成都市龙泉驿区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0112民初4328号 原告：陈永福，男，1965年2月15日出生，汉族，住四川省简阳市。 委托诉讼代理人：杜丽娟，四川时代经纬律师事务所律师。 被告：陈崇献，女，1957年12月17日出生，汉族，住四川省广安市广安区。 被告委托诉讼代理人：毛锐，四川德卓律师事务所律师。 被告：罗孝丽，女，1990年7月6日出生，汉族，住四川省广安市广安区。 被告委托诉讼代理人：毛锐，四川德卓律师事务所律师。 被告：罗孝辉，男，1981年4月26日出生，汉族，住四川省广安市广安区。 委托诉讼代理人：崔凡迪，四川德卓律师事务所律师。 原告陈永福与被告陈崇献、罗孝丽、罗孝辉装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年7月1日立案受理后，适用简易程序公开开庭进行审理，原告陈永福及其委托诉讼代理人杜丽娟，被告陈崇献、罗孝丽的委托诉讼代理人毛锐，被告罗孝辉的委托诉讼代理人崔凡迪到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告陈永福向本院提出诉讼请求：1.解除陈永福与四川省凯文佰年装饰工程有限公司签订的《成都市家庭装饰装修工程施工合同》以及《完整主材委托代购协议》；2.陈崇献、罗孝丽、罗孝辉退还陈永福装修款718100元并向陈永福支付资金占用利息（以718100元为基数，从2019年7月1日起，按银行同期贷款利率上浮50%计算，直至将全部款项返还完毕为止）；3.陈崇献、罗孝丽、罗孝辉向陈永福连带支付违约金45200元；4.诉讼费由陈崇献、罗孝丽、罗孝辉负担。事实与理由：2017年8月8日，陈永福与四川凯文佰年装饰工程有限公司（以下简称“凯文公司”）签订《成都市家庭装饰装修工程施工合同》，约定：陈永福为发包方，凯文公司为承包方，由凯文公司装修陈永福位于成都龙泉驿区房屋，工程造价22.6万元，承包方式为半包，由凯文公司包工、包部分材料，甲方委托乙方设计施工图纸，工期延误，每延误一日由责任方向对方支付工程总造价2‰的违约金或者工程总造价20%的违约金。2018年1月，凯文公司开始履行前述的《成都市家庭装饰装修工程施工合同》，公司委派员工唐陈斌为项目设计师及负责人、侯磊为项目经理、袁婷为联系人参与案涉项目的施工。2018年4月22日，双方又补充签订了《完整主材委托代购协议》，约定：甲方委托乙方代购主材，乙方主材设计师为本协议的主要执行人，乙方收到材料款后即向材料厂商订货。后陈永福相继支付各类款项共计718100元。2019年5月14日，装修公司在明知涉案房屋装修尚未完成的情况下，未履行对陈永福的通知义务，直接将凯文公司注销，陈永福多次联系工作人员及股东要求退款但未果。据工商档案显示，凯文公司注册资本1000万，直到注销时皆未实缴，陈崇献持有公司90%股权，为公司法定代表人、执行董事与总经理；罗孝丽持有公司10%股权，为公司监事及财务人员，清算组成员由陈崇献与罗孝丽组成。2019年5月14日，清算组向工商管理部门提交了《注销清算报告》，报告谎称“已通知了所有债权人，公司债务已全部清偿，清算组成员承诺报告内容真实无误，如有不实愿意承担相应的法律责任”，现凯文公司已注销，但公司与陈永福签订的合同尚未履行完毕，公司收取款项后没有退还也没有按约进行装修与材料采购，且公司注销也没有通知陈永福，陈崇献与罗孝丽作为公司股东及清算组成员以虚假的清算报告骗取登记机关办理法人注销登记，给陈永福造成了巨大的经济损失。另罗孝辉为凯文公司的发起人股东，当时认缴出资额为900万元，2017年5月25日，罗孝辉将该900万元股权（实缴为0元）转让给了陈崇献，该股权至清算时都没有完成实缴。并且，股权转让完成后，罗孝辉仍为凯文公司实际控制人，根据公司法司法解释二第二十二条、第十九条规定，罗孝辉应当向陈永福承担债务连带清偿责任。故提出前述诉请，望判如所请。 被告罗孝丽、陈崇献辩称：1.我方实际收款只有47.56万元；2.陈永福既诉请违约金，又诉请资金占用利息，违反合同法的规定；3.陈永福诉请的违约金过高，请求法院进行调减；4.陈永福所提诉讼请求，既主张清算人及股东承担连带清偿责任，又主张公司法中的股东出资义务，相互矛盾。 被告罗孝辉辩称：1.陈永福主张解除与公司之间的合同，但公司已经注销，故该项诉请于法无据；2.罗孝辉的股权已经转让给了陈崇献，债务是发生在股权转让之后，罗孝辉并非公司的清算责任人，公司违法清算不应承担责任；3.公司已注销，罗孝辉不存在出资义务，陈永福主张罗孝辉承担责任的依据是公司法司法解释二的22条，该条承担责任的前提是公司解散时公司财产不足以清偿债务，现公司已经清算，若公司合法清算，则陈永福的债权在清算程序中可以实现；若公司违法清算，则应由清算组成员承担责任，故罗孝辉无论如何都不应承担责任；4.我方认为案由应为清算责任纠纷。 本院经审理认定事实如下：陈永福作为甲方，凯文公司作为乙方，签订《装饰装修工程施工合同条款》，约定凯文公司为陈永福的位于东山国际传世家宝51-2的房屋提供装修服务，工程造价为226000元，工程承包方式为半包，乙方包工、包部分材料，甲方提供部分材料。本工程质量标准为《住宅室内装饰装修工程质量验收规范》（JGJ/T304-2013），支付工程款方式为：合同签订之日支付60%即135600元，隐蔽工程验收后3日内支付35%即79100元，竣工验收合格后4日内支付尾款5%即11300元。由于甲方或乙方原因致使工期延误，每延误一日由责任方向对方支付工程造价2‰（或20%）的违约金。 2018年4月22日，陈永福作为甲方，凯文公司作为乙方，签订《完整主材委托代购协议》，约定：乙方主材设计师为本协议的主要执行人，甲方委托乙方代购材料时，双方填写《主材订货单》，《订货单》一式两份，双方签字认可后生效。《订货单》签订后，甲方向乙方足额缴纳材料款，乙方在甲方缴纳材料款后即向材料厂商订货，甲方如更换产品，更换型号，需向乙方征询厂商备货、发货情况。另凯文公司向陈永福交付了一张加盖印章的账户信息，载明：凯文公司，工商银行，户名：罗孝丽，账号：62×××39，开户行：中国工商银行股份有限公司成都天仁路支行。 2017年10月15日，陈永福向袁婷转账19000元；当日现金交付1000元；2018年1月13日，陈永福向罗孝丽转账115600元；凯文公司向陈永福出具《收据》，载明收到陈永福装修款13.56万元。 2018年1月20日，陈永福向罗孝丽账户转款15万元，凯文公司出具收据，载明收到智能系统、热水器、净水系统款项15万元。 2018年1月27日，陈永福向案外人侯磊转账9500元。 2018年4月24日，陈永福向罗孝丽转账11万元，凯文公司向陈永福出具3张《收据》，分别载明：“收到水电总价52000元，本次交款3万元”；“收到瓷砖或主材款项4万元”；“收到主材款4万元”。 2018年5月3日，陈永福向侯磊转账15万元，2018年6月27日，陈永福向侯磊转账1万元。 2018年7月5日，陈永福分别向罗孝丽转账5万元及3万元。凯文公司出具《收据》，载明：“门窗总价18万元，本次收款8万元”。 2018年7月5日，陈永福向唐陈斌转款43000元，2018年9月3日，陈永福向唐陈斌转款3万元。 另查明，凯文公司成立于2016年6月16日，成立之初工商登记的股东为罗孝辉（认缴出资额为900万元，占股90%），罗孝丽（认缴出资额为100万元，占股10%）。 2017年5月25日，凯文公司作出股东会决议，载明：“参加人：罗孝辉、罗孝丽、陈崇献；会议内容：全体股东一致同意作出以下决议：1.同意免去罗孝辉公司执行董事职务；解聘罗孝辉公司总经理职务；2.同意选举陈崇献为公司执行董事，任期三年；聘任陈崇献为公司总经理，任期三年；3.同意罗孝辉将公司持有900万元（认缴900万元；实缴0万元）占公司注册资本的90%的股权转让给陈崇献；4.会议一致同意修改公司章程并通过公司章程修正案；5.本次会议决议作为公司股东会议记录存档”。全体股东处：罗孝辉、罗孝丽、陈崇献签字。 同日，罗孝辉作为甲方，陈崇献作为乙方，签订《股权转让协议》，约定：甲乙双方共同协商，甲方罗孝辉自愿将凯文公司股权900万元（认缴900万元，实缴0万元），占公司注册资本90%全部转让给乙方，此股权未做任何抵押、质押。乙方自愿购买此股权，并按《公司法》和公司章程的规定承担相应的法律责任。本协议自双方签字之日起生效。转让方处罗孝辉签字，受让方陈崇献签字。 同日，凯文公司的章程修正案载明：陈崇献认缴出资额900万元，出资方式货币，出资时间2066.6.14；罗孝丽认缴出资100万元，出资方式货币，出资时间2066.6.14。法定代表人处陈崇献签字。 2019年3月26日，凯文公司作出《股东会议决议》，载明：参加人陈崇献、罗孝丽，决议如下：1.因公司成立后经营不善，一致同意注销本公司；2.成立注销清算组，负责公司注销清算事宜。清算组由股东陈崇献、罗孝丽组成，陈崇献为清算组负责人。 2019年3月28日，凯文公司填写《企业注销登记申请书》，同日在金融投资报上发表注销公告，载明债权债务人自公告见报之日起45日内到公司申报债权债务。 2019年5月14日，陈崇献、罗孝丽出具凯文公司注销清算报告，载明：一、清算过程：1.因公司成立后经营不善原因，经公司股东会决议，解散公司。清算组成员由陈崇献、罗孝丽担任，陈崇献为清算组负责人；2.清算组已在成立之日起十日内通知了所有债权人，并于2019年3月28日在金融投资报报纸上刊登了公告；3.清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，制定了清算方案，并报请股权确认。二、清算结果：1.清算组按制定的清算方案处置公司财产，并按法律规定的清偿顺序进行清偿；2.清偿顺序如下：（1）支付清算费用；（2）职工工资、社会保险费用和法定补偿金；（3）缴纳所欠税款；（4）公司债务；（5）清偿后剩余财产，按股东的出资比例分配。3.公司债务已全部清偿。4.公司剩余资产0万元。5.公司财产已处置完毕。三、全体清算组成员保证此清算报告内容真实无误，如有不实，愿承担相应的法律责任。尾部，陈崇献、罗孝丽在签字。 另，陈永福自述转款收款人中侯磊系项目监事，唐陈斌系项目经理。罗孝丽、陈崇献认可唐陈斌系项目经理，但自己不认识侯磊。 以上事实有《家庭装饰装修工程施工合同》、《完整主材委托代购协议》、转账凭证、收据、工商登记信息、企业信用信息公示报告及当事人陈述予以佐证，本院予以认可。 本院认为：一、关于陈永福诉请解除其与凯文公司之间的合同。本院认为，凯文公司在本院受理本案之前即2019年5月14日已被工商机关核准注销，作为法律拟制主体的凯文公司，在法律意义上，其主体身份已消亡，故陈永福的该项诉请无事实依据，本院不予支持。 二、关于罗孝丽、陈崇献的责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条之规定：“有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”，本案中凯文公司的股东陈崇献、罗孝丽，在公司尚有未清偿的债务的情况下，向工商登记机关出具已清偿完毕所有债务，骗取公司登记机关办理法人注销登记，理应对债权人陈永福承担赔偿责任。 三、关于罗孝辉的责任。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条第二款之规定：“公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持”。本案中，罗孝辉作为凯文公司设立时的股东，认缴出资额为900万元，直至其股权转让时其实缴出资额均为0，现陈永福主张罗孝辉在其未实缴出资额范围内承担连带赔偿责任，于法有据，本院予以支持。 四、关于注销前的凯文公司收到陈永福的款项金额的认定。陈崇献、罗孝丽自认收到47.56万元，对于陈永福转账给案外人侯磊及唐陈斌的款项不予认可。本院认为：第一、凯文公司向陈永福出具了加盖公司印章的开户银行账号信息，这说明凯文公司对于自己收款账号向陈永福进行了明确告知；第二、对于转款给侯磊的款项，罗孝丽及陈崇献自始至终都陈述侯磊不是公司工作人员，陈永福也无证据证明侯磊系公司委托的收款人员，故对侯磊的款项本院不予认可；第三、对于转款给唐陈斌的款项，虽公司认可唐陈斌系项目经理，但陈永福在明知公司指定账号的情形下，无证据证明公司指定唐陈斌收款，故对转账给唐陈斌的款项本院亦不予以认可。故本院认定陈永福向注销前的凯文公司共计转账金额为47.56万元。 五、关于陈永福主张的违约金及资金占用利息。本院认为，陈永福主张的违约金及资金占用利息的本质均是其违约救济，其目的均是违约损失填补，在本院释明之下，陈永福选择适用违约金进行救济，根据合同约定，违约金为工程造价22.6万元的20%即45200元，本院综合凯文公司的违约情况及可能给陈永福造成的损失，认为该违约金并不存在过高情形，故对该诉请本院予以支持。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十九条、二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告陈崇献、罗孝丽于本判决生效之日起十日内向原告陈永福赔偿475600元及支付违约金45200元，共计520800元； 二、被告罗孝辉对本判决主文第一条确定的债务承担连带给付责任； 三、驳回原告陈永福的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收5716.5元，由原告陈永福负担1805元，由被告陈崇献、罗孝丽、罗孝辉负担3911.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审判员  兰莉萍 二〇一九年九月二十七日 书记员  陈 霞