山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终4029号上诉人（原审被告）：莱阳中高房地产开发有限公司，住所地莱阳市五龙南路139号。法定代表人:雷振有,总经理。委托诉讼代理人：张福旭，山东今政律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：莱阳市丽建建筑劳务有限公司，住所地莱阳市荆山路南。法定代表人：孙丽卿，经理。委托诉讼代理人：吕建涛，男，单位职工。上诉人莱阳中高房地产开发有限公司(以下简称中高公司)因与被上诉人莱阳市丽建建筑劳务有限公司(以下简称丽建公司)建设工程合同纠纷一案，不服莱阳市人民法院(2018)鲁0682民初6874号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月26日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。中高公司上诉请求：1、依法撤销莱阳市人民法院（2018)鲁0682民初6874号民事判决书或发回重审，裁定驳回丽建公司的起诉。2、本案全部诉讼费用由丽建公司承担。事实与理由：一审法院认定事实错误，导致判决错误，与本案中高公司于2016年4月27日签订工程施工合同的乙方是平度市引黄济青建筑安装工程公司，其代表人是孙丽卿。2017年4月25日双方签订的施工终止协议仍是孙丽卿代表乙方签订的。虽然在协议的乙方处没有盖章，但双方认可。因此本案履行支付工程款的相对人是平度市引黄济青建筑安装工程公司。而丽建公司无论是从法律上或事实上都无权提出支付工程款的主张。丽建公司辩称,一、本案一审法院认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。双方在2017年4月25日签订的《蚬河路南延工程施工终止协议》，终止双方蚬河路南延工程施工合同，该终止合同中对相关的工程价款、权利义务、付款时间等等都有明确约定，事实清楚，证据充分，也是双方当事人真实意思表示，合法有效。二、丽建公司的挂靠行为是得到中高公司认可、同意的，且双方签订了终止协议，中高公司应对自己的民事行为承担法律责任。2016年5月24日，丽建公司挂靠在平度市引黄济青建筑安装工程公司与中高公司签订了《莱阳市蚬河路南延工程框架协议》，双方负责人均签字并加印公章。2016年5月24日，中高公司出具证明一份，证明丽建公司出资挂靠平度市引黄济青建筑安装工程公司与中高公司签订协议，现由于丽建公司需更换挂靠单位，中高公司认可丽建公司的施工工程量，为保护丽建公司投资收益，待丽建公司更换挂靠单位后，再与中高公司签订正式施工合同，且在2017年4月25日，丽建公司代表孙丽卿与中高公司签订《蚬河路南延工程施工终止协议》，终止双方蚬河路南延工程施工合同，这足以说明中高公司对丽建公司的挂靠行为是认可同意的，对工程价款是确认的，也足以说明丽建公司是适格的诉讼主体。三、需要说明的问题，本案在一审法院审理过程中，主审法官组织多次进行调解，丽建公司的调解意见是用一套100平方米的房屋顶一半左右的工程款，其余以现金的方式支付工程款(丽建公司也需要现金给工人发工资），而中高公司非要用二套房屋抵顶工程款，导致调解不能。丽建公司向一审法院起诉请求：1、依法判令中高公司支付丽建公司工程款1715000元；2、本案的诉讼费、保全费等其它一切费用均由中高公司承担。一审法院审理认定事实：2016年5月24日，丽建公司挂靠在平度市引黄济青建筑安装工程公司与中高公司签订了《莱阳市蚬河路南延工程框架协议》，双方负责人均签字并加印公章。2016年5月24日，中高公司出具证明一份，证明丽建公司出资挂靠平度市引黄济青建筑安装工程公司与中高公司签订协议，现由于丽建公司需更换挂靠单位，中高公司认可丽建公司施工工程量，保护丽建公司投资收益，待丽建公司更换挂靠单位后，再与中高公司签订正式施工合同。2016年12月10日，中高公司出具证明一份，证实因政府拆迁的大棚没有及时拆除，影响施工工期与丽建公司无关，负责人签字并加印公章。2017年4月25日，丽建公司代表孙丽卿（乙方）与中高公司（甲方）签订《蚬河路南延工程施工终止协议》，终止双方蚬河路南延工程施工合同，并约定：为加快蚬河南路南延工程的建设，经甲、乙双方友好协商，双方签订的蚬河路南延工程施工合同终止，双方协商一致，达成以下合同条款共同遵守。第一条、1、填方工程……。4、以上三项的合同内总工程款壹佰柒拾壹万伍仟元（1715000.00元）为乙方完成的净产值，甲方承担一切税费，乙方再不负担其他任何费用。第三条其他约定：1、甲方与乙方以前合同中约定乙方按照工程造价5%让利给甲方，甲方不再向乙方主张。2、甲方与乙方工程款自本协议签订之日起两年内由甲方以凤凰城项目楼房抵顶，多退少补（楼价按开盘价）或者现金支付给乙方。”审理中，中高公司认为，对上述所列事实以及丽建公司提交的证据均无异议，但双方当时约定如果中高公司开发的凤凰城小区两年内没有开盘，就是用现金方式支付工程款，如开盘使用楼房抵顶。丽建公司则认为，终止协议中是约定使用楼房或现金支付，但当初我公司是垫资干的活，工程终止后一分工程款也没有支付，中高公司用这么高的房价抵顶工程款，不合理，且我公司也需要给工人发放工资，也需要现金。由于双方对工程款的支付是现金还是全部用房屋进行抵顶协商不成，致使本案调解不能。一审法院认为，2017年4月25日，丽建公司的法定代表人孙丽卿与中高公司签订《蚬河路南延工程施工终止协议》，是在自愿、平等的基础上协商签订的，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律的强制性规定和公序良俗的原则，合法有效，双方当事人应按照合同约定全面履行自己的义务。该终止协议对工程总价款进行了核实确认，并约定两年内以凤凰城项目楼房抵顶，多退少补(楼价按开盘价)，或以现金支付给丽建公司，现丽建公司依据该施工终止协议的约定，要求中高公司支付工程款1715000元，于法有据，依法予以支持。施工终止协议中约定二年内以凤凰城项目楼房按开盘价进行抵顶或者现金支付，但双方在此期间未能协商一致用何种方式支付工程款，丽建公司现主张全部以现金方式支付工程款，并无不当，故对中高公司的抗辩理由，不予采信。综上所述，丽建公司的诉讼请求，于法有据，应予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第二百六十九条、第二百八十六条及相关民事法律法规之规定，一审法院判决：中高公司于本判决生效后十日内向丽建公司支付工程款1715000元。如中高公司未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间债务利息。案件受理费20236元减半收取计10118元、保全费5000元，均由中高公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。庭审中，中高公司承认丽建公司是挂靠在平度市引黄济青建筑安装工程公司与其签订涉案合同，尽管承包人处加盖的是平度市引黄济青建筑安装工程公司公章，但实际上是丽建公司挂靠该公司施工。再查，孙丽卿系丽建公司法定代表人。双方对此均没有异议。本院二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，《莱阳市蚬河路南延工程框架协议》上虽加盖了平度市引黄济青建筑安装工程公司的印章，但有孙丽卿签字，孙丽卿系丽建公司法定代表人，之后中高公司出具证明证实丽建公司出资挂靠平度市引黄济青建筑安装工程公司与中高公司签订协议，结合二审庭审中中高公司的庭审承认，可以认定丽建公司是挂靠在平度市引黄济青建筑安装工程公司与中高公司签订涉案合同的事实。《蚬河路南延工程施工终止协议》系对双方的债权债务关系予以明确，故一审法院判决中高公司向丽建公司支付工程款1715000元，于约相合，并无不妥。中高公司主张丽建公司不属于合同相对方无权利主张工程款，理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人莱阳中高房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20236元，由莱阳中高房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杨卫东审判员  衣振国审判员  陈晓彦二〇一九年九月二十三日法官助理吕伟亮书记员张筱