广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)桂0205民初5186号 原告：谭金田，男，1973年10月1日出生，壮族，无固定职业，住广西壮族自治区来宾市兴宾区。 委托诉讼代理人：廖琪芳，广西通华律师事务所律师。 被告：河南龙威耐火材料有限公司，住所地河南省巩义市竹林镇竹林村。 法定代表人：张玲玲，经理。 委托诉讼代理人：韦忠明，公司法律顾问。 第三人：柳州钢铁股份有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市北雀路117号。 法定代表人：陈有升，董事长。 委托诉讼代理人：覃榈蘅，公司员工。 第三人：广西柳州钢铁集团有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市北雀路117号。 法定代表人：潘世庆，董事长。 委托诉讼代理人：汤戈，公司员工。 原告谭金田与被告河南龙威耐火材料有限公司（以下简称：龙威公司）、第三人柳州钢铁股份有限公司（以下简称：柳钢股份公司）、广西柳州钢铁集团有限公司（以下简称：柳钢集团公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年12月17日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谭金田的委托诉讼代理人廖琪芳、被告龙威公司的委托诉讼代理人韦忠明、第三人柳钢集团公司的委托诉讼代理人汤戈到庭参加诉讼。第三人柳钢股份公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。 谭金田向本院提出诉讼请求：1.确认谭金田与龙威公司2009年9月20日至2018年8月6日存在劳动关系；2.龙威公司支付谭金田解除劳动合同经济补偿金34200元；3.龙威公司支付谭金田带薪年休假工资2445.97元；4.龙威公司支付谭金田2018年7月1日至7日工资1222.98元；5.龙威公司支付谭金田失业保险损失42336元；6.本案诉讼费由龙威公司承担。事实和理由：2009年9月20日，谭金田入职龙威公司，由龙威公司派遣到柳钢股份公司转炉炼钢厂担任砌包工岗位的工作，月均工资3800元。双方劳动关系存续期间，龙威公司一直未为谭金田缴纳社会保险费，并通过岳紫衣的银行账户转账发放谭金田的工资。因龙威公司未为谭金田缴纳社会保险费，谭金田于2018年8月4日以快递的方式向龙威公司的住所地寄出《与公司解除劳动合同的通知》，龙威公司于2018年8月6日签收。依照《劳动合同法》第四十八条之规定，龙威公司应当支付谭金田解除劳动合同经济补偿金。双方劳动关系存续期间，谭金田未享受部分未休带薪年休假工资，龙威公司应当支付2017年1月1日至2018年8月6日期间的未休带薪年休假工资。龙威公司至今仍拖欠谭金田2018年7月1日至7月7日的工资未发放。劳动关系存续期间，龙威公司一直没有为谭金田缴纳社会保险费，造成谭金田的失业保险损失42336元。本案经过柳州市劳动人事争议仲裁委员会处理，柳州市劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决书多处违背事实和法律，明显加重谭金田的举证责任，同时免除龙威公司应负的举证责任。谭金田对仲裁裁决的结果不服，故在法定期限内诉至一审法院，请求法院依法支持谭金田的诉讼请求，维护劳动者的合法权益。 龙威公司辩称：谭金田的诉请均没有事实和法律依据，因为双方没有建立过劳动关系。 柳钢股份公司陈述：柳钢股份公司认为本案与其没有关系。 柳钢集团公司陈述：柳钢集团公司认为本案与其没有关系，另外谭金田在仲裁时候并没有将柳钢集团列为当事人，起诉阶段将柳钢集团公司作为第三人不符合法律规定。 本院认定事实如下：龙威公司系有限责任公司，于2016年10月25日登记成立，登记住所为河南省巩义市竹林镇竹林村，经营范围为耐火材料的生产、加工销售；窑炉工程施工；销售：冶金辅料（不含危险化学品）、包装材料、化工原料（不含危险化学品）、有色金属（不含危险化学品）。2018年8月4日，谭金田出具了一份《被迫与公司解除劳动合同的通知》，称因龙威公司一直没有为其购买社会保险而提出解除与龙威公司的劳动关系，并要求龙威公司为其补缴社会保险并支付经济补偿金。该通知通过快递邮寄至龙威公司的登记住所地，并于2018年8月6日被龙威公司的办公室人员签收。之后，谭金田向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.确认谭金田与龙威公司2009年9月20日至2018年8月6日存在劳动关系；2.龙威公司支付谭金田解除劳动合同经济补偿金34200元；3.龙威公司支付谭金田带薪年休假工资2445.97元；4.龙威公司支付谭金田2018年7月1日至7日工资1222.98元；5.龙威公司支付谭金田失业保险损失42336元。柳州市劳动人事争议仲裁委员会作出柳劳人仲字（2018）第1412号仲裁裁决书，裁决谭金田提出的诸项仲裁请求均缺乏依据，不予支持。谭金田不服该裁决，向本院提起诉讼。龙威公司并未对该裁决提起诉讼。 另查明，本案在劳动仲裁阶段庭审时，柳钢股份集团公司及龙威公司均认可柳钢股份公司与龙威公司之间有合作，龙威公司有安排员工到柳钢股份公司工作。龙威公司陈述龙威公司向柳钢集团公司申请其公司需要在柳钢工作人员名单，由柳钢集团出具证明进入工地工作。另外，柳钢股份公司在劳动仲裁庭审时还陈述柳钢股份公司将相关项目发包给外委单位后，外委单位人员如需进入柳钢集团厂区，由外委单位向柳钢集团进行申请，可能会下发出入证。 再查明，2018年2月1日起柳州市职工最低工资标准为1680元/月。 庭审中，谭金田向本院提供一份《劳动合同书》，合同期限为2012年1月5日至2013年1月5日，合同最后一页有谭金田的签名，并加盖有“河南龙威耐火材料有限公司”的公章。龙威公司不认可该合同的真实性，主张该公章并非龙威公司的公章，并申请对该公章是否为龙威公司在河南省巩义市公安局备案的公章是否一致进行鉴定。本院依法将本案移送柳州市中级人民法院司法技术管理科进行司法鉴定。之后，经柳州市中级人民法院司法技术管理科确认，龙威公司并没有公章在河南省巩义市公安局备案，龙威公司申请的司法鉴定无法进行。经本院释明后，龙威公司申请对谭金田提供的《劳动合同书》上加盖的“河南龙威耐火材料有限公司”的公章与其在本案中提交的《法定代表人（或主要负责人）身份证明书》上加盖的公章是否一致进行司法鉴定。2019年7月10日，广西柳州市明桂司法鉴定中心作出明桂司鉴中心[2019]文鉴字第47号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：检材2012年1月5日《劳动合同书》上盖印的“河南龙威耐火材料有限公司4101060000948”印文与样本2019年1月3日《法定代表人（或主要负责人）身份证明书》上盖印的“河南龙威耐火材料有限公司4101060000948”印文不是同一枚印章盖印。龙威公司支付了鉴证咨询服务、印章印文鉴定费2000元。 本院认为，关于谭金田与龙威公司是否存在劳动关系以及劳动关系存续期间的问题。谭金田提供了《劳动合同书》试图证明其与龙威公司存在劳动关系。龙威公司不予认可，并主张谭金田提供的《劳动合同书》中加盖的公章非公司公章。龙威公司申请对谭金田提供的2012年1月5日《劳动合同书》上盖印的“河南龙威耐火材料有限公司4101060000948”印文与样本2019年1月3日《法定代表人（或主要负责人）身份证明书》上盖印的“河南龙威耐火材料有限公司4101060000948”是否同一枚印章盖印进行司法鉴定。虽然鉴定意见为上述两枚盖印不是同一枚印章所印，但是由于龙威公司并没有根据法律规定在公安机关对自己的公章进行备案，所以无法确定龙威公司在以自己的名义签订合同或者在其他需要使用公章的时候一直使用的是同一枚印章。加之龙威公司申请比对的材料形成时间为2019年1月3日，而进行司法鉴定的检材形成时间为2012年1月5日，中间间隔的时间较长，龙威公司亦无法证明在这期间，其没有更换过公司的印章。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。龙威公司申请司法鉴定的鉴定结论不足以否认谭金田提供的《劳动合同书》上加盖的公章是那个时期龙威公司对外以自己的名义使用的公章，故本院对其主张不予采纳，认可谭金田提供的《劳动合同书》作为本案认定案件事实的依据。另外，柳钢股份公司和龙威公司在劳动仲裁庭审均自认双方存在合作关系，且龙威公司需要派员工到柳钢股份公司工作，并且需要向柳钢集团公司提供其公司工作人员名单等事实。柳钢股份公司和龙威公司在本案诉讼中虽未正面答复本院是否存在合同关系，与在仲裁庭审时的陈述不符，且均对此未给出合理的解释；故本院对采纳柳钢股份公司及龙威公司在仲裁庭审时的陈述。而谭金田提供的注明了单位是河南龙威耐材及姓名是谭金田的柳钢临时出入证、广西柳州钢铁集团有限公司外来电动车（人员）出入证原件，加上谭金田提供的《劳动合同书》，已经形成一个证据链，足以证明谭金田经龙威公司聘用后，由龙威公司安排到柳钢股份公司指定的场地里工作这一事实。由此，本院认定谭金田与龙威公司存在劳动关系。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。龙威公司未提供证据证明龙威公司与谭金田劳动关系存续期间的情况下，本院采纳谭金田的主张，认定双方劳动关系存续期间为2009年9月20日至2018年8月6日。 关于原告月平均工资的问题。根据《中华人民共和国劳动 争议调解仲裁法》第六条，《工资支付暂行规定》第六条规定，在龙威公司未能提供其计发谭金田应发工资数额的原始凭证的情形下，龙威公司应当承担不利后果，谭金田主张其月平均工资为3800元，本院予以采纳。 关于解除劳动关系经济补偿金的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第(一)项、第四十七条规定，谭金田以龙威公司未为其缴纳社会保险费为由解除与龙威公司的劳动关系，龙威公司应当向其支付解除劳动关系经济补偿金34200元（3800元/月×9个月）。 关于带薪年休假工资的问题。龙威公司未举证证明已安排谭金田休带薪年休假，故本院采信谭金田的观点，认定龙威公司未安排谭金田休带薪年休假。由于谭金田不能举证证明其在与龙威公司建立劳动关系之前的工作时间累计已满一年，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第十条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条、第十八条、第十九条的规定，谭金田应从2010年9月20日起享受带薪年休假。2017年1月1日至2018年8月6日期间可享受带薪年休假经折算为7天(5天/年+218天÷365天×5天/年)。谭金田的月工资为3800元，故龙威公司应当支付的带薪年休假工资为2445.97元（3800元/月÷21.75天×7天×200%）。 关于拖欠2018年7月1日到7日工资的问题。根据《工资支付暂行规定》第六条规定，在龙威公司未能提供证据证明其已经足额发放谭金田所有工资的情况下，本院采纳谭金田的主张，认定龙威公司尚欠谭金田2018年7月1日至7日期间的工资未发放。故龙威公司应当向谭金田发放上述期间的工资858.06元（3800元/月÷31天×7天）。谭金田的该项诉请中，超过上述数额的部分，本院不予支持。 关于失业保险待遇损失问题。根据《失业保险条例》第十四 条，《广西壮族自治区失业保险办法》第二十第一款第一项、第二十四条及第三十六条的规定，谭金田为农业户口，龙威公司未依法为谭金田缴纳失业保险费，造成谭金田在非因原告个人原因造成劳动关系解除时，不能依法享受失业保险待遇。因此，龙威公司应赔偿谭金田失业保险待遇损失共21506元(1680元／月×80％×8个月×200%)。谭金田的该项诉请中，超过上述数额的部分，本院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第(三)项、第四十六条第(一)项、第四十七条、第八十五条，《中华人民共和国社会保险法》第五十四条、第五十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《失业保险条例》第十四条，《工资支付暂行规定》第六条，《广西壮族自治区失业保险办法》第二十条、第二十四条、第三十六条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第十条以及《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条、第十八条、第十九条的规定，判决如下： 一、确认原告谭金田与被告河南龙威耐火材料有限公司2009年9月20日至2018年8月6日期间存在劳动关系； 二、被告河南龙威耐火材料有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告谭金田解除劳动关系经济补偿金34200元； 三、被告河南龙威耐火材料有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告谭金田带薪年休假工资2445.97元； 四、被告河南龙威耐火材料有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告谭金田2018年7月1日至2018年7月7日的工资858.06元； 五、被告河南龙威耐火材料有限公司在本判决生效之日起十日内赔偿原告谭金田失业保险待遇损失21504元； 六、驳回原告谭金田的其他诉讼请求。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起在判决书规定的履行期内履行完毕。逾期不履行的，应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院申请强制执行。 案件受理费10元（原告已预交），鉴定费2000元（被告已预交），共计2010元，由被告河南龙威耐火材料有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审 判 员  温 荃 二〇一九年九月十日 法官助理  蓝婷钰 书 记 员  刘思涛