湖北省襄阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鄂06民终2593号 上诉人(原审原告)：湖北鼎祚电气工程有限公司，住所地湖北省枣阳市南城新华路59号。 法定代表人：施洪强，该公司经理。 委托诉讼代理人：彭志军，湖北杜博律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)：吴谊，男，1991年7月25日出生，汉族，住四川省中江县。 上诉人湖北鼎祚电气工程有限公司因与被上诉人吴谊劳动争议一案，不服湖北省枣阳市人民法院（2019）鄂0683民初792号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年06月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 湖北鼎祚电气工程有限公司上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人申请请求。事实和理由：一审判决认定事实错误，上诉人与被上诉人劳动争议一案，双方已于2017年11月21日达成赔偿协议。上诉人已按协议全部履行了赔偿义务，故被上诉人获得赔偿后，在未撤销双方达成的协议前，又以劳动争议提起仲裁，无事实和法律依据，故申请撤销一审判决，驳回被上诉人的各项请求。 吴谊未提交书面答辩意见。 湖北鼎祚电气工程有限公司向一审法院起诉请求：1.判令驳回吴谊的仲裁申请请求，即：不支付吴谊劳动能力鉴定及检查费600元、住院伙食补助费120元、护理费600元、营养费120元、停工留薪期工资16500元、一次性伤残补助金38500元、一次性伤残就业补助金30600元、一次性医疗补助金20440元；2.同意解除双方的劳动合同；3.本案诉讼费用由吴谊承担。 一审法院认定事实：吴谊于2017年3月19日入职湖北鼎祚电气工程有限公司，在该公司成昆线公兴段的工地从事电气安装维修工作。双方未签订劳动合同，湖北鼎祚电气工程有限公司未为吴谊缴纳社会保险。2017年10月19日，吴谊在工作中不慎被铜柱挤伤，导致其左手中指受伤，经治疗于2017年10月25日出院，出院医嘱建议需休养2个月。后吴谊提出因休养临近春节，要求结算辞职回家休养。2017年11月21日，湖北鼎祚电气工程有限公司（甲方）与吴谊（乙方）经协商自愿达成如下补偿协议：一、住院期间所有抢救治疗等费用13000余元，由甲方先行垫付，乙方委托甲方办理保险理赔事宜，理赔款项归还甲方垫付资金。乙方需配合办理保险公司理赔中的取证等调查事宜。二、甲方按正常工资、奖金、补助、加班工资等收入结算吴谊在岗工资和住院治疗期间工资合计8260元。三、甲方一次性补偿吴谊回家休息期间费用10000元。四、上述三款履行完毕后，甲乙双方不得以同一事实以理由要求对方（含第三人保险公司）承担任何责任，不得提出任何纷争。协议签订后，湖北鼎祚电气工程有限公司于同日履行了合同义务，吴谊领款后离职回家。2017年12月27日，经成都市人力资源和社会保障局认定吴谊为工伤，2018年3月1日经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定吴谊致残程度为十级。2016年度成都市社会平均工资为61330元／年，折合5110．83元／月，吴谊主张为5110元／月；吴谊的平均工资经成都市中级人民法院终审认定为2295．91元／月。2018年4月18日，吴谊向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1．双方于2017年11月21日解除劳动关系；2．支付劳动能力鉴定及检查费600元、住院生活补助费120元、护理费600元、营养费120元、停工留薪期工资16500元、一次性伤残补助金38500元、一次性医疗补助金20440元、一次性伤残就业补助金30660元，共计107540元。成都市劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月18日作出裁决：一、确认申请人吴谊与被申请人湖北鼎祚电气工程有限公司之间的劳动关系于2017年11月23日解除。二、被申请人支付申请人各项工伤保险待遇共计67157．31元。三、驳回申请人其他仲裁请求。湖北鼎祚电气工程有限公司不服仲裁裁决，提起诉讼。一审法院认为，劳动者的合法权益依法应受法律保护，工伤职工依法享受工伤医疗待遇。因用人单位湖北鼎祚电气工程有限公司未给劳动者吴谊缴纳工伤保险，吴谊在上班期间受伤构成工伤十级，用人单位湖北鼎祚电气工程有限公司依法应对吴谊的工伤进行赔偿。本案争议的焦点为用人单位湖北鼎祚电气工程有限公司与劳动者吴谊私下签订补偿协议，吴谊放弃相应索赔权利后，吴谊是否还有权继续向用人单位主张相应的工伤医疗待遇。按照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款“对于追索劳动报酬、养老金、医疗费以及工伤保险待遇、经济补偿金、培训费及其他相关费用等案件，给付数额不当的，人民法院可以予以变更。”因双方签订补偿协议时，吴谊受伤并未认定为工伤，其致残程度并未评定，补偿协议约定的赔偿项目不完全包含工伤待遇的各项赔偿项目。双方约定“上述三款履行完毕后，甲乙双方不得以同一事实以理由要求对方（含第三人保险公司）承担任何责任，不得提出任何纷争”明显显失公平，给付数额不全，对赔偿项目中未包含的工伤待遇予以变更，直接增加予以保护。湖北鼎祚电气工程有限公司诉称如吴谊认为合同显失公平，应在一年内请求人民法院撤销，吴谊在一年内未要求撤销已丧失权利的主张，不符合法律规定，不予支持。吴谊要求湖北鼎祚电气工程有限公司按照工伤保险条例的有关规定支付其补偿协议中未包含的工伤待遇符合法律规定，予以支持。吴谊因工致残被鉴定为十级伤残，用人单位应当支付一次性伤残补助金。双方于2017年11月21日协商结算辞职并于当日履行，双方的劳动关系应于2017年11月21日解除。吴谊本人提出解除劳动合同的，应由用人单位支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。对吴谊的各项请求，依法核定如下：1．停工留薪期工资，吴谊应享受住院6天和医嘱2个月工资，扣除已支付的住院期间的工资，湖北鼎祚电气工程有限公司还应支付吴谊4591．82元（2295．91元／月×2月）。2．其他工伤医疗待遇：因吴谊的工资为2295．91元／月，低于成都市社会平均工资的60％，应按2016年成都市社会平均工资5110元／月的60％计算一次性伤残补助金，即：5110元／月×60％×7月=21462元；一次性工伤医疗补助金5110元／月×4月=20440元、一次性伤残就业补助金5110元／月×6月=30660元。以上二项共计77153．82元，扣除湖北鼎祚电气工程有限公司已付10000元，还应支付吴谊67153．82元。吴谊住院期间，湖北鼎祚电气工程有限公司已派人护理，吴谊护理费不应再保护。鉴定检查费和营养费，吴谊未提交证据支持，不予保护。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（六）、第四十六条第一款第（一）项，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条第二款，《四川省人民政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知》第二条第二款，《成都市人民政府转发省政府关于贯彻实施国务院关于修改〈工伤保险条例〉决定的通知的通知》第三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、确认湖北鼎祚电气工程有限公司与吴谊之间的劳动关系于2017年11月21日解除。二、湖北鼎祚电气工程有限公司支付吴谊各项工伤医疗待遇67153．82元，于本判决生效后十日内履行。三、驳回湖北鼎祚电气工程有限公司及吴谊的其他请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由湖北鼎祚电气工程有限公司负担。 本院二审期间，当事人未提交新证据。一审认定的事实属实，本院予以确认。 本院认为，湖北鼎祚电气工程有限公司与吴谊于2017年11月21日签订《吴谊手指挤伤补偿协议》时，吴谊所受伤还未被相关部门认定为工伤，致残程度并未评定。吴谊在2017年12月27日经成都市人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年3月1日经成都市劳动能力鉴定委员会鉴定致残程度为十级后，于2018年4月18日即申请劳动仲裁，要求湖北鼎祚电气工程有限公司按照工伤保险有关规定支付工伤待遇。从上述事实看，吴谊在双方签订的补偿协议后一直在积极主张权利。一审以协议约定给付数额不全，对赔偿项目中未包含的工伤待遇予以变更，直接增加予以保护并无不当。湖北鼎祚电气工程有限公司上诉理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，湖北鼎祚电气工程有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由湖北鼎祚电气工程有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 焦静平审判员黄鹂审判员何小玲 二〇一九年九月十七日 书记员 付      亚      男