山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0112民初9290号 原告：济南市历城区宝泽物资经营部，住所地济南市。统一社会信用代码92370112MA3L8TQT7Y。 经营者：郑锋，总经理。 委托诉讼代理人：司西健，山东瑞文律师事务所律师。 被告：山东宁建建设集团有限公司，住所地济宁市。统一社会信用代码913708001659228471。 法定代表人：杨根才，总经理。 委托诉讼代理人：徐春燕，山东圣和律师事务所律师。 被告：郑建，男，1961年7月5日出生，汉族，住山东省济宁市。 原告济南市历城区宝泽物资经营部（以下简称济南历城宝泽经营部）与被告山东宁建建设集团有限公司（以下简称山东宁建集团）、被告郑建买卖合同纠纷一案，本院于2018年9月20日立案。根据原告济南历城宝泽经营部的申请，本院依法裁定冻结被告山东宁建集团、被告郑建在中国工商银行、中国农业银行、中国建设银行、中国银行、齐鲁银行等的银行存款46万元，冻结期限一年。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告济南历城宝泽经营部的委托诉讼代理人司西健、被告山东宁建集团的委托诉讼代理人徐春燕到庭参加诉讼，被告郑建经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 济南历城宝泽经营部向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告山东宁建集团、被告郑建共同支付原告货款406897.20元及逾期付款违约金（计算方法：以406897.20元为基数，自2014年12月5日起至付清之日止，按照每月2%支付）；2.本案诉讼费、保全费、担保费等全部诉讼费用由两被告承担。事实与理由：原告与被告山东宁建集团、被告郑建签订购销合同，由原告向两被告提供货物，后经对账两被告欠原告供货款共计406897.20元未付。虽经原告多次催要，但两被告拒不支付。为维护原告合法权益，特诉至法院，望判如所请。 山东宁建集团辩称，山东宁建集团不欠原告所称的货款，假设欠货款，原告也已经超过诉讼时效，请法院驳回原告的诉讼请求。 郑建未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。济南历城宝泽经营部提交了2012年8月12日签订的《木方、模板购销合同》1份、2014年12月15日签订的《木方、模板购销合同》1份、还款协议书1份、送货单4份。本院组织当事人进行了质证，对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述及无争议的证据，本院认定以下事实: 2012年8月12日，济南历城宝泽经营部（甲方、供方）与沈利（乙方、需方）、山东宁建建设集团有限公司济南分公司（担保方、以下简称山东宁建集团济南分公司）签订《木方、模板购销合同》一份，约定乙方向甲方购买木胶板、木方，按实际供货数量结算，货到工地现场现货检验，合格出具收货凭条；交货地点为翡翠东郡工地；担保方为需方提供担保，由乙方出具材料代付款收据，担保方代为乙方付款给甲方；2012年12月12日付总欠款70%，余款2013年4月1日前结清；如不按期付款，自欠款之日起每天向甲方支付欠款额1%违约金；由沈利出具的收货凭条结算依据均有效。供方处有济南历城宝泽经营部盖章、郑国春签名，需方处有济南兴利国建筑工程劳务有限公司（以下简称济南兴利国建筑公司）盖章、沈利签名，担保方处加盖山东宁建集团济南分公司公章和郑建签名。 2015年8月13日，济南历城宝泽经营部（甲方）与山东宁建集团济南分公司（乙方）签订《还款协议书》一份。协议约定：一、2012年8月12日由贵公司担保的木方模板购销合同共计供应货款2164574.08元，截止2015年2月份累计已付款130万元（60万+30万+20万+20万），余欠货款864574.08元。二、于2015年仲秋节前付款20万元，2016年春节前付款20万元，2016年5月30日前付清全部余款。三、如按本协议约定付清货款，甲方自愿放弃利息及违约金，如不按本协议约定付款，将按2012年8月12日签订的木方、模板购销合同违约条款支付违约金及利息。甲方处加盖济南历城宝泽经营部公章、郑国春签名，乙方处加盖山东宁建集团济南分公司公章、郑建签名。 2014年12月15日，济南历城宝泽经营部（甲方，出卖人）与山东宁建集团济南分公司（乙方，买受人）、郑建（乙方，买受人）三方共同签订《木方、模板购销合同》一份，约定乙方向甲方购买各种规格型号的木胶板、木方等，按实际供货数量结算，货到工地现场现货检验，合格出具收货凭条；交货地点为章丘重汽莱蒙湖三期一标段；2015年春节前支付总欠款60%，主体完工支付至75%，2015年12月30日前付清全部欠款；如不按合同约定付款，买受人自欠款之日起每天支付出卖人总欠款0.3%违约金；由刘全福或郑建出具的收货凭条结算依据均有效。济南历城宝泽经营部在出卖人（甲方）处盖章；一买受人（乙方）处加盖有“山东宁建建设集团有限公司重汽莱蒙湖项目部”公章，郑建在一买受人（乙方）处签名捺印；郑建在二买受人（乙方）处签名捺印。 济南历城宝泽经营部提交了2014年12月13日、14日、15日、17日的送货单4份，均为一式两联，第一联为存根，第二联为收货凭证，送货单中记载收货单位山东宁建建设集团有限公司，部分单据注明山东宁建建设集团章丘工地，收货名称为木胶板或方木，收货总金额为342397.20元，收货单位及经手人处有刘全（金）福签字，两张单据还有刘希英的签字，三张单据中手写部分载明“存根不作结算依据，结账时以收款收据为准”。 济南历城宝泽经营部主张2012年8月12日合同总欠款为864574.08元，在签订还款协议后山东宁建集团、郑建以承兑的方式分三次支付货款60万元；2014年12月15日合同的4张送货单总货款为342379.20元，山东宁建集团、郑建以承兑的方式支付了20万元。济南历城宝泽经营部称因承兑太多，不确定哪些为对方支付，故无法提供证据。 济南历城宝泽经营部称郑建为济南分公司重汽莱蒙湖项目经理，山东宁建集团不认可，称不认识郑建，其与山东宁建集团济南分公司什么关系也不清楚；山东宁建集团认可山东宁建集团济南分公司为山东宁建集团分支机构，济南重汽莱蒙湖三期一标段项目系该公司工程，但未授权其为2012年8月12日的购销合同进行担保，济南历城宝泽经营部也未在法定保证期间内主张权利；而还款协议书中山东宁建集团济南分公司的公章一直在山东宁建集团保存，并未提供给山东宁建集团济南分公司，申请对公章的真实性进行鉴定。即使公章是真实的，济南历城宝泽经营部的主张也超过了诉讼时效；而送货单明确约定存根不作为结算依据，结账时以收款收据为准。济南历城宝泽经营部称对山东宁建集团济南分公司提供保证山东宁建集团是否授权不知情。 对于山东宁建集团主张的济南历城宝泽经营部诉讼请求超过诉讼时效的抗辩理由，济南历城宝泽经营部认为该两笔合同中的欠款均未超过诉讼时效，在还款协议书中约定最后一笔付清的时间为2016年5月30日，次日应视为诉讼时效起算点。在2014年12月15日签订的购销合同中所约定的最后一笔款项付清时间为2015年12月30日，之次日应视为诉讼时效起算点。 对于济南历城宝泽经营部主张以406897.20元为基数，自2014年12月5日起至全部付清之日止，按照每月2%支付逾期付款违约金，其称计算依据为两份购销合同的约定，因约定标准过高而主张按照每月2%主张，时间起算点为被告方口头承诺的还款期限，山东宁建集团对此不认可。 庭后，针对山东宁建集团提出的要求对济南历城宝泽经营部提交证据中“山东宁建建设集团有限公司济南分公司”公章的真实性进行鉴定的问题，本院向其发出通知，要求其限期提交经公安机关备案的“山东宁建建设集团有限公司济南分公司”行政公章的印膜，同时提交鉴定申请，逾期不交视为放弃申请，山东宁建集团未在限期内提交上述材料。 本院认为，山东宁建集团虽然对济南历城宝泽经营部与济南兴利国建筑公司、山东宁建集团济南分公司于2012年8月12日签订的《木方、模板购销合同》及济南历城宝泽经营部与山东宁建集团济南分公司签订的《还款协议书》中其下属分支机构山东宁建集团济南分公司公章的真实性有异议，但未申请鉴定，也未提供相反证据证明，故对山东宁建集团济南分公司公章的真实性予以确认。《木方、模板购销合同》系各方真实意思表示，为有效合同，但作为山东宁建集团分支机构的山东宁建集团济南分公司未取得山东宁建集团的书面授权即向济南历城宝泽经营部提供担保，根据担保法的相关规定，担保条款及还款协议均无效。济南历城宝泽经营部与山东宁建集团对此均有过错，故各自应承担相应的民事责任，本院认定山东宁建集团承担该合同剩余欠款的二分之一。对于该份合同的欠款额，根据济南历城宝泽经营部与山东宁建集团济南分公司签署的还款协议书确定的数额为864574.08元，济南历城宝泽经营部主张山东宁建集团济南分公司在协议签订后支付了60万元，尚欠264574.08元，本院予以确认。 关于2014年12月15日，济南历城宝泽经营部与山东宁建集团济南分公司、郑建签订的《木方、模板购销合同》，合同约定交货地点为章丘重汽莱蒙湖三期一标段，而该工程系山东宁建集团承揽的工程，并加盖了“山东宁建建设集团有限公司重汽莱蒙湖项目部”章，而郑建在2012年代表山东宁建集团分支机构山东宁建集团济南分公司曾与济南历城宝泽经营部签订过购销合同，因此济南历城宝泽经营部有理由相信郑建代理山东宁建集团济南分公司与其签订购销合同，郑建在一买受人处签字并加盖“山东宁建建设集团有限公司重汽莱蒙湖项目部”章的行为构成表见代理。济南历城宝泽经营部提交的4份提货单，虽然载明不能作为结算依据，但该送货单为山东宁建集团济南分公司收货数量及金额的凭据，山东宁建集团应提供证据证明其实际支付货款金额，但其未提供，济南历城宝泽经营部主张山东宁建集团济南分公司与郑建已付款20万元，故对济南历城宝泽经营部主张的剩余货款为142379.20元本院予以认定。山东宁建济南分公司与郑建作为买受人，应承担共同偿付责任，山东宁建济南分公司作为山东宁建集团的分支机构，其民事责任应由山东宁建集团承担，故山东宁建集团与郑建对该份合同的剩余欠款142379.20元承担共同偿付责任。关于济南历城宝泽经营部主张的违约金，2012年8月12日购销合同中担保条款及还款协议无效，故济南历城宝泽经营部要求按照违约条款主张违约金不予支持。对于2014年12月15日的购销合同关于违约责任的约定标准过高，违反法律规定，本院酌情确定违约金以剩余欠款142379.20元为基数、按照中国人民银行同期贷款的1.95倍自最后付款期限的次日即2015年12月31日起起算。 关于济南历城宝泽经营部的主张是否超过诉讼时效。根据法律规定，诉讼时效期间自权利人知道或应当知道权利受到损害之日起计算。济南历城宝泽经营部与山东宁建集团济南分公司签订的《还款协议书》是双方就山东宁建集团济南分公司承担担保责任的具体化，根据双方对还款时间的约定可以看出济南历城宝泽经营部应当知道其权利受到损害的时间为山东宁建集团济南分公司最后付清货款的次日即2016年5月31日。而对于2014年12月15日的购销合同约定的最后付款日为2015年12月31日，《中华人民共和国民法总则》关于诉讼时效期间的规定为三年，故济南历城宝泽经营部的诉讼请求未超过诉讼时效期间。 综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款、第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第四十九条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第二十九条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，判决如下: 一、山东宁建建设集团有限公司于判决生效之日起十日内偿付济南市历城区宝泽物资经营部货款132287.04元（264574.08元÷2）； 二、山东宁建建设集团有限公司、郑建于判决生效之日起十日内偿付济南市历城区宝泽物资经营部货款142379.20元； 三、山东宁建建设集团有限公司、郑建于判决生效之日起十日内支付济南市历城区宝泽物资经营部以142379.20元为基数、自2015年12月31日按照中国人民银行同期贷款的1.95倍计算的违约金。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7404元，由济南市历城区宝泽物资经营部负担1984元，山东宁建建设集团有限公司负担3846元，郑建在1574元。保全费2820元，由济南市历城区宝泽物资经营部负担927元，山东宁建建设集团有限公司负担1277元，郑建负担616元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉费，上诉于济南市中级人民法院。 审 判 长  李峻岭 人民陪审员  赵绪友 人民陪审员  许成军 二〇一九年九月三日 书 记 员  黄 雯