重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2018)渝0105民初5258号原告：张伟业，男，1968年8月11日出生，汉族，住云南省曲靖市麒麟区。委托诉讼代理人：吴曦，重庆小闲在线科技有限公司员工，原告所在单位推荐的公民。委托诉讼代理人：王超，重庆小闲在线科技有限公司员工，原告所在单位推荐的公民。被告：江北区欧达港酒吧，住所地重庆市江北区北滨一路184号附10号，统一社会信用代码92500105MA5UCUL98T。经营者：胡治鸿，男，1983年4月3日出生，汉族，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：李新锋，重庆万同律师事务所律师。委托诉讼代理人：张茜，重庆万同律师事务所律师。原告张伟业与被告江北区欧达港酒吧股东出资纠纷一案，本院于2018年3月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张伟业的委托诉讼代理人吴曦、王超，被告江北区欧达港酒吧的委托诉讼代理人李新锋、张茜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张伟业向本院提出诉讼请求：1.判令撤销张伟业于2016年11月15日与江北区欧达港酒吧签订的《出资人管理协议》；2.判令江北区欧达港酒吧退还张伟业股权投资款442万元。事实和理由：2016年11月，我经人介绍投资（中国）苏格缪斯企业管理有限公司发起设立的OCTAGON重庆店20%的股份，出资金额442万元。2016年12月14日，我与江北区欧达港酒吧签订了《出资人管理协议》及《委托授权协议书》并履行了出资义务，江北区欧达港酒吧于2016年11月15日出具了出资证明书。此后，我未参与过江北区欧达港酒吧任何经营活动，且至今为止江北区欧达港酒吧未向我告知公司的成立进展及经营状况，也未向我分配过利润。直至2018年1月，我听说有其他股东起诉江北区欧达港酒吧欺诈，经了解，才发现自己也遭遇了欺诈。《出资人管理协议》明确设立的酒吧名称为（中国）苏格缪斯企业管理有限公司发起设立的OCTAGON重庆店，并委托成都苏格缪斯企业管理有限公司进行经营管理，协议中的表述多次出现“公司”、“公司（酒吧）”等字样，让我误认为江北区欧达港酒吧的类型是公司性质的酒吧，并对成都苏格缪斯企业管理有限公司的经营管理也有信息，才同意投资并签订了《出资人管理协议》及《委托授权协议书》。江北区欧达港酒吧从未告知我其性质并非公司二十个体工商户，直至2018年1月听说法院判决后通过查询才获知其实际为个体工商户。我认为投资主体的性质将直接影响我的投资决定，江北区欧达港酒吧以公司名义对外招募投资，存在欺诈行为，违背了我投资的初衷，也违反了诚实信用原则，故诉至法院。被告江北区欧达港酒吧辩称，我司不是本案适格的被告，张伟业诉求是撤销《出资人管理协议》，但我司并非该协议的相对人，而是包括张伟业在内的20多位合伙人拟合伙设立的目标企业。本案不存在张伟业所称的欺诈情形，《出资人管理协议》也不属于依法可以撤销的合同。即使属于法定可撤销的合同，张伟业也应当在该协议签订后一年内起诉，但张伟业的起诉时间是2018年3月，超过了法律规定的期间。本案的争议是合伙纠纷，张伟业要求退还所谓投资款属于退伙行为，应当发起清算，在清算后与合伙人进行分配。张伟业的诉讼请求没有事实和法律依据，请求法院驳回张伟业全部诉讼请求。本院经审理确认以下事实：2016年11月15日，张伟业作为出资人签订《出资人管理协议》，江北区欧达港酒吧在《出资人管理协议》尾部加盖了印章。《出资人管理协议》载明：出资人一致同意成立出资人管理委员会，由出资人管理会员会代表出资人行使法律赋予出资人享有的全部权利和义务、承担相应责任、行使表决权；出资人管理委员会的成员由出资份额占第一位及第二位的出资人和酒吧法定代表人组成，若要增加管理委员会成员及新增委员的任免则由原管理委员半数以上成员确定产生，其他出资人享有提名权和推荐权；成立（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店，为后七日内出资人成立出资人管理委员会；出资人管理委员会委托成都苏格缪斯企业管理有限公司执行OCTAGON重庆店的全面经营管理活动和行使出资人权利；出资人无权代表（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店对外进行任何业务活动；出资人不得参与和干扰公司的人事管理、日常经营和财务管理活动；（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店筹备及经营过程中所涉及的合同签订、供应商选择、物品采买与配送、酒水采买与配送、品牌宣传、营销策划、活动合约、商务联盟等事宜均由出资人管理委员会决策；本管理协议中涉及包括出资项目预算在内的全部财务数据和相关资料，均以出资人管理委员会提供的财务结算数据为准，出资人无异议；出资人严格遵守（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店制定的规章制度，执行出资人大会的相关决议和决策；出资人不得滥用出资人权利，对公司及其他出资人的利益和形象造成损害；出资人须于规定时间内向（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店缴纳出资款，如因经营需要，公司需追加出资，出资人须按出资比例填补出资；出资人未经出资人管理委员会书面同意，不得就其持有的出资份额设立抵押、质押、担保等其它处置出资份额的行为，否则处置行为无效，如因此造成公司损失，出资人须承担赔偿责任；出资人出资后，不得以任何名义参股和经营当地其他酒吧业务，遵守行业竞业规则；出资人须提供各种社会资源，积极协助和配合经营团队的经营管理活动，鼓励出资人到现场消费、巡视工作和订位消费，同时鼓励出资人提出合理化建议；出资人须严格遵守（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店“出资人奖罚条款”之相关约定；在特殊时期和特殊经营环境下（经营所需、同行新场开业时等），公司会根据实际情况向“会员卡”内充值以支持出资人引领和带动消费，在规定的使用有效期截止后，未消费完的金额则返回公司财务；如出资人希望通过转让或议价出卖的方式将出资转让给第三方时，需提前三个月书面通知出资人管理委员会，未经出资人管理委员会书面同意不得转让，否则转让行为无效；出资人按出资份额享有（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店利润分配的权利；出资人享有管理委员会成员的提名权和推荐权；出资人享有参加出资人大会的权利；出资人有权查阅（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店出资人大会会议记录；财务审计（包括历史财务审计）须经过超过四分之三的出资人书面同意；出资人在（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店终止后，有权依出资比例分得剩余资产，剩余资产的估算、结算等事宜由出资人管理委员会指定人员进行处理；出资人享有到店消费相关优惠、优先订座的权利；出资人对公司的重大经营决策有提交建议的权利；除以上约定权利外，出资人自愿放弃其享有的其他权利；出资人持有（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店，“会员卡”到店消费可享受优惠政策；（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店出资人如不能遵守本管理协议约定之条款、严重违反酒吧相关规定对酒吧形象和经营造成重大负面影响以及出现以下情况者，公司（酒吧）将解除本管理协议，退回出资人的出资款；每月由（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店出资人管理委员会发起召开出资人大会，确定会议召开日期；出资人、财务人员、酒吧总经理、客户部人员参加会议，如有特殊情况无法参加会议，需指定代表参加或请假予以批准；出资人大会向出资人汇报经营状况、建立出资人沟通交流、采取多种会议形式，如用餐，酒会，雪茄聚会等；出资人大会的出勤情况能反应出出资人对公司支持态度，将作为是否积极配合酒吧经营的衡量依据；公司（酒吧）解除本协议，该解除通知以公司书面邮寄送达为准。其生效时间为：同城送达，以公司（酒吧）邮寄后3日为准；异地送达，以公司邮寄后5日为准。公司（酒吧）对以上文书送达均采用EMS方式。协议解除后，出资人不再享有出资项目相应的权利和义务。同日，张伟业（以下简称甲方）与（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店（以下简称乙方）签订《委托授权协议书》约定：鉴于甲方为（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店（以下简称“目标企业”）合法出资人，经甲乙双方友好协商，本着公平、自由、平等的原则，就甲方委托乙方代为行使其作为出资人的权利的相关事宜达成协议；合同期限内，甲方授权乙方代为行使其作为出资人应享有的除分红权以外的所有权利（包括但不限于管理权、经营权、重大决策权、监督权、查账权等法律法规和目标企业所赋予的权利）；委托期限5年；合同期限内，甲方委托乙方全权经营管理，甲方不得擅自干涉乙方在授权范围内行使权利，乙方在行使权利时需甲方配合的，甲方应积极配合，乙方不得滥用权利，乙方应向甲方告知目标企业的经营状况；本协议正式签订定后，任何一方不履行或不完全履行本协议及合作协议约定条款的，即构成违约。违约方应当负责赔偿其违约行为给守约方造成的一切直接和间接的经济损失；本协议自双方签署后生效。委托方为张伟业签字确认，江北区欧达港酒吧加盖了公章。2016年11月15日，江北区欧达港酒吧向张伟业出具《出资证明书》载明：本参股证书是为（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店酒吧出资人而出具的证明书：本酒吧于2016年10月8日登记成立，为中华人民共和国之合法注册企业，预计项目投资额为人民币贰仟贰佰万元（以工程实际决算金额为准）；出资人张伟业；出资人民币肆佰肆拾贰万元整，拥有本酒吧20%股权。出资日期是2016年11月15日，本出资证明书在参股人交足出资金，且盖印本公司公章后生效。同日，江北区欧达港酒吧出具收款说明，载明：收到张伟业支付的酒吧投资款，金额共计人民币440万元，特立此据。2016年10月9日，李翊向蔡君的账户支付310万元。另查明，江北区欧达港酒吧注册时间为2017年3月3日，经营者姓名为胡治鸿。2016年7月5日，胡治鸿即被人民法院公布为失信被执行人。案外人程玺悦因与江北区欧达港酒吧合同纠纷一案诉至本院，该案与本案情况相同，本院于2018年1月9日作出判决：1.撤销程玺悦与江北区欧达港酒吧与2016年12月14日签订的《出资人管理协议》；2.江北区欧达港酒吧返还程玺悦投资款44万元并支付资金占用利息；3.驳回程玺悦的其他诉讼请求。庭审中，张伟业陈述其与其他合伙人不认识，没有开过会也没有在微信群，只是在开业的时候去过酒吧一次。张伟业没有参与过酒吧的经营。酒吧正式营业是2016年12月，2017年10月份就没有经营了。收款说明系在《出资证明书》之后出具的。庭审中，江北区欧达港酒吧陈述酒吧是有一个成都苏格缪斯企业管理有限公司的工作人员参与管理，张伟业没有参与酒吧经营。酒吧正式营业是2016年12月，2017年10月份就没有经营了。上述事实，有《出资人管理协议》、《委托授权协议书》、《出资证明书》、《收款说明》、转账凭证、（2017）渝0105民初22718号民事判决书、工商登记信息等证据及当事人陈述在卷佐证，并经当庭质证，足以认定。本院认为，关于《出资人管理协议》的性质问题，其一，该协议主要约定张伟业有意出资与他人一起设立（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店，并详细列举了出资人责任、权利、义务。其二，该协议签订后，张伟业依据协议向江北区欧达港酒吧投资并缴纳款项，但没有参与经营。其三，江北区欧达港酒吧在收到张伟业的出资款后，向张伟业出具了《出资人证明书》，即江北区欧达港酒吧认可张伟业的投资人身份，收款说明也加盖了江北区欧达港酒吧的公章。张伟业对其投资的是江北区欧达港酒吧非常清楚，其一直认为江北区欧达港酒吧就是（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店。综上可以认定，张伟业投资的（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店即是江北区欧达港酒吧，张伟业于2016年11月15日签订的《出资人管理协议》的相对方亦是江北区欧达港酒吧，江北区欧达港酒吧辩称其加盖印章的行为只是见证《出资人管理协议》的真实性，对该辩称本院不予采纳，故《出资人管理协议》是张伟业与江北区欧达港酒吧就出资事宜达成的协议，并明确了出资人权利义务及江北区欧达港酒吧的权利义务，同时亦明确江北区欧达港酒吧由成都苏格缪斯企业管理有限公司经营管理。关于《出资人管理协议》是否存在符合可撤销的法定条件的问题，张伟业主张因受到欺诈而在违背真实意思的情况下订立了涉案《出资人管理协议》，其应就受到欺诈的事实承担相应的举证责任。所谓欺诈，就是故意隐瞒真实情况或者故意告知对方虚假情况，欺骗对方，诱使对方作出错误的意思表示而与之订立合同。虽然相关法律规定，一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同受损方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销，但主张撤销的一方应对受到对方欺诈的事实承担举证责任。其一，张伟业认为其投资的是公司性质的酒吧，直到提起诉讼前通过律师查询才知道江北区欧达港酒吧是个体工商户性质，在签订《出资人管理协议》时其一直认为江北区欧达港酒吧是公司性质的酒吧，而不是个体工商户，当时江北区欧达港酒吧并未向其告知这一事实，根据《出资人管理协议》的约定，张伟业投资的是《出资人管理协议》中约定的项目，当事人并未明确该酒吧的性质是个体工商户性质还是设立相应的公司，江北区欧达港酒吧也未举证证明告知了张伟业酒吧的性质，但《出资人管理协议》中多次出现“公司”、“公司（酒吧）”等字样，确实容易让投资人误解江北区欧达港酒吧的类型是公司性质的酒吧，同时因张伟业还签订了一份《委托授权协议书》，其本人将作为出资人的权利委托给他人行使，并不参与酒吧的经营管理，张伟业对江北区欧达港酒吧的性质不知情也符合常理。根据本案查明的事实，江北区欧达港酒吧系个体工商户性质的酒吧，从投资风险来看，张伟业对酒吧性质的认识与事实不一致，其投资风险确实被放大。其二，《出资人管理协议》中明确，当事人设立的酒吧名称为（中国）苏格缪斯企业管理有限公司OCTAGON重庆店，并委托成都苏格缪斯企业管理有限公司进行经营管理，张伟业亦认为江北区欧达港酒吧与成都苏格缪斯企业管理有限公司有相应的关系，对江北区欧达港酒吧的经营模式委托成都苏格缪斯企业管理有限公司经营管理也有信心，并签订了《委托授权协议书》，根据查明的事实，江北区欧达港酒吧并未举证证明其与成都苏格缪斯企业管理有限公司有任何委托经营管理的关系，虽然其称有工作人员是成都苏格缪斯企业管理有限公司的员工，但并未举示证据证明，且如果酒吧由成都苏格缪斯企业管理有限公司负责经营管理，也应该举示相应的证据予以证明，故江北区欧达港酒吧宣称的由成都苏格缪斯企业管理有限公司经营管理不是事实，该问题会影响张伟业判断是否投资江北区欧达港酒吧。综上，江北区欧达港酒吧在张伟业签订《出资人管理协议书》时并未明确设立酒吧的性质，也未举证证明江北区欧达港酒吧确系由成都苏格缪斯企业管理有限公司进行经营管理，该事实将影响张伟业投资的决定，故本院认为，江北区欧达港酒吧存在欺诈的行为。张伟业在签订本案《出资人管理协议》时一直认为江北区欧达港酒吧系公司性质，且由成都苏格缪斯企业管理有限公司进行经营管理，江北区欧达港酒吧并未举证其在签订上述《出资人管理协议》时向张伟业如实告知，故张伟业在违背真实意思的情况下订立了上述《出资人管理协议》，该《出资人管理协议》符合被撤销的法定情形。关于张伟业的撤销权是否已过行使期限的问题，《中华人民共和国合同法》第五十五条第一项规定，具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。本案中，张伟业陈述其从未参与过江北区欧达港酒吧的经营管理，对于该事实，江北区欧达港酒吧亦表示认可。因此，张伟业直至2018年1月因类似的他案判决才知晓此事是很有可能的。自2016年11月15日签订《出资人管理协议》至2018年1月其自述知晓江北区欧达港酒吧性质，该期间张伟业并无理由知道或应当知道江北区欧达港酒吧的欺诈行为。故，张伟业请求人民法院撤销《出资人管理协议》的诉请，并未超过撤销权的行使期限，本院予以支持。关于张伟业所交投资款金额问题，张伟业主张为442万元，江北区欧达港酒吧对此不予认可。本院认为，张伟业提交的《出资证明书》上虽记载出资人民币442万元整，拥有江北区欧达港酒吧20%股权，但同日江北区欧达港酒吧出具的收款说明，却载明：收到张伟业支付的酒吧投资款金额共计人民币440万元。张伟业也在庭审中自述，收款说明系在《出资证明书》之后出具。故，本院综合以上证据，认定张伟业实际缴纳的酒吧投资款为440万元。关于返还投资款问题，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。江北区欧达港酒吧应当将其收取的出资款返还给张伟业，并赔偿张伟业所受到的损失。张伟业向江北区欧达港酒吧支付440万元，合同被撤销后，江北区欧达港酒吧应当将该440万元返还给张伟业。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、第五十五条、第五十六条、第五十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、撤销原告张伟业与被告江北区欧达港酒吧于2016年11月15日签订的《出资人管理协议》；二、被告江北区欧达港酒吧于本判决生效之日起十日内返还原告张伟业投资款440万元；三、驳回原告张伟业的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取21080元，其中95元由原告张伟业负担，剩余20985元由被告江北区欧达港酒吧负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员  李 韶二〇一九年九月三十日法官助理  易圣丰书 记 员  郭 妍