西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕0113民初10056号 原告：穆春艳，女，回族，住陕西省汉中市XX乡县。 委托诉讼代理人：周永东，陕西博硕律师事务所律师。 委托诉讼代理人：田思雨，陕西博硕律师事务所实习律师 被告：陕西品车道汽车销售服务有限公司，住所地：西安市高新区。 法定代表人：刘俊国，系该公司执行董事兼总经理。 被告：刘宇，男，住吉林省长春市宽城区。 被告：刘昕，女，住陕西省西安市莲湖区。 被告：王希佳，男，住陕西省西安市莲湖区。 被告：刘俊国，男，住山西省运城地区河津市铝基地太华区。 被告：薛一良，男，住陕西省运城地区河津市，。 被告：贾军，男，住陕西省渭南市富平县。 原告穆春艳与被告陕西品车道汽车销售服务有限公司（以下简称品车道公司）、刘宇、刘昕、王希佳、刘俊国、薛一良、贾军买卖合同纠纷一案,本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告穆春艳的委托诉讼代理人周永东、田思雨（实习）律师到庭参加了诉讼。被告品车道公司、刘宇、刘昕、王希佳、刘俊国、薛一良、贾军经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告穆春艳诉称，2017年10月24日，原告委托配偶姚某某与被告品车道公司在该公司签订了《商品车销售合同》。合同约定，原告购买品车道公司本田VRA白色车辆一台，金额为319800元，购车定金为132000元并约定在40个工作日内交车。合同签订后，原告缴纳了定金，但被告迟迟不能交付车辆。2018年1月16日，原告配偶代原告与被告品车道公司就退款事宜达成了《退款协议》，约定被告品车道公司于2018年2月5日前将132000元退还给原告，如未能退款，品车道公司每日承担200元的违约金，并约定双方发生争议，在合同签订地法院起诉。《退款协议》达成后，品车道公司迟迟不能履行退款义务。被告刘宇、刘昕、王希佳、刘俊国、薛一良、贾军作为品车道公司的股东，未实际履行出资义务。故原告穆春艳现向本院提出诉讼，请求依法判令：1、被告品车道公司支付原告132000元，并承担从2018年2月5日起至实际支付之日止的违约金（按照每日200元违约金的标准，暂计算至2018年7月1日，为29200元）；2、被告刘宇、刘昕、王希佳、刘俊国、薛一良、贾军在认缴未出资范围内对上述债务承担连带责任；3、本案的诉讼费用、保全费、公告费由七被告承担。 被告品车道公司、刘宇、刘昕、王希佳、刘俊国、薛一良、贾军经合法传唤未到庭参加诉讼，亦未发表答辩意见。 审理查明，2017年10月24日，原告穆春艳之夫姚某某代穆春艳与被告品车道公司在该公司签订《商品车销售合同》，约定原告在该公司购买本田VRA白色车辆一台，金额为319800元，定金132000元，收到定金40个工作日交车。并约定双方发生争议，向合同签订地人民法院提起诉讼。原告于合同签订当日缴纳132000元定金，被告在40个工作日后并未履行交车义务。后原告之夫姚某某代原告与被告于2018年1月16日签订了《退款协议》，约定被告于2018年2月5日前给原告退款132000元到预留账号内，如不如期归还，一天200元违约金，从2018年2月5开始生效。至本案庭审时，被告仍未向原告履行退款义务。 另查明，被告刘宇、刘昕、王希佳为被告品车道公司设立时股东，被告贾军为被告品车道公司前任股东，被告刘俊国、薛一良为被告品车道公司现任股东。被告刘宇、刘昕、王希佳、刘俊国、薛一良、贾军的出资均为认缴出资，出资方式均为货币资金，出资到位时间均为2035年11月23日之前。 又查明，穆春艳与姚某某系夫妻，结婚证上穆春艳姓名错打为穆存艳，但身份证号与穆春艳身份证号一致。 以上事实，有《商品车销售合同》、《收款收据》、《退款协议》、《陕西品车道汽车销售服务有限公司章程修正案》及结婚证等证据在卷佐证,并经当庭核对,可以作为认定本案事实的依据。 本院认为，《商品车销售合同》原告穆春艳与被告品车道公司在平等自愿的基础上订立的,是双方当事人真实意思表示,内容未违反法律、行政法规的禁止性规定,合法有效。原告穆春艳按照合同的约定缴纳132000元定金后，被告品车道公司未履行交车义务。后原告穆春艳与被告品车道公司达成《退款协议》，被告品车道公司亦未按照协议约定向原告穆春艳履行退款义务，故对于原告穆春艳要求被告品车道公司支付车款132000的诉请，本院予以支持。关于违约金部分，双方在《退款协议》中约定自2018年2月5日起，不如期归还品车道公司应当按照一天200元向原告支付违约金，但因违约金过高,本院予以酌情裁决违约金。故本院对对于原告穆春艳要求被告品车道公司支付违约金,以132000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算，自2018年2月5日起至实际给付之日止的诉讼请求予以支持。 关于原告主张被告刘俊国、薛一良、贾军作为品车道公司的现任或前任股东在其未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担连带责任，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》(以下简称《公司法司法解释(三)》)第十三条第二款规定,“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的,人民法院应予支持”。本院认为,第一,上述条款中的“未履行或者未全面履行出资义务”应结合《中华人民共和国公司法》(以下简称《公司法》)的规定理解。《公司法》第二十八条规定,“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额”,在《公司法》实行注册资本认缴制的背景下,《公司法司法解释(三)》第十三条第二款中股东的出资义务是指股东按期足额缴纳其认缴的出资额的义务。本案中,根据被告品车道公司的章程,被告刘俊国、薛一良、贾军三股东的认缴期限均为2035年前,目前三人未实缴出资并不违反法律及公司章程的规定。第二,《公司法司法解释(三)》第十三条第二款规定中,未履行或者未全面履行出资义务的股东系“对公司债务不能清偿的部分”承担补充赔偿责任,本案中现有证据不足以证明被告品车道公司“不能清偿债务”。综上,关于原告要求被告刘俊国、薛一良、贾军在其认缴出资的范围内对被告品车道公司的债务承担连带赔偿责任的诉讼请求,本院不予支持。 《公司法司法解释(三)》第十三条第三款规定：“股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。”，公司发起人与被告股东承担连带责任的前提应当为被告股东需要依照《公司法司法解释(三)》第十三条第一、二款承担相应的责任，本案中，本院未判决刘俊国、薛一良、贾军承担责任，故对原告要求被告刘宇、刘昕、王希佳作为品车道公司的设立股东承担连带责任的诉请，本院不予支持。被告品车道公司刘俊国、薛一良、贾军、刘宇、刘昕、王希佳经本院合法传唤,无正当理由拒不到庭参加诉讼,本院依法缺席审理和判决。 综上所述,依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第三款之规定,判决如下: 一、被告陕西品车道汽车销售服务有限公司于本判决生效后十日内向原告穆春艳支付退款132000元及违约金（以132000元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算，自2018年2月5日起至实际给付之日止）； 二、驳回原告穆春艳的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费3524元,公告费560元，由被告陕西品车道汽车销售服务有限公司承担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审判长  李多萌 审判员  胡立兵 审判员  邹姣凤 二〇一九年九月十一日 书记员  蒋浩天