江苏省宜兴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0282民初1086号原告：杜健军，男，1977年9月14日生，汉族，住宜兴市。委托诉讼代理人：潘国强，宜兴市高塍法律服务所法律工作者。被告：江阴建工集团有限公司，住所地江阴市香叶路**，统一社会信用代码913202817439191142。法定代表人：朱耀良，该公司董事长。委托诉讼代理人：陈磊，北京市浩天信和（江阴）律师事务所律师。委托诉讼代理人：芮行栋，江苏新高的律师事务所律师。被告：江阴建工集团有限公司南京分公司，住，住所地南京市江宁区营宁路**宁高新园），统一社会信用代码91320115751251871P。负责人：黄卫民，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈磊，北京市浩天信和（江阴）律师事务所律师。委托诉讼代理人：芮行栋，江苏新高的律师事务所律师。被告：钱建祝，男，1962年8月14日生，汉族，住宜兴市。原告杜健军与被告江阴建工集团有限公司（以下简称建工公司）、江阴建工集团有限公司南京分公司（以下简称建工南京分公司）、钱建祝民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月23日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年3月18日公开开庭进行了审理，后经发现该案不宜适用简易程序，裁定转为普通程序，于2019年7月19日公开开庭进行了审理。原告杜健军的委托诉讼代理人潘国强，被告建工公司、建工南京分公司的委托诉讼代理人陈磊、芮行栋到庭参加诉讼，被告钱建祝经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜健军向本院提出诉讼请求：1、判令建工公司、建工南京分公司、钱建祝归还其借款700000元及利息（自2013年8月13日起按年利率20%，计算至实际支付之日止）；2、由三被告承担本案诉讼费用。事实与理由：钱建祝在担任建工南京分公司的项目负责人期间，因项目工程需要支付钢材、混凝土等材料款，以建工南京分公司的名义向其借款500000元，至2013年8月13日经双方结算，建工南京分公司、钱建祝结欠其700000元，并向其出具了还款计划，并承诺如不按期归还，则按年利率20%向其支付利息。此后，其多次不断向钱建祝催要，钱建祝一直答应及时支付，却以工程未结算及经济暂困难为由拖欠至今。被告建工公司、建工南京分公司辩称：1.建工南京分公司与杜健军不存在借贷关系，双方并未就借款达成任何合意，且原告也并未举证证明实际出借了相应款项；2.从杜健军提供的还款计划可以看出借款主体载明均为本人，而非本单位或本公司，可以看出借款主体是非常明确的，仅是指钱建祝本人，而非建工南京分公司。3.钱建祝的行为不构成表见代理，表见代理的构成要件因形成于合同订立时且以被代理人的名义签订相关合同，另在签订合同时具有代理权的表象。本案中钱建祝是以个人名义向杜健军借款，并非以建工南京分公司名义，相应的还款计划形成于借款之后属于结算凭证，另相应的建工南京分公司印章是伪造，且相应款项并未进入南京分公司账户，杜健军存在明显的过错，且其未提供任何证据证明借款实际用于工程。综上，钱建祝的行为不构成表见代理；4.即使法院认定建工南京分公司与杜健军存在借贷关系，该债权也超过诉讼时效，丧失胜诉权利。被告钱建祝未作答辩。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2013年8月13日，建工南京分公司（盖章），钱建祝共同出具还款计划一份，内容为“兹有本人借到杜健军人民币二笔借款共计柒拾万元整（¥70万元整）；2012.1.2150万元（伍拾万元整），2013.8.1320万元（贰拾万元整），计划于2014年10月25日前支付壹拾伍万元整，2014年12月30日前支付叁拾万元整，其余余款于2015年4月30日前支付清，其中包括利息，从2013年8月13日开始按年利20%计算支付……”。第一次庭审结束后，建工公司、建工南京分公司向本院提交了钱建祝、建工南京分公司自2012年3月23日至2014年12月4日支付给杜健军的汇款、现金884000元，证明双方借款已结清。杜健军对支付的款项认可收到839000元，但认为系双方另外的借款，不在本案的700000元借款中，为此，杜健军提供了钱建祝于2012年3月5日的收条，收到杜健军承兑汇票20万元，钱建祝于2012年7月9日的收条，收到杜健军承兑汇票30万元。并且钱建祝在该二份收条下面均标明，2012年5月10日，2012年9月20日，此款已归还清。据此证明，杜健军与建工公司、建工南京分公司、钱建祝之间还存在别的借款，上面归还的款项与本案无关。杜健军并认为建工南京分公司、钱建祝于2013年8月13日出具还款计划时，如果款已付清，不可能再出具还款计划，更不可能再结算借款500000元的利息200000元，除这500000元的收条外，其余款项已还清有的已找不到收条了。另查明，江阴一建建设工程有限公司（以下简称江阴一建）已变更为江阴建工集团有限公司，江阴一建建设有限公司南京分公司（以下简称江阴一建南京分公司）已变更为江阴建工集团有限公司南京分公司。建工南京分公司系建工公司名下不具有独立法人资格的分公司。钱建祝于2010年开始在江阴一建、江阴一建南京分公司任项目经理，负责南京市江宁区的南京高速齿轮制造有限公司的厂房等工程建设。因钱建祝业务较多，其手下有个员工潘占高，平时负责帮钱建祝跑外围，主要审批相关手续及合同签订，招投标等工作。2011年初，潘占高向钱建祝提出经常到建工公司和建工南京分公司盖章太麻烦，想去私刻建工公司和建工南京分公司两枚公章，钱建祝叫其请示领导后可以这样做，后潘占高就去刻了江阴一建、江阴一建南京分公司两枚公章，在项目部报销了刻章费用320元，并在平时工作中使用这两枚公章办理相关手续和招投标、签合同、做资料。且无锡市中级人民法院在二审判决书中已认定钱建祝在2011年1月私刻公章后，没有再去江阴一建加盖过真实的公章。直至2015年5月29日钱建祝至江阴市公安局投案自首。本案争议的焦点有以下四个：（一）借款数额的认定。证据一：江阴一建南京分公司、钱建祝于2013年8月13日出具的还款计划，明确借款二笔共计700000元，2012年1月21日500000元，2013年8月13日200000元。杜健军陈述，借款本金为500000元，是2012年1月21日以现金方式出借，2013年8月13日借款200000元为500000元借款结算的利息，因未能归还，故将利息结算后出具了借条，作为借款。证据二：杜健军与钱建祝的微信记录，杜健军问：“今年能安排多少钱给我？”钱建祝答：“一半能安排的。”杜健军问：“一半是多少？”钱建祝答：“三十五万。”杜健军说：“你年年这样啊!”因500000元自2012年1月21日至2013年8月13日的利息按照法律规定年利率不能超过24%，现按照年利率24%计算的利息应为187333（计算到元），故本院确认借款本金为500000元，利息为187333元，利息超出部分，本院不予支持。（二）借款利息如何计算。因还款计划中明确“从2013年8月13日开始按年利率20%计算支付……”，故借款本金500000元自2013年8月13日开始按年利率20%计算利息，200000元作为结算的利息，如果再计算利息，必然会超过法律规定的利率限额，故本院对该部分不再计算利息。钱建祝于2014年5月26日汇款给杜健军40000元，2014年7月21日汇款给杜健军3000元，2014年12月4日汇款给杜健军1000元，因未约定归还的借款本金还是利息，故本院认定应当先归还利息，故利息计算后，扣除已归还的利息44000元。（三）钱建祝、建工南京分公司、建工公司如何承担偿还责任。1.钱建祝作为借款人之一，在还款计划中约定还款，并且在与杜健军微信记录中，一直明确推迟还款，故钱建祝作为借款人偿还杜健军借款无争议。2.钱建祝确系建工南京分公司的高齿项目的项目经理，并设有办事处，且钱建祝一直是江阴一建南京分公司的员工，2017年7月江阴市人民检察院的起诉书也认定钱建祝为江阴一建南京分公司的员工。3.钱建祝与南京高速齿轮制造有限公司、南京九一重型齿轮箱制造有限公司签订的“建设工程施工合同”四份，价款为3111万元，钱建祝均系江阴一建合同委托代理人（签订人），所有合同款均汇入江阴一建南京分公司账户内。4.钱建祝每次向他人借款均出具盖有江阴一建、江阴一建南京分公司的公章的借条，其行为足以让人相信其能够代表江阴一建、江阴一建南京分公司的行为，其行为构成表见代理。5.2014年7月1日《会议纪要》，证明钱建祝私自动用工程款参与社会投资及南高齿购买股权后出现工程资金紧缺。6.2016年11月19日，江阴一建与陈建平（江阴一建南京分公司负责人）的协议书，证明钱建祝做江阴一建系列项目的项目部拖欠的经济纠纷案，已由江阴一建支付2200多万元，陈建平垫付1800万元左右。7.钱建祝自2011年1月5日刻制江阴一建、江阴一建南京分公司公章后一直使用至2015年，时间长达四年多，江阴一建、江阴一建南京分公司称不知道钱建祝私刻公章的行为，与常理不符。8.在杜健军与钱建祝、江阴一建南京分公司来往，江阴一建南京分公司同时提供了江阴一建南京分公司于2012年11月8日汇入杜健军账户150000元，可以证明江阴一建南京分公司、钱建祝均知道与杜健军有借款往来。故建工南京分公司应当对杜健军借款承担还款责任，建工南京分公司不具法人资格，建工南京分公司不足以承担的，由建工公司承担。（四）杜健军起诉是否已过诉讼时效。根据杜健军提供的还款计划，杜健军与共同借款人之一钱建祝的微信记录，可以看出杜健军一直向钱建祝催要借款，钱建祝每次都答应先解决一部分，以搪塞杜健军。故杜健军每年都向钱建祝主张权利，诉讼时效未过。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。钱建祝作为借款人之一，应当承担借款偿还责任。钱建祝作为建工公司、建工南京分公司的项目经理，在借条上盖有建工南京分公司的公章，向杜健军借款，且钱建祝确系建工公司、建工南京分公司驻南京高齿工程的实际合同签订人，施工负责人，南京高齿工程的工程款也均汇入建工南京分公司账户。杜健军有理由相信钱建祝能代表建工公司、建工南京分公司实施相关行为，虽钱建祝持有公章系其私刻，但他人不明知。钱建祝使用私刻的建工公司、建工南京分公司公章长达四年，建工公司、建工南京分公司称不知情，与常理不符，故钱建祝的行为构成表见代理，应由建工南京分公司承担共同偿还责任，如建工南京分公司的财产不足清偿上述债务，不足部分由建工公司清偿。现钱建祝、建工南京分公司借款已逾期，钱建祝、建工公司、建工南京分公司应归还杜健军借款本金687333元，并承担借款500000元自2013年8月13日起至实际偿还之日止按年利率20%计算利息。但出具还款计划后支付的款44000元，应在利息计算后予以扣除。建工公司、建工南京分公司提出钱建祝行为不构成表见代理，杜健军诉讼时效已过的主张，证据不足、理由不充分，本院不予支持。对建工南京分公司提出要求对还款计划中建工南京分公司公章申请鉴定的申请，因本院已确认还款计划中钱建祝所盖公章系钱建祝私刻，鉴定真伪已无必要，为节约诉讼成本，避免讼累，本院不予支持。钱建祝经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，又未提交书面答辩意见，视为放弃自己的权利，应承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、钱建祝、江阴建工集团有限公司南京分公司于本判决发生法律效力之日起10日内偿还杜健军借款687333元及利息（本金500000元自2013年8月13日起至实际偿还之日止按年利率20%计算，计算后扣除已付的44000元）。如江阴建工集团有限公司南京分公司的财产不足清偿上述债务，不足部分由江阴建工集团有限公司清偿。二、驳回杜健军的其他诉讼请求。若钱建祝、江阴建工集团有限公司南京分公司、江阴建工集团有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费16500元，由钱建祝、江阴建工集团有限公司南京分公司、江阴建工集团有限公司负担。杜健军预交的诉讼费16500元可在判决书生效之日起10日内向本院申请退回，钱建祝、江阴建工集团有限公司南京分公司、江阴建工集团有限公司应负担的16500元，在本判决发生法律效力之日起10日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按当事人的人数提供副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 长  陈 智人民陪审员  钱锡龙人民陪审员  张新元二〇一九年九月二十四日书 记 员  吴 艳