四川省叙永县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0524民初1586号 原告：叙永县上品砼业有限公司，住所叙永县叙永镇安居村六社。 法定代表人：郑宇。 委托诉讼代理人：朱敏，四川辞鉴律师事务所律师。 被告：四川南充新金丰实业有限公司，住所南充市顺庆区丝绸路55路。 法定代表人：赵立。 被告：四川南充新金丰实业有限公司叙永分公司，营业场所叙永县永宁新城鱼凫路一段7号楼。 法定代表人：赵立。 二被告委托诉讼代理人：杨波，男，1978年12月14日出生，汉族，住四川省南充市。系公司员工。 第三人：泸州太昌建筑安装工程有限公司，住所泸州市龙马潭区大通路23号楼2-2-2号。 委托诉讼代理人：李皓，男，1983年10月24日出生，汉族，住四川省泸州市龙马潭区。系公司员工。 委托诉讼代理人：程应平，男，1977年5月2日出生，汉族，住四川省泸州市纳溪区。系公司员工。 原告叙永县上品砼业有限公司（以下简称“叙永上品砼业”）与被告四川南充新金丰实业有限公司（以下简称“南充新金丰”）、四川南充新金丰实业有限公司叙永分公司（以下简称“叙永新金丰”）、第三人泸州太昌建筑安装工程有限公司（以下简称“太昌建筑公司”）债务转移合同纠纷一案，本院于2019年6月27日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告叙永上品砼业法定代表人郑宇、委托诉讼代理人朱敏、被告南充新金丰和叙永新金丰委托诉讼代理人杨波、第三人太昌建筑公司委托诉讼代理人李皓、程应平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告叙永上品砼业向本院提出诉讼请求：1.请求被告连带清偿原告货款240万元；2.被告连带清偿原告货款资金占用费，按月利率2%计算，以340万元为基数，从2017年5月起至2019年2月1日止计142.8万元，以240万元为基数，从2019年2月2日起至2019年5月止计19.2万元，之后至清偿时止按实计算；3.被告承担诉讼费等费用。庭审中，原告将第一项诉讼请求金额变更为190万元。事实和理由：太昌建筑公司在叙永领南尚品项目建设中，向原告购买混凝土。经双方对账确认，至2015年8月31日尚欠款共340万元，双方签字盖章予以确认。被告因与太昌建筑公司之间有债权债务关系，故三方协商一致，该340万元混凝土款由被告直接向原告清偿。被告向原告出具承诺函，承诺：2018年8月31日前付款200万元，2018年9月15日前清偿140万元。如未支付，则从2017年5月起，按月2%计算资金占用费。逾期后，被告只于2019年2月2日支付了100万元，其余款及占用费均未支付。据此，依据有关法律规定，依法诉讼，请求判决如上所请。 被告南充新金丰辩称，我公司不应当向原告支付上述款项。三方签订的协议是委托代付协议，协议中没有关于债务转移的文字表述及内容，根据委托代付规定，如委托人在代付人处没有款项，代付人就不应向原告支付。太昌建筑公司在我公司的工程款已经被江阳区法院查封，无法再进行支付。江阳区法院已经向我公司送达了协助执行通知书，我公司必须保证有260万元支付江阳区法院那面。我公司估算了下，尚欠太昌建筑公司400多万元，扣除100多万元税钱，只剩余200多万元，但是有争议的部分，我公司要求太昌建筑公司到法院起诉，但其迟迟不起诉，说明他们也无证据。我公司已经支付了原告方150万元，扣除税费，反而不够了，因为江阳区法院那面还要求支付260万元。如太昌建筑公司与我公司结算后，在江阳区法院处理了260万元后，若还有剩余款项，我公司同意协助原告支付剩余款项。 被告叙永新丰金辩称，与南充新金丰意见一致。 第三人太昌建筑公司述称，我公司不是本案适格的被告或者第三人，我公司已经将付款义务转移给新金丰公司。我们三方已经约定了付款时间、逾期支付的义务等。领南尚品已经将这笔款划入了已履行的债务。三方签订的时间在执行通知书之前，按理说新金丰公司早就应当支付给原告了，并且新金丰公司明确表示340万元已经支付给了原告，我公司出具了收条给新金丰公司的赵立。三方协议名为付款协议，实为债务转移，明确表示不得反悔，不得否认履行，新金丰公司不认可债务转移是不诚信的表现。 本案经审理认定事实如下：2015年9月9日，第三人泸州太昌建筑公司与原告叙永上品砼业对混凝土款进行对账，确认款项为340万元。2017年5月，原告叙永上品砼业、被告叙永新金丰、第三人太昌建筑公司签订《付款协议》，协议约定“太昌建筑公司（甲方）应付叙永上品砼业（乙方）商混材料款及叙永新金丰（丙方）应付太昌建筑公司工程款等事宜进行协商，达成如下协议：甲方太昌公司项目（领南.尚品11-14号楼李皓）所欠乙方上品公司商混材料款340万元，甲方拟在应收丙方新金丰工程款中偿付，丙方同意在签订本协议后和甲方出具向乙方付款的委托函后，在应付甲方的工程款中优先向乙方扣付商混材料款。1、丙方在2017年12月31日给付甲方工程款340万元时，将甲方委托在此款中直接向乙方给付340万元，并由甲方向丙方出具收款收据，以此作为丙方向甲方的付款凭据；乙方收款后向甲方出具收款收据，以此作为甲方给付材料欠款的凭据。2、丙方新金丰同意在尚应给付甲方的工程款中，按照甲方委托，在每次付款时均优先直接给付乙方，直到清偿甲方所欠乙方材料款为止……本协议为三方自愿意思表示，任何一方均不得在履行中反悔、异议，不得以直接债权债务关系为由否定本协议的效力。否则，得承担违约损害赔偿责任，受害方有权就受损害向违约致害人起诉、追责。本协议经三方法人签章即产生法律效力。” 2018年8月24日，被告叙永新金丰向原告叙永上品砼业出具承诺函，“兹根据泸州太昌建筑安装有限公司、叙永县上品砼业有限公司、四川南充新金丰实业有限公司叙永分公司于2017年5月签订的三方协议，对泸州太昌建筑安装工程有限公司承建的由我公司开发的叙永领南尚品11、14号楼差欠你公司的340万元混凝土款，今由我公司承诺：我公司于2018年8月31日前向你公司付款200万元，2018年9月15日前向你公司结清剩余140万元。如我公司未在承诺时间内支付所有款项，我公司自愿从三方协议签订之日起以所欠金额按每月2%计算资金占用费支付给你公司，至付清全部款项为准。”被告叙永新金丰于2019年2月2日和6月10日分别向原告支付了100万元和50万元。 另查明，四川省泸州市江阳区人民法院于2018年1月15日裁定冻结、扣划被执行人泸州太昌建筑公司银行存款2453120.5元，并在裁定书出具后向被告叙永新金丰送达协助执行通知书，请协助执行：泸州太昌建筑安装工程有限公司在你公司应得的工程款260万元（以案实际结算为准）。 本院认为，债务人将合同的义务全部或部分转移给第三人的，应当经债权人同意。公司可以设立分公司。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。本案中原告叙永上品砼业、被告叙永新金丰、第三人太昌建筑公司签订《付款协议》，虽然没有标明是债务转移合同，但从其内容上看，符合债务转移的形式。而被告叙永新金丰于2018年8月24日向原告出具的承诺函直接表明愿意承担该笔债务的履行义务，承诺了履行的时间及违约的后果，显然不是二被告抗辩的委托代付协议，而是对该笔债务承担。故原告要求二被告连带清偿货款190万元的主张，本院依法予以支持。经债权人同意，债务人转移合同义务后，受让人与债权人之间因履行合同发生的纠纷诉至人民法院，受让人就债务人对债权人提出抗辩的，可以将债务人列为第三人。对于第三人泸州太昌公司抗辩其不是本案适格的第三人，本院不予以认可。当事人一方不履行合同义务，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人可以约定违约产生的损失赔偿额计算方法。被告叙永新金丰出具承诺函承诺了付款日期和金额，并承诺逾期付款按月2%计算资金占用费，但其未按照约定的时间付款，应当承担违约责任。故对原告主张要求二被告连带清偿货款资金占用费的主张，本院予以支持。即以340万元为基数从2017年5月起至2019年2月1日按月利率2%计算为142.8万元，以240万元为基数从2019年2月2日起至2019年6月9日按月利率2%计算为19.2万元，以190万元为基数从2019年6月10日起至按月利率2%计算至实际清偿之日止。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第八十四条、第一百零七条、第一百一十三条、《中华人民共和国公司法》第十四条第一款、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第二十八条之规定，判决如下： 被告四川南充新金丰实业有限公司、四川南充新金丰实业有限公司叙永分公司于本判决生效之日起十五日内连带清偿原告货款190万元及相应资金占用利息（利息以340万元为基数从2017年5月起至2019年2月1日按月利率2%计算为142.8万元，以240万元为基数从2019年2月2日起至2019年6月9日按月利率2%计算为19.2万元，以190万元为基数从2019年6月10日起至按月利率2%计算至实际清偿之日止）。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取17936元，由被告四川南充新金丰实业有限公司、四川南充新金丰实业有限公司叙永分公司连带负担（原告已垫付5380元，被告在支付上述款项时一并支付给原告，剩余12556元，被告四川南充新金丰实业有限公司、四川南充新金丰实业有限公司叙永分公司于本判决生效之日起十五日内向本院缴纳）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审判员  李忠林 二〇一九年九月十七日 书记员  夏益艳