福建省仙游县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0322民初4572号 原告：李开新，男，1957年9月2日出生，汉族，农民，住仙游县。 委托诉讼代理人：周全，福建理争律师事务所律师，特别代理。 被告：胡祖荣，男，1978年12月25日出生，汉族，农民，住江西省上饶市余干县。 被告：林宝华，男，1964年3月23日出生，汉族，农民，住莆田市城厢区。 被告：福建莆田汽车运输股份有限公司出租车营运中心，住所地莆田市城厢区南门西路1011号。统一社会信用代码91350300705343257W。 负责人：吴良富，总经理。 委托诉讼代理人：刘嘉喜，该公司员工，特别代理。 被告：中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司，住所地莆田市城厢区龙桥荔城路东侧和成天下3号楼81-82号一至三层。统一社会信用代码91350302746385023T。 负责人：黄芳，总经理。 委托诉讼代理人：陈宗权，福建升恒律师事务所律师，特别代理。 原告李开新与被告胡祖荣、林宝华、福建莆田汽车运输股份有限公司出租营运中心（下称莆田出租中心）、中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司（下称莆田平安财保）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法由审判员林明添适用简易程序，分别于2019年7月24日公开开庭进行了审理。原告李开新及其委托诉讼代理人周全、被告林宝华、被告莆田出租中心的委托诉讼代理人刘嘉喜、被告莆田平安财保的委托诉讼代理人陈宗权到庭参加诉讼，胡祖荣经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 李开新向本院提出诉讼请求：因交通事故造成李开新的经济损失有：医疗费40755.37元、后续治疗费12000元、住院伙食补助费800元（50元／天×16天）、营养费3600元、护理费18805.32元（76266元／年÷365天×90天）、误工费32670元（8100元／月÷30天×121天）、残疾赔偿金80029元（42121元／年×19年×10%）、精神损害抚慰金8000元、交通费500元、残疾辅助具费80元、财产损失3300元、鉴定费2600元，计203140.59元，折抵垫付20000元及自己应承担责任外，请求被告共同再赔偿李开新的各项损失126342.18元。事实与理由：2018年12月25日13时40分许，胡祖荣驾驶闽Ｂ×××××号小型轿车行驶仙游县Ｇ356国道68ＫＭ＋650Ｍ时，与李开新驾驶轻便摩托车发生碰撞，造成李开新受伤、两车损坏的交通事故。2019年1月10日，仙游县公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定胡祖荣承担本事故的次要责任，李开新承担本事故的主要责任。李开新当即被送往莆田人民医院、中国人民解放军第九五医院治疗，住院16天。2019年4月25日，福建正中司法鉴定所出具司法鉴定意见书，李开新的伤残程度属十级。误工期限为270日、护理期为90日、营养期90日。后期取内固定物医疗费用12000元。为此，李开新花去鉴定费2600元。肇事车辆闽Ｂ×××××号小型轿车系莆田出租中心所有，在莆田平安财保投交强险、第三者责任险，交通事故发生在保险期间内。事故发生后，莆田平安财保垫付10000元、林宝华垫付10000元。 莆田平安财保辩称，对事故发生的经过及责任认定无异议，肇事车辆闽Ｂ×××××号小型轿车在莆田平安财保投保交强险及第三者责任险，第三者责任险为100万元且不计免赔，胡祖荣、莆田出租中心应提供有效的行驶证、驾驶证、营运合格证的情况下，莆田平安财保予以赔偿；事故发生后，莆田平安财保已垫付10000元，应予以折抵；对李开新诉求的赔偿项目及金额有异议：医疗费应扣除非医保费用8926.77元；住院伙食补助费偏高，按实际住院天数每天30元；营养费无异议；取内固定物医疗费，因李开新对后续治疗费保留，故取内固定物医疗费应待实际发生后另行主张；伤残赔偿金由于莆田平安财保对李开新的伤残等级有异议，残疾赔偿金应待伤残等级重新鉴定结论出来后予以认定；误工费因李开新满退休年龄，故误工费不予支持；护理费应按实际住院天数予以计算；交通费偏高，应予以调整；鉴定费不属于莆田平安财保的理赔范围；残疾辅助器具费用没有医嘱及发票，不予认可；李开新的车辆损失未经过莆田平安财保定损，不予认可；经莆田平安财保查询，胡祖荣没有持有有效的从业资格证，故根据保险合同的约定，第三者责任险免责。 林宝华辩称，对交通事故发生的经过及责任认定无异议；肇事车辆闽Ｂ×××××号小型轿车是林宝华所有的，胡祖荣系林宝华雇佣的驾驶员，故胡祖荣所应承担的责任应由林宝华予以承担，肇事车辆闽Ｂ×××××号小型轿车是挂靠在莆田出租中心经营的；肇事车辆闽Ｂ×××××号小型轿车莆田平安财保投保交强险及第三者责任险，第三者责任险为100万元且不计免赔，故李开新的合理损失应由莆田平安财保予以赔偿；事故发生后，林宝华已垫付10300元；上岗证是当地运管部门对驾驶员上岗前的培训，主要培训服务态度、服务流程、当地的风土人情、地理位置，未涉及到技术方面的培训，不影响驾驶资格，只要由交通部门颁发的驾驶证，就可以驾驶准驾的车辆，故莆田平安财保拒赔没有依据；上岗证并不影响其驾驶车辆的资格，也没有证据证明驾驶员无上岗证就能增加承保车辆运行的危险程度，且与损害后果没有直接因果关系，故拒赔的保险条款无效；对李开新诉求的赔偿项目及金额同意莆田平安财保的答辩意见，同意按责承担非医保费用；林宝华的车辆维修费用花费2700元，车辆停车损失1800元。 莆田出租中心辩称，肇事车辆闽Ｂ×××××号小型轿车的实际车主是林宝华所有的，是挂靠在莆田出租中心，双方有签订协议，故李开新的合理损失应由林宝华予以承担；协议还规定，驾驶员必须提供合法有效的证件；对交通事故发生的经过及责任认定无异议，同意非医保费用按责承担；对李开新诉求的赔偿项目及金额同意莆田平安财保的答辩意见。 胡祖荣书面辩称，胡祖荣受雇于实际车主林宝华，本案交通事故系在雇佣工作过程中造成的，且胡祖荣负次要责任，不具有重大过错，根据法律规定，胡祖荣的责任应由雇主承担即本案实际车主林宝华承担；胡祖荣垫付10000元及车辆检测费291.26元应由保险公司返还胡祖荣；对李开新诉求的赔偿项目及金额同意莆田平安财保答辩意见。 本院经审理认定事实如下：2018年12月25日13时40分许，胡祖荣驾驶闽Ｂ×××××号小型轿车行驶仙游县Ｇ356国道68ＫＭ＋650Ｍ时，与李开新无证驾驶0320003号电动两轮轻便摩托车发生碰撞，造成李开新受伤、两车损坏的交通事故。2019年1月10日，仙游县公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书，认定胡祖荣承担本事故的次要责任，李开新承担本事故的主要责任。李开新当即被送往莆田人民医院抢救，当天立即送往中国人民解放军第九五医院治疗，住院16天，花去医疗费40755.37元。2019年1月10日，中国人民解放军第九五医院出具出院记录，出院诊断是：1.右肱骨外科颈粉碎性骨折。2.右腓骨中段骨折。3.全身多处皮肤挫裂伤（右侧额颞部、右小腿后侧、右食指皮肤）。4.老年性骨质疏松。5.双××症。出院医嘱是：1适当行患肢功能锻炼，以防肩关节僵硬及深静脉血栓形成。2.术后定期复诊并复查Ｘ线（术后45天、90天等），在未确定骨折愈合之前，患肢避免过激活动，以免内固定物松动、骨折端移位。3.如有不适，及时复诊。4.注意休息，加强营养。5.门诊随访。2019年4月25日，福建正中司法鉴定所作出闽正中司鉴所［2019］临鉴字第118号司法鉴定意见书，鉴定意见是：李开新因交通事故致右肱骨外科颈骨折并肱骨头粉碎性骨折行手术治疗，后遗右肩关节功能障碍等，已构成人体损伤十级伤残。误工期限为270日、护理期为90日、营养期90日。后续治疗费用12000元。为此，李开新花去鉴定费2600元。肇事车辆闽Ｂ×××××号小型轿车系莆田出租中心所有，在莆田平安财保投交强险、第三者责任险，限额为100万元且不计免赔，交通事故发生在保险期间内。事故发生后，莆田平安财保垫付10000元、林宝华垫付10300元。胡祖荣系林宝华雇佣的驾驶员，本案交通事故是在人事雇佣活动中发生的。李开新的电动车经莆田平安财保定损，其损失为1500元。 下列争议事实，本院予以查明、分析并认定如下： 关于后续治疗费问题。李开新主张，因交通事故造成其受伤，故应认定后续治疗费12000元。莆田平安财保、莆田出租中心、林宝华、胡祖荣认为，李开新对其他后续治疗手术保留权利，故取内固定物的后续治疗费用应待实际发生后另行主张。本院经审查认为，李开新提供中国人民解放军第九医院出具的手术记录载明，2018年12月29日，李开新行右肱骨外科骨折切开复位、内固定术，证明取内固定物是李开新所必需的。鉴定机构经评估取内固定物的费用为12000元本院予以采信。虽李开新的后续手术尚未实际发生，但为了减少诉累，本院予以认定后续治疗费用12000元。 关于住院伙食补助费、营养费、交通费问题。李开新主张，因交通事故造成其受伤，故应认定住院伙食补助费800元（50元/天×16天）、营养费3600元、交通费500元。莆田平安财保、莆田出租中心、林宝华、胡祖荣认为，住院伙食补助费偏高，应按实际住院天数，且每天按30元计算。营养费无异议。交通费偏高，应予以调整。本院经审查认为，住院伙食补助费应参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，故本院予以认定住院伙食补助费30元/天×16天=480元。莆田平安财保、莆田出租中心、林宝华、胡祖荣对李开新主张营养费没有异议，本院予以认定营养费3600元。李开新虽未提供正式交通票据证实存在交通费支出，但李开新有在医疗机构就医的事实，有实际支出交通费用，本院酌情予以认定320元。 关于残疾赔偿金问题。李开新主张，因交通事故造成其伤残十级，故应认定残疾赔偿金80029.9元，具体计算方法：42121元/年×19年×10%。为此，李开新提供仙游县城乡居民社会养老保险管理中心出具的证明一份、仙游县被征地人员参加养老保障申请表一份予以证实。欲证实李开新系失地农民，残疾赔偿金应按城镇居民人均可支配收入计算。莆田平安财保、莆田出租中心、林宝华、胡祖荣对李开新提供上述证据的真实性没有异议，对合法性有异议，因没有经办人或负责人的签名，故不具有合法性；且认为对李开新的伤残等级为十级有异议，向本院申请重新鉴定，残疾赔偿金应待重新鉴定后予以确定。本院经审查认为，因莆田平安财保申请对李开新的伤残等级申请重新鉴定，本院予以准许。经本院委托，福建正泰司法鉴定所于2019年9月16日作出正泰司鉴[2019]临鉴字第444号司法鉴定意见书，鉴定意见是：李开新因交通事故致右肱骨头和外科颈粉碎性骨折等损伤及后遗症，构成人体损伤十级伤残。双方当事人均同意按重新鉴定结论判决，故本院对该鉴定意见书予以采信，本院可以认定李开新的伤残等级为十级。李开新提供仙游县被征地人员参加养老保障申请表及仙游县城乡居民社会养老保险管理中心的证明足以证实李开新是属于失地农民，故李开新请求残疾赔偿金按城镇居民人均可支配收入计算的理由充分，本院予以支持。定残时，李开新已年满六十一周岁，未满六十二周岁，本院予以认定残疾赔偿金为42121元/年×（20年-1年）×10%=80029.9元。 关于误工费问题。李开新主张，因交通事故造成其受伤，故应认定误工费32670元，具体计算方法：8100元/月÷30天×121天。为此，李开新提供工友李清云、叶坤华的证明予以证实。李清云、叶坤华均证明李开新在交通事故发生前从事装修工作，尚有劳动能力，每月工资8100元。莆田平安财保、莆田出租中心、林宝华、胡祖荣对李开新提供的证明因证人没有出庭作证，接受当事人的询问，其证明对象不能成立；并认为李开新已达法定退休年龄，不存在误工损失，误工费应不予支持。本院经审查认为，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。并没有法律、法规规定退休人员不能享受误工费，且李开新系居民，不适用劳动退休制度，故莆田平安财保、莆田出租中心、林宝华、胡祖荣不支持误工费的辩解没有法律依据，本院不予采纳。误工时间计至定残日前一天为121天。李开新仅凭证人证言，没有提供银行流水及完税凭证予以佐证，主张每月工资8100元没有事实依据，本院不予支持。李开新系农村居民，本院予以认定误工费为159.09元/天×121天=19249.89元。 关于护理费问题。李开新主张，因交通事故造成其受伤住院，故应认定护理费18805.32元，具体计算方法：76266元/年÷365天×90天。莆田平安财保、莆田出租中心、林宝华、胡祖荣认为护理费应按实际住院天数，且按农村居民标准予以计算。本院经审查认为，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。李开新没有提供证据证实护理人员的收入减少，故只能按农村居民标准予以计算。鉴定机构根据公安部GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》有关规定，综合评定李开新的护理期为90日符合李开新的伤情，本院予以采信。本院予以认定护理费为159.09元/天×90天=14318.1元。 关于残疾器具费问题。李开新主张，因交通事故造成其受伤，故应认定残疾器具费80元。为此，李开新提供收款收据一张予以证实。莆田平安财保、莆田出租中心、林宝华、胡祖荣认为，收款收据非正式票据，真实性有异议，且没有医嘱证明，矫形器具费不予认可。本院经审查认为，李开新提供收款收据并非正式的发票，其真实性无法确认，故李开新主张残疾器具费80元，本院不予支持。 关于精神损害抚慰金问题。李开新主张，因交通事故造成其伤残，故应认定精神损害抚慰金8000元。莆田平安财保、莆田出租中心、林宝华、胡祖荣认为李开新请求精神损害抚慰金偏高，应结合李开新在本事故中负主要责任，酌情予以认定。本院经审查认为，因交通事故造成李开新的伤残等级为十级，给李开新造成了严重后果，使其精神遭受损害，李开新请求在交强险范围内优先赔偿精神损害抚慰金8000元偏高，本院予以认定6000元。 关于鉴定费问题。李开新主张，因交通事故造成其受伤，故应认定鉴定费2600元。莆田平安财保、胡祖荣认为鉴定费不属于保险公司赔付范围，不应由莆田平安财保承担。莆田出租中心、林宝华认为鉴定费应由莆田平安财保按责承担。本院经审查认为，鉴定费系本事故造成李开新的直接经济损失，且属于《中华人民共和国保险法》第六十四条规定的“为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用”,莆田平安财保依法应予承担。李开新对误工期的鉴定是自行扩大的损失，误工期的鉴定费400元应由李开新自行承担，本院予以认定鉴定费2200元。 关于第三者责任险是否免责问题。莆田平安财保主张，因胡祖荣不能提供有效的从业资格证，故根据保险合同的约定，第三者责任险免责。为此，莆田平安财保提供保单、中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款予以证实。李开新认为与自己无关。林宝华、莆田出租中心对莆田平安财保提供的证据真实性、关联性、合法性均无异议，但认为上岗证（从业资格证）是当地运管部门对驾驶员上岗前的培训，主要培训服务态度、服务流程、当地的风土人情、地理位置，未涉及到技术方面的培训，不影响驾驶资格，只要由交通部门颁发的驾驶证，就可以驾驶准驾的车辆，故莆田平安财保主张第三者责任险免责没有依据；上岗证并不影响其驾驶车辆的资格，也没有证据证明驾驶员无上岗证就能增加承保车辆运行的危险程度，且与损害后果没有直接因果关系，故第三者责任险免责的条款无效。为此，林宝华提供胡祖荣从业资格证复印件一张予以证实。本院经审查认为，中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款第二十四条规定，在上述保险责任范围内，下列情况，不论任何原因造成的人身伤亡、财产损失和费用，保险人均不负责赔偿：（二）驾驶人有下列情形之一者：6、驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证或其他必备证书的。该条款中的许可证书或必备证书未明确约定具体是指何种证书，属约定不明，莆田平安财保未举证证明已向投保人说明许可证书或必备证书具体包括从业资格证。且中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款属于格式条款，根据合同法第41条规定，对格式条款理解产生分歧的，应作出对格式提供方不利的解释。故本院认定莆田平安财保主张的免责理由不能成立，莆田平安财保应在第三者责任险限额范围内承担赔偿义务。 本院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费等损失。仙游县公安局交通警察大队认定胡祖荣承担本事故的次要责任，李开新承担本事故的主要责任，事实清楚，证据充分，足以认定。本案的交通事故给李开新造成的损失：医疗费40755.37元、后续治疗费12000元、营养费3600元、住院伙食补助费480元、护理费14318.1元、误工费19249.89元、交通费320元、残疾赔偿金80029.9元、精神抚慰金6000元、财产损失1500元、鉴定费2200元，共计180453.26元。其中交强险中的医疗费用为56835.37元、交强险中的伤残赔偿费用为119917.89元、交强险中的财产损失1500元。相对闽Ｂ×××××号小型轿车，李开新是第三者。因肇事车辆闽Ｂ×××××号小型轿车向莆田平安财保投交强险、第三者责任险，限额为100万元且不计免赔，故莆田平安财保应在交强险责任限额范围内赔偿李开新的各项损失，即莆田平安财保应赔偿李开新的各项损失121500元。超过交强险部分的损失，应按肇事当事人的责任及车辆属性赔偿，故莆田平安财保仍应在第三者责任险限额范围内承担30%的赔偿责任，但应扣除非医保费用8926.77元，即莆田平安财保应赔偿李开新的各项损失（180453.26元-121500元-8926.77元）×30%＝15007.95元。莆田平安财保共应赔偿李开新的各项损失136507.95元，莆田平安财保垫付10000元应予以折抵，折抵后，莆田平安财保应再赔偿李开新的各项损失126507.95元。莆田平安财保辩解第三者责任险免责没有事实依据和法律依据，本院不予采纳。林宝华应赔偿李开新的各项损失8926.77元×30%＝2678.03元。林宝华垫付10300元应折抵自己应承担的赔偿款，其剩余垫付款7621.97元可以折抵莆田平安财保的赔偿款，折抵后，莆田平安财保应再赔偿李开新的各项损失118885.98元。林宝华就剩余垫付款7621.97元可以向莆田平安财保追偿。胡祖荣辩解垫付10291.26元与事实不符，本院不予采纳。李开新对莆田出租中心、胡祖荣、林宝华的诉求无理，应予以驳回。胡祖荣经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院可以缺席审理和判决。李开新诉讼请求合理部分，本院予以支持，不合理部分本院予以驳回。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、第一百三十一条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿李开新的各项损失计136507.95元，折抵中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司垫付10000元及林宝华剩余垫付款7621.97元，中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司应再赔偿李开新的各项损失118885.98元。 二、驳回李开新对胡祖荣、林宝华、福建莆田汽车运输股份有限公司出租车营运中心的诉讼请求。 三、驳回李开新其他的诉讼请求。 如果赔偿义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费减半收取为491元，由中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担472元，由李开新负担19元。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审判员  林明添 二〇一九年九月十九日 书记员  罗芳菲