广东省恩平市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0785民初1007号原告：吴焕飞，女。委托诉讼代理人：吴礼正，广东结信律师事务所律师。被告：叶志伟，男。被告：李新珠，女。原告吴焕飞诉被告叶志伟、李新珠民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月28日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告吴焕飞的委托诉讼代理人吴礼正到庭参加诉讼，被告叶志伟、李新珠经本院传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判决被告叶志伟、李新珠共同偿还原告本金350000元，拖欠的利息21633元（以本金350000元为基数，按月利率2%计至债务清偿为止，暂计至2019年4月8日）；以上合计371633元；2、本案受理费、保全费由被告负担。庭审中，原告明确第一项诉讼请求为：1、判决被告叶志伟、李新珠共同偿还原告本金350000元，拖欠的利息21633元（以本金350000元为基数，从2018年12月1日起按月利率2%计至债务清偿日止，暂计至2019年4月8日）。事实和理由：2017年10月30日，原告与二被告签订《合伙份额转让合同》（以下简称《合同》）约定被告叶志伟将其实际持有的恩平市十里芭堤餐厅的份额部分转让给原告，具体为将恩平市十里芭堤餐厅10%的份额转让给原告，原告支付35万人民币给被告叶志伟；《合同》同时约定，无论恩平市十里芭堤餐厅实际情况如何，原告每月均固定分取15000元的分红，且无需承担恩平市十里芭堤餐厅的任何债务；即原告不参与经营管理，在将35万转给被告叶志伟后，每月只固定领取15000元的分红，而无需承担任何经营风险。按照《合同》的约定，原告的分红在恩平市十里芭堤餐厅实际经营后开始计算（开始日期至迟不得晚于2018年1月份），而恩平市十里芭堤餐厅实际经营日期为2017年12月23日；但二被告却未按照《合同》的约定支付分红，经原告多次催要，至今支付给原告85000元，且经原告查询，两被告在原告不知情的情况下，于2018年12月7日注销了恩平市十里芭堤餐厅的工商登记。原告认为，双方所签订的《合同》名为投资合伙，但由于原告并不参与管理、经营，且原告只享受分红而不承担风险，这与合伙关系中共同出资、共同经营、共担风险、共享收益的本质特征不符；因而，原告认为双方形成的应当是民间借贷关系，原告每月领取的15000元实为双方约定的月利率。以上事实有《合同》、转账凭条等为证，原告以为双方之间形成了民间借贷关系，现两被告未按照约定支付利息，且《合同》约定的两被告还款条件业已成就。两被告末依约还本付息，已侵犯了原告的合法权益。原告现依据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国民事诉讼法》以及其他相关法律法规的规定，特向贵院提起诉讼，希判如所请。被告叶志伟没有到庭应诉，也没有提供书面答辩和证据。被告李新珠没有到庭应诉，也没有提供书面答辩和证据。对本案的事实，本院经审理认定如下：2017年10月30日，原告吴焕飞（乙方）与被告叶志伟（甲方）、被告李新珠（丙方）签订了一份《合伙份额转让合同》，载明：（一）甲方是恩平市十里芭堤餐厅（简称“目标公司”）股东，其中甲方持有目标60%份额，基于管理需要，甲方现在将该份额委托给李新珠代为持有，故甲方持有目标公司的份额目前工商登记在李新珠名下。甲方拟将其持有目标公司10%份额转让给乙方。（二）乙方愿意按照本协议约定的条件，受让甲方持有目标公司10%股权。第三条转让对价及支付时间甲方转让目标公司10%份额给乙方之转让对价为人民币叁拾伍万元整，在签订本合同之日起2日内一次性支付完毕，由乙方转到丙方银行帐户，中国工商银行，户名李新珠，卡号：62×××05。第六条利润保证及分配在乙方支付全部转让价款给甲方后，乙方即成为目标公司的实质合伙人。在乙方成为目标公司合伙之日起三年内，乙方将每月固定从目标公司分红人民币壹万伍仟元整，不根据目标公司实际经营情况参与分红。上述固定分红的时间应在次月月底前支付（即次月月底前支付15000元），分红开始计算月份以目标公司实际经营月付计（但不得晚于2018年1月份）；公司实际经营后，若目标公司累计两个月目标公司未按照上述比例分红的，乙方有权解除本合同，同时要求甲方全额返还投资款及应取得的分红；……。第七条债务承担目标公司因经营所负的任何债务，均与乙方无关；若因目标公司的原因导致乙方产生债务的，乙方在履行相关债务后，甲方应全额补回给乙方。原被告均在上述合同中签名。上述协议签订后，原告于2017年10月30日通过其朋友岑良森的银行账户将350000元汇至被告李新珠的银行账户。2018年3月5日至2019年1月30日期间共向原告支付了85000元：其中2018年3月5日15000元，2018年5月10日10000元，2018年5月25日5000元，2018年5月28日5000元，2018年6月26日10000元，2018年10月11日15000元，2018年11月23日15000元，2019年1月30日10000元。庭审中，原告确认该款项系两被告向其支付的分红，也即系利息。本院认为：被告叶志伟、李新珠经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，对原告的主张也没有提交答辩状和证据予以反驳，视为其放弃质证及抗辩的权利，由此产生的法律后果应由被告叶志伟、李新珠自行承担。原告吴焕飞主张与两被告存在民间借贷关系，提供了《合伙份额转让合同》及银行转账凭证等为据。根据《中华人民共和国合同法》第二百一十条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第一款、第二款关于“在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任。对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任”的规定，吴焕飞主张其与叶志伟、李新珠之间存在借贷关系，应举证证明其与叶志伟、李新珠达成借款合意并实际提供借款。原告主张原告与两被告双方签订的该协议名为《合伙份额转让合同》，实际上该协议约定的内容系借款，因为双方约定原告无需承担合伙的风险、债务，仅分享利润分成。综合原告提供的证据及原告在庭审中的陈述，本院认为，首先，对于《合伙份额转让合同》的性质问题。该合同约定原告作为合伙经营的一方，仅享受利益，不承担风险，根据交易习惯及常理，如属于合伙合作关系，既要在分享利益的同时也要共同承担风险的，不可能仅分享利益，不承担合伙事项所产生的债务和风险的情况。该约定不符合合伙合作协议的构成要件，更符合民间借贷关系的要件。因此，该《合伙份额转让合同》应推定为名为合伙，实为借款协议。其次，对于借款人的认定问题。一、涉案《合伙份额转让合同》约定被告叶志伟作为涉案的实际持股人350000元的价格向原告转让10%的股权，并定期每月向原告支付分红利润（利息），事后，被告叶志伟也向原告支付了部分的利息，因此，可认定被告叶志伟系本案的借款人；二、涉案合同系原告与两被告共同签订；且根据《合伙份额转让合同》的记载，被告李新珠代叶志伟持有恩平市十里芭堤餐厅的60%股权份额，涉案款项用于被告李新珠作为经营者的恩平市十里芭堤餐厅经营使用；涉案借款也转入被告李新珠的银行账户；借款后，被告李新珠也通过其银行账户向原告支付了部分的利息。据此，应认定被告李新珠也是涉案借款的共同借款人。原告与两被告之间存在借贷关系。因此，原告吴焕飞主张其与两被告之间存在借贷关系，理据充分，本院予以确认。关于利息的问题。涉案的借款是否约定利息问题。原告称双方签订《合伙份额转让合同》时约定每月定期支付的利润分成15000元实为利息。本院认为，原被告双方在合同中约定无论合伙事项的盈亏状况如何，两被告均每月定期向原告支付利润分红15000元，结合前述分析，原被告之间约定的利润为涉案借款的利息，即为月息15000元（月利率4.28%）。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”的规定，原告与两被告之间的利息约定超出了上述法律规定，超出年利率36%部分不予支持，对于已经支付的超出年利率36%的部分，应当在本金予以扣减，且偿还的款项应先清偿利息，再清偿本金。两被告支付的85000元仅支付了242.86天【85000元÷（350000元×3%÷30天/月）=242.85天】的利息，因原、被告约定利息的支付不得迟于2018年1月份，因此两被告偿还的85000元利息系偿还2018年1月1日至2018年8月31日的利息。现原告请求从2018年12月1日起计算利息系其行使民事权利的自由，因此原告请求从2018年12月1日始按年利率24%计算利息，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第二条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条之规定，判决如下：被告叶志伟、李新珠应在本判决发生法律效力之日起七日内偿还借款本金人民币350000元及利息（从2018年12月1日起至本判决确定的履行期间届满之日止以350000元为基数按年利率24%计算）给原告吴焕飞。两被告如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务的利息。本案受理费6874.48元，由被告叶志伟、李新珠负担；原告吴焕飞预交的案件受理费6874.48元，由本院予以退回；被告叶志伟、李新珠应向本院补缴案件受理费6874.48元。如不服本判决，原告可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，被告可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 长  吴丽冰审 判 员  陈婷婷人民陪审员  吴醒仪二〇一九年九月二十四日法官助理吴颖虹书记员冯莉