贵州省水城县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0221民初3127号原告：柏洪，男，1989年8月15日生，汉族，住贵州省水城县。特别授权委托诉讼代理人：郭维，贵州济元（水城）律师事务所律师。执业证号：15202201610153721。一般授权委托诉讼代理人：林盛，贵州济元（水城）律师事务所律师。执业证号：15202201910091559。被告：六盘水兴捷建设工程劳务有限公司，住所地：贵州省六盘水市钟山区区府东路4号2栋附41号。统一社会信用代码：915202006629757718。法定代表人：蹇维芳，系该公司董事长。特别授权委托诉讼代理人：陈婕，水城县双水街道办事处法律服务所法律服务工作者。证号：324091630005。原告柏洪与被告六盘水兴捷建设工程劳务有限公司（以下简称“兴捷公司”）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年7月23日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告柏洪的委托代理人郭维、林盛，被告兴捷公司的委托代理人陈婕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告柏洪向本院提出诉讼请求：一、判决解除原告与被告的劳动关系；二、判决被告赔偿原告一次性伤残补助金75600元、一次性医疗补助金31462元、一次性就业补助金31462元、停工留薪期工资67200元、住院期间护理费3487元、住院期间伙食补助费726元、后续治疗费7977.5元、交通费酌情2000元、护理费1796元、营养费4000元、鉴定费320元，共计226030元，扣除被告在发生工伤后支付的16000元，仍需赔偿原告210030元。事实和理由：2017年12月1日，被告招聘原告到位于贵州省六盘水市董地经济开发区中冶建工集团A区31#-35#楼的工地从事泥工工作，每日工资280元，月工资8400元。2018年3月10日，原告在施工过程中被工地上的卸料平台掉落砖块砸伤。原告受伤后于2018年3月10日送到六盘水市人民医院进行治疗，2018年4月12日出院，共计住院33天。2018年9月19日由六盘水市人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年11月13日由六盘水市劳动能力鉴定委员会鉴定劳动能力等级为九级。原告于2018年6月11日对后期治疗费进行鉴定为7977.5元。鉴于前述事实，被告依法应当赔偿原告各项工伤待遇。被告兴捷公司辩称：因原告未提供证据证明其受伤前领取的工资证明，故原告的工资福利待遇应当参照受伤时上一年度在岗职工月平均工资5244元计算。后续治疗费没有实际产生，无法计算，且其已经包含在了一次性医疗补助金之内，与之重合，因此不存在后续治疗费。停工留薪期只包括治疗期和康复期，根据工伤保险条列规定，停工留薪期必须经过劳动部门认定才予以认可，且在停工留薪期分类目录中颈部、其他部位的骨折S12.8应当按照4个月的标准计算。交通费要有发票，并且在市区内是不存在交通费的，其也不是工伤必须产生的费用。住院期间护理费，按照工伤保险条例的规定，2017年1月1日起生活护理费均调整为经劳动能力鉴定为无生活自理障碍是不应产生相关费用的。误工期与住院期间重合。综上所述，在工伤保险条例中，工伤待遇赔偿并不能以司法鉴定标准计算，因为司法鉴定不是根据工伤作出的鉴定，应予以驳回原告的诉请。本院经审理认定事实如下：2017年12月1日，原告柏洪进入被告兴捷公司工作，主要从事泥工工作。2018年3月10日，原告在水城县经开区易地扶贫搬迁项目工地工作时被卸料平台上掉落砖块砸中右肩受伤，受伤当日即被送往六盘水市人民医院住院治疗33天，诊断为右锁骨骨折（右锁骨远端粉碎性骨折）。2018年6月21日，六盘水市人民医院法医司法鉴定所作出六医司鉴[2018]医鉴字第0119号鉴定意见书，鉴定柏洪右锁骨远端粉碎性骨折切开复位内固定术后内固定物取出需继续医疗费用7977.50元左右。2018年9月19日，六盘水市人力资源和社会保障局作出编号：02042018134331的认定工伤决定书，认定柏洪所受事故伤害系工伤。2018年11月13日，六盘水市劳动能力鉴定委员会作出市、州劳鉴编号：100000000217610（个人编号1001956481）工伤职工初次（复查）鉴定结论书，评定柏洪所受之伤为伤残等级九级，无生活自理障碍。之后，原告柏洪向水城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，水城县劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月24日作出黔水劳人仲字[2019]第67号仲裁裁决书，裁决解除原、被告之间劳动关系，并由被告向原告支付一次性伤残补助金39910.50元、一次性工伤医疗补助金31462元、一次性伤残就业补助金31462元、停工留薪期待遇18181.45元、住院期间伙食补助费、护理费2310元。原告签收该裁决书后对该裁决结果不服，在法定期间内向本院提起诉讼。在庭审过程中，原、被告均表示对解除劳动关系没有异议。另查明，原告受伤后在被告处领取了工伤费用16000元。上述事实，有黔水劳人仲字[2019]第67号仲裁裁决书、送达证明书、住院病案、病历、出院小结、认定工伤决定书、工伤职工初次（复查）鉴定结论书及各方当事人陈述等在卷佐证，足以认定。本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。原告柏洪在被告处工作受伤被认定为工伤，依据《工伤保险条例》第二条第二款：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织的职工和个体工商户的雇工，均有依照本条例的规定享受工伤保险待遇的权利。”之规定，原告依法应享受相关工伤保险待遇。被告未依法为原告参加工伤保险，应当按照工伤保险条例的规定向原告支付工伤保险待遇。关于原告柏洪的月工资数额问题。根据《工伤保险条例》第六十四条第二款：“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。”的规定，原告柏洪虽提供了兴捷公司出具的个人工资证明，欲以证明其工资收入为280元/日，但该工资证明仅能证明其在兴捷公司工作期间即2017年12月1日至2018年3月10日的收入情况，不能证明其受伤前12个月的平均月收入数额，故对柏洪的工资参照其受伤时上年度统筹地区职工月平均工资进行计算。因被告在庭审中同意按5244元/月计算，本院予以认定。原告柏洪于2019年1月11日申请仲裁时请求解除与被告兴捷公司之间的劳动关系，依据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十六条规定，经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，且被告兴捷公司在庭审中予以同意，故对原告请求解除与被告的劳动关系，本院予以支持。关于原告柏洪应享受的工伤保险待遇计算如下：1、一次性伤残补助金：依据《工伤保险条例》的规定，九级伤残为9个月的本人工资，一次性伤残补助金为5244元×9个月=47196元。原告诉请75600元，超过法定限额，本院予以支持47196元。2、一次性工伤医疗补助金：依据贵州省黔人社厅发[2011]27号文件规定的“以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，九级伤残6个月”计算标准及统筹地区上年度职工月平均工资5243.67元，该费用为：5243.67元×6个月=31462.02元。原告诉请31462元，未超过法定限额，本院予以支持。3、一次性伤残就业补助金：依据贵州省黔人社厅发[2011]27号文件规定的“以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，九级伤残最高6个月，最低2个月”的计算标准，因原告于1989年8月15日出生，距法定退休年龄超过6个月，故应以6个月为计算标准，结合统筹地区上年度职工月平均工资5243.67元，该费用为：5243.67元×6个月=31462.02元。原告诉请31462元，未超过法定限额，本院予以支持。4、停工留薪期工资：依据《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”之规定，本院认为停工留薪期工资是针对劳动者在治疗期间停工的补偿。依据原告住院治疗的事实，结合贵州省人力资源和社会保障厅（黔人社厅发［2010］68号）文件关于《贵州省工伤保险停工留薪期分类目录》（试行）的规定，确定原告的停工留薪期天数为120天。故停工留薪期工资应为：5244元/月÷30天×120天=20976元。原告诉请67200元，超过法定限额，本院予以支持20976元。5、住院伙食补助费：依据本院查明原告住院33天的事实及贵州省黔人社发[2018]34号文件规定的伙食补助标准（每人每天22元），住院期间伙食补助费为：33天×22元=726元。原告诉请726元，未超过法定限额，本院予以支持。6、护理费：因原告未能举证证明具体的护理人员，但考虑原告受伤住院期间确需护理，本院酌情支持按一人护理、每天60元为标准计算，住院期间护理费为60元×33天＝1980元。因原告的伤残情况经六盘水市劳动能力鉴定委员会鉴定，确认其无生活自理障碍，故对住院期间以外的护理费，本院不予支持。原告诉请5283元，超过法定限额，予以支持1980元。7、后续治疗费：该费用系原告骨折切开复位内固定术后所需，系确需治疗将产生的费用，按照《工伤保险条例》第三十八条的规定，原告的后续治疗费属工伤医疗费用，根据原告所受工伤事实及鉴定意见书，本院予以支持7977.50元。8、交通费：原告受伤后被送往六盘水市人民医院住院治疗，并未到统筹地区以外就医，故对交通费不予支持。9、营养费：因营养费不属于工伤保险待遇范畴，故对原告该项诉请，本院不予支持。10、鉴定费：原告未提交相应的鉴定费发票证实其金额，故对鉴定费不予支持。以上各项合计141779.50元，扣除被告支付的16000元，被告尚需支付原告125779.50元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第（三）项，《工伤保险条例》第二条、第三十条第四款、第三十三条、第三十七条、第三十八条、第六十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告六盘水兴捷建设工程劳务有限公司向原告柏洪支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间伙食补助费、护理费、后续治疗费等共计125779.50元，限于本判决生效之日起十日内支付；二、驳回原告柏洪的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因本案适用简易程序，减半收取5元，由原告柏洪负担（原告已预交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不上诉，本判决将发生法律效力，权利人可在判决确定的履行期限届满后二年以内，向本院申请强制执行。审判员 郭 丽二〇一九年九月十日书记员 王明栋