黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑01民终5749号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市郊县分公司，住所地黑龙江省哈尔滨市南岗区长江路85号7-9层。负责人：金英利，该分公司经理。委托诉讼代理人：从欣，黑龙江博润律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：汪显超，男，2001年3月6日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省哈尔滨市阿城区。委托诉讼代理人：李杨，黑龙江精准律师事务所律师。原审被告：太平财产保险有限公司哈尔滨中心支公司，住所地黑龙江省哈尔滨市南岗区长阳路鸿翔名苑10栋1号商服。负责人：李梦全，该支公司经理。原审被告：李鑫宇，女，1995年6月3日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省哈尔滨市道里区。中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市郊县分公司（以下简称中国财保公司）因与被上诉人汪显超、原审被告李鑫宇、原审被告太平财产保险有限公司哈尔滨中心支公司（以下简称太平财保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服黑龙江省哈尔滨市道里区人民法院（2019）黑0102民初2272号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月3日立案后，依法组成合议，开庭进行了审理。上诉人中国财保公司的委托诉讼代理人丛欣、被上诉人汪显超及其委托诉讼代理人李杨、原审被告李鑫宇到庭参加诉讼，原审被告太平财保公司经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国财保公司上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判中国财保公司承担311,813.62元的70%。事实和理由：一审判决适用法律错误，中国财保公司作为肇事车辆的商业险承保机构，仅对超出交强险责任限额之外的数额按照事故责任认定比例进行赔付，一审判决未按责任比例进行划分，违反了商业险理赔的一般原则，直接导致中国财保公司承担了本应由汪显超承担的部分。汪显超辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持原判。李鑫宇辩称，同意中国财保公司的上诉请求。太平保险公司未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。汪显超向一审法院起诉请求：1.判令李鑫宇赔偿汪显超各项损失358,014.93元（已扣除李鑫宇给付的6000元及太平财保公司给付的10,000元，汪显超应承担20%的次要责任款。；2.判决二保险公司在保险范围内承担赔偿责任；3.本案诉讼费、鉴定费由本案被告承担。一审法院认定事实：2018年6月24日，李鑫宇驾驶黑Ａ×××××号福克斯牌小型轿车，在哈尔滨市道里区兴江路处与汪显超发生交通事故致汪显超受伤。经顾乡交警大队道路交通事故认定书认定李鑫宇负事故的主要责任，汪显超负事故的次要责任。事故发生后李鑫宇给付了6000元，太平财保公司给医院转账医药费1万元，此后汪显超在找李鑫宇就赔偿事宜多次协商均未果。诉讼中，汪显超与太平财保公司达成和解协议，该公司给付汪显超1万元，汪显超撤回对太平财保公司的诉讼请求。一审法院认为：汪显超驾驶两轮摩托车与李鑫宇驾驶的黑Ａ×××××号福克斯牌小型轿车发生交通事故，哈尔滨市公安局交通警察支队故乡大队出具的第230102120180000141号《道路交通事故认定书》认定李鑫宇承担此次交通事故的主要责任，汪显超承担次要责任并无不当，予以确认。责任承担以李鑫宇承担70%责任、汪显超承担30%责任为宜。事故发生后，汪显超在黑龙江中德骨科医院住院治疗85天，发生医疗费94,227.13元，哈尔滨市第五医院住院治疗49天，发生医疗费95,889.99元，住院期间伙食补助费参照国家机关一般工作人员出差伙食补助费标准每日100元计算既13,400元，实际发生交通费1016.50元，医疗器械费1854元，护理人员护理费参照哈尔滨市护工从事同等级别护理的劳动报酬标准以150元计算。住院期间2人，出院1人计算既42,750元，因汪显超发生事故时在哈尔滨铁建工程高级技工学校学习已在哈尔滨市××一年以上，故其残疾赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算计164,676元，因汪显超身份为学生，没有工作，没有工资收入，故没有误工费损失。二次手术费8000元，汪显超发生的外购药品费用因没有医嘱，不属于赔偿范围，精神损害赔偿金根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第9条第一款规定，致人残疾的为残疾赔偿金，故不再计算。案件审理期间，汪显超与太平财保公司达成和解，太平财保公司在交强险限额内给付汪显超11万元，汪显超不再追究其赔偿责任。综上，共计发生421，813.62元，扣除太平财保公司在交强险限额内给付汪显超11万元，尚余311，813.62元。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故责成损害当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。李鑫宇在中国财保公司投保了限额30万元的商业三者险及不计免赔险，故中国财保公司承担30万元。扣除以上后，余11，813.62元，汪显超承担30%既3544元，李鑫宇承担70%既8269.50元扣除已支付的6000元，李鑫宇承担2269.50元。综上，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第九条第一款的规定判决：中国财保公司于本判决生效后十日内给付汪显超30万元；李鑫宇于本判决生效后十日内给付汪显超2269.5元；驳回汪显超其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5977元，鉴定费2710元，由中国财保公司负担5800元、汪显超负担866元、李鑫宇负担2021元（此款汪显超已预交，待二被告给付欠款时一并给付）。本院二审期间各方当事人均未提交新证据。本院对一审认定的案件事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是，中国财保公司应否按被保险人李鑫宇在本起交通事故中的责任比例承担保险责任。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿后，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。该条款应当理解为，交强险保险人在交强险责任限额内赔偿的不足部分，应按过错责任确定侵权人应当承担的赔偿数额后，通过对保险合同法律关系的审理，在侵权人应承担的赔偿额范围内确定商业三者险保险人应当支付的保险金。关于不计免赔问题，一般商业三者险的保险合同都约定有事故责任人承担部分赔偿责任的比例，简称免赔率。不计免赔率特别约定,指保险事故发生后,按照对应投保的主险条款规定的免赔率计算的、应当由被保险人自行承担的免赔金额部分，保险人负责赔偿。也就是说，不计免赔是针对保险合同约定免赔率的消除，而并非是对被保险人在交通事故中应负比例责任的不计。因此，一审判决因被保险人李鑫宇投保了不计免赔险而对商业三者险未进行比例划分，属于对法律条款的理解错误，本院予以纠正。综上，本案共计发生赔偿款421,813.62元，扣除太平财保公司在交强险限额内给付汪显超110,000元，尚余款311,813.62元。汪显超应当自负30%即93,544.09元，李鑫宇投保的商业三者险的中国财保公司应当在第三者责任险限额内承担70%即218,269.53元。综上所述，中国财保公司上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持黑龙江省哈尔滨市道里区人民法院（2019）黑0102民初2272号民事判决第三项；二、撤销黑龙江省哈尔滨市道里区人民法院（2019）黑0102民初2272号民事判决第一项、第二项；三、中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市郊县分公司于本判决生效之日起十日内给付汪显超218,269.53元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5977元，鉴定费2710元，由中国人民财产保险股份有限公司哈尔滨市郊县分公司负担6080.90元、汪显超负担2606.10元；二审案件受理费5800元，由汪显超负担。审判长  蔡耘耕审判员  刘万福审判员  付玉林()二〇一九年九月四日法官助理鲍载金书记员赵春莹