安徽省马鞍山市花山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0503民初1854号 原告（反诉被告）：马鞍山市阔达装饰工程有限责任公司，住所地安徽省马鞍山市花山区慈湖河路东方城二期新都汇。 法定代表人：孙阳春，该公司总经理。 委托诉讼代理人：方倩云，该公司主材部经理。 委托诉讼代理人：产兵华，安徽峭正律师事务所律师。 被告（暨反诉原告）：余华，女，1977年11月28日出生，汉族，住安徽省马鞍山市花山区。 委托诉讼代理人：郝希罕，安徽铭心律师事务所律师。 原告（反诉被告）马鞍山市阔达装饰工程有限责任公司（以下简称阔达公司）与被告（反诉原告）余华装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年3月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）阔达公司的诉讼代理人产兵华、方倩云,被告（反诉原告）余华及其诉讼代理人郝希罕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 阔达公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告工程款110050元，违约金33675元（暂以110050元为基数按照日千分之二自2018年6月2日计算至2018年12月14日，实际支付至付清日止）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年12月6日，原告与被告签订《建筑装饰装修工程施工合同》，合同约定由原告承包被告英郡领誉18-104的室内装修项目，合同价款为1572000元，合同生效后由被告分三次向原告支付，具体付款方式为：开工交齐60%、中期交齐35%、竣工后付5%。合同签订后，原告如约履行了合同义务，被告也在工程工地竣工验收合同上确定签字，但被告却在支付第一笔合同价款和第二笔价款后，以种种理由推脱支付剩余款项，由此给原告造成了巨大的经济损失。为维护自己的合法权益，现原告诉至法院，望判如所请。 余华辩称，原告的诉请没有事实依据。原告至今没有与被告办理竣工验收，没有按照合同约定与被告办理工程决算。被告关于支付工程尾款的条件还没有成就。被告一直按照合同约定和原告的要求支付款项，原告有部分工程项目没有施工，扣除该部分工程的工程款，被告已经超付原告工程款53893元。 阔达公司针对其诉请及主张的事实递交了下列证据并予以说明：1.原告营业执照、法定代表人身份证明各1份，证明原告的诉讼主体资格；2.住宅装饰装修工程施工合同条款、家装预算表及附件、项目变更说明，证明原、被告之间的合同关系及双方对开工时间、付款节点、违约责任等的约定，案涉工程经双方确认有具体的变更项；3.工程竣工验收单，证明案涉工程于2018年6月1日进行验收交付；4.案涉工程的设计方案，证明双方最终确定的设计方案并没有反诉原告提出的漏项。阔达公司所举证据具有真实性、合法性、关联性，予以认定，其中证据2中的家装预算表及附件，虽余华称该表上签名非其本人签署，但其在本院指定期间内未向本院申请笔迹鉴定，故对其质证意见不予采纳；证据3中，余华称该竣工验收单上签名非其丈夫王小宝签署，但经鉴定，该签名系王小宝本人签署，对余华的该质证意见不予采纳。 余华向本院提出反诉请求：1.反诉被告返还反诉原告超额收取的工程款83883元；2.反诉被告支付反诉原告延误工期违约金509100元；3.反诉被告负担本案诉讼费用。事实和理由：2016年12月4日，反诉原、被告双方签订《建筑装饰装修工程施工合同》，约定由反诉被告承包反诉原告英郡领誉18-104室的室内装修项目，合同约定总价款为1572000元，并以附件的方式约定了明细工程及价格。2017年6月1日，经双方协商增加工程款125000元，合计工程总造价为1697000元。合同约定工程于2016年12月6日开工，施工期限为270日（以实际工作日计算），由于反诉被告原因工期延误，每延误一天反诉被告应向反诉原告支付工程总造价千分之二的违约金。合同签订后，反诉原告按约支付工程价款，但反诉被告一再延误工期，至2018年8月25日，反诉被告仍未能全部完工并与反诉原告办理竣工验收。反诉原告于2018年8月25日当天向反诉被告去函要求尽快办理竣工验收，没有结果。为避免损失扩大，反诉原告只得于2018年11月8日投入使用。另外，反诉原告经查，反诉被告总计有101933元的工程款项目没有施工，而反诉原告共计支付反诉被告工程款1299260元，代反诉被告支付各项费用349700元。反诉原告认为，反诉被告没有按约施工的部分应当相应减少工程款，由此产生多收反诉原告的工程款应当返还。反诉被告应当竣工交付时间为2018年1月5日，至反诉原告于2018年11月8日投入使用时，反诉被告仍然没有办理竣工验收，延误工期333天，应当支付反诉原告工期延误的违约金1130202元。综上，为维护自己的合法权益，现原告诉至法院，望判如所请。 阔达公司对余华的反诉辩称，1.余华主张超付工程款没有事实和法律依据。余华提出的减项中的一至三项虽然未做，但另外装了单开木门，第五项已经按照图纸施工制作了，园林方面有部分项目我方未做。2.按照双方合同约定，工期为270个工作日，开工时间是支付首期款时间，即2016年12月30日，工程竣工验收时间是2018年6月1日。合同签订后涉及到大量的增项，且余华没有按照合同约定支付进度款，另外还有余华自行采购中央空调、门窗、地暖、灯具等因素，影响了工期。在施工过程中被城管拆除了两次，造成了停工，工期应顺延。故工期延误的原因不在反诉被告。同时余华计算的工期延误违约金标准过高。 余华针对其反诉诉请及主张的事实递交了下列证据并予以说明：1.反诉原告身份证复印件1份，证明反诉原告的诉讼主体资格；2.装饰装修工程施工合同，证明开工日期、施工天数、违约责任等；3.家装预算表及附件，证明装修工程明细及价格，反诉被告有六个子项目未施工，应相应减少价款101933元；4.函，证明反诉被告延误工期；5.付款明细及相应单据，证明余华向阔达公司已付款129926元，代阔达公司支付了349700元；6.餐饮费发票及菜单明细，证明余华于2018年11月8日办理了乔迁喜宴，因为阔达公司迟迟未办理竣工验收，余华直至2018年11月8日才办理了乔迁；7.微信聊天记录，证明余华反复向阔达公司催促工期，直至2018年7、8月份阔达公司仍未实际完工；8，收条清单，证明余华支付的园林费用。阔达公司针对其反诉辩称递交了下列证据并予以说明：1.收据，证明余华于2016年12月30日支付首期款，案涉工程于2016年12月30日开工。2.工程竣工验收单1份，证明余华装修工程于2018年6月1日通过了竣工验收。3.项目变更说明、施工群聊天记录，证明余华装修工程进行了大量变更，并非阔达公司原因造成工期延长；装修期间，中央空调及地暖是由余华自行采购，等待时间为中央空调在水电进场前安装20个工作日，地暖在木工结束后进场排管加地面找平，施工所需要的时间为20个工作日；室外工地增项（园林、石材、杂项、楼梯圆弧平台、地面拼花、圆弧扶手、厨房增加的瓷砖铺贴），延长工期至少60个工作日；室外院墙砌好后，被城管拆除2次后停工，再次施工砌墙做院子围墙，延长工期为30天；余华的窗户及阳光房是自行采购安装，施工期间一直在等三楼楼顶阳光房施工完成、防水处理及全屋的断桥窗户安装好后，阔达公司才能进场开始贴砖，延误工期为30天；同时，余华也未按合同约定的进度付款。4.案涉房屋三楼主卧照片1张、三层主卧衣帽间C立面图1张，证明三楼护地墙板阔达公司已经施工。5.三楼储藏室B立面图1份、三楼平面布置图1份、二层平面布置图1份，证明经余华确认的施工图纸并无二楼子母门、三楼隐形门、三楼衣帽间移门、三楼主卧吊顶等项目。 余华所举证据1、2、3、4、5、7具有真实性、合法性、关联性，本院予以认定；所举证据6真实性无法查明，且与本案没有关联，不予认定；所举证据8真实性无法查明，不予认定。阔达公司所举证据具有真实性、合法性、关联性，本院予以认定，但证据3、5不能达到其证明目的。 诉讼中，因余华申请，本院委托安徽龙图司法鉴定中心对《工程竣工验收单》落款处“王小宝”签名的真实性予以鉴定，鉴定意见为，《工程竣工验收单》落款处“王小宝”签名笔迹与余华及阔达公司所认可的比对签名系同一人书写。 根据上述证据的认定及当事人的陈述，本院认定事实如下：2016年12月4日，余华（甲方）与阔达公司（乙方）签订《马鞍山市住宅装饰装修工程施工合同》一份，约定甲方将英俊领域18-104室房屋的室内、外装饰装修工程发包给乙方施工；工程承包方式为乙方包工、包基础施工材料、包部分（或全部）主材（以甲方委托乙方代购主材清单为准）；施工期限为270日，开工日期为2016年12月6日，首期工程款到位后的第三天为开工日期；合同价款为158万元；甲方变更或增减施工项目时，应与乙方协商，双方签订《工程变更单》，同时调整相关工程费用及工期，合同履行中的各项协商事宜、项目变更等，均需由乙方负责人或乙方指定的代理人与甲方共同商定并签订书面协议或《工程变更单》有效，任何口头承诺或口头协议均无效；因甲方供料延误或发生质量问题、规格差异造成工期延误以及给工程造成损失的，由甲方承担；对以下原因造成竣工日期延误，经甲方确认，工期相应顺延：工程量变化或设计变更、不可抗力、甲方同意顺延的其他情况；本合同所指“工期”指符合物管部门及国家有关规定的准许施工的有效期，遇国家法定节假日及国家、物管部门禁止施工则工期顺延；因甲方未能按合同约定完成其应负责的工作而影响工期的工期顺延；因甲方提供的材料、设备不能及时到位或质量不合格而影响到工期、工程质量的，造成返工费用由甲方承担，同时工期顺延；甲方未按期支付工程款，造成延误工期的，应当顺延；因乙方责任不能按期完工，工期不顺延，因乙方原因造成工期质量存在问题的，返工费用乙方承担，工期不顺延；双方约定在施工过程中分四个阶段对工程质量进行验收：水、电管路敷设验收（及基础水电改造验收），泥瓦工程验收（如大厅地砖后期铺贴另行单项验收），木制工程验收；油漆、涂料工程及竣工验收；根据双方约定的付款时间，甲方未能按约定缴纳中期款或后期款的，乙方有权停止施工并发停工通知书，甲方承担由此造成的工期顺延或经济损失；双方未办理验收手续，甲方不得入住，如甲方擅自入住应视为验收合格，由此造成的损失由甲方承担，但室内环境污染超标、假冒商品除外；合同经双方签字后生效，甲方按下列表中的约定方式向乙方支付工程款：第一次预付款于开工之前三日支付工程造价的60%及主材代购全款，第二次中期款于木作工程验收合格、油漆工进场支付工程造价的35%±工程变更全款，第三次尾款于工程竣工验收合格支付工程造价的5%±工程后期变更款，工程验收合格后，甲方对乙方提交的工程结算单进行审核，自提交之日起3日内如未有异议，即视为甲方同意支付乙方工程决算尾款，验收合格后3日内甲方应付尾款；甲方未按合同约定支付中期款、尾款的，每延误一天甲方应向乙方支付应付款额2‰的违约金；由乙方原因致使工期延误，每延误一天乙方应向甲方支付工程总造价2‰的违约金。2016年12月30日，双方补充约定首期以半包工程支付，主材先支付定金，下单或到货全款，工程实际金额1572000元。2017年6月1日，王小宝（系余华丈夫）与阔达公司工作人员签订《项目变更说明》一份，确认案涉工程项目变更，增加工程款143335元，双方协商实收125000元。王小宝于2018年6月7日在《水电材料验收记录》、《木工材料验收记录》、《油工材料验收记录》上签字，余华于施工过程中在《中期工程质量验收记录》上签字，王小宝于2018年6月8日在《工程竣工验收单》上签字。在余华家与阔达公司的微信聊天群中，余华方曾多次催促工期，曾于2018年1月14日在微信聊天群中告知阔达公司其家装潢必须在年前全部结束交付、任何原因不能交付违约责任自负。2018年8月25日，余华向阔达公司送达《函》一份，称工程延期287天，部分项目未按照约定品牌购买材料，顶层衣帽间渗水、卫生间改造后烟道存在渗水等，希望阔达公司予以解决，不得继续拖延竣工交付使用时间，对于逾期交付使用，其保留要求对方每延误一天按其支付工程总造价的2‰支付违约金。余华先后于2016年12月4日、2016年12月30日、2017年1月14日、2017年7月12日、2017年7月15日、2017年11月15日分别支付阔达公司50000元（定金）、224260元（补齐首付款+设计费+大包主材费）、15万元、30万元（10万元+20万元）、20万元、25万元，并于2017年7月12日支付增项工程款125000元，共计1299260元。施工过程中，阔达公司指定产品由余华代付的费用包括：中央空调加地暖165000元（该项在双方最终确认的总报价单中报价为152000元）、断桥窗户12万元（该项在双方最终确认的总报价单中报价为140500元）、灯具46000元（该项在双方最终确认的总报价单中报价为32700元）。另，按照合同附件中《住宅装饰装修工程报价表》的明细内容，阔达公司未实际施工的项目有：二楼子母门（该项在报价单明细中报价为12800元）、三楼隐形门（该项在报价单明细中报价为15600元）、三楼衣帽间移门（该项在报价单明细中报价为15800元），阔达公司虽未安装上述门，但替代安装三扇单开木门，单开木门在报价单明细中报价为7800元，以上三项门及单开木门在报价单中属木门一类，木门类汇总报价为259442元，在双方最终确认的总报价单中报价为128700元。阔达公司另外未施工的项目还有三楼主卧吊顶（该项在报价单明细中报价为44800元、属木饰面一类，木饰面类汇总报价为213094.9元、在双方最终确认的总报价单中报价为160200元）、石膏线条（该项在报价单明细中报价为9000元、属杂项一类，杂项类汇总报价为60825元、在双方最终确认的总报价单中报价为60800元）。双方最终确认的总报价单总价为1687863元，在此基础上双方最后约定实际工程款为1572000元（即双方合同约定工程价款）。合同增加项目中未施工的项目有园林类的花旗松地板（该项在报价单明细中报价为7650元）、水循环（该项在报价单明细中报价为2000元），增加项目汇总报价为143335元，经协商实收增加工程款125000元。双方争议事实：1、案涉工程的开工时间。双方约定开工日期为2016年12月6日，首期工程款到位后的第三天为开工日期。因余华于2012年12月30日方付清首付款，导致开工时间延迟，根据双方提供的微信聊天记录，案涉工程实际于2016年12月30日开工，故认定2016年12月30日为开工期。2、案涉工程的竣工时间。阔达公司主张案涉工程于2018年6月1日竣工，余华称案涉工程直至其于2018年11月8日入住使用时仍未办理竣工验收手续。根据王小宝签字的《工程竣工验收单》，案涉工程于2018年6月8日办理竣工验收。余华提供微信聊天记录等证据证明案涉工程于2018年6月8日后仍在施工，根据双方的微信聊天记录，2018年6月8日后余华方通知阔达公司处理一些事项，但微信聊天记录中所涉及的事项系工程细节出现瑕疵后的善后补救及维修，不足以推翻双方签字的工程竣工验收单中确认的竣工验收时间。综上，本院认定案涉工程于2018年6月8日竣工。 本院认为,余华与阔达公司签订的《马鞍山市住宅装饰装修工程施工合同》系当事人的真实意思表示，且未违反法律、法规禁止性规定，合法有效。一、本诉部分。（一）关于阔达公司主张的工程款。案涉工程总工程款应为1697000元，应扣除项为：1、余华已经支付的工程款1299260元；2、余华代付的费用，应以相应项目报价金额按实际约定工程款与双方最终确认的总报价单总价的比例93%（1572000元÷1687863元）予以扣除，其中中央空调加地暖为141360元（152000元×93%）、断桥窗户130665元（140500元×93%）、灯具30411元（32700元×93%），合计302436元；3、阔达公司未施工项目款项。阔达公司未施工的门类项目，应将相应的门的报价减去单开木门的报价，再按照双方最终确认的总报价单中木门类项目报价与木门类汇总报价的折扣比例、以及实际约定工程款与双方最终确认的总报价单总价的比例93%予以扣除，实际应扣除9595元【（12800元+15600元+15800元-7800元×3）×（128700元÷259442元）×93%】。同理，阔达公司未施工的三楼主卧吊顶应按相应比例扣除31322元【44800元×（160200元÷213094.9元）×93%】、石膏线条应按相应比例扣除8367元【9000元×（60800元÷60825元）×93%】。阔达公司未施工的园林类增项项目应按双方协商实收增加的工程款与增加项目汇总报价的比例扣除7543元【（7650元+2000元）×（125000元÷143335元）】。因就阔达公司未施工的上述两项园林类项目在应付工程款里予以扣除，故对余华主张的其另外支付的园林款不再予以扣除。综上，余华尚应支付阔达公司工程款38477元。（二）关于阔达公司主张的违约金。按照合同约定，余华应于工程验收合格后3日支付尾款，每延误一天应支付应付款额2‰的违约金。案涉工程于2018年6月8日竣工验收，余华未按照约定支付尾款，应承担违约责任，但双方约定的违约金过高，余华认为不应承担违约责任包含违约金过高的抗辩，本院结合本案实际情况，酌情调整为按照人民银行发布的同期贷款利率的1.3倍计算逾期付款违约金，即余华支付以38477元为本金的自2018年6月12日起按照中国人民银行发布的同期贷款利率的1.3倍计算的至实际付清工程款之日止的违约金。二、反诉部分。（一）关于余华主张的返还超额收取的工程款83883元。如上所述，余华尚欠阔达公司工程款，其该主张无事实和法律依据，不予支持。（二）关于余华主张的延误工期违约金509100元。1、阔达公司的行为是否构成延误工期的违约行为。按照合同约定，施工期限为270日，“工期”指符合物管部门及国家有关规定的准许施工的有效期，遇国家法定节假日及国家、物管部门禁止施工则工期顺延，工程量变化或设计变更等造成竣工日期延误，经甲方确认，工期相应顺延。案涉工程于2016年12月30日开工，于2018年6月8日竣工，实际施工期限超过双方约定的工期。一方面，根据本案查明事实，施工过程中存在工程量发生变化等因素，余华于2018年1月14日通过微信督促阔达公司于年前交付工程，可以认定余华认可工期顺延至其要求的期限。另一方面，阔达公司未能提供证据证明其所主张的顺延事由对应的顺延工期以及其曾向余华书面申请工期顺延，在余华通过微信督促最后期限时其未提出异议，此后的聊天记录里未见其提出工程量变化或其他约定的导致工期顺延等因素。综上，本院认定余华微信中通知的最后期限为应竣工时间。余华所称的“年前”结合微信聊天记录的上下文应为2018年春节前即2018年2月15日前，阔达公司未能在该期限前竣工，构成违约行为，应承担逾期竣工的违约责任。2、阔达公司应承担的逾期竣工违约责任。按照合同约定，由乙方原因致使工期延误，每延误一天乙方应向甲方支付工程总造价2‰的违约金，该约定的违约金数额过高，诉讼中阔达公司亦提出约定违约金过高的抗辩，本院结合本案实际情况，酌情调整为20000元。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、本诉被告余华于本判决生效之日起七日内支付本诉原告马鞍山市阔达装饰工程有限责任公司工程款38477元，以及自2018年6月12日起按照中国人民银行发布的同期贷款利率的1.3倍计算的至实际付清该工程款之日止的违约金； 二、反诉被告马鞍山市阔达装饰工程有限责任公司于本判决生效之日起七日内支付反诉原告余华逾期竣工违约金20000元； 三、驳回本诉原告马鞍山市阔达装饰工程有限责任公司的其他诉讼请求； 四、驳回反诉原告余华的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费3174元，减半收取1587元，由本诉原告马鞍山市阔达装饰工程有限责任公司负担1206元，由本诉被告余华负担381元；反诉案件受理费9430元，减半收取4715元，由反诉原告余华负担4565元，由反诉被告马鞍山市阔达装饰工程有限责任公司负担150元；鉴定费6000元，由余华负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省马鞍山市中级人民法院。 审判员  汪惠芳 二〇一九年九月三日 书记员  张 玲 附：本案适用的法律条款 一、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。