广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初7973号原告：陈小芳，女，1981年1月29日出生，汉族，身份证住址广州市天河区，委托诉讼代理人：潘晓丽，广东知泓律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓宇莹，广东知泓律师事务所律师。被告：陈浩，男，1977年2月1日出生，汉族，户籍地址广东省珠海市香洲区，第三人：广州市中航体育有限公司，住所地广州市白云区鹤龙街彭上兴富路6号汇桥大厦4003房。法定代表人：陈浩，公司董事兼总经理。原告陈小芳诉被告陈浩、第三人广州市中航体育有限公司（以下简称“中航公司”）损害公司利益责任纠纷一案，本院于2019年4月2日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告陈小芳的委托诉讼代理人潘晓丽以及被告陈浩兼第三人中航公司法定代表人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈小芳向本院提起诉讼，请求判令：1.被告向广州市中航体育有限公司赔偿因其违反对中航公司的忠诚、勤勉义务、严重失职造成的损失489346.69元。2.被告提交经营期间的经营报告。3.本案产生的诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年3月2日，原告、被告与案外人张洁、马宇慧共同设立中航公司，注册资本1000万元，原告认缴400万元，持股比例为40%。被告自中航公司设立之初就担任公司的执行董事，兼任经理，是公司的法定代表人。张洁任监事。被告作为公司经理及执行董事，并实际对公司经营管理，依据《中华人民共和国公司法》及章程的规定，被告应依法应履行相应的经营管理责任：决定公司的经营计划和投资方案，制定公司的基本管理制度，主持公司的生产经营管理工作，组织实施股东会决议。但公司设立后，被告对公司财务账目管理混乱，而未能提供合法合理的凭据。被告曾支出49000元声称购买赛艇，购置后并未进行销售，任由资产闲置折旧。被告作为实际经营人，不但没有勤勉尽职管理公司，为公司带来收益，反而不断增加公司的负债。被告一直在消耗股东投入的资金，甚至占用公司资金，影响了公司的经营和发展，也损害了股东的利益。而公司存续期间，被告也从未制订、提交过公司的经营方案，没有召开股东会、没有经营计划和报告，并未做好生产管理工作。实际上，到2017年4月被告就没有经营公司，也未曾制订或实施过弥补亏损方案。被告于2018年8月提交了自行制定的简要财务总结，声称公司已经资不抵债，无力运营。再则，由于公司经营期限被设定为三年，原告于2017年12月多次催促被告尽快召开股东会决议讨论公司存续问题，但被告一直未予理睬，任由公司到期停业亏损。综上所述，被告在职期间，未忠诚、勤勉的履行自己的职责，管理、监管严重失职，导致公司财务管理混乱，经营不善，造成公司资金流失或无合法依据支出。被告的行为给公司造成巨大的经济损失，应当承担赔偿责任。但其却拒不赔偿。原告作为中航公司的控股股东，已向公司监事张洁提出诉讼申请，但监事拒绝起诉。被告陈浩辩称：不同意原告的全部诉讼请求，理由是：其在中航公司工作期间没有因为失职对公司造成损失，公司经营盈利还是亏损，应由投资者按比例承担。第三人中航公司未作答辩。经审理查明：2016年3月2日，中航公司经工商行政管理部门核准后设立，陈浩为法定代表人并任公司执行董事、经理，张洁任公司监事。2019年1月19日，原告以被告违反勤勉忠诚义务导致公司利益受损为由要求监事张洁向法院提起诉讼。张洁称同意通过诉讼途径保护公司合法权益，但是因其长期在国外，短期内不能回国，而且并未参与公司经营，对相关情况不知情。因此，由股东选出新的监事，处理相关事务。原告主张被告违反勤勉忠诚义务主要包括：1.侵吞公司资产。2016年10月8日，被告开具的其个人名下尾号7213的个人账户入账收入10600元，作账备注“9月16日至10月5日营业收入”；2016年11月20日，被告开具的其个人名下尾号7213的个人账户入账，收入2400元，作账备注“参与中国杯帆船劳务费”；2016年12月19日，被告开具的其个人名下尾号7213的个人账户入账，收入7300元，作账备注“帆海汇付货款”。2.不作为导致公司资产折旧：2016年度总结时，股东提出应尽快处理公司亏损情况，从2017年年初直到2019年起诉以前，原告及其他股东都多次催促被告进行财务解释后尽快理清公司资产以处理亏损，但被告均以各种理由推脱，期间没有经营、也没有制定实施弥补亏损方案，一直拒绝配合股东梳理公司财务问题及办理公司清算事宜，造成公司资产重大折旧，从2017年年初到2018年年末，折旧88986.25元。3.不作为导致公司损失扩大，公司在2017年4月已经停业，被告一直怠于履行管理职责，无故增加公司经营成本，导致公司亏损扩大118526元。4.决策失误导致公司资产流失：公司在2016年年底就产生重大亏损的情况下，被告却擅自对外签订合同，2017年用99000元购买两条休闲赛艇，并在2017年预付49000元，并将余款作为公司的应付账款。但购置后并无任何销售计划和行动，货物至今存放在租赁仓库中，无人管理。被告的决策毫无合理性导致公司资产无故流失99000元。5.虚报工资。被告拒绝提供劳动者的工资出勤依据、劳动合同、工作内容及实际完成结果。由此，要求被告对公司遭受的损失承担赔偿责任，按照管理不善导致亏损489346.69元，原告称该金额依据是其提交的2018年资产负债表（打印件）未分配利润期末数为489346.69元。被告对原告提交的该份资产负债表不予确认，称其从未见过该份表。被告对此一一回应，并提供了初步证据予以证明，具体包括：1.中航公司于2016年3月商议成立，2016年6月开始投入资金筹备运营，2017年4月，经股东商议，暂停营业，经营时长10个月。2.2016年11月23日，召开股东会议，就2016年经营情况及2017年经营作出计划。对上述1和2说法，被告提交《股东会记录》，原告以该记录仅仅是打印件，没有任何人签名为由对该证据不予确认。3.中航公司财务由刘洪辉负责，财务及出纳都是刘洪辉公司的员工吕腾芳、徐云华兼任。所有财务支出都是由刘洪辉及陈浩签字，公司出纳徐云华负责汇款。对于被告的上述说法，被告提交10张《费用报销单》予以证明。原告确认报销单真实性。并表示中航公司开业之初的财务确实由原告一方的相熟人员代管，原本应该将代管的账目和财务工作交回公司，但此后因原告疏于管理而未落实。针对原告所指被告侵吞公司资产问题，被告解释称由于公司刚成立时，仅仅是试运行，很多经费没有办法报销，因此公司决策层一致同意并指定开设被告的个人账户作为公司进出账的账户。开设账户当天是公司第一任出纳也就是刘洪辉的弟媳跟被告一起去开设的。此后的款项收取和支出均由财务人员清晰记账，并非用于个人支出或者挪用。原告在法庭指定的日期内未对被告陈述的该情况予以说明。4.2017年4月，中航公司决定暂停营业。4月19日，应刘洪辉的要求，公司资产移交给刘洪辉清远公司保管。被告提交《仓库库存表》予以证明，并称该表共三页，每一页的底部均有刘洪辉公司的员工“周秀枝”签名。原告以无原件对此不予确认。5.中航公司财务资料一直由刘洪辉自己经营的另外一家公司保管。原告起诉后，2019年5月10日，被告从刘洪辉公司取回财务资料。被告提交《中航体育资料交接表》（原件）予以证明。原告称无法证明账目是谁处理的。庭审中，双方确认中航公司实际股东和管理人员是原告的丈夫刘洪辉、马宇慧的丈夫邹志和被告共三人，刘洪辉通过微信将邹志、陈浩组建工作群，取名为“中航董事会”。原告提交的“中航董事会”微信群聊天记录拟证明经刘洪辉多次催促中航公司继续如何推进工作被告仍未尽勤勉尽责的义务。被告称在该微信中，正好可看出中航公司的停业是股东们一致决定，刘洪辉的微信聊天记录中说道“……不能说我们现在暂停业就原来的问题不处理了。我们今天停下来是没有办法，现在没有任何的收益，……”本院认为：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，当事人对自己的主张有责任提供证据。（一）根据我国公司法对于损害公司利益责任的有关规定，原告主张被告作为公司高管人员存在违反忠实义务而应对公司承担赔偿责任应当承担以下举证责任：被告违反忠实义务，违反行为导致公司利益受损，被告获益，公司实际遭受利益损失。就原告提出的被告存在违反忠实义务的行为，本院具体分析如下：1.关于原告主张三笔本应存入公司账户的款项却存入被告的个人账户。2016年10月、11月、12月共三笔本应该存入公司公帐的款项却存入被告的个人账户。被告解释称由于公司刚成立时，仅仅是试运行，很多经费没有办法报销，因此公司决策层一致同意并指定开设被告的个人账户作为公司进账出账的账户。开设账户当天是公司第一任出纳也就是刘洪辉的弟媳跟被告一起去开设的。原告在法庭指定的日期内未对被告陈述的该情况予以说明。2.关于原告主张被告向其说明财务报表中6万元工资所对应的员工姓名、考勤等信息。由于原告的该主张属于知情权的范畴，且被告也表示同意原告查看，故并无纷争。再者，被告表示该款项并没有实际支付，原告未提供证据6万元实际支付，且属于公司利益受损。（二）根据我国公司法对于损害公司利益责任的有关规定，原告主张被告存在违反勤勉义务应当负有以下举证责任：被告的行为并非出于善意，被告在决策中存在重大过失，公司受到损失且损失与被告行为存在因果关系。就原告提出的被告存在违反勤勉义务的行为，本院具体分析如下：1.关于原告主张被告不作为导致公司资产折旧、损失扩大问题。从原告提供的“中航董事会”聊天记录可见，公司实际股东和决策主体对于公司停业并无争议，至于公司未能成功运作起来，是因为公司陷入僵局，原告的证据并不足以证实过错完全归责于被告一人。而且，原告主张公司存在资产折旧、损失扩大，但该折旧既没有评估折旧残值，也没有其他的折旧依据，而且对于损失的主张也仅仅提供其单方制作的财务报表作为依据，被告对此不予确认，故对该损失无法予以采信。原告对此应承担举证不能的不利后果。2.关于原告主张被告决策失误导致公司资产流失的问题。原告仅仅以其预付款明细中所列2017年预付49000元购买2条休闲赛艇主张被告决策失误，而被告称公司财务支出1万元以上金额都需要刘洪辉的签名，并提供了费用报销单作为证据，足以可见被告采购行为经过公司决策层同意，且被告也提交了2017年4月公司决定停业后公司资产移交的仓库库存表的初步证据，以及中航公司财务账册等资料于2019年5月10日才接收的证据，而原告既是股东又是实际股东和管理者刘洪辉的妻子，却在法庭一再要求下仍未对此进一步说明、解释或回应，也未有进一步举证，故原告应对此承担举证不能的不利后果。综上所述，对于原告第一项诉讼请求，主张被告向中航公司赔偿损失489346.69元，本院不予支持。至于原告第二项诉讼请求，原告要求被告提交经营期间的经营报告，即其主张行使知情权，与本案不是同一法律关系，应另案主张。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十七条、第一百四十八条、第一百四十九条、第一百五十一条、第二百一十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告陈小芳的全部诉讼请求。本案受理费8640元，由原告陈小芳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  邓 娟人民陪审员  郑继善人民陪审员  谭燕萍二〇一九年九月三十日书 记 员  唐舒敏