湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0112民初4499号原告：湖南省长沙湘华建筑工程有限公司，住所长沙市望城区乌山街道郭亮南路41号，统一社会信用代码91430122717076598Q。法定代表人：罗汉文，总经理。委托诉讼代理人：王伟臻，湖南金州律师事务所律师。被告：罗育仁，男，汉族，1966年6月22日出生，住址湖南省新化县。委托诉讼代理人:郑时樟，男，汉族，1988年8月10日出生，住址湖南省隆回县，系被告罗育仁所在村民委会推荐的公民。原告湖南省长沙湘华建筑工程有限公司与被告罗育仁工伤保险待遇纠纷一案。本院2019年8月5日受理后，于2019年9月3日依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告湖南省长沙湘华建筑工程有限公司的委托诉讼代理人王伟臻，被告罗育仁的委托诉讼代理人郑时樟到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告湖南省长沙湘华建筑工程有限公司诉称：1、判令原告无需向被告支付一次性伤残补助金49500元、一次性伤残医疗补助金44000元、一次性伤残就业补助金44000元；2、判令原告无需向被告支付住院期间伙食补助费490元、住院期间护理费1400元，停工留薪期工资11000元，鉴定费800元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：一、原告与被告之间不存在劳动关系，望城区劳仲委认定事实错误。望城区劳仲委基于被告在原告承建的工程项目工地上从事木工工作，认定原、被告之间具有劳动关系，原告认为劳仲委认定事实错误，理由如下：1、原告作为项目的总承包方，没有与被告签订劳动合同，也没有向被告支付过任何工资；根据被告仲裁阶段所述，被告在项目上从事木工工作，但原告作为总包方，未参与也不会参与木工的相关招聘工作，原告向项目劳务方所支付的款项为工程款，而非工资。此外，原告亦没有向被告直接支付过工资或劳务报酬，也没有对被告进行过任何劳动管理。2、木工作为劳务分包的一种，被告是与项目劳务公司或劳务班组长产生直接的劳务关系，被告应向上述主体主张相关权利，而非原告。二、望城区劳仲委计算赔偿依据不符合客观事实，被告在仲裁阶段未举证证明工资收入，仲裁委依据湖南省2017年在岗职工平均工资5500元/月认定为被告月工资属于计算依据错误。被告作为建筑行业工作人员，应以湖南省建筑业平均工资作为其工资计算依据。根据湖南省统计局2019年5月16日公布的《2018年湖南城镇非私营单位就业人员年平均工资及增速表》，其中明确了2017年湖南省建筑行业宁平均工资为47439元，也即月平均工资为3952.5元，被告在未提供真实有效的工资证明的情形下，应以该平均工资计算相应的赔偿标准。基于以上事实与理由，为保护原告的合法权益，特诉至贵院，请依法支持原告的诉讼请求。被告罗育仁辩称：一、答辩人系被答辩人龙湖高尔夫山庄项目工地的木工，2018年8月16日答辩人入职在被答辩人承建的龙湖高尔夫山庄项目工地从事木工工作，2018.9.7，答辩人在该项目24栋1-41/A-L轴拆柱子模时，从钢管架摔下受伤，随后送至长沙医学院附属第一医院诊治。经诊断为：右侧第10.11后肋骨骨折，右侧第5前肋骨骨折。2018年12月10日，望城区人力资源和社会保障局作出《工伤认定决定书》，认定答辩人所受伤为工伤。2019年3月1日，长沙市劳动能力鉴定委员会作出《劳动能力鉴定结论书》，鉴定答辩人伤残等级为九级伤残。被答辩人湖南省长沙湘华建筑工程有限公司应当依法支付答辩人罗育仁工伤保险待遇。二、对于工资标准应由用人单位举证，如果其举证不能则应依据劳动者主张的工资标准计算工伤待遇。即使难以认定答辩人工资标准，答辩人2018年9月受伤，应按照2017年度湖南省在岗职工平均工资5500元/月计算工伤赔偿。请求被答辩人支付答辩人工伤保险待遇：支付一次性伤残补助金49500元（5500元/月*9月）、一次性伤残医疗补助金44000元（5500元/月*8月）、一次性伤残就业补助金44000元（5500元/月*8月），停工留薪期工资11000元（5500元/月*2月），护理费1400元，鉴定费800元，住院伙食补助费490元，总计151190元。经审理查明，被告到原告承包修建的长沙市望城区境内的龙湖高尔夫山庄项目从事木工工作。2018年9月7日，被告在施工过程中受伤，被告受伤后的当日被送往长沙医学院附属第一医院住院治疗，被告于2018年9月21日出院，住院14天，被告出院后终止了向原告提供劳动。原告支付了被告住院期间的医疗费。2018年9月28日，原告向长沙市望城区人力资源和社会保障局提交了被告的认定工伤申请书。2018年12月10日，长沙市望城区人力资源和社会保障局对被告的受伤做出了编号：望人社工伤认字（2018）758号《认定工伤决定书》，认定罗育仁（被告）的受伤为工伤。2019年3月1日，长沙市劳动能力鉴定委员会对被告的受伤做出长劳鉴201901092号《劳动能力鉴定结论书》，认定罗育仁（被告）的受伤构成九级伤残。被告支付了鉴定费800元。尔后，原、被告对涉案工伤保险待遇发生纠纷，被告向长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。原告不服长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会的裁决结果，原告向本院提起诉讼。另查，湖南省2017年度在岗职工月平均工资为5500元。上述事实，原告向本院提交了长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会的《裁决书》、《送达证明》，被告向本院提交了《认定工伤决定书》、《劳动能力鉴定结论书》、《出院记录》、《湖南省医疗门诊收费票据》及当事人在庭审中的陈述等证据，在卷佐证。本院认为：被告在为原告承包修建的长沙市望城区境内龙湖高尔夫山庄项目提供劳动中受伤。被告的损伤被认定为工伤，被告的受伤构成九级伤残。现被告已终止向原告提供劳动，被告依法应享受工伤保险待遇。根据国务院公布的《工伤保险条例》和《湖南省实施办法》规定，被告可享受9个月并按本人工资计算一次性伤残补助金，8个月并按本人工资计算一次性工伤医疗补助金，8个月并按本人工资计算一次性伤残就业补助金，治疗期间原工资福利待遇不变的停工留薪待遇，住院治疗期间的护理费，住院治疗期间的伙食补助费，劳动能力鉴定费等费用。本案的主要争议焦点：一是被告受伤前的月工资标准。因原告不能提供被告合法有效的工资标准。故本院支持被告在庭审中提出按受伤前湖南省上一年在岗职工月平均工资5500元计算工伤待遇的理由。二是被告的停工留薪期。根据《工伤保险条例》规定，职工因工作受伤暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，停工留薪期一般不超过12个月，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。本院根据被告住院治疗时间和长沙市劳动能力鉴定委员会对被告罗育仁的损伤作出伤残等级结论时间并参照《湖南省职工工伤与职业病鉴定前医疗期试行标准》规定，确认被告停工留薪期为1个月。经计算，被告享受工伤待遇和其他费用如下，一次性伤残补助金49500元（5500元/月*9个月），一次性工伤医疗补助金44000元（5500元/月*8个月），一次性伤残就业补助金44000元（5500元/月*8个月），停工留薪期工资5500元（5500元/月*1个月），护理费1400元（100元/天*14天），住院伙食补助费140元（14天*10元），伤残鉴定费800元。以上费用共计145340元。原告提出不支付被告工伤待遇及有关费用的理由，无法律和事实依据，本院不予支持。据此，本院依据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第四十一条，国务院的《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条和《湖南省实施办法》第二十一条、第二十二条、第二十六条、第三十六条之规定，判决如下：一、驳回原告湖南省长沙湘华建筑工程有限公司不支付被告罗育仁一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，停工留薪工资，住院期间护理费，伙食补助费，鉴定费的诉讼请求。二、原告湖南省长沙湘华建筑工程有限公司在本判决书生效后5日内，向被告罗育仁支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，停工留薪期工资，护理费，住院伙食补助费，鉴定费费共计145340元。原告湖南省长沙湘华建筑工程有限公司如未按上述第二项指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，向被告罗育仁加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序审理，减半收取5元，由原告湖南省长沙湘华建筑工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  补博霖二〇一九年九月九日书记员  余 羿附相关法律条文：《中华人民共和国社会保险法》第三十六条职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《湖南省实施办法》第二十一条用人单位应当自收到劳动能力鉴定结论书之日起30日内，持工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论书，到统筹地区经办机构为职工办理工伤保险待遇申报手续。第二十二条用人单位已经参加工伤保险的，工伤职工劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付。用人单位未参加工伤保险或者未按时足额缴纳工伤保险费的，工伤职工的劳动能力鉴定费用由用人单位承担。应工伤职工或者其近亲属、所在单位申请进行的劳动能力再次鉴定或者复查鉴定，结论高于原鉴定等级的，鉴定费用从工伤保险基金支付;结论低于原鉴定结论或者与原鉴定结论相同的，鉴定费用由申请人承担。劳动能力鉴定收费标准由省人民政府价格主管部门会同财政部门制定。第二十六条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《条例》第三十七条的规定，由工伤保险基金支付一次性伤残补助金。劳动(聘用)合同期满终止劳动关系，或者职工本人提出解除劳动(聘用)合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，终止工伤保险关系。一次性工伤医疗补助金的具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资;一次性伤残就业补助金具体标准是：七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为10个月的本人工资，九级伤残为8个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资。终止劳动关系或者解除劳动(聘用)合同时，工伤职工本人工资低于本统筹地区上年度职工平均工资60%的，按本统筹地区上年度职工平均工资的60%计算和支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。第三十六条用人单位未按照本办法第二十一条规定及时办理工伤保险待遇申报手续的，未办理期间工伤职工的伤残津贴和生活护理费，由用人单位根据《条例》和本办法规定的标准支付。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。