山东省新泰市人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0982民初4913号原告:新泰市宫里建筑工程公司，住所地：新泰市宫里镇。法定代表人：李瑞，该公司总经理。委托诉讼代理人：苏现峰，该公司职工。委托诉讼代理人：李平训，新泰平阳法律服务所法律工作者。被告：刘燕，女，汉族，1980年12月27日生，居民，住济南市莱芜区。委托诉讼代理人：王英杰，山东崔鑫律师事务所律师。被告张燕，女，1968年8月28日生，住济南市莱芜区。被告：泰安高新技术产业开发区天宝镇天宝五村村民委员会，住所地：泰安高新技术产业开发区天宝镇天宝五村。委托诉讼代理人:白文明，该村村委会委员。委托诉讼代理人:陈东清，该村村委会委员。原告新泰市宫里建筑工程公司（以下简称宫里建筑公司）与被告刘燕、张燕、泰安高新技术产业开发区天宝镇天宝五村村民委员会（以下简称天宝五村村委会）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法公开开庭进行了审理。第一次庭审中原告宫里建筑公司委托诉讼代理人苏现峰、李平训，被告刘燕的委托诉讼代理人王英杰、被告天宝五村村委会的委托诉讼代理人白文明到庭参加了诉讼，第二次庭审中原告宫里建筑公司委托诉讼代理人苏现峰、李平训，被告刘燕的委托诉讼代理人王英杰、被告天宝五村村委会的委托诉讼代理人陈东清到庭参加了诉讼，被告张燕经传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告宫里建筑公司向本院提出诉讼请求：1、被告刘燕、张燕、泰安高新技术产业开发区天宝镇天宝五村村民委员会、李善明支付原告工程款、违约金及利息损失共计600万元；2、本案诉讼费由被告负担。诉讼中，原告变更诉讼请求为：1、被告刘燕、张燕、泰安高新技术产业开发区天宝镇天宝五村村民委员会支付原告工程款7244501.43元，赔偿经济损失（以7244501.43元为基数，按照月利率2%计算利息，自2018年1月7日起计算至判决生效之日）。2、被告刘燕、张燕、泰安高新技术产业开发区天宝镇天宝五村村民委员会支付原告违约金100万元。3、诉讼费、保全费、鉴定费由被告负担。事实和理由：被告宫里建筑公司与被告刘燕、张燕开办的莱芜山印置业有限公司（已注销）于2015年4月7日针对泰安高新技术产业开发区天宝镇天宝物华新村建立工程施工合同，该项目位于，由莱芜山印置业有限公司与被告天宝五村村委会、李善明合作开发，原告实际施工了天宝物华新村1号楼、2号楼、沿街楼部分工程、新村道路、土石方等工程，工程预估总额1000余万元（以审计机构评估审计为准），原告多次向莱芜山印置业有限公司要求结算，莱芜山印置业有限公司以暂时无财产为由不予结算。后原告到莱芜山印公司索要工程款，发现该公司于2017年8月10日注销工商登记，莱芜山印置业有限公司未在注销前通知原告申报债权，被告刘燕、张燕系该公司股东，其私自注销行为严重损害原告合法权益，特提起诉讼。被告刘燕辩称，莱芜山印置业有限公司与原告所签订的建筑施工合同，原告至今未完工、验收、结算。莱芜山印置业有限公司已经将全部工程款和原告结算完毕，不欠其工程款，被告刘燕不承担赔偿责任。被告张燕未答辩。被告天宝五村村委会辩称，原告施工建设的是1、2号楼的全部工程、沿街楼的水电和装饰、地面，没有实际验收，有部分村民已经入住，大约有20来户。当事人围绕诉讼请求向本院提供了证据，本院组织庭审进行了质证。原告宫里建筑公司提交证据如下：1、原告与莱芜山印公司签订的建设工程施工合同一份、工程签证单八份，证明原告施工的天宝镇物华新村1、2号楼及沿街楼、新村小区门口东西主路、小区内路面、1、2号楼地基超深部分、小区内土方挖运、小区3号地基土方开挖，原、被告双方签字认可。2、莱芜山印公司与被告天宝五村村委会签订的合作协议复印件一份，证明莱芜山印公司与被告天宝五村村委会是合作关系，双方共同开发。3、莱芜山印公司的企业信息资料，证明被告刘燕、张燕为该公司的股东，公司于2017年8月10日注销。被告刘燕的质证意见是：1、原告提交的建设工程施工合同、工程签证单系复印件有异议，复印件不能作为有效证据使用，原告没有在法庭规定的时间内提交证据原件，对于原告提交的证据原件不予质证。2、认可莱芜山印公司与被告天宝五村村委会的合作关系，提交合作协议原件。3、对企业信息资料无异议，该公司注销前工程款已经结清，股东不承担责任。被告天宝五村村委会：对原告提交的证据1、2，均无异议。对证据3表示不清楚。被告刘燕提交证据如下：1、苏现峰出具的借据二份、收到条十七份，证实莱芜山印置业有限公司共计支付原告工程款现金6430000元。2、房屋买卖合同三份，共计房屋十套，储藏室十个及车位，已按合同实际履行交付，抵顶工程款1700000元。证据1、2证实莱芜山印置业有限公司在工程未验收的情况下将全部工程款与原告结算完毕。3、天宝五村证明一份，证明原告主张的施工工程至今未进行验收、未完工。4、原告出具的证明一份，证明苏现峰为涉案工程的全权代表，包括安全、质量、财务等。苏现峰签署的收到条是原告的工程款。原告宫里建筑公司的质证意见是：1、数额为60000元的收条是拆迁款；数额为20000元的收条是王金振出具，该费用是监理费；2016年6月16日的50000元的土方款，是被告委托我购买的土方，上述款项不应计算在内。其他收条无异议，同时能证实除沿街楼主体工程外其它工程都是原告施工。2、房屋买卖合同无异议，十套房子抵顶给原告，房子由原告进行处置，处置的房款来抵顶工程款，但未约定房屋价款，原告认为十套楼房及车库抵顶工程款1400000元，同时证实涉案工程在2017年8月7日前已经实际交付被告出售并使用。3、被告天宝五村村委会出具的证明有异议，是被告的陈述，不能作为证据使用，陈述不实。4、对原告出具的证明无异议，苏现峰是涉案工程的项目经理。被告天宝五村村委会的质证意见是：付工程款的情况不清楚，确实顶了十套房子，但顶了多少钱不清楚，工程款是否结清也不清楚。被告天宝五村提交证据如下：新农办发（2016）2号文件、泰政土字（2016）136号文件、发票二份，证明土地手续合法。原告宫里建筑公司、被告刘燕均表示无异议。经原告申请，本院委托，2019年7月15日山东信正工程项目管理有限责任公司出具工程造价鉴定鉴定意见书。原告、被告天宝五村村委会的质证意见是：无异议。被告刘燕的质证意见是：山东信正工程项目管理有限责任公司不是山东省司法在册的鉴定机构，该鉴定机构不具备鉴定资质。当事人无争议的证据，本院予以确认。双方存在争议的事实及证据，本院认定如下：1、2015年6月18日，苏现峰出具的证明、数额为50000元的收条，原告对其真实性无异议，说明中明确记载为土方款，应认定该款为被告支付的工程款。2、2015年11月10日，山东至信工程项目管理公司员工王金镇出具的数额为20000元收条，属于监理费，不应认定为被告支付原告的工程款。3、2016年6月7日原告项目经理苏现峰出具的收条，该单据明确记载属于“三楼拆迁款”，不应认定为被告支付给原告的工程款。4、2019年7月15日山东信正工程项目管理有限责任公司出具工程造价鉴定鉴定意见，该单位具有工程造价咨询企业甲级资质证书，对于被告刘燕的质证意见本院不予支持。经审理查明，2015年2月15日赵法扬代表莱芜山印公司（甲方）与被告天宝五村村委会（乙方）签订的合作协议，约定：“一、具体合作方式1、甲乙双方共同开发、共同受益。2、乙方以土地出资，并负责办理好各项房产修建手续。甲方垫付资金，甲方联系房产开发商承建楼房，楼房盖好后，甲乙双方议定售楼价格后，甲方负责销售及收取房款，双方同意永售楼款先行支付甲方已垫付的所有成本，剩余部分分成：甲方分成沿街楼利润80%，乙方分成利润20%。甲方分成住宅利润80%，乙方分成住宅楼利润20%。二、甲方的权利义务……三、乙方的权利义务……四、…6、乙方保证在修建完2栋住宅楼（60户）后45天内办理完剩余合作开发区域的拆迁安置工作…等。”2015年4月7日，莱芜山印公司（甲方）与原告宫里建筑公司（乙方）签订《建筑工程施工合同书》，约定“一、项目名称：新泰市天宝镇天宝物华新村二、土地位置及施工范围：新泰市天宝物华新村1#安置楼。三、工期及工程造价本工程于2015年4月7日开工，2015年9月6日前交付楼房，工程造价按设计图纸标准层面积4682.76平方×1095元计算。四、工程款支付进度及方式：乙方施工自地下至地上一层主体完工后，甲方支付工程款40万元；乙方施工至地上三层主体完工后，甲方付款工程款50万元；乙方施工主体完工甲方付工程款40万元；乙方施工的楼房内外墙粉刷完毕甲方付工程款50万元；乙方施工的楼房达到验收标准甲方付工程款30万元；剩余工程款双方结算完毕之日起甲方五个月内付清，若付不清，余款按月息贰分计算，支付乙方。……六、违约责任及免责条款：双方均应严格履行本合同，一方违约，应支付给对方为违约金100万元，违约金不足以弥补复方损失的，还应赔偿损失，损失包括但不限于合同标的额、利益损失、公证费用、律师费用等为实现债权而支付的费用等。”2015年4月4日，原告项目经理苏现峰借赵法扬款80000元、2015年5月1日原告项目经理苏现峰借赵法杨款120000元。2015年5月8日至2016年8月1日，莱芜山印公司支付原告宫里建筑公司工程款6030000元。2017年8月17日，被告天宝五村、莱芜山印公司将物华新村2号楼2单元102、402室、3单元102、202、302、101、401、402、501、502室10套楼房及10#、12#、13#、15#、16#、22#、24#、28#、29#、30#10个车库转让给原告，抵顶工程款。2019年7月15日，山东信正工程项目管理有限责任公司出具工程造价鉴定鉴定意见书，原告新泰市宫里建筑工程公司施工的新泰市天宝镇天宝五村物华新村1#、2#楼、3#楼地基土方、沿街楼装饰水电暖、小区路面等配套工程的鉴定结果如下：13954501.43元。本院认为，本案争议的焦点是：一、三被告是否应支付原告工程款；二、被告已付工程款认定问题。三、支付利息及违约金问题。关于第一个问题，莱芜山印公司与被告天宝五村村委会签订的《合作协议》以及莱芜山印公司与原告宫里建筑公司签订的《建筑工程施工合同书》，均是当事人真实意思表示，内容不违背法律规定，合同有效。被告天宝五村村委会虽然没有在《建筑工程施工合同书》中盖章，但是其时任党支部书记李善明在合同上签字并捺印，结合原告与莱芜山印公司签订的《合作协议》，涉案工程项目的实际产权所有人是被告天宝五村村委会，应认定被告天宝五村村委会与莱芜山印公司系案涉建设工程的共同发包人，被告天宝五村村委会理应对欠付原告的工程款承担清偿责任。莱芜山印公司作为合作方，本着收益与风险相一致、权利与义务相一致的民事法律原则，其应对被告天宝五村村委会承担的工程价款的支付承担连带责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，莱芜山印公司于2017年8月10日办理注销工商登记。莱芜山印公司未经清算即办理注销登记，作为该公司股东的被告刘燕、张燕应对公司债务承担清偿责任。《中华人民共和国公司法》第三条第二款规定：“有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任。”被告刘燕以其认缴的出资额180万元、被告张燕以其认缴的出资额20万元为限对莱芜山印公司的债务承担责任。关于第二个问题，1、山东信正工程项目管理有限责任公司出具工程造价鉴定鉴定意见书，原告新泰市宫里建筑工程公司施工的新泰市天宝镇天宝五村物华新村1#、2#楼、3#楼地基土方、沿街楼装饰水电暖、小区路面等配套工程的价值元，其中1#地基处理、设计变更部分，价值187045.86元，由于原告宫里建筑公司与莱芜山印公司签订的《建筑工程施工合同书》明确约定1#楼工程款为包死价，设计变更部分没有明确约定，因此超出合同约定的部分，被告没有支付工程款的义务。2、顶账的十套楼房及车库价值如何确定的问题。原被告均不对上述房产的价值进行鉴定，原告主张价值140000元，被告刘燕主张价值1700000元，被告主张的价值大于原告的主张，被告作为履行支付工程款义务一方应承担对其不利的后果，本院认定该十套楼房及车库价值1400000元。3、原告项目经理苏现峰借赵法扬200000元的认定问题，原被告双方均认可该部分借款，属于莱芜山印公司支付原告工程款的一部分，本院予以采信。莱芜山印公司已支付原告工程款现金7680000元（6030000元+50000元+200000元+1400000元）。被告天宝五村尚欠原告宫里建筑公司工程款7492954.14元（13954501.43元-187045.86元-7680000元）。原告要求被告支付工程款7244501.43元，不违背法律规定，本院予以支持。三、利息以及违约金问题。本案中，原告宫里建筑公司与莱芜山印公司签订的《建筑工程施工合同书》仅就1#楼德付款有明确约定，其余部分没有约定，且莱芜山印支付的工程款远大于1#楼的工程款，原告宫里建筑公司要求按照《建筑程施工合同书》的约定支付利息及违约金没有依据。被告天宝五村村委会应支付原告利息（以7244501.43为本金，中国人民银行公布的同期同类贷款利率计算，自2018年6月15日计算至本判决生效之日止）。所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告泰安高新技术产业开发区天宝镇天宝五村村民委员会于判决生效之日起十日内支付原告新泰市宫里建筑工程公司工程价款7244501.43元并支付利息（以7244501.43元为本金，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率，自2018年6月15日起计算至判决生效之日止）。二、被告刘燕对第一项确定给付义务在180万元范围内承担共同偿还责任。三、被告张燕对第一项确定给付义务在180万元范围内承担共同偿还责任；四、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费71300元，由被告泰安高新技术产业开发区天宝镇天宝五村村民委员会、刘燕、张燕负担603952元，原告新泰市宫里建筑工程公司负担10905元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。审 判 长  刘红阳审 判 员  侯诗征人民陪审员  王宗平二〇一九年九月十日书 记 员  武金萍