云南省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）云民初81号原告：兴业银行股份有限公司昆明分行。住所地:云南省昆明市西山区金碧路363号云铜时代广场1-3层。负责人:王惠斌，该行行长。委托诉讼代理人：林松柏，北京市隆安（昆明）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：李兴，北京市隆安（昆明）律师事务所实习律师，特别授权代理。被告：昆明邦旭房地产开发有限公司。住所地：云南省昆明市北京路延长线住佳商宇4幢6层2号。法定代表人：张玲。被告：张玲，女，1968年7月1日出生，汉族，住云南省昆明市西山区被告：崔茂谦，男，1963年5月25日出生，汉族，住云南省昆明市盘龙区。以上三被告的共同委托诉讼代理人：李榕，云南豪白律师事务所律师，特别授权代理。被告：令狐文新，男，1956年10月11日出生，汉族，住山西省运城市盐湖区。被告：张富明，男，1942年6月2日出生，汉族，住云南省昆明市盘龙区。第三人：昆明天翠园林景观工程有限公司。住所地：云南省昆明市盘龙区桃源街综合市场4楼406室。法定代表人：张润。原告兴业银行股份有限公司昆明分行（以下简称兴业银行昆明分行）与被告昆明邦旭房地产开发有限公司（以下简称邦旭公司）、张玲、崔茂谦、令狐文新、张富明，第三人昆明天翠园林景观工程有限公司（以下简称天翠公司）质押合同纠纷一案，本院于2019年3月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告兴业银行昆明分行的委托诉讼代理人林松柏、李兴，被告邦旭公司、张玲、崔茂谦的共同委托诉讼代理人李榕到庭参加诉讼。被告令狐文新、张富明，第三人天翠公司因下落不明，经本院公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。兴业银行昆明分行向本院提出诉讼请求：1.判令邦旭公司、张玲、令狐文新、张富明对第三人天翠公司尚欠兴业银行昆明分行的合计人民币176961740.32元（包含借款本金160958057.52元、截至2018年3月30日的利息、罚息及复利15825354.80元、公证费177983元、邮寄费345元）的债务承担最高额质押担保责任；2.判令兴业银行昆明分行对邦旭公司、张玲所持有的昆明德恒天润房地产开发有限公司的股权拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权；3.判令兴业银行昆明分行对令狐文新、张富明所持有的昆明七贤庄生态苑有限公司的股权拍卖、变卖所得价款享有优先受偿权。事实和理由：2015年11月10日，第三人天翠公司与原告兴业银行昆明分行签订编号为兴银云世纪支高融字（2015）第11090002号《最高额质押融资协议》；2015年11月9日，邦旭公司、张玲、崔茂谦与兴业银行昆明分行签订编号为兴银云世纪支高质字（2015）第11090002号《非上市公司股权最高额质押合同》。上述合同约定张玲以自身所有的昆明德恒天润房地产开发有限公司的4750万元的股权、邦旭公司以其自身所有的昆明德恒天润房地产开发有限公司的250万元股权，为天翠公司与兴业银行昆明分行之间在2015年11月10日至2018年11月10日期间发生的最高本金限额16677万元的贷款提供最高额质押担保。2015年12月9日，天翠公司与兴业银行昆明分行签订编号为兴银云世纪支高融字（2015）第11210507号《最高额质押融资协议》；令狐文新、张富明与兴业银行昆明分行签订编号为兴银云世纪支高质字（2015）第11210507号《非上市公司股权最高额质押合同》。上述合同约定令狐文新以自身所有的昆明七贤庄生态苑有限公司的1607.4万元的股权、张富明以其自身所有的昆明七贤庄生态苑有限公司的84.6万元股权，为天翠与兴业银行昆明分行之间在2015年12月9日至2018年12月9日期间发生的最高本金限额16677万元的贷款提供最高额质押担保。邦旭公司、张玲、令狐文新、张富明股权出质均在昆明市工商行政管理局办理了登记，质权登记编号分别为530103201511110002号、530103201511110003号、530100201512300002号、530100201512300003号。上述合同签订后，天翠公司与兴业银行昆明分行签订了7笔《流动资金借款合同》，约定天翠公司向兴业银行昆明分行借款共计16670万元。兴业银行昆明分行依约发放了全部借款，但借款到期后，天翠公司未能依据合同约定偿还借款本息。为维护自身合法权益，兴业银行昆明分行向公证处申请出具了（2018）云昆国信执字第16号《执行证书》，确定执行标的如下：截至2018年3月30日，天翠公司尚欠兴业银行昆明分行借款本金160958057.52元、利息（含罚息及复利）15825354.80元、公证费177983元、邮寄费345元。兴业银行昆明分行已凭（2018）云昆国信执字第16号《执行证书》向云南省昆明市中级人民法院申请强制执行并受理。现因兴业银行昆明分行与前述被告协商最高额质押担保责任承担事宜未果，为维护自身合法权益，特向法院提起本案诉讼。邦旭公司、张玲、崔茂谦辩称，对兴业银行昆明分行主张的本金、利息、罚息、复利、公证费和邮寄费的金额予以认可，但因为兴业银行昆明分行未在合同约定质权、质押额度有效期主张权利，故邦旭公司、张玲、崔茂谦无需再承担质押担保责任。令狐文新、张富明未作答辩。天翠公司未作陈述。兴业银行昆明分行围绕诉讼请求依法提交了证据。其他当事人未提交证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。邦旭公司、张玲、崔茂谦、令狐文新、张富明、天翠公司对兴业银行昆明分行提交的证据及主张事实均未提出异议。本院对兴业银行昆明分行诉请的事实予以确认。本案的争议焦点问题为邦旭公司、张玲、崔茂谦、令狐文新、张富明是否应当承担质押担保责任。本院认为，为担保案涉天翠公司的债务履行，兴业银行昆明分行与邦旭公司、张玲、令狐文新、张富明分别签订了《最高额质押融资协议》并依法办理了登记，质权已合法设立。《中华人民共和国物权法》第二百一十九条第二款规定：“债务人不履行到期债务或是发生当事人约定的实现质权的情形，质权人可以与出质人协议以质押财产折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得价款优先受偿”，第二百二十二条第一款规定：“出质人与质权人可以协议设立最高额质权”，第二百二十九条规定：“权利质权除适用本节规定外，适用本章第一节动产质权的规定”。《中华人民共和国担保法》第七十四条规定：“质权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，质权也消灭”。根据上述法律规定，在案涉主债权未获清偿的情形下，质权不存在消灭或者已过约定行使期限的问题，兴业银行昆明分行有权行使质权。邦旭公司、张玲、崔茂谦主张兴业银行昆明分行未在合同约定质权、质押额度有效期主张权利，故邦旭公司、张玲、崔茂谦无需再承担质押担保责任的观点于法无据，本院不予支持。综上所述，兴业银行昆明分行的本案诉请于法有据，本院予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第二百一十九条第二款、第二百二十二条第一款、第二百二十九条，《中华人民共和国担保法》第七十四条的规定，判决如下：一、兴业银行股份有限公司昆明分行有权就昆明邦旭房地产开发有限公司出质的质权登记编号为530103201511110002号的昆明德恒天润房地产开发有限公司股权进行拍卖、变卖所得价款在176961740.32元范围内优先受偿；二、兴业银行股份有限公司昆明分行有权就张玲出质的质权登记编号为530103201511110003号的昆明德恒天润房地产开发有限公司股权进行拍卖、变卖所得价款在176961740.32元范围内优先受偿；三、兴业银行股份有限公司昆明分行有权就令狐文新出质的质权登记编号为530100201512300002号的昆明七贤庄生态苑有限股权进行拍卖、变卖所得价款在176961740.32元范围内优先受偿；四、兴业银行股份有限公司昆明分行有权就张富明出质的质权登记编号为530100201512300003号的昆明七贤庄生态苑有限股权进行拍卖、变卖所得价款在176961740.32元范围内优先受偿；五、昆明邦旭房地产开发有限公司、张玲、令狐文新、张富明在承担责任范围内，可向昆明天翠园林景观工程有限公司进行追偿。案件受理费926609元，由昆明邦旭房地产开发有限公司、张玲、令狐文新、张富明共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于最高人民法院。审判长  汤莉婷审判员  孙少波审判员  张 伟二〇一九年九月五日书记员  李丽梅