广东省清远市清新区人民法院行 政 裁 定 书（2019）粤1803行初192号原告杨育宜，男，1954年9月23日出生，汉族，英德市人，住英德市。委托代理人涂洪刚，广东凡立律师事务所律师。被告英德市市场监督管理局。地址：英德市行政服务中心东附楼科技馆**。统一社会信用代码：11441881MB2C34790W。法定代表人杨志斌，局长。出庭应诉负责人黄永强，副局长。委托代理人赖展陆，广东大观律师事务所律师。第三人英德市汀汀水上乐园。地址：英德市英城人民大桥西侧南面。法定代表人陈少群。原告杨育宜不服英德市市场监督管理局商事变更登记行政管理纠纷一案，于2019年3月29日向本院提起诉讼。本院于同日立案后，于同年4月4日向被告英德市市场监督管理局、第三人英德市汀汀水上乐园送达了起诉状副本、应诉通知书、举证通知书等诉讼文书。本院依法组成合议庭，于同年7月4日公开开庭审理了本案。原告杨育宜的委托代理人涂洪刚，被告英德市市场监督管理局的副局长黄永强及其委托代理人赖展陆到庭参加诉讼，第三人英德市汀汀水上乐园经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨育宜诉称，被告于2019年1月25日根据英德市汀汀水上乐园原登记股东张育双和现登记股东陈少群的申请，办理了英德市汀汀水上乐园股东和法定代表人的工商变更登记。此前，原告在得知张育双和陈少群向被告申请办理工商变更登记时，已经向被告提出书面异议：1.英德市汀汀水上乐园营业执照正本、副本及印章均在原告处；2.英德市汀汀水上乐园原登记股东张育双持有的股权实为案外人借款合同的担保，并非实际股权持有人、实际经营人；3.请求英德市市场监督管理局停止办理英德市工商变更登记手续。但被告对原告的异议置之不理，径行变更了英德市汀汀水上乐园的工商登记，将股东由张育双变更为陈少群、将法定代表人由张育双变更为陈少群，并变更了经营范围。英德市汀汀水上乐园原登记股东和法定代表人张育双在变更工商登记时提供了虚假材料，而被告在明知张育双和陈少群提供虚假材料情况下，仍然不顾原告提出的异议，变更英德市汀汀水上乐园股东、法定代表人的行为损害了原告的合法财产权利，依法应予以纠正。为维护原告的合法权益，根据最高人民法院《关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》第一条及《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条之规定，提起诉讼，请求法院判决：1、确认被告于2019年1月25日就英德市汀汀水上乐园股东、法定代表人所作的变更登记无效；2、撤销被告于2019年1月25日就英德市汀汀水上乐园股东、法定代表人所作的变更登记；3、英德市市场监督管理局恢复英德市汀汀水上乐园原工商登记；4、被告承担本案的全部诉讼费用。被告英德市市场监督管理局辩称，2019年1月25日，第三人到被告行政服务中心登记注册窗口申请变更投资人。被告窗口受理人员依据广东省商事登记提交材料规范里个人独资企业变更投资人登记需提交的材料规范收取第三人变更登记申请材料。被告于2019年1月25日对第三人作出准予变更投资人登记，该决定申请材料齐全、符合法定形式、程序合法，不存在可以撤销行政许可的情形。第一，在被告受理、核准第三人变更投资人申请时，该企业不存在法院查封、冻结等异常情况，因此第三人投资人张育双拥有处分自身企业财产的权利。第二、2019年1月25日被告对第三人作出的准予变更投资人登记决定是在被告的职权范围内且程序合法。被告作为第三人的登记管辖机关，第三人的变更登记在被告的登记权限内，所作出的准予变更登记决定符合登记注册程序有关规定、程序合法。第三，第三人变更投资人申请材料齐全，符合法定形式。第三人提交了《个人独资企业登记(备案)申请书》、转让协议、变更后投资人的身份证明复印件、委托书、南方日报刊登的营业执照正、副本遗失声明，上述的材料符合《广东省商事登记提交材料规范》里个人独资企业变更投资人登记需提交的材料规范。在申请材料里，第三人提交的转让协议，是原投资人张育双和新投资人陈少群双方在2019年1月25日到被告登记窗口进行现场签名，该转让协议是双方真实意思表示，其签名真实有效。原告提及的第三人营业执照正、副本及印章均在原告处。根据《个人独资企业登记管理办法》和《广东省商事登记提交材料规范》，个人独资企业营业执照遗失，可在报刊上声明作废，并向登记机关申请补领。第三人已于2019年1月24日在南方日报刊登营业执照正、副本遗失声明，符合补领的条件。至于第三人的印章，被告只对申请材料进行形式审查，第三人变更投资人申请材料上盖有第三人的印章，符合形式审查的要求。第四，原告声称被告对其提出的异议置之不理、径行变更了第三人的工商登记。这种说法是不成立的。首先，原告向被告提出异议时被告已经对第三人作出核准变更投资人登记的决定。换言之，被告作出核准在前，原告提出异议在后。其次，原告并不符合提出异议的主体资格。原告并不是第三人的投资人，张育双才是第三人的投资人，原告声称第三人原登记投资人张育双实为案外人借款合同的担保，并非实际股权持有人、实际经营人，这种情况属于原告和张育双之间的民事经济纠纷。在登记上，被告只认可营业执照上登记的投资人，在该企业不存在被法院查封、冻结等情况下，张育双有权处分其企业财产。综上，被告作出的行政许可行为事实清楚，适用法律正确，程序正当，原告的诉请缺乏事实和法律依据，请求法院依法予以驳回。第三人英德市汀汀水上乐园没有答辩。经审理查明，2016年8月29日，原告杨育宜自愿申请将第三人的投资人由杨育宜变更为张育双，被告予以核准，张育双为此领取了英德市汀汀水上乐园的《营业执照》，类型为个人独资企业。统一社会信用代码：91441881781184999T。原告杨育宜与张育双共同保管该《营业执照》及印章。后在英德市公证处公证人员的公证下，原告杨育宜聘请专业开锁人员用工具才从其保管的保险柜中取出了该《营业执照》正副本及印章。2019年1月25日，第三人提交《个人独资企业登记（备案）申请书》、《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《遗失公告》、《投资人信息》、《英德市汀汀水上乐园转让协议》、《承诺书》，张育双及陈少群的身份证复印件等材料，向被告申请变更投资人及经营范围的登记。同日，被告核准后作出英德核变通内字【2019】第1900012412号《核准变更登记通知书》,投资者由张育双变更为陈少群，总出资额3000万人民币，出资方式为货币出资，实物。经营范围由“室内外游泳池（有效期至2016年11月19日）、健身房、羽毛球、乒乓球及室内水上休闲健身娱乐服务。（法律、行政法规、国务院决定规定须经批准的经营项目，凭批准文件、证件经营）”变更为“室内外游泳池、健身房、羽毛球、乒乓球及室内水上休闲健身娱乐服务。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动。）”原告杨育宜不服，遂向本院提起诉讼。另查，2019年1月28日，原告杨育宜向被告提交《关于英德市汀汀水上乐园股权权属情况的说明报告》，认为英德市汀汀水上乐园的公章执照一直由原告杨育宜与张育双共同保管，望在办理英德市股权由张育双对外转让手续时，本着谨慎处理原则。本院认为，本案是不服商事变更登记行政管理纠纷。公民、法人或者其他组织认为行政机关的行政行为侵犯其合法权益而提起行政诉讼的，应当符合法定的立案条件。《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款规定“行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。”本案中，被诉的行政行为是被告作出《核准变更登记通知书》，核准变更投资者及经营范围的登记行为。被诉行政行为的相对人是张育双及陈少群，原告杨育宜已于2016年8月29日自愿将第三人的投资人由杨育宜变更登记为张育双，因此，原告杨育宜与被诉行政行为没有法律上的利害关系，其不具有提起本案诉讼的原告主体资格。为此，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款、第四十九条第一项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条第一款第一项、第八项的规定，裁定如下：驳回原告杨育宜的起诉。本案受理费50元，退还给原告杨育宜。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省清远市中级人民法院。审判长  潘玉琪审判员  陈桂清审判员  梁希哲二〇一九年九月四日书记员  阮思然附法律条文：一、《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条第一款：行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。第四十九条：提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实根据；（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第六十九条：有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：（一）不符合行政诉讼法第四十九条规定的；（二）超过法定起诉期限且无行政诉讼法第四十八条规定情形的；（三）错列被告且拒绝变更的；（四）未按照法律规定由法定代理人、指定代理人、代表人为诉讼行为的；（五）未按照法律、法规规定先向行政机关申请复议的；（六）重复起诉的；（七）撤回起诉后无正当理由再行起诉的；（八）行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的；（九）诉讼标的已为生效裁判或者调解书所羁束的；（十）其他不符合法定起诉条件的情形。前款所列情形可以补正或者更正的，人民法院应当指定期间责令补正或者更正；在指定期间已经补正或者更正的，应当依法审理。人民法院经过阅卷、调查或者询问当事人，认为不需要开庭审理的，可以迳行裁定驳回起诉。