浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)浙0212民初4391号 原告：宁波甬南时代制衣有限公司（统一社会信用代码为913302007685179208）。住所地：象山县爵溪北塘工业区。 法定代表人：林营，该公司董事长。 委托诉讼代理人：陈卫民，浙江六和律师事务所律师。 被告：宁波江东拓尚贸易有限公司（统一社会信用代码为91330212580530605R）。住所地：宁波市鄞州区中兴路762号（11－34）（集中办公区）。 法定代表人：陆意秋，该公司执行董事兼经理。 被告：顾彬，男，1983年2月16日出生汉族，无固定职业，住余姚市。 被告：陆意秋，女，1959年8月13日出生汉族，宁波江东拓尚贸易有限公司法定代表人，住余姚市。 被告：罗杰，女，1985年7月28日出生汉族，无固定职业，住余姚市。 四被告共同委托诉讼代理人：张健，上海市泾锐律师事务所律师。 原告宁波甬南时代制衣有限公司（以下简称甬南公司）为与被告宁波江东拓尚贸易有限公司（以下简称拓尚公司）、顾彬、陆意秋、罗杰买卖合同纠纷一案，于2019年3月12日向本院起诉，请求判令：1.被告拓尚公司支付原告货款1020770.70元，并赔偿利息损失及违约金合计1000000元；2.被告顾彬、陆意秋、罗杰对被告拓尚公司上述第1项的付款义务承担连带清偿责任。 被告拓尚公司答辩称：1.本案原告主张的债权已超过诉讼时效，被告无须偿还；2.被告顾彬未经被告拓尚公司及被告陆意秋的授权，其个人行为不能代表被告拓尚公司，被告拓尚公司、陆意秋、罗杰不应承担因被告顾彬的个人行为产生的法律后果；3.被告陆意秋、罗杰作为被告拓尚公司的股东及法人，在本案中不应作为被告，不具有被告主体资格；4.即使被告拓尚公司应付款，被告拓尚公司按原告的指示于2012年9月6日、9月29日、12月7日向案外人蔡将伟开办的象山红发针织厂支付的合计440000元，应在本案中扣除。请求驳回原告的诉讼请求。 本院查明的事实如下： 2012年4月10日，原告甬南公司与被告拓尚公司签订《购销合同》一份，约定被告拓尚公司向原告甬南公司采购全涤复合防水摇粒绒335克等产品，还约定了规格型号、数量、单价等。上述合同签订后，原告甬南公司向被告拓尚公司履行了交付货物的义务，后经双方结算后，被告拓尚公司和被告顾彬于2013年4月10日向原告甬南公司出具《付款承诺书》一份，主要内容有：本公司尚欠贵公司货款1180770.70元，本公司承诺该货款以后每两个月付壹拾捌万元，在2013年内付清，未付款部分按每月1%利息算给贵公司，如有违约本公司承担每天0.1%的违约金。《付款承诺书》右下方承诺人处载明为“宁波江东拓尚贸易有限公司”，被告顾彬在承诺人下方法人代表处及担保人处签名，担保人下方为落款日期，被告拓尚公司落款日期下方加盖了公司印章。 被告拓尚公司未按上述承诺书向原告甬南公司支付货款，仅在2014年7月3日、同年7月14日、2016年9月13日向原告甬南公司支付了50000元、50000元、60000元。2018年1月－11月期间，原告甬南公司多次向被告顾彬催讨上述货款，被告顾彬以生意不好、未收进货款、无钱为由未支付。被告顾彬于2018年11月22日向原告甬南公司出具《付款承诺书》一份，主要内容有：对于本公司至今仍欠贵司的货款，本公司承诺继续支付并按原先出具的付款承诺书承担责任。该《付款承诺书》右下方承诺人处载明为“宁波江东拓尚贸易有限公司（盖章）”但未加盖被告拓尚公司印章，被告顾彬在承诺人下方担保人处签名。但被告拓尚公司至今仍未向原告甬南公司支付剩余货款，被告顾彬也未履行保证责任。 被告顾彬系被告陆意秋之子，与被告罗杰原系夫妻关系。被告拓尚公司成立于2011年9月1日，其股东为被告陆意秋、罗杰，法定代表人为被告陆意秋。因被告拓尚公司未依法申请并公示2015、2016年度报告，也未向企业登记机关申请办理注销登记，且未在登记住所或经营场所开展经营活动，无法取得联系，查无下落，宁波市鄞州区市场监督管理局于2018年6月21日给予被告拓尚公司吊销营业执照的行政处罚。 以上事实可由原告甬南公司提供的《购销合同》、《付款承诺书》、付款凭证、收据、微信聊天记录、公司登记基本情况表、行政处罚决定书及当事人陈述等证据予以证明。 本院认为：原告甬南公司与被告拓尚公司签订的《购销合同》，系双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规效力性强制性规定，依法成立并生效，对双方当事人具有法律约束力，双方当事人应当按照约定履行自己的义务。原告甬南公司已按约向被告拓尚公司交付了货物，被告拓尚公司应按约向原告甬南公司支付货款，逾期不付，应承担违约责任。 关于被告顾彬是否有权代表被告拓尚公司。被告顾彬系被告拓尚公司的法定代表人被告陆意秋之子，与被告罗杰原系夫妻关系，在被告拓尚公司和被告顾彬于2013年4月10日向原告甬南公司出具的《付款承诺书》上，被告顾彬在承诺人下方法人代表处签名，且加盖有被告拓尚公司印章对此予以确认，原告甬南公司向被告顾彬催讨上述货款时，被告顾彬也未否认欠付货款的事实，而仅以生意不好、未收进货款、无钱为由未支付，而且被告方提供的被告顾彬与蔡将伟的通话录音也体现出是由被告顾彬代为处理被告拓尚公司的相关事宜，上述事实均可与原告甬南公司陈述的“被告顾彬系被告拓尚公司的实际负责人”相印证，故被告顾彬有权代表被告拓尚公司。被告方关于“被告顾彬未经被告拓尚公司及被告陆意秋的授权，其个人行为不能代表被告拓尚公司”的辩解意见，与事实不符，本院不予采信。 关于被告拓尚公司欠付原告甬南公司货款的金额。被告拓尚公司于2013年4月10日向原告甬南公司出具的《付款承诺书》明确载明其尚欠原告甬南公司货款1180770.70元，扣除其后来支付的160000元，尚欠货款1020770.70元，事实清楚，本院对此予以认定。被告方辩称原告甬南公司主张的货款中应扣除按原告甬南公司的指示向蔡将伟开办的象山红发针织厂支付的440000元，原告甬南公司对该事实予以否认，因被告方提供的被告顾彬与蔡将伟的通话录音所涉内容不明确，无法确定与本案具有关联性，不能证明被告方所主张的事实，且被告拓尚公司出具的上述《付款承诺书》晚于被告方主张向象山红发针织厂支付440000元的时间，被告拓尚公司和被告顾彬对欠付原告甬南公司货款的金额在上述《付款承诺书》及2018年11月22日出具的《付款承诺书》中均予以了确认，在原告甬南公司向被告顾彬催讨货款的过程中被告顾彬亦未提及相关事实，故被告方的该辩解意见缺乏事实依据，本院不予采信。四被告申请追加蔡将伟为本案第三人，不符合法律规定，本院不予准许。 关于原告甬南公司的诉讼请求是否超过了诉讼时效。被告拓尚公司于2013年4月10日出具《付款承诺书》承诺在2013年内付清货款，后在2014年7月3日、同年7月14日、2016年9月13日支付了三笔货款，后经原告甬南公司多次催讨，被告顾彬又在2018年11月22日以被告拓尚公司名义出具的《付款承诺书》承诺付款并承担保证责任，如上所述，被告顾彬有权代表被告拓尚公司，故原告甬南公司于2019年3月12日向本院提起诉讼，其诉讼请求未超出诉讼时效，本院对被告方提出的时效抗辩不予采纳。 关于被告陆意秋、罗杰应否对被告拓尚公司的付款责任承担连带责任。被告拓尚公司被吊销营业执照而解散后，被告陆意秋、罗杰作为被告拓尚公司的股东应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算，但怠于履行其清算义务，在被告拓尚公司“未在登记住所或经营场所开展经营活动，无法取得联系，查无下落”且在被告顾彬曾表示无钱支付的情况下，被告陆意秋、罗杰未举证证明现仍可对被告拓尚公司进行清算且在本院指定的期限内拒不到庭陈述相关事实应承担不利后果，故根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第二款的规定，本院对原告甬南公司要求被告陆意秋、罗杰对被告拓尚公司的付款责任承担连带责任的诉讼请求予以支持，对被告方的辩解意见不予采纳。 综上，原告甬南公司要求被告拓尚公司支付货款1020770.70元的诉讼请求，事实清楚，证据充分，本院予以支持。原告甬南公司要求被告拓尚公司赔偿利息损失及违约金合计1000000元的诉讼请求，符合双方约定并不超出法律规定，本院予以支持。被告顾彬对被告拓尚公司的上述付款责任提供保证担保，因未约定保证方式及保证范围，故应对上述所有付款责任承担连带清偿责任。被告陆意秋、罗杰怠于履行其清算义务，亦应对被告拓尚公司的上述付款责任承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条、第一百三十八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第一百八十条第（四）项、第一百八十三条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十一条、第一百零四条、第一百零五条、第一百一十条之规定，判决如下： 一、限被告宁波江东拓尚贸易有限公司于本判决生效后十日内支付原告宁波甬南时代制衣有限公司货款1020770.70元，并赔偿利息损失及违约金合计1000000元； 二、被告顾彬对被告宁波江东拓尚贸易有限公司上述判决第一项确定的付款责任承担连带清偿责任，并有权在承担责任后向被告宁波江东拓尚贸易有限公司追偿； 三、被告陆意秋、罗杰对被告宁波江东拓尚贸易有限公司上述判决第一项确定的付款责任承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱责任，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费22966元，由被告宁波江东拓尚贸易有限公司、顾彬、陆意秋、罗杰共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 长  韩 涛 人民陪审员  严云飞 人民陪审员  胡根世 二〇一九年九月二十四日 代书 记员  胡 婕