广东省广州市白云区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0111刑初521号公诉机关广州市白云区人民检察院。被告人金成彬，男，1980年2月19日出生，朝鲜族，出生地吉林省安图县，文化程度大学专科，户籍地为吉林省延吉市。2013年1月17日因犯危险驾驶罪被广州市越秀区人民法院判处拘役五个月。因本案于2018年7月17日被羁押并于同日被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现羁押于广州市白云区看守所。辩护人唐雄进，广东劲戈律师事务所律师。辩护人张寿春，广东劲戈律师事务所律师。广州市白云区人民检察院以穗云检公诉刑诉〔2019〕400号起诉书指控被告人金成彬犯职务侵占罪、盗窃罪，于2019年2月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市白云区人民检察院指派检察员辛欣出庭支持公诉，被告人金成彬及其辩护人唐雄进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广州市白云区人民检察院指控，2013年2月至6月间，被告人金成彬利用其在广州韩某纺织品有限公司担任法定代表人及执行董事的职务便利，以私自从银行提取公司注册资金的方式，先后侵占该公司存放在中国银行的注册资金共计人民币500000元。2017年1月至4月期间，被告人金成彬在位于本市白云区的广州韩某纺织品有限公司工作期间，以挂失并重新申领网银U盾及公司银行卡后操作账户转账的方式，先后盗得该公司账号为36×××26的中国工商银行账户内的资金人民币132100元。为证实所指控的犯罪事实，公诉机关在法庭审理时宣读并出示了书证、证人证言、被害单位代理人陈述、被告人供述和辩解、辨认笔录、审计报告等证据。据此，公诉机关认为，被告人金成彬利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大；且盗窃他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百六十四条之规定，应当以职务侵占罪、盗窃罪追究其刑事责任。金成彬同时犯职务侵占、盗窃二罪，应予以数罪并罚。提请本院依法判处。被告人金成彬对起诉书指控的事实及罪名均持有异议，辩称其没有职务侵占也没有盗窃。被告人金成彬的辩护人发表如下辩护意见：一、本案由于没有被害单位报案记录，公诉机关对本案没有侦查调查权，公安机关向李某2调查取证违反程序，对于高某微信记录有调查取证但没有提取提供，证据不予以采信。因此，公诉机关的指控不能成立。二、被告人金成彬的行为不构成职务侵占罪。被告人金成彬虽然利用了职务的便利，但是并未侵占公司的财物。没有证据能够证明被告人金成彬侵占了广州韩某纺织品有限公司(以下简称公司)的资金。被告人金成彬与公司之间的款项，应属借贷关系。没有证据证明ｓｈｏ×××＠ｎａｖｅｒ.ｃｏｍ是属于被告人金成彬的，无法确定邮件内容是被告人金成彬与被害单位法定代表人李某1的沟通记录。没有被害单位的财务报表进行证明，从被害单位的税务审计报告看出，被害单位资金使用正常。被害单位民事起诉被告人归还欠款，足以证明他们之间是借贷关系，属于民事纠纷。不能因为欠款不能按时归还，就进行刑事追责，有违立法精神。三、被告人金成彬的行为不构成盗窃罪。被告人金成彬并没有秘密窃取被害单位财物的行为，首先，被告人金成彬挂失并重新申领网银U盾及公司银行卡是得到公司的授权，没有公司的授权是不可能办理得到挂失并重新申领网银U盾及公司银行卡的，且网银U盾并没办下来。没有公司的同意，也不可能将款项转出去。四、假设认定为被告人金成彬构成犯罪，也是职务侵占罪，而不是职务侵占罪和盗窃罪，且辩护人对起诉书中确定的数额有异议。五、被告人金成彬具有酌情从轻处罚情节。被告人金成彬主观恶性较小，具有从轻处罚的情节，希望判处缓刑。经审理查明，2013年2月至6月间，被告人金成彬利用其在广州韩某纺织品有限公司担任法定代表人及执行董事的职务便利，以私自从银行提取公司注册资金的方式，先后侵占该公司存放在中国银行的注册资金共计人民币500000元。2017年1月至4月期间，被告人金成彬在位于本市白云区的广州韩某纺织品有限公司工作期间，以挂失并重新申领网银U盾及公司银行卡后操作账户转账的方式，先后盗得该公司账号为36×××26的中国工商银行账户内的资金人民币132100元。上述事实，有下列经庭审举证、质证，本院予以确认的证据证实：一、书证1.受案登记表、立案决定书、到案经过，证实被害单位广州韩某纺织品有限公司法定代表人李某1委托的律师金某于2018年1月22日前往广州市公安局白云区分局报案，广州市公安局白云区分局于2018年2月14日立案，2018年7月17日15时许，被告人金成彬被抓获归案。2.涉案现场照片（广州市花都区某铺），中国体育彩票投注档的外貌概况。3.中国工商银行对账单，证实被告人金成彬通过黄某1从被害单位广州韩某纺织品有限公司公帐转账到广州新某贸易有限公司公帐的对账情况。4.支付宝转账凭证，证实证人黄某1通过支付宝回转1400元到被告人金成彬个人工商银行卡的凭证。5.韩某公司对公账户与金成彬往来明细表,证实被告人金成彬于2013年3月至2017年4月间通过公司中国银行及中国工商银行账户转账到自己账户的金额对账，该明细表显示韩某公司期间收入50000元，支出305400元，收支差额为-255400元。6.韩某公司对公账户与新某公司等单位（个人）往来明细表,证实被告人金成彬于2016年1月至2017年3月间，从韩某公司对公账户转账至证人高某、广州市白云区天某企业管理咨询服务公司、广州新某贸易有限公司账户共计132100元的事实。7.黄某1微信转账给金成彬的截图,证实被告人金成彬从广州韩某纺织品有限公司的公帐上以对公形式转账到证人黄某1所在的公司，该公司扣除代理记帐费用及税点费用后，由黄某1通过个人的微信将现金回转给金成彬的个人微信的事实。8.广州韩某纺织品有限公司关于被告人金成彬任职情况说明，证实金成彬于2012年12月19日开始在本公司任职为法定代表人兼执行董事，公司外籍人员股东李某1先生（公司实际控制人）的韩语和中文翻译工作和将日常公司业务报告给股东李某1。直到2013年11月4日，公司股东李某1发现金成彬挪用公司公款、挪用公款金额巨大（约60多万元人民）公司股东李某1多次督促其尽快还款后金成彬一再拒绝返还公款的情况下、为了防止金成彬通过法定代表人继续侵吞公司公款的行为，公司股东李某1于2013年11月5日召集公司股东会议，股东会议决定免除金成彬本公司法定代表人兼执行董事职务。任命金成彬为公司翻译人员，负责公司新任法定代表人兼执行董事LEEHEECHUL（李某1）的翻译工作。此期间公司一直要求金成彬尽快还清其挪用公款的全部金额，但是，金成彬一直口头和通过电子邮件答应还，但是直到2017年3月份金成彬被公司免职后离开公司止一直没有还款，反而在2017年度3月份趁机又挪用公款人民币l6万元左右之多。欠薪情况说明：因金成彬一直拒绝返还其挪用的公款约60万元，公司自（2016年9月30日至12月31期间的工资每月8000元×3个月=24000元，2017年1月至3月期间的工资每月7000元×3=21000元）共计45000元的工资没付。9.被告人金成彬履历书（中韩文本各一份），证实被告人金成彬入职广州韩某纺织品有限公司时所填写的个人简历及简历上所留的邮箱号码为shoesmasert8@naver.Com。10.被告人金成彬与被害人李某1的电子邮件往来记录，证实被害人李某1在2013年10月27日、28日收到被告人金成彬上述邮箱发给其的邮件中承认将公司资本金、佣金、货款等资金615200元用于自己身上往来记录。11.工商银行业务回单，证实广州韩某纺织品有限公司在中国工商银行的账户于2017年3月3日、3月20日，分别转账20000元、17000元到金成彬、高某的账号上。12.接受证据材料清单，证实了①金锡锋律师证复印件2页。②广州韩某纺织品有限公司的授权委托书。③被害人李某1护照信息。④报案书原件3页。⑤经过说明原件7页。提交人：李某1。内容：因为我在2018年8月、9月需要在韩国、美国参加面料展示会和贸易洽谈会，无法去中国广州白云区公安局经侦大队作证，现自己作证；并保证我所说的证言全部都是属实，我自愿承担我作证后引起有法律责任。我是大约在2012年7月，在韩国首尔经营KHCCORP公司期间与一家在广州市经营的韩某贸易公司（该公司名称现在记不清楚了）有过一次贸易往来过程中认识金成彬的，当时金成彬是在该公司工作的职员。到了2012年12月19日在广州成立了广州韩某纺织品有限公司（以下简称公司）。注册资本是50万元人民币，因为我经常不在中国，所以根据金成彬的建议，任命金成彬为公司法定代表人。公司刚成立之后，因为公司业务还没有开展很多，所以除了金成彬，没有再招聘其他员工。我或公司与金成彬并不存在合作的情况，金成彬只是暂时担任过公司的法定代表人而已，负责公司股东李某1的个人翻译、业务协助。公司除了金成彬之外，没有其他职员。蔡某1只是登记在公司章程里的监事，实际上并不存在劳动关系，蔡某1也从来没有在我的公司里工作，更没有支付工资。根据中国的公司法规定，一家公司成立的话，需要登记一名监事才能允许公司成立，所以根据金成彬的极力推荐，将金成彬的妻子蔡某1的名字登记为公司章程的监事。2013年4月13日，我发现了金成彬挪用公款的行为，具体挪用公款多少以司法审计报告为准。按照金成彬本人的说法，挪用公款后用于金成彬涉嫌酒驾聘请律师的律师费（经我了解，金成彬确实因为酒驾被判过刑，这次在5年内又犯罪，应该构成累犯）、以及沉迷于网络足球赌博，而把这笔资金用于赌博。本公司的业务是向其他公司销售本公司采购的面料，所以需要访问其他公司进行协商和沟通。不可能发生客户访问我公司，我司接待客户的情况。因此，金成彬所说的招待客户的说法不属实，更不存在相关招待的相关费用支出、收据和让金成彬招待客户的确认。我从来没有确认过有关金成彬报销什么费用的。当我发现金成彬挪用公款之后，我要求金成彬立即还公款，但是，当时金成彬就苦苦哀求说我自己确实犯错了，请给年轻的自己一个机会，自己还要养活孩子、老婆和赡养父母，会尽快还公款。还通过电子邮箱向我道歉和答应尽快还公款，后来金成彬把自己的购房合同也交付给我，以购房合同书原件作为保证还款，如果不能还款的就拿房产抵押挪用公款。但是至今都没有偿还任何公款，并且自从2016年年末至2017年3月期间变本加厉，又挪用公司公款并潜逃至今。金成彬刚入职的时候工资是3500元，到了2016年9月至2016年12月期间工资是8000元，从2017年1月至2017年3月期间的工资是每月7000元。自2017年3月其离职公司，确定金成彬离职的方式可以通过停止支付工资的时间确定。因为金成彬怠于履行还公款的义务，因此，本人拒绝支付其6个月的工资（共计45000元人民币）所以会计账目上显示为拖欠工资。ｓｈｏ×××＠ｎａｖｅｒ.ｃｏｍ是金成彬的个人邮箱，在入职公司之前就是使用这个邮箱。ｔｏｍ×××＠xxxx.ｃｏｍ是韩国公司的官方邮箱地址，是我的韩国总公司职员账号。韩国总公司职员姓名为：KUMSANGSIK，护照号码是Mxxxxxx08，手机号码是010-4271-xxxx。韩国总公司职员和金成彬之间进行业务通过上述邮件沟通和确认。我和金成彬之间的主要业务往来通过邮件ｓｈｏ×××＠ｎａｖｅｒ.ｃｏｍ和ｄａｎ×××＠xxxx.ｃｏｍ或者SNSKAKAOTALK或微信等进行的。金成彬入职表是本人提供的证实文件，金成彬的简历表的内容属实，由金成彬亲自填写提交给我的。⑥广州韩某纺织品有限公司营业执照复印件1页。显示公司类型为有限责任公司（外国自然人独资），法定代表人LEEHEECHUL（此前营业执照的法定代表人为金成彬）。⑦金成彬身份证复印件1页。⑧司法鉴定报告书原件。⑨金成彬社会保险费申报个人明细表复印件29页。显示公司为金成彬缴纳社保费的时间为2015年1月至2017年5月。⑩扣缴个人所得税报告表复印件5页。⑾广州韩某纺织品有限公司财务管理制度复印件5页。⑿工商登记档案材料复印件160页。⒀关于天某企业及新某贸易转账的情况说明原件1页。13.广州韩某纺织品有限公司出具的任免书，证实该司于2013年11月5日聘任LeeHeeCHUL为公司执行董事、法定代表人，免去金成彬原执行董事、法定代表人的职务。14.广州市永正有限责任会计师事务所于2013年1月31日出具验资报告，证实截至2013年1月18日止，广州韩某纺织品有限公司已收到全体股东首次缴纳的注册资本合计人民币50万元，该司实收资本为人民币50万元，全体股东以货币出资人民币50万元。附中国银行出具的LEEHEECHUL汇入8万美元的国际汇款单。15.广州韩某纺织品有限公司中国工商银行账户(36×××26)明细清单，证实该银行账户开户人为金成彬，该账户于2013年4月至2017年4月多次向金成彬账户转入工资、报销、差旅费等费用。其中，金成彬于2013年7月14日向公司账户转入20000元。另外，蔡某1还在2014年1月16日、2014年2月2日、2015年1月26日向公司账户转入合计24905元。16.广州韩某纺织品有限公司中国银行(64576012xxxx)账户明细清单，显示该账户于2013年3月22日以“年薪”名义向金成彬账户转账人民币6万元，2013年4月29日以“报销”名义向金成彬转账人民币5万元，2013年5月10日以“报销”名义向金成彬转账人民币2600元，2013年6月7日分别以“报销”名义向金成彬转账人民币10万元、3.5万元，2013年9月16日以“稿费、演出费等劳务收入”名义向金成彬转账人民币130元，2014年10月16日、19日先后以“稿费、演出费等劳务收入”名义向金成彬转账人民币3.5万元、1000元，于2016年3月29日以“劳务费”名义金成彬转账人民币1万元，2016年6月21日以“差旅费”名义向金成彬转账人民币8500元，2016年8月26日、9月5日、10月14日、10月24日、11月2日分别以“劳务费”名义向金成彬转账人民币4.8万元、4.55万元、2.7万元、4.65万元、3.9万元。该账户还于2016年9月5日以“工资”名义向蔡香花转账人民币1.5万元，2016年10月14日以“劳务费”名义向蔡香花转账人民币1.4万元。17.金成彬中国银行账户62×××05历史明细清单，显示该账户于2013年3月22日收到韩某公司账户（中国银行64576012xxxx）名义为“年薪”的资金60000元，后在2013年3月22日至3月27日期间，多次通过ATM取款26000元，一次消费8856元，并于2018年3月28日分四次现金存款合计39500元。显示被告人金成彬收取上述资金后几天内通过ATM取款、消费支出34856元，并随后再通过现金存款方式将支出资金转回自己账户内。18.广州韩某纺织品有限公司记账凭证、金成彬工资表，证实了被告人金成彬2013年3月实收工资3500元。19.广州市越秀区人民法院判决书，证实了2013年1月17日金成彬因危险驾驶罪被判处拘役5个月。20.被害人李某1提交的与广州韩某纺织品有限公司有贸易往来的相关公司资料及有生意往来的公司与金成彬的往来邮件，证实了被告人金成彬是用ｓｈｏ×××＠ｎａｖｅｒ.ｃｏｍ电子邮箱与有生意往来的公司进行联系的。21.证人李某2认签的其公司与韩某公司邮件往来记录，并称其中ｓｈｏ×××＠ｎａｖｅｒ.ｃｏｍ为金成彬与其联系时使用的电子邮箱。二、证人的证言1.证人蔡某1的证言：我不清楚金成彬有无职务侵占的行为。我只知道他以前工作的广州韩某纺织品有限公司的韩国老板一直追他还钱，说他拿了公司的很多钱，听韩国老板说有三、四十万元人民币。具体事情我就不太清楚了。金成彬在韩某公司工作有7、8年时间了。韩某公司的韩国老板经常不在中国，所以金成彬就帮韩国老板打理韩某公司的事情，公司是长期都只有他一个员工。我不是该公司的员工，我从未参与过公司的事情，记得当时注册外资企业时，一定要有一人管理财务的人才行，于是就把我名字挂上去的，我在韩某公司具体挂什么职务就不清楚了，我也从未参与公司的事，我从未拿过公司任何报酬。我和他是在2017年3月办了离婚手续，都是因为他欠韩某公司钱及为了小孩的成长才和他离婚的。我不知道金成彬为何会欠公司钱，我知道几年前就开始欠了公司钱，公司老板后就不发工资给他了，他就没有什么收入，一直都是我打工维持家庭花销的。金成彬没有拿过大笔钱回家帮补家庭，家庭主要开支都是由我负责的。我不知道金成彬有无赌博的行为，就算有，他也不会告诉我的。2.证人高某的证言：在2017年3月20日，广州韩某纺织有限公司转了有17000元到我个人账户上，这件事我细细想了一下，是较胖的外省男子（具体名字不清楚）在我的档口买体育彩票时转账给我的钱，我只是做体育彩票投注档口的，没有做其他生意，没有与广州韩某纺织公司有过业务来往（我看回自己的银行流水才知道的。）我记得当天（2017年3月20日），当时我在花都某铺经营中国体育彩票看档口。有一名年约40多岁的较肥外省男子来我档口要求投注足彩，投注复式足彩，十多张，每张都投注1000多元，投注这么多的客人，我都要求客人要先计好投注总金额，然后先给钱或转账给我，我才会帮客人下单投注，当时那外省男子自己计了一下，一共是17000元人民币，之后那男子先到外面附近的银行转了共17000元人民币到我工商银行(78295)账号上，收到钱后我帮他下单投注了十多张复式足彩，下单后该男子就离开了，前后就10分钟左右的时间，该次投注有无中奖我就不留意了。我印象中他有几次来我档口投注彩票，平时也是几千元一次投注的，只是这一次投注较多。3.证人黄某1的证言：广州韩某纺织品有限公司的财务帐一直由我们公司负责的，我是2015年底通过广州韩某纺织品有限公司的韩国人老板介绍认识他的，韩国人老板说他因长期不在中国，金成彬是他公司中国这边的负责人，以后有什么事和金成彬对接就可以了。我与金成彬在2017年l、2月份期间，一共发生了7笔帐来往，都是说其公司对公帐户被银行终结无法转帐，现急需资金支付货款给合作公司，所以要用我们的公司以对公形式走往来帐，每次都是由他从广州韩某纺织品有限公司的公帐上以对公形式转到我们的公司，扣除代理记帐费用及税点费用后，我通过个人的微信回转给金成彬的个人微信上，金成彬也成功收了款。第一笔在2017年1月19日，广州韩某纺织品有限公司员工金成彬联系我，说其公司对公帐户被银行终结无法转帐，现急需资金支付货款给合作公司，所以要用我们的广州市白云区天某企业管理咨询服务中心以对公形式走往来帐17000元人币民，我同意后，金成彬通过广州韩某纺织品有限公司工商银行的公帐上转了17000元人民币到广州市白云区天某企业管理咨询服务中心的公帐上，之后扣除代理记帐费用及税点费用的4162元人民币，剩下的12838元人民币，当天我按金成彬的要求通过微信转回给金成彬的个人微信上。第二笔，在2017年1月20日，金成彬以同样的理由要求我帮他走帐30000元人民币到广州新某贸易有限公司，扣除900元费用，剩下29100元以微信形式回转到金成彬个人微信上。第三笔，在2017年2月8日，金成彬以同样的理由要求我帮他走帐8000元人民币到广州新某贸易有限公司，扣除240元费用，剩下7760元以微信形式回转到金成彬个人微信上。第四笔，在2017年2月13日，金成彬以同样的理由要求我帮他走帐7000元人民币到广州新某贸易有限公司，扣除210元费用，剩下6790元以微信形式回转到金成彬个人微信上。第五笔，在2017年2月22日，金成彬以同样的理由要求我帮他走帐10000元人民币到广州新某贸易有限公司，扣除300元费用，剩下9700元以微信形式回转到金成彬个人微信上。第六笔，在2017年2月24日，金成彬以同样的理由要求我帮他走帐19000元人民币到广州新某贸易有限公司，扣除570元费用，剩下18430元以微信形式回转到金成彬个人微信上。第七笔，在2017年2月27日，金成彬以同样的理由要求我帮他走帐9000元人民币到广州新某贸易有限公司，扣除270元费用，剩下8730元以微信形式回转到金成彬个人微信上。以上七笔共计100000元人民币，扣除费用及税费共计6652元，剩下共计93348元回转了金成彬。第一笔2017年1月19日的是包含了广州韩某纺织品有限公司的记帐费用、工商变改的服务费用、税点等费用共计4162元人民币，后来六笔只收了税点3%，剩下的都回转给金成彬了。以前记得也转过一两笔，都是说韩国老板不在，取不了钱，公司急用钱，我帮他走一直帐，但是数额只有几千元，扣除费用之外，我就回转给金成彬了。以上七笔款都是回转给金成彬的微信，金成彬通过微信也收了，他的微信号是：×××。我不知道金成彬侵占广州韩某纺织品有限公司的行为，我认为他这是公司让他做的正常行为，直到2017年4月份左右，广州韩某纺织品有限公司的老板找到我，说金成彬拿了他公司的钱走了，我才知道金成彬侵占了公司钱。我帮金成彬转的这几笔款，我从中没有得到好处，我们一直帮广州韩某纺织品有限公司做帐的，收的费用都是公司正常的收费，没有其他好处。我与金成彬还在2016年期间，另外发生了3笔帐来往，其中在2016年1月25日一笔7400元人民币，2016年5月25日一笔2900元人民币，2016年12月13日一笔4800元人民币。其中2016年1月25日的7400元人民币，其中有6000元人民币是金成彬转给我们的服务费，属于公司的正常收费，剩下的1400元，我通过个人支付宝帐户回转到金成彬的尾数6477的工商银行帐户上。2016年5月25日的2900元。及2016年l2月13日4800元的两笔帐，都是我们公司向金成彬的韩某公司收取正常的服务费。广州市白云区天某企业管理咨询服务中心和广州新某贸易有限公司都是我们老板自己的公司，因金成彬要用我们的公司以对公形式走往来帐，所以就让他把钱转到我们公司上，我们扣除相关费用后，将剩下的余款转给金成彬了，因为他是我们的客户，我们只要为他行个方便而已。4.证人李某2的证言：我在深圳市汉某服饰有限公司任采购主管，大约在2015年左右，在一次展会上认识了广州韩某纺织品有限公司的金成彬，知道他们公司是专门做面料生意，我们公司也是做服装生意，有时需要采购一些面料，于是我们就有了生意往来。我们公司曾向韩某公司采购了一些面料，向他们公司采购都是在2015年至2016年期间，具体采购几次记不清。和韩某公司做生意期间，都是与金成彬联系业务的，有时见面谈，电话、电子邮件联系也比较多。韩某公司的老板是一个韩国人，只见过面，他的情况不了解。我主要是通过见面和电话联系谈好业务，之后我公司主要有我和刘某利（我们公司的跟单，现已离职）使用电子邮件与韩某公司的负责人金成彬等人联系商谈业务的事，有时回复也是发给其余几个人的邮箱里，所以其他人也一起看到的相关邮箱内容，方便了解业务的进展情况。我用的邮箱是ｄｕｓ×××＠126.ｃｏｍ(简称名：“VJC李小姐(Eva)”)，刘某利使用的邮箱是ｌｉｕ×××＠ｖｊｃ.ｃｏｍ.ｃｎ（简称名：“VJC-Liu”），金成彬使用的邮箱是ｓｈｏ×××＠ｎａｖｅｒ.ｃｏｍ（简称名：SHOES）。我与金成彬联系有时是打电话联系，有时也会用电子邮件联系，金成彬个人使用的电子邮箱是ｓｈｏ×××＠ｎａｖｅｒ.ｃｏｍ，我用ｄｕｓ×××＠126.ｃｏｍ电子邮箱与金成彬联系并发送相关的文件资料，相关邮件聊天记录我可以提供给你们。我能确认ｓｈｏ×××＠ｎａｖｅｒ.ｃｏｍ电子邮箱是金成彬一直在业务上联系都是使用这个邮箱的，这个邮箱地址也是金成彬提供给我们联系使用的。三、被害人的陈述被害人李某1的陈述：我和金成彬是老板与员工的关系，金成彬负责与生意往来的公司对接、负责销售。平时公司是我自己亲自管理的，公司的业务的资金往来都是我自己亲自操作。公司日常开支，是有需要的时候，金成彬向我申请，我转账给他。金成彬是分两种形式侵占公司的钱，一种是当时公司成立之初，金成彬说需要在中国银行交50万元人民币的保证金，我存了这笔钱在银行，一年后发现这笔钱不见了。另一种是我在工商银行的网银U盾的权限被金成彬擅自变更到自己名下，将我的钱偷偷转移到其名下，这笔钱有30余万。50万元人民币保证金是2012年12月11日左右存入的，等到2013年2月13日发现钱被金成彬转走。这50万元保证金，我或者公司无授权金成彬支配或管理，我当时发现钱被金成彬转走后，有向他追讨。他说拿钱去买了房子，但因尚未出房产证，房子无法变卖还钱，加之其家人向我求情，我一时心软便相信他会还我钱。但没想到他变本加厉偷我的钱。我真应该早些处理此事。金成彬是利用了他是公司法人代表的身份，取走了这笔钱。自从发生中国银行账户内钱被转走的事件后，于2013年底启用了工商银行的账户进行资金来往，都是由我本人管理的，大概在2016年8、9月份，本该有一笔8万元人民币左右的客户的贷款打入这个工商银行的账户，但一直未能入账。金成彬解释是一直未收到这笔钱。后来我找了客户称已结账，再后来发现这笔钱是金成彬已经让客户转账到已经弃用的中国银行账户，被金成彬拿走了。到了2016年12月或2017年1月，我便不能正常使用自己的U盾进行工商银行网银的操作。经我向工商银行查询，我的U盾权限已被金成彬擅自变更至自己名下。因为我是外国人，在中国开公司，是让金成彬做法定代表人，银行卡开户也是以公司和金成彬名义开的，他是利用这一点的漏洞，变更U盾权限的。自我的U盾无法使用到我来中国变回U盾的权限，这段时间被金成彬偷偷转走30多万。我生意失败能够接受，无法接受情感上被金成彬欺骗，我之前都是十分信任他的。他的家属有联系我说等到拿到房产证后处理房产后赔偿我进行和解，但金成彬一而再再而三的算计我，连账上一百多元都不放过，让人心寒。我拒绝和解，希望金成彬受到法律制裁。被害人代理人金某的报案陈述，主要证实其受广州韩某纺织品有限公司的法定代表人李某1(LEEHEECHUL)的委托，于2018年1月22日前往广州市公安局白云区分局经济犯罪侦查大队报案，报称公司员工金成彬利用职务之便，侵占公司公款的经过。四、被告人的供述和辩解被告人金成彬的供述：我没有职务侵占的行为，我没有私自拿走韩某公司的钱。韩某公司转给我个人帐号或微信的钱都是用于公司的备用金。我是在2010年左右经过朋友介绍认识韩国人老板李某1，后来李某1知道我懂韩语，而且懂贸易的事，在2011年左右就请我帮他做事，没有成立公司的时候，他到广州来的时候，我开车拉一下他，不定时给我几千元钱，没有固定的工资，后来在2012年12月李某1出资成立广州韩某纺织品有限公司，当时注册地址是在增城新塘，我担任公司的法人及执行董事，负责公司所有事情，包括公司资金调动及替韩国老板支付资金。我的工资由韩国人算，平均每个月给我3500至4000元人民币的工资，同时也帮我买了社保，后来在2013年11月底，韩国人因做生意的需要，把营业执照法人改为李某1的名字，但公司的银行公帐登记没有改，我还是公司的执行董事，并负责公司的所有事务，在2014年年底，公司就搬到白云区某广场办公，后来我每月工资是8000元人民币，2016年下半年，公司办公地点又搬到白云区办公，后来在2016年6月或8月份之后就一直没有拿过工资，但社保是一直有交的，直到2017年5月份左右，公司运营不下去，租金也没交，我就很少去公司了。因为韩国老板没有找我，我就也没有和韩国老板交接公司的事。韩某公司只有我一名员工，老板是李某1，公司就我们两个人，平时老板李某1大约一个月过来中国一次，平时公司的事都由我处理。工商登记中有蔡某1名字是因为当时公司只有我一个人管理，有些手续需要两个人的，就借用她的名字填上了，她是从未参与韩某公司的事务的。我看了韩某公司与我个人住来帐明细表，因为时间过了很长了，具体记不起这钱转入我个人往来帐户钱的用途了，但2013年、2016年我可以肯定的都是用于公司平时经营和购买原材料上的花费，花在哪里的我真的记不得了，2017年的也是用于公司的日常运作上，具体用在哪里的，我真不记得了。有无发票收据记不清了，如果有的话都是放在公司了。有发票的已经交给公司做账，无发票的已交给老板同意后报销。经我看了韩某公司对公帐户与新某公司等单位（人）往来明细表，其中，2017年3月20日与高奕的往来帐的17000元人民币，我记不起该笔款的用途了，另外与广州白云区天某企业管理咨询服务中心、广州新某贸易有限公司的都是找帮我们计帐会计公司一个姓黄男子经手的，让他帮忙以对公形式走帐，之后扣除一些计帐费用、手续费，剩余的钱通过微信或银行转帐形式回转给我，钱都被我用于公司的日常基本运作了。有无发票收据记不清了，如何有的话都是放在公司了。以上这些钱基本上都是作为公司备用金的用于日常运作了，2016年之后公司生意不好，因为韩国人经常不发工资给我，公司有款进来后，我经韩国人同意后，也取过了一些作为我个人的工资，大概一万左右。现在为止，韩国人他是欠了有七八个月工资没给我，共约7万左右。我没有欠韩某公司或韩国人老板的钱。我有追问过我的工资，但那时公司经营情况是不好，我也没有办法，因和他认识长时间了，我也就能帮则帮他。我这么长时间没有收入只能靠老婆及家人的收入维持生活了。ｓｈｏ×××＠ｎａｖｅｒ.ｃｏｍ的邮箱不是我使用的，我不知道是何人使用的，那简历表上的照片是我本人，但简历表不是我做的，不知道是何人做的。五、鉴定意见书1.广东大同司法会计鉴定所大同检字【2017】099号司法鉴定意见书，证实：1．经检验韩某公司对公账户（工行36×××26、中行645760120325），在2013年03月至2017年04月期间，韩某公司对公账户收金成彬款项合计人民币50000元，支金成彬款项合计人民币305400元，收支差额合计人民币-255400元（详见附表）2．经检验，2016年01月至2017年03月期间，韩某公司对公账户（工行36×××26）收新某公司等单位（个人）款项合计人民币0元，支新某公司等单位（个人）款项合计人民币132100元，收差额合计人民币-132100元（详见附表）。其中：①韩某公司对公账户收高某款项合计人民币0元，支高某款项合计人民币17000元，收支差额合计人民币-17000元；②韩某公司对公账户收天某企业款项合计人民币0元，支天某企项合计人民币32100元，收支差额合计人民币-32100元；③韩某公司对公账户收新某公司款项合计人民币0元，支新某公司款项合计人民币83000元，收支差额合计人民币-83000元。综上所述，韩某公司与金成彬、新某公司等单位（个人）往来收支，额合计人民币-387500元。2.广州中联会计师事务所关于金成彬涉嫌职务侵占金额的司法会计鉴定，证实：（一）经审查，韩某公司与金成彬的交易往来余额为434321.12元，其中，韩某公司转给金成彬的金额为609264元（其中有20270元银行对账单有反映但未见银行回单，故该事务所无法确认用途）；收到金成彬的转账金额为50000元（银行对账单有反映但未见银行回单，故该事务所无法确认其用途）；需支付给金成彬的工资金额为124942.88元。（二）经审查，韩某公司与蔡某1的交易往来余额为19400元，其中，韩某公司转给蔡某1的金额为29000元（银行对反映但未见银行回单，故该事务所无法确认其用途）；韩某公司收到蔡某1的转账金额为9600元。（三）经审查，韩某公司通过中国工商银行转给新某公司74000元，只有银行对账单没有银行回单，故该事务所无法确认其用途。六、辨认笔录经证人高某辨认，照片中的10号男子（金成彬），印象中就是在2017年3月20日，投注彩票的外省男子，当时该男子投注有17000元的足彩。经证人黄某1辨认，照片中的11号男子（金成彬），就是金成彬，他是广州韩某纺织品有限公司的负责人，在2017年1、2月份期间，我帮他以对公走账的形式走了韩某公司7笔账，扣除费用后，剩余的钱我以微信方式回转给金成彬个人微信上。经证人李某2辨认，10号男子（金成彬）就是广州韩某纺织品有限公司的金成彬。本院认为，被告人金成彬身为公司、企业人员，无视国家法律，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人金成彬犯职务侵占罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人金成彬还盗窃公私财物，数额巨大，其行为又构成盗窃罪，公诉机关指控被告人金成彬犯盗窃罪，事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人金成彬犯职务侵占罪、盗窃罪，依法应予以数罪并罚。被告人金成彬犯职务侵占罪、盗窃罪的事实有书证、证人证言、被害人陈述及司法审计报告等证据证实，证据确实充分，证据取证程序合法，相互关联并形成证据链条，辩护人提出被告人金成彬不构成职务侵占罪、盗窃罪及本案属于民事纠纷的意见与本院查明的事实不符，因此，被告人金成彬及辩护人的辩解、辩护意见本院均不予采纳。综合全案的性质、情节、危害后果及被告人的认罪态度、悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第二百六十四条、第六十九条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人金成彬犯职务侵占罪，判处有期徒刑二年六个月；犯盗窃罪判处有期徒刑三年三个月，并处罚金五千元，总和刑为有期徒刑五年九个月，并处罚金五千元，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金五千元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月17日起至2024年1月16日止。罚金自本判决生效第二日起五日内缴纳。）二、责令被告人金成彬于本判决生效之日起十日内退赔被害单位广州韩某纺织品有限公司经济损失金额共计人民币500000元；追缴被告人金成彬犯盗窃罪的违法所得132100元，发还被害单位广州韩某纺织品有限公司，追缴不足以清偿的，责令被告人金成彬向被害单位广州韩某纺织品有限公司退赔。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  罗东明人民陪审员  江洁莹人民陪审员  黎淑贞二〇一九年九月二日书 记 员  尤晓晓附：相关法律法规中华人民共和国刑法第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。