广西壮族自治区高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂刑终259号 原公诉机关广西壮族自治区玉林市人民检察院。 上诉人(原审被告人）梁伟，绰号：豆腐，男，1986年3月26日出生于广西壮族自治区玉林市博白县，汉族，初中文化，住玉林市博白县。曾因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2008年3月11日被玉林市中级人民法院决定执行有期徒刑一年，并处罚金人民币六千元，因犯抢劫罪，于2009年12月28日被玉林市中级人民法院判处有期徒刑十一年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币一万五千元，2016年11月9日刑满释放。因涉嫌犯运输毒品罪，2018年8月29日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 指定辩护人覃国前，广西方园律师事务所律师。 上诉人(原审被告人）冯永强，绰号：牛嗨，男，1975年9月18日出生于广西壮族自治区玉林市博白县，汉族，初中文化，住玉林市博白县。曾因犯流氓罪于1996年7月24日被博白县人民法院判处有期徒刑三年；因犯贩卖毒品罪于2013年9月22日被博白县人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币二千元。因涉嫌犯非法持有毒品罪，2018年8月30日被抓获，次日被刑事拘留，同年9月30日被逮捕。现羁押于玉林市看守所。 广西壮族自治区玉林市中级人民法院审理广西壮族自治区玉林市人民检察院指控原审被告人梁伟犯运输毒品罪、非法持有枪支罪，原审被告人冯永强犯非法持有毒品罪一案，于2019年6月17日作出（2019）桂09刑初17号刑事判决。原审被告人梁伟、冯永强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案卷，依法讯问上诉人并听取辩护人意见，认为不属于必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，一、2018年8月28日晚，被告人梁伟伙同梁某(另案处理)驾驶一辆车牌号为桂Ｋ×××××的小轿车到梧州市藤县购买毒品。8月29日凌晨3时许，其二人到达藤县太平镇后，梁某在车上睡觉，梁伟找当地的贩毒人员购得毒品后返回博白县。8月29日早上8时许，由梁某驾驶的小轿车返回到广昆高速容县收费站入口时被拦截，公安民警当场抓获梁伟和司机梁某。从梁伟的棕色挎包里搜出一包用透明封口袋装着的冰毒疑似物、可疑仿制手枪一支、子弹七发、人民币11950元、银行卡四张、梁伟的身份证一张、手机二台：正面为黑色，背面为红色，标有“OPPO”字样智能手机一台；金色边框直板手机一台。经称量和鉴定：梁伟的挎包内扣押的毒品甲基苯丙胺净重297.6克，含量为71.9%。扣押的枪支是以火药为动力的枪支，子弹为制式国产六四式7.62mm手枪弹，为《中华人民共和国枪支管理法》中规定的枪支及《公安机关涉案枪支弹药性能鉴定工作规定》中规定的弹药。 二、2018年8月30日10时，公安民警依法对被告人冯永强位于玉林市博白县博白镇新仲村冯屋队的住宅进行搜查，从其房间内搜出毒品海洛因20.25克、甲基苯丙胺33.12克、甲基苯丙胺和海洛因0.62克（混合）、氯胺酮0.35克、四氢大麻酚和大麻酚0.06克，电脑一台、各种品牌的手机十四台、银白色电子称一把。 原判认定上述事实的证据有受案登记表、立案决定书，抓获经过、侦破经过，扣押清单、检定证书天平字第18020859号，广西壮族自治区博白县人民法院（1996）博刑初字第61号刑事判决书、（2008）博刑初字第44号刑事判决书、（2009）博刑初字第325号刑事判决书、（2013）博刑初字第345号刑事判决书、玉林市中级人民法院（2009）玉中刑一终字第243号刑事判决书、广西壮族自治区西江监狱（2016）狱释字第1488号释放证明书、博白县看守所刑释字（2013）第301号刑满释放证明书，证人杨某、梁某证言及辨认笔录，搜查笔录、照片，称量笔录，枪支鉴定书玉公物鉴（痕）字[2018]0034号、枪支鉴定书玉公物鉴（痕）字[2018]0035号、理化检验报告玉公物鉴（理化）字[2018]0550号、理化检验报告玉公物鉴（理化）字[2018]0549号、理化检验报告玉公物鉴（理化）字[2018]0581号，被告人梁伟、冯永强的供述等证实。 原判认为，被告人梁伟违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而运输，构成运输毒品罪；被告人梁伟违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。被告人冯永强违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而持有，构成非法持有毒品罪。梁伟在运输毒品过程中，非法携带枪支，属于武装掩护运输毒品的行为。梁伟一人犯两罪，依法应数罪并罚。梁伟因故意犯罪被判处有期徒刑以上的刑罚，刑满释放以后五年内又犯被判处有期徒刑以上的刑罚，是累犯，应当从重处罚。梁伟、冯永强因毒品犯罪被判过刑，现又犯毒品犯罪，是毒品再犯，依法从重处罚。梁伟归案后，如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第三百四十八条、第一百二十八条第一款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十七条第三款、第五十七条、第六十四条、第六十九条、第四十七条及《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条之规定，判决：一、被告人梁伟犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑二年，数罪并罚，决定执行无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。二、被告人冯永强犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币十五万元。三、对扣押在案被告人梁伟的作案工具“OPPO”智能手机（IMEI:869752037752058)一台、金色边框直板手机一台、毒资人民币11950元；被告人冯永强的作案工具电脑一台、各种品牌手机十四台、银白色电子称一把予以没收，上缴国库。四、扣押在案的枪支、子弹、毒品由公安机关依法作出处理。 梁伟上诉提出：其不明知车上有大量毒品，到案后协助公安机关抓获杨某，具有立功表现，归案后认罪态度好，受他人雇佣，毒品未流通，未给社会造成实际损害，请求从轻处罚。 指定辩护人覃国前提出:梁伟运输毒品不属于其所有，且没有流入社会，属犯罪未遂，积极配合公安机关抓获同案人杨某，具有立功表现，原判量刑过重，请求改判上诉人有期徒刑十五年以下刑罚。 冯永强上诉提出：公安机关所缴获的毒品中一包净重26.49克冰毒不是其所有，原判量刑过重，请求从轻处罚。 本院经二审审理查明的事实和证据与一审判决相同。本案证据来源合法，证明内容真实、客观，且能相互印证，并经一审庭审举证、质证属实，本院予以确认。 本院认为，上诉人梁伟违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而武装掩护运输，其行为已构成运输毒品罪；梁伟违反枪支管理规定，非法持有枪支，其行为已构成非法持有枪支罪。上诉人冯永强违反国家对毒品的管理制度，明知是毒品而持有，其行为已构成非法持有毒品罪。梁伟一人犯两罪，依法应予数罪并罚。梁伟、冯永强曾因毒品犯罪被判处刑罚，释放后不思悔改，仍再犯毒品犯罪，梁伟系毒品再犯、累犯，冯永强系毒品再犯，依法应从重处罚。梁伟归案后，如实供述自己的罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。 关于梁伟提出不明知车上有大量毒品，梁伟及其指定辩护人提出梁伟受他人雇佣，运输毒品的行为属于犯罪未遂，具有立功表现，量刑过重的意见。经查，梁伟购买大量毒品后，乘车从梧州市藤县返回玉林市博白县，有证人杨某、梁某证言及辨认笔录，搜查笔录、照片，称量笔录、梁伟的供述等证据相互印证，足以证实梁伟明知是毒品予以运输，构成运输毒品罪。梁伟在运输途中被公安机关抓获并当场缴获毒品，属于运输毒品的犯罪既遂，毒品是否流入市场并不影响行为完成。梁伟到案后交代杨某居中介绍梁伟认识毒品卖家，属如实供述自己的犯罪事实，归案后具有坦白情节，认罪态度好，但不具有立功表现。梁伟运输毒品甲基苯丙胺297.6克，数量大，原判根据其犯罪事实及情节、认罪悔罪表现等判处，量刑并无不当。对上诉人梁伟及其指定辩护人的上诉理由及辩护意见，本院不予采纳。 关于冯永强提出公安机关查获的净重26.49克冰毒不是其所有的意见。经查，根据现场勘查，该冰毒从冯永强住处缴获，该毒品周围散落多包大小不一的毒品，冯永强仅对该冰毒否认是其所有，对其他涉案毒品没有异议。结合现场毒品缴获情况，冯永强仅指认其他数量少的毒品，否认所缴获毒品数量大的冰毒归其所有，没有事实依据，本院对该上诉理由不予采纳。 综上，原判认定上诉人梁伟运输毒品、非法持有枪支，上诉人冯永强非法持有毒品的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，适用法律正确，审判程序合法。梁伟、冯永强的上诉理由及辩护人的辩护意见依法不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陆洪鸣 审判员  钟自彬 审判员  纪 娜 二〇一九年九月二十九日 书记员  冷 凯