广东省广州市海珠区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0105民初7360号原告：王洪培，男，1978年9月6日出生，汉族，住四川省西充县。委托代理人：张恒超，广东普罗米修律师事务所律师。被告：广州金和物业管理有限公司，住所地广东省广州市海珠区叠景路136号2101房。法定代表人：卢丽萍，总经理。委托代理人：张国成、郭倩文，分别为上海市汇业（广州）律师事务所律师及实习律师。原告王洪培诉被告广州金和物业管理有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人张恒超，被告的委托代理人张国成、郭倩文到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告诉称：我于2017年1月21日入职被告处，任保安，双方签订了劳动合同，上班是用指纹机打卡进行考勤的，中保公司进驻后拆除掉。我每天上班8小时，如果人手不够，一个月都要上满班，没有休息，由于我们是保安人员，法定节日都要上班，不可能休息的，偶尔请假回家是可以的，故存在延时、休息日，及法定节假日加班。另外，我入职后没有休过年休假。2018年8月被告告知我工作的小区，变换物业公司为中保公司，由于一个小区只能有一个物业公司，因此，被告要求我与中保公司签订劳动合同，但我不同意，要求被告补缴社保和进行经济补偿，但被告不同意补缴，且经济补偿金只按工作年限每年补偿100元。因此，我与其他员工共26人向被告发出律师函，表示双方劳动关系在被告收到本函后立即解除。由于被告长期拖欠加班工资，故要求被告支付：1、2017年1月21日至2018年9月30日期间延时加班工资差额及加付25%经济补偿30120元（每天加班按2-4小时标准计算365天/年，具体的加班时间没有统计，由于原告不掌握具体的考勤数据，故按数额高的方面主张）；2、2017年1月21日至2018年9月30日周末加班工资及加付25%经济补偿33600元（按每周休息加班2天，每年108天计算）；3、2017年1月21日至2018年9月30日法定节假日加班工资及加付25%经济补偿6240元（每年按法定节假日11天计算）；4、2017年1月21日至2018年9月30日年休假工资及加付25%经济补偿2400元；5、解除劳动合同经济补偿金7000元。被告辩称：原告于2017年1月21日入职我公司，任保安，双方签订了劳动合同。原告入职后，每天工作8小时，每月休息4天。原告上班无需打卡，没有作严格考勤。我公司人手是足够的，原告不存在延时加班及休息日加班，如果有加班我公司已支付了加班工资。虽然我公司与原告签订的劳动合同约定每周工作40小时，但我公司的《关于考勤、请休假及员工福利假期的管理规定》，保安每月休假4天，员工每人每年休节假日7天，同时还规定公司在此基础上对全体员工核发综合补贴。因此，原告超出每月4天休息日及7天法定节假日的加班工资，均体现在工资中的综合补贴上，故不同意原告主张的延时、休息日，及法定节假日的加班工资诉讼请求。如果法院支持年休假工资，我公司同意按劳动仲裁计算的金额支付。原告出具的律师函要求解除劳动合同，但原告要求解除的原因不成立，其中，我公司在推动第三方中保公司承接被告所在物业小区的保安业务过程中，采取自愿选择与双向选择的原则，没有强制原告转入中保公司，如不同意转入中保的，原告的工作内容与待遇不变。我公司收到原告的律师函后，对原告作了回复，表示已为原告缴纳了2018年10月的社保，同时，核实是否存在未缴纳社保，并同意处理，但原告没有回复。另外，我公司已足额发放了原告的工资。由于原告要求解除劳动合同的理由不成立，故不同意支付解除劳动合同的经济补偿金。经审理查明：原告于2017年1月21日入职被告处，任职保安，双方签订了劳动合同，约定每周40小时的工时制度，期限从2017年1月21日至2019年1月20日，每月正常工作时间工资为1895元。被告的《关于考勤、请休假及员工福利假期的管理规定》规定，保安员每月休假4天，员工每人每年休节假日7天，公司全体员工上下班均以公司规定的时间为准。公司在此基础上对全体员工核发综合补贴，同时统筹考虑工龄、工作表现等因素确定。原告入职后按上述规定，每月休息4天，每年的法定节假日为7天。原告入职后，被告有为其购买社会保险。2018年8月16日被告表示原告工作的小区的保安服务将由中保公司承接，员工可以自愿转至中保公司，不愿意的转至中保公司的员工，在原有服务区域继续安排其原有的工作。2018年9月1日原告工作的小区安防工作由中保公司承接。原告因不愿意转至中保公司，与被告协商相关待遇问题产生矛盾。2018年10月30日原告等26名员工委托律师向被告发出律师函，表示：1、确认双方劳动关系在贵公司收到本函后即已经解除；2、贵公司在收到本函后的1-2个工作日内安排上述人员的工作交接，原因是2018年9月1日中保国安进驻小区后，没有为他们安排其他适合的工作岗位，而是强行要求留守原岗位，而后贵公司单方改变工资结构并降低了工资水平；3、贵公司规章制度违反法律规定，损害劳动者权益。贵公司没有依法为上述人员购买社保或者足额缴交社保；经过分析上述人员提供的劳动合同、银行工资转账明细等以及其对工作安排的陈述，贵公司存在长期超时安排工作的行为；4、贵公司未及时足额支付劳动报酬，根据上述人员对工作安排的陈述，以及我们对相关数据的分析，贵公司有安排加班行为，但没有依法足额计算加班工资并及时支付。基于上述原因，上述人员根据劳动合同法第三十八条要求解除劳动合同。被告于次日收到律师函，之后向原告发出《社保缴交进展告知与劳动关系解除意愿确认函》，表示1、公司已为其缴纳至2018年10月社保，同时，正在核实是否存在未缴纳情况；2、是否确认于2018年10月31日与我公司解除劳动关系。之后，原告工作至2018年11月2日，并办理离场手续。原告及上述等25名员工提出劳动仲裁，其中原告要求被告：1、确认双方2017年1月2日至2018年9月30日存在劳动关系；2、支付2017年1月2日至2018年9月30日期间，平日延长时间加班工资30120元、休息日加班工资33600元、法定节假日加班工资6240元；3、支付2017年1月2日至2018年9月30日年休假工资2400元；4、支付代通知金3500元；5、支付经济补偿金7000元；6、返还多扣社保2950.4元。广州市海珠区劳动人事争议仲裁委员会以穗海劳人仲案字［2018］1689-1700、1702-1713、1726号作出劳动仲裁裁决书，其中：1、确认原、被告2017年1月2日至2018年9月30日存在劳动关系；2、被告支付2017年1月2日至2018年9月30日休息日加班工资325.03元；3、被告支付2017年和2018年年休假工资541.61元；4、驳回原告的其他申请请求。原告对此不服，提出本案的诉讼。2015年5月1日起广州市最低工资标准为1895元/月，2018年7月1日起广州市最低工资标准为2100元/月。另查，原、被告对仲裁裁决书附表3，其中原告离职前12个月平均工资2870元没有意见。对仲裁裁决书附表5，未休年休假工资的明细表中统计的未休年休假天数，其中原告2017年年休假为0天、2018年1月至6月年休假为2天，2018年7月至9月年休假天数为1天。原告有异议，认为其从2000年开始参加工作，并工作至今，故2017年、2018年年休假应按10天计算。对此，原告提供了入职申请表，其工作简历从2000年进入建筑行业。被告认为原告没有证据证明其工作年限累计10年以上。另外，被告表示每月超出休息日4天的加班及每年超出法定休节假日7天的加班，都体现有工资综合补贴里，但在工资条中没有单列，还表示工资综合补贴表没有让员工签名，也不能作证据提交给法院。原、被告均提供了部分员工2018年9月的工资发放表，该表均没有显示有综合补贴费用。本院认为：原、被告存在劳动合同关系，有双方签订的劳动合同为证，本院予以确认。原、被告的劳动合同约定原告每周工作40小时，但原告入职后遵从被告的公司的规章制度，每月休假4天，每年休节假日7天，对此，被告表示每月超出休息日4天的加班，及每年超出法定休节假日4天（11天-7天）的加班，都体现在工资的综合补贴上，但从原、被告提交的部分员工的2018年9月的工资发放表来看，该表没有综合补贴费用。另外被告表示综合补贴费表不需要员工签名确认，也不能作证据提交给法院，故被告无法证明发放了综合补贴费，因此，即使被告提供的工资表中有周六周日加班及法定节假日加班费，也是在执行每月休假4天，每年休节假日7天产生的加班工资。故被告应对每月超出休息日4天及每年超出法定休节假日7天产生的加班支付加班费。2017年1月21日至2018年9月30日的休息日（每周按1天计算）的加班工资，由于原告的劳动合同约定正常工作时间工资为1895元，低于同时期的广州市最低工资标准，故原告的加班工资按同时期的广州市最低工资标准计算，经计算为15405.04元［休息日加班共87天，其中，2018年7月1日之前共74天，按1895元/月计算，之后13天按2100元/月计算，（1895元/月÷21.75天×74天+2100元/月÷21.75天×13天）×200%。］。2017年1月21日至2018年9月30日两年的法定节假日共17天（其中2017年有10天，2018年有7天），故原告2017年及2018年每年超出7天的法定节假日加班共3天（17天-14天），经计算加班工资为541.6元［（1895元/月÷21.75天×2天+2100元/月÷21.75天×1天）×200%］。由于被告没有证据证明原告享受了年休假，故被告应支付原告2017年及2018年未休年休假的工资。由于原告提供的入职登记表，载明其入2000年入职，再结合原告的年龄，本院予以采信，确认原告从2000年开始参加工作，故原告工作年限超过10年，年休假应按10天标准计算，其中2017年年休假应为9天，2018年应7天，故被告应支付2017年、2018年未休年休假工资2806.88元（1895元/月÷21.75天×15天×200%+2100元/月÷21.75天×1天×200%）。由于原告只主张2400元，故本院确认为2400元。由于原告没有证据证明被告恶意拖欠休息日加班、法定节假日加班工资，及未休年休假工资，故原告主张加付25%的经济补偿金，本院均不予支持。被告虽然表示原告上班无需打卡，没有作严格考勤，由于不符合原告的工作性质，本院不予采信，但原告主张2017年1月21日至2018年9月30日期间延时加班工资，以每天加班按2-4小时标准计算365天/年，原告主张有违人的正常生理作息，明显不符合常理，故原告主张的延时加班工资，本院不予支持。虽然是原告单方提出解除劳动合同，但提出解除劳动合同原因包含被告未足额支付劳动报酬，由于被告存在没有支付休息日、法定节假日加班工资、未休年休假工资的情形，故被告应支付解除劳动合同的经济补偿金5740元（2870元/月×2个月）给原告。由于原、被告确认原告于2017年1月21日入职，对此本院予以确认，原告虽然工作至2018年11月2日，但劳动仲裁认定劳动关系从2017年1月2日至2018年9月30日，原、被告对此没有提出起诉，故本院不作调整。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》四十四条、五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条的规定，判决如下：一、确认原、被告于2017年1月2日至2018年9月30日存在劳动关系。二、被告于本判决生效之日起计5日内支付2017年1月21日至2018年9月30日的休息日加班工资15405.04元给原告。三、被告于本判决生效之日起计5日内支付2017年1月21日至2018年9月30日的法定节假日加班工资541.6元给原告。四、被告于本判决生效之日起计5日内支付2017年、2018年未休年休假的工资2400元给原告。五、被告于本判决生效之日起计5日内支付解除劳动合同的经济补偿金5740元给原告。六、驳回原告的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  周利平人民陪审员  吴志杰人民陪审员  李 平二〇一九年九月十一日书 记 员  黄平欢毛振鸿