河南省洛阳市涧西区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0305民初289号原告：鑫融基投资担保有限公司。住所地：洛阳市涧西区中州西路92号院1幢。法定代表人：李志坚，职务：总经理。委托诉讼代理人：孙自力、贾振东（实习），河南申慎律师事务所律师（特别授权）。被告：洛阳利他进出口有限公司。住所地：洛阳市洛龙区开元大道248号五洲大厦23号2301号。法定代表人：智安夫。被告：河南锐石再生资源集团股份有限公司。住所地：洛阳新区开元大道248号五洲大厦23楼。法定代表人：智志安。被告：河南明洋实业有限公司。住所地：洛阳市涧西区建设路127号1号楼门面房1#-1。法定代表人：侯伟伟。被告：洛阳市美源包装有限公司，住所地：洛阳市瀍河区大庆路一号院。法定代表人：刘兰兰。被告：智利彪，男，1970年5月11日出生，汉族，住河南省伊川县。被告：翟粉霞，女，1967年9月5日出生，汉族，住河南省伊川县。被告：智灿彪，男，1974年1月11日出生，汉族，住河南省伊川县。被告：侯玛利，女，1971年1月1日出生，汉族，住河南省伊川县。被告：智国彪，男，1978年4月18日出生，汉族，住河南省伊川县。被告：智安夫，男，1949年1月20日出生，住河南省伊川县。被告：智小涛，男，1986年10月15日出生，汉族，住河南省伊川县。被告：侯伟伟，男，1983年3月4日出生，汉族，住河南省渑池县。被告：刘兰兰，女，1967年10月19日出生，汉族，住河南省洛阳市西工区。原告鑫融基投资担保有限公司（以下简称鑫融基公司）与被告洛阳利他进出口有限公司（洛阳利他公司）、河南锐石再生资源集团股份有限公司（河南锐石公司）、河南明洋实业有限公司（河南明洋公司）、洛阳市美源包装有限公司（洛阳美源公司）、智利彪、翟粉霞、智灿彪、侯玛利、智国彪、智安夫、智小涛、侯伟伟、刘兰兰为追偿权纠纷一案，本院2019年1月18日受理后，依法适用普通程序于2019年4月29日公开开庭进行了审理。原告鑫融基投资担保有限公司委托诉讼代理人孙自力、贾振东到庭参加诉讼。被告洛阳利他进出口有限公司、河南锐石再生资源集团股份有限公司、河南明洋实业有限公司、洛阳市美源包装有限公司、智利彪、翟粉霞、智灿彪、侯玛利、智国彪、智安夫、智小涛、侯伟伟、刘兰兰经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告鑫融基公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告洛阳利他进出口有限公司立即支付给原告代偿款736477.28元，并承担相应的违约金（违约金应以4046627.28元为基数，按日万分之十二从2016年11月30日计算至2017年1月17日；以736477.28元为基数，按日万分之十二从2017年1月18日计算至所有款项还清之日）；二、判令其他被告对上述款项承担连带责任；三、判令各被告承担原告实现债权的费用（包括但不限于律师费、送达费、执行费、拍卖费、公告费、差旅费等）；四、本案全部诉讼费用由各被告承担。事实与理由：2015年11月16日，被告洛阳利他公司与原告鑫融基公司签订了《委托担保合同》，约定原告为被告洛阳利他公司向浦发银行洛阳分行申请开立800万元银行承兑汇票中400万元的敞口部分提供信用担保。同时，其他所有被告为原告的担保提供反担保。合同签订后，原告按照合同约定履行了自己的担保义务，但被告在汇票到期后至2017年1月18日，一直未将敞口部分补足，导致原告向银行代偿了4046627.28元。后被告洛阳利他公司于2017年1月18日向原告偿还了3310150元，剩余736477.28元一直尚未偿还，并拖欠了一定数量的违约金。为维护原告利益，现向人民法院提起诉讼，请支持原告各项诉讼请求。被告洛阳利他进出口有限公司、河南锐石再生资源集团股份有限公司、河南明洋实业有限公司、洛阳市美源包装有限公司、智利彪、翟粉霞、智灿彪、侯玛利、智国彪、智安夫、智小涛、侯伟伟、刘兰兰未到庭，未提交答辩意见。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年4月25日，被告洛阳利他公司（委托人、甲方）与原告鑫融基公司（受托人、乙方）签订《鑫融基投资担保有限公司委托担保合同》一份，约定：甲方与债权人上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行在本合同约定期间内签订一系列银行信贷业务合同（以下简称主合同），包括但不限于银行借款合同、银行承兑协议或其他授信业务协议，特委托乙方作为保证人向债权人提供最高额保证。甲方委托乙方对其与债权人在2015年11月16日到2016年11月16日期间签订一系列主合同，向债权人提供的主合同债权最高额（余额）不超过人民币（大写）壹仟叁佰万元的信用担保，保证方式为连带责任保证。担保费用为叁拾万元整。担保费的收取不因主合同的变更（包括甲方提前还款）、解除等情况而减少或退还。乙方代偿即甲方违约，乙方有权向甲方追偿全部代偿款项，和自代偿次日起的违约金以及乙方为行使追偿权而产生的合理费用（包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、送达费、执行费、拍卖费、公告费、差旅费等）。违约金按照乙方代偿金额日万分之十二计算。2015年11月16日原告鑫融基公司（甲方、主合同保证人）与被告智利彪、智安夫、智国彪、翟粉霞、智小涛、智灿彪（乙方、反担保保证人）签订《鑫融基投资担保有限公司（最高额保证）反担保合同》一份，约定：债务人洛阳利他公司将在一定期间内与债权人上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行签订一系列信贷业务合同，包括但不限于银行借款合同、银行承兑协议等。债务人委托甲方为其向债权人提供最高额保证。为此债务人与甲方签订了《委托担保合同》，债权人与甲方签订了《最高额保证合同》为了保障甲方担保债权的实现，乙方自愿为甲方的担保债权提供保证反担保。乙方反担保的主债权为：债务人自2015年11月16日至2016年11月16日止与债权人签订的一系列主合同，由甲方提供担保所形成的债权余额最高额不超过人民币（大写）壹仟叁佰万元的担保债权。保证方式为连带责任保证。反担保范围：1、代偿款，即甲方代借款人偿还债务人的债务本金、利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金、保险费、诉讼费、保全费、执行费、律师费、评估费、拍卖费、差旅费，以及债权人实现债权所产生的其他费用；2、甲方为实现担保债权而支付的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、保全费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、公告费、送达费、差旅费等）；3、根据本合同《委托担保合同》约定应由债务人、乙方所承担的违约责任（包括但不限于利息、违约金、赔偿金等）。反担保保证期间为自甲方承担或部分承担保证责任之日起两年。违约责任：本合同生效后，任何一方不履行或不完全履行本合同义务，应从违约之日起每日按担保总金额的万分之十二向守约方支付违约金。2015年11月16日原告鑫融基公司（甲方、主合同保证人）与被告河南锐石公司、侯玛利、河南明洋公司、侯伟伟、洛阳美源公司、刘兰兰（乙方、反担保保证人）签订《鑫融基投资担保有限公司（最高额保证）反担保合同》一份，约定：债务人洛阳利他公司将在一定期间内与债权人上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行签订一系列信贷业务合同，包括但不限于银行借款合同、银行承兑协议等。债务人委托甲方为其向债权人提供最高额保证。为此债务人与甲方签订了《委托担保合同》，债权人与甲方签订了《最高额保证合同》为了保障甲方担保债权的实现，乙方自愿为甲方的担保债权提供保证反担保。乙方反担保的主债权为：债务人自2015年11月16日至2016年11月16日止与债权人签订的一系列主合同，由甲方提供担保所形成的债权余额最高额不超过人民币（大写）壹仟叁佰万元的担保债权。保证方式为连带责任保证。反担保范围：1、代偿款，即甲方代借款人偿还债务人的债务本金、利息、复息、罚息、违约金、损害赔偿金、保险费、诉讼费、保全费、执行费、律师费、评估费、拍卖费、差旅费，以及债权人实现债权所产生的其他费用；2、甲方为实现担保债权而支付的费用（包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、保全费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、公告费、送达费、差旅费等）；3、根据本合同《委托担保合同》约定应由债务人、乙方所承担的违约责任（包括但不限于利息、违约金、赔偿金等）。反担保保证期间为自甲方承担或部分承担保证责任之日起两年。违约责任：本合同生效后，任何一方不履行或不完全履行本合同义务，应从违约之日起每日按担保总金额的万分之十二向守约方支付违约金。2015年11月16日原告鑫融基公司与案外人上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行签订《最高额保证合同》一份，内容为：债权人上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行，保证人为鑫融基公司，本合同项目下的保证方式为连带责任保证。本合同项下的被担保主债权为：主合同项下债务人为洛阳利他公司；债权人在自2015年11月16日至2015年11月30日止的期间内与债务人办理各类融资业务所发生的债权（前述期间是最高额担保债权的确定期间，即债权确定期间），以及双方约定的在先债权（如有）。前述主债权余额在债权确定期间内以最高不超过等值人民币肆佰万元（400万元）整为限。保证人确认当债务人未按主合同约定履行其债务时，无论债权人对主合同项下的债券是否拥有其他担保权利（包括但不限于保证、抵押、质押等担保方式），债权人均有权先要求本合同项下任一保证人在本合同约定的保证范围内承担保证责任，而无须先要求其他担保人履行担保责任。保证期为，按债权人对债务人每笔债券分别计算，自每笔债券合同债务履行期届满之日起至该债权合同约定的债务履行期届满之日后两年止。2015年11月17日被告洛阳利他公司与案外人上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行签订编号为CD13212015880849《开立银行承兑汇票业务协议书》一份，出票人为洛阳利他公司，收款人为洛阳金石再生资源开发有限公司，开户行为上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行，付款行为上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行。协议内容为：“汇票币种和金额为800万人民币，敞口金额为人民币400万元，出票日为2015年11月17日；到期日为2016年11月17日。交易合同情况为购销合同。银行承兑汇票要素描述：银行敞口风险管理费10.‰；开票手续费（率）0.05%；垫款罚息利率0.5‰（日利率）违约金比例1%金额（币种）为80000元（人民币）；保证金比例10%金额800000元（人民币）；担保人：智利彪、鑫融基公司为保证；洛阳利他公司为保证金；智利彪为质押。利率及计息方式：除非特别约定，本协议书项下利息支付方式为利随本清，按照实际垫款金额和占用天数计收。占用天数包括第一天，除去最后一天。日利率=月利率/30；月利率=年利率/12。违约：客户未按期足额偿还本协议书项下的融资本息及应付款项、违反本协议书任何陈述和保证或该等陈述和保证被证明为不正确的、不真实的、有遗漏、具有误导性的或已违背，及/或客户违反或不履行本协议书任何承诺事项及/或客户任何违反本协议书的规定，及/或客户发生任何可能影响融资行融资安全的情况，及/或担保人违反任何担保文件的规定等，均构成了客户对本协议书的违约，融资行均有权按约定向客户收取违约金、要求客户立即归融资本息（包括罚息）以及赔偿融资行包括律师费在内的所有损失。因被告洛阳利他公司未按时向债权人上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行偿还本息，原告鑫融基公司向上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行代偿了本金400万元、利息46627.28元，合计406627.28元；后被告洛阳利他公司于2017年1月18日偿还代偿款3310150元，其余代偿款736477.28元原告鑫融基公司向被告讨要未果，提起诉讼。本院认为，原告鑫融基投资担保有限公司与被告洛阳利他进出口有限公司、河南锐石再生资源集团股份有限公司、河南明洋实业有限公司、洛阳市美源包装有限公司、智利彪、翟粉霞、智灿彪、侯玛利、智国彪、智安夫、智小涛、侯伟伟、刘兰兰签订的委托担保合同、（保证）反担保合同，意思表示真实，不违反法律规定，合法有效。原告鑫融基公司向上海浦东发展银行股份有限公司洛阳分行代偿了被告洛阳利他进出口有限公司代偿款406627.28元，有权依据委托担保合同，向被告洛阳利他进出口有限公司行使追偿权，被告洛阳利他进出口有限公司应向原告鑫融基公司偿付代偿款406627.28元及违约金。关于违约金，委托担保合同和（保证）反担保合同中“日万分之十二”违约金的约定过高，超出法律规定部分本院不予以支持。被告河南锐石再生资源集团股份有限公司、河南明洋实业有限公司、洛阳市美源包装有限公司、智利彪、翟粉霞、智灿彪、侯玛利、智国彪、智安夫、智小涛、侯伟伟、刘兰兰作为担保人，应承担连带偿付责任。被告河南锐石再生资源集团股份有限公司、河南明洋实业有限公司、洛阳市美源包装有限公司、智利彪、翟粉霞、智灿彪、侯玛利、智国彪、智安夫、智小涛、侯伟伟、刘兰兰承担担保责任后，可依法向被告洛阳利他进出口有限公司行使追偿权。原告鑫融基投资担保有限公司的其他诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。被告洛阳利他进出口有限公司、河南锐石再生资源集团股份有限公司、河南明洋实业有限公司、洛阳市美源包装有限公司、智利彪、翟粉霞、智灿彪、侯玛利、智国彪、智安夫、智小涛、侯伟伟、刘兰兰不到庭应诉，是对其诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告洛阳利他进出口有限公司于判决生效后十日内向原告鑫融基投资担保有限公司偿付代偿款736477.28元及违约金（违约金应以4046627.28元为基数，按照月利率2%从2016年11月30日计算至2017年1月17日；以736477.28元为基数，按照月利率2%从2017年1月18日计算至所有款项还清之日）。二、被告河南锐石再生资源集团股份有限公司、河南明洋实业有限公司、洛阳市美源包装有限公司、智利彪、翟粉霞、智灿彪、侯玛利、智国彪、智安夫、智小涛、侯伟伟、刘兰兰对上述第一项判决承担连带偿付责任。三、驳回原告鑫融基投资担保有限公司的其他诉讼请求。案件受理费11165元，由被告洛阳利他进出口有限公司负担5000元，被告河南锐石再生资源集团股份有限公司、河南明洋实业有限公司、洛阳市美源包装有限公司、智利彪、翟粉霞、智灿彪、侯玛利、智国彪、智安夫、智小涛、侯伟伟、刘兰兰共同负担6165元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省洛阳市中级人民法院。审 判 长  毛莹莹人民陪审员  姚瑞侠人民陪审员  白彩丽二〇一九年九月十一日书 记 员  刘会丽