广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初20565号原告：陈顺平，男，1970年5月20日出生，汉族，住重庆市云阳县**********，公民身份号码511*******0****997。委托诉讼代理人：植超杰，广东阐博律师事务所律师。委托诉讼代理人：龙庭威，广东阐博律师事务所实习律师。被告：佛山国旅国际旅行社有限公司，住所地佛山市禅城区************，统一社会信用代码9144*****93524088J。法定代表人：杨某1。被告：佛山国旅旅游运输有限公司，住所地佛山市禅城区**************，统一社会信用代码914**********347X2。法定代表人：胡某1。两被告委托诉讼代理人：赵燕，广东豪盛律师事务所律师。原告陈顺平诉被告佛山国旅国际旅行社有限公司、佛山国旅旅游运输有限公司劳动争议一案，本院于2019年8月12日受理后，依法由审判员黎逸菲适用简易程序独任审理，于2019年9月11日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人及两被告的委托代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1、劳动仲裁请求：陈顺平于2019年5月21日申请劳动仲裁，请求裁决佛山国旅国际旅行社有限公司、佛山国旅旅游运输有限公司向陈顺平连带支付：1、加班费，从2015年6月10日起至2019年4月30日每月8天计算，每天144元，共计46个月52992元；2、因辞退员工，赔偿以每年1个月工资5000元计算，共计4个月，合计20000元；3、按照一年5天计算，2015年至2018年的15天未休年休假工资2160元。2、劳动仲裁结果：佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月26日作出佛禅劳人仲案终字[2019]1061号仲裁裁决书，裁决：一、佛山国旅旅游运输有限公司向陈顺平支付经济补偿18456.68元；二、佛山国旅旅游运输有限公司向陈顺平支付2016年6月10日至2018年12月31日期间的带薪年休假工资2160元；三、佛山国旅国际旅行社有限公司对经济补偿和带薪年休假工资的给付承担连带责任；四、驳回陈顺平的其他仲裁请求。3、诉讼请求：原告于2019年7月29日收到裁决书后，于2018年8月12日向本院起诉。请求：（1）被告佛山国旅旅游运输有限公司向原告支付经济补偿金18456.68元；（2）被告佛山国旅旅游运输有限公司向原告2016年6月10日至2018年12月31日期间的带薪年休假工资2160元；（3）被告佛山国旅旅游运输有限公司向原告支付加班费52992元；（4）被告佛山国旅国际旅行社有限公司对经济补偿、带薪年休假工资、加班费的给付承担连带责任。庭审中，原告变更为主张加班费为29102元（1720÷21.75×46×8）。4、被告佛山国旅国际旅行社有限公司于1981年6月18日成立，地点在佛山市禅城区************，经营范围是国内旅游业务；入境旅游业务等。被告佛山国旅旅游运输有限公司于2004年7月27日成立，地点在佛山市禅城区**************，经营范围是市际包车客运、县际包车客运等。5、原告入职时间是2015年6月11日，入职时从事洗车工作。6、原告上班至2019年4月30日，之后原告请假三天。7、被告佛山国旅旅游运输有限公司为原告提供住宿和水电。8、被告佛山国旅旅游运输有限公司于2019年5月2日辞退原告。9、原告在2018年5月至2019年4月应发工资分别为4710元、4270元、4580元、4220元、4240元、4510元、4960元、5010元、5100元、3020元、4960元、5790元。原告离职前平均12个月工资4614.17元。10、原告（乙方）与被告佛山国旅旅游运输有限公司（甲方）于2018年9月1日双方签订一份劳务用工协议，主要约定协议期限自2018年9月1日起至2019年8月31日。乙方在甲方工作期间，执行每日不超过8小时、每周不超过40个小时工作制。乙方需加班的，由甲方和乙方共同确认，甲方每月支付的工资已按《劳动法》的规定予以支付相应加班报酬。11、原告与被告佛山国旅旅游运输有限公司自2016年6月11日至2019年5月2日期间存在劳动关系。本案中，双方举证及质证意见如下：原告提交了如下证据：1、原告身份证复印件、两被告企业机读档案登记资料复印件。2、佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会作出佛禅劳人仲案终字[2019]1061号仲裁裁决书及送达回证。3、国旅&诚易达租车梁羽峰微信聊天记录截图。4、佛山国旅公司进出场登记证。5、招商银行和兴业银行股份有限公司佛山卫国支行银行流水、个人所得税纳税清单、个人所得税纳税记录、佛山市社会保险参保缴费证明。6、车辆清洁卫生登记确认表。被告认为，对证据1-2无异议；对证据3-6真实性无异议，对证明内容有异议。被告提交了如下证据：1、原告与佛山市国旅旅行社有限公司签订的劳务用工协议书。（2015年6月11日签订）2、原告与佛山市国旅旅游运输有限公司签订劳务用工协议。（2018年9月1日签订）3、2019年1月至12月份清洁工支出费用明细表及车辆清洁卫生登记确认表。4、2018年1月-5月清洁工支出费用明细表及车辆清洁卫生登记确认表。5、清洁工支出费用明细表。原告认为，对证据1-5真实性、合法性无异议，关联性有异议。本院调取的证据：1、本案仲裁期间的庭审笔录。原、被告认为，对证据1真实性无异议。以下是双方有争议的事项，本院认定如下：一、关于经济补偿和带薪年休假工资。被告佛山国旅旅游运输有限公司在收到裁决后没有起诉，视为服裁，本院依法予以照准。原告主张被告佛山国旅旅游运输有限公司应支付经济补偿金18456.68元以及带薪年休假工资2160元，并表示对裁决认定的经济补偿金和带薪年休假工资无异议，故本院依法认定被告佛山国旅旅游运输有限公司向陈顺平支付经济补偿18456.68元和2016年6月10日至2018年12月31日期间的带薪年休假工资2160元。二、关于原告主张的加班费问题。原告认为原告入职后每月没有一天休息，按照相关规定，被告理应支付原告每个月8天的加班费，自2015年6月至2019年4月共在被告处工作46个月，8天是双方签订的劳务协议中约定每周有双休，因此这些时间也是作为原告加班的时间。原告提供证据5-6予以证明。两被告认为被告已经足额支付了原告的所有劳务费用，不存在拖欠加班费的情形。原告洗车完毕后并做好记录，月底计算，按计件计发洗车费用，被告计算的依据是原告每月洗车的数量（次数）乘以每辆洗车费用10元，计算出每月发出的收入金额。被告佛山国旅旅游运输公司的财务所计算的金额，已经包含了加班费用，每月通过现金和转账方式支付给了原告。被告提供证据1-4予以证明。本院经审查后认为，现原告主张加班费天数是以每月应休8天为计算加班费基数，因此应审查原告是否存在周六日加班情况。关于考勤问题，原告在仲裁庭审中关于考勤的陈述为：“不需要考勤，有车过来就洗车。但公司为了应对劳动部门检查，每月会打印一份考勤表给我们签名的，但我实际每天工作是不需要考勤的。”在本案庭审中，原告陈述在职期间需要考勤，原告的陈述前后矛盾，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条的规定，原告未能提出其他相反证据推翻其在仲裁庭审中的陈述，故本院对原告在职期间需要考勤的主张不予采信。但从双方所提交的《车辆清洁卫生登记确认表》反映，原告确实存在周六日需要上班的情况。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，原告主张两被告拖欠加班费的，应对加班事实负有举证责任。但本案中原告仅提供2018年、2019年部分月份的车辆清洁卫生登记确认表，因此对于2015年至2017年的是否存在加班事实应承担举证不能的不利后果，本院应审查两被告是否拖欠原告2018年1月至2019年4月的加班费。根据被告佛山国旅国际旅行社有限公司（甲方）与原告（乙方）于2015年6月11日签订的《劳务用工协议》主要约定：“四、工作时间：1、乙方在甲方工作期间，执行每日不超过8小时、每周不超过40个小时的工作制……3、乙方需加班的，由甲方和乙方共同确认，甲方每月支付的工资已按《劳动法》的规定予以支付相应加班报酬；六、劳动报酬：乙方执行标准工时工作制的正常工作时间工资为1510元（不低于佛山市最低工资标准）……”协议约定期限为2015年6月11日至2016年6月10日，原告在期限届满后仍在两被告处工作，期间没有续订书面《劳务用工协议》。至2018年9月1日被告佛山市国旅旅游运输有限公司（甲方）与原告（乙方）签订的《劳务用工协议》主要内容与2015年6月11日签订的《劳务用工协议》除正常工作时间工资为1720元外基本相同，根据《广东省工资支付条例》第八条、第六十二条的规定，原告于2018年1月1日至6月30日的正常工作时间工资应为1510元，2018年7月1日起的正常工作时间工资应为1720元。经核算，若根据原告主张每月8天双休日都需要加班，按照约定和规定的正常工作时间工资标准，原告从2018年1月至6月期间应不低于2620.8元（1510+1510/21.75×8×200%），从2018年7月起平均每月应得工资应不低于2985.29元（1720+1720/21.75×8×200%）。对照原告在上述期间所收取的工资，均高于上述核对的金额。因此，按照原告收取工资的情况，原告称被告拖欠加班费的主张证据不足。因原告不能继续举证证明其主张，应承担举证不能的责任。三、关于被告佛山国旅国际旅行社有限公司的责任问题。从企业机读档案登记资料可以看出，两被告经营地址为同一地址，营业范围均是与旅游业务相关，两被告也陈述因两者为关联企业，故原告签订劳务协议的是被告佛山国旅国际旅行社有限公司，但指派原告到被告佛山市国旅旅游运输有限公司处洗车，可见两被告确属关联企业。两被告对原告存在混同用工关系，故被告佛山国旅国际旅行社有限公司应对被告佛山市国旅旅游运输有限公司在本案中对原告支付经济补偿、带薪年休假工资劳动争议的相关义务应承担连带责任。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：一、被告佛山国旅旅游运输有限公司向原告陈顺平支付经济补偿18456.68元；二、被告佛山国旅旅游运输有限公司向原告陈顺平支付2016年6月10日至2018年12月31日期间的带薪年休假工资2160元；三、被告佛山国旅国际旅行社有限公司对第一、二项确定的债务承担连带责任；四、驳回原告陈顺平的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免收诉讼费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  黎逸菲二〇一九年九月二十七日书记员  陈亚妹