福建省莆田市涵江区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0303民初144号 原告：中国电信股份有限公司莆田涵江区分公司，住所地福建省莆田市涵江区新涵街199号，统一社会信用代码91350303777529325G。 主要负责人：李美涵，该公司总经理。 委托诉讼代理人：柳建明，男。 委托诉讼代理人：温国锋，福建莆秀律师事务执业律师。 被告：莆田市好运中心温泉大酒店有限公司，住所地福建省莆田市涵江区小商品批发城，统一社会信用代码913503007053798900。 法定代表人：朱文通，该公司董事长。 委托诉讼代理人：许晶晶，女。 委托诉讼代理人:戴丽颖，福建升恒律师事务所执业律师。 原告中国电信股份有限公司莆田涵江区分公司（以下简称电信涵江分公司）与被告莆田市好运中心温泉大酒店有限公司（以下简称好运中心酒店）电信服务合同纠纷一案，本院于2018年6月13日作出（2017）闽0303民初1945号民事判决。好运中心酒店不服该判决，向福建省莆田市中级人民法院提起上诉。福建省莆田市中级人民法院于2018年10月15日作出（2018）闽03民终2024号民事裁定，撤销原判，发回重审。本院于2019年1月4日立案后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。电信涵江分公司的委托诉讼代理人温国锋及好运中心酒店的委托诉讼代理人戴丽颖、许晶晶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 电信涵江分公司向本院提出诉讼请求：判令好运中心酒店支付拖欠电信涵江分公司的电信费68250.91元，并自逾期之日起按日千分之三支付违约金。事实和理由：2015年12月15日，电信涵江分公司与好运中心酒店签订《电信业务合作协议》，约定：电信涵江分公司向好运中心酒店提供相应的电信业务。自2016年4月起，好运中心酒店陆续拖欠电信涵江分公司电信费68250.91元。经多次催讨，好运中心酒店拒不偿还。 好运中心酒店辩称，一、电信涵江分公司起诉没有事实和法律依据，应驳回其诉求，电信涵江分公司诉称其履行合同，好运中心酒店使用2015年12月份－2016年4月份的电信服务费，拖欠部分费用不成立，虽双方有签订合同，电信涵江分公司没有履行合同：1、安装时没有好运中心酒店确认，履行情况不明；2、好运中心酒店无法使用电信涵江分公司提供的电信服务，好运中心酒店多次发函要求整改，但电信涵江分公司未予以理睬；3、2016年5月份已经使用了移动公司电信服务，有证明和移动公司的电信服务合同为凭；根据国家公信部关于规范移动信息服务业务资费和收费行为的通知第五条的规定，电信涵江分公司在与好运中心酒店订立合同后，安装并未与好运中心酒店进行沟通确认，其行为违反了相关的法律法规，不应当收取电信费。电信涵江分公司也说不清楚好运中心酒店拖欠具体费用，单据都是其单方制作，费用与合同也有很大出入，不应当成立；违约金超过相关规定，依法应予调低。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的事实和证据，本院认定如下： 关于好运中心酒店是否拖欠电信涵江分公司电信费的问题。 电信涵江分公司主张，其已按照双方签订的协议约定提供相应的服务，好运中心酒店抗辩电信涵江分公司未履行合同约定义务，缺乏事实依据。协议签订后，好运中心酒店在前四个月均有按约缴费，可以证实电信涵江分公司已经履行协议。好运中心酒店自2016年4月份起未缴纳电信费，应按照合同约定支付逾期付款利息，电信涵江分公司诉求的电信费及违约金合法有据。电信涵江分公司提供以下证据证明其事实主张：1.《电信业务合作协议》，证明：双方之间存在电信服务关系，电信涵江分公司已按合同约定开通电信服务；2.2016年4月份至2017年2月份的账单，证明：好运中心酒店拖欠电信涵江分公司电信费的事实；3.2015年12月份至2016年3月份的账单，证明：好运中心酒店在欠费之前，已按合同约定履行付费义务；4.消费记录光盘，证明：好运中心酒店在签订合同之后的消费情况。5.审批流程单，证明：电信涵江分公司已经按合同约定，履行了相关义务，且好运中心酒店出现拖欠费用时，好运中心酒店有相关人员按公司内部程序向公司申请延期停机的事实。好运中心酒店经质证认为，对证据1《电信业务合作协议》的真实性没有异议，但是对协议是否履行有异议，且协议约定的项目与账单并不一致；对证据2、3账单系电信涵江分公司制作的，账单上列明的收费项目与双方签订的协议不一致；对证据4消费记录光盘的真实性由法院予以审查认定。证据5三性均有异议，该流程程单与账单都是电信涵江分公司单方制作，没有好运中心酒店的确认，并不能证明电信涵江分公司已经履行了合同。 好运中心酒店主张，电信涵江分公司没有完全履行协议，电信涵江分公司开通协议上的服务项目，均没有经过好运中心酒店的签字确认。安装电信合同项下项目时，未经好运中心酒店的确认，并且约定开通的项目设备也与电信涵江分公司后期开具的账单不一致，电信涵江分公司提供的电信设备通信服务等，一直未能使用。好运中心酒店提供以下证据证明其事实主张：1.莆田市涵江区人民法院诉前调解告知书、中国电信股份有限公司莆田分公司（以下简称电信莆田分公司）通知函各一份，证明：电信莆田分公司通知函、诉前调解告知书中载明欠费金额为85963.65元，与涵江电信分公司主张的并不一致。2.《关于规范移动信息服务业务资费和收费行为的通知》，证明：相关国家规定基础电信企业应当事先请求用户确认，未经用户确认反馈的，视为合同定制不成立，且不得向用户收费。3.函告，证明：好运中心酒店多次向反映电信功能无法使用，要求整改，但电信涵江分公司没有整改；4.移动公司合同，证明：因电信涵江分公司提供的设备障碍，无奈从2016年5月始，便与移动公司重新签订电信服务合同；5.移动公司莆田分公司证明，证明：莆田市好运中心温泉大酒店有限公司从2016年5月份与移动公司莆田分公司合作，使用固话、互联网专线、集团宽带、互联网电视、无线覆盖服务等业务，业务从2016年5月开始启用，费用从2016年5月份开始支付，每月9000元。电信涵江分公司质证认为，85963.65元实际上是包含了拖欠的电信费68250.91元和相应的违约金；证据2该通知不是法律法规，且第五条规定的是移动信息服务定制，不是电信基础服务，好运中心酒店混淆概念；证据3函告系好运中心酒店单方制作的文件并未告知电信公司涵江分公司，文件所载明的内容反而可以证明电信公司涵江分公司已经履行了合同，信号出现故障并不能证明电信公司涵江分公司没有履行合同，这与好运中心酒店在原审提出合同有签订并没有实际履行相违背；证据4好运中心酒店与电信涵江分公司尚未解除合同，其单方与第三方再订合同与电信涵江分公司无关；证据5与本案无关。 本院认为，电信涵江分公司所提交的《电信业务合作协议》，好运中心酒店对协议的真实性没有异议，本院予以采信。2016年4月份至2017年2月份的账单、消费记录光盘均系电信涵江分公司单方制作，未经过好运中心酒店的确认，且账单上的收费项目与协议中约定的又不一致，本院不予采信。好运中心酒店提交的莆田市涵江区人民法院诉前调解告知书、电信莆田分公司的通知函，与本案无关，不予采信。双方签订的协议中约定：好运中心酒店所开通的项目为30M光纤专线一条、翼云电脑瘦终端266台、高清ITV266台、固定电话266部、微信公众号标准版、员工宿舍楼新增动态IP宽带一条。对上述协议的履行情况，电信涵江分公司认为自2015年12月份起至2016年3月份止，好运中心酒店均有按约定缴纳电信费，故好运中心酒店对协议履行情况并没有任何异议。好运中心酒店认为电信涵江分公司虽为其开通了30M光纤专线、翼云电脑瘦终端266台、高清ITV266台，但均无法使用；固定电话266部，好运中心酒店对具体台数也不清楚；微信公众号标准版，电信涵江分公司有开通，无法使用；员工宿舍楼新增动态IP宽带，电信涵江分公司并没有安装。本院认为，电信涵江分公司主张自2015年12月份起至2016年3月份止，好运中心酒店有按协议约定缴纳电信费，对协议履行情况没有异议，但电信涵江分公司也未能提供好运中心酒店自2015年12月份起至2016年3月份止相关付款凭证佐证，其提供的2015年12月份至2016年3月份的账单，系其单方制作，本案重审期间，仍未有任何好运中心酒店向电信涵江分公司支付2015年12月份至2016年3月份期间电信费的其他凭证，故电信涵江分公司提供的该证据，不能证明双方履行协议的事实。电信涵江分公司在协议履行过程中，所安装的设备、开通的项目均没有经过好运中心酒店的确认，现好运中心酒店对电信涵江公司所安装的固定电话的数量和开通的员工宿舍新增动态IP宽带有异议，但因双方发生纠纷之后，电信涵江分公司于2016年7月份单方拆除设备，仅保留好运中心酒店部分吉祥号码，导致协议实际履行情况无法证实，应由电信涵江分公司承担举证不能的不利后果，故电信涵江分公司所主张的固定电话266部、员工宿舍楼新增动态IP宽带自2016年4月份起至2017年2月份止的电信费，本院不予支持。好运中心酒店抗辩主张电信涵江分公司所开通的30M光纤专线、翼云电脑瘦终端266台、高清ITV266台均无法使用，但未提供相应的证据证实，本院不予采纳。关于网络使用费，双方在协议中约定开通的30M光纤专线费用为2000元/月，电信涵江分公司主张其另行为好运中心酒店开通一条光纤850元/月，但无相应的证据证实，本院不予支持，故好运中心酒店应支付电信涵江分公司所开通的30M光纤专线自2016年4月份起至2016年7月份止的电信费8000元（2000元/月×4个月）。关于租用翼云电脑瘦终端的费用，双方在协议中约定的为266台，21元/台/月，费用5586元/月，电信涵江分公司主张实际安装的台数为272台，但无相应的证据证实，本院不予支持，故好运中心酒店应支付电信涵江分公司翼云电脑瘦终端266台自2016年4月份起至2016年7月份止的电信费22344元（5586元/月×4个月）。关于高清ITV的费用，双方在协议中约定的为266台，18/元/台/月，费用4788元/月，电信涵江分公司主张实际安装的台数为275台，但无相应的证据证实，本院不予支持，故好运中心酒店应支付电信涵江分公司高清ITV266台自2016年4月份起至2016年7月份止的电信费19152元（4788元/月×4个月）。好运中心酒店自认所开通的微信公众号标准版，双方在协议约定费用为99元/月，故好运中心酒店应支付电信涵江分公司开通的微信公众号标准版自2016年4月份起至2016年7月份止的电信费为396元（99元/月×4个月）。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2015年12月15日，好运中心酒店（甲方）与电信涵江分公司（乙方）签订《电信业务合作协议》，约定：甲方向乙方租用相关设备，设备的应用范围为酒店客房电脑应用，租用服务期限自2015年12月15日起至2018年12月31日止。甲方开通30M光纤专线一条，费用2000元/月；租用翼云电脑瘦终端266台，21元/台/月，费用5586元/月；开通高清ITV266台，18/元/台/月，费用4788元/月；开通固定电话266部，免初装费和月租，1元/部建VPN网，网内互打免费，固定电话保底1000元，乙方每月赠送2500元（不含国际长途），超过部分五折；开通微信公众号标准版，费用99元/月；员工宿舍楼新增动态IP宽带一条，108元/月。甲方自协议签订起每月20日付清当月费用。甲方应按本协议规定及时、足额向乙方交纳服务费用。甲方逾期付费的，除向乙方补缴欠费外，每逾期一天应按照所欠金额的千分之三向乙方支付违约金。逾期付费累计超过一个月以上，乙方有权暂停对甲方的租用服务；如累计超过三个月以上仍未支付相关欠费及违约金的，乙方有权终止对甲方的租用服务，并有权删除用户使用账号内的所有文件，由此带来的后果由用户咨询负责。协议签订后，电信涵江分公司为好运中心酒店开通了30M光纤专线、微信公众号业务，并安装了翼云电脑瘦终端266台、高清ITV266台。因好运中心酒店未能按协议约定缴纳电信费，电信涵江分公司于2016年7月份停掉大部分业务，仅为好运中心酒店保留了部分吉祥号码。2016年4月份至2016年7月份，好运中心酒店共拖欠电信涵江分公司电信费49892元未付（8000元+22344元+19152元+396元）。 本院认为，案涉《电信业务合作协议》主体适格，意思表示真实，未违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效。协议签订之后，电信涵江分公司虽按协议约定履行了部分义务，但其所开通的业务，并未经过好运中心酒店的确认。在双方发生纠纷之后，电信涵江分公司又单方拆除设备，导致协议的具体履行情况、相关电信服务的安装数量、实际开通的服务项目难以查明，电信涵江分公司现提交的账单、消费记录系其单方制作的，无法证实好运中心酒店自2016年4月份起至2017年2月份止实际所拖欠的电信费，故对电信涵江分公司的部分事实主张，应由电信涵江分公司承担举证不能的不利后果。好运中心酒店抗辩电信涵江分公司开通的30M光纤专线、翼云电脑瘦终端266台、高清ITV266台后均不能使用，但好运中心酒店未能提供相关设备、服务不能使用的证据，其提交的因该问题向电信涵江分公司交涉的相关证据电信涵江分公司亦不予认可，故其抗辩不予采纳。好运中心酒店抗辩主张好运中心酒店诉求按日千分之三计算逾期付款违约金违反法律规定，本院认为电信涵江分公司诉求的逾期付款违约金计算标准，并未违反国务院颁布的《中华人民共和国电信条例》第三十五条第一款规定，故对好运中心酒店的上述抗辩主张不予采纳。 综上所述，电信涵江分公司要求好运中心酒店支付电信费68250.91元及逾期付款违约金，对其中开通的30M光纤专线、微信公众号业务和安装的翼云电脑瘦终端266台、高清ITV266台自2016年4月份至2017年2月份的电信费49892元及相应的逾期付款违约金部分，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国电信条例》第三十五条第一款及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉解释》第九十条规定，判决如下： 一、莆田市好运中心温泉大酒店有限公司应在本判决生效之日起五日内支付中国电信股份有限公司莆田涵江区分公司电信费49892元，并支付以12473元为基数自2016年4月21日、5月21日、6月21日、7月21日起至实际还清之日止按日千分之三计算的逾期付款违约金； 二、驳回中国电信股份有限公司莆田涵江区分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2646元，由中国电信股份有限公司莆田涵江区分公司负担999元，由莆田市好运中心温泉大酒店有限公司负担1647元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  林永洲 人民陪审员  卞希红 人民陪审员  方丽斌 二〇一九年九月三十日 书 记 员  詹云卿 附：本案相关的法律法规及申请执行提示： 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或报酬。 《中华人民共和国电信条例》 第三十五条第一款电信用户应当按照约定的时间和方式及时、足额地向电信业务经营者交纳电信费用；电信用户逾期不交纳电信费用的，电信业务经营者有权要求补交电信费用，并可以按照所欠费用每日加收3‰的违约金。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》 第一条被执行人具有履行能力而不履行生效法律文书确定的义务，并具有下列情形之一的，人民法院应当将其纳入失信被执行人名单，依法对其进行信用惩戒： （一）以伪造证据、暴力、威胁等方法妨碍、抗拒执行的； （二）以虚假诉讼、虚假仲裁或者以隐匿、转移财产等方法规避执行的； （三）违反财产报告制度的； （四）违反限制高消费令的； （五）被执行人无正当理由拒不履行执行和解协议的； （六）其他有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的。 第六条人民法院应当将失信被执行人名单信息，向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒。 人民法院应当将失信被执行人名单信息向征信机构通报，并由征信机构在其征信系统中记录。 失信被执行人是国家工作人员的，人民法院应当将其失信情况通报其所在单位。 失信被执行人是国家机关、国有企业的，人民法院应当将其失信情况通报其上级单位或者主管部门。  9