宁波市奉化区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0213民初5838号 原告：中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司。 住所地：浙江省杭州市开元路19-1、19-2号，统一社会信用代码913300007200837xx。 负责人：史杰文，该分公司负责人。 委托诉讼代理人：文思力，浙江元甬律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王箴若，浙江元甬律师事务所律师。 被告：宁波万兴新材料科技有限公司，住所地：宁波市奉化区锦屏街道四明路，统一社会信用代码913302830629149xx。 法定代表人：戴鑫泽。 被告：戴正大，男，1968年8月9日出生，汉族，住宁波市奉化区。 委托诉讼代理人：陈文泽，浙江文天律师事务所律师。 被告：汪益妹，女，1969年5月6日出生，汉族，住宁波市奉化区。 原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司为与被告宁波万兴新材料科技有限公司（以下简称“万兴科技公司”）、戴正大、汪益妹金融借款合同纠纷一案，于2018年10月30日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。2018年11月28日，本院根据原告的申请，依法作出（2018）浙0213民初5838号民事裁定书，裁定查封被告戴正大名下位于宁波市奉化区南山路154号房产（权证号：01-××8），保全价值7109310.82元，查封被告戴正大名下位于宁波市奉化区南山路154号房产（权证号：01-××6），保全价值3749689.6元，已被依法查封。本院于2018年12月19日公开开庭审理了本案，原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司的委托诉讼代理人文思力，被告戴正大的委托诉讼代理人陈文泽到庭参加诉讼，被告万兴科技公司、汪益妹经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司以被告万兴科技公司、戴正大、汪益妹未按约还款付息为由，请求判令：1.被告万兴科技公司立即偿还借款本金1000万元及相应利息（截止2017年10月23日止应付利息859000.42元，本息共计10859000.42元），并按合同约定支付自2017年10月24日起至实际清偿日止的利息、复利、罚息，息随本清；2.原告有权就被告戴正大提供的位于宁波市奉化区南山路154号房产【房屋所有权证号：房权证奉化字第××号，国有土地证号：奉国用（2005）第××号，他项权证：房他字奉化市字第××号】的抵押房产在1189万元最高余额范围内享有优先受偿权、以其拍卖、变卖所得价款或折价优先偿还原告第1项诉请款项；3.原告有权就被告戴正大提供的位于宁波市奉化区南山路154号房产【房屋所有权证号：房权证奉化字第××号，国有土地证号：奉国用（2005）第××号，他项权证：房他字奉化市字第××号】的抵押房产在290万元最高余额范围内享有优先受偿权、以其拍卖、变卖所得价款或折价优先偿还原告第1项诉请款项；4.被告戴正大、汪益妹对上述第一项款项的清偿承担连带保证担保责任；5.本案诉讼费由各被告承担。审理过程中，原告变更诉请请求，因被告已归还利息859000.42元，故放弃要求被告支付截止2017年10月23日止的应付利息859000.42元。 被告万兴科技公司、汪益妹未作答辩。 被告戴正大答辩称：1.本案原告不适格，本案贷款人、抵押权人均为中国工商银行股份有限公司奉化支行，但与原告签署资产转让协议的却是中国工商银行股份有限公司宁波市分行；2.本案原告无法就抵押物向被告主张抵押责任，签订抵押合同时，抵押物不存在，抵押权不成立，被告戴正大签署的《最高额抵押合同》无效。即使合同有效，本案原抵押物已经灭失，原告无法就原抵押物继续向抵押人主张抵押责任。3.本案被告戴正大、汪益妹无需承担担保责任，本案的借款用途为“以贷还贷”，加重了担保人的责任，且原告提供的个人无限连带责任保证书无效。 本院经审理，认定事实如下：2015年5月7日，中国工商银行股份有限公司奉化支行与被告戴正大签订了一份编号为0390100011-2015年奉化（抵）字第0042号《最高额抵押合同》。该合同约定，被告戴正大自愿将其名下的位于宁波市奉化区南山路154号房地产及土地使用权【房权证：奉房字第××号，国有土地证号：奉国用（2005）第××号】为被告万兴科技公司与工行奉化支行从2015年5月7日至2023年5月6日期间所形成的最高余额1189万元范围内主债权提供最高额抵押担保，抵押担保范围包括主债权本金、利息、复息、罚息以及实现债权的费用等。双方还约定了其他的权利和义务，合同签订后，就抵押物办理了抵押登记，房屋他项权证权号：房他证奉化市字第××号。 2015年11月18日，中国工商银行股份有限公司奉化支行与被告戴正大签订了一份编号为0390100011-2015年奉化（抵）字第0084号《最高额抵押合同》。该合同约定，被告戴正大自愿将其名下的位于宁波市奉化区南山路154号房地产及土地使用权【房权证：奉房字第××号，国有土地证号：奉国用（2005）第××号】为被告万兴科技公司与工行奉化支行从2015年11月18日至2023年11月17日期间所形成的最高余额290万元范围内主债权提供最高额抵押担保，抵押担保范围包括主债权本金、利息、复息、罚息以及实现债权的费用等。双方还约定了其他的权利和义务，合同签订后，就抵押物办理了抵押登记，房屋他项权证权号：房他证奉化市字第××号。 2016年4月29日，中国工商银行股份有限公司奉化支公司与被告万兴科技公司签订编号为0390100011-2016年（奉化）字第00122号《小企业借款合同》，合同约定，借款金额为人民币800万元，借款期限为1年，自实际提款日起计算。借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为合同生效日对应档次的中国人民银行基准贷款利率，每笔借款提款后借款利率以12个月为一期，一期一调整，分段计息，第二期及以后各期的利率确定日为每笔借款提款满一期后的对应日，借款逾期的，逾期利率为原借款利率上浮50%，双方还约定了其他的权利和义务。合同签订后，工行奉化支行依约向被告万兴科技公司发放借款800万元。 2016年11月28日，中国工商银行股份有限公司奉化支公司与被告万兴科技公司签订编号为0390100011-2016年（奉化）字第00363号《小企业借款合同》，合同约定，借款金额为人民币200万元，借款期限为1年，自实际提款日起计算。借款利率以基准利率加浮动幅度确定，其中基准利率为合同生效日对应档次的中国人民银行基准贷款利率，浮动利率为上浮25%。每笔借款提款后借款利率以12个月为一期，一期一调整，分段计息，第二期及以后各期的利率确定日为每笔借款提款满一期后的对应日，借款逾期的，逾期利率为原借款利率上浮50%，双方还约定了其他的权利和义务。合同签订后，工行奉化支行依约向被告万兴科技公司发放借款200万元。 2017年4月28日，中国工商银行股份有限公司奉化支行与借款人万兴科技公司，担保人戴正大、汪益妹就编号为0390100011-2016年（奉化）字00122号《流动资金借款合同》，签订了编号为0390100011-2017年（展期）字0006号借款展期协议，展期期限自2017年4月28日至2018年4月7日。担保人承诺按照原担保合同的约定继续对借款人在原借款合同和本借款展期协议项下的全部义务承担担保责任。 2017年11月27日，中国工商银行股份有限公司宁波市分行与原告签订了编号为“宁波2017年NB008号”《资产转让协议》，由原债权人中国工商银行股份有限公司宁波市分行依法将上述债权转让给原告，与主债权对应的从权利一并转让。2017年12月13日，中国工商银行股份有限公司宁波市分行与原告联合发布《债权转让暨债务催收公告》，对债权转让事宜通知了主从债务人并对主从债务人进行了催收》。原告受让债权后，依法履行了通知和催收义务，有权要求债务人立即清偿借款本息，并依约行驶担保权利。为了维护自身合法权益，原告现向法院提起诉讼。 以上事实由原告提供的小企业借款合同、最高额抵押合同、资产转让协议、借款借据、贷款发放凭证、提款通知书等予以证明。 本院认为：中国工商银行股份有限公司奉化支行与被告万兴科技公司签订的小企业借款合同、与被告戴正大签订的最高额抵押合同，与被告万兴科技公司、戴正大、汪益妹签订的借款展期协议原告与中国工商银行股份有限公司宁波市分行签订的资产转让协议均系各方当事人真实的意思表示，合法有效。中国工商银行股份有限公司奉化支行已按约履行借款发放义务，被告万兴科技公司作为借款人未按约定偿还到期借款本金和支付利息，已严重违约。原告受让债权后，依法履行了通知和催收义务，有权要求债务人清偿借款本息，并依约行驶担保权利。被告万兴科技公司、汪益妹经本院合法传唤，未参加庭审，本院依法可以缺席判决。为此，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告宁波万兴新材料科技有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告归还借款本金10000000元，并自2017年10月24日起按借款合同约定利率计付利息、罚息和复利至款清日止； 二、原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司有权对被告戴正大抵押的位于宁波市奉化区南山路154号房地产及土地使用权【房屋所有权证号：房权证奉化字第××号，国有土地证号：奉国用（2005）第××号，他项权证：房他证奉化市字第××号】进行拍卖、变卖后所得价款在最高额1189万元范围内优先受偿； 三、原告中国华融资产管理股份有限公司浙江省分公司有权对被告戴正大抵押的位于宁波市奉化区南山路154号房地产及土地使用权【房屋所有权证号：房权证奉化字第××号，国有土地证号：奉国用（2005）第××号，他项权证：房他证奉化市字第××号】进行拍卖、变卖后所得价款在最高额290万元范围内优先受偿； 四、被告戴正大、汪益妹对上述第一项款项的清偿承担连带保证责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费86954元，财产保全费5000元，合计91954元，由被告宁波万兴新材料科技有限公司、戴正大、汪益妹共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。在递交上诉状之日起七日内凭判决书到宁波市中级人民法院立案室预交上诉案件受理费；如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号为37×××92，开户银行为宁波市中国银行营业部。如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，作自动放弃上诉处理。 （此页无正文） 审 判 长  江 桔 人民陪审员  徐恩琴 人民陪审员  陈国平 二〇一九年九月二十六日 书 记 员  印丹妮 附：一、本判决依据的法律条文 1.《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。 2.《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 3.《中华人民共和国合同法》第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。 4.《中国人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 5.《中国人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 6.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 二、申请执行的规定 1．《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 2．《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条人民法院受理执行案件应当符合下列条件： （１）申请或移送执行的法律文书已经生效；（２）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（３）申请执行人在法定期限内提出申请；（４）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（５）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（６）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。 3．《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》 第二十九条人民法院冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，查封、扣押动产的期限不得超过一年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。法律、司法解释另有规定的除外。 申请执行人申请延长期限的，人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续，续行期限不得超过前款规定的二分之一。 第三十条查封、扣押、冻结期限届满，人民法院未办理延期手续的，查封、扣押、冻结的效力消灭。 查封、扣押、冻结的财产已经被执行拍卖、变卖或者抵债的，查封、扣押、冻结的效力消灭。