贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)黔01民终5624号上诉人（原审被告）：王妮，女，1988年9月3日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。委托诉讼代理人：杨洋，贵州博文律师事务所律师,执业证号：15201200210230621。被上诉人（原审原告）：任丹，女，1982年6月11日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：邱辰，贵州纵贯律师事务所律师，执业证号：15201201510956472。原审被告：张亚，女，1969年9月30日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。原审被告：贵州银源融资担保有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区遵义路105号服务大楼。法定代表人：冯毅。原审被告：赵奇，男，1964年4月18日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。原审被告：王军辉，男，1963年11月12日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。上诉人王妮因与被上诉人任丹、原审被告张亚、赵奇、贵州银源融资担保有限公司、王军辉追偿权纠纷一案，不服贵阳市云岩区人民法院(2018)黔0103民初1094号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人王妮向本院上诉请求：1、撤销原审判决第四项，改判驳回被上诉人任丹要求上诉人王妮承担代偿款连带偿责任的诉讼请求；2、本案第一、二审诉讼费由被上诉人与其它原审被告共同负担。事实及理由：贵州聚贝投资担保有限公司（下称聚贝公司）根据已经发生法律效力的（2013）云民商初字第709号判决申请强制执行。执行过程中，王妮与聚贝公司于2016年1月15日达成协议，约定以王妮承担150000元，对提担保的房屋交由法院处置为条件免责王妮的保证义务。王妮已于2016年1月25日陈晓燕向法院交付执行款150000元。至此，（2013）云民商初字第709号判确定的上诉人的连带保证义务已经被权利人聚贝公司免除。被上诉人任丹在2015年12月22日被云岩法院执行局扣划210292元，该款金额并未超出任丹个人应承担的保证范围，该款任丹只能向债务人赵奇、张亚追偿，无权向王妮追偿。任丹在2016年3月9日、2016年7月6日、2016年7月12日被执行局扣划的三笔款项（共计）936768.79元，均发生在聚贝公司免除王妮保证责任之后，无权对王妮行使追偿权权利。其次，《中华人民共和国担保法》第十二条规定已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。根据该规定，履行了全部责任的保证人具有两项追偿权，一是向债务人追偿，二是向其他承担连带责任的其他保证人追偿其应当承担的份额。这两项追偿权保证人可以择一行使，一审判决不区分追偿权清偿情况判决上诉人承担连带责任属于法律适用错误。被上诉人任丹二审答辩称，上诉人王妮与被上诉人任丹均属于连带责任保证人。聚贝公司免除上诉人王妮部分保证责任的行为未经其他连带责任保证人的同意，且该免除行为明显加重了被上诉人任丹等其他保证人的义务。原判认定事实清楚，适用法律准确，证据充分，请求驳回上诉，维持原判。原审被告张亚、赵奇、贵州银源融资担保有限公司、王军辉未到庭，也没有提交书面的答辩意见。一审法院经审理查明，2011年8月15日，赵奇向贵阳云岩农村合作银行中天支行贷款200万元并签订《个人贷款合同》，张亚承诺作为该款项的共同债务人，聚贝公司作为该借款的连带保证人。同时，原告，王妮、王军辉、聚贝公司及案外人张永秀与聚贝公司签订《反担保合同》，为上述借款承担连带反担保责任。前述合同签订后，赵奇、张亚未及时清偿债务，聚贝公司代替赵奇、张亚承担了担保责任。后聚贝公司将原告及前述连带反担保人诉至贵阳市云岩区人民法院，云岩区人民法院作出（2013）云民商初字第709号生效判决，判决赵奇、张亚支付聚贝公司代偿款946442元及利息、违约金283932.6元，任丹，被告银源公司、王妮、王军辉及张永秀作为反担保人对前述债务承担连带清偿责任。后聚贝公司申请执行，贵阳市云岩区人民法院于2016年3月9日划扣任丹509726.28元；于2016年7月6日划扣55297.51元；于2015年12月22日划扣210292元；任丹于2016年7月12日向贵阳市云岩区人民法院缴款371745元，任丹共计付款为1147060.79元。执行过程中，王妮与申请人聚贝公司达成协议，约定由王妮承担150000元（于2016年1月25日前交法院），对提担保的房屋交由法院处置。2016年1月25日，王妮委托陈晓燕向法院交付执行款150000元。另查明，案外人张永秀承担担保责任，向因聚贝公司付款177938.34元。张永秀就本案赵奇、张亚、贵州银源融资担保有限公司、王妮、王军辉提起追偿权之诉（2018）黔0103民初902号）。一审法院认为，合法的合同关系受法律保护。根据（2013）云民商初字第709号生效判决，赵奇、张亚应支付聚贝公司代偿款946442元及利息、违约金283932.6元；任丹，被告银源公司、王妮、王军辉及张永秀对赵奇、张亚向聚贝公司的债务承担连带清偿责任。根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”之规定，现任丹代偿了1147060.79元，其有权向实际借款人赵奇、张亚追偿，故对原告请求赵奇、张亚偿还任丹1147060.79元的诉讼请求，一审法院予以支持。对于贵州银源融资担保有限公司、王妮、王军辉的责任，一审法院认为，（2013）云民商初字第709号判决书确认连带责任人为银源公司、任丹、王妮、王军辉及张永秀五人，现该五人实际共计承担的担保责任总金额为1474999.13元(任丹承担1147060.79元、王妮承担150000元、张永秀承担177938.34元）。根据《中华人民共和国担保法》第十二条第二款，“已经承担担保责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应承担的份额”之规定，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条：“连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”之规定，若赵奇、张亚不能承担还款责任的，被告银源公司、任丹、王妮、王军辉及张永秀五人应平均承担保证责任，每人应承担的保证金额为294999.83元（1474999.13元÷5）。现任丹对外承担的保证责任，已经超过各保证人平均应承担的保证责任范围，其有权向其它保证人追偿。银源公司、王军辉未承担任何保证责任，银源公司、王军辉应当在赵奇、张亚不能清偿的债务范围内各自向任丹承担294999.83元的清偿责任。王妮在各担保人之间应平均承担的保证责任为294999.83元，现王妮已经承担了150000元的保证责任，若赵奇、张亚不能清偿全部债务，任丹有权向王妮追偿其余144999.83元（294999.83元-150000元）的责任。对于王妮辩称其所有的房屋承担了保证责任的意见，其并未举证证明房屋已经被执行，故一审法院对王妮该项辩称不予采信。据此，《中华人民共和国担保法》第三十一条、第十二条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、赵奇、张亚于本判决生效之日起十日内一次性支付任丹代偿款1147060.79元；二、贵州银源融资担保有限公司对第一项判决确认的1147060.79元代偿款中的294999.83元承担连带清偿责任；三、王军辉对第一项判决确认的1147060.79元代偿款中的294999.83元承担连带清偿责任；四、王妮对第一项判决确认的1147060.79元代偿款中的144999.83元承担连带清偿责任；五、驳回任丹其余诉讼请求。案件受理费15124元，由赵奇、张亚、贵州银源融资担保有限公司、王妮、王军辉共同负担。二审审理过程中查明，任丹，银源公司、王妮、王军辉、张永秀之间并未约定内部分担比例，且王妮的房产在（2013）云民商初字第709号判决执行程序中并未被处置，现该案已经执行完毕。经二审审理查明的其余事实与原审判决认定的事实一致，本院对原审查明的事实依法予以确认。本院认为,贵阳市云岩区人民法院已将生效的（2013）云民商初字第709号判决判令赵奇、张亚应支付聚贝公司代偿款946442元及利息、违约金283932.6元。任丹，被告银源公司、王妮、王军辉及张永秀对赵奇、张亚对聚贝公司的债务承担连带清偿责任。任丹，银源公司、王妮、王军辉、张永秀之间并未约定内部分担比例。按照（2013）云民商初字第709号判决之内容任丹，银源公司、王妮、王军辉、张永秀属于共同保证，债权人聚贝公司可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。聚贝公司在生效判决的执行程序中以王妮承担150000元为条件免责王妮的保证人义务，则任丹履行债务后无法向王妮要求清偿其应承担之份额，使得其基于履行（2013）云民商初字第709号判决后的权利预期落空，加重了其他保证人的负担，任丹，银源公司、王妮、王军辉、张永秀共同保证之意名存实亡。原审判决以任丹承担的保证责任已经超过其应承担的保证责任范围，且王妮已经承担了150000元的保证责任为由判令其有权向王妮追偿其余144999.83元公平、合理。已经履行了全部责任的保证人具有两项追偿权，一是向债务人追偿，二是向其他承担连带责任的其他保证人追偿其应当承担的份额。依照《中华人民共和国担保法》第十二条规定：“已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额、”最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二十条规定：“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担”之规定，已经承担保证责任的双重追偿权是并存的，但是存在先后顺序，即被上诉人任丹应当先向债务人张亚、赵奇追偿，向张亚、赵奇追偿不能清偿时，方可向其他连带责任保证人行使追偿权。一审判决结果判令张亚、赵奇就全部追偿款承担返还责任，并判令其他保证人对其应当分担部分承担连带清偿责任未体现双重追偿权的先后顺序，予以纠正。综上，上诉人关于其保证责任已经免除，不应当再按比例承担责任的上诉理由不能成立。原审适用法律部分错误，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、《中华人民共和国担保法》、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第二十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，判决如下：一、撤销贵阳市云岩区人民法院(2018)黔0103民初1094号民事判决。二、赵奇、张亚于本判决生效之日起十日内一次性支付任丹代偿款1147060.79元；三、如赵奇、张亚不能清偿本判决第二项确定之债务，贵州银源融资担保有限公司对第二项判决确认的1147060.79元代偿款中的294999.83元承担连带清偿责任；四、如赵奇、张亚不能清偿本判决第二项确定之债务，王军辉对第二项判决确认的1147060.79元代偿款中的294999.83元承担连带清偿责任；五、如赵奇、张亚不能清偿本判决第二项确定之债务，王妮对第二项判决确认的1147060.79元代偿款中的144999.83元承担连带清偿责任；六、驳回任丹其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费15124元，由赵奇、张亚、贵州银源融资担保有限公司、王妮、王军辉共同负担。二审受理费3198元，由王妮负担。本判决为终审判决。审判长 王 可审判员 庞 敏审判员 刘 佳二〇一九年九月二十九日书记员 余琼敏