广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初6604号原告（反诉被告）：广州中亚建材有限公司，住所地广州市白云区嘉禾望岗上胜东街46号D栋103房。法定代表人：欧志杰。委托代理人：陈青苗，北京大成（广州）律师事务所律师。被告（反诉原告）：佛山市旭佰建材有限公司，住所地佛山市禅城区新堤路3号首层19号17室。法定代表人：杨湖。被告：广州渝锦诚建筑工程有限公司，住所地广州市白云区增槎路1103号A、B、C、D栋首层至四层广东一统国际酒类交易中心C1754A。法定代表人：杨华。被告：杨湖，男，1984年10月20日出生，汉族，身份证住址江西省南昌市安义县长均，上述三被告共同委托代理人：王静，广东瑞科律师事务所律师。上述三被告共同委托代理人：陈智龙，广东瑞科律师事务所实习人员。被告：杨兰球，男，1959年6月10日出生，汉族，身份证住址江西省南昌市安义县，广州中亚建材有限公司（以下简称中亚建材公司）与佛山市旭佰建材有限公司（以下简称旭佰建材公司）、广州渝锦诚建筑工程有限公司（以下简称渝锦诚建筑公司）、杨湖、杨兰球买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月6日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。中亚建材公司的法定代表人欧志杰及委托代理人陈青苗，旭佰建材公司、渝锦诚建筑公司、杨湖的共同委托代理人王静、陈智龙均到庭参加了诉讼；被告杨兰球经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中亚建材公司称：2018年11月8日，中亚建材公司（甲方）、被告旭佰建材公司（乙方）与被告渝锦诚建筑公司、杨湖、杨兰球（丙方）签订了《铝型材购销合同》。根据合同，原告向被告旭佰建材公司供应铝型材产品，被告渝锦诚建筑公司、杨湖、杨兰球为被告旭佰建材公司的付款义务及违约行为承担连带担保责任。合同约定门窗、栏杆料：门窗常规料，加工费4600元/吨；幕墙料：幕墙常规料，5200元/吨；备注：如需要含16%增值税，在以上单价上加600元/吨。付款方式约定乙方在提货前，需支付该批次货款的70天内的有效支票；出票人为旭佰建材公司的有效支票给甲方，乙方必须保证能如期兑现，否则视为乙方违约；乙方自提货，交货地点：广东中亚铝业有限公司仓库内。乙方必须按时按约定付清货款。乙方如逾期支付货款，则必须支付尚欠货款的1‰/天的违约金，自提货之日起计。如乙方违约或任何理由拖延货款，如乙方逾期支付货款或提货的，除按每逾期一天不及时提货的货款总额或拖欠货款总额的1‰承担违约金外，甲方有权停止供货并终止合同，并有权要求乙方一次性支付全部货款。在乙方违约的情况下，乙方不得以约定的违约金高于因违约给甲方造成的实际损失为由，要求减少或不予支付违约金给甲方。若乙方未能还清所欠甲方的货款及违约金时，则以乙方的全部资产作为抵押，优先偿还甲方的债务。甲方为实现债权所支出的所有费用均由乙方承担，包括但不限于律师费、诉讼费、鉴定费、差旅费等。甲、乙、丙各方共同确认为开展业务往来可采用传真、电邮、微信、QQ等形式，各方均不得否认其法律效力。业务往来范围包括但不限于乙方向甲方下订单、甲方确认乙方所下订单、乙方签收确认《发货单》及《提货通知单》、甲乙双方共同确认图纸及《财务对账单》等。相关单据复印件与原件享有同样的法律效应，双方不得否认相关单据复印件的法律效力。担保方对乙方履行本合同承担无限连带责任担保，担保范围包括但不限于货款支付、违约金、赔偿金等所有合同义务。担保期限为债务到期之日起叁年，如甲乙双方达成展期或其他合同变更的，则视为丙方同意该展期和变更，且丙方的担保责任和期限相应展期，而不论丙方是否得到通知或同意。合同签订后，被告旭佰建材公司分批次向原告下单，原告已依约履行供货义务，供货总重量为74313kg,含税总价为1431130.88元；其中被告旭佰建材公司已确认不含税总价为1386543.08元（含税价格需在此基础上另计税费600元吨），计算方式：含税总价1431130.88元=不含税总价1386543.08元+74.313吨×600元/吨。但被告旭佰建材公司却屡次逾期支付货款，被告旭佰建材公司虽向原告开具了累计金额为139万元的支票，但该支票已被银行退票、或已确定全部无法兑现。扣除被告已支付的50000元定金后，被告旭佰建材公司尚欠原告货款本金1381130.88元（含税）。经原告多次催款，被告旭佰建材公司至今仍未支付上述欠款给原告，被告旭佰建材公司逾期付款已构成严重违约，应约支付欠付款项，同时应按照合同约定支付逾期付款违约金。同时，依据上述合同之约定，被告渝锦诚建筑公司、杨湖、杨兰球作为被告旭佰建材公司的连带责任担保人，依法应为被告旭佰建材公司应向原告承担的支付铝型材加工货款、违约金等民事责任承担连带清偿责任。现为维护中亚建材公司的合法权益，特诉请法院判令：1、旭佰建材公司支付拖欠的货款1381130.88元及逾期付款违约金暂计98442.95元（暂计至2019年3月4日，此后的违约金要求以欠付货款1381130.88元为基数、按每日1‰的标准继续计算至实际支付之日为止），本项暂合计1479573.83元。2、旭佰建材公司支付一审律师费60313元（含本诉及反诉案件一审律师费，如有二审和执行程序，则要求旭佰建材公司承担二审及执行阶段发生的律师费）。3、旭佰建材公司支付诉讼财产保全责任保险保险费4590元。4、本案受理费、诉讼保全费等费用由旭佰建材公司承担。5、渝锦诚建筑公司、杨湖、杨兰球对旭佰建材公司应承担的上述第1、2、3、4项费用承担连带清偿责任。针对旭佰建材公司的反诉请求，其认为被告旭佰建材公司严重违背本案的基本事实，否认其已经收到第三批货物，其既不能提供相关的证据予以支撑，所谓的证据除了几份单方所发出的函件之外，完全没有其他凭证，原告已经提交了本案履行过程中大量的原始的证据，包括邮件、微信、司机的证人证言。而且根据合同约定被告旭佰建材公司提货之前将所有支票给到原告，被告旭佰建材公司已经向原告开具了累计金额为1390000元的支票。在本案中，法院也根据原告的申请查封了被告旭佰建材公司囤积在仓库的货物，该货物的总量远远超过被告所声称的收货重量，因为第一批货跟第二批货的总订单总量不超过11吨。提货人员是由被告旭佰建材公司指定，原告将货物交付给被告旭佰建材公司指定的人员，原告的交付义务即完成。旭佰建材公司称：一、中亚建材公司并未按合同约定向旭佰建材公司交付全部货物，中亚建材公司存在严重违约。1、旭佰建材公司分三批向中亚建材公司发送采购订单，发送订单的时间分别为2018年11月11日、2018年11月13日及2018年11月30日。按照双方签订的《铝型材购销合同》约定中亚建材公司在收到旭佰建材公司的批次订单确认第二日起7-20天交齐该批订单的货物给旭佰建材公司。那么根据中亚建材公司应当向旭佰建材公司交付齐三批货物的最迟时间应当为2018年I2月2日、2018年12月4日、2018年I2月21日。中亚建材公司仅在2018年11月22日及2018年11月26日交付了对应于2018年11月11日、2018年11月13日订单的部分货物，并未交齐订单的全部货物。之后再未向旭佰建材公司交付过任何货物。2、中亚建材公司提供的证据材料中第15页至20页的送货材料及第63至65页的委托司机提货的材料系中亚建材公司伪造的，旭佰建材公司没有签署过这几张送货单/出货单及委托书，更没有收到相关货物。而且从中亚建材公司提供的证据材料第6页，即《铝型材购销合同》的附件一可以看出：双方对旭佰建材公司收货联系人的签名字样是有明确特别约定的，中亚建材公司提供的证据材料中第15页~20页的送货材料中提货人的签名字样及第63至65页中委托人的签名字样显然与合同约定的签名字样明显不一致，旭佰建材公司根本没有签署过这些单据及收到任何货物，合理怀疑这些文件系中亚建材公司伪造的，答辨人向法庭依法提出笔迹鉴定申请。二、中亚建材公司严重违约在先，旭佰建材公司不支付货款在后，旭佰建材公司行使的是先履行抗辩权。1、根据双方签订的《铝型材购销合同》中关于付款方式的约定旭佰建材公司在提货前需交付该批次货款的70天内的有效支票。中亚建材公司在2018年11月22曰及2018年11月26日交付了第一、二批订单的部分货物，那么旭佰建材公司应当向中亚建材公司支付从交货之日起70日内可以承兑的支票，即在收货之日起70日内向中亚建材公司支付对应货款。由此可以推算，旭佰建材公司应当向中亚建材公司支付上述两批货款的时间分别为2019年1月31日前及2019年2月4日前。而中亚建材公司应当向旭佰建材公司交付齐的第三批货物的期限为2018年12月21日前，此期限在旭佰建材公司向中亚建材公司支付前两批货物货款的期限之前。故旭佰建材公司有权要求中亚建材公司先交付齐货物，后支付货款。中亚建材公司拒绝交付货物严重违约在先，旭佰建材公司只好通知银行暂停兑付。旭佰建材公司是根据《合同法》第六十七条，行使的是先履行抗辩权。三、中亚建材公司不按合同约定交付齐货物，在旭佰建材公司催告的合理期限内仍未交付，旭佰建材公司根据《铝型材购销合同》约定，旭佰建材公司行使了约定解除权，解除了与中亚建材公司之间的《铝型材购销合同》。由于中亚建材公司一直不接合同约定向旭佰建材公司交齐三批订单的货，旭佰建材公司从2018年12月17日开始通过合同约定的邮箱向中亚建材公司催告要求及时交货，但中亚建材公司一直不予理睬，旭佰建材公司只好于2019年1月26日向中亚建材公司发送《告知函》，函告中亚建材公司在2019年1月28日交齐订单货物及检验报告、质量证明书、合格证书等，否则旭佰建材公司将在2019年1月29日终止双方之间的《铝型材购销合同》，但中亚建材公司一直消极对待，至今未向旭佰建材公司交齐货物。旭佰建材公司有权解除合同，并向旭佰建材公司退还货物。中亚建材公司向旭佰建材公司交付的第一、二批订单的货物，旭佰建材公司可以向中亚建材公司返还，无需支付对应之货款。综上所述，中亚建材公司不履行交货义务在先，旭佰建材公司不支付货款在后，是中亚建材公司严重违约的行为导致旭佰建材公司的合同目的不能实现，旭佰建材公司因此而行使的合同解除权，旭佰建材公司不存在任何违约行为。旭佰建材公司要求向中亚建材公司退还已收货物，无需向中亚建材公司支付相应货款。由于中亚建材公司的违约行为，致使旭佰建材公司在总承包方广州房实工程总承包有限公司“粤沛森林湖”门窗、栏杆工程项目中施工工期严重延误，并最终导致总承包方与旭佰建材公司解除了该项目的工程分包合同，给旭佰建材公司造成了严重的经济损失，旭佰建材公司已依法提起反诉。特诉请法院判令：1、确认旭佰建材公司与中亚建材公司签订的《铝型材购销合同》已于2019年1月29日解除；2、中亚建材公司向旭佰建材公司双倍返还定金，共计100000元；3、中亚建材公司接收旭佰建材公司返还的货物；4、中亚建材公司向旭佰建材公司返还其已支付的货款13450元；5、中亚建材公司承担本案全部诉讼费用。渝锦诚建筑公司、杨湖称：与旭佰建材公司的意见相同。杨兰球辩称：无答辩。经审理查明：旭佰建材公司于2018年9月10日经佛山市禅城区市场监督管理局依法核准登记成立，属有限责任公司，法定代表人为杨湖。渝锦诚建筑公司于2014年6月24日经广州市白云区工商行政管理局依法核准登记成立，属有限责任公司，法定代表人为杨华。2018年11月8日，旭佰建材公司（乙方、需方）、中亚建材公司（甲方、供方）与渝锦诚建筑公司、杨湖、杨兰球（共同丙方，担保方）签订《铝型材购销合同》，约定：就乙方购销甲方（广东中亚铝业有限公司，亚亚牌）材料有关产品事宜，经双方充分协商，达成条款；工程名称及地点：粤沛森林湖，阳江市江城区金山大道粤沛森林湖；产品及单价（下单当天南海灵通含票铝锭价+加工费）包括门窗、栏杆料，门窗常规料加工费4600元/吨；幕墙料，幕墙常规料5200元/吨，如需要含16%增值税，在以上单价上加600元/吨，开票单位为广东中亚铝业有限公司；如乙方在星期六、日下订单，则按下周星期一灵通价+加工费执行，在国家规定的节假日期间下单，则按假期结束后第一天灵通价+加工费执行，甲方在下料生产当天即时通知乙方，经乙方核实确认后为合同确定价，定价后的材料价格不受订单生产过程中的灵通价变动影响；乙方订货时要以书面或邮件形式，订单要有公司的有效印鉴、法人签字，若委托他人办理,则必须出具“授权委托证明书”，并详细列明产品规格、型号、色泽、数量和订货日期等；在生产过程中，出货数量与订单数量通常会有一定的误差（不超过3%），通常正公差。付款方式为乙方年采购甲方型材要达约300吨，甲方给予乙方有限额支持，签订本合同次日乙方预付定金50000元给甲方，之后乙方在提货前，需支付该批次货款的1天内的有效支票，出票人为佛山市旭佰建材有限公司的有效支票给甲方，乙方必须保证能如期兑现，否则视为乙方违约；在21天内有效支票入账之日前乙方的累计拖欠货款不能超过1500000元，当超出1500000元时，乙方需立即以电汇的形式支付超出1500000的部分，否则甲方有权停止供货并要求乙方一次性支付全部货款。（定金待最后张支票兑现后退回至乙方指定账户，也可以在最后一批货款中冲减）、货物交付及运输为乙方自提货（交货地点：广东中亚铝业有限公司仓库内）；乙方对每批订单的规格、数量等要求进行验收，签署收获验收确认书；乙方提货后7天内如未提出质量异议，则视为甲方交付合格货物（乙方不得拒绝或拖延验收、签收）；乙方在7天内书面提出数量、质量异议的，则甲方必须及时与乙方核实处理，对确认存在有质量问题的货物及时予以退换。甲方在收到乙方的批次订单确认第二日起7-20天内交齐该批订单的货物给乙方，如甲方未按时交齐货物给乙方，如逾期按该批次货物价值的1‰作为违约金赔偿给乙方。甲方交付的货物不符合合同约定，甲方应在收到乙方书面或邮件通知后10天内予以更换、补给，否则乙方有权解除合同，将货退回甲方，则乙方不承担责任。按乙方订单要求提供合格产品（按质、按量、按时交货）。乙方必须按时按约定付清货款。乙方如逾期支付货款，则必须支付尚欠货款的1‰/天的违约金，从提货之日起计。甲方可视具体情况，有权停止供货，终止合同；如乙方违约或任何理由拖延货款，如乙方逾期支付货款或提货的，除按每逾期一天不及时提货的货款总额或拖欠货款总额的1‰承担违约金外，甲方有权停止供货并终止合同，并有权要求乙方一次性支付全部货款。在乙方违约的情况下，乙方不得以约定的违约金高于因违约给甲方造成的实际损失为由，要求减少或不予支付违约金给甲方；若乙方未能还清所欠甲方的货款及违约金时，则以乙方的全部资产作为抵押，优先偿还甲方的债务；甲方为实现债权所支出的所有费用均由乙方承担，包括但不限于律师费、诉讼费、鉴定费、差旅费等；甲乙双方在每月10日前须对上月产生的货款等各项费用进行对账确认（由乙方指定人员签字后加盖乙方公章或财务章），若乙方拒绝与甲方对账或乙方拒绝在双方均无异议的账单上盖章确认时，甲方有权立即停止发货并要求乙方立即结清所有款项，乙方承担由此产生的一切后果；业务往来形式为甲、乙、丙各方共同确认为开展业务往来可采用传真、电邮、微信、QQ等形式，各方均不得否认其法律效力，业务往来范围包括但不限于：乙方向甲方下订单、甲方确认乙方所下订单、乙方签收确认《发货单》及《提货通知单》、甲乙双方共同确认图纸及《财务对账单》等，相关单据复印件与原件享有同样的法律效应，双方不得否认相关单据复印件的法律效力；本合同自2018年11月08日至2019年12月31日止；担保方对乙方履行本合同承担无限连带责任担保，担保范围包括但不限于货款支付、违约金、赔偿金等所有合同义务。担保期限为债务到期之日起叁年，如甲乙双方达成展期或其他合同变更的，视为丙方同意该展期和变更，且丙方的担保责任和期限相应展期，而不论丙方的是否得到通知或同意。上述合同签订后，2018年11月9日，旭佰建材公司通过陈朝龙账户向中亚建材公司转账支付50000元。2018年11月11日，旭佰建材公司通过QQ邮箱向中亚建材公司下订单，订单编号为WD972。2018年11月22日，中亚建材公司向旭佰建材公司交付订单货物，其中送货单记载的货款金额为76917.99元。2018年11月13日，旭佰建材公司通过QQ邮箱向中亚建材公司下订单，订单编号为WD974，其中所涉货物栏杆盖板数量为600支。2018年11月15日，旭佰建材公司再次通过QQ邮箱向中亚建材公司下订单。2018年11月26日，中亚建材公司向旭佰建材公司交付上述两个订单货物，送货单记载的货款金额为136737.78元，出货单记载所涉货物栏杆盖板数量为582支。中亚建材表示按照合同约定出货数量与订单数量通常会有一定的误差（不超过3%），故旭佰建材公司下单600支，其交付582支在正常差异范围内。2018年11月30日，旭佰建材公司通过QQ邮箱向中亚建材公司下订单，订单编号分别为WD994、WD995、WD996、WD997。诉讼中，旭佰建材公司表示其并未收到该次订单所涉的货物。现中亚建材公司认为旭佰建材公司向其采购铝型材，但未足额支付货款，旭佰公司应在送货单记载的货款基础上再加上600元/吨的税费向其支付所欠货款，诉至本院。诉讼中，中亚建材公司为证实旭佰建材公司已经分批提取2018年11月30日订单的货物，向本院提交如下证据予以佐证：1、2018年12月22日的出货单及送货单，送货单记载货款金额为546766.89元。单据上均有“杨湖”签名字样。2、2019年1月3日出货单、送货单，送货单上记载货款金额为573903.71元。出货单上记载提货人为“胡某”，出货单及送货单上均有“杨湖”签名字样。3、2019年1月12日出货单及送货单，送货单上记载货款金额为52216.71元。出货单上记载提货人为“文永平”，且有“杨湖”签名字样。4、总金额为1390000元的支票若干及相应退票理由书。5、2018年11月22日落款旭佰建材公司的提货委托书，记载：“TO：广东中亚铝业有限公司兹委托以下司机姓名孙兵，车牌号粤Ｅ×××××，证件号码411503198807154634，电话136××××7883为我司承运下列订单材料：WD972，恳请中亚公司办理相关手续。”该委托书上有“杨湖”签名字样。6、2018年11月26日落款旭佰建材公司的提货委托书，记载：“TO：广东中亚铝业有限公司兹委托以下司机姓名杨远忠，车牌号粤Ｈ×××××，电话134××××6673，证件号码,441283198106290714，为我司承运下列订单材料：WD972、WD974，恳请中亚公司办理相关手续。”该委托书上有“杨湖”签名字样。7、2018年12月22日落款旭佰建材公司的提货委托书，记载：“TO：广东中亚铝业有限公司兹委托以下司机姓名张某，车牌号粤桂Ｋ×××××，证件号码452501198012152235，电话150××××0988，为我司承运下列订单材料：WD994、WD995，恳请中亚公司办理相关手续。”该委托书上有“杨湖”签名字样。8、2019年1月3日落款旭佰建材公司的提货委托书，记载：“TO：广东中亚铝业有限公司兹委托以下司机姓名胡某，车牌号赣Ｃ×××××，证件号码440723197601061316，电话138××××2295，为我司承运下列订单材料：WD994、WD995、WD996、WD997，恳请中亚公司办理相关手续。”该委托书上有“杨湖”签名字样。9、2019年1月12日落款旭佰建材公司的提货委托书，记载：“TO：广东中亚铝业有限公司兹委托以下司机姓名文某，车牌号粤Ｈ×××××，证件号码441224197712137010，电话183××××0088，为我司承运下列订单材料：WD996，恳请中亚公司办理相关手续。”该委托书上有“杨湖”签名字样。10、司机杨远忠、文某出具的证明书，拟证明其已经与旭佰建材公司的工作人员办理了货物交接手续。11、司机胡某与“中亚铝业-梁小姐”的微信聊天记录，微信中双方确认货物收货为杨湖，电话186××××7668，“中亚铝业-梁小姐”要求复印件回单上要有杨湖签名，并邮寄回广州市白云区嘉禾望岗上胜东街上胜创意园D栋103-105的地址。2019年1月4日胡某通过微信发送出货单图片，该图片内容、形式与中亚建材提交的上述证据2中出货单一致。12、“中亚铝业-梁小姐”与微信号×××“德亿门业”之间的微信聊天记录，显示双方通过微信确认提货地址、司机、发送委托提货单及出货单图片、以及支票开票信息，其中2018年12月22日，“德亿门业”发送委托司机张某提取订单WD994、WD995材料的委托书图片，该图片与上述证据7一致。2018年12月24日，“中亚铝业-梁小姐”表示：“后面的材料已经做好很多了，还有个别型号还没有齐的。”2019年1月2日，“中亚铝业-梁小姐”发送支票图片，称：“就这张需要重开，30万元的”，“杨总，另外30万元麻烦你还是一起开过来吧。”2019年1月3日，“德亿门业”发送委托司机胡某提取订单WD994、WD995、WD996、WD997材料的委托书图片，该图片与上述证据8一致。2019年1月4日，“德亿门业”发送委托司机文某提取订单WD996材料的委托书图片，“中亚铝业-梁小姐”表示：“杨总，今天没有司机去阳江啊，都出车完了，有的司机运费要1900元。昨天送过去的那一批也还没这么快做完，要不下周等这个司机再送过去。”2019年1月11日，“中亚铝业-梁小姐”发送2019年1月3日送货单图片，并表示：“昨天寄过去的这份出货单麻烦你签好名重寄回来给我们。”2019年1月12日，“德亿门业”发送委托司机文某提取订单WD996材料的委托书图片，该图片与上述证据9一致。13、与杨湖之间往来的邮单，拟证实向杨湖邮寄结算清单、送货单、检验报告等资料的情况。14、2019年3月9日，广东中亚铝业有限公司出具的证明书，内容为：“广州中亚建材有限公司为我司广东中亚铝业有限公司的合法经销商。……广州中亚建材有限公司委托我司直接交货给佛山市旭佰建材有限公司，佛山市旭佰建材有限公司分别于2018年11月22日、2018年11月26日、2018年12月22日、2019年1月3日、2019年1月12日从我司仓库提取以上订单的所有铝型材。”经质证，旭佰建材公司、渝锦诚建筑公司、杨湖表示对证据1、2、3真实性不予确认，“杨湖”字样并非本人签名，旭佰建材公司也没有收到相应货物；证据4真实性确认，但是原告没有交付所有货物，故旭佰建材公司没有付清货款；所有提货委托书均没有原件，不予确认；证据11不予确认；证据12无法核实聊天双方的身份，不能证明中亚建材公司已经交付所有货物；证据13只能反映邮寄的事实，不能反映邮寄内容；证据14不予确认。旭佰建材公司申请对于上述证据1、2、3中“杨湖”的签名进行笔迹鉴定，中亚建材公司称其不能确认上述证据中“杨湖”的签名是本人所签，确实是杨湖让别人代签的。本院依法调取微信号×××“德亿门业”的实名认证信息，财付通支付科技有限公司函复：“微信号×××账号实名认证姓名杨湖，身份证号。”中亚建材公司对此无异议。旭佰建材公司、渝锦诚建筑公司、杨湖则表示就算微信是杨湖本人使用，但不代表杨湖已经收到所有货物。诉讼中，中亚建材公司为证实旭佰建材公司有异议的订单履行情况，向本院申请证人张某、胡某、文某出庭作证。张某在作证时陈述：其在货车帮APP上看到物流信息，电话联系，再到厂家提货，提货时签提货单，然后电话联系186××××7668确认送货地址，具体送货地址是阳江市丹载村革命老村牌坊进去300米左右，当时杨湖表弟支付运费并在单据上签了“杨湖”的名字。胡某在作证时陈述：其在货车帮APP上找到物流信息，然后电话联系188××××0821的电话，按照其发送的定位去厂家提货，提货后送货至阳江森林湖工地，电话联系186××××7668，对方要求其将货物运至阳江阳东广雅路丹载村仓库卸货，有人在单据上签名，但是谁不清楚。胡某当庭演示其手机中货车帮APP的接单信息，显示下单时间是2019年1月2日，装车时间是2019年1月4日。文某在作证时陈述：其与中亚铝业公司有业务往来，货主事先已经将提货委托书交给中亚铝业公司，其到中亚铝业公司开放行条提货，然后按照定位电话联系收货人186××××7668，确定送货至阳江森林湖工地，其从工地的洋房区门进入，因为电话联系的收货人不在工地，货物由铝材加工工棚的人签收，并微信支付运费及在出货单上签了“杨湖”的名字。文某当庭通过手机演示其2019年1月12日晚7时17分至7时34分与186××××7668电话联系的四个通话记录以及当晚8时17分收到运费1600元的微信收款记录。中亚建材公司对上述证人证言无异议，旭佰建材公司、渝锦诚建筑公司、杨湖称张某的证言显示其不是旭佰建材公司委托的司机，且没有将货物交给旭佰建材公司；对胡某、文某的证言没有意见，但要核实胡某的通话记录。庭审后，中亚建材公司补充提交证人张某、胡某、文某与186××××7668电话联系的通话记录打印件。旭佰建材公司、渝锦诚建筑公司、杨湖表示对通话记录的真实性确认，只能证明双方有通话的事实，不能说明通话内容。旭佰建材公司为证实其已向中亚建材公司支付货款13450元以及中亚建材公司违约，其已经通知解除合同，向本院提交如下证据：1、2018年11月24日向中亚建材公司转账12000元的银行转账记录；2018年11月30日向中亚建材公司转账1450元的银行转账记录。2、邮件截图，时间在2018年12月17日至2019年1月28日期间，内容均为要求中亚建材公司按合同约定交齐货物。3、2019年1月26日的告知函，内容大致为中亚建材公司的行为严重违约，造成旭佰建材公司工程无法推进、工期延后等严重利益损失。旭佰建材公司已下批次订单货物，中亚建材公司不按合同规定交齐货物及检验报告、质量证明书、合格证书等货物及合格证明给旭佰建材公司，致使合同目的无法实现，要求中亚建材公司在2019年1月28日前必须交齐已下订单货物及检验报告、质量证明书、合格证书，否则旭佰建材公司将在2019年1月29日终止与中亚建材公司签订的铝型材购销合同。经质证，中亚建材公司确认收到货款13450元，但认为是旭佰建材公司从其处另行购买机器的款项，与本案无关；对通知邮件的真实性确认，但是所有函件均是旭佰公司单方发出，没有事实依据，其在2019年1月25日邮件回复“贵司的材料已经全部出完的了，另外合格证都是在型材上就有的了，如贵司需要可在型材外包装上撕下来”；确认在2019年1月30日收到告知函，但是其中内容没有事实依据。渝锦诚建筑公司、杨湖对旭佰建材公司提交的证据无异议。中亚建材公司另补充：1、“中亚铝业-梁小姐”与微信号×××“德亿门业”即杨湖之间的微信聊天记录及物流照片，拟证实旭佰建材公司向其购买机器，支付货款13450元。其中微信记录显示：2018年11月21日，“中亚铝业-梁小姐”问：“杨总你好，我问下今天你过来拉机器的钱，你安排转过来了吗？”杨湖回复：“后天转给你，机器明天到工地，工人调试一下机。”2018年11月23日，杨湖称：“货在物流，还没提回来，等一下提回来。”“中亚铝业-梁小姐”问：“机器昨天还没有到吗。”杨湖回复：“今天到。”当日晚，“中亚铝业-梁小姐”问：“问下机器的钱你今天下午有安排转过来吗？”2018年11月24日，“中亚铝业-梁小姐”发送一份委托书图片，内容大致为旭佰建材公司委托司机到中亚建材公司提走铣榫机机械一台。2018年11月26日，“中亚铝业-梁小姐”称：“签收委托书麻烦你补下签名。”2、邮件回复记录、微信记录及检验报告、质量证明书、合格证签收单，拟证实中亚建材公司已经向旭佰建材公司交付全部货物及相应检验报告、质量证明书、合格证等。旭佰建材公司、渝锦诚建筑公司、杨湖对此均不予确认，认为微信记录中不能显示机器设备的价款，不能体现旭佰建材公司支付两笔款项与机器价款的关系。另查：中亚建材公司在本案立案后提出财产保全申请，本院依法于2019年3月12日到广东省阳江市××东城镇××村仓库对旭佰建材公司名下的铝型材一批，旭佰建材公司员工牛勇在场。查封照片显示查封的铝型材的铭牌上记载广东中亚铝业有限公司，生产日期分别为2018年12月14日、2018年12月18日、2018年12月22日、2018年12月23日、2018年12月26日等。中亚建材公司表示该照片显示的货物生产时间可以证实旭佰建材公司已经收到2018年12月22日、2019年1月3日及2019年1月12日的货物。旭佰建材公司表示其持有仓库的钥匙开门是因为其有部分货物存放在仓库，但是不代表仓库内所有的货物都是旭佰建材公司的，上述照片中保全的货物并非旭佰建材公司所有。现上述查封的财产已经变更为由中亚建材公司保管，至今未有第三方向本院提出查封异议。再查：中亚建材公司为本案诉讼委托北京大成（广州）律师事务所委派律师代理，2019年3月5日，北京大成（广州）律师事务所开具律师费发票，记载律师费金额50175元。2019年3月8日，中亚建材公司向北京大成（广州）律师事务所转账支付50175元。2019年4月18日，中亚建材公司再次向北京大成（广州）律师事务所转账10138元。2019年4月19日，北京大成（广州）律师事务所开具律师费发票，记载旭佰建材公司反诉中亚建材公司律师费10138元。本案中，中亚建材公司申请财产保全，由中国平安财产保险股份有限公司广东分公司出具保函提供担保，中亚建材公司为此支付诉讼财产保全责任保险费4590元。庭审中，中亚建材公司主张合同约定提货后70天内付款均为正常付款，但违约金应从提货之日起计算。旭佰建材公司、渝锦诚建筑公司、杨湖表示要求按照不含税金额结算货款，中亚建材公司没有依约交付全部货物，旭佰建材公司行使先履行抗辩权，不应当承担违约金；若合议庭认为涉案货物已经实际交付，其认为违约金约定比例过高，应以原告实际损失为限，违约金的起算时间也应从付款期限届满之日起算。以上事实，有铝型材购销合同、出货单、送货单、支票及退票理由书、提货委托书、微信记录、证明书、发票、签收单、转账记录、邮件、告知函、证人证言、查某、照片及当事人陈述等证据证实。本院认为：中亚建材公司与旭佰建材公司签订《铝型材购销合同》，约定由中亚建材公司向旭佰建材公司供应门窗常规料、幕墙常规料等货物，旭佰建材公司支付货款，故中亚建材公司与旭佰建材公司之间成立买卖合同关系。《铝型材购销合同》无违反法律、行政法规的效力性、禁止性规定，合法有效，中亚建材公司、旭佰建材公司均应恪守履行。对于涉案合同本案的争议焦点在于：中亚建材公司是否为旭佰建材公司提供了旭佰建材公司下单订购的货物、以及双方在履行购销合同过程中是否存在违约行为。中亚建材公司是否已经实际交付旭佰建材公司2018年11月30日订单货物的问题。中亚建材公司表示该订单所涉货物已经分三次全部交付。旭佰建材公司予以否认。本院认为，首先，中亚建材公司提供其员工梁小姐与旭佰建材公司的法定代表人杨湖微信聊天记录、出货单、送货单、提货委托书、证人证言、证人与旭佰建材公司在合同中预留电话的通话记录等证据予以佐证。经本院审查，原告员工与杨湖在微信聊天记录中所提及的信息，包含了旭佰建材公司的订单信息、约定电子邮箱信息、发送提货委托书、物流信息、收货地址、出货单信息、开具支票等与涉案购销合同密切相关的商业信息。对上述微信聊天记录，本院予以采纳，可作为认定案件事实的依据。其次，中亚建材公司提交的其员工梁小姐与杨湖的微信聊天记录中，杨湖发送的提货委托书与中亚建材公司提交的2018年12月22日、2019年1月3日、2019年1月12日委托书内容完全一致。对于提货司机张某、胡某、文某的证人证言，因证人的身份与中亚建材公司、旭佰建材公司均不存在重大的利益关联，故其证言亦可以作为认定事实的依据。提货司机证言、通话记录与聊天记录也可以互相印证。再次，中亚建材公司虽不能确认其所提交的出货单、送货单中“杨湖”签名是其本人所签，但是其员工与杨湖的微信聊天记录中亦有部分出库单、送货单发送的记录，特别是有2019年1月3日送货单的发送记录，杨湖收到相应单据图片后并未对此提出异议，亦未在相应时间的微信记录中表示未收到货物。最后，根据本院依法查封旭佰建材公司名下的铝型材显示，铝型材铭牌上记载生产单位为广东中亚铝业有限公司，生产日期分别为2018年12月14日、2018年12月18日、2018年12月22日、2018年12月23日、2018年12月26日，该时间系在2018年11月30日旭佰建材公司下单之后。旭佰建材公司虽否认在仓库中储存的被查封的财产系其所有，但是该仓库是旭佰建材公司租赁使用，且至今没有任何第三方对于涉案财产保全措施提出查封异议，与常理不符。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条第一款规定：“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在”。现中亚建材公司所提交的微信聊天记录、出货单、送货单、提货委托书、证人证言等证据均可以相互印证，而旭佰公司并无法提交反证推翻中亚建材公司所提交的上述证据，故本院对中亚建材公司提交的上述出货单、送货单等证据的真实性予以确认。结合本院的查某、查封照片，中亚建材公司主张其已经交付2018年11月30日订单所涉货物，本院予以采信。旭佰建材公司申请对于出货单、送货单中“杨湖”签名的笔迹进行鉴定，本院不予受理。对于旭佰建材公司提出其在2018年11月13日下单订购栏杆盖板600支，但中亚建材公司仅送货582支的问题，涉案购销合同约定出货数量与订单数量通常会有一定的误差（不超过3%），故中亚建材公司实际出货数量未违反购销合同约定，并不存在明显的过错。且中亚建材公司按照实际出货数量主张货款，故旭佰建材公司依据出货单、送货单向中亚建材公司清偿货款并不损害其利益。综上，旭佰建材公司已经实际收到涉案订单的货物，未在收货后提出质量异议，现货款付款期限已经届满，中亚建材公司要求旭佰建材公司支付相应货款，合理合法，本院予以支持。但是旭佰建材公司应付货款金额应以送货单中记载的金额为准。经计算，旭佰建材公司应支付的货款总金额为1386543.08元。旭佰建材公司主张其已经支付定金50000元及货款13450元，中亚建材公司对于13450元款项有异议，并提交微信聊天记录予以佐证。从微信聊天记录可见，旭佰建材公司确有在2018年11月21日至2018年11月23日期间向中亚建材公司购买机器设备，旭佰建材公司的法定代表人杨湖确认2018年11月23日会收到该机器，并承诺在收到机器调试后付款，虽微信记录中未显示机器的价格，但是此时间与旭佰建材公司支付13450元货款的时间基本一致，且13450元的付款方式为银行转账，与涉案购销合同约定的货款支付方式不同，也与双方基于涉案购销合同已发生的货款金额差距甚大。以上事实，足以认定中亚建材公司与旭佰建材公司存在另一机器设备的买卖合同关系，旭佰建材公司支付货款13450元。旭佰建材公司主张在本案应付货款中扣减上述货款13450元，本院不予采纳。旭佰建材公司仍应向中亚建材公司支付货款1336543.08元。对于中亚建材公司主张的逾期付款违约金问题，涉案购销合同约定旭佰建材公司逾期支付货款，违约金从提货之日起计算，属于双方的真实意思表示，故中亚建材公司主张违约金从提货之日起计算，本院予以支持。但购销合同约定违约金按欠款金额每天1‰的标准明显过高，中亚建材公司亦无提供证据证实其因旭佰建材公司迟延支付货款而导致的实际损失，故本院酌定违约金按照中国人民银行同期贷款利率四倍的标准计付，故逾期付款违约金应以76917.99元为本金，自2018年11月22日起计付；以136737.78元为本金，自2018年11月26日起计付；以546766.89元为本金，自2018年12月22日起计付；以573903.71元为本金，自2019年1月3日起计付；以52216.71元为本金，自2019年1月12日起计付；均按照中国人民银行同期贷款利率四倍的标准计付至货款付清之日止。涉案购销合同明确约定旭佰建材公司逾期付款，中亚建材公司为实现债权所支出的所有费用均由旭佰建材公司承担，包括但不限于律师费、诉讼费、鉴定费、差旅费等，中亚建材公司为本案纠纷产生律师费60313元、诉讼财产保全责任保险费4590元，故中亚建材公司据此要求旭佰建材公司承担，本院亦予以支持。中亚建材公司诉讼请求中主张的二审及执行阶段律师费，因尚未实际发生，故本院在本案中不予处理。对于渝锦诚建筑公司、杨湖、杨兰球是否应承担连带清偿责任的问题，根据购销合同约定，渝锦诚建筑公司、杨湖、杨兰球作为担保方对旭佰建材公司履行本合同承担无限连带责任担保，担保范围包括但不限于货款支付、违约金、赔偿金等所有合同义务，担保期限为债务到期之日起3年。现中亚建材公司在保证期间内要求渝锦诚建筑公司、杨湖、杨兰球承担保证责任，符合法律规定，本院予以支持。渝锦诚建筑公司、杨湖、杨兰球在承责后，可依法向旭佰建材公司追偿。对于旭佰建材公司主张的反诉诉讼请求的问题。因中亚建材公司已经履行交付货物的义务，且提交微信记录及检验报告、质量证明书、合格证签收单、邮单，证明其已经按照约定交付产品质量证明书等资料。旭佰建材公司虽予以否认，但是不能合理说明其收到中亚建材公司邮寄的邮件内容明细，现有证据不足以证实中亚建材公司存在足以使旭佰建材公司合同目的无法实现的根本违约行为，故旭佰建材公司认为中亚建材公司的行为已构成购销合同约定的解除条件明显不成立，其通知解除行为依法不发生合同解除的效力，旭佰建材公司要求确认涉案购销合同已经在2019年1月29日解除，本院不予采纳。同理，旭佰建材公司以中亚建材公司的行为导致其合同目的无法实现为由，主张双倍返还定金、返还货物、退还已付货款的诉讼请求，理据不足，本院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百零八条第一款之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，佛山市旭佰建材有限公司支付广州中亚建材有限公司货款1336543.08元及逾期付款违约金（逾期付款违约金应以76917.99元为本金，自2018年11月22日起计付；以136737.78元为本金，自2018年11月26日起计付；以546766.89元为本金，自2018年12月22日起计付；以573903.71元为本金，自2019年1月3日起计付；以52216.71元为本金，自2019年1月12日起计付；均按照中国人民银行同期贷款利率四倍的标准计付至货款付清之日止）；二、于本判决生效之日起五日内，佛山市旭佰建材有限公司支付广州中亚建材有限公司律师费60313元；三、于本判决生效之日起五日内，佛山市旭佰建材有限公司支付广州中亚建材有限公司诉讼财产保全责任保险费4590元；四、广州渝锦诚建筑工程有限公司、杨湖、杨兰球对上述判决第一、二、三项承担连带清偿责任，并在承担保证责任后有权向佛山市旭佰建材有限公司追偿；五、驳回广州中亚建材有限公司的其他本诉诉讼请求；六、驳回佛山市旭佰建材有限公司的全部反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费18700.29元、财产保全费5000元，由广州中亚建材有限公司负担受理费401.29元，由佛山市旭佰建材有限公司、广州渝锦诚建筑工程有限公司、杨湖、杨兰球共同负担受理费18299元、财产保全费5000元。佛山市旭佰建材有限公司、广州渝锦诚建筑工程有限公司、杨湖、杨兰球负担的受理费、保全费均于本民事判决生效之日起五日内向本院交纳。本案反诉受理费1284.5元，由佛山市旭佰建材有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长 李 方人民陪审员 刘 莲人民陪审员 陈伟英二〇一九年九月五日书 记 员 黄秋金