陕西省洋县人民法院 行 政 判 决 书 （2017）陕0723行初07号 原告谢如意，男，生于1981年12月9日，汉族，陕西省佛坪县人，住佛坪县，身份证号码：612XXXXXXXXXXXXXXX。 委托诉讼代理人王兴智，陕西省佛坪县十亩地法律服务所法律工作者。 被告佛坪县自然资源局。地址：佛坪县。统一社会信用代码：11610730016047460G。 法定代表人卢建华，佛坪县自然资源局局长。 出庭负责人刘焕勇，佛坪县自然资源局副局长。 委托诉讼代理人王少华，佛坪县住房和XX乡建设管理局规划科科长。 委托代理人常敏安，陕西敏安律师事务所律师。 被告汉中市自然资源局。住所地：汉中市汉台区丁字路口东北角，统一社会信用代码：11610700016033966C。 法定代表人汪宗礼，汉中市自然资源局局长。 第三人李庆兰，女，生于1955年10月14日，汉族，陕西省佛坪县人，住佛坪县，居民，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。 委托代理人高勇德，男，生于1949年7月17日，汉族，陕西省佛坪县人，住佛坪县，佛坪县建筑公司退休职工37，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX，系第三人李庆兰之夫。 佛坪县住房和XX乡建设管理局于2014年12月29日给李庆兰作出的拟建私人住宅总平面图批前公示,以及汉中市XX乡建设规划局于2015年6月5日对申请人谢某某作出的《行政复议决定书》，谢某某不服于2015年6月19日向佛坪县人民法院提起诉讼。2015年7月24日，汉中市中级人民法院作出（2015）汉中行他字收第00007号裁定书，裁定本案由洋县人民法院管辖。2015年8月31日，本院受理了本案。本院受理后发现李庆兰与本案的处理结果存在法律上的利害关系，遂通知其以第三人身份参加诉讼。本院依法组成合议庭，2016年2月3日公开开庭审理了本案，2016年4月14日本院作出（2015）洋行初字第00045号行政判决书，宣判后原告不服提起上诉，2016年8月8日汉中市中级人民法院作出（2016）陕07行终34号行政裁定书；一、撤销洋县人民法院（2015）洋行初字第00045号行政判决书；二、发回洋县人民法院重审。审理中，原告谢某某于2017年5月30日去逝，2019年3月22日谢某某之子谢如意申请参加诉讼，谢某某之女谢丽书面表示不参加诉讼。由于机构改革佛坪县住房和XX乡建设管理局、汉中市XX乡建设规划局职能分别转入佛坪县自然资源局、汉中市自然资源局，故依法变更佛坪县自然资源局、汉中市自然资源局为本案被告。本院依法另行组成合议庭于30192019年9月27日公开开庭进行了审理。原告谢如意及其委托代理人王兴智；被告佛坪县自然资源局出庭负责人刘焕勇、委托诉讼代理人王少华、常敏安；第三人李庆兰及其委托代理人高勇德均到庭参加诉讼。被告汉中市自然资源局经本院依法传唤未到庭参加应诉，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。 佛坪县住房和XX乡建设管理局2014年12月29日20141229给李庆兰作出拟建私人住宅总平面图批前公示。原告不服申请复议，汉中市XX乡建设规划局2015年6月5日对申请人谢某某作出《行政复议决定书》决定：“（一）维持被申请人做出的《建设工程批前公示》。（二）申请人要求被申请人履行法定职责，依法拆除李庆兰、高文、高宏侵占申请人宅基地的一切建筑物，本机关不予支持。（三）申请人请求维护申请人住宅土地使用证所标注的南边界内和西出小路宽3.5米不受侵占，因其不属于本机关职责范围，对其请求不予支持。 原告诉称，2014年3月，第三人在原址修建住宅，被告佛坪县住房和XX乡建设管理局在施工现场进行了放线，原告在定位放线记录表上签字同意，并注明第三人必须保证其建房东、南0.37米的共用水沟。但第三人下根基施工后，不按被告放线记录确定的施工规划要求施工，将房屋南移0.22米，侵占原告与第三人之间的共用水沟。原告多次反映，但被告佛坪县住房和XX乡建设管理局不完全履行法定职责，致第三人违法建房行为一直持续至房屋完工。2014年4月8日，原告以被告佛坪县住房和XX乡建设管理局不履行法定职责为由诉至佛坪县人民法院，2014年8月28日，佛坪县人民法院作出（2014）佛行初字第00001号判决，原告不服判决向汉中市中级人民法院提起上诉，2014年12月10日，汉中市中级人民法院作出“驳回上诉，维持原判，但被告佛坪县住房和XX乡建设管理局拒不执行汉中市中级人民法院认定事实和终审判决，在该判决书仅9天后作出批前公示，依然未作任何改变，使李庆兰等新建私宅在人民法院原判决前的超越其土地使用证范围侵占原告宅基地原状至今。由于批前公示总平面图四址界限超越第三人宅基地土地使用证范围的具体尺寸，侵占其宅基地东侧相邻的原告的宅基地。人民法院判决责成被告佛坪县住房和XX乡建设管理局纠错，其公然还作出与已被人民法院依法判决由其纠正的原错误行政行为相同的超越第三人宅基地的行政行为，拒不执行人民法院原判决。同时被告佛坪县住房和XX乡建设管理局的批前公示是隐瞒事实真相故意造假欺骗的行政行为，并违反听证和告知的法定程序。被告汉中市住房和XX乡建设管理局受理原告申请后作出的复议决定书，没有从正面举证、认证来否决或支持原告申请书中反映的任何一个具体事实，毫无事实理由地作出的批前公示是隐瞒事实真相故意造假欺骗的行政行为，并违反听证和告知的法定程序。被告汉中市住建局受理原告申请后作出的复议决定书，没有从正面举证、认证来否决或支持，现原告撤销其它诉讼请求，故请求：1、依法撤销佛坪县住房和XX乡建设管理局作出的《李庆兰拟建私人住宅总平面图批前公示》；2、依法撤销汉中市住建局2015年6月5日作出的行政复议决定；并由被告承担本案诉讼费。 被告佛坪县自然资源局辩称：一、被告未侵犯原告其他财产权等合法权益，已按照法律规定赋予的职责依法履职。2014年1月7日，XX镇XX街XX号李庆兰拆旧建新建房申请，袁家庄镇政府、村组及谢某某除外的其余2户黄小明、张志祥（邻居）签字认可。2014年1月13日，被告研究同意李庆兰在原址拆旧建新，并办理了建设用地规划许可证和建设工程批准书（建房户在完成建房后持建设工程批准书经规划验收合格后换发建设工程规划许可证，建设工程批准书与建设工程规划许可证具有同等效力）。2014年2月24日，被告根据李庆兰提供的建房申请土地使用证、建房用地规划许可证、建设工程批准书及施工图纸现场确认定位放线并经过四邻签字同意，因原告当日不在现场，于2014年3月3日由原告补签字，李庆兰建房用地四界无争议，其建房手续经依法审批，手续齐全。在李庆兰建房过程中，原告向其递交了“关于制止高勇德（李庆兰丈夫）家建房施工超违记录表”的申请，被告于2014年3月11日给李庆兰下达了“停工通知书”，并于2014年3月19日以佛建函[2014]9号文件对原告反映李庆兰违法修建住宅的问题进行了答复。后原告向佛坪县人民法院提起诉讼，佛坪县人民法院判决后，原告不服判决上诉于汉中市中级人民法院，中级人民法院经审理作出维持原判的终审判决。根据市、县人民法院的判决书，其撤销了佛坪县城市管理监察大队作出的行政处罚决定，重新对李庆兰违法建设行为立案调查处理，但认为李庆兰建房的违法行为不影响城区规划的实施，属轻微违法行为，决定对李庆兰未按照放线记录进行修建的违法行为作出罚款3000元的行政处罚。因此，被告依据人民法院的判决履行了法定职责，原告称是事后弥补的说法不能成立。被告对李庆兰违法行为处理结束后，李庆兰向被告重新递交了变更建房审批的申请，被告进行了受理。在申请中，李庆兰认为其新建住宅北侧与黄小明家之间有一条排洪沟，雨季山水较大需要排洪排涝，因此，在修建过程中需要将新建房屋在自己宅基地内整体南移。受理后，被告认为李庆兰新建房屋在自己宅基地范围内调整，不影响规划实施，也未对他人造成影响，加之其新建房屋是在原有宅基地修建，该片区还未编制控制性详细规划和修建性详细规划，《县城总体规划》中只明确其属于居住用地性质，考虑到佛坪县私人建房的实际，以及李庆兰北侧房屋和本人新建房屋排洪排涝的安全需求，经研究同意李庆兰变更建房审批手续，并在其宅基地范围内进行调整，但不得超出其宅基地使用范围。随后，佛坪县住房和XX乡建设管理局对其房屋总平面图在县城不同的公示栏进行了为期10天的公示，在公示期内原告及其他周围邻居也未提出任何意见。为此，被告认为2014年12月29日作出的《李庆兰拟建私人住宅总平面图批前公示》未违反法定程序，无造假欺骗和故意违法的行政违法行为。二、佛坪县住房和XX乡建设管理局放线是按照建设用地规划许可证、建设工程批准书和县国土部门给李庆兰核发的土地使用证实施的放线，李庆兰侵占原告宅基地的说法被告认为不成立。原告在放线记录表上签署的“共用水沟”37公分没有依据，未能提供土地使用证明，因此应认定其签字无效。李庆兰新建房屋建成后经佛坪县国土资源局派人现场勘测、丈量，其新建房屋用地面积在原旧房土地使用证范围内，没有越界。李庆兰建房地处佛坪县XX街，该片区目前无修建性详细规划和控制性详细规划，但是李庆兰在修建过程中在自己土地使用证范围内私自将房屋整体向南平移23公分，虽是为了房屋四周更好地排水、泄洪且没有超出个人土地使用范围，但是未向被告申请变更备案。在两级人民法院判决后，被告根据相关法律规定，对李庆兰的轻微违法行为作出了罚款3000元的行政处罚，同时将行政处罚决定书送达原告本人签收。为此，李庆兰所建房屋不存在侵占原告宅基地之事，也达不到需要拆除的规定。至于原告提出的维护其本人宅基地土地使用证所标注的西边界内和西出3.5米小路土地使用权问题，不属于被告职权范围内管理事项，被告也无权替其维护。三、李庆兰变更申请提交被告后，被告在审批前按照程序进行了公示，且公示内容张贴在县城不同的公告栏，公示期限为10天，不存在隐瞒和造假行为，而在公示期内原告及其他周围邻居也未提出任何意见。为此，被告认为审批李庆兰的建房行为未直接涉及原告及他人之间重大利益关系，如原告本人认为要听证，应提出听证申请，而原告从未提出过，就更不存在告知之事。因此，原告所说被告存在隐瞒事实真相故意造假欺骗的行政行为的说法不成立，请洋县人民法院对原告的诉讼请求不予支持。 被告汉中市自然资源局未应诉答辩。 第三人述称，原告宅基地在坎上，第三人宅基地在坎下，建房在自己宅基地内，没有侵占原告土地。建房经过土地局、规划局审批、确认，手续合法。第三人旧房是1984年修建的，地基是生产队划拨的，房屋修建前后与原告双方相邻的坎没有变动，因为原告房屋地势低，就把三角地带硬化，防止发生不安全的事故，第三人修建时把房屋尺寸缩小，把排水沟放大，修建过程中擅自将房屋整体南移的违法行为已经被处罚。 被告佛坪县自然资源局为证明被诉行政行为的合法，向本院提交了作出被诉行政行为的证据： （1）佛坪县自然资源局机构代码、法定代表人证明。 （2）佛坪县住房和XX乡建设管理局2015123作出的3批前公示图。 7891011121314150223000161753182015652015929本院在质证中，原告谢如意、第三人对被告佛坪县自然资源局出示的证据（1）均无异议；对证据（XXXXXXXXXXXXXX1415）原告谢如意对其真实性无异议，对证明的目的不认可、第三人无异议。 原告当庭出示的证据：（1）谢某某死亡证明；（2）申请书；（3）谢如意的身份证明；（4）佛坪县法院裁定书；（5）佛坪县人民调解委员会协议书。3430815280950451748151743201412292014224037201412294201621412391220141223100012161716176904801617 被告佛坪县自然资源局、第三人对原告谢如意出示的证据（1）（2）（3）（4）（5）均不持异议。1219867151986199922015929 第三人未提交证据； 本院调取的证据：2015年9月29日在原告与第三人争议现场拍摄的照片。 经庭审质证，本院对证据作如下认定：对被告佛坪县自然资源局当庭出示的证据（1）（2）原告谢如意、第三人对其真实性无异议，本院予以采信。 对原告当庭出示的证据：（1）（2）（3）（4）（5）被告佛坪县自然资源局、第三人均无异议，本院予以采信。。 经审理查明，原告谢如意与第三人李庆兰相邻而居。2014年第三人在原址修建楼房（坐东向西）；四邻签字时，原告同意并注明第三人要保证其建房东、南部0.37米的共用水沟。2014年3月6日第三人施工时，为保证北边排洪水沟行洪畅通，将房屋整体由北向南平移0.23米，占用了原告与第三人之间的共用水沟。同日，原告向佛坪县住房和XX乡建设管理局提出纠正违法施工的请求，佛坪县住房和XX乡建设管理局作出佛城管发（2014）3号“关于李庆兰住宅修建违章停工通知书”，责令李庆兰立即停工。由于第三人未停止建设，原告又先后于3月14日、18日向佛坪县住房和XX乡建设管理投诉。2014年3月19日，其对原告作出了佛建函（2014）9号复函：“一、李庆兰正在修建的住宅楼，我局严格按照县国土局1999年6月12日核发的李庆兰宅基地土地使用证范围内进行放线。二、建房户李庆兰报建手续齐全，经我局局务会议研究，同意其建房，并严格按照行政审批流程办理了建房审批手续。三、如您认为李庆兰修建住宅过程中侵占您的宅基地，你可再次向县国土局申诉，请求现场堪丈以明地界。四、如您对我局行政审批和行政执法有异议，可向县人民政府提出行政复议或向县人民法院提起诉讼，依法维护自身权益。”3月25日，住建局城市管理监察大队对第三人作出罚款1000元的处罚决定，但未告知原告对第三人的处罚决定，也未将行政处罚决定书向原告送达。 2014年4月8日，原告认为佛坪县住房和XX乡建设管理对第三人违法建房的行为处罚不力，有意袒护，未完全履行职责，向佛坪县人民法院提起行政诉讼。同年8月28日，佛坪县人民法院以李庆兰超越住建局定位放线记录，占用双方共用水沟23公分，佛坪县住房和XX乡建设管理局城市管理监察大队对第三人作出罚款决定的处罚机关主体错误，处罚决定未向利害关系人送达，没有对违章建筑是否需要改正或拆除作出认定等，认定佛坪县住房和XX乡建设管理未按法律规定履行全部法定职责，并作出（2014）佛行初字第00001号行政判决书，判决：“一、限被告佛坪县住房和XX乡建设管理局在本判决生效之日起15日内依法履行职责；二、驳回原告谢某某其他诉讼请求”。原告不服判决向汉中市中级人民法院提起上诉，汉中市中级人民法院于2014年12月10日以（2014）汉中行终字第00029号终审判决“驳回上诉，维持原判”；并在判决中认定，第三人李庆兰超越住建局定位放线记录，占用与他人共用水沟，相邻权人谢某某有权要求住建局行使监管职责；对谢某某请求确认其西出小路宽度等主张认为不属本案审理范围。 2014年12月23日，佛坪县住房和XX乡建设管理局以李庆兰未严格按照放线记录表上相关规定进行建设为由，做出了［2014］第1号《行政处罚决定书》：“决定给予李庆兰罚款人民币叁仟元整的行政处罚。”但未就李庆兰违章建筑是否需要改正或拆除作出认定。同日，佛坪县住房和XX乡建设管理将该决定书送达给第三人李庆兰，但未向原告送达。2015年1月12日，第三人将3000元罚款交于佛坪县住房和XX乡建设管理局农业银行账户中，2015年1月22日原告向其索要得该行政处罚决定书。 2014年12月29日，佛坪县住房和XX乡建设管理局在其县XX楼作批前公示，公示期为10日，公示期间无人向佛坪县住房和XX乡建设管理提出异议，但其也未向原告告知其可以申请听证。2015年3月28日，原告向汉中市XX乡建设规划局提交行政复议申请书。同年4月7日汉中市XX乡建设规划局受理该行政复议，于6月5日作出汉中市XX乡建设规划局《行政复议决定书》，决定：“（一）维持被申请人做出的《建设工程批前公示》。（二）申请人要求被申请人履行法定职责，依法拆除李庆兰、高文、高宏侵占申请人宅基地的一切建筑物，本机关不予支持。（三）申请人请求维护申请人住宅土地使用证所标注的南边界内和西出小路宽3.5米不受侵占，因其不属于本机关职责范围，对其请求不予支持。2015年6月19日，原告因不服提起行政诉讼。 本院认为，佛坪县住房和XX乡建设管理局作为县XX房XX乡建设管理部门，依据《中华人民共和国XX乡规划法》《陕西省XX乡规划条例》之规定，在依法律规定审批住房和XX乡建设申请的同时承担着规范住房和XX乡建设管理秩序，监督管理建筑市场、规范市场各方主体行为的责任。佛坪县住房和XX乡建设管理局以李庆兰未严格按照放线记录表上相关规定进行建设于2014年12月23日作出［2014］第1号《行政处罚决定书》。2014年12月29日佛坪县住房和XX乡建设管理局作出的李庆兰私人住宅楼批前公示，是在第三人建房完成后对第三人房屋既成现状进行公示的行政行为，且公示期限为10日；依照佛坪县人民法院、汉中市中级人民法院生效判决中认定第三人修建超越定位放线记录、占用与原告共用水沟的事实，以及《中华人民共和国XX乡规划法》第二十六条、《陕西省XX乡规划条例》第二十条关于“公示的时间不得少于三十日”的规定，佛坪县住房和XX乡建设管理局出的做批前公示事实不清，程序违法。据此，汉中市XX乡建设规划局在未全面对其具体行政行为进行审查的情况下作出复议决定，认定事实亦不清。综上所述，佛坪县住房和XX乡建设管理局XXXXXXXXXXXXX2014年12月29日作出的李庆兰私人住宅楼建设工程批前公示的行政行为，虽为程序性的告知行为，但对原告的权利产生了实质性的影响，是可诉的，因公示程序违法，应当予以撤销。因此，对原告的诉讼请求，201565依法应予以支持，故依据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第六款、第七十条（三）项、第七十九条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》第十条，以及《中华人民共和国XX乡规划法》第二十六条，《陕西省XX乡规划条例》第二十条之规定，判决如下： 一、撤销原佛坪县住房和XX乡建设管理局2014年12月29日作出的李庆兰私人住宅楼建设工程批前公示的具体行政行为。 二、撤销原汉中市XX乡建设规划局2015年6月5日作出的《行政复议决定书》。 本案诉讼费50元，由被告佛坪县自然资源局、汉中市自然资源局各承担25元，限判决生效后七日内交纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。 审 判 长  张政文 人民陪审员  许 辉 人民陪审员  陈 奎 二〇一九年九月二十九日 书 记 员  陶亚芳