浙江省杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0106民初2285号 原告（反诉被告）：李晓玥，女，1977年9月4日出生，汉族，住天津市河**。 委托诉讼代理人：夏爱芬，四川泰仁（杭州）律师事务所律师。 被告（反诉原告）：温州盒游餐饮管理有限公司(原杭州悦美食光餐饮管理有限公司)，住所地：浙江省温州市瓯海区郭溪街道曹埭村双丰南路**（第3层后半间）。 法定代表人：王杰辉，总经理。 委托诉讼代理人：陈少军，北京盈科（杭州）律师事务所律师。 原告（反诉被告）李晓玥与被告（反诉原告）温州盒游餐饮管理有限公司（以下简称盒游公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年3月7日立案后，依法适用普通程序,于2019年7月12日公开开庭进行了审理。李晓玥的委托诉讼代理人夏爱芬，盒游公司的委托诉讼代理人陈少军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李晓玥向本院提出诉讼请求：1.解除李晓玥、盒游公司（原杭州悦美食光餐饮管理有限公司)签订的《品牌单店使用合同》；2.盒游公司返还李晓玥已交纳的品牌使用费39800元；3.盒游公司返还李晓玥品牌使用履约保证金10000元；4.由盒游公司承担本案诉讼费用。事实和理由：盒游公司称涉案项目“米事粥铺”前景好，保证每天盈利，开一家成功一家，其为全国第二大运营商，运营模式成熟，又将公司的直营店说成加盟店，虚高每日接单量，用各种手段夸大宣传，营造出项目盈利的假相，而且称其是创榜科技（浙江）股份有限公司（以下简称创榜公司）的子公司，为集团化企业，有雄厚的实力等。盒游公司采用以上种种欺骗手段使李晓玥陷入错误认识，并于2018年8月31日签订了《品牌单店使用合同》，为了骗取李晓玥的信任，盒游公司还在该合同上注明“附：两个平台三个月做到6000单，后续保持平稳”的字样。合同签订后李晓玥发现盒游公司前期诸多承诺没有兑现，尤为重要的是，盒游公司于2017年6月30日才注册，“米事”商标更是在2018年4月20日才获得。盒游公司谎称直营店为加盟店，虚高店铺点单量，点单量都是靠“刷单”（刷单是店家付款请人假扮顾客，用以假乱真的购物方式提高网店的排名和销量获取销量及好评吸引顾客），且盒游公司与创榜公司并无关系。盒游公司要求李晓玥开店机器（煮粥机）及食材、餐具等均从其处进货，其所谓的成熟运营模式就是“刷单”，并从每个虚拟单中收取0.6元的虚拟费用（开业前十天不收取），即盒游公司教唆李晓玥刷单炒信、虚假宣传，且在李晓玥毫无盈利的虚拟单中提取收益，严重违背了双方签订合同的本意。综上，盒游公司的品牌不具有其宣传的价值，也不具备提供运营指导的能力，更是严重虚假宣传。首先，注册商标与盒游公司授予商标有明显区别，盒游公司并没有注册其实际用于加盟店的商标；其次，涉案合同内容符合特许经营合同要求，即盒游公司应当给予李晓玥一定的冷静期，李晓玥享有单方解除合同的权利。再次，盒游公司从广告宣传到工作人员都对涉案项目虚假宣传进行欺骗。为维护自身合法权利，李晓玥特提起诉讼。 盒游公司辩称，一、李晓玥陈述的“盒游公司称涉案项目前景好，保证每天盈利，开一家成功一家，其为全国第二大运营商，运营模式成熟，又将公司的直营店说成加盟店，虚高每日接单量，用各种手段夸大宣传，营造出项目盈利的假相”与事实不符。首先，盒游公司从未用任何方式做过涉案项目的盈利保证，在李晓玥提供的证据“涉案项目宣传图片”中有明确注明，“本投资回报预算以目前直营店作为测算数据，不做投资盈利保证，具体高低以市场实际情况和管理实际情况为准，投资有风险”；“本材料为宣传资料，不具备法律效力，以具体各项签约合同与实际发生费用为准”。其次，盒游公司有证据证明，就“米事”品牌的“米事粥铺”，在浙江、江苏、上海、天津等17个省(直辖市)共计拥有59家加盟店和2家直营店，同时还有9家加盟店在选址中，具有较高的市场知名度和商业价值，有进行经营指导服务的能力，且确实拥有相对成熟的运营模式，其宣传并不属于夸大宣传更没有营造盈利假象。二、李晓玥诉称“盒游公司称其为创榜公司的子公司，为集团化企业，有雄厚的实力等”与事实不符。盒游公司从未做过此宣传。根据国家企业信用公示系统可以查询到盒游公司与创榜公司主营业务完全不同且不存在任何关联关系，盒游公司不会也没有必要以拉近与创榜公司之间的关系进行招商宣传。李晓玥也无任何证据能够证明其诉称的上述陈述属实。三、李晓玥诉称“盒游公司采用以上种种欺骗手段使李晓玥陷入误认，并于2018年8月31日签订了《品牌单店使用合同》，为了骗取李晓玥的信任，盒游公司还在该合同上注明‘附：两个平台三个月做到6000单，后续保持平稳’的字样”与事实不符。李晓玥无证据可以证明盒游公司在招商宣传过程中采用过任何欺骗手段，即便李晓玥产生了错误认识也并非因为盒游公司的原因。对于合同注明的“附:两个平台三个月做到6000单，后续保持平稳”的字样，该注明与合同主要条款相违背。在双方签订的《品牌单店使用合同》第五条第四款第四项明确约定:“请知悉本合同机打文本条款为有效条款，合同涂改及手写约定事项为无效条款，盒游公司不予承担任何责任，也不作任何依据”。因此无论该注明出于李晓玥还是出于盒游公司，都不具有合同效力。四、李晓玥诉称“合同签订后李晓玥发现盒游公司前期诸多承诺没有兑现，尤为重要的是，盒游公司于2017年6月30日才注册，‘米事’商标更是在2018年4月20日才获得”与事实不符。李晓玥没有提供任何证据能够证明合同签订后盒游公司没有兑现前期诸多承诺的事实。相反，盒游公司有证据能够证明合同签订后其陆续提供了商业经营资源并按照选址开店的进度陆续提供了相关服务内容，包括设备和食材采购、粥品配方及加工程序指导以及外卖平台合作建议指导等服务。李晓玥提供的两份“米事”注册商标材料能够证明盒游公司拥有该注册商标的使用权;此外，李晓玥提供的店铺门头标识照片中“米事粥铺”和卡通图像属于企业标志，李晓玥混淆了注册商标与企业标志的概念。五、李晓玥诉称“被告谎称直营店为加盟店，虚高店铺点单量，点单量都是靠‘刷单’……”与事实不符。盒游公司有证据证明盒游公司就“米事粥铺”拥有59家加盟店和2家直营店，并无“谎称直营店为加盟店”的情形。李晓玥没有证据证明盒游公司存在通过“刷单”的方式虚高点单量的情形。另外，加盟店由各加盟商独立经营、自负盈亏，盒游公司没有必要也不能对各加盟店进行“刷单”。六、李晓玥诉称“涉案合同内容符合特许经营合同要求，即盒游公司应当给予李晓玥一定的冷静期，李晓玥享有单方解除合同的权利”，该陈述与合同约定及行政法规不符。首先，双方签署的是品牌使用合同，并非商业特许经营合同，原则上并不适用《商业特许经营管理条例》关于“冷静期”的规定，其次按照国际惯例，商业特许经营中的“冷静期”一般为7-15天，而本案提起诉讼是在合同签署后4个月之后。另外，根据《商业特许经营管理条例》的规定和司法裁判实践，“冷静期”适用的前提是被特许人在合同签署后合理的“冷静期”内没有使用商业特许经营资源，而本案中盒游公司有证据证明已经陆续向李晓玥提供了商业经营资源并按照其选址开店的进度陆续提供了相关服务内容，包括设备和食材采购、粥品配方及加工程序指导以及外卖平台合作建议指导等服务，在此基础上李晓玥已顺利开业并正常经营店铺数月，因此，李晓玥以“冷静期”为由要求解除合同缺乏事实和法律依据。综上所述，盒游公司不存在因虚假宣传导致合同目的无法实现的合同解除的法定情形;合同签署后，盒游公司已经向李晓玥提供了双方约定的各项服务，店铺也已进入正常运营，李晓玥在合同签署后的4个月之后以“冷静期”作为合同解除的理由之一,不符合法律法规的规定;李晓玥要求解除合同并退还品牌使用费和履约保证金的请求没有合同和法律依据，也缺乏其他事实依据。请求法院依法查明事实，驳回李晓玥的诉讼请求并提出反诉，要求李晓玥继续履行《品牌单店使用合同》及承担本案诉讼费用。反诉事实和理由：2018年8月31日，盒游公司与李晓玥签订了《品牌单店使用合同》，合同期限自2018年8月31日起至2023年8月30日止，授权区域为天津市和平区或河北区。合同签订后，盒游公司按约向李晓玥先后提供了店铺选址指导、开店指导、培训及运营指导等服务，同时提供了该品牌的粥品制作教程、食品加工标准等特许经营资源。李晓玥的店铺于2018年10月份正式营业，线上平台也于11月2日正式上线运营，盒游公司同时也为此提供了外卖平台的运营和维护指导服务。盒游公司认为，双方之间签订的品牌单店使用合同合法有效，盒游公司已按约履行了合同义务，盒游公司并不存在因违约导致合同无法履行的情形。李晓玥要求解除合同没有合同和法律依据，故盒游公司不同意解除合同并要求继续履行合同。另杭州悦美食光餐饮管理有限公司于2019年5月23日变更企业名称为盒游公司。盒游公司为维护自身合法权益，特提起反诉。 李晓玥针对反诉辩称，盒游公司未提供选址指导服务，盒游公司称可以通过大数据来定位选址，而事实上根本没有，导致李晓玥以80000元高额转让过来店铺，这完全没有必要，也没有进行很好的运营指导，这些都有微信证明。李晓玥原选定在10月28日开业，但由于盒游公司未做好相应的准备，导致开店迟延至11月1日。在李晓玥多次催促下，盒游公司当天很晚才把相应的账号和密码给到李晓玥。从中可以看出盒游公司没有真正起到好的指导作用。微信聊天记录能够充分的证明盒游公司要求李晓玥刷单，盒游公司在每次刷单中还另外提取每单0.6元的费用。另外，李晓玥还需支付饿了么或者美团这边的费用，每次刷单李晓玥要付出11元的成本，造成亏损。涉案合同是盒游公司单方面提供的格式条款，在条款有冲突的情况下，应该适用有利于李晓玥的条款，就是必须保证6000单，在此保证下李晓玥才可能去开店经营。盒游公司违反《商业特许经营管理条例》的有关规定，没有进行相应的信息披露，包括提供具体的技术指导、实施计划，以及对被特许人的经营活动进行指导监督等。盒游公司未进行如实披露，李晓玥有权解除合同。关于冷静期，如果合同没有约定，冷静期的起算时间应当从李晓玥知道享有冷静期的权利起行使合同解除权。李晓玥于12月12日正式关闭店铺，不再经营。盒游公司对此知情，也未给予任何指导。后双方无任何联系。综上，请求驳回盒游公司的反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：李晓玥提交的证据1.涉案项目宣传图片、石浩在微信朋友圈对涉案项目进行宣传的截图、石浩与李晓玥的聊天记录、创榜公司企业信用信息、石浩的朋友圈信息截图的真实性，经核查本院予以确认；2.加盟店应收款明细，不符合证据的形式要件，盒游公司又不予认可，故本院不予认定；3.盒游公司工作人员与李晓玥、李晓玥与盒游公司督导的聊天记录，盒游公司对真实性无异议，予以确认。盒游公司提交的证据1.微信聊天记录、餐厅问题点及调整意见、评价回复用语指导、菜品加工操作标准培训卡、餐厅营运操作手册的真实性予以确认；2.微信聊天记录(2018/12/11),真实性予以确认；3.米事门店信息表，李晓玥对所列门店的数量提出质疑，本院对盒游公司出示了相应合同原件的门店的真实性予以确认。 本院认定事实如下： 2018年8月31日，杭州悦美食光餐饮管理有限公司(甲方、于2019年5月23日变更企业名称为盒游公司）与李晓玥（乙方）签订《品牌单店使用合同》1份，约定：乙方使用甲方米事商标品牌，仅限餐饮使用。甲方对上述品牌具有完全的知识产权。使用品牌指定使用区域为天津市和平区/河北区(具体地点由乙方最终选定地址为准)。此使用权仅限乙方在其选定区域内开设一家餐饮店铺使用。乙方自行投资，自负盈亏，独立核算，独立承担经济责任和法律责任。乙方除上述使用权外不得以其它任何方式(包括但不限于抵押、转让、授权他人使用等方式)使用甲方的品牌。乙方一次性支付甲方品牌使用费39800元，使用期限5年。品牌使用履约保证金10000元，合同期满，乙方无违约，双方清账办妥合同终止相关手续后，甲方无息退还乙方保证金。本合同期限自2018年8月31日起至2023年8月30日止。本合同己构成双方当事人的全部合同意图，并取代之前就本项目所做出一切口头或其他书面合同。乙方确认在本合同签订前已详细考察甲方品牌商标并仔细阅读本合同，乙方自愿交付商标使用费并承诺在交付商标使用费后除甲方单方解除使用权外无权退费。甲方承诺除乙方违约外不得单方终止商标使用权，否则应当退还乙方使用费。如甲乙双方均同意进行广告宣传或参加展会，各方可就费用分担达成一致后执行，未达成一致的由相关方自行承担费用。请悉知本合同机打文本条款为有效条款、合同涂改及手写约定事项为无效条款，甲方不予承担任何责任，也不作任何依据。乙方作为独立的民事主体开展经营活动，自负盈亏，独立对外承担民事责任。乙方不得在店铺以外使用甲方本品牌，更不得将本品牌做其他任何用途使用。甲方承诺在本合同履行期间，乙方在属于本合同约定的店铺内可以使用甲方品牌服务标志及其门头招牌(乙方不得自行印刷含有甲方品牌的一切相关物品)。甲方仅限乙方品牌使用权，乙方对使用品牌经营后果负全部责任。合同到期或提前终止后，乙方不得以任何理由继续使用品牌，或以使用品牌经销商的名义从事任何商业活动等。附件二、品牌使用店铺及费用明细：品牌使用方需要向品牌方支付每家店铺减免品牌设计费；品牌使用方需要向品牌方支付每家店减免品牌培训费；品牌使用方需要向品牌方支付线上运营费用每单0.6元整。品牌使用其他政策：品牌使用方的线上所有运营由品牌方负责；品牌使用方线上运营所产生的所有销售款由品牌方代收等。该合同附件三空白处书写注明“附：两个平台三个月做到6000单，后续保持平稳”，笔迹与前述合同上书写部分的笔迹一致。同日，李晓玥按约支付了品牌使用费39800元、保证金10000元。嗣后，李晓玥进行了店铺的选址，通过微信群征求了盒游公司的意见，盒游公司在微信群向李晓玥提供了“米事粥铺筹备工程计划表”，对食材采购配送、服装等问题进行了交流。李晓玥的店铺（经装修使用了盒游公司授权的品牌服务标志及门头招牌）于2018年11月1日开始营业，于2018年12月12日停止了经营。后双方未再有业务往来。 盒游公司（原杭州悦美食光餐饮管理有限公司)于2018年4月6日经中华人民共和国国家工商行政管理总局核准第12433934号“Mishi米事”商标转让注册，该商标注册日期为2014年9月21日，有效期至2024年9月20日，商品/服务：住所（旅馆、供膳寄宿处）、预订临时住所、咖啡馆、快餐馆、酒吧服务、养老院、日间托儿所（看孩子）、自助餐厅、餐厅、茶馆。 李晓玥提供的宣传资料显示：Mishi米事粥铺米事好粥道，线上外卖成为万单之王；米事粥铺线上线下，百度美团饿了么合作，网上订餐接单接到手软；标准化操作无需大厨，物料管配送无需油烟，电器好设备无需明火，整店式输出无需经验……另，加盟手册中对投资回报进行了数据测算，注明“本投资回报预算以目前直营店作为测算数据，不做投资盈利保证，具体高低以市场实际情况和管理实际情况为准，投资有风险”，并对特色粥·产品、加盟优势、投资预估、投资参考等作了介绍和宣传。 李晓玥因其经营的店铺未达到合同约定的单量、刷单等问题遂提起诉讼，要求解除涉案合同及返还款项。 本院认为，本案争议焦点为:一、涉案合同能否解除；二、如合同解除，法律后果如何。关于焦点一，《商业特许经营管理条例》第三条规定，本条例所称商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，李晓玥、盒游公司之间签订的合同内容，双方间的权利、义务符合上述有关商业特许经营的规定，应当认定双方间形成特许经营合同关系。合同签订后，李晓玥实际使用了盒游公司的部分特许经营资源经营店铺，但因盒游公司明显无法兑现“两个平台三个月做到6000单，后续保持平稳”的承诺，致使李晓玥的合同目的不能实现，双方事实上于2018年12月12日终止了涉案合同的履行，故本院对李晓玥要求解除涉案合同的诉讼请求予以支持，并驳回盒游公司要求继续履行涉案合同的反诉请求。李晓玥关于盒游公司未如实披露信息及其享有冷静期单方解除权的主张，本院不予采纳。 关于焦点二，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。故根据涉案合同性质以及盒游公司履行合同的情况，本院酌情确定盒游公司返还李晓玥品牌使用费19900元，李晓玥该项请求中的其余部分，本院不予支持。对于李晓玥支付盒游公司的保证金10000元，盒游公司应予全额返还。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条第（四）项、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条规定，判决如下： 一、解除李晓玥与温州盒游餐饮管理有限公司(原杭州悦美食光餐饮管理有限公司)签订的《品牌单店使用合同》； 二、温州盒游餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还李晓玥品牌使用费19900元； 三、温州盒游餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内返还李晓玥保证金10000元； 四、驳回李晓玥的其他诉讼请求； 五、驳回温州盒游餐饮管理有限公司的反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费1045元、反诉案件受理费450元，合计1495元，由李晓玥负担418元，由温州盒游餐饮管理有限公司负担1077元。 李晓玥于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费627元；温州盒游餐饮管理有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院补交应负担的诉讼费627元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 长  李红萍 人民陪审员  王 辉 人民陪审员  徐 珊 二〇一九年九月二十三日 法官 助理  韦 蔚 书 记 员  黄惠瑾