云南省祥云县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）云2923刑初151号 公诉机关云南省祥云县人民检察院。 被告人汪进云，男，1985年11月26日生，汉族，初中文化，农民，群众，云南省祥云县人，住祥云县，因吸食毒品于2018年10月17日被祥云县公安局行政拘留十五日，于2018年10月18日被祥云县公安局责令社区戒毒三年（自2018年11月1日至2021年10月31日，因本案于2018年11月8日被祥云县公安局刑事拘留，同年12月12日被逮捕，现羁押于祥云县看守所。 辩护人杨仲禄，云南富达律师事务所律师。 祥云县人民检察院以祥检公诉刑诉〔2019〕123号起诉书指控被告人汪进云犯贩卖毒品罪，于2019年7月15日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年8月9日公开开庭进行了审理，祥云县人民检察院指派检察员张艳玲出庭支持公诉，被告人汪进云及其辩护人杨仲禄到庭参加诉讼。现已审理终结。 祥云县人民检察院指控，被告人汪进云自2016年开始吸食毒品甲基苯丙胺成瘾，后因利益驱使以贩养吸，自2016年7、8月份以来开始向吸毒人员伍某、秦某、余某、许某、韩某1、朱某、彭某七名吸毒人员出售毒品甲基苯丙胺片剂。2018年11月8日，祥云县公安局办案民警在祥云县手房交易中心二楼将被告人汪进云抓获归案。 为证明以上指控，公诉机关公诉人当庭宣读和出示了相关的证据材料，认为被告人汪进云无视国家法律,明知是毒品甲基苯丙胺而向多人多次贩卖,其行为已构成贩卖毒品罪,且属情节严重,应追究其刑事责任。建议对其判处三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金。 庭审中，被告人汪进云辩称，其承认其吸毒，但是其没有向任何人贩卖过毒品，其不构成贩卖毒品罪。 辩护人认为，被告人汪进云犯罪事实不清、证据不足，应对被告人汪进云宣告无罪。理由如下：公诉机关出示的证据仅围绕七名吸毒人员，且公诉机关没有出示过检验结论，因为被告人未被查获毒品可疑物。仅凭七名证人的证言指控被告人贩卖毒品，不能达到指控目的。大理州五机关下发的通知，没有法律效力，仅能参考。被告人的通话记录和转账记录不能证明就是为毒品交易而通话、转账。情节严重也没有证据支撑。 经审理查明，被告人汪进云自2016年开始吸食毒品甲基苯丙胺（冰毒）成瘾，后因利益驱使以贩养吸，自2016年7、8月份以来开始向吸毒人员伍某、秦某、余某、许某、韩某1、朱某、彭某七名吸毒人员出售毒品甲基苯丙胺（冰毒）片剂。2018年11月8日，祥云县公安局办案民警在祥云县手房交易中心二楼将被告人汪进云抓获归案，并扣押从其身上搜到的手机一部。 上述事实，有经庭审举证、质证的以下证据证实： 1、受、立案文书，证实了公安机关受理、立案的情况。 2、强制措施文书，证实了对被告人汪进云进行刑事拘留、逮捕及羁押的情况。 3、户口证明及违法犯罪记录查询、正侧面照片及社区戒毒决定书、行政处罚决定书，证实被告人汪进云的年龄、住所、身份证号码等身份情况、体貌特征及被告人汪进云因吸毒被公安机关行政处罚的情况。 4、抓获经过，证实公安机关抓获被告人汪进云的过程。 5、搜查证、搜查笔录及照片、扣押文书及照片，证实2018年11月8日15时许，祥云县公安局办案民警在祥云县手房交易中心二楼将被告人汪进云抓获归案，并对其人身、住所进行搜查，从其身上搜到的手机一部已被公安机关扣押在案。 6、电子数据：光盘三张（汪进云手机取证报告情况、韩某1手机取证报告情况、汪进云手机微信注册信息及微信交易记录取证光盘）各一张，手机微信转账截屏照片及通话清单一册，证明被告人与证人秦某、许某、韩某1的通话情况及韩某1向汪进云微信转账的事实； 7、现场检测报告书及祥云县公安局行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、社区戒毒决定书、罚款收据等（涉及伍某、秦某、余某、许某、韩某1、朱某、彭某七名证人，证实经对证人伍某、秦某、余某、许某、韩某1、朱某、彭某的尿液进行检测，该七人冰毒呈“阳性”。及该七人被公安机关行政处罚的情况。 8、情况说明，证实公安机关办理该案的相关情况。 10、辨认笔录及照片，证实经吸毒人员伍某、秦某、余某、许某、韩某1、彭某辨认，该六人均能够准确地辨认出汪进云就是向其贩卖毒品的人。 11、证人证言。 （1）证人秦某证言，证实其系吸毒人员，2018年5、6月份，其向被告人汪进云购买过两次毒品冰毒。 （2）证人余某证言，证实其系吸毒人员，2018年7、8月份，其向被告人汪进云购买过两次毒品冰毒。 （3）证人许某证言，证实其系吸毒人员，2018年7月至9月期间，其向被告人汪进云购买过三次毒品冰毒。 （4）证人韩某1证言，证实其系吸毒人员，2018年10月份，其向被告人汪进云购买过两次毒品冰毒。 （5）证人彭某证言，证实其系吸毒人员，其从2014年3月开始吸食毒品冰毒，其吸毒以来向被告人汪进云购买过两次毒品冰毒。 （6）证人朱某证言，证实其系吸毒人员，2018年10月份，其与韩某1一起向被告人汪进云购买过一次毒品冰毒。 （7）证人伍某证言，证实其系吸毒人员，2016年7、8月份，其与本村的“黄某”一起向被告人汪进云购买过一次毒品冰毒。 12、物证手机一部，证实公安机关扣押被告人汪进云的手机一部的相关情况。 13、被告人汪进云的供述与辩解，证实其系吸毒人员，其没有向任何人贩卖过毒品，其不构成贩卖毒品罪。 上述证据取证程序合法，内容客观真实，能相互印证，形成证据锁链，足以证明上述认定之事实，本院予以采信。 本院认为，被告人汪进云无视国家对毒品的管制，为牟取非法利益，明知是毒品甲基苯丙胺（冰毒）而向他人零星贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人汪进云犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定性准确，本院予以确认。被告人汪进云向多人多次实施了贩卖行为,属情节严重。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，依法应对其判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。被告人汪进云系有吸毒情节的贩毒人员，量刑时酌情考虑其吸食毒品的情节。综上，公诉机关建议对被告人汪进云判处三年以上五年以下有期徒刑，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。扣押在案的手机一部系供犯罪使用的作案工具，依法应当予以没收。 被告人汪进云关于其没有向任何人贩卖过毒品，其不构成贩卖毒品罪及辩护人关于被告人汪进云犯罪事实不清、证据不足，应对被告人汪进云宣告无罪的辩护意见。经查，首先，本案有七名吸毒人员指证被告人汪进云向其贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）片剂；其次经吸毒人员伍某、秦某、余某、许某、韩某1、彭某辨认，该六人均能够准确地辨认出汪进云就是向其贩卖毒品的人；再次，公安机关依法调取的电子数据光盘三张及通话清单一册，证明被告人汪进云与吸毒人员秦某、许某、韩某1的通话情况及韩某1向汪进云微信转账的事实。综上，该辩护意见不成立，本院不予采纳。 据此，为保护人民群众的身心健康，打击毒品犯罪，根据被告人汪进云犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第五十二条、第五十三条、第四十五条、第四十七条、第六十四条、第六十一条及《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条（一）项之规定，判决如下： 一、被告人汪进云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币5000元。罚金限于判决生效后十日内缴纳。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年11月8日起至2021年11月7日止。） 二、扣押在案的作案工具手机一部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向云南省大理白族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  杨昆良 人民陪审员  郭希军 人民陪审员  罗琴丹 二〇一九年九月十一日 书 记 员  沈鹏宇