陕西省榆林市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）陕08刑终383号原公诉机关神木市人民检察院。上诉人（原审被告人）高小磊，男，1999年11月21日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省神木市，捕前住陕西省神木市，系神木市后厨工作人员，2018年10月24日因涉嫌犯聚众斗殴罪被本神木市公安局依法刑事拘留，同年11月28日经神木检察院批准逮捕，次日被执行逮捕，现羁押于神木市看守所。指定辩护人王娟，陕西文生律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王晓康，男，2000年4月3日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省榆林市佳县，捕前住陕西省神木市，系神木市后厨工作人员，2018年7月份因无证驾驶被神木市公安局行政拘留五日，2018年10月24日因涉嫌犯聚众斗殴罪被神木市公安局依法刑事拘留，同年11月28日经神木检察院批准逮捕，次日被执行逮捕，现羁押于神木市看守所。指定辩护人刘雷，陕西王东律师事务所律师。上诉人（原审被告人）赵帅，男，1998年10月24日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，户籍所在地陕西笤榆林市榆阳区，捕前住陕西省神木市，系神木市后厨工作人员，2018年10月24日因涉嫌犯聚众斗殴罪被神木市公安局依法刑事拘留，同年11月28日经神木检察院批准逮捕，次日被执行逮捕，现羁押于神木市看守所。指定辩护人牛娜，陕西文星律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘玉龙，男，2000年XX月XX日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，高中文化，户籍所在地陕西省神木市，捕前住陕西省神木市，系神木市后厨工作人员，2018年10月24日因涉嫌犯聚众斗殴罪被神木市公安局依法刑事拘留，同年11月28日经神木检察院批准逮捕，次日被执行逮捕，现羁押于神木市看守所。辩护人杜治平，陕西神东律师事务所律师。指定辩护人冯学慧，陕西正北律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘贺伟，男，1998午5月18日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化，户籍所在地陕西省神木市，捕前住陕西省神木市前坡附近，系神木市名都会KTV工作人员，2013年3月15日因盗窃被神木市公安局行政拘留五日，2018年10月24日因涉嫌犯聚众斗殴罪被神木市公安局依法刑事拘留，同年11月28日经神木检察院批准逮捕，次日被执行逮捕，现羁押于神木市看守所。指定辩护人卢江，陕西文生律师事务所律师。被告人刘某某，男，1996年12月25日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，小学文化，户籍所在地陕西省神木市，捕前住陕西省神木市，无业，2018年11月13日因涉嫌犯聚众斗殴罪被神木市公安局依法刑事拘留，同年11月28日经神木检察院批准逮捕，次日被执行逮捕，现羁押于神木市看守所。被告人杨建涛，男，1995年2月6日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，技工文化，户籍所在地陕西省神木市，捕前住陕西省神木市河畔附近，系神木市名都会KTV工作人员，2018年10月24日因涉嫌犯聚众斗殴罪被神木市公安局依法刑事拘留，同年11月28日经神木检察院批准逮捕，次日被执行逮捕，现羁押于神木市看守所。神木市人民法院审理神木市人民检察院指控的被告人高小磊、王晓康、赵帅、刘玉龙、刘某某、刘贺伟、杨建涛犯聚众斗殴罪一案。于2019年6月19日作出(2019)陕0881刑初68号刑事判决。宣判后，原审被告人高小磊、王晓康、赵帅、刘玉龙、刘贺伟不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问各被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。一审法院认定，2018年10月20日0时40分许，被告人高小磊与被告人刘某某（又系本案被害人）通过QQ聊天时，发生言语争执，遂相约在神木市XX镇河畔路口附近“处理”此事。随后，高小磊便在河畔附近找到被告人刘玉龙、王晓康和赵帅，并告诉该三人说有人要与他“找事”。之后，该四被告人预备了啤酒瓶，并在河畔路口东北角人行道附近等候刘某某。同样刘某某与高小磊相约后便联系了被告人杨建涛、刘贺伟，并让杨、刘二人随其前往河畔路口附近“处理”与高小磊发生争执一事。不久刘某某便与杨建涛、刘贺伟汇合后，并同乘出租车赶往约定地点。l时10分许，被告人刘某某、杨建涛、刘贺伟乘车赶到河畔路口东北角人行道处，刚下车便与在此处等候的被告人高小磊、王晓康、刘玉龙、赵帅四人相遇，遂相互殴打。期间，高小磊用事先预备的被砸碎的啤酒瓶扎刺被害人刘某某左侧腹部及后腰部位，致使刘受伤住院。经陕西榆林驼城法医司法鉴定所鉴定，被害人刘某某损伤程度属轻伤二级。另查明，经本院主持调解，被告人高小磊、王晓康、刘玉龙、赵帅四人的家属向被害人刘某某赔偿各项经济损失共计75000元，刘某某向高小磊、王晓康、刘玉龙、赵帅出具了书面谅解书。一审法院认为，被告人高小磊、王晓康、赵帅、刘玉龙与被告人刘某某、刘贺伟、杨建涛事先约定地点，在公共场所聚众殴斗，破坏公共秩序，其行为已构成聚众斗殴罪。在实施犯罪过程中，高小磊、王晓康、赵帅、刘玉龙准备作案工具啤酒瓶，后高小磊又使用该凶器致一人轻伤，属持械斗殴，应在刑法规定的相应幅度内定定罪量刑。高小磊、刘某某纠集众人实施犯罪，行为积极主动，是本次犯罪的首要分子，起主要作用，系主犯，应按二被告人所参与的全部犯罪予以处罚；王晓康、赵帅、刘玉龙、刘贺伟、杨建涛积极参与，属积极参与者，起辅助作用，属从犯，具有法定应当从轻或减轻处罚之情节。各被告人归案后能如实供述其主要犯罪事实，属坦白，高小磊、王晓康、赵帅、刘玉龙的家属积极赔偿被害人的经济损失，并取得谅解，又具有酌情从轻处罚之情节。根据各被告人的犯罪情节和悔罪表现，决定对被告人高小磊从轻处罚，对被告人王晓康、赵帅、刘玉龙减轻处罚，对被告人刘某某、刘贺伟、杨建从轻处罚。依照《中华人民共和国刑罚》第二百九十二条、第二十五条第一款、第二十六条第一款和四款、第二十七条、第六十七条第三款之规定，判决：1、被告人高小磊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；2、被告人王晓康犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年又六个月；3、被告人赵帅犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年又六个月；4、被告人刘玉龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年又六个月；5、被告人刘某某犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年又六个月；6、被告人刘贺伟犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年；7、被告人杨建涛犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年。上诉人高小磊上诉称其被迫拿起啤酒瓶捅刺，且其没有前科犯罪，并能赔偿被害人刘某某损失，得到刘某某谅解，请求对其从轻处罚。指定辩护人辩称高小磊认罪态度好，有坦白情节，又能积极赔偿被害人损失，得到被害人的谅解，请求对其从轻处罚。上诉人王晓康上诉称其没有前科犯罪，认罪态度好，又能赔偿被害人刘某某损失，得到刘某某谅解，请求对其从轻处罚。指定辩护人辩称王晓康系本案从犯，且认罪悔罪态度好，请求对其从轻处罚。上诉人赵帅上诉称其没有前科犯罪，认罪态度好，又能赔偿被害人刘某某损失，得到刘某某谅解，请求对其从轻处罚。指定辩护人辩称赵帅认罪态度好，有坦白情节，又系本案从犯，又能赔偿被害人刘某某损失，得到刘某某谅解，请求对其从轻处罚。上诉人刘玉龙上诉称其没有前科犯罪，认罪态度好，并能赔偿被害人刘某某损失，得到刘某某谅解，请求对其从轻处罚。辩护人辩称一审法院对刘玉龙的量刑情节均予以认定，但量刑过重，请求二审改判，从轻处罚。指定辩护人辩称刘玉龙认罪态度好，有坦白情节，又能积极赔偿被害人损失，得到被害人的谅解，请求对其从轻处罚。上诉人刘贺伟上诉称其未造成他人身体受到伤害，其主观恶性小，又系从犯，请求对其从轻处罚。指定辩护人辩称刘贺伟有自首情节，又系本案从犯，请求二审法院从轻处罚。经二审审理查明，原审判决认定上诉人高小磊、王晓康、赵帅、刘玉龙、刘贺伟伙同原审被告人刘某某、杨建涛犯聚众斗殴罪的事实清楚，证据确实充分。有经原审庭审举证、质证的证人武某某、白某某的证言、辫认笔录及照片、指认笔录及照片、现场勘验笔录及照片、微信聊天记录、鄂尔多斯市中心医院诊断证明、榆林驼城法医司法鉴定所司法鉴定意见书、无违法犯罪记录、户籍证明、谅解书及各被告人的供述等证据证实，本院予以确认。本院认为，上诉人高小磊、王晓康、赵帅、刘玉龙与上诉人刘贺伟及被告人刘某某、杨建涛聚众在公共场所斗殴，其行为已构成聚众斗殴罪。在本案中，高小磊、王晓康、赵帅、刘玉龙持械斗殴，应在三年以上十年以下量刑。高小磊纠集王晓康、赵帅、刘玉龙，系本案的首要分子，又持碎啤酒瓶捅刺刘某某，致刘某某轻伤，系主犯；刘某某纠集刘贺伟、杨建涛斗殴，系主犯；王晓康、赵帅、刘玉龙、刘贺伟、杨建涛积极参与，起辅助作用，属从犯，可减轻处罚；各被告人归案后能如实供述其主要犯罪事实，属坦白，可从轻处罚；高小磊、王晓康、赵帅、刘玉龙能积极赔偿刘某某的经济损失，并取得谅解，可酌情从轻处罚。各上诉人及其辩护人关于各上诉人没有前科犯罪，认罪态度好，有坦白情节，系本案从犯，取得被害人谅解的上诉理由及辩护观点，经查，一审法院对上诉情节均予以认定，且在量刑时予以考虑，故其上诉理由不能成立，应予驳回。刘贺伟的指定辩护人辩称刘贺伟有自首情节之理由，经查，公安局出具其抓获经过证实，刘贺伟系被公安干警劝说投案，不符合主动投案的构成要件，故其上诉理由不能成立。原判认定事实清楚，定性准确，量刑适当，审判程序合法，应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王晓钢审判员  李 娟审判员  马皓贇二〇一九年九月三十日书记员  马 静