海南省定安县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）琼9021民初716号 原告：海南南国健康产业有限公司，住所地：海南省定安县塔岭工业园区环城南路**。 法定代表人：刘某，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王某，该公司财务总监。 委托诉讼代理人：赵某，该公司总经理助理。 被告：天津德尚机械有限公司，住所地：天津市南开区凌宾路奥创意工业园**。 法定代表人：李某，该公司总经理。 被告：李某，男，1973年7月5日出生，汉族，住天津市南开区，公民身份号码：×××。 以上两被告共同委托诉讼代理人：孙某，天津德尚机械有限公司销售部门经理。 原告海南南国健康产业有限公司（以下简称南国公司）与被告天津德尚机械有限公司（以下简称德尚公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告南国公司委托诉讼代理人王某、赵某，两被告共同委托诉讼代理人孙某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告南国公司向本院提出诉讼请求：1.请求解除与被告《条袋包装机采购合同》；2.将合同中已到的设备按退货处理，退货费用由被告方承担；3.请求被告支付我公司预付的设备款、延迟发货违约金及预付款利息2238150元，由股东李某对天津德尚机械有限公司债务承担补充赔偿责任。（其中1、归还已经支付的设备款1290000元；2、支付延迟发货违约金812700元；3、按照同期银行贷款利率计算的预付设备利息135450元）4、被告承担案件受理费和保全费。 事实与理由：2017年7月28日，我司与被告签订《条袋包装机采购合同》，合同总额为430万元，合同约定设备交付期为2017年9月20日，合同第八条第一款约定：“乙方不能按时交货，除不可抗拒因素外，乙方影响甲方支付违约金，每日按照合同总价的0.3%金额计1290元。”合同还约定“被告负责设备的安装调试，直至设备正常进行，如设备不能通过验收，乙方应在10内返还甲方所有已经支付的款项，甲方在收到乙方退还设备款10日内通知乙方于5日内自行退回设备，运费由乙方承担”。2017年8月4日，我公司按照合同约定向被告汇出首笔设备款项129万元，被告却未按照合同要求的时限发货，2017年10月，合同中所列明8列包装机（成套主机）、整列机（主机）、装套机（主机）、热熔胶机、动态检重称等设备到达我公司，经调试均不符合要求；而后道生产线的理盒流线（全自动装箱码垛机）、ABB机械手、开箱机构、封箱机构和码垛流线直到2018年4月才到货，至今还没进行安装，更没有进行调试工作。2019年1月22日，德尚公司致函《多列机包装进度表》到我公司，承诺于2019年4月5日完成全部设备调试工作，并达到合同验收标准。我公司于1月24日致函被告公司，原则上同意被告进度表内容，但因设备验收事项拖延太久，要求德尚公司于2019年3月15日前完成上述设备验收工作，并经双方签字确认。逾期我司将被告的上述全部设备按退货处理，要求被告退还我司全部预付款项和利息费用，并按合同规定支付我司违约金及相应的损失。截止至今，被告公司未回复我公司的要求，也未按照承诺的时间实施设备验收的任何相关工作，被告的行为严重的违反了民法总则关于诚信原则，也严重影响了我司的正常生产经营，给我公司造成了重大的经济损失。导致合同的目的不能实现，已经构成违约。《国家企业信用信息公示系统》资料显示，2016年1月7日，德尚公司注册资本由原来的100万元变更为2000万元。原控股股东李某追加认缴出资1900万元，截止至今日，股东李某认缴的出资1900万元全部未予缴交。依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条的规定，我公司有权要求李某在未交付出资的本息范围内承担补充赔偿责任。 被告德尚公司辩称：主体的设备基本是按时发货的。德尚公司的设备有一部分确实没有按照合同的规定交付，延迟发货属实，但是与原告沟通过，原告也是同意的。我们的设备一直都由原告方使用，德尚公司可以进行售后维修和服务。在生产中，德尚公司对南国公司的包装提建议，原告方采取的包装材料方式不容易操作。原告每天的出货量五吨，我们的设备每天都在使用，若确实达不到南国的技术追求，我们也同意退设备。若只是有些瑕疵我们愿意售后服务。我们的设备在调试过后还是可以使用的。ABB机械手我们是同意退货的，也没有安装，这一套大概是60万元左右。退货费我方愿意承担，不同意解除合同，延迟发货违约金不同意支付但是会给原告相应的补偿。 被告李某辩称：与德尚公司的答辩意见一致。不认可李某对该案件的补充赔偿责任。希望与南国公司调解。 原告南国公司围绕诉讼请求提交了是十一份证据，证据1、《条袋包装机采购合同》，拟证明原告与被告签署合同及违约条款。证据2、2017年8月4日的汇款银行回单，拟证明原告向被告支付129万元设备款的事实。证据3、2018年12月11日多列包装机进度表传真件，拟证明被告截止2018年12月设备尚未完成调试的事实。证据4、2019年1月22日多列包装机进度表传真件，拟证明被告截止2019年1月底设备尚未完成调试的事实。证据5、多列包装机进度表函件的回复复印件，证据6、多列包装机进度表函件的回复快递存根，以上两份证据拟综合证明我公司敦促被告尽快完成设备调试的要求。证据7、德尚公司设备不合格项目清单，拟证明被告公司设备不符合合同约定的要求。证据8、营养费车间人员名册、工资表及社保缴付证明，拟证明2017年10月至2019年4月营养粉车间人员工资社保支出698485.99元。证据9、营养费车间装修合同、装修工程发票、支付工程款银行回单，拟证明为装修营养粉车间支出180万元的事实。证据10、按照设备正常生产计算的产值、利润，拟证明因被告设备不合格导致的利润减少227.7万元。证据11、国家企业引用信息公示系统证明，拟证明李某认缴出资及未实际出资的事实。 上述十一组证据经被告德尚公司和李某质证，对证据1、2的真实性、合法性、关联性及证明内容均无异议。对证据3-6的真实性、合法性、关联性无异议，对证明内容的有异议，南国公司应当用椰子粉进行调试，但是在调试时由于椰子粉成本大是用面粉来调试，所以会产生一些问题，才会造成一段时间的延迟。期间的费用被告也是自己承担的。对证据7中原告列明的很多问题现在都已经解决了。装盒机也达到了合同的要求，只是南国公司目前的生产不需要装盒机。装盒机原告没有使用。热熔胶机也没有用。其他的被告公司都满足了原告的要求。被告若满足国家的标准被告就没有违约。一些问题通过售后就可以达到原告的要求。对证据8的情况不清楚，无法发表意见。对证据9的证明内容有异议，不管谁提供设备都要装修。对证据10、11的真实性、合法性、关联性和证明内容均不予认可。 对原告提交的证据本院认定如下：对证据1、2的真实性、合法性、关联性及证明内容予以确认，可以证明双方签订采购合同，原告支付129万元设备款的事实。根据证据3-6的内容可以证明被告截止2019年1月22日仍未完成全部设备的调试工作，原告进行敦促的事实。证据7由原告单方制表，未经被告确认，该证据的内容不能单独作为认定案件事实的依据。证据8-10与原告诉请无关，本院该组证据的关联性不予认可。证据11系企业信用信息公示报告，对其真实性、合法性、关联性和证明内容予以认可。 本院认定事实如下：2017年7月28日，南国公司与德尚公司签订《条袋包装机采购合同》，用于条袋包装线项目，合同总额为430万元。同时约定德尚公司于2017年9月20日前交货，并负责设备安装及调试，直至设备正常运行，最终验收在此之后进行，如设备不能通过验收，德尚公司应在10日内退还南国公司有所已经支付的设备款项，南国公司收到德尚公司退还设备款10日内通知德尚公司，由德尚公司自行运回设备，运输费由德尚公司承担。违约责任部分约定，德尚公司不能按期交货，除不可抗力因素外，德尚公司应向南国公司支付延期违约金，每日按合同总价的0.3%金额计1290元计算。合同的解除和变更部分约定，当合同一方要求变更或解除合同时，在新协议未达成前，原合同仍然有效。要求变更的一方应及时通知对方，对方在接到通知15内给予答复，逾期未答复则视为已同意。 2017年8月4日，南国公司按照合同约定向德尚公司汇出首笔设备款项129万元。 2017年10月，合同中所列明8列包装机（成套主机）、整列机（主机）、装盒机（主机）、热熔胶机、动态检重称由德尚公司发至南国公司处。 2018年4月，全自动装箱机、ABB机械手、开箱机构、封箱机构和码垛流线由德尚公司发至南国公司处，至今未进行安装，亦未进行调试。 2018年12月11日、2019年1月22日，德尚公司向南国公司发函多列包装线进度表，表明德尚公司尚未将表内所列设备调试完成通过验收，德尚公司会在2019年4月5日前完成验收。 2019年1月23日，南国公司向德尚公司回函表明同意德尚公司多列包装机进度表中承诺的相关内容，但要求德尚公司于2019年3月15日前完成整条生产线的验收工作，逾期南国公司将全部设备按退货处理，同时要求德尚公司退还南国公司全部预付款项及利息并按合同规定支付违约金及相应损失。 2019年4月17日，南国公司向德尚公司发函表明，因德尚公司未按合同要求发货，也未完成已发设备的安装调试工作，亦未履行多列机包装进度表中的内容，故要求德尚公司返还已支付的设备款129万元，同时支付延迟发货违约金、预付款利息。 另是，2016年1月7日德尚公司将注册则本由100万元变更为2000万元，股东李某认缴出资1956万元，实缴出资56万元，认缴出资时间为2020年4月19日。 庭审中，南国公司与德尚公司一致认可合同中的“交货”一词是指设备发至南国公司处，德尚公司调试完成由南国公司验收后正常生产。 本院认为，本案系买卖合同纠纷，原定立案案由合同纠纷不当，应予以纠正。本案的争议焦点是：1、原告南国公司与被告德尚公司签订的《条袋包装机采购合同》是否应当予以解除；2、若合同解除，被告德尚公司应当承担哪些责任；3、被告李某是否对德尚公司的债务承担补充责任。 关于原告南国公司与被告德尚公司签订的《条袋包装机采购合同》是否应当予以解除的问题。南国公司与德尚公司之间的《条袋包装机采购合同》系当事人真实意思表示，与法不悖，合法有效，双方均应按约履行各自义务。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，当事人可以解除合同。本案中，交货日期原定为2017年7月20日，经南国公司发函催告德尚公司应在2019年3月15日前完成交货验收工作，但德尚公司至今未履行交货义务。德尚公司违反合同约定的交货安装调试义务，已构成根本违约，对于南国公司要求解除双方签订的《条袋包装机采购合同》的诉请，本院予以支持。 合同解除后，关于德尚公司的责任承担问题。首先，根据合同约定，德尚公司应当在10日内退还南国公司已经支付的设备款项129万元，南国公司收到德尚公司退还设备款10日内通知德尚公司，由德尚公司自行运回设备，运输费用由德尚公司承担。南国公司主张德尚公司按照银行同期贷款利率支付预付设备款利息，无相应合同约定，亦与已实际使用设备情况不符，故对该项诉请本院不予支持。其次，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续使用违约金条款的，人民法院应予支持。南国公司有权主张德尚公司承担违约责任，根据合同约定，德尚公司在不能按期交货的情况下每日按合同总价的0.3%金额计1290元计算支付延期违约金。南国公司诉称违约金应当从合同约定的交货日期的次日起算至起诉之日，即从2017年9月21日计算至2019年5月21日。德尚公司辩称违约金应当从其在多列包装进度表承诺的2019年4月5日起算。本案中，南国公司回函要求德尚公司应于2019年3月15日前完成整条生产线的验收工作，德尚公司对此回函未予回复，根据合同约定“对方在接到通知15内给予答复，逾期未答复则视为已同意”，即德尚公司同意该验收截止日期，双方的交货日期已经变更，故违约金应从2019年3月16日起计算至起诉之日止，共计66天合计8.514万元。对南国公司要求德尚公司支付违约金超过8.514万元的部分，本院不予支持。 关于被告李某补充责任的问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第二款之规定，“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”，其中“未履行或者未全面履行出资义务的股东”指的是认缴出资期限已经到期因未缴纳或者未足额缴纳出资致使股东未履行或者未全面履行出资义务的情形。本案中，李某作为股东在德尚公司的企业信用信息公示报告的出资信息部分显示其认缴的1956万元的认缴出资时间为2020年4月19日，现出资期限尚未届满，不符合上述法律的适用条件。南国公司主张被告李某在未出资1900万元的范围内，对被告德尚公司上述债务承担补充赔偿责任的请求，不符合法律规定，本院不予支持。 综上所述，南国公司与德尚公司的买卖合同因德尚公司违约予以解除，南国公司依据合同约定主张德尚公司退还已支付的设备款129万元、德尚公司自行运回设备并承担运输费用及支付违约金8.514万元的诉讼请求，有事实根据和法律依据，本院予以支持。南国公司主张李某在其未出资1900万元范围内承担补充赔偿责任的请求，本院不予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》第十三条第二款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条规定，判决如下： 一、解除原告海南南国健康产业有限公司与被告天津德尚机械有限公司于2017年7月28日签订的《条袋包装线设备采购合同》。 二、被告天津德尚机械有限公司于本判决生效之日起十日内向原告海南南国健康产业有限公司返还已经支付的设备款129万元，支付违约金8.514万元，两项合计137.514万元。 三、被告天津德尚机械有限公司于退还原告海南南国健康产业有限公司已经支付的设备款129万元后自行运回设备（8列包装机、整列机、装盒机、热熔胶机、动态检重称、全自动装箱机）并承担运输费用。 四、驳回原告海南南国健康产业有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费24705.2元，保全费5000元，由原告海南南国健康产业有限公司负担9526.2元（已交），由被告天津德尚机械有限公司负担20179元。被告天津德尚机械有限公司于本判决生效之日起十日内向原告海南南国健康产业有限公司支付其已预缴的案件受理费20179元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。 审 判 长  罗静怡 人民陪审员  王 波 人民陪审员  陈**信 二〇一九年九月四日 书 记 员  陈雯睿 附:本案适用法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二十六条买卖合同因违约而解除后，守约方主张继续使用违约金条款的，人民法院应予支持；但约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院可以参照合同法第一百一十四条第二款的规定处理。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》 第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。 公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。 股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。 股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。 第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外： （一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任； （二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨碍的基本事实承担举证证明责任。