江苏省盐城市亭湖区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0902民初5138号原告：朱洁，女，1976年6月6日生，住盐城市亭湖区。委托诉讼代理人：蔡祝宏，江苏经法码律师事务所律师。被告：王浩，男，1990年10月14日生，住盐城市亭湖区。原告朱洁与被告王浩质押合同纠纷一案，本院于2018年8月22日受理后，依法适用简易程序，于同年10月23日公开开庭进行了审理。原告朱洁及其委托诉讼代理人蔡祝宏、被告王浩到庭参加诉讼。后依法适用普通程序，于2019年9月20日公开开庭进行了审理。原告朱洁及其委托诉讼代理人蔡祝宏到庭参加诉讼，被告王浩经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告朱洁向本院提起诉讼请求：请求判令被告立即返还原告周大福和田玉一块（含金链）和铂金Pt950钻石男戒一枚，如不能返还，则要求被告赔偿原告损失人民币108330元（周大福和田玉价格71600元、铂金Pt950钻石男戒36730元）。事实和理由：2018年2月6日，原告朱洁向被告王浩借款人民币8600元，并出具借条一份。借款时，原告将周大福和田玉和钻戒（男款）存放于被告处。后被告仅汇款7000元给原告。借款到期后，原告多次要求被告返还存放物，被告均予以拒绝，并以原告不归还借款为由，将原告价值超过8600元的和田玉和钻戒据为己有。综上，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告王浩辩称，1、对原告诉状上所称的我仅仅向其汇了7000元及其要求向我偿还借款不予认可。2、原告曾经将周大福和田玉一块（含金链）和铂金Pt950钻石男戒放在我处这是事实，但对原告诉称中二件物品的价格不予认可，要求原告提供证据证明。3、原告要求我返还这二件物品并无依据，因为我多次联系原告要求原告偿还借款，并来取走上述二件物品，但原告均没有来，而且也不联系我，所以我觉得原告根本不想要这二件物品。现在这二件物品都已被我卖掉来抵冲原告的借款。并且在借款协议上也约定了如原告不按时还款，我有权处理这些物品。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。经审理认定事实如下：2018年2月6日，朱洁（借款人）与王浩（出借人）签订《借款协议书》一份，载明：“借款人于2018年2月6日向出借人借款人民币捌仟陆佰元整，承诺在2018年3月6日前归还。借款人自愿将属于本人且拥有处置权的周大福和田玉、钻戒（男款）存放于出借人处保管，若到期借款人无力偿还，自愿将该物件折价捌仟陆佰元，用于偿还出借人，双方债权债务关系消灭，再无任何纠纷。该纠纷双方协商同意，自愿签字，一式两份”。同日，王浩通过支付宝向朱洁转账8000元。庭审过程中，王浩陈述另有600元系现金给付；关于利息，朱洁陈述一个月利息为1300元，王浩陈述月利率为3分。2018年3月8日，因朱洁未能按期还款，王浩告知其抵押到期，并询问其何时回来，是续还是赎回。朱洁回复周六回，续。3月10日（周六），王浩再次询问“今天什么时候过来”，朱洁回复“明天早上过去下午回”。3月13日，王浩询问“什么时候回来？东西7号就到期了，东西要不要了”，朱洁回复“要哦要哦，在法院开庭结束联系你”。3月14日，王浩询问“东西打算怎么处理，已经快十天了”，朱洁回复“知道你呢，就这两天，开庭结束就联系你”，王浩告知“东西我要处理了，已经拖了好几天了”。3月17日，王浩向朱洁发起语音通话，朱洁未接。3月19日，王浩询问“今天什么时候过来，如果没时间来，我去取下表链子”，朱洁回复“迟点会去”。3月20日，王浩询问“昨天怎么没有来”，朱洁回复“不好意思，昨天我大姨娘去世了，现在在连云港了，过3天回去送给你”，王浩告知“链子不给我就算了，我要处理你的东西了”。2018年7月31日，朱洁带着现金向王浩主张返还其质押的物品，王浩表示物品已被其处置，朱洁索要未果，遂报警。另查明，根据原告朱洁提供的购物发票显示，周大福和田玉（及铂金项链）购买时间是2011年4月27日，购买价格为59400（及12600）港币。在2018年10月23日庭审过程中，被告王浩陈述在2018年5月份之前周大福和田玉已被其以1万元价格出售，钻戒被其以5000元的价格出售。并表示玉是肯定要不回来了，钻戒还是有可能要回头的。后本院要求被告王浩及时找回钻戒，但至今被告王浩未能找回。本案在审理过程中，原告朱洁向本院申请对周大福和田玉（含铂金项链）及钻石男戒的价格进行鉴定。本院依法委托江苏省黄金珠宝检测中心有限公司进行鉴定，该司作出编号为ZB1903110GJ的（贵金属珠宝首饰价值专家意见书），评估结论为：该铂950钻石戒指零售市场价值的建议区间值为￥14440-￥21660。同时，该司作出《关于两件未作评估的首饰相关说明》，载明：因玉器首饰需根据样品实物的品种、品质级别、雕刻工艺等价值要素进行综合评价估值；贵金属首饰需根据样品的纯度、质量等价值要素信息进行评价估值。提供的相关材料及照片中无法体现该两件首饰的有关价值要素信息，故不能对该两件首饰进行评估。原告朱洁支出鉴定费用2800元。本案的争议焦点为：1、被告是否存在过错的问题；2、原告损失的认定问题；3、被告应赔偿原告的数额认定问题。本院认为：关于被告是否存在过错的问题。《中华人民共和国物权法》第二百一十二条规定第一款规定：质权自出质人交付质押财产时设立。第二百一十九条规定：债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质押财产。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。第二百二十二条规定：出质人可以请求质权人在债务履行期届满后及时行使质权；质权人不行使的，出质人可以请求人民法院拍卖、变卖质押财产。出质人请求质权人及时行使质权，因质权人怠于行使权利造成损害的，由质权人承担赔偿责任。本案中，原告向被告借款，为担保债务的履行，其将周大福和田玉（及铂金项链）、钻戒（男款）质押给被告，在原告清偿债务前，被告有权占有质押物。原、被告虽在协议中约定“若到期借款人无力偿还，自愿将该物件折价捌仟陆佰元，用于偿还出借人，双方债权债务关系消灭”，该条款属于流质条款，应依法认定为无效。在原告未能按期还款后，被告应采取合法的方式来实现自己的质权，而不能擅自处置原告的质押物。现被告在原告未能按期偿还借款的情况下，违反法律规定，将质押物自行进行处置，存在过错。但被告系基于借款合同中双方有约定及已向原告连续多次催告无果的情况下才处置质押物的，原告对此亦存在过错，本院酌情确定原、被告的责任比例为3:7。关于案涉质押物损失的认定问题。鉴于庭审过程中，被告明确表示质押物均已被其处理，和田玉（及铂金项链）无法找回，虽其陈述铂950钻石戒指有可能找回，但至判决之日，被告仍未找回，客观上返还原物已不可能，故被告应赔偿原告相应的损失。经鉴定，铂950钻石戒指零售市场价值的建议区间值为￥14440-￥21660，本院酌情确认价值为16000元。周大福和田玉（含铂金项链）因客观原因未能鉴定出市场价值，因原、被告双方均未能举证证明实际的市场价值，本院结合购买时的价格59400（及12600）港币、购买时间、品牌、玉石的总类，酌情确定市场价值为49000（及5000）元。综上，原告的损失共计70000元。根据责任比例，被告应赔偿原告49000元。关于尚未归还的借款本息如何处理的问题。原告在诉至本院之前曾携款至被告处要求取回质押物，但被告以质押物已经处置为由予以拒绝。后在庭审过程中及结束后，原告亦积极要求向被告进行还款，被告均拒绝接受。故本院认为，原告积极履行了还款的义务，但因被告拒绝接受导致还款未果。为避免双方诉累及更方便快捷地处理双方的矛盾，本院确认将原告欠款本息在被告应当赔偿的数额中直接扣减。关于借款本息数额的认定问题。原告向被告出具的借条上载明借款数额为8600元，但被告实际仅向原告转账8000元，其陈述另有600元系现金给付，但未能举证且原告对此不予认可，故本院依法认定借款本金数额为8000元。关于利息，原、被告双方均陈述借款利率超过月利率2%，对超出月利率2%的部分本院不予支持，故原告应承担从借款之日即2018年2月6日按月利率2%计算的利息。截至判决之日，原告应给付的利息数额为3120元。综上，原告应偿还被告的借款本息计为11120元，被告应赔偿原告49000元，两相冲减，被告仍需赔偿原告37880元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国物权法》第二百一十二条、第二百一十九条、第二百二十二条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：被告王浩应于本判决生效之日起十日内赔偿原告朱洁37880元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2466元，由原告朱洁负担1716元，由被告王浩负担750元；司法鉴定费2800元，由被告王浩负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本一式贰份，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。并按国务院《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向江苏省盐城市中级人民法院预交上诉案件受理费。审 判 长  马 静人民陪审员  朱艳华人民陪审员  张云松二〇一九年九月二十日书 记 员  宋相慧附录法律条文1、《中华人民共和国合同法》第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用的原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。2、《中华人民共和国物权法》第二百一十二条质权自出质人交付质押财产时设立。第二百一十九条债务人履行债务或者出质人提前清偿所担保的债权的，质权人应当返还质押财产。债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。第二百二十二条出质人可以请求质权人在债务履行期届满后及时行使质权；质权人不行使的，出质人可以请求人民法院拍卖、变卖质押财产。出质人请求质权人及时行使质权，因质权人怠于行使权利造成损害的，由质权人承担赔偿责任。3《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。4、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。