云南省剑川县人民法院民 事 判 决 书(2019)云2931民初90号原告：剑川县嘉林木雕艺术有限公司。住所地：大理州剑川县甸南镇回龙村委会下庄村66号。统一社会信用代码：915329313365156819。法定代表人：施彬林,公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：吴荣熙，云南洪骐律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告：昆明霖道八阵投资有限公司。住所地：昆明市盘龙区龙泉办事处云波社区天润金碧园1幢2单元14层1402室统一社会信用代码：915301000569835956。法定代表人：李翠华,公司董事长。原告剑川县嘉林木雕艺术有限公司(以下简称剑川木雕艺术公司)诉被告昆明霖道八阵投资有限公司(以下简称昆明霖道八阵公司)定作合同纠纷一案，本院于2019年2月20日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年4月30日公开开庭进行审理。原告法定代表人施彬林及其委托诉讼代理人吴荣熙、被告法定代表人李翠华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告剑川县嘉林木雕艺术有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告及时支付订做金茶花费用人民币350,000.00元；2、判令被告及时支付违约金200,000.00元；3、被告承担本案诉讼费用。事实与理由：原告剑川县嘉林木雕艺术有限公司与被告昆明霖道八阵投资有限公司协商一致，于2018年12月8日，签订了《金茶花雕刻制作合同》（以下简称合同）。双方在合同中约定：被告授权原告雕刻制作红木镶嵌黄金工艺美术绝品金茶花产品（不含黄金镶嵌）。雕刻制作总金额为人民币700,000.00元。金茶花尺寸：长3.2米、宽2.8米、高3.28米（底座长2.8米、宽2.8米、高1米，金字塔高0.30米-0.40米，金茶花和地球仪总高2.3米、宽度3.2米、厚度0.8米至1米）。合同工期从2018年12月8日起至2019年2月8日止共计2个月。在原告雕刻制作好金字塔、地球仪、主树干通知甲方后，甲方3天内必须到场验收，验收合格后即付原告350,000.00元。若被告在验收后3天内未付款，合同暂停，交货时间顺延，被告需承担违约金200,000.00元。合同签订后，因工期较紧，原告即准备材料，高价聘请工艺美术师加班加点雕刻制作。2019年1月21日，原告雕刻制作好金字塔、地球仪、主树干，完成主要雕刻制作工作后，即通知被告按合同约定进行验收。在双方沟通后，被告于2019年1月24日向原告出具了《验收单》。《验收单》载明：……红木茶花雕刻大部分工程得以顺利完工，合格达标。因整体工程未完，敬请谅解我司人员无法到达，按双方合同条款，三天内我司人员不到现场验收视为合格。同意按双方合同执行自罚200,000.00元，以补偿贵司及员工损失。但被告在出具《验收单》后，经原告多次催收，被告均不支付上述款项。原告处于对被告的信任和对合同承诺的尊重，想以优异的产品回报客户，提高自己的品牌价值和声誉，不料陷入贴人贴钱贴材料的困境。原告希望被告通过诉讼，能信守承诺，及时支付上述款项，以履行完成全部合同事项，避免资源的浪费和流失。被告霖道八阵公司辩称，原告没有按合同约定使用非洲红木，其所进行的工作成果不具真实性，具体理由如下：1、合同约定用非洲红桐木制作金茶花；2、合同约定主树干以1-6号照片制作标准为准，原告用杂木枯树制作金茶花主树干；3、合同约定地球仪、金字塔按1-15号照片实物为准，原告制作的金茶花比例严重失调；4、2019年1月17日，原告以微信方式发验收通知，完成作品部分完全不符合标准，但原告以80%的完成度，提出先给验收通知，待完成后改进；5、原告只要交出海关检验发票，被告即可付款验收；6、2019年3月8日，我到现场查看原告金茶花完成度，完全不符合标准，使用材料不具备真实性。由于原告没有制作金茶花技术与能力，按合同约定原告应承担400,000.00元违约金。本案诉讼费由原告承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据营业执照复印件、法定代表人身份证明书复印件、《金茶花雕刻制作合同》复印件、中期验收通知单复印件、原告提供的金茶花雕品实物图片3张、施彬林与李翠华的微信聊天记录截图复印件、验收单、本院现场实物拍摄照片6张本院予以确认并在卷佐证。对证明方向有争议的证据共五组，第一组中期验收通知书、第二组原告提供的金茶花雕品实物图片3张、第三组验收单、第四组被告提供的金茶花参考图片复印件（1号—9号共9张）、第五组被告提供的对比照片复印件3张。本院对争议证据认定如下：对第一组中期验收通知单，原、被告签订的《金茶花雕刻制作合同》第三项载明：“本合同在乙方在雕刻制作好金字塔、地球仪、主树干后通知甲方后需三天内必须到场验收，验收合格后即付乙方百分之五十合计人民币350,000.00元，大写：叁拾伍万元整，若甲方在验收后三天未付款：合同暂停，付款延迟几天交货时间同样往后推迟几天并需承担人民币：20万元大写：贰拾万元整违约金……”。2019年1月21日，原告按合同约定完成金茶花的金字塔、地球仪、主树干的雕刻制作后，以书面形式向被告发出中期验收通知单，要求被告按合同约定予以验收；对第一组证据的“三性”，予以认可；第二组证据原告提供的金茶花雕品实物图片复印件3张，系实物拍摄，对第二组证据的“三性”予以认可；被告认为原告提供的金茶花雕品没有按照合同约定制作，其材质、结构、比例均不符合要求，被告未提供相关证据予以证实，本院不予采纳；第三组证据验收单，2019年1月24日，被告收到原告中期验收通知单后向原告出具的验收单，验收单载明：“贵司寄来的中期验收通知单已收到，谢谢贵司领导和员工及家属的大力支持，感谢你们艰苦努力，使红木茶花雕刻大部分工程得以顺利完工，合格达标。因整体工程未完，敬请谅解我司人员无法到达，按双方合同条款，三天内我司人员不到现场验收视为合格。同意按双方合同执行，自罚二十万，以补偿贵司及员工的损失。公司同意付款时间与交货时间按合同推后”。对第三组证据的“三性”予以认可；被告认为原告制作的金茶花没有按合同约定的参考图完成，是不合格产品；验收单是在原告提出先给出合格标准，之后原告对金茶花再进行完善的前提下，被告出于关乎大局顺利完工才签字盖章，但原告没有按承诺按期完成改善，应认定出具的验收单无效；被告未提供相关证据予以证实，本院不予采纳；第四组证据被告提供的《金茶花雕刻制作合同》书中的金茶花参考图片复印件9张（1号—9号），被告认为双方签订的《金茶花雕刻制作合同》及金茶花参考图9张，证明原告的制作方法没有按合同约定完成，金茶花是不合格产品，被告没有提供证据证实原告制作的金茶花雕品属不合格产品；对第四组证据的“三性”予以认可，对其证明方向，本院不予采纳；第五组证据被告提供的对比照片复印件3张，被告认为原告制作的金字塔、地球仪、主树杆都未按参考图（2号、9号）的规格尺寸制作，金茶花雕品的材质、结构未按合同约定制作，主树干承重不达标，虽然原告与我公司修改合同中的尺寸标准，但仍应按照参考图片的规格来制作。被告未提供参考图片的规格及标准尺寸，仅以参考图作为衡量标准没有事实依据，对其证明方向，本院不予采纳。根据原、被告所提供的证据，经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月8日原告剑川木雕艺术公司与被告昆明霖道八阵公司签订了《金茶花雕刻制作合同》，合同载明：“甲方结合现在的市场需求的特殊情况，成功地开发了红木（非洲红花梨木）镶嵌黄金工艺美术绝品金茶花产品。现甲乙双方在平等、互惠、合作、友好的前提下，达成如下协议：一、甲方授权乙方雕刻制作红木（非洲红花梨木）镶嵌黄金工艺美术绝品金茶花产品（不含黄金镶嵌），甲方授权乙方为独立的雕刻制作金茶花的公司。雕刻制作总金额为人民币70万元整。二、本合同从2018年12月8日起至2019年2月8日止。乙方能在甲方指定时间内完成金茶花的雕刻制作，甲方奖励乙方人民币：20万元整。若2019年3月8日前未完成不给任何奖励，还需承担违约金人民币：20万元整。若超过2019年4月8日未完成承担违约金人民币20万元整。三、本合同乙方在雕刻制作好金字塔、地球仪、主树干后通知甲方需三天内必须到场验收，验收合格后即付乙方百分之五十合计人民币35万元整，若甲方在验收后三天未付款合同暂停，付款延迟几天交货时间同样往后推迟几天并需承担人民币20万元整违约金。2019年2月6日乙方完成整棵金茶花树（树叶2004片、花224朵包括31个花骨朵）雕刻制作完成后通知甲方三天内必须到场验收，验收合格后即向乙方支付尾款人民币35万元整及人民币20万元整的奖励，若验收合格后未付尾款和奖励需承担人民币20万元整的违约金。四、金茶花尺寸：长3.2米、宽2.8米、高3.28米（底座长2.8米、宽2.8米、高1米，金字塔高度0.30至0.40米，金茶花和地球仪总高度2.3米、宽度3.2米、厚度0.8至1米）。五、经双方当事者协商同意可以变更合同。注：地球仪、金字塔验收以7号图工艺水平及以上为准，主树干验收以图1号至图6号工艺水平以上为准，金茶花整体验收以图8图9工艺水平及以上为准。结构方式以非洲红花梨木榫卯的结构方式完成。六、不经发明人同意，任何人侵权金茶花或金太阳国花王发明，实用新型、商标、著作权及技术需承担相应法律经济责任。七、本合同双方签字之日起，本合同及附件具同等法律效力，并作废2018年12月6日签订的合同。本合同共十页一式五份，均为正本，甲方三份，乙方两份。甲方：昆明霖道八阵投资有限公司。乙方：剑川嘉林木雕艺术有限公司”。合同签订后，原告按合同约定准备材料，聘请工艺美术师加班加点雕刻制作金茶花。2019年1月21日，原告雕刻制作好金字塔、地球仪、主树干，完成主要制作工作后，以书面形式向被告发出中期验收通知单，通知被告按合同约定进行验收。被告于2019年1月24日向原告出具了验收单，验收单载明：“贵司寄来的中期验收通知单已收到，谢谢贵司领导和员工及家属的大力支持，感谢你们艰苦努力，使红木茶花雕刻大部分工程得以顺利完工，合格达标。因整体工程未完，敬请谅解我司人员无法到达，按双方合同条款，三天内我司人员不到现场验收视为合格。同意按双方合同执行，自罚二十万，以补偿贵司及员工的损失。公司同意付款时间与交货时间按合同推后。验收人：云南省亚太龙黄金实业公司、昆明霖道八阵投资有限公司”。被告出具验收单后，未按合同约定支付原告总价款700,000.00元中50%的一期定作费350,000.00元。经原告多次催收，被告仍未按约定向原告支付一期定作费350,000.00元。2019年2月20日原告提起诉讼，要求被告按合同履行义务。本院多次在中进行调解，因双方争议较大，调解不成。2019年3月14日，本院征求双方意见，是否对金茶花雕品申请鉴定，原、被告均表示不申请鉴定。庭审结束，2019年5月14日被告法定代表人李翠华向本院提起司法鉴定申请，要求对原告制作金茶花雕品的材料、结构、工艺水平进行鉴定。2019年7月5日，本院向云南云林司法鉴定中心发出委托鉴定书，因被告未按规定办理相关鉴定手续，鉴定机构也无法与被告取得联系，2019年8月21日，云南云林司法鉴定中心向本院发出退件函，对本院委托事项无法进行鉴定。本院根据云南云林司法鉴定中心的退件函，对被告的司法鉴定申请不再委托鉴定，在与被告无法取得联系的情况下，视为被告自动放弃申请鉴定。另查明双方签订合同时，被告未向原告支付定金。原告按合同约定的第三、四、五项，除已完成金茶花雕品的金字塔、地球仪、主树干的制作成果外，还完成了金茶花雕品的树枝和部分茶花花朵、花苞、叶片的大部分雕刻制作成果。本院认为，原、被告所签订的《金茶花雕刻制作合同》，合同约定交易事项系原告根据被告特定需求生产、制作金茶花雕品，约定内容符合合同法第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”之规定的特征。认定原、被告间成立定作合同关系,双方间签订的金茶花雕品定作关系合法有效，本院予以确认。对于涉案合同的履行，经查，原告已实际向被告交付定作物，并通过被告验收合格；原告主张其已完成了合同约定雕刻制作的金字塔、地球仪、主树干等工作成果，经被告验收合格，被告应按合同第三项约定的内容履行义务，支付原告金茶花雕刻制作总价款50%的定作费350,000.00元，并支付违约金200,000.00元；被告则抗辩原告交付的标的物金茶花雕品不符合合同约定，其材质、结构、比例均不符合要求，与其提供的金茶花雕品参考图不符。认为原告没有制作金茶花的技术能力，按合同约定原告应承担400,000.00元违约金。针对上述争议，结合当事人具体诉辩意见分述、评判如下：（一）关于《金茶花雕刻制作合同》项下标的物的交付及验收。涉案合同第三项约定：“乙方在雕刻制作好金字塔、地球仪、主树干后通知甲方后需三天内必须到场验收，验收合格后即付乙方金茶花雕刻制作总价款50%计人民币350,000.00元，若甲方在验收后三天未付款，合同暂停，付款延迟几天交货时间同样往后推迟几天，并需承担人民币200,000.00元的违约金”。2019年1月21日，原告完成工作成果后，以书面形式向被告发出中期验收通知单，要求被告按合同约定进行验收。2019年1月24日被告向原告出具了验收合格的验收单，被告应按合同约定履行义务，支付原告金茶花雕刻制作费；故本院认定截至2019年1月24日，原告已完成《金茶花雕刻制作合同》项下定作物的一期交付成果，并经验收合格。原告主张被告应支付金茶花雕刻制作费350,000.00元，本院予以支持；原告主张被告支付违约金200,000.00元，根据《合同法》第一百一十四条第二款的规定，当事人主张约定的违约金过高，应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十，一般可认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。涉案损失应以350,000.00元为基数，双方约定的违约金已明显超过造成损失的百分之三十，属过分高于造成的损失，违约金应调整为105,000.00元（350,000.00元*0.03）。（二）关于结构、尺寸、质量异议。被告抗辩原告交付的定作物不符合约定的质量、结构、尺寸要求，被告未提供质检报告，也未对定作物进行评估鉴定。对此，本院认为，合同法第一百七十四条规定“法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定”。涉案交易性质为定作合同，但我国合同法未具体规定承揽合同项下的质量检验期间和异议期间，依法参照适用买卖合同有关规定。涉案《金茶花雕刻制作合同》第三、四项的约定内容，结合涉案交易特征，应认定为对金茶花雕品的品类、规格、数量、外观的检验约定，及定作物的价款和违约金约定。根据被告出具的验收单，应视为被告对原告交付定作物的品类、规格、数量、外观及价款和违约金予以认可。被告抗辩交付品类、数量、规格、外观不符合合同约定缺乏事实依据；《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条第一款规定：“合同法第一百五十八条规定的检验期间、合理期间、两年期间经过后，买受人主张标的物的数量或者质量不符合约定的，人民法院不予支持”。故被告提出原告交付的标的物质量不符合约定，认为金茶花雕品与参考图不符，原告不具备制作金茶花的技术能力，原告应承担400,000.00元违约金的抗辩意见缺乏事实依据，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十七条、第一百五十八条、第二百五十一条、第二百六十三条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条之规定，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十条第一款之规定，判决如下：一、由被告昆明霖道八阵投资有限公司于本判决生效之日起三十日内支付原告剑川县嘉林木雕艺术有限公司定作金茶花雕品价款350,000.00元及违约金105,000.00元；二、原告剑川县嘉林木雕艺术有限公司的其他诉讼请求不予支持。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9,300.00元，减半收取4,650.00元，由被告昆明霖道八阵投资有限公司3,100.00元，由原告剑川县嘉林木雕艺术有限公司负担1,550.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省大理白族自治州中级人民法院，并向云南省大理白族自治州中级人民法院交纳上诉案件受理费。本判决生效后，若负有义务的当事人不自动履行本判决确定的给付义务，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。本案当事人申请强制执行的期限为二年。审 判 长  赵新科审 判 员  王晓燕人民陪审员  赵燕祉二〇一九年九月三日书 记 员  董彦颀