山东省威海市环翠区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1002民初3758号 原告：邢×1。 原告：邢×2。 以上二原告之共同委托诉讼代理人：孙剑彬，山东天昂律师事务所律师。 被告：威海市环翠区北海福苑颐养中心。 法定代表人：汪玉敏，院长。 委托诉讼代理人：尹广甜，山东康桥（威海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：张相江，山东康桥（威海）律师事务所实习律师。 原告邢×1、邢×2与被告威海市环翠区北海福苑颐养中心生命权纠纷一案，本院于2019年7月3日立案受理，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邢×2及二原告之共同委托诉讼代理人孙剑彬，被告之委托诉讼代理人尹广甜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 邢×1、邢×2向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告各项损失共计242397.5元（死亡赔偿金：39549元*5年=197745元、丧葬费：69305元/2=34652.5元、精神损害赔偿抚慰金10000元）。事实与理由：被告系为老年人提供生活照料、康复护理等养护服务为主的养老服务机构，2019年1月28日，二原告之父邢×3入住被告处，形成养老服务合同关系，2019年5月21日中午，邢×3在被告处就餐时因馒头卡住喉咙导致窒息死亡，二原告认为邢×3的死亡与被告未履行好养老服务具有直接因果关系，二原告既可以向被告主张违约责任，也可以向被告主张侵权责任，经多次协商未果，故诉至法院，要求被告承担侵权责任。 威海市环翠区北海福苑颐养中心辩称，二原告之父在被告处前患有脑出血、肢体运动功能障碍、吞咽功能障碍、精神心理障碍等疾病，其于2018年12月28日在威海市立医院出院，原告邢×2作为其监护人于2019年1月28日将其送至被告处，原告之父经被告照料身体、精神均逐渐好转，2018年5月21日，发生噎食，系因原告之父年老身体机能情况所导致，被告处的护理员在第一时间即对原告之父采取手部拍背法、海姆立克腹部冲击法等紧急处理措施，并向亲属告知情况征求意见确定医院，后按照亲属要求拨打120将原告之父送至市立医院，原告之父因噎食导致死亡与被告服务行为不具有因果关系，且被告也尽到急救等护理义务，请求法院公正判决。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 邢×3与王爱凤系夫妻关系，二人生前育有二名子女，即二原告，王爱凤已于2003年间去世，邢×3生前户籍所在地位威海市文登区生产街2号3单元105室。邢×3于2019年1月14日因左侧肢体活动不利2月余被送至威海市立医院住院治疗，经诊断为脑出血（右侧基底节区）、左侧肢体运动功能障碍、言语功能障碍、吞咽功能障碍、日常生活自理能力障碍、高血压病3级（极高危）、2型糖尿病、脑出血后遗症、左小腿肌间静脉血栓形成、左肩关节脱位等。其于2019年1月28日出院后，被原告邢×2送至被告处托养，由原告邢×2与被告签订入住服务合同，约定被告对所收取费用的范围内的工作承担责任，其中被告提供的护理级别、服务内容、收费标准中一级护理（失能、瘫痪老人、老年痴呆者）：每人每月2760-3560元（伙食费680元、住宿费1280元、护理费600-1600元），服务范围：A、洗衣服、打扫房间、清理床铺、整理衣柜、餐具清洗、组织文体娱乐活动、理发、刮胡须、24小时提供热水洗脸、穿衣服；B、打流食、口腔护理、剪指趾甲、理发、泡脚、洗澡、洗头、便溺处理、换尿袋、冲洗尿袋、饭前15分钟注射胰岛素；C、翻身叩背、按摩、清洁会阴部、褥疮换药、导尿、引流、鼻饲、协助登厕、定期清洗老人生活用具、测血压、测体温、根据需要按时喂饭、喂水、喂药、对老人开展各种心理疏导活动。特级护理（植物人、帕金森、癌症晚期、老年痴呆严重者）：每人每月3560-4560元（伙食费680元，住宿费1280元，护理费1600元-2600元），服务范围：A、洗衣服、打扫房间、清理床铺、整理衣柜、餐具清洗、组织文体娱乐活动、理发、刮胡须、24小时提供热水洗脸、穿衣服；B、打流食、口腔护理、剪指趾甲、理发、泡脚、洗澡、洗头、刮胡须、清理清洗大小便、换尿袋、冲洗尿袋；C、翻身叩背、按摩、清洁会阴部、褥疮换药、导尿、引流、鼻饲、协助登厕、定期清洗老人生活用具、定时测血压、测体温、根据需要按时喂饭、喂水、喂药、对老人开展各种心理疏导活动；D、根据老人病情的不同需求提供保护性的护理措施服务（狂躁型、抑郁型、恶病质）。同日被告向原告邢×2即邢×3家属出具入住告知单，载明被告特将老人存在潜在自杀及刑事犯罪引起的自杀、因自身疾病死亡的、自伤及精神性疾病导致自伤及致使他人受伤等意外风险向家属告知，其中第3条为“入住老人，特别是患有脑血管意外后遗症的老人，在饮食过程中可能出现吞咽障碍而导致的吞咽窒息、死亡等意外。”，并在最后注明：“入住老人潜在意外风险明确告知入住人的监护人，在非业务不当的情况下，此意外情况出现，我中心不承担任何赔偿责任。”。原告自此向被告支付邢×3托养费用至2019年5月31日，每月共计3760元（床位费1280元、餐费680元、护理费1800元）。 2019年5月21日11时40分许，邢×3在中午进餐过程中发生噎食，从现场监控视频中看，邢×3与另外三名老人同桌用餐，对面坐有一名护理人员帮助其中一名老人进餐，邢×3自行手持馒头进餐，监控时间显示为11时46分许，邢×3发生噎食，向对面护理人员求助，该名护理人员遂至邢×3身边，帮助其拍打背部，随后另一护理人员也赶至邢×3身边，二人配合采取拍打背部、双手绕至邢×3胸前挤压等手法进行急救，未有明显效果，11时49分许，又有一名男性工作人员前来帮助进行急救，扶起邢×3后，邢×3已为明显呼吸急促状态，期间监控画面显示另有一名女性工作人员一直持手机进行通话，11时51分许，邢×3被放回轮椅推出餐厅。邢×3后被救护车被送至威海市立第二医院就诊，威海市立第二医院经抢救未果出具邢×3因窒息死亡医学证明，另补写门诊病历中记载“约10分钟前（具体不详）进食馒头时卡喉，当时憋气，渐晕厥，急呼120，约6min到现场后，见患者坐于轮椅，检查无生命体征。现场情况：患者…，立即放平于平地，取出卡于咽喉部馒头两块，遂即进行心肺复苏…，进行30分钟后仍无自主呼吸，无心跳…”。 被告处工作人员在拨打120前先行于2019年5月21日11时43、44分、12时01分许拨打了原告邢×2的电话。对于邢×3进食的问题，被告主张在邢×3入住被告处时对其进行评估，评估为中度失能，其中进食部分系老人需要部分帮助。原告不予认可，主张该评估系被告单方的评估，因从原告方提供的病历来看，邢×3为脑出血后遗症伴有吞咽功能障碍。 本院认为，公民的身体权、生命权、健康权，应受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益（包含生命权、健康权等），应当承担侵权责任。本案中，二原告之父邢×3在被告处托养，按照原告邢×2与被告所签订合同约定及支付费用标准来看，被告应对邢×3提供特级护理服务，双方约定的特级护理服务范围及标准另结合邢×3自身身体条件，被告应向邢×3提供流食，现被告并未提供证据证实其征求了邢×3或二原告意见，即在明知邢×3存在吞咽功能障碍的情况下，更改服务标准为其提供正常人食用的馒头明显不当，对邢×3因噎食导致窒息死亡的法律后果负有过错，二原告既有权向被告主张违约责任，亦有权向其主张侵权责任，可择一行使，现二原告主张要求被告承担侵权责任，符合法律规定，但考虑到邢×3发生噎食与其自身情况亦有关联，且被告在邢×3发生噎食后亦积极救治的情况，本院酌定被告承担80%的赔偿责任为宜。 邢×3户籍地系城镇区域范围，因此原告主张按照城镇居民标准计算死亡赔偿金，符合法律规定，本院予以支持。对于二原告主张丧葬费，亦符合法律规定，本院亦予以支持；对于二原告主张精神损害抚慰金，因邢×3的死亡对二原告确造成较大的精神损害，本院酌定被告赔偿二原告精神损害抚慰金8000元为宜。 综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件使用法律若干问题的解释》第十八条、第二十七条、第二十九条之规定，判决如下： 一、被告赔偿二原告邢×3死亡赔偿金197745元的80%，计158196元； 二、被告赔偿二原告丧葬费34652.5元的80%，计27722元； 三、被告赔偿二原告精神损害抚慰金8000元。 以上一至三项共计193918元，于判决生效后十日内履行完毕。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2468元，由二原告负担494元，被告负担1974元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审判员  宫伟丽 二〇一九年九月三十日 书记员  邱 磊