云南省昆明市西山区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0112民初3328号原告：唐富华，男，汉族，1964年2月2日生，户籍住址：云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：李婵娟、何艳英，云南大韬律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南佳旗轩餐饮管理有限公司住所：云南省昆明市西山区人民西路六合天城负**美食区**商铺。法定代表人：陈发富统一社会信用代码：91530112351828969Q。被告：云南鑫海餐饮管理有限公司住所：云南省昆明市西山区人民西路**保利六合**负**地下商业美食城。法定代表人：杨凯统一社会信用代码：915301033518065592。委托诉讼代理人：林慧，云南格元律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南美城房地产开发有限公司住所：云南省昆明市西山区丹霞路****/div>法定代表人：余旭统一社会信用代码：9153011255013728X0。委托诉讼代理人：杨国军，男，汉族，1988年4月20日生，户籍住址：云南省昆明市西山区，特别授权代理。被告：李文浩，男，汉族，1989年9月12日生，户籍住址：云南省昆明市五华区。被告：秦瑞，男，汉族，1981年12月16日生，户籍住址：云南省昆明市五华区。委托诉讼代理人：刘江，云南领正律师事务所律师，特别授权代理。原告唐富华与被告云南佳旗轩餐饮管理有限公司（以下简称佳旗轩公司）、云南鑫海餐饮管理有限公司（以下简称鑫海公司）、云南美城房地产开发有限公司（以下简称美城公司）、李文浩、秦瑞房屋租赁合同纠纷一案，本院于2019年2月1日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月10日公开开庭进行了审理。原告唐富华的委托诉讼代理人李婵娟、何艳英，被告鑫海公司委托诉讼代理人林慧，被告美城公司委托诉讼代理人杨国军，被告秦瑞的委托诉讼代理人刘江到庭参加了诉讼。被告佳旗轩公司、李文浩经本院依法送达传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告唐富华向本院提出诉讼请求：一、判令五被告连带返还原告履约保证金40000元、尚欠原告的营业款4476元、设备押金1000元；二、判令五被告连带赔偿原告损失35000元；三、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告佳旗轩公司于2016年12月10日签订《吃香喝辣美食街区联营合同》，被告佳旗轩公司租赁保利六合地下商业美食街负一层A10号商铺给原告使用，联营期限为2016年12月10日至2018年12月9日。合同约定，被告佳旗轩公司从原告每月总销售额中提取的联售分成为20%，余额即为应结款归原告所有，如原告未能完成本合同的销售目标时，被告佳旗轩公司仍然以本合同联营销售目标为准，按上述比例提取分成，原告每月联营目标于两年后确认。经营期间由被告佳旗轩公司统一收银并使用佳旗轩公司的发票，营业款每半月一结。为保证履行合同，原告向被告佳旗轩公司缴纳履约保证金40000元。合同签订后，原告依照约定向被告佳旗轩公司交纳履约保证金40000元。2017年12月前，被告佳旗轩公司共计拖欠原告经营款4476元未予返还。2018年3月，鑫海公司开始实际管理美食街，2018年5月单方决定改变扣点方式，不再按照合同约定的营业额的20%扣取其利益，改为营业额50000元以下的固定收取4000元。原告不同意被告的单方行为，多次找被告理论，被告认为原告不服从管理便将原告的经营用电掐断，原告无奈，于2018年5月7日停止经营。原告经了解得知，被告佳旗轩公司在《吃香喝辣美食街区联营合同》中权利义务已统一转让给被告鑫海公司，被告佳旗轩公司在该合同中的债务也由被告鑫海公司继受承担。被告美城公司系保利六合地下商业美食街的房屋所有权人，被告佳旗轩公司、被告鑫海公司与被告美城公司之间就美食街的租赁经营达成何种协议原告不得而知。目前被告佳旗轩公司不知所踪，佳旗轩与鑫海公司之间的权利义务转让也未明确告知原告，被告鑫海公司对原告置之不理，被告美城公司一直敷衍推脱。另据原告查询工商登记得知，被告秦瑞、李文浩系被告佳旗轩公司的股东，秦瑞、李文浩至今尚未完成股东出资义务，且公司经营期间将收取的美食街租户履约保证金、营业款转移至股东名下的其他公司使用并亏损，导致被告佳旗轩公司无力支付和返还经营商户的经营款、履约保证金等，严重损害原告利益。根据公司法规定，被告秦瑞、李文浩应当与被告佳旗轩公司承担连带责任。为维护原告的合法权益，特诉至法院。被告佳旗轩公司、李文浩未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见。被告鑫海公司公司辩称，一，依据合同关系的相对性，原告所诉请的履约保证金营业款和设备押金均发生于佳旗轩公司经营管理期间，与被告鑫海公司无关，应由佳旗轩公司根据合同相对性来承担。第二，对于原告诉请的赔偿损失部分，我方认为对于损失部分原告并未提交相应的证据证明，也不由鑫海公司承担相应的损失，因此，原告诉被告鑫海公司承担连带责任无事实及法律依据。被告美城公司辩称，履约保证金、营业款、设备押金等均不是被告云南美城房地产开发有限公司收取，那么根据合同相对性而言，本案也和被告云南美城房地产开发有限公司无关，因此不应当连带承担该损失。被告秦瑞辩称，第一，根据本案审理的是租赁合同纠纷的话，秦瑞不是合同当事人，不应该承担合同的权利和义务。第二，根据本案中原告诉请来看，秦瑞均没收到原告方的履约保证金、营业款和原告损失跟被告无关。第三，本案中原告方要求被告秦瑞承担连带责任是依据不足，因为本案中连带责任必须是法定和约定的，从这个合同、从合同法以及本案的事实来看，没有承担连带责任的法定依据或法律事实。第四，本案中被告秦瑞已经经昆明市西山区人民法院生效判决确认，他不是昆明佳琪轩餐饮管理有限公司的股东。经审查，本院确认本案法律事实如下：2016年11月29日，原告与被告佳旗轩公司签订了《吃香喝辣美食街区联营合同》，约定被告佳旗轩公司作为保利中心地下负一层吃香喝辣美食街区的Ａ10食品加工及销售场地提供给原告使用，租赁期限自2016年12月10日至2018年12月9日。被告佳旗轩公司从原告每月总销售额中提取的联售分成为20%，余额即为应结款归原告所有，原告唐富华同意由被告佳旗轩公司统一收银并统一使用被告佳旗轩公司的发票，被告佳旗轩公司每半月向原告结一次营业款。原告唐富华应于本合同签署后1日内一次性向被告佳旗轩公司交纳履约保证金40000元，并于本合同签署后一次性向被告佳旗轩公司交纳设施设备押金1000元。在联营期间，原告需忠实履行本联营合同各项条款，本合同解除后在原告将无人占据的场地交还被告佳旗轩公司后，经扣除原告应付的损毁赔偿费，被告佳旗轩公司应在30日内将原告交纳的履约保证金及押金退还原告。该保证金不计利息。本合同期内，履约保证金及押金不作为其他费用的付款。原告唐富华有权解除本合同的条件：1、被告佳旗轩公司无故拖欠原告营业款返还长达2个月的；2、因被告佳旗轩公司导致原告不能正常供水、供电等能源供应的。如果由于被告佳旗轩的原因导致原告所在加工、销售场地的电力、水、煤气持续、完全地中断达48小时，则原告有权要求被告佳旗轩公司给予一定的补偿。被告佳旗轩公司在收到原告的书面通知并且证实情况属实后，被告佳旗轩公司同意此后每中断24小时，被告佳旗轩公司将免收原告当天的联销分成。被告佳旗轩公司于2016年11月23日向原告唐富华出具保证金10000元的收据。原告唐富华账号为25×××69的银行账户于2016年11月29日通过ＰＯＳ机刷卡消费30000元。2016年11月30日原告唐富华与案外人泗洪泗洲龙门餐饮管理有限公司签订《“龙门花甲”特许加盟合同》申请加盟“龙门花甲”连锁店。2018年5月10日被告鑫海公司从原告经营的“龙门花甲”2018年4月营业返款中扣除营业款扣点32.8元、隔油池维护费100元、收钱吧扣点171元、水费46.2元、电费336元、物管费390元。2017年7月24日唐富华等十六人(乙方)与被告佳旗轩公司（甲方）签订《股权质押协议》，双方约定甲方将其51%的股权（金额为306万元）为甲方在2015年至2016年期间拖欠乙方的营业款及乙方合同押金共计529573.31元资金作质押。双方在该协议附件《吃香喝辣街区商户返款确认表》中确认：被告佳旗轩公司欠付唐富华经营的“龙门花甲”商户返款3827.21元及外卖欠款649.19元。2018年10月30日被告美城公司与被告鑫海公司签订《保利六合地下商业美食街租赁合同》，约定美城公司将昆明市人民西路保利六合负一层餐饮区块整体提供给鑫海公司用于美食街的经营。租赁期限为十年，自2018年9月1日起至2028年8月31日。另，美城公司委托鑫海公司负责保利六合天城地下商业生鲜超市、地下商业美食街的一切经营活动。另查明：一、《昆明佳旗轩餐饮管理有限公司章程》第五条公司股东名录载明：李文浩认缴出资额37万元，出资方式：货币出资，持股比例：74%，出资时间：2025年8月10日。二、被告秦瑞于2019年2月22日将昆明市西山区市场监督管理局诉至本院，昆明市西山区人民法院（2019）云0112行初24号行政判决书第七页载明：“现经云南天禹司法鉴定中心鉴定，佳旗轩公司的章程、股东会决议等其他资料上‘秦瑞’签字并非为本人签字，说明被告在审查第三人公司登记的过程中，对申请人提交的材料未尽到审慎审查的义务······”最终依法判决被告昆明市西山区市场监督管理局撤销对佳旗轩公司中秦瑞的股东登记。庭审中，原告称，被告佳旗轩公司将其在《“保利六合地下商业美食街”租赁合同》中的权利义务统一转让给被告鑫海公司，2018年3月被告鑫海公司开始实际管理美食街，另，原告主张的设备押金1000元在第一个月营业款中直接扣了，没有证据证明。原告称第三项诉讼请求中的35000元损失包括停电后产生的原材料损失3000元及8个月经营损失32000元,并自认3000元原材料损失没有证据证明，因为被告鑫海公司停电，原告2018年5月21日离场，所以按每月4000元的标准计算自2018年5月至2018年12月的经营损失。原告在法庭辩论中放弃被告美城公司承担连带责任的诉讼请求。被告鑫海公司自认其在与商户发生争执后有停电行为，停电时间大概在2018年6月25日左右。以上事实有原告提交的《吃香喝辣美食街区联营合同》、收据、借记卡账户历史明细清单、营业款扣点清算单等缴款单、《股权质押协议》、《“龙门花甲”特许加盟合同》、《昆明佳旗轩餐饮管理有限公司章程》，被告鑫海公司提交的《保利六合地下商业美食街租赁合同》，被告秦瑞提交的昆明市西山区人民法院（2019）云0112行初24号《行政判决书》及原告唐富华及被告鑫海公司、美城公司、秦瑞的当庭陈述在卷予以佐证。本院认为，本案原告与被告佳旗轩公司于2016年11月29日签订《吃香喝辣美食街区联营合同》，约定被告佳旗轩公司将保利中心地下负一层吃香喝辣美食街区的A10号食品加工及销售场地提供给原告使用，期限为两年，自2016年12月10日至2018年12月9日，则原告与被告佳旗轩公司之间成立房屋租赁合同关系，双方应依据合同约定诚实履行合同义务。对于原告主张的履约保证金40000元，根据原告提交的《借记卡账户历史明细清单》，原告于2016年11月29日POS机刷卡消费的收款方无法确认，亦无其他证据予以佐证，故对该笔30000元本院不予确认，本院仅认定本案原告向被告佳旗轩公司支付履约保证金10000元。根据《吃香喝辣美食街区联营合同》约定，该合同于2018年12月9日到期终止，被告佳旗轩公司应于30日内将原告交纳的履约保证金退还原告，但被告佳旗轩公司并未到庭举证证明其已全部或部分履行该义务，故本院认为被告佳旗轩公司应向原告退还履约保证金10000元。对于原告主张的营业款4476元，根据原告提交《股权质押协议》附件《吃香喝辣街区商户返款确认表》，被告佳旗轩公司欠付原告营业款返款共计4476.4元（商户欠款3827.21元加上外卖欠款649.19元），故对该项诉讼请求本院予以支持。对于原告主张的设备押金1000元，原告主张设备押金1000元在第一个月营业款中直接扣了，但自认没有证据予以证明，故对该项诉讼请求本院不予支持。对于原告主张的损失35000元，本院认为该部分损失系侵权行为造成，与本案不是同一法律关系，原告可以另行提起诉讼。对原告要求被告鑫海公司、美城公司承担连带责任的诉讼请求，本案中原告主张被告佳旗轩公司已将租赁合同的权利义务转让给被告鑫海公司，但未举证证明该主张，也未举证证明被告佳旗轩公司、鑫海公司之间或原告与被告公司之间对连带责任有过约定或法定事由，另，原告在法庭辩论中放弃对被告美城公司承担连带责任的诉讼请求，故原告要求被告鑫海公司、美城公司承担连带责任没有事实和法律依据，本院不予支持。对原告要求被告李文浩承担连带责任的诉讼请求，根据《中华人民共和国公司法》第三条规定：“公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。”《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充责任的，人民法院予以支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”本案被告佳旗轩公司系有限责任公司，依法应当以其全部财产对公司的债务承担责任，而其股东仅以其认缴的出资额为限对公司承担责任，由于被告李文浩认缴出资的日期为2025年8月10日，因此，其认缴出资的时间尚未届满，不存在未履行出资义务的情况，原告要求被告李文浩承担连带责任，无事实及法律依据，本院不予支持。对原告要求被告秦瑞承担连带责任的诉讼请求，被告秦瑞已经被本院的昆明市西山区人民法院（2019）云0112行初24号行政判决书判令撤销其在被告佳旗轩公司中的股东登记，原告的该项诉讼请求无法律依据，故本院不予支持。综上，被告佳旗轩公司、李文浩经本院依法送达传票，未到庭参加诉讼，鉴于本案事实清楚，证据充分，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国公司法》第三条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法>若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告昆明佳旗轩餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告唐富华履约保证金人民币10000元、营业款人民币4476元；二、驳回原告唐富华对被告昆明佳旗轩餐饮管理有限公司的其他诉讼请求；四、驳回原告唐富华对被告云南鑫海餐饮管理有限公司的全部诉讼请求；五、驳回原告唐富华对被告云南美城房地产开发有限公司的全部诉讼请求；六、驳回原告唐富华对被告李文浩的全部诉讼请求；七、驳回原告唐富华对被告秦瑞的全部诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币1812元（原告已预交），由原告唐富华负担人民币1486元，被告昆明佳旗轩餐饮管理有限公司负担人民币326元（于本判决生效之日起十日内支付给原告唐富华）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可以在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行；申请强制执行的期限是二年。审 判 长  普会峻人民陪审员  汤池琼人民陪审员  何 云二〇一九年九月二十四日书 记 员  张 辰