河南省商丘市睢阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1403民初6258号原告宋某，女，1950年9月26日出生，汉族，住河南省商丘市。委托诉讼代理人孙中原，男，1970年11月1日出生，住河南省商丘市。系原告宋某的儿子。委托诉讼代理人张永，河南君盟律师事务所律师。被告裴某，女，1966年2月18日出生，汉族，住河南省商丘市。委托诉讼代理人盛洋，河南华豫律师事务所律师。被告孙某1，男，1950年10月6日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。第三人孙某2，男，1974年6月16日出生，汉族，住河南省商丘市。第三人尚某，女，1973年5月26日出生，汉族，住商丘市睢阳区。原告宋某（以下简称原告）与被告裴某、孙某1、第三人孙某2、尚某执行异议之诉纠纷一案，本院于2019年7月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告宋某的委托诉讼代理人孙中原、张永，被告裴某的委托诉讼代理人盛洋、被告孙某1、第三人孙某2到庭参加诉讼。第三人尚某经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告宋某请求判令：1.确认被告裴某、孙某1与第三人孙某2、尚某签订的《借款合同》中的抵押协议部分无效，2.对河南省××市睢阳区公证处（2015）商睢证执字第218号《执行证书》中的抵押房产不予执行，3.被告承担本案诉讼费用。被告裴某答辩要点：1.原告宋某对涉案借款合同及房产抵押是知情的，其本人在涉案借款借据中保证人一栏签名，并向原告出具有承诺书，承诺自愿将涉案房产抵押给原告，并在诉状中的陈述为虚假陈述。2.不应支持原告要求确认借款合同中的抵押协议无效的请求。因为，该抵押协议是公证书的组成部分。根据《公证法》第三十九条的规定原告认为公证书错误的，应当向公证机构进行复查。3.根据（2017）豫1403执恢79号之二执行裁定书涉案房产的所有权已经自该裁定送达被告裴某时起转移。也就是说现在房产的所有权人为被告裴某，这说明该房产作为执行标的已经执行终结。因此，应当驳回原告的起诉。4.本案并非民间借贷纠纷，借款的数额不是本案审理的范围。本案是执行异议之诉，执行异议之诉必须有执行异议审查的前置程序，即对执行法院作出的执行异议裁定不服才能提起。原告并未提起执行异议。因此，应当驳回原告的起诉。5.原告已经起诉过被告一次，案号为（2019）豫1403民初494号，该案件已经裁定驳回原告的起诉，现原告再次起诉，被告认为是原告逃避执行而进行的恶意诉讼。综上，被告认为原告的诉讼无事实依据和法律依据，属于恶意诉讼，应当依法驳回原告的诉讼请求。被告孙某1答辩要点：我儿子当时和我要证的时候说是换证去，我也不会签字，是我儿子拿着我的手按的指印。第三人孙某2答辩要点：当时我确实是给我爸说去换证，实际上我是帮朋友李洪庆的忙，李洪庆说当时急用钱，借款实际是我签的字。第三人尚某没有出庭参加诉讼，视为放弃质证和答辩的权利。根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：一、双方当事人无争议的法律事实1.原告宋某和被告孙某1系夫妻关系，双方于1972年10月9日登记结婚。因结婚证遗失，双方于2009年9月14日申请补领新的结婚证。结婚证字号为商睢补000900658号。2.2014年11月17日，第三人孙某2、尚某与被告裴某、被告孙某1签订一份《借款合同》，双方约定：“第三人孙某2向被告裴某借款人民币1200000元。借款期限自2014年11月17日起至2015年5月16日止。贷款利率和计息方式：本合同项下借款期限内的月利率为15‰。利息共计108000元，分两期支付，每期利息54000元，第一期利息于2015年2月17日付清，第二期利息连同本金于2015年5月16日一次付清。如逾期付息或还本十日内，每天按贷款余额的5‰计算逾期利息至全部清偿日止。如逾期付息或还本超过十日，将终止借款合同，借款人视为严重违约，承担全部违约责任。抵押物：为确保借款人正当履行还款义务，抵押人自愿以其有权处分并拥有所有权的位于睢阳××路东香君路××101（建筑面积319.50平方米，权字号：商丘市房权证2014字第××号，土地证号：商国用第4934号）房产抵押给出借人，作为履行本合同的担保。抵押担保范围：本合同项下的贷款本金、利息、逾期利息、罚息、违约金、损害赔偿金及出借人为实现债权的所有费用。违约责任：缔约人任何一方一般性违约，应当向对方支付全部贷款本金5%的违约金；借款人不能按照本合同的约定向出借人履行还款义务的，视为严重违约，应当向出借人支付全部贷款本金20%的违约金，并承担出借人为实现债权的所有费用。缔约人同意：本合同自房产管理部门受理抵押登记后，经河南省××市睢阳区公证处公证赋予强制执行效力。在借款人不能履行或不能完全履行本合同项下的还款义务时，出借人可向河南省××市睢阳区公证处申请出具执行证书，并持此证书向有管辖权的人民法院申请强制执行。借款人自愿接受强制执行。在抵押担保责任期间，如借款人不能履行或不能完全履行本合同项下的还款义务时，出借人可向河南省××市睢阳区公证处申请出具执行证书，并持此证书向有管辖权的人民法院申请强制执行以处分抵押物变现受偿。抵押人自愿接受强制执行。等等。出借人裴某签字按手印，借款人孙某2、尚某签字按手印，抵押人孙某1签字按手印，2014年11月17日。”。3.2014年11月17日，出借人裴某与借款人孙某2、尚某，担保人孙某1，在河南省××市睢阳公证处办理了（2014）商睢证民字第8069号《具有强制执行效力的债权文书公证书》。赋予上述《借款合同》以强制执行效力。4.2014年11月13日，被告孙某1将坐落于睢阳××路东香君路××101（建筑面积319.50平方米，权字号：商丘市房权证2014字第××号）房屋进行了登记。登记权利人为孙某1。2014年11月17日，抵押人孙某1与出借人裴某双方向河南省××市不动产登记交易中心申请办理了涉案房地产抵押权设立登记，并办理了抵押房地产的他项权证。5.2015年6月19日，申请执行人裴某向河南省××市睢阳公证处申请出具与被申请执行人孙某2、尚某、孙某1签订的具有强制执行效力的《借款合同》的执行证书。并向公证机关提交了：⑴公证书（2014商睢证民字第8069号），⑵借款合同，⑶借款借据，⑷身份证明，⑸他项权证（证号：商丘市房他证2014字第00071830号）。河南省××市睢阳公证处审查后认为申请执行人裴某的申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十八条、《中华人民共和国公证法》第三十七条之规定，并依据《借款合同》的约定，出具了（2015）商睢证执字第218号《执行证书》。确认被申请执行人孙某2、尚某、孙某1违反《借款合同》的约定，至2015年5月16日，借款人孙某2、尚某欠本金1200000元，利息108000元，违约金60000元（违约金按5%计算），共计1368000元。申请执行人裴某可持本《执行证书》及原公证书向有管辖权的人民法院申请强制执行。执行标的为壹佰叁拾陆万捌仟元整（其后逾期利息按照合同约定执行）。二、双方当事人有争议的法律事实1.庭审时，原告提交河南省商丘市睢阳区人民法院（2017）豫1403执恢79号之二执行裁定书一份，以证明：商丘市睢阳区人民法院在执行公证债权文书的过程中，既没有通知原告及被告孙某1，也没有向两人下达任何执行手续的情况下，将涉案房屋评估拍卖并低价抵偿给被告裴某，侵犯了原告的合法权益。被告裴某质证后有异议，认为：该裁定书与被告所收到的裁定书不一致。被告孙某1及孙某2质证后均无异议。本院认为，被告裴某在反驳对方主张时对自己的主张有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足于证明当事人事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告裴某尽管提出异议但是并未提交证据加以证明，故对其异议，本院不予采信。本院依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定确认原告提交的商丘市睢阳区人民法院（2017）豫1403执恢79号之二执行裁定书证据内容客观真实，来源及形式合法，与本案具有关联性，可以作为有效证据使用。该证据能够证明如下法律事实：2017年10月26日，商丘市睢阳区人民法院作出（2017）豫1403执恢79号之二执行裁定书。该裁定书认为：本院在执行申请执行人裴某与被执行人孙某2、尚某、孙某1债务纠纷一案过程中，双方达成了还款协议，但是被执行人孙某2没有按照协议履行还款义务。申请执行人裴某于2017年2月3日恢复执行。商丘市睢阳区人民法院立案后重新向被执行人发出执行通知书。责令被执行人按照生效的法律文书履行义务。被执行人仍未履行义务。在执行过程中，我院依法对被执行人孙某1所有的担保物（商丘市房权证2014字第××号）依法进行了评估（评估价人民币2101100元）并进行了网络拍卖，因无人竞买两次流拍。因申请执行人裴某同意以流拍价抵偿债务。故河南省商丘市睢阳区人民法院作出（2017）豫1403执恢79号之二执行裁定书，裁定如下:㈠将被执行人孙某1所拥有的位于商丘市睢阳××路东香君路××101号（建筑面积319.50平方米，商丘市房权证2014字第××号）房产交付申请人裴某抵偿被执行人孙某2、尚某、孙某1应当支付的债务1701891元。所有权自交付时起转移给申请执行人，未清偿的部分应当继续履行。㈡申请执行人裴某在条件成熟后可持裁定书到有关机构办理相关产权过户登记手续。㈢解除本院（2015）商睢执字第691号执行裁定书对上述房屋的查封。㈣限被执行人孙某2、尚某、孙某1在本裁定书送达之日起5日内从上述房屋内迁出，并将房屋钥匙交至本院执行局。2.庭审时，原告提交了：⑴第三人孙某2《中国农业银行银行卡交易明细清单》复印件一份，⑵《中国农业银行河南省分行交易明细》一份，以证明：《公证书》中的《借款合同》约定的借款金额人民币1200000元与被告裴某实际履行交付义务的款项1050000元不符，二者相差人民币150000元。公证机构在未审查涉案借款支付的情况下，为被告裴某出具与实际情况不符的执行证书。被告裴某质证意见是：本人已经完全履行合同义务，且本案非民间借贷纠纷，非本案的审理范围。被告孙某1及孙某2质证后均无异议。本院认为，该组证据内容客观真实，来源及形式合法，与本案具有关联性，可以作为有效证据使用。该组证据能够证明的法律事实：2014年11月17日，被告裴某分两次分别转入第三人孙某2个人银行账户（62×××72）人民币650000元和人民币400000元，计款人民币1050000元。3.庭审时，被告裴某提交2014年11月17日《借款借据》证据（证据来源是商丘市睢阳公证处）一份，以证明：原告宋某在保证人处签名，其对该笔借款保证是知晓的。原告宋某对该证据发表如下质证意见：对该《借款借据》证据中的宋某的签字以及被告孙某1的签字均有异议，认为：保证人的签字均不是保证人本人书写，因为被告孙某1和原告宋某均不会书写本人的名字，上面的签字非本人书写。被告孙某1质证意见：我去过一次，按过一次手印。第三人孙某2质证意见：《借款借据》证据中宋某和孙某1的名字是我替我爸我妈所签，他们的指印也是我替他们按的。我爸当时去了，我给我爸孙某1签的名，我爸按的手印。本院认为，该证据内容客观真实，来源及形式合法，与本案具有关联性，可以作为有效证据使用。原告宋某对该证据的主张，被告孙某1及第三人孙某2均予以认可，故本院依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条之规定确认原告宋某的异议成立。该证据能够证明以下法律事实：⑴第三人孙某2、尚某向被告裴某出具了《借款借据》，双方确认借款数额为人民币1200000，元，借款利率为月利率1.5分，借款期限为6个月，借款到期日为2015年5月16日。⑵第三人孙某2代其母亲宋某、父亲孙某1在上述《借款借据》上签字，被告孙某1到场按了指印，第三人孙某2代其母亲宋某按了指印。4.庭审时，被告裴某提交《承诺书》一份，以证明：原告宋某对涉案房产（房权证号为：××号）抵押给被告是完全知情的，其在《承诺书》财产共有人处签了名字。原告宋某对该证据发表如下质证意见：对《承诺书》中原告宋某的签字有异议，认为：财产共有人处的宋某的签字不是本人书写，因为原告宋某不会书写本人的名字，故上面的签字非本人书写。该《承诺书》上原告宋某的公民身份号码与原告宋某的真实的公民身份号码不一致。被告孙某1质证意见：我去过一次，按过一次手印。第三人孙某2质证意见：该《承诺书》证据中原告宋某的名字是我替我妈所签，他的指印也是我替他按的。本院认为，原告宋某对该证据的异议主张，被告孙某1及第三人孙某2均予以认可，故本院依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条之规定确认原告宋某的异议成立。该证据能够证明以下法律事实：2014年11月17日的《承诺书》显示内容为：“本人与孙某1系夫妻关系，对其将我们共有的坐落于商丘市睢阳××路东香君路××101号，产权人为孙某1，房权证号：00××35号，土地证号：商国用（2004）第4934号，使用面积319.50平方米的房屋抵押给裴某，作为孙某1向裴某借款的担保一事完全知晓。本人在此承诺：完全同意抵押人的上述行为，并同意共同负担该笔借款的偿还，如借款人不能履行借款合同，裴某可以依法处置抵押物，实现债权，而不需要征得本人的同意。财产共有人：宋某签字按手印，身份证号码：,2014年11月17日。”。第三人孙某2自认代其母亲宋某签字并按了手印。5.庭审时，被告裴某提交涉案担保房屋的房产证（2014字第××号，证据来源：商丘市不动产登记交易中心）复印件一份，以证明：该房产登记为孙某1单独所有。原告宋某对该证据发表如下质证意见：该房屋属于夫妻共同财产，不能证明被告所主张的目的。被告孙某1质证意见是：我去过一次，按过一次手印。第三人孙某2没有发表质证意见。本院认为，该房产为夫妻共同财产，原告的异议成立。本院认为，原告宋某与被告孙某1系合法夫妻关系。在其婚姻关系存续期间双方购买的房屋，虽然登记在被告孙某1一方名下，但是仍属于夫妻共同财产。按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第五十四条第二款规定：“共同共有人以其共同财产设定抵押，未经其他共有人的同意，抵押无效。本案中公证债权文书，第三人孙某2代表原告宋某签字按手印的行为应视为无效代理行为；且该案公证执行的债权文书有瑕疵，所公证的本金与实际数额不符。故本院确认原告的诉讼请求成立，被告的抗辩缺乏有效证据相支持，本院依法不予采信。依据《中华人民共和国物权法》第九十七条，《中华人民共和国婚姻法》第十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第五十四条之规定，判决如下：停止对睢阳区公证处（2015）商睢证执字第218号《执行证书》中抵押房产的执行。一审案件受理费人民币15600元，由第三人孙某2负担。如不服本判决。可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费（户名：商丘市财政局，开户行：中原银行商丘归德支行，账号：80×××11），上诉于河南省商丘市中级人民法院。在上诉期满之日起七日内未足额交纳上诉费用，按自动撤回上诉处理。审判长 张 林审判员 李艳梅审判员 苏 醒二〇一九年九月四日书记员 杨现有