杭州市上城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0102民初3134号 原告（反诉被告）：浙江杭实善成实业有限公司，住所地：浙江省丽水市景宁畲族自治县红星街道兴工路31号。 法定代表人：周伟，执行董事。 委托诉讼代理人：冯群，浙江海浩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：田元元，浙江海浩律师事务所律师。 被告（反诉原告）：山东微山湖户外用品科技有限公司，住所地：山东省济宁市微山县欢城镇蔡楼村微矿焦电厂南邻。 法定代表人：徐伦岭，执行董事兼经理。 委托诉讼代理人：白守武，山东海那律师事务所律师。 被告：微山县金诺达矿用设备有限公司，住所地：山东省济宁市微山县张楼乡张楼村中心街西三巷012号。 法定代表人：白凤霞。 委托诉讼代理人：李全忠，该公司员工。 原告浙江杭实善成实业有限公司（以下简称杭实善成公司）与被告山东微山湖户外用品科技有限公司（以下简称微山湖公司）、微山县金诺达矿用设备有限公司（以下简称金诺达公司）、微山利赛经贸有限公司（以下简称利赛公司）、微山县金闯商贸有限公司（以下简称金闯公司）合同纠纷一案，于2019年6月13日向法院提起诉讼，诉讼请求为：1.判令微山湖公司支付违约金2756522.74元及相应利息138744.98元（暂计算至2019年5月31日，此后至全部债务清偿完毕之日止，以2756522.74元为基数按照年12%另行计付）；2.判令微山湖公司承担律师费120000元；3.判令金诺达公司、利赛公司、金闯公司对上述两项债务承担连带清偿责任；4.微山湖公司、金诺达公司、利赛公司、金闯公司承担本案受理费、保全费等全部诉讼费用。在本案审理过程中，杭实善成公司撤回对利赛公司、金闯公司的起诉，并变更诉讼请求为：1.判令微山湖公司支付违约金2756522.74元相应利息138744.98元（利息暂计至2019年5月31日），此后以2756522.74元为基数按照年12%另行计付至全部债务清偿完毕之日止；2.判令微山湖公司承担律师费120000元；3.判令微山湖公司承担诉讼保全费2111元；4.判令金诺达公司对微山湖公司上述债务承担连带清偿责任；5.判令微山湖公司、金诺达公司承担本案受理费、保全费等全部诉讼费用。微山湖公司提出反诉，诉讼请求为：1.判令杭实善成公司返还款项552671.47元；2.本诉及反诉全部诉讼费由杭实善成公司承担。本案由审判员苏仲文依法独任审判，于2019年8月8日公开开庭进行了审理。杭实善成公司的委托诉讼代理人冯群、田元元，微山湖公司的委托诉讼代理人白守武、金诺达公司的委托诉讼代理人李全忠到庭参加诉讼。在案件审理过程中，杭实善成公司变更第一项诉讼请求为：判令微山湖公司支付违约金2756522.74元及相应利息84533.36元（自2019年3月1日起暂计至2019年5月31日），此后以2756522.74元为基数按照年12%另行计付至全部债务清偿完毕之日止。本案现已审理终结。 本院经审理查明，2018年7月25日，杭实善成公司（作为乙方、买方）与微山湖公司（作为甲方、卖方）签订《焦炭购销合同》（合同编号：×××15）一份，约定乙方向甲方购买焦炭现货20000吨±10%，最终结算数量以沙钢出具的结算单数量为准，一票交货地承兑价＝沙钢海力码头价（2049元／吨）-运费单价（暂定为40元／吨），最终运费价以实际发生为准，税差由甲方承担。该合同为乙方受到甲方委托，代理甲方向乙方下游客户沙钢股份供货的采购合同，且乙方已与沙钢股份签订了《焦炭买卖合同》，故双方同意乙方在大商所Ｊ1809合约进行买入操作，买入价格为现汇2293元／吨，数量为20000吨。如甲方未在本合同约定的时间内交货，则乙方从Ｊ1809合约期货盘面进行现货交割，对应货物交付给乙方下游沙钢股份。由此给乙方造成的损失包括但不限于价差损失（期货盘面开仓价与本合同单价价差＊交货数量）、盘面开仓资金成本（按照年化12%计算）等由甲方承担等事项。 2018年7月25日，杭实善成公司与江苏沙钢股份有限公司（以下简称沙钢公司）签订《焦炭买卖合同》一份，合同编号为×××12，约定向沙钢公司供货焦炭20000吨，合同数量允许偏差范围为±10%，交货期为2018年9月25日，含税总额为41300000元。如因卖方原因不能按期交货的，延期超过3天的，超期部分按照未交货金额的每日1.5‰的标准进行赔偿，如市场价格上涨，卖方给予买方合同价差损失赔偿作为违约金赔偿，合同价差损失＝卖方未执行合同总量＊单价价差等事项。 2018年8月3日，金诺达公司向杭实善成公司出具《担保书》，言明为杭实善成公司与微山湖公司签订的《焦炭购销合同》（合同编号：×××15）及后续可能签订的补充协议提供连带责任担保，担保范围为主合同项下的货款、保证金、违约金、实现债权的费用、因债务人违约造成的其他损失等，担保期限为主合同成立之日起至债务履行期届满后二年等事项。该《担保书》落款处有金诺达公司盖章，无法定代表人签字，未经该公司股东会决议。 2018年11月13日，杭实善成公司与沙钢公司签订《补充协议》一份，约定因焦炭合同（×××12）存在超期交货、交货数量低于合同下限，故卖方终止合同，收取违约金共计3224269.84元。2018年12月5日，杭实善成公司支付上述违约金。 2018年12月26日，杭实善成公司（作为乙方、需方）与微山湖公司（作为甲方、供方）经核算，签订《补充协议》一份，载明：“1、甲乙双方于2018年07月25日签订了《焦炭购销合同》（合同编号×××15，以下简称“原合同”）；2、根据原合同约定甲方应当交付货物20000吨±10%，但甲方实际未在约定时间内将货物交至指定地点，已造成违约；3、原合同约定甲方若在本合同签订后未能按照合同约定的时间之前，足量交付货物，则视为甲方违约，按照合同金额的20%向乙方支付违约金，同时乙方有权终止或解除本合同并要求甲方承担由此造成的一切损失。现甲、乙双方根据上述甲方违约情况，协商一致，约定如下：1、甲方向乙方支付违约金合计7500745元；2、甲方已经支付违约金3224269.84元，剩余需要支付违约金4276475.16元，违约金须在2019年2月28日前支付完毕。……” 另查明，在签订补充协议后，杭实善成公司又从微山湖公司货款中扣款1519952.42元。杭实善成公司为本案支出律师费120000元，支出诉讼财产保全担保费2111元。 本院认为，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案中，杭实善成公司与微山湖公司经核算于2018年12月26日签订《补充协议》，言明微山湖公司支付违约金合计7500745元，已付3224269.84元，剩余4276475.16元。该时点系杭实善成公司与沙钢公司终止双方《焦炭买卖合同》之后，微山湖公司应对其违约造成的损失有较为合理的预期。且微山湖公司签订《补充协议》前，曾对具体损失与杭实善成公司经过仔细对账，故本院认定《补充协议》系双方真实意思的表示，且不过分高于实际损失，依法予以确认。在签订补充协议后，杭实善成公司又扣款1519952.42元，现诉请判令微山湖公司支付违约金2756522.74元，于法有据，本院予以支持。杭实善成公司诉请判令微山湖公司支付利息84533.36元（自2019年3月1日起暂计至2019年5月31日），此后以2756522.74元为基数按照年12%另行计付至全部债务清偿完毕之日止，对此，本院认为，其主张的违约金足以弥补实际损失，故对该项诉请不予支持。杭实善成公司主张判令微山湖公司承担律师费120000元、承担诉讼保全费2111元，对此，本院认为，双方已就违约责任和金额达成《补充协议》，该《补充协议》中对律师费、诉讼保全费等并无约定，且违约金足以弥补杭实善成公司的实际损失，故本院对该项诉请不予支持。杭实善成公司诉请判令金诺达公司对微山湖公司上述债务承担连带清偿责任，因该《担保书》落款处仅有金诺达公司盖章，无法定代表人签字，未经该公司股东会决议，故本院不予支持。微山湖公司反诉判令杭实善成公司返还款项552671.47元，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、山东微山湖户外用品科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付浙江杭实善成实业有限公司违约金2756522.74元； 二、驳回浙江杭实善成实业有限公司的其他诉讼请求； 三、驳回山东微山湖户外用品科技有限公司的诉讼请求。 如果山东微山湖户外用品科技有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费30922元，减半收取15461元，由浙江杭实善成实业有限公司负担1035元，由山东微山湖户外用品科技有限公司负担14426元。保全费5000元，由山东微山湖户外用品科技有限公司负担。反诉案件受理费4664元，由山东微山湖户外用品科技有限公司负担。 浙江杭实善成实业有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；山东微山湖户外用品科技有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  苏仲文 二〇一九年九月十日 书记员  余之夏