宁波市奉化区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）浙0213刑初549号 公诉机关宁波市奉化区人民检察院。 被告人林满奇，男，1973年12月4日出生于安徽省枞阳县，汉族，小学文化，农民，住安徽省枞阳县。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年3月14日被宁波市公安局奉化分局刑事拘留，因涉嫌犯故意毁坏财物罪、盗掘古墓葬罪，于同年4月20日被依法逮捕。现羁押于宁波市奉化区看守所。 辩护人谢腊梅、王超，浙江金昭律师事务所律师。 被告人洪小熊，男，1986年12月10日出生于贵州省普定县，汉族，小学文化，农民，住贵州省普定县。2009年6月11日因犯故意伤害罪被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年3月15日被宁波市公安局奉化分局刑事拘留，因涉嫌犯故意毁坏财物罪、盗掘古墓葬罪、盗窃罪，于同年4月20日被依法逮捕。现羁押于宁波市奉化区看守所。 辩护人葛斌杰，浙江嘉丰律师事务所律师，由宁波市奉化区法律援助中心指派。 被告人蓝国永，男，1979年12月9日出生于浙江省丽水市，畲族，小学文化，农民，住浙江省丽水市莲都区。2001年5月15日因犯破坏电力设备罪、盗窃罪被浙江省丽水市莲都区人民法院判处有期徒刑七年；2009年8月又因犯盗窃罪被浙江省景宁县人民法院判处有期徒刑一年六个月；2013年6月5日又因犯盗窃罪被浙江省丽水市莲都区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千五百元，2013年8月25日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年3月15日被抓获，同月16日被宁波市公安局奉化分局刑事拘留，因涉嫌犯故意毁坏财物罪、盗掘古墓葬罪，于同年4月20日被依法逮捕。现羁押于宁波市奉化区看守所。 辩护人邢昊杰，浙江锦屏律师事务所律师，由宁波市奉化区法律援助中心指派。 被告人桑建伟，男，1993年1月2日出生于山西省黎城县，汉族，初中文化，农民，住山西省黎城县。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年8月1日被宁波市公安局奉化分局刑事拘留，因涉嫌犯故意毁坏财物罪，于同月22日被依法逮捕。现羁押于宁波市奉化区看守所。 辩护人何晴，浙江求是行律师事务所律师，由宁波市奉化区法律援助中心指派。 被告人李苗，男，1993年6月26日出生于江西省上栗县，汉族，小学文化，务工，住江西省上栗县。因涉嫌犯盗窃罪，于2018年3月14日被宁波市公安局奉化分局刑事拘留，同年4月20日被取保候审，经本院决定，因涉嫌犯故意毁坏财物罪，于2019年4月8日被依法逮捕。现羁押于宁波市奉化区看守所。 辩护人张珂颖，浙江正雅律师事务所律师，由宁波市奉化区法律援助中心指派。 宁波市奉化区人民检察院以甬奉检刑诉（2018）505号起诉书指控被告人林满奇、蓝国永犯故意毁坏财物罪、盗掘古墓葬罪，被告人洪小熊犯故意毁坏财物罪、盗掘古墓葬罪、盗窃罪，被告人桑建伟、李苗犯故意毁坏财物罪，于2018年9月29日向本院提起公诉。本院于同日立案，宁波市奉化区人民检察院于2019年3月13日以甬奉检刑变诉（2019）7号变更起诉决定书向本院变更起诉。本院依法适用普通程序，并组成合议庭，公开开庭审理了本案。宁波市奉化区人民检察院指派检察员盛文超出庭支持公诉，上述被告人及其辩护人均到庭参加诉讼。宁波市奉化区人民检察院于2018年12月28日向本院建议延期审理，本院于当日决定延期审理，并于2019年1月28日恢复审理；宁波市奉化区人民检察院又于同年4月26日再次向本院建议延期审理，本院于当日决定延期审理，并于同年5月24日恢复审理。经宁波市中级人民法院批准，延长审理期限三个月。现已审理终结。 公诉机关指控： 一、故意毁坏财物 2017年12月20日左右，被告人林满奇、洪小熊、蓝国永、桑建伟、李苗共同预谋盗掘位于本区的叶某5墓以便窃取墓内财物，被告人林满奇、洪小熊、蓝国永、桑建伟、李苗携带铁铲、铁棍、榔头、千斤顶等工具，驾车至本区口的叶水明的墓地处，采用破坏性手段对叶某5墓进行盗掘，在盗掘过程中，使用千斤顶将墓碑顶、压顶顶开，致使墓碑顶及压顶周边损坏，后因墓穴水泥板无法打开而离开。同月25日左右，被告人林满奇、洪小熊、蓝国永、桑建伟再次携带铁铲、铁棍、铁陀螺等工具，驾车至该坟墓处，再次采用破坏性手段对叶某5墓进行盗掘，在盗掘过程中，使用铁陀螺等工具将墓穴砸开，并用手锯将墓内棺木锯开，致使墓穴水泥板以及棺木造成破坏，因另外一具棺木无法打开而离开。次日，被告人林满奇、洪小熊、蓝国永、桑建伟携带工具，再次驾车至该坟墓处，因感觉其盗掘行为被人发现而离开。经鉴定，叶某5墓墓碑顶及压顶周边损失价值人民币5300元，幕后顶洞损失价值人民币1225元。 二、盗掘古墓葬 1.2017年10月的一天晚上，被告人林满奇、洪小熊及杨兴磊、随红兵（均另案处理）等人共同预谋盗掘位于宁波市海曙区的金某1墓以便窃取墓内财物，被告人林满奇、洪小熊及杨某2、随红某等人携带铁铲、铁棍等工具，驾车至宁波市海曙区的金朴墓地处，采用破坏性手段从金某1墓后方开挖一人身为大小、两米多深的盗洞，后因挖到山原体无法继续盗掘后离开。同年11月的一天晚上，被告人林满奇、洪小熊等人再次携带铁铲、铁棍等工具，驾车至该墓地处，采用破坏性手段从金某1墓墓顶向下盗掘，在盗掘2米深左右的盗洞后挖到山原体无法继续盗掘而离开。经第三次全国文物普查不可移动文物登记，金某1墓属于明代古墓葬，具有较高的研究价值。另外，金某1墓属于宁波市海曙区区级文物保护单位。 2.2018年3月14日晚，被告人蓝国永及胡某1、史某1、朱某、邵某、陈某、胡某2等人（均另案处理）携带铁棍等工具，驾车至浙江省青田县，利用钢钎在宋代陈希点墓区内探察二十余个探洞，后未探找到陈希点墓而离开。经第三次全国文物普查不可移动文物登记，陈希点墓属于宋代古墓葬，具有一定的历史参考价值。 三、盗窃 2017年12月27日晚，被告人洪小熊在本区岳林街道明化村李家239号-4住房内，趁被告人林满奇不注意之际，盗得被告人林满奇放于二楼地上包内的平安银行卡和交通银行卡各1张，后通过事先掌握的银行卡密码在本区ATM上取现共计人民币56000元。 公诉机关并向法庭提供了相应的证据以证明指控的事实。公诉机关认为被告人林满奇、蓝国永的行为均已构成故意毁坏财物罪、盗掘古墓葬罪，被告人洪小熊的行为已构成故意毁坏财物罪、盗掘古墓葬罪、盗窃罪，被告人桑建伟、李苗的行为均已构成故意毁坏财物罪。被告人蓝国永的部分盗掘古墓葬罪系犯罪预备，依法可以比照既遂犯从轻处罚。被告人蓝国永系累犯，依法应当从重处罚；被告人林满奇、蓝国永、桑建伟、李苗到案后能如实供述自己的犯罪事实，依法均可以从轻处罚；被告人洪小熊到案后能如实供述故意毁坏财物和盗掘古墓葬的犯罪事实，对该部分犯罪依法可以从轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第三百二十八条、第二百六十四条之规定予以判处。 被告人林满奇对公诉机关指控的犯罪事实无异议。 被告人林满奇的辩护人提出如下辩护意见：1.公诉机关指控被告人林满奇盗掘金某1墓的行为构成盗掘古墓葬罪证据不足，不能成立（1）盗掘古墓葬罪的犯罪客体是国家对古墓葬的管理制度，犯罪对象限于具有历史、艺术、科学价值的古墓葬；（2）是否具有历史、艺术、科学价值应由司法鉴定机构出具专门的鉴定意见，公诉机关并未就此委托鉴定，金某1墓并非区级文物保护单位。2.若认定金朴墓可以作为盗掘古墓葬罪的侵害对象，追究被告人林满奇等人的刑事责任，那么被告人林满奇的盗掘行为未触及金某1墓墓室，更未对墓葬的历史、艺术、科学价值造成损害，应认定为犯罪未遂，予以从轻处罚。3.被告人林满奇检举同案犯洪小熊盗窃行为，应当认定为立功。 被告人洪小熊对公诉机关指控的犯罪事实无异议。 被告人洪小熊的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人洪小熊到案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。2.被告人洪小熊在故意毁坏财物、盗掘古墓葬犯罪中作用相对较小，主观恶性也相对较小，希望能从轻处罚。 被告人蓝国永对公诉机关指控的犯罪事实无异议。 被告人蓝国永的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人蓝国永自愿认罪，认罪态度较好，如实供述所犯罪行。2.被告人蓝国永的盗掘古墓葬行为是犯罪预备，恳请法庭从轻、减轻或者免除处罚。 被告人桑建伟对公诉机关指控的犯罪事实无异议。 被告人桑建伟的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人桑建伟如实交代自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法可以从轻处罚。2.被告人桑建伟系初犯、偶犯，在共同犯罪中仅负责开车、望风，作用较小，应当认定为从犯。3.被告人桑建伟文化程度低，法律意识淡薄，主观恶性小，社会危害性小。 被告人李苗对公诉机关指控的犯罪事实无异议。 被告人李苗的辩护人提出如下辩护意见：1.被告人李苗如实供述自己的犯罪行为，自愿认罪，依法可以从轻处罚。2.被告人李苗是初犯、偶犯，可以酌情从轻处罚。3.被告人李苗主观恶性不大、社会危害性小。4.被告人李苗家庭困难，是家中独子，家里的顶梁柱，尚有年幼的孩子和年迈的母亲需用照顾，希望法庭酌情从轻处罚。综上，对被告人李苗处以缓刑。 经审理查明： 一、故意毁坏财物事实 2017年12月20日左右，被告人林满奇、洪小熊、蓝国永、桑建伟、李苗共同预谋盗掘位于本区的叶某5墓以便窃取墓内财物，被告人林满奇、洪小熊、蓝国永、桑建伟、李苗携带铁铲、铁棍、榔头、千斤顶等工具，驾车至叶某5墓地处，采用破坏性手段对叶某5墓进行盗掘，在盗掘过程中，使用千斤顶将墓碑顶、压顶顶开，致使墓碑顶及压顶周边损坏，后因墓穴水泥板无法打开而离开。同月25日左右，被告人林满奇、洪小熊、蓝国永、桑建伟再次携带铁铲、铁棍、铁陀螺等工具，驾车至该坟墓处，再次采用破坏性手段对叶某5墓进行盗掘，在盗掘过程中，使用铁陀螺等工具将墓穴砸开，并用手锯将墓内棺木锯开，致使墓穴水泥板以及棺木造成破坏，因另外一具棺木无法打开而离开。次日，被告人林满奇、洪小熊、蓝国永、桑建伟携带工具，再次驾车至该坟墓处，因感觉其盗掘行为被人发现而离开。经鉴定，叶某5墓墓碑顶及压顶周边损失价值人民币5300元，幕后顶洞损失价值人民币1225元。 上述事实由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 1.证人叶某1的证言，证实叶水明墓位于本区的路边，2017年12月11日坟墓还是完好的，到27日去看时发现墓碑的压顶被动过了，往外面大概移了3公分左右，墓碑周围一圈的水泥都被撬开了，坟墓的顶部有泥土挖过的痕迹，其怀疑被人盗挖过的事实。 2.证人叶某2的证言，证实叶水明墓位于本区的路边，2017年12月11日坟墓还是完好的，到26日去看时发现墓碑处有一道裂缝，坟墓被人动过了的事实。 3.证人叶某3的证言，证实2017年12月11日，叶某5墓还是好的，到26日发现坟墓被人盗过了的事实。 4.证人叶某4的证言，证实叶某5墓被盗后其参与了修缮，因墓碑开裂，墓室和棺材被破坏，修墓可以说是把原墓拆掉重建，费用需7万多元的事实。 5.证人傅某的证言，证实叶某5的坟墓被盗挖后，其负责修复工作，费用10多万元的事实。 6.证人鲍某的证言，证实林满奇等人到大堰西畈村盗坟，其提供住处给林满奇等人的事实。 7.被告人林满奇的供述，证实2017年12月，其在奉化大堰找到叶某5墓，就联系“阿某”、洪小熊、李苗来盗墓；同月20日左右，其与洪小熊、李苗、“小桑”、蓝国永在老鲍家集合，然后到了叶某5墓，其和“小桑”、李苗是望风和搬土的，洪小熊和蓝国永是负责盗挖的，挖了一会后就挖到了水泥顶，挖不下去就回填泥巴回去了；第二天又是五个人一起过去了，带的工具也是一样的，其与“小桑”、李苗还是在搬土和望风，洪小熊和蓝国永负责盗挖，开始也是从墓顶去挖的，但是墓顶的那个水泥顶很厚很难搞开，然后洪小熊从墓前左边去挖盗洞，但是也挖不进去，洪小熊就拿出了一个木头垫，然后把千斤顶按在墓前墓碑下面，顶在那个横梁上，在操作千斤顶时，那个墓碑前的横梁和水泥拱就被顶裂开了，用千斤顶顶裂了那个横梁和水泥拱，然后就继续用锤子去凿那个墓顶的水泥顶，因为声音太大了，怕被发现就放弃了；又过了几天，李苗已经走了，其与洪小熊、“小桑”、蓝国永四个人开车到了叶某5墓，这次洪小熊找到了一个铁陀螺，洪小熊和蓝国永就从墓顶挖下去，然后把水泥用铁陀螺砸开了，砸开之后，发现里面有两个木棺材和一个铜棺材，就用据把木棺材锯开了，发现什么都没有，然后把土回填了；隔了三天之后，其与洪小熊、蓝国永和“小桑”又去了，但是这次被村民发现了，就离开了的事实。 8.被告人洪小熊的供述，证实2017年12月，林满奇叫其来奉化盗墓，第一次是其、林满奇、李苗、“小桑”还有一个不认识的人，一开始是用千斤顶顶那个水泥的横梁，但是没顶开，还把横梁弄甭了，所以不敢顶了，怕顶破了被别人发现，就从墓的顶上打盗洞，打了1米多点，就打开很大的砖，搞不开来，就把土回填了；过了几天，其与林满奇、“小桑”，还有一个男子又去了叶某5墓，这次准备了一个铁陀螺，还是从顶上打洞，进入墓内，但是没有偷到东西；第三次是其、林满奇、“小桑”和上次的男子一起去的，刚到那里，就看见有人在，就马上走了的事实。 9.被告人蓝国永的供述，证实2017年12月，“林老板”叫其来奉化盗墓，“林老板”、其、洪小熊、“小鬼”还有一个江西人一起盗挖叶某5的坟墓，第一次因为千斤顶忘记带了就回去了，第二次是在那座坟墓的后面的封土挖了一个1米5左右深的洞，但是忘记带凿开水泥顶的工具，第三次那个江西人没去，打开了墓穴水泥顶，进去后没有找到东西的事实。 10.被告人桑建伟的供述，证实2017年12月20日左右，林满奇要其到奉化给他开车，其到奉化后碰到林满奇和洪小熊，第二天其开着林满奇的面包车带着林满奇、洪小熊、李苗、“阿某”等人到奉化盗了一个现代墓，用铁锹、洋镐等工具挖墓顶，因墓顶是水泥挖不进去，第二天洪小熊找了一个大铁陀螺又去挖，把坟墓挖开，里面就一个木棺材，没有偷到东西的事实。 11.被告人李苗的供述，证实2017年12月，林满奇叫其来奉化盗墓，其到奉化后与林满奇、洪小熊、“小桑”、“阿某”盗挖过一个墓，第一次挖到了水泥结构，然后就没挖了，就回土了；第二次挖了之后，洪小熊和“小鱼”用千斤顶顶水泥拱后没有顶开，洪小熊和“小鱼”在坟墓里铁棍子敲击坟里的水泥拱，声音很大，不想搞了，但是林满奇让继续敲，敲了几分钟没有撬开，就放弃了，之后在坟墓前右下角挖了几十公分的洞，挖了几十公分之后就放弃了，之后就离开奉化了的事实。 12.宁波市公安局奉化分局民警制作的现场勘验检查笔录及照片，证实2017年12月27日、2018年1月2日，公安民警对本区公路边叶某5墓地被盗情况进行现场勘验检查的事实。 13.宁波市公安局奉化分局民警制作的辨认笔录及照片，证实被告人林满奇辨认一起盗挖叶某5坟墓的同案犯“小熊”即为被告人洪小熊，“阿某”即为被告人蓝国永，“小桑”即为被告人桑建伟，一起盗挖叶某5坟墓的还有被告人李苗；被告人洪小熊辨认一起盗挖叶某5坟墓的有被告人李苗、蓝国永、林满奇的事实。 14.宁波市公安局奉化分局民警制作的辨认笔录及照片，证实被告人林满奇、洪小熊辨认盗挖叶水明坟墓的地点位于本区口东侧山坡的事实。 15.宁波市奉化区价格认证中心出具的价格认定意见书，证实叶某5坟墓损失价值人民币6525元的事实。 16.宁波市公安局奉化分局民警出具的抓获经过，证实被告人林满奇、李苗于2018年3月14日被抓获，被告人洪小熊、蓝国永于2018年3月15日被抓获的事实。 17.天津市公安局和平分局民警出具的到案经过，证实被告人桑建伟于2018年8月1日被抓获的事实。 18.重庆市渝中区人民法院（2008）中区刑初字第365号刑事判决书及重庆市渝中区看守所释放证明书，证实被告人洪小熊因犯故意伤害罪2009年6月11日被重庆市渝中区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年的事实。 19.浙江省丽水市莲都区人民法院（2013）丽莲刑初字第287号刑事判决书及丽水市看守所刑满释放证明书，证实被告人蓝国永因犯破坏电力设备罪、盗窃罪于2001年5月15日被浙江省丽水市莲都区人民法院判处有期徒刑七年；又因犯盗窃罪于2009年8月被浙江省景宁县人民法院判处有期徒刑一年六个月；又因犯盗窃罪于2013年6月5日被浙江省丽水市莲都区人民法院判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千五百元，2013年8月25日刑满释放的事实。 20.人口信息表，证实被告人林满奇、洪小熊、蓝国永、桑建伟、李苗身份的事实。 二、盗掘古墓葬事实 （1）2017年10月的一天晚上，被告人林满奇、洪小熊及杨兴磊、随红兵（均另案处理）等人共同预谋盗掘位于宁波市海曙区的金某1墓以便窃取墓内财物，被告人林满奇、洪小熊及杨某2、随红某等人携带铁铲、铁棍等工具，驾车至金某1墓地处，采用破坏性手段从金某1墓后方开挖两米多深的盗洞，后因挖到山原体无法继续盗掘后离开。同年11月的一天晚上，被告人林满奇、洪小熊等人再次携带铁铲、铁棍等工具，驾车至该墓地处，采用破坏性手段从金某1墓墓顶向下盗掘，在盗掘2米深左右的盗洞后挖到山原体无法继续盗掘而离开。经第三次全国文物普查不可移动文物登记，金某1墓属于明代古墓葬，具有较高的研究价值。另外，金某1墓属于宁波市海曙区区级文物保护点。 上述事实由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 1.证人孙某的证言，证实其系宁波市海曙区文物管理所工作人员，金某1墓原是鄞州区区级文物保护点，集仕港镇划归海曙区后，现在是海曙区文物保护点的事实。 2.被告人林满奇的供述，证实2017年国庆之前，其找古墓时找到了金某1墓；同年10月挖过两次金某1墓，第一次是其与洪小熊、“小磊”、“纹身”、还有“纹身”的朋友五个人一起过去的，那次挖了一个半米宽，两米左右深度的盗洞，挖到岩体了就没有挖进去，然后就把土回填就离开了；第二次是过了10天左右，其又与洪小熊、“老刘”、“小牛”还有“老刘”的一个朋友，五个人一起开车去金某1墓，其与“小牛”在望风，洪小熊和“老刘”在金某1墓盗挖，后来没挖到什么东西就离开了的事实。 3.被告人洪小熊的供述，证实2017年10月，林满奇叫其到宁波盗墓，其就来到奉化何家李家，住在林满奇租的房子里，去盗了金某1墓，第一次其与林满奇、“小磊”、“纹身”和“纹身”的朋友，另外一个男子六个人去盗挖，后来挖到岩体之后就没有继续挖了；第二次是过了一段时间，林满奇与其、“石头”、还有一个云南人，另外一个男子六个人又去盗挖，在金某1墓上面那边挖了一个1米多深、半米宽的盗洞，后来又挖到岩体就放弃了的事实。 4.同案犯杨某2的供述，证实2017年下半年，“林老板”叫其到宁波来盗墓，其与“林老板”、“小熊”等人带了铲子、洋稿等工具到宁波的一个山上盗挖过古墓，那个古墓是石头建筑的，在古墓的墙后面挖了一个洞，但是没有挖到东西的事实。 5.宁波市海曙区文物管理所出具的关于明金某1墓情况的说明，证实2015年1月，因政府项目开发需要，将原鄞州区区级文物保护点明金尚书郎朴墓迁移保护，并根据资金状况恢复明代墓葬的基本形制进行保护，按照不可移动文书分类标准，属古墓葬的事实。 6.关于公布鄞州区文物保护点的通知，证实2005年5月10日，宁波市鄞州区文化广电新闻出版局（体育局）发文金某1墓属于明代墓地，所在地集市港镇四明山村，系鄞州区文物保护点的事实。 7.第三次全国文物普查不可移动文物登记表，证实2010年1月，经宁波市鄞州区文物管理部门登记，金朴墓位于宁波市鄞州区金庵基山南坡，属古墓葬（名人墓地），属于明代墓地的事实。 8.宁波市公安局奉化分局民警制作的辨认笔录及照片，证实被告人林满奇辨认一起盗挖金某1墓的“小磊”即为同案犯杨某2，“纹身”即为同案犯随红某；被告人洪小熊辨认一起盗挖金某1墓的有被告人桑建伟及同案犯杨某2、随红某等人的事实。 9.宁波市公安局奉化分局民警制作的辨认笔录及照片，证实被告人林满奇、洪小熊辨认盗挖金朴墓的地点位于宁波市海曙区金庵基山南坡的事实。 （2）2018年3月14日晚，被告人蓝国永及胡某1、史某2、朱某、邵某、陈某、胡某2（均另案处理）等人携带铁棍等工具，驾车至浙江省青田县，利用钢钎在宋代陈希点墓区内探察二十余个探洞，后未探找到陈希点墓而离开。经第三次全国文物普查不可移动文物登记，陈希点墓属于宋代古墓葬，具有一定的历史参考价值。 上述事实由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 1.证人杨某1的证言，证实其系青田县文物管理委员会办公室工作人员，在祯埠乡慈明寺后面有一宋代古墓，叫陈希点墓，是青田县文物保护点的事实。 2.被告人蓝国永的供述，证实2018年3月13日，史某2叫其到丽水青田挖一个古墓，其带史某2、“小方”、邵某等人去找古墓，用带过来的钢钎拼接起来后，插到土里测试古墓位置，扎了20-30个洞，由于下大雨就回去了，准备第二天再去，后来被抓的事实。 3.同案犯胡某1的供述，证实2018年3月14日晚，史某2叫其到丽水青田县盗墓，其与朱某、胡某2、陈某、史某2、“小芳”等人到丽水青田县盗挖坟墓，史某2介绍这个墓是一个宋朝宰相的，“小方”以前挖过，有挖到过石板，知道墓道的位置，其与陈某负责在庙旁边的半山腰望风，朱某和胡某2负责开越野车带人，史某2、邵某、“小方”和丽水人负责挖墓，后来到晚上11时多的时候，史某2打电话说走了，然后就走了，后来被抓的事实。 4.同案犯史某2的供述，证实2018年春节前，邵某跟其说“小方”在丽水找到古墓，叫其一起去挖，其联系了蓝国永等人去盗墓；同年3月13日晚，其与邵某、蓝国永先到一座庙附近看了一下，决定第二天上山找墓；3月14日晚上，其与“小方”、胡某1、姓陈的、蓝国永等人到慈明寺那边盗挖古墓，过去后用钢钎插到石板等，插了十几个地方，都没有插到石板，然后就回去了，后来被抓的事实。 5.同案犯邵某的供述，证实2018年3月，其与史某2、胡某1、“小方”等人到丽水青田盗挖一座古墓，后来被抓的事实。 6.同案犯陈某的供述，证实2018年3月，其与胡某1等人一起到丽水青田盗挖古墓，看到有人用1米多的棍子在往下搞，搞了很久搞不出来就离开了的事实。 7.同案犯朱邵东的供述，证实2018年3月13日，胡某1打电话叫其一起去丽水青田盗墓，后来八个人去盗墓，其负责望风，参与的人有其、胡某1、陈某、胡某2、史某2等人的事实。 8.第三次全国文物普查不可移动文物登记表，证实2009年4月，经浙江省青田县文物管理委员会登记，陈希点墓位于浙江省青田县慈明山“寺院垄”（土名），属古墓葬（名人墓地），属于宋代墓地的事实。 9.宁波市公安局奉化分局民警制作的辨认笔录及照片，证实同案犯胡志荣、史国泉辨认盗墓地点为浙江省青田县金某2寺庙后路边的事实。 10.宁波市公安局奉化分局民警制作的辨认笔录及照片，证实被告人蓝国永辨认盗墓地点为浙江省青田县金某2寺庙后路边陈希点墓的事实。 11.扣押决定书及照片，证实2018年3月21日，公安机关扣押电钻、撬棍、钢钎等物品的事实。 三、盗窃事实 2017年12月27日晚，被告人洪小熊在本区岳林街道明化村李家239号-4住房内，趁被害人林满奇不注意之际，盗得林满奇放于二楼地上包内的平安银行卡和交通银行卡各1张，后通过事先掌握的银行卡密码在本区ATM上取现共计人民币56000元。 上述事实由公诉机关提供，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 1.被害人林满奇的陈述，证实第四次去叶某5墓的那天夜里，其接到平安银行电话后发现少了平安银行卡和交通银行卡，卡里的钱分别被取走38000元和18000元，其怀疑是洪小熊偷的，洪小熊后来还发微信给其，说钱是他偷的，叫其有本事去报警，要坐牢就大家一起坐牢，其因自己也做了违法的事，报警要牵连到很多人，自己也要去坐牢，就没有报警的事实。 2.证人蓝国永的证言，证实2017年12月底的一天凌晨，银行打电话给林满奇说他银行卡钱被取走，林满奇找自己的银行卡没有找到，怀疑是洪小熊偷，林满奇就发信息给洪小熊，洪小熊承认是他偷，并威胁林满奇有本事去报警，因林满奇与洪小熊一起犯罪，就没有去报警的事实。 3.证人李苗的证言，证实2017年12月底，奉化的老鲍告诉其洪小熊偷了林满奇56000元。其问洪小熊，洪小熊说偷了林满奇56000元，但是林满奇不敢报警的事实。 4.证人鲍某的证言，证实“小熊”还偷了林满奇银行卡里的56000元钱的事实。 5.被告人洪小熊的供述，证实2017年12月，在离开奉化前一天，其与林满奇、“小桑”等人吃饭时，从林满奇的书包里偷了两张银行卡，后来取现人民币56000元的事实。 6.银行账单，证实林满奇银行卡在2017年12月27日至28日现金取款人民币38000元、18000元的事实。 本院认为，被告人林满奇、洪小熊、蓝国永、桑建伟、李苗故意毁坏他人财物，数额较大，其行为均已构成故意毁坏财物罪；被告人林满奇、洪小熊、蓝国永又盗掘具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，情节较轻，其行为又均已构成盗掘古墓葬罪；被告人洪小熊又以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为又构成盗窃罪。公诉机关指控的罪名成立。盗掘古墓葬的犯罪对象是具有历史、艺术、科学价值的古墓葬，金某1墓属于古墓葬，被告人林满奇等人盗掘金某1墓的行为构成盗掘古墓葬罪，被告人林满奇的辩护人提出的该相关辩护意见不予采纳。被告人林满奇等人盗掘金某1墓因意志以外的原因而未盗得文物，也未对金某1墓的历史、艺术、科学价值造成损害，应认定为犯罪未遂，被告人林满奇的辩护人提出的该相关辩护意见予以采纳。被告人林满奇、洪小熊的盗掘古墓葬犯罪系未遂，依法均可以比照既遂犯从轻处罚。被告人蓝国永的盗掘古墓葬犯罪系犯罪预备，依法可以比照既遂犯从轻处罚，其辩护人提出的该相关辩护意见予以采纳。根据被告人桑建伟在共同犯罪中的作用，不宜认定为从犯，其辩护人提出的该相关辩护意见不予采纳。被告人蓝国永曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人洪小熊有犯罪前科，应酌情从重处罚。被告人林满奇、洪小熊、蓝国永、桑建伟、李苗能自愿认罪，如实供述自己的罪行，依法均可以从轻处罚，各辩护人提出的该相关辩护意见予以采纳。根据被告人李苗的犯罪事实及情节，不宜适用缓刑，其辩护人提出的该相关辩护意见不予采纳。被告人林满奇在财物被盗后因害怕报警会牵连到自己，而未报警，在其等人因涉嫌犯罪被公安机关抓获后才向公安机关控告被告人洪小熊的盗窃行为，不能认定为立功，被告人林满奇的辩护人提出的该相关辩护意见不予采纳，对被告人林满奇可以酌情从轻处罚。 综上，对被告人林满奇依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款之规定；对被告人洪小熊依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第三百二十八条第一款、第二百六十四条、第二十五条第一款、第二十三条、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定；对被告人蓝国永依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第三百二十八条第一款、第二十五条第一款、第二十二条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定；对被告人桑建伟、李苗均依照《中华人民共和国刑法》第二百七十五条、第二十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下： 一、被告人林满奇犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年八个月；犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑二年四个月，并处罚金人民币五千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月14日起至2020年7月13日止。） 二、被告人洪小熊犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年六个月；犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万六千元，决定执行有期徒刑三年十个月，并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月15日起至2022年1月14日止。） 三、被告人蓝国永犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年八个月；犯盗掘古墓葬罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币三千元，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三千元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年3月15日起至2020年5月14日止。） 四、被告人桑建伟犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年三个月； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月1日起至2019年10月31日止。） 五、被告人李苗犯故意毁坏财物罪，判处有期徒刑一年； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月8日起至2020年2月29日止。） 上述罚金均限在本判决生效后一个月内向本院缴纳。 六、作案工具电钻、撬棍、钢钎等予以没收（已由公安机关扣押）； 七、责令被告人洪小熊向被害人林满奇退赔赃款计人民币56000元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁波市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  裘龙翔 人民陪审员  孙恩国 人民陪审员  马金元 二〇一九年九月二十九日 书 记 员  王馨馨 ? 附：《中华人民共和国刑法》相关条文 第二十二条为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。 对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数量巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数量特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二百七十五条故意毁坏公私财物，数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑 第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： （一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的； （二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子； （三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的； （四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。 盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。