山东省济南市历城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0112民初2441号 原告：丁德军，男，1962年3月13日出生，汉族，住济南市。 委托诉讼代理人：王永豪，山东瑞文律师事务所律师（特别授权代理）。 被告：姚维荣，女，1974年1月19日出生，汉族，住济南市。 委托诉讼代理人：王澎，济南历城彩石法律服务所法律工作者（特别授权代理） 原告丁德军与被告姚维荣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月13日立案后，原告丁德军申请对其伤残等级、护理期限、误工期限、营养期限、后续治疗费进行鉴定，本院依法中止审理，鉴定程序终结后，本院依法适用简易程序，于2019年8月7日公开开庭审理了本案。原告丁德军及其委托诉讼代理人王永豪、被告委托诉讼代理人王澎到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 丁德军向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告赔偿原告误工费、护理费、被扶养人生活费、交通费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费，暂计10000元；2.本案全部诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，丁德军变更第一项诉讼请求为：依法判令被告赔偿原告误工费68097.5元、护理费9887元、被扶养人生活费60893元、交通费1000元、营养费9000元、住院伙食补助费1700元、后续治疗费12000元、鉴定费2860元，共计165437.5元。事实与理由：2018年3月1日，原告受雇于被告为其提供劳务，原告在被告所承包的路段负责修建铁路。2018年3月6日，原告在提供劳务中被砸伤，并送往医院治疗。原告出院后多次找被告商谈误工费、伤残赔偿金等赔偿事宜，但未能达成一致意见，故诉至法院。 姚维荣辩称，丁德军所诉部分不属实，丁德军是在帮工期间被案外人所伤；事故发生后已向丁德军支付56000元，其中3000元支付了丁德军住院期间的住院伙食费，另3000元系为丁德军住院期间雇佣护工支付的护理费，56000元应从丁德军主张的损失中折抵；丁德军在受伤过程中存在过错，应减轻姚维荣的赔偿责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。据此，认定事实如下： 2018年3月1日，丁德军受雇于姚维荣，在姚维荣所承包的铁路工程路段提供劳务。2018年3月6日，丁德军在提供劳务过程中，被同样为姚维荣提供劳务的其他务工人员在吊装钢轨过程中砸伤，入住济南市第三人民医院治疗17天。其伤情经诊断为：1、右胫骨下端开放性骨折；2、右腓骨下端骨折；3、右小腿软组织挫裂伤。对受伤经过，丁德军陈述2018年3月，姚维荣给丁德军打电话，让丁德军去济钢货场负责丈量钢轨孔。同年3月6日13时左右，丁德军丈量完往外走时，后面7、8米远的一辆挖掘机吊着钢轨，把钢轨放下后未解开绳子，挖掘机往上一起，钢轨从后面砸到了丁德军腿上。姚维荣称丁德军受伤是因其不顾危险，未尽到注意安全义务，擅自靠近大型施工车辆，施工车辆吊装钢轨时，由于钢轨自身的弹性致使丁德军受伤。姚维荣认可其雇佣丁德军，丁德军在施工现场什么都干，当时现场有很多人。 在诉讼过程，丁德军申请对其残疾等级、误工时间、护理期限、营养期限、后续治疗费司法鉴定，本院依法予以委托。2019年4月29日，山东大舜司法鉴定所出具大舜司鉴所【2019】临鉴字第316号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：丁德军不构成伤残等级；误工时间为受伤之日起至伤残评定前一日止；伤后护理期限90日；营养期限为90日；后续治疗费约为12000元。丁德军为此支出司法鉴定费2860元。姚维荣认为后续治疗费的鉴定意见表述有“约”，不够严谨，要求丁德军待实际发生后另行主张，对其他无异议。 另，丁德军入住济南市第三人民医院治疗，姚维荣为此向济南市第三人民医院支付5万元，丁德军共计花费35592.61元，余额14407.39元由丁德军退出并控制。后丁德军就其医疗费医保报销28984.08元。故姚维荣在丁德军诉讼请求范围内已实际支付丁德军43391.47元（14407.39元＋28984.08元）。 对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、误工费情况。丁德军提供如下证据：1、光盘一份，证明姚维荣作为雇主，在丁德军受伤后曾协商赔偿事宜，但未达成一致意见，姚维荣应承担事故的全部责任；2、银行流水一份、职业资格证复印件1份，证明自2017年5月至2018年4月，丁德军平均月工资为4622元，事故发生后停止发放工资。故结合司法鉴定意见书，丁德军认为其误工费用应为68097.5元（4622元÷30天×442天）。经质证，姚维荣对光盘的真实性无异议，但认为并无谈及到雇员和雇主的关系；对资格证无异议，对工资流水有异议，认为丁德军于2017年4月办理了退休，不存在误工费损失。姚维荣为支持自己的上述主张，提供济南市铁路局济南公路段济劳认字（2017）61号文一份，证明丁德军在2017年4月办理了退休。丁德军对证据真实性无异议，但认为其虽办理了退休，但其本人仍有劳动能力，一直依靠劳动获得报酬，姚维荣应当赔偿其误工损失。本院认为，丁德军虽然办理了退休手续，但未达退休年龄，仍有劳动能力，结合丁德军受伤是在帮工姚维荣期间的事实，丁德军主张误工费有事实和法律依据；丁德军仅提供银行流水，无用工单位出具的证明，无法确认其银行流水中相关款项的性质，结合本案实际情况，对丁德军主张的误工费，本院按城镇居民标准予以计算，计款48000.57元（39549元÷365天×443天）。 2、护理费情况。丁德军受伤后，住院期间由姚维荣雇佣护工进行护理，且根据司法鉴定意见书，丁德军伤后1人护理，故丁德军不应再主张住院期间的护理费。丁德军主张其伤后由其妻护理，结合姚维荣实际支付的护理费情况和本案实际情况，对丁德军主张按城镇居民标准计算护理费本院予以支持，计款7909.80元【39549元÷365天×（90天-17天）】。 3、营养费情况。根据司法鉴定意见书，对丁德军主张的营养费，本院酌情认定每日50元，计款4500元（90天×50元/天）。 4、住院伙食补助费情况。姚维荣称其支付护工3000元负责丁德军住院期间的伙食费用，丁德军认可住院期间由护工负责早饭和晚饭、其妻子负责晚饭，因姚维荣并未将3000元直接支付给丁德军，对丁德军主张的住院伙食补助费本院酌定850元（100元/天×17天÷2）。 5、被扶养人生活费情况。丁德军提供其母王振兰的身份证件一份及其女丁涵身份证件一份，证明丁德军系独子，且虽未构成伤残，但是丧失劳动能力，无经济来源，姚维荣应赔偿被扶养人生活费。姚维荣对该证据无异议，但是认为丁德军主张被扶养人生活费无法律依据不予认可。本院认为，丁德军伤情经鉴定并未构成伤残，要求被扶养人生活费于法无据，本院不予支持。 6、交通费情况。结合丁德军受伤住院治疗及其妻往返送饭等实际情况，对丁德军主张的交通费本院酌情认定200元。 7、后续治疗费情况。姚维荣认为后续治疗费数额不够严谨，应等实际发生后另行主张，本院认为，后续治疗费数额基本明确、确定，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”规定，丁德军有权要求与已经实际发生的医疗费一并处理，对丁德军主张的后续治疗费12000元，本院予以支持。 8、鉴定费情况。丁德军为伤情鉴定支出鉴定费2860元，有鉴定机构出具的发票，结合司法鉴定意见书，本院予以确认。姚维荣认为丁德军未评上伤残等级，其不应承担全部鉴定费，本院认为，虽然丁德军伤情不构成伤残，但该费用系丁德军为确定损失支出的合理费用，姚维荣应予承担。 本院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，丁德军为姚维荣提供劳务时，被为姚维荣提供劳务的他人致伤，姚维荣作为接受劳务方应当承担赔偿责任。根据双方对丁德军受伤经过的陈述，丁德军受伤是因他人在吊装钢轨时操作失误造成的，丁德军作为在场工作人员，无法预料，姚维荣无证据证明丁德军在其受伤过程中具有过错，故姚维荣应对丁德军所受损失承担全部赔偿责任。根据前述认定，丁德军具有如下损失：误工费48000.57元、护理费7909.80元、营养费4500元、住院伙食补助费850元、交通费200元、后续治疗费12000元、鉴定费2860元，共计76320.37元。扣除姚维荣已支付丁德军的43391.47元，姚维荣还应赔偿丁德军32928.90元。关于姚维荣所称住院期间由其雇佣护工护理丁德军所支付3000元的护理费及负责丁德军住院期间的伙食费，系丁德军住院期间的实际需要且均未计算在丁德军的上述损失中，不应再予以折抵。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、姚维荣赔偿丁德军误工费48000.57元、护理费7909.80元、营养费4500元、住院伙食补助费850元、交通费200元、后续治疗费12000元、鉴定费2860元共计76320.37元，扣除已支付的43391.47元，余额32928.90元，限于本判决生效之日起十日内付清。 二、驳回丁德军的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3608元，减半收取1804元，由丁德军负担1492元，姚维荣负担312元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，预交上诉费，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 员 高凤英 二〇一九年九月二十九日 法官助理 李雅楠 书 记 员 彭 鹏