兴城市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽1481民初第2699号 原告：张广学，男，1953年2月17日出生，汉族，个体，住辽宁省兴城市。 委托诉讼代理人：陆亚夫，辽宁一鸣律师事务所律师。 被告：辽宁信诚房地产开发有限公司。 住所地：兴城市兴海街22号。 法定代表人：宋振文，执行董事。 统一社会信用代码：912114811176097846。 委托诉讼代理人：吴光昊，男，1982年11月11日出生，汉族，该公司职员，群众，住沈阳市。 原告张广学与被告辽宁信诚房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告张广学的委托诉讼代理人陆亚夫，被告的委托诉讼代理人吴光昊到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 张广学向本院提出诉讼请求：一、请求依法判令被告立即清偿拖欠原告的“海星温泉度假村水世界”建设工程的第一笔应付工程款24749454元，并从工程竣工之日起按年利率20%给付利息，直至清偿之日止。二、请求依法确认原告就被告开发由原告承建的“海星温泉度假村水世界”建设工程折价或者拍卖的价款在所欠工程款范围内享有优先受偿权。三、由被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：被告系兴城市“海星温泉度假村水世界”工程的建设开发单位。2013年3月20日，原告与被告签订《建筑工程承包协议书》一份，协议约定由原告负责承建兴城市海星国际温泉度假村温泉水世界工程。协议还对承包范围、承包方式、施工工期、工程质量及标准、合同价款及工程款结算与支付、材料供应等进行了约定。其中协议约定本工程不提供工程预付款和工程进度款，全部由施工方垫资建设工程；竣工验收合格后，施工方提供竣工结算资料并提交竣工结算报告，供发包方审核。审核完毕后一个月内支付工程款的45%，第二月支付45%;过十日后支付7%，剩佘3%作为工程质保金。合同签订后，原告组织队伍进场施工，并于2014年6月底将合同约定的除内部装修工程之外的其他工程内容竣工。工程竣工后，包括原被告在内的相关部门对案涉工程进行了验收，确认工程质量合格。但由于被告未能向相关部门缴纳相关费用，综合验收至今未能完成。2019年6月15日，几经周折，双方终于做出案涉工程的决算，共同确认原告施工部分的工程造价为54998786.88元。但因被告为小区开发建设借款，导致被债权人起诉，致使被告无法通过出售小区楼房的方式筹集资金给付工程款，也给原告造成极大的经济损失。原告认为，《中华人民共和国合同法》第286条规定：“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。”据此规定，在建设工程施工合同中，因发包人逾期不支付工程款，承包人有权协议将工程折价，也有权申请法院将工程依法拍卖。承包人就该工程折价或者拍卖的价款在所欠工程款范围内享有优先受偿权。因此，原告作为案涉建筑工程的承包人，在发包方即被告未能如约给付工程款的情况下，对所承建的工程享有建设工程价款优先受偿权。现在，因被告的债权人已申请法院强制执行，案涉工程在执行财产之列，即将进入司法拍卖程序。为了确保原告的合法权益能够实现，在工程款催要无望的情况下，原告只好诉至法院，请求判如所请！在庭审中，原告又增加诉讼请求，要求被告给付所欠工程款共计53348823.27元及相应利息。 辽宁信诚房地产开发有限公司辩称：原告诉状所述内容属实，我公司确实是海星国际小区的开发单位，也确实于2013年3月20日与张广学签订了海星国际温泉度假村温泉水世界工程的建筑工程承包协议，约定由张广学垫资建设，并约定在竣工验收合格并做出结算报告的一定期限内分期分批支付工程款。但由于公司经营不善，引资失败，导致后期开发资金严重短缺，未能及时偿还银行债务，也未能按照约定支付应付给张广学的工程款。现在张广学起诉我公司，我公司也是无法偿还工程款。本来计划销售所建楼房偿还欠款，但因抵押给银行并被法院查封，所以也无法销售。现我公司也在积极协调银行和法院，希望能够由我公司自行销售，然后销售回款用于解决债务纠纷，但至今未有结果。所以对张广学的起诉，我公司的意见就是服从法院的公正判决。关于原告增加的诉讼请求，要求其给付工程款53348823.27元及相应利息，没有意见。                                           本院经审理认定事实如下：2013年3月20日，原告张广学与被告辽宁信诚房地产开发有限公司签订《海星国际温泉度假村温泉水世界工程建筑工程承包协议书》，被告将其开发的兴城市海星国际温泉度假村温泉水世界工程发包给原告，承包范围包括土建、装饰、装修、给排水、采暖、电施工等图纸所含内容，双方对承包方式、施工期间、工程质量及标准、合同价款、工程拨款方式及时间、结算办法、材料供应等合同内容进行了约定。其中，合同第六条“合同价款”项下约定：“本工程合同价款约6300万元，最后以决算为准。”第七条“工程拨款方式及时间”项下约定：“1、本合同工程不拨付预付款和工程进度款，实行承包方垫资施工建设。2、发包人按年利率20%的标准承担承包人垫付资金的利息。3、承包方每月25日提交已完工程量报告后，发包人应于五日内对承包方报送的工程量及垫资情况进行审核。逾期，视为认可承包方报送的工程量和垫资情况。4、工程竣工初验合格后，承包方编制提供竣工结算所需的各项手续并提交竣工结算报告，供发包人审核。在工程决算一个月后支付工程款的45%，第二个月支付工程款的45%，过十日后支付工程款的7%。剩余3%作为工程质保金。” 合同签订后，原告组织人力、物力、财力进场施工，并于2014年6月底前将合同约定的除内部装修工程之外的其他工程施工完毕。内部装修工程，经原告同意，由被告交由他人负责施工。原告负责的工程完工后，因内部装修工程尚未完工，双方并未及时组织验收。后经原告多次催促，2018年10月15日，被告组织监理单位兴城市工程建设监理所、施工单位辽宁金帝第二建筑工程公司、设计单位沈阳华夏易都建筑设计有限公司和葫芦岛创拓建筑设计有限公司对案涉工程进行了单位（子单位）工程质量竣工验收，综合验收结论为合格。之后，双方就工程造价进行审核决算，并于2019年6月15日作出工程决算书，一致认定工程造价为54998786.88元。因被告未能在合同约定的工程决算一个月内支付工程款的45%，原告考虑到被告的案涉工程已被被告的其他债权人申请法院查封、拍卖，故就第一期应付工程款的给付纠纷诉至本院。本案开庭审理之时，因合同约定的第二笔和第三笔应付款项也先后到期，被告同样未能如期如约支付，故原告当庭增加诉讼请求。 另查明，辽宁金帝第二建筑工程公司系被告为满足项目开发建设之需而委托投标的中标施工单位，并未实际参与工程施工，与原告亦不存在挂靠关系。 上述事实，有建筑工程承包协议书、工程决算书、工程质量竣工验收记以及双方当事人陈述笔录等证据载卷佐证，并经当庭质证，可以认定。 本院认为：承包人未取得建设施工企业资质或没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业的名义与建设单位签订的建设工程施工合同，因违反建筑法的强制性规定，依法应当认定无效。本案中，原告作为未取得建筑施工企业资质的案涉工程的承包人，与被告签订的《海星国际温泉度假村温泉水世界工程建筑工程承包协议书》因违反建筑法的强制性规定，依法应当认定无效。但根据《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第二条的规定可知：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”本案中，因原告负责施工的建设工程经竣工验收合格，故原告要求被告参照合同约定支付工程价款，本院予以支持。关于垫资利息，原告主张按合同约定的年利率20%的标准计算，但《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第六条规定：“当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。”因此，对原告主张按年利率20%计收垫资利息，因高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率，故本院无法支持，应依法调整为按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算。关于利息的起算时间，双方协议未明确约定，依法应从应付工程价款之日计算。故原告要求被告给付工程款53348823.27元及相应利息的请求，应依法予以支持，即被告应给付原告第一笔工程款24749454.10元，从应付之日即2019年7月15日起计算利息；第二笔应给付工程款24749454.10元，从应付之日即2019年8月15日起计算利息，均按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算，均至本判决确定给付之日止；第三笔应给付原告工程款3849915.07元，因原告未要求被告支付相应的利息，故依法不予以支持。 关于原告主张确认其对所承建的“海星温泉度假村温泉水世界”建设工程享有建设工程价款优先受偿权的诉讼请求。本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十九条规定：“建设工程质量合格，承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的，人民法院应予支持。”据此可知，该《解释》并未将建设工程施工合同有效作为承包人行使建设工程价款优先受偿权的条件，因此，原告作为实际施工人，对其承建的案涉工程享有优先受偿权。该《解释》第二十二条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”本案中，被告应当给付首笔工程价款之日应为合同约定的工程决算后一个月，至原告起诉之时尚在行使优先受偿权的法定期限之内。因此，原告有权行使优先受偿权。关于建设工程价款优先受偿的范围，该《解释》第二十一条规定：“承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。”目前，现行有效的国务院有关行政部门关于建设工程价款的规定主要为两个文件，分别为住建部、财政部2013年修订的《建筑安装工程费用项目用组成》规定的“建筑安装工程费用项目按费用构成要素组成划分为人工费、材料费、施工机具使用费、企业管理费、利润、规费和税金”，以及原建设部《建设工程施工发包与承包价格管理暂行办法》规定的“工程价格由成本（直接成本、间接成本）、利润（酬金）和税金构成。”二者虽然表述不同，但内涵基本一致。本案中，原、被告的工程结算书所决算的各单位工程造价即属前述行政部门规定的建设工程价款组成范围，因此，原告对“海星温泉度假村温泉水世界工程”在工程决算造价范围内享有优先受偿权，但因被告迟延支付工程款而应付的利息，不在优先权范围之内。 综上所述，本院为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百八十六条、《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条、第二条、第六条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十九条、第二十一条、第二十二条之规定，判决如下： 一、本判决生效后十日内，被告辽宁信诚房地产开发有限公司给付原告张广学“海星温泉度假村温泉水世界工程”工程款53348823.27元，并向原告支付工程款49498908.20元的利息（利息按如下计算：第一笔应付款24749454.10元，从应付之日即2019年7月15日起计算；第二笔应付款24749454.10元，从应付之日即2019年8月15日起计算，均至本判决确定给付之日止，均按中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）。 二、依法确认原告张广学对被告辽宁信诚房地产开发有限公司“海星温泉度假村水世界”工程折价或拍卖的价款在53348823.27元内享有建设工程价款优先受偿权。 三、驳回原告其他诉讼请求。 如未按本判决确定的日期履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的利息损失。 案件受理费308544元，由被告辽宁信诚房地产开发有限公司负担。 如不服本判决，可在接到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省葫芦岛市中级人民法院。 审 判 长  刘宝柱 人民陪审员  张 莹 人民陪审员  田 华 二〇一九年九月三日 书 记 员  王 颖