上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初7301号原告：许静，女，1979年3月24日生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：甘妮娜，远闻(上海)律师事务所律师。委托诉讼代理人：李翔，远闻(上海)律师事务所律师。被告：刘妍，女，1974年6月4日生，汉族，住上海市浦东新区。委托诉讼代理人：栾其文，上海瀛泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：方懿，上海瀛泰律师事务所律师。第三人：通华财富(上海)基金销售有限公司，住所地上海市虹口区同丰路XXX弄XXX号XXX室。法定代表人：沈丹义，执行董事。委托诉讼代理人：揭群菓，男。原告许静诉被告刘妍委托理财合同纠纷一案，本院于2019年1月22日受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人甘妮娜、被告委托诉讼代理人方懿到庭参加诉讼。后本院依法追加通华财富(上海)基金销售有限公司为第三人参加诉讼，并再次公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人甘妮娜、被告委托诉讼代理人方懿、第三人委托诉讼代理人揭群菓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告许静向本院提出诉讼请求：1、判令被告返还原告投资款人民币50万元；2、判令被告支付原告利息损失(以50万元为本金，自2015年1月14日起至判决生效日止，按中国人民银行同期贷款利率计算)。事实与理由：2015年1月14日，原、被告签订《投资协议书》，约定被告作为原告的代理人代表原告作为次级投资人投资第三人发行的“通财1号专项资产管理计划”(以下简称标的项目)，投资资金50万元，投资期限2年，被告应在标的项目期满后按期收回资金本息并在二日内全部支付原告，并约定了违约金。合同到期，期限届满后，被告不能按约向原告结算本金及收益，应属违约。原告沟通未果，故起诉。被告刘妍辩称：不同意原告的诉讼请求。原、被告只是代理关系，被告已经按照合同约定进行了投资，但该投资计划失败，投资风险及后果应由原告自己承担，被告自己亦未收回本息，原告的亏损与被告无关。第三人通华财富(上海)基金销售有限公司述称：原、被告之间的关系第三人不清楚。被告与第三人签订了标的项目，并向第三人投资了300万元。该300万元中有无原告的份额第三人无法确认。第三人发行的标的项目发生了收回风险，有部分款项未收回；标的项目募集了5,000万元，投资到期后，被投资方没有回款，第三人已经就债权向乐山中院申请强制执行，但未能实际执行到位，目前约执行到500万元，执行程序也已终结。即便之后还可以执行，投资回报总计约在3,400万余元，远低于标的项目的优先级债权人。经审理查明，2015年1月14日，原告(委托人，甲方)与被告(代理人，乙方)签订《投资协议书》一份，约定：乙方作为甲方的代理并代表甲方作为次级投资人投资第三人发行的标的项目，甲方拟投资金额不超过50万元，具体金额以甲方支付给乙方的款项凭证为准；标的项目投资回报为《通财1号专项资产管理计划投资说明书》(以下简称投资说明书)、《资产管理合同》及相关法律文件载明的次级份额业绩，即，比较基准不确定，在标的项目终止后，由标的项目委托财产向优先级委托人分配利益后，以剩余委托财产为限一次性向次级委托人分配收益，投资期限2年，自项目成立之日起算；甲方已充分阅读并知悉投资说明书及相关法律文件，充分了解项目投资风险，并有能力承担风险；乙方收到甲方支付的项目资金后，以乙方自己的名义及时将甲方投资资金注入项目，不得挪用或占为己有；乙方的代理并不等同或意味着为甲方投资提供担保，在发生甲方投资资金损失或无法达到预期收益时，乙方不予补足差额；乙方应在项目期满后按期收回资金本息并在二日内全部支付给甲方，每延迟一日承担未付部分万分之五的违约金；凡有关协议的通知、请求或其他通讯往来，须以文字为准，可采用电子邮件、书信、电传、电报等方式传递；等等。2015年1月15日，原告通过招商银行转账方式向被告支付钱款50万元。投资协议书签订时，原告系第三人员工，被告系第三人关联公司员工。另查明，2015年1月14日，被告与第三人签订《资产管理合同》一份，载明：本资产管理计划投资范围为第三人持有的委托贷款收益权；基金委托人为被告；基金份额为次级份额，基金管理人为第三人；本计划指标的项目，系合同项下基金管理人向符合条件的特定客户销售的，由第三人担任基金管理人，用以取得特定客户委托财产并集合于特定账户进行投资的契约型私募基金；次级受益权指相对于优先级受益权而言，在受托人按照计划文件规定分配利益时，劣后于优先级受益人取得产品利益的权利，次级受益权被划分为等份额的次级单位；资产管理计划存续期限为24个月；发行规模为，模拟为5,000万元，共分为5,000万分计划份额单位，其中优先级份额资金4,000万元，优先级计划份额单位4,000万份由普通合格基金委托人认购/申购，次级计划份额资金1,000万元，次级计划份额单位1,000万份由特定基金委托人认购；本资产管理计划的基金管理人将以自有资金参与本计划，参与金额500万元，认购次级计划份额单位500万份，基金管理人承诺在本计划存续期间不提前赎回；初始销售期间自2014年12月29日至2015年1月15日，基金管理人可适当延长初始销售期间，但初始销售期间累计不得超过一个月；基金管理人直销中心联系人为吴雨竹；资产管理计划的成立条件为，资产初始资产金额不低于5,000万元，基金委托人的人数不少于1人、累计不超过200人，推介过程符合法律、行政法规和中国证监会的规定，中国证监会另有规定的除外，符合以上条件的，由基金管理人宣布本资产管理计划成立并开始运作，基金管理人通过指定网站公告方式通知基金委托人，即视为履行了信息披露义务；募集期限届满，符合私募基金备案条件的，由基金管理人自募集期限届满或提前终止销售之日起二十个工作日内向中国基金业协会申请办理基金备案手续；不能满足资产管理计划设立条件的，基金管理人应当承担下列责任，以其固有财产承担因募集行为而产生的债务和费用，在募集期限届满后三十个工作日内返还基金委托人已缴纳的款项并加计银行同期活期存款利息；次级份额在存续期内全封闭运行，不设开放日，不接受次级资产管理计划持有人的赎回申请；投资范围包括，本资产管理计划投资于第三人持有的委托贷款债权收益权，资金闲置时可投资于现金、银行存款、货币基金、其他现金管理工具，票据、国债、金融债、短期融资券、企业债以及中国证监会允许投资的其他金融工具，上述投资品种占本资产管理计划财产比例为0-100%；次级份额业绩比较基准不确定，在本计划存续期间封闭运行不分配收益，在计划终止时一次性分配收益，委托财产在扣除应由信托财产承担的费用和税费后，优先向全体优先级基金委托人分配收益，直到向优先级基金委托人分配的收益满足约定的业绩比较基准确定的预期收益，向优先级基金委托人分配完毕后委托财产仍有剩余的，在本计划终止时一次性向次级基金委托人进行分配；具体分配方案由基金管理人拟定后，在基金管理人网站上进行公告；资产管理合同应当终止的情形为，资产管理计划存续期限届满而未延期的，基金管理人被依法取消私募证券投资基金管理资质的，基金管理人被依法解散、撤销或者依法宣告破产的，等；自本资产管理合同终止事由发生之日起三十个工作日内，由基金管理人组织成立清算小组，由清算小组统一接管资产管理计划委托资产；资产管理计划委托财产按下列顺序清偿，(1)支付管理费和其他本合同“十六(一)”中规定的费用，(2)支付清算费用，(3)交纳所欠税款，(4)清偿资产管理计划债务，(5)按基金委托人持有的资产管理计划份额比例进行分配，首先向优先级委托人分配利益后，其次以剩余计划委托财产为限一次性向次级委托人分配收益；本资产管理计划存续期限届满日即为资产管理计划委托财产清算日，基金管理人负责资产管理产品财产的清算事宜，在资产管理计划存续期限届满日后十个工作日内编制委托财产清算报告；等等。被告于2015年1月15日向第三人账户支付钱款300万元。第三人于当日向被告出具标的项目认购资金确认回执，载明：第三人确认于该日收到被告划至第三人指定账户认购标的项目的资金，合计300万元。被告提供标的《私募投资基金备案证明》复印件一份，载明：标的项目，管理人为上海通华财富资产管理有限公司，备案日期为2015年2月3日。再查明，2016年，原告黄卫等向四川省乐山市中级人民法院(以下简称乐山中院)起诉被告四川勃康建设工程有限公司(以下简称勃康公司)等及第三人(即本案第三人)建设工程施工合同纠纷，案号(2016)川11民初61号。该案查明：2014年11月20日，第三人(甲方)、招商银行上海金陵支行(乙方)、勃康公司(丙方)签订《委托贷款合同》，甲方委托乙方向丙方发放贷款5,000万元用于“一纵两横”道路工程项目建设，11月21日勃康公司收到该5,000万元。2014年11月21日，第三人与勃康公司签订《应收账款质押协议》，勃康公司为该5,000万元债务提供质押担保，约定勃康公司将其对永鑫公司基于《招商协议书》、《施工合同》所享有的应收账款质押给第三人，并于2014年11月21日在中国人民银行征信中心办理应收账款质押登记。……2016年1月18日，第三人与勃康公司签订关于5,000万元的《还款协议》，担保方为谈拥政及四川坤甲投资集团有限公司，该《还款协议》在上海市徐汇公证处办理了具有强制执行效力的债权文书公证。2016年7月5日，第三人作为申请执行人在上海市徐汇公证处办理了《还款协议》的执行公证。……第三人就上述《还款协议》的具有强制执行效力的债权文书公证向该院申请执行，该院于2016年9月9日出具(2016)川11执96号执行裁定书，载明：永鑫公司应当支付和偿还勃康公司工程款、借款，以1.374亿元为限直接向第三人或该院履行。……2017年6月15日，上海通华财富资产管理有限公司名称变更为通华财富(上海)基金销售有限公司……2017年5月3日，乐山中院出具(2016)川11执96号执行裁定书，载明：第三人申请执行勃康公司、谈拥政及四川坤甲投资集团有限公司应支付欠款本金及截至2016年8月25日的利息共计5,863.50万元，执行过程中，该院通过核查未发现被执行人具有可供执行的财产。该院裁定：终结上海市徐汇公证处作出的(2016)沪徐证经字第446号赋予强制执行效力的债权公证文书的本次执行程序。审理中，原告明确，其坚持向被告主张还款。被告确认，其未曾从第三人处获得过涉案理财的款项本息，如第三人投资的本息可以收回，其愿意按照原告的投资比例向原告返还上述款项。被告及第三人确认，涉案资管合同处于结算状态；被告在期满后曾向第三人主张权利，但具体方式不清楚。以上事实，由原告提供的《投资协议书》、招商银行户口历史交易明细表、被告提供的《资产管理合同》、电子邮件、招商银行户口历史交易明细表、认购资金确认回执、民事判决书、执行裁定书及庭审笔录等证据在案佐证。本院认为，原告基于其与被告签订的《投资协议书》起诉被告，双方均确认原、被告的法律关系为委托理财；原告是委托人，被告是受托人；委托事务的内容为：1、被告以自己的名义及时将原告资金注入标的项目，2、被告在按期收回本息后二日内将款项全部支付给原告。该协议书系当事人的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，应为合法、有效。受托人处理委托事务的后果应由委托人承担。现被告将投资款汇入标的项目指定账户，且其确认所汇款项中涵盖了原告的投资款，第三人亦向被告出具了相应金额的确认回执，故被告已完成了其受托的第一项义务。被告虽未能履行受托的第二项义务，即向原告返还本息，但该义务的履行前提是被告收回本息，现被告及第三人均明确，被告未能就标的项目收回本息，故所附条件尚未成就；原告又未能证明被告对此存在过错，因此相应的后果不应由被告承担。故对原告要求被告返还投资款及利息的诉请予以驳回。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四百零三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告许静的全部诉讼请求。案件受理费8,800元，减半收取计4,400元(原告已预缴)，由原告许静负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 张 斌二〇一九年九月十二日书记员 游思宁附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四百零二条受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……三、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。