广西壮族自治区钦州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2020）桂07民终1060号 上诉人（原审原告）：浦北县昌宏木业有限公司。住所地：浦北县泉水工业园。统一社会信用代码：91450722096981279M。 委托诉讼代理人：郑科，广西桂展律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：何东，男，1984年2月9日出生，汉族，住浦北县。 委托诉讼代理人：钟德锋，浦北县大成镇法律服务所法律工作者。 上诉人浦北县昌宏木业有限公司（以下简称：昌宏公司）因与被上诉人何东工伤保险待遇纠纷一案，不服浦北县人民法院（2020）桂0722民初1090号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年8月14日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人昌宏公司的委托诉讼代理人郑科、被上诉人何东及其委托诉讼代理人钟德锋到庭接受询问。本案现已审理终结。 上诉人昌宏公司的上诉请求：撤销浦北县人民法院（2020）桂0722民初1090号民事判决第一项，并依法改判；案件受理费由被上诉人何东承担。事实与理由：一、原判认定停工留薪期从受伤的日期计至定残日期不当。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期指因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的期间，该期间一般不超过12个月，如果伤情严重或者情况特殊，需经设区的实际劳动能力鉴定委员会确认方可延长。被上诉人何东因伤造成右足第二趾开放性骨折后到浦北县中医医院骨科住院治疗，治疗期间为2018年11月24日至2018年12月12日，共计18天。被上诉人何东并非两次住院，而是事故发 生后第一时间送至泉水镇卫生院，因治疗需要当天便转至浦北县中医医院住院治疗。根据住院记录记载住院治疗经过，说明被上诉人伤情恢复情况较好，原判认定停工留薪期为11个月与实际伤情差距较大。二、原判认定停工留薪期月工资6067.4元不当。根据上诉人昌宏公司与被上诉人何东所签订的《劳动合同》以及结合实际工资发放情况，被上诉人获取工资报酬采取的是按“标准工时”“计件工资”标准发放工资，即被上诉人何东取得工资报酬属于不固定的工资报酬，原判采用被上诉人何东两个月的平均工资计算不公平，应按被上诉人何东向社会保险机构缴纳社会保险费的月工资2955.1元计算更为合理。 被上诉人何东辩称，2018年11月24日晚，被上诉人何东工作时间因铁架掉落砸中右脚趾，医院诊断为右足第2趾开放性骨折。住院经骨折复位内固定、任意皮瓣成型、高分子夹板外固定术等治疗，但伤势未痊愈，仍需回家治疗，每天需要陪护，2019年1月底拆除右足第2趾内固定物。被上诉人受伤出院后仍需继续治疗，无法正常工作，上诉人昌宏公司至劳动仲裁期间均没有异议，原判认定被上诉人何东的停工留薪期为11个月，并未超过法律关于12个月的规定。事故前，被上诉人何东在上诉人昌宏公司的平均工资为6067.4元。上诉人昌宏公司上诉无理，请求驳回上诉，维持原判。 原告昌宏公司向原审法院起诉请求：判决原告按照工伤十级工伤保险待遇标准赔付被告各项工伤待遇72399.94元。 原审法院认定事实：何东于2018年3月18日与昌宏公司签订了劳动合同，工作岗位为砂光工，工资为按件计酬。同年8月，何东辞职，昌宏公司停发当年9月工资。同年10月，何东再应聘到昌宏公司从事砂光工工作，双方没有签订新的劳动合同，待遇按2018年3月18日所签订的《劳动合同》执行。2018年10月、11月，何东的平均工资为6067.4元。2018年11月24日，何东在把升降台上的芯板底部铁架搬走过程，不慎铁架滑掉下来砸到其右脚趾受伤。何东受伤后，被送往浦北县卫生院治疗，后又转院至浦北县中医医院住院治疗18天，医院诊断为右足第2趾开放性骨折。出院医嘱：1、继续持续外固定，保持术口清洁；2、定 期复查DR(术后1个月、3个月、6个月)；3、出院带药。2019年1月，何东返回浦北县中医医院拆除右足第2趾内固定物。何东住院期间由其妻子谭娟婷及亲属护理。2019年1月18日，钦州市人力资源和社会保障局作出了《认定工伤决定书》（钦人社工伤认（五）字〔2019〕9号）认定何东所受伤害为工伤。2019年11月8日，钦州市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论通知书》（钦劳鉴伤字[2019]82号）鉴定何东为伤残等级拾级。2019年12月，何东向昌宏公司申请解除劳动关系并获批准。另查明，何东受伤后，两次住院期间的医疗费已由昌宏公司垫支并办理了相关报销手续，此部分费用双方没有争议。何东入职后，昌宏公司为其办理了工伤保险参保手续并依法缴纳了工伤保险费至2019年12月，月缴费基数为2955.1元。再查明，何东向浦北县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2020年4月29日，浦北县劳动人事争议仲裁委员会作出浦劳人仲字（2020）第9号仲裁裁决：（一）昌宏公司向何东支付停工留薪期工资60670.4元；（二）昌宏公司向何东妻子谭娟婷支付护理费31878元；（三）昌宏公司向何东支付一次性就业补助金42471.8元；（四）昌宏公司向何东支付住院伙食补助费270元；（五）昌宏木业公司应及时到社会保险经办机构为何东申领一次性伤残补助金及一次性医疗补助金，并将核定的从工伤保险基金账户支付到昌宏木业公司账户的待遇3日内转支付给何东（待遇具体数额以社会保险经办机构核发的为准）；（六）驳回何东的其他仲裁请求。上述事实，有双方当事人提供的证据以及庭审笔录予以证实。 原审法院认为：劳动者的合法权益受法律保护,何东在昌宏公司上班时因工受伤,并被鉴定为伤残十级,依法应享受工伤保险待遇。本案的争议焦点是各项工伤保险待遇如何计算以及是否应当支付的问题。（一）关于停工留薪日期及待遇问题。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资待遇不变,由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评定伤残等级后,停发原待遇。何东的停 工留薪期应当是从受伤的日期至评定伤残等级的日期,何东自2018年11月24日受伤至2019年11月8日被评定为伤残等级十级之日止,计11个月时间,在此期间何东一直疗养没有参加工作,该时段是何东的停工留薪期,应当按此时段计算停工留薪的待遇。昌宏公司主张何东的停工留薪期为其住院的天数，但根据何东的受伤情况以及两次住院的治疗情况，其需要一定的康复期是符合实际情况的，故对昌宏公司的主张不予采纳。何东的工资为按件计酬，其2018年10月再度入职后的两个月的平均工资为6067.4元，则何东的停工留薪期为11个月，以每月工资6067.4元为计发基数，其停工留薪期工资为66741.4元。（二）护理人员的护理时间及护理费计算时间。依据《工伤保险条例》第三十三条规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。何东因工受伤住院治疗18天，出院医嘱证明，何东出院后需要返院复查，但是不能证明其出院后仍需护理且也无其他证据可以证明其出院后仍需继续护理，所以本案的护理时间认定为18天。何东在住院期间主要由其妻子谭娟婷及亲属护理，何东没有提供证据证明护理人员的收入情况，则本案的护理费应以2019年度广西壮族自治区农、林、牧、渔业行业收入48166元/年（131.96元/天）计算停工留薪期的护理费，计为2375.28元（131.96元/天×18天）。（三）一次性伤残就业补助金的问题。根据《工伤保险条例》第三十七条以及《广西壮族自治区实施工伤保险条例办法》第二十四条规定，一次性伤残就业补助金。以解除或者终止劳动关系时本人工资为计发基数，十级伤残计发7个月。前款所称解除或者终止劳动关系时本人工资，是指解除或者终止劳动关系时前12个月个人平均缴费工资。何东与昌宏公司于2019年12月解除了劳动关系，其因工致残被鉴定为十级伤残的，其解除劳动关系前12个月的个人平均缴费基数为2955.1元，故昌宏公司应支付何东一次性伤残补助金20685.7元(2955.1元/月×7个月)。（四）住院伙食补助费的问题。根据桂政法[2018]62号《广西壮族自治区人民政府关于贯彻执行〈工伤保险条例〉进一步做 好工伤保险工作的通知》的规定，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准为每人每天25元。何东住院治疗18天，住院伙食补助费为450元（25元/天×18天）。（五）一次性伤残补助金及一次性医疗补助金的问题。何东在工作期间，昌宏公司已经为其依法办理了工伤保险参保手续并依法缴纳了工伤保险费，因此，一次性伤残补助金和一次性医疗补助金相关待遇应由社会保险机构依法核定办理，不属于法院处理的范围。综上，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条，《中华人民共和国劳动法》第七十二条、第七十三条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《广西壮族自治区实施《工伤保险条例》办法》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决：（一）浦北县昌宏木业有限公司向何东支付停工留薪期工资66741.4元；（二）浦北县昌宏木业有限公司向何东支付护理费2375.28元；（三）浦北县昌宏木业有限公司向何东支付一次性残疾就业补助金20685.7元；（四）浦北县昌宏木业有限公司向何东支付住院伙食补助费450元；（五）驳回浦北县昌宏木业有限公司的其他诉讼请求。案件受理费5元，由浦北县昌宏木业有限公司负担。 归纳诉辩双方意见，本案争议焦点是：被上诉人何东的停工留薪期及停工留薪期工资福利待遇如何计算。二审诉讼期间，双方当事人均没有提供新证据。双方围绕争议焦点进行了陈述和辩论。上诉人昌宏公司与被上诉人何东对原审法院查明的事实均无异议，经审查，原审法院查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，根据诉辩双方争议焦点，结合本案事实和法律适用，综合评判如下： 一、关于停工留薪期。根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原公司福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。工伤职工评 定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。《广西壮族自治区实施办法》第二十三条规定，工伤职工停工留薪期，按照国家和自治区工伤职工停工留薪期有关规定执行。用人单位或者职工对停工留薪期有异议的，向设区的市级劳动能力鉴定委员会申请确认。本案中，2018年11月24日，被上诉人何东因公受伤，2019年11月8日，钦州市劳动能力鉴定委员会评定被上诉人何东为伤残拾级。工伤职工在被评定伤残等级之前依法享受原公司的福利待遇，工伤职工在被评定伤残等级之后依法享受伤残待遇。被上诉人何东因伤住院治疗出院后，仍需康复治疗，上诉人昌宏公司未安排被上诉人何东工作，也没有支付被上诉人何东工资福利待遇，没有对停工留薪期提出异议，也没有向劳动能力鉴定委员会申请确认停工留薪期。原审法院根据被上诉人何东受伤后住院治疗、出院后康复治疗及现实状况等具体实情确定被上诉人停工留薪期，并未违反法律规定。上诉人昌宏公司上诉对被上诉人何东停工留薪期提出异议，但未能提供相应证据予以证明，本院不予采纳。 2.关于停工留薪期工资计算。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。本案中，被上诉人何东的工资应当按照其应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入；被上诉人何东入职工作不满12个月的，按照实际工作月数计算平均工资。原审法院根据被上诉人何东的工资收入及入职工作时间，确定被上诉人何东的月平均工资额，符合法律规定，应予维持。上诉人昌宏公司上诉提出，被上诉人何东按照“标准工时”“计件工资”计算报酬，工资报酬不固定，应按其向社会保险机构缴纳社会保险费确定的工资基数，计算确定被上诉人何东的月平均工资的理由，缺乏法律依据，本院不予采纳。 综上所述，原判认定事实清楚，根据本案具体实情依法作出处理并无不当，应予维持；上诉人浦北县昌宏木业有限公司上诉请求不能成立，应予驳回。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）之规定,判决如下： 驳回上诉，维持原判。 上诉案件受理费10元，由上诉人浦北县昌宏木业有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 刘群民 审 判 员 陆 斌 审 判 员 文其谦 二〇一九年九月二十八日 法官助理 邹凤群 书 记 员 苏 芸