广东省肇庆市端州区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1202刑初200号公诉机关肇庆市端州区人民检察院。被告人温健坤，男，1979年1月30日出生，汉族，初中文化，户籍地广东省肇庆市端州区。因吸毒于2019年2月6日被抓获，次日被处以行政拘留10日。因本案于2019年2月17日被刑事拘留，同年3月25日被逮捕。现押于肇庆市端州区看守所。指定辩护人罗某林，广东桥某律师事务所律师（由肇庆市端州区法律援助处指派）。肇庆市端州区人民检察院以肇端检刑诉〔2019〕169号起诉书指控被告人温健坤犯贩卖毒品罪，于2019年6月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。肇庆市端州区人民检察院指派检察员沈豪钊出庭支持公诉，被告人温健坤及其辩护人罗某林到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：1.2019年2月6日凌晨，被告人温健坤在位于肇庆市端州区建设二路某休闲会所内，向吸毒人员张某贩卖了500元氯胺酮（俗称“K粉”），交易方式为现金支付。2.2019年2月6日凌晨，被告人温健坤在某休闲会所内向吸毒人员何某贩卖了500元毒品“玛卡”，交易方式为微信转账。2019年2月6日上午，公安民警在某休闲会所内将被告人温健坤、吸毒人员张某、何某等人抓获。当场从被告人温健坤身上起获12包氯胺酮（俗称K粉），净重共9.54克。被告人温健坤辩称：他们给钱让我去买毒品回来大家一起吸食，我不知道这样构成贩卖毒品，但我没有贩卖玛卡给何某。辩护人提出：1.现有证据不足以认定被告人温健坤构成贩卖毒品罪,张某、何某二人的证言均属一面之词，是孤证；2.起诉书指控被告人温健坤贩卖玛卡获利500元，证据上并没有任何关于玛卡的鉴定报告；3.被告人温健坤为张某代购毒品不应当认定为贩卖毒品，被告人并没有收取张的介绍费和服务费，因此其不是以谋利为目的，其行为应认定为非法持有毒品，但由于被告人持有的K粉数量明显低于刑法规定的最低数量标准，因此被告人仅是违反治安处理条例。综上，本案现有证据无法形成完整的证据链，请法庭依法判决被告人无罪。经审理查明：一、2019年2月6日凌晨，被告人温健坤在位于肇庆市端州区建设二路某休闲会所内以现金交易方式将氯胺酮（俗称“K粉”）以500元的价格贩卖给吸毒人员张某。二、2019年2月6日凌晨，被告人温健坤在位于肇庆市端州区建设二路某休闲会所内以微信转账的方式将一包毒品“开心粉”（包装袋有“玛卡”字样）以500元的价格贩卖给吸毒人员何某。公安机关于2019年2月6日在上述地点将被告人温健坤、吸毒人员张某、何某等人抓获并当场从被告人温健坤身上搜获出12包氯胺酮（俗称K粉），净重共9.54克，电子秤一把，手机一台。上述犯罪事实，有经法庭质证、认证的下列证据予以证实：一、物证12包氯胺酮、手机1台、电子秤1把。二、书证1.受案登记表、立案决定书，证实：本案的来源。2.新常住人口个人信息表，证实：被告人温健坤在案发时已达刑事责任年龄。3.抓获经过，证实：被告人温健坤是被动归案。4.微信记录截图，证实：经张某辨认自己的微信号、温健坤的微信号，张某和温健坤之间的聊天记录（收取1000元）；经何某辨认自己的微信号、温健坤的微信号，何某和温健坤之间的转账记录（何某于2019年2月3日、6日分别向被告人温健坤转账500元）。被告人温健坤对和以上二人的微信记录等进行了辨认。5.调取证据通知书、通话记录、号码登记信息，证实:被告人温健坤与吸毒人员张某、何某有电话联系。6.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、物证照片及称量笔录及涉案物品入库清单，证实：公安机关抓获被告人温健坤，当场在其身上缴获12包氯胺酮（共9.54克）、手机一台、电子秤一把；缴获的12包毒品氯胺酮被肇庆市公安局端州分局禁毒大队收缴。7.现场检测报告书、行政处罚决定书，证实被告人温健坤经尿液检测，呈氯胺酮（k粉）KET阳性，在场的吸毒人员张某、何某、廖某、梁某、梁某某等经尿液检测，均呈甲基安非它明（冰毒）MET、摇头丸、氯胺酮（k粉）KET阳性。上述人员因吸毒被行政处罚。8.行政处罚决定书，证实：被告人温健坤曾于2018年9月8日因吸毒被处以行政罚款500元。三、证人证言1.证人张某的证言，内容：2019年2月6日5时许，我在某休闲会所VIP2房喝酒，在会所里我看见有“K粉”贩卖的“阿某”，这时我想买点毒品吸食，于是我给了伍佰元人民币现金“阿某”向他购买“K粉”，“阿某”拿了钱就走了。不久后“阿某”将一包“K粉”交到我手上，我将购买的“K粉”带回某休闲会所VIP2房给大家进行吸食。2019年2月6日5时许，何某问我有无毒品“玛卡”，我叫他找“阿某”，之后他就打电话给阿某购买毒品“玛卡”，何某通过微信转了500元给“阿某”后，隔了没多久阿某进来VIP2房，拿了一包“玛卡”(也叫“开心粉”是一种混合毒品冲剂)出来扔给我，跟着何某就叫我用东鹏特饮冲兑来大家喝。当晚我自己有吸食毒品“玛卡”，其他人我就不清楚。附辨认笔录，其辨认出“阿某”就是被告人温健坤；辨认出廖某、何某；辨认出肇庆市建设二路某休闲会所二楼走廊就是其向被告人温健坤购买毒品“K粉”的地方。2.证人何某的证言，内容：2019年2月6日5时许，我与“阿某某”以及几个朋友在东泊湾休闲会所VIP2房喝酒，我问“阿某某”有没有“玛卡”，他就叫我打电话给“阿某”，但是我打过去没人接听。过了一会“阿某”给我回电话，但是我听不清他说什么了。之后“阿某某”跟我说，“阿某”刚刚给了他电话，让我给“阿某”转过去伍佰元人民币，他将“玛卡”带过来。6时许，我就通过我的微信给“阿某”的微信转账了伍佰元。“阿某”收了钱之后就将“玛卡”交给“阿某某”了，“阿某某”将拿到的“玛卡”在某休闲会所VIP2房用“东鹏”饮料进行勾兑，给在场的人喝。我只知道“玛卡”里面是一些毒品，具体是什么毒品我就不知道。“玛卡”是按包计算卖的，一包“玛卡”要五百元人民币。附辨认笔录，其辨认出“阿某”就是被告人温健坤，“阿某某”就是张某；辨认出肇庆市建设二路某休闲会所VIP2房就是其向被告人温健坤购买毒品“玛卡”的地方。3.证人廖某的证言，内容：我是2019年2月6日凌晨6时许来到某二楼VIP2房，当晚我和廖某某、以及“雄哥”合伙买毒品K粉，我们三个吸食了K粉，我出资了300元现金和“雄哥”一起凑钱向他人购买毒品，至于“雄哥”向谁购买我不清楚。我们刚进房间时已经有十几人在里面玩，期间也有人进出，我看到进门右侧第一张玻璃台上有一些毒品K粉，第三张玻璃台上放着一瓶“东鹏特饮”饮料，当晚有一些“东鹏特饮”勾兑的毒品饮料，我不清楚是什么毒品，也不清楚是谁人拿出来的。之后我和廖某某吸食了一些毒品K粉。附辨认笔录，其辨认“雄哥”就是张某。4.证人廖某某的证言，内容：2019年2月6日时许，我来到某休闲会所VIP2房找“阿洪”玩，到了房间时我看见桌子上已经散着有一些氯胺酮（俗称“K粉”），于是我就自己拿起一些氯胺酮（俗称“K粉”）来吸食了。之后“阿洪”用白开水勾兑“开心粉”，勾兑好之后叫我们过去喝，我就拿了一杯喝了一口，喝完以后我就坐在椅子上休息，之后你们公安机关到场将我们带回来接受问话了。5.证人梁某的证言，内容：2019年2月6日2时许，我和“洪某”等几个人在端州区柑园南路吃宵夜。期间“洪某”接了一个电话，之后对我们几个说，“坤哥”喊我们到肇庆市端州区建设二路某休闲会所VIP2房喝酒，之后我与“洪某”以及何某三人来到休闲会所VIP2房。到了4时许，当时房间一共有七个人，分别是我、何某、“坤哥”、“洪某”、一名我不认识的女子、一名较胖的男子和一个中等身材的男子。之后“洪某”过来跟我说，那边桌子上有几杯啤酒（具体数目不记得了，大概是7至8杯）是勾兑了氯胺酮（俗称“K粉”）以及“开心水”的，喝了之后会很兴奋，让我过去喝。之后在场的七个人都拿了一杯勾兑了氯胺酮（俗称“K粉”）以及“开心水”的啤酒后，感到头有点晕，就在椅子上睡觉了。之后你们公安来到现场，将我们带回接受问话了。6.证人石某的证言，内容：2019年2月6日2时许，我丈夫张某将我带到肇庆市端州区建设二路某休闲会所VIP2房饮酒唱歌。不知道到了什么时间，我手机没有电了于是我走到大厅去租借充电宝。我重新回到房间的时候，房间里只有六、七个人，我看到桌子上摆有几杯“东鹏”饮料，我自己就拿起其中一杯“东鹏”饮料喝了，喝完以后我感到有些头晕，就坐在一边休息，之后有公安机关到场检查，将我们在场的人都带回去问话。我怀疑“东鹏”饮料里含有毒品，因为我知道张某在外面玩时，有吸食毒品的行为。7.证人梁某某的证言，内容：2019年2月6日凌晨5时许，我和朋友梁某杰、何某、“阿某某”以及一名女子在高要区白某府旁喝酒、宵夜，吃完宵夜后，打车到广东省肇庆市端州区玩，到场后发现已有人在房间里，我当时已喝醉了，我在房间里呕吐后就在沙发上睡了，今早大约8时许有警察进来检查，说我们涉嫌吸毒，然后将我们带回派出所调查。8.证人钟某的证言，内容：2019年2月6日凌晨4时许，我独自一人到肇庆市端州区建设路某休闲会所333房等我朋友梁某豪下班（梁某豪在休闲会所上班），大约8时许，梁某豪说叫VIP2的客人走，于是我就和梁某豪一起入了VIP2房准备清场，刚好警察过来，然后将我们和VIP2房的人带回派出所调查。2019年2月5日22时许，我一人在端州区江滨堤灯塔旁以鼻吸的方式吸食毒品“K粉”。四、被告人的供述与辩解被告人温健坤作了六次供述，其中有两次是供述被抓当天接收了张某的500元钱，然后集资购买回毒品一起吸食，但不承认是贩卖毒品，其余四次拒不供认。被告人温健坤的供述，内容：2019年2月5日晚上，“明友”打电话给我，叫我帮他购买500元毒品K粉给他，然后一起到端州区东泊湾休闲会所一起吸食。然后我独自去找“阿勇”买了4000元毒品K粉（大约10克，分成10小包，“阿勇”还送了4小包给我，每包重量约0.8克）。到了2月6日大约凌晨3时许，我就独自上到会所的VIP2房，等“明友”上来把毒品K粉交给他，然后一起玩。大约过了没多久，“明友”就来到VIP2房，我就在二楼厕所里将两小包毒品K粉给“明友”并与“明友”一起吸食了。我身上被查获的12包毒品K粉就是向“阿勇”购买的毒品后，交给“明友”后剩下的。公安机关在我手机微信里发现我曾于2019年2月3日、2019年2月6日收到2笔转自“阿星”的各500元，其中2019年2月3日那笔是“阿星”还给我的钱，2019年2月6日那笔是“阿星”在某湾买啤酒的钱。在庭审过程中，被告人温健坤当庭表示对贩卖氯胺酮给张某的指控无异议，但拒不供认其有贩卖“玛卡”给何某。附辨认笔录，其辨认出“明友”就是张某，阿星就是何某。五、鉴定意见广东省肇庆市公安司法鉴定中心鉴定文书肇公（司）鉴（化）字（2019）02022号，证实：在被告人温健坤身上搜获的12小包白色晶体检出氯胺酮成分。六、勘验、检查笔录及现场照片证明：证实涉案现场的具体情况。七、电子证物检查笔录对被告人温健坤持有的手机进行电子证物检查提取相关涉案信息。本院认为：被告人温健坤明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控事实清楚，证据确实、充分，定性准确，本院予以支持。认定被告人温健坤参与贩卖毒品两次的证据有证人张某、何某的证言，其二人证言能互相印证被告人温健坤有贩卖毒品的事实，又有被告人温健坤与何某的微信转账记录、通话记录及当日被抓获时在其身上搜出的毒品12小包等，也有其他在场的吸毒人员的证言及尿检报告作佐证，上述证据能形成完整的证据链，故本院予以认定。辩护人的辩护意见均理据不足，本院不予采纳。被扣押的手机、电子秤依法应予没收。综上，根据被告人温健坤的犯罪事实、性质、情节及其对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第六十四条、第六十七条第三款的规定，判决如下：一、被告人温健坤犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金二千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月17日起至2020年8月16日止。罚金限于判决生效后十日内缴纳。）二、扣押在案的手机一台、电子秤一把均予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省肇庆市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  莫石此审 判 员  葛雪媚人民陪审员  区学深二〇一九年九月六日法官助理张子君书记员谢惠附相关条文《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的;(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子;(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的;(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的;(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。