湖南省中方县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1221民初731号 原告：怀化市宇隆水电发展有限公司，住所地中方县生态城同乐路，统一社会信用代码91431221691847605K。 法定代表人：袁冠尧，公司总经理。 委托诉讼代理人：向志刚，湖南世勤律师事务所律师。 委托诉讼代理人：冯美刚，湖南世勤律师事务所律师。 被告：天津市天发重型水电设备制造有限公司，住所天津市北辰区天津高端装备制造产业园永兴道106号，统一社会信用代码911201137257284888。 法定代表人：范强，男，该公司董事长。 委托诉讼代理人（特别授权）：景珊珊，上海锦天城（天津）律师事务所律师。 原告怀化市宇隆水电发展有限公司（简称怀化宇隆公司）与被告天津市天发重型水电设备制造有限公司（简称天津天发公司）买卖合同纠纷一案，本院2019年6月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告怀化宇隆公司委托诉讼代理人向志刚、被告天津天发公司委托诉讼代理人景珊珊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告怀化宇隆公司向本院提起诉讼，请求：1、依法解除原被告签订的《怀化市中方县三角滩水电站增效扩容改造工程轮发电机组及辅助设备采购及安装合同协议书》（以下简称《合同协议书》）；2、判令被告立即返还原告交付的预付款和投料款壹仟零伍拾壹万元（1051万元）；3、判令被告立即向原告支付违约金2628045元（按照合同金额17520297.12元的15%计算）；4、判令被告向原告支付购买同类货物超出的费用4749702.88元；5、本案诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：2016年12月9日，原、被告签订《合同协议书》（合同编号：SJT2016-01）。根据合同约定，第一台机组在合同生效日算起60天内提交图纸和资料，2017年8月31日前交货；第二、三台机组在合同生效日算起60天内提交图纸和资料，2018年2月底前交货。合同第二章第26条约定，卖方（即“被告”）不能履约的向买方（即“原告”）偿付合同金额的15%的违约金（即2628045元）。合同第29条约定，终止合同后卖方（即被告）应对买方（即原告）购买类似货物所超出的那部分费用负责；故被告应当对造成的4749702.88元损失负责。合同签订后，原告通过中方县财政局支付了合同约定的预付款和投料款共计1051万元。被告收款后未安排生产双方合同约定的设备，原告多次发函催促，被告却从未履行排产计划实际生产。原告于2019年5月7日再次向被告发函催促交付设备，并要求被告于2019年5月21日前按照合同约定的质量标准完成合同所涉设备的生产，否则原告将依法解除合同。然而，时至今日被告既未履行合同约定的义务，又未退还原告交付的预付款和投料款。为维护当事人的合法权益，原告依法提起诉讼，请求法院支持。 被告天津天发公司辩称：一、原被告双方签订的《合同协议书》未违反法律强制性规定，合法有效，应该继续履行合同。被告将《合同协议书》中部分内容分包给案外人的行为不是合同解除的法定条件也不是约定条件。原告延期付款，被告分包是为了更好地履行合同。二、原告从支付预付款开始违约，至今未按合同约定支付相应款项，一直持续违约，被告不交货是行使先履行抗辩权。原告主张的购买同类物支出的额外损失未实际发生，主张的违约金金额明显过高。三、因被告没有明显的违约行为，即使合同解除，原告应返还被告签订合同时支付的10%保证金，且被告不返还已收到的货款，被告可以将已经生产出来的相应产品交于原告。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对有争议的证据，本院认定如下： 1、原告提交的重庆水轮机厂有限责任公司关于湖南三角滩水电站水轮机发电机组及其附属设备改造交流资料，证明因被告违约，原告购买类似货物所超出部分费用损失4749702.88元。被告提出异议。本院认为，该证据为参考性资料，并非合同，不能证明原告产生实际经济损失。对该证据的证明目的不予采信。 2、被告提交的2017年3月5日会议纪要，证明被告已经按照合同约定向原告提交了技术图纸。原告提出异议。本院认为，该证据证明原、被告与设计院代表就水轮发电机组听取设计介绍、审阅主机厂提供的供审图纸，经过讨论和协商，达成共识的内容，不能证明被告向原告提交完整的技术图纸。对该证据的证明目的不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告怀化宇隆公司经营水利发电、销售、水电投资。被告天津天发公司经营水电设备的设计、制造及技术咨询等。2016年12月9日，原告接受被告关于怀化市中方县三角滩水电站增效扩容改造工程（水轮发电机组及其辅助设备采购及安装）的投标，双方签订《合同协议书》（合同编号：SJT2016-01）一份。合同总金额17520297.12元。合同（P142）约定，第一台机组在合同生效日算起60天内提交图纸和资料，2017年8月31日前交货；第二、三台机组在合同生效日算起60天内提交图纸和资料，2018年2月底前交货。合同第二章第26条约定，卖方（即被告）不能履约的向买方（即原告）偿付合同金额的15%的违约金（2628045元）。合同第29条约定，终止合同后卖方对买方购买类似货物所超出的那部分费用负责。 合同签订后，原告通过中方县财政局于2017年1月20日、2017年7月12日向被告支付合同约定的预付款和进度款共计975万元，2018年10月26日支付投料款76万元，共计支付合同款1051万元。被告未按合同约定提交图纸和资料。合同履行过程中，原告多次向被告发函、派人督促相关设备生产及整体交货情况。被告多次复函向原告报告生产进度和排产计划，称由于原告未按合同约定支付投料款、被告公司厂区搬迁、水电设备生产周期较长、设备分批制造和交货的客观情况，导致项目的设备生产滞后，未实际完成设备生产和交货。2019年5月7日，原告向被告发催促交付设备函，提出：被告的违约行为造成原告的重大损失，请被告2019年5月21日前按合同约定的质量完成设备生产、通知交货、支付迟延交货违约金，否则，原告将依法解除合同，要求被告返还已付款项，同时承担违约责任。被告2019年5月14日再次回函、提交书面生产计划表。2019年5月24日，原告向被告发解除合同通知函，要求被告与原告对接，返还已付款，承担违约责任。2019年5月31日，被告复函报告项目投产情况，表示要继续履行合同。双方形成纠纷。 另查明，被告将《合同协议书》部分内容发包给案外人天津市天发永亮水电设备制造有限公司，未经原告同意。 本院认为：本案系买卖合同纠纷。原、被告在平等、自愿的基础上达成的《合同协议书》是双方的真实意思表示，没有违反法律法规的强制规定，具有法律效力。原告按照合同约定支付前期全部的预付款、进度款、投料款。被告未在合同约定期限交付图纸资料及货物，经原告催告后在合理期限内仍未履行。原被告双方的往来函件表明，被告不能交付货物的原因是未实际完成设备生产，无法交货，而不是原告不付货款，被告提出的先履行抗辩权的理由不能成立。被告未经原告同意将《合同协议书》部分内容发包给天津市天发永亮水电设备制造有限公司，违反诚实信用原则。原告请求解除原被告签订的《合同协议书》，要求被告返还1051万元、偿付合同金额的15%的违约金（即2628045元）符合法律规定及约定。被告提出违约金过分高于造成的损失，却未提交相关证据证明原告损失大小，对该辩解意见不予采纳。对原告要求被告支付购买同类货物超出费用4749702.88元的诉讼请求，因该费用未实际产生，不予支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（三）项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼法证据若干问题的规定》第二条规定，判决如下： 一、解除原告怀化市宇隆水电发展有限公司与被告天津市天发重型水电设备制造有限公司签订的《怀化市中方县三角滩水电站增效扩容改造工程轮发电机组及辅助设备采购及安装合同协议书》； 二、限被告天津市天发重型水电设备制造有限公司于本判决生效后10日内向原告怀化市宇隆水电发展有限公司退还预付款、进度款、投料款1051万元； 三、限被告天津市天发重型水电设备制造有限公司于本判决生效后10日内向原告怀化市宇隆水电发展有限公司支付违约金2628045元； 四、驳回原告怀化市宇隆水电发展有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费129126.4元、诉讼财产保全费5000元，由被告天津市天发重型水电设备制造有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 长  谷 若 人民陪审员  舒朝菊 人民陪审员  曾灵慧 二〇一九年九月二十五日 书 记 员  石 宁 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。