云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终1524号上诉人（原审原告）：王云忠，男，1968年9月1日生，汉族，初中文化，农民，云南省宣威市人，现住宣威市。被上诉人（原审被告）：何阜良，男，1985年3月1日生，汉族，云南省宣威市人，高中文化，农民，现住宣威市。被上诉人（原审被告）：黄敏，男，1984年6月28日生，汉族，云南省宣威市人，大学文化，居民，现住宣威市。被上诉人（原审被告）：张宁，女，1984年9月19日生，汉族，云南省宣威市人，大学文化，居民，宣威市。上诉人王云忠因与被上诉人何阜良、黄敏、张宁提供劳务者受害纠纷一案，不服云南省宣威市人民法院（2019）云0381民初1181号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月3日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王云忠上诉请求：一、撤销一审判决并依法改判；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决适用法律错误，判决不公正。（一）本案上诉人砌砖的平台没有任何安全防护措施，砖到处乱放,导致上诉人被砖绊倒，不应承担30％的过错责任。上诉人已经尽到自身安全注意义务，在本次事故中不存在任何过错。一审判决明显加重了上诉人的责任，判决结果对上诉人不公。（二）上诉人出院后因病情不稳定，需要继续康复治疗，且医院也要求定期复查，上诉人根据医生的建议采取中草药治疗，为此到药店购买中草药花费6000多元，药店也向上诉人出具了盖有公司公章的收据。另外，上诉人因受伤行走不便，购买了拐杖和轮椅，以上花费的费用客观真实，来源合法，应当得到法庭的支持。一审法院认为上诉人提交的不是正规发票就驳回该诉讼请求，明显是强人所难(发票不是任何一个单位想开就开，应考虑交易习惯)，无形中加重了上诉人承担的责任比例。（三）一审判决认定上诉人的误工期为107天，没有事实和法律依据。上诉人住院37天，出院医嘱为休息3月，半年内禁止患肢负重行走，定期复查。上诉人从事故发生日至定残日，时间间隔307天，定残前一直在家休养，没有任何经济来源，按照《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，误工时间可以计算至定残日前一天。因此，本案认定的误工期应当是307天。退一步讲，按照医嘱出院后休养三个月，加上住院37天，误工期也应当是127天(37天+90天)，而不是一审认定的不知从何计算得出的107天。（四）关于交通费，住院期间来回往返，必然产生交通费，根据本地交易习惯，短途交通无法提供正式发票，法庭不能因为没有发票就否认产生交通费的客观事实。法律赋予法官自由裁量权，法官就应当根据客观实际酌情认定交通费数额，切实保护受害人的合法权益。综上，一审判决适用法律错误，判决不公正，放纵被上诉人，加重上诉人应承担的责任比例，请二审法院依法改判。何阜良、黄敏、张宁未作答辩。王云忠向一审法院起诉请求：判令三被告连带赔偿其医疗等费160006.40元，其中医疗费27223.28元、住院伙食补助费3700元（37天×100元）、后期治疗费9500元、护理费5947.01元（37天×160.73元）、误工费49344.11（307天×160.73元）、营养费9000元（100元×90天）、残疾赔偿金61992元（30996元×20年×0.1）、鉴定费1800元、交通费500元。一审法院认定事实：2017年被告黄敏将尚未取得土地使用证、准建证及施工许可证的房屋发包给无建筑资质的何阜良建盖，总建筑面积1200余平方米，层数三层，每平方米工价300元。2018年3月5日王云忠与朱家雄一同到何阜良建筑工地做工，二人的工资均由何阜良支付，朱家雄每日工资280元，王云忠的240元。同年4月16日，王云忠在砌砖时不小心被堆放在地上的砖绊到，从二楼的平面跌下楼梯转弯处的平台。当时何阜良送王云忠到宣威市第一人民医院住院治疗，经医院诊断为右跟骨骨折，住院期间行右跟骨骨折切开复位内固定术，住院至2018年5月23日出院，一共住院37天，用去医疗费25498.78元，其中5000元为何阜良支付。出院后王云忠又支付门诊费79.50元。2019年2月14日，王云忠所受损伤经云南利民司法鉴定中心评定为十级伤残，经评估需后期治疗费人民币9500元。另查明，王云忠结婚后至2017年7月一直在宣威市其岳父家居住，自2017年7月18日后租房居住于友谊港黄初英家。一审法院认为，原告王云忠在被告何阜良承包的建筑工地上砌砖，工钱由何阜良支付，二人形成雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……。”根据该规定，何阜良应当对王云忠因人身伤害导致的损失承担赔偿责任。王云忠应当预见到会被砖绊倒，并谨慎注意自身安全，但其疏忽大意没有预见，其对跌倒受伤负有过错，应承担一定责任。《中华人民共和国建筑法》第十三条规定“从事建筑活动的施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经审查合格，取得相应等级的资质证后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动”。第十四条规定：“从事建筑活动的专业技术人员，应当取得相应的执业资格证书，并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动”。中华人民共和国住房和城乡建设部《关于加强村镇建设工程质量管理的若干意见》第三条第一项规定“对于建制镇、集镇规划区内的所有公共建筑工程、居民自建两层（不含两屋）以上、以及其他建设工程投资额在30万元以上或者建筑面积在300平方米以上的所有村镇建设工程、村庄建设规划范围内的学校、幼儿园、卫生院等公共建筑，应当按照国家有关法律、法规和工程建设强制性标准实施监督管理。”本案中被告黄敏建盖的房屋层数为三层，建筑面积为1200余平方米，工程无论从技术要求还是高安全隐患而言，都要求承揽施工者具备相应资质，有足够的经济实力和技术条件。黄敏在未取得土地使用证、施工许可证及准建证的情况下，将其房屋包给无资质的何阜良建盖，将工人健康权益置于无充分保障境地，黄敏负有选任施工方的过错，应与承包工程的何阜良对王云忠的损害承担连带责任。张宁作为黄敏之妻，系共同业主，应与黄敏共同承担连带责任。根据本案实际，本院确定王云忠承担30%的责任。王云忠主张的医疗费，本院认定在宣威市第一人民医院的住院期间的25498.78元，门诊费79.5元，合计25578.28元。王云忠主张的住院伙食补助费、后期治疗费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费符合法律规定，本院予以确认。王云忠主张自受伤之日至定残前一日共307天的误工费，因其未提交定残前连续误工的证据，本院不支持307天的误工期。其住院37天，医嘱建议出院后休息三个月，本院以此认定误工期为107天，以农林牧渔业在岗职工日平均工资每天160.73元计算。原告主张交通费，但未提供支付交通费的票据，本院不支持其交通费主张。综上所述，本院确认王云忠的损失为：医疗费25578.28元、后期治疗费9500元、住院伙食补助费3700元（37天×100元）、残疾赔偿金61992元（30996元×20年×0.1）、误工费17198.11元（107天×160.73元）、护理费5947.01元（37天×160.73元）、鉴定费1800元，合计125715.40元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第二款，第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：由被告何阜良、黄敏、张宁在本判决生效后三十日内连带赔偿原告王云忠医疗费、后期治疗费、残疾赔偿金等合计125715.40元的70%，即88000.78元，扣除何阜良已支付的5000元、实际再赔偿83000.78元。案件受理费人民币3500元，减半收取1750元，原告负担750元，被告何阜良、黄敏、张宁负担1000元。二审中，当事人没有提供证据。经二审审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人损解释》）第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工方平均工资计算。”规定，该解释已明确受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。并非必须或应当计算至定残日前一天。因此，一审法院根据庭审查明的案件事实，结合证据，依法综合认定本案事实。并在对双方发生纠纷的原因分析基础上依法所作裁判符合本案事实，并无不当。上诉人王云忠虽提出了上诉请求及理由，但不能提供相应证据予以证明。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。”的规定。上诉人王云忠应承担举证不能的不利后果。综上所述，上诉人王云忠的上诉请求因无相关证据予以证实，而不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律、处理正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3500元，由上诉人王云忠负担。本判决为终审判决。审判长  迟少杰审判员  李强明审判员  何福浩二〇一九年九月十二日书记员  王刘智