广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初22830号原告：广州合赐投资咨询有限公司，住所地广州市番禺区洛浦街沙溪大道206-270号广州南方沙溪五金酒店用品城市场南区3栋3楼自编1号。法定代表人：罗永康，董事长。委托诉讼代理人：陈妙玲，广东岭南律师事务所律师。被告：广州市白云区钟落潭镇人民政府，住所地广州市白云区钟落潭镇福龙路94号。法定代表人：刘耀均，镇长。委托诉讼代理人：乐园，上海锦天城（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：丘智健，上海锦天成（广州）律师事务所律师。第三人：广州市白云区钟落潭镇经济开发公司，住所地广州市白云区钟落潭镇福龙路26号。法定代表人：龙炳煜。原告广州合赐投资咨询有限公司与被告广州市白云区钟落潭镇人民政府金融借款合同纠纷一案，本院于2019年6月13日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告广州合赐投资咨询有限公司的委托诉讼代理人陈妙玲，被告广州市白云区钟落潭镇人民政府的委托诉讼代理人乐园、丘智健均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告广州合赐投资咨询有限公司起诉称：原告诉本案第三人及原案其他被告的金额借款合同纠纷一案由广州市番禺区人民法院作出生效判决【案号为（2018）粤0113民初3095号】，并由广州市白云区人民法院立案执行【案号为（2018）粤0111执11588号】。在上述案件的执行过程中，被告竟于2018年11月12日向广州市白云区工商行政管理局申请注销第三人的工商登记，且第三人于同年11月15日活动注销核准。一、被告作为第三人的出资人，在申请注销第三人的材料中确认第三人的债权债务等已清算完毕，与事实不符，属恶意注销行为。（一）被告是第三人的出资人。根据被告于1996年6月出具的《任命书》记载：“我镇成立经济开发公司，现任命胡国成为公司经理。”根据第三人《出资情况》记载，第三人的出资者为广州市白云区钟落潭镇人民政府经济办；另外，根据《广州市白云区钟落潭镇主要职责内设机构和人员编制规定》记载，前述“经济办”是被告的内设机构。根据《白云审计师事务所验资证明书记载》，第三人的注册资金来源于“上级拨款”。根据以上证据，第三人是一家集体企业，其出资来源于被告，其高管由被告任命，被告正是第三人的出资人及主管机关。（二）被告在申请注销第三人资料中，确认第三人的“债权债务等事项均已清算完结”，明显与事实不符，属恶意注销行为。第三人全程参与原案及其他同类案件的审理程序。该系列案之案值巨大，是企业的重大事项，被告作为第三人的主管机关对此案全程掌控。原案的《民事判决书》于2018年7月3日作出。该案的强制执行阶段，迫于法院压力，第三人提出和解，与原告反复磋商拟定了《执行和解协议》（稿）。但最终却被被告粗暴制止而无果。据可靠消息，被告已将第三人拟用于和解的款项上调、挪作他用。其后，被告在明知第三人尚未清偿原告的债务、被法院列为失信人的情况下，仍然极速地注销第三人的工商登记妄图逃避债务。被告在第三人申请注销的关键材料《全体投资人承诺书》上确认第三人的债权债务、工资、社保、税费等已全部清算完结，使得第三人很快获得注销核准。原告认为：被告上述行径属干涉企业经营自主权，而转移财产、恶意注销第三人的主体资格妄图逃避债务和规避“限高”、“失信”的责任，更是目无法纪、蔑视司法权威，为该镇主要领导添乱描黑。二、被告作为第三人的出资人，未依法对第三人进行清算即注销第三人主体资格，属于滥用权力，应当对第三人未偿还的债务承担连带责任。（一）第三人作为大型的集体企业，如需终止（解散），应经依法清算。根据相关法律规定，第三人早在1989年成立，至今已逾30年，是钟落潭镇政府管辖全镇集体企业的“母公司”，其法定代表人由镇政府直接任命。该企业的终止，将牵涉政府监管职能转换、企业职工安置、清产核资、离任审计及资产处置等一系列重大事项，稍有常识的都知道应“依法清算”，否则将会产生维稳、资产流失等隐患，而有关人员也涉嫌渎职会被问责。因此，断不能在极短时间内即予以“注销”。（二）被告是第三人的清算义务人。根据有关法律规定，如需注销（解散）第三人，被告作为第三人的主管机关及出资人正是“清算义务人”，负有成立清算组对前者进行清算的法定义务。（三）被告作为第三人的出资人及清算义务人，但却没有履行对第三人依法清算的义务，滥用法人独立地位和出资人有限责任以逃避债务，其是本案的适格被告，应对第三人的债务承担连带责任。一系列证据充分表明：被告在明知第三人拖欠原告巨额债务的情况下，滥用法人独立地位和出资人有限责任，未经清算则恶意注销第三人从而对抗法院、逃避债务，严重损害原告作为债权人的利益。因此，被告是本案的适格被告，应对第三人的债务承担连带责任。三、第三人未经清算即被注销，但仍具备民事主体资格。为维护原告自身的合法权益，故诉至法院，请求法院依法判令：1、判令被告对（2018）粤0113民初3095号《民事判决书》项下本案第三人应履行的债务承担连带清偿责任，暂计101181.28元；2、本案诉讼费全部由被告承担。被告广州市白云区钟落潭镇人民政府答辩称：第一、答辩人既非第三人的实际出资人，亦非第三人的实际控制人。不应对第三人的注销行为承担任何责任。理由如下，第三人广州市白云区钟落潭镇经济开发公司，是属于城镇集体企业，根据中华人民共和国城镇集体所有制企业条例31条，答辩人镇政府是第三人的指导部门并不参与第三人的日常经营和管理。第三人作为在工商管理部门登记注册的集体所有制企业至今未进行清产核资及集体企业资产登记。根据相关规定，在第三人未进行清产核资取得城镇集体资产产权登记证前，原告不能以第三人资产由答辩人划拨即法定代表人由答辩人任命，认为答辩人是第三人的出资人或实际控制人，第三人的资金虽由政府划拨，但均属于集体资产，实际出资人和受益人是集体而非政府。答辩人是集体资产和第三人的上级主管部门，作为国家机关不是第三人的出资人，更不能与一般有限责任公司的股东或实际控制人划等号。答辩人向第三人委派的法定代表人仅仅是代表答辩人行使对集体资产的管理职能，况且在2007年9月30日之后，答辩人再无任命其他任何人担任第三人的法定代表人，且政府经济委员会的机构已经撤销，不再对第三人进行管理，但是由于办理工商年检手续的需要，镇政府的经济委员会的公章是由第三人自行保管和使用的。第三人的注销行为没有经过，亦无需答辩人批准和同意。综上，答辩人并非第三人的实际出资人和实际控制人，不应对第三人的注销行为承担任何责任。第二，根据最高人民法院关于适用《公司法》若干问题的规定二第19条的规定，即使答辩人作为实际控制人他承担的也仅仅是赔偿责任。本案原告主张第三人采用欺诈的方式进行注销，诉请答辩人作为实际出资人对其债务承担连带责任，原告的诉请于法无据。根据公司法司法解释二第18、20条的规定，虽然第三人注销了，但是他的账册资料齐全，仍然可以进行清算，并且第三人的注销行为已经被广州市白云区市场监督管理局撤销，因此不符合股东和实际控制人对此债务承担连带责任。第三人广州市白云区钟落潭镇经济开发公司述称：一、第三人的工商注销已被撤销，第三人的注销行为并未对原告的债权造成损失。第三人于2019年7月25日收到广州市白云区市场监督管理局《撤销行政许可决定书》，决定撤销第三人的简易注销行为。第三人在注销后对账册、财务报表依然保存完好，不影响再次清算。且第三人的资产并未因第三人的注销行为而减少，并未对原告的债权造成损失。二、注销的目的不是为了逃避债务。第三人自2008年起已停止运作，第三人在上级主管部门委派的法定代表人龙炳煜于2007年任职期满后，一直未作法定代表人的变更。在2018年根据上级审计部门和纪委督办整改的要求，由于无人愿意接任法定代表人，且答辩人的经营期限于2018年8月4日到期，因此才申请注销。从主观上无规避债务的故意，客观上更无规避的可能。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明：广州合赐投资咨询有限公司与广州市白云区钟落潭镇经济开发公司、广州白云区钟落潭镇水厂、广州市钟港手套综合厂、广州白云液化石油气供应公司金融借款合同纠纷一案。广州合赐投资咨询有限公司起诉至法院请求：1.判令广州市白云区钟落潭镇经济开发公司向广州合赐投资咨询有限公司偿还自2012年3月20日起计至付清全部款项之日止的利息、逾期利息、复利（注：利息、逾期利息、复利按借款合同约定计算，其中暂计至2018年3月20日为109007.38元）；2.判令广州白云区钟落潭镇水厂、广州市钟港手套综合厂、广州白云液化石油气供应公司对广州市白云区钟落潭镇经济开发公司的上述债务承担连带清偿责任；3.判令广州市白云区钟落潭镇经济开发公司、广州白云区钟落潭镇水厂、广州市钟港手套综合厂、广州白云液化石油气供应公司共同承担本案的律师费15000元及全部诉讼费用。广州市番禺区人民法院于2018年7月3日作出（2018）粤0113民初3095号民事判决：一、广州市白云区钟落潭镇经济开发公司于判决生效之日起十日内向广州合赐投资咨询有限公司偿还利息、逾期利息、复利（截至2015年5月20日利息、逾期利息、复利合计86181.28元；自2015年5月21日起至借款实际清偿日，以正常利息为基数，按照月利率6.0134‰上浮50%计算复利，对逾期利息不再计算复利）；二、广州市白云区钟落潭镇经济开发公司于判决生效之日起内向原告广州合赐投资咨询有限公司支付律师费15000元；三、广州白云区钟落潭镇水厂、广州市钟港手套综合厂、广州白云液化石油气供应公司对上述第一项、第二项判项确定的义务承担连带清偿责任；四、广州白云区钟落潭镇水厂、广州市钟港手套综合厂、广州白云液化石油气供应公司承担连带清偿责任后，有权向广州市白云区钟落潭镇经济开发公司追偿；五、驳回广州合赐投资咨询有限公司的其它诉讼请求。广州市白云区钟落潭镇经济开发公司、广州白云区钟落潭镇水厂、广州市钟港手套综合厂、广州白云液化石油气供应公司未履行判决中的付款义务，原告向本院申请执行，执行案号为（2018）粤0111执11588号，该案未执行到款项。广州市白云区钟落潭镇经济开发公司由广州市白云区钟落潭镇人民政府经济办出资30万元设立，被告广州市白云区钟落潭镇人民政府为第三人广州市白云区钟落潭镇经济开发公司的主管部门、指导部门。1990年6月，被告广州市白云区钟落潭镇人民政府出具任命书载明：“我镇成立经济开发公司，现任命胡国成为公司经理、胡巨年、曹德浩、邝达池、**标为副经理，另胡思吉、庾国成为公司财务管理员、刘耀根为统计员，特此任命”。2018年11月15日，广州市白云区工商行政管理局核准广州市白云区钟落潭镇经济开发公司简易注销登记。2019年7月24日，广州市白云区市场监督管理局出具《撤销行政许可决定书》（穗云市监撤字［2019］第173号）载明：“经查明，当事人（广州市白云区钟落潭镇经济开发公司）于2018年11月12日向我局递交《企业简易注销登记申请书》、《全体投资人承诺书》、《指定代表回执共同委托代理人授权委托书》等资料申请简易注销登记，于2018年11月15日经我局核准简易注销登记。经查证，当事人尚未将债权债务清算完结，已被广州市中级人民法院纳入失信被执行人名单。故我局认定当事人于2018年11月12日办理简易注销登记时提交的《全体投资人承诺书》是虚假材料。根据《行政许可法》第六十九条第二款的规定，我局决定撤销当事人的简易注销登记”。上述事实有（2018）粤0113民初3095号民事判决书、执行立案通知书、任命书、《企业简易注销登记申请书》、《全体投资人承诺书》、《撤销行政许可决定书》及当事人陈述等证据为证。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告主张被告申请注销第三人的工商登记所以应对第三人在（2018）粤0113民初3095号民事判决中的债务承担连带清偿责任。因广州市白云区市场监督管理局出具《撤销行政许可决定书》撤销第三人广州市白云区钟落潭镇经济开发公司的简易注销登记。被告注销登记第三人的申请已被广州市白云区市场监督管理局撤销。第三人广州市白云区钟落潭镇经济开发公司为集体所有制，具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务。第三人广州市白云区钟落潭镇经济开发公司应按照（2018）粤0113民初3095号民事判决继续承担其法律责任。原告要求被告对第三人广州市白云区钟落潭镇经济开发公司在（2018）粤0113民初3095号民事判决中的债务承担连带清偿责任缺乏法律依据，本院不予支持。据此依据《中华人民共和国民法总则》第五十七条、第五十九条、第六十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告广州合赐投资咨询有限公司的全部诉讼请求。本案受理费1161.8元，由原告广州合赐投资咨询有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 鲍 敏二〇一九年九月二日书记员 林月好