浙江省杭州市拱墅区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0105民初1360号 原告：河南易玖实业有限公司，住所地郑州市郑东新区东风南路东、金水东路北3号楼6层605。 法定代表人：聂磊,该公司总经理。 委托诉讼代理人：项杰，浙江嘉韵环理律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张国梁，浙江嘉韵环理律师事务所律师。 被告：友好净控科技(浙江)有限公司，住所地杭州市拱墅区祥园路88号2号楼10楼1003室。 法定代表人：朱正锋，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：胡坚幸，德恒上海律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杨若愚，德恒上海律师事务所律师。 原告河南易玖实业有限公司（以下简称河南易玖）与被告友好净控科技(浙江)有限公司（以下简称友好净控）合同纠纷一案，本院于2019年1月25日立案后，依法适用简易程序，于2019年5月22日、9月17日公开开庭进行了审理。当事人诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 河南易玖向本院提出诉讼请求：一、判令被告支付原告赔偿款1536520元；二、判令本案诉讼费、保全费、担保费由被告承担。 事实和理由：原告与被告于2016年10月18日签订《空净系列产品经销合同》(以下简称合同)，合同第一条约定：“本协议空净系列、祛味系类产品是指杭州钛合智造电器有限公司生产的产品，甲方指定乙方在2016销售年度为空净系列、祛味产品一级经销商。”合同第二条约定：“甲方指定产品，在河南省区域所有渠道/零售系统为乙方销售区域。”合同第三条约定：“协议起止日期2016年10月18日至2017年12月31日。”合同第九条第2款约定：“甲方保证乙方在授权销售区域和销售渠道内的经销合法性。甲方不得授权第三方进入已授权给乙方的渠道进行销售。”后原告在河南省区域内经销上述产品时发现市场上有非原告销售的上述产品，便与被告多次协商“串货”事宜。2016年12月27日原被告签署《谈判备忘录》，《谈判备忘录》第3条约定：“总部对T68及所有系列机型严格控价，禁止再次私发机器到河南区域，如有违反按统一零售金额双倍赔偿。”但之后原告通过其他电器经销商以及被告销售经理处得知，被告在签订《谈判备忘录》后仍然在向河南省区域其他电器经销商私下供货。其中原告已获知的就有：河南绿玺商贸有限公司、河南布来梅商贸有限公司、河南道能环保设备有限公司、焦作市解放区多利净水设备商行、洛阳善缘聚商贸有限公司等5家单位。被告私下串货的行为严重损害了原告河南省总经销的合法权益，对原告造成了巨大的经济损失，严重影响了原告在河南省区域的产品销售。根据原被告签订的合同及《谈判备忘录》，被告未经原告允许私下在河南省区域内销售上述产品，应按统一零售金额双倍对原告进行赔偿。根据原告获知被告向前述5家单位供货总额为307304元，而被告的供货价格是零售价格4折，故对应零售价格总额应为：307304元÷0.4﹦768260元，双倍赔偿为：768260×2﹦1536520元。综上，原告为维护自身的合法权益，无奈只好诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。 友好净控辩称：我方并没有违约，不同意原告的全部诉请，要求法院予以驳回。即使法院认定我方有违约行为，那约定的违约金过分高于造成的损失，我方请求法院予以减少。我方主要的理由是：一、在我方和原告于2016年10月18日签订合同之前，已经在河南地区有其他经销商开展和原告在当地销售合同相同的销售活动。对我方来说，我方在签订合同的时候在河南已经有经销商，所以我方在合同里面的甲方不得授权第三方进入已授权给乙方的渠道进行销售是有所保留的，虽然合同里有这个约定，但对于这个约定我方真实意思表示是肯定不包括我方已经在做了的前提。二、对于《谈判备忘录》的效力我方是有异议的，之前在质证的阶段我方已经阐述过了，依据是原告没有拿出来的那一份资金使用的协议。资金使用协议里面讲的很清楚，今后双方签的所有的合同的形式要件是要由被告公司副总以上的人签字加上合同专用章才生效，否则这个协议是没有效力的，《谈判备忘录》根本不符合这个形式要件的要求。《谈判备忘录》从内容上来看，我方理解它的意思表示是针对于特定活动期间特定机型，我方如果有私发机器到河南按售价双倍赔偿。对我方来说，原告和我方从2016年开始到2018年一共做了158万的生意，我方收到了85万的货款，如果说按照这个约定我方要赔给他150万的话，那对我方来说还不如不做这个生意好。所以我方按照实际的情况来，当时约定的表示是特定的时间段对于特定的机型，我方是适用的。三、对于原告，我方认为他没有履行充分的举证责任和义务，到底我方在河南区域销售了多少？就算《谈判备忘录》有效，我方私发了那些机型去河南多少台没有一个明确的举证。而且包括他今天提供的一个证据，税务局我方开票的记录来看只能反映销售对象，公司叫什么名字、金额多少，并不能反映具体销售的是什么产品。也有可能根本就不是空气净化器产品，是不是适用在这个机型上面，也是没有办法确认的。还有就是他所主张的零售价是4折，我方认为是没有商业的依据，原告也没有提供相应的证据来证明。即使我方销售给河南，也没有办法证明我方销售给他们的零售价是多少，所以原告方计算出来的153万赔偿我方没法接受。再补充一点，我方认为如果是要严格按照字面来理解这个意思表示的话，原告应该尽到的举证责任是说我方在当地，在销售的区域内，又授权第三方进行销售，要证明到这样的程度。而不能只是拿出来一个开票的记录。因为我开票给河南的公司，不一定产品就发到了河南去，发到了他进行销售的区域。即使，我开票开给这个公司也没办法证明我已经授权这个公司在原告销售的区域进行销售。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对其所证明的事实予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年10月18日，甲方：杭州钛合智造电器有限公司（以下简称钛合智造），乙方：河南易玖实业有限公司，双方签订《空净系列产品经销合同》一份，约定：本协议空净系列、祛味系类产品是指钛合智造生产的产品，甲方指定乙方在2016销售年度为空净系列、祛味产品一级经销商；甲方指定产品，在河南省区域所有渠道/零售系统为乙方销售区域；协议起止日期2016年10月18日至2017年12月31日；乙方承诺在协议期内完成空净系列、祛味产品提货，金额350万元；甲方保证乙方在授权销售区域和销售渠道内的经销合法性，甲方不得授权第三方进入已授权给乙方的渠道进行销售。该合同对其他条款也作了规定。合同签订后，双方开始依约履行合同。2016年12月27日，河南易玖在与钛合智造交涉其销售区域发现市场上有非其销售的案涉产品一事后，双方签订《谈判备忘录》一份，该备忘录载明了以下主要内容：主题－T3、T30双节联动活动草案；总部对T68及所有系列机型严格控价，禁止再次私发机器到河南区域，如有违反按统一零售金额双倍赔偿。双方于备忘录盖具了单位公章。之后，河南易玖又发现钛合智造或友好净控向河南绿玺商贸有限公司、河南布来梅商贸有限公司、河南道能环保设备有限公司、焦作市解放区多利净水设备商行、洛阳善缘聚商贸有限公司等5家河南区域单位供应案涉产品。庭审中，双方确认该供货总额为241002.01元（实际开票金额为240210.70元）。 另查明：2016年12月28日，钛合智造名称变更为友好净控。 本院认为，河南易玖与友好净控之间的权利义务关系，由河南易玖提供的《空净系列产品经销合同》、《谈判备忘录》等证据得到确定，该合同及备忘录系当事人真实意思的表示且不违反法律禁止性规定，应属有效，受法律保护。本案中，根据查明的事实可知，友好净控在履行合同过程中确实存在违约情形。其未按约履行义务，显属不当,应当承担相应的民事责任。因此，河南易玖诉请友好净控承担违约赔偿责任，符合法律规定，且证据充分，本院应予支持。关于违约金计算标准的问题。本院认为，河南易玖按统一零售金额双倍赔偿之主张，其虽有合同依据，但本院认为违约金的计算应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量。考虑到河南易玖主张的赔偿金额（1536520元）六倍于友好净控违约供货的总额（241002.01元），审理中河南易玖又未能举证证明约定的违约金低于其造成的损失。据此，鉴于本案的实际情况，根据友好净控的请求，本院将双方约定的违约金予以适当减少，酌情由友好净控按其违约供货总额的二分之一，即120501元（241002.01元÷2），向河南易玖承担违约赔偿责任。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款、第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、友好净控科技(浙江)有限公司于本判决生效之日起七日内赔偿河南易玖实业有限公司人民币120501元。 二、驳回河南易玖实业有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费18630元，减半收取9315元，由河南易玖实业有限公司负担7960元，友好净控科技(浙江)有限公司负担1355元；财产保全申请费5000元，由友好净控科技(浙江)有限公司负担。 原告可于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费（预交的案件受理费）；被告应于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。 审判员  孙金林 二〇一九年九月二十日 法官助理韩瑞功 书记员张垚