海南省海口市美兰区人民法院   民事判决书   （2019）琼0108民初600号   原告：王某，男，1968年7月15日出生，汉族，住河南省洛阳市，公民身份号码×××。   被告:海南伊顺药业有限公司，住所地海南省海口市桂林洋开发区（桂林洋供电站右侧）,统一社会信用代码91460000747773669C。   法定代表人：鲁某，董事长。   委托诉讼代理人：李某，男，1976年5月10日出生，黎族，住海口市，公民身份号码×××，系该被告公司法务经理。   第三人：洛阳万国药业有限公司，住所地洛阳新区洛龙科技园工业路二号,统一社会信用代码914103057551845818。   法定代表人：朱某。   原告王某诉被告海南伊顺药业有限公司（以下简称伊顺公司）及第三人洛阳万国药业有限公司（以下简称万国公司）合同纠纷一案，本院于2019年1月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王某，被告伊顺公司法定代表人鲁某及委托诉讼代理人李某到庭参加了诉讼，第三人万国公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案依法延期审理三个月，现已审理终结。   原告王某向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告继续履行原告、被告以及洛阳万国药业有限公司（以下简称万国公司）在2018年5月16日共同签订的《协议书》，给《协议书》约定的收货人洛阳万国发货，品种数量为：莲芝消炎滴丸420件，规格为每盒10袋，每件300盒，价值566609元，并提供全套产品资料、发票、出库单、质检单、现金收据等；2.请求判决被告向原告支付被告未按《协议书》的约定，未足额、及时发货产生的违约金56660.9元；3.请求判决被告归还原告预交的押金人民币19020元；4.请求判决被告以19020元为基数，按年息6%支付给原告逾期支付利息，利息从起诉日（2018年12月14日）开始计算至被告实际履行完毕日止；5、请求判决被告支付本案的全部诉讼费。事实与理由：一、原告于2015年至2016年期间，在被告处担任业务员，代表被告在河南省开展业务。为了快速开发市场，原告在河南省推行了先发货后付款的赊销模式，有一定的风险，与被告先打款后发货的制度不符，应被告要求，原告给被告交了押金，用以弥补客户不回货款时给被告造成的损失。押金打到了被告指定的账号:×××，户名:陈长潭，打款日期为2015年12月18日和2015年12月21日，共计人民币192万元。二、2016年4月至2016年8月期间，被告卖给河南省海尔森药业有限公司（以下简称海尔森公司）一批货物，价值629160元。海尔森公司长期不支付货款，引起诉讼，由原告代理被告参加诉讼。诉讼期间，由原告代被告支付了诉讼费9718元。该案最后和解。根据河南省郑州高新技术产业开发区人民法院(2018)豫0191民初5199号民事调解书的裁定，海尔森公司应支付给被告货款:449400元，违约金:112350元，共计561750元，在审理期间，被告代海尔森药业有限公司支付了诉讼费，诉讼费减半收取为4859元，以上三项共计566609元，由海尔森药公司支付给被告。民事调解裁定书下达后，海尔森公司未及时履行，被强制执行，海尔森药业有限公司支付迟延履行利息14161元，以上共计580770元，河南省郑州高新技术产业开发区人民法院后又退给被告另一半诉讼费4859元，以上两项款项法院已经在2018年8月份打到被告账户。三、《协议书》对以上内容进行了确认，并确认及约定其它内容如下：1、由于河南省海尔森药业有限公司长期未支付货款，被告已把原告预交的货款押金629160转为货款记账。被告同意河南省海尔森药业有限公司支付的上述款项566609元，被告收到后应把原告预交的押金退还给原告。2、经原、被告双方一致确定，被告以发货形式向原告冲抵上述款项566609元，具体的发货品种数量为10袋装莲芝消炎滴丸420件，每盒4.5元，每件300盒。3、万国公司同意作为上述货物的收货人，甲方向万国发货，视为已经履行了以发货形式冲抵原告上述款项566609元。4上述货物被告在收到上述款项566609元之日起的30天内发货完毕，运费由被告支付。5、原告、被告任何一方违反本协议约定，需支付给对方违约金，违约金按《协议书》约定应支付给原告总金额的10%计算。四、综上所述，根据原告、被告、万国公司三方签订的《协议书》，被告在收到郑州高新技术产业开发区人民法院转来的执行款后，应该在一个月内给原告发货10袋装莲芝消炎滴丸420件，但被告至今未发货。海尔森公司欠被告货款629160元，被告已足额扣掉原告预交的押金629160元作为货款。郑州高新技术产业开发区人民法院实际转回执行款580770元，退回诉讼费4859元，被告一共收到585629元（比协议书约定的金额多19020元，签协议书时法院未执行完毕，无法准确计算金额）。被告实际已经扣掉被告押金629160元，现郑州法院共退回585629元，已经扣掉原告的押金585629元理应退给原告，《协议书》内容涉及的应退押金566609元已经协商为以货冲抵，其余押金19020元未约定退还方式，应以现金形式退还给原告，但被告至今未支付给原告。为了维护原告的合法权益，特此向贵院提起诉讼，恳请贵院依法判决，支持原告的全部诉讼请求，以维护法律的公平与正义，维护原告的合法权益。   被告伊顺公司辩称，一、根据双方签订《协议书》约定，被告未向原告返还货款为566609元，并以发货形式向冲抵566609元，共计发货10袋莲芝消炎滴丸420件。本案纠纷性质是返还原告已支付货款。被告先向案外人河南省海尔森药业有限公司发货莲芝消炎滴丸总价值为629160元。原告是被告在河南省的销售人员，代案外人河南省海尔森药业有限公司向被告支付了629160元。但由于案外人河南省海尔森药业有限公司一直没有回款，被告通过诉讼调解程序索回了货款以及违约金等费用，共计566609元人民币。根据双方2018年5月16日签订《协议书》第二条、第三条约定，调解书确定由案外人向被告支付的566609元，即是原告代案外人向被告支付的629160元，其差额由原告自行承担，且不得以任何借口向被告索取差额部分，被告以发货形式向原告冲抵566609元，共计420件的10袋莲芝消炎滴丸。综上，双方签订《协议书》未违反法律强制性规定，且是当事人自愿自行处分事宜，属于合法有效约定。故，被告未向原告支付货款566609元。二、被告承担了向案外人河南海尔森药业有限公司追索566609元责任，向执行法院缴纳了案件执行费。也承担了案外人未能向被告支付566609元的风险。故，案外人迟延支付566609元所产生的利息与原告无关。根据双方签订《协议书》约定，原告同意被告以包干形式向原告支付货款566609元，原告不得以任何借口向被告索取差额部分，且被告承担向案外人河南海尔森药业有限公司追索566609元的责任，原告协助，协议未明确约定案外人未及时支付566609元迟延利息归属。本案中，被告派员到河南省郑州高新技术产业开发区人民法院办理强制执行手续，并缴纳了案件执行费8067元，顺利地追索回566609元人民币。故，566609元迟延利息属于被告，原告诉求案件执行费8067元及566609元迟延产生利息无任何依据。三、原告诉称利息无双方约定，且利息过高，其利息诉求是无任何依据。综上所述，原告诉请要求被告并以发货形式向冲抵566609元，共计发货10袋莲芝消炎滴丸420件是合理的。原告要求支付违约金、押金及利息请求，是错误的，没有任何法律依据，恳请贵院依法驳回原告的全部不合理的诉讼请求，以维护被告的合法权益。另外，本案中已经确认被告向洛阳万国药业有限公司发货，但是原告不能代替洛阳万国药业有限公司要求发货，本案属于诉讼主体不明确，请求依法驳回原告的所有诉讼请求。   第三人万国公司未到庭参加诉讼，但庭前提交书面陈述意见如下，1.被告海南伊顺药业有限公司欠原告王某一些债务，因被告资金紧张，无法用现金归还，经原告、被告双方协商，被告答应用货物冲抵欠款，但是原告是被告的业务员，作为个人无法接货。应被告、原告双方请求，考虑到双方的实际困难，我方同意代收货物，我方仅仅是帮助原告、被告双方解决问题。以上是我方参与《协议书》签订的原因。2.我方至今未曾收到协议书约定的420件莲芝消炎滴丸（规格每盒10袋），被告海南伊顺药业有限公司未按《协议书》约定向我公司发货。   当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对案件事实，本院认定如下：2018年5月16日，伊顺公司（甲方）、王某（乙方）、万国公司（丙方）签订《协议书》，三方约定，乙方于2015年-2016年期间，在甲方担任业务员，代理甲方在河南省的业务。为了开展业务，乙方在河南省推行了先发货后付款的赊销模式，与甲方先打款后发货的制度不符。应甲方要求，乙方在发货前以押金的形式提前支付了甲方货款，打到了甲方指定的账户：×××，户名：陈长潭，打款日期为2015年12月18日和2015年12月21日，共计192万元。上述款项中包含了甲方将214件莲芝消炎滴丸销售给河南省海尔森药业有限公司的货款，共计629160元。一、根据河南省郑州高新技术产业开发区人民法院（2018）豫0191民初5199号民事调解书的裁定，河南省海尔森药业应支付给甲方货款：449400元，违约金：112350元，共计561750元，在审理期间，乙方代甲方支付了诉讼费：4859元，以上三项共计566609元。二、甲、乙双方一致确认，乙方在发货前以押金形式支付给甲方的629160元，与河南省海尔森药业调解书确定的566609元，其差额部分由乙方自行承担，乙方不得以任何借口向甲方索取差额部分。三、由于河南省海尔森药业有限公司长期未支付货款，甲方已把王某预交的货款押金转为货款记账，不再退给王某。甲方同意河南省海尔森药业有限公司支付的上述款项566609元，甲方收到后应转账给乙方。四、经甲乙双方一致确定，甲方以发货形式向乙方冲抵上述款项566609元，具体的发货品种数量为10袋装莲芝消炎滴丸420件，每盒4.5元，每件300盒。五、丙方同意作为上述货物的收货人。甲方向丙方发货，视为已经履行了以发货形式冲抵乙方上述款项566609元。六、上述货物甲方在收到上述款项566609元之日起30天内发货完毕，运费由甲方支付。……八、双方任何一方违反本协议约定，需支付给对方违约金，违约金按本合同应支付给乙方总金额的10%计算。   2018年4月8日，伊顺公司起诉河南省海尔森药业有限公司，诉讼请求为，一、偿还货款449400元、违约金136559.4元、损失5798元，共计591757.4元；二、支付差旅费1500元；三、承担案件诉讼费。同日，郑州高新技术产业开发区人民法院作出（2018）豫0191民初5199号民事调解书，调解内容如下：一、经原、被告双方确认：被告河南省海尔森药业有限公司欠原告海南伊顺药业有限公司货款449400元、违约金112350元，共计561750元，于2018年4月10日前一次性支付。二、原告海南伊顺药业有限公司自愿放弃其他诉讼请求，关于该案双方再无其他任何纠纷。三、案件受理费9718元，减半收取4859元，由被告河南省海尔森药业有限公司承担。现该调解书已经履行完毕，执行本金为561750元，迟延利息为6094元，案件受理费为4859元，执行费为8067元，以上共计580771元，向伊顺公司返还金额为580770元。郑州高新技术产业开发区人民法院于2018年8月17日向伊顺公司退还诉讼费4859元。   王某于2019年2月26日向本院提出财产保全申请，请求查封、冻结海南伊顺药业有限公司名下价值666000元的财产，本院于2019年2月28日作出（2019）琼0108民初600号民事裁定书，裁定查封、冻结海南伊顺药业有限公司名下价值666000元的财产。   本院确认的上述事实，有银行转账明细、《协议书》、（2018）豫0191民初5199号民事调解书、海南省行政事业性收费基金专用票据、（2018）豫0191执4944号结案通知书、河南省政府非税收入专用缴款通知书、业务凭证/客户回单、（2018）豫0191执4944号执行案件履行款返还审批表、中国建设银行网上银行电子回执，以及当事人的庭审陈述笔录等在案为凭，上述证据材料经庭审质证和本院审查，可以采信。   本院认为：一、根据本案查明的事实，原、被告及第三人均认可三方签订《协议书》系三方真实意思表示，且三方确认了发货数量和规格，并确定了收货单位为丙方即第三人万国公司。虽然万国公司在其书面陈述意见中亦称，其参与《协议书》的签名是因为原告作为个人无法接受药品，为解决原、被告之间的问题，才签署了该协议。但该《协议书》第五项约定中已经明确收货人为丙方即万国公司，原告作为该《协议书》中的一方当事人，在未经万国公司授权的情况下，无权代万国公司主张权益并行使相关权利。因此，原告王某无权直接主张被告伊顺公司向第三人万国公司发货，该权益应当由万国公司自行主张，而非由原告王某主张。且根据《中华人民共和国药品管理法》第十四条“开办药品批发企业，须经企业所在地省、自治区、直辖市人民政府药品监督管理部门批准并发给《药品经营许可证》；开办药品零售企业，须经企业所在地县级以上地方药品监督管理部门批准并发给《药品经营许可证》。无《药品经营许可证》的，不得经营药品”的规定，原告王某作为自然人，并未取得《药品经营许可证》，不得经营药品，即使原告王某要求被告伊顺公司向其本人继续履行《合同终止及清算协议》中确定的药品数量及规格，违反法律规定，亦无法履行。因此，对原告王某要求被告伊顺公司向第三人万国公司发货并提供全套产品资料的诉讼请求，本院不予支持。   二、关于原告主张的违约金的问题，原告王某主张被告伊顺公司应当《协议书》第八条“双方任何一方违反本协议约定，须支付给对方违约金，违约金按本合同约定应支付给乙方总金额10%计算”的约定向其支付违约金。但根据原、被告及第三人签订的《协议书》中已经明确约定了收货方是万国公司，被告伊顺公司是否按照合同约定的要求及时足额向第三人万国公司发货，应当由万国公司及伊顺公司确定后方能确认，在本案中，无法确定伊顺公司与万国公司的发货情况，故对原告该主张，本院不予处理。   三、关于原告主张的押金及利息的问题。原告主张押金19020元系因伊顺公司与河南省海尔森药业有限公司的诉讼案件中，伊顺公司实际收到执行款580770元及案件受理费4859元共计585629元，比协议约定的金额566609元多19020元，故伊顺公司应当将该多出部分退还原告。根据原、被告及第三人签订的《协议书》第一条的约定，双方确定货款为449400元、违约金为112350元，共计561750元，加上原告王某代被告伊顺公司支付的诉讼费4859元，共计566609元。伊顺公司与河南省海尔森药业有限公司的执行案件中，所收到的执行款中不仅包括货款本金，还包括了因河南省海尔森药业有限公司迟延履行生效的民事调解书的利息、执行费及案件受理费。原告王某并无证据证明其代为支付了该案的执行费及除了《协议书》中约定的案件受理费外另行支付了案件受理费，且河南省海尔森药业有限公司因迟延履行支付金钱义务而产生的利息，也与原告王某无关，故原告主张被告返还押金及利息，无事实和法律依据，本院不予支持。   综上所述，根据《中华人民共和国药品管理法》第十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十九条第一项、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，缺席判决如下：   驳回原告王某的全部诉讼请求。   案件受理费10223元、保全措施申请费3850元，均由原告王某负担（已预交）。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判长 **芹   人民陪审员 吴宗华   人民陪审员 林诗柏     二〇一九年九月二十六日   书记员 周岁贤   书记员 占 倩   附：相关法律及司法解释条文   《中华人民共和国药品管理法》   第十四条开办药品批发企业，须经企业所在地省、自治区、直辖市人民政府药品监督管理部门批准并发给《药品经营许可证》；开办药品零售企业，须经企业所在地县级以上地方药品监督管理部门批准并发给《药品经营许可证》。无《药品经营许可证》的，不得经营药品。   《药品经营许可证》应当标明有效期和经营范围，到期重新审查发证。   药品监督管理部门批准开办药品经营企业，除依据本法第十五条规定的条件外，还应当遵循合理布局和方便群众购药的原则。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。   人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。   第一百一十九条起诉必须符合下列条件：   （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；   （二）有明确的被告；   （三）有具体的诉讼请求和事实、理由；   （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。   第一百四十四条告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。   《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国   民事诉讼法＞的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》   第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。   没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。