重庆市合川区人民法院民 事 判 决 书(2018)渝0117民初10510号原告:李兵，男，1970年2月15日出生，住重庆市合川区。委托诉讼代理人：黎宗品，重庆市合川区将军法律服务所法律服务工作者。被告:汤宏，男，1968年3月18日出生，住重庆市合川区。委托诉讼代理人：王权，重庆智权律师事务所律师。原告李兵诉被告汤宏合伙协议纠纷一案，本院于2018年11月5日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李兵的委托诉讼代理人黎宗品，被告汤宏及其委托诉讼代理人王权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李兵向本院提出诉讼请求：1、被告返还出资款200万元及资金利息(资金利息以200万元为基数，从2013年7月9月起，按中国人民银行一年期贷款基准利率的4倍计算，至款还清之日止);2.案件受理费由被告承担。事实和理由：2013年7月5日至7月9日，原、被告与徐家兴、袁国兵四人合伙，因承包巴中市平昌孔府家园工程（以下简称“孔府家园工程”）共同出资1200万元作为履约保证金，由被告汤宏缴纳给四川省南充盛泰建筑工程有限公司（以下简称“盛泰公司”）的挂靠人唐友明(由被告之妻侯群转至唐友明之指定人杨丹之银行账户)。其中:原告出资200万元(部分出资款转至被告之妻侯群之账户)。2013年7月5日，汤宏与唐友明挂靠的盛泰公司签订《劳务合同》，合同约定，盛泰公司将孔府家园发包给汤宏挂靠的四川川江恒正建筑劳务有限公司（以下简称“川江恒正公司”）。2013年9月6日，川江恒正公司出具《声明》:“我公司于2013年7月5日与汤宏签订了《建设工程质量、安全生产责任协议书》，承接了孔府家园项目工程，由汤宏承担劳务施工。由于汤宏以我公司名义与盛泰建司签订的《劳务合同》不能履行，声明如下:《建设工程质量、安全生产责任协议书》没有实际履行且已终止，双方不再履行;盛泰建司、唐友明向汤宏收取的孔府家园工程项目保证金1200万元，是由汤宏出资并缴纳，属于汤宏所有，与我司无关;汤宏缴纳的1200万元保证金由汤宏自行向盛泰建司、唐友明等人要求返还和追索，如果需要我司配合，我司将予以配合”。2014年2月21日，汤宏与唐友明、唐兵、唐玮及四川国丰建设集团有限公司签订《三方协议》，协议约定:因唐友明违反《劳务合同》约定，未按时返还汤宏保证金1200万元，从汤宏缴纳款之日起至款退还之日止，以1200万元为基数，每月按3%支付违约金;唐兵、唐玮二人承担连带责任;四川国丰建设集团有限公司（以下简称“国丰公司”）自愿为唐友明1200万元保证金及违约金承担连带责任保证，并至支付完为止。2014年5月16日，唐友明退还了徐家兴保证金200万元(1200万元保证金中，徐家兴出资250万元)。2015年7月7日唐友明因病去世，其法定继承人为唐芳、唐兵。2016年四川省高级人民法院作出(2015)川民终字第454号民事判决:唐芳、唐兵在继承唐友明遗产范围内共同返还汤宏保证金1000万元并支付相应违约金(违约金计算方法:从2013年7月9日起至2014年5月16日止，以1200万元为基数，按中国人民银行一年期贷款基准利率的四倍计算，从2014年5月17日起至款付清之日止，以1000万元为基数，按中国人民银行一年期贷款基准利率的四倍计算);唐兵、唐玮就返还汤宏1000万元保证金并支付相应违约金债务承担连带清偿责任;国丰公司就返还汤宏1000万元保证金并支付相应违约金债务承担连带清偿责任，国丰公司承担责任后，有权向唐芳、唐兵在其继承遗产范围内进行追偿;盛泰公司就返还汤宏1000万元保证金及支付违约金债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。一审、二审案件受理费各93800元，由唐芳、唐兵、唐玮国丰公司、盛泰公司共同承担。四川省南充市中级人民法院（以下简称“南充中院”）已于2016年12月7日全部执行到位。综上所述，被告汤宏挂靠签订的孔府家园工程《劳务合同》已终止履行，原告和被告汤宏、徐家兴、袁国兵四合伙人的口头《合伙协议》已终止履行，被告汤宏且已收回其缴纳的保证金及其资金占用损失(违约金)，其保证金包含原告的出资款200万元，被告汤宏应当返还给原告出资款200万元及其资金占用损失(违约金)。据此，根据法律规定，请求人民法院依法判决，以维护原告的合法权益。被告辩称，1、原告主体不适格，2014年9月15日原告在南充中院的法官所做的询问笔录中自愿放弃涉案实体权利和诉讼权利，之后原告退出了参与合伙事务。证明原告已经放弃合伙权利并退出合伙，不再具有合伙人的主体资格。2、原告的诉讼请求不成立，原告放弃实体权利和诉讼权利，是放弃对合伙人投入的财产享有管理、使用和共有的权利，当然放弃其出资形成的财产权利，且已经退出合伙。3、原告的诉请已过诉讼时效，如果原告系反悔承诺，其除斥期已过。4、原告诉称的实际出资200万元不属实，合伙约定原告应当出资200万元，但实际只完成出资130万元。5、原告诉称的本案已全部执行到位，不属实，涉案的判决生效后，由于执行难度大，已将判决书确认的债权以200万元为对价进行了转让，实际到位的款项与本案无关。6、被告为追偿退还保证金，实际支出的费用就达210万元，收支相抵是亏损的。故请求法院依法驳回原告的诉讼请求或起诉。原告李兵围绕诉讼请求依法提交了证据：1、收条一份，2、（2015）川民中字第454号民事判决书一份，3、（2016）川13执73之5号执行裁定书一份，4、转款凭据一份、5、声明一份，证明（2015）川民中字第454号民事判决经南充中院强制执行，已经实际执行到位，被告应支付其出资款200万元及资金利息。被告对以上证据的真实性无异议，对关联性提出异议。被告举示证据：1、（2014）南中法民初字第121号民事判决书一份，2、询问笔录，3、巴中市公安局向南充市中级人民法院发出的关于暂缓执行唐友明、唐兵相关债务的函电子公文一份，4、被告与林谦签订的《债权转让协议书》等。证明原告已退出合伙，并对合伙出资款已在（2014）南中法民初字第121号、（2015）川民中字第454号案件中已放弃诉讼权利和实体权利，唐友明、唐兵涉及的多个债务民刑交差请求该院暂缓对熠星公司对唐友明、唐兵相关债务的执行，被告在获悉该信息后，知道法院对生效判决执行的难度大，可能执行不能，所以在之后决定债权转让，已将生效判决确定的全部债权作价200万元转让给林谦。原告对被告举示的证据1、2真实性无异议，对证据3、4真实性提出异议，对被告证明的关联性提出异议。本院根据原、被告的陈述与双方举示的证据，对事实认定如下：2013年7月，原、被告与徐家兴、袁国兵四人合伙，以被告汤宏的名义挂靠川江恒正公司承包孔府家园工程。唐友明挂靠盛泰建司，于2013年7月5日以盛泰建司巴中项目部名义，将孔府家园工程发包给汤宏挂靠的川江恒正公司，并与汤宏签订《孔府家园劳务承包合同》（以下简称《劳务合同》），汤宏向唐友明交付工程保证金1200万元（其中李兵出资200万元），工程一直没有进场施工。2014年2月21日，汤宏与唐友明、唐兵、唐玮及国丰公司签订《三方协议》，协议约定:由于因唐友明违反《劳务合同》约定，未按时返还汤宏保证金1200万元，从汤宏缴纳款之日起至款退还之日止，以1200万元为基数，每月按3%支付违约金，唐兵、唐玮二人承担连带责任，国丰公司自愿为唐友明1200万元保证金及违约金承担连带责任保证，并至支付完为止。2014年5月16日，唐友明退还了徐家兴保证金200万元。2014年5月24日，原告李兵向被告汤宏出具《声明》，载明：“我和汤宏签署的‘平昌孔府家园工程合伙协议’现在我慎重声明作废。我原本自愿和汤宏、徐家兴、袁国兵等人合伙共同承建由唐友明承建的平昌孔府家园工程的劳务工程，并由我承担贰佰万元人民币的投资，这贰佰万元投资款，原是直接汇款给汤宏夫人侯群的，由侯群直接汇款给唐友明指定的他儿媳妇杨丹账上的。现在由于唐友明的原因，该工程一直没有进场施工，我现在已经和唐友明达成退还我贰佰万元工程保证金的协议，且由唐友明承担从我们转款之日起至退款之日止每月5%的违约金。因此我慎重声明，以后这贰佰万元投资款，不再找汤宏索要”。因唐友明等未履行《三方协议》，被告汤宏于2014年8月7日向四川省南充市中级人民法院（以下简称“南充中院”）起诉，要求唐友明、盛泰公司、唐兵、唐玮、国丰公司退还保证金1200万元等。案件审理中，南充中院通知原、被告与徐家兴、袁国兵合伙人于2014年9月15日在南充中院核实情况，并对四合伙人表明：汤宏代表四合伙人签订合同，现在只有汤宏一人提起本案诉讼，按照法律规定全部合伙人都应当进入诉讼，故应追加合伙人李兵、徐家兴、袁国兵为共同原告。李兵、徐家兴、袁国兵明确表示不参加本案诉讼，并自愿放弃涉案实体权利和诉讼权利。南充中院以（2014）南中法民初字第121号民事判决书认定合伙人徐家兴、李兵、袁国兵向本院陈述不参与本案诉讼，并放弃涉案实体权利。该判决书判决：一、唐友明返还汤宏保证金1000万元，并于2013年7月9日起至2014年5月16日止，以1200万元为基数，按中国人民银行同期一年期贷款利率的四倍计算违约金；从2014年5月17日起至款付清之日止，以1000万元为基数，按中国人民银行同期一年期贷款利率的四倍计算违约金；二、盛泰建司对唐友明返还保证金1000万元及违约金的给付责任承担连带责任；三、唐兵、唐玮对唐友明返还保证金1000万元及违约金的给付责任承担连带责任；四、国丰建司对唐友明返还保证金1000万元及违约金的给付责任承担连带保证责任。国丰建司在承担保证责任后，有权向唐友明追偿。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费93800元，由唐友明、盛泰建司共同负担。此后，因盛泰公司等不服该判决，提起上诉，四川省高级人民法院于2015年5月29日受理，于2016年5月10日以（2015）川民终字第454号民事判决书判决：一、撤销南充中院(2014)南中法民初字第121号民事判决；二、唐芳、唐兵在继承唐友明遗产范围内共同返还汤宏保证金1000万元并支付相应违约金（违约金计算方法：2013年7月9日起至2014年5月16日止，以1200万元为基数，按中国人民银行一年期贷款基准利率的四倍计算，从2014年5月17日起至款付清之日止，以1000万元为基数，按中国人民银行一年期贷款基准利率的四倍计算）；三、唐兵、唐玮就返还汤宏1000万元保证金并支付相应违约金债务承担连带清偿责任（违约金计算方法同本判决第二项）；四、国丰公司就返还汤宏1000万元保证金。并支付相应违约金的债务承担连带清偿责任（违约金计算方法同本判决第二项）；国丰公司承担责任后，有权向唐芳、唐兵在其遗产继承范围内进行追偿；五、盛泰公司就返还汤宏1000万元保证金及支付违约金债务不能清偿部分承担补充赔偿责任；六、驳回汤宏的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一、二审案件受理费各93800元，由唐芳、唐兵、唐玮、国丰公司、盛泰公司共同承担。判决生效后，汤宏申请执行，在执行过程中，申请人与协助执行义务人巴中煜星实业有限公司达成执行和解协议，即：一、2016年8月9日，巴中煜星实业有限公司在协助高坪区人民法院执行(2014)高坪执字第51-1和(2016)川1303执54号案件中，以Al区l层44号铺、45号铺、46号铺直接抵偿给申请执行人汤宏后，汤宏还欠巴中煜星实业有限公司873879.00元。这次执行中，在1700万元执行案款中扣除873879.00元用于抵减巴中煜星实业有限公司上一次抵房后汤宏所欠的抵房款。二、1700万元执行案款中扣除873879.00元，余下1612612l.00元，本次协助执行义务人巴中煜星实业有限公司所开发的位于巴中市“凤凰国际城”项目Al区l层27号铺、29号铺、30号铺、32号铺、33号铺共计326.02平方米，以双方共同委托的四川中兴智业房地产评估咨询有限公司评估单价49820.06元／㎡，共计16242336.00元用于履行协助义务并将该商铺直接抵偿给申请执行人汤宏，多出116216.00元房款，不再向汤宏收取，由汤宏支付本次执行案件的评估费和本次案件的执行费，巴中煜星实业有限公司不再承担本案的评估费和执行费。三、本协议签订后，由协助执行义务人巴中煜星实业有限公司直接与申请执行人汤宏签订购购房合同并在房管部门办理网签备案手续。四、巴中煜星实业有限公司在完成本协议第一、二条后，巴中煜星实业有限公司就本阮（2016)川13执73号执行裁定书、履行协助义务通知书的提取的1700万元的协助义务履行完毕，申请人汤宏不再向南充市中级人民法院申请执行”。南充中院于2016年12月7日以（2016）川13执73之五号执行裁定书裁定如下：协助执行义务人巴中煜星实业有限公司所有的位于巴中市“凤凰国际城”项目A1区1层27号（建筑面积59.14平方米、29号（建筑面积51.63平方米）、30号（建筑面积53．O1平方米）、32号（建筑面积80.48平方米）、33号（建筑面积81.76平方米、共计五套（面积326.02平方米）的房屋所有权归申请执行人汤宏所有。裁定的房屋未办理产权登记相关手续。审理中，被告提供的《债权转让协议》，转让人（甲方）：汤宏，受让人（乙方）林谦，其主要内容约定：南充中院以（2014）南中法民初字第121号民事判决书与四川省高级人民法院以（2015）川民终字第454号民事判决书两份判决确认甲方享有1000万元（未计算判决书确认的利息）的债权，现由于甲方资金周转困难，债权能否实现无法确定。甲方自愿将前述判决书确认的债权（1000万元本金、利息及应收回的诉讼费）作价200元转让给乙方，乙方以现金方式向甲方支付全部款项，在2017年3月31日前全部付清。并约定甲方必须无条件配合乙方向债权人主张权利，包括但不限于申请强制执行，接受执行和解，执行和解必须经乙方同意，否则由此造成的损失甲方应进行赔偿等。原告称，林谦已支付其200万元，南充中院于2016年12月7日以（2016）川13执73之五号执行裁定书载明的房屋不属于其所有，应属受让人林谦所有。本院认为：本案争议的焦点为，1、原告是否退伙；2、被告是否应支付出资款200万元及资金占用利息。关于原告李兵是否退伙的问题，本案审理中，原、被告双方认可与徐家兴、袁国兵签订合伙协议，约定四合伙人以被告汤宏的名义挂靠川江恒正公司承包盛泰建司承建的孔府家园劳务工程，原告李兵按照约定向被告汤宏指定的账户支付合伙出资款200万元，因盛泰建司未能进场施工，故合伙协议约定的劳务工程未能实际履行。2014年5月24日，原告向被告出具声明，明确其与被告汤宏签订的合伙协议作废，且原告李兵在审理中陈述在出具声明时与被告汤宏解除了合伙关系，故本院认定被告李兵已经退伙。关于被告汤宏是否应支付出资款200万元及资金利息的问题。2014年2月21日，被告汤宏与唐友明、唐兵等人自愿签订《三方协议》，约定唐友明、唐兵等人连带返还汤宏保证金1200万元，应视为被告汤宏代表全体合伙人与唐友明、唐兵等人形成新的债权债务关系。因唐友明、唐兵等人未按约定履行义务，汤宏持该《三方协议》向南充中院提起诉讼，在审理过程中，该院根据查明诉请保证金1200万属原、被告和徐家兴、袁国兵共同所有的事实，通知被告李兵及徐家兴、袁国兵参加该案诉讼，但被告李兵及徐家兴、袁国兵均向南充中院明确不参加该案诉讼，并放弃案涉实体权利，南充中院一审和四川省高级人民法院二审均根据查明事实判决保证金1000万元及违约金返还给汤宏（因诉讼前唐友明支付给徐家兴保证金200万元应予以扣减）。汤宏在南充中院对该案执行程序中依法处分其享有的权利，符合法律规定，且与本案无关。现原告李兵在放弃实体权利后又要求被告汤宏返还出资款200万元及资金占用利息，于法无据，本院不予以支持。据此，依照《中华人民共和国民法通则》三十条、第三十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告李兵的诉讼请求。案件受理费22800元，减半收取11400元，由原告李兵负担（已付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  王红玉二〇一九年九月十八日书记员  罗 乐