广西壮族自治区柳州市城中区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)桂0202民初1602号 原告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司，住所地桂林市象山区瓦窑路46号，统一社会信用代码：91450300198854457U。 法定代表人杨俊，该公司董事长。 委托代理人蓝应龙，该公司职工。 委托代理人伍转青，该公司职工。 被告柳州市经济实用住房发展中心，住所地柳州市中山东路11号，统一社会信用代码：1245020049859903XL。 法定代表人王曼华，该单位主任。 委托代理人周庆，广西柳晟律师事务所律师。 委托代理人朱牧原，广西柳晟律师事务所实习律师。 原告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司（以下简称“建工第四公司”）诉被告柳州市经济实用住房发展中心（以下简称“经济住房中心”）建设工程施工合同纠纷一案。本院于2019年6月10日受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2019年9月4日公开开庭进行了审理。原告“建工第四公司”的委托代理人蓝应龙、伍转青，被告“经济住房中心”的委托代理人周庆、朱牧原到庭参加了诉讼。现本案已审理终结。 原告“建工第四公司”诉称，原告与被告于2010年6月10日签订《静兰小区4#、5#楼及地下室工程施工合同》，合同约定由原告为被告承建位于柳州市工程”（以下简称:涉案工程），后双方于2017年7月18日对项目的消防工程补签了《静兰小区4#、5#楼及地下室工程施工合同补充协议二（消防工程）》，施工合同和补充协议二对承包方式、工期、付款方式、竣工结算、违约责任等内容进行了明确约定。上述施工合同和补充协议是双方真实意思表示，没有违反法律强制性规定、没有违反公序良俗，依法成立有效。合同签订后原告于2010年7月20日进场施工，并于2011年11月27日完成了涉案工程项下的土建、水电、防雷、消防等所有合同约定的施工项目。2012年9月21日，本项目工程整体经验收合格后已交付给被告使用，原告完成了双方合同约定的全部义务。2017年9月27日，原被告双方对静兰小区4#、5#楼及地下室项目工程（含消防工程）书面确认了《建筑工程结算造价审计认定书》（编号：柳审投字[2016]10号），对涉案工程进行了最终结算，结算审定工程价款为62221721.01元（含养老保险）。截至2019年5月22日，被告累计支付了工程款39285600元，尚欠工程款本金22936121.01元（含质量保修金，质量保修金早已达到返还期限）；此外，涉案项目于2012年9月21日整体竣工后，被告未能按照合同约定的节点支付工程进度款以及自2017年9月27日结算审定后，被告也未能按合同约定及时支付工程结算款和返还质量保修金；即被告已构成根本违约。根据《建设工程施工合同》专用条款第26条、35.1款、通用条款33.3款、《房屋建筑工程质量保修书》第五条的约定，被告共计产生违约利息4710376.84元（暂计算至2019年5月31日，最终计算至实际支付之日止），被告应承担给付义务。就被告拖欠工程款的行为，经原告多次催收无果后，逐进行诉讼维护正当权益。综上所述，按照《合同法》第二百六十九条、第二百八十六条等法律规定，诉至法院，请求法院依法判令：一、被告向原告给付工程款本金22936121.01元；二、被告向原告支付静兰小区4#、5#楼及地下室工程、消防安装工程的工程款逾期支付的违约利息4710376.84元（2012年9月26日至2014年4月8日期间利息以10777376.81为基数，2014年4月9日至2017年10月2日期间利息以10491776.81元为基数，2017年10月3日至今的利息以22936121.01元为基数，按中国人民银行同期贷款利率调整日期进行分段计算，暂计算至2019年5月31日，最终计算至实际支付之日止）；三、请求法院就涉案工程拍卖、变卖的价款对上述第一、二项请求的数额享有优先受偿权；四、本案的诉讼费用由被告承担。 被告“经济住房中心”辩称，1、被告未给付原告剩余工程款是由于原告不按合同约定的设计图纸和施工图进行施工，且原告所承包的工程项目在竣工交付使用后发现有多处不按图施工、按图施工但偷工减料、存在明显安全隐患的问题，违反了《中华人民共和国建筑法》第74条和《建设工程质量管理条例》第28条、64条的强制性规范；2、原告要求给付的工程款存在计算过高的情况。原告系依据《建筑工程结算造价审计认定书》计算工程款的，但在后期实际使用后发现存在高估冒算、已审定实际未施工或偷工减料的情况，原告仍按已结算审定金额计算施工期间工程进度款和欠付利息显然不合理。原告主张的工程款包括质量保修金，被告认为质量保修金还没有到返还期限，保修期应从原告整改完毕后起算，原告一直未对其所承包的工程的质量问题进行整改，项目仍存在多处安全隐患，原告以竣工验收意见书的时间计算保修期不合理；3、被告未构成根本违约，不应支付高额的违约利息。2010年7月20日工程开工至2012年9月21日工程竣工验收期间，被告一直按照合同履行支付工程进度款，期间原告未提出质疑，不应计算利息。2012年9月21日至2017年9月27日为结算审核阶段，双方的结算资料交审核结算期间，原告所承包的工程总价款处于审而未定的情况，期间不应支付违约利息。在审核结算报告出具后，相关主管单位要求对涉案工程不按图施工的项目进行整改，且被告发现原告所承包的工程存在安全隐患，质量不符合合同约定，被告暂缓支付工程结算款理由正当，不应承担违约责任。综上，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。 原告为证明自己的主张向本院提交了如下证据：1、原告营业执照（复印件），证明原告的诉讼主体资格；2、《静兰小区4#、5#楼及地下室工程施工合同》、《静兰小区4#、5#楼及地下室工程补充协议二（消防工程）》；3、《建设工程施工合同》（GF-1999-0201）通用条款（打印件），证据2-3共同证明原告与被告于2010年6月10日签订《静兰小区4#、5#楼及地下室工程施工合同》，合同约定由原告为被告承建位于柳州市工程”，后双方于2017年7月18日对项目的消防工程补签了《静兰小区4#、5#楼及地下室工程施工合同补偿协议二（消防工程）》，施工合同和补偿协议二对承包方式、工期、付款方式、竣工结算、违约责任等内容进行了明确约定。上述施工合同和补充协议是双方真实意思表示，没有违反法律强制性规定、没有违反公序良俗，依法成立有效；4、《关于柳州市经济实用住房发展中心静兰片区经济适用房项目立项的批复》（复印件）；5、《建设工程规划许可证审批单及许可证》（复印件）；6、《建设工程施工许可证》，证据4-6共同证明涉案工程经过了合法审批手续，项目工程建设依法合规；7、《开工令》；8、《关于施工工期的说明》，证据7、8共同证明原告于2010年7月20日进场施工，并于2011年11月27日完成了涉案工程项下的土建、水电、防雷、消防等所有合同约定的施工项目；9、《建设工程质量竣工验收意见书》，证明涉案项目工程整体经验收合格后已交付给被告使用，原告完成了双方合同约定的全部义务，其中竣工验收报告验收意见的第一项就已经注明完成了合同设计、设计变更和合同约定的各项内容情况，工程质量符合设计和合同要求，符合有关法律法规和工程强制性标准，工程竣工技术质量和质保资料经审核基本齐全符合要求，工程质量保修书已经签订，规划、公安消防、环保部门已出具任何或准予使用文件；10、《建筑工程结算造价审计认定书》（编号：柳审投字【2016】10号），证明双方于2017年9月27日对涉案工程进行了最终结算，结算审定工程价款为62221721.01元（含养老保险）；11、《静兰小区4#-5#楼及地下室工程已收款明细表》，证明截至2019年5月29日，被告仅支付了工程款39285600.00元，尚欠工程本金22936121.01元；12、4#、5#楼及地下室工程、消防工程违约利息情况统计表，证明被告未按合同履行付款义务，按合同约定，共计产生违约利息4710376.84元（暂计算至2019年5月31日）；当庭提交:13、静兰小区4#-5#楼及地下室-建筑工程竣工验收资料，证明2012年9月21日，被告针对竣工验收存在的问题向原告下发的整改通知书，但整改通知书的内容并未涉及被告在答辩意见中所述的不按图施工的问题，且原被告双方及监理公司于2012年9月28日对原告在竣工验收过程中存在的问题进行整改验收，即可证明涉案工程不存在未按图施工的问题，所交付的资料是合格的。 被告对原告提交的上述证据的质证意见如下：对证据1-11的真实性无异议，对证据1-6的证明目的无异议，不认可证据7-8的证明目的，被告认为原告没有按照合同约定完成所有施工项目，被告坚持认为原告存在不按图施工、偷工减料施工的情况，对证据9的证明目的有异议，与7-8项的质证意见一致；对证据10-11的证明目的无异议，对证据12的真实性、合法性、关联性无异议，被告认为原告计算利息方式过高，被告不应该支付违约金利息；对证据13的真实性无异议，不认可证明目的，该证据是2012年，被告发现原告不按图施工和偷工减料的时间是2017年9月27日之后才陆续发现的，在工程的结算审核和审计报告出具之后才陆续发现存在不按图施工和偷工减料的问题。 被告为证明自己的主张向本院提交了如下证据：1、工程结算审核情况说明；2、柳州市审计局审计报告，证据1-2共同证明原告承建的工程存在不按图施工、虚报工程量高估冒算的问题，报送审定的工程项目与双方签订的合同有差异；3、关于对静兰小区1#-5#楼项目不按图施工问题进行整改的函；4、关于对静兰小区1#-9#楼项目不按图施工问题进行整改的函，证据3-4共同证明在被告发现工程质量存在问题后，被告多次催促原告进行整改；5、审核高估冒算部分表（打印件），证明审计报告存在高估冒算的情况；6、静兰小区4#、5#楼未按图施工汇总表（打印件），证明原告承建的工程未按图施工的汇总表。 原告对被告提交的上述证据的质证意见如下：对证据1的真实性、合法性无异议，关联性不予认可，该证据只是第三方对被告单方出具的审核情况说明，且该审核情况说明中也对原被告双方于2017年9月27日签订的建设工程结算造价审计认定书的金额进行再次确认，且也对原告在施工过程中于被告和监理达成的设计变更和工程量的核减在双方结算审定过程中都进行了明确和确认；对证据2真实性、合法性无异议，关联性不予认可，审计局出具的审核结论不是处理合同平等民事主体之间合同的法律依据，且双方所签订的施工合同并没有约定有审计局进行审核监督，就原被告双方所签订的工程结算、竣工验收具有合同履行和结算的审定效力；对证据3-4的真实性、合法性、关联性不予认可，原告并未收到被告所发出的通知函；对证据5-6的真实性、合法性、关联性不予认可，证据5、6恰好证明对于结算审定书上对于原被告双方和监理达成的设计变更在结算时都是按实际施工进行结算，且结算金额对核减的金额都进行了扣减。 本院对双方无争议的证据予以确认，对有争议的证据，本院将结合本案案情进行综合认定。 经审理查明，2010年6月10日，被告柳州市经济实用住房发展中心作为发包方与原告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司作为承包人签订了一份《静兰小区4#、5#楼及地下室工程施工合同》，合同约定，由原告为被告承建位于柳州市工程”，合同价款33937854.32元、安全防护、文明施工措施费955026.86元、养老保险费1219927.41元。合同价款采用可调单价合同方式确定。施工图纸由发包人在开工前7天向承包人提供。工程款的支付，按所完成工程形象进度拨付工程款，每阶段形象进度完成后5天内支付所完成工程价款的80%（包括工程竣工验收阶段），竣工结算报告确认后支付至工程价款的97%，保留工程价款的3%作为质量保证（保修）金。该合同中的保修书约定质量保修期如下：1.基础设施工程、房屋建筑工程的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限、本工程为50年；2.房面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年；3.供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期；4.电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年。质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。属于保修范围、内容的项目，承办人应当在接到保修通知之日起7天内派人保修。承包人不在约定期限内派人保修，发包人可以委托他人修理。保修费用由造成质量缺陷的责任方承担。本工程质量保修金为结算价的3%（不超过5%），质量保修金利率为中国人民银行同期存款利率，发包人在工程竣工验收满两年（不超过两年）后的14天内返还承包人。该合同通用条款中约定，15.1工程质量应当达到协议书约定的质量标准，质量标准的评定以国家或行业的质量检验评定标准为依据。因承包人原因工程质量达不到约定的质量标准，承包人承担违约责任。15.2双方对工程质量有争议的，由双方同意的工程质量检测机构签定，所需费用及因此造成的损失，由责任方承担。双方均有责任，由双方根据其责任分别承担。33.1工程竣工验收报告经发包人认可后28天内，承包人向发包人递交竣工报告及完整的结算资料，双方按照协议书约定的合同价款及专用条款约定的合同价款调整内容，进行工程竣工结算。33.2发包人收到承包人提交的竣工结算报告及结算资料后28天内进行核实，给予确认或者提出修改意见。发包人确认竣工计算报告后通过经办银行向承包人支付工程竣工结算价款。承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付发包人。33.3发包人收到竣工结算报告及结算资料后28天内无正当理由不支付工程竣工结算价款，从第29天起按承包人同期向银行贷款利率支付拖欠工程价款的利息，并承担违约责任。35.1约定有：因承包人原因工程质量达不到协议书约定的质量标准、承包人不履行合同义务或不按合同约定履行义务的其他情况，承包人承担违约责任，赔偿因其违约给发包人造成的损失。该合同签订后，双方于2017年7月18日对项目的消防工程补签了《静兰小区4#、5#楼及地下室工程施工合同补充协议二（消防工程）》，该补充协议约定由原告为被告承建静兰小区4#、5#楼及地下室消防工程，合同价暂定2308600.22元（不含养老保险），养老保险费50963.82元。合同签订后，原告于2010年7月20日进场施工，并于2012年5月30日竣工，于2012年9月21日竣工验收合格。2012年9月21日，被告向原告出具《竣工验收存在问题整改通知书》，对静兰小区4#、5#楼及地下室工程在竣工验收中列明存在的问题并要求原告于2012年9月28日前整改完毕。2012年9月28日，监理单位及被告均在《竣工验收存在问题整改验收意见书》中签字盖章，确认静兰小区4#、5#楼及地下室工程《竣工验收存在问题整改通知书》中所列问题已经全部整改完毕。2017年9月27日经柳州市审计局审计，原、被告进行了结算并签字盖章认可了《建筑工程结算造价审计认定书》（编号：柳审投字[2016]10号），该结算认定书认定静兰小区4#、5#楼及地下室工程造价审定金额（不含养老保险）60128139元、养老保险2093582元。原、被告均认可从2010年9月13日至2014年4月9日，被告陆续支付工程款总计39285600元。原告认为被告仍欠付工程款22936121.01元，已经违约，故提出以上诉讼请求。 另查明，2018年1月3日，广西盛元华工程造价咨询有限公司向被告做出《工程结算审核情况说明》，该说明系对《静兰小区4#、5#楼及地下室工程》的结算书及相关资料进行评审，评审结果为该工程审定总造价（不含养老保险）60128139.03元、养老保险2093582元。2018年12月12日，柳州市审计局出具柳审固投报（2018）44号《审计报告》，对静兰小区1-5号楼工程结算审计，该审计报告审计发现该项目存在建设管理粗放，工程质量与工程计价控制存在管理不到位的问题，审计意见和建议：一、由经实房中心与施工单位办理工程结算；二、依据合同条款整改审计发现的问题，并在今后的工程项目管理中，加强工程全过程质量投资进度管理，确保工程项目不再出现类似问题。 本院认为，被告柳州市经济实用住房发展中心作与原告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司签订的《静兰小区4#、5#楼及地下室工程施工合同》、《静兰小区4#、5#楼及地下室工程施工合同补充协议二（消防工程）》系双方真实意思表示，未违反禁止性法律法规，应属有效合同，双方应当按照诚实信用原则全面履行合同约定的义务。经双方结算确认的工程款（含养老保险）为62221721元，被告已经支付39285600元，仍欠付工程款22936121元，故原告要求被告支付工程款22936121元，有事实和法律依据，本院予以支持。被告提出工程款计算过高的抗辩意见，原告不予认可，被告亦无证据予以证实，本院不予采信。关于被告主张原告因不按图施工、工程质量达不到约定标准而承担违约责任，并且被告可从工程款中予以扣除的意见，因双方均未提供图纸及相关质量、设计变更的约定，本院无法查明，故在原告是否违约及违约金数额不明确的情况下，对被告的该主张，本院不予支持，若原告违约，被告亦可另行向原告主张。关于被告提出质量保修期应从原告整改完毕后起诉，保修金未到该付期限的抗辩意见，根据双方合同约定，本工程质量保修金为结算价的3%，被告在工程竣工验收满两年（不超过两年）后的14天内返还原告。该工程于2012年9月21日竣工验收，至今已满两年，故被告的该抗辩意见，本院不予采信。关于违约利息。因双方合同约定的价款采用可调单价合同方式，最终的工程款应在竣工后双方结算予以确定，原被告双方系于2017年9月27日最终结算的，而竣工验收的进度款的支付亦需确定工程价款，原告亦未提供证据证实竣工验收时被告就已知其支付的工程款未达到80%，故在未结算前，被告并非无正当理由不支付工程款，原告以此主张被告当时未足额支付进度款而承担违约利息，本院不予支持。根据双方合同约定的每阶段完成后5天支付所完成工程价款，双方于2017年9月27日结算，故本院支持原告要求被告支付利息以62221721元为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率从2017年10月3日起计算至被告支付完工程价款为止。关于原告主张就涉案工程拍卖、变卖的价款对原告的请求的工程款及违约利息享有优先受偿权的问题。原告称其该项主张依据的是《中华人民共和国合同法》第二百八十六条的规定“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”。而最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（法释[2002]16号）中对该条规定进行了释意，其中“三、建筑工程价款包括承包人未建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支持的费用，不包括承包人因违约所造成的损失。四、建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算”。故原告主张的违约利息不属于建设工程价款，无优先受偿权，并且原告行使建设工程价款的优先权必需在工程竣工之日起六个月内，本案工程于2012年5月30日竣工，于2012年9月21日竣工验收合格，原告于2019年6月10日起诉主张优先权，已经超过六个月，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（法释[2002]16号）第三条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告柳州市经济实用住房发展中心向原告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司支付工程款22936121元及利息（利息以62221721元为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率从2017年10月3日起计算至被告柳州市经济实用住房发展中心支付完工程款为止）。 二、驳回原告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司的其他诉讼请求。 案件受理费180032元（原告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司已预交），由原告原告广西建工集团第四建筑工程有限责任公司负担18914元，被告柳州市经济实用住房发展中心负担161118元。 上述义务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定履行期间的最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长  杨美艳 人民陪审员  何 丽 人民陪审员  金 露 二〇一九年九月二十六日 代书 记员  韦倩倩