河北省涿鹿县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀0731民初408号 原告：张永明，男，1983年10月15日出生，住涿鹿县。 委托诉讼代理人：魏招，河北华祥律师事务所律师。 被告：杜志勇，男，汉族，1990年2月14日出生，现住涿鹿县。 委托诉讼代理人：霍建鸿，河北升华律师事务所律师。 被告：怀来县宏捷汽车贸易有限公司，地址：怀来县土木镇太平沟村。 法定代表人：倪海磊。 被告：夏咪东，男，1988年5月29日生，汉族，现住涿鹿县。 原告张永明与被告怀来县宏捷汽车贸易有限公司、夏咪东、杜志勇提供劳务者受害责任纠纷一案，本院2019年3月12日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告张永明及委托诉讼代理人、被告杜志勇的委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张永明向本院提出诉讼请求:被告赔偿原告雇工20000元。庭审中，原告的诉讼请求变更为106223.72元。事实与理由：2018年2月28日被告杜志勇找到原告，让原告为被告开车（车号为冀Ｇ×××××、冀Ｇ×××××）车辆登记车主为怀来县宏捷汽车贸易有限公司，夏咪东与怀来县宏捷汽车贸易有限公司签订有协议书。被告杜志勇为实际车主并且雇佣原告为其开车，工资约定为前二个月6000元／月第三个月开始为8000元／月。原告在为被告开车过程中于2018年5月23日发生交通事故导致原告受伤，该事故经交警队认定原告负事故的全部责任。原告在从事雇佣活动中受伤，实际损失是168223.72元，事故发生后保险公司赔付了62000元（本车保险公司车上人员险额赔付50000元，无责车辆保险公司赔付12000元），被告杜志勇已给付原告，剩余的是损失数额106223.72元。受伤后曾多次找雇主杜志勇协商赔偿事宜，双方均未达成一致意见，无奈为了维护原告的合法权益，诉至人民法院望依法判决。 被告杜志勇辩称，对交通事故的发生无异议，但是事故发生是由于原告未尽到安全驾驶义务造成的，对事故的发生有重大过错，应承担主要或者全部责任。 被告夏咪东未作答辩。 被告怀来县宏捷汽车贸易有限公司未作答辩。 当事人争议的事实的质证和认定： 1、被告杜志勇对原告主张的误工费辩称，原告提供证人孙某、王某证言，没有身份证复印件，根据民诉法证人不出庭作证的，不能作为证据认定。认可给原告的工资是每个月5000元； 本院认为，该辩解理由成立，予以采纳。原告的工资按5000元/月认定。 2、被告杜志勇对原告主张的误工期限180天辩称，原告的误工期认可150天，依据是鉴定机构做鉴定时所依据的7.2.2和8.2.2.最长的误工期限为150天。 本院认为，原告依据本院依法公开摇号产生的鉴定机构所做的鉴定，被告未申请重新鉴定或申请鉴定人员出庭作证及提供反证。故涿鹿《鉴定意见书》为有效证据。原告主张误工费的期限180天，合法有效，予以确认。 3、被告杜志勇对原告主张的残疾赔偿金辩称，村委会证明和笔录证明原告在农村居住，在城市既没有买房，也没有租房，只能按照农村标准计算赔偿数据。 本院认为，该辩解理由成立，予以采纳。原告在农村居住，与其父张文泊拉运鸡饲料，故应按2019年河北城镇居民标准计算农、林、牧、渔业标准计算残疾赔偿金，即23461×20年×11%=51614元 4、被告杜志勇对原告主张的精神抚慰金4000元辩称，，认可3300元。 本院认为，被告该辩解，认可的3300元，符合张家口当地标准，予以确认。 本院经审理认定事实如下：2018年5月23日14时50分，原告驾驶实际所有人为被告杜志勇的冀Ｇ×××××、冀Ｇ×××××陕汽牌重型半挂货车，沿张涿高速张家口方向行驶至51ＫＭ＋850Ｍ处。与机动车驾驶人闫峰驾驶的辽Ｈ×××××辽Ｈ×××××红岩牌重型半挂货车尾部发生碰撞。造成冀Ｇ×××××、冀Ｇ×××××驾驶人张永明受伤。两车不同程度损坏。一定货物损失。一定路产损失的道路交通事故。 在此次交通事故中。机动车驾驶人张水明驾驶车辆不按规定与前车保持规定安全距离。违反了《中华人民共和国进路交通安全法》第四十三条机动车驾驶人在同车进行驶时中，不按规定与前车保持规定安全距离之规定。根据《中华人民共和国进路交通安全法实施条例》第九十一条和《道路交通事故处理程序规定》第六十条第一款第一项之规定。此次进路交通事故驾驶人张永明负全部责任。驾驶人闫峰无责任。原告2018年5月23日，原告受伤后，被送往中国人民解放军第二五一医院救治，住院11天，二五一医院诊断证明书显示原告：1、失血性休克。2、创伤性腹腔多器官损伤2.1创伤性肝破裂2.2创伤性脾损伤3、肺损伤。4、肋骨骨折；5、双下肺肺不张。涿鹿司法医学鉴定中心《鉴定意见书》第六项认定，被检人张永明外伤后致至左侧第5-8肋、右侧第4-6肋骨骨折（双侧累计7肋骨折）；创伤性肝破裂在插管全麻下行肝破裂补术后，其伤残等级评定为：二个十级伤残。七、医疗建议:1、误工期180日。2、护理期1人护理60日。3、营养期60日。原告的损失有：1、医疗费44127.72元。 2、伤残赔偿金51614元。3、误工费：5000元／月（180天）×6（月）=30000元（按约定工资计算）。4、护理费7200元。5、营养费1800元。6、鉴定费2000元。7、精神抚慰金3000元。 登记车主是怀来县宏捷汽车贸易有限公司。原告在事故发生时的实际车主是被告杜志勇。 以上事实由原、被告陈述，河北省公安厅高速公路交通警察总队张家口支队涿鹿大队对本次事故出具的第139609120180000003号《道路交通事故认定书》、在涿鹿县医院及中医院、河北北方学院附属第一医院病历（病案首页、入院记录、出院记录、诊断证明书、医嘱、用药清单），涿鹿司法医学鉴定中心《司法医学鉴定书》，怀来县宏捷汽车贸易有限公司提供的购车的部分手续及购车转让协议书两份、住院票据、鉴定费票据、涿鹿县委会出具的证明、调查笔录、询问笔录。孙某、王某证明。 ：残疾赔偿金按农村标准计算，护理费、营养费、鉴定费无异议。误工费认可150天，每月5000元。精神损失费认可3300元。原告的损失应当扣除62000元。 ？被告杜志勇发表驳辩意见 ：原告的全部损失核实后，按照责任比例，从被告方应承担的金额中扣除62000元，多退少补。 ？原告及其委托诉讼代理人有无新的辩论意见。 ：残疾赔偿金，双反都认可原告系司机，以交通运输业来作为生活收入来源，应当按照城镇标准计算。62000元是对方车辆的保险公司的无责赔付12000元，剩余50000元是车辆的车上人员险全额赔付，不分责任。本案中原告作为雇员，被告作为雇主，虽然事故认定原告负全责，但不能证实原告存在重大过失，被告应当承担雇主责任，全额赔付原告的损失，其它损失法庭依法裁决。 ？被告及其委托诉讼代理人有无新的辩论意见。 ：根据人身损害赔偿司法解释，雇佣关系中，雇主、雇员之间的规则原则是过错推定责任，有证据证实雇员存在重大过失，雇员应当承担相应责任，在本案中，作为一个司机，即使刚拿驾驶证的司机，也应当知道前车与后车之间保持最低的法定的安全距离。原告作为开了多年的司机，更应该知道这一点，但在驾驶证，却没有按规定驾驶，因车距过窄，造成追尾，有重大过失，应承担损失的主要责任。关于保险公司赔付的50000元，是保险公司代为赔偿，不是专门赔偿给原告的，该赔偿是属于车主的赔偿，12000元虽然是无责赔付，也是代为赔偿，否则雇主有权向无责车辆进行追偿，法庭应对追偿权在判决中予以判决。原告所提交的证据不能证实其从事交通运输业，按此标准计算误工费没有依据。 ？原告有无新的意见 ：我方认为司法解释的理解，需要法庭考虑，推定过错，是推定雇主有过错，而不是推定雇员过错，如果雇主认为不应当赔付，应当举证证实雇员有重大过失或故意，才能免除或者减轻雇主赔偿责任。保险赔付的62000元请法庭依法判决。 ？被告还有新的辩论意见。 ：过错推定就是推定雇主过错，但是被告提交的证据（申请法院调取的询问笔录、交通事故认定书）已经证明了原告的重大过错。 ？重大过错和重大过失是否属于同一法律概念 ：在本案中，重大过失就是重大过错 本院认为，重大过错、重大过失不属于同一概念，过失是没有预见的，重大过错有一定的预见性。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费20844元，减半收取计10422元，由原告张永明负担1647元，被告杜志勇负担4887元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河北省张家口市中级人民法院。 审判员  宋玉刚 二〇一九年九月二十五日 书记员  胡晓婧 附：相关法律规定 1、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。 雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。 属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 2、《中华人民共和国侵权责任法》 第四十九条因租赁、借用等情形机动车所有人与使用人不是同一人时，发生交通事故后属于该机动车一方责任的，由保险公司在机动车强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，由机动车使用人承担赔偿责任；机动车所有人对损害的发生有过错的，承担相应的赔偿责任。 国务院《诉讼费用交纳办法》 第二十九条第一款规定：诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。”