广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0605民初13577号原告：贺长宏，男，，汉族，住青海省乐都县。被告：广东美诺莱特卫浴科技有限公司，住所地广东省佛山市南海区。法定代表人：陈某1。委托诉讼代理人：李思远，广东仲马律师事务所律师。委托诉讼代理人：梁惠敏，广东仲马律师事务所律师。本院于2019年6月13日受理了原告贺长宏与被告广东美诺莱特卫浴科技有限公司劳动合同纠纷一案，依法适用小额诉讼程序分别于2019年7月15日、2019年9月11日公开开庭进行了审理。两次开庭，原告贺长宏及被告的委托诉讼代理人梁惠敏均到庭参加了诉讼。本案处理鉴定事宜的期间自2019年7月15日起至2019年9月11日止，该期间在审限中作相应扣减。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下是双方没有争议的事项，本院予以确认：1.劳动仲裁请求。原告于2019年4月11日作为申请人以被告为被申请人向佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：（1）申请解除劳动关系，被申请人向申请人支付解除劳动关系的经济补偿金9384.08元；（2）被申请人向申请人支付2018年4月9日至2018年7月9日班后加班工资3384.43元、休息日加班工资4892.16元。2.劳动仲裁结果。佛山市南海区劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年5月20日作出佛南劳人仲案字[2019]1313号仲裁裁决书，裁决：（1）确认申请人与被申请人于2018年7月17日解除劳动关系；（2）被申请人在本裁决书发生法律效力之日起十日内向申请人支付2018年4月9日至2018年7月9日期间班后、休息日加班工资差额5404.25元；（3）驳回申请人要求被申请人支付经济补偿金的仲裁请求。3.原告的诉讼请求。原告因不服上述仲裁裁决结果，向本院提起诉讼，请求判令：（1）确认原告与被告于2019年4月4日终止劳动关系；（2）被告向原告支付解除劳动关系的经济补偿金10180.50元（按照2018年6月的工资计算）；（3）被告向原告支付2018年4月9日至2018年7月9日期间延长工作时间的加班工资6003.75元及2018年4月9日至2018年7月9日期间周六、日的加班工资9301元。4.原告的工作情况。原告于2018年4月9日入职被告处，从事生产工工作。5.劳动合同签订情况。2018年4月9日，原告作为乙方与被告作为甲方签订了书面的劳动合同，约定劳动合同期限自2018年4月9日起至2019年1月31日止，担任生产部门的员工，工作地点为厂区内。被告在次月的31日前足额发放当月的工资等。劳动合同第四十七条约定“乙方无故连续旷工3天或3天以上的，视为乙方自动离职，或者一年累计旷工超过7天的，甲方有权予以除名、解除劳动合同，且不作任何经济补偿。”6.原告的工资情况。根据被告提交有原告签名且原告予以确认的2018年4月、5月的工资单显示：2018年4月原告的工资构成包括基本工资2000元+加班费737.50元+住宿补贴108元+夜宵补贴25元，应发工资为2304元，因原告请事假3.5小时扣减29元及迟到扣减20元，该月的实发工资为2255元；2018年5月原告的工资构成包括基本工资2000元+加班费954元+住宿补贴131元+夜宵补贴0元，应发工资为3091元，因原告请事假1小时扣减8元及迟到扣减10元，该月的实发工资为3073元。7.解除劳动关系的情况。原告在诉讼中主张双方解除劳动关系的时间为2019年4月4日，原告以被告加班时间过长、人身安全不能保障，工作期间被被告的法定代表人陈某1打伤（即使陈某1当时不是被告的法定代表人，但也是被告的主管），故原告在2019年4月4日提出劳动仲裁申请。原告在仲裁阶段主张2018年7月9日，被告的法定代表人认为原告工作操作不规范打伤原告，原告至今一直在治疗，因此无法上班，受伤后由于没有被告的联系电话及伤情严重，不能走动，故没有办理请假手续和上班。2018年9月5日，在病情相对稳定后，原告到被告处口头上以“申请人还需要治疗”为由提交医生出具的休假条向人事经理进行请假，但未获批准，原告认为因需要继续治疗，故没有回去工作。2019年4月4日，原告以被被告的法定代表人打伤，生命安全不能保证及严重超时加班为由，以申请劳动仲裁的形式提出解除劳动关系。被告主张双方解除劳动关系的时间为2018年7月17日，原告从2018年7月10日开始无故旷工连续超过3天，根据被告的相关规章制度，应视为原告自动离职。8.另需说明的情况：（1）原、被告均确认原告在被告处工作的最后工作日为2018年7月9日。（2）原、被告在仲裁阶段确认双方约定原告每周周一至周六工作6天，每天工作8小时。（3）2018年4月9日，原告入职当天填写了《员工入职承诺书》，其中新员工入职须知第3条规定员工无任何请假手续时，视为旷工，连续旷工超过三天者，作自动离厂处理，一切后果由员工自行承担。（4）2018年8月26日，原告与被告的法定代表人陈某1在佛山市公安局南海分局主持下达成《治安调解协议书》，查明如下事实：2018年7月9日16时50分许，陈某1与贺长宏在广东省佛山市南海区**************美若来特有限公司因发生纠纷，陈某1推了贺长宏一下，双方自愿到罗村派出所调解处理。双方自愿达成如下协议：陈某1一次性赔偿贺长宏医疗费、误工费等一切费用共5000元，双方以后不得以此事追究对方任何责任。（5）2018年7月9日，原告因左颈部被刺伤致疼痛、出血1小时前往佛山市南海区**医院门诊治疗，西医诊断为：左前颈部皮肤裂伤，病史为：患者于1小时前头面部被打伤，左颈部被铁架上刺伤，当时疼痛，出血，伤后未作特殊处理。2018年7月11日，原告再次到该医院门诊就诊。2018年7月10日，原告前往佛山市中医院门诊治疗，主诉：被人打伤头部头痛头晕1天，西医诊断为头外伤。2018年7月12日、7月16日、7月17日、7月23日、7月27日、7月30日、8月3日、8月6日、8月10日、8月27日、8月31日、9月3日、9月7日、9月10日、9月14日、9月17日、9月21日、9月25日、9月28日、10月8日、10月12日、10月15日、10月19日、10月23日、10月26日、10月29日、11月2日、11月6日、11月9日、11月13日、11月16日、12月25日、2019年2月19日、2月25日、3月1日、3月8日、3月15日、3月22日、4月3日、4月26日原告均前往佛山市中医院进行门诊治疗。其中2018年7月10日至7月23日的门诊病历显示简要内容为“被人打伤头部后仍肿痛，头晕头痛。当时无昏迷，伤后无恶心呕吐。”2018年7月27日至2019年4月26日的简要内容均为“头晕头痛减轻。当时无昏迷，伤后无恶心呕吐。”一直以来的门诊病历均显示体查情况为：“神清，颈软，活动好，四肢活动好，生理反射存，病理反射未引出。”2018年7月16日开始的处理方案均为中药治疗调理。（6）庭审中，原告述称：试用期即2018年4月9日至2018年5月8日期间正常工作日的加班小时数是61小时，周六日加班小时数是61小时。转正后正常工作日的加班小时数是120小时，周六日加班小时数是144小时。（7）庭审中，被告述称：被告在2018年9月19日张贴过公告要求原告回公司办理相关交接手续。（8）诉讼中，被告经核实后在第二次庭审中确认2018年6月及7月的工资单中原告的签名为被告的财务人员代签，故本院对原告提出的笔迹鉴定申请不予准许。本案中，双方举证及质证意见如下：一、原告提交了如下证据：1.原告的身份证、被告的企业机读档案登记资料；2.佛南劳人仲案字[2019]1313号仲裁裁决书、送达回证；3.治安调解协议书；4.门诊病历；5.出勤表；6.中国农业银行个人明细对账单；7.广东省佛山市南海区**医院CT影像检查报告单。经质证，被告对原告提交的证据1无异议。对证据2、3的真实性均予以确认。对证据4不予确认，原告只是提交了门诊病历的原始资料，无法提供发票予以印证；罗村医院与佛山市中医院的诊断不一致，罗村医院的诊断是左前颈部皮肤裂伤，佛山市中医院的诊断是头外伤；2018年7月10日下午在佛山市中医院就诊完毕，2018年7月11日上午在罗村医院就诊，2018年7月12日又在佛山市中医院就诊不符合常理；退一步讲，即使病历是真实合法的，且与本案有关的，根据病历中的诊断可以反映，原告的情况不足以影响原告正常上班，原告不能以此为由无故旷工。对证据5不予确认。对证据6的真实性无异议。对证据7的真实性无异议，根据该检查报告单反映，原告伤情无碍，不足以成为原告无故旷工，拒不返回工作岗位的理由。二、被告提交了如下证据:1.员工入职承诺书、新员工入职须知；2.员工劳动合同；3.员工入职要求确认书、2018年4月份至7月份的工资单、通勤记录表；4.中国农业银行个人明细对账单、中国农业银行网上银行电子回单。经质证，原告对被告提交的证据1的真实性予以确认。对证据2的真实性予以确认，合法性不予确认，劳动合同法第十六条规定，劳动合同要协商一致签字、盖章后生效，被告在劳动合同上没有盖章或相关负责人签字，该劳动合同不发生法律效力。对证据3中员工入职要求确认书予以确认。对证据3中2018年4月份及5月份的工资单予以确认，是原告签名的；对2018年6月份及7月份的工资单不予确认，不是原告所签，原告需要申请笔迹鉴定。对证据3中的通勤记录表不予确认，没有原告的签名确认。对证据4中中国农业银行个人明细对账单的真实性无异议，但认为被告通过王海兰于2018年8月1日向原告转账的3858元与被告提交的2018年6月及7月工资单上显示的实发工资不符，工资单上显示原告2018年6月的工资是3171元，2018年7月的工资是1100元，原告不确定王海兰向原告转账的3858元是否为工资。对证据4中中国农业银行网上银行电子回单无异议。对于双方有争议的事项，本院认定如下：关于解除劳动关系的问题。原告请求确认原、被告于2019年4月4日终止劳动关系。原告在诉讼中主张双方解除劳动关系的时间为2019年4月4日，原告以被告加班时间过长、人身安全不能保障，工作期间被被告的法定代表人陈某1打伤（即使陈某1当时不是被告的法定代表人，但也是被告的主管），故原告在2019年4月4日提出劳动仲裁申请，请求解除劳动关系。原告在仲裁阶段主张，2018年7月9日，被告的法定代表人认为原告工作操作不规范而打伤原告，原告至今一直在治疗，因此无法上班，受伤后由于没有被告的联系电话及伤情严重，不能走动，故没有办理请假手续和上班。2018年9月5日，在病情相对稳定后，原告到被告处口头上以“申请人还需要治疗”为由提交医生出具的休假条向人事经理进行请假，但未获批准，原告认为因需要继续治疗，故没有回去工作。2019年4月4日，原告以被被告的法定代表人打伤，生命安全不能保证及严重超时加班为由，以申请劳动仲裁的形式提出解除劳动关系。被告主张双方解除劳动关系的时间为2018年7月17日，原告从2018年7月10日开始无故旷工连续超过3天，根据被告的相关规章制度，应视为原告自动离职。原、被告对双方之间劳动关系解除的原因及时间均争议较大，本院经分析认为，虽然被告的现任法定代表人陈某1在2018年7月9日将原告打伤，但原告与陈某1在佛山市公安局南海分局主持下于2018年8月26日达成调解协议，并签订《治安调解协议书》，约定陈某1一次性赔偿原告医疗费、误工费等一切费用共5000元，双方以后不得以此事追究对方任何责任。原告在受伤后虽然多次前往医院就诊，但根据病历资料显示，一直以来原告的体查情况均为：“神清，颈软，活动好，四肢活动好，生理反射存，病理反射未引出。”2018年7月16日开始的处理方案均为中药治疗调理，可见原告的伤情并不属于严重到不能工作的程度，但原告在被告处工作的最后一个工作日为2018年7月9日，之后原告没有再回去被告处上班，没有向被告提供劳动，被告也没有向原告发放工资。双方之间长时间不存在相互之间的权利义务关系，双方的劳动关系已失去了存在的基础。原告应当知道长期不实际付出劳动的法律后果，且其对被告长期不发工资，未为其购买社会保险的行为未积极主张，该行为印证了期间原告没有继续与被告维系劳动关系的意愿，双方已以行为表示双方之间的劳动关系已经实际解除。现原告主张以其提起劳动仲裁申请的时间为解除劳动关系的时间，并请求确认双方于2019年4月4日终止劳动关系，缺乏依据，本院不予支持。原告主张在病情相对稳定后，于2019年9月5日到被告处口头上以“申请人还需要治疗”为由提交医生出具的休假条向人事经理进行请假，但未获批准，原告认为需要继续治疗，故没有回去工作。被告在仲裁阶段确认原告在2018年9月回公司要求被告进行额外的赔偿，但没有提交医生的休假条及提出请假申请一事，在协调过程中，被告的人事主管问原告是否愿意回被告处工作，原告明确表示不愿意回去工作。可见双方在2018年9月初还对双方之间劳动关系的存续问题进行过协商，故本院对被告主张双方于2018年7月17日解除劳动关系不予采信。根据被告的庭审陈述，被告公司于2019年9月19日才张贴公告要求原告回公司办理相关交接手续，即被告于2019年9月19日才作出处分双方之间劳动关系的行为，故本院确认原、被告于2019年9月19日解除劳动关系。现原告请求确认双方于2019年4月4日终止劳动关系，本院不予支持。原告于2018年4月9日入职当天填写了《员工入职承诺书》，根据新员工入职须知第3条规定，员工无任何请假手续时，视为旷工，连续旷工超过三天者，作自动离厂处理，一切后果由员工承担。原告未能举证证明其长期没有回去被告处上班已履行过请假手续，按照上述规定，原告的行为应属于旷工，且旷工三天以上，故本院对被告主张原告属于自动离职的主张予以采信。由于原告属于自动离职，现原告请求被告支付解除劳动关系的经济补偿金10180.50元，依据不足，本院不予支持。二、关于加班工资的问题。原告请求被告支付2018年4月9日至2018年7月9日期间延长工作时间的加班工资6003.75元及周六、日的加班工资9301元。原告主张其周一至周六上班时间为早上8点至11点半，下午1点半至5点半，晚上6点半至9点半，偶尔晚上会加班到10点半，视生产任务而定，周日视情况加班，但每月至少休息两天，具体按照原告提交的出勤表；周日若加班，上班时间从早上8点至11点半，下午1点至5点半。加班后被告没有安排补休，如节日的晚上不需要加班。试用期即2018年4月9日至2018年5月8日期间正常工作日延长工作时间的加班小时数是61小时，周六日加班小时数是61小时。转正后正常工作日延长工作时间的加班小时数是120小时，周六日加班小时数是144小时。被告主张双方约定原告每周工作6天，每天从早上8点至11点半，下午1点半至5点半，晚上一般是6点半至9点半，偶尔晚上会加班到10点半，周日偶尔会安排加班，但也会安排补休。被告提交了《通勤记录表》予以佐证，原告对被告提交的该份证据不予确认，由于没有原告的签名确认，故本院对被告提交的《通勤记录表》不予采信。由于被告作为用人单位未能提交充分有效的证据证明原告的实际加班情况，应承担举证不能的不利后果，故本院对原告主张的加班小时数予以采信。原、被告在仲裁阶段确认双方约定原告每周周一至周六工作6天，每天工作8小时，可见工资单中显示原告每月的基本工资2100元是包含了周六加班的部分加班工资，而不是正常工作时间工资。由于原、被告均未能举证证明原告的正常工作时间工资数额，故本院酌定按佛山市最低工资标准1720元为基数计算原告的加班工资。经计算，被告应向原告支付正常工作日延长工作时间的加班工资2683.79元[1720元/月÷21.75天÷8小时×（61小时+120小时）×150%]，周六日加班工资4052.87元[1720元/月÷21.75天÷8小时×（61小时+144小时）×200%]。根据被告提交的有原告签名确认的工资单显示，被告在2018年4月及5月向原告支付了加班工资共计1691.50元（737.5元+954元），故被告尚应向原告支付加班工资差额共计5045.16元（2683.79元+4052.87元-1691.50元）。由于仲裁裁决被告应向原告支付加班工资差额5404.25元，被告没有对该仲裁裁决内容提起诉讼，视为服裁，故本院予以确认，即被告应向原告支付加班工资差额5404.25元。原告请求的数额超出本院上述核定的部分，本院不予支持。裁判结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、确认贺长宏与广东美诺莱特卫浴科技有限公司于2018年9月19日解除劳动关系；二、广东美诺莱特卫浴科技有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内支付正常工作日延长工作时间及周六日加班工资差额共计5404.25元予贺长宏；三、驳回贺长宏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案免交案件受理费。本判决为终审判决。审判员  刘俊霞二〇一九年九月二十七日书记员  何玉嫦