广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0106民初415号原告：广州永妙科技有限公司，住所地广东省广州市番禺区大石街大兴村沿江中路19号310。法定代表人：邓沛华。委托诉讼代理人：李丽平、观晓珠，分别系广东红棉律师事务所律师及实习人员。被告：广州市美格文化旅游有限公司（原广州市天南地北国际旅行社有限公司），住所地广东省广州市天河区黄埔大道西74号花城汇负二层（部位：西侧区域B201-T号铺）法定代表人：马志凯。被告：马志凯，男，1971年7月29日出生，汉族，住广东省广州市海珠区。两被告共同委托诉讼代理人：王红寨、魏麟阁，均系广东格林律师事务所律师。原告广州永妙科技有限公司（以下简称永妙公司）与被告广州市美格文化旅游有限公司（以下简称美格公司）、马志凯承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告永妙公司的委托诉讼代理人李丽平及被告美格公司、马志凯的共同委托诉讼代理人魏麟阁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告永妙公司向本院提出诉讼请求：1．美格公司向永妙公司支付工程款879000元及违约金（违约金以工程总价5860000元的百分之一每天的标准，从2018年1月25日起计算至实际清偿之日止）；2．马志凯对上述债务承担连带清偿责任；3．美格公司、马志凯承担本案的诉讼费用。事实和理由：2017年12月，永妙公司与美格公司签订《特装工程安装合同》，约定由美格公司委托永妙公司负责合肥市魔幻世界城特装搭建工程。永妙公司已依承揽合同约定对魔幻城进行了制作、安装、搭建等全部义务，但美格公司拒不按约支付工程款。永妙公司与美格公司签订的合同是双方当事人的真实意思表示，对双方均有约束力，应依约履行。永妙公司作为承揽人已按照定作人美格公司的要求完成工作，交付工作成果，定作人美格公司理应给付报酬，但美格公司拒不支付。美格公司的行为已严重违反诚实信用原则，侵害了永妙公司的合法权益。被告美格公司辩称：永妙公司的主张与事实不符，永妙公司的请求无法律依据，请求法院予以驳回。理由如下：1．合同约定仲裁条款不明，不应该使用该条款。根据双方合同约定，本案是装修装饰合同纠纷，根据最高人民法院民事案由第一百条建设工程合同纠纷的规定，本案系装修建设施工合同，根据民事诉讼法司法解释的规定，本案属于专属管辖。本案合同施工所在地是合肥，故有管辖权的法院为合肥市的法院。根据民事诉讼法第二百四十七条的规定，天河区人民法院不具有审理本案的管辖权。2．本案为建设工程施工合同，永妙公司不具有施工工程、装饰装修的相应资质。3．案涉合同双方均未签字盖章，合同未生效未成立。永妙公司无权依据该合同向美格公司主张装修款。4．案涉工程中的二楼门口及万花筒项目永妙公司并未进行施工，无权向美格公司主张。实际上现有合肥公司就该款项向美格公司主张权利，美格公司也进行了部分结算。故永妙公司无权向美格公司主张其未施工部分。另案涉工程存在非法转包分包行为，不仅永妙公司不具有装修装饰的施工资质，其转包的实际施工人也不具有装修装饰资质。故根据上述司法解释之规定，签订的转包合同无效。5．因建设工程施工合同无效，美格公司主张对装修项目的工程总量、价款、质量进行鉴定，装修工程实际价款应以实际结果为准。6．案涉工程验收工程及竣工报告、结算报告及计算书均为虚假材料且未经过美格公司盖章确认，不具有法律效力。7．本案的实际签订合同人为何志光，永妙公司实际属于何志光设立，案涉特装合同中约定应由永妙公司完成部分工程实际上是由何志光指挥美格公司的员工自行购买材料进行安装。根据合肥实际施工的公司向美格公司主张拖欠工程款的过程，美格公司认为另一部分工程实际上是由合肥公司进行了施工，永妙公司并没有参与实际施工。在美格公司发现这些事实后，美格公司结合永妙公司工程价款过高，对比同行业对比广州同样装修工程款，工程款存在过高的情形，且整个合同均由何志光一手负责等事实，美格公司认为合同无效。8．美格公司怀疑已支付的款项可能进入了何志光等人的个人帐户，且永妙公司年检报告显示收入为O元，印证永妙公司可能为何志光设立的空头公司，证明案涉合同系无效合同。为查明本案事实，请求法院调查何志光与永妙公司的关系，并调查永妙公司的财务状况和银行流水。9．合同约定按照1%每天的标准计算违约金，违约金计算标准过高，有失公平，应按照银行同期贷款利率计算，且合同无效，美格公司不应支付违约金。被告马志凯辩称：马志凯不是本案适格被告，马志凯只是美格公司的股东，永妙公司要求马志凯承责无法律及事实依据。经审理查明：2017年12月12日，美格公司（甲方）与永妙公司（乙方）签订《特装工程安装合同》，该合同约定：美格公司委托永妙公司负责合肥市魔幻城世界特装搭建工程，工程日期为2017年12月6日至2018年2月1日，施工地点为合肥市天珑广场，验收时间为永妙公司于合同首期款到帐日起1个月内完成1楼所含全部项目并于5天内组织验收，在2018年2月1日前完成合同所有项目并于5天内组织验收。总计工程款4800000元，自合同签字生效后三日内支付2400000元，所有项目安装完成支付1440000元，全场软装完成支付720000元，竣工验收起计一年后七天内支付240000元。若美格公司未按时支付工程款，每延误一天，向永妙公司赔偿经济损失为案涉工程总价百分之一的违约金。美格公司在该合同甲方处加盖合同专用章确认，美格公司的员工何志光在该合同甲方代理人处签字确认。2018年1月28日，何志光在工程竣工验收报告建设单位代表处签字，确认案涉工程质量合格，按照工期完工，通过验收，同意交付使用。同日，何志光在工程结算书建设单位代表处签字，确认案涉工程特装4800000元，增加工程夜光馆布置640000元，二楼门头270000元，万花筒，45度镜150000元，建设单位应付的总工程款为5860000元。美格公司于2017年12月14日向永妙公司支付2400000元；于2018年1月19日向永妙公司支付1440000元；于2018年5月22日向永妙公司支付424000元；于2018年8月28日向永妙公司支付424000元；于2018年10月10日向永妙公司支付293000元，上述共计4981000元。2018年9月22日，2018年10月7日，2018年11月30日，美格公司分别向永妙公司出具银行支票三张，支票金额各为293000元，共计879000元，但上述三张支票均被银行退票。另查明，美格公司原名广州市天南地北国际旅行社有限公司，后于2018年7月2日变更名称为美格公司，美格公司为自然人独资的有限责任公司，公司股东为马志凯。本院认为：美格公司对于《特装工程安装合同》上加盖的美格公司合同专用章的真实性予以确认，故美格公司与永妙公司签订《特装工程安装合同》，是双方真实的意思表示，内容未违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效。何志光作为美格公司的员工在《特装工程安装合同》的代理人处签字，后又于2018年1月28日签字确认案涉工程竣工验收并签字确认案涉工程的总工程款为5860000元，美格公司未对何志光的上述签字的真实性予以否认，亦未申请鉴定，故对于何志光上述签字的真实性，本院予以确认。何志光作为签约代理人在工程结算书上签字，其签字的行为足以构成表见代理，对美格公司发生法律效力，故本院确认案涉工程已竣工并通过验收且总工程款为5860000元。美格公司已向永妙公司支付工程款4981000元，剩余879000元未付，故美格公司应向永妙公司支付剩余款项及逾期付款的违约金，违约金以美格公司开具支票同意向永妙公司付款的次日起计付，且双方约定的违约金计算标准过高，本院酌情调整违约金的计算标准为按年利率24%计付。综上，美格公司应向永妙公司支付余款879000元及利息（利息以293000元为计算基数，自2018年9月23日起至2018年10月7日止；以586000元为计算基数，自2018年10月8日起至2018年11月30日止；以879000元为计算基数，自2018年12月1日起至本判决确定的给付之日止，均按年利率24%计付），对于永妙公司超过上述部分的违约金主张，本院不予支持。基于何志光代表美格公司签具工程结算书并由美格公司同意付款，美格公司对于案涉工程的质量、总价款并未提供反证予以推翻，且质量问题属于反诉主张，美格公司未提出反诉，本案不予调处。至于马志凯的责任问题。美格公司为一人有限责任公司，马志凯为美格公司的股东，马志凯未能举证证明美格公司的财产独立于其自己的财产，故应对美格公司的上述债务承担连带清偿责任。美格公司主张何志光与永妙公司存在关联关系，但未提供证据证明，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第一百零七条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告广州市美格文化旅游有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告广州永妙科技有限公司支付879000元；二、被告广州市美格文化旅游有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告广州永妙科技有限公司支付利息（利息以293000元为计算基数，自2018年9月23日起至2018年10月7日止；以586000元为计算基数，自2018年10月8日起至2018年11月30日止；以879000元为计算基数，自2018年12月1日起至本判决确定的给付之日止，均按年利率24%计付）；三、被告马志凯对于被告广州市美格文化旅游有限公司的上述第一、二项债务承担连带清偿责任；四、驳回原告广州永妙科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决所指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费14700元，财产保全申请费5000元，共计19700元，由原告广州永妙科技有限公司负担532元，被告广州市美格文化旅游有限公司、马志凯负担19168元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  刘永纯人民陪审员  肖建香人民陪审员  李杏容二〇一九年九月十八日法官助理林洁玲书记员余颖蓉杨春霞