湖南省临湘市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0682民初1438号原告：李干雄，男，1949年5月20日出生，汉族，湖南省临湘市人，住湖南省临湘市。委托诉讼代理人：梅玖林，湖南永发律师事务所律师。被告：杨发葵，男，1969年8月11日出生，汉族，湖南省临湘市人，住湖南省临湘市。委托诉讼代理人：杨虎，湖南思阳律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓虹，湖南思阳律师事务所律师。被告：李素利，女，1965年3月5日出生，汉族，湖南省临湘市人，住湖南省临湘市。原告李干雄诉被告杨发葵、李素利提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李干雄及其委托诉讼代理人梅玖林、被告杨发葵及其诉讼代理人邓虹、被告李素利到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告李干雄向本院提出诉讼请求：判令被告按提供劳务受害责任承担原告受伤损失139734元（包括方立安损失），并由被告承担本案诉讼或费用。事实和理由：原告李干雄与被告杨发葵的岳父李庆元系同村同组村民。被告杨发葵多年来在桃林地区组建了戏班从事演出业务，近四年来被告杨发葵每接到演出业务均通知李庆元和原告为其演出的器具负责装车、搭台、拆台、卸车，最后将器具放置被告家中。因李庆元不会骑摩托车，每次由原告骑摩托车搭乘李庆元往返于原、被告住地，原告和李庆元为被告每提供一次劳务，被告杨发葵付原告和李庆元各150元劳务费。2019年1月17日，被告杨发葵承接了原告所在村民组李庆军为其母亲办丧事的演出业务。2019年1月18日0时，演出结束，原告和李庆元按惯例拆了戏台，将演出器具装上了被告雇佣的汽车，李庆元随车去被告家，约好原告骑摩托车随同汽车去被告家准备卸车，以便之后原告搭李庆元回家。18日0时20分许，原告骑摩托车经大畈村石山组路段时，因对向来车灯光的影响，加之同向由行人，路面不平整造成原告突然摔倒在地，致原告当场昏迷。事故发生后，在人）报了警，交警到场后联系了救护车，将原告送至临湘市中医院抢救治疗。事后交警部门认定该事故为单方交通事故。原告李干雄自2019年15日2时入院至2019年2月1日1月8时30分出院，共住院15天，用于医疗费29361.46元，一直由原告儿子李光辉、女儿李小英护理。被告杨发葵仅在原告出院后的第二天到原告家去看望，给付了原告1000元。2019年2月26日原告李干雄的伤情由岳阳市春风司法鉴定所作出了鉴定，确认原告李干雄受伤构成轻伤一级，建议自受伤之日起误工60日、护理60日、营养60日、追加医药费、义齿安装费计500元。又因原告的右眼损伤，后经湘雅医院、岳阳市一医院检查确诊，岳阳市金盾司法鉴定所鉴定定认构成十级伤残，此项追加后算医疗费1000元。原告认为：原、被告已形成长期的劳务合作关系，由原告给被告提供劳务，2019年1月18日的事故是原告在为被告提供劳务的过程中所发生的，被告依法应当承担赔偿责任。因双方不能协商达成协议，特具状请求依法处理。被告杨发葵辩称：1.原告李干雄受伤地点不是演出地，不属于提供劳务的场所。不是发生在搬运、装卸演出设备的过程中，事故发生前原告将演出设备装上大车，之后原告不知所踪，被告打电话也未曾联系上原告。事故发生时被告及其驾驶的车辆早与原告脱离联系，故原告李干雄不是因提供劳务而自身受到损害；2.原告受伤是因自身原因造成单方交通事故所致，其自身负有重大过错，并被交通事故认定书认定负全部责任，被告无过错，对原告所受损伤，应适用《侵权责任法》第三十五条规定，被告不应承担责任；3.原告李干雄因自身右眼视力下降并鉴定为十级伤残，与本案没有关联。原告因交通事故受伤后被送临湘市中医院住院治疗，其入院记录、出院记录均未涉及眼睛受伤，第一次司法鉴定时也没有提及，第一次起诉时原告也没有主张，原告李干雄的眼睛在本次交通事故中没有受到较大伤害，原告的视力下降有太多的可能性，与交通事故没有因果关系。原告在第一次起诉法院立案审理后，又以伤情正在不断恶化需要重新鉴定为由申请撤诉，后经鉴定为十级伤残。本案被告提出对该十级伤残评定结论重新鉴定，经法院组织，双方抽签由湖南省人民医院重新鉴定，该院司法鉴定中心经审查鉴定材料认为无法明确李干雄视力下降与外伤因果关系而不予受理。根据谁主张谁举证的原则，原告没有提供证据证明原告的视力下降是本次交通事故受伤造成，具有因果关系，对该十级伤残鉴定意见，不应予以采信认定；4.原告主张赔偿的各项损失缺乏充足依据。其中医药费医保已报销11251.09元应予核减；原告李干雄在事故发生时已近七十岁，不存在误工费计算；7000元的检查费和4000元的交通费没有正规发票，不予认可；原告赔付给方立安的50000元，是原告与方立安协商的结果，没有损失赔偿依据，没有被告认可，不应当由被告承担。5.被告杨发葵从事演出的戏班，是杨发葵与李素利合伙组建，二人已形成长久的合伙关系，对演出的费用二人共同核算，李素利联系演员的工资由杨发葵发放，双方在扣除所有费用开支后，均认可剩余五五分账，李素利作为合伙人共享了利润，也应共担风险。故被告杨发葵申请追加李素利为本案共同被告，本案若需承担责任，李素利也应当承担相应责任。被告李素利口头辩称：本次演出所有设备、器具都是由被告杨发葵提供和负责。本人只负责组织演员，也是演员中的一员，戏台的搭建、拆卸及器具的装车、卸车均是杨发葵负责且单独核算了费用，已由杨发葵扣付。杨发葵请原告李干雄帮忙装卸演出所需器具包括戏台搭建拆卸等，由杨发葵负责支付其劳务费用。原告李干雄受伤不是在戏台搭建、拆卸过程中受伤，而是发生在演出结束后替杨发葵送卸设备器具过程中，与本人无关，不应当承担赔偿责任。本院经审理认定事实如下：2019年1月17日，桃林镇大畈村坡里组村村民李庆军因母亲逝世请戏班为其母亲丧事演唱，被告杨发葵通过关系承接到该演唱业务。杨发葵依惯例与被告李素利约好，由李素利负责联系演员，杨发葵则提供自有全套演唱设备、器具负责戏台的搭建、拆除，合作组建戏班演出。后杨发葵雇请原告李干雄和其岳父李庆元为其演唱设备、器具提供运送装车、搭台、拆台和装车运送回到演唱设备器具存放地杨发葵家中的卸车和放置劳务，杨发葵给付劳务报酬每人150元。当天原告李干雄和李庆元在杨发葵家中将演唱设备器具装车，由车辆运送到坡里组后利用器具设备搭建了戏台。当晚1月18日0时演出结束，杨发葵在李庆军家获得演出收入4500元，杨发葵支付了包括李素利在内八位演员工资计2400元，在扣除杨发葵提供演出设备器具及其运送、搭台、拆台等相关费用1300元后剩余800元，杨发葵与李素利结算支付给李素利400元。原告李干雄和李庆元按例拆了戏台，将演出设备器具装上了运送车辆，李庆元随车并与原告李干雄约好，李干雄回家骑摩托车随后去被告杨发葵家卸车安放设备和器具后搭乘李庆元一同回家。1月18日0时20分许原告李干雄回家驾驶湘Ｆ×××××号二轮摩托车前往被告杨发葵家，0时25分许，当车行驶至，与车行方向道路右侧路边行车的行人方立安相撞造成方立安、李干雄受伤，车辆受损的交通事故。2019年3月15日，临湘市公安局交通警察大队作出（2019）第0118号道路交通事故认定书，认定在此次事故中，李干雄未取得机动车驾驶证驾驶机动车，夜间行车未降低车速，应付此次事故全部责任。原告李干雄受伤后被送往临湘市中医院住院治疗，入院后中医院诊断为头部内伤病、淤阻脑络症，西医诊断为情形闭合性颅脑损伤，面颅骨多发性骨折、颅底多发性骨折、脑震荡、鼻窦积血、颜面部多处软组织挫裂伤，颈椎体右侧横突骨折，高血压病1级，额部硬膜下少许积液、左侧胸膛少许积液。出院中医诊断：骨折病、淤阻脑络症，西医诊断：轻型闭合性颅脑损伤、面额骨多发性骨折、颅底多发性骨折、脑震荡、鼻窦积血、颜面部多处软组织挫裂伤。原告李干雄自2019年1月18日至2月1日共住院15天，用去医药费29361.46元，其中居民医疗保险报销11251.09元。2019年2月26日，岳阳市春风司法鉴定所作出岳春司鉴所（2019）临鉴字第18号司法鉴定意见书，其鉴定意见：李干雄2019年1月18日所受损伤符合交通事故所致，面颅骨多发性骨折、颅底多发性骨折、额部硬膜下少许积液、脑震荡、鼻窦积血、颜面部多处软组织挫伤。颈6椎体右侧横突骨折，左侧胸腔少许积液、右上中切牙、侧切牙缺失、左上中切牙缺失、左侧切牙冠折。根据《人体损伤程度鉴定标准》第5.2.3Ｍ条之规定，评定为轻伤一级；目前骨折未痊愈，右上中切牙、侧切牙缺失，左上中切牙缺失、左上侧切牙冠折。建议继续追加医药费、义齿安装费合计5000元；评定误工期160日、护理60日、营养60日。原告李干雄支付鉴定费1000元。原告李干雄受伤出院后，被告杨发葵给付原告李干雄1000元。本院认为：本案原告李干雄接受被告杨发葵的雇请，为被告杨发葵提供演出设备器具的运送装卸安放和戏台搭建拆除的劳务，被告杨发葵按约定支付原告李干雄的劳务报酬，双方之间的劳务合同关系成立。演出结束后，原告李干雄在驾驶摩托车去为杨发葵演出设备器具卸车、安放的路途发生交通事故受伤，其驾车行为虽不是提供劳务的内容，但应当认定原告的受伤发生在提供劳务的过程中。被告杨发葵认为原告受伤地点不是提供劳务的场所，不是发生在搬运装卸演出设备器具的过程中，不属于因劳务而自身受到损害的主张，本院不予采纳。原告李干雄受伤时年龄近70岁，属于不宜驾驶机动车的年龄，没有取得摩托车驾驶证，不能上路行驶，且在夜间行车没有控制行车速度，对自身安全应尽主要注意义务，而未予注意。被告杨发葵明知原告的年龄偏大且没有摩托车驾驶资格，对李干雄的驾驶摩托车未予劝告阻止，对原告在本次交通事故中受伤造成的损失，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间行为劳务关系，提供劳务一方同劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因老外自己受伤损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，原告李干雄自身负有主要过错，应承担主要责任，被告杨发葵负有次要过错，应承担相应责任。被告李素利与杨发葵共同合作组建戏班从事演出，虽参与戏班演出收入的利润五五分配，但原告李干雄提供的劳务，是李素利与杨发葵二人习惯约定由杨发葵负责的工作范围，且独立核算支付了杨发葵相应费用包括设备、器具的使用，戏台搭建拆除等费用。原告李干雄也不是在演出现场搭建或拆除戏台的过程中负伤，与被告李素利没有利益关系。故被告杨发葵主张被告李素利应共同承担对原告李干雄受伤损失的法律责任，本院不予采纳。对于原告在提供劳务过程中受伤造成损失，本院酌情认定，由原告李干雄自负60%，由被告杨发葵负担40%。关于原告李干雄受伤损失，本院依法核定如下：1.医疗费，原告提供住院医疗费发票29361.46元，原告通过医保报销11251.09元应予核减。法医鉴定追加后续医药费、义齿安装费合计5000元，原告提供实际发生医药费124.73元，义齿安装费1350元，以实际发生费用2592.73元计算。核定为合计20703.1元；2.住院伙食补助900元（15天×60元/天）900元；3.营养费1800元（60天×30元/天）；4.护理费7871.5元（60天×47885÷365天）；5.误工费，被告主张原告受伤时已年满60岁，不应计算误工费，但原告李干雄虽年近70岁，已是法定退休年龄，但因其没有参加社会养老保险，不能享受国家养老保险待遇，仍以自己的劳动为其主要生活来源，考虑李干雄应受其子女赡养的因素，本院酌情定以正常劳动力的60%计算误工费10242.8元（160天×38944元/年÷365天×60%）；6.交通费，原告主张4000元，但未提供相应票据，依其住院时间15天和其送医院治疗的路途费酌情认定为400元；7.鉴定费1000元（第一次鉴定）原告主张第二次鉴定费1500元，检查费7000元，是其右眼视力下降残疾鉴定及发生的费用，原告没有提供证据证明其右眼视力下降与本次受伤具有因果关系，本院不予认定；8.残疾赔偿金，原告主张其右眼视力下降，经司法鉴定评定十级伤残，应计算残疾赔偿金14230元（12936×11年×10%），被告对该司法鉴定意见持异议，请求重新鉴定。经本院委托原、被告共同选定湖南省人民医院司法鉴定中心以经审查鉴定材料无法明确李干雄视力下降与外伤因果关系属《司法鉴定程序通则》第十五条规定的第（五）种不得受理之情形，决定不予受理。本院审查认为：第二次司法鉴定意见评定十级伤残是对李干雄右眼视力下降所作的评定。原告提供的李干雄住院病历资料，没有李干雄右眼受伤致视力下降的记载，第一次司法鉴定也没有本次交通事故致李干雄右眼受伤的伤情认定，原告李干雄没有提供其右眼视力下降与本案本次交通事故受伤具有因果关系的相应证据，故对原告主张的残疾赔偿金，本院不予采信支持；9.本次交通事故致方立安受伤损失50000元，原告向本院提交了交通事故责任认定书和交通事故调解书证明李干雄在本次事故中不仅自己受到伤害，而且致案外人方立安受伤，经调解李干雄需赔偿方立安50000元。因原告李干雄未提供方立安受伤造成损失50000元的具体凭据，被告杨发葵没有参与事故的处理和协调，本案庭审中本院建议该项损失另案处理，原告李干雄表示同意。因此，原告李干雄本次交通事故受伤造成各项损失合计为42917.4元。综上所述，原告的诉讼请求，本院予以部分支持，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，判决如下：一、原告李干雄在提供劳务过程中因交通事故自己受伤造成的各项损失合计42917.4元，由被告杨发葵承担17166.96元，原告李干雄自行承担25750.44元，被告李素利不承担责任；二、上述被告杨发葵应承担款项17166.96元，被告杨发葵已支付1000元，实应支付16166.96元，限在本判决生效后十日内一次性支付给原告李干雄。未按本判决指定期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告李干雄的其他诉讼请求。本案受理费499元，由原告李干雄负担299元，由被告杨发葵负担200元。如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。审判员  沈周良二〇一九年九月三十日书记员  向玲玲附相关法条：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。