江苏省溧阳市人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0481民初8716号原告：溧阳市恒泰置业有限公司，住所地溧阳市戴埠镇善庆南路99号。法定代表人：潘春香，该公司总经理。委托诉讼代理人：庄千文。被告：沈雪峰，男，1977年2月13日生，汉族，溧阳市人，住溧阳市。委托诉讼代理人：芮雪萍。原告溧阳市恒泰置业有限公司（以下简称恒泰公司）与被告沈雪峰公司证照返还纠纷一案，本院立案后，依法组成合议庭，分别于2019年7月30日、8月28日两次公开开庭进行了审理。原告恒泰公司法定代表人潘春香及其委托诉讼代理人庄千文、被告沈雪峰委托诉讼代理人芮雪萍到庭参加了两次诉讼。本案现已审理终结。原告恒泰公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告归还公司公章、财务章、合同章、营业执照正、副本、银行开户许可证、公司历年财务账册；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告系依法成立的有限责任公司，公司的公章、财务章、合同章、营业执照正、副本、银行开户许可证、公司历年财务账册均由公司原法定代表人沈雪峰保管并控制。2018年11月1日，原告公司依法召开股东会，免去了被告的法定代表人职务，委派潘春香为公司新任法定代表人。后原告多次向被告索要公司的公章、财务章、合同章、营业执照正、副本、银行开户许可证、公司历年财务账册，被告均予以拒绝。为维护原告合法权益，特具状贵院，请求判如诉请。被告沈雪峰辩称：一、原告诉讼主体不明确。原告提交的诉状上记写的原告即具状人虽然为恒泰公司，但具状人加盖的却是江苏东平农贸市场发展有限公司（以下简称东平公司）的公章。若以东平公司即恒泰公司股东的名义起诉，则东平公司应依照《公司法》第一百五十一条的规定，遵循前置程序的要求，只有在恒泰公司不履行相关义务的前提下向法院提起诉讼。二、退一步说，即使法院认为原告是恒泰公司或东平公司有权提起诉讼，被告也系恒泰公司所有股东（包括隐名股东）推选和委派的执行董事兼总经理，任公司法定代表人。2014年2月，东平公司（实际为谈金生个人）、被告、陈建胜、谈金财、谢雨杉五人合伙对位于溧阳市戴埠镇溧戴路东侧镇善南路西侧土地进行开发建设，后以东平公司名义竞拍取得开发项目的土地。取得土地后，五人决定以被告、陈建胜和东平公司为股东设立恒泰公司进行开发建设，其他合伙人为隐名股东不进行工商登记。后因待开发土地是以东平公司名义取得，工商部门依据相关规定要求只能登记东平公司独资企业，恒泰公司的股东构成由初始登记股东被告、陈建胜、东平公司变更为东平公司一个股东。因此，即使本案原告系恒泰公司，被告也是恒泰公司所有实际股东委派的执行董事兼总经理，担任公司法定代表人，而非由东平公司单独任命。被告自任职以来，一直按照公司章程勤勉敬业，兢兢业业按照所有实际股东的意思履行职务。在收到本次诉讼副本前对于公司变更法定代表人等事宜一无所知，也从未收到东平公司要求召开股东会议以及任何有关被要求返还恒泰公司证照的书面或口头通知。三、案涉《股东会决议》不是东平公司的真实意思表示。1、作出案涉《股东会决定》的会议召集及召开方式违反《公司法》第四十二条第二款的规定，有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。在没有免去被告的职务之前，有权召集和主持会议的只能是被告，只有被告在没有履行职责的情况下才能由法人股东召集和主持。2、退一步讲，即使东平公司以法人股东身份强制召集和主持股东会议，但为了公司的正常运转和经营，法人股东至少也要通知被告及其他股东一起参加会议商议相关事宜，办理相关交接工作等，但事实上被告在收到本案诉讼副本前对案涉股东会议及股东会决议的内容一无所知，包括其他股东对此也一无所知。3、东平公司的公司章程第十九条（13）款规定，公司向其他企业投资或者为他人担保，由公司谈金生股东决定。案涉《股东会决议》上既没有谈金生的签名，也未提供东平公司的股东会决议，同时加盖的所谓的公章与法人股东原一直使用的公章也不同，事实上参与恒泰公司管理的也是谈金生。因此，该决议的形成应是持章人即潘春香的个人意思表示，而非东平公司的真实意思。4、案涉《股东会决议》中任命的执行董事及法定代表人潘春香（也是东平公司的执行董事和法定代表人、案涉决议加盖公章的持有人）、任命的监事谈乙霏以及谈金生均为东平公司的股东，其中潘春香、谈金生二人原系夫妻，谈乙霏为二人婚生女。2018年8月，潘春香个人与恒泰公司因房屋买卖合同纠纷经法院调解后，虽经恒泰公司经办人员及溧阳市住建委多次要求协商，但潘春香一直以与谈金生离婚后财产分割不清为由拒绝办理解除房屋买卖合同后的相关手续，造成公司开发项目决算困难。如果在所有股东（包括隐名股东）商议或者至少谈金生知晓的情况下，潘春香的行为也会因违反公司法规定的高管忠诚义务而导致所有股东不同意其担任恒泰公司的执行董事和法定代表人。至于决议新任命的监事谈乙霏至今仍在国外上学，长期不在国内，更无工作和管理经验，任命其为监事也是潘春香的个人行为和意思，以达到其独自控制公司的目的，绝非公司的真实意思反映。综上，被告认为自己是公司所有股东推选并以公司法人股东东平公司委派形式委任的合法的执行董事、总经理及法定代表人，在没有经过同样合法程序和所有股东（包括隐名股东）的共同协商、推选的情况下，法人股东东平公司不能无故解除被告在恒泰公司的职务，请求法院查明事实后依法裁判，最大限度保护被告、恒泰公司以及其他有利益关系的公民的合法权益。本院经审理认定本案事实如下：2014年3月17日，原告恒泰公司经溧阳市工商行政管理部门核准设立，注册资本为800万元，发起人为东平公司、被告沈雪峰、陈建胜，认缴出资分别为632万元、8万元、160万元，持股比例分别为79%、1%、20%，被告沈雪峰为公司执行董事、法定代表人，并兼任公司经理，陈建胜为公司监事。2014年3月18日，原告恒泰公司的股东东平公司、被告沈雪峰、陈建胜召开会议，将被告沈雪峰、陈建胜分别持有的恒泰公司股权转让给东平公司，转让后东平公司认缴出资为800万元，占注册资本的100%，成为恒泰公司的唯一股东。同日，东平公司作出决定，继续委派被告沈雪峰担任恒泰公司执行董事、法定代表人，并兼任经理，陈建胜为公司监事。另外，原告恒泰公司的公司章程于3月18日亦进行了修改，其中章程第七条规定“股东行使下列职权：1.决定公司的组织机构设置……”，第十一条规定“公司不设股东会，股东是公司最高权利机构”，第十二条规定“不设董事会，设执行董事一人，由股东委派。执行董事任期三年，任期届满，由股东委派。执行董事任公司法定代表人”，第十三条规定“执行董事行使下列职权：1.执行股东的决定……”。2018年11月1日，原告恒泰公司的股东东平公司作出决议：1、免去沈雪峰公司执行董事总经理及法定代表人的职位，免去陈建胜公司监事的职位。2、决定潘春香为公司新的执行董事及法定代表人，聘任潘春香为公司总经理，决定谈乙霏为公司新的监事。本院认为，原告恒泰公司是依法成立的有限公司，公司章程对公司、股东、董事等具有约束力。东平公司作为原告恒泰公司的股东，作出决议免去被告沈雪峰公司法定代表人的职务，选任潘春香为新的法定代表人，符合公司法和公司章程的规定。虽然目前未就公司法定代表人的变更办理工商变更登记手续，但是该变更登记属于备案性质，未办理变更登记并不影响股东会决议确定潘春香担任恒泰公司法定代表人的效力。而公司法定代表人是公司法人的意思表示机关，对外有权以公司的名义从事法律行为，故潘春香有权代表恒泰公司提起诉讼。关于案涉公司公章、财务章、合同章、营业执照正、副本、银行开户许可证、公司历年财务账册返还的问题。原告恒泰公司作为独立法人，有其独立的意志，公司印章、证照等是确认公司独立以自己的名义享有权利承担义务，对外进行活动的有形代表和法律凭证，上述财产理所当然属于公司所有。公司董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务，不得妨碍公司独立意志的实现。被告沈雪峰作为恒泰公司的原法定代表人是公司财产的法定管理人，其仅是代公司保管上述公司财产，在原告恒泰公司主张沈雪峰返还时，沈雪峰理应将上述公司财务返还给恒泰公司。但应注意到，原告恒泰公司的财务账册目前处于丢失状态，公安机关已就此立案侦查，因此目前就财务账册而言，被告沈雪峰无法返还。综上，依照《中华人民共和国物权法》第三十四条，《中华人民共和国公司法》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第二款的规定，判决如下：一、被告沈雪峰于本判决生效之日起五日内向原告溧阳市恒泰置业有限公司返还公司公章、财务章、合同章、营业执照正、副本、银行开户许可证；二、驳回原告溧阳市恒泰置业有限公司的其他诉讼请求。案件受理费80元，由被告沈雪峰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院。在递交上诉状之日起7日内须向该院预交上诉案件受理费80元。审 判 长  汤家俊人民陪审员  祝家骥人民陪审员  李海芝二〇一九年九月十二日书 记 员  赵海良