四川省成都市新都区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0114民初5491号 原告：罗贤松，男，1966年8月7日出生，汉族，住成都市新都区。 委托诉讼代理人：陈波，四川博深律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张晓琼，女，系原告配偶。 被告：成都市白兰新型建材有限公司，住所地成都市新都区清流镇均田村。 法定代表人：文国久，总经理。 委托诉讼代理人：张家宏，四川信诺达律师事务所律师。 原告罗贤松与被告成都市白兰新型建材有限公司（以下简称“白兰建材公司”）工伤保险待遇纠纷一案，双方均不服成都市新都区劳动人事争议仲裁委员会作出的新都劳人仲案字（2019）第099号仲裁裁决书，向本院提起诉讼。本院先后立案受理，案号分别为（2019）川0114民初5491号、5492号。因（2019）川0114民初5492号立案在后，本院依法裁定将该案并入本案审理。2019年7月23日，本院依法适用简易程序公开开庭审理。原告罗贤松委托诉讼代理人张晓琼、陈波到庭参加诉讼，白兰建材公司法定代表人文国久及其委托诉讼代理人张家宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 罗贤松向本院提出诉讼请求：1.白兰建材公司支付各项工伤待遇共计374747.51元；2.白兰建材公司自申请之日起支付伤残津贴2929元/月、生活护理费2712元/月，并根据相关规定予以调整支付，到支付条件消失为止。事实和理由：罗贤松为白兰建材公司职工。2016年1月3日在工作过程中不慎受伤，被认定为工伤一级伤残。罗贤松各项工伤待遇应自罗贤松受伤之日起计算。根据相关规定，伤残津贴、护理费应由统筹地区社会保险行政部门根据职工平均工资和生活费用变化等情况适时调整，调整办法由省、自治区、直辖市人民政府规定，但仲裁认定按2929元/月、2712元/月支付直至支付条件消失为止，系法律适用错误。另外，罗贤松受伤之日至仲裁受理之日共计37个月。案件审理过程中，罗贤松提出变更诉讼请求：1.白兰建材公司支付各项工伤待遇共计410473.36元；2.白兰建材公司自2016年1月3日起向罗贤松支付伤残津贴3209元/月、生活护理费2971元/月，并根据相关规定予以调整支付，至支付条件消失时止；3.若白兰建材公司已赔偿的410000元高于生效判决支持金额（包括伤残补助金及护理费、停工留薪期、伤残津贴），请求从每月的伤残津贴及护理费中与予以抵扣，直至抵扣完毕；4.抵扣完成后，白兰建材公司按相关规定予以继续支付罗贤松相应待遇，直至支付条件消失为止。 白兰建材公司辩称：1.对罗贤松受工伤的事实予以认可；2.罗贤松与白兰建材公司已经达成工伤私了协议且双方已经按照协议相关内容实际履行，该协议建立在双方平等协商一致基础上，应属有效。若法庭认定该协议无效，罗贤松应将白兰建材公司已支付的410000元退还给白兰建材公司；3.关于一次性伤残补助金，计算基数应为本人工资即罗贤松受伤前12个月的月平均工资，而罗贤松实际收入较低，其受伤前12个月的月平均工资应按照2015年统筹地区平均工资的60%计算，为50466元/年；4.关于停工留薪期待遇，认可停工留薪期限为12个月，但计算基数应为罗贤松受伤前每月实际的平均收入，即2523.3元/月；5.关于伤残津贴和生活护理费，伤残津贴不应与停工留薪期待遇重复计算，认可伤残津贴和生活护理费根据政策变动。 白兰建材公司向本院提出诉讼请求：1.不支付一次性伤残补助金87882元、不支付停工留薪期待遇39059元、不支付伤残津贴2929元/月、生活护理费2712元/月；2.本案诉讼费用由罗贤松承担。 罗贤松辩称：1.认可仲裁裁决所确定的一次性伤残补助金和停工留薪期待遇的计算基数；2.仲裁作出裁决时为2019年5月，当时成都市尚未公布2018年度职工社平工资标准。现在，成都市已公布了2018年度职工社平工资标准，罗贤松的本人工资应按成都市2018年度职工社平工资的60%予以计算，白兰建材公司应当自罗贤松受伤之日起即按月支付伤残津贴3209元/月、生活护理费2971元/月；3.双方签订的私了协议违法应属无效，就白兰建材公司已经支付的41万元赔偿款，在冲抵已经产生的各项工伤待遇之后，剩余款项应继续按月冲抵白兰建材公司需要支付的伤残津贴和生活护理费，而不是返还。 本院经审理认定事实如下： 一、罗贤松系白兰建材公司职工。2016年1月3日，罗贤松在工作中不慎受伤，当即被送往成都市新都区第二人民医院进行救治，并在当日被转入四川大学华西医院进行住院治疗。2016年2月1日，罗贤松再次被转回成都市新都区第二人民医院住院治疗，直至2016年3月16日出院。出院诊断：1.颈5、6椎骨折脱位，右侧小关节交锁伴四肢瘫；2.肺部感染；3.头皮血肿；4.压疮。罗贤松总计住院73天。2018年7月6日，成都市人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定罗贤松所受事故伤害为工伤。2018年9月17日，成都市劳动能力鉴定委员会认定罗贤松所受工伤伤残程度为一级。2018年12月7日，成都市劳动能力鉴定委员会认定罗贤松完全生活自理障碍。 二、白兰建材公司与罗贤松于2016年3月15日签订《一次性工伤（工亡）待遇赔偿协议书》。该协议第一条约定，自罗贤松受伤之日起截止本协议签订之日，罗贤松所实际发生的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费等各项费用共计240000元，在本协议签订之前已由白兰建材公司全部付清，罗贤松确认上述费用白兰建材公司全部支付完毕，协议签订后罗贤松不得再以任何理由向白兰建材公司主张前述期间发生的任何费用。协议第二条约定，经白兰建材公司、罗贤松及罗贤松家属协商同意，白兰建材公司再向罗贤松一次性支付后续医疗费用、护理依赖费、工伤待遇（一次性工伤补助金、一次性医疗补助金、一次性就业补助金）或工亡待遇（一次性工亡补助金、丧葬费、抚恤金）等相关待遇费用及停工留薪期工资、解除劳动关系经济补偿金等依法应由白兰建材公司支付的全部费用共计430088元。此后，白兰建材公司向罗贤松一次性支付410000元，罗贤松配偶张晓琼及其女儿罗玲向白兰建材公司出具收条。收条载明，今收到成都市白兰建材有限公司（张子刚）赔偿一次性工伤（工亡）赔偿款人民币430088元（肆拾叁万零捌拾捌元整）。同时，白兰建材公司按照《一次性工伤（工亡）待遇赔偿协议书》第一条约定另向罗贤松支付了医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费等各项费用共计240000元。 三、2019年5月14日，成都市新都区劳动人事争议仲裁委员会对申请人罗贤松与被申请人白兰建材公司之间工伤待遇纠纷作出了新都劳人仲案字（2019）第099号仲裁裁决。罗贤松仲裁请求：一、白兰建材公司向罗贤松支付各项工伤赔偿：1.一次性伤残补助金87882.25元；2.伤残津贴108388.1元；3.白兰建材公司购买基本医疗保险；4.白兰建材公司购买社会保险；5.护理费100359.36元；6.停工留薪期待遇78117.55元，以上合计374747.26元；二、白兰建材公司每月向罗贤松支付伤残津贴2929.41元（自申请之日起计算）；三、白兰建材公司每月向罗贤松支付生活护理费2712.42元（自申请之日起计算）。裁决结果为：一、白兰建材公司支付罗贤松以下工伤待遇：1.一次性伤残补助金87882元；2.停工留薪期待遇39059元；以上1-2项，合计126941元。二、白兰建材公司支付罗贤松伤残津贴2929元/月，到支付条件消失为止。三、白兰建材公司支付罗贤松护理费2712元/月，到支付条件消失为止。四、驳回罗贤松的其他仲裁请求。白兰建材公司与罗贤松均不服该裁决，向本院提起诉讼。 以上事实有工伤认定书、成都市劳动能力鉴定结论书、成都市新都区第二人民医院急诊科出诊记录、四川大学华西医院出院记录、入院证、入院记录、病情证明书、《一次性工伤（工亡）待遇赔偿协议书》、欠条、当事人陈述等证据在卷佐证。 本院认为，罗贤松因工受伤，白兰建材公司至今没有为罗贤松参加工伤保险以致其无法从工伤保险基金处申请工伤保险待遇，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇”、第四十一条第一款“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇”规定，白兰建材公司应当向罗贤松支付各项工伤保险待遇。基于此，本院作如下评述： 一、关于《一次性工伤（工亡）待遇赔偿协议书》效力。本院认为，协议书第一条系双方就已经产生的医疗费、护理费、住院伙食补助费、交通费等各项费用所作出的真实意思表示，其内容不违反强制性法律、行政法规，不违反社会公序良俗，故合法有效。同时，该协议条款所确定的权利义务关系因白兰建材公司已足额向罗贤松支付240000元而全部清结。关于协议书第二条：一方面，《工伤保险条例》第三十五条规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系、退出工作岗位，人力资源和社会保障部《关于执行若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第十三条亦规定，由工伤保险基金支付的各项待遇应按《工伤保险条例》相关规定支付，不得采取将长期待遇改为一次性支付的办法，故《工伤保险条例》第三十五条系效力性强制性规定。本案中，罗贤松被认定为工伤一级，其本人又不属于跨省农民工，双方劳动关系原则上不得解除并应由白兰建材公司按工伤保险条例相关规定按月支付工伤待遇。协议书第二条约定解除劳动关系并由白兰建材公司一次性支付一次性伤残补助金、一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金、停工留薪期待遇等，违反了《工伤保险条例》第三十五条这一效力性强制性规定，应属无效。另一方面，《工伤保险条例》第十七条第一款规定，职工发生工伤事故后，用人单位应当自事故伤害发生之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。白兰建材公司与罗贤松签订协议时，既没有向主管部门上报工伤事故、也没有向劳动保障部门申请工伤认定，其行为系逃避劳动监管部门的监管、破坏国家劳动安全制度，损害了罗贤松应有的健康权利，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项规定，该条协议内容无效。 二、关于罗贤松的本人工资。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定，本人工资是工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资……本人工资低于统筹地区职工平均职工工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。考虑到罗贤松受伤时间距今已逾三年且双方都未提供有效证据佐证罗贤松受伤前十二个月的实际月平均工资，本院认为，在此情况下宜按照同工同酬原则进行确定即按照成都市2015年制造业职工月平均工资数额表中确定罗贤松受伤前十二个月的月平均工资数额。因据此所计算的罗贤松受伤前十二个月的平均月工资高于罗贤松在仲裁时所主张的月平均工资3254.9元，根据诚实信用原则和处分原则，本院确定罗贤松受伤前十二个月的月平均工资为3254.9元。因该月平均工资数额3254.9元高于同时期成都市职工平均职工工资60%，故罗贤松本人工资应为每月3254.9元。 三、关于一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项规定，一级伤残为27个月的本人工资。罗贤松所受工伤伤残等级为一级，罗贤松本人工资为3254.9元/月，故白兰建材公司应支付罗贤松一次性伤残补助金87882.3元，即3254.9元/月×27个月＝87882.3元。 四、关于停工留薪期待遇。本院认为，依据《工伤保险条例》第三十三条“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月”之规定，以及《成都市工伤职工停工留薪期管理办法》（暂行）以及《成都市工伤职工停工留薪期分类目录》相关规定，停工留薪期应按工伤职工实际住院天数和出院医嘱建议休息时间并结合分类目录予以综合确定。于本案而言，罗贤松虽实际住院73天，但考虑其本人系一级伤残，白兰建材公司对12个月停工留薪期无争议，本院确定罗贤松停工留薪期为12个月，即自2016年1月3日至2017年1月2日。罗贤松虽主张24个月，但并没有相关劳动能力鉴定委员会的确认佐证材料，本院对该意见不予支持。如前所述，罗贤松受伤前十二个月的平均月工资为3254.9元，故白兰建材公司应当支付罗贤松停工留薪期待遇39058.8元，即3254.9元/月×12个月＝39058.8元。 五、关于伤残津贴。罗贤松所受工伤的伤残等级为一级，依据《工伤保险条例》第三十五条第一款第二项“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：……（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%”规定，罗贤松本人工资为3254.9元/月，故白兰建材公司每月应支付其伤残津贴2929.41元，即3254.9元/月×90%＝2929.41元/月。关于伤残津贴支付起算时间，因停工留薪期计算至2017月1月2日，白兰建材公司应当自2017年1月3日起向罗贤松按月支付伤残津贴，直至支付条件消失为止。参照四川省人力资源和社会保障厅、四川省财政厅已发布的关于2016、2017、2018、2019年调整工伤人员相关待遇的通知要求，截止2019年9月，白兰建材公司累计欠付罗贤松伤残津贴97341.12元，即[2929.41元/月×12个月＋（2929.41元＋180元）/月×12个月+（2929.41元＋180元+192元）/月×9个月]=102178.53元。 六、关于生活护理费。本案中，成都市劳动能力鉴定委员会鉴定罗贤松为完全生活自理障碍。《工伤保险条例》第三十四条规定，工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能自理3个不同等级支付，其标准分别为统筹地区上年度职工月平均工资的50%、40%或者30%。罗贤松虽于2018年12月7日才被鉴定为完全生活自理障碍，但护理依赖状态自受伤时起一直存续，另考虑到2016年3月15日前已产生护理费双方已协议并履行完毕，故白兰建材公司应自2016年3月16日起按照成都市2015年度职工月平均工资的50%向其支付每月生活护理费，直至支付条件消失为止。参照四川省人力资源和社会保障厅、四川省财政厅已发布的关于2016、2017、2018、2019年调整工伤人员相关待遇的通知要求，截止2019年9月，白兰建材公司累计欠付罗贤松生活护理费112703.98元（即2016年度为4790元/月×50%×9.5个月＝22752.5元，2017年度为5110.83元/月×50%×12个月=30664.98元，2018年度为5424.83元/月×50%×12个月=32548.98元，2019年度为5941.67元/月×50%×9个月=26737.52）。 七、关于白兰建材公司已付410000元的抵扣。尽管协议书第二条被认定为无效，但从减轻当事人讼累、避免衍生案件考虑，结合白兰建材公司不仅需要欠付罗贤松已产生的各项工伤保险待遇还需要按月支付其伤残津贴和生活护理费等本案实际情况，本院认为，白兰建材公司已支付的410000元应优先抵扣已经产生的各项工伤保险待遇，抵扣之后剩余款项68176.39元（即410000元-87882.3元-39058.8元-102178.53元-112703.98元=68176.39元）应继续抵扣自2019年10月起应当按月支付的伤残津贴和生活护理费，直至抵扣完毕。 综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第四十一条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十四条第二款，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十二条、第一百四十八条、第一百五十二条之规定，判决如下： 一、成都市白兰新型建材有限公司自2019年10月起于每月10日前向罗贤松支付伤残津贴3301.41元，直至支付条件消失为止。四川省人民政府相关职能部门对伤残津贴标准适时予以调整的，成都市白兰新型建材有限公司应当按照调整后的标准进行支付。 二、成都市白兰新型建材有限公司自2019年10月起于每月10日前向罗贤松支付生活护理费2970.84元，直至支付条件消失为止。四川省人民政府相关职能部门对生活护理费标准适时予以调整的，成都市白兰新型建材有限公司应当按照调整后的标准进行支付。 三、前述抵扣剩余款项68176.39元直接抵扣依本判决第一项、第二项所产生的每月伤残津贴和生活护理费，直至全部抵扣完毕。 四、驳回罗贤松、成都市白兰新型建材有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费合计10元，由成都市白兰新型建材有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  黄金 二〇一九年九月二十三日 书记员  刘洋