广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0112民初8496号原告：广州迈进管理咨询服务有限公司深圳分公司，住所地广东省深圳市宝安区新桥街道北环路161号4楼402。负责人：常文龙，经理。委托诉讼代理人：叶秋胡，该司员工。被告：贺美凤，女，1981年2月2日出生，汉族，住江西省萍乡市。委托诉讼代理人：唐裕文，广东骤韵律师事务所律师。委托诉讼代理人：韦冬叶，广东骤韵律师事务所实习人员。原告广州迈进管理咨询服务有限公司深圳分公司（以下简称迈进公司）与被告贺美凤劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月18日立案受理后，依法适用简易程序于2019年8月26日公开开庭进行了审理。原告迈进公司的负责人常文龙，被告贺美凤的委托诉讼代理人唐裕文、韦冬叶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告迈进公司向本院提出诉讼请求：1.判令迈进公司支付贺美凤停工留薪工资差额14775.94元；2.判令因贺美凤违反劳动法而赔偿迈进公司损失5000元。事实与理由：广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会所作的穗埔劳人仲案[2019]917号裁决书缺乏事实和法律依据。一、裁决要求迈进公司支付贺美凤停工留薪期工资差额的计算方法是错误的，正确的计算方法如下：1.日平均工资计算：贺美凤于2018年3月27日入职，在2018年6月13日发生工伤。在职日历天为79天，根据上班期间发放工资条，其平均工资计算如下：2018年3月份应发工资785.61元，绩效奖80元，实际工资785.61-80=705.61元；2018年4月份应发工资4179元，绩效奖550元，全勤奖100元，实际工资4179-550-100=3529元；2018年5月份应发工资4551.25元，绩效奖495元，全勤奖100元，奖励90元，实际工资4551.25-495-100-90=3866.25元；2018年6月份应发工资3336.36元，绩效奖157.14元，受伤期间工资992.62元，全勤奖100元，奖励60元，实际工资3336.36-157.14-992.62-100-60=2026.6元；2018年3月27日至2018年6月13日期间实际工资合计705.61+3529+3866.25+2026.6=10127.46元，日平均工资10127.46元÷79天=128.2元/天。2.工伤停工留薪工资计算：工伤停工留薪期2018年6月13日至2018年12月4日共174天，工伤停工留薪工资128.2元/天×174天=22306.8元。所以，贺美凤停工留薪工资为22306.8元，工伤停工留薪期间，已经支付贺美凤的应发工资分别为：2018年7月支付工资2150元，2018年8月支付工资2100元，2018年9月支付工资2180.86元，2018年10月支付工资1100元，已支付工资合计7530.86元，停工留薪期工资差额22306.8-7530.86=14775.94元。二、裁决书没有对贺美凤违反劳动法做出裁决。贺美凤工伤期过后，迈进公司曾多次通知贺美凤回公司上班。2018年12月5日，贺美凤在没有和迈进公司解除劳动关系的同时，和另一家单位建立事实劳动关系，去该单位工作，严重违反劳动法，并和迈进公司员工韦梦茹在2018年12月6日的通话录音中表明，贺美凤已经在另一家单位上班，觉得在迈进公司工作强度大，适应不了当前工作，韦梦茹告知贺美凤可以调配合适她的岗位，但贺美凤仍然拒绝回来上班，有录音文件和通话清单为证。所以贺美凤于2018年12月5日违反劳动法，造成迈进公司损失，因此贺美凤需支付迈进公司5000元的赔偿金。迈进公司为维护其合法权益，特向法院提起诉讼，请求依法判决。被告贺美凤辩称：迈进公司的第一项诉请我方不予认可，请求法院依法驳回，仲裁委认定事实清楚，适用法律正确，迈进公司的该项请求缺乏事实依据和法律依据。第二项诉请我方不予认可，应予以驳回，该请求没有经过仲裁前置程序。综上所述，我方对迈进公司的两项诉请全部不予认可，对其主张的事实和理由也不予认可，请法院全部予以驳回。本院经审理认定事实如下：贺美凤于2018年3月27日入职迈进公司，双方签订期限为2018年3月27日至2020年3月26日的劳动合同，约定试用期为2018年3月27日至2018年5月26日，岗位为分拣工，派驻广州美穗茂物流有限公司工作，实行标准工时制，每月18日发放上月工资。贺美凤于2018年6月13日在广州美穗茂物流有限公司仓库因日常工作受伤被深圳市人力资源和社会保障局认定为工伤。深圳市劳动能力鉴定委员会作出鉴定结论为：贺美凤的伤残等级为九级，停工留薪期为2018年6月13日至2018年12月4日。迈进公司已为贺美凤缴纳深圳市工伤保险。2018年3月至6月，贺美凤每月的应发工资分别为785.61元（含绩效工资80元）、4179元（含绩效工资550元、全勤奖100元）、4551.25元（含绩效工资495元、全勤奖100元、奖励90元）、3336.36元（含有薪待遇992.62元、绩效工资157.14元、全勤奖100元、奖励60元）。贺美凤的工资发放至2018年10月份。双方确认迈进公司已向贺美凤发放停工留薪期工资总额为8757.85元。迈进公司工作人员于2018年12月6日致电贺美凤，贺美凤在通话录音中称其已在其他地方做临时工，并表示迈进公司处的重活干不了，迈进公司工作人员表示可安排其他合适的岗位，并询问贺美凤：“那你不去（迈进公司处）了，就是自离了，不在那里做咯？”，贺美凤回答：“可能是吧，我也不清楚”。故迈进公司主张贺美凤于2018年12月5日自行离职违反劳动法，给迈进公司造成损失。贺美凤确认通话录音的真实性，但对合法性和关联性不予确认。双方发生争议，贺美凤于2019年4月17日向广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认贺美凤与迈进公司在2018年3月27日至2019年1月5日期间存在劳动关系；2.迈进公司向贺美凤支付违法解除劳动合同的赔偿金9000元（4500元/月×1个月×2）；3.迈进公司向贺美凤支付2018年12月5日至2019年1月5日期间的工资4650元（4500元/月÷30天×31天）；4.迈进公司支付贺美凤医疗费、住院伙食补助费、交通费、停工留薪期的工资、护理费、一次伤残补助金、一次伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金、营养费、后期医疗费等赔偿共计135636.93元。贺美凤于仲裁开庭时当庭撤回第四项仲裁请求中一次性伤残补助金和住院伙食补助费的仲裁请求，变更第四项仲裁请求中停工留薪期工资差额为18000元。2019年7月1日，广州市黄埔区劳动人事争议仲裁委员会作出穗埔劳人仲案[2019]917号《仲裁裁决书》，裁决：1.迈进公司一次性向贺美凤支付停工留薪期工资差额为16278.93元；2.迈进公司一次性向贺美凤支付一次性伤残就业补助金40070.4元；3.迈进公司一次性向贺美凤支付医疗费569.73元；4.迈进公司一次性向贺美凤支付交通费178元；5.确认双方于2018年3月27日至2018年12月5日期间存在劳动关系；6.驳回贺美凤的其他仲裁请求。迈进公司于2019年7月4日收到上述裁决书后，不服仲裁裁决，于2019年7月18日向本院提起诉讼。上述事实有《劳动合同》《深圳市工伤认定书》《深圳市工伤职工劳动能力初次鉴定结论》《深圳市工伤保险待遇核准决定书》《仲裁裁决书》、通话录音、工资单、银行流水及当事人陈述等证据证实。本院认为：贺美凤与迈进公司建立劳动关系并签订书面劳动合同，双方均应诚信、全面履行合同义务，双方的合法权益均受法律保护。迈进公司第二项诉讼请求未经劳动仲裁前置程序，本院对此不予调处，迈进公司可另行申请劳动仲裁。由于双方对仲裁裁决第二项至第五项均未起诉，视为双方认可上述仲裁裁决，本院对此予以确认。关于停工留薪期工资差额问题。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”贺美凤受伤前月平均工资为4365.13元[（4179元+4551.25元）÷2]，故贺美凤停工留薪期工资为25036.78元（4365.13元×5个月+4365.13元÷21.75天×16天）。由于双方确认迈进公司已向贺美凤发放停工留薪期工资共计8757.85元，故迈进公司还需向贺美凤支付停工留薪期工资差额16278.93元（25036.78元-8757.85元）。迈进公司主张应在贺美凤的应发工资中扣除绩效奖、全勤奖等项目并据此作为计算贺美凤受伤前月平均工资的基数，该主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持，停工留薪期工资差额以本院核定为准。综上所述，依照《工伤保险条例》第三十三条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、驳回原告广州迈进管理咨询服务有限公司深圳分公司的全部诉讼请求；二、原告广州迈进管理咨询服务有限公司深圳分公司在本判决生效之日起十日内一次性向被告贺美凤支付停工留薪期工资差额为16278.93元；三、原告广州迈进管理咨询服务有限公司深圳分公司在本判决生效之日起十日内一次性向被告贺美凤支付一次性伤残就业补助金40070.4元；四、原告广州迈进管理咨询服务有限公司深圳分公司在本判决生效之日起十日内一次性向被告贺美凤支付医疗费569.73元；五、原告广州迈进管理咨询服务有限公司深圳分公司在本判决生效之日起十日内一次性向被告贺美凤支付交通费178元；六、确认原告广州迈进管理咨询服务有限公司深圳分公司与被告贺美凤于2018年3月27日至2018年12月5日期间存在劳动关系。债务人未按本判决指定期间履行给付义务的，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告广州迈进管理咨询服务有限公司深圳分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  李小伟二〇一九年九月六日书记员  黄曼玲王汝欣