江苏省如东县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0623民初3507号原告：南通颐丹堂大药房连锁有限公司，住所地如东县掘港镇泰山路55号-106。统一社会信用代码：×××84Ｗ法定代表人：洪丹，董事长。委托诉讼代理人：张捷，江苏南黄海律师事务所律师。被告：葛志刚，男，1974年11月18日出生，汉族，住如东县。被告：丛建梅，女，1973年5月1日出生，汉族，住如东县。两被告共同委托诉讼代理人：王边国，上海申浩律师事务所律师。原告南通颐丹堂大药房连锁有限公司（以下简称颐丹堂大药房）与被告葛志刚、丛建梅合同纠纷一案，本院于2019年7月8日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年8月13日、2019年9月18日公开开庭进行了审理。原告颐丹堂大药房法定代表人洪丹及委托诉讼代理人张捷，被告葛志刚、丛建梅（仅参加第一次庭审）及共同委托诉讼代理人王边国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告颐丹堂大药房向本院提出诉讼请求：1、要求两被告立即交还原告南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝店营业执照、药品经营许可证、二类医疗器械备案；2、要求两被告给付原告违约金21万元；3、案件受理费由被告负担。事实与理由：位于如东县××路××号原文明药店系原告直营药店，与两被告经营的原古坝药店相邻，为避免竞争，两被告与原告协商，原告将原文明药店迁出古坝镇，两被告将其经营的原古坝药店加盟原告，成为原告的连锁药店。双方于2014年12月8日签订《南通颐丹堂大药房连锁有限公司药店加盟合同书》，由两被告投资南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝加盟店，相对独立经营、自负盈亏、自行承担风险。合同约定，被告每年给付原告加盟费1万元，原告同意被告经营的古坝加盟店使用原告的商号、标识，被告应服从原告的统一管理、遵守原告的各项规章制度，确保其经营行为符合《药品法》等法律规定，合同还约定若被告违反合同、严重违反医药行业经营法规等，并造成原告经营和形象较大损失，原告有权提前终止合同，被告需支付违约金1万元；合同一旦终止被告即退出加盟体系，交还原告南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝店营业执照、药品经营许可证、二类医疗器械备案等相关证照。同日，双方还签订《补充协议》，《补充协议》约定被告葛志刚如取得执业药师证，应注册在“南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝分店”，不可作其他用途，被告丛建梅的药师证也需为颐丹堂公司内所用，不可在其他单位使用；合同一旦签定，双方均不可违约，如一方违约，则向守约方赔偿违约金20万元。2014年12月10日，南通市如东工商行政管理局核准“南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝店”，2015年5月29日“南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝店”准予设立登记，负责人为被告丛建梅，自此，“南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝店”由两被告经营至2018年上半年，在两被告经营期间多次违反《南通颐丹堂大药房连锁有限公司药店加盟合同书》及原告的各项规章制度，甚至发生违反《药品法》等法律法规的违法经营行为；两被告还增设了如东县正药店，两被告将执业药师证还作其他用途。原告认为，两被告严重违约，原告有权提前终止合同，要求被告退出加盟体系并承担违约责任，双方之间的加盟关系己于2017年12月解除。但经原告多次催促，两被告至今未交还原告南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝店营业执照、药品经营许可证、二类医疗器械备案等相关证照，被告还需向原告支付违约金21万元。据此，原告为维护自身的合法权益，依法具状起诉，请求法院支持原告的诉讼请求。被告葛志刚、丛建梅辩称：1、案涉加盟合同性质系特许经营合同。原告是否依据商业特许经营管理条例的规定，符合特许经营条件以及是否依法向商务主管部门备案，有待在庭审中调查核实。但原告确实没有依据商业特许经营信息披露管理办法的规定向被特许人披露该办法第5条规定的信息，因此，原告涉嫌违反行政法规和规章的规定。2、加盟合同的乙方主体从合同本意上看乙方应当是实际经营的个体工商户或独资企业，而事实上甲方给予登记的乙方主体是甲方的分公司。这与合同的本意相悖,合同是2014年12月8日签订，补充协议的第3条也约定了2014年12月31日前变更，也就是变更为合同约定的主体。而事实上到了2015年5月29日，方才予以设立登记。因此，加盟合同存在原告违约的情形。3、原告确认解除时间是2017年12月13日，这在原告诉讼中也有表述。岔河市场监督管理局的情况说明中可以确认。然而原告在2017年10月30日到11月2日之间，数次采取黑恶违法犯罪手段，迫使被告无法正常经营。合同解除的原因在于原告的违法犯罪行为所导致，并非被告违约所致解除。4、补充协议是就原告的原文明药店迁址房租等由被告进行一次性补偿进行的约定，相应的违约条款是针对补充协议中的条款而形成，并非对加盟合同条款而形成。同时被告并不存在将药师证以作他用的行为，不存在此违约行为。5、原告认为被告违约是原告为了行使其作为总店的管理权威。一方面要求被告原价接手原文明药店的药品及其他药品，以及有关药品不能及时供应。另一方面又特意严格检查，以求得到一种任意处罚。原告指控被告设立一正药店这一行为已经由原告对被告进行处罚了结，被告认为不能就该行为再追究相应的责任。综上，加盟合同的签订及履行是原告违反行政法律及规章的行为，依法应由相关部门进行处罚。且原告在履行合同上存在根本性违约，致使合同解除。因此，针对原告诉请的第一项，被告是同意交还，但是被告认为该类证件是因双方达成合同所形成的相关证件，在合同解除后应予以注销,被告同意配合原告注销该类证件。原告诉请被告给付违约金，不符合事实和合同条款的本意，且违约金的约定明显过高，作为被告至今尚未主张原告违约应承担的违约责任，是因为被告不想再扩大本案矛盾纠纷，因此，请求法庭驳回原告第二、三项诉讼请求。最后，原告在案涉加盟合同履行过程中，涉及了黑恶犯罪行为，该行为符合国家扫黑除恶专项活动的犯罪类型，因此，被告已向公安机关进行了报案，原告提起诉讼是意图将其违法犯罪行为引向合法的民事合同纠纷，以此逃避刑事责任的追究。因此，被告提醒法庭注意到该犯罪事实，并将本案移送公安机关处理。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。本院经审理认定事实如下：1、原告颐丹堂大药房系有限责任公司，其经营范围为药品零售（按《药品经营许可证》核定范围经营）；食品销售；医疗器械零售；健身器械、体育用品、办公自动化设备、家用电器及电子产品、软件批发、零售；化学试纸、玻璃仪器、洗涤用品、日用化学品（危险化学品除外）、消毒用品批发和零售；文具、玩具、烟（凭许可证经营）、服装、眼镜、化妆品、卫生用品、日用品百货零售；市场营销策划；医药信息咨询服务；代理各类智能充值卡；普通货物仓储服务；经营管理服务；互联网食品、药品、医疗器械批发、零售。南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝店系有限责任公司分公司，成立于2015年5月29日，经营场所在如东县岔河镇古坝街古镇路40号，负责人为丛建梅，经营范围为药品零售（按《药品经营许可证》核定范围经营）；二类医疗器械、一类医疗器械零售。2、两被告系夫妻关系，其经营的原古坝药店与原告所有的原文明药店相邻。2014年12月8日，原告颐丹堂大药房作为甲方与颐丹堂大药房古坝加盟店作为乙方签订了《颐丹堂大药房药店加盟合同书》，该合同书载明：第一条：1、甲方同意乙方于如东县岔河镇古镇路40号设立“南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝加盟店”，同意使用甲方的商誉及经营技术资产（包括商号、标识、管理软件、包装、有关凭据、采购体系、经营理念、服务规范等内容）。2、乙方向甲方每年缴纳加盟费壹万元，首次缴纳保证金壹万元。保证金主要用于：确保乙方服从甲方的统一管理、遵守公司的各项规章制度，确保乙方经营行为符合《药品法》、GSP等法规。第二条：1、南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝加盟店由乙方投资经营，乙方作为一个相对独立经营者，自负盈亏、自行承担风险，按章纳税，并承担有关经济和法律责任。甲乙双方不得以对方名义进行借贷，抵押，担保，欠账等。若发生此类事件，守约方有权单方终止合同，并追究违约方由此产生的经济和法律责任。2、乙方原药店的债权债务等由乙方处置，与甲方无关。3、甲方对乙方员工不存在任何劳动关系，对乙方用工行为及员工不承担任何责任。在加盟期间乙方门店所聘用的员工工资及福利待遇由乙方支付，如因员工与乙方发生劳动争议致甲方损失，则甲方有权向乙方在本合同上签字的负责人追偿。第三条：1、乙方保证在甲方允许的范围内使用甲方的经营技术资产，并按照甲方统一形象经营。乙方在下列情况下不得使用甲方的经营技术资产：（1）事前未得到甲方的书面许可；（2）在乙方店铺以外；（3）本合同终止以后。2、乙方在使用甲方的商誉、经营技术资产及相关经营信息时，不得泄露给第三方，不得有降低和损害甲方形象的行为（包括出售的商品，制定的服务促销活动和广告等）。不得独自以甲方名义和身份从事采购及其他活动。第四条：1、甲方按照省药监局“八个统一”结合本公司情况对乙方实施管理。乙方的硬件（阴凉区、远程审方、计算机系统等）设施需达到药监部门的要求。甲方设立加盟管理部负责与乙方联系，听取意见，收集和梳理反馈信息，检查乙方信守协议的情况。乙方同意接受管理，以便解决和处理涉及经营管理模式及使用甲方商誉和经营技术资产等方面问题。2、甲方同意乙方使用颐丹堂大药房形象标识，店面、柜台、货架及装修风格等由甲方出设计方案，乙方施工，并由甲方确认验收合格方可向药监局申请变更。3、经营所须的统一着装、包装物、资料、台账、计算机信息维护费等费用按照成本由乙方负担。第五条：1、乙方变更药品经营许可事项如：《人员，地址，经营范围，营业面积等》以及超出甲方经营范围，乙方须提前告知甲方同意后，方可办理变更手续。费用自行负担。2、根据药监部门要求及本公司情况，甲方要求：如乙方作为一个投资主体开设了多家药店则要求全部加盟，以保证采购药品百分之百的配送，维护甲方商誉。否则不予接纳，并责令乙方退出甲方加盟体系。第六条：1、甲方必须严格执行《药品法》，按照《GSP》的要求为乙方提供安全有效的药品，每周配送一次，甲方保证所配送药品的质量，承担因药品质量问题产生的责任，除因质量问题外，原则上不予退货，个别品种在一个月以内配送的且有效期在一年以上的不影响二次销售的药品可以退换，但必须事先征得加盟管理部同意。2、乙方不得私自采购。如乙方有私自采购行为，一经发现，乙方须按照私自采购金额的30%-50%承担违约金；如私自采购的品种被药监等部门查处，因此造成的处罚等一切费用由乙方承担，且乙方须按照药监部门处罚金额的50%承担违约金。如乙方能组织到质优价低的药品或甲方未能满足乙方的特殊需求品种，甲方根据乙方供应渠道进行采购。3、为满足各区域用药习惯，确保品种的合理配置，公司应定期组织人员参加供货会实时收集价格信息，确保区域商品结构合理及价格具备竞争优势。4、乙方所经营的独家代理品种可要求甲方不得向其他加盟店配送。第七条：1、甲方应向乙方透明配送价，甲方配送的药品原则上品牌品种不加价，平均按进价顺加4%的原则进行结算，公司专营战略品种占一定比例。每次配送乙方的商品实行现款结算。2、乙方经营公司专营战略品种，若不能执行公司规定的市场维护价格，发现一次违规，停止该战略品种的供应并由乙方承担每次500元违约金。3、按照GSP的要求，门店所有商品的进销存必须由软件系统管理，乙方不得手工收银，一经发现，乙方承担每次500元的违约金。4、对违规操作行为，有损其他加盟店或直营店合法权益的门店，由加盟部裁定并报公司予以处理，直至解除加盟协议。第八条：1、首次加盟管理费及保证金在合同签订后三个工作日以现金方式缴纳，以后在每年（行业政策无重大调整的情况下）12月缴纳一次管理费，逾期缴纳加收每天1%的滞纳金。甲方对乙方的违规违纪处以罚金，直接从乙方保证金中扣除并出具处罚收据。当保证金被扣除后，乙方必须在15日内予以补足。第九条：乙方如发生下列任何一项行为，经教育，仍未整改，甲方可以单方面解除合同，并保留追索乙方经济责任的权利，甲方不承担任何违约或经济责任：1、不接受甲方的管理、督导。不按规定做好GSP基础工作，不配合公司质量管理检查。2、违规自行采购药品，中药饮片，医疗器械等商品及促销礼品，拒绝处罚或私釆数达三次以上。3、不按期缴纳管理费，或保证金扣除后未在规定期限内补足。4、有影响和损害“颐丹堂连锁”形象行为，消费者反映强烈有严重违规、违法行为和屡次被有关部门处罚者。5、有其他不履行合同义务和其他违约行为的。第十条：甲方如发生下列任何一项行为，乙方可以解除合同。1、有不履行合同规定义务的。2、有其他违约行为的。第十一条：在一方或遇到不可抗拒的客观因素造成一方不能履行合同，应及时通知对方，以便采取应对措施或终止合同，对方不承担任何责任。如乙方严重违反本合同，严重违反医药行业经营法规等并造成甲方经营和形象较大损失，甲方有提前终止合同的权利，保证金不予退还。第十二条：1、无论是合同期满或中途解除，合同一旦终止，乙方即退出加盟体系，乙方即停止使用甲方商号和经营技术资产，自行解除有关甲方的一切营业象征，标识，交还或注销营业执照，药品经营许可证，医疗器械许可证、食品流通许可证等相关经营证照。2、在乙方履行好上述事宜后，甲方退还乙方除扣罚余下的保证金。第十三条：1、乙方如将合同及整个营业场所转让给第三方，应事先书面通知甲方，包括转让原因，并取得甲方书面同意，如甲方愿意收购在同等条件下甲方具有优先权。2、为不影响公司加盟整体规划和布局，防止相互间经营矛盾的突出，乙方所迁新经营地址如不符合公司整体布局，则乙方自动退出加盟体系。第十四条：1、本合同一经签定，双方不得违约，如一方违反本合同约定条款，违约方向对方支付违约金计人民币一万元；2、本合同自双方签字之日起生效。本合同加盟许可为长期。签约地：江苏省如东县。第十五条：1、本合同未尽事宜由双方协商解决，双方签订合同补充协议与此合同具有同等法律效力。2、本合同一式二份，甲乙双方各执一份。甲方由颐丹堂大药房法定代表人洪丹在甲方代表处签字，乙方由葛志刚在乙方代表处签字。同日，原告颐丹堂大药房（法定代表人为洪丹）作为甲方与颐丹堂大药房古坝分店（所有权人为葛志刚、丛建梅）签订补充协议一份，该协议载明：位于如东县××路××号的原文明药店为甲方收购的直营店，与乙方的原古坝药店相邻仅12米，为了避免竞争，和平发展，双方友好协商，各项事宜如下：一、甲方应乙方要求将其文明药店迁址出古坝镇，乙方一次性给付迁址等各项费用合计十一万元人民币；二、乙方按原价接手原文明药店的药品；三、乙方的原古坝药店加盟给甲方的连锁公司，于2014年12月31日前变更为“南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝分店”，不得以任何理由退出加盟;四、加盟店费用为每年一万元，按公司的加盟店要求管理，详见加盟协议，如药监部门有政策性的调整，加盟费用双方协商，原则上略高于其他加盟店，以弥补甲方迁址的损失；五、乙方处置好甲方租赁的房屋，按租房协议原价接走该房屋，该协议签订时一次性给付租金四万八千元，以后四年每年12月头给付七千元，直至该租房协议终止；六、乙方的葛志刚如取得执业药师证，应注册在“南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝分店”，不可作为其他用途，乙方的丛建梅的药师证也需为颐丹堂公司内所用，不可在其他单位使用；七、本协议一式两份，甲乙双方各执一份。八、合同一旦签定，双方均不可违约，如一方违约，则向守约方赔偿违约金二十万元。洪丹在甲方处签名，并加盖有公司公章，葛志刚在乙方处签名。3、2014年12月10日，南通市如东工商行政管理局作出名称预先核准通知书，核准名称“南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝店”。2015年5月29日如东县市场监督管理局作出分公司准予设立登记通知书，南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝店准予设立登记，负责人为被告丛建梅。4、原告颐丹堂大药房作为甲方与古坝店作为乙方在2015年签订补充协议一份，载明：考虑到实际经营过程中的特殊性，甲乙双方达成以下补充条款：一、根据原协议第七条第一小点乙方年采购额为捌拾万；按照采购额20%的占比，采购公司核心品种总额壹拾陆万，战略品种每月额度不足的按照每个月1000元承担违约金，如不按时缴纳的甲方可以直接从乙方保证金中扣除并出具收据。当保证金被扣除后，乙方必须在7日内予以补足，不及时补足逾期加收每天2%的滞纳金。二、乙方不得私自采购。如甲方以任何途径发现乙方有无票或没有录入软件系统的商品均视为私采品种，一经确定，乙方必须按照私采品种零售价的金额的两倍承担违约金或每个品种处以罚金两千元（两种方式就高）；如私自采购的品种被药监等上级主管部门查处，因此造成的处罚等一切费用由乙方承担，且乙方须按照上级部门处罚总额承担违约金。该协议上有被告丛建梅的签字。2016年2月3日，原告颐丹堂大药房作为甲方与古坝店作为乙方签订补充协议一份，载明：考虑到实际经营过程中的特殊性，甲乙双方达成以下补充条款：一、根据原协议第七条第一小点乙方年采购额为70万，按照采购额20%的占比，采购公司战略品种总额12万，战略品种每月额度不足的按照每个月1000元承担违约金，如不按时缴纳的甲方可以直接从乙方保证金中扣除并出具收据。当保证金被扣除后，乙方必须在7日内予以补足，不及时补足逾期加收每天2%的滞纳金。二、乙方不得私自采购。如甲方以任何途径发现乙方有无票或没有录入软件系统的商品均视为私采品种，一经确定，乙方必须按照私采品种零售价的金额的两倍承担违约金或每个品种处以罚金两千元（两种方式就高）；如私自采购的品种被药监等上级主管部门查处，因此造成的处罚等一切费用由乙方承担，且乙方须按照上级部门处罚总额承担违约金。三、本协议自签订之日起生效，有效期从2016年1月1日至2017年1月1日。该协议乙方处有被告葛志刚的签名，同时备注“每周配送率必须达到90%以上，第二条取消”。被告葛志刚在庭审中自认葛志刚的签名及备注“第二条取消”系其本人所写，但否认备注“每周配送率必须达到90%以上”系其所写。5、原告颐丹堂大药房提供了2015年4月9日对颐丹堂大药房古坝加盟店巡查表、整改通知单及处罚单；2015年5月12日对颐丹堂大药房古坝加盟店巡查表、整改通知单；2015年8月18日对颐丹堂大药房古坝加盟店巡查汇总分析、加盟店巡查表；2016年2月4日对颐丹堂大药房古坝加盟店巡查汇总分析、加盟店巡查表；2017年6月23日对颐丹堂大药房古坝加盟店检查汇总、巡查表、门店检查评分细则、检查意见书、处罚单；2017年10月6日对颐丹堂大药房古坝加盟店检查汇总、加盟店巡查表、检查意见书；2017年10月17日对颐丹堂大药房古坝加盟店检查汇总、加盟店巡查表、检查意见书，证明颐丹堂大药房古坝店在经营过程中存在严重违反“八统一”的规定，营业场所标识不统一，GSP记录表格不完整，多次违规采购药品，私采进货比例较高，账货严重不符等违约违规行为。古坝店负责人丛建梅在相关手续上签名，并对2015年4月9日检查发现的私采8个品种被处罚16000元予以实际交纳。2017年10月17日，原告颐丹堂大药房向颐丹堂大药房古坝店发出了关于颐丹堂大药房古坝店注销证照决定的通知，载明：南通市食品药品监督管理局流通处于2017年5月12日对总公司进行了飞行检查，明确指出总部对下属分店GSP管理不足，要求公司整顿到位，公司非常重视，特发颐丹堂药字2017（8）号文件要求门店整改，公司质管部分别于2017年6月23日、2017年7月6日、2017年7月17日到古坝店检查，门店未按照GSP要求操作，特别是私设仓库至今未撤，含麻登记不全，数量不对且无处方销售复方甘草口服液，无处方销售针剂、私自配制散剂、私自在外采购药品、实际库存数量与系统严重不符、各项台账严重缺少等情况，综合以上各种严重违反GSP规定的行为，公司决定终止与南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝店的协议，并作出对古坝店的《药品经营许可证》注销的决定，门店的营业执照自行注销。原告颐丹堂大药房并于2017年10月30日向颐丹堂大药房古坝店发出了即刻停业的通知。6、2017年11月27日，如东县岔河镇法律服务所向原告颐丹堂大药房发出函告一份，载明：贵单位于2015年8月29日与南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝店订立合作协议书，2017年10月17日、10月30日贵单位两次发通知，决定终止与古坝店的协议，并作出对古坝店的《药品经营许可证》注销的决定，并要求古坝店停止营业。现如东县岔河镇法律服务所依法接受南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝店的委托，书面通知贵方，同意与贵方解除合同，限你方在收到本函告十五日取回古坝店剩余药品、结清账目，否则后果自负，特此函告贵方。2017年12月13日，原告颐丹堂大药房向被告丛建梅、葛志刚发出函告一份，载明：我公司已收到如东县岔河镇法律服务所的函告，现公司做出以下决定：1、我公司于2017年6月23日日常检查中，发现该门店有严重违反GSP规定的行为，公司于2017年7月3日对其开具处罚单，罚款30000元，至今门店负责人未缴纳，请于2017年12月17日前将罚款补交到位。2、门店严重违反了加盟合同第六条第二项、第七条第三项、第八条第二项、第九条第一项、第九条第二项的规定。鉴于该门店以上行为，本公司决定解除与其签订的2014年12月8日的加盟合同。加盟合同解除后，门店从事的一切行为，由丛建梅、葛志刚自行负责与公司无关。3、该门店于2017年11月1日后再没有从公司进过货，请于12月20日前由本公司配送给古坝店剩余的本公司认可的质量合格的药品退回到仓库，如逾期不处理，后果由丛建梅自行承担。4、经自纠发现，本公司于2017年10月17日第21号文件关于古坝店证照注销决定表述不当，应为变更古坝店的药品经营许可证、营业执照、第二类医疗器械备案，请原门店负责人丛建梅遵从加盟合同第十二条规定，将药品经营许可证正本、营业执照副本、第二类医疗器械备案原件交还于总部，配合证照变更。7、2018年10月26日，如东县市场监督管理局岔河分局出具情况说明一份，载明：我局于2018年1月1日接南通颐丹堂大药房连锁有限公司函，告知其已于2017年12月13日解除下属古坝店加盟协议，要求我局对其实施监管。我局随后按照日常监管规定对该店实行督查，要求南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝店按照其公司要求办理注销登记，在未取得合法经营资格前应停业。古坝店负责人丛建梅提供了2017年11月6日重新办理的营业执照，并明确表态停止南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝店的对外经营活动，使用如东县古坝药店单体店从事药品经营。2018年3月我局又接到颐丹堂函，称南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝店仍在从事经营活动，我局随即实施现场检查，查明南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝店已经停业，药品已经下架，货架搬至路××如东县古坝药店，此后丛建梅未在原址从事过经营活动，至目前南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝店停业时间已经超过6个月。8、如东县正药店系个人独资企业，成立于2016年9月29日，住所地在如东县××路××号，投资人为丛建梅，经营范围为药品零售（按《药品经营许可证》核定范围经营）；保健食品、一类医疗器械、日用品零售。葛志刚取得的执业药师注册证在2016年2月5日注册登记时执业单位为南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝店，2018年7月6日变更至如东县正药店。原告颐丹堂大药房多次催促两被告交还相关证照，承担违约责任未果后，诉至本院，要求判如所请，其诉称的交还二类医疗器械备案应为二类医疗器械备案表。9、被告葛志刚在庭审中提供了举报信一封，其实名举报原告颐丹堂大药房法人洪丹涉黑问题。2019年9月23日，本院就该份举报信所涉及的问题向如东县公安局岔河派出所调查了解情况，如东县岔河派出所向本院提供了涉黑涉恶线索查证反馈单及[2019](205)号线索核查情况的报告，载明：根据调查情况，认定南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝药店老板葛志刚反映的情况不属实，暂未发现南通颐丹堂大药房连锁有限公司有黑恶犯罪的证据。本院认为，本案中双方的争议焦点为：1、双方订立的加盟合同是否存在违反法律法规及部门规章禁止性情形？合同是否合法有效？2、双方在履行加盟合同及补充协议过程中，各自是否存在违约行为？3、违约责任的约定是否合法合理？应否调整？4、案涉争议中是否存在涉嫌犯罪行为？有无移送侦查必要？对双方争议的问题，本院分述如下：1、关于双方订立的加盟合同是否存在违反法律法规及部门规章禁止性情形？合同是否合法有效？根据《商业特许经营管理条例》的规定，商业特许经营，一般简称为特许经营，有时也叫特许加盟，是一种营销方式。它是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，也就是特许人，通过订立合同，将其拥有的这些经营资源许可其他经营者也就是被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付相应费用的经营活动。从特许经营的概念可以看出，特许经营有四个基本要素：一是特许人必须是拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业；二是特许人和被特许人之间是一种合同关系，特许人被特许人是相互独立的市场主体，双方通过订立特许经营合同，确定各自的权利和义务，特许经营本质上是一种民事行为；三是被特许人应当在统一的经营模式下开展经营；四是被特许人应当向特许人支付相应的费用。本案中，原告颐丹堂大药房是不拥有注册商标、专利、专有技术的企业，且颐丹堂大药房古坝店的企业类型为有限责任公司分公司，不是独立的市场主体，本案不完全符合特许经营的四个基本要素，仅具有部分特征，故本案并非特许经营合同，而是一种加盟合同。合同约定是否违反部门规章的禁止性规定不是合同效力的审查内容。故被告辩称的本案合同系特许经营合同和原告违反相关法律、法规、部门规章的抗辨意见与事实不符，不予采信。合同中的乙方颐丹堂大药房古坝店实际上是两被告出资设立的原古坝药店加盟到颐丹堂大药房，使其成为分公司，故本案的合同当事人仍为原告与两被告。原、被告双方签订的药店加盟合同书及补充协议系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应当认定合法有效。2、关于双方是否存在违约的问题，原告向本院提交了颐丹堂大药房古坝加盟店巡查表、整改通知单、检查汇总、处罚单等证据，证明被告存在私自采购药品及其他违约行为，根据加盟合同书“乙方不得私自采购，如乙方有私自采购行为，一经发现，乙方须按照私自采购金额的30%-50%承担违约金”及2015、2016年双方签订的补充协议中“乙方不得私自采购。如甲方以任何途径发现乙方有无票或没有录入软件系统的商品均视为私采品种，一经确定，乙方必须按照私采品种零售价的金额的两倍承担违约金或每个品种处以罚金两千元（两种方式就高）”的约定，原告颐丹堂大药房根据2015、2016年双方签订的补充协议约定，按照每个品种处以罚金两千元，制作了古坝店私采处罚明细，古坝店2015年4月9日经检查罚款数额为16000元，2015年5月12日经检查罚款数额为224000元，2015年8月18日经检查罚款数额为4000元,2016年2月4日经检查罚款数额为20000元，罚款数额合计264000元，扣除已交罚款16000元，还有248000元罚款未交。被告的违约行为是多方面的，从原告提供的证据中明显存在的有：严重违反“八统一”的规定，营业场所标识不统一，GSP记录表格不完整，多次违规采购药品，私采进货比例较高，账货严重不符，未按照GSP要求操作，特别是私设仓库未撤，含麻登记不全，数量不对且无处方销售复方甘草口服液，无处方销售针剂、私自配制散剂、私自在外采购药品、实际库存数量与系统严重不符、各项台账严重缺少等情况，在加盟期间又于2016年9月29日投资成立如东县正药店，没有按约定加盟原告。许多违约行为，尤其是私自采购药品，不服从原告统一质量管理的行为重复发生。可见，被告严重违约，没有履行合同约定的义务，违反诚实信用的商业经营规则和法律规定的从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺，导致原告当初订立合同的目的无法实现。在此情况下，原告有权要求与被告解除合同，交还证照，承担相关违约责任。原、被告双方在庭审中均自认案涉合同已于2017年12月13日解除，本院予以确认。3、关于违约责任的约定是否合法合理？应否调整？本院认为，双方在协议及补充协议中约定的罚款（罚金）的表述明显不严谨，也不是法定的罚款（罚金）的含义，原告需在以后的合同文本中加以规范。但综观其文本意义，应理解为违约责任的计算方式。被告确实存在私采药品及其他违约行为，应当承担违约责任，如果将被告所有的违约行为均依照协议计算违约金的话，远远超过21万元。原告颐丹堂大药房要求被告支付违约金21万，开始是以加盟合同和补充协议中的约定为计算标准的，后按照2015、2016年被告被发现的私采品种的数量依约来计算主张违约金，该数额也未超过双方根据补充协议约定被告应交的罚款数额，故对于原告的该诉讼请求，本院照准。双方对违约责任的约定尽管表述不严谨，被告认为明显偏高，但不存在调整的问题，理由如下：第一，两被告在加盟之前经营药店多年，对之所以与原告签订加盟合同及后续相关补充协议，是经过利弊分析的。第二，商事交往中，双方均是充满理性的经济人，均清楚相关手续签订后的法律后果，如果允许一方事后反悔或主张调整，则在无形中鼓励了市场经济交往中的不讲诚信的行为。第三，被告多次违约，一直在违约，理应受到相应的合同制裁与法律制裁，通过让其承担违约责任来敦促其诚信经营，守法经营。第四，本院对于原告所举证的违约金计算方式在庭审中两次向被告释明并询问其意见，被告均没有发表意见。4、关于案涉争议中是否存在涉嫌犯罪行为的问题，被告葛志刚提供了举报信一封，并在庭审中陈述原告法定代表人有涉黑行为，本院到如东县公安局岔河派出所调查了解了相关情况，经查，暂未发现本案原告颐丹堂大药房有黑恶犯罪的证据，故本案不存在涉嫌犯罪的行为，对于被告认为本案有涉嫌犯罪的行为，应当移送公安机关侦查的意见本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七条、《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、被告葛志刚、丛建梅于本判决发生法律效力之日起三日内向原告南通颐丹堂大药房连锁有限公司交还南通颐丹堂大药房连锁有限公司古坝店营业执照、药品经营许可证、二类医疗器械备案表。二、被告葛志刚、丛建梅于本判决发生法律效力之日起五日内给付原告南通颐丹堂大药房连锁有限公司违约金210000元。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2225元，由被告葛志刚、丛建梅负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费4450元（户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，账号：46×××65）。审 判 员 王新兵二〇一九年九月二十九日法官助理 孟良燕书 记 员 陈欣妍