湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0181民初3516号原告:刘明红，男，1979年3月21日出生，汉族，居民，住湖南省辰溪县。委托诉讼代理人：李翔，湖南鸿明律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹晓明，湖南鸿明律师事务所律师。被告：湖南鹏翔星通汽车有限公司，住所地浏阳制造产业基地永泰路11号。法定代表人：胡鹏填，执行董事。委托诉讼代理人：寻拓，男，1971年7月1日出生，汉族，居民，住浏阳市，系该公司法务部经理。原告刘明红与被告湖南鹏翔星通汽车有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月24日立案受理，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。本案原告刘明红的委托代理人李翔，被告湖南鹏翔星通汽车有限公司的委托代理人寻拓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘明红向本院提出诉讼请求：1.判令被告湖南鹏翔星通汽车有限公司向原告刘明红支付一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、停工留薪工资差额、护理费、住院伙食补助费、交通费、医疗费共106010元；2、判令被告向原告支付拖欠的工资21070元；3、判令被告向原告支付违法解除劳动关系的二倍赔偿金13575元；4、诉讼费由被告承担。原告于2017年11月11日起在被告处从事湿喷机操作工作，约定月工资5000元（前三个月试用期4500元/月），出差有提成。2018年4月28日，被告安排原告去石家庄市出差，当天上午7时左右，原告在指导当地员工操作湿喷机时，因筛网掉落砸伤原告右脚，经医院诊断为右足开放性骨折，鉴定为十级伤残，并被认定为工伤。原告工伤修养三个月后，于2018年8月3日回被告单位复工，2018年11月17日被告无故让原告换岗，并停止原岗位考勤，不让原告正常上班。另外，被告还拖欠原告2017年11月份、2018年4月、9月、10月、11月份的工资。为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼。被告湖南鹏翔星通汽车有限公司主要答辩意见：1、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金由工伤保险基金支付，被告已按月2695元给原告缴纳了工伤保险，而其要求的一次性就业补助的前提是劳动合同终止或职工申请解除合同，现原告均不具备上述条件；2、停工留薪待遇、住院伙食补助费、生活费、交通费、医疗费等，被告均按规定支付给了原告，其无权要求继续支付上述款项；3、关于拖欠工资问题，并不是原告所述还欠21070元，根据应发和实发统计，被告仅应向原告支付工资3286元；4、解除与原告的劳动关系，是因为原告严重违反劳动纪律，持续旷工造成的，被告不构成违法解除；5、原告的陈述除工伤经过属实外，其他的均不符合客观事实。综上，原告的诉讼请求均应依法予以驳回。本院经审理认定事实如下：2017年12月13日,被告与原告签订书面《劳动合同书》，该合同中：第一条约定合同期限自2017年12月13日至2020年12月12日；第五条第一项约定劳动报酬采取基础工资（不低于1390元或浏阳当年最低工资标准）加绩效工资的分配方式给付。2018年4月28日，原告在外出工作中遭受意外伤害受伤，伤后当日原告在河北医科大学第三医院住院治疗至2018年5月9日，共住院治疗11天，出院后原告在家全休。2018年6月1日，浏阳市人力资源和社会保障局编号为20180841号认定工伤申请表，认定原告2018年4月28日受伤为因工受伤；2018年11月6日，长沙市劳动能力鉴定委员会长劳鉴201809445号劳动能力鉴定结论书鉴定原告为拾级伤残。2018年8月3日，原告到被告单位报到上班。2018年11月21日至2018年12月18日，原告未到被告处报到上班，被告管理人员多次通过手机微信联系原告，并要求其报到上班，原告没有作出相关表示。2018年12月19日，被告在其厂内发布通告并通过手机微信通知原告，以原告旷工为由解除了其与原告的劳动合同关系。原告陈述，2018年11月21日后其没有继续去被告公司上班是因为被告在11月17日起擅自为其调整了工作岗位。被告对此不予认可，原告也没有提供证据证实。根据原告提供的银行流水及被告提供的工资发放凭证，被告向原告发放的工资明细如下：2018年2月9日3000元、3月16日4470元、4月20日5630元、5月18日1430元、6月6日1430元、7月16日1430元、8月13日1430元、9月17日1430元、10月19日4278.91元、11月23日1200元。原告陈述，其于2017年11月11日入职被告公司，《劳动合同书》是一个月后补签的，工资前三个月（试用期）的月工资为4500元，以后月工资为5000元；同时，原告陈述，被告发放工资除了银行转账外，还有现金和微信支付，其中在2018年6月7日车间主管彭延寿通过微信向其发放工资3570元，并且被告还拖欠工资21070元。被告对原告的该陈述不予认可，认为原告入职时间是在2017年12月13日，原告的工资全部是通过银行发放的，没有现金和微信支付情况，工资标准是按合同约定的基础工资加绩效工资，且每次均是发一个月的工资，只是每次发放工资均会有延后情况，并且原告9月份以前的工资已经全部付清，而9月份工资为4770元（扣除借支3570元，实发1200元）、10月、11月份工资共8000元（扣除借支4404元、扣除餐费310元，实欠3286元）。为此，被告提交了一份刘明红2018年度的《工资明细表》，该明细表记载实发工资为：1月份4470元、2月份5630元、3月-7月份分别为1430元、8月份4278.91元、9月份4470元（实发1200元）、10月份4830元（应发1430元）、11月份2860元（应发1856元）。原告对3-7月份的标准及对9—11月份的实发不予认可，同时还认为其还有2017年11月、12月的工资没在里面。被告也没有提供2017年11月、12月工资明细以及2018年9-11月份的实发工资银行流水、2018年3-7月份绩效计算方法。根据《长沙市工伤医疗工伤住院费用支付结算表》载明内容，原告受伤后花费医疗总费用为18655.29元。被告陈述，在原告受伤后被告通过石家庄工地负责人郭虎为原告代缴医疗费20000元、通过彭延寿向原告支付现金5000元；并陈述医疗费用全部由被告负担的，结算时是由原告进行的，结算后原告将发票及医院治疗手续交给了被告。为此，被告提交了2018年5月7日向胡鹏艳转账25000元的《网上银行电子回单》、2018年4月29日胡鹏艳向郭虎转账20000元的电子截图、胡鹏艳向彭延寿转账5000元的电子截图、2018年5月6日刘明红收款5000元的微信转账截图。原告对被告的陈述不予认可，认为医院的医疗费用大部分由被告负担，但原告自己也支付了5000元，医疗费用发票及相关治疗手续均交给了被告，且受伤后其没有收到被告的任何款项。2018年12月12日，原告刘明红向浏阳市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请劳动仲裁，请求：1、被告支付原告各项工伤保险待遇费用131750元（一次性伤残补助金38500元、一次性工伤医疗补助金33000元、一次性伤残就业补助金33000元、停工留薪期间的福利待遇16500元、住院伙食补助费1100元、护理费1650元、交通费3000元、医疗费5000元）；2、被告向原告支付拖欠的工资30000元；3、被告向原告支付违法解除劳动合同关系的二倍赔偿金16500元；4、未签订书面劳动合同的二倍工资60500元。仲裁委于2019年3月22日作出浏劳人仲字（2019）第32号仲裁裁决书，裁决主要内容为：1、被告支付原告各项工伤待遇30387.48元（一次性伤残补助金差额3689元、住院及全休期间护理费1650元、交通费3000元、一次性伤残就业补助金19332元、住院及全休期间的停工留薪工资差额5716.48元）、2、被告支付原告2018年10月、11月份部分工资3286元；3、一次性伤残补助金18865元、一次性医疗补助金19800元由原告到工伤保险基金中领取；4、驳回原告方的其他裁决请求事项。原告对该仲裁裁决不服，遂于2019年4月24日向本院提起诉讼。另查明：1、2018年3月20日，被告公司工会委员会召开由工会委员、工会小组长、车间主任、班组长参加的扩大会议，会议表决通过了《考勤制度》、《请假制度》、《职工劳动纪律》、《安全生产管理制度》、《职工工伤治疗补助办法》等规章制度，并将上述规章制度印在《员工手册》上，且于2018年3月26日起正式实施，该《员工手册》载明：……职工连续旷工5天或累计旷工10天，作自动离职处理……2、原告于2018年7月5日、9月19日共向被告借支4000元，原告于2018年6月13日、8月30日两次报销差旅费2349元。3、原告受伤后在医院治疗的医疗发票及相关住院手续均由被告交至工伤保险中心进行了报账，医疗总费用为18655.29元，伙食补助110元，目录外费用为1018.29元，工伤实际报销费用17747元。本院认为，被告湖南鹏翔星通汽车有限公司作为合法的用工主体聘请原告刘明红从事湿喷机操作工作，原告在被告的管理下从事被告安排的有报酬的劳动，双方订有书面劳动合同，可以确认双方存在劳动关系。原告在为被告提供劳动过程中受伤，原告的伤经浏阳市人力资源和社会保障局认定为工伤，被告应当依法向原告支付各项工伤待遇。关于原告入职时间问题。原、被告对入职时间各执一词，原告认为入职时间是签订合同前的2017年11月11日，被告则认为是签订合同之时的2017年12月13日，但因被告未能提交原告入职时的相关登记材料，且仲裁裁决书确定的入职日期为2017年11月11日，被告也未单独对裁决所确定的事实提起诉讼，故本院认定原告入职时间为2017年11月11日。综上，原告在受伤前的工资及停工留薪期工资应从2017年11月11日按本院确定的月工资标准计算至2018年8月3日，故原告要求支付受伤前的工资及停工留薪期工资差额的诉讼请求，本院依法核定后予以支持。关于受伤前的工资问题。根据《劳动合同书》、被告向原告发放工资的银行流水及双方的陈述可知，原告的工资组成为基础工资+绩效工资，由于绩效工资系动态变化的，且被告存在延后发放工资及拖欠工资情形，劳动时间与工资也无法形成一一对应关系，再加上工资发放与个人借支、医疗费用支出、费用报销等相互交织，原、被告对工资发放的陈述又均不相同，根据现有证据无法确定原告在工作期间的总工资收入，由于原告受伤前被告共向原告发放三次工资，原、被告都认可每个月的工资均是一次性发放，故该三次工资即为三个月的工资，因双方对3-7月份工资标准存在争议，且被告没有提交证据证明原告受伤前即3-4月份的绩效工资为零的依据，故本院结合案件情况酌定受伤前的工资以上述三个月的平均工资为准，根据核算原告受伤前的月平均工资应为4367元[（3000+4470+5630）÷3]。原告受伤后住院11天，本院参照劳动部1995年1月1日实施的《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条之规定“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）实际工作年限十年以下的，在本单位工作年限五年以下的为三个月；五年以上的为六个月。……”同时考虑原告伤后实际治疗及恢复情况，综合认定原告的停工留薪期为3个月，现原告从2018年5月9日出院后即于2018年8月3日返岗上班，其停工留薪期未超过三个月，此系其对自己权利的处分，本院对此予以确认。关于复工后的工资问题。原告自2018年8月3日复工，2018年11月21日开始旷工，并被被告解除劳动合同关系，故原告的工资计算期间为2018年8月3日至2018年11月21日。因原告没有提供其复工后的工资标准，根据不利陈述原则，本院依照被告提交的《工资明细表》所记载的数额确定原告复工后的工资总额为16438.91元。诉讼中，原、被告均提出了不同上述的工资计算方法，但均没有证据证实或不具有合理性，本院对其均不予采信。关于住院伙食补助费问题。本院参照《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条之规定，本院支持原告的住院伙食补助费110元。关于交通费用问题。原告虽提交了交通费用的车票，但因该车票的金额即票号均无法反映交通费用的实际支出，且原告在受伤后及停工留薪期间在被告处报销了部分交通费用，然原告在受伤后进行劳动能力鉴定及相关康复治疗等确需花费交通费，本院酌定继续支持原告的交通费为1000元。关于住院期间护理费问题。原告受伤住院11天，其护理费参照2017年度居民服务行业平均工资3990.42元/月计算，原告的护理费应为1463.15元（3990.42÷30×11）。关于解除劳动合同是否合法的问题。原、被告之间的劳动合同有效期至2020年12月12日，原告伤后也于2018年8月3日继续向被告提供劳动，但被告自2018年11月21日开始无故旷工，至2018年12月被被告除名，原告虽提出其旷工的原因系被告擅自为其更换工作岗位，但被告不认可且原告也没有提交证据证实，现被告依据其内部管理规定对原告作出除名决定，且该内部管理规定经过了一定的民主程序形成，并以《员工手册》的形式进行公布，故原、被告的劳动合同关系已得到合法解除，其解除时间以原告旷工之日为准。因被告解除与原告的劳动合同关系符合法律规定，故原告要求被告承担违法解除劳动合同的二倍赔偿金诉讼请求，本院不予支持，但原告可以向被告主张一次性伤残就业补助金和一次性医疗补助金。诉讼中，被告提出已向原告垫付医疗费用25000元、借支4000元，而实际核定的医疗费用为17747元、报销差旅费2349元、直接还借支930元，两者之间差额7974元系用于支付原告9-11月份工资差额（9月3570元、10月3400元、11月1004元）。原告则认为其没有收到被告的25000元垫付款，其也没有经手医院的结算，且认为自己交了5000元的医疗费用。本院认为，当事人应当对所主张法律关系存在的事实进行举证，故被告应对存在支付25000元垫付款的事实进行举证，现被告举证在2018年4月29日通过胡鹏艳向案外人郭虎转账20000元，但没有证据证明该20000元已经交付给了原告，或者由案外人郭虎向医院预缴费用后由原告办理了退费手续，因此该20000元不能认定为被告向原告支付的款项；原告也提出其也向医院预缴了5000元医疗费用，但因为其没有提交付款依据，且原告医疗费用发票及相关治疗手续均由被告掌控并由被告在工伤保险中心进行了报账，根据谁据有发票谁付费的交易习惯，本院认定医院的预缴款项及结算均由被告进行，故原告住院的医疗费用认定为由被告垫付，且预缴费与实际医疗费用的差额也不能认定为被告向原告支付的款项。同时，被告为支持其另外支付的5000元的事实，向本院提交了被告向胡鹏艳转款25000元的凭证（转账时间2018年5月7日）、胡鹏艳向彭延寿转款5000元的凭证（无法识别转账时间）、刘明红收款5000元的微信截图（付款时间2018年5月6日），但因为原告对该转款不予认可，刘明红收款5000元的微信截图也无法识别付款方是谁，且上述转款行为的时间相互不匹配，无法形成付款的证据闭环，故本院对被告已向原告支付5000元的意见不予采信，若被告能够提供新的新的证据证明原告已实际占用了上述5000元款项及预缴费用与医疗费用的差额，被告可另行主张权利。综上，原告2018年4月28日在被告处工作时所受工伤的各项待遇，以及原告的其他应得待遇，依据相关法律法规的规定核算如下：1、一次性伤残补助金30569元（4367元/月×7个月）；2、一次性伤残就业补助金26202元（4367元/月×6个月）；3、一次性工伤医疗补助金26202元（4367元/月×6个月）；4、住院伙食补助费110元；5、护理费1463.15元；6.交通费1000元；7、住院及停工留薪期工资13843.39元（4367元/月×3.17月）；8、受伤前及复工后拖欠工资根据现有证据计算为15034.19元[受伤前工资24324.19元(4367元/月×5.57月)+受伤后工资16438.91元-已付工资25728.91元]，但原告在诉讼中自认被告还通过彭延寿的微信转账3570元，此系对自己权利的处分，故本院确认拖欠工资额为11464.19元。诉讼中，原、被告提出的其他请求和辩解意见，因没有证据证实或与本院查明的事实不符，本院均不予采信。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第十八条、第三十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（二）》第六条，《工伤保险条例》第三十七条，并参照《湖南省实施办法》第二十二条、第二十六条，《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条之规定，判决如下：一、湖南鹏翔星通汽车有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付刘明红各项工伤待遇99389.54元（包含一次性伤残补助金30569元、一次性伤残就业补助金26202元、一次性工伤医疗补助金26202元、住院伙食补助费110元、护理费1463.15元、交通费1000元、停工留薪期工资13843.39元）；二、湖南鹏翔星通汽车有限公司于本判决发生法律效力之日起10日内支付刘明红工资11464.19元；三、驳回刘明红的其他诉讼请求。本案受理费10元，由湖南鹏翔星通汽车有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  何志远人民陪审员  苏仕波人民陪审员  苏光灿二〇一九年九月十三日书 记 员  王 雅附相关法律条文：1、《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第十八条劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确，引发争议的，用人单位与劳动者可以重新协商；协商不成的，适用集体合同规定；没有集体合同或者集体合同未规定劳动报酬的，实行同工同酬；没有集体合同或者集体合同未规定劳动条件等标准的，适用国家有关规定。第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。2、《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（二）》第六条劳动者因为工伤、职业病，请求用人单位依法承担给予工伤保险待遇的争议，经劳动争议仲裁委员会仲裁后，当事人依法起诉的，人民法院应予受理。3、《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。4、《湖南省工伤职工住院医疗工伤伙食补助费和到外地就医途中交通食宿费支付标准规定》第五条工伤职工住院治疗工伤的伙食补助费按每人每天10元发放。该标准根据职工年平均工资和生活费用变化等情况由省人力资源和社会保障厅商省财政厅适时调整。5、《湖南省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条用人单位已经参加工伤保险的，工伤职工劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付。用人单位未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。应工伤职工或者其近亲属、所在单位申请进行的劳动能力再次鉴定或者复查鉴定，结论高于原鉴定等级的，鉴定费用从工伤保险基金支付；结论低于原鉴定结论或者与原鉴定结论相同的，鉴定费用由申请人承担。劳动能力鉴定收费标准由省人民政府价格主管部门会同财政部门制定。第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动（聘用）合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动（聘用）合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资；一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动（聘用）合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。6、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。7、《最高人民法院关于适用的解释》第九十一条：人民法院应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。