广东省韶关市武江区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0203民初2178号原告：郭志峰，男，1977年7月10日出生，汉族，住广东省佛山市禅城区。委托诉讼代理人：李天育，广东粤北律师事务所律师。被告:汕头市金森源化工股份有限公司，住所地：汕头市澄海区上华陇美工业区。法定代表人：杨派钿。被告:韶关市先越新材料有限公司，住所地：韶关市武江区西联镇甘棠大道南甘棠九路1号合众化工有限公司办公楼202室。法定代表人：郭红桥，经理。委托诉讼代理人：林捷，男，公司总经理。原告郭志峰与被告汕头市金森源化工股份有限公司、韶关市先越新材料有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月30日立案受理后，依法适用简易诉讼程序公开开庭进行了审理。原告郭志峰及其委托诉讼代理人李天育，被告韶关市先越新材料有限公司的委托诉讼代理人林捷到庭参加了诉讼。被告汕头市金森源化工股份有限公司经本院传票合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郭志峰向本院提出诉讼请求：1.请求两被告连带支付拖欠2016年至今工资85670元及利息；2.诉讼费由两被告承担。事实与理由：原告从2010年5月1日进入汕头市金森源化工股份有限公司工作，从事销售岗位工作。每月工资底薪1500+补贴1500+业务提成。2018年8月汕头市金森源化工股份有限公司进驻韶关甘棠化工工业园，与合众化工集团整合，合并成立韶关市先越新材料有限公司，本人和原单位所有员工于2018年9月一同来了韶关市先越新材料有限公司工作，仍然从事销售岗位工作，每月工资变为底薪3000+业务提成。2016年1月开始至今未发每月基本工资的20%和业务提成的20%(2016年欠发35728元，2017年欠发32667元，2018年欠发10675元，2019年欠发6600元），工作至今没有签劳动合同，但有购买社保。现已离职，但老板以没钱为由不肯发工资给我。针对被告以上违反劳动法规的行径，原告特向韶关市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，但仲裁裁决书否定相关整合事实，违背了相关被告及其实际控制人所出具的函件所证明事实，原告无奈，特此向法院提起诉讼，请支持原告的各项请求。诉讼过程中，原告增加一项新的诉讼请求：韶关市先越新材料有限公司向原告支付单方面解除劳动合同的经济补偿金27000元。被告韶关市先越新材料有限公司辩称，被告根本没有拖欠原告工资，原告的仲裁请求完全没有事实依据和法律依据，理由如下：一、被告韶关市先越新材料有限公司于2018年6月20日成立，2018年10月01日起正式开始运营。韶关市先越新材料有限公司聘请了由杨郁菁带领的原金森源化工股份有限公司销售团队作为先越公司销售团队。杨郁菁先生任职韶关市先越新材料有限公司销售经理，郭志峰先生任职韶关市先越新材料有限公司业务员。由杨郁菁先生2018年08月03日签发的客户联络函，只是作为公司组建初期开拓客户渠道之用。韶关市先越新材料有限公司与汕头市金森源化工股份有限公司不存在任何关系。韶关市先越新材料有限公司与所有员工不存在任何债务关系。原告请求支付的从2016起至今拖欠的工资85670元与先越新材料有限公司没有任何关系，是无理且不正当的请求。即使拖欠其工资，被告也应当是金森源化工股份有限公司，而非韶关市先越新材料有限公司。二、原告入职后，先越公司己经按照合同的约定支付了工资，没有任何拖欠。原告作为销售人员，按照被告的规定，工资由基本工资，补贴和绩效工资三部分构成，基本工资为1500元/月，补贴工资1500元/月。在劳动者遵守企业规章制度，每天打卡，按时参加公司组织的各种会议时发放，绩效工资则按照员工每个月销售的业绩情况发放。三、原告从2018年10与1日入职以来，直至2019年3月31日，只在11月份销售产品3.8吨，其余月份销售产品0吨。按照韶关市先越新材料有限公司的销售制度，可以只发放基本工资，不予发放补贴。但公司还是按照全额支付了全部工资加补贴。被告在2018年11月23日，2019年1月23日，2019年3月23日三次召开全员销售会议，原告均无故缺席。原告在2月份与3月份分别只打卡3次，严重缺勤。根据公司销售制度，原告于1月份起己无补贴，且公司无需发放原告2月份与3月份的基本工资，原告销售额为0,无绩效工资。故先越公司根本没有拖欠原告工资。且按照公司规定，劳动者如果严重违反公司的各项规章制度，公司可以解除劳动合同。鉴于原告入职以来经常无故缺勤，且无故缺席会议，销售业绩没有一个月份能达标。原告置公司规章制度于不顾，更换岗位也不合适，公司管理人员在2019年4月份曾就原告的问题召开专题讨论会议，与会管理人员一致同意解除与原告的劳动合同。被告汕头市金森源化工股份有限公司经本院传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。本院经审理查明，原告2010年5月1日入职汕头市金森源化工股份有限公司，从事销售岗位，工资由底薪1500元、补贴1500元加业务提成构成。原告主张被告汕头市金森源化工股份有限公司自2016年1月开始至今未发每月基本工资的20%及业务提成的20%，并向本院提交了《厂部、东莞办业务员被扣留的工资、提成明细表》、2016年1月-7月、2018年7月-9月东莞业务人员工资表拟证明其主张，其中明细表显示被告2016年欠付工资35728元、2017年欠付工资32667元、2018年欠付工资10675元，呆账扣款减除1129元，实际欠款77941元。对于2018年欠付工资10675元，原、被告均无法区分2018年1月至9月及10月至12月分别欠付的工资的金额。另外，原告向本院提交的调价单、报价单、购销合同及送货凭证显示，原告作为汕头市金森源化工股份有限公司的代表与其他公司进行联系。2018年10月，原告入职被告韶关市先越新材料有限公司，仍从事销售岗位，双方未签订劳动合同。被告韶关市先越新材料有限公司认可原告的工资由基本工资1500元、补贴1500元及销售提成构成，2018年10月被告向原告发放了2400元工资，扣留600元；11月发放2078元，扣留577元；12月发放2492元，扣留623元；2019年1月发放2113元，扣留600元；2019年2月、3月被告主张因原告没有销售业绩且缺勤故未发放工资。韶关市先越新材料有限公司提交的考勤记录表显示原告2019年2月、3月分别打卡3次，但该表无原告签名确认，原告对此亦不予认可。被告汕头市金森源化工股份有限公司主张公司销售规定：“一、业务员试用期及转正相关要求。1.业务员试用期为半年。2.转正后，每月必须完成5吨的销售任务。若出现连续3个月销售量小于5吨的情况，则扣除该业务员补贴。二、业务员薪资结构。1.薪资结构为：基本工资1500元/月+补贴1500元/月+销售提成……2.销售不达标：取消补贴，业务员每月仅领取基本工资+销售提成。连续6个月内销售量小于5吨，则该业务员只领取销售提成。3.业务员每月需至少打卡15天，打卡次数不足视为缺勤，需扣除相应工资。”该销售制度上有其他人员的签名，但未见原告签名，原告对该制度亦不予认可。2019年4月，韶关市先越新材料有限公司解除与原告的劳动关系。原告向本院提交的《联络函》载明：“为了满足供需及相应国家《化工入园》的环保政策，原汕头市金森源化工股份有限公司顺利进驻韶关甘棠化工工业园，与合众化工集团整合，并成立韶关市先越新材料有限公司。”该《联络函》盖有汕头市金森源化工股份有限公司及韶关市合众化工有限公司的公章。原告主张合并后的韶关市先越新材料有限公司应对合并前的债权债务进行承继，故此诉至韶关市劳动人事争议仲裁院，请求裁决汕头市金森源化工股份有限公司、韶关市先越新材料有限公司支付2016年起至今拖欠的工资85670元及利息。韶关市劳动人事争议仲裁院于2019年7月15日作出韶劳人仲案字[2019]114号《仲裁裁决书》，裁决汕头市金森源化工股份有限公司支付郭志峰劳动关系存续期间工资79070元；韶关市先越新材料有限公司支付郭志峰劳动关系存续期间工资6600元；驳回郭志峰其他仲裁请求。原告对上述仲裁裁决不服，诉至本院要求解决。另查明，韶关市先越新材料有限公司成立于2018年6月20日，其投资者为韶关市合众化工有限公司及林捷。被告韶关市先越新材料有限公司陈述林捷在被告汕头市金森源化工股份有限公司处未担任过职务，原告亦未向本院提供证据证明林捷与被告汕头市金森源化工股份有限公司的关系。汕头市金森源化工股份有限公司尚未注销，仍处于在营状态。本院认为，韶关市劳动人事争议仲裁院作出的韶劳人仲案字[2019]114号《仲裁裁决书》，即包括了终局仲裁，又包括了非终局仲裁。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第十四条之规定，劳动人事争议仲裁委员会作出的同一仲裁裁决同时包含终局裁决事项和非终局裁决事项，当事人不服该仲裁裁决向人民法院提起诉讼的，应当按照非终局裁决处理。故本院对于该劳动争议纠纷已仲裁的事项进行全面审查。本案中，结合原告的诉讼请求及双方诉辩意见，本案争议焦点为：一、两被告应当向原告支付的工资及两被告于本案是否应承担连带责任；二、韶关市先越新材料有限公司是否应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金。关于两被告应当向原告支付的工资及两被告于本案是否应承担连带责任的问题。原告向本院提交的调价单、报价单、购销合同及送货凭证可证实原告与被告汕头市金森源化工股份有限公司之间存在劳动合同关系，《厂部、东莞办业务员被扣留的工资、提成明细表》、2016年1月-7月、2018年7月-9月东莞业务人员工资表可证实被告汕头市金森源化工股份有限公司存在扣除工资的情况。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”的规定，被告汕头市金森源化工股份有限公司经本院传唤无正当理由未到庭参加诉讼，亦未提供证据反驳原告举证的事实，被告对此应当承担举证不能之不利后果。根据《中华人民共和国劳动法》第五十条：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”的规定，汕头市金森源化工股份有限公司应当向原告支付2016年1月至2018年9月欠付工资。至于欠付金额，因被告2018年10月已经入职被告韶关市先越新材料有限公司，而原、被告均无法区分2018年1月至9月及10月至12月分别欠付的工资的金额，现被告韶关市先越新材料有限公司认可2018年10月至12月扣留原告工资1800元，故本院据此确定被告汕头市金森源化工股份有限公司2016年1月至2018年9月欠付原告工资76141元（77941元-1800元）。至于韶关市先越新材料有限公司应向原告支付的工资的问题，被告韶关市先越新材料有限公司在庭审中自认2018年10月至2019年1月扣留原告工资合计2400元，故该部分工资被告应当向原告补足。至于原告2019年2月、3月的工资，被告韶关市先越新材料有限公司主张原告未能按照公司销售制度的规定完成销售任务且未能按照要求打卡，故无需支付2月、3月工资，但被告提交的销售制度并无原告的签名，且原告对该销售制度及考勤记录表不予认可，被告又未能向本院提交证据证实其拒付原告2019年2月、3月工资的合理依据，被告韶关市先越新材料有限公司对此应承担举证不能之不利后果，故其应向原告支付2019年2月、3月工资合计6000元。至于汕头市金森源化工股份有限公司、韶关市先越新材料有限公司对上述确定的欠付原告的工资是否应当承担连带责任的问题。根据《中华人民共和国公司法》第一百七十二条：“公司合并可以采取吸收合并或者新设合并。一个公司吸收其他公司为吸收合并，被吸收的公司解散。两个以上公司合并设立一个新的公司为新设合并，合并各方解散。”、第一百七十四条：“公司合并时，合并各方的债权、债务，应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继。”的规定，公司合并是两个或者两个以上的公司变成一个公司，吸收合并是被吸收公司解散，而新设合并则是两个公司都必须解散。在本案中，韶关市先越新材料有限公司并非因汕头市金森源化工股份有限公司与其他公司吸收合并或新设合并而成立，原告据此要求两被告承担连带责任，无事实和法律依据，本院不予支持。关于被告韶关市先越新材料有限公司是否应向原告支付解除劳动合同的经济补偿金的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条：“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。”原告在仲裁程序中仅对拖欠的工资提出主张，未涉及被告韶关市先越新材料有限公司支付解除劳动合同的经济补偿金，在本案中增加的该诉讼请求属于独立的劳动争议，未经仲裁前置程序，本院不予处理，原告应向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。被告汕头市金森源化工股份有限公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，本院依法作出缺席审理和判决。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国公司法》第一百七十二条、第一百七十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，判决如下：一、被告汕头市金森源化工股份有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2016年1月至2018年9月欠付工资76141元给原告郭志峰；二、被告韶关市先越新材料有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付2018年10月至2019年3月欠付工资8400元给原告郭志峰；三、驳回原告郭志峰的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告韶关市先越新材料有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审判员 胡 敏二〇一九年九月三十日书记员 曾祥杰