江苏省东台市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0981民初884号原告：东台名庭装饰工程有限公司，住所地东台市金海西路11号天赐良园7幢19室法定代表人：窦德林，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨国平，江苏天全律师事务所律师。被告：东台市天天向上全民健身运动馆管理有限公司，住所地东台市东台镇电子商务产业园龙光西路1号。法定代表人：徐广兴，该公司董事长。委托诉讼代理人：汪志宏，江苏苏东律师事务所律师。原告东台名庭装饰工程有限公司（以下简称名庭公司）与被告东台市天天向上全民健身运动馆管理有限公司（以下简称天天向上公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年2月8日立案。2018年4月28日，本院依据原告名庭公司申请和其提供的担保，作出（2018）苏0981民初884号之一民事裁定书，裁定“冻结被申请人东台市天天向上全民健身运动馆管理有限公司价值200万元的银行存款或查封、扣押其等值财产。”本案依法适用简易程序，后转为普通程序，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告名庭公司的法定代表人窦德林及委托诉讼代理人杨国平，被告天天向上公司的委托诉讼代理人汪志宏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。名庭公司向本院提出诉讼请求：依法判令天天向上公司支付工程款2159924.13元，并自起诉之日起按月利率6‰支付利息损失；诉讼费、保全费、保全保险费、鉴定费由天天向上公司负担。事实和理由：2016年9月，天天向上公司将东台市天天向上全民健身运动馆装饰装修工程交由名庭公司施工，口头约定包工包料，价款结算按工程成果由价格鉴定机构鉴定确认，一次性结清工程款。2017年1月完工交付天天向上公司使用，天天向上公司支付53万元工程款后，余款一直未支付。天天向上公司辩称，名庭公司诉称与客观事实不符。名庭公司于2016年下半年承揽天天向上公司部分装饰装修工程，双方口头约定根据天天向上公司的要求包工包料，完成部分装饰装修工程，名庭公司经初步预估，案涉工程价款不超过100万元，并约定工程款分3到5年支付。2018年年前名庭公司口头主张案涉工程款180万元。2018年1月份，天天向上公司向东台东盛工程造价咨询事务所有限公司申请结算审核，因名庭公司未提供相关工程资料未果，其向人民法院提起本案诉讼不符合双方约定。名庭公司主张工程款的鉴定意见，未考虑案涉工程的具体施工方案、工程质量、施工所用材质、名庭公司有无施工资质等具体因素，鉴定意见不应作为本案的定案依据。天天向上公司已因案涉工程先后支付了工程款599030元，并非名庭公司所称的530000元。为此，请依法处理。名庭公司为证明其主张，提供了装饰装修合同、工程施工具体细目、照片、图纸、盐城建安工程造价咨询有限公司出具的鉴定报告、保全保险费票据等证据；天天向上公司为证明其主张，提供了东台东盛工程造价咨询事务所有限公司于2018年4月10日出具的装饰结算说明、工程款支付统计表和收条等证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年9月，名庭公司法定代表人窦德林与天天向上公司人员经口头协商，天天向上公司将东台市天天向上全民健身运动馆装饰装修工程交由名庭公司进行施工，双方未订立书面合同。2017年1月，名庭公司初步完成案涉工程的施工。2017年2月，天天向上公司对案涉工程投入使用，但双方未对工程量及工程价款进行结算。2018年2月6日，天天向上公司（甲方）与名庭公司（乙方）补充订立《装饰装修合同》，合同约定：甲、乙双方经友好洽谈和协商，甲方决定由乙方对甲方所有的全民健身运动馆进行装修装饰。为保证工程顺利进行，根据国家有关法律规定，特签订本合同，以便共同遵守。第一条：具体工程1、工程地点：东台镇电子商务产业园龙光西路1号；2、工程承包方式：乙方包工、包全部材料；3、工程项目：台球馆、射击馆、羽毛球馆、篮球馆、大堂及门头、大堂二层观察区、淋浴区、更衣区及卫生间、过道、一楼健身区、游泳馆、乒乓球馆、过道、后面大卫生间（2个）、瑜伽房、大操房、其他等。第二条：结算方式以装修装饰实际承揽工程双方协商结算，如有一方异议，可另找第三方共同协商处理。合同订立后，双方未能就工程款的结算达成一致意见，亦未能通过第三方确定工程款。审理过程中，经名庭公司申请，在双方质证的基础上，本院依法委托盐城建安工程造价咨询有限公司对案涉工程价款进行鉴定，该公司于2019年8月6日出具的鉴定意见认为案涉工程总价款为2689924.13元，其他说明中注明未考虑下浮、工程违约金未计算、工程款利息未计算。名庭公司为此花费鉴定费28000元。同时查明，名庭公司对天天向上公司案涉工程施工期间，亦对办公室进行了施工，天天向上公司为此支付了办公室施工的工程款30000元。包含办公室工程款在内，天天向上公司共向名庭公司支付了工程款599030元。审理过程中，名庭公司认为其中有20000元系为天天向上公司原法定代表人姜伟明个人装修所产生的工程款，但未提供证据予以证明。案涉工程涉及的面积共有约8500平方米。名庭公司系个人独资企业，业营范围为装饰工程设计、施工、预算、监理，不具备案涉工程的施工资质。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。结合案涉施工工程涉及的面积等，对案涉工程的施工应当具备相应的资质。名庭公司无相应的资质对案涉工程进行施工，违反法律规定，应当认定双方口头和书面订立的《装饰装修合同》无效。双方对工程于2016年9月开始施工无异议，对该事实本院予以认定。施工后，天天向上公司虽未对案涉工程进行竣工验收，但其已于2017年2月开始使用，故依法应认定案涉工程已于2017年2月经竣工验收。因而双方订立的合同虽系无效合同，但可参照双方的合同约定结算工程价款。名庭公司按双方口头约定进行施工后，在工程已施工结束能够确定工程款的情况下，未明确约定工程款的具体数额，仅在双方于2018年2月6日书面订立的《装饰装修合同》中约定“结算方式以装修装饰实际承揽工程双方协商结算，如有一方异议，可另找第三方共同协商处理”，且双方一直未就案涉工程的结算达成一致意见，依法应当依据《中华人民共和国合同法》第六十二条第二款的规定确定案涉工程的工程款。根据名庭公司的申请，结合双方庭审中的陈述、提供的证据，本院委托盐城建安工程造价咨询有限公司出具的鉴定意见，可以作为确定本案案涉工程款的依据。案涉工程施工期间，名庭公司除案涉工程外，另为天天向上公司对办公室进行了装修，故名庭公司收取的办公室装修款不应计算在天天向上公司已付的案涉工程款中。名庭公司所称另为天天向上公司原法定代表人姜伟明个人装修产生20000元工程款，依据不足，本院不予采信。因而，天天向上公司已支付的工程款应为569030元，本案中仍应支付的工程款为2120894.13元。双方订立的《装饰装修合同》未就工程款的给付期限进行明确的约定，名庭公司可自起诉之日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率要求天天向上公司支付利息。保全保险费系名庭公司申请保全过程中选择提供担保方式所产生的费用，其主张该费用由天天向上公司承担的诉讼请求，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、第六十一条、第六十二条第（二）项，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十四条、第十六条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条、第十三条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告东台市天天向上全民健身运动馆管理有限公司于本判决生效之日起30日内向原告东台名庭装饰工程有限公司支付工程款2120894.13元，并以2120894.13元为本金按中国人民银行发布的同期同类贷款利率支付自2018年2月8日起至实际履行之日止的利息；二、驳回原告东台名庭装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费24080元，保全费5000元，鉴定费28000元，合计57080元，由原告东台名庭装饰工程有限公司负担1080元，被告东台市天天向上全民健身运动馆管理有限公司负担56000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省盐城市中级人民法院。审 判 长  杨礼红人民陪审员  鲍春官人民陪审员  周语龙二〇一九年九月十八日书 记 员  任恒余