广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初22624号原告：叶永青，男，1968年12月17日出生，汉族，住广州市天河区。委托诉讼代理人：周寒霁，广东高睿律师事务所律师。被告：广州誉林投资顾问有限公司（以下简称“誉林公司”），住所地广州市天河区华夏路16号3405房。法定代表人：邝仙水。被告：陈刚，男，1977年9月5日出生，汉族，住湖北省黄石市。两被告共同委托诉讼代理人：李露露，广东正觉律师事务所律师。原告诉两被告服务合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭、公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人周寒霁，两被告的共同委托诉讼代理人李露露到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告起诉请求判令：一、解除原告和被告誉林公司签订的《澳大利亚移民（永居）签证服务合同》，并退还原告支付的款项33万元；二、被告誉林公司承担违约责任，向原告支付利息24813元（自2017年1月24日起暂计算至2018年8月15日止），及因为追偿产生的律师费20000元；三、被告陈刚对第一、二项请求的退款和赔偿承担连带责任；两被告承担受理费、保全费。事实与理由：2017年1月，原告与被告誉林公司签订了《澳大利亚移民（永居）签证服务合同》，约定由誉林公司为原告办理“雇主担保186移民”的服务。合同签订后，原告根据双方签订的《雇主担保186移民费用清单》的约定，向誉林公司支付了第一期费用33万元(澳币66000元，约定汇率5.0)。上述第一期费用支付后，直至2018年7月27日，誉林公司向原告出示了一份英文版本的“担保信”，称己经为原告找到了合适的雇主人选，办妥了第一期服务内容“雇主担保提名”，向原告催缴第二期费用。但原告要求誉林公司提供移民档案号经其查询，誉林公司拒绝提供。因此原告将被告誉林公司提供的“担保信”交澳洲专业人士进行评估，最终确认该担保信系伪造。原告按照合同向誉林公司提供了其认为办理雇主担保186移民签证的全部资料，并且支付了约定的费用。但誉林公司不但不能按照约定提供相应的必要服务义务，甚至为了诱骗原告进一步支付费用伪造了文件。原告认为在誉林公司出示虚假的移民文件的同时，亦证明了誉林公司不能完成合同约定的服务事项；而出具该份文件进一步向原告索取后续费用的行为，证明誉林公司意图欺诈。因此原告根据《中华人民共和国合同法》的相关规定，要求解除合同，退回全部已经支付的款项；同时要求誉林公司承担违约责任，赔偿因为违约造成的损失：利息及追偿产生的合理费用。根据《澳大利亚（永居）签证服务合同》第七条《合同说明》第四款的约定“本合同履行发生争议”“向甲方户籍所在地人民法院起诉”，即广州市天河区人民法院。综上，请求法院维护原告的合法权益，判如所请。另：被告陈刚为誉林公司法定代表人和大股东，陈刚一直使用自己的账户作为讼争款项的收款账户使用，且一直是誉林公司财务负责人，原告有理由认为其并没有将讼争款项转入誉林公司使用。陈刚是本项合同业务的经手人，所有和原告对接的工作都是陈刚经手。目前司法实践和相关案例中都认为当股东使用自己的账户为公司收款时，股东涉嫌公私财产混同，在不能将公司的财产独立于股东财产的时候，股东应对公司债务承担连带责任。被告誉林公司辩称：一、誉林公司按照《澳大利亚移民（永居）签证服务合同》履行了合同义务，不存在违约。誉林公司已经依据合同约定履行了合同义务，为原告提供移民顾问服务、咨询、协助原告收集整理原告申请移民所需提交文件及资料，为原告推荐了澳大利亚相关企业及合作机会，并将上述资料递交给了澳大利亚移民机构，至澳大利亚移民局出具的批准信转给了原告。誉林公司依据合同约定及时将申请过程及信息通知了原告，不存在任何违约行为。二、原告无任何证据证明被告存在伪造文件、欺诈原告的行为，其应承担举证不利后果。根据“谁主张、谁举证”的要求，原告依法应该出具有效证据证明主张…其应依法向法院提交誉林公司存在伪造文件之欺诈原告行为的合法有效证据以证明其主张。本案诉讼中，原告仅以莫须有的所谓“专业人士评估”认为担保信系伪造，既无提交有效证据证明誉林公司是伪造的文件又无证据证明誉林公司违约，无证据证明其因誉林公司违约而造成的损失，其理应承担举证不能的后果。三、誉林公司不存在违约，依法不需承担违约责任，无须退回33万元，更无须支付利息、原告律师费、诉讼费、保全费。誉林公司不存在违约责任，其支付律师费与誉林公司无关。且双方服务合同中并未对律师费承担进行约定，律师费亦非诉讼所必须支出的费用，原告要求誉林公司支付律师费无法无据。原告想拿取誉林公司的成功果实、又不用支付款项，以达到其自行移民澳洲的目的，故采用恶意诉讼方式向誉林公司追回按约已支付第一期款项，该行为是不诚信的行为。本案是原告以不诚信的行为违约在先，原告应承担违约责任，赔偿誉林公司损失。综上，誉林公司认为本案事实是誉林公司自始至终不存在任何违约行为。原告的诉求无事实及法律依据，故请求驳回原告的全部诉讼请求。被告陈刚辩称：同意被告誉林公司答辩意见。另，陈刚为誉林公司的的公司法人，该公司为有限责任公司，即使要承担责任应由誉林公司承担。经审理查明：原告（甲方）与被告誉林公司（乙方）签订《澳大利亚移民（永居）签证服务合同》，约定：就甲方委托乙方办理澳大利亚移民（永居）签证（以下简称186签证）事宜提供咨询及代理服务。乙方的责任和义务：在甲方授权下，乙方为甲方推荐澳大利亚相关的企业及合作机会；乙方协助为甲方申请及取得澳大利亚政府担保及提名资格；乙方为甲方提供移民顾问服务、咨询，协助甲方进行收集及整理甲方申请移民所需文件及资料；乙方在甲方的授权下与澳大利亚移民局进行跟进与沟通；乙方将申请过程的进度及信息通知甲方；在未经甲方授权下，乙方不得将本协议内容及甲方资料透露给第三方；甲方获得本协议所指签证后，乙方免费为甲方提供一次新移民安家咨询，实际产生的安家费用由甲方自理；另约定有甲方责任，包括甲方应严格按照本协议所约定的费用支付时间及金额支付乙方，等。费用及支付方式详见《雇主担保186移民费用清单》，指定收款账户为：户名陈刚，开户行建行广州名门大厦支行，账号62×××81.退款条约为：如最终甲方签证不成功是由于甲方未能遵守本协议条款《甲方责任》中所列项目，则乙方不须退还已收取甲方之费用；如甲方签证不成功是由于乙方未能遵守本协议条款《乙方责任》当中所列项目，则乙方按照《附件》的约定退还收取甲方之费用；如乙方未能在六个月内为甲方找到合适的雇主，甲方有权书面要求撤回申请，乙方退还所有已收取甲方之费用，如甲方未提出书面要求，则视为甲方继续委托乙方为甲方寻找合适雇主及为甲方申请186签证；于办理过程中，如甲方单方面终止申请，则乙方无须退回甲方已交付的任何费用；如乙方在为甲方办理澳大利亚雇主担保移民申请中，由于澳大利亚移民条例更改或其他不可抗力因素，导致甲乙双方不能继续履行本协议，甲乙双方友好协商妥善处理；如甲方186签证申请被澳大利亚移民局书面拒签，则乙方无条件10天内退回甲方已交付任何费用。合同约定有终止条款。本合同在乙方收到甲方交纳第一期费用后生效，争议协商不成向甲方户籍所在地法院起诉，合同在甲方获取澳大利亚雇主提名代号186高端一家人永久移民签证（绿卡）后自然终止。《雇主担保186移民费用清单》载明：服务费22万澳币，澳币汇率按1：5计算；甲方向乙方支付服务费共计澳币22万元（本费用不包含乙方到澳洲工作的所有工资及缴纳的税费）；第一期：甲乙双方签署本协议后三个工作日内，甲方向乙方支付澳币66000元；第二期：甲方获得186雇主担保提名后七个工作日内，甲方向乙方支付澳币66000元；第三期：甲方获得186签证后十个工作日内，甲方向乙方支付澳币88000元。官方及第三方费用包括：签证费，英语培训费，公证费、体检费，职业评估费，翻译费，员工培训课程费，雇主为申请人提名需向相关工业联盟机构支付的商业计划书费用（1850澳币，以实际为准、乙方支付），雇主为申请人提名需支付的广告费（500澳币，以实际为准、乙方支付）；如申请人最终未获得签证，并符合合同中关于服务费退款条件，誉林公司将扣除服务费用15000元澳币，其余服务费款项在10个工作日内退还申请人。被告誉林公司确认《收款账号》，载明：户名誉林公司，开户行中国银行广州光大花园支行，账号73×××96。誉林公司确认《收款授权委托书》，载明：户名陈刚，开户行建行广州名门大厦支行，账号62×××81；户名陈刚，开户行平安银行广州羊城支行，账号62×××88。2017年1月24日，被告誉林公司向原告开具收款《专用收据》，载明：收款日期2017年1月24日，交款人原告，交款方式为陈刚建行转账，收款事由为办理186雇主担保移民首期服务费，金额33万元。原告与被告陈刚一直微信沟通签证申请事项。2018年7月，被告誉林公司取得了担保函；原告对此担保函认为有虚假，但并无证据足以证明；后陈刚向原告催二期款后继续操作案子，原告未予付款。另查明：被告誉林公司写具《证明》，载明陈刚建设银行账号62×××81为誉林公司指定收款账号，该账号相关业务收款均转回公司账号。关于款项转回，两被告并无证据足以证实。原告提交律师费发票，载明时间2018年8月14日，律师咨询服务费20000元。本院认为：原告与被告誉林公司签订的《澳大利亚移民（永居）签证服务合同》是双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，双方均应依约信守。原告未行使六个月内的撤回申请、退费的权利，其主张誉林公司获取的担保函有虚假但并无证据足以证实，应自行承担相应法律后果。誉林公司已经通知原告依约继续交费，原告未予交费并要求解除合同，原告对誉林公司存在违约。原告与誉林公司矛盾至今未能调和，原告诉请解除《澳大利亚移民（永居）签证服务合同》，本院对此依法予以支持，但原告对此应承担违约的不利后果。现原告诉请誉林公司全额退款33万元，本院对此酌情认定誉林公司可收款15万元，退款金额确定为18万元。原告另诉请誉林公司另付利息、律师费依据不足，本院对此不予支持并依法予以驳回。被告陈刚以个人账户收公司款项，应对公司债务共同承责。原告诉请陈刚对誉林公司退款承担连带责任成立，本院对此依法予以支持。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条第一款、第九十四条第一款第（四）项、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、解除原告叶永青与被告广州誉林投资顾问有限公司签订的《澳大利亚移民（永居）签证服务合同》；二、被告广州誉林投资顾问有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告叶永青退款180000元；三、被告陈刚对被告广州誉林投资顾问有限公司前述债务承担连带责任；四、驳回原告叶永青其他诉讼请求。如果两被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15100元、保全费5000元，由原告叶永青负担受理费7848元、保全费2600元，被告广州誉林投资顾问有限公司、陈刚负担受理费7252元、保全费2400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  李 江人民陪审员  廖凤如人民陪审员  陆亚非二〇一九年九月十七日法官助理文静书记员余颖蓉吕美玉