广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初13929号原告：连少华，女，1972年12月29日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区**************，公民身份号码************。委托诉讼代理人：耿志华，广东聚理律师事务所律师。委托诉讼代理人：李伟基，广东聚理律师事务所律师。被告：佛山盛明置业有限公司，住所地：广东省佛山市南海区*********，统一社会信用代码***********。法定代表人：梁某1。委托诉讼代理人：李勇勇，广东科韵律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄彩英，广东科韵律师事务所律师。原告连少华诉被告佛山盛明置业有限公司（以下简称盛明公司）租赁合同纠纷一案，本院于2019年6月18日立案后，依法适用简易程序于2019年8月13日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人李伟基，被告的委托诉讼代理人李勇勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告盛明置业公司签订的《物业使用权转让合同》；2.被告立即返还原告转让款273623元；3.被告立即向原告支付违约金（违约金按日千分之一计算，以253291元为本金自2018年8月31日起计至2018年11月3日为16210.62元，以263457元为本金自2018年11月4日起计至2019年2月5日为24764.96元，以273623元为本金自2019年2月6日起计至实际清偿之日止）；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年5月7日，原被告签订了《物业使用权转让合同》，约定被告应在2018年8月31日前将该物业交付给原告使用，且如被告未按时向原告交付物业，被告应按照已收转让款每日千分之一的标准向原告支付违约金，逾期交付超过90天的，原告有权解除合同。截止2019年6月14日，被告仍未能交付上述合同约定的物业，原告多次向被告联系，寻找解决办法，但被告却一拖再拖，没给出实际性的解决办法。被告盛明公司辩称，一、原被告签订的《物业使用权转让合同》是双方真实意思表示，没有违反法律、行政违规的强制性规定，合法有效，依法对合同双方产生法律约束力。1.盛明公司作为涉讼物业所在土地的承租方，在标的土地上投资建设“盛明广场”项目。依据法律规定和盛明公司与佛山市南海区******×股份合作经济社签订的《集体建设用地使用权出租合同》约定，盛明公司基于投资建设行为而取得“盛明广场”项目全部物业的使用权。2016年10月28日，×经济社出具一份《证明》，确认盛明公司是“盛明广场”项目全部物业的投资方，同意自该项目的物业使用之日（2011年12月31日）起至盛明公司与该社约定的《集体建设用地使用权出租合同》约定的租赁期限届满之日止，拥有该项目全部物业的使用权，有权把该项目全部物业的使用权全部或部分转让、出租或分租等。2.根据《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定：“出租人就未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定建设的房屋，与承租人订立的租赁合同无效。但在一审法庭辩论终结前取得建设工程规划许可证或者经主管部门批准建设的，人民法院应当认定有效。”涉讼物业已取得了建设工程规划许可证和建设工程施工许可证，并已按照建设工程规划许可证的规定建设。原告与盛明公司签订《物业使用权转让合同》没有违反强制性法律、行政法规的强制性规定，应该认定有效，依法对合同双方产生法律约束力。二、原告未按《物业使用权转让合同》约定向盛明公司支付物业使用权转让款，原告存在违约行为，原告要求解除《物业使用权转让合同》、返还已缴纳的物业使用权转让款及要求支付违约金无事实和法律依据。1.根据《物业使用权转让合同》第五条第1款属于合同法第67条规定当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行乙方有权拒绝其履行要求；先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求的情形。原告向盛明公司支付物业使用权转让款属于先履行义务，在原告没有按合同约定先履行付款义务的情况下，作为后履行的一方盛明公司有权拒绝其履行要求。本案中，原告至今未按照合同约定向被告支付第八期物业使用权转让款，涉讼物业交付时间相应顺延至原告补充履行付款义务30日内。如上所述，盛明公司并不存在违约行为，相反的是原告存在违约行为，原告作为违约一方要求解除《物业使用权转让合同》、返还已支付的物业使用权转让款及要求支付违约金无事实和法律依据。三、原告无正当理由要求终止履行合同，盛明公司保留向原告追究违约金的权利。原告至今未按照双方的《物业使用权转让合同》约定向盛明公司支付第八期转让款，盛明公司保留追究其逾期付款的违约责任。四、退而言之，假设法院认定被告需支付违约金，原告主张的违约金过高，被告请求法院予以条件。根据《合同法》第114条第2款规定“约定的违约金低于造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。合同法司法解释（二）第二十九条规定“当事人主张约定的违约金过高请求予以减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错以及逾期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”。根据上述规定，适用违约金时应以补偿性为主、惩罚性为辅的原则，以实际损失为中心确定违约金数额。本案中，原告并未证明其实际损失，原告主张的违约金过高，被告请求法院予以调减。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据举证和质证。对当事人就其真实性未提出异议的证据，本院经审查，对其真实性予以采信并在卷佐证。对当事人就其真实性有提出异议的证据，本院经审查，认定如下：被告出示的集体建设用地使用权出租合同、合同交接书、补充协议、证明均有原件核对，且与被告提交的其他证据相互印证，本院确认该部分证据的真实性。综合采信的证据及当事人的陈述，本院确认如下事实：佛山市南海区******“南侧”地段的土地所有权人为佛山市南海区******×股份经济合作社（以下简称×经济社），土地使用权人为盛明公司，证号为佛府南集用（2012）第×号，土地用途为商业用地，使用权类型为批准拨用商服用地，使用权终止日期为2031年12月31日。（南海区）西樵-规划条件（2011）405号《规划条件》载明：西樵镇樵高路“南侧”地段的土地权属人为佛山市南海区*********民小组，主导使用性质为商业用地，可兼容使用性质为办公用地，主导建筑物性质为商业用房（含酒店）、办公用房；不准许在本项目建筑内建设酒店式公寓、公寓、公寓式办公、SOHO办公、产权式酒店等具有居住功能形式的用房，对于非住宅用地（用房）的管理需符合《关于加强非住宅用地管理的意见》（南府（2009）302号）及相关管理办法执行；等等。2012年12月2日，被告盛明公司（承租方、乙方）与×经济社（出租方、甲方）签订《集体建设用地使用权出租合同》，约定甲方出租给乙方的地块位于佛山市南海区******“南侧”地段，出租的集体建设用地使用权面积为86938.05平方米，按照规划批准的用途为商业用地，租赁期限为20年，自2011年12月31日起至2031年12月31日止，经双方协商可后续二十年租赁期。该合同于2012年12月4日经佛山市南海区***************鉴证。后被告盛明公司（承租方、乙方）与×经济社（出租方、甲方）签订另一份《集体建设用地使用权出租合同》，约定甲方出租给乙方的地块位于佛山市南海区******“南侧”地段，出租的集体建设用地使用权面积为86938.05平方米，按照规划批准的用途为商业用地，租赁期限为20年，自2031年12月30日起至2051年12月31日止。该合同未经佛山市南海区***************鉴证。2012年12月3日，被告盛明公司（承租方、乙方）与×经济社（出租方、甲方）签订《集体建设用地使用权出租合同补充协议》，约定将上述土地使用权租赁期限由原合同约定的二十年变更为四十年，即用地时间变更为2011年12月31日至2051年12月31日止。佛山市南海区******“南侧”地段于2016年3月4日办理建设用地规划许可证。盛明广场4座、5座于2016年8月23日办理建设工程规划许可证。2017年5月7日，原告（受让方、乙方）与被告盛明公司（转让方、甲方）签订《物业使用权转让合同》，约定甲方将西樵镇×号物业的使用权转让给乙方，建筑面积59.95平方米，其中套内面积37.17平方米，物业用途为商业酒店可兼容办公。物业使用权的转让期限为二十年，从本合同签订之日起计算，若乙方按本合同第四条约定付清使用权转让总价款的，则在约定的转让期限二十年届满后，甲方同意由乙方无偿继续享有该物业使用权至2051年12月30日止，延期使用期间，双方之间的权利义务继续依照本合同除第四条（物业使用权转让借款及付款方式、付款期限）、第五条（物业的交付）之外的约定。总转让款金额为324453元，乙方分期支付使用权转让款，首期转让款202461元于本合同签订当日支付（含定金），余款121992元在三年内平均分12期免息付清，第一期应在2017年8月10日前支付10166元，之后每三个月支付10166元，以此类推最后一期应在2020年5月10日前支付10166元。甲方在2018年8月31日前将该物业毛坯交付给乙方使用，若乙方在此之前未能按约定履行付款义务的，则物业交付时间相应顺延至乙方补充履行义务后30日内。在本合同履行期满10年之日前1个月内（即自2028年8月1日至2028年8月31日期间），乙方有权可向甲方提出书面回购申请，要求甲方以324453元回购该物业使用权，逾期，乙方自动放弃回购申请。乙方选择按照一次性付款或分期付款方式支付该物业使用权转让款的，应按照本合同约定的期限和方式支付价款，逾期支付价款的，应按照逾期应付款每日千分之一的标准向甲方支付违约金；逾期超过30天的，甲方有权解除本合同，甲方解除合同的，乙方应按本合同约定物业使用权转让总额的30%向甲方支付违约金，并承担解除合同的全部费用；甲方选择继续履行合同的，乙方应按照逾期应付款每日千分之一的标准向甲方支付违约金。甲方未按照本合同第五条约定的期限向乙方交付该物业，应按照已收转让款每日千分之一的标准向乙方支付违约金；逾期超过90天的，乙方有权解除合同，乙方解除合同的，甲方应退还全部已收款项，并从应交付物业之日起按照本合同约定转让款每日千分之一的标准向乙方支付违约金。双方并约定其他权利义务。2017年5月7日，盛明公司出具收据，确认收到原告交来涉讼物业首期转让款202461元。2017年6月2日、2017年11月9日、2018年2月7日、2018年5月8日、2018年8月3日、2018年11月3日、2019年2月5日，原告各支付分期款10166元。2019年6月18日，原告提起本案诉讼，被告于2019年7月19日收到本院送达的民事起诉状副本等应诉材料。诉讼中，盛明公司陈述称涉讼物业尚未办理竣工验收。本院认为，原告与被告盛明公司签订《物业使用权转让合同》时，出租的物业办理了规划报建手续，但并未竣工验收，尚不具备交付的条件，故原告与被告盛明公司之间形成预约租赁合同关系。《物业使用权转让合同》约定盛明公司将涉讼物业出租给原告使用20年，其后无条件使用至2051年12月30日。无论《物业使用权转让合同》如何表述超过20年的使用期限和原告已支付租金的性质，不改变盛明公司将涉讼物业出租给原告使用的年限至2051年12月30日及原告支付的全部租金是原告承租取得涉讼物业使用权至2051年12月30日的对价的事实。虽然双方在《物业使用权转让合同》中约定转让期限从合同签订之日起算，但涉讼物业约定毛坯交付时间为2018年8月31日前，因此实际租赁期限应当自涉讼物业约定交付时间即2018年8月31日起算，《物业使用权转让合同》所约定的实际租赁期限为33年4个月（2018年8月31日至2051年12月30日）。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十四条“租赁期限不得超过二十年。超过二十年的，超过部分无效。租赁期间届满，当事人可以续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订之日起不得超过二十年”的规定，《物业使用权转让合同》关于2018年8月31日至2038年8月30日的租赁约定是双方真实意思表示，合法有效，其他租赁期间（2038年8月31日至2051年12月30日）的约定无效。《物业使用权转让合同》约定盛明公司应在2018年8月31日前将涉讼物业交付原告，至本案庭审辩论终结之日，盛明公司没有提供涉讼物业经联合竣工验收具备投入使用条件的证据材料，仍不具备将物业交付予原告的条件，盛明公司迟延交付物业超出合同约定的期限，根据合同约定，原告享有单方面解除合同的权利，原告主张解除合同的起诉状于2019年7月19日送达至被告，本院据此认定《物业使用权转让合同》关于2018年8月31日至2038年8月30日的租赁约定于当日解除。《物业使用权转让合同》部分无效，有效部分亦已解除，因此盛明公司应返还已收取的转让款273623元予原告。《物业使用权转让合同》约定合同因盛明公司逾期交付超过90天而解除的，盛明公司从应交付物业之日起按照合同约定转让款每日千分之一的标准支付违约金。该违约金标准过高，本院结合《物业使用权转让合同》的履行及解除情况、盛明公司的过错程度、原告的预期利益及实际损失等因素，酌情确定盛明公司以原告已实际支付的转让款273623元为本金从逾期之日即2018年9月1日起至实际清偿之日止按日万分之五计付违约金予原告，本院对原告主张超出部分不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条、第五十八条、第六十条、第九十三条、第九十六条、第九十七条、第一百零七条、第二百一十四条的规定，判决如下：一、确认原告连少华与被告佛山盛明置业有限公司于2017年5月7日签订的《物业使用权转让合同》中关于2018年8月31日至2038年8月30日期间的租赁约定于2019年7月19日解除；二、被告佛山盛明置业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内返还物业使用权转让款273623元予原告连少华；三、被告佛山盛明置业有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付以273623元为本金从2018年9月1日起至实际清偿日止按日万分之五计算的违约金予原告连少华，本项随上列第二项清；四、驳回原告连少华的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序结案，案件受理费3655.45元（原告连少华已预交），由原告负担273.46元，被告佛山盛明置业有限公司负担3381.99元。被告负担的份额，应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳，逾期缴纳的，本院依法强制执行。原告多预交的案件受理费3381.99元，在本判决发生法律效力后，经原告申请，本院退还予原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  陈宇琼二〇一九年九月十七日书记员  林浩成