山东省枣庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁04民初9号原告：李洁容，女，1972年7月21日出生，住广州市天河区。委托诉讼代理人：罗召均、杨大飞，广州金鹏律师事务所律师。被告：山东威斯特车业有限公司，住所地山东省枣庄市高新技术开发区泰国工业园。法定代表人：张晓舜。被告：张晓舜，男，1968年5月14日出生，汉族，住陕西省三原县。两被告共同委托诉讼代理人：魏显军，山东信雅律师事务律师。原告李洁荣与被告山东威斯特车业有限公司、张晓舜民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李洁荣的委托诉讼代理人罗召均，被告山东威斯特车业有限公司（以下简称威斯特公司）、张晓舜的共同委托诉讼代理人魏显军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李洁荣向本院提出诉讼请求：1.判令被告威斯特公司向原告偿还借款本金200万元人民币；2.判令被告威斯特公司向原告支付直至清偿之日的借款利息（按年利率11%计算，自2013年1月5日起，暂计至2019年1月15日，合计人民币1345055.56元）；3.判令被告张晓舜对上述借款本金及利息向原告承担连带清偿责任；4.两被告承担本案全部诉讼费、保全费等与诉讼有关的费用。事实和理由：威斯特公司因经营资金紧张，其通过天津巨潮股权投资基金有限公司（以下简称巨潮公司）寻找借款人筹借资金。在巨潮公司的牵引下，原告于2013年1月4日向张晓舜经营的威斯特公司账户转入借款200万元，承诺5年后还款，并约定每年按该款项年利率11%支付利息。现5年的借款期限已届满，原告多次向威斯特公司要求偿还款项，威斯特公司亦多次通过短信方式表示愿意偿还，但需要一定时间。2018年5月9日，威斯特公司向原告出具还款承诺，承诺将以其他项目所收到的款项偿还原告的借款本金和利息。但截至目前无任何音讯，已经严重损害了原告的合法权益。张晓舜为威斯特公司的法定代表人和持股92%的最大股东和实际控制人，其对威斯特公司的注册资金并未到位，应对上述借款本金及利息承担连带清偿责任。基于以上事实，原告依法提起诉讼，请求法院支持原告的全部诉讼请求。庭审中，原告对要求张晓舜承担责任的事实理由部分予以变更：张晓舜作为威斯特公司的最大股东，法定代表人及实际控制人，在与原告等人所共同形成的会议纪要中表示将用苏州觅马信息科技有限公司的利润偿还原告等人的所有款项，并在会议纪要中签名确认，而觅马公司与本案没有关联关系，但是由于张晓舜实际控制了公司，也就表明张晓舜愿意以其自身的财产为向原告所负的债务承担连带清偿责任。威斯特公司、张晓舜辩称，原告的诉请无事实及法律依据，原告的主体不适格，不是本案的权利人，两被告与原告不存在借贷关系，请求法庭依法驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了交换和质证，综合全案证据及原、被告双方在庭审中的陈述，本院认定事实如下：2012年12月31日，巨潮公司（甲方）与威斯特公司（乙方）签订《股权投资合同》，双方约定：乙方拟从甲方引入股权投资，采取增资扩股方式进行，甲方投资伍仟万元整，占乙方拟上市主体公司10％股权，由甲方包括不限于甲方所管理的其中一支投资基金持股，投资方式为甲方以现金方式对乙方进行出资，资金交割日起，甲方正式成为乙方股东，于资金最终交割完成后壹个月内工商登记确权。投资期限初定3加2年，其中前3年乙方没有亏损或有资产増值、红利回报达到本合同所约定条件下不退出，3年后为甲方自由退出期，假如甲方在投资3年内，所持有的股权的每股资产净值没有得到实质性的资产增加，或在5年内没有实现上市，甲方可要求乙方必须以每年11％的年复合增长率回购甲方所持股权，当乙方无力支付赎回股份的金额，那甲方持有的股权将自动转化为一年前的商业票据（利息商议），而且在乙方未完全赎回前，甲方的权利（包括但不限于股东、董事、监事等权利）不发生改变。合同同时约定，为能有足够资金应付上市费用或回购甲方股权，乙方大股东承担无限连带回购责任，并承诺每年拿出个人所得收益90％作为保证金，头两年内该保证金不低于3000万元。2013年1月4日，李洁荣通过中国民生银行向威斯特公司分四次共计汇款200万元，注明为投资款。李洁荣称其向威斯特公司投资是通过巨潮公司的牵引，因其当时在境外，未与巨潮公司签订书面合同，但实际是参照张秀芳等人与巨潮公司签订的《委托投资合同》履行的。同时提交2012年12月26日张秀芳与巨潮公司签订的《委托投资合同》一份，该合同主要内容为：张秀芳为甲方，巨潮公司为乙方，为参与威斯特公司项目股权投资，甲方以自己名义出资现金人民币50万元，委托乙方进行投资管理，获得收益，乙方依据双方共同意愿，负责对资金全权进行投资管理操作，分享收益，投资期限3＋2年，自协议签订之日起算；甲方要求每年度的投资回报率为16％，乙方认同，收益支付按年度支取。此外，双方还就资金托管、权利义务、标准要求、违约责任等作了约定。2018年5月9日，在苏州觅马信息科技有限公司张晓舜的办公室内，张晓舜向包括李洁荣在内的债权人作出承诺并形成了会议纪要，会议的内容是确定李洁荣、叶小桦、杨栋标、张秀芳等4人的投资款在2018年1月份到期后的还款来源及还款时间，张晓舜表示还款来源来自苏州觅马信息科技有限公司与中移动公司合作项目的整车加工项目，承诺陆续用生产利润归还4人的投资款及利息，参会人员均在会议纪要上签字。另查明，威斯特公司为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本5000万元，在营企业。2013年4月22日，股东(××)张晓舜出资4,600万元，持股比例92%，股东（××）张萌出资200万元，持股比例4%，股东（××）张力出资200万元，持股比例4%。2014年11月24日，深圳巨潮盈丰股权投资基金企业出资211万元，并于2014年12月4日变更工商登记为股东（××）张晓舜出资4,600万元，持股比例92%，股东（××）张萌出资94.5万元，持股比例1.89%，股东（××）张力出资94.5万元，持股比例1.89%，深圳巨潮盈丰股权投资基金企业出资211万元，持股比例4.22%。本院认为，本案为民间借贷纠纷，原告李洁荣系香港特别行政区居民，被告威斯特公司系在我国大陆注册成立的公司，其住所地在山东省枣庄市，在本院辖区内，依照《最高人民法院关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》第五条规定，本院对本案享有管辖权。原、被告双方一致选择适用中华人民共和国法律审理本案。本院确认中华人民共和国法律作为审理本案实体争议的准据法。关于李洁荣与威斯特公司是否存在民间借贷关系的问题。李洁荣向威斯特公司汇款200万元，虽注明为投资款，但根据威斯特公司的工商登记材料显示，李洁荣并未成为威斯特公司的股东，也无证据证明李洁荣行使过股东权利，更无证据证明李洁荣的投资款已成为威斯特公司注册资本的一部分。因此，本案200万元并非实质意义上的投资款性质。同时，根据2018年5月9日，威斯特公司的法定代表人张晓舜与李洁荣、张秀芳等四人共同签署的会议纪要内容证实，张晓舜同意返还上述四人投资款并支付相应利息。通过以上事实能够认定本案款项实为借款性质。对于本案借款利息能否执行年利率11%，李洁荣主张其虽未与巨潮公司签订《委托投资合同》，但实际是按照张秀芳等人与巨潮公司签订的《委托投资合同》履行，均是通过巨潮公司的牵引向威斯特公司投资。对此，本院认为，李洁荣向威斯特公司的汇款时间是2013年1月份，会议纪要中注明的到期日是五年后的2018年1月份，与张秀芳等人的汇款时间段及到期日均一致，且在2018年5月9日李洁荣与张秀芳等四人共同与威斯特公司法定代表人张晓舜签署的会议纪要中，威斯特公司及张晓舜已将李洁荣的款项与张秀芳等人的款项视为同一性质。据此，本院认为李洁荣的该项主张成立，本案利息应参照张秀芳等人的合同约定履行。根据张秀芳与巨潮公司签订的《委托投资合同》及巨潮公司与威斯特公司签订的《股权投资合同》约定，威斯特公司在5年内没有实现上市，投资方可要求威斯特公司必须以每年11%的年复合增长率回购投资方所持股权。上述约定属于固定收益性质，不符合股权投资的表现形式，其实质应为约定的借款利息。故，李洁荣主张按照年利率11%计算利息的主张合法有据，应予以支持。关于张晓舜是否对本案债务承担连带清偿的问题。首先，《股权投资合同》明确约定了为能有足够资金应付上市费用或回购投资方股权，威斯特公司的大股东承担无限连带回购责任，张晓舜作为威斯特公司的大股东，按照合同约定应当承担无限连带回购责任；其次，李洁荣提交的会议纪要的内容，能够证明双方就返还投资款已经达成一致意见，即张晓舜同意用其控股的苏州觅马信息科技有限公司的生产利润支付李洁荣的投资款及利息，张晓舜已作出了自愿承担保证责任的意思表示，故李洁荣要求张晓舜承担连带清偿责任合法有据。张晓舜在承担连带责任后，有权向威斯特公司追偿。综上所述，原告李洁荣的诉讼请求，事实清楚，证据充分，应予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告山东威斯特车业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告李洁荣偿还借款本金200万元及利息（以200万元本金为基数，自2013年1月5日至实际清偿之日，按照年利率11%计算）；二、被告张晓舜对上述第一项判决承担连带清偿责任，其承担连带清偿责任后，有权向被告山东威斯特车业有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33560.44元，由山东威斯特车业有限公司、张晓舜负担。如不服本判决，原告李洁荣可在判决书送达之日起三十日内，被告山东威斯特车业有限公司、张晓舜可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。审 判 长  孙 梦审 判 员  单 伟人民陪审员  党相德二〇一九年九月二十七日书 记 员  路然然