河南省焦作市山阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0811民初1124号原告：焦作市宏灯装饰工程有限公司，住所地：焦作市解放区南通路西建材市场南大门**。法定代表人：陈红灯，经理。委托诉讼代理人：孙**，男，1989年6月15日出生，汉族，住河南省郸城县。系公司员工。委托诉讼代理人：崔青叶，河南敬事信律师事务所律师。被告：顾征，男，1988年6月17日出生，汉族，住焦作市山阳区。委托诉讼代理人：杜增辉，河南苗硕律师事务所律师。原告焦作市宏灯装饰工程有限公司与被告顾征装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年4月4日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告焦作市宏灯装饰工程有限公司委托诉讼代理人孙**、崔青叶，被告顾征及其委托诉讼代理人杜增辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告焦作市宏灯装饰工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告支付原告装修款74628元；2、依法判决被告支付原告违约金6800元（违约金按照每天100元，从2018年7月22日计算至9月26日，应当判决至被告履行义务之日止）；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年6月18日原、被告双方签订了一份《装饰装修合同书》，原告承包被告位于解放区摩登街名字为“三少爷的虾”的饭店的装饰装修工程。合同约定工程总造价为147800元，工期为30天，自2018年6月6日至2018年7月6日止，并约定被告逾期支付工程款每天支付原告违约金100元。在施工中由于被告逾期支付前期工程款致使工程逾期约10天，工程竣工后被告开始营业，原告决算的工程款为153748元，但是至今被告仅支付原告79120元，尚欠74628元未支付，原告多次催促，被告以种种理由推脱，故诉至法院。被告顾征辩称：被告没有逾期支付工程款。工程开始后，原告施工组织不利，没有施工图纸，没有做法说明，没有设计整体效果图，监工经常旷工、迟到，工人无人监管，导致施工缓慢，出现各种质量问题，被告曾多次催促要求整改，但是没有任何效果。因此在宏灯公司违约在先的情况下，付款条件不成就，被告不存在逾期付款的行为。由于宏灯公司的违约，导致支付涉案工程款的条件没有成就，且宏灯公司撤场后，质量问题未予以解决，无权要求支付剩余工程款。在宏灯公司在起诉状中陈述的“结算工程款为153748元”不是事实。原告撤场后，对于施工过程中的质量问题没有进行整改。根据合同第4.0条的约定，施工完毕，宏灯公司应当组织被告进行工程验收，验收合格后，宏灯公司应给将有关资料送交被告，然后进行结算。但是涉案工程一没有验收合格，二没有将资料送交被告，三没有进行结算。故宏灯公司的诉讼请求不能成立。由于宏灯公司的违约行为，导致被告开业推迟，员工流失，工人工资损失、生活费损失，可得利益损失，被告保留追诉的权利。围绕争议焦点，本院组织双方当事人进行举证、质证。原告焦作市宏灯装饰工程有限公司提交以下证据：1、装修合同一份3页，证明2018年6月28日原被告双方签订装饰装修合同书，约定原告将其位于摩登街饭店装修装饰合同由被告定做，合同约定工程款148000元，并约定分期支付工程款。如逾期付款每逾期一天付款支付违约金100元；2、微信聊天记录截屏一份4页，施工图一份6页，预算一份2页，证明合同签订之前原告将施工图纸做法说明等在微信上与被告充分协商并交付原告；3、销货清单64页，证明原告施工购买的部分材料及材料款；4、决算单一份2页，证明工程竣工后工程决算为153748元；5、鉴定申请书一份，证明2018年原告第一次诉讼曾申请对工程造价进行鉴定。最终因为被告将装修饭店退租导致不能鉴定；6、民事裁定书一份，证明2018年原告第一次诉讼时因为对工程造价申请鉴定，如果鉴定期限过长，将影响审理期限，故，原告申请撤诉；7、微信截屏一份3张，工商银行借记卡明细清单一张，证明截至目前为止被告仅支付原告工程款79100元；8、微信截屏1张，证明被告的饭店正常经营；9、第一次开庭时被告说原告没有给效果图，微信聊天截屏，证明原告在2018年6月13日与被告微信聊天时给被告发送了效果图，被告对此均无异议；10、三少爷的虾的商铺的照片，这个证据指向2019年3月14日鉴定机构去现场勘验发现商铺被告已经退租，这个商铺正在对外出租，而且商铺内已经不是原来装修过交付的现状，因此，鉴定机构认为不具备鉴定的条件，鉴定机构退卷了。不能鉴定不是被告所说原告撤诉的原因。被告顾征对原告焦作市宏灯装饰工程有限公司证据进行质证，质证意见如下：对证据1真实性无异议，但是合同和预算应该是订在一起的一共5页，对证据2微信聊天记录真实性无异议，但是微信记录中的原告发送的图片只是涉案工程的布局图，而不是施工图，施工图一份，施工图也应当是布局图，而没有具体的施工内容，而且所谓的该施工图被告直到庭审前就没有见过。预算装修合同书以后附的装修合同为准，该组证据不能证明原告在施工前将施工图做法说明等内容与被告进行充分协商。对证据3真实性无法确定，也无法确定与本案是否有关联性，对于销货清单上的价格被告不予认可，但是被告对于原告已经施工的内容被告是认可的。对证据4的决算单的真实性不予认可，是原告单方制作被告不知情。决算应当是经过双方确认，才可以决算。对证据5真实性无异议，但是不能证明原告的证明指向，事实上不能鉴定的原因不在被告方，而在原告方。2018年11月份，被告退租涉案房屋，但是涉案房屋的装修内容尚在，如果原告坚持鉴定程序的话，是可以完成鉴定的。因此，不能鉴定的原因是原告自己撤诉放弃了权利。对证据6民事裁定书真实性无异议，但是裁定书只能证明撤诉的事实，不能证明原告陈述撤诉的原因。对证据7的真实性无异议，但被告支付的款项是79120元。对证据8真实性无异议，但是被告的店正常经营不能说明原告的施工质量没有问题。对证据9微信聊天截屏真实性无异议，但对证明指向不予认可，聊天记录显示孙**发了几张图片给被告，但是被告又发了两张图片给原告，并且下面加点白砖，明天详细说。因此，原告提交的该组证据的复印件没有把原件中顾征的话复印出来，并提交法庭，也就是说顾征对孙**发的图片是有异议的，并非原告说是无异议的。而且原告并没有举证证明第二天见面详细说的结果如何，也就是说原告并没有举证提交经双方确认的效果图，因此，第9组证据不能证明原告的证据指向。对第10组证据的真实性不予认可，因为照片只是拍摄了某一个门面房墙面的一部分，没有拍整体的照片，甚至连完整的门头没有，不能证明拍摄时间、拍摄地点，退一步讲，即便该组照片是真实性的，也不能证明原告的证据指向，照片只能说明照片里边的内容，并不能说明鉴定机构对鉴定程序及结果是如何处理的。而且原告于2018年曾经起诉过一次，但是又撤诉，如果当时启动鉴定程序，完全可以进行到商铺店面进行现场勘验。如果说原告起诉撤诉十次八次经过七八年，那么被告也要等你七八年吗，显然不是，因此，无法鉴定的结果是因原告处分自己的诉讼权利所导致的，与被告无关。被告顾征提交证据：1、现场照片16张，证明原告完成的工程质量不合格；2、原告及合伙人与孙**的微信聊天记录1份61页，证明：原告施工拖沓，被告曾多次催促；监工经常迟到、旷工，未尽到管理义务；原告施工中，多处项目不合格；3、光盘1份，内含视频30个，证明：原告施工拖沓，被告曾多次催促；原告未完成涉案工程的施工，施工项目质量不合格，无法正常使用。不合格项目包括：多处喷漆不合格、电路设计不合理，没有预留插座，电线多处裸露，水管线路设计不合理，与设备不匹配，多种设备器具安装不牢靠，换气系统和厨房抽烟系统无法使用、灯具安装质量差、垃圾未清理；4、证人证言，证明原告的施工工期拖沓，多个项目质量不合格。证人王某出庭接受质询。原告焦作市宏灯装饰工程有限公司对被告顾征证据进行质证，质证意见如下：被告所有的视频都是在施工中所拍的，不是交付时的装修状况，不能证明被告的证据指向。时间均是在原告交付之前的。第一个视频时间是2018年6月10日，最后一个视频是7月18日，所有视频的录制时间均是在施工过程中而不是最后完工的状况。所以被告所拍摄的均是在施工过程中，不能证明被告的证据指向。而且被告所说的邻居家的人来的早，这给本案无关。因为在合同中约定有工期，所以这与本案无关。不能证明交工的情况。聊天记录都在施工过程中。不论证人所述是否是事实，均是在六月底见到的，不能证明竣工交付的状况，不能证明被告所述的证据指向。经审查，本院对原告以上证据的效力认定如下：原告提交的证据：1、装修合同；2、微信聊天记录截屏，施工图，预算；3、销货清单；4、决算单；5、鉴定申请书；6、民事裁定书；7、微信截屏一份3张；8、微信截屏1张；9、效果图，微信聊天截屏；10、三少爷的虾的商铺的照片。证据4系原告单方出具，真实性不予确认，本院对原告其他证据真实性予以确认。被告提交证据：1、现场照片；2、原告及合伙人与孙**的微信聊天记录；3、光盘，内含视频30个；4、证人证言。本院对被告证据真实性予以确认。双方证据证明指向综合全案分析。根据当事人的陈述和经审查确认的有效证据，本院认定案件事实如下：2018年6月18日，原告焦作市宏灯装饰工程有限公司作为承包人（乙方），被告顾征作为发包人（甲方），双方签订《装饰装修合同书》，被告将自己位于解放区摩登街“三少爷的虾”的装饰装修工程发包给原告焦作市宏灯装饰工程有限公司。合同约定工期为30天，自2018年6月6日起至2018年7月6日止，工程造价为147800元。工程实际竣工实际为2018年7月28日，被告于同年8月份实际使用，被告截止起诉之日支付工程款79120元。本院认为，装饰装修合同纠纷，是建筑装饰装修企业与发包人就达成的明确装饰装修中双方权利义务的合同产生的权利义务纠纷。原告焦作市宏灯装饰工程有限公司与被告顾征所签订的《装饰装修合同书》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，对于双方当事人具有法律约束力。当事人应当全面履行合同约定的权利义务，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。双方约定的工期是自2018年6月6日起至2018年7月6日止，原告未按照合同约定工期完成装修工程，应当承担相应的违约责任。本案有效证据可以证明原告施工工程质量存在瑕疵，应当承担违约责任。原告提供的工程结算单系原告单方制作，未经过被告或第三方鉴定机构确认，本院依法不予采信。由于涉案工程房屋被告已退租，无法对工程量进行鉴定及价款评估，双方均有过错，涉案装修工程总价款以双方合同约定的工程总造价147800元为准。当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任，根据本案案情及原被告双方的过错程度，本院酌定由原告承担20%的逾期及质量瑕疵的违约责任，扣除相应的20%工程价款29560元后，被告应付工程款为118240元，被告已支付79120元，仍需支付工程款39120元。对原告要求被告支付的6800元违约金，因双方都存在违约行为，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、一百二十条的规定，判决如下：一、被告顾征于本判决生效后十日内向原告焦作市宏灯装饰工程有限公司支付剩余工程款共计39120元；二、驳回原告焦作市宏灯装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费计1836元，由原告焦作市宏灯装饰工程有限公司负担1058元，被告顾征负担778元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于焦作市中级人民法院。审 判 长  张春雷人民陪审员  贾小虎人民陪审员  王玉珍二〇一九年九月二十五日书 记 员  李丽霞