广东省广州市花都区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0114刑初1241号公诉机关广州市花都区人民检察院。被告人吴国团，男，1966年10月25日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地广东省广州市花都区。因涉嫌盗窃罪于2019年2月17日被羁押，同日被刑事拘留，因涉嫌信用卡诈骗罪于2019年6月3日被逮捕，现被羁押于广州市花都区看守所。指定辩护人江嘉琪，广东裕信律师事务所律师。广州市花都区人民检察院以穗花检公刑诉[2019]1084号起诉书指控被告人吴国团犯信用卡诈骗罪，于2019年7月8日向本院提起公诉。本院于同日立案，在适用速裁程序审理的过程中，出现了不宜适用速裁程序的情形，遂依法终止适用速裁程序，转为普通程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市花都区人民检察院指派检察员孙桂京出庭支持公诉，被告人吴国团及指定辩护人江嘉琪均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2019年2月17日10时许，被告人吴国团在广州市花都区狮岭镇东升中路47号的中国邮政储蓄银行，趁被害人刘某在6号提款机提款后忘记取走银行卡之机，使用该被害人的邮政储蓄银行卡取款6000元，后被被害人当场发现。随后，公安人员到达上述地点将被告人吴国团抓获，并起获6000元，已发还给被害人刘某。经鉴定，吴国团患有慢性精神分裂症/精神分裂症，作案时有限制刑事责任能力，目前有受审能力。为证实上述事实，公诉机关提交了相应证据，认为被告人吴国团无视国家法律，以非法占有为目的，冒用他人信用卡，数额较大，其行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，构成信用卡诈骗罪。综合被告人吴国团有坦白、认罪认罚、退赃、限制刑事责任能力等情节，建议本院对被告人吴国团判处九个月以下有期徒刑或拘役，并处罚金。提请本院依法判处。被告人吴国团对公诉机关指控的犯罪事实均无异议，其辩护人辩解称其行为构成盗窃罪，被告人吴国团是利用被害人在ATM机取款后忘记退卡而继续操作ATM机进行取款，吴国团操作ATM机进行取款时并没有输入密码，而是利用了持卡人已经输入的信用卡取款，不存在冒用信用卡的行为，本案定盗窃罪更符合犯罪事实。经审理查明：2019年2月17日10时许，被告人吴国团在广州市花都区狮岭镇东升中路47号的中国邮政储蓄银行，趁被害人刘某在6号提款机提款后忘记取走银行卡之机，使用该被害人的邮政储蓄银行卡取款6000元，后被被害人当场发现。随后，公安人员到达上述地点将被告人吴国团抓获，并起获6000元，已发还给被害人刘某。经鉴定，被告人吴国团患有慢性精神分裂症/精神分裂症，作案时有限制刑事责任能力，目前有受审能力。上述事实，有公诉机关提交、并经法庭质证的下列证据予以证实：1.被害人刘某的陈述：2019年2月17日10时许，我到广州市花都区狮岭镇东升中路47号的中国邮政储蓄银行取钱，来到储蓄银行后我走到银行里6号提柜机取钱，我把我的银行卡放进提款机里面，然后输入密码提取500元出来，这时候我手机里有朋友发信息给我，我忘记把提款机的银行卡退出来，我走离6号提款机约2、3米远使用手机回复我朋友的信息，当时我的银行卡还插在6号提款机里面，我回复完信息后就转身回到6号提款机前，发现有一名陌生男子站在6号提款机的前面取钱，这时我的手机就收到银行发来取款的信息，我当时觉得很奇怪，于是我上前问该名男子为什么要取我的钱，该名男子回答我说我已经走了，他提取的不是我的钱。我上前问的时候发现该名男子正在提取我3000元，然后把钱放到他的口袋内，我马上抓住对方的手，并把提款机里面的银行卡退出来，然后把他拉到银行的大厅里。我拨打110报警，约十分钟后民警到达现场了解情况，从该名男子的左边裤袋中搜出6000元，并把该名男子一起带回派出所。被盗钱的具体位置在广州市花都区狮岭镇东升中路47号的中国邮政储蓄银行6号提款机。现场是在银行里，一进银行门口就是银行办理业务的大厅，大厅左边有一排的提款机，当时我在6号提款机取款。我被盗窃了6000元，全部为新版的面额为100元的。我走离6号提款机2、3米后我的手机收到银行扣钱的信息，于是我转身回6号提款机发现一名男子正在取我的钱，我就抓住该名男子了。我手机收到邮政储蓄银行发来二条取款的信息，第一条是提取3000元的信息、第二条也是提取3000元的信息。该名男子年龄约50岁，身高165厘米，身材微胖，头发较短，当时该名男子身穿红色的外套，现被民警带回派出所。他趁我取钱忘记退卡后，在旁边走到6号提款机里盗窃我卡里的钱。民警从该名男子身上搜出6000元，银行里有监控的。2.抓获经过，证实被告人吴国团的归案情况。3.被害人刘某经照片辨认指认，被告人吴国团就是2019年2月17日10时许在广州市花都区狮岭镇东升中路47号的中国邮政储蓄银行6号提款机实施诈骗的男子，并对被告人吴国团作案时的照片进行了指认。4.现场勘查笔录（勘查号：K4401141608002019020203）及现场勘验制图、照片，证实：案发现场情况。5.广州市花都区第二人民医院门诊病历、广东省医疗机构门诊通用病历，证实：2015年2月3日吴国团至狮岭合益门诊部就诊，2018年8月23日到花都区第二人民医院就诊。诊断其具有头痛、思维散漫的症状。6.被告人吴国团的残疾人证，证实：被告人吴国团持有一级精神残疾证明。7.中山大学法医鉴定中心鉴定意见书中大（精）鉴字第J2019126号，证实：被告人吴国团患有慢性精神分裂症/精神分裂症，作案时有限制刑事责任能力，目前有受审能力。8.证人吴某的证言：2017年5月至今，我在花都区狮岭镇益群村合一队当生产队长，吴国团是益群村合一队的村民。我以前住在吴国团的隔壁，比较清楚他的情况，我知道他有精神病，应该是在部队是患上精神病的。9.证人潘某的证言：我儿子吴国团是有精神病。吴国团于2009年9月9日办理残疾人证。10.扣押决定书、扣押笔录、发还清单，证实：民警抓获被告人吴国团，搜查吴国团随身物品，从中扣押60张面额100元的人民币，赃款6000元被全部起获并发还给被害人。11.调取的被害人刘某在中国邮政储蓄银行银行开户情况以及2019年2月17日的交易记录和视频资料，证实：中国邮政储蓄银行银行卡号为62×××98的银行卡户名为刘某，2019年2月17日通过在广州市花都区狮岭镇东升中路47号之2中国邮政6号提款机上交易四次，其中两次每笔三千元的取款并非被害人刘某的行为。12.被告人吴国团的尿检照片及现场检测报告书，证实：被告人吴国团的尿检结果呈阴性。13.被告人吴国团的供述：2019年2月17日10时许，我在广州市花都区狮岭镇东升中路47号中国邮政储蓄银行偷了别人的钱被事主抓住，后被民警传唤到狮岭派出所调查。于2019年2月17日10时许，我到广州市花都区狮岭镇东升中路47号的中国邮政储蓄银行的提款机附近闲逛，当我走到6号提款机的时候，我发现有一名陌生男子在取款，他取完款后忘记把银行卡退出来，于是我就走到6号提款机面前尝试是否能把钱取出来，我尝试操作提取3000元，结果提款机真的能提取3000元出来，提出来后我把钱放在自己的裤袋里，放好3000元后我再次操作提款机提取3000元，结果第二次也成功提取3000元出来，我迅速把3000元放回自己的裤袋里。这时，有一名陌生男子上前说我拿了他的钱，他一边抓住我的手一边把银行卡退出来，我对他说钱不是他的，但对方男子坚定说钱和银行卡都是他的，他把我拉到银行大厅内，还拨打电话报警。十几分钟后，民警到达了现场了解情况，并在我左边裤袋里搜出我在提款机取出来了6000元，后来民警将我带回派出所接受调查。被告人吴国团对作案现场的照片指认，证实：视频时间为2019年2月17日，其在广州市花都区狮岭镇东升中路47号中国邮政储蓄银行6号取款机上提取现金6000元。关于本案的定性问题。经查，被害人刘某提款后将银行卡遗忘在ATM机内，被告人吴国团在没有取得被害人刘某授权或者委托的情况下，冒用被害人身份输入取款指令，致使银行误认为是有权持卡人在继续交易从而指令ATM机处分了财产。本案中，被害人刘某将已输入密码的银行卡遗忘在ATM机中，虽处于可操作状态，但因没有下一步取款指令，ATM机尚未吐钱，涉案银行卡中的款项尚归银行所有。被告人吴国团利用他人输入密码的银行卡取款的最终对象是银行，无论是其利用既有密码当场取现还是通过猜配密码或更改密码再使用，均符合冒用他人信用卡的特征，该行为不以是否需要输入密码为界定标准。因此，被告人吴国团拾得他人遗忘在ATM机内的信用卡并使用的行为，符合信用卡诈骗罪的构成要件，依法构成信用卡诈骗罪。本院认为：被告人吴国团无视国家法律，以非法占有为目的，骗取他人信用卡并使用，数额较大，其行为已构成信用卡诈骗罪。公诉机关指控被告人吴国团犯信用卡诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。被告人吴国团信用卡诈骗的行为，依法应当适用“五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金”的量刑幅度予以处罚。本案查明的量刑情节包括：1.被告人归案后如实供述自己的罪行，认罪认罚，依法可以从轻处罚；2.被告人全额退赃，依法可以酌情从轻处罚。3.被告人患有精神分裂症，作案时有限制刑事责任能力，依法可以从轻或减轻处罚。4.被告人临时起意，当场赃款被起获并发还给被害人，没有对被害人造成实质上的损失，社会危害性小。本院综合考量被告人的犯罪手段、情节、社会危害性及悔罪态度等，依照《中华人民共和国刑法》第一百九十六条第一款第（三）项、第六十七条第三款、第十八条、第三十七条之规定，判决如下：被告人吴国团犯信用卡诈骗罪，免予刑事处罚。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  龙兰军人民陪审员  黄海珍人民陪审员  骆敬全二〇一九年九月十六日书 记 员  阳秋林郑天怡附法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：（一）使用伪造的信用卡的；（二）使用作废的信用卡的；（三）冒用他人信用卡的；（四）恶意透支的。前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第十八条精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗；在必要的时候，由政府强制医疗。间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。第三十七条对于犯罪情节轻微不需要判处刑罚的，可以免予刑事处罚，但是可以根据案件的不同情况，予以训诫或者责令具结悔过、赔礼道歉、赔偿损失，或者由主管部门予以行政处罚或者行政处分。