山东省沂源县人民法院民 事 判 决 书（2018)鲁0323民初4001号原告：王世成，男，1989年2月23日出生，汉族，沂源县。委托诉讼代理人：唐春玲，山东民意律师事务所律师。被告：沂源金波玉泉文化发展有限公司，住所地沂源县城埠下路中段。法定代表人：高列贞，经理。被告：何培法，男，1954年1月24日出生，汉族，住沂源县。上列二被告共同委托诉讼代理人：鹿成义，沂源公正法律服务所工作人员。原告王世成与被告沂源金波玉泉文化发展有限公司、何培法企业承包经营合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王世成及其委托诉讼代理人唐春玲、被告何培法及二被告的共同委托诉讼代理人鹿成义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王世成向本院提出诉讼请求：1、依法判令解除原被告签订的《金波玉泉洗洗浴中心承包经营合同》；2、依法判令两被告连带支付违约金18.25万元；3、依法判令两被告退还原告承包费56万元；4、依法判令两被告连带赔偿原告营业损失（超出违约金的部分）及维护费用30.50万元；5、诉讼费由两被告承担。事实与理由：2017年10月1日，原告与被告沂源金波玉泉文化发展有限公司、何培法签订《金波玉泉洗浴中心承包经营合同》，合同约定承包经营期限为5年。在原告经营期间被告负责维护洗浴中心的设施及房屋符合经营要求，原告按合同约定一次性支付了5年的承包费70万元，但直到现在合同约定的电厂供暖没有使用、制冷设备不符合合同约定、单间浴室不能投入使用，严重影响了原告的正常营业。原告为维护自己的合法权益，为此诉至法院。被告沂源金波玉泉文化发展有限公司辩称：1、原告诉请解除原被告签订的《金波玉泉洗浴中心承包经营合同》，被告认为，原告的该诉求完全没有必要，因为原告早在2018年下半年就多次表示不再继续经营，也多次通知被告解除合同。按照《合同法》规定，解除合同的通知到达对方即解除，被告明确同意解除合同。被告对于解除合同没有任何异议，只有对方对解除合同有异议的，可以请求人民法院确认解除合同的效力，因此原告没有必要提出该项请求，但被告同意由法院确认解除合同。2、被告没有任何违约行为，原告故意吹毛求疵，实属不诚信的表现。原告主张被告违约有三点：一是约定的电厂暖气没有使用；二是制冷设备不符合约定；三是单间浴室不能投入使用。关于电厂暖气，双方没有约定必须用电厂供暖，在合同第十三条第2（3）项约定了冬季暖费的标准，即若用电厂供热，则按照电厂的价格缴纳费用；用天然气就根据每小时消耗计算。电厂供暖是每年的11月中旬开始，电厂一般在10月份就通知到银行缴费，被告在2017年10月份就根据电厂通知与原告商量，到底是用电厂暖气还是用天然气供暖？若用电厂暖气就需要提前缴费。原告权衡后认为电厂暖气费用太高，明确要求被告用天然气供暖。所以被告从11月18日开始用天然气供暖，直至2018年3月7日结束供暖。所以原告经营一年以后却提出电厂暖气的问题，实属节外生枝。关于制冷设备，原告认为不符合约定，被告不清楚原告所说的具体约定是什么，有待于原告进一步明确具体，被告再进行答辩。关于单间浴室，原告说不能投入使用。合同第一条已经明确：“乙方对甲方所有的金玉洗浴中心的现状已有充分了解，合同签订前，甲乙双方共同清点甲方承包给乙方的承包物品后将物品移交给乙方”，因此原被告在签订合同前就对设备设施条件及现状是明确的、具体的，不存在其他异议，所以关于制冷设备和单间浴室两个问题，本身就不存在任何争议。至于原告在经营者中是否投入使用或者经营，都是原告的经营管理范围，与被告无关。综上原告主张被告违约不仅缺乏事实根据，也缺乏法律依据，其请求违约金18.25万元更是无稽之谈。关于原告主张营业损失及维护费用，自然也成了无本之木无源之水。3、关于原告要求退还承包费56万元，合同约定一次性缴纳五年承包费，只有在违约情况下守约方有权提前解除合同，而原告没有任何证据证明被告违约，恰恰是原告自身违约，严格讲原告该项请求于法无据。综上所述，原告因经营管理出现问题，不正视问题，不积极对待，却打起了歪主意，意图通过恶意诉讼达到不法目的，实属枉然。被告不仅没有违约，反而一再照顾原告，尽最大诚心来包容原告，以求互利共赢。请求法庭查清事实，目前原告还拖欠被告水电气等费用270826.77元，被告愿意在解除合同前提下由原告结清拖欠费用来妥善解决纠纷。被告何培法辩称：第二被告系第一被告聘用的管理人员，本案系第一被告与原告间的承包合同一案，与第二被告无关，第二被告所从事的均是职务行为，其代理所产生的责任由第一被告承担，请求驳回对第二被告的起诉。本院经审理认定事实如下：沂源金波玉泉文化发展有限公司位于沂源县城埠下路中段的主体建筑内由足疗、洗浴、火疗、游泳、健身等各自相对独立经营区间组成。2017年10月14日原告王世成（乙方）与被告沂源金波玉泉文化发展有限公司（甲方，以下简称金玉公司）签订《金波玉泉洗浴中心承包经营合同》一份，将金波玉泉洗浴中心承包给原告王世成经营，该合同约定，甲方将位于沂源县城埠下路中段的金波玉泉洗浴中心承包给乙方经营。经营方式，乙方承包经营期间，实行独立核算、自主经营、自主用工。承包期限，2017年12月1日至2022年11月30日。承包金及缴纳，乙方承包经营金玉洗浴中心，于合同签订之日一次性缴纳五年承包费70万元。金玉洗浴中心经营范围：1、大厅服务台、鞋区（部分）、女浴室、男浴室、单间浴室、韩蒸房等九区（间）。2、经营洗浴、汗蒸。乙方在承包经营期间冷热设备：所用的主干管及主供设备由甲方管理维护，其费用由甲方承担。水、电、暖费用按照每月抄表结算，与甲方缴费相同。乙方在承包经营期间，如进行资产和设备投入，其使用权、产权归乙方所有，试用期届满可自行处理。其他投入，如墙面、地面、吊顶等不可拆除的装修附着物，乙方享有使用权，并无产权，承包期满无条件归甲方所有。乙方应当爱护金玉洗浴中心设备设施和保养。经营期间的水电费用均由乙方自行承担。其他：1、因政府有关部门所提出的整改项目。由甲方负责。2、甲乙双方认定的费用：（1）水费按照三村每方价格的50%缴纳。（2）电费按照三村的每度价格缴纳。（3）冬季暖费：A：电厂供热按照电厂每平方的价格缴纳费用。B:洗浴用热水按照天然气开机时间／m每小时消耗计算缴纳。3、协议期满后，甲方如重新对外发包经营的，乙方有有限承包经营权。4、协议期满后，原有设备及设施归甲方所有，乙方添置的设备设施归乙方所有，甲方如用可折价取得该部分设备设施。……违约责任，双方应当全面履行本协议书约定，任何一方违约的，均应向守约方承担违约金责任，违约金不足以弥补守约方损失的，还应当赔偿守约方的损失。任何一方违约的，守约方有权提前解除协议或中止本协议书的履行。2017年10月15日，被告金玉公司为原告出具收条一份，内容为：“今收到王世成现金：柒拾万元整，注：洗浴中心五年承包费，￥700000元。经办人何培法，2017年10月15日。”2018年11月28日，原告王世成向被告金玉公司邮寄解除合同书一份，要求与被告金玉公司解除本合同。王世成承包的洗浴中心和金玉足疗馆均采用天然气取暖，并共用从金玉公司并联的电表、天然气、水表，2018年10月29日，被告金玉公司向原告出具金玉足疗馆承包协议有关事项告知书，督促原告王世成结算水、电、气费。2019年3月13日，曾组织双方对账，对方仅对无争议的部分进行确认。至2019年7月4日，原告从经营区域撤离，并搬走其相关物品。双方对相关水电天然气及相互往来未进行结算。另，2017年7月14日，王世成申请注册个体工商户营业执照，经营者王世成，名称沂源县历山街道办事处世成洗浴中心，并以该字号进行洗浴中心、金玉足疗馆相关经营的财务收支会计账目处理。再，被告何培法2015年8月3日认缴沂源金波玉泉文化发展有限公司出资额175万元，认缴出资比例35%，2018年10月23股东变更登记后，何培法不再是公司股东。以上事实由原告提交的洗浴中心承包经营合同书一份、收到条一份、原告解除合同邮政快递单及相关通知一份、营业执照一份、股东变更信息、被告提交的天然气明细表二份、告知书一份及双方当事人陈述证实，均记录在卷佐证。本院认为，原告王世成（乙方）与被告沂源金波玉泉文化发展有限公司（甲方）2017年10月14日签订《金波玉泉洗浴中心承包经营合同》合法有效对双方均有法律约束力，根据合同约定，双方应当全面履行本协议书约定，任何一方违约的，均应向守约方承担违约金责任，违约金不足以弥补守约方损失的，还应当赔偿守约方的损失。任何一方违约的，守约方有权提前解除协议或中止本协议书的履行。原告以合同约定的电厂供暖没有使用、制冷设备不符合合同约定、单间浴室不能投入使用，严重影响了原告的正常营业为由，主张被告构成违约并要求解除合同。被告认为原告多次表示不再继续经营并多次通知被告解除合同，按照合同法的规定，解除合同的通知到达对方即解除，被告明确同意解除合同，被告同意由法院确认解除合同；对原告主张的违约问题，认为，1、关于电厂暖气，双方没有约定必须用电厂供暖；2、关于夏季没有安装空调，洗浴中心合同中没有安装空调的约定；3、关于单间浴室，合同第一条明确约定：“乙方对甲方所有的金玉洗浴中心的现状已有充分了解，愿意承包并保证依法经营好。……双方共同清点物品移交，在移交清单上签字认可。”原告提交的相关证据不能证实洗浴中心的设施不符合合同的约定，且严重影响其经营。对原告提交的证据与合同约定缺乏关联性，本院不予采信。原告以上述理由作为合同解除条件，无合同依据，本院依法不予支持。根据合同法第九十六条之规定，当事人一方依照本法九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方，合同自通知到达对方时解除，对方有异议的，可以请求人民法院或仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。根据合同法第九十四条之规定，在合同履行届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务的，当事人可以解除合同，原告向被告发出解除合同的通知书之后，被告明确表示同意解除合同，双方均作出不再履行合同的意思表示，该合同已无继续履行之必要，2018年11月28日，原告王世成向被告邮寄解除合同书一份，要求与被告金玉公司解除本合同。被告沂源金波玉泉文化发展有限公司，故本院确定案涉合同自2018年11月28日解除，合同解除后，原告未承包经营期间的承包费，被告应予以退还。合同解除后，双方另行对合同进行清算。再，根据合同约定，原告经营方式为独立核算、自负盈亏、自主经营、自主用工，原告要求被告支付违约金182500元并承担营业损失及维护费用305000元，无合同依据，亦无法律根据，本院依法不予支持。对于原告主张的被告何培法作为公司原股东与公司人格混同问题，被告沂源金波玉泉文化发展有限公司非一人有限责任公司，被告给原告出具的收据为经办人，亦未提交其他证据证实，被告何培法作为公司股东，滥用法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益，故对于原告要求被告何培法，对公司债务承担连带责任的诉讼请求，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十二条、第九十三条、第九十四条第一款第（二）项、第九十七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第二十条第三款之规定，判决如下：一、原告王世成与被告沂源金波玉泉文化发展有限公司2017年10月14日签订的《金波玉泉洗浴中心承包经营合同》于2018年11月28日起解除；二、被告沂源金波玉泉文化发展有限公司于本判决生效后十日内退还原告王世成承包费565000元（700000元-120000×1.125年）；三、驳回原告王世成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14227.50元，适用简易程序减半收取7113.75元，由原告承担2388.75元，被告沂源金波玉泉文化发展有限公司负担4725元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。审判员  段彩虹二〇一九年九月二十三日书记员  何玉红