内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终1682号   上诉人（一审原告）：王俊梅，1959年8月28日出生，住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：郭艳平（王俊梅儿子），住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：牛晓芬（王俊梅儿媳），住内蒙古自治区包头市。   被上诉人（一审被告）：包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心。   法定代表人：武建新。   委托诉讼代理人：李彬彬，内蒙古金矢律师事务所律师。   委托诉讼代理人：翟志刚，内蒙古金矢律师事务所律师。   上诉人王俊梅因与被上诉人包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心提供劳务者受害责任纠纷一案，不服内蒙古自治区包头市昆都仑区人民法院（2018）内0203民初5761号，向本院提起上诉。本院于2019年7月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人王俊梅的委托诉讼代理人郭艳平、牛晓芬，被上诉人包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心的委托诉讼代理人翟志刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   王俊梅上诉请求:1.撤销一审法院作出的（2018）内0203民初5761号民事判决，改判被上诉人赔偿上诉人医疗费81477元、误工费17040元、护理费38975.2元、营养费17600元、住院伙食补助费116天×100元=11600元、交通费900元、残疾赔偿金35670元×20年×10%=71340元、精神损害抚慰金3000元、被扶养人生活费15230元、伤残鉴定费990元、鉴定会诊费100元、司法邮寄费30元，共计267891元。2.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：（一）上诉人是被上诉人雇佣的环卫工人，上诉人在从事工作中被第三人驾驶的车辆撞伤，住院116天后出院。在本案中因第三人的违章驾驶导致上诉人伤残，对受害人及上诉人而言是同等过错责任，而相对雇主即被上诉人而言，上诉人是没有过错的，且被上诉人在本次事故中没有造成实际损失。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，被上诉人应当承担无过错赔偿责任。本案中，上诉人没有故意或重大过失，且电动三轮车是被上诉人提供，上诉人在雇佣关系中没有任何过错，所以上诉人承担20%责任是错误的。（二）一审法院计算上诉人的误工费按照日工资59.2元错误，上诉人月工资1800元，无休息日，故日工资为60元。护理费没有参照出院医嘱，考虑上诉人出院后的护理费不当。赔偿费用不应判决上诉人承担20%的责任。   包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心辩称，(一)一审法院认定上诉人对损害结果的发生存在过错，应当减轻雇主20%的责任，认定事实准确，适用法律正确。（二）上诉人上诉请求要求改判的具体赔偿项目一审法院认定准确。医疗费保险公司打入王俊梅账户45000元，应予核减该款项。   王俊梅向一审法院起诉请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费81477.15元，误工费60元×284天，共计17040元，护理费38975.×2元，营养费176天×100元共计17600元，住院伙食费116天×100元共计11600元，交通费900元，残疾赔偿金35670元×20年×10%共计71340元，精神抚慰金3000元，被抚养人生活费15230元，伤残鉴定费990元，鉴定会诊费100元，司法鉴定邮寄费30元，以上共计267891.35元；2、诉讼费鉴定费等由被告承担。   一审法院认定事实：原告受雇于被告包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心从事环境卫生道路清扫工作，月工资1800元。2018年3月17日8时10分，原告在从事环境卫生清扫工作中，被苗悦驾驶的车辆撞伤，入住包钢三医院和包头市第一附属医院治疗，经诊断为，创伤性左额颞叶脑局灶出血，左颞枕叶硬膜外血肿，左枕骨骨折，枕部头皮血肿，偏瘫，共住院116天后出院，发生医疗费144197.15元，被告支付医疗费52720元，肇事司机支付医疗费10000元。原告出院后，经与被告协商未果，故起诉。2018年3月17日原告王俊梅提出鉴定申请，要求对其伤情进行伤残等级鉴定。法院委托呼和浩特市第一医院司法鉴定所进行鉴定，结论为：被鉴定人王俊梅的伤残等级为十级。日期为：2018年12月27日。   一审法院认为，雇佣关系是指受雇人向雇佣人提供劳务，雇佣人支付相应报酬而形成的权利义务关系。本案中，原告张俊梅受雇于被告昆区环卫服务中心从事环境卫生清扫工作，在雇佣活动中，被第三人驾车撞伤，造成创伤性左额颞叶脑局灶出血，左颞枕叶硬膜外血肿，左枕骨骨折，枕部头皮血肿，偏瘫。为此，原告由要求雇主承担赔偿责任符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿的规定，该院予以支持。但是，原告王俊梅对自身的损失存在重大过失，应适当减轻雇主相应的赔偿责任，综合本案实际，由原告自担20%责任，被告承担80%赔偿责任。关于原告要求被告赔偿医疗费的请求，按照原告提供的票据，按责任比例予以支持52637.7元（144197.15×80％=115357.7元，剔除被告为原告垫付的医疗费52720元和肇事司机支付的医疗费10000元为52637.7元）；关于原告要求被告赔偿残疾赔偿金的请求，应按照呼和浩特市第一医院司法鉴定所鉴定的原告伤情已构成10级伤残的结论所对应的相关标准，按责任比例，予以支持57072元（35670元×20年×10％=71340元×80％=57072元）；关于原告要求被告赔偿被抚养人生活费的请求，按相应标准计算，按责任比例，予以支持1209.4元（5年×12184元×10％=6092元×80％=4837.6元÷4人=1209.4元）；关于原告要求被告赔偿误工费的请求，按照原告每月工资1800元标准，计算至定残前一日（从2018年3月17日起诉至2018年12月26日），按责任比例，予以支持13450.2元（59.2元×284天=16812.8×80％=13450.2元）；关于原告要求被告赔偿护理费的请求，按照原告向本院提供的护理人员人数及工资标准，计算原告住院天数，按责任比例，予以支持21692元（75801÷365天×116天=24090.2×80％=19272元＋2420元=21692元）；关于原告要求被告赔偿住院伙食补助费的请求，根据相关标准，计算116天，按责任比例，予以支持9280元（100元×116天=11600元×80％=9280元）；关于原告要求被告赔偿营养费的请求，根据相关标准，考虑原告伤残程度，计算176天，按责任比例，予以支持14080元（100元×176天=17600元×80％=14080元）；关于原告要求被告赔偿鉴定费的请求，根据票据，按责任比例，予以支持896元（1120元×80％=896元）；关于原告要求被告赔偿精神抚慰金的请求，根据原告伤残程度，按责任比例予以支持2400元（3000元×80％=2400元）；关于原告要求被告赔偿交通费的请求，酌情支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十一条、第十七条第一款、第二款之规定，判决：一、被告昆区环卫服务中心赔偿原告王俊梅残疾赔偿金57072元；二、被告昆区环卫服务中心赔偿原告王俊梅被抚养人生活费1209.4元；三、被告昆区环卫服务中心赔偿原告王俊梅医疗费52637.7元；四、被告昆区环卫服务中心赔偿原告王俊梅住院伙食补助费9280元；五、被告昆区环卫服务中心赔偿原告王俊梅营养费费14080元；六、被告昆区环卫服务中心赔偿原告王俊梅护理费21692元；七、被告昆区环卫服务中心赔偿原告王俊梅误工费13450.2元；八、被告昆区环卫服务中心赔偿原告王俊梅精神抚慰金2400元；九、被告昆区环卫服务中心赔偿原告王俊梅鉴定费896元；十、被告昆区环卫服务中心赔偿原告王俊梅交通费800元；十一、驳回原告王俊梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。王俊梅提交了包头市了然汽车评估有限公司司法鉴定所机动车测速鉴定的复印件，欲证实电动三轮车，是单位提供的车辆,上诉人当时不知道是否是机动车。被上诉人质证认为，真实性不认可，证明目的不认可，1.交通事故认定书已经做出认定了，该认定没有任何问题。2.适用法律依据交法规定，同等责任也是因为未确保安全责任，被上诉人没有过错。本院认定，该份证据并不能证明王俊梅交通事故中没有责任，故该证据本院不予采信。经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实相一致，本院予以确认。   本院认为，王俊梅在为包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心提供劳务中受伤，作为雇主应承担民事赔偿责任。王俊梅在交通事故中未遵守道路安全法律、法规的规定，未按照操作规范安全驾驶，文明驾驶，承担了事故的同等责任，故应认定在雇佣活动存在一定过错，一审法院认定20%的责任并无不当。一审法院计算误工费按照双方认可的月工资1800元，1800元/月×12个月÷365天=59.17元即日工资59.2元，二审审理中王俊梅也认可。王俊梅提出出院后的护理费应予赔付的理由，因王俊梅虽提供了出院后的诊断，但没有明确意见即护理人数和护理期限，故一审法院未予认定并无不当。一审法院认定其他的赔偿项目符合法律规定，本院予以确认。包头市昆都仑区环境卫生综合服务中心提出核减保险公司已支付王俊梅的45000元，未提供证据，因其属于另一法律关系，本院不予审理。   综上，上诉人王俊梅的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费2620元，由上诉人王俊梅负担。   本判决为终审判决。   审判长 付   光   审判员 沈 艳 萍   审判员 李 雅 滨     二〇一九年九月二十四日   书记员 敖敦格日乐   附：本判决所适用法律条款   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。