江苏省灌南县人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0724民初6249号原告灌南县欧凯砼业有限公司，住所地灌南县经济开发区。法定代表人徐荣华，执行董事。委托代理人徐根华，江苏圣彦律师事务所律师。被告连云港市南方建设工程有限公司，住所地灌南县新安镇新民西路86号。法定代表人李建明，经理。委托代理人卢伯明，江苏海西律师事务所律师。被告谢某，男，1976年10月24日，汉族，居民，住南京市高淳区。原告灌南县欧凯砼业有限公司（以下简称欧凯砼业公司）与被告连云港市南方建设工程有限公司（以下简称南方工程公司）、谢某买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行审理。原告欧凯砼业公司的法定代表人徐荣华及其委托代理人李根华到庭参加诉讼，被告谢某经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告欧凯砼业公司向本院提出诉讼请求：2015年9月15日，原、被告签订《预拌混凝土购销合同》，合同对混凝土的强度等级、单价、付款期限、逾期付款违约责任等均作了约定，合同签订后，原告按合同约定为被告供应混凝土。原、被告双方于2017年6月19日进行对账，最终确认被告欠原告混凝土款1294265元未付，后原告多次向被告催要未果。至起诉之日尚欠1174265元未付，要求被告支付该款及逾期付款的违约金（自2016年5月13日起暂时计算至2018年12月13日止违约金为812218.9元；以1174265元为基数，至2018年12月14日起按年利率24%计算至实际给付之日止）；支付律师代理费50000元。被告南方工程公司辩称，原、被告之间的买卖关系属实，原告主张的欠款数额及违约金没有事实依据，被告已经支付原告货款2707220元，2015年9月5日签订合同，在当日对混凝土付款方式重新进行约定，根据原、被告约定，该混凝土以所建的商品房住宅折抵货款，抵货款到70%以后，余款30%继续用加州水岸33幢或者21、22幢楼的商品房抵冲，多退少补，竣工验收后15日内办理购房手续，即使被告欠原告货款，也应当以房抵账，不能要求被告支付现金;原告主张的违约金没有依据，因为混凝土的付款方式已重新约定；原告主张的律师费没有事实及法律依据。本院经审理查明：2015年9月15日，原、被告以供方、需方签订预拌混凝土购销合同，约定工程名称：加州水岸08、21、33#；交货地点加州水岸现场；预定方量12000立方，C35人民币叁百贰拾元，需方支付货款应以转账或支票的方式支付现金，供方不接受其他物品的抵冲，供方收款公司加盖财务章的收款收据为唯一收款凭证，其他任何凭证一律无效；违约责任约定：需方逾期付款满7天，供方有权停止供砼，并且需方应按欠款总额每日百分之一的标准向供方支付逾期付款违约金；需方任何一期应付款超过合同约定付款期限满二个月未支付，视为需方严重违约，供方有权停止供货，单方解除合同，并要求需方立即全额付清货款，并承担迟延付款的经济损失，需方违约，供方提起诉讼的，供方为实现债权支付费用均由需方承担，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费等；双方还对其他事项进行了约定。同日双方还签订商品混凝土付款方式：单价c30泵送310元/立方米，供应混凝土至多层三层封顶，高层九层封顶10日内开始付款（4500立方米），此款项用加州水岸33幢两套商品房抵充，单价按开盘一周内的成交均价下浮3%结算（如到时没有开盘每套房单价暂按4500/平方米，每套暂按115平方米计算），可以先选定房号，待主体封顶15日后才能办理购房手续，余款一次性付清。后续每月双方对账，在对账完成15日内付当月完成总量的70%。余款30%用加州水岸33幢或21、22幢楼的一套商品房抵充，多退少补，竣工验收15日内办理购房手续。此后，原告依约定履行供货义务，被告于2016年4月22日向原告支付20万元、5月20日支付20万元、6月15日支付20万元、7月7日支付15万元、7月25日支付10万元、8月19日支付10万元、8月31日支付5万元、9月14日支付20万元、9月15日支付5万元、9月18日支付20万元、10万、11月30日支付40万元、12月1日支付20万元、12月2日支付20万元、2018年1月26日售楼差价57220元、2月13日20万元、2月14日10万元，合计支付2707220元。被告又出具说明，载明：连云港南方建设工程在兆隆.加州水岸8、21、33号楼过程中，使用灌南县欧凯砼业有限公司的混凝土共计3244265元，已付款2707220元，尚余537045元未付。另查明，本案被告谢某是项目实际负责人，挂靠南方工程公司经营的；原告曾于2018年6月15日、2018年4月20日，向本院提起诉讼，要求被告支付欠款1174265元，后均以需补充证据为由撤回诉讼；原告法定代表人徐荣华2018年1月16日出具售楼补差价函，载明：售33#楼603室和2单元1003室按4100元/M2.成交价3900元，差价200元/M2。143.05M2*2*200元/M2=57220元大写：伍万柒仟贰佰贰拾元整。此款在砼款中扣除。承诺人徐荣华（签名）2018、1、26。原告因本案支付律师代理费50000元。本案审理中，原告主张至2017年6月19日被告出具对账清单载明欠款为1294265元，后被告有支付12万元，现在尚欠1174265元未付，被告则抗辩，对对账单载明的数量、单价予以认可，但对欠款金额不予认可，因为签名人徐新浦不是公司的会计；被告出具说明，使用灌南县欧凯砼业有限公司的混凝土共计3244265元，已付款2707220元，尚余537045元未付，原告则陈述，被告付款中所包含的80万元，原告只收到一笔40万元，2016年11月30日40万元现金就是2016年12月1日、12月2日卡转的分别转款20万元的，被告没有收到11月30日支付的现金货款；关于售楼差价款57220元，因当时向被告谢某催要货款，被告谢某不在，相关负责人要求徐荣华介绍人来买房，卖房款用来折抵欠款，徐荣华才写下差价款用来抵充欠款的，但卖房款也没有偿还被告所欠原告货款，故售楼差价款57220元不能折抵所欠砼款；原告的法定代表人陈荣华还陈述，其个人开办华盛建材厂，该厂未经工商登记，2018年2月14日借款单上“华盛建材”是其个人所写，原告陈述2018年2月13日、14日被告支付的款项30万元中，其中有18万元是支付华盛建材徐荣华个人的货款，且2018年2月14日借款单被告支付的款项10万元已载明借款单位“华盛建材加州水岸”，该18万元不属于支付本案原告的砼款，故被告实际欠款为1174265元，对原告的该主张其并未提供事实依据予以证明。上述事实，有当事人的陈述，预拌混凝土购销合同，商品混凝土付款方式、供货明细，对账清单、银行流水、收款收据，说明等在卷为证，足以认定。本院认为，原告欧凯砼业公司与被告南方工程公司之间的买卖关系系双方真实的意思表示，不违反法律及行政法规的强制性规定，属合法、有效的买卖合同关系。被告拖欠原告部分货款，未及时清偿，侵犯了原告的合法权益，其应承担清偿责任。关于2017年6月19日的对账清单，该清单载明的供货方量、单价、欠款金额清楚，且对账单上均有“以上数据确认无误”字样，并得到被告方的相关人员签字确认，故该对账单具有证明效力，对被告抗辩不认可的理由本院不予采信；原告主张2016年11月30日支付的40万元即是2016年12月1日、12月2日各支付的20万元，因未提供确凿充分的事实依据，本院对该主张不予支持；对原告主张的售楼差价款57220元不能折抵欠款，原告主张是因相关人员承诺售房款用来偿还欠货款，原告方同意从欠款中扣减，但因原告对主张也未提供事实依据予以证明，故本院也不予支持；关于原告主张2018年2月13日、14日付款30万元中，有18万元是付徐荣华个人经营华盛建材的砼款，因华盛建材未经工商登记，借款单上“华盛建材”又为徐荣华个人所写，徐荣华也未提供其与被告之间存在买卖混凝土的事实依据，故本院对原告该主张也不予支持；因被告提供的证据足以证明其欠款的数额537045元，故对被告的抗辩本院予以采信；原告欧凯砼业公司与被告南方工程公司虽在购销合同中约定了违约责任，但原告提供的送货明细载明，被告一直未能及时付清货款，而其却并未停止供货，且双方对付款方式在签订合同的当日又另作出商品混凝土付款方式的约定，而双方在实际交易中，也未按商品混凝土付款方式载明的付款方式结算相关款项，故视为双方对违约责任约定不明或未作约定；因被告未能及时付清货款，占用原告的资金，给原告造成经济损失，仍应承担相应的损失，该损失以中国人民银行同期同类贷款利率计算；合同具有相对性，被告谢某挂靠被告南方工程公司经营，是项目的实际施工人，对外是以南方工程公司的名义进行经营活动的，预拌混凝土购销合同是原告欧凯砼业公司与被告南方工程公司签订的，相关权利义务只约束该合同的相对方，原告主张要求被告谢某承担连带偿还责任并无法律依据，故对其该主张不予支持。关于原告主张要求被告承担律师费的请求，因原告欧凯砼业公司与被告南方工程公司在合同中有约定，该约定不违反法律的规定，故对原告该主张予以支持，但该费用应以判决确认的欠款金额收取，费用应按江苏省律师收费标准在合理范围内收取，酌定为32000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，第一百零七条，第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告连云港市南方建设工程有限公司偿还原告灌南县欧凯砼业有限公司欠款537045元及利息（利息从2018年6月15日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至判决确定给付之日止）。二、被告连云港市南方建设工程有限公司支付原告灌南县欧凯砼业有限公司律师代理费32000元。三、驳回原告连云港市南方建设工程有限公司要求被告谢某承担连带偿还责任的诉讼请求。上述款项于本判决发生法律效力之日起十日内兑现。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23092元，由原告灌南县欧凯砼业有限公司负担12052元，由被告连云港市南方建设工程有限公司负担11040元（原告已交纳，被告于兑现款项时一并给付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。根据国务院《诉讼费用交纳办法》，同时应向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费23092元。江苏省连云港市中级人民法院开户行：连云港市农行苍梧支行营业部，帐号：10×××94。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 长  朱学敏人民陪审员  廖冬梅人民陪审员  杨 春二〇一九年九月二十七日书 记 员  周敏慧法律条文及上诉须知附录一、法律条文[一]、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。[二]、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。二、上诉须知根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。