河南省确山县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1725民初2405号原告：罗红伟，曾用名：罗喜山，男，汉族，1980年8月24日生，住河南省确山县。委托诉讼代理人：张凤君，河南尚成律师事务所律师，代理权限为：特别授权。被告：景玉成，男，汉族，1969年2月10日生，住河南省确山县。委托诉讼代理人：彭大明，河南小东律师事务所律师，代理权限为：一般代理。被告：驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司，住所地：确山县瓦岗镇常庄村，统一社会信用代码：91411725MA441WNE11。法定代表人：王伟，系该公司董事长。委托诉讼代理人：李山水，河南精锐律师事务所律师，代理权限为：特别授权。原告罗红伟诉被告景玉成、驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，原告于2019年7月4日向本院提起诉讼，本院受理后，依法适用简易程序于2019年7月20日公开开庭进行了审理。原告罗红伟及其委托诉讼代理人张凤君、被告景玉成及其委托诉讼代理人彭大明、被告驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司的委托诉讼代理人李山水到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告罗红伟向本院提出诉讼请求：一、要求被告支付原告在其工地干活时受伤而产生的医疗费、误工费、伙食费、营养费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、护理费，被抚养人生活费、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金等各种损失共计442476元（已扣除被告已支付的10000元医疗费）；二、本案的诉讼费由被告承担。事实及理由：2018年7月20日，原告在被告的工地干活时，从4米高处坠落，双足着地，致使下肢受伤。当日入当地医院给予治疗。但为进一步治疗，于2018年7月22日转入驻马店市中医院，经诊断为左胫骨平台粉碎性骨折，右踝关节粉碎性骨折，双侧跟骨骨折，右胫骨平台后踝撕脱性骨折。在驻马店市中医院进行了“双侧跟骨取出骨术+左胫骨平台骨折+右踝关节粉碎性骨折切开复位内固定术”，手术后于2018年8月29日出院·在原告住院期间，被告仅支付医疗费10000元。本次事故给原告带来了极大的身体、精神痛苦，同时也使原告遭受巨大经济损失，请求支持原告诉讼请求。被告景玉成辩称：我和原告一样都是被告驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司的雇工，没有任何人承揽驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司的钢架结构安装工程，该公司和我们约定每人每天260元，每天施工时均有该公司的工作人员现场指挥、记工、监工，还要求我们每天早晨六点上班。施工时用的吊车是该公司工作人员让我介绍的，价钱也是该公司负责人和吊车车主谈的。事故发生后，工程并未完成，但是该公司就不让我们干了。如果我承揽了该工程，那么被告就不用每天再去给我们记工，也不必对我们的上下班时间进行严格要求，更不会随心所欲地不让我们干就不让我们干了。被告驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司辩称：一、关于本案事实：2018年7月20日公司负责人与景玉成经过口头协商，将该公司的地面钢架安装工程承揽给景玉成个人，双方约定安装费为每平方米50元。随后，景玉成便雇佣工人及租赁设备在7月20日早上开始施工。原告是景玉成个人雇佣的工人，其工资有景玉成支付，原告和公司未形成劳动合同关系，也未形成劳务关系。在施工过程中，因原告本人未采取安全防范措施、并违规在钢架上直立，当钩机吊起钢架安装时，因钢架晃动导致原告坠地摔伤。二、本案的法律关系：公司和景玉成之间是加工承揽关系，景玉成和原告之间是雇佣关系，原告的损失应当由景玉成承担赔偿责任。公司没有过错不应承担赔偿责任。综上，应驳回原告对公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院依法予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下2018年7月20日，原告在被告驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司景观走廊的顶部上螺丝，因无安全防护措施，原告不慎从4米高处坠落，导致下肢受伤。当日首先入确山县医院治疗，在该院花费医疗费3848.57元，于当日转入驻马店段庄孙全贵骨科医院治疗，在该院住院二天，花费医疗费2931.73元，2018年7月22日转入驻马店市中医院治疗，在该院住院39天，共花费医疗费72245.82元。诊断为左胫骨平台粉碎性骨折，右踝关节粉碎性骨折，双侧跟骨骨折，右胫骨平台后踝撕脱性骨折。在驻马店市中医院进行了“双侧跟骨取出骨术＋左胫骨平台骨折＋右踝关节粉碎性骨折切开复位内固定术”，手术后于2018年8月29日出院。原告住院期间，被告驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司支付医疗费10000元。2018年12月7日，原告购买拐杖一副，支付158元；同日购买矫形器花费170元。经本院委托安徽天正司法鉴定中心出具鉴定意见：1、罗红伟因本次事故构成九级伤残；2、误工期为240天，护理期为90天，营养期为90天；3、后期取内固定装置费用约12000-14000元人民币，或以实际发生为准。原告为此支付鉴定费1900元。原告和李永艳是夫妻关系，二人共生育子女三人，儿子罗清阳生于2010年12月7日，女儿罗清文生于2008年10月1日，女儿罗惠文生于2019年4月25日。罗建国（身份证号）、李桂芝（412821195412071021）是原告罗红伟的父母，罗建国、李桂芝夫妇共生育两个儿子，均有赡养能力。2018年度河南省城镇居民人均可支配收入为31874.19元/年，城镇居民人均消费支出为20989.15元/年，农林牧渔业平均工资44314元/年，居民服务业收入为45677元/年。本院认为：本案的争议焦点是原告受雇于谁？二被告之间是否存在承揽合同关系？因本案没有书面合同，关于原被告之间的法律关系没有书面证据证明。原告在该工地上提供劳务，其尚未领取过劳务报酬，因此原告受雇于谁也无法从获得劳动报酬的方式上得到证明。原告只起诉了被告驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司，未起诉被告景玉成，驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司申请追加景玉成为被告参加诉讼，诉讼中景玉成否认其与驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司存在承揽关系，也不承认原告是其雇佣的，景玉成申请了刘水河和高常亮两位证人出庭，该两位证人证明在常庄工地干活是和驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司的工作人员谈的工钱，每天260元，每天早晨六点上班也是公司要求的。以前也在老乐山工地上干过活，工钱是景玉成负责领取的，除去开销然后大家平均分配。以上证据所体现的法律关系应当是原告为驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司提供劳务。庭审后原被告均申请本院调查核实证据，被告景玉成申请调查的证人是当日在施工现场开吊车的马永涛，经本院多次电话联系其拒绝提供证据。驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司申请本院向瓦岗司法所调取证据，本院调取了相应证据，该所证明：事故发生后该所组织原被告进行了调解，调解中原被告对法律关系就存在争议，原告的母亲说原告跟着景玉成干活，景玉成说他们都是给驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司干活，驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司则称劳务是包给了景玉成。庭审中驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司也未提供二被告之间系承揽合同关系的直接证据，其提供的其他工地劳务费均支付给了景玉成，不能必然得出景玉成承揽了发生本次事故的工程。该公司申请出庭的证人贺某证明，原告提供劳务的廊道工程已经以每平方米40元包给了景玉成，景玉成不承认，该公司缺少其他证据印证。综上，原告在被告驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司的工地上因劳务受到自身伤害，驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司不能提供充分证据证明该工程已经承包给他人的情况下其应承担赔偿责任。原告在高处施工不戴安全帽和安全带（绳），不注意自身安全，本身存在过错也应承担部分责任。被告景玉成作为施工人员的召集人，对外代表提供劳务的全体人员直接和接受劳务方洽谈，并代全体提供劳务的人员领取劳务报酬，对提供劳务的人员有部分管理责任，应分担部分事故责任，综合本案情况本院确定原告承担30%的责任、景玉成承担10%的责任，驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司承担60%的责任。根据法律规定结合原告所提供的证据，原告方损失确定为：1、医疗费：3848.57元＋2931.73元＋72245.82元=79026.12元；2、住院期间的伙食补助费：50元×41天=2050元，原告请求2000元，以其诉请；营养费：20元×90天（鉴定的营养期）=1800元；护理费：45677元/年÷365天×90天（鉴定的护理期）=11263元；误工损失：31874.19元/年÷365天×240（鉴定的误工期）=20958元；交通费：20元/天×41天（住院天数）=820元；辅助器具费：328元；残疾赔偿金：31874.19元/年×20年×20%=127497元；被抚养人生活费：原告子女：20989.15元/年×（10＋18＋8）×20%÷2=75561元，原告父母20989.15元/年×（17＋15）×20%÷2=67165元。合计142726元；10、精神抚慰金：酌定10000元；11、鉴定费：1900元；12、后续治疗费：13000元；以上合计411318元。被告景玉成赔偿41132元。驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司赔偿246791元，减去已经支付的10000元，再赔偿236791元。剩余损失由原告自己负担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十五条之规定，判决如下：被告景玉成公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告罗红伟各项损失共计41132元；被告驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告罗红伟损失236791元。二、驳回原告罗红伟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半收取的案件受理费3969元，由景玉成负担370元，原告罗红伟负担1191元，被告驻马店市九清源美丽乡村建设开发有限公司负担2408元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判员  蒋俊军二〇一九年九月十九日书记员  潘存阳