江西省丰城市人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣0981刑初97号公诉机关江西省丰城市人民检察院。被告人赵财福，男，1982年1月26日出生于江西省宜春市袁州区，汉族，中专文化，个体户，户籍所在地江西省宜春市袁州区，家住江西省宜春市宜阳新区，2017年11月17日因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪被宜春市公安局刑事拘留，同年12月12日由宜春市公安局决定取保候审。2018年11月6日由丰城市人民检察院决定取保候审。2019年2月15日经本院决定并执行逮捕。现羁押于丰城市看守所。辩护人邹维,江西鸿韵律师事务所律师。被告人黄剑，男，1989年3月10日出生于江西省南昌市西湖区，汉族，专科文化，无业，户籍所在地江西省南昌市西湖区，家住江西省南昌市西湖区，2018年1月11日因涉嫌犯非法经营罪由宜春市公安局决定取保候审。同年11月6日由丰城市人民检察院决定取保候审。2019年2月15日经本院决定逮捕,同年3月5日由本院决定取保候审。辩护人王国强、何月，江西英华律师事务律师。被告人游谷生，男，1968年7月26日出生于江西省宜春市袁州区，汉族，小学文化，木工，户籍所在地江西省宜春市袁州区，家住江西省宜春市袁州区，2018年9月4日因涉嫌犯非法经营罪由宜春市公安局监视居住，同年11月23日被宜春市公安局取保候审。同年12月20日由丰城市人民检察院决定取保候审。2019年2月15日经本院决定逮捕。同年2月25日由本院决定取保候审。辩护人易新涛、龙娜，江西利元律师事务所律师。被告人晏美根，男，1962年1月22日出生于江西省宜丰县，汉族，大学本科文化，宜丰县公安局干部，户籍所在地江西省宜丰县，家住江西省宜丰县新昌镇虎形西巷6号4栋附2号，2018午7月27日因涉嫌犯非法经营罪由宜春市公安局决定取保候审，同年11月6日由丰城市人民检察院决定取保候审。2019年2月15日经本院决定逮捕。同年2月22日由本院决定取保候审。辩护人熊威，江西崇文律师事务所律师。江西省丰城市人民检察院以丰检公诉刑诉(2018)659号起诉书指控被告人赵财福、黄剑、游谷生、晏美根涉嫌非法经营罪于2019年2月13日向本院提起公诉。因本案案情复杂,延长审理期限三个月,本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。丰城市人民检察院指派检察员黄广军出庭支持公诉,被告人赵财福及其辩护人邹维、被告人黄剑及其辩护人王国强、被告人游谷生及其辩护人易新涛、龙娜、被告人晏美根及其辩护人熊威到庭参加诉讼。现已审理终结。丰城市人民检察院指控：1、2013年6月5日，被告人赵财福以宜春市展望投资咨询有限公司的名义与樟树市人民医院签订了为期五年的（2013年7月1日至2018年6月30日）合作协议，协议约定合同期内按照营业总额的二八比例（医院方二成、展望公司方八成）分成，被告人赵财福与樟树市人民医院签订协议后，在未办理医疗器械经营许可证的情况下以43万余元的价格向北京王猛处购买一台Ｇ×××××的四维彩超仪投放至樟树市人民医院使用。被告人赵财福等人非法获利共计4845027元。2、被告人赵财福、黄剑、游谷生、晏美根注册成立以四人为股东的江西省思维实业有限公司。2014年12月10日，该公司与新余市人民医院签订了为期五年的（2014年12月10日至2019年12月9日）合作协议，协议约定前两年按照营业总额的二八比例（医院方二成、思维公司方八成），后三年医院方每年递增5%进行分成。协议签订后，该公司在未办理医疗器械经营许可证的情况下以50万元的价格向北京杰睿同维影像科技有限公司购买一台GEVolusonE6的四维彩超仪投放至新余市人民医院使用。被告人赵财福、黄剑、游谷生、晏美根非法获利共计3647860元。3、2014年11月4日，被告人赵财福、黄剑、游谷生、晏美根以江西省思维实业有限公司的名义与丰城市人民医院签订了为期五年的（2014年12月1日至2019年11月30日）技术合作协议，协议约定前两年按照营业总额的二八比例（医院方二成、思维公司方八成），后三年医院方每年递增5%进行分成。江西省思维实业有限公司与丰城市人民医院签订协议后，该公司在未办理医疗器械经营许可证的情况下以50万元的价格向北京杰睿同维影像科技有限公司购买一台GEVolusonE6的四维彩超仪投放至丰城市人民医院使用。被告人赵财福、黄剑、游谷生、晏美根非法获利共计1852668元。4、2015年1月20日，被告人赵财福、黄剑、游谷生、晏美根以江西省思维实业有限公司与上高县人民医院签订了为期五年的（2015年4月20日至2020年4月19日）技术合作协议，协议约定合同期按照营业总额的二八比例（医院方二成、思维公司方八成），江西省思维实业有限公司与上高县人民医院签订协议后；该公司在未办理医疗器械经营许可证的情况下以64万元的价格购买一台GEVolusonE6的四维彩超仪投放至上高县人民医院使用。被告人赵财福、黄剑、游谷生、晏美根非法获利共计1460410元。经宜春市食品药品监督管理局出具认定意见书认定：被告人赵财福、黄剑、游谷生、晏美根以宜春市展望投资咨询有限公司、江西省思维实业有限公司名义投放至樟树市人民医院、新余市人民医院、丰城市人民医院、上高县人民医院使用的超声诊断仪均为伪劣医疗器械产品，属于未依法注册的医疗器械；且此类产品属三类医疗器械，宜春市展望投资咨询有限公司、江西省思维实业有限公司均不具备三类医疗器械的经营资质。针对上述指控，公诉机关提供了证人魏某1、魏某2、赵建勋等人的证言；被告人赵财福、黄剑、游谷生、晏美根的供述与辩解；鉴定意见；辨认笔录；合作协议等相关书证。公诉机关认为，被告人赵财福、黄剑、游谷生、晏美根违反国家规定，在未办理医疗器械经营许可证的情况下，购买GE四维彩超设备投放至相关医院进行经营活动，非法获利，情节特别严重，其行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。在共同犯罪过程中，被告人赵财福起主要作用，是主犯，被告人黄剑、游谷生、晏美根属从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款第二十六条、第二十七条之规定，提请本院依法判处。四被告人均表示认罪、悔罪。另赵财福提出不管是食品药品监督局还是公安局只要电话通知其就主动到案，如实交代该案的相关事实，同时称其非法获利数额没有那么多；游谷生提出非法所得数额没有那么多；晏美根提出其入股较晚。被告人赵财福的辩护人邹维提出，第一、指控赵财福等人涉嫌非法经营罪证据不足；第二、指控赵财福等人涉嫌非法经营罪情节特别严重没有法律依据；第三、该案不属于刑法处罚的范围而应属行政处罚的范畴；第四、赵财福等四人在经营过程中作用相当，不应认定为主犯；第五、即使赵财福构成犯罪，其亦有自首情节，依法可以从宽处罚。被告人黄剑的辩护人提出，第一，被告人黄剑的行为依法不构成非法经营罪；第二，如果认定被告人构成犯罪，也是单位犯罪，同时犯罪金额也应当扣除必要的成本和合理的支出，再根据其金额来进行定罪量刑。第三，如构成犯罪，被告人黄剑属从犯，有自首情节，无前科劣迹，系初犯、偶犯，主观恶性较小，即使构成犯罪也恳请法庭从轻处罚。被告人游谷生的辩护人易新涛、龙娜提出：第一、被告人游谷生没有非法经营的故意，与医院合作不符合非法经营的客观要件，不属于法律规定的无证经营范畴，故指控的罪名不成立；第二、即使游谷生构成非法经营罪也是从犯，具有自首情节，认罪态度好，要求免予刑事处罚。被告人晏美根的辩护人提出，第一、被告人晏美根没有犯罪的故意，与涉案医院的合作不是经营，不符合罪刑法定原则，故不构成非法经营罪；第二、即使构成犯罪，也只能认定是公司犯罪，晏美根不是实际经营者和管理者，也不应该追究其法律责任，要求对其免予刑事处罚。经审理查明：1、2013年6月5日，被告人赵财福以宜春市展望投资咨询有限公司的名义与樟树市人民医院签订了为期五年的（2013年7月1日至2018年6月30日）合作协议，协议约定合同期内按照营业总额的二八比例（医院方二成、展望公司方八成）分成，被告人赵财福与樟树市人民医院签订协议后，在未办理医疗器械经营许可证的情况下以43万余元的价格向北京王猛处购买一台Ｇ×××××的四维彩超仪投放至樟树市人民医院使用。赵财福等人非法经营总额为4845027元。2、被告人赵财福、黄剑、游谷生、晏美根注册成立以四人为股东的江西省思维实业有限公司。2014年12月10日，该公司与新余市人民医院签订了为期五年的（2014年12月10日至2019年12月9日）合作协议，协议约定前两年按照营业总额的二八比例（医院方二成、思维公司方八成），后三年医院方每年递增5%进行分成。协议签订后，该公司在未办理医疗器械经营许可证的情况下以50万元的价格向北京杰睿同维影像科技有限公司购买一台GEVolusonE6的四维彩超仪投放至新余市人民医院使用。四被告人非法经营额为3647860元。3、2014年11月4日，被告人赵财福、黄剑、游谷生、晏美根以江西省思维实业有限公司的名义与丰城市人民医院签订了为期五年的（2014年12月1日至2019年11月30日）技术合作协议，协议约定前两年按照营业总额的二八比例（医院方二成、思维公司方八成），后三年医院方每年递增5%进行分成。江西省思维实业有限公司与丰城市人民医院签订协议后，该公司在未办理医疗器械经营许可证的情况下以50万元的价格向北京杰睿同维影像科技有限公司购买一台GEVolusonE6的四维彩超仪投放至丰城市人民医院使用。四被告人非法经营额约为1852668元。4、2015年1月20日，被告人赵财福、黄剑、游谷生、晏美根以江西省思维实业有限公司与上高县人民医院签订了为期五年的（2015年4月20日至2020年4月19日）技术合作协议，协议约定合同期按照营业总额的二八比例（医院方二成、思维公司方八成），江西省思维实业有限公司与上高县人民医院签订协议后；该公司在未办理医疗器械经营许可证的情况下以64万元的价格购买一台GEVolusonE6的四维彩超仪投放至上高县人民医院使用。四被告人非法经营额约为1460410元。经宜春市食品药品监督管理局出具认定意见书认定：被告人赵财福、黄剑、游谷生、晏美根以宜春市展望投资咨询有限公司、江西省思维实业有限公司名义投放至樟树市人民医院、新余市人民医院、丰城市人民医院、上高县人民医院使用的超声诊断仪均为伪劣医疗器械产品（以上设备为使用过的旧核心部件组装而成，铭牌属仿造），属于未依法注册的医疗器械；且此类产品属三类医疗器械，宜春市展望投资咨询有限公司、江西省思维实业有限公司均不具备三类医疗器械的经营资质。综上,四被告人非法经营数额分别为：赵财福为11805965元，黄剑、游谷生、晏美根各为6960938元。根据本案的证据，四被告人个人所得（没有扣除设备购置款、医护人员的工资、相关耗材等费用）分别为：赵财福约为7252495元，游谷生约为2290286元，晏美根约为1416782元，黄剑约为846397元。案件事实有公诉机关提供并经法庭举证、质证的下列证据证实：1、书证(1)受案登记表及立案决定书，证实于2017年11月2日宜春市公安局对江西思维实业有限公司生产、销售伪劣产品案立案侦查。(2)被告人基本情况及人口信息全项查询，证实赵财福、黄剑、晏美根、游谷生身份信息。（3）四被告人到案经过，证实四被告人均是接到侦查单位民警电话通知到侦查单位配合调查。（4）情况说明，证实四被告人无前科劣迹。(5)江西省思维实业有限公司企业信息、法定代表人信息、企业投资方信息等，证实该公司于2015年1月6日在宜春市工商行政管理局登记成立。经营范围为一类医疗器械设备销售、维护及技术服务等（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。法定代表人为赵财福。现公司股东有晏美根（2015年1月22日变更前无出资，变更后出资120万元，占20%，）、赵财福(2015年1月22日变更前出资240万元，占40%，变更后出资180万元，占30%）、黄剑（2015年1月22日变更前出资180万元，占30%，变更后出资150万元，占25%）、游谷生（2015年1月22日变更前出资180万元，占30%，变更后出资150万元，占25%）。(6)宜春市展望投资咨询有限公司企业信息、法定代表人信息、企业投资方信息等，证实该公司于2012年1月6日成立。经营范围为营销代理、投资管理与咨询（以上项目国家有专项规定的除外）。法定代表人为罗小聪，股东有潘常广、罗小聪、赵财福。其中赵财福于2015年1月5日出资1.5万元，占股30%。(7)江西阳康贸易有限公司企业信息、企业投资方信息，证实该公司2011年8月29日成立。注册资本218万元。经营范围为医疗器械销售等（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动），法定代表人为黄剑，股东有李梅芳、黄剑。其中黄剑于2011年8月17日出资43.5万元，占股20%。（8）江西阳康贸易有限公司医疗器械经营企业许可证，证实该公司经江西省食品药品监督管理局发证，证号赣10×××××，经营范围，许可期限2011年7月19日至2016年7月18日。(9)股东会决议，证实于2016年4月12日宜丰县妇幼保健院工地，赵财福、游谷生、黄剑、晏美根召开股东会修订公司章程。主要内容：变更公司新余、丰城四维彩超项目股份，新股份方案（按每个点投入捌拾万计算）是赵财福新余占38.75%，丰城占30%，游谷生新余占35%，丰城占35%，晏美根新余占17.5%，丰城占26.25%，黄剑新余占8.75%，丰城占8.75%。原协议赵财福在新余、丰城项目14个月中每月承包费分给其他股东如下：游谷生每月应得承包费4万元，晏美根每月应得承包费2.5万元，黄剑每月应得承包费1万元。新余、丰城两地每月剩余收入归赵财福。满14个月后，两地收入按新的股份方案分配。赵财福承包期满结束后，从新余、丰城两点收入中每个点各拿出0.5万元／月给赵财福，补满20个月，各投方点风险也按新的股份方案承担。(10)合作协议，证实主要内容为：一、原江西四维实业有限公司仍保留，赵财福仍任法定代表人，但实际管理由游谷生全权负责。二、原股东股份情况，新余市人民医院：赵财福占38.75%，游谷生占35%，晏美根占17.5%，黄剑占8.75%。丰城市人民医院：赵财福占30%，游谷生占35%，晏美根占26.25%，黄剑占8.75%。上高县人民医院：赵财福占30%，游谷生占25%，晏美根占20%，黄剑占25%。三、自本协议签订日起，赵财福取得丰城市人民医院业务经营，作价95万元。游谷生取得上高县人民医院业务经营，作价55万元。晏美根取得新余市人民医院业务经营，作价150万元。黄剑退出公司，由晏美根补偿赵财福81250元，补偿游谷生445000元，补给黄剑351875元。(11)北京盛世源康科技发展有限公司提供的企业法人营业执照、注册号为国食药监械（进）字2008第3233610号的医疗器械注册证，海关进口货物报关单、医疗器械经营企业许可证等。(12)北京海关缉私局起诉意见书等，证实北京杰睿同维影像科技有限公司及其法人李伟等因涉嫌走私国家禁止进出口的货物物品罪于2017年7月13日被移送审查起诉。(13)设备委托购买合同，证实新余市人民医院范志贤于2014年10月10日委托北京杰睿同维影像科技有限公司购买GEVOLUSONE6设备一台，总价50万元（合同编号2014-10-09）。2014年12月13日赵财福委托北京杰睿同维影像科技有限公司购买GEVOLUSONE6设备一台，总价50万元（合同编号2014-12-14）。2015年3月22日江西省思维实业有限公司委托北京杰睿同维影像科技有限公司购买GEVOLUSONE6设备一台，总价64万元（思维授权代表签字人晏美根）（合同编号2015-3-18）。(14)江西省思维实业有限公司与新余市人民医院合作协议，证实双方于2014年12月10日就新余市人民医院四维动态彩超胎儿系统排畸筛查项目签订合作协议。主要内容为：合作期间为2014年12月10日至2019年12月9日，共五年。江西省思维实业有限公司提供四维动态彩超胎儿系统排畸检测的相关设备及有检测资质的人员，人员及设备的保养、耗材相关费用均由江西省思维实业有限公司承担。新余市人民医院提供场地、工作服，正常供水电等。(15)江西省思维实业有限公司与上高县人民医院合作项目书、合作协议，证实双方于2015年1月20日就上高县人民医院四维动态彩超胎儿系统排畸筛查项目签订合作协议。主要内容为：合作期间为2015年4月20日至2020年4月19日，共五年。江西省思维实业有限公司提供四维动态彩超胎儿系统排畸检测的相关设备及有检测资质的人员，人员及设备的保养、耗材相关费用均由江西省思维实业有限公司承担。上高县人民医院提供场地、工作服，正常供水电等。(16)江西省思维实业有限公司与丰城市人民医院项目介绍、合作协议，证实双方于2014年11月4日就丰城市人民医院四维动态彩超胎儿系统排畸筛查项目签订合作协议。主要内容为：合作期间为2014年12月1日至2019年11月30日，共五年。江西省思维实业有限公司提供四维动态彩超胎儿系统排畸检测的相关设备及有检测资质的人员，人员及设备的保养、耗材相关费用均由江西省思维实业有限公司承担。丰城市人民医院提供场地、工作服，正常供水电等。(17)李伟讯问笔录复印件，证实北京杰睿同维影像科技有限公司及其法人李伟等涉嫌走私国家禁止进出口货物物品罪对李伟等的讯问。(18)宜春市展望投资咨询有限公司与樟树市人民医院合作协议，证实双方于2013年6月5日就樟树市人民医院四维动态彩超胎儿系统排畸筛查项目签订合作协议。主要内容为：合作期间为2013年7月1日至2018年6月30日，共五年。协议约定宜春市展望投资咨询有限公司提供四维动态彩超胎儿系统排畸检测的相关设备及有检测资质的人员，人员及设备的保养、耗材相关费用均由宜春市展望投资咨询有限公司承担。樟树市人民医院提供场地、工作服，正常供水电等。（19）魏某1医师资格证等，证实2017年1月10日由樟树市卫生和计划生育委员会签发医师资格证书，执业地点为樟树市人民医院等。(20)情况说明，游谷生于2017年7月9日书写情况说明一份，内容为“我公司2015年3月22日和北京杰睿同维影像科技有限公司签订了设备委托购买合同E6-台，该设备放在上高人民医院使用。”(21)授权转让书，证实江西省思维实业有限公司2017年7月19日签订授权转让书。内容：“江西省思维实业有限公司，在2015年1月20日于上高县人民医院，合作项目所有内容授权于2017年7月19日转让给江西省西德康谷贸易有限公司宜春公司，所有经营权转让，2017年7月19日后合作项目所产生的所有问题与我公司无关，我公司不承担任何责任。特此转让。”(22)关于商请出具有关书面证明材料的复函，证实2018年12月12日，宜春市市场和质量监督管理局宜市市监稽函(2018)58号，关于商请出具有关书面证明材料的复函，主要内容：“一、宜春市展望投资咨询有限公司自成立至2017年11月27日，未办理二类医疗器械生产、经营备案，三类医疗器械生产、经营许可审批，不具备二类、三类医疗器械的经营资质。二、根据《医疗器械监督管理条例》相关规定，经营二类、三类医疗器械需要办理有关证照后，方可经营。”(23)江西阳康贸易有限公司（法定代表人黄剑）营业执照、江西阳康贸易有限公司医疗器械经营鑫业许可证，医疗器械注册证及江西阳康贸易有限公司参与宜丰县妇幼保健院彩色多普勒超声波诊断仪项目中标材料等，证实江西阳康贸易有限公司于2011年7月20日取得医疗器械经营企业许可证，并于2015年8月以275.5万元的价格采购一台彩色多普勒超声波诊断仪(VolusonE8)给宜丰县妇幼保健院，黄剑作为公司法定代表人应明知经营医疗器械的相关法律法规。2、证人证言（1）证人魏某1的证言，证实我是樟树四维彩超仪操作医生。2013年6月份，赵财福与樟树市人民医院签好了合同，要我入股，一人一半。于是我在端午时到北京公司，老板王猛谈好购买一台Ｇ×××××设备价格是40万元，过45天能到货。我与赵财福讲了、他同意后，我与王猛签了合同，付了10万元定金，我和赵财福各打了5万元给王猛提供的账号中，两个月后，设备还没到，王猛说先发我一台Ｇ×××××备用机。等ＧＥ730普通版到后就给我们换过来。我与赵财福同意后设备发到了樟树医院。于2013年9月4、5号开始运营。这台设备开始我与赵约定每人一半，但最后我出了30多万，占60%，赵财福出了20多万元，占40%。赵财福与樟树签合同时我不在场，合同内容我了解，医院得2成，我和赵财福得8成，期限5年，医院提供场地，我和赵财福提供设备和技术医生。这80%内除去我的工资（基本工资1.7万元加提成，大概2.5-3万元）和其他开支，剩下的按我6，赵财福4分成。营业是2013年9月至2017年9月，每月300例左右，每例收费是338元。除去我的工资，每年我有10万元，从2016年11月至今，我没有得到利润分成．我们有这台Ｇ×××××的材料说明书。（2）证人魏某2的证言，证实我在杰睿公司上班时，我代表公司向江西销了三台四维彩超仪。都是赵财福联系的，第一台好像是以50万元卖了一台ＧＥＶｏｌｕｓｏｎＥ6，是姓范的签订的合同。购买第二台设备时，赵财福没有派人来，是直接以50万元又购了一台ＧＥＶｏｌｕｓｏｎＥ6，合同是赵财福本人签订的。第三台设备是赵财福电话让我去宜春，在宜春他们新成立的公司，有几个人在，但我只认得赵财福。后赵财福派了两个人到北京公司考察，这台ＧＥＶｏｌｕｓｏｎＥ6设备是以64万元买的。这份合同是晏美根的签的。并加盖了思维公司的公章，是我代表我公司签字加盖公章后寄给晏美根签的。三台交易中，杰睿公司应该是提供了资质，赵财福没有提供。三台设备的合同签订时间分别是2014年10月9日,2014年12月14日,2015年3月18日。（3）证人樟树市人民医院副院长赵建勋、樟树院长余某等的证言，证实与赵财福展望公司的合作期是2013年7月1日到2018年6月30日，设备是ＧＥＶｏｌｕｓｏｎ730。（4）证人丰城市人民医院副院长梁某，医技科长兰荣庆、财务科长李彤等的证言，证实与思维公司引进ＧＥＶｏｌｕｓｏｎＥ6设备合作是于2014年12月1日，医院与思维签订了《仪器投放及医技人才合作协议》投放期从2014年12月1日至2019年11月30日，我们按收费标准收费，我医院与思维公司分成按2：8，后三年医院每年递增5%。合同没有关于设备的约定，只是口头约定合作期间设备归他们公司所有，合作期满后归我们医院所有。（5）证人上高县人民医院院长闻金生、财务科长罗某等的证言，证实上高县人民医院于2015年1月20日与思维公司签了合作协议，合作期为2015年4月20日至2020年4月19日，思维公司得80%。设备是ＧＥＶｏｌｕｓｏｎＥ6，操作人员是思维请的医生。这台设备2017年6月封存了，现在用的是游谷生新提供的，没有签合同、协议。游谷生给了我一个海关的报关单，没有其他资料。(6)证人新余人民医院姚祺等的证言，证实2014年新余人民医院与赵财福签的合作协议，后于2014年12月10日与思维公司又签了一份内容相同的协议。期限是2014年12月10日至2019年12月9日，思维公司得80%，医院得20%。后三年医院每年递增5%。思维公司没有提供相应的资质，只是赵财福提供了设备的医疗器械注册证。使用中设备没有出现什么问题。3、被告人的供述与辩解(1)被告人赵财福的供述与辩解，证实江西省思维实业有限公司于2015年1月6日在宜春市工商行政管理局登记成立。经营范围为一类医疗器械设备销售、维护及技术服务等，我是公司法定代表人。公司成立之初有三个股东，我占40%，游谷生、黄剑每人各占30%，在2015年1月底，加了新股东晏美根，股份情况是我占30%，游谷生和黄剑各占25%，晏美根占20%。公司主要做了新余市人民医院、丰城市人民医院和上高县人民医院三家医院的四维彩超仪技术合作。新余市人民医院的情况，2014年7月时我与新余人民医院的妇产科徐姓主任沟通，与医院签订了合作协议。我咨询南昌、广州、武汉总代理ＧＥＥ6报价在200万元以上，后范志贤告诉我北京杰睿同维ＶｏｌｕｓｏｎＥ6的四维彩超仪报价是112万元，我到北京杰睿去考察，接待我的是魏某2，我了解了公司的工商执照、医疗器械经营许可证、医疗器械注册证、以往的销售设备报关单、商检证明等。返回后，我让范志贤负责购买设备相关事宜，当时没有签合同，2014午12月13日公司安装人员带了2份空白的合同，我先签了字，安装人员带回北京，后将盖好公章的购买合同快递给我。我先通过中国银行的卡付了20万元定金，后期又分批总共打了30万元到北京的公账和财务总监的私账上，我总共打款了50万元。2014年12月项目启动后，合作期共5年，前2年按医院与我公司2：8分成，后三年医院每年递增5%。医院对公打款给我公司在农商行的账号为14×××72，至2016年5月，新余人民医院每月打款10万元左右，总有150万元左右，当时我没参与分钱，是他们按股东比例分钱，用于收回本钱。之后新余项目归晏美根了。丰城市人民医院的情况。设备也是ＧＥＶｏｌｕｓｏｎＥ6，我直接与北京杰睿公司的魏某2联系买的，没有签合同，价格是50万元。2015年3月丰城市人民医院项目正式启动，签订了协议，合作期是5年，前2年按医院与我公司2：8分成，后3年医院每年递增5%分成。大概有100多万元，具体看公司的账户（尾号9972）查询。上高县人民医院的情况。2015年5月1日设备到医院正式运行。设备是晏美根和黄剑一起到北京杰睿公司购的，合同上价是64万元，也是GEVolusonE6。医院与我公司签的协议合作期是5年，医院与我公司2：8分成。医院对公账户打款给我公司尾号9972的账户。大概有40、50万元。三家医院股东之间的具体股权分配，我们不是按工商登记的股权执行的，拆伙之前是：新余医院游谷生20%，晏美根15%，黄剑5%，我是60%（其中30%是范志贤，是我请的医技人员，2015年他走时我还拿了十几万元给他）。丰城人民医院游谷生20%，晏美根15%，黄剑5%，我是60%。上高医院是按工商注册信息出资的。我公司向北京杰睿购买三台彩超设备没有出具任何手续，杰睿公司出具了我首面考察看的那些手续。江西思维实业有限公司没有办理二、三类医疗器械经营许可证。黄剑曾跟我们说过这个事，但我们都没有上心管。我是宜春展望投资咨询有限公司的股东，但与樟树市人民医院开展的四维彩超仪合作是我个人借用这个公司的名义搞的。2013年3月时，我以前认识的魏某1说四维彩超仪合作项目的事。我与樟树市人民医院长余某对接，于2013年6月5日与医院签订了合作协议。由魏某1购买了一台彩超仪（ＧＥＶｏｌｕｓｏｎ730）花43万元，我出17.2万元占40%，魏某1出25.8万元占60%，我不知她在哪买的。9月份正式运营，魏某1是四维彩超仪的操作医生，她的工资底薪是1.5万元，加业务提成每月有2万元左右。按照合作协议医院与我2：8分成，打款到尾号1649的中国银行账户中，打款共是4746601.6元，我再扣魏某1工资及开票的税收后，将剩余的60%转给魏某1中国银行卡的（尾号17992），一直到2017年10月。江西思维实业有限公司经营范围是一类医疗器械设备销售、维护及技术服务，建材等。公司成立办理了工商执照、税务登记证、组织机构代码证，后来三证合一了。注册登记时我们股东我、游谷生、黄剑、晏美根四人都去了宜春市行政服务中心办理证照，并在股东股权划分决议上分别签了名，所以股东都清楚公司的经营范围。因为公司成立之前我们四个股东也去过工商局和卫计委咨询过相关业务。公司经营，拆伙之前新余的会多一些，丰城、上高基本是亏本，拆伙之后三家医院营业额开始好转，基本都有盈利。具体情况公司对公账流水体现，钱都是游谷生负责经手。拆伙后游谷生在上高的盈利从2016年5月开始大概每月有2、3万元。具体看对公账户流水。上高医院的协议签订后，我们四个股东开始采购的事，因其他股东觉得我购设备价格比较高。最后公司决定晏美根和黄剑北京考察，最后，我们股东经商议花64万元在杰睿公司买了一台诊断仪（GEVOLUSONE6）。合同是晏美根签署的并加盖了公司的公章。我和黄剑最先认识，游谷生又与黄剑认识，我也就认识了游谷生。我当时因资金紧张，就同意游谷生入股，后游谷生又介绍晏美根入股。后黄剑也就一起入了股。在我跟新余、丰城谈好了项目签了合同后，他们按各自占的股份把钱转到我名下的中国银行卡内（游谷生有一笔是直接打到北京公司的账上）。去新余和丰城谈项目时游谷生和我去过，主要是我在谈，合同也是我私人名义签的，当时两医院核算设备款加一些其他费用，总共是280万元（新余、丰城各140万元），游谷生在新余占20%、出了28万元，在丰城占20%、（游谷生本应出28万，但实际只出不到20万，剩余的钱我替他出的）。这些钱是游谷生只转我一次20万元，剩余的钱他自己转账至北京买设备的公司。黄剑看中这项目，他对采购设备有经验，我拉他进来。黄剑在新余占5%、出资7万元，在丰城占5%、出资7万元，共出资14万元，是一次性转账给我的。晏美根是游谷生介绍来的，最终晏美根占新余10%、出资14万元，占丰城15%、出资21万元，共出资35万元也是转账给我的。创办江西思维实业有限公司是当时新余和丰城的项目基本谈好了，我也签了合同，要用公账走账时，就需要一个公司来收取利益，于是我们四人商量成立思维公司，当时是我、游谷生和黄剑去办理了工商营业执照，晏美根是公职人员没有去。但后期晏美根觉得投了那么多钱，还是来公司办理了入股手续。公司成立也就是能方便进行收钱和开票出去。思维公司是委托代办公司去办理工商营业执照的，我们提供了身份证并去签字的。樟树投放设备是我以个人名义跟樟树医院签的合同，没有相关的营业执照和医疗器械经营许可证，我是以个人名义在税务机关开的票，医院转的钱入我中国银行卡内。樟树的设备是魏某1去买的，花了48万元。我占40%、出了19.2万元，这钱是我转给魏某1的，设备的所有权在合同期满归樟树市人民医院。新余、丰城、上高医院的四维彩超设备合同到期后，最终归属权是医院，在合作协议上体现。展望公司没有办理医疗器械经营许可证。(2)被告人黄剑的供述与辩解，证实我于2009年华中科技大学毕业，后在飞利浦医疗南昌办事处做技术销售岗，2011年4月，在南昌开办了江西阳康贸易有限公司，主要做医疗设备生意，该公司2015年8月注销，2015年1月我和赵财福、游谷生成立了江西省思维实业有限公司，2016年我和游谷生在宜春合开了江西省西德康谷贸易有限公司，2017年8月开始，我成为GE（美国通用电气）宜春代理。江西省思维实业有限公司法人代表是赵财福，股东有赵财福（占40%）、游谷生和我（各占30%）。后晏美根加入，股份变成，赵财福30%、游谷生和我各25%，晏美根占20%。公司成立是因赵财福与丰城、新余人民医院谈好了胎儿畸形筛查项目合作，方便对方走账。公司注册成立注册资本是600万，账号是农商行，尾号是9972，经营范围是一类医疗器械销售等。分工是赵财福与我开拓市场、游谷生负责财务，晏美根负责内勤。2016年4月因内部矛盾拆伙，赵财福负责丰城，晏美根负责新余、游谷生负责上高项目，我拿了35万元退股。三家医院合作情况是，新余项目是公司成立前赵财福谈好的，赵财福讲和新余医院分成是2：8，医院2，思维8，合作期5年，第三年开始医院每年递增5%，设备是GEVolusonE6，这台设备购买和医院的洽谈都是赵财福做的，我后来是按赵财福报价140万元的5%出资的，出了7万元。第二台设备是和丰城医院，情况与新余差不多。我也是按赵财福报价出了7万元，占5%。第三台是上高县人民医院的设备，是2015年赵财福了解到医院的需求后，我们股东也都到医院洽谈过，签订的协议合作期是5年，医院与思维的分成是按2：8。设备是GEolusonE6，买设备开始是赵财福联系北京杰睿公司的魏姓经理在宜春谈要价68万元。因觉得价格不合适，我和晏美根又到北京杰睿公司，在查看了相关证照后，最终以64万元购了这台设备。合同是晏美根签的，加盖了思维公司的公章，后放上高医院。2016年4月拆伙前新余医院进账140万元左右，丰城进账90万元左右，上高进账50万元左右。拆伙后，新余折价150万元并由晏美根负责，丰城折价95万元并由赵财福负责，上高折价55万元并由游谷生负责，我拿了35万元后没有参与三家医院的管理和分红。思维公司不具有二、三类医疗器械经营资质。我是来投案自首的。我于2015年初起与赵财福、游谷生、晏美根成立思维公司，后合作投放的模式分别与新余、丰城、上高人民医院合作将三台彩色超声诊断仪投放到三家医院，其中新余、丰城的是之前谈好的，我没参与，后经检测三台设备都是二手翻新设备。我2011年4月在南昌开办了江西阳康贸易有限公司时销售的一类、二类医疗耗材生意，当时办理了医疗设备经营许可证，法人代表是我。没有合伙人，可销售一、二、三类医疗设备。办理医疗设备经营许可证是找人代办的，我不了解销售医疗设备的类别信息。2016年注销。思维公司经营范围主要有一类器械设备销售、维护及技术服务、建材等。成立时办了营业执照、税务登记证、组织机构代码证，注册登记时我们股东四人都去了，并在股东股权划分决议上分别签了名，都清楚公司经营范围。上高设备情况，协议签署后，我们股东着手采购设备，赵财福之前联系的北京杰睿公司的魏姓经理来宜春谈报价是68万元，因价格与之前赵财福说的140万元有较大差异，最后公司决定派晏美根和我先去北京考察。最后以64万元的价格买下GEVolusonE6型号的设备。我在南昌的江西阳康贸易有限公司销售过一台GEE8的设备到宜丰妇幼保健院，是240万元，是我从江西总代理采购的。我向宜丰妇保院提供了公司执照、三证、医疗器械经营许可证、中标通知书、产品授权等材料，当时我也不知四维彩超是几类设备，当时厂家和医院都要求我提供相关资质资料，我也就给他们了。新余、丰城、上高的设备最终归属权没有细说，合同协议上没有注明，只是平常我们四股东在一起聊时说过如果合同到期医院肯续约的话，公司会以设备归属权归医院为续约条件，最后把设备留给医院。(3)被告人晏美根的供述与辩解，证实我是2015年初扩股加入的，江西思维实业有限公司法人是赵财福，成立有赵财福、游谷生、黄剑三个股东，我加入后四个股东占比是赵财福占30%、游谷生占25%、黄剑占25%，我占20%。我没有参与公司日常管理，由赵财福在管理，财务由游谷生管理，黄剑负责发展业务。我加入之前公司在新余和丰城人民医院投放四维彩超设备的业务，他们三个具体投多少钱我不知道，我入股后，新余的我投了14万元、占lO%，丰城我投了21万元、占15%，上高的我投了十几万元，占股20%。2016年5月，公司股东因赵财福高报设备价的原因，对三个项目进行了价值评估，新余是150万元、丰城是95万元、上高是55万元，用抓阄定了赵财福得到丰城项目，我得到新余项目，游谷生得到上高项目，黄剑没抽到，随后通过股份转换拆伙，目前听赵财福说公司已注销了。公司与三家医院的具体合作我没有参与，主要是赵财福负责洽谈。据了解三家医院都是赵财福去谈的，签的是5年合同，我们公司占80%，医院占20%，合作期后3年医院每年递增5%。打款都是和三家医院对公账户和公司的农商行对公账户。彩超设备的购买情况：新余和丰城的设备是赵财福去买的，上高的是从北京杰睿科技有限公司买的，当时赵财福与上高谈好合作后，赵财福联系北京杰睿公司的魏经理来宜春谈，没谈好。我和其他股东怀疑赵财福虚报价格，公司开会决定我和黄剑去北京了解其他买设备的情况。到北京了解后发现各公司差不多，之后我和黄剑在电话里跟赵财福说了此事，赵财福讲在同等情况下还是到杰睿买。后杰睿的魏经理来找我和黄剑，最后价格是64万元，在赵财福同意的情况下就让我代表公司与杰睿公司签了委托购买四维彩超设备的合同。64万元是分三次打款的，每次都是按股份比例通过我个人账户打给思维或赵财福的私人账户。我的打款有两个银行账号，一个建行尾号1969，另一个中国银行的，新余、丰城也是通过这两个打款给赵财福，实现资金入股的。三家医院的合作收益一直不是很好。我个人从2015年入股到拆伙时我共从思维分了2次钱，共是12、13万元。2016午5月拆伙，我得新余项目，算到我名下冲抵了50、60万元器械钱，拆伙后我每个月从新余医院分的5、6万元，从今年4月起因海关等反映设备有问题，医院停止支付费用了。在杰睿公司购买设备时，双方都未出具任何手续。我在杰睿公司看到他们墙上有营业执照和医疗器械合格证。去北京前也没有了解过同类产品的市场行情。买的设备没有出现质量问题，都是一些设备正常损耗。思维公司的证照情况我不知道。我要补充几方面情况：1、参加时间晚，我是2015年1月从赵财福名下转入股份，新余项目2014年10月营业，丰城项目也签订好合同，订好了设备。2、股份少，新余占10%，丰城占15%，上高占20%;3、从未从事医疗器械方面的业务，也没有这方面的知识，谈不上对公司业务经营管理；另外购买大型设备一般要5个流程：一是选择产品品牌、型号，二是选择出售该产品的公司，三是联系公司业务人员洽谈四是拟定和签订合同，五是付款成交。这5个流程基本上都是赵财福负责的。丰城、新余、上高项目的四维彩超设备最终归属问题我不太清楚，因前期是赵财福去谈的，这个问题在合作协议中没有体现，赵财福应该知道，不过我原来听过新余的人说过设备好像是归医院所有。(4)被告人游谷生的供述与辩解，证实江西省西德康谷贸易有限公司于2016年12月我跟黄剑合开的，我是公司法人，主要经营一、二、三类医疗器械。对公账号是中国银行，尾号是8873。思维公司是赵财福先期和丰城、新余医院谈好了投入项目后成立的，公司成立后就做了丰城、新余、上高医院的四维彩超仪投放，丰城、新余、上高医院的四维彩超仪是GEVolusonE6的型号。思维公司股东有四人，赵财福，是公司法人，负责全面工作；黄剑，负责业务开展，技术；晏美根，负责公司文件管理后勤；我，负责公司财务。黄剑是我朋友，他一直搞医疗器械生意，黄剑和赵财福是认识的同行，晏美根和我是朋友。当时赵财福谈好了丰城与新余的项目，缺钱买设备，找到黄剑，黄剑找到我，我又拉上晏美根。我和晏美根对医疗器械这行业不熟悉，听赵财福讲，觉得可做，就打钱给赵财福。我们与赵财福签了协议，然后才成立思维公司。说白一点就是赵财福之前已和丰城、新余谈好了GEVolusonE6合作项目，也与杰睿公司先期谈好了购买设备事项，我和晏美根、黄剑后来才参与进来，相当于注资投资一样，很多事情其实都不是特别了解。赵财福因接到了丰城、新余两单业务，才找我们注资成立思维公司。设备单价是140万元，两台是280万，所以我们四人凑了280万，按各自出金额占比股份，赵财福出了168万元、占60%，游谷生出了56万元、占20%，晏美根和黄剑各出了14万元，各占有5%。我们三个觉得赵财福在丰城、新余合作项目上北京购买的设备太贵，因为这后我们弄上高合作项目时设备只花了64万。感觉赵财福搞了名堂，我们对他有意见。2016年3月前，公司账上的钱一直没有分过，差不多有120万元。我和晏美根、黄剑当时按出资金公司的投资收回本金。随后拆伙,我们评估新余150万元，丰城95万元，上高55万，用抓阄定项目，谁抽到新余项目就谁接手思维公司，最终是赵财福抽到丰城、晏美根抽到新余、我抽到上高，黄剑没抽到后拿了一笔钱，新余项目拆伙前大概付了100多万元，拆伙之后归晏美根了。上高项目2015年3月谈好的，5月1日正式运营。合作期前2年按医院与我公司2：8分成，后3年医院逐年递增5%，上高用对公账打款到我们公司尾号是9972的账户，拆伙前进账有三、四十万元，先打到思维公司账上再转给我。思维公司成立于2015年年初，法人代表是赵财福，四个股东，赵财福、黄剑、晏美根和我，赵财福占30%，我和黄剑各占25%，晏美根点20%，公司经营范围我不清楚，我负责财务、晏美根负责后勤，黄剑负责技术，赵财福总体负责。新余和丰城项目我各出28万元、各占20%，上高出资16万元、占25%。成立思维公司是新余、丰城的业务分成需要走公司的公账。公司只办理了营业执照、其他许可证没有办理。三医院投放的是GE牌E6，新余和丰城是赵财福去买的，上高的这台是从北京杰睿同公司购买。新余、丰城是按140万元的价格出资的，上高是64万购买的。上高的设备是晏美根和黄剑去北京签订合同的，并加盖了公司的公章。操作器械人的工资每月要2、3万元。公司于2016年5月拆伙，我得上高，我每个月从上高分7、8万元。我和黄剑父亲认识，后认识黄剑，一次和黄剑在南昌吃饭认识赵财福。一次在回宜春路上说他私人和新余医院签了投放彩超合同，我也看了这个合同，他问我是否愿意入股新余项目，新余项目设备花了132万元，加其他一些费用是140万，一年半回本。我问了黄剑设备价格，后赵财福带我到樟树医院，看生意不错。我同意投28万元（实际支付近20万元）给赵财福，占20%。晏美根是赵财福想拉我入伙到工地找我就知道了这个项目，就找我问情况，晏美根也就想入伙，我叫他与赵财福联系。后他入伙了，占新余的10%，丰城的15%。黄剑一直都与赵财福认识，新余的投放事宜黄剑也同去了。我们四人是在2个月左右时间就一起合伙了，那时已谈好了新余、丰城项目，设备也付钱买了。新余是2014年底开业，丰城是2015年过完后开业的。新余经营了4个多月后，一直没有结账，因医院说要公对公结账，这样我们四人就一起注册了思维公司。同时也与新余、丰城以江西思维的名义重新签了一份合同。思维公司就办了一个工商执照，开了一个对公账户。思维公司工商注册登记时仅办理一类医疗器械的经营范围是黄剑和赵财福商量的，文件都是黄剑写的，就是拿了身份证，在文件上签名就在里面做了一个股东。大概是办工商执照后一个月之内，黄剑在开会时提出过办理医疗器械许可证的事，他讲做这些项目要医疗器械经营许可证，黄剑要赵财福去药监局问一下，赵财福后来说不需要办这个许可证，后面大家也没有管这个事。上高设备在公司成立前已在谈了，黄剑和赵财福一起去谈的。公司成立后与上高签了合同。后决定由黄剑和晏美根去找设备。最后跟魏经理以64万元成交了。我在上高出资约27万元，因丰城项目我出资不足，从这抵了一些给赵财福，我实占25%。晏美根出了13万元左右，占20%，黄剑出了17万元，占25%，赵财福出了19万元（实出9万元），占30%。在2016年8月我和黄剑开办了西德康谷贸易有限公司，本是想接手上高业务，但没接上。这家公司没有做业务，只是黄剑用公司走了一些账。丰城、新余、上高项目的四维彩超设备最终归属问题我不太清楚，因前期是赵财福去谈的，但从思维股东内部重新分配医院盈利之后，我所接管的上高设备最终的归属权归医院。4、鉴定意见(1)宜春市食品药品监督管理局《关于序号为D59427超声诊断仪产品的认定意见书》，证实丰城市人民医院在用的一台超声诊断仪（型号：VolusonE6、产品序号为D59427），上高县人民医院在用的一台超声诊断仪（型号：VolusonE6、产品序号为D59515）为伪劣医疗器械产品，属于未依注册的医疗器械，可能对人体健康造成危害。该类产品为三类医疗器械。同时江西省思维实业有限公司自成立至2017年5月18日未取得《三类医疗器械经营许可证》及《二类医疗器械备案凭证》，其经营二类、三类医疗器械产品的行为为非法经营行为。(2)中国检验认证集团北京有限公司鉴定意见书，证实经鉴定，新余市人民医院一台超声诊断仪(GEVOLUSONE6，标称序列号为D59430)，上高县人民医院一台超声诊断仪（GEVOLUSONE6，标称序列号为D59515）丰城市人民医院一台超声诊断仪（GEVOLUSONE6，标称序列号为D59427）均为翻新机器。(3)宜市市监稽函(2018)59号关于超声诊断仪的认定意见书，证实樟树市人民医院使用的超声诊断仪（VOLUSON730，产品序列号为A16403）和新余市人民医院使用的超声诊断仪（VOLUSONE6，产品序列号为D59430）均为伪劣产品，属于未依法注册的医疗器械。(4)宜春市市场和质量监督管理局《关于涉案超声诊断仪的分类说明》，证实樟树市人民医院的超声诊断仪为三类医疗器械，属于具有较高风险，需要采取特别措施，严格控制管理以保证其安全、高效的医疗器械。5、辨认笔录，证实魏某2辨认出晏美根是前往北京杰睿同维影像科技有限公司考察并签署合同的人。辨认出黄剑是前往北京杰睿同维影像科技有限公司考察购买四维彩超设备的人。6、视听资料、电子数据。光盘1张。上述证据，能相互印证，本院予以确认。本案审理过程中，辩护人邹维要求对四家人民医院的超声仪进行鉴定、被告人晏美根要求对四大人民医院的医生及护士执业情况进行调取，结合庭前会议四被告人及辩护人的观点，本院函告公诉机关，要求其组织鉴定，调取相关证据。调取的证据有第一、宜春市公安局治安警察支队回复，认为：1、四大人民医院的医生、护士是否具有执业资格与本案起诉的罪名无直接关系；2、新余市人民医院经营总额约为4621138元，丰城市人民医院经营总额约为2315836元，上高县人民医院经营总额约为1825512元，樟树市人民医院经营总额约为6056283元。3、新余市人民医院的分成约为973278元、四被告人分成约为3647860元，丰城市人民医院的分成约为463168元、四被告人分成约为1852668元，上高县人民医院的分成约为365102元、四被告人分成约为1460410元，樟树市人民医院的分成约为1211256元、赵财福的分成约为4845027元。4、四被告人新余市人民医院“拆伙”之前营业额约为1915526元，“拆伙”之后营业额1732334元；四被告人丰城市人民医院“拆伙”之前营业额约为704688元，“拆伙”之后营业额1147976元；四被告人上高县人民医院“拆伙”之前营业额约为528283元，“拆伙”之后营业额932123元；赵财福樟树市人民医院的营业额约为4845027元。5、新余市人民医院赵财福违法所得约为1413545元、游谷生违法所得约为1276751元、晏美根违法所得约为638375元、黄剑违法所得约为319187元；丰城市人民医院赵财福违法所得约为555800元、游谷生违法所得约为648433元、晏美根违法所得约为486325元、黄剑违法所得约为162108元；上高县人民医院赵财福违法所得约为438123元、游谷生违法所得约为365102元、晏美根违法所得约为292082元、黄剑违法所得约为365102元；樟树市人民医院赵财福违法所得约为4845027元。第二、宜春市市场监督管理局[宜市市监稽函〔2019〕15]号复函称其局是医疗器械的监督管理部门，通过查阅相关文件及资料，并向有关单位进行协查，依照五部委《关于印发食品药品行政执法与开l事司法衔接工作办法的通知》（食药监稽〔2015〕271号）的要求，对丰城市人民医院、樟树市人民医院、上高县人民医院、新余市人民医院涉案的四台四维彩超设备出具了认定意见书。认定依据如下：（一）丰城市人民医院四维彩超设备中文标签标示医疗器械注册证号为国食药监械（进）字2010第3233052号（更），生产日期为2014年4月，序列号为D59427。通过进一步的核查，该设备部分核心部件，分别来自序列号为D50536的VolusonE6超声诊断仪和D10821、D00493的VolusonE8超声诊断仪，D50536于2009年12月出厂并销往美国装机，D10821于2009年11月出厂并销往法国装机，D00493于2007年3月出厂并销往美国。序列号为D59427于2013年I1月生产并销往中国，于2015年12月装机，用户为广州市卓瑞医疗门诊部。丰城市人民医院四维彩超设备属于非原厂完成装配整机出厂的产品，为未依法注册的产品。事实上VolusonE6于2011年11月获得原国家食品药品监督管理总局批准的新的医疗器械注册证，注册号：国食药监械（进）字2011第3233460号，为三类医疗器械。（二）新余市人民医院四维彩超设备中文标签标示医疗器械注册证号为国食药监械（进）字2010第3233052号（更），生产日期为2014年4月，序列号为D59403。通过进一步的核查，该设备部分核心部件，来自序列号为D50174的VoiusonE6超声诊断仪，D50174于2009年5月出厂并销往美国装机，新余市人民医院四维彩超设备属于非原厂完成装配整机出厂的产品，为未依法注册的产品。事实上VolusonE6于2011年11月获得原国家食品药品监督管理总局批准的新的医疗器械注册证，注册号：国食药监械（进）字2011第3233460号，为三类医疗器械。（三）上高县人民医院四维彩超设备标签标示医疗器械注册证号为国食药监械（进）字2014第2233180号，生产日期为2014年12月，序列号为D59515，标示为二类医疗器械。通过进一步的核查，该设备部分核心部件，分别来自序列号为D50229和D52327的VolusonE6超声诊断仪，D50229于2009年7月出厂并销往美国装机，D52327于2010年8月出厂并销往美国装机。序列号为D59515的彩色超声诊断仪于2013年11月生产，并于2013年12月出厂销往美国。上高县人民医院四维彩超设备属于非原厂完成装配整机出厂的产品，为未依法注册的产品。2013年11月生产的VolusonE6彩色超声诊断仪在国内取得的医疗器械注册证号为国食药监械（进）字2011第3233460，为三类医疗器械。（四）樟树市人民医院四维彩超设备没有中文铭牌，未标注医疗器械注册证号，英文铭牌标示的主机序列号为Al6403、产品型号VOLUSON730，与设备开机显示的主机序列号为Al4712、产品型号VOLUSON730Expert不同。通过进一步的核查，该设备部分核心部件，来自序列号为A09852的VOLUSON730超声诊断仪，A09852于2004年7月生产并销往美国，于2004年8月装机。序列号为A16403于2011年8月生产并销往中国，于2011年9月装机，用户为山东聊城临清市人民医院。樟树市人民医院四维彩超设备属于非原厂完成装配整机出厂的产品，为未依法注册的产品。2011年生产的VOLUSON了30超声诊断仪在国内取得的医疗器械注册证号为国食药监械（进）字2008第3233610号（更），为三类医疗器械。（五）《医疗器械注册管理办法》第七十六条:医疗器械注册证格式由国家食品药品监督管理总局统一制定。注册证编号的编排方式为：xl械注X2XXXX3X4XX5XXXX6。其中：xl为注册审批部门所在地的简称：境内第三类医疗器械、进口第二类、第三类医疗器械为“国”字；境内第二类医疗器械为注册审批部门所在地省、自治区、直辖市简称；X2为注册形式：“准”字适用于境内医疗器械；“进”字适用于进口医疗器械；“许”字适用于香港、澳门、台湾地区的医疗器械；XXXX3为首次注册年份；X4为产品管理类别；XX5为产品分类编码；XXXX6为首次注册流水号。延续注册的，XXXX3和XXXX6数字不变。产品管理类别调整的，应当重新编号。由此可见以上设备为使用过的核心旧部件组装而成，铭牌属于伪造的。公诉人对以上证据无异议，本院认为违法所得应扣除开支（如设备支出、医护人员的工资、相关耗材等费用）,其余均予以确认。本院认为，被告人赵财福、黄剑、游谷生、晏美根违反国家规定，在未办理医疗器械经营许可证的情况下，购买GE四维彩超设备投放至相关医院进行经营活动，非法获利，情节特别严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。根据《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体适用法律有关问题的解释》第二条之规定，被告人赵财福设立的宜春市展望投资咨询有限公司及其与其他三被告人设立的江西思维实业有限公司均主要是为实施本案犯罪活动而成立，故本案不以单位犯罪论处。关于本案是否构成非法经营的问题。根据《最高人民法院关于正确理解适用刑法中“国家规定”有关问题通知》规定，四被告人的行为违反国务院颁布的《医疗器械监督管理条例》的规定，在未办理医疗器械经营许可证的情况下，购置设备、雇请医护人员、支付运营成本进行经营的行为，属于违反国家规定进行非法经营的行为。中国检验认证集团北京有限公司是有资质的鉴定机构，其作出的鉴定在法律上有效；国务院颁布的《医疗器械监督管理条例》规定国务院食品药品监督管理部门负责制定医疗器械的分类规则和分类目录，宜春市市场监督管理局是宜春市医疗器械的监督管理部门，其依据本案的事实根据有关规定作出的认定意见书、说明有效，可作为办案的依据。故相关辩护人提出与上述不同的辩护意见，本院不予采纳。关于本案的违法所得问题，因各被告人在非法经营间购置了设备、支付雇请医护人员工资及运营成本经费，违法所得难以计算，在量刑时可予以考虑。关于各被告人是否构成自首的问题，该案系宜春市食品药品监督管理局以江西思维实业有限公司涉嫌生产、销售伪劣产品案移送宜春市公安局立案侦查，侦查机关已掌握了在丰城的犯罪事实，四被告人在电话通知后虽均主动到侦查单位配合调查，如实供述了各自的部分犯罪事实，其交代其余三家医院的犯罪事实属同种犯罪事实，不应认定为自首，其如实交代，可认定为坦白，均可从轻处罚。故相关被告人及其辩护人提出自首的辩护意见不予采纳。本案属共同犯罪，被告人赵财福在共同犯罪过程中起主要作用，系主犯；被告人黄剑、游谷生、晏美根起次要作用，系从犯，依法可减轻处罚。庭审中，四被告人认罪态度较好，同时均无前科，且被告人黄剑、游谷生、晏美根均认罪，表示愿意交纳罚金，有悔罪表现，均可从轻处罚，对被告人黄剑、游谷生、晏美根可适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人赵财福犯非法经营罪，判处有期徒刑五年,并处罚金人民币1000000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。扣除26日。即自2019年2月15日起至2024年1月20日止。罚金限本判决生效后十日内付清）。二、被告人黄剑犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币600000元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。三、被告人游谷生犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币600000元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。四、被告人晏美根犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币600000元（已缴纳50万元）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省宜春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  罗应亮人民陪审员  叶广亮人民陪审员  周永芳二〇一九年九月三十日书 记 员  涂苏西附：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：(一)未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;(二)买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;(三)未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的;(四)其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。