江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣04民终2236号上诉人（原审被告）：查宗红，男，1968年2月14日出生，汉族，住共青城市。被上诉人（原审原告）：郑章滚，男，1962年8月11日出生，汉族，住共青城市。委托诉讼代理人：郑小梅，江西惟民律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：九江市柴桑区第二建筑工程有限公司，住所地江西省九江市柴桑区庐山西路64号，统一社会信用代码：913604211594616507。法定代表人：罗明亮。上诉人查宗红因与被上诉人郑章滚、九江市柴桑区第二建筑工程有限公司提供劳务者受害责任一案，不服江西省共青城市人民法院（2019）赣0482民初108号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月29日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。查宗红上诉请求：一、请求撤销共青城市人民法院（2019）赣0482民初108号民事判决书，并驳回被上诉人在原审提出的诉讼请求；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、一审认定被上诉人于2018年9月8人工作时膝盖受伤以及被上诉人与上诉人之间存在雇佣关系的事实认定个错误。根据被上诉人陈述及医院诊断证明，被上诉人所患右桡骨远端性骨折，应当受伤时就感到剧烈疼痛，而不是几个小时之后，在工地下班后才到医院就诊。现场施工人员没有人看到被上诉人摔倒或者受伤。上诉人从未安排被上诉人到工地做事，被上诉人也不接受上诉人的日常管理，工资也不由上诉人发放，双方之间不存在雇佣关系。2、被上诉人应承担举证不能的责任，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，被上诉人应就其与上诉人之间存在雇佣关系、受伤时间、地点以及受伤的基本情况等事实负有举证义务。3、一审判决认定被上诉人在事发前一致生活居住在城镇，主要收入来源城镇的事实不正确。被上诉人在一审中提供的证据仅能证明被上诉人的儿子一直生活在共青城市，被上诉人是否是常住居民，应当提供公安机关出具的暂住证等证据为准。居委会的证明也仅能证明被上诉人于2016年2月6日那天在共青城市居住过，到事故发生前未满一年时间。综上，原审判决事实认定不正确，证据不足，请求二审法院依法改判。郑章滚辩称，1、上诉人与被上诉人之间存在雇佣关系，被上诉人是在施工过程中受伤的，上诉人应当承担赔偿责任。被上诉人在一审是提交了多个工友的证人证言，证明上诉人与被上诉人之间存在雇佣关系，被上诉人是在工地受伤的事实。因证人受雇于上诉人，因此不方便出庭作证。各证人通过提交身份证复印件及手持证言的方式，明确了证言的真实性。一审法院也向证人进行调查。被上诉人受伤的是右手，而非上诉人陈述的是右膝盖。而且上诉人在被上诉人受伤后支付了11000元医药费。以上事实足以证明两者之间存在雇佣关系，被上诉人是在工地受伤的事实。2、被上诉人自2016年已经在共青城市居住，按照城镇标准计算伤残赔偿金合理合法。被上诉人自2016年2月已搬至共青城市乘风小区居住。被上诉人在一审中提交了居委会证明、房产证、土地证、2016年—2019年的电费缴费证明。以上证据足以证明按照城镇标准计算伤残赔偿金合理合法。综上，请求二审法院依法维持原判。九江市柴桑区第二建筑工程有限公司未发表答辩意见。原告郑章滚向本院提出诉讼请求:1、请求法院判令两被告立即向原告支付医疗费13752.95元、营养费3600元、住院伙食补助费1500元、误工费36000元、护理费8712.17元、残疾赔偿金62396元、被抚养人生活费6927.84元、后续医疗费10000元、伤残鉴定费1900元、交通费500元、精神损害抚慰金2000元，共计147288.96元；2、本案诉讼费用由两被告承担。一审法院确认事实：被告九江市柴桑区第二建筑工程有限公司将其承建的共青城市恒奥国际城项目部分建设工程发包给被告查宗红组织施工，被告查宗红雇佣原告在其承揽的建设工程从事“小工”,2018年9月8日，原告在搬运木板的过程中不慎摔伤，后至共青新市医院住院治疗15天，花去医疗费13752.85元(被告查宗红支付11000元)，出院诊断为：右桡骨远端骨折，出院医嘱建议：术后一年拆除内固定装置、休息12周。2018年12月11日、12日，原告向九江远明法医学司法鉴定所申请就伤残及“三期”、后续医疗费进行鉴定，该鉴定机构出具鉴定意见，评定原告右上肢损伤构成十级伤残、误工期180天、护理期60天、营养期90天、后续医疗费10000元，原告支付了鉴定费1900元。审理中，被告查宗红申请重新鉴定，经本院组织委托江西求实司法鉴定中心进行重新鉴定，该鉴定机构于2019年4月17日出具《法医学鉴定意见书》，鉴定意见与九江远明法医学司法鉴定所意见一致，本次鉴定费2550元由被告查宗红支付。另查明，原告郑章滚户籍地址为共青城市苏家挡乡竹林村郑家埠61号，但自2016年2月26日起与其子郑书鹏一起居住于共青城市乘风花园小区25栋2单元503室。原告父亲郑木元生于1949年10月11日、母亲于细英生于1948年12月25日，生育原告等子女5人。上述事实，有原、被告当庭陈述及原告提交的证人证言、出院记录、医疗费发票、《司法鉴定意见书》、鉴定费发票、南湖社区居民委员会出具的证明、房屋不动产权证、电费缴费明细、竹林村村民委员会出具的证明等证据予以证实，且经庭审质证，可以认定。一审法院认为：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，被告查宗红雇佣原告郑章滚在其承揽建筑的工程从事“小工”的事实有证人证言佐证，本院对原告郑章滚与被告查宗红之间存在雇佣关系予以确认，现原告在从事雇佣活动中受伤，被告查宗红应承担民事责任，但原告自身疏忽大意，未尽安全生产的注意义务，亦应承担部分民事责任，基于事实分析，本院酌定被告查宗红应对原告郑章滚事故受损造成的损失承担80%民事责任。被告九江市柴桑区第二建筑工程有限公司将其承建的共青城市恒奥国际城项目部分建设工程发包给没有建设资质的被告查宗红组织施工，应当与被告查宗红承担连带赔偿责任。原告郑章滚因本次事故造成的损失(以下数据均四舍五入)，经本院核算如下:1、医疗费，凭票据确定为13753元，另后续医疗费，医嘱建议需拆除内固定，本院采纳司法鉴定意见，确定为10000元，合计23753元；2、营养费，按20元/天的标准计算，确定为1800元；3、住院伙食补助费，按20元/天的标准计算，确定为300元；4、误工费，本院采纳出院医嘱意见，计算99天，参照我省私营单位居民服务业年平均工资确定为10292元；5、护理费，采纳司法鉴定意见，计算60天，参照我省私营单位居民服务业年平均工资确定为6238元；6残疾赔偿金(含被抚养人生活费，参照我省城镇居民人均可支配收入、年消费性支出计算，原告主张74566元未超出该标准，本院予以确认；7、鉴定费，凭票据确定为1900元；7、交通费，原告诉请主张500元，虽未提供证据证实，但根据治疗的客观实际需要，本院予以支持；8、精神损害抚慰金，根据伤残等级确定为2000元。上述损失合计121349元，由被告查宗红、被告九江市柴桑区第二建筑工程有限公司连带负担80%即97079元，扣除被告查宗红已经支付的11000元，尚应赔付86079元。被告九江市柴桑区第二建筑工程有限公司经本院传票传唤无正当理由未到庭应诉，依法可缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：被告查宗红于本判决生效之日起三日内向原告郑章滚赔付86079元。被告九江市柴桑区第二建筑工程有限公司承担连带赔偿责任。二审期间，双方当事人未提交新证据，二审法院查明事实与一审法院查明事实一致。本院认为，一、被上诉人郑章滚在一审期间提交了多个工友的证人证言，用以证明证人看到郑章滚在工地受伤以及受雇于查宗红的事实，并非上诉人在上诉状中所述无人看到其受伤的过程。一审法院通过对本案证人进行询问，对上述事实加以确认，一审法院据此认定被上诉人郑章滚受雇于查宗红，在工地做小工摔倒受伤的事实并无不当。二、被上诉人郑章滚在一审期间提交了居委会证明、房产证、土地证、2016年—2019年的电费缴费，上述证据形成证据链，证明被上诉人郑章滚2016年2月就随儿子居住于共青城市，故一审法院按照城镇标准计算被上诉人的赔偿费用并无不当。综上所述，上诉人查宗红的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2000元，由上诉人查宗红负担。本判决为终审判决。审判长  叶常青审判员  尹 强审判员  刘 敏二〇一九年九月十九日法官助理晏晨思书记员李帅