上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0116民初8828号原告：成都悦得软包装材料有限公司，住所地四川省成都市新都卫星城工业区君跃路。法定代表人：何从，总经理。委托诉讼代理人：翁嘉，公司员工。被告：杨现玲，女。原告成都悦得软包装材料有限公司诉被告杨现玲劳动合同纠纷一案，本院于2019年7月3日受理后，依法适用简易程序，分别于2019年8月12日及2019年9月3日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称，原、被告因解除劳动合同发生纠纷，被告依法向金山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会作出金劳人仲（2019）办字第574号裁决书。现原告对裁决结果不服，故起诉来院，请求法院判决1、原、被告不存在解除劳动合同的情形，无需支付被告解除劳动合同补偿金33,164.04元；2、无需支付被告2019年1月1日至2019年1月17日工资1,572.41元；3、无需支付被告2019年1月1日至2019年1月17日提成2,479.17元；4、诉讼费用由被告承担。被告书面辩称，原、被告于2015年8月4日签订劳动合同，工作岗位为销售员，被告的工资组成方式为基本工资加销售提成，提成需要预留10%，该部分于下一年春节前发放。原告长期拖欠发放提成，又拖欠发放2019年1月1日至1月17日的工资，故被告以“原告不提供劳动条件，未及时、足额支付劳动报酬”为由解除了劳动合同。请求维持仲裁裁决。经审理查明，原、被告于2015年8月4日签订劳动合同并建立劳动关系。2015年9月28日，中国软包装集团董事局秘书处出具了《关于各软包装科技园BOPP薄膜销售及后勤文员薪资与绩效考核标准的公告》，其中写明了绩效奖励总额的90%于每月25日予以发放，预留10%绩效奖励于年终发放。员工如发生辞退、辞职、离职，则不再享受该绩效考核奖金（含未发放部分）。2019年3月5日被告以原告不提供劳动条件、未及时足额支付劳动报酬为由提出辞职。被告于2019年4月18日提起劳动仲裁。金山区劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月19日作出金劳人仲（2019）办字第574号裁决书。诉讼中因被告未到庭，本院无法调解。另查明，2019年2月1日原告发放了2017年11月1日至2018年10月31日预留提成8,476.95元。原告未发放被告2019年1月1日至1月17日的工资及提成。以上事实，由原告提供的原、被告主体信息、金劳人仲（2019）办字第574号裁决书、答辩状及当事人陈述等证据证实。本案争议焦点为：1、原告发放劳动报酬的合理性。原告发放劳动报酬时基本工资依据劳动合同，提成主要依据《关于各软包装科技园BOPP薄膜销售及后勤文员薪资与绩效考核标准的公告》。本院认为，用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，有权依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平，故该公告中关于预留10%绩效奖金于年底发放并无明显不当。但本院同时认为，用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。公告中关于如员工发生辞退、辞职、离职，则不再享受绩效考核奖金（含未发放部分）的内容，根据原告庭审中的表述，绩效考核奖金即为销售员的提成;原告未提交证据证明该部分内容经职工代表大会或者全体职工讨论，故该部分内容本院不予采纳。2、原告是否存在解除劳动合同的情形，即原告是否存在没有给被告提供劳动条件，未及时、足额发放劳动报酬之情形。关于劳动条件，被告工作岗位为销售员，因被告未到庭且书面答辩状中亦未写明其岗位需要何种工作条件，且结合被告于2019年1月之前的收入情况并无异常，本院对被告所述原告未提供劳动条件的主张难以采信。关于劳动报酬，根据《关于各软包装科技园BOPP薄膜销售及后勤文员薪资与绩效考核标准的公告》，其中写明预留10%绩效奖励于年终发放。但根据本案查明的事实，被告2017年11月1日至12月31日的绩效应于2017年终发放，但原告直至2019年2月1日才发放；被告2018年11月1日至12月31日的绩效至今尚未发放，故原告明显存在未及时、足额发放劳动报酬之情形。故被告有权依法解除劳动合同。关于被告2019年1月1日至3月5日的报酬。原告对2019年1月1日至1月16日的出勤无异议。对于1月17日，原告认为被告当日去提起了劳动仲裁，不可能在上班。1月21日被告虽有上班打卡记录，但无下班打卡记录。1月23日至1月31日，被告自述已经向总经理请事假。2月1日至2月28日提供了医嘱病假，但原告认为该病假涉嫌伪造。3月1日至3月5日被告亦认为其已口头请假。本院认为，根据答辩书中被告的自认，其1月17日提起了仲裁，与考勤记录相悖，本院对该日被告出勤不予确认。1月23日至1月31日及3月1日至3月5日，被告称已口头向单位领导请假，但未提交证据证明其主张，本院不予采信。2月1日至2月28日被告提交的医嘱病假，原告提交证据证明四川省骨科医院网站及电话查询均无名为姜燕的医生，被告仲裁及庭审过程中均未作出合理解释，故本院亦不予采信。综上，本院确认被告于2019年1月1日至1月16日出勤，原告应当支付被告该期间的工资和提成。原告确认被告工资标准为2,850元/月，故被告应得工资1,834.50元（2850/21.75*14)。原告确认被告1月提成的90%为2,479.17元，则被告1月全部提成应为2,754.63元。故被告2019年1月1日至3月5日的劳动报酬为4,589.13元。关于经济补偿金。本院认为，因用人单位未及时足额支付劳动报酬的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付，六个月以上不满一年的，按一年计算。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。被告自2015年8月4日签订劳动合同，于2019年3月5日解除劳动合同，已满3年6个月，故原告应当按照被告辞职前12个月（2018年3月至2019年2月）的平均工资支付被告4个月的工资作为解除劳动合同补偿金。根据裁决书查明的事实，被告2018年3月至2019年2月的工资应当包含四部分，第一部分为2018年3月至12月原告支付被告工资和提成95,440.49元；第二部分为2018年3月至10月预留提成5,651.30元（8476.95/12*8）；第三部分为2018年11月至12月被告尚未发放的预留提成1,412.82元（8476.95/12*2），关于该部分，原告诉请及被告答辩书中均未主张，故本院仅在计算时作为依据；第四部分为2019年1月至2月劳动报酬4,589.13元，合计107,093.74元，故被告平均工资为8,924.48元/月。综上，原告应支付被告经济补偿金35,697.92元。依照《中华人民共和国劳动法》第四十七条、第七十七条、第七十八条、《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第三十条、三十八条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告成都悦得软包装材料有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告杨现玲解除劳动合同经济补偿金35,697.92元；二、原告成都悦得软包装材料有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告杨现玲2019年1月1日至2019年1月16日工资1,834.50元；三、原告成都悦得软包装材料有限公司应于本判决生效之日起十日内支付被告杨现玲2019年1月提成2,754.63元；四、驳回原告的其他诉讼请求。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由原告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 李 江二〇一九年九月五日书记员 唐若愚附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第四十七条用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益，依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。第七十七条用人单位与劳动者发生劳动争议，当事人可以依法申请调解、仲裁、提起诉讼，也可以协商解决。调解原则适用于仲裁和诉讼程序。第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国劳动合同法》第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。……第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：……（二）未及时足额支付劳动报酬的；……第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。三、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。……