西安市莲湖区人民法院民事判决书      （2019）陕0104民初2964号原告：许某某，男，汉族，1966年9月30日出生，住西安市莲湖区。委托诉讼代理人：董俊俊，陕西平镜律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦娟，陕西平镜律师事务所实习律师。被告：刘某，男，汉族，1964年9月10日出生，住西安市莲湖区。被告：岳某某1，女，汉族，1965年3月14日出生，住西安市莲湖区。共同委托诉讼代理人：王小莉，陕西弘业律师事务所律师。共同委托诉讼代理人：吕敬，陕西弘业律师事务所律师。第三人：岳某某2，女，汉族，1954年7月30日出生，住西安市新城区。委托诉讼代理人：王小平，陕西丰东律师事务所律师。第三人：西安某某房地产集团有限公司（以下简称“某某公司”），住所地西安市。法定代表人：郑某某，该公司董事长。委托诉讼代理人：李小娟，陕西信邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘梅，陕西信邦律师事务所律师。原告许某某与被告刘某、岳某某1，第三人岳某某2，第三人西安某某房地产集团有限公司合同纠纷一案，本院于2019年3月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告许某某委托诉讼代理人董俊俊，被告刘某、岳某某1共同委托诉讼代理人孟丁平（2019年6月24日二被告解除对其委托代理关系）、王小莉、吕敬，第三人岳某某2委托诉讼代理人王小平，第三人西安某某房地产集团有限公司委托诉讼代理人李小娟、刘梅均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许某某向本院提出以下诉讼请求：1、判令被告刘某向原告支付应归原告分得的2364653元，以及2010年1月1日至起诉之日2019年3月13日的利息1291695元（按同期银行贷款利息计算），共计3656348元；2、由被告承担本案诉讼费。事实与理由：2001年8月21日，原告许某某、被告刘某和程某某三人同比例投资成立了西安某某自动化股份有限公司，公司资金共500万元。2003年5月8日，程某某将其某某公司投资收益权全部转给了岳某某2。后来原告许某某、被告刘某和第三人岳某某2将西安某某自动化股份有限公司股权全部转给西安某某房地产集团有限公司指定人员。2006年5月31日，刘某代表股东与西安某某自动化有限公司达成了《合作协议》，西安某某自动化有限公司将公司所有土地开发项目建成后给1000平方米商业建筑面积和5000平方米住宅建筑面积，项目于2009年竣工并验收交付。2017年9月2日，原告许某某、被告刘某和第三人岳某某2签订了《某某商住楼》及《说明（补充协议）》，约定2006年6月6日西安某某公司移交某某集团，并变更法人，由某某公司指定人员接管。根据2006年5月31日的合作协议书，竣工后给付股东（刘某、许某某、岳某某2）1000平方米商业建筑面积和5000平方米住宅建筑面积房子，按照协议委托某某销售，并且约定销售款项全部统一打入刘某账户。2018年8月14日，原告许某某、被告刘某和第三人岳某某2签订了《商品房产权及分配方案的说明》，三方明确5000平方米住宅销售总价为23463754元，平均三份，每人7821251元。根据协议三人委托某某销售，并且销售款项全部统一打入被告刘某账户，原告自2008年起一直催促被告刘某支付销售款项，但被告没有按照三人签订的《商品房产权及分配方案的说明》给付原告7821251元，截止目前被告刘某仅仅支付了原告5456598元，剩余款项被告刘某拒绝向原告支付，并且声称是由于第三人西安某某房地产集团有限公司没有将款项打入自己的账户中。为此原告提起诉讼，请求人民法院依法保护原告合法权益。被告刘某、岳某某1辩称：基本事实属实，但原告的诉讼请求关于刘某向原告支付应归原告分得的2364653元与事实不符，其中应扣减相关的业务费用、税费、相关保证金等，没有扣减，该笔费用达164万元；关于诉讼请求的利息部分，利息计算应当以2017年9月2日签订的说明（补充协议）第三条的约定为准，计算利息应以该时间点为起点，计算利息的基数应为724653元；关于增加被告岳某某1，岳某某1已向法庭提交说明，岳某某1与刘某婚后经济完全独立，刘某有承担相关债务的能力，岳某某1对此不承担责任。另2019年8月5日二被告辩称：一、原告将岳某某1追加为本案共同被告，属于滥用诉权。二、原告许某某不是西安某某实业有限公司的股东，案涉5000平方米住宅与原告许某某无关。三、被告刘某委托西安某某实业有限公司对外销售案涉5000平方米住宅的实际销售款数额尚不确定。四、原告要求被告刘某支付2364653元及该款从2010年1月1日至2019年3月13日的利息1291695元的诉讼请求，缺乏事实依据。五、原告要求刘某支付2364653元及该款从2010年1月1日至2019年3月13日的利息1291695元的诉讼请求，证据不足，依法应予驳回。六、原告应当承担房屋销售所产生的税费及其他支出。第三人岳某某2辩称：我方对原告起诉状中所列事实部分没有异议，基本事实属实，当时有刘某、许某某、岳某某2三人合作将公司的股权转给某某公司指定人员，之后三人协商委托刘某处理转让股权后分得5000平米住宅及1000平米商业用房相关事宜，住宅销售5000平米款项打入刘某账户，截止目前刘某付给岳某某2528万元，但是付给原告具体钱数我方也不清楚，因为三方没有一个总的结算；1000平方米的商业用房，目前房子的情况我方也不清楚，一直都是刘某负责，刘某是岳某某2的妹夫，希望法庭将1000平米的商业房核实清楚。对于原告方要求的钱款义务应当由刘某支付，岳某某2不应承担支付义务。第三人西安某某房地产集团有限公司辩称：根据原告诉讼请求及事实理由，均表明原、被告诉争的标的与某某公司无关并且某某公司与案件的处理结果无法律上的利害关系，故不应当将某某公司列为本案的第三人，请求依法驳回原告对某某公司的起诉。首先，根据原告诉称，某某公司、被告刘某及第三人岳某某2将西安某某自动化股份有限公司股权转给某某公司指定人员，而非某某公司。其次，诉状中提到2006年5月31日签订《合作协议》，并称该协议由被告代表股东与西安某某自动化有限公司签订，某某公司并非该协议的参与方，故与某某公司无关。再次，原告诉状中提到的《商品房产权及分配方案的说明》也是由原告、被告刘某及岳某某2签订，某某公司也未参与。综上所述，原告诉状中所提到的所有协议及分配方案说明某某公司均非参与方，根据合同相对性原则，该案与某某公司无关也不存在法律上的利害关系。恳请法院查明案件事实，依法驳回原告对某某公司的诉讼请求。原告许某某向本院提交的证据有：证据一、商品房产权及分配方案的说明。证明目的：原告、被告刘某、岳某某22018年8月14日签订了《商品房产权及分配方案的说明》 ，根据2001年8月21日协议书、2006年5月31日合作协议书、2017年9月2日某某商住楼协议、2017年9月2日说明（补充协议），某某地产提供的某某刘某房源及某某一二三四单元价格表，三方明确5000平方米住宅销售总价为23463754元，平分三份，每人7821251元，三层1000平方米商业房按照2017年9月2日某某商住楼协议和说明（补充协议）执行，三层1000平方米商业房与某某集团共同租赁给了卡拉OK厅，自2012年至今的房租费用与某某集团清算完毕后确定。该组证据证明原告应分得5000平方米住宅出售价格的三分之一即7821251元，1000平方米商住楼按照2017年协议截止2017年12月30日未能出售也应当分得三分之一面积房屋，对应房租费用自2012年某某集团共同出租后原告也应当分得三分之一。二被告质证认为：关于证据一真实性无异议，证明目的认可。第三人岳某某2质证认为：关于证据一真实性无异议，证明目的认可。魏筱瑛系岳某某2女儿，当时第三人在国外，所以委托其女儿签订该协议，三方都认可。第三人西安某某房地产集团有限公司质证认为：关于证据一关联性不认可，故证明目的不认可。本院认为该组证据符合证据形式要件，但三层1000平方米商业房租纠纷不在本案审理范围之内，另对第三人西安某某房地产集团有限公司的表述事实不清，故其部分证明目的本院予以认可。证据二、某某商住楼协议、海璟公寓销售表、建筑物实测分户平面图、说明（补充协议）。证明目的：原告、被告刘某、岳某某22017年9月2日某某商住楼协议、约定房屋销售后资金到账三日内应及时分配到各投资人账户，如款项未分配，应从第五日计息，月息2.5%或投资人有权提出其他援助。2009年某某出具的销售表和1000平方米平面分户图。2017年9月2日说明（补充协议），2006年6月6日西安某某公司移交某某集团，并变更法人，由某某指定人接管。根据2006年5月31日合作协议书，竣工后给付原股东（刘某、许某某、岳某某2）1000平方米商业建筑面积和5000平方米住宅建筑面积的房子，委托某某出售，刘某作为原股东代表，钱打入刘某账户，三人同意由某某代理销售1000平方米商业房和5000平方米住宅房，截止2017年12月30日前如没有销售或未销售完，刘某、许某某、岳某某2一致同意商业房及住宅权分户。该组证据证明2009年12月21日某某出具价格销售表证明截止2009年12月21日5000平方米住宅已经销售完，刘某未按照约定在5日内将款项分配给原告，已经构成违约，按照约定应支付每月2.5%利息，原告现只主张同期贷款利息，1000平方米商业房如截止2017年12月30日前未出售应分给原告三分之一，出售应分得三分之一的价款。二被告质证认为：关于证据二海璟公寓销售表没有证据显示是某某公司出具的，不能证明2009年12月21日5000平方米住宅销售完毕，证据真实性及证明目的均不认可。证据海璟公寓销售表没有原件。第三人岳某某2质证认为：关于证据二真实性认可，证明目的认可。魏筱瑛系岳某某2女儿，当时第三人在国外，所以委托其女儿签订该协议，三方都认可。第三人某某：关于证据二关联性不认可，故证明目的不认可。本院认为该组证据符合证据形式要件，但证明目的需要结合其它证据加以证明。证据三、协议书、说明、合作协议。证明目的：2001年8月21日，原告、刘某、程某某签订《协议书》，三人共同集资组建西安某某自动化股份公司，公司资金共500万元，三方各出资33.3%，利润按比例分配。2003年5月8日，程某某将其出资全部转让给了岳某某2，岳某某2替代程某某。2006年5月31日，刘某与西安某某自动化有限责任公司签订《合作协议书》，协议约定给5000平方米住宅和1000平方米商业房，委托销售按照销售时价计算。该组证据证明原告、刘某、岳某某2三人是从成立公司到分配钱款的过程由来。二被告质证认为：关于证据三真实性及证明目的均认可。第三人岳某某2质证认为：关于证据三真实性及证明目的均认可。第三人西安某某房地产集团有限公司质证认为：关于证据三关联性不认可，故证明目的不认可。本院认为该组证据符合证据形式要件，其部分证明目的本院予以认可。被告刘某、岳某某1逾期向本院提交的证据有：证据一、西安某某实业有限公司的工商变更登记信息。证明目的：原告并不是西安某某实业有限公司的股东，原告称2001年8月21日，其与刘某和程某某三人同比例投资了西安某某实业有限公司与事实相悖；2017年9月2日，刘某、许某某、岳某某2三人签订《说明（补充协议）》中载明“竣工后给付原股东（刘某、许某某、岳某某2）1000平方米商业建筑面积和5000平方米住宅建筑面积的房子”与事实相悖，因许某某并不是西安某某实业有限公司的股东。原告质证认为：因为现已过举证期限，我方不予质证。销售代理合同补充协议属于复印件。我方的销售清单上也是陕西某某地产服务有限公司盖的章，故我方提供的销售清单被告方是认可的。第三人岳某某2质证认为：对于钱款数额上次开庭已经核对过了，证据也已经过了举证期限，我方不予质证。由证据上显示房屋的销售均是由刘某操控的，所以刘某对于房屋销售的情况均是知情的。第三人西安某某房地产集团有限公司质证认为：与我方没有关系，我方不予质证。本院认为该组证据具备证据形式要件，但其证明目的需要结合其它证据加以证明。证据二、收条三张及新线存款历史交易明细清单。证明目的：被告刘某已支付原告徐某某现金合计330万元。原告质证意见同证据一质证意见一致。第三人岳某某2质证意见同证据一质证意见一致。第三人西安某某房地产集团有限公司质证意见同证据一质证意见一致。本院认为该组证据具备证据形式要件，但其证明目的需要结合其它证据加以证明。证据三、原告与西安某某实业有限公司签订的《商品房买卖合同》、《委托销售协议》复印件。证明目的：1、原告提供第二组证据欲证明截止2009年12月21日案涉的5000平方米住宅已经销售完的证明目的，与事实相悖。实际情况是，根据原告签订的6份《商业房买卖合同》显示，至少截止2013年8月28日，还有部分房屋没有销售，其中就包括许某某购买的两套房屋。至于案涉房屋最终何时销售完，被告刘某尚不得而知。2、原告许某某购买的6套房屋实际价格与原告提供的XX组XX房源价格表中的价格不符，故原告提供的价格表并不能真实反映案涉5000平方米住宅的实际总价格。3、原告许某某至今未支付所购买6套房屋的购房款，已经构成违约，应支付西安某某实业有限公司购房款215.6598万元或退回房屋，再由西安某某实业有限公司将销售所得的购房款支付给被告刘某，由刘某进行分配。原告质证意见同证据一质证意见一致。第三人岳某某2质证意见同证据一质证意见一致。第三人西安某某房地产集团有限公司质证意见同证据一质证意见一致。本院认为该组证据部分欠缺证据形式要件，但其证明目的需要结合其它证据加以证明。证据四、销售代理合同补充协议复印件。证明目的：2009年12月22日刘某与西安某某实业有限公司签订，5000平方米住宅刘某委托西安某某实业有限公司为唯一开发商对外销售，并同意西安某某实业有限公司委托陕西某某地产服务有限公司销售，按照实际销售总房款的1.2%计算销售佣金，从销售额中扣除，所以房屋最终实际销售总价实际不知情，需要与西安某某实业有限公司核对并结算。原告质证意见同证据一质证意见一致。第三人岳某某2质证意见同证据一质证意见一致。第三人西安某某房地产集团有限公司质证意见同证据一质证意见一致。本院认为该组证据具备证据形式要件，但其证明目的需要结合其它证据加以证明。第三人岳某某2未向本院提交相关证据。第三人西安某某房地产集团有限公司逾期提供的证据有：西安某某实业有限公司企业信用信息公示报告。证明目的：证明西安某某实业有限公司有独立的法人，与我方没有关系。原告质证认为：已经过了举证期限，我方不予质证。二被告质证认为：真实性及证明目的均认可。第三人岳某某2质证意见为已经过了举证期限，我方不予质证。本院认为该组证据符合证据形式要件，故证明目的本院予以认可。经审理查明，2001年8月21日，原告许某某、被告刘某、程某某签订《协议书》，协议约定刘某、许某某、程某某共同集资组建西安某某自动化股份有限公司，公司资金共计500万元，三人各出资33.3%，利润按集资比例分配。2003年5月8日，程某某将其《协议书》出资份额全部转给了第三人岳某某2，由岳某某2直接领取利润。2006年5月31日，被告刘某与西安某某工业自动化有限责任公司签订《合作协议书》，协议约定被告刘某在约定的时间内将西安某某工业自动化有限责任公司的项目用地即（位于西安市XX区XX区，占地面积34.449亩）变更为房地产开发住宅用地并办理完毕所有变更手续，西安某某工业自动化有限责任公司在项目竣工后给付刘某1000平方米商业建筑和5000平方米住宅建筑，如刘某委托西安某某工业自动化有限责任公司销售，该部分建筑面积销售应缴纳的相关税费由刘某全部承担。2017年9月2日，原告许某某、被告刘某，第三人岳某某2签订某某商住楼承诺书、说明（补充协议），协议约定2006年6月6日将西安某某公司移交某某集团，并变更法人，由某某指定人员接管，竣工后给付原股东许某某、刘某、岳某某2的1000平方米商业建筑和5000平方米住宅建筑由某某代理销售，原股东承担相关税费，并且销售款项打入原股东代表被告刘某账户，截止2017年12月30日前1000平方米商业房及5000平方米住宅产权没有销售或未销售完的，三人一致同意商业房及住宅产权明细分清，分户产生的费用，原股东共同承担。2018年8月14日，原告许某某、被告刘某、第三人岳某某2签订《商品房产权及分配方案的说明》，以案外人提供的某某刘某房源及价格表为依据，5000平方米的商品房销售总价为23463754元（其他应支出的税费没有减），平分三份每人应分得7821251元，税费及其他支出由三人平均共同支出。另2009年12月20日，被告刘某，西安某某实业有限公司和西安某某地产服务有限公司签订《委托销售协议》，合同约定西安某某地产服务有限公司代刘某销售5000平方米商业住宅，佣金为销售价的1.2%。被告刘某分四次共向原告许某某支付330万元，原告许某某与西安某某实业有限公司签订了6份商品房买卖合同，分别为雍景豪庭（某某）第1幢2单元12层2108号，面积为50.08平方米，总价为216927元；雍景豪庭（某某）第1幢2单元12层2109号，面积为50.08平方米，总价为216927元；雍景豪庭（某某）第1幢2单元12层1508号，面积为50.08平方米，总价为216927元；雍景豪庭（某某）第1幢2单元12层1509号，面积为50.08平方米，总价为216927元；雍景豪庭（某某）1-42605，面积为146.35平方米，总价为658575元；雍景豪庭（某某）1-32601，面积为140.07平方米，总价为630315元；六套房屋总价为2156598元，许某某没有实际支付购房款，西安某某实业有限公司给许某某开具了全额购房款票据，并将房屋全部交付给了许某某，许某某实际占有该房屋。同时，该六套房屋均在西安某某房地产服务有限公司盖章的某某刘某房源及价格表房号内。第三人岳某某2称被告刘某将5000平方米住宅分配款也未给她足额支付，经庭审释明，岳某某2表示将另案起诉索要，本院予以支持。被告刘某在庭审中表示2019年6月30日前提交5000平方米销售税费相关证据，逾期承担举证不能的法律后果。2019年6月30日前，被告刘某未提供任何证据。本院认为，本案争议焦点为：一、原告许某某、被告刘某、第三人岳某某2签订的5000平方米住宅商品房每人三分之一分配方案是否合法有据？原告许某某与被告刘某、程某某签订《协议书》，协议约定刘某、许某某、程某某共同集资组建西安某某自动化股份有限公司，公司资金共计500万元，三人各出资33.3%，利润按集资比例分配。2001年8月21日，程某某将其《协议书》出资份额转给了岳某某2，由岳某某2直接领取利润。原告许某某、被告刘某、第三人岳某某2又相继签订了《说明（补充协议）》和《商品房产权及分配方案的说明》，三人明确5000平方米住宅委托案外人对外销售，销售款项扣掉税费后三人按投资比例每人三分之一，销售款项全部打到原股东刘某账户，5000平方米的商品房销售总价为23463754元（其他应支出的税费没有减），平分三份每人应分得7821251元。三人签订的上述协议针对5000平方米住宅商品房分配方案没有违反法律强制性规定，虽内容表述有瑕疵，但意思表示真实，应认定为合法有效。另二被告辩称原告许某某不是西安某某实业有限公司的股东，案涉5000平方米住宅与原告许某某无关。本院认为许某某系西安某某自动化股份有限公司实际出资人之一，案涉5000平方米住宅与许某某有直接利害关系，其向名义股东刘某主张权利符合法律规定。另被告刘某委托代理人和第三人岳某某2在第一次庭审中答辩中均对每人应分三分之一即7821251元认可，因此原告诉称要分的5000平方米住宅商品房销售款三分之一应得到支持。后被告刘某委托代理人辩称5000平方米住宅未销售完，销售价格无法确定，但被告刘某在举证期限内未提供相关证据加以证明，未向法庭提供未销售的房屋面积和房号，未向法庭提供涉案房屋销售款回款等相关证据。且被告刘某在第一次庭审答辩中对7821251元也予以了确认。另分配说明明确了每人应分得的具体数额，故被告刘某应对其签订分配说明或碍于分配销售款行为承担法律责任，并对其举证不能承担法律后果。因此被告刘某辩称理由不成立，原告许某某、被告刘某、第三人岳某某2签订的5000平方米住宅商品房每人三分之一分配方案合法有据，本院予以支持。二、5000平方米房屋的税费为多少，应扣减多少税费？关于应扣减税费，被告刘某与西安某某工业自动化有限公司签订的《合作协议书》，被告刘某委托西安某某工业自动化有限公司销售5000平方米住宅商品房，应承担销售的应缴纳的相关税费。被告刘某、西安某某实业有限公司和西安某某房地产服务有限公司签订《委托销售协议》，合同约定西安某某房地产服务有限公司代刘某销售5000平方米商品房住宅，佣金为销售价的1.2%。原告许某某、第三人岳某某2坚称被告刘某在举证期内未提供支付税费证据，因而不认可应扣减税费。结合原告许某某举证的5000平方米XX房XX城房地产服务有限公司的公司盖章，被告刘某提供的《委托销售合同》也是西安某某房地产服务有限公司代为销售，佣金为销售价的1.2%，本院经综合考虑予以确认应扣减的销售费用为销售价的1.2%。原告许某某与西安某某实业有限公司签订了六套房屋买卖合同，该部分不属于西安某某房地产服务有限公司代为销售，销售总款23463754元减掉许某某六套总价款为2156598元即21307156元，扣减1.2%费用255685.87元，三人可分配总款为23208068.13元，每人应分7736022.71元。如有其它实际产生的税费当事人可依据相关证据选择另案起诉。三、被告岳某某1是否应与刘某一起承担夫妻共同债务？虽然许某某与刘某某发生业务在夫妻存续期内，但原告许某某未能提供岳某某1确认为夫妻债务的证据，原告许某某也未能提供岳某某1应承担夫妻债务的其他证据，因此原告许某某主张岳某某1承担债务理由不成立。四、本案利息如何计算？关于利息计算，原告许某某主张利息应按照西安某某房地产服务有限公司房屋销售价格表日期（2009年12月21日），利息起算的时间为2010年1月1日，中间10日足够完成由销售公司转账到被告刘某个人账户，利息请求应按同期贷款利息计算。被告刘某辩称利息起算时间应为签订说明（补充协议）签订时间2017年9月2日起计算。另2019年8月5日二被告辩称原告要求被告刘某支付2364653元及该款从2010年1月1日至2019年3月13日的利息1291695元的诉讼请求，缺乏事实依据，证据不足，依法应予驳回。本院认为，5000平方米住宅商品房为原告许某某、被告刘某和第三人岳某某2所有，销售款应每人分得三分之一，刘某有义务在收到销售款后将应支付给其他二人的分配款款项支付给二人，逾期应当承担违约责任，支付利息。结合本案庭审被告方自认的事实及违约情形，本院酌定被告刘某自2017年9月2日起按照中国人民银行同期贷款利率支付利息。综上，第三人西安某某房地产集团有限公司与本案无直接利害关系，不应承担相关责任。原告许某某的部分诉讼请求本院予以支持。依据《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条、第一百二十五条、第一百三十一条、第一百七十六条，《合同法》第八条、第一零七条、第一百一十三条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第六十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条之规定，判决如下：一、被告刘某在于本判决生效后十日内给付原告许某某人民币2279424.71元及利息（利息计算方式：以2279424.71元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2017年9月2日起至本判决生效之日止）。二、驳回原告许某某的其它诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36050元 ，由被告刘某承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。                          审    判    长      翟俊杰                       审    判    员      贺洪武                       审    判    员      赵海涛                       二〇一九年八月二十八日                         书    记    员      金  江 1