四川省盐亭县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0723民初1073号 原告：刘术芬，女，汉族，1965年8月23日出生，住四川省盐亭县。 委托诉讼代理人：余克明，盐亭县云溪法律服务所法律工作者。 被告：四川辰东房地产有限责任公司。住所地：盐亭县云溪镇弥江路551号。统一社会信用代码：915107236627595500。 法定代表人：冯正奎。 原告刘术芬与被告四川辰东房地产有限责任公司劳务合同纠纷一案，本院于2019年8月27日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月24日公开开庭进行了审理。原告刘术芬及其委托诉讼代理人余克明到庭参加诉讼。被告四川辰东房地产有限责任公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘术芬向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即支付给原告人工工资83973元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2010年4月，原告经人介绍到被告盐亭县孙家湾“红日佳苑”项目部做工，项目部股东之一许小川与原告口头约定，工作职责是看守工地，每月工资1500元。2012年，因项目烂尾，被盐亭县人民法院查封。2013年2月7日，经工作组成员单位盐亭县建设局处置，责令被告向原告结算工资共计43973元，并责令被告同时支付了在此之前的工资4万元，但在当时压了原告工资3973元。县建设局领导卢滔告诉原告说：压你们的钱，是要求你们继续看守工地才有责任心，是怕原告跑了。为此，原告按工作组领导之嘱继续看守“红日佳苑”工地，直到2017年底止，继续看守工地时间共计五年。五年间，原告每年底都找到县建设局及县政府相关领导讨要工资，但被推诿。2018年1月，盐亭县建设局和盐亭县人民法院执行局领导告知原告不需要我们看守工地后，原告才于当月撤离工地。2018年2月7日，“红日佳苑”工地拆除塔吊时，盐亭县建设局代为支付了原告工资10000元。2018年11月2日，县建设局领导卢滔和盐亭县凤灵街道云盘社区居民委员会领导**在原告提交的书面《情况说明》上均予证实，“每月工资按原企业支付标准1500元/月，累计5年，合计9万元（应减去刘术芬、宋米勤已领的各一万），另：2013年2月7日代支工资时下欠刘术芬3973元，宋米勤455元。情况属实。卢滔2018.11.2”“属实**”并加盖盐亭县住房和城乡建设局、盐亭县凤灵街道云盘社区居民委员会印章。 被告四川辰东房地产有限责任公司提交书面答辩意见称，1.被告公司未雇请原告看守红日佳苑项目部工地。原告诉称已说明，系原告与红日佳苑项目部股东之一许小川达成口头协议，看守工地每月工资1500元。2013年1月后系县建设局领导卢滔安排原告继续看守工地至2018年1月，累计5年，合计9万元，并在2018年2月7日支付原告工资10000元。说明在2013年以前的工资是由红日佳苑支付，2013年以后的工资是由盐亭县建设局支付。2.案涉项目的开发商为代德一、许小川等人，辰东公司系借用资质的被挂靠人。第一，被告公司与作为实际投资开发合伙人代表的代德一之间签订了《四川辰东投资有限责任公司云溪镇孙家湾赐紫路红日佳苑工程管理合同》，约定被告公司借用资质给红日佳苑项目部，红日佳苑项目部向被告公司缴纳管理费4万元，红日佳苑项目部在整个开发和施工过程中所涉及的一切民事纠纷和不安全事故引起的经济责任全部由红日佳苑项目部自行了结。第二，盐亭县人民法院（2013）盐刑初字第67号刑事判决书查明，红日佳苑项目2009年始由代德一、刘万良、卢建文等人合伙投资开发，因开发房地产需要相关的资质，而代德一等人系个人投资无资质，便与被告公司签订合同借用被告公司资质。2011年12月28日赵江龙、许小川、陈诗勇、黄晓明以股东身份加入到红日佳苑项目部参与共同开发。第三，盐亭县人民法院（2014）盐民初字第977号民事判决书查明，2009年，代德一经人介绍到盐亭县云溪镇孙家湾开发“红日佳苑”房地产项目，2009年12月份挂靠被告公司并成立四川辰东投资有限责任公司盐亭红日佳苑项目部，卢建文于2010年4月正式加入到该项目，赵江龙、许小川、陈诗勇、黄晓明于2011年12月28日加入到该项目共同开发。3.被告公司与红日佳苑项目部之间属于借用资质挂靠关系。《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款明确禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。中华人民共和国住房和城乡建设部《建筑工程施工与承包违法行为认定查处管理办法》（市规〔2019〕1号）第九条明确规定，本办法所称挂靠，是指单位或个人以其他有资质的施工单位的名义承揽工程的行为。前款所称承揽工程，包括参与投标、订立合同、办理有关施工手续、从事施工等活动。综上所述，原告起诉被告公司的纠纷主体不符，应该是谁让他看守工地，谁支付他的工资。 本院经审理认定事实如下：2009年12月1日，被告四川辰东房地产有限责任公司(曾用名四川辰东投资有限责任公司)以己方为甲方与以代德一为代表的红日佳苑项目部为乙方，签订《四川辰东投资有限责任公司云溪镇孙家湾赐紫路红日佳苑工程管理合同》，主要约定：由因乙方开发红日佳苑工程需要使用甲方开发资质，经甲乙双方共同协商甲方同意乙方使用甲方公司资质开发红日佳苑工程。合同生效后甲方指派赵洪林和钟家普对乙方所开发施工工程进行全面管理和监督。甲方同意乙方使用甲方公司资质，乙方向甲方交纳管理费肆万元，合同签定时付壹万元，余款在破土动工后半年内付清。乙方在整个开发和施工过程中所涉及的一切民事纠纷和不安全事故引发的民事和经济责任全部由乙方自行负责了结，甲方不承担任何民事和经济责任。乙方在该项目施工过程中要确保农民工工资的兑付，不得因拖欠农民工工资给甲方公司带来任何负面影响。 2010年7月2日，四川辰东投资有限责任公司红日佳苑项目部与浙江泰城建设有限公司签订《协议书》，约定工程承包范围为，土建、装饰、水电安装及设计图纸范围内的工程、附属工程总承包（除发包人减取的项目）附减取项目内容。 2010年8月17日，（发包方）浙江泰城建设有限公司四川盐亭分公司红日佳苑项目部与（承包方）劳务承包班组（许小川、陈诗勇“曾用名，陈思拥，下同”）签订《红日佳苑项目部内部承包协议》，约定经甲、乙双方协商同意，将甲方承建的红日佳苑工程以包工方式承包给乙方；承包工作范围为红日佳苑所有工程（除钢筋、水电、砼工程及防水），其他所有使用到的机械、工具及施工材料等乙方自行解决。工程承包价格及工程量计算为，协议单价，按建筑面积245元/㎡结算，上交当地的规费、材料检验试验费由乙方自行负责，按项目部向开发商总决算的单价，其中乙方自负所有规费、税费后下浮10%结算。按开发商确认建筑面积结算。付款方法为由项目部向开发商结算工程款的70%支付。具体付款时间为开发商向施工单位拨付工程款的时间。 2011年2月16日，被告四川辰东房地产有限责任公司经过竞买以310万元取得赐紫路175号的土地使用权，并于2011年5月11日与盐亭县国土资源局签订国有建设用地使用权出让合同，并交付60万元土地出让金。 2011年3月3日，（甲方）浙江泰城建设有限公司与（乙方）劳务班组（许小川、陈思拥）签订补充协议，主要约定，每栋±0以下，所有材料、人工、机械的费用由乙方负责。乙方配备相应施工管理、技术人员，甲方负责监督。每栋±0以下，其他所产生的工程相关内、外任何费用（含规费）由乙方负担，如发生纠纷的责任、费用由乙方负责。每栋±0以下，完工后的3%工程质量保证金由乙方负责。每栋±0以下完工，乙方付甲方基础总工程款的12%（含税）。要求乙方提供材料发票、人工工资表给甲方。乙方履行原甲方签订的（钢筋、水电、防水、砼工程）按原合同结算、支付。如产生误工费用由乙方负责。工程结算±0以下由乙方负责，甲方履行审核、认可。 2011年3月3日，案外人张朝宇与许小川、陈思拥签订《协议》，约定红日佳苑±0以下水电工程张朝宇只负责做人工，所有材料都由许小川、陈思拥负责。 2011年6月，红日佳苑A栋开始打桩，B栋修到第三层时，由于设计上的原因红日佳苑项目被迫停工，其间红日佳苑工程反复停工，到2011年11月工程继续开工，2012年2月全面停工。 2012年2月7日，盐亭县住房和城乡建设局及该单位工作人员卢滔作为盐亭县人民政府处置该建设工程项目拖欠民工工资、材料款等突出问题的成员单位及工作人员参与处置工作，经盐亭县住房和城乡建设局等单位组织核对，确认原告在处置之前看守红日佳苑工程工地应领取而未领取到的民工工资共计为43973元，经盐亭县住房和城乡建设局责成，被告向盐亭县住房和城乡建设局提交资金，2013年2月7日由盐亭县住房和城乡建设局代被告向原告支付了在处置之前欠原告的工资4万元，尚欠原告3973元未支付，处置人员同时要求原告及另案原告宋米勤二人继续看守红日佳苑工程工地至2017年底；从盐亭县人民政府处置工作组人员要求原告继续看守红日佳苑工程工地起至2017年底，原告的后续看守时间为5年。2018年11月2日，盐亭县住房和城乡建设局及参与处置人员卢滔证实“每月工资按原企业支付标准1500元/月，累计5年，合计9万元（应减去刘术芬、宋米勤已领的各一万），另：2013年2月7日代支工资时下欠刘术芬3973元，宋米勤455元。情况属实。”，同日，盐亭县凤灵街道云盘社区居民委员会及知情领导**亦证实，情况属实。 本院认为，被告四川辰东房地产有限责任公司的主体适格，应属本案被告。其理由是：其一、基于原告刘术芬系受四川辰东投资有限责任公司云溪镇孙家湾赐紫路红日佳苑工程项目部股东之一的许小川雇请看守工地的民工，双方系通过口头形式订立劳务合同，约定工作岗位和民工工资后，被告四川辰东房地产有限责任公司通过盐亭县住房和城乡建设局代为支付其民工工资4万元的事实，表明被告认可双方存在实际的劳务合同关系，双方均已部分实际履行该口头形式的劳务合同；其二、2011年2月16日，被告四川辰东房地产有限责任公司经过竞买以310万元取得赐紫路175号的土地使用权，并于2011年5月11日与盐亭县国土资源局签订国有建设用地使用权出让合同，并交付60万元土地出让金的事实，表明被告对红日佳苑工程已存在实际投资，亦表明其不仅仅是向他人出借公司资质，该投资行为表明被告已突破借用资质合同约定，有实际参与红日佳苑工程投资的行为；其三、2012年2月，盐亭县住房和城乡建设局工作人员卢滔作为盐亭县人民政府处置该建设工程项目拖欠民工工资、材料款等突出问题的成员单位工作人员参与处置工作，系依法履行其应尽公务职责的行为，红日佳苑项目工程的相关责任主体和权利义务并不由此发生改变，责任承担主体不变；其四、即使被告与借用资质相对人之间仅存在借用公司资质行为，其约定也仅能约束出借资质公司与借用资质人，借用资质人系经出借资质公司允许对外以出借资质公司名义从事红日佳苑工程，原告不是出借资质公司与借用资质人所签合同的当事人，不应受出借资质公司与借用资质人所签合同约束，而且出借资质公司与借用资质人之间的责任划分与本案不属同一法律关系，亦不属本案所应处理的范围。因此，对被告四川辰东房地产有限责任公司关于被告公司未雇请原告看守红日佳苑项目部工地、原告起诉被告公司的纠纷主体不符，应该是谁让他看守工地，谁支付他工资的抗辩理由，本院不予支持。 原告刘术芬应当获得的民工工资，有盐亭县住房和城乡建设局及其工作人员卢滔以及盐亭县凤灵街道云盘社区居民委员会及知情领导**证实，其金额包括工作组处置之前欠付的3973元和从原告继续看守红日佳苑工程工地起至2017年底的五年期间按原企业支付标准1500元/月，累计5年的9万元，扣除其已经领取的10000元后，合计金额为83973元。 依照《中华人民共和国合同法》第十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第一百四十四条之规定，判决如下： 由被告四川辰东房地产有限责任公司于本判决生效后十五日内，支付原告刘术芬所欠民工工资83973元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1899元，减半收取计950元，由被告四川辰东房地产有限责任公司负担（此款已由原告垫付，被告在履行时一并向原告支付）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省绵阳市中级人民法院。 审判员  王进 二〇一九年九月二十六日 书记员  罗晶