文书内容宜昌市三峡坝区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0591民初528号原告：宜昌兴顺汽车销售服务有限公司，住所地宜昌市发展大道**，统一社会信用代码91420500798767496R。法定代表人：周永梅，该公司总经理。委托诉讼代理人：付鸣，湖北七君律师事务所律师（一般授权）。委托诉讼代理人：刘成，湖北汉宜律师事务所律师（一般授权）。被告：宜昌路顺汽车销售服务有限公司，住，住所地宜昌市发展大道**一社会信用代码91420500594220659C。法定代表人：冯长进，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张云涛，河南国基律师事务所律师（特别授权）。第三人：河南和谐汽车贸易有限公司，住所，住所地郑州市郑东新区商务内环路世贸大厦**社会信用代码91410000586000429M。法定代表人：冯长进，公民身份号码4129011965********，该公司副总裁。委托诉讼代理人：余威威，湖北百思特律师事务所律师（一般授权）。委托代理人：刘思，湖北百思特律师事务所律师（一般授权）。原告宜昌兴顺汽车销售服务有限公司（以下简称兴顺公司）与被告宜昌路顺汽车销售服务有限公司（以下简称路顺公司）、第三人河南和谐汽车贸易有限公司（以下简称和谐公司）民间借贷纠纷一案，本院已于2018年11月26日作出一审判决，原告兴顺公司不服该判决向宜昌市中级人民法院提起上诉，宜昌市中级人民法院于2019年4月15日作出（2019）鄂05民终6号裁定，将本案发回本院重审。本院依法另行组成合议庭于2019年6月12日公开开庭审理了本案，原告兴顺公司的委托诉讼代理人付鸣、刘成，被告路顺公司的委托诉讼代理人张云涛，第三人和谐公司的委托诉讼代理人余威威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告兴顺公司向本院提出诉讼请求：1.被告路顺公司偿还原告借款16660422.01元及自出借之日起至实际清偿之日止的利息（按银行同期贷款利率计算）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2007年4月2日，兴顺公司与和谐公司共同组建了被告路顺公司。2012年7月24日至2013年10月22日，路顺公司共向兴顺公司借款16660422.01元，至今未偿还本息。被告路顺公司辩称：案涉款项是兴顺公司作为股东向路顺公司按股权比例后续追加的增资款，该增资已得到了分红回报。故案涉款项并非借款，不应归还以及支付利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称《民间借贷规定》）第二条规定，且兴顺公司不具有债权人资格，请求驳回兴顺公司的起诉。第三人和谐公司述称：原告诉请的案涉款项不是借款，而是两股东约定对于路顺公司的后续增资款，第三人也已按股权比例转入路顺公司3700余万元，双方已按约定比例转款发生了实际增资的行为，虽然没有办理注册资本工商变更登记手续，但只是未履行完程序，不妨碍款项的定性；双方从来没有借款的意思表示，原告提交证据中宋英芳在聊天中对于“借款”的表述并未经过和谐公司授权、刘风雷在电邮中对“借款”的表述是因兴顺公司提出撤出股权，拟让和谐公司收购其股权的磋商性函件，均不能作为确认借贷关系的证据采信。请求驳回兴顺公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、关于原、被告以及第三人之间的关系2012年2月29日，宜昌宜顺汽车销售服务有限公司（以下简称宜顺公司）与河南和谐实业集团有限公司签订《合作协议》，约定：二公司共同成立经营路虎汽车品牌的路顺公司，注册资本1000万元，和谐公司出资650万元，占出资比例65%，宜顺公司出资350万元，占出资比例35%；双方各委派一人任董事长、副董事长、各派一名财务人员共管，利润分配每年计提一次；路虎4S店建设由宜顺公司负责，建设费用由路顺公司承担；路顺公司向宜昌鹏达汽车销售服务有限公司（以下简称鹏达公司）租赁土地，租金80万元/年，从第二年起每年按5%递增，由路顺公司承担租金。同日，原、被告签订了《合作会谈备忘录》载明：第二条，路顺公司成立后相关经营费用，应该有一个比例或是预算，由总经理报方案，股东会决定；超过部分由总经理说明理由后报路顺公司股东会批准。第七条，对于河南和谐实业集团有限公司一方签字问题，河南和谐实业集团有限公司授权喻峰行使在路顺公司股东权利，可以面签，也可授权宜昌宜顺汽车销售服务有限公司一方代签。宜顺公司是兴顺公司的股东。宜顺公司并购鹏达公司后，将该宗土地使用权变更至宜顺公司名下。宜顺公司指定兴顺公司履行上述合作协议。2012年4月17日，兴顺公司与和谐公司共同设立路顺公司，公司注册资本1000万元，和谐公司出资650万元，占注册资本65%，宜顺公司出资350万元，占注册资本35%，两公司均已足额缴纳出资。《公司章程》另载明：第十二条规定公司有下列情形之一的，可以增加注册资本：1.股东增加注册资本；2.公司盈利；3.其他原因需要增加注册资本。公司新增资本时，股东可按出资比例优先认缴出资；第十六条第8项规定公司增加或减少注册资本由股东会作出决定，第12项规定公司向股东或者他人借款由股东会作出决定；第十七条规定股东会对所议事项必须作出的决议，必须经全体股东一致同意，需采用书面形式，并由股东签名置备于公司。嗣后，被告路顺公司的章程进行了六次修改，诸如经营范围中增加汽车二手车经销，原被告出资比例变更，但最终比例仍为35%和65%。但没有关于增加注册资本的修改章程。二、关于路顺公司建设情况路顺公司为建设路虎4S店展厅、办公和车间共计支付工程款20999129.83元，该工程从2012年4月动工至2013年7月竣工。路顺公司并于2012年至2018年期间分别向宜顺公司支付该4S店土地租金共计6513606.76元。2013年4月18日、2013年10月22日，路顺公司支付宜顺公司100万元、124万元租赁过渡展厅。2014年1月3日，宜顺公司将路顺公司建设的路虎4S店的展厅、办公和车间所有权登记在其名下，办理了房屋所有权证（证号为宜市房权证西陵区（开）字第0395067号），2015年，宜顺公司将该房产为其借款抵押给民生银行至今。三、关于原、被告及第三人之间款项流转情况（见附表一、表二）（一）2012年5月4日，被告路顺公司向第三人转款617万元，向宜顺公司(兴顺公司系宜顺公司全资子公司)转款333万元；2012年7月11日，第三人向被告转款350万元，同日，宜顺公司向被告转款150万元；2012年7月24日，宜顺公司向被告转款183万元。（二）原告和被告、第三人陈述，2012年7月24日，被告路顺公司向原告和第三人发出用款申请，其后，原告向被告转款3786048.93元，第三人向被告转款10429805.16元。（三）2012年7月30日，被告路顺公司向原告和第三人发出《关于宜昌路顺首批车款的用款申请》，载明：“各位股东，现我司路虎11台已到港，需用款870.7万元，按厂家要求此款须在8月1日18时入账，按股东承担比例，和谐汽车承担65%，承担5659550元，宜昌兴顺35%，承担3047450元”。周永梅在宜昌兴顺股东处予以签字，路顺公司总经理王泽、财务经理路海峰均予以签字。此后，原告于2012年8月2日和9月3日分二笔向路顺公司转款1547450元和150万元，合计3047450元；第三人和谐公司于2012年8月2日向路顺公司转款5659550元。（四）2013年1月7日，路顺公司因经营资金短缺，向两股东发出《用款申请》载明，“根据目前路顺公司经营状况及路虎4S店工程的进度，近期需付款8133985元，中信银行承兑汇票有1100万元在2月7日前到期，截止目前路虎公司有将近1900万元的资金缺口。根据销售预测，我公司能销售回款900万，这样到1.30资金缺口为1000万。急盼各股东给予资金支持”。周永梅当日签批“同意增资，请喻总审批”，同月14日，和谐公司喻峰签批“同意支付”。原告于2013年1月11日、1月17日、1月23日分三笔向路顺公司转款70万元，1076923.08元，1723076.92元合计350万元；和谐公司于1月10日、1月15日、1月21日分三笔向路顺转款300万元，150万元，200万元合计650万元。（五）2013年3月8日，路顺公司向集团及公司领导发出用款申请载明：“集团及公司领导：目前我公司4S店建设处于关键时期，正在作内部装饰，并且厂家的各种工具设备，家具都要预定，资金需求大。为了能在4月份完工，特申请各股东于近期再给予500万元的拨款”。公司总经理王泽和财务经理陆海峰均在申请处签字。周永梅在该申请上签字：同意增资。2013年3月15日。其后，原告于2013年4月18日，4月19日分二笔向被告转款175万元。和谐公司于3月14日，4月8日分两笔向路顺公司转款200万元、125万元。（六）2013年4月16日，路顺公司向股东发出《关于宜昌路顺资金缺口的说明》，载明：“各位股东领导：关于宜昌路顺自2012年7月至现在的资金投入，使用情况及资金缺口向各位股东作一说明：一、双方投入金额：截止4月15日，各股东投入款项为3842元，其中河南和谐投入2809万，宜昌兴顺投入1033万。二、资金使用及分配情况：截止到4月15日资金支出总金额为4793万元（详细省略）。三、投入资金与支出资金差额为－951万。此差额为销售车辆未还款的资金及一少部分定金预收款，截止4月15日，共欠中信三方承兑款200万元，欠民生三方承兑款200万元，欠民生三方承兑700万元，由于欠款金额较大，欠款周期长（一般在20天）。目前是银行天天催欠款，用户天天催关单，流动资金缺口为1000万元。四、综上所述，我公司工程资金和流动资金缺口1500万元。一方面要保证4S店能如期完工；另一方面要保证公司的正常经营运转；第三还要提高公司在银行的信誉，在4S店成立以后获取银行更大的支持，同时也为了提升客户满意度，现结合公司目前的实际情况，希望集团近期能解决1000万元资金的缺口”。周永梅在该申请上签署：“同意增资。2013年4月19日”。此后原告在2013年5月6日，6月17日分别向路顺公司转款105万、245万共350万元；第三人和谐公司分别于2013年4月19日，5月6日，5月20日分三笔向路顺公司转款300万元，150万元，200万元，合计650万元。（7）此外，经原被告、第三人回忆，2013年6月，路顺公司向原告及第三人申请用款，原告于2013年10月22日向路顺公司转款1076923.08元，第三人于2013年6月19日向路顺公司转款200万元。综上，兴顺公司根据路顺公司用款申请共转款16660422.01元，第三人根据路顺公司用款申请共转款31669355.16.元，兴顺公司和和谐公司合计向路顺公司转款48329777.17元，兴顺公司与第三人转款比例为0.345：0.655（取小数点后三位）。对于兴顺公司转款部分均有银行流水及路顺公司向兴顺公司出具的收据，收据均注明为往来款（转账）。四、关于路顺公司2次审计对原告诉争款项的记载及相关情况路顺公司豫公责会审字（2014）第01028号审计报告第15页11项载明：截止2013年12月31日其他应付款主要项目如下，其中有宜昌兴顺16660422.01元，第三人和谐公司37839355.16元；被告豫鑫会审字（2018）第S3－17号审计报告其他应付款期末余额中载明：有宜昌兴顺16660422.01元，对于第三人和谐公司的3700余万元中的2000万元调整为资本公积，剩余调整为未分配利润。此外，被告路顺公司向第三方提供的账户余额确认函载明有原告其他应付款16660422.01元等内容。五、关于兴顺公司、和谐公司投资注册后利润分配及兴顺公司拟撤资情况原告和第三人注册投资和谐公司至今于2014年1月15日进行过一次利润分配，其中利润分配方案载明，各股东：宜昌路顺汽车销售服务有限公司2013年利润分配方案如下：1、利润总额400万；2、分配比例：按各股东投资比例河南和谐汽车贸易有限公司占65%，分配利润为260万，宜昌兴顺汽车销售服务有限公司占35%，分配利润为140万。此后，原告和第三人均已收到该利润分配款。另，2018年5月3日，兴顺公司拟撤出股权，向中国和谐汽车控股有限公司的CEO和董事刘风雷发电邮，刘风雷电邮回复“自2012年4月成立至今，贵司共投入标的公司注册资金350万元，累计借给标的公司运营资金1666万元，2014年收到分红款140万元……”。2018年6月21日，付鸣作为兴顺公司代表与中国和谐汽车控股有限公司财务审计部门负责人宋英芳微信聊天，付鸣提出：“1.由贵公司按原价350万元收购我方股权。2.将我方借出给路顺公司的1666万，按10%复利计算，本息一次性归还……”，宋英芳回复：“不太准确，应该是：1.投资款和借款扣除已分红140万元后本金支付；2.房屋净值（不含装修部分）归小股东，由小股东支付款项；……”另查，原告法定代表人周永梅自述：当时王泽经理讲资金不够要求我们借款，我口头上说利息怎么算，和谐公司的喻峰承诺说，赚钱了我们算利息，还说分红等。本院认为，本案争议焦点是讼争的款项性质，是兴顺公司向路顺公司提供借款，还是兴顺公司向路顺公司投资行为。针对这一焦点，本院评析如下：原告兴顺公司的民事法律行为系投资行为民事法律行为是民事主体通过设立、变更、终止民事法律关系的行为。有相对人的意思表示的解释，应当按照所使用的词句，结合相关条款，行为的性质和目的，习惯以及诚信原则，确定意思表示的含义。本案中，就兴顺公司向路顺公司拨付资金即案涉款项的这一意思表示的解释，兴顺公司所使用的词句为“同意增资”，结合合作协议，行为的性质和目的以及诚信原则，应确定兴顺公司向路顺公司拨付资金即案涉款项这一意思表示为投资。二、原告兴顺公司的民事法律行为未满足民间借贷合同的必备条款当事人订立合同采取要约、承诺方式，有其必备条款。关于民间借贷合同的内容应包括借款金额、利率、期限、还款方式等。本案中原告主张的款项自第一次转款至今已逾七年，但原告提交的证据未涉及原告与被告有明确借款意思表示的证据，未提交讼争款项有借款期限、借款利率、还款方式等属借款性质主要内容的证据，不具备借款法律关系的基本要件。故对于原告主张讼争款项为借款本院不予采信，原告兴顺公司应承担举证不力的法律后果。综上，原告兴顺公司主张被告路顺公司应返还借款，支付利息，缺乏事实根据和法律依据，本院应不予支持。经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十二条第一款、《最高人民法院〈关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定〉》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告宜昌兴顺汽车销售服务有限公司的诉讼请求。案件受理费155497元，由原告宜昌兴顺汽车销售服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省宜昌市中级人民法院。审 判 长  高云环人民陪审员  邹道金人民陪审员  李芬芳二〇一九年九月六日书 记 员  高梦凡一、宜顺公司、和谐公司与路顺公司之间资金流转情况汇总表            路顺转出资金              宜顺公司              和谐公司                  金额              时间              金额              时间                  3330000              2012.5.4              6170000              2012.5.4                  路顺转入资金              宜顺公司              和谐公司                  金额              时间              金额              时间                  1500000              2012.7.11              3500000              2012.7.11                  1830000              2012.7.24                                                            3330000                                                            转出转入差额              0                            2670000（转出多于转入2670000）                    二、兴顺公司、和谐公司与路顺公司之间资金流转情况汇总表            路顺公司用款      申请时间              实际拨付                  兴顺公司              和谐公司                                金额              时间              金额              时间                  2012.7.24              3786048.93                            10429805.16                                2012.7.30              1547450              8.2              5659550              8.2                  1500000              9.3                                              2013.1.7              700000              1.11              1300000              1.10                  1076923.08              1.17              2000000              1.15                  1723076.92              1.23              3200000              1.21                  2013.3.8              1000000              4.18              2000000              3.14                                750000              4.19              1250000              4.8                  2013.4.16              1050000              5.6              3000000              4.19                  2450000              6.17              1500000              5.6                                              2000000              5.20                  2013.6              1076923.08              10.22              2000000              6.19                  合计              16660422.01                            34339355.16