湖北省巴东县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂2823刑初200号公诉机关巴东县人民检察院。被告人谭本旺，男，1971年9月3日出生于湖北省巴东县，土家族，初中文化程度，农民，住湖北省巴东县。因本案于2018年9月24日被巴东县公安局刑事拘留，同年9月30日经巴东县人民检察院批准逮捕，次日由巴东县公安局执行逮捕，现羁押于巴东县看守所。指定辩护人贾继问，湖北必胜律师事务所律师。被告人彭继香，女，1977年12月29日出生于湖北省巴东县，汉族，小学文化程度，农民，住湖北省巴东县。因本案于2018年11月20日被巴东县公安局取保候审。指定辩护人何韵紫，湖北楚峡律师事务所律师。巴东县人民检察院以巴检二部刑诉（2019）157号起诉书指控被告人谭本旺、彭继香犯开设赌场罪，于2019年7月30日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。巴东县人民检察院指派检察员覃丹凤出庭支持公诉，被告人谭本旺及其辩护人贾继问、被告人彭继香及其辩护人何韵紫到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2007年至2016期间，被告人谭本旺独自或与邓州（另案理）、邓宇宙（另案处理）等人合伙在巴东县野三关镇金象坪六组谭本旺家、金象坪原烟草站、谭喜翠家、邓某9家、邓某5家、谭某2家、彭某家、野三关镇甲乙宾馆、巴某之都大酒店、企业服务中心等场所开设赌场，长期组织邓某4、杨某1、谭某3、田某1等二十余人用扑克牌以打“金花”、“八对”的方式赌博，谭本旺、邓州、邓宇宙负责提供赌博场所和赌博工具，邀约赌博人员，并在赌博场上“抽水”，彭继香为赌博人员提供茶水及餐饮服务，谭本旺与邓北平、邓某5（另案处理）在场上放码。期间，被告人谭本旺、邓州等人通过开设赌场从中抽头渔利达100000元以上。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、现场勘验笔录、现场照片、被告人的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人谭本旺、彭继香以营利为目的开设赌场，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；建议对被告人谭本旺在有期徒刑一年六个月至二年范围内量刑，并处罚金人民币30000元。被告人谭本旺对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人的辩护意见是：一、被告人谭本旺有自首情节，依法诃以从轻或减轻处罚；二、公诉机关指控被告人谭本旺抽头渔利10万元以上，证据不足；三、对公诉机关的量刑建议予以认可。被告人彭继香对起诉书指控的罪名和事实均无异议。辩护人的辩护意见是：对起诉书指控的罪名和事实无异议，但被告人彭继香具有以下量刑情节：一是被告人彭继香系从犯，应当从轻或减轻处罚；二是被告人彭继香具有自首情节，依法可以从轻或减轻处罚；三是被告人彭继香犯罪情节较轻，主观恶性小，系初犯、偶犯，且家中有子女上学，建议对其免除处罚。经审理查明，2007年至2016期间，被告人谭本旺独自或与邓州、邓宇宙等人合伙在巴东县野三关镇金象坪六组谭本旺家、金象坪原烟草站、谭喜翠家、邓某9家、邓某5家、谭某2家、彭某家、野三关镇甲乙宾馆、巴某之都大酒店、企业服务中心等场所开设赌场，长期组织邓某4、杨某1、谭某3、田某1等二十余人用扑克牌以打“金花”、“八对”的方式赌博，被告人谭本旺及邓州、邓宇宙负责提供赌博场所和赌博工具，邀约赌博人员，并在赌博场上“抽水”，被告人彭继香为赌博人员提供茶水及餐饮服务，被告人谭本旺与邓北平、邓某5在场上放码。期间，被告人谭本旺、邓州等人通过开设赌场从中抽头渔利达100000元以上。2018年9月24日被告人谭本旺主动到巴东县公安局野三关派出所投案，但到案后未如实供述主要犯罪事实。公安机关掌握被告人谭本旺犯罪事实后于2019年1月14日对其第四次讯问时，被告人谭本旺方如实供述主要犯罪事实。公安机关于2018年11月20日在被告人彭继香家将被告人彭继香传唤到案。2019年9月4日巴东县人民检察院委托巴东县司法局对被告人彭继香进行社会调查评估，巴东县司法局于2019年9月25日出具巴司矫审前调字（2019）45号社会调查评估意见书，其评估意见为：彭继香社区表现较好，乐于助人，热心村里公益事业，积极支持社区工作。辖区内没有发现其他违法犯罪记录。如对其适用非监禁刑，同意接受。上述事实，被告人谭本旺、彭继香在开庭审理过程中亦无异议，且有受案登记表、立案决定书、传唤证、拘留证、逮捕证、野三关派出所到案情况说明、谭本旺身份信息、户籍信息、在逃人员信息登记表、搜查笔录、扣押清单、借条、民事判决书、民事调解书、银行汇款凭条、情况说明、社会矫正社会调查评估卷宗等书证；证人田某1、赵某、陈某1、邓某1、李某、邓某2、邓某3、邓某4、邓某5、邓某6、张某1、陈某2、邓某7、张某2、邓某8、谭某1、张某3、谭某2、谭某3、邓某9、邓某10、张某5、杨某1、谭某4、彭某、谭某5、谭某6、田某2、谭某7、张某4、邓某11、杨某2、胡某的证言；现场勘验笔录、现场平面示意图、方位图、现场照片、辩认笔录、指认笔录；被告人谭本旺、彭继香的供述和辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人谭本旺以营利为目的，开设赌场，邀约多人参与赌博，从中抽头渔利，其行为构成开设赌场罪。巴东县人民检察院对被告人谭本旺、彭继香犯开设赌场罪的指控成立。被告人谭本旺主动到案后，未如实供述主要犯罪事实，不符合自首的构成要件，不能认定为自首，但在公安机关掌握其犯罪事实后，能如实供述其罪行，认罪悔罪，自愿认罪认罚，可对其从轻处罚。被告人彭继香并非主动到案，不符合自首的构成要件，不构成自首。被告人谭本旺、彭继香辩护人关于被告人谭本旺、彭继香构成自首的辩护意见本院不予采纳。被告人谭本旺在开设赌场的共同犯罪中，起主要作用，系主犯；被告人彭继香在共同开设赌场的共同犯罪中，起次要、辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人彭继香归案后能如实供述犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人彭继香犯罪情节较轻，悔罪表现明显，经社会调查评估，宣告缓刑对所在社区没有不良影响，可以宣告缓刑。公诉机关对被告人谭本旺的量刑建议适当。据此，《中华人民共和国刑法》三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第四十七条、第六十四条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：一、被告人谭本旺犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2018年9月24日至2020年5月23日止；罚金限判决生效后10日内向本院缴纳）。二、被告人彭继香犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币10000元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限判决生效后10日内向本院缴纳）。三、追缴被告人谭本旺违法所得100000元，予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  姜 涛审 判 员  吴 林人民陪审员  苏首文二〇一九年九月二十九日法官助理谭君君书记员覃永妮附相关法律条文《中华人民共和国刑法》：第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的事实的；（四）起诉指控的罪名和审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议，人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。