海南省海口市美兰区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）琼0108民初174号 原告：海南酷铺日月贸易有限公司，住所地海口市美兰区国兴大道7号新海航大厦17层，统一社会信用代码914600007674785873。 法定代表人：高某，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张某、徐某，该公司职员。 被告：掌某1，住所地辽宁省营口市，统一社会信用代码91210800397197242Y。 法定代表人：李某。 被告：李某，男，1964年5月1日出生，汉族，户籍登记住址辽宁省营口市，公民身份号码×××。 第三人：掌某2，住所地北京市朝阳区，统一社会信用代码91110105MA002Y9P28。 法定代表人：杨某。 第三人：掌某3，住所地北京市朝阳区,统一社会信用代码91110105074186063E。 法定代表人：何某。 原告海南酷铺日月贸易有限公司诉被告掌某1（以下简称“掌合天下（营口）公司”）、被告李某、第三人掌某2（以下简称“掌合极速（北京）公司”）、第三人掌某3（以下简称“掌合天下（北京）公司”）借款合同纠纷一案，本院于2019年1月4日立案，依法适用普通程序，于2019年9月9日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人张某、徐某、被告掌合天下（营口）公司的法定代表人李某（亦为本案被告）到庭参加诉讼，第三人掌合极速（北京）公司、掌合天下（北京）公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告海南酷铺日月贸易有限公司向本院提出诉讼请求：1.被告掌合天下（营口）公司向原告退还销售保证金人民币本金69万元、滞纳金142140元（暂计至2018年12月4日，实际计算至2019年9月9日为527160元）；2.被告李某对被告掌合天下（营口）公司的上述义务承担不可撤销的无限连带责任；3.被告承担本案全部诉讼费用及保全费用。事实和理由：2018年5月17日，原告与被告掌合天下（营口）公司签署《代理销售服务合作协议》，约定原告向掌合天下（营口）公司提供代理销售服务。为履行该协议，原告与被告掌合天下（营口）公司于5月25日签订的《代理服务申请单》，约定原告向被告掌合天下（营口）公司支付销售保证金人民币70万元，代理服务期限自2018年5月25日至2018年8月23日止，服务费人民币21000元，销售保证金的归还方式为到期一次性归还，最后一次归还日为合同到期日。《代理销售服务合作协议》第9.4条约定：原告给予被告掌合天下（营口）公司5天的宽限期，5天宽限期后（2018年8月28日）需支付每天0.2%的滞纳金。被告李某与原告于2018年5月17日签署《担保函》，约定担保方为被告李某，被告李某同意为被告掌合天下（营口）公司在《代理销售服务合作协议》和《代理服务申请单》下的应付账款提供不可撤销的无限连带责任。 《代理销售服务合作协议》与《代理服务申请单》签署后，原告于2018年5月25日向被告掌合天下（营口）公司发放销售保证金人民币70万元，充分履行其在《代理销售服务合作协议》项下的义务。此笔保证金已于2018年5月25日到期，原告曾通过上门，电话，微信等多种方式催收，要求被告掌合天下（营口）公司归还欠款，被告仍未按约定履行还款义务，原告分别于2018年8月24日、2018年10月12日向被告掌合天下（营口）公司发送《销售保证金逾期通知书》和《律师函》，但截至目前原告仍未收到还款。根据《代理销售服务合作协议》第9.4条约定，被告掌合天下（营口）公司不按合同约定的服务期满日退还保证金，自逾期之日五天宽限期后（2018年8月28日），应按本合同约定支付每日0.2%的滞纳金。截至2018年12月21日，被告掌合天下（营口）公司应向原告支付保证金69万元、滞纳金165,600.00元，以上款项合计人民币855,600.00元。基于上述事实和理由，根据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国民事诉讼法》等相关规定，特诉诸贵院，望判如所请。 被告掌合天下（营口）公司辩称：我司确实和原告签订了《代理销售服务合作协议》、《代理服务申请单》，并收到原告支付的保证金70万元，目前双方合作已经到期。当时我司与第三人掌合极速（北京）公司、掌合天下（北京）公司有经济往来，我司与第三人掌合极速（北京）公司在辽宁营口共同出资建设一个云仓，这笔70万元作为保证金用于出资，我司还与房东签订三年租赁合同建立云仓。但云仓运作不到一年，第三人掌合极速（北京）公司就提出不再合作了，单方解约，导致我司存放于云仓的将近200多万元的奶制品无法出库，直至7、8月的高温季节过期，造成我司的亏损。我司向第三人掌合极速（北京）公司反映了上述情况，但是该公司并未予以处理，让我们自行解决。我司向公安机关报案，经公安机关协调，我司向房东支付了违约金5万元，并将15万元的货品抵扣成房租给房东。原告和第三人掌合极速（北京）公司、掌合天下（北京）公司均隶属于海航公司旗下，掌合天下（北京）公司还拖欠我司代其垫付的活动经费124万多元，至今未与我司结算。综上，我司不同意偿还这笔保证金，因为原告和第三人掌合极速（北京）公司、掌合天下（北京）公司实际都是一家的，两个第三人都拖欠我司的款项，而且比我司拖欠欠原告的钱还多得多。 被告李某辩称：我个人不同意承担无限连带责任，因为第三人掌合极速（北京）公司、掌合天下（北京）公司和原告都属于海航集团控股的公司，三家公司实际上就是一家人。我签署过《担保函》，签署《担保函》时有掌合天下（北京）公司一位姓白的员工和掌合极速（北京）公司经理刘晓玉、员工李雪在场，因我没有那么多钱来支撑云仓，掌合天下（北京）公司便称他们能帮我在内部贷一笔款，故我考虑到掌合天下（北京）公司和掌合极速公司都欠我的钱，他们还愿意贷款给我，而且掌合天下（北京）公司和掌合极速公司都给原告做担保了，所以我个人也愿意做担保。 第三人掌合极速（北京）公司、掌合天下（北京）公司未提出述称。 原告海南酷铺日月贸易有限公司围绕诉讼请求依法提交如下证据：《代理销售服务合作协议》、《代理销售服务申请单》、《销售保证金逾期通知书》、《担保函》、《接受服务确认函》、《授权书》、《货权声明》、李某的身份证复印件、营口掌合物流有限公司食品经营许可证、《开户许可证》、电子付款回执。 被告掌合天下（营口）公司未提交证据。 被告李某未提交证据。 第三人掌合极速（北京）公司、掌合天下（北京）公司未提交证据。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。本院经审理查明案件事实如下： 2018年5月17日，原告（甲方）、被告掌合天下（营口）公司（乙方）、第三人掌合极速（北京）公司（丙方）、掌合天下（北京）公司（丁方）签订《代理销售服务合作协议》，主要约定：合作模式：甲方作为代理销售商，向乙方提供代理销售服务，包括但不限于代理销售、咨询服务等；乙方为丁方B2B平台注册会员的供应商；丙方为管理运营“掌合云仓”，可以提供货物仓储；丁方为掌合天下B2B网络交易平台，可以提供网络交易等服务；合作流程：乙方将其拥有货物所有权的货物存放于丙方的仓库；甲、乙、丙、丁签订《代理销售服务申请单》，甲方在一定时期内为乙方提供代理销售服务，代理销售服务期间，乙方同意甲方为《代理销售服务申请单》项下货物权利的共有人，《代理销售服务申请单》项下的商品全部纳入本服务协议代理销售服务范围，接受甲方及丙方的服务管控；乙方向甲方一次性支付代理销售服务费，甲方于收到《代理销售服务申请单》和服务费后，向乙方支付销售保证金；乙方在代理销售到期日或终止日前全额退还甲方的销售保证金，甲方收到全部销售保证金后，乙方可提取《代理销售服务申请单》项下的剩余货物；违约责任：乙方应当在代理销售服务期满后按时退还保证金，如不能退还，甲方给予乙方5天的宽限期，宽限期满仍不能退还，每逾期一天，应当就逾期支付金额向甲方支付0.2%的违约金；甲方有权要求丁方5日内按照甲方与丁方约定的价格购入剩余全部货物，并将全部销售款支付给甲方，丁方在5日内不能完成回购并将销售款支付至甲方账户的，每逾期一天，应当向甲方支付逾期金额0.2%的违约金；等等。 同日，被告李某出具《担保函》，内容“本人李某同意，如掌合天下（营口）公司未按照《代理销售服务合作协议》及《代理销售服务申请单》项下约定向贵司履行还款义务，本人同意为上述应付账款提供不可撤销的无限连带责任担保”。同日，被告掌合天下（营口）公司向原告出具《接受服务确认函》、《货权声明》，明确同意接受原告的代理销售服务，并向第三人掌合天下（北京）公司出具《授权书》，明确授权掌合天下（北京）公司在被告掌合天下（营口）公司出现违约时对被告的结算账户进行冻结并直接扣款以支付应付款。 2018年5月25日，原告、被告掌合天下（营口）公司、第三人掌合极速（北京）公司、掌合天下（北京）公司签订《代理销售服务申请单》，明确被告掌合天下（营口）公司将货物存储于掌合极速（北京）公司仓库，货物品牌“好益多”、“红牛”、“蓝莓汁”“乐事达”等价值1483837元的多款食品提交原告代理销售，申请服务周期90天，服务期限自2018年5月25日至2018年8月23日，服务费21000元。2018年5月25日，原告向被告掌合天下（营口）公司转账支付了70万元。2018年8月24日，原告向被告掌合天下（营口）公司发出《销售保证金逾期通知书》，催促被告掌合天下（营口）公司履行协议约定归还全部销售保证金及罚息的义务。被告李某收到通知后，通过快递方式和微信方式，向原告单位的工作人员提出延迟还款并提交还款计划表，但原告不同意被告李某提出的还款计划，被告掌合天下（营口）公司、李某亦未按还款计划执行。2018年9月5日，被告李某通过其账户向原告转付1万元。因被告掌合天下（营口）公司、李某未按约返还保证金，原告经催款未果，遂成讼。 另查：一、庭审中，经询问，原告自述：原告代理销售的货品以销售保证金的方式结算，因被告的货物已作为一种质押物的方式提供存放于货仓，代理销售服务期间双方没有发生实际销售的行为；原告、第三人均是独立法人，均有独立名称、章程和组织架构，依法独立承担责任，第三人给被告造成的损失与原告无关；原告明确滞纳金计算至庭审之时即2019年9月9日。 二、庭审中，被告掌合天下（营口）公司、李某自述：截至目前为止，被告都没弄清楚代理销售协议是怎么回事，被告仅知道有一笔贷款用于云仓，掌合天下（营口）公司的货品存放于云仓，由第三人掌合极速（北京）公司的团队管理；原告实际上没有提供什么销售服务，存放于云仓的货品均是被告掌合天下（营口）公司自己的销售团队拿到超市进行销售的，进出货均由掌合天下（营口）公司自行操作，原告和被告掌合天下（营口）公司没有日常结算；按照约定，存放于云仓的货品，在期限届满的情况下，可以由原告自行处理，但是原告没有及时处理；原告的行为本质就是放贷70万元给被告掌合天下（营口）公司，掌合天下（营口）公司以货品作为抵押；掌合天下（营口）公司收到的70万元，其中有30多万元陆续转给第三人掌合极速（北京）公司用于云仓建立，剩余的30多万元由掌合天下（营口）公司用于进货。 本院认为：一、关于涉案的70万元的性质、本案的法律关系问题。通过原告、被告掌合天下（营口）公司与两位第三人签订的《代理销售服务合作协议》的内容可知，各方合作流程主要是由原告根据被告掌合天下（营口）公司的申请，代理销售被告掌合天下（营口）公司存放于云仓的货品，由原告向被告掌合天下（营口）公司支付销售保证金，由被告掌合天下（营口）公司向原告支付服务费，期限届满，由被告掌合天下（营口）公司向原告返还销售保证金。但根据原、被告的陈述，原告并无真实的代理销售行为，被告掌合天下（营口）公司的货品均为自行销售，双方未产生消费资金结算，被告掌合天下（营口）公司的货物仅作为质押物存放于货仓，被告掌合天下（营口）公司收到的70万元亦是用于云仓建立和进货，上述行为不符合代理销售的法律关系特征，《代理销售服务合作协议》名为代理销售服务协议实为借贷合同，涉案的70万元实为原告提供给被告掌合天下（营口）公司的借款，据此原告与被告掌合天下（营口）公司实际形成的是关于70万元的借款合同法律关系，本案应按借款合同的相关规定予以处理。 二、根据《代理销售服务合作协议》的约定，原告已向被告提供了70万元借款，被告亦予以认可并已于期限届满后返还1万元，但因被告掌合天下（营口）公司认为两位第三人给其造成损失，故不予全部返还；但两位第三人给被告掌合天下（营口）公司造成损失与被告掌合天下（营口）公司应承担返还借款的义务之间不具有必然关联性，被告掌合天下（营口）公司未依约向原告返还全部借款，已构成违约，原告主张被告掌合天下（营口）公司返还69万元，符合约定，本院予以支持。由于原告与被告掌合天下（营口）公司实际形成的是借款合同法律关系，故原告主张的因违约应支付的滞纳金实为利息损失，应依据借款合同法律关系中关于利息支付的相关规定处理。原告主张损失以滞纳金方式按每日0.2%计至2019年9月9日，此计付标准已超出国家关于借贷利息的限制性规定，依法不予采用，据此本院依法确定被告掌合天下（营口）公司按年利率24%向原告支付自2018年8月28日起至2019年9月9日（378天）的利息即171498元（690000元×24%÷365天×378天）。 三、关于被告李某是否承担连带责任的问题。被告李某是被告掌合天下（营口）公司的法定代表人，其出具《担保函》承诺在被告掌合天下（营口）公司未履行还款义务之时承担连带责任担保，此为被告李某的真实意思表示，现被告掌合天下（营口）公司未依约按期归还借款，原告主张被告李某承担连带清偿责任，于法有据，本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，缺席判决如下： 一、被告掌某1须于本判决发生法律效力之日起十日内向原告海南酷铺日月贸易有限公司归还人民币69万元，并支付自2018年8月28日起计至2019年9月9日的利息人民币171498元。 二、被告李某对被告掌某1的上述第一项债务承担连带清偿责任。 三、驳回原告海南酷铺日月贸易有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币12121.40元、保全费人民币4680.70元（原告均已预付），由被告掌某1、李某共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。 审 判 长  詹海灵 人民陪审员  李 宁 人民陪审员  李明学 二〇一九年九月三十日 书 记 员  蔡亚玲 书 记 员  陈晓东