安徽省凤阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1126民初1920号 原告：唐乃正，男，1969年6月28日出生，汉族，住安徽省凤阳县。 委托诉讼代理人：孙峻，安徽伟诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：邱建华，安徽伟诚律师事务所律师。 被告：曹兆飞，男，1970年8月19日出生，汉族，住安徽省凤阳县。 委托诉讼代理人：朱丙元，安徽国梦律师事务所律师。 委托诉讼代理人：乔烈武，安徽国梦律师事务所律师。 被告：成来亮，男，1977年7月7日出生，汉族，住安徽省凤阳县。 委托诉讼代理人：王传春，安徽皖淮律师事务所律师。 原告唐乃正与被告曹兆飞、成来亮提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年11月23日作出（2018）皖1126民初2447号民事判决。唐乃正、曹兆飞、成来亮不服该判决，向安徽省滁州市中级人民法院提起上诉，安徽省滁州市中级人民法院于2019年4月3日作出（2019）皖11民终258号民事裁定，撤销本院（2018）皖1126民初2447号民事判决，发回重审。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告唐乃正及其委托诉讼代理人孙峻、邱建华、被告曹兆飞及其委托诉讼代理人朱丙元、被告成来亮的委托诉讼代理人王传春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 唐乃正向本院提出诉讼请求：判令曹兆飞、成来亮支付50178.48元（伤残赔偿金、精神抚慰金等下剩赔偿待二次手术后主张），并承担本案诉讼费。事实和理由：曹兆飞在社会上承包彩钢瓦房建筑、维修业务。唐乃正自2017年11月份就在曹兆飞承包的蚌埠工地上干活，每天240元。由于春节期间下大雪，成来亮的配电柜公司彩钢瓦厂房被大雪压倒，成来亮就将该厂房维修业务承包给曹兆飞。2018年3月2日，曹兆飞安排唐乃正到成来亮配电柜公司给压倒的彩钢瓦厂房打顶瓦，当天唐乃正的工资是260元。2018年3月13日，曹兆飞又安排唐乃正到成来亮配电柜公司给压倒的彩钢瓦厂房打墙瓦，当天下午约5点半左右，由于钢结构没有焊接牢固断裂，导致唐乃正站立的笼子掉落到地上，唐乃正受伤。随后，曹兆飞将唐乃正送到蚌埠123医院。伤情诊断为左股骨上段粉碎性骨折、左锁骨骨折、头部软组织挫裂伤，住院31天，出院医嘱继续卧床休息3月，加强营养，积极功能锻炼；何时下床及患肢负重待门诊复查后，门诊医生书面通知。唐乃正出院后找曹兆飞、成来亮进行赔偿，成来亮同意承担一半赔偿责任，但曹兆飞后来不同意进行赔偿。综上，曹兆飞雇佣唐乃正为成来亮干活，由于钢结构横梁断裂导致唐乃正受伤，曹兆飞、成来亮应当赔偿。特提起诉讼。 曹兆飞辩称，唐乃正与曹兆飞与成来亮之间不存在发承包关系，曹兆飞与唐乃正一样为成来亮提供劳务，每天领取300元工资。唐乃正与曹兆飞之间不存在雇佣或劳务关系，虽然唐乃正是曹兆飞叫到成来亮工地上干活的，但是是出于亲戚关系帮成来亮喊的工人，且曹兆飞本身也是工人。 成来亮辩称，其将自己的钢结构补瓦工程交由凤阳县西泉群峰钢结构加工厂，该厂是曹兆飞独资设立的，因此成来亮与凤阳县西泉群峰钢结构加工厂之间是承揽关系，唐乃正是曹兆飞雇佣的工人，与其存在雇佣关系，且成来亮选择的加工厂具有钢架构补瓦工程的资质，不存在选任过错，同时该工程是以1万元总价承包给该加工厂，成来亮既没有找过唐乃正，也与唐乃正不熟悉，因此与本案无关。曹兆飞雇佣唐乃正事实明确，唐乃正在诉状中自认双方的雇佣关系，同时原一、二审查明唐乃正是曹兆飞雇佣，工资由曹兆飞发放。曹兆飞承揽成来亮搭棚修复工作事实明确，因为该修复工作是以1万块钱总价包给曹兆飞施工工作，并没有与其约定每个工人的工资，且曹兆飞有自己的钢结构搭棚加工厂，有营业执照，因此成来亮不存在选任过失责任。请求驳回唐乃正对成来亮的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院将综合予以认定。 根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年3月，成来亮将其无合法手续的钢结构厂房打墙面和屋面瓦工程交由曹兆飞施工，双方未签订书面合同。2018年3月2日，曹兆飞带领唐乃正等共12人到成来亮的钢结构厂房干活，当天，成来亮通过微信转给曹兆飞5000元，曹兆飞通过转账和给付现金的方式支付了工人工资。2018年3月13日，曹兆飞又通知唐乃正、夏保留、夏治愿、蒋加昌、李怀远到成来亮的钢结构厂房干活，当天下午5点多钟，唐乃正和夏保留站在吊篮里面打墙面瓦时，因系吊篮的钢构地方脱落，造成唐乃正和夏保留掉落地面，导致唐乃正和夏保留受伤，曹兆飞随将唐乃正、夏保留送往中国人民解放军第一二三医院住院治疗，唐乃正入院诊断为左股骨上段粉碎性骨折、左锁骨骨折、头部软组织挫裂伤。唐乃正于同年4月13日出院，实际住院31天，产生门诊医疗费674元、住院医疗费39028.60元。出院医嘱：1.继续卧床休息3月，保护患肢，避免患肢负重、过度活动等至内固定断裂、失效、骨折端再移位；2.加强营养，积极功能锻炼；3.何时下床及患肢负重待门诊复查后，门诊医生书面通知等。 另查明：凤阳县西泉群峰钢结构加工厂系曹兆飞投资的个人独资企业，经营范围为钢结构、铝合金门窗加工、销售（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2018年3月19日，曹兆飞从成来亮处收到4万元工人看病费用。 本院认为，本案争议的焦点是：1.各方之间的法律关系及责任承担；2.唐乃正主张的损失依据是否充分。 关于焦点1，曹兆飞辩称其与唐乃正一样为成来亮提供劳务，每天领取300元工资。唐乃正与曹兆飞之间不存在雇佣或劳务关系，虽然唐乃正是曹兆飞叫到成来亮工地上干活的，但是是出于亲戚关系帮成来亮喊的工人。对此，唐乃正、成来亮均不认可，且出庭的相关证人陈述其系曹兆飞喊去干活的，报酬由曹兆飞发放，故综合全案证据，本院认定曹兆飞、成来亮之间并非劳务关系，曹兆飞、唐乃正之间形成劳务关系。 成来亮辩称其将自己的钢结构补瓦工程交由凤阳县西泉群峰钢结构加工厂，该厂是曹兆飞独资设立的，成来亮与凤阳县西泉群峰钢结构加工厂之间是承揽关系。因成来亮与该厂之间并未签订合同，且已支付的5000元成来亮也未转入该企业账户，故综合全案证据，本院认定成来亮与曹兆飞之间形成承揽关系。 《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”。本案中，唐乃正为主张其误工费提供了一份其参加高处作业吊篮操作工岗位培训成绩合格的证书。庭审中，唐乃正陈述曹兆飞没有提供安全带，和其同时干活的夏保留也没有系安全带，吊篮挂在钢结构厂房的瓴条上。从此可以看出本次事故中存在多处未按操作规范作业的情节，唐乃正作为具备高处作业知识的完全民事行为能力人，应当预见相关安全隐患，却忽视对自身安全的注意，对事故发生的后果存在一定过错，应当自行承担部分责任。曹兆飞作为接受劳务方，对施工现场未履行应尽的管理义务和提供必要的安全防护措施，存在过错，与事故的发生存在较大原因力，应当承担相应赔偿责任。成来亮的钢结构厂房无合法手续，无论是曹兆飞还是成来亮所主张的凤阳县西泉群峰钢结构加工厂，均无钢结构施工承接资质，故成来亮对定作、指示、选任存在过错，也应承担相应赔偿责任。经综合考量，本院认定曹兆飞承担40%责任，成来亮承担30%责任，唐乃正承担30%责任。 关于焦点2，唐乃正主张的误工费29040元（240元×121天），现无证据证明曹兆飞常年雇佣唐乃正工作，唐乃正提供的单位工作证明，证人何某、唐某证言，所提到的日工资260元并不等于常年日平均工资，且无工资发放记录、完税凭证等直接证据证明，事故发生时唐乃正离开前述工作地也已几个月，故唐乃正提供的证据并不足以证明其所主张的240元/天成立，本院依法参照安徽省建筑业上一年度职工年平均工资60785元计算，认定唐乃正的误工费为20150.13元（121天×166.53元）。唐乃正主张护理费16078.48元（121天×132.88元），其实际住院天数为31天，出院后是否需要护理须有明确医嘱或司法鉴定意见，但其本次并未提供，鉴于唐乃正尚需二次手术，故本院参照安徽省居民服务、修理和其他服务业上一年度职工年平均工资45070元计算，认定本次护理费为3827.88元（31天×123.48元），其余出院后的部分唐乃正可另行主张。唐乃正主张的住院伙食补助费930元，符合相关法律规定，本院予以支持。唐乃正主张营养费3630元（121天×30元），出院后无医嘱明确具体营养天数，本院认定本次营养费为930元（31天×30元），其余出院后的部分唐乃正可另行主张。唐乃正主张的交通费500元，未提供交通费票据等证据证明，本院考虑其受伤治疗实际情况酌定为300元，超出的部分，本院不予支持。综上，唐乃正的合理损失为26138.01元（误工费20150.13元、护理费3827.88元、住院伙食补助费930元、营养费930元、交通费300元）。曹兆飞按责应赔偿10455.20元，成来亮按责应赔偿7841.40元。 依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、被告曹兆飞于本判决生效后十日内赔偿原告唐乃正各项损失合计10455.20元； 二、被告成来亮于本判决生效后十日内赔偿原告唐乃正各项损失合计7841.40元； 三、驳回原告唐乃正的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费1054元，由原告唐乃正负担670元，被告曹兆飞负担220元，被告成来亮负担164元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审 判 长  王绘宇 人民陪审员  尹协荣 人民陪审员  徐伯发 二〇一九年九月十六日 书 记 员  黄晶晶 附1：本案证据目录 一、唐乃正提交的证据和证明目的如下： 1.身份证、户口簿复印件各一份。证明唐乃正的身份情况及家庭成员情况，唐乃正是家庭主要劳动力。 2.2018年4月6日唐乃正与曹兆飞的通话录音光盘一份。证明曹兆飞认可唐乃正是受他雇佣，唐乃正在雇佣期间干活受到伤害，曹兆飞开始同意支付赔偿费，后来双方对具体数额未达成协议，故唐乃正提起诉讼。 3.中国人民解放军第一二三医院住院病历病案复印件一组。证明唐乃正原告受伤后治疗的情况。 4.赔偿清单复印件一份（详见诉状）。证明曹兆飞、成来亮应当赔偿的损失（详见清单），所赔偿的天数按照实际住院天数计算。 5.单位工作证明、营业执照副本、凤阳县西泉社区证明、证书、承包协议书复印件各一份，证人何礼根、唐中起二审作证的谈话笔录复印件一份。证明唐乃正在受伤前长期在外打工，以打工为生活来源，其误工损失应当按照实际减少数额来计算，是每天260元。唐乃正是曹兆飞雇佣来的，唐乃正在成来亮工地上受伤，雇佣关系明确。唐乃正受伤前有稳定的工资收入。 二、曹兆飞提交的证据和证明目的如下： 1.身份证复印件一份。证明曹兆飞的身份情况。 2.证人夏保留、夏治愿、蒋加昌证人证言各一份（原一审庭审笔录）。证明曹兆飞与唐乃正等所有工人均受雇于成来亮，为成来亮工作时包括曹兆飞在内的所有人每天工资均为300元，共计12人，工资为3600元，成来亮支付5000元，当天晚上除去支付吊车费用1200元，吃饭200元，曹兆飞并没有获利，以此证明案涉工程并非曹兆飞承包。 3.中国人民解放军第一二三医院门诊病历一份、门诊医疗费票据二张、住院医疗费票据一张。证明曹兆飞为唐乃正支付门诊、住院医疗费39702.6元，这钱是从成来亮那拿来的。 三、成来亮提交的证据和证明目的如下： 1.身份证复印件一份。证明成来亮的身份情况。 2.私营企业基本注册信息查询单一份（在原一审卷宗中）。证明曹兆飞个人独资，该企业具有钢结构加工的经营范围，成来亮在承揽合同中没有选任过错。 3.微信交易记录复印件一份。证明成来亮转给曹兆飞工程款5000元。 3.2018年3月19日收条、2018年4月13日中国人民解放军123医院押金收据复印件各一份。证明成来亮帮助唐乃正垫付了住院押金1600元，该1600元由成来亮直接交到医院，成来亮借给曹兆飞4万元，曹兆飞自己缴纳。 附2：本案适用的法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。