福建省漳州市芗城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0602民初4600号 原告庄荣龙，男，1974年12月13日出生，汉族，住福建省南靖县。 委托诉讼代理人陈龙民，福建仁胜律师事务所律师。 委托诉讼代理人曹雅容，福建仁胜律师事务所律师。 被告范欣，男，1978年11月27日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区县，现羁押于厦门监狱。 委托诉讼代理人陈伟生，福建南州律师事务所律师。 委托诉讼代理人黄燕青（系被告范欣之妻），1980年6月18日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区县。 原告庄荣龙与被告范欣发起人责任纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序进行了审理，并于2018年10月26日作出（2017）闽0602民初9616号民事判决书。被告范欣不服提起上诉，漳州市中级人民法院以原审判决严重违反法定程序发回重审。本院另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告庄荣龙及其委托诉讼代理人陈龙民、被告范欣的委托诉讼代理人陈伟生、黄燕青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告庄荣龙向本院提出诉讼请求：1、请求解除原、被告于2016年3月12日签订的《协议书》；2、请求判令被告退还原告出资款人民币175000元，并从起诉之日起按月利率0.5%计算利息至还清款项之日止；3、本案诉讼费由被告承担。在诉讼中原告变更第二项诉讼请求为请求判令被告支付原告应分得的合伙资产98799元及利息。事实与理由：原、被告于2016年3月12日签订《协议书》，约定双方共同出资设立公司，公司名称为“范欣汽车服务有限责任公司（石龟头公司）”，注册资本30万元，甲方以现金作为出资，占注册资本70%，乙方以现金作为出资占注册资本的30%。并在《协议书》上备注：公司全款购买三部车1、思铭闽Ｅ×××××；2、花冠闽Ｅ×××××；3、现代瑞纳闽Ｅ×××××。（上述三部车均系被告2014年购买,其中思铭闽Ｅ×××××、现代瑞纳闽Ｅ×××××登记在被告名下，花冠闽Ｅ×××××登记在被告配偶黄燕青名下）2016年3月15日，三部车按总价25万元计，原告支付给被告175000元出资款，占总额的70%，被告出具收条给原告。2016年6月24日原、被告因涉嫌非法拘禁罪同时被芗城区公安局刑事拘留，并于2016年6月28日被取保候审。2017年7月19日原、被告被逮捕。2017年9月1日，原告因犯非法拘禁罪被芗城区人民法院判处有期徒刑7个月，缓刑1年，被告因犯非法拘禁罪、破坏计算机信息系统罪，数罪并罚被芗城区人民法院判处有期徒刑3年4个月，现仍羁押于漳州市看守所。由于上述原因，原、被告约定设立的公司自《协议书》签订后至今未设立，三部车仍然登记在被告及其妻黄燕青名下，现由被告之妻黄燕青控制经营。原告认为，因被告犯罪被判处刑罚，至今在押，原、被告签订的《协议书》已无法继续履行，为维护原告合法权益不受侵害，根据相关法律法规之规定，特具状起诉。 被告范欣辩称，一、原、被告签订《协议书》后，已实际开展汽车租赁经营。2016年3月12日，被告范欣与原告庄荣龙签订《协议书》，约定合伙开设范欣汽车服务有限责任公司（石龟头分店），被告占30%份额，原告占70%份额，合伙期间，原、被告全款购买三部轿车用于石龟头分店开展汽车租赁服务，三部车总价25万。在经营期间，原、被告于每月中旬进行经营结算，上述事实有被告提供的其与原告的微信聊天记录佐证，原告在诉状中所述的《协议书》签订后至今未设立的说法与事实不符。2016年6月23日，吴建营因拖欠此前向范欣汽车服务有限责任公司（石龟头分店）租赁的车牌号为闽Ｅ×××××白色花冠小车的租车费而遭到被告与原告等四人的非法拘禁，上述情况侧面证明原、被告之间确已合伙实际开展汽车租赁经营。原告刻意隐瞒合伙期间投资购买的雷凌轿车，损害被告的权益。2016年6月24日，因业务扩大需要，原、被告双方签订《双方协议书》，协商共同出资购买一部雷凌轿车用于石龟头分店的租车经营服务，截至被告与原告解除合伙时，雷凌轿车除首付款50000元外另已按揭20000元车贷，雷凌轿车总计投入70000余元，该雷凌轿车双方约定各占50%的份额，但在诉状及庭审调查中原告均未提及双方曾经共同出资购买一部雷凌轿车，原告刻意隐瞒上述事实，损害被告的权益。原、被告已于2017年6月间解除合伙协议，并已结算完毕。2016年6月24日，原、被告因涉嫌非法拘禁罪被采取刑事拘留，并于同年6月28日被取保候审，原、被告考虑到因非法拘禁一案的影响，且石龟头分店的日常经营以原告为主，故双方同意协商解除合伙，原告将押金6000元，转让费15000元装修费40000元及店面经营权折价20000元于被告。石龟头分店下辖四部租赁轿车，其中思铭闽Ｅ×××××；花冠闽Ｅ×××××；现代瑞纳闽Ｅ×××××三部轿车折旧后，三部车估价150000元归被告所有，雷凌轿车总计投入70000余元归原告所有。经原、被告结算，被告应付给原告50000元，因被告此前为原告垫付赔偿款9000元，经折抵，被告于2017年6月份期间，在石龟头分店当场向原告支付现金41000元。原、被告已经解除合伙协议，并已结算完毕，故原告请求解除签订的《协议书》与事实不符，原告要求被告退还合伙出资款于法无据。因此，请求驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定本案主要事实如下， 2016年3月12日，原告庄荣龙与被告范欣双方签订一份《协议书》，约定双方共同出资设立公司，公司名称为“范欣汽车服务有限责任公司（石龟头分店）”，注册资本30万元，甲方庄荣龙以现金作为出资，占注册资本70%，乙方范欣以现金作为出资占注册资本的30%。并在《协议书》上备注：公司全款购买三部车1、思铭闽Ｅ×××××；2、花冠闽Ｅ×××××；3、现代瑞纳闽Ｅ×××××（上述三部车均系被告2014年购买,其中思铭闽Ｅ×××××、现代瑞纳闽Ｅ×××××登记在被告范欣名下，花冠闽Ｅ×××××登记在被告配偶黄燕青名下）。2016年3月15日，三部车按总价25万元计，原告庄荣龙支付给被告范欣175000元出资款，占总额的70%，被告范欣出具一份收条给原告庄荣龙收执。 2016年6月24日，原、被告双方又订立一份《双方协议书》，协议内容为“因业务扩大需要，范欣服务有限公司新增一部丰田牌雷凌黑色小轿车，车辆识别代号ＬＶＧＢＵ87Ｅ5ＧＧ1851187,发动机号9048127，车牌闽Ｅ×××××。由庄荣龙、范欣两人共同出资（伍万整）交其闽Ｅ×××××首付款，一人（贰万伍仟元整）余下金额贷款分期，由范欣服务公司石龟头分店，以车辆租出去收租金方式偿还此车贷款，经双方股东友好协商同意将雷凌轿车挂在其庄荣龙妻子（庄爱叶）名下。（庄荣龙、庄爱叶）夫妻两人拥有闽Ｅ×××××雷凌轿车50%，（范欣）拥有闽Ｅ×××××雷凌轿车50%。”，闽Ｅ×××××雷凌轿车裸车价值106800元，首付款5万元，余下金额贷款，每月还贷2432.94元，已还至2018年8月份，还有10期，余贷款金额24329.4未还。 在原、被告合伙开设石龟头分店后，思铭闽Ｅ×××××号、花冠闽Ｅ×××××号、现代瑞纳闽Ｅ×××××号三部轿车由原告庄荣龙负责经营，闽Ｅ×××××雷凌轿车则由被告范欣负责经营，原、被告双方于每月12日结清当月账目（包括雷凌轿车每月按揭款），双方结算至2017年6月。 2016年6月24日原、被告因涉嫌非法拘禁罪同时被漳州市公安局芗城分局刑事拘留，并于2016年6月28日被取保候审。2017年7月19日原、被告被逮捕。2017年9月1日，原告庄荣龙因犯非法拘禁罪被本院判处有期徒刑7个月，缓刑1年，被告范欣因犯非法拘禁罪、破坏计算机信息系统罪，数罪并罚被芗城区人民法院判处有期徒刑3年4个月，现在厦门监狱服刑。 2017年8月28日，被告范欣之妻黄燕青与原告庄荣龙之妻进行交接，被告之妻将闽Ｅ×××××雷凌轿车移交给原告之妻，而原告之妻将思铭闽Ｅ×××××号、花冠闽Ｅ×××××号、现代瑞纳闽Ｅ×××××号三部轿车移交给被告之妻。 2017年10月间，被告之妻将思铭闽Ｅ×××××号、花冠闽Ｅ×××××号、现代瑞纳闽Ｅ×××××号三部轿车以152000元价款转让给他人。 “范欣汽车服务有限责任公司（石龟头分店）”至今未在工商登记管理部门注册登记成立，漳州范欣汽车服务有限公司成立于2014年4月23日，注册资金5万元，自然人股东范欣，持股比例100%。 原告庄荣龙于2017年11月17日诉至本院，请求解除原、被告于2016年3月12日签订的《协议书》；2、请求判令被告退还原告出资款人民币98799元及从起诉之日起至还清款项止按月利率0.5%计算利息等等。 在诉讼中，原、被告分别申请对车辆进行评估，本院依法委托福建建友资产评估土地房地产估价有限责任公司对涉案的闽Ｅ×××××小型轿车和闽Ｅ×××××、闽Ｒ×××××、闽Ｅ×××××小型轿车进行评估。2018年9月25日，福建建友资产评估土地房地产估价有限责任公司作出闽建友评报字第20186015号《拟审理案件涉及的闽Ｅ×××××、闽Ｒ×××××、闽Ｅ×××××小型轿车资产评估报告》，该报告评估基准日是2017年10月15日，评估结论为，上述闽Ｅ×××××、闽Ｒ×××××、闽Ｅ×××××小型轿车的评估值为163100元。同日，福建建友资产评估土地房地产估价有限责任公司作出闽建友评报字第20186016号《拟审理案件涉及的闽Ｅ×××××小型轿车资产评估报告》，该报告评估基准日是2017年10月15日，评估结论为，上述闽Ｅ×××××小型轿车的评估值为86700元。 另查，原、被告双方签订协议后，由原告庄荣龙向出租方交纳押金4200元。 以上事实有原、被告的庭审陈述及原告提供的2016年3月12日《协议书》收条EGN583、瑞纳EGL923、EKG722行驶证芗城区人民法院（2017）闽0602刑初485号刑事判决书和被告提供的2016年6月24日《双方协议书》、微信聊天记录等证据予以证明。 本案双方当事人争议焦点为：原、被告关于“范欣汽车服务有限责任公司（石龟头分店）”设立失败之后公司财产、债权、债务是否清结。 原告庄荣龙认为，原、被告之间合伙并未解散，双方之间并未清算过。被告范欣提出微信聊天记录、录像视频等不能证明原、被告之已对合伙进行清算，并已解散。对于被告范欣所提供录像视频，原告庄荣龙质证后认为，易建德这段视频，视频来源有异议，不能作为本案认定事实的依据，也不能证明所要证明内容，如果要作为证据应当是证人证言，则申请证人出庭作证。另外两段视频，其中一段手机里的视频与光盘里的不符，另一段视频只能证明店面外部装修情况，不能证明被告所要证明内容。微信聊天记录，当时原告庄荣龙被判缓刑，被告范欣仍在被羁押，不可能有手机微信对话，微信对话并未体现双方对协议的解除和结算，不能作为本案定案的依据。 被告范欣认为，原、被告已于2017年6月间解除合伙协议，并已结算完毕。并提供微信聊天记录、录像视频等证明。 本院认为，被告范欣提供的录像视频无法证明双方已清结，所提供微信聊天记录，仅表明在2017年8月28日，被告范欣之妻黄燕青与原告庄荣龙之妻进行有关车辆的交接事实。因此，被告范欣抗辩原、被告已于2017年6月间解除协议，并已结算完毕的依据不足，本院依法不予采纳。原告庄荣龙主张原、被告关于“范欣汽车服务有限责任公司（石龟头分店）”设立失败之后，双方之间并未清算过，本院依法予以支持。 综上，本院认为，发起人是指为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者股份并履行公司设立职责的人，包括有限责任公司设立时的出资人和股份有限公司的发起人。原告庄荣龙与被告范欣均为设立“范欣汽车服务有限责任公司（石龟头分店）”的出资人，原、被告双方所签订的设立公司进行有关经营汽车租赁的《协议书》及《双方协议书》系原、被告双方真实的意思表示，并未违反法律法规相关强制性的规定，应为合法有效。合同订立后，原、被告双方依协议出资购车，开展了汽车租赁业务，协议签订后“范欣汽车服务有限责任公司（石龟头分店）”未办理工商注册登记。2017年7月19日，原、被告因涉嫌非法拘禁罪被逮捕，被告范欣现在厦门监狱服刑，且在2017年10月间，被告范欣之妻将思铭闽Ｅ×××××号、花冠闽Ｅ×××××号、现代瑞纳闽Ｅ×××××号三部轿车转让给他人，也是导致原、被告双方之间公司无法设立的事由。现原告庄荣龙请求解除原、被告于2016年3月12日签订的《协议书》，被告范欣无异议，本院依法予以认定。公司无法设立的，应根据原、被告双方的协议对公司财产、债权、债务进行处理。 首先，2016年3月12日原告庄荣龙与被告范欣双方签订的《协议书》，是对思铭闽Ｅ×××××号、花冠闽Ｅ×××××号、现代瑞纳闽Ｅ×××××号三部轿车出资约定，即原告庄荣龙出资70%，被告范欣出资30%。因此，根据原、被告出资比例进行分割，因上述三部轿车已被被告处理转让他人，则该三部轿车归被告范欣所有，被告范欣应按原告庄荣龙出资比例付给原告上述三部轿车的折价款计为163100元的70%为114170元。债权押金4200元，由原告庄荣龙负责讨还，原告庄荣龙应付给押金4200元的30%计为1260元。 其次，对于闽Ｅ×××××小型轿车的分割，应依据原、被告双方所订立的《双方协议书》的约定进行处理。闽Ｅ×××××小型轿车按揭贷款是由原、被告合伙经营所得偿还至2017年6月，其后，该车的每月贷款是由原告庄荣龙偿还，计至2017年10月，原告庄荣龙偿还四期贷款计为2432.94元×4＝9731.76元，此应由原、被告按《双方协议书》约定的出资比例承担，即原、被告各负担4865.88元，被告范欣应付给原告庄荣龙该段期间的被告应承担款项4865.88元。尚欠按揭贷款51091.74元，应由原、被告各承担25545.87元，因该车系在原告处，则该闽Ｅ×××××小型轿车归原告庄荣龙所有。原告庄荣龙应按被告出资比例付给被告范欣款项为闽Ｅ×××××小型轿车的折价款计为86700元的50%为43350元-25545.87元-4865.88元＝12938.25元。综合上述情况，被告范欣应退还原告庄荣龙款项为114170元-12938.25元-1260元＝99971.75元，现原告庄荣龙请求判令被告范欣支付原告应分得的合伙资产98799元，并无违反法律规定，本院依法予以支持。原告庄荣龙还主张被告范欣支付从起诉之日起至还清款项止按月利率0.5%计算利息的诉讼请求，于法无据，本院不予认定。被告范欣抗辩另有装修费40000元、转让费15000元、店面经营权折价20000元，合计75000元未处理的依据不足，本院依法不予采纳。据此，依照《中华人民共和国公司法》第九十四条，《中华人民共和国民法总则》第一百零六条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，第七十一条的规定，判决如下： 一、解除原告庄荣龙与被告范欣2016年3月12日签订的《协议书》及2016年6月24日签订的《双方协议书》。 二、被告范欣应在本判决生效后十日内退还原告庄荣龙人民币98799元。 三、闽Ｅ×××××小型轿车一部归原告庄荣龙所有。 四、驳回原告庄荣龙的其他诉讼请求。 若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，按中国人民银行同期贷款基准利率加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3900元，由原告庄荣龙负担1630元，被告范欣负担2270元。鉴定费4500元，由原告庄荣龙负担3000元，被告范欣负担1500元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审 判 长  肖基靖 人民陪审员  王海龙 人民陪审员  陈豫凤 二〇一九年九月二十七日 书 记 员  杨丽滨