甘肃省陇南市武都区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘1202民初1196号 原告：许明军，男，汉族，住址：甘肃省陇南市武都区。 委托诉讼代理人：杜春，陇南永盛律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘鹏，陇南永盛律师事务所律师法律工作者。 被告：黎邦德，男，汉族，住址：甘肃省陇南市武都区。 委托诉讼代理人：冉龙青，陇南朝阳律师事务所律师。 被告：邓红林，男，汉族，住址：甘肃省陇南市武都区。 原告许明军与被告黎邦德、邓红林提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年2月5日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，2018年11月2日，本院作出（2018）甘1202民初564号民事判决，宣判后许明军、黎邦德均不服，向甘肃省陇南市中级人民法院提出上诉，2019年2月27日，陇南市中级人民法院作出（2019）甘12民终136号民事裁定书，裁定：撤销（2018）甘1202民初564号民事判决，发回本院重审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告许明军及其委托诉讼代理人杜春、刘鹏，被告黎邦德及其委托诉讼代理人冉龙青到庭参加诉讼，被告邓红林经传票传唤未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告许明军向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费33894.34元、误工费38800元、护理费17356.8元、住院伙食补助费3800元、伤残赔偿金55526.8元、后续治疗费13500元、鉴定费2900元，以上合计165777.94元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：我与邓红林是朋友关系，2017年10月份，邓红林打电话给我，让我和他一起给武都区清水沟一家私人修房，工资计件，我从事木工支模块，每平米66元，2017年10月26日，我在支第三层房屋的模块时从第三层支架上摔在地上，后被送往武都区第一人民医院救治，因伤情严重又转陇南市第一人民医院住院治疗，经诊断“腰1椎体爆裂性骨折并不全瘫、右跟骨粉碎性骨折”。住院期间，黎邦德只承担了医疗费4000元，其余均为我自己垫付，因无钱治疗只好出院，现在家中修养治疗。 综上，我与被告形成雇佣关系，我作为雇员在从事雇佣活动期间受伤，雇主应当承担全部责任，现依法提起诉讼，望支持我全部诉讼请求。 被告黎邦德辩称，1.我不是本案的适格主体，不应当承担赔偿责任。首先，原告与邓红林之间系雇佣关系，从原告诉状陈述可知，原告是邓红林叫来帮助其完成修房工作的，实际受邓红林的直接支配，按其授权和指示从事劳务活动，并由邓红林支付劳动报酬，根据法律规定，雇佣关系是指受雇人在一定或不特定的期间内，从事雇主授权或指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动，雇主接受雇员提供的劳务并按照约定给付报酬的关系，因此，原告与邓红林之间存在雇佣关系。其次，我与邓红林之间是承揽合同关系，我与邓红林口头约定，由邓红林以包工不包料的方式承包修建我的房屋，每平方价款66元，由我支付邓红林，其余一切修房事宜皆由邓红林负责，依照《合同法》第二百五十一条的规定，我与邓红林口头达成的承揽合同有效。最后，从法理上来说，我与原告之间即不存在雇佣关系，根据合同相对性原则，原告也不是合同一方当事人，双方之间无法律规定的联系，原告将我列为被告，没有法律依据。同时，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害，或者造成自身伤害的，定作人不承担赔偿责任”。我作为定作人无须对原告的伤情承担任何赔偿责任。从情理上来说，原告作为完全民事行为能力人，拥有相对丰富的施工经验，在劳务过程中，应当知道安全的重要性，原告缺乏安全意识，没有尽到足够的安全注意义务，存在重大过错，是造成其身体损伤的主要原因。因此，无论从法理或是情理来说，我都不应当承担原告的赔偿责任。2.原告请求赔偿100984.34元的诉讼请求不符合法律规定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，误工费的计算根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，原告赔偿清单中列明的出院后6个月的误工费以及出院后卧床3个月的护理费没有法律依据，也无相应的证据加以证明，同时，受害人应属于无固定收入的人员，误工费的计算应按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，结合《2017年甘肃省道路交通事故损害赔偿有关费用计算标准》，误工费应为每天115元，而非200元。 综上所述，我与原告之间不存在雇佣关系，并非本案的适格主体，原告要求我赔偿其各项损失的诉讼请求缺乏法律依据，请求法院予以驳回。 被告邓红林未作答辩。 原告许明军围绕诉讼请求向本院提交如下证据： 1.许明军身份证复印件一份；2.许明军住院收费票据、住院病历、出院证明、出院结算单；3.甘肃中泰司法鉴定所司法鉴定意见书及收费发票；4.清水沟社区证明及租房合同。 被告黎邦德为支持其主张，向本院提交如下证据：1.黎邦德身份证复印件；2.证人闫方平调查笔录一份、木工承揽费的收条一份；3.陇南市第一人民医院预交金收据一份、门诊收费票据一份；4.证人张志军证言。 被告邓红林未提交证据。 对当事人所举上述证据，原审时本院已组织当事人进行了质证，对其质证意见本院已记录在卷，重审时当事人再未提交新的证据，当事人对其原审时质证意见未发表新的质证意见。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月，邓红林与黎邦德达成口头协议，约定黎邦德将其个人房屋修建中的木工支架工程以包工不包料的方式交由邓红林完成，每平方米按66元计算，之后，邓红林又电话邀请许明军与其一起完成木工支架工程。2017年10月26日，许明军在支第三层房屋的模板时从三层支架上不慎坠落地面受伤，事故发生后，许明军被送往武都区第一人民医院救治，因伤情严重后被转往陇南市第一人民医院住院治疗，经诊断：1.腰1椎体爆裂性骨折并不全瘫；2.右跟骨粉粹性骨折。住院治疗39天，于2017年12月4日出院，出院证明中所列出院医嘱载明：注意休息，加强功能锻炼，3月内禁止下床活动，6月内禁止负重行走，每月复查一次，不适随诊。住院收费票据载明：花医疗费用37894.34元，期间，黎邦德垫付医疗费4638元。 2018年3月30日，许明军委托甘肃中泰司法鉴定所对其伤残等级及后续治疗费进行鉴定，许明军缴纳鉴定费2900元。同年5月11日，甘肃中泰司法鉴定所作出“甘中泰司鉴所[2018]临鉴字第05006号”司法鉴定意见书，鉴定意见为：1.被鉴定人许明军伤残等级评定为九级伤残。2.被鉴定人许明军后续治疗费用评定为人民币12000-15000元。 2018年2月5日，许明军以黎邦德、邓红林为被告诉至本院，要求赔偿其各项经济损失，本院立案后，许明军又放弃对邓红林的起诉，并重新提交列明被告为黎邦德的民事诉状。 本案重审期间，经法庭释明，许明军向本院提交申请，请求追加邓红林为被告，本院予以准许，并通知邓红林参加诉讼，经传票传唤，邓红林未到庭参加诉讼。 另查明：2018年甘肃省城镇居民人均可支配收入为27763.4元，建筑业人均工资收入为47086元/年，日收入为129元/天（47086元÷365天），农、林、牧、渔业年人均工资收入为49509元/年。 本院认为，本案争议焦点问题是：一、黎邦德、邓红林、许明军之间是雇佣关系还是承揽关系。二、许明军的赔偿责任如何承担。三、许明军的赔偿项目、金额如何确定。 关于第一个焦点问题，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条规定“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”。雇佣合同是指雇员按照雇主的指示，利用雇主提供的条件提供劳务，雇主向提供劳务的雇员支付劳动报酬。本案中，黎邦德与邓红林口头约定，黎邦德将其自建房屋中的木工工程以包工不包料的方式交由邓红林完成，报酬按每平方米66元计算，之后，邓红林又电话邀请许明军与其一起完成该项工作。邓红林的工作具有独立性，其并非以黎邦德的设备、技术为依托而工作，也未受黎邦德的指挥、管理，黎邦德对邓红林并不存在身份上的支配和从属关系，在完成木工支架的过程中，邓红林完全凭借自身的专业技术独立工作，在人身方面又对黎邦德没有依赖性，且邀请他人一同操作，其在完成案涉工程的过程中并非单纯的提供劳务，而是以完成一定的木工支架为工作成果，符合承揽关系的特征，依照上述法律规定，黎邦德与邓红林之间属承揽关系，黎邦德是定作人，邓红林是承揽人，许明军的工作是受邓红林的邀请与指派，其劳务报酬由邓红林支付，因此，邓红林与许明军之间属雇佣合同关系，邓红林是雇主，许明军是雇员。 关于许明军的赔偿责任问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇员活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。本案中，邓红林承揽黎邦德房屋修建的木工支架工作，许明军接受邓红林的邀请，受雇从事修建房屋的木工支架工作，其在工作中遭受人身损害，依照上述司法解释，邓红林作为雇主应当承担赔偿责任。许明军作为完全民事行为能力人，从事建筑行业木工作业多年，应当具有一定的操作经验，其在高空从事支架工作，应当预见可能发生危及其人身及财产损害的结果，因其疏于对支架的安全性检查，未尽到足够安全注意义务，造成其本人坠落受伤的后果，对事故的发生负有一定责任。 关于黎邦德对许明军的损害是否应承担赔偿责任的问题。如前所述，邓红林承揽黎邦德房屋修建的木工支架工作，双方之间属承揽合同关系，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。本案中，黎邦德是案涉房屋的所有人，也是该房屋修建中木工支架工程的定作人，其在定作、指示、选任承揽人工作中对双方的权利义务未书面约定，对承揽人及其工作人员的选人存在一定过失，依照上述司法解释规定，黎邦德对许明军的损害应承担相应的赔偿责任。综上所述，本院酌定，许明军对其自身损害承担40%的责任，邓红林对许明军的损害承担50%的责任，黎邦德对许明军的损害承担10%的责任。 关于许明军要求赔偿其医疗费33894.34元、误工费38800元、护理费17356.8元、住院伙食补助费3800元、伤残赔偿金55526.8元、后续治疗费13500元、鉴定费2900元，合计165777.94元的问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款规定“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力所导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费以及因康复护理，继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”。本案中，许明军主张赔偿上述费用，符合法律规定。其中，1.医疗费：依据陇南市第一人民医院出具的医药费、住院费等收款凭证，许明军住院治疗39天，花医疗费用共计37894.34元，黎邦德垫付4638元，本院予以确认。2.误工费：依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，误工时间可以计算至定残日前一天，自许明军2017年10月26日受伤之日起至2018年5月11日定残之日的前一天即2018年5月10日止，共计196天。许明军无固定收入，从事建筑行业，未举证证明其近三年平均收入状况，参照《甘肃省2018年道路交通事故人身损害赔偿标准》中建筑行业人均工资收入为47086元/年的标准，误工费为25285元（47086元÷365天×196天＝25285元），许明军主张误工费每天按200元计算共计38800元，其请求超出25285元的部分，本院不予支持。3.护理费：依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况、护理人数、护理期限确定。本案中，因当事人未能提供护理人员收入的证明，参照2018年甘肃省道路交通事故人身损害赔偿标准，即农、林、牧渔业在岗职工的年平均工资标准49509元计算，许明军住院39天，按一人护理计算，住院期间护理费为5209元[（49509元/年÷365天）×39天＝5290元］。出院后护理费，出院医嘱载明：“注意休息，加强功能锻炼，3月内禁止下床活动，6月内禁止负重行走，每月复查一次，不适随诊”。许明军主张按3个月计算护理费，其请求具有事实依据，本院予以支持，按照上述计算标准，三个月按90天计算，护理费为12208元[（49509元/年÷365天）×90天］。4.住院期间伙食补助费，参照《陇南市直党政机关和事业单位差旅费管理办法》的规定，按每天60元计算，住院期间伙食补助费为60元/天×39天＝2340元。5.残疾赔偿金：依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力的程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算”，经查，许明军生于1977年3月21日，未满六十周岁，其户籍虽为农业户口，但近年来长期租房在武都城区居住，其残疾赔偿金应以本院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入按20年计算，经鉴定，许明军伤残等级为九级，参照2018年甘肃省城镇居民人均可支配收入为27763.4元的标准，其残疾赔偿金应为27763.4元/年×20年×20%＝111053.6元。6.鉴定费：根据甘肃中泰司法鉴定所出具的票据，许明军已缴纳鉴定费2900元，本院予以确认。7.后续治疗费，根据“甘中泰司鉴所[2018]临鉴字第05006号”司法鉴定意见书鉴定意见：许明军后续治疗费用评定为人民币12000-15000元，许明军主张后续治疗费用13500元，其请求符合法律规定。以上1-7项合计210390元（37894.34元＋25285元＋5209元＋12208元＋2340元＋111053.6元＋2900元＋13500元），按照前述责任比例承担标准，许明军自行承担40%的责任，邓红林承担50%的责任，即105195元（210390元×50%）。黎邦德承担10%的责任，即21039元（210390元×10%），除去黎邦德垫付的4638元，剩余16401元（21039元－4638元）。 综上所述，本案经合议庭评议，审判委员会研究讨论决定，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第十七条第一款、第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、黎邦德于本判决生效之日起十日内赔偿许明军各项费用21039元，除去已付款4638元，再付16401元；邓红林于本判决生效之日起十日日赔偿许明军各项费用105195元； 二、驳回许明军的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费760元，由黎邦德、邓红林负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。 审 判 长  张武寿 人民陪审员  郭芳琴 人民陪审员  石 杰 二〇一九年九月五日 书 记 员  兰亚峰