广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初25826号原告：李映群，女，1975年8月15日出生，汉族，住湖南省岳阳县。委托诉讼代理人：陈时习、梁远均，均系广东直信律师事务所律师。被告：广东亚臻网络科技有限公司，住所地广东省广州市天河区车陂西路212号8512房。法定代表人：许念方。委托诉讼代理人：廖丹、王晓玉，依次系上海锦天城（广州）律师事务所律师，实习人员。原告李映群诉被告广东亚臻网络科技有限公司（以下简称“亚臻公司”）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，原告李映群的委托诉讼代理人陈时习、被告亚臻公司的委托诉讼代理人廖丹和王晓玉到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李映群向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告退还原告已经支付的代理费130000元；2、判令被告赔偿原告装修损失128666元（按照装修总价的三分之二计算）；3、判令被告向原告支付违约金380000元；4、判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：李映群与亚臻公司于2017年7月25日《海沃全球购代理合同》，合同主要约定：1、亚臻公司授权李映群作为亚臻公司进口系列产品惠州区域的独家代理商；2、李映群向亚臻公司缴纳人民币13万元代理费；3、合约签订的90天后李映群必须每月完成10万元的销售额，否则取消代理资格；4、亚臻公司授权李映群使用“海沃全球购”注册商标作为经营商号；5、合同期限为3年；6、惠州区域内设立专卖店及供货给终端销售商等。李映群与亚臻公司签订独家代理合同后缴纳了合同约定的代理费13万元人民币，在正常经营合作过程中发现惠州区域内出现多家“海沃全球购”的商店并销售亚臻公司进口系列产品，多家商店均不是李映群设立，也不是由李映群进行供货。亚臻公司在惠州区域范围内自行或通过其他代理人进行设立“海沃全球购”专门店及销售的行为，没有经过独家代理商李映群的同意，严重违反了合同约定。严重损害了李映群的利益。其次，根据《商业特许经营管理条例》第7条第2款规定，特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年。第8条规定，特许人应当自首次订立特许经营合同之日起15日内，依照本条例的规定向商务主管部门备案。在省、自治区、直辖市范围内从事特许经营活动的，应当向所在地省、自治区、直辖人民政府商务主管部门备案；跨省、自治区、直辖市范围从事特许经营活动的，应当向国务院商务主管部门备案。根据《商业特许经营管理条例》第21条规定，亚臻公司应当在订立合同之日前至少30日以书面形式披露重要信息，信息包括《商业特许经营管理条例》第22条规定的12项内容，而亚臻公司未履行法定信息披露义务。本案中，亚臻公司没有按照法定的义务向李映群提供信息，又或者亚臻公司在与李映群签订代理合同时，并不具备“两店一年”，且也没有依法向商务主管部门申请备案，亚臻公司根本不具备特许经营的资质。根据相关法律规定，亚臻公司不具备特许经营的资质，即便亚臻公司具备特许经营的资质也已经构成根本违约，根据《海沃全球购代理合同》第九条的约定，李映群有权利向被告主张赔偿损失并支付违约金。综上，为维护原告李映群的合法权益，特诉至法院，望判如所请！被告亚臻公司辩称：1、亚臻公司依法履行合同，没有违约的行为。根据亚臻公司与李映群签订的《海沃全球购代理合同》，合同签订后，亚臻公司已经依法履行了合同的义务，及时提供货物，没有违约行为。2、李映群诉讼请求称亚臻公司违反商业特许经营管理条例的规定，不具备两店一年，也没有向商务部备案，亚臻公司没有违反特许经营管理的规定，该规定是属于管理性规定，并不属于强制性规定，即使不符合该规定，也不导致合同无效，可以参见上海高级人民法院审理特许经营管理案件的解答第3点。3、李映群所主张的装修损失没有事实依据，要求主张赔偿装修费没有合同依据。4、李映群所主张的支付违约金，亚臻公司没有违约的行为，无需支付违约金，即使主张违约金，违约金也显著过高，李映群一共缴纳了13万元的代理费，要缴纳380000元的违约金，已经超出了规定，所谓的第2项的装修损失和第3项目的违约金是重复主张。综上，请求法庭驳回李映群的诉讼请求。经审理查明：2017年7月25日，亚臻公司（甲方）与李映群（乙方）签订《海沃全球购代理合同》，约定一、合作方式：1.亚臻公司授权李映群在广东省××市惠州区域内作为亚臻公司进口系列产品的独家代理商（市区不包括行政辖区、地区包括行政辖区、县）；2.乙方首批进货额为（人民币）16万元，甲方提供供货价值（不含税）为（人民币）16万元的进口产品；3.乙方签订合同时需交纳的代理费为（人民币）13万元；5.本合约有效期为3年，自2017年7月25日至2020年7月24日止。四、供货与结算约定：2.合约有效期内，甲方在本合约约定的区域内向乙方以外的第三方供应本合约约定的系列产品的，视为甲方根本性违约，但经过乙方书面同意或本合约另有约定的除外；8.乙方在代理区域自主开设的分店，免交品牌服务费及保证金。乙方介绍开发的加盟店，甲方给予乙方开发渠道的奖励，每开设一家分店奖励费用一万元，以现金结算，直至奖励金额13万元为止；9.在乙方代理区域内向其他专卖店及销售终端的配货运输均由乙方负责，并享受下级代理商的进货差价；10.乙方代理区域门店所产生的销量均计入乙方年终奖励。七、甲方的权利与义务约定：1.甲方有义务在乙方代理区域内协助乙方拓展专卖店，在该区域内由甲方协助拓展的专卖店，根据甲方制定的区域管理制度及全国统一的供货价格，全部归乙方管理；九、违约责任约定：2.2构成根本性违约的，违约方应当向守约方支付首批进货额二倍的违约罚金，且守约方可因此单方面提前解除本合同。李映群向亚臻公司支付了代理费130000元、首批进货款190000元。李映群为经营店铺进行装修，提交了工程结算单，载明工程名称为海沃进口商店旗舰店，日期为2018年1月3日，注明装修实付125000+拆隔墙5000+倒楼板63000，合计193000元，另附送货单、收款收据，配送清单等。经质证，亚臻公司认为上述证据均无盖章原件，也无付款凭证，且时间不能吻合，即工程预算单的项目预算日是2018年1月3日，而本案合同签订时间为2017年7月25日，首次供货在2017年11月24日，说明李映群在装修店铺之前就开始供货销售，与一般店铺装修完成后再供货销售的顺序不符。李映群主张亚臻公司在惠州区域范围内自行设立或者通过其他代理人设立“海沃全球购”专门店。提供了（2018）粤惠阳光第8594号公证书、（2018）粤惠阳光第8623号公证书予以证实。上述公证文书公证内容为：对李映群方于2018年7月24日14时32分、14时52分拍摄的惠州惠城区江北文昌二路（金裕碧水湾）“海沃全球购进口商店超市”、惠州惠城区三环北路（德威摩卡小镇）海沃全球购进口商店超市外观标识及其周边状况，拍摄结果与现场现状相符。经质证，亚臻公司认为，根据双方签订合同第1项第1条，惠州属于市区，不包括行政辖区，可以另行开店，如果是地区则另行开店铺，如果包含行政辖区县则可以开设；双方签订合同第4项第8-10条是关于辖区开设多家店铺的处理，区可以开设店铺，但是收益归李映群享有。亚臻公司还主张，根据合约第7项第1条，代理权不包括行政区县，可以开设门店，亚臻公司有义务帮助李映群拓展门店，不构成违约，且李映群对公证书反映的两家门店的开设是知情的，李映群对此予以否认。2018年6月19日，李映群委托广东直信律师事务所向亚臻公司寄送《律师函》，称李映群在经营过程中发现惠州区域内出现多家“海沃全球购”的商店并销售亚臻公司进口系列产品，多家商店均不是李映群设立，也不是由李映群供货，亚臻公司在惠州区域范围内未经独家代理商李映群同意，设立“海沃全球购”门店及销售行为，违反合同约定，要求退还13万元代理费。该邮件于2018年6月22日被签收。本院认为：李映群主张亚臻公司违反《商业特许经营管理条例》的相关规定与之签订《海沃全球购代理合同》，经审查，《商业特许经营管理条例》第三条第一款规定：本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。因此，特许经营的核心内容是涉及商标、商号、专利和专有技术等的许可使用问题，最高人民法院民事案件案由规定将特许经营产生的纠纷列为知识产权合同纠纷。而本案中《海沃全球购代理合同》第一条关于双方合作方式的约定为亚臻公司授权李映群在广东省××市惠州区域内作为亚臻公司进口系列产品的独家代理商。李映群向亚臻公司支付独家代理费并购买产品，在双方约定区域内独家代理销售亚臻公司的相关产品。合同第二条经营产品约定本合约所约定的系列产品是指亚臻公司的“海沃全球购”品牌的各类产品。因此，本案双方系就亚臻公司“海沃全球购”品牌的特定商品进行持续性地买入、再卖出的经销行为，不符合特许经营的特征，不属于特许经营类的知识产权合同纠纷，李映群主张适用《商业特许经营管理条例》的相关规定，本院不予采纳，认定《海沃全球购代理合同》不违反法律、行政法规的强制性规定，属合法有效的合同。《海沃全球购代理合同》约定合约有效期内，亚臻公司在本合约约定的区域内向李映群以外的第三方供应本合约约定的系列产品的，视为亚臻公司根本性违约，但经过李映群书面同意或本合约另有约定的除外。李映群提供的公证书可以反映在合约有效期内，惠州惠城区范围内有两家“海沃全球购进口商品超市”销售有《海沃全球购代理合同》项下经营产品。李映群据此主张亚臻公司未经其同意违反合同约定向第三方供应合同约定产品。亚臻公司不否认上述两家“海沃全球购进口商品超市”销售的产品系“海沃全球购”品牌商品，辩称两家超市设立前李映群对此知情，但未提供证据证实，本院不予采信。亚臻公司还辩称惠州属包括行政辖区、县的市区，亚臻公司可以另设门店，不违反合同约定。本院认为，《海沃全球购代理合同》第一条关于独家代理范围的约定载明为广东省××市/县惠州区域内（按中华人民共和国行政划分为准），惠州辖下行政区域有惠城区、惠阳区、惠东县、博罗县和龙门县，涉案两家“海沃全球购进口商品超市”位于惠州惠城区范围内，属涉案独家代理合同约定的独家代理区域范围。亚臻公司辩称的合同条款“市区不包括行政辖区、县；地区包括行政辖区、县”，并不能得出亚臻公司在包括行政辖区、县的市区有权另设门店的结论，退一步而言，倘若亚臻公司的辩解理由成立，也完全有悖于涉案合同关于在惠州范围内授权李映群独家代理的目的，因此，亚臻公司的抗辩事由不成立，本院不予采纳。综上，李映群主张亚臻公司违约属实，符合合同约定的亚臻公司根本性违约的情形，李映群主张退还已支付的代理费130000元、双倍赔偿首批进货款190000元两倍的违约金380000元，符合《海沃全球购代理合同》约定，本院予以支持。李映群还主张亚臻公司赔偿其店铺的装修损失，按装修总价的三分之二计算金额为128666元，其提供的工程预算单、报价单、送货单、收款收据等无签字盖章、付款凭证、发票相互印证，无法核实证据来源，该证据的证明力较弱，不足以认定李映群装修店铺的具体支出金额，且其主张亚臻公司赔偿的装修损失已有本院认定的违约金足以弥补，故对该部分损失的主张，本院不再支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告广东亚臻网络科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告李映群退还代理费130000元；二、被告广东亚臻网络科技有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告李映群支付违约金380000元；三、驳回原告李映群的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9580元，由被告广东亚臻网络科技有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院立案庭递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判审 判 长  张 翼人民陪审员  樊明香人民陪审员  刘淑贞二〇一九年九月九日书 记 员  庞慧明黄颖