贵州省铜仁市碧江区人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔0602刑初218号公诉机关贵州省铜仁市碧江区人民检察院。被告人杨波，男，1982年6月19日出生于贵州省铜仁市碧江区，汉族，小学文化，无业，户籍在贵州省铜仁市碧江区，住贵州省铜仁市碧江区。曾因犯贩卖毒品罪，于2015年3月18日被铜仁市碧江区人民法院判处拘役五个月，2015年5月11日刑满释放。因犯抢夺罪，于2018年9月5日被铜仁市碧江区人民法院判处有期徒刑八个月，2018年12月11日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年4月17日被铜仁市公安局碧江分局刑事拘留，同年5月23日被该局依法执行逮捕，现羁押于碧江区看守所。指定辩护人金梅，贵州黔东律师事务所律师。贵州省铜仁市碧江区人民检察院以铜碧检公诉刑诉（2019）519号起诉书，指控被告人杨波犯贩卖毒品罪，于2019年7月25日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年9月3日公开开庭审理了本案。铜仁市碧江区人民检察院指派检察员杨敏出庭支持公诉，被告人杨波及其辩护人金梅到庭参加诉讼，现已审理终结。公诉机关指控：1.2019年4月17日14时许，吸毒人员李某手机联系被告人杨波要求购买200元钱的毒品海洛因，杨波同意后李某通过微信转给杨波200元钱，杨波电话告知李某毒品放置在铜仁市碧江区枫木坪枫华小区6栋11楼楼梯间一个火盆下，后李某来到该小区6栋11楼楼梯间取得毒品时被公安机关查获，民警从李某身上缴获毒品可疑物零包一个（0.19克）。2019年4月24日经铜仁市公安司法鉴定中心鉴定，从李某处缴获的毒品可疑物零包中检出海洛因成分。2.2019年4月14日18时许，李某通过微信转账向被告人杨波购买300元钱毒品海洛因，杨波将毒品摆放在铜仁市碧江区枫木坪枫华小区6栋13楼楼道消防栓内并告知李某，李某取得毒品后离开，后将毒品通过注射方式吸食。3.2019年04月16日16时许，李某通过微信转账向被告人杨波购买140元钱毒品海洛因，杨波将毒品摆放在铜仁市碧江区枫木坪枫华小区6栋13楼楼道消防栓内并告知李某，李某取得毒品后离开，后将毒品通过注射方式吸食。公诉机关认为，被告人杨波违反国家对毒品的管制规定，明知海洛因是毒品而多次贩卖，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，已构成贩卖毒品罪。被告人杨波具有法定从重处罚情节：（1）被告人杨波是累犯；（2）被告人杨波是毒品再犯。建议判处被告人杨波有期徒刑三年至五年，并处罚金。并当庭提交了相应的证据。被告人杨波提出：1.对公诉机关指控其2019年4月17日贩卖毒品给李某的事实没有意见，但对指控2019年4月14日及4月16日贩卖毒品给李某的事实有异议，李某于4月14日微信转账300元给自己是自己用现金和李某兑换的微信红包，4月16日微信转账140元给自己是李某还自己的钱。2.量刑过高，接受有期徒刑一年左右的量刑。被告人杨波的辩护人提出如下辩护意见：1.对指控杨波犯贩卖毒品罪没有意见，对指控的犯罪事实，同意杨波本人的意见，同时还补充一点，指控2019年4月16日杨波贩卖毒品给李某的证据不足，该指控仅有李某的陈述，当庭播放的监控视频也只能证明李某到过杨波所居住的小区，没有其他证据佐证杨波贩卖毒品给李某，故该起指控证据不足。2.2019年4月17日是在公安机关控制下进行的毒品交易，毒品未流入社会，对被告人杨波可酌情从轻处罚经审理查明：1.2019年4月14日18时许，李某通过微信转账向被告人杨波购买300元钱毒品，杨波将毒品摆放在铜仁市碧江区枫木坪枫华小区6栋13楼楼道消防栓内并告知李某，李某取得毒品后离开。2.2019年04月16日16时许，李某通过微信转账向被告人杨波购买140元钱毒品，杨波将毒品摆放在铜仁市碧江区枫木坪枫华小区6栋13楼楼道消防栓内并告知李某，李某取得毒品后离开。3.2019年4月17日14时许，吸毒人员李某手机联系被告人杨波要求购买200元钱的毒品海洛因，杨波同意后李某通过微信转给杨波200元钱，杨波电话告知李某毒品放置在铜仁市碧江区枫木坪枫华小区6栋11楼楼梯间一个火盆下，后李某来到该小区6栋11楼楼梯间取得毒品时被公安机关查获，民警从李某身上缴获毒品可疑物零包一个（0.19克）。2019年4月24日经铜仁市公安司法鉴定中心鉴定，从李某处缴获的毒品可疑物零包中检出海洛因成分。另查明，被告人杨波曾因犯贩卖毒品罪，于2015年3月18日被铜仁市碧江区人民法院判处拘役五个月，2015年5月11日刑满释放。因犯抢夺罪，于2018年9月5日被铜仁市碧江区人民法院判处有期徒刑八个月，2018年12月11日刑满释放。上述事实，有公诉机关提交的经当庭质证的以下证据证实：1、拘留证、逮捕证，证明被告人杨波因本案于2019年4月17日被铜仁市公安局碧江分局刑事拘留、同年5月23日被该局依法执行逮捕的事实。2、户籍证明，证明被告人杨波出生于1982年6月19日，犯罪时已达刑事责任年龄。3.扣押物品、文件清单，证明公安机关从被告人杨波处扣押oppo牌银色直板手机一部，从李某处扣押粉末状毒品可疑物净重0.19克的事实。4.毒品称量记录，证明公安机关从李某处扣押的粉末状毒品可疑物经称量，净重为0.19克的事实。5.现场检测报告书，证明公安机关对李某进行现场检测，其结果为阳性，即李某系吸毒人员。6.提取笔录，证明公安机关将杨波手机中的涉案信息进行拍照提取，分别提取微信账单、聊天记录、通话记录等信息，其中杨波于2019年4月14日收到李某微信转账300元，4月16日收到李某微信转账140元，4月17日收到李某微信转账200元。7.抓获经过、到案情况说明，证明杨波系于2019年4月17日在碧江区枫木坪“枫华小区”8栋地下室茶棋室被公安机关抓获归案的。8.证人李某的证言，第一次笔录：自己的绰号叫“老黑”，与杨波没有债务纠纷，从来没有向他借过钱，在微信上转给他的钱都是向他购买毒品的钱，总共向杨波购买过三次毒品，第一次是2019年4月14日下午6点左右，用电话135××××7078拨打杨波的电话180××××3397，向杨波购买300元钱的“东西”，“东西”是指毒品海洛因，杨波同意后就骑摩托车带自己去他住的地方，到达枫木坪廉租房6栋13楼后，通过微信转账300元给杨波，然后在该楼层的消防栓里取得东西，东西是用卫生纸包起的，里面用红色塑料胶子裹起的，拿回家后注射了。第二次是2019年4月16日下午大概3点多，电话联系杨波购买140元钱的“东西”，随后微信转账140元给杨波，杨波让自己去枫木坪廉租房6栋13楼消防栓里取，自己到枫木坪廉租房6栋13楼取得毒品后就在该楼梯口注射了。第三次是2019年4月17日中午1点左右，电话联系杨波购买200元钱的毒品，然后微信转账200元给杨波，杨波说毒品放在枫木坪廉租房6栋11楼火盆下面，让自己去取，随后自己在枫木坪廉租房6栋11楼火盆下面取得毒品，正准备离开时抓获。第二次笔录：2019年4月17日打电话给杨波的两段通话视频录音，第一段视频录音内容为，我问杨波“到搞哪样”，杨波回复“打麻将”，我说“搞个2的”，杨波回复“发过来咯”，第二段视频录音内容为，我问杨波“到哪里”，杨波回复“11楼”，我说“11楼？”，杨波回复“你上回去的是13楼了嘛”，我说“好，我去看哈”，杨波回复“你去就是了”。“搞个2的”是指买200元钱的毒品海洛因，杨波回复“你上回去的是13楼了嘛”，指的是2019年4月14日和16日这两次向杨波购买毒品都是在13楼去拿的。4月14日18时28分至30分，枫华小区6栋2号电梯监控视频中穿皮衣的男子是我，刚进电梯的时候左右拿了一个白色的卫生纸和摩托车钥匙，卫生纸里包的是毒品海洛因，刚从杨波哪里买来的，在电梯里是右手拿的白色卫生纸包的毒品海洛因。2019年4月16日16时13分，枫华小区6栋2号电梯监控视频中穿皮衣的男子是我。9.杨波的供述和辩解，2019年4月17日：我认识一个外号叫“老黑”的人，我喊他“老黑”，他喊我“杨波”，我的电话号码是180××××3397，一直是我本人在使用，老黑的电话号码是135××××7078。今天下午两点过钟，他先打了我一个电话，我又打了一个电话给他，我在电话中说“你帮钱还给我”，“老黑”几个月前在文笔峰半山坡向我借了200元现金，通完电话后他通过微信还给我了，除了此次经济往来外，没有其他经济往来，我还在电话中说过“钓竿摆在火盆哪里，还有钩子”。2019年4月18日：我没有贩卖毒品给“老黑”，我与“老黑”有三次经济往来，2019年4月17日转给我200元，在此之前转过140元钱给我，“老黑”转140元钱给我的那一天是我打麻将输了，喊他先转点钱给我，“老黑”说他微信上只有140元，我喊他先转140元给我。2019年4月14日下午18时21分，“老黑”转给我的300元微信红包是我拿现金换的，当天下午我6点钟左右，我打电话给“老黑”喊他到我家中吃饭，他说他吃饭了，他不知道我家住哪里，说要去我家认一下门，他在吸毒，我担心他被抓后带人来找我，所以我带他去的是13楼，我是住11楼。2019年5月23日：我没有贩卖毒品，从李某处扣的毒品不是我的，公安抓我的时候我一直没有离开小区茶棋室，我没有作案时间，我被抓的那天上午11点钟的时候就去小区茶棋室打牌了，一直到下午被抓。当庭供述：我对公诉机关指控2019年4月17日贩卖毒品给李某的事实没有意见，对指控的其余两次贩卖毒品有意见，2019年4月14日李某微信转账300元给我，是我拿现金和李某兑换的微信红包，兑换的微信红包用于支付小区地下室茶棋室老板娘的堂子钱，2019年4月16日转账140元给我，是还我的欠款。10.铜仁市公安司法鉴定中心（铜）公（司）鉴（理化）字[2019]74号检验报告，证明从李某处扣押的粉末状毒品可疑物中检测出海洛因成分。11.杨波的辨认笔录，证明经杨波辨认，指出辨认照片中的4号男子就是电话号码为135××××7078的李姓男子，外号叫“老黑”，即李某。12.李某的辨认笔录，证明经李某辨认，2019年4月17日微信转账200元钱给杨波购买毒品，其取得毒品的地点是枫木坪“枫华小区”6栋11楼的火盆下面；2019年4月16日，微信转账140元给杨波购买毒品，其取得毒品的地点是枫木坪“枫华小区”6栋13楼的消防栓里；2019年4月14日，微信转账300元给杨波购买毒品，其取得毒品的地点是枫木坪“枫华小区”6栋13楼的消防栓里。13.光盘4张（通话视频录音及监控视频），证明指控的时间段内，李某到过枫木坪“枫华小区”6栋的事实和经过，其中监控视频显示2019年4月16日李某在枫华小区6栋电梯里手里拿着一个白色纸团。同时证明2019年4月17日李某与杨波之间的通话情况，该通话视频录音与李某的证言一致。14.铜仁市碧江区人民法院（2018）黔0602刑初226号刑事判决书，证明被告人杨波曾因犯贩卖毒品罪，于2015年3月18日被铜仁市碧江区人民法院判处拘役五个月，2015年5月11日刑满释放。因犯抢夺罪，于2018年9月5日被铜仁市碧江区人民法院判处有期徒刑八个月，2018年12月11日刑满释放。15、铜仁市碧江区看守所出具的铜碧看释字[2018]96号刑满释放证明书，证明被告人杨波因犯抢夺罪于2018年12月11日刑满释放。上述证据经庭审质证，被告人杨波提出：李某的证言不真实，4月14日李某微信转账300元给自己，是自己拿现金和李某兑换的微信红包，兑换的微信红包用于支付小区地下室茶棋室老板娘的堂子钱，4月14日监控视频中李某手里拿着一个白色的东西，不能确定就是毒品，4月16日李某微信转账140元给自己是归还欠款，这两次都没有进行毒品交易，这两天的视频监控仅能证明李某到过枫华小区6栋，4月17日与李某有毒品交易；被告人杨波的辩护人金梅提出：同意杨波本人的辩解意见，同时提出指控2019年4月16日杨波贩卖毒品给李某，该指控仅有李某的陈述，当庭播放的监控视频也只能证明李某到过杨波所居住的小区，没有其他证据佐证，该起指控证据不足。经查，李某在第一次笔录中陈述其于2019年4月14日下午6点多到达枫木坪廉租房6栋13楼，在该楼层的消防栓里取得“东西”（毒品海洛因），“东西”是用白色卫生纸包起的，是拿回家后注射的，该证言与6栋楼电梯内的监控视频中李某右手拿着一个白色卫生纸纸团相吻合，且有微信转账记录，能证明2019年4月14日李某以300元的价格向杨波购买毒品的事实，被告人杨波辩称其用现金兑换微信红包是用于支付小区地下室茶棋室的堂子钱不符合常理。根据李某与杨波在2019年4月17日的通话录音，李某电话联系杨波购买200元钱的毒品，后李某微信转账200元给杨波，李某问杨波“到哪里”，杨波回复“11楼”，“你上回去的是13楼了嘛”，后李某到枫木坪廉租房6栋11楼火盆下取得毒品，该录音内容与李某的证言中关于2019年4月16日以140元的价格向杨波购买毒品并在枫木坪廉租房6栋13楼消防栓里取得毒品的事实相吻合，且有监控视频显示李某进入杨波居住的6栋楼电梯，能够证明2019年4月16日杨波贩卖毒品给李某的事实，被告人杨波辩称李某微信转账140元钱给自己是归还欠款，无证据证明被告人杨波与李某有债务关系，故对被告人杨波及其辩护人提出的上述质证意见，本院不予采纳。上述证据来源合法，内容客观真实，证据间相互印证，能证明上述查明事实，本院予以采信。本院认为，被告人杨波违反国家对毒品的管制规定，明知海洛因是毒品而贩卖，且多次贩卖毒品，情节严重，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和公民的生命健康，触犯了《中华人民共和国刑法》三百四十七条的规定，已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人杨波犯贩卖毒品罪的事实和罪名成立，应予以确认，应当以贩卖毒品罪追究被告人杨波的刑事责任。被告人杨波曾因犯抢夺罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之故意犯罪，系累犯，依法应当从重处罚；被告人杨波曾因贩卖毒品被判处刑罚，现又犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，依法应当从重处罚，本院决定对被告人杨波从重处罚。被告人杨波当庭自愿承认一起贩卖毒品的事实，量刑时酌情考虑此情节。被告人杨波及其辩护人关于2019年4月14日、4月16日杨波没有贩卖毒品给李某的辩护意见，与庭审质证的证据所证明的事实不符，故对该辩护意见，本院不予采纳。被告人杨波之辩护人关于2019年4月17日是在公安机关控制下进行的毒品交易，毒品未流入社会，对被告人杨波可酌情从轻处罚的意见，经查证属实，本院予以采纳。被告人杨波关于量刑过重，接受有期徒刑一年左右的量刑意见，因其贩卖毒品三次，属多次贩卖毒品，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，多次贩卖毒品属于“情节严重”，其法定刑为三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。又因被告人杨波系累犯，且系毒品再犯，不具有减轻处罚情节，故对被告人杨波的辩护意见，本院不予采纳。公诉机关关于被告人杨波系累犯及毒品再犯的意见，经查，查证属实，本院予以采纳。公诉机关建议判处被告人杨波有期徒刑三至五年并处罚金的量刑建议适当，予以采纳。供被告人杨波犯罪使用的OPPO牌银色直板手机，依法应予以没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项的规定，判决如下：一、被告人杨波犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年九个月，并处罚金人民币三千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月17日至2023年1月16日止。罚金限在判决发生法律效力后一个月内缴纳。）二、供被告人杨波犯罪使用的OPPO牌银色直板手机一部，依法应予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向贵州省铜仁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。审 判 长  张忠泽审 判 员  刘 鑫人民陪审员  张羽红二〇一九年九月十六日法官助理张廷勇代理书记员  张廷勇