河北省新乐市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）冀0184民初652号 原告：张喜刚，男，1969年9月16日，汉族，新乐市人，住新乐市区。 原告：孟垂建，男，1981年8月17日生，汉族，新乐市人，住新乐市。 被告：河北亿邦房地产开发有限公司秦皇岛分公司（以下简称亿邦公司秦皇岛分公司）。公司地址：秦皇岛北戴河新区黄金海岸。 负责人：安波，该分公司经理。 被告：河北亿邦房地产开发有限公司（以下简称亿邦公司）。公司地址：新乐市新开路214号燕赵郡府售楼部。 法定代表人：安路，经理。 二被告委托诉讼代理人：李锋，河北国澳律师事务所律师。 原告张喜刚、孟垂建与被告河北亿邦房地产开发有限公司、河北亿邦房地产开发有限公司秦皇岛分公司民间借贷纠纷一案，本院于2018年1月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张喜刚、孟垂建、被告河北亿邦房地产开发有限公司秦皇岛分公司负责人安波及二被告委托诉讼代理人李锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张喜刚、孟垂建向本院提出诉讼请求：1、请求被告归还欠款614万元及利息；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：自2012年12月份开始至2014年12月份，被告陆续向原告借款614万元，约定利息，其中100万元为月息3分，其余514万元为月息4分，用于亿邦公司秦皇岛分公司建设秦皇岛市“动漫旅游城项目”，亿邦公司收到借款后给原告出具了借款收据，并加盖亿邦公司会计、出纳印鉴，亿邦公司账目对借款均有记载，司法鉴定书对亿邦公司使用出纳个人账户都予以认可。原告多次向被告索要欠款及利息，被告以种种理由拒绝偿还，为此向人民法院提起诉讼，请依法支持诉讼请求。 原告为证明以上款用于亿邦公司秦皇岛分公司购买《动漫城项目》土地，该动漫城是该分公司开发的，提供证据如下： 1、原告为证明以上款用于亿邦公司秦皇岛分公司购买《动漫城项目》土地，该动漫城是该分公司开发的，提供证据如下：亿邦公司秦皇岛分公司收到款后出具有借款收据，并加盖亿邦公司会计孟振申、出纳麻国江印鉴； 2、亿邦公司秦皇岛分公司账目对原告借款均有记载（法院从秦皇岛正源会计师事务所调取亿邦分公司的账目）； 3、秦皇岛正源会计师事务所关于《动漫城项目》的司法会计鉴定书系秦皇岛市中级人民法院委托，详细说明了法院委托该会计师事务所对亿邦公司开发的《动漫城项目》2011年12月7日至2014年7月5日期间的收、支情况进行专项司法会计鉴定（证据：秦皇岛正源会计师事务所司法会计鉴定书）； 4、秦皇岛天瑞键合伙税务师事务所出具的亿邦公司秦皇岛分公司2011年12月至2014年2月18日的内部审计报告对该笔借款均有记载（证据：内部审计报告）； 5、动漫旅游城项目招拍挂时多项证据证明动漫城项目是亿邦公司秦皇岛分公司的项目（证据：挂牌竞买报价单、联合竞买协议书、动漫城项目简介、成交确认书、授权委托书）该竞买单载明报价时间为2012年10月31日，盖有河北亿邦房地产开发有限公司、衍富（北京）资产管理有限公司、及国家动漫网印章；房地产开发项目贷款申请报告载有因秦皇岛北戴河新区动漫旅游城项目申请贷款6000万元，申请人为河北亿邦房地产开发有限公司；联合竞买协议书载明：亿邦公司与衍富（北京）资产管理有限公司就秦皇岛2012-01地块签订联合竞买协议书；《同意函》为亿邦公司同意中国银行股份有限公司提取信息信用；亿邦公司对动漫城简介为“业居游”园区；成交确认书竞得人为亿邦公司，北戴河新区分局未加盖印章；授权委托书：时间为2012年10月31日，授权陈小社参加2011年9月19日编号为2012-01地块的国有建设用地使用权挂牌出让活动。盖有亿邦公司和亿邦公司秦皇岛分公司的印章；竞买申请书盖有亿邦公司、衍富（北京）资产管理有限公司、及国家动漫网印章；2012年10月30日授权委托书委托安保龙、魏文波签订《投资框架协议》；通知：经亿邦公司股东及北戴河新区动漫旅游城项目全体合伙人研究，决定继续履行新区发展公司与我公司（含分公司）签订的收购框架协议。我公司不再以其他方式推进该项目，此决定永不变更，变更无效。望新区工委及新区发展有限责任公司尽快推进该协议的履行。该通知加盖亿邦公司印章及合伙人安保龙、王永志、张喜刚、陈小社的签字。2015年4月28日授权委托书，委托人为亿邦公司，被授权人为安保龙、王永志、张喜刚、陈小社。该协议载明：委托人经全体股东及北戴河新区动漫旅游城项目全体合伙人决议，授权陈小社、安保龙、王永志、张喜刚全权负责亿邦公司与北戴河新区发展有限责任公司，协商关于发展公司收购亿邦动漫旅游城项目及收购框架协议履行的所有事宜，发展公司支付给亿邦公司的每笔款项必须有四人签字、发展公司盖章监督方可对外支付。委托时限至该项目框架协议履行完毕，中间更换委托人无效，委托时间为全权，负责收购协议执行的所有事宜、价格洽谈、资金分配等均有四人签字方可生效，发展公司支付给的转让款首先用于偿还所欠孙换杰本息另还有50万元及其他外欠款，剩余款项股东按股份比例分配； 6、河北省高级人民法院（2015）冀民一终字第453号民事判决书。该判决书的上诉人亿邦公司为与被上诉人孙换杰、原审被告亿邦公司秦皇岛分公司、安保龙、王银素、陈小社、赵俊娟、秦皇岛北戴河新区发展有限公司民间借贷案，孙换杰要求亿邦公司及秦皇岛分公司偿还借款3000万元及利息；安保龙、王银素、陈小社、赵俊娟承担连带保证责任；新区发展公司承担赔偿责任。查明，2013年5月12日，孙换杰（出借方、甲方）与亿邦公司（借款方、乙方）、安保龙夫妇、陈小社夫妇签订《借款协议书》，约定：甲方将资金3300元借给乙方使用，乙方必须保证资金全部用于秦皇岛北戴河新区滨海西大道西侧项目；省院认为，借款协议和借条上亿邦公司加盖了公司公章，借款逾期后，亿邦公司与孙换杰又打成和解协议，上述事实足以证实亿邦公司的借款主体身份，因此亿邦公司作为借款人应当承担还款责任。亿邦公司主张并未实际使用借款，应由合伙人承担债务，借款的实际用途并不影响亿邦公司作为借款主体的责任承担，亿邦公司的上述观点不能成立，不予支持。判令亿邦公司偿还借款本息，驳回了其他诉讼请求。河北省秦皇岛市中级人民法院（2015）秦民初字第33号民事判决书为原告秦皇岛北戴河新区发展有限公司与被告亿邦公司、秦皇岛分公司买卖合同纠纷案，查明2014年7月5日，新区发展公司与亿邦公司签订收购动漫旅游城框架协议，落款乙方由安保龙、张喜刚、陈小社签字加盖亿邦公司秦皇岛分公司印章，2014年7月7日，新区发展公司交付亿邦公司秦皇岛分公司新区发展公司交付亿邦公司秦皇岛分公司动漫旅游城项目收购款人民币4000万。2014年7月18日，新区发展公司交付亿邦公司秦皇岛分公司动漫旅游城项目收购款人民币69858900.91元。本生效判决解除《收购框架协议》；亿邦公司、亿邦公司秦皇岛分公司返还收购款人民币10985.89万元；驳回新区发展公司其他诉讼请求等。 7、动漫城项目的所有证件均在亿邦公司秦皇岛分公司名下：土地证、用地规划许可证； 8、新区收购动漫城项目土地及资产的框架协议都是和亿邦公司签订的：北戴河新区关于收购动漫旅游城项目土地和附着物项目框架协议； 9、财务报表有的写动漫城项目，有的写秦皇岛分公司，均盖有孟振申及麻国江的印章，说明其二人是亿邦公司秦皇岛分公司的会计和出纳； 10、2012年12月20日亿邦公司秦皇岛分公司关于延迟、减免缴纳土地税款的申请报告加盖亿邦公司公章；关于“北戴河新区动漫旅游城”项目用地维持原协议地价的请示报告加盖有亿邦公司公章； 11、亿邦公司委托陈小社借款及陈小社付给亿邦公司的银行流水说明借款是亿邦公司借款； 12、土地挂牌保证金是秦皇岛分公司缴纳； 13、秦皇岛北戴河新区发展有限责任公司申请追加安保龙、陈小社、张喜刚、安合龙、王永志为共同被告的申请书，秦皇岛市中级人民法院予以驳回申请的民事裁定书； 二被告辩称，1、二原告的起诉属于重复起诉。2、二原告所述的借款系张喜刚、陈小社、李俊奇、安保龙、安合龙、王永志六个合伙人秦皇岛动漫城项目的借款，是合伙人内部自己约定的借款，原告所说的利息也是合伙人内部按合伙人出资比例偿还利息，上述合伙人与我公司是挂靠关系，借用了我公司资质，合伙人做秦皇岛动漫城项目盈利或亏损与我公司没有任何关系，同时二被告也未实际使用上述借款。基于以上两点应当驳回原告的上述起诉。 被告为证明借款并非公司借款提交如下证据： 1、关于孙换杰诉亿邦公司一案的会议记录一份，内容为“关于孙焕杰诉亿帮公司一案，现石家庄中院已发判决，经全体合伙人协商一致同意上诉。上诉方法为合伙人承包，…”同意人张喜刚、王永志、陈小社与承包人安保龙签字； 2、2014年5月23日《秦皇岛动漫旅游城项目合作协议》一份，该协议为亿邦公司与秦皇岛动漫旅游城项目合伙人签订，五合伙人签字处有陈小社、安保龙、张喜刚、王永志签字。协议内容为“一、甲方（公司）和乙方（合伙人）合作开发秦皇岛动漫旅游城项目，甲方不投资，乙方五位合伙人负责投资和经营。二、乙方不得损害甲方的名义和利益。三、乙方自负盈亏，与甲方无关。四、乙方每年向甲方缴管理费10万元”。 3、亿帮公司及秦皇岛分公司银行流水，证明原告款项没有进入公司账号。但账目中多处显示麻国江收付款。 本院经审理认定事实如下：原告提交2013年1月7日收取原告孟垂建有偿集资款47万元（其中7万元为结息到1月7日的利息，按月息4分计息，并加盖有河北亿邦房地产开发有限公司财务专用章）、2014年10月20日收取原告张喜刚有偿集资款20万元（按月息4分计息，在单位盖章处签有秦皇岛分公司字迹）、2014年12月17日收取张喜刚有偿集资款18万元（按月息4分计息，在单位盖章处签有秦皇岛分公司字迹）、2014年12月27日收张喜刚集资款9万元、2014年11月20日张喜刚有偿集资款20万元（按月息4分计息，在单位盖章处签有秦皇岛分公司字迹）、2014年1月7日张喜刚有偿集资款400万元、2014年6月14日张喜刚（借李永）集资100万元（原借利息结到6月14日，约定利息3分），以上收据上均由孟振申、麻国江签章或签字。以上款经原告索要在2014年8月份结息100万元，之后未还本付息。 原告起诉后向本院申请财产保全，本院依法查封了被告亿邦公司名下位于行唐县香港路北头东侧“东方明珠”项目下的房产9层以下房产及亿邦公司秦皇岛分公司名下位于秦皇岛西侧秦籍国用2013-001号部分土地。 本院认为，关于原告出借款的金额及还款情况，及该款用于北戴河新区动漫旅游城项目，原告提供有有偿集资款条均加盖会计孟振申、出纳麻国江印鉴，被告对以上事实未提出异议，本院予以认定。原告处借款项时约定的利率为4分，不符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，本院确定年利率为24%，已给付利息超过年利率36%的部分予以抵扣以后的利息。亿邦公司秦皇岛分公司账目对原告借款均有记载，财务报表有的写动漫城项目，有的写秦皇岛分公司，均盖有孟振申及麻国江的印章，说明其二人是亿邦公司秦皇岛分公司的会计和出纳；动漫旅游城项目招拍挂时多项证据能证明动漫城项目是亿邦公司秦皇岛分公司的项目、土地证、用地规划许可证均在亿邦公司秦皇岛分公司名下；新区收购动漫城项目土地及资产的框架协议都是和亿邦公司签订的，该协议签订后，新区发展公司分两次交付亿邦公司秦皇岛分公司动漫旅游城项目收购款人民币109858900.91元。河北省高级人民法院（2015）冀民一终字第453号民事判决判令亿邦公司偿还孙换杰用于秦皇岛动漫城项目借款本金及利息，河北省秦皇岛市中级人民法院（2015）秦民初字第33号生效判决解除《收购框架协议》，责令亿邦公司、亿邦公司秦皇岛分公司返还收购款人民币10985.89万元。综上，原告所诉款项用于秦皇岛动漫城项目，该项目的民事责任主体为亿邦公司、亿邦公司秦皇岛分公司，并且向亿邦公司秦皇岛分公司支付该项目的收购款项，另外生效民事判决均认定亿邦公司、亿邦公司秦皇岛分公司为该项目的责任主体，其中原告部分有偿集资条加盖有亿邦公司财务专用章或签有亿邦秦皇岛分公司字迹，故二被告主张秦皇岛动漫城项目借款属安保龙、陈小社等六合伙人借款，与上述合伙人是挂靠关系的主张不予采纳，原告要求被告给付借款本金及利息的主张本院予以支持。综上，根据《中华人民共和国公司法》第十四条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”之规定，亿邦公司秦皇岛分公司不具备诉讼主体资格，其民事责任由亿邦公司承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条及《中华人民共和国公司法》第十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 限本判决生效后10日内，被告河北亿邦房地产开发有限公司偿还原告孟垂建集资款47万元及利息（利息按本金40万元，年利率24%计算，时间自2013年1月7日起至实际还清之日止。）；偿还原告张喜刚567万元及利息（利息按照年利率24%计算，其中20万元自2014年10月20日起计息；18万元自2014年12月17日起计息；9万元自2014年12月27日起计息；20万元自2014年11月20日起计息；400万元自2014年1月7日起计息；100万元自2014年6月14日起计息。以上利息均计算至实际还清之日止。其中包含2014年8月份已向原告张喜刚结息100万元，利息超过年利率36%部分用以冲抵以后的利息）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费54780元，由被告河北亿邦房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费，或提交河北省石家庄市中级人民法院缴费收据（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  孙建强 审 判 员  李红朝 人民陪审员  徐素敏 二〇一九年九月二十四日 书 记 员  陈 星 ——