广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初4674号原告：谭兴华，男，1966年12月23日出生，汉族，住重庆市合川市。委托诉讼代理人：喻晨曦，广东道正律师事务所律师。委托诉讼代理人：阳大喜，广东道正律师事务所律师助理。被告:崔新明，男，1971年2月4日出生，汉族，住广东省佛山市南海区。委托诉讼代理人：徐训培，广东国龙律师事务所律师。被告：张代勇，男，1970年11月25日出生，汉族，住四川省绵阳市三台县。委托诉讼代理人：廖兆宏，广东源通律师事务所律师。原告谭兴华诉被告崔新明、张代勇提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月5日立案后，依法适用简易程序，分别于2019年4月22日、2019年9月5日公开开庭进行了审理。原告谭兴华及其委托诉讼代理人喻晨曦、被告崔新明及其委托诉讼代理人徐训培、被告张代勇及其委托诉讼代理人廖兆宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告崔新明、张代勇向原告赔偿243993元[住院伙食费3200元（100元/天×32天）、误工费17154元（63890元/年÷365天×98天）、营养费3000元、残疾赔偿金163900元（40975元/年×20年×0.2）、精神损害抚慰金20000元、司法鉴定费2500元、后续治疗费25000元、被扶养人生活费6039元（30198元/年×5年÷5×0.2）、住院期间护理费3200元（100元/天×32天）]；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：崔新明将位于九江镇沙头的房屋给张代勇施工。张代勇就此工程联系原告完成。2018年10月2日，原告盖铁棚时，不慎从2米高处跌落受伤。原告在佛山市第五人民医院住院32天，经诊断右侧胫骨折累及踝关节。张代勇支付了医疗费用。原告委托广东南粤法医临床司法鉴定所进行鉴定。2019年1月10日，原告经鉴定伤残等级为九级、后续治疗费用（折钢板费）25000元。双方无法协商赔偿事宜。被告崔新明辩称，原告受伤是其重大过错造成，原告应对损失承担责任。2018年9月30日，崔新明的瓦房房顶需修缮。崔新明将定作屋顶星铁棚工程交由包工头张代勇承揽，约定包工包料15000元、2018年10月4日完工。2018年10月2日，张代勇叫雇请的原告等工人帮忙。中午下班时间，原告从屋顶下来时，没有顺着洗手间的墙边下来也没有使用梯子下来，而是贪图方便踩在洗手间顶的木板上。因木板不能承受力量，原告摔了下来。原告作为成年人未对自身安全尽到足够审慎义务，不按规矩以致摔伤。原告应对自身的损失至少承担一半以上责任。原告的伤残等级明显达不到九级，原告自行申请伤残鉴定时，没有与被告的共同委托或者法院指定，不应当作为参考依据。从受伤至鉴定才短短三个月时间，原告的伤势尚未痊愈，不符合鉴定的要求。原告计算损失有误。原告是农村户籍，现有证据无法证明其在佛山地区居住满一年或有固定收入，因此误工费应按佛山市最低工资标准1720元/月计算为1720÷30×98=5618.67元。原告主张的营养费过高，应以500元为宜。原告的伤残等级没有达到九级，最多为十级，原告是农村户籍，其残疾赔偿金为15780×20×10%=31560元。原告主张的精神抚慰金过高，应以3000元为宜。因司法鉴定是原告自行申请的，司法鉴定费应当由原告自行承担。被扶养人生活费的标准应按照农村标准计算为13200×5×10%÷5=1320元。住院伙食费为3200元。护理费为3200元。后续治疗费为25000元。上述原告的总损失为73398.67元。崔新明、张代勇形成的法律关系是承揽合同关系。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定，原告是张代勇的员工，原告与张代勇是劳务关系，原告受伤应当由雇主即张代勇承担责任，原告起诉要求崔新明承担责任没有依据。崔新明没有过错，最多承担10%责任。崔新明通过张代勇向原告支付了1万元。因此崔新明不应再承担任何责任。被告张代勇辩称，原告存在重大过错或故意造成损害发生，原告承担全部责任。张代勇在承揽本案工程中，提供工程需要的所有安全防护设备，包括梯子、脚手架等给工人使用。施工前，张代勇也明确强调工程范围和施工要求。原告没有焊切和热切割作业资质，不需要爬上顶棚作业。原告超出自己工作范围。事故发生在上午12时左右，张代勇已在事发前即11时20分左右明确表示结束上午工作。因为张代勇另经营快餐店，中午需要回去帮忙，所以事故发生时已超过工作时间。因为工程需要人手，张代勇临时找原告参与本案工程施工。原告负责地面清理工作等杂务。崔新明将铁棚搭设工程发包给张代勇施工，双方约定包工包料，价款15000元。张代勇向崔新明承包工程后，雇请了原告、伍XX、姜XX进行施工。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行质证。诉讼中，崔新明申请对原告的伤情重新鉴定。本院依法委托中山大学法医鉴定中心进行鉴定。该中心出具鉴定意见书，双方质证未持异议，故本院予以采信。经审查，原告出示的证据1、2是双方主体及其亲属证明，本院予以采信。原告出示的证据3、4、11（原告治疗记录）、崔新明出示的证据1、4（照片、中国建设银行客户回单）、张代勇出示的证据1、2、4（特种作业操作证、医疗收费票据、收据），当事人质证对其真实性无异议，本院予以采信。原告出示的证据5-8拟主张其居住情况，该组证据能相互印证，结合张代勇庭审陈述（2018年上半年，张代勇与原告合作过；张代勇与原告租住的地方很近），本院对该组证据的证明力予以确认。原告出示的证据9、10（广东南粤法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书、发票）的结论与本院委托司法鉴定形成的鉴定意见书的结论相一致，本院予以采信。崔新明出示的证据2、3（收条、领条），经其相对方张代勇质证无异议，本院确认其真实性。张代勇出示的证据3（收据）是原件且与原告住院时间吻合，故本院确认其真实性。原告申请证人姜XX出庭作证、张代勇申请伍XX出庭作证，本院审查后予以准许。证人姜XX、伍XX是与原告一起参与施工的人员，当事人对证人证言的真实性未持异议，故本院对证人证言予以采信。本院经审理认定事实如下：2018年9月底，崔新明将其位于九江镇的房屋（一层）的屋顶铁棚（面积约七十平方米）搭建工程发包给张代勇。张代勇雇请伍XX、姜XX及原告在工地工作。2018年10月2日，原告在墙体上作业过程中，踩在架在厕所顶的木条上，原告随着木条断裂从约2米高处跌落受伤。后原告被送往佛山市第五人民医院（门诊、住院32天）治疗，发生医疗费用共45939.26元（其中崔新明垫付10000元、张代勇垫付35939.26元），张代勇垫付陪护费96元。经诊断，原告的右侧胫骨骨折累及踝关节、右侧腓骨干骨折。出院医嘱为全休三个月、住院期间需陪护人一名、定期复查等。2019年1月3日，原告委托广东南粤法医临床司法鉴定所鉴定。2019年1月10日，该所作出《司法鉴定意见书》，结论为1.谭兴华因外力作用致右侧胫骨远端骨折、腓骨远段骨折并内固定，后遗右踝关节活动功能及右腿支撑承重立行功能大部分障碍，评定为九级伤残；2.谭兴华的后续治疗费用不低于25000元。原告因本次鉴定支出鉴定费2500元。诉讼中，崔新明申请对谭兴华的伤情重新鉴定。本院委托中山大学法医鉴定中心进行司法鉴定。2019年8月20日，该中心作出《司法鉴定意见书》，结论为谭兴华损伤符合《人体损伤致残程度分级》九级伤残。崔新明因本次鉴定支出鉴定费2056元。原告母亲周明英（1935年8月15日出生）育有原告等五个子女。事故发生前，原告在佛山市连续居住生活超过一年。本院认为：张代勇与原告之间形成个人劳务关系,原告在工作过程中从高处坠落致伤。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，本案根据原告与张代勇各自的过错承担相应的责任。综合证人证言及各方陈述，现场虽有梯子、脚手架但受施工现场的限制，厕所周边不能使用梯子及脚手架，而现场就厕所附近又没有另行搭建架子以便于工人在厕所周边墙体作业时移动及上下。因此，张代勇未提供必要的安全防护措施，有过错。根据原告陈述及证人姜XX证言，原告在事发前已从事建筑工作多年有足够的经验判断高空作业的危险性。姜XX作为现场施工人员之一，表明其不会踩到涉讼木条上。可见，原告在作业时，明知高空利用木条借力的危险性，仍放任为之。而且，原告亦确认其“不慎”坠落受伤。因此，原告自身有过错。涉讼工程是在屋顶搭建铁棚（约七十多平方米），崔新明将该工程发包给不具备建设工程施工资质的张代勇，违反了《中华人民共和国建筑法》第二条、第二十二条关于工程应当发包给具有相应资质条件的承包单位承建的规定。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，崔新明应与张代勇承担连带赔偿责任。结合各方对本起事故发生的过错程度，本院酌定由原告自行承担40%的责任，张代勇承担60%的责任。崔新明在张代勇承担责任的范围内承担连带赔偿责任。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条规定，结合双方主张，核定损失范围。1.医疗费45939.26元、后续治疗费25000元。2.住院伙食补助费3200元（按100元/天×32天计）。3.护理费3200元（按100元/天×32天计）。4.原告已被评定残级，故误工天数可从事发之日（2018年10月2日）起计至定残前一天（2019年1月9日）。原告主张误工天数98天在上述范围内，本院予以采纳。原告受伤时从事建筑工作，本院按国有同行业（建筑业）在岗职工年平均工资（63890元/年）为基数核定误工费为17154.03元（按63890元/年÷365天×98天计）。5.原告因事故受伤致残，其请求适当的营养费合理，本院酌定为1000元。6.原告被评定为九级伤残。原告在事发前已在佛山市居住生活满一年，按城镇居民人均可支配收入为基数计算残疾赔偿金。原告本人的残疾赔偿金为163900元[按40975元/年×20年×20%计]。被扶养人周明英的扶养年限为5年，被扶养人生活费为6039.6元（按30198元/年×5年×20%÷5计）。因此，残疾赔偿金为169939.6元（按163900元+6039.6元计）。7.原告委托鉴定且其结论被本院采信，故原告因此支出的鉴定费2500元计入事故造成的损失范围。综合上述分析，本次事故造成原告伤残所产生的损失合共267932.89元（按45939.26元+25000元+3200元+3200元+17154.03元+1000元+169939.6元+2500元计）。该损失由张代勇承担60%即160759.73元。鉴于原告因本起事故中造成伤残，确实给原告造成精神伤害，应当给予适当的精神损害抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定，考虑原告的精神痛苦程度、过错及本案的实情、当地生活水平等因素，本院认为精神损害抚慰金酌定为10000元。扣除被告已垫付的款项46035.26元（按45939.26元+96元计），张代勇尚应赔偿124724.47元（按160759.73元+10000元-46035.26元计）予原告。崔新明在张代勇承担的上述范围内承担连带赔偿责任。原告主张的各项损失，超出本院核定范围的部分，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，本院不予支持。综上，本案判决如下：一、被告张代勇应于本判决发生法律效力之日起十日内支付124724.47元予原告谭兴华；二、被告崔新明对被告张代勇上项债务承担连带赔偿责任；三、驳回原告谭兴华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计859.99元（原告申请缓交），由原告谭兴华负担298.18元，被告崔新明、张代勇负担561.81元。原、被告应负担的受理费份额，应于本判决发生法律效力之日起七日内向本院交纳，逾期交纳的，本院依法强制执行。本案诉讼中的司法鉴定费2056元（被告崔新明已向中山大学法医鉴定中心支付），由被告崔新明负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判长  梁敏红二〇一九年九月二十三日书记员  温婉莹书记员  陈嘉贤