黑龙江省宝清县人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0523民初872号原告(反诉被告)李福军，男，1978年12月6日出生，汉族，个体业主，现住黑龙江省肇州县，委托诉讼代理人赵永祥，黑龙江航雁律师事务所律师。被告(反诉原告)哈尔滨市东方国际建筑工程有限责任公司（以下简称东方公司）。住所地,黑龙江省哈尔滨市呼兰区利民开发区台北路西玉田28号。法定代表人韩利群，该公司董事长。委托诉讼代理人胡殿波，男，1970年12月11日出生，汉族，该公司现场经理，现住黑龙江省宝清县，被告黑龙江百盟投资有限公司（以下简称百盟公司）。住所地，黑龙江省宝清县宝清镇新华路388号百盟城市广场五楼。法定代表人施夕年，该公司总经理。原告(反诉被告)李福军与被告(反诉原告)东方公司、被告百盟公司建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告(反诉被告)的委托诉讼代理人、被告(反诉原告)东方公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告百盟公司经合法传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告（反诉被告）向本院提出诉讼请求：要求二被告共同给付工程款1135717元。事实和理由：2017年8月30日，原告与被告东方公司签订百盟宝清城市D区项目外墙真石漆施工合同，合同约定被告东方公司以包工包料的形式将百盟宝清城市D区项目2号、3号、6号楼外墙真石漆工程转包给原告施工，固定单价80元每平方米，总面积2.2万平方米，总价款1760000元。合同履行后，原告依照约定完成工程，但被告东方公司未按约定给付住宅楼(以楼顶工程款，楼房每平方米4280元)。2018年2月，被告东方公司给付原告一套楼房(位于宝清县宝清镇××世家小区××楼××单元××室），抵顶工程款624283元，剩余1135717元至今未给付，被告百盟公司为上述工程的发包方，应承担共同给付责任。被告(反诉原告)东方公司辩称：一、原告的承包方式为包工包料，承包范围是百盟宝清城市D区2号、3号、6号楼的真石漆工程，签订合同后原告即将人工费承包给李荣根施工，原告不来工地，对工地不管不顾。施工中因原告缺乏资金，不仅拖欠工人工资，还无钱购买原材料，导致工期一再延误，工人罢工不干活，合同中约定的施工期限为一个半月（2017年8月30日至2017年10月15日），但至2018年6月中旬，原告只施工了部分工程。合同第九条第二项约定，原告不能按照约定工期完工的，每延误一天，罚款2000元，延误时间累计超过10天的，甲方有权解除合同，因此，被告东方公司无奈根据该约定于2018年6月20日向原告送达工程联系单，明确通知原告解除合同。二、双方解除合同后，被告东方公司将剩余工程发包给李奎春施工，双方签订书面合同，李奎春将原告所欠的工资发放给工人后工人恢复施工，工程于2018年10月结束，但该工程至今没未行决算和验收。三、2017年10月，被告东方公司给付原告一套楼房，价值620000余元，远远超过原告对工程的投入。四、原告在施工过程中违约，应担承担违约责任，依照合同第九条第二项约定，被告东方公司有权解除合同，原告需向被告东方公司支付合同总价20％的违约金，合同造价为1700000元，原告应支付违约金340000元。为此，被告东方公司反诉，要求原告支付违约金340000元，依法驳回原告的诉讼请求。原告（反诉被告）针对被告东方公司（反诉原告）的反诉辩称：被告东方公司反诉原告无事实根据及法律依据，原告延误施工是因为被告东方公司施工工程未完成，楼面吊笼口未合拢，部分墙面未完成保温板安装工程，上述工程完工后才能进行外墙施工，因此顺延的工期根据合同第二条第二项的第2项，施工工期相应顺延；原告无建筑施工企业资质，双方的合同应当认定无效，被告东方国际反诉要求给付违约金因合同无效，不能支持。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了当庭质证。对当事人无异议的证据即原告提供的证据1即百盟宝清城市D区项目外墙真石漆施工合同1份（该合同中约定的工程范围，原告、被告东方公司共同变更为2号楼、3号楼、6号楼）、证据2即建设工程竣工验收备案证书1份，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提供的证据3即转账凭证1份、证据4即记录1份、证据5即微信截图1份、证据6即金崇平的当庭证言，无法确定其真实性及与本案的关联性，不予采信；被告提交的证据1即百盟宝清城市D区项目外墙真石漆施工合同完成情况说明1份、百盟城市广场D区外墙真石漆工程量1份（被告称以上材料中的4号楼均为6号楼），被告自认原告未施工面积为10785.04平方米，依据百盟宝清城市D区项目外墙真石漆施工合同关于每平方米单价80元的约定，原告未施工面积的工程款应为862803.20元（10785.04平方米×80元每平方米），同时被告自认工程总造价为1700000元，根据被告的自认，原告已施工部分的工程款应为837196.80元（1700000元-862803.20元），被告已向原告支付624283元，未支付212913.80元；被告提交的证据2即工程处罚通知书、会议纪要、工程联系单各1份，被告的证据3百盟宝清城市D区项目外墙真石漆施工合同补充协议1份，被告的证据4李奎春的当庭证言，应结合本案认定的有效证据、实际的施工情况综合判断。本院经审理认定事实如下：2017年，被告东方公司承建被告百盟公司位于宝清县××镇城市广场的建筑工程，同年8月30日，被告东方公司将其承建的百盟宝清城市广场D区项目中2号、3号、6号楼外墙真石漆工程转包给原告施工，原告无建筑工程施工资质，双方签订百盟宝清城市D区项目外墙真石漆施工合同，合同约定，原告的承包方式为包工包料，工程期限自2017年8月30至10月15日，如遇工程量及设计变化较大影响工程进度、非原告原因影响正常施工、不可抗力因素等工期相应顺延，工程固定单价80元每平方米，付款方式为以在建住房12或13层两套支付，非因被告原因原告不能按约定工期完工的，每延误一天罚款2000元，延误时间累计超过10天，被告有权解除合同，原告需向被告支付合同总价20%的违约金。该合同未约定工程总造价，被告自认工程总造价为1700000元。合同履行过程中，被告于2018年2月向原告支付位于宝清县宝清镇××世家小区××楼××单元××室房屋××栋，抵顶工程款624283元。2号、3号、6号楼的外墙保温工程于2018年4月30日完工，原告未施工部分的面积为10785.04平方米。2019年4月19日，百盟宝清城市广场D区符合建设工程竣工验收备案条件，取得建设工程竣工验收备案证书。现原告要求二被告共同给付欠付的工程款1135717元。被告则提出反诉，要求原告支付违约金340000元，依法驳回原告的诉讼请求。本院认为，依据百盟宝清城市D区项目外墙真石漆施工合同，原告与被告东方公司形成建设工程施工合同关系，原告无建筑工程施工资质，该建设工程施工合同无效；百盟宝清城市广场D区符合建设工程竣工验收备案条件，并于2019年4月19日取得建设工程竣工验收备案证书，该工程竣工并验收合格，原告作为承包人，请求参照合同约定支付工程价款，应予支持；依据被告的自认，原告已施工工程部分的工程款837196.80元中尚有212913.80元工程款被告未支付，被告应依法向原告支付212913.80元；原告的其他诉讼请求，未提供充分证实，不予支持；被告百盟公司为诉争工程的发包方，原告要求被告百盟公司给付工程款，但未提供证据证明被告百盟公司欠付被告东方公司工程价款，故对原告的该项诉讼请求不予支持。被告以原告在施工过程中未按约定工期完工构成违约、应担承担违约责任为由，要求原告支付违约金340000元的反诉请求，未提供证据充分证据证实原告存在违约行为，对其反诉请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告(反诉原告)哈尔滨市东方国际建筑工程有限责任公司给付原告（反诉被告）李福军工程款212913.80元，即本判决生效后立即执行；二、驳回原告李福军（反诉被告）的其他诉讼请求；三、驳回被告(反诉原告)哈尔滨市东方国际建筑工程有限责任公司的反诉请求。本诉案件受理费15022元，由被告(反诉原告)哈尔滨市东方国际建筑工程有限责任公司负担4494元，原告（反诉被告）李福军负担10528元；反诉案件受理费3200元，由被告(反诉原告)哈尔滨市东方国际建筑工程有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于双鸭山市中级人民法院。审 判 长  陶仕明人民陪审员  杨凤玲人民陪审员  王淑英二〇一九年九月十一日书 记 员  王玥晨