广西壮族自治区玉林市玉州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0902民初1528号 原告（被告）：钟斌，男，1967年1月19日出生，汉族，住广西玉林市玉州区。 委托诉讼代理人：赖靖辉，广西鸿州律师事务所律师。 被告（原告）：贵州神奇药业有限公司，住所地：贵州省贵阳市白云区白云大道270号金阳科技园内，统一社会信用代码：91520000736602733A。 法定代表人：张芝庭，董事长。 委托诉讼代理人：蒋泽向，男，1985年5月3日出生，汉族，住贵州省贵阳市观山湖区，系被告公司员工。 原告钟斌与被告贵州神奇药业有限公司劳动合同纠纷二案，本院于2019年4月11日、4月45日分别立案后，依法适用普通程序，公开开庭合并进行了审理。原告钟斌及其委托诉讼代理人赖靖辉与被告贵州神奇药业有限公司的委托诉讼代理人蒋泽向到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告（被告）钟斌向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付所欠原告2013年劳动报酬19012元，2015年度劳动报酬207482元。2、判决被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金323856元。3、被告公司承担本案诉讼费用。事实与理由：原告钟斌于2004年5月加入被告贵州神奇药业股份有限公司工作，双方除2004年未签订劳动合同外，之后的每一年都签订为期1年的固定期限劳动合同，而且只签订一份劳动合同由被告保管，原告手上至今没有任何一份与被告签订的劳动合同。劳动合同工作内容是钟斌作为被告公司在玉林地区的销售经理，负责联络玉林各药店从被告处进货销售。劳动报酬的计算方式每年都不同，2004年原告每月劳动报酬为当月所销售总额5%；2005年至2011年原告每月劳动报酬为当月所销售总额4%；2012年原告每月劳动报酬为当月所销售总10%；2013年-2015年劳动报酬计算方式改为固定底薪加工资提成（2013年实发底薪2402元/月，工资提成按销售总额3%；2014年实发底薪1684元/月，工资提成按销售总额4%，2015年实发底薪2402元/月，工资提成按销售总额10%）；2016年-2017年原告每月劳动报酬为当月所销售总额4%。且工资提成方式分两部分构成，一部分是销售给个体经营药店、镇卫生所、商业机构的药品渠道工资提成，一部分是销售给海生药业、大森林药业等连锁药店连锁工资提成。在公司任职期间，原告作为被告的员工一向勤勤恳恳，努力完成公司所交给的年度任务。但被告却以各种理由拒绝结算原告的劳动报酬。被告至今都未跟原告结算清楚原告2013年度的连锁药店连锁工资提成19012元，被告在2016年5月份还指派当时担任被告广西区省区经理的程某为此劳动报酬与原告进行核对，程某亲笔出具了份证明承认被告拖欠原告劳动报酬19012元。原告在2015年完成了销售任务情况下，被告公司至今未结算2015年渠道工资提成34660.6元和连锁工资提172821.4元，两者共207482元给原告，其中渠道工资原告和被告在2017年10月17日双方进行了核算总计34660.6元，连锁工资提成被告至今未与原告进行过当面核算。原告依据被告公司核算部2015年期间玉林区药品进货、发货流水单统计，被告总共欠原告2015年度172821.4元的连锁药店连锁工资提成。因此，被告至今欠2015年度原告的劳动报酬共计207482元，被告应该及时支付给原告。2018年2月份以后，被告在没有出示任何书面辞退通知、原告也没有办理任何离职手续情况下，被告无缘无故拒绝与原告再续签任何劳动合同。原告多次向公司提出续签劳动合同，但公司的领导却以各种理由推脱此事，因此原告认为被告至今还是被告的正式员工。于是原告在2018年11月13号，通过邮政快递寄送书面申请《关于签订无固定期限劳动合同申请书》给被告，之后原告于2018年11月23日通过电话形式询问了被告人事部经理李颖明确公司的答复。李颖在电话明确拒绝公司提供书面的辞退通知，也明确不会签订新的劳动合同。被告在收到此份申请后，原告多次与被告的总经理彭涛、副总经理王洪武、法务部经理蒋泽向、法务部副经理邹某通电话商量劳动报酬怎么返还和劳动合同怎么续签的问题。但是公司一直以没对账为由，未帮钟斌解决任何实际性问题。特别是2018年12月14日原告钟斌与被告的副总经理王洪武的通话中，王洪武直接在电话中明确让钟斌对账后拿回自己的劳动报酬就好了，至于劳动赔偿这块，王洪武希望钟斌放弃这项权利。从其两个通话的内容来看可知，被告其实已经不打算和原告再续签劳动合同，且在本案中原告自2004年在被告处工作至今，已有14年工龄，按照法律规定应是被告应当和原告签订无固定期限劳动合同，但被告的种种表现已经可以体现出被告现在已经是拒绝续订劳动合同，违法解除原告与被告的劳动关系。因此根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条，被告拒绝签订无固定期限劳动合同属于违法解除劳动合同情形。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条、第八十七条法条规定，被告违法解除与原告的劳动合同，应给予原告相应的赔偿金323856元原告2017年工资收入为311203元，平均月收入为25933.58元，已经超过玉林上年度职工月平均工资三倍。参照2017年玉林市职工月平均工资4498元为基数，计算出被告需支付原告赔偿金为：4498元/月×3倍×12月×2倍=323856元，原告就以上事实于2019年1月份向玉林市劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，经玉林市劳动仲裁委的审理后认为原告与被告是协商一致解除劳动合同，双方之间不存在违法解除劳动合同的情形。原告认为上述裁决属于认定事实错误，首先，原告已经在被告处工作十四年，被告单单在微信群里面发出不再分配工作给原告就已经构成违法解除劳动合同的行为。其次原告曾多次向公司提出要求续订劳动合同，并于2018年11月13号，通过邮政快递寄送书面申请《关于签订无固定期限劳动合同申请书》给被告。最后原、被告之间根本没有协商过，被告也不肯下发任何书面辞退证明，被告至今不分配任何工作给原告，完全是事实层面上的违法解除劳动合同。所以，玉林市劳动仲裁委认定原、被告双方不存在违法解除劳动合同的情形属于认定事实错误。就2015年劳动报酬问题，原告认为劳动仲裁只确认了被告尚未结清的渠道工资提成34660.6元，至于原告连锁工资提成172821.4元玉林市劳动仲裁委员会却以《2015年钟斌与办事处账目明细和进货单》未经被告签字且未加盖被告公司公章而不予认可。首先这份资料的来源是由2015年被告广西区经理王强经QQ邮箱、工作群、QQ聊天发送给钟斌的，当初发给广西各市地区经理用来说明2015年广西各市经理的工资总额。因是电子版的原因，所以没有任何签字盖章。其次，被告与原告每年结算完工资会出具一张《XX年度费用结算承诺书》，而被告至今都无法拿出2015年度费用结算承诺书，证明被告是存在拖欠原告工资的行为的。最后，《2015年广西费用核算情况表》上面广西区经理王强明明白白写着以上渠道产品核算数据已经确认，很明显的突出了34660.6元是被告拖欠原告的渠道工资，至于原告连锁工资提成172821.4元被告至今尚未与原告结清。所以，玉林市劳动仲裁委认定被告只拖欠原告2015年劳动报酬34660.6元属于事实认定错误。综上所诉，被告的种种行为已经严重侵犯了原告作为劳动者的合法权益。现为维护原告的合法权益，特向法院提起劳动诉讼，请求法院在查明事实基础上支持原告的诉讼请求。 被告（原告）贵州神奇药业有限公司辩称，一、原告钟斌的起诉状中，被告贵州神奇药业有限公司法定代表人张芝庭，其职位并非神奇制药集团董事局主席，实际为贵州神奇药业有限公司董事长。“神奇制药集团”并非实际存在的公司。二、解除劳动合同关系方面。钟斌自述2004年加入贵州神奇药业股份有限公司，除2004年未签订劳动合同外，之后每年均有签订为期一年的劳动合同。经查证，钟斌2004至2012年期间，实际兼职多家医药公司的销售工作，根据被告广西市场销售代理程某的证人证言，其于2004年与原告钟斌相识，2006年因他人推荐，遂与其达成合作意向，由原告钟斌帮程某进行销售工作。2004至2012年期间，钟斌仅与程某之间存在合作关系，并未与被告公司签订任何劳动合同，也未受被告公司规章制度的管理，被告公司未向钟斌提供工作条件，其工作时间及地点均由其自行安排，不符合构成劳动关系的要件。2013年之前，被告公司内部并无钟斌相关备案信息。2013年，由于合作关系良好，无纠纷出现，且钟斌年事已高，为使钟斌退休后有一定的保障，经程某推荐并担保，被告公司与钟斌签订了劳动合同，并为其缴纳社保。综上所述，在2004年至2012年间，钟斌与被告分司不存在劳动合同关系，钟斌所主张此期间的相应诉求不成立。关于钟斌2018年11月13日发函要求与被告签订无固定期限劳动合同事宜，根据前述事实及钟斌在公司工作情况，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定的签订无固定期限劳动合同情形，故被告公司依法未与其签订无固定期限劳动合同，同时，钟斌也在起诉状中表示，认为自己依然为被告公司的员工。钟斌以与被告公司未签订无固定期限劳动合同为由，自认为被告公司违反《中华人民共和国劳动合同法》违法解除劳动合同为由主张索赔，无任何事实、法律依据，前后因果自相矛盾，被告公司从未单方面解除劳动合同，劳动关系实际并未解除。三、2013年及2015年劳动报酬争议方面。1．钟斌所主张2013年度拖欠费用19212元，该费用2013年钟斌直管领导未予以确认认可，钟斌也未提交任何合理事实证据予以佐证，属自认情形。2．钟斌所主张2015年207482元劳动报酬问题事项，钟斌多次反复向公司主张2015年劳动报酬事宜，每次向被告公司提交的签字材料数据都不一致，存在夸大事实，虚报瞒报事实的行为。被告公司已经反复通知要求钟斌到被告公司报到并核实账务问题，且同意报销其到公司期间差旅费，但钟斌至今未到公司报到且配合核实账务争议问题。综上所述，钟斌所主张的签订无固定期限劳动合同事宜，不符合《中华人民共和国劳动合同法》规定要求，其以此为由认为被告公司违法解除劳动合同主张补偿是荒谬的。在劳动关系存续期间内，未向被告公司作任何书面报告，无任何请假或请辞报告情形，钟斌无故擅自离职，违背诚实守信原则，严重违反被告公司规章制度，严重违反《劳动合同书》约定，同时虚报、瞒报费用，给被告公司财务审计制造障碍，已经给被告公司造成一定损失。钟斌的请求是没有任何法律和事实依据的，请法院依法驳回钟斌的相关诉求。 被告（原告）贵州神奇药业有限公司向本院提出诉讼请求：1、认定被告与原告钟斌在2005年5月至2012年12月期间不存在劳动关系；2、判令被告不支付原告钟斌经济补偿金161928元；3、判令被告不支付原告钟斌2013年劳动报酬19012元；4、判令被告不支付原告钟斌2015年劳动报酬34660.6元；5、本案诉讼费用由原告钟斌承担。事实与理由：玉林市劳动人事争议仲裁委员会所作玉劳人仲字【2019】第14号仲裁裁决书是错误的，仲裁委作出的仲裁裁决认定事实不清、证据不足，缺乏事实依据。一、仲裁委裁决认定被告与原告钟斌在2005年5月至2012年12月期间存在劳动关系缺乏事实依据、证据不足，认定错误。在2005年5月至2012年12月期间，原告钟斌与被告并未签订任何劳动合同，原告钟斌与被告代理商程某之间的关系情况被告并不知情，被告从未给原告钟斌安排过工作事项。同时，原告钟斌也从未接受过被告公司相关规章制度的管理，其工作时间和场所等均由原告钟斌自行安排，被告也从未向原告钟斌提供过任何工作条件。在2005年5月至2012年12月期间，被告从未向原告钟斌发放工资及缴纳相关各项社会保险，被告公司人力资源部也无原告钟斌任何个人信息备案登记。综上所述，根据《劳动和社会保障部〈关于确立劳动关系有关事项的通知〉》第一条及第二条，原告钟斌并不同时具备被认定为劳动关系的条件。仲裁委裁决认定原告钟斌与被告之间在2005年5月至2012年12月期间存在劳动关系所依据的事实不清，证据不足。二、仲裁委裁决被告公司支付原告钟斌经济补偿金161928元所依据的事实不清、证据不足。被告公司从未以任何方式明示或暗示对原告钟斌作出解除劳动合同的意思表示，根据被告公司相关规章制度，被告任何工作人员未经被告公司审批都没有权限以任何方式签订、变更或解除劳动合同。被告也从未向原告钟斌作出解除劳动合同的相关书面文书，劳动关系依然存续。根据相关证据证实，原告钟斌在任职期间利用职务之便，虚构事实，以非法占有为目的，营私舞弊，以被告拖欠费用为由，向被告公司虚报、瞒报相关数据，套取被告公司费用，给被告公司财务审计设置障碍；同时，原告钟斌在未作任何工作交接且无任何正当理由未告知被告公司的情况下，擅自离职。原告钟斌的上述行为严重违反被告公司规章制度及《劳动合同书》中的约定；根据被告公司与原告钟斌2013年签订的《劳动合同书》及《中华人民共和国劳动合同法》第39条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第19条、《中华人民共和国劳动法》第25条、劳动部“关于贯彻执行《中华人民共和国劳动法》若干问题的意见”第39条等相关法律法规，被告公司可以依法解除与原告钟斌的劳动合同，且无需支付补偿金。在此情况下被告公司仍未解除与原告钟斌的劳动合同，而是积极与原告钟斌沟通相关事宜，希望其早日恢复正常工作，但原告钟斌拒绝配合。综上所述，被告并未对原告钟斌作出过解除劳动关系的意思表示或书面通知，也从未与原告钟斌协商解除劳动关系，双方劳动关系存续，劳动关系并未解除，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第46条关于支付经济补偿的相关要件。且被告与原告钟斌在2005年5月至2012年12月期间依法不存在劳动关系。同时，原告钟斌严重违反被告公司的相关规章制度及劳动合同约定，虚报瞒报费用，套取原告公司费用行为，同时擅自离职，根据相关法律规定及劳动合同约定，被告可以解除劳动合同且不支付补偿金。仲裁委裁决被告支付原告钟斌经济补偿金161928元所依据的事实不清，证据不足，认定错误。三、仲裁委裁决被告支付原告钟斌2013年劳动报酬19012元所依据的事实不清，证据不足。原告钟斌在仲裁中所提交的有关2013年劳动报酬的证据“字据”未经被告加盖公章进行确认，其真实性难以确认。四、仲裁委裁决被告支付被告2015年劳动报酬34660.6元所依据的事实不清、证据不足。原告钟斌在仲裁中所提交的有关2015年劳动报酬的证据“字据”未经被告加盖公章进行确认，其真实性难以确认。综上所述，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第47条、第60条；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第2条，《中华人民共和国民事诉讼法》第119条等相关法律，被告不服玉林市劳动人事争议仲裁委员会2019年3月10日所作玉劳人仲字【2019】第14号仲裁裁决书，现诉至贵院，望法院依法支持被告的诉请。 原告（被告）钟斌辩称，一、玉林市仲裁委裁决认定被告与原告在2005年5月至2012年12月期间存在劳动关系属于认定事实正确。其于被告公司处得到工资的流水账及获得的荣誉证明，足以支撑原、被告之间存在劳动关系。二、仲裁委裁决被告支付原告钟斌经济补偿金161928元属于认定事实错误，被告公司应承担支付原告钟斌的是经济赔偿金323856元。本案中，被告虽诉说没有以任何方式明示或暗示对原告钟斌作出解除劳动合同的意思表示。但其从事实方面已经表现出对原告钟斌的解除劳动合同行为，因为从2018年开始被告就拒绝安排工作给原告钟斌，也在原告钟斌不知情的情况下找人顶替了原告钟斌的工作岗位，从事实方面已经明确表现出违法解除原告钟斌的行为。事实上双方并未进行协商，被告也没有书面形式解除与原告钟斌的劳动合同关系。因此本案中，被告公司是违法解除与原告钟斌的劳动关系，原告钟斌应获得的是赔偿金而不仅仅是补偿金。三、“字据”虽无公章，但程某、王强当时是被告公司的广西区省级经理，其签字的行为是代表公司的行为，是有权代理行为。原告钟斌所有工作的开展最终决定权在两人任职期间均分别由他们一人决定。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人双方进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 经质证，被告贵州神奇药业有限公司对原告钟斌提供的证据3《银行流水账单》有异议，认为只能证明钟斌跟程某之间有资金往来，但不能证明神奇药业公司发放过工资给钟斌。对证据4《劳动合同书》，认为公司在2013年给钟斌签劳动合同，2013年以前公司不知道有钟斌这个人，当时公司不同意钟斌进行挂靠，但是后面有程某对钟斌担保其才同意进行挂靠，不存在上市之后才与被告钟斌签订劳动合同。对证据5《优秀主管荣誉证书》真实性有异议，认为应该有公司印章，但是这个荣誉证书不是神奇药业公司的。对证据6《广西市场2013年销售主管工资表、2013年度-2015年度借记卡账户历史明细清单》有异议，认为是原告钟斌自己打印出来的工资表，其不清楚从哪里来的，不清楚是哪个公司发，没有其公司签字盖章，不认可这份证据，也说明2012年以前钟斌在其他公司也有业务。对证据7《钟斌基本养老保险缴费明细》无异议，只能说明2013年跟钟斌签订了挂靠，无法证明这之前有劳动关系。对证据8《微信聊天记录》的来源不清楚，认为即便有这样的事实存在，也只能说明工作上的调动，并未解除岗位或者合同，是为大家提供一个平台，一个机会，不是一个正式解除劳动合同的文件，公司也没有授权龙青隆这件事。对证据9《欠据一张，2013年玉林区域连锁通过核算部分拖欠费用表程某和王斌的一份书面证明》有异议，认为上面没有公司签字认可，无法确认来源。对证据10《2015年度核算单一份、2015年度钟斌与办事处账目明细、2015年广西费用核算情况表》、11《QQ邮箱截图》、13《一季度销售任务分解表、广西市场2013任务统计表》不予认可，认为证据的来源不清楚，其方认为是钟斌自行制作，没有经过公司核实确认。对证据12《2017年年度费用结算承诺书、2017年钟斌销售费用》承诺书的第四条足以证明钟斌从公司领取了67481元是拖欠应支付给桂玉公司的。对证据14《录音一份与录音翻译一份》有异议，认为钟斌跟每个人打电话都进行录音，说明钟斌提前做好准备，想离职但是不甘心，所以想提取有利的证言，公司通过钟斌需要支付给其他公司的货款被钟斌挪用，结果用录音这种方式掩盖事实，倒打一耙。通话记录也没有经过公证，是钟斌自己整理的，所以不认可录音的真实性。钟斌因2016年超额领取公司财产，而且还隐瞒，后面查实之后才写了报告并认可了这件事，这些款项都用于抵扣给钟斌的劳务费。同时说明一点，钟斌在其他公司兼职，接受其他公司的劳动报酬，被发现后神奇药业公司认为钟斌违反诚信的原则，所以公司通知钟斌到公司报到核实，但是他没来。对证据15《2015-2016年2月已通过核算部分拖欠费用表》，认为是钟斌自认为公司欠他多少钱，实际上2016年钟斌超额领取了公司财产，且已经被证实了。对证据16《2014年费用结算书、2017年度费用结算书、2016年玉林区域连锁销售拖欠费用表、2015广西费用核算表》认为其中的2014年费用结算承诺书也明确钟斌欠公司14万多，钟斌不能证明欠费情况的来源是什么，公司也不清楚这个情况，之所以把这个钱支付给钟斌是因为钟斌提供了虚假的资料，被核实一次才承认一次，目前为止共查实了两项虚假证据，并且钟斌承认了这些事情，2016的费用核算表也证明了钟斌超额领取公司财产。对证据17《关于签订无固定合同申请书一份、快递回执单一份》，认为要签订这份合同，必须是公司的员工，也就是说钟斌当时在申请无固定期劳动合同的时候，仍然认为自己是公司的员工，即便之前签订劳动合同，如果没有改变就按照之前劳动合同的约定，而且钟斌也不符合签订无固定期劳动合同的情况。就是说发生劳动争议开始到2018年11月钟斌都认为自己劳动合同仍然存在。对被告贵州神奇药业有限公司有异议的上述证据，本院认为，对证据3，只能证明钟斌跟程某之间有资金往来，不能证明被告神奇药业公司发放过工资给钟斌。对证据4，只能证明原告钟斌与被告签订劳动合同的期限为2013年1月1日至2015年12月31日，不能证明在此前原告钟斌为被告公司的员工。对证据5，该证书加盖的并不是被告公司的印章，即便是被告公司所发，亦不能直接据此得出钟斌系被告公司正式员工的结论。对证据6、7，只能证明原告钟斌2013年至2015年间系被告公司员工。对证据8，不能证明被告公司违法解除与钟斌的劳动合同。对证据9，根据王斌、程某签写的内容，因未经核算，不能证明被告公司尚欠钟斌2013年劳动提成19012元。对证据10，11，经被告公司的区域经理和钟斌确认，能证明被告公司欠原告钟斌2015年报酬34660.6元。对证据12，能证明经核算，2017年度（2017年1月1日至2018年1月15日），应支付给钟斌的费用为零。对证据13，系钟斌自行制作，本院不予认定。证据14，只能证明钟斌提出要求与被告公司签订无固定期限劳动合同，被告公司要求钟斌进行财务对账并商量签订劳动合同的事实。对证据15，系钟斌自行制作，不能证明被告公司尚欠原告钟斌2015年度工资124699元。对证据16，只能证明原告钟斌2014年度和销售经理结算的事实，不能据此得出被告公司拖欠钟斌其他年度工资的结论。对证据17，能证明原告钟斌于2018年11月13日向被告公司提出要求签订无固定期限劳动合同的事实。 经质证，被告贵州神奇药业有限公司对原告钟斌提供的证据1《贵州神奇药业有限公司2012年分销协议》、2《被告上市资料》与本次劳动合同纠纷案件是无关的，乙方和丙方都与本案无关，这是公司与公司之间的业务往来，与案情没有联系。本院认为，上述证据与本案无关。 经质证，原告钟斌对被告贵州神奇药业有限公司提供的第一组证据的证据5《劳动合同管理规定及文件签收单》、6《工作流程说明》有异议，认为这份规定只是纸面的规定，合同形成是在2013年8月份以后，是不能约束2012年公司签订合同的违规行为。对证据7《说明（2013）》、8《费用结算承诺书（2014）》的真实性认可，但不认可证明内容和关联性。对证据9《紧急说明》、10《费用结算承诺书（2016）》、14《2015钟斌账目明细》的真实性认可，但认为2014年的费用已经结清给钟斌。对证据12《说明报告》，认为与本案无关，只是一个销售费用。对证据13《承诺书（2018.7.24）》不认可，认为扣除王斌的费用和钟斌无关，钟斌只是签字确认。对证据15《拖欠费用表（2015）》的真实性认可，但是只能证明神奇药业公司欠钟斌的钱。对证据16《情况说明》认为与本案无关。对证据19《银行业务回单》只能证明与钟斌有往来，不能证明钟斌虚报假账。对原告钟斌有异议的上述证据，本院认为，证据5、6只能证明被告公司2013年8月1日后签订劳动合同的程序。对证据7、8、9、10、12、13、14、15、16、17只能证明原、被告之间公司经营的内部情况。对证据19，能证明被告至2018年8月28日尚支付相关费用给原告钟斌，但不能直接证明原告钟斌尚为被告公司员工。 对第二组证据的证据1《证人证言（程某）》、2《证人证言（邹某）》的真实性不认可，认为有造假行为，所有证人证言都是打印件，没有身份信息确认，没有签字按指纹确认，并且此次开庭，证人程某没有来出庭。对证据3《微信聊天记录（邹某与钟斌）》、4《短信信息截屏》，认为只能证明公司通知钟斌回去对账，没有通知回去上班。对证据5《证明》、6《微信聊天记录（邹某与赵某）》有异议，赵某是什么人身份不明确，只要是公司员工都可以申请证明，微信也不能证明公司的主张。对原告钟斌有异议的上述证据，本院认为，对证据1、6，因证人程某、赵某没有到庭，不能作为定案依据。对证据2、3、4、5能证明被告公司要求原告钟斌到公司处理费用争议的问题。 经质证，原告钟斌对证人李某之和何某、邹某的证言均没有异议。 经质证，被告贵州神奇药业有限公司对证人邹某的证言没有异议。对李某之和何某的证言的真实性不认可，他们说工作时间是9点到下午5点半，这在公司是没有这种情况的，是假的。关于公司下文认定他为主管的证言也是假的。本院认为，上述证人证言只能证明原告钟斌系被告公司的广西区经理程某聘用，不能证明程某聘用其后，其即成为原告公司的正式员工。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定案件事实如下： 原告钟斌于2005年开始与被告公司的广西区域经理（代理商）程某合作，由程某雇佣钟斌在玉林地区为其销售被告公司的药品至2012年，期间，均由程某通过银行账户直接支付报酬给原告钟斌，原、被告之间没有签订有书面劳动合同，期间的2011年1月19日，原告钟斌获得加盖有名称为神奇药业集团印章的《优秀主管荣誉证书》一张。2013年1月1日起，被告公司与原告钟斌开始签订书面劳动合同，其中2013年1月至2015年12月期间原告钟斌的劳动报酬由基本工资2000元＋提成组成，2016年后的劳动报酬仅由销售提成组成，2013年1月1日后原告钟斌的工资（报酬）由被告公司汇入其银行账户。2018年1月7日，被告公司当时的广西区域经理龙清隆通过广西区域的工作群通知原告钟斌在1月10日前做好市场交接工作并把四季度的账做好以便核对，原告钟斌对此未提出异议亦未到公司进行对账，2018年1月15日，原告钟斌与被告公司省区经理龙清隆和现任区域经理林健勇签订了《2017年度费用结算承诺书》，承诺2017年度费用已全部结清。被告公司此后也未重新安排工作给原告钟斌，被告公司缴纳原告钟斌的养老保险至2018年2月，此后未再缴纳。2018年7月，原告钟斌向被告公司出具两份承诺书，主张其2014年尚有应得费用78402元，并承诺挂账金额由其本人尽快冲账。2018年8月被告公司分两次将上述款项78402元汇入原告钟斌的账户。2018年11月13日，原告钟斌通过邮政快递寄送《申请书》一份给被告公司，要求被告公司与其结清之前的劳动报酬之外，另与其签订无固定期限劳动合同。此后，从2018年11月23日起，被告钟斌多次与原告公司的相关负责人电话联系，要求原告公司结清所欠其费用并要求签订无固定期限劳动合同，原告公司则要求被告先到公司进行对账核算后并继续签订劳动合同，双方协商未果，被告钟斌至今未到被告公司对账，双方亦未签订书面劳动合同。 另查明，因原、被告双方发生劳动争议纠纷，原告钟斌向玉林市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被告公司向原告钟斌支付所欠2013年劳动报酬19012元，2015年度劳动报酬207482元，支付违法解除劳动合同的赔偿金323856元。2019年3月7日，玉林市劳动人事争议仲裁委员会作出玉劳人仲字［2019］第14号仲裁裁决书，裁决被告公司一次性支付解除劳动合同的经济补偿金161928元及一次性支付2013年劳动报酬19012元和2015年度劳动报酬34660.6元给原告钟斌。 本院认为，本案的争议焦点为：一、原、被于2005年1月1日至2012年12月31日间是否形成劳动关系？二、原、被告是否已经解除劳动合同？三、原告钟斌应得的劳动报酬如何认定？ 一、关于原、被于2005年1月1日至2012年12月31日期间是否形成劳动关系的问题。本院认为，根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条第一款规定，用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方劳动关系时可参照工资支付凭证或记录，缴纳各项社会保险费的记录，用人单位向劳动者发放的“工作证”“服务证”等能够证明身份的证件，劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录，考勤记录，其他劳动者的证言等相关凭证进行认定。本案中，原告钟斌虽提交程某通过银行账户直接支付报酬给其的银行转账记录及加盖有神奇药业集团印章的《优秀主管荣誉证书》一张作为证据证明，但神奇药业集团并不是原告公司使用的名称，因此该证据并不具备上述规定的证明形式，只能证明其受程某的雇佣为其工作，不能证明其与被告公司具有管理、指挥或者监督等劳动从属关系。此外原告钟斌虽受被告公司销售经理程某的管理，但被告公司亦未授权给程某对其进行招聘，其只是作为程某自行招聘的销售人员为程某工作而从程某处获取报酬，原告钟斌与被告公司并无身份上的从属和依附关系，被告公司未就涉案工作内容与钟斌达成过书面或口头协议，未直接招用过钟斌和向其支付过报酬，也未对其进行过管理。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款：“在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，原告钟斌至今没有尽到举证责任，应承担举证不能的法律后果。因此应认定原告钟斌在此期间与被告公司不存在劳动关系。 二、关于原、被告是否已经解除劳动合同的问题。原告钟斌主张被告公司在2018年2月份以后在没有出示任何书面辞退通知、其也没有办理任何离职手续的情况下，被告公司拒绝与其续签任何劳动合同。被告公司则主张其至今并未对原告钟斌作出过解除劳动关系的意思表示或书面通知，也从未与原告钟斌协商解除劳动关系，双方劳动关系存续并未解除。对此，本院认为，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“劳动合同期满后，劳动者仍在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方同意以原条件继续履行劳动合同。一方提出终止劳动关系的，人民法院应当支持。”2018年2月份以后，原告公司与被告钟斌双方至今均没有书面提出解除合同，2018年7月期间原告钟斌尚就部分年度的销售费用对被告公司作出结算承诺，并由被告公司于2018年8月支付了部分款项给原告钟斌，但双方并未办理账款清算等交接手续，原告钟斌又于2018年11月13日向被告公司提交《申请书》一份，除要求被告公司与其结清之前的劳动报酬之外，还要求与其签订无固定期限劳动合同。根据原告钟斌提供的其于2018年12月14日与被告公司总经理彭涛的通话记录显示，双方在此期间除讨论要求原告钟斌到被告公司清算账款的问题外，亦同意与原告钟斌继续签订劳动合同，但由于原告钟斌不同意到被告公司对账核算，双方未能签订劳动合同，因此在双方均未要求解除劳动合同的情况下，应认定双方现尚存在劳动合同关系，被告贵州神奇药业有限公司并无违法解除劳动合同的情形，其无须支付解除劳动合同的经济补偿金给原告钟斌； 三、关于原告钟斌应得的劳动报酬如何认定的问题。原告钟斌主张根据被告公司区域经理王斌、程某签写的《字据》内容，证明被告公司尚欠其2013年劳动报酬19012元。本院认为，该《字据》后面的内容为“连锁费用￥19012元若公司2014年核算出李春燕有剩余，则从李春燕中支付。”根据此内容理解，因未经核算是否有剩余，故不能据此认定原告公司欠钟斌2013年劳动报酬19012元。另对原告钟斌主张的2015年度劳动报酬207482元，根据2017年10月17日，原告公司区域经理王强与被告钟斌签字确认的《2015年广西费用核算情况表》确认被告钟斌2015年度的劳动报酬为34660.6元，对此款项，本院予以认定，原告公司应支付给被告钟斌。另对原告钟斌提出的被告公司尚欠其2015年度工资提成172821.4元的主张，本院认为，原告钟斌虽提供了《2015年度钟斌与办事处账目明细和进货单》欲进行证明，但该证据系未经被告公司任何人签字亦未加盖有原告公司的印章确认，且未经核算，故本院对原告钟斌此主张不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条第一款、第三十六条和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十六条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 被告（原告）贵州神奇药业有限公司支付2015年劳动报酬34660.6元给原告钟斌； 二、被告（原告）贵州神奇药业有限公司与原告钟斌在2005年5月至2012年12月期间不存在劳动关系； 三、被告（原告）贵州神奇药业有限公司不须支付原告钟斌经济补偿金161928元； 四、被告（原告）贵州神奇药业有限公司不须支付原告钟斌2013年劳动报酬19012元； 五、驳回原告（被告）钟斌的其他诉讼请求。 本案受理费10元（已预交5元），由被告贵州神奇药业有限公司负担。 上述债务，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕。如逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内向本院申请执行。 如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五天内向本院或玉林市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。 审 判 长  黄健才 人民陪审员  吴 红 人民陪审员  谢铁珩 二〇一九年九月十一日 书 记 员  伍正宏