山东省青岛市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁02民初55号 原告：山东高速物流供应链有限公司,住所地：山东省青岛市黄岛区长江西路161号凤凰广场17层。 法定代表人：张世蔚，执行董事。 委托诉讼代理人：任亮，北京德恒（济南）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蒋伟，山东德衡律师事务所律师。 被告：中鑫联合投资发展（北京）有限公司，住所地：北京市海淀区清河安宁庄东路。 法定代表人：蔡国斌，董事长。 委托诉讼代理人：张红雷，山东齐鲁（青岛）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：金鑫，山东齐鲁（青岛）律师事务所律师。 原告山东高速物流供应链有限公司诉被告中鑫联合投资发展（北京）有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，被告在答辩期内提出管辖权异议申请，本院依法驳回。被告不服向山东省高级人民法院提出上诉，山东省高级人民法院驳回上诉，维持原裁定。本院依法组成合议庭于2019年7月10日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人蒋伟、任亮，被告委托诉讼代理人张红雷到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告山东高速物流供应链有限公司向本院提出诉讼请求：1.确认原被告签订的《采购合同》及《补充协议》自2018年11月24日解除；2.被告向原告退还履约保证金28227407.09元；3.被告向原告支付未交货部分违约金14926481.42元；4.被告向原告赔偿诉讼保全保险费36000元；5.案件受理费、财产保全费由被告承担。事实与理由：双方于2017年7月25日签订高碳铬铁《采购合同》，并于2017年8月21日签订补充协议，由被告向原告销售高碳铬铁货物，合同总金额8370万元，交货时间2017年10月30日前；合同签订后10个工作日内，原告支付合同金额的35%作为履约保证金，卖方交付货物并由买方指定的代理及仓库书面确认该批次货物后，买方支付相应批次货款或买方于卖方发货前预付相应批次部分货款或全部货款，此预付款方式下买卖双方结算时，最终结算价格以原结算价格为基础下浮25元/吨，卖方未能按合同约定时间及数量交货，买方可解除未交货部分合同，解除未交货部分合同的，卖方应支付未交部分货款20%的违约金。上述合同签订后，原告如约向被告支付履约保证金2929.5万元，并预付货款800万元，履行了合同义务；被告仅交付三批次货物计1085.638吨（货值9067592.91元），未交付货物74632407.09元，且被告无法完成交货义务。经对账，被告应退还原告履约保证金28227407.09元。2018年11月22日，原告委托律师向被告发送《律师函》，解除了采购合同及补充协议，并要求被告退还履约保证金，支付违约金。 被告中鑫联合投资发展（北京）有限公司辩称，一、被告对于与原告签订采购合同的事实无异议，但本案不属于货物买卖合同关系，系名为买卖，实为融资。二、被告收到原告给付的款项后，又将该款给付给了新疆欧太铬业有限责任公司。三、原告所诉请的违约金计算过高，应予以调整。 原告为证明主张，提交以下证据：原告企业变更登记、采购合同及补充协议、往来对账函、银行转账凭证、结算单、律师函、诉讼财产保全费单据。被告对原告提交的上述证据真实性均无异议，本院予以确认。 被告未提交证据。 根据双方当事人确认一致的证据，本院认定事实如下： 2017年7月25日，原告与被告签订《采购合同》，约定：原告购买被告1万吨高碳铬铁。价格及调整：一票含税大陆桥米泉铁路仓库交货价，该仓库交货价为酒钢当月招标价下浮470元／吨。结算价每月不同，以www.cnfool.com酒钢公布的当月招标价格Cr50%基计价，根据市场及买方指定仓库位置进行调节，每月结算具体价格按合同约定通知方式，以双方签订的定价单为准。付款方式：现汇。合同总额：合同单价8370元／吨，合同总额8370万元(依据7月份酒钢招标价，按Cr50%基计算，以实际品位65%暂估价，最终结算按第四条第1款)。交货时间、地点、运输方式及费用负担：交货时间：2017年10月30日前；交货地点：大陆桥米泉铁路仓库；运输方式及费用负担：卖方负责组织运输，运费由卖方承担。交货方式：可分批交货。付款、结算及期限：首款：合同签订后10个工作日内，买方支付合同金额的35%作为履约保证金(该保证金分两批支付，可冲抵尾款)。卖方每交付货物总量的15%，并由买方指定的代理及仓库书面确认后，买方支付相应货款。结算及尾款：买方收到全部货物及货物验收无误后，于收到卖方全部增值税发票后三个工作日内，对货款进行多退少补。违约责任：卖方未能按合同约定时间交货，导致最终用户对买方延期结算，则买方已支付给卖方的该部分货款，按照年利率12%计收利息；交货期内，实际到货数量在合同约定交货数量±10%以内，视为不违约。卖方未能按合同约定时间及数量交货、买方可解除未交货部分合同或同意卖方延期交货。解除未交货部分合同的，卖方应支付未交部分货款20%的违约金，经买方同意延期交货的，最高限期为合同最晚交货日起30天，超过30日，买方有权终止合同并要求卖方支付合同延期到货及延期后仍未到货部分货款20%的违约金。 2017年8月21日，双方当事人签订补充协议，将原合同约定的付款、结算及期限变更为：合同签订后10个工作日内，买方支付合同金额的35%作为履约保证金(该履约保证金分两批支付，可冲抵尾款)。买方每交付货物并由买方指定的代理及仓库书面确认该批次货物后，买方支付相应批次货款；或买方于卖方发货前预付相应批次部分货款或全部货款，此预付款方式下买卖双方结算时，最终结算价格以原结算价格为基础下浮25元／吨。结算及尾款：买方收到相应批次全部货物且货物验收无误后5个工作日内双方进行结算，于收到卖方全部增值税后三个工作日内，对货款进行多退少补。 上述合同签订后，原告分别于2017年7月27日、2017年7月28日支付被告1500万元、1429.5万元履约保证金，共计2929.5万元。2017年8月22日，原告分两次支付被告预付款共计800万元。被告于2017年9月28日交付原告货物180吨，结算单价8345元，价款1502100元；2017年12月27日交货700吨，价款5841500元，结算单价8345元；2018年3月19日，交货205.638吨，价款1723992.91元，结算单价8383.63元。以上三批货物共计货值9067592.91元，交付货物1085.638吨。实际结算价格为每吨8352元(9067592.91元÷1085.638吨)。 2018年7月6日，原告为被告出具对账函：截止2018年6月30日，被告欠原告28227407.09元，被告盖章确认。 2018年11月22日，原告给被告邮寄《律师函》：即日起解除采购合同及补充协议；请被告于2018年12月5日前退还履约保证金并支付违约金。被告于2018年11月24日收到该《律师函》。 被告对收到原告履约保证金2929.5万元，货款800万元，未交货价值74632407.09元无异议；原告自认收到被告1085.638吨货物，货值9067592.91元。被告同意解除双方当事人签订的采购合同及补充协议，并要求本院按不超过实际损失的1.3倍调整违约金。 2018年12月6日，山东省高速物流国际贸易有限公司变更为山东高速物流供应链有限公司。 另查明，2017年8月15日，原告与嘉兴华洋物资有限公司签订《高碳铬铁销售合同》，约定嘉兴华洋物资有限公司购买原告1100吨高碳铬铁，货款金额暂估1015.3万元。结算方式及期限：合同签订后5个工作日内嘉兴华洋物资有限公司支付原告800万元预付款，剩余货款在货物起运前支付。需方收货后，供方开具总额80%增值税发票，需方收货后5个工作日内进行最终结算，最终结算以双方盖章确认的结算单中实际数量、实际结算价结算，多退少补。货物交付、结算完后，供方在五日内开具对应剩余货款的增值税发票给需方。合同签订后，嘉兴华洋物资有限公司分别于2017年8月18日是、8月22日支付原告82万元、400万元。2018年3月20日，嘉兴华洋物资有限公司与原告出具结算单，确认原告结算货物重量1072.664吨，结算金额9441411.92元，平均结算价格为每吨8802元。 对被告未履行供货部分货物，原告与嘉兴华洋物资有限公司销售合同、及原告与被告之间采购合同差价损失为4011462.9元〔8914.362吨（8802-8352）〕。 还查明，原告为提起本案诉讼，委托中国平安财产保险股份有限公司青岛分公司诉讼保全担保，原告支付保费3.6万元。 案经调解，未能达成调解协议。 本院认为，被告称双方当事人名为买卖实为融资，但未提交证据证明，并且被告实际交付货物1085.638吨，本院对被告该主张不予支持。根据《采购合同》第十一(4)条约定，被告迟延交货超过30天，原告享有合同解除权。根据《采购合同》第七(1)条约定，被告应于2017年10月30日前货物交付完毕，但被告至2018年3月19日交货共计1085.638吨，已构成违约，原告享有合同约定的解除权，被告于2018年11月24日收到原告解除合同通知，故《采购合同》及补充协议于2018年11月24日解除。双方当事人对原告支付保证金、货款金额共计3729.5万元、被告交付货物价值9067592.91元无异议。故被告应返还原告保证金28227407.09元。 关于原告主张按未交货价款的20%支付违约金14926481.42元应否予以调减问题。本院认为，被告未按合同约定交付货物，构成违约，应向原告承担违约责任。原告要求按未交货部分的20%支付违约金14926481.42元，被告认为该约定违约金过高，要求调减。本院认为，双方签订的采购合同约定的违约金是否过高，应结合原告的实际损失予以确定。考虑到原告合同的差价损失及利息损失、被告的违约情节，本院酌情将违约金调减至尚未履行部分货值的6%，即4477944.42元(74632407.09元×6%)。 另外，原告主张被告赔偿诉讼保全保险费3.6万元，双方当事人签订的《采购合同》对此并无约定，原告该主张无合同依据，本院不予支持。 综上，原告要求解除合同、返还保证金的主张成立，本院予以支持；原告主张14926481.42元违约金过高，本院酌情调减。依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下： 一、原告山东高速物流供应链有限公司与被告中鑫联合投资发展（北京）有限公司签订的《采购合同》及《补充协议》于2018年11月24日解除； 二、被告中鑫联合投资发展（北京）有限公司于判决生效后10日内返还原告山东高速物流供应链有限公司保证金28227407.09元； 三、被告中鑫联合投资发展（北京）有限公司于判决生效后10日内支付原告山东高速物流供应链有限公司违约金4477944.42元； 四、驳回原告山东高速物流供应链有限公司其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费257749元、保全费5000元，共计262749元，由被告中鑫联合投资发展（北京）有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省高级人民法院。 审判长 冯 梅 审判员 胡金鳌 审判员 曲 波 二〇一九年九月二十日 法官助理 纪雪 速录员姚莉