浙江省温州市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）浙03执复138号复议申请人（申请执行人）：徐玉燕，女，1971年1月20日出生，住瑞安市。被执行人：金少平，女，1971年11月5日出生，住浙江省瑞安市。被执行人：孙海平，男，1971年6月21日出生，住瑞安市。案外人:徐象国，男，1974年12月22日出生，住瑞安市。复议申请人徐玉燕不服浙江省瑞安市人民法院（下称执行法院）（2019）浙0381执异225号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。执行法院查明，在执行法院执行的以被执行人金少平为债务人案件有：1、申请人徐象国与被执行人金少平民间借贷纠纷一案，执行法院于2018年4月23日立案执行，执行案号为（2018）浙0381执3735号，执行标的为借款本金986000元及利息。2、浙商稠州银行温州塘下支行与被执行人金少平、孙海平金融借款合同纠纷案，于2016年7月19日立案执行，执行依据为（2016）浙0381民初01112号，执行标的为469843元。3、申请执行人徐玉燕与被执行人金少平、孙海平民间借贷纠纷一案，执行法院于2015年3月10日立案执行，执行案号（2015）温瑞执民字第1433号，执行依据为（2014）温瑞商外初字第00013号民事判决，执行标的为借款本金100.03万元及利息。申请执行人徐玉燕与被执行人金少平、孙海平民间借贷纠纷一案，于2015年8月21日本案程序终结执行。2017年12月8日，申请执行人徐玉燕向执行法院领取案款3379.68元。2018年9月21日双方自行协商，达成和解协议：1、俩被执行人需向申请执行人支付本金100万元及利息50万元。2、2018年10月5日前被执行人金少平、孙海平向徐玉燕支付本金50万元；2018年11月5日前支付本金50万元；2019年3月底前支付20万元；2019年6月底前支付30万元（如被执行人金少平、孙海平领到邵宅村经济合作社补偿款，应在收到款项后当天支付徐玉燕），若有一期逾期支付按判决书判决的金额减去已支付的金额一次性支付。上述款项支付到户名徐玉燕建设银行塘下支行账户号：62×××01等。4、俩被执行人按约履行，申请人放弃对被执行人民事等其他法律责任。协议签订后，俩被执行人于2018年9月29日转账22万元至徐玉燕账户内。2018年9月28日，执行法院扣划了被执行人金少平账户内存款283198.77元，2018年10月18日执行法院将其中的28万元由申请执行人徐玉燕领取。后俩被执行人又陆续将50万元转账至徐玉燕账户内。徐玉燕已确认被执行人按和解协议偿还案款共计100万元，余款未按期偿还。2019年5月20日，徐玉燕将28万元退至执行法院。2019年6月3日，申请执行人徐玉燕要求恢复执行，申请参与金少平案款的分配。2019年6月14日，该28万元及金少平在瑞安市塘下镇邵宅村所享有的土地分配款8192元一并作为被执行人金少平的案款，由（2018）浙0381执3735号、（2015）温瑞执民字第1433号、（2016）浙0381执4338号三案参与分配。因该二笔案款不足以分配，故三案均以本金为基数按比例参与分配，其中，申请执行人徐玉燕参与分配的债权为借款本金276620.33元（100万元-72万元－3379.63元）。另查明：被执行人金少平名下有坐落于上海市奉贤区海马路4333弄20号13屋房屋，上海黄浦法院拍卖该房屋后，于2017年12月25日将剩余款项202万元退还至金少平账户内，金少平将其中202万元转账给朱海伟，执行法院以被执行人金少平涉嫌拒不执行判决、裁定罪移送公安机关审查，公安机关已立案审查。执行法院认为，根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第88条第一款规定：多份生效法律文书确定金钱给付内容的多个债权人分别对同一被执行人申请执行，各债权人对执行标的物均无担保物权的，按照执行法院采取执行措施的先后顺序受偿。涉案三位债权人在被执行人财产处置时均已立案执行，各债权受偿顺位相同，依据上述规定应平等受偿。现被执行人金少平、孙海平与其中一位债权人徐玉燕自行达成和解协议，并擅自给付徐玉燕72万元，侵犯了另二位债权人的合法权益，该和解协议本院不予认可，徐玉燕已取得的72万元案款，应作为被执行人金少平的执行款返还至本院，由申请执行人徐玉燕与另二案的申请执行人共同参与分配。故本院在制作分配方案时，将被执行人已履行的72万元作为偿还徐玉燕案款予以扣除，不符合法律规定。另因被执行人金少平涉嫌构成拒不执行判决、裁定罪，公安机关正在侦查中，故本院目前不宜向朱海伟追回款项。另外，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十二条第一款、第二款规定：“债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原分配方案进行分配”。本案中，异议人徐象国要求将利息及应当加倍支付迟延履行期间的债务利息作为债权一并参与288192元案款分配，系对其参与分配的债权数额所提的异议，属于对分配方案提出的实体异议，异议人根据上述规定，可提出分配方案异议之诉。综上，对异议人的异议，本院部分予以支持。复议申请人徐玉燕复议称，执行法院的异议裁定程序违法，损害了复议申请人的诉讼权利，没有进行核实证据，事实不清，裁定错误。请求撤销浙江省瑞安市人民法院（2019）浙0381执异225号执行裁定。本院查明事实与执行法院查明事实一致，本院予以确认。本院认为，第一，关于徐玉燕已取得的72万元应否追回的问题。因该款项系双方当事人之间自行和解而支付，没有通过法院执行而履行，应认定为徐玉燕与金少平、孙海平的个人行为，不属于法院执行行为。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条之规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。因此，徐象国对该事项的异议，不属于执行异议审查范围，徐象国如认为徐玉燕与金少平、孙海平之间的履行侵害其利益，可以通过诉讼等程序解决。执行法院对此予以审查，适用法律错误，应予撤销。第二，关于金少平转给朱海伟的202万元应否追回的问题。金少平因该行为涉嫌构成拒不执行判决、裁定罪，公安机关正在侦查中，侦查结果对执行法院应采取的执行措施产生重大影响，因此，目前不宜采取执行措施，执行法院决定暂不追回该款项，不违反法律规定。第三，关于徐象国对分配方案提出异议如何处理的问题。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第五百一十二条：“债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异议的债权人、被执行人。未提出异议的债权人、被执行人自收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院按照原分配方案进行分配”。本案中，徐象国要求将利息及应当加倍支付迟延履行期间的债务利息作为债权一并参与288192元案款分配，系对其参与分配的债权数额所提的异议，应当按照上述法律规定的程序处理，不属于执行异议审查范围。综上，徐象国的执行异议应予驳回，浙江省瑞安市人民法院（2019）浙0381执异225号执行裁定中，关于追回徐玉燕已取得72万元的部分错误，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条、第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十一条、第十二条、第二十三条第一款第三项之规定，裁定如下：一、撤销浙江省瑞安市人民法院（2019）浙0381执异225号执行裁定；二、驳回徐象国的异议申请。本裁定为终审裁定。审判长 陈成荣审判员官昌海审判员郑远二〇一九年九月二十日法官助理吴延学书记员方芳