杭州市上城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0102民初3418号 原告：汤蓉静，女，1973年12月24日出生，汉族，住杭州市江干区。 被告：杭州质胜投资管理有限公司，住所地：杭州市上城区甘水巷28号106室。 法定代表人：吴泼，执行董事。 委托诉讼代理人：周**，男，公司员工。 原告汤蓉静与被告杭州质胜投资管理有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月2日立案，依法适用简易程序，于2019年8月19日公开开庭进行审理。原告汤蓉静及被告的委托诉讼代理人周**到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告的诉讼请求为：1.被告支付原告2018年8月至9月工资60000元（庭审中，原告明确工资包括未签订劳动合同的双倍工资）；2.被告支付原告2018年7月劳动报酬15000元；3.被告支付原告经济补偿金20000元；4.被告按原告应付工资标准缴纳社会保险费。事实与理由：原告于2018年7月至9月为被告工作，职位为投资总监，薪资方面原告起初因为薪资偏低拒绝过该职位，但被告保证薪酬不会低于行业水平的情况下，原告接受了聘任。考虑到被告工作需要的紧迫性，原告于2018年7月利用年休假为被告工作，带领团队对拟投标企业进行现场尽调。2018年8月至9月，原告正式在被告公司全职投资总监工作，原告入职当月告知被告与原单位解约并出具了解约邮寄记录，但被告以原告不能提供原单位离职证明为借口不与原告签订劳动合同，同时也未在任职期间为原告缴纳社会保险。2018年9月25日，被告出具考察期未通过通知书，原告于9月26日办理离职交接手续。工作期间，被告仅支付了5000元劳动报酬，原告认为每月工资应为20000元，双方发生争议，原告对仲裁裁决不服，故向法院提起诉讼。 被告答辩称：由于原告离职手续未办理，故无法签订劳动合同，因此双方应认定为劳务关系。被告因需要做项目而招聘投资总监，工资为固定薪酬+奖金，其中固定薪酬为5000元，奖金为项目收入的10%，因项目未成功，故奖金未发放。 本院经审理认定，2018年6月，原告与被告开始接洽工作事宜。2018年7月，原告利用休假时间为被告工作，工作内容为林润项目的尽职调查工作，岗位为投资总监。2018年8月1日，原告从原单位离职，此后全职为被告从事林润项目的尽调工作。在被告处工作期间，原、被告双方未签订劳动合同。2018年6月26日，原告向被告法人吴泼发送微信“从7月1日开始我会把重心放在质胜的项目上，但是因为这边的手续会有些慢，所以可以不可以劳动合同从7月1日开始签，但是社保和公积金从我正式办好离职手续后，公司再开始帮我交”，吴泼回复“根据劳动法的规定，劳动合同需要有离职证明才能签，可以先以劳务报酬的形式支付”。2018年7月25日，吴泼微信询问原告“离职手续大概什么时间办完”，原告回复“争取月底吧”。2018年9月25日，被告向原告出具《考察期未通过通知书》，载明“兹因在考察期内，您的工作状态不符合岗位需求，经公司股东会慎重研究决定将不与您签署正式劳动合同，并请于2018年9月26日，依公司相关规定办理工作交接。公司将基于您这段时间所做的贡献给予适当的报酬”，遂原告于2018年9月26日办理了离职交接手续。 另查明，被告于2018年8月20日支付原告5000元报酬，吴泼微信告知原告“入职和合同手续还没有办理完，我先支付您部分费用”。2018年10月31日，财富证券有限责任公司开具《离职证明》，载明原告自2016年2月1日与该公司建立劳动关系，自2018年8月1日起终止，原告2018年8月至9月的社会保险由该公司缴纳，缴费基数为6695元。 再查明，原告以要求被告支付工资、经济补偿金等为由向杭州市上城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求：1.被告支付2018年8月至9月工资80000元（包含未签订书面劳动合同的双倍工资）；2.被告支付2018年7月劳动报酬15000元；3.被告支付2018年8月至9月在工作中的交通费50元；4.被告支付经济补偿金20000元；5.被告按实际工资标准缴纳社会保险费。该会于2019年5月31日出具浙杭上城劳人仲案【2019】106号仲裁裁决书，仲裁如下：一、被告向原告支付2018年8月1日至9月26日的工资人民币9137.93元；二、被告支付原告未签订书面劳动合同二倍工资差额部分4137.93元；三、被告支付原告经济补偿金2500元；四、被告为原告补缴2018年8月1日至9月26日的社会保险（具体补缴金额、时段、项目、方式由社保经办机构依据相关规定确定，个人缴纳部分由原告自行承担）；以上裁决意见被告自该裁决书生效之日起7日内履行完毕；五、驳回原告的其他的仲裁请求。现原告对仲裁裁决不服，为之成诉。 本院认为，本案争议焦点为：1.原、被告间是劳务关系还是劳动关系。2.原告的工资标准。 关于争议焦点1,本院认为，在劳务关系中，用人单位和劳动者从属性较弱；在劳动关系中，双方具有较强的人身属性和财产属性，劳动者除提供劳动之外，还要接受用人单位的管理、指挥和监督，服从其安排，遵守其规章制度等。2018年7月，原告与原单位财富证券有限责任公司尚存在劳动关系，其系利用休假时间为被告工作，并非完全接受被告单位的管理和支配，应认定原、被告间为劳务关系。2018年8月1日，原告从原单位离职，全职为被告工作，双方保持着一种持续、稳定的工作关系。虽双方未签订书面劳动合同，但从被告法人吴泼“根据劳动法的规定，劳动合同需要有离职证明才能签，可以先以劳务报酬的形式支付”、“入职和合同手续还没有办理完，我先支付您部分费用”、“离职手续大概什么时间办完”等对话中可以看出，被告具有在原告离职后与其签订劳动合同的意思表示，结合被告对原告的工作安排和工作情况，应认定双方在2018年8月1日后为劳动关系。 关于争议焦点2，本院认为，2018年8月20日被告支付原告5000元报酬，告知原告“入职和合同手续还没有办理完，我先支付您部分费用”，被告支付的5000元报酬应理解为“部分费用”。被告辩称双方约定的工资标准为固定薪酬5000元+奖金，未提交证据证明，本院不予采信。庭审中被告认可原告前一任投资总监的月薪为20000元，原告陈述双方口头协商的工资标准为每月15000元加提成，结合原告的工作量、社保缴费基数等情况，本院认为原告陈述的双方约定的工资金额符合常理，确认月工资标准为15000元。故被告应支付原告7月份的剩余劳动报酬10000元、8月份的工资15000元。原、被告自2018年8月1日起建立劳动关系，被告自该日起超过一个月不满一年未与原告订立书面劳动合同，还应向原告每月支付二倍工资，故2018年9月1日至2018年9月26日应支付原告两倍工资24827.59元（2×15000元/21.75×18个工作日）。 关于原告主张经济补偿金的诉请，本院认为，被告未举证证明曾告知原告有考察期及考察期的要求，也未有证据证明原告不能胜任工作、经过培训或者调整工作岗位仍不能胜任工作，被告以“工作状态不符合岗位需求”为由向原告出具《考察期未通过通知书》，拒绝与原告签订书面劳动合同，属于违法解除劳动关系，应当支付经济赔偿金。经释明，原告自愿以经济补偿金标准计算赔偿金，系对自身权利的处分且有利于被告，于法不悖，故被告应支付原告经济赔偿金15000元×0.5个月即7500元。 关于原告要求被告缴纳2018年8月至9月的社会保险的诉请，因该期间原告的社会保险已由财富证券有限责任公司浙江分公司缴纳，本院对原告该项诉请不予支持。根据《中华人民共和国劳动法》五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条第一款、第四十七条第一款、第八十二条第一款、第八十七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告杭州质胜投资管理有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告汤蓉静7月份剩余劳动报酬10000元； 二、被告杭州质胜投资管理有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告汤蓉静8月1日至9月26日的工资（含未签订劳动合同的双倍工资）39827.59元； 三、被告杭州质胜投资管理有限公司于本判决生效之日起10日内支付原告汤蓉静经济赔偿金7500元； 四、驳回原告汤蓉静的其他诉讼请求。 若被告杭州质胜投资管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 预收案件受理费10元，减半收取5元，由被告杭州质胜投资管理有限公司负担。 原告汤蓉静于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费。被告杭州质胜投资管理有限公司于本判决生效之日起七日内向本院应负担的诉讼费。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于杭州市中级人民法院，并向浙江省杭州市中级人民法院预交案件受理费，案件受理费按照不服本院判决部分的上诉请求由本院另行书面通知。 审判员  余淑男 二〇一九年九月二十日 书记员  王 燕