山西省大同市中级人民法院民事判决书（2019）晋02民终1219号上诉人：中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司，住所地：大同市操场城街四中甲6号洪泰大厦四层。负责人：陈建明，总经理。委托诉讼代理人：闫某闫某，男，1989年11月10日生，汉族，系该公司员工。被上诉人：刘某刘某，女，1976年10月15日出生，汉族，现住山西省大同市浑源县，现住山西省大同市浑源县。委托诉讼代理人:张某张某,浑源县永安镇法律服务所法律服务工作者。被上诉人：李某李某，男，1980年1月9日出生，汉族，住浑源县，住浑源县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司因与被上诉人刘某刘某、李某李某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省浑源县人民法院（2019）晋0225民初49号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司的委托诉讼代理人闫某闫某，被上诉人刘某刘某的委托诉讼代理人张某张某，被上诉人到庭参加诉讼，李某李某经本院传票传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司上诉请求：1.依法撤销山西省大同市浑源县人民法院（2019）晋0225民初49号民事判决书，依法改判让上诉人少承担10827.4元，2.上诉诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院计算错误，使我司多承担10827.4元。一、伤者住院天数为21天，法院按照21天计算每天伙补100元不合理；二、伤者未行三期鉴定，法院按照50天计算每天营养费100元不合理；三、一审法院按照100天计算误工费，标准为农林牧渔业142元／天，我司支持按照90天计算误工费，标准为居民服务业105元／天；四、上诉人不应承担诉讼费用。上诉人并不是本案的直接侵权人，且根据保险合同的约定，上诉人不承担诉讼费用。刘某刘某辩称，上诉人提到的住院天数、三期鉴定、误工费，一审法院判决书已经阐明，且事实清楚，符合法律规定，请求二审法院驳回上诉，维持原判。李某李某未到庭，亦未提交书面答辩意见。刘某刘某向一审法院起诉请求：1．请求赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、误工费、被抚养人生活费（具体数额鉴定后确定）；2.被告承担诉讼费。后刘某刘某将诉讼请求确定为46230元。另当庭增加交通费260元，共计46490元。一审法院认定事实：2018年8月31日8时19分，原告刘某刘某骑自行车沿浑源县东大街由东向西行驶至浑源县东大街康民大药房门前躲避右侧转弯车辆，与由东向西行驶的被告李某李某驾驶的××××××号别克轿车相撞，致原告刘某刘某受伤，两车不同程度损坏。事故发生后，被告李某李某带原告刘某刘某到浑源县人民医院检查。当日，原告又入住大同市第三人民医院住院治疗，诊断为：颈部外伤，左上肢外伤，腰部外伤，胸12椎体压缩性骨折伴挫伤。2018年9月21日出院，共住院21天，花医疗费4290.5元。本次交通事故经浑源县公安局交通警察大队认定，原告刘某刘某负事故主要责任，被告李某李某负事故次要责任。被告李某李某所有的××××××号别克轿车在被告平安财险大同中心支公司投保了交强险和第三者责任保险50万元，事故发生在保险期内。一审法院认为，机动车发生交通事故造成人身损害的，先由承保交强险的保险公司在机动车交通事故责任强制保险分项限额内理赔；超出交强险部分，按事故责任在被告车辆商业三者险责任限额内予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依法予以赔偿。本案中，原告刘某刘某所骑自行车与被告李某李某驾驶其所有的机动车相撞，造成原告刘某刘某受伤，原告刘某刘某负事故主要责任，被告李某李某负事故次要责任，因此，被告平安财险大同中心支公司作为被告李某李某投保的事故车辆保险公司，首先应在交强险保险分项限额内承担相应的赔偿责任，超出部分在商业三者险内按责任比例承担赔偿。关于原告刘某刘某主张的各项损失46490元，一审法院依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关规定和2017年山西省有关统计数据及当事人质证意见，确定如下：1、医疗费4289.6元，予以支持；2、原告要求住院伙食补助费21天×100元=2100元，一审法院予以支持；3、原告要求营养费90天×100元=9000元，因没有医嘱，一审法院参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》确定为50天×100元=5000元；4、原告要求护理费90天×100元=9000元，根据医嘱，一审法院确定为60天×100元=6000元；5、原告要求误工费按照山西省2017年农、林、牧、渔业标准计算为51940÷365天×180天=25614元。一审法院参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》确定误工期为100天，应计算为51930元÷365天×100天=14227.4元；6、原告要求交通费260元，一审法院予以支持。以上费用共计31877元，由被告平安财险大同中心支公司首先在交强险医疗赔偿限额内赔偿原告刘某刘某医疗费、住院伙食补助费和营养费10000元，在交强险伤残限额内赔偿原告刘某刘某护理费、误工费、交通费，共计20487.4元。剩余1389.6元由原告刘某刘某承担70％的责任，即972.7元，被告李某李某承担30％的责任，即416.9元，被告李某李某承担部分由被告平安财险大同中心支公司在商业三者险责任限额内承担赔偿责任。被告平安财险大同中心支公司为原告刘某刘某垫付的医疗费3000元，在赔付原告刘某刘某时应予扣除。综上，依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条及《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条规定，判决：1.被告中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司在交强险医疗费用赔偿限额范围内赔偿原告刘某刘某10000元；在伤残赔偿限额范围内赔偿原告刘某刘某20487.4元；2.被告中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司在商业三者险限额内赔偿原告刘某刘某416.9元；3.以上赔偿费用，共计30904.3元，被告中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司于判决生效后十五日内一次性赔付原告刘某刘某30904.3元（扣除为原告刘某刘某垫付的医疗费3000元，实付原告刘某刘某27904.3元）。如不按判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费956元（原告已预交），由原告刘某刘某负担433元，中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司负担523元。本院二审期间，双方当事人并未提交新的证据，对于一审法院认定的事实，双方当事人并无异议，本院予以确认。二审期间争议的主要问题是住院伙食补助费、营养费、误工费的计算标准以及诉讼费的承担问题。一、关于住院伙食补助费，上诉人认为应当按照50元/天计算，一审按照100元/天计算偏高。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。山西省省直机关工作人员出差伙食补助费每人每天为100元。一审法院按照100元/天标准计算住院伙食补助费正确，本院予以维持。二、关于营养费，上诉人认为没有相关医嘱，亦无三期鉴定，一审支持营养费无依据。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。医疗机构的意见只是作为参照，营养费的确定还要根据受伤人的伤残情况确定，刘某刘某因本案事故导致颈部、左上肢、腰部外伤，胸12椎体压缩性骨折伴挫伤，一审法院参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》确定营养期50天，并按照100元/天标准计算营养费适当，上诉人的上诉请求并无依据，本院不予支持。三、关于误工费，一审法院根据刘某刘某的伤情，参照公安部《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》确定误工期为100天并无不当，中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司主张按照90日计算误工费并未提交相关依据，本院不予支持。因刘某刘某未提交相关证据证明其从事农林牧渔业生产工作以及因此导致的误工损失，一审法院按照农、林、牧、渔业标准计算不当应予纠正，中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司认可按照居民服务业105元／天标准计算不违反法律规定，本院予以支持，故刘某刘某的误工费应当为10560元（38547÷365×100）。刘某刘某的损失应当为：28209.6元。平安财险大同中心支公司首先在交强险医疗赔偿限额内赔偿原告刘某刘某医疗费、住院伙食补助费和营养费10000元，在交强险伤残限额内赔偿刘某刘某护理费、误工费、交通费共16820元。剩余1389.6元，刘某刘某自行承担70％的责任，即972.7元；李某李某应承担30％的责任，即416.9元，由平安财险大同中心支公司在商业三者险责任限额内承担赔偿责任。平安财险大同中心支公司扣除其为刘某刘某垫付的医疗费3000元，共计赔偿刘某刘某24236.9元。根据《诉讼费缴纳办法》规定，诉讼费由败诉方承担，本院对上诉人不承担诉讼费的请求亦不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司的上诉请求部分成立，予以支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项，第一百七十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：撤销山西省浑源县人民法院（2019）晋0225民初49号民事判决；中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司于本判决生效后十日内赔偿刘某刘某24236.9元。如未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费956元（刘某刘某已预交），由刘某刘某负担498元，中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司负担458元。二审案件受理费71元，由中国平安财产保险股份有限公司大同中心支公司负担47元，刘某刘某负担24元。本判决为终审判决。审判长 柴 涛审判员 李 华审判员 石俊丰 二〇一九年九月三日书记员 郭 嵘