辽宁省沈阳市和平区人民法院行 政 裁 定 书（2019）辽0102行初56号原告宋嫚，女，1973年10月13日出生，汉族，住沈阳市皇姑区。委托代理人褚中喜，北京市万博律师事务所律师。被告沈阳市皇姑区城市更新局，住所地沈阳市皇姑区华山路230号。法定代表人刘雪莲，该单位主任。委托代理人鲁琳，北京大成（沈阳）律师事务所律师。委托代理人肖壮志，该单位工作人员。被告沈阳市皇姑区人民政府，住所地沈阳市皇姑区松花江街3号。法定代表人李盛，区长。委托代理人申英茂，该单位工作人员。原告宋嫚诉被告沈阳市皇姑区城市更新局（以下简称更新局）、沈阳市皇姑区人民政府（以下简称区政府）设置围挡行为及行政复议决定一案,于2019年2月11日向本院提起行政诉讼。本院立案受理后，向二被告分别送达了起诉状副本和应诉通知书，本院依法组成合议庭，由审判员邱玉萍担任审判长并主审此案、人民陪审员温丽娟、尚雅娟参加评议，于2019年5月13日公开开庭审理了本案，原告宋嫚的委托代理人褚中喜，被告更新局的委托代理人鲁琳、肖壮志，被告区政府的委托代理人申英茂到庭参加诉讼。本案经合议庭评议，现已审理终结。原告宋嫚诉称，2015年9月22日，沈阳市人民政府作出沈政复学（2015）74号行政复议决定，查证宋嫚房屋四周围挡设置单位为皇姑征收办所属黄河中心商务区征收局。2016年8月25日，宋嫚向区政府提起行政复议申请，请求确认皇姑征收办设置围墙的行为违法。2019年1月28日，区政府基于辽宁省高级人民法院（2017）辽行终714号行政判决作出14号《复议决定》。宋嫚认为，区政府作出本次复议决定时，仅仅以涉案房屋的征收决定程序违法并没有被撤销为理由，就想当然的认为房屋征收决定仍然合法有效，认定区征收办在位于沈阳市××山中路××号宋嫚房屋四周设置围墙的行为证据充分，程序合法，属于认定事实不清。2015年9月23日，沈阳市人民政府作出“沈政复字（2015）75号”《行政复议决定书》里说的很清楚，区政府作出的《房屋征收决定》程序违法，即宋嫚的房屋上不存在任何合法征用的审批。宋嫚拥有合法产权的房屋，理应得到法律保护。任何人不得侵犯。而皇姑征收办在没有任何合法征用审批手续的情况下，在宋嫚的房屋四周设置围墙，属于典型的侵权行为，应当确认违法。而区政府却予以维持，显属不当，应一并撤销。为此，特依《行政诉讼法》等规定向你院提起行政诉讼，请求1、确认被告沈阳市皇姑区城市更新局在位于沈阳市××山中路××房屋四周设置围墙的行为违法；2、撤销被告沈阳市皇姑区人民政府作出的皇姑复字（2018）14号行政复议决定；3、本案诉讼费由被告承担。更新局辩称，1、皇姑征收办具有作出设置围挡行为的法定职权。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第四条规定：“市、县级人民政府负责本行政区域的房屋征收与补偿工作。市、县级人民政府确定的房屋征收部门（以下称房屋征收部门）组织实施本行政区域的房屋征收与补偿工作”；第五条第一款规定：“房屋征收部门可以委托房屋征收实施单位，承担房屋征收与补偿的具体工作。房屋征收实施单位不得以营利为目的”。2014年2月20日，区政府作出皇政征字〔2014〕第（006）号《房屋征收决定》，决定对皇姑区120中学北地块实施房屋征收，征收范围东至用地界线，西至金沙江街，南至用地界线，北至崇山路。案涉房屋位于沈阳市××××号，属于前述被征收范围内。依据前述法规规定，答辩人作为皇姑区房屋征收部门，具有组织实施本区房屋征收与补偿工作的职权。答辩人委托皇姑区黄河街道办事处作为房屋征收实施单位，具体实施被诉行为涉及房屋的征收工作。2、被诉行为涉及的《房屋征收决定》未被撤销，基于此征收决定在原告宋嫚的房屋周围设置围挡符合法律法规规定。沈阳市人民政府于2015年9月23日作出的《行政复议决定书》（沈政复字[2015]75号）确认皇姑区政府作出的《房屋征收决定》（皇政征字[2014]第（006）号）程序违法，但并未撤销该房屋征收决定。则该征收决定有效，应当对相应地块继续实施征收。在征收地区设置围挡是基于征收决定而实施的一种事实行为，在房屋征收决定未被撤销的情况下，基于有效的征收决定而设置围挡的行为具备合法性。此外，依据皇姑区征收现场管理办法等规范性文件的要求，参照《沈阳市城市房屋拆除作业安全管理规定》第21条及《城市市容和卫生管理条例》第16条规定等均对征收现场拆除作业需要设置围挡进行了规定，因此答辩人设置围挡的行为符合相关法律的规定。对于在皇政征字[2014]第（006）号《房屋征收决定》（“120中学北地块”）确定的征收范围内设置围挡，答辩人已授权黄河街道办事处具体实施围挡建设。该单位通过招投标程序确认沈阳市博野房屋拆除公司中标，并由该公司对“120中学北地块”安装建设围挡。设置围挡事实行为的程序不违反法律法规的规定。宋嫚主张的因设置围挡对其及关联方的生产生活造成重大影响和损失无事实及法律依据，宋嫚在行政复议及本次诉讼过程中认为答辩人是违反国有土地上征收与补偿条例第31条的禁止性规定，在被征收房屋周围设置围挡不存在采取中断道路通行等非法迫使被征收人搬迁的情况，实际上围挡的设置也并未其影响其出入通行，宋嫚主张的事实与理由不成立。此外，房屋征收决定作出后，被征收房屋所有权即发生变动，宋嫚利用案涉房屋继续经营、租赁等的物权权利已经消灭，根据《物权法》第28条规定，因人民法院仲裁委员会的法律文书或者人民政府的征收决定等导致物权设立、变更、转让或者消灭的自法律文书或者人民政府的征收决定等生效时发生效力，即该地块作出征收决定时案涉房屋物权人已发生变更，因物权转移宋嫚在该房屋内继续经营的法律基础已经不具备，宋嫚基于物权请求保护其利用被征收房屋进行生产经营无事实及法律依据。但宋嫚仍享有因房屋被征收依法获得补偿的权利，在房屋周围设置围挡行为并未实质损害宋嫚的合法权益。宋嫚因房屋被征收造成的经济损失等可以依据国有土地上房屋征收补偿条例，该地块的补偿方案等获得相应的补偿。因宋嫚目前尚未与征收部门就征收补偿事宜达成协议，故宋嫚仍享有因征收获得合法补偿的债权、请求权。宋嫚的财产及其他权益均未受到实质损害。区政府辩称，辽宁省高级人民法院2018年11月26日作出的（2017）辽行终字714号《行政判决书》中判决的第（三）项“责令沈阳市皇姑区人民政府于本判决生效之日起60日内重新作出行政复议决定。”区政府在收到该判决后于2018年12月10日向皇姑征收办送达了《行政复议答辩通知书》，皇姑征收办于当日派人签收，并于2018年12月13日向区政府提交了《行政复议答复书》和相关证据。据此，区政府在终审判决要求的期限内,依法定程序作出皇政复字[2018]14号《行政复议决定书》，于2019年1月28日向宋嫚直接送达，于2019年1月29日向皇姑征收办直接送达。区政府的上述行为符合《行政复议法》的相关规定，请求法院驳回宋嫚的诉讼请求。经审理查明：2014年2月20日，区政府作出皇政征字〔2014〕第（006）号《房屋征收决定》，决定对皇姑区120中学北地块实施房屋征收，征收范围东至用地界线，西至金沙江街，南至用地界线，北至崇山路。案涉房屋位于沈阳市××山中路××号，属于前述被征收范围内。皇姑征收办作为皇姑区房屋征收部门，组织实施了该地区房屋征收与补偿工作，并委托皇姑区黄河街道办事处作为房屋征收实施单位，于2014年7月下旬,具体实施了在宋嫚的房屋周围设置围挡的行为。宋嫚于2016年8月31日向区政府提出了复议申请，区政府于2016年10月9日作出了皇政复字[2016]02号《驳回行政复议申请决定书》，宋嫚不服，向沈阳市中级人民法院提出行政诉讼。沈阳市中级人民法院作出（2016）辽01行初397号行政判决，驳回了宋嫚的诉讼请求。宋嫚不服，上诉至辽宁省高级人民法院，辽宁省高级人民法院于2018年11月26日作出（2017）辽行终714号行政判决，撤销了皇政复字[2016]02号《驳回行政复议申请决定书》及（2016）辽01行初397号《行政判决书》，责令区政府于判决书生效之日起60日内重新作出行政复议决定。2019年1月28日,区政府作出本案被诉皇政复字（2018)14号《行政复议决定书》，维持了征收办（更新局）在崇山中路95号的宋嫚房屋周围设置围挡的行为，宋嫚不服起诉至本院。另查明，2019年4月日，沈阳市皇姑区人民政府作出沈皇政发[2019]6号文件，由沈阳市皇姑区城市更新局作为房屋征收部门。原沈阳市皇姑区土地房屋征收管理办公室的房屋征收与补偿工作职权由沈阳市皇姑区城市更新局继续行使。2013年2月25日，沈皇委发[2013]3号《关于组建八大功能区管委会的实施意见》的通知，以黄河街道办事处为基础，成立黄河中心商务区管委会。本院认为，设置围挡行为仅仅是实施征收现场管理的施工环节一般由安全作业要求，属于文明施工、安全生产的行为范畴，并非以行政手段采取的强制措施，不属于具体行政行为。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实根据；（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。更新局设置围挡的行为，不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（四）项规定的情形，不符合行政诉讼的起诉条件。因此，对宋嫚的起诉，依法应予驳回。最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释第一百三十六条第七款规定，原行政行为不符合复议或者诉讼受案范围等受理条件，复议机关作出维持决定的，人民法院应当裁定一并驳回对原行政行为和复议决定的起诉。故对宋嫚提出的请求撤销区政府作出的皇政复字[2018]14号《行政复议决定书》的起诉，依法应予一并驳回。综上，依照最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释第六十九条第一款第一项、第一百三十六条第七款之规定，裁定如下：驳回原告宋嫚的起诉。案件受理费50元不予收取。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后7日内未交纳上诉案件受理费,按自动撤回上诉处理。审 判 长 邱    玉    萍人民陪审员 温丽娟人民陪审员尚雅娟二〇一九年九月四日书 记 员 蔡    玉    玲本裁定所依据的相关法律最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释第六十九条行政诉讼法四十九条行政诉讼法四十八条（一）不符合第规定的；行政诉讼法四十九条行政诉讼法四十八条（二）超过法定起诉期限且无第规定情形的；行政诉讼法四十九条行政诉讼法四十八条（三）错列被告且拒绝变更的；行政诉讼法四十九条行政诉讼法四十八条（四）未按照法律规定由法定代理人、指定代理人、代表人为诉讼行为的；行政诉讼法四十九条行政诉讼法四十八条（五）未按照法律、法规规定先向行政机关申请复议的；行政诉讼法四十九条行政诉讼法四十八条（六）重复起诉的；行政诉讼法四十九条行政诉讼法四十八条（七）撤回起诉后无正当理由再行起诉的；行政诉讼法四十九条行政诉讼法四十八条（八）行政行为对其合法权益明显不产生实际影响的；行政诉讼法四十九条行政诉讼法四十八条（九）诉讼标的已为生效裁判或者调解书所羁束的；行政诉讼法四十九条行政诉讼法四十八条（十）其他不符合法定起诉条件的情形。最高人民法院关于适用《中华人民共和国行政诉讼法》的解释第一百三十六条第七款之规定第一百三十六条人民法院对原行政行为作出判决的同时，应当对复议决定一并作出相应判决。人民法院依职权追加作出原行政行为的行政机关或者复议机关为共同被告的，对原行政行为或者复议决定可以作出相应判决。人民法院判决撤销原行政行为和复议决定的，可以判决作出原行政行为的行政机关重新作出行政行为。人民法院判决作出原行政行为的行政机关履行法定职责或者给付义务的，应当同时判决撤销复议决定。原行政行为合法、复议决定违法的，人民法院可以判决撤销复议决定或者确认复议决定违法，同时判决驳回原告针对原行政行为的诉讼请求。原行政行为被撤销、确认违法或者无效，给原告造成损失的，应当由作出原行政行为的行政机关承担赔偿责任；因复议决定加重损害的，由复议机关对加重部分承担赔偿责任。原行政行为不符合复议或者诉讼受案范围等受理条件，复议机关作出维持决定的，人民法院应当裁定一并驳回对原行政行为和复议决定的起诉。