云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0102民初3911号原告：自彩连，女，1969年12月6日出生，汉族，身份证住址：云南省大理白族自治州弥渡县。委托诉讼代理人：杨生，云南成展律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南云宜贸易有限公司，注册号：530102100041081，住所：云南省昆明市五华区人民中路长春花园10层C号。法定代表人：黄胜。被告：黄胜，男，1976年12月26日出生，壮族，户籍地：广西壮族自治区崇左市凭祥市。被告：李元洪，男，1981年1月11日出生，彝族，户籍地：云南省楚雄彝族自治州武定县。被告：李天吉，男，1979年9月30日出生，汉族，身份证住址：广西凌云县。委托诉讼代理人：祁正平，云南乾鹏律师事务所律师，特别授权代理。原告自彩连与被告云南云宜贸易有限公司、黄胜、李元洪、李天吉不当得利纠纷一案，本院于2019年3月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告自彩连及其委托诉讼代理人杨生，被告李天吉的委托诉讼代理人祁正平到庭参加了诉讼，被告云南云宜贸易有限公司、黄胜、李元洪经本院的公告传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法对其进行缺席审理，本案现已审理终结。原告自彩连向本院提出诉讼请求：1、请求判令云南云宜贸易有限公司返还原告投标保证金177000元；2、请求判令被告黄胜、李元洪、李天吉对上述款项承担连带清偿责任。事实及理由：原告自彩连多年在云南省大理州从事工程建设施工劳务和物资供应销售。被告云南云宜贸易有限公司（以下简称云宜公司）系2008年11月11日在昆明市五华区市场监督管理局登记成立的有限责任公司，公司法定代表人为黄胜，公司股东为被告黄胜和被告李元洪。云宜公司注册资本为1000万元，其中黄胜认缴出资500万元，李元洪认缴出资500万元，但黄胜、李元洪未实际履行任何出资义务，公司实际出资人及控制人为被告李天吉。2015年3月，原告得知大理白族自治州内的祥云县2015年农村饮水安全项目管材采购第一标段、弥渡县2015年农村饮水安全项目塑管及热镀锌钢管釆购第一标段、宾川县2015年农村饮水安全项目管材采购第一标段即将进行公开招投标。为了取得投标资格，原告与被告李天吉进行协商，由李天吉提供一家具有投标资质的公司在大理州参与上述三个标段的投标，后李天吉同意由云宜公司作为投标公司，并由云宜公司委托原告作为投标代理人办理所有投标事宜，被告李天吉安排人向原告提供了投标所需的全部材料。双方口头约定，如中标后由原告负责供货，并按货款总价的比例支付给云宜公司管理费。由于投标需要向大理公共资源交易中心交纳投标保证金，其中祥云县2015年农村饮水安全项目管材采购第一标段需交纳保证金60000元，弥渡县2015年农村饮水安全项目塑管及热镀锌钢管采购第一标段需交纳保证金100000元，宾川县2015年农村饮水安全项目管材釆购第一标段需交纳保证金17000元，为此，原告于2015年3月30日通过银行账户向云宜公司账户转款177000元，用于交纳三个标段的投标保证金。2015年4月1日，云宜公司将177000元保证金分三笔转至大理公共资源交易中心账户，交纳了三个标段的投标保证金。2015年4月中旬，经过公开招投标，云宜公司所投标的三个标段均未中标。原告由于忙于其它事务，一直未向共同被告主张过该笔投标保证金的归还事宜。2018年4月3日，云宜公司由于长期停业被五华区市场监督管理局吊销营业执照。2018年6月，被告李天吉因另一合伙协议纠纷起诉原告丈夫胡建洪，原告为了应诉，通过查询银行账户及向相关部门调查后才得知，2015年4月1日云宜贸易有限公司转至大理公共资源交易中心的保证金177000元，由于未中标，大理公共资源交易中心已经于2015年5月全额退还至云宜公司账户，但云宜公司至今分文未返还原告。综上所述，原告借用被告李天文提供的云宜公司的名义参与投标，云宜公司委托原告办理投标事宜，原告通过转账方式向云宜公司支付了投标保证金177000元，由于投标项目均未中标，按照法律规定，云宜公司理应返还原告交纳的全部投标保证金。而云宜公司由于长期停业被吊销营业执照，公司股东未实际履行出资义务，未依法进行清算，为此，根据公司法及相关司法解释的规定，作为未履行出资义务的股东黄胜、李元洪以及公司实际控制人李天吉，应对公司债务承担连带清偿责任。为维护自身合法权益，特起诉至人民法院，请求支持原告的诉讼请求。被告李天吉辩称，第一，原告起诉被告李天吉无事实依据，原告和被告李天吉无合同关系，李天吉只是经销商，并不是合同的一方当事人。第二，原告的起诉已经超过了诉讼时效，保证金应在2015年退还给原告，原告也应该在2015年主张权利，现在原告起诉，已经超过了上述时效。综上，请求人民法院驳回原告的事实请求。被告云南云宜贸易有限公司、黄胜、李元洪未到庭，无辩称。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年3月30日，原告自彩连向被告云南云宜贸易有限公司转账17.7万元。2015年4月1日，被告云南云宜贸易有限公司向大理公共资源交易中心以弥渡县2015年农村饮水管第一标的名义转账10万元。另确认，被告云南云宜贸易有限公司系经昆明市五华区市场监督管理局登记的有限公司，成立时间为2008年11月11日，股东为被告李元洪、黄胜，注册资本为1000万元，被告黄胜、李元洪各认缴出资500万元，出资时间为2013年8月22日，实缴出资为0元。被告云南云宜贸易有限公司法定代表人为黄胜，因违反《中华人民共和国公司法》第二百一十一条的规定于2018年4月3日被吊销，未注销。本院认为，本案系原告向被告转账意欲参加投标未果而发生的纠纷，故依法应在原告主张的该法律关系项下确定各当事人的民事权利义务。首先，根据《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条“因他人没有法律根据，取得不当利益，受损失的人有权请求其返还不当利益”的规定，构成不当得利应具备以下四个要件：1、一方取得财产利益；2、一方受有损失；3、取得利益与所受损失之间具有因果关系；4、取得利益没有合法根据。本案中，原告向被告转账支付款项17.7万元，原告提交的证据不足以证实原告与被告云南云宜贸易有限公司存在合伙关系。其次，被告云南云宜贸易有限公司经本院合法传唤后在法定期限内既不提出书面或口头答辩意见，也未到庭应诉，故本院按照查明的法律关系处理，本案中，被告取得原告的款项无合法依据，故应将该款项退还给原告。再次，根据庭审查明，被告云南云宜贸易有限公司于2018年4月3日被吊销，未注销，故其仍有诉讼主体资格，相应的返还责任应由其承担。最后，因被告云南云宜贸易有限公司的股东黄胜、李元洪未在约定出资的时间出资，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第十三条第二款“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持”之规定，原告主张由被告黄胜、李元洪承担连带责任无法律依据，本院不予支持，但被告黄胜、李元洪应对上述债务在未出资本息范围内（各为500万元）对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。关于原告主张被告李天吉承担连带责任的诉讼请求。原告主张被告李天吉是被告云南云宜贸易有限公司的实际控制人，未提交证据证实，同时被告李天吉也不认可原告的主张，故本院不予支持。关于被告对诉讼时效的抗辩理由，本院认为诉讼时效应当从知道或应当知道其权利受到侵害之日起计算，原告主张2018年6月知道被告合同未中标且其已收到退款的事实，故原告的起诉未超过诉讼时效，对于被告的该抗辩理由，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百二十二条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告云南云宜贸易有限公司应于本判决生效后五日内向原告自彩连返还17.7万元；二、被告云南云宜贸易有限公司不能履行上述第一条义务时，被告黄胜应对上述债务在未出资本息范围内（500万元）对被告云南云宜贸易有限公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；三、被告云南云宜贸易有限公司不能履行上述第一条义务时，被告李元洪应对上述债务在未出资本息范围内（500万元）对被告云南云宜贸易有限公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任；四、驳回原告原告自彩连的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费为3840元，由被告云南云宜贸易有限公司负担，在被告云南云宜贸易有限公司不能履行时，由被告黄胜、李元洪补充承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  桂欣人民陪审员  李慧人民陪审员  唐丽二〇一九年九月三十日书 记 员  王宇