广东省佛山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤06刑终960号原公诉机关广东省佛山市禅城区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈绍强，男，1965年6月24日出生，汉族，高中文化，户籍地广东省佛山市南海区******************。因本案于2018年11月1日被羁押，次日被刑事拘留，同年12月7日被逮捕，现押于佛山市禅城区看守所。辩护人彭岩，广东京兆律师事务所律师。广东省佛山市禅城区人民法院审理广东省佛山市禅城区人民检察院指控原审被告人陈绍强犯非法制造、运输枪支罪一案，于2019年6月17日作出（2019）粤0604刑初402号刑事判决。原审被告人陈绍强不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原审判决认定，2017年年中，被告人陈绍强到广西壮族自治区桂林市永福县罗某镇做水果生意，期间得知可以用装修用的射钉枪改装成猎枪用于打猎，便要求在罗某镇开“某某哥农资服务部”的朋友孙某胜帮忙改装枪支。同年8月，被告人陈绍强到佛山市南海区大沥镇一工程装修店购买了2支射钉枪和一些射钉弹，带到广西桂林永福县罗某镇其租用的果场内，在孙某胜帮助下进行改装，并加了不锈钢长枪管。2支射钉枪改装完成后，被告人陈绍强于同年11月将其中1支带回佛山市禅城区******鸿业城市花园住处存放，数天后再带回其位于新兴县*********的住处藏匿。被告人陈绍强将上述枪支用于在山上打鸟娱乐。2018年11月1日，接到举报的佛山市公安局禅城分局民警电话联系被告人陈绍强，被告人陈绍强于当日主动到指定地点佛山市禅城区南庄镇绿岛湖投案。当天下午，被告人陈绍强带领民警到其老家新兴县*********起获改装枪支1支和一些枪弹。次日晚上，在被告人陈绍强的引领下，民警在广西壮族自治区桂林市永福县******班出租屋（“某某哥农资服务部”也在此处经营）起获改装枪支1支和射钉弹等。后经鉴定，扣押被告人陈绍强的上述2支枪支均以弹内火药为发射动力，为自制枪支。上述事实有下列证据证实：1.抓获经过、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、赃物照片。证实民警于2018年11月1日传唤被告人陈绍强到案，当日下午在被告人陈绍强带领下到新兴县*********进行搜查，缴获固定器1台、枪管1根、射钉弹4盒以及铁砂1包。次日晚上在陈绍强带领下在广西壮族自治区桂林市永福县******班（某某哥农资服务部也在此挂牌）进行搜查，起获改装火药枪1支、射钉弹1盒、铁砂1包、钢珠1包。在搜查过程中，侦查人员还分别对两处起获枪支的现场和缴获的枪支进行了拍照。2.佛山市********出具的佛公（司）鉴（痕）字[2018]11002号鉴定书。证实民警于2018年11月1日和2日在新兴县*********和广西壮族自治区桂林市永福县******班扣押的被告人陈绍强的2支枪支均是以弹内火药为发射动力，属于自制枪支。3.手机通话记录和微信聊天记录。证实被告人陈绍强是接到公安机关的电话后于2018年11月1日到指定地点绿岛湖投案的。4.户籍资料。证实被告人陈绍强的身份。5.证人刘某军的证言和辨认笔录：2017年5、6月间，我与被告人陈绍强等人到广西桂林永福县一家叫某某哥的农资店吃饭，孙某胜拿出一支改装猎枪出来说当地很多人用来到山上打野味，陈绍强就要求孙某胜帮忙搞一支。孙某胜说在射钉枪开槽再加个枪管就行了，叫陈绍强到五金店买射钉枪和射钉弹，拿过来给他帮忙改装。同年7月，陈绍强开车带他及其他几个人到南海大沥买东西，到了广西桂林才知道陈绍强买了2支射钉枪和子弹，用箱子装着放置在某某哥农资店。9月左右，我在农资店看到2支射钉枪已经改装好了，当时枪托和枪管是分开的。过了几天，我与陈绍强一起回佛山，见陈绍强将改装枪支放在汽车上带回佛山，之后又听陈绍强说将枪支带回新兴老家打猎。某某哥农资店是孙某胜租用的，孙某胜就住二楼。证人刘某军还分别对被告人陈绍强和证人孙某胜的头像进行了指认。6.证人孙某胜的证言：2017年9月，朋友陈绍强到广西桂林永福县我开的洗果厂旁边开了个冷库用来冻水果。期间，陈绍强见当地有许多人用散弹枪打鸟，就问我这个枪怎么做，说他老家也有很多鸟，想弄一支回去打鸟。我就告诉他是用射钉枪改装的，用电砂轮在射钉枪槽口再开个槽，并加个约70公分长的不锈钢管就行。后陈绍强回广东了，11月又回来建冷库，带了2支装修用的射钉枪来找我，我就把射钉枪打开，给陈绍强示范如何开槽。后来陈绍强离开时告诉我枪已经改好，他要带回广东。射钉枪改装后是以原来射钉枪的空包弹作为发射的火药动力，从加长的枪管里填充钢珠作为弹丸，然后击发空包弹。7.被告人陈绍强在侦查阶段的供述和辨认笔录：2017年我到广西桂林永福县做水果生意，见当地人用猎枪打猎，就在永福县果场问也在那里做生意的朋友孙某胜，孙某胜说是用射钉枪改装的。8月间，我和朋友刘某军到南海大沥一个装修工具店买了2支射钉枪和弹丸。后来我把这2支射钉枪带到广西桂林永福县我做生意的果场交给孙某胜。过了一段时间，孙某胜说2支枪已经改装好了，放在我租用的永福县果场旁边的冷库。我到冷库见2支射钉枪已经改好放在办公室了。11月我将其中1支带回佛山鸿业城市花园住处，是与刘某军一起回来的，几天后再带回新兴老家。到案后带警察分别到新兴住处和永福县果场起获上述枪支各1支和一些弹药。射钉枪改装后是用射钉枪专用弹里面的火药为动力进行发射的。孙某胜在永福县果场说如何改装射钉枪时刘某军也在场。射钉枪改装好后我试射过。原审判决认为，被告人陈绍强违反枪支管理规定，非法改装、运输枪支，其行为已构成非法制造、运输枪支罪。被告人陈绍强是初犯，具有投案行为，到案后又能积极主动带领警察到藏匿地起获枪支，且其改造枪支的目的是用于娱乐，亦未造成严重后果，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十四条之规定，作出如下判决：一、被告人陈绍强犯非法制造、运输枪支罪，判处有期徒刑三年六个月。二、缴获的自制枪支2支和枪弹一批均予以没收。宣判后，原审被告人陈绍强上诉提出：（1）证人刘某军全程参与买工具枪、交工具枪给孙某胜、改造、运输、试枪，是本案的主谋，我只是从犯。（2）我接到公安机关的电话后，主动投案自首，我是一时糊涂走上犯罪道路，现已认罪悔罪，请求二审从轻处罚。陈绍强的辩护人提出：（1）上诉人陈绍强接到公安机关电话后前往协助调查，主动归案，如实供述，并主动带侦查人员起获两支改制枪支，有自首情节，应减轻处罚。（2）上诉人陈绍强的枪支是用于打鸟，主观恶性小，社会危害不大，请求二审对陈绍强在三年以下量刑并适用缓刑。经审理查明，原审判决认定上诉人陈绍强犯非法制造、运输枪支罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以确认。关于上诉人陈绍强所提他是本案的从犯、证人刘某军才是主犯的意见，经查，上诉人陈绍强在侦查阶段一直稳定供称涉案两支枪支是他交给孙某胜改装，事后他还将其中一支带回佛山，几天后又带回新兴老家，案发后陈绍强还带领民警起获两支枪支，可见上诉人陈绍强对涉案枪支具有控制力、支配力，其所提刘某军是主犯的辩解并无相应的证据支持，也与证人刘某军的证言不符。对其所提此点意见，不予采纳。本院认为，上诉人陈绍强违反枪支管理规定，非法改装、运输枪支，其行为已构成非法制造、运输枪支罪。上诉人陈绍强是初犯，在接到公安机关电话通知后有自动投案行为，到案后积极主动带领民警到藏匿地起获枪支，其改造枪支的目的是用于娱乐，未造成严重后果，可酌情从轻处罚。关于上诉人陈绍强及其辩护人所提陈绍强有自首情节、请求二审宣告缓刑的意见，经查：（1）虽上诉人陈绍强归案后在侦查阶段如实供述了犯罪事实，但在一审庭审阶段又否认了其制造枪支的事实，故陈绍强并未如实供述自己的罪行，不能认定为自首。（2）原判在法定幅度内对上诉人陈绍强所作量刑并无不当，应予维持，陈绍强的认罪、悔罪态度不明显，不宜对其宣告缓刑。对上诉人陈绍强及其辩护人所提请求二审改判的意见，不予采纳。原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李 静审判员 达 琳审判员 陈南春二〇一九年九月十九日书记员 陈婉华附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。