贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔01民终5082号上诉人（原审被告）：杨媄琼，女，1965年8月18日出生，汉族，住云南省昆明市禄劝彝族苗族自治县。委托诉讼代理人：李远，云南天之泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：马艳玲，云南天之泰律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：贵阳金阳双诚建筑设备租赁站，住所地贵州省贵阳市观山湖区中天会展城第TA-1，TA-2-TA商业1夹层20号。经营者：卢后双，该租赁站总经理。委托诉讼代理人：阎文华，山西又盈律师事务所律师。委托诉讼代理人：牛懋强，山西又盈律师事务所律师。原审被告：李军朝，男，1977年2月9日出生，汉族，住贵州省威宁彝族回族苗族自治县。上诉人杨媄琼因与被上诉人贵阳金阳双诚建筑设备租赁站（以下简称双诚租赁站）、原审被告李军朝建筑设备租赁合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2018）黔0115民初2830号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。杨媄琼上诉请求：1.撤销原判第二项、第三项，依法改判。2.本案一、二审案件受理费依法重新分担。事实与理由：一、上诉人与双诚租赁站签订的《建筑物资租赁合同》中对于违约金的约定过高，一审法院没有按照实际损失为依据进行调整，根据合同约定以及履行情况来看，双诚租赁站未实际产生150000元的经济损失和逾期效益；二、上诉人没有返还的材料已经实际丢失，上诉人不能实际使用该材料，一审法院判决对该部分材料按照163.061元/日的租金标准继续计算租金与实际情况和租赁合同目的相违背。双诚租赁站答辩称，1.违约金部分。我方与上诉人、李朝军签订的租赁合同，该合同对租赁物资期间的租金支付、结算、违约责任均有明确约定，2016年4月10日至2016年12月28日，期间租赁费用为1049321.07元，上诉人只支付了50万元，截止到2016年12月28日，尚欠金额为549321.07元，尚不足租赁费用的一半，该款项截止到我方一审起诉时已经拖欠将近两年，上诉人拖欠费用的行为属于违约行为，根据租赁合同第9条约定，违约金计算为租赁材料总价值的30%，本案中材料总价值为400多万元，故违约金为130万元，我方在起诉时已经调低；2.未还材料的计租问题。根据规定，上诉人应该正确使用材料并保管，否则应该进行赔偿，材料是否丢失上诉人均应该计算租金，不能返还的应该进行赔偿。3.一、二审诉讼费用问题由法院予以认定。李朝军答辩请求法院依法判决。杨媄琼向一审法院提出诉讼请求：1、解除原被告于2016年4月1日签订的《建筑物资租赁合同》；2、被告向原告支付截止2016年12月28日的租赁费及其他费用549,321.07元；3、被告从2016年12月28日起直至权利实现之日止，每日支付原告租赁费163.061元；4、被告10日内退还剩余材料扣件108套，调节杆737支，碗扣10.399吨，顶托280支，钢模144.45㎡，若不能按期退还则按合同约定价格赔偿原告合计85,394.7元；5、被告支付原告违约金150,000元；6、被告向原告支付因其违约产生的律师代理费100,000元（诉讼中放弃该项诉讼请求）。一审法院认定事实：2016年4月1日，金阳双诚（出租方）与被告杨媄琼、李军朝签订了《建筑物资租赁合同》，约定乙方因承建南垭路二标工程项目，需向甲方租赁建筑物资。第二条租赁物资的规格、价目。碗扣架立杆，单位吨，日租单价3.0元，维护费30元，赔偿单价3,800元；碗扣架横杆，单位吨，日租单价3.0元，维护费30元，赔偿单价3,800元；立杆特制杆，单位根，日租单价0.03元，维护费1.0元，赔偿单价15元；横杆特制杆，单位根，日单价0.03元，维护费1.0元，赔偿单价15元；上托，单位根，日租单价0.08元，维护费1.0元，赔偿单价25元；下托，单位根，日租单价0.08元，赔偿单价25元；钢管，单位吨，日租单价2.0元，赔偿单价3,200元；扣件，单位套，日租单价0.006元，维护费0.2元，赔偿单价3.5元；钢模，单位m2，日租赁单价0.6元，维护费10元，赔偿单价190元。三、乙方在租赁合同上签字盖章（公章，项目章）后，乙方签字的经办人视为有权代表乙方经办本合同业务。乙方指定李军朝、李军义为提料人员。乙方须提供提料人员身份证复印件及电话号码。如提料员变更，乙方须向甲方出具书面通知。五、租赁期限及结算方式1、租赁时间不满三个月的按三个月计算租金，超过三个月的按实际天数计算租金，在承租的建筑物资归还完毕及租金付清后本合同终止。2、租金按日计算，计算标准以甲方出具的经乙方相关收料经办人员签字确认的《周转材料收/发凭证》原件为准。该凭证是结算租金的有效依据。乙方必须在每月月底与甲方对账复核、签字确认的，甲方按累计租金的3‰收取滞纳金，并且甲方有权收回出租的材料。第八条约定：乙方应提前5天通知甲方归还租赁物资。租赁物资归还完毕后，应结清所有租金及材料赔偿，乙方需先付租金再付赔偿，待赔偿款付清为终止租金。第九条约定：当事双方必须严格按照合同约定履行义务，一方违约的，另一方有权要求继续履行或者终止合同。违约方应承担其违约造成的一切损失并支付违约赔偿金，违约赔偿金按租赁材料总价值的30%计算。该合同乙方签章由杨媄琼签名并捺印、委托代理人处由李军朝签名。原告提供的2016年6月15日至2016年7月15日期间的发货凭证均有李军朝、李军义或杨媄琼的签名，2018年8月25日陆续退还租赁物资，经李军朝与原告结算，至2018年9月30日，原告向被告发货扣件29,220套、调节杆7,714支、碗扣638.868吨、顶托19,570支、钢管213.27吨、钢模3,632.4M2，未退还物资包括碗扣10.763吨，调节杆743支，顶托290支，钢管17.886吨，扣件4,711套，钢模718.2M2。在此后2016年10月，被告又分两次向原告退还了租赁物资。经计算，加上之前已退还的租赁物资，原告向被告共退还租赁物资扣件29,112套、调节杆6,977支、碗扣628.469吨、顶托19,290支、钢管213.27吨、钢模3,487.95M2。尚未退还的物资有扣件108套，调节杆737支，碗扣10.399吨，顶托280支，钢模144.45㎡，产生租赁费1,049,321.07元，在租赁过程中李军朝通过其账户向原告支付租赁费500,000元，尚有租赁费549,321.07元未支付。由于被告未将租赁费及时向原告付清，引起本案诉讼。本案在审理过程中杨媄琼对收货凭证上李军朝、李军义的签名不予认可，申请进行笔迹鉴定，一审法院依法进行司法鉴定，在鉴定过程中多次联系杨媄琼、李军朝，杨媄琼、李军朝均以各种理由拒不配合鉴定工作，一审法院依法终止鉴定程序。李军朝认可2016年7月31日、8月31日、9月30日的租金结算表上系其签字。一审法院认为，依法成立的合同受法律保护，合同当事人应当按照合同约定诚信履行各自义务。关于李军朝辩称其是受杨媄琼请来负责，双方按利益分成，不承担合同责任的辩解，一审法院认为与原告签订合同的相对方签名为杨媄琼、李军朝，杨媄琼、李军朝系相同相对人，李军朝与杨媄琼之间的约定对外不具有对抗效力，应当共同承担合同约定的权利义务，对李军朝的辩解一审法院不予采纳。合同的一方当事人构成违约的，应当依法承担违约责任。《中华人民共和国合同法》第九十四条规定“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；……”被告未向原告支付租金，对于原告请求解除其与被告杨媄琼、李军朝于2016年4月1日签订的《建筑物资租赁合同》，一审法院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第一百零九条：当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。原告与被告签订合同后，被告未依约足额支付租金，诉讼中虽然杨媄琼对收发货凭证中李军朝、李军义的签名真实性有疑议，由于杨媄琼、李军朝的原因导致鉴定不能。杨媄琼申请追加李军义作为第三人参加诉讼，以查清发货凭证是否为本人签收，一审法院认为李军义作为合同指定经办人，其诉讼地位应为证人而非第三人，即使收发货凭证的签名不是李军朝、李军义所签，但李军朝认可2016年9月30日前租金结算表上的签名系本人所签，该结算实质上是对收发货凭证上记载数量的追认。李军义同样不须出庭参加诉讼。被告对还货凭证未提出异议，2016年10月以后的租赁费在李军朝最后一次结算的基础上继续计算，扣除后两次的退货，至2016年12月被告未付租金549,321.07元，被告应当向原告支付该租金，原告的请求一审法院予以支持。关于被告未归还的租赁材料：第一，根据《中华人民共和国合同法》第二百三十五条：租赁期间届满，承租人应当返还租赁物。对原告要求被告向其返还未退租赁器材:扣件108套，调节杆737支，碗扣10.399吨，顶托280支，钢模144.45㎡，如不能返还，按合同约定的赔偿单价应赔偿原告扣件378元，调节杆11,055元，碗扣39,516.2元，顶托7,000元，钢模27,445.5元，合计85,394.7元，一审法院予以支持。第二，对于违约责任，《中华人民共和国合同法》第一百一十四条：当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。依据双方合同第九条，被告向原告支付的违约金本应按租赁物资总价值的30%计算，原告自愿减少至150,000元，一审法院从其自愿。第三，未归还材料原告诉请被告自2016年12月28日起按合同约定租金继续计算至被告返还全部租赁器材或付清器材赔偿费之日止的请求，由于租金已计算至2016年12月28日，故该项请求应自2018年12月29日起算，未还材料每日产生租金金额为扣件0.684元，调节杆22.11元，碗扣31.197元，顶托22.4元，钢模86.67元，合计163.061元。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、第一百零九条、第二百三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告贵阳金阳双诚建筑设备租赁站与被告杨媄琼、李军朝2016年4月1日签订的《建筑物资租赁合同》；二、被告杨媄琼、李军朝于本判决生效后十日内向原告贵阳金阳双诚建筑设备租赁站支付租金及费用人民币549321.07元，违约金150000元,合计699321.07元；三、被告杨媄琼、李军朝于本判决生效后十日内向原告贵阳金阳双诚建筑设备租赁站返还扣件108套，调节杆737支，碗扣10.399吨，顶托280支，钢模144.45㎡，如不能返还，则赔偿85,394.7元,自2016年12月29日起按163.061元/日继续计算租金至上述材料返还或赔偿之日；四、驳回原告贵阳金阳双诚建筑设备租赁站其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10,347元（原告预交），保全费4,940元，由被告杨媄琼、李军朝负担。二审中，各方均没有向本院提交新的证据。二审查明事实与一审认定事实一致。本院认为，本案二审争议焦点为：1、违约金计算是否适当。2、未退还材料是否应当计算租金。关于焦点一，双方约定违约金为全部租赁物的总价的30%，被上诉人仅主张150000元违约金，未超过双方合同约定，且其主张的150000元违约金，相对于其2016年底以来拖欠的租金而言，并不过高，本院予以确认。关于焦点二，依双方《建筑物资租赁合同》第八条的约定，上诉人应当先付租金再付赔偿，待赔偿款付清为终止租金，故上诉人对未退还材料在未退还或作出金钱赔偿前，应按约定的价格计付租金。综上所述，上诉人的上诉理由不成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3300元，由杨媄琼负担。本判决为终审判决。审判长 周 俊审判员 姜彦宏审判员 李云鹤二〇一九年九月五日书记员 赵 凤