江苏省镇江市京口区人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)苏1102刑初92号 公诉机关镇江市金山地区人民检察院。 被告人余军，无业。被告人余军于2007年12月18日因犯寻衅滋事罪，被判处有期徒刑五年，2010年4月20日被假释，2012年7月10日假释期满。被告人余军因本案于2018年3月11日被指定居所监视居住；同年7月19日被刑事拘留；2018年8月24日被逮捕。现羁押于镇江市看守所。 辩护人华杨斌，江苏汇瑞律师事务所律师。 辩护人沈雪伟，江苏天淦律师事务所律师。 被告人葛某，句容市国土资源局原工作人员。被告人葛某因本案于2018年7月31日被指定居所监视居住；同年8月21日被刑事拘留；2018年9月27日被逮捕。现羁押于镇江市看守所。 辩护人黄友定，江苏江成律师事务所律师。 辩护人王春兰，北京大成（南京）律师事务所律师 被告人陈进，无业。被告人陈进于2010年8月4日因犯聚众斗殴罪，被判处有期徒刑四年六个月，2013年4月25日被假释，2014年9月24日假释期满。被告人陈进因本案于2018年7月31日被指定居所监视居住；同年8月21日被刑事拘留；2018年9月27日被逮捕。现羁押于镇江市看守所。 辩护人王飞、季伟伦，江苏民中律师事务所律师。 被告人李小从，无业。被告人李小从于2004年6月2日因犯强迫卖淫罪，被判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币二千元，2011年4月20日被假释，2012年9月17日假释期满；2018年12月13日因犯故意伤害罪，被判处有期徒刑八个月，缓刑一年。被告人李小从因本案于2018年7月11日被取保候审，2019年4月17日再次被取保候审。2019年9月11日被逮捕，现羁押于镇江市看守所。 辩护人蒋丽娇，江苏江成（江阴）律师事务所律师。 被告人蒋某，无业。被告人蒋某因本案于2018年7月5日被取保候审，2019年4月17日再次被取保候审。 辩护人徐立新、朱莉，江苏金华通律师事务所律师。 镇江市金山地区人民检察院以金检食药环刑诉[2019]10号起诉书指控被告人余军、葛某、陈进、李小从、蒋某犯非法采矿罪，于2019年4月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。镇江市金山地区人民检察院指派检察员邹成志出庭支持公诉，被告人余军及其辩护人华杨斌、沈雪伟，被告人葛某及其辩护人黄友定、王春兰，被告人陈进及其辩护人王飞、季伟伦，被告人李小从及其辩护人蒋丽娇，被告人蒋某及其辩护人朱莉，到庭参加诉讼。在审理期间，镇江市金山地区人民检察院于2019年7月12日以本案需要补充侦查为由，向本院建议延期审理，本院于同日决定延期审理。2019年8月9日，镇江市金山地区人民检察院补充侦查完毕，申请恢复审理，本院于同日决定恢复审理。现已审理终结。 公诉机关指控，2015年3、4月间，被告人余军与被告人葛某合议，以江苏某某机械化基础工程公司、江苏某某岩土工程有限公司的名义，共同承揽镇江“西南片区整治工程”中狗头山、宝塔山以及北望山二处矿山整治工程，约定所得利润二人平分。工程中标后，葛某邀请被告人陈进负责两处现场工程管理。2015年下半年,被告人余军、葛某、陈进商定在施工范围以外区域实施越层越界非法采掘矿石以获得非法利益，并由陈进具体实施。2017年6月至7月间，被告人余军、葛某约定双方分别实施对北望山及狗头山宕口的整治，由被告人葛某伙同被告人陈进继续在狗头山区域实施违法盗采；2017年8月初，被告人余军纠约被告人李小从和被告人蒋某，由二人具体负责北望山宕口整治，并指使二人在该区域越层越界采掘石料。前述盗采行为直至2017年12月被发现并终止。经江苏省地质勘查技术院鉴定认定，北望山矿区非法盗采灰岩矿石等资源32.8万余立方米，狗头山矿区非法盗采灰岩矿石等资源47.9万余立方米。经查，被告人余军、李小从、蒋某等人在北望山宕口非法盗采灰岩等矿产资源不低于89388吨，价值不低于人民币1653678元；被告人葛某、陈进在狗头山宕口非法盗采建筑用灰岩等矿产资源不低于174534吨，价值不低于人民币3228879元。 案发后，被告人葛某、陈进、李小从、蒋某自动投案，后如实供述了犯罪事实。 为证实指控的事实，公诉人当庭讯问了被告人，并出示了相应的证据。公诉机关认为被告人余军、葛某、陈进、李小从、蒋某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。被告人余军、陈进、李小从在假释期满五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人李小从、蒋某在其参与的共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人葛某、陈进、李小从、蒋某犯罪后自动投案，如实供述自己罪行，系自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人余军如实供述自己罪行，可以从轻处罚。被告人余军、葛某、陈进、李小从、蒋某认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人葛某、陈进退出赃款，可以酌情从轻处罚。被告人李小从在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，数罪并罚。建议以非法采矿罪判处被告人余军有期徒刑三年三个月至三年十个月，并处罚金；判处被告人葛某有期徒刑三年至三年六个月，并处罚金，如果符合缓刑的适用条件，可以适用缓刑；判处被告人陈进有期徒刑三年三个月至三年十个月，并处罚金；判处被告人李小从有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金；判处被告人蒋某有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金，可适用缓刑。 被告人余军对起诉书指控的事实、定性及量刑建议均无异议，且签字具结。 被告人余军的辩护人对起诉书指控的事实及定性无异议，并提出：1.被告人余军如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；2.被告人余军认罪认罚，可以依法从宽处理；3.被告人余军不构成累犯。 被告人葛某对起诉书指控的事实、定性及量刑建议均无异议，且签字具结。 被告人葛某的辩护人对起诉书指控的事实及定性无异议，并提出：1.被告人葛某系自首，可以从轻或减轻处罚；2.被告人葛某认罪认罚，可以依法从宽处理；3.被告人葛某退出赃款，可以酌情从轻处罚，综上建议对被告人葛某适用缓刑。 被告人陈进对起诉书指控的事实、定性及量刑建议均无异议，且签字具结。 被告人陈进的辩护人对起诉书指控的事实及定性无异议，并提出：1.被告人陈进系自首，可以从轻或减轻处罚；2.被告人陈进认罪认罚，可以依法从宽处理，综上建议对被告人陈进减轻处罚。 被告人李小从对起诉书指控的事实、定性及量刑建议均无异议，且签字具结。 被告人李小从的辩护人对起诉书指控的事实及定性无异议，并提出：1.被告人李小从系自首，可以从轻或减轻处罚；2.被告人李小从认罪认罚，可以依法从宽处理；3.被告人李小从系从犯，应当从轻或减轻处罚，综上建议对被告人李小从从轻或减轻处罚。 被告人蒋某对起诉书指控的事实、定性及量刑建议均无异议，且签字具结。 被告人蒋某的辩护人对起诉书指控的事实及定性无异议，并提出：1.被告人蒋某系自首，可以从轻或减轻处罚；2.被告人蒋某认罪认罚，可以依法从宽处理；3.被告人蒋某系从犯，应当从轻或减轻处罚，综上建议对被告人蒋某从轻或减轻处罚，并适用缓刑。 经审理查明：2015年3、4月间，被告人余军与被告人葛某合议，以江苏某某机械化基础工程公司、江苏某某岩土工程有限公司的名义，共同承揽镇江“西南片区整治工程”中狗头山、宝塔山以及北望山二处矿山整治工程，约定所得利润二人平分。工程中标后，葛某邀请被告人陈进负责两处现场工程管理。2015年下半年,被告人葛某、陈进等商定在施工范围以外区域实施越层越界非法采掘矿石以获得非法利益，并由陈进具体实施。2017年8月初，被告人余军纠约被告人李小从和被告人蒋某，由二人具体负责北望山宕口整治，并指使二人在该区域越层越界采掘石料。前述盗采行为直至2017年12月被发现并终止。经江苏省地质勘查技术院鉴定认定，北望山矿区非法盗采灰岩矿石等资源32.8万余立方米，狗头山矿区非法盗采灰岩矿石等资源47.9万余立方米。经查，被告人余军、李小从、蒋某等人在北望山宕口非法盗采灰岩等矿产资源不低于89388吨，价值不低于人民币1653678元；被告人葛某、陈进在狗头山宕口非法盗采建筑用灰岩等矿产资源不低于174534吨，价值不低于人民币3228879元。 案发后，被告人葛某、陈进、李小从、蒋某自动投案，后如实供述了犯罪事实。 审理期间，被告人葛某退出违法所得2528879元，被告人陈进退出违法所得700000元。 上述事实，被告人余军、葛某、陈进、李小从、蒋某在开庭审理过程中无异议，并有证人厉某、高某、朱某、夏某、董某、杨某、方某、杨某等人的证言，治理工程设计方案，建设工程施工合同，分包协议，会议纪要，记账凭证，刑事判决书，侦查实验笔录，勘验、检查笔录，案发及抓获经过，户籍信息等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人余军、葛某、陈进、李小从、蒋某违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节特别严重，其行为均已构成非法采矿罪。关于被告人余军的辩护人提出被告人余军不构成累犯的辩护意见，经查，被告人余军未供述其在2015年底和葛某合作期间有盗采的犯罪故意，被告人陈进的供述中亦证明被告人余军不知其违法爆破，现无充分证据证实被告人余军在2017年7月10日之前有犯罪预备行为，故对被告人余军的辩护人提出的被告人余军不构成累犯的该辩护意见，予以采纳。被告人陈进、李小从在假释期满五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人李小从、蒋某在其参与的共同犯罪中起次要作用，系从犯，应当减轻处罚。被告人葛某、陈进、李小从、蒋某犯罪后自动投案，如实供述自己罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人余军如实供述自己罪行，可以从轻处罚。被告人余军、葛某、陈进、李小从、蒋某认罪认罚，可以依法从宽处理。被告人葛某、陈进退出赃款，可以酌情从轻处罚。被告人李小从在前罪判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，数罪并罚。对被告人陈进的辩护人提出的对被告人陈进减轻处罚的辩护意见，不予采纳；对被告人李小从、蒋某的辩护人提出的对被告人李小从、蒋某减轻处罚的辩护意见，予以采纳；关于被告人葛某、蒋某的辩护人提出的对被告人葛某、蒋某适用缓刑的辩护意见，予以采纳。公诉机关指控被告人余军、葛某、陈进、李小从、蒋某犯非法采矿罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当，应予以采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款，第二十五条第一款，第二十七条，第六十七条第一款、第三款，第六十五条，第七十七条第一款，第六十九条第一款、第三款，第七十二条第一款、第三款，第七十三条第二款、第三款，第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款第一项、第三项，第三条第二款第一项，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下： 一、被告人余军犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币十五万元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押或指定居所监视居住的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住二日折抵刑期一日，共折抵65日，刑期即自2018年7月19日起至2021年8月14日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 二、被告人葛某犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币十五万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后次日缴纳。） 三、被告人陈进犯非法采矿罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币十五万元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押或指定居所监视居住的，羁押一日折抵刑期一日，指定居所监视居住二日折抵刑期一日，共折抵11日，刑期即自2018年8月21日起至2021年11月9日止。罚金于本判决生效后次日缴纳。） 四、撤销湖北省赤壁市人民法院（2018）鄂1281刑初328号刑事判决书主文第一项判处被告人李小从“有期徒刑八个月，缓刑一年”的缓刑部分。 五、被告人李小从犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元，连同前罪判处的有期徒刑八个月，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期即自2019年9月11日起至2020年12月10日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 六、被告人蒋某犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币三万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后次日缴纳。） 七、扣押于镇江市公安局直属分局的石材原料、瓜子片（石材）、石子等予以没收，并上缴国库，扣押于本院被告人葛某退出的违法所得2528879元，被告人陈进退出的违法所得700000元予以没收，并上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省镇江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李 俊 人民陪审员  林亦红 人民陪审员  钱晓琴 二〇一九年九月十九日 书 记 员  袁 芬 附：本判决适用法律条款 《中华人民共和国刑法》 第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八岁的人犯罪除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之后起计算。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》 第二条具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“未取得采矿许可证”： （一）无许可证的； （二）许可证被注销、吊销、撤销的； （三）超越许可证规定的矿区范围或者开采范围的； （四）超出许可证规定的矿种的（共生、伴生矿种除外）； （五）其他未取得许可证的情形。 第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”： （一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的； （二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的； （三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的； （四）造成生态环境严重损害的； （五）其他情节严重的情形。 实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”： （一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的； （二）造成生态环境特别严重损害的； （三）其他情节特别严重的情形。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。