福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民初1342号 原告：泉州盛克鞋服有限公司，住所地福建省泉州市清蒙科技工业区5-1（A）。统一社会信用代码：91350500738024308K。 法定代表人：苏聪宝，总经理。 委托诉讼代理人：郭传挺，福建天衡联合（泉州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张鹏丽，福建天衡联合（泉州）律师事务所实习律师。 被告：苏文祥，男，汉族，1979年12月4日出生，住福建省晋江市。 委托诉讼代理人：康承文，湖北正君律师事务所律师。 原告泉州盛克鞋服有限公司（下称盛克公司）与被告苏文祥特许经营合同纠纷一案，福建省泉州市鲤城区人民法院于2019年3月15日立案后以该院无管辖权为由向本院移送。本院于2019年7月24日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。盛克公司的委托诉讼代理人郭传挺，被告苏文祥及其委托诉讼代理人康承文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 盛克公司向本院提出诉讼请求：1．判令苏文祥支付盛克公司货款3,503,757.41元，并按照年利率6%计算自2018年4月21日起至判决实际支付货款之日止的违约金（暂计至2019年3月15日为164,148.63）元；2．判令苏文祥承担本案全部诉讼费用。 事实和理由：盛克公司与苏文祥于2017年7月19日签订《杰米熊经销合同》。合同约定：盛克公司授权苏文祥在辽宁省享有“杰米熊”系列产品的经销权，同时合同第九条第3款载明：“乙方（即苏文祥）未按期偿还货款或本合同终止后乙方如果没有立即还清所欠货款的，每日应当按照欠款数额的千分之一支付违约金。”现盛克公司同意以银行同期贷款利率计算违约金。经双方对账，截止2018年4月21日，苏文祥确认其尚欠盛克公司的货款为3,503,757.41元，并在《盛克公司（杰米熊）-客户对账单》上签字确认。苏文祥未按期支付货款的行为已构成违约，盛克公司有权依据《合同法》第159条、第161条的规定，要求其立即支付货款及相应违约金。 苏文祥辩称，一、承担责任的主体应当是沈阳锦耀商贸有限公司，该公司是依据合同约定盛克公司要求所成立的公司，盛克公司法定代表人讨债的对象也是该公司的两个股东，平时邮寄地址也是该公司地址，由此可证明合同对象是该公司。二、部分返利378,471.81元应当在欠款内予以扣除。三、盛克公司违约在先，经常没有按期发货，并违约克扣苏文祥资金，导致产品积压经营不利，又导致客户退货造成巨大损失。四、在没有征得苏文祥同意下，直接联系苏文祥开发的终端客户，转给其他代理商，导致苏文祥在辽宁地区的十年经营付之流水，对此应作出一定赔偿。 当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，本院组织到庭当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 对于盛克公司提供的证据，苏文祥对真实性均没有异议，对部分证据的关联性提出异议，本院将依法审查关联性并直接据以认定案件事实。 对于苏文祥提供的证据5（名片）、证据6（发票）、证据8（被克扣利润和未返利润核算表），盛克公司对真实性提出异议，但其中证据5、6，苏文祥提供了证据原件予以核对，本院对真实性予以确认，而证据8仅为苏文祥单方制作统计，没有原始材料予以佐证，且盛克公司不予确认，本院对真实性不予确认。对于苏文祥提供的其他证据，盛克公司对真实性均无异议，本院将依法审查关联性并直接据以认定案件事实。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年7月19日，盛克公司与苏文祥签订《杰米熊经销合同》，约定盛克公司授予苏文祥在辽宁省的“杰米熊”系列产品经销权；苏文祥必须向盛克公司提供对经营地点享有合法使用权的有效证明文件（包括房屋产权证或房屋租赁合同），并同时向盛克公司提供合法的营业证明（包括营业执照、税务登记证等相关文件）及身份证复印件；合同期限为2017年7月19日至2018年7月19日。合同有效期满双方没有续约，苏文祥即丧失经销权；货品供应实行“款到发货”的基本准则，如果苏文祥未能及时付清货款盛克公司有权暂停发货至苏文祥付清货款；苏文祥未按期偿还货款或本合同终止后苏文祥如果没有立即还清所欠货款的，每日应当按照欠款数额的千分之一支付违约金。合同还约定了其他事项。 2018年4月21日，苏文祥在《盛克公司（杰米熊）-客户对账单》的欠款人签名处签字确认截止至2018年3月31日尚结欠盛克公司货款共计人民币3,503,757.41元。对账单中注明了2018年1月31日发生的单店10月份、11月份利润返还以及2018年3月31日发生的单店元月份、2月份利润返还，并进行相应款项的扣除。该返利是基于盛克公司于2016年4月12日对苏文祥经销的辽宁省区域内的营销政策中的规定，即2016年秋季按当季新品回款额的12%返利，每月核算，季末结算，注明返利标准每年调整。双方确认自2008年3月双方即开始发生特许经营关系，该款项为长期合作对账后确认的具体欠款。盛克公司及苏文祥均确认该对账单签订后，还应当扣除辽宁区域单店3月份利润60,245.24元，以及大东店剩余余款13,119.74元。 沈阳锦耀商贸有限公司成立于2013年9月26日，住所地为沈阳市沈河区，法定代表人为苏文祥，注册资本为五万元，经营范围为服装、服饰、鞋帽、体育用品、日用百货、电子产品、建筑材料批发、零售。沈阳锦耀商贸有限公司于2019年5月28日出具证明一份，欲证明苏文祥是该公司法定代表人，代表该公司与盛克公司关于该公司对“杰米熊”服装产品在辽宁省的经销权进行协商，并达成协议由苏文祥代表该公司在协议上签名，该公司认为苏文祥是履行职务行为，并表示愿意承担该诉讼引起的民事责任。盛克公司向苏文祥发货时，合同项下部分货物的收货人为苏文祥，具体地址为沈阳市沈河区热闹路66号五爱大厦817室。 苏文祥在诉讼中申请追加沈阳锦耀商贸有限公司作为本案被告参与诉讼，但盛克公司不同意该申请，认为合同主体明确是苏文祥，而非沈阳锦耀商贸有限公司。本院经审查认为，涉案《杰米熊经销合同》为盛克公司与苏文祥签订，在合同抬头及落款处均明确双方当事人为盛克公司、苏文祥，应当认定合同主体为盛克公司及苏文祥，对该追加被告申请不予准许。 本院认为，涉案《杰米熊经销合同》系盛克公司与苏文祥真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，应认定为有效合同，双方应当依照约定全面履行合同。苏文祥在《盛克公司（杰米熊）-客户对账单》上签字确认截止至2018年3月31日尚结欠盛克公司货款共计人民币3503757.41元。签订对账单后，双方确认还应当扣除辽宁区域单店3月份利润60,245.24元，以及大东店剩余余款13,119.74元。苏文祥另主张应当扣除2018年秋季冬季订货会订货金额返利共计272,289元（152,948元+119,341元），盛克公司认为该订货会订货金额并非双方约定返利政策中的金额，且2018年下半年单店客户全部与公司直接对接业务，不存在返利事宜，因此不同意扣除该款项，但由于订货会在苏文祥处开展，同意从所欠货款中扣除15,000元补贴苏文祥。对此，本院认为，双方并未明确约定具体返利的条件，苏文祥亦没有充分证据证明所谓2018年秋季冬季订货会应当返利金额的具体计算方式及原始材料，在盛克公司不认可的情况下，本院对苏文祥关于2018年秋季冬季订货会返利应从欠款中扣除的主张不予支持，但同时盛克公司自愿从欠款中补贴苏文祥15,000元，有利于苏文祥，属于盛克公司的自认，应当认定苏文祥尚欠盛克公司的欠款金额为3,415,392.43元（3,503,757.41元-60,245.24元-13,119.74元-15,000元）。双方虽然在合同中约定“款到发货”原则，但实际中双方是以对账方式确定债权债务，并未在对账单中明确具体的还款期限，根据合同中关于“乙方未按期偿还货款或本合同终止后乙方如果没有立即还清所欠货款的，每日应当按照欠款数额的千分之一支付违约金”相关违约责任的表述，应当认定苏文祥的还款期限为合同期满日。盛克公司要求苏文祥按照年利率6%的标准计算违约金，不违反法律规定且不超过合同约定，于法有据，但违约金的起算时间应当为2018年7月20日。 苏文祥主张盛克公司违约在先，克扣资金，造成其经济损失以及在没有征得其同意下，直接转给其他代理商，盛克公司应当对其市场开拓行为进行赔偿。本院认为，苏文祥没有提供盛克公司违约给其造成损失的证据，且双方并未约定所谓市场开拓的费用，因此对苏文祥的前述抗辩不予支持。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零九条、第一百一十四条，国务院《商业特许经营管理条例》第三条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、规定，判决如下： 一、苏文祥应于本判决生效之日起十日内向泉州盛克鞋服有限公司支付货款3,415,392.43元，并以上述款项为基数按年利率6%计算自2018年7月20日起至判决确定的付款之日止的违约金； 二、驳回泉州盛克鞋服有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费34,830元，由泉州盛克鞋服有限公司负担707元，由苏文祥负担34,123元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省高级人民法院。 审 判 长 杨金顺 审 判 员 张国民 审 判 员 董丽珠 二〇一九年九月二十六日 法官助理 黄 熠 书 记 员 李钰涵 附：相关法律条文 1、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 2、国务院《商业特许经营管理条例》 第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。 第四条从事特许经营活动，应当遵循自愿、公平、诚实信用的原则。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 —8— —9—