山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁13民终6516号 上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司，住所地抚顺市顺城区浑河北路18号。 负责人：朱宇，总经理。 委托诉讼代理人：闫笛，山东图文律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姚焕树，山东图文律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：毛赤峰，男，1984年1月19日出生，汉族，住山东省郯城县。 委托诉讼代理人：毛灯进，（系毛赤峰之父），1959年1月29日出生，汉族，住山东省郯城县。 委托诉讼代理人：刘夫明，临沂河东东兴法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：刘洋，男，1993年8月31日出生，汉族，住山东省昌乐县。 原审被告：张志，男，1977年4月15日出生，满族，住辽宁省。 原审被告：抚顺盛瑞汽贸有限公司，住所地抚顺市新宾满族自治县新宾镇前进村。 法定代表人：薛志峰，总经理。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司抚顺支公司（以下简称人保抚顺分公司）因与被上诉人毛赤峰、刘洋，原审被告张志、抚顺盛瑞汽贸有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省临沂市河东区人民法院(2019)鲁1312民初836号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 人保抚顺分公司上诉请求：1.撤销一审判决,依法改判或发回重审；2.由被上诉人承担本案的一审、二审的诉讼费用。事实和理由：一、原审法院判决上诉人承担误工费、护理费、后续治疗费数额过高。1.被上诉人提供的司法鉴定意见书系其单方自行委托，上诉人在法定期限内向原审法院提出对被上诉人误工费、护理费、后续治疗费重新鉴定的申请，但原审法院不予准许，明显违背法律规定。2.对于误工时间，本案被上诉人并没有医疗机构出具的误工证明，并且根据被上诉人提供的司法鉴定意见书，其伤残鉴定的日期为2018年12月29日，事故发生日期为2018年6月30日，故其误工费计算至定残日前一日也应当为182天。3.对于护理时间，根据毛赤峰提供的住院病历，其住院天数为23天，出院情况为患者神志清，一般情况即可，可视为其已恢复生活自理能力，故其护理期应当以住院期间天数进行判决。4.被上诉人后续治疗费未实际产生，原审法院仅依据其单方提供的司法鉴定报告即作出不利于上诉人的判决，并无事实依据。二、原审法院判决上诉人在商业险范围内承担40%赔偿责任错误。刘洋驾驶的电动三轮车应当认定为机动车。 毛赤峰辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 刘洋、张志、抚顺盛瑞汽贸有限公司均未答辩。 毛赤峰向一审法院起诉请求：1.被告赔偿各项损失共计155917.33元；2.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年6月30日00时30分许，刘洋驾驶“雅迪”牌电动自行车（车载毛赤峰）沿温泉路由南向北行驶至临沂市河东区温泉路东侧辅路凯佳食品厂对过路段，受张志停放在温泉路东侧辅路上的辽Ｄ72795“解放”牌重型半挂牵引车／辽Ｄ×××××“齐鲁中亚”牌重型集装箱半挂车影响，导致毛赤峰从电动车上掉落，造成毛赤峰受伤的道路交通事故。后经交警部门认定，刘洋、毛赤峰共同承担事故的主要责任，张志承担事故的次要责任。毛赤峰被送往临沂市河东区人民医院住院治疗23天。辽Ｄ72795“解放”牌重型半挂牵引车／辽Ｄ×××××“齐鲁中亚”牌重型集装箱半挂车在人保抚顺分公司投保。毛赤峰因本次交通事故造成如下损失：医疗费77079.76元、伤残赔偿金30236元、误工费20925元、护理费6277.5元、营养费2700元、后续治疗费50000元、鉴定费1620元、住院伙食补助费690元、交通费500元、精神抚慰金2000元、复印费30元，共计192058.26元。保险公司应在交强险内赔偿71588.5元，商业险内赔偿48187.9元，刘洋应赔偿36140.93元，共计155917.33元。 一审法院认定事实：双方当事人对于该次事故的发生，毛赤峰受伤后在临沂市河东区人民医院住院治疗23天、期间由毛义忠护理，毛赤峰、毛义忠均系郯城县泉源乡南毛村居民，辽Ｄ72795“解放”牌重型半挂牵引车／辽Ｄ×××××“齐鲁中亚”牌重型集装箱半挂车在人保抚顺分公司投保交强险及100万元商业三者险含不计免赔无异议。 人保抚顺分公司和刘洋对毛赤峰主张的赔偿责任和赔偿项目有异议。毛赤峰提供临沂市公安局交通警察支队河东大队出具的第3713121201800002583号道路交通事故认定书，证明其与刘洋负事故的主要责任，张志负事故的次要责任。人保抚顺分公司质证认为责任划分有异议，从事故认定书中的事发经过可以看出是毛赤峰自行从电动车掉落与涉案车辆没有发生实际碰撞，涉案车辆无责任。刘洋认为系好意搭载，不应负赔偿责任。经查，交警部门就该案经过现场勘查和调查取证，依据受案登记表、道路交通事故现场图、勘验笔录、询问笔录等证据作出道路交通事故认定书，认为刘洋在此次事故的发生中实施了未确保安全、畅通的原则下通行、电动自行车在城市市区道路上载人，毛赤峰在此次事故的发生中实施了乘坐非机动车影响驾驶人安全驾驶的违法行为，刘洋、毛赤峰两人违法行为共同是造成此次事故发生的主要原因，张志在此次事故的发生中实施了驾驶机动车未按规定临时停车的违法行为，其违法行为是此次事故发生的次要原因，据此认定刘洋、毛赤峰共同承担事故的主要责任，张志承担事故的次要责任。该事故认定书认定事实清楚、适用法律正确，依法予以采信。张志驾驶机动车与刘洋驾驶的非机动车之间发生交通事故，造成毛赤峰损害，能够确定责任大小，根据该案实际情况，由张志、毛赤峰、刘洋分别承担40%、30%、30%的责任较为适宜。 毛赤峰提供临沂市河东区人民医院出具的诊断证明、住院病历、用药明细及医疗费发票，证明其花费医疗费77079.76元。人保抚顺分公司质证认为应扣除非医保用药，但未提供任何证据予以证实，一审法院对该份证据依法予以认定。 毛赤峰提供临沂河东法医司法鉴定所出具的鉴定意见书，证明其外伤致开放性颅脑损伤经颅内血肿清除、去骨瓣减压术后，构成十级伤残，误工期为300日，护理期为90日，营养期为90日，后期颅骨成形术费用约需肆万元至伍万元。人保抚顺分公司质证认为系单方委托，伤残过高，三期过长，后续治疗费过高，申请保留重新鉴定的权利。后申请对毛赤峰的误工期、护理期、营养期及后续治疗费重新鉴定。经查，临沂河东法医司法鉴定所参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》GA/T1193-2014第4.7.3条及A.8之规定评定误工期、护理期、营养期；参照临沂市河东区人民医院诊断证明（0031577号），鉴定后期颅骨成形术费用约需肆万元至伍万元均合法有据，且人保抚顺分公司并未提供证据证明该份鉴定报告存有不能作为证据使用的情形，予以认定。 毛赤峰主张精神损害抚慰金2000元，人保抚顺分公司质证认为精神损害抚慰金过高。经查，毛赤峰对损害事实和损害后果的发生有过错，应减轻侵权人的损害赔偿责任，酌情支持精神损害抚慰金700元。 毛赤峰主张交通费500元，人保抚顺分公司质证认为应提交相关票据证实其实际损失。经查，交通费系该次事故造成的必要支出，结合毛赤峰住院治疗情况，酌情支持230元。 一审法院认为，自然人的健康权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡，由保险公司依法在交强险限额范围内予以赔偿；不足部分或不属于交强险理赔范围的部分，由毛赤峰、刘洋、张志分别承担30%、30%、40%的责任。张志承担的该部分责任由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。该案各项损失如下：误工费20925元（69.75元／天×300天）；护理费6277.5元（69.75元／天×90天）；交通费酌情支持230元；残疾赔偿金30236元（15118元／年×20年×10%）；精神损害抚慰金酌情支持700元；上述损失合计58368.5元。医疗费77079.76元；住院伙食补助费690元（30元／天×23天）；营养费酌情支持1800元；后续治疗费45000元；上述损失合计124569.76元。各项损失合计182938.26元，未超过有责交强险中死亡伤残赔偿限额110000元、已超过医疗费用赔偿限额10000元，由人保抚顺分公司在交强险限额内予以赔偿68368.5元，余额114569.76元，由人保抚顺分公司在商业三者险限额内予以赔偿45827.9元，由刘洋予以赔偿34370.93元。鉴定费1620元，由人保抚顺分公司在商业三者险限额内予以赔偿648元，由刘洋予以赔偿486元。复印费30元，由刘洋予以赔偿9元。综上，该案中人保抚顺分公司应赔偿金额合计114844.4元，刘洋应赔偿金额合计34865.93元。一审法院判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在有责交强险责任限额内赔偿原告毛赤峰68368.5元（包含精神损害抚慰金700元）；二、被告中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司在商业三者险责任限额内赔偿原告毛赤峰46475.9元；三、被告刘洋赔偿原告毛赤峰34865.93元；四、驳回原告毛赤峰的其他诉讼请求。以上给付款项，均于判决生效之日起十日内支付（开户行：中国建设银行临沂河东支行；账号：37×××81；户名：临沂市河东区人民法院）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3420元，减半收取计1710元，由原告毛赤峰负担1325元，由被告刘洋负担385元。 二审中，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与原审查明的事实相一致，予以确认。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对人保抚顺分公司的上诉请求范围进行审查，无争议的问题不予审查。 关于误工费、护理费及后续治疗费用的认定问题。毛赤峰因事故造成开放性颅脑损伤经颅内血肿清除、去骨瓣减压术后等，后期颅骨需成形术，临沂河东法医司法鉴定所出具的十级伤残鉴定意见书虽系毛赤峰自行委托，但经一审法院审查，临沂河东法医司法鉴定所参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》GA/T1193-2014第4.7.3条及A.8之规定评定误工期、护理期、营养期、参照临沂市河东区人民医院诊断证明鉴定后期颅骨成形术费用约需肆万元至伍万元均合法有据，故以此作为定案的依据并无不当。另，一审法院根据毛赤峰的伤情，认定其误工及护理时间亦无不当之处。 关于责任的承担比例问题。刘洋驾驶电动自行车（车载毛赤峰）受张志停放在辅路上的重型半挂牵引车/重型集装箱半挂车影响，导致毛赤峰从电动车上掉落，造成毛赤峰受伤的道路交通事故。根据临沂市公安局交通警察支队河东大队出具的道路交通事故认定书，刘洋在此次事故的发生中实施了未确保安全、畅通的原则下通行，与毛赤峰共同承担事故的主要责任，张志承担事故的次要责任。上诉人主张该电动自行车系机动车依据不足。根据山东省实施《中华人民共和国道路交通安全法》办法第六十六条规定“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失，超过交通事故强制保险责任限额部分，机动车与机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。机动车与非机动车、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任，但是有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，机动车一方按照下列规定承担赔偿责任：（二）非机动车驾驶人、行人负事故主要责任的，承担百分之三十至四十的赔偿责任；”故一审判决上诉人承担40%的赔付责任并无不当。 综上所述，中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3420元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司抚顺市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  邵泽毅 审判员  马 骏 审判员  李大军 二〇一九年九月三十日 书记员  李 敏