福建省泉州市鲤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0502民初4071号 原告：泉州丰泽区晟祥装饰有限公司，住所地福建省泉州市丰泽区清源街道段湖路216号，统一社会信用代码91350503M000197M5H。 法定代表人：郑秀华。 委托诉讼代理人：杨进发，福建瀛莱律师事务所律师。 委托诉讼代理人：洪锴波，福建瀛莱律师事务所实习律师。 被告：彭名超，男，汉族，1970年6月29日出生，住重庆市市潼南县。 委托诉讼代理人：庄培文，福建顺济律师事务所律师。 原告泉州丰泽区晟祥装饰有限公司（以下简称晟祥公司）与被告彭名超劳动争议一案，本院于2019年8月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告晟祥公司的委托诉讼代理人杨进发、洪锴波，被告彭名超及其委托诉讼代理人庄培文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 晟祥公司向本院提出诉讼请求：1.判令确认晟祥公司与彭名超之间不存在劳动关系，晟祥公司无需向彭名超支付一次性伤残补助金49428元、一次性工伤医疗补助金24164.8元、一次性伤残就业补助金24164.8元、停工留薪期工资21968元、住院伙食补助金330元；2.判令彭名超负担本案所有诉讼费用。事实和理由：彭名超于2018年3月24日系由案外人蒋仕才聘请才进入晟祥公司承包的神和医院工地上担任粉刷工，工作内容由案外人蒋仕才安排。晟祥公司并没有雇佣彭名超作为员工，双方之间未签订劳动合同，彭名超的工资待遇亦不是由晟祥公司发放承担，双方不存在隶属关系，双方之间并不存在劳动关系。但是，泉州市鲤城区劳动人事争议仲裁委员会仅以劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第4条规定：“建筑施工、矿上企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”裁决解除双方的劳动合同关系及晟祥公司应承担彭名超的工伤保险待遇等系认定事实错误。晟祥公司认为，鉴于《最高人民法院关于印发的通知》第59条：“建设单位将工程发包给承包人，承包人又非法转包或者违法分包给实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认与具有用工主体资格的发包人之间存在劳动关系的，不予支持”的规定，双方之间显然不存在劳动关系，而承担工伤保险责任的前提应建立在存在劳动关系的基础之上，若无该法律关系，用人单位不需要承担责任。本案彭名超由案外人蒋仕才雇佣，因从事泥水作业而产生的相应赔偿责任应由案外人蒋仕才承担。此外，晟祥公司与案外人蒋仕才签订的《施工协议书》中亦明确约定，彭名超如出现工伤等意外事故，应由案外人蒋仕才承担一切费用及全部医疗费，由此彭名超因伤造成的赔偿责任依照协议书约定，亦不应由晟祥公司承担。故泉州市鲤城区劳动人事争议仲裁委员会认定双方之间存在劳动关系，继而裁决解除双方的劳动合同关系，裁决晟祥公司承担彭名超因伤发生的伤残补助金等待遇显然是错误的。晟祥公司为维护自身合法权益，特具状起诉，请求判如所请。 彭名超辩称，晟祥公司的起诉缺乏事实与法律依据，依法应当判决予以驳回晟祥公司的全部诉讼请求：一、根据泉州市丰泽区人力资源和社会保障局于2018年8月30日作出丰人社工认【2018】202号工伤认定书可以明确体现彭名超受伤经认定为工伤的事实，况且该工伤认定决定晟祥公司也已经签收，且在签收后在规定的时间内对于该工伤认定也没有提出行政复议或行政诉讼，其依法应当承担举证不能的法律后果；二、退一步讲，即使彭名超与晟祥公司之间不存在劳动关系，也并不影响晟祥公司据此承担因彭名超工伤引起的用工主体责任。根据劳动部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第4条规定“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”。由此可见，泉州市鲤城区劳动人事争议仲裁委员会作出的泉鲤劳人仲案【2019】21号仲裁裁决晟祥公司依法应当向彭名超支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院伙食补助费的裁决本身就是一份客观公正的判决。 本院经审理认定事实如下：晟祥公司承接福建省泉州市鲤城区神和医院工地的装修工程，并将该工程的泥水、粉刷分包给不具有用工主体资格的个人蒋仕才。彭名超于2018年3月24日受蒋仕才招用，进入晟祥公司承包的神和医院工地上担任粉刷工。晟祥公司未与彭名超签订书面劳动合同，未为彭名超办理社会保险。2018年4月7日上午11时许，彭名超在工地从事泥水作业时不慎从施工架上摔落受伤，受伤后，彭名超先后被送往泉州市中医院和泉州东南医院住院治疗，合计住院11天，产生的医疗费10865.04元已由蒋仕才付清。出院诊断：右尺骨鹰嘴骨折，出院医嘱：1.门诊伤口换药，术后两周拆线；2.加强患肢功能锻炼，避免关节僵硬；3.定期复查，不适随诊；4.骨折愈合后取出内固定材料。2018年8月30日，泉州市丰泽区人力资源和社会保障局作出丰人社工认【2018】202号工伤认定书，认定彭名超受伤为工伤。2018年10月31日，泉州市劳动能力鉴定委员会作出泉劳鉴委伤字（2018）1715号鉴定结论书，认定彭名超的劳动功能障碍（伤残）等级为九级。2019年6月15日，福建省劳动能力鉴定委员会作出闽劳鉴伤字2019年0269号省级鉴定结论书，认定彭名超为伤残九级，该鉴定结论为最终结论。 后彭名超就与晟祥公司之间的本案劳动争议，向福建省泉州市鲤城区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：1.解除彭名超与晟祥公司之间的劳动关系；2.晟祥公司支付彭名超因自2018年4月24日起至2019年2月24日期间未与彭名超签订劳动合同而产生的双倍工资66000元；3.晟祥公司支付彭名超0.5个月的经济补偿金3000元；4.晟祥公司支付彭名超医疗费用10865.04元、住院伙食补助费550元、交通费2000元、停工留薪期工资36000元、住院期间护理费1760元、出院后护理费4400元，小计65575.04元；5.晟祥公司支付彭名超一次性伤残补助金54000元、一次性工伤医疗补助金25520元、一次性伤残就业补助金25520元，小计105040元。2019年7月12日，福建省泉州市鲤城区劳动人事争议仲裁委员会作出泉鲤劳人仲案【2019】21号裁决书，裁决：一、彭名超与晟祥公司之间的劳动合同解除；二、晟祥公司应自裁决生效之日起三日内向彭名超支付一次性伤残补助金49428元、一次性工伤医疗补助金24164.8元、一次性伤残就业补助金24164.8元、停工留薪期工资21968元、住院伙食补助金330元；三、驳回彭名超的其他请求。该裁决书于2019年7月19日直接送达晟祥公司，于2019年7月23日直接送达彭名超。晟祥公司不服上述裁决，于2019年8月2日向本院提起诉讼，彭名超则未在法定期间内就上述裁决向本院提起诉讼。 另查明，泉州市工伤职工在统筹区内住院治疗的，住院伙食补助费以每人每天30元标准计发；泉州地区最近一次公布的男子平均预期寿命为70.89岁；泉州市2018年度城镇单位在岗职工年平均工资为65915元。 本院认为，晟祥公司将承接的神和医院装修工程转包给不具备用工主体资格的蒋仕才个人，彭名超为实际施工人蒋仕才所招用的人员，在蒋仕才管理、监督、指挥下提供劳动，并由蒋仕才支付报酬。彭名超不受晟祥公司的劳动管理，与晟祥公司之间不存在身份上的依附或从属关系，晟祥公司作为承包单位，与彭名超并不存在劳动关系。故泉鲤劳人仲案【2019】21号裁决认定晟祥公司与彭名超之间存在劳动关系有误，对晟祥公司请求确认其与彭名超不存在劳动关系的诉请，本院依法予以支持。彭名超虽为实际施工人所招用的人员，但彭名超在工作中受伤，该伤情已被认定为工伤，根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条“个人承包经营者违反本法规定招用劳动者,给劳动者造成损害的,发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任”和《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第七条“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任”的规定，晟祥公司作为承包单位，依法应向彭名超承担工伤保险责任。故晟祥公司主张其不应承担彭名超工伤保险责任，本院依法不予采纳。根据《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条以及《福建省实施办法》第二十七条规定，彭名超要求晟祥公司支付住院伙食补助费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，合法有据，本院予以支持。关于彭名超在职期间的月工资数额问题，晟祥公司对彭名超主张的工资金额不予认可，双方当事人就彭名超的实际工资情况也均未能举证。在彭名超月工资难以查明的情况下，泉鲤劳人仲案【2019】21号裁决参照泉州市2018年度城镇单位在岗职工年平均工资认定彭名超的月工资数额，合理合法。结合彭名超伤情及诊疗记录，根据《福建省工伤职工停工留薪期管理办法》《福建省工伤职工停工留薪期分类目录》规定，彭名超停工留薪期按4个月计算。彭名超的住院伙食补助费，依法按照泉州地区相关标准计算，为30元/天。彭名超工伤经鉴定构成九级伤残，一次性伤残补助金依法按其9个月工资计算，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金依法以泉州地区最后一次公布的人口平均预期寿命与彭名超提起劳动仲裁申请、请求工伤保险待遇时年龄之差及彭名超提起劳动仲裁申请时泉州地区上年度职工月平均工资为基数，按照每满一年发给0.2个月计算。综上，晟祥公司应向彭名超支付住院伙食补助费330元（30元/天×11天）、停工留薪期工资21971.67元（65915/年÷12个月×4个月）、一次性伤残补助金49436.25（65915/年÷12个月×9个月）、一次性工伤医疗补助金24168.83元【（70.89岁-49岁）=21.89岁，65915/年÷12个月×0.2×22年】、一次性伤残就业补助金24168.83元【（70.89岁-49岁）=21.89岁，65915/年÷12个月×0.2×22年】。彭名超对泉鲤劳人仲案【2019】21号裁决未在法定期限内提起诉讼，视为其认可该裁决，故晟祥公司依法应向彭名超支付的停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的数额，按照泉鲤劳人仲案【2019】21号裁决认定。依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《福建省实施办法》第二十七条，《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 1、泉州丰泽区晟祥装饰有限公司与彭名超之间不存在劳动关系； 二、泉州丰泽区晟祥装饰有限公司应于本判决生效之日起三日内向彭名超支付一次性伤残补助金49428元、一次性工伤医疗补助金24164.8元、一次性伤残就业补助金24164.8元、停工留薪期工资21968元、住院伙食补助金330元。 如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由泉州丰泽区晟祥装饰有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于泉州市中级人民法院。 审判员 杨 扬 二〇一九年九月二十日 书记员 蔡森森 速录员 吴翠云 本判决适用的相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第九十四条个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。 《中华人民共和国社会保险法》 第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付： （一）治疗工伤的医疗费用和康复费用； （二）住院伙食补助费； （三）到统筹地区以外就医的交通食宿费； （四）安装配置伤残辅助器具所需费用； （五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费； （六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴； （七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性工伤医疗补助金； （八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金； （九）劳动能力鉴定费。 《工伤保险条例》 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇： （一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资； （二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。 第六十二条第二款依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 第六十四条第二款本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《福建省实施办法》 第二十七条五级至十级工伤职工一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金分别计算。其标准分别按照所在统筹地区最后一次公布的人口平均预期寿命与解除或者终止劳动关系时年龄之差以及解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算： （一）一次性工伤医疗补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性工伤医疗补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发30%。 （二）一次性伤残就业补助金为：五级，每满一年发给0.7个月；六级，每满一年发给0.6个月；七级，每满一年发给0.4个月；八级，每满一年发给0.3个月；九级，每满一年发给0.2个月；十级，每满一年发给0.1个月。不满一年的按一年计算。 五至六级工伤职工一次性伤残就业补助金低于15个月的，按15个月支付；七至八级工伤职工一次性伤残就业补助金低于10个月的，按10个月支付；九级工伤职工一次性伤残就业补助金低于5个月的，按5个月支付；十级工伤职工一次性伤残就业补助金低于3个月的，按3个月支付。 患职业病的工伤职工，一次性伤残就业补助金在上述标准的基础上增发30%。 《福建省工伤职工停工留薪期管理暂行办法》 第十三条工伤职工停工留薪期在国家规定期限颁布前，暂按《分类目录》执行；我省现行规定与本办法规定不一致的，以本办法的规定为准。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。  12-