辽宁省锦州市太和区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0791民初316号原告：王庆臣，男，1963年9月8日生，汉族，农民，住锦州市滨海新区。委托诉讼代理人（原告妻子）：郝雅芬，女，1965年8月24日生，汉族，农民，住锦州市滨海新区娘娘宫镇于屯村238号，身份证号210724196508244029。委托诉讼代理人：孟秀梅，辽宁华英律师事务所律师。被告：薛洪伟，男，1967年12月19日生，汉族，农民，住锦州市滨海新区。委托诉讼代理人：薛彪，辽宁名崛律师事务所律师。第三人：锦州铸城建设有限公司，住所地锦州市太和区德新里东方庭院39-35号。法定代表人：任为民，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：孙印承，该公司员工。委托诉讼代理人：韩长哲，该公司员工。原告王庆臣诉被告薛洪伟、第三人锦州铸城建设有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月21日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王庆臣及其委托诉讼代理人郝雅芬、孟秀梅和被告薛洪伟及委托诉讼代理人薛彪、第三人的委托诉讼代理人孙印承、韩长哲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、要求被告给付原告人身损害赔偿金141699.6元，第三人承担连带赔偿责任；2、要求被告给付精神抚慰金10000元，第三人承担连带赔偿责任；3、要求被告承担本案诉讼费。事实和理由：2014年10月17日，原告与28名农民工一同来到第三人承建的锦州滨海新区锦港大街天山路新华龙集团园区内锦州天桥难熔金属钼粉项目一期车间的砌砖工程的施工现场，开始从事砌砖工作中泥瓦工。2014年10月27日，第三人项目部经理韩长哲与砌砖班组中的薛洪伟签订了《砌砖工程承包合同》后，由被告进行施工管理及考勤。2014年11月3日，原告被派到7米高吊台工作时，因没有围栏等防护措施，从高处摔落受伤后，被送往辽宁医学院附属第一医院，经医院诊断为：左股骨髁及髁上开放性粉碎性骨折、颌面部多发骨折、双眼钝挫伤，右眼结膜下出血、眶下神经损伤、右侧鼻骨骨折、鼻中隔骨折、嗅觉下降，经过手术治疗住院79天后，遵照医嘱回家休养，定期复查。原告部分住院医疗费由第三人承担后，对原告主张的继续治疗费用不再支付。从2015年1月原告向锦州市劳动争议仲裁院提出确认与第三人存在事实劳动关系开始，经过市仲裁院仲裁裁决双方存在劳动关系。第三人不服起诉法院后，在法院主持调解下达成双方同意不存在劳动关系，但该前提下不影响双方存在其他侵权关系等由第三人应当承担用工主体责任。2015年6月原告起诉第三人承担赔偿责任。该案审理过程中，2016年3月31日，市太和区人民法院作出（2016）辽0792民再1号民事裁定书，裁定原调解案件再审，2016年7月27日开发区法院以（2015）开民初字第00404号民事裁定书裁定原告与第三人赔偿案因出现再审事由，驳回了原告起诉。案件再审后，2016年6月12日市太和区人民法院作出（2016）辽0792民再2号民事裁定书，认定原告与第三人不存在劳动关系。原告不服，上诉至市中级人民法院。2016年11月11日，锦州市中级人民法院作出（2016）辽07民再40号民事判决书，驳回上诉，维持原判。原告向辽宁省高级人民法院申诉，2018年7月30日，辽宁省高级人民法院以（2018）辽民再175号民事裁定书，裁定维持原判。2018年11月，原告再次起诉，要求第三人承担人身损害责任，2018年12月20日，法院以（2018）辽0791民初1104号判决书认定原告与薛洪伟系雇佣关系，第三人为用工主体单位，应承担用工主体责任，并对实际用工者承担直接责任基础上的连带责任，因此，驳回原告的诉求。无奈，原告只能再次起诉至法院。原告认为，自己在为第三人工作时，从没有围栏等防护措施的高处摔落受伤，现已造成十级伤残，根据最高院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第11条二款的规定，被告与第三人应当对原告的受伤承担赔偿责任及连带赔偿责任，因此，请求法院依法支持原告的诉讼主张。原告为了证明自己的主张，提供了如下证据材料：1、砌筑工程承包合同，证明被告和第三人签订此合同；2、出勤表，证明原告在2014年10月17日到2014年11月3日的工作情况；3、被告和工人签名的证明，证明砌砖工程不是共同承包的，与我们无关；4、证人赵某的证明，证明王庆臣摔伤是由于防护措施不到位，没有其他因素；5、住院病历、诊断书、费用清单，证明原告伤情及费用；6、医疗费收据、陪护押金、其他各种收据，证明原告付费情况；7、交通费收据，证明原告支付交通费6223元；8、司法鉴定意见书、鉴定费收据，证明原告伤残程度及后续治疗费用、鉴定费用；9、民事判决书、裁定书，证明原告诉讼过程。被告对原告证据发表如下质证意见：对证据1至7、9的真实性未提出异议，认为证据1是被告不了解合同内容的情况下，第三人为了便于决算而要求被告签订，不能证明被告是承包人，认为证据3不能证明原告的证明目的，对证据6、7中部分票据的关联性有异议，认为不能认定与本案有关，对证据8的真实性、合法性均提出异议，认为鉴定结论与病历记载不符，且是2015年鉴定，被告未能参加鉴定过程，现在评定标准有变化，此证据不应采信，认为证据9是在被告未参加的情况下作出的，被告将提起第三人撤销之诉。第三人对原告证据发表如下质证意见：对证据1、5至9的真实性未提出异议，对证据2、3不发表意见，认为是原、被告内部分配问题，对证据4的真实性提出异议，认为证人应出庭作证，证据6、7同被告质证意见。被告辩称，原告与被告之间不存在雇主、雇员关系，如果像诉状载明的有生效判决确认，是属于在被告没有参加诉讼、没有辩解和举证的情况下，严重侵害被告合法权益而确认的，我们将在拿到该判决之后依法提起第三人撤销之诉，并请法庭在我们立案之后将本案中止审理。就原告所提赔偿项目标准、金额等待到原告出示证据后一并发表意见。就原告摔伤一事，请法庭查清事实，据被告方了解和掌握，对于原告摔伤，原告以及塔吊一方均有不可推卸的责任，且属于高度危险作业责任，但无论如何与被告无关。在本案中，韩长哲是事发项目的总包，系借用第三人资质，同时如果要说在本案中还有分包的话，那么包括原告和被告在内全部的工人属于共同承包，在这种情况下，本案中要解决原告的人身损害赔偿事宜，被告方建议将韩长哲及除原、被告之外的其他工人均作为本案被告参加诉讼为妥。综上，请求驳回原告诉讼请求。被告为了证明自己的主张，提供了完工证证明韩长哲是总承包。原告对被告的证据不发表质证意见。第三人对被告证据的真实性、合法性、关联性未提出异议，认为韩长哲是项目经理，被告是承包人。第三人辩称，新华龙钼业钼粉工程是与我公司签订的施工合同，韩长哲是这个项目的项目经理，是我公司的员工，全权负责该工程的施工等事宜，我公司同意承担连带责任。第三人为了证明自己的主张，提供了原告的医疗费、急救费、出租车费等收据证明为原告垫付的费用。原告对证据的真实性、合法性、关联性未提出异议。被告对医疗费用的票据的真实性、合法性、关联性未提出异议，对出租车票据的关联性提出异议，认为原告是急救车送医院，不应发生出租车费用。结合当事人的质证意见，本院对证据认定如下，原证据1至5、6和7中部分证据、8至9和被告及第三人的证据均具有证据的真实性、合法性、关联性，本院予以确认其证据效力。原告证据6、7部分证据与本案不具有关联性，本院不予确认证据效力。本院据此认定以下事实：第三人是承建锦州滨海新区新华龙集团园区内的锦州天桥难熔金属有限公司厂房工程的施工单位，该工地砌砖工程由被告薛洪伟负责管理、考勤，原告于2014年10月17日通过工人介绍到施工现场从事小工工作，包括原、被告在内共有大工、小工28人，所有工人共同约定大工每块砖按0.12计算工资，小工按每块砖0.07元计算工资。2014年10月27日，被告与第三人的项目经理韩长哲签订砌筑工程承包合同，约定该工程砌筑体清工分包给被告施工，每块砖0.19元，砌砖结束后，按实际工程量进行结算，2015年春节前支付工程款，并约定如因被告原因发生安全事故，则一切责任由被告自己承担。2014年11月3日10时许，原告在推料乘坐运送材料的吊盘下降过程中，不慎从吊盘上坠落受伤，第三人立即派人乘出租车将原告送到锦州经济技术开发区人民医院治疗，原告经简单处置后，乘救护车转到辽宁医学院附属第一医院住院治疗，诊断为左股骨髁及髁上开放性粉碎性骨折、颌面部多发骨折、双眼钝挫伤、右眼结膜下出血、眶下神经损伤、右侧鼻骨骨折、鼻中隔骨折、面部外伤，原告住院期间一级护理6天，其余为二级护理，于2015年1月21日出院，出院诊断书建议休息至2015年8月28日。第三人为原告垫付事发现场至开发区医院出租车费10元，垫付开发区医院医疗费844.92元，垫付急救车费用240元，垫付附属第一医院医疗费、输血费等费用76007.9元。原告住院期间购买座便椅、拐杖支付费用278元，租用陪护床支付附属第一医院费用544元。复印附属第一医院病历支付复印费26元。原告出院后多次到附属第一医院复查支付医疗费1273.9元，原告多次到锦州市中心医院检查治疗支付医疗费304.3元，原告到药店购买护骨胶囊、复方补骨脂、骨肽片等支付费用1445.8元，购买哈乐等支付费用439.5元。另查，2014年11月26日，第三人的项目经理韩长哲给被告出具完工证，写明厂房砌砖量为59万块，被告按砌砖量计算出小工日工资111元，并于2015年1月28日制作出考勤表，确认工人工资数额。再查，原告因此次事故于2015年1月6日向锦州市劳动争议仲裁委员会申请仲裁，要求确认其与第三人存在劳动关系，锦州市劳动争议仲裁委员会仲裁裁决原告与第三人存在劳动关系，第三人不服，起诉至锦州市太和区人民法院松山法庭，经调解作出（2015）太松民初字第00328号民事调解协议，内容是双方同意不存在劳动关系，由第三人承担用工主体责任。双方达成调解后，原告到锦州市太和区人民法院开发区法庭起诉第三人要求第三人赔偿损失，经开发区法庭委托锦州市中心医院法医司法鉴定所进行鉴定，2015年8月18日出具司法鉴定意见书认定原告左下肢损伤伤残等级评定为十级，后续取内固定物治疗费用约需6000元，原告支付鉴定费用1504元。后因锦州市太和区人民法院松山法庭对（2015）太松民初字第00328号案件再审并于2016年6月12日作出（2016）辽0792民再2号民事判决书，判决原告与第三人不存在劳动关系，原告提出上诉，故开发区法庭对原告要求第三人赔偿案件作出（2015）开民初字第00404号民事裁定书，驳回原告起诉，该裁定已经发生法律效力。原告对（2016）辽0792民再2号民事案件上诉后，锦州市中级人民法院于2016年11月11日作出（2016）辽07民再40号“驳回上诉，维持原判”的民事判决书。原告对该判决不服，向检察机关申诉，辽宁省人民检察院受理后向辽宁省高级人民法院提出抗诉，辽宁省高级人民法院于2018年7月30日作出（2018）辽民再175号民事判决书，明确薛洪伟是案涉工程的承包者，原告是受薛洪伟雇佣，判决维持锦州市中级人民法院（2016）辽07民再40号民事判决。原告于2018年11月5日再次到锦州市太和区人民法院开发区法庭起诉第三人要求赔偿，因原告明确放弃向实际用工者薛洪伟主张权利，故开发区法庭于2018年12月20日作出（2018）辽0791民初1104号民事判决书，判决驳回原告诉讼请求，该判决已经发生法律效力。原告于2019年1月21日再次提起本案诉讼。本院认为，最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中关于雇主问题，被告薛洪伟负责工地的管理、考勤，且与第三人签订了砌筑工程承包合同，辽宁省高级人民法院已经认定原告是受被告雇佣，故被告应承担赔偿责任，第三人将工程发包给没有用工资质的自然人施工，应与被告承担连带赔偿责任。原告在从事劳务过程中，未注意自身安全，乘坐运送材料用的吊盘下楼，亦存在过错，应减轻被告责任，自身承担20%的责任。关于原告损失问题，其住院期间购买座便椅、拐杖及复印病历支付的费用和出院后到医院检查的医疗费均属于合理费用，本院按票据金额保护；因原告出院后应需继续治疗，故其到药店购买护骨胶囊、复方补骨脂、骨肽片等治疗骨折药物所需费用也应为合理支出，应按票据金额保护，关于购买哈乐等药品的费用，没有证据证明与原告疗伤有关，故该费用本院不予保护；因原告多处受伤，应补充营养，故原告要求住院期间每日索要15元营养费的请求本院予以支持，住院伙食补助费按每日50元计算；原告是从事建筑业的农民，且其受伤后持续误工，故其按每日111元标准索要误工工资至定残的前一日的请求符合法律规定，本院予以支持；关于护理费问题，原告住院一级护理期间保护二人的护理费用，二级护理期间保护一人的护理费用，原告要求按《辽宁省2018年道路交通事故损害赔偿标准》中居民服务业年平均工资42157元的标准索要护理费符合法律规定，本院予以支持；关于交通费问题，原告索要6223元明显过高，原告入院乘车费用已由第三人垫付，出院考虑按出租车100元计算费用，原告一人单程到医院费用约10元，综合考虑后期复查需要人员陪护及复查次数和特殊情况下需乘坐出租车等因素，本院酌定保护交通费1500元；关于伤残鉴定问题，该鉴定是在原告起诉第三人时由法院委托鉴定机构作出的结论，程序合法，故本院对此鉴定结论予以采信，原告是农民，其残疾赔偿金应按《辽宁省2018年道路交通事故损害赔偿标准》中农村常住居民人均纯收入13747元标准计算，后续治疗费按鉴定结论计算，鉴定费按票据金额予以保护；原告受伤构成身体残疾，给其造成具大的精神痛苦，原告索要1万元的精神损害抚慰金符合法律规定，本院予以支持。原告购买座便椅、拐杖支付的费用属于合理支出，本院按票据金额予以保护；关于复印费问题，原告复印病历支付的费用属于合理支出，本院予以保护，原告提供的其他复印费票据无法证明与本案具有关联性，本院不予保护；关于原告索要租用陪护床费用问题，因本院已保护护理人费用，此费用属于重复计算，本院不予保护。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条和《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，判决如下：一、被告薛洪伟于本判决生效后十日内赔偿原告王庆臣在从事劳务活动中受伤所造成的经济损失96635.38元的80%即77308.3元；二、第三人锦州铸城建设有限公司对本判决第一项承担连带赔偿责任；三、原告其他诉讼请求予以驳回。如果未按本判决指定的期间履行给付义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1667元，由被告薛洪伟负担867元，第三人锦州铸城建设有限公司负连带责任；原告王久臣负担800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于辽宁省锦州市中级人民法院。审判员  王利民二〇一九年九月二十九日书记员  杨 晋原告赔偿明细1、医疗费：附属医院1273.9元+中心医院304.3元+药店费用1445.8元+后续治疗费6000元=9024元2、误工费：287天×111元/天=31857元3、护理费：（79+6）天×42157元/365天=9817.38元4、伙食补助费：79天×50元=3950元5、营养费：79天×15元=1185元6、交通费：1500元7、残疾赔偿金：13747元×20年×10%=27494元8、鉴定费：1504元9、精神损害抚慰金：10000元10、残疾器具费：278元11、复印费：26元合计96635.38元