河北省石家庄市裕华区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0108民初3705号 原告：孙利锋，男，1983年5月22日出生，汉族，住河北省石家庄市裕华区。 委托诉讼代理人：孙莉，河北俱时律师事务所律师。 委托诉讼代理人：尹国赞，河北俱时律师事务所实习律师。 被告：郭会彬，男，1988年11月8日出生，汉族，住河北省保定市清苑区。 委托诉讼代理人：于素敏，河北天虹律师事务所律师。 被告：定州市晟诚商贸有限公司，住所地定州市北城区北庄子村。 法定代表人：郭会彬，该公司总经理。 委托诉讼代理人：么晨莹，河北天虹律师事务所律师。 原告孙利锋与被告郭会彬、定州市晟诚商贸有限公司合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告孙利锋及委托诉讼代理人孙莉、尹国赞、被告郭会彬及委托诉讼代理人于素敏、被告定州市晟诚商贸有限公司委托诉讼代理人么晨莹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 孙利锋向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告一向原告支付原投入资金47万元、投资收益16万元，并支付自2019年1月1日起计算至2019年7月5日期间的资金使用费58275元；2、请求判令被告一向原告支付以原告名义申请的经营贷款285945元，品牌代理转让费5万元；3、请求判令被告一向原告支付合同违约金311256.60元及2019年7月6日至实际付清之日止的利息；4、请求判令被告二为上述款项承担连带支付义务；5、本案全部诉讼费由二被告承担。事实与理由：自2016年1月，原告与被告一郭会彬开始共同投资经营商品批发业务，并在2017年3月共同出资成立定州市晟诚商贸有限公司，二人共同出资并对经营期间收益按比例进行分配。2018年11月20日，双方协商原告退出合伙经营并签定协议书，协议书约定被告一支付给原告原投入资金47万元、投资收益16万元，以原告名义申请的经营贷款357522元，品牌代理转让费5万元，共计1037522元。同时约定被告一需在2019年2月28日前支付23万元，2019年3月至2019年10月间每月31日前支付5万元，经营贷款按每月还款日支付，品牌转让费于2019年12月31日前付清。如被告一未按约定支付前述款项，以月息2%为计算标准向原告支付利息，并承担合同总价款30%的违约金。被告二为被告一的全部应支付款项承担连带保证责任。而截止目前为止，经原告多次催收，被告一仅支付经营贷款71577元，剩余965945元均未支付。综上，二被告的拖欠款项行为已构成违约，严重损害了原告的合法权益，故诉至法院，请求法院判如所请。 郭会彬辩称：一、原、被告不是合伙关系。本案案由确定为《合伙协议纠纷》不当。原告起诉书的内容已经确认了“定州市晟诚商贸有限公司”是原、被告二人共同出资成立，并约定了股份比例。该公司成立于2017年3月28日，公司类型为有限责任公司（自然人独资），属于公司法调整的范围。因原告是晟诚公司经营商品的上级单位主管，公司注册时其不方便在公司档案中显名，所以经原、被告协商，二人共同出资，原告作为了实际出资人，被告作为显名股东注册了晟诚公司开始经营。对公司的出资数额、股份比例等条件，原、被告二人在2018年3月20日经核算确定后签订了《合作协议》，该协议明确了2016年1月份双方合作开始共同经营商贸公司，并在2017年3月份成立了“晟诚公司”，原告出资47万元，被告出资82万元；分红和风险分配及公司股东权益，按双方各自的出资比例享受分红及承担相应风险等约定。据上述，晟诚公司是原、被告共同出资注册成立的，原告是公司的实际出资人，该公司系有限责任公司，根据《公司法》第二条规定，属于《公司法》调整的范畴。因此，就该公司产生的纠纷，既不属于个人合伙、也不属于企业合伙的法律关系，因此，本案案由不应定为《合伙协议纠纷》。二、原、被告于2018年3月20日签订的《合作协议》合法有效。《合作协议》明确证实了晟诚公司由原告出资47万元、被告出资82万元，股东为原、被告二人，约定了按各自的出资比例享受分红及承担相应的风险等权利和义务，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第24条规定，该协议合法有效。三、原、被告2018年11月20日签订的《协议书》违背了强制性法律规定。该协议明确了原告从2018年11月20日起撤资，以及因撤资从公司获取的多项利益。根据《公司法》第35条“公司成立后，股东不得抽逃出资”之规定，原、被告签订的该协议违背了该项强制性法律规定，依法无效。四、原告依法应按照股份比例承担公司债务。1、根据法律规定，共同经营期间应权利共享、责任共担，所欠的债务，应按股份比例依法承担，因此，2018年11月20日的协议中对以原告名义所借的贷款，全部由被告承担违背公平的法律原则。2、2018年11月20日签订的协议，未涉及晟诚公司为了经营，以被告、晟诚公司名义所借的贷款，以及经营期间的债务尚有390多万元，原告应依法承担相应的份额。五、原告共计1037522元的全部诉讼请求，都是建立在只享受利益、不承担风险的基础上，既不合法，也不合理，更不公平，应全部驳回。综上，原告的全部诉讼请求均是依据2018年11月20日的协议，在撤资的前提下形成，因该协议违背了《公司法》强制性法律规定，依法无效，应驳回原告全部诉讼请求。 定州市晟诚商贸有限公司辩称：1、同意郭会彬的答辩意见；2、我方认为原、被告双方签订的协议书违反了法律强制性规定，主合同无效，担保条款同样不具有法律效力，依法应驳回原告对我方的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：原告孙利锋与被告郭会彬于2016年1月开始合作代理白象品牌。后双方协商于2017年3月28日成立定州市晟诚商贸有限公司，公司类型：有限责任公司（自然人独资），登记股东及法定代表人均为郭会彬，公司经营范围：食品、日用品百货、针织品、纺织品等。 2018年3月20日，孙利锋与郭会彬签订《合作协议》，约定，2016年1月份，双方协商后合作开始共同经营商贸公司，并在2017年3月份成立定州市晟诚商贸公司，法定代表人为郭会彬，股东为郭会彬、孙利锋。双方共同核算后确定在2016年1月1日-2018年3月20日逐步投资，投资额为孙利锋出资47万元，郭会彬出资82万元，经双方平等协商签订本协议。一、分红和风险分配及公司股东权益：约定双方按照各自出资比例享受分红及承担相应风险，并约定双方按照50%权利管理公司。二、公司名义贷款项：（1）向田建刚贷款39万元，年化12%，（2）向孙利锋借款，（3）向郭会彬借款…… 2018年双方在经营公司期间产生矛盾，孙利锋与郭会彬签署《晟诚商贸2018年下半年合作补充协议》，孙利锋和郭会彬在2016年至今合作经营商贸公司，晟诚商贸公司在2016.1.1-2018.6.30经营期间由郭会彬一人负责，经营期间未能提供有效经营数据。为了公司能够顺利经营，维护双方利益，现对经营者执行以下2018年下半年的经营业绩指标及奖惩方案。一、经营指标，郭会彬每月10日提供上月经营数据和出利润指标；白象和天香在经营期间不能丢失品牌代理权；2018.7.1-2018.12.31郭会彬承诺实现纯利润30万元目标。二、奖惩考核及利润分配，如果郭会彬未能实现利润，由郭会彬负责补齐30万元纯利润，在以上经营期间纯利润孙利锋与郭会彬均分，以上三点未能实现任何一点，管理者自动退出经营管理岗。 2018年11月20日，原告孙利锋与被告郭会彬、定州市晟诚商贸有限公司签订《协议书》，鉴于孙利锋与郭会彬自2016年至今开始在定州市合作经营商贸公司，2017年3月注册定州市晟诚商贸有限公司后由郭会彬直接管理，双方经过友好协商后决定孙利锋从2018年11月20日起撤资，不再与郭会彬合作经营定州市晟诚商贸有限公司，特签订此协议，内容如下：第一条、郭会彬同意支付孙利锋原投入资金47万元、投资收益16万元，合计63万元，支付时间：2019年2月28日前支付23万元，2019年3月至2019年10月期间每月31日前支付5万元，2019年1月至2019年10月期间，郭会彬需以63万元为基数，按照月息1.5%向孙利锋支付利息，利息于每月最后一日支付。第二条、郭会彬同意偿还以孙利锋名义申请的用于定州市晟诚商贸有限公司经营的贷款，郭会彬必须按各贷款银行和平台的时间、金额进行支付，贷款明细如下：1、中信银行圆梦金贷款自2018年11月20日至2019年10月30日共计12期，每期7374元，共计88488元；2、平安银行备用金贷款自2018年11月20日至2019年7月2日共计9期，每期5498元，共计49482元；3、平安银行信用卡（含往期最低还款的累计滞纳金）共计44427.84元；4、百度钱包自2018年11月20日至2019年2月26日共计4期，共计29420.64元；5、360借款自2018年11月20日至2019年2月26日共计4期，每期2338.36元，共计9353.44元；6、微粒贷自2018年11月20日至2019年5月1日共计6期126350元；7、招商银行信用卡10001元。以上郭会彬需偿还的贷款共计357522元，如郭会彬未按期偿还或已由孙利锋代为偿还，则郭会彬需将贷款偿还金额全额支付给孙利锋。第三条、郭会彬同意支付孙利锋品牌代理权转让费5万元，支付时间2019年12月31日前。第四条、孙利锋如急需资金需提前15日告知郭会彬，郭会彬如提前还款也需提前15日告知孙利锋。第五条、违约责任及保证责任，郭会彬逾期支付孙利锋投入资金、投资收益和以孙利锋名义申请用于定州市晟诚商贸有限公司经营的各项贷款，郭会彬同意将全部欠款额以月息2%为计算标准向孙利锋支付利息，并需支付本合同中总价款30%的违约金。针对本合同中郭会彬需支付给孙利锋的全部投入资金、投资收益、贷款及各项利息，被告定州市晟诚商贸有限公司承担连带保证责任，保证期间自履行期届满之日起两年。第六条、本合同发生争议，双方友好协商解决，协商不成，双方均可向孙利锋所在地人民法院诉讼解决。 协议签订后，被告郭会彬通过微信向原告孙利锋转款130274元，该款项均用于偿还以原告名义申请的贷款。郭会彬自2018年11月26日至2019年5月1日通过中信银行向孙利锋转账208302元，原告对该金额认可，但主张2019年2月4日转款的6450是支付的退伙协议第一条约定的资金使用费。被告定州市晟诚商贸有限公司向深圳前海微众银行股份有限公司借款130万元，向新希望天香公司借款189110.7元，向青岛银行微贷金融中心贷款20万元，以上三笔借款均发生在协议签订之后。被告郭会彬称自公司成立至2019年8月尚欠超市货物价值220万元，原告对此不予认可。 另，被告郭会彬于2017年7月13日通过中信银行向原告孙利锋转账5万元，原告称该笔款项用于偿还公司在2017年6月20日使用梁辉信用卡产生的欠款。原告称在定州市晟诚商贸有限公司成立前向被告转款620033元，成立后向被告转款1417659元，并提交相关转账记录，被告认为转账记录与本案没有关联性。 本院认为，本案应首先确定原告孙利锋与被告郭会彬及定州市晟诚商贸有限公司之间的关系。定州市晟诚商贸有限公司在工商登记的股东仅为郭会彬一人，但孙利锋与郭会彬在2018年3月20日签订的《合作协议》中明确记载，双方自2016年1月份开始合作代理白象品牌，并在2017年3月份成立定州市晟诚商贸公司，股东为郭会彬、孙利锋，二人共同出资，按照各自出资比例享受分红及承担相应风险，上述约定符合《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十四条的规定，孙利锋应为定州市晟诚商贸有限公司的隐名股东。原告孙利锋与被告郭会彬、定州市晟诚商贸有限公司于2018年11月20日签订的《协议书》，约定孙利锋从2018年11月20日起撤资，不再与郭会彬合作经营定州市晟诚商贸有限公司，由郭会彬独自经营。结合2018年3月20日双方签订的《合作协议》来看，本协议书的性质实际为股权转让协议，原告将其股份转让给被告郭会彬并不影响公司的注册资金，不构成抽逃出资，因此《协议书》并不违反法律、行政法规的强制性规定，该协议书合法有效，本院予以确认。关于郭会彬的应付款金额，协议约定包括孙利锋原投入资金47万元，投资收益16万元，贷款357522元，品牌代理权转让费5万元，以及违约后的利息、违约金等。被告在协议签订后支付了338576元（130274元+208302元），剩余原投入资金47万元、投资收益16万元、贷款18946元、品牌代理权转让费5万元应继续按照协议约定支付，其中品牌代理权转让费5万元的支付时间为2019年12月31日前，虽然该笔款项付款期限未到，但被告明确表示不再支付，根据《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第17条的规定，视为该笔款项付款期限已到期。因被告未按照协议约定期限支付，其已构成违约，原告要求被告按照协议约定支付利息及违约金，因利息及违约金对被告构成双重惩罚，该主张加重了被告的责任，明显不公，本院对违约金部分不予支持。被告定州市晟诚商贸有限公司向深圳前海微众银行股份有限公司借款130万元，向新希望天香公司借款189110.7元，向青岛银行微贷金融中心贷款20万元，均发生在本协议签订之后，原告已退出公司经营，上述借款与原告无关。被告郭会彬称自公司成立至2019年8月尚欠超市货物价值220万元，因该证据系被告单方制作，且协议书中并未对相关债务进行记载，故本院对该证据不予采信。被告郭会彬于2017年7月13日通过中信银行向原告孙利锋转账5万元，该行为发生在协议签订之前，该笔转账与本案无关。被告定州市晟诚商贸有限公司对郭会彬的债务自愿承担连带保证责任，原告的主张在保证期间内，定州市晟诚商贸有限公司应对郭会彬的债务承担连带清偿责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零八条、《中华人民共和国公司法》第七十一条、《中华人民共和国担保法》第十八条的规定，判决如下： 一、被告郭会彬于本判决生效后十日内支付原告孙利锋原投入资金47万元、投资收益16万元、贷款18946元、品牌代理权转让费5万元及利息（利息以63万元为基数自2019年1月1日起按照月利率1.5%计算至2019年10月31日，自2019年11月1日起以648946元为基数按照月利率2%计算至全部款项付清之日止）； 二、被告定州市晟诚商贸有限公司对郭会彬上述债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告孙利锋其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取8410元，保全费5000元，由被告郭会彬、定州市晟诚商贸有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于石家庄市中级人民法院,并于七日内到河北银行交纳上诉费并提交缴费凭证。收款单位名称：河北省石家庄市中级人民法院；开户银行：河北银行华兴支行；银行账户62×××477。逾期不缴纳，视为放弃上诉。 审判员  张聪 二〇一九年九月二十七日 书记员  李旦 ——