贵州省贵阳市观山湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0115民初351号原告：贵阳乌当兴旺建材租赁站，住所地贵州省贵阳市金阳街道办事处新寨村十一组，统一社会信用代码：92520112MA6F1E1U7Y。经营者：文朝元，男，1962年11月29日出生，住所地贵州省贵阳市观山湖区。委托诉讼代理人：官强，重庆坤驷律师事务所律师，执业证号：15001200910550914，特别代理。被告：岳阳市欣城建筑劳务有限公司，住所地湖南省岳阳市求索西路湖州管理局生活区6号，统一社会信用代码：91430602661661826L。法定代表人：徐高辉，职务：总经理。被告：罗乔桥，男，1989年6月24日出生，汉族，住所地贵州省玉屏侗族自治县。上述二被告共同委托诉讼代理人：丁宏学，北京广渠律师事务所律师，执业证号：11101200710673899，特别代理。上述二被告共同委托诉讼代理人：李岩，北京金钲律师事务所律师，执业证号：11101200310952105，特别代理。被告：谭其凯，男，1976年7月22日出生，侗族，住所地贵州省石阡县。委托诉讼代理人：周锦诚，贵州谦明律师事务所律师，执业证号：15201201710545825，特别代理。委托诉讼代理人：侯琼，贵州谦明律师事务所律师，执业证号：1520120091088814，特别代理。被告：陈政兵，男，1988年8月12日出生，仡佬族，住所地贵州省石阡县。第三人：湖南建工集团有限公司，住所地湖南省长沙市天心区芙蓉南路一段788号，统一社会信用代码：9143000018376063XT。法定代表人：叶新平，职务：董事长。原告贵阳乌当兴旺建材租赁站（以下简称乌当兴旺）与被告岳阳市欣城建筑劳务有限公司（以下简称岳阳欣城），第三人湖南建工集团有限公司建筑设备租赁合同纠纷一案，本院立案受理后，被告谭其凯在答辩期向本院提出管辖权异议，本院裁定其异议不成立，被告谭其凯上诉至贵阳市中级人民法院，贵阳市中级人民院于2019年5月16日裁定“驳回其上诉，维持原裁定。”本院于2019年9月6日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告乌当兴旺委托诉讼代理人官强、被告岳阳欣城及罗乔桥共同委托诉讼代理人丁宏学、李岩，被告谭其凯之委托诉讼代理人周锦诚、侯琼，被告陈政兵到庭参加诉讼，第三人湖南建工集团有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告乌当兴旺向本院提出诉讼请求：1、解除原告与四被告签订的租赁合同；2.四被告向原告支付截至2018年12月31日欠付租金及费用4,534,143.71元；3.四被告向原告返还未归还的物资：钢管1,415.5658吨，扣件240,289套、顶丝（托）15,467根、接管183根、轮扣55,731米，如不能返还则应按钢管4,166/吨，扣件6.5元/套，顶丝（托）16元/根，接管16元/根，轮扣16元/米计算器材赔偿，同时被告应按6,657.24元/天向原告支付自2018年12月25日起至物资归还或赔偿款付清之日止的租金；4.四被告向原告支付截至2018年12月31日违约金220万元，并支付以欠款4,534,143.71元为基数，按月息2%标准计算的自2019年1月1日起至欠款付清之日的违约金；5.第三人在应付四被告工程款范围内对原告承担共同支付责任。事实及理由：四被告因承建“贵州妇女儿童国际医院项目工程”外架建设需要，于2018年1月2日与原告签订《建筑材料租赁合同》，由原告负责给被告提供钢管、扣件等物资，合同就付款方式、付款时间、违约金等作出了明确的约定。且合同约定了被告4为连带付款人，被告2对合同项下的债务承担连带担保责任。后于2018年9月1日，原告与四被告及第三人签订了甲方委托付款协议书，约定第三人应在应付款内对原告承担支付义务。截至2018年12月31日止四被告欠付原告租金（含下车费、运费、维修费、零件损耗赔偿等）违约金等费用6,734,143.71元。为此，原告依据双方约定及《中华人民共和国合同法》等相关法律规定诉至法院。被告岳阳欣城、罗乔桥辩称：岳阳欣城、罗乔桥与原告没有租赁合同关系，没有租赁价款的支付及返还租赁物的义务，岳阳欣城在本案中只起到帮助付款的作用。被告谭其凯辩称：谭其凯在本案并非合同签订人，原告将谭其凯列在合同之诉里，已经突破合同的相对性。本案在开庭审理前我方已提过管辖权异议，经一、二审裁定本案是合同之诉，并非是建设施工合同之诉，所以在本案的审理中关于建设施工合同的相关法律、司法解释都应排除在实体法范围之外。谭其凯在格式合同中担保人处签字，该条款增加了经办人的法律风险且没有进行特殊告知，该条款无效。谭其凯的工作在罗乔桥的指挥之下，其领取材料返还及支付租金均系代理行为，其本身只是罗乔桥的工作人员，不应成为本案的责任主体。因原告出租的钢管壁厚不足，直接会影响到本案关于租赁物的重量计算，我方申请对租赁物资的重量与长度的换算比例进行鉴定。被告陈政兵辩称：本案租赁合同我没有签字，我只是在工地上给别人打工，我只领取打工的工资报酬。第三人湖南建工集团有限公司未到庭答辩。根据各方当事人陈述及依法确认的证据，本院认定事实如下：原告乌当兴旺提供的2018年1月2日签订的《建筑材料租赁合同》载明，合同第二条押金约定：甲方出租周转材料（钢管、扣件、顶托、接头管等）给乙方使用，乙方办理租赁合同时向甲方交纳租金捌万（以收款单为准），如乙方未还清所租赁材料、未结清租金及赔偿金前不得将押金归还。第三条租用期限及租赁使用结算方式约定：1.乙方向甲方租赁周转材料，租赁时间不得少于三个月，不足三个月按三个月计算（计算标准以甲方出具的最后一次发货单之日至乙方退还的第一批材料之日为准）超期限则以实际天数为准。租赁时乙方应提前五天向甲方提供数量、规格的计划单，自领材料之日起至材料归还完毕之日止，全部款项付清，合同自行终止。2.租金从甲方材料出库之日起至材料退还甲方库房之日止，以甲方出具的发货单和回货单为准，并以此作为租金结算的有效依据，乙方必须在每月底派经办人到甲方库房对账、复核并签字，如乙方故意拖延时间不与甲方进行复核，则以当月甲方制作的结算单为准，同时当月租金的支付时间最迟不得超过次月15日，否则违约。……4.租金按日计算，法定节假日或乙方自身原因造成的休假不影响租赁时间的计算。第四条费用计算标准（租赁单价及维修、赔偿等）：钢管结构租金2.5元/天/吨，一次性维护费20元/吨，赔偿费16元/米，换算单位260.41米/吨。扣件日租金0.0075元/天/套，一次性维护费0.15元/套，赔偿费6.5元/套，换算单位800米/套。顶托日租金0.02元/天/根，一次性维护费1.0元/根，赔偿费16元/根，换算单位200个/吨，顶筒0.02元/天/根，一次性维护费1.0元/根，赔偿费9.5元/根，换算单位400个/吨。第五条租赁物出货与归还。1.租赁物出库时由乙方进行清点和验收，经验收后发货单上签字视乙方对租赁物数量、规格和质量表示认可，其责任由乙方承担……3.合同终止后，如乙方未按照约定退还物资，甲方有权选择自行取回，取回产生的费用（包含但不限于拆除费、装卸费、打包费、运费等）由乙方负担。第六条、经双方约定下列人员为合同的经办人，负责收回货、结算等事宜，其签字后，同时承担本合同租赁物租金及相关费用的连带责任和法律责任。署名为陈正兵，身份证……电话……署名为谭其凯，身份证……电话……第七条，租赁物的装卸、运输及计算标准。甲方发货点为甲方库房或指定地点，乙方归还地点在甲方库房指定地点，运输费及上车费、下车费、堆码费由乙方承担，上车费15元/吨、下车费15元/吨。第八条违约责任：1、乙方违反第三条的规定延迟支付租金时，甲方有权解除合同并有权要求乙方按日支付所欠租金总额3‰作为违约金。第九条担保：担保方愿为乙方在本合同下的债务承担连带保证责任，保证担保的范围包括租金，违约金、赔偿费和甲方产生债权时费用等，所有乙方在本合同下的全部债务，保证期间自主债务履行期限届满之日起算，共两年。该合同尾部甲方负责人“文朝元”签名，乙方处印章内容为“湖南建工集团总公司贵州妇女儿童国际医院项目部”该印章内容下压“乙方湖南建工集团总公司”、负责人“罗乔桥”等内容。乙方其余内容为“工程地址：新天寨，经办人：谭其凯……”。合同签订后，被告谭其凯于2018年1月4日以现金支付的形式向乌当兴旺交付押金30,000元，自2018年1月7日至2018年7月28日期间原告陆续向谭其凯发货，2018年10月5日起陆续还货。经乌当兴旺与谭其凯结算，至2018年12月31日止，谭其凯未退还的材料有：钢管1,415.5658吨，扣件240,289套、顶丝（托）15,467根、接管183根、轮扣55,731米，累计产生租金及费用5,235,143.71元，原告认可已收取400,000元租金，对谭其凯支付给案外人文廷麟60,000元的费用亦予认可，被告尚有4,775,143.71元租金及费用未收取。此后，谭其凯继续向乌当兴旺退还租赁物资，双方最后一次于2019年3月31日结算，乌当兴旺提供的还货凭证显示谭其凯最后一次还货时间为2019年8月31日。此外《建筑材料租赁合同》中约定的租赁物资不含接管及轮扣，但双方的结算接管按0.02元/根/天、轮扣按0.018元/根/天计算租金。在《建筑材料租赁合同》履行过程中，2018年8月11日委托人谭其凯，收款单位负责人文朝元，被委托单位负责人罗乔桥签订《委托付款协议》内容为：因岳阳市欣成建筑劳务有限公司承包的湖南建工集团有限公司贵阳乌当区妇女儿童医院二标段架子工程，由罗乔桥代办岳阳欣成建筑劳务有限公司一切相关架子的事宜……谭其凯委托让岳阳欣成建筑劳务有限公司为其作出以下代付款行为。（1）岳阳市欣成建筑劳务有限公司只在与谭其凯的租赁合同金额范围内作出以下承诺，只限于罗乔桥与谭其凯签订的租赁承包合同作出承诺。（2）岳阳市欣成建筑劳务有限公司在每次付款之前有义务通知乌当区妇女儿童医院二标段架子工程款后，按收到款项比例60%代谭其凯付给乌当区兴旺建材租赁站，直到谭其凯与罗乔桥签订的承包合同金额付完为止，谭其凯愿意对一切代付行为办理代付手续以及认可代付金额的实际事实依据，考虑到此次办理的代付手续有效实施，谭其凯不得因任何理由再向罗乔桥索要其他费用，对于以上代付行为方式谭其凯没有什么异议，愿意承担相应的代付行为法律责任。2018年9月1日，（甲方）岳阳市欣成建筑劳务有限公司、（乙方）贵阳乌当兴旺建材租赁站、（丙方）谭其凯、（见证方）湖南建工集团有限公司贵州妇女儿童国际医院一期工程（二标段）项目经理部签订《四方委托付款协议》，内容为：经甲方、乙方、丙方与见证方友好协商，考虑到甲方和见证方直接发生合同关系，丙方和甲方直接发生合同关系，乙方和丙方直接发生合同关系。乙方为保证甲方及丙方的付款有所保障，请求见证方将甲方当期已确认的进度款中一定款项的由见证方代付，甲方及丙方认可代付事宜与代付数额。具体要求如下：1.甲方对见证方申报进度款，进度款的确认仅由甲方和见证方的代表签字盖章生效；2.甲方、丙方与乙方商量并书面确定好每次进度款中代付款项的数额或比例，由见证方直接代甲方支付给乙方；3.进度款中代付后剩余的款项由见证方直接支付给甲方；4.乙方及丙方要求见证方代付金额的总额不能超过甲、丙双方已签订合同的应付款金额；且甲、丙、乙三方不能将付款额所产生纠纷的责任加于见证方；5、甲方认可代付的款项属于由甲方与见证方已确认的进度款的组成部分；6、甲方及丙方不得以任何理由就代付事宜跟见证方产生经济纠纷；7、见证方仅起到监督甲方、丙方对乙方支付到位及为甲方代付的作用。认定上述事实的证据有：当事人陈述、原告提交的《建筑材料租赁合同》、租金费用结算表、《委托付款协议》、《四方委托付款协议》、谭其凯提交的费用支付清单。本院认为，依法成立的合同受法律保护，合同当事人应当按照合同约定诚信履行各自义务，一方当事人构成违约的，应当依法承担违约责任。本案争议焦点：一、被告及第三人的责任认定；二、租赁物资数量的确认。关于本案被告及第三人的责任认定：乌当兴旺提供的《建筑材料租赁合同》中乙方印章名称或署名：“湖南建工集团总公司贵州妇女儿童国际医院项目部”原告称湖南建工集团总公司不存在，而本案第三人湖南建工集团有限公司对此亦未认可，且项目部作为公司的内设机构，没有公司的授权不能对外签订合同，在负责人处有“罗乔桥”署名，被告罗乔桥不认可系其签名，因此“湖南建工集团总公司贵州妇女儿童国际医院项目部”及罗乔桥不是《建筑材料租赁合同》相对方。本案在审理时谭其凯认可《建筑材料租赁合同》乙方经办人处及合同第六条合同经办人签名系其本人所签，其辩解《建筑材料租赁合同》系原告提供的格式合同，第六条属格式条款，未对签字人进行解释说明，加重了签字人的义务，应认定无效。本院认为，谭其凯在庭审时称该合同第六条处签名系合同签订后几个月由其补签，并非合同签订当日所签。没有对合同充分了解后，草率在别人已签名的合同上补签名与常理不符，结合“（收）（发）货凭证”的签名、“租金费用结算表”承租方签字，及《委托付款协议》谭其凯委托岳阳欣成向乌当兴旺付款，《四方委托付款协议》中谭其凯委托他方向乌当兴旺付款的约定，及其提供的付款明细足以证实被告谭其凯系《建筑材料租赁合同》一方当事人，其承担的不是保证责任，而应承担合同相对方的民事责任。《委托付款协议》及《四方委托付款协议》均有罗乔桥签名，岳阳欣成在四方委托付款协议签章，依据《中华人民共和国合同法》第七十九条“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人……”、第八十条“债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。”、第八十一条“债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。”《委托付款协议》及《四方委托付款协议》实为债权转让协议，故谭其凯认为本案不是建设施工合同之诉，在本案的审理中关于建设施工合同的相关法律、司法解释都应排除在实体法范围之外的辩解意见与本案民事责任的承担及付款义务没有关联。岳阳欣成及罗乔桥在本案中均应承担民事责任。岳阳欣成辩称《四方委托付款协议》约定了岳阳欣城的付款是附条件的，即岳阳欣城向第三人申请，在收到第三人的进度款后才能向乌当兴旺付款。本院认为，该约定系约定不明确，双方应当补充约定，本案在审理时双方对此存在分歧，《中华人民共和国合同法》第六十二条“当事人就有关合同内容约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，适用下列规定：……（四）履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间……”。岳阳欣城的付款时间应认定为庭审时原告已向其催告，本判决生效后岳阳欣城即应承担支付义务。对于被告陈政兵，在《建筑材料租赁合同》有署名为“陈政兵”字样，因陈政兵拒不承认系其本人所签，经本院向乌当兴旺释明可通过笔迹签定确认是否系陈政兵签名，在本院指定的期限内乌当兴旺未申请鉴定，故陈政兵的辩解意见本院予以采纳，乌当兴旺并无证据证实陈政兵对《建筑材料租赁合同》内容知情，陈政兵在收、发货凭证上的签名系对相关物资数量的确认，不能据此确认系对《建筑材料租赁合同》中经办人“承担本合同租赁物租金及相关费用的连带责任和法律责任”的追认，故陈政兵在本案中不需承担保证责任。第三人湖南建工集团有限公司，从现有证据虽能证实乌当兴旺的租赁物资用于第三人承建的工程，在《四方委托付款协议》中湖南建工集团有限公司贵州妇女儿童国际医院一期工程（二标段）项目经理部为合同见证方，其次湖南建工集团有限公司对该项目部签订合同的行为并未追认，故湖南建工集团有限公司在本案不承担民事责任。关于租赁物资数量的确认：乌当兴旺提供的收、发货凭证上记录了相关租赁物资的使用情况，乌当兴旺2018年1月7日第一次至2018年7月28日最后一次发货时间持续半年，2018年10月5日起陆续还货。期间双方多次进行结算，最后一次于2019年3月31日结算，谭其凯对租赁物资的长度及与重量的换算比例均未提出异议。本案在审理时提出其所租赁钢管的厚度达不到国标，若按照《建筑材料租赁合同》约定的换算比例进行计算，租金费用相应会增高，同时扩大了谭其凯的赔偿义务，申请对现场钢管的厚度进行鉴定。本院认为：首先谭其凯在收货时对租赁物中钢管的重量、厚度未提出异议，由其现场收货人员签字确认，谭其凯在2019年3月前的《租金费用结算表》上的签名系对现场收发货数量的进一步确认；其次，钢管系种类物，在使用过程中有收货、还货，在诉讼中申请鉴定已无法确认乌当兴旺所有的租赁物中哪些是曾经向谭其凯出租的物资；第三，租赁的物资在使用过程存在损耗，谭其凯申请对其使用了一年半有余的物资重量与长度换算比例申请鉴定，对出租人明显不公，同时《建筑材料租赁合同》第五条租赁物出货与归还载明“1.租赁物出库时由乙方进行清点和验收，经验收后发货单上签字视乙方对租赁物数量、规格和质量表示认可，其责任由乙方承担”故本院对其鉴定请求予以驳回。依据乌当兴旺与谭其凯的结算，本院确认，至2018年12月31日止，谭其凯未退还的材料有：钢管1,415.5658吨，扣件240,289套、顶丝（托）15,467根、接管183根、轮扣55,731米，累计产生租金及费用5,235,143.71元，原告已收取460,000元，未收取的租金及费用4,775,143.71元。根据《中华人民共和国合同法》第二百二十七条“承租人无正当理由未支付或者迟延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。”《建筑材料租赁合同》第三条约定了“当月租金的支付时间最迟不得超过次月15日”，被告谭其凯欠付乌当兴旺租金及费用的时间一年有余，乌当兴旺诉请解除与谭其凯签订的《建筑材料租赁合同》本院予以支持。原告与被告湖南建工集团有限公司签订合同后，被告谭其凯未依约按时、足额支付租金，至2018年12月31日欠付租金及费用4,775,143.71元，但原告仅请求被告支付4,534,143.71元，本院从其自愿。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”原告请求被告返还钢管1,415.5658吨，扣件240,289套、顶丝（托）15,467根、接管183根、轮扣55,731米本院予以支持。被告谭其凯未归还的租赁材料《建筑物资租赁合同》约定了赔偿价格，未退还的钢管赔偿费16元/米×260.41米/吨≈4,166元/吨，扣件6.5元/套，顶托16元/根，乌当兴旺就上述三项物资的赔偿请求符合合同约定，本院予以支持，合同中并未约定接管及轮扣的赔偿价格，乌当兴旺主张接管按16元/根、轮扣按16元/米赔偿依据不足，本院不予支持，本院认为应按赔偿时的市场价格进行赔偿较客观。对于违约责任，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。《建筑物资租赁合同》中约定，按日支付所欠租金总额3‰作为违约金。原告诉请2018年12月31日前的违约金中按日3‰计算，自2019年1月1日后以欠款金额为基数按月2%计算，其计算方式存在重复计算，不符合合同约定，被告谭其凯提出异议，本院认为合同约定的比例过高，故酌情调整为按未付款项的20%计算，即4,775,143.71元×20%=955,028.74元，原告超过部分的请求本院不予支持。未归还材料，原告诉请被告自2019年1月1日起继续计算租金至被告返还全部租赁器材或付清器材赔偿费之日止的请求，本院予以支持，《建筑材料租赁合同》中未约定接管及轮扣的租赁价格，双方的《租金及费用结算单》按接管按0.02元/根/天、轮扣按0.018元/根/天计算租金，应认定双方对此达成了补充约定，对未退还材料的日租金按《建筑材料租赁合同》的约定及接管0.02元/根/天、轮扣0.018元/根/天继续计算。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十二条、第九十七条、第一百一十四条、第二百二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告贵阳乌当兴旺建材租赁站与被告谭其凯于2018年1月2日签订的《建筑材料租赁合同》；二、被告岳阳市欣城建筑劳务有限公司、罗乔桥、谭其凯于本判决生效后十日内向原告贵阳乌当兴旺建材租赁站支付至2018年12月31日的租金4,534,143.71元、违约金955,028.74元，合计5,489,172.45元；三、被告岳阳市欣城建筑劳务有限公司、罗乔桥、谭其凯于本判决生效后十日内向原告贵阳乌当兴旺建材租赁站返还钢管1,415.5658吨，扣件240,289套、顶丝（托）15,467根、接管183根、轮扣55,731米。如不能返还，则赔偿费按钢管4,166元/吨，扣件6.5元/套，顶托16元/根进行赔偿，接管、轮扣按赔偿时的市场价格进行赔偿。自2019年1月1起钢管、顶托、扣件按合同约定价格继续计算租金，接管按0.02元/根/天、轮扣0.018元/根/天继续计算租金至上述材料返还或赔偿之日；四、驳回原告贵阳乌当兴旺建材租赁站其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费59,039元（原告预交），保全费5,000元，合计64,039元，原告贵阳乌当兴旺建材租赁站负担8,814.8元，被告岳阳市欣城建筑劳务有限公司、罗乔桥、谭其凯负担55,224.2元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决书发生法律效力，原告可在本判决书规定的履行期间最后一日起两年内，向本院或与本院同级的可供执行的财产所在地人民法院申请执行。审 判 长  龙珊珊人民陪审员  周晓迪人民陪审员  杨国强二〇一九年九月三十日书 记 员  尹明明高林峪