云南省大理市人民法院民 事 判 决 书（2018）云2901民初2528号原告：施云松，男，1965年12月1日出生，白族，云南省鹤庆县人，住所云南省大理白族自治州鹤庆县。委托诉讼代理人：李涛，云南欣晨光（大理）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：彭南，云南欣晨光（大理）律师事务所律师，特别授权代理。被告：杨银江，男，1986年12月20日出生，白族，云南省鹤庆县人，户籍所在地云南省大理白族自治州鹤庆县，现住云南省大理市。委托诉讼代理人：陈永通，云南义成律师事务所律师，特别授权代理。原告施云松与被告杨银江合伙协议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。宣判后，原告不服判决，向大理白族自治州中级人民法院提起上诉。大理白族自治州中级人民法院受理审查后，将案件发回本院重审，本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告施云松及其委托诉讼代理人彭南，被告杨银江的委托诉讼代理人陈永通到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告施云松向本院提出诉讼请求：1．依法判令被告支付原告田心隧道工程款人民币162,500元，并按年利率6％自2015年1月1日起向原告支付逾期付款利息；2．判令被告支付原告石红高速工程款人民币178,000元，并按年利率6％自2015年10月1日起向原告支付逾期付款利息；3．本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年3月，杨斌承包了云南易峨高速田心隧道仰拱底鼓开裂病害处治工程，其后，杨斌又将该工程介绍给原、被告，为此，原、被告约定合伙承包该工程，并由被告代表双方与杨斌于2014年3月签订《田心隧道仰拱底鼓开裂应急处治工程承包协议》。原、被告双方约定施工管理由被告负责，施工资金由原告负责，为此，原告于2014年4月20日支付给被告施工投资款33.5万元。工程完工后，杨斌在2014年年底将工程款全部结算支付给被告。此后，经原、被告双方结算，该工程扣除各项施工费后总利润为571,877元，原告同意留给被告11,877元作为追款费用，余下款项56万元，双方各得28万元。而被告仅付给原告10万元，余下18万元迟迟不付款。2015年9月经双方协商，原告同意在该笔工程款项中再减去17,500元，由被告支付162,500元，但被告至今仍未支付。2014年12月，原、被告双方与吴富尧签订《石红高速第四合同段项目护坡工程施工三人合作协议书》，约定由原告负责投资启动资金30万元，被告与吴富尧负责施工，工程获利由吴富尧直接交给被告。原告按照约定，于2014年9月15日和30日分别向被告提供资金20万和10万元。工程完成后，2015年9月5日，原、被告与吴富尧结算，扣除吴富尧和被告各项费用和利润，原告应当获得设备折旧扣款、借款、利润合计27.8万元。被告仅仅向原告交付了工程款10万元，余款17.8万元至今未支付。被告杨银江辩称，被告没有与杨斌签订任何合同，收到田心隧道原告投资款33.5万元属实，但因该工程未实际施工，被告已将投资款全部退还原告。石红高速共收到原告投资30万元属实，但该工程尚未结算，利润不清楚，不能进行利润分配。自2015年1月19日至2016年2月28日，被告共向原告转账77万元，并支付现款8.5万元。另石红高速工程是原告、被告及案外人吴富尧共同合作的工程，与原告起诉的田心隧道分属两个不同的工程，分属不同的法律关系，不应在同一个案件中处理。综上，请依法驳回原告的全部诉讼请求。原告为证实其诉讼主张向本院提交了如下证据：A1、原告身份证复印件，证明原告诉讼主体资格；A2、《田心隧道仰拱底鼓开裂应急处治工程承包协议》、收条、《合伙承包工程结算协议书》（被告未签名），证明原告已经按约定向被告提供工程款项33.5万元，经结算，被告虽然未在结算书上签字，但认可结算事实和应当支付给原告的工程款数额；A3、《石红高速第四合同段项目护坡工程施工三人合作书》、收条（2份）、《合伙承包工程结算协议书》（被告未签名）、吴富尧证明（2份）、结算底单，证明原、被告及吴富尧签订合作协议约定合伙做工程，原告两次共向被告支付投资款30万元，经双方结算被告虽然未在结算书上签字，但认可结算事实和应当支付给原告的工程款数额27.8万元，吴富尧确认已付清工程款给被告，且确认被告应当支付给原告工程利润27.8万元；A4、原、被告谈话录音光盘及其翻译文本、司法鉴定意见书及鉴定费发票、情况说明及村民登记信息，证明谈话录音没有经过剪辑、删改和编辑处理的痕迹，具备真实性、完整性，被告确认尚欠原告工程款340,500元；被告在鉴定机构鉴定时称自己不会说不会听鹤庆县松桂镇龙珠村方言不属实；被告不配合鉴定，视为放弃举证，应该对其主张的案件事实承担举证不能的后果；原告已支出鉴定费1,000元，应由被告承担；A5、证人杨某、李某证言，证明原、被告之间的合伙事实及利润分配问题；A6、票据（123份），证明双方合伙田心隧道工程期间耗材支出情况；A7、田心隧道杨银江工程结算单、证明（2份）、公路工程交工验收证书、易峨高二级公路峨山段农民工上访问题的情况说明、照片（5张），证明田心隧道工程杨斌已将劳务费1,523,858元全部支付给了杨银江；A8、云南省农村信用社账户交易信息明细，证明原告曾五次转账给被告共计10.5万元属被告向原告借款。经质证，被告对原告提交的A1、A2中的收条、A3中的合作书和收条的证据三性无异议；对A8的真实性无异议，但对证明方向不认可；对其他证据材料的证据三性及证明方向均不认可。被告杨银江为证实其答辩主张，向本院提交了以下证据材料：B1、银行卡交易对账单，证明被告向原告转账77万元；B2、《合伙承包工程结算协议书》、吴富尧证明（2份），证明原、被告与吴富尧三方有合伙关系，合伙工程至今没有结算。经质证，原告对B1的真实性无异议，对证明方向不认可；对B2的证据三性及证明方向均不认可。本院审查认为，对原告提交的A1、A4、A8、被告提交的B1的真实性本院予以确认；原告提交的A2中的收条，本院对其真实性予以确认，《田心隧道仰拱底鼓开裂应急处治工程承包协议》为空白合同，《合伙承包工程结算协议书》未签名，证据形式要件不合法，本院不予确认；原告提交的A3中的《石红高速第四合同段项目护坡工程施工三人合作协议书》和收条，本院对其真实性予以确认；对A5证人证言本院结合在案其他证据予以综合认定；对A6票据，与本案不具有关联性，本院不予确认；对A7中的工程结算单、证明（2份）的真实性，本院予以确认，该组其他材料与本案不具备关联性，本院不予确认；被告提交的B2与原告提交的A3中的吴富尧证明、结算底单相互矛盾，而就上述材料均无其他证据来证实其真实性，本院均不予确认。综上，依据当事人的陈述及审查确认的证据，本院确认本案法律事实如下：原、被告就共同承包云南易峨高速田心隧道仰拱底鼓开裂病害处治工程达成合意后，由被告出面向杨斌转包了该工程。2014年4月20日，为共同建设该工程，原告交付投资款33.5万元给被告。同日，被告向原告出具收条一张确认收到款项。工程完工后，被告已收到杨斌支付的全部工程款。在工程施工过程中，被告陆续将原告投资款33.5元返还给原告。2017年7月22日，原、被告双方进行结算，扣减原告出资、工程建设成本及被告已支付给原告的收益款后，被告确认还应向原告支付20万元合伙收益款。2014年12月2日，原告施云松、被告杨银江与案外人吴富尧签订《石红高速第四合同段项目护坡工程施工三人合作协议书》，约定三人共同承接施工，由原告投资30万元，其余二人负责施工，风险共担，利润平分。本院认为，原、被告就共同承包云南易峨高速田心隧道仰拱底鼓开裂病害处治工程达成合意后，实际承包工程并施工，双方经结算被告确认还应向原告支付20万元合伙收益款。现原告要求被告支付162,500元，有事实及法律依据，本院予以支持。但利息应自双方结算之日（2017年7月22日）起计算。另本案原告支出的鉴定费1,000元，应由被告承担。本案查明就云南易峨高速田心隧道仰拱底鼓开裂病害处治工程达成合伙合意的人员为原告施云松与被告杨银江，而就石红高速第四合同段项目护坡工程达成合伙合意的人员是原告施云松、被告杨银江、案外人吴某。故本案原告方主张的两项诉讼请求，分别对应着两个不同的法律关系，而石红高速第四合同段项目护坡工程属三人合伙，案外人吴某又向原、被告分别做出内容矛盾的证明，其不参与诉讼，不能查明三方合伙事实。经本院释明，原告坚持该合伙关系已明确转化为债务关系，坚持要求由被告杨银江支付利润款，明确不追加吴某参加诉讼。在本案中原告提交的证据无法证明原、被告及案外人吴某就该工程的利润进行了结算及分配，原告主张分配利润，没有证据证实，本院不予支持。原告就该项合伙产生的纠纷可另行主张权利。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条，《中华人民共和国合同法》第十条、第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、由被告杨银江在本判决生效之日起十日内支付原告施云松人民币162,500元，及该款自2017年7月22日起至款项付清之日止按年利率6%计算的利息。二、由被告杨银江在本判决生效之日起十日内支付原告施云松鉴定费1,000元。三、驳回原告施云松的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费6,408元，由原告施云松承担3,258元，由被告杨银江承担3,150元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。审 判 长  冯晓丽人民陪审员  李映和人民陪审员  陈晓蓉二〇一九年九月三日书 记 员  杜啟明书 记 员  和雨馨