广东省广州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤01民初400号原告：刘培森，男，1987年12月15日出生，汉族，住湖南省嘉禾县。原告：黄小霞，女，1989年12月20日出生，汉族，住广西壮族自治区宾阳县。两原告共同委托代理人：邵如榜，广东润科律师事务所律师。被告：韩冰，男，1986年11月14日出生，汉族，身份证住址：广东省惠州市惠城区。委托代理人：黄健英，广东标远律师事务所律师。委托代理人：黄嫚萍，广东标远律师事务所实习律师。第三人：广州市川百信息科技有限公司，住所地：广东省广州市天河区中山大道中138号605房。法定代表人：吴舜銮。第三人：吴舜銮，女，1967年3月9日出生，汉族，住广东省潮安县。第三人：李冈泽，男，1969年1月2日出生，住广西壮族自治区博白县。关于原告刘培森、黄小霞与被告韩冰、第三人广州市川百信息科技有限公司（下简称川百公司）、吴舜銮、李冈泽案外人执行异议之诉纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人邵如榜，被告韩冰及其委托代理人黄健英、黄嫚萍到庭参加诉讼。第三人川百公司、吴舜銮、李冈泽经本院依法传唤无正当理由未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告刘培森、黄小霞诉请判令：一、不予追加原告为（2018）粤01执4130号案的被执行人；二、本案所有诉讼费用由被告承担。事实与理由如下：一、（2019）粤01执异43号执行裁定认定事实不清。其一，本案事实。2014年7月24日，原告刘培森认缴第三人川百公司出资为180万元，原告黄小霞认缴川百公司出资120万元，认缴出资期限均为2019年12月31日。2015年9月15日，第三人李冈泽受让原告刘培森的全部出资180万元，第三人吴舜銮受让原告黄小霞的全部出资120万元，第三人刘培森、吴舜銮变更川百公司章程，将其二人的出资期限变更为2065年12月31日。2017年1月23日，被告就其与川百公司软件开发合同纠纷，向广州知识产权法院提起诉讼，该法院于2017年10月23日作出（2017）粤73民初389号民事判决书。至今，川百公司成立至今仍未发生解散或进入破产程序，其股东为第三人李冈泽、吴舜銮。其二，川百公司是独立的法人主体，本案不属于《中华人民共和国破产法》第三十五条规定的股东出资义务加速到期的情形。根据《中华人民共和国公司法》第二十五条及第二十六条的规定，股东认缴出资的时间和金额均明确记载于公司章程，债权人应当知道股东出资期限未届满，与川百公司交易，应当尊重股东期限利益，承担相应风险。股东依据章程规定的期限，缴纳出资是法定权利。现行法律除《中华人民共和国破产法》第三十五条规定的“企业破产”情形之外，没有其他法律要求股东的出资义务加速到期。本案中，川百公司股东李冈泽、吴舜銮出资的期限是2065年12月31日，章程所约定的出资期限尚未届满，故不能认定川百公司股东未履行或未全面履行出资义务。其三，股东承担补充赔偿责任的前提之一是其未履行或未全面履行出资义务。判断股东是否履行出资义务的依据是其认缴承诺，若股东未违背认缴承诺，就不存在未履行或者未全面履行出资义务的情形，债权人自然无权要求股东承担补充赔偿责任。本案中，且不谈川百公司现股东李冈泽的认缴出资期限为2065年12月31日，即便是原告的认缴出资期限(2019年12月31日)，至今也未届满，（2019）粤01执异43号案裁定追加原告作为被执行人没有任何法律依据。其四，股东在未出资范围内对公司债务不能清偿部分承担的是补充赔偿责任。根据《中华人民共和国公司法》司法解释三第十三条的规定，股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿部分承担补充赔偿责任的前提是，公司必须不能清偿到期债务，但对于公司不能清偿到期债务依据何种标准认定，没有明确规定。（2019）粤01执异43号案仅依据川百公司暂无财产可供执行，便认定公司不能清偿到期债务，亦不明确原告在（2018）粤01执4130号中承担的是连带赔偿责任还是补充赔偿责任，太过草率，亦无法律依据；二、（2019）粤01执异43号执行裁定适用法律错误。审理突破公司法人资格，追加股东承担公司不能清偿债务的案件，应当优先适用《中华人民共和国公司法》及相关司法解释的法律法规，应当遵循《中华人民共和国公司法》章程意思自治的原则。适用《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》的前提是以《中华人民共和国公司法》及司法解释为基准，明确股东、出资人、发起人在哪种情形下应当承担公司债务履行不能的责任。（2019）粤01执异43号执行裁定忽视《中华人民共和国公司法》及司法解释相关规定，突破《中华人民共和国破产法》第三十五条的规定，责令股东承担加速出资义务，没有任何法律依据。被告韩冰答辩称：本案证据显示，两原告作为川百公司成立时的初始股东，没有实缴出资，现川百公司无财产可供执行，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条和《最高院关于民事执行中变更追加当事人若干问题的规定》第十七条及第十九条的规定，其应在未出资范围内对本案债务承担责任，故原告的诉请没有事实和法律依据，请求予以驳回。第三人川百公司、吴舜銮、李冈泽未向本院陈述意见。经审理查明：关于韩冰与川百公司计算机软件开发合同纠纷一案，广州知识产权法院于2017年10月23日作出（2017）粤73民初389号民事判决书，判决如下：一、自2017年9月3日起，韩冰与广州市川百信息科技有限公司签订的《APP客户端服务合同》《APP项目招商合作协议》解除；二、广州市川百信息科技有限公司自本判决生效之日起十日内向韩冰返还90000元。案件受理费2050元，由广州市川百信息科技有限公司负担(韩冰同意由广州市川百信息科技有限公司迳付)。上述判决生效后，因被执行人川百公司未履行义务，申请执行人韩冰向本院申请强制执行，本院以（2018）粤01执4130号立案执行。经本院对被执行人广州市川百信息科技有限公司的财产查询，查明该司暂无财产可供执行。后申请执行人韩冰向本院请求追加刘培森、黄小霞、吴舜銮、李冈泽为（2018）粤0l执4130号案的被执行人。本院经审查后，于2019年2月28日作出（2019）粤01执异43号执行裁定，裁定如下：一、追加刘培森、李冈泽为（2018）粤01执4130号案的被执行人，刘培森、李冈泽共同在180万元范围内对该案债务承担责任；二、追加黄小霞、吴舜銮为（2018）粤01执4130号案的被执行人，黄小霞、吴舜銮共同在120万元范围内对该案债务承担责任。两原告不服前述执行裁定，于2019年3月20日向本院提起本案诉讼。另查明：川百公司成立于2014年7月26日，注册资本为300万元人民币，股东为刘培森和黄小霞，认缴出资分别为180万元和120万元，认缴出资期限均为2019年12月31日。2015年9月18日，川百公司召开股东会，决议公司股东由刘培森、黄小霞变更为李冈泽、吴舜銮，刘培森将出资180万元全部转让给李冈泽，黄小霞将出资120万元全部转让给吴舜銮，并于同日修改公司章程，确认川百公司认缴注册资本300万元人民币，出资期限为2065年12月31日。同日，川百公司在工商部门办理了变更登记手续。本院认为：《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”；第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。”本案中，两原告原为第三人川百公司的股东，其未向第三人川百公司缴纳出资，而第三人川百公司的财产经本院强制执行后仍不足以清偿（2017）粤73民初389号生效民事判决确定的其对被告所负债务，故被告申请将两原告追加为被执行人，在未缴纳出资范围内对第三人川百公司的债务承担连带清偿责任，符合前述司法解释规定。虽然两原告已将其持有的第三人川百公司股权分别转让给两第三人李冈泽、吴舜銮，但两原告的转让行为发生在第三人川百公司对被告所负债务产生之后，即两原告明知第三人川百公司对被告负有债务且可能无法清偿，仍在未履行出资义务的情况下将股权转让给两第三人李冈泽、吴舜銮，同时将认缴出资期限由2019年12月31日变更为2065年12月31日，变更后的认缴出资期限明显超出了合理范畴。两原告与两第三人李冈泽、吴舜銮之间就转让股权及变更出资期限所达成的合意有违诚信，亦损害了包括被告在内的第三人川百公司债权人的债权的实现。据此，两原告以出资期限未届满及其已转让股权为由，主张其无需以原股东身份对第三人川百公司的债务承担连带责任，并据此诉请确认不予追加其为（2018）粤01执4130号执行案件的被执行人，理据不充分，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十九条及《最高人民法院关于适用执行程序若干问题的解释》第十九条的规定，判决如下：驳回两原告刘培森、黄小霞的诉讼请求。案件受理费2050元，由两原告刘培森、黄小霞共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。当事人上诉的，应在交纳上诉状次日起七日内按照不服一审判决部分的上诉请求数额向广东省高级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判长  谭红玉审判员  韩志军审判员  郑怀勇二〇一九年九月十八日书记员  王文杰唐颖琪