江苏省徐州市云龙区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0303民初6196号原告：郭彩琴，女，1946年2月22日出生，汉族，住徐州市云龙区。委托诉讼代理人：刘伟，江苏禾嘉律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨萍，江苏禾嘉律师事务所律师。被告：李家喜，男，1982年8月14日出生，汉族，住徐州市云龙区。被告：中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司。住所地：徐州市云龙区（新城区）昆仑大道8号永嘉新城中心广场B座1-110、111、112、113室。负责人：金轩，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘全权，江苏金铎律师事务所律师。原告郭彩琴与被告李家喜、中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司（以下简称平安财险徐州公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2018年10月25日立案后，依法适用简易程序于同年11月28日公开开庭进行了审理，原告郭彩琴的委托诉讼代理人杨萍、被告李家喜、被告平安财险徐州公司的委托诉讼代理人刘全权到庭参加诉讼；2019年1月24日依法组成合议庭，适用普通程序于2019年8月27日公开开庭进行了审理，原告郭彩琴的委托诉讼代理人杨萍、被告李家喜、被告平安财险徐州公司的委托诉讼代理人刘全权到庭参加诉讼。本案经暂停计算审限，现已审理终结。原告郭彩琴向本院提出诉讼请求：1.判决被告李家喜赔偿原告医疗费30000元、住院伙食补助费2100元、护理费3500元、营养费1500元、交通费500元；2.判决被告平安财险徐州公司在保险范围内承担责任。第二次庭审时原告变更第一项诉讼请求为：被告按照45%的比例赔偿原告医疗费72838.97元、营养费4200元、住院伙食补助费2100元、残疾赔偿金33040元、护理费6720元、误工费20774元、精神损害抚慰金5000元、交通费1000元。事实与理由：2018年8月1日18时50分，被告李家喜驾驶苏Ｃ×××××轿车在和平路至云东二道街交叉口与原告发生事故，致其受伤。事故认定书认定，原告负事故主要责任，被告李家喜负次要责任。事故发生后，原告到徐州市仁慈医院住院就诊，诊断为创伤性足趾切断、跖骨骨折、高血压病、Ⅱ型糖尿病，现已出院在家康复。被告李家喜为涉案车辆在被告平安财险徐州公司处投保了交强险和商业险。被告李家喜辩称，请求法院依法处理。被告平安财险徐州公司辩称，对事故发生事实及责任认定没有异议。涉案车辆在我公司投保了交强险及50万元限额的商业三者险有不计免赔，但按保险条款约定，保险公司不承担非医保费用。另外我公司已在交强险限额内先行垫付了10000元医疗费，应当在判决时予以扣减。营养费的标准50元/天过高，应当按照36元/天计算，残疾赔偿金应当按照其户籍标准进行计算，护理费应当按照80元/天进行计算，原告已经年满73周岁，误工费不应当支持，并且原告在事故中负有主要责任，精神损害抚慰金不应当超过1500元，交通费认可200元。因原告负主要责任，商业险承担的赔偿比例不应当超过30%。诉讼费不属于保险理赔范围，我公司不承担。经审理查明，2018年8月1日18时50分，被告李家喜驾驶号牌为苏Ｃ×××××小型轿车沿徐州市云龙区和平路由西向东行驶至云东二道街交叉口东口人行横道处，与由南向北未按交通信号灯规定通行的行人原告郭彩琴发生相撞事故，致原告受伤。当日，原告到徐州仁慈医院住院治疗，被诊断为：1.创伤性足趾切断（左足第一趾不全离断）；2.跖骨骨折（左足第2、3跖骨）；3.高血压病；4、Ⅱ型糖尿病；5.肋骨骨折（左第2、3肋骨）。原告于2018年9月11日出院，合计住院41天，花销医疗费用72984.97元、护工护理费5236.90元，其中被告李家喜垫付12363.08元，被告平安财险徐州公司垫付10000元。此外，被告李家喜向徐州康悦劳务服务有限公司支付护理费2040元，为原告聘用护理人员。原告的出院医嘱为：1.出院1、2周、1、2、3、6月来院复查；2.在医生指导下功能锻炼；3.禁止患肢负重活动三个月；4.来院复查视情况去除内外固定；5.不适随诊，必要时再次或多次手术治疗。同年8月11日，徐州市公安局交通警察支队云龙大队作出道路交通事故认定书，认定：原告郭彩琴负事故主要责任，被告李家喜负次要责任。另查明，号牌为苏Ｃ×××××小型轿车所有权人为被告李家喜，该车在被告平安财险徐州公司投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），保险期间自2018年7月24日起至2019年7月23日止；投保了限额为500000元的机动车第三者责任保险（以下简称商业三者险）及不计免赔，保险期间自2018年7月24日起至2019年7月23日止。2018年10月21日，原告向本院申请对其伤残等级、误工期、护理期、营养期进行鉴定。本院委托徐州医学院司法鉴定所进行鉴定，该所于2019年7月18日作出徐医司鉴所[2019]临鉴字第357号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人郭彩琴的损伤构成人体损伤十级伤残，其误工期限为20周左右、护理期限为8周左右、营养期限为12周左右。原告花费鉴定费1800元。鉴定意见书送达后，双方当事人均无异议。本院认为，公民享有生命健康权。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：(一)机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。被告李家喜驾驶机动车与原告郭彩琴发生交通事故，造成原告受伤，该事故经徐州市公安局交通警察支队云龙大队认定，原告负事故主要责任，被告李家喜负次要责任，本院予以确认。被告李家喜驾驶的车辆在被告平安财险徐州公司处投保了交强险及商业三者险，且事故发生于保险期内，故对原告的损失，应由被告平安财险徐州公司在交强险责任限额内承担赔偿责任，不足部分由被告平安财险徐州公司在商业三者险限额内按照过错比例承担赔偿责任，因原告在本次事故中负主要责任，故本院对李家喜过错比例认定为30%。仍有不足的由被告李家喜赔偿。关于原告主张的各项赔偿数额，本院作如下认定：1、关于医疗费。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。原告因本次交通事故住院治疗41天，花销医疗费72984.97元，提供了门诊病历、入院及出院记录、医疗费发票、用药清单及医学影片，本院予以确认。被告平安财险徐州公司称对原告治疗产生的非医保用药损失不承担赔偿责任，但未提供证据证明原告在医疗机构所用药物哪些为医保用药、哪些为非医保用药，保险合同不仅涉及合同相对人的利益，还涉及道路交通事故受害人的利益。在受害人无法控制医疗机构用药范围，更无法参与保险合同订立的情况下，让受害人接受该限制条款有失公平。2、关于护理费。护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。原告住院期间，医院为原告安排了护理人员，原告花销护理费5236.90元，属于必要支出。原告称其出院后由其女儿护理，但未提供证据证明，也未提供护理人员的收入状况证明，本院参照徐州市护工从事同等级别护理的劳务报酬计算护理费，根据鉴定意见，原告护理期为8周，护理费应计算为80元/天×56天=4480元，故原告护理费合计5236.90元＋4480元=9716.90元。3、关于误工费。对于年满60周岁的男性和年满55周岁的女性，赔偿权利人主张受害人误工费的，一般不予支持，但有证据证明受害人事故发生前身体健康状况良好，仍从事一定劳务，有固定收入的或者无子女赡养，需要以自己的劳动收入作为主要生活来源的，其主张误工费应予支持。原告受伤时已年满72周岁，有退休收入，其主张误工费不符合上述条件，本院不予支持。4、关于营养费。营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。根据鉴定意见，原告的营养期为12周，营养费应计算为38元/天×84天=3192元。5、关于交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关票据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告未提供相关证据证明其交通费支出，根据原告伤情及住院时间，本院酌定交通费数额为500元。6、关于住院伙食补助费。住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。原告住院41天，住院伙食补助费应计算为50元/天×41天=2050元。7、关于残疾补偿金。残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。原告于2019年7月18日被鉴定为人体损伤十级伤残，此时原告年龄73周岁，残疾赔偿金应按七年计算为47200元/年×10%×7年=33040元。8、关于精神损害抚慰金。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款规定：因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。原告因交通事故造成十级伤残，客观上影响了其出行，给其生活造成不便，本院确定精神损害抚慰金为5000元。综上，原告因交通事故产生的各项损失合计126483.87元，被告平安财险徐州公司应在交强险医疗费责任限额内赔偿原告医疗费10000元（已支付），在死亡伤残责任限额内赔偿原告残疾赔偿金33040元、护理费9716.90元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元；剩余68226.97元，被告平安财险徐州公司在商业三者险责任限额内按照30%的比例赔偿原告68226.97元×30%≈20468.10元。被告李家喜垫付的医疗费12363.08元，可向被告平安财险徐州公司另行主张。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条第一款、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告郭彩琴残疾赔偿金33040元、护理费9716.90元、交通费500元、精神损害抚慰金5000元，合计48256.90元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司徐州中心支公司应于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任保险限额内赔偿原告郭彩琴20468.10元；三、驳回原告郭彩琴的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费640元、司法鉴定费1800元，由被告李家喜负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  陈 涛人民陪审员  贾新华人民陪审员  刘 兰二〇一九年九月二十日书 记 员  于 淼