陕西省岐山县人民法院民 事 判 决 书(2018)陕0323民初1495号原告：安某某，男，生于1951年12月30日，汉族，农民。委托代理人：张某，陕西秦川律师事务所律师，一般代理。被告：某某有限公司。法定代表人：刘宁生，任公司执行董事。委托代理人：邱某某，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师，特别授权代理。委托代理人：邱某，上海市锦天城（深圳）律师事务所律师，特别授权代理。原告安某某与被告某某有限公司劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员张宏星担任审判长，与审判员冯蓉、人民陪审员李虎来组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告安某某及其委托代理人张某、被告某某有限公司委托代理人邱某某、邱某均到庭参加诉讼。审理过程中，经本院批准延长审限六个月。本案现已审理终结。原告诉称:2007年3月原告到被告基地正式工作9年9个月，至今一直未签订劳动合同，原告在被告处任基地负责人，被告支付原告近12个月的月平均工资为2038.52元。原告在职期间，被告没有为原告缴纳社会保险和住房公积金，并一直拖欠加班工资未发。原告退休延迟，至今仍在自己缴纳养老保险金，未领取退休金。原告认为被告侵犯了原告的合法权益。在协商无果的情况下，原告要求被告按照《劳动合同法》规定给原告办理相关离职手续，并支付相应的费用。被告既不为原告办理解除劳动合同关系的相应手续，也不支付原告的工资及经济补偿金。综上所述，被告的行为违反《劳动合同法》《劳动合同实施条例》、《陕西省企业工资支付条例》等相关法律法规，为维护原告的正当权益，特向岐山县劳动仲裁委员会提出申请，支持原告的请求。2017年11月17日岐山县劳动仲裁委员会通知不予受理。特向法院起诉，请求判令：1、被告向原告支付解除合同经济补偿金20181.39元；2、被告向原告支付未签订劳动合同双倍工资40362.78元；3、被告支付原告加班工资126529.09元；4、被告支付原告违法解除劳动合同的赔偿金40362.78元；5、被告支付原告带薪年休假工资18557.60元；6、被告补缴2007年3月至2016年11月养老保险；7、被告为原告补缴住房公积金；8、被告为原告支付应享受而不能享受的失业保险金24000元；9、被告为原告支付果子成熟期果园看护费1800元。被告辩称:一、原、被告双方系劳务关系，原告基于双方劳务关系而向被告主张第一至五项诉讼请求缺乏事实依据，违反法律规定，依法应予以驳回。即使法院认定原、被告双方在此期间构成劳动关系，当劳动者达到法定退休年龄之后就不再符合劳动者主体资格，双方劳动关系自然终止。本案中，自2011年12月30日起，因原告达到法定退休年龄，双方劳动关系终止。二、即使法院认定自2007年3月至2016年10月期间原、被告双方存在劳动关系，原告第一至五项诉讼请求亦过时效，依法应予以驳回。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定一年时效期间，原告于2016年10月离职，则最迟应于2017年10月前就第一、三、四、五项诉讼请求事项申请仲裁。原告于2017年11月17日申请仲裁，同日向法院提起诉讼，该时间已超过前述法律规定的一年时效期间。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题若干解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应就加班事实的存在承担举证责任。本案中，原告并没有提供初步证据证明其存在加班的事实，应承担举证不能的举证责任。三、原告第六、七、八项诉讼请求系行政部门管理范围，并非法院受案范围，应依法予以驳回。根据《陕西省办法》第十八条规定，享受养老保险待遇的，停止领取失业保险金。原告已达法定退休年龄，应办理退休手续，享受养老保险待遇，不存在失业的问题。四、关于原告第九项诉讼请求缺乏事实依据，依法应予驳回。综上所述，原告各项诉讼请求均没有事实依据和法律依据，请求法院予以全部驳回。经审理查明，2007年3月起原告先后在被告位于岐山的张家沟、南营、贾家、神差、大营等地的果品基地工作，主要从事果园看护工作，期间一直未签订书面劳动合同。工作期间，原告根据被告安排变更工作地点，接受被告的业务管理、考核和奖惩，每月按28天考勤，领取固定工资。2016年11月20日左右被告通知原告不再上班。后原告于2017年11月17日向岐山县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，同日岐山县劳动人事争议仲裁委员会作出了岐劳人仲不字[2017]第19号不予受理通知书。后原告不服不予受理决定，诉至本院，请求判如所请。另查：1、原告安某某，生于1951年12月30日，于2011年12月30日年满60周岁，自2012年1月起开始至今在扶风县城乡居民社会养老保险管理中心享受养老保险金；2、某某有限公司，历史名称“杨凌恒兴苗木有限公司”；3、根据原告提交的2009年7月至2011年12月期间的工资表，原告2009年加班39.5天；2010年加班42天；2011年加班34天。上述事实，有原、被告的陈述，以及原告提交的岐劳人仲不字[2017]第19号不予受理通知书，杨凌恒兴苗木有限公司聘任通知、通报，2009年7月至2011年12月工资表复印件，银行卡交易明细一份，企业工商登记信息一份，本院调取的扶风县城乡居民社会养老保险管理中心证明、劳动仲裁申请书，经举证、质证，足以认定。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。根据劳社部发〔2005〕12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，被告是合法登记的企业，原告在被告经营的果品基地工作，遵守被告的工作章程和任务安排，接受被告考核奖惩，被告向原告发放报酬；其工作内容是被告公司的业务组成部分。原告在领取城乡居民基本养老保险金之前，符合法律规定的劳动者的主体资格，故虽然原、被告之间没有签订劳动合同，但是自2007年3月起至2011年12月，原告与被告之间构成事实上的劳动关系。《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定，劳动者开始享受基本养老保险待遇的，劳动合同终止。从2012年1月起原告年满60周岁，按照相关法律规定，开始享受城乡居民基本养老保险，此后原告不再符合法律规定的劳动者的条件，原告与被告之间不再形成劳动关系，劳动关系终止，在此之后原告在被告处继续工作应当认定为劳务用工关系。一、关于原告请求被告支付解除劳动合同经济补偿金和违法解除劳动合同的赔偿金的诉讼请求。经济补偿金与违法解除劳动合同的赔偿金，从性质上两项请求不得同时主张。原告认为被告违法解除劳动合同，原告与被告之间劳动关系事实上自原告不再具备劳动者的主体资格时已经终止，该情形不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形，亦不属于用人单位违法解除或者终止劳动合同的情形。故原告请求被告支付经济补偿金和赔偿金，缺乏事实依据和法律依据，本院不予支持。二、关于原告请求被告支付未签订劳动合同双倍工资的诉讼请求。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同。前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日，截止时间为补订书面劳动合同的前一日。《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。二倍工资的支付期限为自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日即11个月。未签订劳动合同的二倍工资，实质是用人单位不与劳动者签订劳动合同的法律责任，其性质为惩罚性赔偿，不是劳动者的劳动报酬，故应适用一年的仲裁时效。原告安某某在用工满一年已经知道其权利被侵害之日起，在一年仲裁时效内未提出双倍工资请求，现已过仲裁时效。对原告请求的未签订书面劳动合同的二倍工资差额，本院依法不予支持。三、关于原告请求的休息日和法定节假日加班工资126529.09元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案中，原告未提供其2007年3月至2009年6月期间的工资表，不能证明其是否存在加班事实，对原告请求的这段期间的加班工资不予支持；对于2009年7月至2011年12月期间的加班，原告提交了相应的工资表，被告作为用人单位，根据相关规定，应当留存劳动者工资、考勤等相关资料，被告虽不认可原告提交的工资表等证据，但不能提交相应证据证明自己的辩解意见或者足以推翻原告提交的证据，应承担举证不力的法律后果，对原告提交的工资表予以采信。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时，平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。被告不能举证证明双方之间约定执行其他工时制度，或者实行其他工作和休息办法。故对原告的每月正常工作天数认定为22天，对于每月超过22天的出勤认定为加班。加班费标准应当按照当年的日平均工资标准计算。原告按月领取固定工资，如有缺勤，从工资中扣减。原告领取的工资中已经包含100%的正常工资，加班应当再支付100%加班费。根据原告提交的2009年7月至2011年12月期间的工资表，结合原告的银行卡交易记录和工资标准，认定原告2009年7月到12月加班39.5天，加班费1269.53元；2010年加班42天，加班费1499.82元；2011年加班34天，加班费为1457.24元，合计4226.59元。因原告未提交证据证明其存在法定节假日加班的事实，故对其请求的法定节假日加班费，证据不足，不予支持。四、关于原告请求被告支付带薪年休假工资18557.6元的诉讼请求。《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定，“单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬”。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”。据此，100%为职工正常工作期间的工资收入，属于劳动报酬，其余200%年休假工资是对职工未享受该待遇的一种补偿，即这部分赔偿数额不是因为劳动者付出正常劳动力而获得的劳动报酬，而是用人单位违反劳动法和职工带薪年休假条例规定被法律制裁而应承担的加付赔偿金的法定责任。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的一般仲裁时效为一年，从当事人知道其权利被侵害之日起计算。该条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。”原告未休年休假期间的100%工资正常支付，其请求的未休年休假差额工资系剩余的200%工资，这部分不属劳动报酬，不能适用特殊时效的规定。原告请求2007年3月至2011年12月期间的未休年休假工资，已经超过一年的仲裁时效，不予支持。原告请求2012年1月以后的年休假工资，于法无据，本院不予支持。五、关于原告请求被告补缴2007年3月至2016年11月养老保险和住房公积金的诉讼请求。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳，逾期不缴的，可以加收滞纳金。《社会保险费征缴暂行条例》第二十六条规定,缴费单位逾期拒不缴纳社会保险费、滞纳金的，由劳动保障行政部门或者税务机关申请人民法院依法强制征缴。《住房公积金管理条例》第三十七条规定，违反本条例的规定，单位不办理住房公积金缴存登记或者不为本单位职工办理住房公积金账户设立手续的，由住房公积金管理中心责令限期办理；逾期不办理的，处1万元以上5万元以下的罚款。第三十八条规定，违反本条例的规定，单位逾期不缴或者少缴住房公积金的，由住房公积金管理中心责令限期缴存；逾期仍不缴存的，可以申请人民法院强制执行。即征缴社会保险费和住房公积金属于相关行政管理部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件的范围。故原告的这两项诉讼请求，本院不予支持。六、关于原告请求被告为原告支付应享受而不能享受的失业保险金24000元的诉讼请求。《中华人民共和国社会保险法》第五十一条，失业人员在领取失业保险金期间有下列情形之一的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇：（四）享受基本养老保险待遇的；……。本案中，原告2012年1月起开始享受城乡居民基本养老保险，依照法律规定，不得再领取失业保险。故原告该请求，不符合法律规定，本院不予支持。七、关于原告请求被告为原告支付果子成熟期果园看护费1800元。原告未能提交相应证据予以证明，被告亦不予认可，证据不足，本院不予支持。关于被告辩称原告2016年10月离职，其于2017年11月17日申请仲裁已过一年仲裁时效的辩解意见，被告不能举证证明其于2016年10月向原告出具了书面通知或者办理了正式离职手续，原告陈述被告于2016年11月20日左右通知其不再上班，故原告申请仲裁时并未超过一年仲裁时效，对被告该辩解意见不予采纳。综上，依据《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第三十一条、第四十四条（二）项、第四十六条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下:一、被告某某有限公司于本判决生效后十日内支付原告安某某加班费4226.59元；二、驳回原告安某某的其他诉讼请求。如果未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告某某有限公司承担。如不服本判决书，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。审 判 长  张宏星审 判 员  冯 蓉人民陪审员  李虎来二〇一九年九月九日书 记 员  杨妙婷