广东省珠海市金湾区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0404刑初305号公诉机关珠海市金湾区人民检察院。被告人万某，男，1990年5月22日出生，汉族，初中文化，户籍所在地江西省南昌市南昌县。因本案于2019年5月10日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月13日被逮捕。现羁押于珠海市第二看守所。辩护人杨继华，广东瀛凯邦律师事务所律师。辩护人涂焕锋，广东瀛凯邦律师事务所律师。珠海市金湾区人民检察院以珠金检公诉刑诉[2019]325号起诉书指控被告人万某犯贩卖毒品罪，于2019年9月10日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。珠海市金湾区人民检察院指派检察员张颖出庭支持公诉，被告人万某及其辩护人涂焕锋到庭参加诉讼。现已审理终结。珠海市金湾区人民检察院指控：1.2019年2月5日，吸毒人员卢某通过微信联系被告人万某购买毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），被告人万某称价格为800元0.5克。卢某随后向被告人万某指定的微信号转入人民币800元，被告人万某将毒品放置在珠海市香洲区拱北莲花路某酒店门口的花坛后告知卢某，卢某从上述地点取走用红色槟榔袋装着的一小袋毒品甲基苯丙胺。2.2019年4月1日晚23时许，吸毒人员卢某从珠海市高栏港区筹集毒资后，通过微信联系被告人万某称要购买毒品甲基苯丙胺，被告人万某表示价格为人民币1000元0.5克，并要求对方先微信转款。卢某随后通过微信向万某转账人民币1000元。同年4月3日上午6时许，被告人万某联系卢某，称到卢某住处珠海市香洲区拱北金莎公馆1517房交易。被告人万某到达卢某住处后，将其携带的多袋毒品展示给卢某，让卢某介绍客人购买，并让卢某下楼购买吸管等制作吸毒工具。卢某在下楼时被公安民警查获。公安民警进入上述1517房时，被告人万某见状将身上的毒品甲基苯丙胺扔进洗手间马桶冲走，并从阳台逃离现场。民警当场从该房间内查获被告人万某留在现场的白色晶体状物质12小袋、红色药丸状物质1小袋及被告人万某的魅族牌M6note手机1部。经称重，上述白色晶体状物质共计6.77克，红色药丸状物质1.4克。经鉴定，从上述白色晶体状物质和红色药丸状物质中均检出甲基苯丙胺成分。公诉机关认为，被告人万某非法向他人销售毒品，其行为已经触犯刑律，应当以贩卖毒品罪追究刑事责任。建议对其判处二年五个月以上二年八个月以下有期徒刑，并处罚金。特提请依法判处。被告人万某对公诉机关指控的罪名及对两次贩卖小零包毒品的犯罪事实没有异议。但认为公安机关所收缴的8.17克毒品与其无关，第二宗犯罪中其只想将约2克毒品中的0.5克卖给卢某，也只是开玩笑叫她介绍客人买这2克的剩余部分。被告人万某的辩护人对公诉机关指控的部分犯罪事实及罪名没有异议，具体辩护内容如下：1.对第一宗贩卖毒品的事实不持异议，被告人万某在该次贩卖毒品的行为中只是帮忙联系卖家，应认定为贩卖毒品罪的帮助犯。2.被告人万某在第二宗贩卖毒品0.5克的行为，数量不多，情节不重。应当认定为犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。3.公诉机关指控被告人万某于2019年4月3日贩卖毒品8.17克（6.77克+1.4克）的证据不充分；在交易视频中，没有看到红色药丸和12小包的毒品，也没有证据证明该毒品从何处搜查出来。请求对其从轻处罚。经审理查明的事实与公诉机关的指控相一致。另查明，2019年4月3日，公安机关对被告人万某进行上网追逃，并于2019年5月10日在江西省南昌县“多伦多”KTV对面某宾馆将其抓获归案。又查明，2017年3月24日，江西省南昌市公安局西湖分局对被告人万某的吸毒行为，决定处以行政拘留十五日。2019年5月11日，珠海市公安局高栏港分局对被告人万某的吸毒行为，决定处以行政拘留十五日，强制隔离戒毒二年。上述事实，有如下证据材料予以证实：1.物证：查获的毒品（照片）、魅族牌M6note手机一部；2.书证：户籍资料、抓获经过、《行政处罚决定书》等；3.证人卢某的证言；4.被告人万某的供述与辩解；5.鉴定意见：检验报告；6.搜查、扣押、提取、称重、辨认等笔录；7.视听资料、电子数据：交易、搜查现场视频等光盘四张。以上证据材料，经庭审举证、质证，且各证据间能相互印证，本院予以确认。本院认为，被告人万某明知是毒品而向他人非法销售小零包两次，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人万某的犯罪事实清楚，证据确实、充分，所指控罪名成立。根据现已查明的犯罪事实和证据，结合控辩双方的辩论意见，本院综合评判如下：（一）关于本案贩卖毒品数量的认定问题。公安机关查获的白色晶体状物质6.77克和红色药丸状物质1.4克，均检出甲基苯丙胺成分。根据交易现场视频显示，被告人万某先后出现取出小袋毒品在现场展示及将颗粒状毒品进行装袋等行为，可以证实上述毒品系由被告人万某携带。其在与卢某交谈期间，虽有要求向其介绍客人购买毒品的言语，但不能清楚证实只是卖约2克中的剩余部分还是出卖较大袋即现被扣押的毒品。结合被告人本人有吸食毒品的行为，其述称当天从江西来到珠海即与卢某进行交易，其将所携带其余毒品用于个人吸食有一定合理性。故，现有证据不能充分证明被告人将所扣押的毒品确实用于贩卖，对此部分毒品不宜认定为贩卖毒品的数量，应认定为非法持有毒品行为，但因数量未达甲基苯丙胺10克，不能按非法持有毒品罪进行处罚。现能查实被告人贩卖毒品为两次，数量均为小零包，但因未被查获，无法确定其具体重量，仅应对此予以处罚。被告人万某及其辩护人此方面辩护意见成立，本院予以采纳。（二）关于本案犯罪地位和犯罪形态的问题。在毒品犯罪中，存在上下线的交易方式属于较为普遍的贩毒形式。在第一宗犯罪中，根据被告人万某的供述及现有证据显示，其在收取卢某的毒资后将毒品进行交付，其实施的是一个独立的贩卖毒品的行为，不存在与他人共同犯罪的情形，不能认定为帮助犯。在第二宗犯罪中，被告人万某先是收取了卢某的毒资，后又将毒品携带至交易现场，已构成犯罪既遂。辩护人认为被告人万某在第一宗犯罪系帮助犯且在第二宗犯罪属于未遂的意见不能成立，本院不予采纳。综上，被告人万某归案后如实供述犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。同时，本案系在公安机关控制下实施，被告人万某也有一定悔罪表现，可酌情从轻处罚。公安机关扣押的毒品及被告人万某的作案工具手机一部，均应予以没收。被告人万某因本案被抓获，次日因吸毒行为被公安机关行政拘留十五日，但应先对其刑事犯罪行为予以处罚，故刑期应从其被抓获时即2019年5月10日开始起算。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人万某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元；（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月10日起至2020年1月9日止。罚金于本判决生效之日起七日内缴纳。）二、公安机关扣押的白色晶体状物质甲基苯丙胺6.77克和红色药丸状物质甲基苯丙胺1.4克，依法予以没收；公安机关扣押的作案工具魅族牌M6note手机一部，依法予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省珠海市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员  曾 剑人民陪审员  黄广秀人民陪审员  张泉英二〇一九年九月二十六日法官助理刘帆书记员袁嘉睿附《中华人民共和国刑法》条文：第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十七条【自首与坦白】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，罪行较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条【犯罪所得之物、所用之物的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。