江苏省无锡市惠山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0206民初3809号 原告：严江林，男，1985年10月23日生，汉族，户籍所在地四川省通江县。 委托诉讼代理人：张一青，江苏君诺律师事务所律师。 被告：江苏华军建筑劳务有限公司,统一社会信用代码913213003391031134，住所地宿迁市宿城区王官集镇王林村。 法定代表人：秦华军，该公司总经理。 委托诉讼代理人：郭建新，男，该公司员工。 委托诉讼代理人：张金奎，无锡市梁溪区慧龙法律服务所法律工作者。 原告严江林与被告江苏华军建筑劳务有限公司（以下简称华军公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年6月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告严江林及其委托诉讼代理人张一青、被告华军公司的委托诉讼代理人郭建新、张金奎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告严江林向本院提出诉讼请求：1、判令解除原被告之间的劳动关系。2、判令被告支付原告2018年6月10日至2018年12月10日未签订劳动合同二倍工资差额38730元。3、判令被告支付一次性伤残补助金59805元、一次性工伤医疗补助金5万元、一次性伤残就业补助金25000元、停工留薪期工资46515元、住院伙食补助费1350元、护理费8000元、营养费3000元、医疗费1000元、后续医疗费1万元、交通费1650元。事实和理由：2018年5月15日，严江林在华军公司的施工工地上工作时受伤。后经认定为工伤，致残程度鉴定为九级。因华军公司未支付严江林工伤保险待遇，故诉至法院。 被告华军公司答辩称：1、双方不存在劳动关系，要求驳回严江林的诉讼请求。2、一次性伤残补助金认可按照3000元/月的标准计算，一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、医疗费1000元无异议，停工留薪期工资认可以停工留薪期5个月25天按照3000元/月的标准计算，护理费认可住院期间，交通费认可300元，营养费、后续医疗费不予认可。3、已经垫付6000元，要求一并处理。 本院经审理认定事实如下：2018年5月15日，严江林在无锡市惠山区太平洋城中城小区工地上进行模板搭建时，不慎从脚手架上摔下受伤。后被送往解放军第一0一医院住院治疗，于2018年6月11日出院。2018年6月11日，解放军第一0一医院出具诊断证明书，建议严江林休息3个月。2018年9月14日，解放军第一0一医院出具诊断证明书，建议严江林休息1个月。2018年10月8日，解放军第一0一医院出具诊断证明书，建议严江林休息14天。2018年10月23日解放军第一0一医院的门诊病历中建议严江林休息2周。严江林自行支付医疗费共计1000元。2018年10月16日，无锡市惠山区人力资源和社会保障局（以下简称惠山区人社局）作出工伤认定决定书，认定严江林所受伤害为工伤。2018年12月7日，无锡市劳动能力鉴定委员会鉴定严江林致残程度为九级。后，严江林向无锡市惠山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，主张解除劳动关系、未签订劳动合同二倍工资差额及各项工伤保险待遇。2019年5月13日，仲裁委作出仲裁决定书，决定终结仲裁活动。严江林遂诉至本院。 2019年7月10日，华军公司在庭审中提出对工伤认定决定书有异议，认为没有收到过惠山区人社局送达的工伤认定决定书，送达程序有问题。但截至2019年9月10日再次开庭时，华军公司仍未向惠山区人社局就工伤认定决定书提出异议，未申请行政复议也未提起行政诉讼。本院向惠山区人社局工伤认定中心工作人员闵林调查，并制作询问笔录，闵林称严江林申请工伤认定时提交了华军公司出具的工作证明，华军公司未到场，严江林也未陈述层层转包的情况。目前根据法庭调查情况，即便严江林不是华军公司的员工，但因华军公司存在层层转包给没有用工资质的个人的情形，根据有关规定，应由具备用工主体资格的发包方也就是华军公司承担用工单位责任。因此，2018年10月16日作出工伤认定决定书的结论仍是正确的。经质证，严江林及华军公司对询问笔录均无异议。 在本院审理过程中，严江林述称，严江林及其亲戚4人是包木工活的，2018年5月10日，其亲戚4人从李飞（音）处包了太平洋城中城工地上的部分模板木工活，按照面积结算，平时发放部分工资，其余年底结算。据了解，李飞是从严险德（音）处包了一栋楼，严险德上面还有老板，最上面的老板就是秦华军，但其并不认识秦华军。2018年5月15日，其在地下室脚手架上干活时，不慎摔下受伤。后被送往医院治疗，之后未再到工地上工作。严江林提供华军公司出具的证明，证明严江林是华军公司员工。经质证，华军公司认为该材料是为了方便严江林进行商业险理赔而出具，不能证明双方存在劳动关系。 华军公司述称，其公司从中国十七冶集团有限公司承接到了太平洋城中城建设工程中的劳务部分，后华军公司将其承包工程中的“3A-7#公寓、3B-7住宅、3B-9住宅及周边地库模板支设和拆除所完成的分项工程”，分包给蒲绍林。据了解，蒲绍林又将部分工作分包给严险德。严江林是严险德之下的工人，与华军公司不存在劳动关系。因总包单位中国十七冶集团有限公司为太平洋城中城工地投保了商业险，当时为了方便严江林进行商业险理赔，华军公司给严江林出具了证明用于伤情鉴定后可进行保险理赔。 上述事实，由仲裁决定书、工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论通知书、病历资料、医疗费票据、诊断证明书、询问笔录及当事人的陈述等证据在卷佐证。 本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。严江林提出解除与华军公司的劳动关系并主张未签订劳动合同二倍工资，经查，根据严江林及华军公司陈述，严江林因华军公司、蒲绍林、严险德等人层层分包、转包承接到太平洋城中城工地上的部分工作，本院认为严江林与华军公司之间不存在劳动关系，故对于严江林提出要求解除与华军公司的劳动关系及未签订劳动合同二倍工资的主张，本院均不予支持。 严江林所受的伤害经认定构成工伤，依法应享有《工伤保险条例》所规定的各项工伤保险待遇。严江林受伤时未参加工伤保险，应当由华军公司支付各项工伤赔偿费用。严江林主张一次性工伤医疗补助金5万元、一次性伤残就业补助金25000元、医疗费1000元，华军公司无异议，本院予以确认。严江林主张住院伙食补助费1350元（50元/天×27天），并提供病历资料证明住院治疗情况，本院依法认定合理的住院伙食补助费为540元（20元/天×27天）。严江林主张一次性伤残补助金59805元（6645元/月×9个月）、停工留薪期工资46515元（6645元/月×7个月），严江林提出其到工地上工作仅5天即发生工伤事故，实际工资无法计算，故按照6645元/月主张一次性伤残补助金及停工留薪期工资。华军公司对严江林主张的月工资标准不予认可，提出根据木工的平均收入认可严江林的工资为3000元/月。经查，严江林发生工伤事故时是在建筑工地上从事木工工作，本院根据“2016年度江苏省分细行业在岗职工平均工资表”中土木工程建筑业在岗职工平均工资54263元/年，认定严江林月工资为4522元。关于停工留薪期，严江林主张7个月，但与其提供的诊断证明书的建议休息期不符，华军公司认可停工留薪期5个月25天，与事实相符，本院予以确认。综上，华军公司应支付严江林一次性伤残补助金40698元（4522元/月×9个月）、停工留薪期工资26227.6元（4522元/月×5.8个月）。严江林主张护理费8000元（80元/天×100天）、交通费1650元，华军公司认可护理费2160元（80元/天×27天）、交通费300元，本院予以确认。严江林主张营养费3000元（30元/天×100天）、后续医疗费1万元，未提供证据予以证明，本院不予支持。对华军公司辩称“对营养费、后续医疗费不予认可”的辩解意见予以采纳。 综上，华军公司须支付严江林一次性伤残补助金40698元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、医疗费1000元、停工留薪期工资26227.6元、住院伙食补助费540元、护理费2160元、交通费300元，合计145925.6元。华军公司已经支付6000元，严江林对此无异议。故华军公司还须支付严江林139925.6元。据此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十五条、第二十七条、第三十六条、第三十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、江苏华军建筑劳务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付严江林各项工伤保险待遇共计139925.6元。 二、驳回严江林的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取5元，由严江林承担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。 审判员  王艳华 二〇一九年九月二十五日 书记员  陈湘国