广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0115民初108号原告：马英，女，1981年4月20日出生，住贵州省盘县。委托代理人：黄淑美，广东万林律师事务所律师。被告：广州都亚皮具制品有限公司，住所地广东省广州市南沙区东涌镇市南公路东涌段111号，统一社会信用代码91440101681321343A。法定代表人：仓田雅史，职务：总经理。委托代理人：曹忠明，广东极视律师事务所律师。原告马英诉被告广州都亚皮具制品有限公司（以下简称都亚公司）生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告马英及其委托代理人黄淑美，被告都亚公司的委托代理人曹忠明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实马英于2010年1月22日入职都亚公司，任职丝印工。都亚公司在马英入职后为其参缴社会保险。2016年4月11日，马英经广州市职业病防治院诊断为职业性慢性轻度苯中毒（中粒性细胞减少症），建议避免从苯及其他有毒物质作业的工作。2016年5月26日，广州市南沙区人力资源和社会保障局认定马英构成工伤。2016年11月3日，广州市劳动能力鉴定委员会鉴定马英劳动功能障碍程度为七级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期从2016年4月11日至2016年10月10日。马英不服劳动功能障碍程度结论，向广东省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。2017年2月6日，广东省劳动能力鉴定委员会鉴定马英劳动功能障碍程度为七级。马英在经过一年多时间治疗后，再次申请劳动功能障碍程度鉴定（一年后复查），经广州市劳动能力鉴定委员会第二次鉴定为伍级。马英不服向广东省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，结论为伍级。广州市劳动能力鉴定委员会于2017年1月3日鉴定马英的门诊医疗期从2016年11月27日至2016年12月20日，住院医疗期（含门诊）从2016年12月30日至2017年2月28日，此后多次出具鉴定结论，鉴定马英的住院医疗期（含门诊）从2017年3月1日持续至2018年7月30日，从2018年10月3日至2018年12月31日。仲裁阶段查明马英的住院时间跨度时间较长，其中包括2016年1月19日至2016年2月5日。马英提交的病历资料显示，其在广州市职业病防治院住院治疗的时间分别是2016年4月19日至2016年9月5日共139天、2017年1月12日至2017年4月28日共105天、2017年5月2日至2017年6月2日共31天，2017年7月3日至2018年7月30日共393天。双方确认社会保险经办机构已经向马英核付住院伙食补助费，给付标准为70元/天，其中2016年1月19日至2016年2月5日为疑似职业病诊断住院时间，都亚公司以70元/天的标准向马英支付上述时间的住院伙食补助费。马英确认社会保险经办机构已经支付一次性伤残补助金66819.6元。都亚公司对于马英受工伤及治理情况无异议，但主张公司没有过错，并提交了《职业病危害因素检测与评价报告》、《职业病危害因素检验报告》、《检验报告》、员工培训记录表、三级安全教育卡、个人防护用品发放使用登记表、照片等证据，显示其为马英采取了定期体检及工作环境危害监测等措施。另，盘州市X镇X村民委员会及盘县公安局X派出所加盖公章的《直系亲属关系证明》记载：马英的父亲马忠祥于1957年5月5日出生，母亲严修芬于1955年3月9日出生，两人共生育了包括马英在内的五名子女且均早已成年；马英与其丈夫的女儿蒙某于2004年3月30日出生；女儿蒙某1于2007年6月21日出生；马英的曾用名为马连英。广州市南沙区X中学、南沙区X小学出具的证明记载蒙某、蒙某1分别在前述学校就读。双方确认至庭审辩论终结前，劳动关系没有解除。因都亚公司不认可马英按照工伤劳动功能障碍程度主张人身损害赔偿，本院遂以摇珠方式选定广东衡正司法鉴定所参照人身损害标准对马英的伤情进行鉴定。该鉴定所回复称本院委托的事项超过其鉴定技术条件及鉴定能力，无法接受委托。本院遂向中山大学法医鉴定中心发出鉴定征询函，就马英的伤情是否可以按照《人体损伤致残程度分级》予以伤残鉴定进行咨询。中山大学法医鉴定中心回复本院称《人体损伤致残程度分级》中未见有关苯中毒的伤残评定条款，无法参照上述鉴定标准对苯中毒导致的伤情进行鉴定。马英同时还提交了南方医科大学司法鉴定中心、中山大学法医鉴定中心就其他法院对于职业性慢性轻度苯中毒（中粒性细胞减少症）委托该机构进行伤残鉴定的回复，结果均为《人体损伤致残程度分级》中无相关依据对职业性慢性轻度苯中毒（中粒性细胞减少症）进行评残，导致退案或不予受理委托。仲裁情况：2018年11月5日，马英向广州市南沙区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决都亚公司支付2010年1月至2016年4月有毒有害岗位津贴38000元、2010年至2015年高温津贴9300元、残疾赔偿金664800元、被抚养人生活费332410.7元、住院伙食补助费差额22230元、精神损害抚慰金60000元、营养费20000元。该仲裁委员会驳回了马英的全部仲裁请求。原告马英的诉讼请求：被告赔偿961099.94元，具体包括残疾赔偿金差额597980.4元（55400元×20年×60%-社保基金已经支付的一次性伤残补助金66819.6元）、被扶养人生活费260889.54元（父亲40637元×14年×60%÷5人、母亲40637元×12年×60%÷5人、长女40637元×4年×60%÷2人、次女40637元×7年×60%÷2人）、住院伙食补助费22230元（100元/天-70元/天）×741天、营养费20000元、精神损害抚慰金60000元；诉讼费由被告承担。裁判理由与结果本院认为：本案系因工伤引起的人身损害赔偿纠纷，根据双方的诉辩意见，结合仲裁情况，本案争议是马英能否因职业病而向都亚公司主张残疾赔偿金、住院伙食补助费差额等人身损害赔偿项目及其具体数额。关于赔偿责任问题。根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条“职业病病人除依法享有工伤保险外，依照有关民事法律，尚有获得赔偿的权利的，有权向用人单位提出赔偿要求”的规定，马英因被诊断为职业病，有权在工伤保险待遇之外提起人身损害赔偿的主张。都亚公司虽然主张其没有过错，并为此提交了《职业病危害因素检测与评价报告》、《职业病危害因素检验报告》、《检验报告》、员工培训记录表、三级安全教育卡、个人防护用品发放使用登记表、照片等证据，但均无法推翻马英在职业活动中因接触苯系化学物而患上“职业性慢性轻度苯中毒”即职业病的事实，亦不足以证明都亚公司在保护马英免受有毒有害因素危害的职业病防护和管理工作中尽到了应尽职责，故都亚公司应对马英因患职业病而造成的人身损害承担赔偿责任。关于赔偿项目和数额。马英被诊断“职业性慢性轻度苯中毒（中性粒细胞减少症）”，且最终被认定劳动功能障碍程度为伍级，其身体健康和精神上均受到严重损害，根据民事侵权损害赔偿相关规定，马英有权获得的人身损害赔偿，与工伤保险待遇相比较，不仅在项目上有多出精神损害抚慰金，而且在同一性质项目的赔偿数额上（如残疾赔偿金、住院伙食补助费等）也远远超出。即马英因患上职业病而遭受的人身伤害损失，未通过工伤保险待遇得到填平，应当承担差额部分。根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条的规定，马英有权就人身损害赔偿与工伤保险待遇的差额部分主张权利，该差额部分不仅应包括项目上的差额，还应包括同一性质项目数额上的差额。本院根据一审法庭辩论终结前的赔偿标准即《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》认定其具体损失如下：1、残疾赔偿金，因本院委托的鉴定机构无法接受委托，从本院征询权威鉴定机构意见及马英所提交的证据来看，马英所患职业病目前无法按照《人体损伤致残程度分级》进行伤残等级鉴定，故可按照其丧失劳动能力程度认定，本院结合其劳动功能障碍程度酌情认定赔偿系数为60%。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。”马英的劳动功能障碍程度为伍级且在城镇工作，按照法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准计算，残疾赔偿金为491700元（40975元/年×20年×60%），扣除工伤保险待遇中性质相同的一次性伤残补助金66819.6元，还应支付差额部分的残疾赔偿金为424880.4元。被扶养人生活费属于残疾赔偿金范围，马英的劳动功能障碍程度经过多次鉴定并最终为伍级，故本院酌情从其鉴定结论确定之日即2018年8月9日开始计算被扶养人的扶养期限。马英主张其父母的被扶养年限分别为14年、12年未超过本院核算期限，其子女的被扶养年限分别为3年9个月、6年11个月，马英每年应负担的前述四人被扶养人生活费为25366.32元/年，未超过广东省一般地区上一年度城镇居民人均消费支出30198元，本院核算数额为190851.36元[30198元/年×（14年+12年）×60%÷5人+30198元/年÷12个月×（45个月+83个月）×60%÷2人]，故该项赔偿数额为615731.76元（424880.4元+190851.36元）。2、住院伙食补助费。马英从怀疑患有职业病到确诊及治疗，共住院686天。根据《中华人民共和国职业病防治法》第五十五条第三款“疑似职业病病人在诊断、医学观察期间的费用，由用人单位承担”以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”和《广东省工伤保险条例》第二十五条第二款“职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费由工伤保险基金按照不低于统筹地区因公出差伙食补助标准的百分之七十支付……”的规定，马英按照人身损害赔偿与工伤保险待遇中住院伙食补助费标准的差额部分计算并要求都亚公司支付上述期间的住院伙食补助费差额合法有据，本院支持20580元[（100元/天-70元/天）×686天]。3、精神损害抚慰金，结合马英的劳动能力障碍程度、本地区经济水平等因素，其主张60000元基本合理，予以支持。4、营养费，结合马英的劳动能力障碍程度、住院情况等因素酌情支持5500元。以上共计701811.76元，由都亚公司予以赔偿，超过部分，本院不予支持。本案诉讼费由各方按照胜败比例负担。综述，本案经调解无效，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国职业病防治法》第五十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告广州都亚皮具制品有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内支付701811.76元给原告马英；二、驳回原告马英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6705.5元，由原告马英负担1815.5元，被告广州都亚皮具制品有限公司4890元（直接支付给原告马英)。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  胡秋玲二〇一九年九月十五日法官助理王祝珠书记员梁晋豪