山西省太原市中级人民法院民事判决书（2019）晋01民终5853号上诉人（原审被告）：五台县山金矿业有限公司，住所地五台县东雷乡上庄村。法定代表人：张翠萍，总经理。委托诉讼代理人：车宏伟，北京天驰君泰（太原）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：阳曲县汇民村镇银行有限责任公司，住所地：太原市阳曲县城新安东街8号。法定代表人：杨艾东，董事长。委托诉讼代理人：田冬冬，山西弘滔律师事务所律师。委托诉讼代理人：樊慧娟，山西弘滔律师事务所律师。原审被告：刘兰平，女，1975年9月6日出生，汉族，住山西省阳曲县。上诉人五台县山金矿业有限公司因与阳曲县汇民村镇银行有限责任公司及原审被告刘兰平借款合同纠纷一案，不服山西省阳曲县人民法院（2019）晋0122民初163号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人五台县山金矿业有限公司委托诉讼代理人车宏伟，被上诉人阳曲县汇民村镇银行有限责任公司委托诉讼代理人田冬冬、樊慧娟等到庭参加诉讼。原审被告刘兰平经本院合法传唤，没有到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。上诉人五台县山金矿业有限公司上诉称，一、请求判决撤销(2019)晋0122民初163号民事判决中第一项中关于利息、罚息合计225462.14元的认定以及第二项认定,发回重审或依法改判。二、请求判决撤销上诉人承担律师代理费7500元的认定,发回重审或依法改判。三、请求全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由一、一审判决认定事实不清。(一)借款人变更贷款用途,未取得担保人的同意。上诉人不应当承担连带清偿责任。本案一审法院审理查明:2015年6月19日,原审被告刘兰平与被上诉人签订《流动资金借款合同》,约定贷款金额为100万元,用途为购买牛、羊,上诉人为该借款用途下借款承担保证责任。2016年6月17日,原审被告刘兰平与被上诉人签订《流动资金借款合同》,贷款金额100万元,借款用途为续贷。本案上诉人对第一次借款用途认可,但对第二次借款用途,被上诉人在一审中并没有提交上诉人认可或取得上诉人同意贷款用途变更的证据,应当承担举证不利的法律后果,上诉人不应当承担保证责任。(二)被上诉人始终未提供利息、罚息、复利的具体金额及计算方式,上诉人对原审法院认定的金额不予认可。二、一审法院适用法律错误,程序违法。(一)一审法院在收到上诉人《复议申请书》后并未作出撤销或变更或驳回的裁定。一审法院在开庭前作出民事裁定书,查封上诉人所有的采矿权和探矿证，收到裁定后,因上诉人采矿权证就价值上千万,足以清偿被上诉人债权,一审法院查封金额明显超标,上诉人在五日内向一审法院提交了《复议申请书》,复议请求撤销依法撤销贵院作出的(2019)晋0122民初163-1号民事裁定书或变更保全裁定为查封申请人所有的位于忻州市五台县的采矿权(采矿许可证号×××),解除申请人被查封的探矿权等其他财产。根据《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第二十五条“申请保全人、被保全人对保全裁定或者驳回申请裁定不服的,可以自裁定书送达之日起五日内向作出裁定的人民法院申请复议一次。人民法院应当自收到复议申请后十日内审查。对保全裁定不服申请复议的,人民法院经审查,理由成立的,裁定撤销或变更;理由不成立的,裁定驳回。”,但一审法院对此至今未作出裁定处理。(二)依据担保法及其司法解释,本案中系主合同发生重大变更,并未经担保人同意,担保人不承担担保责任。依据担保法等相关法律规定,主合同无效,从合同无效。主合同变更,未经担保人同意和国家有关主管部门批准的,担保人不再承担担保责任。本案中,原审被告与被上诉人所签订的《流动资金借款合同》为主合同,该合同明确约定借款用途为“购买牛羊”但原审被告、被上诉人第二次签订合同的贷款用途实际为借新还旧,借款人的行为构成对主合同的重大变更。这种变更加大了担保人的风险,应当取得担保人的书面同意。而本案被上诉人并未提供经过担保人同意的证据，依据担保法司法解释,担保人不再承担担保责任。综上所述,一审法院对于本案事实认定不清,且适用法律错误，请贵院依法改判或发回重审,以维护上诉人的合法权益。被上诉人阳曲县汇民村镇银行有限责任公司辩称，1、一审法院认定事实清楚，上诉人应当为2016年6月17日签订的流动资金借款合同承担连带保证责任；2、一审法院程序正当，适用法律正确；3、被上诉人在一审法院中提交的律师代理协议以及发票，就是因本案而签订的，所以被答辩人应当承担律师费。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，被答辩人的上诉请求无依据，请求贵院驳回被答辩人的上诉请求维持原判。原审被告刘兰平未提交答辩意见。阳曲县汇民村镇银行有限责任公司向一审法院提出诉讼请求:l、请求判令被告刘兰平偿还原告借款本金999999元,利息225462.14元(利息起始日期为2016年6月17日,暂算至2018年8月20日,以1000000元为基数计算,该利2息包括利息、罚息、复利,下同),共计1225461.14元,以及自2018年8月21日至全部债务清偿完毕之曰止的利息;2、请求判令被告五台县山金矿业有限公司对上述债务承担连带保证责任;3、请求判令本案的诉讼费、保全费、律师代理费等实现债权的全部费用由二被告承祖。一审法院查明，2015年6月19日,被告刘兰平与原告阳曲县汇民村镇银行有限责任公司在原告住所地签订合同编号为主字201506G0007号的《流动资金借款合同》,约定原告阳曲县汇民村镇银行有限责任公司为被告刘兰平提供100万元借款用于购买牛、羊,借款期限为11个月28天,自实际提款日2015年6月19日起算至2016年6月17日,贷款利息为月利率9.8%%(即年利率为11.76%),逾期罚息利率为本合同第3.1条所约定的贷款利率水平上加收50%。《流动资金借款合同》签订后,原告于2015年6月19日向被告刘兰平授权的收款人太原市金亨泰贸易有限公司的账号发放了贷款本金100万元。同日,被告五台县山金矿业有限公司与原告阳曲县汇民村镇银行有限责任公司签订从字201506G0007号《保证合同》,约定被告五台县山金矿业有限公司为原告向被告刘兰-3-4平提供的100万元贷款本金、利息包括利息、罚息和复利、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用,以及因本合同的订立和履行所产生的费用、贷款人为实现本合同项下债权已付和应付的费用,包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、执行费等提供连带责任保证。保证期限为主合同确定到期之日起两年。借款到期后,被告刘兰平未履行还款义务,被告刘兰平与原告于2016年6月17日又签订了合同编号为主字201606C0007号的《流动资金借款合同》,为被告刘兰平进行续贷,续贷金额100万元,借款期限为12个月,从2016年6月17日至2017年6月13日。合同约定的利率和结息曰、逾期罚息、利率等与2015年6月19日双方签订的《流动资金借款合同》内容一致。签订续贷合同后,2016年6月17日,原告向被告刘兰平账户发放贷款100万元,用于归还第一笔贷款。同日即2016年6月17曰,原告与被告五台县山金矿业有限公司签订了从字201606C0007号的《保证合同》,明确约定被告五台县山金矿业有限公司为上述贷款承担连带责任保证。《保证合同》的内容与2015年签订的《保证合同》内容一致。原告于2017年3月13日扣除被告刘兰平账户内252.9元用于归还利息,于2017年6月21日该个人账户按月结息金额为0.42元,用于归还贷款利息,于2018年8月18日当晚扣除1元,用于归还本金。截止到2018年8月17日,被告尚欠原告本金999999元,利息225462.14元。贷款到期后,二被告均未履行还本付息的义务。一审法院认为,被告刘兰平作为借款人与原告签订的两份《流动资金借款合同》,被告五台县山金矿业有限公司与原告签汀的两份《保证合同》均系双方当事人的真实意思表示,未违反法律法规的强制性规定,故上述《流动资金借款合同》、《保证合同》均为有效合同,原、被告均应按照合同的约定全面履行自己的义务。原告依约向被告刘兰平委托付款账户发放了借款,被告刘兰平应对上述借款承担还本付息的义务,被告五台县山金矿业有限公司应按照合同约定对被告刘兰平的上述借款、利息及实现债权的费用承担连带偿还责任,改原告的诉讼请求事实清楚,证据确实充分,本院予以支持。对于原告要求被告承担本案律师费的诉求,因双方在《流动资金借款合同》、《保证合同》中均对律师费有明确约定,且原告提供了委托代理协议和代理费发票,故对原告的该诉讼请求,本院予以支持。被告刘兰平经本院合法传唤,无正当理由拒不到庭,视为其对举证、质证权利的放弃,本院将依法审判。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百九十六条、第一百九十七条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条,《中华人民共和国担保法》第十三条、第十五条、第十八条、第-5-6二十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百五十七条第一款之规定,判决如下:-、被告刘兰平于本判决生效后十五日内返还原告阳曲县汇民村镇银行有限责任公司借款本金999999元并支付原告阳曲县汇民村镇银行有限责任公司自2016年6月l7日至2018年8月20日的利息225462.14元及自2018年8月21日起至本判决确定的给付之日止的利息(按原、被告签订的《流动资金借款合同》约定利率计算)。二、被告五台县山金矿业有限公司对被告刘兰平的上述债务承担连带清偿责任。案件受理费15830元,减半收取7915元、保全费5000元、律师代理费7500元,由被告刘兰平、五台县山金矿业有限公司负担。二审中，上诉人没有提交新证据证明其上诉主张事实，本院对一审法院查明事实予以认定。本院认为，本案中原审被告刘兰平作为借款人与被上诉人签订的两份《流动资金借款合同》,上诉人五台县山金矿业有限公司与被上诉人签汀的两份《保证合同》均系双方当事人的真实意思表示,未违反法律法规的强制性规定,合法有效。各方当事人均应按照合同的约定全面履行自己的义务。被上诉人依约发放了借款,原审被告刘兰平到期没有依约偿还借款及利息，应依法承担违约责任，继续对上述借款承担还本付息的义务。上诉人五台县山金矿业有限公司应按照合同约定对刘兰平的借款、利息及实现债权的费用承担连带偿还责任,原判认定事实清楚,证据确实充分,对被上诉人诉讼请求予以支持并无不当。上诉人上诉主张借款人变更借款用途。未取得其同意，其不承担担保责任，但其在2016年6月17曰与被上诉人签订的从字201606C0007号《保证合同》中明确约定为刘兰平的贷款承担连带责任保证，故其以上理由不能成立。上诉人主张一审法院在收到上诉人《复议申请书》后并未作出撤销或变更或驳回的裁定，程序违法，但其主张不属于本案二审审理范畴，故本院不作处理，上诉人可在向一审法院主张。上诉人主张不承担本案律师费的诉求,因双方在《流动资金借款合同》、《保证合同》中均对律师费有明确约定,且被上诉人提供了委托代理协议和代理费发票,故被上诉人的该诉讼请求,一审法院予以支持并无不当。综上所述，上诉人五台县山金矿业有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4794元，由上诉人五台县山金矿业有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 赵文林审判员 张军红审判员 孙爱英 二〇一九年九月二十六日书记员 王兆宇