广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初22658号原告：浙江东阳德弘影视传媒有限公司，住所地浙江横店影视产业实验区商务楼。法定代表人：陈彩璇，执行董事兼经理。委托代理人：高重阳，北京市海铭律师事务所律师。被告：广东战狼影视有限公司，住所地广州市白云区永平街白云大道北628号701房。法定代表人：周园。委托代理人：苟青松，广东鹏乾律师事务所律师。原告浙江东阳德弘影视传媒有限公司诉被告广东战狼影视有限公司合同纠纷一案，本院于2019年6月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人高重阳、被告的委托代理人苟青松均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告浙江东阳德弘影视传媒有限公司诉称：原、被告双方就被告聘请原告签约演员黄x德（以下简称“演员”）参演电影、电视剧《我们都是追梦人》（以下简称“电影（电视剧）”），并于2019年5月13日签订《演员聘用合同》，约定演员担任电影（电视剧）的男一号、按照拍摄脚本的内容和要求进行表演；被告向原告支付费用人民币150万元，《演员聘用合同》签订之日起至5月17日，被告支付原告定金人民币10万元。《演员聘用合同》签订后，原告及演员均已为参演电影（电视剧）做好准备，但被告却未按照《演员聘用合同》的约定向原告支付定金。被告无正当理由拒不履行《演员聘用合同》的行为损害了原告的合法权益。为维护原告的合法权益，特诉请法院判令：一、被告履行与原告签订的《演员聘用合同》，向原告支付定金人民币10万元；二、被告支付原告为维护合法权益的合理开支人民币6万元。被告广东战狼影视有限公司辩称：一、双方签订的《演员聘用合同》中被告的授权代表人陈x成处的名非其本人所签，根据案涉合同第二十四条的约定，该合同虽成立但尚未生效。双方签订的《演员聘用合同》第二十四条“合同的效力”中约定：本合同自双方或双方法定代表人或其授权代表人签字并加盖单位公章或合同专用章之日起生效。该合同条款约定案涉合同必须同时满代表签字和单位加盖公章的形式要件后才能生效。在本案中，被告授权代表人确系陈x成，虽然合同第1页和第13页中委托代理人也有被告授权代表人“陈x成”的签名字样，但据陈x成本人确认，名字并非其本人所签，其对合同最终的签名并不知情。法定代表人或授权代表人身份特定、权利特定，其签名才具有相应的法律效力，若签名系无权代理人代签，在不被追认的情况下，该签名应当无效。在本案中，陈x成作为授权代表人，其对最终是否订合同有选择权和决定权，在其未签字的情况下案涉合同不能生效，在其签名被代签的情况下案涉合同的效力待定。现被告及授权表人陈x成对此签名不予追认，案涉合同处于未生效状态。二、原告依据未生效的定金条款要求被告支付定金不符合法规定。首先，如前所述，案涉合同因被告方的签名非法定代表人或权代表人的签名，导致案涉合同未生效，则合同中的定金条款也未生效。原告在合同未生效的情形下不能要求被告履行支付定金。其次，即使案涉合同已经生效，但合同中的定金条款因未实际交付定金而未生效。根据《担保法》第九十条的规定，定金合同自实际交付定金之日起生效，可见，定金合同是实践性合同。在本案中，被告没有按约定实际支付定金，定金条款没有实际履行。所以，案涉合同中的定金条款因没有实际交付定金而未生效，原告在定金条款未生效的情形下不能再要求被告继续支付定金。最后，假若案涉合同已经生效，本案双方的合同关系也已经终止，被告不能在合同终止且定金条款未生效的情形下主张被告继支付定金。《演员聘用合同》第十五条合同的终止第5项约定：当人一方迟延履行合同主要义务，经催告后在合理期限内仍未履行。依原告主张，被告不履行合同义务，其曾发《律师催告函》一封。此况符合上述约定，双方的合同已经终止。在合同终止的情形下，原告不得继续要求被告履行合同义务。三、原告隐瞒重要事实，导致被告作出了错误的意思表示。本案中，双方签订《演员聘用合同》之初，原告未明确告知被告签约艺人黄x德先生存在一些负面新闻，导致被告前期作出错误的聘用决定。在电影制作过程中，主演的个人品行、社会评价、绯闻等对电影是否能通过审核、是否能成功发行以及票房是否能达到预期都起着很关键的作用。由于这种很强的人身属性，被告在选择主演时慎之又慎。被告在双方达成初步意向后了解到演员黄x德先生此前的负面新闻，考虑到这些情形可能对电影的预期收益造成不利影响，被告的授权代表人陈x成当时没有对合同上签字进行追认。合同被代签后，被告也及时告知了原告不聘用的决定。四、原告主张6万元的开支没有事实和法律依据。第一，案涉合同中双方并未约定因维权产生的律师费等费用需对方承担，且律师费不属于因违约必然产生的损失。第二，我国除部分法律及司法解释在个别领域（如著作权、商标权纠纷）明确规定律师费由败诉方承担外，关于诉讼中律师费等维权成本的承担还没有统一的、明确的规定，司法实践中具体承担方式主要根据当事人双方的约定。可见，原告主张律师费等维权开支没有法律依据。第三，原告未提交充分的证据证明其产生了6万元开支，也未举证证明该6万元的计算方式以及构成部分。经审理查明：2016年2月18日，原告与案外人黄x德签订演艺经纪人协议，约定由原告为黄x德国内外独家演艺经纪人，有权代理黄x德签订相关合同，收取报酬，协议有效期为5年。2019年5月13日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《演员聘用合同》：被告聘用演员黄x德为男一号，出演由其摄制的电影（电视剧）《我们都是追梦人》，聘用期限为2019年6月12日至2019年7月26日；第四条支付条款，甲方应于合同签署之日起至乙方拍摄完毕，甲方支付乙方总费用150万元；若因甲方原因导致本合同未得以实际履行，甲方无权要求乙方返还定金；若因乙方原因导致合同未得以实际履行，乙方应返还定金；合同第五条报酬及支付，甲方应向乙方支付本项目拍摄的总费用为人民币150万元，1、合同签订日起至5月17日内，甲方向乙方支付定金10万元；2、在开机后乙方艺人进组3个工作日内，甲方支付乙方费用50万元；3、乙方艺人拍摄周期过半时3个工作日内，甲方支付乙方费用50万元；4、乙方艺人拍摄结束、杀青当日，甲方支付乙方费用40万元。第十四条合同的解除，发生下列情形之一，甲乙双方可以通过书面形式解除本合同，1、乙方因自身原因不能履行本合同规定的义务，累计或连续超3天；2、甲方破产、解散或被依法吊销企业法人营业执照；3、乙方部分或完全丧失民事行为能力致使其不能继续履行本合同；4、甲方拖欠乙方酬金累计达到乙方全部应得酬金的百分之二十，经乙方催告后，仍不履行支付义务的；5、甲方被依法吊销《摄制电影（电视剧）许可证》；6、甲乙双方在本合同中作出的保证不真实；第十五条合同的终止，本合同在下列任一情形下终止，1、乙方被聘用期限结束之日本合同终止，甲乙双方另有约定的除外；2、甲乙双方通过书面协议解除本合同；3、因不可抗力致使合同目的不能；4、在委托期限届满之前，当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行合同主要义务的、当事人一方迟延履行合同主要义务，经告后在合理期限内仍未履行；5、当事人有其他违约或违法行为致使合同目的不能实现的；第二十四条合同的效力，本合同自双方或双方法定代表人或其授权代表人签字并加盖单位公章或合同专用章之日起生效。上述《演员聘用合同》上加盖原告的合同专用章及被告的公章，并有双方委托代理人的签名。合同签订后，被告未依约向原告支付定金，原告于2019年5月27日向被告出具《律师催告函》，要求被告立即全面履行《演员聘用合同》或就相关事宜与原告方协商联系。2019年5月28日，被告向原告回函，提出解除涉案合同，理由是黄x德有负面绯闻。原告表示，被告存在违约行为，导致演员黄x德为准备该角色而拒绝了其他角色的邀约，被告应向原告承担违约责任10万元。同时，在涉案合同签订前，被告已将拍摄脚本提供给原告，演员黄x德做了研读和修改，并多次与被告商谈后，方同意接拍合同中的角色，故该10万元定金亦属于演员黄x德的报酬，被告在支付约定定金10万元后原告同意与被告解除涉案合同。庭审中，被告表示，涉案合同中被告方的印章是真实的，陈x成确是被告方授权代表人，但被告方代表人签名处“陈x成”并非其本人所签，是被告其他工作人员代替陈x成签名后将合同寄送至原告处，被告对涉案合同不予追认，故涉案合同未生效。同时，即使涉案合同已生效，但合同中关于定金的条款因被告未实际支付定金而未生效。另，因被告在签署涉案合同时对黄x德的负面绯闻不知情，其知晓黄x德的负面绯闻时向原告表达了终止涉案合同的意向，涉案合同已经终止。被告确实于涉案合同签订前向原告提供了脚本，但原、被告双方仅仅是对合同进行了磋商和谈判，并未对剧本提出任何修改。原告表示，被告在《律师催告函》复函中并未提及签名事宜。同时，原告因维权支出了三万元律师费及三万元差旅费，应由被告向原告支付。原告向本院提交了律师费发票（3万元），未提供差旅费凭证。以上事实有《独家经纪合同》《演员聘用合同》、增值税普通发票、《律师催告函》及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：本案的争议问题为，一是《演员聘用合同》是否生效？二是被告应否向原告支付定金10万元？关于《演员聘用合同》是否生效。《演员聘用合同》约定，合同自双方或双方法定代表人或其授权代表人签字并加盖单位公章或合同专用章之日起生效。涉案合同在形式上已具备上述约定的要件。被告抗辩称，涉案合同的签字授权代表人确为合同上的“陈x成”，但涉案合同上的签名并非陈x成本人所签，而是被告其员工代签。对此，本院认为，即便涉案合同上“陈x成”的签名并非其本人所签，在原告向被告发送《律师催告函》后，被告在向原告的复函中并未提及签名事宜，被告亦未能提交其及时向原告表示合同并非陈x成本人所签而不予追认的意思表示，故视为被告对涉案合同进行了追认。综上，涉案合同已经满足了合同约定的生效条件。关于被告应否向原告支付10万元定金。原告表示，其所诉请的10万元定金包含两个方面，一是被告应继续履行合同，根据合同中关于定金的约定向原告支付10万元定金。二是因涉案合同生效后，被告未及时履行其义务，应向原告承担的违约责任。关于第一方面内容，本院认为，《演员聘用合同》中关于定金的约定属于该合同的从合同。根据《中华人民共和国》担保法第九十条“定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效”之规定，定金合同属于实践性合同，从实际交付定金之日起生效。本案中，因定金没有实际交付，故关于定金的约定则未生效。同时，因被告在回复原告《律师催告函》中已明确表示不再履行合同，涉案合同法定解除条件已成就，原告依然要求被告根据合同约定履行义务无依据。综上，原告要求被告基于合同约定向其支付10万元定金的诉请于法无据，本院不予支持。关于第二方面的内容。本院认为，涉案合同中关于定金10万元的性质是违约定金，是对单方解除合同的后果的约定。违约金作为违约方向守约方承担的一种违约责任，其必须以生效为前提，本案中因定金未实际交付，故定金条款尚未生效，故原告请求被告依据定金条款承担违约责任亦无依据。关于原告主张的基于被告的违约行为导致的演员黄x德错失其他拍摄机会及其他损失，该10万元是对演员黄x德损失的补偿，因其未能提供相关证据予以证实，本院不予采信。综上，被告不应向原告支付定金10万元。原告可就涉案合同的解除另行向被告主张权利。关于原告主张的其为维护合法权益的律师费3万元及差旅费3万元。因双方未在涉案合同中约定律师费由违约方承担，且原告亦未能证明律师费的支出系维权的必要开支，故本院不予支持。关于差旅费3万元，因原告未能提供证据证实，本院亦不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十五条、第六十条、第九十四条，《中华人民共和国担保法》第九十条，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告浙江东阳德弘影视传媒有限公司的全部诉讼请求。案件受理费1750元，由原告浙江东阳德弘影视传媒有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审判员  娄丹杰二〇一九年九月二日书记员  陈 铭