辽宁省沈阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽01民终10842号 上诉人（原审被告）：赤峰建设建筑（集团）有限责任公司，住所地内蒙古自治区。 法定代表人：李广富，该公司经理。 委托诉讼代理人：信凤阁，内蒙古松川律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：辽宁前进富通混凝土有限公司，住所地沈阳市大东区。 法定代表人：张俊华，该公司总经理。 委托诉讼代理人：孙林，辽宁齐泰律师事务所律师。 上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司因与被上诉人辽宁前进富通混凝土有限公司服务合同纠纷一案，不服沈阳市大东区人民法院（2019）辽0104民初8572号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 赤峰建设建筑（集团）有限责任公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判驳回被上诉人的虚假错误诉求；2、被上诉人承担一、二审诉讼费。事实和理由：1、一审基本事实认定错误，证据采信错误。被上诉人提交的买卖合同中加盖的印章并非上诉人依法在公安机关备案并在当地工商管理部门核准使用的印章，其向法庭提交的合同存在私刻公章的违法行为，已经涉嫌刑事犯罪，被上诉人利用虚假合同书来证明上诉人与其进行真实买卖合同是荒谬的。依据最高人民法院关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定第十一、十二条，一审法院在公安机关依法立案进行刑事侦查未予侦结的情况下，违反先刑后民的原则，涉嫌纵容包庇刑事犯罪分子。2、一审判决带有倾向性，程序违法。一审没有将发现的刑事犯罪移交正在立案侦查的公安机关，被上诉人用改变起诉法院的方式进行违法之诉。3、一审判决故意混淆合同诈骗犯罪与伪造私刻公司企业印章犯罪所牵涉的不同违法犯罪主体及犯罪行为，存在明显的移花接木方式。上诉人当庭承认合同加盖的印章不是真的，足以证明对假合同假公章不但知情且积极参与。本案不适用表见代理，应当予以改判。 辽宁前进富通混凝土有限公司辩称，上诉人没有证据证明被上诉人存在伪造印章，被上诉人是在签订合同2年后才知晓公章的问题。一审认定张治军管理项目是根据公安机关对其法定代表人王庆林的询问笔录进行确认的。上诉人不应随意抹黑被上诉人及原审审判员，请求二审法院维持原判。 辽宁前进富通混凝土有限公司向一审法院起诉请求：一、请求法院判决被告向原告给付混凝土款2,270,730元及利息（从供货完成时2011年11月21日至实际给付之日止，按同期银行贷款利率计算），及合同约定的违约金15万元；二、请求法院判决由被告承担本案诉讼费用。 一审法院认定事实：2011年8月23日，原告前进富通公司因案外人张治军称被告赤峰建设公司为案外人沈阳吉隆玉米生化有限公司有吉隆玉米冷却塔施工而与其签订了一份《沈阳市预拌混凝土买卖合同》，合同中载明：工程名称为吉隆玉米冷却塔；建设单位为沈阳吉隆玉米生化有限公司；施工单位为赤峰建设建筑（集团）有限责任公司；工程地址为沈北新区辉山大街。合同中约定“5.1甲方（被告）应委派专人负责现场验收，以送达交货地点的混凝土运输车实际装载并签字确认的混凝土供货单作为甲乙（原被告）双方结算混凝土供货数量的依据；6.2.1乙方（原告）为甲方（被告）每浇筑4000M3混凝土，双方结算一次，甲方（被告）支付已浇筑混凝土货款的75%，以此类推，在浇筑到8000-12000M3混凝土时，如实际浇筑量不足或超过4000M3时甲方（被告）也按75%向乙方（原告）支付货款，余款25%在最后一次浇筑混凝土后30日内全部结清；8.2甲方（被告）未按合同约定结清货款，逾期按中国人民银行同期贷款利率，向乙方（原告）支付所欠货款的利息，同时按所欠金额的日5‰承担违约金。”合同上有原告委托代理人秦晓东签字，并盖有被告赤峰建设建筑（集团）有限责任公司印章，被告法定代表人处有徐箭飞印章，被告委托代理人处有张治军印章。合同签订后，原告前进富通公司向合同约定的工程地址提供混凝土9292立方米，浇筑商品混凝土总金额为人民币3819730元，原告已经收到混凝土款人民币1549000元，尚欠混凝土款人民币2270730元。2011年11月1日，沈阳市沈北新区建设工程质量检测中心对建设单位为沈阳吉隆玉米生化有限公司的名称为冷却塔3的工程的混凝土抗压强度做出归档编号为：C2-3-4-1的《混凝土抗压强度试验报告》，报告中备注处标注“富通”。 另查明，2014年，原告以本案相同的事实及理由在沈阳市沈北新区人民法院起诉过被告，该案在审理过程中沈北新区人民法院发现有经济犯罪嫌疑，将该案移交沈阳市公安局大东分局。经大东分局调查，2011年8月19日，被告与沈阳吉隆玉米生化有限公司签订了一份《建设工程承包合同》，该合同约定“本工程由承包单位按发包文件的内容对采购、制作、运输、安装……按承包单位的中标价全面承包”，被告公司指派项目经理杨水林负责该工程，后因杨水林生病，由张治军来管理。2016年8月24日，沈阳市公安局大东分局审查认为赤峰建设公司的行为不具备涉嫌合同诈骗犯罪的构成要件，因此不予立案。 一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第四十九条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”本案中，张治军以被告赤峰建设建筑（集团）有限责任公司名义与原告签订《沈阳市预拌混凝土买卖合同》时，被告系吉隆玉米冷却塔工程的承包方，并实际进行了施工，原告前进富通公司有理由相信张治军有权签订该买卖合同，张治军的行为构成表见代理，故原告前进富通公司与被告赤峰建设公司形成了混凝土买卖合同关系。原告提供的证据能够相互印证，形成了完整的证据链条，对于原告提出的被告拖欠混凝土款的金额本院按原告提交的证据予以认定。关于利息的问题，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十四条第三款的规定，“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”，本案中，原被告在合同中约定在最后一次浇筑混凝土后30日内全部结清混凝土款，原告最后一次浇筑混凝土的时间为2011年11月21日，故应从2011年12月21日开始计算利息，计算标准为中国人民银行同期同类贷款利率。依照《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十四条第三款之规定，判决如下：一、被告赤峰建设建筑（集团）有限责任公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告辽宁前进富通混凝土有限公司混凝土款人民币2270730元；二、被告赤峰建设建筑（集团）有限责任公司于本判决发生法律效力后10日内给付原告辽宁前进富通混凝土有限公司混凝土款利息(以混凝土款2270730元为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算，期间自2011年12月21日起至实际付清之日止）；三、驳回原告其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中国人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26166元，由被告承担。 二审中，双方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案双方当事人争议的焦点为：双方之间是否存在买卖合同关系，上诉人应否承担被上诉人主张的货款及违约金给付责任。被上诉人提供一份加盖有上诉人公司名称以及法定代表人姓名印章的合同，用以证明双方之间存在买卖合同关系，现上诉人主张因该印章不真实涉嫌刑事犯罪而致双方之间不存在真实合同关系。从合同的形式与约定内容来看，系关于上诉人与被上诉人之间就案涉工程项目所使用的混凝土交易事项，而上诉人也确为该案涉项目的承建单位。从公安机关对上诉人当时的法定代表人进行询问的笔录内容看，其对工程项目由案外人王治军管理予以认可，而王治军也是被上诉人所提供的买卖合同中上诉人一方的签章人员。结合被上诉人提供的来源于沈阳市沈北新区建设工程质量检测中心出具的《案涉工程混凝土抗压强度试验报告》记载内容看，在备注中有“富通”字样，这与上述相关证据能够形式证据链，证明双方当事人之间存在真实的混凝土交易行为，被上诉人实际向上诉人承建的项目提供了约定的混凝土。而对于上诉人提出的涉嫌刑事犯罪的问题，因公安机关已对合同诈骗不予立案，本案合同纠纷本身并不涉及刑事犯罪。而对于合同所加盖的印章问题并不影响对合同本身交易行为的交易事实的认定，因此本院对上诉人的上诉主张不予支持。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费26166元，由上诉人赤峰建设建筑（集团）有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张维佳 审判员  张 伟 审判员  李 涛 二〇一九年九月二十九日 法官助理洪晔 书记员张冲 本案判决所依据的相关法律 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；