江苏省邳州市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0382民初396号原告：周桂亚(曾用名周亚)，男，1967年10月24日生，汉族，木工，住邳州市。委托诉讼代理人：耿圣莉，江苏好佳律师事务所律师。被告：王平，男，1977年12月2日生，汉族，徐州鑫润建筑劳务有限公司工作人员，住沛县。被告：尤玉峰，男，1967年12月16日生，汉族，徐州鑫润建筑劳务有限公司工作人员，住沛县。被告：陈平，男，1972年7月30日生，汉族，徐州鑫润建筑劳务有限公司施工队长，住沛县。被告：刘建，男，1972年5月4日生，汉族，徐州鑫润建筑劳务有限公司职工，住铜山县。以上四被告共同委托诉讼代理人：王玉玲，江苏彭邦律师事务所律师。以上四被告共同委托诉讼代理人：曹倩，江苏彭邦律师事务所实习律师。被告：索洪海，男，1970年11月29日生，汉族，木工，住邳州市。被告：徐州鑫润建筑劳务有限公司，住所地沛县经济开发区韩信路北侧。法定代表人：周庆运，该公司经理。委托诉讼代理人：尤玉峰，该公司员工。原告周桂亚诉被告王平、被告尤玉峰、被告陈平、被告刘建（下称四被告）、被告索洪海、被告徐州鑫润建筑劳务有限公司（下称徐州鑫润劳务公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月8日立案受理后，依法适用简易程序于同年2月21日公开开庭进行了审理。后转普通程序，于同年8月1日公开开庭进行了审理。原告周桂亚及其委托诉讼代理人耿圣莉、被告尤玉峰、陈平、刘建及四被告共同委托诉讼代理人王玉玲、被告索洪海、被告徐州鑫润劳务公司委托诉讼代理人尤玉峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周桂亚向本院请求：1.判决被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失计677709.26元。2.被告承担本案诉讼费用。事实和理由如下：被告徐州鑫润劳务公司承建邳州市棚户区改造安和小区的施工工程，后将工程违法分包给没有资质的被告王平、尤玉峰实际承建，后又将工程分包给被告陈平、刘建被告施工。2018年7月16日，我在工地施工过程中因工地设施不当导致意外受伤，后因伤情严重先后在多家医院治疗。治疗期间，被告陈平支付治疗费20万元，现伤情仍需治疗，但各被告都不再支付费用，故为了维护我的合法权益，特向贵院起诉，请判如所请。被告王平、尤玉峰、陈平、刘建共同辩称：1、原告诉称其于2018年7月16日在施工现场受伤，但据被告所知该时间段其已经不在工地工作。而根据原告立案时向法庭提交的出院记录记载其右膝部摔伤原因系3小时前因骑电动车摔伤，右膝部着地，继而产生右髌骨开放性骨折。故原告诉请其受伤与工作有关无事实依据，应当予以驳回。鉴于四被告均系徐州鑫润建筑劳务有限公司的工作人员，假如原告确实是工作中受伤，四被告也不是责任承担的主体。按照《侵权责任法》的规定，本案系提供劳务者受害责任纠纷，原告应当对其在工作中因失误发生的损害也应当承担一部分责任。故其请求各被告承担全部赔偿责任无法律依据。2、被告陈平已经向原告支付20万元，系原告阻拦工程的正常施工，多次到工地吵闹，陈平代表尤玉峰和王平为保证正常施工，不得已先行向其支付20万元，并不代表是对责任承担的认可。如查明原告的伤确系自己摔伤所致，该20万元应当予以返还。3、医疗费因涉及到邳州市人民医院及徐州市中心医院医疗行为是否存在过错问题，故应当剥开两家医院的责任，此外作为本案的合理诉求范围。4、原告主张38万余元应当提供住院费用明细，住院医嘱及发票一并予以佐证，才能证明其合理性。5、原告主张的其他各项费用数额过高，护理费应当以80元每天予以计算，营养费应以36元每天计算，住院伙食补助费应当按照住院天数144天。交通费应当提供与此相关的就医过程及交通费票据。残疾辅助器具费用请求无依据。被抚养人生活费因原告并未丧失劳动能力不应予以支持。其各项请求基于其首次就诊病历和鉴定意见，其为骑电动车摔伤所致，与其劳务无因果关系，应驳回原告各项诉请。基于原告所从事的业务是因为索洪海雇佣到工地的，而索洪海与刘建之间是一个承揽关系，故如果其确实是在工地现场摔伤，由此产生的责任应当由索洪海全部承担。被告索洪海辩称：因为施工工地上有水，把我盖在积水坑上木方子飘走了，才导致原告陷入积水坑内受伤，我已经把这个情况多次向我老板反映。原告住院期间，因刘建安排的带班人说病历怎么写，如果在工地摔伤的医院不能报销，如果写骑电动车摔伤的能报销，这个原告家属都知道，因为牵扯到费用报销的问题所以才这样陈述。被告徐州鑫润劳务公司辩称：王平等人与我公司之间签订了一份协议书，是借用我公司的资质，债权债务等经济纠纷与我公司之间无关，一切都由王平等人承担。本院经审理认定案件事实如下：坐落在邳州市运河街道的宁和苑小区（轴承厂地块）地下车库改造工程系北京市第五建筑工程集团有限公司承建。2017年3月12日，被告王平、尤玉峰借用被告徐州鑫润劳务公司的资质证书，与北京市第五建筑工程集团有限公司签订劳务分包合同书一份，约定将“棚户区改造项目宁和苑小区地下车库工程”分包给徐州鑫润劳务公司，被告王平、尤玉峰系合伙人及实际施工人。此后，被告王平、尤玉峰又将该工程的木工模板工程分包给被告刘健。被告索洪海系刘健召集的木工班组带班人，本案原告周桂亚系由被告索洪海召集，在索洪海所在的木工班组从事木工支模工作，由被告刘健按照26元每平方米的价款支付索洪海木工班组的工资报酬。被告陈平系施工现场的负责人。2017年8月9日18时左右，地下车库内有积水深至脚踝部，原告周桂亚在去拿钢板时，左脚踩空至积水坑（约1米多深），右腿跪至管道的卡子上，致右膝部髌骨受伤。原告伤后先到邳州红人医院作包扎处理，因血流不止，遂到中铁二局集团第二医院，门诊检查治疗支付医疗费1332.1元。当日夜里又至邳州市人民医院，经检查诊断为：右髌骨开放性骨折伴。在该院行“右膝部皮肤裂伤清创缝合术”。住院6天，于2017年8月15日出院，支付医疗费6879.53元（其中，医保报销3728.11元，原告自行支付3151.42元），门诊检查治疗支付1708.4元，至此，原告医疗费小计9920.03元。出院医嘱：石膏托固定约6周，扶双拐下床活动，避免过早负重，术后2周拆线。2017年8月23日至同年9月3日，原告在邳州红人医院住院10天，支付医疗费400元。2018年1月12日至1月22日，原告二次入住邳州红人医院11天，个人支付医疗费400元。2018年5月5日至5月20日，原告再次入住邳州红人医院16天，支付医疗费1046.42元。2018年11月8日至同年11月14日期间，原告第四次在该院继续住院治疗6天，支付医疗费402.95元。至此，原告在邳州红人医院住院43天，共计支付医疗费2249.37元。此间，2017年11月27日，原告周桂亚因右膝关节疼痛、活动受限前往徐州市中心医院，诊断为：1.右髌骨骨折。2.右膝半月板损伤。3.右膝前交叉韧带损伤。4.右膝内外侧副韧带损伤。5.右膝关节积液。6.右膝关节软组织肿胀。在该院行“右膝关节镜探查清理术”，住院治疗12天，于2017年12月8日出院，支付医疗费35429.14元（基金支付13884.39元，个人支出26059.55元），门诊支付1708.4元。此次费用小计为37137.54元。2018年11月16日，原告再次入住徐州市中心医院，入院诊断为“右膝关节人工全膝关节置换术后感染清创术”，住院11天，至2018年11月26日出院，支付医疗费8251.05元。至此，原告两次在该院住院23天，在该院共计支付医疗费为45388.59元。此间，即2018年4月21日，原告入住中国人民解放军总医院，诊断为：1.右膝关节感染。2.右膝创伤性关节炎。3.右膝关节镜术后。2018年4月28日，在该院行“右膝关节清创，骨水泥占位器植入术，术后抗感染、抗凝、镇痛、消肿等治疗，住院13天，于同年5月4日出院，支付医疗费47303.13元（含输血费3000元）。2018年5月31日，原告第二次入住该院，在该院行右膝占位器取出、人工全膝关节置换术，在该院住院12天，支付医疗费95543.31元（含输血费）。2018年9月18日，原告第三次入住该院9天，于同年9月27日出院，支付医疗费34628.7元。2018年10月10日，原告继续在该院住院治疗，至2018年11月6日出院，住院27天，支付医疗费67413.6元。2019年1月19日原告第五次入住该院，在该院行“右膝人工关节翻修术”手术治疗，至同年2月3日出院，住院15天，支付医疗费96841.13元。至此，原告五次在该院住院76天，共计在该院支出医疗费341729.87元。至此，原告周桂亚共计住院148天，累计支付医疗费399287.86元。此间，被告刘健、陈平支付原告医疗费20万元，被告索洪海支付原告周桂亚1000元。2018年9月13日，连云港市东方医院司法鉴定所对原告周桂亚的伤残等级及三期进行了鉴定，鉴定结论为：1.被鉴定人周桂亚2017年8月9日受伤致右髌骨粉碎性骨折，右膝韧带、半月板损伤；继发膝关节感染、关节炎。行有膝关节置换术后，构成人体损伤九级残疾。2.被鉴定人周桂亚损伤后需补偿后续医疗费以实际发生为准；右膝关节人工假体需10-15年更换一次至人均寿命年龄，费用参照第一次置换的费用赔偿。3.被鉴定人周桂亚其误工期为伤后至评残前一日，护理期为伤后180日，营养期为伤后180日。原告支付鉴定费2800元。诉讼中，因被告对原告单方委托进行的上述鉴定意见不认可，本院根据其申请，委托了司法鉴定科对原告的伤残等级进行了重新鉴定，2019年5月5日，南京东南司法鉴定中心出具的鉴定意见为：1.被鉴定人周桂亚右膝关节行假体置换术后构成人体损伤致残程度九级残疾。2.建议被鉴定人周桂亚的误工期限以受伤之日起至本次评残前一日止为宜；护理期限以270日为宜，营养期限共计以240日为宜。被告刘健支付鉴定费2900元。另查明，原告周桂亚生于1967年10月24日，至2019年5月定残时满52岁；原告之母朱思兰生于1939年7月23日，至定残时满80岁，婚后生子女六人，均已成人；原告周桂亚婚后于2003年12月26日生一子周家祺，至定残时满16岁。以上事实，有原、被告双方提供的常住人口登记卡、出庭证人证言、建筑工程劳务分包合同书、确认书、医疗文证、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据、邳州市戴庄镇林庄村民委员会出具的证明及本院庭审笔录等在案证实，本院予以确认。争执争议焦点：一、本案原、被告之间是何关系。二、原、被告在本案中的责任。三、原告请求赔偿的各项损失是否符合法律规定，能否予以支持。本院认为：一、北京市第五建筑工程集团有限公司是坐落在邳州市运河街道宁和苑小区地下车库改造工程的承揽方，被告王平、尤玉峰借用被告徐州鑫润劳务公司的资质证书，与北京市第五建筑工程集团有限公司签订了宁和苑小区地下车库改造工程的劳务分包合同，即被告徐州鑫润劳务公司系该地下车库工程的劳务分包单位，被告王平、尤玉峰系该工程的实际施工人。被告王平、尤玉峰又将该地下车库改造的木工作业分包给被告刘健，由被告刘健组织木工班组的施工人员进行实际施工，原告周桂亚等人通过被告索洪海召集，在该工程中从事木工作业，由被告刘健支付被告索洪海及原告等人的工资报酬，因此，原告周桂亚与被告刘健之间构成劳务(雇佣)关系。二、原、被告在本案中的责任问题。（一）、《侵权责任法》第三十五条：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担赔偿责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，被告刘健作为接受劳务者，在原告等人进行施工作业时，未提供必要的安全保障措施，未指派安全管理人员在施工现场进行监督管理，故依法应对原告周桂亚在提供劳务过程中造成的人身伤害损失承担主要赔偿责任；（二）、被告王平、尤玉峰借用徐州鑫润劳务公司资质证书承揽工程后，又将木工工程违反分包给不具有建设工程施工资质的被告刘健，导致涉案工程施工安全得不到应有的保障。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，被告王平、尤玉峰应当与被告刘健对原告周桂亚在施工过程中遭受的人身伤害损失承担连带赔偿责任；（三）、《建筑法》第66条规定：“建筑施工企业转让、出借资质证书或者以其他方式允许他人以本企业的名义承揽工程的，责令改正、没收非法所得，并处罚款，可以责令停业整顿，降低资质等级；情节严重的，吊销资质证书。对因承揽工程不符合规定的质量标准造成损失，建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。据此，被告徐州鑫润劳务公司应当与被告王平、尤玉峰对被告刘健承担的责任限额负连带赔偿责任。被告陈平系被告王平、尤玉峰委派的施工现场管理人员，在本案中不负赔偿责任；（四）、原告周桂亚作为提供劳务者，在该地下车库工程中从事木工作业已达月余，应对地库周围环境及积水坑的分布情况有足够的了解，就其自身而言，其不具备安全管理能力，但作为从事需要一定技术要求的木工工人，应当能够意识到地库积水后积水坑所具有一定的安全隐患，原告周桂亚应主动做好安全防护措施，督促管理人员及时排空地库积水方可从事施工作业等，但其淡薄安全防护意识，未尽谨慎注意义务，与其踩空并致摔伤有一定的因果关系，故原告应对该事故所造成的人身损害损失承担相适应的责任。（五）、被告索洪海系被告刘健木工班组的带班人，与原告等人在该工程施工中共同提供劳务，均由被告刘健支付木工班组的劳动报酬，不属于承揽人，故在本案中不负赔偿责任。三、关于原告主张赔偿的各项损失，1.医疗费399287.86元，原告已提供了合法的医疗文证及医疗费票据，故本院对该医疗费依法予以认定和支持。关于原告主张的后期所需右膝关节人工假体更换费用15万元，因该费用尚未实际发生，故本院无法予以支持。如原告后期确需再次更换，可待实际发生后另行主张。原告前期在邳州市人民医院等医疗费经基金报销的部分费用，应当主动退还医保处；2.住院伙食补助费，应以其实际住院148天予以支持；3.营养费，营养费标准可按照34元/天予以支持。原告主张50元每天标准过高，本院不能支持。营养期，本院对第二次鉴定所需营养期240日予以认定并支持；4.误工费，原告系城镇常住居民，其按照上一年度城镇常住居民人均可支配收入标准主张该费用，与法有据，本院予以支持。误工期，本院对综合两次司法鉴定意见，误工期可自2017年8月10日起至2019年4月10日（二次鉴定日的前一月）止共计予以支持20个月即600天的误工期；5.护理费，可按照护工工资80元/天予以支持。原告按照100元/天标准主张该费用不能予以支持。护理期，本院综合原告的伤情及多次住院手术的事实，对司法鉴定所需的护理期270日予以支持；6.关于伤残赔偿金问题，原告右膝关节行假体置换术后构成九级伤残，其主张残疾赔偿金应当按照城镇常住居民人均可支配收入标准予以支持；7.精神损害抚慰金10000元，原告因伤致九级残疾，其主张精神损害抚慰金应当予以支持。但本院考虑到该案的侵权方式、侵权行为及原告在本次事故中的责任因素等，酌情予以支持7000元；8.关于原告主张的交通费6651.4元，本院考虑到原告往返外地医疗单位、进行司法鉴定等均需实际支出，故酌情予以支持5000元；对于原告主张的其他费用应当按照规定的标准予以计算和支持。综上，本院确认原告周桂亚的各项损失为：医疗费399287.86元、营养费8160元（34元/天×240天）、住院伙食补助费7400元（50元/天×148天）、误工费77400元（129元/年×600天）、护理费21600元（80元/天×270天）、残疾赔偿金188800元（47200元×20年×20%）、被扶养人生活费10802元（其母4910元+其子5892元）、精神损害抚慰金7000元、交通费5000元，合计725449.86元。该损失除精神损害抚慰金外由被告刘健承担80%的赔偿责任，剩余损失由原告周桂亚自行负担。被告王平、刘健前期支付20万元应当在被告刘健承担的责任限额内予以扣除。据此，依照《中华人民共和国建筑法》第六十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十二条、第十五条第（六）项、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告刘健赔偿原告周桂亚上述损失718449.86元的80%为574759.88元，赔偿精神损害抚慰金7000元，合计581759.88元，扣除已付20万元，余款381759.88元于判决书生效后十日内一次付清。二、被告徐州鑫润建筑劳务有限公司、被告王平、被告尤玉峰对被告刘健承担的上述款项负连带责任。三、驳回原告周桂亚对被告陈平、被告索洪海的诉讼请求。案件受理费2302元，由被告刘健负担1800元，原告负担502元。鉴定费2800元由原告负担，二次鉴定费2900元由被告刘健负担（已支付）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  汤步银人民陪审员  孙 莉人民陪审员  朱洪珍二〇一九年九月四日书 记 员  乔 丹