甘肃省庆阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘10民初56号原告：甘肃银行股份有限公司庆阳分行，住所地：甘肃省庆阳市西峰区。负责人：全恒，该行行长。委托诉讼代理人：马天涛，男，系该分行员工。委托诉讼代理人：李灵燕，甘肃北斗律师事务所律师。被告：庆阳正熙汽车服务有限公司，住所地：甘肃省庆阳市西峰区。法定代表人：韩莉，任该公司执行董事兼总经理被告：韩莉，女，住甘肃省庆阳市被告：杨宝宝，男，住甘肃省庆阳市。被告：华池县昊瑞融资担保有限公司，住所地：甘肃省华池县。法定代表人：杨吉福，任该公司董事长兼总经理。原告甘肃银行股份有限公司庆阳分行（以下简称甘肃银行庆阳分行）与被告庆阳正熙汽车服务有限公司（以下简称正熙公司）、韩莉、杨宝宝、华池县昊瑞融资担保有限公司（以下简称昊瑞公司）金融借款合同一案，本院于2019年6月14日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，原告甘肃银行庆阳分行委托诉讼代理人马天涛、李灵燕，被告韩莉到庭参加了诉讼到庭参加了诉讼。被告杨宝宝、昊瑞公司经合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告甘肃银行庆阳分行向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令第一被告立即偿还原告借款本金8499999元整及拖欠利息、罚息、复利814610.28元，合计9314609.28元；按年利率8.7%承担8499999元借款本金从2019年5月16日至实际归还之日的利息及罚息、复利，并承担逾期还款违约金85万元；总计10164609.28元；2、请求依法判令第二被告及第四被告对第一被告借款本息承担连带清偿责任，并依法判令第二、第三被告抵押的位于甘肃省庆阳市西峰区世纪大道东侧南三环1路北侧丽景家园10幢1至2层1单元101室房屋及第一被告质押的车辆合格证予以拍卖变卖后优先清偿前述借款本息；3、本案一切诉讼费用（包括但不限于案件受理费、保全费、律师费、公告费、评估费、送达费、差旅费、执行费等）均由被告承担。当庭变更第2项诉讼请求“第一被告质押的车辆合格证予以拍卖变卖后优先清偿前述借款本息”为第一被告质押的车辆合格证对应的车辆予以拍卖变卖后优先清偿前述借款本息。事实与理由：2017年9月20日，第一被告正熙公司因归还原告原存量贷款申请续贷资金850万元整，并与原告签订合同编号为*****的《流动资金借款合同》一份，约定：甘肃银行庆阳分行向正熙公司提供贷款850万元，贷款期限12个月，从2017年9月15日起至2018年9月15日止，年利率8.7%。按月结息，结息日固定为每月的第20日。逾期罚息利率，按计收罚息日适用贷款利率加收百分之五十执行。对不能按时支付的利息，按罚息利率按日计收复息。借款人违约的，贷款人有权收取违约金，违约金相当于贷款本金金额的百分之十。同时，合同还约定：借款人未按时足额偿还本金、支付利息的，还应当承担贷款人为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于催收费用、诉讼费用、律师费、差旅费以及各种其他应付费用。同日，第二被告韩莉、第四被告昊瑞公司分别与原告签订《保证合同》各一份，分别约定由韩莉、昊瑞公司向原告提供为期两年的连带责任保证担保。第二被告韩莉、第三被告杨宝宝共同与原告签订《抵押合同》一份，约定以两被告共同所有的位于甘肃省庆阳市西峰区世纪大道东侧南三环1路北侧丽景家园10幢1至2层1单元101室房屋为第一被告全部债务提供抵押担保，该房屋目前尚未办理抵押登记。第一被告正熙公司、第四被告昊瑞公司分别与原告签订《动产质押合同》和《保证金质押合同》各一份，约定以正熙公司所有的车辆合格证以及昊瑞公司开设在甘肃银行华池支行的保证金专户中的50万元保证金为第一被告全部债务提供质押担保。上述各担保方式的担保范围均为上述借款合同项下的本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向原告支付的其他款项及原告为实现债权与担保权利而发生的费用。合同签订后，原告按照约定发放了贷款，被告正熙公司却不履行合同义务，不按约定还本付息，截至2019年5月16日拖欠原告贷款本息合计9314609.28元。原告工作人员多次上门催要，被告总以各种理由推脱。被告正熙公司、韩莉辩称：1、被答辩人主张的借贷事实清楚，借款金额、借款期限、利率符合双方合同约定，答辩人会尽全力归还借款本金；2、因经营困难请求被答辩人免去利息、罚息、复利；3、答辩人不承担违约金。被答辩人同时主张利息、罚息、复利、违约金，四项之和已经超过法律对于借款类合同违约金不得高于年利率24%这一规定上限，不符合法律规定；4、本案抵押合同未办理抵押登记，被答辩人对抵押房屋没有抵押权限。综上，答辩人愿意承担借款本金，希望驳回被答辩人关于利息、复息、罚息、违约金的诉讼请求。被告杨宝宝、昊瑞公司未答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。原告甘肃银行庆阳分行提交的证据有：第一组：营业执照、金融许可证、法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件各一份。用以证明：原告具备诉讼主体资格，是本案的适格原告。第二组：流动资金借款合同、流动借款支用申请书、贷款凭证（借据）、户交易明细复印件各一份。用以证明原、被告之间已经形成了合法有效的金融借贷关系，原告已经按照法律规定向被告履行了借款义务，以及本案贷款本金为850万元，借款期限为2017年9月15日至2018年9月15日，借款利率为年利率8.7%等基本事实。第三组：动产质押合同、庆阳正熙汽车服务有限公司质押清单、抵押合同、抵押财产清单、房屋所有权证书、抵质押物移交清单、保证金质押合同复印件各一份及保证合同复印件两份。用以证明被告正熙公司在不履行债务时，原告有权对抵押的甘肃省庆阳市西峰区世纪大道东侧南三环1路北侧***10幢1至2层1单元101室房屋及质押的车辆折价或者以拍卖变卖的价款优先受偿；保证人韩莉、昊瑞公司应当在其担保范围内对正熙公司的债务承担连带清偿责任。第四组：还本付息银行清单复印件一份。用以证明截至2019年5月16日被告拖欠甘肃银行庆阳分行贷款本息合计9314609.28元。借款期限届满，被告正熙公司拒不履行还款义务，其行为已经构成违约，原告要求被告正熙公司立即偿还本合同项下所有到期债务的本金、利息、违约金于法有据。第五组：委托律师合同、甘肃增值税普通发票原件各一份。用以证明因正熙公司违约致使原告通过诉讼程序进行维权，由此产生律师费用共计66800元，根据双方当事人合同约定应当由被告承担。经质证，正熙公司、韩莉对上述第一组、第二组、第五组证据无异议；对第三组证据真实性没有异议，对证明目的有异议，认为抵押合同双方确实就丽晶家园签订了抵押合同，但是没有办理抵押登记，原告要求以该房屋价款优先受偿权没有法律依据。对第四组证据真实性没有异议，对证明目的有异议，认为违约金、利息、复息、罚息四项合计超过法律规定，且现在车行停业债务人没有能力支付这些款项。经审查，本院对上述证据予以采信。被告正熙公司、韩莉、杨宝宝、昊瑞公司均未提交证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月20日，正熙公司因归还原告原存量贷款申请续贷资金850万元整，并与原告签订《流动资金借款合同》一份，约定：甘肃银行庆阳分行向正熙公司提供贷款850万元，贷款期限12个月，从2017年9月15日起至2018年9月15日止，年利率8.7%。按月结息，结息日固定为每月的第20日。逾期罚息利率，按计收罚息日适用贷款利率加收百分之五十执行。对不能按时支付的利息，按罚息利率按日计收复息。借款人违约的，贷款人有权收取违约金，违约金相当于贷款本金金额的百分之十。同时，合同还约定：借款人未按时足额偿还本金、支付利息的，还应当承担贷款人为实现债权和担保权利而支付的全部费用，包括但不限于催收费用、诉讼费用、律师费、差旅费以及各种其他应付费用。同日，被告韩莉、昊瑞公司分别与原告签订《保证合同》各一份，分别约定由韩莉、昊瑞公司对上述借款向原告提供连带责任保证担保。保证期限为自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。被告韩莉、杨宝宝共同与原告签订《抵押合同》一份，约定以两被告共同所有的位于甘肃省庆阳市西峰区世纪大道东侧南三环1路北侧****10幢1至2层1单元101室房屋为正熙公司上述借款提供抵押担保，但到起诉之日止该房屋尚未办理抵押登记。被告正熙公司、昊瑞公司分别与原告签订《动产质押合同》和《保证金质押合同》各一份，约定以正熙公司所有的90辆凯翼车辆以及昊瑞公司开设在甘肃银行华池支行的保证金专户中的50万元保证金为正熙公司上述借款提供质押担保。上述各担保方式的担保范围均为上述借款合同项下的本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应向原告支付的其他款项及原告为实现债权与担保权利而发生的费用。合同签订后，原告于2017年9月22日向正熙公司约定账户发放了贷款850万元。同日，该笔款项转入正熙公司另一贷款账户。截止2019年5月16日原告分别从正熙公司账户及昊瑞公司保证金账户中扣取利息、罚息及复利622972.44元。2019年4月10日，正熙公司归还上述借款本金1元，后再未偿还借款本息。原告遂诉至本院。本院认为，原告与被告正熙公司签订的《流动资金借款合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，且不损害国家、集体利益和社会公共利益，系合法有效的合同，当事人应当按照合同约定全面实际地履行各自的义务。合同成立生效后，原告履行了向被告正熙公司发放贷款的义务，正熙公司作为借款人应当承担按期清偿借款本息的合同义务，其未按合同约定清偿借款期限内部分利息并在借款期限届满后逾期不予归还借款本息的行为，已经构成违约。原告诉请的借款利息、罚息、复息及违约金综合未超过年利率24%的法律规定上限，且债务人对此也未提出异议。对原告主张债务人正熙公司归还本息及违约金的诉讼请求予以支持。被告韩莉、昊瑞公司分别与原告签订的《保证合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，且不损害国家、集体利益和社会公共利益，系合法有效的合同。原告主张上述保证人承担保证责任未超过合同约定的保证期间，其诉讼主张应予支持。被告韩莉、杨宝宝共同与原告签订《抵押合同》及附随的抵押清单中虽对抵押物、担保范围、抵押物的处分等均作出了明确约定，但该合同约定的抵押未办理抵押登记。根据《中华人民共和国物权法》第十五条、第一百八十条、一百八十七条的规定，建筑物和其他土地附着物可以抵押，抵押权未登记不影响合同的效力，抵押合同成立生效，对当事人具有法律约束力。但未办理抵押登记的，抵押权未设立。故本案抵押权未设立，原告要求就本案抵押合同约定的抵押财产优先受偿没有法律依据，但韩莉、杨宝宝应在抵押合同约定的担保范围内对担保的债务承担清偿责任。被告正熙公司与原告签订《动产质押合同》约定以正熙公司所有的90辆凯翼车辆为正熙公司本案债务提供质押担保，并向原告交付了90辆车辆的合格证，但未将车辆交付原告占有。车辆合格证并非车辆的权属证书，其本身也无财产价值，不具有单独的可转让性，只能作为从物随主物车辆一并转让。根据《中华人民共和国物权法》第二百一十二条、《中华人民共和国担保法》第六十四条的规定，质押合同自质物移交质权人占有时生效，质权自出质人交付质押财产时设立。本案中正熙公司与原告之间关于车辆合格证对应的车辆质押合同未生效，质权未设立，原告要求就正熙公司质押的车辆合格证对应的车辆拍卖变卖所得价款优先受偿没有法律依据，该诉讼请求不予支持。关于原告诉请的律师费及保全费。原告主张律师费66800元，因现有证据证明目前阶段只收取了16700元，其余执行代理费须待案件进入强制执行阶段才决定是否收取及收取标准，故对已收取的16700元予以支持，对不确定部分不予支持。保全费5000元属于诉讼花费，按照原告诉讼请求获得支持比例综合考虑。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第二百零二条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十二条第一款之规定，判决如下：一、庆阳正熙汽车服务有限公司于判决生效后30日内归还甘肃银行股份有限公司庆阳分行借款本金8499999元，下欠利息、罚息、复利814610.28元及逾期还款违约金85万元，合计10164609.28元，并按年利率8.7%承担8499999元借款本金从2019年5月16日至实际还款之日止的罚息、复利；二、韩莉、华池县昊瑞融资担保有限公司对庆阳正熙汽车服务有限公司上述借款本息承担连带清偿责任；三、庆阳正熙汽车服务有限公司如不按期履行本判决第一项确定的还款义务，韩莉、杨宝宝在甘肃省庆阳市西峰区世纪大道东侧南三环1路北侧丽景家园10幢1至2层1单元101室房屋价值范围内对上述借款本息承担清偿责任；四、甘肃银行股份有限公司庆阳分行追索贷款支出律师费16700元由庆阳正熙汽车服务有限公司承担；五、驳回甘肃银行股份有限公司庆阳分行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费82788元，保全费5000元，由庆阳正熙汽车服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。审判长  盖冬梅审判员  贾九龙审判员  吴容芳二〇一九年九月二日书记员  郭馨阳