山东省烟台市芝罘区人民法院民 事 判 决 书(2018)鲁0602民初11334号原告：烟台农村商业银行股份有限公司只楚园区支行，住所地烟台市芝罘区只楚北街113号。负责人：聂宏广，行长。委托诉讼代理人：秦汉唐，山东鲁信律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙立伟，山东鲁信律师事务所律师。被告：郑刚，男，1973年11月2日出生，汉族，住烟台市芝罘区。被告：胡克喜，男，1978年10月7日出生，汉族，住山东省莱州市。被告：胡克锋，男，1973年12月2日出生，汉族，住烟台市芝罘区。被告：柳心悦，女，1974年10月24日出生，汉族，住烟台市芝罘区。以上被告共同委托诉讼代理人：王俊凯，山东鑫士铭律师事务所律师。原告烟台农村商业银行股份有限公司只楚园区支行与被告郑刚、被告胡克喜、被告胡克锋、被告柳心悦借款合同纠纷一案，本院于2018年10月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人秦汉唐与被告郑刚、被告胡克喜、被告胡克锋、被告柳心悦的共同委托诉讼代理人王俊凯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告郑刚、胡克喜共同偿还原告借款利息、复利2466853.12元（暂计至2018年8月20日）以及自2018年8月21日起至实际给付之日止仍按借款合同约定利率计付利息、复利；同时由被告胡克锋、柳心悦承担连带保证责任。诉讼过程中，原告变更诉讼请求为判令被告郑刚、胡克喜共同偿还原告借款利息、复利2405850.42元（暂计至2018年8月20日）以及自2018年8月21日起至实际给付之日止仍按借款合同约定利率计付利息、复利；同时由被告胡克锋、柳心悦承担连带保证责任。事实和理由：2015年5月8日，原告与烟台锋悦钢铁销售有限公司（以下简称锋悦钢铁公司）签订《流动资金借款合同》，约定被告向原告借款1600万元；同日，被告胡克锋与原告签订《最高额抵押合同》，约定被告胡克锋以其名下房地产为锋悦钢铁公司自2015年5月6日起至2018年5月5日止在原告处的借款在2391200元的最高余额内提供抵押担保；被告胡克锋、柳心悦、郑刚又与原告签订《保证合同》，约定被告胡克锋、柳心悦、郑刚为锋悦钢铁公司的上述1600万元借款提供连带责任担保。2015年5月8日，原告依约向锋悦钢铁公司发放了借款本金1600万元。2016年10月12日，原告与被告胡克锋签订《以资抵债协议》，约定被告胡克锋以登记在其名下、坐落于龙口开发区邹刘村、建筑面积6168.73平方米、龙房权证龙办第××号房屋所有权证项下的房产以及龙国用（2012）第0081号国有土地使用权证项下的国有土地使用权抵顶上述借款本金1600万元及其他债务。2016年12月27日，被告胡克锋以上述抵债资产抵顶1600万元本金债务，尚欠2012106.55元利息，被告柳心悦、被告郑刚未承担保证责任。2017年5月23日，锋悦钢铁公司以虚假清算骗取办理公司注销登记，被告郑刚、胡克喜作为股东应当对该公司的债务承担偿还责任。被告郑刚辩称，对于保证事实没有争议，但保证期间已过，不应再承担保证责任；注销锋悦钢铁公司并非被告郑刚办理，被告郑刚不知情，不应当承担责任；即使注销存在瑕疵，行为人只应当就实际损失承担赔偿责任，而不能因此就对全部债务承担连带清偿责任，从工商登记的清算资料上来看，公司剩余资产总计3.5万元，因此即使被告郑刚应当承担责任，也只能在造成原告损失的3.5万元范围内承担责任。被告胡克喜辩称，同被告郑刚就锋悦钢铁销售公司的注销事宜提出的答辩意见。被告胡克锋、被告柳心悦共同辩称，主债务的清偿时间为2016年5月5日，按照保证期间两年的约定，保证期间已经经过，两被告不应再承担保证责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2015年5月5日，被告胡克锋与原告签订了（只楚园区）高抵字（2015）年第0704220301号、第0704220302号两份《最高额抵押合同》。第0704220301号《最高额抵押合同》约定：被告胡克锋自愿向原告提供最高额抵押担保，抵押物为登记在被告胡克锋名下、坐落于龙口开发区邹刘村、建筑面积6168.73平方米、龙房权证龙办第××号房屋所有权证项下的房产以及龙国用（2012）第0081号国有土地使用权证项下、使用面积2440平方米的国有土地使用权；所担保的主债权为自2015年5月6日起至2018年5月5日在20642000元的最高余额内原告因与锋悦钢铁公司签订的借款合同等而享有的债权，不论该债权是否在最高额抵押权设立前已经产生；最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押变现所得中扣除，而不包括在上述最高余额内。第0704220302号《最高额抵押合同》约定的最高余额为2391200元，其他约定内容与第0704220301号《最高额抵押合同》相同。同日，被告胡克锋、柳心悦、郑刚与原告在签订的（只楚园区）保字（2015）年第0704220301号《保证合同》中约定：为确保（只楚园区）流借字（2015）年第0704220301号《流动资金借款合同》的履行，被告胡克锋、柳心悦、郑刚均愿为锋悦钢铁公司依主合同与原告形成的债权提供连带责任保证；被担保的主债权种类为短期贷款，本金数额为16000000元整；保证担保的范围包括主债权本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）；保证方式为连带责任保证；保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起二年；主合同项下债务履行期限届满（期限届满包括主合同约定的债务履行期限届满，以及债权人依照国家法律法规规定或主合同的约定宣布主合同项下债权提前到期的情形），原告未受清偿，原告有权要求保证人履行保证责任；保证合同所担保的债权同时存在债务人提供物的担保和保证担保的，原告有权要求保证人先于物的担保承担保证责任。2015年5月8日，原告与锋悦钢铁公司在签订的（只楚园区）流借字（2015）年第0704220301号《流动资金借款合同》中约定：锋悦钢铁公司向原告借款1600万元，该借款为流动资金借款，用于购买钢材；借款期限自2015年5月8日起至2016年5月5日止；实际借款期限以贷转存凭证（借款借据）为准；借款利率为固定利率7.5%，在合同有效期内利率不变；按月结息，借款到期，利随本清；锋悦钢铁公司未按期足额支付本金、利息及其他应付款项，原告有权宣布借款立即到期，要求锋悦钢铁公司除承担违约责任外，并赔偿因其违约给原告造成的损失。2015年5月8日，原告依约发放贷款16000000元。锋悦钢铁公司收到贷款后，未按约还款。2016年10月12日，原告与被告胡克锋签订《以资抵债协议》，约定原告与被告胡克锋均同意以上述抵押房地产估价21035300元，用于抵顶本案债权本金16000000元及其他债权，本案债权中所欠利息、复利原告有继续追偿权。2016年12月27日，原告出具给锋悦钢铁公司的贷款还款通知单载明锋悦钢铁公司已偿还借款本金16000000元，尚欠利息2012106.55元。截至2018年8月20日，锋悦钢铁公司拖欠利息、复利共计2405850.42元。另查明，锋悦钢铁公司成立于2012年4月14日，法定代表人为被告郑刚；股东为被告郑刚、被告胡克喜。2017年1月23日，被告郑刚、胡克喜签署的《股东会决议》载明：因经营不善，决定解散公司，并进入清算程序；由被告郑刚、胡克喜组成清算组，被告郑刚担任组长，组织公司清算。2017年5月23日，被告郑刚、胡克喜签署的《烟台锋悦钢铁销售有限公司注销清算报告》载明：“截止到公司注销资产为46万元，负债为42.50万元；清算期间，清算组对公司债权债务进行认真清理，截止目前，公司债权债务已经全部清理完毕；公司财产在分别支付清算费用、职工工资、社会保险费用和法定补偿金、缴纳所欠税款、清偿公司债务后剩余的资产为3.50万元；剩余财产的分配情况：郑刚2.10万元，胡克喜1.40万元；无遗留问题。”同日，被告郑刚、胡克喜出具《股东会确认意见》，载明：“本公司清算组的清算报告已经公司股东会审议确认，报告内容不含虚假，如有虚假，全体股东愿承担一切法律责任”。2017年5月23日，锋悦钢铁公司办理了注销登记，未书面通知原告。庭审中，原、被告对本案债务是否超过保证期间、被告郑刚与胡克喜是否应当承担赔偿责任存在争议。原告提交了以下证据：1.借款逾期催收通知书一份，证明2017年6月8日原告向锋悦钢铁公司发送借款逾期催收通知书并由锋悦钢铁公司盖公章及法定代表人郑刚章，本案债权未过诉讼时效。2.原告发送给担保人胡克锋、郑刚、柳心悦的担保人履行责任通知书各一份，证明原告在保证期间内向各保证人主张履行担保责任。保证之债应自催收之日即2017年6月8日开始计算诉讼时效，保证之债诉讼时效未过。通知书载明：“到2017年6月8日止，您为债务人烟台锋悦钢铁销售有限公司担保的债务本金及利息人民币贰佰壹拾肆万零贰元壹角陆分已逾期，请您接本通知后立即按照担保合同约定履行担保责任。”三份通知书中担保人和签收人处分别有被告胡克锋的签字及手印、被告柳心悦的印章、被告郑刚的印章。3.欠息明细一份，证明锋悦钢铁公司自2015年9月21日开始拖欠原告利息，按照借款合同约定，计算至2018年8月20日，共拖欠利息1932833.05元、复利473017.37元（109403.15元+363614.22元），合计欠息2405850.42元。被告郑刚对证据1不予认可，称锋悦钢铁公司已经注销，正常来讲，印章应当已经收回，其不参与公司的实际经营，无从分辨印章的真实性；对证据2中胡克锋和柳心悦的签字和盖章的真实性不了解，对于郑刚印章的真实性不认可；对证据3的计算方式没有异议，原告是否有权按照罚息标准计收复利请法院裁决。被告胡克喜对证据1、证据3的质证意见与被告郑刚一致，对证据2，认为该组证据与其无关。被告胡克锋对证据1、证据3的质证意见与被告郑刚一致，对于证据2中对被告郑刚、柳心悦的印章真实性不了解，但对其本人签字的真实性需庭后3日内书面回复。庭后被告胡克锋未提交书面回复。被告柳心悦对证据1、证据3的质证意见与被告郑刚一致，对于证据2中对被告胡克锋的签字、被告郑刚的印章的真实性不了解，对其本人的印章不予认可。被告郑刚、被告胡克喜提交了山东法院电子诉讼服务平台立案网页打印件、行政起诉状各一份，证明被告郑刚、胡克喜已经向人民法院提起诉讼，要求撤销注销登记，本案应当在该行政案件审结后再审查两被告的责任。诉讼过程中，本院根据原告财产保全的申请，裁定冻结四被告在银行其账户内的存款2500000元或查封其相应价值的财产。本院认为，本案流动资金借款合同、最高额抵押合同、保证合同以及原告与被告胡克锋签订的《以资抵债协议》均系当事人的真实意思表示，形式要件齐备，权利义务约定明确，均应认定为合法有效。原告依约出借锋悦钢铁公司16000000元，锋悦钢铁公司取得贷款后未依约还本付息，被告胡克锋依据《以资抵债协议》将抵押的房地产交付给原告用以抵顶借款本金16000000元之事实清楚，截至2018年8月20日，锋悦钢铁公司尚欠原告利息及复利2405850.42元之证据确定。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院依法予以支持。”本案中，被告郑刚、胡克喜作为锋悦钢铁公司的股东，应当知道本案债权的存在，在未对原告进行债务清偿的情况下，即组成清算组对公司进行了清算，且未依法履行清算事宜的通知义务，擅自办理了注销登记，严重损害了债权人的利益，依法应当对因此造成的原告的损失承担赔偿责任。关于赔偿范围，被告郑刚、胡克喜以虚假的清算报告注销锋悦钢铁公司，使得原告要求锋悦钢铁公司清偿所有债务的权利落空，造成的损失应及于全部债权，原告主张由被告郑刚、胡克喜共同赔偿原告债务人锋悦钢铁公司所欠的银行贷款利息2405850.42元（暂计至2018年8月20日）以及自2018年8月21日起至实际给付之日止仍按借款合同约定利率计算的利息、复利并无不当，本院予以支持。被告郑刚、被告胡克喜所辩称的即使应当承担责任，也只能在造成原告损失的3.5万元范围内承担的理由于法无据，本院不予采纳。原告于2017年6月8日向锋悦钢铁公司发送借款逾期催收通知书，锋悦钢铁公司在该通知书中加盖了公章及法定代表人章，本案诉讼时效中断。原告同时向被告郑刚、被告胡克锋、被告柳心悦发送了担保人履行责任通知书，被告胡克锋在该通知书中签字并捺手印，原告主张被告胡克锋承担本案债务的连带保证责任于法有据，本院予以支持。原告发送给被告柳心悦的担保人履行责任通知书仅盖有被告柳心悦的印章，并无被告柳心悦的签字，无法确定通知书是否实际送达被告柳心悦本人，且原告未能提交其他证据予以佐证，本院对该份通知书不予采信。因原告未能在保证期间内有效通知被告柳心悦履行保证责任，根据《中华人民共和国担保法》第二十六条第二款的规定，被告柳心悦的保证责任免除。原告请求被告柳心悦承担连带保证责任，本院不予支持。被告郑刚、被告胡克喜虽已向人民法院提起要求撤销锋悦钢铁公司注销登记的诉讼，但该诉讼与本案不属于同一法律关系，不影响本案的审理，两被告关于应当在该行政案件审结后再审查两被告的责任的主张本院不予采纳。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条第一款、第二百零四条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十六条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十一条、第三十四条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定，判决如下：一、限被告郑刚、被告胡克喜于本判决生效之日起10日内共同赔偿原告烟台农村商业银行股份有限公司只楚园区支行银行借款利息及复利2405850.42元（暂计至2018年8月20日）以及自2018年8月21日起至实际给付之日止仍按借款合同约定利率计付利息、复利；同时由被告胡克锋承担连带责任。二、驳回原告烟台农村商业银行股份有限公司只楚园区支行的其他诉讼请求。如果被告郑刚、被告胡克喜未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息给原告烟台农村商业银行股份有限公司只楚园区支行。同时由被告胡克锋承担连带责任。案件受理费26047元及财产保全费5000元，由被告郑刚、被告胡克喜、被告胡克锋共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审 判 长 于 蓉人民陪审员 安 娜人民陪审员 伞银春二〇一九年九月二十五日书 记 员 赵 鑫