广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初14867号原告：王乐新，男，1958年5月15日出生，汉族，住湖北省应城市**********，公民身份号码420************530。委托诉讼代理人：李剑，广东都汇律师事务所律师。被告：佛山市南海海逸物业资产经营管理有限公司，住所地广东省佛山市南海区狮山镇松岗新城区海逸盛世桃园逸和居二层商铺之二（住所申报），统一社会信用代码914406********369N。法定代表人：潘志尧，任执行董事。委托诉讼代理人：丁茂先，男，1969年12月1日出生，汉族，住重庆市渝北区**************，系被告的员工。委托诉讼代理人：张德伦，男，1989年10月29日出生，汉族，住广州市海珠区************，系被告的员工。被告：广东海逸房地产集团有限公司，住所地广东省佛山市南海区***************、二层（住所仅作办公室用），统一社会信用代码914***********618J。法定代表人：潘某1。本院于2019年6月26日受理了原告王乐新与被告佛山市南海海逸物业资产经营管理有限公司（以下简称佛山海逸）、广东海逸房地产集团有限公司（以下简称海逸集团）劳动合同纠纷一案，依法适用简易程序，于2019年8月5日公开开庭进行了审理,原告的委托诉讼代理人李剑、被告佛山市南海海逸物业资产经营管理有限公司的委托诉讼代理人丁茂先、张德伦均到庭参加了诉讼,被告广东海逸房地产集团有限公司经本院传票传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2014年2月底，原告到被告海逸集团面试，应聘秩序维护员（保安）职位。海逸集团于2014年3月初向原告发出录取意向通知书。原告在2014年3月1日与被告佛山海逸签订劳动合同（但劳动合同原件至今没有给原告）。原告的工作是秩序维护员，每天工作时间是晚上8点到第二天早上8点，工作时间12小时，周六日有时候不休息，遇到楼盘搞活动时候节假日也要上班，加班时间长。原告入职的时候，被告没有为原告缴纳社保，导致原告退休后无法享受退休养老保险待遇。原告认为，由于被告没有为原告缴纳社保，导致原告达到退休年龄无法享受退休养老待遇，有重大损失，被告佛山海逸应承担责任。原告在劳动关系存续期间长期加班，被告佛山海逸没有支付加班费，应承担责任。被告海逸集团是被告的控股股东，也是海逸集团的直接经营者，应承担连带责任。原告为此提出赔偿要求，对方拒绝。原告于2019年5月6日向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会（以下简称南海区劳仲委）提起劳动仲裁，请求：被告佛山海逸向原告支付解除劳动合同的经济补偿金13200元；被告佛山海逸向原告支付养老保险待遇损失合计72500元；被告佛山海逸向原告支付2014年3月1日至2018年4月30日加班费48000元；被告海逸集团对上述被告佛山海逸支付费用承担连带责任。南海区劳仲委裁决：驳回申请人的全部仲裁请求。原告认为，原告要求支付经济补偿金的原因是被告佛山海逸没有为原告缴纳社保；原告提出的养老保险待遇损失，符合广东省人力资源和社会保障厅、省地方税务局《关于妥善解决企业未参保人员纳入企业职工基本养老保险问题的通知》[粤人社发（2011）237号]的规定；原告的加班费是由于被告故意在劳动合同中规避应支付的加班费，且原告上班时间是12小时/天被告也承认，原告收取的工资属于固定工资，并不包括加班费，被告理应向原告支付加班费。现请求法院判令：1.被告佛山海逸支付原告经济补偿金13200元（3300元/月×4个月）；2.被告佛山海逸支付原告养老保险待遇损失72570元（1510元/月×12个月/年×15年×0.267）；3.被告佛山海逸支付原告2014年3月1日至2018年4月30日的工作日（包括周六）延长工作时间加班费48000元（1000元/月×48个月）；4.被告海逸集团对被告佛山海逸上述支付的全部费用承担连带责任。被告佛山海逸辩称，第一，原告达到法定退休年龄，双方劳动关系终止，被告佛山海逸不存在违法解除劳动关系，无需支付经济补偿金。被告佛山海逸于2014年3月1日与原告建立劳动关系，签订劳动合同。2018年5月15日，原告达到法定退休年龄，双方劳动关系终止。原告与被告佛山海逸签订劳务合同，合同期从2018年6月1日至2019年5月31日，原告从事秩序维护管理工作，劳务合同期满后，被告佛山海逸考虑到原告年龄偏大及个人身体原因不再续约，劳务雇佣关系终止。第二，原告要求支付养老保险损失，不属于劳动合同纠纷事项。被告佛山海逸在原告入职时主动要求为其购买社保，但原告个人坚持要求不购买社保，以每月支付社保补贴100元的方式作为替代，因此被告佛山海逸没有为原告购买社保主观无过错。原告入职时申明不愿意参加社保，其个人承诺承担未参加社保的法律责任。原告于2018年5月要求被告佛山海逸购买社保，被告佛山海逸为其购买了2018年5月的社保。《社会保险费征缴暂行条例》规定，缴费单位未按规定缴纳和代扣代缴社会保险费的，由劳动保障行政部门或者税务机关责令限期缴纳。因此，补缴社会保险不属于劳动案件的受理范围。原告无法享受养老保险待遇是因为其未达到享受养老保险待遇的条件，其损失不应由被告佛山海逸承担。原告达到法定退休年龄时，只在被告佛山海逸处工作了4年，原告无证据证明其入职被告佛山海逸前已缴纳养老保险的年限累计达11年。也就是说，即便被告能够为原告补缴4年的养老保险，原告仍然不能享受养老保险待遇，因此原告要求被告支付养老保险待遇损失没有法律依据。第三，原告要求支付加班费，被告在每月工资中已经支付，加班费包括日常加班费及法定节日加班费，不存在未支付加班工资的情况。原告是在销配部从事现场管理员岗位工作，任务是看管项目部销售中心场地，正常工作时间是11小时/天，晚上20:00时-23:00时，24:00时-08:00时，夜间1小时是原告休息或宵夜时间，由班长或秩序队长顶岗或换休。从原告工资条显示，公司每月支付给原告日常加班费1390元，日常加班费是不包含法定节日，原告法定节日的加班按其实际出勤情况另行统计，被告当月发放给原告计入工资条“法定加班费”。如原告2017年5月、2017年10月、2018年1月及2018年4月等，被告均另行计算并支付其法定节日加班费。原告2018年4月之前加班费追诉权利因超过仲裁时效而失效。因此，被告无需向原告支付加班费。被告海逸集团没有答辩。诉讼中，原告举证如下：1.原告身份证（1份，复印件）、两被告企业信用信息公示报告（各1份，复印件），证明原、被告的诉讼主体资格。2.佛南劳人仲案字[2019]1665号仲裁裁决书、送达回证（各1份，复印件），证明本案已经过劳动仲裁前置程序，原告不服在法定期间内起诉。3.广东省劳动合同（1份，复印件），证明原告与被告签订了劳动合同，双方存在劳动关系。4.中国农业银行银行卡交易明细清单（22页，复印件），证明原告在申请仲裁前12个月工资收入明细，同时也证明了原告入职的时间。5.佛山市社保参保缴费证明（1份，复印件），证明被告只在原告退休前一个月缴纳了社保费用，导致原告目前无法享受退休待遇。被告佛山海逸对原告上述举证的证据1-5均无异议。被告佛山海逸举证如下：1.广东省劳动合同（1份，原件），证明原告与被告存在劳动关系。2.劳务合同书、规章制度清单（各1份，原件），证明原告达到法定退休年龄后，被告与原告建立的是劳务关系，劳务合同期满后就没有与原告续签，劳务关系终止。3.参加社会保险告知书、个人声明（各1份，原件），证明原告在入职时主动要求被告不为其参加社保，被告当时坚持为其购买但原告不同意，并书写个人声明。4.2017年4月、2017年6-10月、2018年1-4月原始考勤记录（各1份，原件）、2017年4月、2017年6-10月、2018年1-4月员工考勤表（各1份，原件），证明原告实际出勤时间。5.王乐新2017年4月至2018年5月工资条（各1份，原件），证明被告已足额支付原告的全部加班费，包括日常加班费及法定节假日加班费。6.秩序维护员管理制度（1份，原件），证明原告工作岗位的职责及相应管理支付。原告质证认为，对被告佛山海逸提交的证据1的真实性无异议。对证据2的真实性无异议，原告达到退休年龄后由被告与原告签订的。对证据3的真实性无异议，对合法性有异议，根据相关规定依法缴纳社保是包括用人单位与劳动者的法定义务，不因私自约定而免除该责任，私下约定也属无效。对证据4的真实性不予确认，该考勤表为被告单方制作，没有原告签字确认，故可能存在不符合原告实际出勤时间的情形，关于原告的工作时间，确认是每天工作12小时，从晚上20:00至次日早上8:00。对证据5的真实性不予确认，属于被告单方制作，没有原告签字确认，工资构成为被告单方自行划分，与实际不符。对证据6有异议，属于被告单方制作的文件，没有对原告进行公示，原告也没有签字确认。被告海逸集团经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，亦没有在法定期限内向本院提交证据，视为放弃举证、质证的权利。本院经审查认为，被告佛山海逸对原告提交的证据1-5没有异议，原告对被告佛山海逸提交的证据1-3真实性没有异议，本院对其予以确认。被告佛山海逸提交的证据4-6与原告提交的证据3-4可以相互印证，证明原告的工作内容、出勤和工资情况等，且原告不能举证对其予以推翻，故本院对该证据予以采信。根据本院采信的证据及双方的陈述，本院查明如下事实：2014年3月1日，原告入职被告佛山海逸，职务为保安员，双方签订一份劳动合同，期限从2014年3月1日起至2015年2月28日止，每日工作8小时，每周工作6天，每周至少休息一天，正常工作时间工资按月执行，初始工资额为1310元/月。后，原告与被告佛山海逸续签劳动合同，期限为2015年4月1日至2017年3月31日。2017年4月1日，双方再次续签劳动合同，期限为从2017年4月1日起至法定的终止条件出现时止。2018年6月1日，原告与被告佛山海逸签订《劳务合同书》，期限自2018年6月1日起至2019年5月31日止，岗位为秩序维护，劳务报酬为1720元/月。原告的打卡记录显示其工作时间为20:00时至08:00时，结合打卡记录、考勤表、工资条等，2017年4月至2018年5月的出勤天数、应发工资分别如下表：月份出勤天数应发工资月份出勤天数应发工资2017年4月25天3680元2017年11月3804元2017年5月4124.55元2017年12月3808元2017年6月26天3704元2018年1月27天3908.27元2017年7月26天3708元2018年2月24天3904元2017年8月27天3808元2018年3月27天3808元2017年9月26天3804元2018年4月20天4224.81元2017年10月27天4432.82元2018年5月27天3916.27元原告于2018年5月15日年满60周岁，在被告佛山海逸处的最后工作日为2019年5月31日。另查，被告佛山海逸于2014年4月1日向原告发出《参加社会保险告知书》，告知将在原告的每月工资中扣除个人应缴部分的金额。同日，原告向被告书写一份《个人声明》，内容为“本人不愿意参加社会保险，请求公司不要在我的工资中扣除社会保险，我愿意承担不参加社会保险的法律责任”。原告的佛山市社会保险参保缴费证明显示，缴费起止时间2018年4月至5月，单位名称为被告佛山海逸，养老缴费年限合计0年2月。再查，原告作为申请人以被告佛山海逸作为被申请人一、以被告海逸集团作为被申请人二，向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委于2019年5月6日立案受理。原告的仲裁请求为：1.被申请人一支付经济补偿金13200元；2.被申请人一支付养老保险待遇损失72570元；3.被申请人支付2014年3月1日至2018年4月30日加班费48000元（平均每月1000元×48个月）；4.被申请人二对被申请人一上述支付费用承担连带责任。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会作出佛南劳人仲案字[2019]1665号仲裁裁决书，裁决如下：驳回申请人的仲裁请求。原告不服，向本院提起诉讼。本院认为，本案为劳动合同纠纷。对于原告的各项诉讼请求，本院分析如下：一、关于加班费的问题。原告的打卡记录显示工作时间超过8小时，出勤超过21.75天，存在加班情况。根据《广东省工资支付条例》第十六条规定，用人单位应当按照工资支付周期如实编制工资支付台账，工资支付台账应当至少保存二年。原告于2019年5月申请劳动仲裁，故对于2017年5月前的加班费支付情况，被告佛山海逸不负担举证责任。原告未能举证证明其于2017年5月前的具体加班时间及被告佛山海逸未能足额支付加班费，对此原告应承担举证不能的不利后果。故原告主张2014年3月1日至2017年4月30日的加班费，本院不予支持。对于2017年5月1日至2018年4月30日的加班费，本院经审查认为，原告与被告佛山海逸签订的劳动合同约定正常工作时间工资低于佛山地区最低工资标准，故本院以佛山地区最低工资标准核算原告的应发工资。经核算，被告佛山海逸每月向原告支付的工资已超过本院按照佛山地区最低工资标准核算的数额，故被告佛山海逸主张已向原告支付加班费，本院予以采信。原告请求被告支付工作日及休息日加班费48000元，依据不足，本院不予支持。二、关于经济补偿金的问题。原告于2018年5月15日年满60周岁，达到退休年龄，与被告佛山海逸的劳动关系终止。原告请求被告佛山海逸支付经济补偿金13200元，没有法律依据，本院不予支持。三、关于养老保险待遇损失的问题。原告的佛山市社会保险参保缴费证明显示其养老缴费年限合计0年2月，而其在被告佛山海逸处工作4年2个月，其未能举证证明被告佛山海逸未为其参加社会保险是其不能享受基本养老保险待遇的直接原因。故原告请求被告佛山海逸向其支付养老保险待遇损失72570元，依据不足，本院不予支持。被告海逸集团经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本院根据现有证据和查明的事实依法作出缺席判决。为此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：驳回王乐新的全部诉讼请求。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员刘松霞二〇一九年九月二十日书记员吴倩雅