襄阳市襄城区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0602民初218号原告：范守俊，男，1980年1月10日出生，汉族，住南漳县。委托诉讼代理人：芦进，湖北元领律师事务所律师。被告：襄阳市帷幄人力资源服务有限公司，住所地襄阳市襄城区复聪路2号。法定代表人：李海建，任董事长。委托诉讼代理人：何鹏飞，湖北百龙律师事务所律师。被告：襄阳东津新区（襄阳经济技术开发区）建设管理服务中心，住所地襄阳市东津新区特1号。法定代表人：蔡正方，任主任。委托诉讼代理人：陈晨、焦龙，湖北美仑律师事务所律师。原告范守俊与被告襄阳市帷幄人力资源服务有限公司（以下简称帷幄公司）、被告襄阳东津新区（襄阳经济技术开发区）建设管理服务中心（以下简称建管中心）劳动争议纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭公开开庭进行审理，原告范守俊及其委托诉讼代理人芦进、被告帷幄公司的委托诉讼代理人何鹏飞、被告建管中心的委托诉讼代理人陈晨、焦龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告范守俊向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判决二被告共同支付原告因违法解除劳动关系的经济补偿金30094.4元；2、判令二被告共同支付原告因未签订劳动合同双倍工资差额34393.6元；3、判令二被告共同支付原告代缴社保金额24417.77元；4、判令二被告共同支付原告加班费30241.98元；5、请求判决由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2015年11月至2018年6月间，原告经第一被告安排被派遣至第二被告处从事市政项目副主管工作，后被二被告安排现场工程师工作。2016年2月25日，第一被告与被告补签劳动合同一份，约定工作期限从2015年12月25日至2017年12月24日到期，之后未签订劳动合同。2017年1月开始，第二被告要求原告双休和节假日加班，但未按照法律规定足额支付原告加班工资。2018年6月，被告未经通知违法解除劳动关系，依据相关法律规定，原告向襄阳市劳动仲裁委员会申请仲裁，原告方不服仲裁裁决提起诉讼。请求依法保护合法权益。被告帷幄公司辩称，帷幄公司不存在违法解除，不应支付经济赔偿金。原告存在违纪事实，在2018年6月20日之后已经没有上班报到；双方已经签订劳动合同，不应支持双倍工资的请求；原告工资正常发放，社保正常缴纳，第三项诉讼请求没有事实依据，不应支持；不应当支付加班费，平常下雨下雪就不用上班，更不存在加班事实。请求法院驳回原告的诉讼请求。被告建管中心辩称，同意第一被告的答辩意见，建管中心与帷幄公司签订的有劳务派遣合同，我们是用工单位，与原告本人不存在劳动合同关系，原告在工作中出现违反规定的行为，公司对其进行辞退，不存在违法行为，不应支付赔偿金。2016年9月前，原告的社保是南漳路桥公司缴纳，因此这时帷幄公司并没有扣减社保费，9月社保转过来后，就进行了相应的扣除，加班费我们严格按照公司规章支付，每天工作6.5小时，按照原告说他每周工作6天，那每周39小时，不超过40小时，不存在加班事实。经审理本院认定事实如下，被告建管中心（甲方）与被告帷幄公司（乙方）于2016年12月1日签订《劳务派遣协议》一份，期限自2016年12月1日起至2018年11月30日止，协议约定以下内容：乙方根据甲方要求向甲方派遣劳务人员，为甲方提供劳务服务，派遣人员是指乙方聘用并与其建立劳动法律关系，由乙方派遣到甲方提供劳务服务的人员。协议期内，派遣人员有严重违法甲方规章制度、劳动纪律或国家法律法规的，经甲乙双方确认后，甲方可将派遣人员退回乙方。岗位工作标准及待遇以甲方规定为准。甲方须向乙方支付劳务管理费，包括管理费40元/月、人员工资、社会保险费，其中单位应付部分已一并核算在人员工资中，单位不再另行支付。乙方应及时为派遣人员办理社会保险，社会保险费用中由单位支付部分按国家及地方的规定核定，由乙方在甲方支付的劳务费中代扣代缴，个人缴费部分由派遣人员个人承担，乙方从工资中代扣代缴。2016年2月15日，被告帷幄公司与原告范守俊签订从2015年12月25日起至2017年12月24日止的劳动合同，合同约定原告被安排在被告建管中心工程管理部门，担任市政项目副主管，工作地点在经开区。2018年1月11日，双方签订劳动合同，合同期限自2017年12月25日至2019年12月24日止，甲方实行标准工作制，每日工作时间8小时，每周工作时间40小时。原告的社会保险费在2016年9月前由南漳久通路桥建设有限公司缴纳，因此在此时间前被告帷幄公司未为原告缴纳社会保险费，也未从工资中扣除单位应承担部分。2016年9月起被告帷幄公司开始为原告缴纳社会保险，并从被告建管中心支付的费用中扣除了社会保险单位应承担部分。根据原告提供的其银行账户交易明细，被告帷幄公司从2015年12月开始转账发放工资，2015年12月、2016年1月工资分别为2400.02元、3020元，2016年9月15日一次性发放给原告2016年2月至2016年7月的工资共计27169.2元，月平均工资为4528.2元。2017年7月至2018年5月，被告帷幄公司每月向原告发放工资3511.56元，2018年6月工资为1978.92元。同时查明，2018年5月3日，被告建管中心为原告出具一份《证明》，内容为：范守俊为我单位在职职工，于2015年11月入职，担任工程师职务，月薪4600元。被告建管中心称该证明在出具前领导已批示仅用于范守俊孩子暑假澳洲夏令营活动办手续用。原告提供有由被告建管中心提供的一份工资明细，欲证明其每月应发工资为4560元。原告另提供被告建管中心工作微信群2018年6月8日聊天记录截图及2018年清明节值班表，其中工作群内建管中心时任主任张正发言称今后双休日工程部原则上不休息，特殊情况需要请假，工程部各自可安排轮流值班休息一天，但必须保证每天工地有工程师巡查。原告欲以此证明其在被告建管中心工作期间休息日及法定节假日存在加班。针对上述证据，被告建管中心也举出相关证据，2014年建管中心工程部工作管理制度文件、2014年关于完善建管中心职能的请示及复函、2015年建管中心规章制度及2017年、2018年天气记录。原告对上述证据真实性均无异议。建管中心称，上述证据证实了被告单位对工作时间的规定、原告所处岗位的薪酬规定等事实，建管中心对原告所举微信群截图、值班表真实性无异议，但指出聊天记录时间是2018年6月8日，且根据被告单位的实际情况雨雪天气会进行调休，不存在休息日加班的事实，值班表真实不代表原告如实到岗情况。本院对上述事实归纳为：被告建管中心对于原告所处的工作岗位实行按工作任务包干支付工资，五险全部费用包含在社会聘用人员工资中，原告岗位所定月工资为4600元。建管中心日工作时间为6小时，2018年下发加强考勤管理通知后变为6.5小时。2018年6月19日，被告建管中心向襄阳东津新区组织人事局作出请示《关于对范守俊同志违纪处理的意见》，载明原告在工作中对领导安排的工作消极对待，工作中多次严重违反劳动纪律，并列举了系列事实，经建管中心集体研究拟作开除处理。2018年6月20日，东津新区组织人事局经领导批示同意请示的处理意见，并要求与帷幄公司联系办理解聘，向范守俊本人宣布处理意见。后原告未再到建管中心工作。原告后找到被告帷幄公司，要求协商解决，但因双方未就解除劳动合同协商一致，帷幄公司未出具解除劳动合同通知书，但自2018年7月停发范守俊工资及停缴社会保险。另查明，原告范守俊于2018年7月4日向襄阳市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动争议仲裁，请求裁决被申请人帷幄公司、建管中心：1、支付其经济补偿金30094.4元；2、支付其2015年12月及2017年12月至2018年6月期间共8个月的双倍工资差额68787.2元；3、支付其工作期间本应由单位承担缴纳社会保险费而实际是从个人工资中扣除的五险金额共计24417.77元；4、支付其2017年1月至2018年6月工作期间周末加班费28463.04元，节假日加班费1778.94元。仲裁委员会于2018年12月3日作出襄劳人仲裁字〔2018〕第14110号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、被申请人支付申请人违法解除劳动合同赔偿金20303.04元（（3511.56元×11个月+1978.92元）÷12个月×3个月×2倍）；二、驳回申请的其他仲裁请求。范守俊不服该裁决，遂提起诉讼。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称）第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。《劳动合同法》第五十八条第一款规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。本案中，原告范守俊系劳动者，被告帷幄公司为用人单位，被告建管中心为用工单位。原告称其于2015年11月即受帷幄公司派遣至建管中心工作，并举出建管中心出具的证明，但该证明在出具时建管中心领导批示仅用于其小孩出国用，且根据原告提供的银行交易明细，第一笔工资系2015年12月份在次月发放，恰与原告与帷幄公司签订的劳动合同起始时间吻合，故本院以2015年12月25日作为其入职时间。而被告帷幄公司在2016年2月15日方与原告签订劳动合同，已超过了《劳动合同法》第十条第二款规定的,已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。《劳动合同法》第八十二条第一款规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故帷幄公司应自用工满一个月的次日起至签订劳动合同的前一日支付原告两倍工资，即再支付一倍自2016月1月25日至2016年2月14日间的工资，具体计算为3020元÷31天×7天+4528.2元÷29天×14天=2867.96元。原告另主张在第一份劳动合同期满后帷幄公司未与其签订劳动合同，经查，双方第一份劳动合同于2017年12月24日期满后，帷幄公司已于2018年1月11日与范守俊续订劳动合同，符合相关法律规定，其要求支付该段时间两倍工资差额的意见于法无据本院不予采纳。原告被建管中心开除并退回帷幄公司后，帷幄公司未对与原告的劳动合同关系作出处理，双方也未就解除劳动合同关系达成一致协议，在此情况下帷幄公司即停发工资、停缴社保，以实际行动单方解除了与原告的劳动合同，此行为非《劳动合同法》所规定的法定解除行为，构成违法解除，原告要求帷幄公司支付违法解除劳动合同赔偿金的请求应予支持。原告离职前12个月的平均工资计算为（3511.56元×11个月+1978.92元）÷12个月=3383.84元/月，原告工作年限不足2年零6个月，应按2.5个月计算，仲裁裁决按3个月计算，被告帷幄公司未提起诉讼，故本院按仲裁裁决结果予以支持，赔偿金计算为3383.84元/月×3个月×2倍=20303.04元。原告另主张被告帷幄公司将其公司应承担的社保费从工资中扣除，应予返还，经查被告建管中心实行薪酬包干，即劳动者的所有工资及社保费用均一并结算，建管中心就原告每月应支付的费用总额为4600元，还包含了帷幄公司管理费用及所有社会保险费用，在原告原工作单位仍代缴社保的情况下，帷幄公司将包含单位、个人应承担的社保费部分全部随工资发放给原告，在由帷幄公司代扣代缴后扣除相关社保费合乎情理，原告此项请求本院不予支持。原告另主张的休息日、法定节假日加班费，如前所述，建管中心的规定工作时间最长为一周39小时（6.5小时/天×6天），未超过劳动合同约定的每周40小时工作时间，且因工作的特殊性，雨雪天气因无法施工而采取调休，原告无证据证明存在休息日加班的事实，在法定节假日加班方面，原告举出有2018年清明节值班表，被告建管中心称无法证实其是否到岗，而就考勤事实举证责任在于建管中心，在建管中心未举证证实的情况下，本院认定原告该次值班的事实存在，应由用人单位支付相应加班工资。加班费计算为：3511.56元/月÷21.75天×1天×300%=484.35元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十七条、第四十八条、第五十八条、第八十二条、第八十七条的规定，判决如下：一、被告襄阳市帷幄人力资源服务有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付原告范守俊违法解除劳动合同赔偿金20303.04元、未签订书面劳动合同双倍工资差额2867.96元、法定节假日加班工资484.35元，合计23655.35元；二、驳回原告范守俊其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务和其他义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息和迟延履行金。案件受理费10元，由被告襄阳市帷幄人力资源服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审 判 员  金 颖审 判 员  刘 俊人民陪审员  梁仁东二〇一九年九月二十六日书记员黄梦莹