新疆维吾尔自治区吐鲁番市高昌区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）新2101民初985号 原告（反诉被告）：谢真云，男，1965年6月16日出生，汉族，重庆市人，个体，现住重庆市。 委托诉讼代理人：阳清波，新疆思睿律师事务所律师。 被告（反诉原告）：兴润建设集团有限公司，住所地山东省泰安市肥城市祥山大街216号。 法定代表人：李云岱，董事长。 委托诉讼代理人：刘军，男，1973年7月7日出生，汉族，该公司新疆分公司副总经理。 委托诉讼代理人：郭忠，新疆双源律师事务所律师。 原告谢真云与被告兴润建设集团有限公司建设工程合同纠纷一案，本院于2017年12月27日作出(2017)新2101民初884号民事判决。谢真云不服该判决，向吐鲁番市中级人民法院提起上诉。吐鲁番市中级人民法院于2018年7月25日作出（2018）新21民终112号裁定，发回重审。本院依法另行组成合议庭公开开庭进行了审理。原告谢真云及其委托诉讼代理人阳清波、被告兴润建设集团有限公司的委托诉讼代理人刘军、郭忠到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告谢真云向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告工程欠款1368133.59元；2.被告支付原告停工窝工工人工资损失120000元、设备租赁费48000元、拆卸费、调迁费13333.33元，共计181333.33元；3.被告支付原告欠款利息240477.27元（按月利率4.85‰计算，自2014年7月至2017年3月，其余利息计算至判决生效时止）；以上三项合计1789944.19元；4.本案诉讼费、邮寄费由被告承担。事实和理由：2011年11月，被告兴润建设集团有限公司（以下简称山东兴润公司）承建了“新疆东湖新型建材有限公司2500t/d水泥熟料生产线”工程。原告谢真云作为实际施工人，组织人员和机械设备完成了该工程的部分施工内容。因建设单位新疆东湖新型建材有限责任公司和新疆万水源矿业有限责任公司（以下简称甲方）建设资金不足等原因，该工程于2012年8月1日停工至今。因甲方未与山东兴润公司进行结算，需进行评估鉴定。故原被告双方也同意委托鉴定，并依据鉴定造价进行结算。经鉴定谢真云完成的工程鉴定造价为13151029.13元（此项已扣除甲供材费），山东兴润公司已支付11782895.54元工程款，尚欠付谢真云工程款1368133.59元，另山东兴润公司应承担停工窝工工人工资损失120000元，设备租赁费48000元，拆卸费、调迁费13333.33元。经原告多次索要，山东兴润公司均以与甲方诉讼未结，且尚未收到甲方付款为由至今未予支付工程欠款。经谢真云了解山东兴润公司与甲方的诉讼已于2013年12月13日吐鲁番地区中级人民法院一审，于2014年7月15日新疆维吾尔自治区高级人民法院二审，2016年3月25日最高人民法院再审，审理终结。因谢真云作为实际施工人拖欠农民工劳务工资和设备租赁费等金额特别巨大，现确已无力垫付，故诉至法院。庭审中，原告将前三项诉讼标的金额变更为：1.被告支付原告工程欠款981264.97元；2.被告支付原告停工窝工工人工资损失115200元、设备租赁费46080元、拆卸费、调迁费12800元，共计174080元；3.被告支付原告欠款利息179309.54元（按月利率4.85‰计算，自2014年7月至2017年3月，其余利息计算至判决生效时止）。 被告兴润建设集团有限公司辩称，原告的主张缺乏事实依据。截止到今天，作为本案原告就熟料项目没有进行工程结算，究竟需要结算多少款，需要司法鉴定报告。从鉴定报告可以看出，根据合同约定进行取费，企业管理费是18%，利润是8%，本案的原告与被告之间履行合同之中没有做出类似的约定，原告不能直接引用鉴定报告，所以原告的主张不能成立。从原告出具的证明和证明书，被告先后给原告支付了2069万元工程款，中间的差距属于重大误解或显失公平，原告没有行使撤销权，已付工程款可以按照原告承诺书确定工程款。从清单可以看出，800多万元没有计算黄建亭拿走的35万元，上述可以看出原告的诉求是不成立的，被告不仅不欠还超付400余万元。停窝工损失是根据司法鉴定报告，但这个窝工损失当中原告主张的17万元，鉴于原告举证不能的情况下不能支付，其只能向甲方主张，而不是向被告主张。利息损失的主张没有依据，从（2013）吐中民一初字第9号的生效判决来看，总价款为680余万元，被告垫付了工人工资，被告不存在逾期付款的情况，不应承担逾期付款利息。基于上述所说，原告所有的诉求均缺乏法律依据，应依法驳回。 针对原告谢真云的诉讼请求，被告兴润建设集团有限公司向原告谢真云提出反诉。其提出的反诉请求：1.判令被反诉人立即向反诉人提交新疆东湖新型建材有限公司2500t/d水泥熟料生产线已完工程的全部施工资料；2.判令被反诉人返还反诉人超付的费用4154156.29元；3.反诉的费用由被反诉人承担。事实和理由：被反诉人系新疆东湖新型建材有限公司2500t/d水泥熟料生产线工程的实际施工人,施工终止后,未向反诉人提交施工资料,致使反诉人诉新疆东湖新型建材有限责任公司、新疆万水源矿业有限责任公司建设工程施工合同纠纷案(2013吐中民一初字第9号)的执行中,无法向新疆东湖新型建材有限责任公司提供施工资料,至今仍有150万元案款被吐鲁番市中级人民法院扣发。按照双方的口头约定，被反诉人应按工程款的7%向反诉人支付项目管理费；按照相关规定，被反诉人系个人，其主张的工程款中不应计取企业管理费，利润，税金，规费等间接费，只计取直接费和人材机价差调整的部分费用。从新疆华赋工程咨询有限公司出具的鉴定报告可以看出，该项目应扣除甲方供材的工程款对应的企业管理费为804870.25元（19877104.40÷41378998.12×1675532元）、利润为359776.13元(19877104.40÷41378998.12×748961元)、规费为672620.82元(19877104.40÷41378998.12×1400222.86元)、税金为658754.34元(19877104.40÷41378998.12×1371356.42元)，但实际缴纳的税金为695698.65元,应按实际缴纳的扣减。因此,被反诉人在向反诉人主张工程款时，应扣减的企业管理费、利润、税金、规费合计2532965.85元。考虑到被反诉人目前经济状况，反诉人将约定的管理费及应扣减的企业管理费等费用暂按2532965.85元予以扣减。另外，按双方约定，被反诉人还应承担反诉人因新疆东湖新型建材有限公司2500t/d水泥熟料生产线工程产生的律师费480000元、鉴定费63723元（法院判决反诉人承担的金额）、劳动部门的罚款19000元及质量责任费18200元。而反诉人实际施工应得工程款为17578552.60元（工程款减去施工中应承担的费用为17116766.70元（19877104.40元-227371.84元-2532965.85元），反诉人已付和垫付20690000元，超付3573233.29元，加上被反诉人应承担的580923元，被上诉人应向反诉人返还4154156.29元超付费用。综上，被反诉人应向反诉人提交施工资料并返还超付的费用。为此，特向贵院提起反诉，望法院依法支持反诉请求。 反诉被告谢真云辩称，在本案有结果时反诉被告同意将施工资料移交。关于超付问题，没有事实和法律依据；关于扣减相应费用，没有法律依据，实际管理费反诉被告已经支付了。 本院经审理认定事实如下： 一、2011年10月6日，山东兴润建设有限公司出具了一份授权委托书，载明：“本授权委托书声明：我李云岱系山东兴润建设有限公司的法人代表，现授权委托本单位山东兴润建设有限公司的谢真云为我公司代理人，以本公司的名义参加新疆东湖新型建材有限责任公司3200t/d熟料水泥生产线桩基工程、建筑工程施工招标投标活动。代理人在开标、评标、合同谈判过程中所签署的一切文件和处理与之有关的一切事务，我均予以承认。” 二、2011年11月9日至2013年8月21日期间，山东兴润建设有限公司向谢真云支付了4926540元，其中：2011年11月9日支付了576760元；2011年12月16日支付了744000元；2011年12月23日支付了279000元；2011年12月30日支付了474300元；2012年1月14日支付了100000元；2012年1月18日支付了960000元；2012年5月4日支付了338480元；2012年5月30日支付了50000元；2012年5月30日支付了410000元；2012年7月3日支付了24000元；2012年7月5日支付了500000元；2012年7月5日支付了470000元。 三、2011年11月16日，山东兴润建设有限公司与新疆万水源矿业有限责任公司签订了一份建设工程施工合同补充协议，载明：“由于目前新公司新疆东湖新型建材有限责任公司注册未完成，现买方为新疆万水源矿业有限责任公司，待新公司注册结束后另行签合同主体变更三方协议。新疆东湖新型建材有限公司2500t/d水泥熟料生产线工程，暂控造价为5000万元”。该建设工程施工合同补充协议签订后，山东兴润建设有限公司进入工地施工至2012年8月1日，山东兴润建设有限公司的民工以工资未按时发放为由，集体上访，工程停工。在此期间，谢真云系该涉案工程第一项目部的实际施工人，申晶峰系该涉案工程第二项目部的实际施工人。 四、2012年8月5日，吐鲁番市人事劳动和社会保障局向山东兴润建设有限公司下发了一份吐鲁番市劳动保障监察责令改正决定书，载明：“决定责令你单位在2012年08月10日之前按时足额支付劳动者拖欠工资。” 五、2012年10月，山东兴润建设有限公司通过吐鲁番市劳动保障监察大队向农民工支付工资5972749元，其中向第一项目部支付了2890740.20元。 六、2013年11月15日，经吐鲁番市中级人民法院委托，新疆华赋工程咨询有限公司作出编号为新华价鉴字[2013]02号司法鉴定书，载明：“鉴定结论：1、新疆东湖新型建材有限责任公司2500t/d熟料水泥生产线工程鉴定总造价为41378998.12元（其中：钢材、水泥、商砼为甲供材料费为21501893.71元）；2、250人窝停工30天按规定最低工资标准为180000.00元；3、塔吊4台45天租赁费为72000.00元；4、塔吊拆卸、调迁费为20000.00元；5、机械设备、钢管架及扣件未提供实际数量无法鉴定。”该司法鉴定书的汇总表中载明“第一项目部工程总造价27706106.53元，甲供材费14990101.56元，扣除甲供材费12716004.97元”。 七、山东兴润建设有限公司诉新疆东湖新型建材有限责任公司、新疆万水源矿业有限责任公司建设工程施工合同纠纷一案，吐鲁番市中级人民法院于2013年12月13日作出（2013）吐中民一初字第9号民事判决：“……三、被告新疆东湖新型建材有限责任公司赔偿原告山东兴润建设有限公司窝停工期间的人工工资、塔吊租赁费、塔吊拆卸费和调迁费合计272000元……”。 八、庭审中，谢真云自认其收到山东兴润建设有限公司支付的涉案工程款项8844000元。 九、兴润建设集团有限公司曾用名山东兴润建设有限公司。 本院认为，本诉部分：一、关于欠付工程款数额。根据新疆华赋工程咨询有限公司作出的司法鉴定书的汇总表，可以认定涉案工程第一项目部扣除甲供材费的工程总造价为12716004.97元，原告谢真云作为涉案工程第一项目部的实际施工人，其自认被告兴润建设集团有限公司已支付的款项为8844000元，因被告兴润建设集团有限公司通过吐鲁番市劳动保障监察大队向第一项目部的农民工支付了2890740.20元工资，故对原告谢真云要求被告兴润建设集团有限公司支付工程欠款的主张，本院予以支持981264.77元。二、关于停工窝工工人工资损失、设备租赁费、拆卸费、调迁费。第一项目部由原告谢真云组织工人、租赁设备在工地施工，2012年8月1日，因被告兴润建设集团有限公司未按时发放工资，农民工集体上访，工程停工，造成了停工窝工的损失及设备租赁设备租赁、拆卸、调迁的损失。虽然吐鲁番市中级人民法院作出的（2013）吐中民一初字第9号民事判决“被告新疆东湖新型建材有限责任公司赔偿原告山东兴润建设有限公司窝停工期间的人工工资、塔吊租赁费、塔吊拆卸费和调迁费合计272000元”，但该赔偿金额系整个涉案工程中因窝停工造成的各项损失。现原告谢真云根据新疆华赋工程咨询有限公司的司法鉴定结论主张被告兴润建设集团有限公司按照第一、二项目部工程造价占总造价的比例赔偿其停工窝工工人工资损失115200元、设备租赁费46080元、拆卸费、调迁费12800元，不违反法律规定，本院予以支持。三、关于利息。《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”和第十八条“利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。”的规定，被告兴润建设集团有限公司拖欠工程款981264.77元至今未付，原告谢真云要求被告兴润建设集团有限公司自2014年7月起按照4.85‰的月利率计算利息至2017年3月，但原告谢真云是2017年4月21日在本院起诉，故对原告谢真云的该项主张，本院按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2017年4月21日起计算至2019年9月21日，经计算为116525.19元（981264.77元×4.75%÷12个月×30个月）。对原告谢真云要求其余利息计算至判决生效时止的主张，不违反法律规定，本院予以支持，但也应以中国人民银行公布的同期贷款利率为标准计算。 反诉部分：一、关于施工资料。反诉原告兴润建设集团有限公司要求反诉被告谢真云提交新疆东湖新型建材有限公司2500t/d水泥熟料生产线已完工程的全部施工资料，符合法律规定，且反诉被告谢真云同意在本案有结果时移交施工资料，故对反诉原告兴润建设集团有限公司的该项主张，本院予以支持。二、关于超付费用。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。反诉原告兴润建设集团有限公司作为履行付款义务的一方，应当对其提出的相应主张负有举证责任。反诉原告兴润建设集团有限公司主张反诉被告谢真云返还其超付的4154156.29元费用，虽向本院提交调证申请，但该申请中载明的事项并非反诉原告兴润建设集团有限公司因客观原因不能自行收集的证据，且反诉原告兴润建设集团有限公司未提供其他证据予以证明，故本院对反诉原告兴润建设集团有限公司的该项主张不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百八十三条、第二百八十四条，《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 一、被告（反诉原告）兴润建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）谢真云工程欠款981264.77元； 二、被告（反诉原告）兴润建设集团有限公司于本判决生效后十日内赔偿原告（反诉被告）谢真云停工窝工工人工资损失115200元、设备租赁费46080元、拆卸费、调迁费12800元； 三、被告（反诉原告）兴润建设集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）谢真云自2017年4月21日起至2019年9月21日期间的利息116525.19元及自2019年9月22日起至本判决生效之日止的利息（以981264.77元为基数按照中国人民银行同期贷款利率计算）； 四、原告（反诉被告）谢真云于本判决生效后十日内向被告（反诉原告）兴润建设集团有限公司提供新疆东湖新型建材有限公司2500t/d水泥熟料生产线已完工程的全部施工资料； 五、驳回被告（反诉原告）兴润建设集团有限公司要求原告（反诉被告）谢真云返还4154156.29元费用的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件本诉受理费20909.50元，由原告（反诉被告）谢真云负担6051.96元，由被告（反诉原告）兴润建设集团有限公司负担14857.54元。反诉受理费20016.63元，由被告（反诉原告）兴润建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吐鲁番市中级人民法院。 审 判 长 卢 婷 婷 审 判 员 妮格热依 人民陪审员 杨 益 权 二〇一九年九月二十一日 书 记 员 张  艳