福建省漳州市芗城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0602民初6694号 原告（互为原、被告的原告）：周莲珠，女，1970年8月21日出生，汉族，住漳州市龙文区。 委托诉讼代理人：卢金珠，福建品木律师事务所律师。 被告（互为原、被告的被告）：漳州市芗城中医院，住所地漳州市芗城区元光南路17号，统一社会信用代码123506024896179881。 法定代表人：黄志明，院长。 委托诉讼代理人：杨文华，福建扬都律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何华川，福建扬都律师事务所实习律师。 原告（互为原、被告的原告）周莲珠与被告（互为原、被告的被告）漳州市芗城中医院（以下简称芗城中医院）劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。双方当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 周莲珠向本院提出诉讼请求：1、判决解除周莲珠与芗城中医院之间的劳动关系；2、判决芗城中医院向周莲珠支付经济补偿金5.5个月×2208.33元/月=12145.82元；3、判决芗城中医院向周莲珠补发2019年3月份（17）天工资1719.54元；4、判决芗城中医院向周莲珠支付5年的未休年休假工资5×2208.33元/月÷21.75天×5天×2倍=5076.62元；5、判决芗城中医院向周莲珠支付休息日加班费2208.33元/月÷21.75天×366天×2=74321.73元，法定节假日加班费2208.33元/月÷21.75天×55天×3=16752.85元。事实与理由：周莲珠自2014年2月起到芗城中医院上班，在消毒供应室任职保洁员兼行政楼清洁工作，后来也兼仓库清洁工作（仓库清洁有补工资100元），月休2天，法定节假日无放假，也未享受年休假，芗城中医院也未依法为周莲珠缴纳社保。劳动关系存续期间，周莲珠多次要求芗城中医院缴交社会保险，但芗城中医院均以临时工为由予以拒绝。周莲珠的工资为1800元/月，2017年开始有工龄补贴50元/年，刚入职后不久是现金发放，自2014年11月起芗城中医院为员工办理了工资卡，之后工资直接汇入工资卡里。自入职后，周莲珠工作勤勤恳恳、兢兢业业，但同岗位的其他同事都涨了工资，唯独周莲珠的工资没涨，还被无故乱克扣，2019年2月份工资未足额发放，少发了100元。周莲珠认为，芗城中医院未为周莲珠缴纳社保，休息日加班、法定节假日加班未依法发放加班费，未及时足额发放工资，也未依法发放未休年休假工资等等行为不合法，2019年3月17日起周莲珠就没去上班了，芗城中医院应当依法向周莲珠支付经济补偿金、未休年休假工资、加班费等。周莲珠据此向漳州市芗城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会作出了芗劳仲案字（2019）第62号仲裁裁决书，周莲珠不服该裁决，故诉至法院。 芗城中医院辩称，1、双方不存在劳动关系，是劳务关系。周莲珠虽在芗城中医院的场所从事保洁工作，但双方并未达成劳动关系的合意，也未建立劳动关系，周莲珠既不在芗城中医院职工工资发放花名册里，也不在职工名单里，更不受芗城中医院规章制度的管理，因此双方属于劳务关系；2、周莲珠陈述的基本事实错误。周莲珠未提供证据证明其从2014年开始在芗城中医院上班、休息日加班、法定节假日加班、未休年休假、多次要求芗城中医院缴纳社保、芗城中医院克扣工资；此外，周莲珠作为第三方公司的员工，与芗城中医院没有劳动合同关系，其社保也由其他公司缴纳，其无权要求芗城中医院为其缴纳社保；周莲珠的劳务工资在2018年才涨到2000元，其主张工资2200元是错误的；3、周莲珠无故旷工，芗城中医院保留追究其违约旷工的权利；4、芗城中医院不存在需要向周莲珠支付经济补偿金的情形。 芗城中医院向本院提出诉讼请求：1、判决确认双方不存在劳动合同关系；2、判决芗城中医院无需支付周莲珠经济补偿金9900元；3、判决芗城中医院无需向周莲珠支付3月份工资1206.45元。事实与理由：芗城中医院认为漳州市芗城区劳动人事争议仲裁委员所作的芗劳仲案字（2019）第62号仲裁裁决书确认双方存在劳动合同关系并裁决芗城中医院向周莲珠支付经济补偿金9900元以及3月份工资1206.45元没有事实和法律依据。首先，双方只存在劳务关系，不存在劳动关系，裁决书认为双方存在劳动关系是错误的；其次，双方不存在行政隶属关系，周莲珠从入职、工作内容、报酬等都是与芗城中医院后勤保障部门物业部在平等协商的情况下就某一项劳务包干成果达成的协议，双方之间不存在从属性，是周莲珠提供某项劳务服务，物业管理部门按市场议价支付其劳务报酬的雇佣关系。据此，裁决书认定双方存在劳动关系并基于此裁决芗城中医院支付周莲珠经济补偿金及3月份工资是错误的。芗城中医院为此诉至法院。 周莲珠辩称，1、芗城中医院的第一项诉求在仲裁中没有出现，超出仲裁前置的范围，且本案双方是事实劳动关系，芗城中医院也承认周莲珠的工作地点在芗城中医院，周莲珠也有打卡考勤、服从医院管理，故双方成立事实劳动关系事实清楚、证据充分；2、关于缴交社保问题，周莲珠有挂靠其他公司缴交社保，但仅是缴纳了部分社保，生育险14年10月份才开始交，工伤保险没有交，即便周莲珠有缴交社保也不影响本案劳动关系的认定；3、芗城中医院没有为周莲珠缴交社保，加上周莲珠一周只休息半天，法定节假日只休息下午，芗城中医院的行为违法，周莲珠有权要求解除合同并要求芗城中医院支付经济补偿金等。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。周莲珠向本院提供了以下证据：银行交易明细表；证人证明书、退休证、证人身份证复印件及工牌；照片；仲裁申请书、裁决书、仲裁文书送达证明；12333网上打印件及录音光盘。芗城中医院向本院提供以下证据：仲裁裁决书及文书送达证明；2007年后勤劳务人员名单及后勤各项劳动开支；芗城中医院付款凭证、发票、物业委托管理协议书、物业费发票以及周莲珠缴纳社保情况。对当事人无异议的证据仲裁申请书、裁决书、仲裁文书送达证明、周莲珠缴纳社保情况，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1、针对周莲珠提供的证据银行交易明细表、照片，芗城中医院虽对其真实性有异议，但周莲珠提供上述证据的原件以供本院核对，故本院对上述证据的真实性予以确认并在卷佐证；2、针对周莲珠提供的证据证人证明书、退休证、证人身份证复印件及工牌，其中证人郑某、赵某出庭作证并提供其身份证、郑某退休证原件以供本院核对，故本院对证人郑某的退休证、身份证复印件以及证人赵某的身份证复印件真实性予以确认并在卷佐证；证人林某未出庭作证接受法庭质询，故对林某的证明书、退休证以及身份证复印件真实性本院不予认定；3、针对周莲珠提供的证据12333网上打印件及录音光盘，芗城中医院对其真实性均有异议，因12333网上打印件系周莲珠从12333网上打印，本院对其真实性予以确认并在卷佐证；录音光盘因周莲珠不能证实录音对象的身份，故本院对该证据的真实性不予认定；4、针对芗城中医院提供的证据2007年后勤劳务人员名单及后勤各项劳动开支，芗城中医院付款凭证、发票、物业委托管理协议书、物业费发票，周莲珠对其真实性有异议，且芗城中医院未提供原件以供本院核对，上述证据记载的发生时间亦是2007年至2012年期间，早于周莲珠进入芗城中医院场所从事保洁工作时间，故上述证据亦与本案不具有关联性，本院不予认定。 本案双方当事人争议焦点：周莲珠与芗城中医院是否存在劳动关系，本院就此作出如下分析评判：《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发［2005］12号）第一条规定，“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，首先，周莲珠与芗城中医院都符合法律、法规规定的主体资格；其次，芗城中医院亦认可周莲珠在芗城中医院从事保洁工作，周莲珠提供的证据银行交易明细可证明芗城中医院在2014年11月至2019年3月期间按月支付周莲珠工资，即周莲珠从事芗城中医院安排的有报酬的工作；第三，证人赵某（其从2015年5月起至2019年3月期间的工资也是由芗城中医院发放的）陈述保洁员上班需打卡，证人郑某陈述周莲珠在消毒室的工作由其安排，证明周莲珠受芗城中医院的劳动管理；第四，周莲珠对芗城中医院的部分场所进行保洁工作属于芗城中医院单位业务的组成部分；第五，芗城中医院虽辩称其场所的保洁服务由第三方公司提供，其仅是代发工资，但其提供的后勤劳务人员名单及后勤各项开支、物业委托管理协议书、物业费付款凭证及物业费发票等均未提供原件以供核对，且上述物业委托管理等的发生时间均在2007年至2012年期间，早于本案周莲珠进入芗城中医院提供保洁工作的时间，故芗城中医院该主张证据不足，本院不予采纳。综上所述，本院认定周莲珠与芗城中医院之间存在劳动关系。关于劳动关系的确立时间，周莲珠主张其从2014年2月即开始在芗城中医院工作，芗城中医院对此有异议，周莲珠提供的工资发放记录是从2014年11月开始，根据工资延后一个月发放的普适性，本院认定双方于2014年10月建立劳动关系。 本院经审理认定事实如下： 1、周莲珠于2014年10月进入芗城中医院担任保洁员工作，双方未签订劳动合同，芗城中医院未为周莲珠缴纳社保。周莲珠于2019年3月18日离职。周莲珠在职期间，芗城中医院未为其安排休年休假。 2、周莲珠在离职前十二个月的工资发放情况：2018年4月16日、2018年5月16日、2018年6月19日、2018年7月16日、2018年8月15日、2018年9月17日、2018年10月15日、2018年11月15日、2018年12月17日、2019年1月15日各发放2200元，2019年1月30日发放1000元、2019年2月15日发放1250元、2019年3月15日发放2150元。据此计算，周莲珠在离职前十二个月的月平均工资为2200元。2019年3月份17天的工资芗城中医院尚未发放。 3、2019年3月20日，周莲珠向漳州市芗城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求仲裁委员会裁决：（1）解除其与芗城中医院的劳动关系，并裁决芗城中医院为其办理解除劳动关系的相关手续；（2）芗城中医院向其支付5.5个月的经济补偿金12145.82元；（3）芗城中医院向其支付5年的未休年休假工资5076.62元；（4）芗城中医院向其支付休息日加班费74321.73元、法定节假日加班费16725.85元。漳州市芗城区劳动人事争议仲裁委员会经审查于2019年6月25日作出芗劳仲案字（2019）第62号仲裁裁决书，裁决：（1）双方于2019年3月17日解除劳动关系；（2）芗城中医院支付周莲珠经济补偿金9900元、3月份工资1206.45元：（3）驳回周莲珠其他仲裁请求。该裁决书于2019年7月9日送达周莲珠、2019年7月18日送达芗城中医院。周莲珠不服，于2019年7月16日诉至法院；芗城中医院不服，于2019年8月3日诉至法院。 本院认为，1、关于双方当事人的劳动关系，周莲珠于2019年3月18日离职，于2019年3月20日申请劳动仲裁，请求解除其与芗城中医院的劳动关系，因芗城中医院未为周莲珠缴交社会保险费，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的劳动者可以解除合同的条件，故周莲珠请求解除其与芗城中医院之间的劳动关系合法有据，应予支持，双方劳动关系于周莲珠申请仲裁并请求解除劳动关系之日即2019年3月20日解除。2、关于经济补偿金，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条的规定，劳动者依照本法第三十八条解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限每满一年支付一个月工资的标准支付，六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。周莲珠从2014年10月进入芗城中医院工作，双方劳动关系于2019年3月20日解除，工作时间共计4年5个月，周莲珠的月平均工资为2200元，故芗城中医院应当向周莲珠支付经济补偿金2200元/月×4.5个月=9900元。3、关于2019年3月份工资，周莲珠在芗城中医院工作至2019年3月17日，于2019年3月18日离职，2019年3月1日至2019年3月17日的工资芗城中医院未予发放，故芗城中医院应向周莲珠发放3月份17天的工资1206.45元。4、关于年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条以及《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，周莲珠从2014年10月起入职，工作满一年后即从2015年10月起可每年享受年休假5天的待遇。经本院询问，芗城中医院陈述其未为周莲珠安排休年休假，周莲珠于2019年3月18日离职，芗城中医院应向周莲珠支付3年共计15天的年休假工资3034.48元（2200元/月÷21.75天×15天×2倍）。5、关于休息日加班费及法定节假日加班费，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，周莲珠提供的证据不足以证明其存在休息日加班以及法定节假日加班的事实，故对其主张休息日加班费及法定节假日加班费的诉求本院不予支持。芗城中医院认为其与周莲珠不存在劳动关系无需支付经济补偿金及2019年3月份工资的主张缺乏事实与法律依据，本院不予支持。 综上所述，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十八条、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，参照《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条的规定，判决如下： 一、确认周莲珠与漳州市芗城中医院的劳动关系于2019年3月20日解除； 二、漳州市芗城中医院应于本判决发生法律效力之日起十日内向周莲珠支付经济补偿金9900元； 三、漳州市芗城中医院应于本判决发生法律效力之日起十日内向周莲珠支付2019年3月份工资1206.45元； 四、漳州市芗城中医院应于本判决发生法律效力之日起十日内向周莲珠支付未休年休假的工资3034.48元； 五、驳回周莲珠的其他诉讼请求； 六、驳回漳州市芗城中医院的诉讼请求。 若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费20元，因适用简易程序审理减半收取10元，由漳州市芗城中医院负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。 审判员     二〇一九年九月十日 书记员  林芳 附法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 第三十条用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。 用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的，劳动者可以依法向当地人民法院申请支付令，人民法院应当依法发出支付令。 第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 《职工带薪年休假条例》 第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。 第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。 国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。 第五条单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。 年休假在1个年度内可以集中安排，也可以分段安排，一般不跨年度安排。单位因生产、工作特点确有必要跨年度安排职工年休假的，可以跨1个年度安排。 单位确因工作需要不能安排职工休年休假的，经职工本人同意，可以不安排职工休年休假。对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》 第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 《企业职工带薪年休假实施办法》 第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。 用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。 第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。 前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。 职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工。日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。