陕西省蒲城县人民法院民事判决书                         (2019)陕0526民初19号原告：王某某，女汉族，居民，住陕西省西安市碑林区。委托诉讼代理人：程向阳，陕西至正律师事务所律师。委托诉讼代理人：郝晓春，陕西至正律师事务所律师。被告：蒲城瑞鹰新材料科技有限公司。住所地：渭南市蒲城县（XX城XX园）。法定代表人： 高某甲，该公司总经理。委托诉讼代理人：何季刚，陕西开航律师事务所律师。原告王某某与被告蒲城瑞鹰新材料科技有限公司（以下简称瑞鹰公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月2立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王某某及委托诉讼代理人程向阳、郝晓春，被告瑞鹰公司委托诉讼代理人何季刚到庭参加诉讼。被告瑞鹰公司法定代表人高某甲经传唤未到庭。本案现已审理终结。原告王某某向本院提出诉讼请求：1.要求被告支付原告2018年3月10日至2018年9月7日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额56452.50元；2.支付原告2018年9月份工资差额630元；3.支付原告解除劳动关系的经济补偿金51748元；4.支付原告竞业限制补偿金67743元；5.支付因未向原告缴纳社会保险金造成的损失182364元；6.支付原告从2013年3月至2018年9月加班工资共72917.80元；7.诉讼费由被告承担。事实及理由：原告王某某于2013年3月11日通过社会招聘方式进入被告瑞鹰公司工作，双方签订了《技术人员招聘协议书》，协议约定期限为2013年3月11日起至2018年3月10日止，共五年。原告一直未按照约定为原告缴纳社会保险。2018年8月，原告得知此情况后，要求被告为其缴纳社会保险，被告答复会考虑，但随后停止了原告的一切工作。2018年9月7日，原告办理了离职事项。其9月份工资为2195元，而被告仅发放1565元。双方签订的劳动合同到期后，被告未与原告继续签订书面劳动合同，应支付2018年3月至2018年9月双倍工资。劳动合同约定了竞业限制条款，原告离开被告公司后5年内必须不得以任何理由从事本公司相同公司工作。所以被告应支付原告月工资30%的竞业限制补偿金。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。被告未给原告缴纳社会保险，是造成原告离职的主要原因，对原告的损失主要有不能申领失业保险金，以及可领养老保险金额的减少。原告在工作期间，勤勤恳恳，几乎每个月都被安排加班，被告从未予以调休，也未支付过加班工资。原告自2013年3月至2018年9月离职，休息日加班232.50天，被告应支付加班工资232.50天×9408.75/30×100%=72917.80元。总之，蒲城县劳动人事争议仲裁委员会作出的蒲劳人仲案字（2018）31号仲裁裁决书认定事实错误，适用法律错误。现原告为维护合法权益，提起诉讼。被告瑞鹰公司辩称，一、原、被告未能续签劳动合同的原因是原告造成的，被告没有向其支付双倍工资的事实及法律依据。2013年3月11日双方签订书面劳动合同，期限5年，月工资3000元。合同到期前，被告提出续签订劳动合同，但原告不同意再续签。2018年9月7日上午8点多，原告到被告公司实验室前摇锁踹门，在未打开的情况下，把领导办公室钥匙拔掉开实验室门，未打开后将钥匙扔掉。被告无奈之下，同意了原告的辞职报告。二、原告王某某的月平均工资基数为6908元。原告入职后表现突出，直接去掉试用期，将原告的保密费增加到2000元。原告的工资及各项月平均工资总共9408元，扣除保密费2000元，伙食补助300元，通讯费200元，个人所得税905元，因此原告的月平均工资应为6908元。三、原告实行的工时制度符合法律规定，被告没有加班事实，原告公司规章制度规定每日工作7小时，每周至少休息一天，符合法律规定。被告要求支付加班费的诉请没有事实及法律依据。四、社会保险缴纳属于有关行政机关的行政管理范畴，不属于人民法院的受案范围，其要求支付未缴纳社保造成的损失未经仲裁裁决程序。五、由于原告王某某突然离职，致使公司科研项目不能正常进行，该项目已经下线，因此被告放弃对原告五年的竞业限制要求。六、2018年9月4日至2018年9月7日，原告并未正常上班，而是办理辞职事宜，因此，被告没有发放这期间的工资。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于双方当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对于原告王某某提供的证据认定如下：证据1.《技术人员招聘协议书》，证明被告与原告在2013年3月11日签订劳动合同，期限为2013年3月11日至2018年3月10日，该协议约定竞业限制条款。被告对其真实性无异议，对其证明目的不认可，认为未续订劳动合同责任在原告，双方约定的竞业限制补偿金已经在合同中以保密工资形式进行了发放。该《协议书》系原、被告签订的书面劳动合同，对其真实性本院予以认定。证据2.原告的辞职申请报告、被告出具的解除劳动合同告知函，证明2018年9月7日原告以被告未缴纳社会保险为由提出辞职，双方劳动关系终止时间为2018年9月7日，原告工资应发放至2018年9月7日。被告对该证据的真实性无异议，因被告公司系自筹自建公司，目前已解决了工伤和生育保险，其他保险待遇正在办理中，2018年9月4日至9月7日原告没有从事任何工作，只是以各种形式逼迫公司与其解除劳动关系，因此被告未向原告发放4日至7日的岗位工资。该证据系原、被告解除劳动关系时所书写的材料，真实性予以认定。证据3.原告的工资卡明细，证明原告离职前2017年9月至2018年8月工资情况。被告对真实性无异议，证明目的不认可，认为原告的工资应扣减保密费、通讯费、伙食费等。该证据系被告向原告支付的工资流水信息，对支付的工资总额予以认定。证据4.考勤表，证明原告每月仅休息四天，被告应支付加班工资。被告不认可，认为原告的工作时间为一周六天，朝九晚五的工作时间。但结合被告提供的证人高某乙的当庭证言，能够认定该证据的真实性，亦能够证明原告每个月休息四天的事实。证据5.原告与被告法定代表人高某甲的谈话录音，证明原告被迫离职，未签订劳动合同的过错在被告，被告应支付双倍工资差额。被告对该证据的真实性、合法性均不认可。该证据系原告自行录制无法证明谈话人的身份情况，对证据的合法性无法确认，不予认定。 被告瑞鹰公司提供的证据认定如下：证据1.《劳动协议》，证人范某甲、高某甲的书面证言，证人高某乙的当庭证言；辞职申请报告、解除劳动合同告知函，证明合同到期后，由于原告原因致使合同未能续签，原告没有要求被告支付其双倍工资的事实和法律依据。该组证据中劳动协议与原告提供的《技术人员招聘协议书》、辞职报告、解除劳动合同告知函均相同，双方均无异议，予以认定；证人范某乙、高某甲的书面证言，因证人无正当理由未出庭接受质询，无法确定证言的真实性，且证人与被告有利害关系，不予认定；证人高某乙当庭证言关于考勤、工资、工作时间部分予以认定，其他部分不予认定。证据2.视频，证明原告将领导办公室钥匙扔掉，导致公司没办法才同意原告辞职。该证据系监控所拍摄的视频资料，真实性予以认定。证据3.工资表，证明原告工资基数应为6908元，再未续签订合同后，双方继续按原合同执行。原告对2018年3月至8月的工资表不认可，认为该工资表系被告单方制作，无原告签字，原告对工资构成并不知晓，对2013年3月至5月工资表真实性认可。被告提供的工资表有经理、财务等公司人员签字审批、审核，且与原告工资卡所发放的工资数额相同，能够证明工资表的真实性，予以认定。证据4.社会保险缴费单，证明缴纳社会保险情况。被告未提交该证据的原件予以核对，无法证明其真实性，即便为真，该票据缴纳所属时间均为201809——201810，系双方发生劳动纠纷后，故对该证据不予认定。根据认定的证据能够确认如下案件事实：被告瑞鹰公司成立于2013年2月27日，其经营范围为氢化丁腈橡胶系列、柴油十六烷改进剂项目筹建。2013年3月11日，原告王某某到被告瑞鹰公司上班，任质检技术员一职，双方签订《协议》，约定：第一条 协议期限 本协议自2013年3月11日起至2018年3月10日止，共5年。第二条 保密规定  瑞鹰公司每月支付原告王某某保密费120元。……第六条 工作时间和劳动报酬 瑞鹰公司遵守劳动法及相关规定，合理确定工作时间；王某某使用（试用）期满后，执行岗位工资月薪3000元；以后按工作岗位及业务能力相应加薪。第七条 保险和福利待遇  协议期内，双方按国家和省有关规定，按当地平均工资缴费规定办理相关的社会保险和医疗保险等；伙食补助标准：瑞鹰公司每月补助王某某伙食费300元；住宿自理，瑞鹰公司给予适当补助等。被告公司规定每月休假四天。协议到期后，双方未再续签，原告继续在被告处工作，至2018年9月3日，原、被告因缴纳社会保险而发生争议，后被告停止原告工作事项。2018年9月7日，原告向被告提出书面辞职申请，被告于当日批准了原告的辞职申请。2018年9月25日，原告王某某向蒲城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：1.被告向原告支付未签订劳动合同双倍工资差额56452.50元；2.被告支付解除劳动合同经济补偿金47043.75元；3.支付原告2013年3月至2018年9月加班费145835.60元；4.支付原告竞业限制补偿金67743元；5.给原告补缴2013年3月至2018年8月的社会保险。2018年11月28日，蒲城县劳动人事争议仲裁委员会作出蒲劳人仲案字（2018）31号仲裁裁决书。2018年12月1日，原告收到该仲裁裁决书，2018年12月14日，因不服该仲裁裁决书向本院提起诉讼。另查，2013年3月、4月、5月，被告向原告每月支付工资总额5000元，支付2013年3月至5月午餐补助900元，支付2013年6月至8月高温补助费900元。2018年3月至2018年8月，被告向原告发放的工资组成包含基本工资800元、岗位工资6900元、保密工资2000元、工龄工资300元、全勤工资300元、午餐补助300元、通讯补助200元，合计10800元。劳动合同解除前12个月，原告王某某实际发放的工资分别为：2018年8月9895元、2018年7月9457元、2018年6月9895元、2018年5月9895元、2018年4月7412元、2018年3月9895元、2018年2月8235元、2018年1月9855元、2017年12月10301元、2017年11月9409元、2017年10月8841元、2017年9月9855元。本院认为，1、关于未签订劳动合同双倍工资。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款之规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。” 根据《劳动合同法》第四十四条之规定，劳动合同期满的，劳动合同终止。即劳动合同期满后，合同中的权利义务关系不复存在，原有的劳动关系已经随着劳动合同的终止而被消灭。单位继续用工应当与劳动者重新签订书面劳动合同，如单位不能证明因劳动者的原因未续签劳动合同，仍应按照《劳动合同法》第八十二条的规定支付二倍工资。本案中，原告王某某自2013年3月11日入职被告公司，2018年3月10日合同到期后，双方未再续订劳动合同，故对原告主张被告支付2018年3月10日至2018年9月7日未签订劳动合同期间的双倍工资差额，应予支持。被告瑞鹰公司辩称，双方未续签劳动合同是因原告王某某拒不签订，提供有《劳动协议》、证人高某甲、范某甲、高某乙的书面证言、证人高某乙的当庭证言、辞职申请报告、解除合同告知函，但该证据不能证明系原告王某某的原因未续签劳动合同，故对被告瑞鹰公司的辩称意见不予采信。综上，被告瑞鹰公司应支付原告王某某未续签劳动合同的二倍工资差额。关于支付数额问题，因双方签订的劳动合同于2018年3月10日到期，根据《劳动合同法》第八十二条第一款之规定，计算二倍工资差额应从2018年4月11日起算，到2018年9月6日双方解除劳动关系前一日止，共计45503.19元[7412元÷21.75×13天+(9895元+9895元+9457元+9895元+1931.03元)。2、关于原告2018年9月份工资差额。根据本案查明事实及被告瑞鹰公司提供的证明，能够确认2018年10月15日，被告瑞鹰公司向原告王某某支付2018年9月份工资1565元，工资基数为10500元。2018年9月3日，原、被告因离职问题发生争议，2018年9月7日，被告瑞鹰公司向原告王某某出具解除劳动合同告知书，双方正式解除劳动合同，在此期间，原告王某某仍在岗。原告王某某的9月份工资应计算至2018年9月6日，故2018年9月原告王某某的工资应为1931.03元（10500元／月÷21．75×4天×100％），故被告瑞鹰公司应补发原告王某某9月份工资差额366.03元。被告瑞鹰公司辩称原告王某某工作至2018年9月3日上午，工作时间应计算2.5天，且2018年9月份工资差额未经劳动仲裁前置程序，不属于本案审理范围。但被告瑞鹰公司未提供相应的考勤记录等证据，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（一）》第六条规定，人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。原告王某某在诉讼中增加工资差额请求，与仲裁中的事项均基于原、被告之间解除劳动关系而产生，相互之间具有依附性，应当合并审理。故对被告瑞鹰公司的辩称意见不予采信。3、关于解除劳动合同经济补偿金。被告瑞鹰公司在原告王某某工作期间未缴纳社会保险费，双方解除劳动合同关系，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条规定，被告应当向原告支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。其中月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。根据《国家统计局关于工资总额组成的规定》、《国家统计局关于工资总额组成的规定若干具体范围的解释》相关规定，劳动法中的工资是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。特殊情况下支付的工资包括：（一）根据国家法律、法规和政策规定，因病、工伤、产假、计划生育假、婚丧假、事假、探亲假、定期休假、停工学习、执行国家或社会义务等原因按计时工资标准或计时工资标准的一定比例支付的工资；（二）附加工资、保留工资。通讯费、午餐补助系员工因公或业务需要而实际产生的费用，每月金额必因实际情况差异而有所差异。但本案中，根据被告瑞鹰公司提供的工资表，能够证明该费用系每月定额发放。因此，通讯费、午餐补助应计入工资总额。关于保密工资是否应计入工资总额。原、被告在协议中约定了保密工资，该工资按月向原告支付，且依被告提供的2019年4月3日向本院提供的《说明》可知，被告认可原告王某某的每月工资基数中包含保密工资，故保密工资应属工资组成部分。原告王某某与被告瑞鹰公司自2013年3月11日至2018年9月7日存在劳动关系。原告王某某在劳动合同解除前十二个月的平均工资应为：9412.08元[（9895元+ 9457元+9895元+9895元+7412元+9895元+8235元+9855元+10301元+9409元+8841元+9855元)÷12]，故结合原告王某某诉请其平均工资为9408的意见，被告瑞鹰公司应向原告王某某支付解除劳动合同经济补偿金为：51744元（9408元/月×5.5月）。4、关于竞业限制补偿金。《中国人民共和国劳动合同法》第二十四条规定，对负有保密义务的劳动者，用人单位可以与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。原、被告在协议中约定竞业限制期限为5年，故双方为期2年的竞业限制期限有效，而超出2年之外的竞业限制期约定因违反法律规定，应属无效。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第六条规定，当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制，单位约定解除或者终止劳动合同后给予劳动者经济补偿，劳动者履行了竞业限制义务，要求用人单位按照劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月平均工资的30%按月支付经济补偿的，人民法院应予支持。第九条规定，在竞业限制期限内，用人单位请求解除竞业限制协议时，人民法院应予支持。在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，人民法院应予支持。本案中，原告王某某主张其在2018年9月7日与被告瑞鹰公司解除劳动合同后，履行了竞业限制义务，被告瑞鹰公司应自2018年9月7日起双方解除劳动关系后，向原告支付竞业限制经济补偿。2019年4月3日，被告瑞鹰公司表示要求解除竞业限制协议，依据法律规定，应额外支付原告三个月的竞业限制经济补偿，故竞业限制经济补偿确定为：28224元（9408元/月×30%×10月）。被告瑞鹰公司辩称保密工资即为竞业限制经济补偿,已包含在原告的工资中，但依据法律规定，竞业限制经济补偿系解除或终止劳动合同后，按月支付给劳动者的经济补偿，与其所支付的保密工资不属于同一性质，故对其辩称意见不予采信。5、关于未缴纳社会保险金的损失。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条规定，劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。原告王某某主张因被告瑞鹰公司未缴纳社会保险，使其不能领取12个月失业保险，不能享受社会养老保险待遇，给原告造成损失167244元，但未提供相关证据，故对原告王某某的该项请求不予支持。6、关于休息日加班工资。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。《工资支付暂行规定》第十三条，《对〈工资支付暂行规定〉有关问题的补充规定》第二条之规定，用人单位安排劳动者在休息日工作而又不能补休的，应支付不低于劳动者本人日或小时工资标准200％的工资。《工资支付暂行规定》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。故用人单位应当对劳动者工资支付凭证，保留两年备查。在两年期限内，用人单位具有法定的保留义务。因此，对两年内的加班工资发生争议的，用人单位应提供证据，否则，应承担举证不能的不利法律后果。本案中，原告主张每周工作6天，每天工作8小时，每周工作时间为48小时，且被告未安排补休。被告瑞鹰公司对每周工作6天事实认可，但认为单位规章制度规定的工作时间为每天7小时，每周工作时间不超过44小时，并提供证人高某乙当庭证言，但该证据不能够达到其证明目的。故对原告自2013年3月11日入职后至2018年9月7日离职时，休息日工作0.5天（48小时-44小时）而被告未安排原告补休的事实予以确认。原告王某某主张2013年3月至2018年9月7休息日加班工资，提供了2013年9月6日至2019年2月7日银行卡交易明细清单，根据清单中发放时间及金额能够确认原告王某某的工资总额情况。被告瑞鹰公司提供的工资表，能够确认原告王某某2013年3月至5月及2015年9月至2018年10月工资总额情况。根据被告瑞鹰公司提供的工资表及原告的2015年10月至2018年10月银行卡流水明细中与高玲娟的“超级网银”交易，可知2018年3月至2018年8月，原告的工资组成中应包含岗位工资、基本工资、保密工资、工龄工资、全勤工资、午餐补助、通讯费等项目。加班工资基数有劳动合同的，应以合同约定的工资为基数，没有约定的应以岗位工资、技能工资之和为基数计算。故对原告王某某主张的2013年3月至2018年2月的加班工资按照合同约定的工资3000元计算，2018年3月至2018年8月工资以工资表中岗位工资6900元、基本工资800元之和，即7700元为基数。原告主张的2013年6月至8月休息日加班工资，未提供相应证据证明加班事实存在，且已超用人单位工资支付记录保存两年备查的期限，对其主张的2013年6月至2013年8月加班日工资不予支持。故被告瑞鹰公司要求原告王某某在法定休息日工作，应向其支付200%的工资报酬差额为：2013年3月至2018年2月期间加班费工资为17931.04元（3000元／月÷21．75×52天/年×0.5天×5年×100％），2018年3月至2018年8月期间加班费工资为4602.30元（7700元／月÷21．75×26天×0.5天×100％），合计22533.33元。被告瑞鹰公司辩称，在订立劳动合同时双方已经约定了工作时长，且每月休息4天也不违反劳动法关于劳动时间的规定，被告不应支付原告加班工资，不符合法律规定，不予采信。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院》第一条，《最高人民法院》第六条、第七条、第八条、第九条之规定，判决如下：一、被告蒲城瑞鹰新材料科技有限公司支付原告王某某未签订书面劳动合同二倍工资差额45503.19元。二、被告蒲城瑞鹰新材料科技有限公司支付原告王某某2018年9月份工资差额366.03元。三、被告蒲城瑞鹰新材料科技有限公司支付原告王某某解除劳动合同经济补偿金为51744元；四、被告蒲城瑞鹰新材料科技有限公司支付原告王某某竞业限制经济补偿28224元。五、被告蒲城瑞鹰新材料科技有限公司支付原告王某某休息日加班工资差额22533.33元。六、驳回原告王某某的其他诉讼请求。上述履行义务于本判决生效后十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告蒲城瑞鹰新材料科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省渭南市中级人民法院。  审 判 长     李俊萍审  判  员     许  燕审  判  员     秦  娜 二〇一九年九月十七日  书 记 员     王  乐 1