杭州市西湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0106民初11362号 原告（反诉被告）：杭州味府餐饮管理有限公司，住所地杭州市西湖区城北商贸园20号楼商9号。 法定代表人：夏宝军，董事长。 委托诉讼代理人：吴肖臣，浙江浙杭律师事务所律师。 被告（反诉原告）：杭州亿嘉餐饮管理有限公司，住所地杭州市下城区石桥路397号404室。 法定代表人：张慧，经理。 委托诉讼代理人：丁伟平，浙江凯旺律师事务所律师。 原告（反诉被告）杭州味府餐饮管理有限公司（以下简称味府公司）与被告（反诉原告）杭州亿嘉餐饮管理有限公司（以下简称亿嘉公司）合同纠纷一案，本院于2018年11月27日立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭，于2019年2月25日公开开庭进行审理。原告（反诉被告）味府公司的委托诉讼代理人吴肖臣，被告（反诉原告）亿嘉公司的委托诉讼代理人丁伟平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告味府公司向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告签订的《合作协议》；2、被告返还原告出资38万元；3、被告赔偿原告违约金5万元；4、本案诉讼费用由被告承担。 事实和理由：原、被告于2018年8月10日签订《合作协议》，约定原、被告分别出资32万元、48万元合作经营浙江东阳横店广州街香港街景区B6位置龙虎门主体餐厅项目；该项目由甲方以自己名义与房屋出租方浙江横店影视城有限公司广州街香港街景区分公司（以下简称横店景区分公司）签订《商业用房租赁合同》，合作期间甲乙双方需向横店景区分公司交纳商业用房场地经营保证金，租金（含物业费）租赁付款方式（详见附件）；甲、乙双方共同设立一个项目专用账户，资金由该专用账户统一收支……任何一方不得私自挪用或处置；投资人违反本协议禁止性规定的应支付其他投资人违约金伍万元……。《合作协议》签订后，原、被告按约进行了出资并分别追加出资现金4万元、6万元。双方均将出资款汇入指定的项目专用账户，原告向投资项目提供实物价值2万元。此后被告一直控制该项目专用账户。被告至今未将与房屋出租方横店景区分公司签订的《商业用房租赁合同》提供或出示给原告核实，未提供租金支付凭证、未入账。最近原告发现被告私自将项目专用账户中的资金38万余元转入被告公司账户。被告的行为已违反《合作协议》第一条、第三条、第九条的相关约定，构成严重违约，双方的合同目的无法实现，合作项目无法继续经营。为此，原告诉诸法院。 被告亿嘉公司辩称：《合作协议》系原、被告的真实意思表示，不违反法律的强制性规定，合法有效。协议签订后，被告共投资54万元。《合作协议》第二条约定，合作期限为5年，自2018年10月1日至2023年9月30日止。合作期限未满，被告不同意解除，要求继续履行《合作协议》，否则会造成被告巨额的经济损失。《合作协议》第三条约定“所有投资人的出资形成的项目资金及孳息为所有投资人共有财产，由各投资人按其投资比例享有，任何一方不得私自挪用或处置，不得随意请求分割。”出资是合作各方的基本义务，原告要求返还出资38万元没有事实和法律依据。本案中，被告没有违约行为，而原告中途停止营业，违反《合作协议》第五条的约定，造成了被告的巨额经济损失，构成违约。关于38万元转账款问题，根据《补充协议》约定，第一年租金380695元于2018年8月10日前支付，该款项系租金的支付，系双方的责任和义务。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 反诉原告亿嘉公司向本院提出反诉请求：1、味府公司支付亿嘉公司违约金8万元；2、味府公司赔偿亿嘉公司损失54万元；3、本案诉讼费用由味府公司承担。 事实和理由：《合作协议》第五条第（七）项约定，味府公司执行合作事务期间，应勤勉尽责，不得挪用、占用、侵占合作资金和营业收入，不得占用合作财产，如发生每次按本协议约定前期总投入额10%向亿嘉公司承担违约金，并对造成的损失承担赔偿责任。《合作协议》第九条第（二）项约定，投资人未经其他共同投资人一致同意擅自退出本合作项目或转让其出资份额的，应支付违约金5万元。味府公司在合作期间，投入人力不足，未勤勉尽责。特别严重的是味府公司未经亿嘉公司同意，于2018年12月27日停止营业，擅自退出本合作项目，造成亿嘉公司巨额经济损失。因此，味府公司的行为已构成违约。《补充协议》约定，投资人出资形成的项目资金及孳息为所有投资人共有财产，不得随意请求分割。故双方均不得请求分割。综上，原告提起反诉。 反诉被告味府公司辩称:亿嘉公司在本诉答辩中拒绝解除合作协议，在反诉中要求味府公司赔偿亿嘉公司损失54万元，该54万元正好系亿嘉公司出资款，故说明了亿嘉公司也是同意解除合同。案涉指定账户一直由亿嘉公司控制，因亿嘉公司未及时付款，造成员工离职。停止经营的后果是被告造成的，而非味府公司造成。亿嘉公司擅自将案涉款项转移至其账户上，故味府公司要求解除合同于法有据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提供的《合作协议》及补充协议、投资款汇款凭证、银行流水清单、营业执照，上述证据符合真实性、合法性、关联性的证据特征，本院予以确认。原告提供的调拨清单、订货单、结算明细，系原告单方制作，且被告不予认可，本院不予确认。原告提供的微信聊天记录，本院对证据的真实性予以确认。被告提供的《合作协议》及补充协议、横店景区分公司发给被告的函、被告发给原告的告知函、EMS邮寄凭证，原告对上述证据的真实性无异议，且符合关联性、合法性的证据特征，本院予以确认。 根据上述认定的证据及原、被告庭审陈述，本院对本案事实作如下认定： 2018年8月10日，原告味府公司（乙方）与被告亿嘉公司（甲方）签订《合作协议》。约定双方合作经营位于横店广州街香港街景区B6位置龙虎门主体餐厅项目，商业使用面积298平方米；该项目由甲方以自己名义与房屋出租方横店景区分公司签订《商业用房租赁合同》，乙方负责商铺的日常运营、管理等经营性事务，甲、乙双方按各自的投资比例进行出资、分红；项目前期投资总额为80万元整，其中甲方投资48万元，占总投资额60%，乙方投资32万元，占总投资额40%；各投资人的出资，须于2018年8月28日以前交齐，逾期不交或未交齐的，除补齐出资额外，还应对应交未交金额数计付利息并赔偿由此给其他投资人造成的损失。如前期投资不足需扩大投资，各方仍按原比例进行投资；合作期间甲乙双方需向横店景区分公司交商业用房场地经营保证金，租金（含物业费）及租赁付款方式（详见附件）；合作期限为五年，自2018年10月1日至2023年9月30日止。合作期满，本协议自动终止，若要继续合作，则需要重新签订合作协议；合作期间，甲乙双方共同设立一个项目专用账户，资金由该专用账户统一收支。所有投资人的出资形成的项目资金及孳息为所有投资人共有财产，由各投资人按其投资比例享有，任何一方不得私自挪用或处置，不得随意请求分割。项目经营产生的债务首先由共同投资财产偿还，无法偿还的部分由甲方承担，除经营产生的债权债务之外，各投资人在外的一切债务与本合作项目无关；投资盈余按季度结算，项目利润（或亏损）按各投资人实际投资比例进行分配；投资人委托乙方代表全体投资人执行共同投资的日常事务，合作期间乙方委派的管理人员和员工从事合作项目的工作视为乙方行为，乙方应承担相应责任；乙方负责专用账户的管理及账户资金的使用，甲方有权对乙方的资金使用情况进行查阅、监督，对资金使用有异议的，乙方应给予合理解释，否则甲方有权根据实际损失情况要求乙方赔偿；退出机制：投资人要求退出本合作项目，按比例分割投资共有财产的，须提前一个月通知其他共同投资人，并经全体投资人一致同意。针对提前退出本项目的投资人，应依照退出时合作项目的经营、财务状况进行结算。项目若有盈余，退回其前期出资部分并按其投资比例分配项目利润。若项目存在经营困难（债务或者亏损等情况），则按照退出时合作项目的财产状况按其投资比例进行结算；投资人未经其他共同投资人一致同意擅自退出本合作项目或转让其出资份额的，其份额转让协议无效，并应支付其他每位投资人违约金伍万元，该违约金在其出资额或所得分红中予以扣除；投资人违反本协议规定，给其他投资人造成损失的，应赔偿其他投资人由此遭受的损失；本协议履行过程中若有争议，由甲、乙双方友好协商解决，协商不成，任何一方有权向原告所在地人民法院提起诉讼。 2018年9月5日，被告亿嘉公司（甲方）与原告味府公司（乙方）原告（乙方）签订补充协议，约定合作协议第三条修改为：甲、乙双方共同设立一个项目专用账户，资金由该专用账户统一收支；所有投资人的出资形成的项目资金及孳息为所有投资人共有财产，由各投资人按其投资比例享有，任何一方不得私自挪用或处置，不得随意请求分割；项目经营产生的债务首先由共同投资财产偿还，无法偿还的部分由甲乙双方按投资比例共同承担，除经营产生的债务外，各投资人在外的一切债务与本合作项目无关。并在补充协议中明确：免租期2个月，期限从2018年8月1日至2018年9月3日；商铺租期为五年，从2018年10月1日至2023年9月30日，租金第二年起每年递增6%，租金含物业管理费；第一年即2018年8月1日至2019年9月30日租金为380695元，于2018年8月10日前支付。第二年即2019年10月1日至2020年9月30日租金为403536元，于2019年9月1日支付。第三年即2020年10月1日至2021年9月30日租金为427748元，于2020年9月1日支付。第四年即2021年10月1日至2022年9月30日租金为453412元，于2021年9月1日支付。第五年即2022年10月1日至2023年9月30日租金为480617元，于2022年9月1日支付；合同签订之日起，甲乙双方需向出租方缴纳租赁场地经营保证金31724元。 2018年8月6日，原、被告确认账号62×××19（户名：张慧，开户行：兴业银行杭州西湖支行）为案涉合作项目专用账户。合同签订后，原告向该账户汇入投资款360000元（分别于2018年8月8日汇入200000元，2018年9月5日汇入120000元，2018年9月8日汇入40000元），被告汇入投资款540000元。2018年9月5日，从该专用账户汇入被告账户两笔款项，分别为31725元、380695元。后原、被告在经营过程中产生矛盾，原告以被告私自将专用账户资金转让至被告账户为由，于2018年11月27日向本院提起本案诉讼。2018年12月27日，原告暂停经营案涉项目。2019年1月26日，横店景区分公司向被告发函，要求被告于2019年2月1日正常营业。同年1月27日，被告向原告发函，认为原告擅自退出项目经营，停止营业，系违约行为，要求原告恢复正常营业。 本院认为：原、被告签订的《合作协议》及补充协议系双方当事人的真实意思表示，合同内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。案涉《合作协议》及补充协议是否符合解除条件，合同解除应符合约定或法定的合同解除条件。原告主张合同解除系基于被告将专用账户款项转入其账户，但根据双方签订的补充协议，被告转账的两笔款项系第一年租金及租赁场地经营保证金。故被告并不存在违约行为，原告要求解除《合作协议》的理由并不成立。在原告要求解除《合作协议》本院不予支持的情况下，原告要求被告返还投资款及支付违约金的诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院亦不予支持。原、被告在合作经营案涉项目的过程中产生矛盾和分歧导致诉讼，为此，原告暂停了案涉项目的经营，但不能据此认定原告构成擅自退出合作项目的违约行为。故对反诉原告亿嘉公司认为反诉被告味府公司构成违约，并要求支付违约金80000元及赔偿损失540000元的反诉请求，本院亦不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条、第一百零七条之规定，判决如下： 一、驳回杭州味府餐饮管理有限公司的诉讼请求。 二、驳回杭州亿嘉餐饮管理有限公司的反诉诉讼请求。 本案本诉案件受理费7750元，诉讼保全申请费2670元，共计10420元，由原告杭州味府餐饮管理有限公司负担。反诉案件受理费收取5000元，由反诉原告杭州亿嘉餐饮管理有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。并向浙江省杭州市中级人民法院指定账号预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在收到《上诉费用交纳通知书》次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。浙江省杭州市中级人民法院户名、开户行、指定账号详见《上诉费用交纳通知书》。 审 判 长  吕小明 人民陪审员  孙颖娟 人民陪审员  郑仁孝 二〇一九年九月十日 书 记 员  冯 俊