安徽省灵璧县人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖1323刑初447号公诉机关安徽省灵璧县人民检察院。被告人冉家明，男，1988年7月18日出生于安徽省灵璧县，汉族，初中文化，农民，住灵璧县。因犯开设赌场罪于2018年10月23日被本院判处管制一年，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯故意伤害罪于2010年9月25日灵璧县公安局刑事拘留，当日被该局变更为监视居住，2019年6月26日被灵璧县人民检察院决定取保候审，同年7月8日被本院决定取保候审，同年8月30日被本院决定逮捕。辩护人征军，安徽龙庭律师事务所律师。被告人李翔，男，1989年5月10日出生于安徽省灵璧县，汉族，初中文化，农民，住灵璧县。因涉嫌犯故意伤害罪于2010年9月25日灵璧县公安局刑事拘留，当日被该局变更为监视居住，2019年6月25日被灵璧县人民检察院决定取保候审，同年7月8日被本院决定取保候审。辩护人尹小二，安徽杜文律师事务所律师。被告人余赛，男，1988年12月11日出生于安徽省灵璧县，汉族，初中文化，农民，住灵璧县。因涉嫌犯故意伤害罪于2010年9月22日灵璧县公安局刑事拘留，同月25日被该局变更为监视居住，2019年6月26日被灵璧县人民检察院决定取保候审，同年7月8日被本院决定取保候审。辩护人刘传香，江苏天哲律师事务所律师。灵璧县人民检察院以灵检刑诉〔2019〕0060号起诉书指控被告人冉家明、李翔、余赛犯故意伤害罪，于2019年7月5日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2019年7月23日、9月3日公开开庭进行了审理。灵璧县人民检察院指派检察员朱某出庭支持公诉，被告人冉家明及其辩护人征军、被告人李翔及其辩护人尹小二、被告人余赛及其辩护人刘传香到庭参加诉讼。本案现已审理终结。灵璧县人民检察院指控：2010年2月18日约0时许，被告人冉家明、李翔、余赛酒后在灵璧县灵城镇英皇俱乐部KTV唱歌，期间，余赛在二楼走廊内与李某发生口角，后二人发生厮打，冉家明、李翔见状便伙同余赛共同对李某实施殴打，在厮打过程中，冉家明用随身携带的匕首将李某左胸部及上腹部戳伤。经鉴定，李某的损伤程度为重伤二级。公诉机关针对指控，当庭出示了书证，证人证言，被害人陈述，被告人供述，鉴定意见，现场勘验、检查笔录等证据，认为被告人冉家明、李翔、余赛故意非法损害公民身体健康，致人重伤二级，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款之规定，构成故意伤害罪，提请本院依法判处。被告人冉家明对公诉机关指控的事实及罪名不持异议。其辩护人提出：一、对被害人的复核鉴定程序违法，不应当被采纳；二、被告人冉家明具有自首情节；三、被告人就赔偿问题与被害人达成和解并取得谅解；四、被害人对本案的引发具有过错；五、本案具有特殊性，案发是在2010年，如果当时能及时处理，社会后果不同；六、虽然被告人冉家明发现漏罪，但其主观恶性不深，回归社会没有再犯的危险。建议对被告人冉家明减轻处罚，并判处非监禁刑。被告人李翔对公诉机关指控的事实和罪名不持异议。其辩护人提出：一、被告人李翔的行为属于正当防卫；二、本案不符合故意伤害罪的犯罪构成要件；三、被告人具有自首情节；四、被告人李翔案发后积极赔偿，并已取得被害人谅解。建议对被告人李翔宣告无罪或免予刑事处罚；如判决被告人有罪，建议对被告人从轻处罚或适用非监禁刑。被告人余赛对公诉机关指控的事实及罪名不持异议。其辩护人提出：一、被告人余赛与冉家明无犯意联络，与冉家明不构成共同犯罪；二、即使认定余赛与冉家明有犯意联络，余赛也不应对冉家明的故意伤害后果承担责任；三、即使合议庭认为被告人余赛的行为构成共同犯罪，依法也应当从轻、减轻处罚，并适用缓刑：（一）被害人李某有过错；（二）被告人余赛将李某打倒在地系自我防卫行为，其拳打脚踢行为与李某重伤二级的结果没有任何因果关系；（三）被告人一贯表现良好，系自首；（四）积极赔偿被害人经济损失并取得了被害人的谅解；（五）被告人案发至今一直遵纪守法，不具有任何危险性。经审理查明：2010年2月18日约0时许，被告人冉家明、李翔、余赛酒后在灵璧县灵城镇英皇俱乐部KTV唱歌，期间，余赛在二楼走廊内与李某发生口角，后二人发生厮打，冉家明、李翔见状便伙同余赛共同对李某实施殴打，在厮打过程中，冉家明用随身携带的匕首将李某左胸部及上腹部戳伤。2010年3月2日，经灵璧县公安局法医鉴定，李某左胸部损伤及左上腹部损伤程度均达轻伤。2010年5月24日，安徽省宿州市公安局法医经复核鉴定，李某的损伤程度为重伤。2019年4月25日，经灵璧县人民检察院技术性证据审查，李某外伤性肺破裂，需手术治疗，其损伤程度为重伤二级。案发后，被告人冉家明于2010年9月25日主动到灵璧县公安局浍沟派出所投案；被告人李翔于2010年9月25日主动到灵璧县公安局杨疃派出所投案；被告人余赛于2010年9月22日主动到灵璧县公安局杨疃派出所投案。经调解，被告人冉家明、李翔、余赛与被害人李某达成和解，三被告人分别赔偿被害人李某经济损失人民币4.8万元、3.2万元、5.9万元，被害人李某对被告人冉家明、李翔、余赛的行为表示谅解，请求对三被告人从轻处罚。另查明，被告人冉家明曾因犯开设赌场罪于2018年10月23日被本院判处管制一年，并处罚金人民币五千元，刑期自2018年11月5日起至2019年11月2日止。上述事实，有下列经庭审质证、认证的证据予以证明：一、书证（一）《户籍证明》证明，被告人冉家明、李翔、余赛的自然状况。（二）《情况说明》证明，被告人冉家明、李翔、余赛均系主动投案。（三）《前科证明》证明，被告人李翔、余赛均无违法犯罪前科。（四）本院《刑事判决书》证明，被告人冉家明曾因犯开设赌场罪被本院判刑情况。（五）《调解协议》、《请求书》、《收条》证明，被害人与三被告人达成民事和解，对三被告人的行为表示谅解。二、鉴定意见（一）灵璧县公安局刑事科学技术鉴定书证明，经鉴定，李某左胸部及左上腹部损伤程度均达轻伤。（二）宿州市公安局刑事科学技术鉴定书证明，经鉴定，李某的伤情为重伤。（三）灵璧县人民检察院技术性审查意见书证明，李某外伤性肺破裂，需手术治疗，其损伤程度达重伤二级。三、勘验、检查笔录（一）现场方位图、刑事照片证明，案发现场的方位等具体状况，经被告人当庭辨认未提出异议。（二）《辨认笔录》证明，经李贺辨认，余赛、冉家明为该案的嫌疑人。四、被害人陈述李某陈述证明，当晚他们几个人在英皇歌厅唱歌，当时他喝多酒了，他出来解手后到包间里，陈慢说他身上流血了，后面的事他就不知道了，被谁戳的他也不知道。五、证人证言（一）陈磊证言证明，当晚他们同学聚会在英皇歌厅二楼8020包间唱歌，在快到晚上12点的时候，李某出来去厕所，他们听到李某和人吵架声，他和李贺、张罗就先出来看了，看到李某正和人吵架，开始他认为他们认识就劝他们不要吵，对方两人说不认识，他就劝他们走，接着李某就说他被对方戳了，他们就开始弄李某去医院，在他们到楼下时看对方五个人上了一辆五菱面包车要走，他们就不让对方走，这五个人下车就跑了，接着他们就报警了。（二）张罗证言证明，当晚他与朋友李某等人饭后到英皇8020包间内唱歌，约11点多钟，李某一个人出去上厕所，几分钟之后就听到外面有吵闹声，他们几个人就出去了，看到李某扶墙站在8020单间左侧走廊内的厕所前，在其周围站着几个二十来岁的男青年，李贺就上去问李某怎么回事，然后就让他去扶一下李某，那几个人还用手指指戳戳对李某说什么，他就和陈磊一起去扶李某，这时李某用手摸自己的胸部，发现满手都是血，就说自己被人戳了，接着就瘫倒在地上，那几个人看李某倒了就都下楼跑了，陈磊就跟着追了下去，他和李贺等人就抬着李某下楼、报警，送李某到县医院治疗了。六、被告人供述（一）冉家明供述证明，当时他和李翔、余赛、王跃四个人到英皇歌厅唱歌的，开始他不知道，后来他从包间出来上卫生间，走到二楼卫生间转弯处，有一个人迎面上来打他的脸部一下，接着又掐他的脖子，他就从身上掏出一把水果刀朝打他的人的腹部捅两刀，打他的人一松手他就跑了，李翔、余赛怎么打的他没看到，王跃打没打他也没看见。他到英皇歌厅后楼楼梯口时他的刀就掉了，后来被谁捡给他，又不知道被他扔在什么地方了。（二）李翔供述证明，案发当晚他和余赛、冉家明、王跃、胡亚男、赵辉、艳舞等人喝完酒到英皇歌厅唱歌，在英皇歌厅，他和余赛、冉家明、王跃四个人站在走廊内聊天的时候，从一个房间内走出来一个人，上来就打了余赛的脸上一巴掌，并且说余赛不正眼看他了，这时候余赛就上去和那人打，他也上去踢那人，冉家明也上来打那个人，打的时候，那人到房间内叫了几个人出来，那些人上来围住他和冉家明，冉家明说打人的人往那边跑了，那些人就去追了，冉家明、王跃和他就从英皇歌厅的后面的门跑了，跑到一楼楼梯口的时候，王跃拾到一把刀，冉家明说是他的，然后王跃就把刀给冉家明了，他们就跑了。他没看见余赛是怎么走的。（三）余赛供述证明，当晚零时许，他和李翔、冉家明、王跃四个人在英皇歌厅二楼唱歌后出来到卫生间解手，之后四个人在卫生间门口说话，这时从二楼一个包间里出来一个戴眼镜的人走到他跟前，说他撇什么嘴，上来就打他左脸一巴掌，他接着就和对方打，他用脚踢了对方两下、打一拳，接着李翔也上去用脚踢、用拳打，冉家明也上去打了，是用拳头打的，他打过之后就进包间了，其他的事他就不知道了。他打对方的时候，对方就倒地了，然后对方从地上起来想打他，李翔、冉家明就上去打对方了。他进包间时冉家明、李翔、王跃都没进包间，后来他从包间出来时看到打架的地方地上有血。事后李翔说冉家明告诉他其用刀捅一刀没过瘾，又捅了第二刀。关于被告人冉家明的辩护人提出公安机关对被害人的复核鉴定程序违法，不应当被采纳。经查，宿州市公安局根据灵璧县公安局的委托对被害人的损伤程度进行复核鉴定，并结合医院病历及对被害人进行检验，依据《人体重伤鉴定标准》第五十八条之规定作出李某的伤情为重伤的鉴定意见；灵璧县人民检察院通过技术性证据审查，认为李某外伤性肺破裂，需手术治疗，依据《人体损伤程度鉴定标准》第5.6.2f条款，其损伤程度达重伤二级。综合以上证据，本院认为宿州市公安局复核鉴定意见及灵璧县人民检察院技术性证据审查意见应当作为认定被害人损伤程度的科学依据。辩护人该辩护意见，本院不予采纳。关于被告人李翔的辩护人提出被告人李翔的行为属于正当防卫，被告人李翔不构成故意伤害罪。经查，被告人余赛与被害人李某因琐事发生纠纷，双方发生互殴后，被告人李翔看到余赛被打后即上去殴打了被害人。被告人李翔的行为不符合正当防卫的法律规定，辩护人该辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于被告人余赛的辩护人提出被告人余赛与冉家明无犯意联络，与冉家明不构成共同犯罪。经查，被告人余赛因琐事与被害人李某发生纠纷后互殴，被告人冉家明、李翔看到后参与殴打被害人，主观上具有明显的犯意联络，属于共同犯罪。辩护人该辩护意见与事实不符，本院不予采纳。本院认为：被告人冉家明、李翔、余赛共同故意伤害公民身体，致一人重伤二级，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关指控三被告人犯罪事实存在，罪名均成立。被告人冉家明、李翔、余赛案发后能主动投案，并如实供述自己的罪行，均系自首；三被告人与被害人达成民事和解，并取得了被害人的谅解；且被害人对本案的发生具有一定过错，故依法对被告人冉家明、李翔、余赛予以减轻处罚。被告人冉家明在刑罚执行完毕之前发现漏罪，依法应数罪并罚。被告人李翔、余赛的辩护人提出李翔、余赛无罪的辩护意见，本院不予采纳；三被告人的辩护人提出的其他合理的辩护意见，本院均予以采纳。根据本案的事实、情节和对社会的危害程度，对被告人冉家明依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条、第六十七条第一款、第七十条、第六十九条、第六十一条之规定；对被告人李翔、余赛依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二、三款、第六十一条之规定，判决如下：一、被告人冉家明犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。与原犯开设赌场罪判处管制一年，并处罚金人民币五千元并罚，决定执行有期徒刑一年六个月，管制一年，并处罚金人民币五千元（已缴纳）。（有期徒刑的刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月18日起至2021年3月16日止。刑期折抵1日。管制的刑期自2021年3月17日起至2021年5月2日止）。二、被告人李翔犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年。三、被告人余赛犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月，缓刑二年。（被告人李翔、余赛的缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审 判 长  王 海审 判 员  张凌宇人民陪审员  孙同好二〇一九年九月十八日书 记 员  李 娜附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。