天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津02民终5199号上诉人（原审被告）：天津市东吴物业管理有限公司，住所地天津市津南区八里台镇泰达（津南）微电子工业区科达一路9号108-3。法定代表人：刘维净，总经理。委托诉讼代理人：李田，女，该公司职员。委托诉讼代理人：王宁，女，该公司职员。被上诉人（原审原告）：张淑俊，女，1965年8月15日出生，汉族，住天津市北辰区。委托诉讼代理人：颜平，天津腾安律师事务所律师。上诉人天津市东吴物业管理有限公司因与被上诉人张淑俊劳动争议一案，不服天津市津南区人民法院（2019）津0112民初2257号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月1日立案后，依法组成合议庭。经阅卷、询问当事人，依据法律规定，不开庭进行了审理。上诉人天津市东吴物业管理有限公司委托诉讼代理人李田、王宁，被上诉人张淑俊及其委托代理人颜平参加询问。本案现已审理终结。天津市东吴物业管理有限公司上诉请求：1.撤销一审判决第三项、第四项，改判上诉人不支付被上诉人冬季采暖补贴335元、供热采暖补助费185元、带薪年休假工资942.53元；2.一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:上诉人与被上诉人不是劳动关系而是劳务关系，上诉人不应支付被上诉人冬季采暖补贴、供热采暖补助费和带薪年休假工资。张淑俊辩称，不同意上诉人的上诉请求，请求驳回上诉，维持原判。张淑俊向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告向原告支付未签订书面劳动合同双倍工资25300元；2.请求判令被告支付原告解除劳动关系经济补偿金3450元；3.请求判令被告支付原告劳动能力鉴定结果作出前工资2749.4元；4.请求判令被告支付原告2018年防暑降温费373.94元；5.请求判令被告支付原告2018年带薪年休假工资1057.5元；6.请求判令被告支付原告2018年冬季采暖补贴335元、2018年集中供热采暖补助费185元，共计520元；7.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年11月14日原告与被告签订劳务聘用协议，协议注明原告的用工性质为超龄，用工期限为2017年11月14日至2018年1月31日，工作岗位为物业服务；2018年1月3日双方再次签订劳务聘用协议，约定用工期限为2018年1月3日至2019年1月2日。原告于2017年11月15日起由被告安排到河北工业大学工作。2018年7月24日7时许，原告在工作期间摔伤。2018年8月29日原告张淑俊向天津市津南区人力资源和社会保障局申请工伤认定，2018年10月26日该社保局作出认定工伤决定书，认定张淑俊受到的事故伤害属于工伤认定的范围，予以认定为工伤。在认定工伤决定书送达后，原、被告均未在法定期限内申请行政复议或提起行政诉讼。2018年10月26日天津市津南区人力资源和社会保障局作出工伤职工停工留薪期确认通知，确认原告的停工留薪期为5个月，其中不稳定期为1个月、恢复期为4个月，自2018年7月24日至2018年12月23日。2019年1月18日天津市津南区劳动能力鉴定委员会下发劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为原告的伤残为九级，无护理依赖。原告于2019年2月18日向被告邮寄离职报告，被告于2019年2月19日收到该离职报告；被告陈述其虽收到了原告的辞职报告，但双方并未协商解除协议。原告离职原因注明被告未足额支付本人工资、未依法缴纳社会保险、未支付相应的工伤赔偿金。原告的工资条显示基本工资为每月2050元、每月工资由加班费1、值班费、加班费2等工资构成。被告发放停工留薪期工资3690元、防暑降温费298.06元。2019年2月20日原告作为申请人向天津市津南区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会以申请人主体不适格为由不予受理。一审法院认为，被告作为用人单位，原告作为劳动者在被告处工作，被告系农民，未享受城镇居民养老保险待遇，根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》的相关规定，原、被告之间应属于劳动关系。并且，张淑俊的伤情经劳动行政部门作出了工伤认定，该认定工伤决定书作出后，在法定期限内原、被告均未提起行政复议或行政诉讼，认定工伤决定书中载明了张淑俊的用人单位系天津市东吴物业管理有限公司，并载明“2018年7月24日7点45分，天津市东吴物业管理有限公司的职工张淑俊，工作中，从河北工业大学东二宿舍去东九宿舍打卡，行至东二宿舍大厅时，不慎滑倒，摔伤左桡骨、左尺骨。”劳动行政部门在工伤认定程序中，具有认定受到伤害的职工与企业之间是否存在劳动关系的职权。综上，原、被告之间属于劳动关系。原、被告之间发生争议，属于劳动争议案件，不属于劳务合同纠纷，故本案案由应调整为劳动争议纠纷。一、关于未签订劳动合同二倍工资依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第八十二条第一款之规定，建立劳动关系，应当自用工之日起一个月内订立书面合同。超出上述期间未予签订劳动合同的，用人单位应当自用工之日起满一个月的次日向劳动者每月支付二倍的工资。张淑俊与天津市东吴物业管理有限公司于2017年11月14日、2018年1月3日分别签订了劳务聘用协议，该协议已具备劳动合同的基本形式要件，且双方就工资报酬亦有明确约定，故一审法院认为双方不存在未签订劳动合同的情况，故原告主张的未签订书面劳动合同的二倍工资，没有事实依据，一审法院不予支持。二、解除劳动关系经济补偿金依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，用人单位存在未及时足额支付劳动报酬、未依法为劳动者缴纳社会保险费等情形，劳动者以此为由提出解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。由于停工留薪期工资属于保险待遇项目，停工留薪期期间劳动者并未实际为用人单位提供劳动，不同于劳动者正常工作期间，停工留薪期工资是基于劳动者工伤休息而得到的待遇，不同于通常意义上基于劳动者的劳动而获得的劳动报酬，因此被告未足额支付原告停工留薪期工资的情形不适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的未及时足额支付劳动报酬的情形。原告到被告处工作时已经超过50周岁，被告由于客观原因已经无法为原告缴纳社会保险，故被告没有主观故意的行为，故对原告因该理由要求被告支付经济补偿金，一审法院不予支持。被告未及时给付工伤赔偿不是应给付经济补偿金的法定情形，故对原告该主张不予支持。综上，原告主张被告给付经济补偿金，没有事实及法律依据，一审法院不予支持。三、劳动能力鉴定结果作出前工资《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，享受伤残待遇。天津市津南区人力资源和社会保障局确认原告张淑俊的停工留薪期自2018年7月24日至2018年12月23日；2019年1月18日天津市津南区劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为原告的伤残等级为九级，自此，停放停工留薪期待遇。因此被告应给付原告自2018年12月24日至2019年1月18日的停工留薪期待遇。原告每月工资2050元，故被告应支付该期间工资待遇1696.55元。四、2018年防暑降温费按照相关规定，2018年的防暑降温费每月168元，应给付4个月共计672元，被告已经给付298.06元，尚欠373.94元。五、2018年带薪年休假工资依据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。原告于2017年11月15日在被告处工作，至2018年11月15日已满一年，故2018年原告应享受5天的年休假。虽原告在2018年享受了停工留薪期，但根据《企业职工带薪年休假实施办法》第六条规定，因工伤停工留薪期间不计入年休假假期。因双方劳动合同已经终止，天津市东吴物业管理有限公司已经无法再安排原告休年休假，应当向原告支付未休年休假工资。依据《职工带薪年休假条例》第五条规定，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。综上，原告的2018年带薪年休假工资数额为942.53元（2050元÷21.75×5×200%）。六、关于2018年冬季采暖补贴、集中供热采暖补助费根据相关规定，原告主张被告给付冬季采暖补贴335元、集中供热采暖补助费185元，符合法律规定，一审法院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十八条、第八十二条第一款，《工伤保险条例》第三十三条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：“一、被告天津市东吴物业管理有限公司于本判决书生效后3日内支付原告张淑俊劳动能力鉴定结果作出前工资1696.55元。二、被告天津市东吴物业管理有限公司于本判决书生效后3日内支付原告张淑俊防暑降温费373.94元。三、被告天津市东吴物业管理有限公司于本判决书生效后3日内支付原告张淑俊冬季采暖补贴335元、供热采暖补助费185元。四、被告天津市东吴物业管理有限公司于本判决书生效后3日内支付原告张淑俊带薪年休假工资942.53元。五、驳回原告张淑俊的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告天津市东吴物业管理有限公司负担。”二审中，当事人没有提交新证据，本院查明的案件事实与一审法院查明的案件事实一致，本院对一审法院查明的案件事实予以确认。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。本案中，上诉人与被上诉人虽然签订的是劳务聘用协议，但是被上诉人的工作内容是从事物业服务，属于上诉人业务组成部分，且被上诉人接受上诉人的管理，上诉人按月向被上诉人支付劳动报酬，故双方符合劳动关系成立的条件。而且，被上诉人在工作期间受伤且经劳动行政部门认定为工伤，在法定期限内，双方对认定工伤决定书均未提出异议。天津市津南区劳动能力鉴定委员会出具的工伤职工停工留薪期确认通知以及天津市津南区人力资源和社会保障局出具的认定工伤决定书均载明被上诉人张淑俊的工作单位为上诉人天津市东吴物业管理有限公司，亦能确认上诉人与被上诉人之间为劳动关系。故上诉人以双方不存在劳动关系为由主张不予支付被上诉人冬季采暖补贴335元、供热采暖补助费185元以及带薪年休假工资942.53元，无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，天津市东吴物业管理有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津市东吴物业管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  姚增途审判员  许素梅审判员  张 月二〇一九年九月十一日书记员  张 琦书记员  王铎臻