广西壮族自治区靖西市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1081民初61号 原告：靖西市天盛建材有限公司，住所地：广西靖西市新靖镇城东路592号。 法定代表人：蔡海基，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：邓安夫，广西归顺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李永健，广西归顺律师事务所律师。 被告：南宁市玉口建筑劳务分包有限公司，住所地：广西南宁市青秀区中泰路9号天健·国际公馆A座2901号。 法定代表人：曾宪国，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：杨致中，广西联融律师事务所律师。 委托诉讼代理人：韦海象，广西联融律师事务所实习律师。 被告：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司，原所住地：广西南宁市青秀区新竹路29号，现所住地：广西南宁市良庆区平乐大道19号建工大厦2#楼11楼。 法定代表人：赖榆，该公司董事长。 委托诉讼代理人：蒋红漫，系该公司律师。 委托诉讼代理人：杨驰，系该公司律师。 原告靖西市天盛建材有限公司（以下简称靖西天盛公司）与被告南宁市玉口建筑劳务分包有限公司（以下简称南宁玉口公司）、广西建工集团第二建筑工程有限责任公司（以下简称广西二建公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月9日立案后，因被告南宁玉口公司原址无此公司，迁移地址不明，需公告送达，故依法适用普通程序。在诉讼过程中，原告申请追加广西建工集团第二建筑工程有限责任公司为本案的共同被告参加诉讼，于2019年6月6日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人邓安夫、李永健，被告南宁玉口公司的委托诉讼代理人杨致中、被告广西二建公司的委托诉讼代理人蒋红漫、杨驰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告靖西天盛建材有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告南宁玉口公司向原告支付货款1263549元，违约金379064元，以上共计1642613元；2、本案诉讼费由被告承担。事实理由：2013年4月16日，原告与被告南宁玉口公司签订了《商品混凝土销售协议书》，双方约定：在被告承建靖西古鼎香农产品综合批发大市场工程时，原告向被告提供混凝土，被告向原告支付相应货款。原告履行了供货义务后，经结算，被告南宁玉口公司尚欠1263549元货款未支付。原告多次催促被告结清货款，但被告南宁玉口公司均以各种理由推拖，被告南宁玉口公司已构成违约，本应按协议约定，每日支付所欠货款1‰的违约金，但考虑到其承受能力，被告按欠款总额的30%计算违约金，请求人民法院支持原告的诉讼请求。原告在诉讼过程中，申请追加被告广西二建公司作为本案的被告参加诉讼。原告认为，被告南宁玉口公司曾多次向原告陈述，该工程为被告广西二建公司承包，被告南宁玉口公司只负责人具体施工，工程款包括材料款应由被告广西二建公司支付。由于被告南宁玉口公司怠于向被告广西二建公司请求债权，根据（2017）桂10民初24号民事判决书确定债权债务关系，原告有权行使代位请求权。为此，变更诉讼请求为判令被告广西二建公司向原告支付货款1263549元，违约金379064元，共计1642613元，被告南宁玉口公司承担连带责任，本案诉讼费由二被告承担。 被告南宁玉口公司辩称：被告认为本案已过了诉讼时效，请驳回原告的诉讼请求。根据南宁玉口公司与原告在2013年4月16日签订的《商品混凝土销售协议书》第8条第二项的规定，本案的法律关系是属于分批付款的买卖合同关系，那么根据原告向法庭提交的证据，第12至13页，证明原、被告之间的交易截止于2015年10月份，那么根据《民法通则》对相关的时效规定，本案适用2年的诉讼时效。原告向法庭提交的证据第39页律师函，被告并未收到，且该函件的送达地址和签收人都不明确，不能导致诉讼时效的中断，并且经过庭审前查明的原告提交诉讼请求是于2019年1月2日，因此，原告向人民法院提交时的时间已超过了诉讼时效的规定，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。 被告广西二建公司辩称：1、二建公司并非原告诉争的合同相对人，也不是合同的履行主体和承担合同的履行义务。2、原告所诉涉及的工程，虽为二建公司承建，但我公司并未向原告采购材料，因此不存在买卖合同关系，并不应向原告支付货款。3、原告的诉讼时效已过，原告从未向我公司主张过债权，直至起诉，若原告认为其材料是向我公司工程提供，我公司应承担付款责任，就应在其提供材料起就已知其债权应向谁主张，但原告从未向我公司主张付款权力，至今其诉讼时效已过。4、原告在新的诉状里面主张的是据（2017）桂10民初24号民事判决书，该判决书并未生效，不能作为确定债权债务的依据，且原告并非该案件的当事人及利害关系人，无权行使代位权。 经庭审举证、质证，被告南宁玉口公司、广西二建公司对原告提交的证据1-3真实性、合法性、关联性没有异议和原告对被告南宁玉口公司提供的对账单没有异议，故本院予以确认。被告南宁玉口公司原告提交的证据4真实性没有异议，对原告提交的证据5即台账核对表，被告认为，证据12、13页虽然是原告单方面的台账，但是可以作为法庭参考；对原告证据所标注的2015年5月份第12页倒数第3行200576元，对证实性有异议，因为没有附有小票，所以这张单据载明的内容是否真实发生被告有意见。对证据15、36、37、38页，需方经办人为屈峰、谭胜叁这四张单据被告不认可，均没有授权给他们。被告南宁玉口公司原告提交的证据6即律师函、邮寄凭证，对三性都有异议，被告根本就没有收到过此函件，并且邮寄凭证上面的送达地址，收件人姓名均是不准确、不清晰的，请求法庭对该证据不予采信。被告南宁玉口公司对原告提交的百色市中级人民法院判决书，对其关联性有意见，跟本案无关。被告广西二建公司对原告提交的证据4-6三性不予认可，因为与被告公司没有关系，不予质证；对原告提交的百色市中级人民法院判决书，真实性没有异议，但该判决书并未生效，不能作为证据使用，且判决书并未涉及原告，因此也不能证明与本案的关联性。 对有争议的证据本院认定如下：原告提交的证据4被告南宁玉口公司对其真实性没有异议，被告广西二建公司对该证据不予认可，因为与被告公司没有关系，不予质证，但该证据是原告与被告南宁玉口公司双方签订的混凝土销售协议书，是双方的真实意思表示，且未违反法律规定，本院予以确认。被告南宁玉口公司认为2015年5月份第12页倒数第3行200576元有异议，但2015年5月份原告的供货单有被告公司人员的签字确认，且证据第29页以及被告提供的对账单2015年5月份的数据相吻合，故本院予以确认。被告对原告提供的证据第15、36、37、38页的统计中签字确认的谭胜叁、屈峰不属于被告公司员工，且不予授权，其不认可；原告在庭审中同意被告南宁玉口公司提出的这三笔混凝土款项不算，可以减出来14940元，故该尚欠的款项本院计算时应予以扣除。对于原告提供的律师函、邮寄凭证，原告已经向被告南宁玉口公司住所地邮寄信件，被告否认收到信件，但原告已向被告邮寄律师函信件要求被告履行义务的事实，故本院予以确认。对百色市中级人民法院（2017）桂10民初24号民事判决书，两被告虽有异议，但该判决认定的相关事实本院予以确认。 综合原告的陈述和被告的辩解以及双方提供的相关证据分析后，本院确认以下法律事实：2013年3月21日，被告广西二建公司与广西靖西古鼎香农产品综合批发市场有限公司签订《建设工程施工合同》（GF-1999-0201）,合同约定由被告广西二建公司承建广西靖西古鼎香农产品综合批发市场有限公司的农产品综合批发市场工程项目。后被告广西二建公司将该工程以劳务的方式由被告南宁玉口公司承建。2013年4月16日，原告与被告南宁玉口公司签订了《商品混凝土销售协议书》，双方约定：在被告南宁玉口公司承建靖西古鼎香农产品综合批发大市场工程时，由原告向被告南宁玉口公司提供混凝土，确定混凝土的价格，被告南宁玉口公司向原告预付20000元定金，货款支付方式每达到1000㎡结算一次，付款80%，余下20%累计到下一次结算，以此类推；工程因非原告原因中途停工或被告停止使用原告的混凝土达30日时，被告应自停工之日起10日内付清未结价款，被告未按约定支付货款，每延期一天加收1‰的违约金，直至付清为止；协议解除或双方合作期满后，被告必须在20天内结清所有货款和相应费用。后原告按合同约定向被告南宁玉口公司提供混凝土和相应机器设备，每月双方都核对结算，从2013年4月至2015年10月，原告向被告南宁玉口公司提供混凝土和相应机器设备费用共计5313609元，至2015年8月1日已付4065000元，扣除被告原来交纳的定金20000元后，至今被告实际尚欠原告货款1228609元未支付。后原告多次催促被告结清货款，但被告南宁玉口公司均以该工程为被告广西二建公司承包，其只负责具体施工，工程款包括材料款应由被告广西二建公司支付。2018年9月7日，原告的代理律师向被告南宁玉口公司发出律师函，要求被告履行支付尚欠的货款。原告认为，被告南宁玉口公司已构成违约，本应按协议约定，每日支付所欠货款1‰的违约金，但考虑到其承受能力，被告按欠款总额的30%计算支付违约金。由于南宁玉口公司怠于向广西二建公司请求债权，根据（2017）桂10民初24号民事判决书确定债权债务关系，原告有权行使代位请求权。为此，原告提起诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 根据原告的陈述和被告的辩解，本案争议焦点为：1、本案是否超过诉讼时效？2、被告广西二建公司是否是本案的适格诉讼主体？3、原告是否能够行使代位请求权？4、原告的主张是否有事实和法律依据？ 本院认为，关于本案是否超过诉讼时效问题。原告的代理律师于2018年9月7日已向被告南宁玉口公司发出律师函，要求被告南宁玉口公司履行支付尚欠的货款，原告以律师函方式催告被告履行义务，属于以其他方式主张权利，催告的时间未超过三年诉讼时效，故原告以律师函方式催告被告时诉讼时效中断，诉讼时效从2018年9月7日重新计算，原告于2019年1月2日起诉时，未超过诉讼时效；且原告在2015年10-12月均供给被告南宁玉口公司承建的靖西古鼎香农产品综合批发大市场工程项目的混凝土，于2016年1月11日结算，虽被告南宁玉口公司不予认可签收和结算的人员是其员工，也不授权，但该工程是被告南宁玉口公司所承建，足以使原告相信是被告所购买混凝土承建该工程，原告起诉的时间为2019年1月2日，从最后一次结算到起诉也未超过三年的诉讼时效，故两被告辩称原告起诉已超过诉讼时效的意见，本院不予采纳。 关于被告广西二建公司是否是本案的适格诉讼主体问题。因为本案属于买卖合同纠纷，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同，根据合同的相对性原则，本案的买受人为被告南宁玉口公司，被告南宁玉口公司应向原告支付价款，且被告广西二建公司不是该买卖合同的相对人，现原告主张由被告广西二建公司支付原告货款，被告南宁玉口公司承担连带责任，与本院查明的事实和法律规定不符，本院予以纠正，故应由被告南宁玉口公司支付原告货款的义务，被告广西二建公司辩称其不是本案的适格诉讼主体的意见，本院予以采纳。原告是否能够行使代位请求权的问题。根据双方提供的证据，被告南宁玉口公司与被告广西二建公司债权债务尚未明确，不能使债务人必须享有对第三人的债权现实的权利，且在百色市中级人民法院的（2017）桂10民初24号案件中，被告南宁玉口公司不是该案件的当事人，而是被告南宁玉口公司的法人曾宪国为第三人参加诉讼，故原告主张代位请求权的请求，本院不予支持。 关于原告的主张是否有事实和法律依据问题，原告与被告南宁玉口公司签订了《商品混凝土销售协议书》，原告按合同约定已向被告提供混凝土和相应机器设备，被告应按合同约定协议解除或双方合作期满后，被告必须在20天内结清所有货款和相应费用，根据被告南宁玉口公司确认最后一次结算的时间为2015年11月13日，给付的货款的时间为2015年12月3日前，现被告确已违约，应承担违约责任。关于被告南宁玉口公司实际尚欠原告货款数额，原告在庭审中同意被告南宁玉口公司提出的经办人谭胜叁、屈峰这三笔混凝土款项不算，可以减出来14940元，故该尚欠的款项应予以扣除，且双方提供的对账单中也未有这三笔数额。从2013年4月至2015年10月，原告向被告南宁玉口公司提供混凝土和相应机器设备费用共计5313609元（不包括经办人谭胜叁、屈峰的三笔货款），至2015年8月1日已付4065000元，扣除被告原来交纳的定金20000元后，至今被告南宁玉口公司实际尚欠原告货款1228609元未支付（不包括经办人谭胜叁、屈峰的三笔尚欠货款），原告主张超过部分，本院不予支持。原告主张违约金按被告欠款总额的30%计算违约金即379064元，因被告不予认可，原告的主张按欠款总额的30%计算也没有提供相关证据予以证实，本院根据本案的实际，原告在买卖当中已得到一定的利润，按尚欠的货款1228609元为本金，从2015年12月4日起至2019年1月2日即3年零29天，按照年利率6%支付资金占用期间的利息，即为1228609元×3年×6%+1228609元×6%÷12月×29/30=227087.90元，原告主张超过部分，本院不予支持。 关于本案诉讼费的承担问题，根据《诉讼费用交纳办法》第二十九第二款规定“部分胜诉，部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。”故双方当事人按法院支持的数额各自承担。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百三十条、第一百六十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、被告南宁市玉口建筑劳务分包有限公司给付尚欠原告靖西市天盛建材有限公司货款1228609元和利息227087.90元，共计1455696.90元； 二、驳回原告靖西市天盛建材有限公司的其他诉讼请求。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，如未按本判决指定的期间履行义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费19584元，由原告靖西市天盛建材有限公司负担1683元，被告南宁市玉口建筑劳务分包有限公司负担17901元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。 审 判 长  黄裕康 审 判 员  陆忠保 人民陪审员  戴 颖 二〇一九年九月二十日 书 记 员  梁丽蓉