广东省高州市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0981民初1985号原告：傅建强，男，汉族，1968年2月10日出生，住广东省信宜市xxx，公民身份号码440xxx。委托诉讼代理人：莫小庆，广东成就律师事务所律师。被告：阮月坚，男，汉族，1965年10月30日出生，住广东省高州市平山镇xxxxx，公民身份号码4409xxx。委托诉讼代理人：邱日彬，广东海日律师事务所律师。委托诉讼代理人：黎远飞，广东海日律师事务所律师。第三人：高州市忠信石料有限公司，住所地广东省高州市东岸镇xxx，统一社会信用代码91440xxxxx。法定代表人：傅建强，经理。原告傅建强与被告阮月坚、第三人高州市忠信石料有限公司与公司有关的纠纷一案，本院于2019年5月28日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月4日公开开庭进行了审理。原告傅建强的委托诉讼代理人莫小庆，被告阮月坚的委托诉讼代理人邱日彬、黎远飞到庭参加诉讼，第三人高州市忠信石料有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告傅建强向本院提出诉讼请求：一、请求判决解除双方于2015年7月1日签订的《公司股权承包合同书》。二、请求判决被告立即将属于原告享有公司的股东相关权利（占公司总股权60%）交还给原告。三、请求判决被告立即支付在承包期间拖欠原告的承包金203万元（至2019年3月30日已欠203万元）。四、请求判决被告支付超期（计至2019年3月30日）的违约金69.64万元给原告。五、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年7月1日原告与被告签订《公司股权承包合同书》（以下简称《承包合同》），原告将属于原告的公司股权（占公司总股权60%）发包给被告，由被告经营，约定每年的承包金为每年150万元，按月支付，每月支付12.5万元，如果连续超过三个月不支付承包金给原告，则原告有权解除合同，终止履行，具体内容详见合同。合同的第七条违约责任：第1条明确约定，乙方须按期缴交承包金，未按期缴交承包金的，每迟延一个月按应缴交总额的百分之壹支付违约金给甲方，连续超过三个月不缴交的，甲方有权终止合同，终止的通知形式以甲方张贴于公司的门口告示为准。原告认为，继续履行《承包合同》显失公平，被告在经营期间长期拖欠承包金，自2015年7月1日起至2019年3月30日，共需支付550万元给原告，经原告多次追交承包金，被告已支付347万元，尚欠203万元，原告多次追被告缴交承包金未果，并多次与被告协商终止履行该合同。原告认为被告行为已构成根本违约，原告主张解除合同终止履行合同理由成立，遂向法院提起诉讼，请求判如所诉。被告辩称，一、原告起诉请求解除《承包合同》没有事实及法律依据。股东之间就股权进行承包，是经营方式的选择问题，股东之间可以自由协商如何经营公司，只要不侵害其他股东的权益，就应受到法律保护的。继续履行《承包合同》并不存在显失公平。原被告双方签订合同至今已经将近三年，原告从来没有行使合同解除权，权利归于消灭，现原告起诉请求解除合同没有任何事实及法律依据。二、2017年8月21日至2018年8月9日期间，因安全生产许可证到期而被责令不能从事生产活动，导致被告被迫停工而不能正常生产，应减免被告承包金。三、被告不存在违约情形。首先，2015年7月1日至2017年7月份期间，由于被告经营困难，经与原告协商，原告口头同意被告延迟缴交承包金，故原告不应追究被告的违约责任。其次，自2015年双方签订合同至今，基于取得了原告同意的基础上，被告延迟缴交租金，但至原告起诉之前的2019年4月22日，被告已经没有拖欠原告任何租金。从2015年8月至2019年3月，被告缴交给原告的股权承包款是554.8万元。而且，从2019年4月后，被告也是每月均按约支付承包租金给原告。四、双方合同合法有效，且不符合约定或法定的解除条件。根据双方签订的《承包合同》，仅约定了如乙方连续超过三个月不缴交的，甲方有权中止本合同，而没有约定任何一方享有终止或解除本合同的权利，中止与终止是两个完全不同含义的法律术语，而且，原告重新办理安全生产许可证、被告恢复正常生产后，被告从来没有拖欠过承包金，一直交至2019年的6月份。而且，被告于2018年3月起至今所缴交的承包金原告是完全接受没有任何异议。原告起诉请求解除合同及再要求支付拖欠的承包金203万元及违约金没有事实依据，请求依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。第三人高州市忠信石料有限公司经本院合法传唤没有到庭答辩或提交答辩状，没有参与证据交换和质证，视为放弃答辩和质证的权利。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院将在判理部分结合本案其他相关事实，综合予以评判。本院认定如下事实：傅建强成立高州市忠信石料有限公司（以下简称忠信公司）。2013年1月23日，傅建强与阮月坚、黄志泽签订《中信石料场入股股份合作协议书》，傅建强将中信石料场40%的股权转让给阮月坚及黄志泽，傅建强占60%，阮月坚占20%，黄志泽占20%。2015年7月1日，傅建强（甲方）与阮月坚（乙方）签订《承包合同》，合同主要内容：“一、合同标的：甲方将公司位于东岸镇xxx忠信石料场的矿山开采（以开采证所定的范围为准）业务中属于甲方的60%股权发包给乙方经营。同时原甲方办理开采证、安监证等公司所需要办理的各种证照的费用全部由甲方负责，乙方及黄志泽不再负责原公司证照的所有费用。二、承包经营期限：从2015年8月1日起至高州市忠信石料有限公司开采证期限届满为止。三、保证金、承包金额、支付方式：1、保证金。为保证合同的履行，乙方在签订本合同的当天，需缴交承包金、保证金人民币80万元整，其中50万元是承包金，30万元是保证金，该款汇入傅建强在高州农信社银行开立的账户，账号为62xxxx，双方约定，本合同所发生的金额，均汇入此账号）。保证金用于保证合同履行、机器设备的维护保管完整等。乙方在合同期满后无违约行为的，甲方无条件退换。2、承包金额。每年150万元，按月平均付款，即每月支付12.5万元，每月25日前汇入下一月份的承包金，汇入上述账户。四、权利与义务的特别约定：1、乙方承包期间，自负盈亏。8、甲方作为法定代表人，要办好高州市忠信石料有限公司的一切相关手续，确保乙方能正常生产，如因甲方的原因导致未能办妥手续导致到停工（不可抗拒原因除外），则公司负责赔偿责任。七、违约责任：1、乙方须按期缴交承包金，未按期缴交承包金的，每迟延一个月按应缴交总额的百分之壹支付违约金给甲方，连续超过叁个月不缴交的，甲方有权中止合同，中止的通知形式以甲方张贴于公司的门口告示为准。4、因甲方原因未能及时提供资料、未能及时办理相关证照导致开采业务停工，则甲方应赔偿乙方的损失，不属甲方的原因除外。”合同签订后，阮月坚进行经营并开始向傅建强支付承包金。经开庭原、被告双方对数情况，傅建强确认阮月坚支付下列款项：第一年支付情况，2015年7月50万元，2015年10月22日1.8万元，2016年24万元，2016年2月2日7万元，2016年2月3日1万元，2016年4月8日5万元，2016年6月10日5万元，上述合计93.8万元；第二年支付情况，2016年7月30日5万元，2016年9月14日5万元，2017年1月4日1万元，2017年1月21日10万元，2017年1月26日3万元，上述合计24万元；第三年支付情况，2017年7月18日40万元，2017年8月7日6万元，2017年9月18日6万元，2017年11月13日10万元，2017年12月2日10万元，2017年12月4日2万元，2018年1月20日6万元，2018年1月31日7万元，2018年2月9日10万元，2018年2月10日5万元，2018年3月27日、2018年4月17日、2018年5月22日各支付12.5万元，2018年6月26日30万元，上述合计169.5万元；第四年支付情况，2018年10月17日25万元，2018年11月16日、2018年11月27日、2018年12月19日、2019年1月16日、2019年2月2日、2019年3月11日各支付12.5万元，2019年4月22日150万元，2019年5月16日12.5万元，2019年6月19日12.5万元，上述合计275万元。傅建强不确认阮月坚支付下列款项：2015年7月17日10万元，2016年4月27日14万元，2016年7月30日5万元及2017年1月4日只支付1万元。2017年8月21日至2018年8月8日，因忠信公司的安全生产许可证到期，被高州市安全生产监督管理局责令停止生产，阮月坚在此期间仍继续生产经营。2017年5月8日傅建强张贴《催告书》在忠信公司门口，催告阮月坚缴交保证金、承包金。2019年4月20日傅建强将解除合同的《告知书》张贴于公司门口并于次日将该《告知书》邮政快递给阮月坚。傅建强认为阮月坚长期拖欠承包金已构成根本违约，解除合同终止履行合同理由成立，遂于2019年5月28日向本院提起诉讼。本院认为，本案的争议焦点为：一、股权承包合同是否有效；二、阮月坚是否拖欠合同约定的承包金；三、股权承包合同双方是否有违约的行为，承包合同是否应当解除。一、关于股权承包合同是否有效的问题。傅建强与阮月坚于2015年7月1日签订的《承包合同》是双方真实意思表示，是双方选择的一种公司经营方式，承包合同约定的内容没有违反法律和行政法规的强制性规定，不损害公司及第三人利益，该合同有效，双方应按照合同的约定全面履行各自的义务。二、关于阮月坚是否拖欠合同约定的承包金的问题。依照《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”之规定，傅建强按照合同约定向阮月坚完成交付经营的义务，阮月坚应按约向傅建强每月支付承包金12.5万元。2017年8月21日至2018年8月8日，虽忠信公司因安全生产许可证到期被高州市安全生产监督管理局责令停止生产，但阮月坚仍继续经营，应继续支付承包金。对原、被告无争议的承包金本院予以认定，对有争议的款项，本院认定如下：1、2015年7月17日的10万元，傅建强主张是保证金，阮月坚抗辩为承包金。《承包合同》约定阮月坚在签订合同的当天（2015年7月1日），需缴交承包金50万元，保证金30万元，阮月坚已支付承包金50万元，但并未提供证据证实其已支付保证金，从该笔款项支付的时间来看，该10万元应为保证金。2、2016年4月27日的14万元，傅建强主张是开采证的费用，阮月坚抗辩为承包金。根据《承包合同》约定“傅建强办理开采证、安监证等公司所需要办理的各种证照的费用全部由傅建强负责，阮月坚及黄志泽不再负责原公司证照的所有费用”，故该笔费用应为承包金。3、2016年7月30日的5万元，傅建强主张是保证金，阮月坚抗辩为承包金。本院认为该笔款项为承包金，且傅建强已将该笔款项计入承包金内，故不重复计算。4、2017年1月4日支付的承包金应为2万元而不是傅建强诉称的1万元，有阮月坚提交的《现金支出证明单》佐证。阮月坚在合同期第一年支付承包金107.8万元，尚欠42.2万元；第二年支付承包金25万元，尚欠125万元；第三年支付承包金169.5万元；2018年8月1日至2019年3月31日支付承包金237.5万元（含2019年4月22日补交的137.5万元）。计至2019年3月31日，阮月坚应支付承包金550万元，其实际支付承包金539.8万元，尚欠10.2万元。三、关于股权承包合同双方是否有违约的行为，承包合同是否应当解除的问题。阮月坚在签订《承包合同》后第一、第二年均没有按时按约足额支付承包金，且存在连续三个月（2016年10月至2016年12月）、连续五个月（2017年2月至2017年6月）不支付承包金的情况。阮月坚抗辩迟延支付承包金已取得傅建强口头同意，但未能提供证据证实，应承担举证不能的责任，且在2017年5月8日，傅建强在忠信公司门口张贴《催告书》，可见傅建强没有放弃按时收取承包金的权利。阮月坚抗辩《承包合同》约定连续超过三个月不缴交承包金，傅建强有权中止本合同，而没有约定任何一方享有终止或解除本合同的权利。依照《中华人民共和国合同法》第一百二十五条，结合《承包合同》所使用的词句、有关条款、合同的目的及交易习惯，可确定该条款的真实意思为终止合同。直至2019年4月20日傅建强张贴《告知书》后，阮月坚才于2019年4月22日补交拖欠的承包金，但仍欠102000元未足额支付。阮月坚未按约定支付承包金构成违约，按照合同约定，傅建强可基于阮月坚的的违约行为终止合同。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款，傅建强要求解除双方签订的《承包合同》的主张，本院予以支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”据此规定，傅建强诉请阮月坚交还忠信公司的股东相关权利，本院予以支持；傅建强要求阮月坚付清承包期间拖欠的承包金102000元的主张，于法有据，本院予以支持，超过部分，不予支持。因阮月坚已支付保证金100000元，用于抵减承包金，故其还需支付2000元承包金给傅建强。按《承包合同》的约定，傅建强作为发包方及忠信公司法定代表人，办好公司的一切有关手续，确保正常生产，是其合同义务，2017年8月21日至2018年8月8日因安全生产许可证到期，忠信公司被责令不能从事生产活动，导致合同无法实际履行，故傅建强要求阮月坚支付违约金的请求，本院不予支持。第三人高州市忠信石料有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四条、第六十条第一款、第九十三条第二款、第九十七条、一百二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告傅建强与被告阮月坚双方于2015年7月1日签订的《公司股权承包合同书》。二、被告阮月坚应于本判决生效之日起十五日内将原告傅建强享有的高州市忠信石料有限公司的股东相关权利（占公司总股权60%）交还给原告傅建强。三、被告阮月坚应于本判决生效之日起十五日内支付承包金2000元给原告傅建强。四、驳回原告傅建强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费28611元，由原告傅建强负担28401元，被告阮月坚负担210元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于茂名市中级人民法院。审判长  王宇庆审判员  赖光明审判员  张 喜二〇一九年九月三十日书记员  钟一平