广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初1199号原告：广东某源建设工程有限公司，住所地广东省广州市番禺区。法定代表人：柯某某，职务：董事长。委托诉讼代理人：钱一玮，广东益思律师事务所律师。被告：北京某某瑞装饰有限公司，住所地北京市平谷区。法定代表人：吴某某。原告广东某源建设工程有限公司（以下简称某源公司）与被告北京某某瑞装饰有限公司（以下简称某某瑞公司）装饰装修合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告某源公司的委托诉讼代理人钱一玮到庭参加诉讼，被告某某瑞公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告某源公司向本院提出以下诉讼请求：1.被告向原告退回已支付的工程款174960元；2.被告支付合同违约金196100元；3.被告支付原告为维护权益产生的律师费10000元；4.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年4月28日，原告与被告签订《栏杆外装饰工程承包合同》，将广州某某城项目A地块A2分区1-3#楼栏杆外装饰工程承包给被告，合同对工程内容、承包方式、价格、违约责任等都做了明确约定。合同签订后，原告分两笔向被告支付工程款174960元。由于被告拖延工期，导致无法满足原告项目的工期要求，原告不得已与被告签订《补充协议》，承诺每米单价提升5元，同时更改了工程款的支付方式。《补充协议》签订后，被告仍然恶意拖延进度，且已进行的安装质量也不符合合同要求，原告多次要求被告进行整改及加快进度，均无果。被告的行为已构成严重违约，给原告带来了重大经济损失。为此，原告特向法院提起诉讼，请求法院在查明事实后，支持原告的全部诉讼请求。被告某某瑞公司没有应诉和答辩，亦未在答辩期限内举证。某源公司围绕诉讼请求依法提交《栏杆外装饰工程承包合同》、《栏杆外装饰工程承包合同补充协议》、银行电子回执单、工作联系函、催告函等相关证据并出示原件。某某瑞公司经本院合法传唤无正当理由拒不应诉，视为其放弃对某源公司提供的证据及陈述的事实进行质证和抗辩的权利，在某某瑞公司未提交相反证据的情况下，本院对某源公司提供的证据的真实性予以确认并在卷佐证：2018年3月21日，广州某合房地开发有限公司（以下简称某合公司）出具《开工令》，就某某城自编号A地块A2分区铝合金门窗、护窗栏杆、百叶及幕墙工程同意某源公司于2018年3月21日开始施工，工期为2018年3月21日至2019年3月30日。2018年4月28日，某源公司（发包方、甲方）与某某瑞公司（承包方、乙方）签订《栏杆外装饰工程承包合同》（以下简称涉案合同），约定乙方负责广东广州某某城项目A地块A2分区1-3#楼栏杆外装修工程（以下简称涉案工程）的安装劳务事宜；工程地点位于广东广州世茂某某城；承包范围包括广东广州某某城项目A地块A2分区1-3#楼栏杆外装修工程，阳台栏杆1150mm高钢管铁艺栏杆约5300米，具体安装施工范围由甲方以实际工程施工进度调整为准；工程内容为完成甲方所布置的各项工作（包含且不限于甲方设计的该工程栏杆外装饰施工图所示安装内容，并满足行业规范验收标准及项目交付条件）；承包方式为劳务及材料分包，包括但不限于包质量、包工期、包安全、包文明施工、包验收等所有与本工程相关的一切工作内容；甲方负责向乙方进行工程、施工技术、质量、工期、安全交底、办理施工涉及的各种申请、报批手续；乙方一旦签订本合同，则表示乙方有责任和义务协助甲方、总包检查及督促分包工程一道工序的施工质量，防止前一道工序的施工质量对分包工程产生的影响，如因乙方没有及时提醒或协助甲方、总包进行现场监督，从而导致分包工程最终完成产品的质量缺陷或最终验收无法通过，则视同乙方的责任；乙方须参考样板的做法及施工图纸进行施工，若有变异须取得甲方同意方可施工，否则造成的返工均由自己负全部责任（包括材料浪费），按时组织人力完成甲方下达的隐患或质量整改通知单，对限期不改和达不到整改要求的后果自负，并视情况进行处罚或停工；乙方按照国家标准、规范和设计要求进行施工，随时接受甲方人员的检查、检验，对达不到要求而造成返工的，乙方负责材料损失及工期延误的责任；若因乙方的原因经质检部门的验收为不合格工程，则乙方按要求在规定时间内负责整改至合格，所需费用由乙方自理；因乙方的原因导致甲方被罚款，乙方承担罚款的1.5倍金额及其他连带责任；乙方因质量进度问题不能按甲方指定方案进行整改，甲方有权立即要求乙方停止施工，并由乙方承担所有的经济损失；乙方加工质量不合格，情节严重者甲方有权立即要求乙方停工并承担所有的经济损失；计划开工日期2018年5月2日；乙方不得由于人力机具设备等原因延误工期，否则甲方有权引进新队伍来确保工期，若引进新队伍而引起甲方费用支出的增加由乙方双倍承担，确因乙方责任造成的工期延误，乙方应承担违约责任，每拖延一天甲方按每天2000元扣罚乙方，扣罚限额为合同总价的10%；合同范围包括广东广州某某城项目A地块A2分区1-3#楼栏杆，（含该栏杆装饰工程图纸所示的所有方钢管、不锈钢圆管等主材及后置埋板、膨胀螺栓、法兰装饰盖等安装辅材、栏杆表面粉末喷涂、现场放线、材料装卸搬运、栏杆加工制作及安装、防雷系统施工、防水收口收边处理、成品保护及卫生清理，并提供有效的现场加工尺寸等）；综合单价包括该栏杆装饰工程图纸所示的所有方钢管、不锈钢圆管等主材及后置埋板、膨胀螺栓、法兰装饰盖等安装辅材、栏杆表面粉末喷涂、施工时所需的劳保用品、各项工具、现场装修搬运、栏杆加工制作及安装、成品保护、电线、电箱、易损品、垃圾清理、材料进出场的装卸及垂直运输、现场成品保护、收边收口、工人意外保险、切割片、电焊条、防锈漆（焊缝部位涂两遍）、简易脚手架的租赁搭设及吊篮平移、增值税专用工程发票等费用；综合单价包括工人的食宿、生活用品、工人人身意外保险费用等；工程总价款包括工程量按实际安装验收合格栏杆可见光延米计算，价格以合同约定为准，但不能超过施工图纸工程量（除设计变更外），乙方随意超过施工图纸工程量时，超过部分按照市场价格从乙方工程款中扣减；工程款付款，签订合同三日内支付10%的预付款，材料到工地支付60%工程款，按每月审批安装上墙且质量符合设计、甲方、监理、总包验收要求的进度的80%付款，工程全部完成后支付至总数不超过工程总价款的90%，工程完工验收合格移交后三个月，根据最终结算金额支付最终结算金额的95%，剩余的5%作为保修期押金，保修期为2年，等等。某源公司分别于2018年7月9日、2018年8月13日向某某瑞公司支付30000元及144960元。2018年8月2日，某源公司向某某瑞公司出具《工作联系函》，载明贵司承接我司涉案工程，贵司于2018年7月25日第一批材料进场，经过我司测量后发现材料厚度不达标，其中横杆要求厚度为1.2mm，实际厚度为0.85mm，面管要求1.5mm，实际厚度为1.3mm，立柱要求厚度为3mm，实际厚度为2.5mm，以上问题，如因贵司材料厚度原因导致我司被业主方罚款和处罚的，贵司需按合同承担罚款的1.5倍金额及其它连带责任；另贵司需做如下承诺：贵司以后每批次材料必须按合同要求厚度供货，如未达标要求，我司将按合同对贵司进行处罚，并有权勒令贵司退场并追究贵司法律责任；贵司需按我司项目要求按照足够的人员安装栏杆，1#楼、3#楼2～16楼层栏杆必须在2018年8月15日前完成，每拖延一天甲方按每天2000元扣款。某某瑞公司在受文单位回复意见处手写“积极配合现场安装，请按时支付工程合同款项”并盖章确认。2018年8月24日、9月26日、10月26日，某源公司分别向某某瑞公司出具《工作联系函》，告知某某瑞公司涉案工程存在拖延进度、人手不足、另请第三方提供材料产生费用、拖欠工人工资等问题，并要求某某瑞公司承担相关费用，等等。2018年8月30日，广东粤能工程管理有限公司（以下简称粤能公司）就栏杆厚度不符合图纸要求的事宜向某源公司出具《监理工程师通知单》。2018年9月4日，粤能公司就栏杆厚度不足、要求暂停施工并安排整改、退场不合格材料的问题向某源公司出具《工程联系函》。2018年9月25日，粤能公司就栏杆安装的扣款事宜向某源公司出具《工程扣款通知单》，载明巡视检查时发现栏杆安装进度缓慢，工序倒置，多次外架拆除后栏杆仍未安装，临边未做防护，安装质量差，焊点不足，个别栏杆未安装埋板，未做防锈处理，材料厚度不足，并提请发包人扣除违约金5000元，等等。9月30日，粤能公司就铝窗解决现场栏杆安装滞后、停工问题确保现场施工进度的问题向某源公司出具《工程联系函》。10月16日，粤能公司就现场施工质量不合格的事宜向某源公司出具《工程扣款通知单》，载明监理人员对3#楼33层已完成防水施工铝窗外框淋水合格率约为50%，监理人员施工过程检查中多次发现铝窗塞缝开裂、防水切片厚度不足、防水涂膜宽度不符合图纸要求，铝窗塞缝工人总共3人，防水工人3人，栏杆工人5人，工人人数过少，不能满足现场施工需要，提请发包人扣除违约金3000元，等等。2018年10月8日，某源公司（发包方、甲方）与某某瑞公司（承包方、乙方）签订《栏杆外装饰工程承包合同补充协议》（以下简称补充协议），约定双方于2018年4月28日签订涉案合同，因乙方无法按时安排安装人员进场施工，对原合同约定内容进行调整，由于乙方的安装一直无法满足甲方项目的工期要求，甲方另请《吕青班组》进场安装，乙方与《吕青班组》单独签订安装协议，甲方有监督权，乙方必须按时支付《吕青班组》安装工程款，如果乙方未及时付款，甲方将代付《吕青班组》安装工程款，所有费用直接从乙方工程款中扣除；乙方2018年10月22日前必须配套出货4000米栏杆材料（含现在已经有的材料），2018年11月2日前必须配套出货完成此项目所有栏杆材料，延迟1天罚款一万元，延迟超过三天，甲方有权另请第三方供应材料，由此产生的一切费用均由乙方承担，乙方需赔偿合同金额等额的违约金，且甲方有权追究乙方其他违约责任及法律责任；付款方式更改，材料到工地支付45%工程款，按每月审批安装上墙且质量符合设计、甲方、监理、总包验收要求的进度的80%付款，工程全部完成后支付至总数不超过工程总价款的90%，工程完工验收合格移交后三个月，根据最终结算金额支付至最终结算金额的95%，剩余的5%作为保修期抵押金，保修期为2年；甲方承诺乙方栏杆制作及安装综合单价增加5元/米，增加之后综合单价为185元/米，增加的5元/米单价需在最终结算时增加，之间均按180元/米计算，等等。2018年10月11日，粤能公司就铝窗防水质量及无人试水的事宜出具《监理工程师通知单》。2018年10月16日，粤能公司就现场施工质量不合格的扣款事宜向某源公司出具《工程扣款通知单》。2018年10月21日，粤能公司就铝窗缝质量不合格事宜向某源公司出具《监理工程师通知单》。2018年10月22日，粤能公司就1-3#楼栏杆安装滞后存在安全隐患事宜向某源公司出具《安全隐患整改通知单》。2018年10月24日，某合公司向某源公司出具《关于广州某某城项目自编号A地块A2分区住宅栏杆工程严重违约亟需整改的催告函》，载明某源公司承建的涉案工程存在施工进度严重滞后、工期延误、存在质量和安全隐患等问题，某源公司已构成违约。根据合同节点要求，阳台栏杆安装绝对工期为180天，2018年3月21日正式进场施工，应于2018年9月28日完成所有栏杆安装，截至2018年10月22日，1#栏杆安装16~2层仅完成80%，其他楼层均未开始安装，2#栏杆安装16~2层仅完成25%，其他楼层均未安装，3#栏杆16~2层仅完成80%，其他楼层均未开始安装；滞后原因包括材料供应不及时，加工、安装作业人员严重不足，1#、3#栏杆材料供应仅16~2层到货，16层以上材料均未到场，2#楼2~16层仅到货小部分材料；栏杆与后置埋件连接两面未满焊、虚焊等现象，部分膨胀螺丝锚固不符要求，栏杆材料保护不足，个别栏杆与主题连接节点做法与方案不符，栏杆安全稳固性无法保证且未及时安排整改；现场栏杆仍存在大量未安装，且未按要求做好临时防护，造成严重安全隐患，等等。庭审中，某源公司表示，其与某某瑞公司没有对涉案工程的工期进行约定，具体工期以开发商约定，不同楼层的完工时间有所不同。根据补充协议约定，涉案工程单价为185元/米，总工程量为5300米，故工程总价为980500元。因双方之前有合作关系，某某瑞公司称其没有资金购买材料，在进场后又称资金紧张，故某源公司多支付款项让某某瑞公司尽快购买材料完成涉案工程。在涉案工程施工过程中，工程方认为涉案工程质量和材料规格不符合标准，存在安全隐患，经与某某瑞公司协商后，其仍未进行整改。某某瑞公司只完成部分工程，在签订补充协议前就处于停工状态，在签订补充协议后基本没有施工，在没有结算的情况下，某某瑞公司已提前退场，后续工程由其他班组完成施工；因涉案工程的材料及质量均无法达到合同要求，导致某源公司被工程方扣款，故只能另外安排班组重新施工。本院认为，某源公司与某某瑞公司于2018年4月28日与2018年10月8日签订涉案合同及补充协议，是双方当事人真实意思表示，不违反法律法规强制性规定，合法有效，当事人应遵照执行。根据涉案合同及补充协议约定，涉案工程款为980500元（185元/米×5300米），某源公司已支付174960元工程款（30000元+144960元），故某某瑞公司理应按照合同约定进行施工。根据涉案合同约定，某某瑞公司应参考样板做法及施工图纸按时按质完成涉案工程，对隐患或质量问题进行整改，而由此产生的费用自理或因此造成某源公司被罚款，则承担相应赔偿责任，如因某某瑞公司原因导致工期延误，某源公司有权引进新队伍。某某瑞公司于2018年5月2日进场施工，根据某源公司提供的监理单位相关通知显示，监理单位于2018年8月至10月均对涉案工程的进度缓慢及工程质量等问题进行通报，其中包括栏杆材料厚度不足，需整改、退场不合格材料等，2018年10月24日，某合公司出具的整改函显示涉案工程只完成部分工程，现场栏杆仍存在大量未安装，工程质量存在问题，而某源公司认为某某瑞公司已于签订补充协议前停工，因工期延误，双方未进行结算，涉案工程由其他班组进行整改返工，并进行后续施工，某某瑞公司未举证证明涉案工程的相关情况，应承担举证不能的法律后果，故本院对某源公司关于涉案工程施工情况的主张予以采信。因某某瑞公司原因导致涉案工程工期延误，在其仅完成部分工程且工程需返工整改的情况下，某源公司请求某某瑞公司返还涉案工程款174960元，合理有据，本院予以支持。虽合同对某某瑞公司的违约责任进行了约定，但某源公司并未举证证明其实际损失，且某源公司收回已向某某瑞公司支付的全部的工程款足以弥补其损失，故某源公司请求某某瑞公司支付违约金，缺乏依据，本院不予支持。另，因涉案合同及补充协议均未对律师费进行约定，故某源公司请求某某瑞公司支付律师费，本院亦不予支持。某某瑞公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自行放弃答辩、抗辩、举证及质证等诉讼权利。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第五条、第六条、第七条、第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告北京某某瑞装饰有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向原告广东某源建设工程有限公司返还工程款174960元；二、驳回原告广东某源建设工程有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7016元，由原告广东某源建设工程有限公司负担3795元，被告北京某某瑞装饰有限公司负担3221元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  黎美仪人民陪审员  黄英启人民陪审员  区洁芳二〇一九年九月三十日书 记 员  杜嘉华