湖北省孝感市孝南区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0902民初1617号原告：曾四清，男，1964年9月1日出生，汉族，住湖北省孝感市孝南区。委托诉讼代理人：徐永英、程辉，湖北律之心律师事务所律师。被告：广东旺朋建设集团有限公司。住所地：恩平市恩城东门路12号之一。法定代表人：吴路先，公司总经理。委托诉讼代理人：赵崇烈、朱剑灵，广东金硕律师事务所律师。被告：殷银昌，男，1966年9月13日出生，汉族，住湖北省孝感市孝南区。原告曾四清与被告广东旺朋建设集团有限公司、殷银昌提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月8日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月26日公开开庭进行了审理。原告曾四清的委托诉讼代理人徐永英，被告广东旺朋建设集团有限公司的委托诉讼代理人朱剑灵到庭参加诉讼。被告殷银昌经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曾四清向本院提出诉讼请求：判令两被告连带赔偿原告医疗费、后续治疗费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金等各项损失共计66328元。事实与理由：2018年，被告广东旺朋建设集团有限公司承建了湖北孝感中顺洁柔（湖北）纸业有限公司的工程，并将部分工程发包给被告殷银昌施工。被告殷银昌遂雇请原告从事木工施工，并约定工资为每天280元。2018年4月25日，原告在工地施工时从高处坠落受伤。后原告到孝感市第一人民医院住院治疗22天。2019年1月8日，孝感明镜法医司法鉴定所对原告的损伤作出鉴定，结论为：1、损伤构成十级伤残；2、误工期120天、护理期60天、营养期60天；3、后期医疗费2000元。原告在为被告提供劳务过程中受伤并致残，被告应承担赔偿责任。被告广东旺朋建设集团有限公司辩称，一、曾四清与殷银昌不存在雇佣关系。广东旺朋建设集团有限公司将承建的湖北孝感中顺洁柔湖北项目生化及锅炉系统模板安装工程发包给殷银昌，同时广东旺朋建设集团有限公司亦安排了主管人员全程对殷银昌的施工进行监督管理，因此广东旺朋建设集团有限公司清楚殷银昌雇请的施工人员有哪些，根据广东旺朋建设集团有限公司的主管人员反映，曾四清不是殷银昌雇请的施工人员，曾四清也不是在湖北孝感中顺洁柔湖北项目生化及锅炉系统模板安装工程的工地上受伤的，广东旺朋建设集团有限公司不是侵权人，无需承担赔偿责任。二、法院不应采纳曾四清单方面向孝感明镜法医司法鉴定所申请的伤残评定，理由如下：1、根据曾四清诊断证明及病情结合《人体损伤致残程度分级》规定，曾四清未达到十级伤残。依照《人体损伤致残程度分级》第5．10．3条第7款“肋骨骨折6根以上，或者肋骨部分缺失2根以上：肋骨骨折4根以上并后遗2处畸形愈合。”但根据曾四清出院记录及出院诊断证明书记载，肋骨受伤的只有右侧第2—5肋骨骨折，没有记载肋骨骨折并后畸形愈合。左侧肋骨没有受伤。也就是说曾四清肋骨骨折，未达到上述评定标准。2、根据曾四清出院记录及出院诊断证明书记载，入院诊断和出院诊断：1、右侧多发性肋骨。2、右肺挫伤。3、颜面部及背部神经性皮炎。但是鉴定意见书引述病历记载：“右侧第2—5肋骨骨折，其中第4、5肋骨断端呈畸形愈合。左侧第4、5前肋骨扭曲。”鉴定意见书记录曾四清的受伤情况与出院记录及出院诊断证明书记载不一致。曾四清是在孝感市第一人民医院治疗，该医院属于一所综合性三级医院，对于简单的肋骨骨折诊断不可能出错。3、鉴定意见书评定误工期120日，护理期60天，营养期60天。全都达顶格标准，明显不合理。《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》第7.2.2条规定：多根、多处骨折，误工60—120日，护理30—60日，营养30～60日。虽然曾四清符合多根骨折，适用标准可以在范围内采纳，为何鉴定意见书鉴定误工、护理、营养期不采纳最低标准或中间标准，却全部采纳最高标淮。而且，原告提供的诊断证明书、出入院记录中，医嘱已经明确了原告需要的休息时间，没有说明原告需要陪护人员、也没有说明原告需要加强营养，鉴定意见书明显不公平、不合理、不科学。因此，原告提供的鉴定意见书不能作为本案证据使用，为查明本案事实，申请对原告的伤情重新评定。三、广东旺朋建设集团有限公司并非侵权人，原告要求被告广东旺朋建设集团有限公司支付精神抚慰金没有事实和法律依据。四、被告广东旺朋建设集团有限公司分别于2018年11月17日支付了3000元给原告，于2019年1月8日支付了2000元给原告，于2019年2月1日支付了5000元给原告，合计支付了10000元给原告。五、赔偿标准应当按照事故发生时的标准计算。被告殷银昌经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃相关诉讼权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在案佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、出院诊断证明书、出院记录、费用清单（原告提交的证据三）。本院认为，该证据系原告住院资料，与本案有关联，本院予以采信。2、交通费发票（原告提交的证据五）。本院认为，部分发票原告不能证明与其治疗相关，本院不予采信，本院酌情认定交通费800元。3、证明（原告提交的证据六）。本院认为，证人未出庭作证，本院不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告广东旺朋建设集团有限公司将其承建的湖北孝感中顺洁柔（湖北）纸业有限公司工程中生化及锅炉系统模板安装工程分包给殷银昌施工。被告殷银昌遂雇请原告从事木工工作。2018年4月25日，原告在拆卸模板时从高处坠落受伤。后原告到孝感市第一人民医院住院治疗22天，支付医疗费10659.96元。后原告委托孝感明镜法医司法鉴定所对原告的损伤作出鉴定，结论为：1、损伤构成十级伤残；2、误工期120天、护理期60天、营养期60天；3、后期医疗费2000元。原告支付鉴定费1900元。本案在诉讼过程中，被告广东旺朋建设集团有限公司不服孝感明镜法医司法鉴定所鉴定意见，向本院提出申请，要求重新鉴定，本院准许后委托湖北明镜司法鉴定所鉴定，2019年8月23日作出鉴定意见：原告构成十级伤残，误工期120天、护理期60天、营养期60天。另查明，原告受伤后，被告广东旺朋建设集团有限公司给付原告10000元。本院认为，原告受被告殷银昌雇请到其承包的工地施工，原告与被告殷银昌之间形成雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告殷银昌未给原告提供必要的安全防护措施，对造成原告受伤的损害后果存在过错，应当承担赔偿责任。原告作为完全民事行为能力人，在作业时其对自身安全没有尽到注意义务，也应承担一定的责任。本院根据双方的过错程度，酌情认定被告殷银昌承担本事故70%责任，原告自行承担30%责任。被告广东旺朋建设集团有限公司将工程发包给无资质的被告殷银昌个人施工，应与被告殷银昌承担连带赔偿责任。对原告的损失，本院依照相关法律及司法解释的规定，确认如下：医疗费10659.96元、住院伙食补助费1100元（50元/天×住院期限22天）、营养费900元（按原告伤情酌定15元/天×60天）、误工费17670元（建筑业平均工资53746元/年÷365天×误工期120天）、护理费6394元（居民服务、修理和其他服务业平均工资38897元/年÷365天×护理期限60天）、交通费酌情支持800元、残疾赔偿金29956元（农村居民年人均可支配收入14978元/年×20年×10%）、精神损害抚慰金5000元（依伤残等级酌定）、鉴定费1900元，合计74379.96元。上述损失，被告殷银昌赔偿52066元（74379.96元×70%），被告广东旺朋建设集团有限公司承担连带赔偿责任。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十一条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告殷银昌赔偿原告曾四清损失52066元，被告广东旺朋建设集团有限公司承担连带赔偿责任；二、驳回原告曾四清的其他诉讼请求。上列应付款项，于本判决生效之日起十日内付清。被告广东旺朋建设集团有限公司已给付原告的10000元，在执行中予以扣减。逾期支付，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的利息。案件受理费427元，减半收取213.5元，由被告殷银昌负担150元、原告曾四清负担63.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审判员  朱正伟二〇一九年九月三十日书记员  谢 娟