河北省献县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0929民初641号 原告：王彬，男，1973年2月20日出生，汉族，住河北省黄骅市。 委托诉讼代理人：张晓健，河北林风律师事务所律师。 被告：沧州中天伟业商城股份有限公司，住所地河北省献县昌盛路（东外环路）东水源路南。 法定代表人：王建伟，该公司经理。 被告：林红红，女，1993年2月1日出生，汉族，住河北省献县。 原告王彬与被告沧州中天伟业商城股份有限公司（以下简称中天商城）、林红红买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月24日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月15日公开开庭进行了审理。原告王彬的委托诉讼代理人张晓健、被告林红红到庭参加诉讼，被告沧州中天伟业商城股份有限公司经本院公告送达传票进行传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王彬向本院提出诉讼请求：1、判令二被告给付原告货款128401.23元，返还保证金13000元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与被告中天商城自2011年以来一直有业务往来，2014年11月11日，原告与被告中天商城续签联营合同一份，合同约定由被告提供中天商城淮镇店的二楼的135平米给原告经营化妆品，被告分两次收取原告化妆品项目保证金13000元，至今被告尚欠原告货款128401.23元，被告林红红为原告出具了收支凭证，该收支凭证是核对账目后的应付款项。现经原告多次催要未果，故诉至法院，望判如所请。 中天商城未提出任何形式的答辩意见。 林红红辩称：我是中天商城的员工，一切债权债务均由中天商城承担，与我本人无关。 原告为证实自己诉讼主张提供如下证据：1、联营合同书两份，包括原告与被告中天商城于2011年10月12日签订合同一份，合同约定被告提供位于中天商城淮镇店135平米供原告经营化妆品，合同约定原告应交纳保证金1万元；2014年11月11日原告与被告续签订合同一份，合同内容与2011年所签订合同一致，仅经营期限发生了变化，联营具体时间为2015年底至2016年4月份，被告中天商城公司应向原告付货款198888.5元，扣除原告应缴纳的各项费用70487.37元后，被告应付原告货款128401.23元。两份合同证明原告与被告沧州中天商城存在联营合同关系，现因被告公司已经停业合同关系无法继续，被告收取的原告化妆品项目保证金一万元应予返还。2、2014年7月26日，原告与被告中天商城签订专柜合同一份，约定被告将位于献县中天商城店一层的34.2平米提供给原告使用，租赁期限2014年8月30日-2015年8月29日，要求原告支付3000元履约保证金。3、2011年10月12日收据一张，证明被告中天商城收取原告化妆品项目保证金10000元。4、收据一张证明被告将献县中天商城店一层34.2平米收取原告保证金3000元。5、收支凭证11张证明被告应给付原告货款128401.23元。 被告林红红质证意见是：合同部分的证据我不知情，所以不发表意见。关于收支凭证，认可上上面有我签名的是我本人写的单子，但之后原告是否进行了结账我并不清楚，没有我签名的单据我不知道。我在中天淮镇店任职，负责核实商户进行对账，再经财务经理核实完后，联营户拿到财务处经相关负责人在单据上签完字后商户才能领到钱。中天商城淮镇店的财务经理是刘玉如。 被告林红红为证实其诉讼主张向本院提交如下证据：1、中天开具的书面证明一份，证明自2015年10月份至公司破产其是该公司的员工，一切债权债务均由公司承担与其无关；2、考勤记录表4页（复印件）、工资表4页（复印件），证明目的同上。证明是中天商城献县分公司的财务经理刘国营为其出具。考勤表、工资表在现在的鑫汇商城找到后进行复印的。 原告对被告证据的质证意见：1、该证明不能作为证据使用，因为出具证明的单位是本案的被告，但是我方认可被告林红红是中天商城员工的事实。2、考勤表、工资表因均是复印件我方对其真实性无法核实。 庭前本院对林红红调查案情形成调查笔录一份，原告对此份调查笔录的质证意见是：对笔录的真实性没有异议，对于笔录中提到的三张单据其中两张是我方应向被告缴纳的费用被告林红红对笔录无异议。 鉴于被告中天商城未到庭参加诉讼视其对质证权利的放弃，结合被告林红红的质证意见，本庭认为原告提交的证据三份合同及相关单据真实、合法，其效力本院予以确认；对被告提交的证据中书面证明因该证据内容得到了原告方的认可，该证据的证明目的本院予以采纳，对工资表及考勤表均是复印件无法与原件比对，真实性本院不予确认；对调查笔录认定有效予以采纳。 经审理，本院认定如下案件事实：原告王彬是经营日用化妆品的经营户，2011年10月12日与被告中天商城签订《联营合同》一份，约定中天商城提供其位于献县的135平米给原告经营化妆品系列及皮肤护理活动。经营期限自2011年11月11日至2014年11月10日为36个月；原告向中天商城交纳联营费，从原告的营业额中扣除；中天商城承担正常照明用的水、电、暖、空调、卫生、消防、工商、税务及行政部门收取的费用，王彬应承担自营范围内水电费、商品检验费、自营部分的员工工资及保险费、差旅费、广告宣传费等八项费用，以上费用中天商城在每月营业额中扣除。合同约定原告向中天商城交纳1万元，作为履约守序的保证金。同日，合同双方签订《补充协议》一份，约定在三年的合同期内，中天商城按照80万元、95万元的、110万元的保底营业额计算，分别按照8%-10%不等的标准收取联营费。合同签订后，双方进行了全面履行，此合同到期后，双方于2014年11月4日续签《联营合同》及《补充协议》各一份，内容与上一份合同相一致，只是将联营期限改为2014年11月11日至2017年11月10日。续签协议后，根据双方往来业务单据显示，双方将联营合同履行至2016年4月份。 2014年2月26日，原告与中天商城签订《专柜合同》一份，约定原告经营被告献县中天商城店（位于献县城东）一楼的34.2平米用于经营化妆品。合同期限自2014年8月30日至2015年8月29日，原告应向中天商城交纳3000元作为履约保证金。 上述合同中履约保证金条款均约定要求原告遵守合同各项条款，合同期满后原告无违约行为、无销售货物质量问题及其他遗留问题的，保证金全额退还，反之则商城一方有权扣除保证金中相应的份额。原告与中天商城签订《联营合同》后于2011年10月12日向商城交纳保证金10000元，商城一方给原告出具的收据上未加盖公章，单据上“出纳”一栏中显示由王艳坤的签名。原告与中天商城签署《专柜合同》后，向商城一方交纳了履约保证金3000元，商城一方向原告出具了加盖公章的收据。 根据联营合同约定，顾客购买货物后向商城的收银台交纳货款，每月双方进行核算，中天商城一方在扣除相关费用后将营业剩余返还给商户即原告。因中天商城经营不善，2016年4月，中天商城有意将中天商城淮镇店进行转让，经原告方找到当时在中天商城淮镇店财务室的工作人员林红红进行核算2015年12月份至2016年4月份的销售账目，形成林红红签字核实的收支凭证单据9张，涉及金额263937.52元。原告在开庭审理时陈述称，商城一方应返还己方销售货款198888.5元，己方应向商城一方支付费用为70487.37元，扣除此项费用后，商城一方仍欠付己方销售货款128401.32元。因中天商城未能支付此款，原告手中持有的收支凭证无中天商城签章仅有林红红签字，故原告将被告林红红及中天商城列为共同被告诉至本院，要求二被告承担偿还货款及返还13000元履约保证金的责任。 林红红认可单据中的本人签字，但是核对商户销售账目并进行签字确认属于职务行为。2016年中天商城淮镇店已经转让给鑫汇商城，林红红又在鑫汇商城工作一段时间后辞职。林红红称在自己印象中，原告有十万元出头的账目未结清。 本院认为，双方的纠纷属于联营合同纠纷，原告在立案时将双方的立案案由定为买卖合同纠纷有误。根据原告与被告中天商城签订的两份联营合同及补充协议、一份专柜合同显示，双方属于租赁柜台的商户与商城之间进行联合经营联合盈利的合作合同关系，三份合同合法有效，且在2011年至2016年期间得到较为全面的履行。中天商城因经营不善将其旗下淮镇店进行转让，致使未到期的合同不能继续履行，属于中天商城的违约行为，应当按照合同的约定向原告承担合同责任。 关于中天商城是否欠付原告货物销售款的问题，本院认为，根据原告提供的收支凭证中，其中有9张单据上有中天商城淮镇店出纳人员林红红的签字，该9张单据上的签名得到林红红的当庭认可，能够证实商城一方应返还商户王彬经营款项。9张单据的金额共计263937.52元，但是原告主张商城方应付己方货款金额为198888.5元，而原告己应向商城一方支付费用为70487.37元，故商城一方仍欠付原告销售货款128401.32元。此项事实属于在被告中天商城一方未到庭的情况下，原告方作出的对己方不利陈述，免除了被告相应的责任。原告计算出的欠款数额与财务人员林红红的陈述能互相印证，况且原告方是否有相关费用尚未扣除，未扣除的费用是否高于原告计算所得，属于被告中天商城的举证范围，被告未能完成己方的举证责任，则本院根据原告的自认情况确定应返还的货款金额为128401.32元并无不当。原告方在能够提供充足证据的情况下，按照自己计算金额主张权利，属于原告对自己诉讼权利的合法处分。 关于履约保证金被告应否退还原告的问题，本院认为，根据原告与被告中天商城签订的几份合同显示，截至到原告诉讼时均已超过合同期限。虽然，合同约定了八项之多的具体情形，如原告违反约定则被告中天商城有权扣除履约保证金，但原告是否有违约行为是否应予扣除保证金的事实属于被告中天商城的举证范围，中天商城无法举证，则本案中，本院推定原告未违反合同约定并无不当。关于原告因联营合同交纳的10000元履约保证金，原告提供的保证金收据上虽无被告中天商城的签章，但是联营合同在较长期限内得到履行，在结合保证金收据能够推定原告向被告交纳该10000元保证金。在本案中未发现原告有违反联营合同及专柜合同的行为，故因联营合同交纳的保证金10000元与因专柜合同交纳的保证金3000元，被告中天商城应予返还原告。 根据庭审情况，被告林红红属于中天商城淮镇店的员工，其负责淮镇店商户的经营账目核对，属于其在履行职务行为。林红红不是欠付原告货款的责任主体，也与原告无合同关系，原告将林红红列为被告属于主体错误。林红红对原告所诉本案债务不承担责任。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下： 1、被告中天伟业商城股份有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告王彬货物销售款128401.32元；并退还原告王彬履约保证金13000元。 2、驳回原告其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3028元，由被告中天商城负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省沧州市中级人民法院。 审 判 长  崔建增 审 判 员  张 莉 人民陪审员  李亚森 二〇一九年九月八日 书 记 员  李 潇