广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤06刑终922号原公诉机关佛山市顺德区人民检察院。上诉人（原审被告人）麻志章，男，1982年4月1日出生，苗族，小学文化，务工人员，户籍地湖南省花垣县********。因本案于2018年5月30日被羁押，同日被刑事拘留，同年7月3日被逮捕。现押于佛山市顺德区看守所。指定辩护人陈尚安，广东常道律师事务所律师，由佛山市法律援助处指派。佛山市顺德区人民法院审理佛山市顺德区人民检察院指控原审被告人麻志章犯盗窃罪一案，于2019年7月10日作出（2018）粤0606刑初2836号刑事判决。宣判后，原审被告人麻志章不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问原审被告人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定：2012年7月11日23时许，被告人麻志章、吴某搭乘麻某驾驶的摩托车，龙某（后三人均已判刑）驾驶一辆粤Y*****号小车，四人一起去到佛山市顺德区**镇勒某工业区利某电机有限公司。龙某在外面望风，被告人麻志章、吴某、麻某三人进入该公司仓库，将存放的一批电机定子绕组、漆包铜圆线盗出厂房，龙某协助麻志章等人将部分赃物搬上粤Y*****号小车。之后，麻某驾驶摩托车搭载被告人麻志章、吴某，龙某驾驶上述小车运载盗得的赃物分别逃离现场，事后将赃物卖掉分赃。经鉴定，被盗物品价值人民币74935元。被害单位佛山市顺德区利某电机有限公司报称其损失共人民币73760元。原判认定上述事实的证据有：1.抓获经过。证实2018年5月30日17时许，民警在广东省中山市*******宫某灯饰厂内抓获被告人麻志章。2.证人龙某的证言及辨认、指认笔录。证实2012年的一天（具体是哪一天我不记得了），“老二”（经辨认为被告人麻志章）提出去顺德区陈村镇一个马达工厂盗窃，后我、麻某、吴某同意和“老二”一起去盗窃。我们开着一辆摩托车和一辆白色小汽车（麻志章的车）来到陈村镇勒某工业区某路某号利某电机有限公司。我将我开的小汽车停在这家工厂的后门处，我就在车上望风等他们，他们三人就带着一把钢筋钳从工厂旁的巷子爬窗进了该工厂，大概二小时后他们把约70多个马达状物品搬到巷子口，我就把小车开到巷子口，后我们四人一起将上述物品搬上我的小车。我一人开着小车，麻某开着摩托车搭着吴某和“老二”，我们一起去到南海区一家废品收购站将所盗物品卖掉后分赃。证人龙某辨认出麻某、吴某，辨认出“老二”就是被告人麻志章；指认了作案地点、赃物同类物品。3.证人吴某的证言及辨认、指认笔录。证实2012年左右的一天，我与绍兴（经辨认为龙某）、麻彪（经辨认为麻某）、“阿顺”（经辨认为被告人麻志章）共四人，去到顺德区陈村镇利某电机厂，龙某在外面把风，我、麻彪、“阿顺”用钳子剪开厂房的窗户防盗网，入内盗出电机（马达类物品）半成品一批。后龙某开车载着被盗物品，麻某开着摩托车搭着我和麻志章一起逃离现场。后我们将所盗物品变卖后分赃。证人吴某辨认出“阿顺”就是被告人麻志章，麻彪就是证人麻某，辨认出证人龙某；指认了作案地点、赃物同类物品、涉案粤Y*****号小车的监控视频截图。4.证人麻某的证言及辨认、指认笔录。证实2012年下半年的一天，我驾驶摩托车搭载吴某、一名男子，龙某驾驶一辆白色小汽车，一起去到顺德区陈村镇一家工厂，我们其中三人进入该工厂盗出了一批电机半成品，后我们四人一起将所盗物品搬上小汽车，然后我驾驶摩托车搭载吴某、上述那名男子，龙某驾驶白色小汽车一起离开现场。证人麻某辨认出证人吴某、龙某；指认了作案地点、赃物同类物品。5.被害人黎某（受佛山市顺德区利某电机有限公司委托报案）的陈述及指认笔录。证实利某电机有限公司在顺德区陈村镇勒某工业区某区某路某号。2012年7月11日18时许，我离开公司时车间仓库门已锁好，7月12日6时许，我妹夫打电话给我说公司仓库内物品被盗，去到现场后发现仓库内窗口被人剪断，仓库被盗一批铜品漆包线。共损失人民币73760元。被害人黎某指认了赃物同类物品。6.被告人麻志章的供述及辨认笔录。证实平时跟麻志章玩得熟的人叫他“老二”。被告人麻志章辨认出证人龙某。7.现场勘验笔录。证实公安机关对案发现场广东省佛山市顺德区**镇勒某工业区利某电机有限公司的勘验情况。8.接受证据材料清单。证实被害人黎某提供了损失货物价格明细表。9.顺价认[2017]2771号价格认定结论书及鉴定意见通知书。证实经核价，涉案赃物总价值人民币74935元。上述鉴定意见已告知本案当事人。10.车辆信息表。证实涉案粤Y*****号牌小汽车的所有人是被告人麻志章。11.户籍证明。证实被告人麻志章的身份情况。12.视听资料，光盘一张。证实公安机关讯问被告人麻志章的录音录像情况。根据上述事实和证据，原判认为，被告人麻志章无视国家法律，以非法占有为目的，结伙窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人麻志章与同案人在共同犯罪中作用相当，不宜区分主从犯。被告人麻志章的违法所得，应予依法退赔给被害单位。根据被告人麻志章的犯罪事实、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人麻志章犯盗窃罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币二千元。二、被告人麻志章依法退赔被害单位佛山市顺德区利某电机有限公司的财产损失人民币73760元。宣判后，原审被告人麻志章上诉提出：我从未来过顺德，案发时我不在案发现场，而是在江门上班，我哥哥、妻子可以作证；我不认识吴某、麻某，且涉案粤Y*****号小车是龙某借我的身份证购买的，我未参与本案盗窃，请求二审法院依法改判。上诉人麻志章的辩护人提出以下辩护意见：1.上诉人麻志章称案发时其不在顺德并提供了证人，故无法认定上诉人参与盗窃；2.不能凭粤Y*****3号小汽车挂在上诉人名下就认定上诉人参与盗窃；3.各同案人对“老二”的描述不一致，且“老二”明显不是上诉人，因此无法证明上诉人有盗窃行为。综上，现有证据不足以证实上诉人犯盗窃罪，请求二审法院依法予以改判。经审理查明，原判认定上诉人麻志章犯盗窃罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。认定上述事实，除了原公诉机关提交，并经一审法庭举证、质证的相关证据外，还有以下二审审理期间本院依法调取，并听取辩护人和上诉人意见的下列证据证实：1.情况说明。证实办案民警通过电话通知麻某2(即麻志章哥哥)到派出所提供相关情况，该人称因已经过去一段时间了，当时的情况其已记不清楚，且其现在在惠州市工作没有时间配合公安机关调查该案的情况；办案民警也通过电话联系龙某（即麻志章妻子），该人称其在广西老家，不方便前来提供情况，故此民警通知其到广西当地派出所提供情况，但至2019年8月26日其仍未到当地公安机关反映情况。2.同案人麻某在二审阶段的证言及辨认笔录。主要内容：我与麻志章是2010年左右通过麻志章堂弟的麻某3在佛山南海认识的，他跟我同一个镇不同村的。我不确定去陈村盗窃时麻志章有没有参与，时间太久我现在不记得了。当时是龙某和吴某叫我去盗窃的，我记得作案那段时间麻志章在南海。他大概是2010年来到南海的，当时应该是和龙某们住一起，但他结婚后就去了他哥哥（在中山）那边上班，之后，我就没有再见过他了。同案人麻某辨认出上诉人麻志章。3.麻志章建设银行账户流水。证实麻志章在中山开设的建设银行账户在2012年1月1日至2012年8月31日期间无交易记录。对于上诉人麻志章及其辩护人所提上诉人不构成盗窃罪的辩护、辩解意见，经查，同案人龙某、吴某证实2012年7月11日23时许，其伙同上诉人麻志章及另一名同案人麻某一起去到佛山市顺德区**镇勒某工业区利某电机有限公司，共同盗窃了该公司仓库内的一批电机定子绕组、漆包铜圆线，龙某、吴某辨认出麻志章。结合被害人陈述、证人麻某的证言、现场勘查笔录、价格鉴定意见等证据，应认定上诉人麻志章参与了本案盗窃活动，其与同案人龙某、吴某、麻某构成共同犯罪。在二审审理期间，上诉人麻志章提出其哥哥、妻子可以证明其案发时在江门上班，但公安机关向上述二人补充取证时，二人以各种理由推脱，拒不到公安机关作证，故麻志章不在案发现场、未参与本案盗窃的证据不充分。至于作案工具粤Y*****3号小汽车是麻志章自己购买还是龙某借用麻志章身份证购买，不影响对本案的定罪量刑。综上，上诉人麻志章及其辩护人所提的上诉、辩护意见理据不足，不予采纳。本院认为，上诉人麻志章无视国家法律，以非法占有为目的，结伙窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪。上诉人麻志章与同案人在共同犯罪中作用相当，不宜区分主从犯。上诉人麻志章的违法所得，应予依法退赔给被害单位。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 邱卫玲审 判 员 彭世宇审 判 员 刘辉华二〇一九年九月十一日法官助理 龚键湘书 记 员 叶少东附相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判;(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;(三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。