广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0102民初4183号 原告：王雪迪，男，1984年12月21日出生，汉族，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区，经常居住地广西壮族自治区南宁市青秀区七星路一巷36号西湖新天地2栋2单元1905号。 委托诉讼代理人：覃治赢，广西创想律师事务所律师。 被告：南宁市恩喜医疗美容有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区民生路131号绿都商厦109号，统一社会信用代码91450102MA5N3NLG08。 法定代表人：莫靖森，该公司总经理。 原告王雪迪与被告南宁市恩喜医疗美容有限公司（以下简称恩喜公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年7月1日立案受理后，适用简易程序并于2019年8月8日公开开庭进行了审理。原告王雪迪本人及其委托诉讼代理人覃治赢到庭参加诉讼，被告恩喜公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告王雪迪向本院提出诉讼请求为：1、判令被告支付原告2018年11月的工资差额37933元、2018年12月的工资差额11538元；2、判令被告支付原告解除劳动关系经济补偿金100000元；3、判令被告支付原告2018年5月24日至2019年1月15日期间法定节假日加班工资96551.7元；4、判令被告支付原告自行缴纳的2018年5月24日至2019年1月15日期间社会保险费11987.2元；5、确认被告与原告于2018年5月24日至2019年1月15日期间存在劳动关系。 事实和理由：2018年5月24日，原告与被告签订劳动合同，双方约定：劳动合同期限为2018年5月24日起至2021年5月23日止，原告在医务部从事美容整形外科工作，2018年5月份工资每月2万元，2018年6月开始保底工资每月10万元，保底期为36个月，工资按月发放。因被告违法扣除原告2018年11月、12月的工资及未缴纳社会保险，原告依法于2019年1月15日提出解除劳动合同。原告从事工作期间，因工作需要并经被告同意被委派出差到西安、成都的分院从事整形外科手术，按劳动合同约定和被告规章制度规定，原告外派出差期间的差旅补助和劳务费由各分院支付，原告在被告处的工资待遇不变，出差期间按正常出勤发工资，但被告将原告分别于2018年12月21日和2019年1月21日的出差以领取出差补助和缺勤为由，克扣原告2018年11月份工资37933元和12月份工资11538元。原告从2018年5月24日起至2019年1月15日止工作期间内法定节假日为7天，原告未能依法获得休息，被告应支付加班工资96551.7元（计算方式：每月工资100000÷每月工作时间21.75×7天×3倍）。按劳动合同法和双方合同约定被告应为原告缴纳职工养老、失业、医疗、工伤等社会保险费用。但被告均没有为原告交纳上述费用，原告只能以个人身份交纳社会保险共计11987.2元，被告应对原告造成的损失承担赔偿责任。原、被告双方签订的劳动合同因被告违法导致劳动合同解除，为此被告应按《劳动合同法》第38条、第46条的规定向原告支付经济补偿金100000元。 被告恩喜公司在答辩期内未作答辩。 本案争议的焦点：1、原告请求被告支付2018年11月的工资差额37933元、2018年12月的工资差额11538元有何事实和法律依据？2、原告请求被告支付解除劳动关系经济补偿金100000元有何事实和法律依据？3、原告请求被告支付2018年5月24日至2019年1月15日期间法定节假日加班工资96551.7元有何事实和法律依据？4、原告请求被告支付原告自行缴纳的2018年5月24日至2019年1月15日期间社会保险费11987.2元有何事实和法律依据？5、被告与原告于2018年5月24日至2019年1月15日是否存在劳动关系？ 依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告恩喜公司经传票传唤，无正当理由拒不到庭，视为其已放弃答辩和质证的权利。 经开庭质证，原告王雪迪提供如下证据：1、劳动合同书；2、医师资格证、执业证挂靠协议；3、工资条及银行转账清单；4、出差补贴费用表；5、微信聊天记录及被告关于外派出差结算的制度；6、离职微信聊天记录；7、个人社保缴费记录；8、企业信用信息公示报告；9、仲裁裁决书；10、庭审笔录。本院认为：证据1、2经原告与被告签名盖章，内容涉及本案劳动合同事项，故证据1、2具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据3中工资条记载的当事人为原告姓名，数额与银行交易明细互相印证，故证据3具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据4由被告工作人员发给原告，内容与证据5互相佐证，故证据4、5具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据6是原告与被告人员协商解除劳动合同的结果，且该信息来源于企业专用的钉钉网，故证据6具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据7属于社会保险机构向缴纳费用的个人公开的信息，故证据7具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据8记载的企业名称为被告，法定代表人为莫靖森，与证据3中银行转账明细的汇款人相同，故证据8具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据；证据9、10属于仲裁机构前置程序作出的仲裁文书，故证据9、10具有真实性、合法性和关联性，本院作为定案依据。 被告恩喜公司未提供任何证据。 经审理查明：2018年5月24日，原告王雪迪（乙方）与被告恩喜公司（甲方）签订《劳动合同》，约定：一、期限三年即从2018年5月24日起至2021年5月23日止；二、乙方岗位为医务部门，从事美容整形外科工作；三、乙方每周工作6天，休息1天，并享受法定休息休假的权利；四、劳动报酬和福利待遇－工资分配遵循按劳分配原则。2018年6月份才开始有保底，2018年5月份期间按照底薪每月2万元，保底期每月10万元，保底期36个月，保底期满基本工资每月2万元（其中每月基本工资内包含5000元保密协议费）乙方工资构成：底薪加提成加补贴；五、甲方根据国家相关法律法规及政策及自身经营情况为乙方提供相关福利待遇。乙方解除本合同，应当提前一个月并以书面形式通知甲方；甲方有下列情形之一，乙方可以随时解除本合同：1、未按劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；2、未依法为乙方缴纳社会保险费的；3、法律、行政法规规定乙方可以解除劳动合同的其他情形；六、甲方违反本合同约定的条件解除劳动合同，应当依法支付经济补偿金。 被告法定代表人莫靖森向原告支付工资和提成的时间、金额为：1、2018年6月22日支付5月工资14568元、2018年7月20日支付6月工资50000元+50000元、2018年8月20日支付7月工资50000元+50000元、2018年9月20日支付8月工资50000元+50000元、2018年10月19日支付9月工资50000元+50000元、2018年11月20日支付10月工资50000元+50000元、2018年12月21日支付11月工资50000元+12067元、2019年1月21日支付12月工资50000元+38461.5元。被告没有按《劳动合同》约定每月工资10万元足额支付原告2018年11月和12月的工资，尚欠11月份为100000元－（50000元+12067元）＝37933元，尚欠12月份为100000元－（50000元+38461.5元）＝11538.5元。此外，被告法定代表人莫靖森于2018年11月23日向原告支付差旅费用报销535.1元、2018年11月29日向原告支付出差成都提成和补贴15433元、2018年12月5日向原告支付8－12月出差补贴费用43500元。 原告提供其于2018年5月至2019年1月的社保缴费查询明细，在明细中载明：个人缴纳944.8、单位缴纳0、单位名称为城镇自由职业者，险种类型为企业基本养老保险，缴费类型为灵活就业缴费。2018年5月－12月缴费情况为944.8元+944.8元+944.8元+1026.6元+1026.6元+1026.6元+1026.6元+1026.6元，合计7967.4元，原告提供的证据中没有2019年1月份的社保缴费记录。同时原告提供了其在钉钉网离职申请单的截图，被告工作人员回复原告同意离职，没有明确具体的时间，原告自己认为离职时间为2019年1月15日。 本院认为：原告与被告签订的《劳动合同》是在协商一致的基础上达成的劳动合同关系，该合同不违反法律的相关规定，合法有效，受法律保护。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任”。本案劳动合同约定的期限为2018年5月24日至2021年5月23日，被告没有提供证据证明本案劳动合同解除的具体时间，应承担举证不能的法律后果，原告诉称其与被告劳动关系解除时间为2019年1月15日理由成立，本院确认原告与被告从2018年5月24日起至2019年1月15日止存在劳动关系。 关于工资差额问题。原告与被告签订的《劳动合同》第五条第一项约定2018年6月开始有保底工资，保底工资为每月10万元，期限为36个月。被告按劳动合同约定已经足额支付原告2018年5月至10月的工资，但被告支付给原告2018年11月、12月的工资没有按劳动合同的约定履行，被告行为违反了《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定，被告应足额向原告支付工资，原告请求被告支付2018年11月、12月份工资差额分别为37933元和11538元理由成立，本院予以支持。 关于返还社会保险费问题。原告与被告签订的《劳动合同》第五条第四项约定被告根据国家相关法律法规及政策及自身经营情况为原告方提供相关福利待遇。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七十二条规定“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”。从原告提供的社保缴费查询信息来看，记载有原告个人缴费，被告单位没有缴费，原告与被告形成劳动关系后，被告应依法为原告缴纳社会保险费，而被告没有为原告缴纳社会保险费违反法律规定，故原告请求被告支付社会保险费理由成立，但原告已支付的社会保险费时间为2018年5月至2018年12月，实际支付社会保险费数额为7967.4元，上述数额本院予以支持。 关于经济补偿金问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条规定“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的”。本案原告提供的证据表明属于原告自己申请离职，且被告支付给原告的款项达到劳动合同约定的工资数额，仅是被告将出差补助等费用计算为工资发放，被告的行为不属于迫使原告提出解除劳动合同的情形，故原告请求被告支付经济赔偿金的理由不成立，本院不予支持。 关于法定节假日加班工资问题。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。本案中原告没有证据证明其于2018年5月24日至2019年1月15日存在加班的事实，也没有证据证明加班的事实是由被告掌握，故原告请求被告支付法定节假日加班工资证据不足，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十六条、第十七条第二款、第五十条、第七十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、第十五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、原告王雪迪与被告南宁市恩喜医疗美容有限公司于2018年5月24日至2019年1月15日期间存在劳动关系； 二、被告南宁市恩喜医疗美容有限公司向原告王雪迪支付2018年11月工资差额37933元、12月份的工资差额11538元； 三、被告南宁市恩喜医疗美容有限公司向原告王雪迪支付2018年5月至2018年12月社会保险费7967.4元； 四、驳回原告王雪迪请求被告南宁市恩喜医疗美容有限公司支付经济补偿金100000元和法定节假日加班工资96551.7元的诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费5元，由被告南宁市恩喜医疗美容有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费10元（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员  梁振郁 二〇一九年九月二十三日 书记员  周嘉晖 【附法律条文】 《中华人民共和国劳动合同法》 第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。 建立劳动关系应当订立劳动合同。 第十七条订立和变更劳动合同，应当遵循平等自愿、协商一致的原则，不得违反法律、行政法规的规定。 劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人必须履行劳动合同规定的义务。 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。 第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。 最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释 第十三条因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。 第十五条用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：（一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；（三）克扣或者无故拖欠劳动者工资的；（四）拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的；（五）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。