广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初14903号原告：刘盆兴，女，汉族，住广东省佛山市高明区。委托诉讼代理人：孙胜华，广东共明律师事务所律师。委托诉讼代理人：周泽彬，广东共明律师事务所律师助理。被告：佛山市南海区山林水语物业管理有限公司，住所地：广东省佛山市南海区。法定代表人：严某1。被告：佛山市南海区山林水语物业管理有限公司西樵西岸分公司，住所地：广东省佛山市南海区。负责人：严某1。上述两被告的委托诉讼代理人：黄均全，男，为被告佛山市南海区山林水语物业管理有限公司西樵西岸分公司员工。原告刘盆兴与被告佛山市南海区山林水语物业管理有限公司（以下简称“山林水语公司”）、佛山市南海区山林水语物业管理有限公司西樵西岸分公司（以下简称“山林水语西樵西岸分公司”）租赁合同纠纷一案,本院于2019年6月27日立案，后依法适用简易程序，于同年8月15日公开开庭进行了审理。原告刘盆兴及其委托诉讼代理人孙胜华、被告山林水语西樵西岸分公司、山林水语公司的共同委托诉讼代理人黄均全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告山林水语西樵西岸分公司于2018年11月26日签订的《XX市场租赁书》和《委托经营管理合同》；2.两被告向原告返还预付租金、装修款、律师见证费共计108000元及利息[以108000元为本金，自2019年5月16日（因双方协商解除及退款协议书中约定被告在2019年5月15日前退款第一期，因被告没有如期履行，故原告从2019年5月16日起主张起算利息）起按中国人民银行同期同类贷款利率（6%）计算至付清之日止，暂计至2019年6月12日为461元]；3.两被告向原告支付2019年4月至5月的经营回报款共计1560元；4.两被告共同承担本案全部诉讼费用。诉讼中，原告申请撤回诉讼请求第2项中的“律师见证费1000元”。事实和理由：2018年11月26日，原告与被告山林水语西樵西岸分公司签订了一份《XX市场租赁书》，约定原告向被告山林水语西樵西岸分公司租赁佛山市南海区XX号档位，租金为72000元，装饰款40000元，共计112000元，2018年11月26日前付清；该物业租赁使用的期限为17年，自2019年1月1日起至2035年12月30日止，自2019年1月1日起原告将该物业的使用权交由被告山林水语西樵西岸分公司经营、管理和使用；等等。2018年11月26日，原告与被告山林水语西樵西岸分公司又签订了一份《委托经营管理合同》，约定原告将位于佛山市南海区XX商业楼首层编号为XX号铺(实用面积为7.9平方米)委托给被告山林水语西樵西岸分公司经营管理；托管经营的期限自2019年1月1日起至2035年12月30日止，合共17年；2019年原告按每月人民币780元的标准收取经营回报，2020年按每月人民币858元的标准收取经营回报；前六年的固定收益被告山林水语西樵西岸分公司应当在次月的第7日将上述固定回报收益支付到原告指定账户；基于本合同以及与本合同相关的一切争议，双方应首先友好协商解决，协商不成时，任何一方均可向佛山仲裁委员会申请仲裁；等等。上述两份合同签订后，原告于当日即向被告山林水语西樵西岸分公司付清了预付租金(装修款)112000元，见证费1000元。但被告山林水语西樵西岸分公司却一直未办理XX市场建设的报建手续，并于2018年12月份被南海区城市管理和综合执法局西樵分局责令停建，导致被告山林水语西樵西岸分公司无法将XX市场025号档位交付给原告。为了解决上述问题，2019年5月2日，原告与被告山林水语西樵西岸分公司签订了一份《退款及解除合同协议书》，确认因被告山林水语西樵西岸分公司未能按原告所需进行委托管理经营XX市场档铺25号，被告山林水语西樵西岸分公司分两次(第一期2019年5月15日前退60000元；第二期2019年6月15日前退52000元)将原告的预付租金(包括装修款)112000元退还给原告，被告山林水语西樵西岸分公司将原告所投资的款项总额112000元退至原告指定账号后，双方于2018年11月26日签订的《委托经营管理合同》解除；本协议如未能履行，将向人民法院起诉。上述《退款及解除合同协议书》签订后，被告山林水语西樵西岸分公司再次违反该协议的约定，虽经原告多次催要，但其只在2019年5月30日向原告返还了投资款5000元，余款107000元和见证费1000元一直拒绝返还。原告认为，原告与被告山林水语西樵西岸分公司签订的《XX市场租赁书》和《委托经营管理合同》是双方真实的意思表示，且主体适格，内容合法，是合法有效的合同，双方均应严格履行。但因被告山林水语西樵西岸分公司违约在先，未依法办理XX市场的报建手续，导致其无法完成该超级市场的建设，无法将025号档铺如期交付给原告，致使原告的合同目的无法实现，按照《合同法》第九十四条第四款“【合同法定解除】有下列情形之一的，当事人可以解除合同：(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，原告特依法申请解除2018年11月26日原告与被告山林水语西樵西岸分公司签订的《XX市场租赁书》和《委托经营管理合同》。由于被告山林水语西樵西岸分公司是被告山林水语公司名下的分公司，按照《公司法》第14条“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。”的规定，应由被告山林水语公司承担被告山林水语西樵西岸分公司的民事责任，即由被告山林水语公司向原告返还预付租金、装修款、见证费共计108000元及利息461元(自2019年5月16日起中国人民银行同期同类贷款利率(6)计算至付清之日止，暂计算至2019年6月13日止的利息为461元)。被告山林水语公司还应向原告支付2019年4、5两个月的经营回报共计1560元(注：被告山林水语西樵西岸分公司已经支付了2019年1至3月份的经营回报)，本案诉讼费由被告二承担。虽然《委托经营管理合同》约定了原告与被告山林水语西樵西岸分公司解决争议的途径是协商不成时，任何一方均可向佛山仲裁委员会申请仲裁，但双方在之后的《退款及解除合同协议书》中却改变了解决争议的约定，将申请仲裁变更为向人民法院起诉，因此本案当事人双方对仲裁的约定无效，原告有权向人民法院提起诉讼。两被告辩称，1.被告山林水语西樵西岸分公司自负盈亏，本与山林水语总公司无关。2.涉案商铺被政府拆除，导致投资回报款无法支付，被告不同意支付原告主张的回报款。3.被告同意退还60%的预付租金和全额的装修款予原告，被告不同意支付相应的利息。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法向佛山市南海区西樵城市管理局调取了XX市场的相关材料并予以出示。本院组织当事人进行质证。经审查，被告对原告出示的证据1（原告身份证、两被告企业信用信息公示报告）、证据2（XX市场租赁书）、证据3（广东邱吴姚律师事务所见证书）、证据4（委托经营管理合同）、证据5（POS签购单、收款收据）、证据6（退还及解除合同协议书），被告对其均无异议，本院对其予以采信。被告出示的证据1（手绘图、土地租赁合同），原告对其真实性未提出异议，本院对其真实性予以采信。本院出示的证据材料，原、被告均无异议，本院对其予以采信。综合采信的证据及当事人的陈述，本院确认如下事实：“XX市场”位于佛山市南海区XX大道。被告陈述“XX市场”范围涵盖商业楼（共6层）一层和商业楼相邻空地（以下简称“涉案空地”）。涉案空地上原搭建的建筑物因无规划许可、涉嫌违建已经拆除。2018年11月26日，原告（乙方，承租方）与被告山林水语西樵西岸分公司（甲方，出租方）签订《XX市场租赁书》，约定：乙方向甲方承租位于佛山市南海区XX号档位（以下简称“涉案铺位”）；物业成交价72000元、装修费40000元；该物业租赁的使用年限为17年，自2019年1月1日起至2035年12月30日止；自2019年1月1日起乙方将该物业的使用权交由甲方经营、管理和使用。同日，原告（乙方，委托方）与被告山林水语西樵西岸分公司（甲方，受托方）签订《委托经营管理合同》，约定：乙方委托甲方经营管理涉案铺位；甲方在2019年1月1日开始接受委托经营管理；委托经营期限在2019年1月1日起至2035年12月31日止，合同17年；2019年乙方按每月780元的标准收取经营回报。原、被告确认上述涉案铺位位于涉案空地处，因被拆除而未交付使用过。同日，广东邱吴姚律师事务所对上述《委托经营管理合同》签字、盖章，予以见证，并为此出具见证书。同日，原告支付涉案铺位的预付租金72000元予被告山林水语西樵西岸分公司，支付装修费用40000元予东莞市欢乐颂按揭代理有限公司。被告山林水语西樵西岸分公司确认已收取原告支付的预付租金72000元、装修费用40000元。2019年5月2日，被告山林水语西樵西岸分公司（甲方）向原告（乙方）签订《退款及解除合同协议书》，协议：甲方将根据《委托经营管理合同》乙方所投资的预付租金共计112000元分两期退还给乙方，第一期2019年5月15日前退60000元，第二期2019年6月15日前退52000元。上述款项退至乙方账户后，双方于2018年11月26日签订的《委托经营管理合同》形成的合同关系解除。2019年6月27日，原告向本院提起诉讼。诉讼中，原告陈述已收取被告支付《委托经营管理合同》项下的2019年1月-3月的经营回报，每月1560元，合共4680元，另被告在《退款及解除合同协议书》签订后向原告支付了5000元并同意作相应扣减。本院认为，《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条规定：“出租人就未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定建设的房屋，与承租人订立的租赁合同无效”。涉案空地上的租赁物因因无规划许可已被拆除，原告与被告山林水语西樵西岸分公司签订的《XX市场租赁书》依法无效。无效合同自始没有法律约束力，原告请求解除《XX市场租赁书》的主张无事实和法律依据，本院依法不予支持。无效合同自始没有法律约束力，因无效合同取得财产应予以返还，不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。原告与被告山林水语西樵西岸分公司在2019年5月2日就双方之前的合同关系及款项收退作出了意见一致的结算（即《退款及解除合同协议书》），该结算对双方均有约束力。原告依据上述结算协议诉请被告支付107000元（为预付租金72000元+装修费40000元-5000元计算得出）及解除原告与被告山林水语西樵西岸分公司的《委托经营管理合同》，符合双方约定，本院予以支持，并确认《委托经营管理合同》于2019年5月2日经双方协议解除。涉案铺位因被拆除自始未能交付使用、委托管理，原告主张被告支付经营回报，理据不足，被告已经支付的经营回报，原告应予返还，为减轻当事人诉累，对被告主张以已支付的经营回报款4680元抵扣应付予原告的款项，本院予以扣减，扣减后被告山林水语西樵西岸分公司尚应支付102320元予原告。双方约定款项分期支付，原告主张的利息应从各期款项协议应付的次日起计算，本院认定分别以50320元（为60000元-5000元-4680元）为本金从2019年5月16日起、以52000元为本金从2019年6月16日起按中国人民银行同期贷款利率计算至付清之日止，对原告利息计算的超出部分，本院不予支持。被告山林水语西樵西岸分公司为被告山林水语公司的分支机构，根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，被告山林水语公司应对被告山林水语西樵西岸分公司的债务承担责任。为此，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十八条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《最高人民法院关于审理城镇房屋租赁合同纠纷案件具体应用法律若干问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告刘盆兴与被告佛山市南海区山林水语物业管理有限公司西樵西岸分公司于2018年11月26日签订的《XX市场租赁书》无效；二、确认原告刘盆兴与被告佛山市南海区山林水语物业管理有限公司西樵西岸分公司于2018年11月26日签订的《委托经营管理合同》于2019年5月2日解除；三、被告佛山市南海区山林水语物业管理有限公司西樵西岸分公司、佛山市南海区山林水语物业管理有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内退还预付租金、装修费共102320元及支付利息（以50320元为本金从2019年5月16日起、以52000元为本金从2019年6月16日起至实际履行之日止按中国人民银行同期贷款利率计付）予原告刘盆兴；四、驳回原告刘盆兴的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费减半收取计1274.61元（原告已预交），由原告负担50元，由被告佛山市南海区山林水语物业管理有限公司西樵西岸分公司、佛山市南海区山林水语物业管理有限公司负担1224.61元，并应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳，逾期交纳的，本院依法强制执行。原告已预交的受理费1224.61元，在本判决发生法律效力后经其申请，本院退还予原告。如不服本判决，原、被告可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 徐  琼二〇一九年八月三十日书记员 孙王成欣