上海市静安区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0106民初43121号原告：汝林琪，女，1964年8月7日出生，住香港特别行政区。委托诉讼代理人：蔡杰，上海市金茂律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙玲瑾，上海市金茂律师事务所律师。被告：上海音家餐饮管理有限公司，住所地上海市静安区。法定代表人：林猷澳。被告：上海音濠寺餐饮管理有限公司，住所地上海市闵行区。法定代表人：林猷澳。被告：林猷澳，男，1952年8月27日出生，住台湾地区台北市。原告汝林琪与被告上海音家餐饮管理有限公司(以下简称音家公司)、被告上海音濠寺餐饮管理有限公司(以下简称音濠寺公司)、被告林猷澳民间借贷纠纷一案，本院于2018年11月7日立案后，依法适用普通程序。原告于起诉时向本院提出财产保全申请，本院于当日作出民事裁定，裁定冻结被告上海音家餐饮管理有限公司、被告林猷澳名下银行存款6,857,769.13元或查封、扣押其相等价值的财产或财产性收益，该裁定已执行。本案于2019年9月12日公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人蔡杰、孙玲瑾到庭参加诉讼，被告音家公司、被告音濠寺公司、被告林猷澳经本院公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汝林琪向本院提出诉讼请求，请求判令：1.被告音家公司向原告返还借款5,000,000元及利息(以未还本息和为基数，按照年利率18%的标准，自2017年1月20日起计算至实际还款之日止，自2017年1月10日起每2个月计算一次复息)；2.判令被告上海音濠寺餐饮管理有限公司、被告林猷澳就第一项诉请的债务承担无限连带责任；3.本案案件受理费、保全费由三被告承担。事实和理由：被告音家公司因流动资金周转需要，向原告汝林琪借款，双方于2016年10月8日签订《借款协议》。协议约定：(1)原告同意借款人民币500万元，作为被告音家公司的流动资金用途，借款期限自被告音家公司收到借款之日起计算；(2)被告音家公司承诺下一轮CB(可转债)或Financing(融资)之后，立刻归还本次500万元本金与利息；(3)对借款总额按年利率10%收取利息，借款3个月满之后，如果未如期归还足额500万元本金与利息，利率变为18%，从3个月之后的第一天起计算，且每2个月需归还一次利息，否则未归还的本金与利息部分均将计息；(4)无论在任何情况下，被告音家公司应根据原告的需要，在期限内的任何时间提前偿还全部或部分借款本金及借款利息；(5)被告林猷澳为上述借款的无限责任连带保证人。《借款协议》生效后，原告于2016年10月10日通过银行转账向被告音家公司全额支付了借款500万元。此后，被告音家公司分别于2017年1月17日、2017年1月20日通过银行转账向原告支付2016年10月10日至2017年1月9日期间的利息125,000元、1,027.4元。2017年1月20日，被告音家公司通过银行转账向原告支付2017年1月10日至2017年1月19日期间的利息24,657.53元。其后，被告音家公司再未履行归还本息义务。原告于2018年10月22日向被告音家公司发出《催告函》并抄送被告林猷澳，明确本案借款将于被告音家公司收到该函之日起后的第三日到期，并要求被告音家公司于到期日前向原告全额偿还欠款本息；但被告音家公司仍未履约。由于被告音家公司为一人有限公司，被告音濠寺公司系被告音家公司的唯一股东，被告音濠寺公司应对被告音家公司的付款义务承担无限连带责任。又由于被告林猷澳系本案借款的连带责任保证人，应就本案债务承担连带责任。原告为维护其合法权益，向法院提起诉讼，请求判如所请。原告为证明其诉称主张，向本院提交《借款协议》、历史交易明细表、《催告函》及快递物流信息、被告音家公司的企业信用信息公示报告作为证据。被告音家公司、被告音濠寺公司、被告林猷澳均未作答辩，亦未向法庭提供证据。鉴于被告音家公司、被告音濠寺公司、被告林猷澳未到庭参加诉讼，放弃对原告主张事实的抗辩和对证据的质证，本院对原告提供的证据进行审查，认为上述证据真实合法，且与本案的待证事实具有关联性，本院予以采信。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年10月8日，原告汝林琪与被告音家公司签订《借款协议》，约定，原告同意借款500万元，作为被告音家公司的流动资金用途，借款期限为三个月，自被告音家公司收到借款之日起计算。对借款总额按年利率10%(即3个月合计利率2.5%)收取利息。双方同意，无论在任何情况下，被告音家公司应根据原告的需要，在期限内的任何时间提前偿还全部或部分借款本金及借款利息。《借款协议》增加条款约定：(1)公司承诺下一轮CB(可转债)或任何形式的Financing之后……立刻归还本次500万元本金与利息；(2)本次借款3个月满之后，如果未如期归还足额500万元本金与利息，利率变为18%，从3个月之后的第一天起计算，且每2个月需归还一次利息，否则未归还的本金与利息部分均将计息。同时，被告林猷澳作为无限连带责任担保人及法定代表人在该份协议上签字。《借款协议》生效后，原告于2016年10月10日通过银行转账向被告音家公司支付了500万元。被告音家公司分别于2017年1月17日、2017年1月20日通过银行转账向原告支付125,000元、1,027.4元、24,657.53元。另查明，被告音家公司成立于2014年8月11日，类型为有限责任公司(外商投资企业法人独资)，法定代表人林猷澳，现工商注册登记股东为上海音濠寺餐饮管理有限公司，股东类型为企业法人。本院认为，原、被告之间的《借款协议》系双方当事人之间的真实意思表示，合法有效，双方均应恪守。首先，原告向被告音家公司出借资金，被告音家公司理应返还。双方在借款协议中约定借款期为三个月，期满后被告音家公司未按约还款，应当支付逾期利息。被告音家公司通过银行转账向原告支付的三笔款项，结合相应转账时间、金额，应为借款期内及期满后十天内的利息。关于借款期满后的逾期利息，合同约定了复利的计算方式。对此本院认为，原被告约定的逾期利息实际上是违约金的性质，除了适当惩戒违约方外，其主要意义在于弥补因违约对守约方造成的损失，但约定的逾期利率计算方式已远高于原告出借资金可以预见的实际损失，即利息损失。且计算周期延长后，也将超过法定的利率标准。故本院酌情将逾期利息的标准调整为按照年利率18%统一计算。其次，根据《中华人民共和国公司法》第六十三条的规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。被告音家公司仅有被告音濠寺公司一名股东，属一人有限责任公司，音濠寺公司作为音家公司的唯一股东，对于其公司财产与音家公司财产相互独立，应当承担举证责任。被告音濠寺公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃举证和质证的权利，故其应承担举证不能的不利后果。原告要求音濠寺公司与音家公司承担连带还款责任的诉讼请求于法有据，本院予以支持。再次，《借款协议》落款处注明“无限责任连带担保人：林猷澳”，结合林猷澳作为被告音家公司法定代表人的身份，可以认定被告林猷澳作出为《借款协议》项下的债务承担连带保证责任的意思表示，故原告要求被告林猷澳承担连带还款责任的诉讼请求，具有事实和法律依据，应予支持。被告音家公司、被告音濠寺公司、被告林猷澳经本院合法传唤未到庭应诉,应视为放弃抗辩权利，可作缺席判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第六十三条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告上海音家餐饮管理有限公司应于本判决生效之日起十日内偿还原告汝林琪借款本金5,000,000元；二、被告上海音家餐饮管理有限公司应于本判决生效之日起十日内支付原告汝林琪逾期利息(以5,000,000元为基数，按照年利率18%的标准，自2017年1月20日起计算至实际支付之日止)；三、被告上海音濠寺餐饮管理有限公司对被告上海音家餐饮管理有限公司的上述第一、二项还款义务承担连带付款责任；四、被告林猷澳对被告上海音家餐饮管理有限公司的上述第一、二项还款义务承担连带付款责任；被告林猷澳承担保证责任后，有权向被告上海音家餐饮管理有限公司追偿。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费59,804.40元、保全费5,000元，由被告上海音家餐饮管理有限公司、被告上海音濠寺餐饮管理有限公司、被告林猷澳负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  吴剑峰审 判 员  陈家旭人民陪审员  王承奇二〇一九年九月二十四日书 记 员  韩雨奇附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国公司法》第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。三、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。