广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤18民终2281号上诉人（原审原告）：黄金平，男，1968年10月20日出生，汉族，户籍住址湖北省赤壁市，现住广东省东莞市。被上诉人（原审被告）：英德市新裕有色金属再生资源制品有限公司，住所地：广东省英德市东华镇东升工业园。法定代表人：连华林，该公司总经理。委托诉讼代理人：陈必成，广东法制盛邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：丁玢，广东法制盛邦律师事务所律师。上诉人黄金平因与被上诉人英德市新裕有色金属再生资源制品有限公司（以下简称英德新裕公司）劳动合同纠纷一案，不服广东省英德市人民法院（2019）粤1881民初1055号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人黄金平上诉请求：1、立即发放2018年8月6日至2019年7月工资18378元（包括生活费），后续生活费另行申请仲裁再起诉；2、立即发放未签劳动合同至2019年7月双倍工资的另一倍工资13713元，后续另行申请仲裁再起诉；3、赔偿医药费8707元，后续治疗另行仲裁再起诉；4、赔偿住宿费、交通费1440元；5、赔偿材料复印费300元；6、确定本人与英德新裕公司的劳动关系从2018年8月6日开始。主要事实和理由：2018年8月6日，上诉人入职被上诉人处（由东莞智通人才市场招聘），口头约定试用期工资6000元每月，试用期后8000元至10000元每月，试用期两个月。包吃（每月补贴200元）包住单间。到被上诉人处工作至今未发工资、未签劳动合同、未缴社保。2018年8月12日上诉人突然腰痛剧烈到广州南方医院治疗，在急诊科住一晚上后，检查发现有肿瘤标志物超标，于是做肠胃检查，被告知必须预约，又不够住院条件不让住院，等不了又没地方住，于是又回到东莞东华医院住院检查，未发现问题，9月上班后办理了补假手续，上班一周后又感觉不舒服，于是请假看病，在门诊开药服用，中途短信请假获准，10月8日又去广州南方医院看病，通知住院。住院前有通知被上诉人。12月11日到被上诉人处要求发放工资和赔偿医药费，遭到万厂长拒绝，并说必须书面辞职才发工资。且原来上诉人住的房间也换锁了，行李也扔了，也不安排本人住了。上诉人当天打电话到劳动监察大队求助，次日又到监察大队信访，要求解决工资问题、医药报销问题、被上诉人强制要求本人辞职却不主动出具解除劳动合同问题，上诉人又分别到市信访局和监察局投诉，中途被东华镇人社所骗去拿工资，却要签订只拿实际上班时间工资之后与厂方无任何关系的协议书，最后监察大队要求把银行卡和身份证留下，告知工资会打到银行卡里。12月24日收到劳动监察大队工作人员用139××××6925手机号发来的解除劳动合同协议书，直到2019年1月3日投诉到英德市人社局局长处，才收到2670元工资。被上诉人英德市新裕有色金属再生资源制品有限公司口头答辩称：不同意上诉人的全部上诉请求，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。1、上诉人自2018年8月6日入职，试用期两个月，但其试用期内仅出勤13天，出勤和表现体现出其不具备能适应答辩人正常安排的工作量和时间，不符合答辩人的录用条件，故在试用期满后的2018年10月15日，答辩人解除了双方的劳动关系，答辩人已经支付上诉人工资（包括病假工资5451.03元）。2、答辩人已经支付上诉人未签订劳动合同的二倍工资。3、上诉人第三项上诉请求不符合清远市城镇职工医疗办法规定报销范围。4、上诉人第四、五项上诉请求没有法律依据，应予以驳回。5、双方仅自2018年8月6日至2018年10月5日存在劳动关系。上诉人黄金平向一审法院起诉请求：1、立即发放2018年8月6日至2019年4月工资13866元（包括生活费），后续生活费另行申请仲裁再起诉；2、立即发放未签劳动合同应付双倍工资的另一倍工资10329元，后续另行申请仲裁再起诉；3、赔偿医药费8707元，后续治疗另行仲裁再起诉；4、赔偿住宿费、交通费1440元；5、确定本人与英德新裕公司的劳动关系从2018年8月6日开始。一审法院认定事实：黄金平于2018年8月6日入职英德新裕公司，岗位为设备维修部维修工，双方约定试用期为两个月，试用期工资6000元每月。黄金平于入职当日填写了《入职申请登记表》，入职基本信息为：入职部门设备维修，职务维修工，联系电话135××××0628，紧急联系人及电话155××××0829。以前工作单位身体健康检查正常，入职时间2018年8月6日，英德新裕公司办公室领导意见为：试用期6000元。2019年2月15日，英德市劳动人事争议调解仲裁委员会作出英劳人仲案字（2019）14号《仲裁裁决书》，认定事实如下：申请人入职当日至2018年8月11日连续出勤6天后，于2018年8月12日因右侧腰痛在广州市南方医科大学南方医院门诊急诊诊查，2018年8月17日至20日在东莞市中山大学附属东华医院消化内科做胃镜检查，2018年8月31日在东莞市中医院门诊治疗，于2018年9月3日回岗，递交《请/休假单》于2018年9月4日补办了请病假手续。申请人连续出勤7天后，于2018年9月9日再次递交《请/休假单》，申请2018年9月10日至14日请病假5天，被申请人的管理人员签名同意，2018年9月14日，病假期满后申请人未再回岗。根据申请人自述及其提交的病历资料、检查报告单、医疗收费票据显示，申请人曾辗转多家医院多次进行肝、胃、肠等方面的身体检查。申请人提交的各医院出具的医疗收费票据金额共计17104.79元，2018年10月6日前的票据均为本市以外医疗机构出具的门诊收费票据。申请人提交了手机短信截图主张2018年9月14日病假期满后曾通过手机短信向被申请人的管理人员请假并获批准，但手机短信截图的内容未能证明申请人向被申请人提出了明确的请假请求和已获得被申请人批准。被申请人否认申请人已履行了2018年9月14日后的请假手续。庭审时申请人陈述其于2018年10月8日向被申请人的管理人员告知其住院情况，当日被申请人的人事部门工作人员打电话要求申请人回被申请人处解决相关问题，并于10月8日后收到被申请人邮寄的通知，要求申请人3日内到被申请人处办理相关事务，否则以除名处理。被申请人主张双方劳动关系已于试用期结束时即2018年10月5日解除。申请人在被申请人处的出勤天数为：2018年8月6日至8月11日，2018年9月3日至9月9日，共13天。被申请人于2019年1月4日以银行转账方式向申请人支付工资2690元。英劳人仲案字（2019）14号《仲裁裁决书》作出裁决如下：被申请人向申请人支付工资2761.03元、未订立书面劳动合同的二倍工资的差额2466.20元，确认申请人与被申请人之间自2018年8月6日起至2018年10月5日止存在劳动关系。上述工资金额，英德新裕公司已履行完毕。庭审中，双方对英劳人仲案字（2019）14号《仲裁裁决书》认定的事实基本无异议，但黄金平对事实认定中的短信请假部分提出异议，认为黄金平请假已经得到领导批准，并称2018年10月8日收到并不是10月8日收到（本人未收到），是10月8日电话通知我回厂里解决问题，邮件是后来邮局电话通知我有邮件，未送到我住所。2018年9月16日，黄金平向英德新裕公司万厂长发送信息称：万厂长，下周一我约好做肠镜，所以周一不能上班，到时候拿病历补假。黄金平。英德新裕公司万厂长称：治好病养好身体要紧。一审法院认为：本案争议焦点为黄金平、英德新裕公司劳动的关系应否解除和英德新裕公司是否应当向黄金平支付2018年8月6日至2019年4月的工资（含生活费）和双倍工资的另一倍工资、医疗费及住宿费、交通费的问题。关于黄金平、英德新裕公司劳动关系应否解除的问题。黄金平认为，黄金平、英德新裕公司劳动合同未解除，双方劳动关系依然存续。英德新裕公司则认为，劳动关系已经于2018年10月5日解除，并已经在2018年10月8日通过电话告知黄金平解除劳动合同。一审法院认为，黄金平与英德新裕公司建立劳动关系后，黄金平在试用期内的出勤表现和频繁的诊疗情况，反映出其不具备能够适应英德新裕公司安排的正常的工作时间和工作量的身体条件，不能满足英德新裕公司作为用人单位对其能够提供持续的、有效的劳动力付出的期待和要求，英德新裕公司因而在试用期满后解除与黄金平的劳动关系并无不妥，而英德新裕公司在国庆假期结束后即通知黄金平解除劳动合同亦符合常理。关于英德新裕公司是否应当向黄金平支付2018年8月6日至2019年4月的工资（含生活费）的问题。关于黄金平要求支付2018年8月6日至2019年4月的工资（含生活费）和双倍工资的另一倍工资。一审法院认为，2018年8月6日至2018年10月5日黄金平实际出勤天数为13天。关于黄金平请假时间的问题，根据黄金平正式的请假条载明因病请假工作日应为20天，因黄金平生病后多次以手机短信形式与厂方万厂长沟通请假事宜，同时根据双方的短信记录，作为厂方的万厂长亦同意黄金平请假，故自2018年9月15日至2018年10月5日，该期间应认定为黄金平已有效请假，上述时间段工作日为16天，该期间的病假工资829.79元（1410元/月×80%÷21.75天/月×16天）应予支持。因黄金平、英德新裕公司双方确立的劳动关系已于2018年10月5日解除，故黄金平要求英德新裕公司支付2018年10月6日至2019年4月的工资于法无据，一审法院对此不予支持。关于黄金平主张英德新裕公司支付双倍工资中的另一倍工资10329元。因黄金平入职时，英德新裕公司未与黄金平签订书面劳动合同，故英德新裕公司应支付2018年9月6日至2018年10月5日二倍工资。一审法院结合黄金平出勤情况及请假天数，英德新裕公司应支付黄金平二倍工资差额应为2744.27元（6000元/月÷21.75天/月×2天+6000元/月÷21.75天/月×2天×2+1410元/月×80%÷21.75天/月×21天），鉴于英德新裕公司已按照仲裁书实际履行了2466.2元，故英德新裕公司仍应支付黄金平二倍工资差额278.07元（2744.27元-2466.2元）。关于黄金平要求的医疗费及住宿费、交通费的问题，无法律依据，一审法院不予支持。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十一条、第三十九条、第八十二条、《广东省工资支付条例》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，于2019年5月15日作出如下判决：（一）英德市新裕有色金属再生资源制品有限公司于判决生效之日起三日内支付黄金平病假期间工资、二倍工资差额共计1107.86元；（二）驳回黄金平的全部诉讼请求。本案受理费5元，由黄金平负担。本院经审理查明，一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。二审另查明，上诉人提供的医药费票据均为本市以外的医疗机构出具的门诊收费票据。本院认为，本案是劳动合同纠纷,根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼”的规定，在诉讼前劳动争议应经过劳动争议仲裁委员会的仲裁，劳动仲裁应作为前置程序；又，根据《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理。当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人黄金平上诉请求的范围进行审理。根据二审期间双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点是：一、关于双方的劳动关系应否解除的问题；二、2018年8月6日至2019年7月工资应如何认定的问题；三、未签订劳动合同至2019年7月双倍工资应如何认定的问题；四、医药费、住宿费、交通费、材料复印费应如何认定的问题。第一个争议焦点。劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议，从本质上而言，双方的关系属于民事法律关系，双方的民事权利及义务平等。从上诉人到被上诉人处入职（2018年8月6日）至双方发生争议到英德市劳动人事争议调解仲裁委员会解决纠纷（2019年2月15日）期间，上诉人近半年的正式上班时间仅为13天，且并非因工伤导致的病假。故上诉人自身的身体健康状况不能满足用人单位对劳动者的基本要求，不能提供用人单位对持续的、有效的劳动力付出的期待和要求。又，根据我国《劳动法》第二十五条关于“劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的”“用人单位可以解除劳动合同”的规定，被上诉人于试用期结束时（按我国《劳动法》第二十一条规定，试用期最长不得超过六个月）即2018年10月5日解除双方的劳动关系并无不当。第二个争议焦点。如上所述，双方的劳动关系已于2018年10月5日解除，上诉人请求2018年10月5日后的工资（包括生活费）无事实及法律依据，本院不予支持。另一方面，一审法院将“2018年9月15日至2018年10月5日的期间”认定为“上诉人的有效请假期间并予以计算病假工资”正确，本院予以维持。因此，上诉人的工资请求仅应计算在2018年8月6日至2018年10月5日期间，对超过部分，本院不予支持。第三个争议焦点。如上所述，双方的劳动关系已于2018年10月5日解除，对超过部分，本院不予支持。另一方面，因上诉人入职时，被上诉人未与上诉人签订书面劳动合同，一审法院结合上诉人的出勤情况及请假天数而认定被上诉人应支付2018年9月6日至2018年10月5日二倍工资为2744.27元正确，本院予以维持。第四个争议焦点。关于医药费的问题。上诉人提供的医药费票据均为本市以外的医疗机构出具的门诊收费票据，不符合《清远市城镇职工基本医疗保险实施办法》规定的保险范围，对上诉人上诉请求的医药费8707元，本院不予支持。关于住宿费、交通费的问题。一审法院认定上诉人请求的住宿费、交通费无法律依据正确，本院予以维持。关于材料复印费的问题。因上诉人劳动仲裁及一审起诉时并未主张材料复印费，且被上诉人对上述费用均提出异议，故对上诉人在二审新增的诉讼请求不宜一并处理，上诉人可另循其他途径予以解决。另，一审法院已确认双方的劳动关系从2018年8月6日开始，对上诉人此项上诉请求已予以支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院依法予以维持。上诉人的上诉请求依据不足，理由不充分，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由黄金平负担。本判决为终审判决。审判长  卢永坚审判员  赵永华审判员  刘永戈二〇一九年九月九日书记员  朱嘉轩附相关法律条文：1、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。