云南省禄劝彝族苗族自治县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）云0128民初2120号 原告：余加明，男，1982年2月4日生，回族，云南寻甸人，农民，住寻甸回族彝族自治县。 委托代理人：金朝富，禄劝彝族苗族自治县乌蒙乡法律服务所法律工作者。特别授权代理。 被告：广西五鸿建设集团有限公司。 住所：广西宜州市金宜大道88号。 法定代表人：蔡立宗，系公司执行董事。 统一社会信用代码：91451281619848910K。 被告：柴天富，男，1978年6月27日生，汉族，云南东川人，农民，住云南省昆明市东川区。 被告：昆明东川区石羊天建筑有限公司。 住所：东川区铜都镇白云街南段东侧。 法定代表人：柴天富(即第二被告)，系公司执行董事。 统一社会信用代码：91530113795150984K。 委托代理人：罗毅，云南天外天律师事务所律师。特别授权代理。 被告：吴先灯，男，1977年2月28日生，侗族，湖南新晃人，农民，住湖南省新晃侗族自治县。 委托代理人：邹治国，云南衡律之合律师事务所律师。特别授权代理。 原告余加明与被告广西五鸿建设集团有限公司（以下简称五鸿公司）、柴天富、昆明东川区石羊天建筑有限公司（以下简称石羊天公司），吴先灯建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月19日受理后，依法组成合议庭,并于2019年8月14日公开开庭进行了审理。原告余加明及其委托代理人金朝富，被告五鸿公司、柴天富、石羊天公司的共同委托代理人罗毅，被告吴先灯的委托代理人邹治国到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告余加明向本院提出诉讼请求：判令四被告连带给付原告工程款174194.55元。事实与理由：被告五鸿公司将其中标的雪山乡麦地丫口至石城坡头的所有挡墙工程承包给被告吴先灯施工承建，被告吴先灯又将部分工程挡墙及拦砂坝工程承包给原告施工建设。在施工过程中，四被告已向原告支付了部分工程款，现尚欠原告工程款174194.55元至今未付，且经原告多次催要未果。为保护原告的合法权益不受侵犯，原告诉请人民法院依法判决。 被告五鸿公司、柴天富、石羊天公司辩称：被告五鸿公司将工程承包给被告吴先灯，双方间发生合同法律关系，故被告五鸿公司只在尚欠被告吴先灯的工程款中承担责任。被告柴天富系履行职务行为，其后果由被告五鸿公司承担。被告石羊天公司接受债权转让符合法律规定。据此，三被告不应承担连带给付责任。 被告吴先灯辩称：原告起诉的工程款数额不实，被告吴先灯与原告已进行了结算，应按结算金额给付。但被告吴先灯至今未领到工程款，故无力向原告给付。 归纳原告、被告的诉辩称，本案的争议焦点是：1、四被告间的法律关系；2、原告主张的工程款数额及应如何承担。 原告余加明针对本案争议焦点举证如下： 1、2017年4月16日在誉明公司会议室处理民工工资《记录》复印件一份，欲证实：被告吴先灯与原告进行了结算及工程款的支付情况； 2、《方量记录》一份（含手抄记录），欲证实：原告施工承建的工程方量。 被告五鸿公司、柴天富、石羊天公司针对本案争议焦点提供《构造物施工合同》复印件一份，欲证实：2017年2月24日，被告五鸿公司下属昆明“两区”雪舍公路项目部将被告五鸿公司中标雪舍公路K11+600-K14+640段中的挡墙、涵洞、拦砂坝工程承包给被告吴先灯施工承建，且目前尚未结算。三被告与原告无任何法律关系。 被告吴先灯针对本案争议焦点提供《舍雪公路挡墙班组工程量清单》复印件一份，欲证实：2017年6月7日，被告吴先灯与原告针对工程款进行了结算，被告吴先灯尚欠原告工程款57040元未付，待项目部拨款后全部付清。 本院当庭出示本院依法调取的证据如下： 1、《投资建设/回购合同》一份，载明：2013年9月，被告五鸿公司与昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局签订昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡四级公路工程BT项目《投资建设/回购合同》，投资人为被告五鸿公司，法定代表人或委托代理人为被告柴天富； 2、《授权委托书》一份,载明:2013年10月11日,被告五鸿公司授权委托被告柴天富办理昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡四级公路工程BT项目(第三次)项目签订合同事宜;委托书有效期至2013年11月11日止; 3、《补充协议书》一份，载明：2016年4月18日，被告五鸿公司与发包人昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局签订昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡四级公路工程BT项目《补充协议书》； 4、《授权委托书》一份，载明：2017年12月28日，被告五鸿公司向昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区誉明投资开发有限公司请求将昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡四级公路工程BT项目工程款转入昆明东川区石羊天建筑有限公司账户内，由此产生的一切经济和法律后果由被告五鸿公司承担； 5、《债权转让协议》一份，载明：2018年4月25日，被告五鸿公司与被告石羊天公司签订《债权转让协议》； 6、《债权转让通知书》一份，载明：2018年4月25日，被告五鸿公司向昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局发出《债权转让通知书》； 7、《雪舍公路建设项目结算审计委托书》一份，载明：2018年5月31日，昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局委托昆明誉明投资开发有限公司对雪舍公路建设项目进行全面结算审计； 8、《关于对雪舍公路建设项目全面停工的通知》一份，载明：2018年6月12日，昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局对昆明誉明投资开发有限公司下发通知，要求对雪舍公路的建设全面停工，并进行结算审计； 9、《企业法定代表授权委托书》一份，载明：2018年7月6日，被告五鸿公司委托陈登明到昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局参加相关会议，进行工程尾款结算、支付等相关事宜，委托期限至该事项处理完毕。被告五鸿公司对该代理人为该事项处理作出的一切行为，均予以认可，并承担法律责任； 10、《施工合同解除协议书》一份，载明：2018年9月18日，昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局与被告五鸿公司签订《施工合同解除协议书》； 11、《工程清退决算审核报告》一份，载明：2018年9月20日，云南帮克工程造价咨询有限公司、云南帮克会计师事务所对昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡公路工程项目进行工程清退决算审核； 12、《拨款申请》一份，载明：2018年9月20日，被告五鸿公司申请将昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡四级公路工程BT项目工程审计结算尾款16073481.29元汇入昆明东川区石羊天建筑有限公司账户内； 13、《关于“昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡四级公路工程BT项目”尾款拨付的情况说明》一份，载明：2018年9月28日，被告五鸿公司、石羊天公司共同作出说明，要求将昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡四级公路工程BT项目工程审计结算尾款拨付至被告石羊天公司账户内以便支付劳务班组及民工工资； 14、云南省农村信用社《结算业务申请书》及《对账单》各一份，载明：2018年9月28日，昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局将昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡四级公路工程BT项目工程审计结算尾款16073481.29元拨付至被告石羊天公司账户内。 被告五鸿公司、柴天富、石羊天公司认为原告提供的证据无法证实其主张，故不予认可。而被告吴先灯提供的证据证实，予以认可。 被告吴先灯认为原告提供的1号证据真实，但与本案无关联。原告提供的2号证据来源不清，不予认可。而被告五鸿公司、柴天富、石羊天公司提供的证据证实，予以认可。 原告认为被告五鸿公司、柴天富、石羊天公司及被告吴先灯提供的证据来源及形式合法，内容真实，予以认可。 原、被告对本院当庭出示的证据均不持异议，均表示认可。 本院认为，原、被告相互无异议的部分证据，本院予以采信。原告提供的证据来源不清，且无相关证据相互印证，故本院不予采信。原、被告对本院当庭出示的证据不持异议，本院予以确认。 经审理，本院依法确认如下法律事实：2013年，被告五鸿公司与昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局签订昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡四级公路工程BT项目《投资建设/回购合同》，约定：由被告五鸿公司投资修建昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡四级公路工程，再由昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局回购；投资人为被告五鸿公司，被告柴天富在法定代表人或委托代理人栏签字。2013年10月11日,被告五鸿公司授权委托被告柴天富办理昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡四级公路工程BT项目(第三次)项目签订合同事宜，委托书有效期至2013年11月11日止。2016年4月18日，被告五鸿公司与发包人昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局签订昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡四级公路工程BT项目《补充协议书》，约定：（1）工程款给付期限及方式；（2）被告五鸿公司放弃工程款的利息收取权；乙方有被告柴天富的签字。2017年2月24日，被告五鸿公司下属昆明“两区”雪舍公路项目部将被告五鸿公司中标的雪舍公路K11+600-K14+640段中的挡墙、涵洞、拦砂坝工程承包给被告吴先灯施工承建，被告吴先灯又将该工程部分承包给原告施工承建。原告在施工过程中，被告吴先灯已支付部分工程款。2017年6月7日，被告吴先灯与原告针对工程款进行了结算，被告吴先灯尚欠原告工程款57040元未付。2017年12月28日，被告五鸿公司向昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区誉明投资开发有限公司请求将昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡四级公路工程BT项目工程款转入昆明东川区石羊天建筑有限公司账户内，由此产生的一切经济和法律后果由被告五鸿公司承担。2018年4月25日，被告五鸿公司与被告石羊天公司签订《债权转让协议》，约定：截至本协议签署之日，债务人昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局欠甲方（被告五鸿公司）昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡四级公路工程BT项目工程款48970271.35元全部转让给乙方（被告石羊天公司），乙方同意受让该债权。违约责任：双方同意，如果乙方违反其在本协议中所作的陈述、保证、承诺或其他义务，致使其他方遭受或发生损害、损失、索赔、处罚、诉讼仲裁、费用、义务和责任，违约方须向另一方作出全面赔偿，乙方有被告柴天富的印章。2018年4月25日，被告五鸿公司向昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局发出《债权转让通知书》，债权受让人法定代表人或授权代表栏有被告柴天富签字。2018年5月31日，昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局委托昆明誉明投资开发有限公司对雪舍公路建设项目进行全面结算审计。2018年6月12日，昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局对昆明誉明投资开发有限公司下发通知，要求对雪舍公路的建设全面停工，并进行结算审计。2018年6月15日，原告接到停工通知，并停止施工。2018年7月6日，被告五鸿公司委托陈登明到昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局参加相关会议，进行工程尾款结算、支付等相关事宜，委托期限至该事项处理完毕。被告五鸿公司对该代理人为该事项处理作出的一切行为，均予以认可，并承担法律责任。2018年9月18日，昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局与被告五鸿公司签订《施工合同解除协议书》，约定：（1）2013年9月签订的昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡四级公路工程BT项目《投资建设/回购合同》及2016年4月18日签订的昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡四级公路工程BT项目《补充协议书》自2018年9月18日解除，自解除之日起，原合同及相关补充协议中约定的双方权利、义务自行终止；（2）乙方被告五鸿公司在收到甲方昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局支付的工程款后，必须用于支付农民工工资等工程费用，不得挪作他用；（3）甲乙双方合同解除后，发生一切债权债务纠纷由乙方自行负责。2018年9月20日，云南帮克工程造价咨询有限公司、云南帮克会计师事务所对昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡公路工程项目进行工程清退决算审核。2018年9月20日，被告五鸿公司申请将昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡四级公路工程BT项目工程审计结算尾款16073481.29元汇入昆明东川区石羊天建筑有限公司账户内。2018年9月28日，被告五鸿公司、石羊天公司共同作出说明，要求将昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡四级公路工程BT项目工程审计结算尾款拨付至被告石羊天公司账户内以便支付劳务班组及民工工资。2018年9月28日，昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局将昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡四级公路工程BT项目工程审计结算尾款16073481.29元拨付至被告石羊天公司账户内。另查明：被告吴先灯与原告均无公路施工资质。 本院认为：被告五鸿公司中标昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡四级公路工程BT项目，且与昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局签订了《投资建设/回购合同》，该合同合法有效，应受法律保护。在合同履行过程中，发生了双方不可抗拒原因，而导致合同无法继续履行，双方并于2018年9月18日自愿解除了《投资建设/回购合同》及《补充协议书》。在解除协议时，双方约定：乙方被告五鸿公司在收到甲方昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局支付的工程款后，必须用于支付农民工工资等工程费用，不得挪作他用；甲乙双方合同解除后，发生一切债权债务纠纷由乙方自行负责。据此，昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局与被告五鸿公司在平等、自愿的基础上解除双方所签订的合同及协议，且组织相关部门对已施工工程部分进行审计评估，并支付了工程结算尾款，这说明此项工程项目已不再继续实施，且将已施工部分工程结算付款完毕。被告吴先灯与被告五鸿公司下属昆明“两区”雪舍公路项目部签订的《构造物施工合同》及被告吴先灯与原告间的施工承包协议，因被告吴先灯及原告无公路施工资质，违反了法律、行政法规的强制性规定，而属无效。但该工程已全面停工，且进行审计评估，故原告已施工部分的工程款应得到给付。原告的工程款已经与被告吴先灯进行了结算，故本院支持双方的结算金额。 原告主张的工程款应由谁给付？首先，在昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区城乡建设局与被告五鸿公司签订的《施工合同解除协议书》中已进行了约定，且在被告五鸿公司、石羊天公司的《情况说明》已载明该工程尾款拨付至被告石羊天公司账户以便支付劳务班组及民工工资，故原告的工程款依附于被告五鸿公司转让予被告石羊天公司的债权中，被告石羊天公司应在受让被告五鸿公司转让的债权范围内承担给付原告工程款的责任。其次，被告五鸿公司与被告石羊天公司达成的《债权转让协议》系双方内部转让对原告不具有约束力，且被告五鸿公司作为昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡四级公路工程BT项目的总承包人应对原告的工程款承担给付责任。再次，被告柴天富在2013年10月11日至同年11月11日期间系被告五鸿公司办理昆明倘甸产业园区、轿子山旅游开发区雪山乡至舍块乡四级公路工程BT项目(第三次)项目签订合同事宜的委托代理人，但被告柴天富在委托代理期限届满后仍以被告五鸿公司下属昆明“两区”雪舍公路项目部负责人的身份签订合同，故被告柴天富的该行为构成表见代理，该代理行为产生的后果由被告五鸿公司承担。但从本案的证据及被告柴天富的委托代理人当庭意见，可看出本案工程项目在后期全由被告柴天富负责实施，被告五鸿公司只收取管理费，且涉案工程款的收取、结算及支付均通过被告柴天富个人及其名下的公司进行，而未通过被告五鸿公司的账户进行业务往来，故被告柴天富应对原告的工程款承担给付责任。被告吴先灯系原告的发包方，也应承担原告工程款的给付责任。综上，原告主张的工程款由被告柴天富、石羊天公司承担共同给付责任，由被告五鸿公司、吴先灯对原告的工程款承担连带给付责任。但被告石羊天公司仅在被告五鸿公司转让的债权份额中与被告柴天富承担共同给付责任。当事人对自己提出的主张，有责任提供证据，没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。据此，本院依据《中华人民共和国民法总则》第一百七十条、第一百七十二条、第一百七十八条、《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第五十二条、第六十条、第九十三条、第二百六十九条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、由被告柴天富、昆明东川区石羊天建筑有限公司于判决生效后十五日内共同给付原告余加明工程款57040元；（被告昆明东川区石羊天建筑有限公司在受让被告广西五鸿建设集团有限公司转让的债权16073481.29元中承担给付责任） 二、由被告广西五鸿建设集团有限公司、吴先灯对上述债务承担连带给付责任； 三、驳回原告余加明的其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3784元，由被告广西五鸿建设集团有限公司、昆明东川区石羊天建筑有限公司、柴天富、吴先灯承担2784元，由原告余加明承担1000元。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。 双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向本院申请强制执。 审 判 长  曹开智 人民陪审员  包昌汀 人民陪审员  童金玲 二〇一九年九月二十三日 书 记 员  陈瑞敏