广西壮族自治区桂林市临桂区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0312民初636号 原告：蒋某，男，19xx年x月xx日生，汉族，户籍地：广西全州县，现住址：桂林市象山区。 委托诉讼代人：周某，广西某律师事务所律师。 被告：广西某劳务服务有限公司，住所地：桂林市秀峰区。 法定代表人：岑某，该公司经理。 委托诉讼代理人：赵某，广西某律师事务所律师。 原告蒋某与被告广西某劳务服务有限公司劳务合同纠纷一案，本院于2019年2月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告蒋某及委托诉讼代理人周某、被告广西某劳务服务有限公司的委托诉讼代理人赵某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告蒋某向本院提出诉讼请求：1、判令被告立即赔偿原告经济损失计币157120元。其中：伤残赔偿金￥61004元，后期治疗费￥6000元，误工费￥37822元（注：己扣除被告预付的10500元），护理费￥18000元，营养费Y12000元，伙食补助费￥3800元，抚养费￥13761.75元（女儿蒋秀平￥2752.35元，儿子蒋龙斌￥11009.4元），母亲赡养费￥2293.6元，鉴定费2000元，复查费440元。（注：不包括前期住院治疗、出院后复查等费用，因该费用被告己支付。）；2、判令被告向原告支付精神抚慰金计币5000元整;3、本案的诉讼费由被告负担。司法鉴定之后，原告增加诉讼请求为：1、残疾赔偿金：（32436元/年-30502元/年）×20年×10%=3868元；2、误工费（56742元/年-52551元/年）÷261天/年×2401天=3853元；3、抚养费：女儿蒋秀平（20159元/年-18349元/年）×3年÷2（父母）×10%=271.5元；儿子蒋龙斌（20159元/年-18349元/年）×12年÷2（父母）×10%=1086元；4、赡养费（20159元/年-18349元/年）×5年÷4（姊妹）×10%=226元。以上合计增加人民币9304.5元。 事实及理由: 原告于2018年5月份受雇于被告的劳务公司。2018年8月15日下午13点30分左右，在被告承包的位于桂林市旁边的自由自宅小区项目劳务的工地上工作时（注：当时，有两台车吊在吊水泥砖块，砖块长宽为0.8x1米，原告当时负责取吊钩。），因被告雇请的吊车司机的疏忽，在没有保证原告安全的情况下，就摆动吊车绳索，致使绳索将原告从高处打落到地面，从而导致原告受伤住院。经先后在兴安骨科医院和桂林市中医院住院治疗共计39天，于2018年9月23日出院。 2018年12月14日，原告在经被告同意的情况下，就人身损害致残程度、后续诊疗费及误工期、护理期、营养费向桂林市华源司法鉴定所申请鉴定。该所于2019年1月2日作出评定。鉴定意见为：1，被鉴定人蒋某人身损害伤残程度属十级伤残；2，被鉴定人蒋某左股骨颈骨折螺钉内固定物取出术的后续诊疗费为4000.00、6000.00元；3，被鉴定人蒋某人身损害误工期为240日、护理期120日、营养期120日。 另，住院治疗期间及出院后需要护理期间，都是原告的妻子石长弟负责。 之后，原告依据该鉴定结果，向被告提出相应赔偿。然，被告除之前己支付的住院期间的医疗费和预支了10500元的误工费及定期的复诊费外，对其他损失以各种理由拒绝赔偿。 综上，原告认为，原告是被告的雇工，且是在从事雇佣活动中受伤，根据法律规定，被告应承担赔偿原告包括伤残赔偿金等在内的经济损失及精神抚慰金。因被告拒不赔偿，所以，为维护自身的合法权益，现特向贵院提起本诉，望及时依法判决支持为盼。 2019年广西道路交通事故损害赔偿项目的计算标准已公布，该标准比之前原告用于计算的标准有所增加。因此，以充分维护自身的合法权益，特依法增加如上请求，望依法判决支持为盼。 被告广西某劳务服务有限公司辩称，一、答辩人与原告之间确实属于劳务合同关系。 2018年5月，广西矿产地质勘察院承接了临桂区自由自宅小区项目的基础勘察工作，委托答辩人提供工程检测劳务，现场安装水泥配重（四面体，重约2.5或3吨，有挂钩）以进行基础静载抗压试验。吊车司机唐三鹏承包吊装水泥配重工作，与答辩人商定按每起吊1吨支付3元进行结算。唐三鹏在吊装水泥配重时，还需要人员协助挂上起吊钩。为此，答辩人通过58同城网络平台发布吊车挂钩作业劳务承包工作。 经答辩人与原告口头约定，原告每天只需在早上向答辩人报到，然后就跟随吊车外出作业，或者告知答辩人劳务去向即可，无须报到，来去自由；休息（含下班）时间以吊车作业为准，无须向答辩人报告或批准。每月劳务报酬按实际挂钩量计算，下月支付上月的劳务费用；每月休息2天，节假日休息，如果原告每月全部都由答辩人安排出勤的，答辩人保底支付劳务费3000元；不负责原告的社保费用，只为原告等劳务人员集体购买意外商业保险。原告表示同意并于当月17日下午六点开始劳务工作。 在平等协商基础上，原告提供挂钩劳务，答辩人按其劳务实际工作量支付劳务费用，双方之间成立平等主体协商确定的劳务合同关系。 二、吊车司机唐三鹏过错致伤原告，依法应当由唐三鹏承担赔偿责任。 根据现场视频录像，确实如同原告起诉状中所陈述，2018年8月15日中午，唐三鹏在吊车作业操作过程中，吊绳突然将原告从高处打落到地面。很明显，正是唐三鹏的工作疏忽大意造成原告受伤。 《侵权责任法》第28条规定：“损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。”因此，答辩人认为，应当由唐三鹏承担赔偿责任。 答辩人也因此提出了追加唐三鹏为本案被告承担责任的申请。 三、答辩人已为原告开支55768元，并为其发动捐款，已应合理义务。 原告受伤后，因此产生的医疗费开支，加上原告要求支付的治疗期间生活费，均由答辩人垫付。不计捐款以及其他零星支出，出于治病救人至上的人道精神，答辩人已支出款项有据可查的就有55768元，实际支出超过该数额。这些费用，答辩人保留向第三人追偿的权利。 总之，原告与答辩人之间经平等协商确定劳务合同关系，答辩人在履行劳务合同过程中没有过错，也没有违约行为；而原告的损害后果是由于第三人唐三鹏的吊车作业疏忽过错行为造成，依法应由唐三鹏承担对原告的赔偿责任。因此，请求驳回原告对答辩人的全部诉讼请求。 我们要求追加唐三鹏为被告的内容，由于原告庭前不同意，对这方面追加的内容现我方要求撤回，我们另案追偿。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，与本案原、被告双方诉辩事由及本案事实具有一定关联性的，亦作为定案的参考依据。 依据上述证据及庭审笔录，本院确认案件法律事实如下：被告广西某劳务服务有限公司承包了位于桂林市旁边的自由自宅小区项目的工程检测劳务，2018年5月16日，被告广西某劳务服务有限公司雇请原告蒋某跟随吊车外出作业，提供挂钩劳务。2018年8月15日下午13点30分左右，原告蒋某在位于桂林市自由自宅小区项目工地上工作时，因吊车司机唐三鹏的疏忽，在没有确保原告安全的情况下，就摆动吊车绳索，致使绳索突然将原告从高处打落到地面，致使原告受伤住院。原告当即被送往兴安界首骨伤医院。原告于2018年8月15日至2018年9月4日在兴安界首骨伤医院住院治疗21天。出院诊断：中医诊断：左股骨颈骨折气滞血瘀；西医诊断：1.左股骨颈头下型骨折；2.左小腿软组织挫伤。出院医嘱：1.暂扶双拐伤肢不负重行走，扶双拐时间不少于半年。门诊复查后遵医嘱再定患肢负重活动时间2.遵医嘱加强功能锻炼，防治关节僵硬和骨折复发。3.建议出院后每月来我院门诊复查一次。如果有伤处疼痛、肿胀明显，发热等不适请及时复诊。4.骨折愈合后需要再次住院手术取出内固定物。若日后继发股骨头缺血性坏死，严重影响日常生活，则考虑髋骨节置换术。5.戒烟戒酒，畅情志，节房事。清淡饮食，禁止服用激素类药物如：地塞米松，强的松龙，保泰松等。6.出院带药：活血通络汤*10剂用法：水煎400ml分早晚两次口服。随后，原告又转院治疗，2018年9月5日至2018年9月23日原告在桂林市中西医结合医院住院治疗18天，出院诊断：中医诊断：1.骨折病气血两虚证；西医诊断：1.左股骨颈骨折术后。出院医嘱：1.注意休息，加强营养。2.继续行左髋部功能锻炼，半年内避免左下肢负重。3.每月门诊复查，指导功能锻炼。4.病情变化随诊。原告住院期间均由原告的妻子石长弟陪护。原告出院后，于2019年1月23日到兴安界首骨伤医院桂林门诊部复诊支付医疗费444元。2019年1月2日，桂林市华源司法鉴定所对原告蒋某伤残程度进行评定，其鉴定结论为：1.被鉴定人蒋某人身损伤伤残程度属十级伤残。2.被鉴定人蒋某左股骨胫骨折螺钉内固定物取出术的后续诊疗费用为4000-6000元。3.被鉴定人蒋某人身损害误工期为240日、护理期120日、营养期为120日。原告蒋某为此支付鉴定费2000元。被告广西某劳务服务有限公司在开庭期间辩称因此份鉴定是原告单独申请的，被告对鉴定结论中的“蒋某人身损伤伤残程度属十级伤残”不予认可，在庭审过程中申请对原告蒋某人身损伤伤残程度申请重新鉴定，本院依法委托桂林市正华司法鉴定中心进行鉴定，2019年7月4日桂林市正华司法鉴定中心的鉴定意见为被鉴定人蒋某本次左股骨胫骨折遗留髋关节功能障碍属于十级伤残。被告支付重新鉴定费940元。各方当事人对其鉴定结论均没有异议。 同时查明，桂林市房屋交易和产权管理中心出具的桂林市房屋租赁登记备案证明，已证明原告蒋某从2014年1月1日至2019年8月20日承租了桂年德位于桂林市象山区房屋，原告蒋某在桂林市公安局象山分居办理了居住地址为广西桂林市象山区遇龙路164号42栋302室的居住证。原告蒋某与妻子石长弟生育一子一女，女儿蒋秀平生于2003年3月17日，儿子蒋龙斌生于2012年11月23日，其子女随原告及妻子一起生活在桂林市。桂林市第十六中学出具证明，蒋秀平同学为我校2015级248班学生，学籍号：G450324200303174022，现已毕业。桂林市秀峰区李记家宝床垫厂个体经营者李俊春出具证明，原告妻子石长弟在我厂做床垫打带子工作，2018年3月-7月平均工资为4690.4元/月。原告蒋某尚有母亲龙金定（1946年10月19日生），居住地为广西全州县安和乡广塘村委牛岗岭村11号，其共生育四名子女。 本院认为，雇用关系是受雇人与雇佣人约定，由受雇人为雇佣人提供劳务、雇佣人支付报酬而发生的社会关系。以意思自治为基本原则，受雇人与雇佣人间不存在“特殊的从属关系”。中华人民共和国侵权责任法颁布后，雇佣关系已经称为劳务关系，雇主与雇员称为提供劳务一方与接受劳务一方，个人之间形成的劳务是一种短期、临时性的关系。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告蒋某是被告广西某劳务服务有限公司雇请的为其提供劳务的，原告主张其在为被告广西某劳务服务有限公司提供劳务的过程中受伤，而公民享有生命健康权，身体受到侵害，有权请求侵权人承担侵权责任。侵害他人造成人生损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。被告广西某劳务服务有限公司雇请原告蒋某为其做事，原告在自由自宅小区项目工地上做工时，因吊车司机的疏忽，致使原告被吊绳突然从高处打落到地面而受伤，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”的规定，本案原告蒋某与被告广西某劳务服务有限公司存在劳务关系，原告在为被告广西某劳务服务有限公司做工时受伤，作为接受劳务一方的被告广西某劳务服务有限公司没有提供相应安全生产条件，没有对员工进行安全培训，应当承担赔偿责任，但原告从事给吊车挂钩的工作，在正常施工无法预料他人发生事故，对其自身受损没有过错，不应承担责任。被告广西某劳务服务有限公司认为原告的受伤是因吊车司机唐三鹏的疏忽造成的，应由吊车司机承担原告的侵权责任，根据法律规定，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。因此，原告请求谁赔偿，有选择权，被告的抗辩理由不充分，本院不予支持。原告虽系农村户口，但原告及家人已长期居住在桂林市象山区，并办理了当地的居住证，因此，原告受伤的损失可以按城镇标准计算。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定，同时参照国家统计局广西调查总队、自治区统计局提供的有关统计数据制定的《2019年度广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》中相关统计数据，本院对本案原告的损失认定如下：1.关于医疗费，凭发票2019年1月23日复诊医疗费确定为440元（前期住院治疗费、出院后复查等费用均已由被告支付）；2.关于误工费，司法鉴定期限为240天，当事人没有异议，本院确认误工期为240天，但是，原告没有提供其他工资条、社保及发放工资银行流水等辅助证据来证明原告的收入，因此，其误工费按原告从事建筑行业平均工资56742元/年标准计算较为合理，按240天计算误工时间，因此，误工费确定为37309.81元（56742元/年÷365×240天）；3.关于护理费，原告住院39天，遵医嘱留一人陪护，原告住院期间均由其妻子石长弟陪护，参照当地护工服务业通常标准150元/天计算，因原告构成十级伤残，司法鉴定护理期120天，护理费应为18000元（150元/天×120天）；4.关于住院伙食补助费，原告住院39天，住院伙食补助费每人每天100元计算，住院伙食补助费确定为3900元，原告诉请住院伙食补助费3800元，没有超过法律标准，最后确定住院伙食补助费为3800元；5.关于营养费，根据原告的病情及出院医嘱，结合当地生活水平酌情确定40元/天，司法鉴定营养期定为120天，因此，营养费4800元；6.关于鉴定费，第一次鉴定费凭被告出具的收条，确定鉴定费为2000元；7.关于残疾赔偿金，按城镇居民人均可支配收入32436元/年计算，并综合本案情况，确定残疾赔偿金数额为64872元〔32436元/年×10%×20年计算〕；8.关于被扶养人生活费，原告母亲龙金定（1946年10月19日生）虽属农村户口，但其生活来源来自原告，原告的残疾赔偿金按城镇居民标准予以赔付，其母亲的被扶养人生活费应当按其标准给付，其共同扶养人数4人、原告起诉按抚养年限5年计算，不违反规定，予以确定，因此，费用为2519.9元（20159元/年×10%×5年÷4），原告请求支付2519.6元，没有超过法律标准，予以确认；9.关于被抚养人生活费，原告的子女均随其在桂林学习生活，故其子女的被抚养人生活费应当按城镇标准给付，女儿蒋秀平（2003年3月17日生）的抚养费为3023.85元（20159元/年×10%×3年÷2）；儿子蒋龙斌（2012年11月23日生）的抚养费为12095.4元（20159元/年×10%×12年÷2）,10.关于后续医疗费，虽还没有实际支出，但原告恢复后要进行左股骨颈骨折螺钉内固定物取出手术，司法鉴定确认4000-6000元，故本院酌情支持后续治疗费5000元。以上各项损失合计为153860.66元，由被告广西某劳务服务有限公司赔偿；11.关于精神损害赔偿金，原告构成伤残十级，给原告造成很大的精神伤害，同时原告也不存在过错，根据被告的经济承担能力及当地平均生活水平，酌情确定赔偿精神损失费为3000元为宜。原告蒋某超出上述部分的诉讼请求，不符合法律规定，依法不予支持。被告广西某劳务服务有限公司提出不承担赔偿责任的抗辩理由，不符合案件事实及法律规定，依法不予采信。被告广西某劳务服务有限公司提出原告出院后，其已向原告支付过10500元的费用，原告也明确表示认可此项费用，被告认为应予以扣减，符合法律依据，本院予以支持，故本次赔偿损失为143360.66元（153860.66-10500）。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第九条、第十条之规定，判决如下： 一、被告广西某劳务服务有限公司赔偿损失143360.66元给原告蒋某； 二、被告广西某劳务服务有限公司支付精神抚慰金3000元给原告蒋某； 三、驳回原告蒋某的其它诉讼请求。 上述义务，义务人应在本判决生效后十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费3728元，由原告蒋某负担362元，由被告广西某劳务服务有限公司负担3366元；鉴定费940元，由被告广西某劳务服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，同时预交上诉案件受理费3728元（收款单位：桂林市中级人民法院，帐号20×××16，开户行：农行桂林高新支行），上诉于桂林市中级人民法院，递交上诉状后七天内未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理，本判决即发生法律效力。 审 判 长  秦国斌 人民陪审员  王顺有 人民陪审员  唐初花 二〇一九年九月二十四日 法官 助理  邓欣荣 书 记 员  肖碧华