宁夏回族自治区贺兰县人民法院   民事判决书   （2019）宁0122民初197号   原告：张国成，男，1969年1月19日出生，住宁夏回族自治区青铜峡市。   委托诉讼代理人：杨克红，北京市中银(银川)律师事务所律师。   被告：银川华夏汽车销售有限公司，统一社会信用代码91640122763226497H1-1，住所地宁夏回族自治区银川德胜工业园区。   法定代表人：李青泉，男，1970年10月11日出生，系该公司总经理。   委托诉讼代理人：于秋雨，男，1987年8月7日出生，系银川华夏汽车销售服务有限公司职工，住河北省唐山市丰南区。   委托诉讼代理人：余惠娟，女，1979年9月16日出生，系银川华夏汽车销售服务有限公司职工，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。   被告：平安养老保险股份有限公司宁夏分公司，统一社会信用代码91640000799902522G，住所地宁夏回族自治区银川市金凤区。   负责人：王伟卓，系该公司负责人。   委托诉讼代理人：郝瑞言，男，1990年5月25日出生，系该公司职员，住宁夏回族自治区银川市金凤区。   原告张国成与被告银川华夏汽车销售有限公司（以下简称华夏公司）、平安养老保险股份有限公司宁夏分公司（以下简称平安宁夏公司）生命权、身体权、健康权纠纷一案，本院于2019年1月7日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了第一次审理。原告张国成及其委托诉讼代理人杨克红、被告华夏公司的法定代表人李青泉及其委托诉讼代理人于秋雨、余惠娟到庭参加诉讼。后依法适用普通程序，追加被告平安宁夏公司参加诉讼，于2019年8月5日公开开庭进行了第二次审理。原告及其委托诉讼代理人杨克红、被告华夏公司的委托诉讼代理人余惠娟、被告平安宁夏公司的委托诉讼代理人郝瑞言到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   原告张国成向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告各项经济损失共计98519元（1.医疗费28048.85元；2.误工费120×130元=15600元；3.护理费30天×130元=39OO元；4.住院伙食补助费9天×100元=900元；5.营养费1000元；6.伤残赔偿金29472.3元×20年×20%×＝117889.2元；7.交通费500元；8.鉴定费1100元；9.二次手术费15000元；10.车辆拖车费2100元；11.车辆维修费11000元，以上共计197038.05元，要求被告赔偿各项经济损失的50%即98519元）；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年9月17日，原告从被告处购买“斯巴鲁?傲虎”牌越野车一辆。随后，被告业务员就将原告加入到“银川斯巴鲁车主联盟”微信群，凡被告有关车辆活动、优惠信息均通过微信群通知各车主。2018年5月5日，被告在微信群通知各车主，为了宣传和展示斯巴鲁车辆的越野性能，被告在2018年5月12日-13日组织“银川中翼斯巴鲁?银腾格里沙漠之旅第二季”自驾活动，参与活动客户每人缴纳2O0元费用。被告给每个车主提供帐篷、睡袋、对讲机、沙漠旗、旗杆、自驾游车贴及号码牌，并要求将号码牌贴在车上。2O18年5月10日，原告给被告缴纳了4个人的费用共计800元。2018年5月12日早上，参与活动的车辆全部到达被告公司，原告驾驶车内乘坐了4个人。当时，按照被告要求，每辆车上插沙漠旗，张贴宣传此次活动的车贴，并按照所编号码排队，形成一个车队。随后，被告安排车队沿丽景街向南行驶至上海路，沿上海路向西行驶至亲水街，又向北行驶至北绕城高速公路后，一路向西行驶至内蒙左旗月亮湖附近的腾格里沙漠。被告对车辆行驶全程进行拍照、摄像。车队进入沙漠后，在前面车辆的带领下，车辆几乎都在途径的沙丘上进行冲浪行驶。在行驶中，有的车辆从沙丘上冲下来陷入沙子中，为了不影响行程，后面车辆就从旁边绕行过去。大约行驶二十多分钟，原告前面车辆也陷入沙子中，原告驾驶车辆准备从旁边的沙丘上绕过去。当车开到沙丘最上面才发现沙丘下面并不是一个缓坡，沙丘最高处与下面有两米多的落差。此时，原告对车辆采取制动措施已无济于事，车辆直接就从沙丘上跌落下去。当场就造成原告及妻子朱岩腰部受伤不能动弹。报警后，内蒙左旗交警大队民警赶到事故现场进行勘察，原告夫妻二人也被送往宁夏医科大学总医院进行治疗。医院诊断原告的伤情为：腰1椎体爆裂骨折。二人均住院进行治疗，在伤情好转后出院。2018年10月31日，宁夏医科大学司法鉴定中心鉴定原告的伤残等级为九级伤残。综上，被告为了广告宣传其经营的斯巴鲁牌车辆性能，达到扩大销售的目的组织了此次活动。被告作为活动的组织者、管理者，明知包括原告在内的所有车主均不具备沙漠冲浪的专业驾驶技术，且对沙漠行使路线、地理状况不了解的情况下，既末告知沙漠冲浪所存在的风险，也没有规划一个车辆安全行使的合理路线，对原告事故的发生存在明显的过错责任。对原告的各项经济损失应依法承担相应的赔偿责任。现诉至法院，望判如所请。诉讼过程中，原告增加诉讼请求：要求被告平安宁夏公司在保险合同的赔偿范围内承担责任。   被告华夏公司辩称，原告所提出的诉讼请求没有法律依据，原告的各项损失没有充分的证据予以佐证，应当承担举证不能的后果。一、本案案由为身体权、健康权纠纷，被告华夏公司没有任何侵犯原告身体权、健康权的行为，在身体权纠纷中，被告华夏公司不是适格的被告主体；二、本案中被告华夏公司没有任何过错，也没有盈利。因为此次活动不只是有斯巴鲁车，还有尼桑、丰田、福特等车辆一起参与，所以此次行为不是斯巴鲁的宣传行为，纯属组织一次的娱乐活动；三、原告的受伤以及车辆受损是由其本人驾驶行为不当导致的。原告具有20多年的驾龄，其驾驶经验是丰富的，此次活动是原告自愿参加的，此次活动被告并未盈利，且尽到安全保障积极提示义务。被告华夏公司在微信群里发过通知，没有车损险的车辆是不容许参加此次活动的，但是原告在完全负有民事行为能力的情况下，无视被告华夏公司的规定，也没有向被告华夏公司提出说明，导致此次事故的后果应由原告自行承担，被告华夏公司不应承担任何责任；四、原告驾驶的车辆投保有驾驶人员座位险以及乘客车上座位险5万元，车上人员座位险每位1万元，而且原告作为被保人，投保7天畅行无忧险，承保公司为被告平安宁夏公司，此险种包括一般意外伤害、医疗、旅行意外伤害等相应的保单责任，详细内容详见保单，被告华夏公司认为原告在主张经济损失时应当将投保部分进行扣除获利理赔完毕后，再进行相应的主张。   被告平安宁夏公司辩称，其不是适格被告。一、被告平安宁夏公司于2019年7月3日收到追加通知书，但本案为侵权纠纷案，其并非侵权人，故不是本案适格被告。被告平安宁夏公司与原告及案外人朱岩系保险合同关系，与本案侵权纠纷不是同一法律关系，对于保险合同纠纷应另案受理；二、被告平安宁夏公司申请撤销残疾等级重新鉴定申请系因为本案为侵权纠纷案，被告平安宁夏公司非适格被告，对于原告向侵权人主张残疾赔偿，被告平安宁夏公司不发表意见。如本案认定为保险合同纠纷案，被告平安宁夏公司保留对被保险人伤残等级进行重新鉴定的权利。综上，被告平安宁夏公司不是适格被告，请求依法撤销对其的追加。   当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的证据三中微信视频一份，经被告华夏公司质证认可视频内容，本院对该证据予以采信；2.原告提交的证据五中司法鉴定意见书原件一份，虽经被告华夏公司质证不予认可，但被告华夏公司并未在法庭限定的时间内提交书面鉴定申请，该证据加盖宁夏医科大学法医司法鉴定中心司法鉴定专用章，本院予以采信；3.原告提交的证据六医疗费收据复印件一张、青铜峡市社会保险事业管理局报销待遇核定表、社会保险基金支付凭证原件各一份、维修发票原件二张、拖车费发票原件21张、鉴定费发票原件一张，其中医疗费收据虽经被告华夏公司质证不予认可，但该证据能够与原告提交的住院病案相互印证，本院对其真实性予以采信；其他证据经二被告质证对其真实性予以认可，结合庭审能够证明相关事实，本院予以采信；4.被告华夏公司提交的证据一微信转账记录打印件一张，经原告质证不予认可，该证据未显示转账用途，无法达到被告华夏公司的证明目的，本院不予采信；5.被告华夏公司提交的证据二微信群聊天记录打印件三张，经原告质证对其真实性无异议，该证据能够证明被告华夏公司要求参加活动的车辆有车损和商业三者险的事实，本院对该证明目的予以采信；6.被告华夏公司提交的证据四保险单一份（加盖保险公司印章）、七天畅行无忧保险截图打印件一份，经原告质证不予认可，该证据能够证明涉案车辆及原告的投保情况，本院予以采信；7.被告华夏公司提交的证据五证明二份，虽系原件，但证明人未到庭接受询问，本院不予采信；8.何守武证言，无法核实事故发生当日该证人在现场，且经原告质证不予认可，本院对该证人证言不予采信；魏彪证言能够证明被告华夏公司组织此次活动，并为原告购买保险的事实，本院对该证人证言予以采信。   根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定法律事实如下：   2017年9月17日，原告从被告华夏公司购买斯巴鲁·傲虎越野汽车一辆。2018年5月5日，被告通过“银川斯巴鲁车主联盟”的微信群就2018年斯巴鲁穿越沙漠之旅--太阳湖活动开始招募，通知：活动时间为2018年5月12日上午7时在斯巴鲁4S店集合，每人收取200元的活动经费，活动期间吃住由被告华夏公司统一解决，期待大家的参与，同时希望大家邀请您身边准备购车或即将购车的朋友一起参加，去户外体验一下斯巴鲁愉悦的驾驶性能，如果您的朋友通过这次活动爱上了斯巴鲁，并且成功购买了斯巴鲁，那么您将收到斯巴鲁的答谢礼。2018年5月10日，原告通过微信向被告支付参与活动费共计800元。2018年5月11日，被告在微信群内发表郑重声明：本次参加活动的车主，请保证您的车辆有正常的商业险（车损＋三者），并且是在正常使用时间。2018年5月12日，原告驾驶其车辆跟随被告华夏公司组织的车辆前往阿拉善英雄会，出发前，被告华夏公司就驾车的注意事项告知了原告，并告知原告不能脱离车队。当日12时30分许，原告驾驶其车辆在阿左旗境内通古淖尔苏木贡呼都格嘎查老英雄会场凉棚西侧2公里处的沙漠中跟随车队越野时，原告前方的车辆陷入沙子，原告驶出车队，在翻越沙丘时，致使车辆冲入沙坑，造成原告及乘车人员朱岩受伤，车辆受损的意外事故。   原告受伤后，被送往宁夏医科大学总医院就诊，经诊断为腰1椎体爆裂骨折，腰椎间盘突出症，心律失常，不完全性右束支传导阻滞。2018年5月15日，原告在麻醉下行腰椎后路胸12-腰2椎弓根钉内固定，腰1椎体骨折复位并侧前方减压＋后位侧植骨融合术。原告住院至2018年5月21日，共计住院9天，住院费用支出57916.52元，后经青铜峡市医疗保险事务管理中心报销29867.67元。出院医嘱注明：绝对卧床休息三周，3月内避免剧烈弯腰及腰椎旋转活动；出院后1、3、6、9、12月我科门诊复查，根据复查情况指导功能锻炼；术后1年半依恢复情况决定是否拆除内固定；如有不适，及时就诊。2018年10月，原告伤情经宁夏医科大学法医司法鉴定中心鉴定原告伤残等级为九级，支出鉴定费1100元。现原告诉至人民法院，望判如所请。   另查明，一、诉讼过程中，被告平安宁夏公司要求对原告伤残等级以保险合同约定的标准进行重新鉴定，原告要求以人身损害标准进行鉴定，双方发生争议，本院组织鉴定过程中，被告平安宁夏公司以本案系侵权纠纷而非保险合同纠纷，申请撤回鉴定，保留保险合同纠纷案件中对原告伤残等级申请重新鉴定的权利；二、活动期间，被告华夏公司委托案外人苏慧给原告投有“七天畅行无忧”保险，保险期间为2018年5月12日至2018年5月19日。原告医疗费经被告平安宁夏公司理赔12139.93元；三、原告车辆受损后，因未投有车损险，原告支付拖车费2100元、维修费11000元。   本院认为，公民的生命健康权受法律保护，侵害他人身体健康造成人身损害和财产损失的，应予赔偿。本案中，原告作为活动的参加者，在被告华夏公司出发前明确告知其不能脱离车队的情况下，其在穿越沙漠过程中，因自身缺乏安全意识，在明知前方车辆陷入沙子的情况下，选择驶出车队，对造成的自身损害存在主要过错，应当承担主要责任。被告华夏公司作为此次活动的组织者，虽对参加活动的注意事项及车辆投保要求进行了告知和明确，但未进行严格审查，对原告损害的发生有一定的过错。综合本案认定的事实及责任认定，本院认为原告承担本次事故责任的80%为宜，被告华夏公司承担本次事故责任的20%为宜。被告平安宁夏公司作为被告华夏公司投保的“七天畅行无忧”保险的保险人，虽负有理赔之责，但其并非此次活动的组织者或参与者，亦非侵权人，根据合同相对性原则其与投保人之间存在保险合同关系，与本案并非同一法律关系，因此，被告华夏公司对原告损失进行理赔后，可依据保险合同与被告平安宁夏公司协商或另案进行主张，因此，被告平安宁夏公司针对原告诉请在本案中不承担赔偿责任。   针对原告的诉讼请求，根据侵权责任法相关规定，并参照受诉法院上一年度即2018年宁夏回族自治区相关行业标准的规定，对本案各损失项目核定数额如下：1.医疗费，扣除社保报销（29867.67元）及被告平安宁夏公司理赔金额（12139.93元），本院支持下剩医疗费15909元（57916.52元－29867.67元－12139.93元≈15909元）；2.误工费，参照居民服务行业标准47645元/年，原告主张每日130元，未超出该标准，本院予以支持，故，结合伤情及医嘱酌定休息期为120日，计算误工费为15600元（130元/天×120日＝15600元）；3.护理费，结合出院医嘱“绝对卧床休息三周”，本院认为对原告进行护理确有必要，故本院结合原告住院天数（9天）及医嘱，酌定护理期为30日，参照居民服务行业标准47645元/年，原告主张每日130元未超出该标准，本院予以支持，计算护理费为3900元（130元/天×30日＝3900元）；4.住院伙食补助费，按照原告住院天数9天，每天100元，计算900元；5.营养费，原告虽未提供相应证据证明，但考虑原告有加强营养之必要，结合原告伤情及住院天数，原告主张1000元，本院认为并未有不妥，予以支持；6.残疾赔偿金，按照城镇居民人均可支配收入29472.3元/年的标准及伤残系数，计算为117889元（29472.3元/年×20%×20年≈117889元）；7.交通费，原告虽未提供票据，但结合原告伤情，考虑到该费用的必要性，本院结合原告居住地与就医地点，酌定交通费200元，超出部分不予支持；8.鉴定费1100元，有票据为凭，本院予以支持；9.二次手术费1.5万元，因未实际发生本院不予支持；10.车辆拖车费2100元，有票据为凭，本院予以支持；10.车辆维修费11000元，有票据为凭，本院予以支持。综上，原告各项损失项目和数额共计169598元。   根据赔偿数额，结合赔偿责任的分担，本院认为被告华夏公司承担80%的赔偿责任，即赔偿33920元（169598元×20%≈33920元）。   综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款（六）项、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条的规定，判决如下：   一、被告银川华夏汽车销售有限公司赔偿原告张国成各项损失共计33920元，于本判决生效之日起十五日内付清；   二、驳回原告张国成的其他诉讼请求。   如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当   按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费1286元，由原告张国成负担1065元，被告银川华夏汽车销售有限公司负担221元。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审 判 长 刘燕军   审 判 员 高秀荣   人民陪审员 何玉洁     二〇一九年九月六日   法官 助理 柯玉平   书 记 员 蔡嘉彬   附：本案适用相关法律条文   《中华人民共和国侵权责任法》   第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。   根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。   第十五条承担侵权责任的方式主要有：   (一)停止侵害；   (二)排除妨碍；   (三)消除危险；   (四)返还财产；   (五)恢复原状；   (六)赔偿损失；   (七)赔礼道歉；   (八)消除影响、恢复名誉。   以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。   第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。   第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。   《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。   受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。   受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。   第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。   医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。   第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。   误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。   受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。   第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。   护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。   护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。   受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。   第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。   第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。   受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。   第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。   第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。   受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。   第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。   前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算;法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。