云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0102民初3019号原告：垫富宝投资有限公司，住所地：河北省邢台市新河县新兴街东侧，统一社会信用代码：9113053030821104XL。法定代表人：耿君彩，总经理。委托诉讼代理人：赵文良，云南鼎兴律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：吴慧玲，云南鼎兴律师事务所律师，特别授权代理。被告：昆明豪爵建材有限公司，住所：云南省昆明市五华区宝善街202号昆明银三角文化城B幢B4号，统一社会信用代码：91530102592014077W。法定代表人：刘艳。被告：刘艳，男，1979年8月20日出生，汉族，户籍地：山东省郓城县。被告：朱相全，男，1993年11月6日出生，汉族，身份证住址：山东省菏泽市牡丹区。委托诉讼代理人：余海冰，云南瀛滇律师事务所律师，一般诉讼代理。委托诉讼代理人：高荣，云南瀛滇律师事务所实习律师，一般诉讼代理。原告垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）与被告昆明豪爵建材有限公司（以下简称豪爵建材公司）、刘艳、朱相全民间借贷纠纷一案，本院于2019年2月27日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告垫富宝公司的委托诉讼代理人赵文良、吴慧玲，被告朱相全及其委托诉讼代理人余海冰、高荣到庭参加诉讼。被告豪爵建材公司、刘艳经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。原告垫富宝公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告一偿还原告垫付款本金59999.78元；2、判令被告一向原告支付违约金9359.37元（欠款额10%的当月违约金，及按欠款额日千分之一计算至2018年4月26日的迟延履行违约金，并要求计算至实际付清之日止）；3、判令以上所列其他被告对被告一的还款义务承担连带担保责任；4、判令本案的案件受理费、公告费、邮寄费、保全费用、鉴定费等诉讼费用及原告为追偿欠款而支付的律师费或其他费用由被告承担。事实和理由：垫付宝（网址：www.dianfubao.com）是由原告推出的，由原告替会员用户向会员商户垫付消费款的服务。用户需在还款日前偿还垫付款。用户消费后，原告将等额于消费款金额的垫付宝额度划拨给商户，同时自商户账户中扣除少量服务费。商户收到垫付宝额度后既可向原告申请提现，也可到其他商户处消费。被告一是垫付宝用户，具体消费情况为：2018年1月30日，在商户云南正端商贸有限公司消费60000元（垫富宝公司垫付）。根据原被告双方约定，原告已将上述消费款垫付至商户处，被告拒不归还原告垫付款项，其余被告也拒不承担担保责任，原告为维护的合法权益，遂依法提起诉讼。被告朱相全辩称：本案性质来看，垫付宝公司是不具有相应的贷款以及信用信用卡业务的相应的金融许可证，从本案的性质来看，应当是一个民间借贷行为。第二点意见，原被告所签的垫付宝领用合约，它的实质是一个民间借贷行为，双方在合约当中既约定了按欠款总额10%来计算违约金，又约定了每逾期一日按欠款额的1‰计算元时履行违约金。那么根据最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的意见，30条的规定，出借人与借款人即约定了逾期利率，又约定了违约金或其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。那么在本案当中，原告要求被告支付违约金和逾期的迟延履行违约金，总计已经是超过24%的法定上限，从全国以及我们昆明市其他法院的判例来看，垫付宝的相应的行为也是认定为民间借贷行为，并且违约金利息也是没有超过24%。第三点意见，担保期限的问题，请求法庭注意，不可撤销连带担保承诺函的本人承担无限连带保证责任期间，他的保证期间是自领用合约生效之日起至领用合约履行完毕。那么根据担保法解释的规定，担保期间早于或者等于履行期间的，主债务履行期间的。那么主债务开始六个月，我们认为从2018年2月份开始，六个月的保证期间，已经超过了相应的法定保证期。故被告不应当承担责任。被告豪爵建材公司、刘艳未到庭应诉，亦无答辩意见。本院审核证据后认为，首先，被告豪爵建材公司、刘艳未到庭应诉，且无答辩意见和质证意见，依法应视为其放弃抗辩权利；其次，原告提交的证据形式、来源合法，内容清楚、明确，并能够反映客观真实情况，故本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年7月11日，被告豪爵建材公司开通了垫付宝会员，约定的账单日为每月22日，还款日为每月30日。2016年7月15日，原告垫富宝公司与被告豪爵建材公司、刘艳签订《垫付宝（垫付卡）领用合约》，约定：1、被告豪爵建材公司自愿在垫富宝公司指定网络平台——垫付宝网站（网址：www.dianfubao.com）注册成为会员；2、被告豪爵建材公司使用垫付宝信用额度进行消费后，原告垫富宝公司即替被告豪爵建材公司垫付消费款项给交易或提供服务的另一方，被告豪爵建材公司有义务按约定将垫付款定期归还原告垫富宝公司；3、被告豪爵建材公司未按时足额偿还原告垫富宝公司代被告豪爵建材公司垫付的消费款项及其他款项的，须承担违约责任，并向原告垫富宝公司交纳违约金。此外，如被告豪爵建材公司逾期还款，须赔偿因违约给原告垫富宝公司造成的一切损失及原告垫富宝公司为维护和实现本合约项下的权利而发生的费用（包括但不限于实际发生的诉讼费、保全费、执行费、律师费、交通费、差旅费、鉴定费、变卖费、追偿费等）；4、被告豪爵建材公司未按时足额偿还原告代被告豪爵建材公司垫付的消费款项及其他款项的，被告豪爵建材公司需向原告垫富宝公司支付欠款总额的10%作为当月违约金；被告豪爵建材公司在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额的1‰向原告支付延迟履行违约金。2016年7月15日，被告豪爵建材公司、刘艳、朱相全与原告签订《不可撤销连带担保承诺函（LS2）》，载明“根据贵公司与昆明豪爵建材有限公司（以下简称债务人）签订的《垫付卡领用合约》、《垫付宝（垫付卡）领用合约》（以下统称“领用合约”），为确保贵公司的合法权益，依照诚实信用之原则，现本人自愿为债务人在领用合约项下对贵公司所负债务之清偿承担连带责任保证担保，出具本《不可撤销连带担保承诺函（LS2）》，并作出如下保证：一、本人同意：债务人签订了垫付宝任一领用合同，即视为本人同意为任一该领用合约项下的合同义务承担连带责任保证担保。……三、本人同意对领用合约项下债务人的所有债务承担无限连带清偿和无限连带赔偿责任：1.如债务人未按领用合约约定按时足额清偿其所有债务的……2.如债务人未履行领用合约中约定的其他义务而给贵公司造成损失……五、本人承担无限连带保证责任期间：保证期间自领用合约生效之日起，至领用合约履行完毕止。”2018年1月30日，被告豪爵建材公司在云南正端商贸有限公司消费60000元，被告豪爵建材公司自2018年2月28日偿还0.22元后，被告豪爵建材公司再未偿还过任何款项，原告垫富宝公司垫付了59999.78元。本院认为，首先，被告豪爵建材公司向原告垫富宝公司申请信用额度用于垫付消费款项，且原告实际支付了垫付款59999.78元，原告与被告豪爵建材公司之间形成了借款合同关系，该借款合同未违反国家法律法规的强制性效力性规定，合法有效；其次，被告豪爵建材公司未按约定偿还借款，已经构成违约，结合《垫付宝（垫付卡）领用合约》中关于违约责任的约定，本院确定被告豪爵建材公司应向原告垫富宝公司偿还借款本金59999.78元，并支付违约金；第三，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定：“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”原告依照《垫付宝（垫付卡）领用合约》约定标准主张了违约金（含当月违约金及延迟履行违约金），该约定标准总和超过了年利率24%，故本院确定被告豪爵建材公司应向原告支付借款本金59999.78元自2018年3月1日起至款项实际付清之日止的违约金（按年利率24%计算）；最后，依据涉案《不可撤销连带担保承诺函（LS2）》的约定，被告刘艳和被告朱相全均愿意对被告昆明豪爵建材有限公司涉案债务承担连带保证责任，故被告刘艳和被告朱相全对上述债务承担连带清偿责任。关于被告朱相全提出的保证期间经过的抗辩理由，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条的规定：“保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”本案中，被告朱相全签订的《不可撤销连带担保承诺函（LS2）》中对其保证期间的描述为“本人承担无限连带保证责任期间：保证期间自领用合约生效之日起，至领用合约履行完毕止。”合同中约定的该保证期间应视为约定不明，保证人的保证期间应为主债务履行期届满之日起二年，即自2018年2月28日起二年内。原告于2019年2月27日向本院提起诉讼，主张被告朱相全承担保证责任，故本院认为，被告朱相全仍在保证期间内，被告朱相全应承担相应的连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十四条、第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告昆明豪爵建材有限公司应在本判决书生效后十日内向原告垫富宝投资有限公司偿还借款本金59999.78元及该款项自2018年3月1日起至款项实际付清之日止的违约金（按年利率24%计算）；二、被告刘艳、朱相全对上述债务承担连带清偿责任，被告刘艳、朱相全清偿后有权向被告昆明豪爵建材有限公司追偿；三、驳回原告垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1534元，邮寄费74元，合计1608元由被告昆明豪爵建材有限公司、刘艳、朱相全共同负担，被告刘艳、朱相全支付后有权向被告昆明豪爵建材有限公司追偿。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  桂欣人民陪审员  丁茜人民陪审员  唐丽二〇一九年九月十七日书 记 员  王宇