广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初14274号原告：冼伟其，男，1977年3月13日出生，汉族，住广东省佛山市南海区***************，公民身份号码：440************116。委托诉讼代理人：徐琛，广东星英律师事务所律师。委托诉讼代理人：梅志琴，广东金桥百信律师事务所律师。被告：广亚铝业有限公司，住所地：广东省佛山市南海区狮山镇国家高新技术产业开发区官窑永安大道68号，统一社会信用代码：914***********799B。法定代表人：邝焯珍，任总经理。委托诉讼代理人：梁丽英，广东丰源律师事务所律师；委托诉讼代理人：骆燕霞，广东丰源律师事务所律师。本院于2019年6月20日受理了原告冼伟其与被告广亚铝业有限公司劳动合同纠纷一案，依法适用简易程序，于同年7月22日上午、下午两次公开开庭进行了审理。第一次开庭，原告的委托诉讼代理人梅志琴、徐琛，被告的委托诉讼代理人梁丽英、骆燕霞到庭参加了诉讼。第二次开庭，原告的委托诉讼代理人梅志琴，被告的委托诉讼代理人梁丽英、骆燕霞到庭参加了诉讼。原、被告各向本院申请协商和解一个月，本院予以准许，该期限不计入审限。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告于2019年4月10日作为申请人以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求：（1）确认申请人与被申请人的劳动关系于2019年4月3日解除；（2）被申请人支付申请人2019年1月至3月期间的工资差额82341元；（3）被申请人支付申请人经济补偿金350000元。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年6月6日作出佛南劳人仲案字[2019]1298号仲裁裁决书，裁决：（1）确认申请人与被申请人之间的劳动关系于2019年4月3日解除；（2）驳回申请人的其他仲裁请求。该仲裁裁决为非终局裁决。3.原告的诉讼请求。原告不服上述仲裁裁决书而提起诉讼，请求法院判令：（1）确认原告与被告的劳动合同关系自2019年4月3日解除；（2）被告支付原告2019年1月、2月、3月工资差额为每月27447元（月平均工资29167元-1720元），共计82341元；（3）被告支付原告自2003年2月至2019年4月3日16年2个月工作年限的经济补偿金共计350000元（申请仲裁前12个月平均工资29167×12）。4.入职及劳动合同的签订情况。原告在被告处从事销售工作，双方于2017年12月2日签订合同期限为2017年12月4日起至2019年12月4日止的劳动合同，无试用期，岗位为管理技术岗位，职务（或工种）为生产性辅助，实行综合计算工时工作制，以年为周期，总工时每月不超过330小时，实行计时工资，正常工作时间工资按公司薪酬制度执行，初始工资额为1510元/月，被告每月28-30日发放上月工资。5.参加社会保险情况。被告为原告参加了2008年7月至2019年3月的社会保险，其中2018年4月至2018年6月的个人缴费部分为319.49元/月，2018年7月至2018年12月的个人缴费部分为335.43元/月，2019年1月至2019年3月个人缴费部分为342.33元/月。6.原告的工资发放情况。原告提供的农业银行个人明细对账单显示，原告于2018年3月28日收到转账工资6805.46元，于同年4月3日收到网银转账2737.21元，于同年4月28日收到转账工资4645.09元、李荣兴转存的2760元，于同年5月29日收到转账工资4645.09元、李荣兴转存的2760元，于同年6月29日收到转账工资7147.46元，于同年7月27日收到转账工资7147.46元，于同年8月28日收到转账工资7133.11元，于同年9月28日收到转账工资7133.11元，于同年10月29日收到转账工资7350.63元，于同年11月28日收到转账工资7350.63元，于同年12月28日收到转账工资7350.63元，于2019年1月23日收到转账工资7350.63元，于2019年3月1日收到转账工资1720元，于2019年3月28日收到转账工资1720元，于2019年4月28日收到转账工资1720元。原告提供的现金工资信封显示，原告5月份25778元，6月份19730元，7月份20831元，8月份15307元，9月份13138元，10月份14986元，11月份12028元，12月份11486元。被告对上述现金工资信封有异议，认可2018年10至12月存在现金工资，该现金工资是被告年底给予营销管理人员的奖励和提成。被告提供的原告2018年3月至12月工资条显示，原告2018年3月至12月应发工资7800元/月，2018年3月实发工资7405.09元，2018年4月实发工资7405.09元，2018年5月实发工资7147.46元，2018年6月实发工资7147.46元，2018年7月实发工资7133.11元，2018年8月实发工资7133.11元，2018年9月实发工资7350.63元，2018年10月实发工资7350.63元，2018年11月实发工资7350.63元，2018年12月实发工资7350.63元。原告在上述工资条上签名确认。被告提供的原告2019年1月至3月工资条显示，原告2019年1-3月应发工资2102.33元/月，实发工资1720元/月。原告认为被告没有提供完整的工资记录，原告的工资包括银行转账和现金两部分，每月工资平均达25000元以上。被告提供的三份现金发放签收条显示，原告签收了三个月的现金工资，分别为14986元、12028元、11486元。原、被告均确认上述现金为2018年10-12月的现金工资。被告提供的原告2019年4月工资表显示，原告2019年4月实际出勤天数3天，应发工资237.24元，扣除社保342.33元、住宿3元，实发工资-108.09元。原告对上述工资表有异议，认为属被告单方制作。7.劳动关系解除情况。原、被告双方确认于2019年4月3日解除劳动关系。8.其他需要说明的情况。（1）2018年1月2日，被告作出《调整区域市场管理通知书》，通知公司客户根据公司经营销售工作的需要，由销售副总原告负责管辖河北、山西、北京、天津、河南、陕西市场销售业务工作。2018年4月12日，被告作出《关于营销中心的人事任命通知》，通知任命铝业事业部副总理黄仁章兼任营销中心销售总经理，陈勇、蒋炎华为营销中心销售副总经理兼任销售部经理，原告为销售部经理，负责华北地区业务的管理、维护、开拓及公司安排的工作，并对其他人员的人事任命进行了通知。2018年12月17日，被告、佛山市广成铝业有限公司分别作出《调整区域市场管理通知书》，通知公司客户根据公司经营销售工作的需要，由销售副总经理陈勇负责管辖山东、河北、山西、北京、天津、河南、陕西及西北市场销售业务工作。2019年1月22日，被告作出《关于强化销售区域管理的通知》，将全国市场划分为六大营销区域（华南区域、华中区域、华东区域、华北区域、西南区域、福江区域），建立各大区域实体部门架构，区域化团队管理，统一由总部授权并在标准指引下独立运作，对公司部分调整人员的职务及所辖区域进行调整，其中包括将原告由原销售经理（所辖区域：山西、河南等）调整为华北区域，上级领导为陈勇。（2）原告提供的微信聊天记录显示，陈勇于2019年2月20日在工作群中发送信息“各位同事早上好！根据集团公司新的营销管理模式，华北区域务员于2月23日前到该区域办公地点报到。华北区域办公地址：山东省临沂市河东区*******交汇处广亚铝业北方生产基地，联系人，焦春达，（行政办公室）电话182*****216逾期按相关规定处理”，原告于次日在工作群中向陈勇发送信息“我从2003年一直在广亚佛山地区工作，并已安家至此，现广亚公司未经协商，突然要求本人远调山东，且待遇才9000元/月，与目前相比降低了三分之二，本人实在难以接受，请领导重新安排工作，谢谢！”本案中，双方举证及质证意见如下：（一）原告提交了如下证据：1.原告的身份证、被告的企业信息资料；2.佛南劳人仲案字[2019]1298号仲裁裁决书、邮单；3.劳动合同、佛山市社会保险参保缴费证明；4.中国农业银行银行个人明细对账单、2018年8月至12月现金工资信封、原告领取现金工资视频及文字说明、被告的关于账户资料变更的通知；5.关于营销中心的人事任命通知及视频；6.调整区域管理通知书、微信聊天记录、调整区域市场管理通知书、关于强化销售区域管理的通知、与黄仁章谈话视频及文字说明；7.营销中心员工上下班时间调整表及对应微信记录；8.银行流水。经质证，被告对原告提供的证据1、2无异议;对证据3，确认劳动合同的真实性、合法性、关联性，确认佛山市社会保险参保缴费证明的真实性、合法性，对关联性不确认：双方的劳动合同关系确立于2008年7月；对证据4，对中国农业银行银行个人明细对账单予以确认，证明了原告的每月工资数额与被告提供的工资单一致，对2018年8月至12月现金工资信封、原告领取现金工资视频及文字说明、被告的关于账户资料变更的通知不予确认，被告认可原告2018年10-12月存在现金工资，该现金工资是被告年底给予营销管理人员的奖励和提成；对证据5予以确认，证明2018年4月12日之后，原告被任命为华北营销区域的销售部经理；对证据6中的调整区域管理通知书（2018年1月2日发）的真实性、合法性确认，对关联性不确认，该证据证明原告的工作岗位是被告华北营销区域营销人员，对调整区域市场管理通知（2018年12月17日发）的真实性、合法性确认，对关联性不确认，调整后原告的工作岗位仍然是华北营销区域，对广成公司发出的《调整区域市场管理通知》（2018年12月17日发）不予确认，与本案无关，对关于强化销售区域管理的通知（2019年1月22日发）的真实性、合法性确认，对关联性不确认，原告的工作岗位，调整后仍然是华北营销区域，对微信聊天记录中的群基本信息的真实性、合法性、关联性确认，对微信记录（2019年2月20日-21日）不确认，陈勇作为华北营销区域的销售总监，有权对华北区域的销售市场和销售人员进行日常管理，要求辖下的销售人员到业务销售区域驻点开会报到进行工作安排并无不妥。原告以此为由，认为被告对其调岗降薪，证据不足，对与黄仁章谈话视频及文字说明三性不予确认，这些视频时间不详，人物不详，除了能看到黄仁章外，其余说话的人的身份均不明确，而且黄仁章从始至终从未提及有对原告调整工作岗位和降低薪酬，也没有说变更原告的工作地点为山东临沂，谈话内容反倒多次印证了原告作为营销人员按照薪酬管理制度大部份时间需要在外出差及主要收入来源于销售业绩的事实，证据第三、四组证据证实：从2018年1月起，原告被任命为华北营销区域的销售副总；2018年4月12日后，原告被任命为华北营销区域的销售经理；2019年1月22日后，原告仍负责华北营销区域，担任销售经理职务，上级领导为销售总监陈勇。因此，原告的工作岗位一直都是华北营销区域的市场营销，职位有提升，被告并未对原告调岗降薪；对证据7不予确认，无法确认两份调整表即为微信记录中文件下载的内容，即使调整表是真实的，也不能证明原告在2019年1月后出勤情况，且被告在2019年1月后发放的工资没有扣除原告的缺勤工资；对证据8的真实性、合法性、关联性予以确认，被告已按薪酬考核制度根据原告的出勤和业绩全额支付了原告离职前的工资，不存在拖欠。（二）被告提交了如下证据：1.劳动合同；2.工资单、现金发放签收条、情况说明、2019年4月份工资表、账户交易明细回单；3.考勤管理制度、关于严肃考勤制度、加强考勤管理的通知、关于考勤管理制度的补充规定、培训签到表、冼伟其2019年1-4月考勤统计明细、打卡明细、营销中心维护组人员薪酬及考核制度、冼伟其2018出差明细；4.关于营销中心的人事任命通知（2018年）、关于强化销售区域管理的通知（2019年）；5.2019年4月份社保缴纳明细表；6.人员求职申请审批表。经质证，原告对被告提供的证据1的真实性、合法性、关联性予以确认，不确认证明内容，该证据第二大条第（3）约定原告的工作地点为佛山市，第（5）约定如被告因生产需要或其他原因调整原告的工作地点或派原告至佛山市以外工作的，应协商一致并变更合同，第七大点第（1）、（4）约定合同约定应以书面形式进行。对证据2中的工资单和现金发放签收条确认真实性、合法性、关联性，对证明内容有异议，被告递交的原告工资记录不完整，原告还存在大量的报销款项及现金工资，冼伟其每月工资平均达2万5千元以上，原告已经递交了现金发放工资的视频，被告也承认了原告存在现金工资的事实，原告有一张工资卡另外有现金发放工资；对证据2的情况说明、2019年4月份工资表是被告单方制作，不确认三性；对证据2中的账户交易明细回单确认真实性，但与本案无关。对证据3中的考勤管理制度、关于严肃考勤制度、加强考勤管理的通知、关于考勤管理制度的补充规定不予确认，属于被告单方制作，没有原告的签字确认，被告也没有证据证明已送达原告；对证据3中的培训签到表的真实性、合法性、关联性不予确认，确认原告签名的真实性，对签到表对应的培训记录中记录的文件不予确认；对证据3中的2019年1-4月考勤统计明细、打卡明细不予确认，即使该打卡明细是真实，也不能反映原告的出勤情况，更不能因该打卡明细扣减原告工资，因为原告是业务销售人员，工作性质决定了不可能按普通工作人员一样按时打卡上下班，营销工作群内容可以证实，事实上原告的工资一直是按销售业绩，提成加基本工资、绩效、奖金等组成，并没有按照考勤计算工资的标准；对证据3中的营销中心维护组人员薪酬及考核制度的真实性、合法性、关联性予以确认，对证明内容有异议，该制度没有规定原告每月出差天数必须大于十五天，仅规定了原告的薪酬是按照一万两千元每月的基本工资加销售提成构成，且出差天数是按照公司的安排，原告可自行安排出差，不参与出差天数的考核；对证据3中2018出差明细的真实性、合法性、关联性予以确认，对证明内容有异议，该出差明细只能证明原告作为销售人员存在出差，但不能证明原告必须出差。对证据4的真实性、合法性、关联性予以确认，不确认证明内容，该证据显示被告对原告进行岗位调整，地点均有变动，原告、另案原告郑庆道调整为山东临沂，另案原告陈柏章、陈伟英调整为昆明，另案原告余卓培为广西，该证据与原告递交的视频中和微信群中显示的文件一致，关于营销中心的人事任命通知显示黄仁章为营销中心总经理，全面负责营销中心工作，与原告递交的谈话视频中被告代表黄仁章能相互印证，能证明黄仁章所说内容其能代表被告公司的意见。对证据5的真实性、合法性、关联性予以确认，被告没有按照工资足额缴纳社保。对证据6无异议，该证据显示，原告的入职时间是2003年3月3日。对于双方有争议的事项，本院认定如下：被告提供原告的人员求职申请审批表显示原告的入职时间是2003年3月3日，原告对此没有异议，故本院确认原告的入职被告处的时间是2003年3月3日。仲裁裁决原、被告双方于2019年4月3日解除劳动关系，双方对此均没有异议，本院予以确认。1.关于原告解除劳动关系之前的月平均工资的问题。原告主张其工资以口头形式约定为年薪制，每年35万元，工资由底薪15000元、考核奖金27000元所组成，实际每月收取工资是根据其管理的销售部门整体业绩提成加绩效加奖金等综合得出，每月为满勤，不需要登记考勤，被告在每月的月底以银行转账方式发放原告上月的部分工资，剩余部分及上上月提成以现金方式支付16500元-24000元不等，领取工资时需要在工资表上签名。被告则认为原告的工资以书面形式约定为月薪制，由基本工资1720元、绩效奖金、岗位补贴、加班工资、其他福利所组成，绩效奖金按当月绩效考核结果计算，薪酬总额12000元/月是最高的金额，实际工资金额要按照当月绩效考核结果计算。原告离职前12个月的平均工资是9085.73元。对此，本院认为，原告提供的银行流水、现金工资信封、领取现金工资的视频，能证明原告2018年5月至12月通过银行转账和现金两种方式收取工资的情况。被告主张仅在2018年10-12月存在现金工资，该现金工资是被告年底给予营销管理人员的奖励和提成。被告主张的发放周期，不符合日常的奖金、提成发放惯例，且不能举证推翻原告提供的上述证据。故本院对被告的上述主张不予采信，确认原告关于每月通过银行转账和现金两种方式收取工资。结合被告递交的工资表，经核算，原告离职前的月平均工资24460.5元{[（7800元﹢25778元）﹢（7800元﹢19730元）﹢（7800元﹢20831元）﹢（7800元﹢15307元）﹢（7800元﹢13138元）﹢（7800元﹢14986元）﹢（7800元﹢12028元）﹢（7800元﹢11486元）]÷8个月}。2.关于被告是否应向原告支付解除劳动关系的经济补偿金350000元的问题。本案中，原、被告因被告调整原告的职务及工作地点而产生劳动争议。2019年1月22日，被告作出《关于强化销售区域管理的通知》，将原告由原销售经理（所辖区域：山西、河南等）调整为华北区域，并于同年2月20日在工作群发送信息，通知原告等人员于2月23日前到华北区域办公地址（山东省临沂市河东区*******交汇处广亚铝业北方生产基地）报到。原告于次日在工作群中表示被告未经协商，突然要求原告原调山东，且待遇才9000元/月，与目前相比降低了三分之二，实在难以接受，请领导重新安排工作。被告在此工作群中未作回复，亦未对原告调整工作地点后的工资待遇有无变化问题对原告进行告知。在原告等人与黄仁章（被告营销中心销售总经理）的谈话中，黄仁章对原告称工作地点改变没有否认，称原告不能到外地去工作是原告的问题，并表示对原告等人提出的补偿问题向上级汇报。可见，被告确实对原告作出了将工作地点由佛山调整至山东的安排，且没有作出工作待遇不变的承诺，而仅支付原告2019年1月至3月每月工资1720元。原告要求解除劳动关系，并要求被告支付经济补偿金，于法有据。原告于2003年3月3日入职，在被告处工作满16年不满16年半。原告的月平均工资超过了佛山市职工月平均工资的三倍，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，被告以佛山市职工月平均工资的三倍为基数，向原告支付解除劳动合同的经济补偿金240876元（6691元/月×3倍×12个月）。3.关于原告主张的2019年1-3月的工资差额问题。原告主张其2019年1至4月仍在原岗位、原地点上班，自2019年1月起，被告拖欠原告工资，仅支付了2019年1月至3月每月1720元工资，大部分银行转账工资和现金工资尚未支付，请求被告支付2019年1-3月的工资差额。被告则认为原告从2019年1月1日开始没有上班，被告的工作人员多次联系原告上班，但原告不到销售区域开拓业务，也没有回被告处上班，并提供了原告的考勤记录予以证明。对此，本院认为，原告是销售人员，原告主张销售人员无需考勤登记，符合销售工作的一般特点。即使原告作为销售人员需要考勤登记，被告在发现原告从2019年1月1日开始没有上班的情况，应当会电话或者书面通知原告上班，在长期不上班的情况下，被告会以原告旷工为由，解除与原告之间的劳动关系。被告主张其已电话通知原告回岗上班，但没有提供任何证据予以证明，本院不予采信。如果原告存在被告所称的长期旷工的情况，被告不对原告作出解除劳动关系的决定，仍向其发放基本工资1720元/月和参加社保，不符合常理。故本院对被告主张原告2019年1-3月没有上班，不予采信。在原告2019年1-3月仍正常上班的情况下，被告应按照之前的工资发放标准向原告支付工资。被告没有提供原告2019年1-3月的绩效考核结果和绩效奖金金额，应当承担举证不能的不利后果。故被告应向原告支付2019年1-3月的工资差额68221.5元（24460.5元×3－1720元×3）。原告请求超出本院核定的部分，本院不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第四十六条、第四十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十八条的规定，本案判决如下：一、冼伟其与广亚铝业有限公司之间的劳动关系于2019年4月3日解除；二、广亚铝业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付解除劳动合同的经济补偿金240876元予冼伟其；三、广亚铝业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2019年1月至2019年3月的工资差额68221.5元予冼伟其；四、驳回冼伟其的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免交受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  刘晓霞二〇一九年九月三十日书记员  陈永琪