云南省景洪市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2801民初3317号原告：凌光明，男，1988年9月13日出生，汉族，身份证住址云南省临沧市耿马傣族佤族自治县。委托诉讼代理人雷彦春，云南泰华律师事务所律师。特别授权代理。被告：西双版纳泰谷国际酒店有限公司。统一社会信用代码：91532800MA6K7LE003。住所：景洪市勐海路2号（普洱茶文化博览园C区A栋）。法定代表人：陈金仓。委托诉讼代理人：杨梓苒，云南律政律师事务所律师，特别授权代理。原告凌光明与被告西双版纳泰谷国际酒店有限公司（下称泰谷酒店）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告凌光明委托诉讼代理人雷彦春、被告泰谷酒店的委托诉讼代理人杨梓冉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告凌光明向本院提出诉讼请求：1．判令被告赔偿原告各项损失总计412168元。2．本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告受佣于被告从事保安工作。2017年8月9日凌晨3时50分许原告在根据工作安排对消防通道巡逻时，从七楼未完成的布草井坠落到三楼楼板严重受伤，先后被送往西双版纳州人民医院、昆明医科大学第二附属医院（下称昆医附二院，2017年8月20日至9月6日、2018年4月16日至4月25日）治疗；后因牙齿缺失需要进行烤瓷牙修复，经与被告协商同意多次往返昆明医院治疗，与2019年6月8日修复完成。原告各项损失为：误工费44390元/365天×669天=81361元（2017年8月9日至2019年6月8日共669天）；2、护理费81648元/365天×60天=13422元；3、住院伙食补助费100元/天×（11+17+9）天=3700元；4、营养费50元/天×90天=4500元；5、烤瓷牙修复治疗住宿费380元/天×112天=42560元（2017.12.11-12.20、2018.4.3-4.25、2018.8.2-9.9、2018.12.27-2019.1.9、2019.5.13-6.8）；6、烤瓷牙修复治疗餐费100元/天×2人×112天=22400元；7、亲属处理事故、原告转院及烤瓷牙修复治疗交通费23609元；8、烤瓷牙修复治疗昆明市区交通费80元/天×112天=8960元；9、鉴定费3600元；10、后续治疗费118200元；11、残疾赔偿金33488元×20年×10%=66979元；12、精神抚慰金20000元；13、手机（VIVOX6Plus）损失2880元，以上合计为412168元。被告对消防通道进行施工将楼板面打通形成约1平方米的空口，具有重大安全隐患，未采取必要的防护措施和警示提示，最终导致原告坠落受伤的后果，同时原告是被告雇员，在从事雇佣活动中受伤，请依法判决。被告泰谷酒店答辩称，一、原告与被告之间存在事实劳动关系，就原告在执行工作任务过程中受伤产生的损害赔偿事宜，其应先进行工伤认定和劳动仲裁程序，而不是直接向人民法院起诉。相关依据包括《工伤保险条例》第14条、《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部【2005】12号第一条、第二条等，原告自2017年6月入职本酒店从事保安工作，受被告管理完成被告安排的工作，被告每月固定向原告发放工资，且原告受伤时身着酒店制服并佩戴工作胸牌，以上足以认定双方存在事实劳动关系，依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条规定，原告应当先进行工伤认定及劳动仲裁程序；二、原告未尽到合理的注意义务，应对损害结果承担责任，依据《中华人民共和国侵权法》第二十六条之规定，原告是酒店保安员并非一般住宿客人，因保安员办公室配备了监控视频系统，因此原告对酒店布草间管道施工的事实是明知的，布草间施工现场未加设防护措施本有一定过错，但原告自身作为负有巡逻义务的保安员本身就应当尽到注意义务，因此被告对损害发生也有责任；三、原告诉请金额中应扣除以下已支付部分：1、误工费81361元应扣除自2017年8月原告受伤时起至2019年6月被告支付的工资46795元，被告实际支付的误工费天数已经远远超出三期鉴定的误工天数，因此对原告主张的误工费应全部扣除，多支付的误工费用应当冲抵原告主张的其他费用；2、护理费13422元不予认可，因原告未提供证据证实护理人员从事居民服务、修理或其他服务业在岗在职证明；3、住院伙食补助费3700元应扣减预支的2000元生活费；4、营养费4500元无异议；5、烤瓷牙修复治疗住宿费42560元因未提供凭据不认可；6、烤瓷牙修复治疗餐费未提供凭证不认可；家属为处理事故产生的交通费23609元应扣减原告母亲于2017年9月6日收到被告的预付车费，并提请法庭注意三期鉴定书认定的护理期是60日；7、烤瓷牙修复昆明市区内交通费8960元未提供凭证不认可；9、鉴定费3600元无异议；10、后续治疗费118200元应扣减三期鉴定书出具时间2017年12月15日后被告的治疗费；11、残疾赔偿金66976元不认可，应待原告进行工伤认定后向被告主张；12、精神抚慰金20000元不认可；13、手机损失未提供购买凭证不认可。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的原告证据1出院证3页、证据4鉴定费发票（鉴定费3600元）、证据5后期医疗费鉴定书（后期医疗费需118200元）、证据6伤残鉴定书（两处十级伤残）、证据8三期鉴定书、证据9视频光盘；被告证据1《富滇银行网银电子凭证》、《工作证明》、《云南省劳动合同书》（自2017年8月时至2019年6月期间，被告以及被告委托下属员工陈牡丹向原告支付工资共计46795元）、证据2《云南省医疗住院收费票据》（西双版纳州人民医院治疗花费39598.56元、昆明医科大学第一附属医院治疗花费74635.87元，上述两项费用共计114234.43元，由被告支付）、证据3《云南省医疗门诊收费票据》、《柏德口腔世纪城店收费结账单》、《云南增值税普通发票》（原告于2018年8月期间在昆明医科大学附属口腔医院进行后续治疗花费1051.5元，在昆明柏德世纪城口腔医院进行后续植牙治疗花费85000元，上述两项费用共计86051.5元由被告支付）、证据4《收条》（预支生活费共计4000元）等本院予以确认并在卷佐证。被告对原告下述证据不予认可。其中，原告证据2车票、保险单、机票、登机牌48张，欲证明原告就医及亲属处理事故、陪同就医产生的交通费13609元，被告质证认为部分车票的乘车人、时间、行驶路线等与原告治疗的情况不符合，证据3危重病人转院协议书，欲证明原告从西双版纳州医院转院至昆明医疗支出救护车交通费10000元，被告质证认为未提交转运的支付凭证，证据7伤情鉴定书，欲证明原告构成重伤二级，被告质证认为关联性不认可，原告起诉的案由是人身损害赔偿类，与伤情鉴定没有关联性。原告对被告提交的证据2017年6月保安部工资汇总表、2017年7月保安部工资汇总表不予认可，认为非本人签名。本院对上述当事人有争议的证据评议认为。原告证据2中证件号码尾号是0625当事人姓名李冬娥的保险单、发票尾号是8732、8733、8734的三张车票等，该三人在2017年9月15日一起坐车从勐海至临沧，结合本案，应为与原告父母同行亲属，故应予采信，其他票据，原告已经当庭予以说明，法院予以采信，对被告的主张不予采纳；证据3虽未提交证据，依据一般常理转院产生救护车交通费应属必然，在原告未提交直接证据的情况下，本院认为可酌情予以采信；证据7伤情鉴定书，原告方对真实性并无异议，故本院予以采纳。被告证据工资汇总表等被告虽否认签名的真实性，但对从被告酒店处支领报酬的事实并无异议，故可予采纳。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年8月9日3时50分左右，凌光明在泰谷酒店七楼消防通道巡逻时，从该通道内未完成的布草井坠落到三楼楼板受伤，先后被送往版纳州人民医院ICU治疗后于20日转院（2017年8月9日至8月20日）、昆医附二院治疗（时间为2017年8月20日至9月6日，诊断为多发性面部骨折、创伤性颅内出血、肺挫伤；2018年4月16日至4月25日住院，行内固定取出术加牙拔出术），产生治疗费共计114234.43元，由泰谷酒店支付；经昆明医科大学鉴定中心于2017年12月4日受理鉴定，2017年12月5日作出的鉴定意见认定：凌光明后期治疗费118200元、十级伤残、重伤二级、误工期180日、营养期90日、护理期60日,鉴定费为3600元。后因牙齿缺失需要进行烤瓷牙修复，经双方协商，凌光明在昆医附属口腔医院、昆明柏德世纪城口腔医院（收据时间2018年8月4日至23日、2018年12月29日、2019年5月14日）进行后续植牙治疗花费共计85000元。在治疗期间，除支付相关治疗费外，泰谷酒店还通过下属员工的富滇银行账户向凌光明累计转账46795元（未注明用途），另支给凌光明生活费4000元。本院认为，本案中被告认为与原告是劳动关系，原告系在工作中受伤，应当通过工伤认定程序并进行仲裁前置程序，不应径行起诉，但被告已经明确并未给原告办理缴纳相关社会保险，故被告要求原告先行通过工伤申请认定的主张缺少事实依据，应不予采纳。被告对存在高度危险的作业施工场所未设置足够的警告提示和防护围挡是本案伤害发生的直接和最主要原因，故对被告关于原告自身系保安员，对受伤也负有过错的主张应不予采信。被告关于前期已经支付相应费用，应进行抵扣的主张，与法庭查明的事实相符，应予以采纳。被告方认为原告提出的误工费81361元应扣除自2017年8月原告受伤时起至2019年6月被告支付的工资46795元，该款项并未标注用途，故本院确认为系原告受伤后被告向原告支付非直接用于治疗用途费用为46795元元，现原告方主张双方并非劳动关系，故对于原告方主张的误工费81361元中应减除已支付的该46795元，被告尚应向原告支付34566元。根据云南省2019年道路交通事故人身损害赔偿标准，原告的父母按照农林牧业在岗职工平均工资58494元/年计算，日工资应为58495元/365日=160.25元，故护理费应为160.25元×60日=9615元；营养费4500元被告无异议，上述三项费用合计为34566+9615+4500=48681元。原告主张住院伙食补助费3700元，被告认为应当减除已预支的2000元的主张与本案审理查明的事实相符，应予采纳。原告主张在昆明市区住院治疗时间为112天（2017.12.11-12.20、2018.4.3-4.25、2018.8.2-9.9、2018.12.27-2019.1.9、2019.5.13-6.8），被告认为烤瓷牙修复治疗住宿费、餐费、市内交通费等均未提交凭证而不予认可，因本案已经查明原告2018年4月16日至4月25日在昆医附二院住院，行内固定取出术加牙拔出术，2017年12月4日至5日在昆医鉴定中心鉴定，2018年8月4日至23日、12月29日，2019年5月14日在昆明进行后续治疗，其中2018年12月29日、2019年5月14日为收据出具时间，但原告并未举证证明在2018年12月、2019年5月间在昆明进行治疗的具体天数，故在原告主张昆明市区住院治疗时间112天中应减除超过有证据可证实日期的2018年4月3日至15日共12日、2017年12月11日至20日为9日，2018年8月2日至3日共2日,2018年8月24日至9月9日共16日，2018年12月27日至2019年1月9日共14日应减除13日，2019年5月13日至6月8日共27日应减除26日，以上合计应减除78日，即按112日-78日=34日确定原告后续在昆明市区的治疗天数，并按照云南省2019年道路交通事故人身损害赔偿标准一类地区出差住宿费380元/人/日、市内交通费80元/人/日、烤瓷牙修复治疗餐费、陪护人员伙食补助费等100元/人/日予以计算支持相关费用。其中：原告主张的烤瓷牙修复治疗住宿费380元/天×34天=12920元、烤瓷牙修复治疗餐费100元/天×1人×34天=3400元、烤瓷牙修复治疗昆明市区交通费80元/天×1人×34天=3680元，合计为20000元。后续治疗费118200元，虽原告主张第一次治疗时产生的相关费用被告均已认可，但并未提交证据证实此后的治疗应分几次以及每次的预计费用，因此后续治疗费应当减除此后被告已经垫付的85000元为118200-85000=33200元；原告主张的亲属处理事故、原告转院及烤瓷牙修复治疗交通费23609元，被告所提异议原告方已当庭作出合理说明；残疾赔偿金66976元被告认为本案应当根据工伤伤残认定进行主张的观点缺乏事实依据，法庭均不予采纳；原告主张的精神抚慰金部分，虽原告受伤后被告已积极配合治疗，但原告颜面部所受创伤是实，本院根据受伤部位的特殊性酌情予以支持5000元；手机损失虽未提交证据证明，但依现代社会一般生活常情，本院酌情支持1500元；鉴定费3600元被告并无异议，本院予以确认。综上，本院确定被告尚需向原告给付的费用分别为误工费34566元，营养费4500元，护理费9615元，住院期间伙食补助费3700元-2000元=1700元；烤瓷牙修复治疗住宿费、烤瓷牙修复治疗餐费、烤瓷牙修复治疗昆明市区交通费三项之和为20000元，后续治疗费33200元，鉴定费3600元，亲属处理事故、原告转院及烤瓷牙修复治疗交通费23609元，残疾赔偿金66976元，手机损失1500元，共199266元；精神抚慰金5000元，合计为204266元。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告西双版纳泰谷国际酒店有限公司于本判决生效三十日内向原告凌光明支付各项经济损失共199266元，并支付精神抚慰金5000元。二、驳回原告凌光明的其他诉讼请求。本案受理费7500元，由原告凌光明负担3783元，由被告西双版纳泰谷国际酒店有限公司负担3717元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，按对方当事人人数向本院递交上诉状，上诉于云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院。审 判 长  赵义宏人民陪审员  王远峰人民陪审员  季爱春二〇一九年九月三十日书 记 员  杨丽彬