海南省海口市美兰区人民法院   民事判决书   (2018)琼0108民初14022号   原告（反诉被告）：海南宏海电缆有限公司，住所地海南省文昌市潭牛镇华侨农场。统一社会信用代码：91469005583905353M。   法定代表人：哈某，该司总经理。   委托诉讼代理人：王某，该司供销部业务经理。   委托诉讼代理人：华某，文昌市和平法律事务所主任。   被告（反诉原告）：中天建设集团有限公司，住所地浙江省东阳市吴宁东路65号。统一社会信用代码：91330783147520019P。   法定代表人：楼某，该司董事长。   委托诉讼代理人：刘某，该司法务。   原告（反诉被告）海南宏海电缆有限公司（以下简称宏海公司）与被告（反诉原告）中天建设集团有限公司（以下简称中天公司）买卖合同纠纷一案，本院于2018年10月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。诉讼中，被告于2018年11月28日提起反诉，本院予以受理。原告(反诉被告）宏海公司的委托诉讼代理人王某、华某，被告（反诉原告）中天公司的委托诉讼代理人刘某到庭参加本案诉讼。本案依法延长审限六个月。本案现已审理终结。   原告（反诉被告）宏海公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告依照合同约定立即向原告支付所拖欠货款人民币1505566.95元，并承担逾期付款违约金人民币67750.2元，二项合计人民币1573317.15元。2.本案的保全费、担保费、诉讼费由被告负担。事实与理由：原告系电线、电缆、光缆及附件的制造和销售企业，从事相关产品的制造及销售多年，在我国同行业享有一定的声誉。被告系具备房屋建筑工程总承包特级资质的大型民营企业，2017年初被告公司承建海南农副产品交易配送中心及产业园配套项目5号建筑工程（注：项目座落海口市桂林洋）。为该工程项目需要，被告希望原告能够提供各型号、规格的电缆产品供工程之用，为明确各自权利义务，双方于2017年4月5日订立《产品购销合同》一份，该销售合同具体约定了交货时间、交货方法、交货地点、付款方式及违约责任。上述销售合同订立后，原告根据被告工程进度安排分期分批向其工地提供电缆产品，所提供的每批电缆产品送达到其工地后，均由其工地负责人在随货的《海南宏海电缆有限公司发货清单》上签名确认。自2017年5月22日初次供货至2018年1月2日供货终止，原告所供货款达到4058491.53元（含税），扣除被告在合同履行过程中支付的货款235万元，被告共计拖欠原告货款1708491.53元，该款经原告多次催收未果。我国《合同法》第八条明确规定：“依法成立的合同，对当事人具有约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同受法律保护。”原告认为双方订立的上述《产品销售合同》，系双方真实意思的一致表示，且合同条款并未违反法律的强制性规定，因而，一经订立便对双方产生法律约束力，各方均应依约履行各自义务，实现缔结合同的目的。上述《产品销售合同》第五条约定“合同签订，预付总价款15%，余款货到现场之日起，30个工作日内付至总货款的95%[质保期满后1个月内结清所有货款（竣工验收合格之日起算，并不计利息）]，同时，在支付每一笔货款之前，乙方必须开具该项目合法、合规的税率为17%的完税增值税专用发票给甲方，甲方在收到项目增值税专用发票之后才给予乙方支付货款。”根据合同约定，原告已依约向被告提供所需电缆产品，货到现场已远远超过三十个工作日，且根据约定向被告提供了合法、合规的完税增值税发票，则被告支付总货款95%的条件已经成就，那么，被告应当按照总货款的95%比例支付给原告货款3855566.95元，扣除被告前期所支付的235万元，被告应当再予支付给原告货款1505566.95元，所余5%部分计202924.58元于最后一批供货（2018年1月2日）的一年期保质期满后（即2019年1月1日）一个月内一次性支付给原告。另，上述《产品销售合同》第六条违约责任第二款还约定：“甲方未按合同付款，逾期10天后，处罚甲方违约金：按未付款总额的月利率5‰的累计罚款。”原告出具最后一张发票的时间为2017年12月14日，则自2017年12月25日后，被告应当依未付款总额1505566.95元的月利率5‰向原告支付违约金，现暂计算至2018年9月25日止，共计九个月，应当支付的违约金为67750.2元（即：1505566.95元×5‰×9），那么应当支付的货款及应当计取的违约金合计人民币1573317.15元。所余5%部分货款202924.58元于2019年2月1日前支付给原告。综上，由于被告未能依约全面履行付款义务，已严重构成违约，且损害到原告的合法权益。为了维护原告的合法权益，根据《合同法》及《民事诉讼法》的相关规定，特向贵院提出上述诉讼请求，恳望贵院依法判如所请，谢谢！   被告（反诉原告）中天公司辩称，一、原告主张的货款金额与事实不符，实际供货金额为3660174.38元。含税金额为3843183.099元。原告主张的货款金额为4058491.53元，该金额是以原告向被告开具的发票总金额为依据（事实上，原告向被告开具的发票总金额为4055786.13元），原告以发票金额作为供货金额的依据是错误的。1、《中华人民共和国增值税暂行条例(2017修订)》第一条约定：在中华人民共和国境内销售货物或者加工、修理修配劳务（以下简称劳务），销售服务、无形资产、不动产以及进口货物的单位和个人，为增值税的纳税人，应当依照本条例缴纳增值税；原被告签订的《产品销售合同》第五条付款方式约定“被告在支付每一笔货款之前，原告必须开具该项目合法、合规的税率为17%的完税增值税专用发票给被告”，双方并没有特别约定税金由被告承担。可见，原被告签订的销售合同单价为含税价，货款单价中已包含税款，被告不应该在货款之外再额外支付17%的税金。原告以发票金额主张货款总额与事实不符。2、原告向被告出具的产品报价备注栏第7条：“如需要开票，税率17%的增值税专用发票加收5个税点，即单价上浮5%”，即货款含税价为原告报价上浮5%。据此，根据原告提交的发货清单所示，货款发货总额3814370.08元（详见附件）。根据2017年11月11日原被告双方签订的《电缆供货及价格确认的承诺》，原告应于2017年11月13日前供应660m的4*150+1*70、2017年11月15日前供应910m的4*240+1*120以及420m的4*25+1*16、2017年11月19日前供应600m的4*300+1*150型号的电缆。然，依据发货清单显示上述承诺日期均延期，导致原合同中约定4*240+1*120型号电缆，单价由995.28元上涨为1085.15元，该批次电缆共上涨81781.7元；4*25+1*16型号电缆单价由68.4元上涨为82元，该批次电缆共上涨5712元；4*300+1*150型号电缆单价由1231.17元上涨为1342.34元，该批次电缆共上涨66702元。综上，电缆价格增加了154195.7元（详见附件）。根据《合同法》第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。由于被告延期供货，导致后期铜价上涨，造成原告无端的成本损失。因此被告应承担逾期供货造成的损失154195.7元，与原货款发货总额3814370.08元扣减后，实际供货金额为3660174.38元，上浮5%后含税价为3843183.099元。二、被告不存在违约情形，不应当支付违约金。原被告签订的《产品销售合同》第五条付款方式约定“余款货到现场之日起，30个工作日内付至总货款的95%"。如上所述，原被告双方对结算金额一直产生争议，在货款总金额尚不能确定的情况下，被告的付款义务尚未成就。同时，原告向被告实际供货金额为3660174.38元，应开17%增值税发票金额为4282404.02元。原告尚欠226617.89元发票未开具，根据双方合同第五条“被告在收到增值税发票后才能给予原告付款”可知，被告亦有权拒付货款，被告不存在逾期支付货款的情形，不应当承担违约责任。三、涉案项目因原告原因尚未完成竣工验收，未到质保期，被告不应当支付质保金。原告主张的质保期起算时间为最后一批供货完成时间，该起算时间与《产品销售合同》第五条约定的“竣工验收合格之日起算”不符。《产品销售合同》第四条明确了原告应当提交产品合格证、出厂检验报告、企业相关产品资料、资质等。截止目前，原告并未提交上述材料以进行竣工验收，质保期亦未成就。原告以供货时间作为质保期起算时间违背合同约定，被告不应当支付质保金。综上所述，原告主张的货款与事实不符，合同付款条件尚未达到，被告方不存在拖欠原告货款的事实，不应当承担违约责任，请求在查明事实的基础上依法判决。  被告（反诉原告）中天公司向本院提出反诉请求：1.请求被反诉人承担违约赔偿金759756.89元；2.请求被反诉人承担本诉及反诉的诉讼费用。诉讼中，被告（反诉原告）称因之前计算错误，当庭变更（减少）第一项诉讼请求为“请求被反诉人承担违约赔偿金732034.876元”。事实与理由：被反诉人是反诉人的电缆供应商，双方于2017年4月5日签订《产品销售合同》，合同约定交货时间“合同签订后，双方协商，分批供货（尽量分两批供货）”，约定违约责任“乙方不能按期交货，逾期10天后，甲方可自行决定是否继续执行合同，并处罚乙方违约合同总金额的20%的罚款”。双方合作期间，被反诉人向反诉人总共供应3814370.08元的电缆，其中，由于被反诉人延期供货，后期铜价上涨，导致原合同中约定4*240+1*120型号电缆，单价由995.28元上涨为1085.15元，该批次电缆共上涨81781.7元；4*25+1*16型号电缆单价由68.4元上涨为82元，该批次电缆共上涨5712元；4*300+1*150型号电缆单价由1231.17元上涨为1342.34元，该批次电缆共上涨66702元。综上，电缆价格增加了154195.7元。根据《合同法》第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。由于被反诉人延期供货，导致后期铜价上涨，造成反诉人无端的成本损失。因此被反诉人应承担逾期供货造成的损失154195.7元。因此被反诉人供应的电缆总计应为3660174.38元。被反诉人自2017年5月22日起供货，直至2018年1月2日才供货完毕。期间为此，双方曾于2017年11月11日就被反诉人未按期交货事宜进行协商，并确认其于分别于2017年11月13日前供应660m的4*150+1*70、2017年11月15日前供应910m的4*240+1*120以及420m的4*25+1*16、2017年11月19日前供应600m的4*300+1*150型号的电缆。然而，被反诉人依旧无法如期供货，其中要求13日前供应的电缆延期1天供应、要求15日前供应的电缆延期2天供应，要求19日前供应的电缆延期15天供应。根据《合同法》第一百一十四条，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。被反诉人延误情形严重，已达到合同第六条违约责任中约定的逾期10天的情形，浪费大量工时，导致反诉人工程进度延误。因此，被反诉人应支付违约赔偿金732034.876元。为维护自身权益，反诉人暂停了支付被反诉人货款，反诉人正要就相关延迟供货的违约赔偿问题进行磋商，被反诉人直接起诉反诉人要求支付货款。现反诉人根据被反诉人的合同违约行为，提出反诉。综上所述，反诉人的诉讼请求既有事实证据又有法律依据，理由充分，人民法院予以支持。反诉人为了维护自身的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条之规定，特向贵院提起反诉，恳请贵院查明事实后，支持反诉被告人的意见为谢！   原告（反诉被告）宏海公司针对被告（反诉原告）中天公司的反诉答辩称，首先，对于对方要求反诉被告承担违约金是没有事实根据和法律依据的。因为反诉所涉及的四种规格的电缆，也就是对方提交的证据2的进货单里面表明的43、44、45、47四种规格的电缆，那么43、44、45这三种规格的电缆的交付时间已经延误了一天至两天，按照双方所签订的产品购销合同的约定，反诉被告的供货时间并未超过约定的逾期时间10天的限制，所以不应该承担逾期交货的违约责任。至于第四种电缆规格47是双方约定2017年11月19日交货，但是在交货过程中，对具体的交货时间已经进行了变更，具体的变更事由以我们提供的反诉证据予以证明。涉案的电缆我们是通过反诉原告的项目经理张程来签订并供货的，我们在2017年11月11日双方对电缆供货以及价格确认承诺函里（也就是反诉原告提交的证据1），张程作为反诉原告的代表参加确认会议的，而且在该承诺函上签字确认要求电缆按承诺函里的时间交付，关于规格47号电缆约定的是2017年11月19日交货。之后由于反诉原告一直都有延期付款的情况，没有按照原产品购销合同约定的付款期限支付货款，所以我们要求对方支付相应的货款。我方的项目经理王某与对方的项目经理张程沟通，要求对方支付货款后才安排生产，2017年11月30日反诉原告支付货款55万，我方收到货款后，张程要求我们抓紧时间安排生产，我们在收到货款后就在2017年12月6日交货。我方从收到货款到交货中间只间隔了六天，所以没有违反产品购销合同第六条的规定。综上，反诉被告没有违约，不应承担违约责任，希望法院驳回反诉原告的诉讼请求。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人对证据进行了质证。综合当事人提交的证据和庭审陈述，经审查，本院认定事实如下：   中天公司（甲方）与宏海公司（乙方）于2017年4月5日签订一份《产品销售合同》，约定中天公司向宏海公司购买电缆，合同中对付款方式约定如下“合同签订，预付总价款15%，余款货到现场之日起，30个工作日内付至总货款的95%，质保期满后1个月内结清所有货款（竣工验收合格之日起起算，并不计利息）。同时，在支付每一笔货款之前，乙方必须开具该项目合法、合规的税率为17%的完税增值税专用发票给甲方，甲方在收到该项目增值税专用发票之后才给予乙方支付货款”；对违约责任约定如下“乙方不能按期交货，逾期10天后，甲方可自行决定是否继续执行合同，并处罚乙方违约合同总金额的20%的罚款，如因不可抗力的原因造成产品迟交，乙方提前或立即通知甲方，或向甲方递交迟交理由的证明文件。甲方未按合同付款，逾期10天后，处罚甲方违约金：按未付款总额的月利率5‰的累计罚款。”；在备注中约定“付款方式：合同签订预付总合同价的30%，余款发货前付清或双方协商；如需要开票，税率17%的增值税专用发票加收5个税点，即单价上浮5%”；合同还约定了其他条款，并附上了产品的价格表。合同签订后，宏海公司依约向中天公司供货（最后一批货的送货时间为2018年1月2日），中天公司向宏海公司支付部分货款。2017年10月17日，宏海公司向中天公司发出《调价说明函》，大致内容为因近期期货市场铜价大幅上升，上升幅度超过10%，所以按照原来双方签订的合同调价条款，宏海公司要对合同内相关的电线电缆进行调价。2017年11月11日，中天公司会议讨论，作出了《电缆供货及价格确认的承诺》。此外，双方均确认，宏海公司已经向中天公司供货完毕，中天公司已向宏海公司支付货款2350000元，宏海公司已向中天公司出具金额为4055786.13元的发票（其中最后一张《海南增值税专用发票》的开票日期为2017年12月14日），尚有2705.4元未开发票。庭审过程中，对于中天公司出示的证据《中天建设集团有限公司海南分公司材料进货明细》，宏海公司除对于序号30、44、45、47、50的单价以及金额有异议以外，对其他内容均无异议；从宏海公司提供的发货清单来看，《中天建设集团有限公司海南分公司材料进货明细》中序号30的货物金额为103762.8元，序号44的货物金额为987486.5元，序号45的货物金额为34440元，序号47的货物金额为805404元；因宏海公司未提供序号50对应的发货清单，双方签订的《产品销售合同》时附的报价单中也没有相对应的电缆型号，故本院参照序号45同一型号的电缆，用该批货物的发货清单计算得出序号50的货物金额为2460元（34440元÷420m×30m＝2460元），该结果与中天公司提供的数额一致；其余45项双方无异议的货款总金额为1912971.38元。原、被告对本案意见分歧较大，宏海公司主张中天公司未支付剩余货款构成违约，中天公司主张宏海公司延迟供货给其带来损失，各方遂起诉至法院。案经调解无效。   2018年8月1日，宏海公司向本院申请诉前财产保全并提供其在中国大地财产保险股份有限公司文昌支公司投保的诉讼财产保全责任保险（保险单号PZPP201846010800000008）作为其申请财产保全的担保，总保险费为人民币14000元，并于2018年8月13日向本院缴纳申请保全措施申请费人民币5000元。本院于2018年8月14日作出（2018）琼0108财保95号民事裁定书，冻结中天公司名下银行存款人民币1750000元。诉讼过程中，宏海公司于2019年8月20日向本院提交续冻申请，本院于同日作出（2018）琼0108民初14022号民事裁定书，续行冻结中天公司名下银行存款人民币1750000元。   本院确认的上述事实，有原告（反诉被告）提供的《产品销售合同》及附件、《海南宏海电缆有限公司发货清单》、《增值专用发票提示单》、《销售货物或者提供应税劳务清单》、《国内支付业务收款回单》、《对账函》、微信截图、《海南增值税普通发票》、《海南增值税专用发票》、《海南省非税收入一般缴款书》、《诉讼财产保全责任保险保单保函》、《调价说明函》，被告（反诉原告）提供的《电缆供货及价格确认的承诺》、《中天建设集团有限公司海南分公司材料进货明细》以及当事人的庭审陈述笔录等在案为凭，上述证据经庭审质证和本院审查，可以作为认定相关事实的依据。   本院认为，本案系买卖合同纠纷，宏海公司与中天公司于2017年4月5日签订的《产品销售合同》，是双方的真实意思表示，主体适格，内容不违反法律法规的强制性规定，系合法有效的合同，对双方均具有法律约束力。宏海公司已经履行完供货义务，中天公司仅支付部分货款，中天公司已构成违约。对于货款总额，因报价单中未涵盖双方交易的全部规格型号的电缆，又从双方合同约定中可知，因铜价浮动，电缆单价可能也存在浮动的情形，且各方当事人均未向本院提供每批电缆交易当日最终的价格，故对于双方有异议的批次的价格，发货清单上有价格的本院以发货清单为准，没有发货清单的就参照现有的发货清单来计算。综上，本院认定宏海公司共向中天公司提供货物金额为3846524.68元[103762.8元（序号30）+987486.5元（序号44）+34440元（序号45）+805404元（序号47）+2460元（序号50）+1912971.38元（双方无争议的其他批次）]，含税金额为4038850.91元[3846524.68元×（1+5%）]。因宏海公司最后一次向中天公司供货时间为2018年1月2日，并已向中天公司出具金额为4055786.13元的发票，故双方在合同中约定中天公司应支付总货款95%的条件已经成就，中天公司应依约履行付款义务。宏海公司应向中天公司支付总货款的95%即3836908.36元（4038850.91元×95%），中天公司已支付2350000元，故中天公司仍应向宏海公司支付拖欠的货款1486908.36元（3836908.36元-2350000元）。中天公司未按时支付货款构成违约，宏海公司主张中天公司以未付款总额为基数，从2017年12月25日起（宏海公司2017年12月14日出具最后一张发票的10日后），按月利率5‰支付违约金，符合双方的合同约定，且未违反法律规定，本院予以支持。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，中天公司主张因宏海公司延期供货，后期铜价上涨，造成其经济损失，但对于宏海公司延期供货超过合同约定的事实、电缆价格因时间差而上浮的事实以及是因为宏海公司的延期供货行为给中天公司造成了损害结果等问题均未提供充足的证据予以证明。故对于中天公司反诉要求宏海公司承担违约赔偿金的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。另，关于宏海公司要求中天公司支付因财产保全提供担保而支付的保险费14000元的请求，因双方对此未约定，故本院不予支持。   综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、被告（反诉原告）中天建设集团有限公司须于本判决发生法律效力之日起十日内向原告（反诉被告）海南宏海电缆有限公司支付货款人民币1486908.36元并支付违约金（自2017年12月25日起，以1486908.36元为基数，按月利率5‰计付至全部款项付清之日止）；   二、驳回原告（反诉被告）海南宏海电缆有限公司的其它诉讼请求；   三、驳回被告（反诉原告）中天建设集团有限公司的全部诉讼请求。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本诉案件受理费人民币18960元（原告已预交），由被告（反诉原告）中天建设集团有限公司负担18784元，由原告（反诉被告）海南宏海电缆有限公司负担176元。反诉案件受理费人民币5699元（被告已预交），其中139元因被告（反诉原告）中天建设集团有限公司在法庭调查终结前减少诉讼请求予以退还被告（反诉原告）；其余案件受理费5560元，由被告（反诉原告）中天建设集团有限公司负担。财产保全费人民币5000元（原告已预交），由被告（反诉原告）中天建设集团有限公司负担。   如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省海口市中级人民法院。   审判长 杜渟婷   人民陪审员 吴宗华   人民陪审员 林诗柏     二O一九年九月二十四日   书记员 刘 悦   附：相关法律及司法解释条文   《中华人民共和国民法总则》   第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。   《中华人民共和国合同法》   第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。   依法成立的合同，受法律保护。   第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   《最高人民法院关于适用   的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。