安徽省芜湖经济技术开发区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖0291刑初112号 公诉机关安徽省芜湖经济技术开发区人民检察院。 被告人王某，女，汉族，1979年8月23日出生，大专文化，原嘉里大通物流有限公司芜湖分公司会计，住安徽省芜湖市镜湖区。因涉嫌挪用资金罪于2019年4月18日被芜湖市公安局经济技术开发区分局刑事拘留，同年5月24日经芜湖经济技术开发区人民检察院批准，同日被芜湖市公安局开发区分局执行逮捕。现羁押于芜湖市女子看守所。 辩护人朱某满，安徽蒋平律师事务所律师。 被害单位嘉里大通物流有限公司，统一社会信用代码91110000625906072M，住所地北京市朝阳区东三环北路三元东桥霄云路21号，法定代表人孔伟成。 委托诉讼代理人王申青，天津津瑞律师事务所律师。 芜湖经济技术开发区人民检察院以芜经开检一部刑诉[2019]92起诉书指控被告人王某犯挪用资金罪，于2019年8月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年9月3日公开开庭审理了本案。芜湖经济技术开发区人民检察院指派检察员鲁丹出庭支持公诉，被告人王某及其辩护人朱某满、被害单位嘉里大通物流有限公司的委托诉讼代理人王申青到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控： 2010年9月，被告人王某进入嘉里大通物流有限公司芜湖分公司（以下简称嘉里大通芜湖分公司）工作，担任公司会计一职，负责公司资金的支付与管理。2018年8月，王某接触到一款“幸运彩票”手机APP，经客服指导在该赌博平台投注“腾讯1.5分彩”进行赌博，由于后期没有资金可以投注，2019年1月16日，王某便利用自己职务上掌管公司资金的便利条件，将嘉里大通芜湖分公司账户内的款项共计272万元转到自己的建设银行账户中，并将挪用的资金全部用于“幸运彩票”网络赌博活动，后归还44万元。截止案发，被告人王某挪用公司的资金未退还数额达228万元。2019年4月17日，王某在被害单位报案人员陪同下向公安机关投案。 针对指控的上述事实，公诉机关提供了户籍信息、劳动合同、被告人任职说明、职位说明、银行账户流水、到案经过等书证；证人孙某证言；被告人王某供述和辩解；对被告人手机的电子数据检查笔录；从被告人手机中提取的文件内容等证据予以证实。 公诉机关认为，被告人王某利用职务上的便利，挪用本单位的资金228万元用于违法活动，且案发后仍未退还，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以挪用资金罪追究其刑事责任。鉴于被告人具有自首情节，建议对其判处三年以上六年以下有期徒刑。 被告人王某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均不持异议。 被告人王某的辩护人对公诉机关指控的罪名不持异议，但其认为：1.王某具有自首情节；2.案发前王某为被害单位代付的加油卡、手机费用共计14600元，2019年4月份工作17天的工资亦尚未支付，王某不再主张，可视为其积极退赔公司损失；3.王某主观恶性不大，且罹患重症。综上，建议法庭对王某判处三年有期徒刑，并宣告缓刑。 被害单位的委托诉讼代理人对公诉机关指控的事实不持异议，但其认为：1.定性不当，应认定为职务侵占罪；另被告人王某还构成赌博罪，应当两罪并罚。2.王某为被害单位垫付的费用如果属实，与侵占公司的资金亦分属不同的法律关系，不能冲抵。3.被告人王某侵占公司财产数额巨大，情节恶劣，应当判处监禁刑。4.被告人王某已售房产、账户资金流向有待进一步核查，以维护被害单位的合法权益。 经审理查明： 2010年9月19日，被告人王某入职嘉里大通芜湖分公司，担任分公司财务会计。2018年8月起，王某通过“幸运彩票”手机APP网上赌博平台，投注“腾讯1.5分彩”进行网上赌博，因后期无资金继续投注，2019年1月16日至4月12日，王某遂利用自己掌管嘉里大通芜湖分公司资金的便利条件，将分公司账户中的资金共计272万元通过网络转账到自己的中国建设银行账户中，并将款项用于网上赌博，期间共计退还44万元。截止目前，王某尚未退还资金数额达228万元。2019年4月17日，王某在被害单位嘉里大通芜湖分公司工作人员的陪同下向公安机关投案。 另查明：2019年4月17日，芜湖市公安局经济犯罪侦查支队七大队依法扣押被告人王某持有的身份证一张、中国建设银行卡（卡号62×××84）一张、黑色华为手机一部。 上述事实，被告人王某及其辩护人在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、户籍信息、嘉里大通芜湖分公司营业执照、嘉里大通芜湖分公司与被告人王某签订的劳动合同书、嘉里大通芜湖分公司出具的任职证明、职位说明书及被告人王某自2019年1月16日起至4月12日从嘉里大通芜湖分公司转账至自己62×××84建设银行账户明细、被告人王某中国建设银行客户交易明细清单、芜湖市公安局经济犯罪侦查支队七大队出具的到案情况说明、扣押物品文件清单、领条；证人孙某证言；被告人王某供述和辩解；电子数据检查工作笔录等证据证实，足以认定。 本院认为：被告人王某利用担任嘉里大通芜湖分公司财务人员的职务便利，挪用本单位资金用于非法活动，尚未退还达228万元，其行为已触犯刑律，构成挪用资金罪。公诉机关指控的事实和罪名成立，本院予以支持。被告人王某在被害单位工作人员的陪同下到公安机关投案，到案后如实供述自己罪行，系自首，依法从轻处罚。辩护人关于被告人王某具有自首情节，依法可从宽处罚的辩护意见，予以采纳。辩护人关于案发前被告人王某为被害单位垫付的加油卡、手机费用及单位尚未向其支付的工资，不再主张，可视为其积极退赔公司损失的辩护意见，因该该节事实属于民事法律调整范围，与本案不具有刑法上的关联性，本院不予采纳。被害单位的委托诉讼代理人关于本案应定性为职务侵占罪的代理意见，因在案缺乏被告人王某主观上企图将挪用的资金非法占有己有的证据，不符合职务侵占罪的构成要件，故该代理意见不予采纳。被害单位的委托诉讼代理人关于被告人王某应以职务侵占罪和赌博罪并罚的代理意见，因该意见缺乏事实和法律依据，不予采纳。根据被告人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十二条第一款、第六十七条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第六条、第十一条第二款之规定，判决如下： 一、被告人王某犯挪用资金罪，判处有期徒刑三年六个月； （刑期自判决实际执行之日起计算，判决执行前羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月18日起至2022年10月17日止） 二、责令被告人王某退赔被害单位嘉里大通物流有限公司被挪用的资金人民币二百二十八万元； 三、扣押在案的身份证一张、中国建设银行卡（卡号62×××84）一张、黑色华为手机一部由扣押机关芜湖市公安局经济犯罪侦查支队依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向芜湖市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  楚会娜 人民陪审员  丁家芳 人民陪审员  姜建业 二〇一九年九月十八日 法官助理丁慧芬 书记员陈婕（实习） 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第二百七十二条公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，处三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本单位资金数额巨大的，或者数额较大不退还的，处三年以上十年以下有期徒刑。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十四条的规定定罪处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第六条挪用公款归个人使用，进行营利活动或者超过三个月未还，数额在五万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额较大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“数额巨大”。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十四条第一款规定的“情节严重”： （一）挪用公款数额在二百万元以上的； （二）挪用救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济特定款物，数额在一百万元以上不满二百万元的； （三）挪用公款不退还，数额在一百万元以上不满二百万元的； （四）其他严重的情节。 第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。 刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。