重庆市九龙坡区人民法院刑 事 判 决 书（2019）渝0107刑初170号公诉机关重庆市九龙坡区人民检察院。被告人李勇，男，1972年8月30日出生于重庆市九龙坡区，汉族，初中文化，无业，户籍所在地重庆市九龙坡区。因犯盗窃罪，于2011年1月被判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因犯贩卖毒品罪，于2012年6月5日被判处有期徒刑三年，撤销前罪缓刑，决定执行有期徒刑三年三个月（未收押执行）。因犯贩卖毒品罪，于2013年8月27日被重庆市九龙坡区人民法院判处有期徒刑一年，与前罪未执行的刑罚并罚，决定执行有期徒刑四年，2016年12月23日刑满释放。因犯贩卖毒品罪，于2017年11月8日被重庆市九龙坡区人民法院判处有期徒刑八个月，2018年4月8日刑满释放。因本案于2018年7月26日被捉获，次日被刑事拘留，同年8月22日被执行逮捕。现羁押于本区看守所。辩护人贺铀，重庆渝龙律师事务所律师。重庆市九龙坡区人民检察院以渝九检刑诉[2019]119号起诉书指控被告人李勇犯非法持有毒品罪、贩卖毒品罪，于2019年3月4日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。重庆市九龙坡区人民检察院指派检察官陈勇、检察官助理牛克林出庭支持公诉，被告人李勇及其辩护人、侦查人员潘某某到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年7月15日17时许，被告人李勇在其位于重庆市九龙坡区冶金四村2号1单元2-2的家中，以人民币150元的价格将一包净重0.31克的毒品冰毒及一颗净重0.10克的毒品麻古贩卖给张某（另案处理）。随后民警将张某抓获，并查获上述毒品。经鉴定，上述毒品中均检出甲基苯丙胺成分。2018年7月26日10时许，被告人李勇在其位于本区冶金四村2号1单元2-2家中被民警抓获。随后民警从李勇上述家中的卧室门后查获其所有的一个棕色男士挎包，在该包内提取到20包毒品冰毒及13包毒品麻古。经称量，上述李勇所持有的毒品共计净重12.28克。经鉴定，上述毒品中均检出甲基苯丙胺成分。公诉机关认为，被告人李勇违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺0.41克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人李勇违反国家毒品管理规定，非法持有毒品甲基苯丙胺12.28克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十八条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任。被告人李勇曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依照《中华人民共和国刑法》第六十五条第一款之规定，应当从重处罚；李勇曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪，是毒品再犯，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，从重处罚。被告人李勇在判决宣告以前一人犯数罪，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条第一款之规定，应数罪并罚。提请本院依法判处。被告人李勇对指控的事实和罪名均有异议，认为他是回家时在楼下碰到张某，他没有贩卖毒品给张某，公安机关查获的包包及包内的毒品均不是他的，张某于2018年7月15日被抓获，他于7月26日中午被抓获，当日下午公安民警才带他到家中搜查，质疑搜查程序的合法性，他不构成贩卖毒品罪和非法持有毒品罪。辩护人除提出与被告人相同辩解的辩护意见外，还认为本案应当对查获的毒品进行纯度鉴定，建议法院对被告人李勇免予刑事处罚。经审理查明，2018年7月15日17时许，被告人李勇在其位于重庆市九龙坡区冶金四村2号1单元2-2的家中，以人民币150元的价格将一包净重0.31克的毒品冰毒及一颗净重0.10克的毒品麻古贩卖给张某。随后民警在冶金四村2号楼楼下将张某抓获，查获上述毒品。经鉴定，上述毒品中均检出甲基苯丙胺成分。2018年7月26日10时许，被告人李勇在其位于本区冶金四村2号1单元2-2家中被民警抓获。随后民警从李勇该房卧室门后查获一个棕色男士挎包，在该包内提取到20包毒品冰毒及13包毒品麻古。经称量，从该挎包内查获的毒品共计净重12.28克。经鉴定，上述毒品中均检出甲基苯丙胺成分。另查明，重庆市九龙坡区（2019）渝0107刑初135号刑事判决书，已对李勇以人民币150元的价格向张某贩卖毒品甲基苯丙胺0.41克的事实予以确认，该判决书已于2019年3月17日生效。上述事实，有经当庭举证、质证，本院予以确认的以下证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书，证实2018年7月15日，公安机关对张某、鄢某涉嫌犯贩卖毒品罪立案以及在被告人李勇家提取到张某微信收取毒资的手机一部的情况。2、强制措施材料，证实被告人李勇被采取强制措施的情况。3、搜查证、搜查笔录、扣押决定书及清单，证实：（1）公安民警于2018年7月15日对九龙坡区冶金四村2号1单元2-2号房屋搜查，在左侧卧室内的小桌子查获银色荣耀手机一部（张某所有）。（2）7月26日，公安民警在捉获被告人李勇时再次对上述房屋进行搜查，在右侧卧室床上查获粉色OPPO手机一部，左侧卧室门口悬挂的棕色男士挎包内、左侧卧室窗户边黄色提包内、卧室阳台的黄色斑纹包内、窗户边的桌子抽屉内均查获毒品疑似物，公安民警对粉色OPPO手机及上述毒品疑似物均予以扣押。4、重庆市九龙坡区人民法院（2017）渝0107刑初1559号刑事判决书，重庆市永川监狱（2018）渝永狱字第783号释放证明书，证实被告人李勇受刑事处罚以及于2018年4月8日刑满释放的情况。5、常住人口信息表，证实被告人李勇的身份情况。6、微信转账记录截图及情况说明，证实2018年7月15日17时许，张某向李勇微信转账150元的事实。7、辨认现场笔录及照片，证实张某辨认出九龙坡区冶金四村2号1单元2-2号房屋就是他从李勇处购买毒品的地点。8、辨认笔录及照片，证实张某辨认出李勇的事实。9、称量及检材提取笔录、称量照片，证实公安民警对从九龙坡区冶金四村2号1单元2-2号房屋查获的毒品疑似物进行称量、提取检材的情况。其中，从九龙坡区冶金四村2号1单元2-2号房屋房间左侧主卧门后棕色男士挎包内查获的毒品可疑物净重共计12.28克。10、鉴定事项确认书、鉴定委托书、鉴定文书，证实从九龙坡区冶金四村2号1单元2-2号房屋左侧卧室门口悬挂的棕色男士挎包内、左侧卧室窗户边黄色提包内、卧室阳台桌子抽屉内查获的毒品疑似物均检出甲基苯丙胺成分。公安机关对在李勇的房屋内查获的毒品的外包装进行了DNA检验，其中在李勇卧室查获的包内的毒品餐巾纸包装、卧室柜子抽屉内的毒品包装、黄色挎包内的毒品包装均检测为混合基因型，在李勇卧室查获的包内的毒品包装袋在基因座中能找到李勇所有的基因型。11、公安机关同步录录像光盘，证实（1）公安民警于2018年7月15日抓获张某的过程，后在张某带领下，到九龙坡区冶金四村2号1单元2-2李勇家中进行搜查的事实。（2）公安民警于2018年7月26日下午，到九龙坡区冶金四村2号1单元2-2李勇家中进行搜查的事实。12、证人鄢某的证言，证实2018年7月15日16时43分，他微信联系张某以250元的价格购买毒品，并微信转账250元给张某，张某收钱后，让他等一会。30分钟后，张某微信联系说毒品放在冶金四村2号楼路边停放的一辆红色三轮摩托车尾部牌照夹缝内，让他自己去拿，他在取毒品的过程中被民警当场捉获。毒品由两个透明塑料袋包装，一包冰毒，一包麻古，外用餐巾纸包裹。后经称量，冰毒净重0.31克，麻古0.1克。13、证人张某的证言，证实2018年7月15日16时许，鄢某微信联系他，喊他帮忙拿点东西，他同意了，微信收下了鄢某转来的250元钱。他微信联系李勇，问李勇拿冰毒和麻古，李勇说不在家，让他等半个小时。半小时后，李勇微信说到家了，他就到李勇家中，用微信转账150元给李勇，他就拿了一包冰毒和一包麻古，外面用白色餐巾纸包裹，他微信告诉鄢某东西放在车牌后，让鄢某来拿，然后他就下楼将毒品放在冶金四村2号楼旁边的红色三轮车车牌后，后被公安民警抓获。他以前和李勇一起坐过牢，比较熟。14、证人张某某的证言，证实她和李勇虽然已经离婚二三年，但是离婚没离家，她和李勇一直生活在九龙坡区冶金四村2号1单元2-2。2018年7月16日凌晨，李勇给她打电话，对她说张某头天（7月15日）在李勇那里拿了点东西，结果出了门就遭抓了，李勇还是从家里窗户翻出来逃跑的，她说晓得了。东西就是指的毒品。张某住她家隔壁单元，是个“药娃”，她以前看见过张某和李勇互相拿毒品。她过了两三天才回到冶金四村2号1单元2-2，直到7月25日晚上，李勇才回家。她回到家后，李勇回来过一次，换衣服，还问她张某的妈妈说什么没有，她说没有说什么，李勇还问警察最近来过没有，家外面是否有陌生人，她说都没有。2018年7月26日公安民警从冶金四村2号1单元2-2号房屋左侧卧室门背后查获一个棕色男士挎包里有毒品麻古和冰毒，这些毒品都是李勇的。公安民警还从她家的卧室抽屉、黄色斑纹包、黄色挎包内查获四包冰毒，也是李勇的。李勇微信名字叫流沙，头像是她娃儿，微信号是ly15723356595。15、侦查人员潘某某的陈述，证实2018年7月26日中午，公安民警在九龙坡区冶金四村2号1单元2-2号屋内，将藏匿在床下的被告人李勇捉获的经过，及公安民警当即回公安机关办理搜查手续，于当日下午到该屋内进行搜查的事实。16、被告人李勇的供述，证实他于2018年7月26日被公安民警抓获，公安民警在他位于冶金四村2号1单元2-2号房屋左侧主卧室门后的墙上查获了他的一个棕色男士挎包，包内查获了毒品冰毒和麻古，同时包里还有他的身份证、银行卡、释放通知书。公安民警还从他家的卧室抽屉、黄色斑纹包、黄色挎包内查获四包冰毒，总净重为12.85克。其中，棕色男士挎包内的毒品冰毒和麻古净重共计12.28克。针对公诉机关指控的事实及罪名，被告人李勇及辩护人的辩解、辩护意见，本院综合评析如下：关于被告人李勇认为没有贩卖毒品给张某的辩解，经查，证人张某的证言证实2018年7月15日，张某以人民币150元的价格，向李勇购买冰毒和麻古的交易过程，并有被告人李勇和张某的微信转账记录、张某的辨认笔录予以佐证，足以证实李勇向张某贩卖毒品的事实。重庆市九龙坡区人民法院生效的（2019）渝0107刑初135号刑事判决书，对李勇以人民币150元的价格向张某贩卖冰毒及麻古共计0.41克的事实予以确认。关于被告人李勇认为从其家中男士挎包查获的12.28克毒品不是他所有的以及公安民警搜查程序不合法的辩解，经查，侦查人员潘某某当庭证实，公安民警在抓获被告人李勇后当即回公安机关办理搜查手续，后于李勇被抓当日下午才到李勇家搜查，搜查经过全程有录音录像，故搜查程序符合法律规定。公安民警从该屋卧室门后棕色男士挎包内，查获冰毒及麻古共计12.28克，李勇在侦查阶段的供述证实该男士挎包是他的，包内还有李勇的身份证及释放证明。同时，包内从毒品的包装袋上检出被告人李勇的DNA，足以说明该男士挎包及包内毒品系李勇所有。关于公诉机关指控被告人李勇犯贩卖毒品罪、非法持有毒品罪二罪的问题。经查，结合前面对事实的认定情况，可以确认被告人李勇于2018年7月15日贩卖毒品后逃离，后于同月26日在其家中被捉获，并搜缴到毒品甲基苯丙胺12.28克，此情形符合最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》中“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品”的规定，故对其后搜缴的毒品应当计入被告人李勇贩卖毒品的数量，本案应只定贩卖毒品罪。本院认为，被告人李勇违反国家毒品管理规定，贩卖毒品甲基苯丙胺12.69克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予处罚。被告人李勇曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后，在五年以内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人李勇曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，依法应当从重处罚。公诉机关对本案的事实、被告人李勇犯贩卖毒品罪的罪名以及被告人李勇具有累犯、毒品再犯的量刑情节的指控成立，指控被告人李勇犯非法持有毒品罪不当，应予纠正。综合上述本院的评判意见，被告人李勇及辩护人关于李勇不构成贩卖毒品罪，在李勇家中搜缴的12.28克毒品不是李勇所有的辩解、辩护意见，不能成立，本院不予采纳。同时，根据被告人李勇的犯罪事实，其不符合犯罪情节轻微，可以免予刑事处罚的条件；根据法律及相关规定，办理毒品犯罪案件，无论毒品纯度高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量。故辩护人关于本案应作毒品纯度鉴定、建议对李勇免予刑事处罚的辩护意见不能成立，本院不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月26日起至2026年7月25日止。罚金于本判决生效之日起30日内缴清。）二、对扣押在案的毒品甲基苯丙胺12.28克、作案工具手机一部予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向重庆市第五中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 员  吴福弘人民陪审员  谢伯萍人民陪审员  张冬梅二〇一九年九月十七日书 记 员  雷永舒