山东省威海市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鲁10刑终172号原公诉机关山东省乳山市人民检察院。上诉人（原审被告人）闫春光，男，1975年12月13日出生于宁夏回族自治区银川市，汉族，大专文化，户籍地宁夏回族自治区银川市兴庆区，捕前住山东省乳山市。1993年因犯故意伤害罪被银川市城区人民法院判处有期徒刑五年，1998年刑满释放。2001年因吸毒被银川市公安局城区分局戒毒半年，2003年因吸毒被银川市公安局城区分局劳动教养两年，2007年2月因吸毒被北京市公安局西城分局劳动教养两年三个月。2018年3月19日因涉嫌犯贩卖毒品罪被刑事拘留，同年4月25日被逮捕。现羁押于乳山市看守所。辩护人常大杰，山东北斗星辰律师事务所律师。上诉人（原审被告人）禹丹，曾用名禹婵，女，1983年8月24日出生于湖南省洞口县，汉族，大专文化，住湖南省洞口县。2018年11月29日因涉嫌犯贩卖毒品罪被抓获，临时羁押于湖南省邵阳市看守所，2018年12月5日被刑事拘留，2019年1月4日被逮捕。现羁押于山东省威海市文登区看守所。辩护人高晓辉，山东明威律师事务所律师。原审被告人赵心嫣，曾用名神文静，女，1983年11月7日出生于甘肃省兰州市，汉族，大学文化，住甘肃省兰州市城关区。2018年12月24日因涉嫌犯贩卖毒品罪被抓获，临时羁押于安徽省淮南市看守所，2019年1月5日被刑事拘留，同年1月29日被逮捕。现在山东省女子强制隔离戒毒所强制戒毒。山东省乳山市人民法院审理山东省乳山市人民检察院指控原审被告人闫春光、禹丹、赵心嫣犯贩卖毒品罪一案，于二○一九年七月三日作出（2019）鲁1083刑初174号刑事判决，原审被告人闫春光、禹丹不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人、原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，不开庭审理了本案。现已审理终结。原审判决认定，一、闫春光贩卖冰毒的事实。1.2017年4月7日至2018年3月18日，被告人闫春光以牟利为目的，先后19次在乳山市银滩通过顺丰快递邮寄、客车捎带、委托其上线刘某（另案处理）直接快递邮寄等方式向冯某、赵心嫣、张某、孙某、弓某等人贩卖甲基苯丙胺（冰毒）约26.3克（其中2克未遂）、甲基苯丙胺片剂（俗称麻古）半粒，向王某贩卖海洛因0.1克。2.2018年3月19日，山东省乳山市公安局侦查人员依法从被告人闫春光居住的乳山市滨海新区第逸园小区18号楼3单元208室内查获含有可待因成分的粉末0.367克。原审法院认定上述事实，有经原审庭审举证、质证并依法确认的受案登记表、身份证明、抓获经过、办案说明、调取证据通知书、乳山市公安局行政处罚决定书、称重笔录及称重照片、扣押清单、顺丰快递单号、手机聊天截屏照片，证人王某、冯某、张某、弓某、何某1、孙某、刘某、单某的证言，被告人闫春光的供述，搜查证、搜查笔录以及搜查物证照片，检查笔录及物证照片，威海市公安局刑事科学技术研究所[2018]-(LH)-[317]检验报告，鉴定人及鉴定机构资格证书、乳山市公安局出具的调取闫春光刑事判决书和劳动教养决定书情况、乳山市计量所鉴定证书、对闫春光邮寄的顺丰快递进行开封检查的录像光盘等证据证实。二、禹丹贩卖冰毒事实。2017年8月至2018年1月，被告人禹丹以牟利为目的，先后四次采用赚取差价的方式委托闫春光以快递邮寄的方式向张某贩卖甲基苯丙胺7克（其中2克未遂）。2018年5月17日，被告人禹丹以牟利为目的，介绍张某向“黄挺”（在逃）购买甲基苯丙胺2克。原审法院认定上述事实，有经原审庭审举证、质证并依法确认的受案登记表、到案经过、微信转账交易记录、乳山市公安局在逃人员登记/撤销表、户籍证明、手机记录截屏照片、办案说明、证人张某证言、被告人禹丹供述等证据证实。三、赵心嫣贩卖冰毒事实。2017年10月4日，被告人赵心嫣以牟利为目的，在甘肃省兰州市城关区铁路新村仁恒国际小区租房内向何某1贩卖甲基苯丙胺0.2克。原审法院认定上述事实，有经原审庭审举证、质证并依法确认的受案登记表、羁押证明、抓获经过情况说明、办案说明、微信转账记录、在逃人员登记/撤销表、顺丰快递单号、深圳市公安局福田分局强制隔离戒毒决定书、兰州市公安局七里河分局社区戒毒决定书、证人何某2证言、被告人赵心嫣的供述，辨认笔录，户籍证明等证据证实。原审法院认为，被告人闫春光、禹丹、赵心嫣向他人贩卖毒品，三被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。闫春光、禹丹在贩卖毒品过程中，有2克因意志以外原因未得逞，系未遂，对该2克毒品可比照既遂犯从轻处罚。闫春光、赵心嫣到案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第四款、第七款、第二十三条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以贩卖毒品罪判处被告人闫春光有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币三万元；以贩卖毒品罪判处被告人禹丹有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币一万元；以贩卖毒品罪判处被告人赵心嫣有期徒刑七个月，并处罚金人民币二千元。闫春光的违法所得12900元、禹丹违法所得2188元、赵心嫣违法所得500元依法予以追缴后上缴国库；扣押在案的毒品，由扣押机关依法处理。宣判后，被告人闫春光以“其向赵心嫣邮寄毒品未收取差价；不以牟利为目的贩卖毒品，只是帮朋友代捎，毒品未流向社会，主观恶性不大；其违法所得实际不足2000元；原判量刑过重；检举他人向其贩卖毒品，系立功”为由提出上诉。被告人禹丹以“原审判决量刑过重”为由提出上诉。二审期间，闫春光的辩护人除提出与闫春光一致辩护意见外，另提出“闫春光给赵心嫣邮寄的部分毒品系赠与，不应列入贩卖毒品范围；闫春光所邮寄毒品中被公安机关截获部分系犯罪未遂，自愿认罪认罚，可从轻或减轻处罚”的辩护意见。禹丹的辩护人提出与禹丹上诉理由一致的辩护意见。经二审审理查明的事实和证据与一审判决认定一致。本院认为，上诉人闫春光、禹丹、原审被告人赵心嫣向他人贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。闫春光、禹丹向张某所贩卖毒品中2克因意志以外原因未得逞，系犯罪未遂，对该部分可比照既遂犯从轻处罚。闫春光、赵心嫣到案后如实供述主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。关于闫春光所提“其向赵心嫣邮寄毒品未收取差价，不以牟利为目的贩卖毒品，只是帮朋友代捎”的上诉理由及辩护人所提“闫春光给赵心嫣邮寄的部分毒品系赠与，不应列入贩卖毒品范围”的辩护意见，经查，闫春光、赵心嫣、禹丹的供述及证人孙某、冯某、王某、弓某、张某、刘某等的证言、相关微信聊天记录等证据相互吻合，证实闫春光对所贩毒品均已收取相应价款，且盈利与否不是构成贩卖毒品罪的必要条件，故该上诉理由及相关辩护意见与事实不符，于法无据，本院不予支持；关于闫春光所提“毒品未流向社会，主观恶性不大”的上诉理由及辩护人相关辩护意见，经查，闫春光贩卖毒品19次，贩卖区域包括四省区多地市，且贩卖毒品数量多达20多克，社会危害性较大，该上诉理由及相关辩护意见与事实不符，本院不予支持；关于闫春光所提“检举他人向其贩卖毒品，系立功”的上诉理由，经查，闫春光依法供述其毒品来源是其应当如实供述的范围，依法不构成立功，闫春光该上诉理由本院不予支持；其主张违法所得实际不足2000元，与在案证据不符，本院不予支持；关于闫春光、禹丹及其辩护人所提“原审判决量刑过重”的上诉理由，经查原审法院量刑时已经充分考虑闫春光、禹丹的犯罪事实、性质、情节及社会危害程度、认罪悔罪表现等具体情况，所处刑罚在法定幅度之内且与闫春光、禹丹的罪行相适，并无不当，该上诉理由及相关辩护意见本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张 伟审判员 王华胜审判员 许 萍二〇一九年九月二十五日法官助理李艳芳书记员肖翠