重庆市涪陵区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0102民初3736号原告：候德美，女，1970年8月21日出生，汉族，居民，户籍地重庆市涪陵区，住重庆市涪陵区。委托诉讼代理人：夏正文，重庆市丰都县三合法律服务所法律工作者。被告：重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店，统一社会信用代码91500102681462154G，住所地重庆市涪陵区兴华中路63号。负责人：潘琪，店长。委托诉讼代理人：张玉诏，上海锦天城(重庆)律师事务所律师。被告：重庆六成人力资源管理有限公司，统一社会信用代码915001127842370566，住所地重庆市渝北区龙溪五人支路25号。法定代表人：杨六成，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘耀榛，重庆米阳律师事务所律师。原告候德美与被告张立新、重庆六成人力资源管理有限公司、重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店健康权纠纷一案，本院于2019年5月17日受理后，依法由审判员王顺卿独任审判，适用简易程序，于2019年6月18日公开开庭进行了审理。原告候德美及其委托诉讼代理人夏正文，被告重庆六成人力资源管理有限公司的委托诉讼代理人刘耀榛，被告重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店的委托诉讼代理人张玉诏到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告候德美向本院提出诉讼请求：1、被告赔偿原告误工费15500元、护理费16920元、交通费200元、住院期间生活补助费3360元、营养费840元、续医费15000元、康复费4000元、被扶养人生活费22543.80元、伤残赔偿金139556元、精神损害抚慰金6000元和鉴定费2800元，共计226719.80元；2、被告承担本案诉讼费。事实和理由：我于2018年7月1日到重庆市涪陵区南圣物业管理有限责任公司上班，具体从事人保公司宿舍楼和小区的清洁卫生。2018年12月20日上午9时许，我在清扫人保公司小区卫生时，被被告的员工朱小勤推的平板架子车从上面驶下来将我撞伤。事后，原告在重庆市涪陵郭昌毕骨伤科医院住院治疗35天；后原、被告双方对原告的损失未达成协议。被告重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店辩称，请求依法判决驳回原告对我司的诉求，本案的诉讼费由法院依法判决。首先，本案应该定性为用人单位责任纠纷，应由侵权人朱小勤的用人单位重庆六成人力资源管理有限公司依法承担赔偿责任，我司不是实际用工单位，如果是劳务派遣的就由实际派遣的公司承担，是被告一和被告二约定，六成公司为我司提供的是服务，我司与朱小勤不存在劳动关系，朱小勤是为六成公司提供劳务，将原告撞伤，所以应该由六成公司承担，本案应该适用于特殊规定；其次，原告如果非要按照健康权纠纷诉讼，我司也不应该承担责任，因为我司没有对原告实施任何的侵权行为；再次，针对原告的诉求，请求部分金额过高，具体的以书面答辩意见为准；最后一点，我司为原告垫付了36566.41元的费用给原告，如果法院认定我司应该承担责任，则要相应的抵扣，如果我司不承担责任，就保留追偿的权利。被告重庆六成人力资源管理有限公司辩称，我司不是适格被告，根据侵权责任法第三十四条规定，朱小勤是我公司的员工，但是被派遣到新世纪商社兴华店工作，因此被告重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店和朱小勤是劳务派遣关系，由接受劳务派遣的单位承担责任，因此本案中六成公司没有相应的过错，不应成为本案的被告，请求人民法院驳回原告对我司的诉求。经审理查明，被告重庆六成人力资源管理有限公司与朱小勤存在劳动合同关系。被告重庆六成人力资源管理有限公司根据与被告重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店签订的《劳务外包协议》安排朱小勤到被告重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店从事搬运等工作。2018年12月20日上午9时许，朱小勤在重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店侧门旁小区公路上操作平板车装货过程中，不慎致平板车滑动，将正在该小区做清洁卫生的原告候德美撞伤。伤后，原告候德美在重庆市涪陵郭昌毕骨伤科医院住院治疗35天，出院诊断为：1.左踝部粉碎性骨折伴脱位(内、外、后踝)，2.左踝部软组织损伤，3.缺血性心肌病；被告重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店支付原告住院期间的医药费31756.41元，并支付原告37天护理费4810元。2019年4月4日，重庆市渝东司法鉴定中心对原告的伤情进行鉴定，作出渝东司鉴中心[2019]临床鉴字第356号司法鉴定意见书，结论为：“1.被鉴定人候德美的伤残程度系九级伤残；2.被鉴定人候德美后期手术取出左踝骨折内固定物的住院手术医疗费用预估人民币壹万伍仟元，住院时间约三周，出院后尚需休息壹月，或以实际发生为准；3.被鉴定人候德美本次外伤后的康复费用预估人民币肆仟元；4.被鉴定人候德美本次外伤出院后的部分护理时限综合评定为叁个月为宜”。原告候德美支付了鉴定费2800元。原告与被告协商无果后，遂诉至本院。诉讼中，被告重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店书面向本院提出鉴定申请，要求“重新鉴定原告候德美的伤残等级、续医费用、康复费和出院后的护理时限”。本院依法委托重庆市科证司法鉴定所进行鉴定，2019年8月20日，重庆市科证司法鉴定所作出重庆科证(2019)法临鉴字第631号司法鉴定意见书，结论为“1.被鉴定人候德美伤残程度为九级；2.被鉴定人候德美后期医疗费约需人民币10000元（大写壹万元），康复费约需人民币3000元（大写叁仟元）；3.被鉴定人候德美出院后护理时限为25日”，被告重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店支付鉴定费2850元。原告候德美的户籍性质为农村居民。诉讼中，举示了属原告候德美所有的位于重庆市涪陵区顺江大道25号之江名苑22幢25-7号房屋一套的产权证，拟证明在城镇居住一年以上，且有正当收入的事实；有健在的母亲杨承兰(1949年12月22日出生)和未成年子汪某某（2002年8月25日出生），杨承兰膝下育有包括原告在内的三个子女，每月享有养老保险待遇1290元。本院所确认的上述事实，有原、被告的陈述，重庆市涪陵郭昌毕骨伤科医院病历复印件、医药费发票、重庆市渝东司法鉴定中心渝东司鉴中心[2019]临床鉴字第356号司法鉴定意见书、重庆市科证司法鉴定所重庆科证(2019)法临鉴字第631号司法鉴定意见书、房屋产权证、重庆市涪陵区公安局户籍复印件等在卷佐证，这些证明材料已经本院开庭审理质证和审查，可以采信。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第二款“劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任；劳务派遣单位有过错的，承担相应的补充责任。”的规定，本案中，被告重庆六成人力资源管理有限公司与朱小勤存在劳动合同关系，二被告之间签订的《劳务外包协议》约定：第四条第(二)被告重庆六成人力资源管理有限公司（乙方）员工在被告重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店（甲方）从事乙方承包业务服务期间，其日常行为、劳动纪律、安全培训、绩效考核、奖惩执行等由乙方管理实施或授权甲方协助管理实施；结合被告重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店的陈述，对朱小勤等人的绩效、加班均进行考核并发放相应的待遇，以及举示的劳务派工单、银行交易明细，每月均向被告重庆六成人力资源管理有限公司支付劳务费的事实，这些证据能够形成完整的证据链，证明朱小勤是由被告重庆六成人力资源管理有限公司派遣到被告重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店从事搬运工作，而朱小勤在执行工作任务过程中造成原告候德美受伤，作为接受劳务派遣的用工单位被告重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店应当承担本次损害后果的全部民事赔偿责任。故本院对被告重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店辩称原告受伤之地不是其经营场所内、与被告重庆六成人力资源管理有限公司是服务关系，不应承担本案的民事赔偿责任的辩解理由，不予采纳。诉讼中，被告重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店未举证证明重庆六成人力资源管理有限公司在本次伤害事件中有过错，故被告重庆六成人力资源管理有限公司作为劳务派遣单位，不应承担本案的民事赔偿责任。原告请求被告按照城镇居民赔偿标准计算残疾赔偿金。因原告的户籍性质为农村居民，为此，在诉讼中，举示的证据有属其所有的位于重庆市涪陵区顺江大道之江名苑的房屋产权证、重庆市涪陵区南圣物业管理有限责任公司出具的证明，以及原告在为重庆市涪陵区南圣物业管理有限责任公司提供劳务过程中受伤的事实相印证，证明原告在城镇居住，且有正当收入的事实。因此，应当按照城镇居民赔偿标准计算原告的残疾赔偿金。原告请求被告赔偿营养费，诉讼中未提供证据支撑自己的主张，应当承担举证不能的法律后果。因此，本院对原告的该请求，不予支持。因被告重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店承担本案的全部民事赔偿责任，故为原告垫付的医药费用，由其自行处理，本案不予处理；但支付给原告的护理费4810元，应纳入本案一并处理。原告请求的各项费用，本院评述如下：1、护理费，重庆市科证司法鉴定所重庆科证(2019)法临鉴字第631号司法鉴定意见书确认原告出院后护理时限为25日，实际住院35天，本院确认其费用为5700元[（120元/天×35天）+（60元/天×25天）]。2、住院伙食补助费，原告实际住院35天，费用为2100元(60元/天×35天)。3、续医费和康复费，重庆市科证司法鉴定所重庆科证(2019)法临鉴字第631号司法鉴定意见书确认原告的续医费为10000元，康复费为3000元，共计人民币13000元，予以确认。4、交通费，本院酌定为200元。5、误工费，根据原告出院医嘱：休息8-10周，故本院酌定原告的误工时限为100天，诉讼中，原告未举证证实其实际的收入请况，其从事的是居民服务业，其费用酌定为12489.59元(45587元/年÷365天×100天)。6、鉴定费，本院确定为2800元(不含被告重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店支付鉴定费2850元)。7、残疾赔偿金(含被扶养人生活费)为150747.73元[残疾赔偿金（34889元/年×20年×20%）+被扶养人生活费：母（24154元/年-12月×1290元/月）×11年×20%÷3人，子（24154元/年×2年×20%÷2人]。8、精神损害抚慰金，结合本案案情、原告伤情、被告的过错程度和本地平均经济水平等情况综合考虑，本院酌情确认为5000元。上述经本院确认的原告候德美各项赔偿费用共计192037.32元(含被告支付原告费用4810元)。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第三十四条第二款和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条之规定，判决如下：一、被告重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店在本判决生效后十日内赔偿原告候德美的损失住院伙食补助费2100元、误工费12489.59元、续医和康复费13000元、护理费5700元、残疾赔偿金(含被扶养人生活费)150747.73元、交通费200元、鉴定费2800元和精神损害抚慰金5000元等共计人民币192037.32元（含已支付4810元）。二、被告重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店垫付鉴定费2850元。由原告候德美支付被告重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店1000元，被告被告重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店自行承担1850元。三、被告重庆六成人力资源管理有限公司不承担本案民事赔偿责任。四、驳回原告候德美的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4702元，减半收取2351元，由被告重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司兴华店负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。本判决发生法律效力后，当事人应当自觉履行判决的全部义务，一方不履行的，权利人可以向本院申请强制执行。申请强制执行的期限为二年，该期限从法律文书规定的履行期限的最后一日起计算。审判员  王顺卿二〇一九年九月九日书记员  张 茜