文书内容江苏省靖江市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1282民初4684号原告：靖江市金桥融资担保有限公司，住所地靖江市人民南路98号光芒大厦14楼。法定代表人：丁卫东，该公司董事长。委托诉讼代理人：张赟，江苏惟初律师事务所律师。被告：江苏盛世金点广告传媒装饰有限公司，住所地靖江市江阴经济开发区靖江园区通江路48号。法定代表人：张海金，该公司总经理。被告：靖江市华圣房地产开发有限公司，住所地靖江市江平路127号。法定代表人：朱顶华，该公司董事长。委托诉讼代理人：袁钰，江苏江豪（靖江）律师事务所律师。被告：江鸿臻。被告：刘兵。被告：陆莺。原告靖江市金桥融资担保有限公司（以下简称金桥公司）与被告江苏盛世金点广告传媒装饰有限公司（以下简称盛世公司）、靖江市华圣房地产开发有限公司（以下简称华圣公司）、江鸿臻、刘兵、陆莺为保证合同纠纷一案，本院于2019年7月3日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金桥公司委托诉讼代理人张赟、被告华圣公司委托诉讼代理人袁钰到庭参加诉讼。被告盛世公司法定代表人、江鸿臻、刘兵、陆莺经本院传票传唤无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求:1.判令盛世公司立即向原告归还担保垫付款4097834.86元，并承担违约金(其中437234.86元自2018年8月28日起、3660600元自2019年3月23日起均按月利率8.225‰至实际清偿之日止),赔偿原告律师代理费120000元;2.被告华圣公司、江鸿臻、刘兵、陆莺对上述款项承担连带清偿责任；3.诉讼费用由五被告承担。事实与理由：2017年8月9日，盛世公司、原告分别与中国银行股份有限公司靖江支行（以下简称中行靖江支行）签订《授信额度协议》和《最高额保证合同》。当月23日，原告与盛世公司签订了一份《委托担保合同》，与华圣公司及江鸿臻签订了《反担保合同（第三方保证）》，并由刘兵、陆莺向原告出具了《个人连带责任反担保承诺书》。同日，盛世公司与中行靖江支行签订了《流动资金借款合同》，约定借款金额为400万元，借款期限为12个月，还款期限为2018年8月22日，月利率为5.875‰，逾期罚息利率为逾期当期实际执行的贷款利率加收40%即月利率8.225‰。上述借款期限届满后，盛世公司未及时偿还借款本息。中行靖江支行分别于2018年8月27日、2019年3月22日从原告银行账户扣划了437234.86元、3660600元，合计4097834.86元。借款人盛世公司逾期还款,导致原告承担了担保责任，原告根据担保法第三十一条之规定向其追偿，并要求反担保人华圣公司、江鸿臻、刘兵、陆莺承担保证担保责任。原告现提供委托担保合同、华圣公司企业登记资料查询表、反担保合同（第三方保证）、个人连带责任反担保承诺书、流动资金借款合同、授信额度协议、最高额保证合同、借款借据，贷款还款回单及情况说明，委托代理合同、浙商银行客户电子回单、律师费发票等证据，以证明其诉讼请求。被告华圣公司辩称，首先，借款人盛世公司在借款合同中仅盖章未有盛世公司法定代表人或授权人签字，不符合合同约定的生效要件，故借款合同因缺乏生效要件未生效，作为从合同的担保合同等亦未生效。其次，即便借款合同因为实际履行发生效力，原告系专门从事贷款担保业务的专业经营公司，明知公司对外担保应当出具股东会决议，现反担保合同虽有朱顶华签字，但华圣公司股东会决议未对此事进行表决，原告负有谨慎审查的义务却没有要求华圣公司提供股东会决议，故原告不构成善意，反担保合同无效。现被告华圣公司提供公司章程一份，以证明华圣公司不应当承担担保责任，请求驳回原告对被告华圣公司所有诉讼请求。如果法院认为华圣公司应当承担责任，由于华圣公司在原告起诉后才获悉金桥公司代为承担还款义务，故不应承担律师费和利息损失。被告盛世公司、江鸿臻、刘兵、陆莺未答辩。针对华圣公司的辩称，原告补充陈述，对华圣公司章程内容无异议，但是朱顶华在华圣公司中占96%股份，属于控股股东。根据法律规定，公司为他人提供担保，持有公司股份50%以上表决权的股东单独或者是共同实施的，即便没有公司决议也应当认定该担保是公司的真实意思，故反担保合同有效，华圣公司应根据反担保合同约定承担付款责任，并承担因其违约导致原告产生的律师费和利息损失责任。原告和被告华圣公司围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。当事人提供的证据来源合法、内容真实，形成证据链，能够作为本案认定事实的依据，本院予以确认并在卷佐证。根据到庭当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月9日，原告、盛世公司分别与中行靖江支行签订编号为271636397E17080901号《授信额度协议》和271636397B17080902号《最高额保证合同》，约定中行靖江支行给予盛世公司的授信贷款额度为400万元，授信额度的使用期限自2017年8月9日起至2018年8月8日止，原告对《授信额度协议》及其项下实际发生的债权本金余额最高不超过400万元部分承担连带责任等。当月23日，原告与盛世公司签订编号为20171027《委托担保合同》，约定原告受托为盛世公司向中行靖江支行借款400万元提供保证担保；如盛世公司未按主合同约定偿还债务应当向原告支付违约金，违约金从逾期之日起至债务清偿止按照主合同约定的逾期贷款利率计算；累及原告承担担保责任和其他民事责任，应当向原告承担赔偿责任以及原告为实现追偿权而支出的全部费用（包括诉讼费、仲裁费、差旅费和律师费等）。同日，保证人华圣公司、江鸿臻与原告签订编号为20171027《反担保合同（第三方保证）》，约定原告向中行靖江支行提供的上述最高额保证担保，由保证人另向原告提供负连带责任的保证反担保，保证范围包括本息、实现债权费用和其他应付费用等，保证期限为两年等。华圣公司在保证人栏加盖了公章和法定代表人朱顶华印鉴。朱顶华系华圣公司股东，持股比例占注册资本的96%，其在保证人的法定代表人栏亦签署姓名。刘兵、陆莺共同向原告出具《个人连带责任反担保承诺书》，承诺对盛世公司与原告签订的委托担保合同提供连带责任反担保，如果原告发生代偿，刘兵、陆莺负责归还代偿的本息及其他滋生费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、财产保险费和律师费等），保证期间为代偿之日起两年。盛世公司与中行靖江支行签订编号为271636397D17080901号《流动资金借款合同》，约定借款金额为400万元，借款期限12个月，逾期罚息利率为逾期当期实际执行的贷款利率加收40%等。中行靖江支行发放了借款，借款借据载明月利率为5.875‰，还款期限为2018年8月22日。上述借款期限届满后，盛世公司未及时偿还借款本息。中行靖江支行分别于2018年8月27日、2019年3月22日从原告银行账户扣划了437234.86元、3660600元，合计4097834.86元。2019年7月3日，原告向本院提起诉讼并委托江苏惟初律师事务所代理本案诉讼，支付了律师费120000元。本院认为：中行靖江支行与盛世公司签订《流动资金借款合同》，与原告签订的《最高额保证合同》，符合法律规定，且各方当事人已按合同约定履行各自的义务。原告与借款人盛世公司签订的《委托担保合同》，与保证人华圣公司、江鸿臻签订的《反担保合同》，及刘兵、陆莺向原告出具的承诺书系各方真实意思表示，对双方具有法律约束力。我国法律规定，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。原告为盛世公司向中行靖江支行贷款提供了担保，在盛世公司未按约还本付息时，原告代偿了借款本息，原告向被告盛世公司追偿，并要求其承担违约之责，符合法律规定，本院依法予以支持。被告华圣公司、江鸿臻、刘兵、陆莺向原告提供了连带责任反担保，对原告已付的代偿款应承担连带保证责任。当事人在合同中约定了违约产生的损失赔偿额的计算方法包含参照逾期利息计算的违约金和实现债权费用。原告在履行代偿义务后，产生了代偿资金被占用期间的利息损失及律师费损失，但利息损失对借款人则应自原告履行之日开始计算，对反担保人应自原告主张之日起并给与合理期限后开始计算。被告华圣公司辩称不应承担责任的意见，于法无据，本院不予采信。被告盛世公司、江鸿臻、刘兵、陆莺经传票传唤,无正当理由未到庭应诉，放弃了抗辩原告主张的权利，依法应当承担举证不利的法律后果。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告靖江市盛世盛世广告传媒装饰有限公司于判决生效后十五日内偿还原告靖江市金桥融资担保有限公司担保垫付款4097834.86元，并给付违约金（437234.86元自2018年8月24日起算，3660600元自2019年3月23日起算，均按月利率8.225‰计算至实际清偿之日止）、律师代理费120000元；二、对被告靖江市盛世盛世广告传媒装饰有限公司应承担的部分责任[给付担保垫付款4097834.86元及违约金（自2019年7月15日起按月利率8.225‰计算至实际清偿之日止）、律师代理费120000元]，被告靖江市华圣房地产开发有限公司、江鸿臻、刘兵、陆莺承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40534元，减半收取20271.5元、保全费5000元，合计25271.5元，由五被告负担（此款原告靖江市金桥融资担保有限公司已垫支，五被告在履行判决确定的义务时一并给付原告）如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本一份、副本六份，上诉于江苏省泰州市中级人民法院。同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费40534元。审判员  陈海波二〇一九年九月二十九日书记员  高 洋附本案援引法律条款《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。