贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0521民初3818号 原告：孔令棋，男，1974年8月14日出生，汉族，住贵州省大方县。 委托诉讼代理人：孔德才，贵州出奇律师事务所律师。 被告：谭本鹏，男，1984年9月5日出生，汉族，住贵州省大方县。 第三人：赵伟学，男，1978年8月8日出生，汉族，住贵州省大方县。 原告孔令棋与被告谭本鹏、第三人赵伟学合同纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，依法适用简易程序于2019年8月27日公开开庭进行了审理，原告孔令棋及其委托诉讼代理人孔德才、被告谭本鹏到庭参加了诉讼，第三人赵伟学经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告孔令棋向本院提出诉讼请求：1、责令被告返还原告不当得利现金117565.38元；2、责令被告按其要求原告每月3分利率计算利息对等支付原告截至2019年6月10日止19个月利息67012.00元；3、本案诉讼费用由被告承担。案件审理中，原告孔令棋将诉讼请求变更为：1、责令被告返还原告代第三人多支付给被告的工程款117565.38元；2、责令被告按其与原告约定的每月5分的利率计算支付违约金（以117565.38元为基数从2017年11月10日截至2019年8月10日止21个月的违约金123443.25元），上述1、2项合计241008.63元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实及理由：2015年2月10日，第三人赵伟学承包原告孔令棋承建的大方凤山乡安置房施工项目建设，工程建设期间赊欠被告谭本鹏工程材料款225000.00元，原告亦欠第三人工程款。2017年11月因第三人生病住院，被告以其供给的材料系原告使用为由要求原告支付，双方达成从2016年2月1日至2017年11月7日共计21个月按月利率三分计算利息支付第三人欠被告欠款的协议；2017年11月10日，被告到原告办公地点，声称第三人欠他的钱是297126.00元，要原告按照297126.00元支付，以及以297126.00为基数按照月利率3分计算支付21个月的利息。双方据此僵持不下，后原告提出由被告对其主张金额的真实性负责，并承诺如有虚假赔偿原告相关损失的条件后，原告支付了被告297126.00元及21个月的利息共计484315.38元。后通过向第三人赵伟学核实，其欠被告谭本鹏的材料款项为225000元。为此，孔令棋多支付给谭本鹏人民币本息共计人民币117565.38元。综上所述，原告向被告支付第三人所欠工程款系代位清偿，但被告以承诺自愿承担法律责任为条件，编造理由虚构债权金额，致使原告向其多支付人民币多达117565.38元，故原告诉至法院维护其合法权益。 被告谭本鹏辩称，我与原告之间不是原告起诉的合同纠纷，当时是赵伟学给原告孔令棋修建房子，赵伟学欠我的材料款，孔令棋又欠赵伟学的工程款。孔令棋将门面抵偿给赵伟学，赵伟学又把门面卖给我以抵偿所欠的材料款，赵伟学实际欠付我的材料款是225000.00元。我买的房子是和南骏公司签订的合同，价格为29万多元。因资料孔令棋已经收回去，我记不清楚具体金额了。购房三年南骏公司未交房，后来发现是在使用南骏公司卖给我的门面，我就到询问，才知道卖给我的房子是政府用扶贫资金修的，孔令棋没有权利处理该房。政府责令孔令棋处理该事，先后由、派出所参与处理，要求孔令棋将房子回购回去。在协调过程中，我要求持有的三个门面要50万元，孔令棋说按以前的价格29万多，按每月三分的利率计算21个月的利息补偿给我，补偿金额为48万元，我收到的是45万元，另外的34315.38元是孔令棋从公司账户转到他本人的个人账户上，用以抵偿我给赵伟学买房时应补的材料款和房款的差价34315.38元，这34315.38元也相当于是欠孔令棋的。 经审理本院认定如下事实：2016年2月1日，贵州南骏投资有限公司作为发起方（甲方），谭本鹏作为合资方（乙方），双方签订《集资建房协议》，该《集资建房协议》载明：一、基本情况：拟建住房坐落于凤山乡××大道移民××区，占地面积855.45平方米，建筑面积5132.17平方米，所有用地和建筑已由规划设计单位设计，基本结构为第一、二层框架结构，其余为砖混结构，外墙前后两面瓷片饰面，两侧水泥压光，内墙粗灰压光，楼地面为水泥砂浆找平。楼梯踏步水泥地面，不锈钢栏杆统一装修，全幢楼建筑以设计图纸为准。…五、乙方集资认购概况乙方现集资建造的住房为壹层，编号为Ａ-1-9、Ａ-1-10、Ａ-1-11，面积为165.07㎡，单价1800.00元／㎡，计价价为贰拾玖万柒仟壹佰贰拾陆元整。…八、交付房甲方在2016年10月前将乙方所集资的房屋交给乙方使用（特殊情况另行签订协议）。…”2017年11月10日，被告谭本鹏出具一份《承诺书》，该《承诺书》载明：“本人谭本鹏给凤山安置点Ａ区施工方赵伟学提供工程材料，材料款为297126.00元整，由于赵伟学无法支付此款项，经三方协商，由承包方遵义静山建筑安装工程有限责任公司委托孔令棋支付此款项（孔令棋替赵伟学代支付的材料款项从赵伟学凤山安置点Ａ区工程款中扣除）。孔令棋将神山大道移民Ａ区Ａ-1-9、Ａ-1-10、Ａ-1-11作为材料款抵扣，由于政府不同意用凤山安置点Ａ区房屋抵扣材料款，经本人与孔令棋协商以材料款本金297126元按三分利息进行计算，替赵伟学偿还材料款，材料款本息（21个月利息）合计金额：肆拾捌万肆仟叁佰壹拾伍元叁角捌分（￥484315.38元），本息金额支付完后，原《集资建房协议书》、相关票据及赵伟学在此之前所欠本人的材料款的欠款凭证作废，赵伟学所欠材料款由孔令棋在支付赵伟学工程款中扣除，本人承诺赵伟学欠款金额属实，如有虚假，本人愿赔偿孔令棋所支付的总金额的差额（差额按五分利息计算），赔偿孔令棋所支付的总金额的差额计息日期按《集资建房协议书》签订之日开始计算，且孔令棋有权追究本人的法律责任。”同日，被告谭本鹏出具一份《委托书》，该《委托书》载明：“本人谭本鹏2017年11月10日收到孔令棋支付凤山安置点Ａ区工程材料款肆拾捌万肆仟叁佰壹拾伍元叁角捌分（￥484315.38元），其中450000.00元转入谭本鹏本人银行账户，余款34315.38元委托孔令棋转入孔令棋的个人银行账户（34315.38元为谭本鹏偿还孔令棋的个人借款。）”2017年11月13日，户名为孔令棋，账号为62×××77的账户作为付款方，向户名为谭本鹏，账号为62×××01的账户上转账肆拾伍万元整。同时，该付款方向户名为孔令棋，账号为62×××43的账户上付款叁万肆仟叁佰壹拾伍元叁角捌分。2019年1月19日，第三人赵伟学作为承诺人，出具一份《承诺书》，该《承诺书》载明：“本人赵伟学（身份证号：5224221978××××××××）向孔令棋（身份证号：5224221974××××××××）承诺，本人因建设凤山乡生态移民安置房（神山大道路口工程），欠杉林口砖厂谭本鹏材料款225000.00元整（大写：贰拾贰万伍仟元整），如有虚假，本人愿承担一切经济损失与法律责任。”本案审理中，被告谭本鹏亦认可，赵伟学欠其材料款为225000.00元。 以上事实，有原、被告双方的陈述、答辩以及原告方提交的《集资建房协议》、被告谭本鹏出具的《承诺书》、《委托书》、第三人赵伟学出具的《委托书》在卷佐证。 综合原、被告的陈述、答辩及举证、质证、认证和法庭辩论的情况，围绕查明的案件事实，本案的主要争议焦点是：原告方所主张返还款项的性质是欠款，还是材料款转化为工程款后又再次转化为购房款。 本院认为，2016年2月1日，贵州南骏投资有限公司作为发起方（甲方），谭本鹏作为合资方（乙方），双方签订《集资建房协议》，该《集资建房协议》载明：“…五、乙方集资认购概况乙方现集资建造的住房为壹层，编号为A-1-9、A-1-10、A-1-11，面积为165.07㎡，单价1800.00元/㎡，计价价为贰拾玖万柒仟壹佰贰拾陆元整。…”，在庭审过程中，原告孔令棋诉称之所以与被告谭本鹏签订该《集资建房协议》的原因在于原告孔令棋欠第三人赵伟学工程款未支付，而赵伟学欠被告谭本鹏材料款未支付，故孔令棋用总价值为297126.00元的A-1-9、A-1-10、A-1-11三套门面代赵伟学偿还所欠被告方的材料款。因赵伟学所欠被告谭本鹏的欠款仅为225000.00元，孔令棋代赵伟学偿还所欠被告方的材料款却为297126.00元，故要求被告谭本鹏返还多支付的金额。被告谭本鹏辩称，之所以与贵州南骏投资有限公司签订该《集资建房协议》的原因在于第三人赵伟学将孔令棋抵债的A-1-9、A-1-10、A-1-11三套门面转让给被告，用于抵消赵伟学所欠谭本鹏的材料款。孔令棋以房抵债给第三人赵伟学时，A-1-9、A-1-10、A-1-11三套门面的单价计价为1800元/㎡，而第三人赵伟学将三套门面抵给谭本鹏时的单价计价仅为1600元/㎡，这是导致中间产生差价的原因。但是，被告谭本鹏在案件审理过程中未提供证据证明第三人赵伟学将三套门面抵偿所欠债务时的单价计价为1600元/㎡的事实成立，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”的规定，对被告谭本鹏所述第三人赵伟学将三套门面抵给自己时的单价计价仅为1600元/㎡的抗辩主张，因缺乏事实依据，本院不予采纳。从上述三方当事人之间债权债务转移的过程分析，涉案诉争的款项应当系因原告孔令棋欠付第三人赵伟学的工程款，将其修建的房屋抵偿给第三人，第三人又因欠付被告谭本鹏的材料款，又将受偿房屋抵偿给被告谭本鹏，并在原告孔令棋与被告谭本鹏之间以承诺的方式形成民事合同关系，原、被告及第三人之间的法律关系属以合同行为实现相互之间债的清偿和债的抵销。因此，依据查明的事实，本案原、被告之间的民事法律关系应当受《中华人民共和国合同法》调整，被告谭本鹏多收取款项的行为不满足不当得利的构成条件，故应将本案立案案由由不当得利纠纷变更为合同纠纷。本案中，涉案《承诺函》在原、被告之间约定了相应的民事权利义务内容，具备民事合同的性质，该份《承诺函》约定的内容不违反法律的强制性规定，亦未损害第三人的利益，对承诺双方当事人均具有法律约束力，根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”和第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。”的规定，依据本案查明的事实，第三人赵伟学与谭本鹏之间的真实债务为225000.00元，而《集资建房协议》中抵债给谭本鹏的三个门面价值297126.00元，故结合原、被告之间通过《承诺函》约定的内容分析，因谭本鹏向孔令棋承诺的赵伟学对其欠款的金额与事实不符，故原告孔令棋请求由被告谭本鹏对多收取的部分款项承担返还义务的主张具有事实依据和法律依据，本院予以支持。综上，被告谭本鹏应当向原告孔令棋返还的多支付部分款项的金额计算为297126.00元-225000.00元=72126.00元。关于返还的利息的问题，原告主张按照21个月计息与原被告之间形成的《承诺函》中约定的计息期间一致，本院对原告请求按21个月计息的主张予以支持。关于原告请求按照月利率5%计息的主张，虽然双方在《承诺函》中进行了约定，但该计息利率明显有违法律规定，亦显失公平，本院不予支持。依照权利义务相一致的原则，被告谭本鹏应当对等返还原告孔令棋的利息应当以月3%的利率计算，计算为72126元×0.03×21个月=45439.38元。综上，被告谭本鹏应返还原告孔令棋的款项总额为：72126元+45439.38元=117565.38元。第三人赵伟学经本院依法送达传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决”的规定，本案作缺席判决。 据此，根据《中华人民共和国民法合同法》第八条、第六十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定,判决如下： 一、被告谭本鹏于本判决生效之日起十五日内返还原告孔令棋人民币117565.38元； 二、驳回原告孔令棋的诉讼请求。 如果义务人未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1995．00元，由被告谭本鹏负担1300元，原告孔令棋负担695.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 本判决生效后，义务人在本判决确定的自动履行期限内未履行义务的，权利人可以在自动履行期限届满后二年内向本院或被执行财产所在地人民法院申请执行。 审 判 员  程 宏 二〇一九年九月二十五日 法官助理  涂绿兰 书 记 员  陈 迷 贵州省大方县人民法院 执行告知书 人民法院发生法律效力的判决书、裁定书、调解书确定的义务，义务人必须按照规定的期限自觉履行。若不按规定履行，当事人向法院申请强制执行，法院立案后，被执行人仍未按规定履行义务的，人民法院将按照《民事诉讼法》、《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》、《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》的规定，对被执行人采取如下措施： 一、将被执行人纳入失信被执行人名单，将失信被执行人名单信息录入全国法院失信被执行人名单库，并向社会公布；将失信被执行人名单信息向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人子以信用惩戒；将失信被执行人名单信息向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录；国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，将失信情况通报其所在单位和相关部门；国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。 二、对纳入失信被执行人名单的被执行人采取限制消费措施。被执行人为自然人的，被采取限制消费措施后，不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：(一)乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位；(二)在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；(三)购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；(四)租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；(五)购买非经营必需车辆；(六)旅游、度假；(七)子女就读高收费私立学校；(八)支付高额保费购买保险理财产品；(九)乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位等其他非生活和工作必需的消费行为。被执行人为单位的，被采取限制消费措 施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施前述行为。因私消费以个人财产实施前述行为的，可以向本院提出申请。被限制消费的被执行人因生活或者经营必需而进行前述禁止的消费活动的，应当向本院提出申请，获批准后方可进行。 三、被执行人若违反限制消费令进行消费，经查证属实的，人民法院将予以拘留、罚款； 四、构成拒不执行人民法院判决裁定罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。