云南省个旧市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2501民初1434号原告：包广军，男，1982年5月2日生，汉族，住昆明市五华区。委托诉讼代理人：罗卫东，云南锡都律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：许子明，云南李凌律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：蒙自市鑫龙农业发展有限公司。住所地：蒙自市观澜路水岸丽城小区5幢2-3单元1-2层6号。法定代表人：王斌，系该公司执行董事。被告：王斌，男，1972年11月5日生，汉族，蒙自市鑫龙农业发展有限公司执行董事，住蒙自市。被告：苏锦辉，女，1974年4月19日生，彝族，住蒙自市。被告：王绍萱，女，1949年12月6日生，汉族，住开远市。被告：李琨，男，1976年2月26日生，汉族，住个旧市。被告：李光明，男，1982年3月25日生，哈尼族，住红河县。以上六名被告人共同委托诉讼代理人：周超，云南牵明律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告包广军与被告蒙自市鑫龙农业发展有限公司、王斌、苏锦辉、王绍萱、李琨、李光明合同纠纷一案，本院于2019年7月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告包广军及其委托诉讼代理人罗卫东、许子明，被告蒙自市鑫龙农业发展有限公司、王斌、苏锦辉、王绍萱、李琨、李光明共同委托诉讼代理人周超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告包广军向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告蒙自市鑫龙农业发展有限公司、王斌、苏锦辉、王绍萱、李琨、李光明连带赔付原告工程保证金及损失55万元；支付原告2019年3月13日至2019年7月12日的利息4.4万元；2019年7月13日至还款之日利息以月利率2%计。2.案件受理费由上述六名被告承担。事实和理由：被告王斌、王绍萱、李光明是被告蒙自市鑫龙农业发展有限公司的股东，被告苏锦辉是被告王斌的妻子。被告李琨是被告王绍萱的股权代持者。经朋友介绍，原告包广军于2018年9月13日与被告蒙自市鑫龙农业发展有限公司签订了猪棚钢结构土建基础的《合作施工合同》，工程地点在个旧市锡城镇水塘寨。签订合同当天原告依照合同约定及被告的要求将48万元履约保证金转账至被告苏锦辉的个人账户。后为确定开工日期，被告方带领原告到工程地址实地察看，发现该地块完全达不到施工条件，无法履行施工合同，于是原、被告协商解除了该合同。后原告与另一案当事人张兵就返还保证金及赔偿损失多次与被告协商。2019年2月22日被告王斌、李琨、李光明出具了《还款承诺书》，承诺于2019年3月12日前全部还清原告和张兵的保证金及损失共计110万元，逾期欠款余额按每日5%支付违约金。因被告逾期未还款，原告诉至法院。被告蒙自市鑫龙农业发展有限公司、王斌、苏锦辉、王绍萱、李琨、李光明辩称：1.被告蒙自市鑫龙农业发展有限公司拖欠原告保证金及被告王斌、李琨、李光明签订还款承诺书属实。但是被告已经履行过部分还款义务，被告于2019年2月3日向另一案当事人张兵支付过5万元，该笔款项应在欠款总数中予以扣除。2.本案的自然人被告不应对本案涉及债务承担连带责任，被告蒙自市鑫龙农业发展有限公司对本案所涉的保证金有法定返还义务。虽然被告王斌、李琨、李光明签订了《还款承诺书》，但是该行为系代表公司履行职务，应当认定为职务行为，三名被告不应当就公司债务承担连带责任。被告苏锦辉系被告王斌的妻子，同时系蒙自市鑫龙农业发展有限公司出纳，公司借用财务人员账户交易资金极其常见，不能以此作为要求苏锦辉承担还款责任的理由。被告王绍萱未在《还款承诺书》上签字，虽然王绍萱与李琨系母子关系，但二人均系完全民事行为能力人，在没有王绍萱授权委托的情况下，李琨无权代表王绍萱进行任何民事行为，王绍萱不应承担任何责任，并有权确认该《还款承诺书》损害了王绍萱的利益，认定该《还款承诺书》无效。3.本案约定的违约金过高，违反法律规定，高于法律规定的违约金（或利息）不应得到支持。本院经审理认定事实如下：蒙自市鑫龙农业发展有限公司原股东是被告王斌、王绍萱、李光明。2019年7月3日公司股东变更为王斌、李琨。被告苏锦辉系被告王斌的妻子。被告王绍萱系被告李琨的母亲。原告包广军于2018年9月13日与被告蒙自市鑫龙农业发展有限公司签订猪棚钢结构土建基础《合作施工合同》，工程地点在个旧市锡城镇水塘寨。签订合同当天原告依照合同约定及被告的要求将48万元履约保证金转账至被告苏锦辉的个人账户。后因工程地块达不到施工条件，双方协商解除了《合作施工合同》。原告与另案当事人张兵多次就返还保证金及赔偿损失与被告协商。2019年2月3日，被告苏锦辉从个人账户支付另案当事人张兵5万元。2019年2月22日，被告王斌、李琨、李光明出具《还款承诺书》，承诺于2019年3月12日前全部还清原告包广军及另案当事人张兵保证金及损失共计110万元，逾期欠款余额按每日5%支付违约金。现时限已过，被告王斌、李琨、李光明未按约还款。原告包广军及另案当事人张兵分别诉至本院，要求六被告连带赔付各自工程保证金及损失55万元。另查明，原告包广军于2019年6月13日向蒙自市公安局控告被告蒙自市鑫龙农业发展有限公司涉嫌诈骗，蒙自市公安局经审查认为没有犯罪事实，不予立案。本院认为，原、被告签订的《合作施工合同》及《还款承诺书》系双方的真实意思表示，合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合同依法成立并生效，对双方当事人均具有约束力，当事人应按照合同约定履行自己的义务。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”被告蒙自市鑫龙农业发展有限公司未在合同约定时间内保证原告进场施工，并未按约定退还原告所交履约保证金，系违约，应承担违约责任。关于被告公司已支付的5万元是否应予扣除的问题。被告蒙自市鑫龙农业发展有限公司主张其已经履行过部分还款义务，已支付的5万元应包含在《还款承诺书》约定的110万元内。本院认为，争议的5万元在《还款承诺书》签订之前已支付，且在《还款承诺书》中已明确“欠款余款总110万元”，该5万元不应包含在《还款承诺书》承诺还款的110万元内。关于本案自然人被告是否承担连带责任的问题。被告王斌、李琨、李光明向原告出具《还款承诺书》，并承诺于2019年3月12日前全部还清原告包广军及另案当事人张兵保证金及损失共计110万元，承诺书经当事人签字确认，系其真实意思表示，应视为被告王斌、李琨、李光明三人对被告蒙自市鑫龙农业发展有限公司所欠原告债务的担保，且未约定担保方式，三人应当对本案所涉债务承担连带赔偿责任。被告辩称三人的承诺行为系代表公司行使职务行为，但没有提交任何证据加以证明，本院不予采信。被告苏锦辉、王绍萱未在《还款承诺书》上签字，被告关于以上二人对案涉债务不承担连带责任的意见，本院予以采纳。关于违约金应否调整的问题。依照《中华人民共和国合同法》第九十七条规定,“合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失。”本案《合作施工合同》解除系被告蒙自市鑫龙农业发展有限公司违约造成，故被告蒙自市鑫龙农业发展有限公司应全部返还原告支付的履约保证金48万元并赔偿给原告造成的损失。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十一条规定，“没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外”，根据《还款承诺书》及被告庭审时自认，截至2019年3月12日被告应返还原告的欠款余额为55万元，扣除本金48万元，利息没有超过年利率36%，原告要求被告自市鑫龙农业发展有限公司退还原告合同保证金及损失55万元的诉讼请求于法有据，本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。本案中虽然《还款承诺书》约定违约金按照欠款余额每日5%计算，但原告诉请利息已按照年利率24%计算，符合相关法律规定，本院予以支持，但应当扣除被告承诺支付的利息部分，故本金按照48万元计算。根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十七条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、第三十一条之规定，判决如下：一、由被告蒙自市鑫龙农业发展有限公司退还原告包广军保证金及损失共计55万元，及自2019年3月13日至2019年7月12日的利息3.84万元，以上合计58.84万元，于判决发生法律效力之日起十五日内付清。并支付自2019年7月13日起至款项还清之日止的利息（以48万为本金，按年利率24%计算）。二、被告王斌、李琨、李光明对以上债务承担连带赔偿责任。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币9740元，由被告蒙自市鑫龙农业发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于红河哈尼族彝族自治州中级人民法院。审判员  黄正刚二〇一九年九月十一日书记员  杨 琴