甘肃省白银市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘04民初16号 原告：中国农业银行股份有限公司白银白银区支行，住所地：白银市白银区。 负责人：曾继荣，白银区支行行长。 委托诉讼代理人：肖寒梅，主管行长。 委托诉讼代理人：何正勇，风险管理部经理。 被告：二十一冶建设集团有限公司，住所地：兰州市城关区。 法定代表人：鲍晶，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：汪林强，男，汉族，1989年6月17日出生，住甘肃省兰州市城关区。系该公司职工。 被告：甘肃二十一冶建设投资有限公司，住所地：兰州新区住宅小区。 法定代表人：陈延虎，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：汪林强，男，汉族，1989年6月17日出生，住甘肃省兰州市城关区。系该公司职工。 被告：窑街煤电集团有限公司，住所地：兰州市红古区。 法定代表人：张炳忠。 委托诉讼代理人：何武献，系该公司律师。 委托诉讼代理人：张玲，女，汉族，1977年2月5日出生，住甘肃省兰州市红古区。系该公司财务部副部长。 原告中国农业银行股份有限公司白银白银区支行与被告二十一冶建设集团有限公司、甘肃二十一冶建设投资有限公司、窑街煤电集团有限公司借款合同纠纷一案，本院于2019年1月31日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中国农业银行股份有限公司白银白银区支行委托诉讼代理人肖寒梅、何正勇，被告二十一冶建设集团有限公司、甘肃二十一冶建设投资有限公司委托诉讼代理人汪林强，被告窑街煤电集团有限公司委托诉讼代理人何武献、张玲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告中国农业银行股份有限公司白银白银区支行向本院诉讼请求：1、被告二十一冶建设集团有限公司偿还原告借款本金13700万元,利息5869255.96元(截至2018年12月20日)本息合计142869255.96元;2018年12月20日之后至借款本息还清之日的利息按借款合同约定计算支付。2、被告窑街煤电集团有限公司、甘肃二十一冶建设投资有限公司对上述借款本息承担连带保证责任。3、原告对被告二十一冶建设集团有限公司名下借款抵押物享有优先受偿权。4、被告承担所有诉讼费用。事实与理由:1、二十一冶建设集团有限公司与中国农业银行股份有限公司白银白银区支行于2016年1月27日签订《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》贷款5000万元,期限1年,2017年1月26日贷款到期后被告因外欠工程款没有回笼无法还清全部贷款向原告申请展期,2017年1月26日签订《借款展期协议》,展期金额4800万元,展期到期日期为2017年7月26日,并增加被告甘肃二十一冶建设投资有限公司为担保人,甘肃二十一冶建设投资有限公司以甘肃鼎家宜房地产开发有限公司价值71428572元应收账款作质押,并签订《权利质押合同》附权利质押清单(应收账款)、《应收账款质押登记协议》;2017年7月26日该笔贷款展期到期后被告又无法全部还清,被告二十一冶建设集团有限公司于2017年9月22日再次申请展期,展期金额4700万元,到期日期为2018年7月26日,并于2017年9月25日增加窑街煤电集团有限公司为担保人,2017年9月26日签订《借款展期协议》,甘肃二十一冶建设投资有限公司出具《甘肃二十一冶建设投资有限公司应收账款质押的承诺函》,窑街煤电集团有限公司与我行订了《最高额保证合同》;同时被告二十一冶建设集团有限公司用位于白银区东山路×××面积1544.95平方米、价值1009万元的办公用房作抵押担保,与我行订了《最高额抵押合同》,并在白银市国土资源局办理了不动产抵押登记手续,不动产登记证明:甘(2017)白银市不动产证明第×××号。2、被告与原告2016年1月28日签订《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》贷款5000万元,期限1年,于2017年1月27日到期;贷款到期后被告因外欠工程款没有回笼无法偿还向原告申请原金额5000万元展期,展期到期日为2018年7月27日,并增加窑街煤电集团有限公司为担保人,2017年9月29日签订《借款展期协议》。3、被告与原告2016年9月27日签订《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》贷款4000万元,期限1年,于2017年9月26日到期,借款到期后被告向原告申请原金额4000万元展期,并增加窑街煤电集团有限公司为担保人,2017年9月29日签订《借款展期协议》,展期到期日为2018年9月26日。 以上3笔贷款欠本息情况如下：1、借款人二十一冶建设集团有限公司、借款日期2016年1月27日、到期日期2018年7月25日、结欠本金47000000元、结欠利息2061956.25元。2、借款人二十一冶建设集团有限公司、借款日期2016年1月28日、到期日期2018年7月27日、结欠本金50000000元、结欠利息2185460.23元。3、借款人二十一冶建设集团有限公司、借款日期2016年9月27日、到期日期2018年9月26日、结欠本金40000000元、结欠利息1621839.48元。 截至2018年12月20日，共结欠本金137000000元、结欠利息5869255.96元。以上3笔贷款均已逾期,经我行多次催收,三被告均未履行还款义务,现提起诉讼,请求法院依法判决,维护原告合法权益。 被告二十一冶建设集团有限公司、甘肃二十一冶建设投 资有限公司辩称，借款及担保事实属实，无异议。 被告窑街煤电集团有限公司辩称，一、请求依法驳回原告对窑街煤电公司的诉讼请求；二、案件诉讼费用全部由原告承担。事实与理由：一、原告诉讼主体不适格。2016年9月27日,中国农业银行股份有限公司白银分行与被告二十一冶建设集团有限公司签订《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》,合同编号×××(以下简称《1627号借款合同》),借款金额4000万元,借款期限2016年9月27日至2017年9月27日,白银分行住所地为甘肃省白银市白银区北京路173号,负责人为常春燕。白银分行与本案原告白银区支行仅为上下级隶属关系,并非民法上的同一民事主体。因此,白银区支行将白银分行贷款合同纳入本案诉讼范围,明显不符合民诉法108条的规定,原告白银区支行不是《1627号借款合同》的适格主体,对本项诉讼应当驳回起诉。二、最高额保证合同的主体及效力。窑街煤电公司另一代理人从白银中院合议庭复制原告提供的《最高额保证合同》,合同编号×××,合同签订日期为2017年9月26日,债权人为白银分行,从该复制件来看,是窑街煤电公司为白银分行提供最高额担保,而并非为白银区支行提供担保。在合同效力上,首先是合同文本的真实性存疑;其次,即便文本真实,根据公司法第十六条的规定和窑街煤电公司《章程》的规定,对外担保应当取得股东会授权和董事会决议,目前未见到原告白银区支行或白银分行提供书面的窑街煤电公司股东会授权和董事会决议材料。因此《最高额保证合同》为无效合同。三、关于甘肃二十一冶建设投资有限公司承担责任范围。原告白银区支行分别于2017年1月27日、2017年1月28日与被告二十一冶建设集团有限公司签订了两份《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》,合同编号分别为×××(以下简称《0197号借款合同》)×××(以下简称《0202号借款合同》),借款金额均为5000万元,借款期限均为一年。被告甘肃二十一冶建设投资有限公司均为其提供展期保证担保;2017年9月26日被告二十一冶建投公司又向原告出具了《二十一冶建设投资有限公司应收账款承诺函》,承诺对被告二十一冶建设集团有限公司在白银区支行两笔共9800万元贷款提供14000万元的质押担保。因此,被告甘肃二十一冶建设投资有限公司应当对被告二十一冶建设集团有限公司在白银区支行两笔共9800万元贷款承担9800万元至14000万元的担保责任。四、关于担保清偿。原告与被告二十一冶建设集团有限公司于2017年9月26日签订《最高额抵押合同》,合同编号×××号,担保额16500万元,本案应当先由该抵押物先行清偿。综合以上,原告对白银分行与被告二十一冶建设集团有限公司签订的4000万元《1627号借款合同》不具有民法上的利害关系,对该项诉讼应当依法驳回起诉;从复制件来看×××号《最高额保证合同》的主体为白银分行,其文本真实性存疑,原告或白银分行也未提供窑街煤电公司股东会授权和董事会决议,应认定该《最高额保证合同》无效;本案应当先由被告二十一冶建设集团有限公司提供的抵押物清偿,不足部分由被告甘肃二十一冶建设投资有限公司承担9800万元至14000万元的担保责任清偿。请法庭查明事实,依法驳回原告对窑街煤电公司的诉讼请求。 原告中国农业银行股份有限公司白银白银区支行为了证明自己的主张向法庭提交了第一份证据为借款凭证3份，证明发放贷款的日期、金额、利率等情况；第二份证据为截至2018年12月20日欠本欠息证明3份，证明三笔贷款截至2018年12月20日欠本欠息情况；第三份证据为中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同3份，证明发放贷款时双方签订了借款合同；第四份证据为借款展期协议4份，证明展期贷款的金额、展期到期日期等情况；第五份证据为权利质押合同，证明以甘肃鼎家宜房地产开发有限公司应收账款作质押；第六份证据为最高额保证合同1份，证明窑街煤电集团有限公司为担保人；第七份证据为最高额抵押合同1份，证明被告二十一冶建设集团有限公司以白银区×××30套面积1544.95平方米的办公用房作抵押担保；第八份证据为不动产登记证明1份，证明对抵押物办理了不动产登记。第九份证据为利息清单，证明截止2018年12月20日，以本金13700万元为基础的利息为5869255.96元。 被告二十一冶建设集团有限公司、甘肃二十一冶建设投资有限公司质证：无异议。 被告窑街煤电集团有限公司质证：展期权利质押建投集团应承担担保责任；对最高额保证合同的真实性没办法确认，公司对外担保按公司第十九条第一款的规定，应履行股东会或董事会的决议程序，窑街煤电集团有限公司章程第二十八条第十三项，董事会行使下列职权，在股东会授权范围内决定公司年度借款总额，对外投资资产用于融资抵押及其他担保事项，说明窑街煤电对外担保要履行股东会授权和董事会决议程序，最高额保证合同并没有履行公司章程规定的程序，属于无效合同；对2017年9月27日×××号展期协议有异议，该协议没有履行公司章程规定程序，属于无效合同；对2016年1627号借款合同真实性无异议，但与本案无关联性，合同主体是被告二十一冶建设集团有限公司和中国农业银行股份有限公司白银分行签署的，4000万元这一笔主体不适格；对2017年9月29日×××号展期协议证明目的有异议，该协议没有履行公司章程规定程序，该协议无效；最高额保证合同补充一点，不是对白银区支行做的担保，而是对白银分行做的担保；对2017年9月26日×××号展期协议有异议，该协议没有履行公司章程规定程序，属于无效合同。对其余证据均无异议。 被告窑街煤电集团有限公司为了证明自己的主张，向法庭提交证据公司章程一份，证明窑街煤电在股东会授权范围内决定公司年度借款总额，对外投资资产用于融资抵押及其他担保事项，窑街煤电对外担保要履行股东会授权和董事会决议程序。 原告中国农业银行股份有限公司白银白银区支行质证：窑街煤电集团作为担保人，所说的这几个问题是他们内部的规范，对外没有说服力，并且有窑街煤电法人签字盖章，是有法律效力的，产生的法律后果应由法人承受，不得对抗善意相对人。对257号展期协议说明，白银区支行是白银分行的一级支行，属于下级行，对上级行的贷款发放及审批权限不存在主体上的争议，也不影响贷款的真实有效性。 被告甘肃二十一冶建设投资有限公司质证：无异议。 对原告中国农业银行股份有限公司白银白银区支行提交的《最高额担保合同》的证明效力，因合同首尾部分债权人不一，故对其证明的内容不予认定。对被告窑街煤电集团有限公司提交的《公司章程》的证明效力，因公司章程规定事项系被告窑街煤电集团有限公司内部规定，属于该公司内部管理问题，且该公司在原告提交的部分证据上均加盖了公司印章，对外担保是否经过该公司股东会授权和董事会决议程序，不能对抗善意权利人，后果应由法人自行承担，故对该证据的证明内容不予认定。对原、被告提供的其他证据符合证据的真实性、客观性和关联性，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1、原告中国农业银行股份有限公司白银白银区支行与被告二十一冶建设集团有限公司于2016年1月27日签订《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》，被告二十一冶建设集团有限公司向原告贷款5000万元,期限1年,2017年1月26日贷款到期后被告无法还清全部贷款向原告申请展期,2017年1月26日双方签订《借款展期协议》,展期金额4800万元,展期到期日为2017年7月26日,并增加被告甘肃二十一冶建设投资有限公司为担保人。被告甘肃二十一冶建设投资有限公司以甘肃鼎家宜房地产开发有限公司价值71428572元应收账款作质押,并与原告签订《权利质押合同》附权利质押清单(应收账款)、《应收账款质押登记协议》。2017年7月26日该笔贷款展期到期后被告二十一冶建设集团有限公司又无法全部还清，于2017年9月22日再次申请展期,展期金额4700万元,到期日期为2018年7月26日,并于2017年9月25日增加窑街煤电集团有限公司为担保人。2017年9月26日签订《借款展期协议》,甘肃二十一冶建设投资有限公司出具《甘肃二十一冶建设投资有限公司应收账款质押的承诺函》,窑街煤电集团有限公司与原告签订了《最高额保证合同》，同时被告二十一冶建设集团有限公司用位于白银区×××30套面积1544.95平方米、价值1009万元的办公用房作抵押担保,与原告签订了《最高额抵押合同》,并在白银市国土资源局办理了不动产抵押登记手续。2、原告与被告二十一冶建设集团有限公司于2016年1月28日签订《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》，被告二十一冶建设集团有限公司向原告贷款5000万元,期限1年,于2017年1月27日到期;贷款到期后被告无法偿还向原告申请原金额5000万元展期,展期到期日为2018年7月27日,并增加窑街煤电集团有限公司为担保人,于2017年9月29日签订《借款展期协议》。3、原告与被告二十一冶建设集团有限公司于2016年9月27日签订《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》，被告二十一冶建设集团有限公司向原告贷款4000万元,期限1年,于2017年9月26日到期,借款到期后被告向原告申请原金额4000万元展期,展期到期日为2018年9月26日。并增加窑街煤电集团有限公司为担保人,于2017年9月29日签订《借款展期协议》。以上3笔贷款均已逾期,三被告均未履行还款义务，截止2018年12月20日，尚欠借款本金13700万元,利息5869255.96元，本息合计142869255.96元。 本院认为，原告中国农业银行股份有限公司白银白银区支行与被告二十一冶建设集团有限公司签订的《中国农业银行股份有限公司流动资金借款合同》、《借款展期协议》、《最高额抵押合同》，与被告甘肃二十一冶建设投资有限公司签订的《借款展期协议》、《权利质押合同》、《权利质押清单（应收账款）》、《应收账款质押登记协议》、与被告窑街煤电集团有限公司签订的《借款展期申请书》、《借款展期协议》均为合同各方当事人的真实意思表示，内容亦未违反法律、行政法规的强制性规定，均属有效合同，各方当事人均应按约定履行。2017年9月26日经过两次展期后的借款金额为4700万元，2017年9月27日经过一次展期后的借款金额为5000万元，2017年9月29日经过一次展期后的借款金额为4000万元，本金共计13700万元，被告二十一冶建设集团有限公司未按约履行还本付息义务，应承担相应的违约责任，原告有权按照合同的约定要求被告二十一冶建设集团有限公司立即偿还借款本息，故对原告要求被告二十一冶建设集团有限公司偿还截止2018年12月20日的借款本金13700万元，利息5869255.96元的诉讼请求，本院予以支持。又因被告二十一冶建设集团有限公司以其名下位于白银区×××30套面积1544.95平方米、价值1009万元的办公用房作抵押担保,与原告签订了《最高额抵押合同》,并在白银市国土资源局办理了不动产抵押登记手续，故原告对上述抵押物拍卖变卖的价款在最高额为16500万元借款本金、利息、罚息及实现债权费用的抵押范围内享有优先受偿权。 被告甘肃二十一冶建设投资有限公司于2017年1月26日作为保证人与原告签订了《借款展期协议》、《权利质押合同》、《应收账款质押登记协议》,为被告二十一冶建设集团有限公司的4800万元借款提供连带责任保证及质权担保,现已还款100万元，下剩4700万元。于2017年1月26日作为保证人与原告签订了《借款展期协议》，为被告二十一冶建设集团有限公司的5000万元借款提供连带责任保证。因原告主张的诉讼请求里仅要求被告甘肃二十一冶建设投资有限公司承担连带保证责任，故对原告要求被告甘肃二十一冶建设投资有限公司承担两笔借款共计9700万元的连带还款责任予以支持。 被告窑街煤电集团有限公司辩称其与原告签订的《最高额保证合同》中原告主体不适格，因窑街煤电集团有限公司在三笔借款的借款展期协议中均签字盖章，应视为其同意为被告二十一冶建设集团有限公司的三笔借款提供连带责任保证。故对原告要求被告窑街煤电集团有限公司为被告二十一冶建设集团有限公司的三笔借款共计本金13700万元及利息承担连带还款责任的诉讼请求予以支持。 被告窑街煤电集团有限公司辩称关于借款时间为2016年9月27日的第三笔4000万元借款的合同相对方为中国农业银行股份有限公司白银分行，而主张借款的是原告中国农业银行股份有限公司白银白银区支行，原告主体不适格。依据中国农业银行股份有限公司白银分行与借款人二十一冶建设集团有限公司签订的《借款合同》第四条补充条款约定：“双方补充约定如下：贷款人在此授权农业银行其他分支机构可以按照本合同约定行使贷款人在本合同项下的权利（包括但不限于贷后管理、贷款催收和清收、行使担保权益等），或者代为履行信用发放等合同项下的义务，贷款人、借款人和担保人对该等行为均予认可，并承受该等行为在本合同项下相应产生的法律后果”。故中国农业银行股份有限公司白银分行授权其分支机构行使本合同项下的权利，原告中国农业银行股份有限公司白银白银区支行主体适格。又因被告窑街煤电集团有限公司在该笔借款到期后的展期协议中以担保人的名义签订展期协议并由授权代理人签名并加盖公司公章，故对被告窑街煤电集团有限公司辩称其不承担该笔借款的担保责任不予支持。 关于一个借款合同中既有抵押物又有保证担保人的情形下，偿还顺序的问题。依据《中华人民共和国物权法》第176条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。”本案中，债务人二十一冶建设集团有限公司以自己名下财产提供物的担保的，债权人中国农业银行股份有限公司白银白银区支行应当先就该物的担保实现债权，故被告甘肃二十一冶建设投资有限公司、窑街煤电集团有限公司应在担保物权实现后承担剩余款项的连带保证责任。保证人承担保证责任后，有权向被告二十一冶建设集团有限公司追偿。 综上所述，原告中国农业银行股份有限公司白银白银区支行的部分诉讼请求符合法律规定，依法应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第五十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十二条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条之规定，判决如下： 一、被告二十一冶建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告中国农业银行股份有限公司白银白银区支行截至2018年12月20日的借款本金人民币13700万元,利息5869255.96元，本息合计142869255.96元。2018年12月20日之后产生的利息，以未偿还借款本金为基数按照合同约定计算至本息付清为止； 二、原告中国农业银行股份有限公司白银白银区支行对被告二十一冶建设集团有限公司名下位于白银区×××30套面积1544.95平方米的办公用房拍卖变卖的价款在最高额为16500万元借款本金、利息、罚息及实现债权费用的抵押担保范围内享有优先受偿权； 三、被告甘肃二十一冶建设投资有限公司在借款本金9700万元及利息、罚息的范围内，在债务人二十一冶建设集团有限公司自行提供的担保物权实现后向原告中国农业银行股份有限公司白银白银区支行承担剩余款项的连带还款责任。保证人承担保证责任后有权向被告二十一冶建设集团有限公司追偿； 四、被告窑街煤电集团有限公司在借款本金13700万元及利息、罚息的范围内，在债务人二十一冶建设集团有限公司自行提供的担保物权实现后向原告中国农业银行股份有限公司白银白银区支行承担剩余款项的连带还款责任。保证人承担保证责任后有权向被告二十一冶建设集团有限公司追偿； 五、驳回原告其他诉讼请求。 案件受理费756146元，保全费5000元，由被告二十一冶建设集团有限公司、甘肃二十一冶建设投资有限公司、窑街煤电集团有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省高级人民法院。（上诉案件的案件受理费自上诉人向人民法院递交上诉状之日起七日内预交，具体金额按照《诉讼费用交纳办法》的有关规定由甘肃省高级人民法院确定，逾期不交按自动撤回上诉处理。 审判长 于 燕 审判员 高登云 审判员 王承林 二〇一九年九月十日 书记员 陈琴娜