福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽05刑终1347号 原公诉机关泉州市洛江区人民检察院。 上诉人（原审被告人）鄞金发，男，1994年4月3日出生于福建省泉州市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地及住所地均为福建省南安市。曾因犯盗窃罪于2015年6月17日被判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，2015年8月12日刑满释放。现因涉嫌犯运输毒品罪于2018年8月17日被抓获，同日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 泉州市洛江区人民法院审理泉州市洛江区人民检察院指控原审被告人鄞金发犯运输毒品罪一案，于2019年6月25日作出（2019）闽0504刑初66号刑事判决。原审被告人鄞金发不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人鄞金发，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定：2018年2月初,卢清洋、林恒任、陈清晓（均已判决）等人预谋欲共同出资人民币30万元到龙岩购买毒品。2018年2月5日晚上，被告人鄞金发根据陈清晓的安排，同卢清洋、林恒任、陈清晓驾驶闽Ｃ×××××、闽Ｃ×××××小轿车从泉州市洛江区双阳街道出发前往到龙岩向“阿森”（身份不明）购买“Ｋ粉”。到龙岩后，由林恒任负责交易，后卢清洋、林恒任将购买来的2千克“Ｋ粉”放在陈清晓驾驶的载有被告人鄞金发的闽Ｃ×××××小轿车上，由卢清洋、林恒任驾驶闽Ｃ×××××小轿车开在前面探路，两部车互相配合，将“Ｋ粉”从龙岩运回泉州。“Ｋ粉”运回泉州后，被告人鄞金发根据陈清晓的安排将陈清晓分得约240克的“Ｋ粉”运回南安市成辉国际城一办公室内藏匿。2018年2月6日,公安机关从董志雄（已判决）处扣押了被告人鄞金发等人运输的“Ｋ粉”991.1克。 经泉州市公安局物证鉴定所鉴定,从董志雄处扣押的“K粉”检出氯胺酮成分。2018年8月17日,被告人鄞金发在南安市成辉国际五金机电城内被抓获。归案后，被告人鄞金发如实供述自己的犯罪事实。 原判认定上述事实的证据有： 1、同案犯卢清洋的供述、辨认笔录，证实2018年2月5日晚，其和林恒任、陈清晓和他朋友（经辨认为鄞金发）开两辆车去龙岩购买毒品，陈清晓出资4万元。在龙岩边由林恒任负责交易，购买了2千克“Ｋ粉”，其与林恒任开一部车，陈清晓载鄞金发开另一部车，两部车互相配合，一前一后，将“Ｋ粉”从龙岩运回泉州。“Ｋ粉”运回泉州后，四个人一起进了龙之泉酒店622房间，开始分“Ｋ粉”。其从放在林恒任面前的那包Ｋ粉里用那种透明的快餐碗按照4万元250克的量分舀了大约200至300克给陈清晓，大约有值4万元那个量，分完后陈清晓与鄞金发带着“Ｋ粉”离开了。 2、同案犯林恒任的供述，证实2018年2月5日晚，其与卢清洋、陈清晓及他朋友（经辨认为鄞金发）四个人去龙岩购买了2千克“K粉”。其与卢清洋开车从双阳上高速去龙岩，在路上，卢清洋说他还叫了一部车一起去龙岩。其在高速路口附近一个小区与龙岩的“阿森”完成“K粉”交易后，卢清洋就开车回到高速路口。当时有一部白色小车在高速路口等，卢清洋让其将“K粉”交给这部白色小车，其便下车将“K粉”交给这部白色小车坐在后座的人，之后两部车就一前一后回泉州了。到泉州后就去了龙之泉酒店的房间，卢清洋就开始分“K粉”，并准备了秤，其用透明的保鲜袋装，卢清洋分给其0.5千克“K粉”，其就先离开了酒店。 3、同案犯陈清晓的供述，证实2018年2月5日19时许，其和卢清洋、林恒任、鄞金发四个人开两部车去龙岩买“Ｋ粉”。其从龙之泉酒店出发，开一部白色凯美瑞车牌是闽Ｃ×××××载着鄞金发，卢清洋开一部宝马Ｘ5载林恒任。到龙岩后，其这部车在高速路口等，卢清洋的车去取货。等了半个小时，卢清洋取货回来就将车停在旁边，林恒任给了其一个灰色的袋子，说是买回来的“Ｋ粉”，让其把它放在车上。因为怕路上遇到查车被抓，他们先走前面探路，其与鄞金发在后面开。到泉州后，其就把买来的“Ｋ粉”拿着和鄞金发上楼去龙之泉酒店622房间。卢清洋拿出秤与林恒任开始称这些“Ｋ粉”。称完之后，卢清洋给其称了240克左右“Ｋ粉”，其用一个红色塑料袋装好后拿给鄞金发放在他怀里，便和鄞金发离开了。后来鄞金发开着他的大众轿车先带着那些“Ｋ粉”回去南安。 4、同案犯董志雄的供述，证实2018年2月6日凌晨，其接到卢清洋电话要其在龙之泉酒店622房间等卢清洋。过了一会，卢清洋与林恒任及另外两个男子一起来到房间，他们先在外面称东西，等他们称完了其看到桌上有一些“K粉”，才知道他们刚才在分毒，分完后林恒任和另外两男子就先走了。 5、证人杨某的证言，证实2018年3月8日左右，鄞金发过来找其，说他一些兄弟被警察抓了，他也参与运“Ｋ粉”这类毒品，警察在找他，他不想在家里住，所以其就在南安市成辉国际五金市场租了一个店面，门牌号是××，给鄞金发住。其知道鄞金发被警察网上通缉了，为躲避警察抓捕，8月17日时，鄞金发被抓获。 6、搜查证、搜查笔录、搜查照片、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、称量笔录、指认、称量照片、封装笔录、取样笔录及照片，证实:公安机关于2018年2月6日对董志雄停放在泉州洛江区洛江（丰泽）工程机械管理服务所门口的闽Ｃ×××××白色宝马车进行搜查，在该车发现并扣押一盒红色茶叶包装盒，里面有一袋用透明塑料袋装的疑似毒品的白色粉末，毛重约999.1克;疑似毒品三包，两包黑色方形包装，含有字样“顶督白咖啡”，一包红色条形包；疑似毒品4粒，圆形药片装，3粒棕黄色，1粒蓝色，毛重约3.5克，装在蓝色方形；疑似毒品2粒，圆形药片状，棕黄色，毛重约5.81克，装在透明塑料袋里。称重完予以封装。公安机关在南安市成辉国际Ａ区搜查中，未搜查到疑似毒品及其他可疑毒品。2018年2月27日下午，泉州市公安局洛江分局的侦查人员依法将从董志雄闽Ｃ×××××宝马车上扣押的疑似毒品进行取样，其中白色晶体，藏在一个红色铁观音纸盒里，用透明塑料袋装，取样品重为0.99克作为检材，编号检材十七；其他疑似毒品（顶督白咖、雀巢咖啡、圆形药片）取样作为检材，编号为检材十二到十六。 7、辨认笔录及照片，证实被告人鄞金发辨认指认出陈清晓、卢清洋、杨某；卢清洋、陈清晓、杨某辨认出被告人鄞金发；被告人鄞金发辨认其销毁毒品地点和案发后藏匿地点。 8、泉州市公安局物证鉴定所泉公鉴[2018]302号鉴定意见，证实了送检编号2018L0104-001、2018L0104-002、2018L0104-004至2018L0104-010、2018L0104-017（来源于车上铁观音盒里的991.1）、2018L0104-021至2018L0104-033（白色晶体二十五包）的检材均检出氯胺酮；编号为2018L0104-011（棕色粉末一包）、2018L0104-019（淡黄色粉末一包）的检材均检出MDMA；编号为2018L0104-003（白色晶体）、2018L0104-012至2018L0104-016（依次为咖啡粉末两包，黄色药品一片，蓝色药丸一粒，白色片剂一粒）、2018L0104-18（白色粉末一包）、2018L0104-020（白色晶体一包）均未检出氯胺酮、MDMA。 9、福建省泉州市丰泽区人民法院（2015）丰刑初字第430号刑事判决书，证实被告人鄞金发于2015年6月17日因盗窃罪被丰泽区人民法院判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一千元，于2015年8月12日刑满释放。 10、福建省泉州市洛江区人民法院（2018）闽0504刑初140号刑事判决书，证实同案犯卢清洋因犯运输毒品罪被判处有期徒刑十五年，并处没收财产一万元；同案犯陈清晓因犯运输毒品罪被判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万元；同案犯林恒任因犯运输毒品罪被判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币一万元；同案犯董志雄因犯窝藏毒品罪被判处有期徒刑五年。 11、在逃人员登记、撤销表、泉州市公安局洛江分局刑侦大队出具的抓获经过及全案工作说明，证实被告人鄞金发于2018年6月19日被刑拘在逃，2018年8月17日下午16时30分左右，在南安市成辉国际五金机电城内的Ｄ区店面内被抓获。 12、户籍证明，证实被告人鄞金发的年龄等基本情况。 13、被告人鄞金发的供述，证实2018年2月5日晚，其和陈清晓、卢清洋等人驾驶两部小轿车到龙岩，卢清洋等人购买了“K粉”，其帮忙运输。其是在车辆上了高速，在高速公路休息区加油站加油时陈清晓对其说卢清洋是要去龙岩拿东西，才知道他们去龙岩是去买“K粉”。到了龙岩后，其与陈清晓在路边等卢清洋他们去交易。过了约二十分钟，其听到有人扔了东西到其坐的车上，是一包用灰色袋子包着的东西，该袋子直接被扔到车后排脚踏板位置。其当时就知道该物品就是卢清洋他们买来的毒品。之后卢清洋坐的宝马X5车先上了高速，其与陈清晓也上高速返回泉州。路上，其还跟陈清晓说怎么买这么多毒品，要死人的，但陈清晓没有说什么。回到洛江龙之泉酒店后，卢清洋他们就在房间分毒品，之后陈清晓拿给其一小袋用透明塑料袋包装的“K粉”，让其将这些毒品载回他家放着。其就带着陈清晓给的“K粉”，开着他的那部凯美瑞小轿车回到南安，但是他家门是锁着的，于是其就将这些毒品先放回其与陈清晓当时租在成辉国际的一家店面内的抽屉里。后来其看到“嗨吧”外面被警察围着，害怕就开车回到南安成辉国际五金机电城电商中心503还是504店面将陈清晓交给其的毒品倒到厕所冲掉了。其因为害怕被警察抓捕就一直躲着，直到8月17日被抓获。 原判认为，被告人鄞金发伙同他人运输数量大的毒品氯胺酮，其行为已构成运输毒品罪。在共同犯罪中，被告人鄞金发起辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。被告人鄞金发虽不具有自首情节，但在归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚。被告人鄞金发曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年以内再本案之罪，是累犯，依法从重处罚。考虑到被告人鄞金发在整个犯罪过程中并未获利且在发现同案犯被抓后销毁了全部剩余毒品，减轻了其行为的社会危害性，酌情从轻处罚。据此以被告人鄞金发犯运输毒品罪，判处有期徒刑十年三个月，并处没收财产人民币一万元。 上诉人鄞金发诉称，其事先不知道要买毒品直至上高速才知道。其未获利也未吸食。其犯罪情节较轻，悔罪态度极好。请求改判较轻处罚。 经审理查明，原判认定上诉人鄞金发犯运输毒品罪的事实清楚，据以认定该事实的证据，均经原审庭审举证、质证，查证属实，可作定案依据，本院予以确认。 本院认为，上诉人鄞金发伙同他人运输数量大的毒品氯胺酮，其行为已构成运输毒品罪。在共同犯罪中，上诉人鄞金发起辅助作用，系从犯，依法予以减轻处罚。上诉人鄞金发虽不具有自首情节，但在归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚。上诉人鄞金发曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后五年以内再犯本案之罪，是累犯，依法从重处罚。原判综合上诉人鄞金发的从犯、累犯等情节，已对上诉人鄞金发减轻处罚，上诉人鄞金发请求改判较轻处罚的意见不能成立，不予采纳。原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第㈠项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  陈俊鸿 审判员  陈希进 审判员  李玮玲 二〇一九年九月十二日                            本件与原件核对无异                书记员  甘 凝 附：本案适用的法律条文和司法解释 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： ㈠走私、贩卖、运输、鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； ㈡走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； ㈢武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； ㈣以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； ㈤参与有组织的国际贩卖活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。