宁夏回族自治区中宁县人民法院民事判决书（2019）宁0521民初1854号原告：宁夏中宁青银村镇银行股份有限公司。住所地：宁夏回族自治区中宁县。法定代表人：张俭平，该公司董事长。委托诉讼代理人：温江，男，1987年6月17日出生，汉族，大专文化，该公司员工，住宁夏回族自治区中宁县。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：陆学明，宁夏君元律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告：马金山，男，1953年12月17日出生，汉族，大学文化，退休职工，住宁夏回族自治区中宁县。系宁夏东杰建筑工程有限公司股东。委托诉讼代理人：毛来宝，男，1965年10月13日出生，汉族，大学文化，退休职工，住宁夏回族自治区中宁县。系宁夏东杰建筑工程有限公司法律顾问。代理权限为特别授权。第三人：王斌，男，1981年12月10日出生，汉族，中专文化，个体工商户，住宁夏回族自治区中宁县。原告宁夏中宁青银村镇银行股份有限公司与被告马金山、第三人王斌、吕晶执行异议之诉一案，本院于2019年3月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。开庭前，原告申请撤回对第三人吕晶的起诉，本院作出（2019）宁0521民初1854号民事裁定书裁定予以准许。原告委托诉讼代理人温江、陆学明,被告马金山及其委托诉讼代理人毛来宝，第三人王斌均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：撤销中宁县人民法院（2019）宁0521执异1号执行裁定书，恢复对王斌名下位于中宁县城宁安东街社保家属楼西侧一层第五间营业房（由南向北）的执行。事实和理由：2013年9月2日，原告与第三人签订了《借款合同》、《抵押合同》各一份，约定第三人向原告借款70万元，用其位于中宁县城东街社保局家属楼西侧1层1号（面积为196.16㎡）营业房（房产证号：中宁房证字第XXXXXXXXXX号）为该笔借款提供抵押担保。因第三人未能依约还款，原告向中宁县人民法院申请实现担保物权，中宁县人民法院作出了（2015）中宁民物申字第3号民事裁定书，裁定对上述抵押物准予拍卖、变卖，原告享有优先受偿权。原告依据该裁定申请强制执行后，中宁县人民法院于2018年7月10日作出（2015）中宁执字第1002号执行裁定书，裁定评估、拍卖上述抵押物。2019年1月23日，被告提出执行异议，中宁县人民法院于2019年2月22日作出（2019）宁0521执异1号执行裁定书，裁定中止对第三人名下位于中宁县城东街社保局家属楼西侧一层第五间营业房（由南向北）的执行。原告认为，上述裁定认定事实错误，法律关系错误，权利优先错误，理由如下：一、涉案房产登记在第三人名下，被告提交的证据不足以证实其已交纳了该房产的全部价款，且房屋的权利转让以登记为准，第三人并未向被告履行交付房屋的义务，涉案房屋的权利人仍为第三人，故上述裁定依据的事实错误；二、抵押权自登记之日起成立，被告与王金福或王斌之间的债权债务关系应另案解决，不能以牺牲抵押权人的利益在本案中进行处理。被告对涉案房屋主张享有的权利，实际上是基于和第三人之父王金福之间的债权，该债权因王金福的死亡，而变成被告与王金福的所有继承人之间的遗产继承纠纷。总之，被告马金山与王金福和第三人之间对涉案房屋的权利，其性质均为一般债权，而原告对涉案房屋享有的抵押权为物权，物权优于债权，不应中止对涉案房屋的执行；三、上述裁定导致原、被告的权利均无法实现，不利于解决各方之间的争议。退一步讲，即使查明被告确实对该套房产享有所有权，但因该套房产与另外几套房产在一个房产证和土地证名下，涉案房产实际上是房产证号为中宁房证字第XXXXXXXXXXX号房产的一部分，属不可分割的财产。该份裁定导致原告无法对其他几套房产依法执行，侵害了原告的合法权益。对被告而言，虽该份裁定生效后会阻却执行，但其仍无法将该套房产独立分割开来，导致被告的权益也无法实现。综上，（2019）宁0521执异1号执行裁定书对不可分割的财产的一部分中止执行，损害了原、被告的利益，请法庭查明事实，支持原告的诉讼请求。原告为证实其主张向法庭提交如下证据：证据一、（2015）中宁民物申字第3号民事裁定书一份，拟证实涉案房屋的登记权利人为第三人，原告对该房屋享有抵押权，有权申请对涉案房屋进行拍卖、变卖，对其价款享有优先受偿权的事实；证据二、（2015）中宁执字第1002号执行裁定书一份，拟证实原告申请对中宁房证字第XXXXXXXXXX号房产进行评估拍卖，事实清楚，证据确凿，符合法律规定的事实；证据三、（2019）宁0521执异1号执行裁定书一份，拟证实被告对涉案房屋不享有所有权，提出执行异议证据不足，裁定书适用法律错误导致原、被告的权益均无法实现的事实；证据四、《抵押合同》、中宁县不动产登记信息查询结果证明、中宁国用（2003）第85号国有土地使用证、房他证中宁房证字第XXXXXXXXXX号房屋他项权证各一份，拟证实涉案房产属第三人所有，第三人已将涉案房产抵押给原告进行贷款并办理了抵押登记，原告对涉案房产享有抵押权的事实。被告辩称，2001年至2002年，第三人的父亲王金福承建了中宁县原社保局家属楼办公楼的工程，将水暖安装工程分包给被告。在该工程竣工前，王金福因病住院，尚未向被告支付工程款及工人工资。2003年，王金福病重，其自愿将中宁县社保局家属楼最北边的一间房屋以十几万的价格抵顶给被告用于抵偿所欠工程款。该房屋至今一直由被告出租，期间被告出资对涉案房屋进行了装修。第三人何时办理的包括涉案房屋在内的位于中宁县城东街社保局家属楼西侧1号楼的房屋产权证及将该房产在原告处办理抵押贷款的情况，被告均不知情。直至涉案房屋的承租人告知被告有法院的工作人员要将该房屋进行拍卖，被告才得知，但法院一直没有执行。被告认为（2019）宁0521执异1号执行裁定书认定事实清楚，适用法律关系正确，请法庭依法驳回原告的诉讼请求。被告为证实其主张向法庭提交如下证据：证据一、顶房协议一份，拟证实被告对涉案房屋在原告抵押前已实际占有并依法享有物权的事实；证据二、情况说明一份，拟证实2018年12月29日，第三人书写情况说明被告对涉案房屋在原告抵押前已实际占有并依法享有物权的事实；证据三、租房证明、租房协议书各一份、照片六张，收条九张，中国建设银行中宁支行智慧柜员机业务回执单一份，拟证实被告对涉案房屋占有、管理、使用、收益情况并对涉案房屋享有物权的事实。第三人述称，2013年，其在原告处将涉案房屋进行抵押贷款属实，该借款至今未返还，请求法庭查明事实，依法判决。第三人未向法庭提交证据材料。原、被告提交的证据，经当庭质证，本院分析认定如下：原告提交的证据，被告对证据一、二、三的真实性、合法性、关联性均无异议，对证明目的有异议，认为上述证据通过被告后期提出执行异议，已无法达到原告的证明目的；对证据四中的《抵押合同》的真实性、关联性无异议，对证明目的及合法性有异议，认为该合同违反了城市房屋抵押登记的规定，在抵押时原告应当依照法律规定将涉案房屋实际占有人的情况如实向登记部门提供相应的资料，但原告隐瞒了涉案房屋已经由被告实际占有的事实，故该合同违反法律规定，原告应提交涉案房屋的产权证书；对证据四中的中宁县不动产登记信息查询结果证明的三性均有异议，认为原告没有当庭提交房屋产权登记证书，无法达到原告的证明目的。第三人对原告提交的证据一、二、三、四均无异议。本院认为，原告提交的证据一、二系本院已生效的法律文书，能够达到原告的证明目的；证据三能够证实被告在本院执行涉案房产过程中提出书面执行异议，本院裁定中止对涉案房产的执行，原告因不服该裁定依法向本院起诉的事实；证据四具有证据的真实性、合法性、关联性，能够达到原告的证明目的。故本院对上述四组证据的证明效力予以确认。被告提交的证据，原告对证据一的真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可，认为被告获得涉案房屋是基于第三人父亲王金福欠被告的工程款，在王金福病亡后，涉案房屋应由王金福的所有继承人共同处置才有效。第三人与被告签订的《顶房协议》本身就是无效的，被告基于该无效协议对涉案房屋不享有任何权利；对证据二的真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可，认为该证据是第三人所写，其作为借款人也是抵押人，给被告出具不利于原告的相关证据，庭审中又对原告提交的四份证据不表异议，前后相互矛盾，涉嫌与本案被告串通损害原告利益，如第三人认可该证据，原告将追究第三人骗取贷款的相关法律责任；对证据三的真实性、合法性、关联性及证明目的均不予认可，认为其中的租房协议、租房证明系复印件，不符合证据规则，其效力应基于出租人对房屋享有所有权才有效，且该协议及证明相当于证人证言，在承租人不到庭的情况下，无法证实其真实性，达不到被告的证明目的；认为其中的照片和收条无法核实来源，对其真实性不予认可；认为其中的柜员机业务回执单上没有加盖银行公章，且转账的款项无法核实与本案相关联。第三人对被告提交的证据一、二的真实性无异议，认为该顶房协议在前，签订该协议时涉案房屋没有办理房产证。待办理房产证后，第三人又将该房屋抵押给原告申请贷款；对证据三，认为与其无关。本院认为，被告提交的证据一、二仅证实被告与第三人协议抵顶工程款的事实，但无其他证据相互印证，无法达到被告对涉案房屋享有物权的证明目的，仅对该事实予以确认；证据三中的租房证明，承租人未出庭作证；租房协议书及照片未载明租赁房屋的位置和基本情况，无法证实其与本案的关联性；收条系复印件，无法与原件核对；中国建设银行中宁支行智慧柜员机业务回执单无法证实与本案相关联，故对证据三的证明效力不予确认。本院经审理认定事实如下：2003年12月5日，被告与第三人签订《顶房协议》，约定第三人将中宁县城东街社保局办公楼后的1号营业房的第五间（大门口第一间36平米）房屋抵顶给被告用于抵偿第三人父亲王金福欠被告的工程款，双方未办理房屋登记手续。2008年4月2日，第三人将位于中宁县城东街社保局家属楼西侧1号楼1层，面积为196.16平米（包括抵顶给被告的房屋）登记在自己名下（房产证号：中宁房证字第XXXXXXXXXX号）。2013年9月10日，原告与第三人签订《借款合同》、《抵押合同》各一份，约定第三人以其所有的位于中宁县城东街社保局家属楼西侧1层1号（房产证号：中宁房证字第XXXXXXXXXX号）房产在原告处抵押借款70万元。2013年9月11日，原告与第三人在中宁县房地产产权监理所办理了抵押登记。借款到期后，第三人未按合同约定还本付息。2015年9月7日，原告向本院提出实现担保物权申请，本院作出（2015）中宁民物申字第3号民事裁定书，裁定对第三人所有并提供担保的位于中宁县城东街社保局家属楼西侧1层1号（房产证号：中宁房证字第XXXXXXXXXXX号）房产准予采取拍卖、变卖等方式依法变价，原告对变价后所得款项在第三人所欠借款本息范围内优先受偿。原告依据该份裁定书向本院申请执行，本院于2018年7月10日作出（2015）中宁执字第1002号执行裁定书，裁定评估、拍卖第三人所有的上述房产。2019年1月23日，被告对本院裁定查封及拍卖、变卖登记在第三人名下的位于中宁县城东街社保局家属楼西侧一层第五间营业房（由南向北）提出了书面异议。本院经审查，作出（2019）宁0521执异1号执行裁定书，裁定中止对第三人名下的上述房产的执行。原告因不服该裁定书向本院提起诉讼。本院认为，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力。未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。本案中，被告与第三人虽签订了《顶房协议》，但双方未办理登记，不发生物权变动的效力，后第三人又将涉案房屋登记在自己名下，由此可见，第三人将涉案房屋抵顶给被告并非其真实意思表示。根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条规定：“对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行。”第二十五条规定：“对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断，”本案中涉案房屋的登记所有权人为第三人，根据不动产登记簿判断，被告并非权利人。庭审中，被告自认于2017年就得知第三人已将涉案房屋登记在自己名下，但未向房管部门提出申请更正登记，亦未在其知道撤销事由之日起一年内请求法院撤销原告与第三人签订的《抵押合同》，视为其放弃行使撤销权。第三人取得涉案房屋的所有权真实、合法，其将包括涉案房屋在内的登记在自己名下的位于中宁县城东街社保局家属楼西侧1层1号（房产证号：中宁房证字第XXXXXXXXXX号）房产在原告处办理了抵押担保借款。原告作为抵押权人对上述房产行使抵押权，符合相关法律规定。被告与第三人之间的债权债务关系属普通债权，原告与第三人之间形成了担保物权，依据物权优于债权的原则，被告对第三人享有的债权不能排除执行。综上，原告主张准予对第三人名下的位于中宁县城宁安东街社保局家属楼西侧一层第五间营业房（由南向北）的执行，符合法律规定，本院予以支持。被告辩解在第三人与原告设立抵押之前，被告已通过协议实际占有涉案房屋并取得合法物权，本案应当适用合法占有优先的原则，无法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国物权法》第九条第一款、第十九条第一款、第四十条、第一百九十五条第一款，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条、第二十五条第一款第（一）项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十三条之规定，判决如下：准许对第三人王斌名下的位于中宁县城宁安东街社保局家属楼西侧一层第五间营业房（由南向北）的执行。案件受理费100元，由被告马金山负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于中卫市中级人民法院。本院（2019）宁0521执异1号执行裁定于本判决生效时自动失效。审 判 长 孙丽琴审 判 员 王艳荣人民陪审员 刘淑宁 二〇一九年九月十八日书 记 员 陈彩花附相关适用法律条文：《中华人民共和国物权法》第九条不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。第十九条权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的，可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的，登记机构应当予以更正。不动产登记簿记载的权利人不同意更正的，利害关系人可以申请异议登记。登记机构予以异议登记的，申请人在异议登记之日起十五日内不起诉，异议登记失效。异议登记不当，造成权利人损害的，权利人可以向申请人请求损害赔偿。第四十条所有权人有权在自己的不动产或者动产上设立用益物权和担保物权。用益物权人、担保物权人行使权利，不得损害所有权人的权益。第一百九十五条债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿。协议损害其他债权人利益的，其他债权人可以在知道或者应当知道撤销事由之日起一年内请求人民法院撤销该协议。抵押权人与抵押人未就抵押权实现方式达成协议的，抵押权人可以请求人民法院拍卖、变卖抵押财产。抵押财产折价或者变卖的，应当参照市场价格。《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十四条对案外人提出的排除执行异议，人民法院应当审查下列内容：（一）案外人是否系权利人；（二）该权利的合法性与真实性；（三）该权利能否排除执行。第二十五条对案外人的异议，人民法院应当按照下列标准判断其是否系权利人：（一）已登记的不动产，按照不动产登记簿判断；未登记的建筑物、构筑物及其附属设施，按照土地使用权登记簿、建设工程规划许可、施工许可等相关证据判断；（二）已登记的机动车、船舶、航空器等特定动产，按照相关管理部门的登记判断；未登记的特定动产和其他动产，按照实际占有情况判断；（三）银行存款和存管在金融机构的有价证券，按照金融机构和登记结算机构登记的账户名称判断；有价证券由具备合法经营资质的托管机构名义持有的，按照该机构登记的实际投资人账户名称判断；（四）股权按照工商行政管理机关的登记和企业信用信息公示系统公示的信息判断；（五）其他财产和权利，有登记的，按照登记机构的登记判断；无登记的，按照合同等证明财产权属或者权利人的证据判断。案外人依据另案生效法律文书提出排除执行异议，该法律文书认定的执行标的权利人与依照前款规定得出的判断不一致的，依照本规定第二十六条规定处理。《中华人民共和国民事诉讼法》第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第二百二十七条执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十三条对案外人执行异议之诉，人民法院判决不得对执行标的执行的，执行异议裁定失效。对申请执行人执行异议之诉，人民法院判决准许对该执行标的执行的，执行异议裁定失效，执行法院可以根据申请执行人的申请或者依职权恢复执行。