河北省邢台市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀05民终2214号上诉人（原审被告）：河北润浩汽车贸易有限公司，住所地邢台经济开发区襄都南路121号。法定代表人：张森，该公司总经理。委托诉讼代理人：豆志云，男，该公司员工。委托诉讼代理人：陈鲁，河北自清律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：郝书林，男，1971年1月6日出生，汉族，群众，住邢台市桥西区。委托诉讼代理人：郝明勋，邢台市桥西区正大法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：王化成，邢台市桥西区长征法律服务所法律工作者。上诉人河北润浩汽车贸易有限公司（以下简称润浩公司）因与被上诉人郝书林劳动争议纠纷一案，不服河北省邢台经济开发区人民法院（2019）冀0591民初465号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人河北润浩汽车贸易有限公司的委托诉讼代理人豆志云、陈鲁，被上诉人郝书林的委托诉讼代理人郝明勋、王化成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。河北润浩汽车贸易有限公司上诉请求：请求二审法院依法撤销认定事实不清，适用法律错误的判决，依法发还重新公正审理。事实和理由：一、原判认定“解除原告郝书林与被告润浩公司之间的劳动合同关系”，与事实不符。被上诉人系上诉人单位职工，自2008年起双方即签订劳动合同，目前合同正在履行过程中，因被上诉人在工作中与他人发生争执，需要调整工作岗位，现处于待岗状态。因此，双方的劳动关系没有解除，也不应解除，一审判决支付经济补偿金与事实不符。二、原审判决称“被告润浩公司自本判决书生效之日十五日内，支付原告郝书林因未签订无固定期限自2018年2月至2019年2月一倍的工资34412.40元”于法无据。原审判决认定上诉人与被上诉人分别于2008年6月1日原被告签订一份劳动合同，约定劳动合同期限为2008年6月1日至2010年5月31日止，2010年6月1日原被告签订第二份劳动合同，期限为2010年6月1日至2012年5月31日止。据此，应认定为连续签订两份劳动合同，且为无固定期限合同。根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，此项判决于法无据。郝书林答辩称，一、上诉人上诉理由因缺乏事实证据及法律依据不能成立。1、上诉人称原判决认定解除原告郝书林与上诉人之间的劳动关系与事实不符的理由不能成立。答辩人在上诉人单位自1995年6月1日起工作已达24年，上诉人因答辩人与同事之间的几句争吵，强行停止工作、停发工资、停缴社会保险费用，答辩人依据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，要求解除与上诉人之间的劳动关系依法有据并得到一审法院的支持并无不当，因此上诉人理由不能成立。2、上诉人称应认定连续签订两份劳动合同，且为无固定期限合同无法无据，不能成立。上诉人一审提交了2008年6月1日、2010年6月1日劳动合同，期限各为2年。其中2008年6月1日劳动合同系假冒答辩人签名，答辩人不认可，应为无效合同。本来二年期限明确的劳动合同，要求认定为无固定期限劳动合同的理由于法无据，不能成立。二、原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。1、原审判决认定在劳动关系存续期间，上诉人未依法为答辩人缴纳各项社会保险费，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一项、第四十七条规定，答辩人有权单方要求解除劳动关系并取得经济补偿，原审判决予以支持合法正确，应予维持。2、原审判决认定双方在1995年建立劳动关系，2012年6月1日劳动合同到期后，因答辩人在上诉人单位连续工作时间已超过10年，上诉人应当与答辩人签订无固定期限劳动合同，至劳动关系解除仍未签订。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款规定，判决上诉人支付答辩人一年的二倍工资34412.4元正确合法，应当维持。郝书林向一审法院起诉请求：1、判决维持邢开劳仲字［2019］8号仲裁裁决中的第一、二、三、四项；2、撤销仲裁裁决中的第五项；3、判决被告支付原告未订立书面劳动合同的双倍工资232283.7元（自2012年6月1日至2019年2月17日，按2018年月平均工资2867.7元计算）；4、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告1995年6月1日开始参加工作，2001年5月11日原告到被告公司从事汽车维修工作，原被告双方开始建立劳动关系，2008年6月1日原被告签订第一份劳动合同书，约定劳动合同期限为2008年6月1日至2010年5月31日止，2010年6月1日原被告第二次签订劳动合同，期限自2010年6月1日至2012年5月31日，此后，双方没有再签订过任何书面劳动合同。原告在被告处工作至2018年10月30日，被告让原告回家待岗，2019年2月19日，原告向劳动仲裁委申请仲裁，仲裁请求为：1、确认原被告之间已订立无固定期限劳动合同；2、要求解除原被告之间的劳动合同；3、要求被告为原告补缴1995年6月至2011年8月欠缴的基本养老保险费（6年），为其补缴自1995年6月至2013年元月欠缴的工伤保险费（8年），为其补缴自1995年6月至2016年3月欠缴的医疗生育险（21年），为其补缴自1995年6月至2019年2月15日的失业保险费（24年）；4、被告应支付原告工资10036.95元。社会保险费2304.8元；5、被告应支付原告未订立书面劳动合同的双倍工资381404.1元；6、被告应支付原告经济补偿金68824.8元；7、按照规定由被告为原告办理档案和社会保险关系转移手续。邢台经济开发区劳动人事争议调解仲裁委员会经审理做出邢开劳人仲字［2019］8号仲裁裁决书，裁定：一、解除原告郝书林与被告润浩公司之间的劳动合同关系；二、被告润浩公司自本裁决生效之日起十日内支付原告郝书林工资及生活费6733.8元；三、被告润浩公司自本裁决生效之日起十日内支付原告郝书林解除劳动合同的经济补偿金32978.55元；四、被告润浩公司协助原告郝书林办理档案及社会保险关系转移手续；五、驳回原告郝书林其他仲裁请求。另查明，被告为原告交纳基本养老保险费和基本医疗保险至2018年10月，工资也发放至2018年10月。原告申请解除劳动关系前十二个月的平均工资为2867.7元。再查明，上海大众邢台特约维修站成立于1993年8月21日，系独立企业法人，2001年4月9日经邢台市高新技术产业开发区经济发展局批准，该维修站企业性质变更为有限责任公司，名称变更为邢台上海大众汽车销售服务有限公司，后该公司于2001年5月11日成立，2012年2月该公司名称变更为河北润浩汽车贸易有限公司。一审法院认为，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”本案中，原告的具体工作年限，应当由被告承担举证责任。因被告未提交招聘表等原始档案凭证，故对原告的工作年限，应按照原告主张确定，原告主张从1995年6月起在被告处工作，被告润浩公司系邢台上海大众汽车销售服务有限公司更名形成。邢台上海大众汽车销售服务有限公司系上海大众邢台特约维修站改制和更名形成，原告在上海大众邢台特约维修站参加工作，被告润浩公司、上海大众汽车销售服务有限公司、上海大众邢台特约维修站为同一企业主体，故确定原告在被告润浩公司的工作年限从1995年6月起计算。关于原告主张的工资及生活费，被告欠发原告2018年10月工资应当给付，被告安排原告从2018年10月31日起开始至2019年2月17日待岗，被告应当支付其待岗期间的生活费。《河北省工资支付规定》第二十八条“非劳动者本人原因造成劳动者停工一个月以上的，用人单位应当支付生活费。生活费标准为当地最低工资标准的百分之八十。”故被告应当按原告的本人工资标准支付其2018年11月份的工资，参照原告2018年10月份的工资收入3469元确定其2018年11月份的工资；从2018年12月1日至2019年2月17日，待岗生活费按邢台市最低工资的80%确定，该项经计算为：3469元+1590×80%×2个月+1590元×80%/30天×17天=6733.8元。本案系原告单方提出的解除劳动合同，提出解除劳动合同的理由为被告未依法为其缴纳各项社会保险费，从本案事实来看，被告存在未依法为原告缴纳劳动关系存续期间全部社会保险的情形，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，原告有权单方和被告解除劳动关系，被告辩称其和原告仍存在劳动关系的主张与法不符，不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第一项，第四十七条之规定，被告应当支付原告解除劳动合同的经济补偿金。经济补偿金的计算年限原告主张从2008年1月1日《中华人民共和国劳动合同法》实施之日起算，未超过法定标准，本院不予干涉，截止到原告提出解除劳动关系时止，共计11年1个月零17天，被告应当支付原告11.5个月本人工资，该项经计算为2867.7元/月×11.5个月=32978.55元。原告与被告在1995年6月建立劳动关系，期间连续签订过两次劳动合同，2012年6月1日劳动合同到期后，因原告在被告处工作连续时间已经超过十年，被告应当与原告签订无固定期限劳动合同，至被告劳动关系解除仍未签订，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款，应当向原告每月支付二倍的工资。关于给付期限，因劳动争议仲裁时效为一年，自知道权利受到侵害之日起计算，被告未签无固定期限的行为呈持续状态，故从2018年3月至2019年2月被告应当再给付原告一倍的工资，该项经计算为2867.7元/月×12个月=34412.4元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。本案中，双方解除劳动关系时，被告未为原告出具解除或者终止劳动合同的证明和办理档案、社会保险关系转移手续。因此。对原告该主张，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十条、第三十八条第一款、第四十六条第一项、第四十七条、第五十条、第八十二条第二款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《河北省工资支付规定》第二十八条之规定，判决如下：一、解除原告郝书林与被告河北润浩汽车贸易有限公司之间的劳动合同关系。二、被告河北润浩汽车贸易有限公司自本判决书生效之日起十五日内，支付原告郝书林工资及生活费6733.8元。三、被告河北润浩汽车贸易有限公司自本判决书生效之日起十五日内，支付原告郝书林解除劳动合同经济补偿金32978.55元。四、被告河北润浩汽车贸易有限公司协助原告郝书林办理档案及社会保险关系转移手续。五、被告河北润浩汽车贸易有限公司自本判决书生效之日起十五日内，给付原告郝书林因未签订无固定期限自2018年2月至2019年2月一倍的工资34412.4元。六、驳回原告郝书林的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人在被上诉人待岗期间，未依法为被上诉人缴纳社会保险费，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定，被上诉人可以要求与上诉人解除劳动合同，故上诉人主张仍与被上诉人存在劳动关系的诉求与事实不符，本院不予采信。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定，连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同，且被上诉人在上诉人处连续工作已超过十年，上诉人并未与被上诉人订立无固定期限劳动合同，故上诉人主张视为与被上诉人订立了无固定期限劳动合同的诉求，本院不予支持。综上所述，河北润浩汽车贸易有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由河北润浩汽车贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 梁国彬审 判 员 信深谦审 判 员 张振防二〇一九年九月十六日法官助理 王 雷书 记 员 邱 岳