湖南省长沙市雨花区人民法院行 政 判 决 书（2018）湘0111行初114号原告长沙大河西农产品市场管理有限公司，住所地湖南省宁乡市双井口镇长兴新区523室。法定代表人叶峰，董事长。委托代理人唐彩利，湖南严明律师事务所律师。被告长沙市市场监督管理局（原长沙市工商行政管理局），住所地长沙市岳麓区银双路318号。法定代表人张庆和，局长。委托代理人陈剑锋，男，1978年11月15号出生，汉族，系被告行政审批和政务服务处科员。委托代理人王祺，湖南金州律师事务所律师。第三人湖南银乾水产品股份有限公司，住所地湖南省宁乡市双江口镇长新村（长沙大河西农产品物流中心）C7栋2楼201号房。法定代表人庞波，董事长。第三人湖南银乾股权投资股份有限公司，住所地湖南省长沙市岳麓区望岳街道杜鹃路812号联美嘉园品格小区第10栋1204号。法定代表人庞波，董事长。原告长沙大河西农产品市场管理有限公司（以下简称原告）诉被告长沙市市场监督管理局（以下简称被告），第三人湖南银乾水产品股份有限公司（以下简称银乾水产品公司）、第三人湖南银乾股权投资股份有限公司（以下简称银乾股权投资公司）工商管理行政登记一案，本院于2018年9月25日受理后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书，向第三人银乾水产品公司、银乾股权投资公司公告送达起诉状副本及开庭传票等诉讼材料。本院依法组成合议庭，于2019年3月11日公开开庭进行了审理。原告的委托代理人唐彩利，被告的委托代理人陈剑锋、王祺到庭参加了诉讼。第三人银乾水产品公司、银乾股权投资公司经本院公告送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。2017年4月20日，第三人银乾水产品公司提交《公司设立登记申请书》、《董事会指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《公司章程》、《发起人的主体资格证明或者自然人身份证明》、《董事、监事、经理任职文件（股东会决议）》、《公司法定代表人任职文件和身份证明》和《企业名称预先核准通知书》、《公司住所》等材料，向被告申请公司设立登记。被告经审查认为该公司提交的材料齐全、手续合法，遂于同日决定受理并于同月24日作出核准设立登记。被告在举证期限内提供了下列作出被诉行政行为的证据、依据：证1、《公司设立登记申请书》，证2、《董事会指定代表或者共同委托代理人授权委托书》，证3、《公司章程》，证4、《发起人的主体资格证明或者自然人身份证明》，证5、《董事、监事、经理任职文件（股东会决议）》，证6、《公司法定代表人任职文件和身份证明》，证7、《企业名称预先核准通知书》，证8、《公司住所》以上证据拟证明第三人银乾水产品公司的设立申请材料齐全，符合法律、法规、规范性文件的要求，被告充分尽到了审查义务。法律依据：《公司登记管理条例》、国发（2014）第7号文件、工商企字（2014）第29号文件。原告诉称：原告在2018年7月24日收到法院的开庭传票后，经查询得知第三人银乾水产品公司在2017年4月24日以原告及本案另一第三人银乾股权投资公司作为股东设立了银乾水产品公司的情况，被告基于审查不严谨做出的设立登记应予撤销。故起诉请求：1、判令撤销被告于2017年4月24日对第三人银乾水产品公司作出的设立登记；2、判令被告承担本案的诉讼费用。原告提供了下列证据：证1、内资企业登记基本情况表，拟证明：1、因被告未尽审慎审查义务，于2017年4月24日核准第三人银乾水产品公司的设立；2、该公司法定代表人庞波，股东为原告及第三人银乾股权投资公司，注册资本5200万元。证2、公司登记（备案）申请书、银乾水产品公司章程、原告营业执照、银乾水产品公司创立大会表、银乾水产品公司董事长决议、银乾水产品公司监事会决议、银乾水产品公司职工代表大会纪要，拟证明2017年4月20日，第三人银乾水产品公司、银乾股权投资公司伪造原告公章及法定代表人签名的《银乾水产品公司创立大会》、《银乾水产品公司董事会决议》、《银乾水产品公司公司章程》等相关设立公司的资料，被告对于第三人银乾水产品公司提交的材料未作审慎审查，作出准予设立登记行为。证3、加密印章准刻证，拟证明第三人提交的《银乾水产品公司创立大会》、《银乾水产品公司董事会决议》、《银乾水产品公司章程》等相关设立公司的资料上所盖公章与原告在公安局备案公章不一致。证4、笔迹鉴定书、印章鉴定书，拟证明银乾水产品公司设立的客观事实，且签名非“叶锋”本人笔迹，印章非原告公司印章，申请材料虚假。被告辩称：1、2017年4月20日，第三人银乾水产品公司向被告申请公司设立登记。被告依法受理后对申请材料进行了审慎审查，并作出准予其设立登记的决定。《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条、第六条、第七条、第八条之规定，：“工商行政管理机关是公司的登记机关，水产的注册登记属于工商行政登记范围。”第二十条规定：“设立股份有限公司，应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。........，申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。......。”第五十一条第一款第（一）项规定，申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，应当决定予以受理。第五十三条第一款第（一）项规定，对申请人到公司登记机关提出的申请予以受理的，公司登记机关应当当场作出准予登记的决定。根据上述规定，申请公司设立登记的，申请人应当对申请材料的真实性负责，被告作为公司登记机关只负责对申请人所提交的材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查。2、原告的诉求不符合法律规定。本案中，原告设立登记中印章、签字的真实性不属于被告审查范围，《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款、《国务院关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》（国发【2014】7号）的规定，被告对于公司登记材料的审查属于形式审查，申请人应当对其申请材料的真实性负责，被告在银乾水产品公司设立登记过程中已尽到了形式审查义务。另外，根据《国家工商行政管理总局关于登记主管机关对申请人提交的材料真实性是否承担相应责任问题的答复》之规定：“申请人提交的申请材料和证明文件是否真实的责任应由申请人承担。登记主管机关的责任是对申请人提交的有关申请材料和证明文件是否齐全，以及申请材料和证明文件及其所记载的事项是否符合有关登记管理法律法规的规定进行审查。因申请材料和证明文件不真实所引起的后果，登记主管机关不承担相应的责任”。根据上述规定，被告在申请材料和证明文件齐全的情况下，没有义务对印章、签字的真实性进行核查。3、本案应向公安机关举报，或由法院移送公安机关。根据《中华人民共和国刑法》第二百八十条二款之规定：“伪造公司、企业、事业单位、人民团体的印章的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利，并处罚金”。本案中，原告陈述，在设立银乾水产品公司过程中，存在伪造原告公司印章的违法行为，该行为涉及刑事违法犯罪，原告应当先向公安机关报案，并非起诉被告。另根据《行政诉讼法》第六十六条规定：“人民法院在审理行政案件中，认为行政机关的主管人员、直接责任人员违法违纪的，应当将有关材料移送监察机关、该行政机关或者上一级行政管理；认为有犯罪行为的，应当将有关材料移送公安、检察机关。”以及《最高人民法院关于执行若干问题的解释》第五十一条规定：“在诉讼过程中，有下列情形之一的，中止诉讼：（六）案件的审判须以相关民事、刑事或者其他行政案件的审理结果为依据，而相关案件尚未审结的”。本案的焦点问题“印章和签字是否真实”涉及刑事犯罪，在未通过刑事途径查清事实前，不宜继续审理。综上所述,被告2017年4月24日准予第三人银乾水产品公司设立登记的行为,已尽法定审查义务,符合法律规定,请求驳回原告的诉讼请求。第三人银乾水产品公司、第三人银乾股权投资公司未陈述意见，视为放弃陈述意见的权利。未向法庭举证，视为放弃举证的权利。经庭审质证，原告对被告所提交证据的三性和证明目的均有异议。认为对于第三人银乾水产品公司伪造原告公章及法定代表人签名设立公司的所有情况全部不知情，原告已申请对于公章及法定代表人申请笔迹鉴定，以鉴定结果为准。被告对原告所提交的证据真实性、合法性无异议，对于关联性有异议，认为达不到原告的证明目的，且作为登记机关，登记原则是材料齐全，符合法定形式，被告作出的登记行为符合法律规定。对于鉴定书，被告认为鉴定书中的检材签章与2019年2月21日质证时原告所提供的签章检材不一致，无法确认鉴定书中的公章与现场检材材料的公章为备案登记的公章，真实性存疑。第三人银乾水产品公司、第三人银乾股权投资公司未参加质证，视为放弃质证的权利。本院认证如下：被告提交的证据，其来源合法，证据形式符合法定要求，作为证据的真实性、合法性、关联性本院均予以认可，且能证明银乾水产品公司申请公司设立登记时所提交的申请材料和被告作出准予设立登记的事实。原告的质证意见，系对被告行政行为本身合法性的异议，由本院审查认定。对原告提交的证据的真实性、合法性、关联性予以确认，能否达到原告的证明目的，由本院综合审查确定。经审理查明，2017年4月20日，第三人银乾水产品公司提交《公司设立登记申请书》、《董事会指定代表或者共同委托代理人授权委托书》、《公司章程》、《发起人的主体资格证明或者自然人身份证明》、《董事、监事、经理任职文件（股东会决议）》、《公司法定代表人任职文件和身份证明》、《企业名称预先核准通知书》、《公司住所》等材料，向被告申请公司设立登记。申请登记的公司名称为湖南银乾水产品股份有限公司，公司类型为股份有限公司，住所地为湖南省宁乡市双江口镇长新村（长沙大河西农产品物流中心）C7栋2楼201号房，注册资本为5200万元，登记的法定代表人为庞波，股东为原告和第三人湖南银乾股权投资股份有限公司。被告经审查认为该公司提交的材料齐全、形式符合要求，遂于2017年4月24日核准设立登记。另查明，经鉴定，银乾水产品公司申请材料《湖南银乾水产品公司股份有限公司董事会决议》中“全体董事签名”处的“叶锋”及《指定代表或者共同委托代理人授权委托书》上“叶锋”的署名字迹与原告检材中签名不是同一人书写。《湖南银乾水产品公司股份有限公司章程》中“第十三章股东大会会议认为需要规定的其他事项”上（全体发起人签字）”处名为“长沙大河西农产品市场管理有限公司”的印章与原告检材中的印章不是同一枚印章。注册号为“430124000068115”的“营业执照（副本）”上名为“长沙大河西农产品市场管理有限公司”的印章印文与提供的同名样本印文不是出自同一枚印章。《湖南银乾水产品公司股份有限公司创立大会》上“发起人签名”处名为“长沙大河西农产品市场管理有限公司”的印章印文与提供的同名样本印文不是出自同一枚印章。2018年9月11日，原告向本院提起行政诉讼，请求判如所请。本院认为，《中华人民共和国公司登记管理条例》第二条第二款规定：申请办理公司登记，申请人应当对申请文件、材料的真实性负责。第二十条第二款规定：“申请设立有限责任公司，应当向公司登记机关提交下列文件：（一）公司法定代表人签署的设立登记申请书；（二）全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；（三）公司章程；（四）股东的主体资格证明或者自然人身份证明；（五）载明公司董事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；（六）公司法定代表人任职文件和身份证明；（七）企业名称预先核准通知书；（八）公司住所证明；（九）国家工商行政管理总局规定要求提交的其他文件。”第五十一条第一款（一）项规定：申请文件、材料齐全，符合法定形式的，或者申请人按照公司登记机关的要求提交全部补正申请文件、材料的，公司登记机关应当决定予以受理。本案中，银乾水产品公司在申请公司设立登记时提交的材料，符合《中华人民共和国公司登记管理条例》的要求。被告审查后准予登记符合《中华人民共和国公司登记管理条例》的规定，不具有过错。《最高人民法院关于审理公司登记行政案件若干问题的座谈会纪要》“一、以虚假材料获取公司登记的问题”第一、二款规定：“因申请人隐瞒有关情况或者提供虚假材料导致登记错误的，登记机关可以在诉讼中依法予以更正。登记机关依法予以更正且在登记时已尽到审慎审查义务，原告不申请撤诉的，人民法院应当驳回其诉讼请求。原告对错误登记无过错的，应当退还其预交的案件受理费。登记机关拒不更正的，人民法院可以根据具体情况判决撤销登记行为、确认登记行为违法或者判决登记机关履行更正职责。公司法定代表人、股东等以申请材料不是其本人签字或者盖章为由，请求确认登记行为违法或者撤销登记行为的，人民法院原则上应按照本条第一款规定处理，但能够证明原告此前已明知该情况却未提出异议，并在此基础上从事过相关管理和经营活动的，人民法院对原告的诉讼请求一般不予支持。”本案中，银乾水产品公司的设立登记，原告主张不知情且署名字迹不是原告本人的字迹，印章不是原告公司印章，设立登记不能反映原告的真实意思表示，因没有证据证明银乾水产品公司设立登记时原告此前已明知该情况，并在银乾水产品公司成立后从事过相关管理和经营活动，结合笔迹鉴定及印章鉴定结论，原告的主张成立，本案属于申请人提供虚假材料导致登记错误的情形。虽然被告只对申请材料是否齐全、是否符合法定形式进行审查，对申请人提交的申请材料的真实性不负责，但依据不真实的材料所办理的登记无继续存在的事实和法律基础，应当予以撤销。综上所述，被告于2017年4月24日对银乾水产品公司作出的设立登记行为符合《中华人民共和国公司登记管理条例》的规定，不具有过错，但因银乾水产品公司申请设立登记时提供虚假材料导致登记错误，原告请求撤销被告的登记行为，理由成立。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、《最高人民法院关于适用的解释》第七十九条第二款之规定，判决如下：撤销被告长沙市市场监督管理局于2017年4月24日对第三人湖南银乾水产品股份有限公司的设立登记。本案受理费50元，公告费560元，鉴定费11700元，由湖南银乾水产品股份有限公司负担。如不服本判决,可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院审 判 长  刘 昕人民陪审员  罗建湘人民陪审员  王灵芝二〇一九年九月九日书 记 员  尚巧玉附：《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（一）主要证据不足的；（二）适用法律、法规错误的；（三）违反法定程序的；（四）超越职权的；（五）滥用职权的；（六）明显不当的。《最高人民法院关于适用的解释》第七十九条原告或者上诉人申请撤诉，人民法院裁定不予准许的，原告或者上诉人经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院可以缺席判决。第三人经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，不发生阻止案件审理的效果。根据行政诉讼法第五十八条的规定，被告经传票传唤无正当理由拒不到庭，或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院可以按期开庭或者继续开庭审理，对到庭的当事人诉讼请求、双方的诉辩理由以及已经提交的证据及其他诉讼材料进行审理后，依法缺席判决。