海南省海口市美兰区人民法院   民事判决书   (2019)琼0108民初6697号   原告：王某，男，1968年7月15日出生，汉族，无业，住河南省洛阳市。公民身份号码：×××。   被告：海南伊顺药业有限公司，住所地海南省海口市桂林洋开发区（桂林洋供电站右侧）。统一社会信用代码：91460000747773669C。   法定代表人：鲁某，该司董事长兼总经理。   委托诉讼代理人：李某，该司法务经理。   委托诉讼代理人：何某，该司商务经理。   原告王某与被告海南伊顺药业有限公司（以下简称伊顺公司）劳动争议一案，本院于2019年5月9日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王某，被告伊顺公司的委托诉讼代理人李某、何某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告王某向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告向原告支付被告欠原告的工资786902.7元，并支付25%的经济补偿金，经济补偿金为196725.68元；2.请求判决被告对上述工资总额中的524302.7元工资，按月息2%向原告支付逾期支付利息，利息从被告每次收到客户货款日后第7日（应支付工资日）次日开始计算，按该笔业务应计算利息工资金额分别计算至实际支付日止；3.请求判决被告对上述工资总额中的262600元工资，按年息6%向原告支付逾期支付利息，利息计算日期从被告收到货款的次月21日（每月20日为工资发放日）开始计算至实际支付日止；4.因为被告未给原告缴纳社会保险金，给原告造成重大损失，请求判决被告向原告给予赔偿，赔偿金额按被告每月应给原告缴纳的社会保险金费用计算，共计426434元；5.请求判决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金374220元（以2017年海口市月平均工资5670元的3倍为基准，原告在被告处工作11年，应赔偿22个月工资），并支付逾期支付利息，利息按年息6%支付，利息计算日期从被告非法解除劳动合同日（2018年12月13日）次日开始计算至实际支付日止；6.请求判决被告支付本案的全部诉讼费。诉讼过程中，原告于2019年8月5日向本院申请变更诉讼请求，变更后的诉讼请求为：1.请求判决被申请人向申请人支付被申请人欠申请人的工资894304.7元，并支付25%的经济补偿金，经济补偿金为223576元。2.请求判决被申请人对上述工资总额中的631704.7元工资（销售价高于结算价部分应计提的工资），按月息2%向申请人支付逾期支付利息，利息从被申请人每次收到客户货款日后第7日（应支付工资日）次日开始计算，按该笔业务销售价高于结算价部分应计提的工资金额分别计算至实际支付日止。3.请求判决被申请人对上述第1条工资总额中的262600元工资（每支按0.2元工资应计提的工资），按年息6%向申请人支付逾期支付利息，利息计算日期从被申请人收到货款日的次月21日（每月20日为工资发放日）开始计算至实际支付日止。4.因为被申请人未给申请人缴纳社会保险金，给申请人造成重大损失，请求判决被申请人向申请人给予赔偿，赔偿金额按被申请人每月应给申请人缴纳的社会保险金费用计算，共计426434元。5.请求判决被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金374220元（以2017年海口市月平均工资5670元的3倍为基准，申请人在被申请人处工作11年，应赔偿22个月工资），并支付逾期支付利息，利息按年息6%支付，利息计算日期从被告非法解除劳动合同日（2018年12月13日）次日开始计算至实际支付日止。6.请求判决被申请人支付本案的全部诉讼费。庭审时，本院要求原告明确其各项诉讼请求中每一项数额计算的起止时间、计算方式，原告表示其诉讼请求已经很清楚，不需要再明确。事实和理由：1.原告从2008年1月1日开始至2018年12月13日在被告处任河南省区经理一职，负责被告的产品在河南省的销售工作。2.2016年1月1日，原告和被告签订《劳动合同书》一份，合同期限3年，到2018年12月31日止。并约定以下内容：试用期为3个月，工作时间为综合计算工时工作制，劳动报酬双方约定以原告业绩考核情况支付，奖金根据原告能力计算，双方未约定具体工资、奖金金额，工资、奖金金额以当月业绩为准计算。被告工资发放时间为每月15日至20日，被告为原告缴纳社会保险费。3.由于原告工资按实际业绩考核发放，没有固定工资，双方每年都会签订业绩考核合同，作为双方计算工资的依据。2018年1月，原告和被告签订工资考核发放协议《代理协议》一份，《代理协议》约定：双方合作品种为：注射用维生素C，规格1.0g/支，双方结算价：1.3元/支。甲方（被告）同意乙方（原告）在河南省独家代理由甲方生产的协议产品，甲方对乙方的销售任务实行按月考核，从2018年01月起乙方应完成200件/月销量，如果乙方完成当月任务，每支返现金0.2元。备注：乙方可委托第三方直接汇款至甲方指定账户，该销量可计当月任务。高于结算价部分扣除17%后甲方七日内返款到乙方指定账号，逾期返款按3%/月扣罚。乙方售货开票价不能高于河南中标价。甲方对产品质量负全责，（除乙方运输及保管原因所致质量问题外），甲方承担因产品质量问题给乙方造成的直接经济损失。从以上内容可以看出：双方签有《劳动合同书》，约定了试用期、工作时间考核办法、工资计算办法、社会保险交纳办法，双方是实实在在的劳动关系。《代理协议》仅仅是双方商议的公司内部职务安排和业绩考核办法以及工资按业绩考核发放办法。该协议虽然名字叫《代理协议》，实际上是被告和自己的业务员（原告）所签订，是公司内部的职务安排和业绩考核办法。双方并不是代理关系。从办理业务的实际过程看，原告按被告指定的价格、按被告的要求开发客户，客户直接把货款汇给被告，被告直接把货物发给客户，原告不接触货款，也不接触货物，原告是在公司直接领导下，以被告的名义宣传产品、推销产品、直接从被告处领取工资报酬，从实际开展业务的方式可以看出双方是劳动关系。另外，原告从未按代理商的身份给被告打过货款，购买过被告的货物。根据药品法规定，只有药品经营企业才具有药品经营资格，才可能和被告建立代理关系，乙方作为个人，没有药品经营资格，不可能以自己的名义宣传、销售产品，客户也不会接受。被告作为医药企业，对国家的规定非常清楚，不可能和没有销售药品资格的人签订药品代理协议，同时原告和被告签有劳动合同，接受被告领导管理，以被告的名义销售产品，都证明原告只是被告的业务员，双方是劳动关系，不是代理关系。《代理协议》只是一份约定工资发放办法的合同，是《劳动合同书》的补充协议，《代理协议》这个名字与实际劳动关系不符，这个合同名字是违法的、无效的。4.2018年3月6日，因为被告私自更改产品配方被国家药品监督管理总局收回《药品GMP证书》，不能再生产、销售协议产品，客户纷纷更换厂家，不再卖被告的产品，协议产品销量大减，价格也卖不上去，只能按结算价卖出，同时《代理协议》任务定的过高，是去年实际完成销量的两倍，如严格执行《代理协议》，原告将拿不到-分钱工资，工作也将无法进行，对双方都不利，双方协商不再按《代理协议》制定的任务考核，每月不论销售多少，每支都会支付0.2元的工资，以保证原告的正常生活、销售费用，维持销售工作继续进行。5.从2018年1月1日至2018年12月13日，原告作为业务员，为被告售出协议产品注射用维生素C共1313件，合计1313000支，按结算价1.3元售出货物每支应计提工资0.2元，共应计提工资262600元。双方约定工资发放日为每月15日--20日，但被告至今未支付给原告，被告应按法律规定，支付原告25%的经济补偿金，同时被告应从违约逾期支付日开始，按年息6%支付原告利息。6.在已售出的1313000支产品中，有701000支产品售价高于结箕价，应计提工资524302.7元。（701000支产品售出金额为1542990元，按结算价每支1.3元计算价值911300元，售出金额共高于按结算价计算的金额631690元，1542990-911300=631690元，扣除17%后余524302.7元，631690*0.83=524302.7），按协议约定，这项工资被告应在收到货款后7日内支付给原告，但被告至今未支付给原告，被告应按法律规定，支付原告25%的经济补偿金，同时，被告应按《代理协议》的约定，从被告收到客户货款后第8日开始按月息2%支付原告利息。7.原告在被告处任职期间，被告未按国家规定给原告缴纳社会保险，应按国家规定赔偿原告损失。海南省2007年、2008年、2009年、2010年、2011年、2012年、2013年、2014年、2015年、2016年、2017年在岗职工月平均工资分别为1613元、1822元、2078元、2585元、3060元、3338元、3798元、4081元、4876元、5214元、5755元，原告2018年的月平均工资为65575.2元，海南省2017年平均工资的3倍为17265元，赔偿损失标准应按海南省平均工资的3倍（17265元）为基准计算，2018年海南省各项社会保险企业应缴纳费用比例合计为31%，被告应赔偿原告2018年的损失为64226元（17265元*0.31*12=64226元）。以此方法计算，2008年、2009年、2010年、2011年、2012年、2013年、2014年、2015年、2016年、2017年、2018年被告应赔偿原告的金额分别为18001元、20334元、23190元、28849元、34150元、37252元、42386元、45542元、54316元、58188元、64226元，合计：426434元。8.2018年12月初，原告到被告处索要2017年的工资、销售费用和其它债务，被告一直未支付，2018年12月13日原告表示要起诉被告，双方矛盾激化，被告当即下令人事部门解除劳动合同，停止原告负责的业务，下令工厂门卫不准原告再进厂。被告非法解除劳动合同，根据法律规定应支付给原告赔偿金。原告2018年的月平均工资为65575.2元，超过海口市2017年平均工资的3倍，赔偿金应以2017年海口市平均工资的3倍（17010元）为基准计算，原告从2008年1月1日开始在被告处工作，到2018年12月13日，合计工作11年，被告应赔偿原告22个月的工资，即374220元，上述赔偿金在被告非法解除劳动合同后应立即支付，被告未按期支付，依据法律规定，被告违法逾期支付债务，应按年息6%支付利息。综上所述，被告长期拖欠原告工资，未及时给原告缴纳社会保险，非法解除与原告的劳动合同，未及时支付非法解除劳动合同赔偿金，极大的损害了原告的权益。为了维护法律的尊严，保护劳动者的合法利益，恳请贵院依法支持原告的全部诉讼请求。   被告伊顺公司辩称：一、答辩人与被答辩人签订的《代理协议》是居间代理的法律关系，不属于劳动的法律关系，应适用合同法的规定，而不适用劳动法等法律规定。答辩人与被答辩人于2017年签署的《代理协议》（以下简称“代理协议”），该协议约定自2018年1月1日至2018年12月31日期间，被答辩人利用其销售团队在河南省代理销售答辩人的产品，即每月销售为200件的注射用维生素C，答辩人给其内部结算价以及被答辩人委托第三方打货款给答辩人等相关事宜。双方关系实质上属于被答辩人代理销售答辩人的产品，即被答辩人利用其销售团队在河南省销售答辩人的特定产品。所谓销售业务外包是指企业将其产品或营销活动的职能部分委托给拥有专门销售技能或销售团队的外部单位或个人执行，企业只在营销决策上进行监督和管理，并按照双方的约定取得营销活动的既定收益。通过此种模式，企业可以规避一定的前期市场风险以及降低销售团队建设及管理等费用，达到降低风险及成本以获得较大的收益的目的。在本案中，由被答辩人及其销售团队开发河南省市场，由答辩人将注射用维生素C销售给其开发的客户，客户向答辩人回款，被答辩人由此获得高开的销售差价以及返利的收益。由于代理关系适用《中华人民共和国合同法》，因此，本案并不适用《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等相关规定。二、答辩人与被答辩人之间不成立事实劳动关系，双方关系不属于隶属关系，不存在管理与被管理的关系，双方的关系属于同一个平台上的同等的法律关系。在本案中，被答辩人提交的《劳动合同书》《工作证明》等证据中表述为被答辩人作为河南省区域的营销总监，但是该“总监”的定位并不是指答辩人公司内部的销售总监，并不承担策划推进答辩人公司的业务运营战略、流程与计划，组织协调公司各部门执行、实现公司的运营目标的职责。该“总监”是仅仅指作为一个省级区域的总负责人对其对销售团队中的销售人员招聘、管理和培训进行独立的监督与管理，即该“总监”是针对于其对销售团队内部的自我定位，而非指答辩人的公司内部的销售总监。在劳动关系中，用人单位与劳动者双方具有隶属关系，劳动者必须接受用人单位的管理，遵守用人单位的规章制度，用人单位对于违反劳动纪律和规章制度的劳动者可以采取如降级、撤职和解除劳动关系等处分。双方是否具有隶属关系，这是劳动关系认定中最重要的、本质的标准。然而，在本案中不仅被答辩人的报酬取得方式与答辩人的其他职工不一样，也并未像答辩人的其他职工一样接受答辩人安排在指定的工作时间、场所从事日常劳动并受答辩人决定或控制，答辩人的公司考勤、考核等管理制度也从未适用于被答辩人。而且，被答辩人没有提供任何证据能够证明答辩人与被答辩人之间存在隶属关系，存在管理与被管理、支配与被支配的权利和义务。虽然被答辩人在代理注射用维生素C工作过程中也要接受答辩人的指挥、监督，但是并不受答辩人的内部各项规章制度的约束，答辩人与被答辩人双方的地位是平等的、是处在同一个平台上的，双方的关系属性完全符合民事关系的本质特征。三、被答辩人提供《劳动合同书》以及相关证据欲证明双方之间存在劳动关系，这是被答辩人滥用诉权，撮合资料，虚构法律关系，没有任何依据和法律依据。1、答辩人提供《劳动合同书》及相关证明材料是因为被答辩人与他人产生货物合同纠纷，被答辩人要求以答辩人名义通过法律途径名义向他人追回其货款，且因纠纷地点在河南省。所以，答辩人同意被答辩人作为该案代理人参与诉讼。因此，《劳动合同书》及相关证明材料的用途仅仅是诉讼之用，被答辩人却虚构劳动法律关系，意图是非法占有答辩人的财产。2、在劳动关系中，劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。《劳动合同法》第7条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，即需要有劳动的事实。本案中，被答辩人未实际提供劳动，也从没有接受答辩人的劳动管理以及安排被答辩人劳动。答辩人从没为被答辩人支付工资，也从未缴纳其社会各项社会保险费。根据劳动法等相关法律规定，答辩人与被答辩人之间的关系是不符合劳动关系的必备情形。四、劳动争议仲裁委员会仲裁是劳动争议案件的法定前置程序，被答辩人在没有经过劳动争议仲裁委员会仲裁就直接向法院提起诉讼，是程序违法。五、被答辩人将一宗普通的民事法律关系，硬生生地柔和成劳动争议案件。这是被答辩人滥用诉权，撮合资料，虚构法律关系，虚假陈述，浪费大量的诉讼资源，其行为非常恶劣。建议法院依法给予严惩。综上所述，答辩人与被答辩人之间不成立劳动关系，被答辩人以劳动争议仲裁申请的方式要求答辩人支付高开差价以及返利的请求，是错误的，没有任何法律依据。恳请法院依法驳回被答辩人的全部不合理的请求，以维护答辩人的合法权益。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证。综合当事人提交的证据和庭审陈述，经审查，本院认定事实如下：   2016年1月1日，被告伊顺公司作为甲方、用人单位，原告王某作为乙方、劳动者，双方共同签订一份《劳动合同书》，约定：劳动合同期限从2016年1月1日起至2018年12月31日止；工作时间按综合计算工时工作制，此外还约定了其他事项。尔后，原、被告签订了一份《代理协议》，约定：伊顺公司同意王某在河南省独家代理由伊顺公司生产的协议产品，伊顺公司对王某的销售任务实行按月考核，从2018年1月起王某应完成200件/月销量，如果王某完成当月任务，每支返现金0.2元；王某可委托第三方直接汇款至伊顺公司指定帐户，该销量可计当月任务，高于结算价部分扣除17%后伊顺公司7日内返款到王某指定帐号，逾期返款按3%/月扣罚；伊顺公司对产品质量负全责（除王某运输及保管原因所致质量问题外），伊顺公司承担因产品质量给王某造成的直接经济损失；本协议在2018年12月底前有效；协议中还约定了其他事项。协议签订后，被告依约向原告提供药品，原告负责河南省的销售代理，以被告的名义对外销售药品。另，原告在被告处没有考勤记录，被告没有向原告发放工资。原告在庭审中称：原告每天早8点通过电话联系被告公司作为考勤；原告在被告单位有固定的排班、工作制度；对于工作的工时问题，原告的前后陈述存在不一致的情况；关于工资问题，2008年1月至2009年3月有固定工资每月2000元，2009年3月之后按照能力、业绩支付工资；原告称被告在河南省有固定的办事处，原告每年有一个月左右的时间来海南开会、汇报工作。原告的上述主张，均未提供相应的证据予以证明，被告亦对原告的主张予以否认。原、被告双方均在庭审中确认，被告没有为原告购买过员工保险，原告不在被告在海口的公司上班。原告认为原、被告之间是劳动关系，被告则认为双方是居间代理关系，双方意见分歧较大，遂成讼。案经调解无效。   王某以自己为申请人，伊顺公司为被申请人，分两次向海口市美兰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求分别为：“1、请求裁决被申请人向申请人支付被申请人欠申请人的工资786902.7元，并支付25%的经济补偿金，经济补偿金为196725.68元。2、请求裁决被申请人对上述工资总额中的524302.7元工资，按月息2%向申请人支付逾期支付利息，利息从被申请人每次收到客户货款日后第7日(应支付工资日)次日开始计算，按该笔业务应计算利息工资金额分别计算至实际支付日止，计息时间小于12.5个月、利息小于25%且已支付25%经济补偿金时，该时段利息可免予支付。计息时间大于12.5个月、且已支付利息时，25%经济补偿金可免予支付(注:该笔业务应计算利息工资金额=该笔业务客户货款总金额-每支结算价1.3元*客户进货数量)。3、请求裁决被申请人对上述工资总额中的262600元工资，按年息6%向申请人支付逾期支付利息，利息计算日期从被申请人收到货款日的次月21日(每月20日为工资发放日)开始计算至实际支付日止，已支付25%经济补偿金时，该利息可免予支付。4、因为被申请人未给申请人缴纳社会保险金，给申请人造成重大损失，请求裁决被申请人向申请人给予赔偿，赔偿金额按被申请人每月应给申请人缴纳的社会保险金费用计算，共计426434元。5、请求裁决被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金374220元(以2017年海口市月平均工资5670元的3倍为基准，申请人在被申请人处工作11年，应赔偿22个月工资)，并支付逾期支付利息，利息按年息6%支付，利息计算日期从被申请人非法解除劳动合同日(2018年12月13日)次日开始计算至实际支付日止。”以及“1、请求裁决被申请人向申请人支付被申请人欠申请人的工资894304.7元，并支付25%的经济补偿金，经济补偿金为223576元。请求裁决被申请人对上述工资总额中的631704.7元工资（销售价高于结算价部分应计提的工资），按月息2%向申请人支付逾期支付利息，利息从被申请人每次收到客户货款日后第7日（应支付工资日）次日开始计算，按该笔业务销售价高于结算价部分应计提的工资金额分别计算至实际支付日止。请求裁决被申请人对上诉工资总额中的262600元工资（每支按0.2元工资应计提的工资），按年息6%向申请人支付逾期支付利息，利息计算日期从被申请人收到货款日的次月21日（每月20日为工资发放日）开始计算至实际支付日止。2、因为被申请人未给申请人缴纳社会保险金，给申请人造成重大损失，请求裁决被申请人向申请人给予赔偿，赔偿金额按被申请人每月应给申请人缴纳的社会保险金费用计算，共计426434元。3、请求裁决被申请人向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金374220元（以2017年海口市月平均工资5670元的3倍为基准，申请人在被申请人处工作11年，应赔偿22个月工资），并支付逾期支付利息，利息按年息6%支付，利息计算日期从被告非法解除劳动合同日（2018年12月13日）次日开始计算至实际支付日止”。之后，海口市美兰区劳动人事争议仲裁委员会分别于2019年5月7日、2019年8月5日作出海美劳人仲告字[2019]第15号、第22号《案件逾期告知书》，告知王某由于案件量大，仲裁委尚未受理，王某可就该劳动争议事项向人民法院起诉。王某遂就本案纠纷起诉至法院。   诉讼中，本院根据原告的财产保全申请及其提供的担保，于2019年7月17日作出（2019）琼0108民初6697号民事裁定书，裁定冻结被告伊顺公司名下银行存款人民币1320000元。   本院确认的上述事实，有原告提供的海美劳人仲告字[2019]第15号、第22号《案件逾期告知书》、《劳动合同书》、《工作证明》、《授权委托书》、《员工身份证明》、《法人授权委托书》、《代理协议》、《海南增值税专用发票》及回单、《海南伊顺药业有限公司销售出库单》、《收据》、微信聊天记录、《海南伊顺药业有限公司销售合同》、《民事裁定书》、《民事判决书》、《民事调解书》、《协议书》、《委托书》、《解除协议通知书》、海南省食品药品监督管理局琼食药监药产[2018]26号文件、工资计算汇总表，被告提交的《莲芝消炎滴丸销售合同》、《欠条和还货款计划书》、《担保合同书》、《海南伊顺药业有限公司诉讼案件呈报审批表》、《民事起诉状》、《民事调解书》、《协议书》、《海南增值税专用发票》、《海南伊顺药业有限公司销售出库单》及回单、物流托运单、《个人网银互联汇出回单》、微信聊天记录、《应诉通知书》、《合同终止及清算协议》、《协议书》、《代理协议》、《收货说明》以及当事人的庭审陈述笔录等在案为凭，上述证据材料经庭审质证和本院审查，可以采信。   本院认为，本案系劳动争议。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案首先要处理的一个问题是，原、被告之间的纠纷是否属于劳动争议。用人单位与劳动者之间是否存在劳动关系，应当综合劳动合同、工作内容、考勤方式、劳动报酬及其他可以证明劳动关系存在的证据予以认定。原告在本案中提供的现有证据不能形成完整证据链证明其作为劳动者在被告伊顺公司管理、指挥与监督下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。经审查，本院认为本案不属于劳动争议，双方之间的纠纷不应以劳动关系去处理。经由本院依法对法律关系进行释明后，原告坚持按照劳动争议起诉，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条“诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。”以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条第一款“人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任”的规定，驳回原告的诉讼请求。   综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条第（一）项之规定，判决如下：   驳回原告王某的全部诉讼请求。   案件受理费人民币10元（原告已预交），由原告王某负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判长 杜渟婷   人民陪审员 吴宗华   人民陪审员 林诗柏     二O一九年九月六日   书记员 刘 悦   书记员 林羲平   附：相关法律及司法解释条文   《中华人民共和国合同法》   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》   第三十五条诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求。   当事人变更诉讼请求的，人民法院应当重新指定举证期限。   《最高人民法院关于适用   的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。   第九十一条人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：   （一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；   （二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。