陕西省白水县人民法院民事判决书(2019)陕0527民初1550号原告赵红军，男，汉族，1966年10月15日出生，住陕西省白水县，村民，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。被告陕西北方民爆集团有限公司渭南分公司,组织机构代码XXXXXXXXXXXXXX8370。法定代表人佟彦军，系该公司总经理。委托代理人王少龙，男，汉族，1986年3月21日出生，住白水县，系被告公司职工，身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX8。委托代理人张建勤，陕西正励和律师事务所律师。原告赵红军与被告陕西北方民爆集团有限公司渭南分公司不服白水县劳动人事争议仲裁委员会（2019）016号仲裁裁决书，均向本院提起诉讼，本院立案后于2019年9月9日以(2019)陕0527民初15451549号民事裁定书将陕西北方民爆集团有限公司渭南分公司诉赵红军劳动争议纠纷案并入本案并适用简易程序进行了审理。原告赵红军、被告陕西北方民爆集团有限公司渭南分公司委托代理人到庭参加诉讼，被告法定代表人经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。原告赵红军向本院提出诉讼请求：1．要求被告继续履行与原告的无固定期限劳动合同；2．要求被告给原告支付2018年11月26日至复工之日全部工资；3.要求被告给原告补交停工期间的各项社会保险。事实和理由：原被告间的劳动争议纠纷，白水县劳动人事争议仲裁委员会作出的白劳人仲案（2019）016号仲裁裁决书认定事实错误，适用法律错误，应当撤销，理由如下：1、被告召开的职工代表大会不符合《陕西省企事业单位职工代表大会操作规程》，违反了《民法总则》第一百四十三条之规定，故被告给原告送达的要求2018年11月26日解除劳动关系的通知无效；2、仲裁机构认为被告违反《劳动合同法》第四十二条第一款违法解除与原告的劳动合同，根据《劳动合同法》第四十八条用人单位违反本法规定解除或终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行，而裁决书违背原告意愿，认为从客观上不再具有继续履行劳动合同的可能性，伤害了原告利益，对法律明确规定的双倍赔偿也没有支持，故起诉要求被告继续履行合同，并支付停工期间的工资及各项社会保险。为支持其主张，原告提供了以下证据：1、合同书一份，拟证明原被告自2009年12月起建立劳动关系，2016年1月1日起变更为无固定期间劳动合同；2、被告向原告发出的通知一份，拟证明被告解除劳动关系的依据是2018年8月27日职工代表大会决议内容，而非被告辩称的企业升级改造。被告陕西北方民爆集团有限公司渭南分公司辩称，2009年12月至2018年10月，原告在被告处工作，2018年10月26日，被告向原告送达了解除劳动合同的通知，该通知是按照被告2018年8月进行竞聘上岗方案、竞聘上岗考试结果、职工代表选举及会议决议等文件精神作出和送达的。白水县劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月24日做出白劳人仲案【2019】016号裁决书，认定原告与被告解除劳动关系违法。被告认为，白水县劳动人事争议仲裁委员会认定的理由错误，人为扩大了职业病的行业范围和岗位范围，故起诉要求确认被告2018年10月26日作出的解除劳动合同的通知合法有效。为支持其辩称意见，被告提供了陕西中润检测有限公司出具的检测报告一份，拟证明包括原告在内的工人所处的工作环境虽然有噪音和粉尘，但符合国家相关标准。对原被告提供的证据，本院认定如下：对原告提供的证据，被告无异议，本院予以确认；对被告提供的证据，原告质证时认为，检测报告是2018年10月26日作出的，检测报告中提到的“消声器”、“防噪音设施”、“伞形排风灶”等设施在原告离岗前并不存在；被告对检测报告系原告等人离岗后作出的事实不持异议。本院认为，检测报告系被告单方委托作出的，原告对检测报告的内容有异议，被告委托鉴定的程序不合法，故对被告提供该份检测报告的证明目的不予采信。本院经审理查明以下事实：2009年12月，原被告建立劳动关系，原告在被告生产车间从事粉状炸药生产工作，自2016年1月1日起，双方将劳动合同变更为无固定期限劳动合同。2018年8月，被告对职工实行竞聘上岗，对考试成绩靠后的包含原告在内的职工送达了离岗通知，要求回家待岗，原告2018年8月27日离开工作单位。2018年10月26日被告给原告送达书面通知，通知内容为“按照2018年8月27日公司职工代表大会决议第二条第五项内容，现书面通知你，公司将于2018年11月26日与你解除劳动合同，请你于2018年11月26日前来公司办理相关手续”。原告等13人对此不服，于2019年4月8日向白水县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，要求继续履行劳动合同，并支付2018年11月28日至复工之日的全部工资，并补交各项社会保险。2019年6月24日，白水县劳动人事争议委员会作出（2019）016号仲裁裁决书，认为申请人在被告申请人处所从事的工作有接触铵、粉尘、噪音等，属于职业病危害种类。被申请人未给13名申请人进行离岗前体检，违反《劳动合同法》第四十二条一款规定的情形，属违法解除；但双方从客观上不再具有继续履行劳动合同的可能性，给13名申请人释明应变更请求，但申请人坚持要求继续履行合同，裁决：一、被申请人陕西北方民爆集团有限公司渭南分公司与13名申请人解除劳动关系系违法解除；二、驳回申请人的其他仲裁请求。原被告双方对该裁决不服，均向本院提起诉讼。本院认为，为保护劳动者的合法权益，《劳动合同法》对用人单位单方面解除劳动合同作了明确的规定，该规定属强制性规定，本案原被告间的劳动争议纠纷是因被告单方面解除劳动关系引起，故本案的争议焦点是被告单方面解除劳动关系的行为是否合法？根据庭审查明的事实可以认定，被告单方面解除劳动关系的原因是原告在竞聘上岗中落聘，被告没有工作岗位安排给原告，被告后依据20181026职工代表大会决议单方面解除劳动合同。职工代表大会有对本企业进行管理监督的职能，但解除劳动关系需依法进行，被告依据职工代表大会决议单方面解除劳动关系的合法性缺乏法律支持。庭审时，被告口头辩称与劳动者解除劳动关系的原因是企业升级改造，对剩余劳动力需要解除劳动合同，但未提供企业升级改造的相关证据，故对被告的辩称意见不予采信。同时，原告在岗时的工作处于噪音粉尘之中，被告要求单方面解除劳动关系，应依法对职工进行离岗前职业病检查，否则不能解除劳动关系。基于以上原因，认定被告单方面与原告解除劳动关系缺乏事实和法律依据，属违法解除。根据《劳动合同法》第四十八条规定，“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金”，因被告公司目前仍处于正常生产之中，不存在企业搬迁外地、被撤销等致使劳动合同无法继续的情形，故对原告要求继续履行劳动合同的请求应予支持。对原告要求被告支付2018年11月26日至复工之日工资的请求，因劳动合同未解除，被告应给原告支付工资，结合原告自2018年8月已回家待岗的事实，被告应支付的每月工资标准按2019本地区最低工资标准1600元执行。对原告要求缴纳社会保险的请求，因社会保险费的征收工作系社保部门的职能，不属人民法院民事案件审理范围，故不予支持。综上所述，被告单方面与原告解除劳动关系，缺乏事实和法律依据，属违法解除；原告要求继续履行劳动合同，应予支持，被告应自2018年11月26日给原告支付待岗期间的工资。依据《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十七条、第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第三十九条、第四十条、第四十一条、第四十二条、第四十三提交、第四十八条之规定，判决如下：一、被告陕西北方民爆集团有限公司渭南分公司与原告赵红军继续履行劳动合同；二、被告陕西北方民爆集团有限公司渭南分公司给原告赵红军支付16002018年11月26日至上岗期间的工资，每月支付1600元；三、驳回原告赵红军的其他诉讼请求。上述款项，于本判决生效后十日内支付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由被告陕西北方民爆集团有限公司渭南分公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于渭南市中级人民法院。   审判员  问会娣二〇一九年十月十六日书记员  贾黎东1