太原市杏花岭区人民法院   民事判决书   （2019）晋0107民初1964号   原告：董桂珍，女，1943年4月12日出生，汉族，住太原市。   委托诉讼代理人：巨新宇，山西同辉律师事务所律师。   委托诉讼代理人：宗贵章，山西同辉律师事务所律师。   被告：刘伟旗，男，1999年5月14日出生，汉族，住山西省临县。   被告：康学伟，男，1994年1月10日出生，汉族，住太原市。   被告：太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司北大街店，住所地太原市杏花岭区北大街253号钢城百货门面房。   负责人：李黎，店长。   被告：太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司，住所地太原市杏花岭区桃园北路190号1幢12层。   法定代表人：李黎，总经理。   共同委托诉讼代理人：袁国清，山西晋商律师事务所律师。   共同委托诉讼代理人：宋玲玲，山西晋商律师事务所律师。   原告董桂珍与被告刘伟旗、康学伟、太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司北大街店、太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告董桂珍的委托诉讼代理人巨新宇、宗贵章，被告刘伟旗，太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司北大街店、太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司共同委托诉讼代理人袁国清、宋玲玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告董桂珍向本院提出诉讼请求：1、判令被告共同给付原告各项经济损失人民币191141.34元，其中医药费111951.84元、住院伙食补助费10000元、营养费10000元、护理费13420元、交通费5996元、食宿费500元、精神抚慰金10000元、误工费29273.5元（残疾赔偿金等相关费用待鉴定后确定，护理费、营养费待鉴定作出后变更，康复费及后续治疗费待实际发生后再行主张）；2、本案与诉讼有关的全部费用由被告共同承担。审理中，原告变更诉讼请求：1、判令被告共同给付原告损失191141.34元变更为263973.89元，其中医疗费111951.89元、住院伙食补助费10000元、营养费12000元、护理费29700元、交通费5996元、食宿费1000元、误工费29273.5元、残疾赔偿金46552.5元、精神抚慰金15000元、鉴定费2500元；2、本案与诉讼有关的全部费用由被告共同承担。事实与理由：2018年8月11日上午10时15分,被告刘伟旗骑电动车带乘车人康学伟沿新建北路由北向南行驶过程中，与由东向西步行的直行的原告董桂珍发生交通事故，致使原告董桂珍受伤。事故发生后，原告先被120急救送到太原市第二人民医院紧急处理，后转入山西省人民医院急诊治疗，因原告伤势严重，在山西省人民医院治疗结束未办理出院手续的情况下转入迎泽区迎泽医院治疗，住院两次32天；出院后因病情反复在太原市中心医院治疗，住院4天；因治疗效果不佳再次住入山西省人民医院治疗。该交通事故经太原市公安局交警支队杏花岭大队《道路交通事故认定书》认定，被告刘伟旗负事故全部责任。被告刘伟旗系太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司北大街店的员工，发生交通事故时属于执行工作期间，太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司北大街店应承担赔偿责任，同时，太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司北大街店不具有独立承担民事责任的能力，太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司应对本次交通事故承担连带赔偿责任。为维护自身合法权益，特向法院提起诉讼。   被告刘伟旗辩称，对原告起诉的事实认可，对赔偿数额有异议。   被告太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司北大街店、太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司辩称，1、原告以刘伟旗系从事职务行为为由，要求被告承担赔偿责任，但事故发生时刘伟旗是否系从事职务行为，被告不得而知，按照谁主张谁举证的举证责任规则，原告必须举证证明事发时刘伟旗本人系从事职务行为，否则应承担举证不利的相应后果；2、事故发生后，被告为协助刘伟旗处理事故，自行或通过刘伟旗前后向原告垫付人民币73000元（该费用不包括刘伟旗自行垫付的部分），如原告能够举证证明事故发生时刘伟旗是否系从事职务行为，该费用应在总费用中扣减，否则，被告将行使追索的权利；3、就治疗本身而言，原告在太原市迎泽区迎泽医院及太原市中心医院的治疗缺乏合理性，病例之间存在明显矛盾，如不能作出合理解释及说明，存在恶意治疗及拖延的嫌疑，被告不予认可。理由如下：山西省人民医院2018年8月29日的“出院证”及“出院小结”显示，原告于2018年8月30日办理出院手续，出院医嘱要求：1个月我科及血管外科复查，如出现肢体抽搐、恶心呕吐、意识障碍加重等病情变化随诊。根据该医嘱，原告应在1月内复查并在出现症状后及时随诊，但原告既未在1个月后复查，也未随诊断，而是自行前往医疗条件和水平更低的太原市迎泽区迎泽医院及太原市中心医院进行治疗，且中间断断续续，被告对其转院治疗的行为及合理性存在异议。且对在此器件原告是否遭受其他伤害或有导致病情加重的其他事由无法得知，故如原告无法合理解释，被告不予认可；在山西省人民医院进行二次治疗与本案缺乏因果关系及关联性，被告不予认可；具体理由在举证质证阶段详细陈述；原告以往有肺部感染、乙型肝炎、胆囊切除术后、双侧青光眼术后，、双下肢肌间静脉血栓形成、糖尿病等疾病均进行了治疗，相应的费用全部计入了本次诉讼，但与本案没有关联性，被告不予认可；4、本案诉讼费被告不予承担。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月11日上午10时15分,被告刘伟旗骑电动车带乘车人康学伟沿新建北路由北向南行驶过程中，与由东向西步行的直行的原告董桂珍发生交通事故，致使原告董桂珍受伤。事故发生后，原告先被120急救送到太原市第二人民医院，后转入山西省人民医院急诊治疗，住院19天；再后转入迎泽区迎泽医院治疗，住院两次32天；出院后因病情反复在太原市中心医院治疗，住院4天；因治疗效果不佳又住入山西省人民医院治疗，住院18天；该交通事故经太原市公安局交警支队杏花岭大队《道路交通事故认定书》认定，被告刘伟旗负事故全部责任。本院经原告董桂珍申请，委托山西钧衡司法鉴定中心进行鉴定，鉴定意见为原告董桂珍所受损伤构成捌级伤残，其伤后误工期为180-210日，护理期为110-135日，营养期为100-120日。   另查明，被告刘伟旗系太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司北大街店员工，事发时在工作途中，太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司北大街店为太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司的下属机构。审理中，原告撤回了对康学伟的起诉。   本院认为，被告刘伟旗系被告太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司北大街店员工，发生交通事故时，是因执行工作任务造成原告人身损害的，被告太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司北大街店应承担赔偿责任，被告太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司北大街店如不能履行赔偿责任，其法人太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司承担赔偿责任。关于原告主张的医疗费111951.89元（已扣除原告代付费用51440元），被告对赔偿项目及数额部分提出异议，但并未提供足够的证据证明其主张，原告提供的相应票据能够证明因治疗实际支出各项费用的必要性和合理性，本院予以支持；住院伙食补助费，本院支持74天计7400元；营养费本院支持100天计算为10000元；关于护理费，原告主张其女儿的误工费，本院不予支持，本院支持原告主张的按山西省上一年度居民服务业和其他服务业职工平均工资38547元标准计算，120天计12673元；交通费本院酌情支持2000元；关于食宿费1000元，本院不予支持：关于残疾赔偿金46552.5元，符合山西省上一年度城镇居民人均可支配收入计算标准，本院予以支持；精神损害抚慰金15000元、鉴定费2500元，本院予以支持。以上合计208077.39元。照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、二十条、二十一条、二十二条、二十三条、二十四条、二十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：   一、被告太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司北大街店在本判决生效后十五日内支付原告董桂珍医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计208077.39元；   二、被告太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司北大街店不能履行上述义务，由太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司承担赔偿责任。   三、驳回原告的其他诉讼请求。   如果当事人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费减半收取2630元，由被告太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司北大街店、太原伟业我爱我家房地产经纪有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于太原市中级人民法院。   审判员 李凤生     二〇一九年九月十八日   书记员 宋露露   附：有关法律、法规和司法解释：   《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条第一款用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。   最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》   第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。   受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。   第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。   误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。   受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。   第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。   护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。   护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。   第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。   第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。   受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。   第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。   第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。   受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。   第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。   前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。