广西壮族自治区北海市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂05民终895号 上诉人(一审被告)：北海兰庭房地产有限公司，住所地合浦县廉州镇悦港大道2号玫瑰御园，统一社会信用代码：91450521685152161L。 法定代表人：童庆钱，该公司董事长。 委托诉讼代理人：周林东，合浦县康顺法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：曾献春，男，1979年6月19日出生，系该公司员工。 被上诉人（一审原告）：包国文，男，1986年12月24日出生，汉族，住合浦县。 上诉人北海兰庭房地产有限公司（以下简称兰庭公司）因与被上诉人包国文商品房预售合同纠纷一案，不服广西壮族自治区合浦县人民法院（2019）桂0521民初14号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月24日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 兰庭公司上诉请求：撤销一审判决，驳回被上诉人包国文一审的诉讼请求。事实与理由：一、一审认为兰庭公司违约错误，本案《商品房买卖合同》是合法有效的。该合同第十五条明确约定，兰庭公司履行合同办证义务的时间是交房并综合验收后90天内，上诉人建设的玫瑰御园综合验收时间是2018年3月12日，交房后未办证并不是合同约定义务。二、一审判令兰庭公司向被上诉人支付违约金是错误的，因为兰庭公司并没有违约。即使兰庭公司存在违约情形，支付违约金也不应以2017年11月24日作为兰庭公司履行合同的违约起算时间，也只能从2018年3月12日起90日后的第二天开始计算兰庭公司的违约时间，因为2018年3月12日是综合验收的最后时间，所以一审法院将2017年11月24日作为兰庭公司违约的起算时间没有事实和法律依据。三、一审法院认定上诉人存在违建行为错误。所谓的违建情形，缘于本地区的行政机关为招商引资，鼓励异地投资商参与本地区土地开发而实施的优惠政策，兰庭公司所投资开发的玫瑰御园项目在报建时被准报建6﹢1层、11﹢1层，并许可销售，这不是法律意义上的违建，而是本地区行政管理机关许可房地产开发商可为而且是普遍存在的现象，并非仅有兰庭公司。即使兰庭公司在玫瑰御园项目建设中存在违建情形，该情形也仅存在该项目的第一期，该期项目已于2017年11月24日通过竣工规划验收，而第四期工程于2017年8月21日才完成竣工规划验收，这间隔的三个月在实际的行政管理运作中无实际意义，因为合浦县住建局于2017年10月14日的玫瑰御园项目总竣工测量成果报告显示，综合验收所有的工作均是同时进行，即便项目1期存在违建情形，也不当然导致综合验收无法正常进行。综上，请求二审法院支持上诉人的请求，判如所求。 被上诉人包国文辩称，一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，兰庭公司的上诉请求没有事实和法律依据，请求二审法院驳回其上诉请求。理由：一、合同涉及到综合验收的条款对双方均不产生拘束力，因为兰庭公司在签订合同时并没有提请被上诉人注意免除或者限制其责任的条款，现兰庭公司以“综合验收”未达成为借口，拒不给被上诉人办理房产证，其应承担违约责任。二、兰庭公司因一期工程存在违建而无法进行竣工验收，造成逾期办证，应承担违约责任。三、被上诉人买受的房屋虽己交付使用，但至一审开庭时未能取得房产证，期间被上诉人不能更名过户、不能自由买卖，同时还造成利息、通胀、交通费以及误工等损失。四、根据《中华人民共和国建筑法》第六十一条规定，兰庭公司在未取得竣工验收合格证的情况下交付房屋，属于违法擅自交房行为，其应承担相应的违约责任。 包国文向一审法院起诉请求：判令兰庭公司向包国文支付逾期办证违约金35813.8元（按合同约定，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金，从2014年6月30日至2018年6月30日止，共计1460天，违约金为：房价款245344元×0.0001×1460天=35813.8元，合同继续履行）。 一审法院审理查明：2013年7月1日，包国文与兰庭公司签订了《商品房买卖合同》，约定包国文购买兰庭公司开发的位于廉州镇泮塘大转盘南侧玫瑰御园第6幢401号商品房一套，该商品房建筑面积共109.99平方米，按建筑面积计算，该商品房单价为每平方米2230.6元，总金额为245344元。合同约定出卖人应当在2014年6月30日前将符合本合同约定的商品房交付买受人使用；合同第九条规定出卖人逾期交房的违约责任约定除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按（1）逾期不超过180日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金，合同继续履行。（2）逾期超过180日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同通知到达之日起60天内退还全部已付款，并按买受人累计已付款的5%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已付房价款万分之一的违约金；合同第十五条约定出卖人应当在商品房交付使用及综合验收后90日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。如因出卖人的责任，买受人不能在规定期限内取得房地产权属证书的，双方同意按本合同第九条处理。合同还对其他事项进行了约定。《合同补充协议》约定付款方式为银行按揭等事项。合同签订后，包国文按时向兰庭公司缴纳购房款245344元，2014年6月30日，兰庭公司将涉案房屋交由包国文管理使用。2018年5月3日，兰庭公司向产权登记机关提交了涉案商品房权属转移登记材料，2018年6月19日，包国文已取得涉案房屋的不动产权证。另查明，兰庭公司开发的涉案房屋所在的玫瑰御园项目，分四期建设，第一期工程（第1幢至第5幢楼）于2012年3月办理《建设工程规划许可证》，2013年12月向合浦县住房和城乡规划建设局申请竣工规划验收，由于存在违法建设行为，2017年6月23日经合浦县住房和城乡规划建设局对其作出行政处罚，2017年11月24日竣工规划验收合格。二、三、四期工程（第6幢至第12幢楼）已规划验收，其中第二期工程（第6幢至第8幢楼）于2017年2月21日竣工规划验收合格、第三期工程第9幢楼于2015年7月1日竣工规划验收合格、第三期工程第12幢楼于2016年12月6日竣工规划验收合格、第四期工程（第10幢楼、第11幢楼）于2017年8月21日竣工规划验收合格。 一审法院认为，包国文与兰庭公司签订的《商品房买卖合同》是双方当事人的真实意思表示，内容并无违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，双方均应按照合同的约定全面履行义务。关于包国文请求兰庭公司支付逾期办证违约金的问题。根据合同第十五条约定，出卖人应当在商品房交付使用后及综合验收后90日内，将办理权属登记需由出卖人提供的资料报产权登记机关备案。该条约中的行政审批项目“综合验收”虽于2004年5月19日颁布的《国务院关于第三批取消和调整行政审批项目的决定》予以取消，但涉案房屋仍需依照法定流程办理竣工验收，双方当事人仍应履行上述约定。本案中，涉案房屋属于兰庭公司开发玫瑰御园第二期工程，于2017年2月21日建设工程竣工规划验收合格，依合同的约定，兰庭公司应于2017年2月22日至2017年5月22日内向登记机关提交办理权属登记材料，但兰庭公司于2018年5月3日才履行上述约定的义务，已构成违约，应承担相应违约责任。依合同的约定，兰庭公司应按日向买受人支付已付房价款万分之一的违约金。违约金应从商品房综合验收合格使用90天后即从2017年5月23日起至2018年5月3日止（346天）为245344元×0.01%×346天=8488.9元。包国文主张逾期办证违约金35813.8元，超过部分，不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件司法解释的理解与适用》第十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，一审法院判决：兰庭公司应支付包国文逾期办理商品房权属证书的违约金人民币8488.9元；二、驳回包国文的其他诉讼请求。案件受理费695元，适用简易程序减半收取347.5元，由包国文负担265.5元，兰庭公司负担82元。 本院二审查明的事实与一审法院查明的事实一致，对一审法院查明的事实本院予以确认。 本院认为，上诉人兰庭公司与被上诉人包国文签订的《商品房买卖合同》《合同补充协议》系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规效力性之规定，为合法有效合同，双方当事人应按照合同约定的内容履行义务。被上诉人在合同签订后依约向兰庭公司支付相应购房款项，完成付款义务，随后兰庭公司虽已将案涉房屋交与被上诉人使用，但玫瑰御园一期、二期、三期、四期的房屋在完成竣工验收后兰庭公司仍未能在90日内办理产权证照，故上诉人兰庭公司已构成违约，应承担相应的违约责任。 兰庭公司主张违约金的起算时间应从2018年3月12日起90日后的第二天开始计算违约金，被上诉人主张应从交付房屋之日起90日后的第二天开始计算违约金，本院认为，建设工程需办理竣工验收后才可交付使用，案涉房屋于2017年2月21日竣工验收合格，违约金的计算应从2017年2月21日起90日后的第二天开始计算，故一审判决从2017年5月23日开始计算违约金并无不当，上诉人主张从2018年3月12日起90日后第二天开始计算并无充分的证据予以证实，其主张本院不予支持。 综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人兰庭公司的上诉主张没有事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费695元，由上诉人北海兰庭房地产有限公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陆振益 审 判 员 叶长程 审 判 员 王雅新 二〇一九年九月××日 法官助理 何 良 书 记 员 丘 俊