福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终3858号 上诉人（原审被告）：吴官生，男，1983年4月26日出生，汉族，住安徽省安庆市枞阳县。 委托诉讼代理人：俞伙金，福建秦剑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：南将胜，福建秦剑律师事务所实习律师。 被上诉人（原审原告）：向红辉，男，1971年11月23日出生，汉族，住四川省荣县。 委托诉讼代理人：师兵，福建取帆律师事务所律师。 原审被告：晋江开心五八八娱乐有限公司，住所地福建省晋江市青阳街道莲屿社区（优兰发总部办公综合楼**）。 上诉人吴官生因与被上诉人向红辉、原审被告晋江开心五八八娱乐有限公司（以下简称开心五八八公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服福建省晋江市人民法院（2018）闽0582民初11129号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人吴官生及其委托诉讼代理人俞伙金，被上诉人向红辉的委托诉讼代理人师兵到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴官生上诉请求：撤销一审判决，发回重审，并由向红辉承担一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审法院认定事实不清，证据不足。2018年1月20日22时许，黄细英在晋江市青阳街道凯恩斯酒店五楼KTV999包厢内与向红辉因喝酒问题发生矛盾，向红辉先动手殴打黄细英，黄细英拿酒杯砸到向红辉眼部，致眼睛部位受伤，黄细英系自己临时找活干，直接与客户经理张玲接触，双方当时也没有谈待遇等问题，张玲也没有及时向吴官生汇报，吴官生不知情，一审对这一主要事实未查清，导致错判。二、本案应追加张玲为共同被告。黄细英系张玲自己私自接受，没有通过行政部登记和领取工作牌，理应由张玲承担后果，与吴官生没有关联。一审判决吴官生承担赔偿责任，适用法律不当。三、吴官生对向红辉的伤残鉴定七级不服，要求重新鉴定。公安机关的法医鉴定是刑事案件，本案是刑事附带民事赔偿，应由具有资质的鉴定机构重新鉴定，刑事鉴定的伤残等级与民事伤残等级不是一回事，二者不能混为一谈。另补充意见认为，黄细英不是其员工，其没有跟黄细英见过面，也没有签过合同，是张玲将黄细英私自带入。黄细英、张玲只是在笔录中陈述了在凯恩斯酒店KTV上班，并没有说是吴官生的员工。张玲是向王建领工资的，吴官生将KTV承包给王建，黄细英的侵权行为与吴官生无关。一审法院适用法律错误，法律关系认定不清，KTV是承包给他人经营，系承包经营管理的一种方式，不能消灭原有企业或者创新企业，也不能改变原有企业的法人地位、名称和经营范围。 向红辉辩称，黄细英在开心五八八公司工作，其侵犯了向红辉的合法权益，应当由公司及承包人承担损失。张玲也是公司的员工，不应承担责任。向红辉的眼睛将近失明，其伤残等级已经达到七级伤残，不同意重新鉴定。请求驳回上诉，维持原判。 开心五八八公司未作陈述。 向红辉向一审法院起诉请求：判决开心五八八公司、吴官生对刑事附带民事判决书（2018）闽0582刑初1689号判决黄细英赔偿向红辉物质损失313578.9元承担连带赔偿责任，以及连带承担精神损失费20000元。 一审判决认定事实：2017年4月25日，开心五八八公司将晋江市和平中路凯恩斯大酒店的三楼至五楼ＫＴＶ的经营权承包给吴官生，并由吴官生实际经营。2018年1月20日22时许，黄细英作为ＨＡＰＰＹ五八八会所的陪酒小姐，在晋江市青阳街道凯恩斯酒店五楼的ＨＡＰＰＹ五八八会所ＫＴＶ999包厢内与向红辉因喝酒问题发生争执，后向红辉先拿酒杯砸向黄细英眼部，黄细英随即也持酒杯向向红辉投掷，砸伤向红辉右眼部，致右眼眶皮肤软组织裂伤，伴右眼球破裂（右眼结膜出血、右眼创伤性前房积血、右眼创伤性晶体状体脱位、右眼虹膜脱出、右眼玻璃体脱出、右眼内出血），右眼继发性视网膜脱离等。经鉴定，向红辉右眼部的损伤程度为重伤二级，右侧眼球损伤为七级伤残；黄细英右眼部的损伤程度为轻微伤。当日23时58分左右，黄细英主动报警并留在现场等候警方处理。次日凌晨，警方将黄细英带回青阳派出所接受调查。向红辉是城镇居民，婚后夫妻养育4个子女，其中三子向俊霖出生于2012年3月13日、次女向某出生于2009年6月19日。向红辉因本案受伤后即前往晋江市医院住院、中国人民解放军第一八〇医院治疗，共住院9天。2018年5月31日，经福建明鉴司法鉴定所鉴定，向红辉右侧眼球损伤评定为七级伤残。期间，向红辉遭受的物质损失包括医疗费6344.8元，护理费4772.7元、误工费14319元、营养费634元、住院伙食补助费270元、交通费500元，残疾赔偿金421129.3元（包括被扶养人生活费）。经审判机关审理后判决：一、黄细英犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月；二、黄细英应于判决生效之日起十日内赔付向红辉物质损失人民币313578.9元；三、驳回向红辉的其他诉讼请求。 双方争议焦点为：开心五八八公司、吴官生是否尽到安全保障义务，是否应对向红辉所受损害承担法律责任。一审判决认定如下：本案伤害行为发生时，黄细英为晋江市和平中路凯恩斯大酒店的三楼至五楼开心五八八KTV的陪酒小姐，开心五八八公司与吴官生对此提出异议，却未能提供充分证据予以反驳，故对开心五八八公司与吴官生的辩称不予采纳，并认定黄细英为开心五八八公司与吴官生的员工，但黄细英拿酒杯砸伤向红辉的行为，系双方发生纠纷后所为，已超出了其开心五八八KTV的陪酒小姐的执行任务范畴，而开心五八八公司与吴官生对黄细英存在管理职责，未能对黄细英尽到管理义务，且在双方发生纠纷后，未能及时制止纠纷的进一步发展，而导致向红辉受伤的情形，应对黄细英造成向红辉的损失承担补充赔偿责任。 一审法院认为，黄细英因故意非法损害向红辉身体健康，致伤残七级，被判决犯故意伤害罪并承担向红辉物质损失总额70%。黄细英作为开心五八八会所KTV的员工，在上班过程中超出执行工作任务范畴故意损害他人身体健康，开心五八八公司作为经营主体、吴官生作为实际经营者未能尽到安全保障义务，对此均应承担黄细英该行为的法律后果的补充责任，即对黄细英应赔付向红辉物质损失人民币313578.9元的40%承担补充赔偿责任，向红辉该请求部分合法有据，依法予以部分支持。向红辉要求开心五八八公司与吴官生连带承担精神损失费2万元，由于本案事故黄细英涉及刑事责任，因此向红辉该请求于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十六条、第三十七条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十八条第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：一、晋江开心五八八娱乐有限公司、吴官生应于判决生效之日起十日内对（2018）闽0582刑初1689号刑事附带民事判决书所判决黄细英赔偿向红辉物质损失313578.9元的责任在125431.56元范围内承担补充赔偿责任[该款项如履行应于（2018）闽0582刑初1689号刑事附带民事判决书扣除相应履行数额]；二、驳回向红辉的其他诉讼请求。案件受理费6304元，减半收取计3152元，由向红辉负担1967元，开心五八八公司、吴官生负担1185元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。一审查明的事实正确，本院予以确认。 本院认为，根据涉案（2018）闽0582刑初1689号刑事附带民事判决书所作认定，并结合承包经营合同及刑事讯问笔录、询问笔录载明的内容，对一审关于黄细英为晋江市和平中路凯恩斯大酒店的三楼至五楼开心五八八KTV的陪酒小姐及黄细英为开心五八八公司与吴官生的员工所作的相关认定予以确认。吴官生虽对此提出异议，并主张黄细英与其没有关联及要求追加张玲作为本案共同被告，但未能相应举证证实其主张，亦未能提供足以反驳上述认定事实的有效证据，对其该相关主张不予采纳。向红辉右侧眼球损伤，经福建明鉴司法鉴定所鉴定评定为七级伤残，系业已生效判决所作的认定，吴官生对此提出的异议不成立，不予采纳。黄细英作为开心五八八会所KTV的员工，在上班过程中超出执行工作任务范畴故意损害他人身体健康，开心五八八公司作为经营主体、吴官生作为实际经营者未能尽到安全保障义务，一审认定该两方应承担黄细英行为的法律后果的补充责任，即对黄细英应赔付向红辉物质损失313578.9元的40%承担补充赔偿责任并无不当。 综上所述，吴官生的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费2809元，由吴官生负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄海清 审判员  陈志杰 审判员  郑昭文 二〇一九年九月十一日 书记员  李 馨 附注：本案适用的主要法条及执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。 调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。  —-7-—