江西省玉山县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣1123民初2160号原告：姜吉富，男，1957年11月16日出生，汉族，江西省玉山县人，退休教师，家住江西省玉山县。委托诉讼代理人：吴荣，系江西帝经（玉山）律师事务所律师。被告：张涛，男，1998年6月27日出生，汉族，江西省玉山县人，驾驶员，家住江西省玉山县。被告：中国人寿财产保险股份有限公司平阳县支公司，住所地浙江省平阳县鳌江镇新河北路57-67号一至六层。负责人：李甫钻，系该公司经理。委托诉讼代理人：黄宗金，系江西时空律师事务所律师。委托诉讼代理人：林枭，系江西时空律师事务所律师。被告：中国大地财产保险股份有限公司温州分公司鹿城区营销服务部，住所地浙江省温州市鹿城区南浦路天利嘉园3-6幢201-1室、南浦路179号。负责人：黄广兴，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘燕飞，系该公司员工。原告姜吉富与被告张涛、中国人寿财产保险股份有限公司平阳县支公司（以下简称人寿财保平阳支公司）、中国大地财产保险股份有限公司温州分公司鹿城区营销服务部（以下简称大地财保鹿城区营销服务部）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年6月24日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月5日公开开庭进行了审理，原告姜吉富及其委托诉讼代理人吴荣、被告人寿财保平阳支公司的委托诉讼代理人林枭、大地财保温州分公司的委托诉讼代理人刘燕飞到庭参加诉讼。被告张涛经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。原告姜吉富向本院提起诉讼请求：一、判令被告赔偿原告误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金、后续治疗费等合计人民币142,066.75元，精神损害抚慰金在交强险责任范围内先予赔偿，其中1、医疗费：25,364.1元；2、护理费：150天×145元/天=21,750元；3、住院伙食补助费：34天×40元/天=1,360元；4、营养费：5,000元×20%=1,000元；5、残疾赔偿金：33,819元/年×18年×20%=121,748.4元；6、交通费：1,000元；7、精神损害抚慰金：10,000元；8、鉴定费：1,900元；9、后续治疗费：5,000元。二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：事实与理由：2019年2月27日9时15分许，原告驾驶二轮电动车，沿大畈-二渡关线由东向西行驶至玉山县临湖镇横溪村加油站路段时，遇驾驶员张涛驾驶车号为浙Ｃ×××××号小型客车从路外由北向南倒车进入大畈-二渡关线时，原告驾驶二轮电动车由于避让浙Ｃ×××××号小型客车，造成二轮电动车翻车后姜吉富受伤的交通事故。玉山县公安局交通警察大队出具的第361123420190001453号道路交通事故认定书认定，张涛负本起交通事故的次要责任，原告负主要责任。原告因伤在玉山县中医院住院治疗34天。原告的损伤程度经江西铭志司法中心鉴定为伤残九级，后续治疗费用为5,000元，护理期150日，营养期180日，支付鉴定费用1,900元。据悉，张涛驾驶的车号为浙Ｃ×××××号小型客车在被告人寿财保平阳支公司投保了交强险，在中国大地财产保险股份有限公司温州分公司鹿城区营销服务部处投保了商业险。后原、被告就赔偿事宜经协商未果。综上所述，张涛驾驶车辆发生事故，且其在本起事故中负次要责任，其理应按责赔偿原告的损失，被告作为车辆保险人亦应在其保险责任范围内承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请依法审处。被告张涛未作答辩，也未提交证据。被告人寿财保平阳支公司辩称，由于本次交通事故发生在被告张涛驾驶证被扣留期间，被告张涛属于无证驾驶，故我公司拒绝赔偿。另外交强险医疗费限额为1万元，医疗费应扣除无关联用药及15%非医保用药，住院伙食补助费、营养费、后续治理费属于医疗费赔偿范围，超出限额部分被告不承担赔偿责任；护理费天数从事故发生之日至计算定残前一日计94天，标准按90元/天计算金额为8,460元；残疾赔偿金按照重新鉴定的十级伤残计算金额为60,874元；交通费原告没有提供票据，不予认可；精神损害抚慰金过高，根据上饶市中级人民法院关于交通事故责任纠纷案件指导意见的规定，伤残十级金额为3,000元；鉴定费、诉讼费属于间接损失，我公司不予承担。被告大地财保鹿城区营销服务部辩称，1、我公司承保涉案标的车辆商业三者险100万，且不计免赔。根据交警部门责任认定涉案标的车辆属于次要责任，依据保险合同约定我公司对予超出交强险部分损失承担30%责任。2、玉山县交警队出具的道路交通事故认定书中认定，被告张涛在事故发生时，其驾驶证已累计扣分26分，驾驶证处于暂扣、停止使用状态，其驾驶行为实属无证驾驶，按照保险合同约定，我公司不负赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告姜吉富提交江西铭志司法鉴定中心司法鉴定意见书一份，以证明经鉴定原告的损伤程度为伤残九级，后续治疗费用为5,000元，护理期150日，营养期180日。被告大地财保鹿城区营销服务部对该份鉴定意见书伤残等级有异议，认为应该按照重新鉴定意见书认定伤残十级。对此本院分析认为，经江西求实司法鉴定中心重新鉴定，原告的伤残等级评定为十级，故本院采信重新鉴定意见，认定原告为伤残十级。本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。对有争议的事实，经审理查明，认定如下：原告姜吉富的伤残等级为十级。上述事实，有当事人陈述、姜吉富身份证、户口本、姜丽玲身份证、交通事故认定书、玉山中医院出院记录、疾病证明书、医疗费发票、费用清单、江西铭志司法鉴定中心司法鉴定意见书、江西求实司法鉴定中心重新鉴定意见书、驾驶证、行驶证复印件、强制险保单（抄本）、中国大地财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款等证据证实，并经本院庭审查证所认定。本院认为，玉山县公安局交通警察大队对本次事故作出的《道路交通事故认定书》认定事实清楚、适用法律准确、责任划分适当，各方当事人又不持异议，故本院对该事故认定书予以采信；根据事故认定书的认定，姜吉富负本起道路交通事故的主要责任；张涛负本起道路交通事故的次要责任。由于在本次事故中姜吉富驾驶的是二轮电动车，故本院酌定由姜吉富承担60%的责任，由张涛承担40%的责任。由于被告张涛驾驶的浙Ｃ×××××交强险，在大地财保鹿城区营销服务部投保了保额为100万元的商业第三者责任保险，并投保了不计免赔；且本次交通事故发生在保险期限内，故此根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，原告的相关损失应由被告人寿财保平阳支公司、大地财保鹿城区营销服务部分别在交强险责任限额及商业保险合同限额范围内先进行理赔，如有不足再由被告张涛进行赔偿。被告人寿财保平阳支公司辩称被告张涛在驾驶证被扣留期间驾驶车辆，属于无证驾驶，不承担理赔责任。对此本院分析认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条规定，有下列情形之一导致第三人人身损害，当事人请求保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，人民法院应予支持：（一）驾驶人未取得驾驶资格或者未取得相应驾驶资格的。显然，本案中被告人寿财保平阳支公司作为肇事车辆的交强险投保机构，其以被告张涛在驾驶证记分超过12分、被扣留期间驾驶车辆，属于无证驾驶，在此情形下发生交通事故，导致原告受伤保险公司应当免赔的辩称意见，无事实依据，也于法相悖，本院不予采信；对于原告方要求该公司在第三者强制保险责任限额范围内赔偿其经济损失的请求，本院予以支持。被告大地财保鹿城区营销服务部辩称被告张涛在事故发生时，其驾驶证累计已扣26分，驾驶证处于暂扣、停止使用状态，其驾驶行为实际上属于无证驾驶，不承担理赔责任。对此本院分析认为。其一、驾驶证状态为“违法未处理、超分”其一、驾驶证状态为“违法未处理、超分”，只能表明违章驾驶行为尚处于未处理状态，其驾驶证超过12分并非最终局的处理结果，并不属于无证驾驶的情形，只有交警部门对其驾驶证实施了扣留、暂扣、吊销、注销等具体行政行为，才属于最终局的处理结果。本案中，玉山县公安局交通警察大队出具的道路交通事故认定书中虽认定，被告张涛的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第二十八条：“机动车驾驶人在机动车驾驶证丢失、损毁、超过有效期或者被依法扣留、暂扣期间以及记分达到12分的，不得驾驶机动车”之规定，结合被告张涛驾驶证的详细信息只能认定其存在累积记分26的事实，但不能据此推定本次交通事故发生时，被告张涛的驾驶证处于扣留、暂扣状态；被告大地财保鹿城区营销服务部也未就此提供相应证据予以证明；故不应将张涛驾驶证记分超12分后驾驶机动车扩大解释认定为被告张涛属无证驾驶。其次，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十条规定：“保险人将法律、行政法规中的禁止性规定情形作为保险合同免责条款的免责事由，保险人对该条款作出提示后，投保人、被保险人或者受益人以保险人未履行明确说明义务为由主张该条款不生效的，人民法院不予支持。”可见保险人对保险合同中免责条款的明确说明义务是保险法明文规定的义务，具有法定性、先合同性和主动性，保险人对免责条款未明确说明，将产生免责条款不发生法律效力的后果。本案中，被告大地财保鹿城区营销服务部提供的中国大地财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款第二十四条（二）3虽载明无证驾驶，驾驶证被依法扣留、暂扣、吊销、注销期间，属于保险人不负责赔偿的情形之一。但在责任免除条款中，并未将驾驶证记分超12分列入免责情形；另外被告大地财保鹿城区营销服务部未提供保险合同等证据证明其已经尽到充分的明确的提示、说明义务，亦未提供其他证据证明被告张涛有其他符合免责条款的情形。综上理由，对被告大地财保鹿城区营销服务部此抗辩意见，本院不予支持。对于超出交强险部分损失，由被告大地财保鹿城区营销服务部在商业险限额内按照40%进行理赔。若被告人寿财保平阳支公司、大地财保鹿城区营销服务部之后有充分证据证明被告张涛确系无证驾驶，无需承担理赔责任，可以另行向其就已支付的赔偿款向张涛进行追偿。原告姜吉富因本次交通事故造成的合理损失，经本院核定如下：1、医疗费，原告请求25,364.1元。本院经审核原告提供的医疗费票据，该项请求本院支持25,325.1元。被告人寿财保平阳支公司辩称原告医疗费应扣除无关联用药及15%非医保用药费用的意见，本院分析认为，我国相关法律及最高法院相关司法解释均未将非医保药费排除在医疗费的理赔范围之外，且未提供可替代用药的相关证据，也未明确指出原告用药中哪些属于无关联用药，故此本院对该辩称意见不予采纳。2、护理费，原告请求21,750元（150天×145元/天）。原告主张的145元/天计算标准超过被护理人当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准（136元/天）；护理天数按照鉴定意见150天计算；故此该项请求本院支持20,400元（136元/天×150天）。3、住院伙食补助费，原告请求1,360元（34天×40元/天）。该项请求未超过当地标准，本院予以支持。4、营养费，原告请求1,000元（5,000元×20%）。由于经重新鉴定原告的伤残等级为十级，故该项请求本院支持5,000元×10%=500元。5、残疾赔偿金，原告主张121,748.4元（33,819元/年×18年×20%）。由于经重新鉴定原告的伤残等级为十级，故该项请求本院支持60,874.2元（33,819元/年×18年×10%）。6、交通费，原告请求1,000元。本院根据原告的伤情，结合原告的实际住院治疗情况，故此该项请求本院酌情支持680元。7、精神抚慰金，原告请求10,000元。由于经重新鉴定原告的伤残等级为十级，故此该项请求本院酌情支持3,000元。8、鉴定费，原告请求1,900元。由于该笔费用原告提供了正规发票，且已实际支出，属原告的合理经济损失，本院予以支持。9、后续治疗费，原告现请求5,000元。该笔医疗费有江西铭志司法鉴定中心的司法鉴定意见书相佐证，且属于原告今后必然发生的费用，本院予以支持5,000元。上述9项损失，合计金额为人民币119,039.3元。综上所述，原告的诉讼请求过高，不合理部分本院不予支持。原告姜吉富的合理经济损失人民币119,039.3元，该损失由被告人寿财保平阳支公司先行在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿医疗费10,000元，在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿84,954.2元（护理费20,400元+残疾赔偿金60,874.2元+交通费680元+精神损害抚慰金3,000元），合计人民币94,954.2元。超出交强险限额部分损失24,085.1元（119,039.3元-94,954.2元），由被告大地财保鹿城区营销服务部在商业险三者险限额内赔付40%即9,634.04元（24,085.1元×40%）。被告张涛经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃进行答辩与质证的权力，不影响本院对案件事实的审查及对证据的分析认定。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告姜吉富因本次交通事故造成的各项经济损失由被告中国人寿财产保险股份有限公司平阳县支公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔付94,954.2元，由被告中国大地财产保险股份有限公司温州分公司鹿城区营销服务部于本判决发生法律效力之日起十日内赔付9,634.04元；二、驳回原告姜吉富的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案受理费3,142元，减半收取计人民币1,571元，由原告姜吉富负担375元，由被告张涛负担1,196元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上饶市中级人民法院。审判员  王卫敏二〇一九年九月三十日法官助理傅丽红书记员汪婷