山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终4436号上诉人(原审被告):唐茂龙，男，1968年2月21日出生，汉族，住烟台市福山区。委托诉讼代理人：王德欣，山东德衡（烟台）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：吕政建，男，1970年8月27日出生，汉族，住烟台市莱山区。委托诉讼代理人：高明荣，山东前卫律师事务所律师。原审被告：烟台华兴化建有限公司，住所地：烟台市莱山区解甲庄街道林家疃村。法定代表人：高卫东，该公司经理。委托诉讼代理人：曲少军，男，1980年1月11日出生，汉族，住烟台市莱山区，该公司副经理。上诉人唐茂龙因与被上诉人吕政建、原审被告烟台华兴化建有限公司申请执行人执行异议之诉一案，不服山东省烟台市莱山区人民法院（2018）鲁0613民初2714号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月26日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问上诉人的委托诉讼代理人王德欣、被上诉人的委托诉讼代理人高明荣以及原审被告的委托诉讼代理人曲少军，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人上诉请求：驳回被上诉人的执行异议。事实与理由：一审认定原审被告与上诉人个人财产存在混同的情形明显错误，依据如下：(一）上诉人对原审被告的单方面的财务付出不能被当作所谓财产不独立的理由，单纯的财务付出和报销不可能也不应该当作财产不独立的理由，否则也有违基本的公平原则。若原审被告财产与上诉人个人财产不独立的情况真实存在，则原审被告就不需要在财务账册中予以记载上诉人报销款项和上诉人用个人账户的钱为原审被告的债务支付款项。(二）审计报告载明的资产混合，恰恰能证明上诉人的财产独立于原审被告的财产。审计报告载明的所谓8条与上诉人个人资产混合的情形，仅仅是上诉人正常报销款项和上诉人为原审被告支付费用的情况，完全不是公司法所规定的股东个人财产没有独立于公司财产。被上诉人辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院查明事实，驳回上诉人的上诉请求。原审被告述称，原审被告的账目与上诉人的财产没有混同，双方之间有财务往来，且账目清晰，原审被告请求二审法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。被上诉人向一审法院起诉请求：1.判令追加上诉人唐茂龙为(2015)莱山执字第1019号的被执行人，上诉人唐茂龙和原审被告烟台华兴化建有限公司共同承担(2015)莱山民三初字第557号民事调解书中所承担的义务11437元的连带责任；2.诉讼费用和鉴定费由上诉人唐茂龙和原审被告烟台华兴化建有限公司承担。庭审中，被上诉人以诉请金额11437元写错、根据调解书应为11400元为由，自愿放弃超过11400元的部分。一审法院认定事实：原审被告系一人有限责任公司，上诉人为唯一自然人股东。2015年7月，被上诉人将原审被告诉至一审法院，要求原审被告支付其工资等费用。2015年9月25日，一审法院作出(2015)莱山民三初字第557号民事调解书，双方达成调解协议：原审被告于2015年10月15日前支付被上诉人带薪年休假工资、加班工资等费用共计11400元；被上诉人负担案件受理费并自愿放弃其他诉讼请求。协议达成后，因原审被告未按约定履行调解书义务，被上诉人向一审法院申请执行，一审法院依法受理，案号为(2015)莱山执字第1019号。另查，原审被告其他职工20余人亦就工资款项等对原审被告提起诉讼并经一审法院主持达成调解协议，亦均申请执行。执行过程中，因原审被告无财产可供执行，2016年10月，被上诉人及其他职工等27人以上诉人系一人公司原审被告的股东，个人资产与公司财产混同为由，请求追加上诉人为被执行人，一审法院作出(2016)鲁0613执异11号执行裁定书，驳回被上诉人请求。被上诉人等人不服，申请复议，本院以证据不足发回重新审查。重新审查过程中，一审法院根据被上诉人等人的申请，依法委托烟台嘉信有限责任会计师事务所对华兴公司2007年6月至2007年12月、2014年6月至2015年4月期间的账目予以审计，审查原审被告账目与上诉人个人财产是否混合。2017年12月，会计师事务所出具报告书，鉴定意见为：“1、烟台华兴化建有限公司提供的2007年6月至2007年12月、2014年6月至2015年4月期间的现有凭证记载中存在与唐茂龙个人资产混合的情况，涉及金额1050313元，其中烟台华兴化建有限公司付款给唐茂龙报销票据48985元，以唐茂龙名义或用唐茂龙账户支付烟台华兴化建有限公司支出1001328元；存在与唐茂龙投资控股的烟台海涛建材有限公司在管理费用、原材料、制造费用等项目上原始单据混合的情况，涉及金额2661468.46元。2、记帐凭证中存在附件缺失、后来提供原始单据、但无法确定单位的金额11575051.79元；存在记帐凭证无附件或附件不完整情况的金额4035791.08元；存在附件单据无收款或付款单据名称情况的金额971886.85元；存在实收资本记帐凭证和附件原始单据有涂改情况金额500000元，共计17082729.72元。我们无法判断上述凭证记载的业务内容是否存在烟台华兴化建有限公司账目与唐茂龙个人资产混合的情况。”2018年4月，一审法院作出(2018)鲁0613执异12号执行裁定书，以上诉人与原审被告虽有资金往来，但账目记载清晰，能够证明公司财产独立于上诉人财产为由，驳回被上诉人等人的请求。被上诉人不服，提起本案诉讼。另查，被上诉人因申请对原审被告的账目进行审计，与其他20余人共同支出审计费10000元，其中被上诉人支出400元。被上诉人要求由上诉人和原审被告承担。一审法院认为，《中华人民共和国公司法》第六十三条规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产，应当对公司债务承担连带责任。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条规定，作为被执行人的一人有限责任公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，股东不能证明公司财产独立于自己的财产，申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持。根据上述法律规定，案件的焦点问题在于原审被告的财产是否独立于上诉人的个人财产。根据法律规定，一人公司的财产应与股东个人财产严格分离，且股东应就其个人财产与公司财产相分离负举证责任。本案中，原审被告提供了经营期间两个时间段的财务账目，并经一审法院依法委托进行了审计，根据审计结果可以看出，公司账目存在不完整、不清晰的问题，并存在与其他公司原始单据记账混合的情况，公司款项存在从上诉人账户或以上诉人个人名义进行支出的情形，公司为上诉人报销费用但费用的用途不明等。审计结果认为公司的凭证记载中存在与上诉人个人资产混合的情况。故，根据原审被告的账目及审计报告，可以认定该公司财产与上诉人个人财产存在混同的情形，上诉人应当对原审被告债务承担连带责任。上诉人不认可审计结果，认为其财产与公司财产完全各自独立，未提供反驳证据，一审法院对其抗辩不予采信。综上，被上诉人要求追加上诉人为其申请执行案件中的被执行人，并对作为执行依据的民事调解书中约定的原审被告的义务承担连带责任，符合法律规定，一审法院依法予以支持。被上诉人要求上诉人和原审被告承担其因申请审计所支出的审计费400元，该费用系在执行过程中支出，考虑到被上诉人的诉讼成本，为了减少当事人的诉累，对被上诉人的该请求，本案一并处理。被上诉人所支出的审计费系为实现债权所支出的费用，上诉人和原审被告应予赔偿。上诉人和原审被告经一审法院合法传唤无正当理由未到庭，依法可缺席判决。综上，依据《中华人民共和国公司法》第六十三条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、追加上诉人唐茂龙为(2015)莱山执字第1019号案件的被执行人，对原审被告烟台华兴化建有限公司在(2015)莱山民三初字第557号民事调解书中的义务11400元承担连带责任。二、上诉人唐茂龙、原审被告烟台华兴化建有限公司赔偿被上诉人吕政建审计费400元，于本判决生效之日起三日内履行。如果上诉人唐茂龙、原审被告烟台华兴化建有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费86元，由上诉人唐茂龙、原审被告烟台华兴化建有限公司负担。本院二审期间，双方当事人没有提交新证据。本院经审理查明的案件事实与一审一致。本院认为，《中华人民共和国公司法》第五十七条第二款规定：“一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。”第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产，应当对公司债务承担连带责任。”本案原审被告系一人有限责任公司，上诉人作为原审被告的唯一自然人股东，应当将自己的财产与公司财产严格分离，且上诉人负有证明其个人财产与原审被告的财产相分离的举证责任，否则应当依法对公司债务承担连带责任。本案二审期间双方争执的焦点问题：原审被告的财产是否独立于上诉人自己的财产，是否应当追加上诉人为涉案执行案件的被执行人。根据会计师事务所对原审被告两个时间段财务账目出具的审计报告，原审被告存在与上诉人个人资产混合的情况涉及金额1050313元，存在与上诉人投资控股的烟台海涛建材有限公司在管理费用、原材料、制造费用等项目上原始单据混合的情况，存在记帐凭证无附件等账目不完整、不清晰而无法认定原审被告是否与上诉人个人资产混合的情况。对此审计结果，上诉人并未提供相关反驳证据，亦未提交其他证据证实其个人财产独立于原审被告的财产。故，一审法院根据上述审计结果认定上诉人的财产与原审被告的财产混同并无不当。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第二十条之规定，“作为被执行人的一人有限责任公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，股东不能证明公司财产独立于自己的财产，申请执行人申请变更、追加该股东为被执行人，对公司债务承担连带责任的，人民法院应予支持。”原审被告作为其与被上诉人执行案件的被执行人，因执行过程无财产可供执行，且上诉人无证据证实原审被告财产独立于其个人财产。因此，一审法院判决追加上诉人作为涉案执行案件的被执行人，并对涉案民事调解书中确定的原审被告的义务承担连带责任，于法有据，本院予以维持。综上所述，上诉人唐茂龙的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费95元，由上诉人唐茂龙负担。本判决为终审判决。审判长  赵秀红审判员  张建庆审判员  王汝娟二〇一九年九月十二日书记员  袁 倩