山东省五莲县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1121民初1261号原告：战国江,男，1978年4月8日出生，汉族，住青岛市黄岛区。原告：李学武,男，1972年10月18日出生，汉族，住青岛市黄岛区。原告：周茂东,男，1975年4月21日出生，汉族，住青岛市黄岛区。原告：袁明刚,男，1973年7月31日出生，汉族，住青岛市黄岛区。以上四被告委托诉讼代理人：**，山东德衡（西海岸）律师事务所律师。原告：**,男，1976年7月15日出生，汉族，住青岛市黄岛区。被告：边宗安,男，1962年8月25日出生，汉族，住淄博市临淄区。被告：孙志光,男，1970年10月18日出生，汉族，住淄博市临淄区。以上两被告委托诉讼代理人：殷学智，山东稷下律师事务所律师。第三人：许波，男，1971年6月12日出生，汉族，住。第三人：陈钦磊，男，1972年2月1日出生，汉族，住青岛市黄岛区。原告袁明刚、**、李学武、战国江、周茂东与被告边宗安、孙志光，第三人许波、陈钦磊合伙企业财产份额转让纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告**，原告袁明刚、李学武、战国江、周茂东委托诉讼代理人**，被告委托诉讼代理人殷学智，第三人许波到庭参加诉讼。被告陈钦磊因羁押于五莲县看守所未到庭。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告共同支付原告在100万元转让款中享有（原告共同占用的股份为72%）的转让款72万元；2.判令被告共同支付原告在应当支付的违约金中原告（原告共同占用的股份为72%）应当享有的违约金76.68万元。事实与理由：2017年2月8日，陈钦磊、李学武、战国江、薛焕清（实际控股为周茂东，薛焕清为股东代持人）四人签署关于设立五莲县街头镇汤家沟砂石场的备忘录，计划共同出资成立砂石场，由各方按约定出资，李学武、战国江、薛焕清现金出资120万元，其余30万元为正常生产后的分红。陈钦磊占股份50%，李学武占股份25%，战国江占股份15%，周茂东占股份10%，同时约定由陈钦磊的账户作为收款账户。后期，经过一系列股权转让，截止到目前，汤家沟砂石场持股情况为：陈钦磊9%，许波19%，周茂东5%，战国江30%，李学武25%，袁明刚6%，**6%，以上共计100%，五原告持股共计72%。2018年5月17日，因汤家沟砂石场经营困难，许波（同时代表陈钦磊）、战国江（同时代表周茂东、袁明刚、**）与边宗安、孙志光签署街头镇汤家沟砂石场转让协议，对汤家沟砂石场转让事宜进行了约定。被告于2018年5月份接收了砂场，并支付了约定的前期款项80万元，在被告占有砂石厂期间应当按照约定分别于2018年8月16日、9月16日各支付50万元共计100万元至今没有支付，故按照五原告股份占比72%，被告应当支付五原告72万元。同时，按照约定，被告应当承担违约责任，按照五原告的股份占比72%，原告应当支付被告违约金76.68万元。被告边宗安、孙志光辩称，对曾经签署砂石场转让协议予以承认，但双方签署的该协议不符合法律规定，应当依法认定为无效合同。第三人许波述称，原告设立企业及股份转让是事实，被告陈述的企业被关停的事实也属实。第三人陈钦磊在法定期限内未向本院提交书面答辩状。经审理查明：一、2017年2月8日，陈钦磊（甲方）、李学武（乙方）、战国江（丙方）、薛焕清（丁方）四人签署关于设立五莲县街头镇汤家沟砂石厂的备忘录。该备忘录记载：“甲方在五莲县街头镇汤家沟村有一小型砂石厂（未注册），乙方、丙方、丁方三方投资扩大生产，注册企业；甲方以现有设备挖掘机330一台、临工50装载机一台、倒料车一台、现有办公场所、与汤家沟村合作协议、待建厂房（钢结构约3000平方米）、地磅等作价150万元出资，李学武、战国江、薛焕清以现金120万元及分红30万元共计150万元出资，甲方占50%股份、乙方占25%股份、丙方占15%、丁方占10%，以上股份比例在企业注册时经工商登记备案……企业作为当地招商引资项目，需办理企业注册、环保等手续……”。2017年2月7日，薛焕清作为代持人与作为被代持人的周茂东签署股权代持协议。双方约定：“为配合周茂东参与汤家沟砂石场签署有关协议，代持人同意代周茂东签署有关砂石场的有关备忘录等文件，有关汤家沟砂石场的所有权利义务均由周茂东承担，在周茂东认为必要时，随时均可予以披露，本人予以认可，由周茂东承担所有的权利义务。”2017年2月22日，陈钦磊（甲方）、李学武（乙方）、战国江（丙方）、周茂东（丁方）四人签署关于设立五莲县街头镇迟家庄砂石厂的备忘录。该备忘录记载：“甲方在五莲县街头镇迟家庄村有一小型砂石厂（未注册），现甲方乙方丙方丁方共同投资扩大生产，注册企业；甲方出资50万元，乙方出资50万元，丙方出资50万元，丁方出资150万元，共计400万元，按出资比例持股，即甲方占12.5%、乙方占12.5%、丙方占37.5%、丁方占37.5%……企业作为当地招商引资项目，需办理企业注册、环保等手续……”。2017年4月9日，陈钦磊与战国江签署协议书，约定将陈钦磊持有的汤家沟砂石场50%股份中的10%转让给战国江。2017年4月9日，战国江与周茂东签署股权转让协议，约定周茂东将名下汤家沟砂石场5%股份转让给战国江。2017年7月9日，陈钦磊与许波签署备忘录，约定陈钦磊将名下汤家沟砂石场40%股权中的20%转让给许波。2017年7月23日，陈钦磊与**签署备忘录，约定陈钦磊将名下汤家沟砂石场20%股权中的5%转让给**。2017年7月23日，陈钦磊与袁明刚签署备忘录，约定陈钦磊将名下汤家沟砂石场20%股权中的5%转让给袁明刚。2017年9月6日，陈钦磊签署声明，将街头镇汤家沟砂石场1%股份转让给袁明刚。2017年9月6日，陈钦磊签署声明，将街头镇汤家沟砂石场1%股份转让给袁明刚。2017年9月6日，许波签署声明，将街头镇汤家沟砂石场1%股份转让给**。综上，截止到2017年9月6日，汤家沟砂石场持股情况：陈钦磊9%，许波19%，周茂东5%，战国江30%，李学武25%，袁明刚6%，**持股6%。二、2017年12月2日，陈钦磊向许波出具委托书。该委托书记载：“今陈钦磊全权委托许波全权处理汤家沟废石料厂一切事宜，本人陈钦磊所属百分之五的股份也由许波全权代管理。自今日起，汤家沟石子厂所发生的一切事宜与陈钦磊本人无关。特此证明。”为查明案件事实，本院分别于2019年5月5日和2019年8月1日对陈钦磊进行了调查。2019年5月5日的调查笔录记载：“……股权变更我只知道我自己的部分变更情况。2018年5月17日将砂石厂72%的股权转让给边宗安、孙志光我不清楚……我给许波写过办理工商等手续用的委托，办理股权转让并未委托许波签字转让股份……”。2019年8月1日的调查笔录记载：“……我没有委托许波在转让协议上签字，但我离开厂子时委托过许波办理厂子日常工作。？你想一想，他们转让企业财产时是否征得你同意了？没有……”。三、2018年5月17日，许波（还代表陈钦磊）、战国江（还代表袁明刚、李学武、周茂东、**）作为甲方与作为乙方的边宗安、孙志光签署街头镇汤家沟砂石场转让协议。双方约定：“……六、甲方将日照市五莲县街头镇汤家沟砂石场转让给乙方的价格是700万元人民币（柒佰万元），甲方指定唯一收款账号为姓名战国江，账号62×××16，开户银行农业银行青岛黄浦江路分理处，其他收款账号均无效，甲方不承认收到乙方的资金。剩余转让款620万元支付方式为，自2018年5月16日签订转让协议起，给两个月的准备时间，2018年7月16日算开始计算，（无论任何原因，乙方是否生产出产品），2018年8月16日，乙方向甲方指定账号支付人民币伍拾万元，以此类推，以后每个月16号支付50万元，直至全部资金700万元付清为止。如果乙方超过15天没有按时支付约定还款额伍拾万元，则每天收取50万元1%的违约金，如果乙方超过2个月不按时支付约定款项（50万元），甲方有权单方解除本转让协议，乙方已经投资的所有费用，甲方不予支付。”2018年9月27日，许波因涉嫌未取得环境保护行政主管部门批准的环境影响评价文件建设石子加工项目，五莲县环境保护局对其作出莲环罚告字（2018）54号行政处罚事先告知书、莲环停字（2018）54号责令停止违法行为通知书，责令其立即停止违法行为。2018年9月28日，五莲县综合行政执法局作出莲综执罚告字（2018）SZ010号行政处罚事先告知书，责令正阳石子厂退还非法占用的土地、15日内拆除在非法占地上新建的建筑物及其他设施并恢复土地原状。2018年5月17日，被告通过户名为段玉玲的6217921760012990账号向战国江的62×××16账号转账40万元。2018年5月22日，被告通过户名为段玉玲的6217921760012990账号向战国江的62×××16账号转账40万元。2018年6月15日，被告通过户名为朱成亮的6215211102782613账号向许波转账10万元。2018年8月22日，被告通过户名为朱成亮的6215211102782613账号向许波转账10万元。上述事实，有备忘录、股权代持协议、声明、街头镇汤家沟砂石厂转让协议、行政处罚事先告知书、责令停止违法行为通知书、行政处罚事先告知书、网上银行电子回单、山东农村商业银行业务凭证、调查笔录等证据及当事人当庭陈述予以证实，可以认定。另查明，本院于2019年4月11日作出（2019）鲁1121民初1261号民事裁定，对被告边宗安、孙志光的银行存款150万元予以冻结。本院认为，陈钦磊、李学武、战国江、周茂东投资经营砂石厂，虽未进行企业注册，但根据备忘录的内容可以看出双方的意向是要注册成立企业，并且对出资、经营、收益及风险的分配都作了明确约定，符合合伙企业的特征，故本案参照合伙企业法处理。《中华人民共和国合伙企业法》第二十二条规定：“合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额的，须经其他合伙人一致同意。合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额的，应当通知其他合伙人。”案涉合伙人许波、陈钦磊、战国江、袁明刚、李学武、周茂东、**拟对合伙企业砂石厂全部财产份额进行转让，需经全部合伙人一致同意，否则，转让无效。从陈钦磊对许波的授权书中可以看出，陈钦磊对许波的委托授权事项不明确。根据法律规定，授权不明确，委托人事后又没有追认的，委托人不承担责任。从调查笔录可以看出，陈钦磊对砂石厂转让一事不予认可，故许波代表陈钦磊转让砂石厂财产份额的行为不生效。转让砂石厂未取得全体合伙人的一致同意，转让行为无效。原告基于转让砂石厂合法有效提出的请求被告共同支付原告在被告应当支付的100万元后续转让费中按照72%的股份享有的72万转让款及违约金76.68万元的诉求无事实及法律依据，本院不予支持。被告陈钦磊因被羁押未到庭参加诉讼，本院依职权对其进行调查，保障了其诉讼权利的行使。综上所述，依照《中华人民共和国合伙企业法》第二条、第八条、第二十二条，《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：驳回原告战国江、李学武、周茂东、袁明刚、**的诉讼请求。案件受理费18182元，保全费5000元，合计23182元，由原告战国江、李学武、周茂东、袁明刚、**负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省日照市中级人民法院。审 判 长  王友明审 判 员  王冠志人民陪审员  陈永义二〇一九年九月二十四日法官助理程丛丛书记员刘加玺