河南省西峡县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫1323刑初228号公诉机关河南省西峡县人民检察院。被告人徐新林，绰号军哥、大军，男，1972年6月9日出生，汉族，高中毕业，无业，户籍所在地湖北省襄樊市襄城区，住湖北省襄阳市襄城区。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年6月11日被西峡县公安局刑事拘留，同月22日被依法逮捕。辩护人（指定）谢江林，河南宇洋律师事务所律师。被告人席海琳，女，1994年5月15日出生，汉族，初中肄业，无业，户籍所在地河南省西峡县，住西峡县城区。因吸毒于2015年1月27日被西峡县公安局行政拘留十日。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年5月23日被西峡县公安局取保候审。辩护人席国录，河南千业律师事务所律师。西峡县人民检察院以西检公诉刑诉（2018）425号起诉书指控被告人徐新林犯贩卖毒品罪、诈骗罪，被告人席海琳犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，被告人张某（另行判决）犯非法持有毒品罪，于2019年7月5日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序并组成合议庭，于2019年8月7日公开开庭审理了本案。西峡县人民检察院指派检察员庞红哲出庭支持公诉，被告人徐新林、席海琳、张某及其辩护人谢江林、席国录、杨自健等人均到庭参加了诉讼。在审理过程中，被告人张某拒不到庭。现已审理终结。西峡县人民检察院指控：一、贩卖毒品罪1、2016年4月份的一天，梁某联系被告人席海琳购买毒品，在淅川县城区，梁某将500元毒资交给席海琳，席海琳将一小包净重约0.8克甲基苯丙胺交给梁某。2、2016年8月14日下午，杨某联系被告人席海琳购买毒品，在淅川县城区方圆快捷酒店附近，杨某交给席海琳500元毒资，席海琳将一小包净重约0.7克甲基苯丙胺交给杨某。3、2017年10月份的一天，张某通过席海琳介绍，与加子兵（已判决）联系欲购买甲基苯丙胺，后加子兵通过被告人徐新林买到甲基苯丙胺，并将该甲基苯丙胺约6、7克送至邓州市火车站附近，以2000元价格卖给张某。4、2017年底的一天，张某联系被告人徐新林购买毒品，后徐新林携带毒品从襄阳赶到南阳市，双方在南阳市王府饭店红事会影视酒店见面后，张某以2100的价格从徐新林手中购买甲基苯丙胺约7克。5、2018年6月9日，张某联系被告人徐新林购买毒品，并通过微信预付定金1960元，双方约定在南阳市王府饭店红事会影视酒店313客房见面并进行毒品交易。次日凌晨1时左右，西峡县公安局侦查人员在南阳市王府饭店红事会影视酒店三楼电梯口将预前来进行毒品交易的徐新林抓获，当场从其裤子口袋内搜查出白色结晶体疑似冰毒一包，经称重，净重19.07克。经南阳市公安局物证鉴定所鉴定：该包白色结晶体内检出甲基苯丙胺成分。二、非法持有毒品罪1、2017年7月25日，被告人席海琳经魏可可（另案处理）介绍，联系襄阳市贩毒人员李红梅（未到案）购买毒品，后席海琳、高育、魏可可三人驾驶车辆一起到湖北省襄阳市，席海琳通过微信和支付宝转账的方式给李红梅支付毒资3000元，从李红梅手中购买甲基苯丙胺约12克。2、2018年5月21日凌晨，被告人张某经被告人席海琳介绍，由谢占中（又名刘安）驾车和席海琳三人一行到湖北省宜城市薛永全（已判决）家中，张某以4000余元的价格从薛永全手中购买甲基苯丙胺约15克。该甲基苯丙胺部分被张某本人吸食，剩余部分张某放在其车辆后备箱皮包内，于2018年5月24日被西峡县公安局民警查获，经称重，净重0.47克。经南阳市公安局物证鉴定所鉴定：检材中检出甲基苯丙胺成分。三、诈骗罪2018年5月上旬的一天，张某联系被告人徐新林购买毒品，徐新林在绰号为“军伟”的襄阳贩毒男子手中拿到约50克假冰毒后赶到南阳市郑州银行附近，徐新林在明知该冰毒是假毒品的情况下，仍然以10000元的价格出售给张某。张某试吸之后发现是假冰毒，遂将该部分假冰毒藏匿于位于南阳市西施兰花园小区3号楼2单元17楼中户其住处客厅电视柜内，2018年5月24日中午该部分假冰毒被西峡县公安局侦查人员查获，经称重，净重为26.68克。经南阳市公安局物证鉴定所鉴定：未检出甲基苯丙胺成分。针对上述指控，公诉机关当庭出示并宣读了户籍证明、到案证明、刑事判决书、行政处罚决定书复印件、前科查询证明、微信截图、微信转账记录、支付宝交易记录、扣押封存物品清单、西峡县公安局情况说明、车辆行车轨迹等书证，证人朱某、陈某、梁某、李某、杨某等人的证言，被告人徐新林、席海琳、张某的供述，同案人魏可可、高育供述，搜查封存笔录、称量取样笔录、辨认笔录，鉴定意见等证据。据此认为，被告人徐新林违反国家毒品管理法规，多次贩卖甲基苯丙胺累计十克以上不满五十克；又以非法占有为目的，用隐瞒真相的方法，骗取公私财物，数额较大，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第七款、第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、诈骗罪追究其刑事责任。被告人席海琳违反国家毒品管理法规，贩卖甲基苯丙胺不满十克；又非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为分别触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第三百四十八条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪、非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人张某非法持有甲基苯丙胺十克以上不满五十克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十八条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人徐新林、席海琳一人犯数罪，应根据《中华人民共和国刑法》第六十九条规定处罚；被告人张某因贩卖毒品罪被判过刑，又犯非法持有毒品罪，应根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定处罚。提请依法判处。被告人徐新林对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的事实及罪名均无异议。辩称指控贩卖毒品罪的第三笔和第四笔是我到案后如实供述的，诈骗罪也是我到案后如实供述的。贩卖毒品罪的第五笔不构成贩卖毒品罪，因为没交易成功。辩护人谢江林的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名和事实无异议，但有以下量刑情节：1、徐新林到案后如实供述全部罪行，依法可以从轻处罚。2、徐新林主观恶性不大，被告人有正当的经济来源，在贩卖毒品的过程中没有赚取差价，被告人当庭认罪悔罪，同时对贩卖毒品罪的第5笔存在犯意引诱和数量引诱。3、徐新林的贩卖对象特定，只是在朋友间贩卖，社会危害及影响范围不大。4、徐新林无违法违纪前科，可以酌定从轻。被告人席海琳对公诉机关指控其犯贩卖毒品罪的事实及罪名均无异议，但辩称是从犯，没有从中得到利益。对非法持有毒品事实无异议，但辩称不构成非法持有毒品罪，因为指控第一笔的毒品是假的，第二笔是我介绍张某去购买。辩护人席国录的辩护意见是：1、起诉书指控的罪名及基本事实无异议，从毒品的来源和获利情况来看席海琳属于从属，从梁某等人的供述来看，是他们主动找被告人席海琳购买毒品。2、对公诉机关指控的非法持有毒品罪有异议，首先从毒品的价格来看低于250元，被告人席海琳与高育吸食的是假毒品，现有的证据也不能证明购买的毒品是甲基苯丙胺，因此我们认为非法持有毒品罪的第一笔不成立。3、非法持有毒品罪的第二笔被告人席海琳没有占有、私藏、控制等持有行为。仅仅是和张某一起去购买，因此席海琳是被动的，所以席海琳不应认定为非法持有毒品罪。席海琳有立功表现，主观恶性不大，认罪态度较好，并且愿意认罪伏法，现正处于哺乳期，家庭情况特殊，建议对席海琳应按照贩卖毒品罪判处有期徒刑一年以下，建议适用缓刑。经审理查明：一、贩卖毒品罪1、2016年4月份的一天，梁某联系被告人席海琳购买毒品，在淅川县城区，梁某将500元毒资交给席海琳，席海琳将一小包净重约0.8克甲基苯丙胺交给梁某。认定上述事实的证据如下：1.被告人席海琳的供述2016年的一天，梁某给我打电话说购买毒品，我们两个人在电话中商定价格是500元，我对梁某说让他到淅川县新公安局附近路口后给我打电话，梁某到之后给我打电话，我到路口见到梁某，梁某当时开一辆奥迪车，他把500元现金交给我，我给李志敏联系然后到淅川港湾酒店附近李志敏家中找到他，把500元现金放到李志敏家一楼空调主机上，李志敏从二楼后窗户上给我扔下来一小包冰毒，里面大概装有冰毒约0.8克，我把这包冰毒交给了梁某。2.证人梁某、朱某、陈某的证言三人证言证实：2016年4月份的一天下午，三人开车到淅川从席海琳处购买0.8克毒品并吸食的事实。3.行政处罚决定书复印件：证实朱某、陈某、梁某吸毒受行政处罚情况。4.现场检测报告：2016年4月26日对陈某尿检呈阳性，2016年4月28日对朱某尿检呈阳性，2016年5月3日对梁某尿检呈阳性，证实三人均有吸毒行为。2、2016年8月14日下午，杨某联系被告人席海琳购买毒品，在淅川县城区方圆快捷酒店附近，杨某交给席海琳500元毒资，席海琳将一小包净重约0.7克甲基苯丙胺交给杨某。认定上述事实的证据如下：1.被告人席海琳的供述2016年的一天下午，杨某给我打电话说想到淅川找我玩，我知道他是想来我们这里吸毒，我让他到淅川方圆快捷酒店路口找我。我到路口找到杨某，杨某给我掏了500元现金，我拿到钱之后到房间里面把钱全部交给李志敏，李志敏交给我一小袋冰毒，里面大概装有0.7克，我下去后把这包冰毒交给杨某，他就走了，我也没有见到他领的那两个朋友。2.证人杨某、李某、董某的证言二人证言证实：2016年8月14日下午，三人开车到淅川县淅川方圆快捷酒店附近从席海琳处购买毒品0.7克并吸食的事实。3.行政处罚决定书复印件：证实李某、董某、杨某吸毒受行政处罚情况。4.现场检测报告：2016年8月20日对李某尿检呈阳性，2016年8月18日对杨某尿检呈阳性，证实二人均有吸毒行为。3、2017年10月份的一天，张某通过席海琳介绍，与加子兵（已判决）联系欲购买甲基苯丙胺，后加子兵通过被告人徐新林买到甲基苯丙胺，并将该甲基苯丙胺6、7克送至邓州市火车站附近，以2000元价格卖给张某。认定上述事实的证据如下：1.被告人徐新林的供述2017年阴历年前的一天中午吃过饭，加子兵给我打电话说他下午去邓县送一趟毒品，让我开车给他当司机，给我300元钱，我同意了，当天下午我驾驶车牌号为鄂Ｆ×××**黑颜色桑塔纳拉着加子兵到邓县火车站往南正新轮胎店门口，我在店里修车时我看到大个女朋友和南阳这个女的在轮胎店对面进行交易，但是我不知道她们买了多少毒品，车修好了，我拉着加子兵就走了，路上加子兵给我加了300元油。2.被告人张某的供述2017年底的一天，当时我在西峡，我给席海琳联系说想弄一点毒品吸吸，让她帮我联系，过了一会，席海琳给我回话说人家只愿意送货到邓县，后来我和席海琳我们两个人打的到邓县火车站附近，在那里席海琳领我见了一个男人，我当时给对方掏了2000元，对方给了我一小包冰毒，里面装有6、7个冰毒。3.被告人席海琳的供述2017年10来月份的一天，张某让李小铁给我打电话让我帮她介绍购买毒品，我通过微信给大军的兄弟小贾联系，问他有没有毒品，他说有，并且说让我们到邓县去找他拿货，当天夜里我和张某打了一个的上高速直接到邓县，我们事先约定在邓县火车站见面。我们在火车站附近见到小贾之后，张某对小贾说拿个2000元的毒品，小贾拿到钱之后，对我们说他到车上拿毒品，我看到小贾上车上去把毒品拿过来交给张某。我们拿到毒品就回来了。小贾开的是一辆黑颜色的轿车，我们拿毒品的时候，车正在那里修，这辆车是大军的车。大军当天晚上也去了。大军当时正在修车，应该是能看到交易过程，我看到小贾收到钱之后把钱交给大军了，两个人还在那里数钱，数完之后才到车上拿毒品。在毒品交易方面小贾是大军的马仔。张某当天晚上买有有6、7克冰毒，是用一个烟盒外包装塑料装着的。4、2017年底的一天，张某联系被告人徐新林购买毒品，后徐新林携带毒品从襄阳赶到南阳市，双方在南阳市王府饭店红事会影视酒店见面后，张某以2100的价格从徐新林手中购买甲基苯丙胺约7克。认定上述事实的证据如下：1.被告人徐新林的供述2017年底的时候，当时加子兵因为贩毒被襄阳市公安局抓了，大个女朋友通过微信给我联系说上次在邓县见那个大姐想从你这里弄点毒品，她一会添加你的微信，过了一会我看到有一个人添加我的微信，我就通过了，这个女的就是今天你们抓获这个南阳女的，她添加我微信之后，问我能不能弄来毒品，我说我上午问别人买了10克，她让我卖给他一点，当天下午，我开着我朋友张雄的灰色五菱面包车到今天你们抓获我那个宾馆客房找到这个女的，她以2100元的价格从我手中购买了7克冰毒，当天我们在宾馆吸食了两口，我就走了。2.被告人张某的供述2017年底，我通过席海琳介绍认识了军哥，我给军哥联系购买毒品，事后我们约定在南阳市王府饭店红事会影视酒店客房见面，当天夜里他到客房之后，拿出来一个玻璃制的水葫芦，我们两个人在客房里面吸食了一点冰毒，我问他多少钱一克，他对我说是350元或者是400元，时间长我记不清了，我给了他2000多块钱，他给我了一小包冰毒，里面装有6、7克，临走的时候我把他的水葫芦也拿走了。5、2018年6月9日，张某联系被告人徐新林购买毒品，并通过微信预付定金1960元，双方约定在南阳市王府饭店红事会影视酒店313客房见面并进行毒品交易。次日凌晨1时左右，西峡县公安局侦查人员在南阳市王府饭店红事会影视酒店三楼电梯口将预前来进行毒品交易的徐新林抓获，当场从其裤子口袋内搜查出白色结晶体疑似冰毒一包，经称重，净重19.07克。经南阳市公安局物证鉴定所鉴定：该包白色结晶体内检出甲基苯丙胺成分。认定上述事实的证据如下：1.被告人徐新林的供述昨天中午（2019年6月9日）11点左右，南阳一个女的通过微信给我联系问我手上有无毒品，她说要一二十个，指的是一二十克的意思。我通过微信给襄阳贩毒人员军伟联系后，告诉她价格是300元一个。她通过微信分两次给我转了1960元，约定剩余的钱见面再给我。事后南阳这个女的通过微信给我发了位置，是在王府饭店红事会影院酒店。昨天夜里9点10分左右，我在襄阳市幸福小区附近一个宾馆门口见到军伟，一共以5000元的价格从军伟手中购买冰毒一包。我把这包冰毒装到我裤子口袋里面，就骑着摩托车从襄阳路过新野一直到南阳。到酒店之后，我看到我要找的这个女的从楼梯上下来，在叫我，我跟着她上电梯，到三楼电梯口的时候，就被警察抓获了，当场从我的裤子口袋里面搜出了那包冰毒。从我身上搜查出来的冰毒军伟告诉我说是17克，我也没有称量。2.被告人张某的供述2018年6月5日军哥主动添加我为微信好友，我因为非法持有毒品罪被西峡县公安局取保候审，我考虑今后也不准备再沾染毒品了，就决定配合公安机关抓获曾经贩卖给我毒品的大军，争取立功，我把我这个想法也告诉西峡县公安局禁毒大队的民警。2018年6月8日我在微信上给他聊天问他还有没有毒品，他在微信中告诉我说有，并且在微信中告诉我说当天晚上过来给我送毒品，但是当天晚上他一直没有回信。第二天下午我给军哥打电话让他过来送毒品，我们在电话中约定让他往南阳给我送20克，最后我们商定价格是300元一克，他让我先给他转2000元定金，我为了取得他的信任，给他转了960元定金，确定军哥要来南阳送毒品之后，我马上将这个情况报告给禁毒大队的民警，西峡禁毒大队的民警也赶到南阳市，我们在南阳市王府饭店红事会影视酒店订了房间号为313号的房间。我通过微信给军哥说我在南阳市王府饭店红事会影视酒店订了房间，并且把房号告诉给他。一直等到第二天（2019年6月10日）凌晨一点左右，我下楼到一楼电梯口附近转了一圈，看到军哥手里拿了摩托车后备箱站在宾馆前台那里，我和他一起坐电梯上楼，我们走出电梯准备往房间里面去的时候，就被民警抓获了。3.民警当场从徐新林身上查获冰毒一包，经称量，净重为19.07克，另查获吸毒工具水葫芦一个。4.（宛）公（物）鉴（毒品）字[2018]103号鉴定文书：证实从徐新林身上查获的疑似冰毒内检出甲基苯丙胺成分。5.微信聊天记录截图：证实徐新林与张某进行毒品交易时的聊天记录6.视听资料：徐新林与张某毒品交易时的电话录音，证实毒品交易情况二、非法持有毒品罪1、2017年7月25日，被告人席海琳经魏可可（另案处理）介绍，联系襄阳市贩毒人员李红梅（未到案）购买毒品，后席海琳、高育、魏可可三人驾驶车辆一起到湖北省襄阳市，席海琳通过微信和支付宝转账的方式给李红梅支付毒资3000元，从李红梅手中购买甲基苯丙胺约12克。认定上述事实的证据如下：1.被告人席海琳的供述2018年7月份前后，我给高育联系，他对我说魏可可能从襄阳买来毒品，让我和他们一起去襄阳购买毒品。有一天，魏可可开着高育的白色福特车拉着高育到淅川接住我，我们从丹水上高速到襄阳，魏可可给贩毒的人联系，按照导航到那个人住的住处附近下车，魏可可领着我们到一个居民楼三楼一个单间里面，房间里面有一个女的，当时谈好的价格是250元左右一个，我通过微信给这个女的转了1000元，又通过支付宝给对方转了1000元，一共买了7个，高育不知道掏了多少钱买了3克，之后我们就回来了。毒品买回来之后，我给任大豪分了一部分，他通过微信给我转了1000元。剩余部分我吸食了之后，才知道毒品是假的，吸了之后用尿检板都验不出来，所以我把剩余的都倒掉了。我一共购买了三千元左右的毒品，具体钱数想不起来了，一部分通过支付宝支付，一部分通过微信扫码面对面支付。毒品的价格我印象中是250元一克，我一共购买了12克。2.同案犯魏可可的供述今年（2017年）7月25号下午两点，高育跟我说让我跟她一起去买点东西回来玩玩。后来高育开着她的车，拉着我还有一个叫席琳琳的女的，一起到襄樊，还是在之前见到燕姐的那个居民楼，我们三个见到燕姐之后，高育用微信给燕姐转了一千块钱，燕姐直接给了高育一小包冰毒，大概是五六克的冰毒。席琳琳直接加了燕姐的支付宝，给燕姐转的钱，然后燕姐给她了一包冰毒。具体席琳琳给了燕姐多少钱我也不知道，看燕姐给她冰毒的数量至少有两千块钱，大概就是十二三克。后来我们三个就开着车从襄樊回来。3.同案犯高育的供述七月份的一天，我朋友席琳琳说让我帮她忙联系买点毒品，当时我说我不认识人，后来我想着魏可可认识卖毒品的就帮席琳琳联系上魏可可，魏可可同意了，第二天上午我和魏可可及席琳琳我们三个开我的车就去湖北买毒品。我开车按照魏可可的手机导航到湖北襄阳市的一条街边停住，魏可可联系的卖家过来，当时是一个三十多岁的女的接上我们三个到一个巷里边的旧民房的三楼一个房间交易毒品，对方女的说二百五十元一克，问席琳琳要多少，席琳琳说要十克，就给对方用手机转了两千五百元钱，具体用的微信还是支付宝我不清楚，后来那个女的将毒品交给席琳琳了，之后我和魏可可、席琳琳就往西峡回。4.支付宝、微信交易记录：证实2017年7月25日席海琳经魏可可介绍到李红梅处购买毒品，通过微信支付500元毒资，通过支付宝转账2500元毒资用于购买毒品。2、2018年5月21日凌晨，被告人张某（另行判决）经被告人席海琳介绍，由谢占中（又名刘安）驾车和席海琳三人一行到湖北省宜城市薛永全（已判决）家中，张某以4000余元的价格从薛永全手中购买甲基苯丙胺约15克。该甲基苯丙胺部分被张某本人吸食，剩余部分张某放在其车辆后备箱皮包内，于2018年5月24日被西峡县公安局民警查获，经称重，净重0.47克。经南阳市公安局物证鉴定所鉴定：检材中检出甲基苯丙胺成分。认定上述事实的证据如下：1.被告人张某的供述前两天的一天夜里，我在西峡给琳琳打电话让她帮忙给我介绍一个贩毒人员，她打电话说得上湖北去购买，我说那我不知道地方，你带我们去，我安排车。刘安到新法院门口，开着我的车牌号为豫Ｒ×××**的银灰色日产轩逸轿车，我们一起到琳琳住处接住琳琳，走的是高速。我和琳琳下车之后，琳琳给对方联系，我看到一个男人在房子前面等着，我当时身上装了两千多块钱，我又问琳琳借了1600元，一共给了这个男人4000元左右现金，这个男人给了我一包冰毒，当时我们商定的价格是350元一克，毒品拿回来之后，都被我自己吸食了，剩余一小袋就放在我车后备箱黑色皮包里面，昨天被你们查获了。刘安不知道我们去湖北的目的。我这次购买有7、8克冰毒。我没有给席海琳介绍费，我把购买的毒品给她分有一克左右。2.被告人席海琳的供述5月20日晚上十点左右，张某和一个男的开着车到我的住处（育才家园），我们一起开车去了湖北。5月21日凌晨3点左右我们到湖北宜城“郭老五”的家中。当天晚上张某一共问我借了1600元，随后她通过微信给我还了1600元。张某以3000元左右的价格从“郭老五”那里购买了约10克冰毒。交易完成我们就当即开车返回了西峡。3.侦查人员从张某车中搜查出来的疑似冰毒，经称量，净重为0.47克。4.（宛）公（物）鉴（毒品）字[2018]90号鉴定意见：检材中检出甲基苯丙胺成分。5.车辆通行轨迹：调取张某豫Ｒ×××**车辆2018年5月20日夜至2018年5月21日高速收费站通行信息，证实张某前往宜城市购买毒品的行走路线。6.对张某尿检报告：证实张某吸食毒品的违法行为。7.微信交易记录截图：证实张某从薛永全手中购买毒品时通过微信向席海琳的借款情况及席海琳通过微信向薛永全支付部分毒资的情况。6.通话清单：证实毒品交易前后的联系过程。三、诈骗罪2018年5月上旬的一天，张某联系被告人徐新林购买毒品，徐新林在绰号为“军伟”的襄阳贩毒男子手中拿到约50克假冰毒后赶到南阳市郑州银行附近，徐新林在明知该冰毒是假毒品的情况下，仍然以10000元的价格出售给张某。张某试吸之后发现是假冰毒，遂将该部分假冰毒藏匿于位于南阳市西施兰花园小区3号楼2单元17楼中户其住处客厅电视柜内，2018年5月24日中午该部分假冰毒被西峡县公安局侦查人员查获，经称重，净重为26.68克。经南阳市公安局物证鉴定所鉴定：未检出甲基苯丙胺成分。另查：1.二被告人到案后，如实供述了犯罪事实。2.被告人席海琳在协助抓捕同案犯张某，并向公安机关指认同案犯薛永全的住所。3.被告人席海琳因吸毒于2015年1月27日被西峡县公安局行政拘留十日。4.被告人张某当庭表示对徐新林诈骗犯罪行为表示谅解。2019年1月20日，被告人席海琳在西峡县人民医院生一女婴，现在正处于哺乳期。认定上述事实的证据如下：1.被告人徐新林的供述2018年5月份初的一天，南阳这个女的给我联系让我卖给她一点毒品，我问她要多少毒品，她说30克或者50克都行，我们商定300一克，我让她先给我转钱，她说要见到毒品才给钱。于是我找到军伟，军伟给了我一包白色结晶体物质，告诉我说这包是假毒品，我看包装上面写的是50克，军伟把这个包装袋撕开，然后把这包东西倒到一个透明自封袋里面，交给我，因为是假毒品，他也没有问我要钱，我拿到这包假毒品之后，当天晚上8点左右，我打了一个滴滴车按照南阳这个女的微信给我发的位置到南阳一个银行附近，到南阳已经夜里10点多了，我把这包假毒品交给她，她还说这么多，我说你先收着，晚点再说，当场她通过微信给我转账了10000元，当天晚上我就回去了。事后她发现毒品是假的之后，多次给我打电话要求解决，我说我现在手头紧，等我以后有钱了再补给你。2.被告人张某的供述2018年4月份的一天晚上，我通过电话给襄阳贩毒人员军哥联系购买毒品，我在电话上说我身上只有三千元，我们在电话中商定毒品价格为500元一克，但是他得把毒品送到南阳。第二天夜里12点左右，我接到军哥的电话，我开车到滨河路与雪枫桥交叉口附近，看到军哥一个人站在路边，我下车之后，给了军哥三千元现金，军哥给了我一大包冰毒，当时我也没有称量，但是我掂了掂，这包毒品的重量远远超出5、6克，军哥对我说这包毒品算是8000元的，剩余的5000元你得在一个星期内给我，我说行，于是我就拿着这包毒品回家了。当天晚上，我把毒品拿到家中，就用水葫芦试吸了一下，发现这包冰毒吸食起来不产生烟雾，也没有味道，和我之前吸食的冰毒感觉完全不一样，我才知道我上当了，买住假毒品了。后来我多次给军哥联系，都打不通电话，最后一次打通了，军哥在电话中对我说现在他手里面也没有毒品了，下次等他手中有毒品了，再免费给我3000元的毒品来补偿我。之后我就把这包冰毒放在我客厅的电视柜中，昨天你们对我家中进行搜查的时候，我主动给你们说了存放的位置。但是付款的金额和方式我上次材料中对你们有所隐瞒，那次见面之后我通过微信给他转账10000元，他给我的一包冰毒，里面大概装有30克左右，这包毒品拿回家之后，我分出来有几克，但是试吸之后，发现毒品是假的，我把分出来的几克扔了，剩余的部分就放在家中上次被你们搜查出来我上次材料中隐瞒付款的金额及方式是因为当时我心里害怕，我现在愿意把这个情况给你们说出来。3.被告人席海琳的供述昨天早上9点左右，张某到我在七天假日宾馆房间里面，她对我说前段时间他在大军那里购买了一万块的毒品，等回去之后才发现毒品全部是假的。4.侦查人员从张某位于南阳市西施兰花园小区3号楼2单元17楼中户住处客厅电视柜内搜查出来的疑似冰毒，经称量，净重为26.68克。5.（宛）公（物）鉴（毒品）字[2018]90号鉴定意见：检材中未检出甲基苯丙胺成分。本案其他证据1.辨认笔录①辨认笔录：张某辨认出薛永全、徐新林是向其出售毒品的人。②辨认笔录：席海琳辨认出张某是购买毒品、辨认出薛永全、徐新林是出售毒品的人。③辨认笔录：徐新林辨认出张某是购买毒品的人。2.户籍证明：徐新林、席海琳均具备刑事责任能力。3.到案经过：2018年5月22日、24日，6月10日，被告人席海琳、张某、徐新林先后被抓获到案。4.前科情况查询证明：被告人席海琳因吸毒于2015年1月27日被西峡县公安局行政拘留十日。5.情况说明两份：证实被告人席海琳协助抓获同案犯张某，并指认同案犯薛永全住址。6.搜查、封存笔录、称量取样笔录:证实从张某车上及住处查获疑似毒品的过程及称量取样的过程。7.人身检查笔录、封存笔录、称量取样笔录:证实从徐新林身上查获毒品的过程及称量取样过程8.医院诊断证明书及检查报告:证实席海琳怀孕情况。9.出生医学证明：证明2019年1月2日，被告人席海琳在西峡县人民医院生一女婴，现在正处于哺乳期。上述证据来源合法，内容客观真实，经过当庭质证认证，且能形成一个完整的证据体系，足以认定。本院认为，被告人徐新林违反国家对毒品的管理法规，贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪；以非法占有为目的，用隐瞒真相的方法，骗取公私财物，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人席海琳违反国家对毒品的管理法规，贩卖甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪；非法持有甲基苯丙胺十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪。徐新林辩称，贩卖毒品罪的第3、4笔及诈骗的犯罪事实是其到案后如实供述的，本院认为被告人徐新林贩卖毒品及诈骗的犯罪事实已被公安机关掌握，公安机关在对其采取强制措施后如实供述的，不能构成自首，因此徐新林辩解应认定为自首的意见，本院不予采纳；徐新林辩称贩卖毒品第5笔，没有完成交易，不构成贩卖毒品罪的意见，本院认为徐新林已着手实施了贩卖毒品的行为，因为意志以外的原因而未得逞，属于犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻处罚，故徐新林对此节的辩解，本院不予采纳。席海琳辩称，非法持有毒品罪第2笔自己只是介绍张某去购买，不构成非法持有毒品罪，本院认为非法持有毒品罪的第2笔系席海琳和张某共同犯罪，张某购买毒品后非法持有，系主犯，依法应按照其所参与的全部犯罪处罚，席海琳明知张某去购买毒品，而为其居间介绍，系从犯，依法应当对席海琳从轻处罚，故席海琳的辩解意见，本院不予采纳。二被告人到案后，如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。席海琳协助抓捕同案犯，是立功，依法可以从轻处罚。被告人张某当庭对徐新林诈骗的犯罪行为表示谅解，可作为对徐新林的诈骗犯罪从轻处罚的量刑情节考虑。徐新林的非法所得，本应退赔被害人张某，因徐新林与张某之间的毒品交易系违法行为，故非法所得应予以追缴。被告人徐新林、席海琳一人犯数罪，应数罪并罚。本院根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款，第三百四十八条，第二百六十六条，第二十三条、第二十五条、第二十六条第一、四款，第二十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：一、被告人徐新林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币10000元，犯诈骗罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元，合并后决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币15000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年6月11日起至2027年6月10日止。罚金限本判决生效后三十日内缴纳。）二、被告人席海琳犯贩卖毒品罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币2000元，犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元，合并后决定执行有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币5000元（已缴纳）。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。）三、被告人徐新林于判决生效后十日内上缴违法所得10000元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向南阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本七份。审 判 长  张让江审 判 员  赛 赛人民陪审员  杨玉敏二〇一九年九月十八日法官助理王建涛书记员朱洁附：《中华人民共和国刑法》相关法条《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。