辽宁省鞍山市千山区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)辽0311民初777号 原告：罗某，男，1965年11月1日出生，汉族，住址：鞍山市千山区。 被告：中国三冶集团有限公司千山宾馆，住址：鞍山市千山区千山镇倪家台村。营业执照：9121030078163534XL。 法定代表人，刘厚增，系该单位的总经理。 委托诉讼代理人：杨馨红，女，1977年5月12日，汉族，现住：鞍山市立山区。系该公司员工。 委托诉讼代理人：陈峰，系辽宁晟通律师事务所律师。 原告罗某与被告中国三冶集团有限公司千山宾馆劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月21日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月22日公开开庭审理了本案。原告罗某、被告中国三冶集团有限公司千山宾馆委托诉讼代理人杨馨红、陈峰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 罗某向本院提出诉讼请求：1、根据《劳动法》第44条第1、2、3款规定，补偿加班费55917元；2、根据《劳动合同法》第82条支付双倍工资4400元，补缴2018年11月15日至2019年2月11日养老保险；3、根据《劳动合同法》第87条支付赔偿金6600元（违反解除合同赔偿金）；4、《劳动合同法》88条第三款、第四款支付赔偿金2200元；5、根据《劳动合同法》第九章社会保险和福利补缴2018年11月15日至2019年2月11日五险及工伤损害赔偿金额，具体金额未知。以上共计69117元。事实与理由：第一项理由：根据《中华人民共和国劳动法》第44条规定，有下列情形之一的。用人单位按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间的工资报围。《劳动法》44条第1款规定，安排劳动者延长工作时间，支付不低于工资的150%的工资报酬，我于2018年11月15日经人介绍，面试后到三冶温泉宾馆上班，自2019年2月11日止，总天数89天，三冶保安公时制度是上24小时休24小时。我实际工作44.5天。根据《劳动法》规定，劳动者每天8小时工作时间，24小时等于3个8小时。因此，我一个班延长16个小时等于两个8小时，由此得出，我月工资2200元，日工资146.7元。一个班的150%等于146.7元+73.35元=220元。我一天延长了两个班，等于440元。440元×44.5天=19580元。《劳动法》44条第2款规定，休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬。我从2018年11月15日工作到2019年2月11日，有24个公体日。先算总数。146.7×3（3个8小时)=440元。440元×3=1320元。1320元×24个公休=31680元。减去24个当日工资。146.7元×24个公休日。等于3520元。于是得出31680元-3520元=28160元。《劳动法》44条第3款规定，法定休息日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。我从2018年11月15日至2019年2月11日止，赶上两个节日，元旦、春节(法定，元旦放假3天，春节放假8天，共11天)算法同上。先算总数，再减去当日工资。日工资×3(3个8小时)=440元。440元×3(300%)=1320元。1320元×11个假日=14520元。减去11个假日基本工资。146.7元×11个假日=1613元，由此得出14520元-1613元=12907元。（一）+(二)+(三)分别是19580+28160+12907=60647元。现调整为总加班费总金额55917元；第二项理由：根据《中华人民共和国劳动合同法》第82条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者支付两倍的工资。2019年2月11日上午，我正在岗上值班，保安经理，吴宪走到我眼前对我说：从今天起，我就不用你了，你收拾一下个人物品回家吧，我感到非常突然，没有任何过程，随意性很强。工作期间，人事部门没有任何人向我提出签劳动合同。事实就是这样。我月工资2200元，工作3个月应支付6600元。现调整为4400元，补缴2018年11月15日至2019年2月11日的五险金额未知；第三项理由，根据《合同法》第87条规定，用人单位违反《合同法》规定解除和终止劳动合同的，应当依照本法第47条规定经济补偿标准的两倍向劳动者支付赔偿金，也就是四倍月工资8800元。三冶温泉宾馆，保安经理吴宪的做法显然是违法的。依法，解除或终止劳动关系，应当提前30天以书面形式向劳动者提出，显然吴经理，没有依法行事。他很主观没有任何章法限制，以他各人的喜好为准则。想用就用，不想用就赶走。不请示；不上报。先斩后奏。实际情况就是如此。现调整为6600元；第四项理由，根据《中华人民共和国劳动合同法》第80条规定，用人单位直接涉及劳动者切身利益的规章制度，违反法律法规规定的，由劳动行政部门责令改正，给予警告，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。三冶温泉宾馆制定的安保工作制度上，上24小时休24小时，是不是直接涉及劳动者切身利益的制度违反《中华人民共和国劳动法》规定的，每天8小时工作制度，依照《劳动法》24小时的工作时间应当三班倒，每班8小时都有轮休的时间这样才合法,24小时的工作制度等于一个人顶三个人干活！时间长了，身体能不出现问题吗?身体出问题是必然的，就像司机疲劳驾驶造成事故一样，有着因果关系。这是规章制度不合法造成的。根据以上事实，请求赔偿8800元。现调整为2200元；第五项理由，根据中华人民共和国劳动合同法第88条规定，第三款，侮辱，体罚，殴打，非法搜査或者拘禁劳动者的。第四款，劳动条件恶劣，环境污染严重，给劳动者身心健康造成严重损害的。依法给予行政处罚，构成犯罪的，依法追究刑事责任，给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任。我于2018年11月15日至2019年2月11日为止，正是冬至以来最寒冷的月份,24小时，工时制度中间无人替换，没有取暖，休息缓解的时间，这算不算劳动条件恶劣?冻得我扛不住了，进屋暖暖身体又多次被班长尹洪志保安经理吴宪，尤其是尹洪志态度极其恶劣赶出屋去，让我坚守岗位，这又算不算体罚呢?30晚上放鞭炮的巨响，烟熏火药味，双重刺激，导致我晕倒在地，这又算不算环境污染?给劳动者身心健康造成损害呢?(注我晕倒实况经过。由三治温泉宾馆监控录像提供。我手机里也有当晚的录像为证。)赔偿金额未知。五项调整金额分别为55917元+4400元+6600元+未知+未知最基本2200元，合计69117元。我简略说明一下，仲裁庭审时被申请方。狡辩抵赖。歪曲事实。我在三冶温泉宾馆工作的真实情况。依据仲裁法规定的。考勤，工资发放记录。我工作的情况。三冶温泉宾馆监控录像都有记录。应当由被申请方提供。但被申请方不提供。请审判长给予调查还事实于真相。以上三相如果有一项不提供。由其是三冶温泉宾馆的监控实时录像。是伪造不了的。除非他恶意删除。如果那样这就恰恰证明了他的。恶意逃避和做伪证的事实。在仲裁庭审时，被申请方不但逃避责任，他们还倒打一耙。恶意诽谤我的维权行为是恶意劳动合同“碰瓷"行为。保安经理吴宪做的伪证。导致仲裁结果失之千里。令我哦腕叹息。非常愤慨。被申请方等人毫不尊重法律。视法律为儿戏。利用法律不能时时监控这一盲点。大肆篡改，伪造威胁证人不能及时到庭做证应对庭审。完全丧失道德底线。和无视践踏法律的尊严。纸里包不住火瞒得了一时，瞒不了一世。事实总会大白于天下的。根据以上情况。请求审判长能够以事实为依据，以法律为准绳给予査明确定追回我被三冶温泉宾馆侵害的利益还我一个公道。 中国三冶集团有限公司千山宾馆辩称：原告的第四和第五项超过了劳动仲裁范围，违反了劳动争议案件的前置程序的相关规定，本案不应该审理。原告系夜班保安，属于更值人员，值班休息室有床可以睡觉，并且被告实行的是不定期工作制，原告主张的加班费没有事实和依据。被告与所有员工均签有书面劳动合同，由于原告在入职时，以各种借口拒签，因此未签书面劳动合同的责任不在被告，原告主张的劳动合同赔偿金没有事实和依据。原告系主动提出离职，依法不应支付经济补偿金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的下列证据：罗某提供的2019年放假安排时间表、中国三冶集团有限公司千山宾馆提供的人力资源和社会保障部文件、值班室照片；本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：罗某提供的与吴哲聊天记录、与杨经理聊天记录、与刘增厚通话录音、与刘守洪的证言，中国三冶集团有限公司千山宾馆对真实性不予认可，本院认为，以上人员并未出庭，对其真实性无法核实，本院不予采信；罗某提供的门诊病志，和本案没有关联性，本院不予采信；中国三冶集团有限公司千山宾馆提供的三冶宾馆保安的规章制度、职工代表大会会议记录、职工代表大会的决议、通过三冶公司规章制度的公示，被告未能证明以上材料已经公示或向罗某出示，且双方之间未签订劳动合同，因此被告的该项材料本院不予采信。 经审理查明：2018年11月15日，罗某经人介绍到中国三冶集团有限公司千山宾馆工作，任保安职务，双方未签订书面劳动合同。但口头约定，罗某月工资2200元，上24小时休24小时。2019年2月11日，罗某被中国三冶集团有限公司千山宾馆保安经理吴宪告知不再雇佣罗某。 另查，2019年5月16日，罗某向鞍山市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求：1、支付中国三冶集团有限公司千山宾馆支付加班费60647元；2、支付二倍工资6600元；3、支付赔偿金8800元。2019年6月11日，鞍山市劳动人事争议仲裁委员会作出鞍劳人仲字［2019］68号仲裁裁决书，裁决：1、中国三冶集团有限公司千山宾馆一次性支付罗某未订书面劳动合同二倍工资差额2200元，该款项应在本裁决生效之日起10日内支付申请人；2、驳回罗某其他仲裁请求。 再查，本次诉讼中，罗某要求中国三冶集团有限公司千山宾馆按照《劳动合同法》88条第三款、第四款支付赔偿金2200元；及根据《劳动合同法》第九章社会保险和福利补缴2018年11月15日至2019年2月11日五险及工伤损害赔偿金额（具体金额未知）的两项诉讼请求，未经鞍劳人仲字（2019）68号仲裁裁决书仲裁裁决。 本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。建立劳动关系应签订书面的劳动合同。本案中，原被告之间虽未签订书面劳动合同，但罗某从事中国三冶集团有限公司千山宾馆安排的工作，该工作系用人单位的业务组成部分，双方建立事实劳动关系。 关于原告的工作时间及考勤情况，原告认为是上24小时休息24小时，被告不予认可，其认为原告的工作时间是夜班保安，即晚上20:00至第二天6:00，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的第十三条“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，对此应当由被告承担举证责任，现被告举证不能，故本院认可原告主张的上24小时休息24小时工作的事实。 关于原告主张被告支付加班费55917元的诉讼请求。首先关于被告支付法定节假日加班的工资报酬一节，由于原告的工作时间是上24个小时休24个小时，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条规定被告应给付原告法定节假日安排加班工作的不低于工资300%的工资报酬，被告应该在支付原告正常工资收入的基础上，再按其日工资200%的标准支付未休年假工资。自2018年11月15至2019年2月11日原告的工资是2200元/月，此期间法定节假日为4天（元旦1天、春节3天），应按实际出勤2个工作日来计算，故此期间被告应给付原告法定节假日加班的工资报酬404.6元（2200元/月÷21.75×200%×2=404.6元）。关于原告要求被告支付双休日加班的工资报酬一节，虽然原告作息时间为上24小时休24小时，但仍需保证双休日的法定劳动权利，本院认为自2018年11月15至2019年2月11日原告的工资是2200元/月，双休日为26天，应按实际出勤13个工作日计算，被告应当被告应该在支付原告正常工资收入的基础上，再按其日工资100%的标准支付未休年假工资，工资为1314.94元（2200元/月÷21.75×100%×13=1314.94元）。关于原告要求被告支付平时加班的工资报酬一节，本院认为，加班是用人单位另行安排劳动者延长工作时间，劳动者额外付出了正常的劳动，属于工作上的延续。本案中，由于保安工作的特殊性，且被告的保安室内设有休息室，室内有床，原告在夜班时是可以休息的，不属于正常工作的延续。因此，对原告的主张不予支持。以上，被告共应支付原告加班费1719.54元，对于原告请求超出部分，本院不予支持。 关于原告主张被告支付未签订书面劳动合同双倍工资4400元一节。本案中，原告自2018年11月15日至2019年2月11日虽建立劳动关系，但未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十条“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。”及第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，被告应当支付2018年12月15日至2019年2月11日的双倍工资，数额为2200元×2个月=4400元。至于被告关于其要求与原告签订书面劳动合同原告予以拒绝的辩解，根据《劳动合同法实施条例》第五条“自用工之日起一个月内，经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动证支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。”的规定，该辩解不能成立，本院不予采纳。 关于原告主张被告支付违法解除合同经济赔偿金6600元一节。本案中，被告辞退原告，并未出具书面材料亦未履行法定程序，违反了《劳动合同法》第四十六条、第八十七条之规定，应当支付补偿金。又根据《劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”的规定，具体赔偿金应为2200元。 关于原告要求被告按照《劳动合同法》88条第三款、第四款支付赔偿金2200元；及根据《劳动合同法》第九章社会保险和福利补缴2018年11月15日至2019年2月11日五险及工伤损害赔偿金额（具体金额未知）的两项诉讼请求，未经仲裁，本院不予处理。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第八十条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的第十三条，《中华人民共和国劳动法》第四十四条之规定：判决如下： 一、中国三冶集团有限公司千山宾馆于本判决生效之日起十日内一次性支付罗某加班费1719.54元； 二、中国三冶集团有限公司千山宾馆于本判决生效之日起十日内一次性支付罗某未签订劳动合同双倍工资4400元； 三、中国三冶集团有限公司千山宾馆于本判决生效之日起十日内一次性支付罗某经济赔偿金2200元； 四、驳回罗某其他诉讼请求。 如被告未按本判决指定的期间履行金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由中国三冶集团有限公司千山宾馆负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于鞍山市中级人民法院。 审 判 员  吴连生 人民陪审员  韩露萱 人民陪审员  姜中华 二〇一九年九月二十六日 书 记 员  伊传俊