安徽省池州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖17民终851号 上诉人（一审被告）：东至县人民医院，住所地安徽省东至县尧渡镇建设路70号。 法定代表人：吕满民，该院院长 委托诉讼代理人：潘小东，安徽安东律师事务所律师。 委托诉讼代理人：曹玉琢，安徽安东律师事务所律师。 被上诉人（一审原告）：傅末华，男，1972年1月5日出生，汉族，户籍地安徽省东至县，现住内蒙古鄂尔多斯市东胜区。 委托诉讼代理人：管来发，东至县法律援助中心律师。 上诉人东至县人民医院（以下简称县医院）因与被上诉人傅末华医疗损害责任纠纷一案，不服东至县人民法院（2019）皖1721民初1468号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 县医院上诉请求：1、撤销一审判决，并依法改判；2、本案诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决在采信证据方面有缺失，从而导致审理结果不公平。本案医患双方虽共同委托进行司法鉴定，但该鉴定意见仅依据安庆市立医院和南京鼓楼医院诊断被上诉人左眼内有异物而认定上诉人未及时明确诊断并承担40%-50%的医疗过错，并未分析被上诉人左眼球摘除的真正原因。上诉人认为该鉴定意见过分认定了上诉人的医疗过错参与程度。被上诉人左眼球摘除的主要原因是：左眼感染，治病菌毒力、侵袭力强，病程发展引起。从被上诉人就医过程可以体现：当时在上诉人处就诊时，视物可见，前房未见明显积脓，瞳孔光反射存在。因病情加重，视物不见，第二日到安庆市立医院就医，即出现前房下方积脓，考虑眼内炎，全身及局部应用抗生素治疗，安庆市立医院住院第二日医生便告知被上诉人病情仍在发展，不可控制，建议转院。被上诉人在南京鼓楼医院检查可见前房大量积脓，网脱，最终因感染不能控制行左眼球摘除。外伤性感染性眼内炎发生率在2%-7.4%，外伤常见治病菌60%-80%为革兰阳性杆菌，预后很坏，临床表现随感染发作的快慢和程度所有不同，早期诊断比较困难。从被上诉人在民事诉状的陈述也能看出，安庆市立医院医生在看了上诉人的B超检查单后当时并没有立即建议被上诉人到有能取出眼内异物的眼科设备的医院进行治疗，而是给予局部及全身抗感染处理，第二日在无法控制被上诉人的左眼感染后才建议被上诉人到上级医院就诊。由此可见，对于被上诉人的病情，上诉人进行抗感染治疗是符合治疗常规的。该鉴定意见也是肯定了上诉人对被上诉人治疗符合诊疗常规，依法执业，治疗过程中给予B超检查，并应用抗菌素治疗。但是在评定过错参与度时却完全没有考虑上诉人对被上诉人的积极治疗行为，严重违背客观事实，该鉴定意见完全违背了医疗鉴定的专业性和公正性。综上，上诉人在本案中已经尽到了当时客观情况和现有医疗水平下应尽的预见义务、注意义务和治疗义务，即便被上诉人首诊时能诊断左眼球有异物，但因治病菌毒力、侵袭力强，被上诉人亦难避免左眼损伤的后果，所以说被上诉人左眼球被摘除完全是病情发展迅速导致的结果。因此上诉人建议依据该鉴定意见按照40%的医疗过错参与程度承担赔偿责任，已经是上诉人责任的上限；二、一审超出当事人的诉讼请求。被上诉人请求按35670元每年计算损失，在被上诉人未变更诉讼请求的情况下，一审却按38305元每年计算损失，显然超出了当事人的诉讼请求范围。 傅末华向一审法院起诉请求：1.判令被告赔付原告因医疗损害造成的损失222564.06元〔其中：1.医疗费18858.12×50%=9429.06元；七级伤残赔偿金35670元/年×20年×40%×50%=142680元；误工费120天×570元/天×50%=34200元；护理费60天×150元/天×50%=4500元；营养费60天×30元/天×50%=900元；住院伙食补助费7天×30元/天×50%=105元；后期治疗费10000元×50%=5000元；交通费2300×50%=1150元；鉴定费8500元（被告应退还原告垫付的鉴定费4250元）；精神抚慰金20000元〕；2.被告承担诉讼费。庭审中原告撤回被告退还原告垫付鉴定费4250元的诉求。 一审法院认定事实：2019年1月26日12时左右，傅末华在自家庭院打扫卫生，用锄头挖沙子时，不小心左眼被小石子击伤，随即乘车到县医院眼科就诊。下午3时，医生给予Ｂ超检查，未发现网脱、异物，诊断为左眼挫伤，给予氧氟沙星眼膏、头孢克肟分散片等药治疗，傅末华支付门诊药费220.16元。傅末华回家后下半夜左眼出现红肿、疼痛，视物不见，遂于1月27日下午到安庆市立医院急诊，诊断为左眼内异物伴眼内炎，左眼角膜穿通伤、左眼眶蜂窝织炎，给予局部及全身抗感染处理，建议上级医院就诊，傅末华支付门诊挂号费20元、住院医药费1194.87元。1月28日下午，傅末华转至南京鼓楼医院急诊，诊断为左眼球内异物、左眼角膜穿通伤、左眼眶蜂窝织炎等，给予左眼角膜裂伤清创缝合＋玻璃体腔注药术，支付医药费4547.42元。1月29日，入南京宁益眼科中心住院治疗，诊断为左眼球内异物、左眼角膜穿通伤、左眼眶蜂窝织炎等，2月3日出院，支付医药费4698.82元。2月13日，傅末华到南京宁益眼科中心复查，支付医药费176.85元。3月5日，傅末华在南京靓瞳义眼定制中心购买义眼支付8000元。以上医药费合计18637.96元（不含县医院门诊费220.16元）。因傅末华认为县医院在首次接诊时误诊，造成其失去左眼，遂与县医院产生纠纷。2019年3月，经池州市东至县医疗纠纷人民调解委员会调解，原、被告同意到安徽铜都司法鉴定所鉴定，鉴定项目为，医疗过错及参与度、伤残等级、三期评定、后续医疗费评估。2019年3月28日，安徽铜都司法鉴定所出具鉴定意见为：1.县医院在对傅末华诊疗过程中存在一定过错，其参与度为40-50%；2.傅末华的伤残等级评定为七级伤残；3.傅末华的义眼费用评估约需1万元，或根据实际发生情况进行支付，建议参考、采纳；4.傅末华的三期综合评定为误工期120日，护理期60日，营养期60日。此次鉴定费8500元，原、被告各支付4250元。另查明，傅末华自2016年1月在内蒙古一达装饰有限责任公司从事油漆工作，工资收入根据工作量确定，其居住在鄂尔多斯市东胜区。 一审法院认为，患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。由于医疗行为具有较强的专业性，故法院确定医院医疗行为是否存在过错及该过错行为与损害后果之间有无因果关系的主要判断依据来自于医学专家的鉴定结论，因此，对安徽铜都司法鉴定所出具的司法鉴定意见予以确认，根据该结论，确定被告县医院对原告傅末华的损害后果承担45%的赔偿责任，对原告要求被告赔偿其因医疗损害造成损失的合理部分，予以支持。关于原告傅末华可获得赔偿的项目和金额，分述如下：1.医疗费，28637.96元（18637.96元+后续医疗费1万元）；2.住院伙食补助费，210元（30元/天×7天）；3.营养费，根据原告伤情，并参考司法鉴定意见书，认定为1800元（30元/天×60天）；4.护理费，根据原告伤情，并参考司法鉴定意见书，认定7380元（123元/天×60天）；5.误工费，因原告无固定收入，故参照内蒙古2018年度城镇非私营单位就业人员年平均工资73835元计算，误工时间根据法律规定计算至定残日前一天，即2019年3月27日，误工费为12120元（202元/天×60天）；6.精神损害抚慰金，因本起事故对原告身体造成伤害并构成七级伤残，故认定为20000元；7.残疾赔偿金，傅末华虽系农业户口，但其已在城镇工作居住生活满一年以上，故参照内蒙古2018年度城镇常住居民人均可支配收入标准38305元计算，即306440元（38305元/年×20年×40%）；8.鉴定费，8500元；9.交通费，2300元。以上合计387387.96元，按45%的责任比例，被告县医院应当赔偿原告傅末华174324.58元，扣除被告先行支付的鉴定费4250元，被告实际应给付原告170074.58元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条,最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条、第三十条规定，判决：一、被告东至县人民医院赔偿原告傅末华因医疗损害造成的各项损失170074.58元；二、驳回原告傅末华的其他诉讼请求。上述款项限于本判决生效之日起十五日内给付。案件受理费1413元，减半收取计706.5元，由被告县医院负担600元，原告傅末华负担106.5元。 二审中双方均未提交新证据。 二审经审理查明的事实与一审查明的事实一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，被上诉人的伤情等系双方一致同意委托鉴定，上诉人对鉴定意见虽有异议，但并未依法提出重新鉴定的申请，在鉴定意见确定的上诉人过错参与度范围内，一审法院根据案件的治疗过程和损害实际，认定上诉人承担45%的赔偿责任并无不当；被上诉人在起诉时已主张残疾赔偿金，一审法院根据一审庭审辩论终结前上一年度的标准计算实际的赔偿数额亦无不当。一审判决认定事实清楚，法律适用正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1413元，由上诉人东至县人民医院负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨似友 审判员  田 蓓 审判员  刘玉管 二〇一九年九月二十五日 法官助理陈金玲 书记员喻亚君