福建省闽侯县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）闽0121民初4574号 原告：林淼，女，1989年2月24日出生，汉族，住福建省闽侯县。 委托诉讼代理人：王秀鼎，福建韵远律师事务所执业律师(由闽侯县法律援助中心指派)。 被告：福州欧利家居饰品有限公司，住所地福建省闽侯县甘蔗街道陈店湖工业区。 法定代表人：张华鼎，经理。 委托诉讼代理人：甘雪琦，福建秉峰律师事务所执业律师。 林淼诉福州欧利家居饰品有限公司(以下简称欧利公司)劳动争议纠纷一案，本院于2018年10月11日立案，案号：（2018）闽0121民初4574号。 欧利公司诉林淼劳动争议纠纷一案，本院于2018年10月19日立案，案号：（2018）闽0121民初4841号。 双方当事人均不服劳动仲裁机构作出的同一仲裁裁决，先后向本院提起诉讼，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款规定：“当事人双方不服劳动争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决，均向同一人民法院起诉的，先起诉的一方当事人为原告，但对双方的诉讼请求，人民法院应当一并作出裁决。”，为此本院对两案进行合并审理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告林淼及其委托诉讼代理人王秀鼎、被告欧利公司的委托诉讼代理人甘雪琦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林淼向本院提出诉讼请求：1.判决双方当事人自2018年1月31日起终止事实劳动关系(2016年11月7日至2018年1月31日)；2.被告支付原告拖欠的工资10000元(2017年12月1日至2018年1月31日)；3.被告支付原告因未依法签订书面劳动合同的双倍工资差额共计27833.33元(2017年5月21日至2017年11月6日)；4.被告支付原告2017年1月1日至2018年1月31日的业务抽成67153元；5.被告支付原告经济补偿金7500元(5000元/月×1.5个月)。事实与理由：原告于2016年11月7日到欧利公司工作，担任业务员职务。2018年1月31日，因欧利公司内部股东发生纠纷，被告与原告口头协商一致，于当天解除劳动关系。欧利公司至今还拖欠原告2017年12月1日至2018年1月31日的工资10000元。原告在欧利公司工作期间，欧利公司始终未与原告签订劳动合同，应支付双倍工资差额。2016年12月26日，欧利公司与原告签订业务跟单抽成协议书，约定欧利公司按照客户订单金额给予原告业务跟单5‰的提成，一年一结。欧利公司总经理张章鹰签订确认发放2016年度业务抽成，但至今未向原告发放2017年1月1日至2018年1月31日的业务抽成，被告在仲裁时承认答应给予原告业务抽成以及签发原告2016年业务抽成款等事实，足以证明上述协议的真实性，仲裁委以协议书加盖的公章与被告提供的公章不一致为由，无视被告承认的事实，直接对协议书的真实性予以否定，也不认定双方存在业务抽成约定的事实，致使原告主张的业务抽成款得不到支持，被告应发放原告2017年1月1日至2018年1月31日的业务抽成。同时，原告在被告处工作一年二个月，被告还要支付1.5个月工资的经济补偿金7500元(5000元/月×1.5个月)。 欧利公司辩称，原告于2016年6月1日到我公司工作，并非原告主张的2016年11月7日到我公司上班，我公司于2016年8月至9月发放原告当年6月至8月的工资。双方当事人曾于2016年10月6日签订劳动合同，原告于2018年5月21日申请劳动仲裁，已超过申诉时效，其要求双倍工资差额无依据。原告在我公司工作期间违反劳动纪律和公司规章制度，擅自转走客户的货款14500美元，存在职务侵占行为，给公司造成巨大经济损失。原告在工作中错误下单，导致客户取消订单，并且没有采取补救措施，原告单方离职，没有办理工作移交，其主张每月工资5000元没有事实依据，原告的工资流水低于5000元。原告主张拖欠工资10000元没有事实依据，原告于2016年10月22日向被告借款21588元，一直未还，被告于是将原告2017年12月21日至2018年1月31日的工资抵扣借款，但还有欠款未还。原告提交的业务跟单抽成协议书以及2017年出货提成清算表上的公章不是被告单位的公章，其主张业务抽成67153元没有依据。 欧利公司向本院提出诉讼请求：1.维持闽侯县劳动仲裁委侯劳人仲决字(2018)第099号裁决书中的第一项、第三项裁决。2.撤销闽侯县劳动仲裁委侯劳人仲决字(2018)第099号裁决书的第二项裁决，并驳回林淼的诉讼请求。事实与理由：闽侯县劳动仲裁委认定：“林淼于2016年11月7日到欧利公司上班，月工资5000元，双方未签订劳动合同，欧利公司拖欠林淼2017年12月1日至2018年1月31日的工资。因欧利公司股东内部发生矛盾，欧利公司于2018年1月底要求林淼将工作移交完毕后离职，林淼在欧利公司工作至2018年1月31日止，双方经口头协商后于2018年1月31日终止事实劳动关系。”仲裁裁决的上述认定不符合客观事实。林淼于2016年6月1日到本公司工作，本公司发放林淼工资情况：2016年8月8日发放8900元(包括当年6月的工资4450元、7月工资4450元)；2016年9月10日发放8月的工资2500元，相关的转账记录可以证实。2016年10月6日，双方当事人签订劳动合同，合同期限三年。2016年10月22日，林淼向本公司借款21588元，至今未还。林淼主张未签订劳动合同的双倍工资差额没有依据。林淼在本公司工作期间，严重违反公司的规章制度，经常提前下班，擅自转走客户货款14500元美元，存在职务侵占行为，违反业务操作，给公司造成巨大经济损失。林淼单方提出离职，未办理工作交接，还带走客户资料，其请求经济补偿金没有依据。林淼向公司借款未还，公司将其2017年12月1日至2018年1月31日的工资用于抵扣借款，还有部分借款未还清。 林淼辩称，2016年8月8日、9月10日，欧利公司法定代表人张华鼎转给本人的8900元、2500元属于房屋租金，当时公司租用我家的房屋。2016年12月起，我方的工资是有规律地发放。张华鼎向本人借款21588元，并非本人向公司借款21588元。本人没有与欧利公司签订过劳动合同，本案的劳动合同上的“林淼”不是本人所写。仲裁过程中，欧利公司陈述，本人2016年11月至2017年1月上班时没有正常打卡，证明本人是2016年11月到欧利公司上班，离职前的工资正常发放，若本人欠公司的借款，不可能拖到2018年才抵扣。 本院经审理认定事实如下：2016年11月7日，林淼受欧利公司聘用，从事业务员工作，月工资5000元(包括社会保险)，双方未签订劳动合同。欧利公司为林淼办理了2016年12月至2018年1月的社会保险缴费手续。其中由林淼个人承担的2017年12月至2018年1月的职工基本养老保险168元/月、职工基本医疗保险费78.9元/月、失业保险费10.5元/月。 2016年12月26日，欧利公司与林淼签订一份业务跟单抽成协议书，约定林淼的业务抽成按照客户订单金额给予业务跟单5‰抽成。欧利公司总经理张章鹰于2017年1月20日按约定的抽成比例计算林淼2016年业务抽成为7678.26元，并在同年1月22日向林淼发放了该笔抽成款。欧利公司对林淼2017年抽成67153元予以盖章确认，但未发放该笔抽成款。 林淼在欧利公司工作期间，其2016年11月至2017年11月的工资按时发放。后因公司经营管理发生变故，双方当事人口头协商后，于2018年1月31日终止事实劳动关系。林淼认为公司拖欠2017年12月、2018年1月的工资以及抽成款，经交涉无果后，林淼于2018年5月21日申请劳动仲裁，闽侯县劳动人事争议仲裁委员会经审理后，于2018年10月8日作出侯劳人仲决字(2018)第099号裁决书，裁决：一、双方当事人于2018年1月31日终止事实劳动关系；二、欧利公司应给付林淼2017年12月1日至2018年1月31日的工资9485.2元、终止事实劳动关系的经济补偿金7500元、未签订书面劳动合同的二?工资差额27528.7元，合计44513.9元；三、驳回林淼的其他申请请求。双方当事人均不服仲裁裁决，先后向本院提起诉讼。 本院认为，双方当事人之间的事实劳动关系事实清楚，证据充分，本院予以认定。原告请求双方当事人之间的事实劳动关系于2018年1月31日终止，被告对此无异议，本院予以确认。 关于林淼入职欧利公司的时间，林淼认为是2016年11月7日，欧利公司认为是2016年6月1日，虽然欧利公司提交了2016年8月、9月的转账记录，试图证明其发放林淼当年6、7、8月份的工资，但未能证明其还发放9月、10月的工资，同时这与其提交的员工登记表上的关于林淼入厂时间：“2016年10月6日”存在出入。另外，欧利公司于2017年8月8日转账给林淼的8900元与欧利公司提交的2016年6月份、7月份职工工资表上林淼的工资(5000元+5000元)不相符。原告提交了其社保缴费记录可以证明，其入职欧利公司的时间为2016年11月，之前在闽泉公司上班。被告作为用人单位，在其未能对员工入职时间进行充分举证的情况下，本院依据本案的有效证据，认定原告林淼入职欧利公司的时间是2016年11月7日。 关于林淼的离职前十二个月的月平均工资，林淼举证证明其每月发放银行账户的工资加上社保缴费等收入共计5000元。被告作为用人单位，其对此负有举证责任，在其未能举证证明的情况下，本院对原告关于其每月工资5000元的主张予以采信。被告拖欠原告2017年12月、2018年1月的工资合计9485.2元，即：扣除林淼各项社会保险个人承担部分后实发：(5000元/月-168元/月-78.9元/月-10.5元/月)×2个月=9485.2元。本院对原告超出部分的该项请求不予支持。 被告认为，原告于2016年10月22日向欧利公司借款，如果借款事实成立，被告完全可以在林淼的工资中抵扣，而不会等到双方解除劳动关系时才向原告主张，本院对此不予采信。 关于林淼的业务抽成，欧利公司总经理张章鹰在2017年1月20日对林淼2016年的业务抽成按双方约定的业务跟单金额的5‰作了结算，并发放了2016年的抽成款。被告认为，抽成协议书上的公章不是其公司的公章，但其未能举证证明该枚公章是虚假的，该抽成协议上有欧利公司的高层管理人员陈丽香的签名，同时原告举证证明其2016年度的抽成款按订单金额的5‰计算，被告的主张没有充分的证据可以证明，本院不予采信。原告请求2017年的业务抽成67153元，有充分的事实依据，本院予以支持。 因欧利公司存在拖欠林淼工资、奖金的情况，林淼主张经济补偿金，于法有据，本院予以支持。林淼在欧利公司工作一年零二个月(2016年11月7日至2018年1月31日)，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，林淼主张的经济补偿金应按1.5个月的工资标准计算为：5000元/月×1.5个月=7500元。 关于双方当事人是否订立劳动合同。被告在劳动仲裁过程中未提交劳动合同，在本案诉讼中提交劳动合同，原告对此提出异议，并经过鉴定，证明劳动合同上的“林淼”并非原告本人书写，故本院认定双方当事人未签订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条第一款规定，林淼于2016年11月7日入职，欧利公司应于2016年12月7月至2017年11月6日与林淼订立劳动合同。在欧利公司未签订劳动合同的情况下，林淼有权向被告主张双倍工资差额。由于双倍工资差额属于惩罚性赔偿金，并非劳动报酬，有时效限制。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。”，林淼于2018年5月21日申请劳动仲裁，其主张的二倍工资差额期间限于2017年5月22日至2017年11月6日(5个月零11天工作日)，根据林淼的月工资5000元标准计算，二倍工资差额应为：5000元/月×5个月+5000元/月÷21.75天×11天(工作日)=27528.7元。 综上所述，林淼作为劳动者依法享有合法的劳动权利，欧利公司作为用人单位应当履行劳动法规定的法律义务。根据上述分析和认定，本院对双方当事人合法有据的诉讼请求予以支持，对无事实依据的诉讼请求不予支持。为维护劳动者的合法权益，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第一款第二项、第四十七条、第八十二条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第一款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条的规定，判决如下： 一、林淼与福州欧利家居饰品有限公司之间于2018年1月31日终止事实劳动关系； 二、福州欧利家居饰品有限公司于本判决生效之日起五日内支付尚欠林淼2017年12月1日至2018年1月31日的工资9485.2元； 三、福州欧利家居饰品有限公司于本判决生效之日起五日内付给林淼因未签订劳动合同的双倍工资差额27528.7元(2017年5月22日至2017年11月6日)； 四、福州欧利家居饰品有限公司于本判决生效之日起五日内付给林淼2017年业务抽成款67153元； 五、福州欧利家居饰品有限公司于本判决生效之日起五日内付给林淼经济补偿金7500元； 六、驳回林淼的其他诉讼请求； 七、驳回福州欧利家居饰品有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费10元，因适用简易程序审理，减半收取5元，由福州欧利家居饰品有限公司负担。 并案案件受理费10元（由福州欧利家居饰品有限公司提起诉讼），因适用简易程序审理，减半收取5元，由福州欧利家居饰品有限公司负担。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员  叶遵义 二〇一九年九月二十九日 书记员  吴晓玲 附： 本案适用法律条文和申请执行提示 《中华人民共和国劳动法》 第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠(?http:?/??/?205.0.0.29:8080?/?claw?/?ApiSearch.dllShowRecordTextDb=chl&Id=0&Gid=9587&ShowLink=false&PreSelectId=488540280&Page=0&PageSize=8&orderby=1&SubSelectID=487833712"l"m_font_1#m_font_1?)劳动者的工资。 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。 前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。 因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。 劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第六条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并依照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿。 前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。