淮安市清江浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0812民初1092号原告：嵇建周，男，1965年3月5日出生，汉族，个体户，住淮安市淮阴区。委托诉讼代理人：王小强，淮安市淮阴区东方法律服务所法律工作者。被告：美好淮安文化传媒有限公司，住所地淮安市清江浦区水渡口大桥南侧南京路西侧。法定代表人：田军，该公司总经理。委托诉讼代理人：韩夏、范明，江苏益淮律师事务所律师。原告嵇建周与被告美好淮安文化传媒有限公司（下称美好传媒公司）用人单位责任纠纷一案，本院于2019年1月29日立案后，依法适用简易程序，于2019年3月18日进行公开开庭审理。因案情复杂，本院适用普通程序于2019年5月21日进行第二次公开开庭审理。原告嵇建周委托诉讼代理人王小强，被告美好传媒公司委托诉讼代理人韩夏、范明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告嵇建周向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费134647.14元、住院伙食补助费2350元、营养费4800元、误工费65443元、护理费14700元、交通费1000元、残疾赔偿金302080元、被扶养人生活费302080元、残疾辅助器具费2900元、精神损害抚慰金2万元、鉴定费3300元，合计440849元；2、诉讼费由被告负担。事实和理由：2018年5月24日，原告嵇建周在路过淮安市清江浦区美好工地时，被该工地楼上高空扔下的建筑垃圾砸伤，原告被砸伤后，被被告送往中国人民解放军第八二医院救治，原告在治疗过程中，被告的代表人给付了原告部分钱款用于治疗，但事后未达成一致处理意见。为维护原告的合法权益，故原告诉至法院。被告美好传媒公司辩称，被告所雇的承包人洪良青扔建筑垃圾砸伤原告，并非被告的工作人员或其他人员的行为导致原告受伤，因此赔偿主体不应是被告，应由洪良青承担赔偿义务。砸伤事件发生后，经过公安机关处理，按照公安机关要求由被告为原告先行垫付的医疗费，不是赔偿款性质，而是垫付款性质，根据最高人民法院关于人身损害赔偿司法解释第十条规定，被告不应承担赔偿责任，请求依法驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2018年5月24日早上6时许，原告嵇建周驾驶汽车吊途径位于淮安市清江浦区的美好淮安媒体大厦工地，发现该工地一号楼下地上有蛇皮袋遂停车徒步上前拾取，此时案外人洪良青在该幢楼六楼清理建筑垃圾，随意将建筑垃圾从窗户向外倾倒，部分建筑垃圾砸中原告嵇建周致使其身体多处受伤。后洪良青随闻讯赶来的原告嵇建周亲属一起将原告嵇建周送往中国人民解放军第八二医院救治，原告嵇建周于2018年7月11日出院，产生医疗费134541.14元，出院诊断：左浮肩损伤、左侧锁骨多发骨折、左侧肩胛骨粉碎性骨折、左侧多发性肋骨骨折（第3-9根）、腹部闭合性损伤、脾破裂伤、肾挫伤、腹膜后血肿。出院医嘱：休息150天，期间避免剧烈活动及左上肢直接提拉重物；继续予外展支架循序渐进进行左肩关节功能锻炼；定期复查；门诊不适随诊等。2018年9月8日，原告嵇建周按医嘱复查产生门诊费106元。根据医嘱要求，原告嵇建周购买外展支架持续进行左肩关节功能锻炼，产生矫形器具费用2900元。2018年6月8日，经淮安市公安局清江浦区分局白鹭湖派出所协调，被告美好传媒公司代洪良青先行支付原告嵇建周医疗费45000元。2018年6月11日，经派出所协商，被告美好传媒公司再次代洪良青支付原告嵇建周医疗费35000元。因原告嵇建周与被告美好传媒公司就赔偿问题协商不成，2019年1月29日，原告嵇建周遂诉至本院，要求判决被告美好传媒公司赔偿医疗费等损失，引起本案讼争。2019年4月18日，淮安市第一人民医院司法鉴定所受本院委托对原告嵇建周的伤情进行鉴定并出具鉴定意见书一份，鉴定意见：1、被鉴定人嵇建周外伤致脾破裂切除构成八级伤残；肋骨骨折6根以上（左侧第3-9肋，共7根）构成十级伤残；左侧锁骨、肩胛骨骨折遗留左肩关节功能丧失25%以上（未达50%）构成十级伤残。2、误工期限：损伤日至伤残评定前一日，护理期限120日，营养期限120日，护理人数：住院期间2人，后1人。原告嵇建周支付鉴定费2100元。另查，洪良青曾在美好淮安传媒大厦工地上提供消防工程有关劳务，2018年5月中旬，被告美好传媒公司委派在该工地的负责人范某将工地上地下室的地坪铺设劳务交给洪良青，洪良青带人铺完地坪，后范某又将工地上一、二号楼上所有建筑垃圾的清理劳务交给洪良青，口头约定报酬为2400元，洪良青带领其同村村民洪其花对建筑垃圾进行清理。2019年4月24日，洪良青因涉嫌过失致人重伤罪，淮安市清江浦区人民检察院向本院提起公诉，2019年7月15日，本院一审判决洪良青犯过失致人重伤罪，判处有期徒刑一年六个月。2018年6月19日，因公安机关办案需要确认原告嵇建周的损伤程度，原告嵇建周到淮安市第一人民医院司法鉴定所进行伤情鉴定，支付鉴定费1200元。原告嵇建周的户籍地为淮安市淮阴区，系失地农民。原告嵇建周父亲嵇传书（1939年6月18日出生）、母亲朱连巧（1930年7月10日出生）生育长子嵇建云、次子嵇建周、三子嵇建亚，共同生活在三朱村嵇庄。庭审中，被告美好传媒公司当庭陈述其为洪良青提供了蛇皮袋、扫帚、铁锹等清理工具。洪良青于砸伤事件当日接受淮安市公安局清江浦区分局白鹭湖派出所询问时回答称：“别的地方不好扔，找我们做事的范主任说让我们用口袋装就从窗户口往下扔，我就用铁锹铲着玩下扔的”，“双方没有签订正式合同”。上述事实，有原告嵇建周提供的收条、病历、出院记录、医疗费票据、门诊费票据、矫形器具费票据、鉴定费票据、司法鉴定意见书及鉴定费票据、村委会证明、居民身份证、常住人口登记卡，被告美好传媒公司提供的收条、委托书、证人范某的证言，本院调取的询问笔录、起诉书以及当事人陈述等在卷佐证，本院予以认定。庭审中，原告嵇建周提供B2驾驶证和苏Ｈ×××××号的中型专项作业车行驶证（性质为非营运）复印件各一份，意在证明其在事发前为建筑工地提供汽车吊作业劳务。经质证，被告美好传媒公司对该行驶证的真实性提出异议，并认为该行驶证即使真实，亦不能证明原告嵇建周事发前从事的职业是工地汽车吊劳务。被告美好传媒公司提供委托书和工程承包协议书复印件各一份，意在证明其于2017年9月10日委托范某签订有关美好淮安工地的承包合同（合同金额在1万元以内），范某与洪良青于2018年5月21日签订协议书，约定由洪良青对美好淮安一号楼和二号楼的所有垃圾承包清理，清理费用共计2400元，其与洪良青之间是承揽合同关系。经质证，原告嵇建周对协议书复印件的真实性提出异议，认为上述委托书可以证明范某系被告美好传媒公司的工作人员，受公司委托雇佣了洪良青清理建筑垃圾，被告美好传媒公司与洪良青之间系雇佣关系。对此本院认为原告嵇建周提供的行驶证等证据不能证明其职业收入，被告美好传媒公司提供的承包合同系复印件，没有提供该合同原件以供核对，亦无得到其他证据佐证，故该证据对本案事实不具有证明力。本院认为：公民的生命健康权受到法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。本案争议焦点一，被告美好传媒公司是否应对原告嵇建周的损害后果承担责任即被告美好传媒公司与案外人洪良青之间是雇佣关系还是承揽关系。雇佣关系是指雇佣人在一定和不特定的期间内，从事雇主授权或指示范围内的生产经营活动或其他劳务活动，雇主接受雇佣人提供的劳务并按约定给付报酬的权利义务。承揽关系是指承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的权利义务关系。案外人范某受被告美好传媒公司的委托对涉案工地履行一定管理职责，其职务行为对外代表被告美好传媒公司。案外人洪良青在范某指示范围内（涉案工地的一号楼和二号楼）提供清理建筑垃圾的劳务活动，范某提供了蛇皮袋、铁锹、扫帚等劳动工具，洪良青须按照范某的要求，使用铁锹和扫帚等工具将建筑垃圾装入蛇皮袋，范某可以随时干预洪良青的工作，洪良青在一定程度上要受范某的支配，在完成工作中必须听从范某的安排、指挥，涉案清理建筑垃圾仅是单纯提供劳务，不涉及到含有一定技术性的工作成果，对劳务报酬的确定是范某根据市场劳动力的价格结合相应的行业标准与洪良青协商确定，综合考量有关雇佣关系与承揽关系的特征后，本院认定被告美好传媒公司与洪良青之间是雇佣关系，而非承揽关系。洪良青应认定为被告美好传媒公司的工作人员（临时雇佣人员），洪良青执行工作任务造成原告嵇建周损害，依法应当由被告美好传媒公司承担侵权责任，被告美好传媒公司应对原告嵇建周的损害后果承担责任。原告嵇建周主张被告美好传媒公司承担赔偿责任，符合法律规定，本院予以支持。被告美好传媒公司抗辩其与洪良青之间系承揽关系，应由洪良青对原告嵇建周的损害后果承担责任，其不应承担责任，于法无据，本院不予采纳。本案争议焦点二，原告嵇建周主张的各项损失应作如何认定。本院确认原告嵇建周因本起纠纷造成的下列损失：1、医疗费134647.14元。2、住院伙食补助费。原告主张住院伙食补助费2350元，符合法律规定，本院予以认定。3、营养费。参照司法鉴定意见书关于营养期限的意见，本院认定营养费为4800元（40元/天×120天）。4、护理费。参照司法鉴定意见书关于护理期限及护理人数的意见、本市护工收入标准，原告主张护理费14700元，符合法律规定，本院予以认定。5、误工费。原告嵇建周在庭审中仅提供了驾驶证和行驶证主张其以提供汽车吊作业劳务为业，但未对其近三年收入状况提供证据证明，根据本市农民工劳动力价格市场，酌情认定误工费为32800元（100元/天×328天）。6、交通费。原告嵇建周治疗伤情过程中发生交通费用是客观事实，原告主张赔偿1000元明显过高，本院酌情认定交通费为600元。7、鉴定费。其中鉴定费1200元属于公安机关办案过程中产生的费用，不应由原告嵇建周承担，原告嵇建周主张被告美好传媒公司赔偿该笔鉴定费，没有法律依据，本院不予支持；剩余鉴定费2100元属于本起纠纷造成的损失范围，本院予以认定。8、残疾赔偿金。原告嵇建周系失地农民，依法应当按照城镇居民标准赔偿，本院认定残疾赔偿金为333326元（47200元×6+47200元×2×10%×2+1/3×29462元×5×32%×2）。9、精神损害抚慰金。综合当事人过错程度、损害后果、本地平均生活水平等因素，本院确定精神损害抚慰金为16000元。10、残疾辅助器具费。原告嵇建周主张赔偿2900元，有医嘱和费用票据为凭，该损失属于本起纠纷造成的损失范围，本院予以认定。上述1-10项损失合计544223.14元，应当由被告美好传媒公司负责赔偿，扣除被告美好传媒公司已垫付的8万元，尚需赔偿464223.14元。本案中原告嵇建周仅主张其中440849元，系其自由处分权利，不违反法律规定，本院照准。被告美好传媒公司承担责任后，可另案向洪良青主张追偿权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十五条、第三十四条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：被告美好淮安文化传媒有限公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告嵇建周各项损失合计440849元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7913元，由被告美好淮安文化传媒有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省淮安市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长 程 军人民陪审员 成 丽人民陪审员 沈 静二〇一九年九月四日书 记 员 芮行花附：相关法律条文及司法解释《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十五条损害发生后，当事人可以协商赔偿费用的支付方式。协商不一致的，赔偿费用应当一次性支付；一次性支付确有困难的，可以分期支付，但应当提供相应的担保。第三十四条第一款用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。