山西省孝义市人民法院民事判决书（2019）晋1181民初1610号原告：吕梁市升晖运业有限公司。（吕梁石油公司院内）统一社会信用代码：9114110077519578XF法定代表人：宋某：经理委托诉讼代理人：郭某1，山西晋凯律师事务所律师。被告：张某，男，汉族，山西省柳林县村民。公民身份号码：×××委托诉讼代理人：郭某2，山西远志律师事务所律师。原告吕梁市升晖运业有限公司与被告张某劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吕梁市升晖运业有限公司委托代理人郭某1、被告委托诉讼代理人郭某2到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吕梁市升晖运业有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告不支付被告节假日加班工资及解除劳动关系的经济补偿；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：一、原告不应支付被告经济补偿金。原告为自然人投资的公司，被告是原告公司的运油司机，在原告公司从事的运输驾驶员工作。因企业经营困难，效益较差，2018年4月23日，原告与孝义市祥宁运输有限公司签订《资产转让协议》，将公司相关运输车辆等资产转让给祥宁运输公司，并在人员安置部分作出了“人随资产走”的约定，原、被告的劳动关系由祥宁公司承接。至此被告便在祥宁运输公司工作，已达一年有余，在此过程中，被告从未提出异议；同时，被告在提出劳动仲裁申请时也并未与祥宁运输公司解除劳动关系。因此应当认定被告同意原告变更双方的劳动合同，双方达成了变更劳动合同的协议，劳动关系由祥宁公司转接，吕梁市劳动争议仲裁委员会以原、被告双方没有达成变更劳动合同的协议，而支持被告经济补偿金主张的裁决错误，原告不应支付被告补偿金。二、原告不应支付被告节假日加班工资。被告在原告公司上班时，因岗位特性，工资是按照公里里程，在包含因道路堵塞而拖延劳动时间的报酬、节假日加班工资料、年休假补助等基础上，在一定的里程档次内按照固定的每公里计提基数乘以公里数的方案予以支付。被告一直以该方案领取工资，没有异议。在实际执行中，被告在不出车时，原告也不对其进行考勤不扣其工资。原、被告双方实行的是不定时工作制。《国务院关于职工工作时间的规定问题解答》《工资支付暂行规定》规定，实际不定时工作制不执行150%、200%、300%的工资规定，故原告不应支付被告节假日加班工资，原告遂诉至法院望判如所请。被告张某辩称，吕梁市劳动人事争议仲裁委员会认定事实清楚，适用法律正确。本案中原告未能提供实行不定时工作制劳动部门的审批文件，也未能证实其实行的是不定时工作制，违反了实行不定时工作制的前置性规定。因此原告以适用不定时工作制来抗辩答辩人要求支付法定节假日的工资待遇无事实和法律依据。原告与受让方孝义市祥宁运输有限公司的内部约定不能对抗善意第三人。61名职工不属于原告的资产，而系独立自主的自然人，所谓的“人随资产走”的约定也不必然导致被告与祥宁运输有限公司劳动关系的承继，原、被告，被告与祥宁运输公司分别系两个劳动关系，按照相关规定，原告应支付被告经济补偿金，故应驳回原告的诉讼请求。原告吕梁市升晖运业有限公司围绕其诉讼请求依法提交证据如下：1、劳动争议仲裁裁决书复印件1份，证明原告对裁决书中的裁决项目和结果不服。2、吕梁市升晖运业有限公司与孝义市祥宁运输有限公司的《资产转让协议》复印件1份，证明被告完全接受原告就合同履行方面的变更。3、2014年5月27日与2016年11月1日《驾驶员劳务费分配方案》复印件2份，证明原被告之间实行不定时工时制。4.法院判例3份，证明不定时工时制是管理性的规定。被告张某针对其辩解未向本院提供证据。经庭审质证，被告张某对原告提供的证据1无异议；对证据3认为无被告签字，系原告单方内容；对证据2、4不予认可。对当事人双方无争议的证据本院予以确认并在卷佐证。本院认定如下事实：被告张某于2009年10月受聘于原告吕梁市升晖运业有限公司，从事司机一职，负责为中石化吕梁分公司13个县各加油站运输成品汽柴油。工资按原告公司制定的《驾驶员劳务费用分配方案》发放。即：驾驶员每月运输里程达到3500公里以上，则按里程数计发工资。3500公里以下，劳动报酬按980元发放。在工作期间，吕梁市升晖运业有限公司随机安排张某工作，法定节假日不休息。2018年4月23日，原告与孝义市祥宁运输有限公司签订《资产转让协议》一份，约定原告将公司相关运输车辆等资产转让给孝义市祥宁运输有限公司，并约定“人随资产走”，由孝义市祥宁运输有限公司接收原告全体在职员工61人。被告张某从2018年5月由孝义市祥宁运输有限公司发放工资。另查，被告张某2017年5月1日--2018年4月30日平均工资为3973元。2018年下半年，被告张某与孝义市祥宁运输有限公司签订《劳动合同》。因支付工资报酬、经济补偿金等争议纠纷，被告张某向吕梁市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，2019年6月14日，吕梁市劳动人事争议仲裁委员会作出吕劳仲案字【2019】53号裁决书，裁决原告吕梁市升晖运业有限公司支付被告张某法定节假日加班工资621元，并支付被告解除劳动关系后的经济补偿金35757元。（两项共计36378元）后原告吕梁市升晖运业有限公司不服该裁决，向本院提起诉讼并提出前述诉讼请求。本院认为，民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。被告张某自2009年10月受聘于原告吕梁市升晖运业有限公司，成立劳动关系。2018年4月23日，原告吕梁市升晖运业有限公司与孝义市祥宁运输有限公司签订的《资产转让协议》中约定“人随资产走”，因被告张某享有人身自由，故上述约定并不当然对被告张某发生法律效力，只产生原被告间2018年4月23日劳动关系解除的法律后果；之后，被告张某又与孝义市祥宁运输有限公司订立劳动合同，成立了新的劳动关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条之规定，本院认为，原告吕梁市升晖运业有限公司理应向被告张某支付2009年10月至2018年4月23日解除劳动关系后的经济补偿金35757元（3973元×9年）。关于法定节假日加班工资部分，原告吕梁市升晖运业有限公司主张其工作时间实行不定时工作制，对此被告张某不予认可，且依据《中华人民共和国劳动法》第三十九条之规定，只有经劳动部门批准，才可以实行其他工作的休息办法，原告未能提供相关证据明其经劳动部门批准，故本院对其主张依法不予认可。原告吕梁市升晖运业有限公司理应向被告张某支付法定节假日加班工资。结合庭审可知，原被告双方对被告张某2017年5月1日至2018年4月30日平均工资为3973元均无异议，经本院审查，吕梁市劳动人事争议仲裁委员会作出的吕劳仲案字【2019】53号裁决书中认定原告应给付被告2017年8月10日至2018年4月30日期间法定休假日加班工资621元（207元×1天×3），符合法律规定，本院依法予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十七条、第三十九条、第四十四条、第五十一条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条之规定，判决如下：一、原告吕梁市升晖运业有限公司支付被告张某法定节假日加班工资621元；二、原告吕梁市升晖运业有限公司支付被告张某解除劳动关系后的经济补偿金35757元。上述一、二项于判决书生效后十五日内给付。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告吕梁市升晖运业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于吕梁市中级人民法院。审 判 长 张海霞人民陪审员 张立新人民陪审员 张瑞旋 二〇一九年九月三十日书 记 员 宋晶晶