安徽省亳州市谯城区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1602民初2844号原告：芮利，男，1988年1月5日出生，汉族，住安徽省亳州市谯城区。委托诉讼代理人：郭小灵，北京京师（亳州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李伟，北京京师（亳州）律师事务所实习律师。被告：安徽省瑞福祥食品有限公司。住所地安徽省亳州市谯城区药都路1876号。统一社会信用代码91341600779088922C。法定代表人：翟良东，董事长。委托诉讼代理人：赵立行，北京市中伦律师事务所律师。委托诉讼代理人：马晓钰，北京市中伦律师事务所律师。原告芮利与被告安徽省瑞福祥食品有限公司（以下简称瑞福祥公司）劳动争议一案，本院于2019年3月19日立案后，依法适用普通程序,于2019年7月1日公开开庭进行了审理。原告芮利及其委托诉讼代理人郭小灵、李伟、被告瑞福祥公司的委托诉讼代理人赵立行、马晓钰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告芮利向本院提出诉讼请求:1、请求判令被告支付原告加班工资126997.98元人民币；2、本案受理费由被告承担。事实与理由：2005年1月1日，原告应聘到被告安徽省瑞福祥食品有限公司工作，从事酒精车间操作工及中控室岗位工作，月工资按照被告单位规定以及固定工资加绩效奖金等形式发放，双方至今签订了数份书面劳动合同，约定了双方的权利义务。其中第五条甲方（公司）因工作需要，经与工会和乙方（芮利）协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障乙方身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过3小时，每月不得超过36小时。第十一条甲方安排乙方延长工作时间或在休息日、法定节假日工作的，应依法安排乙方补每个班上12小时，按照此计算2010年至2017年加班工资为人民币126,997.98元。现原被告己解除了劳动合同，但被告对于上述加班费用一直未予支付，侵害了原告作为劳动者的合法权益。为此，为维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼，请贵院在查明事实的基础上，判如所请。被告瑞福祥公司辩称，一、原告的诉讼请求已超过劳动争议仲裁及诉讼时效，不应得到支持。(一）原告劳动关系订立、履行和解除的基本情况。原告于2006年7月28日入职答辩人，双方签订了劳动合同、建立了劳动关系，原告与答辩人签署的最后一份劳动合同为2013年1月1日起的无固定期限劳动合同（以下简称“劳动合同”)。上述劳动关系存续期间，原告在答辩人的酒精车间处先后担任中控室岗位、操作工岗位。2018年3月7日，原告因个人原因向答辩人提出辞职，劳动合同的解除日(以下简称“解除日”）即为当日（见证据一、证据二、证据三）。原告在答辩人处的最后工作日和工资结算的截止日均为2018年3月7日（见证据六），答辩人为原告缴纳社会保险至2018年3月。(二）原告的诉讼请求已经超过仲裁及诉讼时效。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议的仲裁时效为一年，自当事人知道或应当知道其权利被侵害之日起算（以下简称“劳动争议一般时效”或“一般时效”)，当且仅当“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议”的情形下，劳动者申请仲裁不受前述一年的仲裁时效期间的限制，但是，劳动关系终止（或解除）的，应当自劳动关系终止（或解除）之日起一年内提出（以下简称“劳动争议特殊时效”或“特殊时效”)。答辩人认为，本案中，原告的诉讼请求已经超过劳动争议仲裁及诉讼时效，具体理由为：1、本案应适用劳动争议一般时效，而非特殊时效。根据《劳动争议仲裁调解法》第二十七条的规定，劳动争议特殊时效适用的前提或情形是“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议”。答辩人认为，本案不属于因“拖欠”劳动报酬发生的争议，因此不适用劳动争议特殊时效。具体而言，“拖欠”劳动报酬应理解为用人单位无正当理由在规定的时间内不支付劳动报酬，或者承诺支付后又不按照允诺的期限支付，即：双方对是否应付以及应付的劳动报酬数额没有异议，只是对支付时间有异议。然而，本案不是关于加班费“支付时间”的争议。答辩人未曾认可原告享有应付未付的加班工资或承诺向原告支付加班工资，原告与答辩人之间系就“原告是否应当享受加班工资”存在争议，该争议不属于因“拖欠”劳动报酬发生的争议，因此，原告的本案诉求应适用一般时效，即：自原告知道或应当知道其权利受到损害之日起一年。本案中，由于答辩人处的工资支付周期为当月支付上个月的工资，因此，如原告主张其在2010年1月有未付加班工资的，其在2010年2月就知道或应当知道自己“权利被侵害”，自2011年3月起，原告就“2010年1月的加班工资”的诉求即已超过仲裁时效。以此类推，原告在2018年1月就知道或应当知道其存在2017年12月的未付“加班工资”（如有），因此，至迟从2019年2月起，原告就2010年至2017年的加班工资的请求就已经全部超过仲裁时效。因此，鉴于原告系于2019年3月7日才提起劳动争议仲裁，且原告亦未举证证明其存在法定的时效中止或中断的情形，因此，答辩人认为，原告在本案中主张的2010年至2017年的“加班工资”均已超过仲裁时效，不应得到支持。2、即使按照劳动争议特殊时效，原告的诉求也已超过仲裁及诉讼时效。退一步而言，即使原告的诉求适用劳动争议特殊时效，按照《劳动争议调解仲裁法》的规定，原告也应当在劳动关系解除之日起一年内提出劳动争议仲裁。本案中，原告与答辩人的劳动关系于2018年3月7日解除，根据上述法律规定，原告就其主张的在职期间加班工资提起劳动争议仲裁的时效为2018年3月7日起一年，至2019年3月6日届满，因此，原告于2019年3月7日向亳州市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称“仲裁委”）提起劳动争议仲裁、于2019年3月12日向贵院提起劳动争议诉讼，已经超过了法定的劳动争议仲裁及诉讼时效。综上，答辩人认为，原告就本案诉讼请求已经超过仲裁及诉讼时效，已丧失胜诉权，不应得到支持，仲裁委以“仲裁请求超过仲裁申请时效”为由对原告的仲裁申请作出的不予受理的决定(见亳劳人仲不字[2019]第3号《不予受理通知书》）符合法律的规定。二、原告不享受加班工资。答辩人认为，原告不应享受其主张的2010年至2017年的加班工资。具体理由如下：(一）原告未就其主张的“应付加班工资”举证。答辩人认为，一方面，根据“谁主张、谁举证”的一般举证原则，以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》（法释〔2010〕12号）第九条3的规定，原告主张加班工资的，其应就其主张负有举证责任，具体而言：原告应提供证据证明其存在“加班的事实”，并证明其享有“应付而未付”的加班工资。然而，本案中，原告既未提供证据证明其在2010年至2017年期间有“加班”的事实，也未提供其主张的“126,997.98元加班工资”的计算方式、依据及相关事实。因此，答辩人认为，原告未能就其主张的加班工资举证，甚至没有尽到初步的举证义务。(二）原告在近两年内不存在延时工作，也不存在应付未付的法定节假日工作的工资。答辩人认为，依据《劳动合同法》第五十条4、《工资支付暂行规定》第六条5、《安徽省工资支付规定》第十一条6的规定，并参考各地司法实践惯例7，用人单位对两年内员工的考勤记录、工资发放记录负有举证责任，且该“两年”系指“劳动者申请仲裁之日起往前推算两年”。基于此，根据答辩人的统计，原告在近两年内（即：2017年3月至2019年3月，下同）不存在延时工作，也不存在应付而未付的法定节假日工作的工资。具体如下：1、原告近两年内无“延时工作”。本案中，原告在职期间适用的是以年为周期的综合计算工时工作制（见原告提交的劳动合同、答辩人的证据四）。根据《关于职工工作时间有关问题的复函》第七条8、《工资支付暂行规定》第十三条9、《安徽省工资支付规定》第十八条111等法律法规的规定，对于实行综合计算工时工作制的劳动者，只有其在综合计算周期内总的工作时间超过法定标准工作时间的情况下，对于超出的部分，才属于延长工作时间。换言之，就原告而言，只有在其全年的总工作时间超过法定标准总工作时间（即2000小时/年”）的情况下，才属于“延时工作”。然而，根据原告在2017年3月至2019年3月期间的考勤记录（其中2018年3月7日为原告的最后工作日，此后无出勤），原告在2017年3月至2018年3月7日劳动合同解除期间总的工作时间为1243个小时（含法定节假日的工作时间共22小时），未达到法定的年总工作时间2000小时，并且无论是2017年3月至12月期间，还是2018年1月至3月期间，均未超过法定标准的工作时间(见证据五、本答辩状附件）。据此，答辩人认为，原告在近两年内不存在“延时工作”。2、答辩人已向原告支付近两年内法定节假日工作的300%的工资。对于2017年3月至2018年3月7日期间原告在法定节假日工作的22小时(包括2017年4月4日4小时、2017年5月1日8小时、2017年5月30日8小时），答辩人已经按照300%的标准支付了劳动报酬（见证据五、证据六、本答辩状附件）。综上，答辩人认为，近两年内，原告在不存在超过法定标准总工作时间的延时工作的情况，且答辩人已经足额向原告支付了在法定节假日工作的300%的工资，因此，原告在上述期间不存在延时工作，也不存在答辩人应付而未付的法定节假日工作的工资。(三）原告未举证证明其在两年之外存在加班或应付未付的加班工资。答辩人认为，根据前述《劳动合同法》、《工资支付暂行规定》以及《安徽省工资支付规定》等国家和地方法律法规的规定以及司法实践惯例（包括安徽省的相关生效裁判文书），针对原告主张的加班工资，原告对于“两年之外原告是否存在加班的事实”、“是否存在答辩人应付而未付的加班工资”、以及“原告所主张金额的计算方式及依据等”问题均负有举证责任，如不能举证的，原告应当承担不利后果。然而，本案中，对于上述三项待证问题，原告未能提供有效证据予以证明（既没有举证证明其存在延时工作，也没有证明其享有应付未付的加班工资，更没有证明其主张的加班工资金额的计算方式和依据）。据此，答辩人认为，由于原告对其负有举证责任的事项未举证，其应当承担举证不能的不利后果，即：原告主张的2010年至2017年期间的加班事实及加班工资均不应成立，不应得到支持。综上所述，答辩人认为：从程序上，原告的诉讼请求已超过劳动争议仲裁及诉讼时效，已经丧失胜诉权；从实体上，原告在近两年内不存在延时工作，也不存在应付未付的法定节假日工作的工资，且原告未举证证明其在两年前存在延时工作或享受应付未付的加班工资。因此，答辩人认为，原告提出的诉讼请求缺乏事实依据及法律依据，不应得到支持。为此，答辩人恳请责院在查明本案事实的基础上，驳回原告的全部诉讼请求，依法维护答辩人的合法权益。双方当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院对原告提交的身份证、企业注册信息查询单、不予受理通知书、工资单予以确认并在卷佐证。对原告提交的劳动合同、巡点记录、瑞福祥职工诉求、辞职申请，该证据不能证明其目的，对其证据效力不予认定。对被告提交的辞职申请、离职人员应办手续清单、解除劳动合同证明、考勤表、工资表、文件，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2005年1月1日，芮利应聘到瑞福祥公司工作，从事酒精车间操作工及中控室岗位工作，月工资按照瑞福祥公司规定以及固定工资加绩效奖金等形式发放，双方签订了书面劳动合同，约定了双方的权利义务。2010年1月1日，双方签订了《劳动合同书》，约定：一、劳动合同期限：第一条合同期限采取下列A种形式：A、固定期限，合同期自2010年1月1日起至2012年12月31日止，……;三、工作时间和休息休假：第四条乙方（芮利）所在的岗位实行下列B种工时制：B、综合计算工时工伤制，在综合计算工时周期内，平均日工作时间和平均周工作时间不超过法定标准工作时间。第五条甲方瑞福祥公司）因工作需要，经与工会和乙方（芮利）协商后可以延长工作时间，一般每日不得超过一小时；因特殊原因需要延长工作时间的，在保障乙方身体健康的条件下延长工作时间每日不得超过3小时，每月不得超过36小时。……；第十一条甲方安排乙方延长工作时间或在休息日、法定节假日工作的，应依法安排乙方补休或支付加班加点工资。……。2013年1月1日双方续签《劳动合同书》，合同为无固定期限，合同权利义务同2010年1月1日签订的合同。2018年3月7日，芮利书面向瑞福祥公司提出辞职申请，内容为：“尊敬的公司领导：……。如今由于个人原因，无法为公司继续服务，现在我正式向公司提出辞申请，将于2018年3月7日离职，对此为公司带来的不便，我深感歉意。”瑞福祥公司同意芮利辞职，双方于当日签署解除劳动合同证明，内容为：“安徽瑞福祥食品有限公司解除劳动合同证明乙方姓名：芮利，性别：男，岗位：操作工，身份证号码：，解除时间：2018年3月7日，解除原因：协商解除。甲方（瑞福祥公司印章），乙方：芮利，2018年3月7日。”2019年3月7日芮利向亳州市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，亳州市劳动人事争议仲裁院于当日作出亳劳人仲不字[2019]第3号不予受理通知书，以申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效为由，决定不予受理。芮利不服仲裁裁决，于2019年3月19日向本院起诉。本院认为：《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。2019年3月7日，芮利以个人原因，无法为公司继续服务为由提出辞职，并于当日与瑞福祥公司签署解除合同证明，证明确定双方劳动合同解除时间为2018年3月7日，故双方劳动合同应于该日解除。此时芮利应知道其权利受到侵害，其最迟应在2019年3月6日之前向瑞福祥公司主张权利，但芮利未提供证据证明其在2019年3月6日之前向瑞福祥公司主张过权利，亦未提交证据证明其存在时效中止或中断的情形。芮利未在仲裁时效内提出仲裁，芮利的请求已经超过仲裁时效期间。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。芮利主张数年的加班工资，对此负有举证义务。但芮利提供的证据不足以证明其存在延时工作，亦不能证明其享有应付未付的加班工资，应承担举证不能的后果。综上所述，原告芮利提出的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。被告瑞福祥公司辩称的理由成立，本院予以采信。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：驳回原告芮利的诉讼请求。案件受理费10元，由原告芮利负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省亳州市中级人民法院。审 判 长  邢丽侠人民陪审员  崔钰婷人民陪审员  郭 永二〇一九年九月十六日书 记 员  刘 曼