汕头市金平区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0511民初2299号原告：郑宝卿，男，1951年7月16日出生，汉族，住汕头市金平区***************,公民身份证号码440************448。委托诉讼代理人：杨凤杰，系广东法帆律师事务所律师。被告：连杜丰，男，1986年7月31日出生，汉族，住潮州市饶平县*************之7右,公民身份证号码445************07X。被告：富德财产保险股份有限公司汕头中心支公司，住所地汕头市龙湖区************，统一社会信用代码91440500MA4UKE4M4B。负责人：杨奇光。委托诉讼代理人：杨晓青，系该司员工。被告：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地汕头市*******，统一社会信用代码914***********313K。负责人：苏大存。委托诉讼代理人：陈唯得、曾锦莹，系广东法厚律师事务所律师。原告郑宝卿诉被告杜连丰、富德财产保险股份有限公司汕头中心支公司（下简称富德保险公司）、中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司（下简称人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月20日立案受理后，依法适用简易程序，于9月3日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人杨凤杰、被告杜连丰、被告富德保险公司的委托诉讼代理人杨晓青、被告人保公司的委托诉讼代理人陈唯得到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告富德保险公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称“交强险”）赔偿原告经济损失120000元，被告人保公司在机动车第三者商业责任险（以下简称“商业三者险”）内赔偿原告经济损失67595.56元；被告杜连丰对超出被告富德保险公司、人保公司保险赔偿限额部分，向原告承担赔偿责任；2、被告人保公司向原告支付律师费14000元；3、本案的全部诉讼费用、鉴定费由三被告共同承担。事实与理由：2019年2月8日13时50分许，被告连杜丰驾驶粵UR7379号牌小汽车沿汕头市***自西往东方向行驶，途经中山路146号前路段时，与同方向由郑坤弟驾驶的二轮摩托车乘载原告郑宝卿发生碰撞，造成原告受伤，车辆受损的道路交通事故。事故当日，原告被送到汕头大学第一附属医院住院治疗至2019年3月8日出院，共住院28天。2019年2月21日，汕头市公安局交通警察支队金平大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告杜连丰应承担本事故的全部责任，原告无责任。事故造成原告九级伤残1处，十级伤残1处。本次交通事故共造成原告如下损失：医疗费4569.17元、住院伙食补助费43000元(住院28天+后续手术治疗15天，100元/日×43天)、营养费1050元(5000元×21%)、后续治疗费15000元、康复费7000元、护理费33600元、误工费38466.24元、残疾赔偿金79380.21元、精神抚慰金14000元、交通费2000元。粵UR7379号牌小汽车已向被告富德保险公司、人保公司分别投保了交强险、商业三者险(保险金额为500000元、含不计免赔率）。为此，原告于2019年8月30日向本院提起诉讼，诉请如前。被告杜连丰承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、原告受伤住院、交警部门的责任认定以及肇事车辆投保的事实；但认为，本被告已为原告垫付了住院医疗费17000元，肇事车辆已向二保险公司投保，赔偿应由被告富德保险公司、人保公司承担。其他答辩意见与被告富德保险公司、人保公司一致。被告富德保险公司承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、原告受伤住院、交警部门的责任认定以及肇事车辆投保的事实；但认为，对原告主张的赔偿项目及对应金额意见如下：1、本被告事发后已为原告垫付了医疗费10000元，在交强险赔偿限额内已履行赔偿责任。2、康复费，原告至今未提供相关的凭证，由法院依法认定。3、后续治疗费15000元已超交强险，不予认可。4、误工费，原告事发时已达到法定退休年龄，且未提供相关的误工损失证明、工作证据等，应承担举证不能的后果，故不同意赔付；其误工期也应计算至定残前一日共156天。5、本被告建议按照住院150元/天、出院120元/天、1人陪护进行计算护理费。6、营养费1050元已超交强险，由法院依法认定。7、交通费，原告未提供相关的交通发票，酌情不超过500元。8、住院伙食补助费，原告实际住院28天，且该项目已超交强险，故不同意赔付。9、原告定残时为68岁，残疾赔偿金的赔偿年限应为12年。10、精神损害抚慰金，被告杜连丰未在本被告购买精神抚慰金附加险，精神抚慰金不属于保险赔偿范围，且原告此项目请求的数额也过高，不同意赔付。11、鉴定费不属于保险赔偿范围不同意赔付。被告人保公司承认原告在本案所主张发生交通事故的经过、原告受伤住院、交警部门的责任认定以及肇事车辆投保的事实；但认为，对原告主张的赔偿项目及对应金额意见如下：1、根据保险合同条款的约定，本被告仅承担基本医疗保险标准用药费用，因原告未能提供非基本医疗保险标准用药费用的具体金额，本被告建议按医疗费的20%进行非保用药剔除，对于原告提供的三张仪器相关费用的发票无法证明与本案的关联性，不予认可，并且本被告已为原告垫付医疗费用10000元，应当予以抵除。2、原告出院时已医疗终结，客观上不存在继续产生后续治疗费、康复费、营养费损失的事实。3、误工费，原告并未提供有效工作证明以及误工损失依据，并且原告已达退休年龄，请求误工费缺乏依据。4、护理费，请求标准无依据并且过高，应当予以减少。5、交通费，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定提供有效票据予以证明。本案中，未见原告举证相关交通费的合法票据，其主张缺乏事实根据和法律依据，不予以认定。6、住院伙食补助费，应按实际住院天数认定，原告请求后续15天的费用无依据，该费用应当包括在后续治疗费中，应当以实际发生为准。7、残疾赔偿金，事故发生在2019年2月份，应当依2018年的赔偿标准进行计算，并且原告在定残时，原告已68周岁，请求按13年计算无依据；8、原告主张赔偿精神损害抚慰金14000元过高，请法院依法并根据原告的实际情况依法裁决；另外，依交强险和商业三者险保险条款的约定，因交通事故产生的诉讼费用以及其他相关费用，本被告不负责赔偿。原告主张本被告支付律师费，没有依据，应该驳回。三被告承认原告在本案中所主张的事实，故对原告主张发生交通事故的经过、交警部门作出的事故责任认定、原告受伤住院以及肇事车辆投保的事实，本院予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院另查明的事实如下：原告于事故当日被送往汕头大学第一附属医院住院治疗，至2019年3月8日出院，共住院28天，其中，原告住院期间的医疗费用为39064.65元，同时，购买了医疗仪器器械膝关节固定支具、助行器和胸腰椎支具，其费用合共783元。其中被告杜连丰、富德保险公司、人保公司分别为原告垫付住院医疗费17000元、10000元、10000元。原告出院后于2019年4月27日到汕头大学第一附属医院门诊，支付门诊医疗费328.32元。2019年6月27日，原告向本院申请诉前调解，本院依法向各方当事人送达《调解通知书》，并告知处理中心在调解阶段依规提出的调解方案，一方当事人不予接受，在后续诉讼中人民法院判决结果与该调解方案相近的，由不接受调解方案的当事人承担案件诉讼费用、对方当事人合理律师费用。诉前调解期间，根据原告的申请，本院委托广东东方法医临床司法鉴定所对原告伤情进行鉴定，该所于2019年7月15日作出鉴定意见：原告构成九级伤残1处，十级伤残1处；原告行“左侧后交叉韧带胫骨止点撕脱骨折切开复位内固定术”后，择期行“内固定物取出术”，需取出费用15000元，住院15天；康复费7000元；护理期90天+后续手术住院15天（建议：护理期内前28天配护理人员2名/天，之后77天配护理人员1名/天）；误工期180天。原告已支付鉴定费2870元。2019年8月12日，本院道路交通事故损害赔偿纠纷一体化处理中心召集各方当事人进行调解，并提出调解方案：由被告富德保险公司在交强险限额内负赔偿原告110000元，被告人保公司在商业三者险的赔偿限额内赔偿原告51989.97元。原告、被告杜连丰、富德保险公司同意上述调解方案，但因被告人保公司认为原告已处于退休年龄，不存在误工问题，不同意调解方案，致无法达成调解。另外，原告主张发生事故时，其在汕头市******升侨综合市场内从事水产零售经营行业；事故后至今无法前往市场经营海鲜生意的事实。对上述事实原告提供的证据如下：1、汕头市杏花街升侨市*管理处的《证明》和《无法经营证明》原件各一份，证明原告在汕头市*************摊位经营水产，每月缴交市场物业管理、卫生费合共150元，以及事故后无法经营生意至今。2、《汕头市房地产租赁合同》原件一份和汕头市杏花街升侨市*管理处的《情况说明》原件一份，证明原告向林×荫租赁汕头市金平区**********604摊位作经营使用。3、《营业执照》复印件一份，证明原告在汕头市******升侨综合市******个人经营鲜活水产品的零售。2019年9月4日林×荫接受本院询问，证实汕头市金平区**********604摊位系与丈夫陈×明共同财产，原告向法院提供的《汕头市房地产租赁合同》是由其女儿代为共与原告签订的合同，是真实有效的合同。原告提供的上述证据来源合法，具有真实性，能够互相印证原告主张的事实，予以采信。另查明，2019年4月5日，原告与广东法帆律师事务所签订一份《民事委托代理合同》，内容约定：广东法帆律师事务所指派杨凤杰律师，代理原告诉被告杜连丰、富德保险公司、人保公司机动车交通事故责任纠纷一案，原告支付委托代理费(律师费用)14000元。本院认为：本案作为道路交通事故责任纠纷，交警部门作出的交通事故责任事实清楚，程序合法，本院予以确认，被告杜连丰应对在事故中造成的损失承担100%的赔偿责任。原告的伤残等情况已由司法鉴定机构作出鉴定，本院对鉴定结论予以确认。被告富德保险公司是粵UR7379号牌小汽车交强险的保险人，依法应在交强险赔偿限额内直接赔偿原告的伤残和医疗等费用。被告人保公司是粵UR7379号牌小汽车商业三者险的保险人，依《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款的规定，应当在商业三者险的赔偿限额内直接向原告赔偿应由被告杜连丰赔偿的损失。对于原告请求赔偿的各项损失及数额，本院经审核，分别确认如下：1、医疗费：原告的住院期间医疗费39064.65元，有《广东省医疗收费票据》为据，本院予以确认；住院期间，购买了相关医疗仪器器械费用783元，有医嘱和《发票》为据，故本院予以确认。被告人保公司主张原告的住院医疗费应按国家基本医疗标准进行核定，但未能举证证明原告在治疗过程中的用药超出了必要性、合理性的范畴，其提出的抗辩理由不充分，本院不予采纳。2、住院伙食补助费：原告发生事故后第一次住院为28天，依司法鉴定机构的鉴定意见还要行“内固定物取出术”，需住院15天，共43天。原告主张按住院期间43天，以每天100元计算为4300元，依法有据，本院予以采纳。三被告抗辩按实际住院28天计付住院伙食补助费，因鉴定机构已明确原告需住院15天行“内固定物取出术”，故三被告的抗辩事由不成立，不予采纳。3、护理费：可按住院期间150元/天、出院后按120元/天计付护理费。根据司法鉴定机构的意见，伤后前28天的护理费8400元（28天×2人×150元/天）、之后77天的护理费为9690元(15天×1人×150元/天＋62天×1人×120元/天)，合共18090元。4、后续治疗费、康复费：根据司法鉴定机构的鉴定意见分别确认为15000元、7000元。原告于2019年4月27日汕头大学第一附属医院支付门诊医疗费328.32元，属于后续治疗费，本院予以确认。被告人保公司抗辩原告出院时已医疗终结，客观上不存在继续产生后续治疗费、康复费的损失，缺乏法律依据，不予采纳。5、营养费：根据司法鉴定机构的鉴定意见，原告构成九级伤残1处，十级伤残1处，其营养费为1050元(5000元×21%)。告人保公司抗辩原告出院时已医疗终结，客观上不存在继续产生营养费的损失，缺乏法律依据，不予采纳。6、误工费：误工费系受害人通过工作本应正常获得的收入因事故而造成客观上的损失为依据，采取补偿原则。原告虽然已届退休年龄，但原告有证据证明在本案事故发生前仍在从事具有收入的劳动，本案事故的发生造成原告本应获得的收入减少，客观上存在误工损失。依本院查明事实，发生事故时，原告从事水产服务业，事故后至今无法经营生意，应认定存在误工的事实，故可按2018年广东省国有同行业的农、林、牧、渔服务业年平均工资54319元，及司法鉴定机构的鉴定意见误工期180天计付，即原告的误工费为26698.68元(54139元/年÷365天×180天)。7、交通费：按原告住院天数28天+第二手术15天，每天30元计算，其交通费为1290元（30元/天×43天）。8、残疾赔偿金：可按2018年汕头市***民人均可支配29077元，自定残之日起按12年，伤残的赔偿指数按21%计算，即73274.04元(29077元/年×12年×21%)，本院予以支持。9、精神损害抚慰金：鉴于原告在本次交通事故造成九级伤残和十级伤残各1处，今后不得不面临身体残疾所带来的痛苦，因此，原告要求赔偿精神损害抚慰金的请求，本院予以支持。在综合考虑原告的伤残程度、住所地的平均生活水平、当事人在事故中的过错程度以及赔偿能力等因素后，原告请求的精神损害抚慰金14000元数额适当，本院予以支持。上述各项损失合共200878.69元。鉴于被告连杜丰应承担事故的全部责任以及肇事车辆所投保的商业三者险为不计免赔率，故被告富德保险公司应在交强险的赔偿范围内直接赔付原告120000元（医疗费、住院伙食补助费、康复费、后续治疗费的赔偿限额10000元，精神损害抚慰金14000元），扣除被告富德保险公司垫付医疗费10000元，实应赔偿原告110000元；超出交强险赔偿限额部分，被告人保公司应在商业三者险限额内直接赔付原告80878.69元(200878.69元-120000元)，扣除被告人保公司、杜连丰已垫付医疗费10000元、17000元，被告人保公司实应赔偿原告53878.69元（80878.69元-10000元-17000元）。被告杜连丰已垫付的医疗费17000元，可向被告人保公司另行索赔。本案的判决结果与本院道路交通事故损害赔偿纠纷一体化处理中心提出的调解方案相近，但因被告人保公司不同意本案诉前调解方案，依照本院送达给各方当事人《调解通知书》，对不接受调解方案的法律后果规定，本案诉讼费用(受理费和鉴定费)由被告人保公司承担，原告委托律师代理费14000元，属于合理收费范围内，也应由被告人保公司承担。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《广东省道路交通安全条例》第四十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条第二款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十四条第一款之规定,判决如下：一、被告富德财产保险股份有限公司汕头中心支公司于本判决生效之日起三日内，在机动车交通事故责任强制保险的责任限额内赔偿原告郑宝卿的损失110000元。二、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司于本判决生效之日起三日内，在机动车交通事故第三者责任险的责任限额内赔偿原告郑宝卿的损失53878.69元。三、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司于本判决生效之日起三日内向原告郑宝卿支付律师委托代理费14000元。四、驳回原告郑宝卿的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2026元（已减半收取）由被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担，受理费原告郑宝卿已预交，被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司于本判决发生法律效力之日起三日内迳付原告2026元。鉴定费2870元被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司负担，鉴定费原告已支付，被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司于本判决发生法律效力之日起三日内迳付原告2870元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 员 郑启生二〇一九年九月五日法官助理 陈奕璇书 记 员 李 旎附法律条文《中华人民共和国侵权责任法》侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。……第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。……第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。第三十五条……“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。《最高人民法院〈关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释〉》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百六十四条第一款当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起十五日内向上一级人民法院提起上诉。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。