河北省滦平县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0824民初3153号 原告：北京广佳建设股份有限公司，住所地北京市丰台区丰桥路三环新城7号院8号楼3层。统一社会信用代码：911100007002198398。 法定代表人：唐华雄，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈锐，北京市博儒律师事务所执业律师。 被告：滦平坤元房地产开发有限公司，住所地滦平县巴克什营镇缸房村。统一社会信用代码：911308240971535391。 法定代表人：窦冰冰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：李仕超，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：贺静，河北国正律师事务所执业律师。 原告北京广佳建设股份有限公司与被告滦平坤元房地产开发有限公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年7月25日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月3日公开开庭进行了审理。原告北京广佳建设股份有限公司的委托诉讼代理人陈锐、被告滦平坤元房地产开发有限公司的委托诉讼代理人李仕超、贺静到庭参加诉讼。原告北京广佳建设股份有限公司的法定代表人唐华雄、被告滦平坤元房地产开发有限公司的法定代表人窦冰冰，经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告北京广佳建设股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告向原告支付工程款3554568.09元，自2017年11月16日起至实际付清3121271.94元之日止的逾期付款违约金（标准按拖欠金额日万分之五计算）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年6月25日，原告前身北京广佳建筑装饰股份有限公司（名称后变更为北京广佳建设股份有限公司）与被告滦平坤元房地产开发有限公司《融和城天纳山别墅三、四标段精装修工程施工合同》，约定：由原告对被告位于河北省滦平县金山岭融和城天纳山别墅三、四标段精装修工程进行施工，合同价款暂定为9822709.00元；工程款支付：工程项目施工单位进场施工10天后7日内支付施工面积合同价款40%工程进度款，工程竣工验收合格结算后7日内支付至合同金额的95%工程款，剩余5%作为本工程的质保金，2年质保期满后无息支付。随后，原告依约进场施工，施工过程中，原告应被告要求增加及减少施工了部分工程内容。2017年8月30日，原、被告双方又签订了《融和城天纳山别墅三、四标段精装修工程施工合同补充协议》，约定：将原施工范围变更为“融和城天纳山别墅2号楼、24号楼、25号楼、27号楼、28号楼”；原工程价款变更为8185591.50元，原合同工期延至2017年9月15日；发包方（被告）同意，2017年9月1日、9月15日承包方（原告）达到双方确认的施工进度及材料进场计划工程节点时，发包方应于9月1日18时、9月15日18时前分别支付至合同暂定价的60%、80%。工程验收后双方应于30日内办理完结算，发包方应于结算完成后30日内支付除质保金以外的全部工程款；就本协议签订之前双方履约情况互不追究违约责任；发包方不按协议支付进度款的，每延误一天，发包方应按照合同总价款的千分之五向承包人支付违约金。后原告依约并按被告要求于2017年9月15日完成了全部施工内容，实际完成工程总价款为8665922.99元，被告亦早已将该工程投入使用（该工程曾被作为2017年9月26日至28日由承德市委、市政府主办的首届承德市旅游产业发展大会的举办地和贵宾、来宾接待场馆投入使用），但被告先后向原告支付工程款累计仅为5111354.90元，尚有3554568.09元工程款至今未付。故诉请至法院。 庭审中，原告北京广佳建设股份有限公司增加一项诉讼请求：由被告承担原告在本案诉讼中提起财产保全而向保险公司支付的财产保全担保保险费10663.70元。 原告北京广佳建设股份有限公司向法庭提交证据如下： 1、融和城天纳山别墅三、四标段精装修工程施工合同，证明2017年6月25日，原、被告双方就本案工程范围、工期、合同价款、报价明细及其他相关事项进行明确约定的事实。 2、工作联系单（函），证明原告就施工中涉及的具体事项与被告联系沟通以及要求支付部分工程款的事实。 3、工程洽商签证单，证明原告增加施工工程内容经过监理方及被告签证确认的事实。 4、融和城天纳山别墅三、四标段精装修工程施工合同补充协议，证明2017年8月30日，原、被告双方就合同价款变更、工期顺延工程款支付及其他事项进行补充约定的事实。 5、首届承德市旅游产业发展大会会务指南。证明原告完成涉案工程施工后，被告利用其承接首届承德市旅游产业发展大会接待活动的事实，进而证明涉案工程被告于2017年9月已投入使用的事实。 6、融和城天纳山别墅三、四标段精装修工程竣工结算书，证明原告实际完成施工的最终工程结算总价款为8665922.99元。 7、发票一张，证明原告在本案诉讼中提起财产保全而向保险公司支付了财产保全担保保险费10663.70元的事实。 被告滦平坤元房地产开发有限公司质证认为，对1号证据真实性无异议，但是就在合同中原告存在违约情形，达不到原告就此依据向被告主张给付工程款的证明目的。根据合同约定至今未达到被告给付原告工程款的条件。因双方至今未就施工工程进行验收及结算。对2号证据中资料编号2-4、6-9、10、12、16、19真实性无异议，对5、13-15、17、18、20-27、29、30-33均没有被告方人员的签字确认，对该证据的真实性不认可，其中两个资料编号为33的内容是不相同的，事由不一样，其中一个没有被告方人员签字认可，另外一张为复印件没有原件。2号证据中编号页码479-480当庭无原件核对，对复印件的真实性不认可。对3号证据真实性均不认可。经核对原告提交的原件与原告庭前提交的复印件均不一致，因此被告对原告出具的原件与复印件均不认可，如原告庭后提交与复印件相一致的签证单原件，除018、003、007、009号签证单真实性不予认可外，该报价未按照合同约定（附件4）上报被告核准；其中签证单项目工程量清单与计价表、总价措施项目清单与计价表存在不一致的情形，因此对原告提交的3号证据真实性不认可。对4号证据真实性无异议，但是达不到原告的主张工程款给付的条件，不能证明原告的观点，同时可以证明原告存在工期违约情形，亦应承担违约责任。对5号证据真实性不发表质证意见，认为与本案没有关联性，证明不了原告主张的观点。对6号证据真实性不认可，6号证据是原告自行编写的，并没有就施工工程与被告进行结算，因此达不到合同约定的工程款给付期限。对7号证据真实性无异议，但是该笔费用系原告自行发生的，应由原告自行承担，与被告没有关系。 被告滦平坤元房地产开发有限公司辩称，原告所述事实与实际不符。理由如下：1、原告未依据双方签订的施工合同和补充协议约定按时完成施工，至今还有门上坎封口条和阳台门槛贴砖未进行施工，且其也未按照约定的工期按时完工，已构成违约应承担违约责任，向被告支付违约金。2、根据合同及补充协议约定增加施工工程应当由被告审核确认但原告至今并没有按照合同约定流程上报被告方审核，现也无法确认工程量及工程款，就该笔费用被告亦无法支付，被告不存在违约情形。3、在施工合同约定的工程款里包含了两间样板间是其他装修公司进行施工的，应在原告施工的工程款中予以扣除，其中户型是A1户型一套、C1户型一套，合计价款176569.98元。4、原告施工的工程存在众多严重质量问题，经被告多次催促原告按照合同约定对质量问题进行修复，但是原告一直都未对出现的问题进行修复，已经违反了合同约定，亦应向被告承担违约责任，应当扣除合同总价款的1%及向被告支付违约金。5、在原告施工过程中，有未按照合同约定进行施工的情形，被告根据合同约定对原告进行处罚也应当在工程款中予以扣除，扣款金额为16000.00元。6、按照双方补充协议的约定被告已经支付完到节点的工程款，因此被告未构成违约亦不应承担责任，因其他工程款项并没有进行竣工验收和办理结算，没有达到给付条件。7、原告未按照合同约定和认价单及被告的同意更换了木地板的规格、型号及材质，亦构成违约，应向被告承担违约责任支付违约金。综上，原告起诉要求被告支付工程款没有事实和法律依据，请法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告滦平坤元房地产开发有限公司提交证据如下：1、合同书，2、补充协议，1、2号证据与原告提交证据一致，1-2号证据证明原告未按照合同约定的工期完工施工，工程存在质量问题，亦未按合同约定进行修复，均构成违约，应承担违约责任，向被告支付违约金，且该施工工程并未进行验收及结算，尚未达到给付工程款的条件。3、认价单，证明原告改变地板规格型号构成违约，应向被告支付违约金。4、罚款单，证明原告在施工过程中存在安全文明等问题对原告进行罚款，罚款应在工程款中予以扣除。5、工作联系单，证明原告施工工程存在质量问题，被告要求原告进行修复但原告未履行合同义务应承担违约责任，支付违约金。6、截止到2019年7月23日发生的部分业主查房验收情况汇总及维修价款（不包含尚未维修的），证明因原告施工存在质量问题，被告给业主进行修复所支付的款项，给被告造成损失。该笔费用应由原告承担，并承担违约责任。7、照片和视频，2019年8月30日形成，证明原告施工存在质量问题，并违约。 原告北京广佳建设股份有限公司质证认为，对被告提交的1号证据合同书的真实性、合法性和关联性都无异议，但是对其证明目的有异议，该合同无法证明原告存在工期和质量违约及未按照合同约定履行维修的事实。对2号证据真实性、合法性和关联性都无异议，但是对其证明目的有异议，同1号证据的质证意见。同时不能证明被告付款条件未成就。根据合同及补充协议的约定原告依约履行了全部施工义务，并将涉案工程交付被告使用，被告在未经双方验收确认的情况下已于2017年9月26日将涉案工程用于承德首届旅游产业发展大会接待使用。因此工程质量是符合要求的，付款条件也是成就的，工期不存在违约，原告于2017年9月15日将涉案工程全部竣工，在补充协议中约定工期延至2017年9月15日，同时涉案工程有诸多增项，按照规定工期也应相应顺延，但是实际上工期也没有超期。对3号证据的真实性、合法性、关联性没有异议。对证明目的有异议。认价单是双方对材料价格的确认，至于施工过程中使用地板的规格和型号要根据施工图纸、报价清单、合同约定才进行判断，而不能以认价单作为判断依据。对4号证据罚款单，共六页，有三页是原件，有红色项目专用章，对复印件真实性不认可，对原件的真实性、合法性、关联性均有异议。三份原件是监理公司加盖印章签字确认的，并没有原告工作人员签字确认，监理公司受被告聘请，代表被告的利益，其行为视为被告的行为，因此这几份罚款单是单方行为，对原告没有约束力，原告对此不知情。三份罚款单所列的罚款事由也不存在，故对其真实性、合法性和关联性不予认可。对5号证据没有原件，且该证据的时间是2019年3月20日，而原告于2017年9月15日将涉案工程全部施工完毕，被告最迟于2017年9月26日即将涉案工程全部投入使用，其使用后有可能会产生这样那样的问题，即使有部分质量问题所产生的责任也由被告直接承担，且该证据是复印件，其真实性无法核实，故原告对其真实性、合法性、关联性均有异议。对6号证据业主查房验收情况汇总中没有任何人的签字和单位的公章，其中有一份时间是2018年12月24日，与本案不具有关联性，原告于2017年9月15日施工完毕后由被告在未经双方验收的情况下即最迟于2017年9月26日投入使用，投入使用后被告将涉案工程向小业主交付，在小业主接收过程中出现的问题及是否存在这些问题不得而知，假设存在这些问题也无法证明是由原告施工不合格所致，且该份材料是被告单方制作形成，无法客观反映真实情况。故原告对该证据的真实性、合法性、关联性均有异议。对维修清单的真实性、合法性、关联性均有异议。该维修清单没有列明维修项目、维修地点、维修时间、维修人员，更无法反映维修费用，该清单最后一页均盖有承德名匠科艺装饰工程有限公司的印章，暂且不论该公章的真伪，单从该证据的形式看，不具备证据的形式要件，没有任何经办人员的签字。故对所有的维修清单的真实性、合法性、关联性均有异议。7号证据从被告提供的时间看形成于2019年8月30日，原告完成施工项目是2017年9月15日，完成并交付被告使用，录像和照片中是否为原告施工的项目不确定，原告对此有异议，根据照片和录像同时不能证明原告施工的工程存在质量问题，不能证明被告所述的问题是原告施工导致的，关键是从照片和录像看出这些问题不影响使用功能，对真实性、合法性、关联性均有异议。由于被告在未经原被告双方验收的情况下擅自使用，照片和录像显示的质量问题不是主体和基础设施存在问题，本案是装饰装修工程，即使存在质量问题，也应由被告自己承担责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 经审理查明，2017年6月25日，原告前身北京广佳建筑装饰股份有限公司（后名称变更为北京广佳建设股份有限公司）与被告滦平坤元房地产开发有限公司签订《融和城天纳山别墅三、四标段精装修工程施工合同》，约定：由原告对被告位于河北省滦平县金山岭融和城天纳山别墅三、四标段精装修工程进行施工，合同工期为：第一批次（2号楼），开工日期为2017年6月26日，竣工日期为2017年8月15日；第二批次（24、25、26、27、28号楼），开工日期为2017年7月5日，竣工日期为2017年8月20日；第三批次（30、31号楼），开工日期以被告下发开工文件为准，工期为50个日历天。合同价款暂定为9822709.00元。 工程竣工方面：1、承包人必须按照本合同约定的竣工日期或发包人书面同意顺延的工期竣工；2、工程应在约定的工期内进行整体竣工验收。但因甲方分批次交付工作面，首次交付工作面达到验收标准后，甲方仍有未交付的工作面导致无法整体验收超过30日的，应予以分批次验收结算。 工程质量与验收方面：国家和河北省现行施工验收规范之“合格”标准。1、由于承包人施工原因造成调试达不到验收要求的，承包人按发包人、监理单位要求重新安装和调试，并承担重新安装和调试的费用；2、调试合格后监理单位不在调试记录上签字，设备调试结束24小时后，视为监理单位已经认可调试记录，承包人可继续施工或办理竣工手续。 工程价款及调整方面：1、本合同价款采用固定单价的合同方式确定；工程量清单固定综合单价（详见附件二工程量清单报价表）计算合同价款。工程最终竣工验收合格后双方核对工程量确认结算价款。2、双方约定合同调整价款的其他调整因素：（1）发包人书面确认的可以调整合同价款的工程变更。（2）经发包人书面确认的其他允许调整的费用。（3）发生设计变更、洽商存在前后矛盾时，经核实后费用最终以结算审核为准。 竣工验收与结算方面：承包人提供竣工图的约定：在工程具备竣工验收条件后一个月内向发包人免费提供2套竣工图2套竣工资料及光盘一套，内容需与图纸相符的未加密的、可编辑的CAD文件或是WORD、EXCEL格式文件，并按城建档案馆要求整理。 上述合同在履行过程中，由于客观原因所限，导致未能在约定的期限内履行完合同，经原、被告双方充分协商于2017年8月30日，签订《融和城天纳山别墅三、四标段精装修工程施工合同补充协议》，协议约定： 1、双方一致同意将原合同约定的承包范围“融和城天纳山别墅三、四标段精装修工程”变更为“融和城天纳山别墅2号楼、24号楼、25号楼、27号楼、28号楼”。合同价款按原协议计算方式计算，暂定价随之变更为“人民币8185591.50元，大写捌佰壹拾捌万伍仟伍佰玖拾壹元伍角”。 2、双方一致同意将原合同约定的合同工期延至2017年9月15日，具体安排见附件“双方确认的施工进度及材料进场计划”。 3、为了节省时间，便于承包人施工，双方一致同意24号楼、25号楼、27号楼、28号楼卫生间原总包施工范围内的地面垫层、卫生间水管、电管抹灰等施工内容由承包人负责施工。 4、承包人确认已充分了解施工现场具体情况及施工条件，承诺在现有条件下按双方确认的进度计划组织施工，并承诺于本协议签订之日起三日内安排不低于100名施工人员进场以保证工期，发包方负责承包方与其他单位交叉施工过程中的协调工作。 5、发包方同意，2017年9月1日、9月15日承包方达到双方确认的施工进度及材料进场计划工程节点时，发包方应于9月1日18时、9月15日18时前分别支付至合同暂定价的60%、80%。工程验收后双方应于30日内办理完结算，发包方应于结算完成后30日内支付除质保金以外的全部工程款。 6、双方一致同意，就本协议签订之前双方履约情况互不追究违约责任。 7、发包人不按本协议约定支付进度款的，承包方有权于时间节点第二日起解除协议，撤出施工，且每延误一天，发包方应按合同总价的千分之五向承包人支付违约金。 8、承包人未能按本协议约定安排人员进场，发包人有权解除合同。发包人解除合同的，承包人除赔偿发包人相应损失外还需承担合同总价款的百分之五的违约金，并于24小时内完成现场清理和撤离。 9、承包人未能按本协议约定的施工进度计划安排施工或材料进场计划安排材料进场的，每延误一天，按照合同总价的千分之五向发包人支付违约金，延误达二天，发包人有权解除协议，发包人选择解除协议的，承包人应按合同总价的百分之五向发包人支付违约金。 10、本协议未涉及的其他条款仍按照原合同执行。 截止原告提起民事诉讼，被告已先后向原告支付工程款5111354.90元。 首届承德市旅游产业发展大会－滦平“会务指南”显示，2017年9月27日－28日，住宿、用餐使用了天纳山拜登酒店。但是融和城天纳山别墅2号楼、24号楼、25号楼、27号楼、28号楼精装修工程，至今未经竣工验收并结算。 诉讼过程中，原告为向本院申请财产保全，向天安财产保险股份有限公司承德中心分公司支付保险服务费10663.70元。 上述事实有原、被告的诉辩陈述，原、被告双方签订的《融和城天纳山别墅三、四标段精装修工程施工合同》及《融和城天纳山别墅三、四标段精装修工程施工合同补充协议》等证据相互印证予以证实，本院予以确认。 本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。本案中，原告北京广佳建设股份有限公司（名称变更前为北京广佳建筑装饰股份有限公司）与被告滦平坤元房地产开发有限公司于2017年6月25日签订《融和城天纳山别墅三、四标段精装修工程施工合同》，在该协议履行过程中又于2017年8月30日，签订《融和城天纳山别墅三、四标段精装修工程施工合同补充协议》，两份协议的签订系双方自愿行为，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，合法有效，本院予以确认。 原、被告在协议中对竣工验收与结算有明确的约定，即工程验收后双方应于30日内办理完结算，发包方应于结算完成后30日内支付除质保金以外的全部工程款等内容。本案中，原告不能证明施工工程已经验收合格，故对其主张由被告给付其下欠工程款的主张，本院不予支持。但按原、被告所签订的《融和城天纳山别墅三、四标段精装修工程施工合同补充协议》第5条规定，“发包方同意，2017年9月1日、9月15日承包方达到双方确认的施工进度及材料进场计划工程节点时，发包方应于9月1日18时、9月15日18时前分别支付至合同暂定价的60%、80%。”故2017年9月15日18时前应支付给原告至合同暂定价8185591.50元的80%，即6548473.20元，被告已先后向原告支付工程款5111354.90元，差额1437118.30元被告应予支付。被告主张2017年9月15日18时前未足额支付至合同暂定价8185591.50元的80%，即6548473.20元，是因为原告未按约定完成该节点的工程量，证据不足，本院不予采信。 原告诉讼请求中的超过合同暂定价8185591.50元80%（即6548473.20元）部分的工程款及违约金问题，以及被告所述工程质量问题，原、被告双方可待施工工程验收后另行协商处理。 原告北京广佳建设股份有限公司为使案件判决后能顺利执行，向法院申请财产保全，保全费由被告负担，符合法律规定。但原告主张由被告负担其已交付的保险服务费10663.70元，于法无据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百七十九条、第二百八十六条之规定，判决如下： 一、由被告滦平坤元房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告北京广佳建设股份有限公司工程款1437118.30元（合同暂定价8185591.50元的80%，已付5111354.90元后的差额）； 二、驳回原告北京广佳建设股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费35288.00元，保全费5000.00元，合计40288.00元。由原告北京广佳建设股份有限公司负担21048.00元，由被告滦平坤元房地产开发有限公司负担19240.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省承德市中级人民法院。 审 判 长  卢纪伶 人民陪审员  姚向红 人民陪审员  付文雅 二〇一九年九月十日 法官助理卢迪 书记员王进 附相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。 建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。 第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。