宁夏回族自治区贺兰县人民法院   民事判决书   （2019）宁0122民初5050号   原告：马某，宁夏回族自治区人，群众，现住宁夏回族自治区银川市。   被告：宁夏鸽佬汇餐饮管理有限公司，统一社会信用代码91640122MA76EU3L4W。   法定代表人：陆某。   被告：田某，宁夏回族自治区贺兰县人，文化程度、政治面貌均不详，现住宁夏回族自治区贺兰县。   原告马某与被告宁夏鸽佬汇餐饮管理有限公司(以下简称鸽佬汇公司)、田某与公司有关的纠纷一案，本院于2019年8月7日立案后，依法由审判员易学明适用简易程序于2019年9月17日公开开庭进行了审理。原告马某、被告宁夏鸽佬汇餐饮管理有限公司的法定代表人陆某到庭参加了诉讼，被告田某经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。   原告请求判令：1.请求依法判令被告返还原告出资款13000元；2.判令被告承担本案所有诉讼费。   被告鸽佬汇公司答辩要点：原告的钱没有进公司账户，结算是由被告田某出具的，现在的法定代表人陆某是在不知公司欠债和经营情况下进行的变更，公司不应当承担还款责任，该责任应由被告田某承担。   查明的事实   根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下事实：   2018年12月13日，原告与被告鸽佬汇公司签订《员工入股合作协议》，向被告公司出资10000元入股。原告按照约定将10000元打入公司账户，由公司财务向其出具《收据》一份，写明“今收到马某交来入股款10000元”。2019年4月21日，因原告离职，与被告田某签订协议，主要内容为“经甲乙双方协商，马某在宁夏鸽佬汇餐饮管理有限公司入股金额13000元。后原告与被告协商一致，田某将马某股金于2019年7月25日前结清，双方签字捺印。”但被告田某一直未返还。现原告为维护自身合法权益，向贵院提起诉讼，请求判如所请。   另查明，被告鸽佬汇公司成立于2018年6月28日，公司股东为刘海静，法定代表人为田某；2019年3月15日，股东变更为田某（占股70%）、陆某（占股30%），法定代表人为陆某。2019年4月21日签订协议13000元中含3000元工资，该工资由贺兰县劳动人事争议仲裁委员会作出的贺劳人仲字（2019）第150号仲裁调解书调解结案。   判决的理由与结果   本院认为，原告马某与被告鸽佬汇公司签订的《员工入股合作协议》，是由原告马某与被告鸽佬汇公司的法定代表人田某签订，原告未能提供证据证明被告鸽佬汇公司的全资股东刘海静同意其入股，也未向原告出具出资证明书，公司章程和股东名册也未作任何记载，原告马某也未享受和承担任何股东权利义务，不符合股权转让的法律规定，故该《员工入股合作协议》实为公司为吸收资金的借款协议，应按照民间借贷的法律规定进行处理。原告马某将10000元交给被告鸽佬汇公司，被告田某以个人名义出具结清协议，应视为被告田某对该协议权利义务的变更和转移，但未约定免除被告鸽佬汇公司的付款义务，故被告鸽佬汇公司、被告田某应共同偿还该笔借款。原告诉请被告返还出资款13000元，包含3000元工资，该工资已经由仲裁委员会调解处理，本案不再处理。被告鸽佬汇公司法定代表人陆某的辩称不符合法律规定，本院不予采信。被告田某经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，仍应承担相应的法律后果。依照《中华人民共和国公司法》第七十一条、第七十三条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：   被告宁夏鸽佬汇餐饮管理有限公司、田某共同支付原告马某借款10000元，于本判决生效之日起十五日内付清。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费63元（已减半收取），由原告马某负担13元，被告宁夏鸽佬汇餐饮管理有限公司、田某共同负担50元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审 判 员 易学明     二〇一九年九月二十四日   法官助理 金 路   书 记 员 王 洁   附本案相关法律条文：   《中华人民共和国公司法》   第七十一条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。   股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。   经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。   公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。   第七十三条依照本法第七十一条、第七十二条转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。   《中华人民共和国合同法》   第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。   第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。   最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》   第一条本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。   经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，因发放贷款等相关金融业务引发的纠纷，不适用本规定。   第十一条法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法(http://157.0.0.138:8070/FullText/fulltext_form.aspxdb=chl&gid=252673&ix=2&w=H4sIAAAAAAAEAGNgZGBg+A8EIBoEeJiAhI1zTmaYqY5CWGpRcWZ+nq2hngEI6ig4l+aUlBal2uallpYUJeboKASUJuVkJnunVobkZ6fm2eaV5uSwgozSBpug55yfm5uf55yTWFysF5xalJmYE5BYlJirHZyaWJScER9cUlSaXMIGVM/hkliSmJRYnMoanpFalMoSnF9Uwg40tjy/KIXds9i9KL+0gNOzOLg0NzexqJIRCBgYGBlBbmVjBhLMyRk5bCxARsazqR1Pu2Y/37X8acdq2wh3AxNVhcS8FAUFjWebp75Y3vJsQfvLRTNs1VWftm5+sqvv6bqFzye0Pdsw8eX0LU8b5r/Ysv3Zwo4nu7e9bGh6PmUFUMvTfd0vupc+3bnp5fR1QI3PZ7UADVFV11RgYwXaxqv7tH/javascript:SLC(21651,0))第五十二条(http://157.0.0.138:8070/FullText/fulltext_form.aspxdb=chl&gid=252673&ix=2&w=H4sIAAAAAAAEAGNgZGBg+A8EIBoEeJiAhI1zTmaYqY5CWGpRcWZ+nq2hngEI6ig4l+aUlBal2uallpYUJeboKASUJuVkJnunVobkZ6fm2eaV5uSwgozSBpug55yfm5uf55yTWFysF5xalJmYE5BYlJirHZyaWJScER9cUlSaXMIGVM/hkliSmJRYnMoanpFalMoSnF9Uwg40tjy/KIXds9i9KL+0gNOzOLg0NzexqJIRCBgYGBlBbmVjBhLMyRk5bCxARsazqR1Pu2Y/37X8acdq2wh3AxNVhcS8FAUFjWebp75Y3vJsQfvLRTNs1VWftm5+sqvv6bqFzye0Pdsw8eX0LU8b5r/Ysv3Zwo4nu7e9bGh6PmUFUMvTfd0vupc+3bnp5fR1QI3PZ7UADVFV11RgYwXaxqv7tH/javascript:SLC(21651,52))、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。   《中华人民共和国民事诉讼法》   人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。   第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。   前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期分批履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。