重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0105民初570号原告：陈岚，女，1990年7月8日出生，汉族，住四川省宜宾市翠屏区。委托诉讼代理人：向明芳，四川开山（重庆）律师事务所律师。被告：重庆永辉超市有限公司，住所地重庆市江北区建新北路二支路1号，统一社会信用代码9150010576592546XY。法定代表人：谢香镇，总经理。委托诉讼代理人：陈洪，重庆川立律师事务所律师。原告陈岚诉被告重庆永辉超市有限公司（以下简称重庆永辉公司）劳动合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，由审判员陈学军独任审判，公开开庭进行了审理。原告陈岚及其委托诉讼代理人向明芳，被告重庆永辉公司的委托诉讼代理人陈洪到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告陈岚向本院提出请求：1.判令被告向原告支付违法解除劳动合同的赔偿金31719元（3964.91元/月×4个月×2=31719.28元，2014年10月12日至2018年6月6日）；2.判令被告向原告支付未休年假期间的工资1822元（3964.91元/月÷21.75×5×2，2018年未休年休假工资）；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年10月12日，原告与四川永辉超市有限公司（以下简称四川永辉公司）签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限自2014年10月12日起至2017年10月11日止。2016年3月，原告由四川永辉公司调往被告重庆永辉公司上班，未向原告支付经济补偿金。2017年10月12日，原告与被告签订《劳动合同书》，约定劳动合同期限自2017年10月12日起至2020年10月11日止，原告担任营业员岗位。2018年5月26日，因原告2018年4月在工作期间帮人代打卡5次，被告作出通报给予原告降薪降级处理，由合伙人降为全职员工，严重警告一次。通报发布后，该处罚得到了执行。原告被处罚后，再未发生代打卡行为。2018年6月6日，被告又以原告2018年4月份代打卡为由，解除了劳动合同。被告对已经处罚过的行为再进行处罚，解除了劳动合同，没有事实与法律依据，解除劳动合同系违法解除，依法应当向原告支付赔偿金。2017年的年休假已休，2018年的年休假未休。被告依法应当支付未休年休假期间的工资。另，被告所谓的原告因个人原因产生过激行为给五里店周边秩序造成混乱并给公司在社会上造成不良影响，没有事实依据，也不是解除劳动合同的法定理由。鉴于此，为维护原告的合法权益，依法向人民法院提起诉讼。被告重庆永辉公司辩称，请驳回原告的诉求。1.2014年10月12日，原告与四川永辉公司建立劳动关系，原告调入重庆永辉公司的时间是2016年3月。原、被告签订劳动合同是2017年10月12日，合同期间2017年10月12日至2020年10月11日，岗位是日杂小店合伙人；2.2018年经重庆永辉公司内控查实，原告多次代人打卡。2018年5月26日，公司派人调查并对原告进行严斥，原告不但不认识错误，反倒以跳楼相威胁，其爬上五里店永辉超市楼顶以跳楼威胁，公安多个部门介入进行劝解，才得以平息；3.重庆永辉公司从未授权任何单位或部门对原告作出降薪降职的处罚。公司仍然以合伙人身份，以员工待遇向原告履行合同。至2018年6月6日被告以原告代打卡严重违纪解除原告合同时，原告的合伙人身份及薪酬均未发生任何改变。2018年6月6日经被告查实，原告代打卡行为违反公司的人事管理制度、员工守则等规定，作出了与原告解除劳动关系的决定，并依法告知了工会。原告与被告劳动关系的解除，被告有事实根据，有规章制度为准，依据法律合法解除，不是违法解除。原告解除前月平均工资3936.15元。原告在2017年已享受年休假待遇，2018年因为才过5个月，被告尚未安排原告休2018年1月至6月6日年休假，公司同意支付此期间的年休假待遇。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告举示的证人向珂证言，本院不予采信。理由：1.陈岚是为证人代打卡，证人与当事人双方存在利害关系；2.证人关于永辉公司已对陈岚进行了降职降薪处罚的陈述，未得到本案其他确凿证据的佐证。原告举示的仲裁决定书、仲裁函、仲裁回执、仲裁申请书、劳动合同二份、重庆市社会保险参保证明（个人）、解除劳动合同通知书及限期办理失业待遇通知书、工资表，前述证据本院予以确认并在卷佐证。原告举示的通报，没有原件核对，其真实性难以确认。被告举示的仲裁庭审笔录、永辉超市员工入职守则、自律协议、门店人事管理制度、学习照片、重庆永辉超市培训签到表、解除劳动合同通知书及限期办理失业待遇通知书、EMS特快专递单、查询单、解除劳动关系通知工会函、关于同意解除与陈岚劳动关系的复函、永辉超市请假条、永辉超市OA休假管理系统截屏信息、五里店派出所询问笔录、陈岚承诺书、关于永辉公司职工代表大会审议讨论永辉超市门店人事管理制度-2017版的会议纪要、永辉公司职代会签到表、关于公布永辉超市门店人事管理制度的公告，前述证据能相互印证，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：重庆永辉公司于2004年9月20日登记成立。2014年10月12日，四川永辉公司（甲方）与陈岚（乙方）签到劳动合同书约定：合同期限2014年10月12日至2017年10月11日，岗位是营业员。当事人确认，2016年3月，陈岚由四川永辉公司调入重庆永辉公司工作。2016年8月开始，重庆永辉公司给陈岚投缴社会保险。2017年10月12日，重庆永辉公司（甲方）与陈岚（乙方）签到劳动合同书约定：合同期限2017年10月12日至2020年10月11日，岗位是营业员。2018年4月，陈岚数次替他人代打卡。2018年6月1日，永辉公司的解除劳动关系通知工会函载明：重庆永辉超市有限公司工会：因陈岚（公民身份号码5115021990077086401）于2018年4月在职期间帮助他人（加工小店小店长向坷）帮其代打卡多次，经公司内控调查核实。其员工本人已承认帮助他人代打卡事实，其行为已违反公司《门店人事管理制度》。重庆永辉超市有限公司拟根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和《永辉超市门店人事管理制度》等的规定，决定解除与陈岚的劳动关系。请工会在收到此函后三个工作日内提出意见，重庆永辉超市有限公司将对工会的意见进行研究，做出最终处理决定。2018年6月5日，永辉公司工会的关于同意解除与陈岚劳动关系的复函载明：永辉公司：经研究决定，同意永辉公司根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条和《永辉超市人事制度》等规定，解除与陈岚（公民身份号码5115021990077086401）之间的劳动关系。2018年6月6日，解除劳动合同通知书及限期办理失业待遇通知书载明：陈岚……，你于2018年4月任职期间，帮助他人（加工小店小店长向坷）帮其代打卡多次，经公司内控调查核实，你对帮助他人代打卡一事供认不讳，其行为已违反公司《人事规章制度》第二章第二条：关于打卡的规定；及永辉超市有限公司《员工日常奖惩制度》第八章第五款第一条：未按标准流程作业。同时于2018年5月27日因个人原因产生过激行为给五里店周边秩序造成混乱并给公司在社会上造成不良影响。经公司研究决定：根据《劳动合同法》第三十九条规定，你与公司的劳动合同于2018年6月6日解除，你与公司的劳动关系于2018年6月5日终止。请你自接到本通知之日起三日内到公司办理相关财务结算手续及办理失业待遇手续，逾期不办理所产生的相关贡任由你自行承担。审理中，陈岚于2018年6月8日收到前述通知书。审理中，当事人认可陈岚2017年年休假已休，2018年年休假未休。查，陈岚工资情况如下：2017年7月4578.96元、8月3453.42元、9月4630.91元、10月3350元、11月2944元、12月3350元、2018年1月3500元、2月3732元、3月4387.3元、4月3744元、5月4747.21元、6月1日至6日（0.2个月）466.67元，前述平均工资未3828.97元/月。另，2014年10月12日，陈岚签字的永辉超市员工入职守则载明：员工上下班，需亲自打卡，代他人或由他人代打卡行为属于严重违反公司规章制度，违反此规定者，公司将视情节轻重，给予处罚或解除劳动合同。陈岚签字的自律协议载明：不得违反考勤规定，托人或代人打卡；员工如违反本自律协议，承诺接受公司根据其违反的严重程度对其进行通报批评、警告处分、记过处分等处罚或作劝退（即解除劳动合同）处理。2017年3月16日，永辉公司职代会审议通过了《永辉超市门店人事管理制度》等公司系列规章制度。2017年3月22日，永辉公司公布了《永辉超市门店人事管理制度》，公告载明：《永辉超市门店人事管理制度》已于2017年3月16日通过职工代表大会讨论审议，协商一致，自2017年3月22日起生效，现予公布。门店人事管理制度规定：员工上下班，需亲自打卡，打卡时间离上班时间60分钟内有效；代他人或由他人打卡行为属于严重违反公司规章制度，违反此规定者，公司将视情节轻重，给予处罚或解除劳动合同。重庆永辉超市培训签到表载明：门店名称为五里店；培训日期2017年10月28日；培训时间13:30-15:30；培训地点是行政办公室；培训对象是合伙人团队；培训课程：1.考勤系统的实操；2.2017新人事规章制度……。陈岚参加了本次培训。2018年6月14日，陈岚因与重庆永辉公司赔偿金、劳动报酬、失业保险待遇劳动争议纠纷，向江北区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该仲裁委于2018年10月17日作出仲裁决定书，终结了对仲裁案件的审理。陈岚收到仲裁决定书后，于2018年11月6日诉至本院，本院予以立案受理。本院认为，一、关于违法解除劳动合同赔偿金的问题。永辉公司解除与陈岚的劳动关系不违反法律规定。理由：（一）本案证据证实陈岚存在数次给他人代打卡的情形。（二）《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。本案中，永辉公司的人事管理制度证据证明是经民主程序制定且进行公示，且证据还证实陈岚参加了人事管理制度的培训学习。人事管理制度规定：员工上下班，需亲自打卡……；代他人或由他人打卡行为属于严重违反公司规章制度，违反此规定者，公司将视情节轻重，给予处罚或解除劳动合同。因此，永辉公司给予陈岚解除劳动合同的处理符合规定。且永辉公司解除行为通知了工会并得到工会的同意。据上，永辉公司解除与陈岚劳动关系的行为，符合法律规定，陈岚要求支付违法解除劳动合同赔偿金的诉求，本院不予支持。审理中，陈岚称对其代打卡行为永辉公司已作出降职降薪的处理。该称本案证据不能证实，不予采信。二、关于未休年休假工资的问题。《职工带薪年休假条例》第二条规定：机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。查，陈岚的入职重庆永辉公司的时间是2016年3月。故，陈岚2018年可休带薪年假。《职工带薪年休假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。据此，2018年陈岚按5天/年标准休年假。《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。因此，2018年1月1日至6月6日期间，陈岚的未休年休假天数折算为（157天÷365天）×5天=2天。永辉公司按2天支付未休年休假工资。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定：用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入；第十一条规定：计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。据此，本院按3828.97元/月计算未休年休假工资，本案证据亦不能证明3828.97元/月包含加班工资。永辉公司支付陈岚的未休年休假工资计算为：3828.97元/月÷21.75天×2天×200%=704.18元综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、第七十八条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第（二）项，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起三日内，被告重庆永辉超市有限公司支付原告陈岚未休年休假工资704.18元；二、驳回原告陈岚的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取5元，由被告重庆永辉超市有限公司承担。本判决生效之日起三日内，被告重庆永辉超市有限公司向本院缴纳案件受理费5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  陈学军二〇一九年九月二十五日书记员  周 砚