江苏省宿迁市宿豫区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1311民初4127号原告：宿迁市宿豫区企业互助协会，住所地江苏省宿迁市宿豫区洪泽湖东路金莎大厦15楼。法定代表人：姚玉章，该单位理事长。委托诉讼代理人：周修强、管莲双，江苏苏誉律师事务所律师。被告：江苏绿陵润发化工有限公司，住所地江苏省宿迁经济开发区东区雁荡山路1号。法定代表人：杨鹏，该公司总经理。委托诉讼代理人：陆永健、韩贤朝，该公司员工。被告：杨鹏，男，1959年11月10日生，居民，住所地江苏省宿迁市宿城区。委托诉讼代理人：陆永健，男，1970年12月5日生，居民，住所地江苏省宿迁经济开发区。被告：宿迁市鸿大化工有限公司，住所地江苏省宿迁市经济开发区东区长江路115号。法定代表人：王济富，该公司总经理。委托诉讼代理人：何驰亚，该公司员工。被告：宿迁市对外贸易有限公司，住所地江苏省宿迁市府苑小区D1幢-3。法定代表人：包爱国。原告宿迁市宿豫区企业互助协会（以下简称企业互助协会）与江苏绿陵润发化工有限公司（以下简称绿陵公司）、杨鹏、宿迁市鸿大化工有限公司（以下简称鸿大公司）、宿迁市对外贸易有限公司（以下简称对外贸易公司）借款合同纠纷一案，本院于2019年6月24日立案后，依法适用简易程序，分别于2019年7月19日、2019年8月2日、2019年8月29日公开开庭进行了审理。原告企业互助协会的委托诉讼代理人周修强、管莲双，被告绿陵公司的委托诉讼代理人陆永健、韩贤朝，被告杨鹏的委托诉讼代理人陆永健均到庭参加三次庭审，被告鸿大公司的委托诉讼代理人何驰亚到庭参加第一次庭审。被告对外贸易公司经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告企业互助协会向本院提出诉讼请求：1.判令被告绿陵公司返还原告企业协会借款本金100万元、利息（以100万元为基数，自2016年12月20日按年利率4.35%计算至实际给付之日）及罚息（以100万元为基数，自2016年12月20日按年利率6.525%计算至实际给付之日）；2、拍卖、变卖绿陵公司所有的位于宿豫区土地使用权及土地上的所有附属物，原告对拍卖、变卖款享有优先受偿权；3、被告杨鹏对上述债务在1000万元范围内承担连带清偿责任；4、被告鸿大公司对上述债务在最高限额2800万元内承担连带清偿责任；5、被告对外贸易公司对上述债务在最高限额960万元内承担连带清偿责任；6、被告承担本案诉讼费。庭审中，原告增加诉讼请求：要求四被告承担本案的律师费20000元。事实和理由：2016年12月20日，被告绿陵公司与案外人中国工商银行股份有限公司宿迁分行（以下简称工行宿迁分行）签订《流动资金借款合同》，约定：被告绿陵公司向工行宿迁分行借款954万元，双方还约定了借款期限、借款利率等内容。被告绿陵公司以其所有的位于宿迁市宿豫区西侧的房产提供抵押担保，并于同日办理了抵押登记。被告杨鹏、鸿大公司、对外贸易公司提供连带责任保证。2016年12月20日，工行宿迁分行向原告交付借款954万元。2017年6月，工行宿迁分行将上述债务中的100万元债权本息（含罚息、复利等违约责任）及担保权利一并转移给原告。现原告向四被告索要款项未果，特提起诉讼。被告绿陵公司、杨鹏共同辩称：对第一项诉求不予认可，因为经过与原告对账，原告和工行宿迁分行之间并无转账记录；对第二项诉求不予认可，原告无事实及依据；对于第三项诉讼请求，杨鹏的保证期间已过；对于原告主张的律师费，律师费应以实际发生数额为准，请求法庭认定。综上，请求法庭驳回原告的诉讼请求。被告鸿大公司辩称：对第一项诉求不予认可，因为虽然原告与工行宿迁分行签订了债权转让协议，但双方没有实际履行；对第四项诉求不予认可，被告绿陵公司提供了房产土地使用权作为抵押担保，有物的担保，故我公司不承担连带保证责任；对于律师费，因原告只提供1万元的律师费发票，故我方只认可1万元，综上，请求法院依法判决。被告对外贸易公司未作答辩。本院经审理认定事实如下：2016年12月20日，被告绿陵公司与案外人中国工商银行股份有限公司宿迁分行（以下简称工行宿迁分行）签订《流动资金借款合同》，约定：被告绿陵公司向工行宿迁分行借款954万元，借款期限为6个月；借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为提款日前一工作日全国银行间拆借中心公布的六个月期贷款基础利率，浮动幅度为加5个百分点；按日计息，按月结息，借款到期一次性偿还本息，逾期罚息利率为在原借款利率基础上加收50%；被告绿陵公司承担工行宿迁分行为实现本合同项下债权而产生的费用，包括但不限于律师费、拍卖费等。同日，工行宿迁分行向原告发放贷款954万元，被告绿陵公司在工行宿迁分行出具的借款借据上盖章，借款借据载明：基准利率为4.3%，浮动点数为0.05，借款当期执行利率4.35%，逾期借款浮动值为50%，借款到期日为2017年6月1日。2014年2月27日，被告绿陵公司与工行宿迁分行签《最高额抵押合同》，约定：绿陵公司以其所有的位于宿迁市宿豫区西侧的房产（房屋所有权证号：201304932）、土地使用权（土地使用权证号：宿国用（2010）第3414号）及土地上的所有附属物作为抵押物，为2014年2月26日至2017年2月26日期间形成的最高额为3000万元的债务承担担保责任，并于同日办理了抵押登记。2014年1月1日，被告杨鹏与工行宿迁分行签订《最高额保证合同》，约定：杨鹏为绿陵公司在工行宿迁分行自2014年1月1日至2019年1月1日的最高限额为1000万元的债务提供连带保证；保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），但实现债权的费用不包括在最高余额内；保证期限为主合同项下借款期限届满次日起两年；主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，工行宿迁分行有权要求杨鹏先承担保证责任，杨鹏承诺不因此而提出抗辩。2016年12月1日，被告鸿大公司与工行宿迁分行签订《最高额保证合同》，约定：鸿大公司为绿陵公司在工行宿迁分行自2014年1月1日至2019年12月31日的最高限额为2800万元的债务提供连带保证；保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），但实现债权的费用不包括在最高余额内；保证期限为主合同项下借款期限届满次日起两年；主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，工行宿迁分行有权要求鸿大公司先承担保证责任，鸿大公司承诺不因此而提出抗辩。2016年12月10日，被告对外贸易公司与工行宿迁分行签订《最高额保证合同》，约定：对外贸易公司为绿陵公司在工行宿迁分行自2015年10月1日至2019年12月31日的最高限额为960万元的债务提供连带保证；保证范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等），但实现债权的费用不包括在最高余额内；保证期限为主合同项下借款期限届满次日起两年；主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，工行宿迁分行有权要求对外贸易公司先承担保证责任，对外贸易公司承诺不因此而提出抗辩。2017年6月，工行宿迁分行（转让方）与原告（受让方）、绿陵公司（借款方）、对外贸易公司（保证人1）、鸿大公司（保证人2）签订《债权转让协议》，约定：工行宿迁分行同意将对绿陵公司享有的标的债权，包括标的债权的主债权、主债权相关的担保权利（包括自然人、法人提供的保证担保、抵押权）等从权利、转让方在债权文件项下享有的所有其他权利，以及由该等权利转化而成的相关权益；基准日：受让方根据本协议第三条约定，全额支付完毕标的债权转让价款至转让方共管账户的日期；转让价款为人民币300万元；借款方确认本协议第二条转让价款项下的债权并确认在标的债权转让完成后向受让方绿陵标的债权项下的还款义务，保证人承诺为前述转让的债权及实现债权的费用向受让方提供连带责任保证担保，保证期间为基准日起两年。后原告与工行宿迁分行协商同意将债权转让金额变更为100万元。2017年10月19日，原告向工行宿迁分行支付上述债权转让价款100万元。现因原告向四被告索要欠款未果，因而成讼。另查明，原告宿豫企业互助协会委托江苏苏誉律师事务所代理本案支出律师费10000元，该所依法开具了10000元的律师费发票。本院认为，依法成立的合同受法律保护。本案中，被告绿陵公司与案外人工行宿迁分行签订的《流动资金借款合同》依法成立，合法有效，被告绿陵公司应按照合同约定向工行宿迁分行偿还借款，因工行宿迁分行将上述债权中的100万转让于原告，故被告绿陵公司应向原告偿还100万元。因原告和工行宿迁分行签订的《债权转让协议》中明确约定转让的债权包括标的债权的主债权、主债权相关的担保权利（包括自然人、法人提供的保证担保、抵押权）等从权利、转让方在债权文件项下享有的所有其他权利，以及由该等权利转化而成的相关权益，故被告绿陵公司还应向原告支付借款利息及逾期罚息，被告杨鹏、鸿大公司、对外贸易公司在担保期间内应承担保证责任，原告对于绿陵公司以其所有的位于宿迁市宿豫区西侧的房产（房屋所有权证号：201304932）、土地使用权（土地使用权证号：宿国用（2010）第3414号）及土地上的所有附属物享有抵押权。对于借款利息及罚息，因工行宿迁分行出具的借款借据中明确载明了借款到期日、借期内利率、逾期利率，故本院确定利息为以100万元为基数，自2016年12月20日起按年利率4.35%计算至2017年12月1日止；罚息为以100万元为基数，自2017年12月2日起按年利率6.525%计算至实际给付之日止。对于原告主张的律师费，因工行宿迁分行与被告绿陵公司在借款合同中约定被告绿陵公司承担实现债权的费用，且原告因本案实际支付了10000元的律师费用，故对此本院依法支持10000元。对于被告杨鹏、鸿大公司、对外贸易公司的保证责任，上述三被告与工行宿迁分行分别签订的《最高额保证合同》中均约定保证方式为连带责任保证、最高保证限额及保证范围，且上述三被告作为保证人在《债权转让协议》中承诺为转让的债权及实现债权的费用向受让方提供连带责任保证担保，保证期间为基准日（原告全额支付完毕标的债权转让价款至转让方共管账户的日期，即2017年10月19日）起两年，而本案原告于2019年6月24日提起诉讼要求三被告承担保证责任，故三被告的连带保证责任未超过保证期间。对于被告鸿大公司辩称的被告绿陵公司提供了房产、土地使用权作为抵押担保，有物的担保，故应免除其保证责任的辩解意见，因被告鸿大公司与工行宿迁分行签订的《最高额保证合同》中约定：主债权存在物的担保的，不论该物的担保是由债务人提供还是由第三人提供，工行宿迁分行有权要求鸿大公司先承担保证责任，鸿大公司承诺不因此而提出抗辩，故对该辩解意见，本院不予采信。综上，被告杨鹏应在最高限额1000万元内承担连带保证责任，被告鸿大公司应在最高限额2800万元内承担连带保证责任，被告对外贸易公司应在最高限额960万元内承担连带保证责任。对于抵押权，绿陵公司以其所有的位于宿迁市宿豫区西侧的房产（房屋所有权证号：201304932）、土地使用权（土地使用权证号：宿国用（2010）第3414号）及土地上的所有附属物为其借款提供抵押担保并办理了抵押登记，抵押权依法成立并生效，原告有权以该房产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十九条、第八十一条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条、第三十三条、第三十八条、第四十一条、和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告江苏绿陵润发化工有限公司于本判决生效后十日内向原告宿迁市宿豫区企业互助协会偿还借款本金100万元及利息（以100万元为基数，自2016年12月20日起按年利率4.35%计算至2017年12月1日止）、罚息（以100万元为基数，自2017年12月2日起按年利率6.525%计算至实际给付之日止）；二、被告江苏绿陵润发化工有限公司于本判决生效后十日内向原告宿迁市宿豫区企业互助协会支付律师费10000元；三、被告杨鹏在最高限额1000万元内对上述债务承担连带保证责任；被告鸿大公司在最高限额2800万元内对上述债务承担连带保证责任；被告对外贸易公司在最高限额960万元内对上述债务承担连带保证责任；三、被告杨鹏、宿迁市鸿大化工有限公司、宿迁市对外贸易公司承担保证责任后，有权向被告江苏绿陵润发化工有限公司追偿；四、原告宿迁市宿豫区企业互助协会对被告江苏绿陵润发化工有限公司所有的位于宿迁市宿豫区西侧的房产（房屋所有权证号：201304932）、土地使用权（土地使用权证号：宿国用（2010）第3414号）及土地上的所有附属物的拍卖、变卖价款在3000万元范围内享有优先受偿权；六、驳回原告宿迁市宿豫区企业互助协会的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，减半收取6900元，由被告江苏绿陵润发化工有限公司、杨鹏、宿迁市鸿大化工有限公司、宿迁市对外贸易公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。审 判 员 李冬梅二〇一九年九月十日法官助理 张婷婷书 记 员 沈 婧附录一、法律条文《中华人民共和国合同法》第七十九条债权人可以将合同约定的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转让。第八十一条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。第三十八条抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。二、申请执行本判决发生法律效力后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行。义务人应当承担不履行义务所产生的一切法律后果。申请执行的期间为二年。申请执行的期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。逾期申请的，人民法院不予立案执行。