湖北省襄阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂06民终3222号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司。住所地：襄阳市高新区追日路汉北科技孵化园主楼1、2层。代表人：蒋治文，该公司总经理。委托诉讼代理人：邱天，该公司员工。被上诉人（原审原告）：毛妍，女，1975年9月27日出生，汉族，襄阳市人，个体工商户，住襄阳市樊城区。委托诉讼代理人：马国飞，湖北元领律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张芸，女，1987年1月21日出生，汉族，襄阳市人，保险公司职工，住襄阳市樊城区。被上诉人（原审被告）：郭玉荣，女，1986年3月20日出生，汉族，襄阳市人，保险公司职工，住襄阳市襄城区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司(下称平安财险襄阳公司)因与被上诉人毛妍、张芸、郭玉荣机动车交通事故责任纠纷一案，不服襄阳市樊城区人民法院（2019）鄂0606民初951号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。平安财险襄阳公司上诉请求：撤销襄阳市樊城区人民法院（2019）鄂0606民初951号民事判决，依法改判扣减非医保用药金额、后期治疗费、残疾辅助器具费、鉴定费；二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.一审未支持上诉人扣除医保外用药的请示，缺乏事实与法律依据。双方在平等、自愿的基础上签订了保险合同，条款有明确约定，保险人有权对非医保用药予以扣除；国家医保对医保外用药不予赔偿，要求保险公司承担赔偿责任有失公平，支持医保外用药，可能导致受害人小病大养，小疾大治，人为扩大损失。2.后期治疗费尚未发生，应待实际发生后另行主张权利；一审在没有医嘱的情况下判决上诉人承担残疾辅助器具费1853元无事实依据；鉴定费1500元上诉人不应承担。毛妍答辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。张芸、郭玉荣未答辩。毛妍向一审法院起诉请求：判令一审被告在交强险及商业三者险限额内赔偿各项损失278547.86元，赔偿不足部分由张芸、郭玉荣负担；案件受理费由一审三被告承担。一审法院认定事实：2018年7月20日11时2分，张芸驾驶鄂Ｆ×××××小型轿车，沿松鹤路由西向东行驶，与沿松鹤路人行横道线内由南向北行驶毛妍骑行的自行车相撞，造成毛妍受伤及车辆受损的交通事故。经交警部门认定，张芸驾驶机动车上路行驶，行经人横道时，未减速行驶，是造成事故的根本原因，负全部责任，毛妍无责任。毛妍受伤后送至襄阳第一人民医院住院治疗79天，张芸支付医疗费6000元，平安财险襄阳公司支付医疗费52354.67元。2018年10月7日，出院诊断为：1.腰1椎体爆裂性骨裂，2.骶3、4椎体骨折。出院医嘱：休息一月，适度加强营养；继续佩戴支具，注意陪护；骨折愈合后，根据情况需住院取出内固定物。2018年11月12日，毛妍到襄阳第一人民医院进行复查，医嘱处理意见为：休息一个月。2018年12月10日，毛妍再次到襄阳第一人民医院复查，医嘱处理意见为：休息一个月，需一人陪护。2019年1月14日，经毛妍自行委托，襄阳汇驰司法鉴定中心出具鉴定意见书，意见为：毛妍伤残等级为九级，后期内固定取出用药约需18000元。毛妍为此支付鉴定费1500元。一审另查明，毛妍系襄阳樊城区城镇居民，自2013年8月起从事饰品、化妆品零售。其子王德睿，2001年4月7日出生。一审还查明，张芸驾驶的鄂Ｆ×××××肇事车辆在平安财险襄阳公司投保了交强险和商业三者险，本案事故发生在保险期限内，车辆所有人及被保险人为郭玉荣。一审法院认为：公民的身体健康权受法律保护。在本案交通事故中，张芸违反交通法规，发生交通事故，致毛妍受伤。经交警部门认定，张芸负事故的全部责任，毛妍无责任。该责任认定事实清楚、程序合法，一审法院予以确认。毛妍在此次交通事故中的损失，应由张芸承担全部赔偿责任。张芸驾驶的肇事车辆在平安财险襄阳公司投保交强险和商业三者险，平安财险襄阳公司应先在交强险的赔偿范围内予以赔偿。不足部分，由平安财险襄阳公司根据商业三者险合同约定予以赔偿。仍有不足的，由张芸负责赔偿。毛妍的损失为，医疗费71937.16元、后续治疗费18000元、住院伙食补助费1580元（20元/天×79天）、营养费2180元（20元/天×109天）、护理费10515.96元（35214元/年÷365天×109天，参照2018年度居民服务业标准计算）、误工费19132.39元（41302元/年÷365天×169天）、残疾赔偿金129693.6元（其中残疾赔偿金31889元/年×20年×20%=127556元，被抚养人生活费21276元/年×1年×20%÷2=2127.6元）、鉴定费1500元、精神损害抚慰金6000元、残疾辅助器具费1853元、交通费1000元，合计263392.11元。符合法律规定，一审法院予以支持，毛妍超出部分的损失，不予支持。上述损失，由平安财险襄阳公司在机动车交强险医疗费赔偿限额内赔偿毛妍医疗费、后期治疗费、住院伙食补助费、营养费10000元；在伤残赔偿金赔偿限额内赔偿毛妍误工费、护理费、伤残赔偿金、交通费、精神损害抚慰金110000元，两项合计120000元。剩余损失，不足部分143392.11元，由平安财险襄阳公司在商业三者险责任限额内赔偿。扣减其已支付的52354.67元，还应赔偿211037.44元。平安财险襄阳公司辩称医疗费应扣减非医保用药部分，因其未提交证据予以证实，一审法院不予支持。由于毛妍在本此交通事故中的损失，可由保险公司在其保险范围内进行全部赔偿，故张芸不再承担赔偿责任。张芸已垫付的6000元，为减轻双方诉累，由毛妍在取得上述保险公司赔偿款的同时予以返还张芸。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司襄阳中心支公司于判决生效之日起十日内，赔偿毛妍各项损失共计211037.44元；二、毛妍在取得上述保险公司赔偿款的同时，返还张芸垫付款6000元；三、驳回毛妍的其他诉讼请求。案件受理费1892元，减半收取计946元，毛妍负担100元，张芸负担846元。二审中，各方当事人未提交新的证据。一审判决认定事实属实，本院对一审查明的事实予以确认。针对上诉人平安财险襄阳公司的上诉请求和理由，本院归纳二审争议焦点为：是否扣减非医保用药，一审支持后期治疗费、残疾辅助器具费、鉴定费是否适当。本院认为，关于医疗费，平安财险襄阳公司主张扣除非医保用药金额,但在一、二审均不能提供证据证实非医保用药的种类、数量、具体金额,也不能提供证据证实非医保用药应予免责的合理、合法性,其要求扣除非医保用药的主张无事实及法律依据,本院不予支持。关于后期治疗费，本院认为，毛妍在交通事故中致腰1椎爆裂骨折并累及椎管骨性占位，经手术治疗后，内固定物在位，后期需定期复查拍片及内固定物取出，鉴定人依据相关文件、治疗标准和三甲医院的收费情况，建议后期费用约需18000元，该费用属于必然发生的费用。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条的规定，根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿，一审法院据此支持毛妍的后期治疗费符合法律规定。关于残疾辅助器具费，本院认为，毛妍的诊断情况载明双下肢不全瘫、大小便失禁等，出院医嘱要求继续佩戴支具，其产生的1853元残疾辅助器具费用于购买手动轮椅车、腰椎固定器及护理用品，该费用应当支持。关于鉴定费，属于受害人为确定损伤程度和赔偿数额而产生的合理支出，上诉人主张不承担该费用无事实和法律依据，本院不予支持。综上，上诉人平安财险襄阳公司的上诉理由均不能成立，其上诉请求本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，二审应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第㈠项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费833元，由上诉人平安财险襄阳公司承担。本判决为终审判决。审判长  曹勇审判员  柳莉审判员  江涛二〇一九年九月九日书记员  李琳