西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2018）陕0104民初3707号原告（反诉被告）：西安龙创电子科技有限责任公司，住所地西安市高新区。法定代表人：武建国，该公司总经理。委托诉讼代理人：潘西钦，陕西国友律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨云涛，陕西国友律师事务所律师。被告（反诉原告）：西安万洪房地产开发有限公司，住所地西安市莲湖区。法定代表人：张万洪，该公司董事长。委托诉讼代理人：闫耀华，陕西毕达律师事务所律师。原告西安龙创电子科技有限责任公司（以下简称龙创公司）与被告西安万洪房地产开发有限公司（以下简称万洪公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人潘西钦、杨云涛，被告委托诉讼代理人闫耀华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告向原告支付工程款2126861.87元；2、判令被告向原告支付违约金1537435元（该违约金暂计算至2018年4月1日）及按年息24%计算至实际支付之日的违约金；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年3月26日，原告与被告签订《消防工程施工合同》，约定由原告承包被告开发建设的位于西安市XX路XX城XX村改造项目北区消防工程。原告承接的工程完工后，被告接收使用。2016年11月30日，双方结算确认工程总价款为15513261.87元。截止2018年4月1日，被告尚欠原告工程款2126861.87元至今未付。合同履行期间，被告并未按合同约定付款，且对所欠的工程价款久拖不付构成违约，给原告造成损失，为维护原告合法权益，故诉至法院，望判如所请。被告辩称：1、原告未按照合同约定的质量标准施工，其无权按照合同约定向被告索要工程款。根据双方合同约定，工程需符合国家标准和西安市地方标准；但原告在施工中采用的材料均为非标，消防设施存在严重的质量问题，被告有权拒付工程款。2、被告公司索要工程款无事实依据，被告公司已超额支付原告工程款。根据合同内约定工程应于2013年8月之前竣工，延期竣工的按照合格工程总额的70%结算。原告至今未向被告出具竣工通知书，且直到2016年才履行了消防验收手续。原告计算合同总价款为15513261.87元，延迟竣工应按照10859283元结算，被告已支付13386400元，故原告的诉请无事实依据。3、原告公司主张违约金无事实依据。根据合同约定，原告必须提供完整的满足建档的资料，但至今未向被告提交资料，属违约行为；原告未履行工程保修义务，违反合同约定。综上，原告起诉无事实依据，且存在严重违约行为，请求依法驳回原告的诉讼请求。被告万洪公司提起反诉请求：1、判令被反诉人向反诉人支付违约金2900000元；2、本案诉讼费由被反诉人承担。事实与理由：反诉人和被反诉人于2013年3月26日签订的消防施工合同约定工程应于2013年8月31日前竣工。被反诉人至今未向反诉人出具竣工日期通知书，并且直到2016年才将消防验收履行完毕，被反诉人严重违反合同约定工期的违约行为，应当按合同总价的14500000元向反诉人支付违约金2175000元。根据合同约定，若施工单位两次未通过消防验收的，应承担合同总造价5%的违约金，即725000元。故提出反诉，请求依法维护反诉人合法权益。原告龙创公司针对被告反诉辩称：1、合同约定是因施工单位原因导致工期延误的，应当支付违约金。但原告在施工时，因被告施工现场不具备条件，导致没有按照合同约定工期履行；是因为被告不具备消防施工条件导致，与原告无关。2013年4月，原告向项目建设单位提交需要协调的12项问题，现场项目部称并非施工单位原因导致，是建设单位自己原因导致的。2、关于两次未通过消防验收才支付5%的违约金问题，本案涉案工程没有超过两次验收即通过；原告施工的工程是整个消防工程的一部分，即便不能通过，亦非原告单方面的责任导致。综上，请求驳回被告的反诉请求。原告为证明其主张及反诉抗辩，向本院提供了证据如下：证据一、消防工程施工合同。证据二、工程结算单。证据三、[2015]第0041号、[2015]第0147号、[2015]第0175号、[2016]第0015号建设工程消防验收意见书、建设工程竣工验收消防备案抽查公告单、建设工程竣工验收消防备案受理凭证。证据四、付款明细单。证据五、消防设施验收移交单两份。证据六、总平图、施工现场照片。证据七、工作联系单、设计修改通知书等。被告为证明其抗辩及反诉主张，向本院提交了下列证据：证据一、消防工程施工合同。证据二、中国人民共和国低压流体输送焊接钢管、消防软管卷盘、消防水带及室内消防栓的国家标准。根据上列证据及庭审查明情况，本院认定事实如下：2013年3月26日，被告万洪公司为甲方，原告龙创公司为乙方，签订了编号为万洪合施字第[WH-Group-FB-0022]号《解家村城改安置工程消防栓、喷淋系统施工合同》。约定被告将西安市XX路XX城XX栋单体工程及商业裙楼、地下车库、人防、设备用房等所有工程的消防工程施工及工程的审批、报建、报验直至取得验收合格证等承包给原告施工。合同总价1450万元，计价方式为固定综合单价。承包方式为包工包料、包机械设备、包施工图审查、包验收、包工期、包安全、包设备检测等。合同第六条关于工期约定：工程开工日期2013年3月20日，竣工日期为2013年8月31日，共165日历天，具体开工日期以甲方书面通知为准；如遇下列情况，经甲方书面通知后，工期可按实际情况相应顺延：（1）、因遇不可抗拒的自然灾害造成停工的；（2）、因甲方原因造成工程停工的；XX城XX村改造需项目北区（御溪望城）”消防工程验收合格作为竣工标准。合同第七条关于工程款支付约定为：1、本合同无预付款；2、乙方每月25日上报当月所完成工程量，甲方在次月5日前审核完毕，10前按审定量的50%支付工程款；工程全部完工付款至总工程量的70%；消防验收完成后并取得相关证书后付款至总工程款的80%；余款5%待工程质保期满后15日内一次性无息付清。若工程分批验收，则结算分批进行。3、在甲方资金紧张不能及时支付工程款的情况下，乙方不得停工，应保证工程正常进行，不能影响项目的整体进度。延迟支付工程款的时间不得超过三个月。第八条关于工程变更约定：甲方有权在工程施工过程中，向乙方发出变更指令，要求乙方改变、修改、取消或者增添承包工程的任何部分。除非执行甲方的改变指令，乙方不应改变工程的任何部分；乙方要求变更设计，应事先征得设计单位意见，报请甲方在十日内确认。合同第九条工程质量约定：本合同范围内的工程质量标准必须符合中华人民共和国国家标准和西安市标准。合同第十六条违约条款约定：如因乙方原因致使工程竣工超过十五天，甲方有权委托第三方进行施工和整改，因此涉及的直接和间接费用均由乙方承担并在其工程款中扣除，乙方不得提出任何异议并需无条件移交工作面及相关资料，工程款只按照已完成合格工程总额的70%结算，并另外按合同总价的15%向甲方支付违约金，如违约金不足以弥补甲方及总包方受到的损失，甲方及总包方有权继续向乙方追偿。乙方保证消防工程约定工期满后50日历天内通过消防部门验收，达到合同约定要求；若因乙方原因两次未通过验收的，乙方应承担合同总价的5%违约金，直至验收合格；甲方应按合同约定付款，在超过合同约定的宽限期3个月后，每延迟一天付款，甲方应支付给乙方应付金额千分之三的违约金。2014年5月8日，建设单位万洪公司、监理单位陕西永明项目管理有限公司、施工单位陕西建工安装集团有限公司、消防施工单位龙创公司、设计单位中联西北工程设计研究院共同签署了解家村城中村改造项目（御溪望城）2、3号楼裙房，5、6号楼裙房地下车库、9、11号楼《工程竣工验收报告（消防工程）》，竣工验收结论为：本工程已经按照设计图纸和施工合同约定的范围施工完毕，工程质量符合合同要求和设计图纸要求及有关工程质量验收标准，各项功能满足使用要求。验收组一致同意本工程评定为合格工程，同意使用。2015年1月至2016年1月，西安市公安消XX队XX楼号的四份《建设工程消防验收意见书》。庭审中，原、被告对涉案工程已经消防验收备案的事实均无异议。2015年12月20日，原告向被告发出《消防设施验收移交单》，记载除10号楼外，原告已按照合同要求完成消防安装工程。12月30日被告签署“现场消防器材及设备破损已整改完成，即日起进入维保”。2016年2月23日，原、被告办理了10号楼消防系统设备移交项目，并签署移交单。2016年12月1日，原、被告签署了《工程结算单》，XX城XX号楼、地下车库、XX号楼消防工程各分项明细累计工程款为15513261.87元，原、被告双方均在结算单签字并盖章，最后一方签署日期为2016年12月1日。庭审中，双方对于涉案工程被告已支付款项13386400元的事实均无异议。审理期间，被告万洪公司申请对原告施工的消防工程使用的材料（消防水带、消防栓、消防软管卷盘、消防管道）质量是否符合国家标准进行司法鉴定。本院报呈西安市中级人民法院司法技术室并委托陕西省建筑工程质量检测中心，该中心以其无相应资质为由退回鉴定。应申请人万洪公司要求，后本院再次报送鉴定，西安市中级人民法院司法技术室以未找到相关鉴定机构致使鉴定工作无法完成为由，将委托退回本院。本院认为，本案争议焦点为：双方在履行消防工程施工合同中是否构成违约以及违约金的计算问题。案涉《消防工程施工合同》涉及的工程范围包括单体工程共9栋，同时约定施工期限为开工通知后的165天。但被告万洪公司在向原告交付施工现场时，并非一次性全部交付作业面；且在施工中存在多次设计方案的变更。上述行为，符合合同第六条第六项约定的工期顺延的情形，此节由原告提供的工作联系单、设计修改通知单、现场照片等为证。故本院对被告反诉的要求原告因工期延误而支付的违约金一节不予支持。施工合同第七条第一款第二项中工程款支付条件约定：“消防验收完成后并取得相关证书后付款至总工程款的80%”，因为双方在履行合同中采取滚动付款形式，根据原告提供的相关证据，消防工程也是分次进行验收，最后一次验收备案时间为2017年1月27日；同时根据合同中该条第一款第三项的约定，被告可以延迟三个月付款。即至2017年4月27日前，被告应当支付工程额为15513261.87元×80%=12410609.50元，至本案庭审时本案付款已超过上述金额，本院对原告请求被告支付此期间违约金的诉讼请求不予支持。施工合同第七条第一款第二项中工程款支付条件还约定：“工程竣工验收完毕、结算完成后付款至总工程量的95%”，工程竣工验收后，双方于2016年12月1日签署结算单，根据付款顺延三个月期限的约定，即被告至2017年3月1日前应付款至15513261.87元×95%=14737598.78元，被告实际付款差额为1351198.78元，与合同约定不符，构成违约，应向原告承担延迟付款的违约责任。原告请求按照年利率24%计算违约金，被告认为违约金过高并请求人民法院予以调整；被告延迟付款行为给原告造成的仅为孳息损失，综合双方合同履行情况，本院酌情调整违约金标准为按照中国人民银行同期贷款利率。剩余5%工程款为质保金，根据合同约定应当在质保期（两年）满后的15日内一次性无息支付，从2016年2月23日双方最后一项消防系统设备移交单签署计算质保期，至2018年2月22日质保期届满，剩余款项被告应当按照约定向原告支付。关于被告反诉请求原告因两次未取得消防验收，应支付违约金一节，因其未提供证明予以证明，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、本判决生效后十日内，被告西安万洪房地产开发有限公司向原告西安龙创电子科技有限责任公司支付剩余工程款2126861.87元并支付违约金（以1351198.78元为基数，按中国人民银行同期贷款利率标准，从2017年3月21日计算至实际付清之日止）；二、驳回原告西安龙创电子科技有限责任公司其余诉讼请求；三、驳回被告西安万洪房地产开发有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费36114元，由原告负担9114元，由被告负担27000元；反诉费15000元，由被告负担（上述款项原、被告已预付，由被告在执行本判决时支付被告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审   判   长    闵永军审    判    员    铁文静审    判    员    李  君 二○一九年八月二十三日 书    记    员     高  瑞1