四川省合江县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川0522刑初84号 公诉机关四川省合江县人民检察院。 被告人张棋，男，1970年12月7日出生，汉族，初中文化程度，无业，四川省合江县人，户籍地合江县，现住合江县。因吸食毒品，于2013年7月18日被合江县公安局强制隔离戒毒二年。因犯贩卖毒品罪，于2014年3月25日被合江县人民法院判处管制一年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年10月19日被合江县公安局刑事拘留；于2018年11月23日被该局执行逮捕。现羁押于泸州市看守所。 辩护人秦茂青，四川泸杰律师事务所律师。 被告人徐朝滨，男，1973年12月27日出生，汉族，高中文化程度，无业，四川省合江县人，住合江县。因吸食毒品，于2008年9月18日被合江县公安局行政拘留十五日。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年11月1日被合江县公安局刑事拘留；于2018年11月23日被该局执行逮捕。经本院决定，于2019年7月31日被本院监视居住。 指定辩护人罗李，四川荔香律师事务所律师。 四川省合江县人民检察院以泸合检公诉刑诉〔2019〕65号起诉书指控被告人张棋犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，徐朝滨犯贩卖毒品罪一案，于2019年4月30日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，分别于2019年5月30日、7月22日、8月8日公开开庭审理了本案。经辩护人申请调取新证据，本院决定对本案延期审理。合江县人民检察院指派检察员陈万鹏、书记员罗莉出庭支持公诉，被告人张棋及辩护人秦茂青、被告人徐朝滨及指定辩护人罗李到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：一、被告人张棋贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的犯罪事实 2018年10月17日17时许，被告人张棋在其租住的合江县民房内容留袁静、张某、满某、徐朝滨吸食毒品。在此过程中，将1包海洛因以100元的价格卖予被告人徐朝滨。 2、2018年10月17日22时许，侦查人员在合江县民房内将被告人张棋抓获。从张棋身上查获1包白色晶体状毒品疑似物3.27克、1包红色丸子状毒品疑似物0.82克。在该民房卧室内查获3包白色晶体状毒品疑似物净重分别为48.56克、25.72克、11.79克，查获1包红色丸子状毒品疑似物5.87克。经鉴定，除在卧室处查获的净重为25.72克、11.79克白色晶体状毒品疑似物中未检出甲基苯丙胺成分外，其余毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。 二、被告人徐朝滨贩卖毒品罪的犯罪事实 2018年10月16日18时许，被告人徐朝滨在合江县97号3幢6号民房内将1包海洛因以50元的价格卖予裴某。 被告人徐朝滨于2018年10月17日22时许，在张棋租住的合江县民房内被侦查人员抓获，在其随身衣裤内查获11小包黄色块状毒品疑似物共计1.51克，经鉴定，所查获的11小包黄色块状毒品疑似物中均检出海洛因成分。 为支持其指控，公诉机关举示了相关的物证、书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、勘验、辨认笔录等证据材料。 公诉机关认为，被告人张棋、徐朝滨违反国家毒品管理的禁止性规定，贩卖毒品的行为，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人张棋违反国家毒品管理的禁止性规定，为他人吸食毒品提供场所的行为，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。被告人张棋一人犯数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条规定，应数罪并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人张棋辩称其未贩卖毒品给被告人徐朝滨，在其家中搜到的毒品不是他的。 辩护人秦茂青发表如下辩护意见：1.对公诉指控被告人张棋犯容留他人吸毒罪的事实与罪名无异议；2.公诉机关指控张棋犯贩卖毒品罪证据不足；3.侦查机关的DNA生物检材取样的程序不具有合法性，DNA鉴定的送检材料的来源和状态不清。 被告人徐朝滨对公诉指控的事实与罪名均无异议。 指定辩护人李阔阔对公诉指控的事实与罪名无异议，但认为被告人徐朝滨有坦白情节，在其身上搜到的毒品不应计入贩卖的数量。 经审理查明： 一、被告人张棋贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的犯罪事实 2018年10月17日17时许，被告人张棋在其租住的合江县民房内容留袁静、张某、满某、徐朝滨吸食毒品。在此过程中，并将1包海洛因以100元的价格卖予被告人徐朝滨。 2018年10月17日22时许，侦查人员在合江县民房内将被告人张棋抓获。从张棋身上查获1包白色晶体状毒品疑似物3.27克、1包红色丸子状毒品疑似物0.82克。在该民房主卧阳台处查获抽纸一提，内装有3包白色晶体状毒品疑似物净重分别为48.56克、25.72克、11.79克，1包红色丸子状毒品疑似物5.87克。经鉴定，除查获的净重为25.72克、11.79克白色晶体状毒品疑似物中未检出甲基苯丙胺成分外，其余毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分。 上述事实，有经当庭举证、质证，本院确认的证明被告人张棋涉嫌容留他人吸毒、贩卖毒品的犯罪事实证据如下： 1.搜查证。公安机关于2018年10月17日对被告人张棋人身、驾驶的川EC71L7小型汽车、租住的合江县蒲家巷2号1单元4号住宅进行搜查；2018年10月17日对袁静、徐朝滨人身搜查。 2.张棋的搜查、扣押、称量笔录及照片、搜查视频。侦查人员在张棋左边前裤兜发现的银白色茶叶包装袋一个，内有红色丸子状物（经称量0.82克）；在右侧后裤兜发现白色塑料封口袋一个，内有白色晶体状物（经称量3.27克）。 在张棋租住的房屋过道右侧主卧的阳台窗户底下发现一提未拆封的“雅雅”牌抽纸，生产日期2018.04.27.C。在其中一包抽纸内发现一包用蓝色封口袋包装的红色丸子状物（经称量5.87克），一包用蓝色封口袋包装的白色晶体状物（经称量11.79克）；在另一包抽纸内发现两包用白色透明封口袋包装的白色晶体状物（经称量分别为48.56克、25.72克）。并对上述物品进行扣押、取样、编号、送检。 在张棋驾驶的川EC71L7小型汽车中查获并扣押“雅雅”牌手抽纸三包，生产日期2018.04.27.C，与在其租住房查获的装有毒品的抽纸在品牌、规格、生产日期上均一致。 3.鉴定意见及通知书：在张棋租住的房间卧室阳台处查获的净重25.72克、11.79克毒品未检出甲基苯丙胺成分，其余各处查获的毒品疑似物均检测出甲基苯丙胺成分。张棋拒绝在通知书上签字。 4.DNA提取笔录及视频：2018年10月18日，侦查机关在合江县公安局集中办案区对在张棋住所内查获的疑似装有毒品蓝色包装袋、透明包装袋进行DNA提取，并采集张棋血样一份。 5.张棋的DNA鉴定意见：在两个蓝色封口袋上检测出张棋的DNA基因，在其中一个透明袋封口处检出混合基因，包含张棋的DNA，其他封口袋处未检测出张棋的DNA。该鉴定意见说明张棋接触过抽纸内毒品。 6、被告人供述与辩解： （1）张棋的供述与辩解：共做了六次供述，供述内容反复。第一次以毒瘾发了未回答问题；第二次由侦查人员核对身份；第三次供述身上的毒品是张某带来的，搜到的毒品猜测是张某的；第五次宣布逮捕；第四次、第六次、第七次供述从其身上和家里搜到的毒品都不知道是谁的。 （2）被告人徐朝滨讯问笔录：共八次供述，内容较为稳定。供述自己之前在张棋处买过毒品，案发当日4点过去张棋家，有袁静、张某、满某在左边卧室吸收毒品，就叫张棋拿了100元钱的海洛因，张棋给了他，他给了张棋100元现金。且称虽然其身上有海洛因，因为张棋处的海洛因好点，徐朝滨购买来用于自己吸食。 7.证人证言： （1）袁静的证言：2018年10月17日下午3时，张棋与袁静、张某、满某在张棋家进门最左手边卧室共同吸食了张棋提供的麻黄素后，徐朝滨到了张棋家，也一起吸食了毒品。张棋在中途出了门，提了几瓶饮料，身上背了一个包包，回来听说东西掉了，又出去一趟回来了。还证实听说徐朝滨是帮张棋卖毒品的人员； （2）唐春梅的证言：认识张棋一年多，都晓得他是卖海洛因的； （3）张某的证言：2018年10月17日下午和张棋联系，大概5点过到了张棋家，此时袁静已在张棋家，满某买了几瓶水到了张棋家后，四人一起在进门最左手边卧室吸食了毒品，徐朝滨叫张棋拿一百，张棋随手在桌子上拿了点白粉（海洛因）给他，张棋说东西掉了还找到了，东西的意思就是毒品，张某看到好像是用塑料包包装的，长长的东西。同时也证实张棋平时在卖毒品，专门请了徐朝滨等人帮忙卖毒品。 （4）满某的证言：2018年10月17日下午五点过到达张棋家，与张棋、袁静、张某一起在张棋家进门最左手边卧室吸食毒品。徐朝滨进来就让张棋拿了一百元的毒品给他吸食，看到张棋从桌上拿了一包东西给徐朝滨。张棋出去后看到提了一提抽纸回来，塑料袋装的，长长的一提。还证实，知道张棋在卖毒品，也知道徐朝滨在帮张棋卖毒品。 （5）徐家玉的证言及租房合同：证实该房屋是张棋租住并使用。 8.尿液提取、检测报告、照片及认定资质：侦查机关对张棋、徐朝滨、袁静、张某、满某进行了尿液提取、检测，结果均呈阳性。 9.现场勘验笔录、图、照片。 10.辨认笔录。 二、被告人徐朝滨贩卖毒品罪的犯罪事实 2018年10月16日18时许，被告人徐朝滨在合江县97号3幢6号民房内将1包海洛因以50元的价格卖予裴某。 被告人徐朝滨于2018年10月17日22时许，在张棋租住的合江县民房内被侦查人员抓获，在其随身衣裤内查获11小包黄色块状毒品疑似物共计1.51克，经鉴定，所查获的11小包黄色块状毒品疑似物中均检出海洛因成分。 经当庭举证、质证，被告人徐朝滨对该事实表示无异议，并有经本院确认的证明徐朝滨贩卖毒品的犯罪事实的证据 被告人徐朝滨的供述与辩解、辨认笔录；证人裴某、吴某的证言及辨认笔录、搜查、扣押、称量笔录及照片、毒品鉴定意见书等证据，足以认定。 适用全案的证据有被告人张棋、徐朝滨的身份情况，采取强制措施情况、前科情况、受案登记表、立案决定书、拘留证、变更羁押期限通知书、逮捕证、二被告人的户籍证明、到案情况说明、前科查证说明。 针对公诉指控及被告人及辩护人的意见，根据在案证据，结合庭审查明的事实，本院对本案争议焦点的评判如下： 关于张棋的辩护人提出侦查机关的DNA生物检材取样的程序不具有合法性，DNA鉴定的送检材料的来源和状态不清的辩护意见。经查，侦查机关对被告人张棋DNA提取过程、对搜查、扣押过程均有同步录音录像，能证实程序的合法性及侦查过程的真实性、客观性，侦查人员取样、编号、送检程序合法，能作为本案证据使用，对辩护人的该辩护意见不予采纳。 关于张棋称其未贩卖毒品给被告人徐朝滨，在其家中搜到的毒品也不是他的辩解意见。经查，案发当日，在一起共同吸食毒品的张某、满某均证实，被告人张棋拿了一百元的海洛因给被告人徐朝滨用于吸食，与被告人徐朝滨的供述的过程能相互印证，故被告人张棋辩称未贩卖毒品给徐朝滨的辩解意见与查明的事实不符，本院不予采纳。证人满某、张某证实看到张棋提了一提抽纸回来，袁静、唐春梅、张某、满某均证实张棋平时在进行贩卖毒品的活动，加之在张棋车辆内搜到抽纸与在房间内查获的装有毒品的抽纸的生产批号一致，在房间内搜到的装在抽纸内的毒品包装袋上同时又检测出被告人张棋的ＤＮＡ，张棋也无法对毒品包装袋上有其指纹作出合理解释，综上，张棋供述的被查获的抽纸内的毒品与自己无关的辩解意见与查明事实不符，对该辩解意见，不予采纳。 关于徐朝滨的辩护人提出在徐朝滨身上搜到的毒品不应计入贩卖的数量的问题。根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的精神，根据行为人贩卖毒品及从其住所等处查获毒品的事实，可推定查获的毒品是用于贩卖。因本案在案证据已充分证明被告人徐朝滨在从事贩卖毒品的犯罪活动，故侦查机关从其身上查获的毒品均应认定为其用于贩卖的毒品，本院对该辩护意见不予采纳 综上，本院认为，被告人张棋、徐朝滨违反国家毒品管理的禁止性规定，贩卖毒品的行为，已构成贩卖毒品罪。被告人张棋违反国家毒品管理的禁止性规定，为他人吸食毒品提供场所的行为，已构成容留他人吸毒罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实充分，依法予以支持。被告人徐朝滨到案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人张棋系毒品再犯，应从重处罚。被告人张棋一人犯数罪，应数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款、第四款、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十九条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 一、被告人张棋犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产二万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三千元；数罪并罚，决定执行有期徒刑十五年，并处没收财产二万元,罚金人民币三千元； (刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人张棋的刑期自2018年10月19日起至2033年10月18日止。没收财产限判决生效后十日内缴纳。) 二、被告人徐朝滨犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元； (刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即被告人徐朝滨的刑期自2018年11月1日起至2019年7月31日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。) 三、追缴被告人张棋的违法所得100元，被告人徐朝滨的违法所得50元，并上缴国库； 四、扣押在案的毒品由公安机关依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向四川省泸州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  姚玉林 审 判 员  罗太平 人民陪审员  冯瑞芳 二〇一九年九月三十日 书 记 员  王冰镕 附判决适用相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第二款走私、贩卖、运输、制造毒品。有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； …… 第四款走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己的罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。