湖南省宁乡市人民法院民 事 判 决 书（2018）湘0124民初8298号原告：长沙东广建筑工程有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区沙湾路339号江河商业中心第一栋16层1601房。法定代表人：易向阳，系公司董事长。委托诉讼代理人：孙志国，湖南通程律师事务所律师。被告：湖南灰汤温泉华天城置业有限责任公司，住所地宁乡市灰汤镇蒋碗北路。法定代表人：张开伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴煊，湖南芙蓉律师事务所律师。委托诉讼代理人：盛浩，湖南芙蓉律师事务所律师。被告：台山市盛世华轩投资有限公司，住所地台山市川岛镇上川岛石笋村2号。法定代表人：史小明，系公司的经理。委托诉讼代理人：武子文，北京市海勤律师事务所律师。委托诉讼代理人：曲伊生，北京市海勤律师事务所律师。原告长沙东广建筑工程有限公司（以下简称东广建筑公司）诉被告湖南灰汤温泉华天城置业有限责任公司（以下简称灰汤华天城置业公司）、被告台山市盛世华轩投资有限公司（以下简称盛世华轩投资公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年12月18日立案受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告东广建筑公司的委托诉讼代理人孙志国，被告灰汤华天城置业公司的委托诉讼代理人吴煊、盛浩与被告盛世华轩投资公司的委托诉讼代理人武子文、曲伊生到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告东广建筑公司向本院提出诉讼请求：1.解除原告与两被告于2014年7月17日签订的《建设工程施工承包合同》；2.判令两被告共同支付原告工程款11683217.9元及利息（从2015年1月1日起至该款付清之日止按照中国人民银行同期同类贷款利率标准计算，目前数额暂定2202854.51元）；3.判令两被告共同赔偿原告经济损失和实现债权的费用共计210万元；4.判令原告就上述工程价款在被告灰汤华天福泽世家建设项目一期工程拍卖、变卖、转让等处置过程中享有优先受偿权；5.本案诉讼费用由两被告承担。事实和理由：2014年7月17日,原告与被告签订《建设工程施工承包合同》,约定由原告承包建设被告湖南灰汤温泉华天城置业有限责任公司发包的灰汤华天福泽世家建设项目一期工程项目,项目总投资约1.8亿元。合同双方对工程承包范围、合同工期、工程质量、合同价款、工程结算、工程进度、甲乙双方的权利义务、争议与违约等内容进行了详细的约定。合同签订后,原告组织人员和材料进场施工。2014年底,原告完成该工程项目土石方、绿化、桩基、室外道路、室外排水管网等前期工程建设后,由于建设单位资金等原因,工程项目被迫停工至今。对于原告前期已经完成的工程量,经建设单位委托湖南乐为工程造价事务所有限责任公司审计后,工程造价金额为18133217.9元。另该项目铜像制作费用32万元。被告方仅支付477万元工程款及价值200万元的抵债房产。原告与被告签订的《建设工程施工承包合同》因被告方的原因长期处于停工状态且拖欠巨额工程款,原告签订合同的目的根本无法实现,应当依法解除。对于原告已经完成的工程量,被告应当依据造价鉴定结论向原告支付工程款及延期付款利息。因被告单方违约导致原告经济损失以及原告为实现债权支出的合理费用应当由被告承担。涉案工程长期处于停工状态,原告在《建设工程施工承包合同》解除之日起六个月对上述工程价款在被告灰汤华天福泽世家建设项目期工程拍卖、变卖、转让等处置过程中主张享有优先受偿权应当依法支持。原告现依据《合同法》《最高人民院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》等相关规定诉于贵院,请求法院判决支持原告诉讼请求。原告东广建筑公司为支持其诉讼请求，向本院提供了如下证据：1.建设工程施工承包合同，拟证明2014年7月17日，原告与被告签订《建设工程施工承包合同》，约定由原告承包建设被告湖南灰汤温泉华天城置业有限责任公司发包的灰汤华天福泽世家建设项目一期工程项目，项目总投资约1.8亿元。合同双方对工程承包范围、合同工期、工程质量、合同价款、工程结算、甲乙双方的权利义务等内容进行了详细的约定；2.工程结算审核定案表九份，拟证明对于原告前期完成的土石方、绿化、桩基、室外道路、室外排水管网等九个项目，经建设单位委托湖南乐为工程造价事务所有限责任公司审计后，审定工程造价金额为18133217.9元；3.人工挖孔桩施工承包合同及补充协议，拟证明人工挖孔桩项目系原告分包给湖南省湘天建设工程有限公司，原告有权主张该项目工程款；4.灰汤华天城福泽世家E1度假公寓工程建设工程施工意向协议，拟证明福泽世家E1度假公寓工程系原告分包给石正湘，原告有权主张该项目工程款；5.绿化工程承包合同书两份，拟证明主入口栽植杜英、罗汉松工程，景观大道楠木栽植养护工程系原告分包给石家庄义耕绿化工程有限公司，原告有权主张该项目工程款；6.订货合同及终止合同协议书，拟证明原告因该工程项目需要定制铜像，花费32万元；7.银行流水，拟证明被告湖南灰汤温泉华天城置业有限责任公司通过银行转账形式向原告支付工程款370万元；8.通知、汇总表、交接单，拟证明原告将项目合同、财务资料、财务章移交给了盛世华轩公司；9.两份委托书，拟证明张雪华、石正湘以实际施工人的名义授权原告主张工程欠款。被告灰汤华天城置业公司辩称：一、案涉建设工程的实际发包人及工程款项支付主体是台山市盛世华轩投资有限公司,被答辩人对此是明知并且书面认可的。涉案工程款的结算与支付也一直是由被答辩人与台山市盛世华轩投资有限公司直接进行,故被答辩人的诉讼请求与答辩人无关。1.2013年8月15日,答辩人、台山市盛世华轩投资有限公司(以下简称“台山盛世华轩”)、湖南长花灰韶旅游公路建设投资有限公司(以下简称“长花灰韶”)签订了《灰汤华天城房地产开发项目合作合同》及《灰汤华天城房地产开发项目合作合同补充协议》,协议约定:答辩人就灰汤华天城高级住宅项目提供可供开发用地220亩,成立灰汤华天分公司,由台山盛世华轩承包经营;台山盛世华轩负责项目债务及相关义务,并要求施工方在施工合同中做明确承诺。长花灰韶为台山盛世华轩提供履约担保。该项目的实际发包人和付款义务人是台山盛世华轩。2.答辩人为了履行与台山盛世华轩之间的约定，设立了湖南灰汤温泉华天城置业有限责任公司房地产分公司，负责人为罗思维。同时罗思维也是台山盛世华轩、长花灰韶的原实际控制人和法定代表人。3.2014年7月17日,答辩人、被答辩人和台山盛世华轩签订《建设工程施工承包合同》，工程总投资约1.8亿元,最终合同价格以社会审计机构审定的工程造价为准,总工期为210日历天,竣工日期为2015年元月5日。合同第六条2.4约定:“甲方(即答辩人)逾期利息不超过总工程款的1%”。合同第十八条第4.2款约定:“如发生甲方拖欠乙方的工程款，人工工资或其他任何经济纠纷或法律责任的，乙方同意只限于向丙方追索,乙方不得以任何形式向甲方索求。被答辩人书面认可案涉项目的工程款、人工工资等款项应向台山盛世华轩主张,放弃向答辩人主张,该承诺是被答辩人的真实意思表示,合法有效。4.在被答辩人提供的证据2《建设工程造价编审确认表》中,在建设单位处注明“本工程结算须并经‘福泽世家’项目主要投资方台山市盛世华轩投资有限公司和施工单位、编审单位的共同确认。李有良”。《建设工程施工承包合同》在实际履行中,也是由湖南灰汤温泉华天城置业有限责任公司房地产分公司向被答辩人支付相应款项,被答辩人对于案涉项目实际发包人和付款义务人为台山盛世华轩是明知的,被答辩人应向台山盛世华轩主张权利。二、答辩人仅仅是涉案工程的名义发包人,对被答辩人与台山市盛世华轩投资有限公司之间款项支付的具体情况不知情,也未参与,三方对此有明确约定,且根据工程款支付的交易习惯也可以证明与工程款的支付与答辩人无关;答辩人不是工程款支付义务主体,故被答可辩人不应向答辩人主张责任。三、被答辩人未提供充分的证据证明其主张的工程款数额,其主张经济损失和实现债权费用在合同中并未约定,亦未提供相应证据,被答辩人的主张不应得到法律支持。1.原告主张欠付的工程款为11683217.9元,为此提供了九份《建设工程造价编审确认表》(被答辩人证据2),其中八份确认表中建设单位湖南灰汤温泉华天城置业有限责任公司房地产分公司盖章,且在盖章处注明了:“本工程结算须并经‘福泽世家’项目主要投资方台山市盛世华轩投资有限公司和施工单位、编审单位的共同确认。2015年10月23日李有良”。第九份《建设工程造价编审确认表》[宁乡灰汤华天城福泽世家(E1)度假公寓栋工程(E1基础部分及签证)],工程造价咨询单位编审价款为3069570.03元。建设单位处未盖章,仅有李有良签字,被答辩人未提供充分的证据证明其主张的工程款数额。被答辩人主张经济损失和实现债权费用共计210万元不应得到支持,合同中并未约定上述费用由答辩人承担,被答辩人亦未提供相应证据,被答辩人的主张不应得到支持。四、本案中被答辩人工程款优先权的主张超过法定期限,不具备行使优先受偿权的适用条件。1.《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(二)》第二十一条第二款规定:“承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的,人民法院不予支持。”第二十二条规定：“承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。”2.另外根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题而批复》法释(2002)16号,建设工程价款优先受偿权的适用条件包括：(1)建设工程承包人必须依照合同约定履行了全部义务。建设工程必须按期完工,并经验收合格。(2)建设工程优先受偿权的行使期限。建设工程承包人行使优先受偿权的期限为六个月,自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。当事人对建设工程实际竣工日期有争议的,按照以下情形分别处理:建设工程经竣工验收合格的,以竣工验收合格之日为竣工日期;承包人已经提交竣工验收报告,发包人拖延验收的,以承包人提交验收报告之日为竣工日期;建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期。该六个月期限为行使优先受偿权的除斥期间,并非行使债权请求权的诉讼时效期间,因此属于不变期间,不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。由此可知,承包人可以主张优先受偿权的建筑工程价款并不包含工程款利息、违约金、损害赔偿金;行使优先权的前提是工程已按期完工并竣工验收合格,行使优先权的期限为六个月,自发包人应当给付建设工程价款之日起算。但本案中被答辩人提出的《建设工程施工承包合同》约定的竣工日期为2015年元月5日,《建设工程造价编审确认表》中落款时间为2015年10月23日,被答辩人工程款优先权的主张超过法定期限。综上所述,被答辩人书面认可案涉工程付款责任主体为台山市盛世华轩投资有限公司,其应向台山市盛世华轩公司主张权利。另外,被答辩人未提供充分的证据证明其主张的工程款数额;其主张经济损失和实现债权费用合同中并未约定,亦未提供相应证据,被答辩人的主张不应得到支持。被答辩人工程款优先权的主张超过法定期限,不具备行使优先受偿权的条件。恳请法院驳回被答辩人诉讼请求,以维护答辩人的合法权益。被告灰汤华天城置业公司围绕其主张，向本院提供了如下证据：1.2013年8月15日《灰汤华天城房地产开发项目合作合同》、《灰汤华天城房地产开发项目合作合同补充协议》，拟证明2013年8月15日，灰汤华天城置业、台山盛世华轩、长沙灰韶旅游公路建设投资签订了《灰汤华天城房地产开发项目合作合同》、《灰汤华天城房地产开发项目合作合同补充协议》，协议约定：灰汤华天城置业就灰汤华天城高级住宅项目提供可供开发用地220亩，成立灰汤华天分公司，由台山盛世华轩承包经营；台山盛世华轩负责项目债务及相关义务，并要求施工方在施工合同中做明确承诺。长花灰韶为台山盛世华轩提供履约担保；2.2014年7月17日《建设工程施工承包合同》，拟证明被告灰汤华天城置业与原告、被告2签订《建设工程施工承包合同》，工程总投资约1.8亿元，最终合同价格以社会审计机构审定的人工程造价为准；准总工期为210日历天，竣工日期为2015年元月5日。合同第六条2.4约定：“甲方逾期利息不超过总工程款的1%。”合同第十八条约定第4.2约定：“如发生甲方拖欠乙方的工程款，人工工资或其他任何经济纠纷或法律责任的，乙方同意至限于向丙方追索，乙方不得以任何形式向甲方所求。”涉案项目的工程款、人工工资等款项应向台山盛世华轩主张；3.《工作联系函》、《建设工程造价编审确认表》8份，拟证明台山盛世华轩2015年9月25日向灰汤华天城置业致函，台山盛世华轩已委托湖南乐为工程造价对目前已经完成工程量做审计，恳请房地产分公司盖章确认，并提供了台山盛世华轩盖章的确认表；湖南灰汤温泉华天城置业有限责任公司房地产分公司在建设单位处盖章，且在盖章处注明了：“本工程结算须并经“福泽世家”项目主要投资方台山盛世华轩投资有限公司和施工单位、编审单位的共同确认。2015年10月23日李有良”。原告对于涉案工程实际经营人为台山盛世华轩是明知的。4.灰汤华天城置业开户许可证，拟证明原告的建设工程款一直是灰汤华天城置业分公司支付的（见原告证据7），资金来源是台山盛世华轩公司。5.《律师函》、《回函》邮寄单及送达信息，拟证明湖南大鲲律师事务所杨广律师受东广建筑的委托，于2018年9月6日发律师函，要求支付东广工程款本金1213万元，长沙兆鑫建筑工程款本金867万元，灰汤华天城置业于2018年9月19日回函，工程款付款责任在台山盛世华轩；6.盛世华轩、华天城置业有限公司房地产分公司工商登记资料，拟证明两家企业的原实际控制人、负责人为罗思维，两家企业存在重大关联性，案涉项目工程实际上是由盛世华轩实际建设运营投资；7.施工场地现场图片，拟证明原告已经施工的现状，工程并未按照合同约定的工期要求竣工。被告盛世华轩投资公司辩称：一、原告起诉所依据的《建设工程施工承包合同》应为无效合同自签订之日起无效,合同无效原告应负主要责任,造成的损失由原告自行承担。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定,建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定,认定无效:(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国招投标法》第三条明确规定,在中华人民共和国境内进行大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目必须进行招标。届时生效的《工程建设项目招标范围和规模标准规定》明确规定,施工单项合同估算价在200万元人民币以上的或项目总投资额在3000万元人民币以上的工程必须进行招标,而本案合同的总投资额约为1.8亿,远远超出相关法规规定必须进行招三标工程的投资总额,依法应为必须进行招标的工程。但事实上本工程并未进行招投标手续,且在原告施工过程中,擅自将工程分包给没有施工资质的自然人张雪华(见证据一)、石正湘(见原告提供的证据4),原告的以上行为严重违反法律、行政法规的强制性规定。且合同中发包方和担保方的签字人均为罗思维,存在恶意串通,损害答辩人其他股东的事实。依据我国《合同法》第五十二条的有关规定,原告与答辩人、另一被告签订的《建设工程施工承包合同》应为无效合同，原告对合同的无效应承担主要责任。因合同无效给原告造成的损失由其自行承担,原告无权要求答辩人向其支付利息及赔偿损失、承担实现债权的费用。二、被告已经部分履行了义务,向原告支付了工程款641.21万元,以物抵债262.94万元,合计904.15万元。被告支付的工程款由以下几部分组成：1.银行汇款:被告除2016年2月3日向原告支付工程款370万元(见原告提供的证据7银行转账凭证)外,还于2015年9月24日向原告支付了工程款192万元,并根据原告的付款申请汇入长沙兆鑫建筑工程有限公司的账户(见证据二)。2.现金:原告项目部无开户资格,无法单独开立银行账户,特指派财务人员游江(见证据三)向被告领取款项用于工程部的零星支出,有原告出具的收款收据为证。自2013年3月9日至2016年12月27日,被告合计向原告支付79.21万元(见证据四)。3.抵债资产:原告与答辩人自2016年1月11日至2016年1月13日先后签订了四份《抵账协议》,以房产及车辆抵顶应付的工程款合计253.81万元。另有价值9.13万元的奔驰车一辆,在未签订抵债协议的情况下,被原告的分包商张雪华开走。以上抵债资产合计262.94万元(见证据五)。三、原告对工程款的请求数额并未提出相应证据支持,答辩人不予认可。原告的提出的工程款数额11683217.9元缺乏证据支持。原告认可被告支付的工程款数额及抵债资产的数额与答辩人了解的事实和提供的证据不符,答辩人不予认可。综上理由,原告起诉所依据的《建设工程施工承包合同》应为无效合同,原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据,请求人民法院查明事实,采纳答辩人的答辩意见,驳回原告诉讼请求。被告盛世华轩投资公司围绕其主张，向本院提供了如下证据：1.室外道路施工承包合同、室外排水管网施工承包合同、水景土石方工程施工承包合同，拟证明原告项目部将工程分包给不具备施工资质的自然人，违反了相关法律法规的强制性规定；2.付款申请单、汇款回单、阶段性付款（工资部分）申请表，拟证明被告2向原告支付了192万元工程款的事实，其中包括了铜像制作费用62.8万元；3.原告项目部2015年3月、5月、8月工资表，拟证明游江系原告项目部财务人员；4.汇款回单、收款收据，拟证明被告向原告支付工程款79.21万元；5.抵账协议、承诺书、移交单、收条、接收人身份证复印件，拟证明房产及车辆抵顶应付的工程款合计253.81万元。经质证，(一)①被告灰汤华天城置业公司对原告东广建筑公司提供的证据的质证意见如下：对于证据1三性无异议，该证据恰好证明原告认可案涉项目事宜是由台山盛世华轩公司负责，并且放弃向被告1主张权利，这是原告真实意思表示，应当合法有效；对于证据2中前八份真实性、合法性没有异议，关联性不能达到原告证明目的，对于第九份三性有异议，在我方提供的证据2中均在建设单位处注明了须并经台山市盛世华轩等公司共同确认，建设工程施工承包合同实际履行中也是由灰汤华天城置业房地产分公司也向原告支付款项，原告对于案涉项目实际发包人和付款义务人为台山盛世华轩这一情况是明知的，此外第九份确认表具体为“福泽世家”E1基础项目及签证，建设单位处没有盖章，达不到原告证明目的；对于证据3-5，该三份证据我方并未参与，真实性、合法性无法确认，待盛世华轩公司质证后我方有新的意见再予以补充，且我方对该三份证据的关联性有异议，根据建设工程施工承包合同第20条第3款约定，乙方即原告将其承包的工程转包未经许可。给他人或者造成任何违约行为的，甲方有权解除合同；对于证据6三性无法确认，对于关联性有异议，因为我公司未参与，待盛世华轩公司发表意见后，如我方有新意见，再予以补充；对于证据7真实性、合法性没有异议，对于关联性有异议，该凭证显示的付款方并非灰汤华天城置业有限公司，而是湖南灰汤温泉华天城置业有限公司房地产分公司，印证了在案涉建设工程合同履行中盛世华轩公司为付款履行主体；对于证据8真实性需由盛世华轩公司核对，对合法性提出异议，因为根据该通知和相关清单、移交清单，原告是将项目部的资料、印章等移交给了盛世华轩公司，而非施工合同的发包方灰汤温泉置业有限公司，即第一被告，由此只能证明原告在施工过程中、结算过程中均是与第二被告及第二被告分包的分公司往来，与华天置业公司第一被告没有关系，且这种移交在法律上也有问题，为何在施工过程中将项目部的财务资料、结算资料全部移交给盛世华轩公司；对关联性有异议，进一步印证了与我方没有关系；对于证据9真实性签字部分的真实性没有异议，对于合法性、关联性有异议，按照施工合同是否属于违法分包、作为实际施工人这种授权行为是否符合法律的规定请法院审查；施工合同第18点4.2条所约定的本项目工程款由甲方的房地产分公司负责支付给乙方，而该工程款根据合作协议，是由第二被告予以承担，因此付款交易行为是与施工合同及两被告签订的合作协议是一致的。②被告盛世华轩投资公司对原告东广建筑公司提供的证据的质证意见如下：对于证据1真实性没有异议，对于证明目的强调一点，我方是提供了履约担保责任，不能因为此约定我方就成为了付款主体，且至今该项目仍然在第一被告名下；对于证据2真实性没有异议；对于证据3-6的真实性我方没有办法核实，且与我公司没有关系；对于证据7三性我方认可；对于证据8真实性我方待回公司核实；对于证据9真实性没有办法核实。分公司自成立以来就是为该项目成立的，这个项目的款项是由分公司支付的我方是没有异议，我方是付款实际支付方，我方的钱都是实际进到了分公司账上，全部对外的责任是由分公司承担。(二)①原告东广建筑公司对被告灰汤华天城置业公司提供的证据的质证意见如下：对于证据1真实性没有异议，证明了案涉项目两被告是合作的关系；对于证据2真实性没有异议；对于证据3没有异议，被告1已经在建设单位处盖章确认了；对于证据4真实性没有异议；对于证据5-7没有异议，但均达不到被告的证明目的。②被告盛世华轩投资公司对被告灰汤华天城置业公司提供的证据的质证意见如下：对于证据1真实性没有异议；对于证据2真实性没有异议；对于证据3真实性没有异议；对于证据4真实性没有异议；对于证据5真实性我方无法核实，我方并没有参与，与我方无关；对于证据6真实性没有异议，但是罗思维只是房地产分公司的负责人；对于证据7没有异议。（三）原告东广建筑公司对被告盛世华轩投资公司提供的证据的质证意见如下：对于证据1真实性没有异议，但是分包项目都是属于小型项目，在建筑施工企业中是普遍存在的情况；对于证据2没有异议，但是证明目的包括铜像制作费不认可，这部分费用是付给了不同的分包人；对于证据3有异议，这个项目部实际上是由盛世华轩组织的人员，这个工资表应当是由他们负责支付；对于证据4当时不是以工资款支付给我方，是用于项目部人员的开支费用，而项目部的人员实际上是盛世华轩公司设立和发生的费用，原告公司实际上没有收到该笔费用；对于证据5除了91300元奔驰车的费用有异议，其他没有异议。被告灰汤华天城置业公司对被告盛世华轩投资公司提供的证据的质证意见如下：对于证据1由于我方并未参与该合同的签署，对相关情况并不了解，因此对于其无法发表质证意见；对于证据2-4中间关于数额的结算和确认我方并不知情，但是该四份证据可以印证两被告之间所签署的项目合作合同及补充协议以及三方当事人签署的建设工程施工承包合同中相关条款的约定，即台山盛世华轩系涉案工程的实际发包人，同时也是该工程的实际投资运营单位，且原告公司承诺关于涉案项目工程款等款项只向台山盛世华轩公司主张，此外根据证据5抵债协议以及相关资料，也可以看出事后盛世华轩公司与原告是按照上述协议约定来进行工程款的实际结算和支付。这五份证据均是被告2向法庭提交的，由此可以印证被告2是房地产分公司及项目实际承包运营者，因为这些与施工有关的资料没有在分公司，没有在置业公司，而是在盛世华轩公司，这也与原告提交证据8进行了印证；证据5的抵债协议共计有四份，组成是一份协议书、一份承诺书、一份收条，这四份抵债协议均是由盛世华轩公司与原告公司签订，没有房地产分公司、没有置业公司的任何签字盖章，而四份抵债协议中均写明由盛世华轩公司负责，在抵债内容部分写明因乙方是与盛世华轩公司……甲方为该项目的实际运营单位，这些约定表明原告在与第2被告进行债务清偿的时候，被告2都是工程款的实际支付方和承担方；抵债协议中有实物抵债部分，这些是由盛世华轩公司直接拿公司其他财产直接抵债务，印证了施工合同第18条第4.2款规定的，原告只能向被告2追偿债务，不能以任何形式向被告1追索。本院审查后认证如下：（一）原告东广建筑公司提供的证据1-5、7-9均来源合法、内容真实、与本案相关联，本院均予以采信；证据6不能证明费用32万元已实际发生，无法达到其证明目的，本院不予采信。（二）被告灰汤华天城置业公司提供的证据1-7均内容真实，可证明本案相关事实。（三）被告盛世华轩投资公司提供的证据1-5均来源合法、内容真实、与本案相关联，本院均予以采信。根据采信的证据及当事人的当庭陈述，本院确认如下事实：原告长沙东广建筑工程有限公司登记成立于2012年3月22日，法定代表人易向阳。被告湖南灰汤温泉华天城置业有限责任公司登记成立于2009年7月16日，法定代表人张开伟。被告台山市盛世华轩投资有限公司登记成立于2012年5月11日，法定代表人史小明。湖南长花灰韶旅游公路建设投资有限公司登记成立于2003年11月25日，法定代表人罗思维。湖南灰汤温泉华天城置业有限责任公司房地产分公司登记成立于2013年9月6日，负责人罗思维。2013年8月15日,被告灰汤华天城置业公司（甲方）、被告盛世华轩投资公司（乙方）与案外人湖南长花灰韶旅游公路建设投资有限公司（丙方）共同签订了《灰汤华天城房地产开发项目合作合同》及《灰汤华天城房地产开发项目合作合同补充协议》,协议约定:甲方就灰汤华天城高级住宅二期项目提供可供开发用地220亩,并成立分公司,由乙方承包经营;乙方负责该分公司团队的组建和派出项目公司负责人并负责该土地的投资建设、房地产销售等相关开发事宜；甲方派驻副总经理一名、财务副经理一名；丙方为乙方提供履约担保。三方还就其他权利义务进行了约定。2014年7月17日,被告灰汤华天城置业公司（发包方）、原告东广建筑公司（承包方）、被告盛世华轩投资公司（担保方）共同签订了《建设工程施工承包合同》，约定由原告承包建设被告灰汤华天城置业公司发包的灰汤华天福泽世家建设项目一期建安工程项目,项目总投资约1.8亿元。合同双方对工程承包范围、合同工期、工程质量、合同价款、工程结算、工程进度、甲乙双方的权利义务、争议与违约等内容进行了详细的约定。合同签订后,原告组织人员进场进行了施工并对所承包的部分工程对外进行了分包。2015年3月14日，被告灰汤华天城置业公司向被告盛世华轩投资公司送达《关于暂停“福泽世家”项目施工事宜》书面函一份，确认该项目为双方合作开发并通知盛世华轩投资公司暂停止施工后,涉案工程项目停工至今。2015年，湖南乐为工程造价咨询事务所有限责任公司就原告所承包施工项目的已完成部分进行了审计,并形成了《建设工程造价编审确认表》九份，认定：已完成项目工程中，宁乡华天城福泽世家水景石方工程价款为1924900.81元、宁乡华天城福泽世家室外道路工程价款为748538.4元、宁乡华天城福泽世家室外道路签证工程及增补签证工程价款为972323.23元、宁乡华天城福泽世家室外排水管网工程价款为4222074.85元、宁乡华天城福泽世家主入口栽植杜英罗汉松工程价款为948496.52元、宁乡华天城福泽世家别墅景观大道楠木栽植养护工程价款为1000586.05元、宁乡华天城福泽世家度假公寓E栋人工挖孔桩工程价款为3963369.01元、宁乡华天城福泽世家小高层基坑土石方工程价款为1283359元、宁乡华天城福泽世家（E1）度假公寓栋工程（基础部分及签证）价款为3069570.03元。以上九项工程价款合计为18133217.9元。2015年10月23日，原告东广建筑公司、被告盛世华轩投资公司、湖南灰汤温泉华天城置业有限责任公司房地产分公司均对上述九份《建设工程造价编审确认表》进行了盖章确认。2015年9月24日，湖南灰汤温泉华天城置业有限责任公司房地产分公司向原告指定账户转账支付工程款1920000元；自2015年3月9日至2016年12月27日，湖南灰汤温泉华天城置业有限责任公司房地产分公司向收款人为“游江”的账号多次共计转账79.21万元，东广建筑公司灰汤华天城福泽世家别墅项目部分别出具了收据，共计79.21万元；2016年1月11日，原告东广建筑公司与被告盛世华轩投资公司达成抵账协议两份，被告盛世华轩投资公司以房屋和车辆冲抵了应付原告公司的工程价款1350000元；2016年1月13日，原告东广建筑公司与被告盛世华轩投资公司达成抵账协议，被告盛世华轩投资公司以房屋冲抵了应付原告工程款828092元；2016年1月19日，原告东广建筑公司与被告盛世华轩投资公司达成抵账协议，被告盛世华轩投资公司以车辆冲抵了应付原告工程款360000元，并于2016年1月25日移交了车辆；2016年2月3日，湖南灰汤温泉华天城置业有限责任公司房地产分公司向原告东广建筑公司的账户转账支付工程款3700000元。以上合计，原告东广建筑公司共计已收工程款8950192元。另查明，2015年10月24日，中国人民银行三至五年（含）的贷款基准利率为年利率5%。本院认为，本案争议焦点为：1.原告与两被告于2014年7月17日签订的《建设工程施工承包合同》是否有效；2.两被告是否应向原告支付工程款及利息；3.原告要求被告共同赔偿经济损失和实现债权的费用共计210万元的请求是否应支持；4.原告就上述工程价款对其已承建的涉案项目工程是否享有优先受偿权。1.根据《中华人民共和国招标投标法》第三条、《工程建设项目招标范围和规模标准规定》第七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条之规定，因涉案工程建设施工项目总投资约1.8亿元属必须进行招标的项目，故原、被告未进行招标而直接签订的《建设工程施工承包合同》因违反了法律强制性规定而无效。2.因无效合同自始没有法律约束力，故原、被告双方均没有继续履行合同的义务。因无效合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。现原告东广建筑公司、被告盛世华轩投资公司、湖南灰汤温泉华天城置业有限责任公司房地产分公司已于2015年10月23日均对九份《建设工程造价编审确认表》进行了盖章确认，故应视为被告已对原告东广建筑公司已完成的项目工程价款进行了确认，故被告灰汤华天城置业公司依照共同确认的金额18133217.9元向原告支付工程款。被告共已支付工程款8950192元，尚应支付原告工程款9183025.9元。根据被告灰汤华天城置业公司、被告盛世华轩投资公司与案外人湖南长花灰韶旅游公路建设投资有限公司于2013年8月15日共同签订的《灰汤华天城房地产开发项目合作合同》及《灰汤华天城房地产开发项目合作合同补充协议》及两份合同的实际履行情况，两被告系涉案项目工程的合作开发人，故应共同向原告支付工程款。因各方当事人对已完成项目工程部分的工程款进行了确认，故确认之日可视为应付款之日，两被告逾期未付，应自2015年10月24日起按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率标准向原告付息。3.关于原告要求被告共同赔偿经济损失和实现债权的费用共计210万元的诉讼请求，因现无证据证实以上损失或费用已实际产生，故本院在本案中不予支持。原告可待以上损失或费用实际发生后，另循法律途径主张。4.依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定，发包人未依约支付价款的，承包人可以与发包人协议将该工程折价也可以申请人民法院将该工程依法拍卖，建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿，故原告请求确认其就欠付工程款对所承建的讼争工程享有优先受偿权符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十六条、第五十八条、第一百零七条、第一百一十二条、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条规定，判决如下：一、被告湖南灰汤温泉华天城置业有限责任公司与被告台山市盛世华轩投资有限公司于本判决生效之日起三日内共同向原告长沙东广建筑工程有限公司支付工程价款9183025.9元；二、被告湖南灰汤温泉华天城置业有限责任公司与被告台山市盛世华轩投资有限公司应以实际欠付工程款为基数、以年利率5%为计算标准自2015年10月24日至实际清偿之日止共同向原告长沙东广建筑工程有限公司支付逾期付款利息；此款限两被告于本判决生效之日起三日内付清；三、原告长沙东广建筑工程有限公司就本判决第一项确定的债权，对其承建的灰汤华天福泽世家建设项目（一期）水景石方工程、室外道路工程、室外排水管网工程、主入口栽植杜英罗汉松工程、别墅景观大道楠木栽植养护工程、度假公寓E栋人工挖孔桩工程、（E1）度假公寓栋基础部分工程、小高层基坑土石方工程享有建设工程价款优先受偿权，原告长沙东广建筑工程有限公司可以依法与所有权人协议以工程折价或者申请人民法院将该工程依法拍卖并以拍卖该工程所得的价款优先受偿。四、驳回原告长沙东广建筑工程有限公司的其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费117716元，由原告长沙东广建筑工程有限公司负担35316元，由被告湖南灰汤温泉华天城置业有限责任公司与被告台山市盛世华轩投资有限公司共同负担82400元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  谢卫华人民陪审员  杨大明人民陪审员  洪玉兰二〇一九年九月三日书 记 员  陶宁岳附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。第二百八十六条发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间：(一)建设工程已实际交付的，为交付之日；(二)建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；(三)建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。