宁夏回族自治区泾源县人民法院   民 事 判 决 书     （2019）宁0424民初442号     原告：马某1，男，1985年02月18日出生，回族，居民，住宁夏泾源县荣盛路防疫站家属院。公民身份号码：×××。   委托诉讼代理人：禹某，北京大成（银川）律师事务所律师。代理权限：特别代理。   被告：于某，男，1975年12月30日出生，回族，农民，住宁夏泾源县金水苑小区4-1-101室。公民身份号码：×××。   委托诉讼代理人：丁某，泾源县香水镇法律服务所法律服务工作者。代理权限：一般代理。   原告马某1与被告于某合伙协议纠纷一案，本院于2019年4月9日立案，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告马某1及其委托代理人禹某、被告于某及其委托代理人丁某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告马某1向本院提出的诉讼请求：1、判决被告支付原告工程款37万元；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原、被告合伙从事工程建设。2015年，原、被告以泾源县荣盛建筑有限责任公司（以下简称荣盛公司）名义中标宁夏水务投资集团有限公司（以下简称水务集团）发包的“宁夏××区饮水安全水源工程龙潭水库闸门房装饰装修工程”，原、被告共同组织工人，筹措资金进行工程建设。2016年工程竣工并交付使用，经审计，龙潭水库闸门房装饰装修工程造价为81万元。2015年，原、被告以宁夏视通建设集团有限公司（以下简称视通公司）名义承包泾源县农牧局发包的秦家塬旱作示范基地项目工程,2016年初竣工并交付使用,经审计，秦家塬旱作示范基地工程造价为153万元。原、被告还合伙承包了泾源县大湾乡杨岭村灌溉工程及泾源县泾河源镇冶家村下水管道铺设项目。2018年8月1日，原、被告就工程利润分配达成协议：二人合伙承包的工程项目共计利润为300万元，双方各分得150万元。2018年8月1日，被告向原告支付32万元，剩余经建设方决算审计后由被告按照建设单位付款进度支付给原告。双方对各工程项目利润分成进行了清算，其中龙潭水库闸门房装饰装修工程造价为81万元，秦家塬旱作示范基地项目工程造价为153万元，共计234万元。原、被告在上述工程中支付120万元，利润为114万元。二人已分配40万元，剩余74万元每人一半，由被告向原告支付37万元，被告在协议书和结算清单上签字捺印，见证人杨清俊、马某2也在协议书签字捺印。2018年8月1日协议签订后，被告以资金紧张为由要求推迟支付32万元。后原告多次催要被告以建设单位未付款为由推辞拒绝支付。经调查，水务集团已向荣盛公司支付完全部龙潭水库闸门房装饰装修工程款，荣盛公司也已向被告支付完全部工程款，其中2018年9月14日支付310578元，2019年1月17日支付206415元，共计516993元。2016年6月30日，泾源县农牧局已向视通公司支付尾款524663.7元，视通公司已向被告支付完全部工程款。原告要求被告按照协议支付龙潭水库闸门房装饰装修工程、秦家塬旱作示范基地项目工程利润共计37万元，但被告多方推诿拒绝支付。故原告起诉请求判如所请。   原告马某1对其主张的事实向法庭提交证据如下：   1、证人沙某证人证言：我和马某1是同学关系，和于某没有关系。我先给于某在泾河源镇政府工地干过活，于某付的款，后来马某1叫我在龙潭水库闸门方装修工程中贴瓷片，具体由我父亲负责干活，最后于某付了7万多元劳务费。活忙的时候马某1叫人过来贴瓷片帮忙。   2、证人马某2证人证言：我和马某1是兄弟关系，给于某干过活。马某1叫我在龙潭闸门房装饰装修工程和兰大庄工程干过活，活是谁承包的我不清楚。2018年8月1日下午2时，马某1和于某在泾源县面粉加工厂两层楼因算账发生了争执，马某1打电话叫我过去，于某叫来了他岳父杨清俊，我们进行了协调，协商后，作为见证人，我在协议上签了字。证据3、协议书复印件1份，证明原、被告就合建工程的利润分配进行了结算的事实；   证据4、泾源县农牧局记账凭证影印件4页，证明建设单位已支付工程款的事实；   证据5、荣盛公司记账清单影印件1页，证明荣盛公司已向被告支付完全部工程款；   证据6、（2018）宁0424民初21号民事调解书1份、笔录1份，证明原告是承包工程，被告是原告的合伙人；   证据7、泾源县农业技术推广中心证明1份、视通公司情况说明1份，证明被告挂靠视通公司中标秦家塬旱作农田示范基地项目工程，工程结算金额为152.46637万元，泾源县农牧局已经向视通公司支付全部工程款，视通公司已经向被告支付全部工程款；   证据8、水务集团情况说明1份、工程造价编审确认单1份、荣盛公司情况说明1份，证明被告挂靠荣盛公司中标龙潭水库闸房装饰装修工程，工程结算金额为81.6993万元，水务集团已经向荣盛公司支付全部工程款，荣盛公司已经向被告支付全部工程款；   证据9、录音一份，证明原、被告就合伙工程双方电话商讨向发包方要钱的事宜。   被告于某辩称原告讲的不属实，原告陈述的所有项目和我没有关系，我并没有和原告就涉案工程达成任何协议，也没有约定利益的分配方式。所以原告提出的要求并不属实，没有事实依据。我们之间不存在利益分配，请求驳回原告的诉讼请求。   被告于某对其主张的事实向法庭提交证据如下：   证据1、业务凭证、农业银行个人结算申请书1份，证明原告向其借款32万元至今未还，原告以工程款为由想要抵消借款的事实；   证据2、微信聊天记录截图打印件6页，证明原告以合作西安工程项目为由向其借款，并签订了协议，该项目至今未实现的事实；   证据3、协议1份、承诺书1份，证明其与原告之间的协议只有1页，该协议是在2018年7月31日写的，该协议不是其真实意思表示，是因为其与原告有200多万元的债务，原告不支付，逼迫被告写的该协议，该协议内容不真实，工程是被告一个人干的与原告没有关系。   原、被告对对方提供的证据分别提出异议。经审核，二证人证言能够证明原告参与工程建设的事实，对证人证言本院予以认定；原告提交的证据3、6来源合法，内容真实，能够证明原告主张的事实，本院予以认定；证据4、5系影印件，结合证据7、8能够证明其真实性，故对证据4、5、7、8予以认定；证据9电话录音谈及的内容与本案无关，本院不予认定。被告于某提交的证据1、2与本案无关，本院不予认定；证据3中协议与原告提供的证据1一致，对其真实性予以认定，但该证据不能证明被告主张的事实，对其证明目的不予认定，承诺书与本案无关，本院不予认定。   本案经审理认定事实如下：2015年，原、被告口头约定合伙进行工程建设，并挂靠荣盛公司承建了由水务集团发包的龙潭水库闸门房装饰装修工程，挂靠视通公司承建了由泾源县农牧局发包的秦家塬旱作示范基地项目工程，并合伙完成了大湾乡杨岭村灌溉工程和泾河源镇冶家村下水管道铺设工程。2018年8月1日，原、被告结算后签订协议一份，载明“经双方协商于某与马某1共同承建工程共计利润300万双方各150万,2018年8月1日支付32万，剩余经建设方审计决算后由于某按照甲方建设单位付款进度支付马某1剩余工程款。双方签字：于某。见证人：杨清俊、马某2。”协议确定龙潭水库闸门房装饰装修工程和秦家塬旱作示范基地项目的工程利润为114万元，双方已分配40万元，剩余74万元每人分配37万元。现水投集团就龙潭水库闸门房装饰装修工程支付荣盛公司工程款816993元，荣盛公司支付被告该项目工程款816993元；泾源县农业技术推广服务中心（原泾源县农牧局）就秦家塬旱作农田示范基地项目支付视通公司工程款1524663.7元，视通公司支付被告该项目工程款1453183元。故原告起诉要求被告按照协议约定支付其工程利润37万元。   本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。本案中，原、被告未签订书面合伙协议，但在工程建设中，原告亦出资、找人务工等实际参与工程建设，原、被告就承建的工程利润作出了分配，并已分配工程利润四十万元，现被告向原告出具利润分配协议一份，该协议是双方对合伙承建工程的结算，被告应当按照协议约定履行向原告支付工程利润的义务。现视通公司、荣盛公司已将工程款支付于被告，故原告主张由被告支付其工程款37万元的诉讼请求事实清楚、证据充分本院予以支持。被告辩称，原告所述的所有项目与其无关，其未和原告就涉案工程达成任何协议，也没有约定利益的分配方式，其后又陈述原告提供的协议系西安工程的意向协议，该辩解意见先后矛盾且与事实不符，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见第五十五条之规定，判决如下：   由被告于某于本判决生效后十五日内一次性向原告马某1支付合伙工程分配利润37万元。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费6850元，由被告于某负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区固原市中级人民法院。     审判长 黄园   人民陪审员李国仓   人民陪审员庞贵平                          二○一九年九月二十七日     书记员马永霞   附：本案适用的法律依据   1、《中华人民共和国民法通则》   第三十条 个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。   第三十一条 合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。   2、最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见   第五十五条合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。   3、《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条  人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第二百五十三条  被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。