湖北省十堰市茅箭区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）鄂0302刑初308号公诉机关湖北省十堰市茅箭区人民检察院。附带民事原告人王某1，女，汉族，1966年1月23日出生，十堰市郧阳区人，住十堰市茅箭区。委托代理人赵黎明、杜雅唯，湖北邦辉律师事务所律师。诉讼代理权限：特别授权，代为立案，代为调查、取证；代为出庭陈述事实，参加法庭辩论，代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为参加调解、和解；代为提交和领取法律文书及其他诉讼有关的活动。被告人刘锋，男，1978年10月31日出生，汉族，小学文化，厨师。出生地湖北省房县，户籍所在地湖北省房县，住湖北省房县。因涉嫌故意杀人罪，于2018年10月9日被十堰市公安局十堰经济开发区分局刑事拘留，2018年10月22日经十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，次日由十堰市公安局十堰经济开发区分局执行逮捕，2018年12月24日经十堰市人民检察院批准延长羁押期限一个月，现羁押于十堰市看守所。辩护人刘金科，湖北南尊律师事务所律师。附带民事被告人刘金波，男，汉族1985年7月4日出生，湖北省房县人，住湖北省房县土城镇大河村2组88号。现住十堰市茅箭区。湖北省十堰市茅箭区人民检察院以十茅检公诉刑诉[2019]273号起诉书指控被告人刘某犯故意杀人罪，于2019年5月13日向本院提起公诉，本院依法组成由审判员陈亚明担任审判长并主审，与人民陪审员曾新彩、付娥参加的合议庭，于2018年7月16日公开开庭进行了审理。湖北省十堰市茅箭区人民检察院指派检察员杨琼出庭支持公诉，被告人刘某及辩护人刘金科、附带民事原告人王某1及代理人赵黎明、杜雅唯到庭参加了诉讼。附带民事被告人刘金波经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案经合议庭评议，现已审理终结。湖北省十堰市茅箭区人民检察院指控：2018年10月6日晚，十堰市经济技术开发区福顺楼酒店厨师刘锋到该酒店内找到老板刘金波，向其领取9月份工资，由于2018年9月11日刘锋与员工王某1因琐事在酒店厨房相互厮打一事，刘金波已将刘锋的工资折抵赔偿给王某1，刘锋因此未领到工资。当晚刘锋认为是王某1导致其未领到工资，便心存怨恨，决定于次日去找王某1滋事。10月7日9时许，刘锋到十堰经济开发区福顺楼酒店厨房旁的隔间找到正在工作的王某1，在向王某1索要医疗费用单据过程中双方发生争执，刘锋扬言要砍死王某1，随即到酒店厨房拿了一把菜刀指着王某1，称要砍死王某1。刘锋在王某1的言语刺激下手持菜刀朝王某1的颈部左侧猛砍一刀，随后再次持刀朝王某1颈部挥砍一刀，致王某1失血性休克、颈部肌肉损伤、颈推棘突骨折等伤情。2019年4月30日，经十堰市公安司法鉴定中心鉴定，王某1全身创口损伤程度为轻伤二级、颈椎骨折损伤程度为轻伤二级、臂丛神经损伤程度为轻伤二级。公诉机关认定上述事实的证据如下：1.菜刀1把、黑色格子衬衫1件，黑色裤子1条等物证；2.受案登记表、立案决定书、拘留证、拘留通知书、变更羁押期限通知书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书、批准延长侦查羁押期限决定书、到案经过、证据保全决定书、证据保全清单、扣押决定书、扣押清单、鉴定聘请书、鉴定意见通知书、接受证据材料清单、病情证明、病历、检查报告、赔偿费收据、调取证据通知书、视频监控、治安调解协议书、户籍资料、前科查询证明、情况说明等书证；3.证人王某2、彭某、袁某1、张某、刘金波、方某、陈某的证言；4.被害人王某1的陈述；5.被告人刘锋的供述与辩解；6.法医物证鉴定书、法医学人体损伤程度鉴定书；7.现场勘验检查工作记录及现场照片、辨认现场笔录及照片、辨认笔录及照片；8.视听资料。公诉机关认为，被告人刘锋有非法剥夺他人生命的故意，其行为应当以故意杀人罪追究其刑事责任。被告人刘锋已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。请依法判处。附带民事诉讼原告人王某1诉称：被告人刘某用菜刀朝其脖子处砍了两刀。附带民事原告人是在雇佣活动中受到人身损害，被告人刘某是在雇佣活动中故意伤害他人，应当与雇主承担连带赔偿责任。请求法院判决：1.依法从重从严追究被告人刘锋的故意杀人罪；2.被告人刘锋和附带民事被告人刘金波连带赔偿附带民事原告人医疗费用83929.15元，误工费21224.8,护理费7141元(96.5*74天），营养费1320元（30*44天），住院伙食补助2200元（50*44天），交通费1000元，鉴定费700元，共计117514.95元。被告人刘某对公诉机关指控的罪名有异议。认为其是故意伤害罪，其没有心存怨恨找王某1，也并未扬言要砍死她。其辩护人的辩护意见是：1.被告人案发当日去找王某1索要医疗费票据，系合法诉求，不是去找王某1滋事，被告人刘某只是一时气愤、情绪失控才与被害人发生冲突，无故意杀害被害人的主观故意，其行为构成故意伤害罪。2.本案二人在相互斗气争执中，因被害人言语刺激引起被告人作出伤害的行为，被害人存在过错。3.被告人主动投案，系自首，归案后将自己仅有的8600元支付给被害人，悔罪态度较好。建议对被告人从轻处罚。关于附带民事部分，被告人刘某辩称其对附带民事原告人诉求的误工费有异议，认为偏高，王某1的工资是1800-2000元。经审理查明：2018年10月6日晚，十堰市经济技术开发区福顺楼酒店厨师刘锋到该酒店内找到老板刘金波，向其领取9月份工资，由于2018年9月11日刘锋与员工王某1因琐事在酒店厨房相互厮打一事，刘金波已将刘锋的工资折抵赔偿给王某1，刘锋因此未领到工资。当晚刘锋认为是王某1导致其未领到工资，便心存怨恨，决定于次日去找王某1滋事。10月7日9时许，刘锋到十堰经济开发区福顺楼酒店厨房旁的隔间找到正在工作的王某1，在向王某1索要医疗费用单据过程中双方发生争执，刘锋扬言要砍死王某1，随即到酒店厨房拿了一把菜刀指着王某1，称要砍死王某1。刘锋在王某1的言语刺激下手持菜刀朝王某1的颈部左侧猛砍一刀，随后再次持刀朝王某1颈部挥砍一刀，致王某1失血性休克、颈部肌肉损伤、颈椎棘突骨折等伤情。2019年4月30日，经十堰市公安司法鉴定中心鉴定，王某1全身创口损伤程度为轻伤二级、颈推骨折损伤程度为轻伤二级、臂丛神经损伤程度为轻伤二级。认定上述的事实的证据如下：1.书证(1)受案登记表，证明陈某报案的情况。(2)到案经过，证明2018年10月9日，刘某主动到公安机关投案。(3)收条，证明福顺楼酒店支付抢救费8600元。(4)治安调解协议书，证明2018年9月11日，刘某曾与王某1因琐事发生纠纷，互相厮打，该纠纷经过十堰市公安局十堰经济开发区分局治安调解。(5)户籍信息表，证明被告人的基本身份情况。(6)前科查询证明，证明刘某之前无违法行为。(7)现场勘验笔录及物证照片(8)王某1的伤情照片(9)现场勘验检查工作记录及现场照片(10)辨认现场笔录及照片(11)扣押决定书及清单(12)病例材料，证明王某1的伤情。2.证人证言(1)证人陈某的证言，证明看到刘某拿菜刀，听说出事后，自己报警的经过。(2)证人王某2的证言：刘某转身就跑到厨房，从厨房的案板上拿了一把菜刀，还说老子今天砍死你，说完就拿着菜刀冲向王某1。(3)证人胡某、彭某、张某的证言，证明看到刘某拿了菜刀，之后看到王某1被砍倒在地。(4)证人袁某2的证言：刘某拿起厨房的菜刀指着王某1说“老子的钱不是那么好用的，老子要砍死你”，王某1说“有本事你砍”，刘某挣脱之后拿起菜刀菜刀朝王某1后脑勺那个方向砍了一刀，然后又朝王某1左侧脖子那个方向砍了一刀。(5)证人刘金波的证言，证明听厨师方某说刘某用刀把王某1砍伤，以及之前刘某与王某1曾因工作琐事发生纠纷。(7)证人方某的证言：我看到刘某挣脱拉他的王某2，随即拿起菜刀往王某1身上砍。砍完我看到王某1的脖子左侧部位受伤了。3.被害人王某1的陈述：刘某出来时拿了一把菜刀走到我面前直接用菜刀往我脖子处砍了一刀，他右手拿菜刀砍在我的左侧脖子处，被砍后我就用左手去护脖子处，刘某又是一刀往我脖子砍。4.鉴定资料(1)十公司鉴（法）字（2018）1930号法医物证鉴定书，载明：送检的标记有“作案工具菜刀一把”字样的木柄菜刀刀身上可疑血迹，检验出人血，检出的人STR分型，与王某1血样在D8S1179等15个基因座基因型相同，其似然率为3.90071×1016(2)十公司鉴（法）字（2019）J006号法医学人体损伤程度鉴定书，载明：王某1全身创口损伤程度为轻伤二级、颈椎骨折损伤程度为轻伤二级、臂丛神经损伤程度为轻伤二级。5.被告人刘某的供述：我认为归根结底都是王某1害我拿不到钱，当天晚上一晚上没有睡着，对王某1很怨恨，决定第二天去找王某1，就是想去找她的事。然后我们就争吵了几句，我当时就很生气，快速走到厨房拿了一把菜刀走到王某1面前，我当时右手拿着菜刀，指着王某1说“信不信我砍死你”，她就坐那里把脖子往我这边伸，她说“你砍啊”，我们直接就将我手中的菜刀举起来从上往下斜着挥砍，第一刀直接砍在王某1的脖子上，立马我又砍了第二刀，跟砍柴一样，我看到她脖子流血了。6.视听资料，证明事发酒店监控。上述证据经庭审举证、质证，证据来源合法，能够证明案件事实的证据，本院依法予以确认。关于附带民事诉讼原告人提起的民事赔偿，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告人提交了湖北医药学院法医司法鉴定意见书，该意见书载明“王某12018年10月7日所受损伤误工损失共计220日”，被告人的代理人提出应以医院出具的医嘱的休息时间为依据。本院认为，受害人请求依据鉴定机构确定的误工时间与医疗机构医嘱载明的误工时间不相符的，应以医疗机构的证明时间为依据。本案中湖北省十堰市太和医院出院记录载明“王某12018年10月7日入院，出院日期2018年11月20日，住院44天”，医嘱建议“休息一月，留陪一人”，故王某1的误工时间应为74天。原告人的该诉求本院不予支持。同时原告人提交的鉴定费700元的诉求本院不予支持。四、处理意见和理由本院认为，被告人刘某因琐事对被害人王某1心存怨恨，在双方又发生争执后，刘某刀砍被害人脖颈处，其行为构成故意杀人罪，其由于意志以外的原因，未造成被害人死亡结果的发生，故被告人刘某的行为构成故意杀人（未遂）罪。公诉机关指控罪名成立。被告人刘某及其辩护人提出刘某没有故意杀人的主观故意，经查，有证人王某2、袁某2的证言证实，被告人刘某在现场有言语表露欲杀害被害人，其本人在公安机关亦有此供述，且其砍杀部位也是易致命部位，其非法剥夺他人生命的故意明显，被告人及辩护人提出的“不构成故意杀人罪”的辩解本院不予采信。被告人提出被害人存在过错的辩护意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。其辩护人关于刘某有自首的辩护意见，经查，被告人刘某在事发后主动到公安机关投案，但其在庭审过程中未能如实供述自己的犯罪目的，不能认定为自首，故该辩解辩护意见不能成立，本院不予采纳。附带民事原告人诉请刘金波与刘某承担连带赔偿责任，本院认为，被告人刘某实施的犯罪行为系其个人行为，不是雇主刘金波授权或指示的生产经营活动或劳务活动，该犯罪行为造成的被害人经济损失不应由刘金波承担赔偿责任。原告人的此诉讼请求本院不予支持。关于被害人王某1的损失数额本院认定如下：本案按一审法庭辩论终结上一年度即2019年度标准计算。根据法律规定及原告诉讼请求，结合当事人提交的证据及庭审查明的事实，认定被害人王某1的损失包括：医疗费83929.15；2.住院伙食补助:50×44天=2200元；3.营养费：30×44天=1320元；4.误工费：74天×（38691/365）=7844元；5.护理费：被告人及辩护人无异议的7141元；6.交通费：酌情考虑支持1000元；7.鉴定费：该鉴定意见本院未采纳，此鉴定费不予支持。综上，被害人的损失共计103434.15元。被告人辩护人辩称刘某已先行垫付了8600元，因没有证据证实，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二十三条、第六十七条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条之规定，判决如下：一、被告人刘峰犯故意杀人罪，判处有期徒刑六年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自于于2018年10月9日至2025年4月8日止）；二、被告人刘峰于本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人王某1经济损失103434.15元；三、驳回附带民事诉讼原告人王某1的其他诉讼请求。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 陈    亚    明人民陪审员 曾新彩人民陪审员付娥二〇一九年九月十日书 记 员 罗        露附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）规定《中华人民共和国刑法》第二百三十二条故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑；情节较轻的，处三年以上十年以下有期徒刑。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。被害人死亡或者丧失行为能力的，被害人的法定代理人、近亲属有权提起附带民事诉讼。……