贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔2601民初428号原告：贵州鹏港新型建材有限公司。住所地：贵州省凯里经济开发区开司大道铜鼓段南侧。法定代表人：梁兵，执行董事。委托诉讼代理人：石红旗、王春生，贵州七律律师事务所律师。代理权限为特别授权。被告:贵州开源建筑工程有限责任公司。住所地：贵州省锦屏县开源大楼三楼。法定代表人：欧儒林，执行董事。委托诉讼代理人：戴立春、梁家健，广东大洲律师事务所律师。代理权限为一般代理。被告：宋付球，男，1969年6月19日出生，汉族，住湖南省隆回县。委托诉讼代理人：戴立春、梁家健，广东大洲律师事务所律师。代理权限为特别授权。原告贵州鹏港新型建材有限公司（以下简称“鹏港公司”）诉被告贵州开源建筑工程有限责任公司（以下简称“开源公司”）、宋付球买卖合同纠纷一案，本院2019年1月10日立案受理后，被告宋付球向本院提起管辖权异议，请求将案件移送湖南省隆回县人民法院或贵州省锦屏县人民法院进行审理。本院审查后，依法驳回宋付球的管辖权异议。宋付球对裁定不服，依法提起上诉，案经黔东南苗族侗族自治州中级人民法院二审后，裁定驳回宋付球的上诉，维持原审裁定。2019年6月13日本院适用简易程序公开开庭进行了审理。原告鹏港公司的委托诉讼代理人王春生、石红旗，被告开源公司与宋付球的委托诉讼代理人戴立春到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告鹏港公司向本院提出诉讼请求：1.判令二被告支付货款5227367.5元；2.判令二被告按《混凝土购销合同》约定向原告支付逾期付款之日至付清货款之日止的违约金（违约金暂计算至2019年1月1日计2239333.47元）；3.本案诉讼费用、保全费由二被告承担。事实与理由：2014年10月18日,原告与被告宋付球签订《混凝土购销合同》，合同约定从2014年9月13日起至职校项目工程结束由原告提供商品砼给被告承建的凯里经济开发区工业职业技术学校建设项目(以下简称“职校项目”)，货款结算方法为每月3日前对账,付款方式为“按批次(3500立方米为一批次)方式结算付款。即达到一批次时5日前结算数量及金额,10日前付清当批次混凝土货款的80%，每批次余款在累计12个月后一次性付清。”，如被告宋付球付款超过一个月或以上,原告有权按月息3%的利息向被告宋付球结算违约费用，直至被告宋付球付清为止。2015年10月18日，原告与被告开源公司签订《混凝土购销合同》,合同内容与前述合同内容相同,被告开源公司认可前述合同原告向凯里职校项目部提供的混凝土的事实。合同签订后，原告向两被告承建的职校项目供货至2018年10月31日，并与两被告对账。截止2018年10月31日，原告共向被告提供商品砼1075085立方米,货款共计28613267.5元，两被告仅不定期向原告共支付了23385900元货款，尚欠5227367.5元货款。综上，原告特诉至法院，请求人民法院依法支持原告的诉求。被告开源公司辩称：一、原告诉请的违约金没有事实及法律依据，且计算错误，请求法院予以调整。原告主张逾期付款违约金按过高，应当予以调整。二、违约金的起算时间，应当从原告暂停供货一个月后才开始计算。原、被告双方在合同中对逾期支付每期货款的违约责任及违约金计算方式没有明确的约定，而只约定了被告不按合同约定时问及付款方式支付货款时原告公司有权暂停供货。双方签字认可的结算时间为2018年9月1日，终止供货日期为2018年10月31日，结算金额为被告尚欠原告5227367.5元，按合同约定，被告应在暂停供货后一个月前，即2018年11月30日前付清货款，故违约金的起算时间应为2018年11月30日。另外，宋付球系被告开源公司在该项目的负责人，即属于被告开源公司员工，最终责任应该由被告开源公司承担。被告宋付球的答辩意见与开源公司的答辩意见一致。本院经审理认定事实如下：2014年10月29日，鹏港公司作为乙方（供方）与作为甲方（需方）的宋付球签订一份《混凝土购销合同》，约定：乙方按甲方要求将混凝土供应到工程名称为凯里经济开发区工业职业技术学校的施工处，交货时间从2014年9月13日起至该工程结束；结算方法及付款方式：双方在每月3日前凭签认的《鹏港混凝土送货单》核对各强度等级的混凝土供应数量并依本合同第二条所列的单价计算货款金额，双方确认后，在《商品混凝土对账结算单》上签字或盖章；如因甲方原因造成无法签字盖章，以乙方送货单为准，且乙方有权停止供货；付款方式:1、按批次(3500立方米为一批次)方式结算付款，即达到一批次时5日前结算数量及金额(以乙方财务部出纳签名及加盖公司财务章的收款收据为准)，10日前付清当批次混凝土货款的80%，每批次余款在累计12个月后一次性付清；2、甲方如不按合同约定时间及付款方式支付货款时，乙方有权暂停供货。如甲方付款超过一个月或以上的，乙方有权按月息3%的利息向甲方结算违约费用，直至甲方付清为止。合同还对混凝土的强度等级、单价相关规格进行了约定。庭审时，原、被告认可2014年10月29日的《混凝土购销合同》系宋付球代表开源公司与原告签订。2015年10月18日，鹏港公司作为乙方（供方）与作为甲方（需方）的开源公司凯里经济开发区工业职业技术学校建设项目（教学楼A组团）项目部（以下简称：开源公司职校项目部）签订一份《混凝土购销合同》，合同内容与2014年10月29日鹏港公司与宋付球签订的上述《混凝土购销合同》内容基本一致。2018年9月7日，被告开源公司与鹏港公司对2018年9月1日之前的货款进行对账，确认截止至2018年9月1日被告累计欠款5242494元。事后，原告继续向被告供货至2018年10月7日，2018年9月1日至2018年10月7日期间产生货款为84873.5元（81123.5元货款+泵费3750元）。被告于2018年10月1日支付10万元货款后，尚欠原告货款5227367.5元，庭审时，原、被告对该金额均无异议。2019年1月10日，原告以被告未支付货款为由诉至本院。庭审中，因双方当事人意见分歧较大，案经本院调解未果。本院认为，依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力。涉案两份《混凝土购销合同》系合法有效的合同，对双方当事人均有约束力。本案中，原、被告对被告开源公司尚欠货款5227367.5元均无异议，故原告主张被告开源公司支付货款5227367.5元于约于法有据，本院予以支持。关于鹏港公司要求被告按月息2%支付逾期付款违约金的问题。双方在合同中约定“甲方如不按合同约定时间及付款方式支付货款时，乙方有权暂停供货。如甲方付款超过一个月或以上的，乙方有权按月息3%的利息向甲方结算违约费用，直至甲方付清为止”，该违约金过高，被告请求予以调整。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”之规定，本院兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，将违约金调整为按中国人民银行同期同类贷款基准利率的1.5倍进行计算。关于违约金计算的起止时间问题。双方在合同中约定按批次(3500立方米为一批次)方式结算付款，被告逾期付款一月以上，原告才有权主张利息（违约金），但原告所举证据未能充分证明双方按批次(3500立方米为一批次)进行了结算。原告所举证据仅能证明原、被告仅在2018年9月7日对2018年9月1日前的货款进行对账，对2018年9月1日至2018年10月7日的货款未结算。故对于2018年9月1日前的欠款（被告于2018年10月1日已付10万元）的违约金应从2018年10月11日起以5142494元（5242494元-10万元）为基数计算至欠款付清之日止；对2018年9月1日至2018年10月7日欠款的违约金从2018年11月11日起以84873.5元为基数计算至欠款付清之日止。关于宋付球是否应当承担责任的问题，本案中，原、被告均认可宋付球是代被告开源公司签订的《混凝土购销合同》，故涉案货款应由开源公司承担，对鹏港公司要求宋付球承担责任的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告贵州开源建筑工程有限责任公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵州鹏港新型建材有限公司货款5227367.5元及违约金（部分违约金以5142494元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍从2018年10月11日起计算至欠款付清之日止；另一部分违约金以84873.5元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率的1.5倍从2018年11月11日起计算至欠款付清之日止）；二、驳回原告贵州鹏港新型建材有限公司的其余诉讼请求。若义务人未按照本判决确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费减半收取32033元，保全费5000元，共计37033元，由被告贵州开源建筑工程有限责任公司负担26304元，原告贵州鹏港新型建材有限公司10729元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时，在上诉期限内直接向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人可在判决书确定履行义务期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。审判员  王金贵二〇一九年九月二十六日书记员  朱 瑾