上海市静安区人民法院执 行 裁 定 书（2019）沪0106执异204号异议人(被执行人)：深圳市欧菲雅科技有限公司，住所地广东省深圳市宝安区沙井街道共和村恒明珠(沙井)科技工业园十栋四楼A面。法定代表人：詹永远，执行董事。委托诉讼代理人：宦均，广东尚宽律师事务所律师。委托诉讼代理人：柳烁颖，广东尚宽律师事务所律师。申请执行人：卓俪实业(上海)有限公司，住所地上海市金山区。法定代表人：邹晓菲，董事长。委托诉讼代理人：单喆胤，上海市杰豪律师事务所律师。本院(2017)沪0106民初17927号深圳市欧菲雅科技有限公司(以下简称欧菲雅公司)与卓俪实业(上海)有限公司(以下简称卓俪公司)承揽合同纠纷一案，已进入执行程序。2019年9月，欧菲雅公司向本院提出书面异议申请，要求不予执行(2019)沪0106执1728号案件。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人欧菲雅公司称，(2019)沪0106执1728号《执行通知书》要求异议人给付卓俪公司520,608元，负担执行费7,606.08元，异议人对此不予认可。异议人认为，首先，异议人已经按照按(2017)沪0106民初17927号民事调解书第二项的规定履行了开票义务并将发票交付卓俪公司，只有上述调解书第二项、第三项内容均未履行的情况下，卓俪公司才能申请执行调解书第四项的内容，终止《采购合同》；其次，民事调解书约定的履行义务有先后次序，卓俪公司应当先支付货款，异议人再发货。由于卓俪公司未按约在2018年3月10日前支付第二期货款，异议人有权行使先履行抗辩权。在异议人向法院申请执行后，卓俪公司才将第二期货款交到法院账户。异议人得知后，立即按调解书约定的地址发货，但遭到卓俪公司拒收，异议人已将货物存储在南通运筹物流有限公司。综上，异议人完全按照(2017)沪0106民初17927号民事调解书的约定履行了义务，卓俪公司要求终止《采购合同》、返还货款无法律依据，请求法院不予执行(2019)沪0106执1728号案件。申请执行人卓俪公司辩称，不同意异议人的请求。根据(2017)沪0106民初17927号民事调解书，异议人应当在2018年3月20日前交付5,100台美容仪，期间申请执行人多次与异议人沟通，要求按合同约定的款式发货，但异议人并未履行。异议人称已寄送4,100台美容仪，因事先未与申请执行人联系确认，故申请执行人未进行签收，并提出了执行申请。现请求法院依据上述调解书第四项约定，终止《采购合同》，异议人应向申请执行人给付520,608元，负担执行费7,606.08元。本院查明，(2017)沪0106民初17927号欧菲雅公司与卓俪公司承揽合同纠纷一案，经本院主持调解，双方于2017年12月22日达成如下调解协议：“一、被告卓俪实业(上海)有限公司应支付原告深圳市欧菲雅科技有限公司货款355,880元，分别于2018年1月10日支付200,000元，于2018年3月10日前支付155，880元；二、原告深圳市欧菲雅科技有限公司应于2018年1月10日向被告卓俪实业(上海)有限公司交付金额为1,041,680元的增值税专用发票；三、原告深圳市欧菲雅科技有限公司应于2018年3月20日前向被告卓俪实业(上海)有限公司交付5,100台OFY-7901冷热美容仪至指定地点江苏省南通市港闸区通刘路XXX号；四、若原告深圳市欧菲雅科技有限公司未履行上述第二、三项义务，则原、被告双方于2017年2月24日签订的合同编号为ZLXXXXXXXXXXX的《采购合同》终止，原告深圳市欧菲雅科技有限公司应当返还被告卓俪实业(上海)有限公司货款473,280元，并且支付违约金47,328元；五、原、被告就本案再无其他争议；六、本案受理费8,380元(原告已预付)，减半收取为4,190元，由原告深圳市欧菲雅科技有限公司负担2,095元，被告卓俪实业(上海)有限公司负担2,095元，于2018年3月10日前支付”。又查，在2017年12月22日的调解笔录中，卓俪公司向法院提出了如下调解方案：“……原告收到全部剩余仪器款355,880元后十天内将5,100台仪器全部交付被告，如被告未在规定时间内收到原告仪器或者发票，双方原合同终止不再履行，原告同意返还被告支付的全部货款473,280元，并支付全部货款10%违约金……”欧菲雅公司同意了上述调解方案，法院据此作出了(2017)沪0106民初17927号民事调解书。自2018年1月3日至2018年1月10日，欧菲雅公司共计开具了总计金额为1,041,680元的多张增值税专用发票，上述发票由卓俪公司工作人员李金兰于2018年1月11日签收。2018年1月11日，卓俪公司支付上述调解书确认的第一期货款200,000元。因卓俪公司未按调解书的约定支付第二期货款，2019年1月，欧菲雅公司向本院申请执行，执行案号为(2019)沪0106执1336号。同年2月，卓俪公司交来执行款160,000元，后卓俪公司以欧菲雅公司未按约履行调解书第二、第三项义务向本院申请执行，要求欧菲雅公司返还货款473,280元，支付违约金47,328元。本院于2019年2月15日立案。2019年2月19日，本院作出(2019)沪0106执1728号执行通知书，责令欧菲雅公司履行下列义务：给付卓俪公司520,608元，执行费7,606.08元。2019年3月28日、3月29日，欧菲雅公司分两批将4,100台美容仪寄送至调解书指定地点江苏省南通市港闸区通刘路XXX号。因卓俪公司拒收，上述美容仪现存放在南通运筹物流有限公司仓库内。上述事实由异议人提供的证据材料、相关法律文书等证实。本院认为，发生法律效力的调解书，各方当事人均应当履行。本案中，根据调解书的约定，卓俪公司应当分两期支付5,100台美容仪的对价共计355,880元，其中第一期货款的支付日期是2018年1月10日前，第二期货款的支付日期是2018年3月10日前，而欧菲雅公司的交货日期是在2018年3月20日前，当中相差了10天。虽然调解书中并未明确载明欧菲雅公司应当在收到货款以后再交货，但是基于卓俪公司支付的355,880元就是5,100台美容仪的对价，先付款再交货应当是调解主文的应有之意，且卓俪公司在当天的调解笔录中也曾确认欧菲雅公司在收到全部货款后十日内交货的调解方案。由于卓俪公司未按调解书的约定在2018年3月10日前付清全部货款，欧菲雅公司的交货时间可以相应顺延。2019年2月，在欧菲雅公司向本院申请执行后，卓俪公司才将第二期货款付至法院，欧菲雅公司得知卓俪公司付款后，已于2019年3月向调解书指定地点发货，且欧菲雅公司已于2018年1月10日前开具调解书第二项约定金额的增值税发票并由卓俪公司工作人员签收。现卓俪公司以欧菲雅公司未按调解书约定履行开票及交货义务向法院申请执行，并要求欧菲雅公司承担违约责任的主张，无事实及法律依据，本院不予支持。综上，案外人要求不予执行(2019)沪0106执1728号案件的异议请求应予支持。据此，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条的规定，裁定如下：驳回卓俪实业(上海)有限公司要求深圳市欧菲雅科技有限公司给付520,608元的执行申请。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交复议申请书及证据，复议于上海市第二中级人民法院。审 判 长  张春雷审 判 员  唐星芝人民陪审员  梁联瑞二〇一九年九月十六日书 记 员  邹家乐附：相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正；理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。