广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初15840号原告：杨建洪，男，1962年6月26日出生，住广东省佛山市禅城区。委托诉讼代理人：胡晓武，广东广立信律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗晓明，广东广立信律师事务所实习律师。被告：佛山市东方新娘婚纱摄影有限公司，住广东省佛山市禅城区。法定代表人：侯菁华。原告杨建洪与被告佛山市东方新娘婚纱摄影有限公司（以下简称“东方新娘摄影公司”）劳动争议一案，本院于2019年6月12日立案受理后，依法适用简易程序进行审理。本案分别于2019年8月14日、2019年9月29日两次公开开庭进行了审理，杨建洪、东方新娘摄影公司法定代表人侯菁华到庭参加上述两次庭审诉讼，杨建洪的委托诉讼代理人胡晓武、罗晓明到庭参加上述第一次庭审诉讼。本院根据原告的申请依法进行了调查取证。本案现已审理终结。事实认定及裁判理由以下双方无争议的事项，本院予以确认：劳动仲裁请求。佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月2日受理杨建洪的劳动仲裁申请，杨建洪请求裁决：1、确认杨建洪与东方新娘摄影公司自2015年2月9日至2019年1月15日期间存在劳动关系；2、东方新娘摄影公司向杨建洪支付2018年12月、2019年1月工资共3800元；3、东方新娘摄影公司向杨建洪支付2015年2月9日至2019年1月15日期间经济补偿7600元；4、东方新娘摄影公司向杨建洪支付2015年3月10日至2016年2月8日二倍工资差额20900元。二、劳动仲裁结果。佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月24日作出《仲裁裁决书》{佛禅劳人仲案非终字〔2019〕第658号}，裁决：1.自2015年2月9日至2019年1月15日，杨建洪与东方新娘摄影公司存在劳动关系；2、东方新娘摄影公司应自裁决发生法律效力之日起五日内向杨建洪支付2018年12月至2019年1月15日工资共3800元；3、东方新娘摄影公司应自裁决发生法律效力之日起五日内向杨建洪支付2012年10月1日至2019年1月15日解除劳动关系经济补偿7600元；4、驳回杨建洪的其他仲裁请求。三、诉讼请求。杨建洪于2019年5月29日收到《仲裁裁决书》，于2019年6月12日向本院提起诉讼，请求判令：1、确认杨建洪与东方新娘摄影公司自2012年10月1日至2019年1月15日期间存在劳动关系；2、东方新娘摄影公司向杨建洪支付2012年10月1日至2019年1月15日违法解除劳动关系赔偿金45500元；3、东方新娘摄影公司向杨建洪支付2018年12月至2019年1月15日的工资共5109元；4、东方新娘摄影公司向杨建洪支付2012年10月1日至2013年9月31日二倍工资差额42000元。四、诉讼中，经本院询问，杨建洪明确相关诉讼请求的计算方式及补充陈述如下：1、第二项诉讼请求：原告月固定实收工资3500元（2018年1月至2018年12月），赔偿金=3500元/月×6.5个月×2倍。第三项诉讼请求：2018年12月工资3500元+2019年1月1日至1月15日的工资3500元÷21.75天/月×10天=1609.20元+3500=5109.20元，原告按照5109元主张。第四项诉讼请求：二倍工资差额42000元=3500×12个月（2012年10月1日至2013年9月30日）。2、原告在仲裁时申请确认劳动关系存续期间为2015年2月9日至2019年1月15日，是因为原告查询的企业机读档案变更登记资料显示被告变更法定代表人时间是2015年2月9日，所以原告写错了该日期为入职日期。原告已在仲裁庭审中说清楚入职时间是2012年10月1日，但是没有变更仲裁申请。3、原告仲裁时主张2018年12月至2019年1月15日的工资为3800元，是以每月的基本工资1900元×2个月计算得出。4、2013年7月6日原告在值班时，有人拿石头将被告店铺的玻璃砸破，所以2013年7月6日凌晨2时32分原告电话报警。原告到祖庙派出所协助民警指认涉案车辆号牌，并在派出所接受了询问，当时被告的老板是罗某甲，罗某甲与杨某甲是拍档关系。五、在仲裁庭审中原告作出如下陈述：1、2012年10月1日进入被告工作，做门卫，没有签订劳动合同。报酬结算是每月发放固定工资现金1900元，签收工资条，但是工资条被收走了。六、本院根据杨建洪的申请依法向佛山市公安局禅城分局祖庙派出所调取了杨建洪于2013年7月6日报警一案的询问笔录，原告的部分回答内容如下：我现在佛山市东方新娘婚纱摄影有限公司当保安员，我是因为2013年7月6日我所看管的佛山市东方新娘婚纱摄影店被人砸烂店门玻璃一事过来派出所接受调查的。东方新娘婚纱摄影店像往常一样收档关门，我那时候过去接班，我是负责夜晚看守婚纱店的，我接完班后就关了门，在婚纱店里面守夜。七、原告签名的工资表显示原告在2018年1月收取工资1500元、2018年2月收取工资2400元，2018年3月收取工资1500元，2018年4月至2018年11月收取工资均为1900元。八、东方新娘摄影公司于1999年5月20日成立，企业类型为有限责任公司（自然人投资或控股），法定代表人为侯菁华，投资者为侯菁华和樊某甲。2015年2月9日，法定代表人由罗某甲变更为侯菁华，股东由罗某甲、杨某甲变更为侯菁华和樊某甲。诉讼中，双方举证如下：一、杨建洪提交了如下证据：1、杨建洪的身份证、东方新娘摄影公司企业机读档案登记资料、企业机读档案变更登记资料复印件各一份。2、佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书[佛禅劳人仲案非终字（2019）第658号]及送达回证复印件各一份。3、《佛山市生产经营单位安全生产管理人员再教育考核申请表》复印件、佛山市安全生产协会证件查询网页截图、杨建洪的合格证打印件各一份。4、报警回执（2013年7月6日）照片打印件一份。5、佛山市社会保险参保缴费证明原件一份。二、东方新娘摄影公司提交了如下证据：1、法定代表人侯菁华的身份证、东方新娘摄影公司的营业执照复印件各一份。2、佛山市禅城区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书原件一份（佛禅劳人仲案非终字[2019]658号）复印件一份。3、《支付证明单》照片（2016年5月13日、2017年5月12日、2018年3月30日，3张）、《佛山市东方新娘婚纱摄影有限公司工资表》照片（2018年9月至2018年11月）打印件各一份。4、2018年9月至11月份考勤表（3页）照片打印件各一份。5、劳动合同（樊某甲，2019年1月1日）、劳动合同（彭某甲，2019年1月1日）复印件各一份。6、2018年1月至2018年11月工资表复印件各一份。对于双方有争议的事项，本院评判如下：本院认为，对于杨建洪在本案中主张的2012年10月1日至2015年2月8日劳动关系存续期间、2012年10月1日至2019年1月15日赔偿金，杨建洪虽未在仲裁中予以请求，但因杨建洪该项主张与本案劳动争议纠纷具有不可分性，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条的规定，本院予以一并处理。一、劳动关系存续期间。杨建洪在仲裁阶段申请确认其与东方新娘摄影公司在2015年2月9日至2019年1月15日存在劳动关系，仲裁裁决对此予以确认，东方新娘摄影公司并未对案涉仲裁裁决提起诉讼，视为服裁，故本院确认杨建洪与东方新娘摄影公司在2015年2月9日至2019年1月15日期间存在劳动关系。至于原告与被告在2012年10月1日至2015年2月8日期间是否存在劳动关系，原告认为其在2012年10月1日已经入职被告处，被告则认为原告是从2015年2月9日才入职。本院采信原告的主张，具体分析如下：1、根据本院依法调取的的询问笔录，原告在庭审中所述的报警情况、案件的过程、工作时间，均能与询问笔录中的内容相互印证。其次，被告在仲裁阶段辩称其与原告并不存在劳动关系，原告只是代表被告考取安全员证书收取报酬及补贴，无需在岗工作。但在诉讼阶段，被告提交了2018年1月至11月的工资表，工资数额基本一致，且有原告签收，显然与被告仲裁阶段所述相互矛盾。最后，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，被告作为用人单位，应就原告的工作年限进行举证，且被告在庭审中陈述“所有入职的员工入职时都需要填写入职登记表及签订劳动合同”，但却并未提供原告的入职申请表或劳动合同予以证明其辩称，故本院采信原告的主张，结合仲裁裁决认定的劳动关系存续期间，本院认定原告与被告在2012年10月1日至2019年1月15日期间存在劳动关系。二、原告主张的2018年12月1日至2019年1月15日的工资。杨建洪在庭审中明确表示仲裁阶段主张2018年12月至2019年1月15日的工资为3800元是按照月基本工资1900元乘以2个月计算得出，而在诉讼阶段却认为每月工资数额应为3500元，且并未提供能证明其收取工资为3500元的证据。而根据被告提供的有原告签名确认的2018年11月至11月份的工资表，基本能与被告关于原告工资为1900元的陈述相互印证。此外，原告在仲裁庭审中确认月固定工资为1900元现金，由于原告并无提供证据证明其月工资为3500元，故本院确认原告每月固定工资为1900元。根据《广东省工资支付条例》第十条，被告需向原告支付2018年12月1日至2019年1月15日的工资为2773.56元[1900元+（1900元÷21.75天/月×10天）]。由于仲裁认定原告上述期间的工资为3800元，而被告并未提起诉讼，故本院参照仲裁裁决，确认被告应向原告支付2018年12月1日至2019年1月15日的工资3800元。三、原告主张的2012年10月1日至2019年1月15日违法解除劳动关系的赔偿金。原告认为双方劳动关系存续期间为2012年10月1日至2019年1月15日，因被告违法解除劳动关系，从2019年1月16日开始原告没有上班。被告认为双方劳动关系存续期间为2015年2月9日至2019年1月15日，因为原告于2019年1月15日向被告的收银潘某甲提出不想上班，从2019年1月16日开始原告没有上班。由于双方提供的证据均无法证明双方劳动关系解除的原因，应视为由被告提出、双方协商一致解除劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项的规定，被告应向原告支付经济补偿。至于经济补偿的数额，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定，应以劳动者在本单位工作的年限及月工资进行计算。由于原告在2019年1月工作天数不足一个月，故本院根据原告在2018年1月至2018年12月收取的工资计算原告离职前的月平均工资为1875元[（1500元+2400元+1500元+1900元×9个月）÷12个月]。结合本院上述认定双方劳动关系存续期间为2012年10月1日至2019年1月15日，被告应向原告支付解除劳动关系经济补偿12187.50元（1875元/月×6.5个月）。本院认定被告应向原告支付2012年10月1日至2019年1月15日解除劳动关系的经济补偿12187.50元。四、关于原告主张的2012年10月1日至2013年9月31日期间未订立书面劳动合同的二倍工资差额。由于原告在仲裁阶段申请的二倍工资差额期间是2015年3月10日至2016年2月8日，而诉讼阶段主张的二倍工资差额期间是2012年10月1日至2013年9月31日，该项诉讼请求未经仲裁前置程序处理。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条的规定，原告应先行向当地劳动争议仲裁委员会申请仲裁，对仲裁处理结果不服的，方可提起诉讼，故对于原告该项诉讼请求，本院不予处理。裁判结果及法律依据依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第十条、第三十六条、第四十六条第（二）项，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，《广东省工资支付条例》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、确认原告杨建洪与被告佛山市东方新娘婚纱摄影有限公司在2012年10月1日至2019年1月15日期间存在劳动关系；二、被告佛山市东方新娘婚纱摄影有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告杨建洪支付2018年12月1日至2019年1月15日期间的工资3800元；三、被告佛山市东方新娘婚纱摄影有限公司应于本判决发生法律效力之日起五日内向原告杨建洪支付解除劳动关系的经济补偿12187.50元；四、驳回原告杨建洪的其他诉讼请求。本案免收受理费。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员  骆铭莹二〇一九年九月二十九日书记员  吴文婉