广东省中山市第一人民法院民 事 裁 定 书(2018)粤2071民初23557号原告：中山市健康科技产业基地发展有限公司，住所地中山市火炬开发区会展东路1号德仲广场3幢6层，统一社会信用代码91442000722452949A。法定代表人：方迎。原告：中山火炬高技术产业开发区管理委员会，住所地中山市中山港康乐大道，统一社会信用代码11442000007333422Y。负责人：招鸿。上述两原告共同委托诉讼代理人：周伟，广东保信律师事务所律师。上述两原告共同委托诉讼代理人：肖伟，广东保信律师事务所律师。被告：奥德美生物科技（中山）有限公司，住所地中山市火炬开发区国家健康科技产业基地健康路，统一社会信用代码91442000787999654L。法定代表人：彭映鸾，总经理。委托诉讼代理人：李燕群，广东中元律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪池池，广东中元（中山）律师事务所律师。原告中山市健康科技产业基地发展有限公司（以下简称健康基地公司）、中山火炬高技术产业开发区管理委员会（以下简称开发区管委会）诉被告奥德美生物科技（中山）有限公司建设用地使用权转让合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。两原告的委托诉讼代理人周伟、肖伟，被告的委托诉讼代理人李燕群、洪池池到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。两原告向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告违约金79251810.8元（计算方法：被告应退还原告土地出让价格和具状之日土地价格差额，经原告了解，涉案土地具状之日市价约为1500元/平方米，最终价格以评估为准）。事实与理由：开发区管委会主管中山市火炬开发区的招商引资工作，健康基地公司为开发区管委会投资设立的国有企业，接受开发区管委会的委托，负责招商引资工作的具体实施，健康基地公司的经营范围包括投资、开发、引进医药、保健品、医疗器械项目等。被告的投资方NBTH公司是全球最大的营养功能食品研发、生产及经营企业，符合中山市火炬开发区的招商引资政策和要求。鉴于此，健康基地公司愿意引进被告，由被告按照约定投资开发相关项目，并希望由此推动开发区健康产业集群的发展。开发区管委会作为健康基地公司的主管单位和投资方，参与了对被告的引进。健康基地公司与被告就被告的用地面积、土地过户流程、投资总额、注册资金、项目达产后年销售总额等进行多次平等协商后，于2010年4月2日签订了《土地转让协议书》，约定健康基地公司拟将坐落于健康基地公司二期的国有土地83376平方米（附地块位置图）的使用权转让给被告，在被告符合《中山市火炬开发区工业项目准入平分管理》要求后，健康基地公司将合同约定地块土地使用权提交中山市国土局挂牌拍卖，并协助被告参与竞拍，被告受让该地块使用权后用于投资保健食品的研究开发和生产。被告并就项目投资总额、项目动工时间、项目全部达产后年销售总额等向被告出具承诺。但上述土地使用权过户到被告名下后，被告并未按照双方的约定进行开发建设，也未按照约定进行生产经营。基于此，两原告和被告于2012年9月14日签订《协议书》约定，若被告首期建设逾期开工、逾期投入使用、或者注册资金没有达到本协议要求，则被告必须将剩余受让土地按照约定的出让单价458元/平方米转让给健康基地公司；首期建设完成后，被告应在2014年9月14日（后延长该期限至2015年9月14日）前决定是否进行二期投资，如果决定投资的，则应出具《二期建设承诺书》（承诺书必须包含2016年9月3日之前投资总额为5000万美元、注册资本不少于3760万美元并在2017年12月31日前完成不少于80000平方米的建设）。若被告出具的《二期建设承诺书》未能达到上述承诺内容或被告不再投资二期建设的，应将剩余受让土地按照约定的出让单价转让给健康基地公司，如任何非两原告原因导致上述土地无法按照本合同约定的价格转让，被告应向两原告支付土地转让条件成就时土地价格与本合同约定的转让价之差额以及已建成的建筑物（如有）的评估价格。但时至今日，被告未按照协议要求履行增资义务，也未出具《二期建设承诺书》，更未完成其承诺的生产规模。2016年9月，开发区国土局通知被告涉案土地属于闲置土地。2017年2月，被告向政府有关部门缴纳了土地闲置费，但并未实际进行建设。后原告多次与被告沟通，催促其履行合同义务，被告均未履行。原告认为，原告与被告平等协商订立了协议，是双方真实意思的表示。协议一旦订立，双方都要依照协议的约定履行各自的义务。一方违约，守约方有权在协议框架内主张权利。但被告的此种行为已经违反了合同约定及相关法律规定，严重损害了原告的合法权益，原告有权追究被告的违约责任或者要求被告返还土地。经审理查明：2012年9月14日，开发区管委会（甲方）、健康基地公司（乙方）与奥德美公司（丙方）签订《协议书》约定：甲乙丙三方基于已发生之事实，包括1、乙方和丙方于2010年4月2日签订了《土地转让协议书》，约定乙方协助丙方受让位于中山火炬高科技产业健康基地的国有土地125.05亩用于投资设立保健食品研究和生产企业事宜；2、2010年8月24日，丙方成功竞得涉案土地；3、2010年8月30日，丙方就上述竞得土地与原市国土资源局签订了《国有建设用地使用权出让合同》和《补充条款》，约定了土地出让方和受让方的权利义务，并约定原市国土资源局委托甲方承担《国有建设用地使用权出让合同》中出让人的义务和责任，监督丙方对《国有建设用地使用权出让合同》条款的履行，等等，甲乙丙三方经协商并重新约定了相互的权利、义务达成了协议，主要内容为：丙方承诺在本协议签订之日起三个月内重新开始首期建设（建筑面积7050平方米）的施工，并于2013年9月13日前完成竣工且正式投入使用，甲方负责协调原市国土资源局不向丙方就涉案土地收取土地闲置费；首期建设完成后，丙方应在2014年9月14日前决定是否进行二期投资，如果决定投资的，则应出具《二期建设承诺书》（承诺书必须包含2016年9月3日之前投资总额为5000万美元、注册资本不少于3760万美元并在2017年12月31日前完成不少于80000平方米的建设）；若丙方出具的《二期建设承诺书》未能达到上述承诺内容或丙方不再投资二期建设的，丙方应将剩余受让土地（丙方受让的总土地面积减去首期建设7050平方米所对应的土地面积）按照约定的出让单价即458元/平方米转让给乙方或其指定的第三方；如任何非甲方或乙方原因导致上述土地无法按照本合同约定的价格转让，丙方应向甲方或/和乙方支付土地转让条件成就时土地价格（以评估为准）与本合同约定的转让价之差额以及已建成的建筑物（如有）的评估价格。上述《协议书》签订后，开发区管委会和健康基地公司以奥德美公司未按照协议要求履行增资义务，也未出具《二期建设承诺书》，更未完成其承诺的生产规模为由，提起本案诉讼。另查：奥德美公司于2018年11月20日向本院提起行政诉讼【案号：（2018）粤2071行初1281号】，请求确认奥德美公司与开发区管委会、健康基地公司于2012年9月14日签订的《协议书》无效。本院在审理该案中认为，《协议书》是开发区管委会在履行原市国土资源局委托的职责范围内与奥德美公司签订的，因此，该协议的签订与原市国土资源局自身具有的行政管理职责有关。市自然资源局因机构改革行使了原市国土资源局的职权，故依法追加其为共同被告。本院并认为，《协议书》的行政属性高于民事属性，是行政机关根据国家行政管理需要而作出的具体行政行为。但因该签订《协议书》的行政行为发生于2015年5月1日前，故根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百六十二条之规定，驳回奥德美公司的起诉。该行政裁定已经发生法律效力。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定：“起诉必须符合下列条件：（一）原告与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。”因案涉《协议书》是行政机关作出的具体行政行为，不属于民事诉讼的审理范围，故原告的起诉依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（四）项的规定，裁定如下：驳回中山市健康产业基地发展有限公司、中山火炬高技术产业开发区管理委员会对奥德美生物科技（中山）有限公司的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于中山市中级人民法院。审判长 李 芳审判员 杨 颖审判员 邓文辉二〇一九年九月二十日书记员 王 静郑诗琳