济南市历下区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0102民初3811号 原告：山东三汇热力工程技术有限公司，住所地济宁高新区万丽富德广场1号楼1单元14层01-1410号房。 法定代表人：王晖，总经理。 委托诉讼代理人：刘东方，山东舜翔律师事务所律师。 被告：山东大志天成企业管理咨询集团有限公司，住所地济南市。 法定代表人：凌金辉，总经理。 委托诉讼代理人：张振彬，山东国曜律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭洪军，山东国曜律师事务所律师。 原告山东三汇热力工程技术有限公司与被告山东大志天成企业管理咨询集团有限公司委托合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告山东三汇热力工程技术有限公司委托诉讼代理人刘东方，被告山东大志天成企业管理咨询集团有限公司委托诉讼代理人张振彬均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求:1.判令解除原、被告之间签订的《企业资质申报代理合同书》；2.判令被告返还原告代理费12万元、支付违约金17500元；3.本案诉讼费、律师费、交通费等由被告承担。事实和理由：2018年8月13日原、被告签订《企业资质申报代理合同书》，合同约定，由被告代理原告申报“市政公用工程施工总承包三级资质、建筑企业安全生产许可证”的相关事务。双方约定完成代理事项的期限为2018年8月13日至2019年2月28日，但截止起诉之日，被告尚未启动原告资质申报的准备工作，未能按期完成委托事务。因被告怠于履行合同义务，造成申报事务严重超期，合同目的无法实现。原告要求解除代理合同，要求被告退还已支付的12万元代理费并要求被告根据合同约定支付违约金。2019年3月起，原告就解除合同、退还代理费问题多次找被告协商。2019年4月3日原告通过律师事务所向被告发律师函，要求解除合同并要求被告退还代理费并支付违约金，被告均未予理睬。 庭审过程中，原告放弃对诉讼请求中交通费的主张。 被告答辩称：1.同意解除合同；2.涉案合同签订后，被告积极履行合同义务，依约代理原告聘用了合同约定的人才，支付了聘用费用，代理工作中止是因为原告拒不履行合同约定义务。未按照合同附件1提供应当由原告提供的相关材料，及合同附件2应当由原告提供的中级技工名单，导致被告无法进行包括申报等下一步工作。本案是原告违约而非被告违约，原告要求返还合同款项无依据；3.被告不存在违约不应支付违约金，且17500元违约金无合同依据，原告起诉要求支付违约金依据是涉案合同第8.2条，但第8.2条约定的是进行申报后，因为被告原因导致申报未通过，被告需要按照违约支付此情形。但是本案并非被告过错，且处于申报前阶段，不适用此约定。报批审核费用只需要13万元；4.律师代理费未见支付凭证，且被告不存在违约不应承担。 原告为支持其诉讼请求，提交证据如下： 证据1、《企业资质申报代理合同书》1份，证明原、被告于2018年8月13日就被告代理原告办理市政公用工程施工总承包三级资质、建筑企业安全生产许可证达成合意并签订合同。被告应在2019年2月28日前完成申报资质事务，在2019年7月30日完成申报安全许可证事务。被告并未履行合同义务，违反合同约定，应按合同8.2约定支付退还已收的报批审核费用，并承担报批审核费用总额5%的违约金。 证据2、银行业务回单1份，证明原告依约向被告支付12万元代理费。 证据3、《山东舜翔律师事务所律师函》1份、EMS特快专递单1张、电子投递签收记录1张。证明2019年4月3日原告通过舜翔律所向被告发律师函。函告被告，因被告严重违约，合同目的无法实现，资质申报代理合同无继续履行必要。原告要求按合同约定解除《企业资质申报代理合同书》，要求被告收函后3日内退还12万代理费并按合同约定支付违约金。 证据4、《民商案件委托代理合同》1份、工商银行电子回单1张、山东增值税专用发票1张，证明原告为本案支付律师代理费9000元。 证据5、人民法院诉讼费专用票据2张，证明根据代理合同第九条约定本案诉讼费及保全费由被告承担。 被告质证意见如下：对证据1-3无异议，对证据4、5真实性无异议，但按照合同本条无法适用。 被告为支持其诉讼请求，提交证据如下：2018年9月至10月期间，山东百才千俊人力资源有限公司与合同约定聘用的人才签订的《授权协议书》13份。包括高级职称1份，中级职称7份，二级建造师5份及对应人才证书，付款凭证。证明被告在申报代理合同期限内通过山东百才千俊人力资源有限公司为原告代理聘用了王兆新等13人，以便进行原告的资质申报工作。该13人均具有合同约定的资质，符合合同约定的聘用要求，且被告公司为聘用以上人员支付了聘用费用86750元。 原告质证意见如下：原告认为被告提交的证据与本案无关。聘用人员是与山东百才千俊人力资源有限公司签订协议，与本案原、被告均无关联。被告也无法证实该13人是被告基于原、被告间的代理合同，代理原告聘用的人才。被告提供的银行电子回单与提供的人员聘用协议不一致，该电子回单也无法证明是因给原告聘用人才而支付的费用。根据合同第4.4条约定，被告应将所有技术人员及资料注册到甲方名下，被告并未进行变更。根据合同约定，被告应向原告提供人才员工名单，原告为其聘用人才缴纳社保，但被告未向原告交聘用人才名单。根据合同约定办理至甲方提供或甲方当日名下，各类费用由甲方全部承担。被告提供的聘用人员并未办至甲方单位名下，所以被告提供的费用不应由原告承担。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2018年8月13日，原、被告签订了《山东大志天成企业管理咨询集团有限公司企业资质申报代理合同书》。合同约定，被告代理原告聘用资质申报所需的有关专业技术人员。被告代理原告收集、整理、完善资质申报所需的各项资料，并按照有关规定报送主管部门。被告完成原告委托代理申报事务的预计期限为2018年8月13日至2019年2月28日。合同费用总额为人民币35万元。分四次支付：第一次支付：由原告在签署上述合同五日内支付合同中部分所需人才费用，即人民币12万元……。原告决定终止合同的，办理至原告提供的人员名下或原告单位名下的各类证书费用由原告全额承担；按年及年以上支付的职称类人才证书聘任费用以原告实际使用时间计算，不足一月的按足月算费用由原告承担。 原告应按照合同附件1的要求向被告提供企业法人营业执照、企业设备发票、企业厂房的相应证据等。 被告应按照涉案合同附件2聘用人才及汇总原、被告材料进行申报。 除政策调整、变化等不可抗力原因外，原告申报资质未获得审批通过，经双方协商终止申报，乙方无条件退回已收回的甲方支付的报批审核费用，并承担报批审核费用总额5%的违约金。另，原、被告在争议解决条款中约定，胜诉方因上述合同产生纠纷而产生的误工费、律师费、诉讼费等费用均由败诉方承担。 2018年8月30日，原告通过济宁银行向被告转款12万元，并载明：服务咨询费。 2019年4月3日，原告向被告邮寄了律师函。内容：因被告怠于履行合同义务，已造成申报事务严重超期，合同目的无法实现。代理合同无继续履行的必要，原告要求解除该合同，被告于收到本函之日起三日内退还12万元代理费并按报批审核费用总额的5%支付违约金。2019年4月4日，该函邮寄单显示已签收，签收人怀春。 原告为本案诉讼支出律师代理费9000元。 庭审过程中，对于应按照合同附件1的要求向被告提供企业法人营业执照、企业设备发票、企业厂房的相应证据，原告自认没有证据证明上述材料已交付给被告。 本院认为，原告与被告于2018年8月13日所签订的代理合同书，系双方的真实意思表示，双方之间成立委托合同关系。 关于原告解除《企业资质申报代理合同书》的主张，因被告亦表示同意，故本院确认解除双方签订的《企业资质申报代理合同书》。 关于原告要求被告返还原告代理费12万元的主张，根据法律规定，合同解除，尚未履行的终止履行，已经履行的，根据履行情况、合同性质，可以返还。本案中，原告主张解除既有委托人无条件解除权的合同基础，也有被告违约的事实，同时被告在合同约定履行期间内未完成委托事项，合同已无继续履行的必要等原因。本案中，原告以被告违约主张的解除。根据合同的约定，原告承担向被告提交合同附件1中约定的资料，以便于被告后续履行代理申报。但原告无证据证明其履行合同中己方的先行义务，因此原告对于合同未能继续履行亦应承担责任。被告抗辩称已经向有关招聘人员支付了工资，对此，本院认为被告所提交的招聘合同均不是被告与被招聘人员所签订的，同时原告也没有授权被告可以转授权。因此，不存在被告另行委托他人招聘专业人员的理由。另，原、被告签订的合同中对于支付招聘人员的费用约定为按实际使用时间支付工资，但被告称已经一次性支付了招聘人员工资，显然与合同约定的不符。故被告所辩称的已为完成受托事务支出部分费用的主张不成立。被告在原告未及时提交材料的情况下，作为专业代理机构应及时提醒原告递交材料以确保申报事项的完成。但被告在收取代理费用后未尽到受托人的谨慎义务，在合同解除中也应承担相应责任。考虑到原、被告双方在合同履行过程中均有不当之处，本院认为对于原告主张的12万代理费用不应全部返还，本院酌定被告返还原告代理费10万元。对于原告超过此数额部分的请求，本院不予支持。 关于原告主张被告支付违约金17500元的请求，本院认为原告据以主张违约金的合同条款中明确适用的前提是因被告原因，但就现有证据未办理的原因主要在于原告。因此，本案中不适用该违约条款。故对于原告的违约金主张，本院不予支持。 关于原告主张的律师费请求，合同约定发生纠纷后胜诉方所产生的律师费由败诉方承担。对此，本院认为该条款约定的判断标准不明。在同一事实之下，既可能因法律关系的选择而出现结果不同，也存在部分胜诉、部分败诉的情形。因此，对于原告的该主张，在约定不明的情况下，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十一条、第九十三条、第九十七条、第一百零七条、第一百二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决如下： 一、被告山东大志天成企业管理咨询集团有限公司返还原告山东三汇热力工程技术有限公司代理费10万元，于本判决生效之日起十日内付清； 二、驳回原告山东三汇热力工程技术有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费6550元，由原告山东三汇热力工程技术有限公司负担830元，被告山东大志天成企业管理咨询集团有限公司负担5720元；财产保全费1320元，由原告山东三汇热力工程技术有限公司负担170元，被告山东大志天成企业管理咨询集团有限公司负担1150元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长  刘 虎 人民陪审员  王文博 人民陪审员  尹承武 二〇一九年九月二十七日 书 记 员  刘允赫