湖南省长沙市望城区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0112民初3574号原告：赵青军，女，汉族，1975年2月24日出生，住址长沙市岳麓区。委托诉讼代理人：李雅芳，湖南吾同律师事务所律师。被告：湖南省赛特汽车有限责任公司，住所地长沙市望城经济技术开发区赤岗路389号,统一社会信用代码914301227744716740。法定代表人：王富国，执行董事。委托诉讼代理人：袁文杨，湖南金州律师事务所律师。委托诉讼代理人：周荣，湖南金州律师事务所律师。第三人：湖南湘才人力资源开发有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区五一中路129号碧云天商住楼2307房，统一社会信用代码91430102580938061P。法定代表人：刘小敏，总经理。第三人：湖南湘才人力资源开发有限公司望城分公司，住所地长沙市望城经济技术开发区普瑞西路139号长沙欧柏泰克科技有限公司1#孵化楼，统一社会信用代码91430122MA4L7AML0M。负责人：陈智珊。第三人共同委托诉讼代理人：陈海斌，男，汉族，1977年10月19日出生，住址长沙市芙蓉区，系公司员工。原告赵青军诉被告湖南省赛特汽车有限责任公司，第三人湖南湘才人力资源开发有限公司、湖南湘才人力资源开发有限公司望城分公司劳动争议一案，本院于2019年7月4日立案后，依法适简易程序，分别于2019年8月20日、2019年9月4日两次公开开庭审理。2019年8月20日开庭时，原告赵青军及其委托诉讼代理人李雅芳，被告湖南省赛特汽车有限责任公司的委托诉讼代理人袁文杨、周荣，第三人湖南湘才人力资源开发有限公司和第三人湖南湘才人力资源开发有限公司望城分公司的共同委托诉讼代理人陈海斌，证人林某到庭参加诉讼。2019年9月4日开庭时，原告赵青军及其委托诉讼代理人李雅芳，被告湖南省赛特汽车有限责任公司的委托诉讼代理人周荣，证人卢某到庭参加诉讼，第三人湖南湘才人力资源开发有限公司、第三人湖南湘才人力资源开发有限公司望城分公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法进行了缺席审理，本案现已审理终结。原告赵青军诉称：1、依法确认原、被告在2003年4月1日至2019年2月16日期间存在劳动关系；2、请求被告向原告支付违法解除劳动合同的两倍经济补偿金137950元（4450*15.5*2）；3、请求被告向原告支付2017年至2019年未休年休假的工资4091元（4450/21.75*2*10）；4、请求被告向原告支付失业保险金损失32232元（1580*85%*24）；5、本案产生的诉讼费用由被告承担。事实与理由：2003年处于筹备期的被告接管了湖南省商用汽车厂望城县客车车间的所有业务、场地及员工，并急需大量人手，原告便于2003年4月1日进入被告处工作，主要从事机械零部件的加工、下料、焊接工作。工资以前是按件按月支付，2017、2018年开始实行保底工资制，分两部分发放：平均每月发2000元的生活费，年末一次性发放剩余工资。2019年2月16日，被告无故将原告辞退。在职期间，被告未与原告签订书面的劳动合同，也未为原告缴纳社会保险，亦未安排原告休年假。2019年6月14日，长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会就原告与被告劳动争议纠纷一案作出裁决，裁决原、被告自2004年8月26日至2019年2月16日存在劳动关系；被告向原告支付经济补偿金64525元及未休年休假工资4091元；驳回原告的其他请求。但原告认为，被告于2019年2月16日无故将原告辞退，已构成违法解除劳动合同。望城区劳动人事争议仲裁委员会在认定原、被告不存在协商一致解除合同的情形，且被告也未举证证明原告系主动离职的情况下，认定原告系主动离职，无事实及法律依据，原告要求被告支付违法解除合同的经济补偿金及实业保险金损失的诉请依法应得到支持。故诉至贵院，望判如所请。被告湖南省赛特汽车有限责任公司诉称：被告与原告不存在劳动关系，劳动者与用人单位是否成立劳动关系，主要看劳动者是否受用人单位管理，接受用人单位的工作，并领取与用人单位约定的报酬，被告对原告不进行管理，也不安排其工作，也不发放其工资，双方不存在劳动关系。第三人湖南湘才人力资源开发有限公司、第三人湖南湘才人力资源开发有限公司望城分公司共同辩称：第三人受被告的委托，以第三人的名义为被告的员工（包括原告）向社保部门缴纳工伤保险费。经审理查明，原告赵青军于2003年7月到被告湖南省赛特汽车有限责任公司处工作，原告赵青军的工作岗位为钣金组的焊接工，双方未签订书面劳动合同。2006年，被告湖南省赛特汽车有限责任公司（被告湖南省赛特汽车有限责任公司在2007年前的企业名称为湖南省赛特汽车厂）给原告赵青军出具《收入证明》，证明赵青军系被告湖南省赛特汽车有限责任公司的工人，合同期为长期。2014年，被告湖南省赛特汽车有限责任公司与第三人湖南湘才人力资源开发有限公司或第三人湖南湘才人力资源开发有限公司望城分公司签订《社保代理服务协议》，协议约定，以第三人湖南湘才人力资源开发有限公司或第三人湖南湘才人力资源开发有限公司望城分公司的名义为被告湖南省赛特汽车有限责任公司的员工（含原告赵青军）向社保部门缴纳工伤保险费。2019年2月16日，被告湖南省赛特汽车有限责任公司以市场不景气，业务量减少为由，辞退原告赵青军。为此，原告赵青军与被告湖南省赛特汽车有限责任公司发生纠纷，原告赵青军向长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。原告赵青军与被告湖南省赛特汽车有限责任公司均不服长沙市望城区劳动人事争议仲裁委员会的裁决结果，双方向人民法院提起诉讼。另查，原告赵青军在2017年、2018年2019年未休年休假。原告赵青军在2019年2月前的月平均工资为4302元。上述事实有原告赵青军提供的《收入证明》、《工作服照片》、《湖南湘才人力资源开发有限公司工伤代理费用表》、《个人应缴实缴情况表（参保证明）》、《职业健康体检报告》、证人卢某的证言，被告湖南省赛特汽车有限责任公司提供的证人林某的证言，第三人湖南湘才人力资源开发有限公司和第三人湖南湘才人力资源开发有限公司望城分公司提交的《社保代理服务协议》及当事人在庭审中的陈述等证据，在卷佐证。本院认为，用人单位与劳动者形成劳动关系时，用人单位应当与劳动者签订书面的劳动合同。在本案中，2003年7月起，原告赵青军为被告湖南省赛特汽车有限责任公司提供劳动。而被告湖南省赛特汽车有限责任公司与原告赵青军未签订任何书面协议。从原告赵青军和被告湖南省赛特汽车有限责任公司提供的证人证言可以证实原告赵青军为被告湖南省赛特汽车有限责任公司提供劳动的事实。原告赵青军提供的《收入证明》、《个人应缴实缴情况表（参保证明）》和第三人湖南湘才人力资源开发有限公司、第三人湖南湘才人力资源开发有限公司望城分公司提交的《社保代理服务协议》等证据，进一步印证被告湖南省赛特汽车有限责任公司与原告赵青军已形成事实劳动关系。2019年2月16日，被告湖南省赛特汽车有限责任公司以生产经营发生严重困难，辞退原告赵青军。根据法律规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。综上理由，原告赵青军与被告湖南省赛特汽车有限责任公司形成事实劳动关系的起止期限为2003年7月至2019年2月16日止。原告赵青军提出与被告湖南省赛特汽车有限责任公司形成劳动关系的理由，本院予以支持。被告湖南省赛特汽车有限责任公司提出与被告赵青军自2004年8月26日至2019年2月16日期间不存在劳动关系的理由，本院不予支持。因被告湖南省赛特汽车有限责任公司与原告赵青军从2003年7月起未签订书面劳动合同，未签订书面劳动合同的期间已满一年以上，根据法律规定，被告湖南省赛特汽车有限责任公司与原告赵青军自用之日起满一年的当日已形成无固定期限劳动合同关系。用人单位因生产经营发生严重困难的，用人单位提前三十日向工会或职工说明情况，听取工会或职工的意见后并将裁减人员方案报告劳动部门，可以裁减人员。依据上述法律规定裁减人员的，用人单位应当依照法律规定向劳动者支付经济补偿金。在本案中，被告湖南省赛特汽车有限责任公司是以生产经营发生严重困难为由，辞退原告赵青军，故被告湖南省赛特汽车有限责任公司应当向原告赵青军支付解除劳动关系的经济补偿金，经济补偿金按原告赵青军在被告湖南省赛特汽车有限责任公司工作的年限，每满一年支付一个月的工资，不满六个月的，支付半个月的工资标准计算。原告的工作年限为15年7个月。经计算，被告湖南省赛特汽车有限责任公司应向原告赵青军支付经济补偿金68832元（4302元/月×16个月）。因被告湖南省赛特汽车有限责任公司并未以原告赵青军违反法律规定或违反公司规章制度，做出解除与原告赵青军劳动关系的决定，故原告赵青军要求被告湖南省赛特汽车有限责任公司支付违法解除劳动关系赔偿金的理由，本院不予支持。被告湖南省赛特汽车有限责任公司提出不予支付原告赵青军经济补偿金64525元的理由，本院不予支持。根据法律规定，用人单位的职工连续工作满1年以上的，享受带薪年休假。用人单位应当保证职工享受年休假。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。用人单位经职工同意不安排年休假或者安排的年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入（即另支付200%的工资）。现被告湖南省赛特汽车有限责任公司无证据证实原告赵青军已休年休假。故被告湖南省赛特汽车有限责任公司依法应当向原告赵青军支付未休年休假工资，经计算，原告赵青军的2017年至2019年2月16日止的年休假天数共计21天，年休假工资共计8307元（4302元/月÷21.75天×21天×200%）。而原告赵青军只要求被告湖南省赛特汽车有限责任公司支付未休年休假工资4091元的理由，本院予以支持。被告湖南省赛特汽车有限责任公司提出不支付被告赵青军年休假工资4091元的理由，本院不予支持。根据法律规定，职工在符合法定条件后，可以从失业保险基金中领取失业保险金。但原告赵青军无证据证实其符合领取失业保险金的条件。故原告赵青军要求被告湖南省赛特汽车有限责任公司支付失业保险金损失32232元的理由，本院不予支持。据此，本院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十一条第一款第（二）项、第四十六条第（四）项、第四十七条、第九十七条，《中华人民共和国劳动法》第二十七条，《中华人民共和国社会保险法》第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百四十条之规定，判决如下：一、确认原告赵青军与被告湖南省赛特汽车有限责任公司自2003年7月至2019年2月16日期间形成事实劳动合同关系。二、被告湖南省赛特汽车有限责任公司在本判决书生效后10日内向原告赵青军支付解除劳动关系经济补偿金68832元、未休年休假工资报酬4091元，两项共计72923元。如被告湖南省赛特汽车有限责任公司未在上述第二项指定期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向原告赵青军加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告赵青军的其他诉讼请求。案件受理费10元，因适用简易程序，减半收取5元，由被告湖南省赛特汽车有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  补博霖二〇一九年九月十八日书记员  余 羿附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十一条有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。裁减人员时，应当优先留用下列人员：（一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；（二）与本单位订立无固定期限劳动合同的；（三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。《中华人民共和国劳动法》第二十七条用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难，确需裁减人员的，应当提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见，经向劳动行政部门报告后，可以裁减人员。用人单位依据本条规定裁减人员，在六个月内录用人员的，应当优先录用被裁减的人员。《中华人民共和国社会保险法》第四十五条失业人员符合下列条件的，从失业保险基金中领取失业保险金：(一)失业前用人单位和本人已经缴纳失业保险费满一年的；(二)非因本人意愿中断就业的；(三)已经进行失业登记，并有求职要求的。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。《职工带薪年休假条例》第二条机关、团体、企业、事业单位、民办非企业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中，（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第二百四十条无独立请求权的第三人经人民法院传票传唤，无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不影响案件的审理。