四川省万源市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1781民初1866号 原告：万源市亿万家建材有限责任公司，住所地：万源市茶垭乡秦巴物流园富硒食品城E栋3楼8号。 法定代表人：王宗荣，董事长。 委托诉讼代理人：黄文书，四川法鑫律师事务所律师。 被告：四川锦瑞祺建设工程有限公司，住所地：万源市太平镇临河路105号。 法定代表人：胡吉军，总经理。 委托诉讼代理人：张义琴，女，36岁，该公司办公室主任。 委托诉讼代理人：张碧刚，四川法鑫律师事务所律师。 被告：万源市华森房地产开发有限公司，住所地：万源市太平镇河街恒昌都市花园37号B-15号。 法定代表人：张友军，总经理。 委托诉讼代理人：张碧刚（特别授权），四川法鑫律师事务所律师。 原告万源市亿万家建材有限责任公司（以下简称万源亿万家建材公司）与被告四川锦瑞祺建设工程有限公司（以下简称四川锦瑞祺建设公司）、万源市华森房地产开发有限公司（以下简万源华森房地产公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告万源市亿万家建材公司的委托代理人黄文书、被告四川锦瑞祺建设公司的委托诉讼代理人张义琴、被告四川锦瑞祺建设公司、万源华森房地产公司的共同委托诉讼代理人张碧刚到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告万源市亿万家建材公司向本院提出诉讼请求：1、判决二被告连带支付原告钢材款和履约保证金等费用3960787.92元及利息(利息以3960787，92元为基数，按照月利率百分之二从2018年9月18日计算至付清欠款时止。）2、诉讼费由二被告承担。事实和理由：第一被告是万源市太平镇华森时代广场房地产承建商，第二被告是开发商。2017年2月25日，原告与第一被告达成华森时代广场钢材买卖合同，第二被告的法定代表人张友军在该合同甲方处也签字确认，并且第二被告在合同中自愿承诺用涉案工程负一楼80个车位对原告垫资的400万元钢材款担保。合同约定由原告交纳80万元履约保证金，由第二被告收取，然后根据第一被告指令向华森时代广场项目供应钢材，合同约定在该项目最后一栋房屋封顶之日起一个月内一次性付清垫资的钢材款和保证金，如果违约退保证金每天向原告支付1000元。合同签订后，原告按照约定按时按量履行了合同，原告与被告指定的负责人对钢材款每月进行了结算。2018年8月18日华森时代广场项目最后一栋房屋封顶。截止2018年10月，第一被告下欠原告钢材款7960787.92元，保证金80万元，合计8760787.92元。2018年10月原告对第一被告申请诉前保全，保全期间经过多次协商，原告与第一被告和解，于2018年11月19日达成钢材款结算及付款协议，对交易期间钢材款欠款金额、付款时间、违约付款后利息计算方式等进行了约定，原告申请解除诉讼保全。但事后被告根据付款协议履行了三期付款，便以资金困难为由拒绝付款，现在下差原告3960787，92元。综上所述，原告现依据我国《合同法》等法律规定，起诉来贵院，请支持其诉讼请求。 被告四川锦瑞祺建设公司口头辩称，1、本案原告向被告出卖的钢材总量是7985,102吨，总的应付本案原告的钢材货款按照合同的第六条第6.1款，对本案原告方垫资了400万元，以达州本地的价格，上浮300元每吨应作为其资金利息，因此对于下余的货款，本案原告主张按照2%计息，已超过了参照民间借贷规定的24%的年利率，因此不应当对下余的货款再计算资金利息。2、原告通过与被告锦瑞祺建设公司结算，应付原告货款37341833.84元，而已付本案原告的货款为34287606.14元，本案原告方未收到的货款本金为3054227.7元，按照合同的6.1、6.2款的约定，本案原告方应为被告开具17%的增指税专用发票，而本案原告方只开具了发票金额为34923463.22元，还未开具的发票金额为2418370.62元，2018年5月1后，本案原告的发票是开具的增值税为16%，金额是11444808.90元，这个税率为16%。而现在的税率为13%，悬殊了4%的抵扣，因此，从2018年5月1日后，原告方少开具的17%的税率，导致本案被告方少抵扣税款为156483.08元，同时根据结算流程来看，是由于原告无签字确认单和未开具17%的增值税发票，根据合同6.2款的约定，所以违约行为在本案的原告而不是被告。综上，我们认为，本案原告主张的货款金额有误，因此对货款金额由双方确认后，被告方愿意积极配合并予以支付。 被告万源华森房地产公司口头辩称，1、原告万源华森房地产公司只收取了原告的履约保证金80万元，这80万元的返还责任以及2018年11月签订的付款协议来看，该笔款项付款主体应当是四川锦瑞褀建筑公司，与本案华森房地产公司无关系，所以原告主张华森房地产公司对80万元保证金及资金利息要求承担连带责任，于法无据，应当予以驳回该项诉讼请求。2、关于买卖合同，并非是华森房地产公司与原告进行签订，该合同系四川锦瑞褀建筑公司与原告进行签订，作为华森房地产公司，既不是该合同的相对人，也不是担保人，所以对该合同所产生的责任不应当由华森承担。 原告为支持其诉讼请求，向本院提供下列证据。 1、原告营业执照副本复印件，证明原告主体身份。 2、两被告工商登记信息，证明被告主体身份。 3、钢材买卖结算及付款协议书，证明钢材欠款金额、付款时间、利息支付条件。 4、建设银行网上电子银行回执，证明被告根据付款协议向原告付款400余万元的事实。 5、钢材买卖合同，证明钢材销售的事实，同时华森的法定代表人张友军以自己的车库对于400万元的垫付资金进行了担保，支付款协议张友军也进行了签字确认。 6、货款结算单，证明被告已经对双方货款进行了结算。 7、履约保证金，证明被告华森房地产公司收到原告80万元保证金的事实。 8、书证（短信截图〉，证明涉案最后一栋房屋封顶的时间是2018年8月18日。 9、申请财产保全及解除保全裁定书，证明原告2018年10月申请诉前财产保全的事实，诉讼中双方达成协议后，原告依据协议解除保全的事实。 二被告对原告的证据质证意见为，对1-2号证据的三性无异议；对3号证据三性无异议，但协议是原告先履行向被告开具增值税发票的义务，根据6.2款的约定，合同上浮的300元每吨，下余的货款计算出来后，总计300多万元的利息，已经严重超过了法律保护的24%；对4号证据三性无异议；对5号证据三性无异议，但该合同并没有华森房地产公司法定代表人的签字，华森房地产公司在该合同也未作为担保人提供担保；对6号证据三性无异议，对于货款是多少需要进行账务核对，同时对资金利息的约定系重复计算，不应当保护；对7-9号证据三性均无异议。 二被告为反驳原告主张，向本院提供下列证据。 1、二被告的营业执照，证明二被告的身份信息。 2、钢材买卖合同，证明原告与锦瑞褀签订的，原告垫资400万元，按月结算，每吨上浮300元作为利息的补偿,原告与锦瑞褀后面约定的利息超过了24%，不应当保护，按照6.2款的规定，被告在签字的5个工作日予以支付。二被告开具的34923622元，原告还有2418370.62万没有开具，根据买卖合同的6.2款的结算流程，本案原告方对其中提供的11441808.90元是开具的16%，而不是17%，我们认为少开部分的发票无法抵扣造成的损失，应当扣除货款。在此之后的，2019年4月1日下调至13%，与约定相差4%的税，其违约行为在原告。 本院对原、被告提供的证据真实性、合法性、关联性予以确认，对其各自主张证明目的，综合庭审予以综合采信。 本院经审理认定事实如下：被告万源华森房地产公司系万源“华森●时代广场”的开发商，被告四川锦瑞祺建设公司系该项目施工单位，2017年2月27日，原告（乙方）与被告四川锦瑞祺建设公司（甲方）达成华森●时代广场《钢材买卖协议》，双方约定，“其中6,1计价方式，乙方以供货的方式完成本项目垫资，即从首批货物到达甲方指定场地开始计算，直至供货金额累计达到400万元，方为垫资完成，甲方根据实际情况在以下三种计价方式中选取其中一种进行结算。方式一：垫资完成后按月结算，每月5日为结算日，对上月度进行结算，价格以四川达钢达州本地挂牌价（不是网上报价）为基础上浮300元每吨计算（包括但不限于17%增值税专用发票、运输费、上车费、仓储费、押运费等；6.2结算流程，乙方提供甲方指定签收人签字确认的签收单和17%增值税专用发票后，五个工作日内完成支付，若乙方不提供增值税专用发票或不按甲方要求提供增值税专用发票，甲方有权不予支付，直至乙方将全部货款增值税专用发票提供甲方后，甲方可向乙方付款；七、权益与责任，7.6、甲方自愿拿出本项目负一层60个车位，作为乙方垫资400万元的风险保障，垫资款最后还款期限在本项目最后一栋封顶之日起，一个月内一次性付清给乙方…；7.8、合同签订时乙方自愿向甲方支付80万元，作为本次合作的履约保证金。合作履约保证金在本项目最后一栋封顶之日起，一个月内一次性无息退还乙方。如到期不还甲方应该向乙方每天支付1000元违约金。甲方代表舒林、张天宣签字并加盖公司印章，乙方法定代表人田志文签字并加盖公司印章。协议签定后，同年2月28日，被告万源华森房地产公司收取了原告履约保证金80万元，原告按协议约定给被告四川锦瑞祺建设公司供货，双方按协议约定“6.1条款方式一”进行对帐核算，截止2018年10月，原告卖与被告钢材货款37，339，441.84元，被告四川锦瑞祺建设公司先后共支付原告钢材货款29，378，653.92元，下欠钢材货款7，960，787.92元，保证金80万元。2018年8月18日，华森●时代广场项目主体封顶，后原告收款无果，于2018年10月29日向本院申请诉前财产保全，本院作出(2018)川1781财保112号民事裁定，冻结被申请人四川锦瑞祺建设公司帐户存款10，000，000元，2018年11月19日，原告与被告四川锦瑞祺建设公司签订《钢材买卖结算及付款协议书》，协议主要内容，1、双方一致认可截止2018年10月31日，买方下欠卖方钢材款7，960，787.92元，保证金80万元，本次诉讼费用55000元（律师代理费3万元、诉讼保全保险公司担保金2万元、法院保全费5000元），合计8，815，787.92元；2、双方一致认可华森时代广场项目最后一栋房屋封顶时间为2018年8月18日，按照买卖合同约定封顶后一个月内付清，即买方在2018年9月I8日应当付清全部钢材款和保证金；3、双方一致同意买方分期支付下欠的钢材款和保证金：即买方在2018年11月30日前向卖方一次性支付2，855，000元。从2018年I2月至2019年4月每月向卖方支付1，000，000元，2019年5月支付尾款960，787.92元。合计8，815，787.92元。违约责任，1、双方达成本协议后，买方任何一期如果逾期付款，逾期超过3天，卖方有权就买方逾期当月款及后期全部未付款一并起诉；2、买方逾期付款卖方起诉后，买方需承担逾期当月款及后期全部未付款的利息，利息以逾期当月款及后期全部未付款总额为基数，按照月利率百分之二从2018年9月13日起计算到付清全部欠款时止；3、买方逾期付款卖方起诉后，买方需承担卖方第二次追索该欠款的律师代理费、保全费、诉讼保全保险公司担保费及法院立案费；4、本协议双方签字生效后，卖方立即申请万源市人民法院解除对买方的诉前保全。双方在协议上加盖公司印章，被告万源华森房地产公司的法定代表人张友军作为授权代表签名。2018年11月11日，原告向本院申请解除了诉前财产保全。2018年11月30日至2019年2月1日，被告四川锦瑞祺建设公司共支付原告钢材欠款4，855，000元，被告四川锦瑞祺建设公司仍下欠原告钢材货款保证金、律师代理费等共计3，960，787.92元，原告诉至本院。 本案双方争议主要焦点，1、被告万源华森房地产公司是否应承担连带支付原告钢材款及保证金责任。2、原告未足额开具增值税发票的行为，是否构成违约。3、被告四川锦瑞祺建设公司主张原告少开的增值税税率的部份税款，是否应当抵扣被告下欠钢材货款。4、被告下欠的钢材货款，原告主张按照月息2%计息是否重复计息，并超过了参照民间借贷规定的24%的年利率。 1、关于被告万源华森房地产公司是否应承担连带支付原告钢材款及保证金责任的问题。 本院认为，从本案原告提供的《钢材买卖协议》、《钢材买卖结算及付款协议书》两份证据内容来看，协议均是原告与被告四川锦瑞祺建设公司双方签订，被告万源华森房地产公司虽实际收取了原告履约保证金80万元，但两份协议均约定由被告四川锦瑞祺建设公司收取和支付给原告，该协议对双方均具有约束力。被告万源华森房地产公司的法定代表人张友军即使在《钢材买卖结算及付款协议书》签名，但张友军签名时的身份属性系四川锦瑞祺建设公司的授权代表，并不代表万源华森房地产公司。根据合同相对性原则，原告请求被告万源华森房地产公司承担连带支付原告钢材款及保证金责任的理由，于法相悖，本院不予支持。 2、关于原告未足额开具增值税发票的行为，是否构成违约的问题。 原告认为，原告向被告开具增值税发票，均是被告先通知原告要付货款时，原告才按被告支付金额开具增值税发票，被告至今未付清下欠钢材货款，原告方不存在违约。被告四川锦瑞祺建设公司认为，按双方《钢材买卖协议》6.2条款约定，原告应先开增值税发票后被告才付款，原告至今未足额开具增值税发票，原告违约在先。本院认为，根据我国《发票管理办法》规定，出具发票是接受服务或款项的情况下，再出具发票，开具发票是法定义务，无需当事人在合同中约定，因为支付钢材货款的义务和开具发票的义务是两种义务，钢材货款是主要义务，开具发票是合同附随义务，不具有对等的关系，原告没有足额开具发票的行为，与被告四川锦瑞祺建设公司至今未付下欠钢材货款之间，不构成同时履行抗辩权或先履行抗辩权。同时，本案双方签订的《钢材买卖结算及付款协议书》亦对之前的《钢材买卖协议》进行了结算，应视为双方对权利义务进行了重新约定，现被告依据《钢材买卖协议》约定，提出原告未足额开具增值发票抗辩原告构成违约的理由，于法无据，本院不予支持。 3、关于被告四川锦瑞祺建设公司主张原告少开的增值税税率的部份税款，是否应当抵扣被告下欠钢材货款的问题。 原告认为，原告开具增值税发票时，其缴纳的税率多少是依据当时国家税收法规进行缴纳，而不是原告自已的行为。被告四川锦瑞祺建设公司认为，按《钢材买卖协议》6.2条款约定，原告应按17%税率向被告开具增值税专用发票用于被告抵扣税款，而原告部分增值税专用发票的税率是按14%或16%进行完税，致被告少抵扣税款156483.08元，少缴税款应抵扣下欠原告钢材货款。本院综合分析认为，被告抗辩理由不成立。其理由如下，首先，我国税率是法定原则，其税率的增减亦是法定原则。本案双方虽然约定原告按17%税率向被告开具增值税专用发票，但原告在收取被告货款开具部分增值税发票时，系按国家规定税率缴纳税款才能完成开票行为，并不是原告自身单方行为决定；其次，若原告未按规定纳税，被告可向税务机关反映由原告补交税款；其三，本案双方达成的《钢材买卖结算及付款协议书》对之前《钢材买卖协议》进行结算，重新确立双方权利义务关系，并未对原告是否少交税款进行约定；最后，被告在举证期限内亦未对原告是否少交税款提供证据予以证明。 4、关于被告下欠的钢材货款，原告主张按照月息2%计息是否重复计息，并超过了参照民间借贷规定的24%的年利率的问题。 原告认为，《钢材买卖协议》中约定每吨钢材上浮300元，并不是资金利息，而是原告供货等其它成本费用。被告未按约定支付钢材货款，被告违约后双方重新签订协议约定，按月息2%支付原告资金利息不存在重复计息。被告认为，《钢材买卖协议》6.1条款约定每吨钢材上浮300元，原告出卖的钢材总量是7985,102吨，己收取多达300多万元的利息，现又主张按24%收取资金利息，系重复计息，应不予保护。本院认为，从双方签订的《钢材买卖协议》6.1条款内容看，每吨钢材上浮300元中，指向包括但不限于17%增值税专用发票、运输费、上车费、仓储费、押运费等，该内容主要体现是对原告钢材供货其它成本费用支出不确定性的兜底性约定，并未反映是否包括原告垫资400万元的资金利息。同时，本案双方签订的《钢材买卖结算及付款协议书》对之前的《钢材买卖协议》进行了结算，双方重新约定若被告逾期付款，则按月利率2%支付逾期利息，属双方对逾期付款违约责任的惩罚性约定，其目的在于督促被告按时支付下欠钢材货款义务，并不存在重复性计息。由于被告从2018年9月18日仍未按约定履行全部货款给付义务，根据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条规定，“买卖合同约定逾期付款违约金，但对账单、还款协议等未涉及逾期付款责任，出卖人根据对账单、还款协议等主张欠款时请求买受人依约支付逾期付款违约金的，人民法院应予支持；但对账单、还款协议等明确载有本金及逾期付款利息数额或者已经变更买卖合同中关于本金、利息等约定内容的除外。”按此规定，被告应当承担逾期付款违约责任。现原告主张下欠钢材货款等费用按月利率2%标准支付逾期资金占有利息，符合我国民间借贷有关规定，本院予以支持。被告四川锦瑞祺建设公司的抗辩理由，依法不能成立，本院不予支持。 综上所述，本院认为，依法成立的合同，受法律保护。本案原告与四川锦瑞祺建设公司自愿签订的《钢材买卖协议》、《钢材买卖结算及付款协议书》，系双方真实意思表示，未违反国家法律禁止性规定，应当合法有效。被告四川锦瑞祺建设公司未按约定期限支付原告下欠钢材货款、保证金、律师代理费等共计3，960，787.92元，违背诚实信用的法律原则，已构成违约，应当依法承担支付原告货款、保证金、律师代理费等及逾期的违约责任。原告要求被告万源华森房地产公司承担连带支付货款的诉讼请求，与本院查明事实不符，本院不予支持。关于被告四川锦瑞祺建设公司提出下欠货款3，960，787.92元中包括诉讼费、律师代理费等共计55000元部份，不应计算利息的问题。因该项费用原告己实际支付，被告逾期未支付对原告产生了资金占有经济损失，且双方协议中有明确约定。因此，被告四川锦瑞祺建设公司的该项主张，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条和最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条之规定，判决如下： 一、被告四川锦瑞祺建设工程有限公司在本判决生效后三十日内支付原告万源市亿万家建材有限责任公司钢材货款、保证金、律师代理费等共计3，960，787.92元及利息，利息从2018年9月18日起，以3，960，787.92元为基数，按年利率24%计算至本金付清之日止。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告万源市亿万家建材有限责任公司的其它诉讼请求。 案件受理费己减半收取19243.00元，由四川锦瑞祺建筑公司承担负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审判员  杨斌远 二〇一九年九月二十八日 书记员  詹文丹