贵州省盘州市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0222民初7088号 原告：李凯，男，1989年8月28日出生，汉族，住湖南省衡阳县。 委托诉讼代理人：邓献云，男，1970年10月28日出生，汉族，住湖南省衡阳县。 被告：盘县红果镇上纸厂煤矿，住所地，贵州省盘州市纸厂村，统一社会信用代码915200007221936099。 代表人：欧阳应昌，盘县红果镇上纸厂煤矿投资人。 委托诉讼代理人：何艳，盘州市胜境街道法律服务所法律服务工作者，执业证号32409172100120。 原告李凯与被告盘县红果镇上纸厂煤矿劳动争议一案，本院于2019年8月21日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月6日公开开庭进行了审理。原告李凯的委托诉讼代理人邓献云，被告盘县红果镇上纸厂煤矿的委托诉讼代理人何艳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 李凯向本院提出诉讼请求：1.依据《中华人民共和国劳动合同法》第30条规定，判决被告支付拖欠原告2018年12月1日到2019年1月15日期间的工资共计25344.82元；2.依据《中华人民共和国劳动合同法》第47条、第87条规定，判决被告支付原告经济补偿金30000元；3.依据《中华人民共和国劳动合同法》第31条、《中华人民共和国劳动法》第44条规定，判决被告支付原告法定节假日加班22天（加班时间为清明节2018年4月5日至2018年4月7日、劳动节2018年4月29日至2018年5月1日、端午节2018年6月16日至2018年6月18日、中秋节2018年9月22日至2018年9月24日、国庆节2018年10月1日至2018年10月7日、元旦节2018年12月30日至2019年1月1日）的工资共计45517.24元（15000元÷21.75×3×22≈45517.24元）；4.依据《中华人民共和国劳动合同法》第40条规定，判决被告支付原告因其未提前30天通知原告解除劳动关系的违约金15000元。事实与理由：原告于2018年4月1日到被告盘县红果镇上纸厂煤矿上班，担任地测工程师一职，双方签订有书面劳动合同，约定工资为15000元/月，合同期限为一年。工作期间，未休息一天，也未出现任何差错，圆满完成领导安排的各项工作。2019年1月16日，原告请假回家探望病危的外婆。2019年2月8日，被告突然通知原告不许来煤矿上班，单方解除劳动合同。原告于2019年4月15日向盘州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，原告不服仲裁委作出的盘劳人仲案字[2019]第333号仲裁裁决，特提起诉讼。 盘县红果镇上纸厂煤矿辩称，对于原告第一项诉请主张的工资，被告无异议，同意支付。因原告系自动离职，双方解除劳动关系不符合支付经济补偿金的条件，被告不应支付原告主张的经济补偿金及违约金。对于原告主张的加班工资，因原告提供的证据仅能证明其在2018年中秋节和国庆节期间加班，被告只同意支付该期间的加班工资。 本院经审理认定事实如下：原告李凯于2018年4月1日到被告盘县红果镇上纸厂煤矿工作，担任地测工程师一职，双方签订有书面劳动合同，约定工资为15000元/月，合同期限为一年。2019年1月16日，原告请假回家探望亲戚，此后未到被告处工作。经被告通知后，原告回来与被告办理了工作交接手续。原告工作期间，被告认可原告在2018年中秋节和国庆节加班。上述事实有盘县红果镇上纸厂煤矿工队2018年9月—2018年10月考勤表、盘劳人仲案字[2019]第333号仲裁卷宗以及原被告的陈述在卷予以佐证。对于原告提交的刘汉清出具的证明，因无法核实真实性，也无其他证据相互印证，不予采信。 本院认为，被告对原告主张拖欠工资的事实及金额予以认可，并同意支付，故被告应将尚欠原告2018年12月1日至2019年1月15日期间的工资25344.82元支付给原告。本案的争议焦点是：1.原告主张的经济补偿金是否应予支持；2.原告主张的加班费应如何计算；3.原告主张的违约金是否应予支持。 关于原告主张的经济补偿金是否应予支持的问题。原告在申请仲裁及起诉时均是基于《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定而主张经济补偿金，而《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条规定的是用人单位违法解除劳动关系应支付劳动者的赔偿金，该赔偿金的数额虽为根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条的规定计算出的经济补偿金的二倍，但劳动争议案件中经济补偿金和赔偿金并不是同一概念。庭审中，原告再次明确其主张的经济补偿金实际上是基于被告违法解除劳动关系而主张的赔偿金。原告主张该笔款费用，其首先应当提交有效证据证实被告存在违法解除劳动关系的事实，而本案中根据双方的陈述及提交的证据能够认定的事实是原告于2019年1月16日请假回家探望亲戚后未回被告处上班，后经被告通知，原告回来与被告办理了工作交接手续，并无证据证实被告存在违法解除劳动关系的事实，故对原告主张的该笔费用，不予支持。 关于原告主张的加班费应如何计算的问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”的规定，原告主张其工作期间共加班22天，应提供有效证据予以证实。本案中，被告认可原告在2018年中秋节和国庆节期间共加班10天的事实。对于其余节假日加班的事实，原告虽未提供相应的证据，但被告对原告提交的2018年9月至2018年10月的考勤表并无异议，且被告作为用人单位，应当有相应的考勤记录。考勤表属于被告掌握的证据，即被告掌握有原告加班事实是否存在的证据，而被告又拒不提供其2018年的考勤表以便核实原告的加班情况，相应的不利后果应由被告承担。原告的工作岗位为地测工程师，而被告是从事采煤工作的用人单位，结合原告在中秋节及国庆节都存在加班事实的情况，本院有理由相信原告主张其在其余节假日加班的事实。故对原告主张其在工作期间共加班22天的事实，予以采信。 原告加班的节假日和时间为清明节2018年4月5日至2018年4月7日、劳动节2018年4月29日至2018年5月1日、端午节2018年6月16日至2018年6月18日、中秋节2018年9月22日至2018年9月24日、国庆节2018年10月1日至2018年10月7日、元旦节2018年12月30日至2019年1月1日，根据《全国年节及纪念日放假办法》的规定，元旦节、清明节、劳动节、端午节、中秋节的法定假日为1天，国庆节的法定假日为3天，原告在上述节假日加班的22天中有8天为在法定节假日加班，剩余的14天是休息日调休，属于休息日加班。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。”的规定，对于法定节假日加班的8天，被告应按原告日工资的三倍向原告支付报酬。对于休息日加班的14天，被告应按原告日工资的二倍向原告支付报酬。原告每月工资为15000元，被告应支付原告的加班工资为35862元（15000元÷21.75×3×8+15000元÷21.75×2×14≈35862元），原告主张的加班工资超过上述金额部分，不予支持。 关于原告主张的违约金是否应予支持的问题。根据原告的陈述，其是基于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定主张违约金，该条规定的内容为“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。”，上文已述，根据双方的陈述及提交的证据，本案仅能认定原告于2019年1月16日请假回家探望亲戚后未回被告处工作，后经被告通知，原告回来与被告办理了工作交接手续，本案显然不存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的解除劳动关系的情形，故原告基于该条的规定主张违约金的理由不能成立，不予支持。 依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告盘县红果镇上纸厂煤矿于本判决发生法律效力后十五日内支付尚欠原告李凯2018年12月1日至2019年1月15日期间的工资25344.82元； 二、被告盘县红果镇上纸厂煤矿于本判决发生法律效力后十五日内支付原告李凯2018年4月5日至2018年4月7日、2018年4月29日至2018年5月1日、2018年6月16日至2018年6月18日、2018年9月22日至2018年9月24日、2018年10月1日至2018年10月7日、2018年12月30日至2019年1月1日期间的加班工资35862元； 三、驳回原告李凯的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告盘县红果镇上纸厂煤矿负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。 审判员 余 华 二〇一九年九月六日 书记员 包彦龄