吉林省长春市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉01民初482号 原告：长春新星宇建筑安装有限责任公司，住所地绿园区翔云街899号。 法定代表人：王福章，总经理。 委托诉讼代理人：王影，吉林名瑞律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李明山，公司职员。 被告：吉林省北阳房地产开发有限公司，住所地长春市南关区南岭大街10号办公楼201-204室。 法定代表人：齐若希，执行董事。 委托诉讼代理人：张立宁，吉林沐法律师事务所律师。 委托诉讼代理人：柴兴国，公司法务。 原告长春新星宇建筑安装有限责任公司（以下简称新星宇公司）与被告吉林省北阳房地产开发有限公司（以下简称北阳公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告新星宇公司委托诉讼代理人王影、李明山，被告北阳公司委托诉讼代理人张立宁、柴兴国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 新星宇公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告北阳公司给付原告工程款14622206.46元，并支付前述欠款3%的违约金438666.2元；2.判令新星宇公司在北阳公司欠款14622206.46元范围内对“北阳·新第”项目工程2、3、4#楼折价或拍卖价款，享有优先受偿权。诉讼费用由被告负担。事实及理由：2011年1月，新星宇公司、北阳公司签订《总承包工程施工合同二标段》，合同约定新星宇公司承建北阳公司开发建设的位于长春市南关区自由大路与亚泰街交汇处北阳·新第小区2、3、4#楼土建、水暖、电气工程，建筑面积40800平方米，结算为预算加签证，工程总造价暂定7517.5万元（以竣工结算值为准）。建设工程为2011年4月15日起至2012年10月30日止。2018年12月10日，原、被告、审计公司就二标段已完工程决算值出具结算书70588774.38元，三方确认并已签字盖章。2019年1月31日，双方签订《工程收尾结算施工结算的补充协议（二标段）》，合同约定被告现已支付工程款52297761.03元，欠17622206.46元，被告应于2019年分四次付清工程款，并将北阳·新第项目2#楼建筑面积1487.73平方米房屋，以暂定单价12000元每平方米的价格抵押给原告用于前述工程款额支付保证。然而，补充协议签订后，被告仅给予原告工程款300万元，现欠工程款14622206.46元，原告已于2018年12月将已竣工工程移交被告。鉴于被告在2019年5月31日前未给付600万工程款的义务，也未用商品房抵付工程款，事实上已表明其不能实际履行支付该笔工程款及以后两笔工程款的义务，故请求法院判令被告履行给付义务，以维护原告合法权益。 北阳公司辩称：1.对原告主张被告所欠的工程款数额无异议，但对原告要求被告承担违约责任有异议。双方之间达成的补充协议是附有条件的契约，由于支付工程款条件未成就，被告不构成违约，不应当承担违约责任。我方支付工程款的前提条件是施工方完成特定的施工任务并且交付给我方的房屋要通过内部验收。建设方与施工方核算确定了应付工程款的具体数额和支付期限。在取得第三方长春市中小企业信用担保有限公司（以下简称市担保公司）同意的情况下，建设方以房屋作价折抵的方式向施工方支付工程款和部分现金，而在实际履行中，发生了补充协议约定支付工程款的两个条件没有成就的情况。一是原告未能按补充协议第一条约定的在2018年12月25日前完成不受北阳公司委托第三方施工的分项工程施工或气温之约定全部收尾工程，并保障三标段该部分工程通过甲方、监理方、物业管理方和乙方共同进行的内部验收合格，直到现在乙方有的项目仍未完成；二是补充协议签订，未取得第三方市担保公司同意对已抵押的抵付工程款的房屋予以释放。本案涉及的第三方市担保公司是政府扶持被告开发建设项目的保障措施，并于2015年后全面托管了开发项目，所有房源纳入抵押查封状态。原、被告要完成以房抵账房屋和给付部分现金的前提条件是市担保公司同意释放已抵押的房屋。对此，原、被告对市担保公司在以房抵账中的重要作用是明知的，也是接受的。被告为促使市担保公司及时释放房源，先后数次汇报，至今没有明确表态。被告未履行以房屋抵付工程款的义务不构成违约，不应承担违约责任。 本院经审理查明：2011年1月28日，新星宇公司作为施工方与发包方北阳公司签订《总承包工程施工合同》，主要约定：1.工程名称北阳·新第项目一期（二标段公寓）单体建筑工程，建筑面积约46500平方米，承包方式包工包料，合同价款暂定75175000元，合同价款以竣工结算值为准。2.开工日期2011年4月15日，竣工日期2012年10月30日。按月形象进度付款。 合同签订后，原告进行施工，直至2018年12月中旬原告完成施工向被告交付案涉工程。 2018年12月31日双方签署《结算审定签署表》，确定案涉工程造价70588774.38元。 2019年1月31日，北阳公司作为甲方与乙方新星宇公司签订《工程收尾结算施工结算补充协议（二标段）》，内容为：“一、工程现状。乙方在二标段2#-4#楼范围内有若干尚未完成或有待维修的收尾阶段的施工项目。乙方应于本协议签订之日起，最迟于2018年1月31日之前，完成不受甲方委托第三方施工的分项工程施工或气温制约的全部收尾工程，并保障二标段该部分通过甲方、监理方、物业管理方和乙方共同进行的内部验收合格。二、结算现状。截止到本协议签订之日，甲方和乙方就二标段已完成的竣工结算值达成一致，最终结算金额为70588774.38元，财务扣款668806.92元，应付款为69919967.46元。甲方已经实际支付了52297761.03元，尚欠工程款1722206.46元未付，以上事实，双方确认，其他无异议。三、协议约定：1.甲方于2019年1月31日前向乙方支付工程款300万元。2.甲方于2019年5月31日前向乙方支付工程款600万元。3.甲方于2019年6月30日前向乙方支付工程款600万元。4.剩余工程款2322206.46元，甲方于2019年10月31日前支付给乙方。5.在经甲方、乙方和市担保公司三方就此达成的一致的前提下，甲方于2019年1月31日前将北阳·新第项目2号楼第20层（建筑面积约1230平米）、北阳·新第2号楼2101室（建筑面积172.85平方米）和北阳·新第2号楼2栋2110室（建筑面积83.96平方米）以暂定单价12000元每平方米的价格抵押给乙方用于前述工程款的支付保证。甲方负责将房屋所有权过户至乙方指定人员名下，并网签购房合同，具体的用以抵押房屋范围见合同附件一。6.若甲方未按本补充协议履行约定的义务，或者确因甲方原因导致甲方未能按本协议第三条第1款至第4款约定期限向乙方支付工程款的，甲方应按照其未支付工程款额度的3%向乙方支付违约金。7.甲方若按本协议第三条第1款至第4款约定的期限支付工程尾款或完成部分工程款支付的，乙方都应按甲方要求将每笔付款对应额度的前述用以抵押保证支付工程款的房屋所有权于甲方完成工程款支付之日5日内返还给甲方并完成相应产权变更登记等法律程序。否则，乙方应按照本条第三项所确定的房屋价值3%向甲方承担违约金责任。8.乙方应于收到第三条第1款甲方所支付完成当日应将二标段包括房屋在内的全部工程交付甲方，同时将工程竣工所需的全部资料移交甲方。四、质保金约定：1.4#楼甲方扣除防水工程造价的3%作为保修金，为2917元；2.2#、3#楼扣除水、电、防水工程总造价的3%作为保修金，为189142元；3.包含其他部分保修金总额为300000元；4.水、电、防水工程保修期到2019年12月31日止；5.质保金的返还，本协议未做特别约定的，仍按原施工合同的约定履行。五、验收与维修：1.工程备案过程中发现存在乙方需配合的工作，乙方积极配合，保证通过备案。2.由于乙方原因造成的工程质量问题，如乙方拒绝维修或维修不彻底的，甲方有权让第三方进场维修，相应工程款从乙方结算款扣除，给甲方造成损失的，甲方有权向乙方追偿损失，如乙方拒绝赔偿的，在取得权威部门评估后，相应损失款从乙方结算款里扣除。六、甲方或乙方未能按照本协议的约定履行其义务的，除本协议另有约定的之外，违约方向对方按照约定付款金额3%支付违约金”。签订补充协议后，北阳公司付款300万元，剩余款项未按协议约定支付，亦未办理按照协议履行房屋抵押手续。 上述事实，有《总承包工程施工合同》、《工程收尾结算施工结算补充协议（二标段）》、《结算审定签署表》、庭前会议、庭审笔录等证据在卷为凭。 本院认为：1.原、被告双方签订《总承包工程施工合同》、《工程收尾结算施工结算补充协议（二标段）》系双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。按照补充协议约定被告需在2019年6月30日前付款1500万元，而至今仅付款300万元，且未按补充协议约定办理房屋抵押手续，故被告构成违约，被告应承担给付剩余工程款14322206.46元（17622206.46元-3000000元-质保金300000元）责任，且依照协议约定应承担未支付工程款额度3%即429666元的违约金。至于被告主张原告未完成收尾工程以及市担保公司未配合办理抵押手续其有权拒付工程款且应免除违约责任一节，因未提供充分证据证实，且双方在协议中并未明确若有上述情形，被告有权拒付工程款约定，故对被告此主张本院不予支持；2.关于原告主张案涉工程价款优先受偿权问题。依据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十一条“承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确定。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持”规定，原告应在被告欠付的14322206.46元工程款范围内对其施工的“北阳·新第项目工程2#、3#、4#楼”折价或者拍卖的价款优先受偿。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第二百八十六条以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十一条之规定，判决如下： 一、被告吉林省北阳房地产开发有限公司于本判决生效之日立即给付原告长春新星宇建筑安装有限责任公司工程款14322206.46元及违约金429666元； 二、原告长春新星宇建筑安装有限责任公司在被告吉林省北阳房地产开发有限公司欠付的14322206.46元工程款范围内对其施工的“北阳·新第项目工程2#、3#、4#楼”折价或者拍卖的价款优先受偿; 三、驳回原告长春新星宇建筑安装有限责任公司其他诉讼请求。 如被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费112166元，由原告负担1000元，由被告负担111166元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。 审 判 长  李 迪 审 判 员  贺银婷 人民陪审员  刘福宝 二〇一九年九月二十三日 书 记 员  张维峰