广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初23584号原告：谌瑞花，女，1968年10月29日出生，汉族，身份证住址湖南省益阳市赫山区，委托诉讼代理人：周聚江，广东冠杰律师事务所律师。被告：王洪，男，1979年4月21日出生，汉族，身份证住址四川省泸县，被告：叶章全，男，1976年1月12日出生，汉族，身份证住址重庆市荣昌县，被告：中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司，住所地佛山市禅城区汾江南路37号财富大厦A座7、10、11层。负责人：郝瑞林。委托诉讼代理人：邓小成，广东法盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：耿雷，广东法盛律师事务所律师。原告谌瑞花与被告王洪、叶章全、中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年6月25日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告谌瑞花的委托诉讼代理人周聚江，被告中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司（以下简称佛山分公司）的委托诉讼代理人邓小成到庭参加了诉讼。被告王洪、叶章全经本院合法传唤，无到庭。本案现已审理终结。案件事实一、事故发生的概况：2018年3月11日10时19分，黄卧春在无有效机动车驾驶证的情况下驾驶无号牌普通二轮摩托车搭载原告驶至广州市白云区唐阁北路路段时，因未让右侧来车先行，与王洪疏忽安全驾驶的粤Ｂ×××××号小型轿车发生碰撞，造成黄卧春、原告受伤及两车损坏的交通事故。二、交警部门的责任认定结果：2018年3月13日，广州市公安局交通警察支队白云二大队作出《道路交通事故认定书（简易程序）》，认定如下：黄卧春负同等责任，王洪负同等责任，原告无责任。三、当事人的过错比例：黄卧春的过错比例为50%，王洪的过错比例为50%。四、受害人概况：2018年3月11日至4月1日期间，原告在广州市白云区第二人民医院住院治疗21天。五、受害人的伤残程度：2018年7月26日，广东恒鑫司法鉴定所作出《鉴定意见书》，结论为：原告本次受机械性暴力作用下损伤右侧跖骨头及拇趾，依据跖趾关节的运动功能和生物力学特性，第一跖骨头为内、外侧纵弓的前端承重点，为维持运动足底着地支撑，特别是起蹬的稳定性起到一定作用，足承重力在正常情况下，体重的50％的力作用在脚跟，25％作用大拇趾，25％作用在小趾。原告右侧跖骨头及拇趾同时骨折并外踝骨折，虽经外固定等治疗，仍终遗留右足拇趾功能丧失达到75％以上，日常生活有关的活动能力轻度受限。按照《人体损伤致残程度分级》标准5.10.6.16）款和附录A10c款之规定。综合评定原告伤残等级为十级伤残。佛山分公司对鉴定机构出具的鉴定结论持有以下异议：1.鉴定机构明显夸大原告伤情，鉴定结论与诊断记录不符，鉴定结论不准确，不应作为定案依据予以采信。根据2018年3月11日的放射报告单可知，原告右跖骨头部、右足踇趾近节趾骨粉碎性骨折，对位对线可。根据出院小结，原告入院后即行手术治疗，2018年3月26日伤口拆线显示二甲愈合，说明原告伤情恢复较好。根据2018年4月1日复查右下肢正侧位片，显示骨折对位对线良好，且骨折线变模糊，显然是骨折恢复较好的情形。但鉴定机构出具的鉴定意见仅记载2018年3月11日DR片显示内容，未将上述恢复较好的情况予以记载。出院小结已明确记载原告出院自述右踝部、右足踇趾无明显疼痛，且经医院查体，右足各趾活动、感觉可，明显与鉴定意见出具的十级伤残鉴定结论不符。2.鉴定机构鉴定不规范，鉴定依据不足，鉴定结果不准确，不应作为定案依据予以采信。鉴定机构出具的司法鉴定意见书记载，鉴定行为系2018年7月6日鉴定，但鉴定机构仅阅片至2018年4月1日，即鉴定机构仅对原告住院期间的病例材料进行检阅，忽略了原告治疗后的恢复期，且原告出院后未遵医嘱及时复查，鉴定机构鉴定前也未按照鉴定相关规定要求原告补充提交患处的最新诊断记录即行鉴定。3.原告单方委托进行鉴定，鉴定过程无赔偿义务人或其他中立第三方参与，我司对其真实性、合理性、公正性持有异议。佛山分公司据此申请对原告的伤残级别重新进行鉴定。经查：佛山分公司对其异议没有提供反驳的证据。本院认定：因佛山分公司对鉴定机构作出鉴定结论的异议没有提供法医学专家的证言或其他鉴定机构作出的鉴定结论予以支持，故本院对佛山分公司的异议不予采纳，并对佛山分公司申请重新鉴定的请求不予准许。六、医疗费：原告主张为11123.3元。佛山分公司对此无异议。经查：该项费用，原告对此提供了广州市白云区第二人民医院出具的住院费用票据，载明住院费金额为11123.30元。本院认定：原告的主张合法有据，本院予以确认。七、营养费：原告主张为1000元。佛山分公司抗辩原告没有发票，诉请过高，由法院酌定。经查：该项费用，原告是酌情主张。本院认定：考虑原告的伤残程度，本院酌定该项费用为500元。八、住院伙食补助费：原告主张为2100元。佛山分公司表示由法院酌定。经查：该项费用，原告是按照每日100元的标准计算住院21天得出。本院认定：原告的主张符合法律规定，本院予以确认。九、误工费：原告主张为14506.67元。佛山分公司抗辩原告提供的银行工资流水，月工资并没有3200元，且3月、4月也有领取工资；误工时间应为住院时间加医嘱时间共51天。经查：该项费用，原告是按照每月3200元的标准计算136日得出。原告对此提供了以下证据：1.广州市亮壳儿美甲有限公司出具的工作证明及情况说明，其中前者载明原告从2017年2月至2018年3月在该司工作，每月工资3200元，从事故发生之日起没有上班，故停发其工资；后者载明原告从2017年2月至2018年3月一直在该司工作，其中2017年2月至2017年3月为试用期，2017年3月24日正式入职。2.广州市亮壳儿美甲有限公司的工商登记信息，载明法定代表人为杨照伦，住所地为广州市白云区石井龙湖牛场工业区7号C栋四楼。3.原告工商银行账户明细清单，载明以下内容：开户时间为2017年5月30日；杨*伦名下的账户在2017年6月至10月期间每月向原告转账以下款项：2320元、2395元、1794元、2780元、2254元，在2018年3月至9月期间每月向原告转账以下款项：693元、746元、2473元、3276元、3200元、2794元、3243元。4.医疗机构出具的出院疾病证明书，载明医嘱建议原告全休1个月。5.经询问，原告称广州市亮壳儿美甲有限公司不正规，故工资发放采取银行转账及现金的方式发放，转账人杨*伦即为杨照伦；广州市亮壳儿美甲有限公司在事故发生后支付原告的工资并非其实际工作的收入报酬，而是用人单位避免产生用工争议垫付工伤待遇中的停工留薪项目。本院认定：原告主张的误工时间，其中住院21日及医嘱全休30日的误工时间51日，本院予以确认；其余的误工时间，因原告没有提供医疗机构出具的医嘱建议或鉴定机构出具的鉴定意见，故本院不予确认。原告主张的计算标准，虽然原告提供的银行账户明细清单载明的转账记录未能证实其主张，但因原告提供用人单位出具的工作证明证实其月平均工资为3200元，且上述工资标准远远低于私营单位就业人员的年平均工资标准而属于合理范围内，故本院对原告的主张予以确认。佛山分公司对原告在事故发生后仍领取工资的抗辩，因原告的损害是由于第三人的侵权行为导致，故用人单位在其治疗及全休期间发放工资的性质并非属于正常支付员工劳动报酬的范畴，且即使原告在获得双重工资赔偿而存在不当得利的情形下，有权请求返还的权利人也为用人单位而非侵权人，故本院对佛山分公司的抗辩不予采纳。经计算，该项费用应为5440元（3200元÷30日×51日）。十、护理费：原告主张为3150元。佛山分公司抗辩原告诉请过高，由法院酌定。经查：该项费用，原告是按照每日150元的标准计算住院21日得出。原告对此提供了医疗机构出具的出院疾病证明书，载明原告住院期间留陪人1人。本院认定：原告的主张合法有据，本院予以确认。十一、残疾赔偿金：原告主张为81950元。佛山分公司抗辩原告没有构成伤残，且即使计算该项费用，计算标准也应适用农村居民标准。经查：该项费用，原告是按照城镇居民可支配收入40975元的标准及0.1的伤残系数计算20年得出。原告对此提供了广州市亮壳儿美甲有限公司出具的居住证明及工作证明，其中前者载明原告在2017年2月26日一直在广州市白云区石井龙湖牛场工业区7号工厂214房居住；后者的内容与前述同名证据相同。本院认定：原告的主张，因佛山分公司对原告伤残程度的异议本院不予采纳，且原告提供了广州市亮壳儿美甲有限公司出具的居住证明及工作证明证实其长期在城镇工作居住，故本院对原告的主张予以确认。十二、精神损害抚慰金：原告主张为7000元。佛山分公司抗辩因对原告的伤残鉴定不认可，故对该项费用也不认可。本院认定：原告的主张属合理范围内，本院予以确认。十三、鉴定费：原告主张为1956元。佛山分公司抗辩该项费用不属于保险赔偿范围。经查：该项费用，原告对此提供了鉴定费发票。本院认定：原告的主张合法有据，本院予以确认。十四、交通费：原告主张为1000元。佛山分公司抗辩原告没有提供发票，且费用过高，由法院酌定。经查：该项费用，原告是酌情主张。本院认定：考虑原告的住院情形，本院酌定该项费用为630元。十五、受害方已获得赔偿情况：原告与佛山分公司确认原告的住院费用11123.30元直接由佛山分公司向医疗机构垫付。十六、肇事车辆投保情况：1.佛山分公司承保了粤Ｂ×××××号小型轿车的机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）及第三者责任商业保险（以下简称商业三者险，保险限额为100万元）、不计免赔险。2.佛山分公司称交强险的赔偿由原告和黄卧春均分，各赔偿60000元，且黄卧春和叶章全已达成和解协议。佛山分公司对此提供了交通事故损害赔偿协议书的照片、情况说明。上述交通事故损害赔偿协议书的内容如下：黄卧春于2018年9月23日与叶章全签订该协议书，双方确认黄卧春的损失为133607.6元，佛山分公司前期已为黄卧春垫付医疗费5000元，且叶章全的车辆损失1585元需从黄卧春的赔偿中扣除，故由佛山分公司支付黄卧春18585元；叶章全委托佛山分公司支付黄卧春73218.8元（不含垫付的10000元）等。其中情况说明的内容如下：黄卧春在交强险的赔偿款为60000元，商业三者险的赔偿款为36803.8元，应赔偿总额为96803.8元，实际支付的赔偿款为73218.8元；原告在交强险的赔偿款为5000元，商业三者险的赔偿款为6123.3元，应赔偿总额待法院判决，实际支付的赔偿款为11123.3元。十七、保险人免责的抗辩：无。十八、机动车使用人与机动车所有人、管理人：粤Ｂ×××××号小型轿车的登记车主为叶章全。十九、其他必要情况：1.原告自愿放弃对黄卧春的起诉。经本院询问，原告自称其与黄卧春之间算是夫妻关系，但未领取结婚证。2.截止本案判决作出之日，黄卧春未就其损害提起诉讼。3.原告收取本案赔偿款的账户信息如下：账号为62×××03，户名为谌瑞花，开户行为中国建设银行广州市江高支行。二十、原告的诉讼请求：1.判令被告向原告支付赔偿款共计80769.68元（其中交强险的责任限额均按照50%的比例计算）；2.诉讼费由被告承担。裁判理由与结果本院认为：原告的损害是由黄卧春的过错行为与王洪的过错行为造成，故王洪应当按照己方的过错比例承担侵权责任。佛山分公司作为承保粤Ｂ×××××号小型轿车交强险及商业三者险的保险人，依法应在交强险及商业三者险的保险范围内先行承担赔偿责任。原告的损失，由佛山分公司在交强险死亡伤残赔偿限额55000元的范围内赔偿原告营养费500元、住院伙食补助费2100元、误工费5440元、护理费3150元、残疾赔偿金81950元、精神损害抚慰金7000元、鉴定费1956元、交通费630元，即55000元；在交强险医疗费赔偿限额5000元的范围内赔偿原告医疗费11123.3元，即5000元；两项合计60000元。原告超出交强险赔偿限额的损失53849.3元，由佛山分公司在商业三者险的保险范围内按照王洪的过错比例赔偿原告50%的损失26924.65元。上述佛山分公司合计赔偿原告86924.65元，扣除该司已垫付的费用11123.30元后，尚应赔偿原告75801.35元。因原告的损失没有超出佛山分公司在交强险及商业三者险保险赔偿的范围，故王洪在本案无需承担赔偿责任。原告诉请叶章全承担赔偿责任，因原告没有提供证据证实叶章全存在法定承责情形，故本院不予支持。王洪、叶章全经本院合法传唤，无到庭，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起五日内，中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司赔偿谌瑞花损失75801.35元；二、驳回谌瑞花其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费910元，由谌瑞花负担55.98元，中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司负担854.02元。在上述判决给付期限内，中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司迳付谌瑞花受理费854.02元。谌瑞花已预交的受理费为910元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员 葛 菲二〇一九年九月二十三日书记员 谢秀娴