广西壮族自治区柳州市柳北区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0205民初3362号 原告：曾俊宇，女，1989年9月2日出生，汉族，无业，住广西壮族自治区柳州市。 被告：柳州太阳黑子企业策划有限公司，住所地广西壮族自治区柳州市三中路92号原地区公安局办公楼第四层。 法定代表人：阳秋华，总经理。 委托诉讼代理人：韦文栋，广西岱威优律师事务所律师。 第三人：广西太阳黑子企业策划有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市青秀区合作路6号五洲国际E座301号商铺。 法定代表人：李雄毅，执行董事。 委托诉讼代理人：彭洁菲，公司员工。 原告曾俊宇与被告柳州太阳黑子企业策划有限公司、第三人广西太阳黑子企业策划有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月4日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告曾俊宇、被告柳州太阳黑子企业策划有限公司的委托诉讼代理人韦文栋、第三人广西太阳黑子企业策划有限公司的委托诉讼代理人彭洁菲到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.确认原告与被告2014年6月12日至2018年1月9日存在劳动关系；2.被告加付原告2014年6月12日至2016年10月31日未签订书面劳动合同的一倍工资85108元；3.被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金40300元；4.被告支付因终止（解除）劳动合同证明通知单中不实事由导致原告2018年1月9日-2019年9月19日期间无法正常就业的经济损失66000元；5.被告支付原告未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金3100元；6.被告支付原告2014年6月12日-2018年1月9日期间的未休年休假工资10689元；7.被告支付原告2017年员工年终奖1000元；8.被告支付原告2012年2月至2013年2月试用期合同补偿23385元；9.被告支付原告因未缴纳2012年2月至2013年2月期间失业保险导致原告无法领取的失业保险金损失23520元，失业医疗补助费1176元。事实和理由：2011年8月20日，原告入职第三人处工作。2016年，原告与被告签订劳动合同，合同期限从2016年11月1日至2019年10月31日。2011年8月-2018年1月原告都是在位于柳州市大楼内（南国今报大院内）工作。被告与第三人是关联公司，股东身份相互交叉，两公司拥有相同法人（阳秋华），相同实际控制人（赵俊锋），相同办公地点（八一路65号），相同业务（独家代理南国今报广告），相同管理人员，相同企业LOGO等；且两公司人员混同、业务混同、财务资产混同，原告在被告和第三人之间调动，工作年限应连续计算。且原告2011年8月-2019年的工资都是由赵俊锋私人账户支付。2018年1月4日，原告合同期未满，被告无故降薪调岗，迫使原告自动离职。2018年1月9日，被告以原告无故旷工的不实理由，开具《终止（解除）劳动合同证明》，单方面终止与原告劳动关系。后被告威胁、诈欺原告，要求原告先签字，才予支付原告拖欠的三个月工资、未发放提成和年终奖，原告被迫签收此证明。根据相关法律规定，被告应当相应的赔偿责任。原告当庭增加诉讼请求：1.被告支付原告提成工资1000元，加付工资赔偿金1000元；2.被告加付原告2017年10、11、12月拖欠工资赔偿金9001.22元；3.确认原、被告2018年1月9日签订的解除劳动合同协议书是违法的，予以撤销；4.被告为原告重新开具终止（解除）劳动合同证明并赔礼道歉，赔偿经济损失50000元和精神抚慰金50000元。原告当庭撤回第8、9项诉讼请。 被告辩称，首先，原、被告的劳动关系存续期间是2016年11月1日至2018年1月9日，在此之前双方不存在劳动关系；其次，原、被告劳动关系解除是因为原告严重违纪，不存在被告违法解除劳动关系的情形，因此被告无需向原告支付赔偿金，也不需要支付原告代通知金；再次，被告在《终止（解除）劳动合同的证明》中标注的内容是真实的，不存在原告所说的因为内容不实而导致其无法正常就业产生经济损失的情形，原告在该证明上也签字确认情况属实；最后，原告主张的2017年之前的带薪年休假，因双方不存在劳动关系的不成立的，原告入职被告处工作满1年的年休假，被告已经安排原告享受相应的待遇，不存在未安排原告带薪年休假的情形。而由于被告从来没有年终奖的制度，所以原告要求被告支付年终奖没有事实和依据。 第三人不发表意见。 本院经审理认定事实如下：被告系有限责任公司，于2014年6月12日成立，原住所地为柳州市，经营范围有商业营销策划，会展服务，设计、制作、发布、代理国内各类广告等内容。第三人系有限责任公司，于2002年12月27日成立。第三人在柳州成立了一个分支机构为广西太阳黑子企业策划有限公司柳州分公司，该分支机构的地址为柳州市八一路96号地区外贸办公楼102号。原告系城镇户口。原告曾经在第三人在柳州成立的分支机构广西太阳黑子企业策划有限公司柳州分公司工作。2014年12月17日，原告作为被告的委托代理人与广告客户签订了一份《合同书》，约定由广告客户委托被告发布广告等内容。之后，原告作为被告的委托代理人多次与多名广告客户签订了《广告业务合同》，签订日期分别是2015年1月6日、2015年8月17日、2016年2月27日、2016年7月22日。被告也根据与广告客户签订的合同履行了为客户发布广告的义务。2016年11月1日，原告与被告签订了一份《劳动合同》，合同期限从2016年11月1日至2019年10月31日，工作内容为业务员工作。2018年1月4日，被告出具了一份《终止（解除）劳动合同证明》，称原告从2016年11月至2017年12月在被告处从事业务工作，从2017年12月11日起无故旷工已达18个工作日，根据相关法律规定，给予解除劳动合同的决定，自2018年1月4日起与其解除劳动关系。2018年1月9日，原告在该证明上注明：“情况属实”，并签字捺印。同日，被告向原告出具了一份《终止（解除）劳动关系证明存根》，该证明记载原告因无故旷工，于2018年1月4日起，终止（解除）劳动合同。原告在该证明上签字。2018年1月9日，原告填写了一份《员工离职申请表》，在该表的离职原因一栏填写的是“个人原因”，而该表的部门主管意见一栏、总经理意见一栏均为空白。同日，原告与被告签订了一份《解除劳动合同协议书》，该协议书载明原告因个人原因离职。同日，原告填写了一份《离职确认书》，在该表上，原告填写的离职原因是个人原因，并注明双方劳动关系存续期间权利义务已结清等内容。之后，原告向柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、确认原告与被告2011年8月至2018年1月9日存在事实劳动关系；2、被告加付原告2011年8月至2013年2月未签订书面劳动合同的一倍工资29588元；3、被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金40300元；4、被告支付因终止（解除）劳动合同证明通知单中不实事由导致原告2018年1月9日-2019年1月4日期间无法正常就业的经济损失37200元；5、被告支付原告未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金3100元；6、被告支付原告2011年至2017年带薪年休假工资共计10689元；7、被告支付原告2017年员工年终奖1000元；8、被告支付原告2012年2月至2013年2月试用期合同补偿23385元；9、被告支付原告因未缴纳2012年2月至2013年2月期间失业保险导致原告无法领取的失业保险金损失23520元，失业医疗补助费1176元。2019年6月17日，柳州市劳动人事争议仲裁委员会作出柳劳人仲字〔2019〕第171号仲裁裁决书（非终局裁决），裁决：一、确认原告与被告2016年11月1日至2018年1月4日期间存在劳动关系；二、驳回原告提出的其他仲裁请求。原告对该裁决不服，向本院提起诉讼，被告未就该裁决向法院起诉。原告自认已经休了2017年的带薪年休假。 本院认为，原告撤回其第8、9项诉讼请求是对其诉讼权利的处分，符合有关法律规定，且并没有损害国家和集体的利益，或者他人利益，本院依法准许。 关于劳动关系存续期间的问题。原告主张双方劳动关系存续期间为2014年6月12日至2018年1月9日，并提交了由其作为被告委托代理人与广告客户签订的多份合同证明其主张。被告则主张双方劳动关系存续期间为2016年11月1日至2018年1月9日，并提供了《劳动合同》《终止（解除）劳动合同证明》证明其主张。本院认为，虽然被告提供的《劳动合同》《终止（解除）劳动合同证明》载明双方合同期限是从2016年11月1日起；但原告提供的其作为被告代理人与广告客户签订的合同中显示最早的签订日期为2014年12月17日，而该广告合同的内容即被告的经营范围；故原告提供的证据足以否认被告关于双方劳动关系于2016年11月1日建立以及被告提供的证据所证明的事实；足以证明双方劳动关系在2014年12月17日已经建立。而由于原、被告均认可双方劳动关系解除时间为2018年1月9日，故本院予以认可。因此，本院认定原告与被告劳动关系存续期间为2014年12月17日至2018年1月9日。 关于违法解除劳动关系赔偿金的问题。原告主张被告违法解除双方的劳动关系。被告不予认可，被告主张因原告连续旷工18天，故被告单方解除与原告的劳动关系，被告的该做法并未违法。被告提供了《终止（解除）劳动合同证明》证明其主张。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。”本案中，被告在《终止（解除）劳动合同证明》注明因原告无故旷工已达18个工作日而与其解除劳动关系，原告在该证明上写“情况属实”并签字捺印。原告主张其是在被胁迫、被欺诈的情况下书写了上述文字，该内容并非其真实意思表示，但并未提供证据证明；故本院对该主张不予采纳。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，被告必须证明原告存在该条所列的用人单位可以解除劳动合同的情形，才能解除与原告的劳动关系。但被告并未提供证据证明原告旷工已达18个工作日违反了其哪项规章制度，或给被告造成了重大损害等情形，故被告仅以原告旷工为由解除双方的劳动关系仍然构成违法，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，应当支付违法解除劳动关系赔偿金。原告主张其非因本人原因从第三人被安排到被告处工作，第三人未支付经济补偿，故应当将其在第三人处的工作年限合并计算为被告的工作年限。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定：“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。”本案中，被告与第三者登记的住所地并不相同，而原告亦未提供证据证明被告与第三人的实际办公地点一致，故原告的情形并不符合上述法律的规定，本院对原告要求连续计算工作年限的主张不予采纳。原告主张其月平均工资为3100元。根据《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第二条的规定，工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)由用人单位负责举证。被告未提交上述证据证明原告的工资情况，故本院采信原告关于月工资的观点，认定其月工资为3100元。综上，被告应当向原告支付违法解除劳动关系赔偿金21700元（3100元/月×3.5个月×2）。 关于原告诉请的无法正常就业期间的经济损失的问题。原告主张因被告在《终止（解除）劳动合同证明》中注明的不实事由导致原告2018年1月9日之后无法正常就业，故被告应当赔偿其因此产生的损失。《违反＜劳动法＞有关劳动合同规定的赔偿办法》第二条规定：“用人单位有下列情形之一，对劳动者造成损害的，应赔偿劳动者损失：（一）用人单位故意拖延不订立劳动合同，即招用后故意不按规定订立劳动合同以及劳动合同到期后故意不及时续订劳动合同的；（二）由于用人单位的原因订立无效劳动合同，或订立部分无效劳动合同的；（三）用人单位违反规定或劳动合同的约定侵害女职工或未成年工合法权益的；（四）用人单位违反规定或劳动合同的约定解除劳动合同的。”第三条规定：“本办法第二条规定的赔偿，按下列规定执行：（一）造成劳动者工资收入损失的，按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者，并加付应得工资收入25％的赔偿费用；（二）造成劳动者劳动保护待遇损失的，应按国家规定补足劳动者的劳动保护津贴和用品；（三）造成劳动者工伤、医疗待遇损失的，除按国家规定为劳动者提供工伤、医疗待遇外，还应支付劳动者相当于医疗费用25％的赔偿费用；（四）造成女职工和未成年工身体健康损害的，除按国家规定提供治疗期间的医疗待遇外，还应支付相当于其医疗费用25％的赔偿费用；（五）劳动合同约定的其他赔偿费用。”本案中，被告违法解除了与原告的劳动关系，由此给原告造成的损失应当根据《中华人民共和国劳动合同法》的第八十七条的规定通过支付赔偿金的方式予以赔偿。而由于原告自行在《终止（解除）劳动合同证明》注明“情况属实”，有没有提供证据证明其是在被胁迫、欺诈的情况下签写该内容，故无法认定被告所写的内容不是事实。而且，被告已经为原告办理了离职手续，双方劳动关系已经解除，原告可以自行就业，原告没有就业而无法获得工资收入，责任不在被告。因此，原告的该项主张没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定：“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同： （一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的； （二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”也就是说，用人单位只有在对劳动者进行无过失性辞退时才需要提前三十日书面通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后解除劳动合同。本案中，被告是违法解除与原告的劳动合同，不符合该条规定，故原告的该项诉请没有事实和法律依据，本院不予支持。 关于带薪年休假工资的问题。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第九条、第十条、第十一条、第十二条规定，原告未提供证据证明其在进入被告处工作前的工作年限的情况下，其在进入被告处工作满一年即2015年12月17日后可享受一年5天的带薪年休假。故原告2015年12月17日至2018年1月9日期间可享受的带薪年休假天数为5天。被告未提供证据证明其安排了原告休带薪年休假，故在其已经发放原告正常工作期间工资的情况下，还应当向原告支付带薪年休假工资1425.29元（3100元/月÷21.75天×5天×200%）。 关于员工年终奖的问题。原告并未提供证据证明被告的工资待遇中包含年终奖，故其要求被告支付该项费用没有事实和法律依据，本院不予支持。 至于原告的第2项诉讼请求以及当庭增加的诉讼请求，本院另制作裁定书予以处理。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条，《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第二条，《违反＜劳动法＞有关劳动合同规定的赔偿办法》第二条、第三条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第九条、第十条、第十一条、第十二条的规定，判决如下： 确认原告曾俊宇与被告柳州太阳黑子企业策划有限公司2014年12月17日至2018年1月9日期间存在劳动关系； 被告柳州太阳黑子企业策划有限公司在本判决生效之日起十日内向原告曾俊宇支付违法解除劳动关系赔偿金21700元； 被告柳州太阳黑子企业策划有限公司在本判决生效之日起十日内向原告曾俊宇支付未休年休假工资1425.29元； 驳回向原告曾俊宇的其他诉讼请求。 案件受理费10元（原告已预交），减半收取5元，由原告曾俊宇负担4元，被告柳州太阳黑子企业策划有限公司负担1元。 以上应付款项，义务人应于本判决确定的履行期内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人应在本判决确定的履行期间的最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状正本，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于柳州市中级人民法院。 审 判 员  温 荃 二〇一九年九月二十四日 法官助理  覃素兰 书 记 员  刘思涛