云南省昆明市官渡区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0111民初8535号原告：海伦堡时光花园社区卫生服务站。地址：官渡区小板桥街道办事处海伦堡春城时光花园13号地块1幢115号。法定代表人：余长秀,站长。委托代理人：马怡南，爱德尔法律服务所法律工作者，特别授权代理。被告：张文，男，1967年3月15日生，汉族，住云南省红河哈尼族彝族自治州屏边苗族自治县，现住云南省昆明市官渡区。原告海伦堡时光花园社区卫生服务站（以下简称“时光花园服务站”）与被告张文劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告时光花园服务站的委托代理人马怡南，被告张文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告时光花园服务站向本院提出诉讼请求：1.判令原、被告之间不存在劳动关系且不承担支付工资、双倍工资及赔偿金；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：一、裁决书认定事实不清，原告与被告不存在劳动关系，双方系劳务关系。1.根据国家卫生计生委、国家发展改革委人力资源社会保障部、国家中医药管理局中国保监会2014年11月5日发出的《关于印发推进和规范医师多点执业的若干意见的通知》（国卫医发[2014]86号）文件中第三条规定，医师与多点执业机构系劳务关系，与第一执业机构系劳动关系。本案中原告提交的执业地点查询表及被告提交与原件一致的执业证书可以证明：被告主要执业机构于2017年10月16日变更为龙城街道众合社区卫生服务站。2018年9月1日完成在原告处多点执业的登记。根据前述政策规定及证据显示，被告与龙城街道众合社区卫生服务站存在劳动关系，且已获得该服务站同意进行多点执业。在此情况下被告不可能同时与原执业点同时存在多个劳动关系，亦不可能按照劳动合同法规定提供劳动;2.根据《劳动合同法》规定的三种劳动形式结合原告提交的工资单可以看出，被告上班时间并不固定，并不符合固定期限劳动合同的要素，且被告在原告处提供劳务时已经按照双方约定获得了相应报酬。但仲裁时并未对原告提出的证据进行严谨的考证而片面的以提供证据形式不符合要件为由不予采信，导致案件事实并未能查清。基于以上事实，原、被告之间不存在劳动关系时，就不受劳动合同法的调整，不适用劳动合同法的相关规定。原、被告系劳务关系，原告无需支付双倍工资、解除劳动关系的赔偿金。而提供劳务亦可以不签订书面合同，而且可以随时解除，同时原告无需支付任何补偿金。二、裁决书适用法律错误，认定工资标准错误。1.在2018年3月23日至2019年3月16日被告为原告提供劳务过程中，原告法定代表人向被告明确劳务报酬已经结清时，被告表示了认可（由被告提交的微信聊天记录证明）。同时在被告因自身原因与第三人发生冲突后住院期间并未向原告提供劳务，故原告认为无需向被告支付该期间的任何报酬;2.被告在仲裁申请中已经明确工资为每天200元+5%提成，从原告提交的工资单可以看出5%为提成，根据相关政策规定，执业药师不允许收取处方费、开单费等形式的回扣，据此，被告提成部分不属于合法所得，原告认为不能以此两项总和来作为工资收入标准。而仲裁中并未对此部分进行查清，亦未能对工资标准作出正确评判。综上，原告认为仲裁裁决错误，该裁决未能根据原、被告双方提供的证据全面完整的查清事实，而据此作出的裁决未能体现出法律的公平、公正，有损原告的合法权益。故原告为维护自身的合法权益，特向法院提出诉讼。被告张文辩称，1.确认2018年3月23日至2019年3月17日，原、被告存在事实劳动关系；2.仲裁裁决未计算入被告2018年7月1日至2018年7月31日期间的工资8000元，请求法院重新计算被告的平均工资；3.判令原告支付被告未订立书面劳动合同的二倍工资108733元；4.原告支付被告2019年3月1日至2019年3月17日工作期间拖欠的工资6500元；5.判令原告违法解除劳动关系赔偿被告二个月的工资20120元；6.本案诉讼费由原告承担。事实和理由：被告于2018年3月21日到原告处应聘，与被告面谈的是原告的法定代表人余长秀。被告告知原告本月1日从众和卫生服务站辞职，要应聘原告内科医生，原告了解被告情况后，同意全职录用被告。工资是每天基本工资200元+5%的提成（绩效工资），无试用期。被告于同月23日上岗。同年3月25日，余长秀和其合伙人缪志刚与被告协商，因工作需要，从4月1日起，要被告同时到官渡区子君卫生服务站工作，原告负责派车接送被告上下班。被告到矣六卫生服务站工作的工资是500元一天。2018年7月被告在矣六卫生服务站实际上班16天，工资共8000元，该月工资缪志刚于2018年8月份以现金形式发放，仲裁裁决未把被告7月份的工资计入被告的工资总收入中。被告于2018年8月1日起就只在原告处工作。在工作期间，原告未与被告签订书面劳动合同，未为被告缴纳社会保险。2019年3月17日晚21时许，被告接到原告的合伙人缪志刚的电话，称因为卫生服务站病人少，被告以后不用来上班了。但事实上是被告于2019年3月10日晚在原告诊室内处理一伙酒醉人员时报警，后被这伙人打伤，被告于次日做了司法鉴定为左胸外部轻微伤。经余长秀同意，被告回家养伤，在伤情好转后于2019年3月16日要求正常上班，但原告于3月17日随意终止了与被告的劳动关系。针对原告的起诉理由，被告做如下陈述：一、对于原告引用的国卫医发[2014]86号文第三条规定。被告在众和卫生服务站的劳动关系，已于2018年3月1日因被告的辞职而终止了，这一点原告是清楚的，否则也不会全职聘用被告。原告同意全职聘用被告后，未给被告办理执业地点变更。一直到2018年8月下旬，官渡区卫生监督执法局到原告处检查时，要求原告变更被告的执业地点，原告才去办理的。医师执业地点的变更是由医疗机构负责办理的，被告个人是无权到相关单位办理。后来为被告做了多点执业注册，只是为了卫生执法监督局检查时，被告的执业合规而已。被告的执业证书，被告到原告处上班时，就被原告收走了，被告于2019年3月20日才从原告处取回执业医师证。二、关于无固定工作时间。被告到原告处是全职工作，由于工作需要，余长秀和缪志刚于2018年4月1日到2018年7月31日，安排被告在两个卫生服务站同时上班，被告的排班是由缪志刚负责，在排班时因工作及个人原因，每个月的上班日期是不固定的，如果有事需向缪志刚或余长秀请假。三、被告在原告处工作约定的工资是每天基本工资200元+绩效工作（5%的提成），工资单上有绩效工资这一项，5%的提成是原告支付的绩效工资，是合法的劳动收入，不是原告所说的处方提成。处方提成是由药品供应商支付给开处方的医师，是非法的。四、关系缪志刚的身份，其是原告的合伙人，平时负责原告的管理工作、人员招聘与解聘。包括被告在内的原告处人员的工资，是由余长秀和缪志刚核算发放的。缪志刚又是官渡区子君卫生服务站的法定代表人。五、2019年3月10日晚被告被打伤后，余长秀通过微信转账给被告1000元，让被告去看伤，被告应派出所的要求，对伤情做了司法鉴定，鉴定结果为轻微伤，被告把伤情向原告做了汇报，原告同意被告回家休养几天。六、被告于2019年3月16日收到余长秀转账的2019年1月、2月及2018年10月、12月少计发的绩效工资共计18180.4元，而3月份的工资要到4月16日才发，被告3月17日被解聘时余长秀和缪志刚均没有给被告结算3月份的工资，被告直至4月下旬还未收到3月份的工资，因此被告申请劳动仲裁。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，经质证，对当事人无异议的以下证据，本院予以确认并在卷佐证：原告时光花园服务站提交的证据1.中的多点执业查询表、执业医师证。被告张文提交的证据3.证明、微信聊天记录，证据5.微信聊天记录。对有争议的证据，本院认定如下：原告时光花园服务站提交的证据1.中的《关于推进和规范医师多点执业的若干意见》系规范性文件，无需本院认证；证据2.工资单，被告质证认可有其签字的工资单，本院依法予以采信，其余工资单无被告签字，系原告单方出具，被告质证不予认可，本院依法不予采信；支付记录、聊天记录，能够相互印证，证实原告发放被告工资的事实，本院依法予以采信。被告张文提交的证据1.工资转账记录，能够证实原告发放被告工资的事实，本院依法予以采信；证据2.微信聊天记录，证据4.微信聊天记录，能够与上述证据3.证明、微信聊天记录，证据5.微信聊天记录相互印证，证实原告对被告进行管理安排，双方存在劳动关系的事实，本院依法予以采信。本院查明：被告张文于2018年3月23日进入原告时光花园服务站工作，岗位内科医生，原告未与被告签订书面劳动合同，未为被告缴纳社会保险。被告入职后，工作由缪志刚及原告的法定代表人余长秀安排和管理，余长秀自2018年5月至2019年3月16日期间通过微信转账支付被告工资共计83181元，缪志刚自2018年6月16日至2018年7月17日期间通过微信转账支付被告工资共计19500元。被告在原告处工作期间的月平均工资为9335元。2019年3月10日，被告在工作过程中与几名酒后看病的男子发生肢体冲突，2019年3月11日，被告在中国人民解放军联勤保障部队第九二○医院治疗。2019年3月17日，原告以被告的工作态度问题及与患者发生纠纷为由，要求被告不用去上班。原告未发放被告2019年3月份工资。经被告申请，昆明市官渡区劳动人事争议仲裁院作出官劳人仲字（2019）254号《仲裁裁决书》，裁决：1.原告与被告之间自2018年3月23至2019年3月17日期间存在事实劳动关系；2.由原告支付被告未订立书面劳动合同的二倍工资97642元；3.由原告支付被告2019年3月1日至2019年3月10日期间的工资4292元；4.由原告支付被告违法解除劳动关系的赔偿金18670元；5.驳回被告的其他仲裁请求。本院认为，关于劳动关系的问题。事实劳动关系是指用人单位与劳动者没有订立书面合同，但双方实际履行了劳动权利义务而形成的法律关系。2005年劳动和社会保障部颁布的《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，根据查明的事实及双方当事人的陈述，原、被告符合法律、法规规定的主体资格，被告接受原告的管理，从事原告安排的有报酬的劳动，被告提供的劳动亦是原告业务的组成部分，故双方存在事实劳动关系。原告主张被告与众合社区卫生服务站存在劳动关系，且已获得该服务站同意进行多点执业，故双方系劳务关系。原告提交的多点执业查询表、执业医师证仅证实被告执业地点登记在众和社区卫生服务站，但其并未举证证实被告在该站提供劳动的事实，相反，被告所举工资转账记录、证明及微信聊天记录能够证实原、被告之间存在劳动关系的事实，故对原告的主张本院不予采纳。关于拖欠工资的问题。《中华人民共和国劳动法》第五十条规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定：“用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。”经审理查明，原告未发放被告2019年3月份工资，仲裁依据被告月平均工资9335元认定其3月份工资4292元（9335元/月÷21.75天×10天）于法于理有据，原告依法应当支付被告。关于二倍工资的问题。本案中，因原告未依法与被告订立书面劳动合同，故依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款之规定，原告应向被告支付自2018年4月23日至2019年3月17日期间的二倍工资差额。因该期间被告已领取正常工资，故原告还须支付被告该期间二倍工资的差额部分97642元（9335元/月×10个月+9335元/月÷21.75元×10天）。关于违法解除劳动合同的赔偿金的问题。本案中，系原告作为用人单位解除与被告之间的劳动关系，现原告提交的证据不足以证明其解除与被告的劳动关系符合法律规定的用人单位可以解除劳动关系的法定情形，故原告属于违法解除劳动关系，应当按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条及第四十七的规定向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金18670元（9335元/月×1个月×2倍）。另，关于被告的答辩请求，因被告未对仲裁裁决提起诉讼，视为服从仲裁裁决，本院不再赘述。综上，本院依照《中华人民共和国劳动法》第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条第一款、第三十九条、第四十七条、第八十二条第一款、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第五十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、原告海伦堡时光花园社区卫生服务站与被告张文自2018年3月23日至2019年3月17日期间存在事实劳动关系；二、原告海伦堡时光花园社区卫生服务站于本判决生效之日起十日内支付被告张文拖欠的工资4292元；三、原告海伦堡时光花园社区卫生服务站于本判决生效之日起十日内支付被告张文未订立书面劳动合同的二倍工资差额97642元；四、原告海伦堡时光花园社区卫生服务站于本判决生效之日起十日内支付被告张文违法解除劳动合同的赔偿金18670元；五、驳回原告海伦堡时光花园社区卫生服务站的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告海伦堡时光花园社区卫生服务站负担，其余5元按规定退还原告海伦堡时光花园社区卫生服务站。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。本案的申请执行期限为判决生效后二年内。审判员 李 芳二〇一九年九月三十日书记员 杨艳飞