福建省福州市晋安区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0111民初3212号 原告：汤明，男，1979年4月22日出生，汉族，住福建省福州市晋安区。 委托诉讼代理人：吴文婷，福建明安律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郑淑琼，福建明安律师事务所律师。 被告：中国铁路南昌局集团有限公司福州车务段，住所地福州市晋安区。 负责人：陈炜，段长。 委托诉讼代理人：陈芳辉，江西商海律师事务所律师。 原告汤明与被告中国铁路南昌局集团有限公司福州车务段（以下简称福州车务段）劳动合同纠纷一案，本院于2019年6月24日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汤明的委托诉讼代理人郑淑琼，被告福州车务段的委托诉讼代理人陈芳辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 汤明向本院提出诉讼请求：福州车务段立即向汤明支付违法解除劳动合同赔偿金463412.52元。诉讼中，汤明变更诉讼请求为：福州车务段立即向汤明支付违法解除劳动合同赔偿金570337.2元。事实和理由：汤明于2000年10月1日入职福州车务段，并分别于2000年10月1日、2010年10月2日与福州车务段签订固定期限劳动合同。2014年汤明因犯危险驾驶罪被追究刑事责任，明确汇报此事后，福州车务段并未提出解除劳动合同。后福州车务段依南昌铁路局劳动和卫生处及南昌铁路局人事处下发的《关于重新签订的通知》，经核查后于2015年6月1日与汤明重新签订无固定期限《劳动合同书》。2018年4月16日，福州车务段却以汤明于2014年受过刑事处罚为由解除双方间劳动关系，属违法解除。汤明已申请仲裁，但仲裁委认定系合法解除。汤明不服仲裁裁决，遂提起诉讼。 福州车务段辩称，福州车务段以汤明被追加刑事责任为由解除劳动合同符合法律规定及双方间劳动合同的约定，且事先已通知工会、经工会同意,完全符合劳动合同解除的法定程序，应为合法有效。用人单位没有义务也没有能力对本单位职工犯罪记录进行核查，职工申报才是唯一的信息来源，而汤明在刑事案件处理中考勤正常且未向单位如实报告，直至2018年3月企业员工违法违纪核查中福州车务段方才知晓，故此延迟解除劳动合同。福州车务段于2015年6月与之续签劳动合同延续劳动关系及延迟解除合同,均是因其隐瞒被追究刑事责任情况,且延迟解除不加重汤明应有的损害,不违反法律规定,但不意味着劳动合同解除权的丧失或作废。综上，汤明要求支付赔偿金并无依据，即便需要支付，汤明对此也负有过错责任，且其月平均工资实际应为11495.03元，补偿年限应自劳动合同法施行之日开始计算为9.5年(2008年1月1日—2018年4月)。综上，应驳回汤明的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定以下事实：2000年10月1日，福州铁路分局福州东站与汤明签订《劳动合同书》约定：汤明担任制动员，合同期限自2000年10月1日起至2010年10月1日止,汤明被除名、开除、劳动教养、判刑的，劳动合同自行解除等条款。2010年10月2日，南昌铁路局福州车务段就前述劳动合同与汤明签订了《续订劳动合同书》，双方协商同意2000年10月1日签订的劳动合同续订，续订期限自2010年10月2日起至2039年4月21日止。 2014年8月16日凌晨1时22分许，汤明酒后驾驶闽Ｊ×××××号小型轿车行经福州市鼓楼区东街由东往西行使至东街口路段时，被民警当场查获，经鉴定，其血样中乙醇含量为119.62ｍｇ／100ｍｌ。福州市鼓楼区人民法院于2014年10月17日作出（2014）鼓刑初字第777号《刑事判决书》，判决汤明犯危险驾驶罪、拘役二个月、缓刑两个月、并处罚金二万元。期间，汤明曾向福州车务段调车指导张安民口头汇报因处理其危险驾驶刑事案件及酒驾后的学习需要换班，并在请示同意后与其他职工换班。 2015年5月18日，南昌铁路局劳动和卫生处南昌铁路局人事处（党委组织部）作出劳卫工[2015]17号《关于重新签订的通知》，其中载明：“重新修订的《南昌铁路局劳动合同管理办法》（南铁劳卫[2015]88号）已于2015年2月3日经路局第五届职工代表大会第一次会议审议通过。结合当前我局劳动合同管理现状，经铁路局研究决定，与全局在岗职工重新签订《劳动合同书》，现将有关事项通知如下：……六、有关要求……2.各单位要利用此次重新签订劳动合同的有利时机，对本单位劳动用工情况再次进行清理，对于符合解除劳动合同条件的职工不再重新签订新的《劳动合同书》，并依法办理解除劳动合同的手续”。2015年6月1日，南昌铁路局福州车务段按上述通知，与汤明重新签订《劳动合同书》，约定：合同期限采取无固定期限，自2010年10月2日起至法定终止情形出现时止；安排汤明从事操作技能岗位工作；以及汤明被依法追究刑事责任，南昌铁路局福州车务段可依法解除劳动合同等条款。 2018年4月16日，福州车务段以汤明被依法追究上述刑事责任为由作出解除汤明与其签订劳动合同的通知。汤明于2018年4月24日签收《解除（终止）劳动合同证明》，其中载明汤明在劳动合同履行期间在调车岗位工作，工作年限共计17年7个月。后汤明以福州车务段违法解除为由申请仲裁，请求支付其违法解除劳动合同的赔偿金463412.52元。福州市劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月12日作出榕劳人仲案字【2019】第187号《裁决书》，裁决驳回汤明的仲裁请求事项。汤明不服，遂于2019年6月24日诉至本院。诉讼中，双方均确认自2014年8月16日被发现酒驾后至2018年4月16日止，其均在福州车务段工作并领取工资，解除劳动合同前12个月平均工资为11704.26元。 另查明，福州铁路分局福州东站于2004年5月更名为南昌铁路局福州东站，于2008年6月更名为南昌铁路局福州车务段，后又于2017年12月14日更名为中国铁路南昌局集团有限公司福州车务段。 本院认为，首先，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；···（六）被依法追究刑事责任的”，本案汤明因犯危险驾驶罪被依法追究刑事责任的时间为2014年10月17日，福州车务段组作为用人单位本可依据该规定和双方所签订劳动合同的约定，解除与汤明的劳动合同，但就汤明在此期间因处理刑事案件向调车指导请示换班并明确事由情况下，福州车务段未进一步跟进及核实汤明刑事案件处理结果，也未选择与汤明解除劳动合同，而是让其继续在岗正常工作、领取工资至2018年4月26日，并在其上级主管部门发文要求“各单位要利用此次重新签订劳动合同的有利时机，对本单位劳动用工情况再次进行清理，对于符合解除劳动合同条件的职工不再重新签订新的《劳动合同书》，并依法办理解除劳动合同手续”后仍然于2015年6月1日与汤明重新签订无固定期限劳动合同，故该合同系双方真实意思表示，不违反相关法律、行政法规的禁止性规定，应为合法有效，双方负有按约履行之义务。 其次，鉴于福州车务段于2018年4月作出解除与汤明解除劳动关系是在事隔三年后仍然以前述汤明被依法追究刑事责任为由，而此时汤明已不存在被依法追究刑事责任和严重违反用人单位规章制度的情形，故该解除通知并无事实和法律依据，系违法解除。 现汤明不要求继续履行劳动合同，福州车务段作为用人单位依法应按照经济补偿标准的二倍向其支付赔偿金。双方均确认劳动合同解除前12个月的平均工资为11704.26元，福州车务段在作出的《解除（终止）劳动合同证明》中亦确认汤明的工作年限共计17年7个月，而其关于经济补偿年限应适用《劳动合同法》第九十七条第三款的规定自该法施行之日即2008年1月1日起计算为9.5年的抗辩，因本案属该法第八十七条规定的违法解除情形，并不适用该法第九十七条中所针对四十六条用人单位无过错解除劳动合同情形的规定，故该抗辩理由不成立，汤明主张按工作年限计算赔偿金18个月并无不当。 综上所述，福州车务段应支付汤明违法解除劳动合同经济赔偿金421353.36元（11704.26元/月×18个月×2倍），汤明因主**均工资基准过高导致超出部分的诉请，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条、第九十七条规定，判决如下： 一、被告中国铁路南昌局集团有限公司福州车务段应于本判决生效之日起五日内支付原告汤明违法解除劳动合同经济赔偿金421353.36元； 二、驳回原告汤明的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告中国铁路南昌局集团有限公司福州车务段负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省福州市中级人民法院。 审判员 林 敏 二〇一九年九月十七日 书记员 陈美兰 附：本案适用的法律条文及执行提示 《中华人民共和国劳动合同法》 第三条订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。 依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 第九十七条本法施行前已依法订立且在本法施行之日存续的劳动合同，继续履行；本法第十四条第二款第三项规定连续订立固定期限劳动合同的次数，自本法施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。 本法施行前已建立劳动关系，尚未订立书面劳动合同的，应当自本法施行之日起一个月内订立。 本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。