湖北省谷城县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0625民初1141号原告：谷城中银富登村镇银行有限公司。住所地，谷城县城关镇银城大道34号。法定代表人：王晓林，该公司董事长兼行长。委托诉讼代理人：涂明群，该公司职员。被告：徐建党，男，1968年9月13日出生，汉族，住湖北省谷城县。被告：周立春，女，1977年2月12日出生，汉族，住湖北省秭归县。被告：付本银，男，1960年10月25日出生，汉族，住湖北省谷城县。原告谷城中银富登村镇银行有限公司与被告徐建党、周立春、付本银金融借款合同纠纷一案，本院于2019年5月22日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告谷城中银富登村镇银行有限公司的委托诉讼代理人涂明群到庭参加了诉讼。被告徐建党、周立春、付本银经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、依法判令被告徐建党、周立春偿还贷款本金40000元，并按合同约定支付相应的正常贷款利息、违约金及罚息（计至全部欠款还清之日）；2、判令被告付本银对上述诉讼请求承担连带责任，并按担保合同约定承担原告为实现债权和担保权益而发生的费用；2、判令对被告徐建党、周立春以其名下位于谷城县××镇子××村××组的房地产履行抵押担保责任，原告对上述财产依法行使抵押权并优先受偿；4、判令被告承担本案的诉讼费用。事实及理由：2017年10月20日，原告与被告徐建党、周立春签订了《借款合同》。合同约定原告向被告徐建党、周立春发放贷款50000元人民币，贷款期限为12个月，合同利率为年利率11.9%，贷款期限为2017年10月20日至2018年10月19日，还款方式为按季度付息、到期一次性还本；为担保上述借款合同下的原告债权，原告与被告付本银签订了《最高额保证合同》，合同约定被告付本银对上述《借款合同》项下的原告全部债权承担最高额连带保证担保责任；同日，原告与被告徐建党、周立春签订了《最高额抵押合同》。合同约定被告徐建党、周立春以其名下位于谷城县××镇子××村××组的房地产提供抵押担保，原告就该财产优先受偿。合同签订后，原告如约向被告发放贷款人民币50000元。贷款发放后，被告在2018年10月19日到期未能按约定偿还本金及利息。原告多次上门催收，被告未能偿还。现提起诉讼。原告为使其主张得到人民法院的支持，向本院举出如下证据：借款合同、最高额抵押合同、最高额保证合同、借款借据、发放贷款凭证、被告的身份证、结婚证、户口簿、送达地址确认函等。被告徐建党、周立春、付本银未到庭参加诉讼，亦未提出答辩意见。本案在审理中，对原告提交的证据，因被告未到庭参加诉讼，其主动放弃了在本案中所享有的答辩、质证、举证权利，本院认为该组证据符合法定证据的合法性、关联性、真实性标准，且已经形成证据链，能够互相印证，故本院据予以采信。本院根据庭审查明的事实及采信的证据，认定以下事实：2017年10月20日，原告与被告徐建党、周立春签订了《借款合同》。合同约定原告向被告徐建党、周立春发放贷款50000元人民币，贷款期限为12个月，年利率为11.9%，贷款期限为2017年10月20日至2018年10月19日，还款方式为按季度付息、到期一次性还本；同日，原告与被告徐建党、周立春签订了《最高额抵押合同》。合同约定被告徐建党、周立春以其名下位于谷城县××镇子××村××组的房地产提供抵押担保，原告就该财产优先受偿。同日，原告与被告付本银签订了《最高额保证合同》，合同约定被告付本银对上述《借款合同》项下的原告全部债权承担最高额连带保证担保责任；合同签订后，原告如约向被告发放贷款人民币50000元。贷款发放后，被告在2018年10月19到期未能按约定偿还本金及利息。逾期贷款罚息利率为合同利率的1.5倍，违约金约定不具体。本院认为，被告因经营需要在原告处借款，双方经协商签订了借款合同。该合同系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，为有效合同，受法律保护。原告中银富登银行按约定履行了支付借款50000元的合同义务，而被告仅偿还部分本金，余欠本金40000元及利息未予偿还，已构成违约，其应承担违约责任。原告中银富登银行有权要求被告按合同约定支付相应的正常贷款利息、及罚息。原告主张的违约金约定不明确，亦没有事实依据，本院不予支持。故对原告要求被告偿还借款本金40000元，并自2018年10月19日起至借款本息还清之日止按约定支付相应的正常贷款利息、及适当的罚息的诉讼请求，本院予以支持。因被告付本银签订保证合同时约定了对原告全部债权承担保证责任，故对欠款承担全部保证责任。原告中银富登银行与被告徐建党、周立春虽然签订了《抵押合同》，但是双方并未就设定抵押的建筑物办理抵押登记，且无证据证明被告已经依法取得了抵押范围内建筑物和其他土地的建设用地使用权，根据《中华人民共和国担保法》第三十七条第二项“下列财产不得抵押：（二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但本法第三十四条第（五）项、第三十六条第三款规定的除外”和《中华人民共和国物权法》第一百八十条第一款“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产”、第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”的规定，该抵押权并未有效设立。因此，原告中银富登银行对抵押合同约定的抵押财产并不享有优先受偿权。被告徐建党、周立春设定抵押的住宅及所占用的土地并未取得建设用地使用权，属于集体所有的土地使用权，系不得设定抵押的财产。故对原告要求被告徐建党、周立春履行抵押担保责任，并对抵押合同约定的抵押财产行使抵押权并优先受偿的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条第二款、第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国物权法》第一百八十四条、第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第二条、第十八条、第二十一条、第三十七条第二项、第四十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，判决如下:一、被告徐建党、周立春于本判决生效后10日内偿还所欠原告谷城中银富登村镇银行有限公司借款本金40000元，并自2018年10月19日起至借款本息还清之日止按约定支付相应的正常贷款利息、及罚息（利息、罚息的利率总额不能超出法定标准）；二、被告付本银对上述确定的给付义务承担连带保证责任；三、驳回原告谷城中银富登村镇银行有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800元，公告费560元,合计1360元；由被告徐建党、周立春负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院（上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：农行襄阳万山支行，账号：17×××56。上诉人也可将上诉案件受理费交给本院或直接到襄阳市中级人民法院交费）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  刘俊彦人民陪审员  龚剑锐人民陪审员  杨晓兰二〇一九年九月二十三日法官助理明哲佳书记员尹心浩