甘肃省宕昌县人民法院民 事 判 决 书（2018）甘1223民初829号原告：石某1，男，汉族，农民，住甘肃省陇南市武都区，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：杜某，陇南永盛律师事务所律师。代理权限，特别代理。委托诉讼代理人：石某2，陇南永盛律师事务所法律工作者。代理权限，特别代理。被告：田某，男，汉族，小学文化程度，农民，住宕昌县，公民身份号码×××。原告石某1诉被告田某承揽合同纠纷一案，本院于2016年10月27日作出（2016）甘1223民初字676号民事判决，石某1不服该判决，向陇南市中级人民法院提出上诉。甘肃省陇南市中级人民法院于2017年5月2日作出（2017）甘12民终127号民事裁定书，将本案发回重审。本院于2018年3月16日再次作出（2017）甘1223民初598号民事判决，田某不服该判决，向陇南市中级人民法院提出上诉。甘肃省陇南市中级人民法院于2018年6月27日作出（2018）甘12民终427号民事裁定书，将本案再次发回重审。本院依法适用普通程序另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告石某1及其委托诉讼代理人杜某、石某2，被告田某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告石某1向本院提出诉讼请求：1.要求被告田某支付拖欠原告石某1的劳务费87750元；2.要求被告田某支付原告石某1违约金21000元；3.要求被告田某按照银行同期贷款利率计算，支付起诉后至欠款付清期间的欠款利息；4.要求被告田某承担工程款造价鉴定费13180元；5.由被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2015年7月9日，经原被告双方协商签订了个人住宅《住房修建合同》一份（简称合同，实际是劳务承包），合同第二条、第五条、第八条和第九条分别载明“外檐60公分按半价计价；承建工程价格为每平方米350元，总价款以竣工后实际收方量算；地基完工付2万元，一层封顶付4万元，全部完工除2万元押金全部付清，押金期限为一年；双方若单方违约，承担工程总价款30％的违约金给对方”。原告按照合同约定及被告现场指挥进行施工修建，在房屋二层封顶后原告曾多次找被告要求按照约定付款，但被告拖延至今拒不付款，导致原告欠部分民工工资无法支付，造成了严重的社会不良影响。按照合同，被告田某应付原告工程款和违约金共计人民币172350元，减除被告已付款63600元，截至现在被告拖欠原告劳务费和违约金108750元。现原告起诉，要求被告田某支付原告上述款项。被告田某辩称，原告石某1起诉其在双方签订的建筑劳务合同中出现违约和拖欠其劳务费，被告认为是石某1违约在先，原被告双方在合同中签订工程工期为2015年7月9日至2015年10月15日，由施工方石某1将工程建成扫地出门交付给被告，但至今石某1还没有彻底将其工程完工交付给被告使用，而且工程严重存在质量问题，顶层的防水到处都在漏水，原被告合同约定被告的房屋是框架结构，现在修成砖混结构的了；且面积不符，不同意支付全部欠款承担违约金、利息、鉴定费和诉讼费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于原告石某1为被告田某所建房屋是否竣工及交付的问题。在双方提交的《住房修建合同》中，对工期约定为2015年7月8日至2015年10月15日，但因双方在修建过程中，对工程质量问题产生分歧、产生严重矛盾，故原告并未按照双方签订的合同第三项第五条的约定，把所建成的房屋墙面和地面瓷砖按要求贴实、贴整齐，同时根据我院的现场实际勘验，双方确认原告所建起的房屋存在化粪池没做，一楼楼梯间及走道地板砖没贴，一、二楼墙角线整体没贴；门前台阶第一层踏步没做；一、二楼各一间房柱子及门框上未上灰（水泥），二楼窗外墙高60公分、长30米整体未抹灰（水泥）；一楼一间房屋及三个卫生间未贴砖；合同约定为全框架结构，现为砖混结构等问题，双方在房子建起后一直未就房屋面积进行实际丈量，也未就工程价款进行结算等，应认定原告石某1为被告田某所建房屋并未竣工交付。2、甘肃荣诚工程造价咨询有限责任公司甘荣诚司法鉴定字[2018]第024号司法鉴定审计报告及答复和鉴定报告的补充说明，证明田某自建房屋工程造价（人工费）为138652.50元（自建房屋主体面积378.18平方×350元/每平方米=132363元+外檐增加费35.94平方×175元/每平方米）。按双方合同第三条施工要求中第1项约定，化粪池未做；因双方合同未约定化粪池的规格及标准，无法计算劳务费。但是原告自认化粪池未做部分预计用4个工，应减800元，应予认定。关于砖混结构与框架结构的人工单价无明确规定，故按双方约定按每平方米350元计算。3、被告提交的证明及照片，原告对其真实性、合法性、关联性均提出异议，且无其他证据印证。田某虽在2017年7月14日向本院提出申请，要求对原告石某1所建的涉诉房屋给予工程质量司法鉴定，我院亦按规定将鉴定事项移送陇南市中院对涉案房屋的工程质量按建房合同的约定进行质量鉴定，但由于被告并未按鉴定机构的要求交纳鉴定费用，致使鉴定未果，为此，被告应承担举证不能的不利结果。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原、被告于2015年7月9日签订建房协议，由原告为被告修建房屋，协议内容为：“甲方：田某。乙方：石某1。双方达成如下协议：一、甲方将位于XXX私人住宅框架结构二层楼将其工程承包给乙方承建，建筑面积以竣工后收方量为准，外檐60公分按半价计价，然后按房屋整体面积计算。二、承建方式，甲方将其工程以包工不包料的方式承包给乙方承建，甲方负责提供施工用水、用电及工程所需一切材料；乙方负责提供工程所需一切工具、机械设备，伙食自理；乙方要严格按照图纸、甲方要求和建房标准施工。三、施工要求，基础宽深、标高参照城建标准，上下水管道、化粪池、电线穿设等。水泥、钢筋等材料标准由乙方提供意见，双方协商后甲方决定；现浇厚度10cm-12cm，要求板面平整，砂灰比例达标，现浇封顶后，房面用砂灰抹光，水分坡度合理，房面不积水；钢筋绑扎按照国家标准绑扎，经甲方检验后方可浇筑混泥土；粉刷要求墙面平整，内墙面为压光墙面，墙面和地面要瓷砖整齐、贴实；电线路布设要求每间房屋内至少有两个插座、一个灯、一个开关，位置以行业标准而定。如有质量问题造成的返工，由乙方自负工料费，若返工无果，由乙方承担赔偿一切损失。四、安全与责任，在施工过程中的一切人身和财产安全由乙方单方负责。若因施工不当造成自身及第三方的安全责任由乙方负全责。乙方在施工中要安全施工、文明施工，处理好邻里关系。五、承建工程价格，每平方米350元，总价款以竣工后实际收方量算。六、本工程工期为2015年7月9日至2015年10月15日，扫地出门，若遇天气等不可抗力因素造成误工可顺延，否则给甲方造成的损失由乙方承担责任。七、地基必须扎成四至五层基础，架构全框架，内部隔间按甲方要求隔断；八、付款方式，地基完工付2万元，一层封顶付4万元，二层封顶付4万元，全部完工除2万元押金全部付清，押金期限一年；九、双方若单方违约，承担工程总价款30％的违约金给对方；十、本合同自甲乙双方签字后生效，请甲乙双方必须按合同要求履行各自职责，共同遵守，此合同一式两份，甲、乙双方各执一份。”合同签订后，双方在修建过程中，对工程质量问题产生分歧、产生严重矛盾，致工程未完工、结算，双方对已付款63600元的事实没有异议，原告对被告欠款提起诉讼。本院认为，原、被告签订《住房修建合同》是双方真实意思表示，各自均应按合同约定履行各自的义务。原告按照合同约定为被告修建质量合格的房屋，被告向原告支付相应劳务费用。双方因所建房屋质量发生争执，致使房屋至今未能竣工验收，交付使用，对此双方均有过错，对造成的损失应各自承担。对于未完工的工程经鉴定造价（未完成人工费）为4361.08元，另原告自认化粪池未做部分应减800元，原告要求被告支付的建房劳务费应以鉴定机构给出的鉴定结果为准，扣除被告已付款项，被告应再支付原告的劳务费为69891.42元（138652.50元-4361.08元-800元-63600元）。对原告的其他诉讼请求，因其并未按合同约定将所建房屋竣工交付被告，故不予支持。被告抗辩意见称原告为其所修建的房屋的质量存在其他的瑕疵及双方约定为框架结构的问题，因未向法庭提供充足证据，本院无法确定所建房屋存在的质量瑕疵的程度及修缮金额，且经鉴定框架结构与砖混结构相等，故被告的理由不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条，第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条第一款之规定，并经审判委员会讨论决定，判决如下：被告田某于本判决生效后30日内支付原告石某1建房劳务费69891.42元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟期间的债务利息。二、驳回原告石某1的其他诉讼请求。本案受理费2475元、鉴定费13180元，共计15655元，由原告石某1负担8655元，由被告田某负担7000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。审 判 长  许江龙审 判 员  仇晓勇人民陪审员  宋风兰二〇一九年九月二十九日书 记 员  包秋霞