广西壮族自治区桂林市七星区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0305民初2318号 原告：周佳怡，女，1985年9月12日生，汉族，广西桂林市人，自由职业，住桂林市秀峰区。 委托代理人：刘芳芳，广西嘉沁律师事务所律师。 被告：刘峥祚，男，1986年6月22日生，瑶族，无固定职业，住桂林市七星区。 委托代理人：伍亦晟，桂林市星宇法律事务所法律工作者。 原告周佳怡诉被告刘峥祚合伙协议纠纷一案，本院于2019年7月11日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人刘芳芳，被告的委托代理人伍亦晟到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.依法判令原、被告合伙关系不成立；2.依法判令被告退还原告投资款项90000元整及从2017年6月9日起至投资款项全部退还之日止的资金占用费（按照银行同期贷款利率4.9%，暂计算至2019年7月8日，共730天，资金占用费暂为8820元）；3.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2017年，原告拟以合伙的形式投资被告经营的“绿上轻食”品牌的整体运营，同年6月9日，原告将投资款项90000元整通过银行转账方式转入被告的账户。之后原告一直催促被告签订书面的合同协议，被告一直拖延。截止目前为止，原、被告之间仍旧没有签订书面的合伙协议，也没有约定合伙事务执行人、双方权利义务、入伙、退伙、利润分配等事项以及进行工商变更登记，并且也一直未进行利润的分配和债务的承担。被告曾告知原告还有他人加入合伙，但原告至今仍不知另一方合伙人是谁，是否有入股。根据《民法通则》的有关规定，原、被告之间的合伙关系不成立，被告应退还原告投资款项90000元及资金占用费。为此诉至法院，请支持原告诉请。 原告对其陈述的事实在举证期限内提交的证据有：1.银行账户明细，证明原告将投资款90000元通过银行转账的方式转入被告的账户的事实。 被告辩称，被告不认可是合伙关系，仅仅是原告对被告项目的投资，且原告诉状中表明是投资款项。既然是投资，那么存在风险，有不确定性，有盈利也会有亏损。被告提交的证据中显示出原告投资的三个项目中有盈利也有亏损。且在2018年11月被告通过微信与原告就所有账目进行了核算，核算结果除去开支，原告共亏损了24664元，且原告认可了该数字。当时只是未对归还剩余投资款的时间进行确定。既然没有约定何时归还剩余投资款，就不存在利息问题。 被告对其辩称的事实在举证期限内提交的证据有：1.账目核算表，证明被告投资在原告处的钱是亏损的。2.微信聊天记录，证明原告与被告核对过账目及确认了被告应退还给原告款项的数额。 经过开庭质证，被告对原告提交的证据的真实性无异议，是原告对被告阿比克、东西巷、睿城三个项目的投资款。原告对被告提交的证据1的真实性不予认可，认为这是被告单方制作的核算清单，无任何凭证佐证，对证明内容亦不予认可。 认可证据2的确是原告与被告的聊天记录，对真实性无异议，但对证明内容不予认可，认为结算的60000余元是被告单方核算提出的，而原告当时是为尽快拿回90000元才与被告聊天，并非是认可其退款数额。 经审理查明，原告为参与被告经营的“绿上轻食”品牌于2017年6月9日向被告转账90000元。双方未签订合伙协议。2018年11月9日（周五），被告通过微信向原告发送了结论总表，主要内容为被告为“绿上轻食”品牌在桂林各经营店铺投入成本、收入及盈亏情况及原告按30%的比例应分配及承担的情况，该结论表显示原告按30%应承担的亏损为25784元。微信聊天记录显示：2018年11月9日晚上23：38被告发送结论总表，2018年11月9日晚上23：45原告回复“我收到啦”“那榨汁机的有算不”2018年11月9日晚上23：48被告回复“榨汁机你还要不？后面一直没用了，一直放在仓库”2018年11月9日晚上23：52原告回复“上次跟小绮说啦”“要算账里的”“那就最终再加上榨汁机的就OK了”2018年11月9日晚上23：56被告回复一个OK的手势表情，2018年11月10日凌晨00：02原告回复“那上次的算是1120”“榨汁机买的时候2000折旧1600扣除我的30%480就是1120”“然后90000－25784＝64216+榨汁机1120。小计65336”“你看对不对”2018年11月10日凌晨00：14被告回复“嗯”原告回复“那周一酱紫可以把账目都结清了不”2018年11月10日凌晨00：24被告回复“有点困难，最近比较着力，自己人跟你交个底，6万5一时半会真拿不出，不挣钱还一直填贷款利息，现在我们的负债比你的资产还要多，这个数你看可以这样没，就算我们借你的，然后你看我和小绮也一直努力挣钱，沙拉这里不挣我们就要换挣钱的项目，所以听说你土特产那里一个月还可以挣3W，我眼睛都亮了，所以最近也想动下面了，我们也想尽早脱离负那么多的债，现在整天都在愁钱的事，还了几百几千这个小贷，另外一个信用卡就又要倒一手，实在是好难看，如果不是这个事，也不好意思和你讲”2018年11月10日凌晨00：30原告回复“可是我也要还钱呀”“我觉得一码事归一码事儿呀”被告回复“不是有钱不给，是真给不出呀”原告回复“那这样我也没办法我只能走法律程序了”“之前就一直觉得还没有到那一步”“但是我自己也需要还房贷各种的”“你们也一直没有给我任何的合作协议和细则的”。 本院认为，虽然原、被告之间未签订书面合伙协议，但从原告转账给被告及被告的结论总表及双方微信聊天记录可以看出，双方对合伙及原告按30%比例投资及承担盈亏、原告退伙应是进行过口头约定的，结论总表实为被告制作的账目表，虽然账目表为被告单方制作，但根据微信聊天的记录显示，原告对被告账目表上所列出的其应按30%承担的亏损25784元实际是认可的，并提出了应加上榨汁机的钱1120元，并据此计算出被告最后应结算给其的款项为65336元（90000元－25784元+1120元），对此被告亦予以了认可，由此可以认定双方对合伙期间的账目进行了结算。只是由于被告不能及时付清该款，双方发生纠纷。因此，原、被告之间的合伙符合法律规定，双方的合伙关系成立。被告辩称双方不是合伙关系及原告主张合伙关系不成立的依据不足，本院不予支持。在原告退出合伙的情况下，被告应根据双方进行的结算，向原告返还投资款65336元，被告未能及时将该款返还，原告要求被告按照中国人民银行同期贷款利率向原告支付资金占用费，本院予以支持。但双方并未对返还期限有明确的约定，原告亦未及时主张权利，故资金占用费的起止时间应自2019年7月8日原告向法院提起诉讼之日起计算至款项付清之日止。 为此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第46条、第47条、第54条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告刘峥祚返还原告周佳怡投资款65336元及资金占用费（以65336元为本金，自2019年7月8日起按照中国人民银行同期贷款利率计算至款项付清之日止）； 二、驳回原告周佳怡的其他诉讼请求。 本案案件受理费2270元，因适用简易程序，减半收取案件受理费1135元（原告已预付本院），由原告负担418元，被告负担717元。 上述给付义务，由义务人于本判决书生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起两年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费2270元（收款单位：桂林市中级人民法院，账号：20×××16，开户行：桂林农行高新支行），上诉于桂林市中级人民法院，递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审判员 王 军 二〇一九年九月十日 书记员 文瀛杰