安徽省合肥市庐阳区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0103民初7118号 原告（被告）：杨志骏，男，1968年3月25日出生，汉族，住安徽省合肥市庐阳区。 委托诉讼代理人：查献成，安徽金华安律师事务所律师。 委托诉讼代理人：余亚鹏，安徽金华安律师事务所律师。 被告（原告）：安徽伟宏钢结构集团股份有限公司，住所地安徽省合肥市庐阳区庐阳产业园。 法定代表人：曹雁冰，董事长。 委托诉讼代理人：张天生，该公司员工。 原告（被告）杨志骏与被告（原告）安徽伟宏钢结构集团股份有限公司（以下简称伟宏公司）劳动争议两案，本院分别于2019年8月1日和2019年8月16日立案受理。审理过程中，本院依法将后案并入前案，适用简易程序公开开庭进行了合并审理。杨志骏的委托诉讼代理人余亚鹏、伟宏公司的委托诉讼代理人张天生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨志骏向本院提出诉讼请求：1.判决杨志骏与伟宏公司解除劳动关系；2.判决伟宏公司支付杨志骏解除劳动关系经济补偿金52476.39元；3.判决伟宏公司支付杨志骏未休年休假工资15238元；4.判决伟宏公司支付杨志骏一次性伤残就业补助金32285元；停工留薪期工资22095.32元、护理费8437元、住院伙食补助980元、交通费2000元、医药费81元、劳动能力鉴定费280元。 事实和理由：2009年12月，杨志骏入职伟宏公司，双方成立劳动关系。杨志骏自入职以来，每天工作至少11个小时，没有双休日，更没有年休假，伟宏公司每年与杨志骏签订劳动合同，却没有签订无固定期限合同。伟宏公司的上述行为侵犯了杨志骏的合法权益。 2018年8月2日，杨志骏在工作时从高处摔落，随后被送往安徽庐州中西医结合医院接受治疗。医院诊断为：闭合性胸部外伤、左第6-11前肋骨折、肺挫伤、左侧11后肋可疑不全性骨折。2018年8月21日杨志骏根据医生建议出院。2018年9月6日，杨志骏因该工伤进入合肥金谷康复医院再次接受住院治疗，至2018年10月5日出院。杨志骏前后共住院49天。2018年8月30日，经合肥市庐阳区人力资源和社会保障局认定并作出庐阳工认【2018】0558号《认定工伤决定书》，认定杨志骏为工伤。2018年9月20日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出合劳鉴（2018）503号《因工负伤确认项目结论书》，对杨志骏的工伤康复申请予以确认。2019年1月13日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出合劳鉴379号《因工负伤劳动能力鉴定结论书》，杨志骏的劳动功能障碍程度鉴定为十级。 综上所述，伟宏公司的行为违反了《劳动法》和《劳动合同法》的规定，没有及时与杨志骏签订无固定期限劳动合同，未足额支付加班工资及停工留薪期工资报酬，未向劳动者提供安全保护。杨志骏为维护自己的合法权益特诉至本院。 伟宏公司辩称：一、杨志骏主动解除与伟宏公司的劳动合同，要求伟宏公司支付经济补偿金，没有事实和法律依据。1、杨志骏工伤治疗结束，没有回伟宏公司上班。杨志骏是为了领取解除劳动关系后的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，主动提出解除劳动合同。根据《劳动合同法》第四十六条，劳动者主动解除劳动合同又要求支付经济补偿金，没有事实和法律依据。杨志骏工伤十级，享受包括一次性伤残就业补助金在内的各项工伤待遇，伟宏公司也愿意按照法律规定向支付各项工伤待遇。但杨志骏又单独要求支付经济补偿金，不符合法律规定。2、杨志骏于2009年12月1日入职伟宏公司，至提起仲裁之日，双方的劳动合同期限尚不满十年；且杨志骏与伟宏公司之间签订的固定期限劳动合同还未到期，不满足签订无固定期限劳动合同的法定情形，杨志骏的主张没有事实和法律依据。 二、杨志骏要求支付年休假工资，无充分事实和法律依据。杨志骏的岗位实行计件工资，实际休息时间远超年休假时间。伟宏公司每年春节实际放假至少10天，生产员工享有更多的春节假期。杨志骏在职期间经过九个春节，实际已享受了可享受的年休假，无权要求支付年休假工资。另外，根据《职工带薪年休假条例》第5条第2款的规定，“年休假在一个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排”，而根据《劳动争议调解仲裁法》第27条第1款的规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算”。据此，2018年以前即使杨志骏未休年休假，其仲裁请求也已超过仲裁时效。 三、杨志骏要求伟宏公司支付十级工伤待遇，共七项，其中部分项目没有事实和法律依据，部分项目计算标准错误。1、伟宏公司的岗位实行计件工资，其在发生工伤事故前十二个月的月均工资为5340.85元，不是其主张的5523.83元。2、伟宏公司已支付杨志骏停工留薪期工资6000元，应从相应工伤待遇中扣除。3、伟宏公司已为杨志骏缴纳了各项社会保险，根据《社会保险法》第38条，住院伙食补助费、医药费、鉴定费，均应由工伤保险基金按规定标准支付。杨志骏要求用人单位支付上述费用，没有法律依据。4、杨志骏主张护理费、交通费，没有事实和法律依据。杨志骏没有到医保统筹地区以外就医，主张交通费没有事实和法律依据。根据《安徽省实施办法》第二十九条之规定，“工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费”，杨志骏没有提供医疗机构出具需要护理的证明，要求支付护理费没有事实和法律依据。另外，参照《民事诉讼法》第64条规定，“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，杨志骏无证据证明其主张的费用已实际发生，伟宏公司不应支付其交通费、护理费。 伟宏公司向本院提出诉讼请求：1.判令伟宏公司无需向杨志骏支付护理费7578.88元；2.判令伟宏公司无需向杨志骏支付未休年休假劳动报酬4926.64元；3、本案诉讼费由杨志骏承担。 事实与理由：杨志骏于2009年12月1日入职伟宏公司，从事生产岗位工作。在职期间伟宏公司为杨志骏缴纳了各项社会保险。2018年8月2日，杨志骏在吊运构件装车时不慎从车上摔下。2018年8月30日，杨志骏被合肥市庐阳区人力资源和社会保障局认定为工伤。2019年1月23日经合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定为劳动功能障碍十级。2019年3月8日杨志骏向合肥劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁，要求解除与伟宏公司之间的劳动关系，并要求伟宏公司支付经济补偿金、加班工资、未休年休假工资及各项工伤待遇。2019年8月2日，伟宏公司收到合肥市劳动争议仲裁委员会〔2019〕合劳人仲案字第467号仲裁裁决书，裁决：一、杨志骏与伟宏公司于2019年4月16日解除劳动关系；二、伟宏公司于本裁决书生效之日起7日内支付杨志骏一次性伤残就业补助金29605元、停工留薪期工资15430.88元、护理费7578.88元、合计人民币52614.76元；三、伟宏公司于本裁决书生效之日起7日内支付杨志骏未休年休假劳动报酬4926.64元；四、伟宏公司于本裁决书生效之日起一个月内向合肥工伤保险经办机构为杨志骏申报住院伙食补助费、医疗费、鉴定费、具体赔付金额由合肥市工伤保险经办机构核准，所得款项归杨志骏所有，所需个人材料杨志骏应予以配合；五、驳回杨志骏其他仲裁请求。 伟宏公司认为，合肥市劳动争议仲裁委员会上述裁决的第二项、第三项没有事实和法律依据。理由如下。 一、仲裁裁决伟宏公司支付杨志骏护理费7578.88元，没有事实和法律依据。根据《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条之规定，“工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费”。仲裁裁决在杨志骏未提供医疗机构证明确需护理的情况下，裁决伟宏公司向其支付护理费没有事实和法律依据。 二、仲裁裁决伟宏公司支付杨志骏未休年休假劳动报酬4926.64元，没有事实和法律依据。杨志骏的岗位实行计件工资，实际休息时间远超年休假时间。伟宏公司每年春节实际放假至少10天，生产员工享有更多的春节假期。杨志骏在职期间经过九个春节，实际已享受了可享受的年休假，无权要求支付年休假工资。另外，2018年以前即使杨志骏未休年休假，其仲裁请求也已超过仲裁时效。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。杨志骏于2009年12月入职伟宏公司，担任油漆工。杨志骏在职期间，伟宏公司为其缴纳了各项社会保险。2018年8月2日，杨志骏在吊运构件装车时不慎从车上摔下，随后被送往安徽省医结合医院治疗。2018年8月21日，杨志骏从安徽省医结合医院出院，住院19天。2018年9月6日至2018年10月5日，杨志骏在合肥金谷康复医院进行康复治疗，住院29天。两次住院合计48天。杨志骏住院期间，伟宏公司未安排人员护理，也未支付护理费。2018年8月30日，杨志骏的闭合性胸部外伤、左第6-10前肋骨折、肺挫伤被合肥市庐阳区人力资源和社会保障局认定为工伤。2018年9月20日，合肥市劳动能力鉴定委员会对杨志骏提出的工伤康复确认的申请予以确认。2019年1月23日，经合肥市劳动能力鉴定委员会鉴定，杨志骏的劳动功能障碍程度为十级。 杨志骏此次受伤后未再回伟宏公司上班。伟宏公司在杨志骏受伤后向其发放停工留薪期工资6000元。合肥市工伤生育保险管理中心在2019年5月至6月向杨志骏发放一次性伤残补助金24868.9元、一次性工伤医疗补助金23684.68元。 另查明，杨志骏受伤后因与伟宏公司就赔偿事宜未能达成一致，而向合肥市劳动争议人事仲裁委员会申请劳动仲裁。合肥市劳动争议人事仲裁委员会于2019年7月18日作出【2019】合劳人仲案字第467号仲裁裁决书，裁决：“一、杨志骏与伟宏公司于2019年4月16日解除劳动关系；二、伟宏公司于本裁决书生效之日起7日内支付杨志骏一次性伤残就业补助金29605元、停工留薪期工资15430.88元、护理费7578.88元，合计人民币52614.76元；三、伟宏公司于本裁决书生效之日起7日内支付杨志骏未休年休假劳动报酬4926.64元；四、伟宏公司于本裁决书生效之日起一个月内向合肥工伤保险经办机构为杨志骏申报住院伙食补助费、医疗费、鉴定费、具体赔付金额由合肥市工伤保险经办机构核准，所得款项归杨志骏所有，所需个人材料杨志骏应予以配合；五、驳回杨志骏其他仲裁请求”。杨志骏和伟宏公司对该仲裁裁决皆有部分不服，故诉至本院。 对当事人有争议的事实的质证和认定情况如下：杨志骏的月平均工资。根据杨志骏提供的银行交易明细可知，杨志骏受伤前12个月的工资分别为，2018年8月9日收到工资6755元，2018年7月5日6755元，2018年6月7日6755元，2018年4月28日6755元，2018年3月22日4470元，2018年2月8日4761元，2018年1月4日4761元，2017年12月8日4761元，2017年11月6日4761元，2017年10月24日4236.59元，2017年9月12日4761元，2017年8月10日4761元，由此计算出杨志骏的月平均工资为5357.72元。杨志骏主张其2018年5月份的工资是6755元，但银行交易明细中并没有体现。而伟宏公司提供的《杨志骏工资及停工留薪期工资明细》与杨志骏打印的银行交易明细有不符之处，且该证据系伟宏公司单方制作，故本院不予采信。 上述事实，由杨志骏提供的身份证、企业信息查询单、合肥市社会保险个人参保证明、银行交易明细、两份出院小结、收费票据、《认定工伤决定书》、《因工负伤确认项目结论书》、《因工负伤劳动能力鉴定结论书》、《安徽省政府非税收入一般缴款书》，【2019】合劳人仲案字第467号仲裁裁决书以及当事人的庭审陈述予以证实，本院予以确认并在卷佐证。 本院认为，杨志骏与伟宏公司自2009年12月起建立劳动关系，双方的劳动关系一直延续至杨志骏发生工伤事故。依据《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》S22条的规定，杨志骏有4个月的停工留薪期，停工留薪期满杨志骏未回伟宏公司上班，视为双方劳动关系解除。依据《工伤保险条例》第三十三条的规定，停工留薪期系指工伤职工停止工作接受工伤医疗的期间，包括住院治疗和出院后休养的期间。因此，杨志骏的停工留薪期应于2018年12月2日届满，双方的劳动关系亦于2018年12月2日解除。 关于经济补偿金。杨志骏未提供证据证明，其在职期间，伟宏公司有拖欠工资或未缴纳社会保险费，或是没有向劳动者提供劳动保护的情况。至于杨志骏在停工留薪期期间的工资待遇，本院将依据有关法律法规予以判定。因此，杨志骏在停工留薪期届满后与伟宏公司解除劳动关系的行为不满足《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定的支付经济补偿金的情形，故对杨志骏要求伟宏公司支付经济补偿金的诉请，本院不予支持。 关于未休年休假的工资报酬。依据劳部发【1994】489号《工资支付暂行规定》第六条第三款，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。伟宏公司对杨志骏离职前两年内的未休年休假工资发放情况负有举证责任，但伟宏公司并未举证证明其已安排年休假或是发放了未休年休假工资，故其应当向杨志骏支付未休年休假的工资报酬。依据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款的规定，杨志骏离职前两年应当享有的未休年休假工资报酬为4926.64元（5357.72元/月÷21.75天×10天×200%）。 关于一次性伤残就业补助金。根据《安徽省实施办法》第二十五条的规定，杨志骏因工伤致十级伤残，用人单位应当支付一次性伤残就业补助金。十级伤残为5个月的统筹地区上年度职工月平均工资。杨志骏的工伤事故发生于2018年，故统筹地区上年度职工月平均工资应以合肥市2017年度职工月平均工资6457元计，一次性伤残就业补助金为32285元（6457元/月×5个月）。 关于停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款及《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》S22的规定，杨志骏有4个月的停工留薪期，故其停工留薪期工资应计为21430.88元（5357.72元/月×4个月）。扣除已支付的6000元，伟宏公司还应当向杨志骏支付停工留薪期工资为15430.88元。 关于护理费。根据《安徽省实施办法》第二十九条的规定，工伤职工在停工留薪期需要护理的，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。杨志骏住院48天，伟宏公司应当向其支付住院期间的护理费11399.94元（6457元/月×80%÷21.75天×48天）。杨志骏主张护理费8437元，未超过法律规定，本院予以支持。 关于医药费、住院伙食补助费、鉴定费。根据《工伤保险条例》第三十条、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条的规定，医药费、住院伙食补助费和鉴定费，从工伤保险基金中支付。由伟宏公司向工伤保险经办机构申报上述费用，杨志骏予以配合。 关于交通费。杨志骏未提供证据证明其交通费的具体开支，也没有证据证明杨志骏到统筹地区以外就医，故对其主张的交通费，本院不予支持。 综上，依照《工资支付暂行规定》第六条第三款，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条第一款，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十九条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、杨志骏与安徽伟宏钢结构集团股份有限公司的劳动关系于2018年12月2日解除； 二、安徽伟宏钢结构集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付杨志骏未休年休假工资报酬为4926.64元； 三、安徽伟宏钢结构集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付杨志骏一次性伤残就业补助金32285元、停工留薪期工资15430.88元、护理费8437元； 四、安徽伟宏钢结构集团股份有限公司于本判决生效之日起三十日内向合肥市工伤保险经办机构为杨志骏申报医药费、住院伙食补助费和鉴定费，杨志骏予以配合，具体赔付金额由合肥市工伤保险经办机构核准，所得款项归杨志骏所有； 五、驳回杨志骏的其他诉讼请求； 六、驳回安徽伟宏钢结构集团股份有限公司的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取共计10元，由杨志骏负担5元，由安徽伟宏钢结构集团股份有限公司负担5元。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 员 谢 伟 林 二〇一九年九月十七日 法官助理 刘  佳 书 记 员 陈夏梦迪 附本案适用的法律条文： 《工资支付暂行规定》 第六条第三款用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。 《职工带薪年休假条例》 第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 第五条第三款单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条第一款职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 《安徽省实施办法》 第二十五条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条规定享受相关待遇。 劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。以统筹地区上年度职工月平均工资为基数，一次性工伤医疗补助金的标准：七级伤残为10个月，八级伤残为8个月，九级伤残为6个月，十级伤残为4个月；一次性伤残就业补助金的标准：七级伤残为20个月，八级伤残为15个月，九级伤残为10个月，十级伤残为5个月。 第二十九条工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。其中，已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。 对需要护理有争议的，可以在停工留薪期内或者工伤复发治疗期间向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请。 《中华人民共和国社会保险法》 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提交相应证据或者证据不足为以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。