吉林省延边朝鲜族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）吉24刑终149号原公诉机关吉林省延吉市人民检察院。上诉人（原审被告人）梁仁奎，男，1968年11月4日出生,朝鲜族，大学文化，延吉福达新型环保产业有限公司法定代表人，户籍地延吉市，捕前住延吉市公园街园织委3组1单元102室。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2017年8月1日被刑事拘留，同年8月17日被取保候审。经延吉市人民法院决定，于2018年9月13日被逮捕。2019年1月23日，延吉市人民法院对其办理被取保候审手续。经延吉市人民法院决定，于2019年7月22日被逮捕。现羁押在延吉市看守所。辩护人朴永春，天津高丽律师事务所律师。吉林省延吉市人民法院审理延吉市人民检察院指控原审被告人梁仁奎犯诈骗罪一案，于2019年7月22日作出(2018)吉2401刑初657号刑事判决。宣判后，原审被告人梁仁奎不服向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问当事人，听取辩护人的意见，审阅卷宗后认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2015年3月6日，被告人梁仁奎与韩国DRHITEC株式会社（以下简称DR公司）法定代表人李奎植签订DR量子能产品销售协议书，并任命为中国地区经营销售总代理。2016年1月，梁仁奎在未取得韩国DR公司量子能产品生产权的情况下，以牟利为目的，从韩国DR公司购买量子能产品的核心部件塞拉板，从国内采购电路设备、铁架子、桑拿箱部件等物品，后在延吉市北山街信合小区其车库内，仿造韩国DR量子能产品，组装生产桑拿浴箱、照射仪等产品。2016年4月至12月期间，梁仁奎将自行组装生产的量子能产品以延吉福达新型环保产业有限公司名义，先后销售给李某1、蔡某1、蔡某2，并签订合同，收取货款共计人民币52.8万元。被告人梁仁奎又将上述产品销售给李某2、王某，并收取李某2货款人民币4.3万元、王某定金人民币5万元（案发后退还）。2017年7月31日，被告人梁仁奎在延吉火车站广场被民警抓获。另查明，梁仁奎生产量子能产品期间，韩国DR公司社长李奎植亲临延吉，指导梁仁奎组装、生产。梁仁奎向蔡某2、蔡某1、王某出售量子能产品时，明确告知产品系自行组装。上述事实，有公诉机关提供，并经庭举证、质证的下列证据予以证实，本院予以确认：1．接处警登记表、受案登记表、拘留证、取保候审决定书、在逃人员登记表等，证实公安机关对本案受案、立案、对被告人梁仁奎采取强制措施的情况。2．身份证明，证实被告人梁仁奎实施犯罪时系完全刑事责任能力的自然人。3．抓破经过，证实被告人梁仁奎无自首或立功情节。4．违法犯罪信息查询情况，证实被告人梁仁奎无违法犯罪记录。5．量子能仪器宣传板照片，证实韩国DR公司量子能治疗仪商标；以及量子能治疗仪宣传内容为量子能光线可以治疗所有不治之症，适用于治疗癌症、高血压、糖尿病等疑难杂症的治疗；中风、心脏麻痹等的预防；失眠症、抑郁症的治疗；肩周炎、颈椎病、腰疼、关节炎、肝、胆、肾等痛症的治疗；各种过敏症状、带状疱疹、青春痘、痣、雀斑等皮肤病的治疗；脱发的治疗和预防；仅凭量子理疗仪，每个家庭成员不用去医院，不用吃保健药，也不必参加保险的宣传内容。（译文）6．接受证据材料清单及吉林省罚没扣押清单，证实公安机关从梁仁奎处扣押量子能照射仪网柜40个、量子能照射仪成品2个、量子能照射立杆41个、量子能照射仪底座41个、量子能支撑杆40个、量子能桑拿房2间、台式量子能照射仪5台、坐熏器2台；从李某1处扣押挂式照射仪1台、量子能桑拿房1间、台式量子能照射仪2台；从蔡某2处扣押授权合同书1份、台式量子能照射仪2台、坐熏器1台；从蔡某1处扣押授权合同书1份、台式量子能照射仪3台、坐熏器1台；从李某2处扣押量子能桑拿浴房1间。7．手机银行、网银转账记录、微信记录，证实梁仁奎分别从北京工业园、浙江永安市黑蚂蚁工贸公司、徐州购买用于组装量子能设备的白色及黑色铁架子及诺迪克汗蒸房等配件的情况。8．照片说明，证实梁仁奎卖给李某1、蔡某2等人的产品照片说明；梁仁奎卖给赵某的量子产品在使用过程中造成客户烫伤的照片说明。9．现场指认照片，证实梁仁奎指认制造量子能产品的地点。10．收条，证实2017年8月30日，梁仁奎退还王某量子能产品定金5万元。11．任命书，证实韩国DR公司李奎植代表任命梁仁奎为中国地区DR产品的销售总代理。12．公证书、确认证明书，证实经韩国外交部与中华人民共和国驻韩国大使馆领事部公证，李奎植为韩国DR公司的代表理事；梁仁奎销售给李某1的量子能辐射仪、远红外组合式桑拿箱（附件照片上的一切产品）等DR公司的产品，系伪造的产品，DR公司产品的商标，也系伪造的商标；从李某1处扣押的DR产品并非DR公司产品，系伪造的产品，DR公司产品的商标，也系伪造的商标；韩某部长于2016年辞职离开DR公司，其不能代表DR公司，李奎植社长未曾去中国指导梁仁奎生产量子能治疗仪；韩某自2014年3月至2015年10月在韩国DR公司担任营业本部部长，其证实梁仁奎从本公司购买量子能产品的相关部件（附订单），因上述部件容易破损且与中国电器规格不符，李奎植代表曾亲自去延吉指导梁仁奎组装产品。13．银行流水，证实梁仁奎支付购买组装量子能设备散件货款明细；李某1、蔡某2、蔡某1、李某2从梁仁奎处购买量子产品时支付货款的明细。14．请愿书，证实本案当事人蔡某2、蔡某1、王某均称其从梁仁奎处购买量子能产品，系亲身体验后自愿购买，梁仁奎未向其推荐或强制要求购买产品，该产品在使用过程中未出现过瑕疵，认为该案应属民事范畴，希望法院不要追究梁仁奎的刑事责任。15．延吉福达新型环保产业有限公司地区量子能美容养生体验店授权合同，证实梁仁奎以延吉福达新型环保产业有限公司名义向李某1、蔡某1、蔡某2销售量子能产品时签订的合同。16．营业执照，证实延吉福达新型环保产业有限公司系自然人独资有限责任公司，统一社会信用代码91222401059762157N，法定代表人为梁仁奎，成立时间为2013年1月11日，营业期限为2033年1月10日止，经营范围为家电节约器、制氧机制造及销售、批发零售医疗器械、保暖设备等。17．情况说明，证实梁仁奎从韩国DR公司进口隔音隔热板是否使用在涉案产品中需要到韩国本公司进行鉴别，故无法核实；州质量技术监督局、州食品药品监督管理局对梁仁奎生产的量子能产品无法鉴定且不出具无法鉴定证明。18．证人李某3的证言，证实2015年10月份左右，梁仁奎自称获得了“韩国DRHITEC量子能治疗仪”中国总代理商资格，提议一起投资经营销售。同年11月份，我和梁仁奎口头达成协议，梁仁奎负责提供“韩国DRHITEC量子能治疗仪”产品，我负责设立产品体验店以此推广产品销售，利润分成我占70%、梁仁奎占30%。2016年8月12日，按照口头协议，我与姜铁柱合伙，在河北省三合市燕郊镇投资180万元人民币开设店名为“福达量子能汗蒸”的养生旗舰店，当时梁仁奎以入股方式提供了总价值为80万元人民币的移动式桑拿浴产品4套和量子辐射仪20台。开业不到一个月开始出现质量问题，频繁出现故障，被迫停业至今。期间，延边新世纪儿童医院院长李某1得知我和梁仁奎合作经营销售韩国DR量子能治疗仪后，向我提议要在延边新世纪儿童医院投资设立“韩国DRHITEC量子能治疗仪”产品养生旗舰店，于是我把李某1介绍给了梁仁奎，李某1向梁仁奎购买了总价值45万元人民币的2套移动式桑拿浴和10台量子辐射仪，由于产品未使用几次就出现故障，我跟李某1多次向梁仁奎提出产品存在质量问题，梁仁奎自称产品确实是从韩国进口的，能够提供代理资格证书和进口产品证明，但每次都推拖。2016年12月份，李某1去韩国仁川特别市鞍山市的DR公司咨询相关情况，该公司负责人李奎植答复仅授权梁仁奎在中国销售该公司产品，未授权生产产品，梁仁奎从该公司总共购买了1套移动式桑拿浴和3台量子辐射仪，且表示梁仁奎向李某1销售的产品不是该公司生产的产品，并出具了相关证明文件。19．证人赵某的证言，证实我通过李某3的介绍认识了梁仁奎，梁仁奎说自己是韩国DR公司中国总代理，该产品主治颈椎病、肩周炎、牛皮癣、腰间盘突出、椎管狭窄、膝盖积水、滑膜炎、风湿类风湿、酒精肝、前列腺炎、骨质增生、囊肿、中风、脑血栓后遗症、咽炎、荨麻疹鼻炎鼻窦炎、静脉曲张、白内障、老花眼等。我于2016年9月8日，与梁仁奎、其妻子伊藤爱在河北省保定市曲阳县北关路合作经营了量子能体验店，当时并没有签订合同，由我来提供房屋，梁仁奎提供量子能产品，当时提供了9套量子能照射仪、1套坐熏器、2套量子能汗蒸房。但他所提供的量子能产品没有产品合格证及相关说明书，仅提供了量子能产品的功能介绍。营业不久后，量子能产品就开始出现问题，一开始梁仁奎负责维修，后来梁仁奎离开后，就不管了。两位顾客在使用量子能产品时背部和腿部受伤的情况，有照片为证。20．证人韩某的证言（出庭作证），证实我出具的确认书客观真实，梁仁奎从DR公司购买相关量子能产品的部件，后在组装生产过程中，因韩国与中国的电器规格不符，李奎植代表曾亲自去延吉指导梁仁奎组装生产产品，当时李奎植允许梁仁奎从中国国内购买电路设备、木质材料、铁架子等。21．证人李某4的证言（出庭作证），证实我与梁仁奎系朋友关系，我在延吉市信合小区一车库内，看见梁仁奎组装量子能产品。我在梁仁奎经营的量子能产品体验店，与韩国DR公司代表李奎植一起组装过固定式桑拿浴箱，当时我给李奎植打下手。22．被害人李某1的陈述，证实2016年3月初，我通过李某3认识梁仁奎，李某3和梁仁奎在北京合作出售韩国DRHITEC量子能治疗仪，我去体验了一下，感觉机器不错，我想在我经营的延吉市新世纪儿童医院设立几台，当时梁仁奎自称是韩国DRHITEC量子能治疗仪产品的中国总代理，产品都是整体从韩国原装进口的，并非组装产品，给我的宣传册上也都是韩国DRHITEC量子能治疗仪产品。我于2016年4月8日，与梁仁奎签订了购买合同。我当时购买了韩国的DRHITEC照射仪10台（每台照射仪价值1万5千元人民币），移动式桑拿箱2台（每台移动式桑拿箱价值15万元人民币），马桶式照射仪2台（免费赠送），总价值45万元人民币，我支付12.8万元。后产品在使用的过程中出现问题，我觉得不像是韩国原厂产品，就没支付剩余货款。同年9月22日，梁仁奎帮我办理了量子能产品的批发与零售的营业执照，名称为延吉市福达新型环保产业有限公司第一分公司，法定代表人是我女儿李艺花，虽然营业执照办理了，但是没有办理药品监督管理部门许可手续，梁仁奎说不用办理，出了问题他负责处理，我多次向梁仁奎索要我购买的韩国DRHITEC量子能治疗仪海关手续、购买收据、代理证明，梁仁奎说所有的手续他都有，但迟迟未提供。同年11月份，我购买的照射仪在使用过程中，4台出现了故障，我给梁仁奎打电话，梁仁奎把4台照射仪拿走了，说是返厂维修。同年12月份，我亲自去了韩国鞍山市工业区找到了韩国DRHITEC量子能治疗仪生产厂家，并向该公司提供我从梁仁奎处购买的量子能产品照片，认定我购买的量子能产品并非该公司生产。22．被害人王某的陈述，证实2016年年末，我在梁仁奎的公司里体验量子能治疗仪后，觉得效果不错就决定购买一台放在我开的美容院里，我交付定金5万元，梁仁奎自称是该产品中国的代理商，我认为量子产品都是韩国原装进口的产品，我曾问过梁仁奎，是否具有生产销售移动式桑拿箱的相关资质，梁仁奎说正在办理中，因梁仁奎未给我产品相关证明，我也没支付剩余货款。23．被害人蔡某2的陈述，证实2016年11月份，我在梁仁奎开的公司里体验量子能产品后，梁仁奎向我介绍量子能产品的好处，让我们美容院也引进量子能产品，梁仁奎说量子能产品是韩国的产品、日本的技术，自称是中国的代理商，我购买了一个量子能固定桑拿房以及两个立式量子能照射仪和一个马桶式量子能照射仪，签订26万元的购买合同。我支付了20万元人民币，剩余6万没有支付，关于产品的说明书与相关证明，我曾经向梁仁奎要过，但是梁仁奎始终都没有给我提供过。我的妹妹蔡某1也从梁仁奎处购买了一个量子能固定式桑拿房、两个立式量子能照射仪、一个马桶式量子能照射仪，支付了20万元人货款。24．被害人蔡某1的陈述，证实2016年年末，我在梁仁奎的公司里体验量子能产品后，梁仁奎向我介绍量子能产品的好处，让我们美容院也引迸量子能产品，梁仁奎说量子能产品是韩国的产品、日本的技术，梁仁奎自称是中国的代理商。我购买了一个量子能固定桑拿房以及两个立式量子能照射仪和一个马桶式量子能照射仪，并签订了购买合同。当时合同上写的是一个量子能固定式桑拿箱的价格14.9万元、台式量子能照射仪每台1.8万元、坐熏器1.7万元，一个细胞活性化食品保存装置（冰箱的净化器）1万元，共计21.2万元，梁仁奎说冰箱的净化器算赠送给我，这样，共收20万元货款。25．被害人李某2的陈述，证实2015年11月，我通过朋友李某3的介绍认识了延吉市福达新型环保产业有限公司的梁仁奎，梁仁奎和他老婆申爱给我推销韩国量子能桑拿箱，并说产品是韩国原装进口的。我以4.3万元的价格从梁仁奎处购买了一一台韩国量子能桑拿箱。26．被告人梁仁奎的供述与辩解，证实2014年4月份，我在韩国与DR公司社长李奎植签订量子能产品销售协议书，并取得了在中国代理经营销售上述公司生产的量子能治疗仪产品资格。从2016年3月份开始，我销售的量子能产品并不是韩国DR公司生产的产品，而是我从韩国DR公司购买进口用于生产量子能治疗仪产品的原材料量子能石板后，仿造韩国DR公司生产的量子能治疗仪产品组装的。我在网上订购移动式桑拿箱后，通过物流运输到延吉，再雇用工人在我投资经营的延吉福达新型环保产业有限公司和延吉市北山街信合小区一车库内组装生产。桑拿箱是在徐州市诺迪克公司购买的、黑色铁架是在浙江省永康市黑蚂蚁工贸有限公司购买的、白色铁架是从一个叫姜永模的人处购买的，一共组装了两批次，共组装7套移动式桑拿箱和30台照射仪。我将组装生产的量子能产品先后卖给了李某2、李某1、王某、蔡某2、蔡某1，共收取货款60余万元。我已取得销售DRHITEC量子能治疗仪产品资格，我是该产品的中国销售总代理，但没有取得生产资格。2015年年末我去延边州药品监督管理局申请过生产销售量子能照射仪医疗许可证，但是我提供的手续不完备，药监局让我继续补充材料。针对控辩双方提出的控辩意见，根据本案的事实和证据，评判如下：关于被告人梁仁奎所提其从韩国DR公司购买量子能产品核心部件塞拉板，从国内购买铁架子、电路设备等部件，在李奎植的指导下，组装量子能产品，且在出售产品时未隐瞒产品的来源；二辩护人所提被告人梁仁奎销售量子能产品时并非虚构事实、隐瞒真相，其诈骗的主观故意不明确，故其行为不构成犯罪的辩解和辩护意见，经查，被告人梁仁奎为谋取利益，从韩国DR公司购买量子能产品的核心部件塞拉板，在国内购买电路设备、铁架子等相关部件后，未经相关部门的审批下，擅自组装、生产韩国DR公司产品，以不合格产品冒充合格产品销售给他人，破坏市场经济秩序，其行为符合生产、销售伪劣产品罪的构成要件，故被告人及其辩护人所提其不构成犯罪的辩解和辩护意见，不予采纳。原判认为，被告人梁仁奎在未取得国家相关部门审批的情况下，为谋取利益，模仿韩国DR公司量子能产品，擅自组装、生产，并以不合格产品冒充合格产品销售给他人，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控的诈骗罪不成立，予以改正。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决：一、被告人梁仁奎犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币三十万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期详见执行通知书。罚金自本判决发生法律效力之日起十日内缴纳。）。二、扣押在案的涉案赃物，由扣押机关予以没收。上诉人梁仁奎上诉，其辩护人认为，原判认定梁仁奎构成生产、销售伪劣产品罪定性错误，梁仁奎是韩国DR公司合法的销售代理人，也没有以假充真、以次充好、以不合格产品冒充合格产品，未经专家鉴定不能认定是仿制产品，所谓的被害人购买都是自愿的，也没有造成任何后果。综上，请求宣告上诉人梁仁奎无罪。本院经审理查明的事实与原审认定的事实一致，原判决据以定案的各项证据均经原审人民法院庭审举证、质证、本院确认具有证明效力。本院认为，上诉人梁仁奎在未取得相关部门审批的情况下，为谋取利益，擅自组装、生产量子能产品，以不合格产品冒充合格产品销售给他人，其行为已构成生产、销售伪劣产品罪。关于上诉人梁仁奎及其辩护人所提其行为不构成犯罪的上诉理由及辩护意见，经查，上诉人梁仁奎在未取得相关部门的审批的情况下，为谋取利益，擅自生产、销售量子能产品，且该产品无任何相关手续及质量合格证，明显为不合格产品，无需鉴定，因此，上诉人梁仁奎的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，不予采信。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 张贤男审判员金尚杰审判员朴龙俊二〇一九年九月十日书记员 郑      翔      铭