河北省滦州市人民法院   刑事判决书   （2018）冀0223刑初105号   公诉机关河北省滦州市人民检察院。   被告人赵凯，男，1982年8月20日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地唐山市，住唐山市。2006年9月14日因犯聚众斗殴罪被唐山市路南区人民法院判处有期徒刑十个月。因涉嫌开设赌场罪，2018年2月14日被滦县公安局刑事拘留；2018年3月12日经滦县人民检察院批准逮捕，同日由滦县公安局执行逮捕；2018年5月28日被滦县人民检察院决定取保候审；2018年7月3日被本院决定逮捕，2019年5月29日被滦州市公安局执行逮捕。现羁押于滦州市看守所。   辩护人白小雷，河北滦天律师事务所律师。   河北省滦州市人民检察院以滦检公诉刑诉（2018）91号起诉书指控被告人姚爽（在逃）、赵凯犯开设赌场罪一案，于2018年5月29日向本院提起公诉，同日河北省唐山市中级人民法院指定本院审判。本院受理后，依法适用普通程序组成合议庭，在审理过程中，因被告人姚爽、赵凯脱逃，本院于2018年7月9日依法裁定中止审理。被告人赵凯于2019年5月29日到公安机关主动投案，被滦州市公安局执行逮捕，本院于2019年5月31日依法裁定对被告人赵凯犯开设赌场罪一案恢复审理。本院于2019年7月11日公开开庭审理了本案。在开庭审理过程中，河北省滦州市人民检察院建议延期审理，本院当庭决定延期审理。2019年7月31日，河北省滦州市人民检察院建议恢复审理，同日，本院决定恢复审理。本院于2019年9月19日公开开庭对本案进行了审理，河北省滦州市人民检察院指派检察员王建明出庭支持公诉，被告人赵凯及其辩护人白小雷到庭参加诉讼。现已审理终结。   河北省滦州市人民检察院指控：2016年7、8月间，正在冀东第四监狱服刑的张某1通过姚爽介绍，在赵凯代理的网站上，通过“百家乐”的赌博方式进行赌博。张某1先让李某、刘某、史金祥等人将赌资打到赵凯指定的账号后，赵凯再给其兑换成赌分，并告诉其赌博网址、账号和密码，然后张某1自己用手机在网上登录赌博账号进行赌博，李某、刘某、史金祥给赵凯指定账号转账赌资流水达到九十二万元。因张某1是在赌博网站挣得赌博分成，并给姚爽分成三、四万元，自己得分成三、四万元。   河北省滦州市人民检察院认为，被告人赵凯利用网络为他人提供便利进行赌博情节较重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。   被告人赵凯辩解称其只是牵线在赌博网站上申请个会员账号，网站上充值多少就有固定的返点，只是张某1不知道，公安机关说这是代理，但我认为我不是代理。当庭表示自愿认罪悔罪，在看守所的日子认识到了犯罪，也知道了自由的可贵，希望从轻处理，早日回归社会。   辩护人的辩护意见为，对公诉机关指控被告人赵凯犯开设赌场罪的事实与罪名无异议，赌资数额应以打入赵凯账户的金额七十五万元计算。被告人存在以下法定和酌定从轻或者减轻情节：一、本案的被害人张某1对案件的发生存在一定的过错，被告人赵凯在同案犯姚爽的联系下，张某1主动找二人想进行网上赌博，二人在利益的驱使下实施的犯罪行为，被告人并没有特意组织人员参与赌博，也没有怂恿人员去赌博，对此行为张某1不仅是诱因而且还起了主要作用，张某1本人对被告人犯罪的发生存在较大过错，可以减少基准刑的20%以下。二、被告人赵凯在取保候审期间，得知滦州市人民法院决定逮捕他时，主动投案，到案后如实供述自己的罪行，当庭认罪，被告人对自己的犯罪行为真诚悔罪，并表示愿意对自己的犯罪行为接受处罚，应当认定为自首，可以减轻处罚。三、被告人在本案中所起的作用也是中间人的作用而不是赌博网站的代理，是网上开设赌场罪共同犯罪。被告人赵凯通过姚爽收取被害人赌资，系被告人赵凯为“北京会”的赌博网站收取赌资。被告人赵凯供述收取好处费的问题，辩护人认为系被告人赵凯和姚爽中间收取的服务费。所以被告人赵凯的行为符合最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见，明知是赌博网站，而为其提供下列服务或帮助的，属于开设赌场罪的共同犯罪，依照刑法第三百零三条第二款的规定处罚：（二）为赌博网站提供资金支付结算服务，收取服务费数额在1万元以上或者帮助收取赌资20万元以上的。被告人赵凯并不是非法开设赌场的代理，而是非法开设赌场的共同犯罪组成人员，其不是组织者，在共同犯罪中起辅助作用系从犯。四、被告人有立功表现，被告人赵凯在取保候审期间，有荐举、揭发他人犯罪的行为，经查证属实，可以减少基准刑的20%。最后，从对法律知识的认识和犯罪行为导致的法律后果认知方面，被告人赵凯系小学文化，文化程度低，对于法律知识的认识有限，不能正确认识自己的行为和由此导致的法律后果，恳请酌情对其从轻处罚。综上所述，被告人赵凯在案发后，积极配合调查，如实供述自己的罪行，当庭认罪，真诚悔罪，加之被害人存在过错，被告人文化水平、对法律的认知以及被告人赵凯的立功表现，希望本着教育和处罚相结合的原则，对被告人赵凯量刑时从轻减轻处罚并希望对其适用缓刑，给其一个重新做人和回报社会的机会。   经审理查明：2016年7、8月间，张某1在河北省监狱管理局冀东分局第四监狱服刑期间与曾同在该监狱服刑的姚爽认识，在姚爽刑满释放后，张某1与姚爽联系想通过手机上网玩“百家乐”赌博，姚爽便与被告人赵凯取得联系，被告人赵凯在网络上搜索到“北京会”赌博网站，随后其在赌博网站上申请账号并设定密码，将赌博网站网址、账号和密码通过姚爽通知张某1，张某1先后多次让李某、刘某、张某2（曾用名史金祥）等人将赌资七十余万元通过银行转账的方式转给姚爽本人及由姚爽使用的魏某银行账户或直接转账到被告人赵凯的银行账户上，姚爽再将本人及其使用的魏某银行账户内收到的相关赌资转到赵凯指定的账户后，被告人赵凯收到相应赌资后再转给赌博网站客服指定的银行账户后兑换成赌分，人民币一元兑换赌分一分，然后张某1自己用手机在网上登录赌博账号通过玩“百家乐”的方式进行赌博。在此过程中，被告人赵凯非法获利并将赃款与姚爽私分，姚爽分得赃款三、四万元，自己分得赃款三、四万元。   2018年2月14日，公安机关侦查人员将在唐山市强制隔离戒毒所戒毒的被告人赵凯押解回滦县执行刑事拘留，送滦县看守所羁押。2019年5月29日，被告人赵凯主动到公安机关投案。   上述事实，有下列经过庭审举证、质证的证据相互印证予以证实：   被告人赵凯供述与辩解，同案被告人姚爽供述与辩解；证人张某1、魏某、刘某、李某、张某2（曾用名史金祥）证言；中国农业银行股份有限公司滦县建华分理处提供姚爽账号×××银行卡交易明细、刘某个人客户关联合约信息及其账号×××银行卡交易明细；中国农业银行股份有限公司滦县支行提供赵凯账号×××、史金祥账号×××借记卡账户主档查询及银行卡交易明细；中国农业银行股份有限公司滦县燕山分理处提供李某账号×××银行卡交易明细、王爱玲账号×××银行卡交易明细；侦查机关关于李某、刘某、王爱玲、史金祥银行卡与姚爽、魏某、赵凯卡转账摘要说明；河北省唐海县人民法院(2007)唐刑初字第40号刑事判决书、河北省高级人民法院(2015)冀刑四终字第61号刑事附带民事判决书、河北省唐山市路南区人民法院(2006)南刑初字第127号刑事判决书；侦查机关关于被告人赵凯检举他人犯罪材料：滦州市公安局治安管理大队情况说明、唐山市公安局路北分局刑警大队情况说明、唐山市公安局路北分局龙东派出所情况说明、立案决定书、拘留证、逮捕证、取保候审决定书等；办案说明、受案登记表及立案决定书，抓获经过，常住人口数据查询详细信息，全国在逃人员信息查询等证据。   本院认为：被告人赵凯明知是赌博网站，为获取非法利益伙同他人为赌博网站发展会员，为尚在监狱服刑人员提供赌博网站网址、账号及密码，帮助其参与网络赌博，从中渔利，数额较大，其行为构成开设赌场罪，属于开设赌场罪的共同犯罪，应依法追究其刑事责任。公诉机关指控被告人赵凯犯开设赌场罪罪名成立，本院予以支持。结合本案中公诉机关提供的在案证据，未能证实被告人赵凯在赌博网站上的账号设置有下级账号，关于被告人赵凯及其辩护人认为被告人赵凯不是为赌博网站担任代理而是开设赌场罪的共同犯罪的辩护意见予以采纳。关于被告人赵凯帮助收取的赌资数额，应以其银行账户内实际收到的七十余万元资金数额认定。关于被告人赵凯非法获利数额的认定，结合公诉机关指控及被告人赵凯及同案犯姚爽的供述，从有利于被告人的角度出发，本院认定被告人赵凯非法获利赃款数额为三万元。被告人赵凯有前科犯罪且前科犯罪为故意犯罪，本院综合考虑前科犯罪的性质、时间间隔长短等情节从重处罚；被告人赵凯在开设赌场罪共同犯罪中起次要辅助作用，属从犯，应当从轻处罚；被告人赵凯被到案后，能如实供述自己的犯罪事实并主动交代同案犯，在公诉机关决定对其取保候审并提起公诉后未按本院指定时间及时到案，在本院决定对其逮捕并交付公安机关执行逮捕过程中，被告人赵凯主动到公安机关投案并能够如实供述自己的罪行，在开庭审理时能够当庭自愿认罪悔罪，比照《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》中犯罪嫌疑人“犯罪后逃跑，在通缉、追捕过程中，主动投案的”应当认定为自动投案的规定，其情节视为自首，可以从轻处罚；被告人赵凯主动提供线索检举揭发他人犯罪，查证属实，其情节属立功，可以从轻处罚。   为维护社会管理秩序和社会风尚，打击犯罪，结合本案被告人赵凯犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度以及当庭认罪态度、自首、立功等情节，依据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、第六十四条、第六十七条第一款、第六十八条之规定，判决如下：   一、被告人赵凯犯开设赌场罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币三万元。   （刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月29日起至2020年1月13日止。罚金于本判决生效后十日内交纳。）   二、追缴被告人赵凯非法所得赃款人民币30000元予以没收。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河北省唐山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的应当提交上诉状正本一份，副本三份。   审 判 长 岂延江   人民陪审员 刘文满   人民陪审员 柏建飞     二○一九年九月二十四日   书 记 员 王 兵