江苏省扬州市邗江区人民法院民 事 判 决 书(2018)苏1003民初6356号原告：余福田，男，1962年7月6日出生，汉族，住仪征市。委托诉讼代理人：杨玉林，江苏中立信律师事务所律师。被告：扬州华钟毛纺织有限公司，住所地在扬州维扬经济开发区。法定代表人：周恩，该公司董事长。委托诉讼代理人：陶松林，江苏石立律师事务所律师。委托诉讼代理人：唐慧，江苏石立律师事务所律师。原告余福田与被告扬州华钟毛纺织有限公司（以下简称华钟毛纺公司）劳动争议一案，本院于2018年8月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告余福田及其委托诉讼代理人杨玉林、被告华钟毛纺公司的委托诉讼代理人陶松林、唐慧到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告余福田向本院提出诉讼请求：1、撤销扬州市邗江区劳动人事争议仲裁委员会作出的扬邗劳人仲案字〔2018〕第72号仲裁裁决书；2、被告支付违法解除劳动合同的赔偿金29750.8元；3、被告支付劳动合同解除前2年的加班工资19725.82元；4、被告支付2017年10月、11月工资4670.8元；5、被告支付未依法签订无固定期劳动合同的双倍工资差额7777.4元。庭审中，原告变更第3项诉讼请求为“被告支付劳动合同解除前2年的加班工资18648元”、第4诉讼请求为“被告支付2017年10月、11月工资3478元”、第5项诉讼请求为“被告支付未签订无固定期劳动合同二倍工资5328元”。事实和理由：仲裁裁决事实认定错误。一是对原告的工资标准认定错误，日工资标准应按照2017年7月1日起的月工资1890元计算。二是根据法律规定，用人单位应当保存劳动者的考勤记录、工资发放表等二年，如不能提供承担不利后果。原告主张支付加班工资为两年，仲裁裁决只认定了2017年1月至11月期间的存在部分加班，存在错误。三是被告因单位效益不好，需要裁减劳动者，又不愿意支付经济补偿金，违法辞退原告，依法应支付违法解除劳动合同的赔偿金。被告华钟毛纺公司辩称：仲裁裁决书裁决正确，请予以维持。原告系主动离职，被告不应当支付经济补偿金。请求驳回原告的不当诉求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据和事实认定如下：2013年7月，原告到被告处工作，从事保洁工作。2015年7月23日，双方劳动合同期满后续签劳动合同，合同期限至2017年7月22日，合同到期后，原告仍在被告处工作，被告未再与原告续订劳动合同。2017年11月14日，原告未到被告处工作。2017年12月4日，被告车间主任吴杰勇向原告出具《离职结算单》：本公司员工余福田现已离开公司，还剩2个月工资尚未结清，具体如下，10月份上班天数27天，11月份上班天数20天，共47天尚未结算，按日工资74元，累计叁仟肆佰柒拾捌元。原告陈述，被告要求原告签字认可系原告自行离开公司，原告未签，上述离职结算单中的工资未发放。被告陈述是原告主动离职。原告提供2017年11月15日与被告华钟毛纺公司的生产厂长罗总的谈话录音，其中部分录音内容为“余：我就是问一下，你们要我回去的事就是辞退我的事，我想问一下厂里面什么原因辞退我？罗：你问这个问题啊，车间里反应你把顶针（设备名称）弄坏了，还跟工段长吵。…余：你是直接把我辞掉了还是什么？直接叫我回家还是停下来？不要含糊不清。罗：停下来，停下来你先赔这个，赔过了以后处分决定，四十几万赔偿款。…罗：你上什么班啊，你上班继续闯祸，四十万损失你再给我弄成八十万。余：那你就是不要我上班，直接回家了？…余：又不要我上班，又不要我不上班，你什么意思？罗：什么什么意思啊，你弄了四十万损失哪个赔？”。根据被告提供的2015年11月至2017年10月期间的考勤表及工资发放表，该期间原告共工作675.5天，2017年11月1日至14日期间休息日工作3天。被告已向原告发放加班工资1562元。原告解除劳动关系前十二月平均工资为1832元。2018年3月9日，原告向扬州市邗江区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、被告支付赔偿金14656元；2、被告支付二倍工资差额5328元；3、被告支付加班工资18648元；4、被告支付2017年10月、11月工资3478元；5、被告为原告办理社会保险转移手续。该仲裁委员会于2018年5月16日作出扬邗劳人仲案字〔2018〕第72号仲裁裁决书，裁决被告支付原告未签劳动合同的二倍工资差额5328元、加班工资3996元、2017年10月至11月工资3478元，合计12802元。本案争议焦点为：1、原告主张被告支付经济赔偿金有无事实和法律依据；2、原告主张的加班工资应如何计算。关于争议焦点一，本院认为，原告余福田陈述系被告华钟毛纺公司将其辞退，被告辩称系原告主动离职，原告就此举证了与被告公司的生产厂长罗总的谈话录音，录音中可以看出原告询问是否将其辞退，被告公司罗总要求原告先停下工作，赔偿给被告公司造成的损失，并未明确表示将原告辞退，故原告主张被告将其辞退无事实和法律依据，本院不予支持。但，因被告并未能提供证据证明要求原告停下工作的合理性，后也未能按约提供劳动条件，致原告未再去被告处工作，致双方之间的劳动关系解除，根据法律规定，被告应向原告支付经济补偿金。结合原告解除劳动关系前十二月平均工资及工作年限，被告应向原告支付经济补偿金8244元（1832元×4.5）。原告主张被告支付赔偿金无事实和法律依据，本院不予支持。关于争议焦点二，本院认为，用人单位应当按照劳动合同的约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。根据被告提供的考勤记录，原告自2015年11月至2017年11月期间存在加班的事实，原告主张扣除期间的工作日，按照日工资74元/天的标准计算200%的工资未超出合理范围，本院予以准许。即被告应支付原告加班工资为26418元﹝（675.5天-500天+3天）×74元/天×200%﹞，扣除被告已支付的加班工资1562元，被告应支付原告加班工资24856元。现原告仅主张被告支付加班工资18648元，系对其自身权利的放弃，本院予以确认。根据法律规定，劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对仲裁裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。现原告不服扬州市邗江区劳动人事争议仲裁委员会作出的扬邗劳人仲案字〔2018〕第72号仲裁裁决书而向本院提起诉讼，该仲裁裁决书不发生法律效力，原告主张撤销该裁决无事实和法律依据，应予驳回。因原、被告双方对被告向原告支付未签劳动合同的二倍工资差额5328元、2017年10月至11月工资3478元均无异议，本院予以确认。综上，原告的部分诉讼请求有事实和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告扬州华钟毛纺织有限公司于本判决发生法律效力之日起十日向原告余福田支付经济补偿金8244元；二、被告扬州华钟毛纺织有限公司于本判决发生法律效力之日起十日向原告余福田支付加班工资18648元；三、被告扬州华钟毛纺织有限公司于本判决发生法律效力之日起十日向原告余福田支付2017年10月、11月工资3478元；四、被告扬州华钟毛纺织有限公司于本判决发生法律效力之日起十日向原告余福田支付二倍工资差额5328元；五、驳回原告余福田的其他诉讼请求。如果被告未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告扬州华钟毛纺织有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江苏省扬州市中级人民法院。审 判 长  李 五审 判 员  谢云参人民陪审员  毛永华二〇一九年九月二十九日书 记 员  马 静