河北省邯郸市峰峰矿区人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）冀0406行初37号 原告：长治市经华房地产开发有限公司，住所地山西省长治市潞州区化家庄村西。 法定代表人：马明和，该公司总经理。 委托诉讼代理人：张志文，山西晋宁律师事务所律师。 被告：邯郸市峰峰矿区市场监督管理局，住所地河北省邯郸市峰峰矿区泉头办公区五号楼。 法定代表人：武成库，该局局长。 委托诉讼代理人：赵海婷、何琳，河北德和衡（邯郸）律师事务所律师。 第三人：长治市经华房地产开发有限公司峰峰矿区分公司，住所地邯郸市峰峰矿区鼓山北街67号。 负责人：张建国。 原告长治市经华房地产开发有限公司（以下简称长治经华房地产公司）诉被告邯郸市峰峰矿区市场监督管理局（以下简称峰峰市场监督局）及第三人长治市经华房地产开发有限公司峰峰矿区分公司（以下简称长治经华房地产公司峰峰分公司）行政撤销一案，本院于2019年5月6日受理后，同年5月7日向被告峰峰市场监督局送达了起诉状副本及应诉通知书，本院依法组成合议庭于2019年8月30日公开开庭进行了审理。原告长治经华房地产公司的委托诉讼代理人张志文，被告峰峰市场监督局的委托诉讼代理人赵海婷、何琳到庭参加诉讼。第三人长治经华房地产公司峰峰分公司经合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告长治经华房地产公司向本院提出诉讼请求：1、依法撤销被告对第三人的登记设立行为；2、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告成立于2006年7月31日，经营范围为房地产开发、建筑材料批发零售、建筑施工、水暖电线安装及维修、园林绿化工程（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2011年4月6日，第三人经被告邯郸市峰峰矿区工商行政管理局成立，经营范围为在公司授权范围内从事房地产开发经营。经原告调查了解，原告从未成立过第三人，第三人的成立系伪造原告公司印章设立，该设立违反法定程序。另外，根据原告从被告处调取的工商信息得知，2013年1月18日原告出具的一份《任命通知》、一份《关于张建国同志的任命通知》、一份《更名》文件，在三份文件上均盖有原告的公章。而后，原告向峰峰矿区公安局报案，经邯郸市公安局峰峰矿区分局出具的鉴定意见通知书，鉴定意见是《任免通知》、《关于张建国同志的任命通知》、《更名》上盖有的原告的公章于原告持有的备案的公章不是同一枚印章所盖印。此外，河北省高级人民法院作出（2017）冀民申7624号民事裁定书，认定：“如果第三人的负责人张建国用假的原告公章向工商局申请变更登记、更名分公司名字及任命公司事项等，再用不真实的第三人的名义向案外人借款，该行为应由张建国个人承担。”综上所述，第三人对设立行为有着清楚的了解，被告在设立第三人时未尽到合理审查义务，设立的程序违反法律规定，恳请贵院依法撤销被告对第三人的设立行为。 被告峰峰市场监督局辩称，一、原告起诉超过法定期限，应依法驳回。原告称从未设立过峰峰分公司，因此要求撤销该分公司工商登记。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条、《最高人民法院关于适用的解释》第六十五条规定，原告在峰峰矿区设立的分公司于2011年4月6日核准登记，至其起诉已8年多，已超过五年的最长期限。即使未超过五年的最长期限且确如原告所称不知道其分公司设立情况，根据答辩人提交的申请，证明原告至少于2017年8月24日已经知道其分公司设立登记情况，如对答辩人的登记行为有异议，也至迟应于2018年2月23日前提起诉讼。由此，本案已超过法定起诉期限，应依法驳回原告起诉。二、原告在诉状中陈述的事实及所列第三人主体均错误，答辩人不存在原告所称的未尽到合理审查义务，设立的程序违反法律规定的违法行政行为。首先，原告分公司于2011年4月设立登记，根据当时适用的《中华人民共和国公司登记管理条例》（2005年修订版）第二条第二款规定，申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。可见，答辩人对办理公司登记材料只负责形式审查，设立申请人应对其真实性负责。该条例第四十八条规定，设立分公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立分公司的登记申请书；（二）公司章程以及加盖公司印章的《企业法人营业执照》复印件；（三）营业场所使用证明；（四）分公司负责人任职文件和身份证明；（五）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。根据答辩人提交的原告公司峰峰矿区分公司工商登记材料显示，原告峰峰矿区分公司设立时提供的登记材料经审核符合规定。至于其公司登记材料中公章或签名的真伪，不是答辩人可以鉴别的。答辩人登记程序完全符合法律规定，不存在任何违反法定程序的情形。其次，原告在诉状中所列第三人是原告为设立申请人的原告自己的分公司，该分公司不具备诉讼主体资格。如果确如原告所称，是他人冒用其公司公章在峰峰设立分公司，那么冒用其公司印章的责任人应该是分公司负责人顾翠凤和张建国，原告应当列冒用其公司印章的个人为案件第三人，而不是其分公司。否则，在根据答辩人提交的公安机关调取证据通知书，证明原告已向峰峰公安分局报案。而公安机关至今未正式立案侦查，证明原告在峰峰设立分公司是否是其公司提供的盖有假公章的材料，还是他人经原告公司同意冒用其公章设立分公司，亦或就是他人冒用其公司公章设立分公司，但是谁冒用等均未查明。因此，原告在诉状中列自己的分公司为第三人，分公司是指公司在其住所以外设立的从事经营活动的机构。分公司不具有企业法人资格，其法律责任应由总公司承担。因此，原告所列第三人诉讼主体错误。三、原告从未向答辩人提出过撤销其分公司工商登记档案的申请，答辩人并不知道其分公司设立材料虚假的情况，在本案庭审结束后，答辩人将立即成立调查组，并依法作出处理。答辩人作为公司登记及登记违法行为的处理机关，在收到当事人申请或者发现公司登记过程中存在上述违法行为的，有权依法作出处理。在答辩人不履行职责的情况下，申请人可以对答辩人的不履职行为提起行政诉讼。而本案原告从未向答辩人提出过他人冒用其公章登记分公司的情况，公安机关调查取证也未向答辩人陈述过案情或者是否立案侦查等情况向答辩人送达过有关法律建议。答辩人并不清楚存在该违法行为。原告因分公司民事债务问题向人民法院直接提起行政诉讼要求撤销分公司登记，不仅已超过法定起诉期限，显然有可能存在逃避债务的嫌疑。为此，在本案庭审结束后，答辩人将成立调查组，对原告峰峰分公司提供虚假材料登记的问题依法作出处理。 第三人长治经华房地产公司峰峰分公司未到庭参加诉讼，亦未提交任何陈述意见。 原告长治经华房地产公司提交如下证据：1、邯郸市公安局峰峰矿区分局立案告知书；2、邯郸市公安局峰峰矿区分局刑警大队特情中队2017年9月7日的受案回执；3、邯郸市公安局峰峰矿区分局鉴定意见通知书，峰矿公（特情）鉴通字〔2017〕0216号；证据1-3证明原告公章被冒用，用于设立峰峰分公司的事实。4、分公司变更登记申请书；5、任免通知；6、任命通知；7、负责人信息；8、内资企业登记基本情况表；证据4-8均证明我公司被冒用的客观事实。当庭提交：9、河北省高级人民法院于2017年12月29日的（2017）冀民申7624号民事裁定书，证明原告公司公章被冒用的事实。 被告峰峰市场监督局对原告证据的质证意见：对证据1-2的真实性无异议，受案回执的时间是2017年9月7日，立案告知书是2017年10月28日，证明原告至少在2017年9月7日之前知道其分公司已登记设立，证明本案超过起诉期限的事实，另外，公安机关自2017年10月28日立案，直至现在并未对冒用公章的责任人是谁做出认定并依法采取强制措施，证明该事实至今无法查清；对证据3真实性无异议，对其证明目的有异议，本案是原告对被告登记行为有异议提起的诉讼，并不是以原告查明冒用原因之后才可以诉讼，不是法定的中止、中断起诉期限的理由。对证据4-8真实性无异议，对其证明目的有异议，工商登记机关对登记材料的审查限于形式审查，对其公章的真伪没有鉴别义务，该证据不能证明被告存在程序违法的问题；对证据9的真实性无异议，公章是否被冒用，与公司设立登记无关。 被告峰峰市场监督局提交如下证据、法律依据：证据一、申请一份；证明原告于2017年8月24日向峰峰矿区市场监督局提出申请，查询并复制其峰峰矿区分公司工商登记资料。证明原告至少在该日期已明确知道其分公司设立情况，如对登记行为有异议，至迟应当在2018年2月23日前提起诉讼，故原告提起本案诉讼已远远超过法定起诉期限。证据二、邯郸市公安局峰峰矿区分局调取证据通知书一份：证明原告自称其公章被他人冒用设立了其峰峰矿区分公司，已于2017年9月15日之前向峰峰公安分局报案，进一步证明原告提起本案诉讼超过法定起诉期限。并且，其公章是否被冒用或者是被谁冒用应以公安机关调查结论为依据,公安机关至今未对冒用人采取强制措施，原告列第三人为其分公司没有事实依据。证据三、长治市经华房地产开发有限公司峰峰分公司企业登记卷宗材料，包括：1、营业执照；2、分公司设立登记申请书；3、授权书；4、分公司设立登记审核表；5、分公司设立登记提交材料目录；6、准予设立/开业登记通知书；7、企业登记证照颁发及归档记录表；8、原告方企业管理章程与财务管理制度；9、长治市经华房地产开发有限公司关于顾翠凤的任命通知；10、负责人信息；11、指定代表或者共同委托代理人的证明；12、法人营业执照；13、邯郸市峰峰矿区太安房地产管理所证明；14、房屋租赁合同；15、峰峰矿区住房和城乡建设局证明；16、原告资质证书。证明原告在峰峰矿区设立的分公司工商登记材料符合分公司登记要求，登记申请人应当对登记材料的真实性负责。被告不存在任何违法行政行为。 法律依据：《中华人民共和国行政诉讼法》第46条；《最高人民法院关于适用的解释》第65条、69条、第94条；《内资企业登记申请提交材料的规范》三、（一）8；《企业登记程序规定》第3、8、9、10条；《中华人民共和国行政许可法》第31条；《中华人民共和国公司登记管理条例》（2005修订版）第二条第二款、第48条。 原告长治经华房地产公司对被告证据、法律依据的质证意见：对被告的证据一、二的真实性无异议，但对被告的证明目的有异议，首先2017年8月24日原告知道设立分公司是事实，但是不能认定被告设立登记行为合法；同时我公司在知道公司公章被冒用后，及时向被告方提出注销分公司的申请，但是被告工作人员回复不予注销。对证据三，针对第三人设立情况，原告并不知情，所有的设立材料与原告无关，现有证据足以证明该设立应当予以撤销。对法律依据无异议。 第三人长治经华房地产公司峰峰分公司未到庭质证，亦未提供任何证据。 本院经审查认为，行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。本案中，原告长治经华房地产公司庭审中自认其于2017年8月24日向被告申请查询、复制第三人工商登记资料时已经知道第三人设立登记的事实，因此，原告长治经华房地产公司在2017年8月就应当知道其合法权益受到侵害，而且第三人的成立时间为2011年4月6日，其于2019年5月提起行政诉讼，已超过法定期限，其起诉不符合法律规定。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条第二款、《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条第一款、第六十九条第一款第（二）项之规定，裁定如下： 驳回原告长治经华房地产公司的起诉。 案件受理费50元，退还原告长治经华房地产公司。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。 审 判 长 马荣人民陪审员郑宵龙 人民陪审员 郝        利 二〇一九年九月十日 书 记 员 籍    晓    雪 附相关法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第四十六条。因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过二十年，其他案件自行政行为作出之日起超过五年提起诉讼的，人民法院不予受理。 《最高人民法院关于适用的解释》 第六十四条行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。 第六十九条有下列情形之一，已经立案的，应当裁定驳回起诉：。（二）超过法定起诉期限且无行政诉讼法第四十八条规定情形的；。