江西省芦溪县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣0323民初904号 原告：曾有凤，男，汉族1970年10月18日生，户籍所在地：芦溪县，现住芦溪县。 委托诉讼代理人：郭锦奇，芦溪县法律援助中心法律律师，代理权限：一般代理。 委托诉讼代理人：刘星军，芦溪县法律援助中心法律实习律师，代理权限：一般代理。 被告：萍乡市鑫桥钢构制造有限公司，住所地：江西省芦溪县工业园，统一社会信用代码：913603230697082345。 法定代表人：谭德保，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王峰，江西赣西律师事务所律师，代理权限：一般代理。 委托诉讼代理人：谭德云，男，汉族，1973年7月14日生，住萍乡市，该公司总经理，代理权限：一般代理。 被告：陈建国，男，汉族，1970年3月29日生，住芦溪县。 委托诉讼代理人：欧阳裕，江西振武律师事务所律师，代理权限：一般代理。 原告曾有凤与被告萍乡市鑫桥钢构制造有限公司（以下简称鑫桥公司）、陈建国提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月4日公开开庭进行了审理。原告曾有凤及其委托诉讼代理人郭锦奇、刘星军，被告鑫桥公司的委托诉讼代理人谭德云、王峰，被告陈建国及其委托诉讼代理人欧阳裕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 曾有凤向本院提出诉讼请求：1、判决鑫桥公司、陈建国连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费等共计620248.22元；2、判决被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：被告鑫桥公司承包江发动机厂钢结构安装工程后，将该工程转包给被告陈建国。受被告陈建国邀请，原告在江发工地施工，约定日工资200元。2016年5月16日15时30分左右，原告在施工因被告提供的高脚架无安全保障导致原告摔落并受伤。先后住院治疗304天，2019年经江西萍乡司法鉴定中心鉴定为伤九级。事故发生后，被告鑫桥公司支付了部分医疗费，对其他损失多次与二被告协商无果。 鑫桥公司辩称：1、我方与曾有凤无直接的劳务关系；2、该工程是被告陈建国承包时发生的事故，所有责任应由陈建国承担；3、我公司出于人道已给原告垫付150092.58元医药费及其他费用，我公司已尽义务，其他费用应由陈建国承担。 陈建国辩称：1、我与曾有凤之间不存在雇佣与被雇佣的关系；2、我与原告均由被告鑫桥公司聘请，从事劳动工作；3、原告提起起诉属于法律关系错误，根据2005年5月25日劳动与社会保障关于确立劳动关系事项的通知第四点之规定。本案应认定为劳动工伤案件，应向芦溪县劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，并主张工伤赔偿，请求法院驳回原告的诉求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1．原告提交的汉和医院及欧阳骨科医院的入院记录、手术记录、疾病诊断书、出院记录、费用清单、发票，萍乡市人民医院等复查票据，被告质证对其关联性、合法性有异议，原告需提供其需转院治疗和检查证明。合议庭意见：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。被告未向法庭提交原告不需要转院治疗及查检的证据，应当承担对其不利的法律后果，对其质证意见不予采纳。 2．被告鑫桥公司提交的结算书1份及承包书合同3份，证明鑫桥公司与陈建国是承包关系。被告陈建国质证认为2016年3月13日的钢结构承包合同只有甲方萍乡市鑫桥钢构制造有限公司谭德云签字，乙方陈建国没有签名。合议庭意见，该合同没有陈建国签名，不具备合同的形式要件，对该证据不予采信。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：被告鑫桥公司中标承建江西发动机厂（以下简称江发工地）钢结构安装工程。2016年3月份，被告陈建国承包鑫桥公司江发工地钢结构的安装施工。同年5月14日，原告曾有凤经被告陈建国同意，来到江发工地务工，工资由陈建国支付。2016年5月16日15时30分左右，原告曾有凤在施工拧螺丝时，从高处摔落并受伤。当日送往芦溪县人民医院住院治疗至2016年10月22日，住院160天。因未治愈，原告先后于2016年12月29日至2017年2月25日在萍乡汉和医院住院治疗58天，2018年9月11日至2018年10月8日在萍乡市人民医院住院治疗27天，2018年12月15日至2019年1月16日在宜春欧阳骨科医院住院治疗32天，2019年4月18日至2019年5月15日在宜春欧阳骨科医院住院治疗27天，共计住院治疗304天，共发费医疗费及检查费216580.22元。治疗期间，被告鑫桥公司支付了150092.58元医药费及其它费用。2019年7月8日，经江西萍乡司法鉴定中心鉴定，曾有凤为伤残等级为9级，误工期从2016年5月16日到2019年5月15日、需护理期270天、营养期290天，原告支付鉴定费用1400元。 本案争议焦点： 一、案件受理是否违法。被告陈建国辩称，本案应认定为劳动工伤案件，应向芦溪县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，主张工伤赔偿。合议庭意见，1．根据《中华人民共和国民诉讼法》第二十九条规定，因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或被告住所地人民法院管辖。本案提起的是提供劳务者受害责任纠纷，属于侵权之诉，本院应依法受理。2．原告曾有凤在佣工过程中受伤三方并无争议，争议的是对原告受伤各自的过错责任，不属于劳动工伤案件。故本院受理本案合法，对被告陈建国的答辩意见不予采纳。 二、鑫桥公司、陈建国、曾有凤之间的法律关系。关于鑫桥公司与陈建国之间：1．鑫桥公司与陈建国之间未签订江发工地安装承包合同，但该工地的安装是由鑫桥公司交由陈建国安装的事实被告之间均认可，并无争议。2．从2016年陈建国结算第二项，芦溪江发工地承包安装钢结构厂房，结算款为21150元，陈建国签了字同意，证明陈建国是认可江发工地由其承包；3．本院（2017）赣0323民初809号民事判决书认定，陈建国自述鑫桥公司将江发工地等多处钢结构的安装工程发包给陈建国，陈建国与其他原告前往务工，证实江发工地确实发包给了陈建国；4．从2013年起，鑫桥公司多次将钢结构的安装工程发包给陈建国，并订有合同，江发工地的钢结构安装发包给陈建国符合双方长期合作习惯。故认定鑫桥公司与陈建国是承包关系，鑫桥公司是分包人，陈建国是承包人。对鑫桥公司关于我公司已尽义务，费用应由陈建国承担的答辩意见不予采纳。关于陈建国与曾有凤之间；1．曾有凤陈述是陈建国同意其来江发工地务工，工资由陈建国支付；2．鑫桥公司陈述只与陈建国有承包关系，否认与曾有凤有佣工关系；3．从陈建国完成鑫桥公司其他钢结构的安装工程证实，人员由陈建国自行定员。故认定陈建国与曾有凤系雇佣关系，陈建国是雇主，曾有凤是雇员。对被告陈建国关于与曾有凤之间不存在雇佣关系的辩解意见与事实不符，不予采纳。 三、赔偿项目及数额。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定确定为： 1．医疗费：216580.22元。 2．误工费：110604元。按江西省2018年度城镇私营企业就业人员平均工资36868元/年，101元/天计算，根据司法鉴定误工从2016年5月16日到2019年5月15日，共计3年，36868×3=110604元。 3．护理费：37269元。按江西省2018年度城镇非私营居民护理服务行业标准50382元/年计算，根据司法鉴定护理270天，50382/365×270=37269元。 4．交通费：6080元。住院304天，虽未提供交通费发票，但考虑到芦溪发费交通费较少，宜春、萍乡又仅陪护人员一人需往返，根据实际情况酌定按20元/天，304×20=6080元。 5．住院伙食费：15020元。住院304天，原告请求按50/元一天计算，未超出芦溪县当地国家机关一般工作人员平均伙食计助标准，应予支持。304×50=15020元。 6．营养费：5800元。有司法鉴定营养期为290天，考虑伤残为9级，酌定20元/天，290×20=5800元。 7．残疾赔偿金：68635.6元。按江西2018年度城镇居民支配收入31198元/年，仅自定残之日起按20年计算，但六十周岁以上，年龄每增加一岁，减少一年。原告2030年满60岁，至2039年10月年龄增加9岁应，应减少9年，按11年计算。31198×11×20%=68635.6元。 8．被抚养人员生活费：8848元。原告父母均已满70岁，各计算5年共10年，共有4兄弟姐妹。每人承担1/4，父母系城镇户口，按2018年江西城镇居民人均消费性支出17696元/年计算，17696×10÷4×20%=8848元。 9．精神抚慰金：8000元。考虑只伤残九级，被告同意支付8000元，按8000元酌定。 10．鉴定费：1400元，有鉴定机构发票证实。 上述各项损失共计：478236.82元。 本院认为，被告鑫桥公司与被告陈建国系承包关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。被告鑫桥公司明知陈建国不具备相应的资质和安全生产条件而将安装工程交给其承揽，作为分包方，存在过错，应承担相应的过错责任，并与被告陈建国承担连带赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任；《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，……提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告陈建国与原告曾有凤之间构成雇佣关系，被告陈建国作为雇主即接受劳务一方，对雇员的劳务疏于安全注意和劳务保护的职责义务，对原告受伤，应承担过错责任；原告曾有凤作为成年人，明知没有安全保证时高处作业的危险性，没有充分注意安全，自身亦有过错，亦应自担相应的责任。根据上述分析的具体情况，本院确认对原告曾有凤的损失由被告鑫桥公司承担60%，被告陈建国承担20%，原告自担20%。被告鑫桥公司已付的150092.58元，从其应付款额中予以减除。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下： 一、被告陈建国赔偿原告曾有凤医疗等各项损失478236.82元的20%，即95647.4元，限本判决生效之日起十日内履行。 二、被告萍乡市鑫桥钢构制造有限公司赔偿原告曾有凤医疗等各项损失478236.82元的60%，即286942.09元，品除已支付的150092.58元，余款136849.51元限本判决生效之日起十日内履行。 三、被告萍乡市鑫桥钢构制造有限公司对第一项被告陈建国的债务承担连带赔偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10002元，由原告曾有凤负担2942元，被告陈建国负担1440元，被告萍乡市鑫桥钢构制造有限公司负担5620元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江西省萍乡市中级人民法院。 审 判 长  邓克明 人民陪审员  卢金祥 人民陪审员  刘 源 二〇一九年九月二十五日 书 记 员  余 茜