上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0110民初11892号原告：杨某1，男，1946年4月8日出生，汉族，住上海市杨浦区。委托诉讼代理人：黄涛，上海蓼源律师事务所律师。被告：杨某2，男，1949年2月5日出生，汉族，住上海市杨浦区。被告：杨3，女，1962年7月1日出生，汉族，住上海市杨浦区。被告：杨某4，男，1963年12月12日出生，汉族，住。上海市杨浦区浣沙三村XXX号XXX室。委托诉讼代理人：杨3(系被告杨某4的姐姐)，女，1962年7月1日出生，汉族，住上海市杨浦区。被告：杨某5，男，1967年3月17日出生，汉族，住上海市杨浦区。原告杨某1与被告杨某2、杨3、杨某4、杨某5遗嘱继承纠纷一案，本院于2019年6月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨某1及其委托诉讼代理人黄涛，被告杨3、杨某4、杨某5到庭参加诉讼，被告杨某2经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告杨某1向本院提出诉讼请求：要求判令被继承人奚妹度名下的上海市杨浦区浣沙四村XXX号XXX室房屋产权归原告所有。本案诉讼费用由原、被告共同承担。事实和理由：被继承人奚妹度与杨长根共生育五名子女，即杨关福、杨根妹、杨某1、杨某2、杨国海。杨长根于1995年3月去世，杨关福于2004年5月21日报死亡，奚妹度于2004年11月29日报死亡，杨国海于2013年9月26日报死亡，杨根妹于2015年12月9日报死亡。杨关福与夏义宝系夫妻关系，二人共生育三名子女，即杨3、杨某4、杨某5。杨根妹、杨国海终身未婚未育。被继承人奚妹度去世后，遗留上海市杨浦区浣沙四村XXX号XXX室房屋(以下简称系争房屋)一套，该房屋是1996年老房子拆迁分得的动迁房，产权人为奚妹度，动迁时父亲杨长根已去世，其未分得动迁利益。从1970年开始原告因分配工作去了外地，2001年退休后回到上海。1984年夏天原告从外地回来带了4000元，帮父母翻建老房子，但动迁时因原告户口在外地，故没有分到房子，而且杨国海一直跟母亲共同生活，杨国海也没有房子，所以母亲一直称系争房屋就留给原告和杨国海。1997年11月13日，原告从外地回上海看望母亲，正好在杨根妹家中，杨根妹、杨某2、陈来英、蔡志杰也在场，母亲称趁其头脑清醒就立个遗嘱，由母亲口述，原告代写，陈来英、蔡志杰、杨某2作为证明人签字。杨根妹称其自己有房子，不要系争房屋，也不用签字，故杨根妹未签字。当时原告看普法宣传的继承法，没有规定继承人不能做代书人，原告是交大毕业的大学生，且之前母亲多次找蔡志杰，让其帮忙代写遗嘱，但蔡志杰为了避嫌不愿意代书，所以原告就自己写了。按照继承法规定，继承人不能作为见证人，本案的代书遗嘱，除杨某2之外，还有陈来英和蔡志杰见证，并有立遗嘱人盖章，不存在法律规定的遗嘱无效的情形。根据被继承人奚妹度所立的代书遗嘱，系争房屋由原告和杨国海继承，现杨国海已去世，系争房屋应归原告所有。被告杨某2辩称：同意原告的诉讼请求。对代书遗嘱认可，母亲立遗嘱的时候被告也在场，母亲确实是表示系争房屋由原告和杨国海继承，因杨国海已经去世了，故同意系争房屋归原告所有。1984年原告回来帮母亲翻造房子，出钱又出力。母亲考虑到翻建老房子时，原告出钱出力，但动迁时原告户口不在里面，没有分到动迁利益，母亲心里过意不去，所以就把系争房屋留给原告和杨国海。动迁的时候，被告分了一套房子，杨关福及其子女共分了四套房子，杨根妹是早几年动迁的，也分到房子了。因为原告没有分到房子，回上海后没有房子住，所以母亲才把房子给原告。被告杨3、杨某4、杨某5辩称：不同意原告的诉讼请求。被继承人奚妹度的代书遗嘱是无效的，原告无证据证明该遗嘱是奚妹度的真实意思表示，遗嘱上没有奚妹度的签字，也未按手印，而且证明人也不是相应的组织委派的工作人员，遗嘱上的证明人均是与原告有利害关系的亲属，故不同意按照遗嘱来继承，要求按照法定继承办理，由原、被告共同继承，三被告要求继承杨关福的份额。对原告之前在外地工作没有异议，但老房子不是原告出资建造的，是杨长根和奚妹度建造的。动迁时杨关福及其子女确实分了四套房子，是杨关福夫妻带着三被告自建的房子动迁所得，且自建的房子是有证明的，与被继承人奚妹度动迁的老房子没有关系。本院经审理认定事实如下：被继承人奚妹度与杨长根系夫妻关系，二人共生育五名子女，即杨关福、杨根妹、杨某1、杨某2、杨国海。杨长根于1995年3月去世，杨关福于2004年5月21日报死亡，奚妹度于2004年11月29日报死亡，杨国海于2013年9月26日报死亡，杨根妹于2015年12月9日报死亡。杨关福与夏义宝系夫妻关系，二人共生育三名子女，即杨3、杨某4、杨某5。杨根妹、杨国海未婚未育。2000年12月21日，上海市杨浦区浣沙四村XXX号XXX室房屋产权登记在奚妹度一人名下，房屋面积59.2平方米。系争房屋现由原告一家居住，该房屋内无户口。被继承人奚妹度于1997年11月13日立下代书遗嘱一份，由陈来英、蔡志杰、杨某2作为见证人，原告作为代书人。遗嘱具明：“万一我过世，浣沙四村XXX号XXX室28.5㎡房子一套由杨国海和杨某1二个儿子继承，其他子女无权继承。立遗嘱人神志清楚。立遗嘱人：奚妹度口述(盖章)书写人：杨某1证明人：陈来英杨某2蔡志杰97.11.13”，其中除证明人处由陈来英、杨某2、蔡志杰三人签名外，其余内容均为原告书写。审理中，原告诉称产证上的59.2平方米是建筑面积，被继承人奚妹度立遗嘱时，系争房屋产证尚未办理，不知道建筑面积是多少，遗嘱中所写的房屋面积28.5平方米是住房面积，原告是按照母亲口述的住房面积来写的。审理中，被继承人奚妹度代书遗嘱的见证人陈来英、蔡志杰作为证人到庭作证。证人陈来英发表意见如下：“我和奚妹度是老邻居，关系蛮好的，我们经常会走动，当时是在杨根妹家里，奚妹度跟我说她的其他子女都分到房子了，就是原告没有分到，因为原告的户口没有上来，她分到的房子要给原告和杨国海，叫我们做个见证。翻造房子的时候是原告出钱的，原告一个人在贵州工作，看到父母的房子比较破，寄钱回来给父母翻建房子，其他子女都有房子了，只有原告和杨国海没有房子，所以要把自己名下的房子给他们。二十几年了，具体记不太清了，当时原告、杨某2、奚妹度、杨根妹、蔡志杰都在场，奚妹度说遗嘱写好了，让我看一下，我看了是事实，奚妹度是这么跟我说的，我就签字了，是谁写的我不记得了。奚妹度不会写字，印章是她自己盖的，当时奚妹度的身体也是健康的。”证人蔡志杰发表意见如下：“我是原告的表弟，奚妹度是我的姨妈，奚妹度的房子动迁后搬到浣沙四村，搬来之后奚妹度就跟我说想叫我帮忙作证，老房子不行了，要建房子，原告在贵州工作，她找原告，原告出资给家里建房子，还请假回来专门造房子。到了1996年动迁，根据当时的动迁政策，户口不在里面就没有动迁利益。奚妹度说她其他几个子女都有房子了，唯独原告出资出力，却没有分到房子，作为母亲等她百年以后就把自己名下的房子给原告和杨国海继承，其他儿子没有继承权，原告以后总归要落叶归根，回来以后不能没有房子居住。这些是奚妹度亲口跟我说的，她跟我讲了很多次，让我帮忙作证立个遗嘱。1997年11月，奚妹度叫我去她女儿杨根妹家里，跟我说立遗嘱让我作证，我就去了，奚妹度说她万一走了之后，她的这个房子给原告和杨国海继承，其他子女无继承权，然后就给我看了遗嘱，我看跟她说的是一致的，我就签字了。遗嘱是原告写的，当天奚妹度叫我写的，我没有写，原告文化程度比我高，比我年长，各方面比我要好一点，所以我就不写了，让原告写的，奚妹度、杨某2、杨根妹、陈来英也在场，杨某2对遗嘱没有意见，奚妹度让杨某2也在上面签字的。奚妹度不会写字，印章是她自己盖的。立遗嘱时奚妹度身体很好，神智和语言表达很清楚，声音洪亮。我认为由于当时的动迁政策，原告出资出力，却没有分得房子，现在原告母亲这样做是对的，所以我就签字了，房子给原告也是公平合理的，而且是奚妹度的本意。”原告对证人证言没有异议，两位证人的陈述是客观真实的，但立遗嘱时奚妹度的印章是其拿出来，由原告加盖的，当时用的不是红色印泥，是用黑色钢笔水涂在印章上再盖的，时间长了，是两位证人记错了。被告杨某2对证人证言亦无异议。被告杨3、杨某4、杨某5对证人证言有异议，陈来英陈述当时的情况不记得了，而蔡志杰陈述的立遗嘱的情况与原告的陈述不一致，原告称证人是去玩的，蔡志杰称其是被叫去的，前后说法不一致，一般盖章都是用红色印泥，但遗嘱中奚妹度的盖章是黑色印泥，印章的名字也是模糊的，故被告不认可该份代书遗嘱。本院认为，公民的合法继承权，受法律保护。被继承人死亡时，其名下遗留的合法财产为遗产。系争房屋登记产权人为被继承人奚妹度，是被继承人奚妹度的遗产。继承开始后，有遗嘱的，按照遗嘱继承或遗赠办理；没有遗嘱，按照法定继承办理。本案的争议焦点在于被继承人奚妹度所立的代书遗嘱是否合法有效。代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名，继承人不得作为见证人。被继承人奚妹度所立的代书遗嘱，除被告杨某2之外，虽有两位无利害关系的见证人陈来英、蔡志杰在场见证，但代书人是继承人之一的原告杨某1，并非由其中一位见证人代书，而原告与遗嘱内容有利害关系，且遗嘱人奚妹度亦未在遗嘱上签字或按手印，仅有加盖奚妹度的印章，故该代书遗嘱的形式要件不符合法律的有关规定，故应认定代书遗嘱无效，系争房屋应按照法定继承办理。关于继承人，被继承人奚妹度的配偶及父母均先于其死亡，奚妹度的子女作为法定第一顺序继承人依法享有继承权。杨关福先于奚妹度死亡，由杨关福的子女即被告杨3、杨某4、杨某5代位继承杨关福有权继承的遗产份额。杨根妹、杨国海于奚妹度去世后，遗产分割前死亡，且杨根妹、杨国海均未婚未育，无法定第一顺序继承人，故杨根妹、杨国海有权继承的遗产份额转由原告杨某1与被告杨某2继承。继承人应本着互谅互让、和睦团结的精神，协商确定遗产分割的方法和份额。同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等；对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。现原、被告均无证据证明本案存在多分或少分的法定情形，故结合全案案情，本院酌定系争房屋经继承后，由原告杨某1取得五分之二的产权份额，被告杨某2取得五分之二的产权份额，被告杨3、杨某4、杨某5各取得十五分之一的产权份额。另，经本院合法传唤，被告杨某2无正当理由未到庭，视为放弃举证答辩之权利义务，故不到庭应诉所产生的后果由其自行承担。依照，《中华人民共和国继承法》第三条、第五条、第十条、第十一条、第十三条第一款、第十五条、第十七条第三款、第十八条、第二十七条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：上海市杨浦区浣沙四村XXX号XXX室房屋产权经继承后由原告杨某1、被告杨某2、被告杨3、被告杨某4、被告杨某5按份共有，其中原告杨某1占五分之二的产权份额，被告杨某2占五分之二的产权份额，被告杨3、被告杨某4、被告杨某5各占十五分之一的产权份额；办理房屋过户产生的税、费，由原、被告按继承份额负担。本案受理费19,200元，减半收取计9600元，由原告杨某1负担3840元，由被告杨某2负担3840元，由被告杨3、被告杨某4、被告杨某5各负担640元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  李清梅二〇一九年九月二十日书记员  李 颖附：相关法律条文一、《中华人民共和国继承法》第三条遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括：（一）公民的收入；（二）公民的房屋、储蓄和生活用品；（三）公民的林木、牲畜和家禽；（四）公民的文物、图书资料；（五）法律允许公民所有的生产资料；（六）公民的著作权、专利权中的财产权利；（七）公民的其他合法财产。第五条继承开始后，按照法定继承办理；有遗嘱的,按照遗嘱继承或者遗赠办理；有遗赠扶养协议的，按照协议办理。第十条遗产按照下列顺序继承：第一顺序：配偶、子女、父母。第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。第十一条被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承。代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额。第十三条同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。……第十五条继承人应当本着互谅互让、和睦团结的精神，协商处理继承问题。遗产分割的时间、办法和份额，由继承人协商确定。协商不成的，可以由人民调解委员会调解或者向人民法院提起诉讼。第十七条……代书遗嘱应当有两个以上见证人在场见证，由其中一人代书，注明年、月、日，并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。……第十八条下列人员不能作为遗嘱见证人：（一）无行为能力人、限制行为能力人；（二）继承人、受遗赠人；（三）与继承人、受遗赠人有利害关系的人。第二十七条有下列情形之一的，遗产中的有关部分按照法定继承办理：（一）遗嘱继承人放弃继承或者受遗赠人放弃受遗赠的；（二）遗嘱继承人丧失继承权的；（三）遗嘱继承人、受遗赠人先于遗嘱人死亡的；（四）遗嘱无效部分所涉及的遗产；（五）遗嘱未处分的遗产。第二十九条遗产分割应当有利于生产和生活需要，不损害遗产的效用。不宜分割的遗产，可以采取折价、适当补偿或者共有等方法处理。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。