四川省叙永县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0524民初911号 原告：四川叙永农村商业银行股份有限公司，住所：叙永县叙永镇环城中路55号，统一社会信用代码：9151050020500307XF。 法定代表人：徐军，公司董事长。 委托诉讼代理人：牟强，男，1969年11月12日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区，系公司员工。 委托诉讼代理人：谢浪，男，1983年9月8日出生，汉族，住四川省叙永县，系公司员工。 被告：廖新洪，男，1963年6月25日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 委托诉讼代理人：王先文，四川时代永嘉律师事务所律师。 被告：泸州兴泰实业有限公司，住所：泸州市江阳区兰田花果路3号2号楼4号，统一社会信用代码：915105027089269760。 法定代表人：李华东，公司总经理。 委托诉讼代理人：汪成进，四川蜀光律师事务所律师。 委托诉讼代理人：雷臣念，男，1959年10月28日出生，汉族，住四川省叙永县，系公司员工。 被告：黄庆，男，1964年3月16日出生，汉族，住川四省泸州市江阳区。 委托诉讼代理人：王先文，四川时代永嘉律师事务所律师。 被告：杨淑群，女，1963年1月27日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 委托诉讼代理人：王先文，四川时代永嘉律师事务所律师。 被告：李华东，男，1958年7月18日出生，汉族，住四川省泸州市江阳区。 委托诉讼代理人：汪成进，四川蜀光律师事务所律师。 被告：泸州市华泰房地产开发有限责任公司，住所地：泸州市江阳区康华路428号，统一社会信用代码：91510502793999976F。 法定代表人：李华东，公司总经理。 委托诉讼代理人：汪成进，四川蜀光律师事务所律师。 委托诉讼代理人：雷臣念，男，1959年10月28日出生，汉族，住四川省叙永县，系公司员工。 原告四川叙永农村商业银行股份有限公司(以下简称叙永农商行)诉被告廖新洪、黄庆、杨淑群、泸州兴泰实业有限公司（以下简称兴泰公司)金融借款纠纷一案，2018年9月28日经本院判决后，被告廖新洪、黄庆、杨淑群不服向泸州市中级人民法院提起上诉，2019年1月28日泸州市中级人民法院作出（2018）川05民终1534号民事裁定书，发回叙永县人民法院重审。本院于2019年4月11日立案受理后，依法通知了李华东、泸州市华泰房地产开发有限责任公司（以下简称华泰公司）作为共同被告参加诉讼。由审判员陈国波依法担任审判长、人民陪审员胡晓群、人民陪审员万兰组成合议庭，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告叙永农商行的委托诉讼代理人、被告廖新洪、黄庆、杨淑群的委托诉讼代理人、被告李华东及其委托诉讼代理人、被告兴泰公司的法定代表人及其委托诉讼代理人、被告华泰公司的法定代表人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告叙永农商行向本院提出诉讼请求：1、判决被告廖新洪立即偿还原告借款本金1200000元并支付利息（利息从2016年11月28日起，按借款合同约定计算至实际清偿借款本金之日止）；2、判决原告有权以被告兴泰公司提供的抵押物折价、拍卖或变卖所得价款优先受偿；3、判决被告黄庆、杨淑群对被告廖新洪所欠原告的借款本金及利息承担连带清偿责任。事实和理由：被告廖新洪因经营建材需资金周转，向原告申请借款1800000元。原告通过调查后，于2014年11月28日向被告廖新洪发放了抵押、保证担保贷款1800000元，约定2017年11月24日到期；执行利率为月利率10.096‰，按月结息；抵押物为被告兴泰公司所有的位于泸州市江阳区钢混结构办公用房〔建筑面积：107.83平方米；房权证号：泸市房权证江阳区字第××号；土地使用权证号：泸市国用（2014）第22071号〕、28号钢混结构办公用房〔建筑面积：69.47平方米；房权证号：泸市房权证江阳区字第××号；土地使用权证号：泸市国用（2014）第22072号〕、29号钢混结构办公用房〔建筑面积：164.48平方米；房权证号：泸市房权证江阳区字第××号；土地使用权证号：泸市国用（2014）第22073号〕、30号钢混结构办公用房〔建筑面积：119.19平方米；房权证号：泸市房权证江阳区字第××号；土地使用权证号：泸市国用（2014）第22074号〕。并在泸州市江阳区房地产监理所办理了抵押登记，他项权证号分别为泸市房他证江阳区字第××号、11××30号、11××29号、11××32号。被告廖新洪借款后，未按合同约定履行还本付息义务，尚有借款本金1200000元未归还及2016年11月28日起的利息未支付。原告为维护自己的合法权益，特诉至人民法院。 被告廖新洪辩称：2014年11月25日的借款实际系被告兴泰公司生产经营所需，以被告廖新洪名义向原告叙永农商行借款，用被告兴泰公司所有的位于泸州市江阳区房屋作抵押担保，原股东即被告黄庆、杨淑群作保证担保。被告兴泰公司因经营不善及市场等因素影响，无法负担运营及财务成本，致现金流断裂，于2015年4月14日以企业已资不抵债为由向四川省泸州市江阳区人民法院申请破产。四川省泸州市江阳区人民法院于同月20日作出受理破产申请裁定。2015年5月26日，华泰公司、李华东向兴泰公司向债权人提出收购方案，由华泰公司、李华东采取零转让方式收购兴泰公司股权、全面承接兴泰公司债权债务。兴泰公司为使公司债权人的债权能够得以实现，应华泰公司及李华东要求，在未对公司资产进行评估的情况下，由股东黄庆、杨淑群分别与华泰公司、李华东签订《股权转让协议》，约定将两股东的股份分别以零万元转让给华泰公司及李华东。黄庆、杨淑群向华泰公司、李华东保证提供的公司资产、债权债务及遗留问题清单真实；华泰公司、李华东承诺已充分了解并自愿为兴泰公司所有遗留问题及债务承担义务。2015年7月15日，被告兴泰公司、原告、华泰公司、李华东签订了《债权债务履行和解协议》，明确约定债务由兴泰公司、华泰公司及李华东归还，表明原告同意借款人由廖新洪变更为华泰公司及李华东，廖新洪已脱离原借款合同，不应再承担还款责任。 被告黄庆、杨淑群辩称：2015年7月15日，被告兴泰公司、原告叙永农商行、华泰公司、李华东签订了《债权债务履行和解协议》，表明原告同意借款人由廖新洪变更为兴泰公司、华泰公司及李华东。但该变更未取得保证人即被告黄庆、杨淑群的书面同意，故保证人不应再承担保证责任。且借款提供了抵押担保并依法办理了登记，根据《中华人民共和国物权法》、《中华人民共和国担保法》相关规定，原告应对被告兴泰公司的抵押担保行使权利；担保物不足以清偿的借款，才能对保证人主张权利。被告兴泰公司的担保物已足够清偿原告的借款本金及利息，保证人同样不应承担保证责任。 被告李华东辩称：我与华泰公司承接兴泰公司的股权，只承担兴泰公司应承担的担保责任，应当由廖新洪作为借款人归还原告该笔借款。债务清册都是造的假，私人用的钱不能由公司来还，黄庆、杨淑群的担保责任也是有的，都是签了字的，请求法院依法判决。 被告兴泰公司、华泰公司辩称：借款主体系被告廖新洪，被告兴泰公司系担保人，故本金及利息应由借款人廖新洪支付，被告兴泰公司只承担担保责任。兴泰公司、华泰公司和李华东与原告所签订的《债务和解履行协议》，不能判定华泰公司与李华东是债务人，协议主体是兴泰公司、华泰公司、李华东和叙永农商行，由原告所举的担保合同证明兴泰公司是担保人，《债务和解履行协议》并不是表明债务转移，而只是担保责任的承接，因此，该笔借款真实的债务人就是原告廖新洪，公司就是承担担保责任，应当是廖新洪来承担还款责任，廖新洪在不能承担的情形下再由公司来承担担保责任。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年11月9日，被告廖新洪向原告叙永农商行提出借款申请。11月25日，以被告廖新洪为甲方、原告为乙方签订《个人借款合同》（合同编号：1663022014000208号），约定“第一条声明条款……第二条……乙方向甲方提供非循环使用借款额度为人民币（金额大写）壹佰捌拾万元。第三条借款用途。借款人应将借款用于建材经营周转，未经贷款人书面同意，借款人不得改变借款用途。第四条借款额度支用有效期。借款额度支用有效期间自2014年11月25日至2017年11月24日……第六条借款利率、罚息利率和计息、结息。（一）贷款利率。本合同项下的借款利率为月利率，利率为下列第1种：1.固定利率，即10.096‰，在借款期限内，该利率保持不变……（二）罚息利率。1.甲方未按合同用途使用贷款的，罚息利率为贷款利率上浮按100%，贷款利率按照本条第一款第2项调整的，罚息利率根据调整后的贷款利率及上述上浮幅度同时进行相应调整。2.本合同项下贷款逾期的罚息利率为贷款利率上浮50%，贷款利率按照本条第一款第2项调整的，罚息利率根据调整后的贷款利率及上述上浮幅度同时进行相应调整……第九条借款的担保。如为担保借款，担保方式为以下第（一）（二）种：（一）保证。（二）抵押……”同日，原告为乙方，还分别与甲方即被告兴泰公司、被告黄庆、杨淑群签订《抵押合同》（合同编号：166320140000201号）和《个人保证合同》（合同编号：166320140000203号），为被告廖新洪的前述借款提供担保。《抵押合同》约定“为确保廖新洪（以下称债务人）与乙方签订的编号为1663022014000208号的《个人借款合同》（以下称主合同）的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意为债务人与乙方依主合同所形成的债务提供抵押担保……第二条抵押财产。（一）甲方以本合同‘抵押财产清单’所列之财产设定抵押……第三条担保范围。本合同的担保范围为以下第（二）种……（二）主合同项下本金（币种）人民币（金额大写）壹佰叁拾万元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金，债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行费用等）、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）……第五条主合同变更……（二）甲方的担保责任不因出现下列任一情况而减免：1.乙方或债务人发生改制、合并、兼并、分立、增减资本、合资、联营、更名等情形；2.乙方委托第三方履行其主合同项下的义务……第十条抵押权实现。（一）债务人不履行主合同项下到期债务或不履行被宣布提前到期的债务，或违反主合同的其他约定，乙方有权处分或提前处分抵押财产……（六）无论乙方对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），不论上述其他担保何时成立、是否有效、乙方是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，甲方在本合同项下的担保责任均不因此减免，乙方均可直接要求甲方依照本合同约定在其担保范围内承担担保责任，甲方将不提出任何异议……”《个人保证合同》约定“为确保廖新洪（以下称债务人）与乙方签订的编号为1663022014000208号的《个人借款合同》（以下称主合同）的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意为债务人在主合同项下的债务提供连带责任保证。根据《合同法》、《担保法》……第二条保证范围。本合同的保证范围为以下第（二）种……（二）主合同项下本金（币种）人民币（金额大写）壹佰捌拾万元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金，债务人应向乙方支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行费用等）、乙方实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。第三条保证方式。甲方在本合同项下提供的保证为连带责任保证。第四条保证期间。自本合同生效之日起至主合同项下债务履行期限届满之日后两年止。甲方同意债务展期的，保证期间至展期协议重新约定的债务履行期限届满之日后两年止。若乙方根据主合同约定，宣布债务提前到期的，保证期间至乙方的债务提前到期后两年止。如果主合同项下的债务分期履行，则对每期债务而言，保证期间均至最后一期债务履行期限届满之日后两年止……第七条保证责任。（一）如果主合同项下债务到期或乙方根据主合同的约定或法律规定宣布债务提前到期，债务人未按时足额履行，或者债务人违反主合同的其他约定，甲方应在保证范围内承担保证责任。（二）无论乙方对主合同项下的债权是否拥有其他担保（包括但不限于保证、抵押、质押、保函、备用信用证等担保方式），不论上述其他担保何时成立、是否有效、乙方是否向其他担保人提出权利主张，也不论是否有第三方同意承担主合同项下的全部或部分债务，也不论其他担保是否由债务人自己所提供，甲方在本合同项下的担保责任均不因此减免，乙方均可直接要求甲方依照本合同约定在其担保范围内承担担保责任，甲方将不提出任何异议……第九条其他条款……（五）权利保留。乙方在本合同项下的权利并不影响和排除其根据法律、法规和其它合同所享有的任何权利。任何对违约或延误行为施以任何宽容、宽限、优惠或延缓行使本合同项下的任何权利，均不能视为对本合同项下权利、权益的放弃或对任何违反本合同行为的许可或认可，也不影响、阻止和妨碍对该权利的继续行使或对其任何其它权利的行使，也不因此导致乙方对甲方承担义务和责任。即使乙方不行使或延缓行使主合同项下的任何权利或未用尽主合同项下的任何救济，甲方在本合同项下的保证责任并不因此减免，但是乙方若减免主合同项下债务，甲方在本合同项下的保证责任相应减免。（十一）其他约定事项。担保人黄庆、杨淑群自愿为廖新洪向四川叙永农村商业银行股份有限公司借款壹佰捌拾万元承担无限连带保证担保责任，直至借款人本息还清为止。”27日，原告与被告兴泰公司在泸州市江阳区房地产监理所对被告兴泰公司所有的下列抵押物办理了抵押登记：泸州市江阳区房屋〔建筑面积：107.83平方米；房权证号：泸市房权证江阳区字第××号；土地使用权证号：泸市国用（2014）第22071号〕、28号房屋〔建筑面积：69.47平方米；房权证号：泸市房权证江阳区字第××号；土地使用权证号：泸市国用（2014）第22072号〕、29号房屋〔建筑面积：164.48平方米；房权证号：泸市房权证江阳区字第××号；土地使用权证号：泸市国用（2014）第22073号〕、30号房屋〔建筑面积：119.19平方米；房权证号：泸市房权证江阳区字第××号；土地使用权证号：泸市国用（2014）第22074号〕。 借款合同签订后，同年11月28日，原告按照约定向被告廖新洪指定账户转入借款1800000元。此后，被告廖新洪偿还了原告借款本金600000元及利息1290.17元。 2015年4月20日四川省泸州市江阳区人民法院受理了被告兴泰公司提起的破产清算申请。同年6月23日，被告黄庆、杨淑群分别与被告华泰公司、李华东签订《股权转让协议》，约定被告黄庆将其持有的被告兴泰公司的90%的股权以零万元转让给华泰公司，被告杨淑群将其持有的被告兴泰公司的10%的股权以零万元转让给李华东。 2015年7月15日，以被告兴泰公司为甲方（债务人）、原告叙永农商行为乙方（债权人）、被告华泰公司及李华东为丙方（新股东）签订《债权债务履行和解协议》，约定“甲方因不能清偿到期债务，于2015年4月14日向泸州市江阳区人民法院申请破产，泸州市江阳区人民法院于2015年4月20日裁定受理。为走出困境，甲方已与丙方达成《股权转让协议》，甲方拟将股权100%转让给丙方华泰公司和自然人李华东，丙方并于2015年5月26日向银行机构等主要债权人和人民法院提交了收购方案。根据收购方案，股权转让后丙方华泰公司、李华东将其已出资与甲方联建的‘泸州兴泰汽车综合服务中心’(见联建协议和挂靠合同)资产无偿注入甲方，增强甲方偿债能力和抗风险能力。为盘活甲方所欠乙方相关债务，甲、乙、丙三方经充分协商，特订立和解协议如下：一、甲方、丙方采取以下有效措施，按计划归还所欠乙方全部贷款本息。1.全面承接原债务(借款本金458万元及利息)，尽快变现甲方及新股东(丙方)资产筹措资金偿还原有债务；2.甲方以改变原有经营模式恢复正常经营，以甲方收益全部用于归还乙方本息；3.丙方收购甲方股权后，在江阳区法院裁定甲方破产案和解终结时将其出资联建的‘泸州兴泰汽车综合服务中心’全部资产无偿注入甲方，并以丙方的收益确保乙方利息的正常支付和本金的逐步归还。4.甲方、丙方及时支付原欠乙方利息。5.制定还款计划。二、乙方给予甲方支持，帮助甲方走出困境。1.在甲方正常经营和正常履约情况下，乙方承诺3-5年内不抽贷，并用借新还旧的方式进行转贷。2.在甲方正常履约情况下，自本协议生效之月起至2016年底前贷款利率下调至人民银行的基准利率，即月利率……2017年起逐年上浮至甲方贷款执行利率。三、本协议经泸州市江阳区人民法院认可并裁定兴泰公司破产程序终结之日起生效。四、本协议一式五份，甲方、乙方各两份，泸州市江阳区人民法院一份。” 2015年7月16日，四川省泸州市江阳区人民法院裁定“终结申请人泸州兴泰实业有限公司破产程序。”同年7月20日工商登记中被告兴泰公司股东变更为被告华泰公司、李华东，法定代表人变更为李华东。至今，原告尚有借款本金1200000元及2016年11月28日起的利息未得到偿还和支付。 上述事实，有当事人陈述、借款申请、《个人借款合同》、《抵押合同》、《个人保证合同》、借款借据、房屋所有权证、国有土地使用权证、他项权证、《股权转让协议》、《债权债务履行和解协议》、（2015）江阳破字第2号、2-1号《民事裁定书》等证据予以证明。 本院认为，原告叙永农商行提供的借款申请、《个人借款合同》、《抵押合同》、《个人保证合同》、借款借据等均载明2014年11月借款时借款人系被告廖新洪。但被告兴泰公司为甲方（债务人）、原告叙永农商行为乙方（债权人）、被告华泰公司及李华东为丙方（新股东）于2017年7月15日签订的《债权债务履行和解协议》客观真实，合法有效，对当事人发生法律效力。根据该《债权债务履行和解协议》第一条第一款：“全面承接原有债务（借款本金458万元及利息），尽快变现甲方及新股东（丙方）资产筹措资金偿还原有债务的约定，华泰公司、李华东应当对兴泰公司的债务承担偿还责任。同时在《泸州兴泰实业有限公司资产清册》一（银行贷款）上明确记载有关本案涉及的债务，且该名册也载明本笔债务的贷款主体是廖新洪。因此，根据《债权债务履行和解协议》和《泸州兴泰实业有限公司债务清册》可以确认兴泰公司、华泰公司、李华东对本案涉及的以廖新洪名义所借款项自愿承担还款责任。由于兴泰公司及李华东在债务清册和债权债务履行和解协议上均签字盖章，且当庭认可签字盖章的真实性，故本院对李华东陈述系虚假债务的辩解意见不予以采信。同时在《债权债务履行和解协议》签订后，华泰公司、李华东全面接管兴泰实业资产进行经营管理。综上所述，可以认定兴泰公司、华泰公司、李华东才是本案债务的真实债务人。故兴泰公司、华泰公司、李华东应承担向原告偿还借款本金及利息的义务，而不是承担担保责任且不能向廖新洪追偿。同时，被告杨淑群、黄庆与原告签订的个人保证合同也因本案的实际债务人不再是廖新洪，双方在2014年11月25日签订的《个人保证合同》对被告杨淑群、黄庆不再具有约束力，故被告杨淑群、黄庆不再承担担保责任。原告认可借款已偿还本金600000元及利息1290.17元，几被告均未提出异议，本院对此事实予以确认。现尚有1200000元本金未偿还及2016年11月28日起的利息未支付,故被告华泰公司、兴泰公司、李华东应向原告偿还本金1200000元并支付利息（借款利息从2016年11月28日起，按合同编号为1663022014000208号的《个人借款合同》的约定计算方式计算至本息清偿之日止）。原告与被告兴泰公司签订的《抵押合同》约定了抵押物，并依法办理了抵押登记，且《债权债务履行和解协议》也未约定原告放弃抵押权，故本院对原告主张对抵押房屋享有优先受偿权的请求依法予以支持。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十一条、第一百七十三条、第一百七十五条、第一百八十七条、《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条规定，判决如下： 一、被告泸州兴泰实业有限公司、泸州市华泰房地产开发有限公司、李华东于本判决生效之日起十五日内偿还原告四川叙永农村商业银行股份有限公司借款本金1200000元并支付利息（利息自2016年11月28日起，按合同编号为1663022014000208号的《个人借款合同》约定，计算至清偿借款本金之日止）； 二、在上述第一项借款本金及利息范围内，原告四川叙永农村商业银行股份有限公司对被告泸州兴泰实业有限公司所有的位于泸州市江阳区房屋〔建筑面积：107.83平方米；房权证号：泸市房权证江阳区字第××号；土地使用权证号：泸市国用（2014）第22071号〕、28号房屋〔建筑面积：69.47平方米；房权证号：泸市房权证江阳区字第××号；土地使用权证号：泸市国用（2014）第22072号〕、29号房屋〔建筑面积：164.48平方米；房权证号：泸市房权证江阳区字第××号；土地使用权证号：泸市国用（2014）第22073号〕、30号房屋〔建筑面积：119.19平方米；房权证号：泸市房权证江阳区字第××号；土地使用权证号：泸市国用（2014）第22074号〕折价、拍卖或者变卖后的价款享有优先受偿权； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按判决指定期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费7800元，由被告泸州兴泰实业有限公司、泸州市华泰房地产开发有限公司、李华东共同负担；该款原告四川叙永农村商业银行股份有限公司已垫付，被告泸州兴泰实业有限公司、泸州市华泰房地产开发有限公司、李华东于本判决生效之日起十五日内支付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省泸州市中级人民法院。 审 判 长  陈国波 人民陪审员  胡晓群 人民陪审员  万 兰 二〇一九年九月十七日 书 记 员  刘 燕