广东省汕头市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤05民终789号上诉人（原审被告）：林永烈，男，1967年11月13日出生，汉族，住汕头市澄海区**********合管会宿舍，公民身份号码440************954。委托诉讼代理人：余镇群，男，1954年4月24日出生，汉族，住汕头市澄海区*********2*，公民身份号码440************510,由汕头市澄海区******民委员会推荐。被上诉人（原审原告）：苏章智，男，1979年3月7日出生，汉族，住汕头市澄海区******向北老厝区5号，公民身份号码440************938。委托诉讼代理人：陈树国，男，1944年12月17日出生，汉族，住汕头市澄海区****埔美美新区20巷15号，公民身份号码440************014，由汕头市澄海区******民委员会推荐。委托诉讼代理人：王建平，男，1957年7月11日出生，汉族，住汕头市澄海区******************，公民身份号码440************013，由汕头市澄海区******民委员会推荐。上诉人林永烈因与被上诉人苏章智机动车交通事故责任纠纷一案，不服汕头市澄海区人民法院（2019）粤0515民初907号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月19日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人林永烈上诉请求：1.依法撤销一审法院民事判决；2.对苏章智的司法鉴定重新做鉴定；3.改判林永烈在本事故负次要责任承担30％赔偿苏章智25597.65元，退林永烈代堑付11846元的医疗费，尚存赔偿款13751.65元；4.苏章智承担诉讼费。事实与理由：2019年1月21日，苏章智驾驶号牌粤D*****号二轮摩托车沿安澄公路自西往东方向行驶，途经汕头市澄海区********时追尾碰撞前方同向由林永烈驾驶的粤D*****号车牌轮摩托车，造成苏章智自己倒地受伤及二车不同程度受损的交通事故，事故发生后，苏章智住院治疗。交警部门责任认定结果，苏章智负本事故的主要责任，林永烈负本事故的次要责任。一、本案一审在审理过程中认定事实不清，认定书明明是苏章智是主要过错，苏章智是在同向行驶中追尾碰撞上林永烈的车辆，双方摩托车都没有购买保险，而一审判决是硬要林永烈以交强险范围内赔偿苏章智的经济损失，显失公平，所以说是错误的。二、林永烈本次事故是无辜的，林永烈在前面驾驶，那知道后面车辆来碰撞林永烈致发生事故，造成苏章智受伤，一审还对苏章智的支持，认定事实不清。三、以上所指事实，林永烈认为苏章智是有意造成事故（也可以说是碰瓷），就是交通安全法和保险条例也没有一条追尾碰撞前面车辆造成伤害还要前面车辆赔偿追尾车辆的法规。综上所述，一审对该宗交通事故认定事实错误，不按照事实为依据，法律为准绳的原则审判。明明是苏章智违规过错，按一审判决是林永烈过错大于苏章智。所以上诉，应该撤销一审判决，重新审理该案，使林永烈口服心服。被上诉人苏章智辩称，一、尊重一审判决，对汕头市澄海区人民法院（2019）粤0515民初907号民事判决书无异议。二、关于林永烈不服一审判决，请求撤销一审判决不合理。因为在一审举证、辩论中，林永烈对苏章智的赔偿请求无异议，只就营养费一事有异议，特别是林永烈请求对苏智章重新做鉴定一事也是无理由，因为，在一审庭审中，林永烈无对鉴定结论提出重新鉴定的请求，苏章智通过申请，由法院委托司法鉴定机构进行鉴定，对鉴定结果的关联性、合法性、真实性无异议，所以，苏章智请求法院不予支持重新鉴定。三、关于林永烈就发生交通事故中负次要责任，其请求按赔偿总数额的30％进行计算是不合理的，请求法院不予以支持。因双方在领取责任认定书后都无异议，也无申请复核，林永烈的机动车并无投保交强险，先应按交通事故处理条款第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应按保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿，超过交强险部份数额按责任分成，该负责任由各自承担。四、因林永烈上诉，所以，本案诉讼费应由林永烈承担。苏章智向一审法院起诉请求：1、判令林永烈赔偿苏章智经济损失119280.65元；2、判令本案诉讼费由林永烈承担。一审法院认定事实：2019年1月21日，苏章智驾驶号牌粤D*****号牌二轮摩托车沿安澄公路自西往东方向行驶，途径汕头市澄海区********，碰撞到前方同向由林永烈驾驶的悬挂粤D*****号车牌二轮摩托车，造成苏章智受伤及二车不同程度受损的交通事故。根据交警部门的责任认定结果，苏章智的过错行为在导致本事故的发生中作用较大，应负本事故的主要责任，林永烈的过错行为在导致本事故的发生中作用较小，应负本事故的次要责任。发生事故后，苏章智被送往澄海区人民医院住院治疗，经诊断，苏章智伤情为：1、右股骨近端粉碎性骨折。苏章智于2019年2月18日出院，住院27天。苏章智的各项损失及数额，一审法院经审核，分别确认如下,医疗费40808.81元。住院伙食费2700元。营养费500元，理由是根据苏章智的申请，一审法院依法委托广东东方法医临床司法鉴定所对苏章智的伤残等级、护理期限及护理人数、后续治疗费用、康复费进行鉴定，广东东方法医临床司法鉴定所出具了《广东东方法医临床司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书》（下称鉴定意见书），苏章智、林永烈对鉴定意见书均没有异议，一审法院对该鉴定意见书予以采信。根据一审法院采信的鉴定意见书，苏章智构成十级伤残，苏章智主张按其伤残系数，应认定苏章智的营养费为500元，请求合法，一审法院予以支持。后续治疗费15000元。护理费21600元，理由是根据一审法院采信的鉴定意见书，苏章智伤后前30天每天配护理人员2名，后105天每天配护理人员2名，苏章智请求住院期间护理人员按每天150元计算，出院后护理人员按每天120元计算，符合本地实际，一审法院予以支持。康复费2000元。残疾赔偿金31560元，理由是根据一审法院采信的鉴定意见书，苏章智伤残评定为十级，苏章智为农村居民，按全省上一年度农村居民人均可支配计算残疾赔偿金，符合法律规定，一审法院予以支持。误工费11498.87元，理由是根据一审法院采信的鉴定意见书的意见，苏章智因交通事故构成十级伤残，苏章智请求按国有农业在岗职工年平均工资来计算误工费，符合法律规定，但苏章智因伤致残持续误工的，误工时间应计算至定残日前一天，即苏章智的误工期应自2019年1月21日至2019年5月23日，共122天，故苏章智的误工费为37474元/年÷365天×112天＝11498.87元。交通费810元。精神损害抚慰金5000元。一审法院另查明，林永烈垫付苏章智医疗费11846元。一审法院再查明，林永烈是悬挂粤D*****号二轮摩托车的驾驶人，苏章智是粤D*****号二轮摩托车的驾驶人，汤耀丹是粤D*****号二轮摩托车的所有人。以上事项中，各方有争议的事项为营养费部分，其他事项各方无争议。一审法院认为：本案是一宗因机动车之间发生道路交通事故而引起的机动车交通事故责任纠纷。交警部门出具的《道路交通事故认定书》依法有据，一审法院予以采信，根据一审法院采信的《道路交通事故认定书》对本宗事故当事人责任的认定，确定苏章智负本事故的主要责任，林永烈负本事故的次要责任。林永烈驾驶的悬挂粤D*****号二轮摩托车未依法投保交强险，苏章智请求林永烈在交强险责任限额范围内予以赔偿，依法可予支持，林永烈辩称只负事故的次要责任，只愿意赔偿苏章智总损失的30%，不符合法律规定，一审法院依法不予支持。苏章智起诉请求判令林永烈赔偿其因本次事故所造成的损失，理由成立，可予支持，但应根据苏章智提交的证据、本案事实、国家法律和相关的赔偿标准，确定林永烈应承担的赔偿项目和赔偿数额。根据一审法院认定的赔偿项目及数额，苏章智因本宗事故造成的各项损失共计131477.68元，其中，医疗费40808.81元、住院伙食补助费2700元、营养费500元、后续治疗费15000元，合共59008.81元，属于交强险医疗费赔偿范围；护理费21600元、康复费2000元、误工费11498.87元、残疾赔偿金31560元、交通费810元、精神损害抚慰金5000元，合共72468.87元，属于交强险死亡伤残赔偿范围。因林永烈驾驶的悬挂粤D*****号二轮摩托车没有购买交强险，故林永烈应当在交强险保险责任限额范围内赔偿苏章智医疗费10000元、死亡伤残赔偿金72468.87元，共82468.87元；苏章智超过交强险医疗费赔偿范围49008.81元由林永烈承担30％即14702.64元。本案合计由林永烈应赔偿苏章智82468.87＋14702.64＝97171.51元，抵除林永烈为苏章智垫付的医疗费11846元，林永烈尚应赔偿苏章智85325.51元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条的规定，一审法院判决：一、林永烈应于判决生效之日起10日内赔偿苏章智经济损失85325.51元。二、驳回苏章智的其它诉讼请求。一审案件受理费2680元，减半收取1340元、鉴定费2810元，由苏章智负担案件受理费380元，由林永烈负担案件受理费960元、鉴定费2810元。案件受理费、鉴定费已由苏章智预交，林永烈应于判决生效之日起10日内将负担的案件受理费、鉴定费共计3770元直接付还苏章智。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本院审理查明，一审判决认定的事实与本案的证据一致，本院予以确认。本院认为，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条第一款的规定，第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。关于林永烈应否在交强险责任限额内对苏章智的损失承担赔偿责任的问题。经查，苏章智驾驶号牌粤D*****号牌二轮摩托车碰撞到前方同向由林永烈驾驶的悬挂粤D*****号车牌二轮摩托车，根据交警部门的认定，苏章智负事故的主要责任，林永烈负事故的次要责任。而林永烈驾驶的二轮摩托车属于未依法投保交强险的机动车。根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条关于“未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持……”的规定，一审法院判决林永烈应先在交强险责任限额内对苏章智损失予以赔偿符合司法解释的规定，并无不当，本院予以维持。关于广东东方法医临床司法鉴定所作出的《司法鉴定意见书》能否采信、应否重新进行鉴定的问题。经查，上述《司法鉴定意见书》是一审法院根据苏章智的申请，委托进行鉴定而形成的，鉴定机构及鉴定人员均具有相应的鉴定资质，鉴定程序也合法。林永烈虽有异议，但没有充分证据证明本案存在鉴定结论明显依据不足依法应重新鉴定的法定情形，因此，一审法院采信上述《司法鉴定意见书》并将其作为认定苏章智相关损失的赔偿依据并无不当，本院予以维持。二审，林永烈上诉要求进行重新鉴定依据不足，本院不予准许。综上所述，上诉人林永烈的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1933元，由上诉人林永烈负担。本判决为终审判决。审判长  翁汉光审判员  张丹华审判员  林思浩二〇一九年九月二十六日书记员  林 敏