四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川13民终2480号 上诉人（原审原告、反诉被告）：南充市公共交通有限责任公司，住所地南充市顺庆区大安街58号。 法定代表人：王松林，董事长。 委托诉讼代理人：朱勇林，四川惠博律师事务所律师。 上诉人（原审被告、反诉原告）：四川省巴蜀新形象广告传媒股份有限公司，住所地成都市鼓楼南街117号世贸中心A座2层。 法定代表人孟兴中，董事长。 委托诉讼代理人：**和，男，公司员工。 南充市公共交通有限责任公司（简称南充公交）与四川省巴蜀新形象广告传媒股份有限公司（简称巴蜀传媒）合同纠纷一案，不服南充市顺庆区人民法院（2017）川1302民初711号民事判决，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 南充公交上诉请求：撤销一审判决第二、三项，改判被上诉人支付违约金、合同解除后车身广告占用费3265.2227万元。事实及理由：从2015年12月29日因被上诉人违约导致合同被解除后，直到2018年6月20日上诉人才招租成功，且招租后的收益明显减少，损失达3000多万元；至2016年6月16日，仍有151辆公交车有广告在刊，至2017年8月29日，被上诉人才认可合同解除，此期间应按照租赁合同约定的租金标准，计算支付占用费3265.2227万元。 巴蜀传媒上诉请求：撤销一审判决第一、二项，改判上诉人仅支付租金50.5774万元，驳回原审原告违约金诉讼请求；判决被上诉人退还保证金250万元；判决被上诉人向上诉人支付拒不维修车辆违约金892.08万元，解除合同违约金285.1732万元，合计1177.2532万元。事实及理由：解除合同时，南充公交减少营运车辆171台，已占合同约定可营运车辆的27.4%；合同履行至2015年6月25日时，南充公交向巴蜀传媒延迟调车103车次，总天数为488天；2015年8月5日起南充公交全面停止调车近1个月；2015年11月起至南充公交提出解除合同之日止，南充公交全面停止调车；至2015年6月26日起，南充公交在线营运车辆外观有明显擦挂、凹陷、破损、脱漆迟延修复的车辆422台，总天数达59472天，导致上诉人合同目的无法实现；被上诉人能正常上刊的车辆仅31台，却要支付每年1800万元的对价，一审判决上诉人承担违约金明显不公。 原审原告院提出的诉讼请求：1、确认原告2015年12月29日《解除〈车身广告经营权租赁合同〉的通知》有效，判令被告立即对已上刊广告进行下刊并承担下刊费用；2、被告立即向原告支付欠交的租金4697260元；3、被告从2015年12月30日起按每天49315元向原告支付车身广告位占用费；4、被告向原告支付违约金14491440元；5、诉讼费由被告承担。 原审被告提出的反诉请求：1、在巴蜀传媒应向南充公交交付的租金中予以扣减因南充公交无故停止调车期间的租金4191486元；2、因南充公交未全面履行合同的标的物的交付和违反合同第一条第（四）项约定的义务向巴蜀传媒支付违约金人民币29736000元；3、南充公交立即返还巴蜀传媒在订立合同时所缴纳的保证金2500000元，并承担违约金14491440元；4、反诉诉讼费由南充公交负担。 原审法院查明：2014年10月14日，南充市公共资源交易中心发布《竞租须知》，对南充公交所属的654台公交车的车身广告位经营权，按现状整体以现场公开竞价的方式招租。在“特别提示”项下载明“2.因公司经营生产的变化，该资源数量应有一定的变化，即车辆报废、停运、大修等导致的车辆减少。3.车辆因维修保养、交通事故等因素导致短时间的停运、广告的损毁。……5.中标单位每年须无偿发布南充市公共交通有限责任公司承担的公益广告任务，发布数量不超过车辆总数的5%”等。 2014年11月7日，以南充公交为出租方，与巴蜀传媒（承租方）签订《成交确认书》，约定：成交金额1800万元；竞租成交后，承租方按竞租须知中约定缴清租金及应该缴纳的其他费用后，出租方向承租方在15个工作日内开始移交标的物；本场竞租会的《竞租规则》和《竞租须知》自然成为本《成交确认书》的有效条款。 《竞租规则》载明：竞租成交后，标的物租金按年度缴纳，年租金增幅逐年按6%实行复式递增（在上年基础上递增6%），缴纳租金时间在租赁合同中约定。 2014年12月18日，南充公交作为甲方与作为乙方的巴蜀传媒签订《南充市公共交通有限责任公司车身广告经营权租赁合同》（以下简称《租赁合同》），约定：“第一条第（一）款租赁标的：甲方所属的公交车辆车身广告位（含全资子公司“南充发展公交旅游有限公司”车辆）。第一条第（二）款：公交车数量：甲方按现状移交所属公交车辆，具体数量及线路分布详见附表1。租赁期内甲方有权根据公司经营情况调整经营线路、线路营运车辆数量，即：因公司经营生产的变化，该资源数量会有一定的变化，即车辆报废、停运、大修等导致的车辆减少和因生产经营需要车辆可能在公司各线路间作调整，乙方不得以该调整与合同附件不符为由提出异议。第一条第（四）款：车辆移交后，若车辆外观有明显擦挂、凹陷、脱漆等情形（含移交后画面下刊后凹陷、破损、脱漆等情况），由乙方提请甲方现场查看确认后，由甲方在三个工作日内负责修复（大的交通事故和大修车辆除外）。若甲方不在约定时间修复车身凹陷、破损、脱漆部分，乙方有权对甲方处以500元/辆/天的违约金（下雨天不计），违约金在向甲方支付租金时扣除。第二条第（一）款：租赁期限从本合同签订之日起至2018年3月25日止。第三条第（五）款：如果广告发布期间由于交通事故原因造成车辆停运十天以上（含十天）,甲方按该车所分摊的日租金额乘以停运天数补偿广告车辆停运费用（补偿标准：年租金÷654辆车÷365天×实际天数），相关费用从乙方应交纳的租金中扣除。第三条第（六）款：租赁合同到期后，乙方须在15日内将广告下架并恢复移交时车身原色，甲方应予配合，若到期未恢复，按3500元/辆向甲方支付恢复费，由甲方自行恢复。第四条第（一）款：合同第一年度车身广告经营权租金为人民币1800万元整，从第二年起，每年按上年度租金的6%复式递增。第四条第（二）款：乙方必须严格按照双方签订的车身广告经营权租金支付明细表（附表2）约定按时足额支付租金，如果乙方未按时足额支付租金，则一律不得使用甲方公交车身广告位，并视为乙方违约。第四条第（四）款：若因乙方违约致使合同被解除的，乙方无权要求甲方退还履约保证金。第五条第（二）款：乙方需制作、修复或下架车身广告时，一般情况应提前3天、特殊情况应在当日下午16时前书面通知甲方，由甲方负责安排车辆到乙方指定制作场地，若甲方在得到乙方通知未按乙方要求将清洗后车辆开到乙方指定广告制作场地属甲方违约，则甲方应按每车每天向乙方支付500元的违约金，若甲方连续三天均未按乙方要求将指定车辆（指定车辆只能是甲方营运计划表上的车辆，应扣除事故、大修等临时停运、检修车辆）到达指定地点，每发生一次（连续三天）则甲方还应按年租金5‰向乙方支付违约金。第五条第（三）款：甲方每年因报废（应提前30天向乙方提供车辆报废计划表）、停运（若线路停运，应提前30天告知乙方）、大修（应提前30天向乙方提供车辆大修计划表和大修记录复印件）、由于不可抗力、国家政策的变化及政府的指令可能会影响广告位的数量减少或者使用线路车辆的跨线调整〔应提前30天提供跨线营运通知单，临时性(包括节假日、春运)调整除外〕等影响车辆线路减少的不扣减租赁费，新增营运车辆（于上户半年后）交由乙方经营车身广告业务的不增加租赁费。第八条第（一）款：本合同履行期间，甲、乙双方任何一方非依法定或约定合同解除条件单方解除本合同，应向对方支付余下期限内租金总额30%的违约金，并赔偿因此给对方造成的一切经济损失。第八条第（二）款：乙方应根据本合同第四条第（二）款约定及时足额支付车身广告租赁费，每逾期一日按应付租金的万分之一支付滞纳金，如逾期30日仍未足额支付全部款项的，甲方有权解除本合同，并对已上刊广告进行了下刊处理，广告下刊相关费用由乙方自行承担，乙方并按本合同约定向甲方支付余下期限内租金总额30%的违约金。”等。合同附件1《南充市公共交通有限责任公司车辆明细表》载明，南充公交公司出租的公交车数量共38条公交线路、654辆公交车，其中机动车（即备用车）32辆当时全部处于停运状态。附件2《车身广告位经营权租金支付明细表》载明每期应予缴纳的租金数额，及缴纳租金的时限，其中第二期租金450万元，缴纳时间为2015年6月25日前；第三期租金450万元，缴纳时间为2015年9月25日前。 2015年6月23日，巴蜀传媒向南充公交发出《关于要求市公交公司及时、全面履约的函》载明：根据贵公司提供的2015年1至6月营运计划表上看：1月仅613台参与营运，有41台车完全不营运；2月仅613台参与营运，有41台车完全不营运；3月仅614台参与营运，有40台完全不营运；4月仅618台参与营运，有36台完全不营运；5月仅618台参与营运，有36台完全不营运；6月仅618台参与营运，有36台完全不营运。仅从营运计划表上看，自签署合同以来的6个月中，有33台至今未营运一天，有10台只营运了3个月，有3台只营运了4个月。实际情况是：自签署合同以来的6个多月里，我公司先后发函要求维修27次计231车，但截至6月22日，贵公司修复的仅45车，修复基本满足合同的仅15车，修复不符合同要求的达30车，完全未修复的达186车。 2015年6月24日，巴蜀传媒向南充公交发出《关于及时修复车身凹陷、破损、脱漆的函》，载明自编号为4712、3204、1006的车辆保险杠有明显的凹陷、破损、脱漆等，致使我公司无法完成上刊、客户无法验收……。 2015年7月2日，南充公交发出《关于巴蜀公司要求及时、全面履约的函的复函》，载明：未能参加正常营运的车辆属机动车辆（32台机动车辆）。对于极少数未能全天参加营运的车辆，是因驾驶员数量不足导致，今年6月我公司已执行截断线路班型调整实施方案，已解决营运车辆缺驾问题，保证全天运营。贵公司要求维修外观出现严重凹陷、脱漆的车辆后，我公司维修部门现已修复累计达到50余台。而贵公司认为一些车辆修复不达标，对此情况，我公司广告部、维修公司专人经过数天的上线排查你公司认为需要的修复车辆：162台（包括有争议的已修复车辆29台）。现结果情况如下：1.17台原修复车辆不需要重新维修。2.其中78台车已进行广告上刊发布（休假时拒不维修，下线后再进行全车修复）。3.现实际需要修复车辆67台（确保7月底前维修完成）。请贵公司如约按车身广告经营权租金支付明细表中的进度按时足额支付2015年6月第二期租金。 2015年7月13日，南充公交向巴蜀传媒发出《催款函》，载明：我公司已于2015年6月18日出具450万元租金发票（贵公司已签收），但至今贵公司仍未支付以上款项。因此，请贵公司在2015年7月15日前向我公司付清逾期未付款项。如逾期贵公司仍未支付，由此产生的一切后果由贵公司承担。 2015年7月24日，南充公交向巴蜀传媒发出《关于巴蜀公司应及时、全面履约的函》，载明：车辆是否需要维修，依合同约定，应由双方共同确认。双方已于2015年7月3日对实际需修复车辆进行确认，我司已承诺在7月26日前维修完成，现已陆续通知贵公司与贵公司相关人员进行现场验收，故贵公司所提出的车辆修复时间超出合同约定时间并以此为由拒不支付租金明显不当。……我司认为，依约按租金支付2015年6月第二期租金是贵司的基本合同义务，贵司在应当履行合同义务时却故意编造我司有违约事实，毫无根据地计算所谓的天价违约金，以达到逃避支付租金之目的，显属无诚信履约之行为。考虑到贵我两司今后之合作，我司再次函请贵司立即支付拖欠的租金，若贵公司在7月28日前仍未付清拖欠的租金，我司将按程序和双方约定立即解除合同，依法依规维护我公司的合法权益。 2015年8月4日，南充公交向巴蜀传媒发出《关于暂停调派车辆的通知》，载明：贵司故意编造我司调车不及时、维修不及时等理由拒不支付租金，为此我司又专函向贵司说明贵司所称理由不成立，我司根本无调车不及时的事实，维修事项双方2015年7月3日已对需维修车辆67台作了确认并已维修完毕通知了贵司验收，要求贵司及时支付租金。但2015年7月30日，在双方确认仅67台车需维修的情况下，贵司却又毫无根据地函告我司维修、验收194台车有186台车不合格，贵司的行为已表明贵司毫无履约诚意。鉴此，我司为维护自己合法权益，依合同法相关规定，在贵司未完全支付清第二期租金的情况下，我司从2015年8月5日起暂停向贵司调派车辆。同时，我司再次要求贵司必须在2015年8月10日前付清第二期租金。 2015年8月5日，巴蜀传媒向南充公交发出《关于要求市公交公司取消暂停车辆调派的函》，内容为请求南充公交正视自身违约行为。 2015年8月26日，南充公交致函巴蜀传媒，要求巴蜀传媒公司在2015年8月28日前必须交纳拖欠的第二期租金，后期租金必须严格按合同约定的时间、金额交纳。并指出巴蜀传媒公司提出的调车不及时、维修不及时等双方存在争议问题，系双方在合同履行过程中的合理配合问题而非违约问题，在巴蜀传媒公司足额交纳租金后，双方可以在相互信任、相互谅解、相互了解对方经营模式、不故意为难、刁难对方的情况下协商处理。因贵司未交纳租金，我司已函告贵司暂停调车，但我司发现贵司未经我司同意仍然私下到我司场、站上刊广告，对此我司要求贵司立即停止这一有损我司利益的行为。在贵司如期交纳租金后，我司承诺立即恢复调车。若贵司在本函要求的期限内仍拒不足额交纳拖欠的租金，我司将采取进一步的措施维护我司的合法权益。 2015年8月28日，巴蜀传媒公司交纳了第二期租金450万元。 2015年10月25日，巴蜀传媒向南充公交发出《关于催告履约并延迟支付租金的函》，内容为南充公交没有诚信履约。要求南充公交增加维修人员，确保维修质量并要求在2015年10月31日前将所有破损车辆维修完好。要求南充公交保证车辆的正常营运。同时决定推迟支付第三期租金。 2015年9月29日，巴蜀传媒向南充公交发出《关于延迟付款的说明》。载明：我司应在2015年9月25日支付第三期租金，我司正积极准备。但今年经济形势低迷、客户开发困难，很多已上刊客户延迟付款，导致目前我司回款滞后。为此，我司申请将本期租金延迟并分批支付，大致支付时间为：2015年10月15日前支付100万元，2015年10月31日前支付150万元，2015年11月30日前支付200万元，合计450万元。 2015年10月9日，南充公交向巴蜀传媒发出《复函》，载明：我司要求贵司在2015年10月16日前必须足额交纳拖欠的第三期租金450万元整。 2015年11月4日，南充公交向巴蜀传媒发出《关于暂停调派车辆的通知》，载明：贵司应在2015年9月25日前支付第三期租金，但贵司迟致现在仍未向我司支付。期间我司多次催促贵司支付，但贵司却故意编造我司维修不及时等理由拒不支付，为此我司又专函向贵司说明贵司的行为已表明贵司毫无履约诚意。鉴此，我司为维护自己合法权益，依合同法相关规定，在贵司未完全支付清第三期租金的情况下，我司从2015年11月5日起暂停向贵司调派车辆。同时，我司再次要求贵司必须在2015年11月13日前付清第三期租金。 2015年11月16日，南充公交向巴蜀传媒发出《复函》，载明：我司要求贵司在2015年11月20日前必须足额交纳拖欠的第三期租金450万元整。 2015年11月11日，巴蜀传媒向南充公交发出《再三催告履约并暂停支付租金的函》，内容为：一、请贵司完全履行好自身义务或提供履行能力担保；二、请贵司及时恢复调车，以保证我司开展义务；三、若贵司未做好上述两项，我司暂停支付租金；四、今后我司支付租金，首先应从租金中扣减贵司的所有违约金，包括2015年8月4日和2015年11月4日两次暂停调派车辆所应减少的租金。 2015年12月24日，南充公交向巴蜀传媒发出《复函》，载明：1、对贵司提出要求维修的车辆，我司均认真组织了核查，对需维修的车辆均及时予以了维修。对维修结果因贵司故意不承认，我司也请贵司到我司查看验收，但贵司并未与我司人员共同查看确认，而是以所谓的自行查看验收来指责我司维修不合格，对此我司不予认可。2、车辆始终是处于动态动行之中，有可能今天维修后明天又发生擦挂，贵司不尊重这一客观事实，不尊重我司对贵司维修要求的及时回应，显然不是合作伙伴应有的态度。3、再次要求贵司立即缴纳第三期租金，对12月25日前应交纳的第四期租金450万元必须按时交纳。 2015年12月29日，南充公交向巴蜀传媒发出《关于解除〈车身广告经营权租赁合同〉的复函》，载明：从2015年12月29日起解除贵公司与我公司签订的车身广告经营权租赁合同。 2016年6月22日，南充市果城公证处作出（2016）南市证字第4073号公证书，载明：从2016年6月14日至2016年6月16日，通过保全证据公证，证明南充公交的公交车车辆共有637辆。其中车身刊登有广告的车辆有151辆，车身没有广告的车辆有486辆。 原审法院于2017年8月29日组织调解，原、被告双方自愿同意双方签订的《南充市公共交通有限责任公司车身广告经营权租赁合同》于2015年12月29日解除。 另，南充公交称巴蜀传媒的广告已经全部下刊，具体的下刊时间无法核实。 四川省南充市中级人民法院（2016）川13民终98号民事判决认定，巴蜀传媒和南充公交均以对方未按合同履行义务，存在违约行为，并提出相应诉讼主张均不能成立。判决驳回巴蜀传媒关于对方违约赔偿违约金诉讼请求，驳回南充公交关于巴蜀传媒第二期租金迟延至2015年8月28日支付应赔偿滞纳金的反诉请求。 原审法院认为，根据双方当事人的举证及陈述意见，本案争议焦点为：南充公交与巴蜀传媒履行合同中是否存在违约行为，是否应当承担违约责任。现逐一评判如下： 一、对于南充公交是否存在违约行为和是否应当承担违约责任的问题，巴蜀传媒主张，南充公交公司存在违约行为，其主要理由是南充公交公司存在减少营运车辆、延迟修车、延迟派车和停止派车。 （一）是否减少营运车辆。巴蜀传媒主张，至合同解除时，南充公交减少营运车辆171辆，严重违约。但在《竞租须知》在特别提示项下，专门就公交车辆报废、停运、大修等导致的车辆数量减少，作出了不影响租赁金额变化的约定；同时，《竞租须知》也明确载明，中标单位每年须无偿发布南充公交公司承担的公益广告任务，发布数量不超过车辆总数的5%，表明在巴蜀传媒参与竞租的时候，即可预见，实际上刊广告的车辆，与南充公交公司实际拥有的车辆，会有一定的、合理的差距。再者，在缔结租赁合同时，当事人双方考虑到运营车辆的变化和减少对巴蜀传媒经营的影响，为了公平，专门在合同中承诺公司新增车辆也交与巴蜀传媒经营广告业务而不增加租金。因此，“增车不增加租金”、“减车不减少租金”的约定对双方都是公平的符合当事人的约定。南充公交作为一个为市民提供公共交通服务的社会公益性企业，其车辆营运本身必须符合社会公众对公共交通的期待与要求。综上，南充公交公司上线运营的车辆处在正常合理的数额范围。因此，巴蜀传媒关于南充公交减少营运车辆违约的诉讼主张，不予支持。 （二）是否迟延修车。《租赁合同》第一条第（四）款约定：“车辆移交后，若车辆外观有明显擦挂、凹陷、脱漆等情形（含移交后画面下刊后凹陷、破损、脱漆等情况），由乙方提请甲方现场查看确认后，由甲方在三个工作日内负责修复（大的交通事故和大修车辆除外）。若甲方不在约定时间修复车身凹陷、破损、脱漆部分，乙方有权对甲方处以500元/辆/天的违约金（下雨天不计），违约金在向甲方支付租金时扣除”。诚然，广告媒体的品相和品质决定着广告效果和广告业务量及广告收益。车身广告必然要求车身应当外观美观，确保广告效果，实现车身广告经营目的。同时，合同法第二百二十条规定“出租人应当履行租赁物的维修义务，但当事人另有约定的除外”。因此维修公交车辆，使其符合上刊广告，是南充公交的合同义务。从巴蜀传媒2015年6月23日、6月24日等向南充公交发函要求维修的情况，以及2015年7月2日等南充公交的复函看，虽然存在有少量公交车需要维修而未维修的情形存在，但考虑到该数量占整个租赁物（公交车）比例较小，以及公交车运营需遵循社会公共需要的情况，这本身不是南充公交违约问题，而是双方在履行租赁合同过程中，相互沟通、相互理解的问题。因此，巴蜀传媒关于南充公交迟延修车违约的诉讼主张，不予支持。 （三）是否迟延派车。《租赁合同》第五条第（二）款约定，南充公交在接到巴蜀传媒的调车通知后，未按要求将清洗后车辆开到指定广告制作场地，则构成违约，应按每车每天向巴蜀传媒公司支付500元的违约金。巴蜀传媒称南充公交共有103车次的派车日期晚于巴蜀传媒公司申请的调车日期，因此该103车次构成迟延派车。但在履行租赁合同中，巴蜀传媒对南充公交的相关派车时间从未提出异议，也未就迟延调车发函要求南充公交公司承担违约责任。同时，巴蜀传媒所举证据，不能清楚证明南充公交公司延迟派车的具体车次及天数。再结合自签订租赁合同以来，至引发诉讼时止，在履行租赁合同过程中，双方可能存在相互配合、相互协调的问题。因此，巴蜀传媒关于南充公交延迟派车的诉讼主张，不予支持。 （四）停止派车是否违约。巴蜀传媒称南充公交于2015年8月5日及2015年11月5日全面停止调车85天，其行为严重违约，同时应扣减相应租金4191486元。南充公交辩称停止派车79天系因巴蜀传媒违约未付租金所致，且停止派车对巴蜀传媒的已上刊广告并无影响。按照《租赁合同》第四条第（二）款约定，如果巴蜀传媒未按时足额支付租金，则一律不得使用南充公交的车身广告位。南充公交有权在巴蜀传媒未足额交付租金的前提下停止派车。结合巴蜀传媒的第二期租金交付后，南充公交即恢复派车的情况看，南充公交的行为并不违约。巴蜀传媒主张扣减停止调车期间的租金，但其已上刊广告并未因南充公交停止派车而受影响；同时，巴蜀传媒既未提供因停止派车造成新广告无法上刊的证据，也未提供因停止派车造成损失的证据。故对巴蜀传媒关于扣减租金4191486元的主张，不予支持。 综上，在履行合同过程中，南充公交与巴蜀传媒因配合问题而产生争议，并非南充公交故意行为致使其履行合同不符合约定；且巴蜀传媒未举证证明因其所造成的损失。故对巴蜀传媒主张南充公交存在减少营运车辆、延迟修车、延迟派车和停止派车等行为违约，并进而应由南充公交承担违约责任的请求，不予支持。 二、关于巴蜀传媒是否存在违约行为和是否应当承担违约责任的问题。 （一）未付租金是否违约。《租赁合同》附件2《车身广告经营权租金支付明细表》载明第一期租金交纳的期间是2014年11月17日，第二期租金交纳时间是2015年6月25日前，第三期租金交纳时间是2015年9月25日。巴蜀传媒未按约定的2015年9月25日前给付第三期租金。巴蜀传媒辩称其拒付租金是因南充公交违约而行使的先履行抗辩权和不安抗辩权。依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、第六十八条规定，因《租赁合同》并未约定南充公交保持全部公交车正常营运、及时维修和调派车辆是巴蜀传媒支付第二期租金的前提条件，故不存在南充公交先履行上述义务后巴蜀传媒才履行支付第三期租金义务的先后顺序，因此巴蜀传媒先履行抗辩权的辩解理由不能成立。同时，南充公交已履行了主要合同义务，虽履行合同中有一定瑕疵，巴蜀传媒仅以此为由未依约按期交纳租金，已构成违约。行使抗辩权本质上是对先期违约的抗辩，系对抗违约行为的一种救济手段，巴蜀传媒作为本案的违约方，并不符合行使先履行或不安抗辩权的条件。 （二）未付租金的确定。 从2015年9月25日至合同解除的2015年12月29日，租金应为450万元+1800万元÷365天×4天＝4697260元。故对南充公交要求巴蜀传媒支付欠交租金4697260元的主张，予以支持。 三、违约金和其它费用的确定及承担。 （一）广告下刊及下刊费用的承担。 《租赁合同》第三条第（六）款约定，租赁合同到期后，巴蜀传媒须在15日内将广告下架并恢复移交时车身原色，南充公交应予配合，若到期未恢复，按3500元/辆向南充公交支付恢复费，由南充公交自行恢复。诉讼中，南充公交称巴蜀传媒的广告已经全部下刊。但其未提供下刊时间及由谁下刊的证据，故对南充公交要求巴蜀传媒对已上刊广告进行下刊并承担下刊费用的主张，不予支持。 （二）车身广告位占有费。 南充公交主张从2015年12月30日起的车身广告位占用费，虽提供了《公证书》证明于2016年6月14日至2016年6月16日间南充公交的公交车车辆的车身刊登有广告的车辆有151辆，但该证据并不能证明该广告为巴蜀传媒所有；同时，南充公交也未提供2015年12月30日后巴蜀传媒上刊广告的数量和占用天数的证据。故对南充公交车身广告位占用费的主张，不予支持。 （三）违约金的确定及履约保证金的承担。 1、《租赁合同》第八条第（二）款约定，乙方应根据本合同第四条第（二）款约定及时足额支付车身广告租赁费，每逾期一日按应付租金的万分之一支付滞纳金，如逾期30日仍未足额支付全部款项的，甲方有权解除本合同，并对已上刊广告进行了下刊处理，广告下刊相关费用由乙方自行承担，乙方并按本合同约定向甲方支付余下期限内租金总额30%的违约金。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款“约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”之规定，南充公交未提供因合同解除而造成损失的证据，余下期限内租金总额30%的违约金约定明显过高，结合本案合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，确定违约金数额为欠付租金的30%，即4697260元×30%＝1409178元。 2、履约保证金的处理。《租赁合同》第四条第（四）款“若因乙方违约致使合同被解除的，乙方无权要求甲方退还履约保证金”系关于重大违约予以处罚的约定，南充公交不同意退还履约保证金的主张有合同依据，予以支持。 判决： 一、被告（反诉原告）四川省巴蜀新形象广告传媒股份有限公司向原告（反诉被告）南充市公共交通有限责任公司支付租金4697260.00元； 二、被告（反诉原告）四川省巴蜀新形象广告传媒股份有限公司向原告（反诉被告）南充市公共交通有限责任公司支付违约金1409178.00元； 三、驳回原告（反诉被告）南充市公共交通有限责任公司的其他诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）巴蜀传媒四川省巴蜀新形象广告传媒股份有限公司的其他反诉请求。 以上第一、二项判决，此款限于本判决生效后十日内付清。 如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费136932元，由原告（反诉被告）南充市公共交通有限责任公司负担82387元，由被告（反诉原告）四川省巴蜀新形象广告传媒股份有限公司负担54545元；反诉受理费100000元，由被告（反诉原告）四川省巴蜀新形象广告传媒股份有限公司负担73200元，原告（反诉被告）南充市公共交通有限责任公司负担26800元。 本院二审查明事实与一审一致。 本院认为，本院发生法律效力的（2016）川13民终98号民事判决已经认定，巴蜀传媒和南充公交均以对方未按合同履行义务，存在违约行为，并提出相应诉讼的主张均不能成立。该判决对双方诉争事实及主张具有既判力。巴蜀传媒在本案中再行主张南充公交承担违约责任，系重复主张，应不予处理。 南充公交在巴蜀传媒欠付第三期租金的情况下，于2015年12月29日向巴蜀传媒发出《关于解除〈车身广告经营权租赁合同〉的复函》载明：从2015年12月29日起解除车身广告经营权租赁合同。该通知到达巴蜀传媒即产生法律效力，双方合同从2015年12月29日解除。合同解除后，南充公交负有减损义务。在市场行情变化未能另行招租的情况下，南充公交怠于清除部分车身广告，系自身消极行为所致。任何人不得基于自己的不当行为谋取利益，南充公交基于自身消极行为主张后续占用费的请求不能成立，原审不予支持并无不当。 巴蜀传媒欠付第三期租金，应当按照迟延付款的规定承担违约责任，即在基准利率的基础上上浮30%承担逾期付款利息和违约金。原审判决违约金数额与按照基准利率上浮30%承担逾期付款利息和违约金计算的数额相当，可予维持。 违约责任以补偿性为主，以处罚性为辅。不予退还保证金和承担逾期付款违约金性质均属于违约责任，原审因欠付租金判决了违约金，同时支持不予退还保证金系对同一违约行为进行重复评价，应予纠正。上诉人巴蜀传媒该上诉理由成立，予以支持。 依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下： 一、维持南充市顺庆区人民法院（2017）川1302民初711号民事判决第一、二、三项； 二、撤销南充市顺庆区人民法院（2017）川1302民初711号民事判决第四项； 三、上诉人南充市公共交通有限责任公司退还上诉人四川省巴蜀新形象广告传媒股份有限公司履约保证金2500000.00元； 四、驳回四川省巴蜀新形象广告传媒股份有限公司其他诉讼请求。 上列判项品迭后，上诉人四川省巴蜀新形象广告传媒股份有限公司共应支付上诉人南充市公共交通有限责任公司3606438.00元，此款限于本判决生效后十日内付清。 一审案件受理费负担不变；二审案件受理费110469元，由上诉人南充市公共交通有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  王维登 审判员  韩 莉 审判员  董 行 二〇一九年九月二十四日 书记员  朱 丹