黑龙江省龙江县人民法院行 政 判 决 书(2019)黑0221行初6号原告黑龙江省荣大房地产开发有限公司，住所地黑龙江省齐齐哈尔市龙江县龙江镇春泽名苑小区A1A2#楼0单元3层303号。法定代表人张宝权，职务经理。委托代理人霍振庆，男，汉族，1980年1月10日出生，住黑龙江省庆安县。被告龙江县市场监督管理局，住所地龙江县龙江镇正阳路272号。法定代表人王国光，职务局长。出庭负责人张永萍，女，龙江县市场监督管理局副局长。委托代理人王先文，男，龙江县市场监督管理局工作人员。原告黑龙江省荣大房地产开发有限公司（以下简称荣大公司）不服被告龙江县市场监督管理局（以下简称市场监管局）吊销营业执照行政处罚决定向本院提起行政诉讼。本院于2019年4月2日立案后，于2019年4月4日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年8月2日公开开庭审理了本案。原告荣大公司委托代理人霍振庆，被告龙江县市场监管局行政负责人张永萍及委托代理人王先文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告龙江县市场监管局于2017年6月20日作出（龙）市场监处﹝2017﹞19号行政处罚决定。决定主要涉案内容是：根据《中华人民共和国公司法》第二百一十一条，公司成立后无正当理由超过六个月未开业，或者开业后自行停业连续六个月以上的，可以由公司登记机关吊销营业执照的规定，给予荣大公司吊销营业执照行政处罚。原告荣大公司诉称，他公司自领取营业执照一直合法经营。2017年6月21日，龙江县市场监管局在其不知情的情况下，违法将其营业执照吊销。被告吊销其营业执照证据不足，程序违法，是无理由错误处罚行为。原告请求：1.撤销被告作出的吊销营业执照行政处罚决定。2.被告承担诉讼费用。原告荣大公司向本院提交了如下证据：1.营业执照(副本)复印件，证明其具有诉讼主体资格；2.身份证复印件，证明法定代表人张宝权身份信息；3.授权委托书，证明授权霍振庆参加庭审及委托权限；4.国家企业信用信息公示系统查询单复印件，证明其在该系统查询得知公司登记状态是吊销，吊销日期是2017年6月21日；5.原告与其他建筑工程、房地产开发公司签订的工程施工、开发合伙协议复印件各一份，证明他公司未停业，处于营业状态；6.国家工商、税务总局联合文件复印件一份，证明只有长期停业未经营的企业才符合吊销营业执照条件；7.齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2018）黑0202行初77号行政判决书复印件一份，证明被告吊销其营业执照证据依据不充足。被告龙江县市场监管局质证认为，他局在营业执照经营范围中明确标注：依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动。原告没有提供开发经营资质证明，是未取得房地产开发资质等级证书的企业，不得从事房地产开发经营业务。被告龙江县市场监管局辩称，他局对原告作出行政处罚决定后，在无法直接送达、邮寄送达的情况下对原告公告送达。根据《中华人民共和国行政诉讼法》和《工商行政管理机关行政处罚程序规定》相关要求，他局在2017年7月15日对原告发布送达公告，六十天后的2017年9月14日应视为公告期满送达日期。原告应在此日之后的六个月内，即2018年3月15日前提起行政诉讼。龙沙区法院和齐市中级法院的判决已确认，原告起诉已超过法定六个月的起诉期限规定。他局作出的行政处罚决定事实清楚、证据确凿、程序正当，请求法院驳回原告起诉。被告龙江县市场监管局向本院提交了如下证据：1.企业公示年报信息；2.龙江县市场监管局现场检查笔录；3荣大公司外部和内部照片；4.龙江县国家税务局情况说明；5.龙江县市场监管局案件来源登记表；6.龙江县市场监管局立案审批表；7.龙江县市场监管局案件调查终结报告；8.龙江县市场监管局行政处罚告知审批表；9.龙江县市场监管局听证告知书；10.龙江县市场监管局听证告知送达回执；11.荣大公司办公大门照片；12.邮寄送达听证告知书信封；13.送达听证告知书公告栏照片；14.公告送达听证告知书内容；15.公告送达听证告知书报纸；16.龙江县市场监管局案件合议笔录；17.龙江县市场监管局案件集体讨论笔录；18.龙江县市场监管局行政处罚决定审批表；19.龙江县市场监管局（龙）市场监处〔2017〕19号行政处罚决定书；20.龙江县市场监管局处罚决定书送达回证；21.荣大公司办公场所照片；22.邮寄送达行政处罚决定书信封；23.公告送达行政处罚决定书内容；24.送达行政处罚决定书公告栏照片；25.龙江县市场监管局行政处罚结案报告；26.《中华人民共和国公司法》相关法条；27.《工商行政管理机关行政处罚程序规定》相关法条；28.《城市房地产开发经营管理条例》相关法条；29.《房地产开发企业资质管理规定》相关法条；30.荣大公司企业信用信息公示报告；31.海伦市万鼎房地产开发有限公司企业信用信息公示报告；32.荣大公司基本账户银行流水明细；33.黑龙江省齐齐哈尔市龙沙区人民法院（2018）黑0202行初77号行政判决书；34.黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院（2019）黑02行终5号行政判决书。以上证明他局作出的行政处罚决定事实清楚、证据确实、程序正当、符合法律规定。原告虽然取得公司企业营业执照但因没有开发资质，不能从事开发经营活动。原告起诉已超过法定起诉时限，法院应驳回其起诉。原告荣大公司质证认为，被告作出的处罚决定没有事实根据，程序违法，不符合法律规定。他公司向法院提起诉讼未超过法定起诉期限。经庭审质证，本院对原、被告双方提供证据认证如下：原告提供的第5号证据因不能直接证明他公司未停业，始终处于营业状态，又缺少其他证据支持补强佐证，本院不予以认定。被告提供的第1至4号、第30至32号证据是其作出处罚决定的事实根据。内容真实存在不是主观捏造或想象，证据具备客观性。是由具有相应执法权限人员按法定程序收集、按法定形式制作，证据具备合法性。是处罚决定形成条件或者发生原因，证据具备关联性。本院予以认定。被告提供的第5至25号证据是其实施处罚行为时遵守的方式、步骤、顺序和时限。能证明被告单位按照立案、调查、听证、集体讨论、决定、送达等程序要求对原告作出行政处罚。本院予以认定。被告提供的第26至29号证据是处罚决定所适用的法律、法规和规章。能证明被告处罚行为有法可依并且适用正确。本院予以认定。被告提供的第33至34号证据是人民法院判决书。发生法律效力判决所确认的事实，非经法定程序不能随意改变。本院予以认定。经审理查明，荣大公司于2013年3月23日在登记机关龙江县市场监管局领取营业执照。营业执照载明，注册资本贰仟万元整，成立日期2013年11月21日，经营范围房地产开发经营。该公司至今未取得房地产开发企业资质等级证书。龙江县市场监管局在进行经济户口信息查询管理时发现，荣大公司在2015年度未通过全国企业信用信息公示系统填报年报，该企业有未经营的嫌疑，决定对该公司立案并指令执法证件编号分别为0209480034和0209480035的两名行政执法人员具体调查处理。2017年4月10日执法人员依法调取龙江县国家税务局情况说明证实，黑龙江省荣大房地产开发有限公司自2016年8月1日金三系统上线至今未购买过发票，未发生经营行为。2017年4月11日执法人员在见证人员参与下，对荣大公司办公场所依法进行检查并制作现场检查笔录证实，荣大公司登记经营场所没有人员工作，办公大门紧锁，无经营痕迹。执法人员同时对检查情况和送达现场进行拍照固定和留存了证据。龙江县市场监管局针对荣大公司以上违法事实，根据公司法和工商机关行政处罚程序的相关规定，于2017年6月20日对其作出了吊销营业执照的行政处罚。在无法直接送达、邮寄送达的情况下，龙江县市场监管局分别于2017年6月1日和2017年7月15日向荣大公司依法公告送达了听证告知书和行政处罚决定书。另查明，荣大公司在2018年春就知道被龙江县市场监管局吊销营业执照的处罚事实，在2018年9月14日以不服龙江县市场监管局吊销处罚为由向齐齐哈尔市工商局提起行政复议，齐齐哈尔市工商局因其超过法定复议申请期限决定不予受理。荣大公司不服市工商局不予受理决定，在2018年9月25日向齐齐哈尔市龙沙区人民法院提起行政诉讼，龙沙区法院判决驳回其诉讼请求。荣大公司不服龙沙区法院驳回判决向齐齐哈尔市中级人民法院提起上诉，黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院终审驳回上诉维持原判。再查明，荣大公司验资事项说明和工商银行基本帐户资金流水显示，截至2013年11月21日止，荣大公司（筹）临时存款帐户内实收资本400万元，占注册资本的20﹪。2013年11月26日该笔资金转入荣大公司基本帐户09×××10内，后资金从该帐户分次转出。荣大公司基本帐户资金流水自2015年1月起至2018年6月止未发生新的企业经营业务收入和支出，其上金额仅是以前业务产生的相应利息收入和支出。荣大公司与济宁国泰君安建筑工程公司、海伦万鼎房地产开发公司签订合伙协议约定的付款义务，在该基本账户银行流水中均没有体现，亦没有公司营业账薄佐证负债欠款义务，不能证明荣大公司有经营行为。本院认为，根据《中华人民共和国公司登记管理条例》相关规定，工商行政管理机关是公司登记机关。根据《中华人民共和国公司法》相关规定，龙江县市场监管局是县级工商行政管理机关，具有依法对有限责任公司作出吊销营业执照的职权。根据相关征税法律规定，公司自领取营业执照后15日内设置账本，每月必须向税务机关申报企业经营情况。即，不管公司有没有钱赚，有没有生意，每个月都要根据运营情况做账，然后根据账目向税务局做税务申报。外地经营活动的，持“外管证”应向劳务发生地或销售地主管税务机关申报纳税。未纳税的，由公司机构所在地税务机关补征税款。本案中，综合荣大公司财务和纳税情况，可以证明荣大公司自2016年8月至2017年4月期间未营业。荣大公司关于在机构登记外的其他城市搞开发建设进行经营活动没有证据支持。荣大公司符合公司法关于公司成立后无正当理由超过六个月未开业，或者开业后自行停业连续六个月以上，可以由公司登记机关吊销营业执照的规定。荣大公司违法行为事实清楚，龙江县市场监管局对其作出行政处罚具有事实根据和法律依据。龙江县市场监管局根据《工商行政管理机关行政处罚程序规定》的方式、步骤、顺序和时限要求，按照立案、调查、听证、合议、集体讨论、决定、送达等程序作出行政处罚，依法保障了行政相对人享有的听证、申辩等合法权益，被告龙江县市场监管局处罚行为程序合法。根据行政诉讼法相关规定，公民、法人直接向人民法院提起诉讼的，自知道或应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。本案中，龙江县市场监管局在2017年7月15日公告送达荣大公司处罚决定，公告期满视为送达日期为2017年9月14日。原告应在此日之后的六个月内，即2018年3月15日前向法院提起行政诉讼。荣大公司向本院起诉已超过法定六个月起诉期限。荣大公司主张没有超过起诉期限不符合法律规定，主张龙江县市场监管局没有事实根据作出处罚，决定程序违法无证据佐证。荣大公司撤销行政处罚决定的请求，本院不予支持。龙江县市场监管局吊销营业执照行政处罚事实清楚，证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序，本院予以支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条、第六十九条，《中华人民共和国公司法》第二百一十一条，《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条，《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五十二条、第六十七条（三）项之规定，判决如下：驳回黑龙江省荣大房地产开发有限公司的诉讼请求。案件受理费50.00元，由黑龙江省荣大房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。审 判 长  李成武人民陪审员  林 宏人民陪审员  陈轶亚二〇一九年九月二十日书 记 员  姚 磊附本案所引用的法条：1、《中华人民共和国行政诉讼法》第四十六条公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起六个月内提出。……2、《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。3、《中华人民共和国公司法》第二百一十一条公司成立后无正当理由超过六个月未开业的，或者开业后自行停业连续六个月以上的，可以由公司登记机关吊销营业执照。4、《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条工商行政管理机关是公司登记机关。下级公司登记机关在上级公司登记机关的领导下开展公司登记工作。公司登记机关依法履行职责，不受非法干预。5、《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第五十二条工商行政管理机关负责人对行政处罚建议批准后，由办案机构以办案机关的名义，告知当事人拟作出行政处罚的事实、理由、依据、处罚内容，并告知当事人依法享有陈述、申辩权。……可以采取直接送达当事人……，还可以采取邮寄送达的方式送达……，采用上述方法无法送达的，由工商行政管理机关以公告的方式告知。……6、《工商行政管理机关行政处罚程序规定》第六十七条……采取上述方法无法送达的，公告送达。公告送达，可以在全国性报纸或者办案机关所在地的省一级报纸上予以公告，也可以在工商行政管理机关公告栏张贴公告，并可以同时在工商行政管理机关网站上公告。自公告发布之日起经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。