贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 (2019）黔0521民初2505号 原告：陈伟，男，1997年1月8日出生，汉族，户籍地贵州省织金县。 委托诉讼代理人（特别授权）：付忠奇，贵州贵黄叶律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权）：钟永栋，贵州贵黄叶律师事务所律师。 被告：贵州水利实业有限公司，住所地：贵州省贵阳市南明区沙冲南路200号，现住贵州省贵阳市花溪区小河万科中心B座22楼。 法定代表人：李正光，系公司董事长。 委托诉讼代理人：刘丹，女，1989年1月8日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区，系公司员工。 被告：宋晓红，男，1984年12月20日出生，汉族，住贵州省安顺市西秀区。 被告贵州华玉通达劳务工程有限公司，住所地：贵州省贵安新区电子信息产业园电商科创园。 法定代表人：吕玉荻。 委托诉讼代理人（特别授权）：刘群，女，1968年6月30日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区，系公司法律顾问。 原告陈伟诉被告贵州水利实业有限公司（以下简称“水利公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院适用简易程序受理后，审理过程中，原告陈伟申请追加贵州华玉通达劳务工程有限公司（以下简称华玉通达公司）、宋晓红作为本案被告参加诉讼，本院将案件转为普通程序进行审理，并于2019年9月30日公开开庭进行了审理。原告陈伟及其委托诉讼代理人钟永栋，被告水利公司委托诉讼代理人刘丹，被告华玉通达公司委托诉讼代理人刘群，被告宋晓红到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告陈伟向本院提出诉讼请求：1.请求法院判决被告赔偿原告医疗费54381.22元、误工费82800.00元、护理费9430.50元、营养费9000.00元、住院伙食补助费9900.00元、残疾赔偿金58160.00元、交通费2000.00元、精神抚慰金5000.00元、后续治疗费13000.00元、鉴定费1900.00元（诉讼过程中所明确）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告在网络上发布求职信息，被告打电话通知原告应聘。被告通知原告到其位于贵州省大方县工地提供劳务，原告于2017年8月24日到达被告的雨冲乡工地，被告对原告面试时问原告有没有开过挖机，原告说开过挖机，但没有操作证。随后被告当即面试叫原告开挖机操作，原告开挖机操作后，被告当场表示雇佣原告，并安排原告开挖机，但原告明确告知被告没有挖机操作证，被告说没有关系，并叫原告于2017年8月25日开始上班，月工资6000.00元。原告于2017年8月25日开始开挖机，为被告提供劳务。2017年8月29日，原告在开挖机操作时，因挖机侧翻导致原告受伤，随后原告被送至贵州医科大学附属医院住院治疗，经诊断为：左胫腓骨开放性骨折。被告为原告垫付了部分医疗费，2017年10月27日贵州医科大学附属医院为原告做左胫腓骨粉碎性骨折外固定术后住院至2017年11月23日，后因左胫骨骨折内固定术后感染，2018年6月5日至2018年6月21日在贵州医科大学附属医院住院治疗。2018年10月18日，经贵州医科大学法医司法鉴定中心鉴定，原告因外伤致左胫腓骨粉碎性骨折遗留左踝关节活动功能丧失50%以上评定为十级伤残；误工期从受伤之日起至鉴定前一日计算；护理期及营养期评定为90日，左胫腓骨骨折内固定取出约需人民币12000至13000元。原告为被告提供劳务，在提供劳务过程中受伤，被告应当承担赔偿责任。经原告与被告多次协商，被告承诺支付，但一直未支付，为了维护原告的合法权益，根据有关法律的规定诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告水利公司辩称，我公司不是本案适格的诉讼主体。首先，2017年1月1日，我公司与华玉通达公司签订了《大方县陶瓷工业园供水工程施工协议书》将大方县陶瓷工业园供水工程承包给了有劳务资质的华玉通达公司，双方在合同第八条已约定：华玉通达公司（乙方）自己负责所属人员持证上岗，负责现场施工安全，如违章作业所发生安全事故由乙方承担全部赔偿及责任。其次，原告并非我公司招来的人员，我公司既不认识也不知情，请求法院驳回原告对我公司的诉讼请求。 被告华玉通达公司辩称，1.本案的人身损害赔偿我公司应该承担，我公司已经和水利实业公司签订了协议，对于水利实业公司答辩的内容我公司予以认可；2.关于原告的损失，我公司认为原告对涉案损害应该承担40%的责任，我公司承担60%的责任；3.对原告的医药费总金额170607.96我公司不持异议，我公司为原告垫付了116226.74元，该费用是包含在原告的医药费票据里的，另外我公司还垫付了13650.00元医药费，以及8000.00元的护理费用，垫付的费用都是我公司通过宋晓红垫付的。对于我公司垫付的医疗费请求计入医药费总金额予以扣减，对于8000.00元我公司认为应该在原告的赔偿金额中予以扣减；4.原告的工资标准我公司是不知道，由于工期时间很赶原告是宋晓红临时聘请的，宋晓红说与原告约定的工资是4000.00元。原告来上班时什么都没有带，并称自己忘记携带操作证，故没有向我公司出示，事发时原告存在操作过错与失误。宋晓红和我公司签订了合同，他是涉案工程的实际负责人，他是代表我公司在雨冲做事，宋晓红的行为是公司行为，他不应该承担责任；5.原告请求赔偿的范围及数额、标准我公司有异议，残疾赔偿金应该按农村标准计算；后续治疗费应该以实际产生的费用计算；对护理期、营养期各90日无异议；对误工期我公司不认可，不应该支持误工费，因为原告没有固定的收入证明，没有执业证明，没有上一年度的收入证明；交通费应该按实际票据计算；精神损害抚慰金等方面我公司等原告举证后具体说我方的意见。 被告宋晓红辩称，我是华玉通达公司的员工，原告是我公司（华玉通达公司）在58同城上招聘的，原告到我公司来时什么都没有带，连衣服都没有带，由于我方急于赶工程进度，加之出于对58同城及原告的信任，原告称自己有操作证，但没有向我方出示操作证的情况下，我方还是聘用了原告。关于原告的工资我与原告协商的是按3500-4000元每月支付，而不是像原告称的6000.00元。事发时，原告坐进操作室将挖机开上拖车，由拖车将挖机带到另外需要施工的地方，在将挖机从拖车上开下来的时候，由于原告未关闭操作室的门，加上原告站起来不小心碰到操作杆，导致挖机旋转及侧翻，这样才发生了涉案事故。我与华玉通达公司签订了合同，我的行为代表公司，本案中我认为公司应该承担30%的责任，原告应承担70%的责任，我不应该承担责任。对于为原告垫付的钱是公司转给我，我再向原告垫付的，另外在安顺市西秀区代华医院垫付了13650.00元，是我代表公司垫付的，我认为也应该扣减出来。陈伟受伤后是他女朋友在照顾他，故我代表公司向陈伟支付了两个月共计8000.00元护理费及营养费，该费用我是通过现金、支付宝、微信方式支付的。 经审理查明：2017年1月1日被告水利公司与被告华玉通达公司签订《大方县陶瓷工业园区供水工程施工劳务施工协议书》，水利公司将承包的大方县陶瓷工业园区供水工程（土建及金结部分）（工程）包给有相应资质的单位被告华玉通达公司施工。经被告华玉通达公司涉案工程负责人被告宋晓红联系，原告陈伟于2017年8月25日开始在该工地上提供劳务，2017年8月29日原告陈伟驾驶挖掘机的过程中，不慎触碰到挖掘机驾驶室操作杆导致挖掘机侧翻，引发了原告陈伟受伤的事故。原告陈伟受伤后，当日被送往贵州医科大学附属医院住院治疗，经诊断原告伤情为：一、左胫腓骨开放性骨折：1.左胫骨开放性粉碎性骨折；2.左腓骨中上段开放性粉碎性骨折；3.左胫骨前肌、拇长伸肌、趾长伸肌、腓骨长肌、腓骨短肌、拇长屈肌、比目鱼肌断裂；4.左胫前动脉、静脉，腓动脉断裂；左腓深、腓浅神经断裂；二、创伤性失血性休克、代偿期；三、左外踝骨折；四、全身多处软组织损伤。2017年10月27日出院，原告住院59天。2017年10月30日再次到贵州医科大学附属医院住院治疗，经诊断伤情为：1.左胫腓骨粉碎性骨折外固定术后；2.左胫骨前肌、拇长伸肌、趾长伸肌、腓骨长肌、腓骨短肌、拇长屈肌、比目鱼肌断裂吻合术后；3.左胫前动脉、静脉，腓动脉断裂；左腓深、腓浅神经断裂吻合术后；4.左踝关节骨折内固定术后；5.左小腿植皮术后。2017年11月23日出院，原告住院24天。2018年6月5日原告陈伟又到贵州医科大学附属医院住院治疗，经诊断原告伤情为：左胫骨骨折内固定术后感染。2018年6月21日出院，原告住院16天。原告陈伟该三次住院共计99天。原告受伤后，因住院治疗及检查共计产生医疗费170631.46元，其中被告华玉通达公司及宋晓红一方为原告垫付了医疗费共129876.74（116226.74元+13650.00元）。另外，被告华玉通达公司及宋晓红一方还垫支给了原告生活费8000.00元。原告陈伟之伤经贵州医科大学法医司法鉴定中心作出贵医大司法鉴定中心[2018]临鉴字第4873号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.陈伟因外伤致左胫腓骨粉碎性骨折遗留左踝关节活动功能丧失50%以上评定为十级伤残。2.陈伟因外伤致左胫腓骨开放性粉碎性骨折并左外踝骨折伴局部皮肤软组织损伤，术后并发症致第二次入院治疗，在受伤后至出院前，被鉴定人难以从事正常工作，故误工期建议从受伤之日起至鉴定前一日止计算，护理期及营养期评定为90日。经贵州医科大学法医司法鉴定中心作出贵医大司法鉴定中心[2018]临鉴字第6223号司法鉴定意见书，鉴定意见为：陈伟因外伤致左胫腓骨骨折内固定取出约需人民币壹万贰仟元至壹万叁仟元（12000.00-13000.00元）。 另查明，原告陈伟在事故发生时未取得驾驶挖掘机操作证。被告水利公司允许经营的范围：水利水电工程施工总承包、建筑工程施工总承包等项目。被告华玉通达公司允许经营的范围：建筑劳务分包、土石方工程施工、水利工程施工等项目。2017年5月30日被告宋晓红与被告华玉通达公司签订《劳动合同》，双方劳动合同期限为从2017年6月1日起到2018年6月1日至止。事故发生时被告宋晓红是华玉通达公司涉案工程的项目负责人。原告及家人于2016年起已在安顺市平坝区集中建房点建房居住生活。 上述事实，有原、被告陈述，原告提供的身份证、户口簿、平坝区夏云镇桥上村民委员会证明、被告水利公司企业信用信息公示报告、住院病历、医疗费票据、费用清单、收据、电子小票、贵州医科大学法医司法鉴定中心[2018]临鉴字第4873号司法鉴定意见书、贵州医科大学法医司法鉴定中心[2018]临鉴字第6223号司法鉴定意见书、鉴定费票据、视频录音光盘，被告水利公司提供的劳务施工协议书，被告华玉通达公司提供的劳务施工协议书、劳务合同，被告宋晓红提供的医疗费票据等证据予以佐证，足以认定。对于原告提供的协议，本院对其证明效力不予认定。 本案争议焦点为：1.被告方是否应当承担赔偿责任，若承担责任应当如何分摊责任；原告对事故发生是否存在过错，是否应当承担责任。2.原告请求赔偿的项目及金额是否符合法律规定。 本院认为，民事主体的合法权益受法律保护，当民事主体的合法权益受到侵害时，有权请求侵权人承担侵权责任，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”及第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用。”的规定。本案中，被告华玉通达公司允许未取得挖掘机操作证的原告驾驶挖掘机，在施工过程中未尽到安全保障义务，导致原告陈伟受伤，其应承担相应的赔偿责任。 关于被告方是否应当承担赔偿责任，若承担责任应当如何分摊责任；原告对事故发生是否存在过错，是否应当承担责任的问题。原告陈伟向被告华玉通达公司提供劳务，被告华玉通达公司向原告陈伟支付报酬。华玉通达公司是大方县陶瓷工业园区供水工程的施工人，对工程施工负有安全保障义务，但其在施工过程中使用了无挖掘机操作证的原告陈伟，且未对工程施工人员提供必要的安全保护措施，是造成原告陈伟在施工过程中受伤的主要原因，被告华玉通达公司应当承担相应的赔偿责任。被告水利公司已将承包的大方县陶瓷工业园区供水工程（土建及金结部分）（工程）包给有相应资质的单位被告华玉通达公司施工，其对原告陈伟受伤不应当承担赔偿责任。虽然被告宋晓红是涉案工程负责人，原告陈伟通过宋晓红联系到被告华玉通达公司提供劳务，但是被告宋晓红系华玉通达公司的员工，2017年5月30日被告宋晓红与被告华玉通达公司签订《劳动合同》，双方劳动合同期限为从2017年6月1日起到2018年6月1日至止，被告宋晓红的行为是执行被告华玉通达公司任务的行为，原告陈伟的相关损失应当由被告华玉通达公司承担，被告宋晓红对原告陈伟的损失不应当承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”的规定，原告陈伟在事故发生时未取得驾驶挖掘机操作证、在驾驶挖掘机过程中不慎触碰挖掘机驾驶室操作杆发生挖机旋转侧翻，其也未尽到谨慎的义务，对于损害的发生也有过错，依法可以减轻侵权人华玉通达公司的民事责任。结合案件实际情况，对于责任的承担，本院认为由原告陈伟自行承担30%的责任，被告华玉通达公司承担70%的责任较为适宜，被告水利公司、宋晓红不承担责任。 原告陈伟因受伤遭受的损失依法核定为：1.关于医疗费。根据《解释》第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续医疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但是根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，陈伟提交了治疗机构出具的病历、治疗票据，本院依法核定原告已产生的医疗费为170631.46元；参照贵州医科大学司法医学鉴定中心出具的司法鉴定意见，陈伟因外伤致左胫腓骨骨折内固定取出约需人民币壹万贰仟元至壹万叁仟元（12000.00-13000.00元），本院予以酌情支持12500.00元。故原告医疗费合计为183131.46元（170631.46元＋12500.00元）。2.关于误工费。根据《解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，原告陈伟未提供有固定收入的证据，原告主张误工期按200.00元／天计算，本院不予以支持；陈伟因外伤致左胫腓骨开放性粉碎性骨折并左外踝骨折伴局部皮肤软组织损伤，经鉴定，意见为误工期建议从受伤之日起至鉴定前一日止计算，陈伟于2017年8月29日受伤，定残日前一日为2018年10月17日，故陈伟误工期为414日，参照贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资标准43654元计算，原告陈伟误工费为49514.40元（43654元／年÷365天×414日）。3.关于护理费。根据《解释》第二十一条的规定，陈伟因受伤经鉴定护理期为90日，其护理费参照贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资标准43654元计算为10764.00元（43654元／年÷365日×90日），原告仅主张赔偿护理费9430.50元，本院予以支持。4.关于住院伙食补助费。陈伟住院治疗共计99日，其主张按照100元／日计算住院伙食补助费9900.00元，符合《解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，对原告的该项主张本院予以支持。5.关于营养费。原告陈伟因事故受伤经鉴定营养期为90日，其主张按照100元／日标准计算营养费9000.00元，符合《解释》第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”的规定，对其主张本院予以支持。6.关于残疾赔偿金。根据《解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”的规定，原告陈伟因事故受伤其伤残程度评定为十级,原告户别是家庭户，其与家人于2016年起已在安顺市平坝区集中建房点建房居住生活，原告主张按贵州省城镇居民人均可支配收入29080.00元／年计算赔偿残疾赔偿金58160.00元（29080元／年×20年×0.1）符合法律规定，本院依法予以支持。7.关于精神抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，原告主张5000.00元过高，根据本案实际并结合本院所在地经济发展状况，本院酌情支持3000.00元。8.关于鉴定费。原告主张赔偿鉴定费1900.00元，提交了鉴定费票据，该费用是陈伟为确认其因事故受伤造成的损失而产生的合理费用，属于其损失范围，对该主张本院予以支持。关于交通费，根据《解释》第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”的规定，原告主张赔偿交通费2000.00元，原告未提供票据予以佐证，故对其该项主张本院不予支持。原告陈伟因事故受伤后引起的损失共计324036.36元（其中，医疗费183131.46元、误工费49514.40元、护理费9430.50元、营养费9000.00元、住院伙食补助费9900.00元、残疾赔偿金58160.00元、精神抚慰金3000.00元、鉴定费1900.00元），被告华玉通达公司承担70%的赔偿责任即赔偿226825.45元，原告陈伟自行承担30%的责任即97210.91元。扣除被告华玉通达公司及宋晓红一方为原告垫付的医疗费129876.74及垫支给原告的生活费8000.00元，被告华玉通达公司还应当支付原告陈伟88948.71元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下： 一、被告贵州华玉通达劳务工程有限公司于本判决生效后10日内赔偿原告陈伟医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计88948.71元； 二、驳回原告陈伟的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 原告陈伟交纳的案件受理费2490.00元，由原告负担1587.00元，由被告贵州华玉通达劳务工程有限公司负担903.00元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 本判决生效后，义务人在本判决确定的自动履行期限内未履行义务，权利人可于自动履行期限届满之日起两年内向本院或被执行财产所在地的人民法院申请执行。 审 判 长  赵志军 人民陪审员  李 卫 人民陪审员  蒋明进 二〇一九年九月三十日 法官 助理  詹运毕 书 记 员  陈彦君