山东省高级人民法院行 政 赔 偿 裁 定 书（2019）鲁行赔终8号上诉人（原审原告）丁绪伟，男，汉族，1949年4月25日出生，住山东省泗水县。被上诉人（原审被告）泗水县人民政府，住所地泗水县泉兴路。负责人人陈兴成，常务副县长（主持工作）。委托代理人尹有文，泗水县中册镇人民政府工作人员。委托代理人孙建华，山东泗水滨律师事务所律师。上诉人丁绪伟因与被上诉人泗水县人民政府行政赔偿一案，不服山东省济宁市中级人民法院作出的(2018)鲁08行赔初31号行政赔偿裁定，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭，向各方当事人送达了受理案件或者应诉通知书、合议庭成员告知书以及《二审行政案件诉讼要素表》，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十六条之规定，对本案进行了审理。本案现已审理终结。原审原告丁绪伟诉称，因被告没有合法手续强制收回原告的承包地，2016年9月19日，济宁市人民政府作出济政复决字（2015）867-868号《行政复议决定书》，确认被告收回原告土地的行政行为违法。2018年9月6日，原告向被告以EMS快递的方式邮寄了《国家赔偿申请书》及相关材料，2018年9月8日，被告收到原告的申请材料，但是被告未在法定期限内作出赔偿决定。原告认为，依据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条，“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利”。原告认为被告收回土地的行为违法，属于违法占地，目前已被建设成育才学校且在2017年开始上课，但是占用原告土地问题一直没有解决。故原告向法院起诉，请求责令被告退还原告承包土地或另行给原告分配承包地。原审法院经审理查明，原告系泗水县中册镇故县村村民，其承包土地于2015年被泗水县育才学校占用，有关部门对原告所承包的土地地上附着物及土地面积进行调查登记并确定补偿标准，原告签字认可并于当年领取地上附属物及征地款283025.40元。2018年9月6日，原告以EMS快递的方式向被告邮寄了《国家赔偿申请书》及相关材料，被告收到原告的申请材料后未在法定期限内作出赔偿决定，原告不服，诉至本院。原审法院认为，本案的审理重点是原告的起诉是否符合起诉条件。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条(三)项之规定，行政机关及其工作人员在行使行政职权时有违法征收、征用财产行为的，受害人有取得赔偿的权利。故行政赔偿以行政行为被确认违法为前提。该法第九条第二款规定，赔偿请求人要求赔偿，应当先向赔偿义务机关提出，也可以在申请行政复议或者提起行政诉讼时一并提出。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第四条规定，公民、法人或者其他组织在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求的，人民法院应一并受理。赔偿请求人单独提起行政赔偿诉讼，须以赔偿义务机关先行处理为前提。赔偿请求人对赔偿义务机关确定的赔偿数额有异议或者赔偿义务机关逾期不予赔偿，赔偿请求人有权向人民法院提起行政赔偿诉讼。故赔偿请求人向人民法院请求行政赔偿时，可以单独提起行政赔偿诉讼或者在提起行政诉讼的同时一并提出赔偿请求。如果行政行为已被确认为违法，赔偿请求人再向人民法院提起行政赔偿诉讼，即为单独提起行政赔偿诉讼；如果行政行为未被确认为违法，赔偿请求人在向人民法院对该行政行为提起撤销之诉的同时，提出赔偿请求的，则属于一并提出赔偿请求。因法律对单独提起行政赔偿诉讼和一并提出赔偿请求分别规定了不同的起诉期限，故应当先确定本案原告的起诉属于单独提起行政赔偿诉讼还是一并提出赔偿请求。本案中，原告丁绪伟并未就被告收回其土地的行政行为申请有权机关确认违法，其所提交的济宁市人民政府济政复决字﹝2015﹞867-868号《行政复议决定书》以及济宁市中级人民法院（2017）鲁08行终66号行政判决书均不能证明原告所诉被告收回其土地的行政行为已被确认为违法，因此原告丁绪伟提起的行政赔偿诉讼，不符合单独提起赔偿诉讼的起诉条件，而应属于一并提出赔偿请求的诉讼。根据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十三条第一款的规定，“公民、法人或者其他组织在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求的，其起诉期限按照行政诉讼起诉期限的规定执行”，故本案应适用行政诉讼法关于起诉期限的规定。根据《最高人民法院关于适用的解释》第六十四条的规定，行政机关作出行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道行政行为内容之日起最长不得超过一年。《中华人民共和国行政诉讼法》第四十八条规定，公民、法人或者其他组织因不可抗力或者其他不属于其自身的原因耽误起诉期限的，被耽误的时间不计算在起诉期限内。根据庭审中原告认可的事实，原告土地被占用的时间是2015年7、8月份，此后再未进行过耕种，原告于2015年领取补偿款28万余元。因此原告于2015年即已知道或者应当知道被诉收回土地行为的内容，而原告向本院提交行政起诉状的时间为2018年11月8日，原告提起诉讼时显然已经超过了法律规定的起诉期限，且无行政诉讼法第四十八条规定情形。依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（二）项之规定，裁定如下：驳回原告丁绪伟的起诉。丁绪伟不服原审法院裁定，上诉请求：撤销(2018)鲁08行赔初31号行政赔偿裁定书。事实与理由：1、一审法院认定上诉人为一并提出赔偿请求错误。2、上诉人没有超过起诉期限。被上诉人从未作出过任何行政行为，所以应当适用《最高人民法院关于适用的解释》第六十五条之规定。另，被上诉人侵犯上诉人农村土地承包经营权一直处于持续状态，上诉人至今也没有完全领取补偿款，所以上诉人随时可以对持续的违法侵害提起诉讼。被上诉人泗水县人民政府答辩称：一、上诉人原审起诉已经超过法定期限，一审驳回起诉合法。二、从实体上，上诉人的原审诉讼请求亦不应支持。1、上诉人应当与有关部门对补偿款进行结算，继续领取其应获补偿款项，没有必要提起本案诉讼。2、上诉人主张退还的承包土地已经被育才中学实际占用、建设完毕并用于教学，客观上无法退还。3、至于是否能够及如何另行分配承包土地，则属于上诉人所在村民委员会经全体村民会议决议后依法办理的事项，超出了答辩人的职权范围。各方当事人在原审中提交的证据已随卷宗移送本院。二审期间各方当事人未向本院提交新的证据。本院认定的事实与原审法院认定事实一致。本院认为，根据《中华人民共和国国家赔偿法》和《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》之相关规定，赔偿请求人向人民法院请求行政赔偿时，可以单独提起行政赔偿诉讼或者在提起行政诉讼的同时一并提出赔偿请求。如果行政行为已被确认为违法，赔偿请求人再向人民法院提起行政赔偿诉讼，即为单独提起行政赔偿诉讼；如果行政行为未被确认为违法，赔偿请求人在向人民法院对该行政行为提起确认违法之诉的同时，提出赔偿请求的，则属于一并提出赔偿请求。本案中，上诉人并未就被上诉人收回其土地的行政行为申请有权机关确认违法，故其提起的行政赔偿诉讼，不符合单独提起赔偿诉讼的起诉条件，应属于一并提起赔偿请求的情形，原审法院认定一并提起并无不当。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第二十三条第一款之规定，“公民、法人或者其他组织在提起行政诉讼的同时一并提出行政赔偿请求的，其起诉期限按照行政诉讼起诉期限的规定执行”，故本案应适用行政诉讼关于起诉期限的规定。根据庭审中上诉人认可的事实，涉案土地被占用的时间是2015年7、8月份，此后再未进行过耕种，上诉人于2015年领取补偿款28万余元。因此上诉人于2015年即知道了被诉收回土地行为的内容，而上诉人提起本案诉讼的时间为2018年11月8日，早已超过了法定起诉期限。因此原审法院依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（二）项之规定，裁定驳回丁绪伟的起诉，并无不当。综上，原审裁定认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。上诉人的上诉理由不能成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  张传毅审判员  张晓宁审判员  张汉利二〇一九年九月十二日书记员  隗 娇