陕西省咸阳市秦都区人民法院   民事判决书   （2019）陕0402民初3269号     原告：陕西有色建设有限公司，住所地陕西省西安市雁塔区。   法定代表人：卢晓岚，董事长。   委托代理人：张紫娟，陕西永嘉信律师事务所律师。   委托代理人： 郭某，女，汉族，住陕西省兴平市，系该公司员工。   被告：陕西裕塬房地产开发有限公司，住所地陕西省咸阳市渭城区。   法定代表人：严瑞军，董事长。   委托代理人：朱梅，上海邦信阳中建中汇（西安）律师事务所律师。   委托代理人: 王某，男，汉族，住陕西省咸阳市秦都区，系该公司员工。   原告陕西有色建设有限公司与被告陕西裕塬房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陕西有色建设有限公司的委托代理人张紫娟、郭某，被告陕西裕塬房地产开发有限公司的委托代理人朱梅、王某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告诉称，2014年8月，原告陕西有色建设有限公司与被告陕西裕塬房地产开发有限公司签订《长安尊品项目消防及通风工程施工合同》，约定由原告承建位于咸阳市的“长安尊品项目消防及通风工程”，工程合同价450万元，为固定综合单价。合同签订后，原告按合同约定时间进场施工，施工过程中被告多次未按合同约定支付工程进度款。直至2016年12月，被告因资金等原因致使项目彻底停工，原告无法继续施工，截止目前已停工两年多，期间原告多次要求继续施工并催要已完成工程合同款项，被告均回复再等等，被告的种种行为已经严重违约，致使合同无法继续履行，原告根据《合同法》第九十四条之规定以及原、被告双方签订的《长安尊品项目消防及通风工程施工合同》第十五条、十六条之规定，申请解除双方签订之施工合同。2018年9月3日，原、被告双方结算并通过《工程进度款审核说明》，认可原告已完成工程造价为3327225.73元。在施工过程中，被告向原告支付工程款合计1100000元。原告在申请解除合同的基础上，要求被告向原告支付剩余工程款及迟延支付的利息共计2478484.63元。另，原告按照项目需要已购置的材料、设备，大多数材料、设备为定制尺寸，无法在别的工地使用，部分材料由于在工地堆放时间过久无法退货，根据合同约定，该部分材料、设备款777473.94元应由责任方即被告承担。被告严重违反合同约定及相关法律规定，给原告造成重大经济损失。原告为维护其合法权益，现诉至法院，请求依法判令：1、解除双方签订的《长安尊品项目消防及通风工程施工合同》；2、被告向原告支付已完工程款2227225.73元及迟延支付的利息（自2016年12月30日计至款付清之日止，按照按银行同期贷款利率4.75%计算）；3、被告向原告支付已订购材料、设备款777473.94元；4、本案诉讼费用由被告全部承担。   被告辩称，原告要求解除双方签订的《长安尊品项目消防及通风工程施工合同》（以下简称《施工合同》，无事实及法律依据，应予驳回。根据双方签订的《施工合同》第十五条关于“索赔和争议”的约定“中止或解除合同的前提应是一方违约使合同不能履行……”。本案中，被告只是未按期向原告支付已完工程的最后一笔工程进度款，并不像原告所称多次未支付工程进度款，此行为并不会导致合同不能履行，合同解除条件并未成就，原告无权要求解除双方签订的《施工合同》。原告向被告申请支付工程进度款，因双方不能达成一致，直至2018年9月才形成双方签章的《工程进度款审核说明》，而原告在2016年底就停工，原告的行为也构成违约。且在原告停止施工后，被告公司的工作人员与对方多次联系要求复工，但原告拒绝。被告认为涉案《施工合同》应当继续履行，即使被告未按期支付工程进度款，原告也不应在未经被告同意的情况下自行停工。被告应向原告支付的工程款为已完成工程造价的70%，扣除已支付的款项，现应向原告支付的工程进度款数额为1229058.01元，而非原告主张的2227225.73元。根据涉案《施工合同》第十二条关于“合同价款的确定及支付”第2）条的约定：“本合同工程进度款按乙方（即原告陕西有色建设有限公司）所完成工程量的70%支付。单体工程竣工后，……。在当地消防部门验收合格，……”。被告与原告于2018年9月3日签订的《工程进度款审核说明》共同确认：截止2018年9月3日已完工程造价为3327225.73元，按照上述合同条款的约定，应付进度款为70%，即2329058.01元，扣除已付的1100000元，现被告应付的工程进度款为1229058.01元。截止目前，原告完成的工程，未达到单体工程竣工，也未经当地消防部门验收合格，故不能按照原告的请求支付所有的已完工程价款。关于利息，因双方于2018年9月3日对已完工程造价进行确认，故利息应自2018年9月4日，以1229058.01元为基数，按照同期银行贷款利率计算。原告要求被告支付已定购材料、设备款777473.94元，无事实及法律依据，应予驳回。被告认为涉案《施工合同》应当继续履行，原告定购的材料、设备应继续用于涉案工程的施工，并未给原告造成损失。原告擅自停工造成的损失，应由其自行承担。原告所称的定购的材料、设备是否用于涉案工程项目，有待进一步核实。因此，原告要求被告支付材料、设备款的请求不能成立，应予驳回。   原告当庭提举了如下证据：   1、《长安尊品项目消防及通风工程施工合同》。证明：合同约定总价450万元，合同第十六条约定，一方违约导致合同无法履行的，另一方有权解除合同，同时应赔偿无过错方的损失，本项目因被告原因停工两年多，截止目前既不复工又不支付工程款，原告有权依据合同约定解除本合同，主张支付剩余工程款、逾期利息及损失。   被告质证对证据真实性认可，对证明问题不认可，是原告擅自停工，并不是其让原告停工，其公司项目一直在施工，并没有停工。   2、长安尊品消防及通风工程2018年9月进度工程审核报告、进度款审核说明、工程款支付申请及工程支付审核表。证明：本项目因被告原因停工后，原告一直向被告索要工程进度款，直至2018年9月3日，被告才与原告进行工程款结算，经被告审核后，认可原告完成的工程款为3327225.73元，被告已付1100000元，剩余2227225.73元及逾期利息应向原告支付。   被告质证对真实性均认可，证明目的不认可。根据合同第十二条第2项约定，被告应当按照已完成工程款的70%支付工程款，实际应向原告支付1229058.01元。   3、消防工程材料、器材清单及现场照片22张。证明：原告为履行合同，在施工过程中，采购了消防工程材料以及器材材料，并于施工过程中进入现场，因被告停工，且未通知具体复工时间，材料一直堆放在现场，造成原告该部分材料款损失为246727.6元，该损失依据合同第十六条应由被告承担。   被告质证对真实性及证明问题均不认可。因为清单是原告单方制作，而且施工现场的材料和器件没有经过原告和被告双方核对，照片也不能显示是原告向被告工地提供的器材。   4、《长安尊品项目消防及通风工程施工合同购销合同》及发货单2份。证明：原告为履行合同，在施工过程中，与北京利华恒安科技有限公司签订了消防器材、设备的《购销合同》，采购的器材、设备于2016年10、11月进入施工现场，因原告未付工程款，导致该购销合同价款未支付，造成原告材料款及违约金损失共计为530746.34元，该损失依据合同第十六条应由被告承担。   被告质证认为，购销合同是原告与第三方签订的，同时2份发货单也是由第三方盖章确认的，被告不能确认证据的真实性，同时所购的材料不能证明是原告向被告提供的。   5、长安尊品消防及通风工程2016年11月份进度工程审核报告、工程进度款编制说明、已完工程量进度说明、工程款支付申请及审核表、造价汇总表。证明：被告在2016年11月30日之后没有付款，由于原告要给工人发工资、支付购买设备材料等，在结算之后原告坚持了一个多月的施工后停工。   被告质证真实性属实。   被告当庭提举了《长安尊品项目消防及通风工程施工合同》、长安尊品消防及通风工程2018年9月进度工程审核报告、进度款审核说明。证明：依据施工合同第十二条2款约定以及双方确认的已完工造价，经过计算，被告应向原告支付1229058.01元。   原告质证对真实性均认可，对证明问题不认可。理由为被告认为应付70%工程款是建立在双方继续履行合同的前提下，现在原告主张解除合同，所以被告应付全部的工程款。   根据原、被告举证、质证，合议庭对证据评议如下：   对于原告所举证据1、2的真实性及所要证明的问题均予以确认，证据3、4因缺乏与本案的关联性，故对于证据3、4不予确认，对证据5的真实性及所要证明的问题予以确认。对于被告所举证据的真实性予以确认，对证明的问题不予确认。   经审理查明，被告将其开发的长安尊品项目中的消防及通风工程承包给原告施工，双方于2014年8月签订长安尊品项目消防及通风工程施工合同。合同约定：承包范围按设计院设计蓝图及当地消防部门审核的图纸内容施工，内容包括消防自动报警系统（消防主机及其附属消防设备、火灾探测、报警控制、联动控制等全部内容）、消防自动喷淋灭火系统（喷淋泵、配电箱、设备接线调试等全部内容）、消火栓系统（消防泵、水箱、配电箱、设备接线调试等全部内容）、通风工程（设备采购、风道制作、弱电接线、联动调试等全部内容）、系统调试验收（不含预埋工程）；承包方式为包工包料。开工日期暂定2014年8月5日正式开工，竣工日期以施工总承包方的要求为限，由双方协商决定，总工期暂定180天。合同价款为450万元（含税），为固定综合单价，税金由被告代扣代缴，被告提供发票及完税证；工程质量符合建筑工程质量验收统一标准及消防工程相关法律法规、规范、标准要求，符合当地消防主管部门的验收要求，原告负责消防工程验收中的协调、消防验收意见书的办理等工作并承担所有验收费用；工程进度款按照原告所完成工程量的70%支付（每次审核工程量经被告确认达到50万元起开始申请支付），单体工程竣工后，被告在5个工作日内支付的工程款必须达到工程总造价的80%，在当地消防部门验收合格，取得建设工程消防验收意见书后，被告在7个工作日内支付工程款达到工程总造价的95%，剩余5%在质保期满后7个工作日内支付。工程质量保修金为合同价款的5%，质保期为一年。被告应按约定支付工程进度款，由于被告未能按时支付工程进度款，被告承担相应责任，如影响工程进度的相应顺延工期；竣工结算价款支付完毕，原告向被告交付经消防部门验收合格并合法有效文件后除质保期限外合同终止；被告在合同签订后三日内向原告提供工程消防施工图纸三套，工程竣工验收时，原告除向消防部门备案外，应向总承包单位提供完整的技术资料及竣工图纸一套；因原告原因不能按合同工期竣工或发生其他因原告原因而造成的违约，由原告支付违约金，违约金按工程总造价的0.5%每天计收，因原告原因，造成无法在被告要求的时间内通过当地消防部门验收及取得消防验收证书的，由原告支付违约金，违约金为工程总造价的10%，因被告原因造成的，原告不承担责任，被告应按约定支付工程款，并向原告承担相应补偿；除非双方协议将合同终止或因一方违约致使合同无法履行，违约方承担上述违约责任后仍应继续履行合同，因一方违约使合同不能履行，另一方欲中止合同或解除全部合同，应提前10天书面通知违约方后，方可中止或解除合同，由违约方承担违约责任；因不可抗力致使合同无法履行或因一方违约致使合同无法履行双方可以解除合同，一方根据上述约定要求解除合同的，应以书面形式向对方发出解除合同通知书，并在发出通知的前10天告知对方，通知到达对方时合同解除，对解除合同有争议的，按约定处理；合同解除后，原告应妥善做好已完工程和已购材料、设备的保护和转移工作，按被告要求将自有机械设备和人员撤出施工场地，被告应为原告撤出提供必要条件，并按合同约定支付相应的工程价款，已经订购的材料、设备由订货方负责退货或解除订货合同，不能退还的货款和因退货、解除订货合同发生的费用，由责任方承担，除此之外，有过错的一方赔偿因合同解除给对方造成的一切损失。   合同签订后，原告进场进行了施工。施工中双方对工程进度未有争议。在2016年11月7日，原告根据其完成的工程量向被告申请付款，2016年11月30日，被告审核后经双方共同确认原告的报送价为1459442.35元，按照合同约定应付原告工程进度款892128.31元；原告当庭陈述该进度款被告在确认之后，原告继续施工了一个多月，原告需要款项给工人发工资、支付购买设备材料，由于被告一直未支付进度款，所以原告停工；被告对于是否支付该进度款当庭未置可否，也未举证证明付款的情况。2018年8月1日，原告再次向被告就其完成的工程量申请付款，2018年9月3日，经双方共同确认就涉案工程原告已完工程造价为3327225.73元，按照合同约定的比例，应支付原告工程进度款为3327225.73元×70%=2329058.01元，扣除已支付的1100000元，本次应支付原告1229058.01元，同时被告要求财务部向原告办理付款手续。由于被告未支付工程款，原告于2019年5月9日向本院提起诉讼。   本院认为，原、被告双方签订的长安尊品项目消防及通风工程施工合同系双方的真实意思表示，内容合法，且原告具有消防设施工程之经营范围，故该合同合法有效，原、被告双方应当按照合同约定全面履行自己的义务。在合同履行中，原告根据其完成的工程量于2016年11月7日向被告申请付款，被告于2016年11月30日审核后并按合同约定确认应向原告付工程进度款892128.31元，被告应当于确认当天向原告履行付款义务，原告表示被告一直未支付，而被告就是否支付了该款项当庭未置可否，也未举证证明已经支付给了原告，故应当认定没有支付。2018年8月1日，原告就其完成的工程量再次向被告申请付款，被告于2018年9月3日确认原告已完工程造价为3327225.73元，按照合同约定的比例经计算应支付原告工程进度款2329058.01元，扣除已支付的1100000元，应支付原告1229058.01元，该款项被告未支付。综合以上事实， 2016年11月30日被告确认应当支付原告工程进度款项没有支付，之后原告对其已完的所有工程量又向被告申请付款，被告对其确认应付的款项至今仍没有支付，原告履行了施工义务，被告作为工程的发包方，向原告支付工程进度款属于其主要合同义务，由于被告未向原告付款，原告因无力支付工人支付工资和材料款而被迫停工，最终导致合同无法继续履行，被告拖延支付工程进度款已构成根本违约。根据双方合同第十六条之约定以及《中华人民共和国合同法》第九十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条之规定，原告有权解除合同，对于原、被告双方签订长安尊品项目消防及通风工程施工合同本院予以解除。关于原告向被告主张工程款之请求，本院认为，涉案合同在解除之后，原告即丧失依据合同约定要求被告支付工程款的之请求权，但是相对于原告已经完成的工程，被告实际享有却未支付原告工程款，被告因此构成不当得利，同时因涉案合同没有约定在合同解除后被告支付原告工程款的时间点，原告有权请求被告支付已完工程的全部剩余工程款。被告在2018年9月3日确认原告已完工程造价为3327225.73元，已经支付给了原告1100000元，因此，被告再应支付原告2227225.73元。综上，原告请求被告支付工程款2227225.73元，本院予以支持；对于原告主张的利息之请求，应从2018年9月3日起计算至上述款项付清至之日止，利率按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率予以计算。另外，从合同约定来看，双方就涉案工程约定了工程质量保修金，但由于被告拖延支付工程进度款，原告被迫停工，因此涉案工程不可能再满足竣工这一条件，其次被告在本案中并未举证证明工程存在质量问题，故涉案工程约定的质保金不应在应付工程款中扣除。对于原告请求被告赔偿其按照项目要求订购的材料和设备的款项，因证据不足，本院不予支持。被告在本案中提出的辩解意见，依据本案的事实及法律规定不能成立。依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第九十三条、第九十四条、第九十七条、第二百六十九条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第九条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：   一、解除原告陕西有色建设有限公司与被告陕西裕塬房地产开发有限公司签订的长安尊品项目消防及通风工程施工合同。   二、被告陕西裕塬房地产开发有限公司于本判决生效后十日内支付原告陕西有色建设有限公司工程款2227225.73元及利息（从2018年9月3日起计算至上述款项付清至之日止，利率按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率予以计算）。   三、驳回原告陕西有色建设有限公司的其他诉讼请求。   若未按本判决指定的期间履行金钱给付义务的，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费32848元，诉讼财产保全费5000元，诉讼财产保全担保费6511.8元，合计44359.8元，由被告陕西裕塬房地产开发有限公司承担33000元，原告陕西有色建设有限公司承担11359.8元。   如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。若当事人上诉的，应当在递交上诉状后七日内交纳上诉案件受理费，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院，逾期视为自动撤回上诉。              审判长  刘康军                       人民陪审员  程明放                       人民陪审员  许卫岗     二0一九年九月六日     书记员  易晶        1