锡林浩特市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内2502民初1334号 原告：山东三立装饰工程有限公司，住所地兰山区开源路157号华都海天花园4号楼2-2-101。 法定代表人：张青山，该公司总经理。 委托诉讼代理人：贾智胜，该公司法律顾问。 被告：内蒙古奈伦集团股份有限公司锡林郭勒盟分公司，住所地锡林浩特市经济开发区金街银带锡林金地永旺广场A座3楼。 法定代表人：马永清，该公司总经理。 委托诉讼代理人：杨明瑞，该公司职工。 被告：内蒙古奈伦集团股份有限公司，住所地内蒙古自治区呼和浩特市赛罕区新建东街68号。 法定代表人：郭占春，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王志强，该公司职工。 原告山东三立装饰工程有限公司（以下简称山东三立公司）与被告内蒙古奈伦集团股份有限公司锡林郭勒盟分公司（以下简称奈伦集团锡盟分公司）、内蒙古奈伦集团股份有限公司（以下简称奈伦集团）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东三立公司的委托诉讼代理人贾智胜到庭参加诉讼，被告奈伦集团锡盟分公司的委托诉讼代理人杨明瑞，被告奈伦集团的委托诉讼代理人王志强到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告山东三立公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告内蒙古奈伦集团股份有限公司锡林郭勒盟分公司给付原告拖欠的工程款2740706元、利息274070元、违约金667769元，共计3672545元，以及从2019年3月12日起诉以后至实际给付之日按照原合同的约定，继续给付逾期给付工程款的利息和违约金；2、请求判令被告内蒙古奈伦集团股份有限公司对上述债务承担连带责任；3、案件受理费由被告承担。事实与理由：2015年4月17日、5月20日，原告与被告奈伦集团锡盟分公司分别签订外墙外保温、涂料供货、安装施工合同及补充协议，由原告承揽被告奈伦集团锡盟分公司位于锡林浩特市新区和园小区C4、C6、C7#楼的外墙外保温及涂料工程，承包方式为包工包料自带机具。按照双方的合同约定，该项工程的总价款为5320706元。被告奈伦集团锡盟分公司从2015年9月至2018年12月共付工程款2580000元，尚欠2740706元一只拖延未付。按照双方约定的付款方式为：本工程无预付款，每栋楼为结算单位，分项工程施工至形象进度的100%时，一周之内支付已完成工程量总价款的70%；工程竣工后支付至合同结算总价款的95%；余5%质保金两年后一次付清。按照双方约定的违约责任为：任何一方未按合同履行义务，应承担相应的违约责任，包括支付每日万分之四的违约金，赔偿因其违约给对方造成的全部经济损失。原告方承担的工程已按期完工被告已投入使用，由于被告奈伦集团锡盟分公司挂靠奈伦集团经营，并为其承揽业务，根据双方签订的合同约定，本案中二被告应当共同承担下列违约责任：1、付拖欠原告的工程款2740706元；2、支付违约金，从2017年7月13日起算，2740706元×每日万分之四×600天=657769元；3、支付逾期付款利息，根据最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条的规定、第十八条规定。2015年10月份原告将所承包的工程完工后已实际交付被告使用，2017年7月10日原告将所有的竣工结算文件提交被告。据此，被告应当支付拖欠原告工程款利息2740706元×月利率5‰×20个月=274070元，以上三项共计3672545元。综上所述，为了维护原告的合法权益，恳请法院查明事实，依法支持原告的全部诉讼请求。 被告被告奈伦集团辩称，2017年7月10日的竣工单是原告单方出具的，我方对工程量不予确认，双方核对过工程量，对有些单价达不成一直意见结算中止。对于原告主张的利息和违约金不能同时计算，两项加起来价格较高，希望原告降低违约金。在施工中，原告施工中使用被告的材料等共计19万元左右，应在工程价款中予以扣除。原告2015年对电梯口工程没有施工完毕，是2016年9月底10月初才彻底完工的。发票与劳保费原告现在没有给我方提交。我方付现金258万元，原告使用材料近19万元，总工程造价在471万元左右。 被告奈伦集团锡盟分公司的答辩意见与奈伦集团的意见一致。 根据原告提交的证据及当事人陈述，本院经审理认定事实如下： 2015年4月17日，山东三立公司与奈伦集团锡盟分公司签订《外墙外保温供货及安装施工合同》，工程名称为奈伦和园C4、C7#楼外墙外保温及涂料工程。付款方式为：本工程无预付款，每栋楼为结算单位，外墙保温料为分项工程施工至形象进度的100%时，乙方上报《工程款支付申请表》、《产值送审表》后，甲方一周之内支付已完成工程量总价款的70%；单位工程竣工验收合格后一周内办理完结算并支付至合同结算总价款的95%，余5%质保金两年期满后一个月内一次性付清。涂料付款方式同保温。 合同第八条约定，乙方应在验收合格后，向甲方代表提交办理结算申请报告，甲方代表收到结算报告后的次日起，三日内给予回复。甲方逾期未办理结算的，则以乙方核定的实际外墙外保温抹灰面积为准，单价按照本合同单价执行。第十一条约定，甲方或乙方不按本协议条款约定内容履行各自的各项义务发生使合同无法履行的行为，应承担相应的违约责任，包括支付每日万分之四的违约金，赔偿因其违约给对方造成的全部经济损失，因不可预见的原因造成合同无法履行的不承担违约责任；因乙方原因造成工期延误或质量无法满足双方约定标准乙方承担每日万分之一的违约金，直至清除出场。 2015年5月20日，双方签订补充条款，将C6号楼外墙保温工程并入C4C7号楼外墙外保温、涂料供货、安装施工合同中，所有条款均执行原合同及补充条款。原合同“合同价款”中第一条外墙外保温综合单价由116元调整为126.47元。 2015年9月24日的工程签证单中，仅对工程量进行了记载，并未注明工程款的具体数额。2016年9月23日的工程签证单中，注明金额为1650元。上述两项的金额与《工程结算书》中的金额不符。 2017年7月5日，山东三立公司出具《工程结算书》，结算总价款为5320706.577元。2017年7月10日，山东三立公司将结算书交付马永军签收。庭审中，被告自认马永军系该公司综合部工作人员。 庭审中，双方均认可已付工程款的数额为258万元。 本院认为，本案的争议焦点为：一、工程款的计算依据是否依据山东三立公司出具的《工程结算书》为准；二、原告主张的违约金是否应当支持。 关于工程款的计算依据。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条的规定，当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。本案中，双方在合同中明确约定，乙方应在验收合格后，向甲方代表提交办理结算申请报告，甲方代表收到结算报告后的次日起，三日内给予回复。甲方逾期未办理结算的，则以乙方核定的实际外墙外保温抹灰面积为准，单价按照本合同单价执行。原告山东三立公司于2017年7月10日将《工程计算书》交付被告的工作人员马永军签收，履行了交付结算文件的义务，庭审中，被告奈伦公司未提交证据材料证明其对该结算文件进行了答复，也未对结算文件中的工程量及计算方式进行反驳说明。故根据上述司法解释的规定及双方当事人合同的约定，《工程结算书》可以作为认定工程款的依据。结算文件中关于签证部分的金额，与签证单中不一致的部分共计5660元，本院不予支持。 关于违约金的问题，双方合同明确约定：“甲方或乙方不按本协议条款约定内容履行各自的各项义务发生使合同无法履行的行为，应承担相应的违约责任”故双方约定的违约金适用于合同不能履行的情况，而本案合同并未发生履行不能的情形，故上述约定的情形并未成就，违约金条款不能适用。关于利息的问题，按照司法解释的相关规定，对于逾期给付的工程款利息，本院予以支持。 关于被告辩称的原告使用的材料费19万元，因被告提交的出库单中，并未载明明确的金额，且原告不予认可。双方可另行协商解决或另行诉讼。 关于被告奈伦集团与奈伦集团锡盟分公司是否承担连带责任的问题，根据公司法的相关规定，分公司并非独立的法人，故本案的给付责任应当由奈伦集团承担。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百七十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、十八条、第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告内蒙古奈伦集团股份有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告山东三立装饰工程有限公司工程款2735046元及利息（自2017年7月14日至实际给付之日止，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算）； 二、驳回原告山东三立装饰工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费36180元，由被告内蒙古奈伦集团股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于锡林郭勒盟中级人民法院。 审 判 长  谢伟英 审 判 员  梁文旭 人民陪审员  邓 巴 二〇一九年九月六日 书 记 员  刘 敏 本案引用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百七十九条建设工程竣工后，发包人应当根据施工图纸及说明书、国家颁发的施工验收规范和质量检验标准及时进行验收。验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接收该建设工程。 建设工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十七条当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。 第二十条当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。 履行告知书 依法履行生效法律文书确定的义务是每一位当事人应尽的法律责任。 如未在生效法律文书规定的期限内履行义务，进入执行程序后，法院将依法采取以下强制措施： 1.扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产； 2.将被执行人纳入失信人员名单； 3.对被执行人限制高消费、限制出境； 4.采取罚款、搜查、拘留等强制措施； 5.情节严重，构成犯罪的，依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 以上强制措施，可以同时采取，希望当事人在生效法律文书确定的期限内自觉履行义务。