山东省枣庄市山亭区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0406民初1302号 原告：严春根，男，1977年8月2日出生，汉族，居民，住江西省上饶市鄱阳县。 委托诉讼代理人：张明启，枣庄山亭法大法律服务所法律工作者。 被告：河北邢台天九建设工程有限公司。住所地：河北省邢台市平乡县城振兴大街与泽平路交叉口。 法定代表人：赵南荣，董事长。 被告：鲍士良，男，1952年5月6日出生，汉族，居民，住江苏省江阴市。 原告严春根与被告河北邢台天九建设工程有限公司（以下简称天九公司）、鲍士良建设工程施工合同纠纷一案，本院于2017年7月20日作出（2016）鲁0406民初1983号民事判决书，原告严春根不服一审判决提出上诉，枣庄市中级人民法院于2018年4月23日出具（2018）鲁04民终185号民事裁定书，裁定撤销原判，发回重审。本院于2018年7月23日重新立案，并另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告严春根及其委托诉讼代理人张明启到庭参加诉讼，被告天九公司、鲍士良经本院传票传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告严春根向本院提出诉讼请求：1、判令二被告连带偿还原告交纳的农民工合同保证金及其他劳务资金、材料费共计570100元；2、判令二被告连带偿还原告违约金、利息（自2016年4月29日起至实际付款之日止按同期同类银行贷款利率计算）；3、案件受理费由二被告承担。事实和理由：被告天九公司与案外人枣庄润龙房地产开发有限公司签订《建设工程施工合同》，约定被告天九公司承建枣庄润龙房地产开发有限公司开发的山亭区润龙集团紫荆花苑三期住宅楼土建与建筑安装工程。后被告天九公司设立了邢台天九建设工程有限公司紫荆花苑第一项目部（以下简称紫荆花苑第一项目部），并将被告天九公司承建的山亭区润龙集团紫荆花苑三期工程交予原告施工。2016年4月29日，紫荆花苑第一项目部项目经理鲍士良经与原告磋商，同原告之间发生的劳务费结算事宜签订了《结算协议书》一份，依照该结算协议书的内容，被告天九公司应向原告返还农民工合同保证金200000元、误工费、工程劳务费等款项合计570100元。后原告向紫金花苑第一项目部经理鲍士良催要上述款项时，鲍士良于2016年4月29日向原告出具了欠条还款计划书一份，承诺于2016年5月15日前给付原告25万，如违约则给付原告违约金200000元。二被告至今未履行向原告付款的义务，为维护原告的合法权益，特起诉至法院，请求依法判决。 被告天九公司、鲍士良未提交书面答辩意见。 原告严春根就自己的诉讼主张，向本院递交了如下证据材料： 1、原告的身份证，证明原告的诉讼主体资格； 2、被告鲍士良与原告签订的结算协议书一份，证明原告与被告天九公司签订关于工程结算的协议书，原告交给被告鲍士良以被告天九公司名义收取的农民工合同保证金200000元，并且被告鲍士良在协议书中确认了原告在被告天九公司承揽的工程中劳务费结算数额为320100元。 3、被告鲍士良以被告天九公司名义向原告出具的欠条还款计划书一份，证明被告承认协议书上总额，并承诺于2016年5月25日前首付250000元，如违约承担法律责任。 4、申请法院调取的被告天九公司同枣庄润龙房地产开发有限公司（以下简称润龙公司）签订的建设工程施工合同一份，证实被告天九公司承包了润龙公司紫荆花苑项目工程，被告鲍士良是被告天九公司项目经理，原告是在被告鲍士良承包的项目范围内进行施工。 5、申请法院调取的山东赢鑫实业有限公司（以下简称赢鑫公司）总经理董龙刚在公安机关的询问笔录一份，证实被告天九公司承包润龙公司紫荆花苑项目工程，在同润龙公司签订合同过程中，天九公司来人盖章的事实。 6、申请法院调取的赢鑫公司副总经理李衍伟向公安机关作出的山亭紫荆花苑项目经过说明材料一份，证明目的同证据5。 7、申请法院调取的赢鑫公司法定代表人柏文文在公安机关的询问笔录一份，证实被告鲍士良是被告天九公司项目经理。 8、被告鲍士良的常住人口基本信息材料一份，证实被告鲍士良的身份信息。 9、汇款单复印件一份，证明被告天九公司的银行账号和在润龙公司签订合同时账号一致。 被告天九公司、鲍士良未到庭，视为放弃其质证的诉讼权利。本院审查认为，原告提交的证据1、2、3、4、5、6、7、8、9，来源合法，内容真实，能够证明本案事实，本院对其证明力予以确认。 本院经审理认定事实如下：案外人润龙公司（发包方）与被告天九公司（承包方）签订建设工程施工合同，约定由天九公司承建润龙紫荆花苑三期住宅楼工程，工程承包范围包括基础开挖和回填、地基与基础、主体结构、屋面工程、内外墙装饰、水电安装和门窗安装工程等工作内容。合同第一部分第五项载明，承包人项目经理为鲍士良。后被告天九公司将紫荆花苑三期部分工程转包给原告严春根。2016年4月29日，就原告所施工工程，被告鲍士良以邢台天九建设工程有限公司代理人的名义与原告签订了《结算协议书》，结算总金额为570100元，该结算协议书尾部甲方名称为河北邢台天九建设工程有限公司，加盖河北邢台天九建设工程有限公司紫荆花苑第一项目部印章，甲方代理人签字处由鲍士良进行签字。《结算协议书》约定，“甲方（天九公司）须在双方签订日期三个月内支付结清，如甲方（天九公司）在双方约定期限内无法支付约定款项，视甲方（天九公司）违约；如甲方（天九公司）违约，须向乙方（严春根）支付损失费二十万元”。同日，鲍士良向原告出具还款计划一份，内容为“协议书上总金额承认，首付250000，在5月15号还清”，并加盖河北邢台天九建设工程有限公司紫荆花苑第一项目部印章。后原告多次催要无果，遂诉讼来院。 本院认为，项目经理是建设工程承包人在履行建设工程施工合同中的全权代理人，项目经理部是承包人履行建设工程施工合同的肢解责任部门，在建设工程施工中，项目经理的行为视为承包人的行为。被告天九公司与案外人润龙公司签订建设工程施工合同并明确载明项目经理为鲍士良，且鲍士良以天九公司的名义与原告严春根针对严春根转承包的工程进行结算并在结算协议书加盖邢台天九建设工程有限公司紫荆花苑第一项目部印章，后鲍士良又以天九公司的名义于2016年4月29日向原告出具欠条还款计划一份并加盖邢台天九建设工程有限公司紫荆花苑第一项目部印章。故本院认定涉案建设工程分包合同的主体是严春根与天九公司。我国《建筑法》第26条和第29条规定，建筑施工企业承包工程时应具备相应的资质，劳务分包企业应该具备相应的资质。《建筑业企业资质管理规定》第五条规定：建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列。建筑劳务是一项专业技术性比较强的工作，且涉及人民群众的生命财产安全，关系国家民生，国家法律对建筑劳务分包，从资质等级上作出了严格规定，对不具备相应资质等级的企业和个人，不允许从事建筑劳务分包业务。原告没有向本院提交建筑劳务资质证明，故原告与被告天九公司之间的事实建设工程分包合同（未签订书面合同）无效。合同虽然无效，但当事人已经依约各自履行了自己的义务，且按要求完工并交付，双方达成的结算有效。故原告关于要求被告天九公司偿还570100元的诉讼请求于法有据，本院予以支持。对于原告要求被告天九公司，支付违约金利息的主张，本院认为原告严春根与被告天九公司约定了违约金但未约定利息，现原告要求被告天九公司自2016年4月29日起至实际付款之日止按同期同类银行贷款利率计息，根据《中华人民共和国合同法》第一百七十四条的规定，“法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定”及《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，“买卖合同没有约定逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”，又因原告举证证明涉案欠款中250000元的还款日期为2016年5月15日，其余320100元涉案欠款的还款日期为2016年7月29日，本院认定被告天九公司分别自2016年5月16日起以250000元为基数、自2016年7月29日起以320100元为基数，至实际付款之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率承担逾期付款的责任。关于原告以被告鲍士良系被告天九公司履行合同的经办人为由要求被告鲍士良承担连带责任的诉讼请求，于法无据，且原告未举证证明被告鲍士良应承担连带责任，本院对原告该诉讼请求不予支持。被告天九公司、鲍士良经本院传票传唤未到庭应诉是对其诉讼权利的放弃。依据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷使用法律问题的解释》第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：原告主张农民工合同保证金200000元、误工费、工程劳务费等款项合计570100元，向本院提交了由鲍士良签字的结算协议予以证实，于法有据，本院予以支持。付工程价款之日计付”之规定，原告主张被告自2016年4月29日起支付利息，不违反法律规定，本院予以确认。对于原告要求被告支付违约金的主张，因双方签订的结算协议及被告鲍士良出具的还款计划中未有关于违约金的约定，对原告该项诉讼请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第二百六十九条、二百七十五条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下： 一、被告河北邢台天九建设工程有限公司于本判决生效后十日内给付原告严春根农民工合同保证金及其他劳务资金、材料费共计570100元，并分别自2016年5月16日起以250000元为基数、自2016年7月29日起以320100元为基数，至实际付款之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率承担逾期付款的责任。 二、驳回原告严春根其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9500元，由被告河北邢台天九建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。 审 判 长 王 卫 东 审 判 员 陈 岭 岭 人民陪审员 李 尚 华 二〇一九年九月二十四日 书 记 员 王延田9