广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1971民初15075号原告：东莞农村商业银行股份有限公司，住所地：广东省东莞市东城区鸿福东路2号，统一社会信用代码：914419007829859746。法定代表人：王耀球，董事长。委托诉讼代理人：卢冠发，广东凯略律师事务所律师。委托诉讼代理人：温秀霞，广东凯略律师事务所律师。被告：印纪娱乐传媒股份有限公司，住所地：四川省遂宁市滨江南路666号，统一社会信用代码：91510900754701583H。法定代表人：吴冰。被告：肖文革，男，1967年4月9日出生，汉族，住北京市朝阳区，原告东莞农村商业银行股份有限公司诉被告印纪娱乐传媒股份有限公司（下称印纪公司）、肖文革公司债券交易纠纷一案，本院于2019年4月18日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月27日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人卢冠发、温秀霞到庭参加了诉讼。被告印纪公司、肖文革经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提起诉讼请求：1、解除原告与被告印纪公司之间就“印纪娱乐传媒股份有限公司2017年度第一期中期票据”的债券交易合同；2、被告印纪公司向原告支付债券本金2000万元及利息（以债券本金2000万元为基数，按照固定利率年利率6.3%的标准，自2018年3月11日起计至全部本息清偿之日止，暂计至2019年3月10日为126万元）；3、被告印纪公司向原告支付违约金（以债券本息2126万元为基数，按照日利率万分之二点一的标准，自2019年3月11日起计至全部本息清偿之日止，暂计至2019年4月15日为156261元）；4、被告肖文革就被告印纪公司上述第2、3项债务向原告承担连带清偿责任；5、两被告承担本案全部诉讼费用、财产保全费用。上述款项暂共计21416261元。事实与理由：2017年3月，被告印纪公司向全国银行间债券市场的机构投资者发行了“印纪娱乐传媒股份有限公司2017年度第一期中期票据”的债券，该债券简称：17印纪娱乐MTN001，债券代码：101762004。该债券发行总额为4亿元，期限为3年，票面年利率为6.3%，主承销商为中国民生银行股份有限公司（下称中国民生银行），登记托管机构为银行间市场清算所股份有限公司（即上海清算所）。《印纪娱乐传媒股份有限公司2017年度第一期中期票据募集说明书》（下称：《募集说明书》）第三章第一条中约定，该债券发行总额为4亿元，期限为3年，发行面值为人民币100元，发行对象是全国银行间债券市场的机构投资者，采用固定利率方式发行，同时采用实名制记账制式，在上海清算所进行统一托管，发行日期为2017年3月9日，起息日期为2017年3月10日，付息日为2018年至2020年每年的3月10日，每年付息一次，到期一次还本，最后一期利息随本金一起兑付。《募集说明书》第十二章第二条的违约责任中约定，发行人对该债券投资人按时还本付息。如果未能按期向上海清算所指定的资金账户足额划付资金，上海清算所将在该债券付息日或兑付日，通过中国货币网和上海清算所网站及时向投资人公告发行人的违约事实。发行人延期支付本金和利息的，除进行本金利息支付外，还需按照延期支付金额以日利率万分之二点一计算向债权人支行违约金。发行人到期未能偿还该债券，投资者可依法提起诉讼。2017年3月13日，原告通过全国银行间同业拆借中心（即中国外汇交易中心）系统购入上述债券20万张持有至今，券面总额2000万元。然而，2018年9月10日，上海新世纪资信评估投资服务有限公司发布的《新世纪评级关于下调印纪娱乐传媒股份有限公司信用等级的公告》显示：“2018年9月10日，印纪传媒未能按照约定筹措足额偿清资金，17印纪娱乐CP001未能按期足额偿付，已经构成实质性违约”、“于2018年9月10日决定下调印纪传媒主体信用等级为C级，17印纪娱乐MTN001债项信用等级为C级，17印纪娱乐CP001债项信用等级为D级”。2019年3月4日，被告印纪公司发布的《印纪娱乐传媒股份有限公司2017年度第一期中期票据兑付利息存在不确定性的特别风险提示公告》显示：“印纪娱乐传媒股份有限公司发行的2017年度第一期中期票据（债券简称：17印纪娱乐MTN001，债券代码：101762004）应于2019年3月10日付息。由于发行人流动性紧张，所以本期票据利息兑付存在一定的不确定性”、“受债券违约事件影响，公司正常融资功能基本丧失，短期流动性较为紧张，导致本期中期票据利息兑付存在一定的不确定性”。2019年3月11日和3月12日，被告印纪公司和主承销商中国民生银行分别发布的《印纪娱乐传媒股份有限公司2017年度第一期中期票据未能按期兑付利息的公告》和《主承销商关于印纪娱乐传媒股份有限公司2017年度第一期中期票据未能按期兑付利息的公告》均显示：“截至3月11日营业终了，印纪娱乐传媒股份有限公司未能按照约定将‘17印纪娱乐MTN001’的利息按时足额汇划到托管机构，已构成实质性违约”、“受业务下滑和债券违约等因素的影响，公司正常融资功能基本丧失”。另外，2017年5月8日，被告肖文革向印纪公司2017年度第一期中期票据全体合法持有人出具《担保函》，为案涉债务提供不可撤销的连带责任保证。根据主承销商中国民生银行股份有限公司于2019年4月9日发布的《关于印纪娱乐传媒股份有限公司2017年度第一期中期票据各债券持有人直接起诉的说明函》显示：“发行人应于2019年3月10日支付本年度利息，但未按约支付，经催告后，发行人和保证人肖文革仍未支付，已构成根本违约”、“发行人的行为已构成《募集说明书》约定的违约事件，并且已符合《合同法》第九十四条规定的行使合同解除权的情形，债券持有人有权宣布债券提前到期，要求发行人提前清偿债券本金和相应的利息、违约金等应付款项，并可对发行人和保证人提起诉讼，要求偿付前述应付款项”。原告认为，被告印纪公司未兑付该债券利息已构成实质性违约，原告作为商业银行购买债券之根本目的在于通过获取利息营利，然而现在合同目的已不能实现，且被告印纪公司从2018年9月起业务下滑，存在多宗债券违约，信用状况愈下，公司正常融资功能丧失，该情况表明被告印纪公司已无法兑付债券本息。出现债券违约后，被告印纪公司从未采取任何相应补救措施，其行为已表明不履行合同义务，构成根本性违约。根据《合同法》第九十四条、第一百零七条、第二百零七条的规定，原告有权解除债券交易合同，宣布债券提前到期，要求被告印纪公司兑付本息并承担违约责任。此外，被告肖文革出具《担保函》承诺对被告印纪公司的案涉债务承担不可撤销的连带责任保证，故被告肖文革应对案涉全部债务承担连带清偿责任。综上，原告的请求有充分的事实依据和法律依据，请法院依法支持原告的全部诉请。经审理查明，原告为证明其起诉状中所称事实，向法院提交了一系列的《募集说明书》、《持有人账户开户通知书》、《现券买卖成交单》、《银行间市场清算所股份有限公司指定债券持有明细查询表》、《新世纪评级关于下调印纪娱乐传媒股份有限公司信用等级的公告》、《印纪娱乐传媒股份有限公司2017年底第一期短期融资券未按期兑付的公告》、《印纪娱乐传媒股份有限公司2017年度第一期中期票据兑付利息存在不确定性的特别风险提示公告》、《印纪娱乐传媒股份有限公司2017年度第一期中期票据未能按期兑付利息的公告》、《主承销商关于印纪娱乐传媒股份有限公司2017年度第一期中期票据未能按期兑付利息的公告》、《担保函》、《关于印纪娱乐传媒股份有限公司2017年度第一期中期票据各债券持有人直接起诉的说明函》、印纪娱乐传媒股份有限公司2017年度第一期中期票据发行情况公告、《关于印纪娱乐传媒股份有限公司2017年度第一期中期票据肖文革担保函的说明函》予以证明，经本院核实，其诉称的事实与证据所反映的内容一致。另，本院依据证据补充以下保证人肖文革于2017年5月8日出具的《担保函》的内容，该函件记载保证人肖文革为印纪公司的实际控制人，具有为印纪公司提供保证担保的主体资格和能力，肖文革自愿对印纪公司按期足额兑付本期中期票据，提供无条件的不可撤销的连带责任保证。函中第三条约定了保证范围，“3.1保证人的担保范围：被担保人之主债权，以及担保权人在《募集说明书》和持有凭证项下的全部债权（包括但不限于：应收利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、其他费用等）。3.2因印纪传媒或保证人违约致使担保权人采取诉讼/仲裁方式实现债权和担保权利的，保证人应承担担保权人为此支付的实现债权和担保权利的费用（包括但不限于诉讼费/仲裁费、律师费、差旅费、保全费、执行费、拍卖费、公告费、评估费等）。3.3任一担保权人行使本函项下担保权利所得的款项，除其另有要求外，应按下列顺序清偿期债权：（1）实现债权和担保权利的费用；（2）违约金；（3）损害赔偿金；（4）复利；（5）罚息；（6）利息；（7）本金。4保证方式和期限4.1保证方式：保证人自愿提供无条件的不可撤销的连带责任保证。4.2保证期间：本期中期票据的期限届满之日起两年止。”该函落款处有肖文革的签字确认。关于第一项诉讼请求，原告解释其与被告印纪公司之间没有签订书面合同，请求解除合同是指请求解除原告与被告印纪公司之间实际形成的债券合同关系。本案应诉材料通过公告于2019年7月20日送达被告印纪公司。以上事实，有原告提交的证据，以及本院笔录等附卷为据。本院认为，两被告经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，由此产生的不利后果由其自行承担，本院对原告所提供的全部证据的真实性均予以采信。被告印纪公司刊登《募集说明书》属于发出要约的行为，原告购买“17印纪娱乐MTN001”是对该要约作出承诺并成为该债券的合法持有人，双方之间的债券合同自原告购得债券时成立，合同内容应以上述募集说明书记载的内容为准。上述合同系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应依约履行合同。根据合同约定，被告印纪公司负有向原告按期足额支付债券存续期内的利息以及到期偿还债券本金的合同义务。在合同履行过程中，被告印纪公司因未能按照约定筹措足额资金，17印纪娱乐CP001未能按时足额偿付等因素，其主体信用等级被降为C级，17印纪娱乐MTN001债项信用等级被降为C级,至今未向原告支付第二年度及后续的利息，其在全国范围内已有包括“17印纪娱乐MTN001”在内的多期中期票据处于违约状态并因此涉诉，同时被告印纪公司在自行发布的《2017年度第一期中期票据未能按期兑付利息的公告》中对其未能按照约定将“17印纪娱乐MTN001”的利息按时足额汇划至托管机构，已经构成实质性违约，严重损害债券持有人利益的事实进行了自认，故被告印纪公司已构成根本性违约，原告享有合同解除权，其依照《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定主张解除合同符合法律规定。本案应诉材料于2019年7月20日送达被告印纪公司，即原告要求解除合同关系的意思表示于该日送达被告印纪公司，原告与被告印纪公司之间形成的债券交易合同于2019年7月20日解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施并有权要求赔偿损失，本院对原告请求被告印纪公司返还“17印纪娱乐MTN001”投资本金2000万元的诉讼请求予以支持。因原告与被告印纪公司双方之间的债券合同已于2019年7月20日解除，按照合同约定，被告印纪公司应当向原告支付至合同解除日止的相应利息（以2000万元为本金，从2018年3月11日起按照年利率6.3%的标准计算至合同解除之日2019年7月20日止）。对于合同解除后的利息，本院不予支持。被告印纪公司未依约按时支付利息，构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条的规定，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任，《募集说明书》第十二章第二条第二款约定“发行人延期支付本金和利息的，除进行本金利息支付外，还需按照延期支付金额以日利率万分之二点一计算向债权人支行违约金”，合同关系解除后，被告印纪公司延期返还本金，应支付日利率万分之二点一的违约金，即以2000万元为本金，从2019年7月21日起按照日利率万分之二点一的标准计算至实际清偿之日止。被告印纪公司应于2019年3月10日前支付第二年度利息126万元，其延期支付利息，应支付日利率万分之二点一的违约金，即以126万元为本金，从2019年3月11日起按照日利率万分之二点一的标准计算至实际清偿之日止。综上，违约金应以126万元为本金，从2019年3月11日起按照日利率万分之二点一的标准计算至2019年7月20日止，金额为34662.6元；以2126万元为本金，从2019年7月21日起按照日利率万分之二点一的标准计算至实际清偿之日止。超过上述部分的违约金，本院不予支持。关于被告肖文革是否需要承担责任的问题。被告肖文革出具《担保函》，为案涉债务提供不可撤销的连带责任保证，且明确担保范围包括但不限于主债权、利息以及违约金等，故原告请求被告肖文革对被告印纪公司上述全部债务承担连带保证责任的诉讼请求于法有据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十三条、第二十五条、第六十条第一款、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，本院判决如下：一、解除原告东莞农村商业银行股份有限公司与被告印纪娱乐传媒股份有限公司之间就“印纪娱乐传媒股份有限公司2017年度第一期中期票据”形成的债券交易合同；二、被告印纪娱乐传媒股份有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞农村商业银行股份有限公司返还本金2000万元；三、被告印纪娱乐传媒股份有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞农村商业银行股份有限公司支付利息（以2000万元为本金，从2018年3月11日起按照年利率6.3%的标准计算至2019年7月20日止）；四、被告印纪娱乐传媒股份有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞农村商业银行股份有限公司支付违约金（2019年7月20日前违约金为34662.6元；2019年7月21日之后的违约金，以2126万元为本金，按照日利率万分之二点一的标准计算至实际清偿之日止）；五、被告肖文革对上述第二、三、四判项内容中所确定的债务承担连带清偿责任；六、驳回原告东莞农村商业银行股份有限公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费148881.30元（原告已预交），由原告东莞农村商业银行股份有限公司负担3824.80元，由被告印纪娱乐传媒股份有限公司、肖文革负担145056.50元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审 判 长     审 判 长  何雪梅审 判 员  吴斯恒人民陪审员  温沛成二〇一九年九月二日书 记 员  梁清霞附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第十三条当事人订立合同，采取要约、承诺方式。第二十五条承诺生效时合同成立。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。