中华人民共和国 福建省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽民终578号 上诉人（原审被告）：福建省诏安县绿源食品有限公司，住所地：福建省诏安县闽粤边界开发区北区。 法定代表人：许海源。 委托诉讼代理人：沈锦义，福建诚智律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：Ｔ’Ｓ网络股份有限公司（英文名称Ｔ'ＳMETWORKCO.，LTD.)，住所地：日本东京都台东区上野五丁目8番5号。 法定代表人：富冈纯一，董事长。 委托诉讼代理人：江天云，浙江甬泰律师事务所律师。 上诉人Ｔ’Ｓ网络股份有限公司（以下简称Ｔ’Ｓ网络公司）因与上诉人福建省诏安县绿源食品有限公司（以下简称诏安绿源公司）国际货物销售合同纠纷一案，不服漳州市中级人民法院（2018）闽民06民初136号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人诏安绿源公司的法定代表人许海源及其委托诉讼代理人沈锦义，被上诉人Ｔ’Ｓ网络公司的委托诉讼代理人江天云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 Ｔ’Ｓ网络公司向原审法院提出诉讼请求：一、要求确认双方于2016年5月9日签订的《协议书》、《销售合同》以及2017年2月22日签订的《协议书》中，未履行部分的合同于2017年12月15日宣告无效；二、要求诏安绿源公司返还给Ｔ’Ｓ网络公司剩余定金款41883.47美元，并支付给Ｔ’Ｓ网络公司一倍剩余定金款41883.47美元，即合计支付给Ｔ’Ｓ网络公司83766.94美元（按照2017年12月5日人民币兑美元汇率6.6113计算为553808.37元人民币）；三、要求诏安绿源公司赔偿Ｔ’Ｓ网络公司利润损失68265.92美元（按照2017年12月5日人民币兑美元汇率6.6113计算为451326.48元人民币）；四、要求诏安绿源公司赔偿Ｔ’Ｓ网络公司其他经济损失279713.95美元（按照2017年12月5日人民币兑美元汇率6.6113计算为1849272.84元人民币）；上述第二、三、四项请求金额合计431746.81美元（计2854407.69元人民币）。五、本案诉讼费用由诏安绿源公司负担。事实和理由：Ｔ’Ｓ网络公司登记注册于日本东京，营业地亦位于日本东京。2016年4月24日至25日，Ｔ’Ｓ网络公司代表高桥进、孙晓峰、中间人林正峰前往诏安绿源公司，与诏安绿源公司法定代表人许海源洽谈干湿梅采购业务。双方当即商定：Ｔ’Ｓ网络公司向诏安绿源公司采购规格L的干湿梅20823箱（净重12公斤／箱），单价16.24美元，和规格M的干湿梅4167箱（净重12公斤／箱），单价14.70美元，合计24990箱，合同总金额399420.42美元，Ｔ’Ｓ网络公司按总金额15%支付定金（即59913.06美元），诏安绿源公司应于2016年6月－9月间分批交货，Ｔ’Ｓ网络公司收到每批货物并验收后，支付该批货物剩余85%的货款，等等。针对前述商定的内容，双方于同年5月9日签订了《协议书》。当日签订《协议书》后，Ｔ’Ｓ网络公司制作了《销售合同》，诏安绿源公司提出交货期变更为2016年8月－9月，Ｔ’Ｓ网络公司也同意。双方又签订了正式的《销售合同》。 合同签订后，Ｔ’Ｓ网络公司支付给诏安绿源公司定金59913.06美元。诏安绿源公司至同年9月24日才发出第一柜货物。此后，Ｔ’Ｓ网络公司多次催促诏安绿源公司尽快交付其余货物，诏安绿源公司仅于同年11月19日、12月8日、2017年1月14日交付了三柜货物。为敦促诏安绿源公司尽快交付货物，同时也给予诏安绿源公司一定的宽限期，2017年2月22日，经协商双方签订了《协议书》，约定：2017年3月26日之前发3个柜，剩余货物在4月底到5月初全部完成发货；由于客观原因造成5月初之前还有一部分不能按时发货，剩余数量最迟在2017年8月底之前全部完成发货；交货期重新调整，其余按原合同执行。《协议书》签订后，诏安绿源公司仅在2017年4月1日交付一柜货物。此后，无论Ｔ’Ｓ网络公司怎样着急催促，诏安绿源公司均不交付货物。 诏安绿源公司总共发货五个集装箱柜，规格L的干湿梅4302箱和规格M的干湿梅3424箱，合计发货7726箱，合计发货金额120197.28美元。Ｔ’Ｓ网络公司于收到每批货物后已支付给诏安绿源公司相应的85%货款，该部分货款合计金额102167.69美元。根据合同约定，其余15%的货款从已付定金款中扣除，扣除金额为18029.59美元。至今，诏安绿源公司仍未交付以下货物：规格L的干湿梅16521箱和规格M的干湿梅743箱，合计17264箱，合计金额279223.14美元。诏安绿源公司仅履行了合同总金额的30％。诏安绿源公司拖延不交付货物实际上就是因货物市场价格上涨，而不愿意按照原协议价格继续履行合同。 2016年5月12日Ｔ’Ｓ网络公司与客户佐久间公司签订《销售协议书》，将本案货物全部销售给佐久间公司，约定：佐久间公司向Ｔ’Ｓ网络公司采购规格L的干湿梅20823箱（净重12公斤／箱），单价19.80美元，和规格M的干湿梅4167箱（净重12公斤／箱），单价18.25美元，合计24990箱；货物总金额488343.15美元，佐久间公司另付Ｔ’Ｓ网络公司货物总金额的2%，即9766.86美元，合同总金额498110.01美元；佐久间公司按货物总金额15%支付预付款（73251.47美元），Ｔ’Ｓ网络公司应于2016年6月－9月间分批交货，每批货物交货后一周内，支付该批货物剩余85%的货款，等等。协议签订后，佐久间公司于同年5月18日支付给Ｔ’Ｓ网络公司预付款8053266日元（即73251.47美元，按当日汇率计算）。后因诏安绿源公司交货迟延，导致Ｔ’Ｓ网络公司对佐久间公司违约。经与佐久间公司多次协商，其也多次给予Ｔ’Ｓ网络公司宽限期。但最终因诏安绿源公司迟迟不交付剩余货物，佐久间公司向Ｔ’Ｓ网络公司提出索赔。双方经协商，达成一致意见并于2017年12月26日签订《赔偿协议书》，约定：Ｔ’Ｓ网络公司退还剩余预付款51101.34美元（实际已于2017年11月30日退还，按支付当日汇率为5612460日元），并按照略低于中国福建干湿梅2017年11-12月市场价的价格，即规格L（净重12公斤／箱）单价36美元，规格M（净重12公斤／箱）单价34.50美元，与原协议价格之间的差价赔偿给佐久间公司经济损失279713.95美元。2018年1月15日，Ｔ’Ｓ网络公司支付了佐久间公司赔偿金31302788日元（即279713.95美元，按支付当日汇率计算）。 诏安绿源公司在签订合同后，一再迟延交付货物，甚至到2017年12月已经超过最初合同约定货物交付的最后日期14个月后，仍有绝大部分货物（70%）未交付，且仍丝毫没有愿意继续交付货物的实际行动，诏安绿源公司已经根本违反合同，诏安绿源公司未交付货物部分的合同应宣告无效，诏安绿源公司的违约行为导致Ｔ’Ｓ网络公司无法收到预期的货物，也无法取得预期的利润，致使Ｔ’Ｓ网络公司对其客户违约承担了违约责任，造成了Ｔ’Ｓ网络公司重大经济损失，诏安绿源公司应当予以赔偿。 原审法院对本案事实认定如下： 2016年5月9日，Ｔ’Ｓ网络公司与诏安绿源公司在福建诏安县工业园区签订了《协议书》及《销售合同》各一份，《协议书》及《销售合同》均载明:Ｔ’Ｓ网络公司向诏安绿源公司采购规格L的干湿梅20823箱（净重12公斤／箱），单价16.24／箱美元，重量249876公斤，金额338165.52美元和规格M的干湿梅4167箱（净重12公斤／箱），单价14.70美元／箱，重量50004公斤，金额61254.90美元，合计24990箱，总重量299880公斤，合同总金额399420.42美元，诏安绿源公司承担货到厦门港口及通关费用，Ｔ’Ｓ网络公司承担厦门港到日本大阪港的海运费。Ｔ’Ｓ网络公司按货款总金额15%向诏安绿源公司支付定金59913.06美元，剩余货款每发一批货到日本验货无问题后，货到日本大阪港即日起的10天内，Ｔ’Ｓ网络公司向诏安绿源公司支付剩余的85%货款，每批货都按此方法执行，直到结清定金为止。交货期：诏安绿源公司应于2016年8月至9月间分批装船，能提前发货尽量提前发货等。 合同签订后，2016年6月28日Ｔ’Ｓ网络公司向诏安绿源公司支付定金59913.06美元。2016年10月11日、2016年12月5日、2016年12月26日、2017年1月26日、2017年4月19日Ｔ’Ｓ网络公司向诏安绿源公司各支付五批货款20113.86美元、19492.20美元、20801.20美元、21412.98美元、20347.45美元，包括定金59913.06美元，合计162080.75美元。 2016年9月24日Ｔ’Ｓ网络公司收到诏安绿源公司发出第一柜货物，其中规格L的干湿梅1334箱（净重12公斤／箱，下同），和规格M的干湿梅136箱（净重12公斤／箱，下同）。 2016年11月11日Ｔ’Ｓ网络公司收到诏安绿源公司发出第二柜货物，其中规格M的干湿梅1560箱。 2016年12月7日Ｔ’Ｓ网络公司收到诏安绿源公司发出第三柜货物，其中规格L的干湿梅1000箱，和规格M的干湿梅560箱。 2017年1月14日Ｔ’Ｓ网络公司收到诏安绿源公司发出第四柜货物，其中规格L的干湿梅1391箱，和规格M的干湿梅177箱。 2017年2月22日，因诏安绿源公司拖延交货，双方又签订了《协议书》约定：1、2017年3月26日之前发3个柜，其中每个货柜Ｌ级1268箱，Ｍ级300箱左右。2、合同剩余货物数量在4月底到5月初全部完成发货。3、由于客观原因造成5月初之前还有一部分不能按时发货，剩余数量最迟在2017年8月底之前全部完成发货。以上在确保品质的前提下，交货期重新调整，其余按原合同执行。 2017年4月1日诏安绿源公司向Ｔ’Ｓ网络公司发出第五柜货物，其中规格L的干湿梅577箱和规格M的干湿梅991箱。后诏安绿源公司没有再发货。 诏安绿源公司总共发货五个集装箱柜，规格L的干湿梅4302箱和规格M的干湿梅3424箱，合计发货7726箱，合计发货金额120197.28美元。Ｔ’Ｓ网络公司于收到每批货物后已支付给诏安绿源公司相应的85%货款，该部分货款合计金额102167.69美元。根据合同约定，其余15%的货款从已付定金款中扣除，扣除金额为18029.59美元，定金仍有41883.47元未抵扣。至今，诏安绿源公司仍未交付以下货物：规格L的干湿梅16521箱和规格M的干湿梅743箱，合计17264箱，合计金额279223.14美元。 Ｔ’Ｓ网络公司与诏安绿源公司签订《销售合同》后，2016年5月12日即与佐久间公司签订《协议书》，约定：佐久间公司向Ｔ’Ｓ网络公司采购规格L的干湿梅20823箱（净重12公斤／箱），单价19.80美元，和规格M的干湿梅4167箱（净重12公斤／箱），单价18.25美元，合计24990箱；货物总金额488343.15美元，佐久间公司另付Ｔ’Ｓ网络公司货物总金额的2%，即9766.86美元，合同总金额498110.01美元；佐久间公司按货物总金额15%支付预付款（73251.47美元），Ｔ’Ｓ网络公司应于2016年6月－9月间分批交货，每批货物交货后一周内，支付该批货物剩余85%的货款，等等。 2017年12月15日，Ｔ’Ｓ网络公司委托浙江甬泰律师事务所律师向诏安绿源公司发送《律师函》，向诏安绿源公司宣告未履行部分的合同无效，并要求其承担违约赔偿责任。 2017年12月5日人民币兑美元汇率为6.6113。 2018年5月4日,Ｔ’Ｓ网络公司申请对诏安绿源公司价值相当于2700000元的财产采取保全措施，并出具担保函。原审法院于2018年5月15日依法作出（2018）闽06民初136号民事裁定，裁定冻结诏安绿源公司银行存款2700000元或查封、扣押诏安绿源公司名下价值相当于2700000元的财产。财产保全费5000元，由Ｔ’Ｓ网络公司预交。 另查明，中国和日本均为《联合国国际货物销售合同公约》的缔约国。 原审法院认为：Ｔ’Ｓ网络公司登记注册于日本东京，营业地亦位于日本东京，Ｔ’Ｓ网络公司系外国企业，诏安绿源公司营业地位于中华人民共和国，本案系国际货物销售合同纠纷案件。本案合同签订地在中华人民共和国境内，各方当事人在订立合同时及发生争议后均没有选择争议适用的法律，依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第四条规定，本案可适用中华人民共和国法律为准据法，因中国和日本均为《联合国国际货物销售合同公约》的缔约国，如《联合国国际货物销售合同公约》有不同规定的，适用《联合国国际货物销售合同公约》的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。 Ｔ’Ｓ网络公司于2016年5月9日与诏安绿源公司签订的《协议书》、《销售合同》、及双方于2017年2月22日签订的《协议书》，均系双方当事人的真实意思表示，不违反中华人民共和国的法律、行政法规强制性规定，亦不违反国际公约的规定，内容合法有效，对双方当事人都有拘束力，双方当事人均应按约定履行自己所应承担的义务，Ｔ’Ｓ网络公司已按约定支付定金及于收到每批货物后已支付给诏安绿源公司相应的货款。诏安绿源公司未按合同约定交付全部货物构成违约。《联合国国际货物销售合同公约》第五十一条规定：“（1）如果卖方只交付一部分货物，或者交付的货物中只有一部分符合合同规定，第四十六条至第五十条的规定适用于缺漏部分及不符合同规定部分的货物”。公约第四十九条规定：“（1）买方在以下情况下可以宣告合同无效：（a）卖方不履行其在合同或本公约中的任何义务，等于根本违反合同；或（b）如果发生不交货的情况，卖方不在买方按照第四十七条第（1）款规定的额外时间内交付货物，或卖方声明他将不在所规定的时间内交付货物”。公约第四十七条规定：（1）买方可以规定一段合理时限的额外时间，让卖方履行其义务。本案根据《销售合同》约定，诏安绿源公司交货期为2016年8月－9月，但诏安绿源公司至2016年9月才发出第一柜货物，此后，诏安绿源公司仅于同年11月19日、12月8日、2017年1月14日交付了三柜货物，在诏安绿源公司违约的情况下，Ｔ’Ｓ网络公司也给予诏安绿源公司一定的宽限期，即2017年2月22日，经协商双方签订了《协议书》，约定：2017年3月26日之前发3个柜，剩余货物在4月底到5月初全部完成发货，由于客观原因造成5月初之前还有一部分不能按时发货，剩余数量最迟在2017年8月底之前全部完成发货。但诏安绿源公司仅又于2017年4月1日向Ｔ’Ｓ网络公司发出第五柜货物后，至今诏安绿源公司仍未交付以下货物：规格L的干湿梅16521箱和规格M的干湿梅743箱，合计17264箱，合计金额279223.14美元，因此，Ｔ’Ｓ网络公司要求宣告双方于2016年5月9日签订的《协议书》、《销售合同》以及2017年2月22日签订的《协议书》中未履行部分于2017年12月15日起无效的诉讼请求有事实和法律依据，应予支持。因《联合国国际货物销售合同公约》未规定定金制度，但《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金”，本案Ｔ’Ｓ网络公司根据合同约定，于2016年6月28日向诏安绿源公司支付定金59913.06美元，Ｔ’Ｓ网络公司于收到每批货物后已支付给诏安绿源公司相应的85%货款，该部分货款合计金额102167.69美元，其余15%的货款从已付定金款中扣除，扣除金额为18029.59美元，定金仍有41883.47美元未抵扣，Ｔ’Ｓ网络公司要求诏安绿源公司双倍返还剩余定金款共83766.94美元合法有据，应予支持。《联合国国际货物销售合同公约》第四十五条规定“（1）如果卖方不履行他在合同和本公约中的任何义务，买方可以：“（a）行使第四十六条至第五十二条所规定的权利；（b）按照第七十四条至第七十七条的规定，要求损害赔偿。”该公约第七十四条规定：“一方当事人违反合同应负的损害赔偿额，应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等。这种损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失”。本案因诏安绿源公司对Ｔ’Ｓ网络公司与佐久间公司于2016年5月12日签订《协议书》真实性没有异议，该《协议书》约定：佐久间公司向Ｔ’Ｓ网络公司采购规格L的干湿梅20823箱（净重12公斤／箱），单价19.80美元，和规格M的干湿梅4167箱（净重12公斤／箱），单价18.25美元，佐久间公司另付Ｔ’Ｓ网络公司货物总金额的2%。诏安绿源公司仍未交付以下货物：规格L的干湿梅16521箱和规格M的干湿梅743箱，合计17264箱，因此，Ｔ’Ｓ网络公司对本案的利润损失为：Ｌ级：（19.8－16.24）×16521箱＝58814.76美元，Ｍ级：（18.25－14.7）×743箱＝2637.65美元，佐久间公司另付Ｔ’Ｓ网络公司款项，为340675.55×2%＝6813.51美元，合计68265.92美元，因此，Ｔ’Ｓ网络公司要求诏安绿源公司赔偿利润损失68265.92美元，合法有据，应予支持。另外Ｔ’Ｓ网络公司要求诏安绿源公司赔偿其他经济损失279713.95美元，因2017年12月26日Ｔ’Ｓ网络公司与佐久间公司签订《赔偿协议书》是Ｔ’Ｓ网络公司单方出具的，未经司法机关或仲裁部门的确认，其真实性、合法性、关联性，原审法院不予认定，且该损失超出了双方订立合同时诏安绿源公司可以预见或应当预见的范围，因此对Ｔ’Ｓ网络公司该项诉讼请求，原审法院不予支持。对于诏安绿源公司以价格上涨作为情势变更的理由，并称已向对方提出新邀约、协议的内容已经改变的抗辩主张，《中华人民共和国合同法》第七十八条规定：“当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更”，本案诏安绿源公司单方通知Ｔ’Ｓ网络公司变更合同内容，在Ｔ’Ｓ网络公司未表示同意的情况下，只能作为一种要约，达不到变更合同效果，双方仍应按原合同履行权利义务，因此，诏安绿源公司提出货物价格上涨已提出新的邀约，原合同不再履行的主张不能成立。关于诏安绿源公司提出Ｔ’Ｓ网络公司定金少支付15美元，第二批货少支付30美元，Ｔ’Ｓ网络公司违约在先的问题，首先，Ｔ’Ｓ网络公司于2016年6月8日支付定金59913.06美元，2016年12月15日支付第二批19492.20美元，Ｔ’Ｓ网络公司已根据合同按时足额支付了定金和货款。诏安绿源公司没有证据证明是Ｔ’Ｓ网络公司的原因导致金额不足。其次，诏安绿源公司在收到款项后直至Ｔ’Ｓ网络公司提起诉讼之前，未就Ｔ’Ｓ网络公司支付金额不足向其提出异议，故其以此为由主张Ｔ’Ｓ网络公司违约在先的理由也不成立。关于诏安绿源公司提出天气原因造成违约进行抗辩的问题，根据诏安绿源公司提供的天气查询记录，履行合同期间漳州天气有晴有雨，并非不可抗力不能进行生产，且Ｔ’Ｓ网络公司给予一定的宽限期，但诏安绿源公司至今仍未供货，因此，诏安绿源公司提出天气原因免除违约责任的主张也不成立。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百四十二条第一、二款，《联合国国际货物销售合同公约》四十五条、第四十七条、四十九条第一款、第五十一条、第七十四条，《中华人民共和国合同法》第七十八条、第一百一十五条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第四条规定，判决：一、宣告Ｔ’Ｓ网络股份有限公司、福建省诏安县绿源食品有限公司于2016年5月9日签订的《协议书》《销售合同》以及2017年2月22日签订的《协议书》中，未履行部分于2017年12月15日无效；二、福建省诏安县绿源食品有限公司应于判决发生法律效力之日起十日内双倍返还Ｔ’Ｓ网络股份有限公司剩余定金款即83766.94美元（按照2017年12月5日人民币兑美元汇率6.6113计算为553808.37元人民币）；三、福建省诏安县绿源食品有限公司应于判决发生法律效力之日起十日内赔偿Ｔ’Ｓ网络股份有限公司利润损失68265.92美元（按照2017年12月5日人民币兑美元汇率6.6113计算为451326.48元人民币）；四、驳回Ｔ’Ｓ网络股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币29635元，由诏安绿源公司负担8192元，Ｔ’Ｓ网络股份有限公司负担21443元。财产保全费人民币5000元由诏安绿源公司负担。 一审宣判后，Ｔ’Ｓ网络公司和诏安绿源公司均不服，向本院提起上诉。 Ｔ’Ｓ网络公司上诉请求：一、撤销原判第四项，改判诏安绿源公司赔偿Ｔ’Ｓ网络公司其他经济损失279713.95美元（按照2017年12月5日人民币兑美元汇率6.6113计算为1849272.84元人民币）；二、本案一、二审诉讼费用由对方承担。事实和理由：原审判决对Ｔ’Ｓ网络公司与佐久间公司之间的赔偿协议签订及赔偿款支付情况认定事实及适用法律错误。首先，Ｔ’Ｓ网络公司提交了充分的证据证明已赔偿佐久间公司279713.95美元的事实。1.Ｔ’Ｓ网络公司与佐久间公司之间的《协议书》，证明Ｔ’Ｓ网络公司将案涉货物直接全盘出售给佐久间公司的事实。2.Ｔ’Ｓ网络公司提交的证据可证实诏安绿源公司违约未交付剩余货物的事实，对方对未交付剩余货物也予以承认。3.Ｔ’Ｓ网络公司提交的报价单6页，证明福建省及附近省份2017年11-12月期间，与本案相同交易条件下的干湿梅市场价格。4.Ｔ’Ｓ网络公司与佐久间公司之间的《赔偿协议书》，证明双方在同一市场、相同交易条件下的市场价格基础上达成了赔偿协议的事实。5.Ｔ’Ｓ网络公司提交了定金和赔偿款支付银行凭证，可证实向佐久间公司退还剩余定金并支付279713.95美元赔偿款的事实。上诉人提交的这些证据均有域外的公证和认证的文书，应予认定。其次，应当判定违约赔偿损失279713.95美元由诏安绿源公司承担。1.该损失系诏安绿源公司一再违约行为直接导致。在合同履行期间，诏安绿源公司一再表示会履行合同，又一再违背承诺，导致上诉人最终无法向佐久间公司交付货物，产生违约责任。2.Ｔ’Ｓ网络公司实际支付了赔偿款，损失已实际上发生。3.该损失金额是合理的，系依据福建省及附近省份2017年11-12月期间，与双方签订的销售合同相同交易条件下的干湿梅市场价格而确定，完全合理。Ｔ’Ｓ网络公司与佐久间公司商定这个赔偿金额，系以另行签订采购将导致的价格差、弥补实际损失为原则来确定，并非没有事实根据。这样确定赔偿金额，符合日本法律精神，也符合《联合国国际货物销售合同公约》的法律精神。4.诏安绿源公司应当能够预见该损失。签订合同时，诏安绿源公司知道Ｔ’Ｓ网络公司采购货物系用于出售获利，也理应知道Ｔ’Ｓ网络公司可能面临的违约赔偿风险。此外，诏安绿源公司多年从事农产品经营，市场价格的变化应在其预见范围之内。 诏安绿源公司二审答辩称：Ｔ’Ｓ网络公司与佐久间公司签订的合同真实性无法确认，且该合同是否造成损失与本案诏安绿源公司履行合同没有必然的因果关系，诏安绿源公司不应当赔偿因该合同产生的损失。 诏安绿源公司上诉请求：一、撤销原判第三项；二、改判原判第二项为：诏安绿源公司归还Ｔ’Ｓ网络公司剩余定金41883.47元；三、本案一、二审诉讼费、保全费均由Ｔ’Ｓ网络公司承担。理由：一、双方签订的合同是双务合同，一方在合同中的权利即是另一方的义务，同时还要考虑到合同履行中是否有不可抗力因素的存在。Ｔ’Ｓ网络公司没有按约定履行先付定金义务（第一次少付定金15美元，第二次欠货款30美元），违约在先，其要求双倍返还定金没有依据。诏安绿源公司的提价要约是在双方履行合同过程中出现了情势变更的外部因素时，若按原合同约定价格供货将造成上诉人的巨大损失，且是在Ｔ’Ｓ网络公司要求延期交货的情况下，诏安绿源公司才向Ｔ’Ｓ网络公司发出提价要约的。而Ｔ’Ｓ网络公司接到新要约后，没有作出明确的意思表示，故诏安绿源公司无法再按原协议价格供货，不构成违约责任。二、Ｔ’Ｓ网络公司提出的利润损失没有依据，其与佐久间公司签订的合同真实性无法确认，且该合同是否造成损失与本案诏安绿源公司履行合同没有必然的因果关系，诏安绿源公司不应当赔偿因该合同产生的损失。三、本案合同签订地在中国诏安绿源公司住所地，应优先适用中国法律，一审判决适用公约显属适用法律不当，请求二审改判适用中国法律。 二审期间，双方均无新证据提交。对一审查明的事实双方均未提出异议，本院予以确认。 本院认为：本案为国际货物销售合同纠纷，适用最高人民法院关于集中管辖的规定。因中国和日本均为《联合国国际货物销售合同公约》的缔约国，依照《中华人民共和国民法通则》第一百四十二条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（一）》第四条的规定，本案优先适用《联合国国际货物销售合同公约》的规定，但中华人民共和国声明保留的条款除外。 本案二审的争议焦点是：一、诏安绿源公司是否构成违约？二、违约方应如何承担责任的问题。 关于诏安绿源公司是否构成违约的问题，双方当事人签订《销售合同》之后，Ｔ’Ｓ网络公司已按约定支付总货款15%定金59913.06美元，并于收到每批货物后已支付给诏安绿源公司相应的85%货款，不存在违约情形。诏安绿源公司所称Ｔ’Ｓ网络公司定金少支付15美元，第二批货少支付30美元，与Ｔ’Ｓ网络公司提交的银行凭证所体现的事实不符，并且诏安绿源公司在收到上述款项后直至Ｔ’Ｓ网络公司提起本案诉讼之前，从未向Ｔ’Ｓ网络公司提出支付金额不足的问题，故其以此为由主张Ｔ’Ｓ网络公司违约在先的理由不能成立。根据《销售合同》的约定，诏安绿源公司应在2016年8-9月间交付全部货物，但诏安绿源公司至2016年9月24日才发出第一柜货物，此后，诏安绿源公司仅于同年11月19日、12月8日、2017年1月14日交付了三柜货物，总数量不足30%，显然构成了违约。在此情形下，Ｔ’Ｓ网络公司也给予诏安绿源公司一定的宽限期，即2017年2月22日，经协商双方签订了《协议书》，约定：2017年3月26日之前发3个柜，剩余货物在4月底到5月初全部完成发货，由于客观原因造成5月初之前还有一部分不能按时发货，剩余数量最迟在2017年8月底之前全部完成发货。该补充约定符合《联合国国际货物销售合同公约》第四十七条的规定：（1）买方可以规定一段合理时限的额外时间，让卖方履行其义务。但此后，诏安绿源公司仅于2017年4月1日向Ｔ’Ｓ网络公司发出第五柜货物，剩余大约70%的货物未能交付，再次违约。根据《联合国国际货物销售合同公约》第五十一条的规定：“（1）如果卖方只交付一部分货物，或者交付的货物中只有一部分符合合同规定，第四十六条至第五十条的规定适用于缺漏部分及不符合同规定部分的货物”。第四十九条规定：“（1）买方在以下情况下可以宣告合同无效：（a）卖方不履行其在合同或本公约中的任何义务，等于根本违反合同；或（b）如果发生不交货的情况，卖方不在买方按照第四十七条第（1）款规定的额外时间内交付货物，或卖方声明他将不在所规定的时间内交付货物”。Ｔ’Ｓ网络公司已委托律师于2017年12月15日向诏安绿源公司发出《律师函》，告知未履行交货义务的部分合同无效，故Ｔ’Ｓ网络公司在本案请求宣告双方所签认的《销售合同》《协议书》中未履行部分于2017年12月15日起无效的主张，有事实和法律依据，本院予以支持。诏安绿源公司单方通知Ｔ’Ｓ网络公司变更合同价格内容，只能作为一种新要约，在Ｔ’Ｓ网络公司不同意的情况下，达不到变更合同效果，双方仍应按原合同履行权利义务，因此，诏安绿源公司关于“货物价格上涨已提出新的邀约，原合同不再履行”的主张不能成立。 关于诏安绿源公司违约应如何承担责任的问题，首先，Ｔ’Ｓ网络公司请求违约方双倍返还定金。根据《联合国国际货物销售合同公约》第七条第（2）款规定“凡本公约未明确解决的属于本公约范围的问题，应按照本公约所依据的一般原则来解决。在没有一般原则的情况下，则应按照国际私法规定适用的法律来解决。”《公约》未规定定金制度，亦未明确违约惩罚性的一般原则，在此前提下，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定：“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”即，可适用合同履行地法即中华人民共和国法律来解决。《中华人民共和国合同法》第一百一十五条规定了定金罚则，收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。故Ｔ’Ｓ网络公司要求诏安绿源公司双倍返还剩余定金款共83766.94美元合法有据，应予支持。其次，Ｔ’Ｓ网络公司请求违约方支付利润损失和对下家的赔偿损失。根据《联合国国际货物销售合同公约》第七十四条规定：“一方当事人违反合同应负的损害赔偿额，应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的损失额相等。这种损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时，依照他当时已知道或理应知道的事实和情况，对违反合同预料到或理应预料到的可能损失”。一审庭审中，诏安绿源公司对Ｔ’Ｓ网络公司与佐久间公司于2016年5月12日签订《协议书》的真实性没有异议，原审法院根据该《协议书》与案涉《销售合同》的差价来确定Ｔ’Ｓ网络公司的利润损失，有合同和法律依据，本院亦确认诏安绿源公司应赔偿的利润损失为68265.92美元。Ｔ’Ｓ网络公司另依据其与佐久间公司签订《赔偿协议书》及银行付款凭证等证据要求诏安绿源公司赔偿该部分损失279713.95美元，因《赔偿协议书》及相应证据体现的是Ｔ’Ｓ网络公司与佐久间公司之间的法律关系，佐久间公司是否有继续与其他卖家进行相应货物买卖的必要性，以及是否实际完成了后续的采购交易，没有证据证实。诏安绿源公司在本次交易中已承担双倍返还定金及赔偿利润损失的违约责任，在此前提下，应认定该279713.95美元的损失超出了双方订立合同时诏安绿源公司可以预见或应当预见的损失范围。因此对Ｔ’Ｓ网络公司该项诉讼请求，本院亦不予支持。 综上，双方当事人所提出的上诉理由均不能成立，原审判决认定事实清楚，处理结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费32527元，由Ｔ’Ｓ网络股份有限公司负担21444元，福建省诏安县绿源食品有限公司负担11083元；一审案件受理费、财产保全费按原判执行。 本判决为终审判决。 审判长  陈国雄 审判员  陈少苓 审判员  林欣宇 二〇一九年九月二十七日 书记员  周心烛 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。