广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0102民初5738号 原告：莫明刚，男，1984年12月26日出生，汉族，住广西壮族自治区融安县。 委托诉讼代理人：李春华，广西南国雄鹰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曾德钿，广西南国雄鹰律师事务所实习律师。 被告：覃永星，男，1990年10月30日出生，壮族，住广西壮族自治区南宁市兴宁区。 被告：谢道权，男，1986年1月19日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市兴宁区。 被告：丘道伟，男，1991年10月7日出生，汉族，住广西壮族自治区南宁市兴宁区。 被告：广西天富德盈节能科技有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市兴宁区明秀东路**综合商业办公大楼。 法定代表人：覃永星，该公司执行董事。 上述四被告委托诉讼代理人：梁军驰，广西慧拓律师事务所律师。 案由：股东资格确认纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2018年10月9日 开庭时间：2018年11月26日、2019年3月18日 当事人到庭情况： 原告莫明刚：委托诉讼代理人李春华、曾德钿到庭。 被告覃永星、谢道权、丘道伟、广西天富德盈节能科技有限公司（以下简称天富公司）委托诉讼代理人梁军驰到庭。 原告诉请要点 诉讼请求：1、确认被告覃永星、谢道权、丘道伟不具有广西天富节能科技有限公司股东资格，并判令三被告将其持有的公司70%的股权返还给原告，并协助原告向工商管理部门办理变更登记手续；2、本案的案件受理费、30000元的律师代理费等诉讼费用由被告覃永星、谢道权、丘道伟承担。 在审理过程中，原告进一步明确其诉讼请求为：确认被告覃永星、谢道权、丘道伟持有广西天富德盈节能有限公司公司股权的45%，原告占有30%的股份，谢道权占有10%，覃正武5%，丘道伟27%，覃永星8%，梁某20%；本案受理费550元、鉴定费8880元、30000元的律师代理费等诉讼费用由被告覃永星、谢道权、丘道伟承担。 事实与理由：天富公司是由原告个人出资于2015年11月20日注册成立的有限责任公司，工商登记的公司股东为莫明刚、梁某、杨孟坚、庞天成。2016年3月，杨孟坚、庞天成退出天富公司，谢道权、覃正武、丘道伟和覃永星加入公司，此时，公司登记为6个股东，其登记股东出资情况为：莫明刚出资150万元、占30%，谢道权出资50万元、占10%，覃正武出资25万元、占5%，丘道伟出资135万元、占27%，覃永星出资40万元、占8%，梁某出资100万元。占20%。2017年9月，梁某和覃正武也“退出”天富公司，把其代持的公司股份分别“无偿赠与”谢道权、覃永星、丘道伟，公司股东出资再次变更为：莫明刚出资150万元、占30%，谢道权出资110万元、占22%，丘道伟出资135万元、占27%，覃永星出资105万元、占21%。事实上天富公司全部资金投入均由原告自己出资，包括买办公设施和租用房屋场地，设立、办理公司注册登记的费用以及公司日常运营费用等均由原告个人承担，其他股东均没有实际出资和投入，他们只是挂名股东，三被告只是以其自己的名义代持原告的合计70%的天富公司股份，公司实际控制人、真实股东仍然为原告一人。 2018年3月12日，被告谢道权、覃永星、丘道伟用私刻的公司印章盖章发布《公告》，目的是强行夺取天富公司的实际控制权。2018年4月12日，被告谢道权、丘道伟、覃永星再次利用其名义上占股70%的股东地位，三人恶意串通召集“股东会议”作出《股东会议决议》随后又私自刻章背着原告莫明刚到工商局办理法人变更登记，2018年5月10日骗取新的天富公司营业执照。2018年6月未达到目的三被告又用伪造的印章在公众平台上发布诽谤原告莫明刚“挪用公款”“不得以本公司名义开展业务”等不实内容《公告》，而《股东会议决议》及《公告》至今未送达原告，原告多次索取未果。三被告的行为已经严重违反了公司章程，其在微信朋友圈发布的《公告》等行为已经构成对原告莫明刚的诽谤和诬陷，严重损害莫明刚的股东利益。 被告答辩要点 被告覃永星、谢道权、丘道伟、天富德盈公司共同辩称：1、覃永星、谢道权、丘道伟取得天富公司的股东资格，不存在应向原告返还股权的情形。原告称其是公司真实股东，天富德盈公司由其出资成立，该主张无事实和法律依据。2016年3月，三被告认缴出资取得股东资格并依法办理公司变更登记，2017年9月，原公司股东梁某和覃正武将持有的股份转让给覃永星、谢道权、丘道伟，依法办理公司变更登记。而所登记的莫明刚出资150万也皆为认缴出资，并非原告所称实际出资。根据公司法规定，被告已经依法向公司出资或者，且不违反法律法规强制性规定，并经过签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记，应确认覃永星、谢道权、丘道伟享有股权。2、原告称覃永星、谢道权、丘道伟持有的70%股份为代持股份，其莫明刚才是实际出资人，没有事实和法律依据。原告未提供其与覃永星、谢道权、丘道伟关于实际出资人与名义股东的合同，并且无任何证据证明其实际出资状况，因此其主张不成立。3、原告称天富公司全部资金投入都由其出资，包括办公设备房屋场地，设立、办理公司注册登记及公司运营费用等均由其出资，其是公司实际控制人没有事实和法律依据。根据被告提供的公司账单显示公司的上述费用由被告支付，覃永星、谢道权、丘道伟才是实际参与了公司的运营和管理活动，而原告未能举证证明其主张的事实，所以其关于实际控制人的主张不成立。4、原告称被告诽谤与事实不符，原告私自挪用公司资金46万元供个人使用，私自卷走公司证照严重损害公司及其他股东的利益。2018年3月24日召开临时股东会议讨论罢免原告一切职务等，2018年4月12日召开的临时股东会议，原告无故缺席，经公司拥有70%的股权股东投票表决，罢免原告的一切职务并依法变更登记将决议书发布公众平台，被告行为合法合理。原告称被告私刻公章没有依据。5、原告诉请律师费没有法律依据，原告与被告未签订相关的合同，且本案不符合我国法律规定可要求对方支付律师费的情形，综上所述，原告莫明刚的主张无事实法律依据，请求法院驳回原告的诉讼请求。 认定事实及法律适用 经审理查明：天富公司于2015年11月20日经工商登记成立，公司类型为有限责任公司（自然人独资），注册资本为500万元，股东为莫明刚，认缴出资额为500万元，认缴出资日期为2015年11月20日，实缴出资日期为2055年6月28日。 2017年3月28日，原告莫明刚分别与被告谢道权、覃正武、丘道伟、梁某签订《股权转让协议书》，莫明刚分别将天富公司50万元（占注册资本10%）的股权转让给谢道权，天富公司25万元（占注册资本5%）的股权转让给覃正武，天富公司135万元（占注册资本27%）的股权转让给丘道伟，天富公司40万元（占注册资本8%）的股权转让给覃永星，天富公司100万元（占注册资本20%）的股权转让给梁某。天富公司同时办理工商变更登记，股东由莫明刚变更为莫明刚、谢道权、覃正武、丘道伟、覃永星、梁某；《登记（备案）申请书》附《股东（发起人）出资情况为：莫明刚认缴出资额150万元，占注册资本比例30%，谢道权认缴出资额50万元，占注册资本比例10%，覃正武认缴出资额25万元，占注册资本比例5%，丘道伟认缴出资额135万元，占注册资本比例27%，覃永星认缴出资额40万元，占注册资本比例8%，梁某认缴出资额100万元，占注册资本比例20%，以上出资时间均2055年6月28日。 2017年9月29日，天富公司作出股东会决议：同意并通过梁某自愿将其持有的40万元（占注册资本的8%）的股权转让给覃永星，其他股东自愿放弃优先购买权；同意并通过梁某自愿将其持有的60万元（占注册资本的12%）的股权转让给谢道权，其他股东自愿放弃优先购买权；同意并通过覃正武自愿将其持有的25万元（占注册资本的5%）的股权转让给覃永星，其他股东自愿放弃优先购买权。该股东会决议“公司全体股东签名”一栏有莫明刚、覃永星、丘道伟、覃正武、梁某、谢道权的签名。 2017年9月29日，梁某与覃永星签订《天富公司股权转让协议书》，约定梁某将其持有天富公司的40万元（占注册资本的8%）的股权转让给覃永星，该协议上有“梁某”的签名。 2017年9月29日，覃正武与覃永星签订《天富公司股权转让协议书》，约定覃正武将其持有天富公司的25万元（占注册资本的5%）的股权转让给覃永星，该协议上有“覃正武”的签名。 2017年9月29日，天富公司向工商部门提交《公司登记（备案）申请书》，载明变更股东股份为莫明刚150万、30%，谢道权110万、22%，丘道伟135万、27%，覃永星105万、21%，“法定代表人签字”一栏有莫明刚的签名。 2017年10月13日，天富公司经工商部门办理变更登记股东由莫明刚、谢道权、覃正武、丘道伟、覃永星、梁某变更为莫明刚、丘道伟、覃永星、谢道权。 2018年3月12日，天富公司发出《公告》，载明：针对2017年莫明刚私自挪用公司公款行为，严重影响公司正常运营，严重侵犯了其他股东权益，严重违反了公司法合作原则；另从2018年公司营业以来，莫明刚对公司经营不闻不问，对公司的运营费用拒绝分担，对公司造成极大的不利影响及损失，现经股东会表决，决定对莫明刚给予以解除莫明刚执行董事总经理职务及法定代表人职务、自2018年3月1日起莫明刚不得以公司名义开展业务等。 2018年4月12日，天富公司作出股东会决议：同意免去莫明刚执行董事、法定代表人、经理职务，选举覃永星担任公司执行董事、法定代表人兼经理职务。股东会决议“出席股东签名”一栏有丘道伟、覃永星、谢道权的签名。 还查明，2016年1月10日，梁某、杨孟坚、庞天成、莫明刚签订《广西天富德盈节能科技有限公司合作协议》，载明：股东名单为梁某、杨孟坚、庞天成、莫明刚；股东占股比例：梁某25%、杨孟坚25%、庞天成25%、莫明刚25%（不含公司注册资金在内）。2016年4月10日，覃永星、谢道权、莫明刚签订《广西天富德盈节能科技有限公司合作协议》，载明：股东名单为覃永星，谢道权、莫明刚；股东占股比例：覃永星33%、谢道权33%、莫明刚34%（不含公司注册资金在内）；年终利润分红比例：覃永星25%、谢道权25%、莫明刚25%。被告提交《2017年1-5月份天富公司纯收入》载明总收入74398元，丘道伟、覃永星、谢道权、莫明刚在落款处签名确认。《2017年6月-12月对账总表》载明总收入4126470元，总支出3738081元，总余留款项387588元，丘道伟、覃永星、谢道权、莫明刚在落款处签名确认。 原告为实现本案债权委托广西南国雄鹰律师事务所代理诉讼支出律师费30000元。 在审理过程中，本院依原告申请委托广西科桂司法鉴定中心对2017年9月29日公司备案申请书中“莫明刚”的签名、2017年9月29日《天富公司股东会决议》中“莫明刚”的签名、2017年9月29日转让方为梁某的《天富公司股权转让协议书》中“梁某”的签名、2017年9月29日转让方为覃正武的《天富公司股权转让协议书》中“覃正武”的签名是否为莫明刚、梁某、覃正武所写进行司法鉴定。广西科桂司法鉴定中心于2019年2月20日作出《司法鉴定意见书》（科桂司鉴中心[2019]文鉴字第xxxx号，鉴定意见为上述四份文书上“莫明刚”的签名不是莫明刚所写、“梁某”的签名不是梁某所写、“覃正武”的签名不是覃正武所写。原告支出鉴定费8880元。 庭审中，原告申请证人梁某出庭，梁某陈述称：2017年10月9在天富公司转让协议上的签字不是本人的签字，没有征求本人的意见。2017年9月天富公司股东会决议上的签字不是本人的签字。本人的股权交到了莫明刚手上，本人说要退股但是没说给谁。口头跟莫明刚说退股，退股前没有召开股东会议。本人2017年9月退出股东后，当时的法定代表人退了一点办公设施的费用，之后没有参与天富公司的日常管理，其余股东都知情且同意。实际是退股了，大家没有对所持股份进行处理。公司设立时莫明刚、本人、庞天成、杨孟坚四个人为股东，本人部分是在公司设立后才陆续认缴出资，以现金交付、缴纳房租、购置桌椅等方式出资。本人是负责技术部分，职务是经理，莫明刚、庞天成、杨孟坚负责业务。三被告在本人退出前已经参与进公司。股份变动后股东有覃正武，莫明刚，覃永星，谢道权，丘道伟为股东，杨孟坚、庞天成退出，他们的股份也分了。 原告表示：证人明确退出了公司，所持股份并没有具体退给谁，不能证明他的股份已经由三被告持有。公司设立时有莫明刚、梁某、杨孟坚、庞天成四人，由莫明刚牵头，实际真实出资是没有的，都是莫明刚出资，其他人没有实际出资，前后大概出资有30万元左右。公司成立后原告担任总经理，运营财务等工作都是原告做，后来梁某、覃正武、谢道权、覃永星、杨孟坚、丘道伟加入后才把总经理职位转给丘道伟，公司实际运营管理，财务还是由原告负责，公章一直由原告保管。2016年3月变更过股东，增加了谢道权、覃正武、丘道伟、覃永星，退出了两位股东杨孟坚、庞天成。把退出股东的股份分给了新加入的四位股东，当时召开了股东会议，也办理了变更手续。莫明刚为法定代表人，谢道权、覃正武、丘道伟、覃永星负责安装技术。都没有具体按比例出资，谁有钱就谁先出资。被告以名义股东身份加入公司，被告成为公司名义股东是口头说，只是为了应付变更，不是真实意思表示。公司没有分红。公司运营过程都是由原告一手设立，公司运营的主要费用都是原告支付。三被告只是挂名股东，并没有占有70%股份。 被告表示：梁某的证言证实被告是公司合法股东，股份由原、被告四人分了。冒充梁某签字是莫明刚授权中介操作的，即使冒签也是原告收益。天富公司主要都是莫明刚负责，被告主要负责工程，丘道伟负责业务。加入公司的出资情况是按股份比例平摊，购买物资也是平摊，先是认缴，实际出资就是房租及办公用品。后来被告加入也是按比例注资的。天富公司没有分红，只有在过年时发了1万元过年费。加入公司时签署了6人的股东协议，股东协议书完全是亲笔签名，也是股东的真实意思表示。 以上事实，有《企业信用信息公示报告》、《股权转让协议书》、《公司登记（备案）申请书》、《天富公司股权转让协议书》、《公告》、《股东会决议》、《司法鉴定意见书》、发票、《广西天富德盈节能科技有限公司合作协议》、《2017年1-5月份天富公司纯收入》、《2017年6月-12月对账总表》、证人证言及当事人陈述等为证，本院予以确认。 本院认为：根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第二十二条规定,当事人之间对股权归属发生争议,一方请求人民法院确认其享有股权的,应当证明以下事实之一:(一)已经依法向公司出资或者认缴出资,且不违反法律法规强制性规定;(二)已经受让或者以其他形式继受公司股权,且不违反法律法规强制性规定。本案中,2017年9月29日公司备案申请书中“莫明刚”的签名、2017年9月29日《天富公司股东会决议》中“莫明刚”的签名、2017年9月29日转让方为梁某的《天富公司股权转让协议书》中“梁某”的签名、2017年9月29日转让方为覃正武的《天富公司股权转让协议书》中“覃正武”的签名经司法鉴定机构鉴定不是莫明刚、梁某、覃正武所写，莫明刚、梁某亦不予认可，而被告覃永星也未能提供其他证据证明其与梁某就梁某持有天富公司8%的股权转让给覃永星、覃正武就覃正武持有天富5%的股权转让给覃永星，被告谢道权也未能提供其他证据证明其与梁某就梁某持有12%的股权转让给谢道权达成合意，由此，被告覃永星不享有梁某持有天富公司8%的股权及覃正武持有天富公司5%的股权，被告谢道权不享有梁某持有天富公司12%的股权。故原告主张确认天富公司各股东占股权分别为莫明刚30%，谢道权10%，覃正武5%，丘道伟27%，覃永星8%，梁某20%，理由充分，本院予以支持。关于鉴定费，鉴定费是为了查明案件事实而支出的费用，因此鉴定费应当由被告负担。原告主张律师费因无合同依据，本院不予支持。 判决结果 综上所述，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第二十二条之规定，判决如下： 一、确认原告莫明刚占广西天富德盈节能科技有限公司30%的股权，被告谢道权占广西天富德盈节能科技有限公司10%的股权，被告被告覃正武占广西天富德盈节能科技有限公司5%的股权，被告丘道伟占广西天富德盈节能科技有限公司27%的股权，覃永星占广西天富德盈节能科技有限公司8%的股权，梁家辉占广西天富德盈节能科技有限公司20%的股权； 二、被告覃永星、谢道权、丘道伟、广西天富德盈节能科技有限公司向原告莫明刚赔偿鉴定费8880元； 三、驳回原告莫明刚的其他诉讼请求。 案件受理费550元，由原告莫明刚负担160元，被告覃永星、谢道权、丘道伟、广西天富德盈节能科技有限公司负担390元。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人的财产所在地人民法院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长 黄 艳 人民陪审员 黄 娟 人民陪审员 聂广文 二〇一九年八月二十九日 法官 助理 朱力克 书 记 员 周嘉晖 附法律条文： 《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》 第二十二条当事人之间对股权归属发生争议，一方请求人民法院确认其享有股权的，应当证明以下事实之一： （一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不违反法律法规强制性规定； （二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不违反法律法规强制性规定。