河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 （2019）冀05民终2316号 上诉人（原审被告）：邢台恒亿再生资源回收有限公司，住所地邢台县晏家屯镇石相村。 法定代表人：杨俊，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵旭赞，北京德和衡（石家庄）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王珂，北京德和衡（石家庄）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：格林美（天津）城市矿产循环产业发展有限公司，住所地天津子牙循环经济产业区园区十号路9号。 法定代表人：唐丹，该公司总经理。 委托诉讼代理人：詹叶，女，该公司员工。 委托诉讼代理人：潘攀，女，该公司员工。 上诉人邢台恒亿再生资源回收有限公司（以下简称恒亿公司）因与被上诉人格林美（天津）城市矿产循环产业发展有限公司（以下简称格林美公司）买卖合同纠纷一案，不服河北省邢台县人民法院（2019）冀0521民初637号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月23日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人恒亿公司的委托诉讼代理人赵旭赞、王珂，被上诉人格林美公司的委托诉讼代理人詹叶、潘攀到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 恒亿公司上诉请求：一、撤销原判，依法改判或发还重审；二、诉讼费用由格林美公司承担。事实与理由：一、本案中的订单，其性质是结算单，而非通常意义理解的订货单，一审错将本案中的“订单”理解为“订货单”，属于事实认定错误。一审中，格林美公司对恒亿公司提供的微信通知提货的证据表示认可，通过该证据，结合双方的合同约定以及实际履行过程，可以证实双方的交易过程和习惯：当达到合同约定的提货条件时，恒亿公司通过微信通知格林美公司提货，格林美公司接到通知后应及时提货，在格林美公司安排车辆到恒亿公司提货时，恒亿公司根据实际过磅重量及当日的出货价格，向格林美公司发送订单草稿电子版，经格林美公司确认盖章后邮寄回恒亿公司，恒亿公司盖章后回邮，即订单均是倒签形成的。二、双方2018年4月27日签订的《有色金属类拆解物销售合同》有效期自2018年4月27日至2018年7月26日。合同3.4条约定，当合同约定的货物达到单车载重量（冰箱压缩机30吨、冷凝汽7吨）条件时，卖方需提前一个工作日通知买方提货，买方应及时提货。合同9.2条约定，卖方通过本合同或订单约定的电子邮箱、联系电话、短信通知买方提货，买方逾期提货的，每逾期1日卖方扣除履约保证金的5%作为买方应支付的违约金，逾期提货超过3日的，卖方有权解除该笔订单并扣除全部履约保证金。2018年5月11日开始，恒亿公司的销售人员刘海涛通过微信通知方式联系格林美公司的业务员五次通知提货，但在五次通知后，格林美公司在多次催促的情况下，仍不能安排车辆提货，严重逾期提货，至少逾期超过7天，其中一次超过10天逾期提货，已经构成合同约定的逾期提货超过3天，格林公司已经构成违约，恒亿公司已经通过微信通知了格林美公司违约和扣除保证金的事实。因此，根据合同约定，并结合双方的微信通知往来记录，一审法院罔顾合同的明确约定及提货通知这一关键证据，片面认定本案合同的交易过程，实属认定事实严重错误。综上所述，案涉订单系格林美公司提货后，根据实际交易数量和价格后补生成的，一审认为格林美公司按照订单约定的提货时间提货，没有逾期提货，属于严重的事实认定错误。 格林美公司答辩称，一、双方2018年4月27日签订的《有色金属类拆解物销售合同》第一条明确约定，该合同订立目的是为了双方长期合作，合同约定内容为通用性条款，双方交易时另行签订单作为合同专用条款，涉案合同与订单构成完整的销售合同。可见涉案合同有效期内每一次交易成立生效条件除依据涉案合同外，还应有经双方协商一致签订的订单为前提。二、恒亿公司的通知告知行为实质上是恒亿公司希望和格林美公司订立订单的意思表示，属于要约，双方往来微信联系表示双方需要协商订单订立情况，如派车时间、出货价格等，并非通知订单立即成立。涉案合同有效期内，双方进行了多次交易，恒亿公司每次通知格林美公司现有存货重量，与磅单载明的提货重量并非完全一致，该事实表明了每次交易的成立，需经双方就该次交易的标的种类、单价、数量协商一致，且本次合同并没有规定格林美公司有清库的义务。综上，恒亿公司认为格林美公司违约提货，违反事实，在格林美公司未明确承诺的情况下，交易并未实际成立生效。要求二审法院驳回上诉，维持原判。 格林美公司向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告支付其所欠付的保证金100000元人民币及逾期利息（利息按照国家同期中国人民银行贷款利率计算，从合同终止之日起算，至保证金还清之日止）；2.被告承担本案的诉讼费用。。 一审法院认定事实：2018年4月27日，原告格林美公司与被告恒亿公司签订《有色金属类拆解物销售合同》，原告格林美公司从被告恒亿公司购买冷凝器、冰箱压缩机。合同约定：合同有效期自2018年4月27日起至2018年7月26日止；在买卖双方进行交易时另行签订订单，作为合同的专用条款，订单与合同一起构成完整的销售合同；订单生效后，买方应及时安排车辆到卖方指定地点提货，并在当日将货物装运完成……；卖方按合同或者订单约定方式提前一个工作日通知买方提货，卖方接到提货通知后，应及时提货；买方逾期提货的，每逾期1日，卖方扣除履约保证金的5%作为违约金，逾期提货超过3日，卖方有权解除该笔订单，并扣除全部履约保证金；履约保证金在合同期满后退还。原告格林美公司按照约定支付被告恒亿公司履约保证金100000元。自2018年5月15日至2018年7月23日，双方按照上述合同约定签订11份订单，均已履行完毕。合同期满后，被告以原告延迟提货构成违约为由，未归还原告履约保证金100000元。 一审法院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权给买受人，买受人支付价款的合同。买卖合同双方当事人均应按照约定全部履行自己的义务。本案中，根据双方签订的《有色金属类拆解物销售合同》的约定，双方在进行交易时另行签订订单，订单与合同构成完整的销售合同，在该合同履行期间内原告格林美公司与被告恒亿公司共签订订单11份，原告格林美公司按照订单约定的提货时间提货，并已结清全部货款，该合同于2018年7月26日期满，根据该合同约定履约保证金应在合同期满后退还，故对原告格林美公司要求被告恒亿公司退还履约保证金100000元，并自合同终止之日按照同期银行贷款利率支付利息的诉讼请求，依法予以支持。被告恒亿公司提交的微信记录系双方工作人员对提货时间的沟通内容，双方在实际交易时又另行签订订单，具体提货时间应当以订单标明的时间为准，故对被告恒亿公司所提在订单签订前其公司工作人员通过微信等方式通知原告格林美公司提货，格林美公司逾期提货已构成违约的意见，不予采纳。综上所述，被告恒亿公司应当将履约保证金100000元退还原告格林美公司并支付利息。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十条、第一百四十一条、第六十条的规定，一审法院判决：被告邢台恒亿再生资源回收有限公司于本判决生效后十日内返还原告格林美（天津）城市矿产循环产业发展有限公司履约保证金100000元，并自2018年7月27日起按照银行同期贷款利率支付利息直至还清之日为止。案件受理费2300元，减半收取计1150元，由被告邢台恒亿再生资源回收有限公司负担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院除对一审查明的事实予以确认外，还查明：《有色金属类拆解物销售合同》第3.4条约定，当合同约定的货物达到单车载重量（冰箱压缩机30吨、冷凝器7吨）条件时，卖方需提前一个工作日通知买方提货，买方应及时提货；第3.5条约定，卖方向买方销售的货物名称、重量、单价、金额、提货当日铜铝铁价等相关信息，由双方在订单中进行约定；第8.1条约定，在合同签订当日，买方须根据卖方指定的方式向卖方交纳履约保证金10万元，该保证金在本合同期满后退还，不得抵扣货款，合同期内出现履约保证金被扣除的情形的，买方应当在接到买方通知之日起3日内补足，逾期未补足的视为买方单方解除合同；第9.2条约定，卖方通过本合同或订单约定的电子、邮箱、传真、联系电话、短信通知买方提货，买方逾期提货的，每逾期1日卖方扣除履约保证金的5%作为买方应支付的违约金，逾期提货超过3日的，卖方有权解除该笔订单并扣除全部预约保证金。合同有效期内，恒亿公司2018年5月8日微信通知格林美公司冰箱压缩机15吨、冷凝器20吨要求提货，5月9日、10日、11日多次催促，5月16日格林美公司派一车提冷凝器8.94吨；5月17日微信通知继续提货，18日、21日、22日、23日多次催促，24日格林美公司派车提走冰箱压缩机16.464吨、冷凝器6.19吨；6月21日恒亿公司告知冰箱压缩机23吨、冷凝器10.5吨，通知提货，25日、26日库存增加到冰箱压缩机27吨、冷凝器13吨继续催促，6月27日格林美公司派车拉走冰箱压缩机24.05吨、冷凝器4.97吨；7月3日告知冷凝器达16吨，要求派车，5日、6日、9日库存增加至20吨、22吨，继续催促，10日格林美公司派车拉走冷凝器4.91吨、冰箱压缩机15.462吨；7月11日告知截至10日冷凝器还剩18吨，每天都在生产，要求后续派车，12日、13日、14日、16日继续催促，17日通过微信向格林美公司发送扣除履约保证金书面通知，格林美公司回复收到，18日派车拉冷凝器12.17吨，7月24日拉冷凝器9.92吨。 本院认为，本案系在履行合同过程中因对买方是否逾期提货、构成违约，卖方能否因此扣除买方交纳的履约保证金而引发的纠纷。双方交易的系拆解物冷凝器、冰箱压缩机，需大量占用仓储容量，故双方在合同中约定，当合同约定的货物达到单车载重量时，卖方提前一个工作日通知买方提货，买方应及时提货，并约定买方逾期提货的，每逾期1日卖方扣除履约保证金的5%作为买方应支付的违约金，逾期提货超过3日的，卖方有权解除该笔订单并扣除全部履约保证金。订立上述条款的目的在于督促买方及时提货减仓，避免影响卖方后续生产。该合同上述条款中约定的“履约保证金”具有担保合同履行的违约金性质，在出现相关违约情形时，亦具有惩罚和损失补偿作用。上述约定系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的禁止性规定，具有法律效力。格林美公司对恒亿公司提交的双方员工微信沟通截图的真实性并无异议，微信截图可以证明格林美公司2018年5月16日、5月24日、6月27日、7月10日、7月18日的派车提货均是在恒亿公司多次催促后进行，逾期提货时间均超过了3日，已构成违约。但在合同有效期内，实际履行中，恒亿公司对格林美公司5月16日、5月24日、6月27日、7月10日的几次逾期提货，并未通知扣除履约保证金，说明恒亿公司当时并未追究格林美公司的违约责任，此属于恒亿公司的自主处分行为，本院不予干预。格林美公司2018年7月18日的提货是在恒亿公司7月11日发出提货通知后，又经12日、13日、14日、16日多次催促，格林美公司仍未派车的情况下，恒亿公司于7月17日向格林美公司发出扣除履约保证金书面通知后，格林美公司才于7月18日派车提货，已逾期6日，构成违约。对格林美公司的此次逾期提货，恒亿公司发出了扣除履约保证金的通知，格林美公司有义务向恒亿公司承担违约责任。基于双方已完成货物交付并结清货款的事实，及交纳保证金系敦促双方按时履行合同的目的，格林美公司虽逾期提货超过3日，但恒亿公司并未解除订单，故对其扣除全部履约保证金，本院不予支持。本院依据双方合同第9.2条约定的逾期1日扣除履约保证金的5%，扣除格林美公司履约保证金3万元，其余7万元恒亿公司应返还给格林美公司。 综上所述，恒亿公司的上诉请求部分成立。本案11份订单均是格林美公司根据恒亿公司通知，派车提货过磅后，恒亿公司根据过磅情况和出货前一日有色金属价格发出，在单车发货结算后才可以生成，故一审以订单标明的时间认定为通知提货时间，认定格林美公司未逾期提货，不符合合同约定，不符合双方履行合同的实际情况，本院予以纠正。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、撤销河北省邢台县人民法院（2019）冀0521民初637号民事判决； 二、邢台恒亿再生资源回收有限公司于本判决生效后十日返还给格林美（天津）城市矿产循环产业发展有限公司履约保证金70000元，并自2019年5月9日起按照银行同期贷款利率支付利息直至还清之日为止。 三、驳回格林美（天津）城市矿产循环产业发展有限公司的其他诉讼请求。 如不按判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2300元，减半收取计1150元，由格林美（天津）城市矿产循环产业发展有限公司负担。二审案件受理费2300元，由邢台恒亿再生资源回收有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  苏运平 审判员  吴俊华 审判员  魏如奇 二〇一九年九月十一日 书记员  田 雨