重庆市南岸区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）渝0108民初17330号 原告：韦喜生，男，汉族，1948年4月1日出生，住重庆市南岸区。 委托代理人：陈松，重庆海力律师事务所律师（特别授权）。 被告：重庆博铃机械制造有限公司，住所地重庆市南岸区黄桷垭镇景山村石梯村民小组，统一社会信用代码91500108592256551H。 法定代表人：夏汶铃 委托代理人：李珠珠，北京大成（重庆）律师事务所律师（特别授权）。 原告韦喜生诉被告重庆博铃机械制造有限公司（以下简称“博铃机械制造公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员叶竹芊适用简易程序公开开庭进行了审理。原告韦喜生及委托代理人陈松，被告重庆博铃机械制造有限公司的委托代理人李珠珠均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告韦喜生诉称，原告于2011年6月到位于重庆市南岸区南山街道泉山村半边街重庆南岸华达机械厂（以下简称“华达厂”）工作，工作岗位为搬运工，主要负责上下货物、运送产品和原材料等。原告从2011年6月份起至2017年6月19日受伤之日一直在上述地方工作，在工作过程中任劳任怨，听从公司安排。2017年6月19日上午十点左右，原告在工厂搬运产品上车时将腰椎扭伤，被送往重庆市第六人民医院住院治疗，确诊为L4椎滑脱。后因伤情严重，经与厂方协商，由厂方生产主管用车将原告送到重庆市中医骨科医院住院治疗，经诊断为L4椎滑脱。治疗后出院，出院医嘱加强营养、注意休息、继续卧床休息2-3月。原告受伤后，厂方未赔偿原告任何费用，原告遂以华达厂为被告起诉至南岸区法院，请求判令华达厂赔偿原告各项损失费用，华达厂开庭时抗辩，其本案主体不不适格，并提供原告与本案被告签订的聘用劳动合同书以证明其目的。原告故撤回诉讼后再次以重庆博铃机械制造有限公司为被告提起诉讼。故原告诉至法院，请求判令：被告向原告支付医疗费49583.76元、护理费11700元、营养费2700元，交通费1000元，住院伙食补助费864元，残疾赔偿金35412.3元，后续治疗费12000元，误工费28800元，精神抚慰金10000元，鉴定费3130元，共计155190.06元；2、被告向原告支付2017年6月工资1800元；3、本案诉讼费由被告承担。 被告重庆博铃机械制造有限公司辩称，1、原告腰伤是否发生在工作时间的问题：1）原告在诉状中称，2017年6月19日原告是在被告工厂搬运产品上车时，将腰扭伤，而原告在提供的重庆市中医骨科医院的住院病历上载明：5天前，患者抬重物时突感腰骶部疼痛，无下肢放射痛，患者未予重视，后逐渐加重。本案原告入住该院的时间是2017年6月22日，原告在就医时自诉入院5天前的时间应当是2017年6月17日，与诉状载明的时间不一致。并且2017年6月17日是星期六、18日是周日，2017年6月19日是周一，是休息之后上班的第一天。2）、被告的代理人于2018年11月26日向原告的5位同事询问了原告诉称的在2017年6月19日腰扭伤的情况，根据证人刘昌群介绍，原告当时要她书写的证人证言是原告自己事先拟制好后让刘昌群抄写的，刘昌群并没有看见原告是在被告处扭伤的，工作中也没有注意到原告。雷天贵、陈后勇和邓长碧也是在代理人的笔录里清楚的讲述了，都没有亲眼看见原告是在端产品时扭伤的腰杆，都只是听闻原告自己口述腰痛，在端产品时闪了腰，扭伤了。另根据贾云波的证人证言，原告自称在搬运产品时，嫌前面有一堆较高的产品挡手，就佝起身子去端，好像就扯到了腰杆。这所有的证人证言均反映现场没有人亲眼看见原告所述的腰伤是正在工作时造成，全都是听原告口述，所以原告提交的证人证言不能证明原告的腰杆是在工作时扭伤。3）、病案资料证明原告系无明显原因出现的旧疾复发而住院诊治。原告提交的现病史和既往史的记录，是原告就诊时的真实意思表达，对自身病痛情况也进行了十分详细的表述，也清楚的承认了本身就患有腰痛病，长期腰部和双下肢都处于不适状态，恰好与陈后勇证人证言中描述的“经常看见原告在工作时间活动腰杆”相吻合。4）、根据“谁主张、谁举证”的原则，原告要求被告承担责任，应当举证证明腰杆扭伤是在工作期间造成，否则应视为举证不能。2、本案被告是否有过错。1）、《侵权责任法》第35条适用的是雇主的过错责任原则，对于雇员因劳务造成的损害，雇主与雇员按过错程度承担相应的责任。在本案中，原告住院医治的腰病到底是旧疾复发还是其自身用力不当导致，均无法证实。即使原告有证据证明真是在工作中扭伤的腰杆，本案也应适用侵权责任法中雇主过错责任原则中的第2种情形，即提供劳务方因自己的过错造成自己损害的，由自己承担全责。2）根据原告提供的重庆市中医骨科医院的住院病历上载明了“加之复受风寒兼湿，疼痛加重”进一步证明，原告的病情加重还受风寒兼湿所致，与被告没有任何法律上的因果关系。根据证人证言，原告腰痛后回家接受了家人拔火罐和按摩推拿等治疗，这些治疗对原告腰痛是否起到了加重后果或者是延误治疗都事关损害结果是否有扩大。综上，原告要求被告承担责任，应当举证证明自己所受伤害是在被告的工作时间内造成和被告存在过错，否则应视为举证不能，根据民法总则中的公平原则、诚信原则和公序良俗原则，要求雇主支付雇员自己给自己造成的伤害承担责任，明显不符合社会主体成员所普遍认可的道德准则。故请求驳回原告的诉讼请求。 经审理查明：2015年7月2日，原告韦喜生（乙方）与被告重庆博铃机械制造有限公司（甲方）签订了《聘用劳动合同书》，约定乙方已经退休，愿意在甲方供职，时间从2015年6月30日至2017年6月30日，工作岗位为跟车搬运，乙方执行计时工资制度，乙方在劳动过程中违反安全操作规程和劳动纪律，给自己造成的损害应承担过失责任，给企业或他人造成的损害，应承担相应的赔偿责任。原告陈述其实际从2011年开始就在被告处从事跟车搬运工作，原告另陈述，2017年6月19日上午十点左右，原告在工厂搬运产品上车时将腰椎扭伤，被送往重庆市第六人民医院住院治疗，确诊为L4椎滑脱。第六人民医院的入院记录中既往史记载了既往有腰酸、腰胀、双下肢腘窝处麻木多年，偶有右上肢麻木。原告于2017年6月21日到重庆市第六人民医院住院治疗，入院记录中本人及家属陈述：患者于入院前1天，无明显原因出现左大腿内侧处麻木、疼痛、牵扯样，影响行走……诊断为L4/5椎体滑脱，椎管狭窄。原告在重庆市第六人民医院住院一天后，于2017年6月22日转院至重庆市中医骨科医院住院，在入院记录的患者自述为：扭伤致腰痛伴左大腿疼痛5天，加重1天。现病史：5天前，患者抬重物时突感腰骶部疼痛无下肢放射痛，患者未予重视，后逐渐加重……记录时间是2017年6月22日14时59分。 在庭审过程中，原告韦喜生提交了工友邓长碧和雷天贵出具的《情况说明》，邓长碧出具的情况说明中载明：“于2019年6月19日早上10点左右，看他问刘昌群还要的产品在哪里，刘昌群帮他端散件，他端下面筐，后来韦喜生在博铃厂搬运产品过程中，腰部受伤，开始以为是闪了腰，看他在工作台旁，蹲、站、扭动腰，在工作台前随时坐、站很痛苦。到了第二天韦师傅就没有来上班，听说在第六人民医院住院，后因伤重，转入重庆中医骨科医院开刀治疗。”雷天贵的情况说明载明：“2017年6月20日中午，在博铃厂食堂吃饭后我和韦喜生一起出来，看他按住腰杆，费力的走，我问他怎么了，他说昨天上班端产品时腰受伤了，痛。加上今天又使劲拉产品，端产品更痛了，想去躺一下，我叫他去我宿舍躺一下，韦说不用了，就去车间躺一下就行了。第二天韦师傅就没有来上班，听说就在第六人民医院住院，后因伤重，转入重庆中医骨科医院治疗。” 在庭审过程中，被告博铃公司提交了五份询问笔录，询问人为北京大成（重庆）律师事务所律师，被询问人分别为雷天贵、陈后勇、邓长碧、刘昌群、贾云波，均是原告韦喜生的同事。刘昌群陈述“其在单位从事包装产品，韦喜生自己去端产品，并没有看见他，也不知道他是不是在端产品时闪的腰杆，后来是韦喜生的家属到厂里来找同事写证明，本来我不想给他写，但是其他同事都写了，他自己写了个样子喊我抄下来的，他腰痛这些都是听他自己说的”。邓长碧陈述“2017年6月19日我并没有亲眼看见韦喜生端产品时闪了一下，第2天上班的时候又听说他的老婆给他打了火罐，觉得没得好大的效果但是心想会自己恢复，仍然帮我做了点事情的。”贾云波陈述；“我记得当时韦喜生搬了货出来告诉我腰杆遭扯到了，我也看见他在跳，在拉腰杆，他说在端产品的时候，他佝起身子端的，好像腰杆扯到了。我看到他当天正常下班的，第二天听说他回家整了药，过了两天就没有看见他来上班。……这些都是她自己说的，当时也没有人看见……我记得他告诉我回家后他老婆给他拔了火罐按了一下的。”陈后勇陈述“2017年6月19日我没有亲眼看见韦喜生在上货时，腰部受伤，我只是看见他站在车间办公室外活动腰杆，我长期看见他在活动腰杆，他长期在活动腰杆，我也不知道他是具体有什么毛病。”雷天贵陈述：“我当时不在现场，不知道韦喜生腰痛是怎么造成的，只是2018年1月16日韦喜生来找到我说需要给他出个证明，我就给他写了一个证明，我也只是听见他说的腰痛是在端件的时候闪了一下，并没有在场亲眼看见，我按照他说的内容写了一个证明。” 经原告韦喜生申请，本院于2018年9月19日委托重庆法医验伤所对韦喜生的伤残等级和续医费进行鉴定，重庆法医验伤所于2018年10月24日出具鉴定报告，结论为：韦喜生目前伤残等级属*级，续医费约需12000元左右。 原告主张的各项费用如下： 1.医疗费，原告主张13264.2元，提交了医疗费票据住院病案等证据，被告博铃公司认可韦喜生产生的医疗费为13264.2元（11877.46元+1386.8元）。 2.关于护理费，原告请求11700元（27天×100元/天+90天×100元/天），提交了出院医嘱为卧床休息2-3个月，被告重庆博铃机械制造有限公司认为没对护理时限和护理依赖程度进行鉴定，不应当计算护理费。 3.营养费，原告请求2700元（30元/天×90天），并提交了出院医嘱为卧床休息2-3个月，加强营养，被告重庆博铃机械制造有限公司认为没对营养费进行鉴定，不应计算。 4.交通费，原告请求1000元，被告重庆博铃机械制造有限公司认为没有提供相应证据证明，不认可该金额。 5．住院伙食补助费，原告请求864元（32元/天×27天），并提交了住院病案，被告重庆博铃机械制造有限公司对该笔费用不认可。 6.残疾赔偿金，原告请求35412.3元（32193元/年×11年×10%），并提交了鉴定报告和户口本，被告重庆博铃机械制造有限公司对计算标准无异议。 7.后续医疗费，原告请求12000元，并提交了鉴定报告，被告重庆博铃机械制造有限公司对计算标准无异议。 8.误工费，原告请求28800元（16个月×1800元/月），计算至定残前一日，被告重庆博铃机械制造有限公司对该笔费用不认可。 9.精神抚慰金，原告请求10000元，被告重庆博铃机械制造有限公司对该笔费用不认可。 10．鉴定费，原告请求3130元，并提交了鉴定费发票，检查费票据，重庆博铃机械制造有限公司对1630元无异议，对剩余费用不认可。 以上费用，被告博铃公司均认为不应当由被告承担。 在庭审过程中，被告向原告支付了2017年6月工资1800元，原告对该项诉讼请求予以放弃。 另查明，在韦喜生生病后，韦喜生的女儿与被告老板汤炯就提交住院相关资料进行过协商，原告认为该行为系被告认可原告系在工作期间受伤，被告陈述其曾试图通过为员工购买的意外伤害险的方式希望通过保险理赔金额来减少原告的经济负担，但保险公司拒绝理赔，原因是原告所受的腰伤是自身陈旧性疾病所致，不属于意外伤害保险理赔范畴。 上述事实，有聘用劳动合同书、情况说明两份、重庆市第六人民医院病历、重庆市中医骨科医院病历、重庆市中医骨科医院住院费用总清单、医疗费专用收据、重庆市第六人民医院住院医药费专用收据以及复诊费票据，户口本、鉴定费发票、鉴定报告、五份询问笔录，结合原、被告陈述，并经双方当事人质证、法庭认证，足以认定。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或证据不足以证明当事人的诉讼主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。原告在本案中称述其是于2017年6月19日在工作期间因端件过重受伤，但在重庆市第六人民医院的入院记录中载明“患者于入院前1天，无明显原因出现左大腿内侧处麻木、疼痛、牵扯样，影响行走……”该入院记录的记录时间为2017年6月21日，“入院前1天”即2017年6月20日。在重庆市中医骨科医院的入院记录中载明记录时间为2017年6月22日，主诉为“扭伤致腰痛伴左大腿疼痛5天，加重1天”，即时间为2017年6月17日。原告自行陈述的时间均不一致，且在重庆市第六人民医院的陈述为“无明显原因出现……”，在重庆市中医骨科医院的陈述为“扭伤致腰痛……”，其陈述的原因也不一致。原告所提交的《情况说明》实质是证人证言，根据民诉法相关规定，证人应当出庭作证，但原告并未向本院申请证人出庭作证，也未提交证人不能出庭作证的证据，故原告提交的证据不符合证人证言的形式要件，加之被告也提交了《询问笔录》，对原告提交的《情况说明》里载明的内容进行了否认，故本院对原告所提交的《情况说明》不予采信。综上，原告韦喜生对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，在整个庭审过程中，韦喜生欲证明自己系在2017年6月19日工作期间受伤的证据仅提交了两次住院病案及两份《情况说明》，住院病案中载明的内容均为原告及其家属的自行陈述，且两次记载的受伤时间、受伤原因均不一致，《情况说明》不符合证人证言的形式要件，应由原告承担举证不能的不利后果，故驳回原告韦喜生的全部诉讼请求。 综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条、第六十四条第一款、第七十三条、第一百四十二条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条、第一百一十七条第一款之规定，判决如下： 驳回原告韦喜生的诉讼请求。 案件受理费1443.5元，由原告韦喜生承担（原告已缴纳）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或重庆市第五中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。 审判员  叶竹芊 二〇一九年九月三十日 书记员  马 晶