山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁13民终5383号 上诉人（原审原告）：陈乃先，男，1967年3月27日出生，汉族，居民，住临沂市罗庄区。 委托诉讼代理人：王然鹏，山东元开律师事务所律师。 上诉人（原审原告）：临沂市万强陶瓷有限公司，住所地临沂市罗庄区付庄驻地。 法定代表人：吕文彬，经理。 委托诉讼代理人：张修强，山东矩量律师事务所律师。 上诉人陈乃先因与上诉人临沂市万强陶瓷有限公司劳动争议一案，不服山东省临沂市罗庄区人民法院(2019)鲁1311民初1539号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陈乃先及其委托诉讼代理人王然鹏，上诉人临沂市万强陶瓷有限公司的委托诉讼代理人张修强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈乃先上诉请求：1.请求撤销罗庄区人民法院(2019)鲁1311民初1539号民事判决第一项、第二项，依法改判临沂市万强陶瓷有限公司因未签书面劳动合同支付上诉人11个月工资33181元，支付违法解除劳动关系的赔偿金184006.5元；2.一、二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.本案诉讼时效从上诉人陈乃先知道或应当知道权利受到损害之日起计算，上诉人自本案仲裁之日才知道权利受到损害，未过诉讼时效；2.本案属于临沂市万强陶瓷有限公司违法解除劳动合同的情形，其应当支付陈乃先赔偿金184006.5元。 临沂市万强陶瓷有限公司辩称，同我方上诉意见。 临沂市万强陶瓷有限公司上诉请求：请求撤销罗庄区人民法院(2019)鲁1311民初1539号民事判决第一项，改判临沂市万强陶瓷有限公司无需向陈乃先支付经济补偿金；2.一二审诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.一审认定陈乃先构成仲裁时效中断系认定事实错误，来访事件转送单不能形成仲裁时效中断；2.临沂市万强陶瓷有限公司成立时间系2001年12月24日，即使计算经济补偿金也应从上诉人临沂市万强陶瓷有限公司成立之日起计算；3.陈乃先系主动辞职，并非被辞退。 陈乃先辩称，关于诉讼时效：陈乃先与万强陶瓷签订的解除劳动合同证明书之日即2017.5.10为双方劳动争议发生之日，根据最高院关于适用诉讼时效制度若干问题规定第十四条及最高院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释三第十三条，陈乃先认为自2017.5.10用人单位解除劳动合同后，陈乃先先后于2018.2.5、2018.8.21向有关部门主张过权利，诉讼时效应从2018.8.21开始计算；关于双倍工资时效问题，陈乃先请求万强陶瓷支付未签订书面劳动合同二倍工资可视为同意合同项下约定的具有整体性和关联性的定期给付之债，应作为整体之债对待，仲裁时效应从用人单位与其补签劳动合同之日或视为双方已订立无固定期限劳动合同之日起计算，本案中双方自2012.4.30所签订的劳动合同并非陈乃先所签，后用人单位并未补签合同，陈乃先主张的二倍工资差额并未超过时效，对该请求予以支持；关于经济补偿金的起算应从当事人入职之日起即1986计算至2017.5，经济补偿金发放31.5个月，请求法庭予以支持。 陈乃先向一审法院起诉请求：1.判令被告因没有签订书面劳动合同补发原告11个月工资33181元；2.判决被告支付原告赔偿金184006.5元；3.判决被告因没有缴纳原告的社会保险赔偿原告损失88352元；4.本案一切诉讼费由被告负担。 一审法院认定事实：原告陈乃先于1986年12月份到原临沂市厂从事烧窑工作，2001年12月24日被告临沂市万强陶瓷有限公司成立，原告继续在该公司工作。2017年5月10日，原被告双方签订劳动合同解除（终止）证明书。原告解除劳动关系前一年的平均工资为3016.5元。2018年2月5日，陈乃先信访至，其接待记录中载明陈乃先反映1986年12月份进厂，2017年5月份因没签订合同被辞退失业下岗，五险一金只给交了一项社会养老基础保障金（1986年12月至2009年12月份），陶瓷二厂破产后也没安置，要求保障金给交上、生活费、安置。2018年8月21日中共罗庄区委罗庄区人民政府信访局将陈乃先的来访（反映2017年万强陶瓷强迫其下岗，要求缴齐2009-2017年养老保险并领取失业金）转送给临沂市罗庄区人力资源和社会保障局。2018年10月26日临沂市罗庄区人力资源和社会保障局作出罗人社监令字【2018】第083号劳动保障监察责令改正指令书，2019年1月4日作出罗人社监理字【2018】第005号劳动保障监察行政处理决定书，要求临沂市万强陶瓷有限公司于十五日内补缴陈乃先2010年1月至2017年3月期间的社会保险费。2018年6月27日，原告申请劳动仲裁。2018年8月15日，临沂市罗庄区劳动人事争议仲裁院作出临罗劳人仲定字【2018】第255号裁定书，驳回陈乃先的全部仲裁请求。原告不服，诉至本院。庭审中，原告明确其诉讼请求为：1.未签订书面劳动合同的双倍工资差额33181元；2.因未缴纳社会保险要求解除劳动关系的经济补偿金92003元和违法解除劳动合同的赔偿金184006.5元。同时原告明确表示放弃其诉状中的第三项诉讼请求。被告认为原告诉求均已超过诉讼时效，双方劳动关系的解除是原告本人辞职造成的，原告诉求不符合法律规定。 一审法院认为，原告自愿放弃其第三项诉讼请求，系原告对其权利的自由处分，本院依法予以准许。现本案争议的焦点为：一、被告是否应支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资差额；二、被告是否应支付原告经济补偿金或赔偿金。关于争议焦点一，未签订书面劳动合同的双倍工资不属于劳动报酬的范畴，具有惩罚性赔偿金的性质，因此原告主张该诉讼请求的时效期间应从双倍工资最后履行期限届满之日起算。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资”的相关规定，《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行，被告应当支付原告双倍工资的时间为2008年2月1日至2008年12月31日。原告于2018年提起申诉，已超过法定的一年诉讼时效，对原告的该项诉求，法院依法不予支持。关于争议焦点二，首先关于诉讼时效问题，原、被告双方签订解除劳动合同证明书之日即2017年5月10日应为双方劳动争议发生之日，根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十四条“权利人向人民调解委员会以及其他有权解决相关民事纠纷的国家机关、事业单位、社会团体等社会组织提出保护相应民事权利的请求,诉讼时效从提出请求之日起中断。”和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十三条“当事人能够证明在申请仲裁期间内具有下列情形之一的，人民法院应当认定申请仲裁期间中断：（一）向对方当事人主张权利；（二）向有关部门请求权利救济；（三）对方当事人同意履行义务。申请仲裁期间中断的，从对方当事人明确拒绝履行义务，或者有关部门作出处理决定或明确表示不予处理时起，申请仲裁期间重新计算。”规定，原告自劳动关系解除后一年内至申请仲裁前，多次到街道、政府信访部门请求权利救济，其诉讼时效发生中断，对被告辩称原告该诉求已超过诉讼时效的主张，法院依法不予采纳。其次关于双方劳动关系解除原因问题，被告与原告签订的劳动合同解除（终止）证明书中载明“双方于2012年4月30日签订劳动合同，合同期限自2012年4月30日至2017年4月30日，因合同期满，本人辞职，依据劳动法规定，于2017年5月1日解除（终止）劳动合同”，但该字样不是原告本人所书写，在原告不予认可且经鉴定载明上述合同期限的劳动合同签名不是原告本人所签的情形下，被告未能提供原告要求辞职的其他相关证据，应承担举证不能的诉讼后果，对被告辩称原告系主动辞职的主张，本院依法不予采纳。根据原告陈述，系被告要求原告与其他单位签订劳动合同，应视为被告提出与原告解除劳动关系，原告在解除劳动合同证明书上签名，应视为双方协商一致解除劳动关系，且被告同时亦未为原告缴纳社会保险，故被告依法应支付原告解除劳动关系的经济补偿金。关于原告要求被告支付违法解除劳动关系的赔偿金的主张，证据不足，法院依法不予支持。最后关于经济补偿金数额问题，原告于1986年12月份到原临沂市厂工作，后连续在被告临沂市万强陶瓷有限公司工作，不论是改制还是其他原因，均系原告非因本人原因到被告处工作，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的相关规定，原告的工作年限应连续计算，同时根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”和《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。”的规定，结合原告的工作时间和平均工资数额，被告应依法支持原告解除劳动关系的经济补偿金64854.75元（3016.5元/月×21.5）。另因被告提供的劳动合同经鉴定不是原告本人所写，该鉴定费用应由被告负担。综上，为了保护当事人的合法权益,依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十三条、第三十四条、第三十六条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第九十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条、第十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第十四条、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第五条之规定，判决如下：一、被告临沂市万强陶瓷有限公司支付原告陈乃先解除劳动关系的经济补偿金64854.75元，于本判决生效后十日内履行；二、驳回原告陈乃先的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告临沂市万强陶瓷有限公司负担。鉴定费2600元，由被告临沂市万强陶瓷有限公司负担。 本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审查明的其他事实予以确认。 本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起施行，上诉人陈乃先自劳动合同法施行之日起就应当知道其权利受到损害，故陈乃先关于未签劳动合同支付双倍工资请求的诉讼时效应从其仲裁之日起计算的上诉请求，本院不予支持；陈乃先于2018年6月27日申请仲裁，于2019年3月11日提起诉讼，未提供临沂市万强陶瓷有限公司违法解除劳动合同的证据，应视为其与临沂市万强陶瓷有限公司协商一致解除劳动合同，但陈乃先同时请求经济补偿金和赔偿金，于法无据，故陈乃先关于临沂市万强陶瓷有限公司违法解除劳动关系应支付经济赔偿金的上诉请求，本院不予支持。 当事人能够证明在申请仲裁期间内具有下列情形之一的，人民法院应当认定申请仲裁期间中断：（一）向对方当事人主张权利；（二）向有关部门请求权利救济；（三）对方当事人同意履行义务。陈乃先多次到街道、政府信访部门请求权利救济，原审认定诉讼时效发生中断，并无不当，本院予以确认，临沂市万强陶瓷有限公司关于陈乃先已过仲裁时效的上诉请求，本院不予支持。 陈乃先1986年12月份到原临沂市厂工作，后连续在临沂市万强陶瓷有限公司工作，均系非本人原因的工作变动，其经济补偿金计算年限依法应连续计算；“经劳动合同当事人协商一致，由用人单位解除劳动合同的，用人单位应根据劳动者在本单位工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金，最多不超过十二个月。工作时间不满一年的按一年的标准发给经济补偿金。”原审认定临沂市万强陶瓷有限公司支付陈乃先解除劳动关系经济补偿金64854.75元，并无不当，本院予以确认。 综上所述，陈乃先的上诉请求不能成立，应予驳回；临沂市万强陶瓷有限公司的上诉请求不能成立，亦应驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由陈乃先和临沂市万强陶瓷有限公司各负担5元。 本判决为终审判决。 审判长 金 宏 审判员 徐天威 审判员 杨海荣 二〇一九年九月九日 书记员 张洪亮