福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终4437号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司，住所地福建省泉州市区丰泽街保险大厦。 负责人：陈文俊，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈荣哲，福建诚全律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：黄清福，男，1964年8月23日出生，汉族，住福建省南安市。 委托诉讼代理人：林珍珠，福建建达（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄镇海，福建建达（泉州）律师事务所律师。 原审被告：沈家辉，男，1981年12月2日出生，汉族，住福建省南安市。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司（以下简称人保财险泉州公司）因与被上诉人黄清福、原审被告沈家辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服福建省南安市人民法院（2019）闽0583民初4009号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人保财险泉州公司的委托诉讼代理人陈荣哲、被上诉人黄清福的委托诉讼代理人黄镇海、原审被告沈家辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 人保财险泉州公司上诉请求：撤销原审错误判决，并依法改判。事实和理由：一、一审法院判决人保财险泉州公司赔偿黄清福误工费为19041.6元缺乏依据。1.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。”一审法院查明并认定黄清福有固定收入，每月工资2500元，同时查明黄清福在事故发生后，所在单位照常发放每月工资2500元，其收入并没有因交通事故而中断或减少。据此，一审法院判决支持黄清福误工费损失没有依据。2.根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。黄清福有固定收入，其收入状况是确定的，每月工资2500元。一审法院按居民服务业的平均工资减去黄清福固定工资收入后超出的部分判决人保财险泉州公司赔偿明显违法。二、一审法院认定黄清福的住院天数为109天是错误的。一审法院没有审查黄清福的实际住院天数情况，直接依据180医院出院小结记载认定住院天数为109天，明显不符合《道路交通事故受伤人员治疗终结时间》关于该伤情的治疗时间认定，即黄清福在180医院住院期间存在挂床。三、一审法院判决人保财险泉州公司承担诉讼费用没有依据。根据《商业综合险条款》第二十六条约定，保险人对非医保费用、仲裁或者诉讼费用责任免除。人保财险泉州公司已就该免除责任情形向沈家辉履行明示、说明义务，且各被上诉人对人保财险泉州公司提供的证据没有意见。据此，该免责情形对沈家辉发生法律效力，人保财险泉州公司无需承担本案诉讼费用。 黄清福辩称：对人保财险泉州公司上诉理由陈述的误工费为19041.6元缺乏事实依据，不予认可。一审判决正确，根据最高院关于审理人身损害赔偿案件适用法律的若干规定的第二十条的规定，本案中应当按照涉诉法院相同或者近似行业上一年度职工的平均工资进行计算，故一审判决合法、合理，请求维持一审判决。对于医疗费用的意见同一审意见一致。 沈家辉述称：由法院依法判决。 黄清福向一审法院起诉请求：沈家辉应赔偿黄清福在交通事故所造成的各项经济损失计233285.02元，该款由人保财险泉州公司在机动车交通事故责任强制险及商业第三者责任险的赔偿限额范围内直接赔付（精神损害抚慰金、非医保费用在交强险限额内优先赔付）。 一审法院认定的事实：1.闽Ｃ×××××号小型轿车向人保财险泉州公司投保了机动车交通事故责任强制险及商业第三者责任险（保险金额500000元），人保财险泉州公司已支付给黄清福10000元；2.福建明鉴司法鉴定所鉴定，其鉴定意见：（1）黄清福的右足伤评定为十级伤残；（2）黄清福的误工期评定为180天、护理期限综合评定为120日；（3）黄清福的后续治疗费为8000元；3.福建安泰司法鉴定所对黄清福医疗费用中的非医保进行鉴定，黄清福医疗费不符合医保项目费用为18952.7元；4.沈家辉已支付给黄清福65000元。 一审法院认为，沈家辉驾驶闽Ｃ×××××号小型轿车沿南安市溪美湖中路由柳城路往南大路方向行驶，至，碰刮到在前方右侧边缘同向行走的行人黄清福，造成黄清福受伤的道路交通事故，沈家辉驾驶机动车行上道路行驶时，未按照操作规范安全驾驶、文明驾驶，其行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，是导致本道路交通事故发生的根本原因，黄清福没有导致本道路交通事故发生的违法行为，根据《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条及《道路交通事故处理程序规定》第六十条第一款第一项之规定，确定当事人的责任如下：1.沈家辉应承担道路交通事故的全部责任，即承担100%的赔偿责任；2.黄清福在本道路交通事故中无责任。黄清福在本起交通事故造成的各项经济损失有：医疗费111545.95元、营养费10000元、残疾赔偿金84242元、误工费19041.6元、护理费21238.24元、交通费2000元、精神损害抚慰金5000元、住院伙食补助费5450元、鉴定费2600元、后续治疗费8000元，计269117.79元。黄清福要求精神损害抚慰金及非医保在交强险限额内优先赔付，合理合法，依法应予支持。闽Ｃ×××××号小型轿车向人保财险泉州公司投保了机动车交通事故责任强制险及商业第三者责任险（保险金额500000元），事故发生时在保险时间内，因此，人保财险泉州公司应在机动车交通事故责任强制险限额范围内赔偿黄清福的医疗费用10000元（非医保）、死亡伤残赔偿金110000元（其中包括精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金84242元、误工费19041.6元、交通费1716.4元），计120000元。沈家辉应自行赔偿黄清福的款项有非医保8952.7元、鉴定费2600元，计11552.7元，沈家辉已支付给黄清福65000元，沈家辉多支付给黄清福的款项65000元-11552.7元＝53447.3元，该款沈家辉可另行向人保财险泉州公司主张权利。黄清福的经济损失余款有：医疗费111545.95元-18952.7元（非医保）＝92593.25元、营养费10000元、护理费21238.24元、交通费（2000元-1716.4元）＝283.6元、住院伙食补助费5450元、后续治疗费8000元，计137565.09元，沈家辉应承担100%的赔偿责任，即137565.09元，扣除沈家辉多支付给黄清福53447.3元，沈家辉应再赔偿黄清福84117.79元，该款由人保财险泉州公司在商业第三者责任险限额范围内进行理赔。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条第一款第（一）项、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司应在机动车交通事故责任强制险的赔偿限额范围内赔偿黄清福120000元，已支付10000元应予扣除；二、中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司应在商业第三者责任险直接赔偿黄清福84117.79元；三、综上一、二，中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司应赔偿黄清福194117.79元，该款应于判决生效后十日内付清；四、驳回黄清福的其他诉讼请求。一审案件受理费4799元，减半收取为2400元，由中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司负担2058元，黄清福负担342元。 二审中，当事人没有提交新证据。对一审判决认定的事实，双方均无异议，本院予以确认。 本院认为：一、关于误工费问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”黄清福在二审中主张其月工资收入不固定，除在南安法院从事保安工作月收入为2500元外，另有额外的兼职，但未能提供相应证据予以证明，故应认定黄清福的误工费按照其实际减少的收入计算。黄清福并确认在事故发生后，所在用人单位有向其发放每月2500元工资，故黄清福在本案中请求人保财险泉州公司赔偿误工费，不能成立，一审认定黄清福的误工费为19041.6元有误，本院予以纠正。黄清福因本起交通事故造成的各项经济损失应认定为250076.19元，人保财险泉州公司应在交强险赔偿限额内向黄清福赔付120000元，超过该限额的损失为130076.19元，扣除人保财险泉州公司和沈家辉已付款项，人保财险泉州公司本案中应在商业三者险赔偿限额内向黄清福赔付55076.19元。二、关于住院天数问题，黄清福主张住院天数为109天，提供了中国人民解放军第一八〇医院病历出院小结予以证明，一审支持黄清福关于住院天数的主张，于法有据，并无不当，本院予以维持。人保财险泉州公司上诉主张住院天数认定错误，不能成立，本院不予采信。三、关于诉讼费问题，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款、第二款规定，诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。人保财险泉州公司在本案中需承担相应的赔偿责任，其上诉主张无需承担本案诉讼费用，不能成立，本院不予支持。 综上所述，人保财险泉州公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。一审判决认定事实清楚，但对误工费的认定不当，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销福建省南安市人民法院（2019）闽0583民初4009号民事判决； 二、中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司应于本判决生效之日起十日内赔偿黄清福175076.19元； 三、驳回黄清福一审的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审受理费4799元，减半收取为2400元，由中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司负担1801元，黄清福负担599元。二审受理费943元，由中国人民财产保险股份有限公司泉州市分公司负担550元，黄清福负担393元。 本判决为终审判决。 审判长  黄海清 审判员  陈志杰 审判员  郑昭文 二〇一九年九月十七日 书记员  李 馨 附：本案适用的主要法律规定 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；  8-