青海省西宁市城北区人民法院民事判决书（2019）青0105民初3500号原告：青海泉汪投资管理有限公司，统一社会信用代码9163010431087511XT，住所地：青海生物科技产业园区经四路22号二楼办公室203室。法定代表人：鲁国贤，该公司董事长。委托诉讼代理人:蒋艳平、杨若云，青海竞帆律师事务所律师。被告：青海中基融资担保有限公司,统一社会信用代码916300005950085612,住所地:西宁市城北区朝阳西路42号18号楼43-1号。法定代表人:卓良美,任该公司执行董事。原告青海泉汪投资管理有限公司（简称：泉汪公司）诉被告青海中基融资担保有限公司（简称：中基公司）民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告泉汪公司的委托诉讼代理人蒋艳平、杨若云到庭参加了诉讼，被告中基公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告泉汪公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告立即返还原告投资款5000000元,并支付收益225000元、资金占用费28750元(自2019年5月12日暂算至2019年6月27日),以上共计5253750元；2.依法判令被告承担自2019年6月28日始至实际返还上述款项之日止,以投资款5000000元为基数,按年利率4.5%计算的资金占用费;3、本案的诉讼费用由被告承担。事实及理由:2016年5月11日原被告签订了《投资协议书》,协议约定:原告向被告注入资本金500万元，以现金方式参股;投资期限为三年;被告每年须按投入资本金的4.5%缴纳国有资本经营收益。协议签订后原告依约将500万元支付被告的账户。按照协议约定该笔投资已于2019年5月10日到期,但被告至今未支付原告的投资本金及收益,故依法提起诉讼,请求法院依法判决支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。被告中基公司未作答辩。本院经审理认定以下事实：2016年5月11日泉汪公司与中基公司签订《投资协议书》，约定泉汪公司（甲方）向中基公司（乙方）注入资本金人民币5000000元，以现金形式参股，投资期限为三年，中基公司根据协议内容仅对“公司章程”中的注册资本金、股东出资金额、出资期限、股本结构的各方权利和义务等内容进行修改并及时办理工商登记……中基公司不论盈亏与否，每年年终30天内，须按泉汪公司投入资本金的4.5%缴纳国有资本经营收益，泉汪公司不参与中基公司年终利润分配。协议第五条第六项约定，中基公司每年按时向省级财政缴纳国有资本经营收益，投资期满中基公司按约定上缴资本金原始投资。协议第十条第（五）项约定，中基公司出现下列情形时，泉汪公司有权提前收回投入资本：拖延缴纳国有资本经营收益的情况。协议对增资后的注册资本、股东名称、出资金额、股本结构明确作了约定。协议约定股权退出方式为投资期结束后，可以通过股权转让、企业回购及清算等方式退出股权投资。协议还对双方其它权利义务等进行约定。协议签订后泉汪公司于2016年5月12日向中基公司转账支付5000000元。按投资协议中基公司办理相应的工商信息变更登记，增加股东为泉汪公司，其出资额5000000元，中基公司增资后注册资本为75000000元，公司股本结构亦相应发生变更。泉汪公司认为中基公司已支付2017年度和2018年度的收益450000元。协议约定的投资期限届满，中基公司未按协议约定支付第三年收益和返还投资款，致使泉汪公司诉至本院，主张权利。上述事实有当事人陈述、《投资协议书》、《银行转账记录》等在案佐证，足以认定。本院认为，本案的争议焦点为:1.泉汪公司与中基公司之间是投资行为还是借贷行为;2.《投资协议书》是否有效;3.泉汪公司要求中基公司返还投资款及收益、资金占用费等诉讼请求是否应当支持。一、一般而言，投资意味着投资人共享收益、共担风险。共享收益具体表现为投资人按约定方式享有投资收益、分担投资亏损；收益越高，投资人回报越高；亏损越多，投资人分担亏损越多，即投资回报、亏损金额不确定，回报时间也不固定。而民间借贷的特点在于，不管借款人使用出借人出借的款项是否有收益及收益大小，借款人均应按约定到期还本付息。出借人的利息回报确定且固定。至于亏损，则无需与借款人共同承担。因此，投资是“收益共享、风险共担”；而借款是“规定回报、不担风险”。本案中泉汪公司与中基公司签订的《投资协议书》中约定“…中基公司不论盈亏与否，每年年终30天内，须按泉汪公司投入资本金的4.5%缴纳国有资本经营收益…”，根据最高人民法院《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》（以下简称《联营解答》）第四条第（二）项：“企业法人、事业法人作为联营一方向联营体投资，但不参加共同经营，也不承担联营的风险责任，不论盈亏均按期收回本息，或者按期收取固定利润的，是名为联营，实为借贷，违反有关金融法规，应当确认合同无效”的规定，本案应当认定双方的法律关系为借贷关系。二、虽然《联营解答》第四条第（二）项的规定合同无效，但《中华人民共和国合同法》实施后，第五十二条规定五种合同无效的情形。名为投资实为借贷合同不属于前四种所列情形，第五种是兜底性条款“违反法律、行政法规的强制性规定”，此处“强制性规定”是指效力性强制规定，而《联营解答》系最高人民法院的批复，不属于效力性规定。所以，根据《中华人民共和国合同法》之规定，名为投资实为借贷合同并非一定是无效合同。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十一条规定：“法人之间、其他组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在合同法第五十二条、本规定第十四条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。”该规定直接承认了企业之间民间借贷合同的效力，故案涉《投资协议书》是双方当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定。约定认定为有效合同。三、根据双方《投资协议书》的约定，泉汪公司履行了出资义务，中基公司也应当按约定履行相应的义务。泉汪公司主张中基公司返还投资5000000元，并支付收益225000元的诉讼请求，符合协议约定，本院依法予以支持。泉汪公司主张资金占用费的诉讼请求，双方没有约定，故依法不予支持。投资协议对投资期间内的经营收益进行约定，投资期届满后，泉汪公司依据协议约定年利率4.5%主张收益损失不违反法律规定，本院亦予以支持，故中基公司应向泉汪公司支付自2019年6月28日起至投资款全部清偿之日止的收益损失。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第六十条第一款、第一百零七条和最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条、第二十六条第一款、第二十九条第二款第（二）项及《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条、第一百一十八条、第一百三十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告青海中基融资担保有限公司于本判决生效后十日内向原告青海泉汪投资管理有限公司退还投资款5000000元,收益225000元,合计5225000元；二、被告青海中基融资担保有限公司以未清偿本金数额按年利率4.5%支付自2019年6月28日起至投资款实际清偿之日止的利息。案件受理费49578元，本院减半收取24789元，由被告青海中基融资担保有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西宁市中级人民法院。审判员 冶 翾 二○一九年九月十七日书记员 薛长伟附法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、威胁的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条具有下列情形之一，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（一）套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的；（二）以向其他企业借贷或者向本单位职工集资取得的资金又转贷给借款人牟利，且借款人事先知道或者应当知道的；（三）出借人事先知道或者应当知道借款人用于违法犯罪活动仍然提供借款的；（四）违背社会公序良俗的；（五）其他违反法律、行政法规效力性强制性规定的。第二十六条第一款借贷双方约定的利率未超过年利率24％，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。第二十九条第二款（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款日期按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对证据提出的主张，有责任提供证据。第一百零一十八条当事人进行民事诉讼，应当按照规定交纳案件受理费。财产案件除交纳案件受理费外，并按照规定交纳其他诉讼费用。第一百三十四条第一款人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。