湖北省来凤县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2827民初1632号原告：程云华，男，汉族，1970年3月7日出生，住四川省广安市广安区。委托诉讼代理人：黄昊，湖北雄震律师事务所律师。被告：湖北晟森建设工程有限公司。住所地：湖北省武汉市汉南区纱帽街纱帽正街508号。主要经营地：湖北省十堰市茅箭区人民南路东明广场A座401室。法定代表人：成小林，总经理。第三人诸勇，男，汉族，1971年4月11日出生，住四川省岳池县。原告程云华与被告湖北晟森建设工程有限公司（以下简称晟森公司）、第三人诸勇建设工程合同纠纷一案，本院于2019年7月2日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告程云华及其委托诉讼代理人黄昊，第三人诸勇到庭参加了诉讼，被告晟森公司经本院依法传唤，无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告程云华向本院提出诉讼请求：1.判令被告退还原告保证金113336.52元（其中质量保证金13336.52元，工程保证金100000元）；2.被告承担全部诉讼费用。在诉讼过程中，原告将第一项诉讼请求变更为：判令被告退还原告保证金100635.36元（其中质量保证金635.36元，工程保证金100000元）。事实与理由：2016年10月被告分包了来凤凤源电业有限责任公司10KV大杜线线路改造工程的劳务事务，之后被告将该工程的劳务全部转包给原告施工。原告在2016年10月组织人员施工，11月7日晟森公司委托代理人陈**与来凤凤源电业有限公司补签了10KV大杜线线路改造工程劳务分包合同。10月30日原告与被告项目部负责人补签了《用工协议及安全协议书》，协议约定该线路的劳务工作由原告实施，10KV大杜线线路改造工程验收和审计合格后，按电力公司的付款方式扣除劳务工资的30%作为管理费归被告公司，剩余70%作为原告方的劳务报酬，质量保证金为工程款的5%，一年后无质量问题支付给原告。原告施工过程中，按被告要求缴纳了100000元保证金，经原告同意后，陈**在2017年1月11日扣除了原告在四川广安智丰建设工程有限公司恩施项目部的100000元劳务工资，转交给了被告，经陈**通知被告后，被告项目部负责人诸勇给原告出具了100000元保证金收款凭证。收款凭证约定保证金在工程验收合格后一次性退还原告。该工程于2017年3月16日竣工，2018年2月8日验收合格，3月27日原、被告进行结算，结算后被告未退还保证金，现工程质量保证期一年已满，被告亦未退还质量保证金。原告多次催收无果，因此提起诉讼，判如所请。被告晟森公司经本院依法传唤未到庭，亦未提交答辩状及证据。第三人诸勇述称：给原告出具100000元保证金收据属实；当时原告到来凤来做工，我要求他缴纳100000元保证金，但是原告没有现钱，就从原告在恩施做工的工资折成保证金，但是没有人给我转钱；我是晟森公司驻来凤的负责人，陈**是晟森公司的管理人员。原告及第三人为支持其主张，向本院提交了证据，本院组织了质证，并将双方质证意见记录在卷。经审理查明：2015年四川广安智丰建设工程有限公司（以下简称广安智丰公司）承包了恩施永扬水利电力工程建设有限责任公司发包的2015年度配电网与改造工程（城网第二批）及配网低电压治理技改项目，并指派陈**为该项目负责人。2016年4月广安智丰公司驻恩施项目部与程云华签订了《配电网建设改造项目质量保证施工合同》，6月26日双方签订《工程合同及安全协议》，双方约定将恩施市七沙线10KV工程劳务部分分包给程云华。2016年10月，陈**借用晟森公司资质，以晟森公司名义与来凤凤源电业有限责任公司签订《工程劳务分包合同》，约定将来凤10KV大杜线线路改造工程劳务部分分包给晟森公司。10月30日晟森公司驻来凤项目部（负责人为诸勇）与程云华签订《用工协议及安全协议》，约定晟森公司将其承包的来凤10KV大杜线线路改造工程劳务部分转包给程云华；晟森公司收取总施工费30%（含税）作为管理费，质量保证金为工程款的5%，满一年无安全质量隐患后退还。之后晟森公司驻来凤县项目部要求**华交纳100000元保证金，因程云华没有闲钱支付，遂于2016年11月24日向广安智丰公司驻恩施项目部出具书面承诺，请求该项目部负责人陈**将程云华在恩施市七沙线工程款中扣除100000元转入晟森公司驻来凤项目部。2016年12月26日，程云华向恩施市公安局报警称七沙线工程项目中电缆被盗。2017年1月11日，陈**给来凤项目部出具证明称，程云华转借的工程保证金100000元恩施项目部已扣，要求来凤项目部与程云华约定归还时间并出具收条。同日，晟森公司驻来凤项目部给程云华出具100000元的收款凭证。来凤10KV大杜线工程竣工验收合格后，晟森公司驻来凤项目部、程云华于2018年3月27日进行了结算，经结算晟森公司扣除暂扣材料费、质量保证金后后应付工程款251448.84元，实际已支付工程款264150元，超额支付12701.16元。因恩施10KV七沙线工程出现电缆被盗事件，导致程云华未继续与广安智丰公司履行完劳务分包合同，广安智丰公司另行找他人继续完成**华未完成的工作，并要求程云华赔偿因丢失电缆造成的损失。另查明，来凤10KV大杜线改造工程实际系陈**、诸勇、钟明军三人合伙借用晟森公司名义承包后转包给程云华；恩施10KV七沙线改造工程实际系陈**、诸勇二人合伙借用广安智丰公司名义承包后将部分工作量转包给程云华。晟森公司或其驻来凤项目部实际未收到程云华交纳的100000元保证金。本案第一次庭审时，晟森公司委托陈**作为诉讼代理人参加诉讼，本院审核后认为晟森公司未提供有效证明材料证实其与陈**之间存在劳动合同关系，为了保障当事人的诉讼权利，在征得程云华同意后，本院要求晟森公司另外委托他人参加诉讼或者补全有关证明材料后宣布休庭。第二次庭审时，晟森公司未变更委托代理人且未提交其与陈**之间具有劳动合同关系的证明材料，本院依法未准予陈**作为晟森公司诉讼代理人参加诉讼，并对晟森公司缺席审理。上述事实由双方提交的证据及到庭陈述在卷佐证。本院认为，陈**、诸勇等人借用晟森公司名义与来凤凤源电业有限公司签订劳务合同，之后将其承包的劳务转包给没有施工资质的程云华，其转包行为违反了法律规定，二者之间劳务转包合同无效。但来凤10KV大杜线已竣工验收合格，根据法律规定，可参照合同约定支付工程价款。本案中，程云华要求晟森公司退还质量保证金635.36元，诸勇作为晟森公司驻来凤县项目部负责人表示认可，且根据双方的结算凭证，晟森公司于2018年3月27日在扣除暂扣材料费23945.16元及质量保证金13336.52元后实际超额支付工程款12701.16元，超额支付部分可以在应退还的质量保证金中予以抵扣，抵扣后还应退还质量保证金13336.52-12701.16=635.36元。因此程云华要求晟森公司退还质量保证金635.36元的请求，本院依法予以支持。关于工程保证金100000元应否退还的问题。本院认为，陈**与恩施10KV七沙线改造工程、来凤10KV大杜线改造工程具有关联关系，但两个工程单独核算，财务独立，且名义上上述两个工程承包方系不同的民事主体；程云华要求陈**扣除恩施10KV七沙线改造工程款并转给晟森公司驻来凤项目部，陈**表示同意转借并指示诸勇出具收款凭证，但陈**并未实际将有关款项转交给晟森公司，晟森公司或诸勇并未收到该笔工程保证金。本院认为程云华并未向晟森公司交纳工程保证金，其要求晟森公司退还保证金100000元的请求没有事实依据，本院依法不予支持。程云华与广安智丰公司之间的纠纷，双方可以另行协商或诉讼解决。综上所述，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告湖北晟森建设工程有限公司于本判决生效之日起3日内退还原告程云华工程质量保证金635.36元；二、驳回原告程云华其他诉讼请求。如未按本判决确定的期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2312元，减半收取1156元由原告程云华负担1150元，被告湖北晟森建设工程有限公司负担6元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，账号：17×××04（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员  叶松二〇一九年九月二十八日书记员  田敏