广西壮族自治区桂林市叠彩区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0303民初129号 原告：宾恩似，男，汉族，1967年1月3日出生，户籍所在地广西全州县,现住桂林市。 委托诉讼代理人：唐荫春，广西独秀律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宾丽娟，女，汉族，1987年10月29日出生，住广西全州县，现住桂林市，系原告宾恩似女儿。 被告：王永忠，男，汉族，1969年8月19日出生，住广西全州县。 委托诉讼代理人：王小滔，广西剑化犁律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘苏周，广西剑化犁律师事务所实习律师。 被告：陶贵生，男，汉族，1952年6月1日出生，住桂林市叠彩区。 委托诉讼代理人：岑延俊，广西桂强律师事务所律师。 原告宾恩似与被告王永忠、陶贵生提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月11日立案后，依法适用普通程序，2019年1月16日，被告王永忠向本院提出司法鉴定申请，本院于2019年7月5日公开开庭进行了审理。原告宾恩似及其委托诉讼代理人唐荫春、宾丽娟，被告王永忠及其委托诉讼代理人王小滔、刘苏周，被告陶贵生的委托诉讼代理人岑延俊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宾恩似向本院提出诉讼请求：一、判令二被告连带对原告的损失268220.98元承担赔偿责任（1、医疗费100878.74元，其中住院90576.98元、门诊10301.76元；2、误工费28939.04元；3、护理费15551.5元；4、交通费500元；5、住院伙食补助费5100元；6、营养费2550元；7、残疾赔偿金183012元；8、扶养费：5504.7元；9、精神抚慰金20000元；10、鉴定费1300元；合计363335．73元，被告王永忠已经支付95114.75元）；二、本案诉讼费用由二被告承担。事实及理由：2017年10月1日，被告王永忠与被告陶贵生签订了一份《建筑施工合同书》，约定由被告王永忠为被告陶贵生承建私房一栋。被告王永忠邀请原告等人为其做事。2018年3月15日，原告在做工过程中被砖头砸伤致全身多处疼痛被送往中国人民解放军一八一中心医院治疗。临床诊断：1、闭合性胸部损伤；1.1右侧血气胸；1.2右侧多发肋骨骨折（1-12肋）1.3双肺挫伤；2、肝挫伤；3、心肌挫伤；4、右侧肩胛骨骨折；5、右侧胸11-腰5横突骨折；6、胸12-腰2棘突骨折；7、全身多处软组织挫伤；8、急性肾功能不全；9、中度贫血；10、重度脂肪肝；11、横纹肌溶解；12、右腓骨下段骨折。住院51天，花去医疗费90576.98元，上述款项由被告王永忠支付。出院医嘱：1注意休息，加强营养；2、一周后复查肾功能、右足、右侧胫腓骨正侧位片、右侧肩胛骨X片、腰椎X片，到肾脏科、创伤科、脊柱骨科就诊，根据相关科室建议定期复查；一个后复查胸部X片，到我科门诊就诊；3、如有不适及时就诊。2018年8月1日桂林市正华司法鉴定中心鉴定意见书：1、被鉴定人宾恩似本次右胸部第3-12肋骨骨折属于九级伤残；2、被鉴定人宾恩似本次右侧胸11-5横突骨折、胸12-腰2棘突骨折属于十级伤残；3、综合评定被鉴定人宾恩似误工期150日、护理期60日、营养期60日。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，原告有权获得下列赔偿：1、医疗费99060.16元，其中住院90576.98元，门诊10301.76元；2误工费：52551元／365天（51＋150）天=28939.04元；3、护理费51137元／年÷365天×（51＋60）天×1人=15551.25元；4、交通费500元；5、住院伙食补助费：51天×100元/天=5100元；6、营养费：51天×50元=2550元；7、残疾赔偿金30502×20年×20％＋30502×20×10％=183012元；8、扶养费：18349×5×30％÷5=5504.7元；9、精神抚慰金20000元；10、鉴定费：1300元，合计363335.73元。原告自1997年即到桂林市工作，其家庭收入完全来自城镇，其残疾赔偿金及抚养费应当按照城镇居民计算。原告治疗出院后，多次与两被告协商赔偿事宜，被告王永忠支付了医院住院费90576.98元及门诊费44537.77元，尚有268220.98元催讨未果。原告为维护合法权益，特向法院提起诉讼请依法判决支持原告的诉讼请求。 被告王永忠辩称，1、原告在本案中具有重大过错，应相应减去被告责任；2、原告各项诉讼请求的费用偏高。误工计算的和我们不一样，庭后再算；3、精神损害费用也过高；4、鉴定费是原告在起诉前的鉴定费用应该由原告自己承担。被告申请的鉴定费视情况分担。 被告陶贵生辩称：1、答辩人与被告王永忠是承揽关系；2、答辩人与被答辩人之间不存在雇佣关系；3、被答辩人对自身受伤存在重大过错，应当对自身伤害承担一定责任。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，因有异议方不能提供相反的证据予以否定，且该证据与本案有关联性，能客观反映真实情况，故本院亦作为定案的参考依据。 结合全案证据庭审笔录，本院确认以下法律事实：2017年10月1日，被告王永忠（乙方）与被告陶贵生（甲方）签订了一份《建筑施工合同书》，约定：甲方要求乙方建筑一栋住宅房，甲方以包工不包料的方式承包给乙方；施工中所有以及施工所需模板、支撑、铁钉、铁丝……由乙方负责；乙方每完成一层主体，甲方按主体的60%支付工程款，其与部分按墙体抹灰进度支付款项。完工后付清工程款。 2018年3月15日，原告在做工过程中被砖头砸伤致全身多处疼痛被送往中国人民解放军一八一中心医院住院治疗。临床诊断：1、闭合性胸部损伤；1.1右侧血气胸；1.2右侧多发肋骨骨折（1-12肋）；1.3双肺挫伤；2、肝挫伤；3、心肌挫伤；4、右侧肩胛骨骨折；5、右侧胸11-腰5横突骨折；6、胸12-腰2棘突骨折；7、全身多处软组织挫伤；8、急性肾功能不全；9、中度贫血；10、重度脂肪肝；11、横纹肌溶解；12、右腓骨下段骨折。原告住院51天，医疗费90576.98元，门诊费10301.76元，住院期间有陪护人员一名。出院医嘱：1、注意休息，加强营养；2、一周后复查肾功能（抽血）、右足、右侧胫腓骨正侧位片、右侧肩胛骨X片、腰椎X片，到肾脏科、创伤骨科、脊柱骨科就诊，根据相关科室建议定期复查；一个后复查胸部X片，到我科门诊就诊；3．如有不适及时就诊。被告王永忠已为原告支付95114.75元。2018年6月19日，原告宾恩似自行向桂林市正华司法鉴定中心进行伤残程度鉴定及误工期、护理期、营养期评定。2018年8月1日，桂林市正华司法鉴定中心出具正华司鉴中心（2018）临鉴字第384号鉴定意见书，鉴定结论：1、被鉴定人宾恩似本次右胸部第3-12肋骨骨折属于九级伤残；2、被鉴定人宾恩似本次右侧胸11-5横突骨折、胸12-腰2棘突骨折属于十级伤残；3、综合评定被鉴定人宾恩似误工期150日、护理期60日、营养期60日。2019年1月16日，被告王永忠向本院申请对宾恩似伤残等级及医疗费用合理性进行司法鉴定。本院予以准许，经法定程序委托桂林正兴司法鉴定所进行鉴定，2019年5月15日，桂林正兴司法鉴定所出具桂正兴司鉴所（2019）临鉴字第100号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人宾恩似“被砖头砸伤”致：1、人体损伤致残程度评定为九级伤残；2、医疗费用为合理医疗费用支出。 另查明，原告宾恩似户籍地为广西全州县，现住桂林开发区“欧洲小镇”19栋7单元6/7层2号，常年在桂林市务工。2019年1月26日，广西壮族自治区全州县村民委员会出具的证明“我村委××村宾某1有二儿（宾某2、宾恩似），三女（宾某3、宾某4、宾某5），情况属实”。宾某1为原告宾恩似的父亲，1929年12月13日出生，住址广西全州县。 再查明，原告宾恩似受被告王永忠指派为被告陶贵生新建房屋提供劳务，工资由被告王永忠支付。 本院认为，本案争议的焦点为：1、两被告是否应对原告的损失是否应当承担责任？责任如何划分？2、原告主张的各项费用是否有事实及法律依据？ 关于争议焦点一：承揽法律关系是承揽人按照定作人的要求完成一定的工作，交付工作成果，定作人接受工作成果并给付报酬而在双方当事人之间形成的法律关系。雇佣关系是指雇员在一定或不特定期限内，从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇主接受雇员提供的劳务并按约定给付报酬而形成的法律关系。本案中，原告受被告王永忠的指派而为被告陶贵生新建住房提供劳务，其劳务的报酬也由被告王永忠支付，故被告王永忠与原告系雇佣关系。两被告之间签订了《建筑施工合同书》，被告陶贵生将自建房屋发包给被告王永忠，被告王永忠自带工具、自请人员独立完成房屋的建设，被告王永忠的报酬结算是按完成的工作成果结算，故被告陶贵生与被告王永忠形成承揽法律关系。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定做、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”因被告王永忠不具有建筑工程施工资质，被告陶贵生应当依据前述法律规定承担选任过失责任。原告要求两被告承担连带偿还责任，没有法律依据，本院不予支持。两被告辩称，原告的损伤是其疏忽大意导致的，原告应承担相应的责任。因原告在施工过程中未尽到必要的安全注意义务，故原告亦应当对其自身损失承担责任。综合考虑本案的各项因素，本院确定原告对自身损失承担30%的责任，被告王永忠对原告损失承担50%的责任，被告陶贵生对原告的损失承担20%的责任。 关于争议焦点二、1、原告主张的医疗费用100878.7元，因原告提供医疗发票，故本院对该费用予以认可；2、原告主张的误工费28939元，误工时间按照桂林市正华司法鉴定中心评定的150天计算，故本院确定原告的误工费52551元/年÷365天×150天=21596.3元，对原告主张的超过部分不予支持；3、原告主张的护理费15551.5元，护理期按照桂林市正华司法鉴定中心评定的60天计算，故本院确定原告的护理费为51137元/年÷365天×60天=8406元，对原告主张的超过部分不予支持；4、原告主张的交通费500元，本院酌情确定为300元；5、原告主张的伙食补助费5100元，本院予以认可；6、原告主张的营养费2550元，本院予以认可；7、原告主张的残疾赔偿金183012元，原告宾恩似户籍所在地虽在农村，但根据原告提供的相关证据及证人证言，本院认定原告应当按照城镇居民的相关标准计算，原告的残疾赔偿金为30502元/年×20年×20%=122008元，对原告主张的超过部分不予支持；8、原告主张的抚养费5504.7元，因考虑到原告父亲宾恩涌已近90周岁，故本院确定原告主张的抚养费为18349元/年×5年×30%÷5人=3669.8元，对原告主张的超过部分不予支持；9、原告主张的精神抚慰金20000元，根据原告受伤的实际情况，本院酌情确定为3000元；10、原告主张的鉴定费1300元，因该费用是原告诉前于桂林市正华司法鉴定中心进行伤残程度鉴定所产生的费用，且本案以本院委托的桂林正兴司法鉴定所出具鉴定意见书作为定案依据，故对该费用本院酌情确定为1000元。综上，原告的经济损失合计为268508.8元，原告自行承担268508.8×30%=80552.64元，被告王永忠应赔偿原告经济损失268508.8×50%-95114.75=39139.65元，被告陶贵生应赔偿原告经济损失268508.8×20%=53701.76元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决如下： 1、被告王永忠赔偿原告宾恩似经济损失共计39139.65元，被告陶贵生赔偿原告宾恩似经济损失共计53701.76元； 2、驳回原告宾恩似的其他诉讼请求。 本案案件受理费5323元，由原告宾恩似负担1596.9元，被告王永忠负担2661.5元，被告陶贵生负担1064.6元。 上述应付款项，义务人应于本案生效判决送达之日起15日内履行完毕。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行人财产所在地人民法院申请强制执行。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于桂林市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费5323元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：农行桂林高新支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  邓 智 人民陪审员  张苏良 人民陪审员  刘金莲 二〇一九年九月九日 书 记 员  杨均祥 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。