广东省深圳市罗湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0303民初3144号原告：深圳市金叶珠宝有限公司，住所地：深圳市罗湖区翠竹街道贝丽北路水贝金座大厦4层402，统一社会信用代码：91440300056170965F。法定代表人：周汉生,董事长。委托诉讼代理人：黄勇，广东君厚律师事务所律师。委托诉讼代理人：邝雅慧，广东君厚律师事务所实习律师。被告：历下区宝至尊珠宝行，住所地：山东省济南市历下区经十路13866号中润基金产业园6号楼中润珠宝城B1铺位，统一社会信用代码：92370102MA3LCA7FlC。经营者:安伯海。被告：安伯海，男，汉族，1974年6月22日出生，住所地：济南市历下区，以上两被告共同委托诉讼代理人：韩军，山东齐鲁（潍坊）律师事务所律师。以上两被告共同委托诉讼代理人：陶金宏，山东齐鲁（潍坊）律师事务所实习律师。原告诉两被告买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人黄勇、邝雅慧，两被告的共同委托诉讼代理人韩军、陶金宏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出的诉讼请求：1、判令被告历下区宝至尊珠宝行向原告偿还拖欠货款1847032.727元（货款=拖欠黄金克重提货日上海黄金交易所黄金收盘价+加工费），同时向原告支付逾期付款违约金（违约金额=本批货款总额*30%)，以上款项合计2401142.55元；2、判令被告安伯海对上述全部债务承担连带责任；3、判令二被告共同承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2018年3月20日，深圳市金叶珠宝有限公司（下称“深圳金叶”）与历下区宝至尊珠宝行（下称“宝至尊”）签订《加工购销合同》（以下称“案涉合同”），根据案涉合同约定，宝至尊最晚应当于提货当日向金叶公司支付全部货款，否则，金叶公司有权按该批货款总额的30%主张违约金。被告安伯海就案涉合同及该合同关联协议产生的全部债务承担连带保证责任，保证期间为债务履行期限届满之日起两年。2018年6月13日，宝至尊入库深圳金呻一批总重6488.09克的黄金饰品。根据案涉合同约定，宝至尊最迟应在收到货品的当日向原告支付货款。但截至原告起诉当日，宝至尊仍未支付拖欠的货款。为追索货款，深圳金叶曾于年10月15日派员工张飞、王明敢、刘志宽亲至宝至尊公司协商，双方当时对往来交易记录进行对账，最后由宝至尊加盖公章进行确认。原告认为：第一，深圳金叶和宝至尊签订的《加工购销合同》合法有效，宝至尊拖欠金叶公司6488.09克黄金货款的事实清楚，宝至尊应按照合同约定向深圳金叶履行归还货款及支付违约金等义务；第二，担保人安伯海签订的保证条款合法有效，应对宝至尊的上述所有债务承担连带保证责任。据此，原告特向贵院提起诉讼，请求贵院支持原告的诉讼请求。两被告答辩称，一、原告主张加工购销合同项下拖欠黄金克重有误，被告已向原告交付1600克黄金，不存在原告诉求的欠付黄金克重被告存放于原告处有600克黄金金料，被告在支付货款时可做相应扣减。2018年9月18日，原告向被告发送《客户对账确认函》，内容显示根据财务账面余额记录，截止2018年9月17日，被告在原告账面黄金存料600克。2.2018年10月9日，原告委托肖军（荟萃楼三楼金名公司，电话188××××2611)代为签收黄金1000克，并留存签收收据（编号No.960808).综上，被告已实际交付原告黄金至少1600克，原告起诉被告欠付6488.09克黄金金料是事实不存在的。二、原告歪曲被告《加工购销合同》已履行的内容、否定被告已向原告交付1600克黄金金料的事实，是原告的违约行为直接导致《加工购销合同》无法正常履行，被告不存在违约情形，被告不应承担原告主张的违约金。1.2018年12月5日，原告向被告连续发送三份《告知函》，告知原告业务、人事、总经理的人员变动。基于原告出现的较大业务波动、财务账目混乱，被告为合理避免损失，多次通过电话的形式向原告询问业务对接情况，表达了被告的不安，告知原告在理清财务账目、业务负责人后再继续交易。2.原告于2018年12月13日向被告发送《律师函》不认可被告已交付的1000克黄金，鉴于原告的不诚信行为，被告暂时无法继续履行《加工购销合同》的合同内容。被告认为，原告在自己公司人事、财务、业务出现较大波动的情况下，对自己公司业务对账出现错误时，未能认真调查相关事实，不及时核对、理清账目，反将责任归咎于被告、认为被告违约，系极不诚信的行为.被告为避免损失，多次与原告联系，希望双方能商谈尚欠黄金货款事宜，就双方已履约内容达成共识后，被告必将继续按《加工购销合同》履约，直至该合同全面适当履行完毕。综上所述，原告诉讼请求没有事实根据和法律依据，系自身违约在先的情况下所提出的无理诉讼，依法应当驳回诉讼请求。根据当事人陈述及经法庭开庭审理确认的证据，本院认定如下：一、被告历下区宝至尊珠宝行是个体工商户，被告安伯海是被告历下区宝至尊珠宝行的经营者。二、原告与被告历下区宝至尊珠宝行签订《加工购销合同》，合同第2.1条约定，被告历下区宝至尊珠宝行同意按照本合同约定向原告采购或委托加工黄金珠宝制品，原告同意按照本合同的约定向被告历下区宝至尊珠宝行销售或者接受被告历下区宝至尊珠宝行委托为被告历下区宝至尊珠宝行加工货物。被告历下区宝至尊珠宝行应向原告采购或委托。合同第2.2条约定，原告提供货物的方式：（1）自行选购：被告历下区宝至尊珠宝行至原告展厅自行选购。（2）订单采购：被告历下区宝至尊珠宝行通过向原告下达《采购订单》或《委托加工订单》的方式，订购或委托加工货品，订单需经原告书面认可方可生效，且未经原告书面同意，被告历下区宝至尊珠宝行不得变更订单：即使经原告方同意，因被告历下区宝至尊珠宝行变更订单给原告造成损失的，被告历下区宝至尊珠宝行应当承担赔偿责任。（3）展销方式：被告历下区宝至尊珠宝行作为原告指定展销合作单位，每次展销的货品品种、类型、款式、数量、重量、规格，由被告历下区宝至尊珠宝行提前下展销订单，原告根据被告历下区宝至尊珠宝行的展销订单配备展销货品。若原告采取展销方式提供货物时，该货物的所有权归属于原告所有，除非被告历下区宝至尊珠宝行足额支付相应的对价，否则原告有权采取任何措施取回该货物，且被告历下区宝至尊珠宝行不得干涉。合同第3.1条约定，货物签收：原告向被告历下区宝至尊珠宝行交付货物应由被告历下区宝至尊珠宝行本人或经被告历下区宝至尊珠宝行书面授权的受托人，凭身份证原件签收。合同第3.5条约定，被告历下区宝至尊珠宝行应在收到货品三天内进行验收以及成色检验，如质量有问题或成色不符合相关要求应在验收之日起三天内提出，否则，视为货物验收合格，原告有权拒绝被告历下区宝至尊珠宝行退货要求。合同第7.2条对违约责任进行约定，在履行本合同过程中，如被告历下区宝至尊珠宝行存在包括但不限于逾期付款、逾期交付原材料、拒收货物及邮件、不按约定补充保证金、不及时签收发货单、对账单、不按时定价/折价、被告历下区宝至尊珠宝行关闭店铺停止经营或有其他债务被诉，则视为根本违约。原告有权单方解除合同，并要求被告历下区宝至尊珠宝行向原告支付违约金（计算公式：违约金金额=本批货款总额×30%）。合同第12.1条对其他事项进行约定，合同中所指的货物价值均按照该批货品出货日当天上海黄金交易所Au99.99的收盘价计算（非交易日的按照上一交易日的收盘价计算）。同第12.9条约定，合同期限从2018年3月20日起至2020年3月19日止。合同附件一、二中，被告历下区宝至尊珠宝行委托授权杨桂霞为代理人，并指定杨桂霞为指定收件人。三、2018年9月18日原告向被告历下区宝至尊珠宝行发出《客户对帐确认函》，内容是根据财务账面余额记录，截止2018年9月17日，被告历下区宝至尊珠宝行在原告公司账面货款（包括利息0元）、存款0元，存料600克。请被告历下区宝至尊珠宝行核对确认签署核对意见。被告历下区宝至尊珠宝行在结论核对无误，加盖公章。四、2018年10月9日，肖军书写一张《收款收据》，内容是收到吕伍华1KGAU黄金，钟焕杰在出纳一栏签名。五、被告历下区宝至尊珠宝行向原告出具对账单,内容是截止2018年10月15日欠东莞金叶6488.09克,深圳金叶存料600克，被告历下区宝至尊珠宝行在对账单中加盖公章。被告庭审中亦承认原告尚有存料600克黄金在其公司，亦确认被告历下区宝至尊珠宝行拖欠东莞市金叶珠宝集团有限公司（简称“东莞金叶”）黄金6488.09克，但认为东莞金叶与原告为两个不同主体，权利应由东莞金叶主张。六、2018年12月5日原告向被告历下区宝至尊珠宝行发出三份《告知函》，告知被告历下区宝至尊珠宝行，原告公司原物流部总监叶伟雄、业务部总监翁思孟、总经理肖凯铭、物流部总监叶伟雄因个人原因已分别于2018年8月31日、11月16日、12月3日与原告解除劳动关系，今后其与公司的一切事务均与原告公司无关。七、2018年12月13日，广东君厚律师事务所向两被告发出（2018）粤君厚函字第2435号《律师函》，内容是受原告委托，指派律师所律师就被告向原告购入6488.09克黄金饰品，限两被告三日内向原告支付全部货款，逾期原告主张违约金。八、2019年4月4日东莞市金叶珠宝集团有限公司向本院书写《情况说明》，内容是对（2019）粤0303民初3144号案涉6488.09克黄金饰品的来源作如下说明：6488.09克黄金饰品系深圳市金叶珠宝有限公司委托本公司发往上海豫园黄金珠宝集团有限公司，后被深圳市金叶珠宝有限公司职工翁思孟私自发往历下区宝至尊珠宝行。截至本《说明》作出时，本公司与历下区宝至尊珠宝行不存在任何合同及其他债权债务关系。九、本案开庭后，原告向本院提交申请书，申请涉案黄金饰品的加工费放弃对两被告的追索。本院认为，本案为买卖合同纠纷。原告与被告历下区宝至尊珠宝行签订《加工购销合同》及附件，是当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应依约履行。原告庭审中申请涉案黄金饰品的加工费放弃对两被告的追索，系原告对自身权利的放弃，本院予以准许。本案被告历下区宝至尊珠宝行在对账单中已加盖公章，承认截止2018年10月15号欠东莞市金叶珠宝集团有限公司6488.09克，深圳金叶存料600克黄金。被告历下区宝至尊珠宝行庭审中亦承认收到东莞市金叶珠宝集团有限公司6488.09克黄金饰品的事实，但辩称其已于2018年10月9日委托吕伍华向原告交付黄金1000克,原告的员工肖军代原告签收了该黄金1000克。原告否认，被告没有佐证证明肖军代表原告收取黄金1000克的证据，因此被告历下区宝至尊珠宝行的抗辩理由不成立，本院不予采信。被告历下区宝至尊珠宝行庭审中辩称对账单中其承认拖欠东莞金叶的黄金饰品6488.09克，应由东莞金叶主张权利，而非原告。东莞金叶向本院提交《情况说明》中，已明确东莞金叶受原告的委托，向被告历下区宝至尊珠宝行邮寄黄金饰品6488.09克，东莞金叶与被告历下区宝至尊珠宝行不存在合同及其他债权债务关系。因此原告可以对被告历下区宝至尊珠宝行行使东莞金叶对被告历下区宝至尊珠宝行的权利。原告向被告历下区宝至尊珠宝行主张行使权利，主体适格。关于原告向被告历下区宝至尊珠宝行主张违约金问题，原告与被告历下区宝至尊珠宝行签订的加工购销合同虽有约定逾期支付违约金的计算方式，但本案原告只是以存料的形式将600克黄金的存料存放在被告历下区宝至尊珠宝行，而非被告历下区宝至尊珠宝行拖欠原告的货款。至于被告历下区宝至尊珠宝行拖欠东莞金叶的黄金饰品6488.09克，被告历下区宝至尊珠宝行不知道该黄金饰品的所有权人为原告，被告历下区宝至尊珠宝行与东莞金叶没有订立合同对违约金进行约定，因此原告主张被告历下区宝至尊珠宝行支付违约金，没有事实根据和法律依据，本院不予以支持。关于原告要求被告安伯海对被告历下区宝至尊珠宝行的债务承担连带清偿责任问题。因被告历下区宝至尊珠宝行为个体工商户，被告安伯海是被告历下区宝至尊珠宝行的经营者，经营者应以其个人财产承担责任。因此原告要求被告安伯海对被告历下区宝至尊珠宝行的债务承担连带清偿责任，有事实根据和法律依据，本院予以支持。关于黄金如何折算成货币问题，原告与对被告历下区宝至尊珠宝行加工购销合同已约定，应从约定。但因原告未能向本院提交被告历下区宝至尊珠宝行的收货日期，因此本院按原、被告双方的对帐日当天即2018年10月15日上海黄金交易所Au99.99的收盘价计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第一百零七条、第四百零三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告历下区宝至尊珠宝行于本判决生效之日起十日内向原告深圳市金叶珠宝有限公司支付7088.09克黄金（或以2018年10月15日上海黄金交易所Au99.99的收盘价计算货币价值）。二、被告安伯海应对被告历下区宝至尊珠宝行上述债务承担连带清偿责任。三、驳回原告深圳市金叶珠宝有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币13005元，由原告承担人民币3592元，由被告历下区宝至尊珠宝行承担人民币9413元，保全费人民币5000由被告历下区宝至尊珠宝行承担。原告已预交的受理费13005元，由本院退回人民币9413元；原告已预交的保全费人民币5000元由本院予以退回。被告历下区宝至尊珠宝行应在本判决生效之日起七日内向本院缴纳案件受理费人民币9413元、保全费人民币5000元，拒不缴纳的，本院依法强制执行。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 邱  昭  霞二〇一九年九月二十日书记员 黄金能（兼）黄凯文