山东省滕州市人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0481民初3585号原告：李上宝，男，1964年11月10日出生，汉族，住滕州市。委托诉讼代理人：孙春林，山东滕国律师事务所律师。被告：山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿，住所地：滕州市级索镇赵坡村，统一社会信用代码：91370000706172920M。负责人：曹福辉，矿长。委托诉讼代理人：高玉峰，山东泉运律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙中孝，男，1966年2月11日出生，汉族，山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿综合管理科法务主管，住枣庄市市中区。原告李上宝与被告山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿（以下简称赵坡煤矿）经济补偿金纠纷一案，本院于2019年6月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李上宝及其委托诉讼代理人孙春林、被告赵坡煤矿的委托诉讼代理人高玉峰、孙中孝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李上宝向本院提出诉讼请求：1.判令赵坡煤矿支付解除劳动合同经济补偿金147900元；2.判令赵坡煤矿支付带薪年休假工资131310.35元；3.判令赵坡煤矿支付加班工资367200元；4.判令赵坡煤矿支付一次性伤残补助金66300元、一次性工伤医疗补助金62248.29元、一次性伤残就业补助金95766.6元，合计224314.89元。诉讼过程中，李上宝增加了第4项的诉讼请求：要求赵坡煤矿一次性伤残补助金67860元、一次性工伤医疗补助金67860元、一次性伤残就业补助金104400元，合计240120元；另外，要求赵坡煤矿返还安全风险抵押金3000元。事实和理由：李上宝自1990年12月起在赵坡煤矿工作。因赵坡煤矿主动退出产能关闭矿井，2019年3月，赵坡煤矿提出动议，要求员工调往其他单位工作或解除劳动合同，李上宝选择解除劳动合同。双方解除劳动合同的意思表示是由赵坡煤矿首先提出的，属于赵坡煤矿主动解除劳动合同。赵坡煤矿应支付经济补偿金。李上宝工作28年来，赵坡煤矿没有依法为其交纳社保，没有执行带薪年休假制度，没有支付法定节假日上班期间的劳动报酬。1995年，李上宝在工作期间眼睛受伤。2000年12月26日，经枣庄市劳动能力鉴定委员会鉴定，李上宝为七级伤残。李上宝对滕州市劳动人事争议仲裁委员会的裁决不服，故提起诉讼。赵坡煤矿辩称，李上宝提交的《员工分流安置意向表》、《员工去向申请表》、《解除劳动合同经济补偿确认表》等是复印件，不符合证据的形式要件，不能当作证据使用，不能作为认定案件事实的依据。在滕州市劳动争议仲裁委员会开庭时，李上宝当庭提出解除劳动合同。根据劳动法的规定，劳动者提出解除劳动合同，用工单位可以不支付经济补偿金。劳动争议的仲裁时效是一年，认可滕州市劳动争议仲裁委员会关于带薪年休假工资的裁决。关于加班工资，由于井下工作是承包性质，按照产量发放工资，不存在另外发放加班工资的情形，李上宝主张加班工资的诉讼请求不成立。认定工伤待遇应当以工伤认定书和鉴定结论书作为事实依据，李上宝没有提供，仅以劳动鉴定结论通知书复印件主张工伤待遇，证据严重不足，应承担举证不能的后果。劳动能力鉴定委员会是在李上宝提供的劳动鉴定结论通知书复印件上加盖的公章，没有任何文字说明，该证据不具备证据效力。即使存在工伤待遇问题，时间也很长了，已经超过仲裁时效。如法庭支持该项诉请，一次性伤残补助金的标准，要依据本人工伤前的缴费工资计算。工伤保险的缴费从2000年开始，缴费基数是485元。因此，李上宝一次性伤残补助金的计算标准也只能参照2000年的缴费基数485元计算。本院经审理认定事实如下：赵坡煤矿对李上宝诉称的其自1990年12月起在赵坡煤矿工作这一事实不持异议，本院予以确认。赵坡煤矿被山东省列入2019年化解煤炭过剩产能计划，按照部署，赵坡煤矿2019年8、9月份要停产、关闭矿井到位。按照峄城区政府2018年10月24日《关于赵坡煤矿主动退出产能关闭矿井的批复》，赵坡煤矿要确保2019年5月31日前完成矿井回撤、井筒封闭、职工安置等工作。李上宝向本院提交《员工分流安置意向表》、《员工去向申请表》、《解除劳动合同经济补偿确认表》、微信聊天记录截图、证人证言，拟证明：赵坡煤矿因退出产能、关闭矿井，对员工进行安置，赵坡煤矿提供的选项中有解除劳动合同，李上宝选择解除劳动合同后，赵坡煤矿向其发放了《解除劳动合同经济补偿确认表》。但李上宝对赵坡煤矿计算的经济补偿金额不认可，未在经济补偿确认表上签字。赵坡煤矿通过山东滕州农村商业银行股份有限公司向发放员工工资。另外，赵坡煤矿要求员工按年度交纳一定数额的安全风险抵押金，并按季度考核，若考核季度内实现安全无事故，则按安全风险抵押金的一定比例返还给员工。若一个考核年度内未出现安全事故，在年底退还安全风险抵押金，并重新交纳。李上宝交纳安全风险抵押金3000元。赵坡煤矿通过建设银行滕州支行发放风险抵押金的返还。李上宝在2018年度获得的安全风险抵押金返还数额为14400元。根据《解除劳动合同经济补偿确认表》的内容，李上宝在2018年1月至12月份的平均应发工资为3680.58元。李上宝2018年1月至12月份的平均实发工资为3097.70元。赵坡煤矿未提供证据证明安排李上宝休过年休假。另查明，李上宝的曾用名为李尚宝。李上宝诉称，其在1995年9月工作时被炸伤左眼，并向本院提交了滕州市中心人民医院、枣庄矿务局中心医院、山东省立医院和济南市第二人民医院的门诊病例共四份。2000年12月28日，枣庄市峄城区残疾人联合会向李上宝发放了残疾人证。李上宝持有枣庄市劳动能力鉴定委员会出具的枣劳鉴通发【2000】445号劳动鉴定结论通知书复印件。本案诉讼过程中，枣庄市劳动能力鉴定委员会在该复印件上加盖了公章。赵坡煤矿向本院提交的1995年9月份的工资表中注明李上宝为工伤。再查明，关于李上宝与赵坡煤矿之间的该劳动争议，滕州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月24日作出滕劳人仲案字[2019]第105号仲裁裁决书，裁决“一、申请人李上宝与被申请人山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿之间的劳动关系解除；二、被申请人支付给申请人2018年的带薪年休假工资2386.21元、2019年的带薪年休假工资631.23元、安全风险抵押金3000元，以上合计6017.4元；三、驳回申请人李上宝的其他仲裁请求。”2018年枣庄市职工月平均工资为5220元。本院认为，李上宝与赵坡煤矿自1990年12月起建立劳动关系。虽然赵坡煤矿否认向李上宝发放过《员工分流安置意向表》、《员工去向申请表》、《解除劳动合同经济补偿确认表》，但根据李上宝提供的微信聊天记录、证人证言，结合赵坡煤矿确实存在退出产能、关闭矿井，需要对职工进行分流安置的事实，本院认为，赵坡煤矿向李上宝发放过上述三份表格的事实具有高度可能性，应认定该事实存在。赵坡煤矿因国家煤炭行业去产能的政策，需要关闭矿井，应认定为劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，双方订立的劳动合同无法继续履行，在赵坡煤矿提供的去向中，李上宝不愿调往其他煤矿或留在赵坡煤矿，而是选择解除劳动合同。后，赵坡煤矿向其发放《解除劳动合同经济补偿确认表》。本院认为，赵坡煤矿虽然当时未向李上宝发出正式的解除劳动合同通知书，但《解除劳动合同经济补偿确认表》具有明确的解除劳动合同的意思表示。李上宝虽因不满经济补偿金数额，未在《解除劳动合同经济补偿确认表》上签字，但其认为双方的劳动合同已经解除，且不再到赵坡煤矿上班。故，双方的劳动关系在2019年3月28日已经解除。赵坡煤矿应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第三项的规定，向李上宝支付经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付。6个月以上不满1年的，按1年计算；不满6个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”李上宝在赵坡煤矿的工作年限为28年零3个月，其经济补偿金应计算28.5个月。关于李上宝的工资标准，其主张按照赵坡煤矿提供的《解除劳动合同经济补偿确认表》中记载的应发工资加上风险抵押金返还计算。本院认为，劳动者每月应得工资与实得工资的主要差别在于各类扣款和费用，应得工资包括个人应当承担的社会保险金、税费等。对于社会保险金、税费，用人单位承担的仅是代缴义务，劳动者的纳税由税务机关负责，社会保险金缴纳由社会保险机构负责，一般应按照劳动者应得工资确定工资标准。赵坡煤矿掌握员工的工资表但未向本院提供，李上宝要求按照《解除劳动合同经济补偿确认表》中记载的月份及工资数额计算其平均工资，应予支持。根据双方当事人陈述的意见及李上宝提供的建行工资单，本院认为，风险抵押金返还的性质是奖金。依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定，“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”故，风险抵押金返还应计入李上宝的经济补偿的月工资。李上宝的月平均工资应按4880.58元计算。赵坡煤矿应向李上宝支付的经济补偿金数额为139096.53元（4880.58元/月×28.5个月）。关于带薪年休假工资。依照《职工带薪年休假条例》第三条的规定，李上宝工作满20年后享受15天的年休假。依照《职工带薪年休假条例》第五条规定，“单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。”赵坡煤矿未举证证明安排李上宝休过年休假，应向李上宝支付年休假工资报酬。对于2016年之前的带薪年休假待遇，因已经超过一年的仲裁时效，本院不予支持。由于带薪年休假可以跨年度安排，赵坡煤矿未举证证明年休假必须当年休完、不得跨年度使用，故李上宝主张2017年度的带薪年休假工资仲裁时效未届满。2017年度、2018年度李上宝每年应休年休假15天。对于2019年度年休假天数应按李上宝的实际工作时间折算。李上宝与赵坡煤矿的劳动合同于2019年3月28日解除。则李上宝2019年实际工作天数是87天，应休年休假天数为3天[（87天÷365天）×15天]。带薪年休假工资中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。风险抵押金返还不计入带薪年休假工资。则李上宝还应享受的带薪年休假工资为11168.52元（3680.58元/月÷21.75天×33天×200%）。关于李上宝主张的加班工资。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”李上宝提供的相关证据，不足以证明赵坡煤矿存在加班事实，李上宝应承担举证不能的法律后果。对其该项诉讼请求，本院不予支持。赵坡煤矿向李上宝收取的安全风险抵押金3000元，应予返还。关于李上宝的工伤保险待遇。虽然枣庄市劳动能力鉴定委员会在劳动鉴定结论通知书复印件上加盖的公章，该证据的形式存在瑕疵，但加盖公章视为枣庄市劳动能力鉴定委员会对该通知的真实性予以认可。从该通知书的内容看，原件由赵坡煤矿持有。根据李上宝提交的门诊病历、××人证，结合赵坡煤矿提交的1995年9月份的工资表，能够证明李上宝遭受工伤的事实。故，本院对该劳动鉴定结论通知书予以认定。该通知书中记载了鉴定类别为工伤，伤残等级七级。李上宝应依法享受相应的工伤保险待遇。《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款规定“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。”李上宝在发生工伤时，《工伤保险条例》还未实施，工伤保险费尚未征缴，应由赵坡煤矿向李上宝支付工伤保险待遇。按照《工伤保险条例》第三十七条规定，李上宝应享受的工伤保险待遇包括一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款的规定，“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。”关于一次性伤残补助金，李上宝对做工伤认定和劳动能力鉴定是知情的，而且持有劳动鉴定结论通知书的复印件，即便赵坡煤矿当时未告知李上宝鉴定结论，李上宝仍然可以向枣庄市劳动能力鉴定委员会查询。至少在2001年李上宝就知道或应当知道鉴定结论，但李上宝未向赵坡煤矿主张一次性伤残补助金。李上宝称，每年都向赵坡煤矿主张工伤待遇，但未提供证据证明，本院不予采信。故，李上宝申请仲裁时，其主张的一次性伤残补助金已超仲裁时效。一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金在劳动合同期满终止或劳动合同解除时支付，李上宝申请仲裁时，该两项主张未超仲裁时效。依照《山东省贯彻〈工伤保险条例〉实施办法》第二十五条第二款规定，“工伤职工被鉴定为七级至十级伤残的，劳动合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动合同，以其解除或终止劳动合同时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，支付本人一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的具体标准为：七级13个月，八级10个月，九级7个月，十级4个月；一次性伤残就业补助金的具体标准为：七级20个月，八级16个月，九级12个月，十级8个月。”李上宝的一次性工伤医疗补助金按照2018年枣庄市职工月平均工资计算13个月，数额为67860元（5220元/月×13个月）。李上宝的一次性伤残就业补助金按照2018年枣庄市职工月平均工资计算20个月，数额为104400元。综上所述，本院对李上宝的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第九条、第四十条第三项、第四十六条第三项、第四十七条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款、第四十一条第一款，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条、第六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《工伤保险条例》第三十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条第一款规定，判决如下：一、山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿向李上宝支付解除劳动合同经济补偿金139096.53元；二、山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿向李上宝支付带薪年休假工资11168.52元；三、山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿向李上宝返还安全风险抵押金3000元；四、山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿向李上宝支付一次性工伤医疗补助金67860元、一次性伤残就业补助金104400元；五、驳回李上宝的其他诉讼请求。上列一至四项于本判决生效后七日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由山东丰源远航煤业有限公司赵坡煤矿负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。审判员  丁翠二〇一九年九月十二日书记员  杨利