贵州省黄平县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2622民初952号 原告：贵州黄平谷陇铭川水泥有限公司，住所地：贵州省黄平县谷陇工业园区。 法定代表人：虞建红，公司董事长。 委托诉讼代理人：刘博，四川君合律师事务所律师。 被告：高志敏，男，1962年4月27日生，汉族，住四川省成都市锦江区。 委托诉讼代理人：吴永龙，贵州万木春律师事务所律师。 原告贵州黄平谷陇铭川水泥有限公司（下称铭川公司）与被告高志敏劳动合同纠纷一案，本院于2019年6月20日立案后，依法适用简易程序分别于2019年8月15日和8月23日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人刘博到庭参加诉讼，被告高志敏第一次开庭到庭参加诉讼，第二次开庭未到庭参加诉讼，其委托诉讼代理人吴永龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告铭川公司向本院提出诉讼请求：1.判令确认原告与被告不存在劳动关系；2.判令原告不支付被告未签订书面劳动合同的二倍工资差额88000元、2015年10月至2019年4月拖欠的工资报酬329789.4元、解除劳动合同经济补偿金48000元。合计金额465789.40元；3.判令被告承担本案全部诉讼、鉴定费用。事实及其理由：被告在担任原告公司经理期间又与其他公司建立劳动关系，不符合《司法解释三》规定的应按照劳动关系处理的情形，其与原告间并无建立合法有效的劳动关系，即不应依据《劳动法》或《劳动合同法》等处理劳动关系的法律进行处理。 被告在为原告提供劳务期间已签字确认其报酬已由8000元每月下降，在2019年4月，被告向黄平县劳动人事争议仲裁委员会提起劳动仲裁申请后，仲裁委在未对原告进行有效送达的情况下，便缺席仲裁原告承担责任，属于严重的程序违法行为。原告为维护自身合法权益，特向人民法院提起诉讼，望判如所请。 被告高志敏辩称，一、答辩人与原告之间在2013年5月25日至2019年4月15日期间存在事实劳动关系是不争的事实。根据答辩人提供的证据以及原告提供的证据均可以确定如下事实：答辩人于2013年5月25日被任命为原告的经理，一直任职至2019年2月2日通过股东决议的方式免去经理职务，2019年4月15日，因原告多年拖欠工资以及未缴纳社会保险，答辩人书面通知原告解除双方的事实劳动关系。前述事实说明了双方客观成立事实劳动关系。原告诉称双方的关系不受《劳动法》或《劳动合同法》的调整，显然与客观事实不符；二、原告应予支付答辩人未签订书面合同的工资差额88000元。鉴于双方存在事实劳动关系的客观事实，原告作为用工单位应当遵守《劳动合同法》第十条的规定于2013年5月25日起一个月内与答辩人订立书面劳动合同，因原告未能履行该项义务，故应按《劳动合同法》第八十二条第一款的规定，向答辩人每月支付二倍工资。答辩人月工资为8000元，11个月的二倍工资的差额即为88000元。黄平县劳动人事争议仲裁委员会支持答辩人88000元二倍工资差额的请求，有事实依据和法律依据；三、原告应当向答辩人支付所拖欠的329789.40元工资。答辩人自2013年5月25日起与原告建立事实劳动关系后，月工资确定为8000元。原告也按此工资标准发放至2015年9月份。之后就再未向申请人支付过任何工资，一直拖欠至答辩人提出解除劳动关系之日。根据答辩人统计，原告自2015年10月份至2019年4月份累计拖欠的扣税后工资为329789.40元。该项请求在仲裁阶段因原告未依法出庭应诉的情况下，黄平县劳动人事争议仲裁委员会给予支持并无不当；四、原告应支付答辩人补偿金48000元。答辩人是因原告未能及时足额支付劳动报酬以及未依法缴纳社会保险费向原告提出解除事实劳动关系的，根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，原告作为用工单位应当向答辩人支付经济补偿金。答辩人在原告处工作已满六年，根据《劳动合同法》第四十七条第二款之规定，原告应当按每月8000元，向答辩人支付6个月的经济补偿金48000元。黄平县劳动人事争议仲裁委员会支持答辩人的该项请求有事实根据和法律依据；五、黄平县劳动人事争议仲裁委员会对原告已经进行有效送达。黄平县劳动人事争议仲裁委员会在案件开庭前已经将应诉材料进行了有效送达，裁决书作出后也同样对原告进行了有效送达。原告称黄平县劳动人事争议仲裁委员会未对其有效送达应诉材料，但裁决书却能有效送达，原告能够在法定起诉期限提起诉讼，这又作何解释。根据谁主张谁举证的原则，原告有义务举证证明黄平县劳动人事争议仲裁委员会未对其有效送达应诉材料，但原告所提供在案证据并不能证实。在黄平县劳动人事争议仲裁委员会依法有效向原告送达应诉材料的情况下，原告作为仲裁阶段被申请人拒不出庭应诉，应视为对其抗辩权利的放弃，视为对答辩人申请仲裁的申请事项、事实及理由的默认。黄平县劳动人事争议仲裁委员会鉴于原告拒不出庭应诉的事实，作出有利于答辩人的裁决结果并无不当。综上，答辩人认为原告诉请不能成立，请求人民法院予以驳回。 原告铭川公司围绕诉讼请求依法提交了如下证据：一、营业执照复印件1份1页，用以证明原告单位信息；二、法定代表人身份证复印件1份1页，用以证明法人身份；三、法定代表人身份证明书原件1份1页，用以证明法人身份信息；四、劳动仲裁裁决书复印件1份10页，用以证明未收到裁决开庭通知未出庭；五、被告身份证复印件1份1页，用以证明被告身份信息；六、2018年1月31日记账凭证及附件工资表复印件1份2页，用以证明工资金额；七、2018年8月31日记账凭证及附件工资表复印件1份2页，用以证明工资金额；八、法院专递邮件详情单复印件1份1页，用以证明收到快递时间；九、（2019）川0193民初3534号笔录复印件1份9页，用以证明被告高志敏其本人陈述离职时间为2018年以前；十、成都市城镇职工养老保险缴费信息复印件1份1页，用以证明四川带路人工程技术有限公司给被告高志敏交纳养老保险；十一、证人许某的证言，证明原告铭川公司没有收到黄平县劳动人事争议仲裁委员会的仲裁材料，因此没有出庭应诉。 被告高志敏围绕诉讼请求依法提交了如下证据：一、身份证复印件1份1页，用以证明被告的诉讼主体资格；二、《铭川公司第一次股东会决议》、《任命书》和《铭川公司股东会决议》复印件3份3页，用以证明原告成立后于2013年5月25日聘请被告担任经理职务，后于2019年2月2日免去被告经理职务，证实双方劳动关系自2013年5月25日起持续存在的事实；三、照片和《项目调查表》复印件2份3页，用以证明被告在原告处工作的事实；四、《工资表》复印件1份46页，用以证明2013年6月起至2017年9月，原告制作的工资表显示被告应发月工资8000元以上，从2017年10月份起造表月工资下降至3000元左右；五、银行交易流水单复印件1份14页，用以证明原告向被告发放工资的实际情况，存在拖欠工资以及克扣工资的事实；六、《解除劳动关系告知函》和《邮件快递单》复印件2份2页，用以证明原告长期拖欠工资以及未依法缴纳社会保险费，被告于2019年4月15日向原告书面告知解除劳动关系；七、带路人公司工商登记信息复印件1份2页，用以证明：（1）被告高志敏系带路人公司股东；（2）带路人公司原名为：四川恒信科技有限责任公司；八、公司章程修正案、股东会决议和四川带路人科技有限公司复印件1份3页，用以证明高志敏并未在四川带路人公司上班领取工资以及交纳社会保除费的原因。 本院依职权调取的证据：调取黄平县劳动人事争议仲裁委员会的“送达材料”复印件1份3页，证明黄平县劳动人事争议仲裁委员会已于2019年4月30日将相关仲裁材料留置送达给原告铭川公司。 上述证据，经本院组织双方当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院认定如下：1.被告高志敏对原告铭川公司提供的证据四、证据六、证据七的真实性、合法性、关联性没有异议，但对证明内容有异议。经质证，被告对原告提供证据四的证明内容异议理由成立，本院对该证据的证明内容不予采信；对证据六、证据七的异议理由不成立，本院对该证据的证明内容予以采信；对证人许某的证言有异议，经质证，被告的异议理由成立，本院对证人许某的证言不予采信；2.原告铭川公司对被告高志敏提供证据的三性没有异议，但对证明目的有异议。经质证，原告的异议理由不成立，本院对被告提供的证据予以采信。 本院经审理认定事实如下：原告铭川公司于2013年成立，被告高志敏是股东之一，被告高志敏于2013年5月25日在原告铭川公司担任公司总经理，主要负责公司工程项目建设管理，双方未签订劳动合同。原告铭川公司发放被告高志敏的工资至2015年9月份，之后没有发放工资给被告高志敏。即拖欠2015年10月份至12月份的工资总额为23374.00元，2016年度被告高志敏的工资总额为93428.00元（月平均工资为7785.67元），2017年度被告高志敏的工资总额为79546.20元（月平均工资为6628.85元），2018年1月至2019年1月被告高志敏的工资总额为41224.00元（即2018年9月至2019年1月份工资参照2018年8月份工资标准计算，月平均工资为3171.08元），以上工资总额为237572.20元。2019年2月2日浙江尖峰集团收购原告铭川公司后，被告高志敏不再是原告铭川公司股东和员工，同时被免去总经理职务。黄平县劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月30日依法将仲裁材料留置送达给原告铭川公司。 另查明，2019年4月15日被告向黄平县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求：确认劳动关系，支付未签定书面劳动合同二倍工资差额、经济补偿、拖欠工资、补缴社会保险。该仲裁委员会以黄劳人仲案字[2019]第4号裁决书裁决：一、申请人高志敏与被请申人贵州黄平谷陇铭川水泥有限公司从2013年5月25日至2019年4月15日存在事实劳动关系；二、被申请人贵州黄平谷陇铭川水泥有限公司支付申请人高志敏未签订书面劳动合同的二倍工资差额88000元、2015年10月至2019年4月拖欠的工资报酬329789.4元、解除劳动关系经济补偿金48000元，以上各项共计465789.4元。裁决后，原告不服，遂诉至本院。 本院认为，劳动关系的构成在于劳动者向用人单位付出劳动、获取报酬，并接受用人单位的管理监督，双方形成人身隶属关系。劳动者与用人单位是否存在劳动关系，应结合双方权利义务的履行情况，从用人单位是否支付劳动者劳动报酬，劳动者实际上是否接受了用人单位的管理、约束等综合因素予以判断。本案中，被告在原告铭川公司担任总经理职务，其从事的工作内容属于原告的经营范围，工资报酬是由原告支付。因此，原、被告之间存在事实上的劳动关系。关于原告诉称被告与其他公司存在事实劳动关系的问题，原告虽提供有证据证明自已的主张，但不足以证明被告与其他公司存在劳动合同关系，属举证不能，应承担不利后果；关于原告主张不支付被告未签订书面劳动合同的二倍工资差额88000元问题，本案被告高志敏既是原告铭川公司的股东之一，又是管层管理者，其应当知道未签订书面劳动合同会对已不利的后果，故本院对原告的该项诉讼请求予以支持；关于原告主张不支付解除劳动合同经济补偿48000元的问题，因被告于2019年2月2日不再是原告铭川公司的员工，原告解除其与被告的劳动合同关系，并不违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定，故本院对原告的该项诉讼请求予以支持；关于原告主张黄平县劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决程序违法的问题，因黄平县劳动人事争议仲裁委员会已将仲裁材料依法留置送达给原告，并不存在程序违法，故本院对原告主张仲裁委的仲裁程序违法不予支持；关于原告主张不支付被告2015年10月至2019年4月拖欠的工资报酬329789.4元问题，黄平县劳动人事争议仲裁委员会作出的黄劳人仲案字（2019）第4号仲裁裁决书，裁决原、被告从2013年5月25日至2019年4月15日存在事实劳动关系，由原告支付拖欠被告高志敏的工资报酬329789.4元有显失公平。因被告于2019年2月2日不再是原告公司的员工，2019年2月至4月份就不存在事实劳动关系，因此不应支付该期间的工资报酬给被告。另外，被告在各年度的工资收入不一致，因此拖欠被告的工资报酬应按被告在各年度的工资收入中予以计算支付给被告。 综上所述，本院对原告的诉讼请求中关于判令确认原告与被告不存在劳动关系和不支付拖欠被告的工资报酬不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、确认原告贵州黄平谷陇铭川水泥有限公司与被告高志敏于2013年5月25日至2019年1月期间存在事实劳动关系。 二、原告贵州黄平谷陇铭川水泥有限公司于本判决生效之日起10日内支付拖欠被告高志敏2015年10月至2019年1月的工资报酬237572.20元。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回原、被告的其他诉讼请求。 案件受理费10.00元，减半收取计5.00元，由原告贵州黄平谷陇铭川水泥有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。 审判员  雷秀春 二〇一九年九月九日 书记员  杨 荣