西安铁路运输法院 行政赔偿判决书 （20198）陕7102行赔初162号 原告李玉兰，女，汉族，1949年XX月XX日出生，，住西安市碑林区XX路XX号。委托代理人张某甲，男，汉族，1945年XX月XX日出生，，住西安市碑林区XX路XX号，系原告丈夫。被告西安市临潼区城中村（棚户区）改造办公室，住所地西安市临潼区人民政府。法定代表人安洪波，主任。委托代理人任小炜，该单位工作人员。委托代理人王玮，陕西索骥律师事务所律师。原告李玉兰诉被告西安市临潼区城中村（棚户区）改造办公室其他行政管理行政赔偿一案，于2019年6月26日向本院提起行政诉讼。本院立案后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年9月19日对本案进行了公开审理。原告委托代理人张某甲，被告西安市临潼区城中村（棚户区）改造办公室的委托代理人任小炜、王玮出庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李玉兰诉称，依据（2018）陕7102行初323号判决书，被告对原告位于临潼火车站东闸口编号为85号临时使用铁路用地上的房屋实施拆除的行为违法。原告以此判决为据,向委托拆迁的行政机关“西安市临潼区城中村(棚户区)改造办公室”提起赔偿行政诉讼。依据国家赔偿法“受行政机关委托的组织或者个人在行使受委托的行政权力时侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成损害的,委托的行政机关为赔偿义务机关”,西安市临潼区城中村(棚户区)改造办公室是赔偿义务机关。但在原告向其提出赔偿申请后,被告认为赔偿责任是其委托组织“临潼火车站棚户区改造项目指挥部”,该机构为临潼城建集团,是一个房地产开发企业临潼火车站棚户区改造项目指挥部自2016年以来,未依法拆迁。到目前为止被告都没有发布征收决定和拆迁公告,也未取得建设用地规划许可证和建设工程规划许可证,很明显这是一项未批先拆的改造项目。同时，评估机构的选定、评估事项不符合客观实际，程序不符合法律规定。本次拆除行为除对原告的财产造成损失，也对原告的技术资料造成损失。因此，请求人民法院依法判令：判决西安市临潼区城中村改造办公室依据国家赔偿法，赔偿原告产权置换房：营业用房84平方米，居住用房80平方米，赔偿财物损失73630元，技术资料丢失赔偿10000000元。原告向本院提交了以下证据：1. （2018）陕7102行初323号行政判决书证明该判决已生效。2.临时使用铁路用地申请书证明房屋用地有审批，手续合规合法，经拆迁方装订而成。3.收款收据证明房屋是84平方米；0.1×84平方＋2.4元= 10.8，元；从用地当月开始交费。4.证明证明私人所有事经营性用地。5.收款收据证明是营业用电6.交费通知单证明房屋一直在营业使用。7.临潼县工商行政管理缴纳管理费登记卡证明当年是合法的经营，如工商局资料保存完好，是可以查到的，包括营业执照因要交旧换新，后期交由他人打理，未能保留下来。8.健康证证明当年经营食品加工申请工商证必备。9.国有土地上房屋征收初评估报告证明评估报告是造假的，成为了拆迁方牟利的一种工具。10.85号土地上建筑被强拆后的现场照片证明为了解建筑物的面积提供依据。11.赔偿申请书证明已向被告提出过申请12.关于《赔偿申请》的复函证明西安市临潼区城中村改造办公室应是赔偿义务单位，却把责任推脱给了委托单位项目指挥部。13.关于对《临潼火车站棚户区改造项目房屋征收补偿安置实施方案》进行公示的公告证明2016年6月30日至7月29日公示，30日期满。14.西安市临潼区火车站棚户区改造项目工作领导小组关于印发《临潼区火车站棚户区改造项目房屋征收补偿安置实施方案》的通知证明拆迁安置实施方案第八条评估机构的确定出处。15.西安市临潼区人民政府关于临潼区火车站棚户区改造项目征收工作的通告证明通告日期2016年9月19日16.情况说明证明评估机构确定不合法17.专利证书证明1996年申请的专利，证明是在本建筑物内设计、制造的。18.实用新型专利证书19.发明专利证书证明2007年申请的专利，证明是在本建筑物内设计、制造的。20.录音光盘证明提供现场协商双方实况录音。被告西安市临潼区城中村（棚户区）改造办公室辩称，一、案涉房屋属于违法建筑,依法应不予赔偿。(一)案涉房屋已经超过临时建设所规定的二年期限,属于违法建筑,依法应不予赔偿。本案的案涉房屋属于1991年李玉兰向西安铁路局渭车段临潼站提出临时用地申请,经铁路相关部门批准,在1990年至1994年停薪留职期间,自盖营业用房(东闸口)做食品加工生意,属于临时建设。根据《中华人民共和国土地管理法》第五十七条规定,临时使用土地应当按照临时使用土地合同约定的用途使用土地,并不得修建永久性建筑物,临时使用土地期限一般不超过二年。截至今日被答辩人的临时用房已经超过法定的二年时间,依法属于违法建筑,应该不予赔偿。(二)案涉房屋属于没有取得建设规划许可证的违法建筑,依法应不予赔偿。《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定:“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的,建设单位或者个人应当向城市、县XX乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。”第四十四条规定:“在城市、镇规划区内进行临时建设的,应当经城市、县XX乡规划主管部门批准。临时建设影响近期建设规划或者控制性详细规划的实施以及交通、市容、安全等的,不得批准。临时建设应当在批准的使用期限内自行拆除。”本案的案涉房屋,被答辩人一直没有办理建设工程规划许可证属于违法建筑,依法应不予赔偿。综上,案涉房屋超过临时建设的二年规定,建设该案涉房屋时没有取得建设工程规划许可证,该案涉房屋属于违法建筑物。根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条规定:“……对认定为违法建筑和超过批准期限的临时建筑的,不予补偿。”,所以依法应不予赔偿。退一步讲,当时经主管部门批准的临时用地面积仅仅24㎡,而任何超过24㎡的建筑,都属于违法建筑,同样应不予补偿和赔偿。二、被答辩人诉讼请求无事实和法律依据,依法应不予赔偿。首先,双方对案涉房屋里的财物认识是一致的。案涉房屋进行评估前,临潼火车站棚户区改造项目部代表和被答辩人的丈夫张某甲共同签署了《房地产评估现场察看记录表》。对评估时房屋里面全部物品进行登记,所有物件只有四样,即铁门、地砖、简易木吊顶、木壁柜。上述物品经被答辩人丈夫张某甲签字确认,所以双方对财物认识是一致的。其次,被答辩人诉请所主张没有事实依据。虽然初评报告评估了重置成新价,但由于该房屋是违法建筑,该重置成新价也不应获得补偿或者赔偿,所以被答辩人要求84㎡的营业用房、80㎡的居住用房,依法应予以驳回。对于财物损失73630元和珍贵的技术资料损失1000万元,不符合事实。双方对于案涉房屋的财物认识是一致的,案涉房屋就是双方签字确认的财物,经济价值远没有被答辩人主张的那样高;案涉房屋被答辩人常年不居住,房屋破旧不堪,将珍贵的技术资料存放于该房屋,明显不符合常理。所以财物损失73630元和珍贵的技术资料损失1000万元诉请,应依法驳回。最后,被答辩人应举证证明案涉房屋中存在被答辩人所主张的财物。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条规定:“原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据。”被答辩人作为原告,应该举证证明案涉房屋存在与其诉请相等财物的证据,如果被答辩人不能证明,则应依法驳回其诉讼请求。三、虽拆除程序违法,但是案涉房屋属于违法建筑,应不予赔偿。根据《国家赔偿法》第二条规定:“国家机关和国家机关工作人员行使职权,有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形,造成损害的,受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”所以申请国家赔偿的前提是合法权利受到侵害,本案中被答辩人案涉房屋属于违法建筑,不属于国家赔偿的范围,依法应不予赔偿。虽西安铁路运输法院作出(2018)陕7102行初323号行政判决书确认答辩人拆除案涉房屋行为违法,但是确认违法的原因是答辩人违反法定强制拆除程序,属于程序违法,并非确认被答辩人案涉房屋合法。所以因案涉房屋本身是违法建筑物,被答辩人并非是合法权益受到损害的情形,不符合《国家赔偿法》规定的赔偿范围,应依法不予以赔偿。综上所述,被答辩人的诉请没有事实和法律依据,请求法院依法驳回原告的诉讼请求。被告向本院提交了以下证据：1.《临时使用铁路用地申请书》、《临时使用铁路用地合同书》、《证明》证明涉案房屋占用的土地是临时土地，已经超过了法律规定的临时用地时限，且其建设行为未取得规划许可证，属于违法建筑，不应予以赔偿，同时根据《证明》，原告自1994年至今未使用案涉房屋，不属于住宅，也未用于经营，原告提出置换居住用房和经营用房、财物损失赔偿也无事实依据。2.《西安铁路运输法院行政判决书》证明被告对涉案房屋的拆除行为仅涉及程序违法，涉案房屋本身为违法建筑，拆除行为不对原告合法权益造成损害，不符合《中华人民共和国国家赔偿法》第二条之规定，被告不应予以赔偿。3.《国有土地上房屋征收初评估报告》、《房地产评估现场查勘记录表》证明初评估被告里面和记录表对应，除铁门、地砖、简易木吊顶、木壁柜外，涉案房屋里面没有其他财务，更不存在珍贵技术资料，财务损失和珍贵技术资料赔偿无事实依据。4.照片证明涉案房屋已废弃多年，原告并不居住在此，也未使用该地开展经营活动，原告所要求的财物损失没有事实依据。经庭审质证，原告对被告证据1、2真实性认可，证明目的不认可，对证据3、4真实性、证明目的不认可。被告对原告证据1、2、4、9、11、12、13.14、15、17、18、19、20真实性认可，证明目的不认可，对证据3、5、6、7、8、10、16真实性、证明目的均不认可，对证据13真实性、证明目的均认可。本院对上述证据认证如下，对原告证据1、2、4、9、11、12、13、14、15、17、18、19真实性予以确认，对原告证据3.5.6.7.8.10.16关联性不予认可，6对被告证据真实性予以确认。经审理查明，原告李玉兰于1991年2月向西安铁路局分局渭车段临潼站提出临时用地申请，于1991年8月与年与郑州铁路局西安铁路分局签订《临时使用铁路用地合同书》，其中载明：“铁路用地属国有土地，由铁路部门使用和管理，任何单位和个人未经铁路土地管理部门同意不得擅自占用。用户李玉兰使用…用地面积24㎡。”同时该合同在第三条明确规定：“用户在临时使用土地内，不得修建永久性或半永久性建筑物，不得任意改变位置、地形和使用性质…”该土地上建筑物一直由原告居住管理使用，并由原告缴纳土地使用费。2016年西安市临潼区人民政府审议通过《临潼火车站棚户区改造项目房屋征收补偿安置实施方案》，决定对临潼火车站棚户区实施改造。方案确定被告西安市临潼区城中村（棚户区）改造办公室为该项目房屋征收部门，西安市临潼城建（集团）有限公司为该项目具体征收实施单位。原告李玉兰位于临潼火车站东闸口编号为85号临时使用铁路用地上的房屋在被征收的范围内。2016年9月19日被告委托西安天正房地产价格评估咨询有限责任公司对原告房屋及附属物出具了评估明细表，确认建筑面积53.28㎡，典型房屋市场价格2450元/㎡，总价值124009元，室内装修及地上附着物重置成新价（包括水池、蹲便、储物间、砖木房屋、砖石棉瓦房、600*600地砖、简易木吊顶、木作壁柜、陶瓷水池、铁门，重置成新价总计19899元。以上两项共计143908元。另外还有煤棚一间和桐树一个，合计452元。根据《房地产评估现场查勘记录表》，土地面积为24，物品有铁门、地砖、简易木吊顶、木壁柜，原告丈夫张某乙对此签字确认。本院认为，本案审理焦点为：一、案涉房屋是否合法。二、原告所主张的赔偿事项能否成立。关于焦点一，原告于1991年和郑州铁路局西安铁路分局签订《临时使用铁路用地合同书》，取得了面积为24平方米的铁路用地的使用权。该合同明确约定，不得修建永久性或半永久性建筑物，不得任意改变位置、地形和使用性质。但根据评估明细表，其建筑面积53.28㎡，已经超出合同约定的24㎡。同时，根据《土地管理法》第五十七条第二、三款之规定：“临时使用土地的使用者应当按照临时使用土地合同约定的用途使用土地，并不得修建永久性建筑物。临时使用土地期限一般不超过二年。”本案中房屋建成时间至拆除时间为15年左右，超出法律的一般性规定。因此，原告房屋不属于合法建筑。关于焦点二，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。”、第四条规定：“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：……（四）造成财产损害的其他违法行为。”只有国家机关和国家机关工作人员行使职权被确认违法，且该违法行政行为使公民、法人和其他组织的合法权益造成损害时，才产生行政赔偿。原告自己修建的建筑虽属于违法建筑，但原告对被拆除建筑物的建筑材料及附属物仍享有所有权。由于被告拆除原告违法建筑的具体行政行为已被本院（2018）陕7102行初323号行政判决书确认违法，因此，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条的规定，被告因违法强制拆除行为给原告造成的合法财产损失应承担赔偿责任。对于赔偿方式，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第三十二条规定本案的赔偿方式为支付赔偿金。具体的赔偿范围：1.关于原告所主张的赔偿原告产权置换房：营业用房84平方米、居住用房80平方米。本院认为，根据《临潼火车站棚户区改造项目房屋征收补偿安置实施方案》第二条“征收安置补偿安置对象是指在改造征收范围内国有土地上被征收房屋及其附属物的所有人（简称被征收人）和公有房屋承租人以及征收范围内的少部分集体土地上被征收房屋及其附属物的所有权人（简称被征收人）”、第六条第（三）项“对未超过批准期限的临时建筑应当根据其剩余使用年限给予补偿，对违法建筑和超过批准期限的临时建筑不予补偿”之规定，能够获得征收不成的仅限于征收范围内国有土地上被征收房屋及其附属物的所有人、公有房屋承租人、集体土地上被征收房屋及其附属物的所有权人。因原告获得土地使用权的来源是其所签订的《临时使用铁路用地合同书》，并非上述被征收补偿安置对象。同时，根据临时用地合同，其也仅取得了面积为24平方米的铁路用地的使用权，现要求置换营业用房84平方米、居住用房80平方米没有事实和法律依据，本院不予支持。因原告房屋系自己修建，所以对其房屋成本，仍应予以赔偿。本院参考被告所提交原告房屋照片、房屋使用年限、同类房屋市场价格，以及同等类型房屋拆迁安置评估情况，本院酌定房屋的赔偿价格为450元/平方米，房屋成新率为80%，原告房屋面积按土地使用权面积及《国有土地上房屋征收初评估报告》中所确认的建筑面积认定为53.28平方米，因此被告对原告房屋损失赔偿为19180.8元（450*53.28*80%）。2.关于原告所主张的财物损失，结合“（1）原告在向被告提出赔偿申请中所提交的《赔偿申请书》中载明的有砖木结构84平方米，砖石棉瓦房19.6平方米，地板砖（600*600）12平方米，木吊顶25.2平方米，壁柜2.2平方米，陶瓷水池1个，铁门2平方米，双人床一付、大立柜一付、凳子四把；（2）西安天正房地产价格评估咨询有限责任公司对原告房屋制作的《国有土地上房屋征收出评估报告》中载明的水池1个、蹲便1套、储物间1个、砖木房屋55.8平方米、砖石棉瓦房19.6平方米、600*600地砖12平方米、简易木吊顶25.2平方米、木作壁柜2.2平方米、陶瓷水池1个、铁门2平方米，重置成新价总计19899元；（3）《房地产评估现场查勘记录表》中载明的铁门、地砖、简易木吊顶、木壁柜”所显示的内容，本院认定房屋内物品及附属物含水池1个、蹲便1套、储物间1个、砖木房屋55.8平方米、砖石棉瓦房19.6平方米、600*600地砖12平方米、简易木吊顶25.2平方米、木作壁柜2.2平方米、陶瓷水池1个、铁门2平方米、煤棚1间、桐树1课，本院根据公平、合理原则，参考评估报告及市场价格，同时考虑原告主张损失的合理性、物品的折旧，酌定对原告屋内附属物及物品的损失赔偿20000元。对于原告所主张的技术资料的铁皮柜子，该铁皮柜子并非日常生活所用，根据被告评估时所提供的照片、以及原告丈夫张某甲签字确认的《房地产评估现场查勘记录表》显示，原告房屋在评估时已经腾空，本案中原告也并未提供该铁壁柜子是否存在的证明，因此对原告该项请求本院不予支持。综上《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条第（八）项、《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条之规定，判决如下：一、被告西安市临潼区城中村（棚户区）改造办公室于本判决生效之日起30日内赔偿原告李玉兰因房屋被强制拆除的损失39180.8元；二、驳回原告李玉兰其他诉讼请求。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。  审  判  长   江  海人民陪审员   安  岚人民陪审员   肖恒有       二0一九年九月二十九日 书  记  员   王  彬    1