福建省南安市人民法院 行 政 判 决 书 （2019）闽0583行初117号 原告杨焘，男,1992年2月4日出生,汉族,住江西省丰城市。 委托代理人管朝明，福建取帆律师事务所律师。 委托代理人易三雄，福建取帆律师事务所实习律师。 被告晋江市市场监督管理局，住所地福建省世纪大道市场监管大楼。 法定代表人叶荣聪，该局局长。 出庭负责人陈俊达，该局分管法制领导。 委托代理人黄小川，福建景天律师事务所律师。 原告杨焘不服被告晋江市市场监督管理局（以下简称晋江市市监局）作出的晋市监处字〔2018〕04-238号《行政处罚决定书》，于2019年4月8日向本院提起行政诉讼。本院当日立案后，于2018年4月9日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年8月6日公开开庭审理了本案。原告杨焘及其委托代理人管朝明、易三雄，被告晋江市市监局出庭负责人陈俊达、委托代理人黄小川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告晋江市市监局于2018年11月27日作出晋市监处字〔2018〕04-238号《行政处罚决定书》，主要内容：当事人杨焘在未经核准登记领取营业执照的情况下，从事鞋类经营活动。2018年9月当事人与他人以每双35元的价格购进标有“”标识的运动鞋（网面材料）153双，标有“”标识的运动鞋（革面材料）98双，共购进“”商标标识的运动鞋251双，存放在晋江市场所，并通过在其淘宝网开设的网店（网店名称：ｔｂ594520043）销售上述标有“”标识的运动鞋。至被查获时止，销售标有“”标识的运动鞋（网面材料）2双，销售价格89元／双；标有“”标识的运动鞋（革面材料）3双，销售价格89元／双，营业额445元，获利270元。据此查证，当事人的违法经营额计22339元。依据《无证无照经营查处办法》第十三条、《中华人民共和国商标法》第六十条第二款的规定，对当事人作出行政处罚如下：一、对当事人杨焘无照经营的行为：1、没收违法所得270元；2、处以罚款人民币2000元。二、对当事人杨焘销售侵犯注册商标专用权商品的违法行为：1、责令立即停止侵权行为；2、没收标有“”商标标识的运动鞋246双；3、处以罚款人民币100000元。 原告杨焘诉称，原告经营淘宝网店经阿里巴巴网上注册，已履行必要手续，而晋江市是货物存放点，故不存在需要领取营业执照的情形,被告晋江市市监局以原告无证经营为由，处以罚款2000元于法无据。被告在没有告知原告有举行听证的权利前便做出处罚决定书的行为违法了法律规定，应予撤销。被告对原告处以罚款100000元，严重违背了《中华人民共和国行政处罚法》过罚相当原则，处罚严重失当。涉嫌的侵权商品并未流通出去，行政相对人的侵权性质、行为和情节显著轻微，尚未造成实际危害后果的情形，被告作出行政处罚缺乏妥当性和必要性，违反了行政处罚法第四条规定的过罚相当原则，属于显失公正的行政处罚，依法应予撤销。请求撤销被告晋江市市监局作出的晋市监处字〔2018〕04-238号《行政处罚决定书》。 原告杨焘提供如下证据： 证据1组，原告《居民身份证》复印件1份，欲证明原告诉讼主体资格。 证据2组，晋市监处字〔2018〕04-238号《行政处罚决定书》复印件1份，欲证明被告对原告作出行政处罚的事实。 证据3组，《户口本》、《出生医学证明》复印件各1份，欲证明原告来自农村，生活经济困难，有两个幼儿要抚养。 被告晋江市市监局辩称，2018年9月21日，我局根据投诉举报线索，依法对原告杨焘位于晋江市经营场所进行检查。经查，杨焘未经办理营业执照，销售侵犯商标专用权的商品，违法经营额计251双×89元＝22339元。原告未经核准登记领取营业执照，擅自开业从事鞋类经营活动的违法行为，违反了《无证无照经营查处办法》第二条的规定，且其从事鞋类销售的行为不属于《无证无照经营查处办法》第三条规定的情形。原告销售侵犯注册商标专用权商品的违法行为，属于《中华人民共和国商标法》第五十七条第（三）项规定的商标侵权行为。故我局对原告无照经营及商标侵权行为处理时适用的法律法规准确无误。我局已充分考虑原告无照经营网店的违法行为时间比较短，社会危害性比较小，属于《福建省工商行政管理机关行政处罚自由裁量权适用规则》第十六条第（九）项规定的情形，对其无照经营的违法行为已予以从轻处罚。因原告销售侵犯注册商标专用权的商品不具有从轻或从重处罚的情节，属于《福建省工商行政管理机关行政处罚自由裁量权适用规则》第十八条规定的情形，给予一般处罚。依据相关规定，对原告无照经营的违法行为从轻处罚、销售侵犯注册商标专用权商品的违法行为按《福建省工商行政管理系统适用行政处罚裁量基准》的“违法经营额2万元以上3万元以下处10万元以上13万元以下的罚款”予以处罚。我局在对原告的处罚过程中，依法进行了立案、调查、调查询问、拍照、履行处罚前告知，接受原告陈述申辩和举行听证的要求，最后经集体研究，作出行政处罚决定书，符合法定程序。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。 被告晋江市市监局向本院提供作出被诉行政行为的证据、依据： 证据1组，中共晋江市市委办公室晋委办〔2015〕153号《中共晋江市委办公室晋江市人民政府办公室关于印发的通知》复印件1份，欲证明原晋江市工商行政管理局职责整合划入晋江市市场监督管理局。 证据2组，《案件来源登记表》、《立案审批表》、《申请强制措施有关事项审批》、《延长强制措施期限有关事项审批表》、《行政处罚案件有关事项审批》（处罚建议审批）、《行政处罚决定审批表》、《案件公示有关事项审批》、《案件核审表》、《行政处罚案件审理研究记录》复印件各1份，欲证明依程序开展案件查处，程序合法。 证据3组，2018年9月21日《现场检查笔录》、《现场检查证据照片》、《（场所、设施、财物）清单》、晋市监强字〔2018〕04-64号《实施行政强制措施决定书及送达回证》、晋市监询字〔2018〕04-0921-1号《询问通知书及送达回证》复印件各1份及《福建省行政执法证》复印件2份，欲证明两名执法人员依法对案涉经营场所晋江市陈埭镇湖中路苏埭41号进行现场检查，现场取证，扣押涉案商品等。 证据4组，2018年9月26日《询问（调查）笔录》、被询问人杨焘《居民身份证》、被询问人提供场所使用证明《房屋租赁合同》复印件各1份、网店销售后台截图复印件3张，欲证明被询问人杨焘对涉案违法事实的相关问题的陈述，及执法人员对涉案电子数据的提取。 证据5组，《商标初步审定公告》、《商标异议公告》、《商标注册公告》、《商标异议裁定公告》、《商标转让公告》、《注册商标续展公告》、《商标档案》复印件各1份，欲证明涉案商标注册情况及商标持有人的确认。 证据6组，乔丹体育股份有限公司2018年10月5日出具的《鉴定报告及未授权声明》、权利人乔丹体育股份有限公司《营业执照》复印件各1份，欲证明注册商标权利人出具涉案商品为侵权产品的声明。 证据7组，晋市监告字〔2018〕04-126号《行政处罚听证告知书》及送达回证复印件各1份，欲证明依程序在2018年11月21日告知听证，但逾期未申请。 证据8组，晋市监处字〔2018〕04-238号《行政处罚决定书》及《送达回证》复印件各1份，欲证明2018年11月27日作出本案行政处罚决定，2018年11月28日依程序送达该《行政处罚决定书》。 经庭审质证，本院对上述证据作如下认证： 对于被告晋江市市监局提供的证据1、3、6组，原告经质证后对证据的真实性、合法性、关联性均无异议。 本院认为，上述证据的形式、来源合法，其客观真实性及与本案关联性，本院予以确认。 对于被告晋江市市监局提供的证据2组，原告经质证后对《案件来源登记表》、《案件公示有关事项审批表》的真实性、合法性、关联性均无异议。对《立案审批表》认为核查情况与事实不符，公安人员及市监局管理人员在原告宿舍查获电脑销售记录及一串钥匙，原告告知被告工作人员钥匙是仓库的，原告主动带工作人员去41号仓库，仓库与宿舍距离大概400米。对《申请强制措施有关事项审批》、《延长强制措施期限有关事项审批表》与《立案审批表》质证意见一致。对《行政处罚案件有关事项审批》（处罚建议审批）、《行政处罚决定审批表》认为审批依据不合法，原告开的是网店，不是实体店，不需要办理营业执照。《福建省工商行政机关行政处罚自由裁量权适用规则》不是行政法规也不是规章，是内部的指导文件，不能作为行政处罚依据。对《行政处罚决定审批表》认为没有告知原告听证。对《案件核审表》的真实性、合法性、关联性均无异议，认为只有一个承办人员签名，负责人签名也是承办人。对《行政处罚案件审理研究记录》真实性无异议，对处理决定无异议，处理决定是对原告处理是罚款10000元，处罚决定书对原告的处罚结果没有根据被告集体会议研究结论进行处罚，该处罚决定书程序违法。本院认为，该组证据系被告证明其作出本案行政处罚的程序，符合法律规定，本院予以确认。 对于被告晋江市市监局提供的证据4组，原告经质证后对证据的真实性、合法性、关联性均无异议，该询问笔录没有询问原告家庭情况。根据《行政处罚法》第二十七条规定及《福建省工商行政机关行政处罚自由裁量权适用规则》第十六条第一款第十一项规定的情形，要考虑原告的处罚承受能力。本院认为，原告的家庭情况并非行政处罚的必要考察项目，因原告对其真实性、合法性、关联性均无异议并无异议，故本院对该组证据予以确认。 对于被告晋江市市监局提供的证据5组，原告经质证后对证据的真实性、合法性、关联性均无异议，认为其不清楚涉案商标持有人是谁。本院认为，乔丹系知名品牌即使原告不知道持有人是谁，原告也应知道自己销售的商品系侵犯注册商标的行为，故本院对该组证据予以确认。 对于被告晋江市市监局提供的证据7组，原告经质证后认为虽然送达行政处罚听证告知书的送达回证收件人是原告签名及捺印，但原告没有见过该听证告知书，被告拿了许多空白的文件让原告签名，收件人的落款时间不是原告书写。本院认为，原告认为其所签的是空白文件，但并未提供证据，故本院对该组证据予以确认。 对于被告晋江市市监局提供的证据8组，原告经质证后认可其收到该《行政处罚决定书》，但认为是被告拿了许多空白的文件让原告签名。本院认为，原告认为其所签的是空白文件，但并未提供证据，故本院对该组证据予以确认。 对于原告杨焘提供的证据1、2组，被告经质证后对证据的真实性、合法性、关联性均无异议。 本院认为，上述证据的形式、来源合法，其客观真实性及与本案关联性，本院予以确认。 对于原告杨焘提供的证据3组，被告经质证后对真实性无异议，对证明目的有异议，认为该证据未在行政程序中提供，无法说明原告家庭经济困难，且与本案无关。本院认为，该证据未在行政程序中提供，不予确认。 经审理查明，2018年9月21日，被告晋江市市监局根据投诉举报原告杨焘存在违法经营线索予以立案，并派执法人员到原告位于晋江市经营场所进行查处，执法人员表明身份后，由原告陪同对现场进行检查。经查实，原告于2018年8月份开始，在未经核准登记领取营业执照的情况下，以个人名义在晋江市从事鞋类经营活动，共投资1000元，购置电脑一台，在淘宝网开设名称为ｔｂ594520043的网店，原告现场无法出示营业执照及商标使用的相关手续。自2018年9月开始，原告与他人以每双35元的价格购进标有“”标识的运动鞋（网面材料）153双，标有“”标识的运动鞋（革面材料）98双，共购进“”商标标识的运动鞋251双，存放在晋江市场所，违法经营额达22339元，并通过在其淘宝网开设的网店销售上述标有“”标识的运动鞋。至被查获时止，原告销售标有“”标识的运动鞋（网面材料）2双，销售价格89元／双，标有“”标识的运动鞋（革面材料）3双，销售价格89元／双，营利270元。现场库存“”标识的运动鞋（网面材料）150双，标有“”标识的运动鞋（革面材料）96双。原告无法提供购进上述标识运动鞋票据，也无法提供使用上述商标标识的有关合法手续，被告执法人员当场实施对上述涉案商品进行扣押强制措施，并采取网店销售后台截图证据保全。2018年10月19日，被告申请延长强制措施至2018年11月18日。2018年11月21日，被告向原告送达《行政处罚听证告知书》，告知原告拟对其作出处罚决定的事实、理由、依据、内容及有提出陈述、申辩和要求举行听证的权利，告知如有陈述、申辩意见或要求举行听证，可在接到该知书之日起三个工作日内提出，但原告在规定的期限内未向被告主张陈述、申辩或要求举行听证的权利。被告经集体讨论决定于2018年11月27日作出晋市监处字〔2018〕04-238号《行政处罚决定书》，决定对当事人杨焘作出如下行政处罚：一、对当事人杨焘无照经营的行为：1、没收违法所得270元；2、处以罚款人民币2000元。二、对当事人杨焘销售侵犯注册商标专用权商品的违法行为：1、责令立即停止侵权行为；2、没收标有“”商标标识的运动鞋246双；3、处以罚款人民币100000元，并于次日向原告送达该《行政处罚决定书》。 另查明，“”商标标识系乔丹体育用品有限公司注册的商标，商标注册证号3028870，核定使用商品第25类（包括鞋）。2018年10月5日，乔丹体育用品有限公司向被告出具《鉴定报告及未授权声明》，声明其公司从未授权杨焘销售或存储任何带有“”注册商标的产品。 本院认为，根据《无证无照经营查处办法》第六条、《中华人民共和国商标法》第六十一条的规定。被告晋江市市监局系具有负责本行政区域内无证无照经营及侵犯注册商标专用权的行为管理工作主体资格的行政主管部门，其受理举报投诉并经查处后作出行政处罚属于其职权范围。本案中，原告杨焘对其未经核准登记领取营业执照及未取得“”商标标识注册人乔丹体育用品有限公司授权许可的情况下，擅自购买、库存、销售标有“”标识的运动鞋的事实不持异议，故被告通过现场调查、固定证据，认定原告无营业执照销售标有“”标识的运动鞋，违反了《无证无照经营查处办法》第二条和《中华人民共和国商标法》第五十七条第三项规定，事实清楚，证据充分。被告晋江市市监局在接到投诉举报线索后，随即履行职责展开调查取证，了解相关案情，固定证据。经立案、调查、询问、处罚前告知、集体讨论决定等程序，在法定期限内作出行政行为，程序合法。根据《无证无照经营查处办法》第十三条、《福建省工商行政机关行政处罚自由裁量权适用规则》第十六条第九项规定，被告对原告从事无照经营活动行为，处以罚款没收违法所得270元及处以罚款人民币2000元，适用法律正确，量罚适当。根据《最高人民法院、最高人民检察院＜关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释＞》第十二条的规定，本案中，原告确认销售价是89元/每双，淘宝网店销售截图交易成功也为89元/每双，应认定原告以89元/每双违法经营额。根据《中华人民共和国商标法》第六十条第二款规定，可对原告侵犯注册商标专用权行为处25万元以下罚款，因被告考虑原告的侵权时间较短及原告的家庭经济情况，其根据《福建省工商行政机关行政处罚自由裁量权适用规则》第十八条、《福建省工商行政管理系统适用行政处罚裁量基准》SB-6乙级B档规定，对原告处以：责令立即停止侵权行为；没收标有“”商标标识的运动鞋246双；处以罚款人民币100000元，适用法律正确，量罚适当。原告主张被告处罚过重，显失公正，原告该主张缺乏事实和法律依据，本院不予采信。原告主张其经营淘宝网店经阿里巴巴网上注册，已履行必要手续，不存在需要领取营业执照的情形。根据《无证无照经营查处办法》第三条、《网络交易管理办法》（2014）第七条、《电子商务法》第十条的规定，原告该主张缺乏法律依据，本院不予采信。综上，被告作出的晋市监处字〔2018〕04-238号《行政处罚决定书》，事实清楚，证据确凿，适用法律、法规正确，程序合法，量罚适当。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决如下： 驳回原告杨焘的诉讼请求。 本案受理费50元，由原告杨焘负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审 判 长  洪本合 审 判 员  张春水 人民陪审员  黄新法 二〇一九年九月二十七日 书 记 员  叶晓青 附页 附本案引用的主要法律条文： 《中华人民共和国电子商务法》第十条电子商务经营者应当依法办理市场主体登记。但是，个人销售自产农副产品、家庭手工业产品，个人利用自己的技能从事依法无须取得许可的便民劳务活动和零星小额交易活动，以及依照法律、行政法规不需要进行登记的除外。 《中华人民共和国商标法》第五十七条有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权： （一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的； （二）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标，或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标，容易导致混淆的； （三）销售侵犯注册商标专用权的商品的； （四）伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的； （五）未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的； （六）故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件，帮助他人实施侵犯商标专用权行为的； （七）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。 第六十条有本法第五十七条所列侵犯注册商标专用权行为之一，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，商标注册人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求工商行政管理部门处理。 工商行政管理部门处理时，认定侵权行为成立的，责令立即停止侵权行为，没收、销毁侵权商品和主要用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具，违法经营额五万元以上的，可以处违法经营额五倍以下的罚款，没有违法经营额或者违法经营额不足五万元的，可以处二十五万元以下的罚款。对五年内实施两次以上商标侵权行为或者有其他严重情节的，应当从重处罚。销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者的，由工商行政管理部门责令停止销售。 对侵犯商标专用权的赔偿数额的争议，当事人可以请求进行处理的工商行政管理部门调解，也可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》向人民法院起诉。经工商行政管理部门调解，当事人未达成协议或者调解书生效后不履行的，当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》向人民法院起诉。 第六十一条对侵犯注册商标专用权的行为，工商行政管理部门有权依法查处；涉嫌犯罪的，应当及时移送司法机关依法处理。 《无证无照经营查处办法》第二条任何单位或者个人不得违反法律、法规、国务院决定的规定，从事无证无照经营。 第三条下列经营活动，不属于无证无照经营： （一）在县级以上地方人民政府指定的场所和时间，销售农副产品、日常生活用品，或者个人利用自己的技能从事依法无须取得许可的便民劳务活动； （二）依照法律、行政法规、国务院决定的规定，从事无须取得许可或者办理注册登记的经营活动。 第六条经营者未依法取得营业执照从事经营活动的，由履行工商行政管理职责的部门予以查处。 第十三条从事无照经营的，由工商行政管理部门依照相关法律、行政法规的规定予以处罚。法律、行政法规对无照经营的处罚没有明确规定的，由工商行政管理部门责令停止违法行为，没收违法所得，并处1万元以下的罚款。 《最高人民法院最高人民检察院》第十二条本解释所称“非法经营数额”，是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。已销售的侵权产品的价值，按照实际销售的价格计算。制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值，按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算。侵权产品没有标价或者无法查清其实际销售价格的，按照被侵权产品的市场中间价格计算。 多次实施侵犯知识产权行为，未经行政处理或者刑事处罚的非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。 《网络交易管理办法》（2014）第七条从事网络商品交易及有关服务的经营者，应当依法办理工商登记。从事网络交易的自然人，应当通过第三方交易平台开展经营活动，并向第三方交易平台提交其姓名、地址、有效身份证明、有效联系方式等真实身份信息。具备登记注册条件的，依法办理工商登记；从事网络商品交易及有关服务的经营者销售的商品或者提供的服务属于法律、行政法规或者国务院决定规定应当取得行政许可的，应当依法取得有关许可。 附本案适用的主要法律条文： 《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条：行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。 11