福建省三明市三元区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0403民初875号 原告：洪振华，男，46岁，汉族，户籍地福建省安溪县，经常居住地三明市梅列区。 委托诉讼代理人：刘强，福建律慧律师事务所律师。 被告：卢建火，男，55岁，汉族，住浙江省缙云县。 被告：福建省四轮工程机械有限公司，住所地三明市三元区。 法定代表人：黄增伍，经理。 上述二被告共同委托诉讼代理人：康复，福建凯峰律师事务所律师。 原告洪振华与被告卢建火、福建省四轮工程机械有限公司（以下简称四轮公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月27日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告洪振华及其委托诉讼代理人刘强、被告卢建火及其同被告四轮公司的委托诉讼代理人康复到庭参加诉讼。 洪振华向本院提出诉讼请求：1.要求卢建火及四轮公司赔偿其人身损害各项损失239556元（残疾赔偿金168484元、住院伙食补助费2700元、营养费4500元、误工费32283元、护理费8169元、交通费1620元、鉴定费1800元、精神损失费20000元）；2.卢建火及四轮公司承担本案的诉讼费用。事实和理由：2018年8月20日开始其受雇于卢建火在四轮公司内从事下料岗位，同年12月2日在工作过程中，其不幸被坠落的钢材扎伤右足，后被送往三明市结合医院进行治疗54天。经福建广信司法鉴定所鉴定其伤残程度为九级伤残，为此支付鉴定费1800元。因其系受雇佣而受伤，故应由雇主和公司承担责任。现向法院具状起诉，请求判如所请。 卢建火辩称，一、本案造成洪振华受伤的主要责任在于伤者本人，是其在提供劳务过程中明显存在过错所造成，依法应由其自己承担本案的全部责任。二、即便洪振华的诉求可以成立，其主张赔偿精神损害抚慰金20000元，没有事实和法律依据。三、即使洪振华的主张成立，其诉求赔偿金额也不符合法律依据。1.洪振华主张残疾赔偿金以20年计算不符合最高院《侵权责任法司法解释》第29条第3款的规定，残疾赔偿金应按上年度城镇职工平均工资标准按15年计算……。其提出的主张没有依据，计算赔偿金错误。2.营养费4500元没有法律依据。洪振华没有提交医疗机构关于营养费的意见的相关证据。3.洪振华主张误工费32283元，证据不足，其没有提交医疗机构出具的确认的误工时间的证明，故其主张误工费证据不足。4.洪振华主张交通费1620元，证据不足。交通费应当以正式票据为凭，有关凭证应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。5.洪振华主张护理费8169元，没有法律依据。其提交的出院记录医嘱记载，可确认其于2019年1月25日出院时并不存在不能生活处理的情形。且只是避免下地重负1个月，故其主张的护理费期限和金额，均没有法律依据。四、答辩人在洪振华受伤期间，已经为其支付了全部医疗费，还向其支付了营养费、护理费、借款等费用，该费用应当依法扣除。洪振华受伤期间，已经承担了其全部医疗费用51029元、相关医护用品1357元、共计52386元；还向其支付了护理费4480元，并应洪振华要求，向其预先支付生活费（借款）11000元，这些费用都应当在赔偿款中扣除。综上，被答辩人所受到伤害，完全是因为被答辩人提供劳务过中因自身过错的原因所发生，故依据法律规定，其应当依法全部承担本案责任，其诉求答辩人承担赔偿责任，没有事实和法律依据，请求法庭驳回洪振华的诉讼请求。 四轮公司辩称，一、答辩人不是本案适格被告。洪振华向法院提交的当事人签订的《外协承包》充分证明，该承包书实质就是《加工承揽协议》。根据法律规定，本案的《外协承包书》明确约定，答辩人只向卢建火提供原材料。卢建火以自己购买、安装和调试的锯床等设备，将该材料加工成答辩人所需要的半产品，并向其交付该工作成果，答辩人接受该工作成果后向其支付报酬。故该事实完全符合法律规定的加工承揽的法律特征。该《外协承包书》实质也就是加工承揽协议。依据法律规定，答辩人根本不是本案适格被告。二、本案造成的受伤的主要原因，是其在提供劳务过程中明显存在过错所造成，依法应由其自己承担本案的全部责任。综上，答辩人与卢建火签订的实际是加工承揽协议，实际履行的也是加工承揽行为。而洪振华系卢建火所雇佣，故其与答辩人不存在任何法律关系，洪振华并非本案适格原告。且其诉称的事实和理由也没有相关证据证明，更没有法律依据，故其诉求答辩人承担赔偿责任的起诉，应当依法被驳回。 当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据和事实，本院随后进行了分析和认定。现认定事实如下： 2018年12月2日，洪振华受雇于卢建火在四轮公司厂房内从下料岗位工作。当日，洪振华在操作过程中，不慎被坠落钢材扎伤右足。随即当日即被送往三明市医结合医院治疗，经诊断为右足部毁损伤，右足第3跖骨末节离断，右足第1近节开放性骨折，右足第2趾1.3节开放性骨折，右足第3.4趾2.3节开放性骨折，右足第5趾1.3末节开放性骨折，右踝部骨折脱位畸形愈合。花费了医疗费50569.47元，之后其于2019年3月25日进行复查，花费门诊费460.71元。其伤情经过福建广信司法鉴定所鉴定为九级伤残，护理评定90天、营养期90天，为此支付鉴定费1800元。因双方对赔偿未能达成协议，而诉争到本院。 本案在审理过程中，本院应卢建火的申请对洪振华伤情作重新鉴定。2019年7月25日，福建新时代司法鉴定所出具司法鉴定意见书，确认伤残等级评定为一处伤残九级。 一、对于责任认定的问题。 洪振华认为，其在工作过程中受伤，作为雇佣主体的卢建火应承担赔偿责任，由于四轮公司提供场所但是其未提供必要的劳动保护条件，也应承担一定的赔偿责任。 卢建火认为，其虽然是雇主，但是洪振华也是承包主体，且其在操作中存在过错，故要求其承担赔偿责任。 四轮公司认为，其不是雇佣主体，卢建火在本案中是自主地雇佣洪振华受伤，其仅是卢建火以自己购买、安装和调试的锯床等设备，将该材料加工成答辩人所需要的半产品，并向其交付该工作成果，答辩人接受该工作成果后向其支付报酬。故该事实完全符合法律规定的加工承揽的法律特征。该《外协承包书》实质也就是加工承揽协议。依据法律规定，不应承担民事责任。 本院认为，洪振华在自己操作过程中，不慎被钢材扎伤，首先自己作为成年人，未尽注意，自己操作致使自己受伤，酌情承担10%责任；卢建火是雇佣主体，应承担主要民事责任；四轮公司是产品的最终受益人，也是发生事故场所的所有权人，其未能提供安全的场所，也应适当责任，结合本院实际确定本院认为按20%比例承担责任。 二、损失认定问题。 洪振华认为其有以下损失，即医疗费：住院治疗支出医疗费（双方陈述该金额为51029元和用具费1357元，该款项由对方支付，其未提出诉讼主张，本案中不作为损失认定，今后若需要可根据本案生效判决确定的分担比例另案追偿）；残疾赔偿金：金额168484元（2018年城镇居民人均可支配收入42121元每年，九级伤残，42121元乘以20年乘以20%）；误工费：32283元；护理费：8169元（鉴定护理期60天，按2017年居民服务职工平均49694元一年计算除以12个月除以30天乘以60天）；住院伙食补助费：2700元，住院54天，每天按50元；营养费：4500元，鉴定营养期90天，每天按50元计算；鉴定费1800元；交通费1620元，标准为每天30元计算54天；精神损害抚慰金20000元。 四轮公司及卢建火认为，残疾赔偿金：洪振华主张按照20年和主张的每年42121元的标准进行主张是没有依据，其计算的金额是错误的。营养费：其主张4500元没有依据，也不符合法律规定。误工费32283元，没有依据，也不符合法律规定，即使要支付也应按实际支付的标准来支付。护理费：诉求偏高，其提出的主张没有依据，出院后其也不存在不能生活自理的情形，故其提出的主张和期限，没有法律依据。 本院认为，医疗费虽有相关票据为凭，但因为不是主张的范围故仅作为先行支付款予以抵扣；误工费，确实可能存在误工，但是根据其提交的材料，其是卢建火雇佣的工人，其原来工作是计件工资，其未提供工资减少或是误工费的减少证明，本院参照全省2018年度私营单位制造业平均工资52325元每年，折算后每天约为145元，计算120天，即17400元；护理费，标准按其自己提出的2018年年度私营单位服务业职工平均41385元一年计算，每天约为113.4元，计算护理时间60天，计算后按6804元确定；住院伙食补助费，对方当事人同意主张其按每天50元，计算54天，即2700元；营养费，考虑其实际伤情确实较为严重，需要加强营养，对方当事人不予认可，但是按50元标准扣除住院天数，支付36天，每天50元，确定该项目为1800元；残疾赔偿金，168484元（2018年城镇居民人均可支配收入42121元每年，九级伤残，42121元乘以20年乘以20%）；鉴定费1800元，有票据为凭；交通费其主张1620元，虽然未提交票据，但是考虑其就医、处理事故和本案诉讼时，确实存在该项支出，故酌情按500元计算为宜；精神抚慰金问题，结合双方的过错程度、承担责任的经济能力及本地平均生活水平等因素，酌定精神损害抚慰金为10000元。 综上所述，洪振华受卢建火雇佣从事下料岗位时，不幸受伤，造其伤残的后果，结合本案实际情况，本院认为其主张的损失项目中，合理部分分别为误工费17400元、护理费6804元、住院伙食补助费2700元、营养费1800元、残疾赔偿金168484元、交通费500元、鉴定费1800元、精神抚慰金10000元，合计209488元，扣除其自行承担10%，即由卢建火赔偿146641.6元，由四轮公司赔偿41897.6元。洪振华诉讼请求，合理部分本院予以支持。卢建火提出的辩称称其支付部分款项的意见，本院予以采信，其承担的金额应扣除。四轮公司提出其不是雇佣主体仅是承揽关系的定作人，其提出不应承担赔偿责任的意见，本院不予采纳。卢建火支付款项中，有关医疗费51029元和医院用具费1357元，因洪振华未提出诉讼主张，卢建火也未提出反诉，故不在本案中认定和抵扣。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十二条、第十四条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决如下： 一、卢建火应赔偿洪振华误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金中的70%即146641.6元，扣除其此前支付的护理费4480元和借款11000元，余款131161.6元应于本判决生效之日起二十日内履行完毕； 二、福建省四轮工程机械有限公司应赔偿洪振华误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神抚慰金中的20%即41897.6元，其应于本判决生效后二十日内履行完毕； 三、驳回洪振华的其他诉讼请求。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4893元，减半收取2446.5元；由洪振华负担538元，由卢建火负担1485.5元，由福建省四轮工程机械有限公司负担423元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省三明市中级人民法院。 审判员  林振铭 二〇一九年九月二十六日 书记员  黄丽花 附本判决书所依据的主要法律条文： 1.《中华人民共和国侵权责任法》 第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 第十四条连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。 支付超出自己赔偿数额的连带责任人，有权向其他连带责任人追偿。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 第二十八条损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 申请执行提示：《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。