广西壮族自治区贵港市港北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0802民初1594号 原告：广西欧澳美门窗有限公司，住所地贵港市港北区西江科技创新产业城西7路。统一社会信用代码：914508025745643821。 法定代表人：甘小练，该公司总经理。 委托诉讼代理人：潘绍兵，广西正营律师事务所律师。 被告：苏运来，男，1987年6月15日出生，汉族，住所地贵港市港南区。 委托诉讼代理人：黄治英，广西桂圣桥律师事务所律师。 原告广西欧澳美门窗有限公司（以下简称欧澳美公司）与被告苏运来劳动争议一案,本院于2019年4月29日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月3日公开开庭进行了审理。原告欧澳美公司的委托诉讼代理人潘绍兵、被告苏运来及其委托诉讼代理人黄治英到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 欧澳美公司向本院提出诉讼请求：1.确认欧澳美公司与苏运来在2017年7月21日起不存在劳动关系；2.判决欧澳美公司无须向苏运来支付医疗费1393元、护理费1554元、停工留薪期工资13779元，劳动能力鉴定费250元、经济补偿1800元；3.判决欧澳美公司无须向苏运来支付伤残补助金32400元、一次性工伤医疗补助金39600元，一次性伤残就业补助金32400元；4.判决苏运来承担本案全部的仲裁、诉讼费用。事实与理由：贵港市港北区劳动人事争议仲裁委员会作出的港北劳人仲字﹝2019﹞第52号仲裁裁决书认定事实错误，导致法律适用错误。理由如下：一、苏运来于2016年7月26日入职欧澳美公司，于2017年7月20日离职。此后，欧澳美公司并没有重新聘请苏运来工作，只是提供场地、设备等生产资料，苏运来完成工作，交付工作成果，欧澳美公司给付承揽费用。根据《合同法》第251条的规定，加工承揽合同是“承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”。实际上，苏运来的工作性质，方式，时间等均没有约定，欧澳美公司认为，2017年7月21日起，欧澳美公司与苏运来所形成的是加工承揽关系，而不是雇佣劳动关系，欧澳美公司对苏运来的伤情没有过错，不承担任何责任；二、关于苏运来所做的鉴定，贵港市劳动鉴定委员会初次鉴定结论书，欧澳美公司认为是鉴定是苏运来单方委托做的，其结论的真实性值得商榷，现欧澳美公司提出质疑，申请法院委托有资质的司法机构重新鉴定；三、仲裁委员会事实认定错误。仅根据微信转账记录就认定苏运来月平均3600元，违反了以事实为依据，以法律为准则的法律精神；四、本案已过仲裁时效，仲裁委不应支持苏运来的所有仲裁请求。综上，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》、《中华人民共和国民事诉讼法》之相关规定，欧澳美公司特向法院提起诉讼，请求法院查清事实，依法支持欧澳美公司的诉讼请求。 苏运来辩称，欧澳美公司的诉讼请求缺乏事实法律依据，依法不能成立，贵港市港北区劳动人事争议仲裁委员会作出的港北劳人仲字﹝2019﹞第52号仲裁裁决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。理由如下：一、苏运来从2017年9月1日起到欧澳美公司工作，从事中空玻璃管理，每日工资为150元，苏运来按照欧澳美的工作时间规定工作，受欧澳美公司的管理，欧澳美公司按月支付工资给苏运来。双方已成立事实劳动关系。贵港市人力资源和社会保障局在2018年5月4日作出贵人社工伤认字[2018]32号认定工伤决定书，欧澳美公司在法定期限内既没有申请行政复议，也没有提起行政诉讼，证明其对与苏运来之间成立劳动关系这一事实是认可的。二、欧澳美公司请求无须向苏运来支付医疗费、护理费、停工留薪期工资，劳动能力鉴定费、经济补偿费、伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等没有事实和法律依据。因为欧澳美公司与苏运来之间形成了劳动关系，而苏运来因工受伤，欧澳美公司没有为苏运来缴纳社会保险费，所以所有费用应由欧澳美公司承担。三、苏运来在受伤后，在法定期限内向贵港市劳动能力鉴定委员会提出申请，完全符合《工伤保险条例》第二十三条“劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，并提供工伤认定决定和职工工伤医疗的有关资料。”的规定，欧澳美公司对初次鉴定结论不服，应在收到鉴定结论书之日起15日内向自治区劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，而不是申请法院委托有资质的司法鉴定机构重新鉴定，仲裁裁决对苏运来的工资认定正确。苏运来是在贵港市人力资源和社会保障局在2018年5月4日作出《认定工伤决定书》后才知道自己应享受工伤待遇，其仲裁申请并没有超过一年的期限，没有超过时效。综上，请求法院依法驳回欧澳美公司的诉讼请求，维持贵港市港北区劳动人事争议仲裁委员会作出的港北劳人仲字﹝2019﹞第52号仲裁裁决，以维护正常的劳动关系秩序。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月26日，苏运来入职于欧澳美公司，2017年7月，苏运来辞职。2017年9月，苏运来又继续在欧澳美公司工作，从事中空玻璃管理工作，双方没有签订书面劳动合同。2017年11月13日，苏运来因工作受伤被送到贵港市中西医结合骨科医院住院治疗至2017年12月1日出院（共住院18天），该院于2017年12月10日作出疾病证明一份，证明苏运来因右内踝骨折于2017年11月13日至2017年12月1日在该院住院治疗，建议苏运来出院后全休三个月整。苏运来住院治疗总费用为13896.22元，欧澳美公司支付了7432.83元，新农合医疗保险报销6463.39元。苏运来出院后按医嘱定期到医院复查，共花费门诊医疗费1393元。2018年5月4日，贵港市人力资源和社会保障局作出贵人社工伤认字[2018]3-2号认定工伤决定书，认定苏运来在工作时间和工作场所内因工作原因受到事故伤害为工伤。欧澳美公司并未就该份工伤决定书在法定期限内向贵港市人民政府或广西壮族自治区人力资源和社会保障厅申请行政复议，也未向人民法院提起行政诉讼。2018年12月8日，贵港市劳动能力鉴定委员会作出贵劳鉴伤字[2018]131号初次鉴定结论书，对苏运来的伤残情况鉴定为伤残玖级，为此，苏运来支付了因工伤残劳动能力鉴定评审费250元。欧澳美公司也未在法定期限内对该初次鉴定结论书申请再次鉴定。苏运来在欧澳美公司工作期间，欧澳美公司并没有为苏运来缴纳社会保险费。欧澳美公司法定代表人甘小练分别于2017年10月26日、2017年11月22日、2017年12月26日通过微信向苏运来转账4125元、3075元、1875元。苏运来自受伤后，未再回到欧澳美公司工作。2019年3月12日，苏运来向贵港市港北区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.苏运来与欧澳美公司双方的劳动关系于2019年3月30日解除；2.欧澳美公司向苏运来支付医疗费7856元、住院护理费2054元、2017年11月13日至2018年3月2日停工留薪期工资13831元、一次性伤残补助金34578元、一次性工伤医疗补助金42262元、一次性伤残就业补助金34578元、因未购买社保至解除劳动合同的半个月工资的经济补偿金1921元、自2017年10月1日至2018年8月1日期间未签订书面劳动合同的二倍工资差额42262元、劳动能力鉴定评审费250元。2019年4月12日，该仲裁委员会作出港北劳人仲字﹝2019﹞第52号仲裁裁决书，裁决：1.苏运来与欧澳美公司之间的劳动关系于2018年2月28日解除；2.欧澳美公司应当支付苏运来医疗费用1393元、护理费1554元、停工留薪期工资13779元、劳动能力鉴定费250元、经济补偿1800元、一次性伤残补助金32400元、一次性工伤医疗补助金39600元、一次性伤残就业补助金32400元；3.驳回苏运来的其他仲裁请求。欧澳美公司不服该裁决，于2019年4月29日诉至本院，提出前述诉请。 另查明，欧澳美公司在苏运来受伤期间给付过苏运来500元，贵港市2016年城镇单位在岗职工年平均工资55121元。 本院认为，关于欧澳美公司在苏运来受伤时与苏运来之间形成何种法律关系的问题。根据贵港市人力资源和社会保障局作出的贵人社工伤认字[2018]3-2号认定工伤决定书，苏运来自2017年9月1日至2017年11月13日在欧澳美公司从事中空玻璃管理工作，苏运来于2017年11月13日因工受伤予以认定为工伤。欧澳美公司主张苏运来受伤时其与苏运来形成的是加工承揽关系，认为贵港市人力资源和社会保障局作出的认定工伤决定书是错误的，但其并未在法定期限内向有关部门申请复议或者提起行政诉讼，其提供证据也未能证实其与苏运来形成的是承揽关系，故对其主张其与苏运来自2017年7月21日起不存在劳动关系，本院不予支持，本院确认苏运来与欧澳美公司于2017年9月1日成立劳动关系。苏运来受伤直至2017年12月1日出院根据医嘱休息三个月后，没有再回到欧澳美公司工作，欧澳美公司也没有要求苏运来回去工作，故本院确认苏运来与欧澳美公司的劳动关系于2018年2月28日解除。 根据《工伤保险条例》第六十二条第二款的规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”苏运来在欧澳美公司工作期间，欧澳美公司没有为苏运来缴纳社会保险费，故欧澳美公司应按照工伤保险待遇项目和标准向苏运来支付费用。 欧澳美公司应向苏运来支付的费用有：1.医疗费。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；……。”苏运来住院医疗费共计13896.22元，新农合医疗保险报销6463.39元，欧澳美公司支付7432.83元，苏运来出院后定期到医院复查自行支出了门诊医疗费共计1393元，故欧澳美公司还应向苏运来支付苏运来的医疗费用1393元；2.护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款规定：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”苏运来在受伤住院期间，虽无医院开具需要护理人员的证明，但结合苏运来的受伤情况，本院酌情支持护理人员一名，护理费用应由欧澳美公司承担。苏运来共住院18天，参照发生事故伤害时上年度（即2016年度）贵港市城镇单位在岗职工年平均工资55121元的标准，苏运来请求欧澳美公司支付护理费2054元，并未超过该标准核算的护理费用，本院予以支持，因欧澳美公司曾在苏运来受伤期间给付了500元，应从应付的护理费中予以扣减，故欧澳美公司还应支付苏运来护理费1554元（2054元-500元）；3.一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……九级伤残为9个月的本人工资……”。第六十四条第二款规定：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”因欧澳美公司并未为苏运来缴纳工伤保险，不存在缴费工资，故一次性伤残补助金应按苏运来的月平均工资计算。根据贵港市劳动能力鉴定委员会作出贵劳鉴伤字[2018]131号初次鉴定结论书，对苏运来因工致残被鉴定为伤残玖级，欧澳美公司以该鉴定系苏运来单方委托、真实性值得商榷为由，要求重新进行鉴定，本院认为，根据《工伤保险条例》第二十三条规定：“劳动能力鉴定由用人单位、工伤职工或者其近亲属向设区的市级劳动能力鉴定委员会提出申请，并提供工伤认定决定和职工工伤医疗的有关资料”。苏运来依法向具有鉴定资格的贵港市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，欧澳美公司如对该鉴定不服，应在法定期限内向自治区劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，而欧澳美公司并未在法定期限内申请再次鉴定，该鉴定结论合法有效，故欧澳美公司要求重新鉴定依据不足，本院依法不予准许。苏运来提供微信转账记录，主张欧澳美公司的法定代表人甘小练分别于2017年10月26日、2017年11月22日、2017年12月26日通过微信向苏运来转账的4125元、3075元、1875元是支付其从2017年9月至11月13日的工资，而欧澳美公司辩称该三笔转账系支付苏运来的治疗费和赔偿，根据转账时间上的分布性，本院对苏运来的主张予以采纳，欧澳美公司的抗辩理由没有事实依据，本院不予采信。因苏运来工资并不固定，故本院酌定其月平均工资以其受伤前的9月、10月两个月的平均工资计算为宜，为3600元[（4125+3075）÷2]，因此，欧澳美公司应当支付苏运来一次性伤残补助金32400元（3600元×9个月）；4.一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金。根据《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十四条第一款的规定：“……七级至十级伤残职工劳动合同期满终止或者本人提出解除劳动合同的，由工伤保险基金按照下列规定支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位按照下列规定支付一次性伤残就业补助金，工伤保险关系终止：（一）一次性工伤医疗补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数：……九级伤残计发11个月……；（二）一次性伤残就业补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数：……九级伤残计发9个月……”。故欧澳美公司应当支付苏运来一次性工伤医疗补助金39600元（3600元×11个月），一次性伤残就业补助金32400元（3600元×9个月）；5.停工留薪期工资。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。苏运来自2017年11月13日受伤至12月1日休养至医嘱全休三个月，停工留薪期为3个月18天，故欧澳美公司应支付给苏运来停工留薪期工资13779元（3600元×3个月+3600元÷21.75天×18天）；6.劳动能力鉴定费。根据《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条第一款规定：“工伤职工的劳动能力鉴定费按照下列规定承担：……（三）未参加工伤保险的，由用人单位承担……”。苏运来为进行劳动能力鉴定支付了因工伤残劳动能力鉴定评审费250元，欧澳美公司应承担这笔费用，应支付给苏运来已垫付的劳动能力鉴定费250元；7.经济补偿。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条的规定：“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；……”，第四十六条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”，第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。苏运来主张欧澳美公司未为其缴纳社会保险费，要求欧澳美公司支付经济补偿，符合法律规定，因苏运来在欧澳美公司工作不满六个月，故欧澳美公司应当向苏运来支付经济补偿1800元（3600元×0.5个月）。 关于欧澳美公司主张本案已过仲裁时效的问题。本案中，苏运来系在2018年5月4日由贵港市人力资源和社会保障局认定为工伤，即在2018年5月4日起，苏运来知道其权利被侵害，故本案苏运来关于因工伤保险待遇请求赔偿的仲裁时效应自2018年5月4日开始计算，其于2019年3月12日提起劳动仲裁并未超过法律规定的仲裁时效一年的期间。关于苏运来请求因欧澳美公司未与其签订书面劳动合同应支付自2017年10月1日至2018年8月1日期间二倍工资差额，因该请求已经超过仲裁时效一年期间，本院依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《工伤保险条例》第二十三条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款、《广西壮族自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条、第二十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、驳回原告广西欧澳美门窗有限公司的诉讼请求； 二、原告广西欧澳美门窗有限公司与苏运来的劳动关系于2018年2月28日解除； 三、原告广西欧澳美门窗有限公司于本判决生效之日起十五日内支付被告苏运来医疗费1393元，护理费1554元，一次性伤残补助金32400元，一次性工伤医疗补助金39600元，一次性伤残就业补助金32400元，停工留薪期工资13779元，劳动能力鉴定费250元，经济补偿1800元，合计123176元。 案件受理费10元，由原告广西欧澳美门窗有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数加五提出副本，上诉于贵港市中级人民法院。同时应在上诉期届满后七日内预交上诉案件受理费10元，汇款至户名为：广西壮族自治区贵港市中级人民法院非税收入财政汇缴专户；开户行：农行贵港分行；账号：20×××16。逾期不交也未提出司法救助申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  李 梦 人民陪审员  周玉莉 人民陪审员  周文红 二〇一九年九月十六日 法官 助理  黄雯娟 书 记 员  谢 欢