上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0117民初1092号原告：马建刚,男,1978年3月14日出生,汉族,住江苏省海盐县秦山镇丰山村马家33号。委托诉讼代理人：林永华，浙江海赛律师事务所律师。被告：上海旭畅市政养护工程有限公司,住所地上海市金山区山阳镇山通路XXX号XXX幢XXX室。法定代表人：娄庆贤，总经理。被告：阳光财产保险股份有限公司上海市分公司,住所地上海市静安区广中西路XXX弄XXX号XXX层。负责人：王晓育，总经理。委托诉讼代理人：刘亚峰，男。原告马建刚与被告刘某某、上海旭畅市政养护工程有限公司(以下简称“旭畅公司”)、阳光财产保险股份有限公司上海市分公司(以下简称“阳光财险上海市分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年1月8日立案后，依法适用简易程序。审理中，原告撤回了对被告刘某某的起诉，被告阳光财险上海市分公司对原告的伤残等级及三期提出重新鉴定的申请，本院依法委托，司法鉴定科学研究院于2019年6月10日出具司鉴院[2019]临鉴字第1401号司法鉴定意见书，本院依法三次公开开庭进行了审理。原告马建刚的委托诉讼代理人林永华、被告阳光财险上海市分公司的委托诉讼代理人刘亚峰到庭参加了三次庭审。被告旭畅公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告马建刚向本院提出诉讼请求：判令被告阳光财险上海市分公司在机动车交通事故责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)内赔付其医药费235,911.56元、住院伙食补助费2,940元、营养费4,500元(审理中变更为5,850元)、护理费13,714.14元(审理中变更为20,570元)、误工费58,080元(审理中变更为142,780元)、鉴定费2,600元、伤残赔偿金272,136元、被抚养人生活费133,443.50元、精神抚慰金10,000元、交通费5,000元、律师代理费20,000元、衣物损失费300元(审理中增加)，不足部分由被告旭畅公司承担赔偿责任，律师费由被告旭畅公司承担。事实和理由：2014年7月10日15时30分许，原告驾驶牌号为浙FDXXXX车辆行驶，至松江区G15高速西侧1312.7KM时，与被告旭畅公司所有的由案外人刘某某驾驶的牌号为沪B8XXXX车辆相撞，致原告车损、人伤。上海市公安局松江分局交通警察支队(以下简称“松江交警支队”)出具道路交通事故认定书，认定案外人刘某某负事故次要责任，原告负主要责任。案外人刘某某驾驶的车辆事发时在被告阳光财险上海市分公司处投保了交强险和商业三者险。被告旭畅公司书面辩称，对事发经过及责任认定无异议。刘某某是其公司驾驶员，事发时系职务行为。被告阳光财险上海市分公司辩称，对事发经过及责任认定无异议，事故车辆在其公司投保了交强险及限额为50万元的商业三者险且购买有不计免赔附加险。事发在保险期间内，同意在保险范围内承担相应赔偿责任。原告的司法鉴定系其单方委托鉴定机构出具，程序违法，申请重新鉴定。本院经审理认定事实如下：原告陈述的事发经过及责任认定属实。牌号为沪B8XXXX车辆登记在被告旭畅公司名下，刘某某系该公司驾驶员，事发时系履行职务行为。该车辆事发时在被告阳光财险上海市分公司处投保了交强险和限额为500,000元的商业三者险(附加不计免赔险)。交强险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元。原告受伤后进行了治疗，共产生医疗费234,141.56元(已扣除住院期间的伙食费1,762元)。2018年8月6日，原告马建刚委托湖州浙北司法鉴定所对其伤残等级、伤病因果关系、误工、营养、护理期限进行鉴定。同年8月17日，该所出具湖州浙北司法鉴定所[2018]临鉴字1495号鉴定意见书，鉴定结论为：马建刚左股骨粗隆、左胫骨中上段粉碎性骨折伴内、外踝骨折术后，遗留左下肢丧失功能25%以上，评定为《道路交通事故受伤人员伤残评定》XXX伤残；马建刚左股骨粗隆、左胫骨中上段粉碎性骨折伴内、外踝骨折与2014年7月10日交通事故之间系直接因果关系；马建刚上述多发损伤严重，且有骨折慢性骨髓炎经多次手术治疗，评定其误工期限(含住院)拟为2年；护理期限拟按实际住院日计算，鉴于其上述损伤严重，出院后仍需人护理，护理期限拟为2个月；营养期限拟为5个月。原告为此支付鉴定费2,600元。审理中，被告阳光财险上海市分公司对原告的伤残等级及三期提出重新鉴定的申请，本院依法委托，司法鉴定科学研究院于2019年6月10日出具司鉴院[2019]临鉴字第1401号司法鉴定意见书，鉴定结论为：马建刚左下肢交通伤，遗留左下肢功能障碍，构成道路交通事故XXX伤残；伤后一期治疗的休息期为损伤之日起至定残前一日，营养180日，护理210-240日。今后若行二期手术(取剩余内固定)，则酌情休息30天、营养15天、护理15天。审理中，针对双方对该鉴定确定的伤后一期休息期至“定残前一日”产生的争议，本院发函至司法鉴定科学研究院进行咨询，该院回函明确因本次鉴定未改变原残评评定的鉴定意见，故应计算至2018年8月16日。原告系农业户籍，自2002年2月起一直居住在浙江省海盐县武原街道城北西路XXX号XXX室，事发前在海盐陆成交通服务有限公司工作，事发后休息期间未发放工资。原告另提供其配偶徐敏2014年1月至2014年12月的银行账户明细，根据该明细，其配偶徐敏事发前(2014年1月至2014年7月)月平均收入为1,466.54元。审理中，原告与被告阳光财险上海市分公司就保险范围内的营养费5,850元确认一致。以上事实，主要有道路交通事故认定书、驾驶证、行驶证、保单、司法鉴定意见书、回函、病历本、住院费用明细、出院小结、发票、居委会证明、参保证明、居住信息、工资发放单、银行账户明细、结婚证及当事人陈述等证据证实。本院认为：机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。同时根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案属于机动车之间发生的交通事故。事发前，沪B8XXXX车辆在被告阳光财险上海市分公司处投保了交强险，故对于原告的损失，应先由被告阳光财险上海市分公司在交强险限额内予以赔偿。不足部分，因案外人刘某某负事故次要责任，事故发生时的驾车行为系职务行为，故刘某某的行为所造成的损害后果由被告旭畅公司承担，由其对超过交强险责任限额部分的损失承担30%赔偿责任。因沪B8XXXX车辆同时投保了商业三者险(附加不计免赔险)，故旭畅公司应承担的赔偿款项，先由被告阳光财险上海市分公司在商业三者险限额内赔付，仍有不足的，由被告旭畅公司承担。二、关于有争议的赔偿项目和相应数额的认定：司鉴院[2019]临鉴字第1401号鉴定意见书系本院依法委托重新鉴定所出具，本院确认该鉴定意见书的证明力，根据该鉴定结论及回函意见，确认原告的伤残构成九级，伤后一期治疗的休息期计算为1,498天、营养180天、护理酌情确定为225天；二期手术(取剩余内固定)后休息30天、营养15天、护理15天。对于残疾赔偿金，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。现查明原告虽系农业户口，但根据其提供的证据，可以证明其事发前长期居住于城镇地区且收入来源于城镇，原告定残时未满六十周岁，本院按本市2018年度城镇居民人均可支配收入标准68,034元计算二十年，原告构成XXX伤残，赔偿系数应为20%。据此，本院确认原告的残疾赔偿金为272,136元。对于被抚养人生活费，该项费用能否支持，应根据抚养人丧失劳动能力的程度判断，原告的伤情构成XXX伤残，本院认为，该伤残等级一般不足以影响劳动能力，原告也未提供其他证据证明该伤情导致其丧失劳动能力，故主张被抚养人生活费缺乏依据，本院不予支持。对于护理费，应根据护理人员的收入状况、护理人数和护理期限确定。原告要求按照其配偶月工资标准计算误工费，但其提供的证据无法证明其配偶因护理造成的实际误工时间及误工损失情况，且其配偶的工资水平亦低于2,420元/月的标准，原告据此按照2,420元/月计算护理费依据不足，本院不予支持。本院结合原告的实际情况，酌情按照每天50元计算240天，确认护理费为12,000元。对于误工费，应根据受害人的误工时间和收入状况确定。结合原告实际情况及相关证据，其酌情参照本市职工最低工资标准每月2,420元计算并无不当，本院予以确认，结合鉴定意见，计算伤后休息期为1,498天，故原告的误工费为120,838.67元。原告后续的误工费尚未实际产生，损失金额暂无法确定，本案中不予处理，原告可待实际发生后另行主张。对于交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。本院结合原告就诊次数、就诊医院等实际情况，酌情确认600元。对于医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据原告提供的相关证据材料，本院确认原告因治疗而产生的医疗费234,141.56元(已扣除住院期间的伙食费1,762元)。对于住院伙食补助费，本院根据原告住院的天数95天，按照每天20元计算为1,900元。对于衣物损失费，本院结合原告受伤部位、受伤季节，酌情确定为200元。对于精神损害抚慰金，本院认为原告因本次事故受伤致残，这不仅给其身体带来了不良后果，而且势必给其精神造成一定痛苦。因此，本院根据当事人在本次事故中的过错程度、侵权行为的具体情节、所造成的后果及被告的经济能力等情况，酌情确定被告赔偿原告精神损害抚慰金3,000元。原告要求在交强险内优先赔付并无不当，本院予以确认。对于鉴定费，根据原告提供的发票可以证明原告实际产生鉴定费2,600元，该费用是原告确定其伤残程度及三期费用所必然产生的，应当由被告阳光财险上海市分公司在商业三者险范围内赔付。对于律师费，本院认为原告方聘请律师代为诉讼合乎情理，由此支付的律师代理费属于原告因遭受本次交通事故的侵害而带来的财产利益上的损失，原告理应获得相应的损失赔偿，但其数额不能超过加害人应当预见的范围。本院根据本案实际，酌情确定律师费为3,000元。营养费因原告与被告阳光财险上海市分公司已确认一致，于法不悖，本院亦予以确认。综上，原告因本起事故产生的残疾赔偿金272,136元、护理费12,000元、交通费600元、误工费120,838.67元、精神损害抚慰金3,000元、住院伙食补助费1,900元、营养费5,850元、医疗费234,141.56元、衣物损失费200元、鉴定费2,600元，合计653,266.23元，由被告阳光财险上海市分公司在交强险责任限额内承担120,200元，其余533,066.23元由其在商业三者险责任限额内承担30%计159,919.87元。保险赔偿范围之外的其他费用即律师费3,000元，由被告旭畅公司承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条、第三十四条第一款、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，判决如下：一、被告阳光财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额内赔偿原告马建刚120,200元；二、被告阳光财产保险股份有限公司上海市分公司于本判决生效之日起十日内在第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告马建刚159,919.87元；三、被告上海旭畅市政养护工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告马建刚3,000元；四、驳回原告马建刚其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6,605元，减半收取计3,302.50元，重新鉴定费5,100元，合计诉讼费8,402.50元，由原告马建刚负担529元(已付)，由被告上海旭畅市政养护工程有限公司负担2,773.50元(于本判决生效之日起七日内交付本院)，由被告阳光财产保险股份有限公司上海市分公司负担5,100元(已付)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  刘奕麟二〇一九年九月四日书记员  孙绮远附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十四条用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。……第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。