广东省珠海横琴新区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0491民初168号原告:中山市华泽房地产中介有限公司，住所广东省中山市坦洲镇乐怡路2号锦绣年华苑3座68号。法定代表人：金再兴，执行董事。委托诉讼代理人：温观生，广东中元（中山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王英，广东中元（中山）律师事务所实习律师。被告：珠海横琴淘房科技合伙企业(有限合伙)，住所珠海市横琴新区宝华路6号105室-2755。执行事务合伙人:翟锐。被告：翟锐，男，1984年5月9日出生，汉族，住所广东省珠海市香洲区。两被告共同委托诉讼代理人：吴启浩，珠海加通律师事务所律师。原告中山市华泽房地产中介有限公司（以下简称华泽公司）与被告珠海横琴淘房科技合伙企业（有限合伙）（以下简称淘房企业）、翟锐合同纠纷一案，本院于2019年1月21日立案后，依法适用简易程序，后因案情复杂转为普通程序，并于2019年8月28日公开开庭进行了审理。原告华泽公司的委托诉讼代理人温观生、王英，被告淘房企业、翟锐的共同委托诉讼代理人吴启浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告华泽公司向本院提出诉讼请求：1.判令两被告连带向原告支付佣金337728.99元及逾期付款的损失（以337728.99元为基数，从2018年2月10日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止）；2.判令两被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2016年6月份，原告华泽公司与被告淘房企业签订《淘房通年度分销合同》，约定由原告居间销售被告所签约房地产项目。合同期满后，原告继续代理销售被告淘房企业所签约楼盘项目。按照双方的约定，被告淘房企业应当于原告居间推广成功后的次月将佣金支付给原告。2017年8月份至2018年11月份，在原告的居间推广下成功销售13套房产，被告淘房企业也书面确认了上述事实，但并未依约向原告支付佣金。经原告多次催告，被告淘房企业至今仍未支付，被告的行为已构成违约。根据《中华人民共和国合伙企业法》第三十九条规定，合伙企业不能清偿到期债务的，普通合伙人承担无限连带责任。鉴于被告翟锐为被告淘房企业的普通合伙人，对于被告淘房企业拖欠原告的佣金，被告翟锐应当承担连带责任。综合上述，特诉诸法院，请判如所请。被告淘房企业、翟锐答辩称，一、不同意支付佣金337728.99元。第一，被告淘房企业是一家提供房源信息的平台商，原告通过被告的平台促成房屋的交易后，开发商会向被告办理结算和支付房屋佣金，被告收到佣金款后再向原告支付80%的佣金款，另外20%佣金款作为被告所收取的服务费，这是被告与原告这类地产商之间一般的交易习惯，原告关于在推广成功后的次月支付佣金的主张并非双方所约定的内容。第二，按照原、被告所签订的《淘房通年度分销合同》第五条第1款和第2款的约定，在开发商向被告支付佣金之前，被告应支付给原告的佣金数额属于不确定数额，不具备支付的前提，而且，根据双方的交易习惯，以及被告与其他类似原告这类联盟商的交易惯例，都是在被告收取开发商佣金之后才向原告予以结算和支付。第三，我们确认已经收到开发商所支付的涉案房屋部分佣金款161556.03元，扣除20%服务费以后，实际应付原告的佣金款数额为129244.82元，除此以外，剩余部分的佣金款由于开发商未予以办理结算和支付而属于未确定数额和未到期的债权，因此原告没有权利向被告主张未收到佣金的部分。第四，从原告所提供的证据中未能证明涉案房屋达到开发商支付佣金的条件，以及开发商已经将涉案款项全部支付给被告，故被告对原告所主张的佣金数额不予认可，原告应该为此承担举证不能的不利后果。二、不同意支付逾期付款损失。首先，对于应付原告的129244.82元佣金部分，由于原告没有向被告开具发票和提交结佣申请表，故款项未予以支付的原因在于原告未履行在先的请款义务，不应当由被告来承担违约的责任。第二，对于剩余未收款的佣金部分，由于该款项数额未确定以及没有达到付款的前提条件，故不存在付款的义务。因此，原告的这项请求没有事实和法律的依据。三、被告翟锐不同意承担无限连带清偿责任。依据《中华人民共和国合伙企业法》第三十九条的规定“合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任”，对此，被告淘房企业可以确认对外所享有的债权显然大于本案所产生的债务，而且原告也没有提供证据证明被告淘房企业符合无法清偿到期债务的情形，故原告要求被告翟锐承担无限连带责任的请求没有事实依据，不符合法律的规定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的主要证据，本院认定如下：1.两被告对原告提交的《淘房通年度分销合同》、华泽地产成交确认表、关于公司银行账户被冻的公告等证据的真实性无异议，对关联性不认可，认为该合同已于2016年12月31日到期，而原告所主张的佣金产生时间均不在该合同有效期内；确认表仅用于确认原、被告之间的具体成交房屋信息，并没有对房屋的应付佣金数额和佣金点数进行确定，无法作为结算支付的凭据；公告所载明的被告银行账户确认被冻结，但该证据与本案诉求没有关联性。本院对上述证据的真实性予以确认，至于能否达到证明目的，应结合全案事实综合判定。2.两被告对原告提交的微信聊天记录2份、华泽公司代理销售房产项目成交确认明细表等证据三性不予认可，认为微信聊天记录不具备完整性，无法看出群组情况和发送的具体年份等内容，且该证据所显示的内容无法看出同原告有关；明细表属于原告单方制作。本院认为，该证据无法证实同原告有直接关联，且内容不具有完整性，明细表属于原告单方制作，故本院对上述证据不予采信。3.两被告对原告提交的凝星名都认购书2份、凝星名都成交状况确认表2份、VIP客户诚意登记申请书、易峰名门认购书、客户来访确认表2份、德雅湾家园认购书8份、收据7份、认购方身份资料6份、中山市雅居乐新城认购书2份等证据的三性不予认可，认为上述证据没有原件核实，且被告没有参与其中。本院认为，上述证据没有原件核实，无法确认其真实性，故对上述不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月份，原告华泽公司与被告淘房企业签订《淘房通年度分销合同》，约定淘房企业委托华泽公司代理销售其所有签约项目，淘房企业收取华泽公司佣金（含开发商给予的现金奖）的20%作为其服务费，合同期限自2016年6月至2016年12月31日止。之后，双方又签订一份《淘房通年度分销合同》，内容同前一份合同基本一致，只是合同变更为自本合同签订之日至2017年12月31日。第二份合同期间及合同期满后，原告分别于2017年5月13日促成业主周俊购买三乡易峰名门604房（成交金额395324元）；2017年8月17日促成业主钟其发购买中山市凝星名都14-804房（成交金额751623元），杨道彰购买14-904房（成交金额756364元）；2017年11月26日促成业主刘满地购买中山雅居乐新城15-7-2-901房（成交金额871423元）；2018年1月6日促成业主韦光升购买中山市德雅湾10-701房（成交金额877697元），李玩如购买6-401房（成交金额527716元）；2018年1月7日促成业主钟贤娟购买中山市德雅湾7-803房（成交金额349457元），杨彩香购买7-503房（成交金额345962元），郭泽敏购买7-502房（成交金额345962元），梁珍购买6-301房（成交金额524083元），郭泽泉购买6-501房（成交金额531200元）；2018年1月9日促成业主黄碧香购买中山市德雅湾7-312房（成交金额471278元）；2018年11月26日促成业主郭超购买中山雅居乐新城7-312房（成交金额1181824元）。原告华泽公司就上述房产销售情况出具《华泽地产成交确认表》，被告淘房企业在该确认表上加盖公章确认。2018年12月16日，被告淘房企业发布《关于公司银行账户被冻的公告》载明其收到（2018）豫1402民初10784号民事裁定书，该裁定书冻结其公司银行账户，告知自即日起停止向所有合作商支付任何款项。2019年6月3日，庭前原告申请撤回对被告中山市好世界聚宝园房地产有限公司、中山市易峰房地产开发有限公司、中山市双德房地产有限公司、中山市雅建房地产发展有限公司的起诉。本院以（2019）粤0491民初168号之二裁定书裁定予以准许。当庭，被告提交一份《华泽案数额明细表》给法庭参考，载明案涉13套房屋中，其中有2套房屋业主已退房，1套房屋尚未结算，另10套房屋开发商已实际支付代理服务费共计161556.03，被告淘房企业扣除20%的服务费后应支付给原告129244.82元。庭审中，原、被告均同意按照被告提交的《华泽案数额明细表》所载明的开发商已实际支付的佣金扣除20%的服务费后进行结算，至于开发商尚未结算支付的佣金待收集相关证据后再另行主张。另查明，原告华泽公司成立于2010年1月27日，法定代表人为金再兴，经营范围为：房地产中介服务、物业代理；家政服务；承接室内装饰工程。（以上项目法律、行政法规禁止经营的项目除外；法律、行政法规限制的项目须取得许可后方可经营）（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。被告淘房企业成立于2015年7月8日，为有限合伙企业，翟锐为执行事务合伙人，协议记载的经营范围为：软件开发、房地产开发、建筑工程、装修工程；项目管理、房地产营销策划；物业代理、广告设计、制作、代理发布；活动服务，咨询服务，宣传服务，商务服务，房屋租赁（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。本院认为，本案系合同纠纷。依法成立的合同，受法律保护。本案原告华泽公司同被告淘房企业之间签订的两份《淘房通年度分销合同》系双方当事人真实意思表示，其内容亦未违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，各方均应依约履行。在合同期满后，双方在未续签或签订新的合同情况下，仍继续履行代理服务行为，庭审中双方均同意参照原合同履行，本院对此予以确认。现本案原告按照合同约定成功代理销售了案涉房屋，而被告淘房企业并未依约支付代理服务费，应属违约，理应向原告支付代理服务费。庭审中原告华泽公司同被告淘房企业均同意按照被告提交的《华泽案数额明细表》所载明的开发商已实际支付的佣金161556.03元在扣除20%的服务费后进行结算，至于开发商尚未结算支付完毕的及业主已退房的情况待原告核实后再另行主张，本案不予处理，本院对此予以确认。据此，原告要求被告淘房企业支付代理服务费129244.82元的诉求部分于理于法有据，本院予以支持；超过部分，于理无据，不予支持。至于逾期付款的损失，本院认为，双方对于代理服务费结算的点数、是否需要扣除20%的服务费等问题均未达成一致意见，且原告在同意开发商实际支付后再进行结算但又未实际掌握开发商结算支付情况，以及双方对个别案涉房屋是否存在退房情况意见并不一致，故双方均对逾期结算存在过错，据此原告该项主张缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于被告翟锐的责任承担问题。本院认为，根据《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款、第三十九条规定，有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，合伙企业不能清偿到期债务的，普通合伙人承担无限连带责任。本案被告翟锐系被告淘房企业的执行事务合伙人，也即该企业的普通合伙人，理应对被告淘房企业在本案中的债务承担连带清偿责任。综上，原告华泽公司要求两被告支付代理服务费129244.82元的诉讼请求于理于法有据，本院予以支持；超过部分，于法无据，不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条第二款、第六十条第一款，《中华人民共和国合伙企业法》第二条第三款、第三十九条之规定，判决如下：一、被告珠海横琴淘房科技合伙企业（有限合伙）于本判决生效之日起十日内向原告中山市华泽房地产中介有限公司支付代理服务费129244.82元；二、被告翟锐对上述第一项中的债务承担连带清偿责任；三、驳回原告中山市华泽房地产中介有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费6578元、保全费2279.24元，共计8857.24元，由原告中山市华泽房地产中介有限公司负担5603.71元，被告珠海横琴淘房科技合伙企业（有限合伙）、翟锐负担3253.53元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审 判 长  宁志红人民陪审员  周小静人民陪审员  郑清文二〇一九年九月十六日本件与原本核对一致法官助理叶萌法官助理吕以杰实习法官助理石凯天书记员张露