文书内容江苏省太仓市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0585民初1677号原告：太仓市铂悦机电科技有限公司，住所地江苏省太仓市浏河镇听海路142号，统一社会信用代码91320585MA1XL02T3C。法定代表人：张良生，该公司总经理。委托诉讼代理人：毛秋健，江苏至誉律师事务所律师。被告：南通雅本机电设备有限公司，住所地江苏省南通市海门市正余镇邢柏村中心路108号，统一社会信用代码91320684MA1TAUB95Q。法定代表人：毛素娥，该公司执行董事。被告：上海得宴电动工具有限公司，住所地上海市闵行区沪闵路3078号1幢405室，统一社会信用代码91310112MA1GC43RXE。法定代表人：朱飞，该公司董事长。被告：毛素娥，女，1975年8月20日生，汉族，住所地安徽省宿州市灵璧县。委托诉讼代理人：张建平，江苏联佑律师事务所律师（代理上列三被告）。委托诉讼代理人：施展，江苏联佑律师事务所实习律师（代理被告上海得宴电动工具有限公司）。原告太仓市铂悦机电科技有限公司与被告南通雅本机电设备有限公司（以下简称雅本公司）、上海得宴电动工具有限公司（以下简称得宴公司）、毛素娥分期付款买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月21日受理后，依法适用普通程序，于2019年6月19日进行了证据交换，7月12日公开开庭进行了审理。原告太仓市铂悦机电科技有限公司的委托诉讼代理人毛秋健，被告雅本公司、毛素娥的委托诉讼代理人张建平，被告得宴公司的委托诉讼代理人张建平、施展（参加了证据交换）到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告雅本公司支付逾期交货违约金311919.56元（按合同总价款1559597.8元的20%计算）；2、判令被告得宴公司、毛素娥对被告雅本公司应支付的违约金311919.56元承担连带清偿责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年12月24日，原告与被告雅本公司签订了《采购合约书》（合同编号：BY2018120037），由原告向被告雅本公司采购产品及附件一批，合同及附件约定了产品品名、价款、包装、违约责任等，双方约定的交货时间为2019年2月28日，最晚不迟于2019年3月10日，货款总计1559597.8元。被告得宴公司、毛素娥为被告雅本公司在合同项下的违约责任承担无限连带责任。合同签订后，原告于2018年12月29日向被告雅本公司支付了合同货款总价5%的预付款计77979.89元。但被告雅本公司没有按约发货，且于2019年2月1日向原告发出一份告知函，认为合同不成立，并将原告已经支付的货款退回原告账户。原告认为原、被告间订立的《采购合同书》合法有效，被告雅本公司逾期交货，应按合同约定承担合同总价款20%的违约金，被告得宴公司、毛素娥对该笔违约金承担连带责任，为此原告诉至法院。被告雅本公司、得宴公司、毛素娥辩称：1、在2018年11月，自称江苏东大建设集团采购部的周建军（这个名字不是真实的名字，他应该姓朱），还有刘小姐、张副总与被告雅本公司的业务员联系采购机电产品，当时原告公司尚未成立，他们以欺骗方式和被告雅本公司业务员交流，在没有明确说明的情况下，要求不改变其所写合同内容签订合同，并要求将合同寄送至指定的地点，该地点不是原告所在地，之后也未寄回原告盖章的合同，因此原告和被告雅本公司并未订立书面合同。2019年2月1日，被告雅本公司以告知函的形式通知原告合同尚未成立，撤回了被告雅本公司盖章的合同及其附件。2、被告雅本公司在1月底发现周建军使用的手机号在抖音中显示用户为上海呈祥机电设备有限公司（以下简称呈祥公司）财务，而呈祥公司是与被告雅本公司经营同类产品的竞争对手，周建军也并非东大公司的采购部的。在被告雅本公司要求周建军、张副总等说明情况时二人将被告雅本公司的业务员微信拉黑，电话不接，拒不回答，其显然是一种合同的欺诈行为。2019年2月1日，被告雅本公司也向海门市公安局报案，被告雅本公司也到原告的住所地进行了查看，原告的住所地并没有该公司的存在。关于原告财务状况，仅仅只有和被告雅本公司往来的一笔金额，也没有职工的工资、社保等支出，而且周建军、张副总等与呈祥公司的股东具有密切的关系，所以其并不是想达到订立合同的正常目的。鉴于以上情况，被告雅本公司认为双方的合同尚未成立，如果成立也是一种无效的合同。退一步讲，即使法院认为有效。被告雅本公司在告知函中也主张了不安抗辩，故原告要求支付逾期交货违约金显然没有事实和法律根据的，其要求被告得宴公司、毛素娥承担责任，更无事实与法律依据，请法院依法驳回原告的诉请。经审理查明：原告成立于2018年12月10日，张良生任法定代表人，股东为张良生、杨洪丽，登记的住所地为太仓市。2018年10月30日，微信名为铂悦-Emma的人与被告雅本公司沈经理添加微信，询问被告雅本公司是否是卖打孔机的。2018年11月17日，自称为江苏东大建设集团的周建军与被告雅本公司沈经理添加微信，要求采购机电设备，期间安排说张副总去被告雅本公司参观，并安排刘小姐（原告称刘小姐姓名为刘俊，微信名为铂悦-Emma）跟进后续事宜，随后刘俊向被告雅本公司沈经理表示其公司是给东大专供的，这次是集团采购，之后刘俊要求被告雅本公司提供报价，并与之磋商具体的订单及合同签订事宜（注：铂悦-Emma在邮件中使用的名称为铂悦机电Emma刘，以下均称为Emma刘）。2018年12月24日，“Emma刘”通过邮件向被告雅本公司沈经理发送采购合同书及附件订单，要求其盖章签字后扫描。该合同主要内容为：甲方（买方）太仓市铂悦机电科技有限公司，乙方（卖方）南通雅本机电设备有限公司，甲方向乙方采购产品及附件一批，名称、型号规格、数量、交货时间由甲方下达的为准，详细采购清单及产品要求详见附页。乙方对产品的质保期自乙方产品交付验收合格之日起为24个月。甲方提前以书面形式向乙方发出采购订单采购产品，乙方应在12工作小时内予以确认，并通过书面通知形式反馈给甲方，超期确认视同接受甲方订单，具体合同生效。若无正当理由，乙方不得拒绝接受订单。如果乙方无故拒绝甲方订单，应按照拒绝订单货物价值的10%向甲方支付违约金。交货日期为2019年2月28日。双方对产品价格以书面形式进行确认。付款条件为签约供应商供货后，货物经甲方检验合格，货款甲方实际收货数量计算依据。甲乙双方每月至少对账一次，乙方据此提交增值税发票，甲方收到发票后60天内支付相应货款。如甲方以银行承兑汇票付款的，甲方无需就此承担任何利息，普通供应商签约后，无预付款，乙方货物在合同期内完成后，通知甲方验货，验货通过后则甲方付清全款并书面通知乙方发货到指定仓库。乙方须据此提交相应的增值税发票。如因乙方原因造成逾期交货，则按本合同总金额20%支付违约金，并退还甲方的预付款（如有）。乙方承诺如因乙方违约引起的纠纷和索赔，乙方的法人和股东承担无限连带责任。另乙方陈述上海得宴电动工具有限公司是乙方的销售公司，如乙方有任何违约行为，上海得宴电动工具有限公司和法人承诺承担无限连带责任。合同一式二份，甲乙双方各执一份，自双方盖章之日起生效，传真、扫描件亦有相同法律效力。采购订单见附页。甲方处有原告公司盖章，乙方处有被告雅本公司盖章及法定代表人毛素娥签名，担保公司处有上海得宴电动工具有限公司盖章及法定代表人朱飞签名。签约日期为2018年12月24日。订购单主要内容为：列明了品名、型号、规格、品牌、产地、生产商、单位、单价、数量、备注、参数等信息，交货日期为2019年2月28日，含税到南京，总计1559597.8元【该合同称为12月24日版合同】。2018年12月25日，被告雅本公司沈经理邮件回复“合同我收到了，有些条款需要你这边看下，稍微在合同里面更改下，我修改好条款添加在采购合同里面”。2018年12月26日，“Emma刘”通过邮件回复被告雅本公司沈经理“请不要随便修改我们发过去的合同内容，另外周经理和我讲的保修期和质保范围及5%的预付款都已修改，请在明天下班前把合同和订单签字盖章后扫描给我（不要忘了把订单和合同放一起再敲个骑缝章）”。2018年12月27日，被告雅本公司沈经理通过邮件向“Emma刘”发送采购合同书及附件订单盖章扫描件。该合同内容与12月24日版合同内容大体一致，主要区别在于：1、乙方对产品的质保期自乙方产品交付验收合格之日起为6个月（非正常使用/人为原因不在保修范围内）。2、付款条件为签约供应商供货后，货物经甲方检验合格，货款甲方实际收货数量计算依据。甲乙双方每月至少对账一次，乙方据此提交增值税发票，甲方收到发票后60天内支付相应货款。如甲方以银行承兑汇票付款的，甲方无需就此承担任何利息，普通供应商签约后，第一批货可以预付5%的预付款，第二批货开始无预付款，乙方货物在合同期内完成后，通知甲方验货，验货通过后则甲方付清全款并及时书面通知乙方发货到指定仓库。乙方须在交货前前一周据此提交相应的增值税发票，以便甲方在验货通过后及时付清尾款。3、签约日期为2018年12月26日。采购订单增加了“交货日期最晚不迟于2019年3月10日”。【该合同称为12月26日版合同】当天，“Emma刘”回复“最迟交货期是周经理答应你的吗？如果是的话，就可以把合同原件快递给我，必须敲骑缝章，另再加一张附页，把每个型号的及其和新款机架都标上型号和插入机器图片。在发快递之前，先发扫描件给我确认”。2018年12月28日，“Emma刘”通过微信要求被告雅本公司沈经理“你今天把合同弄好发给我确认，然后把原件快递过来，明天安排定金”，被告雅本公司沈经理回复“好的”，并发送名称为铂悦最终合同、采购订单（添加图片信息）。“Emma刘”回复“可以，发我邮箱，还有汇款资料，原件快递给我两份”。被告雅本公司沈经理回复“好的，发了”。被告雅本公司沈经理同时发送邮件“跟周经理沟通过，最晚交期不迟于2019年3月10日。合同书和采购订单扫描盖章签字见附件，今天会顺丰寄出，请提供具体邮寄地址和电话”。该邮件附件名称为铂悦最终合同、采购订单（添加图片信息）【内容即12月24日版合同】。“Emma刘”回复“邮寄地址为太仓市浏河镇渔港路128号，张经理收，电话139××××7800。”“发完把顺丰单号给我，明天收到快递就安排款子”。2018年12月29日，原告向被告雅本公司转账付款77979.89元。（后该款由被告雅本公司于2019年2月1日退回原告。）2019年1月28日，原告法定代表人张良生添加被告雅本公司沈经理微信，并询问“你与周经理是如何交流的？”，被告雅本公司沈经理回复“周总号码显示是呈祥公司员工”，张良生说“沈经理，我不知道你在搞什么花头，请按照合同办事”，被告雅本公司沈经理回复：“烦请把周经理显示为呈祥公司员工的情况说明清楚”、“我们有技术问题需要和你联系，需要你确认样机，还有很多问题需要沟通，否则工作无法进行，请及时回电，予以配合”。后张良生未再接收被告雅本公司沈经理信息。2019年1月29日，被告雅本公司沈经理通过微信及邮件向“Emma刘”询问“寄给你们2份合同正本，你怎么还没回寄给我们”。2019年1月30日，又通过邮件要求“把双方签字盖章的合同正本回寄一份”。2019年2月2日，被告雅本公司沈经理发送“我们有技术问题需要和你联系，需要你确认样机，还有很多问题需要沟通，否则工作无法进行，请及时回电，予以配合”。2019年1月30日，“Emma刘”通过邮件回复“你不是有一份合同吗？我们公司已经放假，如果你那份合同找不到了，过完春节我司一份原件复印一份给你。另外你的货都好了，麻烦把所有合同里采购的货物都拍照给我，如果确认货物数量没有问题过完春节一上班就安排人过来验货”。2019年1月30日，被告雅本公司沈经理向周建军发送微信“在吗周总，给你打电话一直关机”、“给Emma刘发邮件和微信也不回”、“收到请回个信”、“周总，我们有技术问题需要和你联系，需要你确认样机，还有很多问题需要沟通，否则工作无法进行，请及时回电，予以配合”。后未得到周建军回复。2019年2月1日，被告雅本公司向原告发送告知函，主要内容为至今未收到贵公司盖章的合同书及需要采购的产品清单，鉴于上述事实，该合同至今尚未成立，并且贵司的行为已经造成合同目的无法实现，现我公司正式通知贵司，因本次合同未成立，该合同文本的各项约定对双方均不具有约束力。我司撤回盖有我司及上海得宴电动工具有限公司印章的合同及附件。该告知函被告雅本公司邮寄至太仓市，但均未送达。后因被告雅本公司未履行交货义务，原告认为被告雅本公司构成违约，为此向本院提起诉讼。以上事实，有原告提供的采购合同书、采购单、告知函、微信聊天记录、邮件往来记录、支付凭证、工商登记信息，被告雅本公司、得宴公司、毛素娥提供的微信聊天记录、邮件往来记录、照片、告知函、快递单、采购合同书及原告和被告雅本公司、得宴公司、毛素娥的陈述等证据予以证实。本案的争议焦点为原告与被告雅本公司之间的买卖合同关系是否成立？原告认为其与被告雅本公司之间的买卖合同关系成立。理由是：周建军、“Emma刘”系原告公司员工，张良生系其公司法定代表人及江苏东大建设集团有限公司外派苏州地区的副总经理，当时因为江苏东大建设集团有限公司项目采购产品，便与被告雅本公司沈经理联系采购事宜，经过一系列的协商，双方最终确定了12月24日版合同，被告雅本公司并于2018年12月28日将合同盖章、签字后的原件邮寄给原告，原告于2018年12月29日收到后便加盖公章，将其中一份交给了被告雅本公司，因此合同已经成立。后期被告雅本公司沈经理又联系说没收到，“Emma刘”又通过邮件形式发送了一份扫描件给被告雅本公司。被告雅本公司则认为其与原告之间的买卖合同关系不成立。理由是：周建军、“Emma刘”均不是原告公司的员工，在与被告雅本公司订立合同的过程中故意隐瞒身份，存在欺诈，张良生也不是东大公司副总。订立合同过程中，虽然“Emma”刘向被告雅本公司发送了12月24日版合同要求盖章扫描，但是根据被告雅本公司沈经理与“Emma刘”的微信聊天及邮件记录可以看出，被告雅本公司对12月24日版合同进行了修改，而原告也同意了修改，因此形成了12月26日版合同，在2018年12月28日被告雅本公司邮件发送合同扫描件的时候错误添加了12月24日版合同，但是其实际邮寄的是12月26日版合同，而12月24日版合同是之前邮寄的，邮寄的地址就是“Emma刘”要求的太仓市浏河镇渔港路128号，之后原告始终未将加盖原告公章的合同交付给被告雅本公司，周建军、“Emma刘”及张良生也始终逃避被告雅本公司的联系，因此被告雅本公司于2019年2月1日向原告发送告知函，撤回合同及附件。同时被告认为即使合同成立，也是无效的，并且被告雅本公司行使了不安抗辩权。为此提供如下证据：1、呈祥公司工商登记信息，证明呈祥公司法定代表人为袁李平，股东为袁李平、徐雄英，公司经营范围与被告雅本公司同类。2、户籍信息，证明徐美萍、徐美红、徐雄英系姐妹关系，徐美萍、朱正辉系夫妻关系，徐美红、张良生系夫妻关系，故原告与呈祥公司有密切的联系。3、IP地址查询记录，证明“Emma刘”在与被告雅本公司沈经理联系时所用邮件收发地址位于上海呈祥公司销售部、以及袁李平、徐雄英家庭地址，“Emma刘”系呈祥公司员工；4、抖音截图，证明周建军在抖音上显示的名称为呈祥公司财务；5、原告自成立之日起至2019年4月18日的银行交易明细，证明原告自成立之日起至2019年4月18日只与被告雅本公司发生过商业往来；6、现场照片，证明原告工商登记地址太仓市以及“Emma刘”要求被告雅本公司邮寄合同的地址太仓市浏河镇渔港路128号均不是原告的实际经营地址。本院认为：《中华人民共和国合同法》第十三条规定，当事人订立合同，采取要约、承诺方式。根据原、被告提供的微信聊天记录和电子邮件，可以确定以下事实：原告向被告雅本公司发送12月24日版合同，被告雅本公司提出修改质保期、质保范围、增加5%预付款、交货日期最晚不迟于2019年3月10日（即12月26日版合同），原告表示同意，但需要把每个型号的机器和新款机架都标上型号和插入机器图片，并且须加盖骑缝章将合同原件邮寄给原告，后被告雅本公司将《采购合同书》、太仓铂悦采购单、订购货物图片加盖公章并加盖骑缝章邮寄给原告，但被告雅本公司邮寄给原告的《采购合同书》并没有进行修改（即与12月24日版合同相同），而采购单进行了修改，注明“本订单所有货的交货日期最晚不迟于2019年3月10日”，后原告称在2018年12月28日收到二份合同后将其中一份合同加盖原告公章后邮寄给被告雅本公司，并于2018年12月29日向被告雅本公司支付了5%的预付款77979.89元。被告雅本公司称未收到合同原件，原告则称可以再复印一份给被告雅本公司。综合上述事实，在被告雅本公司将加盖公章的合同邮寄给原告后，原告明确同意并随后将5%的预付款支付给被告雅本公司，原告和被告雅本公司、得宴公司签订的《采购合同书》成立。需要说明的是，尽管原告提供的《采购合同书》的版本是没有经过修改，但原告按照修改后的版本履行义务，且在微信记录中也明确同意被告雅本公司的修改意见，因此原告按修改后的合同履行合同。同时，即使确如被告雅本公司陈述的没有收到原告加盖公章的合同，我国合同法规定订立合同的书面形式包括数据电文，也即原告用微信方式也可以确认合同，本案中原告的经办人员明确同意被告雅本公司修改后的合同，因此，《采购合同书》在原告于2018年12月28日承诺到达被告雅本公司时成立。合同成立后被告雅本公司理应履行交货义务，被告雅本公司在交货前以告知函的形式通知原告撤回加盖印章的《采购合同书》并退还收取的预付款，构成违约，应当向原告承担违约责任。因《采购合同书》约定“如因乙方原因造成逾期交货，则按本合同总金额20%支付违约金，并退还甲方的预付款（如有）”，而附件订单明确约定合同总价1559597.8元，因此被告雅本公司应当按总金额的20%向原告支付违约金，故对原告要求被告雅本公司支付逾期交货违约金311919.56元的诉讼请求，本院予以支持。对于被告雅本公司提出在合同履行过程中提出有问题需要向原告确认但是原告没有回复导致无法履行的意见，根据双方的合同内容，原告向被告雅本公司订购机电产品的内容均已经过双方协商并通过订单、图片形式详细确认，被告雅本公司理应能够按约交付，且被告雅本公司在邮件中也表示已经准备好部分产品，故对该意见本院不予采信。对于被告雅本公司提出原告工作人员在签订合同过程中故意隐瞒身份，且与其同业竞争对手有关联，存在欺诈行为，并且据此书面通知原告撤销合同的意见，原告工作人员具体在何处任职、担任什么职务，与原告和被告雅本公司签订合同没有必然联系，被告雅本公司现有证据不足以证明原告存在欺诈、胁迫或者乘人之危，使被告雅本公司在违背真实意思的情况下订立的合同而受损的情形进而可以请求撤销的情形，故对被告雅本公司该辩称意见，本院不予采纳。《采购合同书》约定“乙方承诺如因乙方违约引起的纠纷和索赔，乙方的法人和股东承担无限连带责任。另乙方陈述上海得宴电动工具有限公司是乙方的销售公司，如乙方有任何违约行为，上海得宴电动工具有限公司和法人承诺承担无限连带责任”。被告得宴公司在《采购合同书》的担保公司处加盖了公章，因此被告得宴公司应当对被告雅本公司向原告承担的违约金承担连带担保责任，故对原告要求被告得宴公司对被告雅本公司应支付的违约金311919.56元承担连带清偿责任的诉讼请求，本院予以支持。尽管《采购合同书》约定“乙方的法人和股东承担无限连带责任”，被告毛素娥在乙方处签名仅代表被告雅本公司，而被告毛素娥不是《采购合同书》签订的主体，被告毛素娥并没有在担保人处签名，故对原告要求被告毛素娥对被告雅本公司应支付的违约金承担连带清偿责任的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第十一条、第十三条、第三十七条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第二十一条的规定，判决如下：一、被告南通雅本机电设备有限公司支付原告太仓市铂悦机电科技有限公司逾期交货违约金311919.56元。该款由被告南通雅本机电设备有限公司于本判决生效之日起10日内直接给付原告或汇入太仓市人民法院案款专户，开户行：中国建设银行股份有限公司太仓分行，账号：32×××31。二、被告上海得宴电动工具有限公司对被告南通雅本机电设备有限公司上述付款义务承担连带清偿责任。三、驳回原告太仓市铂悦机电科技有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6059元，财产保全费2170元，合计8229元。由被告南通雅本机电设备有限公司、上海得宴电动工具有限公司负担，被告负担部分由各被告在本判决生效后10日内向本院交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用缴纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审 判 长  杨利刚人民陪审员  杨雪梅人民陪审员  袁百茹二〇一九年九月十七日法官助理严晓波书记员于东琨