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陕西省高级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）陕民申1661号 再审申请人（一审被告、二审上诉人）：西安惠泽房地产开发有限公司。住所地：陕西省西安市雁塔区。 法定代表人：韩文东，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：周静，该公司法务。 委托诉讼代理人：陈猛，该公司法务。 再审申请人（一审原告、二审被上诉人）：谢辛欣，女，汉族，住西安市。 委托诉讼代理人：谢仁华，谢辛欣之父。 再审申请人西安惠泽房地产开发有限公司（以下简称西安惠泽公司）因与再审申请人谢辛欣商品房预售合同纠纷一案，不服陕西省西安市中级人民法院(2019)陕01民终2472号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 西安惠泽公司申请再审称，其已按合同约定将案涉房屋交付谢辛欣使用，谢辛欣未曾提出过因西安惠泽公司迟延协助办理产权证而产生的实际损失。二审法院判决西安惠泽公司承担逾期办证违约金违反公平原则。1、《商品房买卖合同》第八条约定，出卖人西安惠泽公司应于2016年5月8日向谢辛欣交付房屋。西安惠泽公司实际于2016年4月10日向谢辛欣交接房屋，谢辛欣一直正常使用涉案房屋。《商品房买卖合同》第十九条约定，本合同在履行过程中发生争议的，由双方当事人协商解决；协商不成的，依法向人民法院起诉。在起诉之前，谢辛欣从未向西安惠泽公司提出过有关产权证的意见，亦未提出过损失赔偿的问题。2、谢辛欣在二审程序中没有提交实际损失的证据材料的情况下，二审法院判决西安惠泽公司承担违约金明显不当。在本案中，西安惠泽公司按约向谢辛欣交付房屋，及时完成备案登记。即使逾期交付产权证，但该房屋处于抵押担保状态，对谢辛欣使用涉案房屋没有实质影响，二审法院判令西安惠泽公司承担违约金违背了公平原则。请求：1、撤销二审判决第二项；2、驳回谢辛欣要求西安惠泽公司支付逾期办证违约金的诉讼请求；3、本案诉讼费由谢辛欣承担。 谢辛欣提交意见称，西安惠泽公司于2016年4月1日向谢辛欣交付房屋，并非2016年4月10日。谢辛欣关于房产证问题，与西安惠泽公司多次沟通无果后，于2018年3月21日向西安惠泽公司递交《协商函》，催促其办理产权证书，并商谈违约金赔偿。谢辛欣在二审答辩状中明确逾期办理房产证造成的损失，损失估值30多万。谢辛欣签订购房合同后，一次性全款付清，房屋并未处于抵押担保状态。 谢辛欣申请再审称，一、西安惠泽公司提交的《西安市XX户表》存在重大瑕疵，该分户表中显示的申请日期为2017年8月21日，但在西安市不动产档案管理中心查不到此信息，且该分户表中的谢辛欣产权证号与谢辛欣已经领取的不动产权证书的编号不一致。二、谢辛欣在收房时，按照要求及时向西安惠泽公司提交了办理个人产权证的相关资料，并交了房屋产权登记费80元，西安惠泽公司负有办理个人房屋产权证书的义务。三、二审判决将初始登记申报时间作为计算违约金的截止时间时错误的。2017年8月21日作为初始登记的申报时间，不具备西安惠泽公司办理个人权属证书的条件，2017年10月27日才具备西安惠泽公司办理个人权属证书的条件。四、二审不能从合同的文义、体系及目的来理解合同条款，对于案涉《商品房买卖合同》第十五条的理解错误。请求：1、撤销二审判决，维持一审判决；2、二审案件受理费由西安惠泽公司承担。 西安惠泽公司提交意见称，一、案涉《商品房买卖合同》并未约定西安惠泽公司负有为谢辛欣办理房地产权证书的义务。以此，谢辛欣没有权利要求西安惠泽公司为其办理房地产权证书，二审判决认定事实正确。二、谢辛欣已经取得房地产权证书，其没有实际损失，谢辛欣要求西安惠泽公司承担违约责任，不仅违背合同约定，亦有违公平原则。 本院经审查认为，本案争议的焦点问题为：西安惠泽公司是否存在违约行为以及违约金的承担。 首先，案涉《商品房买卖合同》第十五条关于产权登记约定“出卖人应当在商品房交付使用后365日内，将办理权属登记需要由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意按照下列第3项处理：3．具体约定参见《商品房买卖合同》补充协议。”但双方在《补充协议》中对产权登记的违约责任未作约定。西安惠泽公司2016年4月1日将涉案房屋交付谢辛欣，其应于365日内将办理权属登记需要由其提供的资料报产权登记机关备案，但西安惠泽公司于2017年8月21日向西安市住房保障和房屋管理局提交了申请资料，西安市不动产信息档案管理中心于2017年10月27日出具了《西安市XX户表》，西安惠泽公司履行义务超过合同约定的期限，西安惠泽公司存在违约行为。谢辛欣主张西安惠泽公司应承担为其办理产权登记义务，使其取得不动产权属证书的义务。本院认为，依据案涉《商品房买卖合同》和《补充协议》不能认定西安惠泽公司承诺在一定期限内为谢辛欣办理完毕房地产权属证书的义务。谢辛欣的主张，本院不予支持。 其次，西安惠泽公司存在上述违约行为，其应承担相应的违约责任。二审法院综合考虑西安惠泽公司提前向谢辛欣交付房屋的情况、合同履行情况及西安惠泽公司的过错程度等因素，认定西安惠泽公司承担从2017年4月2日起至2017年8月21日止以谢辛欣已付房款为基数按照中国人民银行同期银行贷款基准利率计算的违约金，并无不当。西安惠泽公司的理由，不能成立。谢辛欣的主张，本院不予支持。 综上，西安惠泽公司申请再审的理由不能成立，谢辛欣申请再审的理由不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第三百九十五条第二款的规定，裁定如下： 驳回西安惠泽房地产开发有限公司、谢辛欣的再审申请。 审 判 长 王晓平 审 判 员 杨晓梅 审 判 员 赵 敏 二〇一九年九月二十四日 法官助理 刘三虎 书 记 员 矣妍霄 1
锡林浩特市人民法院民 事 裁 定 书（2019）内2502民初4391号原告：陈某，住锡林浩特市。被告：白某，住锡林浩特市。原告陈某诉被告白某买卖合同纠纷一案，本院于2019年08月13日立案，原告陈某于2019年09月23日向本院申请撤回起诉。本院认为，原告的申请符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条第一款的规定，裁定如下：准许陈某撤诉。案件受理费500元，由原告陈某负担。审判员 乌  云二〇一九年九月二十四日书记员 沙其如拉
山西省太原市迎泽区人民法院民事判决书（2019）晋0106民初2533号原告：赵文宗，男，1989年4月1日出生，汉族，住山西省太原市。被告：姜宇，男，1988年10月22日出生，汉族，太原市慈善职业技术学校员工，住太原市。原告赵文宗诉被告姜宇民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月16日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告赵文宗到庭参加了诉讼，被告姜宇经本院依法公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审结。原告向本院提出诉讼请求：一、请求法院判令被告返还借款3000元；二、本案的诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：原告于2019年1月3日下午对原告说，被告经济有点紧张，急需3000元周转资金，并承诺于2019年1月9日还款，原告出于朋友之义毫不犹豫的通过微信转账的形式转给了被告3000元。到期后被告为主动还款，原告多次催要，而被告采取能躲就躲的态度耍赖，原告极为气愤。故原告诉至法院，望判如所请。被告姜宇经本院依法公告传唤，无正当理由未到庭，也未提交任何答辩意见。原告围绕其诉讼请求提交以下证据：证据一：微信聊天记录截图。证据二：被告微信身份截图。证据三：移动增值税发票联，证明159XXXXXXXX是被告姜宇的电话。被告姜宇经本院依法公告传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃质证的权利，本院对原告所提交的证据的真实性、合法性、关联性予以认定。根据当事人无异议的证据和本院认定的证据，本院认定事实如下：2019年1月3日，原告通过微信向被告姜宇转账人民币3000元整。借款到期后被告未向原告偿还借款。本院认为，原被告之间系合法的民间借贷关系，原告履行了出借义务，被告应依约偿还所借款项。故本院对原告要求被告偿还借款本金人民币3000元的诉讼请求予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：被告姜宇自本判决生效之日起十五日内向原告赵文宗支付本金3000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由被告姜宇负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。审 判 长 曹丽欣人民陪审员 **燕人民陪审员 白培英 二О一九年九月二十四日书 记 员 安 靖
西藏自治区林芝市巴宜区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）藏0402民初224号 原告：陈贤美，女，1982年10月出生，汉族，户籍地重庆市江北区，外来经商人员，住西藏自治区林芝市，公民身份号码×××。 委托诉讼代理人：陈柯材，西藏尼洋律师事务所律师。 被告：刘丰，男，1980年5月出生，汉族，户籍地湖北省天门市，外来经商人员，住西藏自治区林芝市，公民身份号码×××。 被告：刘昌标，男，1978年11月出生，汉族，户籍地湖北省天门市，外来经商人员，住西藏自治区林芝市，公民身份号码×××。 被告：代超波，男，1983年9月出生，汉族，户籍地湖北省天门市，外来经商人员，住西藏自治区林芝市，公民身份号码×××。 原告陈贤美与被告刘丰、刘昌标、代超波生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年6月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈贤美委托代理人陈柯材、被告刘丰到庭参加诉讼，被告刘昌标、代超波经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈贤美向本院提出诉讼请求：1.请求判决三被告承担侵权责任，连带向原告支付医疗费4430.22元；2.请求判决三被告赔付原告住院护理费800元、住院伙食补助费960元、交通费500元；3.请求判决三被告赔付原告误工费1600元；4.请求判决三被告赔付原告精神损害抚慰金1000元；5.本案诉讼费由三被告承担。事实和理由：2018年5月20日下午，被告刘丰开车路过原告父亲陈尚俊经营彩钢瓦销售店，不听劝说，强行通过压碎陈尚俊的彩钢瓦，导致发生纠纷。打架过程中，与被告刘丰同行的黄海荣找来被告刘昌标、代超波，被告刘昌标用拳头殴打原告丈夫陈华建，被告代超波殴打陈尚俊，被告刘丰殴打宋财玉。原告赶到现场看到其父母和老公被多人殴打，情绪激动立即劝阻和黄海荣发生抓扯，导致全身多处受伤住院，事情发生后，巴宜区公安局在未对事件调查清楚的情况下，对原告进行错误的处理，后经原告行政复议撤销处罚。原告因全身多处软组织损伤、左手食指破裂住院8天，产生医药费4430.22元，原告彩钢瓦销售店经商多年，原告被打受伤后歇业10多天，原告被打后又被错误处理，生意和精神都受到巨大的创伤，多次要求巴宜区公安局处理协商都未果，原告无奈，诉至法院。 被告刘丰辩称,原告受伤住院进行治疗与被告无关，被告并未殴打原告，故对原告要求被告赔偿的请求，被告不应承担。 被告刘昌标既未提交书面答辩意见，亦未到庭参加诉讼。 被告代超波既未提交书面答辩意见，亦未到庭参加诉讼。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对争议的证据和事实，本院认定如下： 原告陈贤美提供的证据如下：1.《彩超医学影像工作站报告单》复印件二份、《放射科影像CT检查报告》、《林芝市侗济医院DR报告单》、《心电图》、《血液检查》《林芝市侗济医院化验报告单》复印件各一份，欲证明被告的行为造成原告受伤的事实。本院认为，该组证据仅能证明原告受到伤害不能证明是由被告所造成。故对于该组证据，本院对其证明目的不予采信；2.《西藏增值税普通发票》原件二份，欲证明原告受到伤害所产生的医疗费4430.22元的事实，本院认为，该份证据仅能证明原告在西藏自治区林芝市侗济医院所产生医疗费为4430.22元的事实，本院对其证明目的不予以采信；3.《林芝市公安局行政复议决定书》原件一份，欲证明原告与三被告因打架一事，原告不服巴宜区公安局作出的行政决定书向西藏自治区林芝市公安局进行复议的事实。本院认为，被告对此无异议，且该证据能够证实案件事实，故对于该证据，本院予以采信。4.《林芝市侗济医院入院证》、《林芝市侗济医院出院证》、《出院记录》原件各一份，欲证明原告因被告对其造成伤害，在林芝市侗济医院进行住院治疗的事实，本院认为，该组证据仅能证明原告在该医院住院治疗的事实，本院对其证明目的不予采信。 本院依原告的申请调取证据《巴宜区公安局治安管理处罚及行政强制措施卷刘昌标、代超波、刘丰等人殴打他人案》卷宗内刘丰、代超波、刘昌标、陈贤美、陈华建、宋财玉、陈尚俊询问笔录及巴宜区公安局对被告刘丰、代超波、刘昌标、原告陈华建、陈贤美作出的行政处罚决定，证实本案原告、三被告对于殴打事件发生经过的陈述及西藏自治区巴宜区公安局作出对被告刘丰行政拘留五日、对被告刘昌标行政拘留七日并处200元罚款、对被告代超波行政拘留五日、对陈贤美行政拘留三日、对原告陈华建行政罚款500元行政处罚决定的事实。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年5月20日下午，因被告刘丰驾驶皮卡车行驶宏鑫市场“发达彩钢”店铺时将原告的父亲陈尚俊的彩钢压坏，双方因此发生争执。原告于5月20日至5月28日在西藏自治区林芝市侗济医院住院治疗，共产生医药费4430.22元，2018年7月19日西藏林芝市巴宜区公安局行政处罚决定：“对刘丰行政拘留五日、对刘昌标行政拘留七日并处200元罚款、对代超波行政拘留五日、对陈贤美行政拘留三日、对陈华建行政罚款500元”。后原告不服该行政处罚决定于2018年7月24日向西藏自治区林芝市公安局申请行政复议，林芝市公安局于2018年10月15日作出行政复议决定书：“维持对陈贤美作出的巴公（行）罚决字【2018】211号《行政处罚决定》，变更对刘丰作出的巴公（行）罚决字【2018】208号《行政处罚决定》，变更对刘昌标作出的巴公（行）罚决字【2018】209号《行政处罚决定》，变更对代超波作出的巴公（行）罚决字【2018】210号《行政处罚决定》”。综上原告为维护自己合法权益，诉至法院。 本院认为，根据西藏自治区林芝市巴宜区公安局对原告作出《行政处罚决定书》、西藏自治区林芝市公安局作出的《行政复议决定书》及本院依原告申请调取证据《巴宜区公安局治安管理处罚及行政强制措施卷刘昌标、代超波、刘丰等人殴打他人案》中询问笔录查明的事实认定“陈贤美在派出所民警到达安华卫浴门口了解情况时用拳头殴打了黄海荣的头部。”原告因此被行政拘留三日。由此可见三被告并未侵犯原告的人身权益，且原告主张三被告赔偿，原告应举证证明该侵权行为系被告所造成的。原告提供的证据不足以证明其的主张，故对于原告的诉讼请求不予支持。 综上所述，当事人的合法权益应受法律保护。原告提供的证据不足以证明其的主张，故原告的诉求于法无据，本院不予支持。依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条规定，判决如下： 驳回原告陈贤美的全部诉讼请求。 案件受理费100元，由原告陈贤美负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于西藏自治区林芝市中级人民法院。 审 判 长 索朗巴吉 审 判 员 姜  玲 审 判 员 刘 淑 云 二〇一九年九月二十四日 法官助理 谢 欣 玫 书 记 员 吉  宗
浙江省金华市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）浙07刑更4026号罪犯张玲，女，1990年8月9日出生，汉族，初中文化，浙江省金华市人，现在浙江省。浙江省金华市金东区人民法院于2015年2月5日作出（2015）金东刑初字第23刑事判决，以被告人张玲犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币30000元。因该犯在缓刑考验期限内社区矫正期间，违反监管规定受到三次警告仍不改正，浙江省金华市金东区人民法院于2017年10月21日作出（2017）浙0703刑更3号刑事裁定，撤销对罪犯张玲宣告缓刑的部分；对罪犯张玲收监执行原判有期徒刑三年。裁定生效后，该犯于2017年11月1日被交付执行。执行机关浙江省第二女子监狱提出减刑建议，于2019年9月2日报送本院立案审理。本院受理后依法公示，公示期间没有收到异议。本院依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。执行机关浙江省第二女子监狱认为，罪犯张玲在服刑期间，确有悔改表现，符合减刑条件，建议对该犯减去有期徒刑六个月。经审理查明，罪犯张玲在服刑期间，能认罪悔罪，遵规守法，接受教育改造，积极参加学习，成绩优良，积极参加劳动，态度端正，服从分配，努力完成劳动任务，本考核期内共获得三个表扬。罪犯张玲已履行生效判决所判处的罚金人民币30000元。上述事实，有罪犯考核加扣分表、罪犯考核月评表、罪犯奖励审批表、罪犯评审鉴定表、履行财产刑的证明材料等证据证实，足以认定。本院认为，罪犯张玲在服刑期间，确有悔改表现，符合减刑的法定条件，依法可以减刑。依照《中华人民共和国刑法》第七十八条、第七十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十三条第二款和《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第二条、第六条之规定，裁定如下：对罪犯张玲减去有期徒刑六个月（刑期自2017年10月22日起至2019年10月21日止）。本裁定送达后即发生法律效力。审 判 长  吴益平人民陪审员  胡希群人民陪审员  宋红霞ggz二〇一九年九月二十六日代书 记员  金 娜
北京知识产权法院行 政 判 决 书（2019）京73行初9147号原告：海南智慧集团有限公司，住所地海南省三亚市天涯区胜利路487号临街商铺（汽车总站后面）。法定代表人：邝玮，董事长。（未到庭）委托诉讼代理人：张永升，北京国谦律师事务所律师。（到庭）被告:国家知识产权局，住所地北京市海淀区蓟门桥西土城路6号。法定代表人：申长雨，局长。（未到庭）委托诉讼代理人：刘淑婷，国家知识产权局审查员。（到庭）委托诉讼代理人：乔向辉，国家知识产权局审查员。（未到庭）案由：商标申请驳回复审行政纠纷。被诉决定：商评字[2019]第121179号关于第27177743号图形商标（简称诉争商标）驳回复审决定。本院受理时间：2019年7月23日。开庭审理时间：2019年8月7日。被诉决定认定：诉争商标违反了《中华人民共和国商标法》（简称《商标法》）第三十条的规定，诉争商标在复审服务上的注册申请予以驳回。原告诉称：一、诉争商标与第6532537号图形商标（简称引证商标）区别明显，未构成近似商标。二、引证商标已经被提起撤销注册商标连续三年不使用申请，请求法院暂缓审理。三、根据商标审查标准一致性原则，诉争商标也应被核准注册。综上，原告请求法院撤销被诉决定。被告辩称：被诉决定认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求法院驳回原告诉讼请求。本院经审理查明：一、诉争商标1、申请人：原告。2、申请号：271777433、申请日期：2017年10月31日。4、标识：5、指定使用的服务（第43类4301-4304；4306群组）：初步审定的服务：烹饪设备出租。被驳回的服务：家庭旅馆服务；餐厅；旅馆预订；备办宴席；提供野营场地设施；帐篷出租；汽车旅馆；养老院；日间托儿所（看孩子）。二、引证商标1、申请人：江苏沃得机电集团有限公司。2、申请号：65325373、申请日期：2008年1月28日。4、专用期限：2010年4月21日至2020年4月20日。5、标识：6、核定使用的服务（第43类4301-4304群组）：饭店；住所（旅馆、供膳寄宿处）；咖啡馆；茶馆；酒吧；养老院；提供营地设施；日间托儿所（看孩子）；汽车旅馆；快餐馆。三、其他事实原告明确认可诉争商标指定使用的服务与引证商标核定使用的服务构成同一种或类似服务。本案诉讼期间，原告向法庭提交了1份证据，用以证明引证商标的权利状态不稳定。上述事实，有诉争商标和引证商标档案、商标驳回通知书、商标驳回复审申请书、原告提交的证据及开庭笔录等在案佐证。本院认为：本案争议焦点为：诉争商标是否违反了《商标法》第三十条的规定。《商标法》第三十条规定：“申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，由商标局驳回申请，不予公告。”鉴于原告认可诉争商标指定使用的服务与引证商标核定使用的服务构成同一种或类似服务，本院不再评述。诉争商标与引证商标均为图形商标，在构图要素、线条运用、设计风格、整体视觉效果等方面相近，相关公众在隔离比对状态下施以一般注意力不易区分，应认定为近似商标。诉争商标与引证商标若共同使用在上述同一种或类似服务上，易造成相关公众混淆，从而对服务来源产生误认，已构成使用在同一种或类似服务上的近似商标。商标审查具有个案性。对于这种“个案性”，至少包括两个方面的内容：一是商标注册制度本身由一系列的制度构成，即使获得初步审定，其后还有商标异议制度，获准注册的商标仍然面临着商标无效等制度的考验，而且部分案件中商标审查的结论可能还要接受法院的司法审查；二是商标能否获准注册还与商品或服务的内容、商标的使用状况、引证商标的情况等一系列因素相关。因此，坚持商标个案审查原则并非对商标审查标准的破坏，而恰恰是遵循商标审查标准的体现。商标授权审查因各案事实情况不同可能结论各异，其他类似商标共存的情况，并非本案诉争商标获准注册的当然依据。原告的相关主张缺乏法律依据，本院不予支持。原告主张引证商标已经被提起撤销注册商标连续三年不使用申请，希望法院暂缓审理。因截至本案开庭审理时对于引证商标稳定性尚无定论，不属于暂缓审理的当然依据。截至本案审理时引证商标仍为有效商标，构成诉争商标获准注册的障碍。故原告的上述主张缺乏法律依据，本院亦不予支持。综上，原告的诉讼理由不能成立，对其诉讼请求本院不予支持。被诉决定认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，本院判决如下：驳回原告海南智慧集团有限公司的诉讼请求。案件受理费一百元，由原告海南智慧集团有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，双方当事人可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状及副本，并交纳上诉案件受理费一百元，上诉于北京市高级人民法院。审 判 长  李智涛人民陪审员  赵振洲人民陪审员  舒庆艳二〇一九年九月二十四日法官 助理  李春锦法官 助理  王乐怡
广西壮族自治区柳州市城中区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0202民初743号 原告覃某某。 委托代理人何敏，柳州市恒益法律服务所法律工作者。 被告牙某某。 委托代理人杨志光，广西银正律师事务所律师。 委托代理人曾华孔，广西银正律师事务所实习律师。 原告覃某某诉被告牙某某劳务合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2019年7月30日公开开庭进行审理。原告覃某某的委托代理人何敏、被告牙某某及其委托代理人杨志光、曾华孔均到庭参与诉讼。本案现已审理终结。 原告覃某某诉称，被告从2014年起均在柳州市星的建筑及房屋天面防漏水等工程方面项目的包工头期间，被告雇请原告作为其的工人先后到柳州市，及柳州市某某小区等地的厂房及宿舍区，专门做房屋天面防漏水、隔热房层的施工工作。原告与被告于2016年5月15日进行了结算，原告自从2014年4月份开始对所有的房屋天面及防漏水、隔热工程的劳务费进行了一一对账之后，被告实际应付给原告两年的劳务费共计176500元，扣除被告途中预支给原告10000元，被告仍尚欠原告165000元，被告对尚欠原告的劳务费当天说其暂无力付现金给原告，故被告向原告出具一份《欠条》给原告收执，被告在该欠条书上写明“今欠到覃某某劳务人工费176500元，从2016年5月15日起我每天付150元计算利息，此款定于2016年12月20日一定还清，不得反悔，立字为据，以上减去10000元”。但是，尽管被告在“2016.5.15”日《欠条》上写明还款金额及应付的利息清清楚楚。被告自己向原告承诺付款时间逾期后，当原告向被告催还款当中，被告总是以其在外的工程材料款收回时，一定马上付款给原告的理由搪塞原告，并以此拖延付款的时间而已。被告从没有主动打电话给原告讲明何时才付款给原告的事由，近年以来被告又不接听原告的电话。由此证明被告是有明显故意拖欠原告劳务费的行为，客观上已造成了原告的经济损失较大，并已影响到了原告的家庭正常生活及原告的工人收入等。为此，原告诉至法院，请求法院依法判令：1、被告付清尚欠原告劳务费人民币165000元，并支付该款的利息损失25575元，即从2016年5月15日起至2019年2月14日止共31个月，按月息2%计算，二项总合计：190575元。之后仍按165000元为基数按年利率2%计算至被告偿还欠款本金之日止。2、被告承担本案有关案件受理费。 被告牙某某辩称：1、依据2011年5月12日原被告双方签订的《柳州市某某电梯厂生活区三区住宅楼屋面大修工程施工合同》，由原告承包柳州市某某电梯厂生活区三区住宅楼屋面大修工程施工，工程施工总面积为2610㎡，包工单价为40元/㎡，劳务款合计为104400元。原告施工结束后，由于业主没按时结算工程给答辩人，导致答辩人未能及时给付劳务款给原告。但是，答辩人在经济极为困难的情况下，至2016年5月时，仍共支付了4万元劳务款给原告，实际上答辩人未支付给原告的劳务款只有64400元。2、2016年5月15日，原告带着几个人在桂中大道市政府广场旁要求答辩人给付剩余的劳务款64400元，由于答辩人无能力给付，原告就迫使答辩人按照其要求写下了欠劳务款176500元且每天支付利息150元的欠条，其欠款数额远远超过了实际所欠的劳务款，亦超过了涉案工程的总价款，该欠条不是答辩人的真实意思表示，根据《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条、第一百四十六条的规定，答辩人当时所写欠条的行为属于无效的民事法律行为。根据《中华人民共和国民法总则》第一百五十五条的规定，无效的民事法律行为自始没有法律约束力。因此，恳请人民法院查明事实，依法作出公正、公平的裁决。 原告围绕其主张，向法院提交以下证据予以证实： 证据1、工程施工合同。证实原被告对于工程的所在地、工程劳务费的计算。 证据2、欠条。证实被告欠款及利息计算的事实。 被告核实证据后发表以下质证意见： 证据1说明原告承包工程的内容，第三条工程总价说得很清楚，实际工程款104400元，并不是原告欠条里所说的欠款。 证据2欠条不是被告真实的意思表示。 被告未向法院提交证据。 经审理查明，2011年5月12日被告牙某某（甲方）与原告覃某某（乙方）签订《柳州市某某电梯厂生活区三区住宅楼屋面大修工程施工合同》，约定覃某某为被告位于柳州市某某路X号的柳州市某某电梯厂生活区住宅楼屋面大修工程进行施工。合同第一条第三点约定了工程范围及内容。合同第三条约定工程合同总价及结算，工程施工总面积约2610㎡（按实际完成工程面积计算），本工程实行包工每平方40元计算。工程结算：本工程以栋为单位结算，每完成一栋经竣工验收合格，扣除质保金部分后按实际施工面积一次付清。工程现已交付验收。 另查明，除原被告双方于2011年5月12日签订的《柳州市某某电梯厂生活区三区住宅楼屋面大修工程施工合同》，原告还为被告其他项目进行施工。2016年5月15日，被告向原告出具一份《欠条》，载明今欠到覃某某劳动人工费合计人民币壹拾柒万陆仟伍佰元整（¥176500元），从2016年5月15日起按每天付150元利息计算。此款定于2016年12月20日止一定还清，不得反悔，立字为据。以上减去壹万元（¥10000元）。但被告至今未向原告支付该笔款项，故酿成本诉。 本院认为，依法订立的合同应当受到法律保护。本案中，原告与被告签订《柳州市某某电梯厂生活区三区住宅楼屋面大修工程施工合同》，双方存在劳务合同关系。工程完工后被告一直未向原告支付相应的酬劳，《欠条》载明被告欠付原告人工费176500元，扣除已支付的10000元，被告尚欠166500元劳务费未向原告支付。被告辩称该欠条并非被告真实意思表示，在原告胁迫下所签，但被告未能提交证据证明该主张，应承担举证不能的责任。本院对原告提交的证据予以采信。故原告主张被告向其支付拖欠的劳务费165000元有事实法律依据，本院予以支持。 关于利息损失问题。欠条中明确写明“从2016年5月15日起按每天付150元利息计算。此款定于2016年12月20日止一定还清，不得反悔，立字为据。”现由于被告牙某某拖欠原告的劳务费迟迟未支付，应当承担原告利息损失的赔偿责任，故原告主张以拖欠劳务费165000元为基数从2016年5月15日按照月息2%的标准计算至2019年2月14日，之后以165000元为基数，按年利率2%计算至被告偿还欠款本金之日止有事实法律依据，本院予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条的规定，判决如下： 一、被告牙某某支付原告覃某某劳务费人民币165000元； 二、被告牙某某支付原告覃某某利息损失，利息损失的计算以拖欠劳务费165000元为基数从2016年5月15日按月息2%，计算至2019年2月14日，之后的利息按照年利率2%的标准计算至被告偿还欠款本金之日止。 案件受理费4112元（原告已预交），由被告牙某某负担。 上述应付款项，义务人应于本判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长  林玥希 人民陪审员  杨萍彦 人民陪审员  谢云秀 二〇一九年九月二十四日 代书 记员  汪奕孜
浙江省金华市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）浙07刑更4025号罪犯陈琴琴，女，1987年12月3日出生，汉族，初中文化，浙江省瑞安市人，现在浙江省。浙江省瑞安市人民法院于2015年8月14日作出（2015）温瑞刑初字第946号刑事判决，以被告人陈琴琴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币20000元。判决生效后，该犯于2015年9月9日被交付执行。在服刑期间，因发现漏罪被押回重审。浙江省瑞安市人民法院又于2016年5月26日作出(2016)浙0381刑初911号刑事判决，以被告人陈琴琴犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元，与原犯贩卖毒品罪，被判处的有期徒刑八年，并处罚金人民币20000元并罚，决定执行有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币22000元；追缴被告人陈琴琴、曹振锡违法所得人民币1500元，上缴国库。宣判后，被告人陈琴琴不服，提出上诉。浙江省温州市中级人民法院于2016年6月27日作出(2016)浙03刑终936号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。裁定生效后，该犯于2016年7月20日再次被交付执行。在刑罚执行过程中，本院于2018年5月18日裁定将该犯的刑罚减去有期徒刑七个月。执行机关浙江省第二女子监狱提出减刑建议，于2019年9月2日报送本院立案审理。本院受理后依法公示，公示期间没有收到异议。本院依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。执行机关浙江省第二女子监狱认为，罪犯陈琴琴在服刑期间，确有悔改表现，符合减刑条件，建议对该犯减去有期徒刑九个月。经审理查明，罪犯陈琴琴在服刑期间，能认罪悔罪，遵规守法，接受教育改造，积极参加学习，成绩优良，积极参加劳动，态度端正，服从分配，努力完成劳动任务。本考核期内共获得三个表扬。罪犯陈琴琴已退出共同违法所得人民币1500元并履行生效判决所判处的罚金人民币22000元。上述事实，有罪犯考核加扣分表、罪犯考核月评表、罪犯奖励审批表、罪犯评审鉴定表、退缴赃款的证明材料、财产刑的证明材料等证据证实，足以认定。本院认为，罪犯陈琴琴在服刑期间，确有悔改表现，符合减刑的法定条件，依法可以减刑。依照《中华人民共和国刑法》第七十八条、第七十九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十三条第二款和《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第二条、第六条之规定，裁定如下：对罪犯陈琴琴减去有期徒刑九个月（刑期自2014年11月11日起至2022年1月10日止）。本裁定送达后即发生法律效力。审 判 长  吴益平人民陪审员  胡希群人民陪审员  宋红霞ggz二〇一九年九月二十六日代书 记员  金 娜
山西省灵石县人民法院民 事 裁 定 书（2019）晋0729民初1155号原告：灵石县华夏汽修厂，住所地：晋中市灵石县苗旺村。负责人：刘建。被告：李俊，1981年3月31日出生，汉族，灵石县人，现住灵石县。本院在审理原告灵石县华夏汽修厂诉被告李俊修理合同纠纷一案中，原告于2019年9月26日向本院提出撤诉申请。本院认为，原告之申请，符合有关法律规定，依法应当准许。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条第一款、第一百五十四条第一款（五）项的规定，裁定如下：准许原告灵石县华夏汽修厂撤回起诉。案件受理费50元，减半收取25元，由原告负担。审判员  陈永灵二〇一九年九月二十六日审判员  郭 艳
广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)粤06民终10508号上诉人（原审被告）：佛山市粤海通房地产有限公司，住所地广东省佛山市南海区。法定代表人：林作万。委托诉讼代理人：陈荻，广东泽康律师事务所律师。委托诉讼代理人：林彩芳，广东泽康律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：归红飞，男，1989年11月29日出生，汉族，住陕西省乾县。被上诉人(原审原告)：赵万杰，女，1990年7月18日出生，汉族，住陕西省咸阳市乾县。上列两被上诉人的共同委托诉讼代理人：叶谋，广东树本律师事务所律师。上列两被上诉人的共同委托诉讼代理人：曾镖令，广东树本律师事务所律师。原审被告：广东长华投资集团有限公司，住所地广东省广州市番禺区。法定代表人：林作万。委托诉讼代理人：陈荻，广东泽康律师事务所律师。委托诉讼代理人：林彩芳，广东泽康律师事务所律师。上诉人佛山市粤海通房地产有限公司（以下简称粤海通公司）因与被上诉人归红飞、赵万杰及原审被告广东长华投资集团有限公司（以下简称长华公司）商品房预售合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2019）粤0605民初3733号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月10日受理后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。一审法院审理后，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条之规定，作出如下判决：“一、被告佛山市粤海通房地产有限公司、广东长华投资集团有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内，以购房款941893元为本金、按日万分之三向原告归红飞、赵万杰支付自2018年11月1日起至2019年1月30日止的逾期交房违约金；二、驳回原告归红飞、赵万杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，案件受理费减半收取938.44元由两被告负担。两被告应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳，逾期交纳的，本院依法强制执行。对原告预交的诉讼费用938.44元，在本判决发生法律效力后经原告书面申请,本院退还予原告。”粤海通公司不服上述判决，向本院提起上诉。上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判粤海通公司仅需支付逾期交房违约金16954.07元；2.撤销一审判决第一项，改判长华公司无需就一审判决第一项承担责任；3.本案一审、二审诉讼费用由归红飞、赵万杰负担。事实和理由：一、长华公司并非本案适格被告，不应承担逾期交房违约金。涉案商品房买卖合同的主体是粤海通公司与被上诉人，长华公司作为粤海通公司的股东，其既非合同的一方也未参与涉案房屋买卖活动，被上诉人亦没有证据证明长华公司存在《中华人民共和国公司法》第二十条规定的情形。因此，长华公司并非本案的适格被告，其不应承担责任。二、一审判决支持的逾期交房违约金金额明显过高。涉案《补充协议》并没有完全免除粤海通公司在逾期交房时的违约责任，仅是就违约金标准作出调整，调整之后业主并不因此丧失追讨逾期交房违约金的权利，且变更后的违约金也没有低于业主因逾期交房而导致的实际损失，同时业主也不因此而承担更重的责任。一审判决认定涉案《补充协议》有关条款无效明显不妥。涉案《补充协议》是双方当事人的真实意思表示，没有违反强制性法律法规，应当按照该协议中关于逾期交房违约金标准的约定。再者，按照相关法律规定，在被上诉人主张违约金明显高于其实际损失时应予以下调，结合《最高人民法院关于审理商品房买卖纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条以及《佛山市南海区土城建和水务局关于发布2018年南海区房屋租赁市场指导租金标准的通知》的相关规定，应按照租金标准下调违约金而非适用商品房买卖合同约定的违约金标准。三、本案不存在滥用诉权的情形。粤海通公司就管辖权问题提出异议系正当行使民事诉讼法赋予诉讼当事人的权利，不存在滥用诉权的情形，不应由粤海通公司和长华公司承担全部诉讼费用。被上诉人归红飞、赵万杰辩称，粤海通公司的上诉没有事实和法律依据,被上诉人虽没有提起上诉，但认为本案的违约金计算时间应为商品房买卖合同约定的毛坯房交房次日起计算至实际交付之日。一审判决适用法律错误导致认定事实部分不清，请求二审法院予以纠正。原审被告长华公司述称，同意粤海通公司的上诉意见。各方当事人二审期间均未提交新证据。经审查，一审判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，本案是商品房预售合同纠纷。综合各方当事人的诉辩，本案二审争议的焦点是：1.涉案房屋的交付条件应如何确定；2.粤海通公司与被上诉人《补充协议》约定的违约金条款是否有效。关于第一个焦点问题，根据《住房和城乡建设部关于进一步加强房地产市场监管完善商品房住房预售制度有关问题的通知》第十一条的规定，交付使用的商品房应当经过竣工验收合格并已在当地建设行政主管部门办理工程竣工验收备案。此为商品房交付的最低标准。《补充协议》中变更交付条件为房屋经建设单位、施工单位、监理单位、勘察单位、设计单位共同验收合格，此交付条件低于上述标准，故粤海通公司上诉主张以《补充协议》中约定的“五方验收”来认定其是否逾期交房缺乏法律依据，本院不予支持。关于第二个焦点问题，《中华人民共和国合同法》第四十条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”本案中，《补充协议》为粤海通公司提供的格式条款，而该协议变更了原合同关于违约金的约定，降低了粤海通公司违约应承担的违约金标准，特别限定粤海通公司应承担的违约金标准最高不超过商品房总价款的2%。相反，如果被上诉人违约，则应需支付的违约金数额明显高于粤海通公司，且违约金可以叠加。因此，该违约金的变更使得双方在违约时应支付的违约金明显不对等，且存在减轻格式条款制作方粤海通公司的责任，加重被上诉人责任的情形，故该条款无效。被上诉人在提起本案诉讼时亦不按照《补充协议》约定的违约金标准主张，故一审法院综合涉案商品房所在地的租金水平、现行利率标准、合同约定等，确定按照日万分之三的标准计算逾期交房违约金并无不当，本院予以维持。粤海通公司上诉主张按照该《补充协议》约定的违约金标准计算逾期交房违约金理据不足，本院不予支持。粤海通公司上诉主张长华公司不是本案适格被告，不应当承担责任。本院认为，长华公司并未对一审判决提起上诉，故本院对粤海通公司的该项上诉主张不予审查。至于诉讼费的负担问题，本案纠纷系因粤海通公司逾期交付房屋引起，故一审判决粤海通公司、长华公司负担全部诉讼费并无不当，本院予以维持。综上所述，粤海通公司的上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予支持；一审判决认定事实清楚、适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由佛山市粤海通房地产有限公司负担（佛山市粤海通房地产有限公司预交了435.78元，多交纳的385.78元，经其书面申请，由本院予以退还）。本判决为终审判决。审 判 长  张 莹审 判 员  侯 进审 判 员  禤敏婷二〇一九年九月二十五日法官助理  张湘洁书 记 员  郭倩怡
四川省南充市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川13刑终226号 原公诉机关四川省南部县人民检察院。 上诉人（原审被告人）谢刚（曾用名谢启军），男，1990年1月20日出生，汉族，四川省南部县人，初中文化，户籍地南部县。2016年12月20日因涉嫌犯盗窃罪被抓获，同月29日被刑事拘留，2017年1月4日被取保候审，2019年6月28日被逮捕。现羁押于南部县看守所。 辩护人杜琳，四川皓宇律师事务所律师。 原审被告人杜明城（曾用名杜龙），男，1988年8月24日出生，汉族，四川省南部县人，初中文化，户籍地南部县。2016年10月28日因涉嫌犯盗窃罪被抓获，同年11月2日被刑事拘留，同月8日被取保侯审。因其经传唤未到庭，于2019年5月17日被逮捕，同年6月28日被取保候审。 四川省南部县人民法院审理四川省南部县人民检察院指控原审被告人谢刚、杜明城犯盗窃罪一案，于2019年6月28日作出（2019）川1321刑初139号刑事判决。原审被告人谢刚不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。合议庭通过阅卷，审查并听取了原审被告人谢刚的上诉意见以及辩护人的辩护意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2009年12月19日晚，被告人谢刚、杜明城伙同杜显川、杜剑（均已判刑）到南部县升钟镇八庙场砖厂实施盗窃，并进行了明确分工。谢刚与杜显川、杜剑从八庙场砖厂盗得柴油约100公升、电瓶3只、电动机1台，并在该镇八仙大桥沙料场盗得失主杨某的汽车外挂电瓶1只。杜明城驾驶川Ｒ×××××长安面包车，与谢刚及杜显川、杜剑一起将盗窃的电动机1台、电瓶4只运往南部县城销赃。途中，二被告人与杜显川、杜剑得知盗窃行为败露，遂将赃物运到南部县永红乡海源桥的山坡上，让失主自行运回。后失主找到上述被盗财物，并报案。经南部县价格认证中心认证被盗物品总计价值人民币3717元。另查明，2008年8月6日，谢刚因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币2000元，其缓刑考验期至2010年2月6日届满。 原判认为，被告人谢刚、杜明城伙同杜剑、杜显川以非法占有为目的，采用秘密手段，窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。谢刚直接实施盗窃犯罪活动，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；杜明城在盗窃犯罪活动中运输赃物，在共同犯罪中起次要和辅助作用，是从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。谢刚在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。二被告人在庭审中均自愿认罪，依法可以从轻处罚。被盗的电动机一台及电瓶四只已返还被害人，依法可以从宽处罚。杜明城系初犯，认罪态度好，对其适用缓刑不致再危害社会，对其社区无重大不良影响，可以适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二十五条、第二十六条第四款、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十一条、第六十二条、第六十九条、第七十二条、第七十三条、第七十七条、《最高人民法院最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决：一、撤销四川省南部县人民法院（2008）南刑初字第82号刑事判决对被告人谢刚犯盗窃罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币2000元的缓刑执行部分；二、被告人谢刚犯盗窃罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元；原犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，并处罚金人民币2000元，决定执行有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币5000元；三、被告人杜明城犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币2000元。 上诉人（原审被告人）谢刚及其辩护人的上诉、辩护意见是：1.谢刚在本案中应属从犯，原判将谢刚认定为主犯错误；2.谢刚与杜显川等人盗窃的财物均已返还给相关受害人，没有造成严重后果，而且盗窃金额较小；3.谢刚在本案中已经取得失主八庙砖厂股东的谅解；4.谢刚当庭认罪；5.谢刚家有年迈的祖母需要其赡养；6.对谢刚适用缓刑对社会没有危险性。 二审审理查明的事实与原判认定的事实一致。 认定上述事实，有经原审举证、质证，并经合议庭确认的受案登记表、立案决定书、现场勘查笔录及现场照片、扣押物品清单、价格认定结论书，领条及谅解书、公安机关相关情况说明、前罪判决书、辨认笔录及照片、失主陈某某、杨某的陈述、证人蒲某、王某、敬某、杜某的证言，共同作案人杜剑、杜显川的供述、二原审被告人的供述与辩解、户籍信息表等证据证实，足以认定。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）谢刚、原审被告人杜明城伙同杜剑、杜显川以非法占有为目的，采用秘密手段，窃取他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。谢刚直接实施具体的盗窃行为，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；杜明城运输赃物，在共同犯罪中起次要和辅助作用，系从犯，依法应当从轻处罚；谢刚在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚；二原审被告人在庭审中均自愿认罪，依法可以从轻处罚；被盗电动机和电瓶已返还失主，并取得失主的谅解，可以酌定从轻处罚；杜明城系初犯，认罪态度好，对其适用缓刑不致再危害社会，对其社区无重大不良影响，可以适用缓刑。对于谢刚及其辩护人所提“谢刚在本案中应属从犯，原判将其认定为主犯错误”的上诉、辩护意见，经查，谢刚与杜剑、杜显川共谋实施盗窃，谢刚实施具体的盗窃行为，在共同犯罪中，起主要作用，原判认定其为主犯并无不当，故对谢刚及其辩护人的此项上诉、辩护意见不予采纳。对于谢刚及其辩护人所提“盗窃的财物均已返还相关受害人，没有造成严重后果，并已取得谅解，当庭认罪”的上诉、辩护意见与查明的事实相符，但原判已作认定，并在量刑时已考虑，二审不再重复评判。对于谢刚及其辩护人所提“对谢刚适用缓刑”的上诉、辩护意见，因谢刚在缓刑考验期限内又犯新罪，已证明其有再犯罪的危险，不符合适用缓刑的条件，对谢刚及其辩护人的此项上诉、辩护意见不予采纳。谢刚及其辩护人所提其他上诉、辩护意见不影响本案的定罪量刑，故不予支持。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；”之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 尹 林 审判员 张怡丹 审判员 李碧英 二〇一九年九月二十四日 书记员 吴 惟
安徽省池州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖17民终653号 上诉人（原审被告）：叶从发，男，1976年1月21日出生，汉族，住东至县。 委托诉讼代理人：檀玄，东至县胜利镇法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审原告）：周小红，女，1977年8月6日出生，汉族，住东至县。 委托诉讼代理人：王鹏，东至县大渡口镇法律服务所法律工作者。 上诉人叶从发因与被上诉人周小红追偿权纠纷一案，不服安徽省东至县人民法院（2019)皖1721民初1314号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 叶从发上诉请求：一、撤销一审判决，依法改判叶从发不承担给付责任或者将本案发回重审；二、本案一、二审诉讼费均由周小红承担。事实与理由：一、一审判决认定周小红代偿银行按揭本金53037,19元，本息合计60103.87元，但一审判决又认定叶从发自2017年9月17日后才未偿还按揭房贷款。按揭房贷款从2017年10月至2021年2月，共41个月，每月917元，共计本金37597元，与周小红所谓代偿本金53037元明显不符（按揭房贷110000元，期限120个月，每月本金917元）二、一审判决认定了叶从发在离婚后通过银行转账、微信支付、支付现金共计人民币89689元整，完全应当用来抵偿叶从发的支付义务，一审判决未予抵扣，明显错误。三、叶从发都是通过周小红之手来支付女儿抚养费和按揭房贷款，叶从发有充分的证据证明一直到2018年1月份都在通过转账支付给周小红，2017下半年周小红要求叶从发用现金支付，因此无法提供相关证据。四、周小红至今仍然没有将房屋过户登记到女儿叶梦名下，其尚未履行《离婚协议书》约定的义务，故无权要求叶从发履行协议约定义务。 周小红答辩称，叶从发所称每月917元是贷款本金，实际上每月连本带息应还1300元，因叶从发多次未按期如数偿还贷款，依据贷款合同产生了罚息7066.68元。在银行要求按抵押合同收回房产的情况下，周小红代叶从发支付了60103.87元贷款及相关利息。叶从发离婚后共付32500元给周小红用于支付女儿抚养费和保险费，该费用由叶梦另案向叶从发主张，与本案无关。另叶从发向周小红发红包4200元以及为周小红买金手镯、看病，这些都是叶从发对周小红的赠与，不能折抵叶从发应付款项。请求二审驳回上诉，维持原判。 周小红一审诉讼请求：1、判决叶从发立即偿还周小红代叶从发偿还的房贷及相关利息等60103.87元；2、判决叶从发立即偿还周小红代叶从发支付的女儿保险费（2016年至2018年保费）9000元；3、判决叶从发立即偿还周小红代为垫付的女儿抚养费85000元；4、本案诉讼费由叶从发承担。2019年5月28日周小红撤回了第3项诉讼请求。 一审法院审理查明：周小红与叶从发于2000年2月20日登记结婚，2002年2月6日生育一女取名叶梦，2009年3月19日周小红为其女叶梦在中国人寿保险股份有限公司安徽省分公司投保了国寿金彩明天两全保险，2010年12月7日双方以周小红为权利人购买了坐落在东至县房产一套，并于2011年2月1日在中国工商银行股份有限公司东至支行办理了110000元期限为120个月的按揭贷款，婚后双方因矛盾于2015年2月9日登记离婚，约定：一、双方自愿离婚；二、女儿叶梦归周小红抚养，叶从发每月给付生活费2000元，（按月付）在每月15号付清，高中及高中后给女儿抚养费每月5000元，叶从发有探望权；三、周小红与叶从发婚后购买的坐落在东至县房产一套，产权归女儿所有，周小红有居住权，房子每月按揭贷款由叶从发支付，女儿每年保险费3000元由叶从发支付，双方在太原市清除县的装潢店及汽车一辆归叶从发所有；四、双方无债权债务。周小红与叶从发离婚后至2017年9月17日止叶从发按约定通过中国工商银行自动柜员机转账到周小红的个人商用房贷款还款账户62×××69偿还房贷款合计30300元，叶从发自离婚后至2017年4月14日通过中国农业银行自动柜员机转账及柜台转账给周小红账户62×××13汇款多次合计32500元，自2017年12月2日至2018年1月31日叶从发通过微信转账多次给付周小红款共计4200元，自2018年2月后叶从发未给付周小红款，2016年3月21日、2017年3月20日、2018年3月20日周小红的中国农业银行账号12×××39分别支付国寿保险费3000元，合计9000元。另查明：叶从发在2015年10月1日为周小红购买了金手镯一枚，价值10489元；2017年10月12日周小红治病叶从发给付3200元。截止2019年3月1日周小红房贷款还款账户尚欠银行按揭贷款本金53037.19元。2019年3月22日，周小红偿还了其在中国工商银行处的按揭房贷款本息合计60103.87元。 一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。本案周小红与叶从发离婚时对财产分割、债务承担问题已作出了处理，双方约定按揭房贷款由叶从发偿还，离婚后叶从发通过中国工商银行自动柜员机转账到周小红的个人商用房贷款还款账户，叶从发提供的自动柜员机客户凭条与周小红提供的还款账户交易明细相吻合，自2017年9月17日后叶从发未能偿还该按揭房贷款，周小红于2019年3月22日偿还了按揭房贷款本息合计60103.87元，周小红根据离婚协议的约定向叶从发追偿，符合法律规定，予以支持，叶从发未提供已偿还该房贷款证据，其抗辩理由不能成立，故不予采纳；周小红要求叶从发承担其为女儿购买保险所支付的2016年至2018年保费9000元，因叶从发自离婚后至2018年1月通过中国农业银行转账及微信转账多次给付周小红款，周小红该请求因证据不足，故不予支持；对周小红撤回抚养费的诉讼请求，予以准许。据此，依据《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条、第一百七十六条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（二）第二十五条第二款之规定，判决：一、叶从发于本判决生效之日起十日内支付周小红代偿款60103.87元；二、驳回周小红的其他诉讼请求。案件受理费3382元，减半收起1691元，由周小红负担1031元，叶从发负担660元。 二审期间，双方当事人均未提交新证据。对一审查明的事实，本院予以确认。 本院认为，根据周小红与叶从发离婚协议约定，二人婚后购买的坐落在东至县房屋每月按揭贷款由叶从发偿还。离婚后叶从发通过中国工商银行自动柜员机转账到周小红的个人商用房贷款还款账户进行还款，因叶从发提供的自动柜员机客户凭条与周小红提供的还款账户交易明细相吻合，一审依据周小红提供的还款账户交易明细表等相关证据，认定叶从发自2017年9月17日后未再偿还该按揭房贷款，以及周小红代叶从发偿还了按揭房贷款本息合计60103.87元并无不当，周小红根据离婚协议的约定向叶从发追偿按揭房贷款本息60103.87元，符合法律规定，本院予以支持。 综上，叶从发上诉理由不能成立，对其上诉请求予以驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，判决适当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1320元，由上诉人叶从发负担。 本判决为终审判决。 审判长 田 蓓 审判员 刘玉管 审判员 程 进 二〇一九年九月二十六日 法官助理陈金玲 书记员张愿其
浙江省金华市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）浙07刑更4037号罪犯黄铖明，女，1966年10月15日出生，汉族，小学文化，浙江省仙居县人，现在浙江省。浙江省衢州市衢江区人民法院于2010年10月13日作出（2010）衢刑初字第119号刑事判决，以被告人黄铖明犯合同诈骗罪，判处有期徒刑十一年六个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币200000元；犯抽逃出资罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币300000元，决定执行有期徒刑十三年六个月，剥夺政治权利三年，并处罚金人民币500000元。宣判后，被告人黄铖明不服，提出上诉。浙江省衢州市中级人民法院于2010年12月15日作出（2010）浙衢刑终字第140号刑事裁定，驳回上诉，维持原判。裁定生效后，该犯于2011年1月4日被交付执行。在刑罚执行过程中，经本院三次裁定对该犯共减去有期徒刑三年。执行机关浙江省第二女子监狱提出减刑建议，于2019年9月2日报送本院立案审理。本院受理后依法公示，公示期间没有收到异议。本院依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。执行机关浙江省第二女子监狱认为，罪犯黄铖明在服刑期间，确有悔改表现，符合减刑条件，建议对该犯减去有期徒刑八个月，剥夺政治权利改为二年。经审理查明，罪犯黄铖明在服刑期间，能遵守监规纪律，接受教育改造，参加学习，成绩优良，参加劳动，服从分配，完成劳动任务，本考核期内共获得三个表扬。另查，罪犯黄铖明仅履行生效判决所判处的罚金人民币14500元。罪犯黄铖明曾因犯合同诈骗罪、伪造国家机关公文、印章罪于2001年8月被浙江省武义县人民法院判处有期徒刑七年，并处罚金人民币2000元。上述事实，有罪犯考核加扣分表、罪犯考核月评表、罪犯奖励审批表、罪犯评审鉴定表、原生效裁判文书、履行财产刑的证明材料等证据证实，足以认定。本院认为，罪犯黄铖明在服刑期间，虽能遵守监规，接受教育改造，但其至今未履行完毕生效判决判处的财产性判项义务，未能消除其犯罪行为所产生的社会影响。综合罪犯黄铖明犯罪的性质、情节、原判刑罚、财产性判项履行情况及改造表现，尚不能认定其确有悔改表现，故其不符合法律规定的减刑条件。依照《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第二条、《最高人民法院关于减刑、假释案件审理程序的规定》第五条第一款、第十六条第一款第（三）项的规定，裁定如下：对罪犯黄铖明不予减刑。本裁定送达后即发生法律效力。审 判 长  吴益平人民陪审员  胡希群人民陪审员  宋红霞ggz二〇一九年九月二十四日代书 记员  金 娜
甘肃省庆阳市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）甘10民终996号上诉人(原审被告)：庆阳市陇东集团鑫泰房地产开发有限公司，住所地庆阳市西峰区南大街538号。法定代表人：刘万年，该公司总经理。委托诉讼代理人：张莉，该公司员工。被上诉人（原审原告）：李昱林，汉族，住兰州市城关区。被上诉人（原审被告）：栗国峰，汉族，住庆阳市西峰区。上诉人庆阳市陇东集团鑫泰房地产开发有限公司因与被上诉人李昱林、栗国峰民间借贷纠纷一案，不服庆阳市西峰区人民法院（2018）甘1002民初6536号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案在审理过程中，庆阳市陇东集团鑫泰房地产开发有限公司于2019年9月24日以双方达成和解协议为由向本院提出撤回上诉申请。本院认为，庆阳市陇东集团鑫泰房地产开发有限公司在本案审理期间提出撤回上诉的请求，不违反法律规定，本院予以准许。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十三条规定，裁定如下：准许庆阳市陇东集团鑫泰房地产开发有限公司撤回上诉。一审判决自本裁定送达之日起发生法律效力。二审案件受理费10602元，减半收取5301元，由上诉人庆阳市陇东集团鑫泰房地产开发有限公司负担，下剩5301元，退还庆阳市陇东集团鑫泰房地产开发有限公司。本裁定为终审裁定。审判长  郭立品审判员  樊 欣审判员  常雪峰二〇一九年九月二十四日书记员  郑栋洲
广东省茂名市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书(2019)粤09刑终382号原公诉机关广东省茂名市电白区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈旭诚，男，1993年3月11日出生于广东省茂名市电白区，公民身份号码440************453，汉族，初中文化，住电白区陈村镇陈村渔业管区一片。曾因犯故意毁坏财物罪和故意伤害罪于2015年11月30日被电白区人民法院判决执行有期徒刑三年。2018年8月31日被刑事拘留，同年10月1日因涉嫌故意伤害罪被逮捕。现羁押于茂名市电白区看守所。指定辩护人李旭峰，广东鸿基律师事务所律师，由茂名市法律援助处指派。上诉人（原审被告人）邓某根，男，1990年3月10日出生于广东省茂名市电白区，公民身份号码440************392，汉族，初中文化，住电白区陈村镇陈村农业管区七片。2018年8月28日被刑事拘留，同年10月1日因涉嫌故意伤害罪被逮捕。现羁押于化州市看守所。原审附带民事诉讼原告人梁某平，男，1970年10月9日出生，汉族，住茂名市电白区*****农业管区十五片，公民身份号码440************39X。原审附带民事诉讼原告人梁某哈，男，1968年1月27日出生，汉族，住茂名市电白区*****农业管区十五片，公民身份号码440************392。原审附带民事诉讼原告人李某子，女，1979年2月10日出生，汉族，住茂名市电白区**************，公民身份号码440************744。广东省茂名市电白区人民法院审理广东省茂名市电白区人民检察院指控被告人陈旭诚、邓某根犯故意伤害罪暨附带民事诉讼原告人梁某平、梁某哈、李某子提起附带民事诉讼一案，于2019年6月3日作出（2019）粤0904刑初192号刑事附带民事判决：一、被告人陈旭诚犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。二、被告人邓某根犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年三个月。三、被告人邓某根、陈旭诚对广东省茂名市电白区人民法院（2018）粤0904刑初694号刑事附带民事判决书所判决的被告人韩某春、邓某文连带赔偿附带民事诉讼原告人梁某平的经济损失人民币共38213.18元承担连带赔偿责任。四、被告人邓某根赔偿附带民事诉讼原告人李某子的经济损失人民币6101.08元。五、驳回附带民事诉讼原告人梁某平、李某子的其它附带民事诉讼请求。六、驳回附带民事诉讼原告人梁某哈的附带民事诉讼请求。宣判后，原审被告人陈旭诚、邓某根均不服，分别向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭，经审阅上诉人陈旭诚提交的上诉状及上诉人邓某根要求上诉的询问笔录，讯问上诉人陈旭诚、邓某根，上诉人邓某根明确表示不需要指定辩护律师为其提供辩护，上诉人陈旭诚请求本院通知茂名市法律援助处指定辩护律师为其提供辩护，审阅上诉人陈旭诚的指定辩护人提交的辩护词，审查卷宗证据材料，决定以不开庭的方式审理本案。现已审理终结。本院认为，原审判决违反法律规定的诉讼程序。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十八条第（五）项的规定，裁定如下：一、撤销广东省茂名市电白区人民法院（2019）粤0904刑初192号刑事附带民事判决。二、发回广东省茂名市电白区人民法院重新审判。本裁定为终审裁定。审 判 长  黄昌文代理审判员  李锦杰代理审判员  谭振邦二〇一九年九月二十四日书 记 员  杨冬冬郭亮附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十八条第二审人民法院发现第一审人民法院的审理有下列违反法律规定的诉讼程序的情形之一的，应当裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判：(一)违反本法有关公开审判的规定的；(二)违反回避制度的；(三)剥夺或者限制了当事人的法定诉讼权利，可能影响公正审判的；(四)审判组织的组成不合法的；(五)其他违反法律规定的诉讼程序，可能影响公正审判的。
天津市滨海新区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0116民初83134号原告:赵勤剑。委托诉讼代理人：罗燕东，天津东法律师事务所律师。被告：北京市炫麟保安服务有限责任公司，住所地北京市东城区东滨河路雍和家园二期2-3号楼外下沉广场集控中心。法定代表人：于庆新，总经理。委托诉讼代理人：古玉立，该公司员工。原告赵勤剑与被告北京市炫麟保安服务有限责任公司确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人罗燕东，被告委托诉讼代理人古玉立到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求确认原告与被告之间2018年9月14日至2019年6月24日存在劳动关系；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于1998年9月14日入职被告处工作，被安排到长城汽车股份有限公司天津哈弗分公司从事保安工作。被告未与原告签订劳动合同，也未为其缴纳社会保险。2019年1月30日，原告在上班途中发生交通事故。后被告通知原告解除与其劳动关系，也未为其申报工伤，且拒绝为其出具处理交通事故纠纷所需证明材料。由此，原告起诉来院。被告辩称，原，被告之间不存在劳动关系，原告的诉讼请求缺乏事实基础和法律依据。请求驳回原告的诉讼请求。本院经审理认定如下事实：原告于2018年9月14日到被告处工作，经被告安排到长城汽车股份有限公司天津哈弗分公司从事保安工作，双方未签订劳动合同，被告亦未给原告缴纳社会保险。2019年1月30日，原告在上班途中出现交通事故，被告于2019年1月31日告知原告无需再到公司工作。2019年4月18日，被告通过银行转账方式给付原告补贴费8556元。原告于2019年6月24日向天津经济技术开发区劳动争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求同于本案诉请内容。该委员会于2019年6月24日出具津滨劳人仲不字【2019】第40131号不予受理案件通知书，理由为原告主体不适格。原告对该通知书不服，起诉来院。本院认为，本案争议焦点系原、被告之间是否存在劳动关系。虽然,原、被告之间并无劳动合同，且被告不承认与原告存在劳动关系，但结合本案具体情况，原、被告之间应当成立劳动关系，理由如下：第一、原告系经被告招录并经被告安排至长城汽车股份有限公司天津哈弗分公司从事保安工作，被告公司对原告的工作进行管理，原告在工作中亦要接受被告的管理，由此说明双方存在人身隶属性；第二、被告向原告支付工资。被告于2019年4月18日向原告给付补贴费8556元，可以视为被告向原告支付工资，由此说明双方存在经济隶属性。在劳动者和用人单位之间缺乏劳动合同因素的前提下，人身隶属性以及经济隶属性是判断双方是否存在劳动关系的重要因素。而本案被告对原告进行人事工作安排管理以及发放工资的行为可以说明原、被告之间成立劳动关系，成立劳动关系的起始时间为2018年9月14日，至于解除时间，因被告于2019年1月31日即向原告提出解除劳动关系，双方劳动关系于2019年1月31日解除。对于原告要求认定解除时间为2019年6月24日的诉请内容，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条第一款之规定，判决如下：一、确认原告赵勤剑与被告北京市炫麟保安服务有限责任公司于2018年9月14日至2019年1月31日存在劳动关系；二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审判员  石鑫润二〇一九年九月二十六日书记员  王 雪
辽宁省高级人民法院行 政 裁 定 书（2019）辽行申516号再审申请人（一审原告、二审上诉人）祁秀华，女，1962年5月31日出生，满族，辽宁省桓仁满族自治县人，退休工人，住桓仁满族自治县。被申请人（一审被告、二审被上诉人）桓仁满族自治县公安局。住所地：桓仁满族自治县桓仁镇府安路。法定代表人彭玉强，该局局长。被申请人（一审被告、二审被上诉人）本溪市人民政府。住所地：本溪市高新区枫叶路188号。法定代表人田树槐，该市市长。祁秀华因与桓仁满族自治县公安局、本溪市人民政府治安行政处罚一案，本溪市中级人民法院作出的（2018）辽05行终154号行政判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭，对本案进行了审查，现已审查终结。祁秀华申请再审称，1.有证据证明祁秀华到北京地区上访是逐级访、有理访；2.祁秀华在北京上访过程中没有违法乱纪行为；3.祁秀华没有寻衅滋事行为，被申请人对祁秀华作出的行政处罚违法。故请求1.撤销二审行政判决，撤销本公（治）行罚决字（2017）1092号行政处罚决定，撤销本政复决（2017）第260号行政复议决定，并依法改判；2.一、二审诉讼费用由再审被申请人承担。本院认为，《中华人民共和国治安管理处罚法》第二十六条规定:“有下列行为之一的,处五日以上十日以下拘留,可以并处五百元以下罚款;情节较重的,处十日以上十五日以下拘留,可以并处一千元以下罚款:……(四)其他寻衅滋事行为。”《中华人民共和国信访条例》第十六条规定：“信访人采用走访形式提出信访事项的应当向依法有权处理的本级或者上一级机关提出。”对跨越本级和上一级机关提出的信访事项，上级机关不予受理。原审认定，祁秀华于2017年9月29日，正值“十九大”召开之际，越级到最高人民法院和公安部上访，扰乱了正常的信访秩序，其行为属于寻衅滋事。桓仁满族自治县公安局依法对其作出行政处罚并经本溪市政府复议维持，并无不当。祁秀华的再审理由不能成立。综上，祁秀华的再审申请不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第九十一条规定的情形。依照《最高人民法院关于适用的解释》第一百一十六条第二款规定，裁定如下：驳回祁秀华的再审申请。审判长  孙大山审判员  燕 妮审判员  李江红二〇一九年九月二十六日法官助理王崇源书记员刘博
黑龙江省齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区人民法院民 事 裁 定 书（2019）黑0208民初1262号原告：李继国，男，1957年6月6日出生，汉族，个体工商业主，住齐齐哈尔市铁锋区。被告：齐齐哈尔山鹰蔬菜市场有限责任公司，住所地齐齐哈尔市梅里斯达斡尔族区梅里斯镇五家子村，统一社会信用代码91230208790511664X。法定代表人：孟宪民，该公司经理。原告李继国与被告齐齐哈尔山鹰蔬菜市场有限责任公司合同纠纷一案，本院于2019年9月3日立案。原告于2019年9月26日向本院提出撤诉申请。本院认为，原告与被告已自行和解，原告的撤诉申请意思表示真实，且符合法律规定。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条第一款的规定，裁定如下：准许原告李继国撤回起诉。案件受理费1255.00元减半收取627.50元由原告负担。审判员 ：刘立君二〇一九年九月二十六日书记员 ： 朋 超
广西壮族自治区宾阳县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0126刑初494号 公诉机关广西壮族自治区宾阳县人民检察院 适用程序速裁程序 被告人被告人王某某，男，1976年10月4日出生于广西壮族自治区宾阳县，汉族，初中文化，农民，住广西壮族自治区宾阳县。曾因犯贩卖毒品罪，于2018年12月18日被本院判处有期徒刑八个月，刑期自2018年8月21日起至2019年4月20日止。现又因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年6月27日被宾阳县公安局刑事拘留，同年7月6日被依法逮捕。现羁押于宾阳县看守所。 立案日期2019年9月24日 开庭日期2019年9月26日 指控意见公诉机关根据南市宾检刑诉〔2019〕380号起诉书，指控被告人王某某犯贩卖毒品罪，建议判处有期徒刑八个月至一年，并处罚金。 辩护意见被告人王某某对起诉书指控的事实无异议，自愿认罪认罚，并同意适用速裁程序。 查明事实2019年6月19日12时许，被告人王某某在宾阳县宾州镇石村附近，将2包毒品海洛因以人民币200元的价格卖给潘永才，交易完成后被公安人员当场抓获，公安人员从潘永才身上搜出2包毒品可疑物，经称量分别净重0.12克、0.15克，从被告人王某某身上搜出人民币200元和一部手机。涉案毒品经南宁市公安局物证鉴定所鉴定，从毒品中检出海洛因成分。 本院意见本院认为，被告人王某某明知是毒品而实施贩卖，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条的规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人王某某曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，构成累犯和毒品再犯，本院依法从重处罚。被告人王某某归案后如实供述自己的罪行，并自愿认罪认罚，本院依法从轻处罚。 判决主文一、被告人王某某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月27日起至2020年4月26日止。罚金限于判决书生效后一个月内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、扣押在案的物品，由扣押机关即宾阳县公安局依法处理。 判决依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款。 上诉权利如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。 审判员  邵健锐 二〇一九年九月二十六日 书记员  马献团 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。
内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区人民法院民 事 裁 定 书（2019）内0602民初6331号原告：薛某，住鄂尔多斯市。身份证号:×××。被告：曹某，住鄂尔多斯市。身份证号：×××。被告：韩某，住鄂尔多斯市。被告：贺某。身份证号：×××。本院在审理原告薛某诉被告曹某、韩某、贺某民间借贷纠纷一案中，本院于2019年9月18日立案。原告薛某在本院依法送达缴纳诉讼费用通知后，未在七日内预交案件审理费，也未向本院提出有合理依据减、缓、免申请。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、第一百五十四条第一款第十一项，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第二百一十三条之规定，裁定如下：本案按原告薛某撤回起诉处理。代理审判员  赵剑波二〇一九年九月二十四日书 记 员  李 璐
江西省赣州市南康区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0703民初4587号 原告：南康区中亿名典家具厂。经营场所：赣州市南康区蓉江街道麻田村。 经营者：陈权，男，1973年10月10日生，汉族，赣州市南康区人，住赣州市南康区。 委托代理人：朱生金，赣州市南康区东山法律服务所法律工作者。 被告：张国龙，男，2000年10月22日生，汉族，赣州市南康区人，住赣州市南康区。 委托代理人：巫海明，江西金蓉律师事务所律师。 原告南康区中亿名典家具厂与被告张国龙工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年8月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人朱生金，被告的委托代理人巫海明到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原、被告诉辩内容 一、原告诉讼请求。 判令原告不应支付工伤保险待遇195315.22元给被告。 二、被告答辩。 本案的工伤认定书是基于双方存在劳动关系和在上班时间、地点以及因工作原因受伤而依法作出的，原告收到认定书之后，并没有申请行政复议或者行政诉讼，该认定书已经发生法律效力，原告主张双方属于劳务关系没有事实和法律依据；被告是原告厂里一名具有多年机械工作经验的机械工，按正常上班，每月工资有7000元左右；被告的伤残经鉴定为九级伤残，请法院判决原告支付被告工伤保险待遇共计人民币195315.22元。 本院查明的事实 1.工作情况：被告于2018年3月9日进入原告处从事机械工作。 2.工伤保险参保情况：未参保。 3.受伤情况：2018年3月20日，被告在上班时受伤。 4.治疗情况：被告在赣州东南医院住院治疗17天（2018.3.20-2018.4.6）；出院后，未回到原告处继续工作。 5.费用支出情况：医疗费共计34696.22元，其中原告已支付11000元。 6.工伤认定情况：工伤。 7.劳动能力鉴定情况：九级伤残。 8.仲裁情况：南康区劳仲委于2019年7月2日作出康劳人仲案字[2019]第72号仲裁裁决书，裁决： 一、确认申请人（被告）与被申请人（原告）之间的劳动关系于2018年4月7日起解除； 二、被申请人应支付申请人以下工伤保险待遇：                            一次性就业补助金                       85476元（5028元/月×17个月）                               一次性伤残补助金                       45252元（5028元/月×9个月）                               一次性医疗补助金                       35196元（5028元/月×7个月）                               停工留薪期工资                       2774元（5028元/月÷21.75天×12天）                               住院伙食补助费                       170元（17天×10元/天）                               护理费                       2751元（5028元/月×70%÷21.75天×17天）                               医疗费                       23696.22元                               合计                       195315.22元                裁判理由及结果 本院认为，仲裁裁决确认原、被告之间于2018年4月7日解除劳动关系，原告虽提出异议，但未就此提出诉请，故对仲裁裁决的双方解除劳动关系的时间，本院予以确认。原告应当给被告办理工伤保险而未办理，故应根据《工伤保险条例》的规定支付被告如下工伤保险待遇：                            项目                       金额                       标准、依据                               一次性伤残补助金                       45252元（5028元/月×9个月）                                   原告未提供证据证明被告的工资情况，故按被告受伤上一年度赣州地区职工平均工资5028元/月计算                               一次性工伤医疗补助金                       35196元（5028元/月×7个月）                               一次性就业补助金                       85476元（5028元/月×17个月）                               停工留薪期工资                       2774元                       按被告受伤上一年度赣州地区职工平均工资5028元/月计算住院天数，但被告对仲裁裁决不持异议，本院予以确认                               护理费                       1994.44元（5028元/月×70%÷30天×17天）                       按被告受伤上一年度赣州地区职工平均工资5028元/月的70%计算住院天数                               医疗费                       34696.22元                       凭票据                               住院伙食补助费                       170元（17天×10元/天）                       按10元/天计算住院天数                               合计                       205558.66元，核减原告先行支付的医疗费11000元，尚应支付194558.66元                据此,依照《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、第六十四条及《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条之规定，判决如下： 一、确认原告南康区中亿名典家具厂与被告张国龙之间的劳动关系于2018年4月7日解除； 二、由原告南康区中亿名典家具厂支付被告张国龙工伤保险待遇共计194558.66元； 三、履行期限：限原告于本判决生效后二十日内履行完毕。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。 判决生效后，当事人应当自觉履行，若一方当事人拒绝履行，另一方当事人可在判决书规定的履行期届满后二年内申请执行。 审 判 员  陈 俊 二〇一九年九月二十六日 代理书记员  赵慧萍
浙江省温州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）浙03执632号申请执行人：浙江金盛担保有限公司，住所地浙江省温州市龙湾区上江路198号经开区商务广场B幢1501-5室，统一社会信用代码91330300782913890B。破产管理人：浙江海昌律师事务所（负责人严凌振）。被执行人：曾焕阳，男，汉族，1966年1月31日出生，住浙江省洞头县。被执行人：郭菜娟，女，汉族，1971年10月21日出生，住浙江省洞头县。本院根据已经发生法律效力的（2018）浙03民初179号民事判决，业已受理申请执行人浙江金盛担保有限公司与被执行人曾焕阳、郭菜娟追偿权纠纷一案。因上述被执行人至今未自觉按期履行生效法律文书确定的义务，为保护申请执行人的合法权益，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十条、第二百四十二条、第二百四十三条、第二百四十四条之规定，裁定如下：立即冻结、划拨被执行人曾焕阳、郭菜娟名下的银行存款人民币23726.74元；或查封、扣押、冻结、拍卖、变卖登记在被执行人曾焕阳、郭菜娟名下相应价值的财产。本裁定立即执行。执行员  张永富二〇一九年九月二十四日书记员  李炳锋
浙江省宁波市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）浙02刑更1328号罪犯徐辉基，男，1982年3月19日出生，汉族，小学文化，江西省余干县人，住江西省余干县。现在宁波市黄湖监狱服刑。浙江省宁海县人民法院于2017年12月22日作出(2017)浙0226刑初589号刑事判决，以被告人徐辉基犯掩饰、隐瞒犯罪所得罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币30000元。涉案财物及违法所得财物，予以追缴。判决生效后，该犯于2018年2月1日被交付执行。执行机关宁波市黄湖监狱提出假释建议，于2019年9月11日报送本院立案审理。本院受理后依法公示，公示期间没有收到异议。本院依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。执行机关宁波市黄湖监狱认为，罪犯徐辉基在服刑期间，确有悔改表现，没有再犯罪的危险，符合假释条件，建议对其适用假释。经审理查明，罪犯徐辉基在服刑期间，能认罪悔罪，遵规守法，接受教育改造，积极参加学习，成绩优良，积极参加劳动，态度端正，服从分配，努力完成劳动任务。居住地司法行政机关愿意落实社区矫正。另查明，该犯能积极履行财产刑人民币30000元。上述事实，有罪犯考核加扣分表、罪犯考核月评表、罪犯奖励审批表、罪犯评审鉴定表、社区矫正调查评估材料、履行财产刑的证明材料等证据证实，足以认定。本院认为，罪犯徐辉基在服刑期间，能认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，其刑罚执行已达到法定刑期，不属于法定不能假释情形，没有再犯罪危险，符合假释条件。对执行机关提出的相关意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第八十一条、第八十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十三条第二款和《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第二十二条、第二十三条之规定，裁定如下：对罪犯徐辉基予以假释（假释考验期限从假释之日起至2021年2月5日止）。本裁定送达后即发生法律效力。审判长  柯亦武审判员  张宏亮审判员  王敬海二〇一九年九月二十六日书记员  张文雯
四川省绵阳市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）川07民终2318号 上诉人（原审原告）：任飞，男，汉族，1983年7月14日出生，住四川省成都市金牛区。 委托诉讼代理人：衡山，四川守信律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：湖南捞刀河建设集团有限公司，住所地：湖南省长沙市开福区三一大道349号君泰大厦701。 法定代表人：苏义，该公司董事长。 委托诉讼代理人：童姜，湖南畅元律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李进，四川川北律师事务所律师。 原审被告：李健鸿，男，汉族，1986年8月9日出生，住四川省珙县。 上诉人任飞与被上诉人湖南捞刀河建设集团有限公司、李健鸿因民间借贷纠纷一案，不服四川省盐亭县人民法院（2018）川0723民初845号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。 本院认为：原判决基本事实不清。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（三）项规定，裁定如下： 一、撤销四川省盐亭县人民法院（2018）川0723民初845号民事判决； 二、本案发回四川省盐亭县人民法院重审。 上诉人预交的二审案件受理费73800元，予以退还。 审 判 长  左 迪 审 判 员  罗 琴 审 判 员  冯安石 二〇一九年九月二十六日 法官助理  潘怡佳 书 记 员  刘姜维
浙江省宁波市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）浙02刑更1325号罪犯马昆，男，1995年2月3日出生，回族，高中文化，贵州省威宁彝族回族苗族自治县人，住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。现在宁波市黄湖监狱服刑。宁波市北仑区人民法院于2019年1月24日作出(2018)浙0206刑初665号刑事判决，以被告人马昆犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年三个月。判决生效后，该犯于2019年2月21日被交付执行。执行机关宁波市黄湖监狱提出假释建议，于2019年9月11日报送本院立案审理。本院受理后依法公示，公示期间没有收到异议。本院依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。执行机关宁波市黄湖监狱认为，罪犯马昆在服刑期间，确有悔改表现，没有再犯罪的危险，符合假释条件，建议对其适用假释。经审理查明，罪犯马昆在服刑期间，能认罪悔罪，遵规守法，接受教育改造，积极参加学习，成绩优良，积极参加劳动，态度端正，服从分配，努力完成劳动任务。居住地司法行政机关愿意落实社区矫正。另查明，该犯与同案犯共同赔偿被害人医疗费等各项损失共计人民币40000元，并均取得谅解。上述事实，有罪犯考核加扣分表、罪犯考核月评表、罪犯奖励审批表、罪犯评审鉴定表、社区矫正调查评估材料等证据证实，足以认定。本院认为，罪犯马昆在服刑期间，能认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，其刑罚执行已达到法定刑期，不属于法定不能假释情形，没有再犯罪危险，符合假释条件。对执行机关提出的相关意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第八十一条、第八十三条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百七十三条第二款和《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第二十二条、第二十三条之规定，裁定如下：对罪犯马昆予以假释（假释考验期限从假释之日起至2019年11月30日止）。本裁定送达后即发生法律效力。审判长  柯亦武审判员  张宏亮审判员  王敬海二〇一九年九月二十六日书记员  张文雯
内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区人民法院民 事 裁 定 书（2019）内0602民初6451号原告：杜某。身份证号:×××。代理人：曹某，系鄂尔多斯市148指挥中心法律服务所法律服务工作者。被告：郭某。身份证号：×××。本院在审理原告杜某诉被告郭某民间借贷纠纷一案中，本院于2019年9月19日立案。原告杜某在本院依法送达缴纳诉讼费用通知后，未在七日内预交案件审理费，也未向本院提出有合理依据减、缓、免申请。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条、第一百五十四条第一款第十一项，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第二百一十三条之规定，裁定如下：本案按原告杜某撤回起诉处理。代理审判员  赵剑波二〇一九年九月二十四日书 记 员  李 璐
广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤06民终10369号上诉人（原审被告）：刘日景，男，1984年9月10日出生，汉族，住广东省廉江市。被上诉人（原审原告）：项仁杰，男，1986年3月1日出生，汉族，住浙江省温州市龙湾区。原审被告：湛江市鑫铂实业有限公司，住所地广东省湛江市霞山区。法定代表人：李华。上诉人刘日景因与被上诉人项仁杰，原审被告湛江市鑫铂实业有限公司（以下简称鑫铂公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省佛山市南海区人民法院（2019）粤0605民初9794号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。项仁杰向一审法院起诉请求：1.刘日景、鑫铂公司向项仁杰立即清还货款44925元，并支付利息2489元（自2018年2月8日起至清偿完之日止按中国人民银行同期同类贷款率计算利息，暂计至2019年4月7日为2489元），合计47414元；2.本案诉讼费用由刘日景、鑫铂公司承担。一审法院判决：一、刘日景应于判决发生法律效力之日起十日内支付货款34925元予项仁杰；二、驳回项仁杰的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费492.68元，由刘日景负担。刘日景上诉请求：1.撤销一审判决，改判驳回项仁杰的诉讼请求；2.一、二审诉讼费由项仁杰承担。事实和理由：一、刘日景与项仁杰不存在买卖合同关系，本案的诉讼主体不适格。本案是买卖合同纠纷，项仁杰在起诉状述称“刘日景以鑫铂公司的名义向项仁杰订货”，故买卖合同的相对人应当是鑫铂公司。刘日景只是帮助鑫铂公司处理与项仁杰之间涉案的订货事宜，即使存在欠货款，依据合同的相对性原理，项仁杰只能起诉要求鑫铂公司支付货款，其起诉刘日景属于诉讼主体不适格。二、一审以《报价单》中的报价109025元作为实际结算货款是认定事实不清，证据不足。案涉《报价单》中的报价109025元，顾名思义，只是报价而已，是双方对货物的初步定价，实际货款应当以实际安装验收合格后的结算数额为准，但项仁杰提供的货物具体的货款金额至今都没有结算。三、刘日景于2018年2月7日转账支付49100元就是按约定送货前支付90%货款的行为。因此刘日景已经通过实际履行行为变更了原合同的报价。项仁杰在起诉状中称，依据项仁杰与刘日景的约定，项仁杰送货前，刘日景需要支付90%的货款。因此，2018年2月7日刘日景转账支付49100元给项仁杰，就是刘日景按项仁杰实际交付货物数量而支付货款的行为。本案中，刘日景先支付15000元定金，送货前又支付49100元，合计共支付64100元，就是按实际货物数量支付90%货款的行为。否则项仁杰就没有理由在未收到90%货款的情况下先行送货安装，项仁杰送货安装行为即为双方以实际履行行为变更了原合同报价的行为。四、项仁杰违约在先，依法应承担违约责任，刘日景的翻修垫付的资金应当在货款中全部扣除。刘日景经多次催告项仁杰维修，但项仁杰均不予理会，刘日景只好自行维修。刘日景另外找人完成工作，支付费用，赔偿案外人违约金合计45565元，一审法院仅酌定项仁杰承担10000元费用，没有事实依据，也不符合《中华人民共和国合同法》第一百一十条的规定，显失公平。退一步，即使刘日景的合理费用双方无法协商一致，也应当经过评估机构进行评估确定。项仁杰辩称：第一，一审法院认定本案交易主体是项仁杰与刘日景，该法律关系定性正确，应当维持。项仁杰与刘日景是通过微信互加好友，所有的交易都在微信中事先约定，项仁杰前往刘日景指定工地测量，并根据测量的结果、双方协商的价格，项仁杰将成品按刘日景的要求用货拉拉发往刘日景指定的工地安装。本案买卖合同交易主体是项仁杰与刘日景，一审法院认定的事实正确。第二，项仁杰提供的《报价单》是项仁杰与刘日景双方协商一致的价格，项仁杰按《报价单》约定将所有的成品发送至刘日景指定的工地并安装完毕，刘日景应当支付货款。第三，刘日景本应于2019年2月7日支付全部货款的90%，但是刘日景故意不支付。项仁杰交代货拉拉司机，叫司机收到钱才卸货，未收到钱不卸货。但刘日景骗货拉拉司机说马上去银行转款，叫司机先把货先卸下来，货拉拉司机相信了，但事后才发现刘日景没有转账。刘日景在卸货后再也没有支付货款，项仁杰以各种方式催收，刘日景也拒不支付剩余货款。本案交易过程自双方互加微信好友开始，在微信聊天记录中都留有记录，项仁杰自始至终都是按刘日景的指示交付货物、安装和进行售后服务。刘日景不想支付货款，故意制造借口称项仁杰有少量收尾工作没有完成，违约责任应由刘日景承担。鑫铂公司未作陈述。本院二审期间，各方当事人皆未向本院提交新的证据。经审理，一审判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，综合双方的诉辩意见，本案二审争议焦点是一审法院认定刘日景应支付的货款数额是否恰当。首先，刘日景认为双方已实际变更了《报价单》中约定标的物数量及总价格，但刘日景与项仁杰交易期间的微信聊天记录未能反映双方存在此种变更约定，而刘日景亦未能提供证据证明其主张的上述内容，依据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，刘日景应当承担举证不能的不利后果。其次，关于扣减的翻修费数额的问题。刘日景虽提交楼梯扶手翻修预算及收据以证明翻修费的数额，但该证据为其单方制作的证据，且刘日景未与项仁杰就该费用的支出协商一致，也未及时告知项仁杰，一审法院综合分析各项费用构成的合理情况，酌定从刘日景尚欠货款数额中扣减10000元的翻修费，处理恰当，本院予以维持。最后，刘日景在一审期间明确自认其与项仁杰存在买卖合同关系，现又上诉称其与项仁杰不存在买卖合同关系，其陈述前后不一致，有违民事诉讼诚信原则，本院不予采信。综上所述，一审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持；刘日景上诉所提理据不足，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费673.12元，由上诉人刘日景负担。本判决为终审判决。审 判 长 陈儒峰审 判 员 刘金玲审 判 员 李 炜二〇一九年九月二十六日法官助理 黄燕芝书 记 员 李燕美
太原市迎泽区人民法院执行裁定书（2019）晋0106执937-1号申请执行人：平安银行股份有限公司太原分行，住所地山西省太原市迎泽区并州北路6号亿汇酒店大厦主楼4-8层及副楼1-8层。法定代表人：韩建元，行长。被执行人：黄田慧，女，1985年12月4日出生，汉族，住太原市。原告平安银行股份有限公司太原分行与被告黄田慧借款合同纠纷一案，本院作出的（2018）晋0106民初2633号民事判决书已发生法律效力。申请执行人平安银行股份有限公司太原分行于2019年4月15日向本院申请执行，本院于2019年4月15日立案执行。申请执行人平安银行股份有限公司太原分行要求被执行人黄田慧支付本金一万四千三百零五元三角九分，利息、罚息、复利一万二千二百五十四元一角二分，受理费七十九元，迟延履行金六百五十元；被执行人依法应承担执行费二百一十九元。本院在执行过程中，依法向被执行人送达了执行通知书、传票、财产报告令和执行裁定书，被执行人未能履行。我院通过传统查控的方式通过太原市不动产登记中心预查封了被执行人黄田慧名下的位于东景街9号1幢（东景苑）D座2单元1层0101号的房屋，因双方正在协商中，故暂无法处置；另我院对被执行人黄田慧名下的保险进行查询，查询结果显示被执行人黄田慧名下无保险。本院依职权向金融管理机构、互联网银行、工商、保险、民政、税务、车管所等部门发出协助查询通知书，上述部门和单位的回复结果显示被执行人黄田慧没有其他可供执行的财产。现由于被执行人黄田慧具有履行能力而不履行生效法律文书确定的义务，并违反财产报告制度，本院已将被执行人黄田慧纳入失信被执行人名单并对其限制高消费。我院已将上述执行情况告之申请人，申请执行人对本院执行情况予以确认，表示暂不能提供被执行人可供执行的财产线索，并同意本案终结本次执行。本院认为，经执行未发现有可供执行的财产，本案暂不具备执行条件。依照《最高人民法院关于适用》的解释第五百一十九条的规定，裁定如下：一、终结本院（2018）晋0106民初2633号民事判决书的本次执行程序。二、申请执行人发现被执行人有可供执行财产或者财产线索的，可以向本院申请恢复执行。三、被执行人黄田慧负有继续向申请人平安银行股份有限公司太原分行履行债务的义务。本裁定送达后即发生法律效力。不服本裁定的，可在收到本裁定之日起六十日内，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条向本院提出执行异议。审判长 贾兴国审判员 范 勇审判员 卢玉山 二〇一九年九月二十四日书记员 焦胤钦
浙江省金华市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）浙07刑更3997号罪犯屠文微，女，1981年10月23日出生，汉族，初中文化，浙江省青田县人。现在浙江省第二女子监狱服刑。浙江省乐清市人民法院于2018年6月7日作出（2018）浙0382刑初631号刑事判决，以被告人屠文微犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币8000元；违法所得予以追缴。判决生效后，该犯于2018年7月5日被交付执行。执行机关浙江省第二女子监狱提出减刑建议，于2019年9月2日报送本院立案审理。本院受理后依法公示，公示期间没有收到异议。本院依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。执行机关浙江省第二女子监狱认为，罪犯屠文微在服刑期间，确有悔改表现，符合减刑条件，建议对该犯减去有期徒刑二个月。经审理查明，罪犯屠文微在服刑期间，能遵规守法，接受教育改造，参加学习，成绩优良，参加劳动，态度端正，服从分配，完成劳动任务，本考核期内共获得一个表扬。罪犯屠文微已履行生效判决所判处的罚金人民币8000元。另查明，该犯于2006年11月25日因赌博被行政拘留十日，又于2017年12月8日因吸毒被行政拘留十三日。上述事实，有罪犯考核加扣分表、罪犯考核月评表、罪犯奖励审批表、罪犯评审鉴定表、履行财产刑的证明材料等证据证实，足以认定。本院认为，罪犯屠文微在服刑期间，虽能遵守监规，接受教育改造，但综合其犯罪的性质、情节及前科情况等因素，尚不能认定其符合法定减刑条件。依照《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第二条、《最高人民法院关于减刑、假释案件审理程序的规定》第五条第一款、第十六条第一款第（三）项的规定，裁定如下：对罪犯屠文微不予减刑。本裁定送达后即发生法律效力。审 判 长  吴 倩人民陪审员  胡希群人民陪审员  宋红霞ggz二〇一九年九月二十六日代书 记员  金 娜
宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院   民事裁定书   （2019）宁0105民初1907号   原告：周某，住宁夏银川市。   委托诉讼代理人：刘某、曹某，宁夏嘉睿律师事务所律师。   被告：银川市园林场。   法定代表人：马某。   委托诉讼代理人：梅某、邓某，宁夏兴业律师事务所律师。   原告周某与被告银川市园林场不当得利纠纷一案，本院于2019年4月2日立案。原告周某于2019年9月24日向本院提出撤诉申请。   本院认为，原告申请撤诉，是在法律允许的范围内对自己的权利作出的处分，符合法律规定的撤诉条件，予以准许。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条第一款规定，裁定如下：   准许原告周某撤诉。   案件受理费2850元，减半收取计1425元，由原告周某负担。   审判长 马 永   人民陪审员 高亚莉   人民陪审员 白秀桃     二〇一九年九月二十四日   书记员 纪 智   附法律条文：   《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十五条宣判前，原告申请撤诉的，是否准许，由人民法院裁定。   ……   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。
山东省聊城市东昌府区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1502民初6453号原告聊城恒祥汽车信息咨询服务有限公司，住所地：聊城市东昌府区新区办事处新开汽车城小车区西展厅。法定代表人刘万喜，经理。委托诉讼代理人闫井超，山东慎远律师事务所律师。委托诉讼代理人李国超，山东慎远律师事务所实习律师。被告刘国红，女，1987年5月7日出生，汉族，农民，住阳谷县。被告李天才，男，1981年10月21日出生，汉族，住阳谷县。被告李再旺，男，1965年5月16日出生，汉族，农民，住阳谷县。被告刘桂景，女，1966年4月10日出生，汉族，住址同上，系被告李再旺之妻。原告聊城恒祥汽车信息咨询服务有限公司（以下简称恒祥汽车公司）与被告刘国红、李天才、李再旺、刘桂景追偿权纠纷一案，本院于2019年7月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告恒祥汽车公司委托诉讼代理人闫井超、李国超,被告刘国红、李再旺到庭参加诉讼，被告李天才、刘桂景经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告恒祥汽车公司向本院提出诉讼请求：1.判令四被告共同偿还原告垫付款8308元，并自垫付之次日起，按日万分之六计算至实际给付之日的资金占用费；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年7月25日，被告刘国红、李天才因贷款需要与原告签订委托担保合同，合同约定原告为被告刘国红、李天才在中国工商银行股份有限公司聊城市中支行（以下简称工行市中支行）的40000元购车贷款提供担保，在担保期限内如因被告刘国红、李天才未还款及贷款行要求的原因，导致原告垫付购车款，有权要求被告刘国红、李天才支付自垫付之次日起按照日万分之六计算的资金占用费；担保服务费2000元原告有权在被告的贷款金额中直接扣除等。同日被告李再旺、刘桂景与原告签订反担保保证合同，自愿为被告刘国红、李天才的上述债务承担连带保证责任。后被告刘国红、李天才与工行市中支行签订信用卡购车专项分期付款合同，借款40000元用于购买吉利轿车，合同约定该笔借款由贷款行直接支付至原告账户内。2016年7月27日工行市中支行将40000元转入原告账户内，同日原告通过公司负责人刘万国的个人账户将购车款40000元支付至被告刘国红、李天才指定的聊城鲁翔吉豪汽车销售有限公司账户内用于购买车辆。因被告刘国红、李天才未按期还款，应工行市中支行的要求原告代为偿还了全部借款。被告刘国红辩称：原告垫付款项属实，但垫付的具体数额不清楚。被告李再旺辩称：提供反担保属实。被告李天才、刘桂景未作答辩。经审理查明：2016年7月被告刘国红、李天才与工行市中支行签订信用卡购车专项分期付款合同，主要约定被告刘国红、李天才欲购买总价71800元汽车一辆，其自行支付首付款31800元，剩余购车款40000元，通过申请汽车专项分期业务以透支方式支付；还款方式以按月分期等额方式向工行市中支行偿还透支资金，分期还款共分24期，首期偿还的金额为人民币4502元，以后每期偿还的金额为1666元，每月25日前还款；被告授权工行市中支行将此款项划入原告恒祥汽车公司账户。2016年7月25日，被告刘国红、李天才（甲方）与原告（乙方）签订委托担保合同，主要约定甲方委托乙方对其与工行市中支行签订的借款合同所约定的债务，以及因甲方违约而应向工行市中支行支付的违约金、损害赔偿金等款项提供信用担保，担保期间从借款合同签订之日至债务履行期满之日后两年；甲方未按时足额偿还贷款，导致逾期或乙方垫付的，按下列约定处理1.甲方按乙方要求立即偿还全部贷款及利息，罚息，并向乙方支付违约金；2.如乙方按贷款人要求为甲方垫付后，甲方须直接向乙方支付为之垫付的全部款项及自垫付次日起的垫付资金占用费（自垫付之日起按垫付资金额的日万分之六计算）和乙方实际产生的其他费用；3.每催收一次收取催收费200元；4.乙方有权提前将甲方所购车辆收回并处置，处置所得价款用于偿还乙方应为或已为甲方代为清偿的全部债务的本金、利息、罚息、违约金、复息、损害赔偿金、资金占用费等，以及实现债权的费用，包括但不限于催收费、诉讼费、保全费、律师费等。甲方向乙方交纳担保服务费2000元。同日，被告李再旺、刘桂景分别与原告签订反担保保证合同，约定二被告李再旺、刘桂景自愿为被告刘国红、李天才与原告签订的委托担保合同项下的全部债务提供连带责任保证。上述合同签订后，工行市中支行于2016年7月27日将40000元贷款转入原告账户，同日原告将40000元转入聊城鲁翔吉豪汽车销售有限公司账户内。后被告刘国红、李天才发生未还款情况，原告于2018年4月20日、2018年8月16日、2018年10月12日分别为其垫付6230元、3925元、1883元，总计12038元。2018年5月17日被告偿还原告垫付款3000元、2018年6月6日偿还原告垫付款1000元，现尚欠原告垫付款8038元。上述事实有信用卡购车专项分期付款合同、业务回单、委托担保合同、转账凭证、反担保保证合同、垫付款凭证及当事人陈述等在卷予以证实。本院认为，被告刘国红、李天才与工行市中支行签订的信用卡购车专项分期付款合同、与原告签订的委托担保合同、被告李再旺、刘桂景分别与原告签订的反担保保证合同，均系当事人的真实意思表示，且不违反有关法律法规的强制性规定，属有效合同，各方当事人均应按照合同约定履行义务。被告刘国红、李天才未按合同约定偿还贷款，导致原告为其垫付12038元，扣除被告已偿还的垫付款4000元，现尚欠原告垫付款8038元，故被告刘国红、李天才应偿还原告垫付款8038元，原告诉求超出部分本院不予支持。原告与被告刘国红、李天才签订的委托担保合同明确约定如原告按贷款人要求为被告垫付后，被告须直接向原告支付自垫付之次日起按垫付资金额的日万分之六计算的资金占用费，该约定不违反相关法律规定，故原告要求被告支付自垫付之次日起按垫付款的日万分之六计算的资金占用费的主张本院依法予以支持。被告李再旺、刘桂景与原告签订反担保保证合同，自愿为被告刘国红、李天才提供连带责任保证，应按约定承担连带责任。综上，根据《中华人民共和国担保法》第四条、第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、限被告刘国红、李天才于本判决生效后10日内偿还原告聊城恒祥汽车信息咨询服务有限公司垫付款8038元及资金占用费（其中自2018年4月21日至2018年5月17日以垫付款6230元为基数，自2018年5月18日起至2018年6月6日以垫付款3230元为基数，自2018年6月7日起至2018年8月16日以垫付款2230元为基数，自2018年8月17日起至2018年10月12日以垫付款6155元为基数，自2018年10月13日起至实际给付之日止以8038元为基数均按日万分之六计算）；二、被告李再旺、刘桂景对上述款项承担连带责任；三、被告李再旺、刘桂景承担保证责任后，有权向被告刘国红、李天才追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判员  孙云霞二〇一九年九月十七日书记员  李 慧
北京市大兴区人民法院执 行 裁 定 书(2019)京0115执9069号申请执行人：王丽君，女，1963年2月11日出生，汉族，唐山市陡河水道管理处职员，住河北省唐山市。被执行人:刘芳，女,1986年1月10日出生,汉族，无业，住北京市海淀区。王丽君申请执行刘芳房屋租赁合同纠纷一案，本院作出的(2019)京0115民初2789号民事判决书已发生法律效力。王丽君向本院申请执行，要求被执行人刘芳给付房屋恢复原状费10000元、租金9938.93元、违约金18193元、使用费12000元、案件受理费724元、公告费560元。本院已立案执行。本院在执行过程中，已向被执行人刘芳发送了执行通知书、报告财产令、限制消费令。经查，本院将被执行人刘芳名下车牌号为×××的机动车予以查封，因未实际扣押暂无法处置。本院未发现被执行人刘芳有其他可供执行的财产。申请执行人王丽君亦未提供被执行人刘芳可供执行的财产或财产线索。本案申请执行人王丽君申请执行的房屋恢复原状费10000元、租金9938.93元、违约金18193元、使用费12000元、案件受理费724元、公告费560元未受清偿。经申请执行人王丽君确认，被执行人刘芳确无财产可供执行。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十九条的规定，裁定如下：终结本次执行程序。申请执行人王丽君享有要求被执行人刘芳继续履行债务及依法向本院申请恢复执行的权利，被执行人刘芳负有继续向申请执行人王丽君履行债务的义务。申请执行人王丽君发现被执行人刘芳有可供执行财产的，可以向本院申请恢复执行。申请恢复执行不受申请执行时效期间的限制。本裁定送达后即发生法律效力。审判长 赵 鑫审判员 马元凯审判员 任爱平二〇一九年九月二十四日书记员 王 杰
四川省南充市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川13刑终249号 抗诉机关四川省阆中市人民检察院。 上诉人（原审被告人）吕齐阳，男，生于1957年1月30日，汉族，山东章丘，大学本科文化，高级记者，四川广播电视台妇女儿童频道原总监，住成都市武侯区。因涉嫌贪污罪，2018年9月12日被南充市监察委员会（以下简称南充市监委）立案调查，同日被采取留置措施，2018年12月7日被阆中市公安局执行拘留，同年12月17日被阆中市公安局执行逮捕。现羁押于南充市看守所。 辩护人肖飞，四川百柯律师事务所律师。 原审被告人张娟，女，生于1969年2月21日，汉族，四川，大专文化，群众，四川广播电视台妇女儿童频道原内勤兼报账员，住成都市青羊区。因涉嫌贪污罪，2018年9月12日被阆中市监察委员会（以下简称阆中市监委）立案调查，同日被采取留置措施，2018年11月30日被阆中市公安局执行拘留，同年12月10日被阆中市公安局执行逮捕。 四川省阆中市人民法院审理阆中市人民检察院指控原审被告人吕齐阳、张娟犯贪污罪一案，于2019年7月4日作出（2019）川1381刑初30号刑事判决，认定被告人吕齐阳犯贪污罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币20万元；认定被告人张娟犯贪污罪，判处有期徒刑一年十个月，缓刑三年，并处罚金人民币12万元；对扣押在阆中市监察委员会的二被告人的违法所得，由阆中市监察委员会负责处理，并上缴国库。原审被告人吕齐阳不服，提出上诉，抗诉机关即原公诉机关四川省阆中市人民检察院提出抗诉。本院审理过程中，上诉人（原审被告人）吕齐阳申请撤回上诉，抗诉机关的上级机关四川省南充市人民检察院要求撤回抗诉。 本院认为，四川省南充市人民检察院要求撤回抗诉符合法律规定，予以准许；上诉人（原审被告人）吕齐阳在上诉期满后自愿申请撤回上诉，系其真实意思表示，符合法律规定。且经审查，原判认定事实和适用法律正确，判处恰当。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百零五条、第三百零七条、第三百零八条之规定，裁定如下： 准许四川省南充市人民检察院撤回抗诉； 准许上诉人（原审被告人）吕齐阳撤回上诉。 四川省阆中市人民法院（2019）川1381刑初30号刑事判决自本裁定送达之日起发生法律效力。 本裁定为终审裁定。 审判长 尹 林 审判员 张怡丹 审判员 李碧英 二〇一九年九月二十四日 书记员 杜俊波 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十二条地方各级人民检察院对同级人民法院第一审判决、裁定的抗诉，应当通过原审人民法院提出抗诉书，并且将抗诉书抄送上一级人民检察院。原审人民法院应当将抗诉书连同案卷、证据移送上一级人民法院，并且将抗诉书副本送交当事人。 上级人民检察院如果认为抗诉不当，可以向同级人民法院撤回抗诉，并且通知下级人民检察院。 《最高人民法院关于适用的解释》 第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。 被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。 第三百零七条人民检察院在抗诉期限内撤回抗诉的，第一审人民法院不再向上一级人民法院移送案件；在抗诉期满后第二审人民法院宣告裁判前撤回抗诉的，第二审人民法院可以裁定准许，并通知第一审人民法院和当事人。 第三百零八条在上诉、抗诉期满前撤回上诉、抗诉的，第一审判决、裁定在上诉、抗诉期满之日起生效。在上诉、抗诉期满后要求撤回上诉、抗诉，第二审人民法院裁定准许的，第一审判决、裁定应当自第二审裁定书送达上诉人或者抗诉机关之日起生效。
湖北省孝感市中级人民法院执 行 裁 定 书(2019)鄂09执异133号申请执行人：十堰同乐汽车贸易有限公司。住所地：湖北省十堰市人民南路40-1号。统一社会信用代码：91420300741751178R。法定代表人：徐林，该公司总经理。被执行人:海南深海股份有限公司。住所地：海南省海口市海府路73号农建友谊大厦11层。法定代表人：丁明山，该公司董事长。第三人：沈泉浩，男，1962年2月25日出生，汉族，住海南省海口市。本院在执行十堰同乐汽车贸易有限公司与海南深海股份有限公司借款合同纠纷一案中，因海南深海股份有限公司【于2003年4月24日由海南省深海（集团）股份有限公司更名而来】不能履行湖北省高级人民法院（1998）鄂经初字第90号民事判决确定的债务，十堰同乐汽车贸易有限公司向海南省海口市中级人民法院提起诉讼，请求判令沈泉浩为前述债务承担连带清偿责任。海南省海口市中级人民法院作出的（2017）琼01民初591号民事判决第一项确定：“一、被告张岩、王欣荣、刘平、马彦昌、沈泉浩、胡惠、王思民、蒋国安、林梅、周长玉、麦意胜对湖北省高级人民法院作出（1998）鄂经初字第90号民事判决所确定的海南深海股份有限公司所欠的债务对十堰同乐汽车贸易有限公司承担连带清偿责任。其中，已执行案款4588800元予以扣减”。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百七十三条规定，裁定如下：一、追加沈泉浩为本案被执行人；二、沈泉浩应在本裁定生效之日起十日内对湖北省高级人民法院作出（1998）鄂经初字第90号民事判决所确定的海南深海股份有限公司所欠的债务对十堰同乐汽车贸易有限公司承担连带清偿责任。其中，已执行案款4588800元予以扣减。本裁定送达后即发生法律效力。审判长 刘 铮审判员 陈 萍审判员 夏建红二〇一九年九月二十四日法官助理王道见书记员涂悟恒