广东省广州市越秀区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0104刑初404号公诉机关广东省广州市越秀区人民检察院。被告人陈永亮，男，1978年7月15日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地广东省高州市。因本案于2018年8月2日被刑事拘留，同年9月7日被逮捕，现羁押于广州市越秀区看守所。辩护人赵华林、张家琪，广东安法律师事务所律师。被告人黄小娟，女，1991年12月23日出生，汉族，文化程度大专，户籍所在地湖南省耒阳市。因本案于2018年8月1日被羁押，次日被刑事拘留，2018年9月7日被逮捕，现羁押于广州市越秀区看守所。辩护人丁子塔、刘静，广东格士律师事务所律师、实习律师。被告人谢东芳，男，1970年6月25日出生，汉族，文化程度初中，户籍所在地广东省梅州市大埔县。因本案于2018年8月1日被羁押，次日被刑事拘留，2018年9月7日被逮捕，现羁押于广州市越秀区看守所。辩护人范少平，广东平英律师事务所律师。被告人张耀南，男，1990年2月5日出生，汉族，文化程度高中，户籍所在地广西壮族自治区来宾市兴宾区。因本案于2018年8月1日被羁押，次日被刑事拘留，2018年9月7日被逮捕，现羁押于广州市越秀区看守所。指派辩护人林在学，北京德和衡（广州）律师事务所律师。广东省广州市越秀区人民检察院以穗越检刑诉[2018]1530号起诉书指控被告人陈永亮、黄小娟、谢东芳、张耀南犯生产、销售伪劣产品罪，以普通程序向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广州市越秀区人民检察院指派检察员张乐芸出庭支持公诉，被告人陈永亮及其辩护人赵华林、被告人黄小娟及其辩护人丁子塔、被告人谢东芳及其辩护人范少平、被告人张耀南及其辩护人林在学到庭参加诉讼。现已审理终结。广东省广州市越秀区人民检察院指控，2018年8月1日23时许，被告人陈永亮指使被告人张耀南去至广州市白云区东平马市岭西一街停车场内，向被告人谢东芳交接卷烟，被告人黄小娟随后协助被告人陈永亮去到现场，密切监控卷烟交接过程，后被告人黄小娟、谢东芳、张耀南当场被公安人员抓获归案，公安人员从现场缴获涉案车辆二辆（粤Ｂ×××××、粤Ｂ×××××），涉案假烟玉溪l000条、云烟（紫)691条、云烟（珍品）600条、南京（红）2000条，另外从被告人陈永亮等人的地下仓库广州市白云区东平文盛庄路35号缴获涉案假烟云烟（珍品）3246条、利某(红)3100条、南京（炫赫门）2160条、芙蓉王1000条、玉溪450条、硬盒中华550条、软盒中华l00条、云烟（紫）100条、软盒牡丹150条，在广州市白云区龙兴西路前排8号缴获涉案车辆一辆(粤Ａ×××××)，涉案假烟硬盒中华1500条、硬盒黄鹤楼（雅香金）700条，经鉴定以上查获的香烟为非法生产的烟草（假冒注册商标且伪劣卷烟），价值合计人民币3732780元。公诉机关随案提供了相关的证据，认定被告人陈永亮、黄小娟、谢东芳、张耀南无视国家法律，协助生产、销售伪劣产品，销售金额二百万元以上,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，应当以生产、销售伪劣产品罪追究其刑事责任。本案查获的假冒伪劣的卷烟，属于犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。被告人陈永亮、黄小娟、谢东芳、张耀南在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻处罚。提请本院依法判处。被告人陈永亮对公诉机关指控的事实及罪名均不持异议，并认罪。被告人陈永亮的辩护人对公诉机关指控的事实不持异议，但辩称本案的罪名应是非法经营罪，希望法庭考虑到陈永亮是从犯、犯罪未遂、认罪悔罪，是初犯，假烟没有流入社会，社会危害性不大，且主观恶性较小，对其从轻处理。被告人黄小娟对公诉机关指控的事实及罪名均不持异议，并认罪。被告人黄小娟的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名均不持异议，希望法庭考虑到黄小娟是比较轻的从犯、认罪认罚，是初犯，假烟没有流入社会，社会危害性不大，对其从轻处理。被告人谢东芳对公诉机关指控的事实不持异议，但辩称其只是帮助他人运输香烟，故其行为不构成生产、销售伪劣产品罪，至于具体罪名其不清楚。被告人谢东芳的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名均不持异议，但辩称其参与的数额应以其运输的香烟价值（677100元）认定，希望法庭考虑到谢东芳是从犯、认罪认罚，是初犯，本案涉及的香烟没有实际销售出去，属于未遂犯，对其从轻处理。被告人张耀南对公诉机关指控的事实及罪名均不持异议，并认罪。被告人张耀南的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名均不持异议，希望法庭考虑到张耀南是从犯、认罪态度好，是初犯，假烟没有流入社会，是犯罪未遂，对其从轻处理。经审理查明，2018年，被告人陈永亮、黄小娟、张耀南在广州市白云区东平文盛庄路35号的仓库，在未取得《烟草专卖品准运证》和《烟草专卖零售许可证》的情况下，负责接收并保管他人运输来的假卷烟等物。2018年8月1日23时许，被告人陈永亮指使被告人张耀南驾驶1辆车牌号码为粤Ｂ×××××的汽车去至广州市白云区东平马市岭西一街停车场内与驾车（车牌号码为粤Ｂ×××××）装运卷烟到来的被告人谢东芳见面交接卷烟，被告人黄小娟随后协助被告人陈永亮去到现场，密切监控卷烟交接过程，后被告人黄小娟、谢东芳、张耀南当场被公安人员抓获归案，公安人员从现场缴获涉案车辆2辆，并缴获被告人谢东芳驾车运来的涉案假烟玉溪l000条、云烟（紫)691条、云烟（珍品）600条、南京（红）2000条（经鉴定，以上查获的香烟为非法生产的烟草,假冒注册商标且伪劣卷烟，价值合计人民币677100元）。另外公安人员还从被告人陈永亮等人的地下仓库广州市白云区东平文盛庄路35号缴获涉案假烟云烟（珍品）3246条、利某(红)3100条、南京（炫赫门）2160条、芙蓉王1000条、玉溪450条、硬盒中华550条、软盒中华l00条、云烟（紫）100条、软盒牡丹150条，在广州市白云区龙兴西路前排8号缴获被告人陈永亮等人的涉案车辆1辆(粤Ａ×××××)，车上装有涉案假烟硬盒中华1500条、硬盒黄鹤楼（雅香金）700条，经鉴定，在文盛庄路35号及粤Ａ×××××汽车上查获的香烟为非法生产的烟草，假冒注册商标且伪劣卷烟），价值合计人民币3055680元。公安机关经侦查，于2018年8月2日将被告人陈永亮抓获归案。上述事实，被告人陈永亮、黄小娟、谢东芳、张耀南在开庭审理过程中亦无异议，缴获的手机、香烟、汽车的照片，案发现场的照片，被告人陈永亮、黄小娟、张耀南的微信聊天记录，广州市公安局越秀区分局出具的受案登记表、抓获经过、捉获经过、破案报告，广州市公安局越秀区分局出具的搜查笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，被告人陈永亮、黄小娟、谢东芳、张耀南的户籍材料，证人李某1、李某2的证言及辨认照片笔录，证人莫某、陈某的证言，被告人陈永亮、黄小娟、谢东芳、张耀南的供述，广州市烟草专卖局出具的证明，广东省质量监督烟草检验站出具的卷烟、雪茄烟鉴别检验报告，广东烟草广州市有限公司价格管理小组出具的关于核查涉案烟草专卖品价格的回复函、广州市烟草专卖局越秀稽查大队出具的证明等证据证实，足以认定。关于被告人谢东芳的辩护人所提被告人谢东芳犯罪数额应以其运输的香烟价值（677100元）认定的意见，经查，现有证据无法认定被告人谢东芳与其他香烟有关，故其数额以其运输的香烟价值认定。本院认为，根据查明的事实和证据，被告人陈永亮、黄小娟、谢东芳、张耀南违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖零售许可证、烟草专卖品准运证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节特别严重，其行为共同构成非法经营罪。公诉机关的指控事实清楚，证据充分，唯罪名有误，本院庭审后予以纠正。被告人陈永亮的辩护人相关辩护意见予以采纳。在共同犯罪中，被告人陈永亮、黄小娟、谢东芳、张耀南起次要作用，是从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。被告人陈永亮、黄小娟、谢东芳、张耀南归案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。辩护人的相关辩护意见予以采纳。本院综合上述情节，对被告人陈永亮、黄小娟、谢东芳、张耀南均减轻处罚。对于扣押在案的汽车，因未对车主核实是否明知车辆专用于作案等相关事实，故目前不能作出处理。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人陈永亮犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，并处罚金三万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月2日起至2021年8月1日止。罚金应于本判决发生法律效力之次日起五日内向本院一次缴纳）。二、被告人黄小娟犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月1日起至2020年7月31日止。罚金应于本判决发生法律效力之次日起五日内向本院一次缴纳）。三、被告人谢东芳犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月1日起至2020年1月31日止。罚金应于本判决发生法律效力之次日起五日内向本院一次缴纳）。四、被告人张耀南犯非法经营罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月1日起至2020年1月31日止。罚金应于本判决发生法律效力之次日起五日内向本院一次缴纳）。五、缴获的假烟玉溪l000条、云烟（紫)691条、云烟（珍品）600条、南京（红）2000条、云烟（珍品）3246条、利群(红)3100条、南京（炫赫门）2160条、芙蓉王1000条、玉溪450条、硬盒中华550条、软盒中华l00条、云烟（紫）100条、软盒牡丹150条、硬盒中华1500条、硬盒黄鹤楼（雅香金）700条由广州市公安局越秀区分局予以没收。六、缴获被告人陈永亮的1台手机（苹果牌）、被告人黄小娟1台手机（苹果牌）、被告人谢东芳的1台手机（诺基亚牌）、被告人张耀南的1台手机由广州市公安局越秀区分局予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  梁国强人民陪审员  李碧香人民陪审员  张忆苏二〇一九年九月二十五日书 记 员  罗 涛