山东省汶上县人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁0830民初4255号原告：李现军，男，1970年12月7日出生，汉族，居民，住汶上县。委托诉讼代理人：王亚伟，山东圣泽律师事务所律师（特别授权）。委托诉讼代理人：何建民，山东圣泽律师事务所律师（特别授权）。被告：陈兰义，男，1970年9月26日出生，汉族，居民，住汶上县。被告：陈兰国，男，1957年8月12日出生，汉族，居民，住汶上县。二被告委托诉讼代理人：陈锦，汶上次丘法律服务所法律工作者（特别授权）。原告李现军诉被告陈兰义、陈兰国民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告李现军的委托诉讼代理人王亚伟，被告陈兰义、陈兰国的委托诉讼代理人陈锦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李现军向本院提出诉讼请求:1、判令二被告偿还借款本金437698元及利息、违约金；2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年9月14日，被告陈兰义向原告借款100万元，用于生意资金周转。双方约定借款利息月息5分，借款期限90日，陈兰国为该笔借款提供担保。原告预先扣除50000元的利息后，通过银行转账将950000元交付陈兰义。借款到期后，被告陈兰义没有如约归还借款，后经原告多次催要，陈兰义归还了部分借款本金和利息。至2018年11月8日，尚欠本金437698元，原告现诉至贵院，请求依法裁判，以维权益。二被告辩称，被告陈兰义已经归还原告本金90万元，尚欠本金5万元未还，对原告提到的437698元，二被告不予认可，原告应撤出对保证人陈兰国的起诉，依照担保法的规定，被告陈兰国已经超出6个月保证期限，原告对陈兰国的担保期限和诉讼时效已过，被告请求原告提交借款协议，被告不承认原被告双方约定利息，被告也只同意归还原告本金5万元，逾期款项按照银行同期贷款利率支付利息。被告虽然借款借条100万元，实际上只收到95万元，所以应当认定被告的借款金额为本金95万元。本院经审理认定事实如下：1、原告提交证据一借条一张，其中包括保证书一份。提交证据二借款协议书一份。用于证明2017年9月14日，被告陈兰义因做生意，需要资金周转向原告借款100万元，由被告陈兰国为以上借款承担连带保证责任，并于当日出具了借据，签订了借款协议书。双方约定借款期限为90天，用期自2017年9月14日起到2017年12月13日，利息为月息五分。对原告提交的证据一和证据二，二被告质证认为，对证据一中借条的真实性无异议，对证据一中保证书的担保人的签字无异议，但是原告一直以来未向被告陈兰国主张还款权利，直到原告2019年8月26日起诉后，被告陈兰国才收到法院的传票。所以，依照担保法的规定，原告应当撤回对被告陈兰国的起诉。对原告提交的证据二借款协议书有异议，上面的签字和手印并非二被告所签，被告保留申请笔迹鉴定的权利。依据最高院《关于依法妥善审理民间借贷案件的通知》（2018215号），该借款协议书应视为无效合同。首先原告是以高利贷向二被告出借资金，并且以此为业。第二，原告也没有证实其出借的资金是合法收入的自有资金。当时在签借条的时候，原告说是借的原告的舅舅的。第三，原告不仅向二被告提供资金，以赚取高额利息，并且还向其他人同样提供资金，赚取高额利息，这在法院都可以查到原告的民间借贷起诉案件。所以应当认定原告与被告签订的借款协议为无效合同。对被告的质证意见，原告补充认为，首先，借款协议是原被告之间的真实意思表示，并且不违反法律的强制性规定，属于有效合同，原被告应当依约履行。对于被告代理人所陈述的原告向被告提供资金赚取高额利息并不属实，虽然借款协议中约定利息为五分，但原告已经将超额利息部分进行扣除来抵扣本金，所以被告陈述不属实。对于被告方所陈述的原告还存在其他民间借贷案件，与本案并非同一法律关系，不存在关联性。因原告提交的证据一、证据二符合证据的形式要件，二被告对证据的真实性无异议，虽然被告方主张证据二中的签名和捺印并非二被告的签名捺印，但被告方并未提交相关的证据证实自己的主张，故对原告提交的证据一和证据二，本院依法予以认定。2、原告提交证据三中国银行交易流水明细清单一份，用于证明2017年9月14日原告在中国银行通过转账方式向借款人陈兰义转款95万元，被告方于当日按照双方的约定预先支付了5万元的利息。原告提交证据四网上银行电子回单一份，用于证实2018年11月8日，保证人陈兰国通过转账的方式向原告支付本金加利息共计40万元，并且该证据还用于证实，保证人陈兰国之后履行还款义务视为放弃了保证期间的抗辩权利，应当对未偿还的借款本金和利息承担连带保证责任。对原告提交的证据三和证据四，二被告质证认为，对原告提交的证据三的真实性无异议。依据合同法第二百条规定，应视为95万元为实际出借的本金。对证据四的真实性无异议，偿还的40万元是本金，但是该40万元是陈兰义向陈兰国借款40万元，让陈兰国把钱汇入原告账户，替陈兰义偿还。按照正常人的思维，陈兰国只是保证人，不会主动替陈兰义偿还借款。所以不能认定为陈兰国放弃了保证期间的抗辩权利，并且这也不符合法律规定。因被告方对原告提交的证据三和证据四的真实性均无异议，对于原告提交的证据三和证据四，本院予以认定。3、原告提交证据五还款清单一份。用于证明被告方的还款情况。原告主张，2017年的9月14日借款以来，被告陈兰义就陆续向原告方分十次打款共计50万元，其中包括本金和利息。最后一次打款时间为2018年6月21日，每次打款都是5万元。后于2018年11月8日，被告陈兰国作为保证人履行还款义务，通过银行转账向原告转账本息共计40万元。故本案的诉讼时效尚未超过，符合起诉的规定。并且保证人陈兰国也依照保证合同的约定履行了还款义务，应对剩余借款本息承担连带还款责任。原告方提交的证据五，是按照月利息3分，将二被告多支付的利息予以抵扣本金后，经计算被告尚欠原告本金437698元。对原告提交的证据五，被告方质证认为，原告提交的证据五中，原告转款的时间、金额都无异议。对被告陈兰义还款的金额和时间都无异议，但被告陈兰义还的是本金，双方没有约定利息，对利息部分不予承认。对被告陈兰国转账的金额和时间都无异议，但是被告陈兰国是替陈兰义偿还的该笔款项，是被告陈兰义借的陈兰国的钱。当时嫌麻烦，就直接由陈兰国转给原告了。因被告方对原告提交的证据五的转款时间和金额无异议，故本院对原告提交的证据五中的转款时间和金额予以认定。上述事实，有当事人陈述、庭审笔录、借条、保证书、借款协议、明细清单、电子回单、还款清单为证，均在卷佐证。本院认为，被告陈兰义于2017年9月14日向原告借款100万元，被告陈兰国为该笔借款提供连带保证责任，有被告向原告出具了借条、担保书及双方签订了借款协议书为证，事实清楚、证据充分，本院依法予以认定。被告方主张借款协议并非二被告进行的签字捺印，且该协议为无效合同，但被告方并未申请鉴定，也并未提交证据证实自己的主张，对被告的该项主张，本院依法不予支持。原被告之间的借贷关系合法有效，被告方应当按照协议履行自己的义务。原告于2017年9月14日通过转账方式，向借款人陈兰义转款95万元，并预先扣除了5万元的利息。原被告均认可实际给付95万元，本院依法予以认定。根据《中华人民共和国合同法》第二百条和《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条的相关规定，涉案借款本金应认定为95万元。根据借条及借款协议的约定，借款期限为90天，自2017年9月14日起至2017年12月13日止，但双方未约定担保期限，按照法律规定，被告陈兰国担保期限为6个月，即2017年12月14日起至2018年6月13日止，因此，原告要求被告陈兰国承担连带保证责任的诉讼请求，本院依法不予支持。被告主张，原告自借款后一直未向被告陈兰国主张还款权利，直到原告起诉后，被告陈兰国才知晓。原告主张被告陈兰国在被告陈兰义借款后，于2018年11月8日，被告陈兰国通过银行转账向原告转账本息共计40万元，是作为保证人履行还款义务，故被告陈兰国的担保时效未过。经庭审质证，被告对被告陈兰国转款时间和金额的真实性无异议，但主张被告陈兰国是替陈兰义偿还的该笔款项。因原被告对被告陈兰国向原告转款40万元的事实均予以认可，本院认为，被告陈兰国在法定担保期限届满后，作为担保人自愿向原告还款，并不违反法律强制性规定，但应当折抵涉案借款，因此，被告陈兰国作为担保人转给原告的40万元依法应认定为陈兰国向原告归还的涉案借款。被告陈兰国一次性偿还原告40万元，原告主张是偿还了部分利息和部分本金，被告主张偿还的40万元是本金，本院认为，一次性较大数额的还款，在债权人没有证据证明是偿还的借款利息的情况下，按照一般交易习惯，应是偿还的借款本金。即被告陈兰国一次性偿还原告的40万元本院依法认定是偿还的借款本金。对原被告的借款协议中约定月息五分，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定，“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”第二十九条规定“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”《中华人民共和国合同法》第二百一十一条“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。”被告主张二被告偿还的90万元均为本金，原告不予认可。因双方在借条中已明确约定月息5分，且被告陈兰义每次还款均为50000元，因此，被告陈兰义十次偿还原告的50万元（包括借款时扣除的5万元）应视为支付原告的涉案借款的利息。按照上述规定，超过年利率36%部分的利息依法应扣减本金。截止到2018年6月21日，经计算，被告陈兰义下欠原告借款本金731580元，扣除2018年11月8日，被告陈兰国偿还原告的借款本金40万元，被告陈兰义下欠原告借款本金331580元，被告陈兰义依法应予偿还。原告主张被告已偿还原告的利息及从2018年6月22日起至2018年11月8日止拖欠的利息均按月息3分计算，本院认为，按照上述规定，已支付的利息可按月息3分计算，但自2018年6月22日起，至实际履行完毕之日止，利息应按照月息2分计算。依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告陈兰义于本判决生效后十日内偿还原告李现军借款本金331580元及利息（利息以731580元为基数，按月息2分计算，从2018年6月22日起至2018年11月8日止；利息以331580元为基数，按月息2分计算，从2018年11月9日起至被告实际履行完毕之日止）；二、驳回原告李现军对被告陈兰国的诉讼请求；二、驳回原告李现军其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3933元，被告陈兰义负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  冯昌玺二〇一九年九月二十六日书记员  戴晓彤