山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁06民终3781号上诉人（原审原告）：湖南万力建设集团有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区万家丽中路一段176号旺德府大厦11层。法定代表人：雷慕为，总经理。委托诉讼代理人：庞世伟，山东君辰律师事务所律师。委托诉讼代理人：张顶良，山东君辰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：烟台华硕精密陶瓷有限公司，住所地山东省烟台经济技术开发区珠江路28号506房间。法定代表人：俎小磊，董事长。委托诉讼代理人：于英春，北京市尚公（烟台）律师事务所律师。委托诉讼代理人：明勇，北京市尚公（烟台）律师事务所实习人员。上诉人湖南万力建设集团有限公司（以下简称万力公司）因与被上诉人烟台华硕精密陶瓷有限公司（以下简称华硕公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服山东省烟台经济技术开发区人民法院（2017）鲁0691民初598号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。万力公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判华硕公司增加支付万力公司工程欠款及工期损失4985071.96元（7500000元-2514928.04元），以及自起诉之日至履行之日止的利息损失；2、一、二审诉讼费、鉴定费由华硕公司承担。事实与理由：一、一审判决认定事实不清。2014年10月8日，万力公司与华硕公司只签订一份有效的《建设工程施工合同》即备案合同。此前2014年7月31日，湖南万力建设集团有限公司烟台分公司（以下简称万力烟台分公司）与华硕公司签订一份《建设工程施工合同》（2014-001)。这两份合同只有备案合同才是合法有效的合同。因为万力烟台分公司签订的合同没有得到总公司的授权和追认。根据《合同法》第九条“当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人依法可以委托代理人订立合同。”万力烟台分公司也不具有相应民事行为能力。另外，万力烟台分公司与华硕公司拿着双方签订的合同到双方到烟台开发区住房和建设管理局备案，被双方到烟台开发区住房和建设管理局确认为无效合同，不能进行备案后，才另行签订《建设工程施工合同》即备案的这份施工合同。2014年10月15日，双方到烟台开发区住房和建设管理局办理了备案登记（见合同第一页建设局合同备案专用章）。从合同成立时间上，万力公司与华硕公司签订的《建设工程施工合同》在后，合同时间相同的，应当以备案时间为准。因此，万力公司与华硕公司签订的备案施工合同的效力优先于万力烟台分公司与华硕公司签订的施工合同。备案合同才是合法有效的施工合同。因华硕公司的资金紧张，才被迫停工。停工时，万力公司的施工范围完全符合备案的《建设工程施工合同》施工范围。华硕公司履行的付款义务时，工程款从未支付给烟台万力烟台分公司帐户，全部直接付到万力公司帐户并由万力公司开具收据；《图纸会审记录》《规划定位放线验收记录》《地基验收记录》等主要关键技术门的强制性要求。万力公司没有以万力烟台分公司的名义编造预算书、申请工程款支付申请报告、办理签证等法律文件；即使有也不能认定万力烟台分公司是履行合同的主体。一审法院认定万力烟台分公司先签订的施工合同就是实际履行的合同，没有事实和法律依据。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。“黑白合同”以白合同为准，即以备案合同为准。虽然厂房建设不需要招投标，但是，施工合同备案是建设工程管理的强制性规定。立法本意就是维护备案合同的严肃性，在发生争议时，应当以备案的合同作为结算工程价款的根据。本案中，只签了一份备案合同，没有在备案后，另行签订合同。所以，一审法院认定《建设工程施工合同》效力错误，这样也导致鉴定结论的错误。2、关于造价鉴定依据错误，鉴定程序违法。鉴定机构根据万力烟台分公司签订《建设工程施工合同》作为鉴定依据，属于鉴定依据错误。合同依据错误，导致鉴定的原则，计算方式发生错误。另外，在鉴定过程中，鉴定机构没有按照合同约定进行鉴定；对采用可调价格对人工、材料等进行价格计取。鉴定取费随意性大，例如混凝土泵送费就没有按照定额计取。鉴定程序违法，鉴定过程没有按照《建设工程造价鉴定规范》GB/51262-2017规定的鉴定方法、程序、争议的解决进行鉴定。鉴定依据错误，鉴定程序违法，鉴定结论不能作为定案依据。3、工期损失没有审理。一审法院查明认定事实，万力公司施工承包范围完全与备案合同相同。停工时，因华硕公司分包没有进行，影响了万力公司的后道工序的施工；厂房的地面施工，因需要安装设备底座、预埋件等，直到一审期间华硕公司至今都没有提供地面施工图纸和做法，导致万力公司无法进行施工。另外华硕公司资金紧张的原因，上述原因直接导致停工。停工完全是华硕公司造成的，华硕公司应当对万力公司的工期损失承担损失。停工后，万力公司及时向华硕公司发出停工损失索赔请求，华硕公司均已签收，符合合同通用条款关于索赔的约定。不能因为华硕公司不确认，就免除华硕公司承担工期损失的义务。工期损失是可以鉴定的，一审法院不能因为华硕公司、监理公司没有确认就不予支持。4、关于华硕公司代付钢筋款，万力公司同意从应付工程款中予以扣除。万力公司只同意支付钢筋款，对违约金、律师费等不予认可。对于因华硕公司逾期付款造成的违约损失应当由华硕公司承担。所以，万力公司只承担钢筋款1509568元。因为在钢筋买卖合同中，华硕公司是付款义务保证人，因为华硕公司未及时付款，导致合同未及时履行。在牟平法院调解过程中调解书是附条件的，因为华硕公司未及时履行调解书的付款义务，导致违约金的增加。因此，对于因华硕公司原因造成的损失，应当由万力公司承担。而一审法院将违约金、律师费共计653956元的损失，直接从万力公司工程款中扣除没有事实和法律依据。5、因华硕公司原因停工产生的电费，应当由违约方承担，一审法院从万力公司工程款中扣除电费63467.46元，没有事实和法律依据。二、一审法院程序违法。一审法官存在法定的回避事由，万力公司提出申请，一审法官没有回避程序违法。华硕公司辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，万力公司上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。一、万力烟台分公司具有签约权利能力和行为能力。经查询《国家企业信用信息公示系统》，万力烟台分公司登记状态为在营企业，万力公司设立万力烟台分公司时授权其经营范围是为隶属企业开展业务服务。万力烟台分公司对外开展业务当然包括签订合同、履行合同这样重大、不可或缺的环节，因此万力烟台分公司经万力公司授权后具有签约和履约的主体资格。二、双方实际履行的合同为2014年7月31日签订的编号2014-001《建设工程施工合同》（以下简称001号施工合同）。1、备案合同系双方“有意不真实的法律行为”，并未实际履行，未生效。因001号施工合同不能备案才另行签订了备案合同，双方都明知备案合同不是双方真实意思表示，不作为实际履行的合同依据。2、实际履行的合同系001号施工合同，万力公司与万力烟台分公司实际施工的工程范围符合001号施工合同，而与备案合同不符。万力公司根据001号施工合同约定，没有施工桩基础工程、消防工程、钢结构工程、水电暖安装工程、幕墙工程、门窗工程、装饰工程等专业工程，由华硕公司另行发包。万力公司也是以万力烟台分公司名义出具了代表实际履行001号施工合同的工程资料，包括建筑工程预算书、工程款支付申请报告、现场签证》等。工程施工联系单、现场签证等均载明万力公司从2014年8月至10月之间已经进场施工，而当时作为施工依据的只有001号施工合同，此时尚未签订的备案合同不可能作为双方实际履行的合同。3、万力烟台分公司与万力公司是总分公司的关系，所以万力公司有权代收万力烟台分公司的工程款，并不能以此认定华硕公司与万力烟台分公司未履行001号施工合同。4、万力烟台分公司在图纸会审记录、规划定位放线验收记录、地基验收记录等工程的资料上加盖万力公司印章的原因是为满足工程档案馆对工程资料内容一致性的要求，双方虽未履行备案合同，但工程资料手续必须与备案合同主体信息一致，否则将来该工程无法办理工程竣工备案手续。因此即使实际履行的是001号施工合同，但工程资料只能加盖万力公司印章。三、合同备案问题。本工程不属于“必须招标的工程项目”，本工程施工合同无须招投标手续，实际也未曾招投标，双方议价后直接签订，此类合同不属于中标合同，不适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条的规定，不同于公开招投标工程合同的备案，议标工程的合同在建委备案并非合同效力性规定，而是管理性规定，此类备案合同的效力也不优先于非备案合同的效力。所以两份合同中应以反映双方真实意思表示，并作为实际履行依据的001号合同确定双方权利义务。四、鉴定依据正确，鉴定结果合法有效，鉴定程序合法，鉴定结论应作为定案依据。五、万力公司施工工程未进行分部分项工程验收和竣工验收，存在严重违约行为，在万力公司未履行在先合同义务的情况下，华硕公司作为后履行方有权拒绝支付其工程款。六、万力公司主张工期损失没有依据。1、万力公司没有履行合同约定的索赔程序，丧失索赔权。两份施工合同通用条款19.1条都约定：承包人应在指导或者应当知道索赔事件发生后28天内，向监理人递交索赔意向通知书，并说明发生索赔事件的事由，承包人未在前述28天内发出索赔意向通知书的，丧失要求追加付款和（或）延长工期的权利。2、万力公司负有证明工期损失的举证责任，否则应承担不利的法律后果。3、两份施工合同专用条款16.1.2都约定，因发包人违反合同约定造成暂停施工的违约责任：工期相应顺延。因此根据合同约定，万力公司无权要求工期顺延之外的其他违约责任。七、代付钢筋款金额的确定。《钢筋买卖合同》系万力公司与盈顺材料公司签订，华硕公司为万力公司提供保证担保。因此华硕公司在该合同中并非买受人，仅为担保人。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。即使华硕公司未能及时付款的原因系华硕公司所致，也不能免除万力公司在该合同中的违约责任。烟台市牟平区人民法院（2016）鲁0612民初1934号民事调解书中并没有附条件的内容，一审法院未支持华硕公司抵销律师费的主张。八、电费是万力公司及万力烟台分公司正常营业所产生的费用，应由万力公司及万力烟台分公司自行承担。九、万力公司申请回避没有根据。一审中万力公司曾申请主审法官回避，一审法院经审查已经作出裁定驳回回避申请。我国不承认无因回避制度，所以万力公司应对其回避申请的事实和理由承担举证责任。万力公司向一审法院起诉请求：1、华硕公司向万力公司支付工程款及工期损失7500000元，其中工程款为4600432元、工期损失3174936.82元，并支付以7500000元为基数自起诉之日至履行之日按同期银行贷款利率计算的利息损失；2、依法确认万力公司对其施工的工程享有建设工程优先权；3、诉讼费由华硕公司承担。一审法院认定事实：2014年7月31日，万力公司作为承包人，华硕公司作为发包人，双方签订建设工程施工合同一份，约定万力公司承包建设华硕公司的年产300吨工业用常压烧结碳化硅制品项目1#研发中心、2#3#4#厂房、5#食堂、6#宿舍、7#8#门卫工程，工程承包范围：设计图纸范围内的建筑工程、桩基工程、装饰装修工程，随土建主体施工的水电预留预埋工程项目及工程承包范围内竣工验收合格后的保修。计划开工日期2014年8月1日，计划竣工日期2014年12月31日，总工期150天。签约合同价2065万元，采用可调价合同。专用条款约定：发包人代表为王志斌，授权范围为：现场施工管理和协调；核准现场签证并按程序上报审批；工程进度款拨付申请的审查并按程序进行报批；按程序审批设计变更。承包人项目经理马爱农。禁止分包的工程包括主体结构、关键性工作，范围是：基础工程（不包括2号厂房、6号宿舍的桩基工程），墙体、柱、梁、板工程，屋面工程，防水工程，保温工程，土建达到墙体抹灰，块式地面拉毛。无允许分包工程。监理工程师为李慕华。预付款比例按合同价10%计，预付款支付期限是据开工通知载明的开工日期7天内支付。工程进度款付款周期是按工程节点完成时间付款，工程节点完成7天内提交进度付款申请单，发包人在进度款支付证书签发后20天内完成进度款支付。因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的违约责任是应与承包人达成延期付款协议，既未达成延期付款协议又未按期付款，发包人按照银行同期贷款利率承担逾期利息，延期七天内承包人工期不能相应顺延。因发包人违反合同约定造成暂停施工的违约责任是工期相应顺延。上述合同为建设局备案合同。2014年7月31日，万力公司烟台分公司与华硕公司就上述工程项目签订编号为2014－001的建设工程施工合同一份，工程承包范围：设计施工图纸范围内的土建工程（发包人直接发包工程除外）、随土建主体施工的水电预留预埋工程项目及工程承包范围内竣工验收合格后的保修。桩基础工程、消防工程、钢结构工程、水电暖安装工程、幕墙工程、门窗工程、装饰工程等专业工程由发包人另行发包。计划开工日期2014年8月1日，计划竣工日期2014年12月31日，总工期150天。采用可调价格合同，暂定合同价为1000万元（下达开工令30天内由承包人根据工程承包范围编制工程预算书报发包人审核，确认预算书工程总造价作为工程款支付依据）。专用条款约定：发包人代表为王志斌，授权范围为：现场施工管理和协调；核准现场签证并按程序上报审批；工程进度款拨付申请的审查并按程序进行报批；按程序审批设计变更。未约定承包人项目经理。禁止分包的工程包括主体结构、关键性工作，范围是：基础工程（不包括2号厂房、6号宿舍的桩基工程），墙体、柱、梁、板工程，屋面工程，防水工程，保温工程，土建达到墙体抹灰，块式地面拉毛。允许分包的专业工程包括发包人指定分包项目：门窗以及幕墙工程；空调工程；弱电工程；暖气工程；装饰工程；钢结构工程；消防工程；水电安装工程；2号厂房、6号宿舍的桩基工程。允许劳务分包。监理工程师为李慕华。市场价格波动引起的价格调整按补充条款执行，其他价格调整按实调整。未约定预付款比例和期限。工程进度款付款周期及比例约定：1、承包人完成预算书工程总造价50%，发包人按预算书工程总造价20%向承包人支付首批工程进度款；2、承包人完成预算书工程总造价70%，发包人按预算书工程总造价20%向承包人支付第二批工程进度款；3、承包人完成预算书工程总造价100%，发包人按预算书工程总造价30%向承包人支付第三批工程进度款；4、承包人完成承包范围内所有工程且竣工验收合格备案后及工程总价审核通过后，发包人按预算书工程总造价20%向承包人支付第四批工程进度款；5、工程结算书审计定案后发包人向承包人支付结算审定金额的95%工程款（扣回已付工程进度款）；预留5%质保金，质保金在质保期满后无息支付。进度款支付期限约定发包人在进度款支付证书签发后20天内完成进度款支付。因发包人原因未能按合同约定支付合同价款的违约责任是应与承包人达成延期付款协议，既未达成延期付款协议又未按期付款，发包人按照银行同期贷款利率承担逾期利息，延期七天内承包人工期不能相应顺延。因发包人违反合同约定造成暂停施工的违约责任是工期相应顺延。因发包人违约造成暂停施工满30天后发包人仍不纠正其违约行为并致使合同目的不能实现的，承包人有权解除合同。华硕公司称2014－001号合同是双方实际履行的合同，万力公司称双方持2014－001号合同去建设局备案时，建设局说这份合同不符合法律规定，是无效合同，要求重新签订，所以双方才签订了前述备案合同。万力公司实际施工的工程是2014－001号合同约定的范围，施工基本完毕后停工，至今未撤离工地，华硕公司对外分包的工程未组织施工。万力公司完成了1#研发中心、2#厂房、3#厂房、4#厂房、5#食堂、6#宿舍主体框架和外墙面抹灰，内墙砌体及抹灰没有全部完成，安装完成了预埋。自2014年12月25日至2016年12月12日，华硕公司共支付万力公司工程进度款1215万元，此后未再支付。另外，万力公司于2015年12月10日向华硕公司借款3万元，万力公司同意从华硕公司应付工程款中扣除。万力公司申请鉴定已施工工程的工程造价，华硕公司同意鉴定。一审法院依法委托山东元亨工程咨询有限公司进行了鉴定，2018年6月4日出具鉴定结论，工程造价为16526520.52元。鉴定人员出庭接受质询后，于2018年7月27日出具书面说明，增加工程造价355395.98元。另外，根据鉴定机构出具的书面说明，鉴定费为220485.76元，万力公司尚未缴纳。施工过程中，关于华硕公司代万力公司向钢筋供应商支付的钢筋款，万力公司承诺直接抵扣工程款。关于垫付钢筋款金额，华硕公司主张共2163521元，并提供烟台市牟平区人民法院（2016）鲁0612民初1934号民事调解书及该案的执行通知书、协议书、结算票据、律师费发票。前述证据证明对万力公司所欠钢筋供应商的钢筋款及利息，华硕公司代为支付了2123521元，另外，华硕公司对钢筋供应商提起的诉讼支出律师费40000元。华硕公司主张为万力公司垫付了电费，为此提供34张电费发票，形成时间是2015年3月30日至2018年6月28日，金额为109506.15元。经审查，其中有14张发票载明是涉案工地发生的电费，合计63467.46元，其余的发票未显示是涉案工地的电费。关于万力公司的诉讼请求，其主张的工程款计算方式为：工程造价按1900万元计算，减去已付工程款1218万元，减去钢材款1509568元，再减去71万元（称不清楚71万元是什么款），得出4600432元。关于万力公司诉请支付工期损失3174936.82元，万力公司称因华硕公司未履行付款义务，导致万力公司无法进场施工，由此造成工期损失，万力公司提供的工作联系单上有损失内容，损失金额是据工作联系单计算得出。经查，工作联系单是万力公司单方制作，未有监理单位和建设单位的意见。一审法院认为，万力公司、华硕公司签订了两份建设工程施工合同，据查明，万力公司实际施工的是以其烟台分公司之名签订的001号施工合同约定的工程范围，万力公司也是以其烟台分公司之名作为施工单位出具了建筑工程预算书、工程款支付申请报告及现场签证单等工程资料，这些事实能够确定双方当事人实际履行的是2014－001号合同，而非备案合同。涉案工程是厂房建设，不需招投标，实际也未招投标，应以实际履行的2014－001号合同作为结算工程价款的依据。万力公司对施工内容基本完成后，因华硕公司对外分包的项目未组织施工及未再支付进度款，导致万力公司无法继续施工而发生停工，华硕公司怠于履行的行为侵犯了万力公司的合法利益，对已施工工程，应向万力公司支付工程款。关于万力公司已施工工程的工程造价，双方对造价鉴定报告所提的异议，鉴定人已出庭接受质询并补充了鉴定意见，此鉴定程序合法，鉴定结论依据充分，具有证明效力，依法采纳鉴定结论，认定工程造价为16881916.50元，华硕公司应按此造价支付万力公司工程款，万力公司主张工程造价按1900万元计算，无事实依据，不予采纳。华硕公司已支付万力公司1218万元，应从工程款中扣除；华硕公司垫付的钢筋款及利息2123521元应抵扣工程款，从中扣除；华硕公司支付的工地电费63467.46元发生在万力公司未撤场期间，应从工程款中扣除；关于华硕公司因钢筋款诉讼发生的律师费40000元，因不是为万力公司垫付，不应从工程款中扣除；关于华硕公司支付的其他电费，因不能证明与涉案工程有关，也不应从工程款中扣除。前述应扣款项扣除后，华硕公司还应支付工程款2514928.04元。万力公司主张对欠付的工程款从起诉之日起按银行同期贷款利率支付利息，于法有据，予以支持。关于万力公司主张工期损失3174936.82元，万力公司对此负有举证责任，否则应承担不利的法律后果。万力公司称其依据是工作联系单，而工作联系单系万力公司自行出具，未有监理单位和建设单位的确认，不具有证明力，所以对万力公司此请求不予支持。关于优先受偿权问题，如上所述，依法认定华硕公司应付万力公司工程款2514928.04元并支付利息，万力公司主张对施工的工程优先受偿，符合法律规定，予以支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定，于2018年8月31日判决：一、烟台华硕精密陶瓷有限公司于本判决生效之日起十日内支付湖南万力建设集团有限公司工程款2514928.04元及利息（以2514928.04元为基数，自2017年3月13日起按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算至付清之日止）；二、湖南万力建设集团有限公司在第一条款项范围内对施工工程的折价或拍卖价款享有优先受偿权；三、驳回湖南万力建设集团有限公司其他诉讼请求。如果烟台华硕精密陶瓷有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费64300元，由湖南万力建设集团有限公司负担37381元，烟台华硕精密陶瓷有限公司负担26919元；鉴定费220485.76元，由烟台华硕精密陶瓷有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：万力公司提交华硕公司的企业信息及出资权益冻结情况，证明华硕公司的股东蔡鸣、陈碧云因涉嫌违法乱纪其股权已经被烟台市监察委员会冻结，结合冻结机关的性质，华硕公司存在行贿及其他可能影响案件公正审理的情况。华硕公司对该证据真实性无异议，但认为该证据与本案无关。万力公司提交的上述证据与本案不具有关联性，本院不予采信。万力公司对其主张的工期损失在一审时未申请鉴定。一审判决未支持华硕公司以烟台市牟平区人民法院（2016）鲁0612民初1934号律师费抵扣应付万力公司工程款的请求。本院对一审法院认定的其他事实予以确认。本院认为，关于结算依据，华硕公司与万力公司订立并进行备案的建设工程施工合同，与华硕公司、万力烟台分公司签订的001号施工合同，约定的工程承包范围、工程价款、工程进度款支付方式均不一致。涉案工程是厂房建设，不属于必须招标投标的工程项目，也未经过招标投标程序，不受《中华人民共和国招标投标法》的调整，不适用该法第四十六条的规定，亦不适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条关于备案中标合同的规定。双方当事人均认可备案合同系因001号施工合同不能进行备案而签订，且在实际施工过程中，施工单位以万力公司烟台分公司名义出具建筑工程预算书、工程款支付申请报告、现场签证单、工程施工联系单、收取工程款明细表等主要施工资料，可以认定双方实际履行的系001号施工合同，一审法院认定001号施工合同作为结算工程价款的依据并无不当。万力公司主张工程由万力公司施工，双方实际履行的是备案合同，仅依据收款账户及《图纸会审记录》等，证据不足，故其主张以备案合同作为结算的依据，本院不予支持。关于鉴定结论，山东元亨工程咨询有限公司及鉴定人员依法具备相应鉴定资质，鉴定程序不违反法律规定，万力公司主张的鉴定取费等异议，一审中鉴定机构已依据相关价格规定进行了说明，本案鉴定结论依照双方实际履行的001号施工合同进行鉴定并无不当，且万力公司不能举证证明鉴定机构存在程序违法，对其主张本院不予支持，该鉴定结论可以作为定案依据。关于工期损失，万力公司应对其主张的工期损失承担举证责任，其一审提交的工作联系单系其单方制作，没有监理单位和建设单位意见，且万力公司一审中对工期损失未主张鉴定，其主张工期损失证据不足，应承担不利的法律后果，一审法院不予支持符合法律规定。关于华硕公司代付的钢筋款，经烟台市牟平区人民法院（2016）鲁0612民初1934号民事调解书确认万力公司一次性支付烟台盈顺金属材料有限公司货款及逾期付款利息，华硕公司承担连带清偿责任。该调解书生效后，因万力公司未向烟台盈顺金属材料有限公司支付上述款项，烟台盈顺金属材料有限公司在申请法院执行过程中，由华硕公司代万力公司支付上述款项。万力公司主张华硕公司未按期付款导致违约金增加，亦系因万力公司未履行付款义务而华硕公司代为履行所导致的支出，一审法院从华硕公司应付万力公司工程款中扣除并无不当。万力公司主张不应从工程款中扣除，理由不成立，本院不予支持。该案华硕公司支付的律师费一审法院未从应付工程款中扣除。关于电费，一审法院查明华硕公司支付的63467.46元电费系涉案工地电费，均发生在万力公司撤场之前，万力公司主张该电费系停工产生应由违约方承担，证据不足，一审法院将该款项从华硕公司应付工程款中扣除并无不当。综上，万力公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项及第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费46681元，由上诉人湖南万力建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 于 慧审判员 王家国审判员 衣振国二〇一九年九月十六日书记员 辛婷婷