广东省茂名市电白区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0904刑初555号公诉机关茂名市电白区人民检察院。被告人颜妹，女，1989年7月20日出生，汉族，小学文化，户籍所在地广东省茂名市电白区，住电白区，公民身份号码440************183。2016年11月27日因本案被羁押，同年11月28日被茂名市公安局电白分局刑事拘留，同日被取保候审；2018年8月29日因犯诈骗罪被广东省龙川县人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币15万元，刑期自2017年12月6日起至2027年12月5日止。现押于茂名市第一看守所。指定辩护人陈婷，广东承匡律师事务所律师。茂名市电白区人民检察院以茂电检公刑诉〔2019〕461号起诉书指控被告人颜妹犯贩卖毒品罪，于2019年7月29日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。茂名市电白区人民检察院指派检察员谢健娣出庭支持公诉，被告人颜妹及指定辩护人陈婷到庭参加诉讼。现已审理终结。茂名市电白区人民检察院指控：被告人颜妹通过朋友“亚荣”（身份未明）介绍，在一个叫“光头”（身份未明）的男子处购买毒品冰毒吸食，2016年10月份开始在“光头”处购买回来的毒品冰毒中，一部分供自己吸食，将另一部分毒品冰毒贩卖给杨某等吸毒人员。其中在2016年10月份的一天，颜妹在电白区小良镇岭圩那兴仔村一组28号自己家中贩卖100元毒品冰毒给杨某；在2016年11月24日，颜妹在自己家中贩卖100元毒品冰毒给杨某。2016年11月27日，颜妹在家中被查获，并在颜妹居住的房间里搜查出疑似毒品冰毒50.4克、红色麻果4.21克和绿色麻果12.78克。经鉴定，以上疑似毒品冰毒中检出甲基苯丙胺成分，红色麻果和绿色麻果均检出咖啡因成分。就上述指控，公诉机关向本院提供了相关证据，认为被告人颜妹无视国家法律，向他人贩卖毒品，毒品数量大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。被告人颜妹对指控的犯罪事实与罪名无异议。指定辩护人陈婷的辩护意见：1、对公诉机关指控被告人颜妹构成贩卖毒品罪没有异议。2、被告人有如下量刑情节：（1）在被告人家中搜查出来的冰毒50.4克，红色麻果4.21克和绿色麻果12.78克，尚未贩卖出去，且部分属于被告人吸食的，对这部分毒品数量属于犯罪未遂，依法应当从轻处理；（2）被告人的犯罪有别于一般的贩毒行为，属于以贩养吸，从轻处罚；（3）被告人到案后如实供述自己的犯罪行为，属于坦白，且当庭认罪，认罪态度好又悔罪，依法可以从轻处罚。经审理查明，被告人颜妹通过朋友“亚荣”（身份未明）介绍，在一个叫“光头”（身份未明）的男子处购买毒品冰毒吸食，2016年10月份开始在“光头”处购买回来的毒品冰毒中，一部分供自己吸食，将另一部分毒品冰毒贩卖给杨某等吸毒人员。其中在2016年10月份的一天，颜妹在电白区小良镇岭圩那兴仔村一组28号自己家中贩卖100元毒品冰毒给杨某；在2016年11月24日，颜妹在自己家中贩卖100元毒品冰毒给杨某。2016年11月27日，颜妹在家中被查获，公安机关在颜妹居住的房间里搜查出疑似毒品冰毒50.4克、红色麻果4.21克和绿色麻果12.78克。经茂名市********鉴定，以上疑似毒品冰毒的物品检出甲基苯丙胺成分，疑似红色麻果和绿色麻果的物品均检出咖啡因成分。另查明，2018年8月29日，被告人颜妹因犯诈骗罪被广东省龙川县人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币15万元，刑期自2017年12月6日起至2027年12月5日止。上述事实，被告人颜妹在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证的抓获经过、受案登记表、立案决定书、户籍资料、被告人颜妹的供述与辩解、证人杨某、颜某的证言、搜查证、搜查笔录、调取证据通知书、调取证据清单、开户资料及中国移动通信客户详单、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、签认照片、在逃人员登记表、辨认笔录、现场勘验笔录、现场图、现场照片、毒品称量笔录、称量照片、鉴定文书、鉴定意见通知书、茂名市公安局电白分局禁毒大队证明、强制隔离戒毒决定书、行政处罚决定书、现场检测报告书、嫌疑人违法犯罪记录查询登记表、吸毒人员动态管控详细信息、病历资料、茂名市公安局电白分局巡警大队三中队证明、说明、茂名市公安局关于提解罪犯颜妹回茂名看守所羁押的函、颜妹前科刑事判决书等证据证实，足以认定。本院认为，被告人颜妹违反国家毒品管理法规，向他人贩卖毒品，并被缴获含甲基苯丙胺成分的毒品50.4克以及含咖啡因成分的毒品16.99克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。公诉机关指控被告人颜妹犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，予以支持。对于辩护人认为被告人被缴获的毒品应定性为非法持有毒品罪或者属于贩卖毒品犯罪未遂的辩护意见。经查，最高人民法院《全国部分法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》（法﹝2008﹞324号）第一点规定：……“对于以贩养吸的被告人，其被查获的毒品数量应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理；被告人购买了一定数量的毒品后，部分已被其吸食的，应当按能够证明的贩卖数量及查获的毒品数量认定其贩卖的数量，已被吸食部分不计入在内。”……故被告人被缴获的毒品数量应认定为其贩卖毒品犯罪的数量，辩护人该部分辩护意见依据不足，不予采纳。被告人颜妹贩卖两种不同类型的毒品，应当从重处罚；归案后基本如实供述自己的罪行，当庭认罪，依法可从轻处罚；属于以贩养吸，且缴获的毒品尚未流入社会，可酌定从轻处罚。辩护人相应的从轻意见据理充分，应予采纳。被告人在原判决宣告以后，刑罚执行完毕之前，发现在原判决宣告以前有漏罪，应数罪并罚。根据被告人颜妹犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，以及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第七款、第六十七条第三款、第五十九条第一款、第六十四条、第六十一条、第七十条、第六十九条第一款、第三款的规定，判决如下：一、被告人颜妹犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币2万元；与原犯诈骗罪被判处有期徒刑十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币15万元并罚，决定执行有期徒刑二十年，剥夺政治权利一年，并处罚金人民币15万元，没收个人财产人民币2万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前于2016年11月27日、28日先行羁押的2日，折抵刑期2日，即自2017年12月6日起至2037年12月3日止。罚金限于本判决发生法律效力之次日起十日内缴付完毕。）二、扣押到被告人颜妹的iphone5手机1部、NOKIA1280手机1部、天语F6026手机1部，予以没收，上缴国库；扣押的含甲基苯丙胺成分毒品50.4克、含咖啡因成分毒品16.99克，予以没收，由公安机关依法处置。（注：扣押物品均没有随案移送）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  冼海英人民陪审员  李深珠人民陪审员  阮理忠二〇一九年九月二日法官 助理  钟瑞城书 记 员  吴 婵附相关法律条文:《中华人民共和国刑法》第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十九条【没收财产的范围】没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。第六十一条【量刑根据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条【犯罪所得之物、所用之物的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条【数罪并罚的一般原则】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条【判决宣告后发现漏罪的并罚】判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。