贵州省贵阳市南明区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0102民初11720号原告：徐国俊，男，汉族，1975年4月12日生，住贵阳市南明区。委托代理人：徐道群，系原告母亲。被告：贵阳首钢房地产开发有限公司。法定代表人：候锦山，总经理。地址：贵阳市南明区油榨街首钢贵州之光售楼部4楼。委托代理人：孙欣萍，该公司人力总监。委托代理人：毕驰，贵州鼎尊律师事务所律师。原告徐国俊诉被告贵州首钢房地产开发有限公司劳动合同及追索劳动报酬纠纷一案，本院于2019年7月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告徐国俊及其委托代理人徐道群，被告贵州首钢房地产开发有限公司的委托代理人孙欣萍、毕驰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐国俊向本院提出诉讼请求：1.判令被告违法解除劳动合同支付原告经济赔偿金17278乘以2乘以2等于69112元；2.请求判令被告因未提前30天书面通知原告解除劳动合同，应支付原告一个月代通知金15000元；3.请求判令因被告未安排原告从2017年5月2日至2019年4月10日解除合同之日期间未休年假，请求被告一次性支付原告47663元；4.请求判令被告支付2019年4月1日至4月9日期间工资5000元；5.请求判令被告支付完所有工资9000元；6.请求判令被告返还克扣的500元工资；7.请求判令被告为原告补缴2017年5月的社保。事实和理由：原告于2017年5月2日入职被告处，合同期限为2017年5月2日至2020年5月1日，平时发放月工资及年终工资汇总年薪折合成解除合同前12个月平均工资为17278元/月。2019年3月22日、26日、29日被告单方向原告提出解除劳动合同，要求原告四月起离开公司。因被告未达到其解除目的，故在2019年4月10日以“旷工”为由向原告发出解除通知，原告收到该通知后即表示不认可。从3月中下旬起，被告未向原告提供劳动条件、未安排原告工作，已构成事实解除劳动合同。被告将原告工作陆续移交其他员工，并克扣原告2019年1-3月的工资，安排其售楼部1楼保安阻止原告进入售楼部4楼上班及打卡通行，还将原告必经1楼门禁的通行指纹删除，后原告报警求助解决，另原告于2019年3月26日提前书面向被告提出4月1-2日休病事假申请，被告故意拖延并拒绝审批申请，剥夺了原告的权利。上述事实证明原告并非“无故旷工”，不属于认定“旷工”的法定条件，原告提前请假并出勤有考勤记录，未有考勤记录的日历天也完全事出有因，被告在解除通知载明原告是2019年4月1-3日、8日、9日旷工，但其向仲裁委提交的考勤记录显示3日、8日、9日有考勤记录，对4月1日、2日无考勤记录也不能认定原告系“无故旷工”，考勤及门禁指纹均是被告掌握管理，员工考勤电子表格记录未经原告签字确认，且并非原始载体，被告可以删减、修改、加工处理，故未经原告签字确认的考勤记录无法律效力。根据相关法律法规之规定，贵阳市劳动争议仲裁委认定事实不清，适用法律错误，请求贵院依法裁判。被告贵阳首钢房地产开发有限公司辩称：针对原告第一、二项诉请，因为被告不存在违法解除劳动合同的情形，被告解除劳动合同因为原告违反公司考勤管理制度，累计旷工达三日以上，因此按照公司的考勤管理制度解除与原告签订的劳动合同，因此原告第一、二项诉请缺乏事实依据，不应当得到支持。诉请三，原告2019年的年休假已经休完，和春节一起休了，所以对2019年的年休假我公司不应该支付休假期间的工资，2017年5月份的到现在才主张，已超过诉讼时效，不应当得到支持。诉请四，因为解除劳动合同的时间是在原告没有请假的情况下，连续旷工导致的解除，所以不应当支付。诉请五,2019年1-3月，绩效发放时间不稳定，在2019年8月已将所有的款项支付原告2068.87元。诉请六，因为原告不遵守规则所以罚款250元，原告要求返还主张不成立，是按照公司规章制度的处理。诉请七，社保缴纳情况是按照规定办理不存在补缴社保的情况。本院经审理认定事实如下：原告于2017年5月2日进入被告公司从事管理岗位，双方约定转正后工资为税前1５000余元，其中70％为基本工资，30％为绩效工资。2017年6月1日，原被告双方签订合同期限为2017年5月2日至2020年5月1日的《劳动合同》，并开始为原告缴纳社保。2019年3月26日，原告通过办公平台向被告提交请假条，要求于2019年4月1日至3日请病事假，被告未予审批。2019年4月9日，被告作出《关于建议解除徐国俊劳动合同的请示》，以原告“严重违反劳动纪律”为由，提请公司工会就公司依法解除与徐国俊签订的劳动合同，并不给予徐国俊支付任何经济补偿事项进行研究。2019年4月10日，贵阳首钢房地产开发有限公司工会委员会作出《贵阳首钢房地产开发有限公司工会委员会关于同意解除徐国俊劳动合同的回复》，同意解除与徐国俊于2017年5月2日签订的劳动合同，并不给予经济补偿。同日，被告作出《解除劳动合同通知书》，载明“徐国俊同志，因你未经公司批准于2019年4月1日、2日、3日、8日、9日未上班的行为，违反公司《考勤管理办法》……的规定，公司决定于2019年4月10日解除与你于2017年5月2日签订的劳动合同，并根据《劳动合同法》及相关劳动法规的规定，办理离职结算，请你于2019年4月10日前来公司办理相关手续。”次日，原告在被告发出的《解除劳动合同通知书》上写明“坚决不认可‘旷工解除’事实、理由、程序，……。2019年4月12日，原告向贵阳市劳动人事争议仲裁委员会提交仲裁申请，请求“1.被申请人一次性支付申请人违法解除劳动合同的赔偿金69112元（17278元/月×2个月×2）；2.被申请人一次性支付申请人未提前30天书面通知解除劳动合同的一个月代通知金15000元；3.被申请人一次性支付申请人2017年5月2日至2019年4月10日期间未休年休假工资47663元（17278元/月/21.75天×20天×300%）；4.被申请人一次性支付申请人2019年4月1日至4月10日期间的工资5000元；5.被申请人付清2019年1月至3月克扣20%的工资9000元；6、被申请人返还克扣的500元工资（分两次，一次250元）；7.被申请人为申请人补缴2017年5月的社保。”2019年6月20日，贵阳市劳动人事争议仲裁委员会作出筑劳人仲裁终字[2019]第106号《裁决书》：一、自本裁决书生效之日起十五日内，被申请人向申请人支付2017年和2018年未休年休假工资、2019年4月1日至4月10日基本工资、2018年1月扣除的绩效工资共计人民币23090.48元；二、驳回申请人关于被申请人支付2019年1月至3月的绩效工资和2019年4月1日至4月10日期间绩效工资的申请；三、驳回申请人的其余仲裁请求。原告徐国俊不服该裁决，现诉至本院，诉请如前。另查明，原告（甲方）与被告（乙方）在《劳动合同》第四十三条约定：“乙方确认，在签订本劳动合同时，已详细阅看，并对合同内容予以全面了解，同时按时参加了新员工培训，详细阅读了公司规章制度，包括但不限于《员工手册》、《员工异动、奖励及违纪制度管理办法》等与工作有关的规章制度或文件”。原告于2017年5月11日在《贵阳首钢房地产开发有限公司新员工入职培训确认书》上签字确认，该确认书载明文件含“员工考勤管理制度、绩效管理制度、薪酬管理制度”等。被告《员工考勤管理办法（试行）》第九条规定：“3、旷工：……（2）未提报考勤异常说明，没有考勤记录、只有上班打卡记录或者只有下班打卡记录者，视为旷工整天或半天；”第十条规定：“4、月累计旷工3天及以上或年度内旷工累计超过6天者，视为严重违反劳动记录，公司有权解除劳动关系，且不予支付任何经济赔偿。”第十七条规定：“1、员工请假均应事先办理请假手续，经审批后报人力资源部门备案。”原告向被被告申请在2019年4月1日至2019年4月3日期间休病事假2.5天，后又申请在2019年4月1日至2019年4月15日休年假10天，均未获批准。被告考勤记录显示原告在2019年4月1日、2日全天，2019年4月3日上午、2019年4月9日下午无打卡记录，2019年4月4日、8日有打卡记录。被告《贵阳首钢房地产开发有限公司项目绩效考核及薪酬激励分配管理办法（试行）》第二条规定：“当期完成挂钩节点指标考核，次月兑现绩效薪酬。”《北京首钢房地产开发有限公司关于下发2019年分子1月销售指标完成情况及贵阳市公司1月绩效考核结果的通知》（首房发[2019]25号）、《关于下发2019年分子公司2月销售指标完成情况及分子公司2月绩效考核结果的通知》（首房[2019]44号）、《北京首钢房地产开发有限公司关于下发2019年分子公司3月销售指标完成情况及分子公司3月绩效考核结果的通知（首房发[2019]59号）》均载明，因挂钩节点指标考核未完成，本次不予发放相对应的2019年1月至3月的绩效薪酬。对于原告要求返还的500元（分两次一次250元）扣款，一次为被告根据其《总经理办公会纪要》（2018-28）有关：“根据人力资源部提供的考核表，成本合约部徐国俊在1月30日公司员工大会期间，不遵守会议记录，手机未调成静音或关机状态，会议期间手机响铃，扣除徐国俊1月绩效工资250元。”的记录，作出扣款决定，且实际已扣款；一次为被告根据其成本合约部20190225部门会议纪要有关：“4、9、13#地块环评合同待发起审批时，因合同内不含税金额及税金金额计算错误，考核徐国俊250元。”的记录，作出的扣款决定，但实际并未扣款。还查明，原告在与被告建立劳动关系时工作年限已累计约12年1个月，被告在2017年、2018年未安排原告休年休假。2019年春节，被告作出了内容为“2019年2月1日至2019年2月15日放假共15天，多放天数充抵全员年休假”的《关于2019年春节的放假通知》，原告在被告的OA系统中已阅该通知，并按该通知休假。庭审中，被告主张2019年春节多放的假期充抵后原告2019年年休假已休完，对此，原告不认可，认为该期间原告虽然休假，但春节假期所有员工都享受不能充抵年休假。另，原告2017年的日工资为561.07元、2018年的日工资为689.66元、2019年日基本工资为578.61元。本院认为，根据被告提交的文件会签表、公司OA系统截图、双方签订的《劳动合同》第四十三条“乙方确认，在签订本劳动合同时，已详细阅看，并对合同内容予以全面了解，同时按时参加了新员工培训，详细阅读了公司规章制度，包括但不限于《员工手册》、《员工异动、奖励及违纪违制管理办法》等与工作有关的规章制度或文件”的约定及原告于2017年5月11日签字确认的《贵阳首钢房地产开发有限公司新员工入职培训确认书》的事实，被告庭审中提交的各项规则制度应合法有效，可作为本案的定案依据。原告称上述制度制定的程序不合法，被告提交证据证实了上述规章制度均经过合法程序制度并予以公示，故对原告的该项主张本院不予采信。关于原告主张被告支付违法解除劳动合同的赔偿金69112元和未提前30天书面通知解除劳动合同一个月代通知金15000元的请求，原告在庭审中主张因被告删除了原告门禁权限导致原告无法正常打卡，其并未旷工，但未根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。”的规定提供证据予以证明，故本院不予采信。根据被告提供的考勤表，原告2019年4月1日、2日全天，2019年4月3日上午、2019年4月9日下午无打卡记录，2019年4月4日、8日有打卡记录，被告因此以原告月累计旷工3天违反考勤纪律为由解除双方劳动关系，符合其《员工考勤管理办法（试行）》有关“只有上班打卡记录或者只有下班打卡记录者，视为旷工整天或半天……月累计旷工3天及以上或年度内旷工累计超过6天者，视为严重违反劳动纪律，公司有权解除劳动关系。”的规定和《中华人民共和国劳动合同法》第三十九“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：……（二）严重违反用人单位的规章制度的；”的规定，并无不妥。综上，双方解除劳动关系的情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”和第四十条“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的，（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，只是劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”的规定，故本院对原告主张被告支付违法解除劳动合同的赔偿金和一个月代通知金的请求不予支持。关于原告主张被告一次性支付2017年5月2日至2019年4月10日期间未休年休假工资47663元的请求，原告在与被告建立劳动关系时工作年限已累计约12年1个月，被告在2017年、2018年未安排原告休年休假，根据被告的《年休假管理规定》和《职工带薪年休假条例》（国务院令第514号）第三条“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定节假日、休息日不计入年休假的假期。”《企业职工带薪年休假实施办法》（2008年9月18日人力资源和社会保障部令第1号）第五条“职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。”、第十条“用人单位经职工同意不安排休假或者安排职工休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入……”、第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间折算应休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假报酬。前款规定的折算方法为：“（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。用人单位当年已安排职工年休假的，多于折算应休年休假的天数不再扣回。”之规定，被告应支付原告2017年未休年休假工资6732.84元（561.07元/天×6天×200%）、2018年未休年休假工资13793.2元（689.66元/天×10天×200%），2019年未休年休假工资4137.96元（689.66元／天×3天×200％），合计24664元；被告称“2019年2月1日至2019年2月15日放假共15天，多放天数充抵全员年休假”的《关于2019年春节的放假通知》休假通知，该通知与原告提交的不相符合，且该通知符合《职工带薪年休假条例》第五条“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。”的规定相悖，故对被告称已安排原告２０１９年年休假的辩称本院不予采信。关于原告主张被告一次性支付2019年4月1日至4月10日期间工资5000元的请求，原告的工资由基本工资和绩效工资组成，根据《贵阳首钢房地产开发有限项目绩效考核及薪酬激励分配管理办法（试行）》的规定，因被告该期间挂钩节点指标考核未完成，尚达不到发放绩效工资的条件，故本院对该期间工资的绩效部分予以驳回，根据考勤表的记载和被告《员工考勤管理办法（试行）》的规定，原告在上述期间工作3天，清明带薪假期1天，故被告应支付原告该期间基本工资2314.44元（578.61元/天×4天）。关于原告主张被告支付2019年1月至3月克扣20%的工资9000元，实际为绩效工资，被告可根据自己的经营情况及原告的工作表现决定是否发放绩效工资及数额。根据《贵阳首钢房地产开发有限项目绩效考核及薪酬激励分配管理办法（试行）》的规定，被告经考核已发放原告绩效工资２０６８.８７元，故对原告的该项主张本院予以驳回。关于原告主张被告返还克扣的500元（分两次，一次250元）工资的请求，对于被告根据其《总经理办公会纪要》（2018-28）扣除申请人的2018年1月绩效工资250元，因被告未根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条的规定提供证据证明在会议期间手机响铃应扣除绩效工资250元，故被告扣除原告250元绩效工资缺乏依据，应予返还；对于被告根据其成本合约部20190225会议纪要扣除原告绩效工资250元的决定，因实际未扣款，故原告该请求缺乏事实依据，本院不予支持。关于原告主张被告为其补缴2017年5月的社保的请求，不属于人民法院审理劳动争议案件的审查范围，故对原告的该项请求，本院不予审理。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第五条、第十条、第十二条之规定，判决如下：一、被告贵阳首钢房地产开发有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告徐国俊2017年、2018年、2019年未休年假工资24664元。二、被告贵阳首钢房地产开发有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告徐国俊2019年4月1日至4月10日基本工资2314.44元。三、被告贵阳首钢房地产开发有限公司于本判决生效之日起五日内返还原告徐国俊2018年1月被扣除的绩效工资250元。四、驳回原告徐国俊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案未收取案件受理费。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  吴波二〇一九年九月三十日法官助理刘云书记员盛婷