山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终4856号 上诉人（原审被告）：诸城市吉祥废弃油脂处理中心，住所地诸城市枳沟镇北杏社区前孙村。 投资人：赵宜美，总经理。 委托诉讼代理人：王伟杰，诸城倡诚法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：封洪江，男，1959年11月4日生，汉族，住诸城市。 被上诉人（原审被告）：臧传展，男，1975年12月11日生，汉族，住诸城市。 上诉人诸城市吉祥废弃油脂处理中心因与被上诉人封洪江、臧传展提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山东省诸城市人民法院（2018）鲁0782民初5842号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人诸城市吉祥废弃油脂处理中心上诉称：一、请求二审法院撤销（2018）鲁0782民初5842号民事判决第二项；二、依法改判诸城市吉祥废弃油脂处理中心不承担本案赔偿的连带责任；三、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、封洪江与臧传展形成雇佣关系，诸城市吉祥废弃油脂处理中心未雇佣封洪江，诸城市吉祥废弃油脂处理中心与臧传展之间系承揽关系，而现行法律对案涉工程的施工人员是否必须具有相应资质并未强制性规定，诸城市吉祥废弃油脂处理中心选择臧传展进行施工并无过错，在本案中不应承担责任；2、封洪江对损伤后果负有一定过错，应自行承担一定损失；3、臧传展作为承包人，未采取任何防护措施进行施工，应对封洪江的受伤承担主要责任，而诸城市吉祥废弃油脂处理中心并不能直接干预臧传展的施工，所以不应承担赔偿责任。 被上诉人封洪江未出庭亦未提交答辩意见。 被上诉人臧传展答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉，维持原判。 封洪江一审诉称：判令臧传展、诸城市吉祥废弃油脂处理中心赔偿封洪江损失共计206723元，本案诉讼费用由臧传展、诸城市吉祥废弃油脂处理中心承担。事实和理由：2016年7月19日，封洪江受臧传展雇佣为诸城市吉祥废弃油脂处理中心建造二层变压器机房。在工作过程中，浇筑层面突然坍塌，致使正在6层楼高层面工作的封洪江掉落到地面摔伤。封洪江受伤后被送到医院治疗，臧传展仅支付部分医疗费用，为维护其合法权利，诉至法院。 臧传展一审辩称：封洪江所诉与事实不符，其与封洪江共同受雇于诸城市吉祥废弃油脂处理中心，为诸城市吉祥废弃油脂处理中心提供劳务，且封洪江对事故的发生具有过错，应由封洪江承担一定损失。诸城市吉祥废弃油脂处理中心作为涉案工程的最终受益人及所有权人，应当承担主要赔偿责任。 诸城市吉祥废弃油脂处理中心一审辩称：1、封洪江是提供劳务者，臧传展是接受劳务者，双方形成劳务合同关系，应由封洪江及臧传展按各自过错分担责任，诸城市吉祥废弃油脂处理中心不是本案适格被告，与本案无关，不应承担责任。2、根据相关法律规定，涉案工程对施工人是否必须具有相应资质无强制性规定，诸城市吉祥废弃油脂处理中心没有选任过失，不应承担过错责任。3、封洪江未尽到安全注意义务，对自身受到的损害存在过错，应承担部分责任。请求驳回封洪江对诸城市吉祥废弃油脂处理中心的诉讼请求。 一审认定事实如下：诸城市吉祥废弃油脂处理中心成立于2009年6月12日，系高加全（1973年1月27日生）投资的个人独资企业，注册资本30万元，主要经营工业油脂、废弃油脂的回收、加工和销售。后投资人变更为赵宜美（1940年10月23日生）。 臧传展从事建筑施工业务，无建筑施工企业资质及建筑劳务作业资质，曾多次给诸城市吉祥废弃油脂处理中心施工土建工程。封洪江曾跟随臧传展提供建筑劳务，人工费由臧传展支付。2016年7月份，臧传展与诸城市吉祥废弃油脂处理中心经口头协商，约定由臧传展承包施工诸城市吉祥废弃油脂处理中心院内的变压器机房（二层结构），变压器机房由诸城市吉祥废弃油脂处理中心自行设计；承包方式为包清工，劳务费共计16000元，施工完成验收合格后付款；施工所用工具、模板、架子等由臧传展提供，建筑材料由诸城市吉祥废弃油脂处理中心提供。臧传展承揽上述建筑劳务工程后，即雇佣封洪江等民工从事劳务作业，人工费每人每天约90元。 2016年7月19日，封洪江第一天到工地施工，与其他三名民工一起在变压器机房的第二层浇筑屋面。施工过程中，因施工保障措施不当（屋面缺乏立柱支撑），整个屋面发生坍塌，致使封洪江等人从6米高处坠落地面受伤。屋面坍塌后，变压器机房仅存四周墙壁。封洪江受伤后，其他民工以及正在现场驾驶铲车的臧传展、诸城市吉祥废弃油脂处理中心现场负责人高金伟对封洪江进行了施救。封洪江于次日被送往住院治疗，被诊断为“腰二椎体骨折，肋骨骨折（右第9、10肋骨）”，医院对封洪江进行“腰椎骨折切开复位术、脊柱内固定术”手术治疗。封洪江于同年8月4日出院，共计住院15天，支出住院费用56687.34元。臧传展已为封洪江垫付医疗费44800元，其余医疗费由封洪江支付。事发后，诸城市吉祥废弃油脂处理中心支付给臧传展劳务费8000元。 诉讼过程中，经封洪江申请，一审依法委托潍坊盛泰司法鉴定所对封洪江的伤情进行评定。该所于2017年5月26日作出潍坊盛泰司法鉴定所[2017]临鉴字第495号鉴定意见书，结论为：封洪江腰2、3椎体压缩骨折，构成捌级伤残；误工时间为受伤后180日；护理为一人护理90日（含住院期间）；营养期限90日（建议30元/日）；腰部内固定物需要取出，参考费用为人民币壹万元或以实际合理支出费用审查认定。臧传展、诸城市吉祥废弃油脂处理中心对鉴定结论有异议，但未提交反驳证据以推翻该鉴定结论，且不申请重新鉴定。封洪江支出鉴定费2200元。 另查明，封洪江生于1956年11月4日，至法庭辩论终结时（2019年3月7日），年满62周岁；妻子岳守双，生于1962年10月19日，年满56周岁。封洪江及其妻均居住在诸城市。封洪江的女儿封安云，已成年结婚，在诸城市城区有房产并居住。 一审法院认为，一、关于本案民事责任的认定问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”封洪江受雇于臧传展，在从事雇佣活动中受臧传展的安排、管理，臧传展对雇员从事劳务活动负有安全保障义务。因臧传展在浇筑变压器机房二层屋面时未采取设置支撑等安全保障措施，致使损害后果发生。因此，臧传展应承担民事赔偿责任。诸城市吉祥废弃油脂处理中心将变压器机房工程发包给臧传展施工，但臧传展无建筑施工企业资质和建筑劳务作业资质，双方之间的施工合同无效；诸城市吉祥废弃油脂处理中心在工程发包过程中存在过错，且未提供施工过程中应当具备的安全生产条件，因此应与臧传展承担连带赔偿责任。作为受害人，封洪江在从事雇佣活动过程中不存在故意或者过失行为，不应承担过错责任。臧传展辩解应由诸城市吉祥废弃油脂处理中心承担民事责任，诸城市吉祥废弃油脂处理中心辩解应由封洪江和臧传展按各自过错分担民事责任，臧传展、诸城市吉祥废弃油脂处理中心的抗辩理由均不能成立，不予采纳。 二、对封洪江主张的各项损失的认定。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条的规定，“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助器具费和残疾赔偿金。”对于封洪江主张的各项损失，应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定及封洪江提交的证据综合予以认定。 经对证据进行质证，经审查，对以下损失直接予以确认： 1、医疗费：应根据医疗机构出具的医疗费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复及其他后续治疗费，赔偿权利人可待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。根据封洪江提供的住院病案以及医疗费、住院费单据，医疗费用共计56687.34元。对于后续治疗费，因封洪江手术后需要取出内固定器，该项费用必然发生，鉴定意见书确定内固定器取出手术费用预计10000元，封洪江要求与已发生的医疗费用一并处理，符合法律规定。上述费用共计66687.34元。 2、误工费：应当根据误工时间和误工人员上一年度日平均工资确定（64.31元/天×180天=11575.8元）。 3、护理费：应根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。封洪江主张由其女儿封安云（系城镇居民）护理，根据鉴定意见书确定的护理期限，护理费损失按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，为8386.52元（93.18元/天×90天=8386.52元）。 4、住院伙食补助费：应参照当地国家机关一般工作人员出差伙食补助标准予以确定。封洪江在中国人民解放军第八十九医院住院15天，参照诸城市内30元/天的标准计算，封洪江的住院伙食补助费为450元。 5、残疾赔偿金：根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残日起计算20年。封洪江系农村居民，参照2017年度农村居民人均纯收入标准13954元，封洪江的残疾赔偿金应为83724元（13954元/年×20年×30%）。 6、营养费：应根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据封洪江的住院病案，结合鉴定意见书建议的营养期限90天，封洪江要求按每天30元标准计算营养费2700元，予以支持。 7、交通费：应根据受害人及其必要陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，交通费应以正式票据为准，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。封洪江未提交相关票据，但交通费系必然发生的费用，根据封洪江病情及陪护人员陪护情况，酌情认定交通费200元。 8、精神损害抚慰金：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。封洪江构成捌级伤残，根据封洪江受到伤害的程度及损害后果，酌情认定精神抚慰金为3000元。 综上，封洪江因受伤共造成以下损失：医疗费66687.34元、护理费8386.6元、鉴定费2200元、误工费11575.8元、护理费8386.52元，住院伙食补助费450元、残疾赔偿金83724元、营养费2700元、交通费200元、精神损害抚慰金3000元，以上共计178923.66元，扣除臧传展已赔付的44800元，臧传展、诸城市吉祥废弃油脂处理中心尚应赔偿封洪江损失134123.66元。 依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条第一款第（八）项、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、臧传展赔偿封洪江医疗费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、交通费、精神损害抚慰金共计134123.66元；二、诸城市吉祥废弃油脂处理中心与臧传展承担连带赔偿责任；三、驳回封洪江的其他诉讼请求。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4400元，由臧传展、诸城市吉祥废弃油脂处理中心共同负担2854元，封洪江负担1546元。 二审审理查明的事实与一审查明的一致。 本院认为，二审中双方争议焦点问题系：一、过错责任比例的认定问题；二、诸城市吉祥废弃油脂处理中心对封洪江的损失是否承担赔偿责任问题。关于第一个争议焦点问题，经查，封洪江受臧传展雇佣且在从事雇佣活动过程中受到伤害，一审判决认定封洪江对自身所受伤害并无过错，臧传展对该认定并无异议，诸城市吉祥废弃油脂处理中心虽主张封洪江负有过错应承担一定责任，但提交的证据不足以证实其主张，本院不予支持。关于第二个争议焦点问题，经查，诸城市吉祥废弃油脂处理中心将工程发包给不具备施工资质的臧传展施工，且未给臧传展的施工提供必要的安全防护措施，故在施工过程中封洪江受到伤害后，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，诸城市吉祥废弃油脂处理中心应与雇主臧传展对封洪江的损失承担连带赔偿责任。诸城市吉祥废弃油脂处理中心以其不存在过错为由主张对封洪江的损失不承担责任，无事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，上诉人诸城市吉祥废弃油脂处理中心的上诉理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4400元，由诸城市吉祥废弃油脂处理中心负担。 本判决为终审判决。 审判长  张玉娟 审判员  张守现 审判员  崔恒心 二〇一九年九月十六日 书记员  谭迦文