股东微信群聊天记录显示主要内容为：2.2018年8月至9月期间股东群微信聊天记录显示主要内容为：（1）各股东在群里协商店铺情况、提议尽快将店铺转让，但原告在群里表达对经营及对账的不满。2018年9月初，被告梁明富在群里提出有人愿意受让店铺，希望大家提出转让条件、方案等意见，并告知房东催租等，但其余股东无明确表态。2018年9月中下旬，被告梁明富向原告等股东反映洽谈店铺转让的情况，多次提出各股东见面聊，并称如果大家现在这个价不同意转的话给个方案，因为房东在等答复。对此，其他股东并无发表明确意见。原告表达了对梁明富经营亏损及无告知其他股东就将店铺转让的不满。被告梁明富提出之前的账都是梁明富拿的，大家有空可以过来对账等等。为证明合伙经营亏损，被告罗志、梁明富向本院提供证据如下：1．两被告制作的2018年4月至9月的财务损益报表及支出明细，拟证明在2018年4月至9月经营合伙体期间，合伙销售总收入累计387740元、总支出累计530088.67元，美发店一直亏损。被告罗志、梁明富提称合伙期间有通过微信业绩群将每月经营情况发给各股东。上述财务资料无各股东签名。2．2018年4月至8月的账单明细（电脑打印件）、2018年4月至9月的工资表、店铺房屋租赁合同、物业公司缴费通知书、梁明富手机微信转账记录、送货单、支付证明单等，拟证明合伙经营期间的装修、工资、水电费、物业管理费、店铺物品购置、杂费等各项费用支出情况。3．群名为“黄边股东业绩群”的微信聊天记录，内容显示在合伙期间各股东在群里讨论美发店经营事务，有将美发店每日的经营业绩数据发送在群内。原告确认微信聊天记录的真实性，但认为仅有数据无付款凭证，不足以证明实际经营状况。在2018年12月19日第一次开庭中，两被告明确表示同意原告第一项诉讼请求。庭审中，被告罗志陈述：1．涉案店铺于2018年10月1日因为欠租被房东刘胜光收回，无办理书面交接手续；2．被告梁明富、罗志于2019年9月16日或17日将店铺内的设施设备（美容美发的仪器、座椅、景泰、洗头床）以2000元总价卖出回收二手货的人，于2019年10月份将店铺内的9台空调拆除以总价4800元出卖给二手回收的人；3．房东在押金中直接扣除的欠的房租和水电，余下押金1991元可以退回；4．被告梁明富收了店铺受让方2万元定金，但店铺已被房东收回，现该2万元定金是要退回受让人的。被告罗志陈述：原告每月都有到点对账，每张流水表、明细开支、电脑支出全部对标，但每次对账原告都没有签名，两个第三人只是看数据，没有对账。两被告确认其余股东已按合作协议支付投资款，原告表示不清楚。由于原告、被告对合伙盈亏存在争议，原告于2019年1月24日向本院申请合伙店铺在2018年3月28日至2018年9月22日的合伙收入及支出、债权债务情况进行审计。本院依法委托中天运会计师事务所（特殊普通合伙）广东分所对合伙美发店在合伙期间的收入支出、资产、债权债务等进行审计。本院于2019年5月27日通知原告收到缴费通知书后五个工作日内预交审计费用30000元，原告于2019年6月2日以无力缴交大额审计费用为由向本院撤回审计申请，本院已2019年7月9日准许其撤回鉴定的申请。期间，本院组织双方多次核对合伙财务状况，但双方无达成一致意见。2019年7月9日，原告和两被告确认合伙经营期间从2018年3月1日起至2018年9月15日止。原告表示不清楚合伙美发店的收入、支出、债权债务及资产情况，但主张按照被告提供的证据及庭审意见统计得出合伙收入应为：被告微信、支付宝收入合计414414.58元+现金收入79852元+银行卡收入32743元+房屋押金退款1991元+设施设备卖出2000元+空调卖出款4800元=535800.58元，+原告投资款114984.5元+第三人黄桂红投资款64346元+任静静投资款64346元=总合伙收入应为779480.1元；合伙支出应为：2018年4月至9月总租金145200元（每月租金24200元）+2018年3月1日至2018年9月15日的管理费及水电费总计21234.46元（以缴费单为准，但需要扣除2018年4月4日的欠缴费用11801.72元）+工人工资合计260580元（以工资表为准）+其他日常支出合计169089元（以被告2018年12月29日提交的序号1-6、9-13、17、19-21、23、26-29、34、36-38、41、43-46为准）=596103.46元，故存在盈利，坚持诉讼请求。两被告坚持认为根据现有证据及实际情况合伙存在亏损，坚持答辩意见。经本院组织双方调解仍未能达成一致意见。另查明，合伙美发店使用广州市升祥盈美容美发有限公司营业执照，2018年8月13日核发的营业执照登记法定代表人是被告罗志，公司类型是自然人独资有限责任公司。以上事实，有《合作协议》及《附加协议》、转账凭证、微信个人信息、微信聊天记录、照片、房屋租赁合同、工资单、缴费通知、送货单、支付证明单及当事人陈述等证据证明。本院认为，涉案的《合作协议》及《附加协议》是缔约各方的真实意思表示，内容无违反法律法规的强制性规定，合法有效。原告、被告和第三人之间的合伙关系成立。合伙店铺已于2018年9月停业且由两被告进行了清理，在2018年12月19日开庭审理中，两被告已明确表示同意原告要求解除《合作协议》及《附加协议》的诉讼请求。故本院确认涉案《合作协议》及《附加协议》于2018年12月19日解除的请求。本案争议焦点在于合同解除的后果处理问题。原告按《合作协议》约定支付投资款96518元、按《附加协议》支付亏损款18466.5元，合计114984.5元。依照法律规定，合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。个人合伙，应当共担风险、共负盈亏。由于合伙店铺已开业经营数月，合伙店铺有实际收入、支出等费用产生，原告支付的上述款项已投入合伙店铺运营，故在合伙终止的情况下，应由各合伙人协商对合伙期间的投入、收入、支出、债权、债务及现有资产等进行合伙结算，或进行司法审计，以此确定合伙财产状况，才能确定是否存在合伙财产可供分配。故原告直接要求被告梁明富、罗志返还原告投入的114984.5元，缺乏法律依据，本院不予支持。原告主张存在合伙财产可供分割，要求依法分割合伙共同财产1000元。但两被告主张合伙存在亏损没有财产可以分割且提供了合伙的经营资料为证。由于被告提供的合伙经营资料较多，数据较为庞杂，且原告、被告双方对部分内容存在争议，本院难以进行准确的核查认定，应当通过专业司法审计确定合伙财产状况。但原告撤回审计申请，故目前本院无法准确查明及认定合伙财产状况，不足以认定存在合伙财产1000元可供分配，依法应由原告承担不利后果。对原告要求依法分割合伙财产1000元的请求，本院不予支持，依法予以驳回。两第三人经本院依法传票传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十一条、第三十二条，《中华人民共和国合同法》第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、确认原告熊艳芳与被告罗志、被告梁明富、第三人黄桂红、第三人任静静于2018年3月30日签订的《合作协议》、原告熊艳芳与被告罗志、被告梁明富于2018年3月31日签订的《附加协议》于2018年12月19日解除；二、驳回原告熊艳芳的其他诉讼请求。本案案件受理费2619.7元，由原告熊艳芳负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  杨月琴人民陪审员  廖 冕人民陪审员  黄瑞仪二〇一九年九月十六日书 记 员  黄静雯