广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0112刑初850号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人欧阳锦坤，绰号“猪头”，男，1982年11月25日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度初中，户籍地址广东省广州市黄埔区。2008年4月16日因犯妨害公务罪被原广东省增城市人民法院判处有期徒刑六个月，2008年5月31日刑满释放。2010年1月11日因犯开设赌场罪被原广东省广州市萝岗区人民法院判处有期徒刑八个月，2010年4月26日刑满释放。因涉嫌犯赌博罪于2019年3月1日被羁押及刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人刘鑫，北京德和衡（广州）律师事务所律师，由广东省广州市黄埔区法律援助处指派。被告人刘伟林，绰号“唐弟”，男，1976年11月28日出生，汉族，出生地湖南省桃江县，文化程度初中，户籍地址湖南省桃江县。因涉嫌犯赌博罪于2019年3月1日被羁押及刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人潘光宗，广东正觉律师事务所律师。被告人黄平坚，绰号“馒头”，男，1988年4月29日出生，汉族，出生地广东省广州市，文化程度初中，户籍地址广东省广州市黄埔区。2016年8月23日因犯聚众斗殴罪、故意毁坏财物罪被本院判处有期徒刑一年，2016年11月12日刑满释放。因涉嫌犯赌博罪于2019年4月23日被羁押及刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人王炜越，广东穗智律师事务所律师，由广东省广州市黄埔区法律援助处指派。被告人潘概锋，绰号“咸骨粥”，男，1978年9月19日出生，汉族，出生地广东省新丰县，文化程度小学，户籍地址广东省新丰县。因涉嫌犯赌博罪于2019年4月25日被羁押及刑事拘留，同年5月29日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人李绛兵，广东厚载律师事务所律师，由广东省广州市黄埔区法律援助处指派。被告人胡亚，男，1990年8月2日出生，汉族，出生地湖南省桃江县，文化程度小学，户籍地址湖南省桃江县。因涉嫌犯赌博罪于2019年3月1日被羁押及刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人卢慧铮，广东高义律师事务所律师，由广东省广州市黄埔区法律援助处指派。被告人李海宾，男，1986年2月15日出生，汉族，出生地湖南省桃江县，文化程度初中，户籍地址湖南省桃江县。因涉嫌犯赌博罪于2019年3月1日被羁押及刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押于广东省广州市黄埔区看守所。辩护人武英华，广东广信君达律师事务所律师，由广东省广州市黄埔区法律援助处指派。公诉机关以穗埔检刑诉[2019]677号起诉书指控被告人欧阳锦坤、刘伟林、黄平坚、李海宾、潘概锋、胡亚犯赌博罪，于2019年7月16日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于同年8月28日公开开庭进行审理。公诉机关指派检察员林蔚出庭支持公诉，被告人欧阳锦坤、刘伟林、黄平坚、李海宾、潘概锋、胡亚及辩护人刘鑫、潘光宗、王炜越、武英华、李绛兵、卢慧铮到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年11月至2019年3月1日期间，欧阳某（另案处理）先后伙同被告人欧阳锦坤、刘伟林、黄平坚在广州市黄埔区永和街横坑村、横迳村等地以赌“三公”比大小的方式聚众赌博，抽头渔利。被告人潘概锋、李海宾作为“荷手”负责发牌和“抽水”，被告人胡亚向参赌人员放贷。2019年3月1日0时许，公安人员在广州市黄埔区出租屋内，抓获聚众赌博的被告人欧阳锦坤、刘伟林、李海宾、胡亚以及参赌人员20余名，现场缴获赌资人民币298400元、港币8000元以及赌博工具扑克牌等。2019年4月23日11时许，被告人黄平坚自行到广东省广州市公安局黄埔区分局治安大队投案。2019年4月25日18时许，被告人潘概锋在广州市黄埔区永和街兴安路甘竹北街路口被公安人员抓获归案。公诉机关认为：被告人欧阳锦坤、刘伟林、黄平坚、李海宾、潘概锋、胡亚无视国家法律，聚众赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，均应当以赌博罪追究其刑事责任。被告人黄平坚曾因犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之本罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款的规定，是累犯，应当从重处罚。被告人黄平坚犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，是自首，可以从轻或者减轻处罚。被告人欧阳锦坤、刘伟林、潘概锋、胡亚虽不具有自首情节，但是如实供述自己罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。被告人欧阳锦坤有前科，被告人潘概锋、胡亚有劣迹，酌情从重处罚。综上，建议对被告人欧阳锦坤、刘伟林、黄平坚在有期徒刑十个月至一年四个月的幅度内判处刑罚，并处罚金；对被告人李海宾、潘概锋、胡亚在有期徒刑六个月至一年的幅度内判处刑罚，并处罚金。被告人欧阳锦坤、刘伟林、黄平坚、李海宾、潘概锋、胡亚对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议。被告人欧阳锦坤的辩护人对起诉指控被告人欧阳锦坤犯赌博罪无异议，并提出以下量刑意见：被告人欧阳锦坤如实供述自己的罪行，构成坦白，并自愿认罪认罚，真诚悔罪，请求对其从轻处罚，判处十个月以下有期徒刑。被告人刘伟林的辩护人对起诉指控被告人刘伟林犯赌博罪无异议，并提出以下量刑意见：被告人刘伟林无拒捕行为，归案后如实供述自己的罪行，有坦白情节，且当庭认罪，有悔罪表现；其参与开设赌场的时间很短，只有十来天，且只是参股，社会危害性相对较小；其此前无违法犯罪记录，是初犯。综上，请求对被告人刘伟林判处八个月以下有期徒刑或宣告缓刑。被告人黄平坚的辩护人对起诉指控被告人黄平坚犯赌博罪无异议，并提出以下量刑意见：被告人黄平坚存在自首情节，并当庭认罪；其除了参与分“水钱”外没有其他聚众赌博行为，与被告人欧阳锦坤、刘伟林相比，犯罪情节及作用相对较小；其是在2019年1月下旬才参与聚众赌博，持续时间较短，社会危害性不大。综上，请求对被告人黄平坚判处十个月以下有期徒刑。被告人李海宾的辩护人对起诉指控被告人李海宾犯赌博罪无异议，并提出以下量刑意见：被告人李海宾在赌博场所充当“荷手”及抽取水钱，没有获取分成，仅收少量报酬，在共同犯罪中起次要、辅助作用，是从犯；其是在2019年2月底才参与赌博犯罪，参与时间较短；其自愿认罪，有一定悔罪表现，且是初犯、偶犯；其本身从事个体户工作，并非以赌博为业，且有两名年幼子女需要抚养，是家庭经济支柱。综上，请求对被告人李海宾从轻、减轻处罚。被告人潘概锋的辩护人对起诉指控被告人潘概锋犯赌博罪无异议，并提出以下量刑意见：被告人潘概锋参赌时间较短，主观恶性小，且认罪认罚，有悔罪表现，请求对其判处有期徒刑六个月。被告人胡亚的辩护人对起诉指控被告人胡亚犯赌博罪无异议，并提出以下量刑意见：被告人胡亚如实供述自己的罪行，自愿认罪认罚，请求对其判处有期徒刑六个月。经审理查明：2018年11月至2019年3月1日期间，欧阳某（另案处理）先后伙同被告人欧阳锦坤、刘伟林、黄平坚在广州市黄埔区永和街横坑村、横迳村等地以赌“三公”比大小的方式聚众赌博，抽头渔利。被告人潘概锋、李海宾作为“荷手”负责发牌和“抽水”，被告人胡亚向参赌人员放贷。2019年3月1日0时许，公安人员在广州市黄埔区出租屋内，抓获正在聚众赌博的被告人欧阳锦坤、刘伟林、李海宾、胡亚以及参赌人员20余名，现场缴获用于赌博的桌子1张、扑克牌1副及现金人民币178300元、港币8000元、背包1个，从被告人欧阳锦坤身上缴获手机1部、现金人民币9000元，从被告人刘伟林身上缴获手机1部、现金人民币700元，从被告人李海宾身上缴获手机1部、现金人民币20500元，从被告人胡亚身上缴获人民币9000元，从各参赌人员身上缴获现金共计人民币80900元。2019年4月23日11时许，被告人黄平坚自行到广东省广州市公安局黄埔区分局治安管理大队投案。2019年4月25日18时许，被告人潘概锋在广州市黄埔区永和街兴安路甘竹北街路口被公安人员抓获归案。另查明，2011年12月1日，被告人潘概锋因赌博被公安机关处以行政拘留十日。2015年12月30日，被告人胡亚因赌博被公安机关处以行政拘留十五日，并处罚款人民币五百元。上述事实，有经当庭质证、认证的公诉机关提供的《抓获经过》《归案经过》《搜查笔录》《扣押决定书》《扣押清单》、手机微信聊天记录、广州市公安局黄埔区分局治安管理大队出具的《情况说明》、广州市公安局黄埔区分局刑事警察大队技术中队出具的《证明》、指认案发现场、赌资、赌具照片、《行政处罚决定书》、证人苏某、邱某、王某、杨某、农某、曾某、李某、丁某、胡某、钟某、柳某、许某1、欧某1、冯某、欧某2、魏某、蔡某1、蔡某2、罗某、陈某、文某的证言、被告人欧阳锦坤、刘伟林、黄平坚、李海宾、潘概锋、胡亚的供述、辨认笔录、现场勘验检查笔录、电子数据检查工作记录等证据证实，本院予以认定。本院认为：被告人欧阳锦坤、刘伟林、黄平坚、李海宾、潘概锋、胡亚以营利为目的，聚众赌博，其行为已构成赌博罪。公诉机关指控被告人欧阳锦坤、刘伟林、黄平坚、李海宾、潘概锋、胡亚犯赌博罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。本案查明的量刑情节包括：1.被告人欧阳锦坤、刘伟林、黄平坚在共同犯罪中起主要作用，是主犯，其中被告人欧阳锦坤的作用更为突出，量刑时根据各被告人的实际参与程度酌情考虑；被告人李海宾、潘概锋、胡亚在共同犯罪中起次要作用，是从犯，本院依法对其从轻处罚。2.被告人黄平坚曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，本院依法对其从重处罚。3.被告人黄平坚犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，本院依法对其从轻处罚。4.被告人欧阳锦坤有两次犯罪前科，主观恶性较大，本院酌情对其从重处罚。5.被告人潘概锋、胡亚有赌博劣迹，本院酌情对其从重处罚。6.被告人欧阳锦坤、刘伟林、黄平坚、李海宾、潘概锋、胡亚归案后坦白交代犯罪事实，庭审中承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚，本院依法对其从轻处罚。公诉机关提出的量刑建议，与被告人欧阳锦坤、刘伟林、黄平坚、李海宾、潘概锋、胡亚的罪责相符，本院予以采纳。各辩护人提出的量刑情节，本院已在量刑时予以考虑。鉴于本案涉及的犯罪数额较大，综合考量各被告人的犯罪情节，各辩护人建议的量刑偏轻，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款及第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第八条第二款，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人欧阳锦坤犯赌博罪，判处有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币四万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押或留置的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年3月1日起至2020年3月31日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、被告人刘伟林犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押或留置的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年3月1日起至2020年1月31日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）三、被告人黄平坚犯赌博罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押或留置的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年4月23日起至2020年3月22日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）四、被告人潘概锋犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押或留置的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年4月25日起至2020年1月24日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）五、被告人胡亚犯赌博罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押或留置的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年3月1日起至2019年11月30日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）六、被告人李海宾犯赌博罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押或留置的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年3月1日起至2019年10月31日止。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）七、没收公安机关扣押的赌资、违法所得人民币217500元、港币8000元及作案工具桌子1张、扑克牌1副、背包1个、手机3部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  张 茵人民陪审员  李焕雯人民陪审员  覃志强二〇一九年九月二十四日书 记 员  韦家璐刘翠霞附：本裁判的主要法律依据《中华人民共和国刑法》第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。对未成年人犯罪应当从轻或者减轻判处罚金，但罚金的最低数额不能少于五百元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。