山东省济宁市任城区人民法院行 政 判 决 书（2019）鲁0811行初40号原告张某某，男，住山东省济宁市任城区。委托代理人周雪林，北京市百瑞（济南）律师事务所律师。被告济宁市任城区人民政府李营街道办事处。住所地济宁市任城区李营镇驻地济阳路164号。法定代表人蒋永进，主任。委托代理人金秀芬，山东文康（济宁）律师事务所律师。原告张某某不服被告济宁市任城区人民政府李营街道办事处作出的违建拆除通知，于2019年4月15日向本院提起行政诉讼。本院于2019年4月15日立案后，于2019年4月16日向被告济宁市任城区人民政府李营街道办事处送达了起诉状副本、举证通知书和应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年8月22日公开开庭审理了本案。原告张某某及其委托代理人周雪林，被告济宁市任城区人民政府李营街道办事处出庭负责人黄某某及其委托代理人金秀芬，均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。被告济宁市任城区人民政府李营街道办事处于2019年4月11日作出违建拆除通知，责令原告张某某于2019年4月12日前拆除违法建设，逾期不拆者，街道将联合相关职能部门进行强制拆除。原告张某某诉称，原告在济宁市李××办事处××村有住宅和营业用房从事经营，面积约1600平米左右。被告济宁市任城区人民政府李营街道办事处于2019年4月11日作出了违建拆除通知，要求原告于2019年4月12日前拆除违法建设，逾期不拆者，街道将联合相关职能部门进行强制拆除。原告认为，被告作出该行为主体不合法，事实不清，程序违法，法律适用错误，应该予以撤销，现具状起诉，请求判如所请。原告请求：1、撤销被告济宁市任城区人民政府李营街道办事处于2019年4月11日作出的违建拆除通知。2、诉讼费用由被告承担。原告张某某提交的证据：1-1、李营镇孙营村委会向区计委申请一份。1-2、李营镇孙营村委会向区建委申请一份。1-3、李营镇孙营村委会向区土管局申请一份。能证明原告在建设房屋前，村委向相关部门提出申请，履行房屋建设程序。2、收款收据一份。证明村委将0.5亩宅基地出售给原告。原告建设是以村委的名义进行建设的，并办理了相关的手续。3、集体土地使用证、宗地图。证明原告房屋办理了不动产登记手续。4、固定资产投资项目投资许可证。证明原告建设房屋时经过了计委部门批准投资建设。5、编号XXXXXXX建设用地规划许可证。证明原告建设房屋办理了规划许可，属于合法建筑。6、济宁市任城区宏泰家具厂营业执照，经营者张某某。证明原告在此经营多年属于合法经营。7、济任计字（2002）第20号济宁市任城区计划委员会文件关于下达李营镇孙营村固定资产投资计划的通知。证明原告的房屋投资建设经过批准。8、违建拆除通知。证明被告作出了该行政行为，没有履行相关的法律依据。9、综合行政执法责令改正通知书。证明在被告作出行政行为之前，综合行政执法局也作出了限期拆除的通知，两份通知内容一致。要求原告限期拆除。被告属于重复执法。被告济宁市任城区人民政府李营街道办事处辩称,原告于2000年左右陆续建设涉案房屋，针对原告建设额涉案房屋是否为合法建筑，济宁市任城区综合行政执法局向孙营村书记孙某某、原告进行了调查，对涉案房屋进行现场勘查，结合原告提供的相关材料足以认定原告在没有取得建设工作规划许可情况下建设了家具厂及其他建筑物，违反了中华人民共和国城乡规划法的规定，是违章建筑。被告在这一事实认定下向原告下达了违建拆除通知，事实清楚，程序合法，主体适格，请求依法驳回原告的诉讼请求。违建拆除通知是被告对原告未经规划批准建设房屋违法行为而实施的过程性阶段性行为，是行政处理行为的环节，对原告的权利义务不产生实质性的影响，不具有可诉性。被告济宁市任城区人民政府李营街道办事处提交的证据：1、2002年5月28日济宁市任城区人民政府关于李营镇孙营村使用土地的批复。2、2002年4月17日建设用地规划许可证。3、济任集用（2002）字第081103210103号集体土地使用证。4、2002年7月8日济宁市任城区李营镇孙营村村民委员会收款收据。5、2019年4月10日综合行政执法询问调查笔录、孙某某身份证复印件。6、现场勘查视频。证明济宁市任城区综合行政执法局根据原告提供的与其涉案房屋有关的材料及对孙营村委支部书记孙某某的调查确定，原告建设涉案房屋没有取得建设工程规划许可证，是违法建筑。7、综合行政执法责令改正通知书及送达回证。证明2019年4月10日，济宁市任城区综合行政执法局向原告送达了责令改正通知书。8、违建拆除通知及送达照片。证明2019年4月11日，被告向原告送达了违建拆除通知。9、中华人民共和国城乡规划法。经庭审质证，原告张某某对被告济宁市任城区人民政府李营街道办事处提交的证据，质证意见如下：对证据1，真实性无异议。系济宁市任城区政府对孙营村土地的批复，该土地就是原告房屋所在地，该批复证明原告的房屋符合规划。不符合规划就不会有批复。对证据2，真实性无异议。是建设部门发放的用地许可证，该证据能证明原告所使用的土地经过规划批准。并不是被告称的没有经过规划。对证据3，真实性无异议。该证据能证明原告的房屋经过相关部门批复后建设的房屋。对证据4，真实性无异议。该内容记载原告为了建设厂房向村委会缴纳了地基款6000元。原告是本村村民，购买该土地，建设房屋。虽证据1-3是村委的名字，但是能证明是原告购买的土地并进行的建设。对证据5，真实性有异议，没有原件，没有关联性。因行政行为是被告作出的，但是被告提交的调查笔录是综合行政执法局，与被告没有关联性。被告没有提交按照山东省行政程序规定第9、66、69、70条规定的程序，书面告知原告事实、理由、依据、陈述权、申辩权以及行政救济的途径和方式，没有提供有执法人员填写的审批，行政机关负责人作出的批复等法律程序。被告执法程序违法。对证据6，真实性有异议。记载拍摄时间是2019年4月11日，就是被告行政行为作出时间，对原告的建筑物进行调查，应该在行政行为作出之前。而不是作出行政行为时或者后。因此该证据不能证明被告的行为合法。对证据7，真实性无异议。系济宁市任城区综合行政执法局在2019年4月10日作出的通知，被告是在2019年4月11日作出的，系重复下达。原告的房屋不能拆除两次。依据行政处罚法的规定，行政机关不得作出同样的行政行为两次。该证据能证明被告作出行为违反法律规定，属于重复执法。对证据8，真实性无异议，对证明目的有异议。对证据9，1、该证据没有指出具体的法律条款。该证据的64和65条规定的是对未取得建设工程许可证的有城乡规划部门作出责令停止建设，被告不是城乡规划部门，无法证明被告有权作出该行为。2、该法律是在2008年1月1日生效的。原告的房屋是2000年建设的。该法律规定对原告的建筑物没有溯及力。被告济宁市任城区人民政府李营街道办事处对原告张某某提交的证据，质证意见如下：对证据1-5，真实性有异议。即使是真实的，该证据针对是孙营村委进行的批准和批复，与原告没有关联性。集体土地证中记载土地使用者村民委员会后记载的是张某某，该名字的书写字体明显与其他字体不一致，存在伪造行为。对证据6，真实性无异议，对证明目的有异议。仅有营业执照不能认定原告是合法经营。对证据7，质证意见同对证据1-5。对证据8，无异议。对证据9，责令改正通知书与拆除违建通知不是同一行政行为，2019年4月10日载明原告是涉嫌没有取得建设规划许可，2019年4月11日的拆除通知是对原告没有取得规划许可的确定性意见，不存在重复下发通知的行为。根据《中华人民共和国城乡规划法》第65条规定，在乡村规划区内没有取得规划许可，由乡镇部门进行限期责令拆除，被告对涉案房屋不具备建设规划许可的调查下，向原告作出限期拆除，主体适格。本院对当事人提交的证据，认证如下，对原告张某某提交的证据，真实性本院予以确认，但不能证明其主张。对被告济宁市任城区人民政府李营街道办事处提交的证据，真实有效，本院予以采信。经审理查明，被告济宁市任城区人民政府李营街道办事处认为，涉案房屋原告张某某在未取得相应的建设规划审批手续、违反相关法律规定、且被济宁市任城区综合行政执法局认定为违法建筑的情况下，其于2019年4月11日作出违建拆除通知，责令原告张某某于2019年4月12日前拆除违法建设，逾期不拆者，街道将联合相关职能部门进行强制拆除。原告张某某不服该违建拆除通知，于2019年4月15日向本院提起行政诉讼。原告请求：1、撤销被告济宁市任城区人民政府李营街道办事处于2019年4月11日作出的违建拆除通知。2、诉讼费用由被告承担。本院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第六十五条规定：“在乡、村庄规划区内未依法取得乡村建设规划许可证或者未按照乡村建设规划许可证的规定进行建设的，由乡、镇人民政府责令停止建设、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”故，被告济宁市任城区人民政府李营街道办事处具有查处本辖区内违法建设的行政职权。被告济宁市任城区人民政府李营街道办事处出具的违建拆除通知对原告张某某的实际权利产生影响，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第二条的规定：“公民、法人或者其他组织认为行政机关和行政机关工作人员的行政行为侵犯其合法权益，有权依照本法向人民法院提起诉讼。”故，涉案违建拆除通知具有可诉性。原告张某某主张，其购买了涉案宅基地，且涉案房屋办理了房屋建设程序及不动产登记手续，但其提交的材料中规划用地单位和土地使用者均为济宁市任城区李营镇孙营村委。原告张某某主张其涉案房屋建设时间为2000年左右，被告济宁市任城区人民政府李营街道办事处对该事实也认可。但无论是根据《城乡规划法》还是之前的《城市规划法》，以及《建制镇规划建设管理办法》和《村庄和集镇规划建设管理条例》的规定，建设房屋均需办理建设工程规划许可证或经规划审批程序批准。本案中，原告张某某提交的证据不能证明其在建设涉案建筑时及其后取得相应的规划审批手续，故原告张某某主张涉案房屋系合法建筑，本院不予支持。《山东省行政程序规定》第九条的规定：“行政机关实施行政行为，可能影响公民、法人和其他组织合法权益的，除法定情形外，应当书面告知其事实、理由、依据，陈述权、申辩权，以及行政救济的途径、方式和期限。”第八十五条的规定：“行政执法决定应当以书面形式作出。但是法律、法规、规章另有规定的除外。行政执法决定应当载明下列事项:（六）救济途径和期限”。本案中，被告济宁市任城区人民政府李营街道办事处作出的违建拆除通知，未告知原告张某某依法享有陈述、申辩的权利，亦未告知其救济途径和期限。故，被告济宁市任城区人民政府李营街道办事处作出的违建拆除通知，不符合法定程序。综上所述，被告济宁市任城区人民政府李营街道办事处作出的违建拆除通知，程序违法，应予撤销。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第一款第三项的规定，判决如下：撤销被告济宁市任城区人民政府李营街道办事处作出的违建拆除通知。案件受理费50元，由被告济宁市任城区人民政府李营街道办事处承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 长  史为祥审 判 员  朱玉红人民陪审员  李 娟二〇一九年九月二十九日书 记 员  程亚杰