广西壮族自治区都安瑶族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1228民初456号 原告:韦炳某，男，19753年2月8日出生，壮族，住广西壮族自治区都安瑶族自治县。 委托诉讼代理人：李健，广西弘生联合律师事务所律师。 被告：都安超国运输服务部。住所地都安瑶族自治县安阳镇新屏小区三排14号，注册号：4512286000091100。 经营者：潘某。 被告：潘某，男，1992年9月26日出生，壮族，住都安瑶族自治县。 两原告的委托诉讼代理人：梁文坚，都安律诚法律服务所法律工作者。 被告：蓝某，女，1982年4月19日生，瑶族，住广西壮族自治区都安瑶族自治县。 原告韦炳某诉被告都安超国运输服务部、潘某劳动争议纠纷一案，本案于2019年3月12日受理后，同年4月17日公开开庭进行审理，庭审中，被告都安超国运输服务部、潘某申请追加驾驶员蓝某为本案共同被告，本院依申请进行追加。7月25日第二次公开开庭审理本案。原告的委托诉讼代理人李健，被告都安超国运输服务部、潘某的委托诉讼代理人梁文坚、被告蓝某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告的诉讼请求、事实及理由诉讼请求：1、要求解除双方的劳动关系；2、要求被告支付原告医药费：249764.78元-130000元（被告垫付医药费）=119764.78元；3、住院护理费：2人×95天×139元/天=26410元；4、住院伙食费：2人×95天×100元/天=19,000元；5、陪护住宿：2人×95天×330元/天=62700元；6、伤残补助金:1600元/月×13个月=20800元；7、停工留薪期间工资：1600元/月×12个月=19200元；8、解除劳动合同补偿金：1600元/月×4个月=6400元；9、拖欠的工资:1600元/月×50个月（2014年9月至2018年12月共计50个月）=80000元；10、不签订劳动合同的经济补偿金：1600元×11个月=17600元;以上补偿费用共计：371874.78元。事实与理由：2014年4月12号，原告韦炳某到被告超国运输服务部上班。2014年9月1日原告搭乘超国运输服务部员工蓝某驾驶的三轮摩托车由超国运输服务部驶向安阳新屏小区时发生事故，致使原告严重受伤。经查，都安超国运输服务部所提供的该辆三轮摩托车已逾期年检。原告韦炳某受伤后明显感觉不适，于9月1日至9月2日在都安县人民医院就诊，后被诊断为颅脑受损及肺部感染。在都安县人民医院治疗未见好转，病情反而加重，原告遂于2014年9月2日转到广西医科大学第一附属医院就诊，诊断为重型颅脑外伤、肺部感染以及高血压病2级中危组，并被鉴定为一级伤残。至2014年11月11日止，原告住院期间支出医疗费及各种费用共计232458.38元。被告虽垫付部分费用，但是仍然不能解决原告的医疗费用，而且医嘱为不适随诊。之后，原告到都安县人民医院复诊，复诊费14256.40元。为此，原告多次请求被告支付医疗费用及赔偿金，但是被告未予支付。综上，原告认为，原告到被告处工作，已经存在事实上的劳动关系，但被告没有与原告签订劳动合同，也没有为原告购买社会保险，原告在工作期间受到的伤害被告应承担全部的赔偿责任，以保护原告的合法权益，特提出如上诉求。 原告在举证期限内向本院提交的证据有： 1、《居民身份证》复印件、《超国运输服务部查询信息》复印件，证实原被告的基本信息。 2、《不予受理通知书》复印件，证实该案已经过仲裁申请。 3、都安瑶族自治县人民法院（2017）桂1228民初1197号《民事裁定书》复印件，证实双方存在事实上的劳动关系。 4、河池市中级人民法院（2018）桂12民终966号《民事裁定书》复印件，证实双方存在事实上的劳动关系。 5、《事故证明》复印件，证实事故发生经过。 6、《住院病历及发票》复印件，证实原告支付的医疗费用。 7、赔护人员情况，证实原告住院期间陪护人员情况。 8、《证明》复印件，证实原告住院期间护理人员工资情况。 9、《长期医嘱单》复印件，证实原告长期需要人员护理复印件。 10、《司法鉴定书》复印件，证实原告的伤残等级。 被告都安超国运输服务部、潘某辩称，原告的诉求没有事实与法律依据，法院不应受理。1、程序上（1）.潘某不应作为本案被告，其不是适格主体。（2）.从诉状所述事实与理由，本案应该属于交通事故，并非劳动纠纷，本案应追加蓝某为当事人。3、从诉求上看，除了第2点要求被告支付原告的医药费外，其他诉请未要求被告承担责任。诉状上最后的落款是提起仲裁申请，原告请求法院作出仲裁不正确，法院不应受理该案件。2、从劳动关系程序上来说，本案应该先进行劳动仲裁，确定劳动关系，再进行工伤认定。但原告没有提交任何仲裁及工伤认定材料。3、实体上看，因为该案经过多次开庭，认为原告受伤系其自身原因引起，因其与蓝某乘车发生事故，与超国运输服务部无关，且超国服务部已经支付了部分医药费。4、原告申请仲裁时效已超过。综上，请求法院驳回原告诉请。 被告都安超国运输服务部、潘某在举证期限内提交的证据有： 1.河池市中级人民法院《庭审笔录》复印件，用以证实蓝某在驾驶车辆送货过程中，原告是擅自搭乘送货车辆，造成的车祸。 被告蓝某辩称，其与韦炳某受雇于都安超国运输服务部工作，是受都安超国运输服务部指派送货途中发生事故，且其持有三轮摩托车驾驶证驾驶车辆，不存在任何过错。根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损失，雇主应该承担赔偿责任，其不应该承担责任。 被告蓝某在举证期限内没有证据向本院提交。 上述证据，经原、被告质证，被告对原告提交的证据1-6无异议，本院予以确认。对证据7-10证据，被告有异议，认为应由劳监委对原告的伤残作出劳动能力鉴定方能作为本案的定案依据。本院认为，原、被告虽然未在法定期限内未向社保部门、劳监委提出工伤认定及劳动能力鉴定，但原告在上班时间受伤事实存在，可参照《工商保险条例》规定进行处理。因此，原告提交的7-9号证据本院予以采信。对原告提交的10号证据，由于原告未进行劳动能力鉴定，不能参照司法鉴定意见确认原告的伤残及劳动能力等级进行认定，故该证据本院不予采信。 对于被告提交的河池市中级人民法院《庭审笔录》复印件，由于证人未出庭接受法庭质询，证人在河池市中级人民法院庭审中的证言亦未得到采信，故本院对被告提交的庭审笔录用以证明的内容亦不予采信。 本院依职权到都安县人民医院及广西医科大学第一附属医院调取的《证明》及《询问笔录》各一份，经原、被告质证，原、被告均无异议，本院予以采信。 本案经审理认定事实如下： 2014年4月12日，原告韦炳某受聘到被告都安超国运输服务部从事装、卸货及送货工作，工资按月发放，月工资1600元，双方未签订书面劳动合同，被告未为原告缴纳社会保险。2014年9月1日12时0分，原告韦炳某搭乘都安超国运输服务部员工蓝某驾驶的三轮车到安阳新屏小区送货时，原告从行驶中的三轮车上跌落受伤。原告受伤后，于2014年9月1日至9月2日在都安县人民医院就诊冶疗，诊断为颅脑受损及肺部感染，住院1天，医疗费3050.30元，被告蓝某垫付医疗费1000元。2014年9月2日至2014年11月11日，原告转到广西医科大学第一附属医院治疗，住院70天，被诊断为重度颅脑外伤、肺部感染以及高血压病2级中危组，原告在广西医科大学第一附属医院住院治疗医疗费用232458.38元，期间都安超国运输服务部垫付医药费130000元。2014年11月11日至12月2日，原告又转回都安县人民医院继续治疗，住院21天，医疗费12456.40元。后原告多次向被告都安超国运输服务部追索医疗费未果，于2016年1月11日以提供劳务者受害责任纠纷为由向本院提起诉讼。在诉讼中，本院委托鉴定机构进行司法鉴定，鉴定意见为：韦炳某颅骨损伤程度为十级伤残；其神经功能障碍，日常生活能力轻度受限的伤残程度十级伤残。本院于2016年11月22日作出（2016）桂1228民初57号民事判决书，判决被告都安超国运输服务部赔偿原告韦炳某各项经济损失共计176982.81元。判决后，被告都安超国运输服务部不服，向河池市中级人民法院提起上诉，2017年6月1日，河池市中级人民法院以“一审判决对肺部疾病是否为本案交通事故所致，治疗肺部疾病的费用多少等事实没有查明清楚，属案件基本事实认定不清”为由，裁定发回重审。本案重审后，2018年3月27日，本院以原、被告之间存在劳动关系，应仲裁前置为由，裁定驳回原告起诉。原告不服，向河池市中级人民法院提起上诉，同年8月8日，河池中院作出（2018）桂12民终966号民事裁定书，裁定驳回上诉，维持原裁定。原告于2019年1月2日向都安县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委以申请人主体不适格及申请人的仲裁请求超过仲裁申请时效为由，作出不予受理通知书。原告于2019年3月12日向再次向本院提起诉讼，并提出上述主张。 另查明，原、被告均未向劳动行政部门申请工伤认定，原告亦未向劳动监督委员会申请劳动能力等级评定。 本案的争议焦点为：一、原告申请仲裁的时效是否已超过；二、原告韦炳某与被告都安超国运输服务部之间存在何种法律关系；三、原告各项诉求应否支持；四、潘某、蓝某应否承担赔偿责任。 一、关于原告申请仲裁时效是否已超过的问题。 根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断”。原告韦炳某2014年9月1日在送货过程中从货车上跌落受伤，其先后到都安县人民医院、广西医科大学第一附属医院、后又转回都安县人民医院住院治疗，并于2014年12月2日治疗终结。由于被告都安超国运输服务部未付清原告全部医疗费等费用，其向被告主张权利未果，并在一年内即于2016年1月11日向本院提起民事诉讼。此时，仲裁时效发生中断。因此，原告申请仲裁时效未超过。被告都安超国运输服务部以原告申请仲裁时效已超过为由，请求驳回原告的诉讼请求进行抗辩，本院不予采纳。本院应对本案进行实体审理。 二、关于原告韦炳某与被告都安超国运输服务部之间的法律关系问题。 根据《中华人民共和国劳动法》第二条规定：“在中华人民共和国镜内的企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行”。被告都安超国运输服务部系个体工商户，原告韦炳某于2014年4月12日受聘到都安超国运输服务部工作，主要从事装货、送货、卸货工作，工资为1600元/月，每月工作28天、休息2天，虽然原、被告未订立书面劳动合同，但双方已形成事实劳动关系，适用中华人民共和国《劳动法》调整。原告到被告处工作时年龄已超过60周岁，但其未享受基本养老保险待遇或领取退休金，故原告在工作期间受伤，依法应享受相关的工伤待遇。被告都安超国运输服务部提出原告未进行工伤认定为由推卸赔偿责任的理由不成立。被告都安超国运输服务部作为用人单位，因聘请超过60周岁的人员到其单位工作，无法为其缴纳工伤保险，其遭受的损失未能从工伤保险基金提取，被告依法负有支付原告各项工伤保险待遇的法定义务。故原告的各项损失，被告应按照《工伤保险条例》规定的工伤保险待遇项目和标准支付。 三、关于原告的各项诉求应否支持的问题。 1、关于原告要求解除双方劳动关系问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定第一款第（六）项规定：“法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”,劳动者可以解除劳动合同。本案原告在治疗终结后，认为其无法胜任本职工作，且年龄已超过60周岁，提出与被告解除劳动关系，符合法律规定，本院予以支持。 2、关于医药费、住院护理费、住院伙食费、陪护住宿费、伤残补助金、停工留薪期应否支持的问题。根据《工伤保险条例》第三十条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。故原告各项费用确定为：1、医药费：按实际有效发票确认为249765.08元，扣除被告超国运输服务部已垫付130000元、蓝某已付1000元，被告超国运输服务部还应向原告支付医药费118765.08元。被告超国运输服务部以原告在交通事故受伤前已有咳嗽、咳痰现象，原告受伤后治疗肺部疾病的费用应从医疗费中扣除。本院依职权到医院调取材料，医院认为脑部感染是颅脑损伤临床常见一种严重的并发症，韦炳某虽受伤前已出现咳嗽、咳痰症状，但不排除病人受伤后体质下降导致脑部症状加重的可能性，因此，无法区分用于治疗原告受伤前肺部疾病费用。且被告为其主张明确放弃司法鉴定，按谁主张谁举证原则，被告自行承担举证不能的法律后果。故对被告此项辩解，本院不予采纳；2、护理费：原告主张陪护2人，医院的疾病证明书证明陪护1人，本院支持1人的护理费。陪护人员韦鹏月收入3200元，与2018年度本地护理服务行业上一年度平均工资标准相当，本院予以支持，即1人×95天×106元/天=10070元；3、住院伙食补助费：根据广西贯彻执行《工伤保险条例》第三条第三项的规定：“工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费标准每人每人25元”。被告都安超国运输服务部应支付原告住院伙食补助费25元/天×95天=2300元，原告请求超出的部分，本院不予支持；4、陪护住宿费：本案中原告未能举证证明陪护人员有住宿费用的实际发生，故此项主张本院不予支持；5、伤残补助金：因原告未进行工伤认定、亦未进行劳动能力鉴定，原告此项诉请本院不予支持；6、停工留薪期间工资：根据《工伤保险条例》第三十三条第二款的规定：“停工留薪期一般不超过12个月”。原告诉请停工留薪期间工资：1600元/月×12个月=19200元，本院予以支持。 3、关于解除劳动合同补偿金、拖欠工资、不签订劳动合同的经济补偿金的问题。1、解除劳动合同补偿金：根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。本案原告在被告处实际工作时间4个多月，不满六个月，应支付半个月工资的经济补偿，即1600元/月÷2=800元，原告请求超出的部分，本院不予支持。2、拖欠的工资：原告此项诉请与客观实际不符，亦未能举出证据加以证明，且已支持原告停工留薪期间工资12个月，故对原告此项诉请，本院不予支持；3、不签订劳动合同的经济补偿金：根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”，本案原告在被告处实际工作4个多月受伤住院，被告超国运输服务部应按照其实际工作时间支付不签订劳动合同的经济补偿金，即1600元/月×3个月=4800元。原告主张超出的部分，本院不予支持。 四、潘某、蓝某应否承担赔偿责任的问题。 被告都安超国运输服务部是个体工商户，经营者系潘某，潘某应负连带赔偿责任。至于蓝某是否承担责任问题，由于本案适用劳动法进行调整，被告蓝某不是用人单位，其也是受聘于都安超国运输服务部工作，其在履行职务过程中由于过失造成原告损害，应由都安超国运输服务部承担赔偿责任，蓝某不用承担赔偿责任。 综述，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三十八条第一款第（六）项、第四十七条第一款、第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《工伤保险条例》第三条第三项、第十四条第（一）项之规定，判决如下： 一、解除原告韦炳某与被告都安超国运输服务部劳动关系； 二、被告都安超国运输服务部于本判决生效之日起十日内支付原告韦炳某医药费118765.08元、护理费10070元、住院伙食补助费2300元、停工留薪期间工资19200元、解除劳动合同补偿金800元、不签订劳动合同的经济补偿金4800元，以上合计155935.08元。 三、被告潘某对上述债务承担连带赔偿责任； 四、驳回原告韦炳某的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在生效判决指定的履行期限最后一日起二年内，向人民法院申请执行。 案件受理费10元，由被告都安超国运输服务部负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河池市中级人民法院。 审 判 长  李燕飞 人民陪审员  韦 剑 人民陪审员  韦昌堂 二〇一九年九月十日 书 记 员  谭程文