云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0111民初1491号原告（被告）：蒲原辉，男，1971年9月17日生，汉族，住重庆市南川市，现住云南省昆明市。被告（原告）：湖南宏力建筑施工有限公司。住所：长沙市雨花区园丁街31号（湖南省第四工程公司长沙公司院内）北栋109-111房。法定代表人：姚明亮，经理。委托代理人：齐艳宇，男，1982年2月14日生，满族，系被告工作人员，住长沙市雨花区，特别授权代理。委托代理人：杨欢，女，1989年10月22日生，汉族，系被告工作人员，住长沙市雨花区，特别授权代理。原告（被告）蒲原辉（以下简称“原告蒲原辉”）与被告（原告）湖南宏力建筑施工有限公司（以下简称“被告宏力公司”）劳动争议纠纷一案，被告宏力公司不服云南省劳动人事争议仲裁院作出的云劳人仲案字（2018）1423号《仲裁裁决书》于2019年1月28日向本院提起诉讼，本院审查后于2019年2月3日作出（2019）云0111民初1736号《民事裁定书》，裁定对被告宏力公司的起诉不予受理。被告宏力公司于2019年2月25日向湖南省长沙市雨花区人民法院提起诉讼。原告蒲原辉亦对同一仲裁裁决不服向本院提起诉讼，本院于2019年1月31日立案，被告宏力公司在提交答辩状期间对管辖权提出异议，本院审查后于2019年4月23日作出（2019）云0111民初1491号《民事裁定书》，裁定驳回被告宏力公司对本案管辖权提出的异议。湖南省长沙市雨花区人民法院于2019年4月18日作出（2019）湘0111民初3379号《民事裁定书》，裁定将被告起诉的上述案件移送本院处理，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了合并审理，原告蒲原辉，被告宏力公司的委托代理人齐艳宇、杨欢到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蒲原辉起诉并答辩称，原告于2018年6月13日进入被告处工作至2018年10月30日，原告在被告处领取计件工资，月工资为6000元。被告2018年9月18日打卡发放原告工资5000元，剩余工资至今未发放给原告。被告未与原告签订书面劳动合同，违法停工解除与原告的劳动关系，原告不服云南省劳动人事争议仲裁院作出的官劳人仲案字（2018）1423号《仲裁裁决书》，特向法院提起诉讼，请求判令：1.被告支付原告拖欠的工资29700元；2.被告支付原告2018年7月13日至2018年10月30日期间未签订书面劳动合同的二倍工资39483元；3.被告支付原告违法停工与原告解除劳动关系的经济赔偿金11070元。针对被告的起诉，根据被告提交的银行流水能够证实被告于2018年9月18日支付原告工资5000元，于2018年11月21日支付原告工资4788元，如果原、被告不存在劳动关系的话，被告为什么要支付原告工资？原告提交的质量整改通知书能够证实原、被告存在劳动关系，被告应承担法律责任。被告宏力公司答辩并起诉称，基于事实与法律，原告不可能与被告形成劳动关系。是否形成事实劳动关系，要看是否满足劳动关系成立的实质性要件。在劳动关系中，劳动者为用人单位的成员，具有稳定性，劳动者与用人单位存在管理与被管理、支配与被支配、监督与被监督的关系。而本案中，原告是受雇于实际施工人，与被告并不存在管理与被管理的关系。原告的工作任务一结束，则另外承揽业务，他们本身也不愿意与建筑企业形成稳定的劳动关系，并受企业的约束，而且也不符合当今建筑行业的现状。仲裁院根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第四条认定原、被告形成劳动关系，被告认为在本案中不适用上述条款，上述第一条款中的三个条件必须同时满足才能认定双方存在劳动关系，而本案中原告并不是被告的成员，也不受被告的劳动管理，原告受雇于木工班组不等同于受雇于被告公司。上述通知中第四条的用工主体责任并非劳动法概念，与认定劳动关系无关。从《关于进一步做好建筑企业工伤保险工作的意见》第七条、第九条及《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条的规定可看出，主管部门要求建筑企业承担的责任为替代责任，而非直接认定农民工与建筑企业建立劳动关系，也并未要求建筑企业承担未签订劳动合同的双倍工资、经济补偿等一系列基于劳动关系才有的责任。原告主张被告拖欠其工资，原告并没有证据证明其实际工作量与其实际工资收入的差异，被告到底欠原告多少工资原告亦未举证证明。综上，被告亦不服云南省劳动人事争议仲裁院作出的云劳人仲案字（2018）1423号《仲裁裁决书》，故提起诉讼，请求判令：1.确认原、被告之间不存在劳动关系；2.被告不应支付原告经济补偿1223.5元、二倍工资差额8803.57元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经质证，对当事人无异议的以下证据和事实，本院予以确认并在卷佐证：原告蒲原辉提交的证据6.云劳人仲案字（2018）1423号《仲裁裁决书》、云南省劳动人事争议仲裁院送达回证，证据7.（2019）云0111民初1491号《民事裁定书》，证据8.EMS快递单，证据9.民事起诉状。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据1.施工人员（民工）三级安全教育个人记录卡，证据3.结算平方单据，无被告签章确认，被告质证亦不予认可，本院依法不予采信；证据2.质量整改通知单，被告宏力公司质证对其真实性、合法性予以认可，本院对其真实性、合法性予以确认；证据4.宣劳人仲案（2015）调字第66号《仲裁调解书》，与本案诉争无关，本院依法不予采信；证据5.银行卡交易对账单、借记卡历史明细清单，被告宏力公司质证对其真实性、合法性予以认可，本院依法予以采信。被告宏力公司提交的证据1.木工班组承包合同，签订双方主体并非案涉当事人，原告蒲原辉质证亦不予认可，本院依法不予采信；证据2.工资发放明细表，无原告蒲原辉的签字确认，原告蒲原辉质证亦不予认可，本院依法不予采信；证据3.银行交易明细，原告质证对其真实性、合法性、关联性予以认可，本院依法予以采信。本院查明：原告蒲原辉经案外人姜大春介绍，于2018年6月13日进入被告宏力公司的“昆明中南碧桂园樾府花园二期”工地做木工。被告未与原告签订书面劳动合同，未为原告缴纳社会保险。被告按原告完成的工作量计价支付劳动报酬。原告在被告处工作至2018年10月30日，被告分别于2018年9月18日通过银行转账支付原告工资5000元，于2018年11月22日通过银行转账支付原告工资4788元，原告月平均工资2447元。经原告申请，云南省劳动人事争议仲裁院作出云劳人仲案字（2018）1423号《仲裁裁决书》，裁决：1.由被告向原告支付解除劳动合同经济补偿1223.5元；2.由被告向原告支付未订立书面劳动合同的二倍工资差额8803.57元；3.驳回原告的其他仲裁请求。双方当事人均不服该仲裁裁决向法院提起诉讼。本院认为，关于被告的起诉是否超过法定期限的问题。经审理查明，本案被告于2019年1月20日收到云南省劳动人事争议仲裁院作出的云劳人仲案字（2018）1423号《仲裁裁决书》，于2019年1月28日向本院提起诉讼，本院审查后于2019年2月3日作出（2019）云0111民初1736号《民事裁定书》，裁定对被告的起诉不予受理，该裁定书于2019年2月21日送达被告。被告于2019年2月25日向湖南省长沙市雨花区人民法院提起诉讼，后该院裁定移送本院处理，故被告的起诉未超过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条规定的起诉期限，对原告主张被告的起诉已超过法定期限本院不予采纳。关于劳动关系的问题。事实劳动关系是指用人单位与劳动者没有订立书面合同，但双方实际履行了劳动权利义务而形成的法律关系。2005年劳动和社会保障部颁布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，根据查明的事实及双方当事人的陈述，原、被告符合法律、法规规定的主体资格，原告接受被告的管理，从事被告安排的有报酬的劳动，原告提供的劳动是被告业务的组成部分，故双方存在事实劳动关系。对被告主张双方不存在劳动关系本院依法不予支持。关于拖欠工资的问题。原告并未提交有效证据证实被告拖欠其工资29700元的事实，应承担举证不利的法律后果，故对原告该项诉请本院依法不予支持。关于未签订书面劳动合同二倍工资的问题。本案中，因被告未依法与原告订立书面劳动合同，故依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款的规定，被告应向原告支付自2018年7月13日至2018年10月30日期间的二倍工资，因该期间原告已领取正常工资，故被告还须支付原告该期间二倍工资的差额部分8803.57元（2447元/月×3个月+2447元/月÷21.75元×13天）。关于经济赔偿金、经济补偿金的问题。原告在仲裁阶段主张解除劳动关系的经济补偿金，现庭审中当庭变更为解除劳动关系的经济赔偿金，原告主张的经济赔偿金未经过劳动仲裁前置程序，本院依法不予处理。因被告未为原告缴纳社会保险，仲裁院根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条的规定裁决由被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金1223.5元，符合法律规定，本院依法予以确认，对被告主张不应支付原告经济补偿的请求本院不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条、第六条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条第一款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告（原告）湖南宏力建筑施工有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告（被告）蒲原辉未订立书面劳动合同的二倍工资差额8803.57元；二、被告（原告）湖南宏力建筑施工有限公司于本判决生效之日起五日内支付原告（被告）蒲原辉解除劳动关系的经济补偿1223.5元；三、驳回原告（被告）蒲原辉的其他诉讼请求；四、驳回被告（原告）湖南宏力建筑施工有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由被告（原告）湖南宏力建筑施工有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本案的申请执行期限为判决生效后二年内。审 判 长  李 芳人民陪审员  陈丽华人民陪审员  李金昌二〇一九年九月二十六日书 记 员  杨艳飞