山东省威海市环翠区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1002民初145号 原告：山东威海烟草有限公司，统一社会信用代码913710007062499402，住所地威海经济技术开发区青岛中路128号A座。 法定代表人：邓基刚，总经理。 委托诉讼代理人：××，该公司职工。 委托诉讼代理人：杜祥国，山东东方未来律师事务所律师。 被告：××，男，汉族，住威海经济技术开发区。 被告：威海顺达实业有限公司，统一社会信用代码91371002166702344W，住所地威海市昆明路21号。 法定代表人：××（已故）。 原告山东威海烟草有限公司与被告××、威海顺达实业有限公司执行异议之诉一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东威海烟草有限公司之委托诉讼代理人杜祥国、××、被告××到庭参加诉讼。被告威海顺达实业有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。 山东威海烟草有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求撤销威海市环翠区人民法院（2018）鲁1002执异192号执行裁定书，判令对位于威海经济技术开发区××112号网点继续执行；2、案件受理费由被告承担。事实和理由：威海市环翠区人民法院作出的（2003）威环民一初字第2783号、（2004）威环民一初字第1715号、（2005）威环民一初字第548号民事判决书生效后，因被执行人威海顺达实业有限公司未履行给付义务，故原告申请执行。威海市环翠区人民法院对位于威海市××112号网点予以查封。后被告××提出异议，称该网点房系为威海顺达实业有限公司施工抵顶工程款所得，但未办理产权过户手续，并请求解除对该房产的查封。原告认为被告××提交的合同没有被告威海顺达实业有限公司法定代表人或委托人的签字，时间为倒签，且提交的水电费票据时间在查封之后，且查封十几年间被告均未提出异议，直到2016年10月才提异议，无法证明其在查封之前已经合法占有并使用该房屋。涉案房屋为网点房、非住宅，××非因生活所需购买涉案房屋，不是消费者，该房也不是其唯一住房。综上，原告为维护合法权益，故诉至法院，请求处理。 ××辩称，2001年3月3日，其与威海顺达实业有限公司签订合同，合同约定威海顺达实业有限公司所建××住宅及办公楼内墙抹腻子工程由其施工，价格为每平方米4.5元，按计时测量面积测算，付款方式威海顺达实业有限公司用××楼××一层网点12号予以抵顶。2001年7月1日，威海顺达实业有限公司负责主管房地产开发及销售工作的副总经理××审核确认，工程完工施工总量为36135.83平方米，工程造价为162611.25元。后因威海顺达实业有限公司总经理××被检察机关查处过程中因病死亡，涉案房产没有办理过户手续。后其欲出售房产时才得知涉案房产被查封，因其取得涉案房产后一直使用涉案房产，先用作仓库，后出租他人，故请求维护其合法权益，解除查封。 威海顺达实业有限公司未出庭应诉亦未提交书面答辩状。 本院经审理认定事实如下：因被告威海顺达实业有限公司对原告负有债务，本院作出的（2003）威环民一初字第2783号、（2004）威环民一初字第1715号、（2005）威环民一初字第548号民事判决书生效后，被告威海顺达实业有限公司未履行给付义务，原告向本院申请执行。执行过程中，本院于2007年7月31日起先后作出查封裁定，后于2018年7月3日作出（2005）威环执字第1825-1826-6号执行裁定书继续对登记在被告威海顺达实业有限公司名下位于威海市××与××-35号的房产及被告威海顺达实业有限公司所有、但登记在威海通城房地产开发有限公司名下的部分房产予以查封，查封期间，被告××向本院提出异议，本院于2018年12月18日作出（2018）鲁1002执异192号执行裁定书，裁定中止对位于威海经济技术开发区××112号网点的执行，原告对该裁定有异议，遂于2019年1月7日诉至本院，要求对威海经济技术开发区××112号网点继续执行。 庭审中，被告××为证实其主张，向本院提交下列证据： 证据一、2001年3月3日，被告××与被告威海顺达实业有限公司签订的合同一份，约定威海顺达实业有限公司所建××住宅楼及办公楼内墙抹泥子由××施工，工程款用××××一层网点12号（面积约52平方米，每平方米基价3000元）予以抵顶，决算后多退少补；证据二、2003年4月2日，威海顺达实业有限公司加盖合同专章的××内墙刮腻子工程结算书，载明材料用量36135.83平方米，单价4.5元，合计162611.23元；证据三、2006年8月5日，被告××与案外人××签订的协议书，载明被告××将××112号网点房出租给××，租期为2006年8月5日至2011年8月5日，租金2006年8月5日至2008年8月5日每年租价11000元，后三年协商定价；证据四、国网山东电力公司威海供电公司客户信息表，载明的用电地址为威海市××112，立户日期为2006年1月1日，客户名称为被告××；证据五、2006年9月13日至2017年9月21日交纳水电费的明细表。以上均证实涉案房屋在原告查封前已经交付被告××。 经质证，原告对证据一的真实性、合法性均不认可，原告认为该网点抵顶合同上的顺达公司的印章以及被告××的签名的字迹均不是形成于2001年3月3日，并口头申请对合同的形成时间进行鉴定，且从该合同第六条可以看出所谓的抵顶是一层网点，属于商业用房，根据最高人民法院执行异议和复议的司法解释的规定以及指导性案例的规定，商业用房明显不在保护之列。对证据二的真实性和合法性不予认可，该结算书上加盖的顺达公司的公章与顺达公司在法院已经审结的其他案件中明显不同，口头申请对工程量结算书上的印章真实性进行鉴定。对证据三的真实性无法确认，即使协议书是真实的，从内容可以看出该房屋是网点房，并不是用于居住。对证据四的关联性不认可，只能说明立户时间是2006年1月1日，但不能证明最初的2006年1月1日的立户人就是被告××，该信息只能证明该证据出具的时间的客户名称是被告××，不能证明2006年1月1日至本案开庭审理时的客户过户的情况和最初立户人的情况。对证据五的真实性无法确认，对其真实性不予认可，但从复印件可以看出水电费是从2006年9月开始。 诉讼过程中，原告未在本院规定的时间内向本院提交其陈述的对被告××提供的合同的签订时间与结算书加盖公章的真实性进行鉴定的书面申请。 另查，涉案房屋现登记在威海顺达实业有限公司名下，现原告对涉案房屋的查封为第一顺序查封。 本院认为，原告对本院作出的（2018）鲁1002执异192号执行裁定书不服，提起执行异议之诉，本院所作（2018）鲁1002执异192号执行裁定书自然不发生法律效力，原告诉请要求撤销该执行裁定书，理由不当，且不属于执行异议之诉审查范畴，本院对此不予处理。 根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条规定，在金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在人民法院查封之前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。本案中，虽然原告对被告××所提供的其与被告威海顺达实业有限公司签订的合同及结算书的真实性不予认可，但未提交相反证据予以证实，故对于该合同及结算书的真实性本院依法予以采信。在法院依据原告的申请于2007年7月31日起查封涉案房屋前，被告××与被告威海顺达实业有限公司之间已经就涉案房产签订了抵顶合同，抵顶了工程款，结合被告××提供的用水、用电的相关证据可以认定，其在本院查封前已经实际占有并使用该房产。因涉案房屋因被告威海顺达实业有限公司涉及多起查封，持续处于查封状态，现无证据证实系因被告××自身原因未对涉案房屋办理产权登记手续。综上，被告××对涉案房屋享有足以阻却执行的权利。原告要求对位于威海经济技术开发区××112号网点继续执行的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。被告威海顺达实业有限公司经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉，依法可缺席判决。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条之规定，判决如下： 驳回原告要求继续执行威海经济技术开发区××112号室房屋的诉讼请求。 案件受理费100元，由原告负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审 判 长  于 琳 人民陪审员  黄爱琴 人民陪审员  刘俊珍 二〇一九年九月二日 书 记 员  侯雨昕