四川省南充市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川13刑终175号 原公诉机关四川省南部县人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄敏，男，1986年10月14日出生，汉族，中专文化，个体户，四川省南部县人，户籍地南部县，现住南部县。2018年11月10日因本案被抓获，次日被刑事拘留，同年11月23日被逮捕。现羁押于南部县看守所。 原审被告人王军，男，1983年11月15日出生，汉族，初中文化，南部县新世纪文化传播有限公司负责人，四川省南部县人，住南部县。2010年3月22日因犯交通肇事罪被判处有期徒刑三年，缓刑四年。2018年11月10日因本案被抓获，次日因吸毒被行政拘留10日，同年11月21日被刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于南部县看守所。 原审被告人**，男，1981年6月1日出生，汉族，高中文化，无业，四川省南部县人，户籍地南部县，现住南部县。2018年11月19日因吸毒被行政拘留5日。2018年11月23日因本案刑事拘留，同年12月6日被逮捕。现羁押于南部县看守所。 原审被告人孟娜，女，1999年5月9日出生，汉族，中专文化，无业，四川省南部县人，户籍地南部县，现住南部县。2018年11月10日因本案被抓获，次日因吸毒被行政拘留10日，同年11月21日被刑事拘留，同年12月5日被逮捕，2019年6月9日被取保候审。 原审被告人王英，女，1988年10月8日出生，汉族，初中文化，南部县公路一局加油站员工，四川省南部县人，户籍地南部县，现住南部县。2018年11月19日因本案被抓获，次日因吸毒被行政拘留5日，同年11月23日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于南充市看守所。 四川省南部县人民法院审理四川省南部县人民检察院指控原审被告人黄敏、王军犯贩卖毒品罪，原审被告人**、孟娜、王英犯容留他人吸毒罪一案，于2019年5月5日作出（2019）川1321刑初87号刑事判决。原审被告人黄敏不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。合议庭经过阅卷，审查黄敏的上诉意见，讯问了黄敏，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2018年6月的一天，被告人黄敏通过微信联系被告人王军约定交易价值人民币300元（以下币种均为人民币）的冰毒，随后黄敏携带冰毒来到南部县王军的婚庆公司附近交给王军，王军给了黄敏300元现金。2018年10月的一天，王军通过微信联系黄敏购买毒品，双方约定在南部县王军开的婚庆公司附近交易，随后黄敏将冰毒带到建设湾6号交给王军，王军给了黄敏600元现金。2018年11月10日下午16时30分左右，黄敏在南部县附近向王军贩卖冰毒0.9克，正在交易时被民警抓获，民警当场从黄敏手中查获毒资现金500元。 2018年10月初的一天，被告人王军在南部县“白鹤香洲”小区路口，向吸毒人员何某1贩卖了价值100元的冰毒，收取了100元现金。2018年10月16日晚上，吸毒人员何某1向王军购买了冰毒，并给了王军200元现金。吸毒人员陈某于2018年11月6日、11月8日两次从王军处购买了冰毒，每一次均通过微信向王军支付100元，共计200元。2018年11月9日凌晨，吸毒人员熊某微信转账200元，从王军手中购买了冰毒，同年11月10日向王军支付200元现金购买了冰毒。2018年11月10日上午10时许，南部县公安局民警在南部县南隆镇金星袁家桥村3组何某1家楼下将王军查获，当场从王军身上查获两袋冰毒，净重0.6克。 2018年7月8日下午，被告人**先后容留吸毒人员张某、赵某、邓某等人在其位于南部县的家中吸食了冰毒。2018年10月25日，**容留吸毒人员杜某、蒲延虎在其家中吸食了冰毒。2018年11月9日，**容留杜某、蒲延虎在其家中吸食了冰毒。2018年11月17日，**容留杜某在其家中吸食了冰毒。2018年11月18日，**容留杜某、范杰在其家中吸食了冰毒。 2018年10月中旬一天晚上，吸毒人员王军邀约吸毒人员杜某、陈某到南部县被告人孟娜居住的房屋玩耍，随后三人跟随孟娜上到二楼孟娜居住的卧室内，王军从身上拿出冰毒，王军、孟娜、陈某及杜某四人均在卧室内吸食了冰毒。 2018年11月4日21时许，被告人王英在南部县，容留了王军、孟娜、熊某吸食冰毒。2018年11月5日23时许，王英在南部县家中，容留了王军、孟娜、熊某吸食冰毒。2018年11月7日23时许，王英在中，容留了王军、孟娜、何某2、熊某吸食冰毒。2018年11月18日中午，王英在南部县家中，容留了陶某吸食冰毒。2018年11月18日18时许，王英在南部县家中，容留了何某2吸食冰毒。2018年11月18日22时许，王英在南部县家中，容留了何某2吸食冰毒。2018年11月初的一天晚上，王英在南部县家中，容留了孟娜吸食冰毒。 在审理过程中，被告人王军主动缴纳了罚金5000元。 原判认定上述事实，有经庭审举证、质证并经合议庭确认的受案登记表、立案决定书、强制措施法律文书、被告人身份信息、到案经过、检查证及现场检查笔录、扣押决定书及扣押清单、现场勘验笔录、称重笔录、鉴定意见书、指认现场笔录及照片、房屋产权证明、情况说明三份、违法犯罪前科材料，辨认笔录，证人何某1、陈某、杜某、赵某、张某、邓某、熊某、何某2、吴某、陶某的证言，微信提取笔录，被告人王军协助民警抓获黄敏相关证据，各被告人的供述等证据予以证实。 原判认为，被告人黄敏、王军明知是毒品而进行贩卖，侵害了国家对毒品的管理制度和他人的生命、健康权，其行为均构成贩卖毒品罪。对现场查获并扣押在案的毒品、毒资予以没收。被告人**、孟娜、王英用住房为吸食毒品人员提供吸食毒品的场所，其行为构成容留他人吸毒罪。王军的检举行为系立功，依法可以从轻或者减轻处罚，在审理过程中主动缴纳罚金，可酌情从轻考量。各被告人属坦白，认罪悔罪态度好，可以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八之规定，判决：一、被告人黄敏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元；二、被告人王军犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币5000元；三、被告人**犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币4000元；四、被告人孟娜犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币3000元；五、被告人王英犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币5000元；六、扣押在案的毒品1.5克予以没收，由公安机关销毁；七、扣押在案的毒品资金500元予以没收，上缴国库。 上诉人（原审被告人）黄敏的上诉意见是：1.2018年11月10日，其无贩卖毒品的意图，系办案机关诱导所为，查获的毒品0.9克系其用于吸食的，该次不应认定其贩卖毒品。2.其认罪、悔罪，家庭经济困难，请求从轻处罚。 二审审理查明的事实和确认的证据与一审法院认定的一致。 本案事实清楚，证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）黄敏、原审被告人王军违反国家毒品管制法规，多次向他人贩卖毒品甲基苯丙胺，情节严重，均应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。原审被告人**、孟娜、王英违反国家毒品管制法规，容留他人在其住处吸毒，均应当以容留他人吸毒罪追究其刑事责任。王军协助公安机关抓获黄敏，系立功，可以从轻或者减轻处罚；王军、**、孟娜、王英归案后，均如实供述主要犯罪事实，系坦白，当庭自愿认罪，可以从轻处罚。黄敏当庭自愿认罪，作为量刑情节予以考虑。黄敏关于“2018年11月10日，其无贩卖毒品的意图，系办案机关诱导所为，查获的毒品0.9克系其用于吸食的，该次不应认定其贩卖毒品”的上诉意见，经查，2018年11月10日，黄敏向王军贩卖毒品的事实，有现场检查笔录、扣押物品清单，王军的供述以及黄敏本人的供述在卷佐证，足以认定。其所提犯意引诱的上诉意见无事实依据。其有贩卖毒品的行为，从其身上查获的毒品应当计入其贩卖的数量。黄敏关于“其认罪、悔罪，家庭经济困难，请求从轻处罚”的上诉意见。经查，黄敏所提家庭经济状况，不影响对其定罪量刑。其到案后未如实交代主要犯罪事实，在办案机关掌握其主要犯罪事实之后，才如实交代，原判认定其坦白错误，本院依法予以纠正。其请求从轻处罚无事实和法律依据，不予支持。综上，原判对王军、**、孟娜、王英认定事实和适用法律正确，判处恰当；认定黄敏坦白错误，导致对其量刑不当，但基于上诉不加刑原则，本院决定对原判刑期予以维持；原判未继续追缴黄敏、王军的违法所得不当，二审依法予以改判。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款、第六十八条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、第二百三十七条之规定，判决如下： 一、维持四川省南部县人民法院（2019）川1321刑初87号刑事判决； 二、继续追缴上诉人（原审被告人）黄敏的违法所得人民币900元（已扣押在案502元）、原审被告人王军的违法所得人民币900元，上缴国库；未随案移送的其他涉案财物，由扣押机关依法处理。 本判决为终审判决。 审判长 尹 林 审判员 张怡丹 审判员 李碧英 二〇一九年九月十六日 书记员 吴 惟 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十四条容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 第二百三十七条第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。 人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。