广西壮族自治区龙州县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1423民初497号 原告：广西龙州东一盟国际投资有限公司，住所地广西龙州县龙州镇龙锦大道069号。统一社会信用代码：91451423561552657Q。 法定代表人：吴荣伟，该公司经理。 委托诉讼代理人：何春华，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：黄东乐，广西东越律师事务所执业律师。 被告：桂林建昌建设有限公司，住所地广西桂林市临桂区四塘镇兴源路3号桂林电子商城2单元16层。统一社会信用代码：91450300198866781K。 法定代表人：雷定平，该公司经理。 委托诉讼代理人：龙燕，广西中纬律师事务所执业律师。 原告广西龙州东一盟国际投资有限公司（以下简称东一盟公司）诉被告桂林建昌建设有限公司（以下简称建昌公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月22日立案受理后，适用普通程序进行审理，并于2019年7月24日公开开庭进行审理。东一盟公司的委托诉讼代理人黄东乐及建昌公司的委托诉讼代理人龙燕到庭参加诉讼。本案现已审理。 东一盟公司向本院提出诉讼请求：判决确认桂林建昌公司2019年3月13日发给东一盟公司的《合同解除函》的通知不能生效，东一盟公司、建昌公司继续履行双方于2016年3月28日签订的《龙州东盟国际商贸城3#、4#楼工程施工合同》。事实和理由：东一盟公司与建昌公司于2016年3月28日签订的《龙州东盟国际商贸城3#、4#楼工程施工合同》，根据合同约定：一、东一盟公司将龙州东盟国际商贸城3#、4#楼工程的土建主体剩余部分零星砌体，砼构件浇筑、内外墙抹灰、内外墙漆、楼地面、楼梯镶贴、楼梯栏杆扶手、屋面、水电、消防、通风安装工程等有关图纸标明和东一盟公司认定的项目施工工程给建昌公司承建。二、开工日期：2017年5月30日；竣工日期：2017年9月30日；合同工期总日历天数：120天。三、除因不可抗力、工程量增加、东一盟公司原因，致使工程无法正常施工的，工期相应顺延。否则每延迟一天罚款两千元。四、建昌公司向东一盟公司承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。五、东一盟公司向建昌公司承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。建昌公司在履行合同过程中未能按时完成施工进度，东一盟公司就3#、4#楼工程施工进度于2019年3月13日给建昌公司发出了《关于3#、4#楼工程进度的函》，建昌公司却以由于东一盟公司工程费用问题，行使后履行抗辩权为由解除双方于2016年3月28日签订的《龙州东盟国际商贸城3#、4#楼工程施工合同》。根据《合同法》第九十三条的规定，“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同”。第九十四条规定，“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形”。本案中，建昌公司如果认为东一盟公司迟延履行主要债务即支付工程进度款，应按照《合同法》第九十四条的规定催告东一盟公司支付工程进度款，但建昌公司在没有经过催告的程序就直接发出解除合同是不符合《合同法》的规定。东一盟公司认为自己已经按照合同约定支付工程进度款，建昌公司严重违约在先，建昌公司以东一盟公司工程费用问题，行使后履行抗辩权为由解除《龙州东盟国际商贸城3#、4#楼工程施工合同》是没有事实和法律依据，因此建昌公司2019年3月13日发给东一盟公司《合同解除函》的通知未能生效，双方应继续履行于2016年3月28日签订的《龙州东盟国际商贸城3#、4#楼工程施工合同》。双方签订的《龙州东盟国际商贸城3#、4#楼工程施工合同》属有效合同，应当继续履行。东一盟公司保留追究建昌公司承担违约责任并赔偿经济损失的权利。为维护东一盟公司的合法权益，依法向法院起诉，提出上述诉讼请求。 建昌公司答辩称，一、本案中建昌公司发给东一盟公司的《合同解除函》已经生效，建昌公司不再履行《龙州东盟国际商贸城3#、4#工程施工合同》（以下简称龙州商贸城施工合同）。（一）建昌公司与东一盟公司于2016年3月28日签订龙州商贸城施工合同，建昌公司根据合同的约定如期进行施工，履行了合同约定的义务。2017年9月-2018年10月，因消防水电的报警设备，消防栓箱的主材料单价未最终确定等问题，导致建昌公司无法进行材料采购，无法正常施工，在与东一盟公司口头协商无果的情形下，建昌公司于2018年10月11日以书面形式将《关于工程进度的函》发函给东一盟公司，告知为不影响工程进度，请东一盟公司对建昌公司提交的工程量增加、隐蔽工程变更签证予以确认，但东一盟公司迟迟未给予答复，导致工程延期。（二）截止到2019年1月，建昌公司在建设龙州东盟商贸城3#、4#楼工程施工建设中花费工程款568970.03元，已经完成了涉案工程80%的工程量，根据双方合同的约定，东一盟公司应当支付完成工程量65%的工程款，经建昌公司多次催告，东一盟公司至今未支付工程款给建昌公司，根据相关法律规定，建昌公司的请求于法有据，建昌公司是在行使不安抗辩权，有权解除涉案合同；经建昌公司了解，在法院的裁判文书网上东一盟公司有多个执行案件在龙州法院正在执行，东一盟公司在龙州商业银行的存款已被龙州法院冻结，东一盟公司在龙州的多个房产也被法院查封，东一盟公司的经营状况严重恶化导致无法支付工程款。根据双方合同约定建昌公司可以依法解除合同，建昌公司在双方的合同中第二部分第二条约定，合同履行中有关工程的洽商和协议视为工程的组成部分，建昌公司三次发给东一盟公司的函件均视为双方合同的组成部分，东一盟公司已经签收并具有法律效力。 双方当事人围绕诉讼请求向法院提交了证据，本院组织双方当事人进行证据交换并质证。建昌公司对东一盟公司提交的第3组证据无异议，东一盟公司对建昌公司提交的第1组证据、第2组证据无异议，对双方当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。建昌公司对东一盟公司提交的第1组证据即《龙州东盟国际商贸城3#、4#楼工程施工合同》（以下简称施工合同），第2组证据即《关于3#、4#楼工程进度函》和分别于2018年10月31日、2019年3月13日发出的《关于3#、4#楼工程进度的函》，补充提交的证据即第4组证据即龙州消防水系统工程报价单有异议，认为第1组证据、第2组证据《关于3#、4#楼工程进度函》、第4组证据不能证明东一盟公司主张的事实，第2组证据中分别于2018年10月31日、2019年3月13日发出的《关于3#、4#楼工程进度的函》不真实、不合法且与本案无关。东一盟公司对建昌公司提交的第3组证据即《关于3#、4#楼工程进度函》，第4组证据即工程量报价汇总，第5组证据即合同解除函，第6组证据即龙州县人民法院（2018）桂1423执保3号执行裁定书、（2018）桂1423执保20号执行裁定书等有异议，认为第3组证据不能证明建昌公司主张的事实，第4组证据不真实、不合法且与本案无关，第5组证据不合法且与本案无关，第6组证据与本案无关。对于双方当事人有异议的证据，本院认定如下： 一、东一盟公司提交的有异议的证据。（一）第1组证据即施工合同，东一盟公司用于证明的内容较多，建昌公司只对合同约定的开工、竣工日期提出异议，东一盟公司用于证明开工日期为2017年5月30日，竣工日期为2017年9月30日的事实。本院认为，根据合同的内容，双方确实约定开工日期为2017年5月30日，竣工日期为2017年9月30日，该组证据可证明东一盟公司主张的事实，本院予以采信。（二）第2组证据即《关于3#、4#楼工程进度的函》，东一盟公司用于证明东一盟公司因建昌公司承包龙州东盟国际商贸城3#、4#楼工程未能按时完成进度而发函的事实。本院认为，该组证据系东一盟公司自己制作的文书，没有相关证据证实已送达或以其他方式让建昌公司知道相关内容，故本院不予采信。（三）第4组证据即龙州消防水系统工程报价单，东一盟公司用于证明建昌公司逾期提供工程报价，该报价单是建昌公司发出《合同解除函》停工后提供的，建昌公司未按时提供材料价格。本院认为，建昌公司于2019年3月13日发出《合同解除函》，该组证据建昌公司发出的日期是2018年8月23日，故东一盟公司主张该报价单是建昌公司发出《合同解除函》停工后提供的事实不成立，本院不予采信。 二、建昌公司提交有异议的证据。（一）第3组证据即《关于工程进度的函》，建昌公司用于证明建昌公司为不影响工程进度，不耽误工程延期于2018年10月11日因消防水电项目的报警设备、消防栓箱的主材料单价未最终确定，工程量增加、隐蔽工程变更签证未给予确认的问题发函给东一盟公司。本院认为根据该证据的内容，可证明建昌公司主张的事实，本院予以确认。（二）第4组证据即工程量报价汇总，建昌公司用于证明建昌公司在建设龙州东盟国际商贸城3#、4#楼工程施工建设中花费工程款5689007.3元，已完成双方合同约定工程量85%以上。本院认为，完成的工程量及工程价款应通过双方确认或评估鉴定予以确认，该组证据系建昌公司自己制作，真实性难于确认，本院不予采信。（三）第5组证据即合同解除函，建昌公司用于证明东一盟公司至今尚未支付任何工程款给建昌公司以及东一盟经营严重恶化建昌公司行使不安抗辩权，于2019年3月13日以书面形式发函给东一盟公司依据法律的规定及合同的约定解除《龙州东盟国际商贸城3#、4#楼工程施工合同》。本院认为，根据双方庭审的陈述，建昌公司于2019年3月13日以书面形式发函给东一盟公司解除合同是双方认可的事实，本院予以确认；根据该组证据内容，并不能证明东一盟公司未支付工程款、经营严重恶化之事实，建昌公司主张该项事实本院不予以采信；建昌公司行使不安抗辩权是否有法律依据，本院在判决理由部分再予评判。（四）第6组证据即龙州县人民法院（2018）桂1423执保3号执行裁定书、（2018）桂1423执保20号执行裁定书，建昌公司用于证明东一盟公司已经被法院依法冻结银行存款1380666.67元，以及依法查封东一盟公司位于龙州县相关房产，因涉诉讼案件才财产被冻结，其经营发生严重恶化，失去履行本案合同工程款支付的能力，建昌公司依法行使不安抗辩权，终止履行解除合同合法有据。本院认为，该组证据可证明东一盟公司已经被法院依法冻结银行存款1380666.67元，以及依法查封东一盟公司位于龙州县相关房产的事实，本院予以确认；根据该组证据内容，并不能证明东一盟公司经营严重恶化、失去履行本案合同工程款支付的能力的事实，建昌公司主张该项事实本院不予采信。 根据双方当事人的陈述和本院审查确认的证据，本院认定事实如下： 东一盟公司与建昌公司于2016年3月28日签订《龙州东盟国际商贸城3#、4#楼工程施工合同》（以下简称施工合同），合同约定：一、由建昌公司包工料承建东一盟公司将龙州东盟国际商贸城3#、4#楼工程的土建主体剩余部分零星砌体，砼构件浇筑、内外墙抹灰、内外墙漆、楼地面、楼梯镶贴、楼梯栏杆扶手、屋面、水电、消防、通风安装工程等有关图纸标明和东一盟公司认定的项目施工工程。二、开工日期：2017年5月30日；竣工日期：2017年9月30日；合同工期总日历天数：120天。三、除因不可抗力、工程量增加、东一盟公司原因，致使工程无法正常施工的，工期相应顺延，否则每延迟一天罚款2000元。四、建昌公司向东一盟公司承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。五、东一盟公司向建昌公司承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。六、东一盟公司不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，建昌公司可停止施工，由东一盟公司承担违约责任，停止施工超过56天，东一盟公司仍不支付工程进度款，建昌公司有权解除合同。七、发生争议后，除非出现下列情况，双方都应继续履行本合同，保持施工连续，保护好已完成工程：（一）单方违约导致合同确已无法履行，双方协议停止施工；（二）调解要求双方停止施工且双方接受；（三）仲裁机构或法院要求停止施工。八、一方依据合同条款解除合同的，应以书面形式向对方发出解除合同的通知，并在发出通知前七天告知对方，通知到达对方时合同解除；对合同解除有争议的，可通过仲裁或向法院起诉予以解决。合同签订后，建昌公司进场施工，在施工过程中双方就工程进度及支付工程款产生争议，2018年10月11日建昌公司向东一盟公司发出《关于工程进度的函》，该函的内容是因消防水电的报警设备，消防栓箱主材料单价未最终确定，工程量增加、隐蔽工程变更签证等事项要求东一盟公司给予确认。2019年3月13日东一盟公司给建昌公司发出了《关于3#、4#楼工程进度的函》，建昌公司向东一盟公司发出合同解除函，合同解除函称，由于东一盟公司工程费用问题，建昌公司行使后履行抗辩权，解除双方签订的施工合同。 另查明，东一盟公司已经被法院依法冻结银行存款1380666.67元，查封东一盟公司位于龙州县相关房产。 各方当事人主张的其他事实，因无证据加以佐证或与本案无关，本院不予以采信。 本案系建设工程施工合同纠纷，东一盟公司和建昌公司签订的施工合同合法有效，本院予以确认。本案的争议焦点是：建昌公司发出的合同解除函是否生效。对于双方当事人的争议焦点，本院评判如下： 建昌公司以东一盟公司工程费用问题，行使后履行抗辩权即不安抗辩权，解除双方签订的施工合同，根据《中华人民共和国合同法》（以下简称合同法）第六十八条“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”和第六十九条“当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。”的规定，不安抗辩权的行使是对抗违约行为的一种救济手段，本案双方签订的建工合同属于双务合同，建昌公司提出其是行使不安抗辩权，但根据上述法律规定，建昌公司发现东一盟公司具有可能无法给付本案涉案工程款，应先中止合同的履行，然后通知东一盟公司，由其在合理期限内提供担保或恢复履行能力的方式处理，换言之，在行使不安抗辩权时，建昌公司应先中止履行合同并通知东一盟公司，现建昌公司直接通知东一盟公司解除合同，不符合不安抗辩权的行使条件和履行规范，建昌公司提出不安抗辩权不能成立，建昌公司于2019年3月13日向东一盟公司发出的合同解除函不产生解除合同的法律效力，本院予以确认，东一盟公司请求合同解除函不能生效，本院予以支持，双方应按施工合同的约定履行各自义务。对于诉讼过程中，建昌公司亦提出东一盟公司未支付工程进度款，构成违约，违约行为已符合双方约定解除合同的条件及法定的解除条件的主张，因建昌公司向东一盟发出的合同解除函是以不安抗辩权为由提出，故本院在本案中只审理建昌公司提出的不安抗辩权是否符合不安抗辩权的行使条件和履行规范，以确认发出的合同解除函是否生效，本院对建昌公司提出东一盟公司未支付工程进度款、构成违约，违约行为已符合双方约定解除的合同条件及法定的解除条件的主张不予审理，如建昌公司认为东一盟公司未支付工程进度款，构成违约且违约行为已符合双方约定解除合同的条件或法定的解除条件，可通过协商或以此为由向东一盟公司提出解除合同。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十八条、第六十九条规定，判决如下： 桂林建昌建设有限公司于2019年3月13日向广西龙州东一盟国际投资有限公司发出的《合同解除函》不产生解除合同的法律效力，桂林建昌建设有限公司和广西龙州东一盟国际投资有限公司于2016年3月28日签订的《龙州东盟国际商贸城3#、4#楼工程施工合同》继续有效。 本案案件受理费100元，由桂林建昌建设有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于崇左市中级人民法院。 审 判 长  苏立峰 人民陪审员  黄家林 人民陪审员  赵洪海 二〇一九年九月十七日 法官 助理  苏香花 书 记 员  闫 媚 附法律条文 《中华人民共和国合同法》第六十八条应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。 第六十九条当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。