江西省南城县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣1021民初1433号 原告：何志军，男，1987年03月03日出生，汉族，住江西省南城县， 委托诉讼代理人：周庆武，江西周庆武律师事务所律师，委托权限：特别授权。 被告：蔡立，男，1991年12月06日出生，汉族，户籍地陕西省石泉县,现住南城县， 被告：中国平安财产保险股份有限公司南城支公司（以下简称平安财保南城公司），住所地：南城县建昌镇迎宾大道1号（登高名门1附15－17店面），统一社会信用代码：91361021669799176T。 负责人：虞学咏，该公司经理。 委托诉讼代理人：刘佳玲,江西衡业律师事务所律师,委托权限：特别授权。 原告何志军与被告蔡立、平安财保南城公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告何志军及委托诉讼代理人周庆武、被告蔡立、被告平安财保南城公司的委托诉讼代理人刘佳玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告何志军向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告各项损失188588.70元（精神抚慰金优先在交强险中赔偿）；2、判令被告平安财保南城公司在保险责任限额范围内承担赔偿；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年04月05日01时50分左右，蔡立驾驶赣Ｆ×××××轿车由南城县建昌镇盱江北大道“英皇KTV”行至与泰泊路交叉的红绿灯北边路口时，因夜间未确保安全驾车、未及时发现并撞倒同向行走的行人何志军，造成何志军受伤的道路交通事故。经南城县交警大队认定：蔡立在此道路交通事故中负全部责任，何志军无责任。经查明：被告蔡立是赣Ｆ×××××小车的驾驶人和所有人，该车辆向被告平安财保南城公司投保了交强险和第三者责任险限额50万元（含不计免赔率）。本次交通事故发生在保险期限内。原告受伤后在南城县人民医院住院治疗82天。原告的伤情诊断为：左股骨干骨折，头皮挫伤。原告在该院行切开复位内固定术，一年后需视情况行内固定取出术被告蔡立已垫付了南城县人民医院的医疗费，其他赔偿费用双方未能协商一致，现原告向贵院起诉，请求贵院依法判决。 被告蔡立辩称：事故经过及责任划分无异议，我在事故发生后垫付了76000元，我要求在本案中一并处理；原告主张的请求事项由法院依法核定，我驾驶的赣Ｆ×××××车辆在被告平安财保南城公司处投保了，我要求保险公司在保险责任范围内进行赔偿。 被告平安财保南城公司辩称：1、医药费扣除15%的非医保用药；2、我方对事故认定书及责任划分无异议；3、事故车辆在我司投保了交强险、商业三者险50万元及不计免赔；4、原告诉请的各项赔偿标准过高；5、我公司不承担本案的诉讼费和鉴定费。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。原告提交如下证据：证据一：原告的身份证、户口簿、南城县凤凰路居委会证明，证明：原告何志军的身份及主体资格、被扶养人父母何久清、王兰香，女儿何羽涵、何羽馨的身份。证据二：机动车信息查询结果单、驾驶人信息查询结果单，证明：蔡立是车辆驾驶人及所有人，具备驾驶资格，小车在年检有效期。证据三：交强险抄件、商业险抄件、保险公司信用信息，证明：赣Ｆ×××××投保了交强险、三者险限额50万元及不计免赔率。证据四：浦道路交通事故认定书，证明：蔡立负全部责任，何志军不负责任。证据五：疾病证明书、入出院记录、手术记录单、DR检查报告单3份、CT检查报告单1份；证明：何志军在交通事故中受伤的伤情，受伤后在南城县人民医院住院82天。证据六：食品安全经营协议、风味档口管理协议、安全管理协议、营业执照，证明：何志军在安徽省亳州工业学校承包档口，经营食品和小吃。证据七：抚州金田法医学司法鉴定意见书、鉴定费发票。 被告蔡立对原告提供的上述证据均无异议。被告平安财保南城公司的意见为：对原告提供的证据一、二、三、四、五无异议，对证据六无异议，但是从协议上反映出经营是属于私营单位，应当按照35470元私营标准来核算误工损失。对证据七三性无异议，但是原告治疗终结后到申请做鉴定时间不满3个月，所以伤残评定和客观事实不符，从鉴定书上反映出当时原告做鉴定没有重新拍片子，对伤残等级持有保留意见；后期续治疗费偏高，误工三期应当按照实际住院天数计算至定残的前一天；鉴定费发票我公司不承担鉴定费用。 被告蔡立提交如下证据：证据一、蔡立的驾驶证、行驶证；证据二、保单；证据三、医疗费收据；证据四、医疗费票据。 原告的质证意见为：证据一、二、四无异议，对证据三有异议，交警的押金2万元，预收款我方不清楚最终以医院的医疗费发票及清单为依据。 被告平安财保南城公司的意见为：证据一、二、四无异议，关于原告的治疗产生费用以实际票据为准，收条与我司无关联请求法院依法认定。 被告平安财保南城公司未提交证据。 本院对当事人提交的证据认定如下：对原告提交的证据一、二、三、四、五、六符合证据要件，且两被告方均无异议本院予以认定。对原告提交的证据七中的抚州金田法医学司法鉴定意见书被告平安财保南城公司的委托诉讼代理人在庭审过程中无异议，在庭审后又向本院邮寄重新鉴定申请书，本院认为被告平安财保南城公司未在举证期限内向本院申请重新鉴定，其申请重新鉴定程序不合法，本院对被告平安财保南城公司的申请予以驳回，故原告原告提交的证据七符合证据要件，本院予以认定。对被告蔡立提交证据一、二、四符合证据要件，且原告及被告平安财保南城公司均无异议本院予以认定。对被告提交证据三与案件无关联，本院不予认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下:2019年04月05日01时50分左右，蔡立驾驶赣Ｆ×××××轿车由南城县建昌镇盱江北大道“英皇KTV”行至与泰泊路交叉的红绿灯北边路口时，因夜间未确保安全驾车、未及时发现并撞倒同向行走的行人何志军，造成何志军受伤的道路交通事故。事故发生后，南城县人民医院住院治疗82天，花费医疗费58816.15元，原告何志军经医院诊断为：左股骨干骨折，头皮挫伤。南城县公安局交通警察大队于2019年5月16日对该起事故作出第361021520190000072号道路交通事故认定书，认定蔡立在此道路交通事故中负全部责任，何志军无责任。2019年7月23日抚州金田法医学司法鉴定所作出金田司鉴所（2019）临鉴字第B193号司法鉴定意见书，评定原告何志军伤残等级为十级，误工期为240日，护理期90日，营养期90日，后期治疗费9000元，并支付鉴定费2500元。 何久清、王兰香是原告何志军的父母，何久清、王兰香生育了两个子女，何久清生于1955年8月10日，王兰香生于1959年7月23日。何羽涵是原告何志军的长女，生于2010年12月4日，何羽馨是原告何志军的次女，生于2013年5月1日。原告何志军在安徽省亳州工业学校承包档口，经营食品和小吃。 赣Ｆ×××××轿车所有人为被告蔡立，被告蔡立为赣Ｆ×××××轿车在被告平安财保南城公司处投保了交强险、第三者责任险50万元及不计免赔率。案涉事故发生时，上述保险均在有效期内。 被告蔡立持有C1驾驶证，驾驶证在有效期内。事故发生后，被告蔡立垫付原告何志军医疗费58816.15元及住院伙食费1000元。在诉讼过程中，被告蔡立同意负担原告何志军所有医疗费用的10%作为扣减非医保的费用，被告平安财保南城公司予以认可蔡立的意见。 本院认为，本案的争执焦点如下： 一、原告损失金额的计算依据和标准。1、医疗费，原告方的医疗费应以相关票据和病例为依据，应为58816.15元。2、住院伙食补助费，原告住院82天，原告主张30元/天未超出相关标准，故原告的住院伙食补助费为2460元(82天×30元/天)。3、营养费，原告的营养期被鉴定为90日，故营养费为2700元（90天×30元/天）。4、护理费，原告的护理期被鉴定为90日，原告主张的护理费标准未超出江西省上一年度城镇非私营单位服务行业的标准，故护理费为12080.70元（90天×134.23元/天）。5、误工费，原告个人经营食品和小吃，原告的误工费应按江西省上一年度城镇私营单位餐饮业35470元/年计算，误工期虽被鉴定为240日，但根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，其误工时间应计算至定残日前一天，对被告平安财保南城公司关于误工费的辩称意见，本院予以采信。原告的误工期应为128天，误工费为12439.04元（128天×97.18元/天）。6、残疾赔偿金，原告系城镇居民且被鉴定为十级伤残，故原告的残疾赔偿金为67638元（33819元/年×20年×10%）。原告主张被扶养人生活费按江西省上一年度城镇居民人均生活消费支出20760元/年计算符合法律规定，因原告父母生育两个儿女，故原告父亲何久清的被扶养人生活费为16608元【20760×（20-4）×10%÷2】，原告母亲王兰香的被扶养人生活费为20760元【20760×20×10%÷2】，原告长女何羽涵的被扶养人生活费为9342元【20760×9×10%÷2】，原告次女何羽馨的被扶养人生活费为12456元【20760×12×10%÷2】。因此，原告的残疾赔偿金总额为126804元（67638+16608+20760+9342+12456）。7、精神损害抚慰金，原告主张5000元，根据原告的伤残等级，本院予以支持。8、后续治疗费，原告主张9000元，有鉴定结论为依据，本院予以支持。9、鉴定费，原告主张2500元，有鉴定报告和相关票据为依据，本院予以支持，对被告平安财保南城公司辩称的不承担鉴定费的意见不予采信。10、交通费，原告虽然未提供交通费票据，但交通费是原告在案涉事故发生后必然会产生的费用，本院依据原告的受伤及就医情况，原告主张交通费600元，本院予以采信。综上，原告的损失总额为232399.89元（58816.15+2460+2700+12080.70+12439.04+126804+5000+9000+2500+600）。 二、赔偿主体及如何承担赔偿责任。本次事故经南城县公安局交警大队作出交通事故认定书，认定被告蔡立负事故全部责任，原告何志军不负事故责任。交警部门对本次事故的责任认定客观真实，合法有效，本院予以采信。被告蔡立系事故侵权人，应承担相应的赔偿责任。案涉事故车辆在被告平安财保南城公司处投保了交强险及商业第三者责任险（限额50万元，含不计免赔率），故应先由被告平安财保南城公司在其保险限额内予以赔付，超过保险限额的损失，应由被告蔡立承担。因此，原告的损失232399.89元首先由被告平安财保南城公司在交强险范围内赔付医疗费10000元、伤残赔偿项下损失110000元，合计120000元，扣除被告蔡立自愿承担的非医保用药费用5881.62元（58816.15×10%），其余损失106518.27元（232399.89元-120000元-5881.62元）由被告平安财保南城公司在商业第三者责任险限额内根据事故责任比例承担，因原告在案涉事故中无责任，被告平安财保南城公司在商业第三者责任险限额内赔付原告106518.27元。故被告平安财保南城公司在交强险和商业第三者责任险限额内赔付原告各项损失共计人民币226518.27元（120000+106518.27）。被告蔡立要求将垫付原告的59816.15元（58816.15+1000）一并处理，为了减少诉累，节约司法资源，本院将被告蔡立垫付原告的59816.15元在本案中予以一并处理。扣除被告蔡立自愿承担的非医保用药费用5881.62元，原告在收到被告平安财保南城公司的赔付款后应退付被告蔡立共53934.53元（59816.15-5881.62）。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、第二十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十条、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国民事诉讼法﹥的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告中国平安财产保险股份有限公司南城支公司于本判决生效之日起十五日内在交强险和商业第三者责任险限额内赔付原告何志军各项损失共计226518.27元。 二、原告何志军在收到被告中国平安财产保险股份有限公司南城支公司本判决第一项赔偿款的当日退付被告蔡立53934.53元。 三、驳回原告何志军的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5026元，减半收取2513元，由原告何志军承担232元，被告蔡立负担2281元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。 审判员  宁可行 二〇一九年九月二十七日 书记员  饶敏孜