广西壮族自治区高级人民法院 行 政 裁 定 书 (2019)桂行申217号 再审申请人（一审原告、二审上诉人）赵明礼，男，瑶族，1954年10月8日出生，住贺州市平桂区。 委托代理人程达坤，广西桂东律师事务所律师。 被申请人（一审被告、二审被上诉人）贺州市平桂区社会保险事业管理局。住所地：贺州市平桂区平桂大道1号桂隆发展大厦A座2楼。 法定代表人麦秋玉，局长。 委托代理人袁成山，副局长。 委托代理人黎意芳，贺州市法律事务中心主任。 再审申请人赵明礼因其诉被申请人贺州市平桂区社会保险事业管理局（以下简称平桂区社保局）不予受理领取基本养老保险待遇申请纠纷一案，不服贺州市中级人民法院（2019)桂11行终9号行政裁定，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行审查，现已审查终结。 贺州市平桂区人民法院一审查明：原告赵明礼于1972年2月在原××××村小学任民办教师，1980年9月考取原贺县师范学校并于1982年7月毕业，之后被分配在原贺县沙田镇金竹小学任公办教师。因1985年原告不同意接受结扎手术，原贺县教育局于1990年10月19日以原告不同意结扎为由对其作自动离职处理。原告于2018年5月31日向平桂区社保局提出领取基本养老金的申请。平桂区社保局于2018年5月31日收到原告的申请后，于2018年6月4日以原告缴纳基本养老保险费不满十五年以及原告未在平桂区社保局处参保为由，对原告作出《不予受理领取基本养老保险待遇申请告知书》。原告提起本案诉讼，请求判决撤销平桂区社保局作出的《不予受理领取基本养老保险待遇申请告知书》；判决平桂区社保局从2018年6月开始发放原告的养老保险金。 贺州市平桂区人民法院一审认为：原告赵明礼自1972年2月担任民办教师至1990年10月19日按自动离职处理期间，没有参加基本养老保险，并且也没有向社保部门缴纳基本养老保险费。根据《中华人民共和国社会保险法》（下称《社会保险法》）第十六条的规定：“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金。参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的，可以缴费至十五年，按月领取基本养老金；也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇。”本案中，原告达到法定退休年龄时缴费不满十五年，也没有进行补缴至十五年，并且被告经查询后亦未发现原告的相关缴费记录。对于原告提出的其1972年2月至1990年10月19日的连续工龄可视同缴费年限的意见，与查明事实不符，不予认可。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条的规定,判决：驳回原告赵明礼的诉讼请求。 贺州市中级人民法院二审查明的事实与一审判决查明的事实一致。 贺州市中级人民法院二审认为：依照《社会保险法》第十六条及桂人社发（2011）95号《关于规范参加企业职工基本养老保险人员基本养老金核定有关问题的通知》对申请领取基本养老金基准条件的规定，企业职工、城镇个体工商户、自谋职业者以及采取各种灵活就业的人员领取养老金的前提是参加社会养老保险。原贺县教育局于1990年10月19日给予上诉人赵明礼作自动离职处理后，其不再是事业单位工作人员。之后上诉人赵明礼自己做生意，属于灵活方式就业人员，但未参加社会保险，故不符合上述规定的可以申请领取养老金的条件。上诉人称其已有视同缴费年限18年，故应当发放养老金的主张，没有法律依据，不予支持。判决：驳回上诉，维持原判。 再审申请人赵明礼申请再审称：（一）二审判决适用法律错误。1、桂人社发（2011)95号《关于规范参加企业职工基本养老保险人员基本养老金核定有关问题的通知》不是地方性法规，也不是部门规章，只是规范性文件。《国务院关于机关事业单位工作人员养老保险制度改革的决定》属于行政法规，《关于规范参加企业职工基本养老保险人员基本养老金核定有关问题的通知》不能与《国务院关于机关事业单位工作人员养老保险制度改革的决定》的规定相违背。2、申请人原来是事业单位工作人员，申请人的养老保险金不在《关于规范参加企业职工基本养老保险人员基本养老金核定有关问题的通知》的调整范围。（二）实行个人缴费制度前，申请人的连续工龄可视同缴费年限，视同缴费年限期间应当缴纳的基本养老保险费由政府承担，申请人符合领取基本养老金条件。《社会保险法》第十三条规定：国有企业、事业单位职工参加基本养老保险前，视同缴费年限期间应当缴纳的基本养老保险费由政府承担。基本养老保险基金出现支付不足时,政府给予补贴。《国务院关于机关事业单位工作人员养老保险制度改革的决定》四、改革基本养老金计发办法。本决定实施前参加工作、实施后退休且缴费年限（含视同缴费年限，下同）累计满15年的人员，按照合理衔接、平稳过渡的原则，在发给基础养老金和个人账户养老金的基础上，再依据视同缴费年限长短发给过渡性养老金。具体办法由人力资源和社会保障部会同有关部门制定并指导实施。综上所述，申请人已达到法定退休年龄，连续工龄超过18年，申请人的连续工龄应当视同缴费年限，符合发放养老保险金的条件。再审请求：撤销一、二审判决，支持申请人一审的诉讼请求。 被申请人平桂区社保局答辩称：（一）申请人诉称与事实不符，对申请人的养老保险金发放申请，被申请人已经依法依规及时给予答复。被申请人作出的具体行政行为证据确凿，适用法律法规正确，符合法定程序。（二）申请人再审请求不符合《社会保险法》的规定，依法不能享受养老保险待遇。因申请人违反计划生育政策被“三停”，原贺县教育局于1990年10月19日给予申请人作自动离职处理，自此申请人已经不再是原××××村小学教师。且社会保险经办部门没有申请人在离职前后参加社会保险和缴纳社会保险费的任何信息。依据《社会保险法》第十六条、《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于规范参加企业职工基本养老保险人员基本养老金核定有关问题的通知》（桂人社发[2011]95号）文件规定，申请人既没有参加基本养老保险，又没有缴纳基本养老保险费，依法不能领取养老金。根据《关于企业职工基本养老保险若干问题的通知》（桂人社规[2018]3号）规定“超过法定退休年龄60岁的无雇工个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员不能参加企业职工养老保险”，因申请人申请办理养老保险待遇时已达63周岁，超过法定退休年龄，已不能参加企业职工养老保险。因此被申请人决定不予受理的具体行政行为是正确的。（三）申请人认为二审判决适用法律错误，没有依据。申请人再审称《社会保险法》第十三条规定，申请人应按国有企业、事业单位职工享受养老保险待遇，是错误的。申请人已经不是在编教师，既没有按照《社会保险法》的规定参加基本养老保险，又不缴纳基本养老保险。依据《社会保险法》之规定，是否符合领取基本养老金的条件，是以已经参加基本养老保险和交纳基本养老保险费为条件。根据已经查清的事实申请人未参加基本养老保险，也没有缴纳基本养老保险费，申请人对此亦自认。据此，申请人依法不能享受养老保险待遇，不能领取养老金。综上，请求驳回申请人的再审申请。 本院认为：（一）根据《社会保险法》第十六条“参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费满十五年的，按月领取基本养老金。参加基本养老保险的个人，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的，可以缴费至十五年，按月领取基本养老金；也可以转入新型农村社会养老保险或者城镇居民社会养老保险，按照国务院规定享受相应的养老保险待遇”、《国务院关于机关事业单位工作人员养老保险制度改革的决定》第四条第三款“本决定实施后达到退休年龄但个人缴费年限累计不满15年的人员，其基本养老保险关系处理和基本养老金计发比照《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》（人力资源和社会保障部令第13号）执行。”《实施〈中华人民共和国社会保险法〉若干规定》第四条“参加职工基本养老保险的个人跨省流动就业，达到法定退休年龄时累计缴费不足十五年的，按照《国务院办公厅关于转发人力资源社会保障部、财政部城镇企业职工基本养老保险关系转移接续暂行办法的通知》（国办发〔2009〕66号）有关待遇领取地的规定确定继续缴费地后，按照本规定第二条办理”、《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于规范参加企业职工基本养老保险人员基本养老金核定有关问题的通知》（桂人社发[2011]95号）第二条“申请领取基本养老金基准条件。参加企业职工基本养老保险人员，符合以下条件的，可向社会保险经办机构申请领取基本养老金：（一）职工参保人员：男职工年龄满60周岁，在管理（技术）岗位工作的女职工年龄满55周岁，在工人岗位工作的女职工年龄满50周岁，缴纳基本养老保险费累计年限满15年的（含视同缴费年限，实际缴费年限满5年及以上，以下统称缴费年限），可以申请领取基本养老金。”、《关于企业职工基本养老保险若干问题的通知》（桂人社规[2018]3号）规定“超过法定退休年龄60岁的无雇工个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员不能参加企业职工养老保险”。依照上述规定，企业职工、城镇个体工商户、自谋职业者以及采取各种灵活就业的人员领取养老金的前提是参加社会养老保险。（二）再审申请人赵明礼虽然于1972年2月在原××××村小学任民办教师，于1980年9月考取原贺县师范学校并于1982年7月毕业之后被分配在原贺县沙田镇金竹小学任公办教师，但是原贺县教育局已于1990年10月19日作出贺教发（1990）52号《关于赵明礼离职问题处理的通知》，给予赵明礼作自动离职的处理，赵明礼已不是事业单位工作人员。之后赵明礼自谋职业，属于灵活方式就业人员，经平桂区社保局查询，未发现赵明礼的相关缴费记录，赵明礼亦未提供其参加社会保险的相关证据，故再审申请人赵明礼不符合《社会保险法》及《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于规范参加企业职工基本养老保险人员基本养老金核定有关问题的通知》规定的可以申请领取养老金的条件。再审申请人赵明礼主张其原来是事业单位工作人员，其养老保险金不在《广西壮族自治区人力资源和社会保障厅关于规范参加企业职工基本养老保险人员基本养老金核定有关问题的通知》的调整范围，与前述相关规定不符；再审申请人赵明礼以其有视同缴费年限18年的事实，申请贺州市平桂区社会保险事业管理局履行养老保险金发放法定职责，缺乏事实依据和法律依据。 综上，再审申请人赵明礼的再审申请不符合《中华人民共和国行政诉讼法》第九十一条规定的情形。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百一十六条第二款的规定，裁定如下： 驳回再审申请人赵明礼的再审申请。 审 判 长 韦威助 审 判 员 宋玉杰 审 判 员 黄碧辉 二〇一九年九月十七日 法官助理 黄国艳 书 记 员 王家兴