湖北省武穴市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1182民初2850号原告：武穴市星月大酒店有限公司。住所地:武穴市广济大道东粮食路口。统一社会信用代码：91421182562724211G。法定代表人：毛凯章，男，该公司经理。被告：张英，男，1968年7月5日出生，汉族，住武穴市。委托代理人：张柱友，男，1945年7月5日出生，汉族，住武穴市。系张英的父亲。被告：胡炳五，男，1961年10月7日出生，汉族，住武穴市。原告武穴市星月大酒店有限公司与被告张英、胡炳五合同纠纷一案，本院于2019年8月12日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告武穴市星月大酒店有限公司的法定代表人毛凯章，被告张英的委托代理人张柱友到庭参加了诉讼，被告胡炳五经本院传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告武穴市星月大酒店有限公司向本院提出诉讼请求：1、要求解除与二被告签订的《星月大酒店餐饮部承包经营协议》；2、要求张英、胡炳五偿还欠款1万元，并自2018年8月1日起按月利率1.5%计算滞纳金；3、要求张英、胡炳五支付违约金2.1万元。事实和理由：2018年5月20日，武穴市星月大酒店有限公司与张英、胡炳五签订《星月大酒店餐饮部承包经营协议》。协议约定，承包经营管理费为7万元、保证金1万元，承包经营期限为2018年5月20日至2020年11月19日。签订协议的当日，张英、胡炳五交纳合同保证金1万元，并交纳第一年的管理费6万元，下欠管理费1万元，由张英出具1万元欠条，欠条约定2018年8月1日前付清。时至今日，张英、胡炳五还欠1万元管理费未交。另协议约定，第二年的管理费应在第一年承包期满前三个月即2019年2月20日上缴。武穴市星月大酒店有限公司的法定代表人毛凯章于2019年2月26日向张英催讨第二年的管理费，但张英拒不交纳，并打伤毛凯章，后派出所予以处理。张英一直拖至2019年5月20日第一年承包期满未交管理费，且未经武穴市星月大酒店有限公司同意单方面中止协议，也不按照协议约定的各项违约责任进行承担。武穴市星月大酒店有限公司遂具状起诉。被告张英辩称，1、武穴市星月大酒店有限公司陈述的交纳管理费6万元、保证金1万元，欠管理费1万元的情况属实。但张英与武穴市星月大酒店有限公司已协商于2019年5月14日解除了《星月大酒店餐饮部承包经营协议》，并将承包期间的财产全部予以清点，由张英移交给武穴市星月大酒店有限公司。合同解除后，武穴市星月大酒店有限公司收取的保证金1万元应予退还，但未退还，张英认为，此保证金应冲抵欠缴的1万元管理费。因此，武穴市星月大酒店有限公司起诉要求支付1万元欠款及滞纳金理由不成立；2、虽然《星月大酒店餐饮部承包经营协议》约定，任何一方的违约致使本合同无法履行或无法继续履行，应向另一方支付管理费20%的违约金。但双方于2019年5月14日已协商解除该合同，并进行了财产移交。可见本案不是张英违约造成的，而是双方协商自愿解除该合同。另外2018年5月，武穴市星月大酒店有限公司的法定代表人毛凯章与张英在青林派出所曾协商过“如不租本案房屋，出1.5万元，再不租此门面”的调解意见，且张英已向毛凯章支付1.5元，双方协议自愿解除该合同。综上，《星月大酒店餐饮部承包经营协议》是双方自愿协商解除的，而非违约导致合同无法履行，因此武穴市星月大酒店有限公司诉请理由不成立。被告胡炳五未作答辩，亦未向本院提交证据。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，被告胡炳五未到庭，视为放弃举证、质证权利。被告张英对原告武穴市星月大酒店有限公司提交的《星月大酒店餐饮部承包经营协议》和1万元欠条的真实性无异议。原告武穴市星月大酒店有限公司对被告张英提交的《星月大酒店餐饮部承包经营协议》、财产移交清单及附件两张、照片复印件一张的真实性无异议。本院认为，对上述双方无异议的证据予以采信，并在卷予以佐证。原告武穴市星月大酒店有限公司对被告张英提交的青林派出所田国庆警官的证明和1.5万元付款凭证有异议，认为证明的内容不属实，付款凭证真实性无异议但与本案无关。本院认为，被告张英提交该份证明不符合证据的形式要件，不予采信。对付款证明的真实性予以认定，但被告张英未提供证据证明其付款1.5万元与本案是否具有关联性，故该证据在本案中不予采信。本院查明：2018年5月20日，武穴市星月大酒店有限公司作为甲方与作为乙方的张英、胡炳五签订了《星月大酒店餐饮部承包经营协议》。协议约定的主要内容为：1、甲方同意乙方承包星月大酒店餐饮部一楼大厅A区，和二楼10个包间；2、承包期限为二年半，即2018年5月20日至2020年11月19日；3、在承包期内，乙方上交管理费7万元；4、乙方在协议签订之日交清第一年的管理费7万元，第二年在第一年期满前三个月即2019年2月20日前上交第二年管理费，如此类推。否则已上交的管理费不予退还，并且还要承担违约责任；5、乙方承包经营向甲方交纳1万元作为保证金，承包期满双方结清相关问题后退还；6、在本合同有效期内，甲乙双方均不得违反合同约定，任何一方的违约行为致使本合同无法履行或无法继续履行的，应向另一方支付年管理费20%的违约金。乙方应当按时交纳承包管理费等，乙方迟延缴纳的，每延迟一日应向甲方支付欠缴费用5%的滞纳金；7、甲乙双方协商一致可以解除合同。解除合同后合同义务未履行的，双方仍应承担原合同内所规定的双方应履行未履行的义务和责任；8、本合同自甲乙双方签字或加盖公章之日起生效。合同签订当日，张英、胡炳五向武穴市星月大酒店有限公司的法定代表人毛凯章交纳7万元，毛凯章向其出具一张6万元管理费的收条和一张1万元保证金的收条，张英向毛凯章出具一张1万元管理费的欠条，并承诺1万元管理费于2018年8月1日前付清。合同签订后，张英、胡炳五开始承包经营。2019年5月14日，张英与武穴市星月大酒店有限公司协商清点需移交的相关财产，于是张英与武穴市星月大酒店有限公司另一经理蒋建华一起，对张英承包使用的财产予以清点，并制作了《星月大酒店A区（东）承租财产登记表》，张英与蒋建华分别在登记表上予以签名，蒋建华在登记表上备注财产于2019年5月14日全部接收。2019年6月，武穴市星月大酒店有限公司在外拉开横幅，对外公示“星月大酒店餐饮部承包或转让”。2019年8月，武穴市星月大酒店有限公司认为合同没有解除，张英有违约行为，遂诉至本院要求解除合同，支付欠缴管理费及滞纳金和违约金。本院认为：1、原、被告双方签订的《星月大酒店餐饮部承包经营协议》系其真实意思表示，未违反相关法律规定，系有效合同。原、被告双方均应按合同约定履行义务；2、根据合同约定：甲乙双方协商一致可以解除合同。本案中，原、被告双方已于2019年5月14日就承包期间的财产进行清点并予以交接，同时2019年6月原告公司也对外发布承包或转让的公告，上述行为能够直观的表明，原被告双方已于2019年5月14日协商一致解除合同；3、根据合同约定：解除合同后合同义务未履行的，双方仍应承担原合同内所规定的双方应履行未履行的义务和责任。同时约定，保证金在承包期满双方结清相关问题后退还。本案中，原被告双方已于2019年5月14日解除合同，其解除合同的时间尚在第一个年度内（2018年5月20日－2019年5月20日），故被告张英、胡炳五在其第一个年度的承包期限内有交清7万元管理费的义务，但其至今尚欠1万元管理费未交，则被告张英和胡炳五应当继续履行该义务，补交所欠的1万元管理费，并承担滞纳金的义务。同时因原被告双方已办理了财产交接，解除了合同，则原告公司理应在解除合同时退还被告张英、胡炳五交纳的1万元保证金，但其未予退还，理应承担滞纳金的义务。综上，根据债务相互抵消的法律规定，本案原告公司不再退还1万元保证金，被告张英、胡炳五不再补交1万元管理费。因此根据诉审原则，原告公司的第二项诉请不予支持；4、根据合同约定：任何一方的违约行为致使本合同无法履行或无法继续履行的，应向另一方支付年管理费20%的违约金。本案原被告双方系自行协商解除合同，而非违约行为导致合同的无法履行，且双方解除合同的时间点为2019年5月14日，系在原合同第二个年度起算时间2019年5月20日之前就已解除，则被告方当然不用交纳第二年的管理费（除非双方自愿续订该合同）。故原告公司要求被告支付违约金的请求，无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、第九十三条、第九十七条、第二百一十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条及一百四十四条的规定，判决如下：一、原告武穴市星月大酒店有限公司与被告张英、胡炳五签订的《星月大酒店餐饮部承包经营协议》自2019年5月14日解除；二、驳回原告武穴市星月大酒店有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费575元，减半收取计287.50元，由原告武穴市星月大酒店有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提交副本，上诉于黄冈市中级人民法院。审判员 游 军二〇一九年九月十九日书记员 吴定骏