甘肃省白银市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）甘04刑初21号 公诉机关甘肃省白银市人民检察院。 被告人谢利诚，男，1972年11月27日出生，汉族，小学文化程度，无业，户籍所在地甘肃省张掖市甘州区，住湖北省武汉市江汉区。2007年1月16日，因犯运输毒品罪被云南省昆明铁路运输中级人民法院判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万元，2017年4月22日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年1月27日被甘肃省靖远县公安局刑事拘留，同年3月4日经甘肃省靖远县人民检察院批准，于当日被甘肃省靖远县公安局逮捕，现羁押于甘肃省白银市白银区看守所。 指派辩护人薛蕊宁，甘肃岱峰律师事务所律师。 甘肃省白银市人民检察院以甘白检一部刑诉[2019]2号起诉书指控被告人谢利诚犯贩卖毒品罪，于2019年8月12日向本院提起公诉。本院依法依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。甘肃省白银市人民检察院指派检察员兰俊君出庭支持公诉，被告人谢利诚及其指派辩护人甘肃岱峰律师事务所律师薛蕊宁到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2019年1月19日，被告人谢利诚和薛有荣（另案处理）通过电话商定，由谢利诚通过物流托运方式向薛有荣贩卖毒品。当日凌晨1时许，薛有荣向谢利诚转款30000元，当日下午，被告人谢利诚从湖北省武汉市天地龙翔物流中心长丰分部将装有毒品的包裹发往甘肃省兰州市七里河区五星花园3号楼薛有荣处。2019年1月21日，薛有荣在兰州东部市场甘肃龙君物流部门前收取毒品时被公安机关查获，从包裹中发现疑似毒品冰毒三包、麻古两包。经称重，毒品冰毒疑似物净重95.64克，麻古疑似物净重4.87克。经鉴定，从中检出甲基苯丙胺及咖啡因。 针对上述指控，公诉机关向法庭移送并出示了从薛有荣处查扣的带有米果子图案上写“甘肃省兰州市七里河区薛有荣收”字迹的纸质包裹等物证，银行交易明细等书证，薛有荣等人的证言，被告人谢利诚的供述及辩解，毒品称量笔录、现场勘验等笔录，毒品成分、声纹等鉴定意见，视听资料、电子数据等证据。 被告人谢利诚对公诉机关指控的基本事实均有异议，辩解其未向薛有荣贩卖毒品，薛有荣对其栽赃陷害。其辩护人提出的主要辩护意见是：公诉机关指控被告人谢利诚实施犯罪的证据不足，本案存在犯意引诱，且毒品未流入社会造成危害，应对被告人从轻处罚。 经审理查明，2019年1月19日，被告人谢利诚和薛有荣（另案处理）电话商定，由谢利诚通过物流托运方式向薛有荣贩卖毒品。当日凌晨1时许，薛有荣向谢利诚支付宝转款29970元，微信转款30元，共计转款30000元用于购买毒品。被告人谢利诚于当日下午从湖北省武汉市天地龙翔物流中心长丰部将装有毒品的包裹发往甘肃省兰州市七里河区薛有荣处。2019年1月21日，薛有荣在兰州东部甘肃龙君物流部门前收取毒品时被公安机关查获，从包裹中发现疑似毒品冰毒三包、麻古两包。经称重，毒品冰毒疑似物净重95.64克，麻古疑似物净重4.87克。经鉴定，从中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分。 上述事实，有公诉机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明： （一）物证：白色茶盘包装盒1个、白色智能保温盒内装有黑色盒1个、带有米果子图案上写“甘肃省兰州市七里河区五星花园3号楼薛有荣收”字迹的纸质包裹1个、深蓝色黄鹤楼香烟盒1个、黑色华为手机1部、银行卡3张。 （二）书证 1.受案登记表、立案决定书，证明案件来源及立案侦查的事实。 2.调取证据通知书、调取证据清单及证据材料 （1）谢利诚银行卡交易明细，证明谢利诚交通银行卡×××于2019年1月19日1时，分三次，每次网银转入9990元，共计转入29970元的事实。 （2）薛有荣银行卡交易明细，证明薛有荣工商银行卡622XXX于2019年1月19日分三次转款，每次支付宝转出9999.99元（0.1%手续费），共计转出29970元。 3.薛有荣手机支付宝、微信转账截图，证明2019年1月19日0时许薛有荣工商银行尾号3558通过网银向谢利诚交通银行尾号4946每次转款9990元，三次共计转款29970元；另，薛有荣于2019年1月19日0时许通过微信向微信昵称为“睡梦初醒”转账30元。 4.物流单 （1）武汉天地龙翔物流中心于2019年1月19日的货物托运单，证明2019年1月19日有货物名称为“杂货”，收货人是兰州的薛有荣，其收货电话为×××，运费30元的货物。 （2）兰州车站运输服务队运输清单，证明2019年1月19日龙翔-平安达货物西安转兰州清单，有收货人为薛有荣，运单号为“天1356-1”的运单。 5.手机通话记录，证明薛有荣手机号码×××、 1391942634与谢利诚手机号码170XXXXXXXX、150XXXXXXXX在2018年12月26日、2019年1月8日、9日、11日、18日、19日、22日通话的事实。 6.扣押决定书、扣押物品清单及扣押物照片，证明2019年1月21日侦查机关从薛有荣处扣押疑似毒品物，分别毛重2.85克，2.63克，21克、19.98克、58.69克；扣押华为金色手机1部，白色茶盘包装盒1个，白色智能保温盒内装有黑色盒1个，带有米果子图案上写“甘肃省兰州市七里河区五星花园3号楼薛有荣收”字迹的纸质包裹1个，深蓝色黄鹤楼香烟盒1个，黄鹤楼过滤香烟2支。 7.案件情况说明，证明2019年1月19日薛有荣向谢利诚购买毒品的30000元毒资属于办案机关的办案经费，现30000元的毒资未追回。 8.抓获经过，证明2019年1月25日19时许,办案民警在湖北省武汉市归元禅寺附近将涉嫌贩卖毒品的被告人谢利诚抓获。 9.身份信息，证明被告人谢利诚犯罪时具备完全刑事责任能力。 10.刑事判决书及释放证明各一份，证明2007年1月16日被告人谢利诚因犯运输毒品罪被云南省昆明铁路运输中级人民法院判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万元，于2017年4月22日刑满释放。 （三）证人证言 1.薛有荣陈述：2019年1月19日20时许，我打电话联系谢利诚，在电话中商量“货”的价格和要的克数，谢用微信发来支付宝账号，我三次通过支付宝，每次9990元给谢转账29970元，通过微信转账30元，共计转账30000元。谢利诚说用物流将我要的“货”寄过来，我通过微信给谢发的收货地址。之后他给我发来了两张照片，一张是货运单信息，发货单号是00213546，发货单位是武汉天地龙翔物流中心，到站兰州，收货人姓名是薛有荣，物品名称是“服”；另一张是货的外包装照片，用一个纸箱子包装，箱子上面用黑色记号笔写的收货人“甘肃省兰州市七里河区薛有荣收，×××”的信息。谢利诚写的字我见过，纸箱上的字是谢利诚写的字。1月21日12时51分，一男子给我打电话说东部市场的物流中心有我的货，让过去取，之后我和公安民警到物流中心取货，我配合民警将货上交。我们所说的“货”就是毒品冰毒、麻古、海洛因。我和谢利诚商量冰毒每克260元，要了100克，共26000元，麻古50片1700元，海洛因每克340元，剩余的2300元全部买了海洛因，大概是5克至10克左右。 我和谢利诚在兰州监狱服刑时认识，平时用电话和微信联系。谢利诚的手机号码是170XXXXXXXX、150XXXXXXXX，微信号是×××，微信昵称“睡梦初醒”。谢利诚支付宝账号是×××，户名是“谢利诚”，我的支付宝账号是×××，户名是“杀杀杀”，微信号是×××，微信昵称为“梦醒十分”。我的手机号是×××、139XXXXXXXX，这两个号码我都联系过谢利诚。进行毒品交易时，我会和他事先商量好需要的毒品价格，将毒资通过支付宝和微信转账的方式转给谢，后将收货地址发给他，谢将毒品包装好通过物流寄给我。我在谢利诚处取过两次货，第一次是2018年10月20日买了一点毒品样品，我自己尝试的吸食了，第二次是配合公安机关购买的毒品。 2019年1月23日，我配合公安机关抓获谢利诚。我和谢利诚通过电话要了1000克“冰”，每克240元，“白衬衣”每克340元，要了300克至400克，“古”500片，每片25元至30元，我们商量好在武汉硚口区附近交易。2019年1月24日4时许，我带领两名公安民警开车到武汉，谢利诚和一个叫胡某的人来和我们一起吃了饭，没有谈毒品交易的事情。1月25日中午，胡某叫来了两个朋友，一个50岁瘦高个子，一个60岁胖老头。饭后胡某让谢利诚和胖老头先走了，好像让他们去取毒品，胡某和瘦个子带我们三人去他租的公寓，在公寓楼下见到他一个朋友，50岁左右，怀里抱一条黄鹤楼香烟，到房间后胡某从他手提包拿出一个铜质的工艺品圆盒子，里面装着100多片红色麻古和5、6片左右绿色麻古，还有几块“冰”，胡某拿出他的玻璃冰壶开始吸食，吸了两口让我吸。楼底下等的那个男子上来的时候买了七八瓶饮料，他把一瓶饮料倒了，然后和吸管自制了一个冰壶，用自制的冰壶和瘦个子换着吸。我和胡某谈毒品交易，让他把毒品拿来当场验货见钱，胡某遮遮掩掩不谈价格和数量，坚持要把毒资留在武汉，然后给兰州发物流，说是比较安全。我和他一边吸毒一边聊天，大约两小时后，拿黄鹤楼的人先走了，剩下我和胡某，瘦个子。之后我按照民警指示用电话联系谢利诚问他在什么地方，谢利诚用微信发来了位置，我配合民警在武汉市归元禅寺门口找到谢，谢之前说去取毒品，上车后他什么也没拿，我忽悠他拿来一块毒品我带回兰州，谢利诚把我叫下车让我跟他取毒品样品，不让人跟着，我跟他到一个小树林，他从挎包里取出一个自封袋，里面装了一小块白色粉末的毒品海洛因，之后谢说要货的话让我把钱先给他，他去取货，我说不行，谢打了个电话问了下说有海洛因，我给谢利诚说去取货，我们上车后被抓了。被抓后搜身的时候，没有找到谢利诚给我看的毒品样品，可能谢利诚在小树林里面扔掉了。 我和谢利诚在电话中说的“油”是指冰毒，“白衬衣”是指海洛因，“红衬衣”是指麻古，片子也是“麻古”。“一条”是500克的意思。给我播放的通话录音就是我和谢利诚的通话录音。我姐及我姐的朋友没有委托谢利诚购买玉石，因我姐及其朋友都退休了，在家休养，没有经营玉石这方面的生意。为了立功，我配合靖远县公安局抓获贩卖毒品的谢利诚，在我们每次通话时我用手机进行了录音，大概录了十几段。第一次录音的时间是2018年12月26日，之后每次和谢利诚通话的时候都进行了录音，具体时间我记不起来了。录音内容就是我和谢利诚商量毒品海洛因、冰毒、麻古的价格，还有商量去武汉购买毒品的路线、时间、地点、交易方式等内容，详细的谈话内容我记不清了。 2.胡某陈述：我和老谢是朋友关系，称老谢为王杰，真实 姓名及他给谁贩卖毒品都说不上，到公安局才知道老谢给甘肃人贩毒。2019年1月24日20时，老谢给我打电话说：“兰州来了几个兄弟，你帮我招呼下，我身上钱不多，没有麻古，你找些麻古带上，让我的兄弟玩一下。”我说可以。出门前我将180余片麻古和一些冰毒用塑料自封袋分别装着，然后用卫生纸包裹。麻古有红色和绿色的，冰毒是白色晶体状的，麻古用蓝色塑料带装着，毒品用白色塑料带装着，这些毒品都是我在武汉市一个不认识的人手里买来的。麻古每片20元，我购买了4000元的；冰毒每克250元，我购买了200元的。因我随身携带这些毒品比较危险，出门后我将毒品交给了我朋友高某，让他先拿好别动，第二天我给他打电话的时候给我送过来，高某答应了。 老谢约我在武汉市江岸区三阳路碰面，碰面后我和老谢两个人去武汉市后湖大道等老谢兰州兄弟，等到零时左右，老谢兰州的兄弟领着两个小弟开一辆白色越野车来了。之后我们一起吃完夜宵在旅社开了五间房住下了。2019年1月25日，我叫了黄某和计某带着老谢的兰州兄弟共七人去武汉市江汉区展览馆附近的穆斯林餐馆吃饭，吃饭的时候我用手机在美团上租了一间公寓，每天200元，押金200元，打算让老谢的兰州兄弟在公寓住着。吃完饭老谢要走，让我“好好招呼”一下他朋友，我明白他说的意思是让我拿毒品招呼他的兄弟。之后我领着黄某还有老谢的朋友去租的公寓，途中去我家给老谢的朋友给了四块玉石挂件，我给高某打电话让他拿着毒品在我租的公寓门口等，还让他买上一个冰壶，到公寓高某已经先到了，在公寓房间我将毒品倒在随身的一个铜质工艺品圆盒子上，准备好后喊老谢的朋友吸食毒品，我和黄某、高某还有老谢的朋友轮流吸食，老谢朋友带的两个小弟没有吸，因吸得人多，我用饮料瓶自制了一个冰壶，吸得时候被民警抓获。 3.黄某陈述：2019年1月25日，胡某打电话说来了几个朋友叫我过去陪着吃顿饭，当时在场的有六个人，我认识的有胡某和谢利诚，其余的都不认识。吃完后我跟着胡某到一间公寓，胡某又叫来了高某。因我当时喝醉了，坐的地方离茶几远，不知道谁拿出一些冰毒和一盒麻古放在茶几上，胡某用饮料瓶做了一个冰壶，我就和胡某、高某等人一起吸毒，吸毒的时候被抓获。麻古有红色和绿色，具体有多少说不上，冰毒只有一点，当时就吸完了。 4.计某陈述：我和胡某认识几十年了，是朋友关系。胡某有一个甘肃的朋友，我知道姓谢，但不是很熟悉。今年一月份的时候，胡某给我打电话说他甘肃来了几个朋友，让我出来一起吃个饭，我就到江汉区展览馆附近的一家穆斯林餐厅。当时有胡某和姓谢的那个人、黄某，还有另外不认识的三个人。吃完饭后我就回家了，后来听说胡某那个姓谢的朋友因为贩卖毒品被抓了，其他的事情我都不知道。 5.秦某陈述：2019年1月21日我部收到一个武汉发到兰州七里河五星花园3号楼薛有荣的货，这个货是一个纸箱子包装。薛有荣的货是武汉创建平安达物流公司发货到西安，再由金通物流发往兰州，到兰州后由中铁物流收货，薛有荣是1月21日13时左右取的货，当时他给了我30元的提货费。薛有荣共在我这里取过三次货，之前的两次包裹也是武汉发来的，每次都是纸箱子，大小不一，第三次箱子大点。 6.田某陈述：2019年1月21日收到由武汉发往兰州收货人是薛有荣的货，是武汉天地龙翔物流公司发的，武汉长丰点接收的货。货是2019年1月19日从武汉发的，1月21日到兰州，是秦某负责给收货人送的货，单号是1356-1。 7.周某陈述：我查了一下店里的货物托运单，2019年1月19日下午有人将一个小件货物从武汉托运到兰州，这件货是我收的，我给他开据了一张武汉天地龙翔物流中心货物托运单，发货时间是2019年1月19日，到站地址是兰州，收货人姓名薛有荣，收货地址写的手机号×××，货物名是“杂货”。发货的人是一个男性，40岁左右，他当时拿来一个纸箱子，说里面装的是配件之类的东西，我们就没有再打开检查过。 8.王某陈述：2019年1月19日当天我在长丰分部，有一个男的往兰州发了一个小件，是个纸箱，因为我们平时收的都是大件货物，小件比较少，所以我记得。他发的货是一个长方形的纸箱子，用胶带封好后拿过来的，我查看了物流单存根，上面记录是杂货，收货人叫薛有荣，联系方式×××。我们合作的那家兰州物流公司叫兰州车站运输服务队，负责人姓田，是个女的。 （四）被告人的供述与辩解 谢利诚供述：我与薛有荣是在白银监狱服刑时认识的，2019年1月24日薛有荣找到我说他想吸毒，提出让给他购买毒品，我没有联系到他要的毒品，所以没有卖给他。我有一张尾号为4946的交通银行储蓄卡，这张卡我一直在使用。薛有荣平时用电话和微信和我联系，我的微信昵称叫“睡梦初醒”，经常联系的电话号码是132XXXXXXXX，也有两个号码偶尔联系过我，是150XXXXXXXX、170XXXXXXXX。我在武汉宇顺物流有限公司工作了大约一年，没有给薛有荣卖过毒品，没有在武汉给兰州的薛有荣邮寄过毒品，薛有荣到武汉找我购买毒品，我没有找到他想要的毒品。几个月前薛有荣给我转过一次钱，让我给他姐姐买块玉石，转了多少钱我忘记了，最近再没有转过钱。 （五）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录 1.辨认笔录 （1）薛有荣对谢利诚的辨认，证明为确定向薛有荣贩卖毒品的嫌疑人谢利诚，侦查人员让薛有荣对照片进行辨认，薛有荣指出12组照片中8号男子就是向其贩卖毒品的谢利诚。 （2）周某对谢利诚的辨认，证明为确定2019年1月19日在武汉天地龙翔长丰店向甘肃兰州薛有荣托运纸箱子的男子，侦查人员让周某对照片进行辨认，周某指出12组照片中5号男子是当天在其店内向甘肃兰州薛有荣托运纸箱子的人，该5号照片上的男子为谢利诚。 （3）王某对谢利诚的辨认，证明为确定2019年1月19日在武汉天地龙翔长丰店向甘肃兰州薛有荣托运纸箱子的男子，侦查人员让王某进行辨认，王某指出12组照片中11号男子是当天在其店内向甘肃兰州薛有荣托运纸箱子的人，该11号照片上的男子为谢利诚。 2.称量、取样笔录，证明侦查人员于2019年1月21日对从薛有荣处查扣的毒品疑似物进行称量、取样。经称量，冰毒疑似物共95.64克，麻古疑似物4.87克，以上称量结果已向薛有荣、谢利诚告知，谢利诚拒绝在称量笔录上签字。 3.现场勘查提取笔录，证明2019年1月21日，在东部市场甘肃龙君物流部门前临时卸货区，民警查获纸箱1个，纸箱侧面写有“×××甘肃省兰州市七里河区五星花园3号楼薛有荣”字样，纸箱内白色“芙蓉茶盘”纸盒内装有“黄鹤楼”牌烟盒1个，烟盒里面装有两根烟。白色“智能保温座”纸盒内套装有黑色纸盒1个，3个白色塑料自封袋内装有白色晶体的疑似冰毒物。在纸箱内其中一块有水杯图案的纸板上提取指纹2枚，在其中一块纸板上提取指纹1枚，在白色智能保温座纸盒内的塑料上提取掌纹1枚，在印有金砖蛋糕的纸板上提取花纹相同的不完整鞋印2枚。 （六）鉴定意见 1.疑似毒品物成分鉴定：白银市公安局司法鉴定中心检验报告（白）公（司）鉴（理化）字【2019】55号、70号，均证明从送检毒品疑似物中检出甲基苯丙胺及咖啡因成分的事实。 2.DNA鉴定：白银市公安司法鉴定中心检验报告（白）公（司）鉴（物证）字【2019】028号，证明从送检的毒品疑似物外包装上的可疑斑迹中未检出DNA分型结果。 3.笔迹鉴定：甘肃政法学院司法鉴定中心鉴定意见书--甘政司2019（文书）鉴字第067号，证明送检的装有疑似毒品物并带有“米果子”图案、正面书写有“甘肃省兰州市七里河区五星花园3号楼薛有荣”字迹的纸箱上的笔迹是谢利诚书写的事实。 4.指纹鉴定：甘肃省公安司法鉴定中心检验鉴定意见书（甘）公（刑）鉴（痕检）【2019】165号，证明从送检的智能保温座外包装纸盒上指纹提取的手印中13个细节特征与谢利诚样本指纹的右手中指指印同一。 5.声纹鉴定:中国刑事警察学院物证鉴定中心鉴定意见书中警鉴字【2019】151号，证明检材中送检方指定的男性语音特征与样本中谢利诚语音特征的符合度支持二者来自同一人。 6.鉴定意见通知书，证明侦查机关将以上五种鉴定意见均通知被告人谢利诚，谢利诚拒绝签字。 （七）电子数据及视听资料 1.电子证据检查工作记录，证明公安机关对薛有荣持有的金色华为手机进行电子数据检查，在手机目录内部存储上提取手机截图4张，在手机SD卡中提取音频文件13个。 2.视听资料，证明公安机关对谢利诚的讯问同步录音录像并制作光盘，对谢利诚与薛有荣通话录音制作光盘。 本院认为，被告人谢利诚违反毒品管理法规，非法向他人贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应当惩处。公诉机关指控被告人谢利诚犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，罪名成立，予以支持。被告人谢利诚辩解其未向薛有荣贩卖毒品及其辩护人提出公诉机关指控被告人犯贩卖毒品罪证据不足的辩护意见，与审查查明的事实不符，结合在案的证据能够证实被告人谢利诚构成贩卖毒品罪，故对其辩解及辩护意见不予采纳。对辩护人提出本案存在犯意引诱，涉案毒品未流入社会造成危害，应对被告人谢利诚依法从轻处罚的辩护意见，经查属实，予以采纳。被告人谢利诚曾因犯运输毒品罪被判处过刑罚，刑罚执行完毕五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，并构成毒品再犯，依法应当从重处罚。根据被告人谢利诚的犯罪性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第六十四条、第六十五条第一款之规定，判决如下： 一、被告人谢利诚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月27日起至2034年1月26日止。没收财产自判决生效第二日起十日内执行。） 二、对扣押在案的作案工具黑色华为手机一部予以没收。 如不服本判决，可以在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向甘肃省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长 赵永奇审判员张学丽审判员杨志宇 二〇一九年九月十一日 书记员 朱             琳 附：本案引用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第六十四条【犯罪所得之物、所用之物的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； 第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上，海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；