广东省广州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤01刑终1493号原公诉机关广州市海珠区人民检察院。上诉人（原审被告人）周少川，男，1964年5月14日出生，汉族，广州市人，文化程度初中，户籍住址广州市越秀区。2005年1月18日因犯贩卖毒品罪被原广州市东山区人民法院判处有期徒刑一年，2005年11月12日刑满释放。2006年7月3日因犯盗窃罪被广州市越秀区人民法院判处有期徒刑一年二个月，2007年5月16日刑满释放。2013年8月12日因犯贩卖毒品罪被广州市越秀区人民法院判处有期徒刑七个月，2013年12月30日刑满释放。2016年10月31日因犯盗窃罪被广州市天河区人民法院判处有期徒刑一年一个月，2017年5月26日刑满释放。2017年9月7日因犯盗窃罪被广州市天河区人民法院判处有期徒刑九个月，2018年4月7日刑满释放。因本案于2018年11月30日被羁押，同年12月1日被刑事拘留，2019年1月2日被逮捕。现被羁押于广州市海珠区看守所。指定辩护人邓铭辉，广东广信君达律师事务所律师，由广州市法律援助处指派。广州市海珠区人民法院审理广州市海珠区人民检察院指控被告人周少川犯贩卖毒品罪一案，于2019年6月24日作出（2019）粤0105刑初526号刑事判决。原审被告人周少川不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人，听取了指定辩护人的意见，认为本案事实清楚，依法不开庭审理本案。现已审理终结。原判查明：被告人周少川于2018年11月30日13时许，在广州市海珠区工业大道北83号二楼老人活动室，以人民币1650元的价格贩卖给朱某1白色块状物1包（净重2.93克，检出海洛因成分）。交易完成后，被告人周少川离开到老人活动室楼下时被民警抓获，民警从其随身包内缴获人民币1700元、白色块状物1包（净重0.44克，检出海洛因成分）、白色晶体1包（净重0.22克，检出甲基苯丙胺成分）。原判认定上述事实的证据有：1．广州市公安局海珠区分局出具的受案登记表、立案决定书、抓获经过、到案经过、侦查报告，证实：2018年11月29日19时许，民警在广州市海珠区前进路海珠区第一人民医院附近抓获涉毒人员朱某1。随后，朱某1主动向公安机关检举揭发名叫“老四”的男子有贩卖毒品行为，并愿意配合公安机关抓捕该男子。2018年11月30日中午，朱某1通过电话与“老四”约定以每克550元的价格购买3克毒品海洛因。在到达广州市海珠区海联路某创医院附近的交易现场后，“老四”表示手上没有毒品海洛因，并现场电话联系周少川，介绍周少川向朱某1贩卖毒品海洛因，并约定在海珠区工业大道北83号二楼老人活动室进行毒品交易。同日13时许，周少川依约到海珠区工业大道北83号二楼老人活动室与朱某1进行毒品交易，朱某1将公安机关事前准备的1700元交给周少川，周少川找回50元给朱某1。交易完成后，被告人周少川被民警抓获。2.广州市公安局海珠区分局出具的现场勘验检查工作记录及现场照片，证实案发现场情况。3.广州市公安局海珠区分局出具的搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、随案移送清单、涉案物品移交清单，证实：2018年11月30日13时许，民警依法对被告人周少川的人身及随身物品进行搜查，经搜查，在被告人周少川身上搜出天蓝色手机1部、人民币1700元、白色块状物1包、白色晶体1包；证人朱某1主动将向周少川购买的疑似毒品海洛因的白色块状物1包和找回的现金人民币50元交给民警，上述物品均已扣押。4.广州市公安局海珠区分局出具的提取笔录、检定证书、毒品称重照片、称量取样笔录，涉案毒品称重照片，经被告人周少川、证人朱某1签认，证实民警依法对涉案毒品进行称重及取样。5.缴获的手机、毒品、毒资照片，均经被告人周少川、证人朱某1签认。6.中国联合网络通信有限公司广州市分公司提供的电话号码132××××4834（“老四”、“四眼文”）的通话记录清单及中国移动通信集团广东有限公司广州分公司提供的被告人周少川电话号码为187××××8752的通话记录清单，手机通话记录截图，证实：电话号码132××××4834（“老四”、“四眼文”）与证人朱某1在2018年11月30日10时14分至12时49分存在多次通话记录，与被告人周少川在2018年11月30日11时11分至12时50分存在多次通话记录。7.抓捕录像视频，证实：民警抓捕被告人周少川的经过。民警在抓获被告人周少川后即对其随身物品进行搜查并进行清点，后依法予以封存。8.户籍材料，证实被告人周少川的身份情况。9.广州市天河区人民法院作出的（2016）粤0106刑初1587号、（2017）粤0106刑初1410号刑事判决书，广东省广州市越秀区人民法院作出的（2006）越法刑初字第910号、（2013）穗越法刑初字第1218号刑事判决书，证实：被告人周少川因犯贩卖毒品罪于2005年1月18日被原广州市东山区人民法院判处有期徒刑一年，同年11月12日刑满释放。2006年7月3日因犯盗窃罪被广州市越秀区人民法院判处有期徒刑一年二个月，2007年5月16日刑满释放。2013年8月12日因犯贩卖毒品罪被广州市越秀区人民法院判处有期徒刑七个月，同年12月30日刑满释放。2016年10月31日因犯盗窃罪被广州市天河区人民法院判处有期徒刑一年一个月，2017年5月26日刑满释放。2017年9月7日因犯盗窃罪被广州市天河区人民法院判处有期徒刑九个月，2018年4月7日刑满释放。10.广东省广州市公安司法鉴定中心出具的穗公（司）鉴（理化）字[2018]02268号检验报告，证实：经鉴定，1、2号检材检出海洛因成分，3号检材检出甲基苯丙胺成分。11.证人朱某1的证言及辨认笔录，证实：我于2018年11月29日被民警抓获后，经过民警教育后，我认识到错误，并向公安机关检举一个叫“老四”的人有贩毒行为。公安机关同意了我的请求，并将1700元现金（17张百元面额，编号分别为E0B4924864，P7S7408793,WR93597393，FX83861618,JZ71496945,S89U857041,FC91415084,W32R511476,N6D2597480,X35L481651,JU49135144,W04K471439,A8X7725815,N85U907809,K240851083,PF33745997,FR07544881）给其。2018年11月30日11时30分许，我使用我的电话号码132××××0733打电话给“老四”（他的电话是132××××4834），表示要购买3克海洛因，然后我二人约好在海珠区海联路某创医院门口进行交易。随后，我带着民警来到海联路某创医院附近，我独自一个人下车后与“老四”碰面，但“老四”说他没有货，并联系另一个人拿货给其。“老四”替我和另一个给毒品海洛因给我的人约好到广州市海珠区工业大道北83号二楼老人活动中心进行交易。大概13时许，有一个男子找到我，然后我二人进去老人活动中心里的一个房间，他现场交给我一小包白色块状的毒品海洛因（3克，每克550元），我将1700元现金交给他，然后他找回我50元。之后那个男子就离开，并在广州市海珠区工业大道北83号门口被民警抓获。我接着将从那个男子购买来一小包海洛因和找回来的50元交给民警。经辨认照片，证人朱某1辨认出被告人周少川就是于2018年11月30日中午向其贩卖毒品的男子。12.被告人周少川的供述及辩解，辩称：2018年11月30日13时许，我骑电动车来到广州市海珠区工业大道北83号，我想到二楼打麻将，但棋牌室还没有开始营业，我就下到楼下准备取电池上楼充电。我到楼下时刚好见到棋牌室的老板娘回到楼下，与她聊了几句后，便与她一起上楼。我上去后因找不到充电的地方，就又下楼，当我回到电动车旁边，有民警过来检查。民警在我身上的挂包查到1700元人民币及重0.22克的冰毒、海洛因0.44克的毒品，后我被带回派出所调查。原判认为，被告人周少川无视国家法律，贩卖毒品海洛因3.37克、甲基苯丙胺0.22克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。被告人周少川曾被判处有期徒刑以上刑罚，刑满释放后在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人周少川曾因贩卖毒品罪被判过刑，又犯贩卖毒品罪，是毒品再犯，依法对其从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人周少川犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月；二、扣押的华为手机1部、毒资人民币50元、白色块状体2包、白色晶体1包，均予以没收。宣判后，原审被告人周少川不服该判决，提出上诉称：其与朱某1不认识，也没有电话联系，没有贩卖毒品给朱某1。涉案人民币1700元是其个人财产，不是毒资。指定辩护人提出的辩护意见如下：1.上诉人周少川的行为应当被认定为非法持有毒品罪。2.指控上诉人周少川贩卖毒品的证据不够确实、充分。3.即便认为上诉人周少川有贩卖毒品的故意，也应当认定为犯罪未遂，因为毒品并没有成功售出。4.不应以上诉人周少川拒不认罪就认为其认罪态度恶劣，且本案存在特情引诱的嫌疑。本院经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，相关证据均经原审庭审出示和质证，确实充分，形式合法，本院均予以确认。关于上诉人周少川提出的上诉意见及其指定辩护人提出的辩护意见，经审查：1.根据抓获经过、通话记录、证人朱某1的证言，吸毒人员朱某1主动配合公安机关联系贩毒人员“老四”购买毒品海洛因3克，因“老四”没有货，居间联系了上诉人周少川与证人朱某1交易。随后公安机关在约定地点抓获了交易完毕的上诉人周少川，在其身上查获公安机关事先准备的购毒资金1650元和其他少量毒品，在证人朱某1处查获交易的毒品海洛因2.93克和剩余毒资50元。在案各证据能够相互印证，足以证明上诉人周少川贩卖毒品海洛因2.93克给证人朱某1的事实。上诉人周少川辩解称没有贩卖毒品给朱某1，指定辩护人认为指控证据不确实、不充分的意见均不能成立，本院均不予采纳。2.涉案人民币系公安机关事先准备用于证人朱某1进行毒品交易，相关编号均已明确记录，公安机关在抓获上诉人周少川以后在其身上搜出并清点，数额和编号与记录相符，上诉人周少川辩解称是自己个人财物无据，本院不予采信。3.上诉人周少川明知是毒品而进行贩卖，且毒品、毒资已相互交付，交易已实际完成，系犯罪既遂，指定辩护人提出本案是犯罪未遂的意见与事实和证据不符，亦不能成立。4.证人朱某1并非特情人员，本案不属于特情引诱，是在公安机关控制下交付，指定辩护人提出本案系特情引诱亦无依据。本院认为，上诉人周少川无视国家法律，贩卖毒品给他人，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人周少川是累犯、毒品再犯，依法应当从重处罚。上诉人周少川所提上诉意见及其辩护人提出的辩护意见，经查均据理不足，本院均不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，本院予以维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下:驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  亢爱清审判员  黄 理审判员  但振亚二〇一九年九月十九日书记员  郑秋如