湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0103民初3098号原告：袁定兵，男，1967年7月14日出生，汉族，住湖南省长沙县。委托诉讼代理人：夏娟，北京炜衡（长沙）律师事务所律师。委托诉讼代理人：喻洁琼，北京炜衡（长沙）律师事务所律师。被告：长沙市天心区水水面粉馆，住所地湖南省长沙市天心区白沙街120号003栋一、二层。经营者：何进，男，1977年10月12日出生，汉族，住湖南省长沙市天心区。第三人(追加)：潘一凡，男，1961年9月26日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区吉祥巷34号3门3楼。第三人(追加)：黄宇航，男，1982年9月10日出生，汉族，住湖南省长沙县北山镇新中村毛家场组41号。原告袁定兵诉被告长沙市天心区水水面粉馆（以下简称水水面粉馆）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月28日受理后，依法追加潘一凡、黄宇航为本案第三人参加诉讼。本案由审判员谭小松担任审判长，与人民陪审员魏小平、虞爱民组成合议庭，于2019年7月8日公开开庭进行审理。原告袁定兵及其委托诉讼代理人夏娟、喻洁琼、被告水水面粉馆的经营者何进、第三人潘一凡、黄宇航均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告袁定兵向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告伤残赔偿金28186元、误工费21696.66元、交通费1500元、护理费6750元、鉴定费1500元、营养费3600元、精神抚慰金5000元，共计68232.66元；2、判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告与第三人黄宇航受被告雇佣在被告处进行店面装修。2018年11月8日上午9时许，原告在被告处进行招牌安装时，从2米高处的脚手架上坠落受伤，并被送往湖南省人民医院及长沙市八医院治疗，诊断为左腕三角骨骨折。2019年2月22日，经湖南豪嘉司法鉴定所鉴定为十级伤残。被告已承担原告医疗费用，但其他费用经多次与被告协商赔偿事宜无果，原告遂诉至本院。被告水水面粉馆辩称，一、答辩人与原告之间不存在劳动关系或雇佣关系；二、对原告委托的伤残鉴定机构的资质不认可；三、对原告主张的赔偿金额的计算标准不认可；四、原告施工的工程由第三人黄宇航承包，现该工程全部垮塌了，所幸没有造成人员伤亡。第三人潘一凡述称，一、第三人黄宇航是包工头，不是来做工的，且每次工程都是黄宇航组织的人员进行施工；二、被告已经负责了原告的治疗，原告已经治愈，其再主张赔偿，于法无据。第三人黄宇航述称，其并未承包该工程，其系第三人潘一凡喊去做工的，每天工资400元，原告与黄宇航一起做了两次木工，在第二次施工过程中，还没有结账就发生本案事故。经审理查明：原告袁定兵与第三人黄宇航长期从事木工工作。2018年10月31日，因何进经营的被告水水面粉馆需要进行店面装修，何进遂委托其朋友潘一凡招人进行木工施工，第三人潘一凡遂找到第三人黄宇航，并要求黄宇航带人一起来做木工，黄宇航遂找到原告及其他人一同前往从事木工活。第三人潘一凡与第三人黄宇航协商一致，约定黄宇航的工资为400元一天，其他木工（包括原告）的工资均为300元一天。2018年11月8日，原告在被告水水面粉馆店面进行雨棚拆除工作时，被雨棚中的弹簧击中，并由此从脚手架上摔下受伤，随即被第三人潘一凡送往湖南省人民医院进行治疗，于2018年12月8日又被转到长沙市八医院进行治疗，期间的医疗费均由何进支付。2019年1月10日，原告委托湖南豪嘉司法鉴定所对其伤情、误工期等进行司法鉴定，湖南豪嘉司法鉴定所于2019年2月22日出具《湖南豪嘉司法鉴定所鉴定意见书》（编号：湘豪司鉴所【2019】临鉴字第0003号），认定原告袁定兵构成十级伤残，误工期120日，护理期45日，营养期30日，原告袁定兵支付了鉴定费1500元。庭审中，被告水水面粉馆对原告袁定兵的伤残等级、误工期、营养期、护理期申请重新鉴定，本院委托湖南省人民医院司法鉴定中心就原告的伤残等级、误工期、护理期、营养期等进行鉴定，湖南省人民医院司法鉴定中心于2019年8月14日出具《湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定意见书》（编号：省人医司鉴中心【2019】临鉴字第844号），认定原告袁定兵未构成伤残等级，误工期120日，护理期45日，营养期30日。因原告与被告水水面粉馆就赔偿事宜未能达成一致协议，原告遂诉至本院。另查明，何进共计有两次委托第三人潘一凡找到第三人黄宇航从事木工施工，第三人黄宇航均带了原告袁定兵共同参与施工。在第一次木工完工后，黄宇航制作了工资单并提交给第三人潘一凡，第三人潘一凡签字后又提交给何进进行确认，后何进将4700元工资支付给第三人潘一凡，第三人潘一凡再支付给第三人黄宇航。2018年10月31日，第三人潘一凡第二次找到黄宇航，要求黄宇航带人一起为水水面粉馆从事木工，完工后，第三人黄宇航又制作了工资单并提交第三人潘一凡进行确认，后何进确认后直接将工资支付给第三人黄宇航。上述事实，有原告袁定兵提交的微信聊天记录、病历资料、《湖南豪嘉司法鉴定所鉴定意见书》、鉴定费票据、《湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定意见书》、当事人的陈述等证据证实，经庭审质证，足以认定。本院认为，本案的争议焦点是：一、原、被告之间是否构成雇佣关系；二、被告是否应当对原告受伤产生的损失承担赔偿责任；三、如需赔偿，则原告的损失应当如何计算。一、关于原、被告之间是否构成雇佣关系的认定问题。本案中，因被告水水面粉馆需要装修，其经营者何进遂委托第三人潘一凡临时找到黄宇航从事木工，并要求第三人黄宇航另找他人一起从事木工，第三人黄宇航遂找到原告袁定兵共同为被告水水面粉馆从事木工，且第三人潘一凡与第三人黄宇航约定薪酬标准为黄宇航400元/天，其他人300元/天，且木工完工后，何进根据第三人黄宇航制作的工资单向黄宇航支付了报酬，故被告水水面粉馆与第三人黄宇航、原告袁定兵均构成雇佣关系。原告系劳务提供方，被告水水面粉馆系劳务接受方。二、关于被告是否应当对原告受伤产生的损失承担赔偿责任以及赔偿金额的认定问题。本案中，原告袁定兵系劳务提供方，被告水水面粉馆系劳务接受方，原告袁定兵在提供劳务过程中受伤,根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”，现原告在施工过程中自身未尽到安全注意义务，未采取安全防护措施，导致其从脚手架上摔下受伤，原告存在过错，应当对其自身受伤承担相应的责任，但被告水水面粉馆对其雇用的施工人员未尽到安全管理职责，未进行安全隐患的告知，未提供安全施工的条件，导致原告施工时受伤，故被告也存在过错，应当对原告因伤所造成的损失承担相应的赔偿责任。综上，本院确定由原告袁定兵对自身受伤承担30%的过错责任，由被告水水面粉馆承担70%的过错责任。三、原告袁定兵因伤所造成的损失计算问题。本案中，原告袁定兵虽提交了湖南豪嘉司法鉴定所的《鉴定意见书》，但是,经本院委托后，湖南省人民医院司法鉴定中心出具了《鉴定意见书》，认定原告袁定兵未构成伤残等级，其误工期为120日、护理期45日、营养期30日，故原告袁定兵的损失如下：1、误工费。因原告的工资标准为300元/天，误工期120日，故误工费计算为36000元（300元/天*120日）,因本院确定由被告水水面粉馆对原告袁定兵的损失承担70%的赔偿责任,即25200元(36000元*70%),原告袁定兵自行主张21696.66元,系其对自身民事权利的处分,本院予以支持；2、交通费。鉴于原告受伤后的实际交通费损失，本院酌情确定原告交通费损失为300元；3、护理费。本院参照同级护工的薪酬标准按150元/天计算护理费为6750元（150元/天*45日）；4.营养费。本院根据《湖南省人民医院司法鉴定中心鉴定意见书》的鉴定意见，酌情认定原告的营养费900元；5.鉴定费。本院认定为1500元。对于原告主张的残疾赔偿金、精神损害抚慰金，因原告未构成伤残等级，也未证实其因受伤造成严重的精神损害，本院对其该项诉求，不予支持。综上，被告水水面粉馆应当赔偿原告袁定兵28311.66元［（300元+6750元+900元+1500元）*70%+21696.66元］。至于被告水水面粉馆已经支付的袁定兵治疗期间的医疗费用，因原告并未主张该费用，且被告水水面粉馆也未提交相应的支付凭证，并主张在其赔偿款中予以抵扣，故本院不予处理。据此,依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、限被告长沙市天心区水水面粉馆于本判决生效之日起十日内赔偿原告袁定兵各项损失共计28311.66元；二、驳回原告袁定兵的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理1506元，由原告袁定兵负担986元，由被告长沙市天心区水水面粉馆负担520元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  谭小松人民陪审员  魏小平人民陪审员  虞爱民二〇一九年九月二十四日法官助理祝铭辰代理书记员  邓双莹附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。