河北省武安市人民法院 民 事 判 决 书 （2017）冀0481民初909号 原告（反诉被告）：武安市永诚铸业有限责任公司。住所地：河北省武安市石洞乡史二庄村南。 法定代表人：任年顺，该公司执行董事和经理。 委托诉讼代理人：王增军，该公司员工。 被告（反诉原告）：郑州市宝石耐火材料有限公司。住所地：河南省巩义市河洛镇石关村。 法定代表人：白夏生，该公司董事长。 委托诉讼代理人：姚元高，河南魁达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：白志成，该公司副总经理。 原告武安市永诚铸业有限责任公司（以下简称武安市永诚公司）与被告郑州市宝石耐火材料有限公司（以下简称郑州市宝石公司）买卖合同纠纷一案受理后，被告郑州市宝石公司于2019年4月28日提出反诉，本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）武安市永诚公司委托诉讼代理人王增军、被告（反诉原告）郑州市宝石公司委托诉讼代理人姚元高、白志成到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 武安市永诚公司向本院提出诉讼请求：1、请求解除原、被告之间所签订的《工业品买卖合同》（合同编号为YCCG20161222；2、判令被告返还原告已付货款166万元；3、判令被告赔偿原告违约金、直接经济损失和间接经济损失，待评估后追加损失请求；3、本案诉讼费等费用由被告承担。2019年2月1日申请变更为：1、请求解除原、被告之间所签订的《工业品买卖合同》（合同编号为YCCG20161222；2、判令被告返还原告剩余货款469975.26元；3、按照同期银行的贷款利息支付从2017年2月7日至返还之日的利息；3、本案诉讼费等费用由被告承担。事实与理由：2016年12月18日，原、被告签订《工业品买卖合同》，合同编号：YCCG20161222。原告已按合同约定向被告履行了给付货款166万元的义务，但被告只供给了三分之一的货物（价值110余万元）就停止供货。由于该设备为配套设备，现有设备根本无法使用，原告急需正常生产，多次委派工作人员到被告公司交涉，被告以种种理由推脱，不予发货。被告故意不予供货的行为属于恶意违约，责任完全是被告造成，应由被告承担违约责任。经初步检查，被告所供货物也不符合合同约定的质量技术参数，在质量上偷工减料以次充好，也属于违约行为。综上，特向法院提出诉讼请求，请法院判如所请，早日作出公正判决。 郑州市宝石公司庭审中辩称，原告起诉的事实理由不成立，我公司不存在违约行为，违约方是原告本身，因此原告要求解除合同没有事实理由，原告要求返还剩余货款、承担损失，要求支付违约金也不成立。请求驳回原告的诉讼请求。 郑州市宝石公司向本院提出反诉请求：1.判令反诉被告继续履行YCCG20161222号《工业品买卖合同》，支付拖欠的货款1373420元；2.判令反诉被告支付违约金，违约金按照合同约定，合同总金额2779150元的千分之三每日的标准计算，从2017年5月28日起至付清货款之日止；3、诉讼费、反诉费由反诉被告承担。事实和理由：2016年12月18日，原、被告双方签订了《工业品买卖合同》，编号为YCCG20161222，合同签订后，反诉原告已经按约定完成了所有产品的生产制作预砌工作，而反诉被告仅支付货款145730元，下欠货款1373420元迟迟不予支付，导致合同履行受阻，截止目前，反诉原告已发货价值1199315.04元，剩余货物价值1579834.96元。反诉被告不按合同履行的行为，违反了诚实守信原则，理应承担违约责任。为此，特提起反诉，请求法院查明事实，依法公判，支持我方的反诉请求。 武安市永诚公司辩称，反诉原被告签订的YCCG20161222《工业品买卖合同》签订时间为2016年12月22日，合同第七条约定：预付货款的30%，发货前付到总货款的60%，砌炉后（三个月）付到总货款的90%，留10%为质保金，一年之后如无质量问题，一次性付清，并口头约定前期只付整数。按照合同第一条的约定，反诉原告必须在2017年1月21日前制做完毕。反诉被告如约在2016年12月20日付给反诉原告830000元，等待其制作达到交货条件时交付第二笔款，尽管反诉被告在现场监督和督促，反诉原告也没有按时制作完毕。直到2017年1月17日，反诉原告知道不能如期交货，便找反诉被告要求边制作边发货，反诉被告为减少损失，答应其要求，并在2017年1月19日支付了第二笔货款830000元，履行了发货前的义务。截止2017年2月11日，反诉被告与其交涉时，反诉原告也没有制作完毕。反诉原告在2017年1月17日的发货，足以充分证明被告（反诉原告）认可其收到的两笔付款是原告（反诉被告）履行了编号为：YCCG20161222号《工业品买卖合同》发货前的付款义务，与2010年10月11日双方签订的编号为：0001号《工矿产品购销合同》无关。 反诉原告担心反诉被告要求其承担违约责任，于是在2017年2月8日，以追要前欠款为由，恶意停止发货，要挟反诉被告重新签订其单方草拟的《补充协议》，废除原合同（YCCG20161222《工业品买卖合同》），并有不留质保金全款提货、交货期限延迟到2017年2月12日具备符合条件等不平等条款，无疑是一个极为不公平的霸王协议，被反诉被告拒绝。在交涉中反诉被告告知反诉原告，尽管前欠款与本合同无关，只要发货，可以先予偿还，对于签订霸王协议坚决拒绝。反诉原告在停止发货之后，反诉被告多次与其交涉无果，于2017年2月11日给反诉原告发了《督促函》、《律师函》，致电告知，并登门催促发货，其仍然不予发货，反诉被告于2017年2月12日被迫寻找新的货源。 综上所述，反诉被告如约履行了发货前的义务，反诉原告却延迟交货，应该承担违约的赔偿责任，妄想借口追要欠款，自行制定霸王协议来废除原协议，并妄想通过恶意拒绝发货的方式逼迫反诉被告签订新的合同来逃避赔偿责任，请法院查明真相，依法驳回反诉原告的反讼请求，支持反诉被告的诉讼请求，诉讼费和反诉费由反诉原告承担。 诉讼中，当事人围绕各自主张的事实和理由出示了证据，各自就对方出示的证据进行了质证。武安市永诚铸业有限责任公司出示的证据及郑州市宝石耐火材料有限公司质证意见如下： 1、原、被告之间签订的《工业品买卖合同》、被告（反诉原告）的《发货清单》、原告（反诉被告）付给被告（反诉原告）货款的转账银行回单和其原告（反诉被告）给被告（反诉原告）的付款证明以及被告（反诉原告）拒绝发货后原告（反诉被告）为将损失降到最低，原告（反诉被告）被迫与寻找的新客源签订的合同、新客源的供货清单及收货时的过磅单。证明：（1）、原告（反诉被告）已付被告（反诉原告）货款1660000元，已经履行了双方在2016年12月18日签订的编号为：YCCG20161222号《工业品买卖合同》发货前的付款义务，与2010年10月11日双方签订的编号为：0001号《工矿产品购销合同》无关，被告（反诉原告）在2017年1月17日发货就已经认可。（2）、合同总价约为：2779150元；（3）、被告（反诉原告）发货至2016年2月6日，共计发货1190024.74元；（4）、被告（反诉原告）于2017年2月7日开始恶意拒绝发货，没有再履行发货义务，构成严重违约；（5）、延迟违约每天按合同总价的3‰计算；（6）、被告还欠原告货款469975.26元；（7）、证明原告（反诉被告）因被告恶意拒绝发货，于2017年2月11日通过给被告（反诉原告）发的《督促函》、《律师函》和多次电话沟通以及登门协商无果后，为最大程度地降低损失，于2017年2月12日寻找新的客源，与巩义市第五耐火材料总厂签订合同，巩义市第五耐火材料总厂于2017年2月14日发货，原告（反诉被告）于2017年2月14日收到货物，被告（反诉原告）给原告（反诉被告）造成损失的截止日期是2017年2月14日；（8）、证明原告（反诉被告）从被告（反诉原告）2017年2月7日开始恶意拒绝发货，到2017年2月14日收到新客源巩义市第五耐火材料总厂发的货待工8天。郑州市宝石公司认为：（1）、对《工业产品买卖合同》的真实性没有异议，但该合同为专用产品订货合同，该产品只有今天的原告使用，是被告为原告定做的，如果原告不要该产品，该产品将没有任何用处，造成重大损失；（2）、对郑州宝石发货清单的真实性没有异议。对原告的证明目的我公司不予认可。我公司在原告付款不到位的情况下进行供货，体现了我公司的善意和诚信，不能把我公司的善意和诚信作为对原告违约行为的认可。同时，原告计算的发货价值为1190024.74元错误，应该为1199315.04元；（3）、对付款单的真实性没有异议。我公司不认可原告的证明目的。虽然原告已付款166万元，但在该款项支付之前，原告尚欠被告254270元，这个款项双方在进行合同谈判过程中已经明确，应当在支付款项的时候优先支付，原告也应当优先支付，因为这是原告的真实欠款。原告支付的款项扣除原告之前所欠的款项，截至今天为止，原告仍然没有满足2016年合同所要求的供货前应当支付60%款项这个指标，因此原告属于根本性违约。其次，按照双方合同约定，原告应当支付的30%的款项应当是833745元，而不是仅仅83万元，60%的款项应当是1667490元，也不是166万元。所以说原告严重违约；（4）、对巩义五耐合同与磅单与我公司履行合同无关，这是原告违反合同规定、自作主张，属于原告个人行为，其责任应当由原告自行承担。另外，它的材料名称、数量与原、被告双方签订的合同也不一致，我公司不予认可; 2、原告（反诉被告）与施工方签订高炉检修施工协议、《营业执照》、法定代表人证明书和法定代表人身份证复印件以及施工方出具的损失证明。证明：（1）证明因被告（反诉原告）恶意拒绝发货，造成原告（反诉被告）及施工方临漳县鹏辉建设工程有限公司停工8天；（2）被告（反诉原告）给施工方造成的损失为81000元。郑州市宝石公司认为：（1）、对《证明》不予认可。从出具证明的情况看，出具证明的单位与原告具有利害关系，这个证明也缺少其他证据佐证，涉及到的其他本庭也无法调查，对这个证据我公司不予认可；原告出具这一组证据，假设说有损失，也是原告自身的责任，是自己计划不周，在商业活动过程中，不使用协商、友好的方法去解决，而是逞强、对抗的方式去解决，不偿还欠款却要求我们供货，不符合一个大企业正常的商业行为，因此不应当受到法律的支持和认可。如果有损失也应当自行承担；（2）、《3#460m3高炉检修施工协议》不予认可。与其提交的第一组证据1合同所涉及3号400m3高炉非同一工程；（3）、对《3#460m3高炉检修补充协议》不予认可。其中的承包范围及内容及价格与原合同范围内容不同，与本案无关； 3、原告（反诉被告）人力资源部出具的考勤表、工资表和工资损失证明。证明原告（反诉被告）武安市永诚公司的工资损失为185387.38元。郑州市宝石公司认为对本组证据与第二组证据是一样的，我公司不予认可。这与我们双方的合同没有关系，原告给职工发放工资属于正常行为，与合同的履行情况无关。原告出现的风险，应当由其自己承担，这一部分工资的发放也不属于双方买卖合同的直接损失； 4.原告（反诉被告）的铁水产量日报表、调度日志。证明因被告（反诉原告）恶意拒绝发货致使原告生产延迟至2017年3月9日，被告（反诉原告）给原告（反诉被告）所造成的8天的损失应按2017年3月份利润计算，原告3月份生产23天。郑州市宝石公司认为：（1）、本组证据与本案无关；（2）、原告是否有生产损失，不能单凭报表说明，企业的盈利状况，成本状况是要通过严格的会计程序进行核算的，并不是简单的几张报表就能说明它的利润。原告的计算方法也是不成立的。同时是否有生产损失，也要与双方的责任相联系，本案买卖关系违约方是原告，因此无论他是否有生产损失，都应当自行承担； 5.河北冶金行业学会2017年4月25日出版的2017年3月《河北冶金工业统计月报》第55页《六、河北省会员冶金企业主要经济效益指标》。证明原告3月份利润为9500万元。郑州市宝石公司对原告出示的《河北冶金工业统计月报》作为损失计算依据不成立。这个统计报表的真实性无法考核，也不能作为诉讼证据使用，能作为法庭证据的应当是专业审计机构的专业审计，专业会计事务所的专业核算，而不是行业协会的统计报表，行业协会的统计报表不具有任何法律效力。 6.原告在被告恶意拒绝发货后，原告给被告发的《督促函》和《律师函》。证明原告（反诉被告）在被告（反诉原告）恶意拒绝发货后通过电子邮件等形式督促被告履行发货义务。郑州市宝石公司对原告出示的该组证据的真实性没有异议，但对这些函件的内容不予认可。原告违约却在邮件中称我公司违约，原告违约的行为和事实我公司已经多次向原告提出，要求原告支付货款，履行合同，原告赌气并且财大气粗、欺压我方，就是不付款，造成合同没有顺利得到履行。同时我公司也通过网络对原告的诚信程度进行调查，了解到原告在法院有大量的诉讼，涉及到的被执行的案件数量众多，原告是有钱而不诚信的单位，因此他不能够按照合同约定支付货款再要求别人强行供货是毫无道理的。因此这些证据不能证明被告构成违约； 7.刘增牛与白志成、刘建敏的通话录音。证明（1）原告（反诉被告）在被告（反诉原告）恶意拒绝发货后多次通过电话的形式督促被告履行发货义务；（2）被告（反诉原告）没有在30天内完成供货，违反合同第一条约定的工期；（3）被告（反诉原告）撕毁原合同，逼迫原告（反诉被告）重新签订其自拟的霸王补充协议，否则不予供货；（4）证明被告（反诉原告）没有如期完工。郑州市宝石公司认为刘建敏和刘增牛两个人都不在场，也听不清录音；原告拿出这个证据无非就是督促我公司发货，原告提交的录音起不到证明谁违约谁不违约的作用，这个录音也听不清楚，起不到证据作用，没有什么实际意义； 8.反诉原告单方草拟的《补充协议》。证明（1）《补充 协议》是反诉原告单方草拟了霸王协议；（2）反诉原告通过《补充协议》废弃原协议，来达到逃避因延期交货应对反诉被告进行赔偿责任的目的。郑州市宝石公司对原告提交的《补充协议》真实性没有异议，客观存在，并且这份补充协议是双方负责人协商一致达成的协议。协议达成之后，原告的谈判员要把协议带回公司盖章，在原告公司盖章的过程中，原告发生了变化，这是合同产生的背景，是双方真实意思表示。同时签订补充协议也是双方在协商履行合同的过程中签订的，因此补充协议是双方真实的要履行合同的表现，原告总是要付货款的，出现了纠纷为什么不把货款支付了？我公司总是要供货的，我们为什么不向你们供货？所以说拿出补充协议就说我方恶意拒绝供货，显然不成立。原告欠款不付是导致本案纠纷发生的根本原因，原告把责任推向我公司也不合道理。这个补充协议又进一步证明了原告其不诚信的事实，这个和我们经过网络调查其失信的现状有直接的联系。 郑州市宝石公司出示的证据及武安市永诚公司质证意见如下： 一、1、2010年10月11日《工矿产品购销合同》第1-3页； 2、2015年10月31日《对账函》第4页； 3、郑州市宝石公司2011年8月22日《发货材料汇总表》（第5页）及《发货清单、磅单》第6-42页，共37页； 4、《增值税发票》第43-46页共4份，合计金额3554270元； 5、武安市永诚公司付款凭证（银承复印件）第47-57页， 共11份，合计金额330000元。 证明截至2014年9月，武安市永诚公司仍长期拖欠郑州市宝石公司2010年10月11日《工矿产品购销合同》货款254270元。武安市永诚公司对合同的真实性没有异议，对证明目的和关联性有异议，认为还欠对方的款，但是数据不对，我们欠的是201485元，与本案合同没有任何关系，本案是2016年签订的合同。首先欠款数额不对，他提供该合同的目的就是想逃避今天审理的第二个合同，就是YCCG201702这个合同，因为他没有按合同履行应该承担赔偿责任； 二、1、2016年12月18日《工业品买卖合同》第1-2页，共2页； 2、郑州市宝石公司《已发货物汇总表》（第3页）及《发货清单、磅单》第4-19页，共17页； 3、2017年1月16日《生产现场验收记录》第20-22页，共3页； 4、2017年2月9日《补充协议》第23页； 5、2017年2月12日郑州市宝石公司《律师函》第24页； 6、2017年2月16日郑州市宝石公司《告知函》第25页； 7、QQ邮箱往来邮件记录截图第26-29页，共4页； 8、2017.2.2《永诚高炉耐材砌筑进度计划》第30页； 9、现场预砌照片一组第31-37页，共7页。 证明郑州市宝石公司按照2016年合同约定生产加工并发出部分材料，武安市永诚公司也派人现场进行了验收，在发货过程中，就双方2010年合同欠款及2016年合同的付款方式经协商于2017年2月9日达成了《补充协议》，此协议规定武安市永诚公司偿还2010年合同欠款，2017年合同的付款方式变更为款货两清，但是武安市永诚公司悔约。郑州市宝石公司在顶着环保限停的压力下，全部完成了该合同材料的制作加工、预砌等工作，并于2017年2月16日发有《告知函》，直至今日，该合同材料未发货部分仍旧积压在郑州市宝石公司，给我公司造成了巨大的经济损失。武安市永诚公司对合同的真实性无异议，对合同的关联性和证明目的有异议，认为这个合同在履行合同过程中，根据合同的约定，合同约定的是一个月交货，也就是说应该在2017年元月17日就应当交货，全部完成，但是截止到1月份也没有完成，才交第一批货。认可磅单和发货表，补充协议进一步证明了其霸王行为，各个条文的内容来逃避违约责任。对方上面也有崔晓青签字，和我提供的施工方临漳县鹏辉建筑有限公司相对应，进一步印证了我方提供证据的真实性。至于对方所说的，是对方违约造成的，与我公司没有任何关系； 三、武安市永诚公司失信被执行人部分材料第38-48页，共11页。 证明武安市永诚公司陷入严重诚信危机，涉及多起诉讼案件，并且失信被执行，郑州市宝石公司完全可以行使不安抗辩权，要求武安市永诚公司偿还2010年合同欠款，对2017年合同全款付清发货。武安市永诚公司认为与本案和本合同没有任何关系； 四、1、《工业企业停产通知书》第49页。 2、巩政办内部明电〖2017〗6号第50-54页，共6页。 证明郑州市宝石公司在生产过重，遇到环保政策性不可抗力因素。武安市永诚公司认为从本文件日期上讲，充分证明了其违约。合同是2016年12月18日签订的，到期的日期是2017年1月17日，但是根据上面的签字实施日期是2017年元月16日，进一步讲其应该按约履行。 本院经审理认定事实如下：2010年10月11日，以甲方：武安市永诚铸业有限责任公司、乙方：郑州市宝石耐火材料有限公司签订了N0001《工矿产品购销合同》1份，合同约定武安市永诚公司购买郑州市宝石公司3号高炉炉衬材料。2015年10月31日，郑州市宝石公司向武安市永诚公司发出对账函，确定郑州市宝石公司向武安市永诚公司实际发货金额为3554270元。郑州市宝石公司向武安市永诚公司开具了等值增值税发票。武安市永诚公司陆续给付郑州市宝石公司货款3300000元，下欠货款254270元未支付。2016年12月18日，双方又签订了YCCG20161222《工业品买卖合同》1份，约定武安市永诚公司购买郑州市宝石公司3号高炉炉衬材料，总价款约2779150元。合同约定：质量要求技术标准及供方对质量负责的条件和期限：本次订货量为理论计算量，按双方确认的图纸，以国家认可的单位化验报告为准，双方取样，化验费用由乙方承担；实行三包，质保期为一年；交（提）货方式、地点：乙方送货到甲方使用现场；汽车；费用由乙方承担；验收标准、方法及提出异议期限：货到甲方指定地点后，按双方签订的《技术协议》及图纸验收；结算方式、时间：预付货款的30﹪，发货前付到总货款的60﹪，砌炉后（三个月）付到总货款的90﹪，留10﹪为质保金，一年后如无质量问题，一次性付清；结算方式：现汇结清。该合同签订后，武安市永诚公司给付郑州市宝石公司货款1660000元，郑州市宝石公司给武安市永诚公司发货价款1189068元，余470932元郑州市宝石公司没有发货。因武安市永诚公司未完全履行2010年10月11日双方所签订N0001《工矿产品购销合同》付款义务，给郑州市宝石公司造成一定损失。2017年2月9日，双方经过友好协商，以甲方：武安市永诚铸业有限责任公司、乙方：郑州市宝石耐火材料有限公司达成《补充协议》。约定：甲方于此协议生效之日全额付给乙方2010年10月11日双方所签订N0001《工矿产品购销合同》欠款；YCCG20161222号合同的付款方式变为甲方付全款提货（付款方式为现汇），其他全部条款在此补充协议生效后自动失效；乙方收到甲方支付的货款即将相应价值货物及时发出，供货时间在甲方及时付款前提下，乙方应于2017年2月12日前全部具备发货条件，甲方应在2月12日付全款，乙方于2月13日前全部发出。补充协议签订后没有履行。 本院认为，合同签订后，在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务，当事人可以解除合同。合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。本案中，武安市永诚铸业有限责任公司明确表明不履行合同，故双方2010年10月11日签订的N0001《工矿产品购销合同》、2016年12月18日签订的YCCG20161222《工业品买卖合同》、2017年2月9日签订的《补充协议》应予解除。由于武安市永诚公司没有完全履行2010年10月11日签订的N0001《工矿产品购销合同》的约定支付货款、郑州市宝石公司在武安市永诚公司支付货款后没有按2016年12月18日签订的YCCG20161222《工业品买卖合同》的约定供货，双方存在过错。其各自要求对方支付违约金的主张，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项、第九十八条、第一百二十条的规定，判决如下： 一、解除武安市永诚铸业有限责任公司与郑州市宝石耐火材料有限公司2010年10月11日签订的N0001《工矿产品购销合同》、2016年12月18日签订的YCCG20161222《工业品买卖合同》、2017年2月9日签订的《补充协议》； 二、武安市永诚铸业有限责任公司在本判决书生效后十五日内给付郑州市宝石耐火材料有限公司货款254270元； 三、郑州市宝石耐火材料有限公司在本判决书生效后十五日内按2016年12月18日签订的YCCG20161222《工业品买卖合同》约定的质量要求、技术标准交付武安市永诚铸业有限责任公司470932元的3号高炉炉衬材料； 四、驳回武安市永诚铸业有限责任公司、郑州市宝石耐火材料有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费19740元由武安市永诚铸业有限责任公司负担；反诉费9480元由郑州市宝石耐火材料有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于河北省邯郸市中级人民法院。 审 判 长  董耿耿 审 判 员  刘 欢 人民陪审员  王彦斌 二〇一九年九月二十七日 书 记 员  李玉生 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》第九十四条第二项：有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； 第九十八条：合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力。 第一百二十条：当事人双方都违反合同的，应当各自承担相应的责任。