文书内容重庆市垫江县人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0231民初1764号原告：章开凡，男，1939年11月3日出生，汉族，居民，住重庆市垫江县。委托诉讼代理人：王泽明，重庆市垫江县澄溪法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：章小军（章开凡之子），1971年5月11日出生，汉族，居民，住重庆市垫江县。被告：章孝发，男，1973年3月14日出生，汉族，居民，住重庆市垫江县。被告：重庆捷耀房地产开发有限责任公司，住所地重庆市垫江县桂溪镇职教中心东侧，统一社会信用代码91500231597960900U。法定代表人：章孝发，该公司总经理。破产管理人：重庆康华会计师事务所有限责任公司丰都分所。委托诉讼代理人：黄中秀，该公司的管理人员工。委托诉讼代理人：程淑窈，该公司的管理人员工。被告：华容，女，1977年4月19日出生，汉族，居民，住重庆市垫江县。原告章开凡与被告章孝发、重庆捷耀房地产开发有限责任公司、华容合伙协议纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告章开凡的委托诉讼代理人王泽明及章小军、被告重庆捷耀房地产开发有限责任公司的委托诉讼代理人黄中秀及程淑窈到庭参加诉讼，被告章孝发、华容经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告章开凡向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告章孝发、重庆捷耀房地产开发有限责任公司共同向原告支付欠款3200497元及利息(从2016年1月28日开始按照此前重庆农村商业银行贷款利息四倍计息至清偿完毕时止)；2、由被告华容对章孝发、重庆捷耀房地产开发有限责任公司共同欠款3200497元及利息承担连带清偿责任；3、案件受理费由被告负担。事实和理由：原告与被告章孝发是家族兄弟关系，2013年5月13日双方协商一致共同出资合伙开发垫江县XX镇XX对面新景阳光XX号楼的房屋，并于当日签订《合伙投资经营协议》(以下简称“合伙协议”)合伙协议约定投资700万元，同时约定原告占62.5%的股份，被告章孝发占37.5%的股份，由原告与章孝发共同出资共同经营并约定以公司的名义经营。在开发新景阳光期间，共同挂靠了被告重庆捷耀房地开发有限责任公司(以下简称“重庆捷耀房地产开发有限责任公司”)，以被告重庆捷耀房地产开发有限责任公司的名义对外经营。新景阳光1号楼竣工等待验收时，原告与被告章孝发、被告重庆捷耀房地产开发有限责任公司协商一致，决定原告退出合伙，同时签订《合伙退股协议》(以下简称“退股协议”)，退股协议约定同意原告退出新景阳光的合伙，重庆捷耀房地产开发有限责任公司与章孝发同意支付原告股金及利润493万元，同时约定以房屋抵偿退股本金及利润，但经查用于抵偿的房屋已经被被告捷耀网签出售给他人，无法履行。同日，被告重庆捷耀房地产开发有限责任公司与章孝发给原告出具“欠条”一份，对尚欠原告的款项以及利息作出了约定，并由被告华容担保。被告出具“欠条”后，2016年8月2日至2016年8月3日期间，原告本人购买被告重庆捷耀房地产开发有限责任公司名下新景阳光1号楼5-1房屋一套，并签订商品房买卖合同，抵偿其尚欠原告债务283047.6元；原告之妻王淑华购买被告新景阳光1号楼6-2房屋一套，抵消其尚欠原告债务293453.4元；原告之儿媳王玉凤购买被告新景阳光1号楼3-1房屋套抵消其尚欠原告债务283047.6元；原告之孙章渝炜购买被告新景阳光1号楼5-2房屋一套抵消其尚欠原告债务293453.4元；原告之表侄孙刘运田购买被告新景阳光1号楼3-2房屋一套抵消其尚欠原告债务293453.4元；原告之表侄孙熊超购买被告新景阳光1号楼6-1房屋一套抵消其尚久原告债务283047.6元；合计抵消债权1729503元，前述房屋均签订了《重庆市商品房买卖合同》，同时出具了购房款收据，并经网签备案。通过原告购房和原告债权转移购房抵消被告部分债务后，现仍尚欠原告债务3200497元。原告认为，原告与被告章孝发自然人之间共同出资、投劳、共同经营、管理，签订《合伙投资经营协议》合法有效，在新景阳光1号楼竣工后，原告与被告章孝发、重庆捷耀房地产开发有限责任公司在自愿原则下订立的《合伙退股协议》以及其出具的欠条合法有效，依法受到法律保护，应当按照约定共同清偿，被告华容以其个人名义对章孝发、重庆捷耀房地产开发有限责任公司尚欠的债务担保，对保证责任方式约定不明，应当按照担保法之规定承担连带清偿义务。为维护原告的合法权益，特诉至人民法院。被告重庆捷耀房地产开发有限责任公司辩称，我公司的法定代表人章孝发利用他特殊的身份与原告签订合伙协议挂靠在公司运营，是违法行为。按照原告与被告章孝发的投资协议得知，该项目的得益均是原告与被告章孝发，根据合伙协议约定，对债务承担无限清偿责任，原告在2016年1月28日与被告章孝发以及我公司签订退股协议，是无效的，其损害了公司的利益以及公司其他债权人的利益，原告与被告章孝发是责任人及得益人，他们二人串通以退股及分配的形式获得200多万元的利益，侵害了公司及公司其他债权人的利益，该协议违反了相关法律规定，是无效协议。原告及其他亲属在2016年8月3日签订的6套房屋的行为（其中有5套被拆迁户占有居住），损害了在先权益人的利益，该工程有拆迁户，现在拆迁户安置了39套，共修建100多套。他们以抵债的资金，该债权是无效的，抵偿房屋的行为都是无效的，原告出具的收据收条是无效的，因为没有收到该款项。驳回原告对我公司的诉讼请求，在退股协议中，公司没有挂靠的约定，也没有收到挂靠的管理费，双方退伙不应当由公司承担责任。被告章孝发、被告华容未作答辩。章孝发庭后向本院提交申请说明称，被告为原告出具的退股金246万元及利息246万元系原告强迫所为,网签的的商品房也应无效,华容对相关合伙不知情，不应承担责任。本院经审理认定事实如下：2013年5月13日，原告与被告章孝发签订《合伙投资经营协议》，约定共同投资经营垫江县新民镇渝巫路南街（九中对面）新景阳光项目，约定该工程投资金额700万元，原告投资437.5万元，占比62.5%，被告章孝发投资262.5万元，占比37.5%。2014年4月18日，原告与被告章孝发再次签订《合伙投资经营协议》，因垫江县新民镇渝巫路南街（九中对面）新景阳光项目已融资300万元，还差400万元由合伙人投资，约定双方各投资200万元，占该项目50%比例。从2013年3月8日至2016年12月7日，原告章开凡本人及委托他人共向被告章孝发转款252.5万元，向被告重庆捷耀房地产开发有限责任公司转款98万元。2016年1月28日，原告与二被告签订《合伙退伙协议》，协议中被告重庆捷耀房地产开发有限责任公司为甲方，被告章孝发为乙方，原告为丙方，协议包含内容：一、新景阳光项目分别为1号楼共17层，2号楼共19层，其中1号楼已竣工待验收，2号楼系在建项目，丙方自愿退出合伙，甲方与乙方表示同意；二、经清算丙方投入现金246万元，由甲方和乙方全额退还，由于甲方和乙方资金周转困难，甲、乙方用该项目2号楼第二层800平方米商用住房进行抵偿；三、丙方退伙应分利润为实物，下列房屋归丙方所有：新景阳光1号楼标准层第6层6-1、6-2、6-3、6-4号住房，标准层第三层3-1号住房，标准层4层4-1、4-3号住房共计七套房屋，甲、乙方应在2016年1月30日前交付丙方并办理相关登记手续；2号楼从南阳方向往武安方向顺数第3和第4间门市（约140平方米）以及5个车位，在2016年6月8日办理过户手续；上列住房、门市和车位作为合伙期间丙方应分得利润，须在2017年3月8日办理不动产登记手续，如逾期未办理，将按照房屋总价每日万分之三支付违约金至履行完毕时止。同日，二被告向原告出具欠条1张，确认欠原告退股本金246.5万元及利润246.5万元，共计493万元，新景阳光项目住宅和商用房作抵押或出售以及新景阳光楼盘出售的房屋在银行按揭的监管账号上的资金首先用于偿还借款，新景阳光楼盘钥匙由原告监管，贷款利息从签订之日起每个季度的18日支付一次，其他利息一年还一次。2016年8月2日至2016年8月3日期间，原告本人及其亲属以抵债形式购买被告重庆捷耀房地产开发有限责任公司名下多处房产。其中原告本人购买被告重庆捷耀房地产开发有限责任公司名下新景阳光1号楼5-1房屋一套，并签订商品房买卖合同，抵偿其尚欠原告债务283047.6元；原告之妻王淑华购买被告重庆捷耀房地产开发有限责任公司新景阳光1号楼6-2房屋一套，抵消其尚欠原告债务293453.4元；原告之儿媳王玉凤购买被告重庆捷耀房地产开发有限责任公司新景阳光1号楼3-1房屋套抵消其尚欠原告债务283047.6元；原告之孙章渝炜购买被告重庆捷耀房地产开发有限责任公司新景阳光1号楼5-2房屋一套抵消其尚欠原告债务2934534元；原告之表侄孙刘运田购买被告重庆捷耀房地产开发有限责任公司新景阳光1号楼3-2房屋一套抵消其尚欠原告债务293453.4元；原告之表侄孙熊超购买被告重庆捷耀房地产开发有限责任公司新景阳光1号楼6-1房屋一套抵消其尚久原告债务2830477.6元。诉讼中，原告认为其已用上述房屋抵偿其债务1729503元。另查明，被告重庆捷耀房地产开发有限责任公司于2012年6月6日成立，注册资本1168万元，经营范围为房地产开发、销售。截止2018年6月30日，被告重庆捷耀房地产开发有限责任公司资产总计4729.1万元，负债总计5564.351万元。2018年10月12日，经被告重庆捷耀房地产开发有限责任公司书面同意，本院将其作为被执行人的（2018）渝0231执1099号执行案件移送破产清算审查。本院于2018年12月12日作出决定书，指定重庆康华会计事务所有限责任公司丰都分所担任重庆捷耀房地产开发有限责任公司管理人。本院认为，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。原告章开凡与被告章孝发签订合伙投资协议系当事人真实意思表示，并不违反我国合同法禁止性规定，故双方的合伙关系成立。合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。原告章开凡与被告章孝发以重庆捷耀房地产开发有限责任公司名义投资经营，对原告出资相关金额有相关转账凭证为据。双方合伙关系成立。2016年1月28日，原告章开凡与被告章孝发以及被告重庆捷耀房地产开发有限责任公司签订《合伙退伙协议》并出具欠条对退伙事宜进行约定，并未违反法律法规禁止性规定，本院予以确认。被告重庆捷耀房地产开发有限责任公司破产管理人认为原告与被告之间恶意串通，未提供相应证据予以证明，本院不予采纳。被告章孝发庭后向本院邮寄申请说明称，被告为原告出具的退股金246万元及利润246万元系原告强迫所为因其未提供相应胁迫等证据予以证明，加之如此长的时间未提出过异议，本院对此意见不予采纳。因此，被告章孝发应当按照欠条约定的金额支付退伙金额。被告重庆捷耀房地产开发有限责任公司自愿在原告章开凡与被告章孝发《合伙退股协议》中作为甲方，同时与被告章孝发共同向原告章开凡出具《欠条》，系其自愿加入到被告章孝发对原告章开凡的债务中来，不违反法律规定，系债的加入，其应与被告章孝发共同承担对原告章开凡的债务清偿责任。被告华容自愿在《欠条》担保人处签字确认债权，也不违反法律法规禁止性规定，应承担相应担保责任。诉讼中，原告自认为其已用部分房屋抵偿其债务1729503元，请求按欠款金额扣除抵偿债务后支付3200497元，本院对原告已办理网签登记而提出的以房抵债效力不作评判，对其请求退伙欠款3200497元予以确认。原告还主张被告从2016年1月28日开始按照此前重庆农村商业银行贷款利息四倍计息至清偿欠款完毕时止。因该利息的计算标准超过年利率24%，本院认为利率参照民间借贷的利率上限24%为宜，故利息可从2016年1月28日起按年利率24%计算至付清合伙欠款时止。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条，《中华人民共和国担保法》第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告章孝发、重庆捷耀房地产开发有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告章开凡合伙欠款3200497元及利息（从2016年1月28日起按年利率24%计算至付清欠款时止）；二、被告华容对上述欠款及利息承担连带清偿责任，被告华容承担连带清偿责任后，有权向被告章孝发、重庆捷耀房地产开发有限责任公司追偿；三、驳回原告章开凡的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16202元，由被告章孝发、重庆捷耀房地产开发有限责任公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长 汪 波人民陪审员 姚 冰人民陪审员 傅平平二〇一九年九月三日法官 助理 郑 渝书 记 员 邓丽娟