广西壮族自治区高级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）桂行终1103号 上诉人（一审原告）沈运连，女，1968年2月10日出生，汉族，居民，住柳州市鱼峰区。 委托代理人莫正隆，男，1952年2月12日出生，汉族，居民，住柳州市城中区。 被上诉人（一审被告）柳州市人民政府，住所地：柳州市文昌路66号。 法定代表人吴炜，市长。 委托代理人林品希，广西众维律师事务所律师。 委托代理人张良干，柳州市北部生态新区管理委员会工作人员。 上诉人沈运连因其诉被上诉人柳州市人民政府（以下简称柳州市政府）不履行法定职责一案，不服柳州市中级人民法院（2018）桂02行初123号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年9月10日公开开庭审理本案。上诉人沈运连及其委托代理人莫正隆，被上诉人柳州市政府的委托代理人林品希、张良干到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 柳州市中级人民法院一审查明：沈运连是柳州市鱼峰区羊角山镇社湾村民委员会第十一村民小组（以下简称社湾十一组）的村民，从1982年起承包集体的禾辽背(地名)土地2.5亩,承包期为三十年。2013年9月1日，国土资源部下发国土资函〔2Ol3〕627号《关于南宁市等3市20l3年度农用地转用和土地征收方案的批复》，同意广西壮族自治区人民政府呈报的南宁市等三市2013年度农用地转用和土地征收方案。2013年12月31日，广西壮族自治区国土资源厅作出桂国土批函〔2Ol3〕757号《关于柳州市2013年度城市建设第一批次农用地转用和土地征收实施方案的批复》，同意柳州市政府申报的2013年度城市建设用地第一批次农用地转用和土地征收实施方案；同意使用311.7360公顷土地，作为柳州市2013年第一批次城市建设用地。2014年2月1O日，柳州市政府作出(2014)第23号《征收土地公告》，将社湾十一组包括沈运连承包经营的2.5亩旱地在内的地块转为建设用地并征为国有。2015年10月，因沈运连未配合征地工作，柳州市政府组织有关部门和人员进入沈运连被征土地上进行土地清表平整。 另查明，柳州市政府于2013年7月1日作出阳管发〔2013〕49号《关于印发阳和工业新区社湾村城中村改造(一期)享受新区养老保险财政补贴办法的通知》（以下简称阳管发〔2013〕49号文），依法安排包括沈运连在内的社湾村城中村改造(一期)的被征收土地村民的社会保障，并告知了被征地农民参加养老保险后，凭社会保险经办机构开具的发票、《市财政补贴核定表》《被征地农民登记证》《公示名单》和《身份关系证明》到新区征地办签署审核意见后，由新区财政局将补贴款统一拨付到相应的村民小组集体账户，村民小组以公示的名单按相关标准发给村民。只要符合法律法规规定的条件即可先自行向社会保险经办机构申请参加养老保险。沈运连至今未向社会保险经办机构申请办理相关社会保险事宜。沈运连认为根据《中华人民共和国物权法》（以下简称《物权法》）第四十二条第二款、第一百三十二条，《中华人民共和国社会保险法》（以下简称《社会保险法》）第九十六条规定，柳州市政府应当依法足额安排沈运连被征地后的基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险的费用，但柳州市政府未履行上述法定职责，因此诉至法院请求判决柳州市政府履行足额安排沈运连及家庭成员社会保险费的法定职责。 柳州市中级人民法院一审认为：《物权法》第一百三十二条规定“承包地被征收的，土地承包经营权人有权依照本法第四十二条第二款的规定获得相应补偿。”《社会保险法》第九十六条也规定“征收农村集体所有的土地。应当足额安排被征地农民的社会保险费，按照国务院规定将被征地农民纳入相应的社会保险制度。”依照上述规定，沈运连有权请求柳州市政府依法足额安排其被征地后的基本养老保险、基本医疗保险等社会保险费用。本案中，柳州市政府征收了沈运连承包经营的2.5亩旱地，应当履行足额安排社会保险费的义务。柳州市政府于2013年7月1日作出阳管发〔2013〕49号文，该通知告知被征地农民参加养老保险后，凭社会保险经办机构开具的发票、《市财政补贴核定表》《被征地农民登记证》《公示名单》和《身份关系证明》到新区征地办签署审核意见，由新区财政局将补贴款统一拨付到相应的村民小组集体账户，村民小组以公示的名单按相关标准发给村民。由此可见柳州市政府已经依法安排了包括沈运连在内的社湾村城中村改造(一期)被征收土地村民的社会保障。造成沈运连社会保险费未能及时发放的原因是沈运连自己未到社会保险经办机构办理申请。综上，沈运连起诉柳州市政府不履行足额安排沈运连及家庭成员的社会保险费的法定职责理由不成立，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回沈运连的诉讼请求。 上诉人沈运连上诉称：1.柳州市政府提供的柳政办〔2011〕235号《柳州市被征地农民培训就业和社会保障试行办法》（以下简称柳政办〔2011〕235号文）第十三条规定“被征地农民基本养老保障积累金筹集由个人、村集体、财政共同承担，个人和村集体分担比例为70%、财政承担30%”。该条规定违反了《社会保险法》第九十六条规定，而根据柳政办〔2011〕235号文制定的阳管发〔2013〕49号文也是违法的。在村集体不同意分担被征地农民的养老保险金情况下，上诉人的社保待遇得不到保障。2.上诉人未能享受到社保待遇的原因并非上诉人未提出申请办理，而是柳州市政府没有履行宣传、组织被征地农民参保登记工作，也没有足额安排上诉人的社会保险费。因此，被上诉人柳州市政府不履行法定职责的理由是成立的，一审判决驳回上诉人的诉讼请求错误，请求二审法院撤销一审判决，改判由被上诉人足额安排上诉人及家庭成员的社会保险费。 被上诉人柳州市政府答辩称：1.柳政办〔2011〕235号文、阳管发〔2013〕49号文是根据《国务院办公厅转发劳动保障部关于做好被征地农民就业培训和社会保障工作指导意见的通知》（国办发〔2006〕29号）第十三条和《广西壮族自治区被征地农民社会保障试行办法的通知》（桂政办发〔2008〕18号）第十九条的规定，结合本地实际情况制定的，没有违反上位法及相关政策的规定。2.上诉人未能享受社保待遇系因其未到相关社会保险经办机构申请办理参保手续所致，并非被上诉人不履行法定职责。一审判决正确合法，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 二审期间，上诉人沈运连向法院提交如下证据：沈运连及亲属李彦强购买养老保险的票据2张，证明沈运连及亲属已自费购买了养老保险，但一审没有确认该事实。 本院对上述证据认证如下：根据《最高人民法院关于适用的解释》第三十五条第二款“原告或者第三人在第一审程序中无正当事由未提供而在第二审程序中提供的证据，人民法院不予接纳”的规定，本院对上诉人在二审期间提交的上述证据不予接纳。 经审查，本院确认一审判决确认的证据合法有效，可作为定案依据。据此，本院二审查明的事实与一审查明的事实一致。 本院认为：关于柳州市政府是否存在不履行安排被征地农民社会保险费法定职责的问题。为妥善解决被征地农民的基本生活和长远生计问题，国务院作出国发〔2004〕28号《国务院关于深化改革严格土地管理的决定》（以下简称国发〔2004〕28号文）规定：“县级以上地方人民政府要采取切实措施，使被征地农民生活水平不因征地而降低。要保证依法足额和及时支付土地补偿费、安置补助费以及地上附着物和青苗补偿费。依照现行法律规定支付土地补偿费和安置补助费，尚不能使被征地农民保持原有生活水平的，不足以支付因征地而导致无地农民社会保障费用的，省、自治区、直辖市人民政府应当批准增加安置补助费。土地补偿费和安置补助费的总和达到法定上限，尚不足以使被征地农民保持原有生活水平的，当地人民政府可以用国有土地有偿使用收入予以补贴”。国办发〔2006〕29号文依据国发〔2004〕28号文，提出尽快建立适合被征地农民特点与需求的社会保障制度，该文第（十）项规定，社会保障所需资金从当地政府批准提高的安置补助费和用于被征地农户的土地补偿费中统一安排，两项费用尚不足以支付的，由当地政府从国有土地有偿使用收入中解决。有条件的地区，地方财政和集体经济要加大扶持力度，支持和引导被征地农民参加城乡社会保险。被征地农民社会保障资金筹集办法，由各省、自治区、直辖市人民政府制定。根据国办发〔2006〕29号文的要求，广西壮族自治区人民政府办公厅作出桂政办发〔2008〕18号文，该文规定“被征地农民养老保障资金由个人、集体、政府共同出资筹集。三方出资的比例，个人和集体部分不高于70%，政府部分不低于30%。具体出资比例由统筹地人民政府结合当地实际确定。个人承担部分主要从征地安置补助费中抵缴；集体出资部分主要从土地补偿费中抵缴；政府出资部分主要从国有土地使用权出让收入中安排”。国办发〔2006〕100号《国务院办公厅关于规范国有土地使用权出让收支管理的通知》（以下简称国办发〔2006〕100号文）也规定：“被征地农民参加有关社会保障所需的个人缴费，可以从其所得的土地补偿费、安置补助费中直接缴纳。地方人民政府可以从土地出让收入中安排一部分资金用于补助被征地农民社会保障支出，逐步建立被征地农民生活保障的长效机制”。由上可知，一方面，地方各级政府有保障、落实被征地农民社会保障资金的行政职责；另一方面，被征地农民社会保险资金按照国家、集体和个人共同负担的原则，坚持自愿参保、个人缴费与政府补贴相结合，权利和义务相统一。2010年10月28日通过的《社会保险法》第十一条规定：“基本养老保险实行社会统筹和个人账户相结合。基本养老保险基金由用人单位和个人缴费以及政府补贴等组成。”第十五条第一款规定：“基本养老金由统筹养老金和个人账户养老金组成。”第二十条规定：“国家建立和完善新型农村社会养老保险制度。新型农村社会养老保险实行个人缴费、集体补助和政府补贴相结合。”可见，《社会保险法》不是对上述缴费方式的否定，也不是要创设一种新的社会保险方式，上诉人主张其全体家庭成员的社会保险费用均应由政府全部负担，于法无据，本院不予支持。参加何种社会保险应尊重参保人意愿，以参保人自愿申请、自行选择为前提。在参保人没有提出申请的情况下，行政机关不具有主动把参保人纳入社会保险的法定职责。在沈运连没有向社会保险经办机构申请办理参保手续且未对参保类型作出选择的情况下，其以柳州市政府不履行法定职责为由，请求判令柳州市政府履行法定职责没有事实依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件诉讼费50元，由上诉人沈运连负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 禤达宇 审 判 员 王小成 审 判 员 班 艳 二〇一九年九月二十七日 法官助理 封 宇 书 记 员 贾茜茜