河北省黄骅市人民法院民 事 判 决 书（2019）冀0983民初3165号原告：张波，男，1973年9月2日出生，汉族，初中文化，个体，住重庆市忠县。委托代理人：邱铁成，河北大港律师事务所律师。被告：沈阳腾越建筑工程有限公司，（以下简称腾越公司）住所地：沈阳市于洪区细河南路117号。法定代表人：李秋成，总经理。委托代理人：闫卓林，辽宁恒敬律师事务所律师。被告：刘本华，男，1973年8月30日出生，汉族，高中文化，个体，住四川省仪陇县。委托代理人：李义国，南大港产业园区法律援助中心律师。上列原、被告建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。本案现已审理终结。原告诉称：2018年初，腾越公司将沧州渤海新区南大港碧桂园一期货量区总承包工程27-32楼工程发包给第二被告刘本华，而且双方签订了内部承包工程承包协议。之后刘本华又与原告签订了《砌筑班组施工协议书》。协议签订后，原告按照协议的要求全面履行了施工义务，并经验收合格，由刘本华为原告出具了两份工程量任务决算签证单，合计施工费共计94856.6元，并约定于2018年7月底前付清。但到期后，刘本华时至今日也未支付工程款。依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的相关规定，第一被告作为第二被告的发包方依法对第二被告拖欠的工程施工费也负有清偿义务。为此，诉至法院，请求法院依法判令二被告支付原告施工费74856.6元及逾期付款利息（从2018年8月1日起，按年利率6%计算至施工费付清之日），本案诉讼费用及相关费用由被告承担。被告腾越公司辩称：我公司与原告不存在合同关系，其无权通过合同相对性向我公司主张权利，因此对我公司的诉求依法应不予支持。被告刘本华辩称：刘本华和公司系内部承包，在施工期间公司并没有给刘本华相应的费用，依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或违法分包人为本案第三人，发包人只在欠付工程价款的范围内对实际施工人承担责任”的规定，对于刘本华下面的施工人员的费用应由公司承担。刘本华自2017年8月下旬进入腾越公司以来一直垫付资金施工，腾越公司一直拖欠刘本华施工费，致使刘本华再无资金周转，无法继续施工，刘本华也是受害者。经审理查明：2018年5月20日腾越公司（甲方）与刘本华（乙方）签订了建设工程内部承包合同。工程名称：沧州渤海新区南大港碧桂园一期货量区总承包工程27-32楼内部承包施工工程。工程内容：扩大劳务承包。承包方式为：工程量清单综合单价包干。建筑类型为框架剪力墙。暂定平米单价为678.98元。该暂定平米单价包含合同暂定乙方管理人员薪资福利待遇、施工全部人工费、管理费、机械费、周转材费、小五金费用、水平及垂直运输费用，除本合同约定甲方供应主材外的一切材料费用、利润、税金等一切费用。合同暂定价4417593.24元。本工程暂定人工费为内部承包合同额75%，甲方收到建设单位支付的本工程进度款后支付乙方工程款，甲方付款额度以建设单位审定的付款额度扣除代付款、甲供材料付款、罚款等相关应扣金额后甲方最终审定金额为准。其中人工费部分由甲方与劳务分包公司海阳市恒华建设劳务分包有限公司签订劳务分包合同，通过劳务分包公司向工人支付工资的方式发放，乙方对此无异议。2018年3月19日刘本华与张波签订了《砌筑班组施工协议书》，由原告张波对32号楼首层砌筑工程进行施工。工程暂定总价28076.6元。双方约定：本工程承包性质为单价包干。主体结构到五层施工完成后，在刘本华收到腾越公司拨付节点款后十日内支付乙方完成实际产值的65%。主体结构封顶后在刘本华收到腾越公司拨付节点款后并办理结算手续后十日内支付乙方完成实际产值的80%。经腾越公司和建设方及有关单位验收合格后三十天内支付合同总价的90%。二次结构完工后付清全部工程尾款。同日，刘本华与张波签订了《打磨修补班劳务计价协议书》，由张波对南大港碧桂园凤凰生态城27-32号楼主体维修打磨。一次性包干，共计50000元。2018年4月5日刘本华为原告出具决算签证单一份，确认原告施工费为28076.6元。2018年4月16日刘本华为原告出具决算签证单一份，确认原告施工费为46780元，两项共计74856.6元。在庭审中被告刘本华提交了1、与腾越公司签订的内部承包合同中附件四：付款委托书的空白模板一份，及其通过微信形式将一部分工程用付款委托书的形式发给腾越公司进行发放。2、2018年9月18日刘本华向腾越公司出具的付款委托书一份。主要内容为：本人刘本华承建南大港碧桂园货量区工程，向腾越公司申请第三期应付进度款262666.14元。现委托腾越公司代我本人支付该项目成本类款262666.14元。劳务工资（含管理费）262666.14元委托腾越公司支付至海阳市恒华建筑劳务分包有限公司账户中并全权委托海阳市恒华建筑劳务分包有限公司付至各区域项目总及承包人签字授权的劳务组负责人，并由劳务组按本人提供的附表2的明细进行支付，我本人对该付款无异议。3、刘本华方出具的材料类付款明细一份。4、2019年3月31日关于推进刘本华撤场结算相关事宜会议纪要。会议纪要主要内容为：刘本华本人诉求：2、砌筑班组张波人工费希望予以解决。腾越公司建议：2、需配备预算人员与我司进行合同范围内的产值核对，结算单价及工程量按扩大劳务清单规定及内部承包合同相关规定执行。3、需刘本华配合查证自购材料的数量及单价真实，符合现场施工要求、符合限额规定及市场行情。4、为了更好更快的推进撤场结算事宜，望刘本华全力配合上述工作的开展，确保在4月3日前完成核算及按公司规定上报有效资料确认。被告腾越公司的质证意见为：对刘本华提交的证据的真实予以确认，关联性有异议。付款委托书（空白）是合同第三十五页，该付款委托书明确写明贵公司即腾越公司支付的工程款到达该账户时即视为贵司已向本人履行了支付工程进度款的义务，从该份证据仅能证明付款委托书是刘本华完成一定工作量基于合同关系向我公司请款流程中的一个附件，并不能直接证明刘本华和我公司有行政上的隶属关系，更不能证明刘本华对外行为即视为腾越公司行为。会议纪要并不能证明我司与刘本华间存在内部承包关系，仅能证明我司知道张波施工的事实，但施工具体情况不清楚。我司付款均是根据刘本华的申请，按照刘本华的要求指定收款方，并不是我司强制要求不付给刘本华。张波认可刘本华的证据及陈述。在庭审中原、被告均认可张波施工的工程已竣工验收。上述事实有内部承包合同、付款委托书、会议纪要、砌筑班组施工协议书、打磨修补劳务讲价协议书、决算签证单及当事人陈述等证据在案佐证。本院认为：二被告签订的内部承包合同虽名为内部承包且内容名称为扩大劳务承包内容。但从双方约定施工的建筑类型来看为27-32号楼的框架剪力墙施工合同，实际应为建设工程施工合同，而非劳务承包合同。被告刘本华主张其与腾越公司为内部承包合同，但是否属于企业内部承包合同，应从承包人与企业是否有劳动合同、社保缴纳凭证、工资发放证明、企业对于施工方是否在资金、技术、设备、人力等方面予以支持等各方面综合考虑，而在本案中刘本华认可只是在以前腾越公司承揽的工程中干过外墙抹灰的活，本案所涉工程是在腾越公司承揽后又找的刘本华干的，综合各方提交证据及陈述的情况，不能认定刘本华与腾越公司之间为内部承包关系，而应为工程分包关系。原告主张：其为实际施工人，腾越公司为发包方，依据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。故被告腾越公司就承担支付工程款的义务。对于实际施工人，在审判实务中一般指非法转包合同、违法分包合同、挂靠签订合同的承包人，而与非法转包人、违法分包人无施工合同关系的农民工、建筑工人或施工队、班组成员等则不是司法解释中的实际施工人。实际施工人以向相对方提起诉讼为原则，只是在特定的情况下才可以突破合同相对性原则向发包人提起诉讼。而在本案中张波方并不具备司法解释中规定的实际施工人的地位，故其不能突破合同相对性原则向腾越公司主张权利。刘本华向腾越公司出具的相关委托付款手续、会议纪要等证据不能证实腾越公司负有法定的付款义务。而且在其与张波签订的合同中明确载明支付工程款的责任主体为刘本华本人，故被告刘本华应支付原告张波工程款。关于利息，原告主张应从2018年7月1日起按照中国人民银行同期贷款利率的双倍计算，被告刘本华无异议，本院予以确认。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条之规定，判决如下：一、被告刘本华支付原告张波工程款74856.6元及利息，利息从2018年7月1日起按照中国人民银行同期贷款利率的双倍计算至工程款付清之日；二、驳回原告张波对被告沈阳腾越建筑工程有限公司的诉讼请求。上列应付款项，限本判决生效后十日内履行完毕，到期将款交至黄骅市人民法院，户名：黄骅市人民法院；开户行：中国工商银行黄骅支行；账号：04×××43。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2171元，由原告承担500元，被告刘本华承担1671元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向沧州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，同时向沧州市中级人民法院预交上诉费，上诉于河北省沧州市中级人民法院。审 判 长  张 仙人民陪审员  刘宝新人民陪审员  郭庆俊二〇一九年九月九日书 记 员  蒋娟娟