西安铁路运输法院 行政判决书 (2019)陕7102行初1853号 原告甘文君，女，汉族，1972年出生，公民身份号码，住西安市雁塔区。委托代理人常奇，男，汉族，1947年出生，公民身份号码，住西安市雁塔区被告西安高新技术产业开发区管理委员会。住所地陕西省西安市高新区锦业路1号都市之门A座。法定代表人杨仁华，主任。委托代理人张海强，该单位工作人员。委托代理人孟士统，陕西洪振律师事务所律师。原告甘文君诉被告西安高新技术产业开发区管理委员会（以下简称高新管委会）行政强制一案，向本院提起行政诉讼。本院于2019年5月9日立案后，依法向被告送达了起诉状副本和应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年7月16日对本案进行了公开审理。原告甘文君及其委托代理人常奇，被告高新管委会委托代理人张海强、孟士统到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2018年9月12日，被告高新管委会向原告作出行政强制拆除决定书，决定强制拆除原告位于甘家寨社区的违法建筑物。现原告所加盖的建筑物已被被告全部拆除。原告诉称，其房屋位于西安市高新区甘家寨社区东二排5号楼3单元。2018年9月12日，被告向原告作出了《行政强制拆除决定书》（西高新强拆字高新违建[2018]第303号）。2018年11月1日开始，被告组织人员将原告房屋的加建部分强制拆除。原告认为被告强拆原告房屋的行为违法，理由如下：一、被告没有强拆原告房屋的法定职权；二、被告强拆原告房屋主体违法；三、被告强拆原告房屋的程序违法；四、被告强拆原告的房屋没有任何法律依据。为维护自身合法权益，原告依据《行政诉讼法》及相关法律的规定，对被告的强拆行为提起行政诉讼，请求：1.判决确认被告于2018年11月1日强拆原告位于甘家寨社区东二排5号楼3单元房屋的行为违法；2.被告承担本案诉讼费用。原告向本院提交了以下证据：1.房屋照片；证明原告房屋的方位和被强拆的事实。2.行政强制拆除决定书。证明被告作出了强制拆除决定，被告主体适格。被告辩称，一、被告具有作出《行政强制拆除决定书》并责成有关部门进行强制拆除的相应职权。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条：城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。《西安市城乡规划条例》第七十一条规定：城市管理部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地的人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施，有关部门也可依法申请人民法院强制执行。《西安市开发区条例》第四条“西安市人民政府设立西安高新技术产业开发区管理委员会和西安经济技术开发区管理委员会。管理委员会是市人民政府的派出机构，对开发区行使市级经济事务和部分社会事务管理职权”以及第十条“开发区管理委员会行使下列职权：（四）负责开发区内的国土资源、规划、建设、房屋、市容、市政公用、环境保护、园林绿化的管理”的规定，答辩人作为西安市人民政府的派出机构，对开发区内的房屋违建行为行使市级政府的管理职权。《西安市规划局、西安市城市管理局关于违法建设查处职责分工的通知》第二条内容的规定：……强制拆除工作由区县政府、开发区管理委员会负责组织实施。因此，被告作为西安市人民政府的派出机构，对开发区内的房屋违建行为行使市级政府的管理职权，根据《行政强制法》第三十七条、《城乡规划法》第六十八条、《西安市城乡规划条例》第七十一条的规定有权作出《行政强制拆除决定书》并责成有关部门进行拆除。二、原告未经规划部门审批加盖房屋的行为违反了我国法律及规章的规定，其加盖的房屋属于违法建设。原告称强拆其房屋实体违法与事实不符。2007年，甘家寨村整村被依法征收拆迁，政府相关部门在统一设计规划的前提下，为该村包括原告在内的近千户村民按照每户一栋独立三层（每层约120㎡）标准进行回迁安置，且均已获得了相应的补偿。但原告在其独立三层房屋的基础上又加盖了多层房屋。根据我国《城乡规划法》第四十条：在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证……《西安市城乡规划条例》第四十条规定：在城市、镇规划区内新建、改建、扩建城镇居民私房的，应当向规划行政管理部门提交下列材料，书面申请办理建设工程规划许可证。另根据《西安市产业片区规划范围图》对城市规划区的划定，原告所加盖的违法建设也位于城市规划区范围内。鉴于此，2018年5月15日，西安市规划局高新分局根据《西安市规划局、西安市城市管理局关于违法建设查处职责分工的通知》（市规罚[2017]50号）规定的职权，依法作出了《西安市规划局高新分局关于甘家寨社区违法建设认定的函》（西高规函（2018）6、87、129号），明确认定了原告加盖的房屋未取得建设工程规划许可证，属于违法建筑物，就要求西安市城市管理和综合执法局（以下简称市城管局）依法拆除，经市城管局现场核查后情况属实。据此，市城管局对现场进行了勘验、拍照，并制作了《现场勘验笔录》和《勘验图》固定了上述事实证据。综上所述，加建房屋法律规定需要经规划部门审批，且应取得《建设工程规划许可证》，但原告加建房屋未办理任何审批手续事实清楚，证据确凿充分，其行为违反了我国对城市建筑空间布局进行管理和控制，属于违法行为。三、被告作出《行政强制拆除决定书》程序合法。（一）市城管局对被答辩人作出的行政处罚，具备相应职权、认定事实清楚，证据确凿充分，适用法律正确，执法程序合法。1、市城管局对原告的违建行为具有处罚权。市城管局依据《西安市城市管理综合行政执法条例》第十条第（二）项、2016年8月14日《西安市人民政府专项问题会议》和《西安市规划局、西安市城市管理局关于违法建设查处职责分工的通知》关于违法建设查处的规定，有权对原告的违法建设采取处罚、拆除等具体执法工作。2、市城管局对原告进行行政处罚的程序合法有效。（二）被告依据市城管局作出的《行政处罚决定书》和《催告通知书》，作出《行政强制拆除决定书》合法有效。在市城管局催告后，原告既没有履行确定义务也没有陈述和申辩的情况下，2018年9月12日，被告依法向原告作出并送达了《行政强制拆除决定书》。（三）被告责成有关部门对违法建筑实施强拆，符合法律的规定。针对甘家寨的违法建设问题，被告已经按《行政强制法》第四十四条的规定在强制拆除前的2018年8月23日，即组织相关市城管局对甘家寨违法建设的行为发布了《关于全面拆除违法建设项目的联合通告》，通告明确未取得规划许可证的建设行为均属违法建设，限期自拆，否则政府将予以强制拆除。四、原告的起诉已经超过法定的诉讼时效期间。原告在其起诉状中自认，其加盖的房屋是从2018年11月1日开始强制拆除。那么自拆除事实发生时至其起诉时，已然超过六个月，本案原告的起诉已经超过法定的起诉期限。综上所述，应当驳回原告诉讼请求。被告高新管委会向本院了提交以下证据：第一组：西安市产业片区规划范围图。证明1、西安市雁塔区甘家寨社区位于西安市城市规划区范围内，依法应当受《中华人民共和国城乡规划法》关于城市规划区的相关法律规定调整；2、西安市规划局高新分局有权对位于西安高新技术产业开发区范围内的甘家寨社区的房屋加盖情况作出是否属于违法建设的认定。第二组：西高规函（2018）6号、87号、129号《西安市规划局高新分局关于甘家寨社区违法建设认定的函》（附甘家寨违法加盖统计表）共3份。证明1、原告未取得建设工程规划许可证，其在其房屋上加盖房屋的行为属于行政违法行为，其加盖的建筑属于违法建设；2、原告加盖的违法建设无法采取改正措施消除影响，必须予以拆除；3、西安市城市管理综合行政执法局依法有职责和权力对原告的违法加盖行为进行查处，并且依据规划部门的违法建设认定责令原告停止建设后予以拆除。第三组：1.照片；2.现场勘验笔录附勘验图。证明1、原告在未取得建设工程规划许可证的情况下房屋上加盖了违法建设；2、西安市城市管理综合行政执法局依照法定程序对原告的违法建设情况进行了调查勘验，并制作了现场勘验笔录及勘验图。第四组：1.责令停止违法行为通知书及送达回证、照片；2.行政处罚预先告知书及送达回证、照片；3.行政处罚决定书及送达回证、照片；4.催告通知书及送达回证、照片；5.行政强制拆除决定书及送达回证、照片；6.关于全面拆除违法建设的联合通告；7.甘家寨两委会通告。证明1、西安市城市管理综合行政执法局对原告违法建设的案件调查事实清楚，证据确凿充分，适用法律正确，查处程序合法，处罚限度合理，行政处罚合法有效。2、西安市城市管理综合行政执法局执法人员根据《中华人民共和国民事诉讼法》第八十六条规定，在原告拒绝签收法律文书的情况下，由见证人见证将相关法律文书留置于原告的住所，并采取了拍照方式记录了送达过程，文书的送达程序合法有效；3、被告依据西安市城市管理综合行政执法局的调查结果及处罚决定，作出行政强制拆除决定书证据确凿充分，适用法律正确，程序合法，限度合理，拆除决定合法有效。第五组：1.西安市人民政府关于印发市级部门行政职权目录的通知；2.西安市人民政府办公厅关于印发西安市违法建设治理五年实施方案的通知；3.西安市规划局、西安市城市管理局关于违法建设查处职责分工的通知。证明西安市城市管理综合行政执法局有权依据西安市规划局、西安市城市管理局关于违法建设查处职责分工的通知关于违法建设查出的规定，对原告的违法建设采取处罚、拆除等具体执法工作。被告依据西安市人民政府办公厅关于印发西安市违法建设治理五年实施方案的通知和西安市规划局、西安市城市管理局关于违法建设查处职责分工的通知的规定，由权利和职责对违法建设组织实施强制拆除，被告的行政行为没有超越法律规定的权限。经庭审质证，原告对被告提交的证据的质证意见为：对被告提交的第一组证据真实性、证明目的均不认可，认为一是图上没有任何单位公章，作出主体不明确，二是该证据无法直接证明原告的房屋位于西安市城市规划范围内，三是高新规划分局没有独立的行政主体资格，无权作出违建认定。对第二组证据的真实性认可，证明目的不认可，认为一是规划高新分局无权作出认定函，其不是法定的主管部门，二是函中认定的违建面积没有进行勘察的证据，无事实根据。对第三组证据中的照片真实性予以认可，对证据2真实性有异议，认为一是没有加盖西安市城管局的公章，二是没有被检查人的签名，也没有注明没有签名的原因，对该组证据的证明目的不认可，认为不能证明显示城管局进行了现场的勘验检查。对第四组的1-5真实性予以认可，对合法性和证明目的不予认可，认为被告提交的送达回证和照片不能证明送达程序是合法的，根据民事诉讼法关于送达的相关规定，首先应当采取直接送达的方式进行送达，但这5份证据所有送达回证均显示是留置送达，并且送达方式中的留置送达4个字是事先打印好的，并不是直接送达不了后手填的，另外原告或者同住的家属都在住处，将行政文书张贴在大门上的行为并不属于法定的留置送达，大门上并不属于住所内，因此这5份证据因为没有依法送达，并未生效。证据6、7的通告真实性、合法性、关联性、证明目的均不予认可，认为一是没有提供原件，二是公告的时间在强拆决定作出之前，违反了行政强制法第四十四条的规定。第五组证据真实性认可，证明目的不予认可，这三份证据不属于法律或者行政法规，不能授权给被告实施强制拆除的权利，因此不能证明被告具有实施强拆的法定职权。被告对原告提交的证据1的真实性认可、证明目的不认可，认为原告提供的证据恰恰证明其房屋违法事实客观存在的事实，其未取得任何手续，加盖任何房屋属于违法建筑，应当予以拆除。对证据2的真实性、证明目的均认可。本院对上述证据认证如下：原告证据客观真实，来源合法，与本案有关联性，对真实性予以确认。被告证据客观真实，来源合法，与本案有关联性，对真实性予以确认。经审理查明，2018年5月15日，西安市规划局高新分局向西安市城市管理综合行政执法局高新分局作出西高规函（2018）6号《关于甘家寨社区违法建设认定的函》，该函称在位于科技四路以北，科技二路以南，白沙路以西，高新路以东甘家寨社区东西两区存在楼顶加盖行为（三层以上均为违法加盖部分），共计243户，建筑面积约104280㎡，上述建筑均未取得建设工程规划许可证，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条、《西安市城乡规划条例》第四十条之规定，属于违法建设；建议责令停止违法建设，予以拆除。为此，甘家寨社区两委会于2018年8月13日作出通告，2018年8月23日西安高新技术产业开发区城市管理局等12家单位联合作出《关于全面拆除违法建设的联合通告》。2018年8月24日，市城管局向原告作出西城管执罚字高新违建[2018]第303号《行政处罚决定书》，责令原告在该决定书送达之日起三日内自行拆除违法建筑物，同时该决定书还告知原告：“如不服本决定，可在接到决定书之日起六十日内向西安市人民政府申请复议，也可以在六个月内直接向西安铁路运输法院起诉”。2018年8月28日，市城管局向原告作出西城管强催告字高新违建（2018）第（303）号《催告通知书》，内容为限原告三日内限期拆除，如有异议可以提出陈述申辩，逾期不履行处罚决定且无正当理由的，市城管局将作出强制执行决定。此后，原告未主动拆除违法建设的构筑物。2018年9月12日，被告高新管委会向原告作出西高新强拆字高新违建[2018]第303号行政强制拆除决定书，决定强制拆除原告位于西安市甘家寨社区的违法建筑物。据此，被告组织相关单位拆除了原告所加盖的建筑物。本院认为，行政机关应当严格按照法定程序实施行政行为，即使对违法建筑的强制拆除，也要严格遵循《行政强制法》的规定。关于被告是否具有实施强制拆除行为的法定职权问题。根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十八条规定：“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施。”《西安市城乡规划条例》第七十一条规定：“城市管理部门作出责令停止建设或限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地的人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施，有关部门也可以申请人民法院强制执行。强制拆除过程中发生的相关费用，由违法建设的单位或者个人承担。”据此，拆除违法建筑物、构筑物、设施的行政强制执行权属于建设工程所在地县级以上地方人民政府的法定职权，县级以上人民政府可以责成规划、土地、建设等相关部门具体实施强制执行措施。《国家高新技术产业开发区管理暂行办法》(行政规章）第八条第二款规定：“开发区管理委员会作为开发区日常管理机构，可以行使省、自治区、直辖市、计划单列市人民政府所授予的省市级规划、土地、工商、税务、财政、劳动人事、项目审批、外事审批等经济管理权限和行政管理权限，对开发区实行统一管理”。《陕西省经济技术开发区条例》第四条规定：“开发区设立管理委员会。管理委员会是设立开发区的人民政府的派出机构，代表本级人民政府对开发区行使管理职权。”《西安市开发区条例》第四条规定：“西安市人民政府设立西安高新技术产业开发区管理委员会和西安经济技术开发区管理委员会。管理委员会是市人民政府的派出机构，对开发区行使市级经济事务和部分社会事务管理职权。”同时，依据《西安市规划局、西安市城市管理局关于违法建设查处职责分工的通知》，强制拆除工作由区县政府、开发区管理委员会负责组织实施。因此，被告高新管委会作为西安市人民政府的派出机构，可以行使省、自治区、直辖市、计划单列市人民政府所授予的省市级规划、土地、工商、税务、财政、劳动人事、项目审批、外事审批等经济管理权限和行政管理权限，具有实施强制拆除行为的法定职权。关于被告实施的强拆行为程序是否合法问题。首先，根据《中华人民共和国行政强制法》第四十四条规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告，限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。” 本案中，被告虽提供了《联合通告》及《两委会通告》，但两份通告的落款时间为2018年8月13日和2018年8月23日，均在强制执行决定作出前；从内容上看，上述通告与行政强制法第四十四条规定的强制拆除公告无关，本案被告在强拆过程中未依法进行公告，属程序违法。其次，2018年8月24日，市城管局向原告作出《行政处罚决定书》载明了当事人申请行政复议或者提起行政诉讼的途径和期限，法律规定当事人在法定期限内不诉讼不复议又不拆除的，行政机关方可强制拆除。被告高新管委会在诉讼期限未届满的情况下即将原告房屋强制拆除完毕，被告的拆除行为显然不符合行政强制法的规定。关于本案是否超过起诉期限问题。依据《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国行政诉讼法﹥的解释》第六十四条规定：“行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。”结合本案情况，被告在实施强拆行为时没有向原告告知起诉期限，因此起诉期限最长可达一年。本案原告2019年5月提起诉讼，并未超过法定起诉期限，故对被告的该项意见依法不予采信。综上，被告高新管委会强制拆除行为违反行政强制法的规定，因涉案房屋已被拆除，强制拆除行为不具有可撤销内容。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项之规定，判决如下：确认被告西安高新技术产业开发区管理委员会强制拆除原告甘文君位于西安市的房屋上加盖建筑物的行为违法。案件受理费50元，由被告西安高新技术产业开发区管理委员会负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。                   审  判  长     易京京审  判  员     江  海审  判  员     娄静霜 二〇一九年九月二十九日                           书  记  员     王枭尧  2019710218531972924610113197209242629498119478761011319470807211471512019592019716201891253201891220183032018111120181115321220071202018515201750201868712912016814220189122018823201811112201868712931231212123456712312321554567122018515201862431042802018813201882312201882420183032018828201830320189122018303532018813201882320188242019553501