福建省泉州市丰泽区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0503刑初339号 公诉机关泉州市丰泽区人民检察院。 被告人肖思毅，男，1996年10月22日出生于福建省将乐县，汉族，初中文化，无业，住将乐县。因涉嫌犯盗窃罪于2019年4月25日被刑事拘留，同年5月23日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 辩护人苏庆跃、刘艳华，福建华达律师事务所律师。 泉州市丰泽区人民检察院以泉丰检公诉刑诉［2019］292号起诉书指控被告人肖思毅犯盗窃罪，于2019年7月16日向本院提起公诉，本院于次日立案后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。泉州市丰泽区人民检察院指派检察员李霞出庭支持公诉。被告人肖思毅及其辩护人苏庆跃到庭参加诉讼。现已审理终结。 泉州市丰泽区人民检察院指控， 1、2019年2月13日至3月29日，被告人肖思毅在丰泽区，即被害人黄某经营的烎宴餐饮店，趁被害人黄某不知情，使用被害人黄某手机支付宝ＡＰＰ软件内的“网商银行’’借贷平台，先后七次贷款共计人民币457000元（以下币种均为人民币），所得款项328371.1元用于偿还个人赌债及日常消费。期间，被告人肖思毅利用借新还旧的方式归还部分贷款，截止至2019年4月19日被害人黄某报警时，共造成被害人黄某欠款本金、利息等损失共计231742.25元。 2、2019年4月13日，被告人肖思毅在丰泽区内，趁其女友即被害人曹某不知情，使用被害人曹某手机内的京东白条借贷平台贷款3200元，所得款项用于偿还个人赌债及日常消费。 2019年4月24日，公安人员在丰泽区将被告人肖思毅抓获归案。 公诉机关为佐证其指控的犯罪事实，向本院提供了被害人黄某、曹某的陈述、扣押笔录、扣押清单、电子数据现场提取笔录、转账截图、银行交易明细、工作说明、户籍证明及被告人肖思毅的供述等证据。公诉机关认为被告人肖思毅的犯罪行为已构成盗窃罪，且属数额特别巨大。提请依法惩处。 被告人肖思毅对指控的犯罪事实和罪名没有异议，辩称其盗窃的数额应当以造成的实际损失认定。 其辩护人提出，被告人肖思毅盗窃的数额应当以造成的实际损失认定即234942.25元，属数额巨大，归案后如实供述犯罪事实，建议对其从轻处罚。 经审理查明：1、2019年2月13日至3月29日，被告人肖思毅在丰泽区，即被害人黄某经营的烎宴餐饮店，在被害人黄某不知情的情况下，先后七次使用被害人黄某手机支付宝ＡＰＰ软件内的“网商银行’’借贷平台贷款共计人民币457000元（以下币种均为人民币），所得款项328372.1元转入被告人肖思毅个人账户后，用于偿还个人赌债及日常消费。期间，被告人肖思毅利用借新还旧的方式归还部分贷款，截止至2019年4月19日被害人黄某报警时，共造成被害人黄某损失共计231742.25元。 2、2019年4月13日，被告人肖思毅在丰泽区内，趁其女友即被害人曹某不知情，使用被害人曹某手机内的京东白条借贷平台贷款3200元，所得款项用于偿还个人赌债及日常消费。 2019年4月24日，公安人员在丰泽区将被告人肖思毅抓获归案。 认定上述事实的证据有： 1.被害人黄某的陈述，证实其在丰泽区新华都生活广场经营餐饮店，2018年4月11日，肖思毅应聘到其店里工作，直至2019年2月28日离职。2019年4月6日，其收到网商银行的催还贷款通知，经查询支付宝客服，其得知是肖思毅从其支付宝网商银行平台贷款，所有资金转入肖思毅账户。当晚其将肖思毅叫过来质问，肖思毅承认盗窃其支付宝账户和密码，使用其支付宝网商银行借款后转走。经协商后，肖思毅答应于2019年4月13日之前将所盗用贷款及利息全部还清，并出具一张承诺函。后肖思毅未还款并失联，其到公安机关报案。肖思毅当时在其店面工作从事经理一职，所以知道其支付宝账号。经查询，肖思毅共7次通过其支付宝贷款457000元，部分贷款系借新还旧，至2019年4月19日，其实际损失为人民币231742.25元。 2.被害人曹某的陈述，证实2018年期间，其与肖思毅系男女朋友。2019年4月16日，其手机收到京东白条发来的短信，告知其一笔3246.4元的贷款到期，但其从未操作过任何贷款业务。其刷取银行明细后发现，2019年4月13日，从京东白条上贷款的3246.4元转入其建设银行账户后，3200元被转入肖思毅的支付宝账户。上述操作均是在其不知情的情况下进行，其就报警。 3.支付宝转账电子回单、短信记录、银行交易明细，证实2019年2月13日至2019年3月29日，被害人黄某支付宝账户累计转出共计人民币328372.1元至肖思毅账户。2019年4月13日，被害人曹某银行账户转出3200元至肖思毅支付宝账户。 4.承诺函，证实被告人肖思毅出具给被害人黄某承认其盗用被害人黄某支付宝账户的事实。 5.检查笔录、扣押笔录、扣押清单，证实公安机关从被告人肖思毅处扣押到iphone8手机一部。 6.电子数据提取笔录、照片，证实从被告人肖思毅扣押的手机中提取电子数据的情况。 7.被告人肖思毅的供述、辨认笔录，供称2018年4月，其和黄某在丰泽区新华都广场的餐饮店共事，其是前厅经理，有时黄某会将手机放在餐饮店前台。2019年1月，其操作她的手机看到支付宝软件内有个网商银行的借贷平台。2019年2月，其信用卡到期加上网络赌博输钱，其就操作黄某的手机从她的网商银行借款5万元，将贷款转入其支付宝账户并删除相关提示信息，款项用于偿还欠款和日常开销。2019年2月的一天，其通过同样方式贷款7万多元用于网络赌博和日常开销。之后，其又贷款了10万元用于偿还贷款的钱，再把还进去的钱借出来，这次的10万元用于日常开销、网络赌博和旅游。2019年3月的一天，其分两次每笔5万多元转入黄某的支付宝偿还贷款，再通过同样方式借贷9万多元出来，用于日常开销、网络赌博和旅游。2019年3月底的一天，其再以同样方式从黄某的网商银行借款9000元，转出后用于日常开销、网络赌博。2019年4月，黄某找到其询问，其承认了盗窃的事实并承诺2019年4月13日前全部还清，后其无力偿还。2019年4月份，其因为没钱用，趁其女友曹某不注意，用她的手机登陆京东账号，在京东白条贷款3200元，再通过银行卡绑定的支付宝将3200元转入其支付宝，将该笔钱用于挥霍。2019年4月24日，其在租房内被公安人员抓获。 关于被告人肖思毅盗窃数额的认定问题。经查，被告人肖思毅利用被害人黄某手机在网商银行贷款后，多次从被害人黄某支付宝转出共计328372.1元至其个人账户，虽其通过借新还旧的方式偿还部分贷款，但已转出的328372.1元依法应计入其盗窃数额，其所偿还的部分可视为退赃情节，予以酌情从轻处罚。故被告人肖思毅及其辩护人的相关辩解、辩护意见不能成立，不予采纳。 本院认为，被告人肖思毅以非法占有为目的，采用秘密手段盗窃他人财物，数额特别巨大，其行为已构成盗窃罪。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立。被告人肖思毅归案后能如实供述自己的犯罪事实，予以从轻处罚。被告人肖思毅案发前已退还部分被害人经济损失，予以酌情从轻处罚。对辩护人建议从轻处罚的辩护意见予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人肖思毅犯盗窃罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月25日起至2029年4月24日止。罚金应于本判决生效之日起十日内缴纳。） 2、责令被告人肖思毅退赔被害人黄某经济损失人民币231742.25元，退赔被害人曹某经济损失3200元。 2、扣押于公安机关的iphone8手机一部，由扣押机关依法处理。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审 判 长  蒋小勇 人民陪审员  吴加涛 人民陪审员  张义安 二〇一九年九月二十五日 法官助理范冰冷 书记员王竹君 附：《中华人民共和国刑法》 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的被告人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 被告人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 -2-