内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终1618号   上诉人（原审被告）：华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头中心支公司。   法定代表人：高某。   委托诉讼代理人：程某。   被上诉人（原审原告）：安某，现住包头市。   委托诉讼代理人：苏某，内蒙古星洋律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：索某，现住包头市。   被上诉人（原审被告）：都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司。   法定代表人：刘某。   委托诉讼代理人：白某。   上诉人华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头中心支公司与被上诉人安某、被上诉人索某、被上诉人都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2017）内0204民初3604号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月2日受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   华泰财产保险股份有限公司内蒙古分公司包头中心支公司上诉请求，撤销一审判决第一项，改判上诉人在商业三者责任保险范围根据保险条款约定审核后进行赔偿。撤销一审判决第三项、第五项、第七项、第八项，改判上诉人在商业第三者责任保险范围内不承担赔偿责任；撤销一审判决第四项，改判上诉人在商业第三者责任保险范围内承担赔偿伙食补助费6000元，营养费6000元。上诉费由被上诉人负担。事实和理由：一审法院认为上诉人与索某保险合同关系成立，但是未按照合同约定判决，违背了合同双方享有的平等自愿的权利。对于超出医疗费部分应当由索某自行承担。一审法院适用法律错误，索某在都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司承保有机动车交通强制保险一份，应当先从交强险范围内进行赔偿，剩余部分再由商业三者险赔付。一审法院判决第四项伙食补助费和营养费错误，应当是每人每天100元标准，营养费6000元，伙食补助费6000元。   安某答辩称，关于医疗费，一审审理阶段上诉人没有向法庭提交该免责条款告知的相关证据，根据法律规定，上诉人应当全额支付医疗费；其他各项费用请求法院依法判决；诉讼费不应当由我方承担。   索某答辩称，我已经投保了交强险和商业三者险，保险公司应当承担理赔责任。我向安某垫付医疗费4000元，希望法院依法判决。   都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司答辩称，医疗费、住院伙食补助费、营养费已经超出交强险理赔范围，护理费、营养费超出三期鉴定期间，我们要求按照最低护理期判决。残疾辅助器具未达伤残不应当予以赔偿。诉讼费、鉴定费不属于保险赔偿范围。   安某向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告索某赔偿原告医药费46266元，护理费20633元（38820÷3651×194），住院伙食补助费、营养费38800元（194×200），交通费及住宿费1000元，误工费45817元（5849元÷30×235天），后因鉴定机构对当事人的伤情作出了伤残等级、三期、后期治疗费鉴定，鉴定费3850元，二次手术费（后期治疗）15000元，残疾辅助器具400元，施救费（救护车费）300元，共计172066元。2、判令被告都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司、华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头市中心支公司在保险责任限额内承担赔偿责任。3、判令被告承担本案诉讼费及鉴定费。   一审法院经审理认定事实：×××号车辆于2016年8月4日在被告都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司投保交强险，其中：死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元，于2016年9月27日在被告华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头市中心支公司投保三者险不计免赔300000元。2017年1月18日，被告索某驾驶×××号小型普通客车在青山路合作道交叉口处与行人安某相撞，致原告安某受伤，2017年1月26日经包头市公安局交通管理支队青山区大队出具包公交青认字（2017）第1013号道路交通事故认定书，认定被告索某承担全部责任，原告无责任。原告因该起交通事故受伤后在包头市第四医院住院治疗194天，诊断为胫骨平台骨折，花费医疗费45434元。还有一部分门诊费用。经查，第一被告为肇事车辆登记所有人，该车在第二被告处投保交强制责任保险，在第三被告处投保三者险，原告损失包括：医药费46266元，住院伙食补助费、营养费38800元（194×200），护理费20633元（38820÷365×194），交通费1000元，施救费（救护车费）300元，共计106939元。原告在诉讼中提出鉴定申请，后续要求被告赔偿变更医药费46266元，赔偿误工费45817元（5849元÷30×235天），鉴定费3850元，二次手术费（后期治疗）15000元，残疾辅助器具400元。诉请赔偿共计172066元；原告住院天数为194日。原告要求第二、第三被告在保险责任范围内承担连带赔偿责任。医药费原告后提供了庭审中未找到的票据，所以按照庭审中各方意见，医疗费45494.2元核定为46266元。另外被告索某垫付医疗费4000元。交通费原告未提供票据。   一审法院认为，×××号交通事故车辆在被告都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险，该车辆与都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司之间的保险合同关系成立。被告索某驾驶的投保车辆与原告发生交通事故，致使原告受到伤害，原告所请求的赔偿数额以及被告为原告所支出的医疗费用未超出保险合同所规定的范围，故被告都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司应在保险合同内承担民事责任。被告索某虽然负全责，原告诉请未超过保险范围，其个人不应承担赔偿责任。原告诉请数字计算有误，法院予以纠正。其余超出强险赔偿范围部分应由华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头市中心支公司继续赔付。华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头市中心支公司关于应减去医保部分药类不计赔部分的主张与原告无关，本院不予支持。不承担鉴定费、诉讼费的辩称与被告都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司辩称一致，认为不在保险合同赔付范围内，该笔费用因交通事故所造成的，应由事故责任人承担。鉴定费因未构成伤残，但明确了二次治疗费用，应由原被告合理承担。综上所述，原告的医疗费46266元由被告都邦财产保险股份有限公司包头市中心在强险范围内予以赔付，其余部分由华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头市中心支公司赔付。施救费、残疾辅助器具属于合理赔偿范围；原告请求被告赔偿住院护理费、伙食补助费、营养费合理期限范围内的应予支持，应当在鉴定结论的基础上酌情考虑。误工费的请求符合相关的法律、法规，本院予以支持。原告请求被告赔偿交通费1000元，原告未提交相应的证据，被告质证适当考虑；故本院根据本案的实际情况、原告的住院天数及结合本地的交通情况，酌情支持原告交通费800元。原告请求被告赔偿原告申请伤残等级鉴定的鉴定费3850元，因未构成伤残等级，但明确了今后治疗费以及营养、护理期，误工期的时间参考标准。本院酌情予以支持。原告主张的后续治疗费15000元，本院予以支持。为减少诉累，被告索某垫付的医疗费4000元直接从应赔付原告的医疗费中扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十条、第十四条、第十七条第二款、第二十三条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，判决：一、被告都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司赔付原告安某医疗费10000元，其余36266元由被告华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头市中心支公司继续赔付；二、被告都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司赔付原告安某施救费300元，残疾辅助器具费400元；三、被告华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头市中心支公司赔付原告安某护理费9572元（38820÷365×90）；四、被告华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头市中心支公司赔付原告安某住院营养费6381.40元、伙食补助费6381.40元（38820÷365×60）；五、被告华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头市中心支公司赔付原告安某交通费800元；六、被告华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头市中心支公司赔付原告安某后续治疗费15000元；七、被告华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头市中心支公司赔付原告安某鉴定费3850元的40%即1540元，其余由原告安某自行负担；八、被告华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头市中心支公司赔付原告安某误工费45817元；九、驳回原告安某的其他诉讼请求。上述款项被告都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司、被告华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头市中心支公司于本判决生效之日起十日内赔付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1220元，原告已预交，由原告安某负担220元，由被告索某负担1000元（从垫付的4000元中扣除）。   当事人二审未提交新证据，经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。   本院认为，双方当事人对发生机动车交通事故及造成安某身体损害的事实没有异议。双方争议的焦点问题在于：（一）华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头中心支公司是否应当按照保险合同约定支付部分医疗费；（二）都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司是否应当在交强险范围内承担残疾辅助器具费、护理费、交通费、误工费等费用；（三）一审法院计算营养费、伙食补助费是否正确；（四）鉴定费的负担。安某因交通事故产生医疗费，华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头中心支公司认为应当扣减安某医疗费中的非医保用药、乙类用药、自费用药，但是其未向法院提交证据证明安某发生的医疗费存在不能理赔的部分，故对其提出医疗费未按照合同约定理赔的上诉请求不予支持；索某在都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司投保了交强险，一审法院判决由华泰财产保险股份有限公司包头中心支公司承担护理费、误工费不当。二审审理中，都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司提出护理费期间应当按照三期鉴定中的60日计算，因鉴定期间为60日到90日，一审法院计算90日并无不当，故对都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司提出的该项抗辩理由不予支持。安某因身体遭受损害存在误工事实，一审法院按照安某提交的证据支持安某的实际误工金额并无不当。鉴定费不属于保险理赔范围，应当由索某根据其责任比例承担。二审庭审中，索某提出其向安某垫付医疗费4000元，安某当庭认可，并表示予以返还，该项费用应当依法返还给索某。   综上所述，一审法院认定事实清楚，但是部分赔偿金额处理不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：   一、维持内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2017）内0204民初3604号民事判决第二项、第五项、第六项，即：二、被告都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司赔付原告安某施救费300元，残疾辅助器具费400元；五、被告华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头市中心支公司赔付原告安某交通费800元；六、被告华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头市中心支公司赔付原告安某后续治疗费15000元。   二、撤销内蒙古自治区包头市青山区人民法院（2017）内0204民初3604号民事判决第一项、第三项、第四项、第七项、第八项、第九项，即：一、被告都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司赔付原告安某医疗费10000元，其余36266元由被告华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头市中心支公司继续赔付；三、被告华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头市中心支公司赔付原告安某护理费9572元（38820÷365×90）；四、被告华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头市中心支公司赔付原告安某住院营养费6381.40元、伙食补助费6381.40元（38820÷365×60）；七、被告华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头市中心支公司赔付原告安某鉴定费3850元的40%即1540元，其余由原告安某自行负担；八、被告华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头市中心支公司赔付原告安某误工费45817元；九、驳回原告安某的其他诉讼请求。   三、都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司赔付安某医疗费10000元，剩余36266元，由华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头中心支公司支付安某32266元，返还索某垫付医疗费4000元。   四、都邦财产保险股份有限公司包头市中心支公司赔付安某误工费45817元、护理费9572元。   五、华泰财产保险有限公司内蒙古分公司包头中心支公司赔付安某营养费6000元、伙食补助费6000元。   六、驳回安某的其他诉讼请求。   以上履行款项于本判决生效后三十日内履行完毕。   如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   一审、二审案件受理费3660元，由索某负担2360元，安某负担1300元。鉴定费3850元，由索某负担1540元，安某负担2310元。   本判决为终审判决。   审判长 刘 纲   审判员 沈艳萍   审判员 李雅滨     二○一九年九月二十三日   书记员 马林莹   附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。