山东省高级人民法院行 政 判 决 书（2019）鲁行赔终83号上诉人（原审原告）张某1，男，2003年10月24日出生，汉族，住济南市历城区。法定代理人张道伟(系上诉人父亲)，男，1974年10月28日出生，汉族，住济南市历城区。法定代理人邢攸香(系上诉人母亲)，女，1977年3月29日出生，汉族，住济南市历城区。被上诉人（原审被告）济南高新技术产业开发区管理委员会，住所地济南市工业南路28号。法定代表人王宏志，主任。委托代理人薛贵宾，济南高新技术产业开发区管理委员会工作人员。委托代理人张会丽，山东鲁舜律师事务所律师。张某1因诉济南高新技术产业开发区管理委员会（以下简称高新区管委会）行政赔偿一案，不服济南市中级人民法院（2017）鲁01行赔初63号行政赔偿判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法由审判员侯勇、审判员李拙、审判员李莉军组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明：张某1系章锦村村民，因涉案房屋被强拆问题将高新区管委会诉至法院，请求确认其强拆涉案房屋的行为违法。原审法院（2015）济行初字第120号行政判决确认高新区管委会实施的强拆张某1家房屋的行为违法。山东省高级人民法院（2016）鲁行终字第742号行政判决予以维持。上述判决现已发生法律效力。张某1于2016年12月2日向高新区管委会提出了行政赔偿申请，高新区管委会于2017年1月25日作出济高行赔字[2017]第13号《行政赔偿决定书》，不予赔偿。张某1不服诉至法院。另查明，张某1家在章某的的宅基地面积经实测为237.94平方米（16.7×4.18），房屋面积经测量总计为424.68平方米。其中，砖混楼房379.56平方米；砖混平房22.56平方米，简易房屋22.56平方米。涉案房屋所在土地现已被征收为国有土地。张某1家所在的章某已被列为城市规划区。被拆房屋同区位国有土地上成熟、配套小区房屋（现房）均价为每平方米13500元左右。又查明，济南综保区筹委会于2014年1月29日作出的《关于章锦片区拆迁补偿安置的实施方案》（济综筹发[2014]1号文）第四条规定了两种补偿方式，并规定了具体的补偿标准：一是按宅基地面积进行补偿，二是按住房面积进行补偿；第八条规定了对按时拆迁的被安置人员一次性搬家费、过渡安置费的发放标准及计算方法，如因政府原因造成逾期回迁，逾期期间的过渡安置费加倍发放。现张某1家所在村大部分村民已经依照上述实施方案签订拆迁安置补偿协议。济南市人民政府办公厅2015年8月31日发布了《关于调整征地地上附着物和青苗补偿标准的通知》（济政办发〔2015〕16号），通知附件“说明”第8项对过渡安置费执行标准作了原则规定，一人户按600元-800元/月/人的标准执行，辖区政府可以根据实际情况另行确定标准。济南市城市更新局2017年5月26日发布了《关于调整济南市市区房屋征收搬迁费、临时安置费发放标准的通知》（济更政字〔2017〕25号）。该通知第二条规定了过渡期限内临时安置费的发放标准。第三条规定了逾期临时安置费的发放标准。山东省国土资源厅、山东省财政厅2017年12月18日联合发布的《关于济南市征地地上附着物和青苗补偿标准的批复》（鲁国土资字[2017]383号）在“附件”说明中第9项规定：“搬家费和过渡安置费补偿标准参照国有土地上房屋征收补偿标准执行。以人口为补偿依据的，按40㎡/人计算补偿面积。”原审法院认为：（一）张某1向高新区管委会提出赔偿申请后，高新区管委会决定不予赔偿，其在法定期限内可以提起本案诉讼。（二）关于张某1家主张的财产损失,包括两部分：一为房屋和附属设施损失，二为屋内财产损失。关于房屋和附属设施损失，涉案房屋已被拆除，恢复原貌客观上已无法实现。应当根据《中华人民共和国国家赔偿法》有关规定予以赔偿。关于赔偿标准，可以参照章某动迁时的拆迁补偿安置政策，结合济南市相关最新规定，综合分析判断原告具体情况，在法律、法规、规范性文件范围内适用对原告更加有利的赔偿方式和标准予以赔偿。在原告被拆房屋面积不能确定的情况下，参照上述安置方案中按宅基地面积进行补偿的方式对原告进行赔偿，保障原告的居住权利，以更好维护行政相对人的合法权益。若被告提供安置房屋，应在安置区内赔偿原告家庭141平方米的安置房屋，因户型设计原因超出或不足部分按每平方米13500元结算差价。若被告支付足以购买与安置房屋相同面积房屋的赔偿金，应按照同区位国有土地上房屋现房价格每平方13500元的标准向原告支付房屋赔偿金1903500元（47*3*13500=1903500元）。另外，被告在应履行安置房屋或支付安置房屋对应价值的赔偿金外，还应按照动迁时的标准向原告支付按宅基地面积计算的赔偿款。法院酌定依原告家庭宅基地证载面积为基数，将补偿标准上浮50%（即1350元/平方米）对原告进行赔偿。具体数额为321219元（1350*237.94）。关于附属设施的赔偿问题部分，根据《关于济南市征地地上物和青苗补偿标准的批复》(鲁国土资字[2017]383号)计算，院外简易温室、简易棚房、水池、水井、乔某应赔偿45862.4元。关于屋内财产损失，法院根据被告高新管委会提交的拆除录像显示的房屋内物品情况及生活经验法则，酌情确定被告赔偿原告物品损失共计130000元。（三）关于原告主张的房屋租赁费损失，根据当地的动迁政策，结合《济南市人民政府办公厅关于调整征地地上附着物和青苗补偿标准的通知》（济政办发[2015]16号）、关于调整济南市市区房屋征收搬迁费、临时安置费发放标准的通知》（济更政字〔2017〕25号）、《关于济南市征地地上物和青苗补偿标准的批复》(鲁国土资字[2017]383号)规定，应以原告家庭的搬家费和过渡费为基础，确定原告的房屋租赁费损失计207000元。搬家费按照每人300元的两倍标准（600元）一次性支付共计1800元（2×300×3）。若原告选择房屋安置方式而非现金赔偿方式，且被告拖延提供安置房屋的，被告应自2018年10月起，继续按当地统一标准，向原告家庭支付过渡费，直至回迁到安置房为止。（四）本案系张某1针对高新区管委会违法拆除涉案房屋的行为给其造成损失提起的行政赔偿诉讼，该行为不属于《中华人民共和国国家赔偿法》第三条规定的行政机关及其工作人员在行使行政职权时侵犯人身权的情形。故张某1要求的赔礼道歉及精神损害赔偿等请求，缺乏事实和法律依据，不予支持。（五）本案是行政赔偿案件，人民法院只能就行政赔偿争议进行审理与裁判。因此，张某1请求对济综筹发（2014）1号文的合法性一并审查，并无法律依据，不予支持。（六）高新区管委会称已经由章锦村委会向张某1家发放了房屋补偿款为360780元，附属物补偿款为39085.9元，但张某1不予认可。高新区管委会所称村委会给原告打款并非赔偿问题，与本案并非同一法律关系。基于赔偿与补偿不能同时适用的原则，若有关权利主体认为有证据证明原告确已领取相关款项且无法律依据，可另案主张权利，请求予以退还，本案不予处理。高新管委会以济南高新区舜华路街道章锦村村民委员会与本案处理结果有利害关系为由申请追加该村委会为第三人，没有事实依据，不予支持。判决：一、济南高新技术产业开发区管理委员会在原审判决生效之日起六十日内在章锦村安置片区内为原告家庭安置共计141平方米的住房，因户型设计原因超出或不足部分按每平方米13500元结算差价；另向原告支付宅基地面积赔偿款321219元，房屋租赁费207000元,附属物损失45862.4元，物品损失130000元，搬家费1800元，共计705881.4元。二、如原告选择货币赔偿，被告应向原告支付应安置房屋面积折算1903500元，另支付宅基地面积赔偿款321219.54元，房屋租赁费207000元,附属物损失费45862.4元，物品损失130000元，搬家费1800元，共计2609381.4元。被告应当自本判决生效之日起三十日内支付原告赔偿金。三、驳回原告其他的诉讼请求。张某1不服原审法院判决提起上诉，请求撤销原审法院判决，依法改判或者发回重审。主要理由如下：原审法院未支持上诉人主张的书面道歉及精神损害赔偿适用法律不当。涉案土地存在未批先占，以租代征的问题，未通过法定程序征收为国有土地，至今未开工建设，上诉人要求将涉案土地及涉案房屋恢复原貌符合法律规定，申请法院对涉案土地现状现场调查。一审法院未审查济综筹发（2014）1号文的合法性违反法律规定。上诉人提交的物品清单基本能反映上诉人的损失，被上诉人提供的视频存在剪辑，不能真实完整记录上诉人房屋及全部室内物品的损失情况。对涉案房屋结构和面积确定不准确，应重新给上诉人划定宅基地并构建同等面积房屋。对搬迁费、临时安置费的计算以及同区位国有土地上房屋现房价格确定不合理。被上诉人高新区管委会未提供书面答辩意见。各方当事人在原审中提交的证据和依据已随案卷移送本院，上诉人提交的原审法院《书面通知》依法不属于新证据，其申请对涉案土地现状现场调查，不属于本案的审查范围。本院认为：本案系行政赔偿诉讼，只能就行政赔偿争议进行审理与裁判。张某1主张涉案土地存在未批先占，以租代征的问题，至今未开工建设，应恢复涉案土地的原貌，与本案不属于同一法律关系，不属于本案的审查范围。张某1主张高新管委会的工作人员违法拆除涉案房屋的行为对其存在精神损害，该行为不属于《中华人民共和国国家赔偿法》第三条、第三十五条规定的行政机关及其工作人员在行使行政职权时侵犯人身权的情形，原审法院不予支持并无不当。本案争议的焦点是如何对违法强拆而受损的合法权益进行赔偿。涉案土地已被批准征收为国有建设用地，该土地所在区域已经被纳入城市规划区，涉案房屋已经被拆除，因此张某1关于将涉案土地及地上房屋恢复原貌的上诉主张不能成立，不予支持。原审法院综合考虑高新区管委会等被上诉人强制拆除张某1涉案房屋的时点、涉案房屋面积及宅基地面积等情况、参照国有土地上房屋征收补偿标准，结合已得到上诉人张某1所在章锦村多数村民认可的安置补偿政策规定，依法依规对涉案房屋和附属设施损失、屋内财产损失、房屋租赁费损失等进行综合分析论证，确定对张某1有利的赔偿标准，目的在于保障上诉人因违法强制拆除引发的赔偿不低于因依法征收所应得到的补偿，居住权利以及相关合法财产权益的赔偿不因房屋强拆清理而受到减损，并无不当。原审诉讼中，法院向张某1发出通知，要求其提供涉案房屋的面积，其未提交。根据原审查明的事实，原被告均提供了《章某宅基地使用权证登记测量》，该证据显示，张某1家在章某的宅基地上的房屋面积经测量总计为424.68平方米。张某1现以房屋建筑面积802.36平方米计算相关补偿费用，并主张以同区位国有土地上别墅房的价位计算现房价格没有依据，不予支持。本案是行政赔偿案件，上诉人请求对济综筹发（2014）1号文的合法性一并审查无法律依据，原审法院不予支持亦无不当。原审法院判决认定事实清楚、适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判决。本判决为终审判决。审判长 侯 勇审判员 李 拙审判员 李莉军二〇一九年九月三日书记员 杨柳青