山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终4219号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司，住所地：烟台市莱山区观海路267号观海大厦。负责人：陈同富，该公司总经理。委托诉讼代理人：许利，山东明朗律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：孙新杰，男，1984年11月5日出生，汉族，烟台正海磁性材料股份有限公司职工，住烟台市芝罘区。委托诉讼代理人：吴帅，山东海峰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郭莲，女，1968年6月19日出生，汉族，退休职工，住烟台市芝罘区。被上诉人（原审被告）：姜用，男，1966年12月7日生，汉族，烟台鸿富泰精密电子有限公司职工，住址同上。委托诉讼代理人：郭莲，女，1968年6月19日生，汉族，退休职工，住烟台市芝罘区，系姜用之妻。上诉人中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司因与被上诉人孙新杰、郭莲、姜用机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省烟台经济技术开发区人民法院（2018）鲁0691民初1696号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月30日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司上诉请求：1、请求二审法院查明案件事实，依法改判或将本案发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定被上诉人构成十级伤残及误工期、护理期属于认定事实不清、适用法律不当。1、被上诉人孙新杰单方委托鉴定，根据病历显示，其受伤部位为右臂肱骨中下段，而鉴定评残的基础是肩关节，故以肩关节功能障碍评定十级伤残依据不足。此情况下，法院应重新委托进行鉴定，但一审法院在以委托事项超出鉴定机构鉴定能力为由被鉴定机构退卷的情况下，不再委托鉴定，直接以被上诉人单方委托的报告进行认定，且未给予上诉人其他途径救济，系对案件事实审查不清，适用法律不当。当事人对鉴定意见有异议的，必须由鉴定人出庭接受质证，否则不应作为认定事实的依据。被上诉人孙新杰答辩称：一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人郭莲、姜用答辩称：尊重法庭判决，认可一审判决。孙新杰向一审法院起诉请求：1.判令被告姜用、被告郭莲赔偿原告各项损失151943.88元，被告人保财险公司在保险范围内承担赔偿责任（原告损失为：医疗费43828.53元、住院伙食补助费630元、残疾赔偿金73578元、误工费32312.8元，后变更为22929.99元、护理费8164.13元、交通费500元、拖车费600元、汽车维修费58720元、鉴定费2200元、复印费5.5元、后续检查费1265元。要求扣除交强险理赔部分后被告承担原告损失30%的责任）。2.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实如下：2015年4月4日17时，原告孙新杰驾驶登记在其妻王珊珊名下的车牌号为鲁Ｆ×××××号车辆行驶至烟台开发区风帆处由南向西左转，被告姜用驾驶登记在其妻被告郭莲名下的车牌号为鲁Ｆ×××××号车辆由西向东行驶至以上地点，原告孙新杰驾驶的车辆左前部与被告姜用驾驶的车辆前部碰撞，致两车损坏，原告孙新杰与原告车上乘车人郝晓清受伤。经烟台市公安局经济技术开发区分局交通警察大队认定，原告孙新杰承担本次事故的主要责任，被告姜用承担事故的次要责任，原告车辆乘车人郝晓清不负事故责任。被告姜用驾驶的登记在其妻被告郭莲名下的车牌号为鲁Ｆ×××××号车辆在被告人保财险公司投保了交强险和额度为30万元的商业第三者责任险及不计免赔险。交通事故发生后，原告先后两次至烟台业达医院住院治疗，共住院21天，花费医疗费43828.53元、病例复印费5.5元。经诊断原告因此次交通事故造成右肱骨粉碎性骨折，左肩袖损伤，头部、胸部、上腹部、左股部软组织挫伤。原告驾驶的鲁Ｆ×××××号车辆因道路救援，原告支付救援费600元，后因修车原告花费维修费用58720元。原告孙新杰在第一次入院治疗出院后自行委托烟台正贺司法鉴定所对原告的伤残等级、误工时间、护理期限进行法医学鉴定。2015年12月11日，烟台正贺司法鉴定所出具烟正贺司法鉴定所［2015]临鉴字1522号司法鉴定意见书，鉴定意见为：“被鉴定人孙新杰因交通事故致右上肢损伤构成X级伤残。误工时间为210日。伤后住院期间1人护理，出院后1人护理60日。”原告孙新杰为此支出鉴定费2200元。2016年10月14日，原告孙新杰就本次事故造成的损失诉至一审法院，要求本案三被告赔偿其损失，一审法院以（2016）鲁0691民初2756号案立案审理。在审理过程中，被告人保财险公司对原告单方所作鉴定结论有异议，要求重新鉴定。我院函告烟台正贺（正禾）司法鉴定所，要求该所对其鉴定意见书作出说明，2018年5月11日，烟台正禾司法鉴定所复函我院，对原鉴定意见作出说明，坚持原鉴定意见。后我院又重新委托烟台信恒祥司法鉴定所对原告在此次事故中的伤情进行鉴定，2018年5月30日，烟台信恒祥司法鉴定所以该鉴定超出该所的技术条件和鉴定能力范围，不予受理鉴定，退回鉴定材料。同日，原告孙新杰撤回对三被告的起诉，（2016）鲁0691民初2756号案裁定准许原告撤诉结案。2018年7月9日原告孙新杰再次起诉被告姜用、被告郭莲、被告人保财险公司，要求三被告赔偿其因交通事故造成的损失151943.88元，即为本案。在本案审理过程中，被告人保财险公司再次提出重新鉴定申请，认为原告孙新杰以肩关节功能障碍评定十级伤残依据不足，要求对原告的伤残等级和误工期进行鉴定。在原、被告各方均同意的情况下，我院对原告交通事故后的伤残等级、误工期委托烟台衡信司法鉴定中心重新鉴定。其间应鉴定部门的要求，原告到烟台业达医院作数字化摄影、磁共振平扫检查，花费1265元。2018年11月20日，烟台衡信司法鉴定中心以此案技术难度高，鉴定超出本机构技术条件或者鉴定能力为由，未出具鉴定结论，退回法院。原告孙新杰是农业户口，但其在烟台市城区居住，自2010年至交通事故发生时系烟台正海磁性材料股份有限公司职工，2015年4月前税后月均收入为5804.02元。交通事故发生后的6个月中，孙新杰工资扣减发放，共发放11894.13元。原告自述在其住院及出院后，由其妻子王珊珊护理，王珊珊系非农业户口。另查，原告孙新杰驾驶的鲁Ｆ×××××号车辆乘车人郝晓清在此次事故中所造成的各项损失7200元，已由被告人保财险公司在商业第三者范围内理赔，被告郭莲名下鲁Ｆ×××××号车辆所投保的交强险额度未对第三者理赔。上述事实，有当事人的陈述、道路交通事故认定书、门诊病历、住院病案、用药明细、医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费票据、劳动合同、社保缴费证明、单位证明、原告银行账户明细、完税证明、复印发票、救援发票、维修发票等证据材料在案佐证。一审法院认为，行为人因过错侵犯他人民事权益的，应当承担赔偿责任。侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗支出的合理费用，造成残疾的，还应赔偿残疾赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按过错情况承担赔偿责任。本案原告孙新杰驾车行驶中与被告姜用驾车行驶发生碰撞，致原告受伤，车辆受损事实清楚。交警部门依法作出道路交通事故认定书，确定事故中原告孙新杰负事故主要责任，被告姜用负事故的次要责任，该责任划定合法有据，一审法院予以采信。事故发生时，因被告郭莲名下的车辆已投保交强险及商业第三者险，被告人保财险公司应先行在交强险责任限额范围内对原告损失予以赔偿责任，不足部分再按相应的责任比例在商业第三者险范围内进行赔偿。结合本案原、被告发生交通事故时的事故责任，被告人保财险公司应在交强险责任限额范围内对原告损失赔偿后，再在商业第三者险范围内承担30%的赔偿责任，如再有不足部分，则应当由侵权人予以赔偿。原告主张的各项损失，一审法院根据当事人提交的证据结合本案的具体情况核实确认为：1、医疗费43828.53元、病历复印费5.5元，原告提供门诊病历、住院病案、用药明细及发票予以证明，证据充分，一审法院予以确认。人保财险公司认为超出临床诊疗指南及国家基本医疗保险同类医疗费用标准分应应酌情扣除10%，但其未提供证据证明原告哪些医疗费对于治疗不存在合理性及必要性，故对保险公司的辩称意见，一审法院不予采纳。2、住院伙食补助费630元（21天×30元/天），原告请求数额未超出法律规定范围，一审法院予以确认。3、误工费22929.99元，结合原告劳动合同、社保缴费证明、单位收入证明、工资账户明细、完税证明等材料，一审法院对原告主张的月收入5804.02元予以采信，扣除原告在事故发生后的6个月间已发工资收入，可以计算出在原告因此次交通事故减少的收入为22929.99元。虽鉴定意见书鉴定的原告误工时间210日，原告实际误工费时间短于该鉴定误工时间，原告按实际减少的收入计算误工费符合法律规定，一审法院予以支持。4、护理费8164.13元，原告主张根据鉴定意见书，住院期间1人护理，出院后1人护理60日，由原告妻子护理，按2017年山东省城镇居民人均可支配收入36789元，计算81天，护理费为8164.13元。该计算方式于法有据，一审法院予以确认。5、残疾赔偿金73578元，原告在事故发生时已在城镇居住生活，且在烟台正海磁性材料股份有限公司工作多年，主要收入来源为非农业，应按山东省城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金。根据烟台正贺司法鉴定所鉴定的伤残十级，按2017年山东省城镇居民人均可支配收入36789元/年计算，残疾赔偿金为73578元（36789元×20年×10%）。对于人保财险公司提出原告单方鉴定依据不足，不予认可的问题，我院已要求原告单方委托的烟台正贺司法鉴定所对其鉴定结论作出说明，并且在前后两案中两次委托其它鉴定部门对原告伤情等进行鉴定，均未能推翻原鉴定结论。被告人保财险公司的异议、推定，没有证据支持，不足以推翻合法的鉴定意见，其主张及理由一审法院不予采信。6、司法鉴定费2200元，在再次鉴定过程中发生的检查费用1265元，有鉴定机构出具的发票及医院单据为证，一审法院予以认定。对于该两笔费用，被告人保财险公司认为其不应承担，但未向一审法院提交相关证据证实，及已经履行了明确的说明义务，故其主张一审法院不予采信。7.交通费500元，根据原告的伤情和治疗情况，一审法院予以确认。8.车辆救援费及车辆维修费用，有相关发票为证，被告无异议，一审法院予以确认。以上损失共计212421.15元，其中属于交强险限额范围内的有，医疗费10000元、残疾赔偿金73578元、误工费22929.99元、护理费8164.13元、交通费500元、车辆损失2000元，合计117172.12元，以上部分损失未超出交强险理赔项目的限额，应由被告人保财险公司在交强险责任限额范围内予以赔付。交强险限额范围外的损失，包括医疗费、病历复印费、住院伙食补助费、鉴定费、检查费、财产损失等，合计95249.03元，由原、被告按责任比例分担，被告应按30%的责任比例赔偿原告损失28574.7元。综上,依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，一审法院于2019年1月21日判决：被告中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司于判决生效之日起十日内赔偿原告孙新杰各项损失合计145746.82元。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3182元，由三被告负担。二审中，上诉人、被上诉人均未提交新证据。二审法院对一审法院认定事实予以认定。本院认为，本案的争议焦点为：烟台正贺司法鉴定所出具的鉴定意见书能否作为认定本案事实的依据。2015年4月4日17时，被上诉人孙新杰驾驶机动车与被上诉人姜用驾驶的车辆发生碰撞，致两车损坏，经烟台市公安局经济技术开发区分局交通警察大队认定，被上诉人孙新杰承担本次事故的主要责任，被上诉人姜用承担事故的次要责任。上述事实清楚，且当事人均无异议，本院依法予以确认。事故发生后，被上诉人孙新杰单方委托烟台正贺司法鉴定所，对其伤残等级、误工及护理时间作出鉴定。上诉人对该鉴定结论虽提出异议，一审法院两次重新委托司法鉴定机构进行鉴定，司法鉴定机构均以技术难度高、鉴定超出鉴定机构技术条件或鉴定能力退案，一审法院要求烟台正贺司法鉴定所对其出具的鉴定意见书作出说明，烟台正贺司法鉴定所致函法院坚持其作出的鉴定结论，故在上诉人无相反证据推翻烟台正贺司法鉴定所出具的鉴定意见，亦无相关证据证实该鉴定机构及鉴定人员缺乏鉴定资质、鉴定程序违法的情况下，一审采信该鉴定机构出具的鉴定意见，并无不当。上诉人的上诉主张，理由不当，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3182元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司烟台市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  栾建伟审判员  张燕华审判员  于 青二〇一九年九月十九日书记员  王雪燕