福建省福州市鼓楼区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0102民初5627号 原告：胡季尚，女，汉族，1977年10月3日出生，住福建省福州市鼓楼区。 委托诉讼代理人：林秋萍，上海锦天城（福州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈怡佳，上海锦天城（福州）律师事务所实习律师。 被告：肖良灿，男，汉族，1983年1月20日出生，住福建省永泰县。 委托诉讼代理人：林丰夏，福建通享律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏林晓，福建通享律师事务所律师。 被告：简文河，男，汉族，1979年4月2日出生，住福建省永定县。 被告：张达凤，男，汉族，1990年4月21日出生，住福建省龙岩市永定区。 被告：车王新能源科技（福建）有限公司，住所地福建省福州市仓山区建新镇百花洲路**金山工业区浦上片台江园**厂房**。 法定代表人：张达凤。 被告：中凯（福建）汽车服务有限公司，住，住所地福建省闽侯县尚干镇（福州市青口投资区内）汽车超市****商铺/div> 法定代表人：张达凤。 委托诉讼代理人：黄德斌，公司法务部经理。 被告：郭聪富，男，汉族，1983年1月2日出生，住福建省龙岩市永定区。 原告胡季尚与被告肖良灿、简文河、张达凤、中凯（福建）汽车服务有限公司（以下简称“中凯公司”）、车王新能源科技（福建）有限公司（以下简称“车王公司”）、郭聪富民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。胡季尚及其委托诉讼代理人林秋萍、陈怡佳，肖良灿委托诉讼代理人林丰夏，中凯公司委托诉讼代理人黄德斌到庭参加诉讼，简文河、张达凤、车王公司、郭聪富经本院合法传唤，期满无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 胡季尚诉讼请求：1.肖良灿、中凯公司立即向胡季尚归还借款7171787元及利息（按月利率2%计算直至款项还清之日止，暂计至2019年2月28日为695489.22元）；2.简文河、张达凤、车王公司对上述借款本息承担连带还款责任；3.郭聪富在股权质押100万元的范围内承担质押担保责任；4.肖良灿、简文河、张达凤、车王公司、中凯公司、郭聪富支付原告因本案而产生的律师代理费10万元，诉讼保全责任险保费11154.19元；5.肖良灿、简文河、张达凤、车王公司、中凯公司、郭聪富承担本案的全部诉讼费、公告费及保全费。 事实和理由：胡季尚因多年经营及资产出售收入积累了部分闲散资金，而肖良灿、简文河因经营中凯公司及车王公司（曾用名：福建丰创汽车服务有限公司）扩大经营及发展业务需要，自2017年5月24日起多次向胡季尚借款。胡季尚经过考察认为如被告依约合规经营，可以保证款项的正常偿还。 2017年12月1日，肖良灿、简文河、张达凤与胡季尚签订《授信借款合作协议（合同号No.CY201712010001）》（以下简称为《借款协议》1），约定胡季尚向肖良灿、简文河、张达凤提供一定金额的借款用于肖良灿、简文河、张达凤业务经营，借款支付到肖良灿的名下招商银行帐户，每笔借款的月利息为1.5%、服务费每月0.5%，合计月利为2%。张达凤与简文河作为连带责任保证人，在《借款协议》上签字并捺手印，自愿对《借款协议》中的债务承担连带保证责任，包括但不限于借款本金，本金产生的利息，胡季尚为追讨借款本金和利息支出的诉讼费、律师费、公告费、执行费和鉴定费等。之后胡季尚为明确借款使用，又与肖良灿、简文河、张达凤、丰创公司签订《补充协议》一份，约定上述《借款协议》1项下的借款仅限用于指定合作车行。 在协议签订后，胡季尚根据诸被告的经营需要，分笔支付给诸被告借款，诸被告亦依约支付利息并偿还部分本金，双方均无异议。 2018年8月1日，由于肖良灿陈述丰创公司变更为中凯公司、且公司法定代表人由肖良灿变更为张达凤，肖良灿、简文河、张达凤、中凯公司又与胡季尚签订《授信借款合作协议（合同号No.CY201808001）》（以下简称为《借款协议》2），约定借款目的不变，借款仍指定支付到肖良灿名下银行帐户，每笔借款的月利息约定为2%。肖良灿与简文河作为连带责任保证人，在《借款协议》上签字并捺手印，自愿对《借款协议》中的债务承担连带保证责任，包括但不限于借款本金，本金产生的利息，胡季尚为追讨借款本金和利息支出的诉讼费、律师费、公告费、执行费和鉴定费等。 2018年10月起诸被告开始出现迟延支付应付利息情况，胡季尚对诸被告的经营情况产生疑虑，2018年11月30日，简文河、张达凤、中凯公司与胡季尚进行汇总结算，确认《借款协议》项下的借款本金尚欠7171787元（柒佰壹拾柒万壹仟柒佰捌拾柒元），利息265182元（暂计至2018年11月30日），简文河、张达凤、中凯公司还向胡季尚出具《借款结算确认及还款承诺书》一份，由简文河、张达凤及中凯公司签字盖章，保证按约还款，并承诺如有违约，胡季尚可随时主张偿还借款本息，并同意将中凯公司的网银密钥交给胡季尚监管。 同时为保证还款，张达凤于2018年11月30日将其在中凯公司的股权质押给胡季尚，并办理了股权出质设立登记手续；郭聪富于2018年12月25日将其在中凯公司的股权质押给胡季尚，并办理了股权出质设立登记手续。 但胡季尚了解中凯公司的实际财务情况后发现，丰创公司与中凯公司为不同法人，二者并非变更延续，且简文河、肖良灿、张达凤在公司经营过程中存在挪占公司资金、将公司经营收入另外存入个人银行帐户用于挥霍等情况，简文河、肖良灿、张达凤的行为致使公司经营无法持续，且根本无实际诚意偿还胡季尚的借款，反而以种种借口要求胡季尚继续提供借款。因诸被告拖欠胡季尚借款本金及利息一直未还，故胡季尚现诉至本院。 肖良灿辩称：胡季尚与其不存在借贷关系，请求依法驳回胡季尚对肖良灿的诉讼请求。 中凯公司辩称：一、中凯公司未向胡季尚借款，不存在借款的事实，无需承担还款责任，胡季尚主张还款借款本金7171787元和利息695489.22元缺乏法律依据，请求法院予以驳回。2018年11月30日的《借款结算确认及还款承诺书》系胡季尚让中凯公司法定代表人张达凤在空白的《借款结算确认及还款承诺书》中盖章、签字，当时，出具该承诺书是为了担保另案简文河所欠胡季尚债务的履行（胡季尚起诉简文河所欠400余万元案件正在鼓楼法院审理中），后因双方对所欠金额未结算清楚，该承诺书遗留在胡季尚处。而胡季尚这次擅自在空白的《借款结算确认及还款承诺书》中填上7171787元金额拿到本案非法主张权利，该证据应认定无效。借款合同属于实践合同，只有支付了借款，借款合同方能成立。本案没有证据证明胡季尚曾经支付中凯公司任何借款，胡季尚与中凯公司不构成借款关系；也没有证据证明胡季尚曾经支付简文河、张达凤任何借款，胡季尚与简文河、张达凤之间也不构成借款关系，中凯公司也未替简文河、张达凤作出任何承诺。从该承诺书的内容上看，《借款结算确认及还款承诺书》中体现的借款金额为7171787元，胡季尚主张扣减已经偿还的本金与利息后，截止2018年11月30日尚欠胡季尚借款本金7171787元。胡季尚并没有提供支付中凯公司及简文河、张达凤7171787元借款本金的付款凭证等证据，无法证明胡季尚存在出借7171787元借款本金的事实。从胡季尚提供的证据7《招商银行转账电子回单》101张，所体现总金额为587.70万元，其资金用途备注一栏注明“丰创公司购买车辆”，并未注明是借款，该银行转账电子回单仅能够证明胡季尚与肖良灿之间曾经存在业务往来和资金流动，并不能够直接证明是胡季尚提供给肖良灿的借款，更不能够证明是中凯公司等被告的借款。胡季尚向中凯公司主张归还借款本金7171787元和利息695489.22元缺乏事实和法律依据。 二、胡季尚主张支付律师代理费和诉责任保险费缺乏合同依据和法律依据，请求法院一并予以驳回。 简文河、张达凤、车王公司、郭聪富经本院合法传唤，期满无正当理由拒不到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见及证据，视为自愿放弃抗辩权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对《授信借款合作协议（合同号No.CY201712010001）》、《补充协议》的真实性予以确认,可以证明2017年12月1日，肖良灿、简文河、张达凤与胡季尚签订《授信借款合作协议（合同号No.CY201712010001）》，约定胡季尚向肖良灿提供借款。张达凤、简文河为连带责任保证人。肖良灿、简文河、张达凤、车王公司签订《补充协议》，约定《授信借款合作协议（合同号No.CY201808001）》项下的借款仅限用于指定合作车行；对《授信借款合作协议（合同号No.CY201808001）》的真实性予以确认，证明2018年8月1日,肖良灿、简文河、张达凤、中凯公司与胡季尚签订《授信借款合作协议（合同号No.CY201808001）》，约定胡季尚借款给张达凤用于经营，肖良灿、简文河、中凯公司为连带责任保证人。对《借款结算确认及还款承诺书》及招商银行户口历史交易明细表、招商银行户口历史交易明细表、招商银行尾号0066统计表-借出、商请函及收据、招商银行尾号0066统计表-收入、招商银行户口历史交易明细表（户口号码【原】6214865910180525【换卡后】6214855915464461交易时段2017.03.01-2017.12.31）、招商银行户口历史交易明细表（户口号码【原】6214865910180525【换卡后】6214855915464461交易时段2018.01.01-2018.12.31）、招商银行尾号0525/4461统计表-借出、商请函及收据、招商银行尾号0525/4461统计表-收入、招商银行尾号0525/4461统计表-与案涉款项无关的工资款项的真实性予以确认，可以证明上述合同签订后，双方依约履行，胡季尚根据商请函上载明的金额分次向肖良灿账户汇款，肖良灿收款后再转给购车客户并向胡季尚出具收据。2018年11月30日，简文河、张达凤、中凯公司与胡季尚进行汇总结算，确认尚欠胡季尚借款本金7171787元，利息265182元（暂计至2018年11月30日）。对（侯）登记内出质设核字[2018]第6691号《股权处置设立登记通知书》的真实性予以确认，可以证明2018年11月30日，张达凤将其在中凯公司的股权质押给胡季尚，并办理了股权出质设立登记手续。对（侯）登记内出质设核字[2018]第7198号《股权处置设立登记通知书》真实性予以确认，可以证明2018年12月25日，郭聪富将其在中凯公司的股权质押给胡季尚，并办理了股权出质设立登记手续。对《委托代理合同》（17M20190229）、中国工商银行电子回单、发票（No.07606781）真实性予以确认，可以证明2019年2月14日，胡季尚与上海锦天城（福州）律师事务所签订《委托代理合同》，委托该所律师代理本案，并支出律师代理费100000元。对安邦财产保险股份有限公司诉讼财产保全责任保险保函保单（No.16000099001900002724;保函号：BH2100004852019000032；保单号：2100004852019000032）、发票（No.04801789）的真实性予以确认，可以证明2019年2月20日，胡季尚在安邦财产保险股份有限公司为本案投保诉讼财产保全责任保险，并支出保险费11154.19元。 经审理查明，2017年12月1日，肖良灿作为借款人、简文河、张达凤作为保证人与胡季尚签订《授信借款合作协议（合同号No.CY201712010001）》（以下简称为《借款协议》1），约定胡季尚有部分闲散资金，肖良灿因扩大经营、业务发展需要，拟与胡季尚合作。胡季尚同意向肖良灿提供一定金额的循环借款额度。借款额度的使用必须由肖良灿提出《借款商请函》、《车辆产权证》等，胡季尚审查同意且资金到位后，肖良灿出具《收据》等相关手续。借款支付到肖良灿的名下招商银行帐户，利息按借款总金额每月1.5%计算，每月按30天计，每日利息计算方法为：（借款总额*2%）/30天、服务费按借款总金额每月0.5%计算，服务费=（借款总额*0.5%）/30天*实际借款天数。肖良灿收取借款之日即是计息开始之日（以银行记录为准），借款期限包括肖良灿收到借款之日和还款之日。肖良灿应当根据与购车客户所签订的分期还款合同，在客户向肖良灿还款和支付利息当日，肖良灿将客户的分期还款本金归还胡季尚。如果购车客户未能按时向肖良灿归还当月购车本金的，肖良灿也须向胡季尚全额返还该笔分期付款本金。若肖良灿未能按时向胡季尚返还该笔分期付款本金，胡季尚有权要求购车可归还当月购车本金及利息，且有权处置该车辆。肖良灿于每月1日至3日需无条件向胡季尚结算并支付上月利息及服务费。张达凤与简文河作为连带责任保证人，在《借款协议》上签字并捺手印，自愿对《借款协议》中的债务承担连带保证责任，包括但不限于借款本金，本金产生的利息，胡季尚为追讨借款本金和利息支出的诉讼费、律师费、公告费、执行费和鉴定费等。保证期限为两年，自每笔借款到期日的第二日起算。之后胡季尚又与肖良灿、简文河、张达凤、丰创公司签订《补充协议》一份，约定上述《借款协议》1项下的借款仅限用于指定合作车行，包括福建车如意汽车销售有限公司、福建畅盈汽车服务有限公司、广州银赞共志汽车服务有限公司福州分公司、福州丰创汽车服务有限公司。 2018年8月1日，张达凤作为借款人，肖良灿、中凯公司、简文河作为保证人与胡季尚签订《授信借款合作协议》（合同号No.CY201808001）》（以下简称为《借款协议》2），约定胡季尚有部分闲散资金，张达凤因扩大经营、业务发展需要，拟与胡季尚合作。胡季尚同意向张达凤提供一定金额的循环借款额度。借款额度的使用必须由张达凤提出《借款商请函》、《车辆产权证》等，胡季尚审查同意且资金到位后，张达凤出具《收据》等相关手续。借款支付到肖良灿的名下招商银行帐户，利息按借款总金额每月1.5%计算，每月按30天计，每日利息计算方法为：（借款总额*2%）/30天、服务费按借款总金额每月0.5%计算，服务费=（借款总额*0.5%）/30天*实际借款天数。张达凤收取借款之日即是计息开始之日（以银行记录为准），借款期限包括张达凤收到借款之日和还款之日。张达凤应当根据与购车客户所签订的分期还款合同，在客户向张达凤还款和支付利息当日，张达凤将客户的分期还款本金归还胡季尚。如果购车客户未能按时向张达凤归还当月购车本金的，张达凤也须向胡季尚全额返还该笔分期付款本金。若张达凤未能按时向胡季尚返还该笔分期付款本金，胡季尚有权要求购车可归还当月购车本金及利息，且有权处置该车辆。张达凤于每月1日至3日需无条件向胡季尚结算并支付上月利息及服务费。肖良灿、中凯公司、简文河作为连带责任保证人，在《借款协议》上签字并捺手印，自愿对《借款协议》中的债务承担连带保证责任，包括但不限于借款本金，本金产生的利息，胡季尚为追讨借款本金和利息支出的诉讼费、律师费、公告费、执行费和鉴定费等。保证期限为两年，自每笔借款到期日的第二日起算。 上述合同签订后，双方依约履行，胡季尚根据商请函上载明的金额分次向肖良灿账户汇款，肖良灿收款后再转给购车客户并向胡季尚出具收据。 2018年11月30日，简文河、张达凤、中凯公司与胡季尚进行汇总结算，向胡季尚出具《借款结算确认及还款承诺书》一份，确认自2017年5月24日起，中凯公司、简文河、张达凤因公司经营需要，多次向胡季尚借款7171787元，月息另有约定。现扣减已偿还本金与利息，截至2018年11月30日尚欠借款本金7171787元，利息265182元未还。并承诺借款人与担保人同意2018年11月30日将中凯公司的财务管理及网银密钥交给胡季尚监管。 另查明，胡季尚为本案支出律师费10万元，诉讼保全保险费11154.19元。 本院认为，涉案的《授信借款合作协议》以及《借款结算确认及还款承诺书》均系当事人的真实意思表示，合法有效。肖良灿称其仅是出借账户，未提供证据证明，且肖良灿胡季尚之间大量资金往来，与商请函、收据能一一对应，与合同约定相符，故本院认定该抗辩不能成立。中凯公司称《借款结算确认及还款承诺书》系在另案中交给胡季尚，与本案无关，但未提交证据证明，本院依法不予采纳。根据该结算书以及胡季尚提交的银行流水凭证，可以证明截至2018年11月30日简文河、张达凤、中凯公司尚欠胡季尚借款本金7171787元，利息265182元未还这一事实存在，故简文河、张达凤、中凯公司应向胡季尚归还上述的借款本息，胡季尚要求利息按2%计算，不符合合同约定，故之后的利息按合同约定的月1.5%计算至款项还清之日止。关于律师费10万元和保全保险费用，胡季尚提供了委托代理合同、发票、保单为证，且符合合同约定，故对于该项诉请，本院依法予以支持。肖良灿虽未在《借款结算确认及还款承诺书》上签字，但其作为案涉款项的借款人，因此对上述借款本息以及律师费、保全保险费用、诉讼费用均应承担还款责任。 车王公司未在案涉合同上签章，并非本案的合同主体，故胡季尚对其的诉讼请求本院依法予以驳回。胡季尚虽提供了《股权处置设立登记通知书》，但未提供证据证明郭聪富质押的股权系为案涉项下债权进行担保，因此，应当承担举证不能的责任，故胡季尚要求郭聪富在股权质押100万元的范围内承担质押担保责任的请求，本院依法予以驳回。 简文河、张达凤、车王公司、郭聪富经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理和判决。综上，胡季尚的诉请，部分有事实和法律依据，本院依法予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、肖良灿、简文河、张达凤、中凯（福建）汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内向胡季尚归还借款7171787元及利息（暂计至2018年11月30日的利息为265182元，之后按月利率1.5%计算直至款项还清之日止）； 二、肖良灿、简文河、张达凤、中凯（福建）汽车服务有限公司于本判决生效之日起十日内向胡季尚支付律师费10万元，诉讼保全保险费11154.19元； 三、驳回胡季尚的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案诉讼费67649元，保全费5000元、公告费560元，由简文河、张达凤、中凯（福建）汽车服务有限公司、肖良灿负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审 判 长 黄 艳 人民陪审员 戴 清 人民陪审员 牟卫民 二〇一九年九月十日 书 记 员 张继星 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国合同法》 第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。 法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二条出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。 当事人持有的借据、收据、欠条等债权凭证没有载明债权人，持有债权凭证的当事人提起民间借贷诉讼的，人民法院应予受理。被告对胡文标的债权人资格提出有事实依据的抗辩，人民法院经审理认为胡文标不具有债权人资格的，裁定驳回起诉。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 申请执行提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百零一条第一款发生法律效力的民事判决、裁定，以及刑事判决、裁定中的财产部分，由第一审人民法院或者与第一审人民法院同级的被执行的财产所在地人民法院执行。 第二百一十五条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。