河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫15民终3113号上诉人（一审被告）：中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司（下称人民财险商丘公司），住所地商丘市南京路中段，统一社会信用代码91411400706700551Y。负责人：王向阳，该公司总经理。委托诉讼代理人：王金德，河南浩君律师事务所律师。代理权限为：特别授权。被上诉人（一审原告）：张修成，男，1965年3月25日出生，汉族，住河南省信阳市浉河区。委托诉讼代理人：张主峰，男，汉族，1991年4月3日生，住址同上，系被上诉人张修成的儿子。代理权限为：特别授权。被上诉人（一审被告）：商丘市龙泰物流有限公司（下称物流公司），住所地商丘市民主路与金桥路交叉口南100米路东，统一社会信用代码914114003267527125。法定代表人：孟昆杰，该公司经理。上诉人人民财险商丘公司因与被上诉人张修成、物流公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服信阳市浉河区人民法院（2018）豫1502民初5324号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月8日受理后，依法组成合议庭，于2019年8月28日公开开庭进行了审理。上诉人人民财险商丘公司的委托诉讼代理人王金德，被上诉人张修成的委托诉讼代理人张主峰到庭参加诉讼，被上诉人物流公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财险商丘公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判；事实和理由：一、被上诉人的伤残鉴定程序不合法，一审没有准许上诉人对伤残进行重新鉴定申请不妥。被上诉人提交的××司法鉴定所出具的（2018）精鉴字第289号司法鉴定意见书，安徽天正司法鉴定中心出具的（2019）法临鉴字第134号司法鉴定意见书，在鉴定过程中，被保险人商丘市龙泰物流公司要求参加鉴定过程，但鉴定机构没有让该公司参与鉴定的过程，也没有通知上诉人参与鉴定，属鉴定程序有瑕疵，且鉴定结果不客观、不真实，上诉人要求申请重新鉴定，但一审法院没有准许。该两份鉴定意见不能作为有效证据使用。二、住院伙食补助费按100元/天、营养费按30元/天计算有误；根据豫高法（2018）372号文的要求，住院伙食补助费应为50元/天，营养费应为20元/天，分别多计算为7400元、1500元，共计8900元，由于被保险车辆的司机承担事故的主要责任，实际多判赔偿金额6230元（8900元×70%）。请求支持上述诉请。张修成辩称，伤残鉴定是一审法院依据我的申请委托鉴定机构进行鉴定的，鉴定机构在鉴定时履行了通知义务，鉴定程序合法；一审对各项费用计算合理、正确，上诉人的上诉理由不成立，请求驳回上诉，维持原判。物流公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未作答辩。张修成向一审法院起诉请求：1、被告物流公司赔偿原告经济损失911998.3元；2、被告保险公司在交强险和第三者责任险范围内承担赔偿责任；3、二被告赔偿原告精神抚慰金90000元；4、二被告承担本案诉讼费用。一审法院查明事实，2017年12月06日05时00分左右，王秀君驾驶豫Ｎ×××××号绿叶牌重型厢式货车沿107国道由南向北行驶至信阳市浉河区107国道1040KM+360M处（双井北2公里路段）时，与前方同方向行驶原告张修成驾驶的无号牌望江牌三轮摩托车发生相撞，造成车辆受损，原告受伤的交通事故。事故发生后，原告被送往信阳市中心医院住院治疗11天，花费医疗费87234.91元，因伤情严重转院至郑州大学第一附属医院住院治疗135天，花费医疗费328661.41元。原告住院治疗期间购买人血白蛋白等药品花费7728元，购买医疗仪器轮椅花费363元。本次事故经信阳市公安交警支队浉河勤务大队认定，经信阳市公安交通警察支队复核，王秀君负事故的主要责任，张修成负事故的次要责任。经一审法院委托，××司法鉴定所出具信申精司鉴[2018]精鉴字第289号司法鉴定意见书，评定张修成脑外伤所致精神障碍构成六级伤残；安徽天正司法鉴定中心出具皖天正司鉴[2019]法临鉴字第134号司法鉴定意见书，评定张修成为十级伤残，误工期为270日、护理期为150日、营养期为150日，共花费鉴定费5023元。另查明，原告张修成1965年出生，其母亲苏世英1935年出生，现由原告张修成和张修玉共同赡养，2014年12月起原告张修成随其子张主峰居住位于信阳市羊山××区××大街与××大街交汇处的大信桂竹园小区，且以在信阳务工为生活来源。还查明，被告物流公司所有的豫Ｎ×××××号绿叶牌重型厢式货车在被告保险公司处购买有交强险和责任限额为100万元的商业三者险，保险期限均为2017年6月27日起至2018年6月26日止，本案事故发生在保险期间内。事故发生后，被告物流公司垫付了86000元，被告保险公司垫付医疗费10000元，原告张修成予以认可。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。信阳市公安交通警察支队浉河勤务大队出具的浉河公交认字[2017]第583号《道路交通事故认定书》责任认定适当，程序合法，予以确认。事故发生后，原告张修成先后前往信阳市中心医院、郑州大学第一附属医院住院治疗，共计住院146天，花费医疗费415896.32元，有6张医疗票据予以证实；原告治疗期间购买人血白蛋白等药品花费7728元，购买医疗仪器轮椅花费363元，前往信阳市第一人民医院花费检查费935元，治疗费用24500元，被告保险公司虽质证称上述费用不在住院期间内产生，也没有与病历相印证，不应得到支持，然结合发票开具时间以及具体项目，其确系因本次事故而必然发生的相关费用，予以采信，综上，原告张修成共花费医药费449059.32元，残疾辅助器具费363元。原告张修成2014年12月起随其子张主峰居住于信阳市大信桂竹园小区，且以在信阳务工为生，有信阳市羊山新区龙飞山办事处天明社区居民委员会、信阳市浉河区双井街道办事处何寨村民委员会和信阳市百和物业服务有限公司出具的证明为证，予以采信，故原告的相关赔偿标准应按城镇标准计算。经鉴定，原告张修成伤残等级为六级和十级，误工期为270日、护理期为150日、营养期为150日，故其伤残赔偿系数应为51%。原告提供多份证人证言主张应按交通运输业的行业标准计算其误工费，然并未提供相关的从业资格证及劳动合同、工资流水等予以佐证，不足以达到证明目的，故原告的误工费应以河南省居民服务业和其他服务业上一年度年平均工资39522元/年÷365天×270天计算。原告张修成1965年出生，其残疾赔偿金应计算20年，其母亲苏世英1935年出生，被扶养人生活费应计算5年。原告张修成提供出租车定额发票用以证明其住院治疗期间产生的交通费用，然该发票均为出租车发票，且存在连号的现象，不予采信，酌定其交通费为5000元。原告提供5张面值100元的定额发票用以证明其在郑州住院治疗期间产生的住宿费，然从该发票上既不能确定开票人，也不能确定开票日期，不足以达到原告的证明目的，不予采信。被告保险公司向一审法院提出重新鉴定的书面申请，但本次鉴定系法院委托，双方当事人共同参与选定鉴定机构，符合法定程序，故对于被告保险公司要求重新鉴定的申请本院不予准许。关于原告张修成主张的继续服药治疗费和二次手术费无证据证明，应待实际发生后另行主张。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》中规定的范围、项目和标准，原告张修成在本次事故中的赔偿数额确定如下：一、医疗费449059.32元。二、住院伙食补助费14600元，按100元/天×146天计算。三、营养费4500元，按30元/天×150天计算。四、护理费16241.92元，按河南省居民服务业和其他服务业上一年度年平均工资39522元/年÷365天×150天计算。五、误工费29235.45元，按河南省居民服务业和其他服务业上一年度年平均工资39522元/年÷365天×270天计算。六、残疾赔偿金325116.74元，按河南省上一年度城镇居民人均可支配收入31874.19元/年×20年×51%计算。七、被扶养人生活费26761.17元，按河南省上一年度城镇居民人均消费性支出20989.15元/年×5年÷2人×51%。八、残疾辅助器具费363元。九、精神抚慰金酌定为28000元。十、交通费酌定为5000元。十一、鉴定费及鉴定检查费5023元。以上赔偿共计903900.6元。因在本次事故中，原告张修成承担事故的次要责任，故被告保险公司应在交强险限额范围医疗费赔偿项下向原告张修成赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元，超出部分458159.32元由被告保险公司在商业三者险限额范围内承担70%，即320711.52元。被告保险公司应在交强险限额范围伤残赔偿项下向原告张修成赔偿护理费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、残疾辅助器具费、交通费、精神抚慰金110000元，其中精神抚慰金28000元在交强险限额范围内优先赔付，超出部分318718.28元由被告保险公司在商业三者险限额范围内承担70%，即224502.80元。被告保险公司先行垫付10000元应予扣除，即被告保险公司在商业三者险限额范围内共计赔偿320711.52元+224502.80元-10000元＝535214.32元。被告物流公司先行垫付86000元，原告张修成在领取交通事故理赔款后应予返还。鉴定费5023元，由被告物流公司承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条之规定判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司于本判决生效后十日内在交强险责任限额范围内赔偿原告张修成各项损失120000元，在商业三者险责任限额范围内赔偿原告张修成各项损失535214.32元，以上赔偿共计655214.32元。二、原告张修成在领取保险理赔款后应向被告商丘市龙泰物流有限公司返还垫付款86000元。三、鉴定费5023元，由被告商丘市龙泰物流有限公司承担。四、驳回原告张修成的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费13818元，减半收取6909元，由原告张修成承担1860元，由被告商丘市龙泰物流有限公司承担5049元。本院二审期间，本案当事人均未提供新的证据。双方当事人仍以向一审法院提交的证据证明自己的主张并坚持一审中对其他证据的质证意见。二审以当事人在一审程序中经庭审举证、质证的证据作为认定本案事实的依据。二审经审理查明的事实与一审认定的事实基本一致，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。经双方当事人确认，本案二审争议焦点为：伤残鉴定程序是否合法，一审没有准许上诉人重新鉴定是否不当；一审对住院伙食补助费、营养费的标准计算是否错误。关于争议焦点一，被上诉人张修成本次交通事故受伤先后在信阳市中心医院、郑州大学第一附属医院等就诊治疗，有医院出具的诊断证明书、住院病历，检查报告单、出院证等材料，能够证明被上诉人伤情及伤残情况。治疗终结后在一审诉讼中，被上诉人张修成向一审法院书面申请伤残等级等司法鉴定。一审法院接受其申请后，立即组织当事人共同参与选定鉴定机构，并委托被选定的鉴定机构进行司法鉴定。鉴定机构依据提供的诊断证明书、住院病历，检查报告单、出院证等材料，依法进行鉴定并出具了司法鉴定意见书，且鉴定机构及鉴定人员均具有司法鉴定资格，该鉴定程序合法；上诉人人民财险商丘公司对该鉴定意见书进行质证时虽然当庭提出异议并申请重新鉴定，但未提交足以推翻鉴定结论的证据，亦无证据证明被上诉人张修成的实际伤残不构成鉴定意见书所确定的伤残程度，其重新鉴定申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形。一审法院未予准许其重新鉴定申请并无不当。人民财险商丘公司关于一审鉴定程序违法，未予准许其重新鉴定申请不当的上诉理由不成立。关于争议焦点二，被上诉人张修成因本次交通事故受伤致残，其依法应当获得住院伙食补助费、营养费等项目的赔偿权利。经庭审查明，被上诉人张修成于2018年5月7日向浉河区人民法院提起诉讼，该院于2018年10月16日受理，河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行），即豫高法[2018]372号文件对住院伙食补助费按50元/天、营养费20元/天标准计算，于2018年12月13日行文开始试行。本案诉讼发生在该规定出台之前，住院伙食补助费、营养费等不适用该文件规定的标准。该文件未试行前，住院伙食补助费按国家机关一般工作人员出差标准计算，营养费根据当地生活条件和生活水平综合酌定。一审根据该规定及被上诉人张修成的诉请，认定住院伙食补助费按100元/天、营养费按30元/天标准计算，符合法律规定和本案的客观实际，未超出合理范围。上诉人人民财险商丘公司要求核减住院伙食补助费及营养费标准的上诉主张，本院不予支持。综上所述，人民财险商丘公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费13818元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司商丘市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  余继田审判员  刘友成审判员  吴 斌二〇一九年九月二日法官助理柴夏夏书记员熊霄宇