山东省昌乐县人民法院刑 事 判 决 书（2018）鲁0725刑初232号公诉机关昌乐县人民检察院。被告人吴奎臻，绰号“吴奎”，男，1974年7月9日出生于广西省壮族自治区河池市宜州市，仫佬族，小学文化，现住广西壮族自治区宜州市。2017年5月23日因涉嫌非法采矿罪被刑事拘留，同年6月15日被取保候审。辩护人韦沁作，广西平道律师事务所律师。昌乐县人民检察院以乐检公诉刑诉（2018）162号起诉书指控被告人吴奎臻犯非法采矿罪，于2018年10月15日向本院提起公诉，本院适用普通程序，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。昌乐县人民检察院指派检察员张勇出庭支持公诉，被告人吴奎臻及辩护人到庭参加诉讼。昌乐县人民检察院以补充侦查为由分别于2019年1月14日、5月14日建议延期审理，同年2月14日、6月14日恢复审理。现已审理终结。公诉机关指控，自2016年3、4月份以来，被告人吴奎臻在未取得《矿产资源开采许可证》的情况下，在昌乐县五图街道邓家庄村村西马山上，非法开采玄武岩、麻刚沙自用或对外销售。其中，非法开采麻某总价值119286.16元，非法开采玄武岩总价值601952元，共计179478.16元。针对上述事实，公诉机关提供了书证、证人证言、被告人供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查笔录等证据。公诉机关认为被告人吴奎臻的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条之规定，应当以非法采矿罪追究其刑事责任，建议判处三年以下有期徒刑，并处罚金。被告人吴奎臻自愿认罪，未提出辩解意见。辩护人韦沁作认为被告人吴奎臻的行为不构成非法采矿罪，具体辩护意见如下：一、被告人吴奎臻实际非法开采的范围应该小于勘验单位现场勘测的范围；二、被告人吴奎臻实际非法开采矿产品的价值及造成矿产资源破坏的数量，并未达到“情节严重”的程度，不应当追究刑事责任；三、被告人吴奎臻无犯罪前科，且到案后能如实供述犯罪事实，建议对其给予行政处罚。辩护人提供入库单6份，用于证实2013年9月份，山东海瑞建材科技有限公司昌某分公司有大量购进毛石，销售出去的矿产品中有大部分是从这些购进的毛石，而不是被告人吴奎臻非法开采的。经审理查明，山东海瑞建材科技有限公司昌某分公司于2009年在昌某县五图街道马山建立石料厂（以下简称“马山石料厂”）。2015年10月份，被告人吴奎臻任山东海瑞建材科技有限公司昌某分公司主要负责人。2016年3、4月份开始，被告人吴奎臻在未取得《矿产资源开采许可证》的情况下，以平整山地为名在昌某县五图街道马山上，非法开采玄武岩、麻刚沙自用、赠与他用或对外销售。非法开采麻某价值100046.16元，非法开采玄武岩价值60237元，共计价值160283.16元。非法开采麻某、玄武岩数量及价值具体如下：1、昌某海瑞建材科技有限昌某分公司用于平整马山石料厂道路使用麻某约1万吨，按照麻某矿区价格每吨4元计算，价值约为40000元；2、五图街道罗圈村用于修建村内广场使用约9650吨，按照麻某矿区价格每吨4元计算，价值约为38600元（五图街道罗圈村未支付麻岗款，仅支付8090元机械费）；3、销售给刘某1、王某3、王某5、董某等人麻某数量约为5361.54吨，按照麻某矿区价格每吨4元计算，价值约为21446.16元；4、从马山石料厂扣押的已被开采出的玄武岩，经粉碎成石子共计367.74吨，共计价值25461元；（其中30-70mm石子28.08吨，鉴定价值为每吨60元，价值共计1684.8元；20-30mm石子245.34吨，鉴定价值为每吨70元，价值共计17173.8元；5mm石粉94.32吨，鉴定价值为每吨70元，价值共计6602.4元）5、从马山石料厂扣押的玄武岩原石共计2318.4吨，按照鉴定价值每吨15元计算，价值共计34776元。2017年5月23日，被告人吴奎臻被公安机关抓获到案，到案后，如实供述部分犯罪事实。被告人吴奎臻已上交违法所得29536.16元。上述事实，有经庭审质证的下列证据予以证实：一、证人证言1、吴某1证言，证实：（1）2016年4月份的时候，吴奎臻安排他与韦某1利用晚上用挖掘机挖麻某，一晚上能挖十几车，当晚挖出的就被拉走了，一共干了两个月，每天大约15卡车，没车能拉50吨，一共大约是3.75万吨。所挖的麻某主要三个用途，垫了马山北侧罗圈村广场，用量1万吨，二是给罗圈村铺路用，具体数量不清楚，三是自用铺垫马山下山的路，用量不清楚。除了上边三个地方，还有其他地方，记不清楚了。（2）2016年9、10月份，粉碎机机口附近控场太小，吴奎臻安排他与韦某1在马山东坡的石头挖出来，用破碎锤打出了一些玄武岩石头，数量没有数，其中一部分玄武岩石头粉碎成了石子，其他玄武岩因为粉碎机粉碎不了就堆在机口南边不远的地方。2、韦某1证言，证实：（1）2016年3、4月份，吴奎臻安排他与吴某1在马山北侧的石坑里挖麻某，一般都是在晚上去挖，一共挖了多少他没有数，当时吴某1能清楚记得，因为拉麻某的大车每拉一车会开一张收据给吴某1，吴某1再交给吴奎臻。（2）2016年9、10月份，吴奎臻安排他与吴某1去挖在石料厂粉碎机机口附近的黑色石头，一共挖了多少不清楚，挖出来的黑石头都堆在石料厂内配电室附近了。3、李某证言，证实：（1）他负责石料厂期间，吴奎臻曾告诉他在马山上开采麻某用于石料厂平整场地以及修路用，2015年10月份，负责人更换成吴奎臻后，他就不清楚了，但是2016有人向他打听马山石料厂麻某的价钱，所以知道吴奎臻在对外销售麻某。（2）他了解大约挖出来的麻某为四、五千吨，但是在之后吴奎臻有没有继续开采麻某就不清楚了。4、孟某证言，证实：他在石料厂主要负责过磅，给收料的客户开单子，还兼着出纳，石料厂主要销售石灰岩石粉、石灰岩石子以及麻某，销售的麻某都是在马山上面开采出来的，2016年之前卖出去的很少，2016年开始才大量向外销售。收到的麻某款不上交，全部存在他名下一张农村信用社银行卡里，他把过磅开出的单子交到会计吴某2处，记账、作账都是吴某2负责。在马山上开采的麻某除了对外销售外，还给石料厂修理、铺路用了，数量不清楚。5、牟某证言，证实：（1）他自2011年开始跟着吴奎臻干活，实际是负责石料厂的生产。2016年四五月份开始，吴奎臻领着吴某1和韦某2用挖掘机和铲车开始在这个坑里挖麻某，一直挖到十月份，这个坑主要就在此期间挖出来的。挖出来的麻某对外销售，也有一部分厂里修路、垫路使用。（2）2016年10月份，吴奎臻领着吴某1、韦某2开始在马山上开采玄武岩，一开始挖的时候准备平整场地用，后来因为价格比较高，就准备粉碎成石子对外销售。粉碎了大约三堆石子，现在还存在粉碎机机口旁边，因为粉碎机不行，剩余的玄武岩都存放在石料厂南侧配电室南侧，大约有2000吨。（3）吴奎臻开采的麻某主要有三个去向：一是石料厂垫场地、修道路，一共用了大约6.1万吨；二是部分马岗石堆到石料厂内，大约有1万吨；三是送人或者对外销售了。6、吴某2证言，证实：他是山东海瑞建材科技有限公司昌某分公司石料厂里干会计，负责账目，2015年10月份，因厂里需要更换营业执照后，石料厂完全都是由吴奎臻在具体负责人。2016年，他到马山北侧的大坑开采麻某。石料厂所开采出来的麻刚是从马山上边开采出来的，根据核对账目，2016年1月份至12月份，一共卖了111796.96元，还有一些修路用的麻某数量无法统计。7、刘某1证言，证实：2016年7、8月份的时候，他才知道被告人吴奎臻为了平整石料厂内的场地、垫场地从马山石料场内马山主峰北侧大坑挖麻某。被告人吴奎臻应该没有办理《矿产资源开采许可证》。2016年7月份中下旬，他在昌乐县城关街道吴家池子村村南建了一个养殖场，需要垫场地，从吴奎臻处拉了约5000吨左右麻某，没有付麻刚费和机械费。8、章某证言，证实：她是吴奎臻妻子，从她2015年6月份到昌某，吴奎臻就在马山上挖矿、磨石子、石粉，一直干到2017年初。马山南侧、北侧各有一个大坑，都是吴奎臻挖的，具体情况不清楚。9、王某1证言，证实：他是罗圈村的负责人。2016年的时候，吴奎臻在马山石料厂开始挖麻某，也往外卖，那些拉麻某的车都是大车，把罗圈村的路都压坏了，他们卖麻某也是断断续续的卖，还有一小部分麻某东青石料厂垫了坑，他们村还用了部分麻某建了小广场，还有一些麻某在厂里堆着。罗圈村一共用了大约9000多吨麻某，付了机械费8090元。10、王某2证言，证实：他是罗圈村的会计。2016年3月31日至4月3日，罗圈村到五图街道马山上面的石料厂拉过麻某，一共至少拉了9650吨麻某，支付了8090元机械费。11、王某3证言，证实：2016年6、7月份，他先后因为五图罗圈村垫小广场和自己需要垫沟到昌某县五图街道马山上面的石料厂拉麻某和石子。罗圈村垫广场一共拉了约200车，按照每车拉50吨计算，合计共约10000吨，自己垫沟拉了100车左右，一共拉了5000吨。他自己买的麻某，石料厂应该有单据，以单据为准，共支付了1万元机械费。12、戴某证言，证实：2016年10月左右，他曾帮朋友联系大车到昌某县五图街道马山石料厂买过麻某，一共拉了1000多方的麻某，共计1700多吨。13、刘某2证言，证实：2016年的时候，他从石料厂粉碎机机口旁边拉过麻某，拉了两车140吨麻某。14、庞某证言，证实：2016年4、5月份，他从石料厂购买过麻某，共计280吨左右。15、董某证言，证实：2016年3、4月份，他到昌某县五图街道马山上面的石料厂采购过石料，一共买了300多吨的麻某，共付了1500元麻某款。16、刘某3证言，证实：马山上被吴奎臻挖出两个大坑的土地是他承包的，这块地的实际承包人是他与田某等人合伙投资的。吴奎臻在马山上开始挖玄武岩，现在山上两个大坑就是他挖的。17、田某证言，证实：他与刘某3一起投资承包了五图街道马山上的土地，他与刘某32015年8月26日转包过来时，南边那个坑只挖了一小部分山皮子和麻某，玄武岩只挖走了很少一部分，北边的坑还没有挖开，马山南西这个坑主要是2015年和2016年挖的，马山北面的坑主要是2016年下半年挖的。18、刘某4证言，证实：他是邓家庄村的党支部书记。吴奎臻为了经济利益，先后在马山上挖了两个大坑，南边那个大坑是2012年左右开始挖的，一直挖到年前，北边那个坑是2016年5月份开始挖的，挖到2017年1月份，影响村民生活，村民很反感。19、王某4证言，证实：2016年4、5月份，他曾到马山石料厂买过麻某，一共拉了大约200吨左右的麻某，这些麻某都是在马山上面开采出来的。二、书证1、昌某县国土资源局出具证明二份，证实被告人吴奎臻在五图街道马山开采的矿种为片麻岩，未办理过采矿手续。2、销售清单，证实：2016年山东海瑞建材科技有限公司昌某分公司销售麻某款111796.96元。3、收款收据，证实：罗圈村从被告人吴奎臻处拉过194车麻某，支付接卸费8090元。4、过磅单、收款收据等，证实：刘某1、王某3、王某5、董某、肖某等人自2016年4月份至7月份从山东海瑞建材科技有限公司昌某分公司购买麻某的数量。5、辨认笔录，证实：被告人吴奎臻能够正确辨认非法采矿地点。6、抓获经过，证实：被告人吴奎臻系被抓获到案。7、无违法犯罪记录证明，证实：被告人吴奎臻无前科。8、户籍证明，证实：被告人达到刑事责任年龄。四、勘验、检查工作、鉴定意见等1、现场勘验检查工作记录、现场方位示意图、现场照片等证据证实，证明非法采矿的地点以及现场情况。2、山东方元地理信息工程有限责任公司做出的技术报告书，证实马山南侧与北侧大坑的矿坑面积和挖方量，非法开采玄武岩的数量以及存在于石料厂玄武岩的数量。3、昌某县价格认证中心价格认定结论书，证实玄武岩石头石料价格位石头原料15月/吨、石子（规格5mm）70元/吨、石子（规格20-30mm）70元/吨、石子（规格40-70mm）60元/吨、片麻岩原料4元/吨。五、被告人供述与辩解吴奎臻供述证实：2016年下半年，他从马山北边挖了二万吨麻某，这些麻某是用于修路的，还有一万五千吨麻某时罗圈村垫广场的时候用的，对于这些罗圈村只给了1万元左右的机械费。在马山上开采的麻某一共卖出去2万吨左右，买家有刘某1、王某4、肖某、刘某2，还有一些没有印象的，还有一些零散的买家，有的直接付现金，有的打款给公司的账户上2016年10月份至12月份期间，他安排韦某1、吴某1还分别在石料厂西北角处挖了大约1200吨玄武岩，这1200吨玄武岩现在在石料厂南侧的变压器旁边放着。本院认为，被告人吴奎臻违反矿产资源法的规定，在未取得《矿产资源开采许可证》的情况下，在昌某县五图街道马山上非法开采麻某、玄武岩，情节严重，其行为已构成非法采矿罪。公诉机关指控的事实及罪名成立，予以确认。被告人吴奎臻非法开采矿产资源数量是按照其自用、赠与他用、对外销售以及从现场扣押的数量综合予以认定的，按照昌某县价格认证中心认定的单价，能够证实非法采矿的价值已经达到情节严重的标准，应当给予刑事处罚，故辩护人提出的被告人吴奎臻实际非法开采的范围应该小于勘验单位现场勘测的范围以及实际非法开采矿产品的价值及造成矿产资源破坏的数量未达到“情节严重”的程度，不应予以刑事处罚的辩护意见，不予采纳。被告人吴奎臻无犯罪前科，且能自愿认罪，可从轻处罚。辩护人提出被告人吴奎臻无前科，如实交代事实的辩护意见，予以采纳。辩护人提交的毛石入库单，均为2013年山东公路海瑞石料技术有限公司（昌某）购入，且部分入库单标注购入的为石灰岩，而非本案指控的麻某或玄武岩，亦无法查证出处，故辩护人提供的该组证据，不予认定。鉴于被告人吴奎臻已积极退缴违法所得，且愿意交纳罚金，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法采矿破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第三条、第十二条、第十三条之规定，判决如下：一、被告人吴奎臻犯非法采矿罪，判处拘役六个月，缓刑六个月，并处罚金人民币30000元。（缓刑考验期从判决确定之日起开始计算。罚金于判决生效后十日内一次性缴纳。）二、被告人吴奎臻违法所得29536.16元以及被查封的玄武岩、片麻岩依法予以没收，上缴国库。吴奎臻回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益于社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省潍坊市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  鞠成东人民陪审员  李仕德人民陪审员  戴丽霞二〇一九年九月二日书 记 员  秦晓彤