河南省潢川县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1526民初1927号原告：张友和，男，1951年3月18日生，汉族，农民。住息县。委托诉讼代理人：徐永端，男，1943年8月13日生，汉族，潢川县四中退休教师。住潢川县。被告：彭德福（曾用名彭涛），男，1970年3月27日生，汉族，农民。住潢川县。被告：胡海俊（曾用名胡军），男，1986年8月11日生，汉族，农民。住潢川县。（彭晓凤之夫）二被告委托诉讼代理人：刘春然，河南捷达律师事务所律师。第三人：彭晓凤，女，1982年12月9日生，汉族，农民。住潢川县。（彭德福侄女）委托诉讼代理人：刘春然，河南捷达律师事务所律师。原告张友和与被告彭德福、胡海俊，第三人彭晓凤提供劳务者致害责任纠纷一案，本院于2019年5月7日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张友和及其委托诉讼代理人徐永端、被告彭德福、胡海俊，第三人彭晓凤委托诉讼代理人刘春然到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告张友和向本院提出诉讼请求：1、判令被告与第三人对非法用工、过失造成伤害事故又拒绝履行赔偿的违法行为向原告赔礼道歉；2、判令被告赔偿医疗费等各项损失20800元；3判令被告与第三人向劳动鉴定委员会提出对劳动能力伤残鉴定（然后追计伤残生活费）。事实与理由：2018年6月，原告张友和领班张国玉与被告彭德福达成协议，该厂的板皮装运业务由我们四人装运。2016年6月29日，张国玉电话通知原告到该厂装运板皮，由张国玉、张有清二人将十五张一捆板皮装上叉车，每车十五捆，胡海俊开叉车开到30米外的货车旁，然后将叉车升到车箱处，再由我和袁忠和二人卸下码好装车。下午4时许，由于胡海俊掌握叉车高度与左右平衡的技能不熟练升起叉车不稳，一捆板皮带动三捆板皮向我一侧猛然倾斜，为防止产品摔下受损，我急忙伸手将其扶正，但因压力过大板皮砸向我身致左手臂触及车厢板。事情发生后我和工友前往息县夏庄卫生院检查诊断为左桡骨骨折，我多次电话联系彭德福、胡海俊，但二人均不予理睬。2018年7月30日起，我先后向潢川县人社局、工商局举报该厂为非法用工单位。2018年8月2日，该厂登记注册为宏达木材加工厂，法人为彭晓凤。潢川县人社局认为：张友和现年67岁，自2012年7月已享受基本养老保险待遇至今，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理的规定，对我受到的伤害请求不予受理。原告于2018年9月1日对潢川县人社局提出行政诉讼，2019年4月21日，信阳市中级人民法院终审判决：维持潢川县人社局的不予受理的决定。其理由是原告与用人单位不是劳动关系而是劳务关系。彭德福、胡海俊二人违反国家法律规定，未经工商部门审查登记批准开办工厂属非法用工单位，根据《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条:本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指在无营业执照或者未经登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受××的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残，死亡的童工。前款所列单位必须按照本办法的规定向伤残职工或者伤死亡职工的直系亲属、伤残童工或者死亡童工的直系亲属给予一次性赔偿。原告受伤时，彭德福、胡海俊开办的工厂是非法用工单位，即使不属劳动关系，属劳务关系，根据《民法通则》第一百一十九条规定：侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费，因误工减少收入，残疾金生活补助费等费用，也应当依法承担赔偿责任。但彭德福、胡海俊至今不承认伤害事故发生时是非法用工单位，不承认依法负有依法赔偿的违法民事行为的法律责任。原告至今左手臂桡骨骨折，左手五指不能弯曲，部分失去功能，宏达木材加工厂依法应提出劳动能力鉴定，确定原告伤残的情况。为此请求法院依法判决。被告彭德福、胡海俊、第三人彭晓凤辩称，被告与原告不存在雇佣关系，是承揽关系，原告不能提供受伤的原因和责任的依据无法证明原告是在装车作业中受伤，故原告应自行承担责任。经审理查明，2018年6月，彭德福、胡海俊合伙在潢川县××××村开办潢川县宏达木材加工厂。2018年8月2日，在潢川县工商局注册登记，法定代表人彭晓凤。原告张友和与张国玉等四人自愿形成板皮装运组合，在潢川县××××县交界处从事板皮装运。2018年6月29日上午，张国玉通知张友和到被告彭德福、胡海俊开办的板皮厂装运板材。下午四时许，胡海俊将装运板材的叉车开到车厢处，因一捆板皮倾斜，原告张友和上前扶正导致左手腕触及车厢受伤。2018年6月30日，息县夏庄卫生院诊断：左桡骨骨折，医药费724.9元，张友和在新农村合作医疗报销634.9元，自费90元。2018年8月21日，张友和到信阳中心医院复查，医药费564.92元，两次医药费合计654.92元。后被告彭德福、胡海俊给付医药费1000元。2019年6月17日，张友和向本院提出司法鉴定申请，请求对张友和伤残程度进行司法鉴定，本院委托信阳紫弦法医临床司法鉴定所对张友和伤残程度进行鉴定，张友和以应当进行劳动能力鉴定为由不能配合完成鉴定，2019年9月9日，信阳紫弦法医临床司法鉴定所退回鉴定。2019年8月13日，张友和提出鉴定委托项目应依据《工伤保险条例》、《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》进行劳动能力鉴定。本院认为，公民的健康权受法律保护。张友和经张国玉联系在彭德福、胡海俊合伙开办的板材厂劳动受伤，张友和受到的合法损失，彭德福、胡海俊应当予以赔偿。张友和经张国玉联系在彭德福、胡海俊开办的板材厂临时装运板材，张友和提供劳务，彭德福、胡海俊给付报酬，双方并未签订劳动合同且张友和未成为该厂的成员，未长期在该厂工作，故双方应为雇佣关系。2019年1月18日，河南省息县人民法院(2018)豫1528行初62号判决、信阳市中级人民法院（2019）豫15行终84号判决均认定双方为雇佣关系，不属于劳动关系，故张友和赔偿标准应依照人身损害案件赔偿标准计算。彭德福、胡海俊雇佣张友和劳动未能提供安全的劳动环境，其应当承担主要责任（60%），劳动中张友和不能注意自身安全导致损害后果的发生，也应承担次要责任（40%）。事故发生时，彭晓凤并非雇主，故不承担责任。张友和与彭德福、胡海俊为雇佣关系，应当以人体损害案件标准进行伤残鉴定，张友和不能配合完成司法鉴定，其残疾赔偿金数额无法计算，请求赔偿金额本院无法确定，本院不予支持。其请求劳动能力鉴定于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人身体造成损害的赔偿范围并不包含赔礼道歉，其请求赔礼道歉本院不予支持。结合庭审情况及相关法律规定，本院依法判定原告张友和赔偿款为：医疗费654.92元的60%，合计392.95元。鉴于彭德福、胡海俊已支付部分超过赔偿金额，其超出部分不再予以退还。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百七十九条第一款（八）项、《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款（六）项、第十六条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、驳回原告张友和请求被告彭德福、胡海俊与第三人彭晓凤赔礼道歉的诉讼请求。二、驳回原告张友和请求被告彭德福、胡海俊与第三人彭晓凤赔偿的诉讼请求。三、驳回原告张友和请求被告彭德福、胡海俊与第三人彭晓凤向劳动鉴定委员会提出对张友和劳动能力伤残鉴定的诉讼请求。四、驳回原告张友和其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费310，由原告张友和负担124元，被告彭德福、胡海俊负担186元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省信阳市中级人民法院。同时，直接向河南省信阳市中级人民法院预交上诉案件诉讼费（收款单位：河南省信阳市中级人民法院。开户银行：兴业银行信阳分行。账户：46×××16）。递交上诉状期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。本判决生效后，有履行义务的当事人可将履行款项汇入该账户（账户名称：潢川县财政支付中心，开户银行：工行潢川支行，帐号：17×××68）。审 判 长  苗 勇审 判 员  李魏巍人民陪审员  王金云二〇一九年九月二十七日书 记 员  冷 峰