湖北省安陆市人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0982民初1502号原告：杨正猛，男，1978年12月1日出生，汉族，湖北省安陆市人，住安陆市。委托诉讼代理人：陈鹰，湖北浩法律师事务所律师。被告：包大旺，男，1975年8月13日出生，汉族，湖北省安陆市人，住安陆市。委托诉讼代理人：杨远平，安陆市府城法律服务所法律工作者。原告杨正猛与被告包大旺合同纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理。原告杨正猛及其委托诉讼代理人陈鹰，被告包大旺及其委托诉讼代理人杨远平到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨正猛向本院提出诉讼请求：1、判决被告向原告支付截止到2019年6月16日下欠承包费共177874元，此后至2019年8月25日前按66000元每月支付，2019年8月25日后按40000元每月支付至付清时止，并承担违约责任；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年11月20日，原、被告签订《凯旋城城市酒店股东经营协议书》，共同经营安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目。2018年11月25日，原、被告签订《安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目内部承包经营协议书》，约定由被告承包经营安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目，承包期限一年，自2018年11月25日至2019年11月25日止，承包费（包括场地租金）为1320000元，按月支付。被告应于每月16日前向原告支付66000元，至2019年8月25日止，后期每月按40000元计算。截止2019年6月16日，被告下欠原告承包费177874元，已构成违约。根据《安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目内部承包经营协议书》第十条约定：“甲乙双方应严格按照本协议约定履行，任何一方违约，应按年度承包费的百分之三十向守约方支付违约金，并赔偿由此给对方造成的损失。”被告下欠原告承包费，经多次催要未果，请求支持原告诉讼请求。诉讼过程中，原告杨正猛放弃要求被告包大旺承担违约责任的诉讼请求。原告杨正猛为支持其诉讼主张向本院提交了如下证据：证据一：原告身份证复印件，拟证明原告的诉讼主体资格；证据二：凯旋城城市酒店股东经营协议书复印件，拟证明原、被告合伙经营凯旋城酒店足疗、客房项目的事实；证据三：2018年11月20日收条及农商银行回单复印件，拟证明原告投资80万元与被告合伙经营凯旋城酒店足疗、客房项目的事实；证据四：安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目内部承包经营协议书复印件，拟证明原、被告协商将合伙经营的酒店项目承包给被告，被告需向原告支付承包费共计1320000元的事实。被告包大旺辩称，2016年6月22日，被告个人经核准设立安陆市凯旋城快捷宾馆个体工商户，经营住宿、非医疗性质足疗服务。2018年11月20日，原、被告签订《凯旋城城市酒店股东经营协议书》，合伙经营酒店三楼足疗、客房项目。2018年11月25日，双方签订《安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目内部承包经营协议书》，由被告承包经营酒店三楼足疗、客房项目，年租金1320000元（包括场地租金），每月16日前向原告支付66000元至2019年8月25日，后期每月按40000元结算。《安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目内部承包经营协议书》是建立在《凯旋城城市酒店股东经营协议书》基础之上，严重违反了合伙企业法第三十二条“合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务”这一禁止性规定，应当无效。请求法院驳回原告的起诉。被告包大旺为支持其抗辩理由向本院提交了如下证据：证据一：被告身份证复印件，拟证明被告的诉讼主体资格；证据二：营业执照复印件，拟证明案涉酒店为个体工商户；证据三：凯旋城城市酒店股东经营协议书复印件，拟证明原、被告属于合伙企业性质；证据四：安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目内部承包经营协议书复印件，拟证明该协议违反合同法规定；证据五：2019年1月25日收条复印件，拟证明原告收取被告132000元租金，该款应纳入合伙收入中；证据六：2019年5月25日收据复印件，拟证明目的同证据五。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告对被告提交证据二、三、四、五、六真实性无异议，但认为证据二载明的经营者发生变化，证据三不能证明原、被告之间经营的是合伙企业，证据四的承包协议并不违反法律规定，证据五、六载明的款项为原告承包合法所得，不属于合伙财产；被告对原告提交证据四真实性无异议，但认为该协议违反法律规定，是无效协议。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五十条规定：“质证时，当事人应当围绕证据的真实性、关联性、合法性，针对证据证明力有无以及证明力大小，进行质疑、说明与辩驳。”根据前款规定，当事人对证据进行质证时，应当围绕证据的真实性、关联性、合法性以及证据的证明力大小进行质疑、说明与辩驳，而不是主观臆断说明自己的举证意图。因此，当事人虽对前述证据证明目的有异议，但前述证据均是原、被告亲手签订的协议或经手的收款收据，具有真实性，内容及形式上均与本案关联，证据来源上有合法的根据，应当予以采信。至于证据内容的效力问题，将在本院认为部分对此作出评判。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年6月22日，被告包大旺在安陆市工商部门××市凯旋城快捷宾馆个体工商户，从事经营住宿服务、非医疗性质足疗服务项目。2018年11月20日，原、被告签订凯旋城城市酒店股东经营协议书，由原、被告合伙经营该宾馆，并在协议中将安陆市凯旋城城市快捷宾馆名称变更为安陆市凯旋城城市酒店。双方约定共同经营，分享经济利益，经营项目为足疗、客房，经营期限自2016年9月1日起至2021年8月30日止，总投资160万元，原告杨正猛占60%，被告包大旺占40%，原告杨正猛负责财务，被告包大旺负责后勤。协议还对其他事项进行了约定。同日，原告通过湖北省农村信用社（农商行）向被告转账80万元投资款，被告向原告出具收条一张，载明：“今收到杨正猛收购向广勇凯旋城城市酒店所占60%的股份权益计捌拾万元整￥800000元，收款人包大旺，2018年11月20日。”2018年11月25日，原、被告签订安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目内部承包经营协议书（原告杨正猛为甲方，被告包大旺为乙方），约定：1、由乙方承包经营安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目，该项目已办理营业执照，经营者为乙方。2、承包经营期限为1年，自2018年11月25日至2019年11月25日止。3、承包费（包括场地租金）为1320000元每年，支付方式为按月支付，即乙方应于每月16日前一次性向甲方支付承包费66000元，至2019年8月25日止，后期每月按40000元结算。乙方不得以经营亏损等任何理由拒绝或者拖欠承包费。乙方应将承包费汇至甲方指定账户，否则，甲方不予认可。4、承包期限内，由乙方向甲方支付承包费用外，甲方再不按照《凯旋城城市酒店股东经营协议书》约定享有股份权益，相关收益由乙方自得。5、承包期限内，乙方应保证经营安全，责任由乙方承担，与甲方无关。6、承包期限内，由乙方自主经营，自负盈亏，甲方不得干涉，承包期限内相关费用及产生的一切债权、债务由乙方自主承担。7、承包期限内，乙方不得损坏资产…8、乙方依法经营，不得从事违法活动。9、未经甲方书面同意，乙方不得将本项目另行转包给他人经营。10、甲乙双方应严格按照本协议约定履行，任何一方违约，应按年度承包费的百分之三十向守约方支付违约金，并赔偿由此给对方造成的损失。安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目内部承包经营协议书签订后，被告全面经营该酒店项目，并于2019年1月25日向原告交纳承包费132000元，原告向被告出具收条一张，载明：“今收到包大旺凯旋城三楼客房、足疗租金，2018年11月25日至2019年1月25日租金拾叁万贰仟元整，￥132000元，杨正猛，2019年1月25日”2019年5月25日，原告向被告出具条据一张，载明：“2019年4月25日早8点到2019年6月1日早点8点共交款175073元”，上述款项合计307073元（132000元+175073元）。诉讼中，被告自认其在承包期间，原告为其垫付资金40844元。同时，原告自认被告承包期间一年的承包费按投资比例分成，原告应得承包费为714000元。本院认为，本案焦点是，1、案涉法律关系的定性；2、原、被告签订的内部承包经营协议效力认定；3、内部承包经营协议项下费用确认及承担。关于当事人之间民事法律关系定性问题。根据当事人陈述和案涉相关证据，安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目内部承包经营协议书是原、被告在达成凯旋城城市酒店股东经营协议书基础上另达成的一份与之内容不同的协议。在凯旋城城市酒店股东经营协议书中，原、被告书面约定共同经营安陆市凯旋城城市酒店，按投资比例分配盈余收益，按比例承担债务。《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”、第三十一条：“合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。”该份协议符合前述法律特征及法律构成要件，应当按照个人合伙认定。同时，该合伙形式经营的安陆市凯旋城城市酒店是经工商行政部门核准登记为个体工商户，符合《中华人民共和国民法通则》第三十三条规定，而非经工商部门核准设立的以普通合伙企业或有限合伙企业为名称的合伙企业，故被告辩称以合伙企业法调整本案纠纷的辩称意见不符合法律规定，本院不予采纳；另外，在安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目内部承包经营协议书中，原、被告协商一致由被告承包经营安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目，该经营模式是原、被告共同决定由被告个人自行经营，享受收益，自担风险。因安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目为原、被告合伙经营，对于如何经营以及由谁经营的问题，依照原、被告之间的合伙协议，应当由原、被告协商一致决定，现原、被告已共同签订安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目内部承包经营协议书，说明双方已达成由被告个人承包经营的一致意见，从而在外部上形成了由原、被告合伙经营安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目为责任主体，内部上形成了由被告个人承包经营的内部责任主体。因此，本案由安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目内部承包经营协议书引发纠纷，应当由引起该争议的事实内容确定当事人之间的法律关系，故本案应为承包合同关系。被告将案涉两份协议内容混为一体，并据此统称为合伙关系，不符合案件事实，应当不予采纳。关于安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目内部承包经营协议书效力认定问题。如前述，原、被告为安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目合伙人，《中华人民共和国民法通则》第三十四条第一款：“个人合伙的经营活动，由合伙人共同决定，合伙人有执行和监督的权利。”，本案中，原、被告协商一致由被告承包经营安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目，该经营模式是由被告个人自行经营，享受收益，自担风险。此种经营活动是原、被告共同协商的结果，经营项目也是经工商部门核准的，符合前款法律规定，应当认定合法有效。再如前所述，在安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目对外关系上，原、被告为合伙关系，内部经营关系中，原、被告为承包关系，无论是合伙关系或者承包关系，被告辩称以合伙企业法第三十二条认定安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目内部承包协议无效，均不符合案件事实，本院对被告认为该协议无效的辩称意见不予采纳。关于内部承包经营协议项下费用确认及承担问题。依照原、被告约定，被告承包经营安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目，承包期限一年，自2018年11月25日至2019年11月25日止，承包费（包括场地租金）为1320000元，按月支付，被告应于每月16日前向原告支付66000元，至2019年8月25日止，后期每月按40000元计算。该条实际上是对支付承包费方式的一种约定，包含两个部分：2018年11月25日至2019年8月25日期间，承包费按每月66000元计算，具体费用为594000元（66000元×9个月）；2019年8月25日至2019年11月25日期间，承包费按每月40000元计算，但截止本案判决之时，原告仅能主张2019年8月25日至2019年9月25日期间的承包费，剩余承包费因未届至每月支付的履行期限，可再行主张，故该期间段的承包费为40000元（2019年8月25日至2019年9月25日），以上承包费合计634000元（594000元+40000元），扣减被告已支付承包费307073元，另加上原告为被告垫付费用40844元，被告实际应向原告支付承包费367771元（634000元－307073元+40844元）。被告未按照约定支付前述承包费，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，应承担向原告支付下欠承包费的民事责任。综上，原告诉讼事实清楚，部分请求合法正当，本院依法予以支持。原告不要求被告承担迟延支付承包费的违约责任，是原告自身权能处分，符合法律规定，本院予以准许。被告关于安陆市凯旋城城市酒店三楼足疗、客房项目内部承包经营协议书无效的辩称意见与事实及法律规定不符，本院不予采纳。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条、第三十三条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、被告包大旺于本判决生效后十五日内向原告杨正猛支付2018年11月25日至2019年9月25日期间承包费计367771元；二、驳回原告杨正猛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3857元，减半收取计1928.5元，由原告杨正猛负担216元，被告包大旺负担1712.5元如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省孝感市中级人民法院。审判员  刘博洁二〇一九年九月二十五日书记员  崔紫琪本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十二条合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。第三十三条个人合伙可以起字号，依法经核准登记，在核准登记的经营范围内从事经营。