河北省石家庄市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）冀01执复427号 复议申请人（异议人、利害关系人）：江苏省苏中建设集团股份有限公司，住所地江苏省海安县海安镇中坝南路18号25-27层。 法定代表人：笪鸿鹤，该公司董事长。 委托诉讼代理人：张晓丽，石家庄市桥西国安法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：高某江，男，1968年6月16日出生，汉族，系该单位员工。 申请执行人：杨某明，男，1953年11月28日出生，汉族，住石家庄市灵寿县。 委托诉讼代理人：马景顺，河北华盛通达律师事务所律师。 被执行人：石家庄金龙房地产开发有限公司，住所地石家庄市桥西区平安南大街33号，统一社会信用代码91130100715811819A。 法定代表人：郭乃朝，该公司总经理。 委托诉讼代理人：高某良，男，1981年6月10日，汉族。 委托诉讼代理人：张建军，河北新旭光律师事务所律师。 复议申请人江苏省苏中建设集团股份有限公司不服石家庄市桥西区人民法院（以下简称执行法院）（2019）冀0104执异76号裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。 执行法院查明，杨某明与石家庄金龙房地产开发有限公司民间借贷纠纷一案，在审理过程中，本院于2016年8月9日作出（2016）冀0104民初4222号民事裁定书，冻结被告石家庄金龙房地产开发有限公司名下银行存款2458万元或查封其名下同等价值的其他财产；本院于2016年8月26日在石家庄市。2016年11月29日，石家庄市桥西区人民法院作出（2016）冀0104民初4222号民事调解书，调解协议如下：一、被告石家庄金龙房地产开发有限公司共计偿还原告杨某明借款本金1776.8万元，于2017年4月4日、2017年5月4日、2017年6月4日前分别偿还400万元，于2017年7月4日偿还余额576.8万元；二、被告石家庄金龙房地产开发有限公司于2017年7月4日前偿还原告杨某明本金全部借款利息（以1776.8万元为基数，自2015年3月4日起至2017年4月3日止，按月利率2%计算）；三、如果被告石家庄金龙房地产开发有限公司未能按期履行本协议第一、二款，原告杨某明有权申请执行剩余的全部款项并要求被告石家庄金龙房地产开发有限公司以尚欠本金为基数，自2017年4月4日起至付清日止，按照月利率2%支付利息。四、其他各节，互不追究。该调解书已发生法律效力，并于2017年4月20日立案执行。在执行过程中，执行法院作出（2018）冀0104执恢629号执行裁定书，拍卖被执行人石家庄金龙房地产开发有限公司名下位于东风小区8号商业第1层106、107、108、109、110、111、112、113、114、115、116号十一套房产。 另查明，2016年1月19日，河北省高级人民法院立案受理了江苏省苏中建设集团股份有限公司与石家庄金龙房地产开发有限公司建设工程合同纠纷一案，2016年2月16日，河北省高级人民法院依据（2016）冀民初字第10号民事裁定书向石家庄金龙房地产开发有限公司送达了（2016）冀执保5号协助执行通知书和（2016）冀民初字第10号民事裁定书，查封了石家庄金龙房地产开发有限公司开发的东风住宅区改造项目南区回迁楼4#、8#、9#楼商铺共计10134平方米，并制作出了（2016）冀执保5号查封公告，2019年1月16日作出（2016）冀执保5号之一协助执行通知书对上述财产进行继续查封。 执行法院认为，关于异议人所提出的对东风小区全部工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权问题，本院对涉案房产采取拍卖措施并未侵犯异议人享有的优先受偿权，亦未对其权益造成损害。对被执行的财产享有的担保物权，优先权的债权人可以向执行法院直接申请参与分配来实现优先权，异议人基于对涉案房产享有优先受偿权要求终止拍卖程序的主张缺乏法律依据，应予驳回。关于异议人所提出的已优先于申请执行人进行保全的问题，属法院谁负责处分查封、扣押、冻结的财产的问题，异议人以此为由要求终止拍卖程序的主张亦缺乏法律依据，应予驳回。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定：驳回异议人江苏省苏中建设集团股份有限公司提出的异议请求。 江苏省苏中建设集团股份有限公司（以下简称苏中建设）向本院申请复议称，请依法撤销石家庄市桥西区人民法院（2019）冀0104执异76号《执行裁定书》并依法裁定石家庄市桥西区人民法院终止对被执行人名下东风小区8号商业楼01层106号至116号共11套房产的拍卖行为。 事实与理由：复议申请人因与被执行人建设工程施工合同纠纷一案，复议申请人向河北省高级人民法院（以下简称“省法院”）申请了财产保全，2016年1月27日，省法院出具了财产保全裁定书，查封了被执行人位于东风小区4号楼、8号楼、9号楼下一、二层全部房产（合计面积为10134平方米）。2016年2月15日，省法院将该查封裁定书及协助执行通知书向石家庄市房产交易中心（该中心隶属于石家庄市房产管理局。即：现石家庄市住房和城乡建设局）送达时，该中心以上述查封房产在其单位没有登记，而拒绝接受查封裁定书及协助执行通知书。2016年2月16日，省法院到房屋所在现场张贴公告，并把执行裁定书和河北省高级人民法院（2016）冀执保5号协助执行裁定书送达被执行人。 2016年8月24日，执行法院因被申请人与被执行人民间借贷纠纷一案作出（2016）冀0104民初4222号民事裁定书，查封被执行人位于东风小区8号商业楼一层106号至116号共11套房产，并于当日将该裁定书和石家庄市桥西区人民法院（2016）冀0104民初4222号协助执行通知书，向石家庄市房产交易中心进行了送达，但该裁定书及协助执行通知书至今没有向被执行人送达。 2018年，复议申请人了解到查封裁定书及协助执行通知书已经向石家庄市房产交易中心送达事宜后，在复议申请人的要求下，省法院执行局工作人员向石家庄市房产交易中心了解情况，该中心的主管部门石家庄市住房和城乡建设局答复：上述查封房产至今没有办理预售登记。此后不久，桥西法院作出（2018）冀0104执恢629号执行裁定书，拍卖被执行人的位于东风小区8号商业楼一层106号至116号共11套房产。 2019年4月，复议申请人向石家庄市住房和城乡建设局递交申请，要求其对被执行人位于东风小区8号商业楼一层106号至116号共计11套房产的登记信息及桥西区法院针对杨某明、万振平作出的针对上述房产的查封裁定及协助执行通知书进行行政公开，石家庄市住房和城乡建设局答复称：自2015年11月起，该局就不再是房产登记的主管部门，房屋登记职能已经划归国土资源局。 鉴于上述事实，复议申请人认为石家庄市桥西区人民法院（2019）第0104执异76号执行裁定书存在下列错误。 一、省法院基于复议申请人与被执行人建设工程合同纠纷对被执行人的位于东风小区8号商业楼一层106号至116号共11套房产查封属于首封，桥西法院基于被申请人与被执行人民间借贷纠纷对被执行人的位于东风小区8号商业楼一层106号至116号共11套房产查封属于轮候查封，根据《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》第一条规定，桥西法院无权对上述房产进行处分，即：拍卖。 二、自2015年11月开始，石家庄市房产交易中心已经不再负责房产登记，桥西法院将《石家庄市桥西区人民法院（2016）冀0104民初4222号民事裁定书》及协助执行通知书送达该中心，并不能优先省法院的查封裁定执行。 三、截止今日，被执行人的位于东风小区8号商业楼一层106号至116号共11套房产在石家庄市房产交易中心也没有登记。石家庄市房产交易中心在相同条件下，不接受省法院的查封裁定及协助执行通知书，接收桥西法院的法律文书，且明知上述房产没有任何登记又不提任何异议，属于违规行为，桥西法院以此认定其已经将查封裁定送达了主管部门，并有权处分该房产，没有任何事实及法律依据。 综上，桥西法院对被执行人位于8号商业楼一层106号至116号共11套房产进行拍卖的行为错误，请依法予以纠正，支持复议申请人的请求。 申请执行人杨某明答辩称，复议申请人所提出的申请事项不能成立，在本案中申请执行人依照生效法律文书所确定的权利依法申请查封被执行人金龙公司的财产，桥西法院依法作出执行裁定、协助执行通知书，并向石家庄市房产交易中心进行送达，并取得该中心的回执，该查封期满后，2019年7月31日杨某明申请续封，桥西法院依法作出执行裁定书并向石家庄市房产交易中心送达并协助执行，同时取得了该中心的协助回执，为了实现杨某明所享有的法律文书所确定的合法权益，申请法院采取保全措施，对被执行人名下的商铺进行查封合法有据，在被执行人不履行法律文书所确定的义务时，桥西法院启动执行拍卖，并作出相应的执行裁定合法有据。苏中公司以终止拍卖主张其享有该查封房屋优先受偿权，阻却执行法院的执行，没有法律依据，苏中公司与金龙公司的诉讼是围绕着建筑工程款的支付而进行，如果苏中公司主张对金龙公司名下资产享有优先受偿权并不影响桥西法院对该财产的拍卖，根据执行中阻却执行的法律规定是以案外人苏中公司因该案的执行受到权利的损害作为基础要求的，本案中，苏中公司所起诉金龙公司的案件优先受偿权是否得到省高院的确认，杨某明始终不知，即便苏中公司通过相应法律文书得到了建筑工程款优先受偿权的确认，在本案中其权利也不受任何的影响，对于苏中公司所提出的河北省高院和桥西区法院均已发生法律效力的执行裁定能否做出阻却本案执行没有任何法律依据，因此，桥西法院做出的（2019）冀0104执异76号执行裁定书事实清楚，程序合法，应当予以维持。 被执行人金龙公司答辩称，我们同意苏中公司的意见，虽然苏中公司和杨某明都是我们的债权人，我们都有还款义务，但按照法律规定，因为苏中公司属于首封，根据最高院的有关规定，对查封的财产应当由首封法院进行处置，桥西法院没有处置权。2、桥西法院向房产交易中心送达的协助执行通知书及查封裁定书，因为房产交易中心自2015年开始就不在负责不动产登记事宜，该部门不是不动产登记的主管部门，向该中心送达不适用于最高法院关于向不动产登记主管部门送达查封手续可以优先于其他查封的执行。3、在2018年5月21日石家庄市房产交易中心向桥西法院送达了一份回函，该回函内容为：案涉房产在我中心没有任何登记信息，案涉房产在处置时我中心不能协助你院办理该房产的交易手续。4、案涉房产在规划手续上为东风小区的公共配套设施及社区卫生服务站、社区居委会、公共厕所等，因为公共配套设施其功能为满足于小区公共配套服务，其所有权并非归开发公司及我方，上述房产也不能办理任何产权登记，也不能进行交易。综上我方认为，无论河北省高级人民法院还是桥西法院，对涉案房产的处置行为，均属于不合法的行为。 复议申请人江苏省苏中建设集团股份有限公司向本院提供如下新证据： 2018年8月22日石家庄市住房和城乡建设局房产市场监管处出具的证明一份。拟证明涉案房产在石家庄市住房和城乡建设局房产市场监管处没有办理商品房预售手续，不能进行查封登记，因此对杨某明所述的桥西法院（2019）冀0104执异76号执行裁定书提出异议没有查封的根据。 申请执行人杨某明对以上证据的质证意见为： 1、该证明是由石家庄市住房和城乡建设局房产市场监管处开具的，该处所出具的证明不能代表住房和城乡建设局，因为该处是该局的内设机构，该证明上也没有该证据内容形成的说明和负责人签字确认，其证据效力不具备。2、该证明的内容并没有苏中公司所提出的不能进行查封的表述，仅说明东风小区未办理商品房预售手续，仅此而已，无法证明苏中公司的举证目的。 被执行人金龙公司的对以上证据的质证意见为： 对证据的真实性无异议，也认可复议申请人的证明目的，石家庄市产权交易中心和房产市场监管处是共同隶属于城乡住房与建设局下属的两个部门，市场监管处对房产交易中心在业务上有指导管理的功能，其代表石家庄市住建局出具的证明有合法的效力。 被执行人金龙公司未向本院提供新证据。 本院查明，杨某明与石家庄金龙房地产开发有限公司民间借贷纠纷一案，石家庄市桥西区人民法院在审理过程中于2016年8月9日作出（2016）冀0104民初4222号民事裁定书，冻结被告石家庄金龙房地产开发有限公司名下银行存款2458万元或查封其名下同等价值的其他财产。该院于2016年8月26日在石家庄市。2016年11月29日，石家庄市桥西区人民法院作出（2016）冀0104民初4222号民事调解书。 执行过程中，桥西法院于2018年12月3日作出（2018）冀0104执恢629号执行裁定，拍卖被执行人石家庄金龙房地产开发有限公司名下东风小区8号商业第01层106号、107号、108号、109号、110号、111号、112号、113号、114号、115号116号十一套房产。 2018年5月21日石家庄市房产交易中心向执行法院出具“关于石家庄市桥西区人民法院（2017）冀0104执1901号的回函”内容：经查，石家庄金龙房地产开发有限公司名下位于东风路8号商业第01层在我中心无任何登记信息，依据《中华人民共和国城市房地产管理法》第三十八条，下列房地产，不得转让：（六）未依法登记领取权属证书的。所以我中心不能协助你院办理该房产的交易手续”。 2018年8月22日石家庄市住房和城乡建设局房产市场监管处证明：经查，截止2017年4月30日，由石家庄金龙房地产开发有限公司开发的东风小区未在我局办理商品房预售手续。 另查，苏中建设与石家庄金龙房地产开发有限公司建设工程合同纠纷一案，该案审理过程中，河北省高级人民法院于2016年作出（2016）冀民初字第10号民事裁定书，查封石家庄金龙房地产开发有限公司开发的东风住宅区改造项目-南区回迁楼4#、8#、9#楼商铺共计10134平方米。查封期限叁年，自2016年2月26日起至2019年2月15日止。同日，河北省高级人民法院发出查封公告并向石家庄金龙房地产开发有限公司送达（2016）冀执保5号协助执行通知书。河北省高级人民法院于2018年12月12日作出（2016）冀民初10号民事调解书，调解协议内容：一、经双方审核确认，1-13号楼土建安装工程结算总造价为393,669,225元。二、石家庄金龙房地产开发有限公司已付工程款223,880,000元，欠付苏中建设工程款169,789,225元，石家庄金龙房地产开发有限公司同时承担在施工期间至2018年12月31日前延期支付工程进度款产生的利息8,200万元。三、还款期限：1、石家庄金龙房地产开发有限公司于2019年5月31日前支付所欠工程款本金15%-20%，2019年8月30日前付清工程款本金，2019年12月31日前付清利息。2、本工程保修款预留700万元，保修款于2019年12月31日前支付。3、如石家庄金龙房地产开发有限公司未按上述约定足额支付，从2019年6月1日起所剩欠款本金按年息16%支付利息；如未能按此约定结清所有应付本息，除按此约定计取利息外，石家庄金龙房地产开发有限公司同意将本项目的临街商业、住宅抵顶给苏中建设，价格双方协商。四、苏中建设在139,789,225元工程欠款本金及6,600万元利息范围内对其所承建的东风小区工程折价或拍卖的价款享有优先受偿权。五、苏中建设未完成工程按石家庄金龙房地产开发有限公司安排完成。六、案件受理费1,225,357元减半收取，由双方各负担一半；保全费5,000元由石家庄金龙房地产开发有限公司负担。执行过程中，河北省高级人民法院于2019年1月16日作出（2016）冀执保5号之一协助执行通知书，通知石家庄金龙房地产开发有限公司对查封石家庄金龙房地产开发有限公司开发的东风住宅区改造项目-南区回迁楼4#、8#、9#楼商铺共计10134平方米进行续查封。 本院听证过程中，金龙房地产开发有限公司向本院提出，石家庄市房产交易中心已经向石家庄市桥西区人民法院提出执行异议，请求依法撤销（2018）冀0104执恢628号之一《协助执行通知书》和执行裁定书。 本院认为，《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》第一条规定，执行过程中，应当由首先查封、扣押、冻结法院负责处分查封财产。但已进入其他法院执行程序的债权对查封财产有顺位在先的担保物权、优先权，自首先查封之日起已超过60日，且首先查封法院应该查封财产尚未发布拍卖公告或者进入变卖程序的，优先债权执行法院可以要求将该查封财产移送执行。《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第九条规定，查封不动产的，人民法院应当张贴封条或者公告，并可以提取保存有关财产权证照。查封、扣押、冻结已登记的不动产、特定动产及其他财产权，应当通知有关登记机关办理登记手续。未办理登记手续的，不得对抗其他已经办理了登记手续的查封、扣押、冻结行为。第十条规定，查封尚未进行权属登记的建筑物时，人民法院应当通知其管理人或者该建筑物的实际占有人，并在显著位置张贴公告。本案中，石家庄金龙房地产开发有限公司开发的东风小区8号商业第01层106号、107号、108号、109号、110号、111号、112号、113号、114号、115号116号十一套房产未办理权属登记，河北省高级人民法院于2016年作出（2016）冀民初字第10号民事裁定书，查封石家庄金龙房地产开发有限公司开发的东风住宅区改造项目-南区回迁楼4号、8号、9号楼商铺共计10134平方米（其中包括以上8号商业11套房产）并向石家庄金龙房地产开发有限公司送达、张贴公告，符合《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第十条的规定。河北省高级人民法院于2018年12月12日作出（2016）冀民初10号民事调解书，该案尚在执行程序中，依照《最高人民法院关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》的规定，石家庄市桥西区人民法院（2018）冀0104执恢629号执行裁定，拍卖被执行人石家庄金龙房地产开发有限公司名下尚未进行权属登记的东风小区8号商业第01层106号、107号、108号、109号、110号、111号、112号、113号、114号、115号116号十一套房产，违反法定程序。石家庄市桥西区人民法院基此作出的（2019）冀0104执异76号异议裁定，属认定事实不清，违反法定程序，依法应予撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（三）、第（四）项规定，裁定如下： 一、撤销河北省石家庄市桥西区人民法院（2019）冀0104执异75号异议裁定； 二、发回河北省石家庄市桥西区人民法院重新审查。 本裁定为终审裁定。 审判长  何东华 审判员  王珊珊 审判员  高福兴 二〇一九年九月二十日 书记员  张佳丽