安徽省合肥市瑶海区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0102民初1100号 原告：安徽省泰源工程机械有限责任公司，住所地安徽省合肥市瑶海工业区纬二路北，统一社会信用代码913401007901101150。 法定代表人：邹传巨，公司董事长。 委托诉讼代理人：孙旭东，安徽健友律师事务所律师。 被告：夏磊，男，1984年4月9日出生，汉族，住安徽省宿州市泗县。 被告：曹娇娇，女，1985年10月16日出生，汉族，住安徽省肥西县。 原告安徽省泰源工程机械有限责任公司（以下简称“泰源公司”）诉被告夏磊、曹娇娇追偿权纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告泰源公司的委托诉讼代理人孙旭东到庭参加诉讼，被告夏磊、曹娇娇经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 泰源公司向本院提出诉讼请求：1、判令两被告共同偿还原告垫付款本金543334.42元，逾期利息459995.37元（以每逾期额为基数，按照日万分之五的利率自2011年6月29日暂计算至2018年2月1日，其后息随本清）；2、判令两被告共同承担原告律师代理费5433元；3、本案诉讼费、执行费等费用由被告承担。事实与理由：2010年12月8日，原告与被告签订《销售合同》，约定夏磊从泰源公司处购买斗山产挖掘机一台，挖掘机型号为DH300LC-7，机号为26530，总价款120万元，首付款为240000元，另向银行贷款960000元。2011年2月16日，原告与被告签订《履约协议书》，约定被告自愿承担原告为实现债权而产生的律师费、诉讼费以及原告对被告的银行按揭贷款提供连带责任担保及违约责任等事项，第三方安徽省天地投资担保有限责任公司作为担保方在合同中签章（但在实际履行过程中其未承担过任何担保责任）。《销售合同》及《履约协议书》签订后，原告积极依照约定履行了自己的义务，向被告交付了标的挖掘机。在被告未能按期还银行按揭贷款时，原告也依照约定履行了自己的担保责任，代被告偿还按揭款。被告却未能完全履行双方约定的还款义务，只偿还了部分垫款，剩余款项至今未还。原告多次向其主张债权，被告依旧拖欠甚至回避。原告请求依法维护自身合法权益。 被告夏磊、曹娇娇均未到庭参加诉讼，也未提出答辩意见。 经审理查明：2010年12月8日，出卖人泰源公司与买受人夏磊、担保人安徽省天地投资担保有限责任公司签订的《销售合同》约定，夏磊从泰源公司处购买斗山产挖掘机一台，型号为DH300LC-7，机号为26530，总价款120万元，首付款为总价款的20%，即240000元，剩余款项960000元向九江银行合肥分行申请汽车（工程车辆）消费贷款支付，办理银行按揭所需的保险费等费用由夏磊承担，约定履约保证金为48000元，夏磊未全额支付首付款、银行按揭款之前，该挖掘机的所有权归泰源公司所有。合同还约定了其他事项。2011年2月16日，泰源公司与夏磊签订的《履约协议书》约定，泰源公司对夏磊的银行按揭贷款提供连带担保责任，如夏磊没有按照与贷款银行签订的贷款合同约定履行还款义务，贷款银行将从泰源公司履约保证金账户上扣除相应款项，此行为即视为泰源公司为夏磊偿还了按揭款（即垫款），夏磊应当赔偿泰源公司代其偿还按揭贷款之日至其实际归还欠款之日，按每日200元计算违约金，还应承担泰源公司为实现其债权而发生的包括律师费、诉讼费、执行费等费用。同日，九江银行股份有限公司合肥分行与夏磊、曹娇娇签订的《借款合同》约定，贷款960000元，贷款期限为三年，自2011年2月16日起至2014年2月16日止，如借款人连续三个月拖欠贷款银行本息或累计六次未按时足额偿还贷款本息或贷款到期日仍未还清本息的，第三方代借款人偿还其拖欠贷款银行贷款本息的，第三方取得追偿权，第三方可以向借款人进行任何方式的追偿。此后，泰源公司按约定交付标的挖掘机，夏磊交付了首付款、履约保证金并办理、支付银行按揭贷款。2012年9月29日后夏磊停止偿还银行贷款，泰源公司履行保证责任为其垫付银行贷款至贷款结清。夏磊于2011年4月20日还款32511元、同年5月19日还款30300元、同年7月3日还款30300元、同年7月19日还款30300元、同年8月20日还款30300元、同年9月22日还款30300元、2012年1月20日还款30800元、同年7月19日还款27662.77元。泰源公司于2011年4月20日垫付32511元、同年5月19日垫付30300元、同年6月29日垫付30048.67元、同年7月19日垫付30300元、同年8月20日垫付30300元、同年9月22日垫付30300元、2012年1月20日垫付30800元、同年6月29日垫付27914.1元、同年9月29日垫付26691.16元、同年10月30日垫付30477元、同年11月27日垫付30477元、同年12月28日垫付30477元、2013年1月至12月每月垫款30374.33元、2014年1月23日垫付30374.33元、同年2月26日垫付30345.97元。夏磊共还款242473.77元，泰源公司总共垫付款785808.19元。泰源公司垫付的543334.42元，夏磊一直未偿还。2017年、2018年，泰源公司为追讨垫付款，先后两次诉讼至本院，后均撤诉。现原告再次诉讼至本院。 另查明，泰源公司为实现债权，支付律师代理费5433元。 以上事实，有原告提供的证据、当事人陈述等佐证。 本院认为：泰源公司与夏磊、担保人安徽省天地投资担保有限责任公司签订的《销售合同》、泰源公司与夏磊签订的《履约协议书》、九江银行股份有限公司合肥分行与夏磊、曹娇娇签订的《借款合同》，均应当视为各方当事人真实意思表示，不违反法律的强制性规定，合法有效。被告夏磊作为合同相对人，未能完全按照合同约定向贷款银行偿还贷款，导致泰源公司履行保证责任，代夏磊向贷款银行偿还按揭贷款543334.42元，泰源公司有权向夏磊追偿欠款本金及逾期利息，但夏磊所交的履约保证金48000元应从欠款本金中予以扣除。泰源公司主张的逾期利息，实为双方约定的违约金，但明显过高，本院予以调整，以欠垫款本金扣除夏磊所交保证金，即以495334.42元为基数，按照日万分之二利率，自泰源公司最后一笔垫款日之次日，即2014年2月23日起算至欠款实际给付之日止。原告请求判令被告承担律师代理费，因系合同双方自愿约定，不违反法律规定，本院予以支持。原告请求曹娇娇承担责任，因证据不足，本院不予支持。被告夏磊、曹娇娇经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的处分，应当承担相应的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告夏磊于本判决生效之日起十日内给付原告安徽省泰源工程机械有限责任公司495334.42元、逾期付款利息（以495334.42元为基数，按照日万分之二利率，自2014年2月23日起算至实际结清之日止）； 二、被告夏磊支付原告安徽省泰源工程机械有限责任公司律师代理费5433元； 三、驳回原告安徽省泰源工程机械有限公司的其他诉讼请 求。 案件受理费13880元，由原告安徽省泰源工程机械有限公司负担5150元，由被告夏磊负担8730元；公告费800元，由被告夏磊负担。 如不服本判决，可自判决书送达之日十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长  童 辉 人民陪审员  王庆玲 人民陪审员  林春芳 二〇一九年九月十六日 书 记 员  夏圣莉 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民综合国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或反驳对方诉讼请求的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。