辽宁省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽民终997号上诉人（原审被告）：大连大福控股股份有限公司，住所地辽宁省大连市甘井子区后革街411号。法定代表人：梁军，该公司董事长。委托诉讼代理人：唐志峰，广东星辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：向荣，广东星辰律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：罗唯元，男，1984年7月26日出生，汉族，住湖北省宜昌市夷陵区。委托诉讼代理人：厉健，浙江裕丰律师事务所律师。上诉人大连大福控股股份有限公司（以下简称大福控股）因与被上诉人罗唯元证券虚假陈述责任纠纷一案，不服大连市中级人民法院（2018）辽02民初1416号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人大福控股的委托诉讼代理人唐志峰、向荣，被上诉人罗唯元的委托诉讼代理人厉健参加诉讼。本案现已审理终结。大福控股的上诉请求：撤销一审判决第一项，驳回罗唯元的全部诉讼请求，由罗唯元承担诉讼费。事实和理由：一审判决认定大福控股提交的大量关于揭露日、信息披露违规行为不具有重大性、案涉时间段存在行业整体性风险、大福控股长期经营不善、重组失败造成股份下跌并非个例等情形的重要证据与本案无关联错误。大福控股于2016年10月13日发布的三则临时公告，从内容和警示程度上看均能够体现出“存在信息披露违规”这一事实，应认定2016年10月13日为涉案虚假陈述揭露日，一审判决对涉案实施日、揭露日认定错误，导致基准日、基准价、损失计算错误。根据《上市公司信息披露管理办法》第七十一条的规定，涉案虚假陈述实施日应为大连大显集团有限公司（以下简称大显集团）与陈某、代某签订《投资协议书》的两个交易日后的2014年5月21日，而非该协议签订的2014年5月16日，且自2016年10月13日起算，涉案基准日应为2017年5月16日，基准价为4.05元。大福控股主张本案存在罗唯元的部分投资损失产生于揭露日前而与涉案虚假陈述行为不存在因果关系、大福控股所属行业板块的整体下跌这一系统性风险、重组失败导致股价下跌等情形，一审判决对大福控股主张的上述应扣除的致损因素未予认定错误。一审判决采用普通加权平均法计算买入平均价错误，导致揭露日前已经存在的亏损被纳入索赔额，本案应采取先进先出加权平均法或综合算术平均法计算买入平均价较为合法、合理。罗唯元辩称，证监会生效的《行政处罚决定书》已认定大福控股信息披露违法事实，本案起诉符合前置程序要求，符合“重大性”要求，《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》（以下简称《若干规定》）对实施日、揭露日、基准价、基准日、损失计算方法有相关规定，一审判决理由阐述非常充分，足以驳斥大福控股的上诉理由；大福控股的证据不能证明本案存在证券市场的系统性风险等其他因素所导致的损失，大福控股主张的扣除事项无法准确计算和认定；买入均价的计算方法属于法院自由裁量权范畴，一审判决采用的计算方法符合司法实践主流观点；一审判决酌情认定大福控股赔偿罗唯元认定损失的50％，亦属于法院自由裁量权，罗唯元为避免讼累，予以认可。综上，大福控股的上诉请求没有事实和法律依据，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果公正、合理，请求二审法院依法维持。罗唯元向一审法院提出诉讼请求：判令大福控股赔偿罗唯元投资差额损失、佣金、印花税和利息损失合计351,496.09元。事实和理由：罗唯元系投资者，在阅读大福控股信息披露文件后，处于对大福控股的信任，曾购买了大福控股发行在外的A股股份。大福控股于1996年9月16日在上海证券交易所上市A股，股票代码为600747，证券简称“ST大控”。2017年4月13日，大福控股发布关于收到中国证监会《立案调查通知书》（连调查字2017001号）的公告，披露因公司涉嫌信息披露违法违规，根据《中华人民共和国证券法》（以下简称《证券法》）的有关规定，证监会决定对公司进行立案调查。2017年7月25日，大福控股发布关于收到中国证监会大连监管局（以下简称大连监管局）《行政处罚决定书》（［2017］1号）的公告。证监会查明，大福控股存在以下违法事实：1.大福控股未按规定披露对大显集团提供1.4亿元担保，并开具3亿元转账支票作为履约保证事项；2.大福控股未按规定披露募集资金4.59亿元质押担保事项；3.大福控股2016年5月31日临时公告存在虚假记载。直至2016年12月2日，大福控股在上海证券交易所问询函回复公告中首次对外公开披露上述三项违法事实。大福控股上述行为违反《证券法》第六十三条和《上市公司信息披露管理办法》第二十一条、第二十二条、第三十条的相关规定，构成了《证券法》第一百九十三条行为。大连监管局决定：1.对大福控股给予警告，并处罚款60万元；2.对代威给予警告，并处罚款30万元；3.对周成林给予警告，并处罚款3万元。因大福控股虚假陈述行为被曝光，“大连控股”股价下跌，致投资者权益受到损失，对此，大福控股应承担赔偿责任。根据司法解释及证监会《行政处罚决定书》的认定，可以确认大福控股虚假陈述实施日为2014年5月16日，虚假陈述揭露日为2016年12月2日；从揭露日起106,433万股流通股累计成交量达到100％的投资差额损失计算基准日为2017年6月30日，截止该日，大福控股股票累计成交量为10,663,333手，故基准价为2.85元/股。罗唯元在虚假陈述实施日及以后，至揭露日之前买入“ST大控”股票，并在虚假陈述揭露日以后，因卖出该股票发生亏损或者因持续持有而产生的亏损，大福控股依法应承担赔偿责任，并承担全部诉讼费用。罗唯元故提起本案的诉讼。一审法院经审理查明：大福控股系在上海证券交易所上市的公司，其A股股票名称为“大连控股”，股票代码为600747。2016年10月13日，大福控股发布《大连大福控股股份有限公司关于收到中国证监会大连监管局责令改正监管措施决定的公告》内容为：大福控股于近日收到大连监管局下发的《关于对大连大福控股股份有限公司采取责令改正监管措施的决定》（［2016］5号），内容如下：“我局对你公司有关举报事项核查过程中发现，你公司存在以下违规行为：一、未披露募集资金冻结事项。2016年7月1日，辽宁省大连市中级人民法院对大福控股募集资金账户（账号：20×××78）资金进行冻结，冻结金额为2亿元额度，大福控股未对该事项进行公开披露。二、未披露为控股股东担保事项。大福控股控股子公司大连福美贵金属贸易有限公司（以下简称福美公司）于2015年3月5日与渤海银行大连分行签订渤连分质（2015）第22号权利质押协议，质押金额为4.59亿元，被担保人为大福控股控股股东大显集团（现更名为大连长富瑞华集团有限公司），于2015年5月25日释放3.75亿元；同日，福美公司与渤海银行大连分行签订渤连分质（2015）第35号权利质押协议，质押金额为8400万元，被担保人仍为大福控股控股股东大显集团（现更名为大连长富瑞华集团有限公司）。大福控股未对上述担保事项履行内部审批程序，亦未进行公开披露。上述行为违反《上市公司信息披露管理办法》第三十条；《关于规范上市公司对外担保行为的通知》第一条的相关规定，我局决定对你公司采取责令改正的监督管理措施。你公司应引以为戒，对上述问题及时整改并进行信息披露，并加强信息披露工作，确保信息披露真实、准确、完整、及时，杜绝此类问题的再次发生。你公司应在收到本决定之日起30日内向我局提交书面整改报告，我局将对你公司的整改情况进行跟踪检查。如果对本监督管理措施不服的，可以在收到本决定书之日起60日内向中国证券监督管理委员会提出行政复议申请，也可以在收到本决定书之日起3个月内向有管辖权的人民法院提起诉讼。复议和诉讼期间上述监督管理措施不停止执行。”大福控股对存在的问题向投资者深表歉意，大福控股将及时整改上报监管部门并向广大投资者履行信息披露义务。特此公告。2016年10月13日，大福控股发布《大连大福控股股份有限公司关于收到中国证监会大连监管局警示函的公告》，内容为：大福控股于近日收到大连监管局下发的《关于对大连大福控股股份有限公司采取出具警示函措施的决定》（［2016］6号），内容如下：“我局对你公司有关举报事项核查过程中发现，你公司存在以下违规行为：一、未披露募集资金冻结事项。2016年7月1日，辽宁省大连市中级人民法院对大福控股募集资金账户（账号：20×××78）资金进行冻结，冻结金额为2亿元额度，大福控股未对该事项进行公开披露。二、未披露为控股股东担保事项。大福控股控股子公司福美公司于2015年3月5日与渤海银行大连分行签订渤连分质（2015）第22号权利质押协议，质押金额为4.59亿元，被担保人为大福控股控股股东大显集团（现更名为大连长富瑞华集团有限公司），于2015年5月25日释放3.75亿元；同日，与渤海银行大连分行签订渤连分质（2015）第35号权利质押协议，质押金额为8400万元，被担保人仍为大福控股控股股东大显集团（现更名为大连长富瑞华集团有限公司）。大福控股未对上述担保事项履行内部审批程序，亦未进行公开披露。上述行为违反《上市公司信息披露管理办法》第三十条；《关于规范上市公司对外担保行为的通知》第一条的相关规定，我局决定对你公司采取出具警示函的监督管理措施。你公司应引以为戒，对上述问题及时整改并进行信息披露，并加强信息披露工作，确保信息披露真实、准确、完整、及时，杜绝此类问题的再次发生。你公司应在收到本决定之日起30日内向我局提交书面整改报告，我局将对你公司的整改情况进行跟踪检查。如果对本监督管理措施不服的，可以在收到本决定书之日起60日内向中国证券监督管理委员会提出行政复议申请，也可以在收到本决定书之日起3个月内向有管辖权的人民法院提起诉讼。复议和诉讼期间上述监督管理措施不停止执行。”大福控股对存在的问题向投资者深表歉意，大福控股将加强信息披露及相关管理工作，确保公司信息披露真实、准确、完整、及时。特此公告。2016年10月13日，大福控股发布《大连大福控股股份有限公司关于收到上海证券交易所对公司募集资金被冻结事项问询函的公告》，内容为：上海证券交易所于2016年10月12日向我公司下发了《关于对大连大福控股股份有限公司募集资金被冻结事项的问询函》（上证公函［2016］2191号），现将《问询函》内容公告如下：2016年10月10日，大连证监局对你公司采取行政监管措施。经核查，大福控股存在未披露募集资金冻结事项、未披露为控股股东担保事项两项违规事实。现有如下事项需你公司进一步作出说明。一、请你公司说明未及时披露上述行政监管措施决定书的原因。二、据核查，2016年7月1日，大福控股募集资金账户（账号：20×××78）被辽宁省大连市中级人民法院冻结，冻结额度2亿元，但大福控股未对该事项进行披露。请大福控股核实并补充披露：（1）上述募集资金账户被冻结涉及的具体事项；（2）对方是否提起诉讼，如是，请说明涉诉时间、涉诉金额、起诉事由、诉讼进展；（3）大福控股未及时披露上述募集资金冻结事项的原因。三、据核查，2015年3月至5月，你公司子公司福美公司先后与渤海银行大连分行签订两份权利质押协议，质押金额共计5.43亿元，被担保人均为公司控股股东。上述担保事项未履行内部审批程序，亦未对外披露。请大福控股补充披露未履行审批程序、未对外披露的原因，并说明在未履行审批程序的情况下，签署质押协议的相关责任人。四、2016年8月4日，你公司发布《关于收到上海证券交易所问询函及公司回复的公告》称，公司不存在其他应当披露的事项。请公司结合上述募集资金冻结事项及担保事项，说明公司前期信息披露是否如实反映实际情况，公司是否存在刻意隐瞒重要信息的情形。五、结合前期信息披露，公司目前至少存在3个银行账户被法院冻结：一是募集资金账户（账号：20×××55）于2015年3月被法院冻结，冻结金额8400万元；二是你公司在中国工商银行大连青泥洼桥支行开设的银行账户（账号：34×××32）于2016年8月被法院冻结，冻结额度约3000万元；三是据本次核查结果，公司另一募集资金账户（账号：20×××78）亦被法院冻结，冻结额度2亿元。而根据公司2016年半年报显示，截至2016年6月30日公司货币资金余额仅2.35亿元。对此，请公司说明目前银行账户冻结情况是否符合《上海证券交易所股票上市规则》第13.3.1条第（三）项规定的“公司主要银行账号被冻结”的情形。请你公司于2016年10月15日之前，以书面形式回复我部并对外披露。特此公告。2017年7月25日，大福控股发布《关于收到中国证券监督管理委员会大连监管局〈行政处罚决定书〉的公告》，其中记载：大福控股于2017年7月24日收到大连监管局下发的《行政处罚决定书》（［2017］001号），主要内容为：依据《证券法》的有关规定，我局对大福控股涉嫌多项信息披露违法行为进行了立案调查、审理，依法向当事人告知了作出行政处罚的事实、理由、依据及当事人依法享有的权利。当事人未提出陈述、申辩意见，也未要求听证。本案现已调查、审理终结。经查明，当事人存在以下违法事实：1.大福控股未按规定披露对大显集团提供1.4亿元担保，并开具3亿元转账支票作为履约保证事项。2014年5月16日，大显集团与陈某、代威签订《投资协议书》，根据该协议，陈某向大显集团提供资金1.5亿元（后于5月23日变更为1.4亿元），大福控股对陈某提供担保，并开具15张合计3亿元转账支票作为履约保证，该担保事项为履行大福控股的相关决策程序。直至2016年12月2日，大福控股在上海证券交易所问询函回复公告中首次对外公开披露该担保事项。2.大福控股未按规定披露募集资金4.59亿元质押担保事项。2015年3月5日，大福控股全资子公司福美公司与渤海银行签订了《渤海银行股份有限公司权利质押协议》（渤连分质［2015］第22号），根据该协议，大福控股提供募集资金4.59亿元对大显集团债务进行质押担保，该质押担保事项未履行大福控股的相关决策程序，并于2015年5月25日解除。直至2016年12月2日，大福控股在上海证券交易所问询函回复公告中首次对外公开披露该质押担保事项。3.大福控股2016年5月31日临时公告存在虚假记载。大福控股2016年5月31日发布《大连大显控股股份有限公司关于收到上海证券交易所问询函及公司回复的公告》，该公告的问题四所列公司所涉诉讼情况中，未披露2015年俞某、于某起诉大福控股各8000万元票据追索权纠纷案，存在虚假记载。直至2016年12月2日，大福控股在上海证券交易所问询函回复公告中首次对外公开披露该诉讼事项。代威作为实际控制人及时任董事长，对大福控股上述信息披露违法违规行为均知情，并隐瞒、不告知应当披露的信息，未能保证信息披露真实、准确、完整。周成林作为大福控股财务总监，直接参与大福控股募集资金4.59亿元质押担保事项，并对大福控股提供担保1.4亿元出具3亿元转账支票事项未给予充分关注，未能证明其已实施必要的有效监督，未能尽到勤勉尽责义务。以上事实，有大福控股工商登记资料、大福控股相关定期报告及临时报告、涉案相关合同、举报材料、诉讼文书、涉案主体的询问笔录、情况说明等证据证明，足以认定。大福控股的上述行为违反了《证券法》第六十三条关于“发行人、上市公司依法披露的信息必须真实、准确、完整，不得有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏”的规定，根据《上市公司信息披露管理办法》第二十一条、第二十二条、第三十条关于上市公司年度报告、中期报告、临时报告披露义务的规定，构成了《证券法》第一百九十三条“发行人、上市公司或者其他信息披露义务人未按照规定披露信息，或者所披露的信息有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏……”之所述情形，应按照《证券法》第一百九十三条的规定予以行政处罚。实际控制人、时任董事长代威是大福控股上述三项违法行为的直接负责主管人员。财务总监周成林是大福控股为大显集团提供担保1.4亿元出具3亿元转账支票、募集资金4.59亿元质押担保两项信息披露违法行为的其他直接责任人员。根据当事人上述违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度，根据《证券法》第一百九十三条的规定，我局决定：（一）对大福控股给予警告，并处罚款60万元；（二）对代威给予警告，并处罚款30万元；（三）对周成林给予警告，并处罚款3万元。大福控股于2016年11月2日申请早间紧急停牌。2016年11月3日，大福控股发布《大连大福控股股份有限公司关于重大资产重组停牌的公告》，明确上述事项对公司构成重大资产重组，股票继续停牌。2017年4月11日，大福控股发布《大连大福控股股份有限公司终止重大资产重组公告》，公司股票预计将于2017年4月13日开市起复牌。“大连控股”股票于2017年4月13日恢复上市。自2017年4月13日至2017年6月30日共53个交易日，“大连控股”股票的累计成交量达到其可流通部分的100％，每个交易日平均收盘价为2.85元/股。罗唯元买卖“大连控股”股票的情况如下：2016年1月19日，一次买入500股，成交价格4.82元；2016年1月21日，分三次买入8600股、78,950股、13,800股，成交价格分别为5.01元、4.85元、4.84元；2016年1月22日，一次买入20,000股，成交价格4.86元；2016年1月25日，分两次买入8100股、87,100股，成交价格分别为5.03元、5.01元；2016年2月4日，一次买入700股，成交价格4.42元；2016年2月19日，一次买入4000股，成交价格4.60元；2016年2月24日，一次买入600股，成交价格4.66元；2016年3月10日，一次买入4300股，成交价格4.16元；2016年3月15日，一次买入77,000股，成交价格4.27元；2016年3月16日，分两次买入31,800股、14,600股，成交价格分别为4.28元、4.23元；2016年3月18日，一次买入30,200股，成交价格4.36元；2016年3月24日，一次买入1000股，成交价格4.49元；2016年3月25日，一次买入24,900股，成交价格4.47元；2016年3月29日，分两次买入1500股、47,000股，成交价格分别为4.46元、4.44元；2016年3月30日，一次买入600股，成交价格4.50元；2016年4月1日，一次买入500股，成交价格4.50元；2016年4月5日，分四次买入4400股、1200股、7000股、3800股，成交价格分别为4.67元、4.67元、4.77元、4.77元；2016年4月7日，一次买入300股，成交价格5.22元；2016年4月18日，一次买入50,000股，成交价格5.53元；2016年4月19日，一次买入178,000股，成交价格5.64元；2016年4月20日，一次买入36,400股，成交价格5.58元；2016年4月22日，一次买入6800股，成交价格5.11元；2016年4月27日，分四次买入15,100股、4400股、19,400股、200股，成交价格分别为5.30元、5.31元、5.33元、5.29元；2016年4月28日，分五次买入12,800股、11,600股、11,300股、38,100股、9800股，成交价格分别为5.17元、5.19元、5.25元、5.23元、5.19元；2016年5月3日，一次买入21,100股，成交价格5.27元；2016年5月4日，一次买入7400股，成交价格5.27元；2016年5月6日，一次买入12,000股，成交价格5.54元；2016年6月2日，一次买入122,000股，成交价格4.42元；2016年6月8日，一次买入300股，成交价格4.36元；2016年6月20日，一次买入500股，成交价格4.18元；2016年6月30日，分两次买入2800股、4200股，成交价格分别为4.39元、4.35元；2016年7月7日，分两次买入300股、3900股，成交价格均为4.48元；2016年7月26日，一次买入1800股，成交价格4.44元；2016年7月28日，一次买入600股，成交价格4.29元；2016年8月9日，分两次买入1000股、500股，成交价格分别为4.23元、4.24元；2016年8月15日，分两次买入1700股、900股，成交价格分别为4.31元、4.30元；2016年8月16日，一次买入1100股，成交价格4.31元；2016年8月23日，分两次买入7700股、6500股，成交价格分别为4.78元、4.75元；2016年8月30日，一次买入100股，成交价格4.60元；2016年9月6日，分六次买入5500股、1200股、1300股、1400股、800股、2700股，成交价格分别为4.83元、4.80元、4.76元、4.74元、4.74元、4.76元；2016年9月7日，一次买入2800股，成交价格4.68元；2016年9月22日，一次买入36,100股，成交价格4.95元；2016年10月18日，一次买入63,000股，成交价格4.89元；2016年10月24日，一次买入11,700股，成交价格4.96元；2016年10月26日，分四次买入13,800股、52,700股、4200股、3500股，成交价格分别为5.39元、5.43元、5.43元、5.39元；2016年10月27日，分三次买入3700股、15,700股、200股，成交价格分别为5.25元、5.24元、5.22元；合计买入1,283,750股。罗唯元买入“大连控股”股票后，于2016年3月23日，分两次卖出10,000股、70,000股，成交价格分别为4.57元、4.58元；2016年3月24日，一次卖出50,000股，成交价格4.50元；2016年4月18日，分三次卖出11,082股、243,150股、88,918股，成交价格分别为5.55元、5.51元、5.53元；2016年5月4日，一次卖出83,000股，成交价格5.34元；2016年7月5日，一次卖出100股，成交价格4.40元；2016年7月27日，一次卖出187,000股，成交价格4.21元；2016年8月8日，一次卖出51,001股，成交价格4.18元；2016年8月12日，分三次卖出50,000股、1100股、20,000股，成交价格均为4.15元；2016年8月15日，一次卖出30,000股，成交价格4.22元；2016年8月17日，分三次卖出50,000股、20,000股、10,000股，成交价格分别为4.31元、4.31元、4.32元；2016年8月29日，一次卖出79,000股，成交价格4.62元；2016年8月30日，一次卖出8999股，成交价格4.60元；2016年9月8日，一次卖出15,800股，成交价格4.66元；2016年10月17日，一次卖出20,000股，成交价格5.09元；2016年10月25日，一次卖出90,000股，成交价格5.01元；此期间合计卖出1,189,150股。2017年4月19日，一次性卖出34,600股，成交价格3.88元；2017年4月26日，一次卖出20,000股，成交价格3.65元；2017年5月4日，分两次卖出合计1000股，成交价格均为3.07元；2017年5月31日，一次卖出9000股，成交价格2.48元；2017年6月9日，一次卖出10,000股，成交价格2.49元；2017年6月16日，分两次卖出19,000股、1000股，成交价格分别为2.49元、2.51元，此期间合计卖出94,600股，卖出平均价为3.25元。根据长江证券股份有限公司宜昌云集路证券营业部2017年8月20日出具的资金对账单的显示可以看出，至2017年6月30日，罗唯元不再持有“大连控股”股票，买入平均价为6.94元。“大连控股”股票自2017年5月3日起被处理，成为“ST”股。诉讼中，罗唯元主张大福控股的虚假陈述实施日为2014年5月16日、虚假陈述揭露日为2016年12月2日、投资差额损失计算的基准日为2017年6月30日，计算基准价为2.85元/股。大福控股认为虚假陈述实施日为2014年5月21日、虚假陈述揭露日为2016年10月13日、投资差额损失计算的基准日为2016年5月16日，未对罗唯元的计算方法提出异议。诉讼中，罗唯元明确其主张的投资差额损失部分的印花税按1‰计算，佣金部分按1‰计算。一审法院认为，信息披露制度是证券市场存在与发展的基石，是维护投资者利益的重要保障。证券虚假陈述是对信息披露义务的违反，损害了投资者获取真实准确的公开信息的权利，并进而损害其财产权益。因此，信息披露义务人实施了虚假陈述行为后，应对由此受损的投资者进行赔偿。综合本案双方当事人的诉辩理由，本案的争议焦点为：一、大福控股被大连监管局1号处罚决定所处罚的行为是否构成重大事件，大福控股的行为是否属于《证券法》和《若干规定》中规定的虚假陈述；二、本案虚假陈述的实施日、揭露日、基准日如何确定；三、大福控股的被处罚行为与罗唯元主张的损害结果之间是否存在符合《若干规定》中规定的因果关系；四、罗唯元购买“大连控股”股票至虚假陈述揭露日期间是否存在证券市场系统风险，大福控股所称经营不善、重组失败是否为《若干规定》第十九条第（四）项因果关系的否定情形；五、罗唯元主张的损失数额如何确定。关于焦点一，一审法院认为，大福控股未披露对外提供担保和涉及公司重大诉讼事项的情形构成重大事件，大福控股的行为属于《证券法》和《若干规定》中规定的虚假陈述。理由如下：第一，《若干规定》第十七条规定，证券市场虚假陈述，是指信息披露义务人违反证券法律规定，在证券发行或者交易过程中，对重大事件作出违背事实真相的虚假记载、误导性陈述，或者在披露信息时发生重大遗漏、不正当披露信息的行为。其特别强调的是“对重大事件作出违背事实真相的虚假记载、误导性陈述，或者在披露信息时发生重大遗漏、不正当披露信息的行为”才构成虚假陈述。《若干规定》第十七条第二款进而规定：对于重大事件，应当结合《证券法》第五十九条、第六十条、第六十一条、第六十二条、第七十二条及相关规定的内容认定。与修改后的《证券法》相对应的是该法第六十三条、第六十五条、第六十六条、第六十七条和第七十八条的规定。该法第六十五条第（二）项、第六十七条第二款和《上市公司信息披露办法》第二十二条、第三十条以列举方式明确规定了构成“重大事件”的情形，“涉及公司重大诉讼事项”、“公司订立重要合同，可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响”和“报告期内重大诉讼、仲裁等重大事件及对公司的影响”属于上市公司应中期报告和立即报告、公告的“重大事件”。本案中，大福控股未经相关决策程序对外提供担保和发生涉及公司的重大诉讼事项，属于对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响之情形，应予依法报告和公告。第二，《证券法》第六十三条规定：发行人、上市公司依法披露的信息，必须真实、准确、完整，不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。本案中，大福控股未在相关定期报告及临时报告中对对外提供担保和重大诉讼事项进行披露，其行为已经严重违反了上市公司信息公开的义务，违反了法律规定的信息披露必须真实、准确、完整的原则。大连监管局以大福控股的行为违反《证券法》第六十三条规定，构成《证券法》第一百九十三条等规定的应进行行政处罚的情形，即证券监管机构已认定大福控股的行为构成重大事件虚假陈述。第三，从大福控股的未披露行为和虚假记载对投资者意愿的影响看，大福控股的虚假陈述行为亦具有重大性。罗唯元于虚假陈述实施日之后揭露日之前购买“大连控股”股票，并因持续持有而产生亏损。作为普通的投资者在决定购买某只股票时，无疑对该股票发行人所披露信息只能给予足够的信任，大福控股所有已经披露的信息都应当是罗唯元在决定购买“大连控股”股票时所信赖的对象。在虚假陈述被揭露之前，“大连控股”股票的股价并非正常的价格，而是受虚假陈述的影响处于一种虚高的状态，这已对投资者购买“大连控股”股票的意愿产生了影响，大福控股未披露相关事项和虚假记载的情形构成重大事件，其行为属于《证券法》及《若干规定》中规定的虚假陈述。因此，大福控股提出的其虚假陈述行为不具有重大性的抗辩意见，因无事实及法律依据，一审法院不予采信。关于焦点二，首先，关于虚假陈述实施日的确定。一审法院认为，2014年5月16日为本案虚假陈述实施日。理由如下：《若干规定》第二十条第一款规定：本规定所指的虚假陈述实施日是指做出虚假陈述或者发生虚假陈述之日。《证券法》第六十三条规定：发行人、上市公司依法披露的信息，必须真实、准确、完整，不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。《上市信息披露管理办法》第五条规定：信息披露文件主要包括招股说明书、募集说明书、上市公告书、定期报告和临时报告等。依据上述法律规定可知，信息披露义务人披露信息应当符合以上法律规定的原则。本案中，大福控股于2014年5月16日未履行相关决策程序对外提供担保，依法属于应立即报告和公告之披露情形，故该日是大福控股最早做出虚假陈述之日，故应确认该日为虚假陈述实施日。其次，关于虚假陈述揭露日的确定。一审法院认为，2016年12月2日为本案虚假陈述揭露日。理由如下：《若干规定》第二十条第二款规定：虚假陈述揭露日，是指虚假陈述在全国范围发行或者播放的报刊、电台、电视台等媒体上，首次被公开揭露之日。对于虚假陈述揭露日的认定应从以下3个方面进行分析和判断：一是虚假陈述行为应为首次公开披露；二是披露应是在全国范围发行（播放）；三是该种披露必须对证券投资者具有强烈的警示作用。本案中，大福控股未对对外提供担保进行披露，对重大诉讼事项虚假记载，上述对重大事件的虚假陈述行为，后经国家证券监管机构立案调查，并最终依据《证券法》相关规定，对大福控股及其相关责任人作出了行政处罚。此结论性事实与大福控股于2016年12月2日对上海证券交易所问询函回复公告的内容前后一致，是国家证券监管机构对大福控股存在虚假陈述行为的证实和确定，故该公告内容属于在全国范围内首次被公开揭露。且该公开揭露对证券市场发出了一个警示信号，提醒投资者要重新判断股票价值，注意证券市场投资风险，足以对市场起到了足够的警示作用，故2016年12月2日应确认为虚假陈述揭露日。关于大福控股主张的发布三则临时公告的2016年10月13日应为揭露日的抗辩理由，因三则临时公告所体现的内容并非2016年12月2日大福控股对上海证券交易所问询函回复公告的全部，两者不相对应，且大福控股在临时公告中所作“公司对存在的问题向投资者深表歉意，公司将加强信息披露及相关管理工作，确保公司信息披露真实、准确、完整、及时”，不足以对证券市场起到足够的警示作用，故2016年10月13日不应确认为虚假陈述揭露日。大福控股的此节抗辩理由不能成立，一审法院不予支持。再次，关于虚假陈述基准日的确定。一审法院认为，2017年6月30日为本案的基准日。理由如下：《若干规定》第三十三条第（一）项规定：投资差额损失计算的基准日，是指虚假陈述行为揭露或更正后，为将投资人应获赔偿限定在虚假陈述所造成的损失范围内，确定损失计算的合理期间而规定的截止日期。基准日分别按下列情况确定：（一）揭露日或者更正日起，至虚假陈述影响的证券累计成交量达到其可流通部分100％之日。本案中，大福控股于2016年11月2日申请早间紧急停牌。2017年4月13日，“大连控股”股票恢复上市。自2017年4月13日至2017年6月30日，“大连控股”股票的累计成交量达到其可流通部分的100％，符合上述法律规定的要件，故2017年6月30日应确认为本案的基准日。每个交易日平均收盘价为2.85元/股，故基准价应为2.85元/股。关于焦点三，《若干规定》第十八条规定：投资人具有以下情形的，人民法院应当认定虚假陈述与损害结果之间存在因果关系：（一）投资人所投资的是与虚假陈述直接关联的证券；（二）投资人在虚假陈述实施日及以后，至揭露日或者更正日之前买入该证券；（三）投资人在虚假陈述揭露日或者更正日及以后，因卖出该证券发生亏损，或者因持续持有该证券而产生亏损。本案中，罗唯元所投资的证券为大福控股发行的“大连控股”股票，罗唯元自本案虚假陈述实施日2014年5月16日以后至揭露日2016年12月2日之前买入了“大连控股”股票，在揭露日以后持续持有“大连控股”股票，后因虚假陈述被揭露而下跌，罗唯元因持有该股票而产生亏损，该情形符合上述规定的三个要件。在虚假陈述被揭露之前，“大连控股”股票的股价并非正常的价格，而是受虚假陈述的影响处于一种虚高的状态，该亏损与大福控股的虚假陈述之间具有因果关系，故应确认大福控股的虚假陈述与罗唯元主张的损害结果之间具有因果关系。大福控股关于罗唯元购买股票发生的亏损与虚假陈述之间没有因果关系的抗辩没有事实和法律依据，不应予以采纳，大福控股应赔偿罗唯元因购买“大连控股”股票受虚假陈述影响而遭受的合理损失。关于焦点四，大福控股抗辩主张，罗唯元的投资损失是系统性风险和大福控股经营不善、重组失败等其他因素造成的，因而虚假陈述与损害结果之间不存在因果关系，大福控股对罗唯元所遭受的损失不应承担赔偿责任。对此，一审法院认为，根据《若干规定》第十九条第（四）项“被告举证证明原告的损失或者部分损失是由证券市场的系统风险等其他因素所导致的，人民法院应当认定虚假陈述与损害结果之间不存在因果关系”的规定。首先，上述规定中未明确“其他因素”的具体指向，大福控股所称经营不善、重组失败不能视为《若干规定》第十九条第（四）项中因果关系的否定情形。其次，所谓证券市场系统风险是指由于全局性的共同因素引起的对所有证券的收益产生的影响，系统风险是由整体政治、经济、社会等环境因素对证券价格所造成的影响。系统风险造成的后果带有普遍性，无论是系统风险还是其他因素，均应是指对证券市场产生普遍影响的风险因素、对证券市场所有的股票价格产生影响，且这种影响为个别企业或行业所不能控制，是整个市场或者市场某个领域的所有参与者所共同面临的，投资人亦无法通过分散投资加以消除，因而投资者发生的该部分损失不应由虚假陈述行为人承担。第三，对于此种风险因素，首先对于是否存在系统风险的举证责任在大福控股；其次应由大福控股举证证明造成此种风险的事由存在，即存在“汇率、利率等金融政策、国内和国际的突发事件、经济和政治制度的变动”；再次应当证明该事由对股票市场产生了重大影响，引起全部股票价格大幅涨跌，导致了风险的发生。本案中，虽然大福控股称其股价在案涉期间下跌是因系统性风险造成的，但其提供的证据既不能证明系统性风险的存在，也不能证明该事由对股票市场产生了重大影响，引起全部股票价格大幅涨跌，导致了风险的发生。因大福控股提供的证据不足以证明存在系统风险等其他因素，本案事实不存在《若干规定》第十九条第（四）项规定的应当认定“虚假陈述与损害结果之间不存在因果关系”的情形，故在认定罗唯元的经济损失时不应考虑扣除证券市场风险因素，大福控股应赔偿罗唯元主张的合理经济损失。关于焦点五，根据《若干规定》第三十条之规定，虚假陈述行为人在证券交易市场承担的民事赔偿责任以投资人因虚假陈述而实际发生的损失为限，该损失包括投资差额损失及该部分的佣金和印花税，再加上前述资金自买入至卖出证券日或者基准日的银行同期活期存款利息。《若干规定》第三十一条同时规定，投资人在基准日及以前卖出证券的，其投资差额损失，以买入证券平均价格与实际卖出证券平均价格之差，乘以投资人所持证券数量计算。在本案不存在证券市场系统风险的情况下，罗唯元的投资差额损失为349,074元［（6.94-3.25）元/股×94,600股］。该投资差额损失部分的佣金为349.07元（349,074元×1‰），印花税为349.07元（349,074元×1‰），以上三项合计为349,772.14元。鉴于影响投资者作出股票投资决定的因素是多方面的，上市公司的信息披露仅是其中一种因素。股票作为一种有价证券，除具有流动性的特征之外，还具有风险性、波动性的特征。股票的特征决定了投资股票既是一种收益率颇高的投资方式，又是一种高风险的投资方式。作为投资者，不仅要面对市场外部客观因素所带来的整体风险，还要面对上市公司内部的非系统性风险。大福控股接受行政处罚的行为并非系造成涉案股价下跌以及投资者损失的全部因素。且虽然大福控股存在未及时披露信息的违法行为，但其行为并非采取浮夸、利好的方式公布信息，从而引诱投资人作出积极投资的决定。上述行为被披露后，涉案股价亦没有发生巨幅震荡。综上，虽然大福控股存在虚假陈述之违法行为，罗唯元亦存在投资受损的事实，两者之间亦存在因果关系，但罗唯元买卖“大连控股”股票所受损失不能完全归责于大福控股的虚假陈述行为，故一审法院确定大福控股因虚假陈述应赔偿罗唯元的损失数额为174,886.07元（349,772.14元×50％）。利息应以174,886.07元本金为基数，自罗唯元第一次买入“大连控股”的2016年1月19日起按中国人民银行同期活期存款利率计算至基准日2017年6月30日止。综上所述，罗唯元关于大福控股因虚假陈述应赔偿其购买“大连控股”股票而产生的亏损的相应诉讼请求应予支持。依照《证券法》第六十三条、第六十五条、第六十七条、《若干规定》第十七条、第十八条、第十九条、第三十条、第三十二条、第三十三条之规定，判决如下：一、大福控股于判决发生法律效力之日起十日内赔偿因虚假陈述给罗唯元造成的经济损失174,886.07元及利息（自2016年1月19日起按中国人民银行同期活期存款利率计算至2017年6月30日止）；二、驳回罗唯元的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6572元，由罗唯元负担3286元，由大福控股负担3286元。本院经审理查明，原审认定的基本事实属实。另查明，大福控股在一审庭审中自述，其认为涉案投资差额损失计算的基准日应为2017年5月16日。本院认为，本案二审的争议焦点为，第一，虚假陈述与损害赔偿请求之间是否有因果关系；第二，如何认定与本案相关的实施日与揭露日；第三，是否有需要扣除的其他影响因素；第四，如何确认买入平均价的计算方法。争议焦点一：关于涉案虚假陈述与损害赔偿请求之间的因果关系，证券市场中的证券信息披露义务人违反证券法律规定，在证券发行或交易过程中，对重大事件作出违背事实真相的虚假记载、误导性陈述，或者在披露信息时发生重大遗漏、不正当披露信息的行为，致使证券市场投资人遭受损失，依法应承担相应的责任。大福控股未按规定披露重大事件，实施了证券虚假陈述行为，该行为与损害赔偿请求之间具有直接因果关系，因此一审判决认定大福控股应对由此受损的投资者予以赔偿正确。争议焦点二：关于本案虚假陈述实施日的确定，一审判决认定本案虚假陈述实施日为2014年5月16日，而大福控股上诉提出应认定2014年5月21日为实施日。本院认为，证券虚假陈述行为分为积极的作为和消极的沉默，本案大福控股所实施的属于消极的证券虚假陈述行为，消极的证券虚假陈述行为的实施日的确定取决于信息披露的法定期限，法定期限的最后一个期日即为消极虚假陈述的实施日。《证券法》第六十七条规定，发生可以对上市公司股票交易价格产生较大影响的重大事件，投资者尚未得知时，上市公司应当立即将有关该重大事件的情况向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送临时报告，并予公告，说明事件的起因、目前的状态和可能产生的法律后果。《上市公司信息披露管理办法》第二条规定，信息披露义务人应当真实、准确、完整、及时地披露信息，不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。该办法第七十一条规定本办法下列用语的含义：……（二）及时，是指自起算日起或者触及披露时点的两个交易日内。……综合上述规定，《证券法》第六十七条中所规定的“立即”，应理解为在合理的期间内及时公告。结合本案大福控股所实施的虚假陈述行为，大福控股虚假陈述的实施日应当为自起算日起或者触及披露时点的两个交易日内，故应确认2014年5月21日为虚假陈述实施日，一审判决对大福控股虚假陈述实施日的认定不妥，本院予以纠正。关于本案虚假陈述揭露日的确定，大福控股上诉提出应认定该公司发布三则临时公告的2016年10月13日为揭露日。本院认为，一审判决对本案虚假陈述揭露日的认定正确，进而，一审判决对本案虚假陈述基准日和基准价的确定亦正确，本院均予以确认，且一审判决相关论述详尽，本院不再赘述。争议焦点三：关于大福控股主张的其承担涉案证券虚假陈述赔偿责任时应扣减的致损因素，以及大福控股应赔偿罗唯元损失的具体比例。大福控股上诉提出该公司所承担的赔偿责任还应扣除行业板块下跌、重组失败等致损因素，一审判决该公司承担罗唯元投资差额损失的50％比例过高。股票作为一种有价证券，除具有流动性的特征外，还具有风险性、波动性的特征。证券市场的外部客观因素、上市公司内部的非系统性风险均会对股票走势形成一定的影响。经查，在揭露日至基准日期间，“大连控股”所属综合性板块指数、辽宁地区板块指数均呈整体性下跌趋势。同时，重组失败亦导致投资者预期落空、信心受挫。上述因素与大福控股虚假陈述的行为产生叠加效应，加剧了“大连控股”股价的下跌。因此，一审判决酌定大福控股承担罗唯元因该公司证券虚假陈述而造成的投资差额损失的50％，并无不妥。虽然本院对本案大福控股证券虚假陈述的实施日予以调整，但该调整并不影响一审判决所计算的罗唯元投资差额损失的数额。争议焦点四：关于本案买入平均价的计算方法，大福控股上诉提出一审判决计算买入平均价方法错误。本院认为，由于证券交易的复杂性，目前用于计算投资人投资差额损失的方法多种，一审判决所采用的计算方法符合《若干规定》确定的原则，结果相对公平合理，有利于保护多数投资人的利益，属人民法院自由裁量范围之内，一审判决所采用的计算方法亦是近年北京、上海等地法院普遍采用的计算方法，对一审判决计算买入平均价的方法，本院不予调整。综上所述，大福控股的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实与适用法律虽有瑕疵，但判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3797.72元，由大连大福控股股份有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 高 菡审判员 黄立君审判员 赵碧涛二〇一九年九月二十六日法官助理刘文静书记员解明璐（代）