广西壮族自治区柳州市柳南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0204民初1642号 原告：滕永荣，男，1966年9月25日生，汉族，住广西柳州市。 被告：广西柳州百草堂药业有限公司，住所地：广西柳州市城站路102号，统一社会信用代码：91450200198596574T。 法定代表人：马年飞。 原告滕永荣诉被告广西柳州百草堂药业有限公司劳动争议一案，本院于2019年4月28日受理后，依法适用普通程序，由审判员蔡坤宏任审判长，与人民陪审员兰学军、覃艳奇组成合议庭，书记员黄璐瑶担任法庭记录，于2019年6月24日公开开庭进行了审理。原告滕永荣到庭参加诉讼，被告广西柳州百草堂药业有限公司（以下简称百草堂药业）经本院依法传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告滕永荣向本院提出诉讼请求：判决被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金70,167元（1,949元×18个月×2倍）。 原告当庭变更其诉请的金额为68,215元。 事实和理由：裁决书认定申请人与被申请人1987年6月30日至2019年1月8日期间存在劳动关系。但裁决被申请人支付申请人2011年11月1日至2019年1月8日期间违法解除劳动合同赔偿金29,235元。原告认为，该裁决属于认定事实错误。理由是：1987年6月30日原告来到被告改制前身广西柳州药材批发站工作，并签订了劳动合同，2001年11月改制成功但名称未变更，双方签订了无固定期限劳动合同，工作地址变为柳州市城站路102号。2007年原单位名称变更为柳州百草堂药业有限公司，2009年变更为被告现使用名称。2001年被告改制成功时与原告协商一致，将原告改制前的工龄共计15年买断，金额共计21,000元，但被告至今未付。从2001年11月双方签订了无固定期限劳动合同开始，直至2019年1月8日，被告以原告违反公司管理制度连续旷工15天以上为由违法解除与原告劳动合同时止，原告连续在被告处工作18年，根据《劳动合同法》的规定，被告因支付原告违法解除劳动合同赔偿金70,167元。为维护原告合法权益，根据劳动合同法及民事诉讼法的相关规定，特向你院起诉，请依法裁决。 被告百草堂药业未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见。 原告滕永荣围绕其诉讼请求向本院提交了证据，被告百草堂药业未举证。被告未到庭质证，视为自动放弃诉讼权利。对于当事人提交的证据，本院将结合查明的事实在本院认为部分予以综合认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定法律事实如下： 被告百草堂药业系有限责任公司，于1986年4月3日登记注册成立。原告主张被告原名广西壮族自治区柳州药品批发站，于2001年11月由国有企业改制为股份制企业，2007年更名为广西柳州百草堂药业有限公司，原告从1987年6月进入被告处工作，并实际为被告提供劳动至2018年12月30日，被告为原告缴纳社会保险至2018年12月份；2001年11月改制时，与原告协商买断原告改制前的工龄15年，金额共计21,000元，但被告至今拖欠未付该款。 根据原告提交的社保缴费证明显示，原告1996年至2006年的社保缴纳单位为柳州药品批发站，2007年至2008年的社保缴费单位为柳州百草堂药业有限公司，2009年1月至2018年12月的社保缴费单位为被告。 原告提交了一份落款时间为2019年1月8日的通知书，其中载明：“经查考勤记录，滕永荣通知您未经请假，连续旷工15天以上，违反了公司管理制度。按公司管理规定，公司将与您解除劳动关系，请您于2019年01月09日18：00前到公司办公室办理工作交接等相关手续。”原告自认其于2019年1月8日收到该通知书。原告认为，被告称其连续旷工15天以上不符合事实，其实际工作到2018年12月30日，此前公司领导于2018年12月6日找过包括原告在内20多个业务员开会称可以协商解除劳动合同，但之后公司并未正式发通知办理协商解除劳动合同手续，之后不久公司就要求大家写辞职报告自动离职，否则不帮办理失业保险，双方因此发生劳动争议。 为证明双方劳动关系存续期间，原告提交一组银行交易流水及被告2018年12月3日出具的工作证明予以佐证。银行交易流水显示被告于2018年9月至12月有向其转账补发工资、纳税款及公事费的事实；工作证明载明：“滕永荣，男，身份证：，1987年6月30日来我单位工作至今。”该证明落款盖章处手写注明“此证明仅作为滕永荣办理贷款使用”，原告陈述该证明系2018年底其申请贷款时由被告出具。 原告以被告作为被申请人，于2019年1月30日向柳州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请：1、被申请人向申请人支付2018年8月至12月的工资共计9,745元；2、被申请人向申请人支付违法解除申请人劳动合同的经济补偿金126,685元；3、被申请人向申请人支付2018年度带薪休假工资3,494.75元；4、被申请人向申请人支付1987年至2001年企业改制工龄款21,000元。柳州市劳动人事争议仲裁委员会认为申请人与被申请人自1987年6月30日至2019年1月8日期间存在劳动关系；申请人自述被申请人2001年11月改制系由政府主导，改制期间引发的纠纷，不属于平等民事主体之间因民事权益发生纷争的劳动关系，是在企业制度改革和劳动用工制度改革中出现的特殊现象，不是因职工与企业履行劳动合同引起的争议，应当由政府有关部门按照企业改革的规定统筹解决，不应以劳动争议立案审理，故对申请人主张改制以前的解除劳动合同赔偿金及企业改制工龄款均不属于劳动争议仲裁受案范围，不予处理。仲裁委员会于2019年4月9日作出柳劳人仲字［2019]第254-1号、254-2号仲裁裁决书，254-1号裁决书裁决：一、申请人要求被申请人支付其1987年6月30日至2011年10月31日期间解除劳动合同赔偿金及1987年至2001年企业改制工龄款的仲裁请求均不属于劳动争议仲裁受案范围，不予处理；二、被申请人一次性支付申请人违法解除劳动合同赔偿金29,235元。254-2号裁决书裁决：一、被申请人一次性支付申请人2018年8月至12月期间工资9,745元；二、被申请人一次性支付申请人2018年1月1日至2018年12月31日期间带薪年休假工资2,329.84元。 原告不服柳劳人仲字［2019]第254-1号裁决书，在法定期间内向本院提起本案诉讼。本案审理过程中，原告主张其1987年6月进入被告处工作，双方签订有合同，但被告未将合同文本交原告留存，双方劳动关系于2019年1月8日解除，其解除劳动关系前12个月平均工资为1,949元；其仅对仲裁裁决被告应支付的解除劳动关系经济赔偿金的计算月数有异议，对仲裁裁决的其他项目无异议；原告认为被告应向原告支付违法解除劳动关系赔偿金的计发月数应该是17.5个月工资（从2001年11月完成改制后计算至2018年12月），仲裁裁决计算7.5个月工资属计算错误。 本院认为，关于劳动关系存续期间一节。原告主张其与被告的劳动关系存续期间为2001年11月至2018年12月，并提交被告于2018年12月3日出具的原告工作证明予以佐证，但该工作证明已经注明“仅作为滕永荣办理贷款使用”，不能作为单独认定双方劳动关系存续期间的证据。原告提交的银行交易流水只能证明2018年9月至12月被告有向其支付工资、纳税款及公事费的事实，而在此之前的劳动关系存续情况，结合原告提交的其社会保险缴费证明，被告自2009年至2018年期间为原告缴纳社会保险费，2009年之前的社会保险为其他单位为其缴纳，原告主张的2001年11月至2008年12月31日期间与被告之间形成劳动关系无其他证据证明，故其主张该期间与被告形成劳动关系依据不足，本院不予支持。原告主张其与被告签订有无固定期限劳动合同，但其未举证证明，本院对其主张不予采纳，本院认定双方建立的是事实劳动关系。事实劳动关系的建立和存续以劳动者为用人单位提供事实劳动为基础，原告自认其为被告提供劳动至2018年12月30日，此后原告并未为被告提供劳动，至此双方事实劳动关系存续的前提已经不复存在，双方劳动关系自被告未提供劳动之日解除。故本院认定原被告之间存在劳动关系的期间为2009年1月1日至2018年12月30日。 关于赔偿金的问题。原告提交的由被告出具的解除劳动关系通知书显示，被告系以原告连续旷工15天、违反公司管理制度为由解除与原告的劳动关系，但被告未能提交员工考勤表及经过民主程序制定的管理制度予以证明其观点，故本院认定被告系违法解除原告的劳动关系，应向原告支付违法解除劳动合同经济赔偿金。由于员工工资支付凭证由单位掌握，在被告未提交证据证明原告工资的情况下，本院采信原告关于其解除劳动关系前12个月每月平均工资为1,949元的观点，据此计算被告应支付的违法解除劳动关系经济赔偿金的数额为：1,949元×10个月×2倍=38,980元，对于原告超出上述数额的请求，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条,《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条，劳动部关于印发《工资支付暂行规定》的通知第六条之规定，判决如下： 被告广西柳州百草堂药业有限公司向原告滕永荣支付违法解除劳动关系赔偿金38,980元。 案件受理费10元（原告已预交），全部由被告广西柳州百草堂药业有限公司承担并径付原告滕永荣。 上述应付款项，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息，权利人可自本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院或柳州市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于柳州市中级人民法院，并于上诉期限届满之日起七日内预交上诉费（数额视当事人提出的上诉请求数额确定，收款单位：广西壮族自治区柳州市中级人民法院，账号：20×××09，开户银行：中国农业银行柳南支行潭中分理处）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长 蔡    坤    宏 人民陪审员 兰学军人民陪审员覃艳奇 二〇一九年九月二十四日 书 记 员 黄    璐    瑶 附相关法律条文： 《中华人民共和国劳动合同法》 窗体顶端 第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条【违法解除或者终止劳动合同的法律后果】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条【违反解除或者终止劳动合同的法律责任】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条【举证责任】发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 劳动部关于印发《工资支付暂行规定》的通知 第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。 用人单位可委托银行代发工资。 用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。 《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》 二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证： （一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录； （二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件； （三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录； （四）考勤记录； （五）其他劳动者的证言等。 其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。 履行告知书 依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。 如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施： 1．扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产； 2．将被执行人纳入失信人员名单； 3．对被执行人限制高消费、限制出境； 4．采取罚款、搜查、拘留等强制措施； 5．情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 以上强制措施，可以同时采取。希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。 柳州市柳南区人民法院 地址：柳州市柳南区航生路20号 邮政编码：545007