河南省洛阳市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）豫03知行初1号原告：偃师市冠球鞋厂，住所地偃师市山化镇东屯村工业区。投资人：李宏先，系该厂厂长。被告：洛阳市市场监督管理局，住所地河南省洛阳市洛龙区政和路18号。负责人：吉建宾，该局局长。委托诉讼代理人：吴锐锋,男,1980年10月2日出生，汉族，住河南省伊川县,系该局法制科工作人员。被告：偃师市市场监督管理局，住所地偃师市首阳山街道办事处首阳大厦。负责人：张国干，该局局长。委托诉讼代理人：曹耿毅，男，1965年12月2日出生，汉族，住河南省偃师市，系该局工作人员。委托诉讼代理人：董宏强，男，1967年11月10日出生，汉族，住河南省偃师市，系该局工作人员。原告偃师市冠球鞋厂（以下简称冠球鞋厂）不服偃师市市场监督管理局（以下简称偃师市场管理局）偃工商处（2018）137号行政处罚决定及洛阳市市场监督管理局（以下简称洛阳市场管理局）洛市监工商复字（2019）2号行政复议决定，向本院提起诉讼，本院于2019年5月13日立案后，依法组成合议庭，于2019年7月4日公开开庭审理了本案。原告冠球鞋厂的投资人李宏先、被告洛阳市场管理局的委托诉讼代理人吴锐锋、被告偃师市场管理局的委托诉讼代理人董宏强、曹耿毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。偃师市场管理局于2018年12月14日作出偃工商处（2018）137号行政处罚决定，该局认为：冠球鞋厂生产销售“仟凤祥足力健”字样的鞋，其鞋上的商标“仟凤祥足力健”，与北京孝夕阳科技有限公司的“足力健”注册商标近似，属于《中华人民共和国商标法》第五十七条第二项“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：……(二)未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的；……”的违法行为，依据《中华人民共和国商标法》第六十条“……工商行政管理部门处理时，认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和主要用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，违法经营额五万元以上的，可以处违法经营额五倍以下的罚款，没有违法经营额或者违法经营额不足五万元的，可以处二十五万元以下的罚款。对五年内实施两次以上商标侵权行为或者有其他严重情节的，应当从重处罚。销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，由工商行政管理部门责令停止销售。……”之规定，应予处罚。鉴于在案件调查中，冠球鞋厂积极配合，能立即改正违法行为，配合调查，主动减轻违法行为危害后果，依据《行政处罚法》第五条“实施行政处罚，纠正违法行为，应当坚持处罚和教育相结合，教育公民、法人或其他组织自觉守法。”第二十三条“行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或限期改正违法行为。”第二十七条“当事人有下列情形之一的，应当依法从轻或减轻行政处罚：（一）主动消除或者减轻违法行为危害后果的；（二）受他人胁迫有违法行为的；（三）配合行政机关查处违法行为有立功表现的；（四）其他依法从轻或者减轻行政处罚的。违法行为轻微并及时改正，没有造成危害后果的，不予行政处罚”的规定，可以予以从轻处罚。冠球鞋厂虽向国家商标局申请“千凤祥足力健”，国家商标局也在2018年7月27日予以初审公告，但截至目前，冠球鞋厂并未获得国家商标局“千凤祥足力健”商标注册证书。偃师市冠球鞋厂在鞋上使用“千凤祥足力健”商标，侵犯了投诉人北京孝夕阳科技发展有限公司的“足力健”商标的注册商标专用权，其行为属于《中华人民共和国商标法》第五十七条第二项规定的违法行为，鉴于当事人在违法行为发生后，能立即改正违法行为，配合调查，减轻违法行为危害后果，考虑到当事人的实际情况，可给予从轻处罚，依据《中华人民共和国商标法》第六十条、《行政处罚法》第五条、第二十三条、第二十七条，处罚如下：1、责令停止侵权行为；2、没收侵权商品150箱；3、罚款80000元。冠球鞋厂不服偃师市场管理局作出的偃工商处（2018）137号行政处罚决定，向洛阳市场管理局申请行政复议，请求撤销该行政处罚决定。洛阳市场管理局于2019年4月1日作出洛市监工商复字（2019）2号行政复议决定，认为偃师市场管理局对冠球鞋厂作出偃工商处（2018）137号行政处罚决定，其具体行政行为事实清楚，证据充分，适用依据正确，程序合法，内容适当，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第一项的规定，维持了该处罚决定。原告冠球鞋厂提出诉讼请求：1.请求依法撤销偃师市场管理局作出的偃工商处（2018）137号行政处罚决定书；2.请求依法撤销洛阳市场管理局作出的洛监工商复字（2019）2号行政决定书；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年12月14日，偃师市场管理局以原告使用的“仟凤祥足力健”商标与第三人的“足力健”相近似，侵犯第三人的商标注册权专用权为由，对原告作出了（2018）137号行政处罚决定书。原告认为该处罚决定错误，便向洛阳市场管理局提出行政复议申请，但该局于2019年4月1日作出了维持偃师市场管理局行政处罚的决定书。二被告作出的处罚决定没有事实依据。原告使用的“仟凤祥足力健”商标与第三人的“足力健”在商标构成、显著识别部分及音、形、义等方面有很大区别，并不构成商标近似。二被告作出行政决定适用法律错误，商标是否构成侵权应当严格按照《商标法》第57条及《解释》第9条、第10条的规定进行判别认定。综上所述，原告认为二被告的行政决定没有事实依据，适用法律错误，依法应当予以撤销。洛阳市场管理局辩称，一、答辩人严格按照《中华人民共和国行政复议法》和《中华人民共和国行政复议法实施条例》受理审理行政复议案件，作出的复议决定适用法律、法规正确，符合法定程序。二、原告已构成商标侵权。北京孝夕阳科技有限公司是“足力健”商标的商标注册人，享有该商标的专用权，该商标注册号为10110410，核定使用商品第25类中包括有服装鞋帽，原告未经商标注册人同意，在其生产的鞋子上使用近似商标“仟凤祥足力健”，违反了《中华人民共和国商标法》第五十七条第二项的规定。综上，答辩人作出的复议决定证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序，应驳回原告的诉讼请求。偃师市场管理局辩称，冠球鞋厂虽向国家商标局申请“仟凤祥足力健”商标，国家商标局也在2018年7月27日予以初审公告，但截至案件调查时，其并未获得国家商标局“仟凤祥足力健”商标注册证书，其生产销售“仟凤祥足力健”字样的鞋，其鞋上的商标“仟凤祥足力健”，与北京孝夕阳科技发展有限公司的“足力健”注册商标近似，属于《商标法》第五十七条第二项规定的违法行为，依据《商标法》第六十条、《行政处罚法》第五条、第二十三条、第二十七条规定，给予其行政处罚，该行为合法有效，应予维持。冠球鞋厂未向本院提交证据材料。洛阳市场管理局、偃师市场管理局依法提交了证据，经质证，冠球鞋厂对二被告提交的证据均无异议，对该证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：第10110410号“足力健”文字商标注册人为武汉乐趣创投营销策划有限公司，核定使用商品（第25类）：服装；游泳衣；睡衣；婴儿全套衣；鞋；帽；袜；手套（服装）；围巾;腰带，注册有效期限自2012年12月21日至2022年12月20日止。2017年4月13日，经国家商标局核准，该商标依法转让，受让人名称为北京孝夕阳科技发展有限公司。2018年8月27日，北京孝夕阳科技发展有限公司向偃师市场管理局投诉称，投诉人对“足力健”文字商标（注册号为10110410）享有商标专用权，核定使用商品类别为第25类“服装鞋帽”。近几年经过投诉人的使用和推广，足力健老人鞋已经取得较高的社会知名度和公众认知度，在老年人群体中更是大受欢迎。现投诉人发现冠球鞋厂未经投诉人许可，在同一商品，即其生产制造的鞋子上使用近似商标“仟凤祥足力健”，侵犯了投诉人的商标专用权。投诉人为维护自身的合法权益，要求偃师市场管理局依法查处。同日，偃师市场管理局予以立案。偃师市场管理局查明如下事实：冠球鞋厂于2018年8月13日开始生产标称“仟凤祥足力健健步鞋”，具体表现为：在鞋箱上印有“仟凤祥足力健TM安全健步鞋河南省偃师市冠球制鞋厂荣誉出品”字样；在鞋盒上印有“仟凤祥足力健健步鞋全国统一零售价：299元”字样；在鞋的标签上一面印有“仟凤祥足力健送父母、送长辈、送老师……给最亲的您，送最好的礼。全国建议指导价：299元专业健步鞋认准仟凤祥”，另一面印有“仟凤祥足力健质量‘三包’规定”等内容；在鞋垫正面鞋跟处有“仟凤祥足力健”字样；鞋盒内装的手提袋上印制有“仟凤祥足力健TM轻便防滑耐磨保健”字样。至被查获时，冠球鞋厂共生产了6000双上述字样的鞋，每双成本价19元，售价19.5元，2018年8月17日，冠球鞋厂销售给鲁山县客户50件上述字样的鞋，剩余150箱在偃师市场管理局调查时被该局查封。上述产品按其成本价计114000元，按其销售价计117000元。另查明，2017年11月24日，冠球鞋厂向国家工商行政管理总局申请注册“仟凤祥足力健”商标，该商标初审公告日期为2018年7月27日，至今仍未被核准注册。2018年11月28日，偃师市场管理局告知了冠球鞋厂将对其作出行政处罚的事实、理由、依据以及陈述、申辩和申请听证的权利及期限，2018年12月11日，偃师市场管理局依法举行了公开听证。2018年12月14日，偃师市场管理局依法作出偃工商处（2018）137号行政处罚决定，2019年4月1日，洛阳市场管理局作出洛市监工商复字（2019）2号行政复议决定，维持了该处罚决定。本院认为，根据《中华人民共和国商标法》第五十七条第二项规定，未经商标注册人许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的，属于侵犯注册商标专用权的行为。本案中，涉案商标核定使用的商品包括鞋等，与冠球鞋厂生产的鞋属于同一种商品。经比对，冠球鞋厂在其生产销售的涉案产品及其包装上均使用了“仟凤祥足力健”标识，该标识中的“足力健”三字，与涉案第10110410号“足力健”文字商标相同，普通消费者看到“仟凤祥足力健”，容易误认为该商品来源于涉案注册商标权利人或者与之有关联。偃师市场管理局认定冠球鞋厂生产销售的“仟凤祥足力健”鞋，其鞋上的商标“仟凤祥足力健”与北京孝夕阳科技发展有限公司的“足力健”注册商标近似，并无不当。冠球鞋厂未经合法授权，在其生产销售的同一种商品上使用与北京孝夕阳科技发展有限公司的注册商标近似的标识，容易导致混淆，侵害了北京孝夕阳科技发展有限公司的注册商标专用权。冠球鞋厂的行为属于违法行为，应当受到工商行政处罚。综上，偃师市场管理局认定冠球鞋厂侵权，事实清楚，证据确实充分，根据《中华人民共和国商标法》第五十七条第二项、第六十条、《行政处罚法》第五条、第二十三条、第二十七条的规定，决定给予冠球鞋厂“1、责令停止侵权行为；2、没收侵权商品150箱；3、罚款80000元”的行政处罚，适用法律正确，裁量适当。偃师市场管理局在对冠球鞋厂处罚前已向其告知了将对其公司作出行政处罚的事实、理由、依据以及陈述、申辩和申请听证的权利，并依法组织了听证，处罚程序并无不当。洛阳市场管理局经复议维持了偃师市场管理局的处罚决定，符合法律规定。冠球鞋厂的诉讼理由不成立，本院不予采纳。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下：驳回原告偃师市冠球鞋厂的诉讼请求。案件受理费50元，由原告偃师市冠球鞋厂负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长 殷 萍审判员 宋梁凤审判员 杨保国二〇一九年九月二十九日书记员 王雅琪