浙江省安吉县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0523刑初216号 公诉机关浙江省安吉县人民检察院。 被告人林明顺，男，1979年8月30日生，汉族，福建省云霄县人，小学文化程度，户籍地福建省漳州市云霄县，现暂住浙江省安吉县。因本案，于2019年1月5日被安吉县公安局刑事拘留，同年2月1日被依法逮捕。现羁押于安吉县看守所。 辩护人喻琼，浙江昌硕律师事务所律师。 浙江省安吉县人民检察院以安检公诉刑诉〔2019〕213号起诉书指控被告人林明顺犯非法经营罪，于2019年4月11日向本院提起公诉，本院于同年4月16日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。浙江省安吉县人民检察院指派检察员张若一出庭支持公诉，被告人林明顺及其辩护人喻琼律师到庭参加诉讼。期间，公诉机关补充侦查一次。本案现已审理终结。 浙江省安吉县人民检察院指控： 2016年5月至2019年1月期间，被告人林明顺在未取得烟草专卖许可证的情况下，从他人处进购大量假冒的软中华香烟和软阳光利群香烟，在安吉县等地以每条100元至220元不等的价格销售给孔某、潘某1、胡强、冯某1等人，销售金额共计152305元。 2019年1月4日，安吉县公安局民警在林明顺位于孝丰镇的住处门口将林明顺抓获，并从被告人林明顺住处及林明顺朋友杨某1住处查获未销售的软中华香烟43条，软阳光利群87条。另于2019年1月4日，从买家冯某1处查获5条软中华香烟、从买家傅某处查获3条软中华香烟、从买家孔某处查获20条软中华香烟；2019年1月5日，从买家潘某1处查获软壳阳光利群香烟1.9条；2019年1月9日，从买家项某根处查获软壳阳光利群香烟6包；2019年1月10日，从买家胡某处查获软壳中华香烟14.6条；2019年1月14日，从买家童云处查获软壳中华香烟2条；2019年1月14日，从买家虞小龙处查获软壳阳光利群香烟1条、软壳中华香烟9包。经浙江省烟草质量监督检测站鉴别检验，以上所有查获的卷烟均系假冒注册商标且伪劣卷烟。 为证明指控的犯罪事实，公诉机关当庭宣读和出示了相关的证据。据此认为，被告人林明顺在未取得烟草专卖零售许可证的情况下，违反国家规定，销售伪劣卷烟，情节严重，其行为构成非法经营罪。提请依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条等规定，予以惩处。 被告人林明顺对起诉书指控其构成非法经营罪及非法销售伪劣卷烟的事实无异议，并当庭表示自愿认罪。惟辩解称销售金额在80000元左右，其中收取现金10000元左右，否认从孙某、李某伟、彭某、黄某、祝国平等人处收取了现金。 辩护人喻琼律师对起诉书指控被告人林明顺构成非法经营罪不持异议，但辩护提出起诉书指控林明顺销售伪劣卷烟金额152305元的证据不足，有证据确实、充分证实的销售金额为62670元，加之林明顺自认的4635元，也仅合计67000元左右。辩护人另提出林明顺具有自愿认罪、悔罪，无前科等从轻处罚情节，望法庭能对其从轻处罚。 经审理查明： 2016年5月至2019年1月期间，被告人林明顺在未取得烟草专卖许可证的情况下，从他人处进购大量假冒伪劣软中华香烟和软长嘴利群香烟，并在安吉县等地以每条人民币100元（以下币种均为人民币）至220元不等的价格销售给孔某、潘某1、胡强、冯某1等人，共计销售金额152305元，非法获利24000余元。具体分述如下： 1.2017年11月至2018年12月期间，被告人林明顺向孙某（冯某1、傅某）销售假冒伪劣软中华香烟和软长嘴利群香烟，共计销售金额27300元。2019年1月4日，安吉县公安局在孔某处查获假冒伪劣软中华香烟20条、在冯某1处查获假冒伪劣软中华香烟5条、在傅某处查获假冒伪劣软中华香烟3条。 2.2018年10月至12月期间，被告人林明顺向潘某1销售假冒伪劣软长嘴利群香烟，共计销售金额12100元。2019年1月5日，安吉县公安局在潘某1处查获假冒伪劣软长嘴利群香烟1.9条。 3.2018年8月至2019年1月期间，被告人林明顺向王某1销售假冒伪劣软中华香烟和软长嘴利群香烟，共计销售金额8000元（其中5000元未支付）。2019年1月10日，安吉县公安局在王某1处查获假冒伪劣软中华香烟14.6条。 4.2018年8月至12月期间，被告人林明顺向董仁法销售假冒伪劣软中华香烟和软长嘴利群香烟，共计销售金额2350元。 5.2017年4月至2018年12月期间，被告人林明顺向聂某销售假冒伪劣软中华香烟和软长嘴利群香烟，共计销售金额40000余元。 6.2018年4月至2019年1月期间，被告人林明顺向胡强销售假冒伪劣软中华香烟和软长嘴利群香烟，共计销售金额6340元。 7.2017年2月至2018年12月期间，被告人林明顺向李某伟销售假冒伪劣软中华香烟和软长嘴利群香烟，共计销售金额7500元。 8.2017年6月至2018年12月期间，被告人林明顺向彭某销售假冒伪劣软中华香烟，共计销售金额2850元。 9.2018年4月至10月期间，被告人林明顺向黄某销售假冒伪劣软中华香烟和软长嘴利群香烟，共计销售金额3800元。 10.2018年8月至11月期间，被告人林明顺向刘某销售假冒伪劣软长嘴利群香烟，共计销售金额3720元。 11.2018年1月至10月期间，被告人林明顺向潘某2销售假冒伪劣软中华香烟，共计销售金额3810元。 12.2017年10月至2018年5月期间，被告人林明顺向某平销售假冒伪劣软长嘴利群香烟，共计销售金额1840元。 13.2016年5月至2018年12月期间，被告人林明顺向童云销售假冒伪劣软中华香烟和软长嘴利群香烟，共计销售金额11100元。2019年1月14日，安吉县公安局在童云处查获假冒伪劣软中华香烟2条。 14.2018年7月至12月期间，被告人林明顺向项某根销售假冒伪劣软长嘴利群香烟，共计销售金额7500元。2019年1月9日，安吉县公安局在项荣根处查获假冒伪劣软长嘴利群香烟0.6条。 15.2018年1月至12月期间，被告人林明顺向虞小龙销售假冒伪劣软中华香烟和软长嘴利群香烟，共计销售金额3200元。2019年1月14日，安吉县公安局在虞小龙处查获假冒伪劣软中华香烟0.9条和软长嘴利群香烟1条。 16.2018年6月至11月期间，被告人林明顺向张小六销售假冒伪劣软中华香烟和软长嘴利群香烟，共计销售金额2420元。 17.2018年上半年至12月期间，被告人林明顺向吴某销售假冒伪劣软长嘴利群香烟，共计销售金额3100元。 18.2018年5月至9月期间，被告人林明顺向周某根销售假冒伪劣软长嘴利群香烟，共计销售金额5375元。 上述事实有经庭审举证、质证的以下证据予以证实，即被告人林明顺的供述；证人杨某1、孔某、冯某2、冯某1、傅某、潘某1、王某1、胡某等人的证言；辨认笔录及指认照片；搜查证、搜查笔录及照片、扣押清单及照片；扣押及发还清单；电子数据检查工作记录；支付宝、微信支付记录及情况说明；财付通公司提供的林明顺微信账号账单记录；林明顺银行转账明细；调取的假冒伪劣软中华香烟、微信聊天及转账记录截图；安吉县烟草专卖局出具的《证明》；浙江省烟草质量监督检测站出具的卷烟鉴别检验报告；身份信息、抓获经过、涉案财物入库确认单等证据，上述证据经庭审质证、能互相印证，形成完整的证据锁链，应予以确认。 上述证据来源合法、内容真实，与本案具有关联性，本院予以确认。 上述事实清楚，证据确实充分，足以认定。 关于被告人林明顺及辩护人提出的假冒伪劣软中华香烟和软长嘴利群香烟的销售金额问题。经查证认为，虽支付宝、微信等网络支付方式日趋大众化，但网络支付并未取代现金支付。纵观全案，林明顺销售假冒卷烟的地点主要位于本县天荒坪镇、天子湖镇等农村地区，购买人群以中、老年为主，林明顺大多采用上门兜售或应买家要求上门送货的零星交易方式，结合有多名证人证实其购买香烟时会使用现金，且林明顺于庭审中供述收取现金10000元，故以上足以证实林明顺在销售假冒伪劣香烟时亦采用现金交易方式。现林明顺避重就轻地对部分较大金额的现金交易予以否认，认可的逐笔现金交易总额仅为4000余元，与其当庭供述并不吻合，对此林明顺无法作出合理解释。综上，林明顺及其辩护人的该辩解及辩护意见与事实不符，本院不予采纳。 本院认为，被告人林明顺未取得烟草专卖零售许可证，仍销售假冒伪劣软中华香烟和软长嘴利群香烟，销售金额152305元，非法获利24000余元，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已触犯刑律，构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。庭审中，被告人林明顺能自愿认罪，酌情从轻处罚。关于辩护人提出的对林明顺从轻处罚等辩护意见，与事实相符部分，本院予以采纳。为维护社会主义市场经济秩序，严厉打击刑事犯罪活动，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人林明顺犯非法经营罪，判处有期徒刑三年四个月，并处罚金人民币五万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月5日起至2022年5月4日止。罚金限判决生效后十日内缴纳）。 二、继续追缴被告人林明顺的违法所得人民币二万四千元，予以没收，上缴国库。 三、扣押在案的假冒伪劣软中华香烟和软长嘴利群香烟由扣押机关依法处置。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向浙江省湖州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 赵 歆 人民陪审员 朱 洪 人民陪审员 应勇华 二〇一九年九月二十五日 书 记 员 方偲萦