温州市鹿城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0302民初7437号 原告：何朝文，男，1964年1月26日出生，汉族，住重庆市酉阳县。 委托诉讼代理人：黄菲，北京德恒（温州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吕燕萍，北京德恒（温州）律师事务所律师。 被告：温州市南浦实验中学，住所地浙江省温州市鹿城区南汇街道上吕浦10号。 法定代表人：屈小武。 委托诉讼代理人：庄克建，浙江六和（温州）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姜旭萍，浙江六和（温州）律师事务所律师。 原告何朝文与被告温州市南浦实验中学（以下简称南浦中学）劳动争议纠纷一案，原告向本院提起诉讼，本院于2019年7月9日受理后，依法适用简易程序，于2019年8月27日公开开庭进行审理。原告何朝文及其委托诉讼代理人吕燕萍、被告南浦中学委托诉讼代理人庄克建、姜旭萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告何朝文诉称：2016年11月，被告南浦中学招聘原告为其食堂厨师长一职。入职后，被告未为原告缴纳社会保险，直至2017年7月才开始缴纳。为此，原告只能于2017年5月一次性补缴了2016年11月至2017年5月的社保，共计6377.18元。原告任职以来任劳任怨，勤勤恳恳，每天加班加点，以校为家，并被评为优秀员工。2018年12月，被告后勤主管要求原告调离厨师长岗位，原告对此表示异议，并与被告协商换岗事宜，经协商一致后，被告要求原告重新签署工资标准为3800元/月的劳动合同。但被告在未与原告商量，甚至未提前告知原告的情况下，突然于2019年1月24日向正回老家过春节的原告送达《解除劳动合同通知》。而该通知上有关辞退原告的理由与事实完全不符，被告属违法解除劳动合同，应当支付赔偿金。2019年3月8日，原告向温州市劳动人事争议仲裁委提起劳动仲裁，该委置事实和法律于不顾，于2019年4月22日作出裁定书，驳回了原告的大部分仲裁请求，原告对此表示不服。诉请：1、判令被告违法解除与原告的劳动合同关系；2、判令被告支付2019年1月份工资差额1582.6元(6850-5267.4=1582.6元)；3、判令被告支付未提前一个月通知辞退原告的代通知金6850元；4、判令被告支付违法解除劳动合同赔偿金35435元(7087*2.5*2)；5、判令被告支付暑假补贴2010*2=4020元（2017年8月和2018年8月的暑假补贴)；6、判今被告赔偿应缴纳2016年11月至2017年5月社保而未缴纳所造成的经济损失6377.18元；7、判今被告为原告补缴2017年6月的社会保险；8、判令被告协助办理失业保险手续；9、判令被告向原告支付经济补偿金17717.5元（7087乘2.5）；10、本案诉讼费用由被告承担。 被告南浦中学辩称：1.原告严重违反用人单位纪律，旷工天数及扣分分数符合内部规定的解除情形，据此解除劳动合同无需支付经济赔偿金及代通知金。2.解除通知书上的经济补偿金系被告基于人道主义赠与，该款项未实际支付前，被告有权撤回赠与。3.被告已足额支付2019年1月工资，并根据仲裁裁决支付完毕开菜单的费用200元。4.寒暑假作为福利待遇，无需工作属客观事实，无法律规定应按照最低工资标准予以发放，仲裁参照停工停产期间工资予以计算，被告予以接受并已实际支付。5.社保诉请已超过诉讼时效；双方合同明确约定被告无需缴纳社保；主张社保损失并非本诉审理范围，应另行起诉。6.被告愿意配合原告办理失业保险手续。 经审理，本院认定事实如下：2016年11月，原告何朝文入职被告南浦中学担任厨师长一职。2017年3月1日，双方签订《劳动合同》，约定：合同期限从2017年3月1日起至2018年3月29日止；工作时间实行标准工时制。2016年10月至2017年5月，原告以灵活就业人员身份参加社保保险。2017年7月起，被告为原告参加社会保险。2017年被告印发《温州市南浦实验中学食堂员工考核奖惩制度》（下称《奖励制度》）并组织员工学习，原告在“本人已阅读”一栏中签字捺印。《奖惩制度》规定“厨师6点上班签到，下午最早下班2点；迟到或者没有完成工作任务早退一次者（以指纹签到为准）扣5分，旷工一天扣除全部奖金，旷工二天解除劳动合同；一个月内累计扣除20分或者连续两个月被扣分超过15分者，解除劳动合同”。2019年1月24日，被告向原告出具《解除劳动合同通知》，以原告2018年在工作中没有很好地落实厨师长一职的职责，不服从上级主管人员的管理，且多次与主管人员发生冲突为由，单方解除劳动，并注明按照其工作年限支付原告一次性经济补偿。 另查明一：原告2018年9月上班迟到6次，下班未考勤9次，旷工3次；2018年10月下班未考勤7次，旷工1天；2018年11月上班迟到1次，下班未考勤4次；2018年12月上班迟到5次，下班未考勤12次；2019年1月下班早退3次、未考勤4次，旷工2天。同期食堂其他两位工作人员的考勤系正常状态。 另查明二：2017年、2018年暑假期间为7月、8月，原告暑假期间工作一个月，未工作一个月，发放一个月工资。2019年1月1日-24日工资已支付。 另查明三：原告向温州市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2019年4月22日，温州市劳动人事争议仲裁委员会作出浙温劳人仲案（2019）0106号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人自本裁决书生效之日起十五日内给付申请人2017、2018年暑假期间工资3200元、2019年1月份工资差额200元，合计3400元；二、被申请人自本裁决书生效之日起十五日内协助申请人办理失业保险登记手续；三、驳回申请人的其他仲裁请求。 2019年6月26日，被告根据仲裁裁决书支付原告3400元。 原告不服仲裁裁决，诉至本院。 以上事实由原告提供的身份证、工商登记信息、解除劳动合同通知、历年参保证明、临时缴费核定单、庭审笔录、仲裁裁决书，被告提供的温州市南浦实验中学关于《温州市南浦实验中学食堂员工考核奖惩制度》通告、考核奖惩制度、公式栏、会议记录、考勤卡表、劳动合同书、工资发放表、报销清单及当事人陈述等证据予以证明。 本院认为，劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。关于经济赔偿金及代通知金（即用人单位未提前三十日以书面形式通知劳动者本人应支付劳动者一个月工资）。被告南浦中学颁布的《奖励制度》内容并未违反法律、行政法规及政策规定，且被告已就该《奖励制度》组织包括原告在内的食堂人员进行学习，实施过程中相关利害关系人亦未提出异议，故该《奖励制度》可以作为处理劳动争议的依据。原告在职期间，多次迟到、早退、旷工，未履行好厨师长一职，严重违反用人单位规章制度，被告据此解除双方的劳动合同符合法律规定，被告亦无需支付原告代通知金。原告提出系考勤机故障，但被告提供的同期食堂其他两位工作人员考勤信息均显示正常状态，故原告的陈述，本院不予采纳。 关于经济补偿金。本案不存在应当支付经济补偿金的法定情形，故被告关于《解除劳动合同通知》中支付经济补偿金的意思表示系“赠与”的抗辩意见，本院予以采纳。赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与，本案被告尚未将赠与财物交付原告，故其作出撤销赠与的意识表示，符合法律规定。被告主张支付经济补偿金的诉请，本院不予支持。 关于社会保险。一、2016年11月至2017年5月社保。原告申请仲裁要求被告补缴2016年11月至2017年5月的社保，仲裁未予以支持。而后，原告向本院起诉请求被告赔偿应缴纳2016年11月至2017年5月社保而未缴纳所造成的经济损失，两者均基于同一事实，该项诉讼请求与本案具有不可分性，应当合并审理。被告关于原告该项诉请并非本诉审理范围的抗辩理由，本院不予采纳。用人单位未为劳动者建立社保保险关系，劳动者通过其他渠道自行缴纳保险费，劳动者据此要求用人单位支付代为缴纳社会保险而支付的金钱的，不予支持。2016年10月至2017年5月，原告以灵活就业人员身份参加社会保险并自行补缴了社会保险费用，故原告请求被告赔偿未缴纳社保造成经济损失的诉请于法无据，本院不予支持。二、2017年6月社保。用人单位与劳动者不得约定免除缴纳社会保险费的义务，补缴社会保险费的实体权利保护期间为三年，故被告关于时效及约定免除缴纳社会保险费义务的抗辩意见，本院均不予采纳。被告未为原告缴纳2017年6月社会保险费，应予以补缴。 关于工资。一、2019年1月份工资差额部分。被告已于2019年1月24日单方解除劳动合同，故无需支付1月24日以后的工资。关于“开菜单”补贴差额200元，被告亦已在仲裁裁决后予以补足，故本院予以确认。二、2017、2018年暑假工资部分。停工、停产、歇业期间，劳动者未付出正常劳动的，应按照不低于当地人民政府确定的最低工资标准的80%支付工资。本案原告2017年、2018年暑假期间共计未工作两个月，未发放工资两个月。被告同意按照停产停工工资标准予以补足3200元，并已在仲裁裁决后予以发放，符合法律规定，本院予以确认。对原告超出该部分的诉请，本院不予支持。 关于失业保险手续。用人单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其享受失业保险待遇的权利，并将相关资料报送经办机构。原告符合申领失业保险金的条件，被告应当履行协助义务。 综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百八十六条，《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十九条、《浙江省失业保险条例》第二十一条、第二十九条，《浙江省企业工资支付管理办法》第二十二条的规定，判决如下： 一、被告温州市南浦实验中学自判决书生效之日起十五日内，按照人力资源和社保保障部门的规定，为原告何朝文办理2017年6月期间的社保保险，其中个人应承担部分的社会保险费由原告何朝文负责缴纳； 二、被告温州市南浦实验中学自判决书生效之日起十五日内协助原告何朝文办理失业保险登记手续。 三、驳回原告何朝文的其他诉讼请求。 案件受理费10元，予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。 审判员  苏惺 二〇一九年九月二十日 法官助理周奔 书记员夏红红