大连市中山区人民法院刑 事 判 决 书（2019）辽0202刑初304号公诉机关大连市中山区人民检察院。被告人潘军，男，1979年11月10日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地辽宁省大连市中山区，因涉嫌犯有非法经营罪、销售假药罪，经中山分局决定，于2018年12月19日被中山分局刑事拘留。因涉嫌犯有非法经营罪、销售假药罪，于2019年1月25日被中山分局取保候审，于2019年5月22日被中山区人民检察院取保候审，于2019年8月2日被本院取保候审。辩护人赵秀复，辽宁华夏律师事务所律师。被告人辛志生，男，1966年12月27日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地黑龙江省哈尔滨市延寿县，因涉嫌犯有销售假药罪，经中山分局决定，于2019年1月28日被中山分局刑事拘留；因涉嫌犯有销售假药罪，经大连市中山区人民检察院批准，于2019年3月1日被中山分局逮捕。现被羁押于大连市看守所。辩护人周彦民，辽宁书源律师事务所律师。大连市中山区人民检察院于2019年7月30日以中检公诉刑诉（2019）277号起诉书指控被告人潘军犯有非法经营罪、销售假药罪，被告人辛志生犯有销售假药罪向本院提起公诉。本院审查受理后，于2019年9月5日依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。大连市中山区人民检察院指派检察员汤月娥、段洪峰出庭支持公诉。被告人潘军及其辩护人赵秀复、被告人辛志生及其辩护人周彦民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控，被告人潘军涉嫌犯有非法经营罪，被告人潘军、辛志生涉嫌犯有销售假药罪，具有如下犯罪事实：1.非法经营罪犯罪事实：2018年间，被告人潘军多次从于某2（另案处理）及他人处购得万宝路卷烟、日本本土七星卷烟等烟草制品共约9万元人民币，未经批准，对外销售。期间，销售给王某、孙某等人，销售金额约10万元人民币。2018年12月18日，被告人潘军被公安机关抓获，当场查扣其用于销售的真品万宝路卷烟共14条（共价值人民币1805.58元）。2.销售假药罪犯罪事实：2017年起，被告人辛志生为获利，伙同辛红钢（另案处理），在黑龙江省延寿县盛世花园家中，擅自从日本购进依法应按假药论处的药品，私自对外销售。2017年3月至2018年12月期间，二人销售给被告人潘军共约人民币3万元。2019年1月24日，被告人辛志生被公安机关抓获，当场查扣其用于销售的综合感冒剂等82种药品共两千余盒（经鉴定按假药论处，价格不详）。被告人潘军购得上述假药后，为获利，私自向大连市中山区朝阳街46号等地销售，累计销售金额15400元人民币左右。2018年12月18日，被告人潘军被公安机关抓获，当场查扣其从辛志生处购得并用于销售的参天FX滴眼液（银色）、龙角散颗粒等29种药品共数百盒（经鉴定按假药论处），预计销售金额18531元人民币。公诉机关认为，被告人潘军、辛志生销售假药，破坏了社会主义市场经济秩序，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十一条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，均应当以销售假药罪追究其刑事责任。被告人潘军违反国家规定，未经许可销售烟草，扰乱市场秩序，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。被告人潘军判决前一人犯数罪，应数罪并罚，应依据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定予以处罚。被告人潘军、辛志生签署了《认罪认罚具结书》，自愿适用认罪认罚从宽制度，当庭对公诉机关指控的事实和罪名无异议。被告人潘军的辩护人赵秀复对公诉机关指控的事实和罪名无异议，但提出被告人潘军具有从轻处罚的情节，理由如下：第一，被告人潘军到案后如实供述本人及同案犯的犯罪事实，自愿认罪，态度积极诚恳，应当依法予以从轻处罚；第二，被告人在审查起诉阶段签署了《认罪认罚具结书》，自愿认罪并愿意主动缴纳罚金，应当依法予以从轻处罚；第三，本案当中的假药属于未经审批进口的药品，虽然依据《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药，但是与根据药品质量界定的假药有本质的区别，它没有严重的社会危害性，可酌情予以从轻处罚。被告人辛志生的辩护人周彦民对对公诉机关指控的事实和罪名无异议，但提出被告人潘军具有从轻处罚的情节，理由如下：第一，被告人辛志生销售的药品虽然依据《中华人民共和国药品管理法》的规定属于假药，但是全部是日本正规厂家生产的合格药品，不会对使用者的人身健康造成危害及潜在危害，并非真正意义上的“假药”，可酌情予以从轻处罚；第二，被告人辛志生销售的金额较小，只有三万元，且没有法律规定要求严重处罚的针剂等相关品种，没有造成人身伤亡的危害后果，可酌情予以从轻处罚；第三，被告人自愿认罪悔罪，签署了《认罪认罚具结书》，且家属自愿缴纳罚金，可依法予以从轻处罚；第四，被告人无前科劣迹，可酌情予以从轻处罚；第五，被告人为残疾人，左眼失明，可酌情予以从轻处罚。经审理查明，2018年间，被告人潘军多次从于某2（另案处理）及他人处购得万宝路卷烟、日本本土七星卷烟等烟草制品共约9万元人民币，未经批准，对外销售。期间，销售给王某、孙某等人，销售金额约10万元人民币。2018年12月18日，被告人潘军被公安机关抓获，当场查扣其用于销售的真品万宝路卷烟共14条（共价值人民币1805.58元）。2017年起，被告人辛志生为获利，伙同辛红钢（另案处理），在黑龙江省延寿县盛世花园家中，擅自从日本购进依法应按假药论处的药品，私自对外销售。2017年3月至2018年12月期间，二人销售给被告人潘军共约人民币3万元。2019年1月24日，被告人辛志生被公安机关抓获，当场查扣其用于销售的综合感冒剂等82种药品共两千余盒（经鉴定按假药论处，价格不详）。被告人潘军购得上述假药后，为获利，私自向大连市中山区朝阳街46号等地销售，累计销售金额15400元人民币左右。2018年12月18日，被告人潘军被公安机关抓获，当场查扣其从辛志生处购得并用于销售的参天FX滴眼液（银色）、龙角散颗粒等29种药品共数百盒（经鉴定按假药论处），预计销售金额18531元人民币。上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：案件来源及抓捕经过、搜查证、搜查笔录、扣押清单、鉴定聘请书[大公（中食）鉴聘字（2018）034号]、检验检测机构资质认定证书、国家烟草质量监督检验中心检测岗位培训证书、辽宁省烟草质量监督检验中心检验报告（编号R-ZW211812201309）、大连市烟草专卖局涉案卷烟价格证明、大连市食品药品监督管理局关于对潘某销售龙角散等产品进行鉴定的复函、鉴定聘请书[大公（食药）鉴聘字（2019）001号]、大连市市场监督管理局关于对潘某销售勃起不全治疗剂等产品进行鉴定的复函、被告人潘军扣押物品中文翻译清单及实物对照图、被告人辛志生扣押物品中文翻译清单及实物对照图、辛红钢出入境记录、中山公安分局食药侦大队情况说明、大连市中山区烟草专卖局证明、中国邮政集团公司黑龙江省延寿县分公司出具的被告人辛志生EMS国际收件信息、违法犯罪记录电话网上查询说明、被告人潘军、辛志生现场指认照片、被告人微信、支付宝转账、聊天记录截图、被告人潘军的供述与辩解、被告人辛志生的供述与辩解、证人证言（潘某、沈某、付某、高某、于某1、祁某、钟某、王某、薛某、孙某、赵某、魏某、于某2）等证据。本院认为，被告人潘军、辛志生销售假药，妨害了国家药品管理制度，已构成销售假药罪；被告人潘军违反国家规定，未经许可销售烟草，已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人潘军一人触犯数罪，应数罪并罚。被告人潘军、辛志生到案后如实供述其罪行，可依法从轻处罚；并宣告缓刑，被告人潘军、辛志生自愿适用认罪认罚从宽制度，签署《认罪认罚具结书》，可依法从轻处罚；被告人潘军、辛志生销售假药的主观恶意较小，未造成严重后果，可酌情予以从轻处罚；被告人潘军、辛志生辩护人的以上辩护理由成立，本院予以支持。其他辩护意见不成立，本院不予支持。综上，为维护社会主义市场经济秩序，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十一条、第二百二十五条、第六十九条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第七十二条《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，判决如下：被告人辛志生犯销售假药罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币15000元，（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即2019年1月28日起至2019年9月24日止。所判罚金于本判决生效后三日内向本院缴纳）被告人潘军犯非法经营罪判处有期徒刑一年，并处罚金人民币10000元、销售假药罪判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币15000元，两罪并罚，判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币20000元（缓刑考验期自本判决确定之日起计算，所判罚金于本判决生效后三日内向本院缴纳）。如不服本判决，可于接到判决书之次日起十日内通过本院或者直接向辽宁省大连市中级人民法院提出上诉，书面上诉的应交上诉状正本一份、副本一份。审 判 长  郭 滨人民陪审员  关红梅人民陪审员  李 伟二〇一九年九月十七日书 记 员  姜 兴