江西省上饶市广丰区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣1103民初3421号原告（反诉被告）：威乐建设集团有限公司，住所地江西省上饶市广丰区芦林大转盘。法定代表人：夏连金，该公司总经理。委托诉讼代理人：徐玉仙、谢小兵，江西金乘律师事务所律师。被告（反诉原告）：李某某，男，1967年6月6日生，汉族，四川省南部县人，住四川省南部县。委托诉讼代理人：陈兴，四川易通律师事务所律师。原告威乐建设集团有限公司与被告李某某建设工程施工合同纠纷一案,本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。庭审期间，被告提出反诉，本院依法合并审理。原告威乐建设集团有限公司委托诉讼代理人徐玉仙、谢小兵，被告李某某及其委托诉讼代理人陈兴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告李某某立即赔偿原告因其被告原因造成的损失共计2,994,317元，违约金119,776.80元，合计4,192,043.80元。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2010年11月，原告中标《会理县大海子水库枢纽工程E标段》工程。2012年12月28日，被告李某某与原告签订了《工程目标管理责任书》，同时被告向原告作出了相关承诺及进行担保。责任书中约定，被告以风险责任制方式管理，独立核算、独立纳税，全部费用包干。该工程在被告负责管理期间，出现大量农民工、材料款、机械租赁费等无法支付，造成原告被起诉，经营资金被冻结、划拨2,994,317元。产生大量债务后，原告要求被告按《工程目标管理责任书》的内容及时处理，但被告一直置之不理，造成原告损失在持续扩大，故提出诉讼。被告李某某辩称：一、被告所称的损失部分尚有1,175,000元未实际支付，该部分损失费用，不应得到法庭的支持。关于原告提出的四川省会理县人民法院（2016）川3425民初657号民事判决书确认的文家鳌等12人工资欠款共1,175,000元，原告并未实际支付，答辩人自愿代威乐建设集团有限公司支付，该笔款项应在损失金额中予以扣减。二、答辩人与原告签订的《工程目标管理责任书》无效，故原告从所主张违约金1,197,726.80元不应该得到法律的支持。此责任书实质上被告借用原告人的资质进行工程建设，违反了法律的禁止性规定，且此责任书属于以合法形式掩盖非法目的，属于法定的合同无效理由，原告主张违约金不符合法律的规定。综上所述，恳请法院驳回原告的诉讼请求。被告李某某向本院提出反诉请求：1、请求反诉被告赔偿损失2,125,401.15元，并按中国人民银行同期贷款利率支付资金占用利息；2、请求反诉被告返还管理费391,775.90元，并按中国人民银行同期贷款利率支付资金占用利息；3、反诉费由反诉被告承担。事实和理由：反诉原告因借用原告资质负责施工，双方签订了《工程目标管理责任书》，约定原告应当指派专人负责工程项目的质量管理、技术管控，指导被告做好管理和技术工作，原告按收款金额的2%向被告收取管理费。而实际上原告收取了管理费却未指派任何人员对工程质量、技术进行相应的管控，导致工程建设出现严重质量问题。2015年2月，四川省水利厅调查组出具《关于会理县大海子水利工程E标段大坝施工质量事故调查报告》，认定事故造成直接经济损失4,628,777.78元，原告应当承担主要责任。因该事故导致工程停工，产生停工损失1,275,114.13元。2019年7月19日，凉山仲裁委员会作出裁决书，认定被告应当承担60%的责任，共承担3,542,335.15元。被告认为原告应当承担60%的责任，即2,125,401.15元。在工程施工中，发生了工程款19,588,796.12元，扣除了管理费391,775.90元，该管理费应当返还。原告对被告的反诉辩称：从法律上说，所有的损失由被告承担，而与原告无关。从被告个人的刑事判决书及会理县大海事故调查报告当中明确了事故的产生是因为施工方偷工减料造成的。对于所谓的管理费，因为该工程出现事故，事故的时间是2011年4月份，在被告施工后，几个月的时候就发生事故，而原、被告双方对于这个管理费的问题重新协商达成了新的协议，由原来的2%降到1.3%，且该项目一直是存在亏损状态，原告是没有收到管理费，而被告也没有提供证据证明原告已收到了39万余元的管理费。经审理查明：2010年11月，原告中标《会理县大海子水库枢纽工程E标段》工程。2012年12月28日，被告李某某与原告签订了《工程目标管理责任书》，同时被告向原告作出了相关承诺及进行担保。责任书中第四条第1项规定，“本项目工程风险管理，独立核算、独立纳税”。第六条第1项规定，“项目负责人对工程质量终身负责制，质量必须达到业主和合同要求的标准”。第九条第1项规定，“公司对工程、资金、印章、安全、工期、派专人进行控算，每月工资4000元，电话费200元，吃住收项目责任人负责”，第13条规定，“为处理工程项目所涉及的各类民事、经济纠纷引起的费用，包括但不限于诉讼费、鉴定费、评估费、律师费和差旅费等均由项目责任人负责”。被告在2014年元月28日承诺书上承诺，如因该工程出现经济纠纷，自愿承担未结清款项2倍的违约金。该工程在被告负责管理期间，出现农民工、材料款、机械租赁费等无法支付情况，造成原告被起诉。已经发生的诉讼有：一是案外人成都旭程世界劳务有限公司向会理县人民法院提出诉讼，要求原告和被告共同支付劳务费55万元，法院支持了其主张，原告被扣划执行标的、执行费、受理费共计567,293元。二是案外人会理县鑫源商贸有限责任公司向会理县人民法院提出诉讼，要求原告支付货款1,075,000元，并承担诉讼费7,237元，法院支持了其主张，原告被扣划标的款1,095,459元，并交了上诉费13,222元。三是案外人杨树向法院提出诉讼，要求原告支付人工、机械租赁费共计123,380元，法院支持了其主张，原告被告法院扣划了标的款126,148元。四是案外人文家鳌、何光余、刘昭宗等人向法院提出诉讼，要求支付其工资共计1,175,000元，法院支持了其主张，该款原告未实际支持，由被告支付了大部分款项，其中欠85,000元未支付。2011年4月，大海子水库发生塌陷事故。2015年2月，四川省水利厅调查组出具《关于会理县大海子水利工程E标段大坝施工质量事故调查报告》，认定事故造成直接经济损失4,628,777.78元，施工单位应当承担主要责任。会理县人民法院认定，李某某作为施工单位直接责任人，违反国家规定，降低工程质量标准，造成工程重大质量事故，其行为已经构成工程重大安全事故罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年。上述事实有原告提交的《工程目标管理责任书》、承诺书，四川省会理县人民法院民事判决书（2016）川3425民初1648号民事判决书、（2016）川3425民初657号民事判决书、（2015）会理民初字第2183号民事判决书、四川省凉山彝族自治州中级人民法院（2016）川34民终446号民事判决书各一份，被告提交的四川省水利厅《关于会理县大海子水利工程E标段大坝施工质量事故调查报告》、（2017）川3425刑初61号刑事判决书，当事人陈述等证据证明，本院予以确认。被告认为原告收取了管理费，未提交有效证据证明其实际数额，本院不予以确认。本院认为:本案争议焦点主要有两点，一是双方签订的《工程目标管理责任书》是否有效，二是该项目出现重大责任事故，原告是否应当承担责任。关于第一点。在现有的建设工程实际运行中，出现了大量承包人与实际施工人不一致的情况，有的是借用资质，有的是成立项目部参加施工，但项目部组成人员是实际施工人组建，有的采取实际施工人与具有资质条件和企业联营等多种形式。如何确认建设工程施工合同是否有效，《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》规定有三种情况，一是承包人未取得建筑施工企业资质的或者超越资质等级的承揽建设工程的合同无效；二是没有资质的实际施工人借用有资金质的建筑施工企业名义的承揽建设工程的合同无效，三是建设工程必须进行招标或者中标无效的。本案中原告中标后交由被告组织有关人员实际施工，并不符合上述无效的情形，应当认定有效。原告与被告签订的内部承包责任的合同，对外由原告承担相关责任，但对内仍应按协议约定，各自承担相应的责任。关于第二点。被告在实际施工中出现重大质量责任事故，有关部门已经认定，其应当承担主要责任，且被告个人也因此被追究刑事责任。原告按《工程目标管理责任书》约定，应当“对工程、资金、印章、安全、工期、派专人进行控算，每月工资4000元，电话费200元，吃住收项目责任人负责”。但实际上原告未派出专人进行控算，被告也没有书面提出申请，要求原告派出人员进行控算，对此双方均有责任。但原告未派出专人进行控算，与出现重大责任事故无直接因果关系，出现重大责任事故是由于被告在施工中违反国家规定，降低工程质量标准造成的，故对被告提出应由原告承担质量事故责任的主张，本院不予支持。原告提出的四笔款项中，有三笔已经实际被法院扣划，被告按约定应当承担偿还责任，另一笔文家鳌、何光余、刘昭宗等人拖欠工人工资一案，被告已经偿还了大部分款项，对该部分损失，本院不予计算。如果被告未实际履行完毕，造成原告之后被法院强制执行，原告可等损失发生后另行起诉。被告在承诺书中承诺，自愿赔偿未结清款项的2倍违约金，该违约金的约定超过法律的规定，本院不予支持。违约金的数额不得超过造成损失的30%。被告提出的反诉请求，无法律和事实依据，本院不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条之规定，判决如下：一、被告李某某应偿付原告威乐建设集团有限公司经济损失共计1,805,167元，违约金541,550元，合计2,346,717元；二、驳回原告威乐建设集团有限公司其他诉讼请求；三、驳回反诉原告李某某的诉讼请求。上述判决给付内容限被告在本判决生效后立即履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费40,336元，由被告李某某负担25,573元，由原告威乐建设集团有限公司负担14,763元（原告预交20,168），反诉费26,937元，由反诉原告李某某负担（反诉原告李某某预交13,600元）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交上诉状副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院。审 判 长  周罡红人民陪审员  郑招明人民陪审员  刘积品二〇一九年九月二十七日书 记 员  叶丽玲