广东省广州市从化区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0117民初1516号原告：佛山市金盛祥贸易有限公司，住所地佛山市顺德区大良街道国际商业城A区贰座二层101号，统一社会信用代码91440606MA4WOF5D25。法定代表人：陈建强。委托诉讼代理人：郭伟雄，男，汉族，1973年7月29日出生，身份证住址广东省佛山市顺德区，系原告公司员工。被告：广州市从化明兴机械有限公司，住所地广州市从化区太平镇太平东路，统一社会信用代码91440101191285300Y。法定代表人：江镜明。诉讼代表人:破产管理人广东踔厉律师事务所。委托诉讼代理人：赵岚、唐仁杰，广东踔厉律师事务所律师。原告佛山市金盛祥贸易有限公司（以下简称“金盛祥公司”）诉被告广州市从化明兴机械有限公司（以下简称“明兴公司”）破产债权确认纠纷一案，本院于2019年4月9日立案受理后，依法由审判长龚德家、审判员肖少珍及人民陪审员廖玉兰组成合议庭适用普通程序于2019年8月21日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人郭伟雄，被告委托诉讼代理人唐仁杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金盛祥公司诉称，原告与被告自2010年10月份起有业务来往，由原告向被告供应生铁和硅铁资源，被告支付对应货款。2013年4月19日原告送硅铁给被告，货款金额为255174元（未开发票）。扣除双方账上余额129986元后，被告仍欠原告总货款135174元。故诉讼请求：l.确认被告对原告享有债权255174元（包括货款135174元及逾期付款的违约金120000元）；2.本案诉讼费由被告承担。原告佛山市金盛祥贸易有限公司为证明其主张，在本院指定的举证期限内提交如下证据：1.工矿产品购销合同；2.还货款协议书；3.发票5张；4.送货单、称量单及货款说明；5.银行承兑汇票；6.金盛祥出具的与明兴公司账目往来明细表；7.告知函。被告明兴公司管理人提交答辩状称，不同意原告诉讼请求。1.管理人根据会计师事务所出具的《广州市从化明兴机械有限公司破产资产清查其他专项审计报告》（以下简称“《审计报告》”）对金盛祥公司的债权依法进行审查，《审计报告》中金盛祥公司申报的债权备注为已结算，未取得发票，账目未处理。2.金盛祥公司申报的债权依据均形成于2012年至2013年，已过诉讼时效。综上，管理人对金盛祥公司申报的债权不予确认，应驳回金盛祥公司的诉讼请求。被告明兴公司为证明其主张，提交如下证据：1.（2018）粤0117破申1号民事裁定书；2.（2018）粤0117破1号民事决定书；3.广州市从化明兴机械有限公司破产资产清查其他专项审计报告。经审理，本院查明如下事实：明兴公司于1994年7月25日在从化区工商行政管理局登记设立，注册资本现为600万元，统一社会信用代码：91440101191285300Y，经营范围为黑色金属铸造、钢铁结构体部件制造、汽车零部件及配件制造（不含汽车发动机制造）、铸造机械制造、发电机及发电机组制造、电动机制造、电磁式直流电动机制造、永磁式直流电动机制造、销售本公司生产的产品。公司股东分别是江镜明、江文钊、徐志洋，其中江镜明占股65%、江文钊占股25%、徐志洋占股10%。2016年12月12日，明兴公司召开临时股东会议，经公司股东表决权的三分之二通过决议，同意明兴公司向法院提出破产申请；2017年7月28日，明兴公司向本院提出破产申请，并提交相关材料；2018年1月29日，本院作出(2018)粤0117破申1号民事裁定，裁定受理其破产清算申请。2018年3月27日，本院作出（2018）粤0117破1号民事决定书，指定广东踔厉律师事务所担任明兴公司管理人。中准会计师事务所广东分所于2018年7月2日出具《广州市从化明兴机械有限公司破产资产清查专项审计报告》，该报告显示金盛祥公司货款基准数为130336元，并备注“已结算，未取得发票，账面未处理”。2019年1月20日，管理人向原告出具告知函称，根据《审计报告》中的应付款项清查明细表，明兴公司欠原告货款金额为130336元，但已结算，故，管理人对于原告申报的债权不予确认。原告提供了1张送货单、称量单及货款说明。送货单载，2013年4月19日，送硅铁35.96吨，金额合计255316元，地址广州市从化明兴机械有限公司，收货单位及经手人签名为江房英，送货单位及经手人签名为梁永佳。货款说明载,关于2013年4月19日送硅铁35.96t×7100元/t=255316元，由于要减去硅铁的包装袋重量0.02t，所以实际送硅铁的金额为35.94t×7100元/t=255174元，落款日期为2013年4月25日，并有原告盖章。另，原告提供的工矿产品购销合同时间为2013年12月15日，货款合计255174元，合同上该有原告合同专用章，无被告盖章。原告提供的账目往来明细表显示，2012年12月31日，被告银行承兑汇票预付货款344016元（汇票日期为2012年12月27日），此时被告的账上余额为474383元。2013年5月21日至5月22日，原告开具5张发票给被告，价格分别为42687元、58216元、79452元、83592元、80100元，货物均为硅铁，上述5张发票金额合计344047元。发票结算后，2013年5月31日被告账上余额为130336元。2013年12月31日，被告支付代收运费350元，至此，被告的账上余额为129986元。原告称因被告不配合开具发票，故账上没有2013年4月19日的货款。庭审上，原告称案外人江镜明有两家公司，分别为案外人广州市金纳机电有限公司（以下简称“金纳公司”）及明兴公司。因两家公司账目混乱，经与被告财务负责人江房英结算对账，货款均计算到明兴公司账内。原告于2013年4月19日送硅铁的货款金额为255174元，冲抵2013年12月31日的129986元余额，明兴公司尚欠货款125188元。另，金纳公司欠原告货款9986元，由于江房英同时负责金纳公司与明兴公司的账务结算事宜，且两家公司均与江镜明存在关联，故本案诉讼请求的货款合计为125188元+9986元=135174元。至于诉讼请求的违约金，双方实际并未约定违约金计算方式。原告书面提交了违约金计算方式，利息为以129986元为本金按照中国人民银行同期同类贷款利率年利率4.9%的四倍从2013年5月31日起计算至2019年4月6日止为148675元。扣除货款129986元的税额18886元，实际应付利息129788元。再查，2012年2月29日，原告（供方）与被告（需方）签订还款协议书，内容为：“经双方协商处理，需方所欠供方生铁、硅铁款共计962486.85元，大写：玖拾陆万贰仟肆佰捌拾陆元捌角伍分。此笔货款最终以双方财务对核为准。由于需方不能供货合同规定付清货款给供方，所以双方代表协商还款计划补偿供方损失，需方愿支付违约金给供方，并且分期分批还清货款。协议如下：1.需方保证每月在25号前还货款壹拾万元正给供方。2.需方愿意在每月25号前支付每月违约金贰万元正给供方，直到付清所有欠款为止。如果需方累计还款叁拾万元以上，违约在后一个月开始减免违约金额30%，如此类推计算。3.如果再2012年3月10日前需方能全部欠款付清给供方，违约金不需支付，否则违约金从3月份开始计算执行。4.需方如有不按本协议规定时间超七日还款和付违约金，违约金当月增加2200元正，如此类推计算。”该协议上有原被告盖章及代表人签名，原告确认原告已经还清该款项。另查，本院于2019年4月17日立案受理原告刘勇坚诉被告广州市从化明兴机械有限公司、江镜明、江文钊破产债权确认纠纷一案，案号为（2019）粤0117民初1670号。该案中的第三人江镜明、江文钊提交了江房英的社保缴费历史明细，明细显示江房英2000年5月至2013年2月间社保缴费单位为明兴公司，2013年3月至2015年12月间的社保缴费单位为金纳公司。本院认为，本案为破产债权确认纠纷，《审计报告》显示被告应付原告账款130336元，并备注“已结算，未取得发票，账面未处理”。这与原告提交的明细表中2013年5月31日被告账上余额一致，说明被告已向原告支付货款，原告认为尚有货款未结清，故原告需提交充分的证据或形成有效证据链予以证实。本案中，围绕原被告双方提供的证据，本院作如下分析：1.原告主张债权依据的是购销合同、送货单、称量单及货款说明，但上面均没有被告签章或被告股东签字确认。2.关于原告提交的送货单，收货地址为广州市明兴机械有限公司，收货人是江房英。根据江房英社保缴费明细表显示，2013年4月19日，江房英是金纳公司的员工。结合原告所述金纳公司与被告账目混乱的情况，不排除原告的货物实际由金纳公司收取。而明兴公司与金纳公司为不同的独立法人，且明兴公司现处于破产程序中，原告不应将金纳公司的货款纳入明兴公司债务中。3.原告于2013年5月21日至5月22日补开5张发票金额合计344047元，但却至今未开具2013年4月19日255316元货款（即涉案货款）的发票，亦没有证据证明原告要求被告开具发票遭到拒绝。4.根据双方此前交易的结算方式，双方曾就拖欠的货款签订还款协议书，并约定还款期限及违约金计算方式。但在本案中，涉案货款从2013年起至今已长达6年有余，双方不但未协商进行结算，亦没有证据证明原告曾向被告追讨货款，显然不符合一个理性经济人的行为，亦不同于双方的结算习惯。综上，原告举证不足以证明反映其主张的债权。故管理人依据中准会计公司出具的《审计报告》对债权不予确认，并无不妥，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国企业破产法》第五十八条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告佛山市金盛祥贸易有限公司的全部诉讼请求。案件受理费5128元，由原告佛山市金盛祥贸易有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按本案判决确定的一审案件受理费同等金额向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  龚德家审 判 员  肖少珍人民陪审员  廖玉兰二〇一九年九月二十五日书 记 员  廖子华