江苏省南京市浦口区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0111民初349号 原告：尤文平，男，1970年7月9日生，汉族，住南京市浦口区。 委托诉讼代理人：陶玉兰，江苏禾顺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张婷，江苏禾顺律师事务所律师。 被告：陆李翔，男，1980年8月14日生，汉族,住江苏省东海县。 被告：南京来得吉电子商务有限公司，住所地南京市六合区中山科技园科创大道9号A11栋4057室。 法定代理人：刘某，执行董事。 委托诉讼代理人：孙金福，江苏益邦律师事务所律师。 被告：上海拉扎斯信息科技有限公司，住所地上海市普陀区真北路788号520室南。 法定代表人：王磊，执行董事。 委托诉讼代理人：周健，上海市锦天城律师事务所律师。 委托诉讼代理人：尹英爱，上海市锦天城律师事务所律师。 原告尤文平与被告陆李翔、南京来得吉电子商务有限公司（以下简称来得吉公司）、上海拉扎斯信息科技有限公司（以下简称拉扎斯公司）健康权纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告尤文平的委托诉讼代理人陶玉兰、被告来得吉公司的委托诉讼代理人孙金福、被告拉扎斯公司的委托诉讼代理人尹英爱到庭参加诉讼。被告陆李翔经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告尤文平向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医药费10648.52元、营养费1800元、住院伙食补助费600元、护理费9000元、伤残赔偿金94400元、精神抚慰金5000元、鉴定费2900元、交通费1000元，以上共计125348.52元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年1月17日18时00分，被告陆李翔骑电动自行车沿南浦路行驶至路段）100米时，撞到过斑马线的原告尤文平，造成原告受伤的交通事故。南京市公安局交通管理局第九大队于2018年1月19日出具《道路交通事故认定书》认定：被告陆李翔负事故的全部责任，原告尤文平无责任。陆李翔在事发时正在从事“饿了么”的配送工作。南京康宁司法鉴定所出具的司法鉴定意见书：原告因此事故受伤构成10级伤残、误工期限150日、护理期限60日、营养期限60日。现原被告就赔偿无法达成一致意见，现诉至法院请求依法裁判。 被告来得吉公司辩称：1.陆李翔与被告之间没有劳动关系或雇佣关系，被告无需担责；2.原告没有证据证明陆李翔在事发时正在从事送餐业务；3.即便有证据证实陆李翔在送餐时发生交通事故，陆李翔也是在履行拉扎斯公司的职务，被告陆李翔与拉扎斯公司应承担连带赔偿责任；4.原告系单方申请鉴定，侵害了被告对鉴定的知情权及鉴定机构的选择权。鉴定意见书与门诊病历记录相矛盾。2018年2月24日门诊病历显示断端对位尚好，周围骨痂形成。4月2日门诊病历也显示断端对位尚好，周围可见骨痂形成，骨折线模糊，说明是正常愈合，而鉴定意见书陈述“后遗左侧第3、6肋断端畸形愈合”得出被申请人构成十级伤残。且原告发生交通事故到委托鉴定尚不足4个月，伤情还未完全稳定，不符合鉴定条件，因此，要求重新申请鉴定；5.原告主张的残疾赔偿金不应按照城镇居民可支配收入标准计算。 被告拉扎斯公司辩称：1.原告没有证据证明陆李翔在事发时正在从事送餐业务，拉扎斯公司并非适格的被告；2.拉扎斯公司仅向被告来得吉公司提供数据、账目结算、技术支持等相关协助，并不参与骑手招募过程，即便有证据证实陆李翔在送餐时发生交通事故，应当由被告来得吉公司承担雇主责任。 被告陆李翔未作答辩。 本院经审理查明，原告尤文平诉称的事故发生经过、事故责任认定均属实。本院予以确定。另查明以下事实： 原告于2018年1月17日至同年1月29日在南京市浦口医院住院治疗，出院诊断为：左侧多发性肋骨骨折（3-7肋）；左侧胸腔积液；左肘部软组织挫伤。后原告又于2018年2月24日、同年4月2日至医院复查，诊断为左3-7肋骨骨折。后原告自行委托南京康宁司法鉴定中心对原告的伤残等级及三期期限进行鉴定，南京康宁司法鉴定中心于2018年6月8日出具[2018]临鉴字第623号鉴定意见书，鉴定意见为：原告尤文平肋骨骨折4根以上并后遗2处畸形愈合构成十级伤残；误工期限以伤后150日为宜，护理期限以伤后60日为宜、营养期限以伤后60日为宜。 “饿了么”网络平台系被告拉扎斯公司提供的外卖订餐平台，上海止观信息科技有限公司（以下简称止观公司）系被告拉扎斯公司的子公司。2017年12月1日，止观公司获得被告拉扎斯公司授权，与被告来得吉公司签订《蜂鸟配送代理合作协议》，授权来得吉公司使用“蜂鸟配送”系列产品在江苏省南京市经营“蜂鸟配送”业务，被告来得吉公司负责即时配送服务，止观公司提供产品支持、订单撮合、协助管理、支付结算等平台服务。合同第十一条第1款约定，双方系合作关系，止观公司与来得吉公司员工不存在任何劳动关系，来得吉公司员工在工作期间出现的任何事故，一切责任由来得吉公司自行承担。“饿了么”订单的数据记录显示，代理商名称为来得吉公司”，代理商团队名称为“来得吉——天润站”。根据被告拉扎斯公司提供的事故发生当天配送订单的记录记载，当日11时10分至18时35分许，被告陆李翔一直处于工作状态，事发前一分钟左右为接单状态。 庭审中被告来得吉公司提交了其与案外人吉祥签订的《合作协议》、案外人吉祥与被告陆李翔签订的《承揽合同》。《合作协议》约定由被告来得吉公司将“饿了么”网络平台上天润站点的用户订单向案外人吉祥分配，由吉祥安排具体人员进行配送，合作期限自2016年11月5日起至2019年11月4日止。《承揽合同》约定被告陆李翔按照“饿了么”订餐平台向其手机APP分配订单完成工作。 上述事实，有原、被告陈述、原告身份证、户口簿，被告陆李翔身份证、被告来得吉公司、拉扎斯公司营业执照，止观公司企业信息公示报告，交通事故责任认定书，医疗费发票、病历、诊断证明、出院记录，康宁司鉴中心[2018]临鉴字第623号鉴定意见书、鉴定费发票，《蜂鸟配送代理合作协议》，“饿了么”平台订单数据记录等证据证实，本院予以确认。 当事人自行委托鉴定并非为法律所禁止，原告的伤情构成十级伤残的原因为“被鉴定人肋骨骨折4根以上并后遗2处畸形愈合”，该鉴定意见的主要依据为被鉴定人CT报告，而非仅凭门诊病历记录，且被鉴定人的影像学资料也作为附件附于鉴定意见后，被告来得吉公司虽对鉴定结论提出异议，但未能提供证明原告的伤情存在虚假或不真实等反驳证据，故本院对其要求重新鉴定之申请不予准许，对原告提供的南京康宁司法鉴定中心鉴定意见予以采信。原告主张医药费10648.52元，有相应票据予以证实，本院予以认定。原告主张营养费1800元（30元/天*60天），住院伙食补助费600元（50元/天*12天），符合法律规定，本院予以认定。原告主张护理费为9000元（60天*150元/天），标准过高，本院酌定为5280元（住院期间12天*120元/天，出院期间48天*80元/天）。原告主张伤残赔偿金94400元（47200元/年*20年*0.1），本院认为，根据原告提供的户口簿显示其系城镇居民，故对被告来得吉公司辩称原告不应按照城镇居民可支配收入标准计算残疾赔偿金的意见不予采信。原告主张精神抚慰金5000元（50000元*0.1），符合法律规定，本院予以认定。原告主张交通费1000元，本院酌定为500元。上述损失，共计118228.52元。 综上，本院认为，公民的健康权受法律保护。由于被告陆李翔对案涉交通事故的发生负有全部责任，故其应对原告损失承担全部赔偿责任。事发当天，被告陆李翔一直处于工作状态，虽数据显示事发前一分钟左右为接单状态，但因骑手到店时间并非系统自动生成，而需骑手确认后生成，存在一定的时间误差，因此，本院认定被告陆李翔事发时正从事“饿了么”平台的送餐业务，相应的赔偿责任应由其所在或受雇单位承担。“饿了么”订单的数据记录的代理商为来得吉公司，代理商团队名称为“来得吉——天润站”，说明被告陆李翔为代理商来得吉公司从事外卖送递的劳务活动，原告据此也有理由相信被告陆李翔系在为来得吉公司履行职务，故被告来得吉公司应对陆李翔给原告造成的损失承担赔偿责任。至于来得吉公司与案外人吉祥以及吉祥与陆李翔之间的关系系其内部关系，即使其真实有效，对他人也不发生法律效力。如来得吉公司认为其合法权益受到侵害，可根据有效证据，依合法途经主张其公司权益。 关于被告拉扎斯公司是否需要承担责任。首先，“饿了么”是由被告拉扎斯公司提供的外卖订餐平台，拉扎斯公司授权其子公司止观公司与被告来得吉公司签订《蜂鸟配送代理合作协议》，其合同约定的权利义务应及于被告拉扎斯公司。其次，根据合同约定，被告来得吉公司有权使用“蜂鸟配送”系列产品在江苏省南京市内经营“蜂鸟配送”业务，负责即时配送服务，止观公司提供产品支持、订单撮合、协助管理、支付结算等平台服务。止观公司与来得吉公司员工不存在任何劳动关系，来得吉公司员工在工作期间出现的任何事故，一切责任由来得吉公司自行承担。本院认为，“饿了么”平台此种用工模式系使用外包或者代理商骑手，即外卖平台经某一地区的配送业务外包给第三方，由第三方与骑手签订劳动或者劳务合同。本案中，被告陆李翔为代理商来得吉公司从事外卖送递的劳务活动，与被告拉扎斯公司不存在劳务关系，故被告拉扎斯公司不应对原告此次事故造成的损失承担连带赔偿责任。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高法关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条第一款、第二款、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 被告南京来得吉电子商务有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告尤文平各项损失118228.52元。 二、驳回原告尤文平其他诉请。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费990元，鉴定费2900元，共计3395元（此款原告已预交3395元），由被告南京来得吉电子商务有限公司负担。 如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于江苏省南京市中级人民法院。 审 判 长  彭小铮 人民陪审员  陈惠云 人民陪审员  姜桂兰 二〇一九年九月二十五日 法官 助理  周 超 书 记 员  竺 箐