沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书(2018)辽0103民初10592号原告：李少华。委托诉讼代理人：石樊，系辽宁明申律师事务所律师。被告：**。被告：史春旭。原告李少华与被告**、史春旭民间借贷纠纷一案，本院于2018年6月29日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李少华委托诉讼代理人石樊到庭参加诉讼，被告**、史春旭经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告李少华向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告**、史春旭偿还原告借款本金10万元；2、请求判令被告**、史春旭向原告支付逾期利息暂计22500元（即从2017年10月2日起至实际给付之日止，以10万元为基数，按月利率2.5%计算）；3、请求判令被告**、史春旭支付违约金（即从2017年10月2日起至实际给付之日止，以10万元为基数，按日利率5‰计算）；4、请求判令对被告**所有的位于沈阳市东陵区的房屋优先受偿；5、请求判令被告**、史春旭承担本案全部诉讼费用。事实及理由：2014年9月10日，原告与被告**、史春旭签订了《房产抵押借款合同》及借据，合同约定：被告**、史春旭向原告借款10万元，借款期限为2014年9月10日起至2015年3月9日止，利息为月利率2.5%，即每月应付借款利息人民币2500元，并约定利息应按月支付。同时，被告**以其所有的位于沈阳市东陵区，建筑面积为77.06平方米（沈房权证中心自第N060126774号）的房屋作为借款抵押。合同第三条约定：借款人应按照合同约定使用本借款，并按期支付借款利息，超期交纳利息、偿还本金的，除本合同约定的正常利息外，借款人每日按借款金额的千分之五支付违约金。合同签订后，原告按照约定于2014年9月10日向被告史春旭支付了借款。但被告**、史春旭未能按合同约定履行付款义务，原告多次主张未果，故为维护原告合法权益，特诉至贵院，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告**经本院合法传唤未到庭参加诉讼，未进行书面答辩。被告史春旭经本院合法传唤未到庭参加诉讼，未进行书面答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织原告进行了举证。被告**、史春旭经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃了出庭应诉及质证的权利。对原告提供的房产抵押借款合同、借据、中国建设银行个人网上银行转账明细等证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年9月10日，原告李少华与被告**、史春旭签订《房产抵押借款合同》一份，其中，原告李少华作为“乙方（出资人/抵押权人）”，被告**、史春旭作为“甲方（借款人/抵押人）”。合同约定：“甲方向乙方借款人民币（大写）壹拾万元整，（小写）￥100000元整，双方约定利息为月2.5%，每月应支付借款利息2500元整，借款用途为公司短期周转，借款期限从2014年9月10日起至2015年3月9日止，实际放款日期与上述约定不一致的，以实际放款日为准，甲方应于每月9日之前支付下月利息，如甲方逾期支付利息视为违约，应承担违约责任，甲方自愿以自由或与**共有房产作为抵押物，为乙方的债权担保及丙方的担保权、追偿权提供反担保。房产位置为沈阳市东陵区。甲方应按照本合同约定使用借款，并按期向乙丙方支付借款利息，超期交纳利息和偿还本金的，除本合同约定正常利息以外，甲方每日按借款金额的千分之五支付违约金给乙、丙方。”被告史春旭、**在“甲方（借款人/抵押人）”处签字按手印，原告李少华在“乙方（出资人/抵押权人）”处签字按手印。同日，即2014年9月10日，被告**、史春旭出具《借据》一份，内容载明：“借款人**、史春旭，借款金额为100000元，借款期限2014年9月10日至2015年3月9日止，月利率2.5%，借款用于资金周转。”被告**、史春旭在“借款人”处签字按手印。同日，即2014年9月10日，被告**、史春旭又出具《收款声明》一份，内容载明：“本人史春旭、**已收到向李少华的借款人民币壹拾万元整。”被告**、史春旭在“声明人（借款人）”处签字按手印。在本案审理过程中，原告提供中国建设银行个人网上银行转款复印件以及个人活期明细信息表，内容均载明2014年9月10日，被告史春旭的银行账户收到转款93925元。同时，原告陈述案涉款项经被告同意直接扣除两个月的利息和手续费、公证费用等，被告在借款后已经偿还借款利息至2017年10月1日，案涉抵押房产并未办理抵押登记手续。同时，原告主张如果首付款实际支付的数额按93925元计算，那么被告实际没有利息的开始时间还要提前两个月，则被告系自2017年8月2日起开始拖欠利息。现原、被告因借款问题产生纠纷，原告起诉来院。本院认为，根据我国民事诉讼法的有关规定，当事人有出庭应诉和质证的权利，本案被告**、史春旭经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃了质证的权利，本院根据原告提供的证据对本案的事实予以认定。合法的借贷关系受法律保护。借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案中，原告提供被告**、史春旭作为借款人于2014年9月10日出具的《房产抵押借款合同》、《借据》等债权凭证均系当事人真实意思的表示，不违反法律法规的强制性规定，依法成立、合法有效，可以看出原告与被告**、史春旭之间形成借贷合意，双方当事人均应严格按照借条约定的内容认真履行各自义务。关于款项交付的问题。结合原告提供由被告**签字按手印的《收款声明》、中国建设银行个人网上银行转款复印件以及个人活期明细信息表，能够证明原告已依约向被告**、史春旭交付借款。被告**、史春旭作为完全民事行为能力人，应清楚签署《收款声明》的法律后果，其未到庭答辩，放弃了对原告主张的抗辩权，未提供反驳借款事实的相关证据，亦未提供相关证据证明其是否偿还案涉借款以及偿还的具体数额，被告**、史春旭应承担举证不能的法律后果。故，原告李少华与被告**、史春旭之间借贷关系成立。被告**、史春旭作为共同借款人向原告借款，应按约定履行返还借款的义务。现被告**、史春旭拖欠原告借款的行为，已侵害了原告的合法利益，属于违约行为。故，对于原告要求被告**、史春旭共同返还借款的诉讼请求，理由正当，本院予以支持。关于尚欠借款本金的数额的问题。自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时，借款合同生效。借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。本案中，虽原告提供的放长抵押借款合同、借据、收款声明中载明的借款本金均为100000元，但结合原告提供的中国建设银行个人网上银行交易明细复印件、个人活期明细信息表以及原告的陈述，原告于2014年9月10日实际向被告史春旭转款金额为93925元，扣除两个月的利息和手续费、公证费用等，因此，本案原始借款本金应认定为93925元。现被告**、史春旭未到庭，未提供相关证据证明其是否偿还借款本息及偿还的具体数额，应承担举证不能的不利后果。故，本院对于被告**、史春旭拖欠原告借款本金93925元予以确认。关于利息的问题。案涉《房产抵押借款合同》和《借据》中约定的借款本金为100000元，月利率为2.5%，则被告**、史春旭按照合同约定每月应向原告支付利息2500元。以原始借款本金93925元为基数计算，借款月利率应为2.66%（2500元÷93925元）。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条和第三十一条的规定，上述计算所得的借款月利率虽超过年利率24%（即月利率2%），但未超过年利率36%（即月利率3%），因此，对于原告自认被告**、史春旭已经给付的借款利息，因被告并未提供相关证据证明损害国家、集体和第三人利益，本院对此不予干涉。同时，除案涉借款预扣的两个月借款利息外，原告自认被告已经给付借款利息至2017年10月1日，现因本院认定原始借款本金为93925元，原告主张调整逾期借款利息的起始时间至2017年8月2日，并未增加被告诉累，本院予以支持。故，原告主张的利息应以93925元为基数，自2017年8月2日起至债务实际给付之日止，按照年利率24%的标准计算为宜。关于违约金的诉讼请求。出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。虽案涉房产抵押借款合同约定超期交纳利息和偿还本金的，除本合同约定正常利息以外，被告每日按借款金额的千分之五支付违约金给原告，但上述约定的利息和违约金的合计标准已经超过年利率24%，故，对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。关于原告主张对沈阳市东陵区的房产享有抵押优先受偿权的诉讼请求。不动产抵押权登记设立。本案中，被告**、史春旭以其所有的坐落于沈沈阳市东陵区的房产作为本案债权的抵押物，但并未办理抵押登记手续。根据《中华人民共和国物权法》第九条和第一百八十七条的规定，抵押权并未成立，在被告不履行债务时，原告不能就抵押物行使优先受偿的权利。故，原告的该项诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国物权法》第九条、第一百八十七条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条、第二十六条、第三十条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条之规定，判决如下：一、被告**、史春旭于本判决发生法律效力之日起十日内共同偿还原告李少华借款93925元；二、被告**、史春旭于本判决发生法律效力之日起十日内共同给付原告李少华借款93925元的逾期利息（自2017年8月2日起至债务实际给付之日止，按照年利率24%计算）；三、驳回原告李少华的其他诉讼请求。如被告**、史春旭未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2750元，保全费1132元，公告费400元，由被告**、史春旭共同承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  王英霞人民陪审员  史秋卓人民陪审员  张鹏程二〇一九年九月二十四日法官 助理  潘鸿飞书 记 员  吕艳艳本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国物权法》第九条规定：不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。依法属于国家所有的自然资源，所有权可以不登记。第一百八十七条规定：以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。《中华人民共和国合同法》第六十条规定：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百九十六条规定：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百条规定：借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。第二百零六条规定：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条规定：借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条规定：具有下列情形之一，可以视为具备合同法第二百一十条关于自然人之间借款合同的生效要件：（一）以现金支付的，自借款人收到借款时；（二）以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式支付的，自资金到达借款人账户时；（三）以票据交付的，自借款人依法取得票据权利时；（四）出借人将特定资金账户支配权授权给借款人的，自借款人取得对该账户实际支配权时；（五）出借人以与借款人约定的其他方式提供借款并实际履行完成时。第二十六条规定：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第三十条规定：出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。第三十一条规定：没有约定利息但借款人自愿支付，或者超过约定的利率自愿支付利息或违约金，且没有损害国家、集体和第三人利益，借款人又以不当得利为由要求出借人返还的，人民法院不予支持，但借款人要求返还超过年利率36%部分的利息除外。《中华人民共和国民事诉讼法》第九十二条规定：受送达人下落不明，或者用本节规定的其他方式无法送达的，公告送达。自发出公告之日起，经过六十日，即视为送达。公告送达，应当在案卷中记明原因和经过。第一百四十四条规定：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十一条规定：人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。第九十二条规定：一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。