福建省建瓯市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0783民初2035号 原告：李柳灿，男，1959年8月21日出生，汉族，住建瓯市。 委托诉讼代理人：黄孙汉，建瓯市瓯宁法律服务所法律工作者。 被告：吴孟兴，男，1976年1月26日出生，汉族，住建瓯市。 委托诉讼代理人：隋建枝，男，1964年3月2日出生，汉族，住南平市延平区，系建瓯市南雅镇皇康村民委员会推荐。 被告：天安财产保险股份有限公司南平中心支公司，住所地：南平市延平区南福路45号海峡建材城5号楼二层，社会统一信用代码：913507007775471529。 负责人：许旭东，经理。 委托诉讼代理人：李书峰，福建联政律师事务所律师。 原告李柳灿与被告吴孟兴、天安财产保险股份有限公司南平中心支公司（以下简称天安财险）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月2日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行审理，原告李柳灿及委托诉讼代理人黄孙汉，被告吴孟兴及委托诉讼代理人隋建枝、被告天安财险的委托诉讼代理人李书峰到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 李柳灿向本院提出诉讼请求：判令1、天安财险在粤0927921号车投保交强险限额内赔偿李柳灿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、交通费、车损等合计120000元，扣除保险公司已付10000元，还应赔偿损失合计110000元；2、超出交强险以外损失54627.22元由吴孟兴按事故责任比例（70%）承担赔偿38239.05元，扣除已付3000元，还应赔偿35239.05元。事实与理由：2019年01月12日13时30分许，吴孟兴驾驶粤0927921号车途经事故路段与李柳灿驾驶的摩托车发生道路交通事故，造成李柳灿受伤、车辆损坏交通事故。经交警认定吴孟兴负事故主要责任，李柳灿负事故次要责任。事故发生后，李柳灿被往建瓯市立医疗治疗，住院12天，医疗费用35272.22元。2019年7月29日，李柳灿伤情经鉴定构成九级伤残等级，误工期180天、护理期90天、营养期90天。粤0927921号车在天安财险投保了交强险。事故发生后，天安财险仅垫付10000元，吴孟兴支付3000元。赔偿余额协商未果。 天安财险辩称，一、对于事故的经过与责任的认定无异议。二、被保险车辆在天安财险投保交强险。但须在驾驶证、行驶证合法有效的前提下才予赔偿。三、天安财险已垫付了10000元的医疗费，应予以扣减。四、对诉求损失：1、医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费等医疗项下，交强险的限额是10000元，超过的部分应由吴孟兴按其责任过错比例承担。2、误工费，李柳灿已年满60周岁，不应当给予计算误工费。另外，误工期197天也是过高的，没有依据。误工期应为120天是合理的，而且其自行委托鉴定误工期也才鉴定为180天。3、对于护理费，合理的护理时间应当在60日内，住院期间12天可以按照居民服务业的136元/天的标准计算，对于出院之后应当按照50%的护理依赖程度计算护理费用。另外，对于后续治疗的护理费用应当待实际发生后再行主张，不应在本案中一并处理。4、伤残赔偿金项目，应当进行重新鉴定之后再行确定其伤残等级。理由(1)该鉴定系自行委托的鉴定，其材料的提供和鉴定时的检查均无天安财险及其他当事人在场，其提供的鉴定材料未经过天安财险质证确认，该鉴定程序不合法。(2)主要伤情为右侧肱骨骨折，该伤情对肘关节的活动并不会造成太大的影响，不可能达到肘关节丧失功能53.8%以上的程度，鉴定机构评定为九级伤残不合理。5、精神损害抚慰金也应当待伤残重新鉴定之后再行确定。经重新鉴定后如果能构成九级伤残则应当在6000元以内酌情给予，如构成十级伤残应当在3000元以内酌情给予，如不构成伤残则不应当支持。6、鉴定费，不属于交强险保险理赔范围，不应承担。7、交通费认可200元。 吴孟兴辩称，同意天安财险的答辩意见。 经审理查明，2019年1月12日13时30分许，吴孟兴驾驶粤09-×××××号大中型拖拉机，途经建瓯时，与李柳灿驾驶的无牌普通二轮摩托车发生交通事故，造成李柳灿受伤、车辆损坏交通事故。2019年2月14日，建瓯市公安局交通警察大队作出第350783420190000004号《道路交通事故认定书》，认定吴孟兴负事故主要责任，李柳灿负事故次要责任。事故发生后，李柳灿被往建瓯市立医院治疗，经诊断为右侧肱骨骨髁上骨折（粉碎性骨折）、左颧骨骨折、左侧开放性眶骨骨折等，于2019年1月24日出院，花费医疗费用35272.22元。2019年7月29日，经李柳灿委托，福建武夷司法鉴定所作出（2019）法鉴字第264号司法鉴定意见书，评定李柳灿右肘关节存在部分活动受限，右肘关节丧失功能达53.8%，构成九级伤残；误工期180天、护理期90天、营养期90天。 粤0927921号车辆在天安财险投保了交强险，事故发生在保险期间。事故发生后，天安财险支付李柳灿10000元，吴孟兴支付3000元。 本院认为，本起交通事故经交通警察部门依法作出事故认定，吴孟兴负事故主要责任，李柳灿负事故次要责任，本院予以采信。粤0927921号车辆在天安财险投保了交强险，事故发生在保险期间，天安财险在交强险范围内承担赔偿责任，超出交强险部分由吴孟兴承担70%赔偿责任。可予支持李柳灿的损失包括：1、医疗费35590.22元，其提供医疗票据、病历材料等予以证实，可予支持。2、误工费，李柳灿在事故发生时未满60周岁，未超过法定退休年龄，其主张按每天159元标准，未超过法律规定，可予认定。误工天数应按鉴定误工期180天，计28620元。3、护理费，护理天数应按鉴定护理期90天，但结合伤情，本院酌定护理期前30天按每天136元标准计算为4080元，护理期后60天按50%护理依赖即每天68元计算为4080元，合计8160元。4、住院伙食补助费，按每天30元，住院12天，计360元，符合法律规定，可予支持。5、营养费，按每天30元，按鉴定营养期90天计算，计2700元，符合法律规定，可予支持。6、残疾赔偿金，李柳灿伤情经鉴定构成九级伤残，天安财险认为不构成九级伤残，其理由是自行委托鉴定及右侧肱骨骨折，不可能达到肘关节丧失功能53.8%程度，对此，本院分析认为，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。首先当事人自行委托鉴定不违反法律规定，本案并无证据证实所提供用于鉴定病历与庭审质证病历存在不一致；天安财险认为该伤情不可能达到肘关节丧失功能53.8%以上的程度，系主观臆断，并未提供足以反驳的证据，该鉴定意见系有资质的鉴定机构依照法定程序在其职能范围内作出，本院予以采信。故残疾赔偿金71284元（17821元×20年×20%），可予支持；7、精神损害抚慰金，结合伤残程度，过错大小以及当地生活水平，酌定7000元；8、交通费，李柳灿提供交通费票据不能证实其交通费支出，但交通费确为实际必须支出，酌定300元；9、鉴定费1800元，系为证实伤情而实际支出费用，可予支持;10、后续治疗费，李柳灿提供再次手术估价清单，证实再次手术费用7200元以及再次手术需住院15天，可予认定。其主张再次手术住院护理费2040元（15天×136元/天）；再次手术住院伙食费450元（15天×30元/天）,为必然发生损失，可予支持，后续治疗费用合计9690元。综上共计165504.22元。由天安财险在交强险范围内赔偿120000元，余额45504.22元，由吴孟兴赔偿70%计31852.95元。扣除天安财险已付10000元，尚应赔偿110000元。扣除吴孟兴已赔偿3000元，尚应赔偿28852.95元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、天安财产保险股份有限公司南平中心支公司于本判决生效之日起十日内在交强险范围内赔偿李柳灿各项损失110000元； 二、吴孟兴于本判决生效之日起十日内赔偿李柳灿各项损失28852.95元； 三、驳回李柳灿的其他诉讼请求。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3204元，减半收取1602元，由李柳灿负担71元，已预交；天安财产保险股份有限公司南平中心支公司负担1213元；吴孟兴负担318元，于本判决生效之日向本院缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于南平市中级人民法院。 审判员  梅文侃 二０一九年九月九日 书记员  陈丽萍 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。