福建省福清市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0181民初6845号 原告：陈国兴，男，1968年8月10日出生，汉族，住福建省福清市 委托诉讼代理人：陈国亮、刘夏文，福建天月律师事务所律师。 被告：广州市诚显贸易有限公司，住所地：广州市海珠区沙园街工业大道北路**第**第****，统一社会信用代码：9144010130466608XQ。 法定代表人：蔡志荣，该公司经理。 被告：骆若愚，男，1964年3月16日出生，汉族，住广州市天河区。 被告：刘丽萍，女，1973年11月4日出生，汉族，住广州市越秀区。 三被告共同委托代理人：吕水良、吕贤，广东瑾然律师事务所律师。 被告：蕉岭县富钾矿业有限公司，住所地：蕉岭县广，住所地：蕉岭县广福镇豪岭村蕉岭工业集聚区（**）：914414273041645574。 法定代表人：陈士国，该公司执行董事。 原告陈国兴与被告广州市诚显贸易有限公司（以下简称“诚显贸易公司”）、骆若愚、刘丽萍、蕉岭县富钾矿业有限公司（以下简称“富钾矿业公司”）公司增资纠纷一案，本院于2018年8月29日立案受理后，被告骆若愚在提交答辩状期间对本案管辖权提出异议，本院于2018年10月23日作出（2018)闽0181民初6845号民事裁定书，裁定被告骆若愚对管辖权提出的异议成立，本案移送广东省蕉岭县人民法院处理。原告陈国兴不服，向福州市中级人民法院提起上诉，福州市中级人民法院于2019年3月15日作出（2019）民01民辖终95号民事裁定书，裁定：一、撤销福建省福清市人民法院（2018）闽0181民初6845号民事裁定；二、本案由福建省福清市人民法院管辖。本院依法适用普通程序，并于2019年7月16日公开开庭进行了审理。原告陈国兴的委托诉讼代理人陈国亮、刘夏文、被告诚显贸易公司、骆若愚、刘丽萍的共同委托诉讼代理人吕水良、吕贤到庭参加了诉讼。被告富钾矿业公司经本院公告送达开庭传票逾期未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈国兴向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告偿还原告借款500万元及其利息，利息按年利率6%计，从2018年3月5日计至返还之日止；2、由被告承担本案的诉讼费。诉讼过程中，陈国兴变更第一项诉讼请求为：依法判决被告偿还原告投资款500万元及利息，利息按年利率6%计，从2018年3月5日计至返还之日止。事实和理由：原告经过他人介绍认识被告，被告骆若愚、刘丽萍向原告宣称其投资富钾矿业公司稳赚不赔，其要增资扩股，叫原告投资，原告听信被告所言，增资扩股500万元到富钾矿业公司。2017年3月7日、2017年4月1日分别汇款30万元、470万元，共计500万元到富钾矿业公司的银行账户。因原告对富钾矿业公司矿产整体情况不甚了解，要求被告提供保证，保证该投资款一年内收回投资回报500万元，若不能收回，此笔款项由担保人保证返还给原告，有被告于2017年3月5日出具的《担保函》为据。但一年期限届满后，原告多次向被告催讨投资回报500万元，但均无果。原告投资500万元款项是由蕉岭县富钾矿业有限公司三个股东诚显公司、骆若愚、刘丽萍出具的担保函，这个是原告和富钾矿业公司三个股东的对赌协议，原告和股东之间的对赌协议是有效的。为此，原告特诉至法院，请求判如所请。 诚显贸易公司、骆若愚、刘丽萍共同答辩称，不同意原告诉讼请求。1.既然是投资款，那么原告就要承担投资风险，共享收益，共担风险；2.既然是投资款，且该500万元款项用于生产经营上，那么本案被告诚显公司、骆若愚、刘丽萍并没有挪用这500万元投资款，不需要承担担保责任；3.原告主张的事实与理由是不成立的，这个《担保函》也因为后来的第二次增资扩股协议书对其条件进行了更改，涉案《担保函》已经被往后的一系列法律行为代替，没达到函件内约定的条件，因此《担保函》不发生效力。根据《因生产需求须增资及召开临时股东会议的函》的内容，公司对矿山的开采已经逐步推进，采矿项目已获国家的许可，开采设备全部到位，基建项目亦已备案，而《佛山市速诚技术服务中心检验报告》也证实涉案矿山属于优质矿山。4.陈国兴掏空公司财务，有重大过错，犯下严重的“罪行”。陈国兴作为富钾矿业公司的总经理，利用其身份、地位、权利，多次、地位司出纳严星平将公司财产转至私人银行账户上，借此侵占公司财产，获取不正当利益，增加其个人的“盈利额”。综合所有信息，陈国兴是完全清楚矿产的整体情况，陈国兴要求诚显贸易公司、骆若愚、刘丽萍返还对蕉岭富钾矿业有限公司的出资，是毫无理由和依据的。综上所述，为保障答辩人的合法权益，法院应依法驳回陈国兴对答辩人的起诉。另，原、被告之间不是经人介绍认识的，世界上没有生意是稳赚不赔的，原告陈述说被告对生意保证稳赚不赔是不合常理的，本案不存在任何赠送的行为，没有任何书面约定。 富钾矿业公司未作答辩，亦未举证质证。 因富钾矿业公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃对程序和实体的抗辩，本院仅对陈国兴、诚显贸易公司、骆若愚、刘丽萍所提供的证据进行审理。 经审理查明，富钾矿业公司成立于2014年7月29日，公司经营范围为钾长石深加工、矿产品销售、建筑材料制造。公司原始股东为：诚显贸易公司、骆若愚、刘丽萍。2017年3月5日，富钾矿业公司（甲方）与陈国兴（乙方）及原始股东诚显贸易公司、骆若愚、刘丽萍签订增资扩股协议书，协议约定：陈国兴出资500万元对富钾矿业公司及蕉岭菜子窝矿业有限公司进行增资扩股，注入资金后陈国兴享有富钾矿业公司及蕉岭菜子窝矿业有限公司的25%的股权；陈国兴认可甲方富钾矿业公司现有总资产含财务成本为2800万元。按图纸设计现有未完善项目：包括部分厂房、厂区场地、护坡砌筑、场地道路硬化、围墙栏杆、机械设备、办公楼装饰、零星工程等均含在2800万元内，未完善项目的工程款以实际价格由原股东承担，直至工厂能够达到正常生产标准，除设备一批款项170万元由变更后的全体股东承担，在此之前原始股东所欠的债务由原始股东负责偿还；自陈国兴增资后，在此之前甲方债权债务由富钾矿业公司原股东承担，与陈国兴无关；本协议签订后3天之内，陈国兴支付给富钾矿业公司30万元定金，富钾矿业公司负责在15天内将蕉岭菜子窝矿业公司法人及富钾矿业公司的股权转让并变更给陈国兴，同时在工商局办理公司变更备案手续，若无法完成变更手续预定金30万元一个月内退还陈国兴；股权及法人变更给乙方后，5天内陈国兴将470万元增资款汇入富钾矿业公司账户，并专款专用，股权变更完毕后，若陈国兴470万元增资款在五天内未能到达富钾矿业公司指定账户，则本协议自动失效；甲乙双方一致同意如下三项内容：（1）富钾矿业公司有其他渠道资金（含节能环保资金、补助款、民间借贷、民间融资等等）进入后，在保障生产经营前提下退回股东本金的顺序为：优先退回陈国兴股东增资的500万新增投资款……。同日，以诚显贸易公司、骆若愚、刘丽萍作为担保人，向陈国兴出具内容为：“关于蕉岭富钾矿业公司进行增资扩股事宜，陈国兴增资人民币伍佰万元，持有公司股权占25%，因陈国兴对该矿业公司矿产整体情况不甚了解，如果出不了矿石及其他原因导致投资后存有风险，原股东本人保证该投资款一年内陈国兴收回，若不能收回，此笔款项原股东本人保证返还给陈国兴”的担保函一份。上述协议签订后，陈国兴分别于2017年3月7日、2017年4月1日通过其工商银行账户汇款给富钾矿业公司30万元、470万元，汇款摘要分别为“蕉岭富钾增资扩股定金”及“富钾公司增资扩股资金”。 2017年11月5日，刘丽萍、诚显贸易公司（甲方）、陈国兴（乙方）、陈必春（丙方）签订《第二次增资扩股协议书》，约定：因富钾矿业公司的选矿厂及蕉岭县菜子窝钾长石有限公司的矿山开采的需要，经甲乙双方各位股东一致同意继续再投资600万元资金进行建设，乙方愿意在公司占股权比例进行再出资，甲方出售其在公司的股权，丙方代为甲方出资，经甲乙丙三方有好协商，本着真诚合作，三方共赢的理念，一致同意达成如下协议：丙方购买甲方在富钾矿业公司股权26%，共计500万元；富钾矿业公司继续投资600万元，按100%股权出资，每股6万元；乙丙双方认为甲方在富钾矿业公司总资产含财务成本（包括已建项目及未建未完善项目在内）总额为：贰仟捌佰万元，按图纸设计及设备改造现有未完成项目：包括部分厂房、厂区场地、护坡砌筑、场地道路硬化、围墙栏杆、机械设备、办公楼装饰、零星工程等均含在2800万元内，未完善项目的工程款以实际价格由原股东承担，直至工程能达到正常生产标准，除设备一批款项未付170万元和新建成品库及原料堆场的土地硬化由变更后的全体股东承担，在此之前原始股东所欠的债务由原始股东负责偿还；富钾矿业公司原始股东占蕉岭菜子窝有限公司65%股权，蕉岭菜子窝矿业有限公司投资款估价含财务成本为900万元，由富钾矿业公司变更后的全体股东承担；自乙方与2017年4月增资后，在此之前甲方债权债务由甲方原股东承担，与乙丙双方无关；甲乙丙三方一致同意公司退款及分红顺序内容：富钾矿业公司有其他渠道资金（含节能环保资金、补助款、公司贷款、民间融资及公司利润等）进入后，在保障生产经营前提下退回股东投资款顺序为：（１）优先退回乙方陈国兴股东第一次增资的伍佰万元投资款……。 根据工商登记资料显示，现富钾矿业公司注册资本600万元，股东为：刘丽萍、陈必春、陈国兴、诚显贸易公司，其中陈国兴持股比例为25%。 另查明，富钾矿业公司于2018年4月2日出具的《蕉岭县富钾矿业有限公司2018年3月份财务状况表》载明：王东亮、陈国兴、陈必春投资40,634,570.47元（其中：陈国兴投资6,500,000元）、支出项目（固定资产：2,187,788.38元、矿山费用2,242,534.00元、待摊费用847,660.16元、偿还债务2,925,868.00元）、预付土建设备款3,817,464.75元、外欠债务（约）9,817,252.00元、应付账款土建工程款547,296.93元、资金结余243,300.11元。诚显贸易公司、骆若愚、刘丽萍在庭审中确认，现富钾矿业公司亏损1000多万元，所欠债务总额达1800多万元，并于2018年9月停产至今。 陈国兴在庭审中认为本案的担保函的性质是对赌协议，其产生的后果是股权回购，即由被告偿还陈国兴500万元用于购买陈国兴的股权。 以上事实有陈国兴提供的担保函、转账单，诚显贸易公司、骆若愚、刘丽萍提供的增资扩股协议书、第二次增资扩股协议书、富钾矿业公司企业信息用信息公示报告、《蕉岭县富钾矿业有限公司2018年3月份财务状况表》及原、被告的庭审陈述为证，经本院审理核实，予以确认。 本院认为：根据认定之事实，综合当事人的诉辩主张，本案争议焦点为：1、关于《增资扩股协议》及《担保函》的效力问题；2、关于《担保函》中约定的内容是股权回购还是现金补偿；3、关于诚显贸易公司、骆若愚、刘丽萍和富钾矿业公司是否应承担付还股权回购款及利息的责任的问题。 一、关于《增资扩股协议》及《担保函》的效力问题。 《增资扩股协议书》系各方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，应属合法有效。诚显贸易公司、骆若愚、刘丽萍作为公司的原股东，基于增资时富钾矿业公司的现状及发展前景的判断向陈国兴出具《担保函》，对其作出了“如果出不了矿石及其他原因导致投资后存有风险，原股东本人保证该投资款一年内陈国兴收回，若不能收回，此笔款项原股东本人保证返还给陈国兴”的补偿承诺，实质是控股股东向外部投资人提供的补偿条款，目的在于降低投资人在投资时误判目标公司价值的投资风险，以促成投融资交易的实现。该补偿条款出于双方当事人自主安排、调控风险及经营激励的自由意志，经意思表示一致而成立。诚显贸易公司、骆若愚、刘丽萍作为缔约一方在享受利益的同时也应当承受风险，该承诺本身构成了陈国兴本次增资的一个重要因素，且承诺内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为合法有效。 二、关于《担保函》中约定的内容是股权回购还是现金补偿。 《担保函》中“如果出不了矿石及其他原因导致投资后存有风险，原股东本人保证该投资款一年内陈国兴收回，若不能收回，此笔款项原股东本人保证返还给陈国兴”的约定，实质上是作为投资者的陈国兴与作为融资方的诚显贸易公司、骆若愚、刘丽萍之间关于对目标公司（富钾矿业公司）的“对赌协议”，应包含了股权回购或现金补偿等内容的交易安排，双方约定富钾矿业公司应于一年内应达成的经营目标（即：陈国兴一年内收回投资款），如不能完成目标，则应对陈国兴进行补偿。由于该《担保函》虽未明确未完成目标时对陈国兴进行补偿方式，但根据《担保函》中约定，诚显贸易公司、骆若愚、刘丽萍返还投资款及陈国兴在庭审中认可其产生的后果是股权回购，请求诚显贸易公司、骆若愚、刘丽萍返还其500万元投资款后将其股权转还诚显贸易公司、骆若愚、刘丽萍，故本院对陈国兴主张诚显贸易公司、骆若愚、刘丽萍应履行股权回购义务，予以支持。 三、关于诚显贸易公司、骆若愚、刘丽萍和富钾矿业公司是否应承担付还股权回购款及利息的责任的问题。 本案中，《增资扩股协议》及《担保函》签订后，陈国兴按约履行了支付增资款500万元的义务，富钾矿业公司亦按约将公司25%股权登记在陈国兴名下。在富钾矿业公司一年后产生严重亏损的情况下，陈国兴要求诚显贸易公司、骆若愚、刘丽萍根据承诺约定对陈国兴进行现金补偿，系履行合同义务的应有之意，也符合诚实信用的契约精神。故陈国兴要求诚显贸易公司、骆若愚、刘丽萍履行股权回购义务，向陈国兴支付500万元股权回购款及由起诉之日起至返还之日止按银行同期同类贷款利率计算的利息本院予以支持，超过部分，本院不予支持。富钾矿业公司未就陈国兴做出未达经营目标的补偿承诺，现陈国兴请求富钾矿业公司共同承担还款责任，缺乏事实与法律依据，本院不予支持。《第二次增资扩股协议书》只约定：陈国兴增资150万元；案外人陈必春购买诚显贸易公司、刘丽萍在富钾矿业公司的26%股权，并对富钾矿业公司进行增资等。《第二次增资扩股协议书》并不存在对对《担保函》约定条件进行了更改，且第二次增资后，陈国兴在富钾矿业公司的股权占比仍为25%。富钾矿业公司产生严重亏损，属于正常的市场经营风险，不属于不可抗力，诚显贸易公司、骆若愚、刘丽萍在签署《担保函》时就应该预见可能出现的陈国兴一年内无法收回投资款的情况，故诚显贸易公司、骆若愚、刘丽萍以陈国兴应承担投资风险,《担保函》不发生效力的抗辩理由，本院不予支持。富钾矿业公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，依法缺席审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告广州市诚显贸易有限公司、骆若愚、刘丽萍应于本判决生效后十日内向原告陈国兴支付补偿款500万元及利息（自2018年8月29日起按银行同期同类贷款利率计算至款项还清之日止）； 二、驳回原告陈国兴其他诉讼请求。 如未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费47,815元，由陈国兴负担1050元，被告广州市诚显贸易有限公司、骆若愚、刘丽萍负担46,800元，款限本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可在裁定书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长  林 星 人民陪审员  曾焕朝 人民陪审员  陈惠云 二〇一九年九月十六日 法官助理林枫书记员林佳伟