湖南省长沙市开福区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0105民初7575号 原告：徐某某，男，汉族，1954年9月13日出生，住浙江省常山县。 委托诉讼代理人：杨冬銮，湖南泓锐律师事务所律师。 委托诉讼代理人：田芳，湖南泓锐律师事务所实习律师。 被告：杜某，男，汉族，1987年2月10日出生，住湖南省湘阴县。 被告：谭某某，男，汉族，1966年12月22日出生，住湖南省茶陵县。 被告：中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司，住所地湖南省长沙市开福区芙蓉中路一段109号华创国际广场3号栋14-19楼。 负责人：孙朝，总经理。 委托诉讼代理人：罗露，湖南湘军麓和律师事务所律师。 原告徐某某与被告杜某、谭某某、中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司（以下简称“财保公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月22日立案后，依法适用简易程序，对本案公开开庭进行了审理。原告徐某某的委托诉讼代理人田芳，被告杜某，被告谭某某，被告财保公司的委托诉讼代理人罗露到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告徐某某向本院提出诉讼请求：1、判决被告杜某、谭某某赔偿原告各项损失共计173774.46元（包括医疗费33928.66元、后期治疗费20000元、住院伙食补助费5400元、营养费3000元、护理费20409元、交通费2000元、误工费22800元、残疾赔偿金58716.8元、精神抚慰金5000元、鉴定费1900元、电动车损失620元）；2、判决被告财保公司在保险限额内直接向原告承担上述损失的赔偿，且精神损害抚慰金在交强险中优先支付；3、判决由三被告承担本案诉讼费。事实和理由：2018年9月14日7时1分许，被告杜某驾驶牌照为湘Ａ×××××号轻型自卸货车，沿长沙市开福区中青路由北向南行驶至中岭钢材机电市场门口路段时，遇原告骑三轮电动车沿中青路同方向在路边行驶发生刮撞，造成两车受损、原告受伤的交通事故。本事故经长沙市公安局交通警察支队开福大队出具道路交通事故认定书，认定被告杜某承担全部责任。事故发生后，原告被送往湖南泰和医院住院治疗90天。出院后，原告的伤情经湘雅二医院司法鉴定中心鉴定认定，原告身体损伤评定为十级伤残，后期治疗费预计约需20000元或以实际发生为准，误工时间为6个月，需1人护理4个月，营养期2个月。本案肇事车辆的车主系被告谭某某，其在被告财保公司处投保了交强险，事故发生在保险期内。原告与被告方多次协商未果，为维护原告的合法权益，故原告诉至法院，要求判如所请。 被告杜某辩称，对本案事故发生的事实及责任认定均无异议，对原告主张的损失请求法院依法核实。 被告谭某某辩称，对本案事故发生的事实及责任认定均无异议，对原告主张的损失请求法院依法核实。 被告财保公司辩称，1、对于本案事故发生的事实及责任认定均无异议。2、被保险人在被告财保公司处投保了交强险和50万元商业三责险及不计免赔，事故发生在保险期间内。3、原告诉求的伤残赔偿金及鉴定报告的三期有异议，已申请重新鉴定。据司机介绍，前期伤者曾与其一同去保险公司协商，未构成伤残，仅要求5万元赔偿金。4、经被告财保公司代理人前往原告提供的工作单位调查，该单位不存在，且在启信宝平台上显示该单位于2017年停业，故原告的误工费不应支持。5、鉴定费、诉讼费不属于保险赔付范围。6、对交强险限额以外的医药费用请求按15%的比例扣除非医保外用药。 经审理查明，2018年9月14日07时01分许，被告杜某驾驶湘Ａ×××××小型客车，沿长沙市开福区中青路由北往南行驶至中岭钢材机电市场门口路段时，遇原告骑三轮电动车沿中青路同方向在路边行驶发生刮撞，造成两车受损、原告受伤的交通事故。长沙市公安局交通警察支队开福大队于同年9月18日出具第430105420180002922号《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定被告杜某负全部责任，原告无责任。事故发生后，原告于当日被送至湖南泰和医院住院治疗，2018年12月13日出院，共计住院91天，花费住院费27371.16元，医药费812元，共计28183.16元，由被告杜某先行垫付21812元。原告出院后，到中南大学湘雅医院进行复查，花费医药费5745.5元。 2018年12月26日，湖南泓锐律师事务所委托湘雅二医院司法鉴定中心对原告伤残程度、后期治疗费用、误工期、护理期及人数、营养期进行鉴定，该司法鉴定中心于2019年3月13日作出湘雅二〔2018〕临鉴字第1915号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：被鉴定人徐某某本次损伤评定为十级伤残，被鉴定人目前左下肢血栓存在，需继续行抗血栓治疗，后期治疗费用需2万元或以实际需要为准，本次损伤误工时间为6个月，其中需1人护理4个月，营养期2个月。原告花费鉴定费1900元。被告杜某、谭某某、财保公司对该份司法鉴定意见书均有异议，其中被告财保公司向本院提出重新鉴定申请，认为:1、原鉴定意见书的鉴定结论系单方委托，程序有失公平，鉴定应在各方参与的情况下，由法院委托有资质的鉴定机构进行重新鉴定，得出客观公正的鉴定结论才能作为裁判的依据。2、从病理基础分析：2018年12月13日出院记录显示左足各趾运动、感觉及血运正常，法医检测结果与医院病历记载相悖。 另查明，被告杜某在事故发生时持有有效的驾驶证，被告谭某某系湘Ａ×××××轻型自卸货车的车主，其于2018年7月11日将该车辆转让给被告杜某的朋友周明，但车辆未办理过户手续。被告谭某某为其所有的车辆湘Ａ×××××轻型自卸货车在被告财保公司投保了交强险和购买了50万元的商业第三者责任险及不计免赔，保险期限自2018年4月11日零时起至2019年4月10日二十四时止。被告谭某某与被告财保公司就非医保用药扣除比例达成一致意见为15%。 再查明，原告为农业家庭户口。原告于2016年11月至今2018年11月租住在长沙市开福区捞刀河镇中岭社区代家湾组60号的房屋内。原告所骑的三轮电动车因本次事故受损，花费修理620元。原告未提供交通费票据。 庭审中，原告提供证据：工作证明、误工证明、营业执照副本、工资表、劳务合同，拟证明原告于2016年11月9日起入职长沙拓龙机电设备有限公司，从事仓库管理员，月工资3800元，因本次交通事故受伤请假至今，存在误工损失。三被告对该组证据的三性均有异议，认为原告未提供与劳动合同相一致的社保证明及工资银行流水，且据被告财保公司代理人实地调查，该工作单位不存在，其在2017年起即在工商显示停业状态，原告提供的工资表中显示该单位的老板工资最低，原告作为一个已超出60岁的退休老人，却有3800元的最高工资，不符合市场行情。原告居住地与工作地点驾驶电动摩托车需40分钟以上，其提供的租赁合同中显示除住房以外，还有230平方米的仓库，原告留在长沙系为陪同儿子做生意，并不存在外出工作事实。被告财保公司提供证据：启信宝平台截图、照片，拟证明长沙拓龙机电设备有限公司2017年的企业年报显示，经营状态为停业，被告财保公司代理人于2019年8月6日到该单位所在地拍摄，原告所提供的工作单位地址现已为空房，招牌是百顺五金。原告对该份证据的三性均不予认可，认为被告财保公司提供的启信宝信息非工商登记的档案资料，照片显示的地方是否为原告的工作地址无法核实，且拍摄照片的时间也无法核实。被告杜某、谭某某对该份证据均无异议。 上述事实有当事人陈述，《道路交通事故认定书》，湖南泰和医院入院记录、出院记录、疾病诊断证明书、住院费用明细清单、门诊收费票据、相关检查报告单、住院票据，湘雅二〔2018〕临鉴字第1915号《司法鉴定意见书》，鉴定费票据，中南大学湘雅医院的门诊票据，营业执照、《长沙拓龙机电设备有限公司劳务合同》，《房屋租赁协议书》、居住证明，收款收据，驾驶证、行驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车综合商业保险保险单等证据及庭审笔录在卷佐证。 本院认为：一、湘雅二〔2018〕临鉴字第1915号《司法鉴定意见书》的效力认定。湘雅二医院司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书虽系原告单方委托，但根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》的相关规定，当事人有权单方委托鉴定。该司法鉴定中心根据原告的住院病历记录、影像资料，以及鉴定中心对原告进行的相关检查，并依据《人体损伤致残程度分级》规定而出具的鉴定意见，该份司法鉴定意见书的鉴定内容真实，鉴定程序合法，鉴定人员及机构均具有鉴定资质，且依据的技术标准和检验方法规范。本院对这该份鉴定意见书的证明力予以认定。被告财保公司提出重新鉴定申请的理由不充分，也未提供相关证据予以反驳上述鉴定结论，本院对被告财保公司的重新鉴定申请不予支持。 二、关于侵权责任承担的问题。1、此次交通事故中，经长沙市公安局交通警察支队开福大队出具的《道路交通事故认定书》认定，被告杜某承担本次事故的全部责任，原告无责任，该认定书原、被告各方均无异议，且程序合法、真实，该责任划分可为本案事故过错划分，故本院认定被告杜某承担100%的责任。2、被告杜某在事故发生时持有有效的驾驶证，被告谭某某虽系AGV297轻型自卸货车的车主，但原告未提供证据证明被告谭某某对原告的损害有过错，故原告主张被告谭某某承担赔偿责任的诉讼请求，本院不予以支持。3、被告谭某某系湘Ａ×××××轻型自卸货车的车主，其为肇事车辆在被告财保公司处投保了交强险和50万元第三者责任保险，并购买了不计免赔，故原告因本次交通事故所受损失，应先由被告财保公司在保险范围内予以赔付，不足部分，由被告杜某承担。4、原告主张被告财保公司在交强险中优先赔偿精神损害抚慰金的诉讼请求于法有据，本院予以支持。 三、原告因此次交通事故造成的各项损失。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿项目及湖南省统计局公布的2018年度统计数据并结合原告的主张，本院对原告因本次交通事故造成的各项损失认定如下： 1、医药费认定33928.66元。上述费用均有票据及相应的病历本在卷佐证，本院予以认定。被告杜某在原告事故发生后先行垫付了21812元，应予以剔除； 2、住院伙食补助费认定5400元。原告因此次交通事故共计在医院住院治疗91天，按照60元/天计算住院伙食补助费认定为5460元（91天×60元/天）。原告主张该费用为5400元，以原告主张的数额为限； 3、后续治疗费认定20000元。根据《司法鉴定意见书》中的鉴定意见为“后期治疗费用需20000元”，本院予以认定； 4、营养费认定1800元。根据《司法鉴定意见书》中的鉴定意见为“营养期限为2个月”，本院酌情认定营养费1800元。原告超出部分的诉请，本院不予支持； 5、护理费认定20266元。根据《司法鉴定意见书》中的鉴定意见“需1人护理4个月”，本院参照湖南省统计局公布的2018年城镇非私营单位从业人员年平均工资居民服务、修理和其他服务业标准，对原告的护理费计算为20266元〔60798元/年÷12个月×4个月×1人〕。原告超出部分的诉讼请求，本院不予支持； 6、误工费认定18306.50元。原告提供与长沙拓龙机电设备有限公司的劳务合同，可以证明原告的工作情况，其提供的收入证明有瑕疵，不能证明其月工资收入为3800元。本院参照湖南省统计局公布的2018年城镇私营单位从业人员年平均工资居民服务、修理和其他服务业标准，以及《司法鉴定意见书》中的鉴定意见“伤后误工期为6个月”，对原告的护理费计算为18306.50元〔36613元/年÷12个月×6个月〕。原告超出部分的诉讼请求，本院不予支持； 7、残疾赔偿金认定58716.8元。根据《司法鉴定意见书》中的鉴定意见“被鉴定人徐某某本次损伤评定为十级伤残。”原告虽为农村户口，但其工作收入、生活均在城镇一年以上，故原告的残疾赔偿金可以参照湖南省2018年城镇居民人均可支配收入予以计算为58716.8元（36698元/年×（20年-4年）×10%）； 8、交通费认定1800元。考虑到原告治疗期间确需花费交通费用，本院酌情认定1800元； 9、精神损害抚慰金认定5000元。考虑到此次交通事故造成原告身体十级伤残，给原告的身体和心理都带来了伤害，故本院对原告精神损害抚慰金认定为5000元。原告主张该费用在交强险中优先赔偿的诉讼请求于法有据，本院予以支持； 10、鉴定费认定1900元。鉴定费有相应票据予以证实，本院予以认定； 11、财产损失认定620元。原告所骑的三轮电动车因本次交通事故受损后予以维修，有相应票据予以证实，且三被告对该份票据均无异议，本院予以认定。 上述原告的损失共计167737.96元。被告杜某垫付了医药费21812元，应予以剔除，原告实际损失为145925.96元。 根据上述原告的损失共计167737.96元，其中第1、2、3、4项共计61128.66元，被告财保公司在交强险医疗费赔偿1万元限额内承担10000元；第5、6、7、8、9项，共计104089.3元，由被告财保公司在交强险伤残费用赔偿11万元限额内承担104089.3元；第11项620元，被告财保公司在交强险财产损失赔偿2000元限额内承担620元。被告财保公司在交强险限额内共计赔偿114709.3元。 对于剩余损失53028.66元〔（61128.66元－10000元）+1900元〕的赔偿问题。因被告谭某某在被告财保公司处购买了50万元商业三者险及不计免赔，且被告杜某、谭某某与被告财保公司对非医保用药扣除比例达成一致意见为15%，被告财保公司在机动车第三者责任保险范围内对原告赔付医疗费为20339.36元〔（33928.66元－10000元）×85%×100%〕，被告杜某承担医疗费3589.30元〔（33928.66元－10000元）×15%×100%〕。原告在医疗费用赔偿限额范围内除医疗费的损失为27200元，该部分损失由被告财保公司承担。依据《机动车强制保险条例》和《商业第三者保险条款》的有关规定，交强险限额和商业三者险范围内的赔偿项目并没有鉴定费、诉讼费，且鉴定费、诉讼费属于间接损失，依据实践中保险合同的约定不在保险公司赔偿范围之内，故本案鉴定费1900元及诉讼费，由被告杜某承担，被告财保公司不承担该鉴定费和诉讼费。被告杜某应向原告赔偿3589.3元，因其已向原告垫付了21812元，其赔偿责任已履行完毕，且超额支付原告18222.7元（21812元-3589.3元），为减少诉累，根据保险合同的约定，被告财保公司应向被告杜某返还18222.7元。综上，被告财保公司应当在机动车交通事故责任强制保险限额内及机动车第三者责任险范围内赔偿原告各项损失共计144025.96元（10000元+104089.3元+620元+20339.36元+27200元-18222.7元），被告杜某向原告支付鉴定费1900元，被告杜某为原告垫付的18222.7元可以向被告财保公司请求返还。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖南分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险责任限额及机动车第三者责任保险限额内赔偿原告徐某某各项损失（医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、交通费、精神损失抚慰金、电动车损失）共计144025.96元，其中精神损害抚慰金在交强险中优先予以赔偿； 二、被告杜某于本判决生效之日起十日内向原告徐某某支付鉴定费1900元； 三、驳回原告徐某某其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1146元，因适用简易程序减半收取为573元，由被告杜某承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。 审 判 员  毛江晔 二〇一九年九月三十日 法官 助理  郑 芝 代理书记员  郑 芝 附相关法条： 《中华人民共和国侵权责任法》 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称＂城镇居民人均可支配收入＂、＂农村居民人均纯收入＂、＂城镇居民人均消费性支出＂、＂农村居民人均年生活消费支出＂、＂职工平均工资＂，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 ＂上一年度＂，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第一条机动车发生交通事故造成损害，机动车所有人或者管理人有下列情形之一，人民法院应当认定其对损害的发生有过错，并适用侵权责任法第四十九条的规定确定其相应的赔偿责任： （一）知道或者应当知道机动车存在缺陷，且该缺陷是交通事故发生原因之一的； （二）知道或者应当知道驾驶人无驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的； （三）知道或者应当知道驾驶人因饮酒、服用国家管制的精神药品或者麻醉药品，或者患有妨碍安全驾驶机动车的疾病等依法不能驾驶机动车的； （四）其它应当认定机动车所有人或者管理人有过错的。 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十八条人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣告判决。 当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。 宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。 宣告离婚判决，必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚。