贵州省遵义市红花岗区人民法院民 事 判 决 书(2019)黔0302民初5098号原告：王健康，男，1968年6月22日出生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。委托诉讼代理人：徐锋，贵州佳信律师事务所律师。被告：董清伍，男，1975年6月14日出生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。被告：张波，男，1972年11月4日出生，汉族,住上海市普陀区。被告：浙江宏伟建筑工程有限公司,住所地浙江省绍兴市柯桥区齐贤镇山南村。统一社会信用代码：91330621609660762E。法定代表人：金伟根，公司董事长。委托诉讼代理人：张英，浙江越泽律师事务所律师。原告王健康诉被告董清伍、张波、浙江宏伟建筑工程有限公司（以下简称宏伟公司）合同纠纷一案，本院于2019年2月28日作出（2018）黔0302民初9248号民事裁定书，驳回原告王健康的起诉。宣判后，原告王健康不服，提起上诉，遵义市中级人民法院以（2019）黔03民终3162号民事裁定书，指令本院对本案进行审理。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王健康及其委托诉讼代理人徐锋，被告董清伍、被告宏伟公司委托诉讼代理人张英到庭参加诉讼，被告张波经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王健康向本院提出诉讼请求：1、判令被告退还原告劳务履约保证金1120000元；2、判令支付原告损失赔偿金123200元（2016年10月31日至2018年8月30日，按年利率6%计算），并由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告浙江宏伟公司在2014年-2018年期间承包政府的招投标工程。2016年10月31日，原告王健康与被告浙江宏伟公司商定，由原告分包“遵义世界贸易中心项目”的劳务工程，原告王健康于当日向被告浙江宏伟公司指定的个人账户（被告张波）汇入保证金1500000元，同年11月9日，被告董清伍对该笔保证金进行担保。后该工程因被告浙江宏伟公司的缘故，原告未能实际承包。被告张波陆续退还原告保证金850000元，现尚欠原告保证金65万元，现变更诉讼请求第一项为要求被告退还原告剩余保证金650000元及其利息损失。被告董清伍辩称：原告诉状中陈述的是事实，原告向被告宏伟公司交的这笔履约保证金是事实，我与原告担保的这个事是鉴于原告是我公司的工作人员，我公司有责任帮原告追讨这笔钱，所以我作了担保。请求人民法院依法判决被告宏伟公司退还原告履约保证金650000元及利息。被告张波经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，其在电话中陈述拖欠原告保证650000元是事实，但表示是其个人行为，与被告宏伟公司没有关系。被告宏伟公司辩称：原告诉状中陈述的事实与理由均不是事实，我方均有异议，具体理由如下：①我公司没有承包过案涉工程，也不清楚是否存在过案涉工程。我公司与原告所述的案涉工程的发包方没有任何联系，也不清楚所谓的案涉工程的建设方或发包方；②我公司不认识原告，也没有和原告或者说原告挂靠的公司，也就是本案的被告董清伍有过将案涉工程劳务工程交由原告承包的商定的过程；③我公司不认识张波，与张波也没有任何关系。我公司也没有指定任何人向原告收取过保证金，到目前为止，我方也没有收到过原告的任何款项。我公司也没有向原告出具过任何收条或指定收款的任何资料；④我公司在2017年9月27日收到遵义市公安局汇川分局协助调查通知，汇川公安局因张波涉嫌诈骗向我公司调取了我公司的行政印章、合同印章等相关资料，我公司也根据公安的要求向汇川公安局提供了相关的资料，在汇川公安局保存的印章即是我公司使用的印章。当时汇川公安局出示给我公司一份资料，该资料是一份加盖了所谓的我公司的印章的法人授权委托证明书，该证明书当中与原告在本案当中所提供的收条上所加盖的公章是完全一致的，但与我公司的公章是不一致的；⑤鉴于我公司不认识张波，且张波提供给原告的所谓的收条加盖了我公司的印章，该印章与我公司印章不一致，所以我方认为本案被告张波存在私刻我公司印章的行为，我公司曾向当地的公安机关报案，但公安机关以“虽有他人存在私刻我公司公章行为，但由于尚没有造成损失，且私刻单位公章必须有两枚以上才能构成犯罪”，没有立案。我公司认为张波的行为在本案中涉嫌诈骗，请求人民法院依法移送公安机关侦查。综上，请求人民法院依法驳回原告对我公司的诉请。同时，因本案原告申请财产保全后冻结了我公司银行账户100余万元，我公司将根据本案的情况依法向原告追究相应的赔偿责任。经审理查明：2016年10月，被告张波以被告宏伟公司承包了位于遵义市新蒲新区“遵义世界贸易中心项目”工程为由，与原告王健康及被告董清伍商议，该工程的劳务部分由贵州广汇建筑劳务有限公司（被告董清伍为该公司法定代表人）承包，被告董清伍同意原告挂靠贵州广汇建筑劳务有限公司，由原告向张波交纳保证金。原告听信后于2016年10月31日按被告张波指定的个人账户汇入了现金150万元，同日被告张波向原告出具了《收条》一张。收条载明：“今收到贵州广汇建筑劳务有限公司委托代理人王健康交来劳务合同履约保证金人民币壹佰伍拾万元整（￥1500000.00），此款由浙江宏伟建筑工程有限公司指定汇入张波（身份证号3101071972××××××××）个人账户，开户行：工商银行上海市分行大渡河路支行，帐号：62×××25。此据！收款单位处加盖浙江宏伟建筑工程有限公司印章。担保人董清伍。”。原告交款后，迟迟不见被告张波通知开工，要求被告张波退款，张波遂陆续向原告退还85万元，尚欠65万元至今未退还。庭审中被告浙江宏伟公司表明其并未参与过该项目的任何招投标活动，也不清楚是否存在过案涉工程，经目测，加盖在原告收条上的印章明显与该公司使用的印章不符。另查明，原告王健康于2018年9月10日向本院申请财产保全，要求查封冻结三被告价值1243200元的财产。本院于2018年9月21日作出（2018）黔0302民初字9248号民事裁定书，裁定查封、扣押、冻结被告董清伍、张波、浙江宏伟建筑工程有限公司价值1243200元的财产。上述事实，有当事人陈述、建设工程施工合同、中标通知复印件、收条、付款凭证等证据在卷佐证，并经庭审质证属实，本院予以确认。本院认为，被告张波应当返还拖欠原告的保证金65万元是双方无争的事实，对此本院予以确认。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条:”当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”之规定，被告张波应当及时向原告返还拖欠的保证金65万元，并承担自收取原告保证金时起即自2016年10月31日至清偿之日止按年利率6%计算的资金占用费。原告的此项主张本院予以支持。关于被告宏伟公司是否承担还款责任的问题，被告张波以被告宏伟公司名义向原告收取保证金，经查被告宏伟公司并不知情，被告张波向原告出示的所有合同、收条等文书上所加盖的被告宏伟公司名义的印章均不是宏伟公司所使用的印章，原告没有证据证明宏伟公司使用过张波使用的那枚印章。故被告宏伟公司辩解对张波与原告之间的民事行为不知情，也不应承担责任的意见理由成立，本院予以支持。原告的此项主张本院不予支持。关于被告董清伍是否应当承担连带担保责任的问题。被告张波向原告收取保证金，被告董清伍在收条上作为保证人签名，现被告张波未履行返还全部保证金的义务，被告董清伍作为保证人，应当依法承担保证责任。根据《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”之规定，由于原告与被告董清伍未对担保方式进行约定，故依法被告董清伍应当按连带担保责任方式承担担保责任。被告张波经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席进行审理。综上所述，为维护正常的社会秩序，保护公民的合法权益，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十九条之规定，判决如下：一、由被告张波于本判决生效后10日内返还拖欠原告王健康的保证金65万元，并从2016年10月31日起按年利率6%支付资金占用费至付清之日止；二、由被告董清伍承担连带清偿责任；三、驳回原告王健康对被告浙江宏伟建筑工程有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15990元，由被告张波负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决书发生法律效力后，权利人可以在判决规定的履行期限届满后二年内向本院或被执行财产所在地的基层人民法院申请强制执行。审 判 长  杨正淑人民陪审员  高德涛人民陪审员  赵明高二〇一九年九月二日法官助理辛竺芸书记员张旋