广东省东莞市第二人民法院 执 行 裁 定 书 (2019)粤1972执异291号 申请人（申请执行人）：东莞市恒京机械有限公司。住所地：广东省东莞市虎门镇沙角社区富民路119号。统一社会信用代码为91441900577946466D。 法定代表人：姜萍，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王光宇，广东杰律律师事务所律师。 被申请人：胡志鹏，男，1974年12月24日出生，汉族，住河南省商城县。 被申请人：陈军，男，1976年9月3日出生，汉族，住湖南省攸县。 被申请人:吴平，男，1973年1月12日出生，汉族，住四川省达州市通川区。 被申请人（被执行人）：东莞市鸿铨精密五金有限公司。住所地：广东省东莞市清溪镇谢坑村龙江路2号昱晖工业园1栋1楼。统一社会信用代码为91441900334758217F。 法定代表人：陈军。 本院在执行东莞市恒京机械有限公司（以下简称“恒京公司”）与被告东莞市鸿铨精密五金有限公司（以下简称“鸿铨公司”）买卖合同纠纷一案[案号为（2017）粤1972执8119号]中，申请人恒京公司于2019年8月1日提出异议，申请追加胡志鹏、陈军、吴平为（2017）粤1972执8119号案件的被执行人。本院受理后依法组成合议庭进行审查。本案现已审查终结。 申请人恒京公司称，一、鸿铨公司于2015年3月12日工商设立，注册资金为1000000元，由胡志鹏出资250000元（股权25%）、陈军出资500000元（股权50%）、吴平出资250000元（股权25%），实缴资本为0元。2005年9月29日，鸿铨公司股权治理结构发生变化，胡志鹏将其100000元、150000元的股份以0元的价格分别转让给吴平、陈军。二、恒京公司的债权真实合法有效。2015年1月23日，恒京公司和鸿铨公司签订买卖合同。2016年11月22日，东莞市第二人民法院作出（2016）粤1972民初7054号民事判决书，判决鸿铨公司支付货款277535元，如未按期履行金钱义务则加倍支付迟延期间的债务利息，鸿铨公司承担受理费5008元。后双方同时上诉，东莞市中级人民法院经审理后作出（2017）粤19民终378号民事判决书，判决维持原判，鸿铨公司承担受理费5463元。2017年12月23日，东莞市第二人民法院在执行过程中扣划63746.81元和返还案件受理费5008元后，未发现鸿铨公司有其他可供执行财产，故作出（2017）粤1972执8119号之三执行裁定书，裁定终结本次执行。三、胡志鹏、陈军、吴平应对鸿铨公司无法清偿恒京公司的债务承担连带责任。2015年9月29日，胡志鹏在未履行实际出资义务的情况下将250000元鸿铨公司股份以0元价格分别转让给陈军和吴平。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。第十九条又规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。综上，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、第十八条之规定，请求法院判如所请。对此，申请人恒京公司提交了（2016）粤1972民初7054号民事判决书、（2017）粤19民终378号民事判决书、（2017）粤1972执8119号之三执行裁定书、鸿铨公司商事登记信息、公司设立登记审核表、章程、股东会决议、股权转让合同等作为证据。 陈军、鸿铨公司、吴平共同称：1.恒京公司追加胡志鹏为被申请人不合法，因为胡志鹏2015年已经退股且已经工商登记退股；2.恒京公司申请追加吴平、陈军不合法，鸿铨公司没有经过财产清算，陈军、吴平已经投资超过1000000元，可以请会计师去清算；3.鸿铨公司目前没有注销和清算，为何要追加陈军、吴平作为被执行人；4.陈军向恒京公司反映过鸿铨公司有一批外债，共170000多元要去追，当时鸿铨公司将该债权以及有关材料给了恒京公司让其去收，恒京公司不去收而把鸿铨公司及其法定代表人陈军列入黑名单是不合法的，请求法院取消个人黑名单以及公司的黑名单；5.陈军、吴平未从鸿铨公司分到一分钱，可以去查，且目前每月两人都在打工向银行还款，并非是携款出逃。 胡志鹏称，陈军、胡志鹏、吴平三人是好友和工友，在2015年3月胡志鹏成为鸿铨公司的股东，在2015年10月15日已经从鸿铨公司退股，有工商备案的。胡志鹏不清楚为何要申请追加其为被执行人。经过咨询惠州博罗县法院以及律师，也不清楚为何申请追加胡志鹏。 经审查查明，2016年11月22日，本院就原告恒京公司与被告鸿铨公司、陈军买卖合同纠纷一案作出（2016）粤1972民初7054号民事判决书，判决鸿铨公司支付货款277535元，并承担受理费5008元。恒京公司和鸿铨公司均不服，提起上诉。经审查，东莞市中级人民法院作出（2017）粤19民终378号民事判决书，判决维持原判。判决生效后鸿铨公司一直未履行其义务，恒京公司向本院申请执行[案号为（2017）粤1972执8119号]。执行过程中，本院依法执行鸿铨公司的财产后共计已退还恒京公司68754.81元。经东莞市中级人民法院和最高人民法院执行指挥中心向银行、工商、国土、房管等部门调查，均未发现且恒京公司亦未能提供鸿铨公司有可供执行的其他财产，故本院于2017年12月23日作出（2017）粤1972执8119号之三执行裁定书，终结本次执行程序。2019年8月1日，恒京公司提出异议，申请追加胡志鹏、陈军、吴平为（2017）粤1972执8119号案件的被执行人。 另查，2015年2月3日，胡志鹏、吴平、陈军共同作出鸿铨公司章程，约定鸿铨公司的注册资本为1000000元，出资方式为货币出资（在2025年12月31日前缴足），股东有陈军（认缴出资500000元）、胡志鹏（认缴出资250000元）和吴平（认缴出资250000元）。2015年3月12日，鸿铨公司成立，公司类型为有限责任公司。2015年9月29日，鸿铨公司通过股东会决议同意：1.胡志鹏退出公司；2.同意胡志鹏将其15%的股权（共150000元出资额，实缴0元）以0元转让给陈军；3.同意胡志鹏将其10%的股权（共100000元出资额，实缴0元）以0元转让给吴平……5.重新制订公司章程，原章程作废，等等。2015年10月16日，鸿铨公司的股东变更为陈军和胡志鹏。另，鸿铨公司至今尚无出资信息显示。 本院认为，首先，陈军主张鸿铨公司有一批外债，共170000多元可以偿还恒京公司债务，但陈军对此未提交任何证据。而在（2017）粤1972执8119号之三执行裁定书已载明，本院经东莞市中级人民法院和最高人民法院执行指挥中心向银行、工商、国土、房管等部门调查，均未发现鸿铨公司有可供执行的其他财产，因此可以认定，鸿铨公司的财产不足以清偿生效的（2016）粤1972民初7054号民事判决书确定的债务。其次，根据工商登记资料及鸿铨公司章程，鸿铨公司在2015年2月3日设立时，陈军认缴出资500000元，胡志鹏认缴出资250000元，吴平认缴出资250000元。2015年9月29日，胡志鹏在未实缴出资的情况下，以0元的价格分别将其认缴的250000元中的150000元股权出资转让给陈军、100000元股权转让给吴平。在2015年9月29日股权转让后，陈军认缴出资额为650000元，吴平为350000元。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。现陈军、吴平均未举证证明其已实际履行出资义务，应在其认缴出资范围内承担责任。至于胡志鹏。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”之规定，本案中，胡志鹏并未履行其出资250000元的义务，因此胡志鹏于2015年9月29日将其250000元得股权分别转让给陈军、吴平的行为符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的规定，胡志鹏应在未足额缴纳注册资本的250000元内承担补充清偿责任。 依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条、第三十二条第一款规定，裁定如下： 一、追加陈军为（2018）粤1972执8119号执行案件的被执行人，陈军在650000元未出资范围内对（2016）粤1972民初7054号民事判决所确定东莞市鸿铨精密五金有限公司的债务向东莞市恒京机械有限公司承担补充清偿责任； 二、追加吴平为（2018）粤1972执8119号执行案件的被执行人，吴平在350000元未出资范围内对（2016）粤1972民初7054号民事判决所确定东莞市鸿铨精密五金有限公司的债务向东莞市恒京机械有限公司承担补充清偿责任； 三、追加胡志鹏为（2018）粤1972执8119号执行案件的被执行人，胡志鹏在250000元未出资范围内与陈军和吴平共同对（2016）粤1972民初7054号民事判决所确定东莞市鸿铨精密五金有限公司的债务向东莞市恒京机械有限公司承担补充清偿责任。 如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起民事诉讼。 审判长  莫沛林 审判员  李阳河 审判员  陈燕玲 二〇一九年九月二十七日 书记员  黄婉欣