广东省广州市南沙区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0115民初5484号原告（反诉被告）：广西桂净源环保科技有限公司，住所地广西南宁市青秀区仙萌大道中3号万正假日风景一期1号楼1层13号商铺，统一社会信用代91450100073756677C。法定代表人：吕瀚原。委托代理人：周伟光，广西华锦律师事务所律师。被告（反诉原告）：深圳市好多益环保科技有限公司，住所地广东省深圳市宝安区三区新安二路68号合和大厦四楼右边F109，统一社会信用代码：91440300081880918L。法定代表人：杨锦。委托代理人：林广超，广东一粤律师事务所律师。原告广西桂净源环保科技有限公司诉被告深圳市好多益环保科技有限公司（以下简称好多益公司）合同纠纷一案，本院于2019年7月24日受理后，依法适用简易程序于2019年8月28日开庭审理，之后被告提出反诉，本院于2019年9月23日第二次公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）委托诉讼代理人周伟光，被告（反诉原告）委托诉讼代理人林广超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：原、被告于2017年11月10日签订《广州市第四资源热力电厂炉渣综合处理承包合同》，约定被告将其从广东茂名市京宇环保能源有限公司（以下简称茂名京宇公司）承包的广州市第四资源热力电厂炉渣处理项目转让给原告承包。此后原告按合同约定付给被告保证金95万元。同时，原告履行被告与第三方签订的配电工程合同，预付工程款54876元给施工方（收款人申广萍），原告还另支付该项目环评报告代理费10万元。然而，项目发包方于2017年11月20日函告第一承包人：“第四资源热力电厂计划于2017年11月底开始投产运行，要求收到本函三天内提供炉渣处理厂的具体位置、建设情况及有关政府批准文件及详细的运营计划”。2017年12月8日，项目发包方以茂名京茂公司不具备炉渣综合利用的生产条件，不履行合同义务为由解除承包协议。此致原告无法履行与被告所签订的承包合同。为此，被告应退回原告保证金95万元，并赔偿原告履行合同投资款154876元。原告起诉，请求判令：1、解除原、被告2017年11月10日签订的《广州市第四资源热力电厂炉渣综合处理承包合同》；2、被告返还保证金95万元给原告；3、被告赔偿原告投资损失154876元。第二次庭审中，原告变更第3项诉讼请求金额为104876元。理由为原告实际上支付环评费为8万元，此外杨柱代被告退回了环评费3万元。被告辩称：一、不同意解除合同。原告诉称要求返还的95万元及其他诉讼请求，这些钱并非是被告收取的，被告没有返还上述款项的义务。二、双方约定的返还保证金条件未成就。根据双方合同第六条的约定，本合同生效后20天内乙方向甲方支付200万元作为合同履约保证金，该款在合同期内无需返还。如果因违约造成不能履行的，需退还保证金，这是附生效条件的合同。根据合同的约定，只有在三个条件成就的时候，才需要退还保证金。一是电厂确实违约，二是电厂确实违约已成定局，三是电厂确实违约已成定局造成不能运炉渣到乙方处理厂。根据广州环投禺山环保能源有限公司（以下称广州环投公司）与茂名京宇公司签署的承包协议，茂名京宇公司取得开发第四资源热力电厂炉渣综合项目，目前上述协议是有效的，双方也是在履行过程中。原、被告合同第六条约定的退还保证金的三个要件是否成就，需要另外通过司法等途径来确认。任何一方当事人都无法单方确认。三、原告请求被告赔偿投资损失15.4876万元没有事实和法律依据，应该依法驳回原告该诉讼请求。（一）关于10万元环评代理费问题。根据原、被告双方合同第一条约定，原告负责确保厂房通过环评环保、符合环保的新政策及新标准。合同第三条约定甲方要协助乙方办理经营所需手续，所需的费用全部由乙方负责。根据上述约定，原告所支付的环评报告代理服务费10万元是原告应该履行的义务。此外，2018年4月22日原告原法定代表人覃荣超给杨柱发微信，称“既然你无情，也不要怪我无义，环评的12万元不用你给了，我现在就去南沙区环保局取消”。4月28日覃荣超给杨柱发来微信，发来南沙服务中心的定位，显示其在办理取消的业务。不管是合同的约定，还是原告的上述单方面承诺都是有法律约束力的，双方应信守，不存在退还10万元环评费给原告的理由和依据。（二）关于变压器工程款54876元的问题。根据双方合同第四条的约定，乙方负责变压器的安装费用，厂房改造及道路、小桥加固费用。因此，原告必须负担变压器工程预付款54876元。被告反诉称：一、根据双方合同第六条的约定，本合同生效后20天内乙方向甲方支付200万元作为合同履约保证金。但原告只是支付被告95万元，已构成严重违约，原告必须继续向被告支付余下的105万元保证金。二、原告违约，原告应返还被告3万元的环评费用。根据双方合同第一条、第三条的约定，甲方要确保厂房通过环评环保、甲方要协助乙方办理经营所需手续，所需的费用全部由乙方负责。为了协助乙方办理环评手续，2018年5月28日被告通过杨柱银行转账至覃荣超账户3万元。按照上述约定，原告应返还被告该3万元。三、根据双方合同第四条的约定，厂房改造及道路、小桥和厂房租金均由乙方负责。每个月的租金6.9万元，19个月（从2018年2月1日起至2019年8月）等于131.1万元。被告目前已经垫付房租40万元。根据上述约定，原告应该返还131.1万元给被告。四、根据双方合同第四条约定，厂房承租保证金（甲方付给房东的合同履约保证金），自本合同签订生效15天内乙方返还给甲方。2017年9月10日被告已经依照《租赁厂房合同书》的约定，通过杨柱的账户支付给出租方冯锦波保证金15万元。依原、被告双方合同约定，这15万元应由原告返还给被告。被告反诉请求判令：1、原告向被告支付合同保证金105万元；2、原告返还被告环评费用3万元；3、原告支付被告厂房租金131.1万元；4、原告支付被告厂房承租房保证金15万元。原告对反诉辩称：一、被告反诉状中落款处没有加盖法人公章，不具备法律效力，反诉不成立，应予驳回。二、被告要求原告继续支付保证金105万元，与事实不符，于法无据，请求驳回。理由如下：1、被告没有全权签订涉案承包合同的主体资格。原、被告签订合同后，发现承包合同应有关联方，即广州厦美环保科技有限公司（以下称厦美公司）的书面授权或者被告全权签订合同才具有法律效力。经原告多次督促，被告未履行义务，为此承包合同处于一个效力待定的状态。原告了为防范风险，只付了保证金95万元，余105万元没有支付。2、原告虚构事实，项目发包方2017年11月20日函告茂名京宇公司要求提供有关政府的批准文件，以及炉渣处理厂的处理方案等，位置等，但在合同签订10多天后，被告仍无法提供上述文件。被告隐瞒了其违约事实。2016年6月3日广州环投南沙环保资源有限公司（以下简称广州环投南沙公司）对茂名京宇公司发函，要求说明项目进展情况，被告方回函称已做好相应工作，但实际上被告并没有做好相关工作，也没有租到厂房。被告是在2017年3月16日才与冯锦波签订了租赁合同。3、合同已解除，没有支付保证金的必要，已交的保证金应退回。原告看到广州环投南沙公司2017年12月8日对茂名京宇公司发出的解除合同通知函，知道情况后，口头通知被告解除合同，退回保证金。三、被告要求原告承担厂房租金131.1万元以及保证金15万元与事实不符合，依法无据。理由如下：1、被告先期违约，原告通知被告解除承包合同，被告于2018年5月28日已退回3万元环评费给原告。2、第四资源热力电厂以公开招标的方式于2018年3月将涉案标的物交由中山西江环保公司处理。被告应与出租方协商解除合同，被告不作为所造成的后果由被告承担，损失与原告无关。3、被告所租厂房的性质是农业用地，不是工业用地。被告所租的厂房不符合实际条件。经审理查明：2013年8月7日，广东茂名市京宇环保资源开发有限公司（乙方）与广州环投禺山环保能源有限公司（甲方）签订《广州市第四资源热力电厂炉渣外运购销承包协议》（以下称《承包协议》），约定将甲方于广州市第四资源热力电厂所有产生的炉渣交由乙方承包处理。乙方承运的炉渣进行加工，厂房建设、所租的场地、变压器、车辆、工人宿舍以及消耗水、电等所产生的一切费用由乙方负责。甲方生产作业产生的所有炉渣均交由乙方负责外运。乙方须支付甲方5元/吨的炉渣收购费。双方签定此协议后，乙方须严肃、认真、及时地落实好炉渣加工的一切经济投入以及运营的综合性筹备工作。协议有效期为二十年。2013年11月13日，茂名京宇公司与广州厦美环保科技有限公司以及本案被告签订了《合作经营合同书》。约定：茂名京宇公司于2013年8月7日与广州环投公司签订《承包协议》，取得开发第四资源热力电厂炉渣综合利用项目。厦美公司和好多益公司是上述项目的合作经营方，该协议实际履行人是厦美公司和好多益公司。该协议所约定的权利义务、经营产生的法律责任全部由厦美公司和好多益公司承受，由厦美公司和好多益公司经营管理，茂名京宇公司不参与经营管理。该协议中所约定的项目资产全部归厦美公司和好多益公司所有，茂名京宇公司无权干涉。2017年11月10日，被告作为甲方与原告作为乙方签订《广州市第四资源热力电厂炉渣综合处理承包合同》。合同约定，茂名京宇公司于2013年与广州环保投资集团有限公司（原广州环投公司）签订了《承包协议》，并于2013年11月13日与厦美公司及本案被告签订了《合作经营合同书》，现被告作为甲方代表，代表原有股东与乙方签订该项目承包合同，把第四资源热力电厂炉渣综合利用项目发包给乙方经营。乙方要确保厂房通过环评环保，符合环保的新政策及新标准。承包期限为20年，自第四资源热力电厂建成投产第一天运炉渣起计算。乙方按每吨炉渣70元结算缴交给甲方。甲方协助乙方办理经营所需手续，所需的费用全部由乙方负责。乙方全部负责炉渣综合利用项目的投资建设和运营；变压器的安装费用、水电费、厂房改造及道路、小桥加固费用，和厂房租金均由乙方负责；厂房承租保证金（甲方已付给房东的合同履约保证金）自本合同签订生效15天内由乙方返还给甲方。乙方承诺对本项目的总投资金额不低于1000万元。本合同生效后，20天内乙方向甲方支付200万元作为合同履约保证金，该款在合同期满20天内无息返还给乙方，如果电厂确实违约，已成定局的事实，造成不能运炉渣到乙方处理厂，甲方在三个月内无息退回保证金给乙方。2017年11月14日、11月20日、11月22日、11月29日、11月30日，原告的原法定代表人覃荣超向杨柱银行转帐30万元、5万元、5万元、5万元、50万元，合计95万元，作为原告向被告支付的上述合同履约保证金。2017年11月20日，广州环投南沙公司向茂名京宇公司发出《关于请贵司提供炉渣接收处理方案的函》，内容为：我司于2016年3月3日曾向贵司发函询问炉渣处理厂的建设情况。贵司于2016年3月7日回函，称预计于2016年4月开始厂房建设并且在80天内竣工，在2016年6月前设备全部到位并且在10天内完成安装，确保在电厂投产前把炉渣处理厂建成。但之后贵司并未向我司通报炉渣处理厂的具体建设情况。目前第四资源热力电厂已基本建成，计划于2017年11月底开始投产运行。为确保炉渣及时处理，要求贵司在三日内书面提供：1、炉渣处理厂的建设情况及相关政府批准文件；2、炉渣处理厂详细的运营计划以及炉渣接收、运输、处理方案、处理工艺；3、炉渣处理厂具体位置，以合我司对炉渣厂的建设情况等进行实地考察。2017年11月28日，茂名京宇公司向广州环投南沙公司发出《关于接受炉渣接收处理方案回复函》，称:我司与贵司于2013年8月7日订立合同之后，已于2015年12月16日在广西贺州签订机械购买合同，于2015年12月16日汇入机械制造公司押金490万元，但一直得不到贵司的投产时间。现我司向贵司表明，我司厂房完好、机械设备安装中，预计一个月内装好投入使用，厂房堆放场地按贵司初其100-400吨/天。我司厂房可堆放炉渣一年作库存量。望贵司在今月7日到我司厂房实地考察，我司现并邮寄贵司所需资料。2017年12月8日，广州环投南沙公司向茂名京宇公司发出《解除合同通知书》。内容：我司于2017年11月30日收到贵司发来复函以及相关附件，根据复函及附件显示的情况，贵司炉渣处理厂尚未建成投产。2017年12月7日我司工作人员在贵司负责人等带领下，察看了贵司所称位于南沙区××岗镇××马村××号的炉渣综合利用项目现场，发现该项目现场厂址实际为广中江高速公路项目部使用，厂房均未发现炉渣综合利用的基本机械设备，项目也未取得项目备案证、经批准的环境影响评价文件、排污许可证，不具备炉渣综合利用的生产条件。贵司行为表明贵司不履行合同义务，构成严重违约，合同目的不能实现，故通知解除双方于2013年8月7日订立的《承包协议》。2017年12月25日，茂名京宇公司向广州环投南沙公司发出《对的复函（第二次）》。另查明：被告（发包方）与广州市鑫明电力科技有限公司（承包方）签订《供配电工程承包合同》，约定对位于南沙区大岗镇的炉渣处理厂进行配电工程，工程造价合计548762元，在合同签订之日起10日内发包方支付合同总价的10%给承包方作为预付款项。2017年11月20日覃荣超向上述合同约定的收款账号（申广萍账户）银行转账预付款54876元。2017年12月1日被告（甲方）与广州天成环境工程有限公司（乙方）签订《建设项目环保服务合同》，约定乙方为甲方上述炉渣给定利用配套项目进行环境影响评价，本合同总费用10万元，支付方式分三笔，在合同签订后五个工作日内支付5，提取项目环评工作日内支付3万元，在提取项目排污许可证后5个工作日内支付2万元。2017年3月16日，被告与冯锦波就广州市第四资源热力电厂炉渣处理场地签订《厂房租赁合同书》，约定租赁期限15年，从2018年2月1日至2032年10月31日，至2021年1月31日前的租金每月69000元，合同履约保证金15万元。2017年9月10日，杨柱向冯锦波银行转账15万元作上述履约保证金。2018年9月26日、11月12日、2019年1月23日杨锦向冯锦波银行转账10万元、10万元、20万元，作为被告支付上述厂房租金。2018年4月22日覃荣超给杨柱发微信，称“既然你无情，也不要怪我无义，环评的12万元不用你给了，我现在就去南沙区环保局取消”。4月28日覃荣超给杨柱发来微信，发来南沙服务中心的定位，并称“暂时取消环评”。2018年5月28日，杨柱向覃荣超银行转3万元。广州环保投资集团有限公司2019年9月12日复函本院，内容为：广州市第四资源热力电厂炉渣处理项目已通过公开招投标方式确定了第三方进行炉渣资源化利用，中标单位为中山西江环保科技有限公司，合同从2018年4月12日开始执行。本院认为：原、被告2017年11月10日签订的《广州市第四资源热力电厂炉渣综合处理承包合同》系双方真实意思表示，没有违反法律或行政法规的强制性规定，应为合法有效。综观2017年11月20日广州环投南沙公司向茂名京宇公司发出的《关于请贵司提供炉渣接收处理方案的函》、11月28日茂名京宇公司《关于接受炉渣接收处理方案回复函》，以及12月8日广州环投南沙公司《解除合同通知书》，可见茂名京宇公司按发包方要求，承诺在2016年设备全部到位并且完成安装，确保在电厂投产前把炉渣处理厂建成。但直到2017年11月30日茂名京宇公司（被告）向发包方发出复函及相关附件显示炉渣处理厂尚未建成投产。经2017年12月7日考察被告位于南沙区××岗镇××村的炉渣综合利用项目场地，亦不具备炉渣综合利用的生产条件。发包方据此通知解除《广州市第四资源热力电厂炉渣外运购销承包协议》。从广州环保投资集团有限公司对本院的复函来看，第四资源热力电厂炉渣处理项目已从2018年4月12日起实际由案外人承包。《承包协议》已解除，原、被告履行《广州市第四资源热力电厂炉渣综合处理承包合同》已客观不可能。且从上述广州环投南沙公司与茂名京宇公司之间交涉情况来看，《承包协议》解除系因本案被告方自2016年以来履约行为原因导致。虽然原、被告之间承包合同约定原告全部负责炉渣综合利用项目的投资建设，但合同未约定原告完成投资建设的期限，且原、被告承包合同签订于2017年11月10日，《承包协议》于12月8日通知解除，时间尚不足一个月，应认为双方承包合同无法履行，并非本案原告行为导致。根据合同法第九十四条的规定，因承包合同不具备履行条件，合同目的无法实现，原告请求解除，有法律依据，本院予以支持。根据合同法第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。因此，原告现要求被告退还保证金95万元，依法有据，本院予以支持。被告反诉要求原告继续支付保证金105万元，缺乏依据，本院不予支持。关于原告支付的环评费以及变压器工程预付款损失问题，因上述《供配电工程承包合同》、《建设项目环保服务合同》以被告名义签订，原告按合同约定支付相关费用，但因被告原因导致承包合同无法履行，造成原告损失，被告应赔偿给原告。但因原告没有提供其实际支付环评费的证据，本院对其关于赔偿环评费损失的请求不予支持。关于被告请求原告支付厂房租赁的租金以及保证金，因没有证据证明该租赁行为以及租金、保证金损失与原告有法律上的因果关系，被告要求原告承担该损失，依据不充分，本院不予支持。至于杨柱向覃荣超银行转账的3万元，原告主张系被告退还已付的环评费3万元，而被告主张系为原告申请环评所需支付款项。本院认为，结合承包合同的约定、覃荣超与杨柱之间微信聊天记录以及从常理来看，被告该主张依据不充分，本院不予采信。故本院对被告要求原告返还3万元的请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、原告广西桂净源环保科技有限公司与被告深圳市好多益环保科技有限公司于2017年11月10日签订的《广州市第四资源热力电厂炉渣综合处理承包合同》解除。二、被告深圳市好多益环保科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告广西桂净源环保科技有限公司返还保证金95万元。三、被告深圳市好多益环保科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十五日内向原告广西桂净源环保科技有限公司赔偿变压器工程款损失54876元。四、驳回原告广西桂净源环保科技有限公司的其他诉讼请求。五、驳回被告深圳市好多益环保科技有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费7372元，由原告广西桂净源环保科技有限公司负担667元，由被告深圳市好多益环保科技有限公司负担6705元；反诉案件受理费13160元由被告深圳市好多益环保科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  崔剑二〇一九年九月二十九日法官助理刘慧娟书记员**