青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）青28民初35号 原告：都兰县双庆矿业有限责任公司，住所地：都兰县香加乡艾力斯台村北湾，统一社会信用代码：91632822710548888XW。 法定代表人：唐春铁，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：郭鹏，青海盐湖律师事务所律师。 委托诉讼代理人：唐龚，男，汉族，1981年9月5日生，都兰县双庆矿业有限责任公司副经理，住湖南省郴州市。 被告：青海众和矿业有限公司，住所地：西宁市城西区西关大街16号，统一社会信用代码：91630104679166882R。 法定代表人：何敦清，该公司董事长。 委托诉讼代理人：林犇，男，汉族，1973年4月29日生，青海众和矿业有限公司员工，住青海省西宁市。 委托诉讼代理人：杨向利，男，汉族，1978年6月23日生，青海众和矿业有限公司员工，住青海省西宁市。 原告都兰县双庆矿业有限责任公司与被告青海众和矿业有限公司合同纠纷一案，本院于2019年5月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告都兰县双庆矿业有限责任公司委托诉讼代理人郭鹏、唐龚，被告青海众和矿业有限公司委托诉讼代理人林犇、杨向利到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 都兰县双庆矿业有限责任公司（以下简称双庆公司）向本院提出诉讼请求：1.依法判令解除原被告双方于2016年10月12日签订的《矿山承包开采合同》；2.依法判令被告立即退还原告资金2800万元；3.依法判令被告承担违约金1000万元；4.依法判令被告退还原告垫付费用235万元；5.依法判令被告赔偿原告矿山投资损失803.8660万元。以上合计：4838.866万元。6.依法判令被告立即支付转让款41.25万元及利息；7、本案诉讼费用、保全费及因保全而支付的保险费用由被告承担。事实与理由：2016年10月12日，原告都兰双庆矿业有限责任公司（以下简称“都兰双庆”）与被告青海众和矿业有限公司（以下简称“青海众和”）签订了一份《矿山承办开采合同》，合同约定原告承包被告位于青海省都兰县哈西哇金多金属矿的矿山二号点一号洞竖井的生产开采。合同约定了承包方式：1.将矿山二号点一号洞的所有开采权分给原告，原告自主生产。2.本合同生效之日为被告向原告提供所有相关部门批准同意开工生产的手续之日。合同生效后在三个月内，原告支付被告开工资金共计人民币400万元，原告正常开工后20天内再付200万元。折合以上金额按总金额2800万元，原被告双方约定按本协议被告以8万吨矿石量来冲抵以上欠款，双方确定在此之前所有的债权债务全部结清，以本协议结算数字为准。合同也约定了承包期限和计价方式：1.原告承包被告矿山的开采期间以生产出矿石总量原则上8万吨为准，自本合同签订之日起开始，直至原告在被告矿山二号采矿点采矿数量8万吨有效计价品位矿石产品，其计价原矿石产品品位金含量不低于2克/吨，且被告承诺每吨矿石原告所生产的利润不低于400元，如达不到，被告以补足原告利润，其补足方式是否共同协商确定。2.若原告因生产开采出来的原矿石品位低于上述标准，不计算在原告开采总数量内，该产品计价方式原被告双方另行协商确定。3.原告生产出来的所有原矿石冲抵被告所欠原告全部债务，原告开采数量达到本合同约定有效计价和有效品位的8万吨原矿石之后，原被告双方之间的债权债务清算完毕；若原告在生产过程中，被告向原告发生新的债权债务关系，双方协商另行签订合同，4.原告开采出来的原矿产品，优先结算原告投入生产成本，再折抵被告欠款债务，直至原被告双方债权债务清偿完毕之日止。原告开采数量完成约定标准，本合同履行终止。合同同时约定：本合同签订生效之后，被告应向原告提供公司相关的所有行政审批的有效证件的复印件，并积极配合原告办理矿山生产交接工作，保证原告承包该矿山开采的合法性和开采的顺利进行。合同第六条担保责任中约定，为实现合同的经济目的，合同的丙方何敦清为被告的所有债务及被告履行本合同的职能承担连带担保责任，若因必有的原因致使本合同履行不能，丙方何敦清应向原告承担赔偿责任，担保范围，包括但不限于被告欠原告债务本金、违约金及履行本协议的所有经济损失，以及原告为实现债权的所有费用（如律师费、诉讼费等等）。合同对违约责任进行了约定：1.本合同签订之后，若被告违反本协议的约定，则向原告承担违约责任，具体承担方式为：若因被告的原因致使本合同不能履行或被告私自将矿山承包权签给其他第三方，原告不能正常承包生产，则被告一次性向原告承担违约金1000万元。2.本合同签订后，若原告不能按本合同相关约定，按时向被告支付货款，则视为原告违约，并承担违约责任，向被告支付拖欠货款总额的20%违约金。合同还约定了其他权利义务。合同签订后，原告通过债权债务抵偿方式和及时按约支付了600万元开工资金履行了义务，同时安排管理及施工人员和施工机械、材料进场，做好并进行了正式开工前的一切准备工作。然而由于被告矿山手续不完备致矿井无法正常开采导致合同不能履行。原告在矿山前后已经投入803.8660万元，同时还为被告垫付了235万元资金，由于合同履行不能，给原告造成了重大损失。原告多次与被告沟通解决此事，但被告法定代表人何敦清又因涉嫌犯罪被江西省高安市公安局羁押，公司也无人管事，无法尽快妥善解决，原告合法权利处于危险之中。无奈之下，只有依法诉至贵院，请求依法裁如所请为盼。为节省诉讼司法资源，双方之间还另有两笔转让款41.25万元债权本息应一并支付。 青海众和矿业有限公司（以下简称众合矿业）辩称,一、双庆公司的诉状中诉讼请求所涉及的事项情况说明：诉讼请求一：依法判令解除原被告双方于2016年10月12日签订的《矿山承包开采合同》。答辩人认为：此合同为没有生效的合同或者说此合同不是有效合同。此合同第三条第二款载明，本合同生效之日为：甲方向乙方提供所有相关部门批准同意开工生产的手续之日。而此合同第八条第一款载明，本协议从甲乙双方签字或盖章之日起生效。一份合同有两个生效之日，相互矛盾，此合同有没有生效？到底是根据哪条规定生效的？此合同是不是有效合同？有待于原告进一步举证。如果原告认为此合同是根据第三条第二款规定为生效之日，那么第八条第一款的，本协议从甲乙双方签字或盖章之日起生效的说法就是无效的。也就是说众和公司什么时候给双庆公司提供所有相关部门批准同意开工生产的手续，此合同什么时候生效。如果众和公司一直没有提供，就意味着此合同一直没有生效。如果原告认为此合同是根据第八条第一款规定为生效之日，那么第三条第二款的，本合同生效之日为：甲方向乙方提供所有相关部门批准同意开工生产的手续之日的说法就是无效的。那么原告承包开采矿石有没有开采证及其他相关手续？合同第三条第二款规定，本合同生效之日为：甲方向乙方提供所有相关部门批准同意开工生产的手续之日。那到底此款规定是有效还是无效？请原告举证说明。 诉讼请求二：依法判令第一被告立即退还原告资金2800万元。答辩人认为：双庆公司实际汇入金额不是2800万。虽然合同所涉及资金为2800万元，但并不能说明被告收到了原告的2800万元。原告要求退还资金2800万元，能否提供这2800万元的资金说明，被告要求出示这2800万元打款的银行流水凭证。下面结合往账明细表将这2800万元的构成作以说明：第一部分款项：860万元（600万本金+260万违约金）。在2015年2月16日双庆公司与众和公司签订了一份《购销协议》。（见证据三：购销协议）说明双庆需给众和支付定金500万。此购销协议第三条第一款规定：乙方（双庆公司）在本合同签订后的三日内向甲方（众和公司）支付定金为：500万元。随后众和公司于2015年2月17日收到双庆公司由唐春铁汇入的300万、黄本唐汇入的100万、李勤汇入的100万，合计500万元。此合同第四条第一款规定众和公司务必在2015年3月31日前履行完毕本合同。由于市场供货价格变更，双方又在2015年4月22日签订了补充协议，详见补充协议中第一条第一款。（见证据四：补充协议）说明双方将众和公司供货时间延长至2015年6月15日。直至2015年7月1日双庆公司又给众和公司打入100万元的货款，当日双庆公司与众和公司进行结算，双庆公司认为众和公司违约，并要求众和公司给双庆公司补偿260万元的违约补偿款。详见债权债务结算对账确认单中第一条第一款。（见证据五：债权债务结算对账确认单）答辩人认为：原告让众和公司给双庆违约补偿260万，没有法律依据。而证据三的购销协议中第七条只约定了违约责任的界定，并没有约定违约计算补偿办法。双庆公司要求众和公司补偿的260万有什么依据？是如何计算的？请双庆公司出示其实际损失数额的相关证据。第二部分款项：285.246万元（130万元本金+155.246万违约金）。证据五债权债务结算对账确认单第一条第二款中，2015年9、10两个月双庆又向众和支付订货款130万，因众和公司无法执行合同，又给双庆补偿155.246万元，合计金额285.246万。答辩人认为：双方根本就没有签订这130万元的相关合同，哪来的众和公司无法执行合同而要求众和支付这远超本金的补偿？这笔补偿又是如何计算的？其计算的高额补偿款是否符合有关法律规定？根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十八条规定，当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定，请求人民法院增加违约金的，增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限。增加违约金以后，当事人又请求对方赔偿损失的，人民法院不予支持。第二十九条之规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。以上两笔违约补偿金在合同中既没有约定违约的具体数额，也没有约定违约的具体计算方式。根据上述规定，众和公司要求原告出示其实际损失数额的相关证据，才能有效认定补偿原告损失的具体数额。再说就算合同实际一点也没有履行，退一万步讲原告会有什么损失，不就是损失相当于存在银行的利息嘛，那就按照同期银行存款利率计算为原告补偿其损失的数额较为合适。第三部分款项：43.2822万元。证据五债权债务结算对账确认单第二条第一款中结算代加工和销售两项费用相抵，众和公司应支付双庆公司差额43.2822万元。以上三部分款项之和就形成了证据一：中第二条第一款里讲的1068万。也就是证据五债权债务结算对账确认单第三条第一款第二款里，截至2015年12月20日众和欠双庆总金额为：1188.5282万元（货款600万+260万补偿款+130万本金+155.246万补偿款+代加工及销售额相抵应支付双庆的43.2822万）。经双方协商约定于2016年1月30日前向双庆还款1068万元，并约定违约金按每月5％利率计算。此处的约定其实就是通过债权债务结算对账确认后，以借贷的方式按每月5％的利率来计算债务偿还计息方式的。第四部分款项：534万元违约金。证据一中第二条第一款里讲的534万元违约金。（见证据六：534万违约金的计算明细）答辩人认为众和公司支付双庆公司违约补偿金534万元过高，也没有法律依据。此违约金是截至2016年10月12日签订矿山承包开采合同时，双庆公司又让众和公司支付1068万元本金，按每月5％的利率计算的违约金534万元。从证据五债权债务结算对账确认单第三条第二款里双方协商确认的在2016年1月30日至2016年10月12日签订的证据一矿山承包开采合同时止，计息时间应为8.5个月，而不是证据六中原告计息的10个月。根据《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：借贷双方约定的利率超过年利率36％，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36％部分的利息的，人民法院应予以支持。第二十八条：借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24％，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金，超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24％，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予以支持。年利率24％以内受法律保护。24％至36％作为一个自然债务区，法律不干涉，多给了不能要回，没给也不能强求。年利率36％以上的为无效，多给了可以要回。根据第二十八条约定的利率超过年利率24％，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予以支持。按照年利率24％计算为：1068万×0.02元/月=21.36万元，×8.5个月=181.56万元。应退还众和公司：534万-181.56万=352.44万元。在此，请求法院驳回这534万违约金的计算方式，减退多支付的补偿违约金。第五部分款项：300万元的担保金。 证据一：中第二条第一款里讲为方英杰担保的300万。而此担保为一般保证，（见证据七：保证合同）答辩人认为：保证合同中，众和公司为方英杰担保的300万元是一般担保。详见保证合同中第二条。根据《担保法》第十七条规定，一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，债权人要求保证人承担责任的，保证人有权可以拒绝承担保证责任。那么这笔300万的担保金，直接起诉担保人显然不符合担保法的规定，而且也过了担保诉讼时效。第六部分款项：280万元购买黄金款。证据一中第二条第一款里讲的购买众和公司黄金款280万。（见证据八：借款回报协议）说明双庆与众和签订了一张280万的借款回报协议。以上六个部分款项之和就形成了证据一：中第二条第一款里的2182万元。第七部分款项：应支付给众和公司的600万元。证据一中第三条第二款里载明，此合同生效后乙方（双庆）支付甲方（众和）开工资金600万元，此款暂未支付给众和公司。以上七个部分款项合计为：2800万元，而双庆公司实际汇入众和公司金额为：1053.2822万元。 诉讼请求三：依法判令第一被告承担违约金1000万元。 答辩人认为：众和公司不支持原告的这项诉讼请求，原因有三：一是在诉讼请求一情况说明中已进行过阐述，证据一的矿山承包合同是否已经生效？到底是根据哪条规定生效的？此合同是不是有效合同？有待于原告进一步举证。二是由于原告方在开采施工中安全措施不到位而出现事故，导致公安迫使爆破公司停工，进行安全整顿。而不是因为证据一第六条第一款中因我方原因致使本合同不能履行或我方私自将矿山承包权签给其他第三方的原因，而使原告不能正常承包生产的。三是证据一第五条第六款约定，原告方矿山内作业发生的一切事故，由原告方自行处理，并承担相应责任。综上所述，我方并没有违约，故我方不应承担违约责任。请求法院驳回原告的这项诉讼请求。 诉讼请求四：依法判令第一被告退还原告垫付费用235万元。原告诉状中所讲为众和垫付的235万元，请出示相关证据，确实能证明事实的，众和公司予以确认。 诉讼请求五：依法判令第一被告赔偿原告矿山投资损失803.8660万元。答辩人认为：原告诉状所讲，合同签订后原告安排管理及施工人员和施工机械、材料进场，由于被告矿山手续不完备致矿井无法正常开采导致合同不能履行，而要求被告赔偿矿山投资损失803.8660万元。而证据一的《矿山承包开采合同》第五条第三款第四款规定购买爆破物品费用由原告方按市场审批价承担；原告方必须配备持有公安机关颁发的有效爆破资格证书的爆破作业人员。矿山生产过程中的所有人员工资、机械费用等均由原告方自行承担。原告方的前期投资是为了能正常开采所做的准备工作，被告方何须承担原告的前期投入款，合同约定这些费用是由原告方承担的。第三条第二款载明，本合同生效之日为：甲方向乙方提供所有相关部门批准同意开工生产的手续之日。被告所讲矿山手续不完备致矿井无法正常开采导致合同不能履行，那么，原告既然知道手续不全合同不能生效，为何还要安排管理及施工人员和施工机械、材料进场？原告言下之意是你们进行了前期投入，而因为手续不完备一直没有正常开采。而被告方可以提供原告从2016年11月至2017年7月一直在开采，并拉运所开采的我方矿山的矿石。（见证据九：原告开采并拉走矿石的原始单据）答辩人认为：原告已经正常开采不存在无法开采导致合同不能履行。原告开采并拉走矿石的原始单据数量、车次、使用爆破器材量及原告公司过磅人员的签字单据为证。从而说明原告诉状所讲与事实相违背，故原告所讲不可采信。原告方一直在开采和原告诉状中所讲由于被告矿山手续不完备致矿井无法正常开采导致合同不能履行，而要求被告赔偿矿山投资损失803.8660万元的请求不能成立。 诉讼请求七：依法判令第一被告立即支付转让款41.25万元及利息。我就奇怪了，群英多杰和众和公司的债务已经通过贵法院进行了调节，其中包括原告诉讼请求中的转让款，而且法院在2019年4月9日已经下定了民事调解书。（见证据十：债券转让通知书）答辩人认为：群英多杰的25万元转让款的债权转让通知书无效。通知书上记载群英多杰与双庆公司是在2019年4月22日签订的债权转让通知书，是在贵法院下定了群英多杰和众和公司借款合同的民事调解书以后，故此诉讼请求无效。而在群英多杰的起诉状里明确记载要求众和偿还借款25万元。被告请求法院驳回原告此诉讼请求。 诉状中的诉讼请求所涉及的资金有矿山承包开采合同的矿石购销款、有借款、有担保金、也有转让款，不属于同类型的款项不应该同案起诉。请驳回原告与本案不相符的诉讼请求，另案处理。 二、双庆公司应扣除退还众和公司的款项 第一部分需扣除款项：2016年10月12日之后双庆汇入众和公司款项合计：846万（见证据十一双庆公司与众和公司来往账结算明细表二）1.2016年11月4日偿还双庆借款50万元；（见证据十一），2.双庆欠众和承包合同应付款600万；（见证据十一）3.2017年5月27日众和魏可明给双庆汇款20万，双庆还款8万，尚欠众和：12万；（见证据十一）,4.双庆事故费用70万；（2017年5月28日双庆汇入众和50万，2017年6月9日双庆汇入众和20万，合计70万元。由众和转汇给民爆公司，用于处理双庆公司事故所用）（见证据十一）,以上结算为：846万-50万-600万-12万-70万=114万（见证据十一）。第二部分需扣除款项：以下费用需从双庆公司汇款总金额总扣除：5.2016-2017双庆购买爆破器材费：10.5813万；（见证据十二）2016-2017双庆购销众和矿石量合计：227.8563万；（见证据十二）6.2017年爆破器材销毁费：8.0804万；（见证据十三）6-10月人员工资：4.9万；（见证据十三）7.2016-2017爆破服务等费用：45.55万。（见证据十四）最后，答辩人相信法院会依据事实，依法审理！ 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 2015年2月16日，原被告签订《购销协议》，约定原告向被告定购铅、金、银粉，干重不低于1500吨，结算金额不低于15000000元，交货时间为2015年3月5日。2015年4月22日，原被告签订《补充协议》，约定双方就2015年2月16日《购销协议》达成《补充协议》，约定将交货时间延长至2015年6月15日。2015年12月23日，原被告及何敦青签订《债权债务结算对账确认单》，约定：原被告自2015年合作以来，经双方财务对账明确以下债权债务关系，并由何敦清对双方债权债务关系承担连带清偿责任。第一、关于定金、订货款、补偿款。1.截止2015年7月1日，原告双庆公司共支付被告众合矿业订货款及定金共计6000000元，因被告众合矿业无法履行合同义务，同意补偿原告双庆公司2600000元，以上合计8600000元。2.2015年9、10两个月原告双庆公司向被告众合矿业支付订货款1300000元，因被告众合矿业无法执行合同，承诺补偿原告双庆公司1552460元，以上合计2852460元。第二、代加工、销售费用。1.被告众合矿业委托原告双庆公司加工原矿石，数量9803.62吨，已加工6691.08吨,每吨加工费180元,共计加工费1204394元,原告双庆公司为被告众合矿业垫付运费566158元,以上两项合计1770552元。2.原告双庆公司代被告众合矿业销售金额1337730元。3.以上1、2项相抵，被告众合矿业欠原告双庆公司432822元。第三、总金额、还款日期。1.根据以上所有统计，截止2015年12月20日，被告众合矿业欠原告双庆公司总计11885282元。2.经原被告协商，被告众合矿业应在本账单确认后于2016年1月30日前履行还款义务，还款总金额10680000元，若被告众合矿业不能在约定的还款期限内履行还款义务，则每月应支付原告双庆公司总金额5%的违约金。3.何敦清自愿为上述债务承担连带保证责任,保证期间为十八个月。2016年10月12日，被告众合矿业作为甲方，原告双庆公司作为乙方，签订《矿山承包开采合同》约定：1.甲方合法拥有青海省都兰县哈西哇金多金属矿的矿产资源，并取得相关合法行政审批手续；2、为了合理提高矿业资源利用率，并进一步淸理甲乙双方债权债务关系：就乙方以承包的方式，承包甲方矿山贰号点的一号洞竖井生产开采一事，在甲乙双方平等协商，互惠互利的基础上，协商一致，达成本协议，以便共同遵守。一、甲方矿山二号点一号洞位于甲方公司有效的矿权范围内，2、具体区域坐标中心点为：二、甲乙双方的债权债务结算信息为：1、截止2016年10月22日，其中本金为：10680000元（大写：壹仟零陆拾捌万元整）；违约金总计为：534000元（大写：伍佰叁拾肆万元整）；为方英杰担保金额：3000000元（大写：叁佰万元整）；在众合公司购黄金金额：2800000元（大写：贰佰捌拾万元整）；甲方共欠乙方购矿款、担保金、购黄金本金和违约金共计：21820000（大写：贰仟壹佰捌拾贰万元整),三、乙方承包方式：1.甲方将矿山二号点一号洞的所有开采权分给乙方承包，乙方自主生产；2、本合同生效之日为：甲方向乙方提供所有相关部门批准同意开工生产的手续之日。合同生效后在三个工作日内，乙方支付甲方开工资金共计人民币4000000.00元整（大写：肆佰万元整），乙方正常开工后20天内再付2000000元整（大写：贰佰万元整）。折合以上金额按总金额28000000元整(贰仟捌佰万元整），甲、乙双方约定按本协议甲方以80000吨矿石量来充抵以上欠款，双方确定在此之前所有的债权债务全部结清，以本协议结算数字为准。四、承包期限和计价方式：1.乙方承包甲方矿山的开采期间以生产出矿总数量原则上以80000吨为准，自本协议签订之日起开始，直至乙方在甲方矿山二号采矿点采矿数量80000吨（大写：捌万吨）有效计价品味矿石产品,其计量原矿产品品味金含量不低于2克／吨，且甲方承诺每吨矿石乙方所产生的利润不低于400元，如达不到甲方以补足乙方利润，其补足方式双方共同协商确定。2.若乙方因生产开采出来的原矿石品味，低于上述标推，不计算在乙方开采总数量内，该产品计价方法甲乙双方另行协商确定。3.乙方生产出来的所有原矿石充抵甲方所欠乙方全部债务,乙方开采数量达到本协议约定有效计价和有效品味的8万吨原矿石之后，甲乙双方之间的债权债务清算完毕;若乙方在生产过程中,甲方向乙方发生新的债权债务关系，双方协商另行签订合同。4.乙方开采出来的原矿产品，优先结算乙方投入生产成本，再折抵甲方欠款债务，直至甲乙双方债权债务清偿完毕之日止。乙方开采数量完成约定标准，本合同履行终止。五、权利、责任、义务及其他事项约定。1.本协议签订生效之后，甲方应向乙方提供公司相关的所有行政审批的有效性证件的复印件，并积极配合乙方办理矿山生产交接工作，保证乙方承包该矿山开采的合法性和开采的顺利进行。2.乙方应服从甲方管理并合理有序展开开采工作，不得乱挖滥采,严格执行“一矿一口”布置方案，如有需要，甲方应为乙方制定矿山开采方案和应急开采方案。3.甲方负责向公安部门申领爆破物品，保证乙方生产的顺利进行，购买爆破物品费用由乙方按市场审批价格承担;乙方必须配备持有公安机关颁发的有效爆破资格证书爆破作业人员。4.矿山生产过程中的所有人工工资、机械费用等均由乙方自行承担。5.乙方承包期间，甲方不得再与任何第三方签订矿区内一号点竖井的矿山开采或者矿石分销协议，本合作协议届满时乙方有优先承包的权利，乙方需提前一个月，向甲方申请，重新签订承包合同。6.乙方矿山内作业发生的一切事故，由乙方自行处理，并承担相应责任，若该事故的发生是因为甲方矿山未尽到安全保障措施，不符合国家规定的标准设置，该事故的责任由甲方承担。六、担保责任。为实现本协议的经济目的，丙方为甲方的所有债务及甲方履行本协议的职能承担连带担保保证责任,若因甲方的原因致使本协议履行不能，丙方应向乙方承担赔偿责任,担保范围，包括但不限于甲方欠乙方债务本金、违约金及履行本协议的所有经济损失，以及乙方为实现债权的所有费用（如律师费、诉讼费等等）。七、违约责任。1、本协议签订之后，若甲方违反本协议的约定，则向乙方承担违约责任，具体承担方式为：若因甲方的原因致使合同不能履行或甲方私自将矿山承包权签给其它第三方，乙方不能正常承包生产，则甲方应一次性向乙方承担违约金10000000元整（大写：壹仟万元整）。2、本协议签订之后若乙方不能按本合同相关约定，按时向甲方支付款货,则视为乙方违约，并承担违约责任，向甲方支付拖欠货款总额的20%违约金。3、本协议甲乙双方应当对本协议严格保密，除因诉讼原因或国家强制性要求外,不得对第三方泄露。如泄露合同内容及相关秘密则视为违约，泄密方承担相应违约责任。本协议一式贰份，甲乙双方各执壹份，本协议从甲乙双方签字或盖章之日起生效。2、本协议未尽事宜由双方协商解决，以达成补充协议,补充协议与本协议具有同等法律效力；若如协商不成，甲乙双方任何一方均可向合同签订地人民法院提起诉讼。 另查明，一、原告双庆公司主张的28000000元，构成如下：1.2015年12月23日的《债权债务结算对账确认单》载明的10680000元，包括：第一笔，原告双庆公司支付的货款6000000元，被告众合矿业自愿补偿的2600000元；第二笔，原告双庆公司支付的货款1300000元，被告众合矿业自愿补偿的1552460元；第三笔，加工费、运费与销售款折抵后，被告众合矿业尚欠原告双庆公司432822元；2.按照《债权债务结算对账确认单》约定每个月承担总金额5%的违约金计算的5340000元违约金，计算方式为：10680000元×5%×10个月（2015年12月23日签订《债权债务结算对账确认单》至2016年10月12日签订《矿山开采承包合同》期间，共计10个月）；3.被告双庆公司为方英杰承担的保证债务3000000元；4.原告为购买黄金支付的货款2800000元；5.原告双庆公司为履行《矿山开采承包合同》支付的承包费6000000元。对原告众合矿业主张的28000000元，被告双庆公司意见如下：1.原告双庆公司支付的货款6000000元认可，2600000元补偿款过高不认可；2.原告双庆公司支付的货款1300000元认可，补偿款1552460元过高不予认可；3.加工费、运费与销售款折抵后，被告众合矿业尚欠原告双庆公司432822元认可；4.违约金5340000元不认可，一是《债权债务结算对账确认单》约定的每月承担总金额5%违约金，约定过高，请求法院予以调整，二是计算时间应当是八个半月而非十个月；5.为方英杰担保的3000000元债务，保证方式为一般保证，按照法律规定，原告双庆公司应当就3000000元向方英杰提起诉讼或仲裁，并就方英杰的财产依法强制执行仍不能履行债务前，被告众合矿业可以拒绝承担保证责任；6.原告双庆公司购买黄金支付货款2800000元认可；7.为履行《矿山开采承包合同》支付的承包费6000000元予以认可。二、原告双庆公司主张的垫付款项2350000元，被告众合矿业对其中700000元，认为是事故赔偿款应由原告双庆公司承担外，其余1650000元借款认可。三、原告双庆公司主张的通过债权转让方式获得的债权412500元，被告众合矿业认可162500元律师代理费，群英多杰转让的250000元债权不予认可。2016年10月12日的《矿山承包开采合同》载明的为方英杰担保的3000000元，系2015年8月8日原被告及方英杰签订的《保证合同》产生的债务。该合同约定，被告众合矿业为方英杰履行购销合同提供一般保证，保证期间二十四个月，保证金额叁佰万元，原告双庆公司庭审自认就该债权未向方英杰主张过权利。 对于被告抗辩的应核减的价款。一、原告双庆公司开采的矿石数量，原被告均认可为6500吨。关于矿石价款，原告双庆公司认为每吨最多100元，被告众合矿业认为每吨350元（28000000元÷80000吨=350元）。二、被告众合矿业购买爆破器材费用105813元，原告双庆公司同意扣减。三、被告抗辩的爆破服务费、三员工资、配送费用911000元，原告双庆公司同意扣减455500元。四、被告众合矿业抗辩的三员工资49000元，原告双庆公司同意扣减。五、被告众合矿业抗辩已偿还500000元，原告双庆公司予以认可。六、被告众合矿业抗辩已偿还200000元，原告双庆公司予以认可。七、被告众合矿业抗辩的爆破器材销毁费用80804.3元，原告双庆公司不同意扣减。 再查明，《矿山开采承包合同》涉及的青海省都兰县哈西哇多金属矿，被告众合矿业只取得矿产资源勘查许可证，至今尚未取得采矿许可证。原告双庆公司此次诉讼，产生保全申请费5000元、诉讼财产保全责任保险费144000元、律师代理费400000元。 本院认为，原被告签订的《债权债务结算对账确认单》涉及债务确认、违约责任的承担、付款期限等内容。其中的.补偿款实质上是对被告无法履行合同义务应承担的违约金所做的约定。该确认单系当事人真实意思表示，被告众合矿业无证据证实签订确认单时存在胁迫、欺诈以及显失公平等情形，故《债权债务结算对账确认单》合法有效。原被告签订的《矿山开采承包合同》涉及债务确认、债务抵消、付款期限、违约责任、以采矿权承包方式开采矿石抵偿债务等内容。其中，涉及债务确认、债务抵消、付款期限的内容系当事人真实意思表示，合法有效。以采矿权承包方式开采矿石抵偿债务以及合同不能履行承担违约责任的约定，因被告众合矿业尚未取得采矿许可证，违反了《中华人民共和国矿产资源法》第三条“‥‥‥勘查、开采矿产资源，必须依法分别申请、经批准取得探矿权、采矿权，并办理登记‥‥‥”以及《最高人民法院关于审理矿业权纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条“未取得矿产资源勘查许可证、采矿许可证，签订合同将矿产资源交由他人勘查开采的，人民法院应依法认定合同无效”的规定，属于无效条款。 一、关于本案债权涉及多重法律关系，原告双庆公司是否有权一并主张的问题 原告双庆公司主张的28000000元、违约金10000000元、虽涉及买卖合同、采矿权承包合同、担保、加工承揽等多重法律关系，但上述债务已通过原被告双方协商的方式，在《债权债务结算对账确认单》和《矿山开采承包合同》中进行了约定，法律并不禁止当事人通过协商，对涉及多重法律关系的债务进行一并确认以及约定一并偿还，因此，原告有权对上述债权在本案中一并主张。原告双庆公司主张的8038660元损失赔偿款，虽未在《债权债务结算对账确认单》和《矿山开采承包合同》中予以约定，但与《矿山开采承包合同》的履行密不可分，可一并主张。原告双庆公司主张返还垫付费用2350000元以及支付转让款412500元及利息的主张，虽涉及民间借贷、债权转让、人身损害赔偿等法律关系，但其中的1650000元和162500元被告众合矿业予以认可，本着减少当事人诉累，提高诉讼效率的原则出发，本案中应一并解决，剩余的700000元及250000元，涉及债权转让、人身损害赔偿等法律关系，与本案合同纠纷系不同法律关系，原告双庆公司可另行主张。 二、关于原被告双方争议的债务数额如何确定的问题 1.关于28000000元。第一笔货款6000000元和补偿款2600000元以及第二笔货款1300000元和补偿款1552460元，被告众合矿业认可货款6000000元和1300000元，对补偿款2600000元和1552460元，认为没有法律依据和约定的计算标准，不予认可。补偿款是原被告在《债权债务结算对账确认单》中进行的确认，是对被告众合矿业不能履行合同承担违约责任的约定，是双方当事人真实意思的表示，本院予以确认。第三笔加工费、运费与销售款折抵后，被告众合矿业尚欠原告双庆公司432822元，被告众合矿业认可，本院予以确认。第四笔违约金5340000元，计算依据是《债权债务结算对账确认单》第三条第2项约定。被告众合矿业认为每月承担总金额5%的违约金过高，且计算时间应为八个半月而非十个月。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款规定：“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”。每月承担总金额5%的违约金确实过高，本院酌情调整为按照24%的年利率计算。关于计算时间，应按照《债权债务结算对账确认单》约定的付款期限即2016年1月30日届满之日起计算至《矿山开采承包合同》签订之日即2016年10月12日。计算方式为：10680000元×24%÷365天×282天=1980335.35元。第五笔为方英杰担保形成的债务3000000元。2015年8月8日签订的《保证合同》约定保证方式为一般保证，保证期间二十四个月至2017年8月8日届满，《矿山开采承包合同》签订时间为2016年10月12日，尚在保证期间内。《中华人民共和国担保法》第十七条第二款规定：“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对债权人可以拒绝承担保证责任”。原告双庆公司至今就该债权未向主债务人方英杰主张过权利，被告众合矿业在保证期间内享有先诉抗辩权，除非明示放弃该权利。被告众合矿业拒绝承担保证责任的抗辩理由本院予以采纳。第六笔为原告双庆公司购买黄金支付被告众合矿业的货款2800000元，被告众合矿业认可，本院予以确认。第七笔原告双庆公司为履行《矿山开采承包合同》支付的承包费6000000元，被告众合矿业认可同意返还，本院予以确认。 2.关于违约金10000000元。因《矿山开采承包合同》以采矿权承包方式开采矿石抵偿债务以及合同不能履行承担违约责任的条款无效，原告双庆公司该项诉讼请求，本院不予支持。 3.关于垫付的2350000元及债权转让款412500元。其中的1650000元借款和162500元律师代理费被告众合矿业予以认可，本案一并解决。剩余款项已在第一个争议焦点中阐明，不再赘述。 4.关于损失8038660元。首先，原告双庆公司实际进行了开采，其次，原告双庆公司主张的费用系矿山开采支出的必要费用，第三，原告双庆公司支付的6000000元承包费被告众合矿业同意返还。基于以上三点理由，原告双庆公司的该项诉讼请求，本院不予支持。 三、关于核减的费用如何确定的问题 1．原告双庆公司开采的矿石数量及如何计价问题。数量原被告均认可为6500吨，予以确认。关于矿石价款，原告双庆公司认为每吨最多100元，被告众合矿业认为每吨350元（28000000元÷80000吨=350元）。《矿山开采承包合同》约定的矿石数量为80000吨，抵偿的金额为28000000元，折合每吨矿石价格350元。原告双庆公司不予认可，但只提交了证人书面证言，证人未出庭作证，证言效力无法核实，应承担举证不能的法律后果。 2.被告众合矿业购买爆破器材费用105813元，原告双庆公司同意扣减。 3.被告支付的爆破服务费、三员工资、配送费用911000元，原告双庆公司同意扣减455500元。 4.被告众合矿业支付的三员工资49000元，原告双庆公司同意扣减。 5.被告众合矿业已偿还的500000元，原告双庆公司予以认可。 6.被告众合矿业已偿还120000元，原告双庆公司认可。 7.被告众合矿业抗辩的爆破器材销毁费用80804.3元，原告双庆公司不同意扣减。此项费用，被告众合矿业只提交了清单，未提交相关票据，不足以达到证明效力，应承担举证不能的法律后果。 四、关于诉讼费、保全申请费、律师代理费、因保全支出的保险费如何承担的问题 诉讼费、保全申请费属于诉讼费用的范畴，按照《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款规定进行承担。因保全支出的保险费系原告双庆公司支出的合理必要费用，由原被告双方按责任分担。律师代理费若原被告双方明确约定承担方式，从其约定。本案中，《矿山开采承包合同》和《债权债务结算对账确认单》，只约定为实现债权的所有费用（律师费、诉讼费、保全费、调查费等）由保证人承担，并未约定上述费用由主债务人即本案被告众合矿业承担，原告双庆公司关于律师代理费由被告众合矿业承担的诉讼请求，无法律依据及合同依据，本院不予支持。 综上所述，原告双庆公司的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第五十二条第（五）项、《中华人民共和国担保法》第十七条第二款、《中华人民共和国矿产资源法》第三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条第一款规定，判决如下： 一、被告青海众和矿业有限公司返还原告都兰县双庆矿业有限责任公司货款10100000元（包含原告购买矿石款7300000元、购买黄金款2800000元）、承包费6000000元、借款1650000元，支付原告都兰县双庆矿业有限责任公司补偿款4152460元、债务抵偿后的欠款432822元、律师代理费162500元、违约金1980335.35元，以上合计24478117.35元；扣除矿石款2275000元、爆破器材费用105813元、爆破服务费、三员工资、配送费用455500元、三员工资49000元、还款620000元，以上合计3505313元；余款20972804.35元限被告青海众和矿业有限公司于本判决生效之日起十日内付清； 二、驳回原告都兰县双庆矿业有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费285806元，由原告都兰县双庆矿业有限责任公司负担162909元，被告青海众和矿业有限公司负担122897元；保全申请费5000元，由被告青海众和矿业有限公司负担；诉讼财产保全责任保险费144000元，由原告都兰县双庆矿业有限责任公司负担82080元，被告青海众和矿业有限公司负担61920元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。 审 判 长 马建平 审 判 员 鲍丽娜 审 判 员 陈治冈 二〇一九年九月二十七日 法官助理 赖嘉莉 书 记 员 马 兰