福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)闽05刑终1263号 原公诉机关福建省惠安县人民检察院。 上诉人（原审被告人）何福龙，男，1976年9月29日出生于福建省惠安县，汉族，小学文化，无业，户籍地惠安县，租住于惠安县。曾因犯贩卖毒品罪于2017年1月23日被判处有期徒刑九个月，同年6月8日刑满释放。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2018年4月10日被抓获，同月11日被刑事拘留，同年5月11日被逮捕。现羁押于惠安县看守所。 惠安县人民法院审理惠安县人民检察院指控原审被告人何福龙犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2019年6月18日作出（2018）闽0521刑初907号刑事判决。原审被告人何福龙不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人何福龙，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定： 1.2017年12月底的一天，被告人何福龙在惠安县螺城镇中闽百汇商场后面，贩卖1小包甲基苯丙胺（冰毒）给陈某（已被行政处罚），后陈某通过微信转账方式支付人民币（币种，下同）200元给何福龙。 2.2017年12月底的一天，陈某通过微信向被告人何福龙购买甲基苯丙胺，并通过微信转账200元毒资给何福龙。后何福龙将1小包甲基苯丙胺放在惠安县螺城镇中闽百汇商场附近君临世纪小区物业花圃旁让陈某自取。 3.2018年1月6日上午，郑某（已被行政处罚）通过微信向被告人何福龙购买甲基苯丙胺，并通过微信转账200元毒资给何福龙。后何福龙将1小包甲基苯丙胺放在惠安县螺阳镇嘉惠小区地下停车场附近一小电箱上面让郑某自取。 4.2018年1月28日下午，郑某通过微信向被告人何福龙购买甲基苯丙胺，并通过微信转账200元毒资给何福龙。后何福龙将1小包甲基苯丙胺放在惠安县螺阳镇嘉惠小区地下停车场附近一小电箱上面让郑某自取。 5.2018年2月7日晚，郑某通过微信向被告人何福龙购买甲基苯丙胺，并通过微信转账200元毒资给何福龙。后何福龙将1小包甲基苯丙胺放在惠安县螺阳镇嘉惠小区地下停车场附近一小电箱上面让郑某自取。 2018年4月11日0时许，被告人何福龙在惠安县被公安民警抓获，并被查获作案工具黑色ｈｏｎｏｒ手机1部（已扣押）和用于吸食毒品的“水烟壶”1个、用于包装毒品的白色透明袋35个（均未予扣押，且已被惠安县公安局崇武边防派出所工作人员清理）。经对何福龙和陈某、吴某、郑某、杨某的新鲜尿液分别用甲基安非他明试剂进行检测，结果均呈阳性。 原判认定上述事实的证据有： （1）证人陈某的证言及辨认笔录、照片，证实2017年12月底，其两次通过微信找“福龙”（经辨认确认系被告人何福龙）帮忙买冰毒。第一次何福龙拿到惠安县中闽百汇商场附近的路边（经辨认指认），其通过微信转账200元给他。第二次其发了200元红包给他，并到他说的中闽百汇商场后面君临世纪小区物业花圃石头下（经辨认指认）拿了一小包冰毒。 （2）证人郑某的证言及辨认笔录、照片，证实其三次通过微信向“福龙”（经辨认确认系被告人何福龙）购买冰毒，每次毒资200元都是通过微信转的，然后到何福龙说的惠安县小电箱上面（经辨认，指认）去拿冰毒。2018年4月初的一天19时许，其到建群商住区3＃104室（经辨认，指认）找何福龙并和他一起吸食冰毒。 （3）证人吴某的证言及辨认笔录、照片，证实其2017年12月间找中介租住建群商住区3＃104室（经辨认指认），后来转租给“阿龙”（经辨认确认系被告人何福龙）了。其和何福龙、杨某在2018年3月3日、3月中旬的一天下午，有在3＃104室一起吸食何福龙提供的冰毒。4月10日3时许，其因没地方住就到3＃104室住下，后被公安民警抓获。 （4）证人杨某的证言及辨认笔录、照片，证实其在吴某租的惠安县（经辨认指认）认识“阿龙”（经辨认确认系被告人何福龙）。2018年3月间，吴某说要离开惠安，将3＃104室转租给何福龙。2018年3月3日、同月14日，其和吴某、何福龙一起在该租房用何福龙提供的吸毒工具吸食冰毒；3月中旬的一天凌晨、同年4月6日2时许，其在该租房和何福龙一起吸食他准备的冰毒。 （5）证人朱某的证言及辨认笔录、照片，证实其是房产中介。2017年12月间，“小吴”（经辨认确认系吴某）向其租住惠安县。2018年3月中旬，吴某要退租，因期限未到不能退押金，就提出转租给她朋友，并于2018年3月22日带了“小何”（经辨认确认系被告人何福龙）来办理转租手续。但何福龙说只要继续履行合同就行，不需要重签合同，双方就简单的交接了一下。何福龙加其微信后通过微信陆续转账支付3月份的房租。3月底的一天，其去该房子见到何福龙在房间里。4月时向何福龙要租金没要到。 （6）提取笔录，证实公安机关在惠安县提取到自制的“水烟壶”一个及用于包装毒品的几十个白色透明袋；提取被告人何福龙手机内的相关微信聊天记录及交易记录；提取朱某与“小何”的微信聊天记录；提取吴某与被告人何福龙微信聊天记录及交易记录；提取杨某与被告人何福龙微信聊天记录及交易记录；提取陈某与被告人何福龙微信聊天记录及交易记录；提取郑某与被告人何福龙微信交易记录。 （7）扣押决定书、扣押清单及照片，证实公安机关扣押被告人何福龙黑色honor手机一部。 （8）聊天记录、转账记录截图，证实朱某向被告人何福龙催收租金及何福龙支付租金的情况；吴某、杨某、陈某与被告人何福龙微信聊天及微信转账的情况；郑某与被告人何福龙微信转账的情况。 （9）辨认笔录及照片，证实经被告人何福龙辨认，确认吴某、郑某、杨某；指认容留他人吸毒的地点。 （10）尿液提取笔录、现场笔录、现场检测报告书、照片，证实经对被告人何福龙及陈某、吴某、郑某、杨某新鲜尿液进行甲基安非他明检测试剂检验，结果呈阳性。 （11）行政处罚决定书，证实惠安县公安局对陈某、吴某、郑某、杨某的吸毒行为作出行政处罚的情况。 （12）到案经过及工作说明，证实被告人何福龙被抓获过程。 （13）工作说明及另案处理人员审批表，证实被告人何福龙供述的上家“阿建”及“泉港男子”的真实身份不详，另案处理。无法再通知陈某、郑某制作笔录；查获的用于包装毒品的白色透明袋35个及“水烟壶”已被工作人员清理，未扣押。 （14）刑事判决书、违法犯罪记录查询情况说明、释放证明书，证实被告人何福龙曾因贩卖毒品罪于2017年1月23日被福建省晋江市人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一千元，同年6月8日刑满释放。 （15）户籍证明，证实被告人何福龙的基本身份情况及犯罪时已达刑事责任年龄。 （16）被告人何福龙在侦查阶段的供述，供认其有支付惠安县一个月的租金。有分别叫吴某、杨某、郑某到该租房吸食过甲基苯丙胺。 原判认为，被告人何福龙违反国家有关毒品管理的法律规定，明知甲基苯丙胺是毒品仍多次予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，系情节严重。根据相关法律规定，被告人何福龙两次容留他人吸毒不构成容留他人吸毒罪，故公诉机关指控被告人何福龙犯容留他人吸毒罪，证据不足，不予支持。被告人何福龙曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年之内再犯本案之毒品犯罪，系累犯，毒品再犯，应当从重处罚。据此作出判决：一、被告人何福龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年十个月，并处罚金人民币六千元；二、追缴被告人何福龙违法所得人民币1000元，予以没收，上缴国库；三、扣押在案的作案工具黑色honor手机1部（未随案移送），予以没收，由扣押机关惠安县公安局依法处理。 上诉人何福龙诉称：原判认定的第二起贩卖毒品事实不清、证据不足，其涉案的毒品数量极少，贩毒的对象范围小，毒品均未被查获,未造成危害后果，请求从轻处罚。 经审理查明，原审判决认定上诉人何福龙于2017年12月底至2018年2月7日间的一天，在惠安县螺城镇中闽百汇商场附近及惠安县螺阳镇嘉惠小区地下停车场附近等处，二次将1小包毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员陈某，三次将1小包毒品甲基苯丙胺贩卖给吸毒人员郑某，并分别收取陈某、郑某通过微信转账的100元或200元毒资的事实清楚，证据确实、充分，据以定案的证据均经原审法院庭审举证质证属实，并在原审判决书中逐项列明，本院予以确认。 关于上诉人何福龙诉称原判认定的第二起贩卖毒品事实不清、证据不足的上诉意见。经查，上诉人何福龙曾因贩卖毒品罪被判处刑罚，在刑满释放后即又实施本案贩卖毒品犯罪，原判认定其分别贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员陈某、郑某的事实有证人陈某、郑某的证言及收取毒资的微信转账记录为证，事实清楚，证据充分。所诉理由不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人何福龙违反国家有关毒品管理的法律规定，明知甲基苯丙胺是毒品仍多次予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪，系情节严重，原审判决认定事实清楚，定罪准确。上诉人何福龙曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年之内再犯本案之罪，系累犯，且系毒品再犯，应当从重处罚。原审法院根据本案的事实、情节作出判决，量刑适当，审判程序合法。上诉人何福龙诉请从轻处罚的上诉理由不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈俊鸿 审判员  陈希进 审判员  李玮玲 二〇一九年九月三日 书记员  甘 凝 附本案引用的主要法律条文： 一、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 《中华人民共和国刑法》第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 《中华人民共和国刑法》第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”： （一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的； （二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的； （三）向在校学生贩卖毒品的； （四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的； （五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的； （六）其他情节严重的情形。 二、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判认定事实不清或者证据不足的，可以查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审法院重新审判。