广东省江门市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤07民终2082号上诉人（原审被告）：江门市蓬江区白石泓润地产开发有限公司，住所地广东省江门市蓬江区**********。法定代表人：韦建成，该公司执行董事。委托诉讼代理人：刘伟亮，国信信扬（江门）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：佛山市****林绿化工程有限公司，住所地广东省佛山市禅城区*************。法定代表人：赵杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：许颖，广东阐博律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴汶熹，广东阐博律师事务所实习律师。上诉人江门市蓬江区白石泓润地产开发有限公司（以下简称白石公司）因与被上诉人佛山市****林绿化工程有限公司（以下简称顺银叶公司）建设工程施工合同纠纷一案，不服广东省江门市蓬江区人民法院（2019）粤0703民初293号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。白石公司上诉请求：1.撤销一审判决第二项；2.驳回顺银叶公司的第二项诉讼请求；3.本案全部诉讼费用由顺银叶公司承担。事实和理由：一、白石公司对拖欠顺银叶公司的工程款未付的事实无异议。二、因广发银行股份有限公司江门分行在佛山市中级人民法院，以包括顺银叶公司在内主体为被告，提起的（2018）粤06民初65号案，将顺银叶公司的银行账户查封（案件标的为1.4亿元），因此白石公司无法使用账户内的资金支付剩余工程款给顺银叶公司。三、如前所述，白石公司逾期付款是因为银行账户被查封，白石公司并无过错，一审法院判令白石公司支付逾期付款的利息是认定事实错误，适用法律错误。四、涉案违约金计算起始时间应为2016年12月16日，即涉案《工程结算定案书》出具的日期。因为根据《工程结算定案书》查明双方当事人约定的工程，顺银叶公司并未全额按照涉案合同完成施工。也就是说，虽然白石公司接收了相应的工程，但该工程并未全部按合同履行完毕，因此双方当事人对于未履行完毕的合同作出了变更，无须对方继续履行，而减少相应的工程款，因此质保金违约的起算时间应以工程核定时间为准。否则，顺银叶公司按原合同至今未完成全部合同项目。五、质保金约定的违约金过高，应当以同期的银行利息为准。顺银叶公司辩称，一、一审判决正确，应驳回白石公司的上诉。二、关于违约金的问题，利率按照每天万分之三合理，不算过高。三、涉案《工程结算定案书》并不能表示涉案工程验收的时间是2016年12月16日。相反，该定案书反映了涉案工程竣工以后对工程进行了实际的造价审定，工程的实际造价与预算有差价是建筑业普遍存在的。并不能证明顺银叶公司未完工，工程竣工验收的时间是2016年1月19日。顺银叶公司向一审法院起诉请求：1.白石公司立即向顺银叶公司支付工程款498452.39元；2.白石公司立即向顺银叶公司支付违约金43813.96元（以498452.39元为基数自2018年1月19日起计至实际清偿之日止按日万分之三利率计算，暂计至2018年11月7日）3.白石公司承担本案诉讼费。一审法院判决：一、江门市蓬江区白石泓润地产开发有限公司应于判决生效后十日内支付工程款498452.39元给佛山市****林绿化工程有限公司；二、江门市蓬江区白石泓润地产开发有限公司应于判决生效后十日内向佛山市****林绿化工程有限公司支付违约金（违约金以498452.39元为本金，从2018年1月20日起计至付清之日止，利率按每日万分之三计算）；三、驳回佛山市****林绿化工程有限公司的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费9223元，减半收取4611.5元，由江门市蓬江区白石泓润地产开发有限公司负担。本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人争议的事实，本院认定如下：一审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百二十三条关于“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本院二审仅针对白石公司的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的，本院不予审理。根据双方当事人的诉辩意见，本案二审争议焦点为：1.逾期支付工程款违约金应否支付以及如何计算；2.诉讼费用的负担问题。一、关于逾期支付工程款违约金应否支付以及如何计算的问题。白石公司与顺银叶公司于2014年12月18日签订工程名称为“御城雅苑”二期绿化景观工程《园林工程施工合同》（以下简称《施工合同》），系双方当事人真实意思表示，且未违反国家法律、行政法规的强制性规定，合法有效。现顺银叶公司按照《施工合同》约定完成了案涉工程项目的施工，白石公司亦应按合同约定支付相应工程款项。关于质保金，经审查在案《施工合同》，双方对工程质保金数额的约定为结算总工程款的5%，在保修期满两年后全部结算完毕。前述保修期约定为以案涉工程经园林绿化部门竣工验收合格并交付白石公司使用之日起计。本案中，经查明案涉工程于2016年1月19日通过竣工验收，顺银叶公司于同日将案涉工程交付给白石公司，根据上述约定，保修期应于2018年1月19日届满，故白石公司应于2018年1月19日前支付质保金。现白石公司未按上述期限支付质保金，则应支付逾期违约金。白石公司上诉认为虽其已接收案涉工程，但工程并未全部按合同履行完毕，案涉工程竣工之日应为《工程结算审核书》作出之日，故逾期支付违约金应从2016年12月16日起满两年后计算。经审查，首先，依据《施工合同》第八条工程验收第三项“工程竣工后三天内，由乙方（顺银叶公司）通知甲方（白石公司）验收，甲方应在接到验收通知后五天内进行验收并提出验收意见。工程内容及质量符合要求的，双方签字盖章确认，同时乙方将全部有效竣工图纸资料向甲方移交，双方签字移交日期为竣工日期……”的约定，结合在案《园林绿化工程移交书》的内容，案涉工程的竣工日期应为2016年1月19日。其次，依据《施工合同》的约定，案涉工程质保金的结算条件已经明确，白石公司并未提供证据证明案涉工程质保金的结算条件包括工程已完成结算在内。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，白石公司的该项上诉主张没有事实及法律依据，本院不予采纳。关于逾期支付工程款违约金的计算标准问题，白石公司上诉主张案涉违约金利率过高，应调整为按中国人民银行同期同类贷款利率计算。经审查，《施工合同》第十条违约责任已就工程款的逾期支付作出了明确约定。如前所述，白石公司存在拖欠工程款未付的违约行为，又未能证明其存在合法的抗辩理由，一审法院据此认定白石公司应以欠付工程款为本金，从逾期次日起至付清之日止，按每日万分之三利率计算违约金给顺银叶公司，并无不当，本院予以维持。白石公司上诉主张无须支付逾期支付工程款违约金，没有事实和法律依据，本院不予支持。二、关于诉讼费用的负担问题。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额”的规定，诉讼费用的负担应由人民法院根据案件的具体情况决定。本案白石公司的相应主张没有事实及法律依据，一审法院根据胜诉、败诉情况判决白石公司承担诉讼费用并无不当，本院对其该项上诉请求不予支持。综上所述，白石公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1164.5元，由江门市蓬江区白石泓润地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 熊昌波审 判 员 谢敏忠审 判 员 李炎途二〇一九年九月二日法官助理 司梦阳书 记 员 区健敏