中华人民共和国广东省珠海横琴新区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0491民初1247号原告：GonzaloAndradeEspinoza（中文名宫赛龙）,男，1970年4月23日出生，墨西哥公民，委托诉讼代理人：区朝光，广东申力律师事务所律师。被告：珠海海洋科技教育有限公司，住所地珠海市金湾区红旗镇广安路317号旭日居第4栋第二层商场。法定代表人：陈文明。委托诉讼代理人：缪亚峰，广东亚太时代律师事务所律师。原告GonzaloAndradeEspinoza与被告珠海海洋科技教育有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年6月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人区朝光和被告的委托诉讼代理人缪亚峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告GonzaloAndradeEspinoza向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告2016年11月至2019年5月被克扣的工资差额71590.24元及2019年6月工资12000元；2.判令被告支付原告被克扣的外籍教师介绍奖金5500元及2018年5月被克扣的工资1500元、2018年8月被克扣的工资2250元；3.判令被告支付原告探亲往返机票费用30000元；4.判令被告支付原告2017-2019年度年休假工资12000÷12÷21.75×15天=8275元；5.判令被告支付原告被迫解除劳动合同的经济补偿金12000×3=36000元；6.判令被告支付原告违约金10000元。事实和理由：原告于2016年11月19日入职被告，担任英语部主任，双方签订了聘用合同，约定月工资12000元，合同期限至2019年11月18日。但被告一直没有为原告办理就业证，且每个月克扣原告20%的工资，克扣了原告外籍教师介绍费5000元及兼职教师费1500元，也未按约定支付原告往返中美之间的机票费。因被告未提供劳动条件，原告被迫于2019年6月2日向被告发出解除劳动合同通知书。被告珠海海洋科技教育有限公司辩称，一、本案原告未办理劳动就业许可证，应当是劳务纠纷，因此不适用劳动合同法相关规定，劳动合同是未生效的。二、原告的工作时长与合同约定严重不符，因此扣除其劳动报酬符合实际情况。根据双方签订劳动合同第5条第1款规定，无论是否安排课程都需要到公司上班，原告在此期间自由散漫，工作时间严重不足，打卡记录显示原告从入职到现在仅仅打卡7天，经常无故旷课早退，考虑到原告是外国人，被告每月仅扣发少量绩效工资，实际扣发数额远远少于应扣发数额。三、原告在2019年5月自行离职，被告无需支付6月份工资，也不需要支付所谓经济补偿金，本案是劳务纠纷也不适用经济补偿金相关规定。四、原告不符合外籍教师介绍奖金的条件，原告并没有向被告介绍符合条件的外教，因此其请求支付5500元奖金没有证据支持。五、原告并没有向被告提供过合法有效报销凭证显示其有探亲往返费用，因此对该项请求不认可。六、本案实际上是原告违约在先，被告不存在违约情况，因此违约金不应支付，劳动合同无效，违约金条款不生效，因此对该项请求不认可。事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的聘用合同、工资条、工作照片、荣誉证书、被迫解除劳动合同通知书及EMS快递单、出入境记录，被告经质证后对于证据的真实性不持异议，故本院予以确认并在卷佐证，至于能否达到原告的举证目的，则由本院综合全案事实判定。对当事人有争议的证据，本院认定如下：1.对原告提交的微信聊天记录，被告不予认可，但认为双方确有争吵过程。本院经审查认为，原被告之间相互争吵的事实与本案并无关联性，本院对此不予认定。2.对被告提交的考勤记录，原告认为并无原告签名确认，是被告自行制作，不予认可。本院经审查认为，原告质证意见成立，本院对此不予认定。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下：2016年11月19日，原被告签订《聘用合同》，约定：合同期限自2016年11月19日至2019年11月18日，被告聘用原告担任英语部主管，税前工资每月12000元，每月最后一日发放上月工资；原告每年有一次回家的优惠回程机票；当事人一方不履行合同或者履行合同义务不符合约定条件，应当向另一方支付10000元；介绍外籍教师奖金为5500元，若新招的外籍教师没按合同履行提前离开，则被告将会从原告工资中扣除2500元；受聘方在下述情形中，可以立即解除合同：1.聘方被证明未按合同约定提供受聘方必要的工作和生活条件；2.聘方被证明未按合同约定按时足额支付受聘方报酬……2019年6月2日，原告向被告发出《被迫解除劳动合同通知书》，认为被告未按规定为原告申请办理就业证、未提供劳动条件、未足额支付劳动报酬，要求解除劳动合同。原告随后自行离职。在合同履行期内，被告每月大约扣取原告工资2400元，被告主张，该扣款的依据是合同中关于绩效考核的原则性规定，是在合同实际履行过程中双方协商一致的结果，原告不予认可，对于原告诉讼请求主张的扣款数额，被告未进行核算。被告认可未发放原告2019年5月工资，庭审中，原告亦明确其诉讼请求第一项的2019年6月工资即2019年5月的工资。关于被告有无为原告办理就业证的问题，原告主张，就业许可证办理流程是用人单位去劳动局申请就业许可证书，有证书之后才能办理后续手续，被告根本没有申请就业许可证书；被告主张，就业许可证是单位去办理，但原告必须先提供相应资料，原告在中国没有居留权，因此无法办理。双方签聘用合同是在2016年年底，到被告为原告办理就业许可证时，原告签证已经过期，无法办理。被告没有书面证据证明告知过原告需要补充资料去办理就业许可证，但有口头告知原告，未能办理就业许可证之后被告确实没有解除双方劳务关系，因为与外籍老师合作对被告扩展业务有利。关于外籍教师介绍奖金问题，被告主张，原告介绍过两个外籍老师入职，被告已经支付奖金5500元，但新招两个老师试用期过后没有按照合同履行完毕，故需要将奖金扣回来5000元；原告主张，其成功介绍过一个外籍老师，本来介绍费是5500元，但被告仅支付5000元，后该老师是因为被告同样没有为其办理就业许可证被迫离开，因此5000元不应当从原告工资中扣除。庭审中，本院责令被告补充提交其向原告支付介绍两名外籍教师奖金合计11000元的证据，被告仅提交了2017年1月4日的《支付申请单》和微信转账记录，金额为5000元，原告经质证后不予认可。关于原告2018年5月被克扣工资1500元、2018年8月被克扣工资2250元的问题，被告主张，其本来安排原告上课，但原告没有来上课，被告只好安排代课老师来上课，因此需要扣除原告2018年5月工资1500元以及2018年8月工资2250元给兼职老师；原告认为，当时原告确实是为了处理其签证问题去香港，被告就找其他代课老师，但这些代课老师工资应当从被告预算中支出，不应当从原告应发工资中扣除。本院认为，本案原告系墨西哥公民，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释（一）》第一条的规定，应参照涉外民事诉讼的相关规定进行审理。本案是劳务合同纠纷，合同签订地、履行地均在我国内地，我国内地与本案具有最密切联系，庭审中，双方均同意适用内地法律，故依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条之规定，本案适用中华人民共和国内地法律。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十四条“外国人、无国籍人未依法取得就业证件即与中国境内的用人单位签订劳动合同，以及香港特别行政区、澳门特别行政区和台湾地区居民未依法取得就业证件即与内地用人单位签订劳动合同，当事人请求确认与用人单位存在劳动关系的，人民法院不予支持”之规定，本案中，双方确定原告并未办理就业许可证，故双方之间的聘用合同应按劳务关系处理。该聘用合同是双方真实的意思表示，内容不违反国家法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方均应诚信履行。一、关于被告有无克扣工资的问题。根据本院查明的事实，被告主张其每月大约扣除了原告2400元的工资，扣除的依据是合同中关于绩效考核的原则性约定和双方实际履行的结果，原告不予认可，故被告该项扣款没有合法依据，本院不予认可。鉴于被告并未核算其扣款的总额，而原告诉讼请求主张的自2016年11月至2019年5月扣款合计71590.24元，按照被告认可的每月2400元计算，上述期间合计31个月，原告诉讼请求的数额未超出被告认可的数额范畴，本院径行确认，被告应向原告补足克扣的工资71590.24元。双方确认被告未发放原告2019年5月工资，原告诉讼请求判令被告支付该月工资12000元符合法律规定，本院予以照准。关于外籍教师介绍奖金的问题，被告主张原告介绍了两名外籍教师入职、但均未按合同约定履行完毕，故扣除原告的奖金5000元，原告不予认可。本院责令被告补充提交其向原告支付介绍两名外籍教师奖金合计11000元的证据，但被告未能提交，应自行承担举证证明不能之不利后果。鉴于原告自认其确曾介绍过一名外籍教师入职、该教师未履行完毕合同提前离职，根据双方聘用合同的约定，被告有权扣除原告奖金2500元，被告径行扣除原告5000元外籍教师介绍奖金无合法依据，故被告应向原告支付克扣的外籍教师介绍奖金2500元（5000-2500）。关于原告2018年5、8月份被扣除工资的问题，原告认可上述期间其去香港办理签证未上课，原告确未提供劳动，被告不予支付该期间的劳务报酬符合权利义务相一致原则，并无不当。原告诉讼请求判令被告支付上述期间工资于法无据，本院不予支持。二、关于违约金问题。根据前述认定，被告无正当理由克扣原告工资七万余元，属于未足额支付劳动报酬的情形。另，被告未为原告办理就业许可证，根据双方确认的事实，办理就业许可证属于用人单位即被告的义务，被告虽主张原告签证过期导致无法办理相关手续，但并未举证证实其已通知原告补正手续，也未及时与原告终止劳务关系，被告应自行承担举证证明不能之不利后果，本院确认被告作为聘方存在未提供劳动条件的情形。综合前述分析，被告存在违约情形，原告诉讼请求判令被告支付违约金10000元符合双方约定和法律规定，本院予以支持。三、关于原告的其他诉讼请求。双方虽约定原告每年享有一次回国优惠机票，但原告并未提交任何有效票据，被告也不予认可，故原告诉讼请求判令被告支付探亲往返机票费用没有事实依据，本院不予支持。因双方属于劳务关系，聘用合同中也无带薪年休假工资、经济补偿金之约定，故原告诉讼请求判令被告支付带薪年休假工资8275元及被迫解除劳动合同的经济补偿金36000元于法无据，本院不予支持。综上，原告的诉讼请求部分合法有理，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条规定，判决如下：一、被告珠海海洋科技教育有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告GonzaloAndradeEspinoza（中文名宫赛龙）2016年11月至2019年5月被克扣的工资71590.24元、被克扣的外籍教师介绍奖金2500元、2019年5月工资12000元，合计86090.24元；二、被告珠海海洋科技教育有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告GonzaloAndradeEspinoza（中文名宫赛龙）违约金10000元；三、驳回原告GonzaloAndradeEspinoza（中文名宫赛龙）的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1921元，由被告珠海海洋科技教育有限公司负担1101元，由原告GonzaloAndradeEspinoza（中文名宫赛龙）负担820元。如不服本判决，被告珠海海洋科技教育有限公司可在判决书送达之日起十五日内，原告GonzaloAndradeEspinoza（中文名宫赛龙）可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员 郑 恒二〇一九年九月十六日书记员 李智武法官助理邓舒尹