陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0423民初1567号原告:西安市长安桩基基础工程有限公司（以下简称桩基公司）。法定代表人：高某某，系该公司总经理。委托诉讼代理人：石某某、冯某某，陕西方新律师事务所律师。被告：二十一冶建设集团有限公司西安分公司（以下简称建设分公司）。法定代表人：郭某某，系该公司总经理。被告:二十一冶建设集团有限公司（以下简称建设公司）。法定代表人：鲍某某，系该公司董事长。二被告共同委托代理人：许某某、刘某某，陕西仁和万国律师事务所律师。本院受理原告西安市长安桩基基础工程有限公司诉被告二十一冶建设集团有限公司、二十一冶建设集团有限公司西安分公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人石某某、二被告共同委托诉讼代理人许某某、刘某某均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令解除原告与二十一冶建设集团有限公司西安分公司签订的《桩基承包合同》；2、请求依法判令二十一冶建设集团有限公司西安分公司向原告退还保证金30万元，资金占用费52521.78元；3、请求依法判令二十一冶建设集团有限公司西安分公司向原告支付工程价款241873.50元，迟延付款违约金42345.42元；4、请求依法判令二十一冶建设集团有限公司西安分公司向原告支付误工费120000元；5、请求依法判令二十一冶建设集团有限公司对二十一冶建设集团有限公司西安分公司付款义务承担连带责任；6、请求依法判令被告承担诉讼费用。事实和理由：2014年1月3日，原告与第一被告签订了《桩基承包合同》，约定原告以包工包料形式承包被告承揽的位于陕西省泾阳县高泾南路“利思铭总部大楼桩基工程”，并对承包内容、桩基形式及合同价款、付款方式等建筑工程合同主要条款均予以约定，同时在《桩基承包合同》第14条约定“合同签订日乙方向甲方交纳叁拾万元整的保证金。保证金退还方式，试桩完成验收合格，工程正常施工后甲方一次返还全部保证金”，第15条约定“如甲方无故拖欠或延迟支付乙方工程款、影响工程进度，甲方需向乙方赔偿因此造成的一切经济损失。”合同签订后，原告即于2014年1月13日按第一被告要求向第一被告账户转付保证金30万元，第一被告向原告出具收款收据。2014年1月16日原告进入工地试桩施工，于2014年1月24日完成试桩施工，并经建设方委派西北综合勘察设计研究院检测试桩合格。此后原告与被告联系落实工程桩施工事宜，第一被告工地代表及第一被告负责人胡广明（时任）相互推诿，经原告再三催促，第一被告才告知原告因其与发包方的原因致使本项目无法进行，并再三承诺尽快将保证金、工程款结算付清。拖延至2017年末，第一被告分文未付，原告再去催要，第一被告竟以人事变更为由予以拒绝。经原告查明，第一被告是第二被告的全资分支机构，第二被告应依法对第一被告承担的付款义务负连带责任。2015年12月28日第二被告由二十一冶建设有限公司更名为二十一冶建设集团有限公司。原告为维护自己的利益，诉至本院，诉求如上。被告建设分公司与建设公司辩称，一、二被告不是本案适格当事人，二被告与原告之间不存在合同关系；二、原告提及的“利思铭工程”没有实际履行，涉及到的保证金已经全部退还给了胡广明，本案是原告与胡广明之间的纠纷，二被告与本案无关；三、原告的主张已经超过了诉讼时效；四、原告诉状中称2014年1月13日原被告签订合同的事实不能成立，二被告公司没有任何印章，没有签订合同；五、原告也没有向二被告支付30万元的保证金。工程是200万元保证金，工程做不了，二被告把200万元保证金全部退还给了胡广明。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据。本院依法组织双方当事人进行了证据交换。原告提交证据有：1、《桩基承包合同》；2、银行回单、收据；3、实验初步结果报告；4、二十一冶建设有限公司西安分公司账号491011520000005096办理开户手续的相关资料；该账号2014年1月13日转账收取付款人张亚利30万元汇款的相关资料；5、现场施工人员工资单、机器设备租赁合同、租赁发电机的证明；6、证人证言。两被告提交证据：收条、收款委托书、转账凭证；两被告对原告证据的质证意见：证据1真实性不认可，印章不认可；证据2没有原件，不予认可；证据3没有原件，真实性和关联性均不认可；证据4开户资料的真实性没有异议，但开户资料与本案无关，张亚利的转账真实性无异议，但与本案无关；证据5证据的真实性、关联性、合法性均不认可。不是2014年的东西，是后来补的，是新鲜的印章。恒远工程队这个在网上查了已经是注销状态。也没有相应的转款凭证；证据6不认可。原告对两被告证据的质证意见：被告证据真实性和来源无异议，收款委托书没有原件，是否退还不认可。被告说没有实际承建工程不认可。庭审中被告向本院申请调取证据，不符合“当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据，不得迟于举证期限届满前七日。”的规定。且被告申请调取的证据与本案待证事实无关联，对证明待证事实无意义亦无调查收集必要，故本院对其申请不予准许。本院对原被告证据进行分析确认：原告证据1、2、3、4、6客观真实，来源合法，且相互之间可以印证，故本院予以确认；证据5为原告单方制作，且被告不予认可，故本院对其与本案的关联性不予确认。被告证据亦为其单方内部制作，均为复印件，且胡广明未出庭说明，对其证明目的不予确认。经审理查明：2014年1月13日，二十一冶建设有限公司利思铭大楼工程项目经理部（甲方）与原告（乙方）签订《桩基承包合同》，合同约定甲方将利思铭大楼桩基工程发包给乙方施工。合同约定桩基形式及合同价款：1、钢筋砼灌注桩，桩径：0.6米，桩长：36米。锚桩每立方米1500元；试桩及工程桩每立方米1170元。2、工程价款的计算方式：工程总价=实际施工方量×合同单价+工程签证单。实际施工方量=总桩数×π×0.3²×（36+0.5）。原告共完成工程量为：试桩3根、锚桩12根。第十四条约定：1、履约保证金：合同签订日乙方向甲方交纳叁拾万元整的保证金。2、保证金退还方式：试桩完成验收合格，工程桩正常施工后甲方一次性返还全部保证金（保证金没有利息）。第十五条约定:如甲方无故拖欠或延迟支付乙方工程款、影响工程进度，甲方需向乙方赔偿因此造成的一切经济损失。2014年1月13日原告通过张亚利账户向建设分公司付保证金300000元，同日胡广明向原告出具叁拾万元整的收据一张，加盖二十一冶建设有限公司利思铭大楼工程项目经理部公章。后原告依照合同完成了试桩施工，并于2014年2月28日经建设方西安利思铭有限公司委托西北综合勘察设计研究院检测试桩合格。试桩合格后，因被告方原因工程未继续进行施工。本院认为，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。二十一冶建设有限公司利思铭大楼工程项目经理部与原告签订《桩基承包合同》，胡广明向原告出具叁拾万元整的收据一张，加盖二十一冶建设有限公司利思铭大楼大楼工程项目经理部公章。原告按照合同约定向二十一冶建设有限公司利思铭大楼工程项目经理部交纳了保证金，胡广明又以项目负责人的名义向原告出具收据加盖二十一冶建设有限公司利思铭大楼工程项目经理部公章。该《桩基承包合同》及收条主体适格、意思表示真实、内容不违反法律的强制性规定，为有效合同。现因被告的违约行为，致使合同目的不能实现，故原告请求解除《桩基承包合同》，本院予以准许。原告依照合同约定完成了试桩工程，并经检测合格，同时向被告交纳了30万元保证金。合同解除，被告应根据合同履行情况向原告支付工程款221873.5元（试桩3根价款=3×π×0.3²×（36+0.5）×1170元=36205.3元；锚桩12根价款=12×π×0.3²×（36+0.5）×1500元=185668.2元），同时按照合同约定退还保证金300000元。原告请求被告支付工程款及迟延支付工程款的违约金（从试桩验收合格之日即2014年2月28日起至原告起诉之日即2018年3月9日止），因被告迟延付款的行为给原告带来了损失，故对该请求本院予以支持，本院酌情按照中国人民银行同期贷款利率计算违约金。原告请求被告退还保证金并支付保证金的资金占用费，根据合同约定：“试桩完成验收合格，工程桩正常施工后甲方一次性返还全部保证金（保证金没有利息）”，被告应退还原告保证金，但因原被告合同中约定保证金的返还没有利息，故对原告请求被告支付保证金的资金占用费本院不予支持。原告请求被告向其支付误工费，因原告提交证据均为单方制作无法证明其误工损失，故对该项请求本院不予支持。二十一冶建设有限公司利思铭大楼工程项目经理部不具备法人资格，其行为即是建设分公司的行为。由于建设分公司不具备法人资格，其民事责任由设立其的公司承担，故被告建设分公司的民事责任由建设公司承担。综上所述，对原告符合法律规定部分的诉讼请求本院予以支持。故依据《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民法总则》第六十条、六十一条、六十二条、六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十九条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告西安市长安桩基基础工程有限公司与被告二十一冶建设有限公司利思铭大楼工程项目经理部签订的《桩基承包合同》为有效合同；二、在本判决生效之日起对原告西安市长安桩基基础工程有限公司与被告二十一冶建设有限公司利思铭大楼工程项目经理部签订的《桩基承包合同》予以解除；三、由被告二十一冶建设有限公司于本判决生效后十日内给付原告西安市长安桩基基础工程有限公司工程款221873.5元，同时按照中国人民银行同期贷款利率承担未付工程款的违约金从2014年2月28日至2018年3月9日止；四、由被告二十一冶建设有限公司于本判决生效后十日内退还原告西安市长安桩基基础工程有限公司工程保证金300000元；五、驳回原告西安市长安桩基基础工程有限公司其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5684元（原告已减半预交），由原告西安市长安桩基基础工程有限公司负担1331元，由被告二十一冶建设有限公司负担4353元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审判员  张晓保二〇一九年九月三日书记员  穆 月附法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条【合同的生效】依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条【违约责任】当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条【违约金】当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民法总则》第六十条法人以其全部财产独立承担民事责任。第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。第六十二条法定代表人因执行职务造成他人损害的，由法人承担民事责任。法人承担民事责任后，依照法律或者法人章程的规定，可以向有过错的法定代表人追偿。第六十三条法人以其主要办事机构所在地为住所。依法需要办理法人登记的，应当将主要办事机构所在地登记为住所。《中华人民共和国公司法》第九十七条【股东的查阅、建议和质询权】股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告，对公司的经营提出建议或者质询。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条【证明责任和职权探知】当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。