安徽省舒城县人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1523民初2870号原告：苏州工业园区唯亭镇皖亿钢材经营部，住所地江苏省苏州市工业园区唯亭镇浦田路199号3幢35号。注册号320594600100147。经营者：王成,男，1973年12月31日生，住安徽省安庆市大观区。委托诉讼代理人：江佳俊，江苏锦同律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒯志鹏，江苏锦同律师事务所律师。被告：江苏继烽建设有限公司，住所地江苏省昆山市玉山镇汉林路188、198号1号房。统一社会信用代码913205837550940841（3/3）。法定代表人：朱启飞，该公司总经理。委托诉讼代理人：胡建华，江苏海联海律师事务所律师。被告：舒城金诚房地产开发有限公司，住所地安徽省舒城县城关镇经济技术开发区纬二路。统一社会信用代码9134152333668547XF。法定代表人：金佳辉，该公司总经理。委托诉讼代理人:黄学用，安徽继宏律师事务所律师。原告苏州工业园区唯亭镇皖亿钢材经营部（以下简称皖亿钢材）诉被告江苏继烽建设有限公司（以下简称继烽公司）、舒城金诚房地产开发有限公司（以下简称金诚公司）买卖合同纠纷一案,本院于2019年5月24日立案,依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告皖亿钢材委托诉讼代理人蒯志鹏、江佳俊，被告继烽公司委托诉讼代理人胡建华到庭参加诉讼，被告金诚公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案已经审理终结。原告皖亿钢材向本院提出诉讼请求，要求判令：一、被告继烽公司支付所欠原告结欠款项4949483元（其中所欠钢材款为3871918元，逾期付款违约金1077565元）；二、被告继烽公司向原告支付违约金（以拖欠货款本金为基数，自2018年2月1日起至货款实际付清时止，按月利率1.5%计算）；三、被告金诚公司对上述债务承担连带清偿责任；四、本案诉讼费由两被告承担。事实和理由：2015年8月12日，原、被告三方签订《钢材销售合同》，约定被告继烽公司向原告购买钢材用于金仕佳缘项目建设。价格按合肥“西本新干线”网上价格每吨上浮160元，12米规格在9米规格基础上每吨加20元，价格为货到时的含税价。若被告继烽公司未按时足额支付货款，原告有权要求被告继烽公司支付所有货款（含垫付款和未到期款），同时有权要求被告继烽公司支付违约金（以所欠货款为基数，包括垫付款和未到期款，按月1.5%计算）。被告金诚公司对被告继烽公司应履行的全部义务，包括支付垫资款、货款、违约金等提供连带责任保证，担保期限自债务发生之日起到债务履行期满后两年。合同签订后，原告按合同约定向被告供应钢材，被告方支付了部分货款，但尚欠款项6749483元未有支付。2017年9月1日，原、被告三方达成委托付款协议，确认被告金诚公司将结欠款项6749483元，从应支付给被告继烽公司的工程款中扣除，直接转入原告负责人实际控制的案外公司。后经原告催要，两被告先后支付1800000元，余款4949483元经原告多次催要，被告至今未付。被告继烽公司辩称：一、因《钢材销售合同》明确约定合同自双方签字盖章起生效，但该合同并无乙方代表人签字，代表人处的“朱启飞印”真实性无法确认，故涉案《钢材销售合同》并未生效；二、原告的性质为个体工商户，其经营者王成并未履行本合同的供货义务，涉案主要钢材的实际供货人为汪善斌，故《钢材销售合同》并未实际履行；三、《钢材销售合同》第三条第2项明确甲方需垫资500万元，到6个月内支付500万元，此处6个月内支付500万的真实意思并非6个月内返还500万垫资款，而是6个月内支付已经交付钢材价款中的500万元。自2015年8月14日至2016年2月13日，全部交付钢材计价价款为10789945.9元，按该条款约定，被告仅需支付500万元，而不是6个月期间发生的10789945.9元的全部货款。由于双方对垫资款的返还期限未作约定，被告在合同履行期间没有任何延期付款行为；四、被告根据实际送货单核算，双方发生的总货款金额为27085803.63元，截止2017年11月20日前被告已经支付货款2330万元，实际结欠3785803.6元。2017年9月1日形成的《委托付款协议》中的6749483元包含了汪善斌在此后应当交付的1164039.4元货物，而汪善斌未有实际交货；五、如果《钢材销售合同》有效，按该合同第三条的约定甲方需凭乙方收货人签字的送货单结算付款，但甲方直至庭审期间也未与乙方结算。在双方未结算的情形下，总货款金额待定，应付货款余额也无法确定。另，根据合同约定，合同约定的价款为含16%增值税的价款，涉案钢材总价款中包含税金约430万元，在原告未开具发票的情形下，原告要求被告支付全部价税款于法无据，即原告要求被告支付余款条件未有成就。六、汪善斌与被告签订的《委托付款协议》已经变更了付款方式，作出了新的付款约定，即便《钢材购销合同》有效，该合同中关于付款方式及违约责任的约定，因《委托付款协议》的约定已经支付实质性变化，对双方不再具有约束力，至少违约金的起算点发生变更。七、即便《钢材购销合同》有效，合同约定的延期付款违约责任也并不适用，因1，原告并非《钢材购销合同》的履行主体，2、该条款约定，如乙方未按期足额支付货款，则甲方有权要求乙方支付全部货款，并停止供货，且单方面解除合同，同时甲方有权要求乙方按月利率1.5%支付违约金。本案中，原告从未要求被告立即支付全部货款，也未解除合同停止供货。汪善斌与被告持续正常履行合同，故原告要求被告支付违约金的前提不能成立；八、即便《钢材购销合同》有效，合同约定的逾期付款违约金明显过高，被告要求依据合同法的规定请求人民法院予以调整，参照同期银行存款利率确定。综上，请求人民法院判决驳回原告全部诉讼请求。被告金诚司未到庭应诉。本院经审理认定的事实如下：被告金诚公司系舒城县金仕佳缘工程项目建设单位，被告继烽公司系施工单位。2015年8月12日，被告继烽公司为乙方，被告金诚公司为丙方与作为甲方的原告签订《钢材购销合同》（原告代表人汪善兵在合同上签名，被告继烽公司加盖其法定代表人朱启飞印章）签订《钢材购销合同》，约定被告继烽公司向原告购买钢材用于金仕佳缘项目建设。合同约定的主要内容有：价格按合肥“西本新干线”网上价格每吨上浮160元，12米规格在9米规格基础上每吨加20元，价格为货到时的含税价；乙方指定束永树、郑军等为授权委托收货代表，所需钢材每批货到工地由其负责组织验收，并在送货单上签字。甲方凭乙方收货人签字的送货单结算付款；甲方送货到500万为前期垫资，到6个月内支付500万元（如果2016年春节前未到六个月，就在2016年春节前支付260万，剩下240万满六个月支付，最迟不得超过五天）；再送货达到100万，乙方即付甲方现款100万（连续4次100万后，按每100万付80%，以此类推直到钢材最后一批，剩下的货款在最后一批钢材到货后三个月内付清所有钢材款）；若乙方未按约定按时足额支付货款，则甲方有权要求乙方支付所有货款（含垫资款和未到期款），并停止供货，同时甲方有权要求乙方支付以所欠货款（含垫资款和未到期款）为基数按每月1.5%计算违约金，且单方面解除合同；丙方对乙方在本合同中应履行的全部义务，含垫资款、货款、违约金等进行连带担保，本合同款项履行完后，担保自动解除。丙方监督乙方付款情况，有权扣除工程款来履行本合同；本合同自双方签字盖章之日起生效，丙方签字即对丙方产生法律效力，即丙方按上述第六条承担担保责任。合同签订后，原告自2015年8月14日至2017年4月1日分批次向被告提供钢材9474.38044吨。每次供货时，双方交接的提货单上均注明产品的名称、规格、数量、单价和供货金额，并合同约定的乙方指定收货人束永树均有签名。按提货单统计，被告截止2017年4月1日接受货物价款为27171918元,截止2017年7月4日被告支付货款21500000元。2017年9月1日，原告经办人汪善兵与两被告签订委托付款协议，内容为由被告继烽公司承建的被告金诚公司开发的金仕佳缘项目，现委托金诚公司将继烽公司该项目工程钢材下欠款6749483元，从应支付被告继烽公司的工程款中扣除，直接转入上海普备贸易有限公司。付款计划为：1、2017年9月10日前付100万元；2、每次工程进度款的20%支付给上海普备贸易有限公司；3、2018年1月底付款合计574.9483万元；4、剩下的100万元在2018年5月1日前全部付清。该委托付款协议签订后，被告于2017年9月11日支付原告100万元，于2017年11月8日支付原告60万元，11月20日支付20万元。庭审时双方对委托付款金额与结欠金额间的差额有不同的解释，原告认为，该差额系按合同约定方法计算的违约金，被告认为系原告在签订委托付款协议时承诺的后期交货的100万元货款，只是原告后来没有履行交货义务。本案主要争议为：一、原告主体的认定；二、违约金的认定。关于一、涉案《钢材销售合同》甲方签约主体为原告经营部，汪善兵为签约代表人，双方产生争议诉至本院，原告作为合同签约人以自己的名义提起诉讼符合法律规定，至于实际有谁履行，并不影响合同的效力，也不影响合同签订人在实体上还是程序上的权利和义务，故本院认定原告主体适格。关于二、涉案《钢材销售合同》约定的是按损失赔偿额的计算方法来计算违约金，该违约金的计算应当依据对方的违约事实和计算方法来进行。根据原告方的自认，被告实际结欠货款为3871918元，其诉讼请求多出的1077565元，系其将前期违约金计算在应付款项中。由于原告未明示1077565元为违约金，且表述为货款，至被告方未能完全了解协议包含的主要内容，其现要求被告方承担委托付款协议记载的结欠货款金额，显然有违公平，故原告主张的1077565元违约金本院不予认定。同时，《钢材销售合同》约定的按月利率1.5%计算的违约金，因原告未证明其所受到的损失高于以中国人民银行同期贷款利率来计算的利息损失，故被告以约定的违约金过高，请求予以调整的抗辩意见，本院予以采纳，调整为按中国人民银行中长期贷款的年利率4.75%乘以百分之一百三十予以确定。再，由于双方签订的《委托付款协议》对付款期限作出了变更，按相关规定，违约金的起算点应当随之变更。本院认为，根据我国合同法的规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中，因被告继烽公司未按合同和委托付款协议的约定履行支付全部货款的义务，致原告具状来院，请求判令被告继烽公司支付所欠货款并承担违约金的诉讼请求，于法有据，且有相关证据在卷佐证，本院予以支持；但违约金的计算应当按《委托付款协议》变更的履行期限来确定起算点。被告金诚公司在合同中约定对被告继烽公司所欠货款（包括违约金）承担连带担保，其应当对被告继烽公司应付款项承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定,判决如下:一、被告江苏继烽建设有限公司于本判决生效之日起七日内支付所欠原告苏州工业园区唯亭镇皖亿钢材经营部货款3871918元及违约金（其中的2871918自2018年2月1日起算，另外的1000000元自2018年5月2日起算，均按年利率6.175%计算）。二、被告舒城金诚房地产开发有限公司对上述应付款项承担连带清偿责任。三、驳回原告苏州工业园区唯亭镇皖亿钢材经营部其他诉讼请求。案件受理费66216元，由原告负担29216元，两被告负担37000元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省六安市中级人民法院。审 判 长  刘义舒人民陪审员  邹礼荣人民陪审员  张业久二〇一九年九月五日书 记 员  陆韵韬附相关法律条文：1、《中华人民共和国共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。2、《中华人民共和国共和国合同法》第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。3、《中华人民共和国共和国合同法》第一百一十四条条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。4、《中华人民共和国共和国合同法》第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。5、《中华人民共和国合同法》第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。6、《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。7、《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。8、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。