湖南省中方县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1221民初36号 原告：怀化百雄堂置业发展有限公司，住所：怀化市中方县。 法定代表人：熊卫华，董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：曹斌，湖南定胜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曹罗生，男，1963年12月13日出生，汉族，住址：湖南省双峰县。 被告：长沙九峰建设工程有限公司，住所：长沙市望城区。 法定代表人：杨志坚，董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：李小金，男，1970年11月10日出生，汉族，住址：湖南省娄底市，系长沙九峰建设工程有限公司员工。 委托诉讼代理人：龚俊，湖南泰涟律师事务所律师。 原告怀化百雄堂置业发展有限公司与被告长沙九峰建设工程有限公司、第三人中方县经济建设投资集团有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月8日立案后，依法适用简易程序，由审判员肖建华独任审判，于2019年3月25日公开开庭进行了审理，原告怀化百雄堂置业发展有限公司的委托诉讼代理人曹斌、曹罗生、被告长沙九峰建设工程有限公司的委托诉讼代理人李小金、龚俊均到庭参加诉讼。在审理过程中，原告怀化百雄堂置业发展有限公司申请追加中方县经济建设投资集团有限公司作为本案的第三人参加诉讼，本院经依法审查后同意。期间，原告怀化百雄堂置业发展有限公司于2019年4月1日申请对建设工程款进行鉴定，本院于2019年4月29日已委托相关鉴定机构进行鉴定，2019年8月5日原告怀化百雄堂置业发展有限公司向本院提出撤回鉴定申请，本院经审查后同意。诉讼中，本院依法准予原告怀化百雄堂置业发展有限公司撤回对第三人中方县经济建设投资集团有限公司的起诉。由于该案案情复杂，本院于2019年4月2日依法裁定：本案转普通程序审理，并由审判员肖建华、人民陪审员杨司妹、肖佐茹依法组成合议庭，于2019年8月23日公开开庭进行了审理，原告怀化百雄堂置业发展有限公司的委托诉讼代理人曹斌、曹罗生、被告长沙九峰建设工程有限公司的委托诉讼代理人李小金、龚俊均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告怀化百雄堂置业发展有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告迅速结算并支付XX家园26－27栋、30栋的管理费209.74万元，并支付资金占用利息损失12万元；2、判令被告迅速返还多领取的工程款374.49万元，并支付资金占用利息18万元；3、由被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2013年5月8日，原告怀化百雄堂置业发展有限公司根据其与中方县经济建设投资集团有限公司签订的《中方县XX家园（一期）工程投资代建意向协议书》《中方县XX家园（一期）工程投资代建补充协议》的约定，以发包方的身份与被告长沙九峰建设工程有限公司签订中方县XX家园（一期）工程施工承包合同，由被告长沙九峰建设工程有限公司承包中方县XX家园（一期）工程的施工任务。2015年7月，因原告怀化百雄堂置业发展有限公司与中方县经济建设投资集团有限公司签订《XX家园一期建设项目委托管理协议书》补充协议，约定按原协议在2015年5月底完成1＃、3＃、3－1＃、2－29#的所有建设内容；原告同意放弃未开工的2＃、4＃、26－27＃、30#、31＃、32＃楼的权力义务。原告怀化百雄堂置业发展有限公司与被告长沙九峰建设工程有限公司签订的中方县XX家园（一期）工程施工承包合同只完成了28－29＃及30＃的一部分和26－27#的桩基部分。根据原被告双方签订的施工承包合同的约定被告长沙九峰建设工程有限公司施工完成30＃的一部分工程造价为845.3万元，应交代建管理费82.94万元；26－27＃的桩基础部分的工程造价为552.96万元，应交管理费82.94万元。28－29＃按合同约定应付工程款1648.7万元，应扣税98.92万元，被告已领取工程进度款1924.27万元、两抵后被告实际多领取工程款374.49万元，原告多次催被告结算并支付返还相关款项，但被告一直以各种理由拖延。 综上所述，原、被告签订的施工承包已完工并审核完毕、被告应切实履行合同，及时结算并支付相关费用。特别是从原告处多支取工程款374.49万元理应及时返还给原告，被告长期拖的行为严重侵害了原告的合法权益，为此，原告特提起诉讼。恳请人民法院判决如原告之诉讼请求。 被告长沙九峰建设工程有限公司答辩称：1、答辩人与被答辩人是承包合同关系，答辩人作为承包人，不是本案适格诉讼主体。（1）被答辩人与答辩人是承包合同关系，不存在被答辩人向答辩人收取管理费的事实。2012年10月15日中方XX家园项目由答辩人中标，答辩人为该项目的承包人。2013年5月8日，被答辩人以发包人的身份与答辩人签订《中方县XX家园（一期）工程施工承包合同》，答辩人承包中方XX家园项目，被答辩人作为本案承包合同关系的发包人，合同约定是由发包人向承包人支付工程款，而不是由答辩人向被答辩人支付管理费。被答辩人为一家不具有施工资质的单位，从何承担施工和管理？实施的施工管理及班组、设备都是由答辩人负责完成，故不存在二者之间的管理与被管理问题，答辩人无须支付管理费用。（2）根据2011年12月29日由被答辩人与中方县经济建设投资集团有限公司（下称“中方县经济投资公司”）签订《中方县XX家园（一期）工程投资代建意向协议书》，由被答辩人投资代建中方县XX家园（一期）工程（下称“中方XX家园项目”），中方县经济投资公司承担支付工程款付款的义务，根据《合同法》第8条规定的合同相对性原则，被答辩人主张支付工程款项的主体应当是中方县经济投资公司，而非答辩人。 2、2015年7月16日被答辩人放弃了对未开工2＃、4＃、26－27＃、30＃、31＃、32＃楼的施工权利，不再承担因停工所导致的损失等义务，上述栋号享有的权利义务由中方县经济投资公司承继。（1）自2014年8月开始，因被答辩人受娄底民间集资金融风暴的影响，经公安侦查终结累计融资达86亿之多，大部分高管被限制人身自由，根本无力从事任何经营活动，导致被答辩人无力向答辩人支付工程进度款，答辩人无法继续施工，给答辩人造成了重大的经济损失，包括但不限于人工误工损失、机械停滞费、管理费等，答辩人多次向被答辩人汇报，但被答辩人均无人处理。直至2015年6月，中方县经济投资公司作为直接的项目建设单位，见被答辩人无力经营中方XX家园项目，便组织被答辯人与答辩人进行协调。为减少各方损失，以保项目的建设，于2015年7月16日，被答辩人主动放弃对2＃、4＃、26－27＃、30＃、31＃、32＃楼的施工权利，对上述栋号既不享有权利，也不承担义务，由中方县经济投资公司与被答辩人签订《XX家园一期建设项目委托管理协议书》补充协议，该协议第三条明确约定：“中方县经济投资公司（甲方）同意被答辩人放弃2＃、4＃、26－27＃、30＃、31＃、32＃楼的权利义务，由甲方重组施工，双方互不承担违约责任”，被答辩人对上述栋号所享有的施工权利予以放弃，也不再承担任何因停工所造成的损失等义务，故自2016年7月份开始，被答辩人对上述栋号不再享有任何权利，其原有的合同权利与义务由中方县经济投资公司承继。（2）2015年7月17日，由中方县经济投资公司以发包人名义与答辩人签订《XX家园一期2＃、4＃、26－27＃、30＃、31＃、32＃楼工程施工合同》，工程名称为XX家园一期2＃、4＃、26－27＃、30＃、31＃、32＃楼，建设单位为中方县经济建设投资公司，承包单位为答辩人，工程规模面积46410㎡。被答辩人整体承包上述栋号，合同约定的并不是26－27＃，30#的部分工程，且26－27#、30#栋已于2015年9月前完成的部分工程均由答辩人完成，直接由建设单位中方县经济建设投资公司整体发包给答辩人，中方县经济投资公司按合同结算并支付工程款项，更加佐证被答辩人于2015年7月已放弃了对2＃、4＃、26－27#、30#、31#、32#栋号所享有的权利，并不再承担上述栋号的义务，包括因停工给答辩人造成的损失等义务。 3、中方县XX家园28－29＃栋工程款是由被答辩人采取直接或委托支付，答辩人不存在多领取工程款。（1）自2015年7月份后，中方县经济投资公司考虑到被答辩人的经营状况，便由被答辩人同意委托支付工程款给答辩人，不存在多支取工程款项。（2）2018年1月25日，答辩人与被答辩人就中方县XX家园28－29＃工程款项予以结算，答辩人中方县XX家园28－29#工程款送审给被答辩人的结算价款为26980536.62元，被答辩人签章确认的工程结算金额为20581412.4元，该款项为答辩人承包中方县XX家园28－29＃的工程结算款项，而本案该两栋工程答辩人仅领取工程款1924.27万元，被答辩人尚有133.87万元工程款未支付给答辩人，据此，要求被答辩人在本案中支付给答辩人。 4、本案相关的权利义务关系已于2015年已确定形成，如有争议应在法定的诉讼时效内提出，至2019年1月提起诉讼明显超过了诉讼时效。 综上，答辩人并非本案适格的被告主体，被答辩人早已于2015年7月向中方县经济投资公司放弃了26－27#，30＃楼工程的施工权利，也不承担施工停工所产生损失等义务，相反，在被答辩人中方县XX家园28－29＃栋仍应当向答辩人支付相应的工程款，现被答辩人起诉的诉求请求无事实与法律依据，请求法院依法驳回被答辩人的起诉或诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： “怀化市百雄堂置业发展有限公司”成立于2011年11月11日，2014年3月28日经工商登记变更为“怀化百雄堂置业发展有限公司”。2011年12月28日，中方县经济建设投资集团有限公司（甲方）与怀化市百雄堂置业发展有限公司（乙方）签订《中方县XX家园（一期）工程投资代建意向协议书》，主要内容：甲方同意由乙方投资代建中方县XX家园（一期）项目工程，工程名称：中方县XX家园（一期）。工程地点：中方县城河西组团。工程内容：小区建设工程，面积约60000m2。资金来源：财政拨款和融资贷款。工程总工期为360天（有效施工日），自甲方发出开工通知之日起计算。开工前10天，甲方向乙方发出开工通知书。……在本项目竣工验收合格后，乙方应及时提供竣工验收结算资料。甲方同意并保证在接到乙方竣工验收全部结算资料后45天内完成财政评审。如果超过期限，则视同认可乙方结算金额。本协议所有建筑竣工并验收合格后，在一年内支付所有工程款。本协议签订后的5个有效工作日内乙方将2000万元保证金打入甲方指定的账户内。乙方必须保证施工单位具有相应的建设施工资质。乙方向甲方交纳的工程保证金贰仟万元（2000万元）。在乙方施工过程中分期返回。 2011年12月29日，中方县经济建设投资集团有限公司（甲方）与怀化市百雄堂置业发展有限公司（乙方）签订《中方县XX家园（一期）工程投资代建补充协议》，主要内容：一、2000万元的返回时间：1、乙方进场开工建设后，一周内返回1000万元。2、项目全部工程完成±0时，一周内返回500万元。3、项目全部主体竣工验收合格后，一周内返回500万元。二、工程款支付方式：1、全部主体工程竣工验收合格后甲方在1个月内支付工程款的40%。2、剩余工程款在全部工程验收合格并交付后11个月内付清（工程质量保证金除外）。3、工程质量保证金按国家有关规定执行。三、如果甲方不能按期支付工程款，则乙方可在中方县城407地质队以南、香樟路以北300亩土地出让金中全额抵扣，该宗土地的前期报批费用由乙方先予垫付。四、甲方同意本安置区内除绿化、亮化外，其他所有附属工程，全部由乙方负责施工并按规定结算。五、甲方保证在2012年4月底前完成征地拆迁工作，如果甲方在2012年5月底前还不能让乙方进场施工，则甲方自2012年6月1日起以3%的月利率向乙方支付保证金利息。六、甲方同意乙方所交的2000万元保证金按签订合同之日的国家商业银行贷款同期利率支付利息。并在保证金返回时同时还本付息。 2013年3月8日，中方县经济建设投资集团有限公司作为委托方（甲方）与怀化市百雄堂置业发展有限公司作为被委托方（乙方）签订《建设项目委托管理协议书》，约定甲方决定委托乙方对中方县XX家园安置区（一期）项目建设进行管理，同意由乙方与中标单位签订施工合同。甲方按《中方县XX家园（一期）工程投资代建意向协议书》和《中方县XX家园（一期）工程投资代建补充协议》的约定与乙方办理结算及工程款支付……。 2013年5月8日，怀化市百雄堂置业发展有限公司（甲方）与长沙九峰建设工程有限公司（乙方）签订《中方县XX家园（一期）工程施工承包合同》，主要内容：工程名称：中方县XX家园（一期）工程。工程地点：怀化市中方县。承包范围：按政府审批的工程设计施工图和XX家园建设项目部的相关要求（其中入户防盗门、铝合金推拉窗及2013年8月底前还不具备开工建设条件的工程均不包含在本次承包范围内）。承包方式：采取包工包料、包安全、包质量、包进度的按实结算方式承包，具体结算方式按本施工承包合同第七条的相关规定。工期要求：（一）开工日期：以甲方发出的书面开工通知为准。（二）竣工日期：以开工日期加合同工期总日历天数计算。（三）合同工期总日历天数240天（如基础采用桩基础则另加施工工期80天）。工程款结算方式：本工程合同价款按如下方式结算：土建与安装工程均套用2006年湖南省消耗量标准，只计取如下费用：1、直接工程费（计算公式为：人工费+机械费+材料费）；2、塔吊进出场费及安拆费（其中塔吊基础按实签证）：3、脚手架搭拆费：4、垂直运输机械费；5、砼模板及支架费；6；建筑超高增加费（工程规模达到规定标准方可计取）；7、商品砼管理费（5%）；8、综合费（按前述总造价的8%包干，其内容包括企业管理费、利润、安全文明施工措施费、保险费、按政策规定应由施工单位承担的规费、税金等其它费用）。（二）工程总造价计算公式如下：工程造价=[直接工程费+塔吊进出场及安拆费+脚手架搭拆费+垂直运输机械费+砼模板及支架费+建筑超高增加费+商品砼管理费]×（1+8%）。（三）人工工资及材料价格。（四）按以上公式计算的工程总造价已包括乙方在施工过程中所需承担的风险费、招投标代理费、施工人员工资保证押金、安全文明施工措施费押金、劳动部门规定的保险费、安监服务费、工程排污费、定额测试费、沉降观测费、临时设施搭拆费、工地围墙搭拆费用、安全文明施工措施费、建筑垃圾外运费、临时水电接入及使用费、材料检测费、由于乙方施工工艺造成的返工、加固处理费用等按法律、法规、政策规定应由施工单位承担的各种费用、规费、税金等费用。（十）乙方结算造价要求真实、准确，审计金额误差控制在10%以内，超出部分由乙方负责审计费，按10%提取审计费，从工程款中扣除。（十一）以上价格结算不受国家法律政策性文件调整而调整。（十二）套用定额的工程量计算依据：甲方认可发放给乙方的所有施工图内完成的工程内容、设计变更及工程技术经济签订单。八、工程款支付方式：工程款（进度款）支付方式如下：（一）基础及其±0.0Cm以下工程进度款支付方式：1、完成桩基础并验收合格后10天内付已完工程进度款的80%。2、完成至±0.00m后支付本次已完合格工程进度款的80%。（二）士0.00m以上主体结构工程进度款支付方式：乙方每完成二层主体，支付本次已完合格工程进度款的80%。（三）装饰工程进度款支付方式：1、乙方完成装饰工程的一半，支付本次已完合格工程进度款的80%。2、乙方再完成装饰工程的一半（即全部完成装饰工程），支付本次已完合格工程进度款的80%。（四）本工程竣工验收合格，乙方报送工程结算资料至甲方后60天内办完结算审计，双方认可后30天内付至总价款的95%，余款5%作为质量保修金。（五）乙方凭有效建安发票结算办理付款手续。九、甲方权利和责任：（一）甲方委派刘惠芝为负责人，代表甲方按国家规范要求对本工程进行全程监督管理，乙方应接受甲方的监督和管理。（二）甲方有权就工程施工质量、工程进度、安全生产、文明施工的问题向乙方发出整改指令，乙方必须执行。（三）甲方向乙方提供施工图三套。十、乙方权利和责任：（一）乙方指派李小金为现场项目负责人，代表乙方行使本工程项目管理、工程进度、施工质量的控制、安全文明施工及工程付款和结算，并对甲方发出的指令进行贯彻、执行；甲方如对乙方指派的现场项目负责人不满意，有权要求乙方撤换，乙方按甲方要求另派现场项目负责人。（二）乙方应严格按照设计施工图及相关施工规范要求施工，保证工程质量符合有关标准的要求，未经甲方允许，不得擅自变更。（三）乙方在施工前，需现场核定尺寸、标高、平面位置、数量，并进行交底，就施工配合、建筑结构、基层处理、成品保护与甲方达成一致意见，并做置好各工种的配合施工。（四）乙方应按甲方的安排布置施工用水用电和承担费用，并负责施工现场范围的临时设施、道路、管线的维护。（五）乙方应按有关规范、设计要求及甲方的指令进行施工，随时接受检查，为检查提供便利条件，及时根据要求向甲方提供与工程质量有关的技术资料，并按检查结果进行整改。十二、履约保证金：正式签订本施工承包合同时，乙方向甲方先交纳420万元的履约保证金（不计利息），履约保证金按如下方式返还给乙方：（一）乙方施工人员、机械设备和材料进入施工现场后返还履约保证金的50%；（二）乙方完成主体工程后返还履约保证金的30%；（三）乙方确保工程质量合格、没有发生安全事故，在竣工验收合格后，余款一次性无息返回给乙方。十三、工程质量保修：自工程竣工验收合格之日起开始计算保修期，质量保修期限按建设部80号令执行；在保修期乙方负责免费维修（人为损坏除外）。十四、违约责任：（一）、任何一方未按本施工承包合同规定履行义务则视为违约，违约方承担违约责任。（二）、本施工承包合同签订后，由于甲方原因不能继续履行合同时，乙方已完成工程量按本合同结算方式结算，甲方向乙方支付实际发生费用的10%支付违约金。（三）、本施工承包合同签订后，由于乙方原因拒签施工合同或拒不进场施工，则甲方有权扣留乙方提交的履约保证金。（四）甲方应及时支付工程进度款，拖欠工程进度款原则上不得超过15个工作日；如工程进度款延期支付超过30个工作日，甲方应承担因此引起乙方停工造成的现场直接损失费。（五）乙方应确保工程进度，逾期完工按1000元/天罚款，如乙方工程进度延期超过30个工作日，则甲方有权取消乙方的承包资格，随时更换承包人，并限期乙方在7天内退出施工现场，未支付或结算的工程款不予支付，并赔偿给甲方带来的一切损失。十七、本施工承包合同有效期：本施工承包合同签订之日起至双方权利、义务履行完毕之日止。 上述相关协议及合同签订后，长沙九峰建设工程有限公司对中方县XX家园（一期）工程的28#、29#楼进行了施工，同期对26#、27#、30#楼进行了部分施工，其中26#、27#楼已经完成施工至±0.00m，30#楼已经完成施工至三层裙楼（高压线下局部未完工）。（其中：1、2013年11月15日双方结算，28#、29#、30#号楼基础至一层地面部分：已完合格工程造价465.8万元，按合同应付80%金额372.6万元；2、2013年11月15日双方结算，28#、29#、30#号楼一层至三层地面框架结构部分：已完合格工程造价457.5万元，按合同应付80%金额366万元；3、2014年1月20日双方结算，28#、29#、30#号楼三层至四层：已完合格工程造价125.2万元，按合同应付80%金额100.16万元；4、2014年1月20日双方结算，本次支付工程进度款202.5万元，包括：（1）28#、29#号楼五层至屋面层主体和一、二层填充墙：已完合格工程造价132.715434万元；（2）26#、27#楼基础换填：已完合格工程造价214.1万元；（3）签证单部分：已完成工程造价52万元，签证单部分暂时付审核造价的60%支付进度款；5、2014年5月29日双方结算时，本次按合同约定已完合格工程造价的80%支付工程进度款55.5万元，包括：（1）28#、29#号楼内墙装饰和三层至五层外装饰工程：已完合格工程造价63.924914万元；（2）28#、29#号楼水电暂估价：4556.41×12=54677元（水电安装工程暂时按12元每平方米支付进度款）。怀化市百雄堂置业发展有限公司依照合同及双方结算依据先后向长沙九峰建设工程有限公司预付或支付工程款合计人民币1914.27万元（不包括原告怀化百雄堂置业发展有限公司于2013年2月4日通过银行转账支付给户名为黄振10万元）。 2015年7月16日，中方县经济建设投资集团有限公司（甲方）与怀化百雄堂置业发展有限公司（乙方）签订【《XX家园一期建设项目委托管理协议书》补充协议】，主要内容：根据《中华人民共和国合同法》，2013年3月8日，甲、乙双方签订《XX家园一期建设项目委托管理协议书》（中经建合（2013）015号）。为全面确保项目顺利实施，经双方充分协商一致，就有关事项签订本补充协议，以资共同遵守。第一条：甲、乙双方2013年3月8日签订的《XX家园一期建设项目委托管理协议书》（中经建合（2013）015号）约定项目规模共10栋，建筑总面积约79664m2。乙方现开工建设4栋（1#、3#、3-1#、28-29#），建筑面积约33254m2；未开工建设6栋（2#、4#、26-27#、30#、31#、32#），建筑面积约46410m2。第二条：乙方承诺按原协议在2015年5月底完成1#、3、3-1#、28-29#楼的所有建设内容。上述楼栋工程完工经相关部门现场初步验收合格后，甲方根据乙方提交的工资清单（工时自本协议签订之日起算），在7个工作日内向乙方先予支付工人工资；工程竣工验收合格，按《中方县政府投资项目管理办法》的规定办理好结算。审计结论发出，预扣5%的质保金后，甲方30天内付清工程款。第三条：甲方同意乙方放弃未开工2#、4#、26-27#、30#、31#、32#楼的权利义务，由甲方重组施工，双方互不承担违约责任。第四条：乙方交纳的2000万元代建保证金，自到账之日起甲方按年利率6.54%支付利息；从2012年6月1日起，甲方原因致项目未能按约定进度施工的部分，由甲方按月利率1.8%分段计算利息支付给乙方；工程进场施工后，根据签证开工日期和甲方财务核算数据，甲方未归还的保证金按年利率6.54%向乙方支付利息。第五条：甲方如不能履行本协议第二条约定支付工程款，所欠工程款则按月息1.5%支付违约金；乙方如不能履行本协议第二条约定按期、保质完成施工，则按该部分工程总造价的10%承担违约金。第六条：甲、乙双方履行完本协议所有内容后，原协议的权利义务即行终止。 2015年7月17日，中方县经济建设投资集团有限公司（甲方）与长沙九峰建设工程有限公司（乙方）签订《XX家园一期2#、4#、26#-27#、30#-32#楼工程施工合同》，主要内容：经国内公开招标，乙方中标承建中方县XX家园安置区、一期2#、4#、26-27#、30#-32#楼工程。第一条：工程概况：一、工程名称：中方县XX家园安置区一期2#、4#、26-27#、30#-32#楼工程。二、工程地点：中方生态城河西组团。三、工程规模：建筑面积约46410m2。第五条：工程价款的结算支付：一、工程结算：工程竣工验收合格，甲方在收到乙方完整合格的工程结算资料后4个月内做好工程结算审计。按乙方、监理方、建管中心、甲方现场代表4方共同签证的工程量进行结算，工程结算金额以审计部门的审计结论为准。二、工程价款的支付方式：乙方于2015年4月初进场施工，甲方2015年5月底向乙方支付工程款叁佰万元；每个楼栋主体封顶初步验收后支付该楼栋概算总价款的65%；审计评审结算完成，扣留质保金后，一个月内结清工程余款（银行保理业务贷款资金到位后按本款约定执行）。三、乙方凭甲方当地税务部门的正式建安工程发票结算。结算时，乙方必须向甲方提供5套完整的工程竣工资料。第八条：违约责任：一、因甲方原因，达不到合同约定条件，工期相应顺延，且由此造成的相关费用由甲方承担。因乙方原因，达不到合同约定条件，乙方承担返工费用，工期不得顺延。二、合同签订后，因甲方原因，不能继续履行合同时，可按实结算，甲方向乙方支付实际发生费用10%的违约金。三、合同签订后，因乙方原因不能继续履行合同或不能按本合同约定期限完工，甲方有权解除合同，履约保证金不予退还，对完于工程进行结算，乙方必须向甲方支付实际发生费用10%的违约金。四、如甲方未能按约定时间支付工程款，则按国家商业银行同期贷款利率向乙方承担未付工程款利息。…… 上述涉案的中方县XX家园（一期）安置区28#-29#楼工程竣工验收后，中方县政府投资审计中心委托协审单位于2018年1月25日对建设工程造价审核定案，作出《建设工程造价审核定案表》审定价款为人民币20581412.40元。经质证，原告怀化百雄堂置业发展有限公司、被告长沙九峰建设工程有限公司均认可《建设工程造价审核定案表》作出的审定价款。综上，现原告怀化百雄堂置业发展有限公司称被告长沙九峰建设工程有限公司按其涉案的中方县XX家园（一期）安置区28#-29#楼实际施工之工程量已经超额领取工程款374.49万元且未予返还，对被告长沙九峰建设工程有限公司已经部分施工并领取部分工程款的涉案的中方县XX家园（一期）安置区26#-27#、30#楼工程未予结算并支付管理费209.74万元，原告遂以此为由，起诉来本院。本案在审理过程中，原告怀化百雄堂置业发展有限公司于2019年4月1日向本院申请对XX家园一期第28-29号栋按原、被告签订的合同约定审计鉴定其建设工程款、对XX家园一期第26／27号栋正负零以下工程量和30号栋三楼裙楼以下部分工程量按原、被告签订的施工合同约定审计鉴定其建设工程款。后原、被告双方经过协商，双方除对其中付给黄振10万元招标代理费及付款期限有争议外，被告长沙九峰建设工程有限公司同意返还原告怀化百雄堂置业发展有限公司多付的工程款340万元并支付原告怀化百雄堂置业发展有限公司管理费10万元，原告怀化百雄堂置业发展有限公司则于2019年8月5日向本院撤回了对相关建设工程款的审计鉴定申请。 对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1、审理中，原告怀化百雄堂置业发展有限公司提出于2013年2月4日通过银行转账支付给户名为黄振10万元，是作为招标代理费名义支付，应当由被告长沙九峰建设工程有限公司承担的诉讼请求，被告长沙九峰建设工程有限公司提出不同意承担的意见。经审查：原告怀化百雄堂置业发展有限公司于2013年2月4日通过银行转账支付给户名为黄振10万元，在原、被告双方于2013年5月8日签订《中方县XX家园（一期）工程施工承包合同》前已经发生，在该合同中双方虽有“工程总造价已包括招投标代理费”的约定，但没有注明已经发生并支付的具体数额，双方在履行该合同期间，被告方对该10万元一直没有追认，故对原告怀化百雄堂置业发展有限公司要求被告长沙九峰建设工程有限公司承担该10万元招投标代理费的诉讼请求，本院不予支持。 2、审理中，关于被告长沙九峰建设工程有限公司提出给付原告怀化百雄堂置业发展有限公司工程款及管理费的期限，应当以中方县经济建设投资集团有限公司支付拖欠其工程款的支付期限的意见，经审查：中方县经济建设投资集团有限公司与长沙九峰建设工程有限公司于2015年7月签订《XX家园一期2#、4#、26#-27#、30#-32#楼工程施工合同》后，该项目现已完工并结算，截止到2019年8月21日中方县经济建设投资集团有限公司尚欠长沙九峰建设工程有限公司工程款1368.89万元的事实存在，因属另一法律关系，故对被告方提出的前述意见，本院不予采纳。 3、关于原告怀化百雄堂置业发展有限公司提出要求被告长沙九峰建设工程有限公司承担资金占用利息损失的诉讼请求，因原、被告双方达成的调解协议中原告怀化百雄堂置业发展有限公司已经放弃，故对其前述诉讼请求，本院不予支持。 本院认为，原告怀化百雄堂置业发展有限公司与被告长沙九峰建设工程有限公司所签订的《中方县XX家园（一期）工程施工承包合同》系双方意思表示真实，且内容不违反法律法规禁止性规定，应为有效。原、被告作为签约方均应恪守合同约定之义务。现原、被告双方就返还工程款340万元及支付管理费10万元达成了协议，系当事人的真实意思表示，本院予以采纳。 依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第一款、第一百一十七条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告长沙九峰建设工程有限公司于本判决生效后三十日内支付原告怀化百雄堂置业发展有限公司管理费人民币100000元； 二、被告长沙九峰建设工程有限公司于本判决生效后三十日内返还原告怀化百雄堂置业发展有限公司多付的工程款人民币3400000元； 三、驳回原告怀化百雄堂置业发展有限公司的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费54796元，由原告怀化百雄堂置业发展有限公司负担23562.28元，被告长沙九峰建设工程有限公司负担31233.72元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 长  肖建华 人民陪审员  杨司妹 人民陪审员  肖佐茹 二〇一九年九月二十日 代理书记员  梁 竹 附相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国民法通则》 第一百零六条公民、法人违反合同或者不履行其他义务的，应当承担民事责任。 公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。 没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。 第一百一十七条侵占国家的、集体的财产或者他人财产的，应当返还财产，不能返还财产的，应当折价赔偿。 损坏国家的、集体的财产或者他人财产的，应当恢复原状或者折价赔偿。 受害人因此遭受其他重大损失的，侵害人并应当赔偿损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。