福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)闽05刑终1423号 原公诉机关泉州市丰泽区人民检察院。 上诉人（原审被告人）贾成永，男，1983年6月20日出生于云南省镇雄县，汉族，文盲，无业，户籍所在地云南省镇雄县，现租住福建省南安市。2016年6月10日、2019年1月29日因吸食毒品被行政拘留四日、十三日（未执行）。2016年10月8日因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑一年二个月，2017年7月25日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年1月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 上诉人（原审被告人）王永会，女，1985年12月10日出生于云南省镇雄县，汉族，小学文化，无业，住镇雄县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2019年1月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月28日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 泉州市丰泽区人民法院审理泉州市丰泽区人民检察院指控原审被告人贾成永、王永会犯贩卖毒品罪一案，于2019年6月25日作出（2019）闽0503刑初255号刑事判决。原审被告人贾成永、王永会不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2019年1月份，被告人贾成永通过上线“大胡子”（另案处理）提供毒品海洛因并进行贩卖，然后通过下线即被告人王永会联系买家并多次在福建省南安市辖区进行贩卖毒品海洛因，贾成永承诺给王永会每介绍贩卖1克的毒品海洛因给予人民币30元（币种下同）作为报酬。王永会多次联系吸毒人员涂某向贾成永购买毒品，从中牟利2510元，具体犯罪事实分述如下： 1．2019年1月15日晚，涂某打电话与被告人王永会联系购买3克（每克450元）价值1350元的毒品海洛因事宜。王永会代为收取上述毒资后与上线即被告人贾成永联系，贾成永将约3克的毒品海洛因放在一烟盒内并藏在南安市石井镇“经典商务酒店”大门口旁边几棵树边的电线杆下，再由王永会将该毒品藏匿地点告知涂某并让涂自行前往拿取毒品。 2．2019年1月17日晚，涂某打电话与被告人王永会联系购买4克（每克450元）价值1800元的毒品海洛因事宜，并承诺给王永会100元的介绍费。王永会代为收取上述毒资及介绍费后，采用上述方法让涂某自行前往拿取毒品。 3．2019年1月18日下午，涂某打电话与被告人王永会联系购买约3克（每克450元）价值1500元的毒品海洛因事宜，王永会将1月17日代为收取的毒资1800元退还给涂某，尔后，涂某将二次毒资计3300元存入被告人贾成永62×××51的银行账号。王永会确认毒资已汇入上线贾成永银行账户后，采用上述方法让涂某自行前往拿取毒品。 4．2019年1月21日上午，涂某打电话与被告人王永会联系购买约14克（每克450元）价值6400元的毒品海洛因事宜。尔后，涂某将6400元毒资存入被告人贾成永上述银行帐号，王永会、贾成永采用上述方法让涂某自行前往拿取毒品。 5．2019年1月24日上午，涂某打电话与被告人王永会联系购买约16克（每克450元）价值7200元的毒品海洛因事宜，因涂某毒资不够，经王永会征得被告人贾成永同意后，涂某即将部分毒资5500元存入贾成永上述银行账号。尔后，王永会、贾成永采用上述方法让涂某自行前往拿取毒品。 经群众举报，2019年1月25日，被告人贾成永在福建省南安市电梯口被公安人员抓获。公安人员在贾成永身上查获2包疑似毒品海洛因（净重计15.06克）、金色ＰＨＩＬＩＰＳ及黑色ＯＰＰＯ手机各1部、银行卡3张，在上述215号一楼院子查获闽Ｃ×××××号摩托车1辆。随后，公安人员在贾成永租住处即福建省南安市查获3包疑似毒品海洛因白色块状物（总净重96.29克）、银色电子称1台、账本1本。同日，公安人员在福建省南安市“洪阿三洪濑鸡爪”店抓获被告人王永会，查获紫色ＯＰＰＯ手机1部。经泉州市公安局物证鉴定所鉴定，缴获的毒品系海洛因，上述毒品已上交至泉州市丰泽区禁毒委员会。二被告人归案后如实供述了上述犯罪事实。案发后，公安机关冻结了上述贾成永名下中国邮政储蓄银行卡62×××51内的余额2789.65元。 上述事实，被告人贾成永、王永会在开庭审理过程中亦无异议，并有证人涂某的证言及其辨认王永会照片的辨认笔录、贾成永、王永会辨认犯罪地点的辨认笔录及照片、提取笔录及照片、账本截图、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单及照片、手机微信聊天内容截图、检查笔录、取样笔录及照片、称重笔录及照片、现场检测报告书及照片、银行卡账户信息及交易清单、手机用户名单及通话清单、检验报告、（2016）闽0582刑初2630号刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书、责令社区戒毒决定书、毒品清单、违法犯罪记录查询情况说明、吸毒人员动态管控详细信息、受案登记表、抓获经过、工作说明、户口证明等证据证实，足以认定。 原审法院认为，被告人贾成永、王永会之行为均已构成贩卖毒品罪。被告人贾成永系累犯，且系毒品再犯，应从重处罚。二被告人有坦白情节，予以从轻处罚。被告人贾成永具有吸毒劣迹，酌情从重处罚；涉案大部分毒品被查获，尚未流入社会，对贾成永酌情从轻处罚。据此判决：一、被告人贾成永犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币三万元；二、被告人王永会犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并罚金人民币一万元；三、追缴被告人贾成永的违法所得人民币16550元（将被告人贾成永名下中国邮政储蓄银行卡62×××51内被冻结的余额人民币2789.65元作为相应违法所得予以没收，不足部分继续追缴。），追缴被告人王永会的违法所得人民币2510元；没收被告人贾成永被扣押在公安机关的作案工具金色ＰＨＩＬＩＰＳ一部、银色电子称一台、账本1本，没收被告人王永会被扣押在公安机关的作案工具紫色ＯＰＰＯ手机一部。 上诉人贾成永诉称,本案涉案毒品未流入社会，原判量刑过重，请求从轻改判。 上诉人王永会诉称，其归案后如实供述罪行，认罪、悔罪态度好，原判量刑过重，请求从轻改判。 经审理查明，原审判决认定上诉人贾成永、王永会犯贩卖毒品罪的事实清楚，据以认定的证据均经原审庭审举证、质证属实。本院予以确认。 本院认为，上诉人贾成永、王永会明知是毒品而合伙予以贩卖，其中贾成永贩卖的毒品数量大，王永会贩卖的毒品数额较大，其行为均已构成贩卖毒品罪。上诉人贾成永曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，系累犯，且属毒品再犯，应从重处罚。上诉人贾成永具有吸毒劣迹，酌情从重处罚。在共同犯罪中，上诉人王永会作用相对较小，可酌情从轻处罚。上诉人贾成永、王永会归案后如实供述罪行，均可从轻处罚。本案涉案大部分毒品被查获，尚未流入社会，对上诉人贾成永可酌情从轻处罚。原判定罪准确，审判程序合法，量刑适当。二上诉人关于原判量刑过重，请求从轻改判的意见均不能成立，不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三款、第二十五条第一款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十四条、第五十三条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  郑玲玲 审判员  张文平 审判员  黄仲谋 二〇一九年九月二十九日 法官助理黄霖 书记员涂秋云 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 -4-