广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2071民初17541号原告：蒂森电梯有限公司，住所地广东省中山市南区马岭大新路11号、13号，统一社会信用代码9144200618132742R。法定代表人：JUERGENBOEHLER，董事长。委托诉讼代理人：张琪，陕西标典律师事务所律师。被告：陕西三丰房地产开发有限公司西安分公司，住所地陕西省西安经济技术开发区凤城八路南凤新路西EE康城东区南邻三丰中心思想商务楼，统一社会信用代码916101326986037345。负责人：杨林。被告：陕西三丰房地产开发有限公司，住所地陕西省咸阳市渭城区文林路青海省咸阳干部修养所综合楼二楼，统一社会信用代码91610400794111879H。法定代表人：杨丰收。原告蒂森电梯有限公司（以下简称蒂森公司）诉被告陕西三丰房地产开发有限公司（以下简称三丰西安分公司）、陕西三丰房地产开发有限公司（以下简称三丰公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月2日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蒂森公司的委托诉讼代理人张琪到庭参加诉讼。被告三丰西安分公司、三丰公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蒂森公司向本院提出诉讼请求：被告三丰西安分公司、三丰公司向原告蒂森公司支付欠款240705元及支付违约金24477元（2018年11月10日至2019年6月8日以221740元为基数，自2019年6月9日以240705元为基数，按每日万分之五，暂计算至2019年6月17日）及至实际付清之日的违约金。事实和理由：2014年5月，原告蒂森公司与被告三丰西安分公司签订《购销合同》，约定被告三丰西安分公司从原告蒂森公司处购买26台电梯，总价款为6664200元，电梯分批交货，原告蒂森公司按照合同约定分批提供电梯，现已交付16台电梯，且质保期已满，被告支付了部分款项，剩余240705元一直未支付。原告蒂森公司多次向被告三丰西安分公司催款，但被告三丰西安分公司一直未支付。被告三丰西安分公司长期欠款行为有违诚实信用原则，违反合同约定，严重侵害了原告蒂森公司的合法权益。现原告蒂森公司依法向法院提起诉讼，请求人民法院支持原告蒂森公司诉请以维护其合法权益。被告三丰西安分公司、三丰公司未到庭应诉，但向本院提交答辩状，辩称：一、被告三丰西安分公司、三丰公司实际欠原告蒂森公司货款148200元，而非原告蒂森公司所称240705元。《购销合同》中约定原告蒂森公司向被告三丰西安分公司、三丰公司供应26部电梯，合同总价款为6664200元，2.2.1条约定合同设备总价的5%作为定金333210元。但实际上，原告蒂森公司只供应了16部电梯，原告蒂森公司在起诉书中事实与理由部分也承认了16部电梯，并非合同约定的26部电梯。该16部电梯的总价是4814100元，以该16部电梯总价款乘以5%计算定金应为240705元。被告三丰西安分公司、三丰公司实际只使用了16部电梯，应当以16部电梯的总价款支付定金，即只需支付定金240705元。现被告三丰西安分公司、三丰公司已经支付了定金3333210元，与应当支付定金240705元的差额为92505元，该差额为应当折抵到期质保金。因此，被告三丰西安分公司、三丰公司148200元（240705元-92505元）即可，而非原告蒂森公司所称240705元。二、原告蒂森公司要求被告三丰西安分公司、三丰公司支付违约金没有事实和法律依据。《购销合同》第2.2.4约定：留设备款5%作为质保金，质保期满后1个月内一次付清。合同中只约定了质保金的支付期限及支付方式，而没有约定质保金逾期支付的违约金。原告蒂森公司要求被告三丰西安分公司、三丰公司支付违约金没有事实和法律依据，应不予支持。原告蒂森公司围绕诉讼请求提供了证据。被告三丰公司、三丰西安分公司没有提交证据。根据当事人陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年5月14日方（买方）三丰西安分公司与乙方（卖方）蒂森公司签订《购销合同》（合同编号：ＸＡ-13／14-Ｓ-ＥＱ-Ｉ-00046），约定：Ｉ甲方向乙方购买26台电梯，共计货款6664200元，其中各梯号的价格为：Ｌ1价格312300元,Ｌ2价格306900元,Ｌ3价格187800元,Ｌ4价格191500元,Ｌ5和Ｌ8合计636000元,Ｌ7和Ｌ9价格合计625200元，Ｌ6和Ｌ10价格合计674000元，Ｌ11、Ｌ13和Ｌ14价格合计543600元，Ｌ12价格178800元，Ｌ15价格312300元，Ｌ16价格306900元，Ｌ17价格188400元，Ｌ18价格194900元，Ｌ19和Ｌ21价格合计636000元，Ｌ20和Ｌ22价格合计625200元，Ｌ23价格181200元，Ｌ24价格181200元，Ｌ25价格193000元，Ｌ26价格189000元。ＩＩ付款方式和付款条件：2.1电汇；2.2.1合同双方签字盖章，图纸确认后10个工作日内甲方支付乙方合同设备总价的5%即333210元作为定金；2.2.2排产款：设备可分批排产，每批次排产前7日，由甲方提供书面排产通知并支付当批次货物设备合同总价的20%至乙方账户，款到排产；2.2.3交货前30日，甲方支付每批次发货设备合同价款的70%至乙方账户，款到安排发货事宜；2.2.4留设备款5%作为质保金，质保期满后1个月内一次付清。……ＩＩＩ设备交付方式：乙方负责运输和卸货并承担相应费用。交货地点为西安市凤城七路与凤新路十字西南角甲方中心思想项目施工现场。……Ｖ质量保证和服务：……5.2在妥当保管、正确安装、正常使用和维护下，设备的质量保证期为自该设备经当地特种设备检测机构检验合格之日（以监督检验报告上检验日期为准）起24个月。……Ⅵ违约责任和赔偿：6.1若甲方逾期付款，每逾期一天，需向乙方支付该期应付价款的千分之一（0.1%）作为违约金，但违约金最高不超过本合同总额的百分之五（5%）。若甲方逾期付款超过六十（60）天，则乙方有权解除合同，甲方应赔偿乙方的直接损失。…。6.5本合同生效后，因乙方原因全部或部分解除合同的，乙方向甲方双倍返还全部或者相应部分的定金。因甲方原因全部或部分解除合同的，乙方将没收全部或者相应部分的定金；若定金已计入甲方累计已付设备价款的，甲方应当另行向乙方支付与全部或相应部分定金等额之款项。……合同还约定其他事项。同日，甲方三丰西安分公司与乙方蒂森公司签订《安装合同》，合同约定，三丰西安分公司向蒂森公司购买的上述26台电梯由蒂森公司负责安装。合合同签订后，三丰西安分公司向蒂森公司支付了总价款5％的定金333210元，并陆续支付上述购销合同所约定的L1-L10、L15-L16、L19-L22共16台电梯的20％发货款及70％的排产款，通知蒂森公司排产。之后，蒂森公司依约向三丰西安分公司交付了上述16台电梯，但认为三丰西安分公司尚有该16台电梯对应的5％质保金240705元未付，经追讨无果，遂诉至本院，主张权利。蒂森公司提供的电梯监督检验报告、现场照片等证据内容反映：西安特种设备检验检测院于2016年7月22日对L5-L10电梯检验合格，于2016年10月9日对L1、L2、L15、L16、L19-L22电梯检验合格，于2017年7月22日对L3、L4电梯检验合格。对此蒂森公司称：为计算方便，对于2016年7月22日及2016年10月9日检验合格的14台电梯统一检验合格日期为2016年10月9日，违约金起算日为质保期满一个月后起算，即2018年11月10日开始计算违约金，以221740元为基数，算至2019年6月8日。对于L3、L4电梯从检验合格之日2017年5月8日,故违约金起算时间为2019年6月9日，连同其余14台电梯以240705元为基数，计算实际清偿之日止。因合同约定按每日1‰计算过高，故主动调整为按日万分之五计算。另，合同约定的定金和质保金是分开计算，三丰西安分公司支付的333210元是26台电梯的定金，现提供了16台电梯，剩余10台等待三丰西安分公司排产通知，目前合同还在履行中，双方并未签订协议解除或终止合同，故不能冲抵质保金。本院认为，本案为买卖合同纠纷。蒂森公司与三丰西安分公司签订的《购销合同》是双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行义务。双方对三丰西安分公司已向蒂森公司支付设备合同总价5%即333210元作定金，蒂森公司已向三丰西安分公司交付16台电梯，三丰西安分公司已向蒂森公司支付16台电梯的20％排产款、70％发货款，尚有余款240705元未付无异议，本院均予以确认。三丰西安分公司抗辩认为应以16台电梯以外的定金予以抵销其中部分货款，但蒂森公司不同意。从双方签订的《购销合同》约定内容看，三丰西安分公司支付的合同总价款5％的款项应属解约定金，根据合同第6.5条约定，需待解除合同时才能处理。现蒂森公司明确不同意抵扣货款，不要求解除合同，三丰西安分公司在答辩意见中亦无明确要求解除合同，故合同尚在履行过程中，该款尚未到期进行处理，故16台电梯以外的定金不能直接抵扣尚欠货款。蒂森公司已向三丰西安分公司交付16台电梯，且均已通过检验部门验收合格、质保期已届满，付款条件已成就，三丰西安分公司应向蒂森公司支付余下货款，即质保金240705（4814100×5%）元。因三丰西安分公司未及时支付款项，已构成违约，蒂森公司有权要求三丰西安分公司支付240705元及承担违约产生违约金。蒂森公司现主张违约金的计算方法，符合双方约定，没有超出法律规定，本院予以采纳，并依据《购销合同》第6.1条约定，逾期付款违约金不得超过合同总额的5％即333210元，具体为：2018年11月10日至2019年6月8日期间为210天，违约金以221740元为基数，按每日万分之五计算为2328元；2019年6月9日起至全部货款清偿之日止，以240705元为基数，按每日万分之五计算，全部违约金之和不得超过333210元。关于三丰公司承担责任的问题。由三丰西安分公司作为三丰公司的分支机构，不具有独立的法人资格，对外不能独立承担民事责任，故三丰公司应对三丰西安分公司的本案债务承担共同清偿责任。综上，蒂森公司的诉讼请求，理据充分，本院予以支持。三丰西安分公司、三丰公司的抗辩意见，理据不足，本院不予采纳。三丰西安分公司、三丰公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其自动放弃答辩、举证、质证、辩论等诉讼权利，应自行承担相应的诉讼风险。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，缺席判决如下：被告陕西三丰房地产开发有限公司西安分公司、陕西三丰房地产开发有限公司于本判决生效后七日内共同向原告蒂森电梯有限公司支付货款240705元及违约金（2018年11月10日至2019年6月8日期间的违约金为2328元；2019年6月9日起至全部货款清偿之日止，以240705元为基数，按每日万分之五计算，全部违约金之和不得超过333210元）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5278元，减半收取为2639元（原告蒂森电梯有限公司已预交2639元），由被告陕西三丰房地产开发有限公司西安分公司、陕西三丰房地产开发有限公司负担并于本判决生效之日起七日内迳付原告蒂森电梯有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审判员  区瑞樱二〇一九年九月二十六日书记员  卓依莲郭家晴