贵州省罗甸县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2728民初1027号 原告：何某某，女，汉族，1946年5月4日生，贵州省罗甸县人，住贵州省罗甸县。 委托诉讼代理人：王宇祥，系罗甸县中心法律服务所法律工作者。 被告：贵州楚峰源环境工程有限公司罗甸分公司，地址：贵州省罗甸县龙坪镇明珠广场梅林苑C座1203号，统一社会信用代码：91522728MA6DNMU14F。 法定代表人：李岑，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：乔某某，女，汉族，1976年3月18日生，山西省定襄县人，住罗甸县。 原告何某某与被告贵州楚峰源环境工程有限公司罗甸分公司（以下简称楚峰源公司）劳动合同纠纷一案，原告不服罗甸县人事劳动争议仲裁委员会，罗劳人仲案通字［2019］第02号不予受理通知书，于2019年8月5日向本院提起诉讼，本院于同日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何某某及其委托诉讼代理人王宇祥、被告楚峰源公司的委托诉讼代理乔某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告何某某向本院提出如下诉讼请求：1、请求法院依法判决被告支付给原告加班工资人民币9202.56元；2、请求法院依法判决被告支付无故补偿辞退原告两个月的工资1500.00元/月×2月=3000元，共计12202.56元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：一、原、被告之间存在劳动关系。2017年11月1日原、被告之间签订《劳动合同》。而罗劳人仲案通字［2019］第02号《不予受理通知书》认为原告的主体不适格。是因为原告超过了国家法定的退休年龄（60岁）。这是对《中华人民共和国劳动法》《中华人民共和国劳动合同法》的错误理解，该法没有禁止用工单位聘用超过60岁的劳动者。二、我国现行劳动法律法规对农民工劳动者退休没有规定。三、最高人民法院业务部门的审判指导原则，将超过60岁农民工与用工单位的关系认定为劳动关系。最高人民法院观点：法律并未禁止使用超过退休年龄的农民工，而农民工也无所谓何时退休。超过六十岁继续在城市务工的农民比较多，有些与用工单位形成劳动关系，依法应当保护这些农民工的合法权益，给予其平等对待。最高人民法院行政审判庭《关于离退休人员与现单位之间是否构成劳动关系及工作内受伤是否适用工伤保险条例问题的答复》中，“根据工伤保险条例第二条，第六十一条等有关规定，离退休人员受聘于现工作单位，现工作单位已为其缴纳了工伤保险费，其在受聘期间因工作受到事故伤害的，应当适用工伤保险条例的有关规定处理”。四、2018年9月被告无故将原告辞退，违反《中华人民共和国劳动法》等法律法规的相关规定，被告应补偿原告本人两个月的工资，即1500×2=3000.00元。五、原告在被告处上班期间，无论是周末或是节假日照常上班，被告没有按照国家相关法律法规的规定足额支付原告的加班费，被告应当补足加班费。原告为维护自己的合法权益，诉至法院请求前述。 被告楚峰源公司辩称：一、原告与被告不存在劳动关系。根据《劳动法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。国家规定全民所有制企业、事业单位和党政机关，群众团体的工人，退休年龄为男年满六十周岁，女年满五十五周岁。原告何某某现年满72周岁，不再具有建立劳动关系的主体资格，因此，原告与被告不存在劳动关系。根据最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）第七条规定：“单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法应当按照劳务关系处理”。原被告之间属于劳务关系。二、原告诉请被告支付加班费与事实不符，被告无支付加班费及补偿费用的义务。被告于2017年11月1日成为被告公司的环卫工人，因其2018年1月17日至1月28日期间请病假12天，同时2018年2月22日带头教唆员工罢工，严重违反《公司管理制度》，被公司点名批评，原告于2018年3月1日主动办理离职手续，与被告公司终止了劳务关系。2018年6月16日经他人协调后被告重新入职，但其仅工作两个月即于2018年6月16日请假并于6月19日至2018年7月7日在罗甸县人民医院住院治疗，出院后因其自身患多种疾病未愈且年龄较大，无法继续胜任环卫工作，被告于2018年8月8日自愿办理离职手续，因此，被告不存在无故辞退原告人的情形，无支付原告经济补偿金的义务。请法院依法驳回原告的诉讼请求。 原告何某某为证实自己的主张，向法庭提供以下证据： 第一组证据：原告身份证复印件1份，证明原告诉讼主体资格。第二组证据：原告与被告签订的劳动合同复印件1份、证明原、被告之间存在劳动关系，合同的封面写的是劳动合同，合同里面的内容是符合劳动合同内容，所签订的条款，证明原、被告之间形成的劳动关系，也符合劳动关系的特征，劳动合同书上明确地表示了原告的身份信息，其次，被告对于原告的年龄是知情的。第三组证据：原告何某某2018年2月至8月工资明细和工资卡银行流水，证明何某某实际上班出勤情况、被告实际支付原告的工资情况，需要被告支付原告的加班工资、基本工资、假期工资。 被告楚峰源公司对原告提交的证据进行质证如下：对证据1，无异议。对证据2，封面上写的劳动合同，但实际上原告与我方签订的合同是属于劳务关系，不是劳动关系。对证据3，我方有证据证明原告在职期间的工资我们是发放完毕的。 被告楚峰源公司为证实自己的主张向法庭提交以下证：证据一：何某某入职资料一份及身份证件，其内容签有职员服务志愿协议书，证明其同意在入职前约定的工作时间与工资事项。证据二：何某某在职期间出勤记录一份。证据三：关于何某某2018年3月份无考勤的情况说明一份。证据四：何某某工资发放情况说明一份，附工资发放证据一份，证明其在职期间所有工资已全部发放。当时也有公司的其他员工在场，原告是领到节假日的3倍工资的。证据五：何某某工作中违反纪律通告并附罚款单一份。在签订合同的时候，工资是1500元，但是还有200元的绩效考核，如果员工没有完成考核，绩效是会扣除的。证据六：关于何某某等人自动离职的通告并附离职交接表一份，证明其在2018年3月1日自动离职。证据七：关于何某某工作协调方案，并附离职交接表及病历单一份。证据八：保单一份，证明何某某在职期间，公司曾为其购买商业以外险。证据九：视听资料一份，（光盘一个），证明其属于协商自动离职，并非公司无故辞退。 原告何某某对被告提交的证据进行质证：对证据1，对入职表真实性无异议，确实证明了原被告之间签署了劳动合同。对证据2，对考勤真实性无异议，2017年11月考勤是30天，12月出勤是31天，2018年出勤病假12天，2018年2月出勤28天，2018年4月出勤29天，2018年5月出勤30天，2018年6月15天，病假10天，事假5天，说明原告是满勤的，在国家规定的周末日和春节期间也是满勤的，没有休息，所以原告应该享受国家规定的2倍或者3倍工资。对证据3，对其真实性无异议，但是与本案无关，不能靠被告单方的说明，这是不合法的。对证据4，无异议。原告说领到的现金工资是1500元，而被告提供的发放表是原告领到工资是2652元，这也说明了被告在发放工资这一块做的不完善。对证据5，有异议，单方面根据被告提供的证据是不可以证实的，公司对员工的处罚是没有依据的，要求被告返还对原告的罚款金额10元。对证据6，不认可。对证据7，真实性无异议。对证据8，认可，但是与本案无关。对证据9，无异议。 经举证质证，本院认为，上述证据客观真实，来源合法，与本案具有关联性，予以采信。 经审理查明：原告何某某，女，1946年5月4日生，2017年5月4日年满71周岁。2017年11月1日，原告何某某（乙方）与被告楚峰源公司（甲方）签订了《劳动合同书》，约定劳动合同期限自2017年11月1日起至2018年10月31日止，工作内容为根据甲方需要安排乙方工作，其职务（或工种）为一线员工，工作地点为罗甸；劳动报酬：乙方的工资形式：基本工资标准为每月1500.00元，岗位工资标准每月100.00元，绩效工资每月200.00元，共计1800.00元。法定节假日加班工资，参照国家有关法律法规执行。同日原告填写了面试入职申请表，成为被告楚峰源公司的一名一线扫地环卫工人。原告负责大圆盘至五联门口路段清洁卫生。工作模式是延续原城管局管理规定，每天须完成两次大扫，4月至10月在清晨7点前完成第一次大扫，11月至3月在清晨7点30分以前完成一次大扫，中午14：30完成一次普扫，保洁至下午18：00时下班，此规定均系被告楚峰源公司与及其环卫道路清扫工人入职时约定。原告正常上班至2018年2月。在2月22日原告违反《公司员工管理制度》，被被告通报批评。2018年3月1日原告主动办理离职手续，并填写了员工离职交接表。2018年4月2日经原城管局副局长协调后被告同意原告重新入职，原告工作到2018年6月16日止。原告在其工作期间的考勤及工资的发放情况：2017年11-12月出满勤，实发工资分别为各月1952.00元；2018年1月病假12天，实发工资1412.00元（出勤工资1140.00元，元亘节加班2天，加班费120.00元，背街小巷52.00元，生活补贴100.00）；2018年2月出勤28天，实发工资为2652.00元（出勤工资1900.00，春节加班10天，加班费600.00元，背街小巷52.00元、生活补贴100.00元）；2018年4月出勤29天，实发工资为2036.67元（出勤工资1836.67元，清明节加班2天，加班费120.00元，生活补贴100.00元，绩效扣款20元）、5月出勤29天，实发工资为2056.67元（出勤工资1836.67元，节假日加班2天，加班费120.00元，生活补贴100.00元）；2018年6月请事假5天，病假10天。出勤15天，实发工资为1050.00元（出勤工资950.00元，生活补贴100.00元）。原告的最后工作时间至2018年6月16日，2018年8月8日，因原告身患疾病，不能胜任环卫工作，被告与原告多次沟通，征求原告意见，协调离职，对原告补偿情况：1、补贴何某某一个半月最低基本工资1500.00元。2、补贴7月最低生活保障费325.00元，原告填写了员工离职审批表，被告发放补助金共计1825.00元给原告。 上述事实，有本院认定的证据及原、被告的陈述相互佐证，足以认定。 本院认为：本案案由立案时立为劳务合同纠纷不当，应变更为劳动合同纠纷。本案的焦点是：一、原、被告之间否是存在劳动合同关系或者是劳务合同关系。原告何某某入职时年满60周岁，对于超过60周岁的人与用人单位之间能否建立劳动关系的问题。首先，根据《中华人民共和国劳动法》第十五条第一款规定，禁止用人单位招用未满十六周岁的未成年人。并未限制劳动者的年龄上限，对达到法定退休年龄仍然从事劳动的人员，法律、法规并未作出禁止性规定。其次，劳动部《关于贯彻执行若干问题的意见》第二条规定：“中国境内的企业、个体经济组织与劳动者之间劳动关系，劳动者事实上已成为企业、个体经济组织的成员，并为其提供有偿劳动，适用劳动法”。再次，从《工伤保险条例》有关规定及《最高人民法院行政庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工死亡的，应否适用＜工伤保险条例＞请示的答复》（（2012）行他字第10号）的精神来看，不仅未将超过法定退休年龄的农民工排除在外，而且明确了对于此类人员在工作时间内因工伤亡的，可以适用《工伤保险条例》进行工伤认定。故按照上述法律规定及最高人民法院行政庭的个案答复精神，原告何某某自2017年11月1日至2018年的3月1日，2018年4月2日至2018年8月8日期间存在劳动关系。原告主张原、被告之间存在劳动合同关系的意见，本院予以采纳。被告主张原、被告之间不存在劳动合同关系而是劳务合同关系的意见，本院不予采纳。二、关于原告是否享受星期六、星期天加班费的问题。本案原告与被告之间系劳动合同关系，但原告从事的是街道清扫工作，在入职时与被告楚峰源公司的181名环卫工人的工作时间一样，此工种比较特殊。故星期六，星期天属正常上班，遇到国家法定假日，被告在发放当月的工资时已按国家规定的比例发放了加班工资。故不存在被告不发放原告加班工资的情形。原告主张被告未支付原告加班工资的意见，本院不予采纳。三、原告是否被被告无故辞退还是原告自行辞职的问题。原告于2018年3月1日自动离职，并填写了员工离职交接表。后经他人协调于2018年4月2日再次入职，工作到2018年6月16日。因原告身患疾病，不能胜任环卫工作，经被告多次与原告沟通，于2018年8月8日原告填写了员工离职审批表，被告发放了补助金1825.00元给原告。充分说明并非被告无故辞退原告，而是经协商后，原告办理了离职手续，并领取了补助金。故原告诉请被告补偿原告两个月的工资3000.00元，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条之规定判决如下： 驳回原告何某某的诉讼请求。 案件受理费人民币10.00元，减半收取5.00元，由原告何某某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本和预交上诉费，上诉于贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院。 审判员 罗  家  荣 二〇一九年九月二十七日 书记员 王兴露（代）