苏州市吴中区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0506民初6101号原告：陶建林，男，1972年7月14日生，汉族，住苏州市吴中区。委托诉讼代理人：周芳，江苏熠达律师事务所律师。被告：陈金水，女，1970年12月9日生，汉族，住苏州市吴中区。原告陶建林诉被告陈金水侵权责任纠纷一案，本院于2019年7月5日立案受理，依法由审判员王辉适用简易程序公开开庭进行审理。原告陶建林及其委托诉讼代理人周芳，被告陈金水到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陶建林向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿各项损失共150957.85元。事实和理由：被告与其为苏州市吴中区公共汽车有限公司（以下简称为公交公司）同事。2016年8月15日，两人因工作发生争执，进而引发肢体冲突，被告将其推倒，并进行脚踢，致其受伤。经诊断，其构成右胫腓骨下段骨折，但被告仅垫付43000元，后拒不赔偿。被告陈金水辩称，原告与其系公交公司同事。2016年8月15日晚8点，公司在甪直汽车站召开安全会议，原告满嘴酒气骑着电动车赶来，两人因违章问题发生口角。原告从电动车上下来，将其推开，并说“打你怎么了”，其出于本能挡了一下。后被同事劝阻，但原告仍要冲上来，却站立不稳倒在地上，无法确定与其有关。原告挑起事端，有错在先，其并无过错。原告主张的医药费发票金额74193.35元，但实际现金支付30000多元，其余均为医保报销，不应纳入赔偿范围。事发后，原告未构成工伤，受伤前一年平均工资每月5325.25元，但应扣除公交公司每月发放的基本工资3896元。医疗期内才产生护理费，原告护理期应为1个月，并非4个月。原告手术后，于2017年2月就已上班。原告作为公交车司机，右脚受伤，能驾驶公交车就说明不存在18个月误工期。原告酒后出言不逊，出手打人，应负全部责任，其不应承担责任，要求驳回原告诉讼请求，并退还其已付的医药费43000元。经审理查明，2016年8月15日，有人报警称“两个人打架”。出警民警到达现场了解到“陈金水与陶建林因琐事产生争执，后引发肢体摩擦，陶建林称受伤”。同日，原告被送至苏州市中医院住院治疗，入院诊断：“下肢骨折”，“右胫腓骨骨折（气滞血瘀）”。入院时情况记载，患者因“扭伤致右小腿疼痛、活动受限2小时”入院。同年8月30日，原告进行右胫腓骨骨折切开复位内固定+植骨术，后于2016年9月8日出院。2018年6月1日，原告又至该医院住院治疗，6月5日行内固定物取出术，6月8日出院。经苏州市吴中区甪直镇人民调解委员会委托，苏州同济司法鉴定所于2018年7月20日就原告误工、营养、护理期及护理人数予以鉴定，认定误工期18个月，护理期一人护理四个月，营养期4个月。为此，原告支出鉴定费1860元。事发后，苏州市公安局吴中分局甪直派出所（以下简称为甪直派出所）向陶建林、陈金水等人进行询问，具体如下：1、陶建林，2016年8月16日，陶建林表示，其为公交车司机，8月15日晚，公司召开安全会议，就在甪直汽车站后面院子里，其坐在别人电动车上，陈金水站在其对面不远的地方；开会时，公司经理讲到违章罚款的事情，大家讨论起来，其与陈金水互相说了对方几句，发生口角，其就从电动车上站起来走到陈金水身前，推了他的肩膀，陈金水也将其推了一下，其后脚未站稳，退几步后摔倒在地，想要站起来时发现脚腕已变形，无法站立，公司经理进行报警；受伤部位是右脚脚腕骨折，膝盖和右大脚趾摔破，与陈金水发生争执后，其冲上去推陈金水肩膀，陈金水还手推到其胸口，其没有站稳，后退几步摔倒在地受伤，双方未使用工具，公司在场人员较多，都已看到；当晚吃饭的时候，其喝过大约3两白酒，与陈金水是同事，他不是有意致其受伤，只要赔偿治疗费用即可，不想追究刑事责任，如陈金水不愿意赔偿，就追究刑事责任。2、陈金水，2016年8月15日，陈金水称，晚8点左右，公司经理王又军组织驾驶员在甪直汽车站召开安全会议，提到司机违章事情，说每人都有违章，提到谁的名字就倒霉，要按公司规定扣钱，并讲到其与陆某违章要罚款。陶建林一身酒气走进来，听到其违章，就开始说风凉话，“你们两个不扣你们扣啥人”，其说不要讲这种话，“你也是开车的，照你这样你当了经理我们都要没饭吃了”；这时，他不知怎么发火，从电动车上下来猛地将其推了一把，用拳头打到其左肩膀，其还手打在他的肩部一拳，两人就扭打起来，旁边同事上前拉架，其推了陶建林一下，结果他向后倒在汽车上，就蹲下来说脚痛，有人报警并喊来救护车，现场公司领导有唐红明、王又军，还有30人左右的公交车司机；陶建林可能喝多未站稳，向后倒在汽车上，蹲下去说脚痛，其并未打他的腿和脚，两人都是空手对打，未使用工具，在拉扯过程中，其推了陶建林一把，他估计喝多后未站稳跌下去受伤的。3、陆某，2016年8月16日，陆某表示，8月15日晚，公交公司召开安全会议，驾驶员都要参加，地点在甪直汽车站里面停车场，公交车上坐不开，其与陈金水、陶建林等人站在车外听公司领导讲话，主要说的是司机违章的事情，其当时在看手机，不知什么原因，转身看到陈金水、陶建林两人在打架，其上前劝说，没有成功，两个人是赤手空拳互相打，其他人赶快上去拉架，拉开以后，陶建林说腿不行了，站不起来，有人联系救护车，将陶建林送到医院，其不清楚打架原因，是互相殴打，未使用工具，后不知什么情况，陶建林说腿不行，其没有看到陶建林如何受伤的，应该是打架造成的，具体过程未看到，有好几个人都上去拉架的。针对上述笔录，双方均无异议。原告表示，开会时，其与被告站在车外，有个副经理也在车下，提到司机到站不停的事情，公司要求必须进站停车，否则要罚款，其就说按公司要求做，反正都是工作时间；被告说，如罚款就先对其罚款，其回道你不是公司领导有什么资格罚款，被告起身要走，其上前拉住被告肩膀，让他说清楚，被告转身就将其推了一把，其倒在地上，无法站稳，公司经理报警，喊来救护车。被告则称，当时确实开安全会议，其与原告、公司经理等人站在公交车外，公司经理说其违章，要进行罚款；原告于20时20分左右骑着电动车赶来，会议还未结束，其与公司经理沟通违章情况，说如这么严格，驾驶员工作不好做；原告就说要做就做，不做拉倒，其对原告说，你我一样都是开车，说不定明天公司就找你；原告听到生气了，说就要扣你的钱，其回复你不是公司经理，经理都没有这么说；原告从电动车下来将其推了一把，其问你想怎么样，是不是要打人，原告说打你怎么了，一拳打在其胸口，其用手甩一下，就被同事拉开，原告倒在地上。以上事实，由原告提供的接处警工作登记表、出院证明、鉴定意见书、询问笔录及当事人陈述等证据附卷佐证。本院认为，行为人因过错侵害他人权益的，应承担侵权责任。被侵权人对损害发生也有过错的，可减轻侵权人的责任。从询问笔录看，原告酒后前去参加公司会议，与被告发生口角，其主动上前推了被告一把，被告予以还手，原告未能站稳倒地受伤。按原告个人陈述，原告事发当晚喝掉3两白酒，与被告发生口角后，被告想要起身离开，但原告前去拉住被告，致使被告受到威胁，两人冲突升级。原告酒后与被告争执，未能控制情绪，冷静协商处理，而是主动与被告发生肢体冲突，挑起事端，在此事件中负有主要责任。从被告及陆某的陈述看，被告确实与原告发生扭打，并推原告一把后导致原告受伤。被告的行为确实与原告受伤存在直接因果关系。在发生矛盾后，被告未能谨慎处理，而与原告相互殴打，应负次要责任。结合各方陈述及询问笔录反映的情况，本院酌定原告各项损失，由被告承担40%赔偿责任，原告自负60%责任。关于原告各项损失，被告对鉴定费1860元无异议，予以认定，其他费用本院核定如下：1、医疗费。原告主张74193.35元，并提供票据、住院费用清单。被告对该金额无异议，要求扣除医保基金支付部分。本院认为，医保基金支付部分仍为原告因受伤实际产生的损失，被告要求扣减，缺乏依据。经核算，原告该项费用74193.38元，其主张74193.35元，予以支持。2、住院伙食补助费。原告主张每天50元，计算31天，为1550元。被告对住院天数无异议，同意按每天30元计算。本院认为，原告因伤住院，要求按每天50元计算该项损失，并无不当，故核定为1550元。3、营养费。原告主张，以每天50元为标准，计算120天，为6000元。被告表示，营养期限应以住院期间31天为准，按每天30元计算。本院认为，原告确实在与被告发生纠纷的过程中受伤，可适当予以营养支持，根据原告治疗情况及鉴定意见，应按120天计算营养费，每天50元，共6000元。4、护理费。原告主张，护理期120天，按每天120元计算。被告认可，住院期间护理时限31天，每天80元。本院认为，原告右胫腓骨骨折，确实存在一定的护理需求，原告伤情鉴定后，已明确护理期限120日。原告以此主张护理期，合法有据，应予采纳。根据原告受伤程度及伤残情况，酌定以每天80元为标准计算护理费，为9600元。5、误工费。原告表示，其担任公交车驾驶员，受伤前12个月平均工资5325.25元，计算18个月，主张95854.50元。就此，原告提供2015年9月至2016年8月收入明细，平均工资确为5325.26元。被告表示，公司驾驶员月均工资4900元左右，原告受伤后，每月仍有收入，且原告于2017年2月回来工作几天后，于2017年3月正式上班，实际误工损失有限。被告提供原告自2016年8月至2017年3月工资表，显示原告每月收入2079.50元、915元、897.80元、897.80元、898元、897.80元、1128.61元、4837元。原告对工资表无异议，确认其于2017年2月27日回公司工作，于2017年3月1日正式恢复上班，因公司规定年休假达到60天，则无法获得年终奖，后其进行复诊，并行取内固定手术，休息一个月左右。原告补充提供2016年9月至2018年12月交易明细，显示其于2016年8月至2017年2月，收入依次为2079.54元、914.96元、1186元、897.81元、897.81元、897.81元、1128.61元，而2018年6月工资2542.55元，后工资恢复为5686.59元。本院认为，原告受伤前有固定收入，于2016年8月住院后，工资确实出现下降，有权主张误工费。但是，误工费应当按照实际减少的收入计算，原告未构成工伤，事发后所得收入应予扣减。原告确认，其于2017年3月1日恢复工作，2018年6月进行取出内固定手术，同样休息一段时间，与原告工资发放情况相符。可见，原告实际误工期并未达到18个月，而是事发后7个月就已正常工作，后于2018年6月取出内固定。故根据原告具体误工期限及工资收入的减少情况，酌定计算2016年8月至2017年2月、2018年6月的误工损失，为32056.91元。综上，原告各项损失共计125260.26元，应由被告赔偿40%即50104.10元，扣减被告已付的43000元，仍需支付7104.10元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十八条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：被告陈金水于本判决生效之日起十日内赔偿原告陶建林人民币7104.10元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取为人民币578元，由原告陶建林负担348元，被告陈金水负担230元（此款原告已预交，本院不再退还，被告负担部分迳行支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。同时按照国务院《诉讼费用交纳办法》规定向江苏省苏州市中级人民法院预交上诉案件受理费。江苏省苏州市中级人民法院开户行：中国农业银行苏州苏福路支行，账号：10×××76。审判员  王辉二〇一九年九月三十日书记员  孔宇