甘肃省嘉峪关市城区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0271民初1924号原告：李华，女，1968年9月10日出生，汉族，嘉峪关市兴华矿业有限公司法定代表人，住嘉峪关市。委托诉讼代理人：李明达，甘肃明昊律师事务所律师。委托诉讼代理人：殷剑宏，甘肃殷剑宏律师事务所律师。被告：刘虎年，男，1973年2月15日出生，汉族，瓜州县明瑞新型建材有限责任公司法定代表人，住酒泉市。被告：瓜州县明瑞新型建材有限责任公司，住所地酒泉市瓜州县榆林巷86号。统一社会信用代码91620922095963511U。法定代表人：刘虎年，经理。二被告共同委托诉讼代理人：黄伟，嘉峪关人合律师事务所律师。原告李华与被告刘虎年、瓜州县明瑞新型建材有限责任公司民间借贷纠纷一案，本院于2018年11月13日作出（2018）甘0271民初3536号民事判决。被告刘虎年不服该判决，向嘉峪关市中级人民法院提起上诉。嘉峪关市中级人民法院于2019年2月28日作出（2019）甘02民终15号民事裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李华及其委托诉讼代理人李明达、殷剑宏，被告刘虎年、瓜州县明瑞新型建材有限责任公司委托诉讼代理人黄伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李华向本院提出诉讼请求：1.判令被告刘虎年偿还借款1623589元及利息（自2018年7月18日起至清偿之日止，按照年利率6%计算）；2.判令被告瓜州县明瑞新型建材有限责任公司对上述债务承担连带责任；3.判令被告刘虎年承担律师费5000元；4.判令二被告承担本案诉讼费用。事实与理由：自2017年3月11日起，被告刘虎年向原告多次借款用于资金周转，截至2018年6月10日，原告向被告刘虎年累计出借人民币1623589元，被告瓜州县明瑞新型建材有限责任公司为刘虎年所欠款项提供了连带保证。刘虎年多次承诺还款，但经原告多次催讨，二被告均称无财产用以偿还债务。为维护原告合法权益，提起诉讼。刘虎年、瓜州县明瑞新型建材有限责任公司辩称，原告与刘虎年之间不存在借款关系，应当是原告的公司与刘虎年的公司之间属于合伙或者合作投资关系。2017年4月1日，原告的公司嘉峪关市兴华矿业有限公司与刘虎年的公司瓜州县明瑞新型建材有限责任公司签订石料经营合作协议，基于该协议才有了后续刘虎年向李华出具借条的事实。原告以借款的形式对项目进行了资金投入，以借条的形式确认出资款，原告按照民间借贷进行起诉，属法律关系错误，请求驳回原告的诉请。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.原告提交被告瓜州县明瑞新型建材有限责任公司与中铁二十一局集团第四工程有限公司签订的《建设工程物资采购合同》及向中交三公局第二工程有限公司、中铁十二局集团有限公司、中铁二十一局集团第四工程有限公司开具的发票信息、肃北蒙古族自治县人民法院庭审笔录、调解笔录，欲证明石料经营合作协议签订后，被告未按照该协议约定履行以原告公司名义对外签订合同、销售石料、开具发票、销售回款进入原告公司账户等义务，而是以瓜州县明瑞新型建材有限责任公司的名义对外签订石料销售合同，自行经营管理石料场，因此石料经营合作协议实际未履行。被告对该组证据的证明目的不予认可，认为与本案没有关联性，如果合作协议没有履行，可以另案请求终止或解除该协议。因该组证据复制于肃北蒙古族自治县人民法院，瓜州县税务局第一税务分局提供发票信息，来源合法，本院予以确认。2.原告申请证人代××出庭作证，代××证明2018年9月其与李华到瓜州看销售市场，曾一同去瓜州的一个石料场找向李华借款的人，后来在项目部恰巧碰到对方，对方让到招待所商谈，在招待所李华问什么时候还钱，对方说现在没钱，中铁局还欠很多货款没有要回来，李华谈到利息不要了，把本金还回来就行，后来他们两人算账对方补写了借条。3.被告提交中铁二十一局集团第四工程有限公司G215线马鬃山口岸至马鬃山镇公路项目2标项目经理部出具的说明一份、被告以嘉峪关市兴华矿业有限责任公司的名义向中铁二十一局集团第四工程有限公司出具的发票一份，以及税款计算清单，以此证明瓜州县明瑞新型建材有限责任公司与嘉峪关市兴华矿业有限责任公司签订的石料经营合作协议已实际履行，被告供货后以嘉峪关市兴华矿业有限责任公司的名义向购方出具了发票，购方向嘉峪关市兴华矿业有限责任公司账户转款680000元，部分货款发票产生的税款也是以投资款的形式确认，但被告向原告出具的凭证是73289元的借条。原告对上述证据没有异议，称嘉峪关市兴华矿业有限责任公司给中铁二十一局集团第四工程有限公司开具的水洗砂货物发票与石料经营合作协议无关，被告的石料场距离马鬃山镇2标段约1公里左右，且只生产片石和碎石料，不生产水洗砂，而该发票的货物名称为水洗砂，备注记载“G215线马鬃山口岸至马鬃山镇公路项目2标项目经理部桥湾至马鬃山镇2标项目部运距185公里”，因此，水洗砂货物发票与本案没有关联。本院对该组证据的真实性予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2017年3月11日、4月1日、4月26日、2018年5月16日向被告刘虎年账户分别转款300000元、400000元、200000元、50000元，转账凭证附言均记载为借款，刘虎年于当天向原告分别出具了借条。2017年8月21日刘虎年向原告出具的借条记载“今借到李华现金陆拾万零叁佰元（￥600300元）”，该借条款项包含原告2017年5月18日、8月21日向刘虎年账户转款70000元、350000元（附言均记载为借款），以及刘虎年另外书写的无落款日期的单据中所记载的“本人刘虎年从李华中行透支卡刷49500+48000+30800+5000=178300，2017年5月5日刷2000元，共计18.03万元”。刘虎年2018年9月1日出具借条所记载的借款73289元，是嘉峪关市兴华矿业有限责任公司开具发票所产生的税款。刘虎年出具的上述6份借条借款共计1623589元，被告瓜州县明瑞新型建材有限责任公司作为担保人均在借条的担保单位处盖章并注明担保时限二年。另查，2017年4月1日，刘虎年担任法定代表人的瓜州县明瑞新型建材有限责任公司（甲方）与李华担任法定代表人的嘉峪关市兴华矿业有限责任公司（乙方）签订石料经营合作协议，就合作投资位于马鬃镇西北方向10公里的肃北县嘉一建筑材料有限公司马鬃山沙石料场的有关石料经营合作事宜进行了约定，主要内容有：1.甲方以该石料场的经营权及现有生产设备（包括三台铲车、四台翻斗车、一台挖掘机）为投资基础，乙方以经营所需流动资金注入为关键，确保石料场产品得以正常生产、销售，实现合作双方的经营汇报；2.甲方负责生产经营、销售合同的签订、销售回款、外围各种关系协调的管理责任，乙方根据生产经营所需流动资金进行资金筹措的责任；3.甲方责任义务：负责现场生产、管理及安全；负责公司产品的销售及销售合同的签订，确保所有从肃北县嘉一建筑材料有限公司马鬃山沙石料场销售出的石料合同都是以嘉峪关市兴华矿业有限责任公司的名义签署；负责公司回款落实；负责产品出库的计量和盘库；4.乙方责任义务：负责按照合格产品单位成本筹措、注入资金；负责帮助甲方进行销售合同的签订，并由甲方确认；负责对外开具发票，并以挂账方量为准，及时付给甲方生产成本款（以甲方和承包队签订的单位成本价36元/吨为准），回收的货款进到嘉峪关市兴华矿业有限责任公司账户，用作企业流动资金，不可移作他用；负责公司的财务会计和账目管理；5.为使公司尽快启动恢复生产，乙方先以借款的方式向甲方法人进行借款（详见借款合同），甲方保证资金的合理使用；6.自合同生效之日起，甲乙双方按照已销售石料的利润进行分红，甲方分红比例65%，乙方35%。所得资金用作生产周转金，需进入到嘉峪关市兴华矿业有限责任公司的专用账户上，不可移作他用，在该合作结束时，再进行红利分配。2017年4月26日，卖方瓜州县明瑞新型建材有限责任公司与买方中铁二十一局集团第四工程有限公司签订《建设工程物资采购合同》，物资名称为碎石，合同暂定金额810000元，交货地点为中铁二十一局集团马鬃山公路2标项目经理部第二工区。2017年7月至2019年1月期间，瓜州县明瑞新型建材有限责任公司向中铁二十一局集团第四工程有限公司陆续出具了货物名称为碎石的销售发票50余份。2018年9月27日，中铁二十一局集团第四工程有限公司G215线马鬃山口岸至马鬃山镇公路项目2标项目经理部出具说明记载：“嘉峪关市兴华矿业有限责任公司截止2018年9月26日桥湾水洗砂款共入账金额840000元，已付款金额680000元，剩余欠款金额160000元”。本院认为，本案争议焦点问题是本案款项性质属于借款还是合作投资款。嘉峪关市兴华矿业有限责任公司与瓜州县明瑞新型建材有限责任公司签订的石料经营合作协议约定，合作投资项目为位于马鬃镇西北方向10公里的肃北县嘉一建筑材料有限公司马鬃山沙石料场的有关石料经营合作，为尽快启动恢复生产，瓜州县明瑞新型建材有限责任公司先以借款的方式向嘉峪关市兴华矿业有限责任公司法人进行借款。该投资方式的约定不违反法律规定。协议签订的当天，李华向瓜州县明瑞新型建材有限责任公司法定代表人刘虎年账户转款40万元，刘虎年出具了借条，瓜州县明瑞新型建材有限责任公司为担保人，此后李华陆续向刘虎年账户转款并由刘虎年出具的借条中均记载为借款，且所有借条均未书写借款期限和借款利率的承担。刘虎年向嘉峪关市兴华矿业有限责任公司法定代表人李华借款的行为和李华的出借行为符合石料经营合作协议的上述约定，应为履行上述协议的行为。原告提交的证据以及证人证言均不能证明李华向刘虎年提供的借款非石料经营合作协议中所约定的借款，故本案原告主张的借款性质应为嘉峪关市兴华矿业有限责任公司向瓜州县明瑞新型建材有限责任公司投入的合作经营投资款，原告以借款主张权利，依据不足，本院不予支持。综上所述，经本院审判委员会讨论，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：驳回李华的诉讼请求。案件受理费19457元、保全费9020元，共计28477元，由李华负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省嘉峪关市中级人民法院。审 判 长  李 丽人民陪审员  郝晓静人民陪审员  常晓宇二〇一九年九月二十七日法官 助理  寇俊珊书 记 员  陈思宇