广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)粤19民终3426号上诉人（原审被告）：张猛，男，汉族，1983年4月27日出生，居民身份证住址：湖北省房县。委托诉讼代理人：望开华，广东展创律师事务所律师。委托诉讼代理人：周靖扬，广东展创律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：东莞市京广机动车驾驶员培训有限公司，住所地：广东省东莞市南城街道莞太路255号福地生活区5号楼-5B。法定代表人：邵东平。委托诉讼代理人：杨华，广东商达（东莞）律师事务所律师。上诉人张猛因与被上诉人东莞市京广机动车驾驶员培训有限公司（以下简称京广公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2018）粤1971民初25242号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年3月7日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。一审法院依照原审援引规定和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条的规定，判决：一、确认京广公司与张猛的劳动关系已经解除；二、京广公司于判决发生法律效力之日起三日内向张猛支付工资差额10000元；三、京广公司不需要向张猛支付未签订劳动合同二倍工资差额48000元、经济补偿金6000元；四、驳回京广公司的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案一审受理费5元，由京广公司负担5元。一审法院认定的事实与理由详见广东省东莞市第一人民法院（2018）粤1971民初25242号民事判决。张猛不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1.撤销一审判决第三判项，改判京广公司向张猛支付未签订劳动合同二倍工资差额48000元、经济补偿金6000元；2.判令京广公司承担本案一、二审诉讼费用。事实和理由：一、一审判决认定双方未签订劳动合同的原因在于王猛属于认定基本事实错误，适用法律错误，具体如下：1.张猛名义上是担任京广公司的“总经理”，但张猛实际工作职责类似于“业务经理”，其主要职责是负责为京广公司招揽业务，并无任何总经理的实际职权，张猛在京广公司财务各方面没有任何决定权，京广公司大小事务实际均由京广公司的股东邵东平掌握。张猛在入职时填写的入职申请表上载明，张猛申请的职务为总经理，所学专业为人力资源，但实际上是张猛在京广公司工作期间，从事的是京广公司招揽驾驶员的工作，并未参与京广公司的重大经营决策、人事安排、财务管理等，实际上不是“总经理”，是否与员工签订劳动合同也不属于张猛的工作范畴，张猛无法决定是否与员工签订劳动合同，一审认定与员工签订劳动合同属于张猛的工作职责与事实不符，且无任何证据予以证明，属于认定事实错误。2.即使认定张猛是京广公司的“总经理”，所学的专业为人力资源，也不能成为将未签订劳动合同归责于张猛的理由，与员工签订劳动合同是京广公司作为用人单位的法定义务，京广公司并无提供任何证据证明张猛存在拒绝签订劳动合同的事实存在，事实是张猛自入职之日起一再要求于京广公司签订劳动合同，均被京广公司以各种理由搪塞，未签订劳动合同的原因在于京广公司。《劳动合同法》第八十二条明确规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的，应当向劳动者每月支付两倍的工资。”《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第十四条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者签订书面劳动合同或者虽通知劳动者签订书面劳动合同但劳动者无正当理由拒不签订用人单位未书面通知劳动者终止劳动关系的，应当按照《劳动合同法》第八十二条的规定向劳动者每月支付二倍工资。可明确得知双方不签订劳动合同时，除非是用人单位书面通知劳动者终止劳动关系，否则用人单位均应赔偿二倍工资。在本案仲裁及一审中，京广公司均未能提交证据证明京广公司书面通知张猛终止劳动关系，京广公司虽然在劳动仲裁及一审阶段已主张全体员工签订劳动合同，但并未举证证明。京广公司不仅未提交系张猛拒绝签订劳动合同的证据，也未提交证据证明其曾经书面通知张猛终止劳动关系。所以，京广公司应向张猛支付未签订劳动合同的二倍工资差额48000元。二、关于违法解除劳动合同支付补偿金6000元，一审判决适用法律错误，具体如下：《劳动合同法》第三十八条明确规定：“用人单位未及时足额支付劳动报酬的，劳动者可以解除劳动合同。”在本案仲裁与一审过程中，均确认京广公司存在克扣张猛2018年3月和4月工资的违法事实，张猛也正是因为京广公司违法克扣工资而被迫与京广公司解除事实劳动关系的，那么京广公司就应该依法支付张猛经济补偿金。根据《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第二十八条规定：“劳动者以其他理由提出辞职，后又以用人单位存在,《劳动合同法》第三十八条规定情形迫使其辞职为由，请求用人单位支付经济补偿的，不予支持。”在本案中，张猛的离职情形明显不属于“以其他理由提出辞职。”一审判决认为张猛未在离职时明确提出离职原因，而后又以用人单位存在劳动合同法第三十八条第一款情形主张被迫解除劳动合同经济补偿金的，“一般不予支持，”这种观点并无任何明确的法律依据，属于适用法律错误。被上诉人京广公司辩称，一审判决事实认定清楚、适用法律正确，理由如下：一、张猛的工作职责包括劳动合同的草拟及签订，但张猛怠于履行其工作职责，故张猛主张未签订劳动合同二倍工资差额不应支持，请求驳回张猛的上诉请求。1.证据《应聘人员信息登记表》证明2017年11月17日张猛入职任总经理职务，所学专业为人力资源。此时京广公司刚成立，没有人事人员。2.证据《京广驾校岗位职责及驾校审批流程》证明规定了张猛的岗位责任，包括全面负责公司的日常管理工作；领导下属部门完成各项日常工作任务；制定、健全各类规章制度。3.证据《组织架构图》证明总经理下辖办公室和市场部，负责办公室的日常管理，包括行政人员的管理、档案管理。4.证据《2018年4月16日张猛与邵东平的微信记录》显示张猛直到2018年4月16日才草拟出劳动合同版本，证明张猛工作不尽职，也证明张猛有草拟劳动合同版本与劳动者签订劳动合同的责任。以上证据足以证明张猛的工作职责包括劳动合同的草拟及签订，张猛也知道需要签订劳动合同，但张猛怠于履行其工作职责，故张猛主张未签订劳动合同二倍工资差额不应支持。二、张猛离职时未主张被迫解除劳动关系，且京广公司认为张猛未完成其自己制定的招生任务，扣除其绩效工资不违法，故不应支付经济补偿金。本院二审期间，双方当事人均未提交新的证据。经过阅卷，本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案为劳动争议案件，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条之规定，应针对上诉人张猛上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本院分析如下：本案的争议焦点在于京广公司是否应当支付二倍工资差额及经济补偿金。首先，从《应聘人员信息登记表》及工资表“职务”一列可知，张猛所学专业为人力资源，其应聘总经理岗位，入职京广公司后亦任总经理一职，京广公司以总经理待遇发放工资。《京广驾校岗位职责及驾校审批流程》显示总经理岗位的工作职责包括“领导下属部门完成各项公司日常工作任务”、“制定、健全各类规章制度。明确各岗位的职责”等，公司的组织机构架构图显示总经理下辖办公室的工作内容包括行政人员管理及档案管理，而张猛与邵东平2018年4月16日微信聊天记录亦直接显示张猛负责修订公司的劳动合同范本。一审法院认定张猛或张猛下属的工作职责包括劳动合同的签订，未签订劳动合同的原因在于张猛，并无不当。故张猛要求京广公司支付未签劳动合同二倍工资差额的上诉请求，本院不予支持。另外，关于京广公司应否支付经济补偿金。张猛在仲裁阶段确认离职时没有告知京广公司离职原因，后申请劳动仲裁时才以京广公司存在未及时足额支付劳动报酬为由要求京广公司支付经济补偿金，一审法院对张猛主张的经济补偿金不予支持，并无不当，本院予以维持。综上所述，上诉人张猛的上诉请求不成立，本院予以驳回。一审法院认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条及前述援引法律条文之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费人民币10元，由上诉人张猛负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  郭婧儿审判员  何玉煦审判员  殷莉利二〇一九年九月五日书记员  徐动音附录相关法律：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。