大连高新技术产业园区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0293民初890号原告：林发森，男，1979年6月5日出生，住大连市旅顺口区。被告：国际商业机器全球服务（大连）有限公司，住所地辽宁省大连高新技术产业园区五一路269号302，统一社会信用代码：91210231550624109W。法定代表人：范津生，总经理。委托诉讼代理人：吴颖萍，北京市易和律师事务所律师。委托诉讼代理人：张甜，北京市易和律师事务所律师。原告林发森与被告国际商业机器全球服务（大连）有限公司劳动争议一案，本院于2018年3月26日立案，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。2018年9月18日作出（2018）辽0293民初685号民事判决。原告不服，提出上诉。大连市中级人民法院于2018年12月17日作出（2018）辽02民终9541号民事裁定，裁定本案发回重审。本院于2019年3月6日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林发森、被告国际商业机器全球服务（大连）有限公司的委托诉讼代理人张甜、吴颖萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告林发森向本院提出诉讼请求：1.判令原告与被告恢复劳动合同关系；2.判令被告支付原告此期间（20个月）工资260000元。事实和理由：原、被告于2014年9月17日签订劳动合同，合同为无固定期限劳动合同。原告曾在2017年5月30日前因病向被告请了病假。2017年5月31日，原告康复返回工作岗位，被告也批准了原告于2017年5月30日前所请的病假，双方并无争议。2017年8月1日，原告身患疾病向被告请假，并按被告要求，出示了医生的诊断证明，被告亦未提出异议。原告主动就医疗期期间确认问题向被告发出了确认，被告未予回复。因被告错误认为医疗期仅为一次性的，2017年8月3日，被告以原告已于2017年5月30日前将医疗期全部休完为由，通过电子邮件向原告发出了返岗通知书。随后原告予以回复，要求被告提供返岗依据，明确医疗期计算方式、开始日期和结束日期，被告未予回复。2017年8月8日，被告以电子邮件形式告知并要求原告做劳动能力鉴定，同时将鉴定所需的盖有企业公章的《劳动能力鉴定申请表》以EMS快递的形式发送给原告，原告予以回复。2017年8月16日，原告仅收到EMS快递的《解除劳动合同通知书》，而加盖公章的《返岗通知书》及《劳动能力鉴定申请表》至今未收到。大连高新园区劳动人事争议仲裁委员会大高劳仲裁字﹝2018﹞第15号仲裁裁决书认定事实错误，原告不服该仲裁裁决，故诉至法院。被告国际商业机器全球服务（大连）有限公司辩称，不同意原告的诉讼请求。根据原告累计工龄和工作年限，原告依法享有6个月医疗期。截止2016年11月，原告的法定医疗期已经休满，当时原告正在住院接受治疗，证明原告不能从事原工作。被告出于对原告的照顾，先后两次延长了原告的医疗期，直至2017年5月11日。延长医疗期满后，被告多次向原告送达了返岗通知、调岗通知、劳动能力鉴定通知，原告未按要求到岗，也未按要求到新岗位工作，且继续休病假，可证明原告既不能从事原工作，也不能从事另行安排的工作。被告依法向原告送达了劳动能力鉴定通知书，原告未配合进行劳动能力鉴定，因此被告以原告医疗期满不能从事原工作，也不能从事另行安排的工作为由与原告解除劳动合同，并依法支付了相应经济补偿金，故被告解除合同合法有效，请求驳回原告的诉讼请求。原告的第二项诉讼请求没有经过仲裁前置程序，应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告提交的仲裁申请书、仲裁裁决书，被告提交的毕业证书、劳动合同、病假证明、医疗期延长通知、员工手册、员工手册履行民主程序材料、员工手册公示材料，原、被告对上述证据的真实性无异议，本院予以确认。对有争议的证据，本院认定如下：1.原告提交的电子邮件，拟证明2015年7月30日原告因结石病第一次向被告请假一周，医疗期起算应自此开始。被告对邮件真实性予以认可，但提出原告入职后第一次请病假时间应为2014年10月15日，就该请假时间被告未提交证据证明。该证据与本案具有关联性，本院予以采信。2.原告提交的电子邮件、请假系统截图，拟证明原告于2017年5月31日返岗，被告批准了2016年11月7日至11月11日、2016年11月14日至2017年5月29日的所有病假。被告对邮件真实性予以认可，对请假系统截图真实性、证明事项不予认可，认为原告未按被告要求到岗，亦未配合进行劳动能力鉴定，且仍向被告提交请假证明，说明原告无法返岗的事实，原告自行返回公司不影响其医疗期满的情况。本院认为，被告对截图真实性不认可，但无足以反驳的相应证据，且原告该证据证明事项与被告提供原告病假部分时间对应，故上述证据可以证明原告病休时间，本院予以采信。3.原告提供银行流水，拟证明原告于2017年5月31日已返回被告工作岗位，被告也在2017年6月29日、2017年7月28日向原告支付了工资。被告对该证据真实性无异议，但对原告证明事项不予认可，认为该证据与本案无关。该证据可以证明原告返回工作岗位时间为2017年5月31日，本院予以采信。4.被告提供电子邮件，拟证明原告在2015年12月4日至2016年11月13日期间已经休满6个月的医疗期，被告曾将医疗期延长至2017年5月11日，原告在2016年12月4日至2017年8月1日期间亦休满6个月的医疗期。原告对该证据真实性没有异议，但提出被告属于违背原告意愿强行延长医疗期，且根据文件及仲裁裁决确定医疗期并非一次性。鉴于原告确系按照其申请及被告批准延长的医疗期病休，故对上述证据的真实性本院予以确认。5.被告提交的返岗通知、调岗通知、劳动能力鉴定通知及EMS快递单，拟证明被告通过电子邮件及邮寄方式（原告在劳动合同中预留地址），于2017年4月26日向原告送达了《返岗通知》要求其于2017年5月12日到岗工作，于2017年5月13日向原告送达《调岗通知》要求其于2017年5月19日到新岗位工作，于2017年5月20日向原告送达《劳动能力鉴定通知》要求其于2017年5月25日进行医疗期满劳动能力鉴定，于2017年8月3日向原告送达《返岗通知书》要求其于2017年8月7日到被告公司报到，原告均不配合相应工作，据此说明原告不能从事原工作，也不能从事另行安排的工作。原告辩称其从未收到相应材料，快递单无原告签字，被告亦未告知原告上述材料的法律性质，原告认为不排除被告以此方式警告原告返岗。原告提供了回复被告确认医疗期、返岗通知及劳动能力鉴定的电子邮件，上述证据载明原告于2017年5月31日返岗，截止2017年7月31日，被告未给原告安排过工作，也未调岗，原告要求被告提供原告医疗期满的证据后方能返回工作岗位。本院认为，原、被告间均是通过邮件方式发送相关申请及通知等，通过原告的电子邮件的回复以及部分邮寄查询情况，且结合原告当庭陈述其自认为系被告对其进行警告，可以认定原告均已收悉被告向其送达的材料，对被告提交的上述证据本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告于2003年7月毕业后参加工作。2014年9月17日，原、被告签订了《劳动合同》，合同期从2014年9月17日开始，为无固定期限合同，岗位为projectmanager。原告在被告处工作期间，曾多次通过电子邮件向被告提交病假申请，并获得批准。2017年5月31日前，原告的病休时间如下：2015年7月30日至2015年8月6日、2015年12月4日至2015年12月9日、2015年12月16日至2015年12月18日，2015年12月23日至2015年12月25日、2015年12月28日至2016年1月3日、2016年1月4日至2016年1月8日、2016年1月18日至2016年1月24日、2016年8月11日下午、2016年8月12日、2016年8月15日至2016年8月27日、2016年8月29日至2016年9月14日、2016年9月16日至2016年9月30日、2016年10月9日至2017年1月11日、2017年1月12日至2017年2月7日、2017年2月8日至2017年3月10日、2017年3月20日至2017年5月15日。2017年3月10日，被告方通过电子邮件向原告发送延长医疗期的沟通函，内容为：你的医疗期已于2016年11月13日休满，公司于2017年2月8日再次接到你的联络，你声称因病再次入院，根据员工手册的病假规定，考虑你的实际情况，经申请，公司批准延长你的医疗期至2017年2月13日，基于你目前仍在医病，现再次延长你的医疗期至2017年5月11日，延长医疗期的月工资是4585元。2017年4月26日、5月13日和5月20日，被告先后通过电子邮件向原告发送返岗通知、调岗通知书和劳动能力鉴定通知书。2017年5月31日，原告返岗工作，被告于2017年6月29日支付原告工资10112.62元、2017年7月28日向原告支付工资9576.53元。2017年8月1日，原告向被告发邮件：1.关于医疗期期间的确认。根据劳动法（劳部发［1995］236号）文件相关规定，医疗期是从休病假的第一天开始计算，并且是在相应周期内累加计算（周期一满即可清零，重新享受新的医疗期），本人第一次请病假的时间是2015年7月30日，请确认，如有问题请联络。2017年7月30日至2018年7月30日期间为本人新一轮的法定医疗期，在此期间本人可依法享有6个月的医疗期，对此公司有无异议。2.关于医疗期待遇确认，本人与公司签订的劳动合同中，关于医疗期期间的确定及医疗期待遇问题明确的指向员工手册，而员工手册中明确规定医疗期六个月的按80%发放，对此公司有无异议。3.本人即使接下来请病假修养，如公司方面项目需要，本人也可视病情，随时返岗。被告未予回复。2017年8月1日，原告通过电子邮件向被告请假一天。2017年8月2日，原告通过电子邮件向被告提交病假两周的诊断书。被告于8月2日回复：已收到你2017年8月1日和8月2日的病假申请，但没有看到挂号单、医生诊断和休假证明等病假材料。今后请病假务必提供挂号单、医生诊断和休假证明等病假材料，否则不予批准病假。原告于8月2日向被告邮件发送了挂号单、医生诊断、门诊诊疗记录。2017年8月3日，被告通过EMS和电子邮件再次向原告发送返岗通知书，通知原告8月7日返回原工作岗位或适当调整工作，原告收悉该通知。2017年8月8日，被告通过电子邮件通知原告进行劳动能力鉴定，原告收悉该通知，但没有去做劳动能力鉴定。2017年8月11日，被告向原告发送了《解除劳动合同通知书》，载明原告在被告公司的工作年限为2.901年，在被告公司应享受6个月的医疗期，现原告的医疗期已满。被告依据《中华人民共和国劳动法》第二十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条及相关规定，于2017年8月11日解除与原告的劳动合同。2017年8月16日，原告向被告发送邮件，内容为收到被告公司的EMS邮件，知悉被告解除劳动合同，并陈述因身患疾病目前无法完成工作交接，具体交接工作时间另行与被告约定，要求被告将解除劳动合同证明书以EMS形式邮寄到指定地址（辽宁省大连市旅顺开发区）。2017年8月10日，被告开具《解除劳动合同证明书》，载明解除劳动合同的理由是“劳动者医疗期满后不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作”。2017年12月，被告将《解除劳动合同证明书》邮寄给原告。2017年12月14日，被告向原告支付了解除劳动合同的经济补偿金33054元。《员工手册》第2.9条病假：员工患病或非因工负伤的经指定医院诊断需要停工治疗休息的，按本条规定享有病假。（1）病假申请和管理程序，a员工因病不能上班，必须在生病两日内，向经理提交书面病假申请（两天及两天以上的病假还需按下述规定提供相关病假申请材料），经经理审核批准后，开始享受公司带薪病假，如本人确实无法履行上述告知义务，可委托本人直系亲属代为履行。b病假两天及两天以上的，应向经理如实提供以下病假申请材料原件（建议员工自留证明材料复印件）供审核：就诊挂号单、医院诊断证明、医院休息建议书、急诊须提供就诊医院急诊挂号单、诊断证明，员工因探亲或出差在外地生病时，应提交县或县级以上医院证明，急诊需开具急诊证明。c病假必须通过休假系统申请，如果员工已按上述程序提交相关病假申请材料并取得经理批准，但尚未在休假系统提交病假申请，对于不超过一个月病假员工在病休之前或返回工作岗位后第一天，应及时通过休假系统（补）报病假申请，如果一次病休超过一个月，由经理在休假系统中代为员工申请。d公司将根据诊断证明来确定员工是否可享受带薪病假，对个别案例，公司保留向公司指定医院或医生进行咨询的权力。同时公司有权要求员工前往指定医院进行复诊，如果员工提交的病假申请材料与公司指定医院或医生的意见存在分歧，公司将以公司指定医院或医生的意见为准。员工无正当理由拒绝复查的，公司不予批准病假申请。（2）医疗期，a医疗期是指企业职工因患病或非因工负伤停止工作治病休息的期间。医疗期标准依据法律法规及相关规定确定，医疗期内员工应按病假程序申请休假，员工的医疗期应按下表计算，如果当地法规规定的医疗期优于下表的，则按适用当地政府的规定，在公司服务年限五年以下，医疗期为6个月（按30天为一个月计算），累计计算标准为12个月内累计计算……。以上医疗期按日历日计算，含公休日和法定节假日。员工患重症或绝症，医疗期满不能痊愈的，公司可视员工业绩表现及员工对公司的贡献，经相关审批程序可适当延长医疗期，最长延期不超过6个月。b医疗期满后，员工返回工作岗位，公司可继续履行与员工签订的劳动合同，员工在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事公司另行安排的工作的，公司可解除劳动合同并根据国家及地方规定给予员工相应的经济补偿。（3）病假工资，累计小于12天100%，累计第13天-六个月以内，在公司服务年限大于等于5年100%，在公司服务年限小于5年80%，累计六个月（含六个月）以上60%。在医疗期延长期间，员工病假期间工资支付比例由公司管理层决定。对不符合公司病假申请程序或规定的，公司可按当地最低工资标准*80%支付病假工资。2018年1月29日，原告作为申请人，以被告为被申请人，向大连高新园区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求依法恢复劳动关系，继续履行劳动合同。大连高新园区劳动人事争议仲裁委员会作出大高劳仲裁字﹝2018﹞第15号仲裁裁决书，裁决驳回申请人的仲裁请求。原告不服，诉至本院。本院认为，依法成立的劳动关系受法律保护。关于双方劳动合同的解除时间，被告提出其于2017年8月11日向原告发送了《解除劳动合同通知书》，解除了与原告的劳动合同，但结合原告陈述及在案证据可认定原告收到该通知书时间为2017年8月16日，故可确认原、被告解除劳动合同时间为2017年8月16日。关于原告的医疗期问题，本院认为，根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定，“企业职工因患病或非因工负伤，需要停止工作医疗时，根据本人实际参加工作年限和在本单位工作年限，给予三个月到二十四个月的医疗期：（一）……（二）实际工作年限十年以上的，在本单位工作年限五年以下的为六个月；五年以上十年以下的为九个月；十年以上十五年以下的为十二个月；十五年以上二十年以下的为十八个月；二十年以上的为二十四个月。”第四条规定：“医疗期三个月的按六个月内累计病休时间计算；六个月的按十二个月内累计病休时间计算；九个月的按十五个月内累计病休时间计算；十二个月的按十八个月内累计病休时间计算；十八个月的按二十四个月内累计病休时间计算；二十四个月的按三十个月内累计病休时间计算。”本案中，原告于2003年7月毕业后参加工作，于2014年9月17日到被告处工作至2017年8月16日，其实际参加工作年限超过十年，在被告工作年限为五年以下。原告的医疗期为六个月，按十二个月内累计病休时间计算。结合本院查明的事实和本案证据，原告2015年7月30日开始病休，应自该日起计算医疗期，其中2015年7月30日至2016年7月29日共计12个月为一个计算周期，此期间原告累计病休39日，未满6个月医疗期。此后，原告进入下一个医疗期计算周期即2016年7月30日至2017年7月29日，截至2017年4月26日被告通知原告返岗之日，原告在本计算周期内累计病休226.5日，已超过6个月，被告同意将医疗期延长至2017年5月11日，属于被告为原告提供的特殊待遇，本院予以照准并据此认定原告医疗期于2017年5月11日届满。关于被告解除劳动合同是否符合法律规定问题，本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第四十条规定，“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；……”。本案中，原告在2017年5月11日医疗期满后，未能按照被告2017年4月26日返岗通知的要求于2017年5月12日返岗，亦未按照被告2017年5月13日调岗通知的要求于2017年5月19日到新岗位工作，此时被告即有权以前述规定为由解除原告劳动合同。原告于2017年5月31日返岗，并于8月1日、2日继续申请病假，涉及到原告是否可以重复享受医疗期待遇的问题。本院认为，劳动者医疗期满后返岗，之后又患病或非因工负伤，此时如果允许劳动者再重复享受医疗期待遇，这无异于鼓励用人单位在劳动者医疗期满后第一时间选择解除劳动合同，用人单位不会再对医疗期满的员工给予任何法律之外的容忍和照顾，客观上损害的是医疗期员工的实际利益。况且，被告在原告医疗期满后，已主动延长了原告的医疗期，充分保护了原告的医疗期待遇，在特殊照顾原告的同时，也要平衡被告作为用人单位的利益。综上，原告尽管在医疗期满后复工，但因个人身体原因继续休病假无法正常工作，且原告在收悉被告《返岗通知》、《调岗通知书》及《劳动能力鉴定通知书》后既未返回被告处工作，亦未配合进行劳动能力鉴定，并继续休病假，故可认定原告已不能从事原工作，也不能从事被告另行安排的工作。据此，本院认为被告解除与原告的劳动合同属于合法解除，且被告依法向原告支付了解除劳动合同的经济补偿金，故原告主张恢复与被告的劳动关系的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。关于原告的第二项诉讼请求未经劳动仲裁前置程序，本院不予处理。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告林发森的诉讼请求。案件受理费10元，由原告林发森负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审 判 长  崔洪梅人民陪审员  王黎荣人民陪审员  黄 丽二〇一九年九月二日书 记 员  宋晓娜附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。