山西省孝义市人民法院民事判决书（2019）晋1181民初2126号原告：徐州安华矿业有限公司。统一社会信用代码：×××。法定代表人：陈某，职务：董事长。委托代理人：张某，江苏茂通律师事务所律师。委托代理人：汪某，男，1963年1月8日生，汉族，系该公司总经理。被告：李某，男，汉族，江苏省沛县鹿楼镇封楼村180号居民，现住江苏省沛县。原告徐州安华矿业有限公司诉被告李某劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月15日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告徐州安华矿业有限公司委托代理人张某、汪某，被告李某均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告徐州安华矿业有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决原告不向被告支付各项工伤保险待遇。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由:孝义市劳动争议仲裁委员会作出的孝劳仲案裁字（2019）第32号仲裁裁决书判定原告应支付被告工伤保险待遇164617元，没有事实和法律依据。一、本案被告工伤伤情的真实性以及形成时间无法确认，仲裁委没有依据原告的申请对被告工伤伤情的形成时间进行鉴定，就直接认定原告应向被告支付工伤保险待遇没有依据。山西省劳动能力鉴定委员会出具的劳动能力再次鉴定结论书完全是在被告信访压力下出具，既不能证实被告伤情的真实性也不能证明其构成工伤十级。在山西省劳动能力鉴定委员会受理再次鉴定申请后，曾组织专家组进行探讨，专家组成员明确告知双方第一次鉴定中李某所提交的孝义市人民医院、孝义市协和医院拍摄的两个片子存在不一致，分别显示的是不同部位的骨折，因此需要重新进行胸腔拍片。而被告两次无故拒绝重新拍片，进一步印证原告对其伤情真实性及其形成时间怀疑的合理性。因此，在被告工伤真实性及形成时间存在重大疑问的基础上，如被告不配合相关鉴定的话应自行承担相应后果，鉴定机构应当终止鉴定而不是基于信访压力草率维持原鉴定结论。二、即便是被告工伤伤情经鉴定是真实的，被告不听医嘱，私自出院剧烈活动，对于伤情扩大应自行承担相应损失。此外，在未解除劳动合同前，工伤保险待遇中不应包含一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。一方面，被告在住院期间不顾医嘱，擅自到各部门信访且存在剧烈活动，其对于伤情的扩大存在重大过错，应自行承担相应后果。另一方面，仲裁裁决书中并未裁决解除双方的劳动合同，被告当庭也表示在赔付到位之前不解除劳动合同，则在双方未解除劳动合同的情况下，即便是原告需要支付工伤保险待遇，也不应支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。三、被告在原告处仅工作8天，工资经核算为约130元／天，不属于难以确定本人工资。根据原被告签订的劳动合同第五条第三款的规定，被告的劳动报酬按照计件计量工资予以计算，根据被告受伤前在原告处每天的工作量以及参考其他同等岗位的工人工资，被告每天的工资应为130元，根据《劳动和社会保障部》规定，月计薪天数为21.75天，故其月工资加上绩效应为约3000元，不应按照4902元计算。现原告依法提起诉讼，望判如所请。原告针对自己的主张向本院提供证据如下：1、劳动能力再次鉴定书及劳动能力初次鉴定结论书，证明再次鉴定山西省劳动能力鉴定委员会仍然依据初次鉴定存在矛盾的胸片作出和初次鉴定同样的工伤十级鉴定结论，且该裁决书裁决原告支付被告各项工伤保险待遇没有依据。2、原告公司陈总与再次鉴定中心负责人刘楠的通话录音及录音文字材料，证明山西省劳动能力鉴定委员会在收到被被告再次鉴定申请后组织专家看片，专家当场即提出被告提交的两次医院的片子存在矛盾，需重新拍片予以确定，并通知双方按照要求共同去拍片，但是被告先后以各种理由拒绝拍片，且期间多次上访以对再次鉴定结果施加压力。后山西省劳动能力鉴定委员会迫于被告上访压力，在没有重新取得拍片的情况下，未按照规定终止鉴定而是依据原片维持十级鉴定。3、原告公司董吉祥与再次鉴定中心负责人刘楠的通话录音及录音文字材料，该份证据与上述证据二相对应，证明没有取得重新拍片的原因在于李某个人恶意逃避，且再次鉴定中心明确表示其不会采用单方面提供的材料，如李某自行原因导致无法取得新片，则李某自行承担相应后果，再次鉴定中心会终止鉴定。进一步证明再次鉴定中心后期因为迫于李某的上访压力，最终违反原则出具不公平、不公正的鉴定结论。4、劳动合同书、2018年德顺项目部工资分配办法，证明李某的工资按照劳动合同约定以及公司工资分配方法均为计件工资制，结合实际情况被告工资应为130元／天。5、关于李某在住院期间恶意“报警”和鼓动参与上访的证明，证明公司多名员工均能证实李某的工伤一事，存在诸多不合常理之处，如无视医嘱、放弃治疗、恶意上访等等，自始至终李某都是通过上访给各部门压力以讹诈公司的赔偿，这种不法行为不仅不应得到支持，反而应得到相应制裁。6、原告公司驻外项目部规章管理制度、李某的承诺书、关于对职工李某违章作业的处罚决定，证明根据已公开的且李某熟知的规章制度，李某的种种行为已经严重违反公司的规章制度，给公司造成了严重的损失，公司据此作出处罚决定，但至今李某也尚未支付相应罚款。7、视频资料一份，证明被告住院期间不听从医嘱，私自活动，不仅不符合骨折后的正常表现，更应对其不遵医嘱私自活动造成的后果承担相应责任，也进一步印证原告方对伤情怀疑的合理性。被告李某辩称，1、被告于2018年3月29日经李金山、汪永彩介绍去到原告徐州安华矿业有限公司驻山西省西山德顺煤业有限公司综采安装队，并于2018年4月1日正式上班，2018年4月8日早上5时许，在井下作业过程中，由于原告公司管理人员跟班队长杨队长违章指挥，致使被告李某无辜受伤，送往孝义市人民医院治疗，经拍片检查(正面拍片)左侧胸部第9、10助骨骨折，左侧胸外伤，左小指受伤，已由孝义市人力资源和社会保障局关于江苏省徐州安华矿业有限公司职工李某的工伤认定决定，孝人社工伤认【2018】063号为证。2018年5月4日，孝义市劳动争议仲裁委作出孝劳仲案裁字【2018】第25号仲裁裁决书，确认双方存在事实劳动关系。2018年6月28日，孝义市人力资源和社会保障局认定李某2018年4月8日早上5时许受到的伤害为工伤。2018年12月7日、2019年5月28日经吕梁市劳动能力鉴定中心初次鉴定、山西省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，被告李某劳动能力功能障碍等级为拾级。2019年1月4日，吕梁市劳动能力鉴定中心鉴定李某停工留薪期为5.5个月。李某在孝义市协和医院的住院天数为18天，李某在发生工伤事故之前，原告未为其参加工伤保险，全部责任应由原告承担。2017年度工伤保险统筹地区吕梁市职工平均工资为58826元/年，月平均工资约为4902元/月。由于当时，孝义市人民医院让交预收金额为5000元，原告不愿交钱，故而当天转到孝义市协和医院(私营医院)去治疗，李某有孝义市人民医院入院证为证据。2、本案被告工伤伤情真实存在，有书面证据为证，被告要求原告一次性支付工伤保险待遇合情、合理、合法，李某在仲裁申请书第9条明确要求解除与被答辩人签订的劳动聘用合同，要求原告一次性支付工伤保险待遇。3、山西省劳动能力鉴定委员会出具的劳动能力鉴定结论书为最终鉴定结论。鉴定结论为十级伤残。依据《工伤保险条例》第二十六条规定:“……省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论”是合法的。依据《山西省实施办法》第二十七条第二款的规定:“职工发生工伤，在核定工伤保险待遇时，有本人工资的，以本人工资为基数;难以确定本人工资的，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数”为此，核算被告的工伤保险待遇，适用2017年度吕梁市职工月平均工资4902元/月。依据《(工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《山西省实施(工伤保险条例)办法》第十条、第二十一条第一款、第二款、第二十六条规定，被告的工伤保险待遇应为共计164617元。4.关于鉴定期间由于原告公司派去的代表弄虚作假、制造假证据、制造冤案，有书面证据为证，用一个女士(宋全英，年龄48岁，根本就没有骨折）当成李某来拍胸片，有专家(王德)签的证明申请单为证。有武警医院门诊收费票据注明(宋全英)为证，故意制造冤案，有武警医院放射申请单和专家(王德)签字的宋全英当成李某的放射申请单为证据，当时鉴定中心让李某和单位派来的代表重新鉴定，山西省工伤鉴定处出具的《补充医疗资料通知书》，让双方去山西省人民医院、山大二院、山大一院任选一家，选的是人民医院，李某有在山西省人民医院诊断证明书，诊断结论为:左第7～10肋多根单处肋骨折(陈旧性)，有山西省人民医院CT诊断报告，影像号:CT190415234，证明李某左侧第7～10肋骨陈旧性骨折。当时山西省工伤鉴定处和原告派来的代表拒不认可，要求抓阄选三家医院，最后确定去中国人民武装警察部队山西省总队医院去检查，双方于2019年4月24日到达武警医院，结果原告派来的代表又不愿意鉴定，要求第二天(4月25日)检查，在此期间，原告和武警医院专家王德串通制造冤案，有票据为证，因此，李某打了110报警，并上访到山西省纪律检查委员会，上访到山西省人民政府信访局，如实反映情况，请求还受害人(李某)一个公道，后经山西省人民政府信访局让武警医院医务处调查属实，医务处当时给山西省工伤鉴定处联系，如实说明情况，在医务处认可进行了拍片检查，正斜部位，检查结论为:左侧第7～10肋骨陈旧性骨折。有武警医院诊断证明书为证，有武警医院数字化检查报告单为证。故李某工伤伤情经鉴定是真实的，原告应承担全部责任。被告针对自己的主张向本院提供如下证据：书面材料一份，证明事情经过。孝劳仲案裁字（2018）第25号仲裁裁决书一份，确认双方存在事实劳动关系。原告公司的承诺书一份，证明原告承诺被告出现的一切工伤认定及劳资纠纷均和德顺公司没有关系，所发生的一切纠纷由徐州安华矿业有限公司负责。孝义市人力资源和社会保障局工伤认定书一份，证明被告于2018年4月8日早上5时受到的伤害为工伤。吕劳鉴发[2018]第1140号劳动能力初次鉴定结论书一份，证明被告的伤残为10级。吕梁市劳动能力鉴定中心出具的《山西省吕梁市工伤职工停工留薪期确认通知书》一份，证明被告停工留薪期为5.5月。山西省劳鉴[2019]097号劳动能力再次鉴定结论书一份，证明告的伤残为10级。山西省劳鉴补字[2019]年07号补充医疗资料通知书及山西省人民医院CT检查诊断证明及山西省武警医院诊断说明书和数字化检查报告单，证明经检查被告为左侧7-10肋多根单处肋骨折（陈旧性）。孝义市人民医院入院证、孝义协和医院住院病案及住院证诊断治疗建议书等各一份，证明被告治疗过程及病情。宋全英在中国人民武警部队山西省总队医院放射申请单及门诊收费票据各一份，证明徐州安华矿业有限公司代表就是孝义市政法部门拘留的这个人，与武警医院胸外科专家串通制造冤案，将年龄48岁的宋全英放射单当成李某的放射单，后经武警医院医务处证明属实，后专家王德改口称为弄错了。吕梁市劳动能力鉴定中心鉴定费400元，证明被告已经支付鉴定费。工资证明，证明经孝义市多个部门成立的联合调查组，处理工资结果由西山德顺煤矿机电李矿长代开工资证明，共计20多个人工资，按每个班290元开工资。孝义市劳动争议仲裁委员会孝劳仲案字（2019）第32号仲裁裁决书，证明本案经过仲裁裁决。山西省工伤保险处刘楠书写的收条，证明被告用于劳动能力鉴定的两张X光片由省劳动能力鉴定委员会代为保管。仲裁申请书，证明在该申请书第9条明确要求解除与被被告签订的劳动聘用合同，要求被被告一次性支付工伤保险待遇。《工伤保险条例》第18页第37条的规定，证明被告十级伤残应由原告徐州安华矿业有限公司支付7个月的本人工资，解除劳动关系，一次性支付工伤待遇，被告和原告的劳动关系解除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有异议的证据和事实，本院认定如下：2018年3月29日，被告李某经李金山、汪永彩介绍去到原告徐州安华矿业有限公司驻山西西山德顺煤业有限公司综采安装队，并于2018年4月1日正式上班。2018年4月8日早上5时许，被告在井下作业过程中发生事故，原告派车及时将其送到孝义市人民医院，经拍片诊断为左侧肋骨骨折，左小指受伤。同日被告在孝义市协和医院接受治疗，诊断为左侧胸部第9、10肋骨骨折，住院治疗18天。2018年5月4日，孝义市劳动争议仲裁委作出孝劳仲案裁字[2018]第25号仲裁裁决书，确认双方之间存在事实劳动关系。2018年6月28日，孝义市人力资源和社会保障局认定被告于2018年4月8日早上5时许受到的伤害为工伤。2018年12月7日、2019年5月28日经吕梁市劳动能力鉴定中心初次鉴定、山西省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，被告劳动能力功能障碍等级为拾级。2019年1月4日，吕梁市劳动能力鉴定中心鉴定被告停工留薪期为5.5个月。同年7月30日孝义市劳动争议仲裁委员会出具孝劳仲案裁字（2019）32号仲裁裁决书，裁定徐州安华矿业有限公司支付李某工伤保险待遇164617元。原告徐州安华矿业有限公司不服孝义市劳动争议仲裁委员会作出的仲裁裁决，向本院提起诉讼，并提出以上诉讼请求。另查明，被告在发生工伤事故之前，原告未为其参加工伤保险。本院认为，原告与被告间存在劳动关系，且经孝义市人力资源和社会保障局认定被告所受系工伤。后经吕梁市劳动能力鉴定中心初次鉴定、山西省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，被告劳动能力功能障碍等级均为拾级。依据《工伤保险条例》第二十六条规定:“…省、自治区、直辖市劳动能力鉴定委员会作出的劳动能力鉴定结论为最终结论。”因此，山西省劳动能力鉴定委员会作出的关于被告十级伤残鉴定结论为最终结论。依据《山西省实施办法》第二十七条第二款的规定:“职工发生工伤，在核定工伤保险待遇时，有本人工资的，以本人工资为基数;难以确定本人工资的，以统筹地区上年度职工月平均工资为基数”，被告在原告工作时间不足一月，还未领取工资，现无法确定被告实际工资，为此，核算被告的工伤保险待遇，适用2017年度吕梁市职工月平均工资约为4902元/月。另被告经吕梁市劳动能力鉴定中心鉴定停工留薪期为5.5个月。故依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》第十条、第二十一条第一款第二款、第二十六条规定，被告的工伤保险待遇应为:工伤治疗期间停工留薪期工资4902元/月×5.5月＝26961元，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金计4902元月×28月＝137256元，鉴定费400元，共计164617元。被告请求的7个月工资依法不能成立，本院不予支持。被告请求的受伤养伤期间的陪护费及生活费用，不符合《山西省实施＜工伤保险条例＞办法》第二十一条第三款的规定，依法不能成立，本院不予支持。因原告没有为被告缴纳工伤保险费用，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款、《山西省实施办法》第二十九条规定，应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由用人单位按照条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用，因此被告的工伤保险待遇应由原告支付。依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《工伤保险条例》第二条、第十三条、第二十六条、第三十条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条、《山西省实施办法》第十条、第二十一条、第二十六条、第二十七条第二款、第二十九条之规定判决如下：原告徐州安华矿业有限公司支付被告李某工伤保险待遇164617元，于判决书生效后十五日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告徐州安华矿业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。审 判 员 裴治文 二〇一九年九月三十日法官助理 张瑞芳书 记 员 刘俊红