呼和浩特市赛罕区人民法院民事判决书（2017）内0105民初8034号原告：四川欧建劳务有限公司，住所地成都市武侯区。法定代表人：阳军，该公司法定代表人。委托诉讼代理人：王占玺，内蒙古瀛昊律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘瑞娜，内蒙古瀛昊律师事务所律师。被告：林州市八建工程有限公司，住所地林州市。法定代表人：郭建增，该公司总经理。委托诉讼代理人：李斌，河南新林州律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐庆峰，河南新林州律师事务所律师。被告：呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司，住所地呼和浩特市金桥开发区法定代表人：石万永，该公司法定代表人。委托代理人：张建宇，内蒙古慧灵律师事务所律师。原告四川欧建劳务有限公司（以下简称四川欧建公司）与被告林州市八建工程有限公司（以下简称林州八建公司）、呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司（以下简称永华房地产公司）建设工程合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。四川欧建公司委托诉讼代理人王占玺、刘瑞娜，林州八建公司委托诉讼代理人李斌、徐庆峰，永华房地产公司委托诉讼代理人张建宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。四川欧建公司向本院提出诉讼请求：一、请求判令被告支付工程款1568060.30元；二、判令被告支付四川欧建公司误工补助35万元；三、退还四川欧建公司履约保证金120万元；四、赔偿四川欧建公司支出的停工期间的建筑材料租赁费1307774元、塔吊租赁费959790元及应承担的木方成本559542元；五、支付停工期间工地看守费用228000元；六、判令被告承担违约金696610.5元。以上1-6项合计6869776.8元；七、永华房地产公司与林州八建公司承担连带责任；八、诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年9月16日，四川欧建公司与林州八建公司（签订劳务合同时名为：林州八建工程有限公司，后变更为：林州八建集团工程有限公司，现名为：林州市八建工程有限公司）签订《建筑工程劳务分包协议》。约定四川欧建公司分包林州八建公司承建的永华万豪美墅城3#、4#楼项目劳务工程，双方就人工费结算办法、违约责任及履约保证金缴纳及退还等事项均进行了约定。四川欧建公司依约进场施工，并交纳120万履约保证金，林州八建公司委托代理人彭某收款并出具收据。施工期间，四川欧建公司租赁机械设备，组织工人加班加点作业，严格按照工程要求进度施工。但因林州八建的安装公司不到位等各种原因，工程多次停工造成工期延误。四川欧建公司多次给林州八建公司发出“工作联系函”，催促其推进工程进度并支付已完工程劳务费，减少原告损失。但工期一再拖延，直至2014年7月25日工程彻底停工。之后，四川欧建公司一直等待林州八建公司复工的通知，停工期间，四川欧建公司继续支付建筑设备租赁费、工人工资等费用，直至2017年9月，四川欧建公司才得知工程发包方永华房地产公司与林州八建公司之间经过一、二两审判决认定，他们之间《建设工程施工合同》早已于2014年12月解除。林州八建公司违反诚信原则，始终未向四川欧建公司作出任何解释和说明，不但拖欠四川欧建公司已完工程款不予支付，还恶意隐瞒其不再继续承包工程的事实，导致四川欧建公司为此支付了巨额费用，造成极大的经济损失。故诉至法院，请求判令赔偿各项损失。林州八建公司辩称，一、林州八建公司未承揽本案涉案工程未与四川欧建公司签订劳务合同，本案的实际情况是彭某伪造了林州八建公司的印章，冒用林州八建公司的名义进行施工，本案不应由林州八建公司承担责任。二、为了查明本案的客观事实，我方认为应当追加彭某参加本案的诉讼。三、彭某上在本案中所涉及的是经济犯罪，属于侦查阶段，希望法庭将本案移送公安机关，由公安机关先行侦查处理。请求驳回四川欧建公司的起诉，其主张的各项诉讼请求，均没有这个事实依据，应当不予支持。永华房地产公司辩称，针对第一项诉讼请求，永华房地产公司已经超付林州八建公司工程款，因此对四川欧建公司没有付款义务。针对四川欧建公司的第二项至第六项诉讼请求，永华房地产公司不应当承担付款责任。因为法律规定允许实际施工人突破合同相对性，向发包方主张权利的情形，只有发包方在欠付工程款范围内承担责任，并不包括基于合同产生的保证金、违约金、损失等款项，这些款项仅应当由合同相对方林州八建公司承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于双方当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。经审理，本院认定如下事实：林州八建工程有限公司向彭某出具《授权委托书》，载明：委托彭某，身份证号×××，参加万豪美墅城3号、4号楼项目工程的活动及签署本投标文件，参加本工程投标、开标、合同谈判，该委托书有效期为2013年8月9日至2014年9月9日。该《授权委托书》上加盖林州八建工程有限公司公章及法人代表郭怀生名章。2014年4月11日，林州八建公司中标万豪美墅城施工项目（第五标段）的工程，该工程建设单位为永华房地产公司。2014年4月12日，林州八建公司与永华房地产公司签订《建设工程施工合同》，合同载明，林州八建公司承建呼和浩特市金桥开发区银河北路万豪美墅城（第五标段）工程；计划开工日期为2014年4月15日，计划竣工日期为2015年11月15日，工期总日历天数579天；签约合同价为43861960元；合同还约定了双方违约条款、争议解决等条款。合同落款处分别加盖公章，发包人加盖“呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司”，法定代表人“石万永”，承包人加盖“林州八建工程有限公司合同专用章”、委托代理人“彭某”。经庭审确认，该合同签订时间实际上是2013年10月8日。2013年10月8日，永华房地产公司与林州八建公司签订《关于万豪美墅城建筑工程施工的补充合同》，合同明确经双方协商对2013年10月8日所签订《建筑工程施工合同》部分内容进行修改及补充。补充合同约定，工程内容为3号楼、4号楼；开工日期为2013年8月28日，主体结构封顶日期为2014年8月30日，竣工日期为2015年6月30日；合同价款结算执行2009年《内蒙古自治区建筑工程预算定额》、《内蒙古建筑工程费用定额》及施工同期《呼和浩特市建筑工程造价信息》进行材料调差，决算的工程总价下浮3%为该项目最终结算价；合同另约定，林州八建公司不得擅自将工程转包或未经永华房地产公司审核同意分包。另，永华公司于合同盖章页空白处注明，此合同作为办理建设工程手续的专用合同，其它无效，日期为2014年4月1日，并加盖公章“呼和浩特市永华房地产开发有限责任公司”。2013年8月28日，林州八建公司向永华房地产公司发送4#《开工报告》。建设单位言某某签字确认。2013年9月16日，林州八建公司（甲方）与四川欧建公司（乙方）签订《劳务协议》，协议约定，工程名称为永华万豪美墅城，暂定综合价格470元。建筑面积计算规则依据《内蒙古自治区建筑工程预算定额(DYD15-301-2009)》计算,结算价款单价×建筑面积。另约定，甲方提供供电、供水、钢筋、商混入模、天泵、止水材料、临建，乙方负责主体一次结构挡土墙砖、（不含二次结构所有的工程）乙方负责二级箱以外的电缆，（不含水）所有人工（含实体施工、现场清理、现场文明施工）、甲供材料以外的乙方所有小材料、周转料具、钢筋加工机械、塔吊、等机具及安全防护等措施。乙方提供塔吊等施工机具必须满足施工要求及国家标准证件等，并按要求办理一切手续，承担所发生的费用。工程量的确认以乙方实际完成的经甲方确认的工程量为准，作为工程的计价依据，未经甲方确认的工程量，不予计量。根据甲方与开发商签订的合同地上二层封顶开始支付进度款，乙方每月25日向甲方递交审报当月完成工程量进度表，甲方在收到进度表3日内进行核实确认，甲方将核实后支付工程量的65%支付给承包人劳务费，封顶时结算全部工程量的85%劳务费，余款封顶后50日内甲方付清乙方全部劳务费。乙方项目经理为阳彦杰。乙方不得将其承包的工程转包给他人，也不得将其承包的工程的全部或部分再分包给他人。由于甲方的原因造成工程停工3天以上，视为甲方违约，并赔付由此给乙方造成的经济损失，每天每个工人的损失按技工赔付给乙方，甲方不履行或不按约定履行合同和其他义务时，视为甲方违约，并赔付由此给乙方造成的经济损失，违约金按合同总金额的5%执行。合同另约定，甲乙双方签订合同，乙方应向甲方一次性缴纳履约保证金120万元，根据工程进度第一次支付劳务费时开始返还。合同落款处加盖“林州八建工程有限公司永华万豪美墅城3、4号楼项目部”、“四川欧建劳务有限公司”印章，另甲方代表彭某、乙方代表阳彦杰签字。2013年9月18日，彭某向四川欧建公司阳彦杰出具《收条》，载明：“收到阳彦杰万豪工地3、4号楼保证金120万元。”该款项系阳彦杰通过银行转账方式支付给彭某及其爱人李改丹。该项事实有《收条》及银行转账凭证在卷佐证。截止到2014年7月25日，四川欧建公司完成3#地下一层、地上一至五层，4#完成地下一层，地上一至三层裙楼，共计8157.89平方米。至2014年7月25日，四川欧建公司停工，2017年10月份离场，在此期间工程一直处于停滞状态。四川欧建公司主张停工期间一直未收到林州八建公司通知，造成建筑材料租赁费1307774元、塔吊租赁费959790元、木方成本559542元、停工期间工地看守费用228000元的损失。2014年8月14日，四川欧建公司向林州八建公司出具《工程赔付单》，载明：由于林州八建公司不能按需按时提供主材钢筋，导致四川欧建公司长期窝工，主张林州八建公司补偿窝工费合计651326元。彭某在该赔付单上签字并注明：“上次补十万与以后协商所有耽误人工及塔吊人员工资等总计45万元，上次6月28日借资补十万计算在补助里。”另查明，四川欧建公司自认案涉工程已付工程款为2266148元，支付方式为永华公司直接支付，并提交四份回单予以证明，该四份回单显示，收到款项时间为2014年8月5日，收款户名分别为宋垠武694976元，刘兵386468元，李文成244704元，万彬94万元。本院认为，本案的争议焦点为：一、林州八建公司与四川欧建公司之间是否形成劳务分包法律关系；二、永华公司是否应当承担连带给付工程款义务。关于争议焦点一，本院认为林州八建公司与四川欧建公司形成了劳务分包法律关系，其双方所签订《劳务协议》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律法规禁止性规定，合法有效。庭审中，林州八建公司抗辩该《劳务协议》非林州八建公司与四川欧建公司所签订，系彭某伪造林州八建公司印章，冒用林州八建公司名义签订，并请求将本案移送或驳回起诉，另提交《受案登记表》、《受案回执》、《立案决定书》、《说明》、《民事判决书》予以证明。本院认为，林州八建公司所提交上述证据仅能证明公安机关正在侦查案外人彭某是否存在私刻公章的行为，并无案外人彭某存在相关犯罪行为的结论性意见，且印章是否为私刻亦并不必然影响本案的审理，故对于林州八建公司上述抗辩，本院不予采信。此外，依据生效判决的认定，彭某在案涉万豪美墅城3#、4#件工程承包及施工过程中，均作为林州八建公司的委托代理人身份参与其中，其所实施的民事法律行为对被代理人林州八建公司发生效力。关于争议焦点二，永华房地产公司应否对欠付工程款承担连带给付义务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人，发包人只在欠付工程款范围内对实际施工人承担责任。”本院认为，该条的规定只针对实际施工人与转包人、违法分包人所签订合同无效的情形下，实际施工人突破合同相对性原则向发包人主张欠付工程款的情形，本案中，四川欧建公司与林州八建公司所签订合同系有效合同，依据合同相对性原则，林州八建公司对欠付工程款具有给付义务，四川欧建公司主张永华房地产公司承担连带责任，无法律依据。结合以上阐述，四川欧建公司与林州八建公司所签订《劳务协议》系有效协议，双方均应依约履行各自的义务。林州八建公司未依约给付工程款，退还履约保证金、给付误工补助，构成违约，理应依约承担违约责任。依据双方协议约定，单价每平方米470元，经庭审确认，已完工程量为8157.89平方米，合计工程总价为3834208.3元，已付工程款2266148元，尚欠工程款1568060.3元。林州八建公司抗辩剩余工程款给付条件未成就，理由为协议约定，“在林州八建公司核实后支付完成工程量的65%来给付承包人劳务费，封顶结算全部工程量的85%劳务费”，案涉工程截止到开庭前仍没有封顶，故给付条件仍未成就。经生效判决认定，关于案涉工程，林州八建公司与永华房地产公司之间的合同于2014年12月解除，自此继续履行合同的条件不再存在，2017年10月份四川欧建公司撤场之后，案涉工程交付发包方永华房地产公司之后，在案涉工程不存在质量问题的前提下，林州八建公司理应就全部工程款给付完毕，故本院对于林州八建公司关于工程款给付条件不成就的抗辩不予采信。对于四川欧建公司主张林州八建公司给付1568060.3元的诉讼请求，本院予以支持。此外，彭某于2015年8月15日在《工程赔付单》处所注：“上次补十万与以后协商所有耽误人工及塔吊人员工资等总计45万元，上次6月28日借资补十万计算在补助里。”其作为林州八建公司委托代理人所作出的上述承诺，对林州八建公司理应产生效力，即林州八建公司理应对该35万元误工补助承担给付责任。对于四川欧建公司主张林州八建公司给付35万元误工补助的诉讼请求，本院予以支持。对于四川欧建公司所主张履约保证金，依据双方所签订《劳务协议》，“甲乙双方签订合同，乙方应向甲方一次性缴纳履约保证金120万元，根据工程进度第一次支付劳务费时开始返还”，四川欧建公司依约向林州八建公司彭某交付履约保证金后，林州八建公司未依约返还履约保证金，构成违约，故对于返还履约保证金120万元的诉讼请求，本院予以支持。对于四川欧建公司主张所主张停工期间损失，本院仅依据其与第三方所签订合同及《收据》，无法确定具体合理窝工损失，四川欧建公司可在另案中，经第三方专业机构鉴定，确定合理数额后，另行主张该部分损失。本案对于四川欧建公司所主张停工期间的建筑材料租赁费1307774元、塔吊租赁费959790元、应承担的木方成本559542元、工地看守费用228000元的诉讼请求，本案不予支持。对于四川欧建公司所主张违约金，林州八建公司未依约支付工程款，退还保证金，构成违约，理应依约向四川欧建公司支付违约金。依据双方所签订《劳务协议》，并未确定具体施工总量，故本院依据已完成工程总量，按照协议约定的5%予以支持，即191710.4元，林州八建公司关于违约金过高的抗辩，本院不予采信。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、林州市八建工程有限公司于本判决生效之日起十五日内给付四川欧建劳务有限公司工程款1568060.3元；二、林州市八建工程有限公司于本判决生效之日起十五日内给付四川欧建劳务有限公司误工补助35万元；三、林州市八建工程有限公司于本判决生效之日起十五日内返还四川欧建劳务有限公司履约保证金120万元；四、林州市八建工程有限公司于本判决生效之日起十五日内给付四川欧建劳务有限公司违约金191710.4元；五、驳回原告四川欧建劳务有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延期履行期间的债务利息。案件受理费59888元、（原告已预交），由林州市八建工程有限公司负担28853元，四川欧建劳务有限公司负担31035元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状及其副本两份，上诉于呼和浩特市中级人民法院。审 判 长 王国荣人民陪审员 王建军人民陪审员 韩凤娟 二〇一九年九月十一日书 记 员 刘 慧