吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉01民终2059号上诉人（原审被告）：马明来，男，1968年7月22日出生，汉族，住长春市双阳区。被上诉人（原审原告）：赵淑云，女，1951年12月18日出生，汉族，住长春市绿园区。委托诉讼代理人：王振伟，男，1976年7月5日出生，汉族，住长春市绿园区，系赵淑云儿子。被上诉人（原审被告）：井治国，男，1978年1月22日出生，汉族，住吉林省农安县。上诉人马明来因与被上诉人赵淑云、井治国健康权纠纷一案，不服长春市宽城区人民法院（2018）吉0103民初4544号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月5日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。上诉人马明来，被上诉人赵淑云的委托诉讼代理人王振伟到庭参加诉讼，被诉讼井治国经本院合法传唤未到庭，本案现已缺席审理终结。马明来上诉请求：在2018年11月15日那天，我在团山小区市场摆摊和后来摆摊的井治国发生口角、打斗。第一次打完后我就回家了，等我回来收摊时，井治国又找来一个帮凶来打我，我在逃跑的过程中，他俩手拿方砖追我，跑的过程中，井治国找来的那个人把赵淑云撞倒，而井治国找来的人就喊别打了，把老太太撞倒了，这时是我的证人拍下了井治国找来那个人的车牌号吉AAK71面包车。在第二次打架时是井治国找来的人撞的赵淑云，和我并不存在有连带关系，而法院在判决书上，判我和井治国共同承担赵淑云的所赔款项，第二次打架是井治国找人来打我，是井治国找来的人撞的赵淑云，马明来不应承担赔偿责任。在庭审中宣读井治国撞倒了赵淑云，而在派出所时我一直在说那个面包车的人撞倒了赵淑云，而王洋警官说由井治国一人顶着就行了，别的事和你没关系(我和井治国被拘留五天)。而一审法院在判决中，没有提到宣判的主次关系，而是笼统判我和井治国共同承担赵淑云的一切费用。马明来不服一审判决，坚决提出上诉，希望获得一个公平、合理、正义的判决。赵淑云辩称：一审判决正确，请求维持原判。井治国未到庭亦未答辩。赵淑云向一审法院起诉请求：1.请求法院依法判令井治国、马明来赔偿赵淑云医药费：41095.50元，伙食补助费500元，护理费700.60元，医疗辅助器支具800元，交通费200元，上述共计43296.10元，营养费、后续治疗费、后期护理费、残疾赔偿金以最后鉴定结论为准；2.请求依法判令井治国、马明来承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费、保全费、代理费由井治国、马明来承担。一审法院认定事实：2018年10月15日15时许，在长春市宽城区鼎信路首山逸居农贸市场，井治国与马明来因为摆摊发生纠纷进而相互厮打，在厮打过程中将赵淑云撞伤致其手腕骨折。长春市公安局宽城区分局长新街派出所就此次事件对井治国和马明来均作出行政拘留五日的行政处罚。赵淑云于事发当日在中国人民武装警察部队吉林省总队医院检查，花费检查费用共计799.68元，随后在吉林大学中日联谊医院入院手术治疗，入院时急诊诊断为尺骨茎突骨折伴桡骨远端骨折，出院注意事项注明：1.全休三个月，患肢悬吊三周；2.保持伤口干燥清洁，定期换药至刀口愈合；3.定期复查；4.随诊。此次治疗赵淑云住院时间共计5天，花费医疗费用40295.86元；康复期间购买腕关节辅助固定支具花费800元。在庭审过程中，马明来提出主张，认为造成赵淑云受伤的原因在于事发时双方第一次发生厮打后，自己回摊位收拾用具，井治国又找来亲属，共同追打自己，在再次厮打过程中撞倒赵淑云致其受伤，此次事件的赔偿责任应由井治国及其亲属承担，自己不应承担责任。在本院依赵淑云申请调取的公安机关的询问笔录中记载，马明来在事发后公安机关询问时并未提出事发当时有第三人介入，且马明来在接受行政处罚后并未提起复议或行政诉讼。在诉讼过程中，赵淑云为证明其主张，对于其由于此次事件所受伤情伤残等级、营养费、护理期限、后续治疗费用申请予以鉴定。吉林同信司法鉴定所接受申请委托后，出具《法医临床司法鉴定意见书》，鉴定结论为被鉴定人赵淑云此次外伤致左尺骨茎突骨折伴桡骨远端骨折，此次外伤后果符合十级伤残。营养期综合评定为90日，护理期限为60日，后续治疗费用约需13000元。赵淑云、马明来对此次鉴定结论均无异议。井治国经本院合法传唤无正当理由未到庭参加庭审，亦未提交书面意见。赵淑云为此次鉴定支出计3300元。一审法院认为，被侵权人有权请求侵权人承担责任。侵权人因同一行为应当承担行政责任，不影响依法承担侵权责任。在本案中，赵淑云因在井治国与马明来由于摊位摆放发生口角、厮打过程中，被撞倒受伤，赵淑云自身不存在过错。虽然二人对于损害后果的发生无共同故意和共同过失，但是其行为关联导致同一损害后果（赵淑云受伤），亦构成共同侵权，理应承担连带责任。马明来在庭审过程中辩称，在事发时存在其他人加入到厮打中，赵淑云受伤系由第三方造成，但是在本院调取的公安机关询问笔录中显示，马明来并未提出第三方参与厮打的情况，且已签字认可其在公安机关所做陈述的真实性，在接受行政处罚后亦未提起行政复议或行政诉讼，马明来并未提供充分证据证明其抗辩主张，本院不予支持。对于赵淑云要求井治国、马明来赔偿医疗费41095.50元的主张，有相关票据及住院病历等相关材料予以佐证，本院予以支持。对于赵淑云要求井治国、马明来赔偿护理费8407元（按60天计算）的主张，结合经双方质证后的鉴定结论中对于赵淑云此次外伤护理期限为60日的认定以及本省2018年度人身损害赔偿执行标准，该主张未超过法律规定，本院予以支持。对于赵淑云要求井治国、马明来赔偿交通费200元的主张，结合其伤情及住院时间，酌情保护100元。对于赵淑云要求井治国、马明来赔偿住院伙食补助费500元的主张，结合其住院天数，其主张符合相关法律规定（5天*100元/天=500元），予以支持。对于赵淑云要求井治国、马明来赔偿残疾赔偿金（十级伤残）56638元的主张，结合其伤情、伤残等级评定、本省2018年度人身损害赔偿执行标准等情况，本院予以保护28319元（2017年度吉林省城镇居民人均可支配收入）*13年（赵淑云于1951年12月18日出生，评残时为67周岁）*10%=36814.70元。对于赵淑云要求井治国、马明来赔偿精神损害赔偿金10000元的主张，结合其伤情，本院予以保护5000元。对于赵淑云要求井治国、马明来赔偿营养费9000元（按90天计算），后续治疗费13000元，医疗辅助器支具800元，鉴定费3300元，符合法律相关规定，予以支持。上述费用共计118017.20元（医疗费41095.5元+护理费8407元+交通费100元+住院伙食补助费500元+营养费9000元+医疗辅助器支具800元+残疾赔偿金36814.7元+精神损害赔偿金5000元+后续治疗费13000元+鉴定费3300元）。关于代理费，由于赵淑云并未提交相关材料，不予保护。井治国在经本院合法传唤后，无正当理由未到庭参加诉讼，视为已放弃抗辩权利，应自行承担相应法律后果。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第八条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、井治国、马明来在本判决生效之日起十日内赔偿赵淑云118017.20元（医疗费41095.5元+护理费8407元+交通费100元+住院伙食补助费500元+营养费9000元+医疗辅助器支具800元+残疾赔偿金36814.7元+精神损害赔偿金5000元+后续治疗费13000元+鉴定费3300元）；二、驳回赵淑云的其他诉讼请求。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。二审审理过程中，马明来申请于占伍出庭作证。于占伍称系案外人撞倒赵淑云。马明来对证人证言的真实性及要证明的问题均无异议。赵淑云认为在有众人围观且距离较远的情况下，证人不能看清现场情形。本院认为，关于赵淑云的损伤是否由案外人导致一节。虽有证人在二审出庭作证，但在公安机关的所作的询问笔录中，马明来、井治国、赵淑云三人均认可系马明来、井治国在厮打过程中撞倒赵淑云，亦均认可只有马明来、井治国二人参与厮打。因该笔录是在事发后较短时间内形成，且有公安机关参与其中，故相对于马明来在二审出具的证人证言而言具有更高的可信性。马明来上诉称在公安机关处理纠纷时受到警官的不当影响，但对于该点并未举证证明，本院不予采信。综上，马明来上诉称赵淑云损伤系由案外人造成的上诉理由不能成立，本院不予支持。马明来与井治国构成共同侵权，二人对赵淑云的损害后果应承担连带责任，故一审判决未划分马明来及井治国的责任比例，未裁判马明来与井治国在赔偿中的主次关系并无不当。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2660元，由马明来负担。本判决为终审判决。审判长  肖瑶审判员  刘畅审判员  宫平二〇一九年九月十八日书记员  李月