广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初17348号原告：谢利勤，女，1978年12月17日出生，汉族，住四川省富顺县******************，公民身份号码510************846。委托诉讼代理人：杨智辉，广东杰泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：邵贝湫，广东杰泰律师事务所律师。被告：龚祝红，女，1973年12月12日出生，苗族，住江西省九江市九江县***********，公民身份号码360************481。被告：佛山市南海区艾肤缇化妆品店，住所佛山市南海区****平洲三山奕东大道123号铺，统一社会信用代码92440605MA52F2A84A。经营者：龚祝红。两被告的共同委托诉讼代理人：余汉华，广东尚辰律师事务所律师。原告谢利勤与被告龚祝红、佛山市南海区艾肤缇化妆品店（以下简称“艾肤缇店”）合伙纠纷一案，本院于2019年7月24日受理后，依法适用简易程序，于同年8月29日由审判员杨风娥公开开庭进行审理。原告谢利勤的委托诉讼代理人杨智辉、被告龚祝红（亦是被告艾肤缇店的经营者）及两被告的共同委托诉讼代理人余汉华到庭参加了庭审。本案现已审理终结。原告谢利勤向本院提出诉讼请求：1.判令原告与被告龚祝红在2018年9月20日签订的《合作协议》于2019年7月1日解除；2.判令被告龚祝红向原告退还60000元入股金；3.判令被告龚祝红向原告退还5月份红利2929.78元以及备用金2177.52元；4.判令被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2018年9月20日，原告与被告龚祝红为了经营化妆品及卫生用品的销售及美容业务，签订了《合作协议》。《合作协议》主要约定如下：1.原告与被告龚祝红在桂城三山奕东市场，共同经营韩后美容养生馆；2.原告为经营上述美容养生馆，以投入60000元方式入股，占美容养生馆40％的股份；3.原告与被告龚祝红合作期限为5年（自2018年9月20日-2023年9月20日止）；4.在合作期内，若被告龚祝红违约，被告龚祝红应当退还入股金60000元；5.每月从美容养生馆的营业额中留存2000元做备用金。《合作协议》签订后，原告依约向被告龚祝红支付了60000元入股金。因“韩后”字号没得到工商部门允许使用。原告与被告龚祝红实际经营的个体工商户名称为“艾肤缇店”。2019年6月24日，被告龚祝红单方通知原告2019年7月1日起，艾肤缇店要停止营业，并且更换了店铺钥匙。2019年7月1日起，店铺已经关门并停止营业。原告认为，被告龚祝红单方将艾肤缇店停止营业的行为已构成根本违约，《合作协议》已无继续履行的可能，原告有权要求解除《合作协议》，并要求被告龚祝红退还60000元入股金以及艾肤缇店5月份红利2929.78元以及该化妆品店用于日常经营的备用金2177.52元。为此，原告特具状诉至法院，请求法院依法判决。被告龚祝红、艾肤缇店辩称，一、本案事实。被告龚祝红在2016年就开办了涉案店铺，独自经营。后被告龚祝红因为看到原告一直无业、没有收入，被告龚祝红就起了同情心，想帮原告一把。被告龚祝红就把原告拉进涉案店铺。2018年9月，被告龚祝红将店面的4成作价6万元给了原告，让原告一起当老板。由于被告龚祝红还有其他生意，被告龚祝红就让原告负责店面日常管理。原告管账、被告龚祝红管钱，这样大家合伙明算账不起纠纷。双方开始合作还挺好，虽然原告加入涉案店铺并未增加店面的收入，被告等于将自己收入分了4成给原告，但至少被告龚祝红没有以前那么累。可是后来被告龚祝红发现原告私下收钱不入账，其还不承认且认为自己有道理。被告龚祝红认为这样无法继续经营下去，其就找原告协商。双方有三个协商方案，一是店面给原告、一是店面给被告、另外是解除双方的合作（关店门，双方都不经营）。经协商后，双方都不要店面且同意关门，但是原告坚持要回6万元，被告龚祝红不同意。二、被告龚祝红不同意退回款项的理由。1.艾肤缇店不是适格的被告。2.原告与被告龚祝红为合伙关系，原告的出资是购买该店的40%股份，其不能说退回就退回，双方应在合伙清算后看结余情况再按比例分配。3.涉案店铺结业是双方同意结果。双方签订的合伙协议并未约定具体的违约条款。原告弄虚作假，私下收费不入账，根据协议第六条，其行为构成违约。4.双方合作期间，店铺所有的收入除去租金等开支外，都已经由双方分配完毕。现在还有未完成的会员服务需要退费，但是该会员费已经被双方分配完毕了，会员费需要返还并部分退费给客户。在双方发生争议协商期间，被告龚祝红多次要求原告交出账本清算，但是原告拒绝，她要拿回60000元。被告龚祝红认为，做生意有盈亏，合伙人应按比例承担盈亏。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行证据交换和质证。当事人对真实性无异议的证据，本院对其真实性予以确认并在卷佐证。当事人对真实性有异议的证据，本院具体分析如下：被告举证1的押金收据，因没有原件核对，本院不作审查。本院根据采信的证据及当事人的陈述，确认以下事实：2018年9月20日，龚祝红（甲方）与谢利勤（乙方）签订《合作协议》，内容为：甲乙双方在位于桂城三山奕东市场共同经营韩后美容养生馆；乙方以60000元入股，占40%股份；甲乙双方的合作期限为5年（自2018年9月20日至2023年9月20日止）；盈利分配方式为按股占比按月分配；在合作期限内，若乙方违约，甲方则不予退还入股金额60000元。若甲方违约，甲方则无条件退还入股金额60000元；甲方双方本真诚信经营，不得弄虚作假，一经发现当违约处理；未尽事宜，由甲乙双方共同协商解决；每月营业额留2000元做备用金。同日，谢利勤向龚祝红转账60000元。龚祝红出具《收据》一份，确认收到谢利勤交来的入股金60000元。2019年2月15日，证人胡阳照向龚祝红交学费2000元。谢利勤在2019年5月下旬收取了客户的30元美容费未入账且未将款项转至龚祝红。为此，谢利勤夫妇与龚祝红夫妇于2019年6月18日就该事宜及涉案店铺如何处理的事宜进行沟通。根据各方的谈话录音，双方就涉案店铺的处理提出三个方案，即谢利勤、龚祝红其中一人接手或直接关闭不再经营。经多次沟通后，双方最后同意对涉案店铺进行清盘结业处理。2019年6月23日，谢利勤夫妇与龚祝红夫妇就涉案店铺如何处理的事宜继续进行协商。谢利勤方认为龚祝红提出清盘，根据合约，龚祝红应退钱给谢利勤。龚祝红方认为，最终的结果是涉案店铺关门，双方要处理清账、清盘及退铺的事宜，其另称要商场在7月1日收铺。另查，艾肤缇店于2018年10月31日注册成立，龚祝红、谢利勤一致确认，该店对外的名称为韩后美容养生馆。庭审中，证人胡阳照陈述：本人于2019年2月15日向龚祝红交了2000元学费，但本人还没有学完，涉案店铺就结业。本人向龚祝红要求退部分钱，但是龚祝红没有退钱。本人不知道龚祝红有无将本人的学费入账。本人没有正面对谢利勤说交学费至龚祝红的事宜，但在其他顾客问起来的时候，本人才说起该事。谢利勤、龚祝红一致确认：涉案店铺在2019年7月1日已经关门未营业。涉案合作协议在2019年7月1日已解除。2019年4月之前涉案店铺产生的分红已经分配完毕，2019年5月份的分红2929.78元未分配，且店铺尚存备用金5443.8元。本院认为，本案应为合伙协议纠纷。谢利勤、龚祝红于2018年9月20日签订的《合作协议》是双方的真实意思表示，没有违反法律及行政法规的强制性规定，合法有效。现双方一致确认上述协议于2019年7月1日已解除，对此，本院予以确认。谢利勤以龚祝红单方面关掉涉案店铺及龚祝红收取会员会不入账为由主张龚祝红违约，遂要求龚祝红退还股金6万元，对此，本院不予支持。具体理由如下：第一、谢利勤、龚祝红是合伙法律关系。合伙是双方基于相互信任，通过彼此合作、共同投资、共担风险、共享收益。自然人合伙的前提，首要就是双方彼此互信。就本案查明的事实，龚祝红就谢利勤私自收取款项后不入账的问题引发争执，且经协商后，双方均已无心共同经营涉案店铺。可见，双方信任基础薄弱。在信任基础缺失的情况下，合伙协议所约定的合伙事项也难以进行，合伙目的亦难以实现。不管是哪一方提出解除合伙关系，这都合情合理。谢利勤以龚祝红先行提出且单方面关闭店铺，遂认为龚祝红违约，这于情于理不符，本院不予采纳。第二、虽龚祝红收取了证人胡阳照的会员费，但根据证人的陈述，谢利勤对于龚祝红收取上述款项是知情的。谢利勤作为负责记账一方，其也应及时将该笔款项记账入册。另外，谢利勤认为龚祝红在收取会员费后未入账方面构成违约，但实际上谢利勤也存在私自收款不入账的情形，按照谢利勤的观点，其自身行为也应构成违约。在双方均存在违约的情况下，违约责任应予以抵销。为此，谢利勤以龚祝红私自收款不入账构成违约为由主张退股金，本院也不予采纳。第三、因合伙成立后，合伙人投入的股金已转化为合伙财产。谢利勤、龚祝红未对合伙现存财产进行清算，双方亦无充足的证据证明合伙现存财产状况。谢利勤在此情况下，要求龚祝红退还股金及分配红利及备用金，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十二条，《中华人民共和国合伙企业法》第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认谢利勤、龚祝红于2018年9月20日签订的《合作协议》于2019年7月1日解除;二、驳回谢利勤的其他诉讼请求。本案适用简易程序，案件受理费减半收取713.84元（谢利勤已预交713.84元），由谢利勤负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  杨风娥二〇一九年九月十二日书记员  单 丹