广东省广州市增城区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0118刑初1564号公诉机关广东省广州市增城区人民检察院。被告人王某，男，1972年3月6日出生，汉族，文化程度初中，户籍地址广东省广州市增城区。因本案于2018年8月1日被羁押，同日被刑事拘留，同年8月27日被逮捕。现被押于广东省广州市增城区看守所。辩护人罗明生，广东合众之源律师事务所律师。广东省广州市增城区人民检察院以穗增检诉刑诉[2018]1694号起诉书指控被告人王某犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年11月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市增城区人民检察院指派检察员龚冠丞出庭支持公诉，被告人王某及其辩护人罗明生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广东省广州市增城区人民检察院指控：2011年底开始，被告人王某伙同林某（另案处理）、王某、王某及郑某（均已判决）等人在广州市增城区增江街五星村园岭合作社山林闲置石场内生产假冒双喜、白沙等牌子香烟。2012年4月13日，广州市公安局增城区分局联合广州市增城区烟草稽查局到上述石场清查，当场抓获正在生产假冒香烟的王某1、王某2、郑某，缴获YJ14卷烟机一台、YJ22接嘴机一台以及卷烟纸256公斤、水松纸147公斤、滤嘴棒52.5万支、烟丝1023公斤、假冒伪劣的双喜牌烟支22.5万支、白沙牌烟支12万支（经鉴定，合计价值人民币689312.67元）。2018年8月1日17时许，被告人王某在广州市增城区荔城水东街被抓获归案。庭审中，公诉机关向法庭出示了同案人供述，现场勘查笔录、相关鉴定书、被告人供述等证据证实指控的事实。公诉机关认为，被告人王某的行为已构成生产、销售伪劣产品罪。被告人王某属犯罪未遂，依法可以比照既遂犯从轻或减轻处罚。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条的规定，判处刑罚。被告人王某否认控罪，辩解称没有入股造假工场，亦没有参与生产，只是在造假工场做保安。其辩护人提出如下辩护意见：1、被告人王某属于犯罪未遂，且当庭认罪，有悔罪表现，应当从轻处罚；2、原材料、制烟设备不应计入销售金额。综上建议判处被告人王某一年以下有期徒刑或者适用缓刑。经审理查明：2011年底开始，被告人王某伙同林某（另案处理）、王某、王某及郑某（均已判决）等人在广州市增城区增江街五星村园岭合作社山林闲置石场内生产假冒双喜、白沙等牌子香烟。2012年4月13日，广州市公安局增城区分局联合广州市增城区烟草稽查局到上述石场清查，当场抓获正在生产假冒香烟的王某1、王某2、郑某，缴获YJ14卷烟机一台、YJ22接嘴机一台以及卷烟纸256公斤、水松纸147公斤、滤嘴棒52.5万支、烟丝1023公斤、假冒伪劣的双喜牌烟支22.5万支、白沙牌烟支12万支（经鉴定，合计价值人民币689312.67元）。2018年8月1日17时许，被告人王某在广州市增城区荔城水东街被抓获归案。上述事实，有由公诉机关举证，经法庭质证、认证，本院予以确认的下列证据证明：1、受案登记表、立案决定书，证实公安机关依法对本案立案侦查。2、到案经过，证实被告人王某于2018年8月1日被抓获的情况。3、户籍信息，证实被告人王某已达到完全刑事责任年龄。4、穗公（增刑技）勘[2012]105号现场勘验检查工作记录及现场照片，证实案发现场位于增城市增江街五星村园岭社后山石场。5、广东省质量监督烟草检验站出具的卷烟、雪茄烟鉴别检验报告书，证实缴获的白沙、双喜散装烟支，经检验结论均为假冒注册商标，且属伪劣卷烟。6、广东省烟草专卖局出具的烟草专卖品价格回复表、广东省烟草专卖局涉案卷烟价格证明，证实（1）缴获的YJ14卷烟机一台，价格人民币34万元；（2）YJ22接嘴机一台，价格人民币10万元；（3）烟丝2296.32元/50公斤；（4）卷烟纸22.68元/千米；（5）水松纸27元/公斤；（6）滤嘴棒330元/万支；（7）双喜烤烟，包装形式烟支，建议零售价格101.27元/条；（8）白沙烤烟，包装形式烟支，建议零售价格101.27元/条。7、广州市烟草专卖局增城稽查大队出具的价值估算卷烟明细表，证实（1）滤嘴棒52.5万支，零售价330元/万支，估算价值17325元；（2）烟丝1023公斤，零售价45.926元/公斤，估算价值46982.71元；（3）双喜牌烟支1125万支，零售价101.27元/万支，估算价值113928.75元；（4）白沙牌烟支600万支，零售价101.27元/万支，估算价值60762元；（5）水松纸147公斤，零售价27元/公斤，估算价值3969元；（6）卷烟纸256公斤，零售价24.786元/公斤，估算价值6345.22元。合计249312.67元。8、广州市增城区公安局接收广州市烟草专卖局移送缴获的财物清单，证实案发时在现场缴获的赃物予以扣押。9、刑事判决书，证实同案人王某1、王某2因本案被判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千元；同案人郑某因本案被判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一千元。10、证人林某1的证言：我是增江街五星村园岭合作社社长。我社经社员同意以每年500元租金，于2010年11月将位于立新社的主任林某2养羊，没有签订合同。我不清楚何时开始有人在那生产假烟，由于那里比较偏，我很少过去，我一直以为林某2是租来养羊的。11、证人冯某1的证言：我在五星村园岭合作社的后山上搭建三间简易平房用来做猪舍，几年前荒废了。2011年底，我以每月500元租金出租给本村立新合作社主任“尖嘴”（林某2），他说在后山上承包了山地养羊，租我房子给搞养殖的工人住。12、同案人王某1的供述：2011年11月底，我堂弟王某问我是否愿意做制假烟生产工作，月薪2000元，我同意了。11月底，王某带我、王某3及“阿某”来到增江街火葬场路口直入的一山林闲置石场内，由王某安排工作及做管理，我们的电话等通讯工具都上缴王某保管，人员不能乱出去。我负责倒烟丝进生产假烟的机器，王某3和“阿某”负责捧烟支。该工场有一套机器，每天生产假冒的南洋、硬盒装双喜、软盒装双喜、白沙等牌子烟支。该工场是一个讲普通话叫“阿斯”的男子做老板。经辨认，辨认出被告人王某，并对案发现场、缴获赃物作了指认。13、同案人王某2的供述：2012年4月5日我经邻居王某4顾介绍来到假烟工场做假烟的，我于同月13日在增江街五星村园岭合作社一闲置石场（工场）被抓获。该工场于2012年4月7日开始生产，我的工资是每月4000元，包吃包住，我只工作了8天，还没领过工资。我和郑某、罗偏生负责把生产出来的烟支装箱打包装，王某5负责往烟机里倒烟丝，王旭翔是我们组长。假烟工场有生产假烟的烟机和一台发电机。2011年底这个工场曾生产假烟1个月，2012年春节后又生产1个月，直至2012年4月5日再次回到工场生产假烟至被抓获。2011年底，王某带我和王某5等人去做假烟，王某在该工场占有股份，他是管工，是假烟生产的负责人，还有一个大老板是汕头人，姓王。经辨认，辨认出被告人王某，并对案发现场、缴获赃物作了指认。14、同案人郑某的供述：2012年4月13日13时许，我们十多人在增江街五星村园岭合作社一闲置石场内临时搭建的简易平房内参与生产假烟时被烟草执法部门查获，简易平房内有一套卷烟机、一台发电机和大量半成品烟支、烟丝、制烟的辅料。我是被抓的十天前到这个工场做工的，我们约十人，分两个班，每班工作12小时，我负责用纸箱包装香烟和捧烟。我们生产有南洋、双喜、中华、白沙、五叶神、红梅、芙蓉王、七匹狼、椰树等牌子香烟。我的工资每月3500元，但我没领过工资。老板是福建人。经辨认，辨认出同案人王某1、王某2，并对案发现场、缴获赃物作了指认。15、被告人王某的供述:2011年7月、8月期间，我认识了一名叫“肥仔双”的男子。他说他在增江街五星村有一个农场，问我过完年有没有空过去帮他做事，我当时没有答应，2012年过完年我找不到工作就答应去帮“肥仔双”做事。我当时是帮“肥仔双”看护农场的，负责看护农场大门出入口，不让陌生人进入农场。后来他叫我帮忙介绍工人进去农场做事的时候，告诉我里面是做废机油的。我介绍了两个工人给他，一个叫王某1，一个叫王某2，他俩都是和我同村的人。我不知道他们在“肥仔双”的农场做什么，他们被抓之后我才知道他们是在里面生产假香烟的。“肥仔双”给我4000元好处费。我的上班时间是每天8时30分至下午17时，上班期间负责不让陌生人进入农场，因农场内养殖了很多山羊，怕被人偷。有一个老人家经常进入农场，他是负责养羊的，另外还有一辆白色的面包车也是经常进入农场的，这辆车是“肥仔双”交代给予进出的，听“肥仔双”说，这辆车的人是做假机油的。也有见过王某1、王某2他们两人进出农场，当时我还问过他们在上面做什么工作，他们两人告知我是制作废机油的。“肥仔双”不是经常来农场的，我上班一个多月来只看见“肥仔双”三至四次。我不知道具体有多少人在石场工作，我没有在该假烟窝点给工人安排工作，也没有向其中的工人发过工资。关于本案定性问题，经查，依照《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条的规定，行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。鉴于本案被告人王某的犯罪数额为689312.67元,应以非法经营罪对被告人定罪处罚。同时被告人王某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。关于辩护人提出的原材料、制烟设备不应计入犯罪数额的辩护意见，经查，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第九条的规定，缴获的YJ14卷烟机、YJ22接嘴机、烟丝、烟支、卷烟纸、水松纸以及滤嘴棒等均属于烟草专卖品，其价值应当合计纳入被告人非法经营的犯罪数额，因此辩护人提出的上述辩护意见不成立，本院不予采纳。本院认为，被告人王某无视国家法律，未经许可经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节特别严重，其行为已构成非法经营罪。公诉机关指控被告人王某犯罪的事实清楚，证据确实、充分，惟指控罪名有误，本院予以纠正（理由前述）。被告人王某在共同犯罪中起辅助作用，是从犯，依法应当减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条、第二十七条、第五十二条、第五十三条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第三条、第五条、第九条，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条、第五条之规定，判决如下：被告人王某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月1日至2021年1月31日止；罚金自本判决发生法律效力后次日起十日内向本院一次缴纳，上缴国库。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  周思军人民陪审员  赖远明人民陪审员  杨秋如二０一九年九月十二日书 记 员  罗蕾蕾附相关法条：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条【非法经营罪】违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。