山东省滕州市人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0481民初3587号原告：郭存国，男，1971年1月2日出生，汉族，住枣庄市峄城区。委托诉讼代理人：孙春林，山东滕国律师事务所律师。被告：山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿，住所地：滕州市。负责人：曹福辉，矿长。委托诉讼代理人：高玉峰，山东泉运律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙中孝，男，1966年2月11日出生，汉族，山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿综合管理科法务主管，住枣庄市市中区。原告郭存国与被告山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿（以下简称赵坡煤矿）确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年6月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郭存国及其委托诉讼代理人孙春林、被告赵坡煤矿的委托诉讼代理人高玉峰、孙中孝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。郭存国向本院提出诉讼请求：1.判令赵坡煤矿支付解除劳动合同经济补偿金305830.56元；2.判令赵坡煤矿支付带薪年休假工资266157.96元；3.判令赵坡煤矿支付加班工资759303.46元。诉讼过程中，郭存国增加诉讼请求：要求赵坡煤矿返还安全风险抵押金5000元。事实和理由：郭存国自1991年8月起在赵坡煤矿工作。因赵坡煤矿主动退出产能关闭矿井，2019年3月，赵坡煤矿提出动议，要求员工调往其他单位工作或解除劳动合同，郭存国选择解除劳动合同。双方解除劳动合同的意思表示是由赵坡煤矿首先提出的，属于赵坡煤矿主动解除劳动合同。赵坡煤矿应支付经济补偿金。原告工作28年来，赵坡煤矿没有依法为郭存国交纳社保，没有执行带薪休假制度，没有支付法定节假日上班期间的劳动报酬。郭存国对滕州市劳动人事争议仲裁委员会的裁决不服，故提起诉讼。赵坡煤矿辩称，郭存国提交的《员工分流安置意向表》、《员工去向申请表》、《解除劳动合同经济补偿确认表》等是复印件，不符合证据的形式要件，不能当作证据使用，不能作为认定案件事实的依据。在滕州市劳动争议仲裁委员会开庭时，郭存国当庭提出解除劳动合同。根据劳动法的规定，劳动者提出解除劳动合同，用工单位可以不支付经济补偿金。劳动争议的仲裁时效是一年，认可滕州市劳动争议仲裁委员会关于带薪年休假工资的裁决。关于加班工资，由于井下工作是承包性质，按照产量发放工资，不存在另外发放加班工资的情形，郭存国主张加班工资的诉讼请求不成立。本院经审理认定事实如下：赵坡煤矿对郭存国主张的双方自1991年8月起建立劳动关系这一事实无异议，本院予以确认。郭存国在赵坡煤矿从事采煤工作。赵坡煤矿被山东省列入2019年化解煤炭过剩产能计划，按照部署，赵坡煤矿2019年8、9月份要停产、关闭矿井到位。按照峄城区政府2018年10月24日《关于赵坡煤矿主动退出产能关闭矿井的批复》，赵坡煤矿要确保2019年5月31日前完成矿井回撤、井筒封闭、职工安置等工作。郭存国向本院提交《员工分流安置意向表》、《员工去向申请表》、《解除劳动合同经济补偿确认表》、微信聊天记录截图、证人证言，拟证明：赵坡煤矿因退出产能、关闭矿井，对员工进行安置，赵坡煤矿提供的选项中有解除劳动合同，郭存国选择解除劳动合同后，赵坡煤矿向其发放了《解除劳动合同经济补偿确认表》。但郭存国对赵坡煤矿计算的经济补偿金数额不认可，未在经济补偿确认表上签字。赵坡煤矿通过山东滕州农村商业银行股份有限公司向发放员工工资。另外，赵坡煤矿要求员工按年度交纳一定数额的安全风险抵押金，并按季度考核，若考核季度内实现安全无事故，则按安全风险抵押金的一定比例返还给员工。若一个考核年度内未出现安全事故，在年底退还安全风险抵押金，并重新交纳。郭存国交纳安全风险抵押金5000元。赵坡煤矿通过建设银行滕州支行发放风险抵押金的返还。郭存国在2018年度获得的安全风险抵押金返还数额为24000元。根据《解除劳动合同经济补偿确认表》的内容，郭存国在2018年1月至12月份的平均应发工资为8572.52元。郭存国2018年1月至12月份的平均实发工资为7730.82元。赵坡煤矿未提供证据证明安排郭存国休过年休假。另查明，关于郭存国与赵坡煤矿之间的该劳动争议，滕州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月24日作出滕劳人仲案字[2019]第103号仲裁裁决书，裁决“一、申请人郭存国与被申请人山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿之间的劳动关系解除；二、被申请人支付给申请人2018年的带薪年休假工资2386.21元、2019年的带薪年休假工资1052.05元、安全风险抵押金5000元，以上合计8438.26元；三、驳回申请人郭存国的其他仲裁请求。”本院认为，郭存国与赵坡煤矿自1991年8月起建立劳动关系。虽然赵坡煤矿否认向郭存国发放过《员工分流安置意向表》、《员工去向申请表》、《解除劳动合同经济补偿确认表》，但根据郭存国提供的微信聊天记录、证人证言，结合赵坡煤矿确实存在退出产能、关闭矿井，需要对职工进行分流安置的事实，本院认为，赵坡煤矿向郭存国发放过上述三份表格的事实具有高度可能性，应认定该事实存在。赵坡煤矿因国家煤炭行业去产能的政策，需要关闭矿井，应认定为劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，双方订立的劳动合同无法继续履行，在赵坡煤矿提供的去向中，郭存国不愿调往其他煤矿或留在赵坡煤矿，而是选择解除劳动合同。后，赵坡煤矿向其发放《解除劳动合同经济补偿确认表》。本院认为，赵坡煤矿虽然当时未向郭存国发出正式的解除劳动合同通知书，但《解除劳动合同经济补偿确认表》具有明确的解除劳动合同的意思表示。郭存国虽因不满经济补偿金数额，未在《解除劳动合同经济补偿确认表》上签字，但其认为双方的劳动合同已经解除，且不再到赵坡煤矿上班。故，双方的劳动关系在2019年3月28日已经解除。赵坡煤矿应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项的规定，向郭存国支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”郭存国在赵坡煤矿的工作年限为27年零7个月，其经济补偿金应计算28个月。关于郭存国的工资标准，其主张按照赵坡煤矿提供的《解除劳动合同经济补偿确认表》中记载的应发工资加上风险抵押金返还计算。本院认为，劳动者每月应得工资与实得工资的主要差别在于各类扣款和费用，应得工资包括个人应当承担的社会保险金、税费等。对于社会保险金、税费，用人单位承担的仅是代缴义务，劳动者的纳税由税务机关负责，社会保险金缴纳由社会保险机构负责，一般应按照劳动者应得工资确定工资标准。赵坡煤矿掌握员工的工资表但未向本院提供，郭存国要求按照《解除劳动合同经济补偿确认表》中记载的月份及工资数额计算其平均工资，应予支持。根据双方当事人陈述的意见及郭存国提供的建行工资单，本院认为，风险抵押金返还的性质是奖金。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”故，风险抵押金返还应计入郭存国的经济补偿的月工资。郭存国的月平均工资应按10572.52元计算。赵坡煤矿应向郭存国支付的经济补偿金数额为296030.56元（10572.52元/月×28个月）。关于带薪年休假工资。依照《职工带薪年休假条例》第三条的规定，郭存国工作满20年后享受15天的年休假。依照《职工带薪年休假条例》第五条规定，“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”赵坡煤矿未举证证明安排郭存国休过年休假，应向郭存国支付年休假工资报酬。对于2016年之前的带薪年休假待遇，因已经超过一年的仲裁时效，本院不予支持。由于带薪年休假可以跨年度安排，赵坡煤矿未举证证明年休假必须当年休完、不得跨年度使用，故郭存国主张2017年度的带薪年休假工资仲裁时效未届满。2017年度、2018年度郭存国每年应休年休假15天。对于2019年度年休假天数应按郭存国的实际工作时间折算。郭存国与赵坡煤矿的劳动合同于2019年3月28日解除。则郭存国2019年实际工作天数是87天，应休年休假天数为3天[（87天÷365天）×15天]。带薪年休假工资中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。风险抵押金返还不计入带薪年休假工资。则郭存国还应享受的带薪年休假工资为32076元（10572.52元/月÷21.75天×33天×200%）。关于郭存国主张的加班工资。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”郭存国提供的相关证据，不足以证明赵坡煤矿存在加班事实，郭存国应承担举证不能的法律后果。对其该项诉讼请求，本院不予支持。赵坡煤矿向郭存国收取的安全风险抵押金5000元，应予返还。综上所述，本院对郭存国的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第九条、第四十条第三项、第四十六条第三项、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条第一款规定，判决如下：一、山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿向郭存国支付解除劳动合同经济补偿金296030.56元；二、山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿向郭存国支付带薪年休假工资32076元；三、山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿向郭存国返还安全风险抵押金5000元；四、驳回郭存国的其他诉讼请求。上列一至三项于本判决生效后七日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审判员  丁翠二〇一九年九月十一日书记员  杨利