广东省东莞市第三人民法院民 事 判 决 书(2019)粤1973民初10735号原告：周正鹏，男，汉族，1993年3月9日出生，住址为湖北省红安县，委托代理人：温富春，广东大洲律师事务所律师。委托代理人：许小云，广东大洲律师事务所律师助理。被告：东莞信合车厢制造有限公司，住所为广东省东莞市。法定代表人：唐迎夏。被告：唐迎夏，男，汉族，1983年3月24日出生，住址为湖南省祁阳县，两被告共同委托代理人：王云昭，广东林德律师事务所律师。两被告共同委托代理人：郭雪茵，广东林德律师事务所律师。原告周正鹏诉被告唐迎夏劳动争议一案，本院立案受理后,原告向本院申请追加东莞信合车厢制造有限公司（以下简称为信合公司）作为本案的共同被告，本院予以准许。本案依法由审判员谢杰兰适用简易程序于2019年8月27日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人温富春、两被告的共同委托代理人王云昭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.确定原告与被告信合公司于2019年1月30日终止劳动关系，并判决被告信合公司向原告支付解除劳动关系经济补偿金5500元（2018年6月14日至2019年1月30日，合计7个月，5500元/月×1个月）；2.判决被告信合公司向原告支付一次性伤残补助金38500元（5500元/月×7个月），一次性工伤医疗补助金5500元（5500元×1个月），一次性伤残就业补助金22000元（5500元/月×4个月）；3.判决被告信合公司向原告支付鉴定费434元；4.判决被告信合公司向原告支付停工留薪期工资27500元（5500元/月×5个月，2018年8月25日-2019年1月30日，受伤之日至鉴定前一日）；5.判决被告信合公司向原告支付住院伙食补助费350元（5天×70元/天）；6.判决被告信合公司向原告支付2019年8月1日至2019年8月25日工资4583元；7.判决被告信合公司向原告支付未签订书面劳动合同二倍工资35750元（2018年7月14日至2019年1月30日，合计6.5个月，5500元/月×6.5个月）；8.判决被告唐迎夏对被告信合公司的上述赔偿责任承担共同清偿责任；9.本案诉讼费用由两被告共同承担。事实和理由：原告于2018年6月14日入职被告唐迎夏经营的东莞市常平信合汽车配件店（以下简称为信合配件店）焊工岗位，约定底薪工资5000元，加班费另计，通过微信转账发放工资。2018年8月3日由唐迎夏通过微信转账发放2018年6月14日至2018年7月15日工资5166元。原告于2018年8月25日发生工伤事故，随后在东莞市常平医院住院5天，出院医嘱建议休息6周。2018年12月20日经东莞市社会保障局认定为工伤，2019年4月4日经东莞市劳动能力鉴定委员会复查鉴定为伤残十级。但被告信合公司一直未给原告购买社保和签订劳动合同，也未曾支付工伤待遇。2018年7月16日至7月30日工资2626元由被告在9月3日和9月8日支付，但是2018年8月1日至2018年8月25日上班工资一直未发放，且2018年12月13日，信合配件店由被告唐迎夏申请注销，因此被告唐迎夏作为信合配件店的业主，必须承担其经营期间所产生的债权债务和赔偿责任，另被告信合公司作为原汽配店升级转型企业，应当承担其权利义务，因此原告只能向法院起诉，望判如所请。两被告辩称：一、被告唐迎夏并非本案适格被告，其无需在本案中承担任何责任。信合公司系由信合配件店转型升级而设立的，信合配件店的权利义务已由信合公司承接。原告对此情况也是清楚的，并提供了相关证据。因此，原告诉请被告唐迎夏在本案承担责任，于法无据。二、原告入职时已签订的《信合合作战略书》（以下简称为战略书）可视为双方已签订劳动合同，被告信合公司无需支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额。原告于2018年6月14日入职信合配件店，当天就与信合配件店签订了战略书，该战略书中约定了劳动者的工作时间、工作地点、工作内容、休息休假、劳动报酬等，并且有用人单位的盖章及劳动者的签名，完全具备了劳动合同的要件。因此应认信合配件店已与原告签订了劳动合同，被告信合公司承接了信合配件店的权利义务，亦无需支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额。退一步来说，即使法院最终认定被告未与原告签订劳动合同，原告于2018年8月25日发生工伤事故后，再也没有回被告处上班，也不具备被告能与其签订劳动合同的客观条件。因此即使被告需要支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额，也只应该从2018年7月14日计算至2018年8月25日。三、原告在2018年8月1日至25日的工资是2640元。原告2018年8月份上班天数是16.5天（已包括工伤停工留薪期在内），其工资标准是160元/天，因此其2018年8月1日至2018年8月25日的工资应该是2640元。四、原告受伤前月平均工资是3916元，应以3916元为基数计算一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。原告2018年6月14日入职，2018年8月25日发生工伤事故。被告唐迎夏于2018年8月3日向原告微信转账支付的5166元工资，包含原告6月份的工资3166元及其7月份向被告唐迎夏提出借支的2000元。原告2018年7月份的工资是4666元，扣减了原告预先借支的工资后，实发工资是2126元，因此原告受伤前的月平均工资为（3166元+4666元）÷2=3916元。五、原告的停工留薪期应只计算至2018年10月12日。原告受伤后在东莞市常平医院住院治疗5天，出院医嘱全休6周，即原告应于2018年10月12日回信合配件店上班。且被告亦于2018年10月13日向周正鹏发出通知要求其回厂上班。原告收到该通知后仍未回来上班，也没有向厂方请假。因此原告的停工留薪期只应计算其住院及医嘱全休的时间，即从2018年8月25日至2018年10月12日。六、被告无需向原告支付解除劳动关系的经济补偿金。信合配件店已于2018年10月13日通知原告回厂上班，但原告在收到该通知后并没有回来上班，也没有履行请假手续。被告从未发出通知解除劳动合同。现原告请求被告支付一次性工伤就业补助金、一次性工伤医疗补助金，应视为原告提出辞职，其请求支付解除劳动关系的经济补偿金没有事实及法律依据。综上，应由被告信合公司支付的款项，被告信合公司愿意支付，但对于原告没有事实及法律依据的诉讼请求，请求法院查明案件事实，依法予以驳回。本院经审理认定事实如下：2018年6月14日，原告与信合配件店签订战略书，战略书第一条载明信合公司的八项基本原则；第二条载明信合员工行为守则；第三条载明信合员工八不准；第四条第一款载明上班时间为上午8:00-12:00，下午1:30-6:30；第四条第四款载明公司员工为公司创新一次，奖励现金200元，重大奖励500元以上立刻执行；第四条第五款载明新进员工1个星期辞工没有工资，一星期7天以上半月之内只拿50%，1个月至3个月辞工厂方押一个月只可给50%，以实际当时进厂时为厂房的技术指导费；第四条第六款载明如合作人未经厂方同意，请假一天按旷工处理2天工资，如未经厂方同意不来上班3天按自动离职，厂方只能按自动离职经予200元回家车费，工资没有。战略书第五条及第六条载明聚会及培训事宜。战略书落款有原告的签字，并加盖了被告的印章及被告唐迎夏的签字，其中加盖信合配件店印章的部分手写载明“焊工，工资160元每天”。原告陈述“焊工，工资160元每天”的内容是两被告事后添加上去的，战略书不具备劳动合同的构成要件。两被告则陈述战略书有上班时间、岗位、工资等，具备劳动合同的本质特征。2018年8月25日，原告在工作过程中受伤并于当日住院于东莞市常平医院。2018年8月30日，东莞市常平医院出具出院诊断证明书，载明原告于2018年8月25日住院，于2018年8月30日出院，并载明出院后全休六周。2018年10月13日，信合配件店及被告唐迎夏作出了《特此公告》，载明“周正鹏，2018年8月25日由于你手受伤，经常平医院医生处理，手术非常成功，结合医院医生结论，手术后45天即可上班（2018年10月9日），我们结合情况第46天到53天（2018年10月16日）工资以劳动法计算保底工资1720元，如2018年10月17日不回厂上班按自动解除劳动关系”。被告唐迎夏通过微信方式将《特此公告》发送给原告。后原告并未返回信合配件店上班。2018年12月14日，信合配件店经东莞市工商行政管理局核准升级成立为被告信合公司，同时信合配件店予以注销。2018年12月20日，东莞市社会保障局作出认定工伤决定书，确定原告于2018年8月25日发生的事故伤害认定为工伤。2019年1月31日，东莞市劳动能力鉴定委员会作出初次鉴定（确认）结论书，认定原告为左拇指近节伸指肌腱开放断裂，左食指近节皮肤裂伤，伤残等级十级，未达护理等级。2019年4月4日，东莞市劳动能力鉴定委员会作出复查鉴定（确认）结论书，认定原告为左拇指近节伸指肌腱开放断裂，左食指近节皮肤裂伤，伤残等级十级，未达护理等级。2019年5月16日，原告向东莞市劳动人事争议仲裁院常平仲裁庭提交《劳动人事争议仲裁申请书》及相关资料。东莞市劳动人事争议仲裁院常平仲裁庭以被申请人的主体不适格为由，出具了不受理通知书。另查明：一、原告实际领取了2018年6月的工资3166元、7月份工资4666元。原告陈述其工资为5000元一个月（算满整月每天，每天8小时），是双方约定的固定工资，两次加班算一天。两被告陈述原告日工资160元每天，另加高温津贴200元每月。两被告向本院提交了工资单显示“6月14日.加班6晚.休1天.17天-1天+3天=19天.5000÷30×19=3166元”；“7月份.休6.5天.加班5天.7月份借支2000元.共计5166元”；“7月份28天.5000÷30×28天=4666-借支2500元=2166元-40元=2126元”，工资单有原告签字。二、原告陈述对于2018年8月的出勤记忆不清，原告估算为4583元。两被告陈述原告8月份上班16.5天，乘以160元每天，故应付金额为2640元。两被告向本院提交了原告2018年8月出勤考核表拟予证明。两被告陈述29号的记录是打错的，14号的记录实际也是没有上班的。经核实，该出勤考核表有原告的签字，出勤时间为16.5天（既有上班，也有下班打卡记录）。三、原告主张两被告应当向原告支付伤残等级鉴定费434元（初次鉴定），但票据已经丢失了。两被告则陈述该费用由两被告缴交，包括了第一次鉴定的434元。四、原告主张两被告应当支付住院伙食补助费350元，两被告陈述对原告的该主张没有异议。以上事实，有原告提交的认定工伤决定书、初次鉴定结论书、出院诊断证明书、不受理通知书、个体工商户转型为企业证明、核准个体工商户注销登记通知书、复查鉴定结论书及两被告提供的战略书、考勤表、工资结算表、公告等及本院庭审笔录附卷为证。本院认为，合法的劳动关系应当受到法律的保护。用人单位在经营发展过程中，应不断建立和完善内部规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。同时，劳动者也应当完成劳动任务，提高职业技能，执行用人单位依法制定的规章制度，遵守劳动纪律和职业道德。信合配件店系个体工商户，其权利和义务应当由被告唐迎夏享有和负担。原告与信合配件店的劳动合同关系发生于信合配件店注销之前，被告唐迎夏应当承担信合配件店注销前的相关责任。另外，信合配件店经东莞市工商行政管理局核准升级成立为被告信合公司，信合配件店的权利和义务由被告信合公司享有和负担，但信合配件店的升级并不能免除被告唐迎夏应当承担的责任。因此，本案中被告唐迎夏应当和被告信合公司共同承担责任。另外，被告信合公司系自然人独资的有限公司，被告唐迎夏系唯一股东，现两被告未提供证据证明双方的财产相互独立，被告唐迎夏应当为被告信合公司的案涉债务承担连带责任。鉴于原告诉请两被告承担共同责任，本院据此认定两被告在本案中应当承担共同责任。关于原告的工资标准问题。根据工资结算单可以看出原告上满勤的工资为5000元。原告实际领取的2018年6月和7月的工资包含了休假和加班。其中2018年6月的工资3166元（2018年6月14日-6月30日，17天）、7月份工资4666元。因原告2018年6月及8月的工作期限均不满一个月，本院根据原告2018年7月的工资确定原告的月平均工资的标准为4666元。关于原告的离职时间。东莞市常平医院出具的出院诊断证明书载明原告于2018年8月25日住院，于2018年8月30日出院，并载明出院后全休六周（42天）。根据该诊断证明书判断，原告应当于2018年10月12日回到被告信合公司上班。信合配件店及被告唐迎夏于2018年10月13日向原告作出公告，告知原告应于2018年10月16日上班（2018年10月12日至2018年10月16日按1720元每月的标准计算工资）。原告收到后并没有回信合配件店上班，视为原告主动离职。本院确定原告与信合配件店于2018年10月17日解除了劳动合同关系。根据《广东省工伤保险条例》的规定，被告信合公司应支付原告支付停工留薪期工资7465.60元（4666元÷30天/月×48天）。至于2018年10月12日至2018年10月16日的工资，按照两被告同意支付的标准确定为286.67元（1720元÷30天/月×5天）。由于原告主动离职，原告诉请两被告支付解除劳动关系经济补偿金，本院不予支持。关于原告2018年8月1日至25日的工资。两被告向本院提交了2018年8月的考勤卡有原告的签字，本院予以确认。经核算，2018年8月，原告上班时间为16.5天。根据上满勤5000元的标准，本院确认原告2018年8月的工资应当为2750元（5000元÷30天×16.5天）。被告信合公司应当向原告支付2018年8月的工资2750元。关于战略书是否属于劳动合同的问题。首先，战略书的固定打印的内容为用人单位的基本原则、员工行为守则、员工八不准、时间安排、聚会及培训，并未涉及劳动合同期限、工作内容和地点、工作时间和休息休假、劳动报酬、社会保险等劳动合同的基本内容，不符合劳动合同的基本属性。其次，虽然落款处有手写载明“焊工，工资160元每天”，但该手写部分内容仅有信合配件店和被告唐迎夏的签章，并没有原告的签章，原告陈述该内容是两被告事后添加的。因此，原告陈述该手写内容是签订合同时就写明的，本院不予采信。综上，本院确认原被告并未签订劳动合同，根据劳动合同法的规定，原告有权主张未签订合同的二倍工资。由于原告于2018年8月25日发生工伤，工伤后原告即住院及停工留薪，无法确定原告的工作岗位等，客观上不具备签订劳动合同的条件，因此，本院确定两被告应当向原告支付的未签订劳动合同的二倍工资的期间为2018年7月14日（入职后一个月）至2018年8月25日（发生工伤日）。被告信合公司应当向原告支付的二倍工资差额6688元（4666元÷30天/月×43天）关于工伤的问题。首先，原告发生工伤××事实已经××了东莞市社会保障局作出了认定；东莞市劳动能力鉴定委员会亦作出两次鉴定（确认）结论书，确定原告“左拇指近节伸指肌腱开放断裂，左食指近节皮肤裂伤，伤残等级十级，未达护理等级”，本院予以确认。两被告申请重新鉴定，理由不充分，本院不予准许。其次，根据《广东省工伤保险条例》的规定，被告信合公司应支付原告一次性伤残补助金32662元（4666元/月×7个月）、一次性工伤医疗补助金4666元（4666元/月×1个月）、一次性伤残就业补助金18664元（4666元/月×4个月）。至于鉴定费，原被告对于鉴定费由谁缴交存在争议，因原告没有提供证据证明该费用为434元且是由原告缴交的，因此，对于原告要求两被告支付鉴定费434元，本院不予支持。关于住院伙食补助费，原告诉请350元，两被告对此没有异议。本院确认被告信合公司应当向原告支付住院伙食补助费350元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第二十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第三十二条、第五十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认东莞市常平信合汽车配件店与原告周正鹏之间的劳动关系已于2018年10月17日解除；二、限被告东莞信合车厢制造有限公司、被告唐迎夏于本判决发生法律效力之日起五日内共同向原告周正鹏支付一次性伤残补助金32662元、一次性工伤医疗补助金4666元、一次性伤残就业补助金18664元、停工留薪期工资7465.60元、2018年10月12日至2018年10月16日的工资286.67元、住院伙食补助费350元、2019年8月1日至8月25日的工资2750元、未签订书面劳动合同二倍工资差额6688元；三、驳回原告周正鹏的其他诉讼请求。如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元（原告周正鹏已预交），由被告东莞信合车厢制造有限公司、唐迎夏共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  谢杰兰二〇一九年九月二十六日书记员  邓丽欣张难附相关法律条文：《中华人民共和国民法通则》第二十九条个体工商户，农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。《广东省工伤保险条例》第二十四条治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付。第二十五条职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费。第三十二条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为十三个月的本人工资，八级伤残为十一个月的本人工资，九级伤残为九个月的本人工资，十级伤残为七个月的本人工资。七级至十级伤残职工劳动、聘用合同终止或者依法与用人单位解除劳动关系的，除享受基本养老保险待遇或者死亡情形之外，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终结工伤保险关系。补助金标准如下：（一）一次性工伤医疗补助金：七级伤残为六个月的本人工资，八级伤残为四个月的本人工资，九级伤残为二个月的本人工资，十级伤残为一个月的本人工资。（二）一次性伤残就业补助金：七级伤残为二十五个月的本人工资，八级伤残为十五个月的本人工资，九级伤残为八个月的本人工资，十级伤残为四个月的本人工资。第五十五条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加或者未按时缴纳工伤保险费，职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准向职工支付费用。用人单位按照规定补缴应当缴纳的工伤保险费和滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位按照本条例的规定支付新发生的费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。