湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0181民初3713号原告：浏阳恒邦机械厂（普通合伙），住所地浏阳市荷花街道办事处南环村刘家组。执行事务合伙人：王承意。委托诉讼代理人：王天鹏，男，1989年1月25日出生，汉族，该公司职工，住浏阳市。委托诉讼代理人：何正清，湖南云桥律师事务所律师。被告：浏阳市兴旺出口烟花制造有限公司，住所地浏阳市淳口镇洞庭村。法定代表人：何青旺。被告：何青旺，男，1968年8月30日出生，汉族，居民，住浏阳市。被告：暨爱平（曾用名暨爱萍），女，1973年6月26日出生，汉族，居民，住址同上。上述三被告的共同委托诉讼代理人：刘良琪，湖南湘杰律师事务所律师。上述三被告的共同委托诉讼代理人：谢传荣，浏阳市远大法律服务所法律工作者。原告浏阳恒邦机械厂与被告浏阳市兴旺出口烟花制造有限公司（以下简称“兴旺公司”）、何青旺、暨爱平定作合同纠纷一案，本院于2019年4月30日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告浏阳恒邦机械厂的法定代表人王承意及其委托诉讼代理人何正清，被告兼被告兴旺公司的法定代表人何青旺及三被告的共同委托诉讼代理人刘良琪、谢传荣均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浏阳恒邦机械厂向本院提出诉讼请求：1、三被告共同支付原告机械定作款49.72万元及自起诉之日起至实际履行之日止按银行同期贷款利率标准计算的逾期利息；2、各被告承担本案诉讼费用。事实及理由。2018年，被告兴旺公司及其法定代表人何青旺先后与原告签订《模具、机械订购合同》，由被告向原告定作了四台模压机、四台压纸片机、两台盘引机，上述定作机械款共计89.72万元，期间，被告支付了部分款项，至今尚欠49.72元未付。兴旺公司系何青旺的自然人独资公司，被告暨爱平系兴旺公司的监事，并系何青旺的配偶，所欠债务系两人夫妻共同债务，为此请求法院依法判决三被告共同偿付。被告兴旺公司、何青旺、暨爱平的答辩并反诉称：原告所诉不实在。一、被告仅定作了三台压纸片机（型号为148发、81发、25发各一台），且是2018年上半年双方口头约定的。其中25发的压纸片机，原告2018年10月才发货，属于迟延发货，且该机械至今未予安装使用。二、原告出售的产品属于三无产品，部分机械存在质量问题，应由原告取回该部分机械，被告不应当支付该部分货款。其中17×148发×125高的外筒模压机，148发的压纸片机和81发的的盘引机都存在严重的质量问题，且经原告多次维修没有解决问题，为此导致被告加工出来的烟花外筒易变形、蜂窝、裂纹、纸片压不平，布引时断，最终导致生产出来的烟花产品炸筒、低空爆炸等现象出现。为此，请求对上述质量问题申请质量鉴定。三、由于原告提供的17×148发×125高的外筒模压机、148发的压纸片机和81发的盘引机存在产品缺陷，目前导致被告生产的烟花产品现有2194箱烟花不能对外销售，为此造成被告经济损失234758元（按出厂价107元/箱计算），81发盘引机断引线损失3万余元。上述损失，应由原告负责赔偿。四、本案涉案机械产品的质量异议期有书面合同的异议期尚未确定起算日期，无书面合同的依法为两年质量异议期。双方合同约定原告提供的机械产品应与被告提供的成品一致，且经双方检验合格确认。被告提起异议的时间从双方确认日起算，现双方并未就任何机械生产的成品质量进行检验合格确认，故其质理异议起算日尚未确定。五、何青旺、暨爱平不是本案适格被告，请依法驳回。综上，请求法院依法判决：1、解除双方达成的17×148发×125高的外筒模压机、148发、25发的压纸片机和81发的盘引机的定作合同；2、恒邦机械厂向兴旺公司支付因交付不合格产品17×148发×125高的外筒模压机、148发的压纸片机和81发的盘引机的违约金1500元，按每台500元计算；3、浏阳恒邦机械厂支付不合格产品的损失费234758元及自2018年12月1日起至实际履行之日止按年利率6%计算的利息；4、浏阳恒邦机械厂自行拉回不合格的17×148发×125高的外筒模压机、148发、25发的压纸片机和81发的盘引机；5、本案诉讼费用由浏阳恒邦机械厂承担。本院经审理查明认定如下事实：原告浏阳恒邦机械厂系经营金属机械制造、销售的普通合伙企业。被告兴旺公司系被告何青旺经营的烟花产品类自然人独资的有限责任公司。2018年1月31日，原告浏阳恒邦机械厂（乙方）与被告兴旺公司（甲方）签订《模具、机械订购合同》。合同约定：1、被告向原告定作一台30×75发×100高的外筒模压机，价格172000元，机械包含上料系统，打孔机（不含金属软管，不含液压油）；2、机械产品组图按图纸标明的尺寸、乙方确保其生产的机械能够按照甲方提供的成品要求，生产的产品与甲方提供的成品一致（经双方检验合格确认），如甲方未提供成品，则按国标执行，如无国标，则按行业标准；3、以上价格包含了乙方负责机械安装、设计、技术指导、人员培训、机械保养保修等；4、付款方式，首付50%，提货时付90%，正常生产2个月之内付清余款，在未付清余款前机械为乙方所有；5、如果模具机械验收不合格，或因机械问题所导致生产的产品出现质量问题，乙方退还甲方所对应模具机械的款项，甲方退还乙方所对应模具机械（20天之内甲方未以书面形式提出异议，经双方确认日算起，视为机械合格）；6、交货期，签订合同、预付货款起模具制作为60天到厂安装，不含春节放假，具体交货期2018年3月30日调试正常；7、模具质保期为一年，超过质保期或人为故障，乙方将收取维修成本费；8、违约责任，若乙方在合同期限内不能按甲方要求交出合格的模具械机产品，则赔偿甲方500元/台，若甲方不能按时付款，需按应付款额的日千分之三赔偿乙方；9、乙方负责运输费，下车费由甲方承担。同时，合同还对其他事项进行了约定。合同尾部，浏阳恒邦机械厂、兴旺公司均盖注了公章。2018年2月11日，浏阳恒邦机械厂与兴旺公司法定代表人何青旺以同样的约定方式再次签订了《模具、机械订购合同》。双方除另行约定了产品型号为17×81发×125高、17×148发×125高、28×100发×240高的外筒模压机3台（每台价格均为172000元，合计516000元）外，其余约定内容与前述合同一致。合同尾部，何青旺及浏阳恒邦机械厂均予以了签名或盖章确认。上述两份合同签订后，兴旺公司则向浏阳恒邦机械厂提供了样品和设计图，原告收到后即开始按被告的要求开始定作机械。并于2018年4月向兴旺公司指定的业务单位浏阳金豹花炮厂提交了上述机械，上述厂家受何青旺委托进行验收后，即开始使用上述机械进行加工生产外筒。后因业务关系，何青旺曾于2018年8月左右，将浏阳恒邦机械厂送往浏阳金豹花炮厂使用的外筒模压机转交给浏阳市湘龙花炮厂进行加工生产烟花外筒。上述外筒模压机制作完成后，何青旺与浏阳恒邦机械厂于2018年4月左右口头约定，兴旺公司向浏阳恒邦机械厂按外筒模压机的规格型号向原告定作30×25发×190高和17×81发×125的盘引机2台，以及30×25发×190、17×81发×125、17×148发×125、28×100发×190的压纸片机4台，何青旺并要求浏阳恒邦机械厂在机械制作完成后，直接将机械交由与兴旺公司有业务往来的浏阳湘文花炮厂予以接收。之后，浏阳恒邦机械厂遂按何青旺指定的湘文花炮厂负责人的要求提交了30×25发×190高和17×81发×125的盘引机2台，以及30×25发×190、17×81发×125、17×148发×125的压纸片机3台。期间，因兴旺公司下给湘文花炮厂的业务单问题，浏阳湘文花炮厂的负责人孙伏曾要求浏阳恒邦机械厂按其通知的时间提交机械。为此，30×25发×190的压纸片机在原告送到何青旺指定的浏阳市湘文花炮厂时，因孙伏与兴旺公司的业务往来问题，该台机械孙伏没有要求原告进行安装使用。庭审过程中，孙伏作为被告申请的证人陈述，因17×81发×125压片机的电动机损坏，曾将30×25发×190压片机的电动机拆装后改装在81发的压片机上。同时，孙伏并陈述湘文花炮厂日均可以生产模压产品3200个左右，虽在前期没有对生产出来的产品进行检测，但后期均对当天生产的产品进行了检测。另查明：1、28×100发×190的压纸片机双方因故没有交付；2、2018年2月1日，何青旺预付浏阳恒邦机械厂定作机械订金10万元。之后，何青旺又于2018年3月12日、4月26日分别付款10万元、20万元，共计支付货款40万元。诉讼中：1、原告陈述双方口头约定的压纸片机的价格均为41800元/台，盘引机的价格均为21000元/台，被告对此均不予认可，被告何青旺并陈述，盘引机21000元的价格仅是25发盘引机的价，另一台盘引机，原告没有报价，压纸片机当时口头约定的价格是3万余元，具体价格已记不清。针对被告陈述，原告提交了其与何青旺的微信记录用以证明双方约定的盘引机价格为21000元/台，同时并就压纸片机的价格，向本院提交了其与其他厂家签订的《定作合同》以及其他业务单位的同类产品的入库单。2、被告诉中提交了孙伏、孙旭等人的证言和相关烟花产品、机械的实物照片以及公证书等，拟证明原告制作的机械存有质量问题。并向本院提起质量鉴定申请。本院认为，原告浏阳恒邦机械厂按照被告浏阳市兴旺出口烟花制造有限公司的要求及设计图纸为被告制作外筒模压机等，浏阳恒邦机械厂与浏阳市兴旺出口烟花制造有限公司之间形成了真实、合法、有效的承揽合同关系。双方均应按约定及时履行义务。一、关于被告陈述的部分机械有质量问题的辩解。其一，被告所提供证据仅能证明上述机械加工出来的外筒等产品，在再次加工形成成品后的烟花产品有质量问题，但其质量问题是否系原告生产的机械生产的模压产品引起，被告对此没有提供充分有效的证据予以证明。其二，本案争议机械至今已交付一年有余。根据约定，机械如经验收不合格，在20天之内兴旺公司未以书面形式提出异议，经双方确认，即视为机械合格，同时双方并约定了外筒模压机的质保期为一年；关于压纸片机和盘引机，双方虽没有签订书面合同，但根据压纸片机和盘引机系在外筒模压机的基础上予以制作，且依照商事交易的惯例及上述机械制作的难易来看，压纸片机和盘引机的质量应参照适用外筒模压机的质量约定。其三，本案所争议机械，在原告按约送往被告业务单位使用后，有部分机械曾进行过拆装，并移动搬运至被告其他业务单位进行使用，且在使用过程中，各厂家对其生产的产品亦有过检测。如机械有质量问题，被告应及时向原告履行通知义务，并让其业务单位停止模压产品的继续生产，以防损失扩大。但被告至今没有提供证据证明其曾就质量问题通知过原告，亦没有停止生产。综上，本院对被告提出的质量问题及质量鉴定申请，均不予采信和考虑，故被告兴旺公司要求解除质量不合格产品的定作合同，退回相关机械，并要求原告支付交付不合格产品的违约金及赔偿不合格产品损失的请求，本院不予支持。二、关于盘引机和压纸片机的价格问题。从浏阳恒邦机械厂执行事务合伙人王承意与兴旺公司何青旺的微信聊天记录来看，何青旺对原告的报价21000元，虽没有明确表态同意，但亦没有否认，并要求王承意到公司提取与机械相应的模具砣，其行为应当认定为何青旺认可王承意对机械的报价行为。故盘引机的价格应当确认为21000元。关于压纸片机的价格。本案压纸片机的交易，从双方的口头约定的定作内容到原告交付机械给被告，双方交易过程已然完成。根据交易习惯，在民商事交易中，交易标的的规格、数量、价格是合同的必备要素，由此，在原、被告的交易过程中，双方必然已就交易标的的价格有过具体的约定。庭审中，被告虽对原告陈述的压纸片机41800元/台的价格不予认可，但其对压纸片机所作的“3万余元，具体价格不记得”的陈述，不符合交易规则，亦与交易诚信相违背，本院对此不予采信，参考原告提交的其与其他业务单位的定作合同及入库单，原告所述压纸片机价格与其他单位定作的同型号机械价格相符。故本院对原告陈述的压纸片机价格41800元/台的事实予以采信。三、关于原、被告成交机械的数量问题。原、被告虽口头约定定作压纸片机4台，但30×25发×190型号的压纸片机，原告虽按被告要求送至被告指定的湘文花炮厂，该机械亦因故没有安装使用，但被告委托收取该台机械的湘文花炮厂在接收该机械后，已将其中的发电机进行了拆装并安装至其他机械中，湘文花炮厂作为受托单位，其拆装行为应视为委托人即被告兴旺公司的行为，同时亦应视为被告就该台机械进行了接收和使用。原、被告口头约定定作的28×100发×190的压纸片机，双方因故没有交付，双方虽就未予交付的原因各执一词，但双方均没就该机械的履行向对方下发继续履行或解除履行的通知，双方行为应认定为双方自动中止交易的行为。为此，原告要求被告支付该台机械定作货款的请求，本院不予支持。综上，本院据此认定原、被告交易成交的机械数量为9台（其中模压机4台，压纸片机3台，盘引机2台），且计货款855400元。现被告已支付货款400000元，尚欠455400元未予偿付，经原告催收没有及时履还付款义务，已构成违约，被告对此应承担逾期付款的违约责任。故原告要求被告兴旺公司支付货款455400元及自起诉之日起至实际履行之日止按中国人民银行同期贷款利率计算的逾期利息的请求，符合法律规定，本院予以支持。何青旺作为一人有限责任公司即兴旺公司的独资股东，没有提供证据证明其个人财产与公司财产相分离，故其依法应对兴旺公司的对外债务承担连带责任。被告暨爱平作为何青旺的配偶，担任兴旺公司的监事，监督公司的经营管理，可以认定兴旺公司是何青旺、暨爱平夫妻共同生产经营的公司，现被告暨爱平亦没有提供证据证明其与何青旺在婚姻关系存续期间的财产与兴旺公司的财产相分离，故暨爱平应与何青旺一起对兴旺公司的对外债务承担连带责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，第二百五十一条，第二百五十二条，第二百五十三条，第二百六十一条，第二百六十三条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《最高人民法院关于审理夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限浏阳市兴旺出口烟花制造有限公司于本判决生效后七日内偿付浏阳恒邦机械厂货款455400元及自2019年4月30日起至实际履行之日止按中国人民银行同期同类贷款基准利率标准计算的利息；二、何青旺、暨爱平对浏阳市兴旺出口烟花制造有限公司前项应履行的付款义务及本案应负担的诉讼费承担连带清偿责任；三、驳回浏阳恒邦机械厂的其他诉讼请求；四、驳回浏阳市兴旺出口烟花制造有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费8758元，申请保全费3020元，反诉受理费2450元，合计14228元，由浏阳市兴旺出口烟花制造有限公司负担12000元，浏阳恒邦机械厂负担2228元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。（此页无正文）审 判 长  蒋瑞兰人民陪审员  陈佳文人民陪审员  肖先达二〇一九年九月四日书 记 员  龚 梅附相关法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。第二百五十二条承揽合同的内容包括承揽的标的、数量、质量、报酬、承揽方式、材料的提供、履行期限、验收标准和方法等条款。第二百五十三条承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外。承揽人将其承揽的主要工作交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人也可以解除合同。第二百六十一条承揽人完成工作的，应当向定作人交付工作成果，并提交必要的技术资料和有关质量证明。定作人应当验收该工作成果。第二百六十三条定作人应当按照约定的期限支付报酬。对支付报酬的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，定作人应当在承揽人交付工作成果时支付；工作成果部分交付的，定作人应当相应支付。2、《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。3、《最高人民法院关于审理夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条夫妻一方在婚姻存关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权有能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或基于夫妻双方共同意思表示的除外。4、最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。买卖合同约定逾期付款违约金，买受人以出卖人接受价款时未主张逾期付款违约金为由拒绝支付该违约金的，人民法院不予支持。买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持，但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。5、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。6、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。