江西省鹰潭市月湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0602民初1852号原告：刘根红，男，1982年9月4日出生，汉族，户籍地贵溪市，现住贵溪市。委托诉讼代理人：张荣财，江西赣鹰律师事务所律师。委托诉讼代理人：王智春，江西赣鹰律师事务所律师。被告：江西华昌设备租赁有限公司，住所地南昌市青云谱区南莲路76号，统一社会信用代码91360100051648931P。法定代表人：万平，职位：执行董事。委托诉讼代理人：梅耀超，北京市中银（南昌）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张荆桥，男，1968年10月25日出生，汉族，系公司总经理。被告：洪建冬，男，1986年2月4日出生，汉族，住鹰潭市余江区。原告刘根红（以下简称原告）与被告江西华昌设备租赁有限公司（以下简称华昌公司）、洪建冬承揽合同纠纷一案，本院于2019年7月25日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月15日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人张荣财、被告华昌公司的委托诉讼代理人梅耀超、张荆桥，被告洪建冬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告华昌公司、洪建冬连带赔偿原告刘根红所遭受的人身损害合计人民币188410.21元（详见清单);2、本案诉讼费由被告承担。原告系建筑起重机械安装拆卸工（塔式起重机)，华昌公司承接了鹰潭二二三地质队棚户区改造中兆百汇项目中的建筑工程机械、设备等业务，长期雇请原告等人从事其公司塔吊的--安装、拆卸、维修等事务。2019年3月9日晚上，华昌公司员工刘贝（主要负责公司设备的保养、修理）打电话联系了原告，说“原来拆卸的电机修理好了，现在需要安装回去”（一个星期前塔吊的起升电机坏了，也是刘贝打电话叫原告拆卸下来的）。第二日(2019年3月9日）早上8时许，原告与洪伟生一同前往中兆百汇项目工地，将已拆卸的电机安装回去。上午10时30分许，华昌公司的塔吊操作员即被告洪建冬在操作利用塔吊中的变伏小车将修理好的起升电机（至少400公斤）往上吊的过程中，因其操作不当（即在将起升电机吊到预定位置后，离开了操作台）导致已经起升电机突然下落时将变伏小车带回的过程中挤压到原告，造成原告受伤的事故。事故发生后，原告被送往第184医院住院治疗，住院81天，花费医疗费56670.95元。经鉴定：原告伤残等级构成10级、后续医疗费需18000元、误工期210天、护理期75天、营养期105天，花费鉴定费1900元。事故发生后，华昌公司仅支付了医疗费40000元，对其他损失至今未赔偿。综上，原告认为，被告作为事故的侵权人，依法应对原告的损失承担全部的赔偿责任。为维护自身合法权益，现特依法具状起诉，望判如所请。被告华昌公司辩称，1、我公司与原告是承揽关系，原告不受我公司指挥，与我公司没有行政隶属关系，在承揽合同中原告对其自身行为的后果，应依法自行承担，与我公司无关；2、本案中原告对本次事故的发生具有完全重大过错，因其违规操作导致本次事故发生，原告诉状中因洪建冬操作失误导致事故的陈述是错误的，事故发生时，洪建冬并没有操作机器；3、本次诉讼发生后，原告多次前往我公司工地阻挠施工，我公司出于无奈及人道主义向原告出了40000元的医疗费，现要求原告返还40000元的医疗费。原告提供的鉴定报告系原告单方委托作出的鉴定，鉴定内容与实际情况严重不符，要求对原告的伤残等级进行重新鉴定。被告洪建冬辩称：1、原告陈述与事实不符，事故发生当天即2019年3月10日，我正常上班，我10点左右上塔吊，看到原告以及徒弟合伙人洪伟生两个人已经在现场做事，他们用两根绳子捆绑电机，一根钢丝一根麻绳，往上拉吊，我上前劝说，我看到别的师傅吊重物都是用葫芦工具来手工操作，往上拉吊。原告讲葫芦上的铁链子不够长，所以用两根绳子，用变幅小车往上吊，我当时就跟原告说你们这样操作是有很大的安全隐患的，他讲没关系，不管你塔吊司机的事，他们是安装师傅。原告就去操作台，操作变幅小车往前开，利用变幅小车把电机往上吊，在把电机吊到预定的位置后，洪伟生固定好麻绳后，原告就离开操作台，去固定变幅小车，在固定变幅小车时，后面正是因为在拉的过程中，麻绳断了，导致已经起升电机突然下落时将变伏小车带回，才导致事故的发生。2、事故发生是因原告自身操作不当，与我无关。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据：证据一、身份证、户口本。证明：1、原告的主体资格；2、需原告承担抚养义务的人员；证据二、企业信用信息公示报告、身份证复印件。证明：被告的主体资格；证据三、证明、调查笔录、身份证复印件、特种作业人员证书。证明：2019年3月9日，原告在给被告江西华昌设备租赁有限公司维修安装电机塔吊时，因被告洪建冬操作不当（即在将起升电机吊到预定位置后，离开了操作台）导致已经起升电机突然下落时将变伏小车带回的过程挤压到原告，造成原告受伤的事故；证据四、出院记录、诊断证明书、医疗费发票、收条、费用清单。证明：原告在184医院住院治疗，住院81天，花费医疗费56670.95元，其中被告江西华昌设备租赁有限公司支付医疗费40000元；证据五、司法鉴定意见书、鉴定费发票。证明：原告伤残等级构成10级、后续医疗费需18000元、误工期210天、护理期75天、营养期105天，花费鉴定费1900元；证据六、证明、身份证复印件、建设用地规划许可证、建筑施工特种作业操作资格证、翰林嘉苑三标段工资发放表（2016年1月至2017年2月）、工资表、中国建设银行客户专用回单、中国建设银行个人活期账户交易明细、借记卡账户历史明细单。证明：1、原告从2011年4月开始至事故发生时，一直在建筑业从事建筑起重机械作业、安装拆卸工、收入来源于城镇；2、原告一家人经常居住地为城镇地区。被告华昌公司为支持其辩驳意见提交以下证据：证据一、照片四张，证明：现场的客观事实；证据二、结算条四张，证明：我公司与原告是承揽关系；证人洪某当庭作证证词：当天上午，原告叫我过去一起去维修塔吊的电机，当天我们要把电梯用小车吊上去，我用绳子在后面拉着，司机操作小车往前面走，在往前走的时候，小车直接倒回落下，刹车也不管用。是洪建冬操作塔吊，我和原告没有去过操作室。我们一般不开塔吊，一般都是公司的人开塔吊，我们都是做我们手上的事，司机在操作室开。根据原、被告陈述、证人证词和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告2014年11月6日领取建筑施工特种作业操作资格证，操作类别建筑起重机械安装拆卸工（塔式起重机），华昌公司承接了鹰潭二二三地质队棚户区改造中兆百汇项目中的建筑工程机械、设备等业务，华昌公司曾多次请原告进行塔吊的--安装、拆卸、维修等事务。2019年3月9日晚上，华昌公司员工刘贝（主要负责公司设备的保养、修理）打电话联系了原告，说“原来拆卸的电机修理好了，现在需要安装回去”。此电机（约重400公斤）系华昌公司员工刘贝在一周期前，电话叫原告从华昌公司塔吊上拆卸下来的，现需安装回去。拆除电机工资为1000元，安装电机工资为1000元。2019年3月10日早上8时许，原告叫洪伟生一同前往中兆百汇项目工地，将已拆卸的电机安装回去。安装过程，由原告自行用钢丝往上吊电机，另一根麻绳拉住电机；由华昌公司的员工塔吊操作员洪建冬负责操作塔吊。上午10时30分许，被告洪建冬在操作塔吊中的变伏小车将修理好的起升电机往上吊，在将起升电机吊到预定位置后，被告洪建冬离开了操作台，同时拉住电机的麻绳拉断，导致已经起升电机下落时将变伏小车带回的过程中挤压到原告，造成原告受伤的事故。事故发生后，当天原告被送往第184医院住院治疗，住院81天，花费医疗费56670.95元，其中华昌公司支付医疗费40000元。2019年6月10日，经原告委托江西鹰潭司法鉴定中心进行司法鉴定，江西鹰潭司法鉴定中心作出赣鹰司鉴中心【2019】临鉴字XX号鉴定，鉴定为：伤者右下肢损伤致内外踝粉碎性骨折，造成踝关节面破坏，经3个余月治疗康复右踝关节仍残留明显活动障碍，关节活动度丧失达60%，伤者损伤达十级伤残标准。后续医疗费需18000元、误工期210天、护理期75天、营养期105天。另原告花费鉴定费1900元。另查明，原告与其妻汪丽芳于2008年3月16日生育女孩刘XX，于2015年4月3日生育男孩刘XX，均为农业户口。2014年8月至2019年6月租住在贵溪市胡xx家。本院认为,原、被告之间是加工承揽合同关系。华昌公司拆卸安装塔吊电机，通过其员工请原告到华昌公司在鹰潭市工地上进行作业，原告承接为华昌公司安装塔吊电机，约定劳务报酬为1000元。后原告自备麻绳等安装工具，并聘请塔吊维修工洪伟生，一同到华昌公司工地安装塔吊电机，由华昌公司员工塔吊操作员洪建冬操作塔吊。如原告完成电机安装工作，华昌公司一次性向其支付相应报酬。原告与华昌公司双方不存在控制、支配和从属关系，双方的行为符合承揽合同法律关系特征。故原、被告之间系承揽关系，并非劳务关系。在安装电机过程中，原告使用的拉住电机麻绳断开，及洪建冬操作塔吊不当，共同导致已经起升电机突然下落时将变伏小车带回的过程中挤压伤原告的事故。洪建冬系华昌公司员工，在本次事故中，其为职务行为，在本次事故中发生事故责任应由华昌公司承担。故原告方应承担60%主要责任，华昌公司应承担40%次要责任。被告华昌公司要求对原告伤残等级进行重新鉴定申请，理由不充分，本院不予采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》之规定，就原告主张的损失认定如下：原告受伤后产生的医疗费56670.95元；误工费40718元（在岗职工年平均工资70772元/年÷365×210天）；护理费10067.26元（居民服务行业48994元/年÷365天×75天）；住院伙食补助费2430元(81×30元/天)；营养费3150元（30元/天×105天）；残疾赔偿金90474元【残疾赔偿金67638元（33819元/年×20年×10%），被抚养人生活费22836元（男孩20760元/年×14年×10%÷2+女孩20760元/年×8年×10%÷2）】；精神损害抚慰金4000元，本院酌定支持3000元；交通费1000元，本院酌定支持324元；鉴定费1900元；后续医疗费18000元。共计各项损失226734.21元。由华昌公司承担40%的责任，赔偿原告90693.68元，扣除被告已付医疗费40000元，华昌公司还应赔偿原告50693.68元。其余部分由原告自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第一百零六条第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条的相关规定，判决如下：一、被告江西华昌设备租赁有限公司于本判决生效日起十日内赔偿原告刘根红各项人身损害费用共计50693.68元；二、驳回原告刘根红的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4068元（原告刘根红已预交），由被告江西华昌设备租赁有限公司负担2440元，原告刘根红负担1628元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省鹰潭市中级人民法院。审 判 长  杨庚林人民陪审员  吴建良人民陪审员  张晓玲二〇一九年九月十九日法官助理李雄凑书记员陈兴附相关法律条文《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。《中华人民共和国民法通则》第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。