浙江省温州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙03民终3907号上诉人（原审原告）：夏国新，男，1966年4月16日出生，汉族，住陕西省白河县。委托诉讼代理人：刘政华，浙江晨达律师事务所律师。委托诉讼代理人：项建广，浙江晨达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：乐清市思普乐自动化有限公司，住所地浙江省乐清经济开发区纬十七路271号，统一社会信用代码91330382765206000P。法定代表人：朱新荣。委托诉讼代理人：林燕东，浙江海昌律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘珊珊，浙江海昌律师事务所律师。上诉人夏国新因与被上诉人乐清市思普乐自动化有限公司（以下简称思普乐公司）劳动争议一案，不服浙江省乐清市人民法院（2019）浙0382民初3589号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年8月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。夏国新上诉请求：撤销一审判决第二项，依法改判支持上诉人一审提出的二倍工资、经济补偿金和经济赔偿金的诉讼请求；维持一审判决第一项。事实和理由：一、被上诉人应支付上诉人未签书面劳动合同的二倍工资75719元。根据《劳动合同法》和《劳动合同法实施条例》的相关规定，用人单位自用工之日满一年之当日起，视为与劳动者订立无固定期限劳动合同，应自该日起向劳动者支付二倍工资。结合本案具体情况，被上诉人应自2016年8月15日起支付上诉人二倍工资，支付至上诉人被解雇之日（2018年11月15日）止。因二倍工资最长期限为11个月，故上诉人主张被解雇前的11个月即2017年12月15日至2018年11月15日期间二倍工资，有法律依据。二、本案系被上诉人解雇上诉人，被上诉人应支付经济补偿金。上诉人在被解雇的次日就到乐清劳动部门投诉，上诉人作为老一代淳朴农民工，若非被上诉人胁迫解雇上诉人，根本不会实施上述行为。若上诉人主动辞职，其主动要求填写离职申请表也不符合常理。涉案辞职申请表系被上诉人为了规避法律胁迫上诉人填写，故不能作为认定系上诉人主动离职的依据。另外，上诉人系被上诉人解雇的，其不可能以用人单位未缴纳社会保险费为由提出辞职。三、被上诉人应支付经济赔偿金。根据《劳动合同法》第八十五规定，未支付经济补偿金的，应支付赔偿金。上诉人已经向劳动部门投诉，应认定上诉人已经履行了行政权利救济程序，至于劳动部门不依法处理，该责任及不利后果不应由上诉人承担。思普乐公司辩称，一、上诉人认为没有签订书面的无固定期限劳动合同，就应该支付二倍工资，显然是错误的。根据劳动合同法第八十二条第一款规定，没有签订书面劳动合同，应当支付二倍工资；第二款规定的是“无固定期限劳动合同”，没有“书面”两个字，另该第二款规定是“违反本法规定”，而不是“违反法律规定”。根据法律规定，超过一年未签订书面劳动合同的视为签订无固定期限劳动合同，依法不需要再支付一年之后的二倍工资。二、上诉人系自己申请辞职，无需支付经济补偿金。同时，上诉人辞职时也没有提出要求补缴社保。三、劳动合同法第八十五条规定，经济赔偿金需要经过行政前置程序，本案劳动监察部门没有要求被上诉人支付过所谓的经济补偿金，同时本案也不存在所谓的需要支付经济补偿金的情形。因此，本案不存在该条规定情形。综上，请求二审法院依法查明事实，驳回上诉人的上诉请求。夏国新向一审法院起诉请求：1.判令思普乐公司支付夏国新未签订劳动合同的二倍工资75719元；2.判令思普乐公司为夏国新办理社会保险手续并补交2015年8月15日至2018年11月15日期间的各项社会保险费；3.判令思普乐公司支付夏国新解除劳动合同经济补偿金23366元；4.判令思普乐公司支付夏国新经济赔偿金18692.80元。一审法院认定事实：夏国新于2015年8月15日进入思普乐公司工作。期间，思普乐公司一直未与夏国新签订劳动合同，也未给夏国新办理各类社会保险手续。后夏国新填写了辞职申请表，辞职日期一栏显示“11月15日”，辞职原因一栏显示“无理”。后夏国新向乐清市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2019年3月15日作出仲裁裁决，裁决思普乐公司为夏国新办理社会保险手续，并按规定缴纳2015年8月15日至2018年11月15日期间的基本养老保险费、医疗保险费，并驳回了其他仲裁请求。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。根据劳动合同法第十四条第三款之规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”及第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”本案夏国新于2015年8月15日进入思普乐公司，自用工之日起满一年即视为双方已订立无固定期限劳动合同，其可以主张自用工之日起超过一个月不满一年期间的二倍工资。而夏国新根据劳动合同法第八十二条第二款等规定主张2017年12月15日至2018年11月15日期间的未签订劳动合同的二倍工资，因本案不属于劳动合同法第十四条第二款规定的应当订立无固定期限劳动合同的情形，故夏国新该主张没有事实依据，不予支持。夏国新主张其被思普乐公司辞退，系被迫填写辞职申请表，但未能提供相应证据证明其系被迫离职，故对夏国新该主张不予采信。夏国新填写了辞职申请表，系其主动解除与被告思普乐公司的劳动关系，辞职原因填写为“无理”，并未主张因被告思普乐公司不缴纳社会保险费用等理由，故夏国新要求思普乐公司支付经济补偿金，依据不足，不予支持。夏国新要求被告思普乐公司支付赔偿金，但未提供相应的证据证实劳动行政部门责令用人单位即思普乐公司限期支付而思普乐公司逾期不支付，故对该请求不予支持。关于社会保险的办理及保险费补缴问题，依法参加并缴纳社会保险费是所有用人单位和劳动者的法定义务。本案被告思普乐公司未为原告夏国新办理各项社会保险手续并缴纳社会保险费用，应当予以补办。根据《社会保险费申报缴纳管理规定》的相关规定及当地政策规定，用人单位应为员工补缴的社会基本保险为基本养老保险和基本医疗保险，故思普乐公司应为夏国新办理2015年12月至2018年11月的基本养老保险、基本医疗保险手续，并补缴用人单位应负担的基本养老保险费、基本医疗保险费。对于夏国新其余补缴主张，不予支持。综上所述，夏国新的诉讼请求，部分有事实和法律依据，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第八十二条、《中华人民共和国社会保险法》第四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、乐清市思普乐自动化有限公司应在判决生效后一个月内，依照国家有关社会保险的规定依法向社会保险机构为夏国新办理基本养老保险、基本医疗保险手续，并缴纳2015年12月至2018年11月的社会基本养老保险、基本医疗保险费，夏国新个人应缴保险费份额由其本人负担。二、驳回夏国新的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由乐清市思普乐自动化有限公司负担。二审中，双方当事人均无新的证据提供。本院经审查当事人一审提供的证据依法对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，双方当事人依法建立劳动关系，应依照劳动法律法规的规定各自享有权利和承担义务。关于二倍工资的问题。双方劳动关系存续三年多，在此期间，双方未签订书面劳动合同，依法属于《劳动合同法》第十四条第三款规定的“视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同”的情形，而非第二款规定的“应当订立无固定期限劳动合同”的情形。据此，根据《劳动合同法》第八十二条第一款的规定，被上诉人思普乐公司应自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日向上诉人夏国新支付二倍工资。上诉人根据《劳动合同法》第八十二条第二款等规定主张2017年12月15日至2018年11月15日期间未签订劳动合同的二倍工资，缺乏事实依据，原判不予支持，并无不当。关于经济补偿金的问题。经济补偿金系劳动者在符合法定情形下所享有的一项基本权利。上诉人对涉案辞职申请书的真实性无异议，其主张系被上诉人胁迫其填写的，但依据不足，应承担举证不能的不利后果，故该辞职申请书可以作为本案定案的依据。根据辞职申请书载明的内容，可以认定系上诉人主动解除了与被上诉人之间的劳动关系，且未以被上诉人未依法为上诉人缴纳社会保险费为由主张解除劳动关系，故上诉人主张经济补偿金，缺乏事实和法律依据，原判不予支持，亦无不当。关于经济赔偿金的问题。在被上诉人无需支付经济补偿金的情形下，上诉人以被上诉人未依法向其支付经济补偿金为由，主张被上诉人应支付经济赔偿金，显然不能成立，且亦未经过劳动行政部门责令被上诉人限期支付的前置程序。综上所述，夏国新的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审受理费10元，由上诉人夏国新负担。本判决为终审判决。审判长  郑文平审判员  邓习军审判员  黄百隆二〇一九年九月二日书记员  郑淙夫附文：一、不履行裁判惩戒后果警示1.【追究刑事责任告知】义务人拒不报告财产、虚假报告财产、违反限制消费令，义务人或其他相关人员拒不腾退涉案房屋、土地，或具有非法处置查封、扣押、冻结的财产、虚假诉讼、拒不交出执行标的或财产等抗拒执行行为的，法院将视情予以罚款、拘留；情节严重的，移送公安机关追究刑事责任。权利人在一定条件下，可以自诉追究行为人的刑事责任。2．【报告财产义务、拒不履行后果告知】执行期间，义务人必须向执行法院如实报告财产，拒不报告又不履行的，法院将视情节轻重采取纳入失信名单、限制出入境、罚款、拘留等措施；义务人报告财产不实的，法院将予以罚款、拘留；单位为被执行人，可视情同时对该单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人予以罚款、拘留。3.【交付车辆义务告知】义务人应当将名下的车辆等动产移交执行法院。拒不移交的，法院将予以罚款、拘留；确有正当理由无法移交的，义务人应当向执行法院书面报告车辆等动产的权属和占有、使用等情况。4．【限制消费、强制执行措施告知】案件立案执行后，人民法院将对义务人采取限制高消费及非生活或者经营必需的有关消费措施（含禁止乘坐飞机、G字头高铁、在星级以上酒店消费、旅游度假、子女就读高收费私立学校等），并有权对义务人的财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制性措施。5．【特殊身份执行措施告知】义务人具有中共党员、人大代表、政协委员、公职人员等特殊身份，执行立案后拒不履行义务的，人民法院将向其所在单位及纪律监察部门、组织人事部门通报失信行为，并严格采取惩戒、制裁措施。6．【迟延履行债务利息、执行费用告知】案件立案执行后，义务人除应当履行生效法律文书确定的债务外，还需加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金，直至债务清偿完毕之日止，并应承担执行费和因执行程序产生的申请执行费、评估费、保管费等。7．【强制执行信用污点告知】义务人未在法律文书确定的期限内自动履行，一旦案件立案执行，义务人的被执行信息将成为信用污点，并被人民银行征信系统、各级信用信息平台记录在案。二、执行风险告知1．【申请保全、提供线索告知】权利人在诉讼过程中可以申请对义务人的财产采取保全措施，并尽可能地调查了解义务人的财产状况以及下落情况，积极向法院提供义务人的财产、下落线索，以提高财产保全和送达效率，提升生效法律文书的实际执行效果。2．【申请破产权利告知】权利人发现企业法人不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，可以直接向企业住所地法院提出破产重整或者破产清算的申请。3．【权利人申请执行期限告知】义务人未按期履行生效法律文书确定内容的，权利人应在法律文书生效之日或法律文书确定的履行期限届满之日起两年内向人民法院申请执行。4．【执行不能风险告知】申请执行具有执行风险，权利人应当有执行风险意识。人民法院依照法定程序执行，如义务人已丧失履行法律文书确定义务的能力，且权利人又无法对义务人进行财产举证，将可能导致案件无法执行到位。这种后果是法院与权利人都不愿意发生的，但这是当事人商业风险、交易风险在执行阶段的继续，权利人应知悉并理解此类执行不能的风险。注：义务人是指应当履行生效法律文书内容的债务人、被执行人；权利人是指享有生效法律文书赋予权利的债权人、申请执行人。