宁夏回族自治区银川市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）宁01民初1072号原告：叶海莉，女，1976年11月11日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。委托诉讼代理人：刘静，宁夏宁众律师事务所律师。委托诉讼代理人：乔录儒，宁夏宁众律师事务所律师。被告：宁夏鸿天房置业有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市。法定代表人：苟胜利，公司执行董事。委托诉讼代理人：沈莉，广东格林（银川）律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘淼，广东格林（银川）律师事务所律师。被告：苟胜利，男，1964年3月11日出生，汉族，住宁夏回族自治区银川市。原告叶海莉与被告宁夏鸿天房置业有限公司、苟胜利民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月16日立案后，依法组成合议庭，于2019年6月18日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘静、乔录儒，被告宁夏鸿天房置业有限公司的委托诉讼代理人沈莉、刘淼到庭参加诉讼，被告苟胜利经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理，现已审理终结。叶海莉向本院提出诉讼请求：1.判令宁夏鸿天房置业有限公司归还借款本金5445000元；2.判令宁夏鸿天房置业有限公司按月息2%支付利息到还清借款本金之日，暂计算至2019年4月20日利息为4573800元；以上1、2项合计10018800元；3.宁夏鸿天房置业有限公司如不履行生效判决确定的金钱债务，判决原告有权申请拍卖用以抵押担保的商品房受偿；4.判令被告苟胜利对归还借款和支付利息承担连带责任；5.诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年9月17日，原、被告签订借款合同，约定被告向原告借款人民币550万元，借期三个月，从2015年9月21日起到2015年12月20日止，借款利率为月息4%，利息按月支付等，由苟胜利承担连带担保责任，保证期间为二年。同时被告用其开发的位于银川市兴庆区天都十六区东2号商住楼102室、东3号商住楼104室、东4号商住楼104室房屋作为归还借款本息的抵押担保，双方对上述房屋签订了三份《商品房买卖合同》并进行了房屋登记备案。合同签订后的2015年9月21日，原告向被告支付借款550万元，但被告严重违约，经原告多次向被告要求归还借款本金和支付利息，至今已长达四年，只支付了一个月利息。据此，请求判决被告归还借款本金和利息如诉请，被告如不履行生效判决确定的金钱债务，依据最高院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第24条之规定，判决对抵押担保物拍卖对原告进行清偿，以维护原告的合法权益。被告宁夏鸿天房置业有限公司辩称，宁夏鸿天房置业有限公司在2017年7月8日由三位股东共同协议变更法定代表人为吴茂胜，但因苟胜利不配合变更，现工商登记无法变更和公示，宁夏鸿天房置业有限公司向法庭提交相应的变更协议，请求法庭依法认定。双方的550万元交易是房屋买卖合同关系，原告曾以房屋买卖合同关系起诉被告，应视为其放弃以民间借贷纠纷主张权利。宁夏鸿天房置业有限公司曾于2015年7月17日出借给原告42万元，原告至今未还，且原告2015年9月21日向宁夏鸿天房置业有限公司转账支付涉案借款的当天即要求被告将22万元利息支付给原告指定的案外人韩涛的账户，故涉案借款本金应当扣除上述64万元款项，原告向被告出借的本金应为486万元。政府相关部门曾就双方的纠纷进行协调，约定在2017年10月21日停止计息。按照《中华人民共和国担保法》第四十条以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十四条的规定，抵押无效，备案在原告名下的三套营业房原告无权处置，该三套房屋所有权仍应属宁夏鸿天房置业有限公司所有。被告最后一次还款时间为2015年9月30日，至原告起诉时，本案已过诉讼时效。原告出借款项来源据被告所知系套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且在借款时被告即知晓该借款系套取宁夏银行贷款，属民间借贷合同无效情形，请求法院依法查明借款来源并认定为无效合同。请求驳回原告的诉讼请求。被告苟胜利未进行答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原告围绕其诉讼请求提交了以下证据：证据一：《借款合同》、宁夏银行个人业务委托书、借据各1份，欲证明：1、被告宁夏鸿天房置业有限公司向原告叶海莉借款550万元，被告苟胜利承担连带担保责任；2、借款期限三个月，从2015年9月21日到2015年12月20日，借款利率月息4%，利息按月支付，担保期间二年，双方担保借贷550万元关系成立；3、原告叶海莉于2015年9月21日按《借款合同》约定向被告宁夏鸿天房置业有限公司账户转账支付借款550万元，收到550万元借款后二被告向原告出具借据，原告叶海莉已完全履行借款合同约定提供借款的事实。证据二：《银川市商品房买卖合同（预售）》3份、收据1份，欲证明：1、2015年9月17日，原、被告签订《借款合同》的同时，签订了三份商品房买卖合同，并依法在房管部门登记备案，商品房买卖合同约定了所购房屋位置、面积、交房日期等，三套房屋总价款550万元；2、被告宁夏鸿天房置业有限公司向原告出具收据，收到购房款550万元；3、双方基于同一笔款项分别签订借款合同和商品房买卖合同，分别设立了民间借贷和商品房买卖两个法律关系；4、签订商品房买卖合同，是用合同约定的房屋作为抵押物，为借款合同还本付息进行抵押担保，依据最高院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第24条之规定，被告如不履行生效判决确定的金钱债务，原告可申请对抵押担保物拍卖进行清偿。证据三：2017年8月1日原告与被告公司总经理宋鸿渊微信聊天记录一份，欲证明涉案借款原告曾多次向被告主张，且只收到被告付过的一笔利息，本案不存在超过诉讼时效的问题。被告宁夏鸿天房置业有限公司对原告证据一的真实性、关联性认可，对合法性及证明目的不予认可。原告叶海莉所出借款项系从宁夏银行贷款之后，再转借给被告。根据最高法关于民间借贷司法解释，该合同属于无效合同，应按无效法律关系处理。原告向被告实际借款本金数额为486万元，双方在合同中约定合同的借款期限是2015年12月20到2018年12月19日止，本案已过诉讼时效，且该合同对于利息的约定违反最高法司法解释关于利息超过年利率24%，属于无效约定。对证据二真实性、关联性认可，对合法性、证明目的不认可，根据法律规定，借贷中约定以房屋抵押的抵押合同无效，应该作为债务人的财产在执行中统一处理。该三套房屋的所有权仍属于被告宁夏鸿天房置业有限公司。对收据上加盖的天都16区销售中心财务专用章的真实性不认可，且该收据所指向的款项与借款合同所指向的550万元是一笔，原告并没有另外支付被告宁夏鸿天房置业有限公司房款，该收据作为商品房买卖合同的一部分，也属于无效。对证据三的真实性、合法性、关联性认可，对证明目的不认可，该证据为原告与宋鸿渊的聊天记录，宋鸿渊是被告宁夏鸿天房置业有限公司的股东，并非总经理，且在证据中显示原告只是向宋鸿渊发送了其与鸿天房之间的借款情况，并没有任何向宋鸿渊或宁夏鸿天房置业有限公司催收借款的表述，不能证明原告已经催要过借款，故本案已过诉讼时效。被告宁夏鸿天房置业有限公司为支持其抗辩主张，提交以下证据：证据一：银行转账凭证2份，欲证明被告宁夏鸿天房置业有限公司于2015年7月17日向原告出借42万元（在银行转账凭证中明确注明款项用途为借款）；2015年9月21日原告向被告宁夏鸿天房置业有限公司转款550万元，扣除原告借被告宁夏鸿天房置业有限公司42万元，剩余508万元为原告出借给被告宁夏鸿天房置业有限公司借款，原告同日要求被告在本金中直接扣除22万元利息返还原告指定还款人韩涛账户；原告向被告借款本金实际为486万元。证据二：银行转账凭证一张，欲证明2015年9月30日被告宁夏鸿天房置业有限公司向原告指定还款人韩涛还款20万元。之后原告再未出具有效催款凭证，截止2019年4月16日已过三年诉讼时效，应驳回起诉。证据三：《民事起诉状》3份，《民事裁定书》2份，欲证明：1、原告以2019年9月21日550万元款项系房款为由起诉被告宁夏鸿天房置业有限公司房屋买卖合同纠纷，要求交付房屋支付违约金，被银川市中级人民法院驳回，现原告因同一笔款项以民间借贷起诉，涉嫌恶意制造、参与虚假诉讼，建议人民法院应对其罚款、拘留，查明涉嫌犯罪的应将本案移送有管辖权的司法机关追究刑事责任；2、2018年9月11日至2019年4月16日期间，原告叶海莉以房屋买卖合同纠纷起诉被告，原告主张双方的款项系房款而非借款，应视为原告自动放弃这期间对民间借贷相关权利的主张，并应扣除这期间的利息。原告对被告宁夏鸿天房置业有限公司证据一中2015年9月21日转账凭证的真实性、合法性、关联性认可，对支付利息22万元认可，对2015年7月17日转账42万元真实性、合法性、关联性均不认可，双方本案借贷关系发生在2015年9月21日，42万元转款事实发生在本案借贷关系两个多月之前，与本案无关。被告主张此42万元是原告向被告的借款，未提供其他证据予以证实。对证据二的真实性、合法性、关联性及证明目的均不认可，被告向韩涛支付的款项与原告无关，也与被告应向原告支付利息的数额不符。对证据三的真实性、合法性认可，对关联性及证明目的不认可，本案的借款担保属于让与担保的情形，涉案两份合同均合法有效。被告向原告借款550万元是事实，被告对于借款相关证据予以认可，原告不存在虚假诉讼，反而是被告不诚信行为引发的诉讼。本院经审理查明以下事实：2015年9月17日，原告叶海莉作为出借人、被告宁夏鸿天房置业有限公司作为借款人、被告苟胜利作为担保人签订借款合同一份，约定被告向原告借款人民币550万元，借期三个月，从2015年9月21日起到2015年12月20日止，借款利率为月息4%，利息按月支付等，由苟胜利承担连带担保责任，保证期间为二年。同日，被告用其开发的位于银川市兴庆区天都十六区东2号商住楼102室、东3号商住楼104室、东4号商住楼104室房屋作为归还借款本息的抵押担保，并签订了三份《商品房买卖合同（预售）》并进行了房屋登记备案。2015年9月21日，原告通过银行转账方式向被告宁夏鸿天房置业有限公司支付借款550万元，同日，被告宁夏鸿天房置业有限公司向原告出具借据一份，借据上加盖宁夏鸿天房置业有限公司印章，苟胜利签字并按手印。2015年9月21日，被告向原告指定的案外人韩涛转账支付22万元，作为支付的第一笔利息。剩余借款借款本金和利息未付，故原告诉至本院，提出前述诉讼请求。另查明，2018年9月11日，原告向银川市兴庆区人民法院就本案以房屋买卖合同纠纷起诉被告要求交付房屋，银川市兴庆区人民法院审理后分别作出（2018）宁0104民初11184、11185、11186号判决，判决被告向原告交付位于银川市兴庆区天都十六区东2号商住楼102室、东3号商住楼104室、东4号商住楼104室三套房屋。被告不服上诉，本院经审理后认为本案实际存在民间借贷抵押关系，并非房屋买卖关系为由裁定撤销原判，遂作出（2018）宁01民终4422、4423、4424号裁定将上述三案发回重审。重审期间原告撤诉。上述事实，有原告提交的借款合同、转款凭证、借据、商品房买卖合同（预售）以及被告提交的转款凭证、当事人陈述为证，本院予以确认。本院认为，原告叶海莉与被告宁夏鸿天房置业有限公司、苟胜利签订的借款合同系双方真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，为有效合同。原告与被告签订借款合同后，原告依约向被告支付借款，被告向原告出具借据，确认收到全部借款，故原告与被告借贷关系成立，被告应当承担还款义务。虽然原告按照合同约定向被告宁夏鸿天房置业有限公司支付了550万元借款，但在付款的当天即指示被告将22万元利息支付给案外人，付款当天并不产生利息，被告支付给案外人的22万元应当全部抵扣本金，涉案借款本金为528万元。被告宁夏鸿天房置业有限公司向原告转账付款42万元的时间早于涉案借款发生时间，宁夏鸿天房置业有限公司于2015年9月21日向原告出具借据时亦没有约定要扣除该42万元，不能证明就此42万元双方存在借贷关系，故宁夏鸿天房置业有限公司主张应在本案中扣除42万元的主张不能成立。双方合同中约定的月息4%不符合法律规定，未付利息应按照年利率24%计算。本案原告在2018年9月11日以房屋买卖合同纠纷起诉被告，虽然案由不同，但基于同一事实，故本案并未超诉讼时效。原告关于宁夏鸿天房置业有限公司如不履行生效判决确定的金钱债务，应当判决原告有权申请拍卖用以抵押担保的商品房受偿的主张，因双方并未办理抵押登记，不符合《中华人民共和国担保法》相关规定，本院在此不作处理。如被告不履行生效判决确定的金钱债务，原告可在执行阶段申请拍卖双方签订的商品房买卖合同标的物，以偿还债务。被告苟胜利自愿在借款合同担保人处签字，应当承担担保责任。苟胜利经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃相应的诉讼权利。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条，《中华人民共和国担保法》第十八条，第三十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告宁夏鸿天房置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告叶海莉偿还本金528万元，并以528万元本金为基数，按照年利率24%计算2015年9月22日起至本判决确定的给付之日止的利息。二、被告苟胜利对上述借款本金及利息承担连带保证责任。苟胜利承担责任后，有权向宁夏鸿天房置业有限公司追偿；三、驳回原告叶海莉其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费81913元，由被告宁夏鸿天房置业有限公司、苟胜利负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。审 判 长  李根贤审 判 员  王建玲人民陪审员  马俊兰二〇一九年九月六日书 记 员  袁 萍附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。第二百零五条借款人应当按照约定的期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36％，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36％部分的利息的，人民法院应予支持。第二十七条借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额,一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的,人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。