云南省保山市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）云05刑终124号原公诉机关云南省腾冲市人民检察院。上诉人（原审被告人）黄正恒，男，1968年3月28日生，汉族，小学文化，农民，云南省腾冲市人，家住云南省腾冲市。2000年10月30日因犯妨害公务罪被原腾冲县人民法院判处有期徒刑二年六个月，2002年7月2日刑满释放；2006年2月9日因犯盗窃罪被原腾冲县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元，2006年3月21日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年2月25日被刑事拘留，同年3月4日被逮捕，现羁押于云南省腾冲市看守所。云南省腾冲市人民法院审理腾冲市人民检察院指控原审被告人黄正恒犯贩卖毒品一案，于2019年8月2日作出（2019）云0581刑初220号刑事判决，宣判后，原审被告人黄正恒不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人黄正恒，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2019年2月15日，被告人黄正恒在位于云南省腾冲市的家中以人民币100元的价格贩卖毒品甲基苯丙胺给吸毒人员郑某1吸食，经侦查实验，贩卖毒品甲基苯丙胺的数量约为0.52克。2019年2月17日，腾冲市公安局民警在被告人黄正恒家中将其抓获，当场从其左手上查获1个蓝色炫彩OPPO牌手机、在其上衣口袋内查获1个黑色OPPO牌手机、在其左侧衣兜内查获1个用白色塑封袋包装的毒品鸦片制成品“卡苦”可疑物，在其房间东侧杂物间地上查获甲基苯丙胺可疑物8粒和用“大重九”烟盒及蓝色塑料袋包裹的毒品甲基苯丙胺1袋，经称量，查获的毒品甲基苯丙胺计净重9.5克、毒品鸦片制成品“卡苦”计净重10.6克。原判根据上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十四条的规定，认定被告人黄正恒犯贩卖毒品罪,判处有期徒刑七年，并处罚金人民币9000元；被告人黄正恒贩卖毒品所得的人民币100元系违法所得，继续追缴，上缴国库；扣押在案的毒品鸦片制成品“卡苦”7.41克、甲基苯丙胺7.66克、OPPO手机2部，由扣押机关予以没收；毒品包装物白色塑封袋、蓝色塑封袋各1个、“大重九”烟盒1个，作为证据保存。宣判后，黄正恒提出上诉称，1.其没有贩卖毒品给郑某1。2.其构成非法持有毒品罪。3.其构成贩卖毒品罪的证据不足。4.其曾立过功，请求功过相抵。经审理查明，2019年2月15日，上诉人黄正恒在位于云南省腾冲市的家中以人民币100元的价格贩卖给吸毒人员郑某1毒品甲基苯丙胺5粒，约重0.52克。2019年2月17日，腾冲市公安局民警在上诉人黄正恒家中将其抓获，当场从其左手上查获1个蓝色炫彩OPPO牌手机、在其上衣口袋内查获1个黑色OPPO牌手机、在其左侧衣兜内查获1个用白色塑封袋包装的毒品鸦片制成品“卡苦”，在其房间东侧杂物间地上查获甲基苯丙胺8粒和用“大重九”烟盒及蓝色塑料袋包裹的毒品甲基苯丙胺1袋，经称量，查获的毒品甲基苯丙胺计净重9.5克、毒品鸦片制成品“卡苦”计净重10.6克。上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据予以证实：1.物证，查获的毒品甲基苯丙胺9.5克、毒品鸦片制成品“卡苦”10.6克、OPPO牌手机2部、毒品包装物塑封袋2个、“大重九”烟盒1个，证实公安机关现场查获毒品及涉案物品情况。2.户口证明，证实上诉人黄正恒的身份情况，其犯罪时已达完全刑事责任年龄。3.腾冲县人民法院刑事判决书、释放证明书，证实2000年10月30日，上诉人黄正恒因犯妨害公务罪被原腾冲县人民法院判处有期徒刑二年六个月，2002年7月2日刑满释放；2006年2月9日，上诉人黄正恒因犯盗窃罪被原腾冲县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币4000元，2006年3月21日刑满释放。4.查获经过，证实2019年2月17日，腾冲市公安局北海派出所民警在工作中获悉，家住腾冲市的黄正恒涉嫌吸毒，后民警在其家中将黄正恒抓获，当场从其左手上查获1个蓝色炫彩OPPO牌手机、在其上衣口袋内查获1个黑色OPPO牌手机、在其左侧衣兜内查获1个用白色塑封袋包装的毒品鸦片制成品“卡苦”可疑物，在其房间东侧杂物间地上查获甲基苯丙胺可疑物8粒和用“大重九”烟盒及蓝色塑料袋包裹的毒品甲基苯丙胺1袋。5.检查证、检查笔录、封存笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单及照片等，证实①公安机关经对上诉人黄正恒的人身、随身物品及住所进行检查，当场查获毒品可疑物及其他涉案物品。②公安机关对查获的毒品可疑物、涉案物品进行了封存、扣押。6.称量笔录、称量记录、提取笔录及照片，证实①公安机关当着上诉人黄正恒的面，对查获的毒品鸦片制成品“卡苦”及甲基苯丙胺进行称量，经称量，毒品鸦片可疑物毛重11.48克，净重10.60克；毒品甲基苯丙胺可疑物8颗净重0.79克；用“大重九”烟盒及蓝色塑料袋包裹的甲基苯丙胺可疑物毛重14.34克、净重8.71克。②公安机关对查获的毒品鸦片可疑物、甲基苯丙胺可疑物分别提取检材并进行编号（1号、2号、3号），用于鉴定。上诉人黄正恒对称量、提取过程、结果无异议。7.云南省保山市公安司法鉴定中心的（保）公（司）鉴（毒品）字[2019]114号毒品检验报告及鉴定意见通知书，证实经检验，所送1号检材中检出吗啡、可待因、蒂巴因、罂粟碱、那某成分，所送2、3号检材中均检出甲基苯丙胺成分；鉴定意见已依法通知上诉人黄正恒。8.云南省腾冲市公安局的腾公（北）现检字〔2019〕第34号、第35号、第36号、第37号现场检测报告书，证实上诉人黄正恒经尿液检测，吗啡、甲基安非他明均呈阳性；谷某、郑某1经尿液检测，甲基安非他明均呈阳性；郑某2经尿液检测，吗啡、甲基安非他明均呈阴性。9.云南省腾冲市公安局腾公瘾认字〔2019〕第5号吸毒成瘾认定报告，证实上诉人黄正恒依法被认定为吸毒成瘾且严重。10.侦查实验笔录及照片，证实公安机关当着黄正恒的面，在见证人的见证下，进行侦查实验，确定黄正恒贩卖给郑某1人民币100元的毒品甲基苯丙胺的重量约为0.52克。11.辨认笔录及照片，证实吸毒人员郑某1、郑某2辨认出向郑某1贩卖毒品甲基苯丙胺的人为黄正恒；吸毒人员谷某辨认出郑某2告诉自己贩卖毒品甲基苯丙胺的人为黄正恒。12.云南省腾冲市公安局的腾公（北）行罚决字〔2019〕20号、21号、22号、23号行政处罚决定书，证实上诉人黄正恒、吸毒人员郑某1、郑某2、谷某因吸食毒品被云南省腾冲市公安局行政处罚的情况。13.通话记录，证实上诉人黄正恒使用的电话号码为184××××3644、132××××8196在2019年1月15日至2月17日的通话记录。14.云南省腾冲健君医院体格检查表，证实上诉人黄正恒的体检情况，无影响羁押的重大疾病。15.证人证言①证人郑某1的证言，我和黄正恒购买过二次毒品甲基苯丙胺。第一次是2019年2月9日22时许，我打电话给黄正恒问他是否在家，知道他在家后，我就骑着摩托去黄正恒家，去到半路的时候遇到郑某2，我就约他一起去黄正恒家，我们去黄正恒家买了200元的麻黄素，有10颗，买了后我还和郑某2一起在黄正恒的房间吸食了一次，后我俩就各自离开了黄正恒家；第二次是2019年2月15日17时许，我从家骑着我二婶李绍仙的摩托车直接到了黄正恒家，我进了他家后来到他的房间，让他卖给我几颗麻黄素，我从裤兜掏出100元现金递给他，他到床上拿了一个大重九烟盒，从里面数了5颗麻黄素递给我，我把麻黄素放在塑料袋里骑着摩托到了银杏村路边吸食了一次毒品麻黄素。②证人郑某2的证言，2019年2月9日22时许，我喝了酒后在郑某1家门口遇到他骑着摩托车，他就带着我去“黑朝”（黄正恒）家，到了“黑朝”家后，郑某1好像跟他买了200元的麻黄素，后郑某1给了我两颗麻黄素，我和郑某1在“黑朝”的房间里吸食了一次麻黄素，后我俩就离开了“黑朝”家。③证人谷某的证言，2019年2月17日12时许，我和郑某2喝酒后，郑某2骑着摩托车载我到了“黑朝”（黄正恒）家附近，他先给黄正恒打了一个电话，说什么我不清楚，我俩就骑着摩托车到了黄正恒家，到了他家卷帘门那里就被民警查获了。16.被告人的供述和辩解上诉人黄正恒在侦查机关共做了三次供述，内容基本一致，主要内容，我贩卖过给郑某1一次毒品海洛因，时间是2019年2月15日下午，郑某1用手机号码178××××0621拨打我的手机（号码为184××××6121），在电话中郑某1问我有没有麻黄素，我说没有，我就挂了电话。过了一个小时，郑某1就来到我家找到我，当时我在我的房间吸食着毒品麻黄素，郑某1说来跟我买几颗麻黄素，我就先从用“大重九”烟盒及蓝色塑料袋中数了5颗麻黄素递给了郑某1，接着郑某1递给我一张100元面值的人民币，交易结束后郑某1就离开了我家。2019年2月9日我给郑某1、郑某2免费吸食过一些甲基苯丙胺，我没有收过他们的钱。在一审庭审过程中，上诉人黄正恒当庭辩解称，其没有卖过毒品甲基苯丙胺给郑某1，其当时是按照公安机关的要求说的。本院认为，上诉人黄正恒向他人贩卖毒品甲基苯丙胺的行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。上诉人黄正恒贩卖毒品的事实，有其在公安机关的供述、证人郑某1等人的证言、侦查实验等证据证实。根据相关规定，贩毒人员被抓获后，在其住所查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品。故上诉人黄正恒贩卖的毒品数量应认定为甲基苯丙胺约10.02克。上诉人黄正恒的上诉理由，无证据证实，其请求本院不予采纳。原判决认定事实清楚、适用法律正确、量刑适当、审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵晓明审判员  丁友保审判员  申 力二〇一九年九月十六日书记员  赵玉蓉