广东省珠海市金湾区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0404民初2230号原告（反诉被告）：广州市正晟塑料制品有限公司，住所地：广州市花都区新雅街邦盛三路8号自编2栋A4（2层至4层）。法定代表人：詹海龙，总经理。委托诉讼代理人：钟建春，广东誉理律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐震烁，广东誉理律师事务所律师。被告（反诉原告）：珠海伊斯佳科技股份有限公司，住所地：珠海市金湾区平沙镇德祥路198号厂房一楼。法定代表人：王德友，董事长。委托诉讼代理人：李忠东，男，该公司员工。委托诉讼代理人：朱翠琼，女，该公司员工。原告广州市正晟塑料制品有限公司诉被告珠海伊斯佳科技股份有限公司，及被告珠海伊斯佳科技股份有限公司反诉原告广州市正晟塑料制品有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年6月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。原告的委托诉讼代理人钟建春，被告的委托诉讼代理人李忠东、朱翠琼到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告支付货款197,459.32元及利息（以197,459.32元为基数，自起诉之日起按中国人民银行同期贷款利率计算）；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：自2017年2月起，被告因需向原告购买产品。被告通过电邮方式将《采购订货单》向原告发送，《采购订货单》注明产品名称、规格、数量、单价、金额、交货时间地点等，被告的代表在订货单上签名确认。产品生产完成后，原告将产品交付至被告指定收货地点，出具送货单，于下月月初出具上月对账单供被告核对，无误后由原告开具增值税发票。至今，原告已经将全部订单货物交付被告，且开具全部订单的发票。被告仍有197,459.32元货款未付。原告提交的证据材料有：1、采购订货单；2、送货退货单；3、对账单；4、电子发票；5、快递单。被告辨称，一、原告的诉请无事实及法律依据。二、原告法定代表人詹海龙向被告采购经理曹建华微信转账3240元。该行为属于商业贿赂。曹建华确认收到该款项。詹海龙亦口头承认有向曹建华转账的事实。原告的行为严重违反《采购合同》、《廉洁协议》、《采购订货单》中关于商业贿赂禁止的约定。被告可以不支付未结算款项及利息。三、被告属于新三板公司，准备转IPO。新三板公司对公司健全的治理机制和合法规范的经营有极其严格的要求。原告的行为已经对被告造成实际影响和损失。被告提交的证据材料有：1、采购合同；2、廉洁协议；3、采购订货单；4、情况说明；5、录音光盘及文字记录；6、微信转账凭证及聊天记录；7、告知函；8、通知；9、劳动合同；10、短信沟通内容及沟通函。反诉原告向本院提出诉讼请求：1、反诉被告支付违约金50万元；2、反诉被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2018年2月26日，双方签订《采购合同》、《廉洁协议》等，日常交易往来又签订《采购订货单》，均约定反诉被告不得以任何形式贿赂反诉原告的工作人员，否则反诉原告有权解除合同及向反诉被告索赔违约金。2018年9月5日，反诉被告法定代表人詹海龙通过微信转账3240元给反诉原告员工曹建华。对此两人均确认。反诉被告的行为已违反上述约定。反诉原告有权主张50万元违约金。反诉被告辨称，反诉被告无向任何工作人员行贿，请求驳回反诉原告的诉请。本院经审理认定事实如下：2018年2月26日，原、被告签订一份《采购合同》，约定由被告向原告采购产品，具体以采购订单为准，经授权代表签字后通过邮件向原告发送。合同第十条约定，无论以任何名义向甲方（被告）业务相关人员赠送（或借与、垫付）现金、礼品或服务等超过100元，并且未向甲方书面公开申报的，乙方（原告）同意被处以下惩罚：（3）乙方未结款项将作为对甲方的赔偿，甲方无须再向乙方支付未结款项。第十二条第5点约定，月结60天。第十四条第4点约定，合同有效期限自2018年1月1日至2018年12月31日。该合同加盖了原、被告的公章及有双方代表签名。同日，双方又签订一份《廉洁协议》。第三条约定，乙方（原告）义务，1、不以金钱方式，包括但不限于支付现金，提成回扣（包含账外暗中回扣），礼金、佣金、好处费、感谢费、装修返利、赠与银行卡，赠与有价证券，如购物卡、提货单等贿赂甲方（被告）的采购人员、业务人员、高管人员等与主合同履行相关的人员。第五条约定，违约责任，1、乙方人员如从事上述行为，均视为乙方谋取不法利益，主合同尚未履行的，甲方有权撤销合同，主合同已经履行的，甲方有权解除主合同，同时有权向乙方索赔违约金伍拾万元。之后，原、被告通过《采购订货单》落实每笔具体的采购。《采购订货单》第八条约定，无论以任何名义向甲方（被告）业务相关人员赠送现金、礼品等超过50元，乙方（原告）同意被处以如下惩罚：2）乙方的未结全部款项将作为对甲方的赔偿，甲方无需再向乙方支付未结款项。又查明，被告确认尚欠原告货款197,459.3元。该笔货款已由原告开具发票。发票开具日期是2018年11月20日。被告对发票的真实性予以确认。被告指原告的法定代表人詹海龙于2018年9月5日向被告的员工曹建华发送金额为3240元的微信红包，违反了上述关于商业贿赂条款的约定，被告可不予支付该笔货款，并有权要求原告支付违约金50万元。被告提交一份由曹建华署名的《情况说明》予以佐证。《情况说明》提到“2018年9月5号，收到正晟詹总3240元微信红包，我与正晟詹总不认识，收到后一直不知如何处理，担心刚来不久领导对我有看法，我没有及时上缴，对此我深表愧疚……”曹建华本人未出庭作证。被告又提交一组通话录音予以佐证，称原告的法定代表人詹海龙承认向曹建华发送红包的事实。原告对录音中的对象是詹海龙未予回复。被告再提交一份微信聊天记录予以佐证。该聊天记录反映聊天对象是“詹海龙广州正晟塑料软管”，但未反映具体的微信号。原告对该真实性不予认可。以上事实有原、被告提交的证据及庭审笔录在卷佐证。一、对詹海龙向曹建华发送微信红包的事实之认定本院认为，虽然被告只提交了署名曹建华的《情况说明》，曹建华无正当理由未出庭作证，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十九条第（五）项，《情况说明》不能单独作为认定詹海龙向曹建华发送微信红包的事实之证据，然而被告同时提交了一组通话录音，该录音目前未发现存有无疑点，原告不予认可亦无足以反驳的相反证据，因此，结合《情况说明》、通话录音及微信聊天记录，根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款的规定，本院确信詹海龙向曹建华发送微信红包的事实之存在具有高度可能性，本院认定该事实存在。二、对詹海龙向曹建华发送微信红包的行为性质之认定被告认为，詹海龙向曹建华发送微信红包的行为是“商业贿赂”。本院认为，根据《中华人民共和国反不正当竞争法》第七条的规定，商业贿赂应当是指经营者以排斥竞争对手为目的，为争取交易机会，暗中给予交易对方有关人员和能够影响交易的其他相关人员以财物或其他好处的不正当竞争行为。本案中，曹建华在《情况说明》中提出在被告处入职不久，与詹海龙亦不认识的情形下收取了詹海龙发送的微信红包；红包的金额是3240元而非日常生活中习惯的整数；无证据表明曹建华在原、被告的交易往来中身处重要或关键的角色和地位，更无证据表明曹建华为原告在被告处谋取了不正当的利益。因此，本院认为，詹海龙向曹建华发送微信红包的行为并未构成被告所主张的“商业贿赂”。三、对原被告约定的廉洁条款之认定本院认为，商事合同中的“廉洁条款”是民法诚实信用原则和合同自由原则的具体体现，是当事人真实意思表示的“产物”，在不违反法律法规强制性规定的情形下应认定为合法有效。本案中，原、被告通过《采购合同》、《廉洁协议》、《采购订货单》约定违反“廉洁条款”的违约责任是守约方无需向违约方支付未结货款，及由违约方向守约方赔偿50万元。《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。……约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。结合本案未结的197,459.3元货款已届付款期限，詹海龙向曹建华发送微信红包的事实，及被告未主张实际损失等案件情节，为避免造成原、被告的利益失衡，本院认为被告应向原告支付未结货款197,459.3元及支付自起诉之日即2019年1月24日至付清时止按中国人民银行同期贷款利率的标准计算的利息；本院又酌情认为原告应向被告支付违约金5万元。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，及《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款之规定，判决如下：一、被告珠海伊斯佳科技股份有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告广州市正晟塑料制品有限公司支付货款197,459.3元；二、被告珠海伊斯佳科技股份有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向原告广州市正晟塑料制品有限公司支付利息（以197,459.3元为本金，按中国人民银行同期贷款利率的标准，自2019年1月24日起计算至实际付清之日止）；三、反诉被告广州市正晟塑料制品有限公司于本判决发生法律效力之日起七日内向反诉原告珠海伊斯佳科技股份有限公司支付违约金5万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2125元，由被告珠海伊斯佳科技股份有限公司负担；反诉费4400元，由反诉原告珠海伊斯佳科技股份有限公司负担3960元，由反诉被告广州市正晟塑料制品有限公司负担440元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  郭美玲二〇一九年九月三日法官助理赵思远书记员钟润华