山东省潍坊市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁07民终5088号 上诉人（原审被告）：潍坊新芳华服装有限公司，住所地:潍坊市潍城区北宫西街278号。 法定代表人：尹金梅，董事长。 委托诉讼代理人：徐文霞，女，该公司职工。 被上诉人（原审原告）：刘艳花，女，1976年4月13日生，汉族，住潍坊市潍城区。 上诉人潍坊新芳华服装有限公司（以下简称新芳华公司）因与被上诉人刘艳花劳动争议一案，不服山东省潍坊市潍城区人民法院（2018）鲁0702民初3059号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 新芳华公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判或发回重审；诉讼费由对方负担。事实与理由：2015年9月，被上诉人上班途中发生交通事故，就再没去公司上班，2017年上诉人多次让被上诉人到公司商谈上班事宜，但被上诉人拒不回应，上诉人出于人道主义一直为其缴纳社会保险至2018年2月。被上诉人因交通事故导致人身伤害已在交通事故一案中得到了足额赔偿，且上诉人为被上诉人缴纳了工伤保险，社保部门对其工伤进行经济补偿，让上诉人再承担巨额赔偿不符合民事案件经济补偿的原则。因被上诉人伤后拒不上班，上诉人通知其续签劳动合同，并提供更好的工作岗位，但被上诉人拒不协商，上诉人遂在劳动合同于2017年12月31日终止后，不再续签劳动合同，因此原判决第一项不应支持。停工留薪期时间明显过长，应予改判。一审判决第四项一次性伤残就业补助金与一审判决第六项生活津贴立法原则相冲突，重复补偿，不应予以支持。判决第五项被上诉人并无证据证明其主张，被上诉人停工留薪其自2015年9月起算，其在9月份仅工作5天，何来现金1100元？判决明显错误。 被上诉人刘艳花未提供答辩意见。 刘艳花向一审法院起诉请求：1.依法判令新芳华公司支付经济补偿金19074元、工伤停工留薪期2年工资64224元、工伤住院护理费1275元、一次性伤残就业补助金68148元、2015年8月份工资现金部分和2015年9月份工资共计2200元、工伤未处理违法解除劳动合同2018年2月至今的工资28611元，合计183532元。2.判令补交刘艳花自2012年9月至2014年12月和2018年2月至今的劳动保险。3.判令支付初次鉴定费630元和再次鉴定费550元，合计1180元。4.诉讼费由对方负担。 一审法院认定事实：刘艳花提供的银行交易流水显示2013年1月18日新芳华公司通过银行给刘艳花发放工资1950元。2015年9月6日12时10分许，苑华伟驾驶鲁GN986X小型普通客车在胜利西街新郎西服门口处停车时撞行人刘艳花，致刘艳花受伤，造成交通事故，经交警部门认定，苑华伟承担事故全部责任，刘艳花无事故责任。刘艳花受伤后到潍坊市中医院住院治疗。2017年刘艳花以苑华伟、永安财产保险股份有限公司潍坊中心支公司为被告向潍城区人民法院提起机动车交通事故责任纠纷之诉，在该案审理期间，刘艳花申请对伤残、误工、护理等进行鉴定，法院依法委托潍坊市坊子区仁康医院司法鉴定所进行鉴定，2017年8月25日，该所作出鉴定结论：刘艳花之伤构成交通事故10级伤残，刘艳花误工时间为自受伤日起至鉴定日（2017年8月23日）止，刘艳花住院期间2人护理（两次住院），出院后1人护理共60天，刘艳花后续治疗（创伤性关节炎）费用评估42000元或以实际发生的费用为宜，…。该交通事故纠纷已处理完毕。 2015年10月19日，潍坊市潍城区人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定潍坊新芳华服装有限公司缝纫工刘艳花于2015年9月6日到公交站牌坐车回单位途中，被车辆撞伤，刘艳花为因工受伤。 2018年5月7日，潍坊市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定结论书，鉴定结论为：刘艳花劳动功能障碍程度为10级，生活自理障碍程度为无生活自理障碍。刘艳花对该初次鉴定结论有异议，申请再次鉴定。2018年8月1日，山东省劳动能力鉴定委员会作出再次鉴定结论书，鉴定结论为：刘艳花劳动功能障碍程度为9级，生活自理障碍程度为无生活自理障碍。刘艳花支付初次鉴定费630元和再次鉴定费550元，合计1180元。 刘艳花2015年9月6日受伤前12个月的平均工资为2943.5元。 刘艳花自2015年9月6日受伤后至今未到新芳华公司处上班。刘艳花称其一直需要治疗休息，提供了潍坊市中医院等的病历及病假休息证明。新芳华公司称于2017年8、9月份通知刘艳花上班，刘艳花未到单位上班。刘艳花称要求安排合适手干的工作，新芳华公司不予安排，所以才未上班，且刘艳花需要继续治疗。 新芳华公司于2017年12月25日在齐鲁晚报刊登公告，宣布与刘艳花解除劳动合同。 2018年11月27日刘艳花向潍城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会以此争议已经过本仲裁委处理为由，作出不予受理通知书，告知刘艳花可向人民法院起诉。 一审法院认为，刘艳花提供的工资发放银行流水显示新芳华公司于2013年1月18日给刘艳花发放工资，能够证明刘艳花于2013年1月到新芳华公司处工作，刘艳花于2013年1月与新芳华公司建立劳动关系。在劳动关系存续期间，刘艳花发生交通事故，经劳动部门认定，构成工伤。新芳华公司于2017年12月25日决定解除与刘艳花劳动关系，因此时刘艳花尚未进行劳动能力鉴定，因此新芳华公司要求解除劳动合同关系不符合法律规定。现刘艳花提出同意于2018年11月与新芳华公司解除劳动关系。 关于经济补偿金，因在劳动关系存续期间，新芳华公司存在未给刘艳花交纳社会保险等情况，因此刘艳花要求解除劳动合同关系，新芳华公司应支付经济补偿金；按照刘艳花在新芳华公司处的工作年限（自2013年1月至2018年10月），刘艳花要求新芳华公司支付6个月的经济补偿金，符合法律规定；刘艳花2015年9月受伤前12个月的月平均工资为2943.5元，因此新芳华公司应支付刘艳花经济补偿金（2943.5元×6个月）＝17661元。 关于工伤停工留薪期工资，刘艳花主张停工留薪期为2年，每月工资2943.5元，扣除新芳华公司替刘艳花承担的停工留薪期间刘艳花个人应承担的保险费数额每月267.5元，每月按2676元计算，24个月为64224元。刘艳花称其曾向新芳华公司提出延长停工留薪期为2年，并向新芳华公司提供相关病历材料，新芳华公司称未收到刘艳花的申请材料，并对刘艳花关于延长停工留薪期至2年有异议。刘艳花受伤住院治疗后，经交通事故司法鉴定，刘艳花的误工期间为自受伤之日至鉴定之日，即2015年9月6日至2017年8月23日，合计1年11个月18天；刘艳花提供的潍坊市中医院等出具的病员休息证明，证明刘艳花在出院后仍然需要休息治疗；综合刘艳花提供的证据及双方陈述，刘艳花经交通事故鉴定误工期为1年11个月18天，近二年，且刘艳花有医院开具的休息治疗证明（休息证明基本连贯），新芳华公司对刘艳花的误工时间未向刘艳花提出过异议，也未向劳动能力鉴定委员会提出鉴定申请，根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第七条规定，应视为同意刘艳花的延长工伤停工留薪期为2年；刘艳花主张按照受伤前12个月的平均工资2943.5元，扣除新芳华公司替刘艳花承担的停工留薪期间个人应承担的保险费数额每月267.5元，每月按2676元计算，2年停工留薪期工资为64224元，予以确认。 关于刘艳花主张的工伤住院护理费1275元。刘艳花称住院期间由其妹妹护理，护理费每天按44元计算，住院29天，共计1275元，并无不当，予以确认。 关于一次性伤残就业补助金，因刘艳花的劳动能力鉴定为9级伤残，按照潍坊市2017年度职工月平均工资5776元计算12个月，为69312元，刘艳花主张按68148元计算，不违反法律规定，予以确认。 刘艳花要求支付尚欠2015年8月份工资现金部分和2015年9月份工资共计2200元，新芳华公司未提供证据证明已向刘艳花支付，因此对刘艳花的该主张予以确认。 刘艳花关于要求新芳华公司支付工伤未处理违法解除劳动合同2018年2月至2018年10月的工资28611元（3179元×9个月）。根据《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第九条规定，工伤停工留薪期满后进行劳动能力鉴定期间及评定伤残等级后，需要继续治疗的，由单位发给生活津贴，标准不得低于病假工资；按照《山东省企业工资支付规定》第二十六条，病假工资不得低于当地最低工资标准的80%；2018年潍坊市最低工资标准为1910元；因此新芳华公司应支付刘艳花2018年2月至2018年10月的生活津贴13752元（1910元×80%×9个月）。刘艳花要求按原工资标准发放，无相应依据，不能成立。 刘艳花要求新芳华公司补交自2012年9月至2014年12月和2018年2月至今的劳动保险，不属于民事案件的管辖范围，当事人可另行向社会保险主管部门主张。 刘艳花为鉴定劳动能力支出的鉴定费1180元，按照社会保险法第三十八条规定，应从工伤保险基金中支出，刘艳花要求新芳华公司承担，不符合法律规定，不能成立。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十二条第一款第（二）项、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八第一款第九项，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条，《山东省贯彻＜工伤保险条例实施办法＞》第十条第一款第九项、第二十五条第二款、《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》第七条、第九条，《山东省企业工资支付规定》第二十六条及相关法律、法规及政策之规定，判决如下：一、潍坊新芳华服装有限公司支付刘艳花经济补偿金17661元，于判决生效之日起10日内付清。二、潍坊新芳华服装有限公司支付刘艳花停工留薪期工资64224元，于判决生效之日起10日内付清。三、潍坊新芳华服装有限公司支付刘艳花住院护理费1275元，于判决生效之日起10日内付清。四、潍坊新芳华服装有限公司支付刘艳花一次性伤残就业补助金68148元，于判决生效之日起10日内付清。五、潍坊新芳华服装有限公司支付所欠刘艳花工资2200元，于判决生效之日起10日内付清。六、潍坊新芳华服装有限公司支付所欠刘艳花生活津贴13752元，于判决生效之日起10日内付清。七、驳回刘艳花的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由潍坊新芳华服装有限公司负担。 二审中，双方均未提供新证据。本院查明的事实与一审判决认定的事实基本一致。 本院认为，本案系劳动争议纠纷，被上诉人因遭受侵权而获得的赔偿与本案并非同一法律关系，且上诉人亦未提供证据证明双方在本案中争议的项目已由社保部门进行了支付，故上诉人主张被上诉人获得了额外补偿，没有事实依据，本院不予支持。关于劳动合同解除的原因，上诉人主张其系在2017年12月31日劳动合同终止后不再续签劳动合同，但从查明的事实看，上诉人系在2017年12月25日登报声明与被上诉人解除劳动合同，故上诉人的该项主张，没有事实依据。劳动能力鉴定于2018年8月1日作出后，被上诉人即同意于2018年11月与上诉人解除劳动合同，一审法院结合上述劳动合同解除的实际情况认定上诉人支付经济补偿金，并无不当，对上诉人的相应上诉主张，本院不予支持。经交通事故司法鉴定，被上诉人的误工时间为1年零11个月18天，结合被上诉人提供医疗机构的休息证明基本连贯的实际情况，应认定被上诉人主张2年的停工留薪期并无不当，对上诉人的相应上诉主张，本院不予支持。上诉人主张一次性伤残就业补助金与生活津贴的民法立法原则相冲突，不属于民事审查认定的范围，本院不予审理。上诉人作为用人单位，未对其已支付工资的情况提供相应证据，故一审法院按照被上诉人主张的情况认定欠付工资数额，并无不当，对上诉人的相应上诉主张，本院不予支持。综上，原审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人潍坊新芳华服装有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 尹 义 审判员 宫 磊 审判员 陈秀丽 二〇一九年九月二日 书记员 张瑞丰