江苏省泗阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1323民初2587号原告:刘厚祥，男，1958年3月1日出生，住泗阳县。委托诉讼代理人：庄思葆，泗阳县王集法律服务所法律工作者。被告：朱少亮，男，1972年12月8日出生，住泗阳县。被告：陈磊，男，1974年2月26日出生，住泗阳县。委托诉讼代理人：范伟，泗阳县振兴法律服务所法律工作者。被告：陈娟，女，1970年10月23日出生，住上海市徐汇区。原告刘厚祥与被告朱少亮、陈磊、陈娟公司股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，本院于2019年3月18日立案后，先依法适用简易程序，后转为普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘厚祥以及其委托诉讼代理人庄思葆、被告陈磊的委托诉讼代理人范伟到庭参加诉讼，被告朱少亮、陈娟经本院合法传唤无正当理由没有到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告刘厚祥向本院提出诉讼请求：1、三被告归还原告借款148000元及利息(利息自起诉之日起，按月利率0.5%计算)。2、被告承担本案诉讼费。事实与理由：2006年5月3日，被告朱少亮作为原泗阳正大木业有限公司（以下简称正大木业公司）法定代表人向原告借款340000元，约定月利率0.5%。2007年，被告朱少亮还款40000元，后被告朱少亮及正大木业公司又陆续还款150000元，余款150000元以及利息未能归还。2016年9月，正大木业公司申请注销登记，三被告系该公司股东，没有通知原告申报债权，并在未清偿企业债务的情况下对股东进行分配，造成原告财产损失。被告陈磊辩称，2006年5月3日，正大木业公司因生产经营需要资金周转向原告借款340000元属实，但是在2016年11月21日正大木业公司注销前已经向原告归还了借款本金322000元以及利息，尚有18000元没有归还，原告对此已予以认可。正大木业公司注销前，清算组依法通知公司债权人申报债权并于2016年9月29日在《扬子晚报》刊登了清算公告。自2016年11月21日正大木业公司注销至原告提起本案诉讼，原告未向陈磊要求还款，已经超过诉讼时效。被告朱少亮未作答辩。被告陈娟未作答辩。原、被告双方围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原、被告没有异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，并据此认定以下事实：正大木业公司于2006年2月9日成立，朱少亮为法定代表人，股东为朱少亮、陈磊、陈娟。2006年5月3日，朱少亮因正大公司生产经营需要，向刘厚祥借款340000元，约定月息5厘。朱少亮向刘厚祥出具借条并加盖正大木业公司印章。2007年，朱少亮向刘厚祥还款40000元。至2016年3月，正大木业公司陆续向刘厚祥还款172000元，其中20000元刘厚祥同意给朱少亮使用。2016年9月26日，正大木业公司召开股东会议，达成注销公司及成立清算组的决议，清算组成员为朱少亮、陈娟、鲍文秀。2016年9月29日，正大木业公司在《扬子晚报》刊登清算公告，主要内容为：正大木业公司股东会于2016年9月26日决议解散公司，并于同日成立清算组，请公司债权人于本公告发布之日起45日内，向公司清算组申报债权。并告知联系人、联系电话和地址。2016年11月15日，正大木业公司出具清算报告，报告中载明:截至2016年11月15日，公司资产总额11万元，其中，净资产为11万元，负债总额为0万元。公司无任何未追收债权以及未偿还债务。发生的债权债务已清理完毕。公司剩余资产总额10万元，均为货币资产，不存在任何未清偿债务，净资产总额10万元。2016年11月15日，按照出资比例股东朱少亮分得净资产的49.5%，即4.95万元人民币资产；陈磊分得净资产的49.5%，即4.95万元人民币资产；陈娟分得净资产的1%，即0.1万元人民币资产。截至2016年11月15日，公司债权债务已清理完毕，公司剩余资产已分配完毕。投资人保证企业债务已清算完毕，所报清算材料真实、完整，并承担由此产生的一切责任。2016年11月17日，朱少亮、陈磊、陈娟签字同意上述清算报告。同日，正大木业公司申请公司注销，2016年11月21日，泗阳县市场监督管理局准予该公司注销登记。原被告双方对本案存在的争议焦点是：一、正大木业公司欠原告的借款数额。二、原告对被告陈磊的起诉是否超过诉讼时效。三、被告是否应当承担正大木业公司欠原告借款的赔偿责任以及如何承担。关于争议焦点一，刘厚祥主张其借款340000元给正大木业公司，已经归还212000元（包括同意又给朱少亮使用的20000元），尚欠128000元。陈磊辩称，正大木业公司已经归还刘厚祥322000元。刘厚祥对于正大木业公司结欠其190000元之前的账目认可，在此之后正大木业公司归还了172000元，故在清算注销前只欠其18000元。对此，陈磊提供了刘厚祥与正大木业公司会计陈前峰的通话录音，并申请陈前峰出庭作证。刘厚祥对通话录音的真实性没有异议，但对证明观点不予认可，陈述其在通话中承认“到190000那笔都能对的起来”“我们之间的账已经对上了，正大木业到破产之际也就和你之间存在18000元的账”，是因为把340000元交给朱少亮后，第二年正大木业公司归还40000元，陈前峰说朱少亮只交给公司290000元，还有100000元由于朱少亮少别人钱，被人家从公司账上扣掉了，陈前峰经手归还了172000元，所以当时说这个是对的。对于陈前峰所说的被朱少亮用了110000元与借款人无关，正大木业公司还欠款128000元。本院认为，当事人对自己的主张应当提供证据予以证明,陈磊主张正大木业公司已经向刘厚祥还款322000元，刘厚祥只承认归还212000元，对差额110000元，刘厚祥陈述陈前峰告知其是朱少亮用的，而陈前峰在本案开庭作证时对此予以否认，陈述正大木业公司向刘厚祥借款340000元，后朱少亮还款40000元，交给正大木业公司300000元，由其经手向刘厚祥本人还款252000元，另20000元经刘厚祥同意又借给了朱少亮。但被告作为正大木业公司的清算人和股东、陈前峰作为该公司会计针对以上陈述并未能提供收条、支付凭证、公司账簿等证据证实。再结合刘厚祥与陈前峰的通话录音中刘厚祥“你上次说有10万被银行扣去了，我说我不管，反正我找朱少亮要钱”以及陈前峰“反正账是对的，你要是不同意那我们19万的账就对不上了”“29万去了这10万还有19万，后来正大木业陆陆续续给你17万2，在你生病的时候”等内容，能够说明刘厚祥的陈述真实，陈前峰经手并未向刘厚祥本人还款252000元。庭审中，陈磊主张其中110000元已经转由朱少亮个人承担，但是由于刘厚祥并未明确表示免除了本案被告的责任，所以对此110000元，刘厚祥仍有权要求被告偿还。对于涉案借款，正大木业公司由朱少亮、陈前峰经手实际向刘厚祥分别归还40000元、172000元，尚欠128000元。关于争议焦点二，本院认为，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款规定：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效为三年。法律另有规定的，依照其规定。正大木业公司于2016年11月15日出具清算报告，于2016年11月17日申请公司注销，2016年11月21日，泗阳县市场监督管理局准予该公司注销登记，至2019年3月18日刘厚祥提起本案诉讼，未超过三年。因此，对被告陈磊关于刘厚祥对其主张权利已经超过诉讼时效的抗辩主张，本院不予采纳。关于争议焦点三，本院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条规定：公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。本案中，朱少亮、陈娟系正大木业公司的清算组成员，朱少亮并作为经手人向刘厚祥借款，均知晓或应当知晓尚欠刘厚祥款的事实，故刘厚祥是正大木业公司清算组已知债权人。虽然正大木业公司股东会决议解散公司时，成立了公司清算组并在报纸上刊登公告，通知公司债权人于公告发布之日起45日内申报债权，但是并未依法向刘厚祥送达公司解散清算事宜书面通知书及申报债权通知书，而正大木业公司清算后的净资产为100000元，故应当认定刘厚祥对正大木业公司的债权因清算组未依法清算而未能及时申报债权并获得清偿。刘厚祥认可清算报告中正大木业公司的净资产是100000元，因此，朱少亮、陈娟作为清算组成员对刘厚祥造成的损失应当在100000元范围内承担连带赔偿责任。陈磊虽非清算组成员，但是其为正大木业公司的股东，在公司未经依法清算即办理注销登记时，承诺企业债务已清算完毕，并承担由此产生的一切责任，应当对正大木业公司欠刘厚祥的债务在100000元范围内承担连带赔偿责任。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十五条、第一百八十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条、第二十条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告朱少亮、陈磊、陈娟于本判决发生法律效力之日起十日内连带赔偿原告借款100000元。二、驳回原告刘厚祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，由原告刘厚祥负担1000元，被告朱少亮、陈磊、陈娟负担2300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省宿迁市中级人民法院。审 判 长  刘慧玲审 判 员  李少华人民陪审员  葛少卿二〇一九年九月十五日书 记 员  刘小林附录法律条文《中华人民共和国公司法》第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。第一百八十九条清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第二十条公司解散应当在依法清算完毕后，申请办理注销登记。公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任的，人民法院应依法予以支持。公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。诉讼时效期间自权利人知道或者应当知道权利受到损害之日起计算。法律另有规定的，依照其规定。但是自权利受到损害之日起超过二十年的，人民法院不予保护；由特殊情况的，人民法院可以根据权利人的申请决定延长。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。