上海市松江区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0117民初10637号原告：牛园园，女，1991年6月21日生，汉族，住河南省。委托诉讼代理人：王浩，上海李东方律师事务所律师。被告：上海喜津餐饮管理有限公司，住所地上海市松江区。法定代表人：杨叙超，总经理。委托诉讼代理人：李良清，上海清辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐秋月，上海清辰律师事务所律师。原告牛园园与被告上海喜津餐饮管理有限公司劳动合同纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用简易程序于2019年7月30日公开开庭进行了审理。原告牛园园的委托诉讼代理人王浩，被告上海喜津餐饮管理有限公司的委托诉讼代理人李良清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告牛园园向本院提出诉讼请求：1.确认2018年2月25日至2019年4月12日原告与被告存在劳动关系；2.判令被告支付原告一次性伤残补助金35,118元、一次性工伤医疗补助金46,992元、一次性伤残就业补助金46,992元、劳动能力鉴定费350元，合计129,452元；3.判令被告支付原告2018年3月1日至2018年8月16日停工留薪期工资18,150元；4.判令被告支付原告2018年2月25日至2018年7月18日期间医疗费913元；5.判令被告支付原告解除劳动合同的经济补偿金4,960元。事实和理由：原告于2017年9月18日进入被告处工作，于2018年2月25日在工作中受伤，后被认定为工伤，经鉴定为XXX伤残。2019年4月12日，原告书面通知解除劳动关系。原告认为：第一，根据最后一张病假单记载休息日期为2018年7月18日至8月16日，然仲裁裁决其停工留薪期工资明显低于上海市同期最低工资标准；第二，松劳人仲(2018)办字第1441号庭审笔录第五页第五行并无医疗费陈述的事实，因此本案劳动仲裁裁决书经查部分明显无事实依据；第三，根据劳动合同法第四十五条规定，劳动合同期满有本法第四十二条规定的情形之一的，劳动合同应当延续至相应的情形消失时终止，据此相应的情形应当以领取伤残待遇时终止，劳动仲裁裁决书以鉴定结论作出之日为依据，显然违背事实和法律规定。综上，原告不服裁决，诉至法院请求判如所请。被告上海喜津餐饮管理有限公司辩称，不同意原告的诉请。对于诉请1，2018年6月份被告就不再经营，故双方劳动关系存续期间为2018年2月25日至2018年5月底。对于诉请2，一次性伤残补助金应以3,896元为基数，一次性工伤医疗补助金应当以7,136元为基数，鉴定费由法院判决。对于诉请3，停工留薪期工资应当支付至2018年5月30日，现2018年3、4月份已经支付，故只同意支付5月份的工资。对于诉请4，医疗费应当由原告支付，而非被告支付。对于诉请5，双方劳动关系因为被告停止经营而自动终止，不应支付经济补偿金。同时，被告上海喜津餐饮管理有限公司亦向本院提出诉讼请求：1.判令不予确认原被告2018年2月26日至2019年4月2日期间存在劳动关系；2.判令被告不支付原告一次性伤残补助金35,118元、一次性工伤医疗补助金46,992元、一次性伤残就业补助金46,992元；3.判令被告不支付原告2018年3月至2018年8月16日停工留薪期工资差额11,215元。事实和理由：原告2018年2月25日发生工伤，病假休息至2018年8月16日，后一直未上班，故劳动关系不应确认至2019年4月2日。另，工伤待遇标准应按月平均工资7,132元计算，即一次性工伤医疗补助金42,792元、一次性伤残就业补助金42,792元，一次性伤残补助金31,168元。且停工留薪期间工资也发放了两次，差额不予认可。综上，被告亦不服裁决，诉至法院请求判如所请。原告牛园园辩称，驳回被告诉请，请求判令支持原告诉请。本院经审理认定事实如下：2018年5月21日，原告向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.确认原被告2017年9月18日起至仲裁裁决之日存在劳动关系；2.被告支付原告2017年10月19日至2018年5月19日未签订书面劳动合同双倍工资差额23,100元。2018年6月19日，该仲裁委员会以松劳人仲(2018)办字第1441号裁决书作出裁决：一、原被告2017年9月18日至2018年2月25日存在劳动关系；二、被告支付原告2017年10月19日至2018年2月25日未签订书面劳动合同二倍工资差额9,835元。该裁决书现已发生法律效力。另查明，2018年2月25日，原告在被告处受伤，后一直治疗休息，未再去被告处工作。上海市第一人民医院为原告出具的《医务病休证明书》建议休息时间从2018年2月25日起连续至2018年8月16日。2018年2月26日至2018年7月18日期间，原告另自行支付医疗费913元。2018年8月17日，上海市松江区人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》，认定原告2018年2月25日在被告处发生的伤害事故为工伤。2019年4月2日，松江区劳动能力鉴定委员会出具《初次鉴定结论书》，鉴定原告为因工致残程度九级。其中,劳动能力鉴定费350元由原告自行承担。又查明，2019年4月12日，原告向被告注册地址寄送解除通知，内容为：“上海喜津餐饮管理有限公司：本职工牛园园(女、身份证号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX)，于2017年9月18日进入你公司工作，你公司未依法缴纳社会保险，且未足额支付工资报酬和提供劳动保护，依照《中华人民共和国劳动合同法》第38条规定，现通知自即日起与你解除劳动合同关系。”快递单显示该邮件已于2018年4月15日进行签收。2019年4月15日，原告向上海市松江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁,要求：1.确认原被告2018年2月25日至2019年4月12日存在劳动关系；2.被告支付原告工伤九级一次性伤残补助金38,511元；3.被告支付原告九级工伤一次性工伤医疗补助金46,992元；4.被告支付原告九级工伤一次性伤残就业补助金46,992元；5.被告支付原告2018年2月25至8月16日停工留薪期工资24,000元；6.被告支付原告2018年2月25日至7月18日医疗费913元；7.被告支付原告解除劳动合同经济补偿金8,000元；8.被告支付原告鉴定费350元。2019年5月17日，该仲裁委员会以松劳人仲(2019)办字第1485号裁决书作出裁决：一、被告与原告2018年2月26日至2019年4月2日存在劳动关系；二、被告支付原告一次性伤残补助金35,118元、一次性工伤医疗补助金46,992元、一次性伤残就业补助金46,992元、劳动能力鉴定费人民币350元；三、被告支付原告2018年3月至8月16日停工留薪期工资差额11,215元；四、对原告的其他请求事项不予支持。裁决后，原被告均不服向本院提起诉讼。审理中，关于原告主张的医疗费913元，被告辩称均已垫付，原告仅确认2019年3月23日、3月27日两笔合计237元被告已付。关于停工留薪期工资，被告主张2018年3月、4月各支付原告2,100元，原告确认仅于2018年4月收到2,100元。以上事实，由松劳人仲(2018)办字第1441号裁决书、医务病休证明书、医疗费发票、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、鉴定费发票、解除通知、快递单、松劳人仲(2019)办字第1485号裁决书、当事人在庭审中的陈述等证据予以证实。本院认为，关于劳动关系解除时间。根据上海市劳动和社会保障局、上海市医疗保险局关于实施《上海市工伤保险实施办法》若干问题的通知规定，工伤人员在停工留薪期内或者劳动能力鉴定结论尚未作出前，用人单位不得与其解除或者终止劳动关系。本案中，原告于2018年8月17日被认定工伤，于2019年4月2日经鉴定为因工致残九级，被告主张双方劳动关系因被告于2018年5月31日停止经营而解除，缺乏法律依据，本院不予支持。现原告以被告法定代表人为收件人向被告注册地址寄送了解除通知，快递单显示已于2019年4月15日进行了送达，故原告认为双方劳动关系于解除通知所载日期即2019年4月12日解除，本院予以确认。另原被告对2018年2月26日至2018年5月31日期间双方存在劳动关系并无异议，故结合上述劳动关系解除时间的认定，原告要求确认原被告2018年2月26日至2019年4月12日期间存在劳动关系，本院予以支持。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费及劳动能力鉴定费。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十七条、第六十二条规定，职工因公致残被鉴定为七级至XXX伤残的，从工伤保险基金支付治疗工伤的医疗费用、劳动能力鉴定费，并按伤残等级支付一次性伤残补助金；劳动、聘用合同期满终止的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。原被告劳动关系于2019年4月12日解除，而被告在劳动关系存续期间确未依法为被告缴纳社会保险，故原告自行支付的劳动能力鉴定费350元，应由被告承担。同时，被告应以上年度全市职工月平均工资7,832元为基数，支付被告相当于六个月工资的一次性工伤医疗补助金46,992元、一次性伤残就业补助金46,992元，并按原告发生工伤前上海市城镇职工社会保险最低缴费基数3,902元为标准，支付被告一次性伤残补助金35,118元。关于2018年2月26日至2018年7月18日期间原告自行支付的医疗费913元，现原告确认被告已付237元，而被告主张已全部支付，并未提供证据证明。原告虽于2018年6月19日在松劳人仲(2018)办字第1441号仲裁庭审时陈述：“受伤后费用由单位支付”，但是结合本案庭审中原被告一致确认于2018年4月最后一次结算工资以及被告陈述公司于2018年5月31日停止经营的事实，现原告提交了相应医疗费发票，被告并未提供其他证据证明已垫付上述费用，故原告陈述上述仲裁案件审理时仍在治疗中，该676元系后续发生费用的意见，本院有合理理由予以采信。故原告要求被告承担该项费用，本院予以支持。关于停工留薪期工资。根据医院出具的医务证明书，原告应当享受的停工留薪期的期间为2018年2月25日至2018年8月16日。原告明确2018年2月的停工留薪期工资不再主张，本院予以确认。被告主张已现金支付原告4,200元，原告仅确认收到2,100元，因被告对其主张未提供证明予以证明，故本院根据上海市最低工资标准为基数计算，扣除原告确认收到的2,100元，经核算，被告尚应支付原告2018年3月1日至2018年8月16日期间停工留薪期工资差额11,143元。关于经济补偿金。用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，且用人单位应当向劳动者支付经济补偿。现被告未替原告缴纳社会保险，故原告要求被告支付经济补偿金的请求，本院予以支持。关于经济补偿金的计算，原被告均确认计算基数为2,480元，结合松劳人仲(2018)办字第1441号裁决书及本案认定的劳动关系期间，原告按两个月主张经济补偿金4,960元，于法有据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十一条、第三十七条、第六十二条第二款规定，判决如下：一、确认原告牛园园与被告上海喜津餐饮管理有限公司2018年2月26日至2019年4月12日期间存在劳动关系；二、被告上海喜津餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告牛园园一次性伤残补助金35,118元、一次性工伤医疗补助金46,992元、一次性伤残就业补助金46,992元、劳动能力鉴定费350元；三、被告上海喜津餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告牛园园2018年2月26日至2018年7月18日期间医疗费676元；四、被告上海喜津餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告牛园园2018年3月1日至2018年8月16日期间停工留薪期工资差额11,143元；五、被告上海喜津餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告牛园园经济补偿金4,960元。负有金钱给付义务的当事人如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告牛园园负担(已付)。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  陆望舒二〇一九年九月二十五日书记员  邵玲玲附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织(以下称用人单位)与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：(一)劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的;……二、《中华人民共和国社会保险法》第三十八条因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：（一）治疗工伤的医疗费用和康复费用；（二）住院伙食补助费；（三）到统筹地区以外就医的交通食宿费；（四）安装配置伤残辅助器具所需费用；（五）生活不能自理的，经劳动能力鉴定委员会确认的生活护理费；（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴；（七）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性医疗补助金；（八）因工死亡的，其遗属领取的丧葬补助金、供养亲属抚恤金和因工死亡补助金；（九）劳动能力鉴定费。三、《工伤保险条例》第三十一条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因公致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金安伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条……依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。……