广东省佛山市禅城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0604民初16846号原告：李求云，女，1989年2月8日出生，侗族，住湖南省通道侗族自治县，委托诉讼代理人：王昊，广东洛亚律师事务所律师。被告：广东全品惠佳市场经营管理有限公司，住所地广东省佛山市禅城区汾江南路32号2区2座首层P6-P13和2区3座首层P1-P11，统一社会信用代码914406003348674563。法定代表人：孔惠玲。委托诉讼代理人：马达茗，男，1960年9月14日出生，汉族，住广东省佛山市禅城区，系公司员工。原告李求云诉被告广东全品惠佳市场经营管理有限公司房屋租赁合同纠纷一案，本院于2019年6月27日立案受理后，依法适用简易程序于2019年7月29日、2019年8月21日公开开庭进行了审理。原、被告的委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：一、被告向原告双倍返还履约保证金共计30000元；二、被告向原告返还推广服务费15000元；三、被告向原告返还租金5000元；四、被告向原告返还管理费750元；五、被告向原告返还开业花篮费880元；六、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年3月30日，原、被告签订《肉菜市场铺位/档位租赁合同》，合同约定“2019年4月30日前开业，否则退钱”、“甲方如中途违约应将所收乙方的合同履行保证金双倍赔偿给乙方，月租部分按日计算退还给乙方”。但原告依约付款后，被告并未按约如期开张。后原告多次联系被告要求退款，被告均以各种理由推脱，不肯退钱，其行为严重侵害原告的合法权益，特此提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。被告答辩称：2019年3月30日，原、被告签订《肉菜市场铺位/档位租赁合同》、《肉菜市场铺位/档位补充协议》，双方未约定“2019年4月30日前开业，否则退钱”，只有“甲方如中途违约应将所收乙方的合同履行保证金双倍赔偿给乙方，月租部分按日计算退还给乙方”，但被告并未中途违约，也在2019年4月28日如期试业开张。试业与开业并没有区别，试业是对外宣传的谦虚用语，与试食试穿无异，实际已经开业，试业期过后就一定有同样的优惠活动了。而恰恰相反，原告仅试了几天业便无信心继续营业，其行为违反合同约定，故被告有权终止合同，不予退还保证金及推广费。诉讼中，原告提交以下证据：1、原告身份证复印件、被告营业执照复印件。拟证明原、被告主体资格。2、《全品惠佳肉菜市场租赁合同》（合同第1至6页为《肉菜市场铺位/档位租赁合同》、第7页为《肉菜市场铺位/档位补充协议》、第8至9页为《全品惠佳肉菜市场管理规定》）。拟证明原、被告签订租赁合同，存在租赁关系。3、收据（NO1013056、NO1013057、NO1013058、NO1013059）。拟证明2019年3月30日，原告向被告支付租金5000元、管理费750元、履约保证金15000元、推广服务费15000元、开业花篮费880元。4、海报、微信聊天记录截图、补充协议。拟证明原告拟于2019年5月30日开业。微信聊天记录是被告工作人员发送至租客群中，以告知开业时间。补充协议是被告发给原告并要求签订的，但原告未签名。诉讼中，被告提交以下证据：1、《租赁合同》、证明。拟证明被告法定代表人孔惠玲是从案外人佛山华美东方房地产中介服务有限公司处承租涉案铺位。2、短信、通知截图。拟证明被告通知原告前往涉案铺位开铺。3、照片。拟证明涉案铺位开业当天情况。4、《全品惠佳肉菜市场租赁合同》（合同第1至6页为《肉菜市场铺位/档位租赁合同》、第7页为《肉菜市场铺位/档位补充协议》、第8至9页为《全品惠佳肉菜市场管理规定》）。拟证明原、被告签订租赁合同，存在租赁关系。本院依职权调取涉案铺位的佛山市（禅城区）不动产登记信息查询结果。本院认证认为，原告提交的证据1、3，被告无异议，本院予以采信；原告提交的证据2，被告仅对该证据中的《全品惠佳肉菜市场管理规定》的手写内容“2019年4月30日前开业，否则退钱给乙方，刘恒”不确认，但被告在第一次庭审后向本院提交了证据原件，原件与证据2一致，故本院确认证据2的真实性；被告对证据4中的海报无异议，本院予以确认，被告对微信聊天记录截图、补充协议不予确认，原告亦无提交原件核对，故本院对该证据不予采信。被告提交的所有证据，原告对其真实性均无异议，故本院对其真实性予以确认。涉案铺位的佛山市（禅城区）不动产登记信息查询结果系本院依职权调取，本院予以采信。综合本院采信的证据以及当事人的陈述，本院确认以下案件事实：2019年3月30日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《肉菜市场铺位/档位租赁合同》，合同约定：“一、甲方将位于佛山市禅城区汾江南路32号二区二座、二区三座首层市场SG区第8-12号铺位/档位租赁给乙方使用……二、租赁期共计叁年，即从2019年3月30日起至2022年3月29日止，如交铺日延迟，则同步顺延。免租期为开张日起算壹个月……三、相关费用的缴纳：1、乙方在甲方经营场地应缴纳的费用包括租金、管理费（根据品项差异、面积大小、区域优劣），定标该铺位/档口为5000元/月……签订本合同时，乙方需向甲方预交场地使用合同履约保证金15000元，市场推广费作为市场推广宣传费用不予退还；保证金作为履行本合同的保证金，不作租金、水电等费用抵扣，租赁期满乙方如无违约、无拖欠租金、水电等其他费用的情况下，该保证金凭收据十五日内无息退还给乙方。2、乙方铺位/档位市场综合服务费为750元/月……五、甲方的权利义务：……2、甲方如中途违约应将所收乙方的合同履约保证金双倍赔偿给乙方，月租部分按日计算退还给乙方……八、合同的变更及解除：1、合同生效后，双方应以最大的诚信原则予以履行，任何一方不得无故单方面拒绝履行。2、一方违约，另一方可根据该合同约定立即解除本合同……”同日，被告（甲方）与原告（乙方）签订《全品惠佳肉菜市场管理规定》，该规定载有手写内容：“2019年4月30日前开业，否则退钱给乙方，刘恒。”同日，被告向原告出具四份收据，载明收到原告支付的租金5000元、管理费750元、履约保证金15000元、推广服务费15000元、开业花篮费880元。2019年4月23日，被告向原告发送短信：“各位商户，您好！根据2019年4月11日下午14：00公司与各位商户座谈会协商后意见，达成共识在本月28日试业，希望各位做好货物准备工作，包括一些促销产品的名称和价格报公司备案，让公司做好的对外宣传。另外，所有按时进场开档经营的商户，加免租期十天，需要装修的自通知到之日起给装修十天，装修期满至超过免租期时间开档的按违约处理……”涉案海报载明：“全品惠佳街市，街市试业，惠不可挡，试业期间（4月28日-5月5日）。”另查明：涉案佛山市禅城区汾江南路32号2区二座、2区三座首层市场SG区第8-11号铺位的产权人为案外人佛山华美东方房地产中介服务有限公司。另查明：被告于2019年7月7日收到本案起诉状。原告在庭审中称：试业与开业的区别是，试业像软件的测试版本，并不是对所有人都开放，而开业是公司已经有很强信心，得到客户的认可；被告试业前告知过原告去试业，但原告让其明确是试业还是开业时，被告不予明确；被告于2019年4月28日将涉案铺位交予原告，原告亦于当日开始试业，共试业4天；试业时原告有去摆货，由于市场没有生意，开了几天经营不下去，就关了；被告共有铺位两百多个，试业当天仅七至十个开业；试业当天下午有两位市场工作人员在门口象征性的发放宣传单，没有专门聘请人去发放，涉案海报是试业期间收到的；试业期间未放置花篮；原告试营业4天后，就没有再经营了，而是一直与被告谈判，要求被告退款并支付违约金；原告于2019年5月21日向被告提出解除涉案租赁合同；原告于2019年7月31日至涉案铺位处发现铺位已有人在卖菜。被告在庭审中称：被告于2019年4月28日将涉案铺位交于原告；被告于2019年4月28日已试业，试业与开业原则上并无区别，试业期间有优惠，是一种宣传手段；被告共有铺位一百多个，开业当天仅十来个开铺；被告收取的市场推广费主要用于请中介招商与推广开业，推广方式有在门口和周边派发传单、挂彩带，试业当天有放置花篮；原告在2019年4月28日至2019年5月3日一直开档经营，2019年5月4日后未再经营；2019年5月21日，原告提出解除涉案合同，但被告不同意；被告在第一次庭审称同意解除合同，后又称涉案合同未解除；被告确认2019年7月底将涉案铺位租予案外人。本院认为，本案系房屋租赁合同纠纷。原、被告签订的《全品惠佳肉菜市场租赁合同》系双方真实意思表示，合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，原、被告均应按照合同约定善意全面的履行各自承担的义务。关于被告有无违反涉案租赁合同。双方约定，全品惠佳肉菜市场应于2019年4月30日前开业，否则退钱给原告。原告主张被告未在2019年4月30日前开业，而是在4月28日开始进行试业，开业与试业有别，故被告已构成违约，应承担违约责任。被告辩称全品惠佳肉菜市场已于2019年4月28日试业经营，符合合同约定。本案中，原告经被告通知后于2019年4月28日开张试业，试业期间，涉案肉菜市场有其他档铺开档经营，现场亦有被告员工发放载有“全品惠佳街市，街市试业，惠不可挡，试业期间（4月28日-5月5日）”内容的海报。由此可知，全品惠佳肉菜市场已在2019年4月28日开始对外实际经营。虽如原告所述由于市场没有生意，其仅经营4天，但市场经营本存在风险，在双方无特别约定的情况下，相应的亏盈风险应由原告本人承担。另外，试业是市场交易中商家的惯常经营方式，目的是通过各项优惠活动增加营业额、提高知名度，该行为并未损害原告的合法利益，就原告而言，两者并无本质区别。综上，原告以试业非开业为由主张被告违约，本院不予采纳。涉案合同约定，铺位租赁期共三年，从2019年3月30日起至2022年3月29日止，如交铺日延迟，则同步顺延。本案中，被告于2019年4月28日将铺位交付原告，故租赁期限应自2019年4月28日起算；关于合同的解除时间，原告主张于2019年5月21日向被告提出解除合同，被告就合同解除陈述前后不一，但结合涉案铺位的实际使用情况及被告最初的陈述可知，双方已达成解除合同的合意。具体的解除时间，本院以被告收到起诉书之日即2019年7月7日为准。另外，双方对涉案铺位交付问题各执一词，但均无确实充分证据证明，结合被告关于原告自2019年5月4日后未再使用涉案铺位的陈述，以及其未经原告允许的情况下将涉案铺位租予他人的事实，本院认定被告自合同解除之日即2019年7月7日收回铺位。关于原告主张的租金、管理费。如上所述，双方于2019年4月28日至2019年7月7日存在租赁关系，被告也于合同解除之日收回铺位，故原告应向被告支付租赁期间的租金、管理费。涉案合同约定，铺位自开张日起算一个月为免租期；被告告知原告如期试业则增加免租期十天。因此原告的免租期为2019年4月28日至2019年6月6日。于此之后的租金，原告应向被告支付。双方约定租金标准为5000元/月，原告向被告实际支付了租金5000元，故被告无需向原告返还；关于管理费，涉案合同约定管理费750元/月，原告向被告实际支付了管理费750元，原告主张返还无理据，本院不予支持。关于原告主张返还履约保证金、开业花篮费、推广服务费的问题。如上所述，原告主张被告违约理由不成立，其诉请双倍返还履约保证金无依据，本院不予支持；关于开业花篮费，原告主张试业当天未摆放花篮，被告抗辩已摆放，但未提交证据证明涉案花篮费已实际产生，应承担举证不能的不利后果，故被告应向原告返还诉请的开业花篮费；关于推广服务费，涉案合同虽然约定推广服务费不退还，但据双方陈述，全品惠佳肉菜市场自试营业以来确实存在招商不够、铺位空置量大的事实，被告的推广力度有限，效果甚微，本院根据公平原则，酌定被告向原告返还推广服务费13000元。综上，依据《中华人民共和国合同法》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条第二款之规定，判决如下：一、被告广东全品惠佳市场经营管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告李求云返还推广服务费13000元；二、被告广东全品惠佳市场经营管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内，向原告李求云返还开业花篮费880元；三、驳回原告李求云的其他诉讼请求。如被告广东全品惠佳市场经营管理有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用简易程序，受理费减半收取545元，由原告李求云负担399元，被告广东全品惠佳市场经营管理有限公司负担146元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审判员 杜 杰二〇一九年九月二十七日书记员 冯裕雯