四川省蓬安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川1323刑初58号 公诉机关四川省蓬安县人民检察院。 被告人谈鹏，男，生于1985年9月14日，汉族，四川省蓬安县人，初中文化，务工，住蓬安县。因涉嫌非法持有弹药罪（本案事实），2018年2月25日被蓬安县公安局民警传唤到案，次日被蓬安县公安局刑事拘留；同年3月12日被蓬安县公安局取保候审。2019年4月29日本院决定继续取保候审。 指定辩护人陈鹏，蓬安县法律援助中心律师。 四川省蓬安县人民检察院以南蓬检公诉刑诉［2019］132号起诉书指控被告人谈鹏犯过失致人死亡罪，于2019年4月29日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。蓬安县人民检察院指派检察员龙勇出庭支持公诉。被告人谈鹏及其指定辩护人陈鹏到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：2018年2月24日下午，谈鹏将自己持有的一把黑色气枪使用后，在该气枪剩有一颗铅弹并处于击发状态的情况下，将该气枪放置于自己驾驶的粤Ｋ×××××号日产牌越野车后备箱内。 2018年2月25日上午11时左右，潘某1的儿子潘某某（时年9岁）来到谈鹏位于蓬安县家中和谈鹏儿子谈某（时年7岁）玩耍。期间，谈鹏将停放在其家院坝内的粤Ｋ×××××号日产牌越野车进行清洗并将该车后备箱打开。随后，谈鹏在该车车头2米处擦鞋。后潘某某和谈某从屋内来到院坝，持塑料玩具枪围绕粤Ｋ×××××号日产牌越野车追逐、打闹，期间，潘某某口中不断发出类似子弹击发的声音。在追逐、打闹过程中，谈某将谈鹏放置在粤Ｋ×××××号日产牌越野车后备箱内的气枪取走，并持该枪击中潘某某胸部，造成潘某某胸部中弹经抢救无效死亡的后果。 谈鹏在潘某某中弹受伤后，立即和潘某某父亲潘某1等人拨打报警电话，并将潘某某送往蓬安县人民医院抢救。在抢救过程中，蓬安县人民医院急救医生报警。后蓬安县公安局民警到达现场将谈鹏带走询问。 公诉机关指控的证据有：物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录。 公诉机关认为：被告人谈鹏过失致人死亡，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百三十三条的规定，应当以过失致人死亡罪追究其刑事责任。谈鹏在案发后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻或者减轻处罚。 被告人谈鹏对起诉书指控的事实和罪名无异议，并表示当庭自愿认罪。其辩护人的辩护人意见是：谈鹏构成非法持有枪支、弹药罪；谈鹏有自首、自愿认罪、赔偿谅解等情节，建议对其适用缓刑。 经审理查明的事实与起诉书指控的事实相一致。 同时查明：经鉴定，从谈鹏处收缴的“疑似枪支”是枪支，其动力类型为压缩气体。案发后，公安机关从谈鹏家查获并扣押气枪一支、气枪铅弹210发。 另查明：案发后，被告人谈鹏赔偿了被害人亲属的经济损失，并取得被害人亲属的谅解。 上述事实，有经庭审举证、质证，合议庭确认的下列证据证实：1.受案登记表；2.现场勘验笔录及照片及提取痕迹、物证登记表；3.提取笔录；4.辨认及照片；5.侦查实验笔录及视频资料；6.扣押决定书及清单；7.“120”急救记录单；8.鉴定意见（潘某某死亡原因鉴定、枪弹检验鉴定）；9.谈某、潘某某户籍信息；10.证人谈某、施某、潘某1、潘某2、潘某3、刘某、祝某、唐某1、潘某4、邢某、唐某2、谢某、周某、马某、唐某3、潘某5、母某的证言；11.被告人谈鹏的供述；12.被告人谈鹏的户籍证明；13.到案经过；14.刑事和解协议书、民事赔偿协议书、收条、谅解书；15.被告人谈鹏所在基层组织出具的“证明”。 根据查明的事实和证据，针对控辩双方的本案争议焦点：构成过失致人死亡罪还是构成非法持有枪支、弹药罪。本院评判如下： （一）本案致被害人死亡是被告人谈鹏儿子谈某（时年7岁，属无刑事责任）枪击直接造成的；谈鹏的行为与被害人死亡的结果之间不具有刑法上的因果关系，也就是被害人死亡不是由于谈鹏的行为造成的。因此，本案不符合过失致人死亡罪的构成要件。 （二）被告人谈鹏违反枪支、弹药管理规定，非法持有气枪一支、气枪铅弹二百余发，虽未达到追诉标准，但造成人员伤亡，符合《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款（五）项“非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。”的规定，构成非法持有弹药罪。 综上，本院认为：被告人谈鹏违反枪支、弹药管理规定，非法持有气枪一支、气枪铅弹二百余发，造成人员伤亡，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款之规定，构成非法持有弹药罪。公诉机关指控罪名不当，本院依法予以纠正。被告人谈鹏有自首情节，依法从轻处罚。在案发后，被告人谈鹏赔偿了被害人亲属的经济损失，并取得谅解，酌定从轻处罚。被告人谈鹏的辩护人提出“谈鹏构成非法持有弹药罪；谈鹏有自首、自愿认罪、赔偿谅解等情节，建议对其适用缓刑”的辩护意见本院予以采纳。 根据被告人谈鹏犯罪的事实、性质、情节及对于社会的危害程度，对其从轻处罚，且符合缓刑条件，依法宣告缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十八条第一款、第六十一条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条、第六十四条及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条第一款第（五）项之规定，判决如下： 一、被告人谈鹏犯非法持有弹药罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年； （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。） 二、扣押在案的气枪一支、气枪铅弹210发，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省南充市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  石国照 人民陪审员  诸春平 人民陪审员  田耘名 二〇一九年九月二十七日 书 记 员  黄茂迪 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百二十八条违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 依法配备公务用枪的人员，非法出租、出借枪支的，依照前款的规定处罚。 依法配置枪支的人员，非法出租、出借枪支，造成严重后果的，依照第一款的规定处罚。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第五条具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： （一）非法持有、私藏军用枪支一支的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹二十发以上，气枪铅弹一千发以上或者其他非军用子弹二百发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹一枚以上的； （五）非法持有、私藏的弹药造成人员伤亡、财产损失的。 具有下列情形之一的，属于刑法第一百二十八条第一款规定的“情节严重”： （一）非法持有、私藏军用枪支二支以上的； （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支二支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支五支以上的； （三）非法持有、私藏军用子弹一百发以上，气枪铅弹五千发以上或者其他非军用子弹一千发以上的； （四）非法持有、私藏手榴弹三枚以上的； （五）达到本条第一款规定的最低数量标准，并具有造成严重后果等其他恶劣情节的。