湖南省怀化市鹤城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘1202民初2889号 原告（反诉被告）蒲宏杰，1964年7月6日出生，汉族。 委托代理人王建辉（特别授权），湖南淮新律师事务所律师。 委托代理人黄骄杨，湖南淮新律师事务所实习律师。 被告（反诉原告）蒲宏光，男，1962年8月30日出生，汉族。 委托代理人李远长，湖南金州（怀化）律师事务所律师。 委托代理人禹秀，湖南金州（怀化）律师事务所律师。 被告李行军，男，1985年7月13日出生，汉族。 原告蒲宏杰诉被告蒲宏光、李行军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月24日受理后，依法适用简易程序，于2019年8月1日公开开庭时，被告蒲宏光提起反诉，经审查符合反诉条件，本院对本反诉进行了合并审理。原告蒲宏杰（反诉被告）及委托代理人王建辉和黄骄杨、被告（反诉原告）蒲宏光及委托代理人李远长和禹秀、被告李行军均到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告蒲宏杰向本院提出诉讼请求：1.二被告赔偿原告各项损失的70%，共计458881.94元（其中医疗费210220.82元、转诊运费2000元、鉴定费3000元、误工费42775.068元，住院伙食补助费11600元、护理费35729.729元、残疾赔偿金256886元、被扶养人生活费31330元、营养费10650元、精神损害抚慰金15000元、交通住宿费3797元、后续治疗费用20000元；另术中加休一个月误工费6024.658元、护理费5032.356元、营养费1500元，共计655545.631元，详见损害赔偿计算清单)；2.二被告对上述赔偿承担连带责任；3.二被告承担本案全部诉讼费用。开庭时，原告增加诉讼请求的数额：从起诉后新增加2983.55元的70%的医疗费。事实与理由：2018年9月21日上午，两被告因其房屋装修，雇请从事泥工的原告对其位于鹤城区石门乡岩添村第七组的房屋安装地板砖。原告在用吊机吊砂子时，不慎高坠致伤。经医院诊断，原告双侧多发肋骨骨折并肺挫伤；双侧液气胸；双侧胸壁、纵隔气肿；胸7、腰1椎体爆裂性骨折并椎管狭窄；胸12棘突，胸12、腰1、腰2双侧横突骨折；腰3、4右侧横突及腰1右侧椎板骨折；腰4椎体骨折。因伤情严重，原告辗转就医于中国人民解放军第535医院、怀化市第一人民医院、中南大学湘雅医院，住院天数前后达116天，因住院、转院、复诊支出医疗费共计210220.82元。原告出院后，家属蒲生平委托怀化市方正司法鉴定中心对其伤残程度，误工期、护理期、营养期及后续治疗项目和时限进行法医学司法鉴定。经鉴定，原告损伤已分别构成一处八级伤残，一处九级伤残，一处十级伤残。其误工期、护理期、营养期由2018年9月21日至2019年4月21日。原告损伤其取内固定的后续治疗费约需人民币贰万元(20000元)左右，术中加休一个月。原、被告系雇佣关系，雇员在雇佣活动中受到损害，雇主依法应当承担主要赔偿责任。原告装修的房屋为二被告共同所有，二被告应当对原告损害的70%承担连带赔偿责任。综上，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、《侵权责任法》等法律规定，为维护原告的合法权益，现向贵院提起诉讼，恳请判如所请。 被告蒲宏光书面辩称：一、首先，被告对于原告在提供劳务过程中不幸受伤深表同情。二、被告与原告之间的关系不是雇佣关系，而是承揽合同关系，对于原告在提供劳务过程中受伤，被告没有任何过错，依法不应承担任何责任。1、被告与原告之间达成的口头协议能够证明，双方之间成立承揽合同关系，而非雇佣关系。因原告一直做地板砖安装工作，安装技术较好，2018年9月中旬，被告找到他并达成如下口头协议：（1）被告将房屋的地板砖、踏步、墙面瓷砖安装等包给原告（包工不包料)。价钱为：地板砖23元一个平方，上楼踏步25元一步，一个休息台算2个踏步，厕所及墙面按28元一个平方，地脚线5元1米，门槛石和波导线10元1米。（2）地板砖要开缝。（3）施工工具、施工安全等其他事项均由原告自行负责、2、原告向法庭提交的3份《人民调解调查记录》也证实了被告的上述主张。被调查人唐群、唐仲财在接受怀化市鹤城区司法局坨院司法所工作人员调查时讲了4个意思：（1）原告邀请他俩一起去给被告安装地板砖、贴厕所内墙砖等。（2）关于工钱问题，他俩听原告说，他跟被告谈好了工钱，按23块钱一个平方计算工钱。工做好拿到工钱后，三个人一起分，按照每个人实际工作的天数来分。（3）劳动工具和设备由他们三个人自己提供。（4）他们本来打算用挑的方式搬运沙子，原告说他跟亲成搭伙有台吊机，于是就改用吊机吊的方式搬运沙子。吊机在吊沙子时，大约吊上去5米的样子，就斜了，随后吊机和原告就摔到地上。由此可知，被告与原告之间具有承揽合同关系的以下五个特点：第一、被告与原告之间不存在控制、支配和从属关系(比如原告自行邀请唐群、唐仲财一起做事，被告毫不知情；搬运沙子是采用挑的方式还是采取吊机吊的方式故被告自行决定等)：第二、劳动工具、设备由原告自行提供，工作时间也由原告自行安排：第三、劳动报酬由被告与原告采取一次性结算方式进行结算；第四、原告在完成安装好地板砖等工作以后，不再继续提供劳务，也就是说原告是一次性提供工作成果给被告；第五、原告所提供的劳动是其独立的业务或者经营活动，不构成被告的业务或者经营活动的组成部分。此外，承揽事项由原告独立进行，被告没有作出任何指示或者在现场进行任何指挥，原告摔伤，完全是由于其过于自信、疏忽大意、操作不当所致，被告不存在任何过错。事发时，被告身在贵州。事发后，被告为其垫付了51135.5元医疗费。基于上述事实和理由，敬请人民法院依法驳回原告的各项诉讼请求。 被告李行军口头辩称，和我没有关系。房子是我岳父蒲宏光的，不是我的，我的户口也没有在我岳父那里。 反诉原告蒲宏光向本院提出反诉请求：1、反诉被告返还反诉原告为其垫付的医疗费51135.5元。2、反诉被告承担本案诉讼费。事实和理由：2018年9月中旬，反诉原告与反诉被告就安装房屋地板砖达成口头协议。协议内容为：1、反诉原告将地板砖、踏步、墙面瓷砖等安装包给反诉被告（包工不包料)。价钱为：地板砖23元一个平方，上楼踏步25元一块，一个休息台算2个踏步，厕所及墙面按28元一个平方，地脚线5元1米，门槛石和波导线10元1米。2、地板砖要勾缝。3、施工工具、施工安全等其他事项均由反诉被告自行负责。2018年9月21日十点半左右，反诉原告在贵州得知反诉被告当天上午在用吊机吊沙子时摔伤后，立即回来，陆陆续续为其垫付医疗费51135.5元。反诉原告认为，双方之间不属于雇佣关系，而是承揽合同关系，且反诉原告对于反诉被告在提供劳务过程中受伤没有任何过错，依法不应承担责任。为了维护反诉原告的合法权益，现依法当庭提起民事反诉，请求人民法院依法支持反诉原告前列各项反诉请求。 反诉被告蒲宏杰口头辩称，反诉原告的反诉请求应当予以驳回，反诉原告通过他女儿以及他主动交纳的5万多元不是垫付是主动交纳，他认为他的责任不是主要责任，要求返还没有法律依据，反诉原告和反诉被告之间是雇佣劳动关系不是承揽关系。 围绕本诉请求，原告提供了以下证据： 1、蒲宏杰身份证复印件，证明原告主体资格； 2、蒲宏光、李行军户籍证据，证明被告基本情况； 3、营业执照及唐利云常住人口登记卡，证明原告及配偶是城镇居民户口并在鹤城区怀东路经营餐馆的事实； 4、田银玉、蒲玉银常住人口登记卡，证明田银玉是原告的母亲，是原告法定被扶养人的事实； 5、中国人民解放军第五三五医院出院证及病例材料，证明原告在中国人民解放军第五三五医院住院治疗105天的事实； 6、中国人民解放军医疗门诊，住院收费票据3份，证明蒲宏杰在中国人民解放军第五三五医院住院治疗支出医疗费188993.8元的事实； 7、怀化市第一人民医院南华大学附属怀化医院疾病诊断书，证明原告在怀化市第一人民医院南华大学附属怀化医院住院治疗11天的事实； 8、湖南省医疗门诊、住院收费票据3份，证明原告在怀化市第一人民医院南华大学附属怀化医院住院治疗支出医疗费6386.41元的事实； 9、病人费用分类汇总清单1份，证明原告在怀化市第一人民医院南华大学附属怀化医院住院治疗支出医疗费6386.41元的事实； 10、湖南省国家税务局通用定额发票2份、中南大学湘雅医院门诊收费凭证17份、药品清单2份，证明原告在中南大学湘雅医院门诊治疗支出医疗费14840.61元的事实； 11、酒店和火车票购票信息及收据，证明原告因转院治疗支出交通、住宿费3797元的事实； 12、人民调解书记录及身份证复印件各三份，证明1.鹤城区坨院街道调委会对原告受伤事宜进行调查调解的事实，证明2.被调查人唐群、唐仲财、蒲宏光的身份信息及基本情况； 13、怀化市方正司法鉴定中心司法鉴定意见书1份及蒲生平身份证复印件，证明1.原告损伤已分别构成一处八级伤残，一处九级伤残，一处十级伤残。其误工期、护理期、营养期由2018年9月21日至2019年4月21日。蒲宏杰损伤其取内固定的后续治疗费约需人民币贰万元（20000元)左右，术中加休一个月。证明2.鉴定委托人的身份信息及基本情况； 14、湖南省医疗门诊收据票据，证明蒲生平委托怀化市方正司法鉴定中心对原告伤残程度等进行司法鉴定支出鉴定费3000元的事实。 15、新发生的医疗费2983.55元。 对原告提供的第1、2、3、4、5、12号证据，经审查，符合证据三性，本院予以采信。6-11号、13号、14号、15号证据主要证明医疗费及其他损失，对保险赔款，依原告自认，本院核定为10000元。尾号为636、331、328、329、330、325、326、327、322、323、324、319、320、321、160的中南大学湘雅医院门诊收费凭据上载明：本联不做报销凭证，上述凭证与尾号为2672号门诊收费票据所载的收费时间一致，应认定尾号2672号门诊收费票据金额包括上述凭证中医疗费支出，故对上述凭证，本院不予采信，对尾号2672号门诊收费票据，本院予以采信。反诉原告提供的2号证据为垫付原告的医疗费，数额为51135.5元，其中尾号为567、598、770、919、960、545、561、616、531的第五三五医院收费凭证均为住院病人预交金凭证，不做报销凭证，故上述预交金额应当冲抵尾号为3144号住院收费票据金额，上述凭证金额共计5万元。对2019年1月23日的处方清单中费用1095.08元，对2019年4月11日的药品清单中的604.65元，因无付款凭证，本院不予认定为损失。对微信付款凭证中的890.53元、84.63元，无付款凭证，本院不予认定为损失。11号证据中住宿及车费除尾号6233票据外无原件，被告未予认可，本院不予认定为损失。6233号票据虽有原件但未证明付款人及支出必要性，本院不予认定为损失。尾号0004号票据为预交金凭证，本院不予认定为损失。对其他损失证据，经审查符合证据三性，本院予以采信。据此，本院认定原告支付的损失为：144082.96元、鉴定费3000元，合计147082.96元。 围绕反诉请求，反诉原告提交了以下证据： 1、反诉原告、被告身份证复印件，证明诉讼主体资格； 2、反诉被告门诊收费收据复印件、预交金票据，证明反诉原告为反诉被告垫付51135.5元； 3、与反诉被告交的证据十二一样，只是证明目的不同，证明的是承揽关系成立。 对上述证据，经审查，符合证据三性，本院予以采信。反诉原告提供的2号证据票据与3144号住院收费票据金额有5万元是重合的，故本院认定原告和反诉原告支出的费用共计198218.46元。 根据采信的证据及当事人的陈述，本院查明以下事实： 2018年9月21日上午，受蒲宏光雇请，原告邀约了唐群、唐仲财对被告蒲宏光位于鹤城区石门乡岩添村第七组的房屋（下称涉案房）安装房屋内部的地板砖、墙砖等。原告将其自有的吊机安装在涉案房三楼阳台，准备吊装沙子时吊机倒了，原告也从三楼跌下。随后，原告陆续在多家医院治疗，在中国人民解放军第五三五医院住院105天后于2019年1月4日出院，出院诊断为：双侧多发肋骨骨折并肺挫伤；双侧血气胸；双侧胸壁、纵隔气肿；胸7、腰1椎体爆裂性骨折并椎管狭窄等。从2019年1月4日起，原告入怀化市第一人民医院住院治疗，至2019年1月15日出院。原告后又入中南大学湘雅医院治疗。治疗期间，原告支付费用144082.96元。蒲宏光支付费用51135.5元。2019年4月22日，受蒲生平委托，怀化市方正司法鉴定中心出具怀方正司鉴中心（2019）临鉴字第147号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：原告损伤已分别构成一处八级伤残，一处九级伤残，一处十级伤残。其误工期、护理期、营养期由2018年9月21日至2019年4月21日。原告损伤其取内固定的后续治疗费约需人民币贰万元(20000元)左右，术中加休一个月。 另查，原告之妻唐利云在鹤城区从事餐饮服务，为个体工商户，原告在鹤城区石门做泥工谋生。根据《2018-2019年度湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准》:建筑业单位在岗职工年平均工资为48596元。居民服务、修理和其他服务业为47885元，城镇居民人均可支配收入36698元。城镇居民人均消费支出25064元。 本院认为，首先，原告自带工具为蒲宏光安装地板砖、墙砖，装修工程结束后由蒲宏光支付报酬，原告向蒲宏光交付的是工作成果，故原告与蒲宏光之间形成加工承揽关系。 其次，对农村低层房屋的简易装修，法律未规定承揽人需要具备资质，但是应当注意到，装修工程的进行过程中，存在材料运输、吊装等诸多危及人身的不安全因素，极易发生人身伤害。本案中，无证据证明蒲宏光对装修过程的不安全因素进行了必要的管控，提示了危险，故蒲宏光对原告受伤有疏忽大意的过失。原告自行安装吊机，未检查吊机是否安装牢固，吊机倒塌导致原告受伤。原告的过错更为明显，是本次事故发生的根本原因。基于上述理由并综合考虑案情，本院酌定由原告承担损失的90%，由蒲宏光承担损失的10%。再次，原告从事非农生产，故其损失应当比照城镇人口计算。对原告的损失，本院认定如下：1、医疗费、鉴定费等198118元（四舍五入，下同。扣除保险赔偿）；2、误工费28226元（48596÷365×212，2018年9月21日至2019年4月21日）；3、住院伙食补助费11600元；4、护理费27813元（47885÷365×212）；5、残废赔偿金242207元（36698×20×33%）；6、被抚养人生活费10339元（25064×33%×5÷4）；7、营养费6360元（30×212）；8、精神抚慰金15000元，按鹤城区生活水平等，由本院酌定；9、后续治疗费20000元。1-9项合计：559763元。对原告提出的后续治疗费用：误工费已计至定残前一日，误工费不予认定。护理费、营养费无依据，不予认定。照此计算，蒲宏光应当支付原告损失55976元，扣除已垫付的51136元，蒲宏光还应支付原告损失4840元。最后，如前所述，蒲宏光在本案中应当承担责任，故对其要求原告返还垫付医疗费的反诉请求，本院不予支持。因无证据证明被告李行军系涉案房的产权人及在本案中有过错，故对原告要求李行军承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第七十八条，《最高人民法院关于审理人身害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告蒲宏光支付原告蒲宏杰赔偿款人民币4840元，限本判决生效后10日内付清； 二、驳回原告蒲宏杰的其他诉讼请求； 三、驳回反诉原告蒲宏光的反诉请求。 本诉受理费8183元，减半收取4091.5元，由原告蒲宏杰承担3682.5元，被告蒲宏光承担409元。反诉诉讼费539元，由反诉原告蒲宏光承担。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 员  陈发林 二〇一九年九月二日 代理书记员  曾奕程