四川省南充市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川13刑终157号 原公诉机关四川省南充市顺庆区人民检察院。 上诉人（原审被告人）谢凤，女，1972年7月13日出生，汉族，初中文化，四川省南充市嘉陵区人，户籍地南充市嘉陵区，现住南充市顺庆区。2014年7月14日因吸毒被行政拘留五日。2018年11月5日因本案被抓获，次因吸毒被行政拘留十日，同年11月16日被刑事拘留，同年11月30日被逮捕。现羁押于南充市看守所。 辩护人郑霞，四川恒耀律师事务所律师。 原审被告人李淳，男，1986年1月13日出生，汉族，初中文化，四川省南充市顺庆区人，现住南充市顺庆区。2018年11月5日因本案被抓获，次日因吸毒被行政拘留十日，同年11月15日被刑事拘留，同年11月30日被逮捕，2019年7月4日被取保候审。 原审被告人张梓萱，女，1995年1月5日出生，汉族，初中文化，四川省南充市顺庆区人，现住南充市顺庆区。2016年5月31日因吸毒被行政拘留十日。2016年10月11日因犯贩卖毒品罪被判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金人民币3000元。2018年11月5日因本案被抓获，次日因吸毒被行政拘留十日，同年11月16日被刑事拘留，同年11月30日被逮捕，2019年5月14日被取保候审。 四川省南充市顺庆区人民法院审理四川省南充市顺庆区人民检察院指控原审被告人谢凤、李淳犯贩卖毒品罪，原审被告人张梓萱犯容留他人吸毒罪一案，于2019年5月13日作出（2019）川1302刑初228号刑事判决。原审被告人谢凤不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。合议庭经过阅卷，审查和审阅谢凤及其辩护人的上诉和辩护意见，讯问了谢凤，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年10月底，被告人张梓萱入住由张某租住的南充市顺庆区房屋。同年11月4日凌晨，容留吸毒人员陈某在该房屋内吸食麻古，同年11月5日凌晨，容留吸毒人员陈某、唐源在该房屋内吸食冰毒，11月5日晚，又容留陈某、唐某、黄某在该房屋内吸食冰毒，之后被公安机关抓获。 2018年11月5日23时许，吸毒人员陈某通过电话联系被告人谢凤购买冰毒，双方约定在顺庆区内进行毒品交易，谢凤在该地点将一包冰毒卖给了陈某，获毒资人民币400元（以下币种均为人民币），后被公安机关抓获。从陈某身上查获一小袋毒品，净重0.9克。从谢凤处查获毒资400元和11袋冰毒和3袋麻古，冰毒净重4.53克，麻古净重4.43克。经鉴定，从陈某、谢凤处查获的毒品中检出甲基苯丙胺成分，从查获的麻古中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。 2018年11月5日晚11时许，被告人张梓萱电话联系被告人李淳购买1克冰毒，并微信转账给李淳500元，双方约定在顺庆区门口交易，二人交易毒品后被公安机关抓获。从张梓萱处查获毒品2小包，净重0.57克。从李淳处查获毒品一小包，净重为1.38克，经鉴定，从查获的毒品中均检出甲基苯丙胺成分。 另查明，被告人谢凤2012年12月因赌博被行政处罚，2014年7月因吸毒被行政处罚。2018年11月5日因贩卖毒品被抓获，后公安机关检出其吸毒，对其作出行政拘留处罚，拘留时间从2018年11月6日至2018年11月16日，期满后，以涉嫌犯贩卖毒品罪于当日对其刑事拘留。 被告人李淳2018年11月6日因贩卖毒品被抓获，后公安机关检出其吸毒，对其作出行政拘留处罚，拘留时间从2018年11月6日至2018年11月16日，期满后，以涉嫌犯贩卖毒品罪于当日对其刑事拘留。 2018年11月5日21时40分许，侦查人员根据掌握的情况在南充市顺庆区东门门口抓获涉嫌吸毒的被告人张梓萱，随后张梓萱主动交代在该小区9栋1单元901号房间还有三名吸毒人员，并带民警至该房间查获吸毒人员陈某、唐某、黄某，并在2018年11月6日协助侦查人员抓获了涉嫌贩卖毒品的被告人李淳。 被告人张梓萱2016年10月11日因犯贩卖毒品罪被判处拘役五个月，缓刑十个月，并处罚金3000元；2004年12月至2017年4月期间多次因吸毒受到行政处罚、强制戒毒。 审理中，被告人张梓萱家人代其缴纳了罚金4000元。 原判认定上述事实，有经庭审举证、质证并经合议庭确认的指定管辖决定书、受案登记表、立案决定书，现场勘验笔录及提取痕迹、物证登记表、现场图、现场照片、现场检查笔录、扣押物品清单，可疑毒品称量笔录、称量照片、检定证书，抽样提取笔录、南充市公安局物证鉴定所南公物鉴（理化）字（2018）0775号检验报告，房屋租赁合同，违法犯罪记录查询情况说明、行政处罚决定书、四川省南充市顺庆区人民法院（2016）川1302刑初302号刑事判决书，证人黄某、唐某、陈某、张某的证言，辨认笔录，三被告人的供述与辩解、户籍信息和到案经过说明等证据予以证实。 原判认为，被告人谢凤、李淳贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为构成贩卖毒品罪。从谢凤处扣押甲基苯丙胺达9克余，应当作为量刑情节考虑。谢凤、李淳归案后如实供述自己的犯罪事实，在开庭审理中认罪，应当依照刑法第六十七条第三款的规定处罚。被告人张梓萱多次容留多人在其住处吸食甲基苯丙胺，其行为构成容留他人吸毒罪。张梓萱曾因犯贩卖毒品罪被判处刑罚，再犯容留他人吸毒罪，应当依照刑罚第三百五十六条的规定处罚。张梓萱在侦查人员未掌握其容留他人吸毒的情况下，供述吸毒的陈某、唐某、黄某，并带领侦查人员将三人挡获，归案后如实供述自己的犯罪事实，依照刑法第六十七条第一款的规定，属于自首。张梓萱在庭审中认罪、悔罪，并主动缴纳罚金，可酌情从轻处罚。张梓萱检举揭发他人犯罪，并协助侦查人员将其抓获，依照刑法第六十八条的规定，系立功。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十七条、第六十八条、第六十四之规定，判决：一、被告人谢凤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币1.5万元；二、被告人李淳犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币3000元；三、被告人张梓萱犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币4000元；四、没收被告人谢凤贩卖毒品所获赃款人民币400元及持有的毒品；没收被告人李淳贩卖毒品所获赃款人民币500元及其持有的毒品；没收被告人张梓萱持有的毒品。 上诉人（原审被告人）谢凤的上诉意见是：1.从其身上查获的麻古系其用于吸食的，不应计入贩卖数量。2.原判量刑过重，且刑期起算点计算错误。其辩护人提出，从谢凤处查获的冰毒和麻古均不应计入贩卖数量；其具有坦白情节，可以从轻处罚；其被行政拘留的时间应当折抵刑期。 本院经审理查明：原审被告人李淳因本案于2018年11月5日被抓获。 二审审理查明的其他事实和确认的证据与一审法院认定的一致。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）谢凤、原审被告人李淳违反国家毒品管制法规，向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，从谢凤处查获甲基苯丙胺4.53克、甲基苯丙胺片剂4.43克，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。原审被告人张梓萱违反国家毒品管制法规，多次容留多人在其住处吸食甲基苯丙胺，应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。谢凤、李淳归案后如实供述自己的罪行，系坦白；张梓萱因吸毒被抓获后，主动交代办案机关尚未掌握的容留他人吸毒的犯罪事实，系自首；张梓萱检举揭发他人犯罪，并协助办案机关将其抓获，系立功；张梓萱在开庭审理中认罪、悔罪，主动缴纳罚金；上述情节应在量刑时予以体现。谢凤及其辩护人关于“从谢凤处查获的毒品不应计入贩卖数量”的上诉和辩护意见，经查，谢凤有贩卖毒品的行为，查获的毒品应当计入其贩卖的数量。谢凤及其辩护人关于“谢凤具有坦白情节，原判量刑过重”的上诉和辩护意见，经查，原判在量刑时已经考虑坦白情节，并对谢凤给予了相应的从轻处罚，二审不再重复评价。根据其犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，量刑适当。谢凤及其辩护人关于“谢凤被行政拘留的时间应当折抵刑期，原判刑期起算点计算错误”的上诉和辩护意见，经查，2018年11月5日谢凤因涉嫌贩卖毒品被抓获，次日因吸毒被行政拘留十日，可视为公安机关已对其进行了羁押审查，故其被行政拘留的时间应当折抵刑期，原判未予以折抵不当，依法应予以纠正。同理，李淳、张梓萱被行政拘留的时间亦应当折抵刑期，原判未予以折抵不当，依法亦应当予以纠正。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，应予以维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项，即：“原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；”之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 尹 林 审判员 张怡丹 审判员 李碧英 二〇一九年九月十一日 书记员 罗 杨