广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初3606号原告：广州市嘉声音响设备有限公司，住所地广州市白云区江高镇杨山村石南路**，统一社会信用代码9144010176767123XY。法定代表人：贺翔。委托诉讼代理人：王艳梅，广东千法律师事务所律师。被告：广州沃客思自动化设备有限公司，住所地广州市花都区新华街三华村西华经济社区内第157北厂房，统一社会信用代码91440101589546638Q。法定代表人：刘长晓。委托诉讼代理人：李刚建，该公司职员。被告：刘长晓，男，1981年9月3日出生，汉族，住河南省南阳市宛城区，原告广州市嘉声音响设备有限公司（以下简称嘉声公司）诉被告广州沃客思自动化设备有限公司（以下简称沃客思公司）、刘长晓买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告嘉声公司的委托诉讼代理人王艳梅、被告沃客思公司的委托诉讼代理人李刚建到庭参加诉讼。被告刘长晓经本院传票传唤，没有到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、原告与被告沃客思公司签订的《制作规范书及合同》自2018年7月9日起解除；2、被告沃客思公司向原告返还合同设备款（含定金）人民币557552.8元，被告刘长晓承担连带支付责任；3、被告沃客思公司承担违约金100万元，被告刘长晓承担连带支付责任；4、本案诉讼费由两被告共同承担。事实与理由：2017年8月14日，原告与被告沃客思公司签订《制作规范书及合同》，约定由原告出资人民币1045888元向被告沃客思公司购买“机器人悬挂式自动喷涂线设备”（设备型号：WKS-DG-1000）由被告沃客思公司提供设备并完成安装。按照合同约定，被告沃客思公司需在合同生效后40个工作日完成供货和安装。2017年10月22日前，原告按照合同约定分多笔将货款定金313766.4元支付给被告沃客思公司。按照合同约定，在被告沃客思公司将主要设备送到原告厂房后安装前支付货款的40%，但是被告沃客思公司收取定金后一直称资金困难无法从设备的供货方提货。2018年1月23日，由于被告沃客思公司缺乏资金购置设备，原告无奈与沃客思公司签订《自动化生产线施工进度合同》，约定由原告支付链条款8万元，沃客思公司收款后要在16日内安装完成链条、喷房及加温系统。但是沃客思公司只是完成了基础链条后就再次因为资金问题停滞。2018年4月27日，因为沃客思公司严重缺乏资金导致生产线未能按时竣工并投入生产，故原告与沃客思公司协商，与第三方广东龙德创展机械有限公司签订《付款开票协议函》，通过将生产线的设备抵押加付息的方式解决资金问题。但签订协议后沃客思公司还是未能按照约定履行合同。2018年5月28日，原告再次找沃客思公司要求其尽快履行合同，被告沃客思公司及被告刘长晓当天向原告出具《承诺和保证书》。根据被告沃客思公司称，生产线的主要设备己经备好在销售方广州数控设备有限公司（以下简称广州数控公司)，如果原告再支付14万元就可以直接提货。于是，原告备好14万元的支票同被告沃客思公司的法定代表人即被告刘长晓于2018年5月26日到广州数控公司取货。但到达广州数控公司后才得知被告沃客思公司从未向广州数控公司付过定金，即便再付14万元也无法直接提货。2018年7月7日，原告多次联系被告沃客思公司、刘长晓继续履行合同无果后，通过邮寄的方式向被告沃客思公司、刘长晓发送了《合同终止告知函》，解除原告与被告沃客思公司签订的合同。被告刘长晓于2018年7月8日签收了上述函件的快递。原告认为，被告沃客思公司未能按照合同约定履行义务，反而是收到原告的货款后挪为他用，其行为己经构成根本违约。导致合同无法履行的全部责任完全在被告沃客思公司，被告沃客思公司应当承担违约责任。而被告刘长晓自愿作为保证人，应当对被告沃客思公司的债务承担连带支付责任。现合同己经无法继续履行，且被告沃客思公司、刘长晓均拒绝出面解决，为了维护原告的合法权益，无奈起诉。被告沃客思公司辩称：不同意原告的全部诉讼请求。签订合同的时候，原告没有及时支付定金造成延期交付，原告直到2017年12月22日才支付完毕定金。原告在8月30日支付5万元的时候我方就开始施工，但是由于原告的资金不到位，造成我方反复停工。原被告间的纠纷是资金问题，合同是2017年8年14日签订的，合同约定是收到预付货款的30%定金后乙方开始使用，但是事实上第一笔是在8月30日支付5万元，到12月份之后才支付完首付的定金，期间施工出现断断续续。双方争议的40多万元，在主体工程完工后，付款方式在合同中注明主体工程完工后要支付货款40%，但是至今资金一直都没有到位，从而产生纠纷。原告主动提出终止合同是原告单方提出的，我方做的是非标设备，设备是量身定做的，原告终止合同之后，该设备就不能卖出去，没有人要，所以原告主张的损失应当由原告自行承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理查明事实如下：原告作为甲方与被告沃客思公司作为乙方签订的《制作规范书及合同》（落款日期2017年8月14日）约定，由被告沃客思公司为原告生产并安装“机器人悬挂式自动喷涂线设备（设备型号：WKS-DG-1000）”一台。合同约定了设计参数，工艺流程、设备制作规范、电器控制系统、设备整体结构外观制作保证、项目总造价、付款方式、产品售后服务、付款账号等。其中第三条约定：“设备制作规范。1）、设备包含内容：悬挂式输送线1套、无尘干式喷房4套、鲜风处理柜4套、燃气燃烧机加温及除湿隧道烤炉1套、上下件区升降台3套、调油房3套、供油房3套、自转吊具370套、6喷涂机器人3台、废气喷淋处理柜1套”，该内容后，分列明上述设备的制作规范及具体设备价款。第六条约定：“项目总造价为1230457.00元（壹佰贰拾叁万零肆佰伍拾柒元）双方友好协商最终确认优惠价为：1045888.00元（壹佰零肆万伍仟捌佰捌拾捌元）。2）、价格不包括设备以外的电、水、压配线缩空气及排放配管。3）、以上价格含运费。4）、正式生效后40个工作日内完成工程。”第七条约定：“合付款方式1、合同签定时，甲方支付货款的30%(￥313766．4元）作为定金；乙方收齐甲方定金后合同正式生效。2、当主要设备在乙方工厂制造完成到达甲方安装现场安装完成，在机械手进场安装前，甲方即支付货款40%（￥418355.20元）3、当设备在甲方工厂安装完成，并运行正常一个月，甲方即支付货款20%（￥209177.6元）。（乙方通知甲方运行之日起，3天内要到场进行运行试产，否则视为试产合格，乙方可按正常流程收取三期货）4、当设备在甲方工厂安装完成，运行三个月，甲方即支付货款的5%（￥52294.4元）。当设备在甲方工厂安装完成，运行一年，甲方即支付余下货款￥52294.4元。5、合同生效之日起，双方需严格遵守合同约定条款，若甲方未及时支付款项导致工期延误，责任则由甲方承担。如哪方违约合同条款需承担合同总额的3‰每日违约金。……”《制作规范书及合同》签订后，被告沃客思公司开始为原告制作设备。原告合计支付557552.8元给被告沃客思公司，具体为：于2017年8月21日支付15万元，于2017年8月31日支付5万元，于2017年9月27日支付5万元，于2017年10月22日支付63776.4元，于2017年10月30日支付63776.4元，于2017年11月20日支付5万元，于2017年11月27日支付10元，于2018年1月23日支付3万元。原告（甲方）与被告沃客思公司（乙方）于2018年1月23日签订《自动化生产线施工进度合同》内容如下：“一、甲乙双方商定的施工进度。1、第一日，安排安装驱动两套，人员4人；2、到二日，拉链条分两段拉，人员6人，共计2日（根据情况可能临时加人)1人穿插运行链条。3、第四日，安装喷房余下工作，及走货通道，6人4日。4、第七日，安装加热单元燃烧机，及风管管道。7人，4日。中间穿插安装电线电缆。及电器控制。5、第十一日，安装机械手及自转机构。5人3天。中间穿插安装电缆2人五天。第十六日，机械手联调。二、乙方未交付甲方部分材料清单。1、驱动链条370米，驱动装置2套8万元；2、喷房部分材料一批2.3万元；3、抽风系统三套3.6万元；4、燃烧加温系统一套3.7万元；5、电控系统一套2.8万元；6、机械手三套21万元；7、喷涂系统三套5万元。三、设备交付以及货款交割。1、在甲方支付8万元后乙方完成链条、驱动、喷房、加温、电控。2、在三台机械手送至厂方当日甲方支付21万元。乙方完成机械手喷涂系统共计29万。3、喷涂系统完成后乙方完善抽风系统。4、以上安装工作分三个阶段进行：第一阶段链条、喷房、加温系统在收到8万元款项后在第16日完成。第二阶段机械手定位工作在2月5日前完成。6、第三阶段机械手调试及收尾工作在3月10日前开始进行，初步完成时间在15天完成。四、沟通与协商。以上项目如有特殊情况，双方提前三个工作日沟通协调。五、违约责任。以上项目内容如有违约，违约方支付另一方100万违约金。”原告（丙方）、沃客思公司（乙方）、广东龙德创展机械有限公司（甲方）于2018年4月27日签订的《付款开票协议函》，内容如下：“根据三方友好协商同意，甲方于2018年4月28日前支付60000元货款给到乙方，乙方于2018年5月5日前给甲方开具300000元增值税发票，5月份后才开具的发票，设备款相应扣除1个点的税点；经丙方确认，机器人到达丙方工厂后，甲方支付140000元货款给到乙方，乙方开具641299.20元增值税发票给到甲方，甲方收到乙方开具的641299.20元的发票后支付183746.40元货款（发票金额可分两次开出，每次开具金额320649.60;货款支付相应的按两次支付，每次支付91873.20元）。2018年5月28日至30日为三方走帐时间，具体时间另行约定。”沃客思公司、刘长晓于2018年5月28日共同作为承诺和保证人向原告出具了《承诺和保证书》，内容如下：贵公司与沃客思公司2017年8月14日签订了设备名称为“机器人”悬挂式自动喷涂线、设备型号为WKS-DG-IOOO的制作规范书及合同，由于沃客思公司在贵公司安装过程中，因乙方缺少资金，未将已在广州数控公司所订购的机器人提货，交付甲方安装使用；为了确保贵公司和沃客思公司双方合同中约定的安装工期不再继续延误、减少贵公司的损失。本人及公司共同承诺和担保：1、保证贵公司年月日携带票面金额为14万元人民币的支票一张，贵公司和沃客思公司共同到广州数控公司提取型号为RB15L的机器人；广州数控公司收到贵公司14万人民币支票的同时，将此“机器人”货物无条件发货给贵公司；其产品的质量应符合贵公司和沃客思公司及广州数控公司相互签订的合同约定的质量标准。2、从贵公司收到“机器人”货物之日起，沃客思公司在四十天完成2017年8月14日，贵公司和沃客思公司双方签订了设备名称为“机器人”悬挂式自动喷涂线、设备型号为WKS-DG-1000的制作规范书及合同安装调试工作，并要调试合格，贵公司能投入生产之用。如果广州数控公司将此“机器人”货物没有无条件发货给贵公司或贵公司收到“机器人”货物之日起，沃客思公司在四十天没有完成安装调试合格，承诺和保证人愿意承担退回14万元人民币货款，并除了按贵公司和沃客思公司签订合同中约定违约责任外，还承担给贵公司造成损失50万元赔偿金；沃客思公司如期完成，嘉声公司应如期支付后期款项，否则承担同等违约责任及条款。原告备好14万元支票后，与被告到广州数控公司提取RB15L机器人，因被告没有支付定金，故未能提货成功。被告也未能为原告安装机器人。被告沃客思公司于2018年7月8日收到原告邮寄的《合同终止告知书》。告知书内容如下：贵司与我司于2017年8月14日签订的“机器人悬挂式自动喷涂线”合同，因乙方未按照双方签订的合同履行合同内容，严重违约，导致我方蒙受巨大损失，所以依据合同的约定，提前终止合同。现向您函告如下：根据双方签订的“机器人悬挂式自动喷涂线”合同第六项第四条的约定，合同正式生效后40个工作日内完成工程。截止2018年7月6日，工程项目仍未完工，根据“机器人悬挂式自动喷涂线”合同第七项中第一条、第二条、第三条款的约定，自合作之日至2017年11月27日止，我司累计支付贵司477552.8元。根据销售合同上对甲乙双方合作有明确规定，乙方在收到甲方支付货款的30%(￥313766．4元）作为订金；乙方收齐甲方定金后合同正式生效。当主要设备在乙方工厂制造完成到达甲方安装现场安装完成，在机械手进场安装前，甲方即支付货款40%（￥418355.20元）。我司在贵司第二阶段施工未完成前已经提前支付了163786.4元。根据2018年元月23日签订的“自动化生产线施工进度合同”补充协议，以及2018年5月28日签条的《承诺和保证书》和2018年4月27日签订的“付款开票协议”，乙方都未履行合同的条款约定进行实施，基于以上原因，我公司正式通知贵司和解除贵司于2017年8月14日与我司签订的“机器人悬挂式自动喷涂线”合同……。被告收到该告知书后，没有回应。本院认为：《中华人民共和国合同法》第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”第九十六条第一款规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。”本案中，被告沃客思公司没有按期向原告交付并安装约定的设备，经原告催告后，被告沃客思公司于2018年5月28日向原告出具《承诺和保证书》，保证在原告携带金额14万元的支票与被告一起到广州数控公司提取机器人时，广州数控公司无条件向原告发货。但由于被告沃客思公司没有向广州数控公司支付定金，未能提取机器人，被告沃客思公司也没有采取其他措施向原告交付并安装机器人。被告延期交货的行为，符合上述规定“当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的”，当事人可以解除合同的情形，故原告有权解除合同。被告沃客思公司于自2018年7月8日收到原告解除合同的通知，故《制作规范书及合同》于2018年7月8日解除。合同解除后，被告沃客思公司应当返还原告已支付的货款，原告诉求被告沃客思公司返还货款557552.8元，于法有据，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。”第一百一十四条规定:“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。”被告没有按时交货，构成违约，原告诉求被告沃客思公司支付违约金，符合《自动化生产线施工进度合同》的约定，但该违约金的约定过高，原告也没有提供证据证明其损失达到100万元，故对原告违约金诉求，本院依法调整为35万元。被告刘长晓以共同“承诺和保证人”身份在《承诺和保证书》上签字确认，故原告诉求其承担连带清偿责任，理由成立，本院予以支持。被告刘长晓经本院传票传唤无正当理由拒不履行到庭义务，违反法律规定，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第九十四、第九十七条、第一百一十四条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、广州市嘉声音响设备有限公司与广州沃客思自动化设备有限公司签订的《制作规范书及合同》于2018年7月8日解除；二、被告广州沃客思自动化设备有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市嘉声音响设备有限公司返还货款557552.8元；三、被告广州沃客思自动化设备有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市嘉声音响设备有限公司支付违约金35万元；四、被告刘长晓对上述第二、三项欠款承担连带清偿责任；五、驳回原告广州市嘉声音响设备有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15874.12元，由原告广州市嘉声音响设备有限公司负担8386元，由被告广州沃客思自动化设备有限公司、刘长晓负担7488.12元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  罗学云人民陪审员  汤惠连人民陪审员  李玢姝二〇一九年九月二十三日书 记 员  黄远果