福建省石狮市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽0581民初3532号 原告：王小兵，男，1975年3月24日出生，汉族，住四川省西充县。 委托诉讼代理人：谢建生，广东康顺律师事务所律师。 被告：福建省石狮市猛发服装有限公司，住所地福建省泉州市石狮市灵秀镇华山村北环路西侧，统一社会信用代码91350581611931154R。 法定代表人：王丽敏，该公司负责人。 委托诉讼代理人：王传开，福建国旷律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁雅红，福建国旷律师事务所律师。 原告王小兵与被告福建省石狮市猛发服装有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月3日立案受理后，依法由审判员蔡志勇适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王小兵及委托诉讼代理人谢建生，被告福建省石狮市猛发服装有限公司委托诉讼代理人王传开到庭参加诉讼。本案现己审理终结。 王小兵向本院提出诉讼请求：1.福建省石狮市猛发服装有限公司支付王小兵2019年1月1日起至26日止拖欠的工资5000元；2.福建省石狮市猛发服装有限公司退还王小兵押金计100000元；3.福建省石狮市猛发服装有限公司支付王小兵违法解除劳动合同的赔偿金80000元（自2017年2月16日起至2019年1月26日止）；4.福建省石狮市猛发服装有限公司支付王小兵自2017年2月16日起至2019年1月26日止的绩效奖金计395913元（扣除已付100000元）；5.福建省石狮市猛发服装有限公司支付王小兵违约金1000000元；6.王小兵的律师费10000元由福建省石狮市猛发服装有限公司承担；7.福建省石狮市猛发服装有限公司补缴王小兵2017年2月16日起至2019年1月26日至的社会保险费，以上一至六项合计1590913元。事实与理由：2017年2月16日，王小兵应聘到福建省石狮市猛发服装有限公司，入职时未签订劳动合同，只签订了一份《聘任协议》。双方在协议中约定了以下事项：一、王小兵任职副总经理；二、聘用期限为五年，自2017年2月16日起至2022年2月16日止；三、王小兵工资固定为每月20000元，同时享受每年补助电话费、加油费30000元的福利。四、给王小兵绩效奖励。五、入职时交100000元的履约保证金并约定协议终止后退还给王小兵；六、王小兵作为副总经理的工作职责为“协助总经理决策公司重大规定、制度和重大事件等13项”；七、王小兵“必须严格遵守法律、法规及公司规章制度”等三项约束机制及禁止行为；八、为了激励王小兵的工作积极性，还在协议中约定“按当年度纯利润15%分红”给王小兵；九、任何一方无故解除本协议，都要赔偿对方1000000元。协议签订后，王小兵依约交了履约保证金100000元给福建省石狮市猛发服装有限公司。王小兵在工作中严格遵守公司的规章制度，为完成协议约定的工作目标尽心尽力。除做好自己的主要工作（销售）之外，还协助总经理做好人事任用及资源配置、市场与产品开发等工作。王小兵的工作得到福建省石狮市猛发服装有限公司的肯定，从未受到过福建省石狮市猛发服装有限公司的批评。因此，福建省石狮市猛发服装有限公司也及时足额支付王小兵的工资及福利，但是福建省石狮市猛发服装有限公司却不按双方的约定及时结算王小兵的绩效奖励。2018年春节后，王小兵多次要求福建省石狮市猛发服装有限公司结算绩效奖励，福建省石狮市猛发服装有限公司均以工作忙等理由推诿。2018年4月份，福建省石狮市猛发服装有限公司被王小兵催急了，才通过其法人王丽敏丈夫的账号转了100000元，作为先支付的绩效奖。直到王小兵离职，福建省石狮市猛发服装有限公司也不肯对王小兵的绩效予以结算。王小兵仅从公司财务那里打印到部分账目报表。2019年1月16日，公司负责人王丽敏发微信通知王小兵解除协议。王小兵于2019年1月24日办理了工作交接手续。后因与福建省石狮市猛发服装有限公司公司就退保证金及绩效奖、解除劳动合同赔偿金等问题达不成协议，王小兵只好申请仲裁。石狮市劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月23日作出违反法律规定的裁决书，驳回王小兵的全部请求，为维护王小兵的合法权益，请求法院判如所请。 福建省石狮市猛发服装有限公司辩称，一、公司与王小兵之间不是劳动关系，而是合作关系，请求依法驳回王小兵的诉求。理由如下：1、因公司效益不好，经介绍认识王小兵，其陈述在服装销售领域有丰富的开发管理经验且掌握了丰富的客户资源，可以帮助公司实现盈利，因此双方决定合作，并且双方决定由王小兵担任合作项目的副总经理，但其担任副总经理职务是基于双方合作的关系，而不是基于劳动关系而聘用的。“副总经理”在法律意义上的职责不仅有销售管理，还要有行政管理，审核工作计划，人员配置方案等各种职责，但事实上王小兵并非在公司上班，都是由其自由安排时间从事销售工作，且从《聘任协议》中的内容来看，也可以印证王小兵的工作就是从事销售业务，主要约定的也是服装销售的目标、提成以及在业务过程中的权利义务，因此公司认为该“副总经理”并非是在劳动关系中的经理，而是在双方合作项目中的一个职务而已。2、从协议中第五条第9款的约定“乙方为了表示与甲方友好合作，协议签订后支付给甲方100000元，作为履行协议保证金，协议终止后甲方退还给乙方100000元”，该约定明确确认了双方是合作的关系，为了显示合作诚意，王小兵还支付100000元的履约保证金，若是劳动关系法律上不允许，事实上也是不可能支付如此巨额的保证金的。该协议第五条第6款“若业务操作中实现出现的情况与协议约定相冲突，乙方必须为客户对甲方所负债务承担连带担保责任”，该约定明显也是基于双方之间的合作关系而产生的；如果是劳动关系，劳动者只需按规定参加用人单位的劳动，不论用人单位的经营成果如何，劳动者都可以享受规定的劳动报酬和福利待遇，根本不可能要求员工对客户的债务承担连带责任。3、劳动关系与合作关系最根本的区别在于是否存在身份的隶属关系。本案中，王小兵并不受公司的考勤管理，都是由其主安排工作时间，与公司不存在身份上的隶属关系，而本案的协议主要约定都是公司与王小兵的利益分配和风险承担，对于劳动法第十七条规定的直接关系到劳动者切身利益的核心和必备条款的工作时间、休息休假、劳动保护、劳动条件、职业危害防护均只字未提，显然本案更符合合作关系的特点，因此公司认为本案的协议应认定为合作的协议，而不是劳动合同关系，不属于劳动争议纠纷，依法应当驳回王小兵的起诉。二、王小兵的请求事项均无事实及法律依据，请求依法驳回。1、关于履约保证金100000元，因王小兵以家里要购买店面需要资金为由向福建省石狮市猛发服装有限公司要求先退保证金，福建省石狮市猛发服装有限公司也已经于2018年4月13日通过王丽敏的配偶陈立猛的账户汇给王小兵。2、本案双方是合作关系而不是劳动合同关系，双方是按合作盈利来分配利益，不存在违法解除合同的事由，况且本案当中，鉴于王小兵未能按约定为福建省石狮市猛发服装有限公司实现盈利，2019年1月16日，福建省石狮市猛发服装有限公司法定代表人王丽敏才与王小兵商量重新订立“新方案适合当前的合约”，到目前为止，福建省石狮市猛发服装有限公司也没有提出解除《聘任协议》，反而是王小兵擅自毁约，到外面另起炉灶，自己成立亚蒂克服饰有限公司，因此王小兵要求赔偿80000元是没有事实和法律依据。3、关于提成，按照双方约定，必须同时符合协议约定的三个条件才能有绩效奖励，而目前经双方合作，福建省石狮市猛发服装有限公司并未实现盈利，且对资金回笼双方并未进行对账，无法证实其有提成395913元，也无法达到领取绩效奖励的条件，因此王小兵要求支付绩效奖金也没有依据。4、关于违约金1000000元，因王小兵违反协议的约定私下指定账户收取货款占为己有，按照协议禁止行为的约定第七条第三款第四项的约定“不能私自指定账户或经手收取客户的货款”及协议第九条违约责任第二款第四项的约定“乙方若存在本协议项下的禁止行为，甲方将不予支付乙方绩效奖励金及纯利润分红，并要求赔偿甲方损失”。据此，王小兵违约在先，不但无权要求绩效奖励金，还要承担违约责任，而王小兵却恶人先告状，要求福建省石狮市猛发服装有限公司支付违约金。5、协议中也没有任何关于支付律师费的约定，王小兵的要求支付律师费没有任何依据。据此，王小兵的所有请求均没有依据，请求驳回。6、关于要求补缴社会保险费，鉴于双方是合作关系而非劳动合同关系，福建省石狮市猛发服装有限公司没有义务为其缴纳社会保险费，因此王小兵要求补缴社会保险费没有法律依据。 当事人双方围绕诉讼请求依法提交了证据。根据双方当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：王小兵与福建省石狮市猛发服装有限公司于2017年2月16日签订了《聘任协议》一份，由王小兵担任福建省石狮市猛发服装有限公司的副总经理，每月固定月薪20000元，加油费、电话费每年补贴30000元等相应的福利待遇及双方的权利、义务等。王小兵于2019年3月28日向石狮市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会于2019年5月23日作出裁决书，王小兵不服该裁决书，于2019年6月3日诉至本院。 本院认为，根据王小兵与福建省石狮市猛发服装有限公司签订的《聘任协议》中明确了王小兵担任福建省石狮市猛发服装有限公司副总经理的职责、期限、薪酬、目标及必须严格遵守公司的规章制度，王小兵提供的劳动也是福建省石狮市猛发服装有限公司业务的组成部分，虽然双方在《聘任协议》第五条进行了特别约定，但不影响双方劳动关系的成立，故双方之间并非合作关系，而是劳动关系。关于拖欠的工资。王小兵主张福建省石狮市猛发服装有限公司拖欠其2019年1月1日至1月26日的工资5000元，福建省石狮市猛发服装有限公司也予以认可，故王小兵的该项诉请，本院予以支持。关于押金（履约保证金），王小兵主张于2018年4月13日收到福建省石狮市猛发服装有限公司转账支付的100000元为绩效奖金，但福建省石狮市猛发服装有限公司认为是发放押金（履约保证金）。作为款项发放方的福建省石狮市猛发服装有限公司相对于王小兵而言，更清楚其发放款项的性质，故本院予以认可福建省石狮市猛发服装有限公司发放的款项为退还押金（履约保证金），王小兵主张再次退还王小兵押金计100000元，本院不予支持。关于赔偿金，福建省石狮市猛发服装有限公司法定代表人王丽敏于2019年1月16日通过微信向王小兵提出“需要终止解除，重新定出新方案适合当前的合约”，表明福建省石狮市猛发服装有限公司单方终止解除了《聘任协议》，而王小兵于2019年1月26日也实际离开了福建省石狮市猛发服装有限公司，可见双方的《聘任协议》无法继续履行，故福建省石狮市猛发服装有限公司依法应当支付给王小兵违法解除劳动合同的赔偿金80000元（20000元×2个月×二倍）。关于绩效奖金，《聘任协议》第三条第三项明确了发放绩效奖励必须达成一个前提条件和三个附加条件，其中前提条件：王小兵每满一个周年度和完成该年度岗位目标，三个附加条件为1、必须是当年度正常价格销售的产品（折价清库存或低于成本价不包括在内）；2、必须是当年度考核日前资金回笼的产品；3、必须是福建省石狮市猛发服装有限公司当年度有实现盈利。王小兵所提供的《2017年猛发公司收支表》、《2018年厚棉销售》、《2018年外贸一部销售》及《2018年冲锋衣销售》，福建省石狮市猛发服装有限公司也不予认可，并表示王小兵并没有完成相应岗位目标。因《2017年猛发公司收支表》、《2018年厚棉销售》、《2018年外贸一部销售》及《2018年冲锋衣销售》并无公章或公司法代表人签字确认，上述证据本院不予采信。结合王小兵在《聘任协议》第一条中的职位和职责（13项）分工，王小兵完全能够掌握其是否符合领取绩效奖金的证据，但其未提供证据证明其符合领取条件，对于其主张的绩效奖金，本院不予支持。关于违约金，根据福建省石狮市猛发服装有限公司提供的法定代表人王丽敏与客户吴魏阁的微信聊天记录、兴业银行转账记录及证明（王丽敏与王小兵），能够相互印证王小兵通过个人账户经手收取客户的货款，违反《聘任协议》第七条的规定，而福建省石狮市猛发服装有限公司单方终止解除了《聘任协议》，同样违反《聘任协议》，本院综合考虑王小兵的任职年限、工作职责、实际损失及王小兵和福建省石狮市猛发服装有限公司的各自违约情况等因素，根据公平原则和诚实信用原则，予以调整福建省石狮市猛发服装有限公司需支付给王小兵的违约金为100000元。关于律师费，王小兵所主张的律师费并非必然发生的费用，《聘任协议》中也未进行明确约定，故王小兵的该项诉请，本院不予支持。关于补缴社会保险费，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳，王小兵的该诉请属于行政管理的范畴，不属于人民法院民事案件的受案范围，王小兵可向相关行政部门要求处理，对于王小兵的该诉请，本院依法不予支持。 综上所述，王小兵的诉请，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民法总则》第六条、第七条，《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条，《社会保险费征缴暂行条例》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、福建省石狮市猛发服装有限公司应于本判决生效后十日内支付给王小兵工资5000元（2019年1月1日至1月26日）； 二、福建省石狮市猛发服装有限公司应于本判决生效后十日内支付给王小兵赔偿金80000元； 三、福建省石狮市猛发服装有限公司应于本判决生效后十日内支付给王小兵违约金100000元； 四、驳回王小兵的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由王小兵负担2元，福建省石狮市猛发服装有限公司负担3元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。 审判员  蔡志勇 二〇一九年九月二日 书记员  陈慧清 附：本案适用的法律规定及执行申请提示 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。法信超链：国家法律1篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspx?type=linkZyfl&gid=A190401&tiao=47"t"_blank?)地方法规15篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspx?type=linkDffl&gid=A190401&tiao=47"t"_blank?)案例34篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspx?type=linkAlyz&gid=A190401&tiao=47"t"_blank?)裁判228712篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspx?type=linkCpws&gid=A190401&tiao=47"t"_blank?)期刊8篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspx?type=linkFlqk&gid=A190401&tiao=47"t"_blank?)× 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国民法总则》 第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。 第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二） 第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的，人民法院应予支持。 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。法信超链：国家法律1篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspx?type=linkZyfl&gid=A190401&tiao=46"t"_blank?)地方法规4篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspx?type=linkDffl&gid=A190401&tiao=46"t"_blank?)案例25篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspx?type=linkAlyz&gid=A190401&tiao=46"t"_blank?)裁判152128篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspx?type=linkCpws&gid=A190401&tiao=46"t"_blank?)期刊11篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspx?type=linkFlqk&gid=A190401&tiao=46"t"_blank?)×法信超链：地方法规2篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspx?type=linkDffl&gid=A71054&tiao=10"t"_blank?)案例1篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspx?type=linkAlyz&gid=A71054&tiao=10"t"_blank?)裁判12471篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspx?type=linkCpws&gid=A71054&tiao=10"t"_blank?)期刊1篇(?http:?/??/?140.0.1.78?/?lib?/?Link?/?link.aspx?type=linkFlqk&gid=A71054&tiao=10"t"_blank?)× 《中华人民共和国劳动法》 第一百条用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。 《中华人民共和国社会保险法》 第八十六条用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令限期缴纳或者补足，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，由有关行政部门处欠缴数额一倍以上三倍以下的罚款。 《社会保险费征缴暂行条例》 第十三条缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳；逾期仍不缴纳的，除补缴欠缴数额外，从欠缴之日起，按日加收千分之二的滞纳金。滞纳金并入社会保险基金。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。  10-