安徽省广德市人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1822民初79号原告：陈玉明，男，1965年12月23日生，汉族，住安徽省广德市。委托代理人：刘丹，广德市法律援助中心指派的安徽渊源律师事务所律师。被告：刘锋，男，1973年8月22日生，汉族，住安徽省广德市。被告：安徽省广德第二建设有限责任公司，住所地安徽省广德市新杭镇流洞街道，统一社会信用代码91341822731668506C。法定代表人：范兴宏，董事长。上述两被告委托代理人：刘志成，安徽兴才律师事务所律师。被告：潘传根，男，1975年8月11日生，汉族，住安徽省广德市。委托代理人：黎逢成，安徽宣广律师事务所律师。委托代理人：陈巧，安徽宣广律师事务所律师。被告：何存亮，男，1979年12月17日生，汉族，住安徽省广德市。被告：刘大燕，男，1973年2月19日生，汉族，住安徽省广德市。原告陈玉明与被告刘锋、潘传根、安徽省广德第二建设有限责任公司（以下简称二建公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月2日立案受理后，依法由审判员黎晶晶适用简易程序对本案进行了审理，并于2018年8月29日作出（2018）皖1822民初11号民事判决书。被告刘锋、二建公司不服该判决而提出上诉，安徽省宣城市中级人民法院于2018年11月22日作出（2018）皖18民终1641号民事裁定书发回本院重审。本院于2019年1月4日重新立案受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案在审理过程中，本院依据被告陈锋的申请依法追加何存亮、刘大燕为本案被告参加诉讼。本院于2019年8月23日公开开庭对本案进行了审理。原告陈玉明及其委托代理人刘丹、被告刘锋和二建公司委托代理人刘志成、被告潘传根委托代理人黎逢成及陈巧、被告何存亮到庭参加诉讼。被告刘大燕经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。陈玉明诉称：原告系木工，在被告负责承建的东亭社区安置小区工作。2015年2月10日，原告在工作时受伤，被送往宁国市骨科医院治疗，经诊断，原告伤势为：“右股骨干粉碎性骨折”，并于2月14日进行“右股骨干骨折切开复位+髓内钉固定术”，住院11天，后又在其他医院进行复查，共花去医疗费21196.26元。2017年8月31日，原告再次入住宁国市骨科医院进行右股骨干内固定取出术，住院4天，支付医疗费3488.1元。2018年5月11日，经南京东南司法鉴定中心鉴定，原告误工期18个月，护理期4个月，营养期4个月。原告的农田早已发包给他人经营，其本人受伤前一直从事木工工作，月平均收入8000元左右。另查，东亭乡安置小区系被告二建公司承建，被告陈锋系该工程项目部经理，被告潘传根系该工程木工班组组长。原告在该工程具体施工中受伤，被告应当对原告的损失承担赔偿责任。为此，原告向起诉请求：1、判令被告赔偿原告各项经济损失166044.36元（其中医疗费24684.36元、住院伙食补助费30元/天×15天=450元、营养费30元/天×120天=3600元、护理费133元/天×120天=15960元、误工费6525元/月×18个月=117450元、鉴定费2900元、交通费1000元，合计166044.36元）；2、判令被告承担本案诉讼费用。陈玉明向本院提供的证据如下：1、原告身份证、村委会证明、记账本、调查令回执，证明原告的身份信息；原告的农田已承包给他人经营，其本人常年在外务工的事实；原告受伤前一直从事木工行业工作，并在多个建筑公司承建的建筑项目中投保有工伤保险；自2014年起原告的最低工资标准已达250元/天，在给被告潘传根干活时，潘传根是按500元/天的标准支付原告工资的事实，另原告支付给工友的工资也达到250—500元/天，故原告的误工费标准应按250元/天计算。2、企业信息查询单、潘传根、刘峰人口信息查询单，证明被告的身份信息。3、录音，证明原告在被告处工作，在工作中受伤的事实；两被告已经支付医疗费16000元。4、医院病历、出院记录、医疗费发票、费用清单，证明原告于2015年2月10日在工作中受伤，造成右股骨干粉碎性骨折，两次住院共15天，支付医疗费24684.36元的事实。5、鉴定意见书、鉴定费发票，证明经法院委托南京东南司法鉴定中心鉴定原告的误工期为18个月，护理期4个月，营养期4个月；原告支付鉴定费2900元的事实。6、庭审笔录，证明在本案第一次庭审中原告申请了工友乐祥明和戈义华作为证人出庭作证，证明原告自2010年以来一直从事木工工作，月基本收入在8000元至10000元之间的事实。陈锋、二建公司辩称：一、庭审前刘锋已经申请追加刘大燕和何存亮为本案共同被告，其理由是二建公司已经将该项目中的木工和瓦工合并包给了刘大燕和何存亮，而刘大燕和何存亮又将其中的木工活承包给了潘传根（上述承包均是包工不包料），并且在合同中明确约定乙方刘大燕和何存亮在施工中发生伤亡，甲方二建公司和刘锋不负任何责任和费用。二、刘锋是二建公司的经理，刘锋的行为是职务行为，刘锋支付了8000元只是垫付，不是承担赔偿责任的行为。三、本案原告在操作过程中也存在过错，也应该承担相应的责任。四、二建公司或者刘锋不应该承担对原告的赔偿责任，理由是本案原告系潘传根雇请来工地工作，其工作安排及工资支付都是由潘传根承担，并且原告受伤当天从事钻模是也请示了潘传根，经由其同意后才进行的，且也没有证据证明是刘峰雇请了本案原告，所以请求法庭驳回原告要求被告刘峰和二建公司的诉请。刘峰、二建公司向本院提供证据如下：1、承包合同，证明二建公司将东亭安置小区房屋瓦工、木工承包给刘大燕、何存亮，约定施工过程中工人的伤亡由乙方刘大燕、何存亮负责。2、东亭安置小区平面图、规划图、房屋实体照片，证明被告二建公司承包给刘大燕、何存亮承包范围包括房屋走廊，陈玉明是在与走廊相连的墙面施工中受伤，责任应由刘大燕、何存亮负责以及潘传根负责。3、刘大燕、何存亮施工领款清单、领款收条，证明刘大燕、何存亮施工范围包括走廊及走廊相连的墙面，二建公司已经支付了工程款，木工部分由潘传根领取工程款，同时证明原告与二建公司、刘锋之间不存在雇佣关系。4、潘传根领款收条及清单，证明潘传根承包的木工施工范围包括走廊，潘传根已经领取木工工资。5、宣城市中院二审庭审笔录，第4页证明原告本人向法庭陈述其系潘传根雇请，工资也和潘传根结算，第8页证明原告不知道辅助工程，他是听别人说的。潘传根辩称：一、本案案涉工程是东亭安置小区，承建单位是二建公司，项目经理或者说实际施工人是刘峰，刘峰又将木工和瓦工承包给了何存亮、刘大燕（工程均是包工不包料），他二人又将木工分包给了潘传根，潘又将该项目涉及的钻模工作分包给原告，原告有时是本人做，有时也雇请其他工人做，但潘传根只与原告进行结算，结算价款是每平米40元，所以潘传根与原告之间应该是承揽关系。二、原告在此次工程中受伤情况属实，但其受伤时所进行的工作不属于潘传根承包的工作范围，在2016年3月19日原告与潘传根录音通话中，原告自述受伤时的工作不属于潘承包的范围，也不是潘传根安排的，而是刘锋安排的。同时潘传根事后也了解到原告受伤时钻模的工作不属于安置小区木工工程范围内。三、原告在本案也有过错，其在移动架上搭梯子应当能够预见到危险性，其没有遇见，应该承担过错责任。四、对原告的损失中其误工费的标准缺乏事实依据，应该按照农民标准计算；交通费请法庭酌定。另潘传根事后也垫付了8000元，请法庭一并处理。综上，请法庭公正判决。潘传根未向本院提供证据。何存亮辩称：刘峰和二建公司将主体工程承包给我和刘大燕，刘大燕和我又将主体木工承包给潘传根（包工不包料），但是原告受伤时的那部分辅助工程不在我们主体承包工程范围内，原告所作的那块辅助工程的工资都是从刘峰手里拿的，由刘峰直接发给潘传根，再由潘传根发给他雇请的工人。何存亮未向本院提供证据。刘大燕未到庭答辩，也未向本院提供书面答辩意见，同时也未向本院提供证据。本院结合质证意见，对上述证据认证如下：（一）陈玉明提供的证据1、6被告质证对其真实性无异议，但认为不能证明其证明对象，本院认为，被告对该两份证据的真实性无异议，而该两份证据之间能够相互印证，可以证明陈玉明受伤前多年来长期从事木工的事实。证据2、4被告质证无异议，故予以认定。证据3即与潘传根之间的通话录音，潘传根质证无异议，故予以认定。证据5即本院委托南京东南司法鉴定中心作出的司法鉴定意见书，其符合证据的三性原则，故予以认定。（二）刘峰、二建公司提供的证据1、2、3、4、5其他当事人质证对其真实性均未提出异议，故对其真实性均予以认定。本院根据双方当事人的陈述及认定的证据，确定以下案件事实：2014年，二建公司承建了东亭社区安置小区工程，刘峰为二建公司的项目经理。2014年3月21日，刘锋与何存亮、刘大燕签订《建房承包合同》，将上述工程的木工和瓦工（包工不包料）承包给了何存亮、刘大燕，何存亮、刘大燕又将其中的木工（包工不包料）分包给潘传根，潘传根雇请陈玉明等人具体实施木工工作，潘传根发给陈玉明等人的工资。2015年2月10日中饭后，陈玉明被潘传根喊去给长廊钻模（即用电锤将墙抹平），陈玉明在移动架上搭个梯子，然后爬上梯子并站在梯子上用电锤抹墙，14时左右，陈玉明在钻模过程中从梯子上摔下受伤。陈玉明受伤后被送往宁国市骨科医院住院治疗，诊断为右股骨干粉碎性骨折，2015年2月21日出院，出院后又到其他医院复查；2017年8月31日，陈玉明再次入住宁国市骨科医院进行右股骨干内固定取出术，2017年9月3日出院。上述陈玉明治疗共住院15天，花去医疗费24684.36元。后陈玉明诉至本院，经本院委托鉴定机构鉴定，其伤情不构成伤残等级，伤后误工期为18个月，护理期为4个月，营养期为4个月。陈玉明因此花去鉴定费2900元。现陈玉明起诉请求判如所请。另查明：陈玉明受伤前长期从事木工工作。陈玉明受伤后，刘锋代二建公司向其垫付医药费8000元，潘传根向其垫付医药费8000元。安徽省2018年度建筑业就业人员平均工资为60785元，即5065元/月；安徽省2018年度居民服务、其他服务业就业人员平均工资为45070元，即3756元/月。本院认为：自然人享有生命健康权，民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。本案中，何存亮、刘大燕将案涉工程的木工分包给潘传根，潘传根雇请陈玉明等人具体实施木工工作，由潘传根发给陈玉明等人的工资，故潘传根与陈玉明之间形成了事实上劳务关系，陈玉明在劳务过程中受伤，根据侵权责任法规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，潘传根作为接受劳务一方，其未到现场引导施工，也未对提供劳务一方尽到安全保障义务，潘传根的行为存在过错，其应对陈玉明的损害承担相应的侵权责任；陈玉明从事木工多年，工作时未注意自身的安全，其本身也存在过错，故对自己的损害也应当承担相应的责任。本院根据双方的过错程度酌情确定潘传根承担80%的侵权责任，陈玉明自行承担20%的责任。二建公司将其承建工程的木工和瓦工业务发包给何存亮、刘大燕，何存亮、刘大燕又将其中的木工业务分包给潘传根，各自在发包、分包或者转包过程中，均应当知道接受发包、分包或者转包的人没有相关资质及安全生产条件，故根据《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条中有关“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”之规定，故二建公司和何存亮、刘大燕应当与雇主潘传根承担连带赔偿责任。潘传根、何存亮辩称陈玉明受伤时的那部分辅助工作不在其承包的主体工程范围内，本院认为，陈玉明系潘传根喊去给长廊钻模，受潘传根指使，同时潘传根、何存亮对该辩称意见又未提供证据佐证，故对该辩称意见不予采信。本院对陈玉明合理损失的确认：（1）其诉请的医疗费24684.36元、住院伙食补助费30元/天×15天=450元（住院15天）、营养费30元/天×120天=3600元（经鉴定营养期限为4个月，即120天）、鉴定费2900元均符合相关规定，予以确认。（2）护理费，经鉴定护理期限为4个月，安徽省2018年度居民服务、修理和其他服务业就业人员平均工资为45070元即3756元/月，故确认其护理费为4个月×3756元/月=15024元。（3）误工费。经鉴定误工期限为18个月；陈玉明受伤前系从事木工多年，在其没有证据证明其实际减少的收入或者最近三年平均收入的情况下，其误工费标准可以按照安徽省2018年度建筑业就业人员年平均工资60785元即5065元/月计算。故其诉请的误工费本院确认为18个月×5065元/月=91170元。（4）其诉请的交通费酌定为800元。以上陈玉明的合理损失合计为138628.36元。综上，陈玉明的合理损失138628.36元，由潘传根负责赔偿其中的138628.36元×80%=110903元，扣除潘传根、二建公司已支付的16000元，尚应赔偿94903元，二建公司和何存亮、刘大燕对潘传根应承担的赔偿款承担连带赔偿责任。据此，依据《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告潘传根尚应赔偿原告陈玉明各项经济损失人民币94903元，该款于本判决生效之日起二十日内付清。被告安徽省广德第二建设有限责任公司和被告何存亮、刘大燕对被告潘传根应承担的上述赔偿款承担连带赔偿责任。二、驳回原告陈玉明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3620元，原告陈玉明负担620元，被告潘传根负担1000元，被告安徽省广德第二建设有限责任公司负担1000元，被告何存亮、刘大燕负担1000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于安徽省宣城市中级人民法院。审 判 长  陈 剑人民陪审员  姚国华人民陪审员  鲍清凤二〇一九年九月十九日（代公章）书记员杨先进附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百一十条“自然人享有生命权、身体权、健康权、、、”、第一百二十条“民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任”。《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”、第十六条“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。、、、”、第二十六条“被侵害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”、第三十五条“个人之间形成劳务关系，、、。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”。《最高人民法院〈关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释〉》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”、第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，应赔偿残疾赔偿金、残疾辅助器具费、。”、第十九条“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定、、、、医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。”、第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”、第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算、、、”、第二十二条“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。”、第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。”、第二十四条“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法院许可中途退庭的，可以缺席判决”。