江苏省泰州市姜堰区人民法院民 事 判 决 书(2019)苏1204民初3144号原告（反诉被告）：江苏东方波纹管有限公司。法定代表人：王晓燕，该公司董事长。委托诉讼代理人：朱如华,江苏陈继强律师事务所律师。被告（反诉原告）：苏州福特曼机器人系统有限公司（原苏州福特曼自动化科技有限公司）。法定代表人：张慧，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李向阳，男，该公司员工。委托诉讼代理人：陈生，江苏剑桥颐华律师事务所律师。原告江苏东方波纹管有限公司（以下简称东方公司）与被告苏州福特曼机器人系统有限公司（以下简称福特曼公司）定作合同纠纷一案，本院于2019年4月15日立案后，根据原告的财产保全申请，作出(2019)苏1204民初3144号民事裁定书，裁定冻结被告银行存款60万元或查封、扣押其等额价值财产。本院依法适用简易程序公开开庭进行了审理，后因案情复杂，裁定转为普通程序公开开庭进行了审理。庭审中，被告提出反诉，与本诉合并审理。原告的委托诉讼代理人朱如华、被告的委托诉讼代理人陈生到庭参加第一、二次庭审，被告的委托诉讼代理人李向阳到庭参加第一次庭审。本案现已审理终结。东方公司向本院提出诉讼请求：1.解除原、被告签订的《江苏东方波纹管有限公司采销合同》（以下简称采销合同）；2.被告返还原告合同价款27.9万元；3.被告支付违约金27.9万元；4.被告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年11月1日，原、被告签订采销合同，约定被告根据技术协议向原告提供价值93万元的波纹管自动化生产线及相关服务，合同签订后3个月内交货，90天内在原告处完成设备安装调试，设备产品达到优良率98%以上，节拍9秒一根，被告应对原告相关技术人员进行操作、维修、养护等培训，因任何一方违约应向守约方承担违约及赔偿责任，等。合同签订后，原告依约履行付款义务，但被告因其设备质量、技术问题存在问题，至今未能交付货物，亦未培训原告相关人员，致原告与第三方多份购销合同至今未履行，损害了原告的信誉，给原告造成损失，被告已构成根本违约。福特曼公司辩称，1.原告未按合同约定支付进度款，被告依法享有后履行抗辩权。采销合同第三条约定设备在被告处完成初步验收后原告应支付30%进度款，现设备已送至原告处完成组装并进行调试，事实上原告已对设备进行初步验收并指示被告尽快送货以配合客户参观，但原告仅支付合同签订后的30%价款，并未支付上述进度款；2.案涉设备未完成验收的主要原因是原告零部件不合格以及无技术人员对接，被告无需返还价款并支付违约金。被告已根据技术协议完成设备生产，外观符合要求，试运行状态良好，并在原告初步验收后交付，但由于原告提供的零部件材料尺寸大量存在误差，经被告多次提出后，原告仍不能提供完全符合图纸规格的零部件材料，且无技术人员负责本项目对接，至设备验收工作无法正常推进，故系原告根本违约，被告无需返还价款，即使返还价款，根据合同第四条约定原告未结清合同款前，此合同标的物产权属于被告，原告应先将设备返还给被告；3.采销合同第四条约定，如因原告原因工程停止或停滞，在合同签订后120天内支付尾款，故原告应支付全部价款，另合同未约定违约金数额且原告亦未提交证据证明实际损失，被告不应承担违约责任。综上，原告的诉讼请求无事实和法律依据，请求依法驳回。福特曼公司向本院提出反诉请求：1.原告支付剩余合同价款65.1万元以及该款从2019年4月26日起至实际给付之日止按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率计算的利息；2.原告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年11月1日，原、被告签订采销合同，约定被告向原告提供价值93万元的波纹管自动化生产线，原告于2017年11月15日前支付合同价款的30%，原告完成设备初步验收后再支付合同价款的30%，设备完成组装后另支付合同价款的30%，设备正常使用后180天内支付尾款。被告已根据原告的要求制造生产了一套波纹管自动化生产线，故原、被告间已构成定作合同关系，被告依约履行了设备交付和安装义务，在设备后续使用中为原告提供了售后服务和指导，并配备专门人员及时与原告工作人员沟通和解决存在的问题，但剩余款项经被告多次催要，原告至今未支付。东方公司对反诉请求辩称，原告已按照合同约定履行相应付款义务，但被告因其设备质量、技术问题存在问题，至今未能依约交付货物，亦未培训原告相关人员，被告已构成根本违约，请求支持原告的诉讼请求。东方公司围绕诉讼请求依法提交了采销合同、律师函、EMS回单和发票、照片五张，被告对上述证据真实性无异议，但对证明目的和照片内容不予认可。福特曼公司围绕诉讼请求依法提交了电子邮件记录、波纹管项目会议纪要、产品初步验收运行情况视频、送货单、微信聊天记录、现场设备运行视频，原告对上述证据真实性无异议，但对证明目的不予认可。经审查，本院对上述证据予以确认并在卷佐证。根据原、被告庭审陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.2017年11月1日，原、被告签订采销合同一份，约定：①被告（供货方）根据技术方案为原告（采购方）提供价值93万元的波纹管自动化产线一套及相关服务；②付款时间及方式：2017年11月15日前支付合同总额30%货款，设备在被告完成初步验收后支付30%进度款，设备在原告工厂完成组装经原告验收合格后支付30%进度款，设备交付客户正常使用180天内支付10%尾款；如因原告原因工程停止或停滞的，在合同签订后120天内支付尾款；原告未结清合同款前，此合同标的物产权属于被告；③交付时间为合同签订后3个月；交货地点在原告厂区；④验收时间：被告应于合同生效后90天内在被告处完成设备安装调试，安装调试完毕后原告应在3天内安排初步验收，并由原告出具验收合格书；初步验收地点：被告厂区；终验收地点：原告厂区；验收标准：技术方案（协议）；⑤被告负责对原告操作、维修人员和有关的工艺技术人员进行操作培训、维修培训、设备保养培训，使之完全掌握全部使用技术，以便使原告人员正常的使用、维修保养设备；⑥违约责任：任何一方因其他违约行为给守约方造成损失的，应当承担赔偿责任，如违约责任不能弥补因违约行为给守约方造成的实际损失的，违约方需就未弥补部分承担赔偿责任；⑦合同的变更及修改须经双方同意，以书面形式变更；⑧本合同附件包括技术协议及设计方案、合同标的物详细报价；等。2.合同履行过程中，被告多次以邮件形式与原告公司龚经理沟通相关事宜并将项目计划、项目问题汇总表、项目评审会议记录等文件发送给原告，同时多次要求原告提供样件及泄漏测试参数，用于产品设计调试。2018年5月22日，经原、被告代表协商一致形成会议纪要，主要内容：①初定验收时间为2018年6月2日；②初步验收条件：各部位功能完好、可以联动生产100根符合要求的波纹管成品且成品率为95%；③当初步验收的结果达不到预期目标时，若经双方现场协商未达成一致，按合同约定处理相关事宜，后续双方可就手工线或半自动线的具体的合作方式进行协商。3.合同签订后，被告按照原告的要求生产波纹管生产线设备并于2018年6月19日交付原告，原告给付合同价款的30%即27.9万元。后因设备无法自动生产相关产品，被告技术人员多次通过微信与原告技术人员沟通，被告反映套环尺寸不符合图纸，原告技术人员也确认存在喇叭口有点小的问题。期间，被告至原告厂区进行设备调试。同年9月28日，原告发函要求被告履行合同约定。本院认为，原、被告签订的合同虽名称为采销合同，但从合同内容看，是被告为原告定制生产线，故双方之间的合同实为定作合同。原、被告之间的定作合同系当事人真实意思表示，亦不违反我国法律和行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方当事人均应按照合同约定全面履行各自的义务。合同签订后，被告按约生产设备、原告代表会同被告工作人员对设备进行了初步验收，后交付原告，原告应按约支付60%的进度款即55.8万元，但原告仅支付27.9万元，剩余价款27.9万元未支付，其行为已构成违约，应当承担继续支付30%进度款的民事责任。原告辩称，其未给付剩余货款系因案涉设备至今未通过原告包括初步验收在内的任何形式的验收。本院认为，合同第五条约定设备安装调试完毕后在被告厂区进行初步验收、在原告厂区进行终验收，并由原告出具验收合格书，本案中原告虽未出具任何合格证书，但被告提交的视频可证实双方对案涉设备已进行了初步验收，原告已以其行为实际履行了对设备初步验收的义务，且因设备现在原告厂区，根据上述合同约定，原告理应是在初步验收无异议后才同意被告将设备送至其厂区的，反之，如未进行初步验收就将设备接收至原告厂区，该做法不符合同约定、亦不符合交易习惯，故应认定原告已完成初步验收并认可初步验收结果。同时，原告认为被告因其自身设备质量、技术问题致其生产的波纹管自动化产线不能生产任何合格产品而致原告利益受损，被告的行为已构成根本违约，要求解除合同、返还价款、支付违约金，但原告仅提交照片、发送给被告的律师函以此证明其主张，本院认为，该组照片仅可反映案涉设备的外观以及被调试的状态，律师函亦是原告单方陈述，上述证据并不能证明设备问题系因被告原因所致，反之，被告提交的证据可证明其与原告就产品设计调试问题、后期调试问题等进行多次、多方式沟通，且其要求对设备质量问题进行鉴定从而寻求结论，从现有证据看，被告的配合度高于原告，态度主动且较为积极，综合考虑案涉设备的特殊复杂性及合作双方应尽义务等因素，在原告无证据证明被告产品存在质量问题且被告未尽其应尽协调、服务、售后义务的情况下，原告的诉讼请求无事实和法律依据，依法予以驳回。原告可待证据补强后，另行主张其权利。关于反诉原告要求反诉被告支付全部剩余价款65.1万元并支付利息的诉讼请求，本院认为，反诉原告现有证据仅可证明反诉被告已完成初步验收、反诉原告已按约交付货物的事实，虽然其主动沟通，但并不能证明设备无法生产合格产品系因反诉被告原因所致，故不能根据合同“如因原告原因工程停止或停滞的，在合同签订后120天内支付尾款”的约定要求反诉被告支付全部剩余价款，反诉被告仅应按照合同约定再行支付反诉原告价款27.9万元，超出部分，本院不予支持。反诉原告要求反诉被告支付未支付价款从反诉之日起至实际给付之日止按中国人民银行公布的同期同类人民币贷款基准利率计算的逾期利息，事实清楚、证据充分，符合法律规定，本院依法予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、反诉被告江苏东方波纹管有限公司于本判决生效后十日内给付反诉原告苏州福特曼机器人系统有限公司30%进度款即27.9万元及该款自2019年4月26日起至实际给付之日止按中国人民银行公布的同期同类人民币贷款基准利率计算的逾期利息；二、驳回原告江苏东方波纹管有限公司的诉讼请求；三、驳回反诉原告苏州福特曼机器人系统有限公司的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费9380元，保全费3520元，合计12900元，由原告江苏东方波纹管有限公司负担。反诉案件受理费10310元，减半收取计5155元，由反诉原告苏州福特曼机器人系统有限公司负担2946元，反诉被告江苏东方波纹管有限公司负担2209元（反诉原告同意其预交的案件受理费2209元，由反诉被告向其直接支付，本院不再退还，反诉被告于本判决生效后十日内支付反诉原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  尤方成人民陪审员  杨雨荣人民陪审员  吴圣芳二〇一九年九月二十日法官 助理  顾 娜书 记 员  丁 纯附：本案适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第二百五十三条被执行人未按判决，裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。