广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤07民终2490号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司佛山市禅城支公司，住所地：广东省佛山市禅城区****侧、汾江南路东侧世博金融中心20层06、07、08、09、10号办公室及21层。统一社会信用代码：914***********158E。负责人：郑欢鹏，该公司经理。委托诉讼代理人：华清，广东法道行律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：梁大永，男，1972年5月6日出生，汉族，住云南省文山壮族苗族自治州广南县******民委新发寨小组，公民身份号码：532************956。委托诉讼代理人：文风男，广东金硕律师事务所律师。原审被告：陈永秋，女，1988年11月22日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区***************。公民身份号码：440********122596X。上诉人中国平安财产保险股份有限公司佛山市禅城支公司（以下简称平安财保禅城公司）因与被上诉人梁大永、原审被告陈永秋机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省鹤山市人民法院（2019）粤0784民初899号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保禅城公司上诉请求：1.撤销一审判决，并依法改判；2.本案一、二审诉讼费由梁大永承担。事实与理由：一、一审法院直接采纳梁大永违反鉴定检验规范的不具有合法性的伤残鉴定报告不当，请求二审法院予以重新鉴定，并按重鉴结果计算与伤残有关的赔偿。梁大永在一审提交的广东法信司法鉴定所出具的粤法信司鉴(法临)字[2018]355号《司法鉴定意见书》评定梁大永右肩胛骨骨折为十级伤残，该鉴定结论不客观、不准确、不合理，请求二审法院对梁大永的伤残等级予以重新鉴定。1.梁大永在进行鉴定时，没有通知平安财保禅城公司及车主方，更未上道交平台，在鉴定后也未及时将鉴定结果告知平安财保禅城公司。剥夺了保险公司的合法权益。2.广东法信司法鉴定所未按规范要求考虑内固定物对梁大永肩关节活动功能影响的参与度，根据《梁大永辩称，一审判决认定事实及适用法律正确，请二审法院维持原判。一、根据一审期间提交的《鉴定意见书》内容可知，鉴定人员及鉴定机构具备相关的资质，鉴定程序合法，且平安财保禅城公司并未提交任何证据足以推翻鉴定意见所作出的结论。因此根据相关的法律规定，平安财保禅城公司应承担举证不利后果。平安财保禅城公司以鉴定机构对梁大永的受伤关节活动度的测量不够完整，且认为应在梁大永拆除内固定后才进行伤残鉴定，没有事实依据。根据《人体损伤致残程度分级适用指南》的规定，骨折固定物跨越范围大，原则上应取出固定物后方可鉴定，但根据《鉴定意见书》所附梁大永的X光片检查片，可看出梁大永的内固定物跨越范围不大，是否取出一般对致残程度等级的鉴定结果影响不大，故梁大永无需取出内固定物即可进行伤残鉴定。二、梁大永虽为农村户口，但根据梁大永提交的《房屋租赁合同》以及鹤山市双合镇兴华社区*********住证明，予以2015年6月至今居住在广东省鹤山市**********，且均在一审期间提供工资银行流水，以上证据均可证实梁大永在事故发生前一年在城镇有固定住所及固定收入，应按城镇标准计算赔偿金和误工费。陈永秋未作陈述。梁大永向一审法院起诉请求：1.判令平安财保禅城公司、陈永秋赔偿梁大永161337.60元；2.本案诉讼费用由平安财保禅城公司、陈永秋承担。一审法院经审理，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司佛山市禅城支公司于一审判决发生法律效力之日起十日内向梁大永赔偿143439.89元；二、驳回梁大永的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1763.38元(已减半收取)，由中国平安财产保险股份有限公司佛山市禅城支公司负担1567.76元，由梁大永负担195.62元。二审中，各方当事人没有提交新证据。为查明本案事实，在针对本次交通事故造成梁大永伤残等级的认定上，本院依法发函给广东法信司法鉴定所，就平安财保禅城公司提出的异议，要求广东法信司法鉴定所予以书面说明，2019年8月2日，广东法信司法鉴定所出具粤法信司鉴所函〔2019〕24号回函。本院依法组织各方当事人对该回函进行了质证。一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”、《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院仅对平安财保禅城公司的上诉请求进行审查，对各方当事人未提出请求的不予审查。结合各方当事人的诉辩陈述以及本案的相关证据，本案二审争议焦点为：1.梁大永的伤残等级如何认定及是否需要重新鉴定；2.梁大永的残疾赔偿金应否按城镇标准计算；3.梁大永的误工费应如何计算；4.被扶养人梁光德的计算年限如何认定。关于梁大永的伤残等级如何认定及是否需要重新鉴定的问题。平安财保禅城公司上诉主张梁大永为单方鉴定，且鉴定时梁大永在右肩关节处的内固定钢板未取出，鉴定时机不成熟，另外广东法信司法鉴定所在对梁大永进行鉴定检验时只检测了六组肩关节活动处，检测方法错误，因此原鉴定结论不客观、不准确，应重新鉴定。首先，广东法信司法鉴定所是具有相应资质的法定鉴定机构，鉴定人员具有鉴定资格，其作出的鉴定意见可以作为证据使用。其次，根据鉴定意见书记载，梁大永提供了医院病历资料、医学影像学检查片等鉴定材料，法医鉴定人员对梁大永进行了临床检验，包括对梁大永进行了活动度的测量，综合分析认为梁大永因本次事故致右肩胛骨骨折，入院手术治疗后，目前已临床效果稳定，治疗终结达鉴定时机，其内固定未跨越关节，不影响伤残程度评定，梁大永因本次事故遗留右肩关节活动功能丧失46.6%，符合《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11的规定，鉴定梁大永构成十级伤残。另外，对于平安财保禅城公司提出的异议，本院通过依法发函给广东法信司法鉴定所，该所已对相关问题一一解答，并认为梁大永此次鉴定时机已经成熟、其内固定未跨越关节、检验时仅测量梁大永肩关节6方位符合《法医临床检验规范》，另外在测量梁大永关节功能“被动活动度”方面，虽然存在瑕疵，但不影响最终鉴定结论。因此，本次伤残鉴定意见书是基于医院的诊断并结合鉴定人员的专业鉴定作出的，广东法信司法鉴定所对梁大永的伤残鉴定过程合法，所依据的鉴定材料充分，鉴定结论有效。第三，平安财保禅城公司虽对鉴定结论提出异议并要求重新鉴定，但其并没有提供证据证明广东法信司法鉴定所鉴定依据不足，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，平安财保禅城公司应当承担举证不能的不利后果。因此，一审法院采纳广东法信司法鉴定所的鉴定意见，并按梁大永十级伤残计算其残疾赔偿金，并无不当，本院予以维持。平安财保禅城公司主张梁大永的鉴定不符合规范并申请重新鉴定的上诉请求，理由不充分，本院不予支持。关于梁大永的残疾赔偿金应否按城镇标准计算的问题。平安财保禅城公司上诉主张梁大永提供的证据不足以证明其在城镇居住一年以上，也未能证明其事故发生之前有稳定的工作及收入，故应按农村标准计算其残疾赔偿金。人民法院审理人身损害赔偿案件时，应根据案件的实际情况，结合受害人住所地、经常居住地、主要收入来源等因素，确定适用城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入的标准计算受害人的残疾赔偿金。经审查，梁大永提供的鹤山市双合镇兴华社区*民委员会出具的《居住证明》显示其自2015年6月开始在该辖区居住，《居住证明》有居委会盖章、经办人的签名及联系方式，另外，梁大永还提供《房屋租赁合同》一份、事故发生之前一年的水电费缴费收据、2017年3月至2018年3月的银行账户明细等证据，国家统计局公布的户籍地城乡分类代码显示兴华社区居民委员会城乡分类代码为“121”，以上证据能够相互佐证，证明梁大永事故发生之前一年一直生活、工作、消费在城镇，主要收入来源于非农业生产，故其残疾赔偿金可按城镇标准计算。一审法院参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中2017年全省城镇居民人均可支配收入一般地区40975元/年计算梁大永残疾赔偿金为81950元（40975元/年×20年×10%），并无不当，本院予以维持。平安财保禅城公司上诉主张按农村标准计算梁大永的残疾赔偿金，理据不足，本院不予支持。关于梁大永的误工费如何计算的问题。平安财保禅城公司上诉主张梁大永提供的证据不足以证实其在事故发生之前一年的工作及收入，不应支持其误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定，一审法院认定梁大永误工天数共131天，平安财保禅城公司未提出异议，本院予以确认。梁大永提供的其银行流水显示，其在2017年3月至2018年3月都有一定的工资收入，虽然梁大永没有提供其事故发生之前三个月的收入情况，但梁大永作为成年劳动者，其是有能力继续就业并获得与之前相差不大的工资收入，故一审法院根据其银行流水将梁大永2017年6月至2018年3月的平均工资作为其月平均工资来计算梁大永的误工费，并无不当，本院予以维持。平安财保禅城公司该项上诉主张，理据不足，本院不予支持。关于被扶养人梁光德的计算年限问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算”及第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算”的规定，计算被扶养人生活费应以受害人定残日为计算点，本案梁大永的定残日为2018年11月15日，至定残日，其儿子梁光德年满9周岁，故计算其扶养年限为9年，一审法院计算扶养年限正确，本院予以维持。平安财保禅城公司上诉主张被扶养人梁光德的计算年限有误，缺乏理据，本院不予支持。综上所述，平安财保禅城公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3168.8元，由中国平安财产保险股份有限公司佛山市禅城支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 甄锦源审 判 员 梅晓凌审 判 员 李 翔二〇一九年九月十日法官助理 刘 俊书 记 员 李静雯赵金兰