山东省平邑县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1326民初1552号 原告：刘常才，男，1968年11月17日生，汉族，住平邑县，现住平邑县城区。 委托诉讼代理人：王希玉，山东鲁南律师事务所律师。 被告:齐漫，男，1979年9月5日生，汉族，住平邑县。 被告：平邑县泰瑞油脂有限公司，驻平邑县温水镇东武安村。组织机构代码：053427868。 法定代表人：齐国锋，经理。 二被告委托诉讼代理人：孟凡军，平邑县地方法律服务所法律工作者。 二被告委托诉讼代理人：尹其峰，平邑县仲村法律服务所法律工作者。 原告刘常才与被告齐漫、平邑县泰瑞油脂有限公司（以下简称泰瑞公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年3月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘常才及其委托诉讼代理人王希玉，二被告齐漫、平邑县泰瑞油脂有限公司的委托诉讼代理人孟凡军、尹其峰均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘常才向本院提出诉讼请求：1、依法判决齐漫、平邑县泰瑞油脂有限公司赔偿刘常才伤残赔偿金、误工费、护理费等共计264050.89元。庭审中，因二被告申请重新鉴定，原告刘常才为重新鉴定又花费检查费及交通费共计548.5元，综上共计数额264599.39元。事实和理由：我是从2017年3、4月份跟着齐漫个人在泗水炼油，下半年跟着去齐漫在平邑干。有活的时候齐漫或其他工友就打电话通知我，主要是炼油的工作，干一天150元，当月结清，齐漫给我开工钱。2018年3月9时凌晨2时许，我跟4、5个人一块卸油，我当时在车上负责卸，有人在下面接着，卸油的时候因为油车的护栏被人打开了，当时灯照不到我站立的西边，我没看到护栏被打开了，脚底踩空摔了下来。后被送往平邑县中医院、平邑县县医院住院治疗，在治疗过程中齐漫垫付医疗费等费用55159元，之后二被告再也没有支付任何费用，其行为严重侵犯了我的合法权益，特诉至法院，请求法院依法支持我的诉讼请求。 二被告共同辩称，原告的诉求无事实及法律依据，请驳回原告的诉求。第一、被告油脂公司是注册公司的名称，但实际经营人是齐漫，二被告之间是承包关系；第二、原告与齐漫之间是承揽关系，原告在从事承揽事务的过程中因自己失误发生事故造成伤害与齐漫无关。齐漫没有义务支付原告所诉费用的义务；第三、原告在诉状中表明在其空闲时去齐漫处干活，从而说明原告非齐漫雇佣的员工，但原告称在被告处负责装油、炼油不是事实，原告只是有时同他人共同承揽卸货的事宜，而且来装卸货的人员不固定，每人的装卸费是根据装卸货人员的多少及货物的吨数平均计算分配，为此原告与齐漫形成的是承揽关系非雇佣关系；第四、原告在从事承揽过程中因自身原因发生事故，齐漫处于当时的紧急情况为原告垫付费用55159元，但不能因垫付行为而认定齐漫有责任承担相关费用，齐漫要求返还为原告垫付的费用。油脂公司是发包方，发包给了齐漫，对该事不清楚，不应承担责任。双方之间没有承包合同，只是口头的约定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 刘常才向本院提交了下列证据： 证据1、刘洪亮书写的证明一份，证实原告受伤的原因是护栏没关。二被告质证认为，对其真实性有异议，证人未出庭，无法质证，该证据仅仅证实原告发生事故的事实，不能证实原告与二被告之间所存在的关系。本院认为，该证据系证人证言，证明人未到庭接受质证，对该证据本院不予采信。 证据2、平邑县中医院和平邑县人民医院的医疗费发票2张（复印件保险公司盖章，原件交到保险公司理赔用了）、解放军总医院的门诊发票及费用清单共4张、北京市医疗服务门诊发票1张，证实医疗费共计38611.23元。二被告质证认为，对证据3真实性有异议，中医院和县医院的医疗费票据系复印件，不能作为证据使用，原告应提交原件。解放军医院、北京医疗服务门诊票据的真实性无异议，但无相应的诊断证明、病历、用药明细相印证，不能作为定案的依据。经本院去泰康人寿保险有限责任公司平邑分公司查询，平邑县中医院的医疗费9603.32元和县医院的医疗费22556.87元原件确已报销留存给保险公司。被告质证认为，对原告医疗费单据经保险公司报销的真实性无异议，但原告的医疗费均系齐漫垫付，应从被告应当承担的份额中予以扣除。本院认为解放军总医院的门诊发票及费用清单共1508.1元，该费用有刘常才在该院的听力学检查报告单及眩晕诊疗中心前庭功能评价报告单及费用清单佐证，且刘常才出院的诊断证明中有耳部与眼部的创伤，该后续检查花费费用本院予以采信。对于北京医疗服务门诊票据，刘常才未提交证据加以佐证，本院不予采信。 证据3、平邑县中医院和平邑县人民医院的病历2份、用药清单2份；中国人民解放军总医院检查报告单6页、山东省立医院眩晕聋鸣诊治中心报告2页（含医生手写一页）、山东省影像学研究所医学影像学报告书1页、临沂市人民医院检查报告单2份，共计11份，证实原告的伤情。二被告质证认为，对证据4有异议，原告多次转院均无相关医院的转院证明，不能证实与本案有关，对原告私自转院产生的费用不予认可。本院认为该证据有相关机构的公章，能够证实原告的伤情及住院天数，本院予以采信。 证据4、平邑县人民医院的诊断证明1份及临沂平邑法医司法鉴定所司法鉴定意见书一份，证实原告因受伤构成八级伤残，误工期为120天，护理期60天，营养期30天。住院期间需两人护理。二被告质证认为，对证据5有异议，系原告单方委托，伤残等级、评定的三期均过高，二被告均申请重新鉴定。经二被告申请，本院委托山东医专附属医院司法鉴定所进行重新鉴定。但因申请人经多次催缴后仍未缴纳鉴定费，2019年6月10日，山东医专附属医院司法鉴定所作出终止鉴定通知书，将鉴定材料退回本院。本院认为，二被告经多次催缴后仍未缴纳鉴定费，亦未提交证据足以推翻原鉴定结论，故对平邑法医司法鉴定所司法鉴定意见书中确定的原告构成八级伤残，误工期为120天，护理期60天，营养期30天，住院期间（前一个月）需两人护理，本院予以采信。 证据5、鉴定费发票1张，支付鉴定费1600元。二被告质证认为，该费用过高。本院认为该证据系正式发票且加盖有临沂平邑法医司法鉴定所公章，本院予以采信。 证据6、交通费发票48张，证实支付交通费3600元。二被告质证认为，该费用过高。本院认为该证据中16张发票系空白定额发票，无乘车时间、乘车人员信息及起始点，本院不予采信。对于交通费，根据原告住院天数及实际情况，本院酌情认定为1500元。 证据7、市场租赁合同6份（原件当庭退回），证实原告一家在平邑居住（平邑县城区北苑邑鼎晟农贸市场、安嘉农贸市场），按城镇标准计算损失。二被告质证认为，证据8的真实性均有异议，没有提交证据证实该房主的具体信息及收取租赁费的相关证据。本院认为，结合该证据及证人李某的证言，能够证实原告一家在平邑县城居住的事实。 证据8、餐饮类证明（餐饮登记证、食品经营许可证、刘平2016的营业执照、刘常才的营业执照、刘平2018的营业执照、刘平的健康证明）6份（原件当庭退回），证实护理人员刘平从事餐饮类行业，适用餐饮行业标准。二被告质证认为，证据9的真实性均无异议，但是需要说明刘常才的营业执照证实其经营的是熟食生意，不是在二被告处长期打工。本院认为，刘常才妻子刘平在县城经营的是熟食店，属于散装食品的加工、零售，不属于餐饮业的行业范围，但是结合租赁合同等可以证实刘常才一家在平邑县城居住的事实，故护理人员刘平的护理费应按城镇居民标准计算。 证据9、原告之子刘洪涛的户籍页1份（原件当庭退回），证实刘洪涛2003年10月20日生，系未成年人。被告质证无异议。 证据10、护理人员刘平、刘常花（原告的姐姐）的身份证复印件，证实护理人员的信息。二被告质证认为，证据11应重新鉴定后根据鉴定结论来确定护理人数。 证据11、因被告申请重新鉴定，原告支出检查费及挂号费工本费等共计294元，交通费254.5元。被告质证认为原、被告之间系承揽合同关系，原告的损失不属于被告赔偿的范围，对于交通费的票据数额过高，请求法庭酌情支持。 二被告申请证人李某出庭作证，李某证实：李某系油脂公司的正式员工，在公司负责看油的工作，刘常才不是油脂公司的职工。在2017年3月份开始跟齐漫在泗水看油的时候，刘常才就已经跟着齐漫工作了。刘常才家里在平邑经营熟食店，刘常才有空就去油脂公司干活，其工作不固定，包括卸车，压饼等工作。事故发生时候，李某与刘常才、孙磊、王飞等5-6人在一起卸货，卸货的工资是按每吨20元计算，每月的10日发放。原告质证认为，证人证言中关于刘常才在油脂公司的工作是卸车、压饼，原告有空就去油脂公司工作的事实予以认可，但对工资是按每吨20元不予认可，工资是按每天150元计算。二被告质证认为，油脂公司从泗水搬到平邑后，装卸货物的费用即按吨计算报酬，装卸货物的人员不固定，原告除装卸外没有在该公司从事其他劳务。本院认为，该证人证言能够证实，刘常才一家在平邑县城居住并经营熟食店，刘常才在2017年3月份李某去之前就跟随齐漫在泗水炼油，后一直跟随齐漫到了平邑油脂公司，刘常才空闲时候就去油脂公司务工，每月10日发放工资。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：刘常才从2017年3月份一直跟随齐漫从泗水炼油，2017年下半年来到平邑，经齐漫或其他工友通知，刘常才在空闲的时候就去油脂公司做些卸货、压饼的工作，齐漫每月给刘常才按其提供的劳务量发放工资。2018年3月9时凌晨2时许，刘常才跟其他4、5个人在油脂公司一块卸货，刘常才当时在车上负责卸，有人在下面接着，刘常才因没看到护栏被打开，脚底踩空摔了下来。当天凌晨4时被送往平邑县中医院住院治疗，次日9时出院，住院一天，花费医疗费9603.32元。2018年3月10日转入平邑县县医院住院治疗71天，出院诊断为1、创伤性闭合性硬膜外血肿2、颅底骨折3、创伤性蛛网膜下腔出血4、枕骨骨折5、颞骨骨折6、蝶骨骨折7、肩胛骨骨折8、腰1左侧椎板骨折9、腰椎骨折10、感音神经性耳聋11、胸腔积液12、多发性肋骨骨折13、右肺错构瘤14、创伤性湿肺。花费医疗费22556.87元。2018年10月12日至10月15日，刘常才去中国人民解放军总医院检查治疗，花费医疗费1508.1元。诉讼中，因重新鉴定花费医疗费294元，共计花费医疗费33962.29元，齐漫已垫付医疗费等费用55159元。 经刘常才委托，2019年1月18日，临沂平邑法医司法鉴定所司法作出平邑司鉴所〔2019〕临鉴字第45号鉴定意见书，鉴定意见为原告损伤构成八级伤残，误工期为120日，护理期60日，营养期30日。住院期间（前一个月）需两人护理。花费鉴定费用1600元。诉讼中，二被告均申请重新鉴定，本院委托山东医专附属医院司法鉴定所进行重新鉴定。但因申请人经多次催缴后仍未缴纳鉴定费，2019年6月10日，山东医专附属医院司法鉴定所作出终止鉴定通知书，将鉴定材料退回本院。 另查明，刘常才一家自2015开始在平邑县城租房居住，刘长才之子刘洪涛于2003年10月20日出生。护理人员原告对象刘平在县城居住，刘常花住临沂市罗庄区。 本院认为，刘常才在空闲时候，齐漫或者其他工友通知他去油脂公司提供劳务，由齐漫负责组织、指挥刘常才等人工作，并向其发放劳务费，刘常才与齐漫之间形成劳务合同关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。齐漫主张其与刘常才系承揽关系，没有提交充分证据证明，本院不予采信。刘常才在从事劳务活动过程中身体受到伤害，接受劳务方齐漫应承担赔偿责任，刘常才要求齐漫承担赔偿责任，事实清楚、证据确凿，本院予以支持。因刘常才未提供充分证据证实其与油脂公司之间存在雇佣关系，故对于刘常才要求油脂公司承担赔偿责任的诉求，本院不予支持。刘常才因踩空不慎摔下受伤，其作为成年人，未充分尽到安全注意的责任，自身存在操作不当的过错，故应适当减轻赔偿义务人的责任。 刘常才住院期间医疗费及重新鉴定检查费共计33962.29元，有医疗机构出具的医疗费发票为证，本院予以支持。刘常才主张的伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费，有鉴定机构出具的鉴定结论为证,本院予以支持。刘常才需扶养的人员刘洪涛生于2003年10月20日，需扶养年限为三年，故刘常才应承担的扶养费为10382.4元（23072元/年×3年÷2×0.3）。刘常才主张的交通费用过高，根据实际发生情况，本院酌情认定交通费1500元。鉴定费1600元，有鉴定机构出具的鉴定费发票证实，本院予以支持。刘常才主张的精神抚慰金10000元过高，根据刘常才的伤情，本院酌情认定精神抚慰金1000元。 综上，刘常才的各项经济损失如下：医疗费33962.29元、伤残赔偿金220734元、误工费12094.8元、护理费9071.1元、营养费900元、住院伙食补助费2160元、扶养费10382.4元、交通费1500元、鉴定费1600元，以上共计292404.59元。精神抚慰金1000元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十五条第六项、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第九条、第十一条规定，判决如下： 一、原告刘常才的经济损失共计292404.59元，由被告齐漫负担204683元，扣除齐漫已经垫付55159元，仍需支付刘常才149524元，剩余损失由原告刘常才自行负担； 二、原告刘常才的精神损害抚慰金1000元，由被告齐漫负担； 以上给付内容于本判决生效后十日内支付； 三、驳回原告刘常才的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5261元，被告齐漫负担2993元，由原告刘常才负担2268元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  许爱涛 审 判 员  王金婷 人民陪审员  高恩平 二〇一九年九月五日 书 记 员  沈 赛