江苏省盐城市盐都区人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)苏0903刑更3号 原审被告人李芝贤，男，1976年6月14日出生，汉族，北京百伯瑞科技有限公司法定代表人，住北京市海淀区。 2016年12月5日，本院作出（2016）苏0903刑初252号刑事判决书，以虚开增值税专用发票罪判处李芝贤有期徒刑一年，缓刑二年（2016年12月29日至2018年12月28日）。该判决已发生效力并交付执行。北京市海淀区司法局于2018年12月13日书面提出李芝贤在接受社区矫正期间，未经批准多次离开所居住的市、区，严重违反社区矫正监督管理规定，建议本院撤销对李芝贤的缓刑。2018年12月26日，本院作出（2018）苏0903刑更15号不予撤销本院（2016）苏0903刑初252号刑事判决中对李芝贤缓刑的执行部分的刑事裁定书。2019年，本院收到北京市海淀区人民检察院《关于对不予撤销李芝贤缓刑裁定的监督纠正意见》。本院依法另行组成合议庭进行了审理，现已审理终结。 北京市海淀区人民检察院认为：李芝贤在接受社区矫正期间，未经批准擅自离开居住地48次，累计120余天，违反监管规定且情节严重。根据《中华人民共和国刑法》第七十七条第二款和《社区矫正实施办法》第二十五条第一款第（五）项之规定，依法应对李芝贤撤销缓刑。（2018）苏0903刑更15号刑事裁定书认定事实不清，适用法律不当，应当予以纠正。 李芝贤述称：我对外出需请假的规定是清楚的，但海淀区司法局对请假规定的执行存在瑕疵，应当允许看病、家庭重大变故之外的“等”外请假理由存在，我不请假外出实属无奈。我在矫正期内按时参加学习、劳动，外出的原因：一是感恩母校，回馈社会，参加奖学金捐助等公益事业；二是看望生病的父母及岳父母；三是本人患有严重牛皮癣，外出寻找民间偏方，此外还有规劝其他犯罪嫌疑人自首等原因，外出的时候我也会办理公司业务。因为外出，在我解除矫正时，北京市公安局海淀分局对我进行了行政拘留和罚款。虽然出行次数多，但我从事的活动都是公益等，未有违法犯罪行为。我的行为给司法局等部门造成一定负担，对此我很后悔，经过教育，我认识到错误，也出具了具结悔过书，希望法院能给我留在社会的机会，更好地回报社会。 原审经审理查明：李芝贤于2017年1月至2018年9月接受社区矫正期间，未遵守社区矫正制度的相关规定，未经批准擅自离开居住地48次。李芝贤到庭陈述其对社区矫正期间的相关规定认识不足，在2017年上半年履行请假手续外出10次，下半年向民警请假，答复称仅家庭重大变故方可请假，其为参加教育公益事业、规劝刑事犯罪嫌疑人归案及照顾年迈多病的父母多次私自离开位于北京市的居住地。现李芝贤具结悔过，认识到自己的错误，愿意积极悔改。原审认为：李芝贤在缓刑考验期限内，违反一般的监管规定，尚未达到情节严重的程度，现其真诚悔过，能够遵守监管规定。依照《中华人民共和国刑法》第七十七条第二款和《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第四百五十八条的规定，裁定如下：不予撤销本院（2016）苏0903刑初252号刑事判决中对李芝贤缓刑的执行部分。 本院另行组成合议庭审理查明：自进行社区矫正报到，矫正机关即向李芝贤书面告知社区矫正期间应当遵守的相关规定。在日常矫正进程中，矫正机关亦经常性要求李芝贤遵守矫正相关规定，李芝贤也多次在保证书上签名。2017年1月至2018年9月期间，李芝贤未经批准，擅自离开居住地48次，累计120余天，先后去往济南、青岛、上海、西宁、腾冲、咸阳、昆明等地。外出原因为办理公司业务、看病、做公益、看望生病父母和岳父母、规劝其他犯罪嫌疑人自首等。矫正期间，李芝贤能遵守其它监管规定。矫正机关对其按照A类人员管理。现李贤芝已具结悔过，认识到错误。2019年1月5日，北京市公安局海淀分局对李芝贤决定拘留9日，并处罚款500元。 上述事实，有李芝贤的基本信息表，撤销缓刑建议书及审核表，北京市海淀区人民检察院办案说明，社区服刑人员综合表现材料，盐城市盐都区公安局情况说明，青岛农业大学证明，矫正机关对李芝贤的询问记录，中国民用航空局公安局、北京铁路公安局出具的李芝贤出行记录，李芝贤本人提供的在公司报销的出差票据等证据证实，足以认定。 本院认为，李芝贤明知外出需请假的矫正管理规定，在矫正期间内未经批准擅自离开居住地48次，累计120余天，违反了《社区矫正实施办法》的相关规定。李芝贤认为存在购票未出行的情况，但未能提供证据证明，故本院对其该辩解理由不予采纳。李芝贤本人并不否认因公司业务外出的原因存在，结合其在公司报销的相应出行票据，对其主要因公司业务外出的事实应当予以认定。原审裁定对李芝贤未经批准擅自外出的相关事实认定存在不全面、不完整的情况，应当予以纠正。至于是否应当对李芝贤撤销缓刑问题，考虑到李芝贤现缓刑考验期已届满，其他矫正表现较好，未有新的犯罪行为，社会危害性较小，其外出原因除办理公司业务外，确实存在做公益、规劝犯罪嫌疑人自首等情况，李芝贤亦表示真诚悔过，故对李芝贤不予撤销缓刑更有利于对其进行教育、感化和挽救。为落实宽严相济的刑事政策，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第七十七条第二款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百五十四条第一款和《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》第四百五十八条规定，裁定如下： 不予撤销本院（2016）苏0903刑初252号刑事判决中对李芝贤缓刑的执行部分。 本裁定送达后即发生法律效力。 审判长 康 燕 审判员 陈晓辉 审判员 王星月 二〇一九年九月十二日 书记员 李 辉 附录法律条文 1、《中华人民共和国刑法》 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 2、《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百五十四条各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现在认定事实上或者在适用法律上确有错误，必须提交审判委员会处理。 最高人民法院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权提审或者指令下级人民法院再审。 最高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序向同级人民法院提出抗诉。 人民检察院抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当组成合议庭重新审理，对于原判决事实不清楚或者证据不足的，可以指令下级人民法院再审。 3、《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》 第四百五十八条罪犯在缓刑、假释考验期限内，有下列情形之一的，原作出缓刑、假释判决、裁定的人民法院应当在收到执行机关的撤销缓刑、假释建议书后一个月内，作出撤销缓刑、假释的裁定： （一）违反禁止令，情节严重的； （二）无正当理由不按规定时间报到或者接受社区矫正期间脱离监管，超过一个月的； （三）因违反监督管理规定受到治安管理处罚，仍不改正的； （四）受到执行机关三次警告仍不改正的； （五）违反有关法律、行政法规和监督管理规定，情节严重的其他情形。 人民法院撤销缓刑、假释的裁定，一经作出，立即生效。 人民法院应当将撤销缓刑、假释裁定书送交罪犯居住地的县级司法行政机关，由其根据有关规定将罪犯交付执行。撤销缓刑、假释裁定书应当同时抄送罪犯居住地的同级人民检察院和公安机关。