天津市南开区人民法院民 事 判 决 书(2019)津0104民初5339号原告：北京市融汇兴业投资管理有限公司，住所地北京市朝阳区三丰里7号楼2层206室。法定代表人：胡建新，总经理。委托诉讼代理人：哈特，天津尚准律师事务所律师。被告：天津莱佛士企业管理咨询有限公司，住所地天津市南开区黄河道大通大厦3-14层的第十三层A1307。法定代表人：黄传胜，总经理。委托诉讼代理人：荣婕，天津秦天律师事务所律师。原告北京市融汇兴业投资管理有限公司（以下简称“融汇公司”）与被告天津莱佛士企业管理咨询有限公司（以下简称“莱佛士公司”）合同纠纷一案，本院于2019年4月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告融汇公司的委托诉讼代理人哈特，被告莱佛士公司的委托诉讼代理人荣婕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。融汇公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告承担违约赔偿责任，赔偿原告人民币1494141.21元；2.本案诉讼费用全部由被告承担。事实与理由：原、被告于2018年7月签订《委托咨询服务协议》，原告委托被告就原告收购天津雷意激光技术有限公司（以下简称“雷意公司”）股权等有关事宜提供咨询服务。根据协议约定，由被告按照股权收购要求，负责完成对雷意公司的尽职调查工作，并向原告提交工作成果。协议签订后，原告依约向被告支付了3753600元咨询费，但是被告始终未向原告提交尽职调查报告。2018年7月原告进驻雷意公司后对账目进行整理时发现、雷意公司账目存在严重问题。后，在2018年10月原告向天津市南开区人民法院起诉被告合同纠纷一案中，南开区人民法院委托瑞华会计师事务所（特殊普通合伙）天津分所进行审计，并由该会计事务所出具《专项审计报告》得出结论：1.截至2018年7月25日，雷意公司应支付给销售人员的奖金及代垫款资金尚有缺口415877.59元；2.从2017年1月至2018年6月30日，采购发票中显示采购的原材料价值1060263.62元均无实物入库或接收方验货记录。对上述内容，贵院于2019年3月作出（2018）津0104民初12648号民事判决书予以了认定。据此，由于被告的违约行为，致使原告在股权收购中直接经济损失合计1494141.21元。遂成讼。莱佛士公司辩称，不同意融汇公司的全部诉讼请求。融汇公司与莱佛士公司签订的《委托咨询服务协议》仅仅是一个形式上的咨询服务合同，双方在签订时达成的真实合意并非是要真正履行该协议，而是将股权转让款以咨询费的名义进行支付。融汇公司与案外人新加坡马光保健集团私人有限公司（以下简称“新加坡马光公司”）就购买新加坡马光公司持有的雷意公司51%股权达成合意，约定购买价格总价为11097600元，其中股权原始价格为8160000元，溢价部分为3753600元。经双方协商一致，在融汇公司与新加坡马光公司签订的《股权转让合同》上双方的股权转让款按原始价格的九折计算，溢价部分3753600元以咨询费的名义支付，故融汇公司与新加坡马光公司的全资子公司即莱佛士公司签订了《委托咨询服务协议》。签订时，双方的目的旨在融汇公司收购雷意公司不低于51%的股权。在收购完成后，融汇公司即从共管账户将款项支付至了莱佛士公司账户。目前，融汇公司已经实际取得了雷意公司相应的股权，并已完成了工商变更登记，合同的真实目的已经实现，本合同不符合任何法定及约定的解除条件。因此，融汇公司在事实与理由中陈述的相关情况，莱佛士公司均不认可。即使存在该情况，也仅仅是履行瑕疵的问题，不能成为解除合同的事由。另外，不同意融汇公司增加的诉讼请求。1.融汇公司要求莱佛士公司赔偿其垫付的审计费用，其依据的是侵权法律关系，要求莱佛士公司对该损失进行赔偿，而本案是合同纠纷，不属于同一法律关系。2.审计与本案的争议焦点没有关联性，没有审计的必要，融汇公司自行进行审计，费用应当由其自行承担。本院经审理认定事实如下：2018年7月，融汇公司（甲方）与莱佛士公司（乙方）针对甲方委托乙方就收购雷意公司股权等有关交易提供咨询服务事宜，双方签订《委托咨询服务协议》一份。该合同第二条咨询服务协议内容约定，甲乙双方在本协议签订后，乙方启动雷意公司股东各方转股事宜，即按法定程序完成内部的批准程序，并取得有关董事会或股东会决议文件；按照股权收购的要求，乙方负责完成目标公司的尽职调查工作，并向甲方提交工作成果；协助甲方收购不低于目标公司51%股权，并签订股权收购协议；协助甲方向行政主管机构（包括但不限于商委、工商局等）进行申报审批，直至目标公司获得新的企业营业执照，完成合作双方股权转让变更手续；协助甲方完成目标公司……。第三条收购目标及咨询费用约定，雷意公司总估值为12800000元，完成收购不低于51%的股权；咨询费总额为3753600元，甲乙双方开设共管账户后，甲方三日内汇入上述资金。在乙方全部完成上述咨询服务后，甲方同意将共管账户的资金一次性支付给乙方。2018年9月6日，融汇公司向莱佛士公司邮寄了《解除协议通知书》，认为其于2018年7月进驻雷意公司后对账目进行了全面整理时发现，雷意公司的账目中存在销售虚开材料发票金额1255952.62元和现金账缺口486436.54元两个严重问题，但莱佛士公司并未发现上述问题，导致融汇公司的收购行为存在巨大法律风险，决定自2018年9月6日起解除于2018年7月与莱佛士公司签订的《委托咨询服务协议》，双方亦因该事由，原告曾于2018年10月起诉被告于本院，本院于2019年2月26日出具（2018）津0104民初12648号民事判决书，判决认定如下：“根据相关法律规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案中，融汇公司与莱佛士公司签订的《委托咨询服务协议》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行各自义务。莱佛士公司虽在签订该协议后对雷意公司进行了实地考察，并对雷意公司的核心产品进行了了解，但其仅是对雷意公司的相关情况做了一般性了解和调查，并未做全面的调查、核实，尤其是雷意公司的财务上是否存在问题，也未向融汇公司提供雷意公司的相关调查报告，致使融汇公司未能及时、全面了解雷意公司财务上存在的相关问题，违反了协议约定，应承担违约责任。但莱佛士公司已履行了协助融汇公司收购不低于雷意公司51%的股权、签订股权收购协议及完成股权转让变更手续等相关义务，且融汇公司在工商管理部门办理了股权变更登记手续并领取新的营业执照，据此融汇公司签订该协议的合同目的已经实现，故融汇公司要求解除《委托咨询服务协议》、返还咨询费及支付利息的诉讼请求，无事实及法律依据，不予支持。对于莱佛士公司未依约完全履行合同义务或履行合同义务不符合约定的问题，融汇公司可另行向莱佛士公司主张承担违约责任。”并在该案的诉讼中，本院依法对雷意公司2017、2018年度财务情况进行了专项审计，瑞华会计事务所（特殊普通合伙）天津分所出具《专项审计报告》，其中载明：1.截至2018年7月25日，雷意公司应支付给销售人员的奖金及代垫款资金尚有缺口415877.59元；2.从2017年1月至2018年6月30日，销售人员经手开票报销，雷意公司未将款项支付给销货方，而支付给个人的金额合计861363.62元，支付给销货方（也是开票方）款项合计266625元，采购发票中显示采购的原材料，除了李伟采购17台电脑合计金额67725元，实物由李伟保管外，其他价值1060263.62元均无实物入库或接收方验货记录。融汇公司支付审计费18000元。本院认为，融汇公司与莱佛士公司签订的《委托咨询服务协议》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行各自义务。对于被告存在违约一节，案经（2018）津0104民初12648号民事判决书予以认定，根据《中华人民共和国合同法》的规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。本案中，双方在上述协议中并未约定违约责任，故原告可就实际损失进行主张，但原告虽向本院提交《专项审计报告》，但并未提交就该审计报告中所形成的资金缺口已经实际填充或实际弥补的证据，故对原告主张的损失本院不予采信，但原告可就该项损失实际发生后另行主张权利。综上所述，融汇公司的诉讼请求，因证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告北京市融汇兴业投资管理有限公司的诉讼请求。案件受理费18247元，减半收取计9123.5元，由原告北京市融汇兴业投资管理有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  郑萍二〇一九年九月十八日书记员  于权附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将上诉状正、副本递交本院，并按照相关规定预交上诉费用。未在上诉期内递交上诉状的，视为未提起上诉。经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。