广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0307民初13788号原告：深圳市博唯环境艺术设计有限公司，住所地：深圳市龙岗区坂田街道五和大道**万科星火**天枢仓401，统一社会信用代码：91440300790468870P。法定代表人：程航。委托诉讼代理人：颜鹏飞，广东广和律师事务所律师。委托诉讼代理人：曾平，广东华商律师事务所律师。被告：张华荣，男，1978年6月15日出生，汉族，户籍住址：湖南省武冈市。原告与被告劳动合同纠纷一案，双方均不服深圳市龙岗区劳动人事争议仲裁委员会作出的深龙劳人仲（坂田）案[2018]691号仲裁裁决，先后向本院提起诉讼，本院受理后，依法进行了审理，本案现已审理终结。本案相关情况一、关于原、被告双方的关系：原告称其与被告成立的是劳务关系，非劳动关系；被告则称其与原告成立的是劳动关系。经查，2008年7月9日，“香港博唯规划建筑与环境景观设计有限公司”作为甲方与张华荣作为乙方签订了一份《合作协议》（甲方法人代表处签名为程航，即本案原告法定代表人），《合作协议》有如下内容：乙方属于甲方兼职业务员性质，甲方不支付薪水给乙方，乙方给甲方提供景观工程信息以及建设单位负责此工程的管理人员信息，并协助甲方做好业务公关工作，配合甲方与客户签订合作协议或合同，操作成功后甲方支付给乙方相应的劳动报酬，乙方不受上班时间约束，可以自由地支配自己的时间，在甲方公司规定的正常上班时间内（特殊情况预约），乙方可随时来公司办理业务事项；乙方必须为甲方公司的长期发展考虑，严格遵守甲方公司相应制度，不泄露甲方的商业秘密，提供给甲方的工程信息、客户信息不得提供给甲方公司的竞争对手；乙方代表甲方公司在外边工作期间必须站在公司的立场工作、维护公司形象，维护品牌形象；双方应相互信任，所有工作必须透明对双方公开，甲方因得到乙方的信息而成功和该客户合作必须按照预算合同金额与客户签订设计合同，乙方必要时有权查阅此合同，甲方必须严格按照此合同规定的合同金额、付款方式等相关内容向乙方提供应得的报酬，否则乙方有权向甲方提出经济赔偿的要求；甲乙双方紧密配合操作成功项目后，甲方按照此合同的总金额8%-12%的金额，按照此合同规定的付款方式逐次支付给乙方劳动报酬，如果客户实行招投标，甲方参加客户的投标而未能中标所获得的费用也属于乙业绩，甲方需向乙方支付此费用6%的金额作为劳动报酬；所有客户信息资料乙方需以书面形式把信息提交给甲方，甲方由专人签字表示确认，如果以后公司继续与该客户和在其它项目也算业务人员的业绩并享有获得相应的劳动报酬，甲方任何人员不提把此信息泄露给公司以外的其他人，如果和甲方已有信息重复甲方必须在一个工作日内通知乙方并做出书面取消，否则视为有效消息；本协议有效期为一年，必要时可双方协商提前解除，期满后可续签。原告在仲裁时确认该协议对其有效，即《合作协议》的签订一方虽为“香港博唯规划建筑与环境景观设计有限公司”，但原告认可该《合作协议》系被告与原告之间签订，由原告履行《合作协议》的合同义务。被告主张，此后双方口头约定所有合同均按照10%支付业务提成，其在职期间已支付的业务提成也是按照10%支付的。2011年8月至2014年4月期间，原告为被告办理了社会保险参保手续；2014年5月至2017年5月，深圳市博唯建筑设计有限公司为被告办理了社会保险参保手续。2015年8月13日，原告向被告出具一份《就职证明》，内容为：“兹证明有张华荣，身份证号码：，自于2009年1月至今，在我司就职于商务部经理工作职务，多年来在我公司工作表现良好，对工作认真负责，勤奋务实，为人正直友善，深得同事好评，也深受客户们的赞赏，张华荣自任职以来，因表现良好，由于家庭生活上需要照顾到家中的两个小孩原因，与公司约定以‘兼职’方式在公司商务部工作，多年来按业务提成获酬多劳多得的工作原则，业务报酬可观，是一名优先的商务职业经理人，为此就我公司就以情况属实，特此证明！”原告对为被告办理社会保险手续及出具《就职证明》辩解意见为：2011年8月，被告向原告提出希望能为其代缴社保费，以方便日后养老和子女上学，原告考虑到被告的实际困难，遂予以同意。2014年4月，被告口头告知原告将终止双方合作，并于当月到其他公司上班。2015年8月，被告找到原告表示由于其子女上学需要，请求原告看在曾经合作过的份上为其出具一个就职证明，原告以双方已无合作关系为由拒绝。随后，被告多次纠缠原告工作人员，工作人员无奈之下给被告带来的所谓《就职证明》。从2011年8月至2014年4月及兼职关系终止后，原告先后不但依据《合作协议》按时足额支付了被告应得的业务提成，并在兼职关系存续期间依据相关法律、法规的规定自费为被告缴纳了33个月的社保费用，对被告可谓仁义至尽。自2018年以来，被告多次骚扰原告，表示自己生活困难，要求原告予以资助，原告均予以婉言谢绝，在多次骚扰没有效果后，被告遂扬言原告拖欠其所谓的业务提成，威胁将采用诬告等非法方式报复原告及其他工作人员。被告称其工作岗位是业务总监，工作内容是洽谈全国项目，每月大概22天都是为原告工作，其在原告处兼职期间也没有在其他公司工作。庭审时，原、被告均确认履行合同的相对方是原告与被告。本院认为，原告虽称《就职证明》系在被告纠缠下无奈出具，但未提供充分的证明予以证明，本院不予采信。原告系经依法注册成立的有限公司，被告系成年人，双方符合法律、法规规定主体资格，被告从事的工作系原告单位业务的组成部分。从原告为被告出具的《就职证明》及缴交社会保险等情况看，双方成立的应属于劳动关系，原告主张成立劳务关系，依据不足，本院不予采纳。二、入职时间：被告于2008年7月9日入职于原告处。三、工作岗位：被告主张的其职务为业务总监，原告主张被告的岗位为兼职业务员。从双方于2008年7月签订的《合作协议》看，被告的岗位为兼职业务员，但该合作协议的有效期为一年，被告提供的名片有“商务经理”、“市场经理”内容，2015年8月原告向被告出具的《就职证明》显示被告的工作岗位为“商务部经理”，故本院认定被告的工作岗位为商务经理。四、解除劳动关系时间：被告仲裁时称原告于2017年6月口头将其辞退，在起诉状称2017年6月5日原告妻子向玉霞电话强行终止了与原告的合同关系，被告提供的2017年6月5日与向玉霞的电话录音显示，向玉霞在电话中明确告知被告“以后公司项目你也不要管了”、“新项目你不要以我公司名义联系了”、“你就与其他甲方，你也不要提我们公司了”、“然后你的社保我们就停下来了”。原告称2014年4月，原告发现被告在一家名为深圳市我天天要贸易有限公司任职和上班，严重违反了劳动法、劳动合同法及原告公司的规章制度，遂联系被告询问相关情况，被告当即告知原告将终止合作关系，并于到其他公司上班，随后便终止了兼职关系。本院认为，结合原告于2015年8月向被告出具的《就职证明》、被告缴交的社会保险时间以及被告与向玉霞之间录音内容看，原告主张2014年4月终止兼职关系与事实不符。根据本案的证据情况，应当认定原告系于2017年6月5日解除了与被告的劳动关系。五、关于被告提出的2015年2月1日至2018年2月5日期间各项目业务提成工资1798420元的请求：原、被告均无异议的被告参与如下七个合同项目：中惠卡丽兰、中惠香樟绿洲、中惠香樟半岛、鑫苑鑫城、鑫苑世家、江苏名豪太阳城、金色港湾五期。原告称被告仅参与了该七个项目，合同总标的为5006350元，2018年10月23日庭审时，原告称尚有部分尾款未收回，但被告的提成已支付完毕。被告则称，上述七个项目原告均未未足额支付提成。除上述七个项目外，被告还参与了多个项目，其中未足额支付提成的有：中建信和地产的中建悦海和园一二三期、芙蓉嘉苑、香山美树、大旺项目、南宁保利地产招标项目、白天鹅酒店、瑜和城、江湾壹号、玥熙台，其中瑜和城、江湾壹号、玥熙台三个项目是原告终止与被告合同前后签订的，原告不准被告对接该项目。2019年7月24日庭审时，本院责令原告限期提交七个无异议项目的合同相对方未付清款项的证据。庭后，原告称中惠卡丽兰、中惠香樟绿洲、中惠香樟半岛、鑫苑鑫城、鑫苑世家五个项目全部均已按合同收到全部款项，江苏名豪太阳城最终结算金额651684元（合同金额690760元），已收651684元，本项目其多付被告39076元，金色港湾五期最终结算金额607690元（合同金额650000元），已收607690元，本项目多付被告42830元。（一）关于原、被告均无异议的七个项目的业务提成情况，被告称该七个项目合同总标的为5104897元，其应得提成为510489元，原告已付401897元，原告拖欠提成款共计102687元。1、关于中惠卡丽兰项目。被告称该项目合同标的总额为680000元，已付订金6800元，示范区施工图19800元，非示范区施工图19800元，方案设计7200元，本合同各阶段已付共计53600元，原告还拖欠被告架空层施工图与施工配合尾款14400元。经查，被告提供的该项目的《景观工程设计合同》甲方为东莞市柏悦房地产开发有限公司，乙方为深圳市博唯环境艺术设计有限公司，签订时间为2011年6月3日，工程总设计费为680000元。现原告已按合同全部收到款项。本院认为，应由用人单位的原告承担举证已足额支付该项目提成的民事责任，原告没有提供充分的证据证明其已付清提成，被告主张原告尚欠该项目提成款14400元，本院予以采信。2、关于中惠香樟绿洲项目。被告称该项目合同标的总额850000元，已付订金8500元，概念设计12750元，方案设计17000元，扩初设计17000元，施工图设计21250元，本合同各阶段已付共计76500元，原告尚拖欠被告本项目施工配合阶段款8500元。经查，被告提供该项目的《景观工程设计合同》甲方为东莞市中惠香樟绿洲房地产开发有限公司，乙方为“香港博唯规划建筑与环境景观设计有限公司”，签订时间为2011年6月，工程总设计费为850000元。现原告已按合同全部收到款项。本院认为，应由用人单位的原告承担举证已足额支付该项目提成的民事责任，原告没有提供充分的证据证明其已付清提成，被告主张原告尚欠该项目提成款8500元，本院予以采信。3、关于中惠香樟半岛项目。被告称该项目合同标的总额为1003000元，已付订金10030元，概念设计款15050元，方案设计20060元，扩初设计20060元，施工图设计25075元，本项目各阶段已付共计90275元，原告尚拖欠施工配合阶段款10030元。经查，被告提供该项目的《景观工程设计合同》甲方为东莞中惠鸿福山庄商住开发有限公司，乙方为深圳市博唯环境艺术设计有限公司，签订时间为2011年6月，工程总设计费为1003000元。现原告已按合同全部收到款项。本院认为，应由用人单位的原告承担举证已足额支付该项目提成的民事责任，原告没有提供充分的证据证明其已付清提成，被告主张原告尚欠该项目提成款，本院予以采信，但应计为10025元（100300元-90275元）。4、关于鑫苑鑫城项目。被告称该项目合同标的总额为732960元，实际结算金额为781507元，已付概念设计10994元，方案设计7330元，扩初设计10994元，施工图设计29318元，本项目各阶段已付共计58636元，本项目施工图因开发商多次修改增加50000元工作量调整费提成5000元，本合同总计831507元，原告尚拖欠19514元尾款和5000元调整费合计24514元。经查，被告提供该项目的《园林景观工程设计合同》发包人为河南鑫苑万卓置业有限公司，承包方为深圳市博唯环境艺术设计有限公司，签订日期为2012年7月5日，合同约定暂计设计费732960元，实际结算设计费金额781507元，另外，该项目在施工图阶段增加了50000元调整费，故合同总标的共计831507元。现原告已按合同全部收到款项。本院认为，应由用人单位的原告承担举证已足额支付该项目提成的民事责任，原告没有提供充分的证据证明其已付清提成，被告主张原告尚欠该项目提成款24514元，本院予以采信。5、关于鑫苑世家项目。被告称该项目合同标的总额为399630元，已付概念设计款3996元，方案7993元，扩初设计7993元，施工图设计11988元，本项目各阶段已付共计31970元，原告尚拖欠20%的尾款7993元。经查，被告提供该项目的《园林景观工程设计合同》发包人为鑫苑（中国）置业有限公司，承包方为深圳市博唯环境艺术设计有限公司，签订日期为2011年5月17日，合同设计费399630元。现原告已按合同全部收到款项。本院认为，应由用人单位的原告承担举证已足额支付该项目提成的民事责任，原告没有提供充分的证据证明其已付清提成，被告主张原告尚欠该项目提成款7993元，本院予以采信。6、关于江苏名豪太阳城项目。被告称该项目合同标的总额为650000元，已付订金6500元，概念设计款6500元，方案设计9750元，部分施工图设计6000元，本项目各阶段已付共计28750元，原告尚拖欠部分施工图与尾款合计34250元。经查，被告提供的《江苏名豪太阳城环境景观设计合同》甲方为江苏名豪置业有限公司，乙方为深圳市博唯环境艺术设计有限公司，合同签订日期为2010年3月22日，设计费为650000元。原告称该项目的最终结算金额为607690元，其已多付42830元给被告，而被告称最终的结算金额为630000元（因尾款65000元未到结算点提前结算经协商少结算20000元），原告还拖欠该项目提成款34250元，结合原告2017年1月12日《合同结算确认函》内容，本院认为，被告主张合同的结算款为630000元属实，原告已付该项目提成款28750元，尚余34250元提成款，本院予以认定。7、关于金色港湾五期项目。被告称该项目合同标的额为690760元，已付定金6907元，概念设计10361元，方案10361元，扩初13815元，施工图20722元，本合同已支付共计62166元，原告拖欠被告尾款3000元。经查，被告提供的《金色港湾五期环境景观设计合同》甲方为新港房地产开发（武汉）有限公司，乙方为“香港博唯规划建筑与环境景观设计有限公司”，合同签订日期为2010年10月29日，合同设计费用共计690760元，合同有效期为三年。原告称该项目的最终结算款为651684元，其已多付给被告39076元，被告确认该项目的最终结算款为651684元（合同尾款69076元公司同意按30000元结算，减少39076元），被告主张原告已付该项目提成款62166元，尚欠3000元。本院认为，应由用人单位的原告承担举证已足额支付该项目提成的民事责任，原告没有提供充分的证据证明其已付清提成，被告主张原告尚欠该项目提成款3000元，本院予以采信。综上，原告尚欠被告七个无异议项目提成款102682元（14400元+8500元+10025元+24514元+7993元+34250元+3000元）。（二）关于原告有异议的九个项目业务提成情况。被告称其还参与了另外九个未付清提成款的项目：中建信和地产的中建悦海和园一二三期、芙蓉嘉苑、香山美树、大旺项目、南宁保利地产招标项目、白天鹅酒店、瑜和城、江湾壹号、玥熙台，而原告不认可。1、被告主张中建信和地产悦海和园一二三期总合同分三期开发，具体主张如下：一期，原告已付提成105690元（订金10791元、一期概念22911元、二三期约定按期付，方案21582元、扩初16802元、施工图16802元、概算16802元）拖欠10%的尾款10791元，另从扩初施工图到概算均按实际设计面积结算每次少结算4780元（4780元×3=14340元），少付的费用完成设计甲方结算时会按合同补足支付，但拒付给被告。一期共拖欠25131元（10791元+14340元）。二期，合同总额441826元（合同款347149元+概念款94677元），概念款按一期合同付已支付提成合计40709元（订立3471元、方案6943元、扩初6943元、施工图13885元、二期概念按一期合同分期付9467元），拖欠10%尾款3471元未付。三期，合同总额813279元（合同639000元+概念174279元），概念款按一期合同付，本项目一分未付，拖欠概念款与三期合同款共计81328元。烟台中建悦海和园项目一期和二期园林绿色建筑设计合同总额107800元，已付一半提成款5390元，拖欠5390元拒付。2、被告主张其参与中建信和地产芙蓉嘉苑，项目合同总额400000元，原告已付项目订金4000元，后期恶意拖欠36000元未付。3、被告主张其参与武汉融盛地产香山美树项目，合同总额1400000元，本项目提成原告强行占用装修公司并承诺被告不在公司时再给其，但至今未付，拖欠140000元。4、被告主张其参与广州信业地产尚城国际（即大旺项目），合同总额880000元，本项目已支付提成44000元（克扣5%个点，理由是程航称有朋友认识甲方其他部门同事强行克扣5%提成，但实际并不认识），该项目拖欠5%提成44000元。5、被告主张其参与南宁保利地产招标费总额20万元（大江郡、保利城与童心缘方案竞标补偿费），原告已付提成8000元，拖欠12000元未付（方案外包给个人做的强行扣取成本费）。6、被告主张其参与长沙鑫远投资集团白天鹅酒店项目，合同总额150000元，本项目合同方已付135000元（订金30000元+方案款45000元+施工图60000元），原告已付提成13500元，还欠尾款1500元拒付。7、被告还主张瑜和城、江湾壹号、玥熙台三个项目是原告终止与被告合同前后签订的，原告不准被告对接该项目，依约定该三个项目被告应获得10%的提成，其中瑜和城合同总额950万元、江湾壹号合同总额250万元、玥熙台合同总额240万元，三合同总额1440万元，被告应获得144万元提成款。为查明事实，本院向部分相关项目的发包方发通知协查合同承包方即原告方的联络人、合同标的及合同付款情况，并委托湖南省长沙市雨花区人民法院对中建信和地产有限公司进行调查，委托向中建信和地产有限公司调查事项为“中建烟台悦海和园一二期合同及其一期二期园林绿色建筑设计合同补充协议、中建长沙芙蓉嘉苑、中建瑜和城、中建江湾壹号、中建玥熙台的园林景观设计合同签订一方是否为‘深圳市博唯环境艺术设计有限公司’、‘香港博唯规划建筑与环境景观设计有限公司’、‘深圳市博唯建筑设计有限公司’?如果是，则合同的总标的、已支付的款项、未支付的款项各是多少？合同一方‘深圳市博唯环境艺术设计有限公司’、‘香港博唯规划建筑与环境景观设计有限公司’、‘深圳市博唯建筑设计有限公司’的联系人是否为张华荣，即张华荣是否参与该业务的洽谈？”。2019年6月18日，湖南省长沙市雨花区人民法院将调查的情况函复本院，并附中建信和地产有限公司的法务部职员葛辉谈话笔录。葛辉称：“烟台中建悦海和园项目一期和二期园林绿色建筑设计合同书签订一为深圳市博唯环境艺术设计有限公司，合同包干价107800元；烟台中建悦海和园项目二期景观设计合同书签订一方为深圳市博唯环境艺术设计有限公司，合同包干单价11元/平方，设计费为347149元；烟台中建悦海和园三期园林景观设计合同签订一方深圳市博唯建筑设计有限公司，合同暂估设计费合计为808000元；烟台中建悦海和园项目设计合同书签订一方为深圳市博唯环境艺术设计有限公司，合同设计费为二笔，分别为648000元和1079111元；中建瑜和城项目二期1#地块园林景观设计合同签订一方为深圳市博唯环境艺术设计有限公司，含税暂估总价为214500元；中建瑜和城项目营销中心园林设计合同书签订一方为深圳市博唯环境艺术设计有限公司，设计费含税总价包干40000元；中建瑜和城一期广场园林景观概念方案设计合同书签订一方为深圳市博唯艺术有限公司，合同总价为20000元；中建瑜和城项目二期1#地块园林景观设计合同补充协议，协议签订一方为深圳市博唯环境艺术设计有限公司，该协议无合同价，仅为支付协议；中建芙蓉嘉苑北区园林景观工程设计合同书签订一方为深圳市博唯建筑设计有限公司，合同优惠后全阶段设计费400000元；中建江湾壹号项目园林景观设计合同签订一方为深圳市博唯环境艺术设计有限公司，合同暂估设计费209.2万元；对于调查中提到的中建玥熙台的园林景观设计合同，我公司通过资料查找，没找到该份合同。对于合同签订一方是否为张华荣，我公司从合同找到一份张华荣签字的合同，即烟台中建悦海和园项目一期和二期园林绿色建筑设计合同，其余合同张华荣是否参与，我公司无法确定，合同也未体现。”本院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据，负有举证责任的当事人如不能提供充分的证据证明其主张，应由其承担举证的法律后果。被告作为一名业务员，其主张业务提成，应对业务提成的成立承担举证责任，包括对该业务系其经手、参与，款项已收回即提成条件成立承担举证责任。被告主张的上述九个项目，原告否认其有参与，经核查被告提供的证据及委托湖南省长沙市雨花区人民法院调查函复情况，烟台中建悦海和园项目一期和二期园林绿色建筑设计合同有被告张华荣签字，合同金额107800元，该业务可以认定为系被告张华荣经手参与业务，原告应付10%即10780元的提成款给被告张华荣，被告张华荣称该合同原告已付5390元，尚欠5390元，本院予以认定。关于中建信和地产悦海和园一二三期的其他项目，被告主张原告尚欠109930元（10791元+14340元+3471元+81328元），原告否认被告参与，称系原告公司正常业务，从被告提交的设计工作联系函、邮件、其与向玉霞的通话录音等证据看，可以认定被告确有参与，但不足以认定全系被告个人的业务、只归绩于被告一人，综合全案证据，从公平合理角度，本院酌定原告需再支付提成款80000元给被告。关于被告主张原告恶意拖欠中建信和地产芙蓉嘉苑项目款36000元，原告不予认可，本案现有证据不足以认定被告的该主张，应由被告承担举证不能的法律后果，本院不予支持。关于被告主张原告强行占用武汉融盛地产香山美树项目提成140000元，原告承诺被告不在公司时再给其，原告不予认可，本案现有证据不足以认定被告的该主张，应由被告承担举证不能的法律后果，本院不予支持。关于被告主张原告拖欠其参与广州信业地产尚城国际（即大旺项目）的5%提成44000元，并提供林贵勇书面证言、景观设计方案、邮件为证，原告不予认可，本案现有证据不足以认定被告的该主张，应由被告承担举证不能的法律后果，本院不予支持。关于被告主张原告拖欠其参与南宁保利地产招标费提成12000元，原告不予认可，本案现有证据不足以认定被告的该主张，应由被告承担举证不能的法律后果，本院不予支持。关于被告主张原告拖欠长沙鑫远投资集团白天鹅酒店项目尾款提成1500元，并提供了建设工程设计合同、景观修改方案为证，原告不予认可，本案现有证据不足以认定被告的该主张，应由被告承担举证不能的法律后果，本院不予支持。关于被告主张瑜和城、江湾壹号、玥熙台三个项目是原告终止与被告合同前后签订的，原告不准被告对接该项目，依约定该三个项目被告应获得10%的提成，其中瑜和城合同总额950万元、江湾壹号合同总额250万元、玥熙台合同总额240万元，三合同总额1440万元，被告应获得144万元提成款。本院认为，香港博唯规划建筑与环境景观计有限公司与被告张华荣于2005年7月9日签订的《合作协议》有效期为一年，期满后双方未续签，该三个项目非被告张华荣经手签订，被告主张获得该三个项目的提成款依据不足，本院不予支持。综上，对双方有异议的项目，原告需支付拖欠的提成款85390元（5390元+80000元）。六、关于被告提出的2009年7月9日至2018年2月5日期间未签劳动合同二倍工资1016840元的请求：原告在劳动仲裁时主张，双方签订的《合作协议》具有劳动合同的性质，且被告的诉请已过仲裁时效。被告在仲裁时主张，《合作协议》的签订主体并非原告，双方实际未签订劳动合同。本院认为，原、被告双方在劳动仲裁时及本案庭审时均认可履行合同的相对方分别系本案的原、被告，依上述第一、二项所述，被告系于2008年7月9日入职于原告处，依照《中华人民共和国劳动合同》第十四条第三款规定“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”，故双方已视为订立了无固定期限劳动合同，被告已在原告处任职近九年，被告诉求未签订书面劳动合同二倍工资无法律依据，且部分请求已过法定仲裁时效，本院不予支持。七、关于被告提出的违法终止劳动合同赔偿金500000元的请求：被告在劳动仲裁时所提的违法终止劳动合同的赔偿金数额为200000元，在本案起诉立案时该项请求的数额亦为200000元，在立案之后被告将该请求的数额增加变更为500000元。依照上述第四、六项认定，被告与原告已视为订立了无固定期限劳动合同，原告于2017年6月5日解除了与被告的劳动关系，原告解除劳动关系的行为无法律依据，属于非法解除劳动关系的行为，依法原告需支付违法解除劳动关系赔偿金给被告。被告于2008年7月9日入职于原告处，在原告处工作年限为8年11个月。被告在原告工作期间不拿月薪，仅获得业务提成。被告的职务为商务经理，离职前十二个月月平均工资无法计算，从公平合理角度考虑，本院参照《2017年深圳人力资源市场工资指导价位》中“全行业-销售和营销部门经理”的工资指导价中位值10937元/月标准来核算被告应得的非法解除劳动关系赔偿金，计为196866元（10937元/月×9月×2）。被告诉求的数额不当，应以本院核算为准。原告诉求无需支付违法解除劳动关系赔偿金，于法不符，本院不予支持。八、关于被告提出的不出具书面离职证明致其不能再就业损失赔偿350000元的请求：被告在劳动仲裁时该项请求为150000元，在本案起诉立案时该项请求的数额亦为150000元，在立案之后被告将该请求增加变更为350000元。被告主张原告未出具离职证明，导致其不能在其他公司就业，应赔偿其损失。本院认为，被告未提供充分证据证明原告未出具书面离职证明行为导致其不能再就业，亦未提供充分证据证明其实际损失，应由被告承担举证不能的法律后果，被告的该请求，本院不予支持。九、关于被告提出的出具书面离职证明的请求：原、被告均未对仲裁裁决第二项即“被申请人为申请人出具书面离职证明，离职证明应当载明劳动合同期限、解除或者终止劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限”提起诉讼，视为双方均认可，原告应为被告出具书面离职证明，离职证明应载明劳动合同期限、解除劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限。十、关于被告提出的返还垫付的社保费用70000元（2011年7月9日至2018年2月9日）的请求：被告称2011年8月至2017年5月期间原告为被告所缴纳的社会保险费是克扣其业务提成款全款缴纳的。经查，原告为被告办理了2011年8月至2017年5月期间社会保险（养老保险、医疗保险、生育保险、工伤保险），失业保险参保期限自2013年1月至2017年5月止，2014年5月份起的社会保险系原告以其关联公司深圳市博唯建筑设计有限公司名义为被告参保。上述参保费用中，经核算属用人单位应缴部分的费用共计：20164.48元。从被告提交的2017年5月8日被告与向玉霞之间录音中关于社会保费缴纳的内容、2011年至2014年1月张华荣提成项目记载内容看，被告所缴交社保费用可以认定确系原告在被告应得的业务提成中扣减，依照劳动法律规定，用人单位依法为劳动者缴交社会保险费系法定义务，所缴纳费用分两部分，一部分为用人单位负担、一部分为劳动者负担，原告将应由用人单位负担部分转由被告负担，违反法律规定，该部分费用经本院核算数额为20164.48元，依法原告需将该部分费用返还给被告。十一、关于被告提出的补缴未缴纳社会保险费用共计39个月（2008年7月9日至2011年7月30日、2017年6月至2017年7月30日）的诉求：本院认为，办理社会保险属社会保险机构的行政职责，双方对补办社会保险有争议，应向社会保险机构寻求解决，不属于人民法院受理民事案件范围，本院不予处理。十二、关于被告提出的拖欠业务提成工资利息补偿共计91万元（按中国人民银行利率4倍标准计算）的请求：经查，被告在劳动仲裁时未提出该项请求，该请求属于需先经劳动仲裁机关处理的独立的请求，被告未经劳动仲裁前置程序处理，迳行向本院提出该请求，本院依法不予处理。十三、关于被告提出的支付未缴纳39个月社会保险导致其两子女因社保积分入学少39积分劣势排名靠后不就读公办学校只能自费就读私立学校赔偿3年学费72000元（6000元×2期×3年×2人）：经查，被告在劳动仲裁时未提出该项请求，该请求属于需先经劳动仲裁机关处理的独立的请求，被告未经劳动仲裁前置程序处理，迳行向本院提出该请求，本院依法不予处理。十四、关于被告提出的支付10年月薪300万元（自2008年7月9日至2018年2月5日止，按月薪25000元计算）的请求：经查，被告在劳动仲裁时未提出该项请求，该请求属于需先经劳动仲裁机关处理的独立的请求，被告未经劳动仲裁前置程序处理，迳行向本院提出该请求，本院依法不予处理。十五、关于被告提出的原告恶意拖欠业务提成拒不支付行为列入信用黑名单的请求：经查，被告在劳动仲裁时未提出该项请求，该请求属于需先经劳动仲裁机关处理的独立的请求，被告未经劳动仲裁前置程序处理，迳行向本院提出该请求，本院依法不予处理。十六、关于被告提出的将原告的法定代表人及相关负责人以恶意拖欠、拒不支付逃匿行为追究刑事责任：本院认为，被告的该请求不属于人民法院民事案件受案范围，本院不予处理。十七、申请仲裁时间：2018年6月7日。十八、被告的仲裁请求：1、被申请人（即原告）支付申请人（即被告）2015年2月1日至2018年2月5日期间的业务提成1798420元；2、被申请人支付申请人2009年7月9日至2018年2月5日期间未签劳动合同二倍工资1016840元；3、被申请人支付申请人违法终止劳动合同赔偿金200000元；4、被申请人支付申请人不出具书面离职证明导致申请人不能再就业的损失150000元（2017年8月至2018年5月30日），并出具书面离职证明；5、被申请人返还申请人2011年7月9日至2018年2月9日垫付的社保费用70000元；6、被申请人为申请人补缴2008年7月9日至2011年7月30日、2017年6月至2017年7月30日期间的社保。十九、仲裁裁决结果：1、被申请人支付申请人违法解除劳动关系赔偿金200000元；2、被申请人为申请人出具书面离职证明，离职证明应当载明劳动合同期限、解除或终止劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限；3、驳回申请人的其他仲裁请求。二十、原告的诉讼请求：原告不予支付解除劳动关系赔偿金200000元给被告。二十一、被告的诉讼请求：1、判令原告履行合同支付被告2015年2月1日至2018年2月5日期间各项目业务提成工资1798420元；2、判令原告支付被告未签订劳动合同赔偿金1016840元（2009年7月9日至2018年2月5日）；3、判令原告支付被告违法终止劳动合同赔偿金500000元；4、判令原告支付被告不出具书面离职证明致被告不能再就业承担损失赔偿350000元，并开具书面离职证明；5、判令原告返还被告垫付的社保费用70000元（2011年7月9日至2018年2月9日）；6、判令原告给被告补缴未缴纳社会保险费用共计39个月（2008年7月9日至2011年7月30日、2017年6月至2017年7月30日）；7、判令原告支付被告拖欠业务提成工资利息补偿共计91万元（按中国人民银行利率4倍标准计算）；8、判令原告支付被告未缴纳39个月社会保险导致被告两子女因社保积分入学少39积分劣势排名靠后不就读公办学校只能自费就读私立学校赔偿3年学费72000元（6000元×2期×3年×2人）；9、判令原告支付被告10年月薪300万元（自2008年7月9日至2018年2月5日止，按月薪25000元计算）；10、判令将原告恶意拖欠业务提成拒不支付行为列入信用黑名单；11、判令将原告的法定代表人及相关负责人以恶意拖欠、拒不支付逃匿行为追究刑事责任；12、判令原告承担本案的诉讼费、公证费、保全费、鉴定费。二十二、其他需要说明的问题：1、被告曾向本院申请追加“香港博唯规划建筑与环境景观设计有限公司”、深圳市博唯建筑设计有限公司为共同原告。经查，被告称“香港博唯规划建筑与环境景观设计有限公司”注册于香港特别行政区，本院要求被告限期提供该公司经香港公证的主体资格资料，被告未予提供。本院追加了深圳市博唯建筑设计有限公司作为第三人参加诉讼。因考虑到原、被告在劳动仲裁及本案庭审时，均自愿认可履行《合作协议》及合同的相对方为本案的原、被告，故本院不再追加“香港博唯规划建筑与环境景观设计有限公司”参加诉讼，并通知第三人深圳市博唯建筑设计有限公司退出本案诉讼。2、2018年9月19日第一次庭审时被告明确了其诉讼请求。3、2018年11月1日，被告向本院提交了《变更与增加诉讼请求申请书》，变更与增加诉讼请求事项为：“1、变更中建悦海和园一二三期与绿建项目拖欠款为100%比例拖欠提成共计282106元（一二三期总概念款648000元+一期1079111元+二期347149元+三期639000元+绿建项目107800元，合计2821060元×10%提成=282106元；2、变更中建芙蓉嘉苑项目拖欠款由90%比例36000元变更为100%的拖欠支付共计40000元；3、其他原告没有承认支付的项目款均以合同总额100%比例拖欠要求支付；4、变更将原告与追加的被告公司法人与主要负责人以拒不支付罪入刑；5、变更将原告与追加的被告公司法人与主要负责人列入诚信黑名单；6、变更月赔偿标准以香港公司标准50000元每月计算；7、本案律师费用等由原告承担。”2019年7月16日，被告又向本院提交了《变更与增加诉讼请求申请书》，变更与增加诉讼请求事项为：“1、变更中建悦海和园一二三期与绿建项目拖欠款为100%比例拖欠提成共计2990060元（一二三期总概念款648000元+一期1079111元+二期347149元+三期808000元+绿建项目107800元，合计2990060元×10%提成=299006元；2、变更中建芙蓉嘉苑项目拖欠款由36000元变更为100%拖欠支付共计186636元；3、其他原告没以承认支付的项目款均以合同总额100%比例拖欠要求支付；4、变更将原告与追加的被告公司法人与主要负责人以拒不支付罪入刑；5、变更将原告与追加的被告公司法人与主要负责人列入诚信黑名单；6、变更月赔偿标准以香港公司标准50000元每月计算；7、本案律师费用、财产保全费、公证费等由原告承担；8、增加科兴生物谷终止合同补偿款支付6872元；9、增加昌泰东盟园合同拖欠款1500元”。本院已于庭审时告知被告对其变更及增加诉讼请求不予准许，并告知其可另循法律途径解决。裁决结果本院认为，原、被告双方已形成合法有效的劳动关系，应依法予以保护。依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第十四条第三款、第四十七条、第四十八条、第八十七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、原告深圳市博唯环境艺术设计有限公司应于本判决生效后三日内支付拖欠中惠卡丽兰项目提成款14400元给被告张华荣；二、原告深圳市博唯环境艺术设计有限公司应于本判决生效后三日内支付拖欠中惠香樟绿洲项目提成款8500元给被告张华荣；三、原告深圳市博唯环境艺术设计有限公司应于本判决生效后三日内支付拖欠中惠香樟半岛项目提成款10025元给被告张华荣；四、原告深圳市博唯环境艺术设计有限公司应于本判决生效后三日内支付拖欠鑫苑鑫城项目提成款24514元给被告张华荣；五、原告深圳市博唯环境艺术设计有限公司应于本判决生效后三日内支付拖欠鑫苑世家项目提成款7993元给被告张华荣；六、原告深圳市博唯环境艺术设计有限公司应于本判决生效后三日内支付拖欠江苏名豪太阳城项目提成款34250元给被告张华荣；七、原告深圳市博唯环境艺术设计有限公司应于本判决生效后三日内支付拖欠金色港湾五期项目提成款3000元给被告张华荣；八、原告深圳市博唯环境艺术设计有限公司应于本判决生效后三日内支付拖欠烟台中建悦海和园项目一期和二期园林绿色建筑设计合同项目提成款5390元给被告张华荣；九、原告深圳市博唯环境艺术设计有限公司应于本判决生效后三日内支付拖欠中建信和地产悦海和园一二三期的其他项目提成款80000元给被告张华荣；十、原告深圳市博唯环境艺术设计有限公司应于本判决生效后三日内支付非法解除劳动关系赔偿金196866元给被告张华荣；十一、原告深圳市博唯环境艺术设计有限公司应于本判决生效后三日内向被告张华荣出具书面离职证明，离职证明应载明劳动合同期限、解除劳动合同的日期、工作岗位、在本单位的工作年限；十二、原告深圳市博唯环境艺术设计有限公司应于本判决生效后三日内返还垫付的社保费用20164.48元给被告张华荣；十三、驳回原告深圳市博唯环境艺术设计有限公司的其他诉讼请求；十四、驳回被告张华荣的其他诉讼请求。上述付款义务人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费20元（原告、被告各已预交10元），由原、被告各自承担10元；保全费1520元（被告已预交），由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  刘志勇人民陪审员  孙培道人民陪审员  张世连二〇一九年九月四日书 记 员  林丹燕