陕西省西安市新城区人民法院 民 事 判 决 书                       （2019）陕0102民初4740号 原告：邱成，男，1970年5月15日出生，汉族，住西安市碑林区。委托诉讼代理人：王硕，男，汉族，1986年3月10日出生，住西安市碑林区，中铁一局集团有限公司法律顾问。被告:陕西东方美居商务管理有限公司，住所地西安市新城区。法定代表人：许鲲，该公司总经理。委托诉讼代理人：高嘉婷，女，汉族，1994年7月13日出生，住西安市莲湖区，该公司法务。被告：陕西元丰实业集团有限责任公司，住所地陕西省西安市新城区。法定代表人：王耀亭，该公司总经理委托诉讼代理人：高嘉婷，女，汉族，1994年7月13日出生，住西安市莲湖区，该公司法务。被告：西安一德门业有限公司，住所地西安市长安区。法定代表人：张改丽，总经理。委托诉讼代理人：董书田，陕西至正律师事务所律师。委托诉讼代理人：段丽清，陕西至正律师事务所实习律师。原告邱成与被告陕西东方美居商务管理有限公司、陕西元丰实业集团有限责任公司、西安一德门业有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，于2018年11月26日作出（2018）陕0102民初6530号民事裁定书，后被告邱成不服，上诉至西安市中级人民法院。该院于2019年3月28日作出（2019）陕01民终4496号民事裁定书，裁定撤销本院（2018）陕0102民初6530号民事裁定，指令我院审理。本院依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告邱成及其委托诉讼代理人王硕，被告陕西东方美居商务管理有限公司委托诉讼代理人高嘉婷，陕西元丰实业集团有限责任公司委托诉讼代理人高嘉婷，西安一德门业有限公司委托诉讼代理人董书田、段丽清到庭参加了诉讼，现本案现已审理终结。原告邱成诉称，2017年12月，原告邱成与被告陕西东方美居商务管理有限公司、西安一德门业有限公司签订《东方美居销售合同》，约定由被告向原告承揽加工“欧背森”牌木门、柜门等，在2018年3月20日前完成送货及安装。合同对承某某、结算方式、违约责任等进行了约定。合同签订后，原告依约向被告支付货款，被告以次充好，迟迟未将柜门等安装完成，截止原告起诉之日仍有大部分工作尚未完成，导致原告房屋长时间无法入住，严重侵害了原告的合法权益。遂诉至法院，请求判如所请。现原告请求：1、判决解除原、被告之间的承揽加工合同；2、判令被告向原告返还已支付货款95000元；3、判令被告向原告支付违约金80000元。被告陕西东方美居商务管理有限公司、陕西元丰实业集团有限责任公司辩称，一、邓某某因涉嫌合同诈骗，公关机关已立案侦查，依据“先刑后民”原则，本案应驳回起诉；二、退一步讲，若需要继续审理本案民事部分，被告并非原告的合同相对方，依照合同相对性原则并非适格被告；三、根据最高人民法院的规定，西安一德门业有限公司应对其工作人员行为承担民事责任。被告西安一德门业有限公司辩称，一、被告与原告邱成之间不存在买卖合同关系，被告并非本案适格被告，法院应依法驳回原告对于被告的起诉。被告西安一德门业有限公司系经西安市工商行政管理局高新分局依法核准设立的有限责任公司，设立时间为2010年10月13日，公司的法定代表人为张改丽。2012年11月24日，案外人黄某某与陕西东方美居商务管理有限公司签订《房屋租赁合同》，租赁房屋为东方美居建材灯饰广场2-E-006号商铺，租赁期限自2012年12月1日起至2015年11月30日。后黄某某依据该合同在西安市住房保障与房屋管理局办理了租赁登记备案证明，并于2012年12月17日申请设立个体工商户“西安市大明宫遗址区欧背森门业经销部”，经营者黄某某。2018年5月30日，黄某某依法办理了该个体工商户的注销手续。2016年9月10日，黄某某与案外人邓某某签订《转让合同》，约定将东方美居欧背森店转让给邓某某，且邓某某在2017年11月30日，与东方美居建材灯饰广场的所有权人陕西元丰实业集团有限责任公司签订《东方美居建材灯饰广场场地租赁合同》，合同期限自2017年12月1日起至2018年11月30日止。同日，邓某某与东方美居建材灯饰广场的运营主体东方美居公司签订《东方美居建材灯饰广场服务、物业管理合同》。本案中，被告从未与原告邱成之间签订书面销售合同，更未收到原告邱成支付的任何定金或货款，双方之间不存在任何书面或事实上的买卖合同关系。被告从未在东方美居建材灯饰广场开展经营，更未收到过东方美居公司结算或支付的任何货款。原告所主张的买卖合同关系发生在案外人邓某某经营期间，与被告没有任何关系。案外人邓某某既非被告公司的员工，被告也从未给案外人邓某某出具过任何授权，委托其代为经营欧背森门店；二、案外人邓某某的行为已经涉嫌合同诈骗刑事犯罪，本案应依法移送有管辖权的公安机关进行立案侦查，以更好的维护被告的合法权益。本案中，案外人邓某某虚构其作为西安一德门业有限公司代理人的事实，冒用西安一德门业有限公司名义，私刻“西安一德门业有限公司销售专用章”与多名客户签订销售合同，骗取多名客户的定金、货款，数额巨大，随后携款潜逃，其行为符合《中华人民共和国刑法》第224条关于合同诈骗罪的规定，依法应受到刑事处罚。根据《最高法院关于审理民事纠纷案件中涉及刑事犯罪若干程序问题的处理意见》“一、正在审理的民事案件，人民法院发现案件的全部或部分事实涉嫌刑事犯罪3、审理中发现涉嫌犯罪，且不构成民事责任承担的，例如发现案外人涉嫌盗用、私刻单位公章从事诈骗的行为，作为民事被告的单位没有过错，不应当承担民事责任的，即合同当事人之间不存在民事法律关系的，法院应全案移送”的规定，对于本案，贵院应依法裁定驳回原告的起诉，并将犯罪线索移送有关公安机关处理。综上，被告并非本案适格被告。请求人民法院依法查明案件全部事实，驳回原告对于被告的起诉。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，原告邱成当庭举证：第一组，陕西东方美居商务管理有限公司企业信用信息公示报告，证明被告陕西东方美居商务管理有限公司作为有限公司，主体适格；第二组证据：西安一德门业有限公司企业信用信息公示报告，证明1、被告西安一德门业有限公司作为有限公司，主体适格；2、证明黄某某为亿的门业股东，职务为监事；第三组证据：授权书，证明被告西安一德门业有限公司通过股东及监事黄某某，授权邓某某经营管理西安一德门业有限公司在陕西东方美居商务管理有限公司的商铺，邓某某为西安一德门业有限公司的代理人，其对外经营行为属于职务行为；第四组证据：陕西东方美居商务管理有限公司销售合同，证明1、原、被告存在承揽合同关系；2、证明被告应按合同约定向原告支付违约金；3、证明原、被告约定由被告陕西东方美居商务管理有限公司收款，两被告对合同履行承担连带责任；4、证明原、被告合同争议应由西安市新城区法院管辖；第五组证据：欧背森整木生产销售清单，证明原、被告双方对木门、橱柜灯等装修产品的价款、数量等进行了约定；第六组证据：交款单、收款收据、收条，证明原告已向被告支付货款98000元；第七组证据：照片，证明被告未按合同约定时间、质量制作安装装修产品；第八组证据：通话录音，XX居XX沟通质量、供其等问题，陕西东方美居商务管理有限公司人员对产品存在的问题予以认可；第九组证据：律师函及快递单，证明原告通过多种方式向被告要求解决纠纷，但被告未予处理。被告陕西东方美居商务管理有限公司发表质证意见，第一组证据：真实性及证明目的均认可；第二组证据：真实性及证明目的均认可；第三组证据：真实性及证明目的均认可；第四组证据：真实性认可，证明目的不予认可。因为违约金约定的是合同双方，我方不是合同相对方；第五组证据：真实性证明目的均不予认可，因为盖得是西安一德门业有限公司的公章；第六组证据：交款单只认可70000元部分，其余没有我方盖章，真实性不予认可。收款收据，收条均不予认可，不是我们收的款；第七组证据：真实性认可，证明目的不予认可；第八组证据：真实性认可，证明目的不予认可；第九组证据：未收到律师函。被告陕西元丰实业集团有限责任公司发表质证意见，与我们无关，不予质证。被告西安一德门业有限公司发表质证意见：第一组证据：真实性及证明目的均无异议；第二组证据：真实性及证明目的均无异议；第三组证据：真实性无法确认，证明目的不予认可。该授权书只载明黄某某授权邓某某经营欧背森门店，授权书未加盖公章及无法定代表人签字，故黄某某不能代表西安一德门业有限公司。但其作为门店负责人，可以转让门店经营权；第四组证据：真实性不予认可，上面加盖公章并非我方公章，我公司并未在陕西东方美居商务管理有限公司开展经营，我方属于门店公司，经营范围只要木门的经营销售，而原告全屋定制内容不属于我们的经营范围明显与我方无关；第五组证据：真实性不予认可，证明目的不予认可。理由同第四组证据。第六组证据：真实性及证明目的不予认可。我方从未收到陕西东方美居商务管理有限公司结算或原告交来的任何货款。且邓某某在收款收据上加盖的是销售专用章而非财务章，原告显然未尽到注意义务。原告私自向商户交款的行为也无视了商场的安全警示，未尽到注意义务；第七组证据：真实性关联性及证明目的均不予认可。1、西安一德门业有限公司从未向原告提供或制作过约定商品；2、原告未提供相应鉴定报告，无法支持其相应主张；第八组证据：与我方无关第九组证据：我方认可原告向西安一德门业有限公司邮寄律师函的事实，但我方与原告之间不存在书面或事实上的买卖事实关系。被告陕西东方美居商务管理有限公司当庭举证：第一组证据：营业执照、黄某某授权邓某某经营欧背森的授权书、身份证，证明邓某某有相应的权利外观，我们有理由相信其是代表西安一德门业有限公司经营；第二组证据：XX大队受案回执，证明我们已报刑事案件且案件正在侦破中；原告邱成发表质证意见, 第一组证据：真实性及证明目的均予以认可；第二组证据：真实性认可，证明目的不予认可。与本案无关。被告西安一德门业有限公司发表质证意见，第一组证据：真实性认可，证明目的不予认可。营业执照及黄某某身份证上未注明时间，授权书从文意上看，只能代表黄某某个人将个体工商户的经营权转让。该授权书只载明黄某某授权邓某某经营欧背森门店，授权书未加盖公章及无法定代表人签字，故黄某某不能代表西安一德门业有限公司，但其作为门店负责人，可以转让门店经营权；第二组证据：对真实性认可，证明目的不予认可。认可陕西东方美居商务管理有限公司已报案。但是陕西东方美居商务管理有限公司应承担相应的民事责任。被告陕西元丰实业集团有限责任公司发表质证意见，与我们无关，不予质证被告陕西元丰实业集团有限责任公司当庭未提交证据。被告西安一德门业有限公司当庭提交证据：第一组证据：1、个体户登记基本情况；2、个体工商户开业登记申请相关资料及房屋租赁合同；3、个体工商户注销核准通知书。证明对象1、证明案外人黄某某以个人名义与陕西东方美居商务管理有限公司签订商铺租赁合同，并就该商铺在2013年2月26日成立个体工商户西安市大明宫遗址区欧背森门业经销部的事实；2、证明案外人黄某某已经于2018年5月30日申请注销西安市大明宫遗址区欧背森门业经销部的事实。证明目的证明欧背森门店系案外人黄某某设立的个体工商户，与西安市一德门业有限公司在法律上属于不同的民事主体。第二组证据1、转让合同；2、东方美居建材灯饰广场场地租赁合同。证明对象1、证明案外人黄某某在2016年9月10日将欧背森门店转让给案外人邓某某的事实；2、证明案外人邓某某在2017年11月30日以个人名义与陕西东方美居商务管理有限公司签订场地租赁协议的事实。证明目的证明案外人黄某某已经将欧背森门店转让给邓某某，发生在邓某某经营期间的争议与黄某某无关，与西安市一德门业有限公司更没有任何法律上的关系。第三组证据1、西安市一德门业有限公司工商登记基本信息；2、印章备案回执及旧印章破损处理单。证明对象1、证明西安市一德门业有限公司系依法成立的有限责任公司；2、证明西安市一德门业有限公司财务专用章更换及备案登记的事实。证明目的1、证明西安市一德门业有限公司的核准经营项目只有门的销售，不包括全屋定制或其他内容；2、证明西安市一德门业有限公司仅有公章及财务专用章，并没有任何合同或销售专用章。涉案的公章系案外人邓某某私自伪造，与西安市一德门业有限公司没有任何关系。原告邱成发表质证意见，第一组证据：真实性无异议，证明目的不予认可。只是黄某某个人名义进行的经营活动。且黄某某是以西安市一德门业有限公司名义签订合同；第二组证据：不予质证；第三组证据：工商登记真实性有异议，证明目的不予认可，不能证明被告未从事其他业务，印章是否有未备案的章子，我们不清楚；被告陕西东方美居商务管理有限公司发表质证意见，第一组证据：是西安市一德门业有限公司内部管理行为，不能对抗不知情的第三人，与案件无直接关联性；第二组证据：真实性不予认可。是其内部转让行为，对外不发生效力，证明其公司内部管理混乱，合同相对方西安市一德门业有限公司的公司，但是签字是黄某某的签字。我们认为是和西安市一德门业有限公司签订的合同。黄某某有西安市一德门业有限公司的授权；第三组证据：无限制性，不能证明其不能证明被告未从事其他业务，不能证明是否有未备案的公章。被告陕西元丰实业集团有限责任公司发表质证意见，未参与，与其无关，不予质证以上事实有企业信用信息公示报告、授权书、销售合同、销售清单、交款单、收款收据、收条、照片、通话录音、律师函、快递单、营业执照、授权书、身份证、XX大队受案回执、个体户登记基本情况、个体工商户开业登记申请相关资料、房屋租赁合同、个体工商户注销核准通知书、转让合同、租赁合同、工商登记基本信息、印章备案回执、旧印章破损处理单及庭审笔录在卷佐证。从上述证据及庭审本院查明，2017年12月6日，原告邱成与被告陕西东方美居商务管理有限公司、西安一德门业有限公司签订《东方美居销售合同》，合同编号1702526。合同约定原告向被告定购“欧背森”品牌木门、柜门、护墙板、橱柜等家居产品，最终结算按照实际面积计算，原告向被告支付70000元定金，余款在安装柜门前付清，安装日期最晚在2018年3月20日。合同同时约定，被告不能按约定时间送货安装，每推迟一天按已付货款的千分之三向原告支付违约金，推迟时间超30天，原告有权终止合同，被告除全额返还已交付货款外，还需每日按已付款的百分之三十支付违约金。被告陕西东方美居商务管理有限公司对市场内商户的经营活动承担连带责任，在销售商品出现质量问题或服务上的问题时，原告可要求被告陕西东方美居商务管理有限公司先行赔付。2017年8月14日，原告向被告西安一德门业有限公司的负责人邓某某支付设计定金3000元，邓某某开具收条。2017年12月5日，原告向被告陕西东方美居商务管理有限公司支付定金70000元，被告陕西东方美居商务管理有限公司开具编号为1704771的交款单。2018年5月5日，原告向被告西安一德门业有限公司支付货款25000元，被告西安一德门业有限公司开具编号为1948745号的收款收据。合同签订后，被告自2018年6月开始陆续向原告交付了部分木门、柜门等家居产品，但未完成安装，并且尺寸、花色、质量等出现不同程度的质量问题，截止2018年8月30日，被告未按合同约定交付及安装相关产品。2018年8月，原告向被告陕西东方美居商务管理有限公司及西安一德门业有限公司邮寄律师函，要求被告解决家居产品存在的问题，被告未予以答复。2018年8月30日起，原告与被告陕西东方美居商务管理有限公司售后管理人员电话联系问题解决事宜，被告答复已经受理，且登记的信息都有存根。本院认为，原告主张被告返还货款及承担违约金，对此，被告陕西东方美居商务管理有限公司作为卖场的管理者，理应对进驻的商户进行严格审查及监督，被告陕西东方美居商务管理有限公司在其已经知晓卖场中的“欧背森”店铺自2017年12月就存在问题的情况下未能采取有效措施，根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第四十三条规定，被告陕西东方美居商务管理有限公司作为提供经营场所、出租柜台一方，应承担相应的法律责任。赔偿数额方面，被告陕西东方美居商务管理有限公司因在卖场对消费者进行了合理的交款提示，而原告没有尽到基本的注意义务，综合考虑本案案情，本院依法酌定原告对自己的损失承担20%的责任，被告陕西东方美居商务管理有限公司向原告承担80%的赔偿责任，即（25000元+3000元=28000元）*80%=22400元。被告陕西东方美居商务管理有限公司的抗辩缺乏依据，本院不予采信。被告陕西东方美居商务管理有限公司应承担70000元+22400元=72400元。被告西安市一德门业有限公司是否承担责任的问题，本院认为，购销合同虽未有书面签订，但从原告交款已说明原告意思表示属实且原告没有证据证明邓某某系被告西安市一德门业有限公司的员工，故原告要求被告西安市一德门业有限公司承担赔偿责任的诉讼请求，无据，本院不予支持。对于原告要求被告陕西元丰实业集团有限责任公司承担责任一节，本院认为，被告陕西元丰实业集团有限责任公司不是商品交易市场经营者，故原告向其主张权利无据，本院不予支持。对于原告主张的违约金一节，本院认为，原告主张过高，本院依法调整为年息6%给付。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第六条、第一百七十六条、《中华人民共和国消费者权益保护法》第四十三条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞》的解释第九十条之规定，判决如下：一、被告陕西东方美居商务管理有限公司于本判决生效后十日内向原告邱成赔偿损失92400元，并以92400元为基数按照年息6%支付自2018年8月30日至实际付清之日止占用资金的利息。    二、驳回原告邱成其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3800元，由原告邱成承担300元，由被告陕西东方美居商务管理有限公司承担3500元（原告已预交，被告随上述款项直付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审  判  长    王  玮审  判  员    肖海娟人民陪审员    温  萍   二〇一九年九月十六日  书  记  员    丁  宁 1