广西壮族自治区崇左市江州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1402民初3号 原告：崇左市xxxxxx有限公司，住所地崇左市江州区马安村叫河屯马安小学斜对面一号商铺。统一社会信用代码91451402MA5LACJxxx。 法定代表人：陈海平，该公司经理。 委托诉讼代理人：黄x，广西大腾律师事务所执业律师； 委托诉讼代理人：蒙xx，广西大腾律师事务所执业律师。 被告：马xx，男，1979年5月18日出生，壮族，住广西壮族自治区崇左市江州区。 委托诉讼代理人：罗xx，广西诺尔律师事务所执业律师。 原告崇左市xxxxxx有限公司（以下简称：港达公司）与被告马xx劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用普通程序，于2019年1月30日、2019年5月31日公开开庭进行了审理。原告港达公司的委托代理人蒙定光、被告马xx及其委托代理人罗月玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告崇左市xxxxxx有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令原告与被告不存在劳动关系；二、原告无需向被告支付二倍工资差额20845元；三、原告无需支付解除劳动关系经济补偿金2000元；四、原告无需向被告支付二保提成费5094元。事实和理由：原告与被告之间不存在劳动关系，原告不具备用工主体资格，原告与被告属于法律上的临时雇佣关系，不需要向被告支付双倍工资差额和事业保险赔偿金。另外被告属于违反公司规章制度被公司开除，主要表现在不服从公司管理，私自收取费用，不按照要求进行操作等，经多次教育，屡教不改。2018年8月28日，公司召开会议，研究决定给予开除，完全符合公司的规定，不属于法律规定的支付经济补偿金和赔偿金的范围。为维护原告权益，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告马xx辩称，一、原告与被告之间存在劳动关系。原告成立于2017年8月，具备用工主体资格；原告向被告发放工资，在仲裁阶段，原告对被告等四位劳动者的工资是认可的；原告对被告有严格的管理，具备人身隶属性，完全符合劳动关系的特征。二、根据劳动合同法的相关规定，原告没有与被告签订书面劳动合同，理应向被告支付二倍工资差额。三、依照劳动合同法的相关规定，无论是原告方没有依法为被告交纳社保及双方协商解除合同的，原告均应向被告支付经济补偿金。四、关于二保提成费的问题。在仲裁阶段，原告提交了《崇左市xxxxxx有限公司5-8月车辆维护、二保上限收费记录报表》，显示李xx、马xx、陆xx共收到33360元费用，结合录音证据，原告的办公室主任在录音中明确二保费用的存在及员工的二保提成是45%，故原告应当向被告支付二保提成费。 双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：仲裁裁决书、通知、5-8月份车辆维护、二保上线收费记录报表、部分二级维护费用清单本院予以认定并在卷佐证。对有异议的证据本院认证如下：对原告提交的公司的规章制度及会议记录，被告对其三性均有异议，本院认为原告提交了该份证据原件，本院予以采纳。对原告提交的收据，被告对其关联性有异议，本院认为该组收据是崇左市运通机动车检测有限公司出具的，且是陆xx与该公司的工程款，与本案无关，故对该份证据本院不予采纳。对被告提交的工资复印单，原告对其真实性有异议，但未提供相反证据反驳，故对该份证据本院予以采纳。对被告提交陆文伟的录音，原告认为与陆xx对话的x主任不是公司的法人代表，其意见不能代表公司的意见，本院认为根据港达公司提交的部分二级维护费用清单可以印证录音中二保提成费用的存在，故对该份证据本院予以采纳。对被告提供的二保维修清单，原告对其真实性不予认可，但并未提供相反证据反驳，故对该份证据本院予以采纳。对被告提交的港达公司的收费项目图片，原告对其关联性有异议，本院认为根据原告认可该项目的收费存在，故对该份证据本院予以采纳。对原告提交的收据，被告对其关联性有异议，本院认为该组收据是崇左市运通机动车检测有限公司出具的，且是陆文伟与该公司的工程款，与本案无关，故对该份证据本院不予采纳。 经审理本院认定事实如下：被告马xx于2017年9月23日到原告处工作，岗位为机修员，负责车辆整改和维修、二保维护等工作，双方未签订劳动合同，工资为约定工资1500元及岗位津贴500元，如有加班，有加班工资。每月的8日-15日到公司的财务处签字领取工资（现金形式），每天工作时间为上午8：00-12:00，下午13:30-18:00.每周工作五天，每月休息八天。2018年5月原告办理了道路运输许可证，5月17日前免费向客户提供了几天的二保业务，自5月17日起开展二保上限收费业务。2018年8月17日，原告以被告“不服从工作调度”为由书面通知被告“从8月20日至22日放假3天回家反省，放假期间按崇左市劳动部门最低工资发放，23日后，经公司领导讨论决定是否继续工作或解聘工作，等待通知。”8月23日被告返回公司，原告口头告知被告继续休息到月底，并提出被告可以另行找工作，找不到再回原告处工作。9月4日，被告与原告沟通出具解除劳动关系的证明，结算劳动报酬等事宜，原告不予出具证明，且双方对劳动报酬的结算未能达成一致。 马xx向崇左市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求一、请求确认原、被告双方从2017年9月23日至2018年9月3日存在劳动关系；二、请求确认原、被告之间的劳动合同关系于2018年9月4日解除；三、原告支付双倍工资22712元（2198元／月×10个月10天）；四、原告支付被告经济补偿金2198元（2198元／月×1月）；五、原告支付经济赔偿金2198元（2198元／月×1月）；六、原告赔偿被告失业保险金6960元（1160元／月×3月×2倍）。七、原告支付被告劳动报酬（二保提成、维护费提成）共计11264.65元。2018年12月4日，崇左市劳动人事争议仲裁委员会作出崇劳人仲案字[2018]第166号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人崇左市xxxxxx有限公司与申请人马xx劳动关系于2018年9月4日解除，双方自2017年9月23日至2018年9月4日存在劳动关系；二、自本裁决生效之日起十日内，被申请人崇左市xxxxxx有限公司支付申请人马xx自2017年10月23日至2018年9月4日未签订劳动合同二倍工资差额20845元；三、自本裁决生效之日起十日内，被申请人崇左市xxxxxx有限公司支付申请人马xx解除劳动关系经济补偿金2000元；四、自本裁决生效之日起十日内，被申请人崇左市xxxxxx有限公司支付申请人马xx二保提成5094元。五、驳回申请人其他仲裁请求。港达公司不服该仲裁裁决，于2018年12月18日向本院起诉，提出如诉请求，本院于2019年1月4日立案受理。 根据陆xx提供的二保费用收取清单及港达公司提供的《崇左市xxxxxx有限公司5-8月车辆维护、二保上线收费记录报表》，按照原、被告双方统计的同一车型及车牌号的车辆收取的二级维护费计算出陆xx、马xx、李xx共收到的金额为34020元，马xx与黄福师收到的金额为400元。 本院认为，首先，关于原、被告双方是否存在劳动关系的问题。劳动关系是劳动者向用人单位提供劳动、接受用人单位管理，由用人单位提供劳动报酬和劳动保护的民事法律关系。用人单位自用工之日起与劳动者建立劳动关系。本案的原告是于2017年8月2日经过工商行政部门依法设立的公司法人，被告符合法律规定的劳动年龄，原、被告双方均符合法律规定的主体资格。原告的经营范围是机动车维修、汽车零配件销售、汽车美容、装饰服务，被告的岗位是电器员和电脑操作员，负责车辆维修和保养及电脑操作等工作，被告提供的劳动属于用人单位的业务组成部分。被告每天工作八个半小时，工作时间由原告进行安排，被告接受原告的管理，从事有报酬的工作。被告每月8到15日左右到公司财务处领取工资，结合原告按期向被告支付款项的事实，本院认定原、被告于2017年9月23日至2018年9月4日存在劳动关系。 其次，关于原告是否应当支付被告未订立书面劳动合同二倍工资差额的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款的规定，用人单位与劳动者建立劳动关系的，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。被告在原告单位工作期间，原、被告双方未订立书面劳动合同，原告应当向被告每月支付二倍的工资。被告自2017年9月23日到原告处工作，至2018年9月4日离职，故原告应该向被告支付2017年10月24日至2018年9月4日的二倍工资差额。被告主张月工资为2000元，其每月的8日-15日到公司的财务处以现金形式签字领取工资，如有加班，加班费另算。根据《关于工资总额组成的规定》第四条的规定，加班费属于工资范畴，又依据《工资支付暂行规定》第六条“用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。”的规定，被告的工资数额、领取情况应由原告提供，现原告拒不提供相关材料，应承担相应的不利后果。根据马xx提供的工资单证实其2017年10月的加班工资为276元，2018年1月的工资为2276元（2000元+276元）元、3月工资为2552元（2000元+552元）、4月工资为2207元（2000元+207元）、5月工资为2275.86元（2000元+275.86元）、6月工资为2000元、7月工资为2000元，马xx2017年10-12月及2018年2月、8月的工资港达公司亦举证证明，故本院采纳马xx陈述的月工资为2000元的主张。综上，原告应该向被告支付2017年10月24日至2018年9月4日的二倍工资差额22046.49元（2000元+2000元+2276元+2000元+2552元+2207元+2275.86元+2000元+2000元+2000元+2000元／月÷21.75天×8天）。被告要求原告支付因未签订劳动合同的二倍工资差额22712元，超过法律规定的标准，本院不予以支持。 三、关于原告是否应当向被告支付解除劳动合同的经济补偿金的问题。2018年8月17日，原告以被告“不服从工作调度”为由书面通知被告“从8月20日至22日放假3天回家反省，放假期间按崇左市劳动部门最低工资发放，23日后，经公司领导讨论决定是否继续工作或解聘工作，等待通知。”8月23日被告返回公司，原告口头告知被告继续休息到月底，并提出被告可以另行找工作，找不到再回原告处工作。9月4日，被告与原告沟通出具解除劳动关系的证明，结算劳动报酬等事宜，视为用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定的情形，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项的规定，原告应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿金按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定计算，2017年9月23日至2018年9月4日期间，被告在原告单位工作长达11个月12天，原告应该向被告支付1个月解除劳动合同经济补偿金。被告离职前的月平均工资为2144.26元[(2276元+2000元+2000元+2276元+2000元+2552元+2207元+2275.86元+2000元+2000元+2000元)÷11]，原告应当向被告支付解除劳动合同经济补偿金数额为2144.26元（2144.26元/月×1月），被告要求原告支付解除劳动合同经济补偿金2198元，超过法律规定标准，本院不予以支持。原告与被告属于协商一致解除劳动合同，故被告要求原告支付违反解除劳动合同的赔偿金本院不予支持。 四、关于原告是否应当向被告支付二保提成费的问题。根据原、被告提供的证据可知，本案涉及的二保提成费是指二级维护费提成。陆文伟提供的其与港达公司办公室x主任的通话录音可证明港达公司与陆文伟、马xx、李福艳约定有二级维护费用提成，港达公司在诉讼中辩称，x主任不是其公司员工且x主任的说法不能代表港达公司的意见，但在仲裁阶段，x主任是作为港达公司的委托代理人参加仲裁且根据港达公司提交的证据“二级维护费领取单”中也可以反映出员工有45%的费用提成，故对港达公司辩称其与陆文伟等人不存在二级维护费45%提成的意见本院不予采纳。同时根据港达公司提交的5-8月份车辆维护、二保上线收费记录报表及陆文伟等人提供的二级维护费清单，按照原、被告双方统计的同一车牌号车辆收取的二级维护费计算出陆文伟、马xx、李福艳共收到的金额为34020元，马xx与黄福师收到的金额为400元；由员工享受45%的提成，则港达公司应当支付马xx二级维护费提成费5193元。港达公司辩称，即使存在二级维护费提成费用亦已付清，对此马xx不予认可，港达公司也未能提交二级维护费提成费的发放情况，故对该辩解意见本院不予采纳。马xx诉称的维修费提成因无证据证明本院不予采纳。 五、马xx于2017年9月23日至2018年9月4日与原告存在事实劳动关系，原告未与被告签订劳动合同，没有帮被告缴纳社会保险。但马xx在港达公司金工作11个月12天，根据《广西失业保险办法》第十八条第一款的规定，马xx不符合领取失业保险的条件，故本院对崇劳人仲案字[2018]第166号仲裁裁决书中关于不予支持马xx要求港达汽修公司支付失业赔偿金的请求予以确认。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十六条、第四十六条、四十七条、第八十二条第一款，《中华人民共和国调解仲裁法》第六条，《工资支付暂行规定》第六条之规定，判决如下： 一、确认原告崇左市xxxxxx有限公司与被告马xx2017年9月23日至2018年9月4日存在劳动关系； 二、原告崇左市xxxxxx有限公司向被告马xx 支付自2017年10月24日至2018年9月4日未签订劳动合同二倍工资差额22046.49元； 三、原告崇左市xxxxxx有限公司向被告马xx 支付经济补偿金2144.26元； 四、原告崇左市xxxxxx有限公司向被告马xx 支付二级维护费提成费5193元。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由崇左市xxxxxx有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向 本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区崇左市中级人民法院。 审 判 长  罗xx 审 判 员  陆 x 人民陪审员  黄xx 二〇一九年九月二日 书 记 员  方 x 附：相关法律条文 《中华人民共和国劳动合同法》 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。 第四十六条第二项有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； …… 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十二条第一款用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 …… 《中华人民共和国调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《工资支付暂行规定》 第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号） 二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在 劳动关系时可参照下列凭证： （一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录； （二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件； （三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录； （四）考勤记录； （五）其他劳动者的证言等。 其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单 位负举证责任。