江苏省常州市武进区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0412民初6002号原告（反诉被告）：江苏居云建筑装饰工程有限公司，住所地常州市武进区湖塘镇武进万达广场3幢1511室，统一社会信用代码91320412MA1MARYM3U。法定代表人：钱尼祥，该公司董事长。委托诉讼代理人：宋磊，江苏竭能律师事务所律师。委托诉讼代理人：王玉，江苏竭能律师事务所律师。被告（反诉原告）：常州市云辉健身俱乐部有限公司，住所地常州市武进国家高新技术产业开发区南区常武路与武南路交叉口，统一社会信用代码91320412MA1PBLT38T。法定代表人：胡士会，该公司总经理。委托诉讼代理人：丁辉，该公司员工。委托诉讼代理人：蒋海，江苏瑞江律师事务所律师。原告江苏居云建筑装饰工程有限公司(以下简称居云公司)诉被告常州市云辉健身俱乐部有限公司（以下简称云辉公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2018年8月13日立案受理后，被告云辉公司在法定期限内提出了反诉，本院审查后决定予以受理并合并审理，依法先适用简易程序，后转为普通程序，分别于2018年10月16日、2019年7月17日、2019年7月22日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）居云公司的委托诉讼代理人宋磊、被告（反诉原告）云辉公司的委托诉讼代理人张明军、刘某参加了第一次庭审，后被告（反诉原告）云辉公司将委托诉讼代理人张明军、刘某更换为丁辉、蒋海，原告（反诉被告）居云公司的法定代表人钱尼祥及其委托诉讼代理人王玉、被告（反诉原告）云辉公司的委托诉讼代理人丁辉、蒋海参加了第二次庭审，原告（反诉被告）居云公司的法定代表人钱尼祥及其委托诉讼代理人宋磊、被告（反诉原告）云辉公司的委托诉讼代理人蒋海参加了第三次庭审。本案现已审理终结。居云公司向本院提出诉讼请求：1、判决云辉公司支付居云公司剩余工程款516462元，并支付自起诉之日起至实际付款之日止的利息（按中国人民银行同期贷款利率计算）；2、本案诉讼费用由云辉公司承担。事实和理由：居云公司与云辉公司于2017年7月10日签订装饰装修合同，合同约定总价为1180000元，付款方式为工人进场、材料进场支付工程款的30%，开工后8月15日支付工程款的30%，工程竣工验收合格后支付工程款的30%，剩余10%作为质保金，在工程竣工后两年内付清。施工日期约定为2017年7月10日至2017年9月10日。现工程已完工，云辉公司也实际投入使用，由于在施工过程中云辉公司多次要求增项，增加造价162462元，实际工程总造价为1342462元。现云辉公司已支付工程款708000元，根据付款约定，扣除10%的质保金118000元，尚有516462元未支付，要求判如所请。云辉公司辩称，居云公司陈述的不是事实，居云公司未按照双方签订的装饰装修合同约定的工期按时足量完工，存在违约行为。云辉公司已经向居云公司支付工程款708000元，远远超过了居云公司的工作量，云辉公司无需再支付任何款项。2018年3月7日云辉公司向居云公司发出解除通知，居云公司如有异议，根据合同法的相关规定，居云公司应当在三个月内就合同是否解除向法院提起诉讼。居云公司并未提出该项诉讼请求，因此案涉合同已经解除。基于合同已经解除，居云公司再向云辉公司主张权利，已丧失了请求权基础，其只能在合同解除的法律后果下要求承担合同解除后的责任，因此居云公司的诉请没有法律依据。同时案涉合同解除后，云辉公司另行委托第三方进行了后续的装修工程，居云公司对此并未提出异议，待云辉公司装修完成后，居云公司提起本案诉讼要求就全部装修工程支付费用，并不符合客观事实。由于案涉合同已于2018年3月7日解除，居云公司并未就解除之后合同项下已施工的内容与云辉公司进行清算,居云公司对于其已施工内容应承担举证责任。云辉公司向本院提出反诉诉讼请求：1、判决居云公司赔偿云辉公司违约金207680元(每天违约金为工程总价款1180000元的0.1%即1180元，天数从2017年9月11日起计算至2018年3月6日止计176天)；2、反诉诉讼费用由居云公司承担。事实和理由：双方签订装饰装修合同一份，由居云公司为云辉公司进行工程施工，约定施工工期共计60天，从2017年7月10日起至2017年9月10日止竣工；并约定如由于居云公司原因逾期竣工的，每逾期一天，则按0.1%支付违约金。但居云公司未按照合同约定的时间完成装修工程，经多次催促未果，云辉公司无奈于2018年3月7日发律师函要求解除合同。鉴于事实情况，居云公司应承担违约责任，请求支持云辉公司的反诉诉讼请求。居云公司对反诉辩称，居云公司已及时完成合同中所有项目以及增加项目，不存在违约的情形，云辉公司在本诉时提供的证据与本案事实情况没有关系,云辉公司也没有提供存在损失的确实依据,居云公司不认可云辉公司所提起的违约责任赔偿。另外，如果法院支持违约金，云辉公司主张的违约金标准过高，居云公司申请调整。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定如下事实：2017年7月10日，云辉公司（建设单位、甲方）与常州市居云建筑装饰工程有限公司（施工单位、乙方）签订《装饰装修施工合同》一份，约定：工程总造价为1180000元；2017年7月10日开工，至2017年9月10日竣工，施工工期共60天；关于工程质量及验收约定：在施工过程中，甲方若提出设计修改意见及增减工程项目时须提前与乙方联系，在签订《工程项目变更单》后，乙方方能进行该项目的施工，由此影响竣工日期甲、乙双方商定。凡未经甲方与同意，乙方擅自更改施工内容所引起的一切后果，乙方自负；工程款付款方式约定：工人进场、材料进场付工程款的30%，开工后8月15日前支付工程款的30%，工程竣工验收合格后支付工程款30%，剩余的10%作为质保金，在工程竣工后两年内付清；其他事项中约定：甲方委托现场监管人员丁辉配合乙方组织施工，并做好施工中因临时性使用公用部位操作以及产生影响周边关系等的协调工作，乙方指派王某为乙方驻工地代表，负责合同履行，解决由乙方负责的各项事宜，对其行为乙方应予认可。违约责任中约定：由于甲方原因导致延期开工、中途停工，甲方未按合同的约定付款，乙方有权停工，工期顺延，甲方应补偿乙方因停工、窝工所造成的损失，每逾期一天，甲方按合同价款的0.1%向乙方支付违约金。由于乙方原因逾期竣工的，每逾期一天，乙方按0.1%向甲方支付违约金；合同的变更和解除约定：合同经双方签字生效后，任何一方不得变更合同内容，在合同履行过程中，非经双方同意，单方终止合同视同违约，违约方应按合同价款20%向守约方支付违约金，并办理终止合同手续。施工过程中任何一方提出终止合同，须向另一方以书面形式提出，经双方同意办理清算手续，订立终止合同协议，可视为本合同解除。甲方由丁辉作为委托代表人签字，乙方由钱尼祥签字并加盖公章。同日，丁辉在报价单第15页工程部分价格下方签字。2018年3月8日，江苏圣典（常州）律师事务所刘某律师向常州市居云建筑装饰工程有限公司邮寄律师函，快递单载明：收件人为钱尼祥，手机号为：136××××5989，邮寄地址为常州市武进区。该律师函载明：据云辉公司、丁辉的陈述及所提供的资料反映，丁辉与贵司于2017年7月10日签订《装饰装修施工合同》一份，由贵司对云辉科技健身俱乐部进行装修，该合同系云辉公司授权丁辉与贵司签署。合同签订后，贵司未按照合同约定的要求及时间完成装修，经多次催告，贵司仍未安排人员继续装修，致使云辉公司造成了巨大的损失。现云辉公司依据《合同法》的相关规定，告知贵司:1、该合同系云辉公司授权丁辉与贵司签署，该合同的甲方为云辉公司；2、因贵司存在严重的违约行为，现与贵司解除该《装饰装修施工合同》，并保留要求贵司承担违约责任、赔偿损失的权利。该快递单投递信息显示:2018年3月9日他人收、速递易。云辉公司亦派人至常州市武进区张贴上述律师函。此后，居云公司认为云辉公司尚有516462元工程款未支付，起诉来院，要求判如所请。另查明,常州市居云建筑装饰工程有限公司于2015年11月4日成立,于2018年8月29日变更名称为江苏居云建筑装饰工程有限公司，住所地由常州市武进国家高新技术产业开发区广电东路8号8幢911室变更为常州市武进区湖塘镇武进万达广场3幢1511室。关于案涉合同的履行情况，云辉公司陈述根据合同约定云辉公司在工程竣工前只要支付合同价款的60%，余款在工程验收后才予以支付，但居云公司并未将云辉公司支付的工程进度款全部用于案涉工程的施工，导致工程在施工过程中由于资金不足无法支付工人工资及材料款而停工，导致工期延误，为此工人及材料供应商还到劳动局和公安局闹事，经双方协调云辉公司还支付了一笔钱，因至2018年3月7日工程仍未完工，云辉公司迫不得已急需开业，所以才与居云公司解除了案涉合同，另行委托第三方进行施工，并提交王某出具的工程量清单一份，并申请王某作为证人出庭作证。证人王某作证称居云公司于2017年6月份进场，7月份施工，因居云公司未将所有工程款用于装修工程，导致自己在施工过程中资金不足以支付工人工资和材料款，案涉工程于2017年9月初停工，后断断续续复工，2018年3月底撤场。期间丁辉支付自己工程款70000元，包括20000元转账和50000元现金，上述费用用于支付案涉工程的工人工资和材料款。关于有无将居云公司的装饰工程竣工验收单提交给云辉公司的情况，王某陈述记不清了，自己与云辉公司没有就工程量进行结算，撤场的主要原因是因为工程未完工，是自己主动撤场，后2018年4月初丁辉安排其他装修公司来施工，自己跟后面丁辉安排的装修公司没有任何关系，也未参与后续的施工。关于2017年12月12日统计的工程量清单是自己于当天交给丁辉，后又去现场核实了一下，所以又重新制作了完整的工程量清单提供给云辉公司。居云公司对云辉公司提交的工程量清单真实性不予认可，认为王某于2017年12月12日出具的工程量清单与上述工程量清单完全不一致，王某存在虚假陈述的可能，居云公司实际已经施工完毕,并提供报价单、装饰工程竣工验收单、余某等人的民事起诉状及证据材料复印件、负责健身房水电工程的项目员工李某的录音材料予以证实。云辉公司对报价单真实性无异议，但认为报价单不能证明居云公司实际的施工量；对装饰工程竣工验收单真实性不予认可，认为案涉工程并非由居云公司完成竣工，居云公司也未向云辉公司送达上述竣工验收单；对于余某等人的民事起诉状及证据材料，认为只能证明上述人员进行了施工，居云公司支付了部分价款，但对于做了多少工程量无法确认，具体的工程量应当以王某出具的工程量清单来确定；对录音材料真实性不予认可，认为电话录音从本质上属于证人证言，需证人出庭作证接受质询，因此对其证据的合法性不予认可，同时也无法确认录音人的身份。庭审中居云公司确认二楼大厅地胶工程量为320㎡，三楼饰面银镜未施工。关于增项部分，居云公司陈述因钱尼祥和丁辉认识很多年，当时口头约定增项另行结算，是按照丁辉的实际要求在施工中进行增加，因为云辉公司未支付增项的进度款，并且增项施工需要时间，所以整个装修工程延期竣工，并提供健身房增加项目清单一份予以证实。云辉公司对健身房增加项目清单不予认可，认为是居云公司自行单方制作，增项是云辉公司直接和王某进行沟通，这些增项并不涉及到工期的顺延，唯有在关键线路的施工才会导致工期的顺延，工期顺延必须是以工程签证或者工程索赔的方式在工程施工过程中提出。本案中，居云公司及王某并未就增项的工期顺延提出过主张，并提供与常州市美恒装饰有限公司签订的《装饰工程施工合同》复印件、常州市美恒装饰有限公司报价单、武进区湖塘美恒装饰工程服务部营业执照复印件、付款凭证打印件，证明案涉合同解除之后，云辉公司另行与他人签订了装修合同并完成了后续施工，已支付了后续的工程款，同时说明云辉公司当时是找危某施工，在签订合同时，危某加盖了常州市美恒装饰有限公司的公章，但该公司并不存在，危某是领取武进区湖塘美恒装饰工程服务部的营业执照，危某为了显示实力私刻了公章，云辉公司在签订合同时对上述情况并不知情。证人王某在庭审中作证称，增项是钱尼祥和丁辉进行协调，与自己无关,地板是自己安排工人铺设，假山花瓷是自己施工，丁辉已付款；二楼、三楼茶水柜是家具厂施工；二楼平台敲地砖应该是钱尼祥和丁辉进行商量，钱是由钱尼祥和丁辉协商支付，自己不清楚；空调外机和三楼私教钢结构架子是自己付款,自己安排人施工；一楼进门玻璃门是钱尼祥安排人施工，由钱尼祥和丁辉协商；茶艺区造型吊顶是钱尼祥安排自己的人施工；二楼、三楼顶注浆防水是自己施工，钱也是自己个人承担；丁辉办公室改造装修是自己施工,包括木工、油漆工、电工的钱都是自己支付，地板也是自己采购，丁辉已付款；重器区方块地胶是自己个人铺设，钱尼祥支付3000元，自己支付3800元；关于增项部分做的时候有无拖延工期的情况，王某称没办法谈。庭后王某又陈述上次庭审陈述有误，要进行更正，根据居云公司提供的健身房增加项目清单，对于清单中第4项、第7项、第14项至19项、第21项至23项都是自己施工，第1项是居云公司让别人施工，第2项、第20项不清楚，第5项假山是丁辉让做假山的人施工，钱已经支付，不是居云公司所施工。居云公司对云辉公司提供与常州市美恒装饰有限公司签订的合同真实性不予认可，认为该公司并不存在，属于私刻公章、伪造证据的情形，常州市美恒装饰有限公司报价单其中涉及的项目为居云公司施工，并且报价单涉及的部分项目为居云公司原有报价单中未报价项目，付款凭证跟居云公司没有任何关系。对于王某关于增项部分的证人证言，只认可其庭审中所作的陈述，对于庭后所作与庭审中不一致的陈述不予认可。云辉公司对于王某的证人证言予以认可，并确认居云公司提供的健身房增加项目中第2项、第20项是居云公司所施工，但认为第2项以前本身做的是地胶，地胶不做了改成地板，假山是丁辉找人施工并已付款。庭审中居云公司与云辉公司一致确认增项工程造价按照居云公司提供的健身房增加项目清单上的金额确定，不再需要对增项工程造价进行鉴定。以上事实，有原、被告当庭陈述、装饰装修施工合同、报价单、健身房增加项目、律师函、工程量清单、装饰工程竣工验收单、余某等人的民事起诉状及证据材料复印件、录音材料、国内支付业务付款回单打印件、快递回单回执、照片打印件、装饰工程施工合同、营业执照复印件、情况说明、房屋租赁合同复印件、劳动合同复印件、工资签收表复印件、借记卡活期交易明细复印件等证据附卷佐证。本院认为，居云公司与云辉公司签订的《装饰装修施工合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方当事人应当按照合同的约定全面履行自己的义务，报价单作为合同的附件亦对双方当事人具有约束力。本案中，居云公司主张案涉工程已竣工，但未提供充分证据证实，云辉公司向居云公司邮寄并至居云公司住所地张贴律师函，之后便委托第三方对案涉工程进行后续装修，现已实际使用至今，故即使居云公司辩称未收到律师函，但其已撤场，案涉合同也无继续履行的可能，本院确认案涉合同已解除。关于案涉合同的履行情况，因王某作为居云公司驻工地代表，负责案涉装修工程的施工，参与了整个施工过程，其又作为云辉公司申请出庭作证的证人，出具的工程量清单可信性较强。结合双方的举证情况，特别是云辉公司在通知解除合同后，在未与居云公司确定已施工工程量的情况下，便另行委托他人进行施工，导致诉讼中无法对已施工的工程量进行复核或者鉴定，故本院对王某出具的工程量清单予以采信。因双方在合同中约定按照固定价1180000元结算工程价款，本院结合报价单上的工程造价，按同比例让利折算，确认已完成部分的工程款为901444元。关于增项部分，虽合同中约定在签订《工程项目变更单》后，居云公司方能进行该项目的施工，但云辉公司并未提供证据证实增项部分的施工系居云公司擅自进行，也未提供证据证实在增项施工过程中曾提出过异议，现云辉公司已实际使用案涉装修工程至今，因此对于增项部分的工程款，云辉公司应予支付。关于假山的施工，证人王某庭审中作证称系自己施工，但是丁辉已付款，庭后又陈述系丁辉让做假山的人施工，前后两次陈述相矛盾，同时云辉公司也未提供施工人的信息以及付款依据，因此对于云辉公司辩称假山系他人施工并已付款的意见本院不予采纳，本院认定假山的工程量应计入居云公司的施工范围之中。根据本院确认的证据，确认居云公司施工的增项为：1、跑步机饰面银镜；2、地板；3、二楼、三楼茶水柜；4、假山；5、茶艺区造型吊顶；6、一楼进门玻璃门；7、重器区方块地胶；8、二楼平台敲地砖；9、贴地面地砖（单色、不拼花；周长800mm以内）；10、地面水泥黄沙湿浇地坪4厘米厚；11、花岗岩；12、拼花地砖；13、二楼进门衣柜；14、二楼、三楼顶注浆防水；15、空调外机和三楼私教钢结构架子；16、丁辉办公室改造装修。结合居云公司提供的健身房增加项目清单上的金额，认定居云公司增项部分工程款为149132元。关于付款情况，云辉公司陈述共支付工程款778000元，其中支付王某工程款为70000元，居云公司仅认可收到708000元。因案涉合同中约定王某系居云公司驻工地代表，解决由居云公司负责的各项事宜，故本院认为，王某在案涉工程中收取的云辉公司支付的款项均应认定为代居云公司收取，包括汇款以及领取的现金，本院确认居云公司共收取工程款778000元,云辉公司还需支付居云公司剩余工程款272576元。关于违约责任，《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。本案中，居云公司未能按照合同约定的工期如期完工，但考虑到施工中确实存在增加工程致使工期延期、云辉公司未能与居云公司妥善处理好增项部分工程款付款问题的情况，本院以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，酌定居云公司应支付云辉公司违约金80000元。对于居云公司主张云辉公司支付逾期付款利息的诉讼请求，因居云公司存在违约行为，故对于居云公司该项诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、常州市云辉健身俱乐部有限公司于本判决生效之日起十日内支付江苏居云建筑装饰工程有限公司剩余工程款272576元。二、江苏居云建筑装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付常州市云辉健身俱乐部有限公司违约金80000元。三、驳回江苏居云建筑装饰工程有限公司的其余诉讼请求。四、驳回常州市云辉健身俱乐部的其余反诉诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费8966元，由江苏居云建筑装饰工程有限公司负担4234元，常州市云辉健身俱乐部有限公司负担4732元；反诉案件受理费4416元，由常州市云辉健身俱乐部负担2715元，江苏居云建筑装饰工程有限公司负担1701元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院。审 判 长  何纪华审 判 员  徐凌楠人民陪审员  颜爱英二〇一九年九月二十四日书 记 员  曹 璐