北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0106民初32383号原告：谢方梅，女，1970年1月3日出生，汉族，无业，住北京市海淀区。委托诉讼代理人：张丹今，北京市正平律师事务所律师。被告：人天兀鲁思（北京）文化传媒股份有限公司，住所地北京市丰台区。法定代表人：邹天一，董事长。委托诉讼代理人：韩长华，北京恒拓律师事务所律师。原告谢方梅与被告人天兀鲁思（北京）文化传媒股份有限公司（以下简称人天兀鲁思公司）劳动争议一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告谢方梅及其委托诉讼代理人张丹今，被告人天兀鲁思公司委托诉讼代理人韩长华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。谢方梅向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金86316.4元；2.被告支付原告2018年1月1日至2018年9月21日项目提成146949.21元；3.被告支付原告2018年8月26日至2018年9月21日工资差额3800.72元；4.被告支付原告2017年度、2018年度未休年休假工资18390.8元；5.被告支付原告2018年5月26日至2018年7月25平时延时加班工资及2018年5月26日至2018年6月2日休息日加班工资3195.4元；6.被告承担本案诉讼费。事实与理由：我于2017年1月1日入职人天兀鲁思公司，随后双方签订了书面劳动合同，我的工资构成为基本工资加提成。人天兀鲁思公司未足额发放我2018年1月至7月的提成以及2018年8月26日至2018年9月21日的工资。2018年9月21日人天兀鲁思公司向我发出解除劳动合同通知书，通知书显示“经双方协商一致，解除劳动合同”，双方并不存在协商一致的情况，为其单方违法解除劳动合同。我所获得的基本工资及提成均应计算至离职前12个月平均工资中，并以此作为违法解除劳动合同赔偿金的计算标准。根据我提交的社保缴纳表和人事档案，我的累积工龄已近30年，故我2017年至2018年9月21日应休年休假25天，在此情况下，人天兀鲁思公司应当支付我未休年休假工资18390.8元。根据打卡记录，我存在延时加班和休息日加班的情况，被告应支付我加班工资。人天兀鲁思公司辩称，不同意谢方梅的诉讼请求，认可仲裁裁决结果，双方建立劳动关系为2017年1月13日，因谢方梅存在重大过错给公司造成损失，2018年9月21日依据劳动法相关规定解除劳动关系；谢方梅主张的赔偿没有事实与法律依据，我方已按照劳动合同约定向其发放工资，其主张的加班费没有事实法律依据。本院经审理认定事实如下：谢方梅系人天兀鲁思公司编辑，2018年9月21日，双方解除劳动合同。人天兀鲁思公司已支付谢方梅2018年8月26日至2018年9月21日工资3555.6元。2018年9月26日，谢方梅向北京市丰台区劳动争议仲裁委员会（以下简称丰台区仲裁委员会）提起仲裁，要求人天兀鲁思公司支付违法解除劳动合同赔偿金86316.4元、2018年1月1日至2018年9月21日项目提成146949.21元、2018年8月26日至2018年9月21日工资差额3800.72元、2017年度至2018年度未休年休假工资18390.8元、2018年5月26日至2018年7月25平时延时加班工资及2018年5月26日至2018年6月2日休息日加班工资3195.4元。2019年6月10日，丰台区仲裁委员会裁决人天兀鲁思公司支付谢方梅违法解除劳动合同赔偿金16000元、2018年1月13日至2018年9月21日未休年休假工资1655.19元，并驳回谢方梅的其他仲裁请求。谢方梅主张其于2017年1月1日入职人天兀鲁思公司，工资由基本工资加提成构成，其中月基本工资标准为：2017年1至2017年7月为6000元，2017年8月至2017年12月为7000元，2018年1月起至离职为8000元；2018年8月26日至2018年9月21日工资尚未足额发放；2017年发放提成20000元，2018年1月至7月提成尚未发放,人天兀鲁思公司现法定代表人、原经理邹天一曾在微信聊天中对相关事实予以确认。谢方梅就此提交银行流水、微信聊天记录、造币码洋、QQ聊天记录、项目毛利表、合作协议书复印件等证据为证。其中微信聊天记录中邹天一陈述提成的计算方式为“按毛利扣除工资后的10个点”，陈述谢方梅的工资为“底薪是8000元，每个月打到你的账户了”“你去年的月工资是6000元，年底2万”，并表示按照谢方梅2018年1月至7月的工作量，其对应提成估计有三至四万。人天兀鲁思公司对银行流水真实性认可，认可标注“工资”的款项，不认可“他行来账”的款项为其所发工资；对微信聊天记录的真实性认可，但主张邹天一当时不是法定代表人，无权代表公司；对上述其余证据的真实性不予认可。人天兀鲁思公司主张谢方梅的月工资为4000元，因其重大过错给公司造成损害，公司依据法律规定合法解除劳动合同，并就此提交劳动合同、出版社证明、付款凭证及发票为证。其中劳动合同记载该合同于2017年1月13日生效。谢方梅对劳动合同第二页签字不持异议，不认可劳动合同第一页及其余证据的真实性。谢方梅主张自己每年应享有15天年休假，存在工作日及休息日加班的情况，人天兀鲁思公司应支付其未休年休假工资及加班工资，并提交社会保险个人权益记录、基本养老保险关系转移接续信息、安远县人力资源和社会保障局查阅档案资料证明为证，其中档案资料证明显示谢方梅1988年8月至1999年3月分别于高云山乡五濂小学、安远九龙小学、安远二中、安远县委宣传部单位工作，1999年4月至2018年4月于安远广播电视局工作，社会保险个人权益记录显示自2008年12月起由北京学友园文化发展有限公司、北京学友园中少报刊发行有限责任公司等为谢方梅缴纳社保。人天兀鲁思公司对上述证据真实性认可，证明目的不认可，主张谢方梅不存在加班事实，其虽未休年休假，但社会保险个人权益记录与档案证明记载冲突，其每年应休年休假为5天。谢方梅对此解释其自2008年至北京工作后，办理了停薪留职，档案一直存放于安远广播电视局。另查，邹天一于2018年9月21日变更为人天兀鲁思公司法定代表人。人天兀鲁思公司为谢方梅缴纳了2018年9月的社会保险，其中个人缴费部分为424.4元。本院认为，谢方梅认可劳动合同第二页签字的真实性，且未就2017年1月1日入职提交证据，本院采信劳动合同记载，确认其于2017年1月13日入职人天兀鲁思公司。邹天一于微信聊天记录中认可谢方梅2017年月工资6000元且年底发放提成20000元、2018年月工资8000元且存在提成，人天兀鲁思公司亦认可该微信聊天记录的真实性，故本院采信谢方梅关于其工资构成及基本工资标准的主张。人天兀鲁思公司已支付谢方梅2018年8月26日至2018年9月21日工资3555.6元，还应支付其该期间工资差额3376.72元。根据微信聊天记录内容，邹天一及谢方梅均认可2017年发放提成20000元及2018年1月至7月存在提成的事实，但就提成的计算方式存在争议，现双方均无法就提成的计算方式、计算依据及具体金额提供充分证据，故本院酌定人天兀鲁思公司支付谢方梅2018年1月1日至2018年9月21日提成工资35000元。根据社会保险个人权益记录及档案证明对谢方梅工作经历的记载，谢方梅2017年1月1日至2018年9月21日应享受年休假25天，人天兀鲁思公司应支付谢方梅未休年休假工资。因谢方梅的主张经核算不高于其该期间应得的未休年休假工资，故人天兀鲁思公司应支付谢方梅该期间未休年休假工资18390.8元。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，谢方梅提交的打卡记录不足以证明其存在加班的事实，故对其要求加班费的诉讼请求，本院不予支持。人天兀鲁思公司主张因谢方梅工作存在重大过错给公司造成损失解除劳动合同，但就其主张事实未提交充分证据，对此应承担举证不能的责任。故人天兀鲁思公司应支付谢方梅违法解除劳动合同赔偿金55130.27元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决如下：一、人天兀鲁思（北京）文化传媒股份有限公司于本判决书生效后7日内支付谢方梅违法解除劳动合同赔偿金55130.27元；二、人天兀鲁思（北京）文化传媒股份有限公司于本判决书生效后7日内支付谢方梅2018年1月1日至2018年9月21日提成工资35000元；三、人天兀鲁思（北京）文化传媒股份有限公司于本判决书生效后7日内支付谢方梅2018年8月26日至2018年9月21日工资差额3376.72元；四、人天兀鲁思（北京）文化传媒股份有限公司于本判决书生效后7日内支付谢方梅2017年1月1日至2018年9月21日未休年休假工资18390.8元；五、驳回谢方梅的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由被告人天兀鲁思（北京）文化传媒股份有限公司负担，于本判决生效后7日内交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 员  聂 然二〇一九年九月二十九日法官助理  王吟元书 记 员  唐元奇