河北省邯郸经济技术开发区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）冀0491刑初60号 公诉机关河北省邯郸经济技术开发区人民检察院。 被告人张梦，女，1993年8月24日出生于天津市津南区，汉族，群众，中专文化，捕前住。2018年12月12日因涉嫌犯销售假药罪被天津市公安局津南分局北闸口派出所抓获，临时羁押于天津市津南区看守所。2018年12月20日被邯郸市公安局开发区分局刑事拘留，2019年1月16日被逮捕，现羁押于邯郸市。 辩护人王建民，河北神威律师事务所律师。 被告人吴芳，女，1985年11月29日出生于河北省邯郸市丛台区，汉族，群众，高中文化，捕前住邯郸市丛台区。2018年7月18日因涉嫌犯生产、销售假药罪被邯郸市公安局开发区分局刑事拘留，同年8月3日转取保候审，2019年5月15日被邯郸开发区人民检察院取保候审，2019年7月12日被本院决定逮捕，现羁押于邯郸市。 辩护人李建伟、邓涛，河北浩博律师事务所律师。 河北省邯郸经济技术开发区人民检察院以邯经检公诉刑诉（2019）30号起诉书指控被告人张梦犯销售假药罪，被告人吴芳犯生产、销售假药罪于2019年7月12日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。邯郸经济技术开发区人民检察院指派检察员李小娟支持公诉，被告人张梦、吴芳及辩护人王建民、李建伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 河北省邯郸经济技术开发区人民检察院指控，被告人张梦从网上购买无生产厂家，无生产日期及成分说明的散装减肥胶囊，后以1.9元/粒的价格通过网上对外售卖，其分别于2017年9月8日、11月29日,12月5日,2018年1月30日、4月22日五次共卖给被告人吴芳(微信名为“丸子”)31000元的减肥胶囊，吴芳收货后，通过购置空瓶、干燥剂、设计标签手提袋等将买来的散装减肥胶囊包装成每瓶30粒的“S丸子”减肥药，除自用及以200元/瓶的价格销售给朋友一部分外，以400元/瓶的价格对外售卖，累计销售金额约8、9万元。 2018年3月18日被害人张某通过微信号认识了“丸子”向其购买两瓶减肥药，张某收到减肥药后发现该药品无任何信息，疑似假药，随即报案。后经河北省食品药品监督管理局认定该减肥药检验出化学成分西布曲明，该产品按假药论处。后侦查机关从吴芳家中查获未销售的假药共58瓶。公诉机关认为，起诉书指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，并且提供了相应的证据，证明二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，应当以销售假药罪追究被告人张梦的刑事责任，以生产、销售假药罪追究被告人吴芳的刑事责任。 被告人张梦对起诉书指控的主要犯罪事实供认不讳。 被告人张梦的辩护人对起诉书指控的罪名及犯罪事实无异议，主要辩称，1、被告人销售假药时，本人也在吃，不知道假药的成分及危害，主观恶性较小。2、销售金额及销售数额较小且未对他人造成危害后果。3、被告人张梦具有自首情节4、被告人系初犯、偶犯，一贯表现良好，无前科，建议对其判处有期徒刑一年以下并适用缓刑。 被告人吴芳对起诉书指控的主要犯罪事实供认不讳。主要辩称销售金额没有八、九万，实际销售金额就几千块钱。 被告人吴芳的辩护人辩称，1、起诉书指控被告人吴芳的销售金额为八九万元证据不足。2、被告人吴芳没有生产行为对其购进的胶囊进行装瓶，添加干燥剂、配置包装等行为都是销售行为，并没有生产。3、被告人吴芳对销售产品的成分等，没有充分认识，主观恶性不深。4、被告人的行为没有造成不良后果且被告人愿意积极缴纳罚金，建议对其判处拘役并适用缓刑。 经审理查明，被告人张梦从网上购买无生产厂家、无生产日期及成分说明的散装减肥胶囊，后以1.9元／粒的价格通过网上对外售卖，其分别于2017年9月8日、11月29日,12月5日,2018年1月30日、4月22日五次共卖给被告人吴芳（微信名为“丸子”）31000元的减肥胶囊，吴芳收货后，通过购置空瓶、干燥剂、设计标签手提袋等将买来的散装减肥胶囊包装成每瓶30粒的“Ｓ丸子”减肥药，除自用及以200元／瓶的价格销售给朋友一部分外，以400元／瓶的价格对外售卖，累计销售金额约八、九万元。2018年3月18日被害人张某通过微信号认识了“丸子”向其购买两瓶减肥药，张某收到减肥药后发现该药品无任何信息，疑似假药，随即报案。后经河北省食品药品监督管理局认定该减肥药检验出化学成分西布曲明，该产品按假药论处。后侦查机关从吴芳家中查获未销售的假药共58瓶。 认定上述事实的证据有： 1、被告人吴芳的供述证明，2016年夏天，她从淘宝网上购买使用一种具有减肥功效的胶囊，吃了后感觉效果不错，她就自已开始在微信里面卖。购买群体是朋友和朋友介绍的客户，通过微信朋友圈做宣传。她从网上联系货源购买胶囊，从淘宝上购买瓶子、标签、包装袋、防潮剂，把胶囊放到瓶子里，然后贴上标签、放入防潮剂，都由她自己组装。给她供货的人微信名字叫逗逗微信号为×××，她是通过淘宝上找的货，上家告诉她不要通过淘宝交易，淘宝上会查，之后她们都是通过微信交易转款。她是以“Ｓ丸子”对外售卖，卖的胶囊没有批号和许可，她也没有销售资质。她进货价格为每粒1.5元还是1.9元记不太清了，对外售卖每瓶标价400元，一瓶30粒，朋友购买200元一瓶，直到案发销售额在10万元左右。上线支付宝账号为15×××23，她共给上线转款31000元。复兴区绿树林枫小区一个微信名叫依然女的从她这里进货往外卖，每次拿二三瓶，最多的时候拿了五瓶，要过四次，有二三十瓶，刚开始卖给这个人的是每瓶400元，后来她让了点利，卖给这个人290元一瓶。她还卖给过她朋友杨某、薛非等人。吃了胶囊后不想吃饭，有饱腹感，还有客户反应吃了后睡不着觉，别的没有什么。 2、被告人张梦的供述证明，2017年3月份左右她开始做微商，通过手机微信发广告销售减肥药，货源是从淘宝咸鱼上购买的，通过微信联系她进货3、4次，进货是每粒药1.5元，她卖给微信叫Ｓ丸子的每粒1.9元，对方给打了有三万多元。她进的货是散装胶囊，没有包装。她有二个微信号，一个是×××，另一个是ｚｇｘ-1993，她用这两个号对外卖减肥药，邮寄用的不是她的真实身份和地址。 3、被害人张某的陈述，2018年3月17日，有个微信名字叫丸子，微信号为×××的女人添加她微信，她同意之后丸子就在微信上介绍她出售的减肥药品，后她通过微信转账购买了两瓶减肥药，每瓶400元一共转给800元，对方收到钱后当天下午就把减肥药送到了家里。后她发现减肥药上面没有标志、生产厂家和相关的批准文号与生产日期，随即就报案了。 4、证人齐某的证言证明，2017年后半年从吴芳处200元购买一瓶减肥药，减肥药的外部特征为白绿色胶囊，吃了三四粒感觉口干就不再吃了。 5、证人杨某、薛某、赵某的证言证明其与吴芳是朋友，从吴芳处购买了减肥药，每瓶200元。 6、从吴芳家中扣押的瓶装胶囊58瓶（丸子）、空瓶、外包装等的扣押清单及照片。 7、北京市微量化学研究所分析检测中心出具的检测报告，证明减肥药中含有西布曲明成分。 8、河北省食品药品监督管理局出具的产品认定意见，证明所检“丸子”检出化学药品成分西布曲明，经认定该产品按假药论处。 9、被告人吴芳与被告人张梦的支付宝转账电子回单及手机转款截图。 10、被告人吴芳与被告人张梦所销售假药的特征照片截图及微信朋友圈的宣传图片的手机截图。 11、在逃人员登记撤销表、天津市公安局津南分局北闸口派出所出具对被告人张梦的抓获证明及津南区看守所出具的羁押证明，证明2018年12月12日被告人张梦被抓获后在该所羁押至2018年12月20日。 12、邯郸市公安局开发区分局出具对被告人吴芳的抓获证明。 13、二被告人的现实表现及户籍证明等证据。 上述证据经庭审质证，能够相互印证，本院予以确认。 本院认为，被告人张梦违反法律规定，销售含有西布曲明成分的减肥药，其行为构成销售假药罪;被告人吴芳生产、销售含有西布曲明成分的减肥药，其行为构成生产、销售假药罪。公诉机关指控的罪名成立。对于销售金额结合购买记录、查获的物品清单及被告人的供述等综合作出的认定，被告人辩解意见无证据支持，不予采纳。被告人吴芳的辩护人提出被告人吴芳没有生产行为的辩护意见无法律依据，不予支持。辩护人提出二被告人主观恶性较小、未对他人身体造成危害后果，且系初犯的辩护意见，经查属实，予以采纳。被告人张梦的辩护人辩称被告人张梦系自首的意见，与庭审查明的事实和证据不符，不予采纳。被告人张梦积极缴纳部分罚金，可酌情从轻处罚。结合被告人的犯罪情节、后果、危害程度等，依据《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条之规定，判决如下： 一、被告人张梦犯销售假药罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金7万元（其中已缴纳2万元）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月12日起至2019年10月11日止；所判罚金应在判决生效后十日内履行完毕） 二、被告人吴芳犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金20万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的17日予折抵刑期，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月12日起至2020年5月25日止；所判罚金应在判决生效后十日内履行完毕） 如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向河北省邯郸市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  岳桂芹 审 判 员  刘丹丹 人民陪审员  王明月 二〇一九年九月二十日 书 记 员  申芙蓉 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百四十一条生产、销售假药的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;致人死亡或者有其他严重情节的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,并处罚金或者没收财产。 本条所称假药,是指依照《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药和按假药处理的药品、非药品。 第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。 第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 如果遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。