广东省东莞市第一人民法院民 事 判 决 书(2019)粤1971民初21329号原告(反诉被告，以下统称原告)：东莞市有啥吃啥餐饮有限公司。住所地：广东省东莞市东城街道樟村文华路196号105室。统一社会信用代码：9144190032501630XW。法定代表人：刘智峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：谢熙伟，广东丰立律师事务所律师。被告（反诉原告，以下统称被告）：袁宏，男，1981年8月15日出生，汉族，住广东省东莞市莞城区，委托诉讼代理人：邱小燕，广东普翼律师事务所律师。委托诉讼代理人：邓单，广东普翼律师事务所实习律师。原告东莞市有啥吃啥餐饮有限公司（以下简称有啥吃啥公司）诉被告袁宏与公司有关的纠纷一案，本院于2019年6月24日立案受理后，依法适用简易程序审理。被告袁宏于2019年7月25日提起反诉，本院受理后，于2019年8月20日公开开庭对本诉和反诉合并进行了审理。原告有啥吃啥公司的委托诉讼代理人谢熙伟和被告袁宏的委托诉讼代理人邱小燕到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告有啥吃啥公司向本院提起诉讼请求：1.请求被告袁宏向原告支付应承担的亏损62607.67元及资金占用利息（以62607.67元为本金，按中国人民银行同期贷款利率自起诉之日计算至付清之时）；2.本案诉讼费由被告袁宏承担。事实和理由：2017年7月28日，被告及刘智峰(公民身份号码后四位为0079)，叶佛照、刘智峰(公民身份号码后四位为001X)、张汉升五人签订《公司股份合作协议书》，一同投资经营老表记南城莱蒙加盟店（公司注册名为东莞市有啥吃啥餐饮有限公司），协议约定被告占公司股份10%，并按所占公司股份比例分享利润、承担损失。2017年12月31日，由于连续亏损及个人发展原因，各方协商一致，被告及刘智峰(公民身份号码后四位为001X)，叶佛照从公司退股，各方当日签订了《老表记南城莱蒙加盟店股东变更协议书》，约定公司股东成员及股份比例调整为刘智峰(公民身份号码后四位为0079)、张汉升各持股50%，其他人不再参股；同时各方确认从开业到2017年12月31日共亏损人民币626076.68元，此金额由原股东按原股份比例共同承担（见《2017年12月31日前老表记东莞店收支情况表》）。各方在《2017年12月31日前老表记（东莞店）收支情况表》中对各自应承担的亏损均签字确认，其中被告确认应承担62607.67元。后被告迟迟不按约定支付应承担的亏损，原告多次催促，被告均不予理睬，原告认为，被告的行为已构成违约，原告唯有诉至法院，请贵院判如所请。被告袁宏向本院答辩称，2017年7月28日，被告袁宏与张汉升、刘智峰、刘智峰、叶佛照签订《公司股份合作协议书》，共同投资经营“东莞市有啥吃啥餐饮有限公司”，店名为“老表记”。被告不参与“老表记”经营，且已按协议出资人民币35万元。2017年12月31日，被告与张汉升、刘智峰、刘智峰、叶佛照签订《老表记南城莱蒙加盟店股东变更协议书》，约定被告退出经营，股份比例由原来的10％变更为0％不再参股。被告退伙，原告应当按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还被告的财产份额。被告退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。原告要求被告支付亏损，其提交的《2017年12月31日前老表记(东莞店)收支情况表》以及《老表记个人亏损表》仅对当时的亏损即债务进行结算，并未将被告可收回的各项款项即债权并结算。故原告要求被告承担亏损62607.67元，应与经营期间投入的应按被告原持股比例10％计算向被告退回的款项一并结算。具体款项如下:（一）因经营所需租赁的场地，根据《租赁合同》第4.2条约定已支付的租赁保证金71591.3元，应向被告退回7159.13元(71591.3元×10％)。（二）因经营所需租货的场地，根据《租赁合同》第4.3.4条约定已支付的物业管理保证金15850元，应向被告退回1585元(15850元×10％)。（三）因经营所需租赁的场地，根据《租赁合同》第4.5.3条约定已支付的水、电、空调费保证金10000元，应向被告退回1000元(10000元×10％)。（四）根据《老表记加盟合同》第六章第一条的约定，加盟经营时支付了品牌使用费2万元/年，支付6年共计人民币120000元，被告于2017年12月31日退出经营，按剩余使用期限5.5年计算，应向被告退回11000元(110000元×10％)。（五）《老表记加盟合同》第六章第一条的约定，加盟经营时支付了信誉保证金15000元，根据《解除加盟合同协议书》第十一条确认《加盟合同》的终止对双方而言互不违约，故退回的150000元的信誉保证金中，应向被告退回15000元(150000元×10％)。（六）投资经营时支付莱蒙管理处六年使用期的外墙广告费225917元（包含两个外墙广告位押金20000元），被告于2017年12月31日退出经营，按剩余使用期限5.5年，应向被告退回外墙广告费18876元(205917元/12X11×10％)、押金2000元(20000×10％)。（七）根据《老表记南城莱蒙加盟店股东变更协议书》第三点约定，装修押金3万元应按原股东比例退回给各股东，故应向被告退回装修押金3000元(3万元×10％)。（八）“老表记”装修时，应管理处要求支付了厨房押金18500元(《2017年12月31日前老表记(东莞店)收支情况表》有显示)应向被告退回厨房押金1850元(18500元×10％)。（九）因经营需要为员工租赁房屋支付的押金3800元，应向被告退回380元(3800元×10％)。故，原告应向被告支付结算款项合计人民币61850.13元，在退伙结算中应与原告要求被告支付的亏损款项相互抵扣。恳请法院查清事实，依法驳回原告的诉讼请求。被告袁宏向本院提出反诉请求：1.有啥吃啥公司向袁宏支付租赁保证金7159.13元、物业管理保证金1585元、水电及空调保证金1000元、品牌使用费11000元、信誉保证金15000元、外墙广告费18876元、押金2000元、装修押金3000元、厨房押金1850元、为员工租赁房屋支付的押金380元及利息（利息以61850.13元为本金，从反诉之日起按中国人民银行同期同类贷款利率计算至实际清偿之日止）；2.反诉诉讼费用由有啥吃啥公司承担。事实和理由：2017年7月28日，被告袁宏与张汉升、刘智峰、刘智峰、叶佛照签订《公司股份合作协议书》，共同投资经营“东莞市有啥吃啥餐饮有限公司”，店名为“老表记”。被告不参与“老表记”经营，且已按协议出资人民币35万元。2017年12月31日，被告与张汉升、刘智峰、刘智峰、叶佛照签订《老表记南城莱蒙加盟店股东变更协议书》，约定被告退出经营，股份比例由原来的10％变更为0％不再参股。被告退伙，应当按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还被告的财产份额。被告退伙时分割的合伙财产，应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产，以及合伙期间的债权和债务。原告要求被告支付亏损，其提交的《2017年12月31日前老表记(东莞店)收支情况表》以及《老表记个人亏损表》仅对当时的亏损即债务进行结算，并未将被告可收回的各项款项即债权并结算。故原告要求被告承担亏损62607.67元，应与经营期间投入的应按被告原持股比例10％计算向被告退回的款项一并结算。具体款项如下:（一）因经营所需租赁的场地，根据《租赁合同》第4.2条约定已支付的租赁保证金71591.3元，应向被告退回7159.13元(71591.3元×10％)。（二）因经营所需租货的场地，根据《租赁合同》第4.3.4条约定已支付的物业管理保证金15850元，应向被告退回1585元(15850元×10％)。（三）因经营所需租赁的场地，根据《租赁合同》第4.5.3条约定已支付的水、电、空调费保证金10000元，应向被告退回1000元(10000元×10％)。（四）根据《老表记加盟合同》第六章第一条的约定，加盟经营时支付了品牌使用费2万元/年，支付6年共计人民币120000元，被告于2017年12月31日退出经营，按剩余使用期限5.5年计算，应向被告退回11000元(110000元×10％)。（五）《老表记加盟合同》第六章第一条的约定，加盟经营时支付了信誉保证金15000元，根据《解除加盟合同协议书》第十一条确认《加盟合同》的终止对双方而言互不违约，故退回的150000元的信誉保证金中，应向被告退回15000元(150000元×10％)。（六）投资经营时支付莱蒙管理处六年使用期的外墙广告费225917元（包含两个外墙广告位押金20000元），被告于2017年12月31日退出经营，按剩余使用期限5.5年，应向被告退回外墙广告费18876元(205917元/12X11×10％)、押金2000元(20000×10％)。（七）根据《老表记南城莱蒙加盟店股东变更协议书》第三点约定，装修押金3万元应按原股东比例退回给各股东，故应向被告退回装修押金3000元(3万元×10％)。（八）“老表记”装修时，应管理处要求支付了厨房押金18500元(《2017年12月31日前老表记(东莞店)收支情况表》有显示)应向被告退回厨房押金1850元(18500元×10％)。（九）因经营需要为员工租赁房屋支付的押金3800元，应向被告退回380元(3800元×10％)。故，原告应向被告支付结算款项合计人民币61850.13元，在退伙结算中应与原告要求被告支付的亏损款项相互抵扣。恳请法院查清事实，依法驳回被告袁宏的反诉请求。原告有啥吃啥公司针对被告袁宏的反诉向本院答辩称，1.租赁保证金71591.3元、物业管理保证金15850元、水电空调保证金1万元，由于有啥吃啥公司违约，房东不予退还。2.品牌使用费及信誉保证金，由于有啥吃啥公司违约，品牌方广西老表记餐饮管理有限公司不予退还，加盟合同及解除加盟协议书中只是说互不承担违约责任，但没有写退品牌使用费及信誉保证金。与广西老表记餐饮管理有限公司的磋商，原、被告都亲自到广西跟对方协商，被告是知晓这个事实的。3.外墙广告费和押金，实际上只有2万多元（具体数额因时间久，无法核实），由于有啥吃啥公司拆除后，莱蒙管理处不予退还。4.装修押金，在第一次诉讼后已退回，原告同意将押金按比例退回被告。5.厨房押金，是有啥吃啥公司作为甲方压着厨房建设方的保修金，在到期一年后应支付给建设方的，是支出项目，不是收入项目。6.员工租赁合同押金，有啥吃啥公司违约，房东是不予以退还的。本院经审理查明：2017年7月28日，案外人张汉升、刘智峰（公民身份号码后四位为001X）、刘智峰（公民身份号码后四位为0079）、叶佛照、被告袁宏签订一份《公司股份合作协议书》，约定五人合股（合伙）开办一家老表记南城莱蒙加盟店（东莞市有啥吃啥餐饮有限公司）。其中张汉升出资140万元，占股40%；刘智峰（公民身份号码后四位为001X）出资70万元，占股20%；刘智峰（公民身份号码后四位为0079）出资70万元，占股20%；被告袁宏出资35万元，占股10%；叶佛照出资35万元，占股10%。利润按照股份比例分配。2017年12月31日，案外人张汉升、刘智峰（公民身份号码后四位为001X）、刘智峰（公民身份号码后四位为0079）、叶佛照、被告袁宏签订一份《老表记南城莱蒙加盟店股东变更协议书》，载明因老表记南城莱蒙加盟店（东莞市有啥吃啥餐饮有限公司）从2017年9月23日开业到2017年12月31日共亏损626076.68元（包括厨具、装修、空调的质保金在内）。（见2017年12月31日前老表记东莞店收支情况表），股东们一致认同到2017年12月31日前店内固定资产价值为10万元人民币。协议约定从2018年1月1日开始，股东成员和股份比例作出以下调整：张汉升的股份比例由原来40%变更为50%，刘智峰（公民身份号码后四位为001X）股份比例由原来的20%变更为0即不再参股，刘智峰（公民身份号码后四位为0079）股份比例由原来的20%变更为50%，被告袁宏的股份比例由原来的10%变更为0即不再参股，叶佛照的股份比例由原来的10%变更为0即不再参股。老表记东莞店从开业到2017年12月31日止共亏损人民币626076.68元，此金额由原股东按原股份比例共同承担（见2017年12月31日前老表记东莞店收支情况表）；该店装修押金3万元人民币到验收合格后退回时按原股东比例退回各股东；该店厨具、装修、空调的质保金独立保管，待保修期到了，按其合同支付；固定资产10万元人民币应由剩下的张汉升、刘智峰（公民身份号码后四位为0079）按新股份比例支付。协议还约定了2018年1月1日起股东的权利和义务等等。原告提交的《2017年12月31日前老表记（东莞店）收支情况表》显示：老表记东莞店（有啥吃啥公司）的收入合计4656379.27元（含固定资产价值10万元），支出（含装修押金23260元、空调押金7323.81元、厨房押金18500元）合计5282455.95元，亏损（收入减支出）626076.68元；另外，“莱蒙物业退装修押金”有3万元，待物业退回按股份比例分。该表列出了有啥吃啥公司各股东按照其股份比例应当承担的亏损金额，其中被告袁宏按10%股份比例承担亏损金额为62607.67元。张汉升、刘智峰（公民身份号码后四位为001X）、刘智峰（公民身份号码后四位为0079）、叶佛照、被告袁宏均在收支情况表上“按股份亏损情况及确认”表格上签名确认。另，原告提交的《老表记个人亏损表》对各股东应承担的亏损金额与“二次融资”（按原股份比例计算）、“买盘费用”（按新股份比例承担）进行了折算，最后得出每位股东最终的亏损金额，其中被告袁宏应承担的亏损金额为62607.67元。2018年6月2日，刘智峰（公民身份号码后四位为0079）、张汉升、有啥吃啥公司于2018年6月2日以袁宏为被告、以刘智峰（公民身份号码后四位为001X）、叶佛照为第三人，向本院提起诉讼，要求：1.袁宏向刘智峰（公民身份号码后四位为0079）、张汉升、有啥吃啥公司支付应承担的亏损62607.67元及资金占用利息（以62607.67元为本金，按中国人民银行同期贷款利率自起诉之日计算至付清之时）；2.诉讼费由袁宏承担。本案受理后立案号为（2018）粤1971民初16160号。该案庭审中，刘智峰（公民身份号码后四位为0079）、张汉升、有啥吃啥公司明确主张权利的主体为刘智峰（公民身份号码后四位为0079）、张汉升，有啥吃啥公司撤回其向袁宏的权利主张。本院在该案中认为因案涉五方合伙经营所依赖的经营实体为有啥吃啥公司，即使在变更股份后，刘智峰（公民身份号码后四位为0079）、张汉升仍是以有啥吃啥公司作为经营实体，享有向袁宏主张权利的权利人应为合伙体即有啥吃啥公司，刘智峰（公民身份号码后四位为0079）、张汉升向袁宏主张权利乃主体不适格，依法予以驳回。本院于2018年11月27日作出（2018）粤1971民初16160号民事判决，判决驳回刘智峰、张汉升本案的全部诉讼请求。该判决已于2018年12月18日生效。被告袁宏主张《2017年12月31日前老表记（东莞店）收支情况表》、《老表记个人亏损表》仅对亏损进行了结算，未对被告可收回的款项进行结算，要求有啥吃啥公司退还租赁保证金7159.13元、物业管理保证金1585元、水电及空调保证金1000元、品牌使用费11000元、信誉保证金15000元、外墙广告费18876元、押金2000元、装修押金3000元、厨房押金1850元、为员工租赁房屋支付的押金380元及利息，并提交了《租赁合同》、《老表记加盟合同》、《解除加盟合同协议书》、《租赁押金收据》作为证据。《租赁合同》显示，刘智峰向东莞市深国投房地产开发有限公司租赁商铺作为“老表记鸭脚煲”的经营场所，支付租赁保证金71591.3元，物业管理保证金15850元，水、电空调费保证金1万元。《老表记加盟合同》显示原告加盟广西老表记餐饮管理有限公司的“老表记餐厅连锁体系”，支付品牌使用费12万元、信誉保证金15万元；《解除加盟合同协议书》显示广西老表记餐饮管理有限公司和原告约定终止《老表记加盟合同》及双方互不违约。《租赁押金收据》显示原告支付了租赁押金3800元。原告确认被告主张的款项确有发生，但除了《2017年12月31日前老表记（东莞店）收支情况表》约定的装修押金3万元可以按照被告原股份比例退还给被告外，租赁保证金、物业管理保证金、水电及空调保证金、为员工租赁房屋支付的押金、品牌使用费、信誉保证金、外墙广告费押金均已被罚没，外墙广告费是实际支出故无法退还，厨房押金实际上是要支付给工人的尾款。以上事实，有原告提交的《老表记南城莱蒙加盟店股东变更协议书》、《2017年12月31日前老表记（东莞店）收支情况表》、《老表记个人亏损表》、（2018）粤1971民初16160号民事判决书、生效证明，被告提交的《租赁合同》、《老表记加盟合同》、《解除加盟合同协议书》、《租赁押金收据》等证据以及本院的庭审笔录附卷为据。本院认为，本案为与公司有关的纠纷，双方当事人对被告应向原告支付其应承担亏损金额62607.67元没有争议，本院予以确认。原告主张利息以62607.67元为本金，按中国人民银行同期同类贷款基准利率自起诉之日起计算至付清之日止，符合法律规定，对被告亦有利，属于原告对自身权利的处分，本院予以支持。本案的争议焦点为被告主张需要退还的款项61850.13元及利息能否支持。被告主张退股结算时没有将租赁保证金71591.3元、物业管理保证金15850元、水电及空调保证金1万元、品牌使用费12万元、信誉保证金15万元、外墙广告费225917元、押金2万元、厨房押金18500元、为员工租赁房屋支付的押金3800元计算在内。对此，本院认为，首先，被告于2017年12月31日退出原告的经营管理，并于同日在《老表记南城莱蒙加盟店股东变更协议书》中约定退出后原告的利益和亏损与被告无关，那么该退伙结算应当为统一的结算，包括收入、支出及将来可供分配的费用，以便理清各方之间的债权债务关系，如果并非统一结算，则应当在协议中注明。从原告各股东签名确认的《2017年12月31日前老表记（东莞店）收支情况表》可以看出，该表格已经将原告于2017年12月31日前的实际收入、支出及将来可供分配的装修押金退款3万元均记载在里面，若租赁保证金71591.3元、物业管理保证金15850元、水电及空调保证金1万元、品牌使用费12万元、信誉保证金15万元、外墙广告费225917元、押金2万元、为员工租赁房屋支付的押金3800元属于将来可供分配的费用，应当和装修押金3万元一并列入表格中。故本院认为，被告已经和原告其他股东就退出经营事宜进行了统一结算，租赁保证金71591.3元、物业管理保证金15850元、水电及空调保证金1万元、品牌使用费12万元、信誉保证金15万元、外墙广告费225917元、押金2万元、为员工租赁房屋支付的押金3800元不属于可供分配给被告的费用，故被告主张对前述费用进行分配，没有事实依据，本院不予支持。其次，厨房押金18500元虽然在《2017年12月31日前老表记（东莞店）收支情况表》中有记载，但是和“装修押金”、“空调押金”一并记载于“支出”一栏，结合《老表记南城莱蒙加盟店股东变更协议书》中“该店厨具、装修、空调的质保金独立保管，待保修期到了，按其合同支付”的约定可知，厨房押金18500元实际指厨具质保金，属于原告支出的款项，不属于可供分配给股东的款项。故对原告主张按其原股份比例对厨房押金18500元进行分配的主张，没有事实依据，本院不予支持。再次，装修押金3万元属于《老表记南城莱蒙加盟店股东变更协议书》、《2017年12月31日前老表记（东莞店）收支情况表》约定可以按原股份比例退回给各股东的款项，该装修押金现已经由物业退回给原告，故被告主张原告退回按照原股份比例10%折算后的厨房押金3000元（3万元×10%），有事实依据，本院予以支持。至于资金占用期间的利息，被告主张按照中国人民银行同期同类贷款基准利率从反诉之日起计算至实际清偿之日止，符合法律规定，对原告亦有利，本院予以准许，但计算基数应为3000元，超出部分本院不予支持。综上，本院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、限被告袁宏于本判决发生法律效力之日起五日内向原告东莞市有啥吃啥餐饮有限公司支付款项62607.67元及利息（利息以62607.67元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率从2019年6月24日计算至实际清偿之日止）；二、限原告东莞市有啥吃啥餐饮有限公司于本判决发生法律效力之日起五日内向被告袁宏支付款项3000元及利息（利息以3000元为基数，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率从2019年7月25日计算至实际清偿之日止）；三、驳回被告袁宏的其他反诉请求。如果未按本院指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件本诉受理费减半收取计682.6元，原告东莞市有啥吃啥餐饮有限公司已预交，由被告袁宏负担；反诉受理费减半收取计673.13元，被告袁宏已预交，由被告袁宏负担640.13元，原告东莞市有啥吃啥餐饮有限公司负担33元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省东莞市中级人民法院。审判员  吴斯恒二〇一九年九月五日书记员  张译方附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。