江苏省启东市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0681民初2836号原告：茅裕兵，男，1965年10月29日生，汉族，住江苏省启东市。委托诉讼代理人：吴海东，江苏东晋律师事务所律师。委托诉讼代理人：汤玉英（茅裕兵之妻），女，1966年10月9日生，汉族，住江苏省启东市。被告:徐兴辉，男，1982年2月24日生，汉族，住江苏省启东市。委托诉讼代理人：陆巍，启东市汇龙法律服务所法律工作者。被告:上海康业建筑装饰工程有限公司，住所地上海市崇明区富盛经济开发区新申路5号。法定代表人：孙自翔。委托诉讼代理人：吴宗佳，该公司职员。原告茅裕兵与被告徐兴辉、上海康业建筑装饰工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月8日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告茅裕兵及其委托诉讼代理人吴海东、被告徐兴辉及其委托代理人陆巍、被告上海康业建筑装饰工程有限公司的委托代理人吴宗佳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。茅裕兵向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告徐兴辉赔偿原告的各项损失合计人民币331617.72元，其中医疗费149510.42元、伙食费补助750元、营养费900元、误工费63000元、护理费11723.3元、残疾赔偿金94400元、精神抚慰金5000元、交通费4234元、鉴定费2100元；2.被告上海康业建筑装饰工程有限公司对上述损失承担连带赔偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年2月始，原告受雇于被告徐兴辉从事水电工作，工资约定为每天300元，由被告上海康业建筑装饰工程有限公司一分公司直接支付。2017年8月16日下午3时，原告在被告上海康业建筑装饰工程有限公司一分公司承接的海南三亚亚特兰二期工程水电作业时，从梯子滑落致伤，后送至医院救治。2019年1月17日，经启东市人民医院司法鉴定所鉴定构成十级伤残。原、被告就损失多次协商未果。被告上海康业建筑装饰工程有限公司一分公司将案涉工程违法转包给无相应资质的自然人被告徐兴辉施工，故应承担连带赔偿责任。徐兴辉辩称，1.原告在施工中未按照操作规范施工，在室外施工时未按要求系安全带，未使用工地配备的人字铁梯，擅自使用木凳施工，致摔下受伤，其应当承担主要责任；2.原告与被告间未约定工资；3.医疗费部分原告已在启东市医保中心报销6.2万元，被告徐兴辉也已支付部分医药费，应按照被告徐兴辉的次要责任承担部分从中扣除；4.原告在启东市人民医院治疗又在该院评残，鉴定结论有失客观和公正，故申请重新鉴定。但原鉴定及重新鉴定的司法意见书均未对上海长海医院放射科2017年8月20日的影像检查报告单中载明原告的右踝关节骨性关节面硬化改变、边缘可见骨质增生这一生理病变对原告踝关节功能影响的内容进行评判，也未对原告的生理病变是否影响原告的踝关节功能没有做出客观公正的鉴定，重新鉴定结论不客观公正；5.原告主张到海南要款的交通费与治疗无关，不认可；6.残疾赔偿金不认可，即使存在残疾也应按照农村标准计算。上海康业建筑装饰工程有限公司辩称，本公司无一分公司，案涉工程系本公司承接后将劳务一口价转包给被告徐兴辉组织施工，如本公司负有责任，愿意承担相应的赔偿责任；原告主张劳动报酬按300元/天计算，无任何依据的，只认可盖过章核实的工资收入且误工天数应扣除节假日，按21.75天/月计算。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，本院经审理查明事实如下：被告上海康业建筑装饰工程有限公司成立于1994年4月14日，其经营范围为房屋建设工程施工、建筑装修装饰建设工程专业施工等。被告徐兴辉个人承接水电工程。被告上海康业建筑装饰工程有限公司承接海南三亚亚特兰二期工程后将水电工程项目发包给被告徐兴辉承建。原告茅裕兵于2017年2月始在被告徐兴辉承建的海南三亚亚特兰二期工程水电工程中从事水电施工。2017年8月16日下午3时许，原告茅裕兵在室外作业时，从木凳上摔下跌地受伤。原告茅裕兵被送至中国人民解放军医院海南分院治疗，诊断右胫腓骨骨折，化去医药费2006.52元（含支具）；次日，原告茅裕兵转至第二军医大学附属长海医院治疗，诊断为右侧胫骨骨折（下段），行右侧胫腓骨骨折切开复位内固定术，住院17天，花去医药费141263.98元。2018年10月15日，原告茅裕兵又至启东市人民医院治疗，诊断为右侧胫骨下段骨折术后，行取内固定术，住院6天，花去医院费5887.87元。另有其他检查费用352元，合计149510.37元。2019年1月17日，启东市人民医院司法鉴定所对原告茅裕兵伤残等级等作出司法鉴定意见，认为原告茅裕兵因意外致右侧胫骨骨折（下段）。经手术治疗后，现遗有右踝关节活动功能部分障碍，构成人体损伤十级伤残；误工期限为180日，护理期为60日（住院期间为2人，出院后1人）；其二次手术后相应的误工期限为30日，其护理期限评定为30日，营养期限评定为30日。原告茅裕兵花去鉴定费2100元。原告茅裕兵已报支医药费62000元，被告徐兴辉已垫付75834.87元。另查明，原告茅裕兵于2019年4月4日向上海市崇明区人力资源和社会保障局提起工伤认定的申请。因提出工伤认定申请已超过1年期限，上海市崇明区人力资源和社会保障局于当日作出工伤认定申请不予受理决定书。审理中，被告徐兴辉认为启东市人民医院司法鉴定所司法鉴定意见系原告茅裕兵单方委托，鉴材未经质证；原告茅裕兵在启东市人民医院治疗，又向该院申请伤残鉴定，鉴定结论有失客观公正，要求重新鉴定。本院予以准许，委托常州市德安医院司法鉴定所对原告茅裕兵的伤残等级及三期进行重新鉴定。该院于2019年8月20日作出司法鉴定意见书，茅裕兵因意外致右胫骨下段骨折，经治疗后遗留右踝关节功能丧失50％以上构成人体损伤十级伤残；误工期限为180日，护理期60日，营养期限90日。被告上海康业建筑装饰工程有限公司花去鉴定费3315元。以上事实，由门诊病历、医疗费发票、出院记录、司法鉴定意见书、工资表、工伤认定申请不予受理决定书、证人证言及到庭当事人的庭审陈述等证据在卷佐证。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告茅裕兵在被告徐兴辉承接的工程中受伤，有权主张并获得赔偿。根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。原告茅裕兵高处作业时不按规范操作，未对自身的安全尽到注意义务，对自身的伤害负有责任。而被告徐兴辉作为接受劳务者，在现场施工管理中疏于管理，应对原告的损失承担相应法律责任。被告上海康业建筑装饰工程有限公司将水电工程转包给无相关资质的人员施工，致现场管理不到位，也存在一定过错。本院综合考虑，对原告茅裕兵的损失由被告徐兴辉承担55%的赔偿责任，被告上海康业建筑装饰工程有限公司承担15%的赔偿责任，其余损失由原告自负。被告徐兴辉、上海康业建筑装饰工程有限公司对重新鉴定的司法鉴定书有异议。本院认为，从事司法鉴定人员具有鉴定资质，鉴定人员对原告茅裕兵的伤情进行了阅片及查体，认为原告茅裕兵复查片示右三踝骨折内固定取出术后改变，右踝关节面毛糙，查体见右踝关节功能丧失达50％以上，但未达75％，鉴定人员的鉴定有司法鉴定的规定及相应专业知识衡量的标准，故鉴定结论基本合理，可以作为裁判的依据。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合本案证据，本院核定原告茅裕兵的损失如下：1.原告主张医疗费149510.42元，被告认为应扣除已报销的62000元。本院认为，受害人获得医疗保险补偿是基于受害人参加社会医疗保险所产生的医疗保险权利，是特定的保险合同利益，而向侵权人主张赔偿显然是基于民事侵权，前者是特定的合同之债，后者是民法上的侵权之债，这两种债的主体并不一致，故受害人已报销的医药费不影响受害人向侵权人主张赔偿的权利。农村医疗保险又称新农合，其报销范围包括参加人员在统筹期内因病在定点医院住院诊治所产生的花费、检查费、化验费、治疗费、护理费等有效医疗费用。本案中原告茅裕兵报销显然不符合新农合的报销条件，故对报销到医疗费用应自行返还或有医保部门按规定进行追偿。149510.42元中应扣除伙食费330元，应为149180.42元；2.住院伙补费按实际住院天数计算为432元（24天×18元）；3.营养费900元；4.原告主张误工费63000元，被告有异议。本院认为，从加盖被告上海康业建筑装饰工程有限公司印章的原告茅裕兵工资表中工资为200元/天，其误工期限由司法鉴定所确认，故原告茅裕兵的误工损失应为36000元（180天×200元/天）；5.护理费，按司法鉴定意见书所确定的天数，应为5961元（60天×99.35元/天）；6.原告主张伤残赔偿金94400元，被告有异议，认为应当按照农村标准计算。本院认为，从原告茅裕兵、被告徐兴辉的庭审陈述结合事发时原告正从事的工作、本地青壮年的就业状况，可认定其收入来源于非农业，其按城镇标准计算并无不当；7.精神抚慰金，本院认定为5000元（未按双方责任划分，按全责计算，在赔偿中按责任比例折算）；8.原告主张交通费4234元，被告有异议。本院认为，交通费是指受害人及其必要的陪护人员因就医或转院治疗实际发生的费用。本案中，虽被告支付部分交通费用但也不可避免原告方产生一定的交通费，本院酌情支持1000元。综上，原告茅裕兵因本起事故造成的经济损失为292873.42元，被告徐兴辉赔偿161080.38元，扣除已支付的75834.87元，尚应支付85245.51元；被告上海康业建筑装饰工程有限公司应赔偿43931.01元。原告茅裕兵未提供证据证明两被告有共同实施侵权的意思及行为，故应按各自的责任承担赔偿责任。据此，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、被告徐兴辉应于本判决发生法律生效之日起十日内赔偿原告茅裕兵经济损失161080.38元，扣除已支付的75834.87元，尚应支付85245.51元；二、被告上海康业建筑装饰工程有限公司应于本判决发生法律生效之日起十日内赔偿原告茅裕兵经济损失43931.01元；三、驳回原告茅裕兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1877元（原告茅裕兵已预交6210元），由原告茅裕兵负担701元，被告徐兴辉负担924元，被告上海康业建筑装饰工程有限公司负担252元；鉴定费5415元（原告茅裕兵已预交2100元、被告上海康业建筑装饰工程有限公司已预交3315元），由原告茅裕兵负担2023元，被告徐兴辉负担2665元，被告上海康业建筑装饰工程有限公司负担727元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费1877元（户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65，开户行：中国银行南通市濠南路支行）。审 判 长  陈春花人民陪审员  陆爱华人民陪审员  施春飞二〇一九年九月六日书 记 员  陈琳琳