山东省广饶县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0523民初60号 原告：刘建荣，男，1984年9月24日出生，汉族，现住广饶县。 委托诉讼代理人：张可海，山东鲁北（广饶）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：高慧，山东鲁北（广饶）律师事务所律师。 被告：刘新营，男，1974年5月10日出生，汉族，现住广饶县。 委托诉讼代理人：贾日昌，山东恪诺律师事务所律师。 原告刘建荣诉被告刘新营生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2019年1月3日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘建荣及委托诉讼代理人高慧、张可海、被告刘新营及委托诉讼代理人贾日昌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘建荣向本院提出诉讼请求：1、判令刘新营赔偿刘建荣医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费等共计11000.56元；2、诉讼费用由刘新营负担。鉴定结论作出后，刘建荣变更诉讼请求为：1、判令刘新营赔偿医疗费17199.10元、误工费10715.84元、护理费937.64元、交通费210元、住院伙食补助费630元、残疾赔偿金32594元、被扶养人生活费28175元、精神损害抚慰金2000元、鉴定费9100元，合计101561.58元，后续治疗费待实际发生后另行主张；2、诉讼费用由刘新营负担。事实和理由：2018年11月26日6时48分许，在广饶县养猪场内，刘新营多次用脚踹刘建荣并使用拳头多次殴打，致使刘建荣受伤住院。2018年12月18日，广饶县公安局出具广公（李）行罚决字（2018）494号行政处罚决定书，决定因刘新营殴打刘建荣行为违法给予刘新营行政拘留及罚款的行政处罚。刘新营无故追打刘建荣致使其受伤，严重损害了刘建荣的身体健康，应赔偿刘建荣的各项损失。后双方协议未果，为维护刘建荣合法权益，现诉至法院，望判令所请。 刘新营辩称，对刘建荣的各项主张刘新营均不予认可。1、刘建荣主张的医疗费等各项费用明显高于实际损失，刘建荣在第一次住院期间有挂床行为，第二次住院与本案无关联性。2、刘建荣在本次冲突中存在相应过错，应当依法酌情减轻刘新营相应的赔偿责任。 刘建荣为支持其诉讼请求及依据的事实与理由，向本院提交了以下证据并经刘新营质证： 证据一，广饶县公安局出具的广公（李）行罚决字（2018）494号行政处罚决定书复印件1份（原件存于广饶县公安局），光盘1份，拟证明2018年11月26日6时48分在广饶县养猪场内刘新营无故殴打刘建荣，经广饶县公安局认定刘新营殴打刘建荣违法，并给予刘新营行政处罚，因刘新营的违法行为致使刘建荣受伤住院，刘新营构成侵权，应赔偿刘建荣因此受到的所有损失。 刘新营对该行政处罚决定书真实性予以认可，对光盘内容不予认可，该光盘内容明显存在剪辑，没有对冲突之前的起因有任何记载，在冲突中也只是记录了双方在最开始发生了几秒的肢体冲突，并不能完整说明是刘新营对刘建荣进行了殴打。 证据二，广饶县人民医院出具的诊断证明7份、病案2份、用药明细2份（第一次住院的是复印件，第二次是原件）、山东省医疗住院收费票据8份（7份原件，1份复印件）、药品销售凭证2份、广饶县通用门诊病历1份、东营市正骨医院通用门诊病历1份、影像片25张（当庭提交，质证后取回，鉴定时提交给技术室），拟证明因刘新营违法殴打行为致使刘建荣受伤住院的情况及相关医疗费用，该相关费用均应由刘新营承担。 刘新营对第一次入院广饶县人民医院作出的4份诊断证明书真实性认可，从该组诊断书中显示刘建荣受伤为多处浅表损伤，疑似鼻骨骨折、脑震荡，对第一次在广饶县人民医院住院的病历真实性认可，从病历可知,1、刘建荣2018年11月26日在入院时对身体进行了各项检查，2018年12月6日出院时的出院诊断证明明确记载脊柱四肢无畸形，四肢遵嘱活动，肌力和肌张力正常四肢活动正常，说明刘新营并未对其四肢造成任何损害。2、通过广饶县人民医院诊断刘新营只是造成刘建荣多处表层损伤。3、通过长期医嘱和临时医嘱可以看出刘建荣只有在接受治疗当天即2018年11月26日进行了一系列身体检查，以后直至出院都没有进行必需住院进行的实质性医疗行为，说明刘建荣存在挂床行为。另外，刘建荣应当出具第一次住院时的用药明细和费用明细清单以证实其发生了真实的损失。对明细费用复印件不予认可，应当提供原件。对第一次的住院收费票据真实性认可，但该数额明显过高，刘新营申请对住院天数合理性和医疗费花费合理性进行司法鉴定。对第一次住院医疗之后产生的费用相关证据真实性予以认可，对证明目的全部不予认可，该证据与本案无关联性。对影像片真实性认可，但对其证明目的不予认可，刘新营只认可刘建荣2018年11月26日在广饶县人民医院就诊时拍摄的CT结果，认可广饶县人民医院CT结果作为本案鉴定材料使用，其余不认可，与本案无关联性。 证据三，结婚证、身份证各1份，拟证明刘建荣住院期间由其妻子刘玲玲护理，护理费按照山东省农村居民人均纯收入计算。 刘新营对该证据的真实性无异议，但不能证明刘建荣的证明目的。 证据四，户口本1份、身份证2份、广饶县李鹊镇小张村村民委员会证明1份，拟证明被扶养人情况，被扶养人生活费按照山东省农村居民消费性支出计算。 刘新营对该证据的真实性无异议，对证明目的不予认可。 证据五，鉴定费单据1份（山东齐都司法鉴定所司法鉴定收费票据），拟证明刘建荣共支出鉴定费9100元，该费用应由刘新营承担。 刘新营对该证据的真实性不予认可，应当提交正规增值税发票，另外该鉴定费用过高，刘建荣应当提交山东省关于司法鉴定收费办法的相关规定，以证实鉴定费用符合法律规定。 庭后，刘建荣提交了山东齐都司法鉴定所出具的发票，刘新营对真实性无异议，但该鉴定费收费过高且属于违规收费。 刘新营未向本院提交证据。 庭审过程中，刘建荣申请对刘新营的伤害行为所造成的伤残程度进行司法鉴定，对刘建荣的伤情与刘新营的伤害行为因果关系及关联度进行鉴定，本院依法委托山东齐都司法鉴定所进行司法鉴定，后该中心出具司法鉴定意见书。刘新营申请鉴定人关某、路某庭接受质询，鉴定人关某、路某庭接受质询，并向本院提交了现场鉴定照片打印件1张、照片截图打印件1页（9张）、现场测量各个方向活动度、四肢关节活动度测量记录表、鉴定过程中的视频（庭后播放），庭后山东齐都司法鉴定所向本院提交了关于刘建荣伤残等级事项司法鉴定的说明函及收费依据。 刘建荣质证，通过鉴定人陈某出鉴定意见书、鉴定程序合法、鉴定依据充分，结果真实，应作为本案依据使用，对该鉴定书的结论认可，对鉴定人庭后提交的所有材料均无异议。 刘新营质证，因广饶县李鹊镇派出所出具的询问笔录明确可知刘新营并没有对刘建荣肩部进行殴打，且刘建荣第一次和第二次就诊时没有诊断出肩部锁关节分离，对鉴定报告真实性认可，但认为该鉴定报告结论没有依据支持，依然坚持申请重新鉴定。庭后提交书面鉴定意见，1、鉴定费违反相关规定，属于违法收费。刘建荣申请的是伤残等级鉴定和伤情与伤害行为的因果关系及关联度进行鉴定，伤情与伤害行为的因果关系及关联度进行鉴定明显属于伤病关系鉴定，根据《关于重新公布司法鉴定指导收费标准的通知》和《山东省司法鉴定指导收费标准》的相关规定，应当每例收费1000元，而鉴定机构按照法医类第五项医疗损害鉴定项目第二项医疗过错评定收费4000元、第三项医疗过错与损害的因果关系评定收费2000元收取鉴定费，本案明显不属于医疗损害赔偿纠纷，所以鉴定机构按照医疗损害鉴定收取鉴定费不合理，该案中鉴定机构的最高收费标准应为1000*1.3+1000*1.3=2600元。2、鉴定机构以鲁高法（2018）94号规定第20条主张出庭费属于适用法律错误。该条明显规定了法院依职权聘请有专门知识的人出庭，法院应当给予适当报酬并参照标准，但本案的鉴定人出庭根本不适用该条款。根据相关法律规定，鉴定人出庭作证，鉴定人在指定日期出庭作证所发生的误工补贴可暂以每天或每次100-150元为标准，异地出庭交通费、住宿费参照国家机关工作人员出差标准支付。所以，本案两位鉴定人员出庭费用根据其合理性不应高于400元，而鉴定机构收取4000元明显没有法律依据，也属于违法收费。3、对肩关节功能丧失的计算方式和鉴定现场视频质证如下，通过现场鉴定情况可以看出，鉴定人只是对被鉴定人的前驱上举、后伸、内收的活动度进行了测量，并没有对患肢的外展上举、水平位内旋、水平位外旋的活动度进行测量，该数据是如何得出的？根据《人体损伤致残程度分级适用指南》的规定，测量关节活动时，应以相应健康侧（对侧）作为功能丧失参考，而视频中只是象征性的对未受伤的肩部活动度进行了一次测量而没有得出对侧活动度数据以供患肢活动度进行功能丧失计算，鉴定机构全部按照正常值范围的上限数值作为本案鉴定依据有失公平。按照相关法律规定，只有肩关节功能丧失25％以上才构成十级伤残，鉴定机构不但没有对被鉴定人的活动度进行全部测量，而且没有参考鉴定规范将健侧活动度与患肢活动度进行损失度比对，最后按照正常活动度最高上限计算得出被鉴定人肩关节功能丧失27.2％，刚好超过25％的定残标准。鉴定机构作出该鉴定结果完全没有事实依据和法律依据，甚至违反了鉴定人员鉴定的相关操作规范，对鉴定结论坚决不服。对鉴定机构作出的关联度96％-100％的鉴定结论不服，被鉴定人从受伤到诊断出锁关节分离期间存在诸多不合情理的问题，鉴定人在没有任何书面依据的前提下得出该结论，请贵院综合考虑该鉴定结论的可靠性和真实性。后刘新营补充如下意见，1、对鉴定收费问题，依据《人体损伤致残程度分级适用指南》第一章总则第五关于伤病关系的处理中，明确可以看出本案中刘建荣申请的鉴定第二项内容，明显属于伤病关系鉴定，收费按照法律规定应当为1000元，鉴定机构违规收取7800元，属于违法违规收费。鉴定人员出庭费依据的适用法律错误，也属于违法违规收费；2、从鉴定视频中可以明确看出，鉴定机关并没有对刘建荣的外展上举和水平位内旋、水平位外旋的活动数据做出测量，且依据《人体损伤致残程度分级适用指南》第七章第三节、《法医临床检验规范0103003-20014.10.7》的明确规定，计算肢体大关节损伤程度的均应以相应健侧作为参照，计算得出患肢功能损失程度。本案中鉴定机关并没有对刘建荣的健侧活动进行依法测量。最后，依据《人体损伤致残程度分级适用指南》第七章第三节关于骨折内固定术的相关规定：如骨折后，固定物跨越或邻近肢体大关节，考虑该内固定物在位可能对伤残程度等级的结果带来一定的影响，应当在内固定物取出，且在经适当功能锻炼（建议在内固定物取出术后两个月以上，方可实施鉴定）。本案中鉴定机构对刘建荣进行鉴定时，其左肩关节固定物尚未取出，从视频中可以看出，刘建荣由于固定物没有取出，所以才导致不能正常做出关于患肢外展的任何动作，所以，综合以上，鉴定机构做出的该鉴定结论，明显违法，且没有事实依据。刘新营再次申请贵院同意对刘建荣的伤情重新做出鉴定。 庭审过程中，本院出示了以下证据，并经刘建荣及刘新营质证： 1、李鹊镇派出所出具的询问笔录5份、视听资料制作说明1份。 刘建荣对该证据的真实性无异议，通过2018年11月26日刘新营的询问笔录第三页中刘新营对打架过程的描述，其自述用脚、用拳打刘建荣背部、胸部、臀部，并且使用木棍的情况。结合刘建荣2018年12月4日、12月17日的询问笔录，以及视听资料制作说明，充分证实刘新营殴打刘建荣，致刘建荣受伤住院的事实，刘建荣的伤情均是由刘新营殴打所致。对2018年11月26日张立花的询问笔录不予认可，其所述与实际不符。 刘新营对该证据的真实性无异议，通过该询问笔录可以看出，双方一致认可是刘新营对刘建荣的背部、腹部、臀部进行殴打，并不包括肩部，刘新营认可刘建荣于2018年11月26日住院时，身体产生不适，是由刘新营殴打所致，但是刘新营坚决不认可其肩部不适是由于刘新营殴打所致，刘建荣肩部锁关节分离与刘新营无关。 2、山东齐都司法鉴定所出具的司法鉴定意见书1份。 刘建荣对该证据的真实性无异议，通过该证据足以证实刘建荣的伤情是由刘新营殴打所致，相应的费用应由刘新营承担。 刘新营对该鉴定报告不予认可，该鉴定报告程序违法，且结论明显依据不足，刘建荣2018年11月26日受伤后，先后去广饶县人民医院住院十天，对身体各方面都进行了检查，住院期间也没有对肩部不适的主诉与治疗。2018年12月18日，刘建荣又到专业的骨科医院进行诊治，诊断结果也只是肩部软组织损伤，足以说明截止2018年12月18日，刘建荣左肩锁关节根本没有脱位，关节脱位不是疑难杂症，为何两家医院都没有做出肩锁关节脱位的诊断结论。山东齐都司法鉴定所只依据2019年1月19日之后的就诊病历和以刘新营无法提供证据证实刘建荣2018年11月26日受伤到诊断肩锁关节脱位之间存在新的外伤，就直接得出该鉴定结论，且是96%至100%的关联度，普通人都能一眼看出中间可能存在多种可能性，反而作为专业鉴定机构做出了96%至100%的关联度结论，难以让人信服，且最为关键的是做出该鉴定结论的依据有且只有刘建荣2019年1月19日之后的病历，所以明显缺乏依据，另外，该鉴定报告附件中，没有出示两位有资质鉴定人对刘建荣进行鉴定的现场照片，且没有对肩部活动度现场测量的照片，就直接得出肩部活动损失27.2%，刚好超出十级伤残中规定的活动损失25%。所以，依据《司法鉴定机构资质认定评审准则》及《司法鉴定程序通则》，做出该鉴定结论的前提，应是由两名从事司法鉴定业务的人员，同时对刘建荣身体情况做出共同鉴定，才符合鉴定的程序性规定。针对本鉴定结论，刘新营认为该鉴定结论明显违反鉴定程序，且该鉴定结论没有事实与相关法律依据支持，综上，刘新营根据最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第二十七条，现正式申请重新鉴定，希望贵院准许。 3、鉴定费发票和出庭费发票各1张。 刘建荣对发票无异议。 刘新营对发票的真实性无异议。 刘新营对刘建荣提交的证据一真实性无异议，本院对该证据真实性予以认可；对证据二中刘建荣第一次住院期间的诊断证明、病历、住院收费票据真实性无异议，本院对上述证据真实性予以认可，对该组证据中第一次住院后产生的费用及相关证据真实性无异议，对证明目的不予认可；对证据三、证据四真实性无异议，本院对该两份证据的真实性予以认可；对证据五虽有异议，但后刘建荣补充提交发票，刘新营对真实性无异议，但认为鉴定数额过高，属于违规收费。刘建荣、刘新营对本院出示的证据真实性无异议，本院对本院出示的证据真实性予以认可。 本院经审理认定事实如下：刘建荣与刘新营系同村村民关系，2018年11月26日，双方因琐事发生纠纷，在养猪场内，刘新营将刘建荣打伤，后刘建荣入住广饶县人民医院神经外科住院治疗，出院诊断为脑震荡、多处浅表损伤；自2018年11月26日起至2018年12月6日止，共计住院10天，花费5875.06元，2018年11月26日花费放射费等共计1205元，2018年12月20日花费放射费300元，2018年12月18日在东营市正骨医院花费180元；2019年1月22日再次入住广饶县人民医院骨科住院治疗，出院诊断为左肩锁关节脱位、鼻骨骨折，自2019年1月22日至2019年2月2日，共计住院11天，2019年1月23日行肩锁关节脱位切开复位内固定术手术，花费9393.80元，2019年1月19日在广饶县人民医院花费91元。刘新营因殴打刘建荣，被广饶县公安局行政拘留九日并处罚款200元。 庭审过程中，刘建荣申请对伤残等级及伤情与伤害行为的因果关系及关联度进行司法鉴定，本院依法委托山东齐都司法鉴定所进行了鉴定，后该鉴定所出具司法鉴定意见书，载明刘建荣的外伤致左肩锁关节脱位行手术切开复位内固定治疗遗留左肩关节活动度丧失程度达拾级伤残；刘建荣的伤情与刘新营的伤害行为的因果关系及关联度鉴定结果为有高度盖然性存在因果关系，关联度为96％～100％。刘建荣为此支付鉴定费9100元。刘新营对刘建荣产生的医疗费合理性和住院天数合理性进行鉴定，后撤回上述鉴定。 另查明，刘建荣家庭与刘新营家庭在本次纠纷前曾发生过两次纠纷；刘新营因申请鉴定人出庭接受质询，支付出庭费用4000元。刘建荣父亲刘荣奎于1953年7月18日出生，母亲刘义英于1950年8月15日出生，大女儿刘俊琳于2011年2月8日出生，小女儿刘俊飞于2016年2月25日出生，刘建荣兄弟两人。 本院认为，刘建荣与刘新营系同村村民，因双方家庭纠纷产生积怨，双方未能妥善处理邻里纠纷，进而导致本次肢体冲突，致使刘建荣受伤，刘新营对刘建荣的伤害应承担主要责任，刘建荣对损害事实的发生具有一定过错，可以减轻刘新营的赔偿责任。对刘建荣的各项损失，本院作如下认定：1、医疗费17044.86元，该医疗费有发票、门诊病历等证据予以证实；2、误工费2232.47元，刘建荣第一次住院10天，诊断证明共计建议休息29天，所以第一次误工期限为39天，第二次住院11天，诊断证明未有建议休息天数，所以误工共计为50天，刘建荣主张按照农村人均可支配收入计算，16297元÷365天×50天=2232.47元；3、护理费937.64元，刘建荣住院21天，住院期间1人护理，护理费为16297元÷365天×21天=937.64元；4、交通费210元，刘建荣未提供交通费票据，但根据刘建荣住院地点及经常居住地，本院酌情认定210元；5、住院伙食补助费630元，刘建荣住院21天，21天×30元／天=630元；6、残疾赔偿金32594元，刘建荣伤残为拾级，16297元×20年×10％=32594元；7、被扶养人生活费28175元，刘建荣父亲刘荣奎扶养费为11270元÷2人×14年×10％=7889元，刘建荣母亲刘义英扶养费为11270元÷2人×11年×10％=6198.50元，大女儿刘俊琳的扶养费为11270元÷2人×10年×10％=5635元，小女儿刘俊飞的扶养费为11270元÷2人×15年×10％=8452.50元，被扶养人生活费共计为28175元；8、鉴定费9100元；以上费用合计为90923.97元。根据双方过错程度，由刘新营赔偿刘建荣上述款项中的67000元。精神损害抚慰金为1000元,刘建荣的伤情给其身心造成了一定影响，根据伤残等级，精神损害抚慰金本院确认1000元。刘新营申请对刘建荣的伤残等级等重新鉴定，但其申请并不符合重新鉴定的相关法律规定，所以本院驳回了刘新营的申请；刘新营主张鉴定费和出庭费过高，属于违规收费，但收费数额是由鉴定机构收取，不属于法院处理的范围，所以对刘新营该主张不予处理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十五条第一款、第二十八条之规定，判决如下： 一、被告刘新营于本判决生效后十日内赔偿原告刘建荣医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、残疾赔偿金（包含被扶养人生活费）、鉴定费等共计67000元； 二、被告刘新营于本判决生效后十日内支付原告刘建荣精神损害抚慰金1000元； 三、驳回原告刘建荣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2331元，由原告刘建荣负担770元，被告刘新营负担1561元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于山东省东营市中级人民法院。 审 判 长  李 成 人民陪审员  王美福 人民陪审员  司乃生 二〇一九年九月二十九日 书 记 员  孙鑫彤 附本判决书适用法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条第一款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。