云南省景洪市人民法院民 事 判 决 书（2019）云2801民初171号原告:李兴仁，男，汉族，1965年10月14日出生，身份证住址云南省昆明市晋宁县。委托诉讼代理人：龙波，景洪市允景洪街道法律服务所法律服务工作者，特别授权代理。被告：西双版纳润生企业发展有限公司，住所地云南省西双版纳旅游度假区曼贺蚌村（西双版纳民族博物馆对面）。统一社会信用代码：91532800067105720U。法定代表人：刘泽应，职务执行董事。委托诉讼代理人：刘再峰，男，1986年12月15日出生，汉族，身份证住址广东省珠海市香洲区，系被告公司法务，一般授权代理。委托诉讼代理人：蒲军，男，1969年11月27日出生，汉族，身份证住址四川省双流县，系被告公司副总经理，一般授权代理。第三人：景洪德祥渣土挖运有限公司，住所地景洪市宣慰大道99号。统一社会信用代码：91532801325259045P。法定代表人：李斐，职务执行董事兼总经理。原告李兴仁与被告西双版纳润生企业发展有限公司、第三人景洪德祥渣土挖运有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人龙波、被告的委托诉讼代理人刘再峰、蒲军到庭参加了诉讼，被告景洪德祥渣土挖运有限公司经本院合法传唤后未到庭参加诉讼。现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求判令：1.被告支付原告垫付的开路补偿等施工支付费用426200元；2.被告向原告支付尚欠工程款1377824.6元；3.判令被告支付违约金90万元；4.被告继续履行与原告所签订的《润生＆世纪康城养老院（润生园）土方工程承包合同（意向协议）》（以下简称《土方承包合同》）；5.被告承担律师代理费15000元；6.本案的诉讼费由被告承担。后原告申请增加了2项诉讼请求：1.被告支付开工典礼开支共计331360元；2.被告支付拖欠工程款造成的利息损失8800.864元（按照中国人民银行同期贷款利率4.35%从2018年1月26日起计算至2018年2月26日）。事实及理由：原告与被告于2016年12月27日签订了《润生＆世纪康城养老院（润生园）土方工程承包合同（意向协议）》。《土方承包合同》明确了：原告李兴仁以包工包料的方式在西双版纳旅游度假区南联山承包215亩的“西双版纳世纪康城三通一平”项目（以下称"215亩三通一平项目”)，合同有效期自双方签字（盖章）之日起至甲方结清付清乙方所做的所有工程款止。2017年6月22日，原告李兴仁土方施工班组收到西双版纳国际医养园项目部的《工作联系单》要求，施工班组整改通过城管局复检前，不得进行施工。2017年7月7日，原告李兴仁土方施工班组收到西双版纳国际医养园项目部的《工作联系单》，正式通知施工班组暂停土方开挖施工。此时，原告的施工班组已经为项目工程付出了大量工作：为了开路协调村民并补偿费用，机械费、人工费、测量费，数十万方的土方工程。后被告单方面违背双方签订生效的《土方承包合同》，组织该215亩三通一平项目的招投标，另行组织人员到该工地实施土方工程，且未通知原告，将原告排除在项目之外。经原告多次积极协商，被告均不按时支付该工程的垫付、工程款、违约造成的损失，且被告法定代表人刘泽应令人恐吓殴打原告及其家人。原告背负施工巨额成本、追索工程款的巨大压力，被告至今仍拖欠告巨额费用未支付。综上所述，被告单方面违约使得双方签订的《土方承包合同》无法继续履行且拖欠数额巨大的工程款及施工开支未支付，原告与被告多次协商未果，诉至法院。被告辩称：原告的诉讼请求无理由依据请予以驳回，润生医院＆世纪康城养老院（润生园）土地工程承包合同（意向协议）不是正式的协议，案外人陈晓军无正式的资质，该协议依法不能继续履行。李兴仁、陈晓军挂靠第三人公司与被告的子公司西双版纳润怡就涉案的工程补签了正式的合同，双方就涉案工程在2018年7月18日公共签署了情况说明，对涉案工程进行了结算，对具体的工程量、工程价款进行了认定，被告方的子公司已付工程款1685233.985元，第三人公司未开具任何发票。涉案工程是由西双版纳旅游度假管委会进行的招投标最终由案外人中标为此西双版纳润怡及案外人陈晓军挂靠的第三人公司进行的结算，李兴仁未投入一分钱，也未投入人力物力，进行违法分包，产生巨大的名誉损失，不是施工方只是赚取差价，如果证据是有效的，那么该协议的乙方也是陈晓军和李兴仁两个人，李兴仁个人不是本案的试格主体。综上，依据正式工程润生医院＆世纪康城养老院（润生园）土地工程承包合同，原告不是本案的适格主体。第三人辩称：本案与第三人无关。双方当事人围绕诉讼请求及答辩意见依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的身份证、西双版纳润生企业发展有限公司企业登记信息、景洪德祥渣土挖运有限公司企业登记信息、合作协议、建设用地选址地形图、养院清表土竣工面积、一区土方汇总表、曼景康石场发料单、送货单、工程签证表、土石方工程量签证表、工程形象进度审批表、工作联系函、会议记录、承诺书、工程款支付承诺各方当事人均无异议，本院予以确认，并附卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的润生医院＆世纪康城养老院（润生园）土地工程承包合同（意向协议）、二润生医院＆世纪康城养老院（润生园）土地工程承包合同、润生医院项目工程量及工程费用明细表（结算表）、委托书、情况说明（2018年7月13日）、转账记录、原始测绘地形图、开工仪式的图片、云南民定（景洪）律师事务所《民事委托合同》及发票均来源真实、合法，本院予以采信；2.原告提交的润生医院项目分项清单（预算表）、收条三份、开通7号路口赔偿的费用清单、报告、情况说明、原告施工前项目地块图片、因被告影响停工的图片、当前被告自行施工的图片、开工典礼开支、土方施工所在地照片真实性无法核实，本院不予采信；3.被告提交的润生医院＆世纪康城养生院（润生园）土方工程承包意向协议书、度假区D8一4地块部分用地片区场地平整工程（施工招标）招标公告、中标文件、通知函、润生医院＆世纪康城养生院（润生园）土方工程承包合同、委托书、承诺书、情况说明、承诺书、挖掘机台班单、砂石材料等单据、开工典礼工程结算清单及领款单据、工程签证表及进度审批单、工程款支付银行凭证本院予以采信。根据庭审、认证以及双方当事人当庭认可的事实，本院确认如下法律事实：2016年12月27日，原告李兴仁、案外人陈晓军作为乙方与被告作为甲方签订了《润生医院&世纪康城养老院（润生园）土方工程承包合同（意向协议）》，约定甲方将西双版纳世纪康城三通一平工程以包工包料及机械、车辆的方式发包给乙方，还简单约定了其他合同事项。同日，陈晓军与原告签订了《合作协议》，约定双方合作世纪康城养老院（润生园）土方工程。2017年原告进场施工，2018年4月8日日，被告向原告、陈晓军发出通知，要求提供符合土方施工的的相关资质证书。2018年7月13日，被告的子公司西双版纳润怡房地产开发有限公司与原告李兴仁挂靠的第三人德祥渣土挖运有限公司补签订了《润生医院&世纪康城医养院（润生园）土方工程承包合同》，主要约定：西双版纳润怡房地产开发有限公司将位于西双版纳旅游度假区南联山西双版纳世纪康城总215亩土地内的土方挖、运、平、外运、地面平整、道路、排水沟、管线沟、土石方工程所属项目三通一平的全部工程以包工包料的方式发包给第三人施工，开工日期定于2017年4月10日，场地内取土外运按18.5元每立方米、场地内取土填方按9元每立方米结算，计量方式以施工图纸及现场测量签证为准，用地红线外的约4933.4立方米，按50%结算，此部分45633.95元，土方工程每完成十万立方米支付50%工程款，剩余的50%待完成该项目承包范围内的土方一个月内支付，违约一方应当向守约方支付合同价5‰的违约金。2018年4月20日，被告向原告出具了《工程款支付承诺》，承诺双方剩余工程款于2018年4月20日前结清，否则被告承担所有经济损失。2018年7月13日，原告与被告代理人蒲军及西双版纳润怡房地产开发有限公司代理人蒋毅共同确认了《情况说明》，结算总价为2334526.31元（其中包含开工典礼砂石、毛石、餐费、当水沟、排水沟清理、寺庙墙维修、涵管、挡土墙设计及图纸76114元)，被告已支付65万元，还应支付1684526.31元，为缓和施工方矛盾，申请先付100万元工程款给施工方，本次支付100万元扣除施工方于2018年6月20日损坏公司办公室用品费用10400元，关于红线外的4933.4立方米土方费用由刘泽应本人和公司各承担45633.95元的一半。原告承包工程后，又将工程转包他人，2018年1月31日原告、陈晓军与其他施工人白进云、李刚达成《承诺书》，对被告预付工程款60万元达成了分配协议，李刚分配到20万元，白进云分配到40万元。后被告分别向施工人汇款共计60万元。2018年7月17日，西双版纳润怡房地产开发有限公司出具了《润怡公司支付壹佰万元土方工程款情况说明》，内容为：支付陈晓军账户277500元，支付白进云妻子周歧茹账户35万元、52500元，支付贺勇指定账户25万元（扣除赔偿公司损失10400元及卫生费10958.2元），实付228641.8元，支付岩宝卫生费10958.2元，支付李兴仁指定账户59600元。上述领款人及代理人均在说明尾部领款人一栏签字及捺印。西双版纳润怡房地产开发有限公司于2018年7月13日向第三人支付工程款989600元，此外被告于2018年2月9日向原告账户汇款5万元，于2018年11月19日向第三人账户支付工程款45633.95元。被告及西双版纳润怡房地产开发有限公司共计支付工程款1685233.95元。另陈晓军向本院声明不参加本案诉讼，双方均同意所有因本案工程产生的权利义务由原告承继。现争议工程已经通过公开招投标另行发包。本院认为，本案系建设工程施工合同纠纷。据各方当事人的诉辩主张及庭审查明事实，本院归纳本案争议焦点并作出如下分析认定：一、关于被告是否应当继续履行《润生医院&世纪康城养老院（润生园）土方工程承包合同（意向协议）》及违约金的问题。本案中，被告已履行《润生医院&世纪康城养老院（润生园）土方工程承包合同（意向协议）》的约定，原告依约进场施工，但原告无符合土方施工的的相关资质证书，因此《润生医院&世纪康城养老院（润生园）土方工程承包合同（意向协议）》系无效合同，故本院对原告请求继续履行《润生医院&世纪康城养老院（润生园）土方工程承包合同（意向协议）》及违约金的诉讼请求不予支持。二、关于原告的主体是否适格的问题。被告抗辩称与原告无合同关系，原告非工程实际施工人，不是本案适格原告，本院认为，《润生医院&世纪康城医养院（润生园）土方工程承包合同》系第三人与西双版纳润怡房地产开发有限公司补充签订的，但该协议的订立是为了解决原告无土方施工相关资质的问题，在该合同签订时，原告实际上已经进场施工，原告虽将承包的工程又转包他人，但与被告有直接合同关系的相对人系原告，被告的抗辩于法无据，本院不予支持。三、关于被告是否应当向原告支付垫付开路补偿费、开工典礼开支、律师费、工程款及欠付工程款利息问题。原被告双方已于2018年7月13日达成了《情况说明》，确定工程款结算总价为2334526.31元，其中包含开工典礼砂石、毛石、餐费、当水沟、排水沟清理、寺庙墙维修、涵管、挡土墙设计及图纸76114元，因此，本院对于原告在结算之外另行主张开路补偿费426200、开工典礼开支331360元的诉讼请求不予支持。律师费并非必需产生的费用，本院不予支持。原告向本院申请工程量鉴定，但双方已达成结算协议，对原告的申请本院不予准许。被告已向原告支付工程款1685233.95元，扣除施工方于2018年6月20日损坏公司办公室用品费用10400元，还应当向原告支付工程款638892.36元。原告无相应的工程施工质证，又将工程转包他人，导致工程结算复杂化，各方当事人直到2018年7月才达成工程款结算及分配，因此，对原告原告诉请的2018年1月26日至2月26日的利息8800.86元本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条、第三条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告西双版纳润生企业发展有限公司于本判决生效之日起三十日内，向原告李兴仁支付工程款638892.36元。二、驳回原告李兴仁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费34954元，由原告李兴仁负担24765元，被告西双版纳润生企业发展有限公司负担10189元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院。审 判 长  邓 洁人民陪审员  黄建明人民陪审员  唐 云二〇一九年九月十四日书 记 员  姚书宇