辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）辽01民初1020号原告：沈阳山盟建设集团有限公司，住所地沈阳市皇姑区巴山路54号。法定代表人：刘培华，该公司经理。委托诉讼代理人：王颖、崔永亮，均为辽宁同泽律师事务所律师。被告：辽宁东方创展置业有限公司，住所地沈阳市沈北新区神北路72-1号。法定代表人：梁淑荣，该公司经理。委托诉讼代理人：武甜甜，辽宁尧盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨涛，辽宁湘辉律师事务所律师。第三人：王凤仪，男，1963年5月25日出生，汉族，住址沈阳市沈河区。原告沈阳山盟建设集团有限公司（以下简称“山盟建设”）与被告辽宁东方创展置业有限公司（以下简称“东方创展”）及第三人王凤仪建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年8月3日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告沈阳山盟建设集团有限公司的委托诉讼代理人王颖、崔永亮、被告辽宁东方创展置业有限公司的委托诉讼代理人武甜甜、杨涛、第三人王凤仪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。沈阳山盟建设集团有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付拖欠的工程款本金18547304.06元；2.判令被告自2013年9月25日起至实际支付之日止按中国人民银行同期贷款利率支付延迟付款利息3441341.48元（暂计至2017年3月31日）；3.判令因被告拖欠原告工程款所造成的经济损失及赔偿金8599523.86元（暂计至2017年3月31日）；1－3项暂合计30588169.4元；4.判令被告承担本案诉讼费、鉴定费等全部费用。事实和理由：2013年期间，原告与被告签订《建设工程施工合同》、《建设工程施工协议书》等合同，约定被告将水晶蓝湾（一期）3组团2#、3#楼工程、沈阳世界湾生活社区24#、25#住宅楼工程、水晶蓝湾二期部分工程发包给原告施工。上述合同签订后，原告按约进场施工，但被告一直拖欠原告工程款，造成工程迟延，更给原告造成了极大的经济损失。根据上述事实与理由以及我国《合同法》、《民事诉讼法》的有关规定，原告特诉诸贵院，请求贵院依法裁判，保护原告合法权益，支持原告的全部诉讼请求。辽宁东方创展置业有限公司辩称，1.被告东方创展公司虽与原告签订了《建设工程施工合同》，但在原一审中，原告自认王凤仪为实际施工人，其并未参与施工，仅收取王凤仪管理费用。同时，在双方签订的施工合同中原告的委托代理人也为王凤仪，那么王凤仪在本案中，具有的表见代理的全部特征，其所有与本工施相关行均代表原告。并且，在王凤仪长时间的施工和结算过程中，均由王凤仪与被告东方创展公司进行结算、付款，原告对上述情况是知晓的，并认同王凤仪的代理行为，东方创展公司在与王凤仪施工结算中未有任何过错。2.王凤仪与被告结算的金额为1550000元，被告东方创展公司支付王凤仪工程款7118284.76元，支付王凤仪及原告抵顶房屋价款12098261元。支付给原告及王凤仪本案所涉工程款1900余万元，已远超过已应支付结算工程款金额，在此东方创展公司保留追索权利。3.（2018）辽民终247号民事裁定书将本案发回重审的理由并非原一审审理认定事实不清，证据不充分，而是认为原告具有主体诉讼资格，其诉权不应予以驳回，即原一审驳回诉讼的审理结果错误，应为驳回其诉讼请求，对原告实体权利予以驳回，因此才将本案发回重审，该发回程序对本案原事实审理部分未有任何影响。综上所述，答辩人恳请贵院驳回原告诉讼请求。第三人王凤仪述称，其是实际施工人，挂靠在山盟公司，在本案中已经同被告东方创展对账完毕，双方也签字，但钱没给，认为还欠838万元。王凤仪最初不同意山盟公司起诉，后经法院释明，王凤仪表示实际施工人的权利由山盟公司代为起诉，没有钱交纳诉讼费。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、合同签订情况2013年8月20日，原告山盟建设与被告东方创展签订《建设工程施工合同》。合同约定：第一部分。协议书。发包方（全称）：辽宁东方创展置业有限公司。承包方（全称）：沈阳山盟建设集团有限公司。一、工程概况。工程名称：水晶蓝湾（一期）3组团2#、3#楼建设工程。工程地点：沈阳市沈北新区沈北路国土局对过。工程内容：土建工程、给排水、采暖、电气、装饰。群体工程应附承包人承揽工程项目一览表（附件1）。二、工程承包范围。承包范围：土建、给排水、采暖、电气、内外装饰。三、合同工期。开工日期：2013年8月30日。竣工日期：2014年9月19日。合同工程总日历天数：417天。四、质量标准。工程质量标准：合格。五、合同价款。金额大写：壹仟捌佰柒拾万零柒仟捌佰零肆元肆角叁分元（人民币）。￥：18707804.43元。六、组成合同的文件。组成本合同的文件包括：1.本合同协议书；2.中标通知书；3.投标书及其附件；4.本合同专用条款附件；5.本合同通用条款；6.标准、规范及有关技术文件；7.图纸；8.工程量清单；9.工程报价单或预算书。双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分。七、本协议书中有关词语含义与本合同第二部分《通用条款》中分别赋予它们的定义相同。八、承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。九、发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。十、合同生效合同订立时间：2013年8月20日。合同订立地点：沈阳市。本合同双方约定双方签字、盖章后生效。合同尾部，原告被告签字盖章确认。2013年8月25日，原告、被告签订《建设工程施工协议书》，合同约定：发包方（甲方）：辽宁东方创展置业有限公司。承包方（乙方）：沈阳山盟建设集团有限公司。甲乙双方于2013年4月10日签订了关于甲方开发的“沈阳水晶蓝湾二期”项目工程的《建设工程施工合同》，双方经协商一致，现达成以下补充协议：一、工程概况。工程名称：沈阳水晶蓝湾二期工程。工程地点：沈阳市蒲河新城道义开发区。工程内容：3组团2、3#楼，2栋18层，建筑面积14562.49平方米。合同的组成。1.组成本工程合同的文件及其效力优先顺序和解释顺序为：（1）本协议及附件；（2）《建设工程施工合同》专用条款、通用条款；（3）标准、规范及有关技术文件；（4）图纸；（5）预算书。2.双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为本补充协议组成部分，并最优先解释适用。二、工程承包范围。1.甲方所提供的图纸与合同文件所显示的建筑、结构及配套工程，包括（但不仅限于）主体工程、内外墙砌筑工程、抹灰、外墙涂料、外墙保温、室内楼梯扶手、阳台栏板制作安装及粗装修工程、墙面及楼地面装饰类块料材料的供应安装、室内外给排水、地热工程、电力、照明、防雷接地工程、其他各机电、水系统预留孔洞、配管、箱体工程以及上述范围内的质量管理、协调和进度控制。（甲方外委工程详见附件1）。2.对甲方指定的材料、设备供应商和指定外委施工单位的施工配合及总承包管理。3.乙方负责办理工程施工属于乙方范畴的全部手续并承担相应全部费用，包括（但不限于）夜间施工、环保、交通、生活用水、临时设施、消防、安全、建筑施工排污、排渣、噪声超标、施工安全设防、施工合同鉴证等所有与承包工程施工相关的建设手续及全部费用及承包范围内的材料、设备、构配件和必要的结构检验、检测、试验（包括必要的破坏性试验）等全部费用及达到本合同工程质量等级要求的全部经济支出。4.整体工程档案资料收集、竣工图纸整理。5.甲方临时安排的其他工作。6.甲方有权按工程实际情况增加或减少已确定工程范围及项目或材料。三、工期1.工期自2013年8月30日到2014年8月30日竣工。2.乙方指定施工总体计划，确保所承包工程按期完工，由乙方申报并经甲方确认的施工进度计划视为双方对工期的认定，双方应严格执行。3.工期中已包括法定节假日、现场测试、提交竣工报告的时间、包括政府的各种规定及临时规定、通告对工期的影响等在内，双方应严格执行。4.任何一阶段工期的竣工日明显将延误时，甲方可要求对本工程的一个或多个部位优先完成。5.不影响关键线路或虽影响关键线路但需延长工期累计未超过五日的设计变更或工程量增加不顺延工期，但超过五日的，自第六日起开始计算天数顺延工期。当出现设计变更或工程量增加可能延误工期的，乙方有权要求相应延长工期；但甲方要求赶上工期的，乙方应采取相应的赶工措施确保工期，相应的赶工费用经甲方审核确认由甲方承担，但如该可能延误是由于乙方原因造成的，赶工费用由乙方承担。6.出现《通用条款》第13.1条规定的情形，但甲方已采取了必要的措施，包括调整工序等，并未实际影响工期的，工期不顺延。7.乙方未按《通用条款》第13.2条规定及时就延误的工期提出报告的，视为以上情况对工期无影响或虽有影响但乙方有必要措施无需延长工期或增加费用。8.乙方必须按照甲方要求工期组织施工，如因乙方资金不到位，而影响工程进度，达不到要求施工部位，影响工程工期，甲方有权将乙方清除出场，乙方须在接到甲方通知后10日内自行退场。9.工期顺延：发生以下原因并造成竣工日期拖延的，经甲方代表确认，工期相应顺延，其他情况工期不予顺延：A由于设计变更、工程量变化；B非乙方原因停电造成连续停工超过八小时；C于空中飞行物体坠落或其他非甲乙双方责任造成的爆炸、火灾、以及台风、大雨、暴雨、地震等；D其他不可抗力原因造成的停止；E由于甲方原因引起的延误。四、工地代表及有关人员。1.乙方须派遣具有国家认证资格的工程项目经理和高级技术人员，常驻工程现场，全面负责工程现场的管理和协调各工种及各外委施工单位间的纠纷，并负责技术档案资料的管理。所有甲方向项目经理发出的书面通知均应被确认为已发给了乙方，项目经理与甲方签署的相关如会议纪要、限价单等工程文件，视同乙方签署。项目经理及项目部的主要组成人员经甲方审批同意后，中途不得任意更换，如需更换需经甲方审批同意。2.甲方的签证手续须按甲方签证管理制度，经甲方指定人员签字并经甲方预算部门审核盖章后生效，缺一不可。3.甲方工程师无权修改合同，亦无权免除承包人在合同中的任何职责和义务。五、施工组织设计和进度计划。1.乙方应在合同签订后七日内向甲方报呈施工组织设计，经甲方和监理签字确认后，方可组织实施。甲方对施工组织设计的确认，不免除乙方作为专业性公司应负的责任。2.乙方所呈报的施工组织设计，须有针对性，能指导施工现场、可操作性，施工组织设计需经甲方确认，并加盖公章。3.施工组织设计需包括（但不限于）下列内容：工程概况、工程质量目标、工程工期目标（包括阶段性工期目标）、进度计划、人力、机械设备、材料计划、资金需求量计划、主要施工工艺和方法以及保证质量安全、降低成本等技术措施、防火、防盗、安全、成品保护和环保卫生等管理措施。4.施工组织设计中的进度计划，须由横道进度计划图分别表示。其中：横道图进度计划须包括整体进度计划并按《建筑工程施工质量验收统一标准》中关于分部、分项工程划分的规定，做出其承包工程中相应主要分部、分项工程的进度计划，乙方须按本合同的要求，在总工期的控制下，分列出各阶段的节点工期，并须有关键线路的显示。六、施工报告。在整个协议期间，乙方每周向甲方提交一份报告，详细说明工程的进度情况及要求延长的工期等，并附工程进度照片。施工日志主要内容包括（但不限于）：1.当日日期、气象情况记录；2.当日施工管理人员在岗及工人工种分布情况；3.现场施工环境情况记录，包括场地、空间、交通运输、照明、水、电灯情况，停水、停电灯时间的原因、责任方以及造成当日损失的工作时间和费用，周围建筑物及工程本身的沉降及位移变动情况等内容；4.工地材料、设备进场及检验情况，包括品种、规格型号、数量、生产厂家、检验审核结果等内容；5.当日工程质量情况记录，包括施工部位、施工中存在的质量问题、质量问题产生的原因、责任分析、质量问题整改措施及限期整改时间、复查时间等；6.当日隐蔽工程施工部位，验收情况描述记录；7.当日试验情况记录，包括机电设备调试、试运行记录和上水、暖气打压、有水房间防水、试水等；8.当日施工进度概述，并分析进度计划超前或之后的原因，改进方案等；9.当日有关协调问题记录，当天政府相关部门的检查情况记录；10.信息反馈情况，包括当日收到的计划变更、合理化建议、主要文件等，并核实变化的工程数量。七、材料、设备（略）。八、施工（略）。九、工程质量等级（略）。工程质量等级：合格（略）。十、竣工验收。十一、工程档案（略）。十二、结算（略）。十三、工程款的支付（略）。十四、竣工日前使用（略）。十五、合同解除及违约责任（略）。十六、其他事项（略）。原被告双方在合同尾部签字盖章。另外，双方签订《建设工程施工合同补充协议书》，合同约定：发包方（甲方）：辽宁东方创展置业有限公司。承包方（乙方）：沈阳山盟建设集团有限公司。甲乙双方于2013年4月10日签订了关于甲方开发的“沈阳水晶蓝湾二期”项目工程的《建设工程施工合同》，双方经协商一致，现达成以下补充协议：一、工程概况。工程名称：沈阳水晶蓝湾二期工程。工程地点：沈阳市蒲河新城道义开发区。工程内容：3组团2、3#楼，2栋18层，建筑面积14562.49平方米。原被告双方在合同尾部签字盖章。二、工程结算情况2018年11月23日，被告东方创展及王凤仪共同确认《工程结算汇总表》。该表记载，案涉4项工程审定金额合计15493525元。《工程结算汇总表》下方手写“东方创展与山盟建设王凤仪就3组团2#、3#楼、24#楼、25#楼，11组团4#、5#工程项目，双方确认最终结算价格为15,500,000元”，并有东方创展盖章确认，第三人王凤仪签字捺印。三、已付款情况经原告、被告及第三人核对，被告向原告及第三人支付工程款7118284.76元。四、房屋抵顶情况原告与被告签订案涉工程房屋《抵房认购书》，包括案涉工程项目建成房屋19套，相应认购书中记载了抵顶房屋的房屋面积、单价、地址楼号等具体信息。另外，2014年8月25日，《借条》载明：沈阳山盟建设集团有限公司现向辽宁东方创展置业有限公司借4套商品房办理抵押贷款事宜，用于清偿农民工工资，四套房屋总价款为2524272元（明细略）。上述四套房属于创展公司借给山盟公司，在处理完农民工工资事宜后，山盟公司应将上述四套房屋撤销备案，归还给东方创展，如不履行，抵顶山盟公司的工程款，超出部分山盟一次性返还给创展公司，如双方工程款已经给付完毕，则转为自然债权，由山盟公司向创展公司一次性支付现金清偿。上述事实，有《建设工程施工合同》、《建设工程施工协议书》、《建设工程施工合同补充协议书》及《工程结算汇总表》、付款明细、《抵房认购书》等在卷佐证，本院予以确认。本院认为，原告与被告签订建设工程施工时，王凤仪是以原告委托代理人名义签字，并且在施工结束后，对案涉工程进行结算时，是王凤仪与被告东方创展签署的《工程结算汇总表》，王凤仪主张是实际施工人，但同意原告主张工程款，故无论王凤仪是否是实际施工人，被告均有理由相信王凤仪代表合同相对方，故双方签订的《工程结算汇总表》对各方有约束力。案涉工程总造价应为15,500,000元。关于山盟建设及王凤仪提出的合同外变更、增项等签证问题，认为结算汇总表中没有涉及该款项，但因未能提供证据原件，且被告否认，故现有证据依据不足，本院对其主张不予采纳。关于已付款，因在合同履行中，山盟建设及王凤仪均参与了合同履行，所以已付款中山盟建设及王凤仪收款均为已付款，故已付款为7118284.76元。关于被告东方创展提出的以房抵顶工程款12172194元问题，因被告东方创展提供了抵房明细，并提供了抵顶手续，涉诉房屋已经按照指示交付完毕，故应视为已经初步抵顶工程款成立，如后期涉及其他纠纷时，双方再行解决，现有证据下本院无法认定抵顶工程款不成立。综上，因已付款加上抵顶工程款涉及的金额为19290478.76元，已超出双方结算的15500000元，故原告诉讼请求要求被告支付工程欠款的主张依据不足，本院无法支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告沈阳山盟建设集团有限公司诉讼请求。案件受理费202497元，由沈阳山盟建设集团有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省高级人民法院。审判长 刘 冬审判员 王 纪审判员 孙菁蔓二〇一九年九月二十五日书记员 杨俊驰本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。