山东省临沂市兰山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1302民初5075号 原告:王某,男,汉族,1959年10月17日出生,住河北省廊坊市大城县。 委托诉讼代理人:李帮明,山东合清律师事务所律师。 被告:临沂某置业有限公司,住所地临沂市兰山区。 法定代表人:李某。 委托诉讼代理人:徐振凯,山东今海瑞律师事务所律师。 委托诉讼代理人:杨洋,山东今海瑞律师事务所律师。 被告:临沂市某建筑装饰有限公司,住所地临沂市兰山区。 法定代表人:乔某。 被告：乔某,男,汉族，1990年1月30日生,住临沂市兰山区。 原告王某与被告临沂市临沂某置业有限公司、临沂市久居香建设装饰有限公司、乔某建设工程合同纠纷一案，本院于2019年3月27日立案后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王某及其委托诉讼代理人李帮明、被告临沂市临沂某置业有限公司的委托诉讼代理人徐振凯、杨洋到庭参加诉讼。2019年4月24日第一次开庭审理时，被告临沂市久居香建设装饰有限公司和被告乔某经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼；在2019年7月26日第二次开庭审理时，被告临沂市久居香建设装饰有限公司和被告乔某的共同委托诉讼代理人王信花、申宝宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 王某向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决两被告向原告支付剩余工程款191000元及利息;2、本案诉讼费、保全费用由被告承担。事实与理由：2015年7月13日,原告王某以被告临沂市某建筑装饰有限公司承包了被告临沂某置业有限公司位于临沂市兰山区外墙保温工程,为此,原告以临沂市某建筑装饰有限公司的名义与被告临沂某置业有限公司签订了《临沂凤凰水城外墙保温工程承包协议》,协议约定:保温工程单价每平方米85元,工程量及造价结算时据实结算。同时对承包方式、工程期限、价款支付等进行了约定。工程完工、验收后,经三方结算审定工程造价755481.96元。现该工程已经交付使用,原告多次催要剩余的工程款,被告承诺支付但拖延至今,两被告的行为侵害了原告的合法权益,现特诉至法院,请求法院依法支持原告的诉讼请求。 临沂市临沂某置业有限公司辩称，1、原告与答辩人之间并没有直接的合同关系，原告无权向答辩人主张权利。答辩人与久居香公司签订《临沂风凰水城外墙保温工程承包协议》，答辩人与原告之间并没有直接的合同关系，原告无权向答辩人主张权利。2、即使答辩人需要承担责任，也仅在欠付工程款范围内承担责任。涉案工程结算审定价为755481.96元，答辩人已向被告久居香公司累计支付工程款626961.34元。除合同约定的质保金外，答辩人尚未支付的工程款为90746.52元。即使答辩人承担责任，也仅在欠付工程款范围内承担责任。综上，为维护答辩人的合法权益，请法院依法查明事实，作出公正 被告临沂市久居香建设装饰有限公司第一次开庭时未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。 被告乔某第一次开庭时未到庭答辩，亦未提交书面答辩意见。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，当事人均无异议的证据有：原告身份证复印件、临沂水城外墙保温工程承包协议原件、联合声明原件、工程造价咨询成果(结算)审定表复印件、久居香出库单送货单一宗、材料对账清单及被告久居香出具的收到条三张、银行交易明细一份。 原告王某不存在有争议的证据。 被告临沂某置业有限公司提交的有争议的证据有：证据一供应商明细账及转账凭证(收据)复印件一宗,证明被告旭徽公司已向久居香公司支付工程款626961.34元。证据二、兴业银行汇款回单原件一份及收据原件一份,证实旭徽公司向久居香公司支付工程款10万元,久居香公司向旭徽公司出具收据证实其已经收到该笔工程款10万元。原告王某对以上证据质证：对证据一的大部分予以认可,对于其中的一份收据日期为2017年6月28日支款数额为人民币10万元,此份单据的真实性、合法性、关联系有异议,此收据系复印件,其次这份收据与以往的支款习惯不同,以往都有原告签字,这张没有原告签字,对该份收据不予认可。对证据二真实性无异议,但对其证明内容有异议,该证据不能证明汇款的10万元系涉案工程的部分工程款,旭徽公司及久居香公司对涉案的工程款10万元承担连带责任。被告临沂市久居香建设装饰有限公司、乔某第一次庭审时未到庭，未对以上证据质证。 对被告临沂某置业有限公司提交的有争议的证据本院认定如下：原告对于证据一中除了2017年6月28日支款收据之外的明细账及转账凭证均予以认可，但是对2017年6月28日的支款记录100000元，原告主张该单据上未见王某签字，与以往支款习惯不同，因此原告对该笔款项存在异议。本院认为，结合证据二，可以看出原告存在异议的该笔款项，被告临沂某置业有限公司已经支付给被告临沂市久居香建设装饰有限公司，原告的抗辩不能成立，因此，对被告临沂某置业有限公司提交的证据效力予以认定。 被告临沂市久居香建设装饰有限公司提交的有争议的证据有：证据一：1、陈春光和王某、王伟的微信聊天记录打印件,2、外墙保温工程电费押金单复印件一份,3、住院预收款凭证复印件一份,4、工程造价咨询成果(结算)审定表复印件一份,证实:(1)陈春光系该工程实际施工人和原告王某之间属合伙施工关系。(2)陈春光和王某之间的合伙关系,在工程施工过程中,徽公司工程的总包方施工人知情并认可。证据二:1、中国银行转款明细一份,证实:我方于2017年6月29日收到旭徽公司拨付工程款10万元后,即于当日拨付给陈春光,该款项应当从原告所主张诉求中扣除。陈春光与原告之间系实际共同施工人,我方也应认为陈春光有权代为领取该施工款。综合上述证据,证实:(1)在旭徽公司未拨付剩余工程款情况,原告无权向我方主张工程款。(2)我方在代付陈春光10万元工程款之后,已不在拖欠原告工程款。证据三、案外人陈春光的证人证言，证明原告王某与陈春光为合伙关系，被告临沂市久居香建设装饰有限公司向陈春光支付完毕100000元后，无需再向原告王某支付。对证据一的微信聊天记录,对其的双方聊天的主体是没有异议的,但对于其聊天的内容跟本案没有关系。对电费押金单的三性均有异议,对于其交付的电费押金是否属于涉案工程无法认定,对于该押金单中的落款时间是2015年7月24日,与原告久居香签订的联合声明的日期即2015年8月5日两个时间节点均不一致,对于该住院付款凭证系复印件,第二该住院凭证与本案涉案支付工程没有关系,对于该住院的病人姓名为郭强,原告并不认识,也非原告雇佣的实际施工工人,对工程造价咨询成果结算审定表及结算三性无异议,原告之前作为证据提交过。对证据二的中国银行转款明细的真实性无异议,对其关联性有异议,首先该涉案的工程款10万元,就是原告诉讼请求中第一项中的部分工程款,对此被告当庭予以认可、被告在未经原告同意确认的情况下,擅自将涉案的工程款10万元私自转让给案外人陈春光,同时陈春光与原告并非实际共同施工人,也不存在合伙关系,被告久居香擅自转款应当承担支付给原告结算的10万元工程款。对证据三，通过陈春光的证人,被告旭徽的质证,可以看出陈春光与原告既非合伙人,也非涉案工程的实际施工人,原告与被告久居香之前的工程款结算均是由原告本人及儿子王伟进行结算的,旭徽公司提供的打款记录的签字也予证实,陈春光的证人证言只能说明在三方确认的联合声明之前,陈春光是作为涉案工程的介绍人,是与涉案工程原承包人朱建宇存在一定的合伙承包关系,在联合声明之后陈春光只作为涉案工程的证明人,且在联合声明签字。被告乔某:对以上证据无异议。被告旭徽公司对以上证据质证:对证据一的1、2、3,系原告与久居香之间的往来,与被告旭徽公司无关。对于4审定表无异议。对证据二的真实性无异议,恰恰能够证明久居香已经收到旭徽公司向其支付的工程款10万元。被告乔某对以上证据无异议。对证据三，对于陈春光是实际施工人,旭徽公司对此并不知情,对于需要陈春光签字才能付款,旭徽公司对此不认可,只要久居香认可,我方就可以付款,并且付款是直接付给久居香。 对被告临沂市久居香建设装饰有限公司提交的有争议的证据本院认定如下：对于证据一中的4项证据无法直接证明被告临沂市久居香建设装饰有限公司关于原告王某与案外人陈春光存在合伙关系的主张，因此，对于其证据效力不予采信。对证据二的真实性予以确认，可以证实被告临沂市久居香建设装饰有限公司曾经向案外人“陈春光”支付100000元，但是与本案的关联性无法确认，无法证明被告的证明目的，因此，对于该证据的证明效力不予认定。对于证据三陈春光的证人证言，陈春光与本案存在利害关系，且通过陈春光的证言无法证实其与原告之间存在合伙关系，联合声明中亦未确定陈春光与王某存在合伙关系，因此，对于陈春光的证人证言效力不予确认。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年7月13日，被告临沂某置业有限公司与被告临沂市久居香建设装饰有限公司签订《临沂市凤凰水城外墙保温工程承包协议》，约定由被告临沂市久居香建设装饰有限公司承包临沂某置业有限公司凤凰水城项目A2＃外墙保温工程进行承包，工期为2015年7月13日至2015年8月13日，施工单价为85元/㎡，暂定工程造价共340000元，最终工程量和总造价以据实收方结算为准。本工程采取综合单价包干的计价方式。关于价款支付双方约定：“5、工程不支付预付款，保温板层施工完成工程量的50%，经监理、甲方验收合格，提供验收需要的所有检测验收资料并且提供齐相关的检测报告后支付至已完工程量造价的70%；保温全部施工完成（除上料口外）经监理、甲方验收合格后支付至已完工程造价的80%；单体工程验收合格及结算完成后付至结算价款的95%，余5%作为质保金，工程保修期2年，期满后无质量问题，30天内无息支付保修金5%。上述每阶段付款，由乙方按照合同约定完成义务后提出付款申请每次甲方向乙方支付工程款时，乙方必须向甲方提供等额有效的税务发票，否贝甲方有权拒绝付款”。2015年8月5日，临沂市久居香建设装饰有限公司法定代表人“乔克宝”与王某等人签订联合声明，联合声明载明：“联合声明因朱建宇从大连阿郎麦照明科技工程有限公司处收到五万元工程投资款后销声匿迹，朱建宇不接电话、拒绝支付材料款及吊篮费用，经所有涉及本工程人员与他均未取得联系后，现做出如下声明和承诺，以保障本工程的顺利实施和各方利益：1、久居香和朱建宇以往签立的关于本工程的合同作废：2、现由王某与久居香直接对接合作，承接本工程与久居香的进场材料款项结算。3、发包方拨付的第一比工程款久居香按已供货未结算款额的80%结算，其余款额打到施工现场指定账户。待第二笔工程获汇到久居香账户时，久居香将所有未结算材料款全部算清扣除，其余款项送到施工现场。4、现王某向久居香公司支付材料款20000.00元整，在此笔款后久居香公司应全力保障材料的供应(含砂浆和保温板)，钉子网格布送到施工现场后现金结算，其余材料款按发包方拨付节点结算，具体按第3条执行。5、双方约定在久居香收到发包方拨付的工程款后三个工作日将以上约定款项拨付给施工现场，不能无故拖欠，违约按1000元/日处理。6、本承诺双方签字盖章后生效，同时具有法律效益。发生争执双方可协商解决，协商不成可向工程所在地的人民法院提起诉讼裁决。7、双方约定，若因施工完成后甲方无故拖欠工程款时，王某方有权向发包方索要工程款。过程中所发生的一切行为均不得提及久居香公司，与久居香无关。若以久居香名义无故上访闹事，自愿每次罚款壹万元整。8、大连阿郎麦照明科技工程有限公司对朱建宇有追讨五万元投资款的权利。”“乔克宝”在临沂市久居香建设装饰有限公司法人签字处签字，原告王某、案外人“郭秀君”、案外人“李洪川”、案外人“丁延会”、案外人“王守红”在责任人签字处签字。工程施工完毕后，2016年12月10日，被告临沂某置业有限公司与被告临沂市久居香建设装饰有限公司签订《工程造价咨询成果（结算）审定表》，确定凤凰水城A2＃外墙保温工程工程总造价为755481.96元。截止庭审，被告临沂某置业有限公司已向被告久居香建设装饰有限公司累计支付工程款626961.34元。除合同约定的质保金外，尚未支付的工程款为90746.52元。涉案工程已经交付使用。 对于被告临沂市久居香建设装饰有限公司是否应该向原告王某支付工程价款的问题，首先，被告临沂某置业有限公司与被告临沂市久居香建设装饰有限公司签订《临沂市凤凰水城外墙保温工程承包协议》，由被告临沂市久居香建设装饰有限公司承包涉案工程，其中被告临沂某置业有限公司为发包方，被告临沂市久居香建设装饰有限公司为承包方，以上事实有《临沂市凤凰水城外墙保温工程承包协议》、被告提交的支付工程款证据以及原被告的陈述予以证实。原告王某无相应建设工程的资质，但是原告王某与被告临沂市久居香建设装饰有限公司达成《联合声明》，被告临沂市久居香建设装饰有限公司将涉案工程转由原告王某实际建设施工，实际施工人为原告王某。该涉案工程已经经过竣工验收合格并交付使用，因此，涉案工程已经具备支付工程款的条件，对于被告临沂市久居香建设装饰有限公司，在实际施工人原告王某已经完成工程施工的情况下，被告临沂市久居香建设装饰有限公司应当向原告尚未取得的工程价款承担支付义务，原告方主张2017年1月20日原告在收据上签署的交款单位为临沂某置业有限公司上载明的工程价款95000元被告临沂某置业有限公司并未支付，且2017年6月28日被告临沂某置业有限公司已经支付给被告临沂市久居香建设装饰有限公司的工程价款100000元，被告临沂市久居香建设装饰有限公司在接收工程价款后并未交付给原告，因此被告临沂市久居香建设装饰有限公司应当对该两笔款项共计195000元承担支付义务，但是原告诉请为191000元，其视为对自身权利的放弃，本院认定，被告临沂市久居香建设装饰有限公司应向原告支付工程价款191000元。另被告临沂市久居香建设装饰有限公司抗辩称，在2017年6月29日接收临沂某置业有限公司的工程价款后，由于王某与陈春光为合伙关系，故临沂市久居香建设装饰有限公司将该款项直接支付给陈春光，原告王某不应再向临沂市久居香建设装饰有限公司主张支付价款。本院认为，被告临沂市久居香建设装饰有限公司为了证实自身主张向法院提交了联合声明作为证据，且由陈春光出庭作证，联合声明中并未明确陈春光与王某的合伙关系，王某亦否认其与陈春光存在合伙关系，陈春光作为证人与本案有利害关系，且其当庭陈述中亦无证据表明其与王某为合伙关系，在临沂市久居香建设装饰有限公司无法证实王某与陈春光为合伙关系的前提下，其应当承担举证不能的风险，该笔支付款项与本案的关联性亦无法确认，被告临沂市久居香建设装饰有限公司仍应向原告王某承担该100000元工程价款的支付责任，临沂市久居香建设装饰有限公司在取得证据后，可依照相应的法律关系再行向他人主张权利。 对于被告临沂某置业有限公司和乔某是否应当向原告王某承担支付价款的义务。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第二十四条：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任”，原告起诉发包人临沂某置业有限公司和承包人临沂市久居香建设装饰有限公司作为本案被告符合法律规定，本院予以支持。临沂某置业有限公司已向被告临沂市久居香建设装饰有限公司支付工程款626961.34元，除合同约定的质保金外，临沂某置业有限公司尚未支付的工程款为90746.52元，因此被告临沂某置业有限公司在未付工程款90746.52元范围内向原告王某承担付款责任。被告乔某为临沂市久居香建设装饰有限公司的法定代表人，但是涉案的法律主体为临沂市久居香建设装饰有限公司，其为能够独立承担民事责任的法人，因此，对于原告要求被告乔某承担责任的诉请本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、第二百七十二条第三款，参照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第二款、第二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第二十四条之规定，判决如下： 一、被告临沂市久居香建设装饰有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告王某外墙保温工程款人民币191000元及利息（利息自2016年12月10日至被告实际履行完毕之日止，按照年利率6%为基数计算）； 二、被告临沂某置业有限公司对第一项在未向临沂市久居香建设装饰有限公司支付的工程款90746.52元的范围内承担连带清偿责任； 二、驳回原告王某的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4120元，由被告临沂某置业有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。 审 判 长  孟 波 人民陪审员  林奕含 人民陪审员  金智云 二〇一九年九月二日 书 记 员  蒋春晓