广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0112民初1121号原告:黄埔文化（广州）股权投资有限公司，住所地广州市黄埔区联和街科学大道187号科学城商业广场A2栋901单元。法定代表人：杨忠东，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘致煌、戴家盛，广东广开律师事务所律师。被告：互火（上海）文化传播有限公司，住所地上海市嘉定区胜辛南路500号14幢2018室。法定代表人：唐江海，该公司执行董事。委托诉讼代理人：李静，广东中汉律师事务所律师。原告黄埔文化（广州）股权投资有限公司（以下简称黄埔文化公司）与被告互火（上海）文化传播有限公司（以下简称互火公司）股权转让纠纷一案，本院于2019年1月29日立案受理后依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘致煌、戴家盛，被告委托诉讼代理人李静到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告黄埔文化公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告按照《投资协议》的约定立即回购原告持有广州爱蒲文化传媒科技有限公司6.429%的股权，并向原告支付股权回购款1285710元；2、本案诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：2016年9月9日，广州凯得新兴产业投资基金有限公司（以下简称凯得公司）与广州爱蒲文化传媒科技有限公司（以下简称爱蒲公司）原股东陈涛、广州子子陈文化传播有限公司（以下简称子子陈文化公司）和被告等达成关于爱蒲公司《投资协议》，协议约定：凯得公司对爱蒲公司投资600万元，占爱蒲公司30%的股权，爱蒲公司的原股东同意增资并按协议同步出资至注册资本达到2000万元，此次增资后，被告出资金额为300万元，占爱蒲公司15%的股权；协议还对投资前提、投资方案、公司管理及经营目标等内容进行了明确约定；《投资协议》第3.3条特别约定“甲方（指原告）认为公司发生下列重大事项时，甲方有权要求原股东按照各自持股比例以不低于原始投资额的价格回购甲方持有的公司股权。”协议经各方签订生效后，凯得公司严格按照约定履行了600万元的出资义务，并于2016年12月9日依法向工商部门办理了股东变更手续，至此，《投资协议》约定由凯得公司承担的义务已全部履行完毕。2017年3月25日，爱蒲公司形成股东会决议，同意被告将其持有爱蒲公司5%的股权（对应出资为100万元）转让给谭韶华，转让金为100万元。此次股权转让事宜于2017年4月20日向工商部门办理了股权变更登记手续。股权变更后，被告认缴爱蒲公司的出资额为200万元，持有爱蒲公司10%的股权；谭韶华认缴爱蒲公司的出资额为100万元，持有爱蒲公司5%的股权。2018年3月20日，爱蒲公司形成股东会决议，同意凯得公司将其持有爱蒲公司注册资本600万元占爱蒲公司30%的股权全部转让给原告；此次股权转让事宜于2018年4月19日向工商部门办理了股权变更登记手续。自此，原告成为爱蒲公司的合法股东。2018年5月18日，原告根据爱蒲公司2017年度的审计报告，向爱蒲公司发出了《关于爱蒲公司2017年审计报告的征询函》。原告认为爱蒲公司存在财务账目不清的情况，考虑到若继续持有爱蒲公司股权将无法实现投资预期，遂于2018年9月6日依据《投资协议》约定向包括爱蒲公司原股东陈涛、子子陈文化公司和被告等分别发出了《股权回购通知》，要求爱蒲公司各原股东在收到该通知之日起3个月内按照增资前持有爱蒲公司股权比例回购原告所持有爱蒲公司的全部股权，其中要求被告按15%的比例回购原告持有的爱蒲公司30%股份中的6.429%。但被告收到《股权回购通知》未按照《投资协议》约定第3.3.5条约定在收到原告的书面回购通知后3个月内回购原告所持有爱蒲公司的相应6.429%股权。原告为维护自身的合法权益诉至法院，请求支持其全部诉请。被告互火公司辩称不同意原告的全部诉讼请求。理由如下：1、原告仅凭2017年度的审计报告，不足以证实原告受到不平等不公正对待，该审计报告只证明爱蒲公司的经营亏损，尚未达到提出回购的条件，原告在受让股权后半年时间就仅凭2017年度审计报告提出回购，并不合理。2、原告诉请回购的10%股权未到付款期限，其余5%股权不属于被告的回购义务。被告在征得凯得公司同意的情况下将5%股权转让给谭韶华，凯得公司知悉被告持股比例会发生变化，并未要求被告在发生回购时需以原来的持股比例进行回购，所以凯得公司是以实际行为同意被告按新的持股比例履行回购义务，原告也应当继承凯得公司同意的意思表示。被告在向谭韶华转让该5%的股权的同时，相应的权利义务也随之转移受让人，且谭韶华并未明确表示拒绝履行回购义务，因此该5%股权的回购义务应当由谭韶华承担，原告应与谭韶华协商处理。原告围绕诉讼请求依法提交了《关于广州爱蒲娱乐有限公司投资协议》及附件、2017年3月25日《股东会决议》、《股东转让出资合同书》、《章程》、股权转让工商变更信息、2018年3月20日《股东会决议》、《股权转让合同》、《章程修正案》、《2017年度审计报告》、《关于爱蒲公司2017年审计报告的征询函》、《报表解释报告》、《股权回购通知》、《声明》等作为证据，被告提交了2018年12月17日《股东会决议》作为证据，本院经核实予以在卷佐证。经审理查明：2016年9月9日，甲方凯得公司与乙方陈涛、子子陈文化公司、互火公司、广州外星小猪教育有限公司（以下简称外星小猪公司）、丙方爱蒲公司签订一份《广州爱蒲娱乐有限公司投资协议》。协议明确，凯得公司受委托管理广州国家级文化和科技融合示范基地建设专项资金（以下简称专项资金），爱蒲公司注册资本200万元，陈涛、子子陈文化公司、互火公司、外星小猪公司分别出资86万元、63万元、43万元、8万元，分别持有爱蒲公司43%、31.5%、21.5%、4%的股权。协议约定凯得公司向爱蒲公司出资600万元，陈涛、子子陈文化公司、互火公司、外星小猪公司同意同步出资至注册资本达2000万元，即陈涛、子子陈文化公司、互火公司、外星小猪公司分别增资674万元、257万元、257万元、12万元。增资后，凯得公司、陈涛、子子陈文化公司、互火公司、外星小猪公司分别出资600万元、760万元、320万元、300万元、20万元，分别持有爱蒲公司30%、38%、16%、15%、1%的股权。协议第3.3条约定专项资金投资入股公司36个月内（指丙方收到甲方投资款之日起计算第36个月内），甲方认为公司发生下列重大事项时，甲方有权要求原股东按照各自持股比例以不低于原始投资额的价格回购甲方持有的公司股权。但是，如果任何第三方提出的购买该等股权的条件优于原股东回购价格，则投资方有权决定将该等股权转让给第三方：1、原股东和标的公司出现重大诚信问题严重损害公司利益，包括但不限于公司出现投资方不知情的大额账外现金销售收入等情形；2、标的公司的有效资产（包括土地、房产或设备等）因行使抵押权被拍卖等原因导致所有权不再由标的公司持有或者存在此种潜在风险，并且在合理时间内（不超过三个月）未能采取有效措施解决由此给公司造成重大影响；3、原股东所持有的标的公司之股权因行使质押权等原因，所有权发生实质性转移或者存在此种潜在风险；4、标的公司的生产经营、业务范围发生实质性调整，并且不能得到投资方的同意；5、其他根据一般常识性的、合理的以及理性的判断，因投资方收到不平等、不公正的对待等原因，继续持有标的公司股权将给投资方造成重大损失或无法实现投资预期的情况。乙方及丙方在收到甲方的书面回购通知后，3个月内须完成回购及相关工商变更登记手续；若甲方将股权转让给第三方的，乙方及丙方应配合办理相关工商变更登记手续。第3.4条约定专项资金600万元投资入股公司后36个月内（指丙方收到甲方投资款之日起计算36个月），如果公司没有发生上述3.3所包含的情况，则原股东有权按各自持股比例对其中50%的全部股权（即300万元出资额对应的持股比例），以原始投资额回购；剩余的50%股权，即剩余300万元对应的持股比例，凯得公司有权决定是否要求原股东进行股权回购。第3.5条约定专项资金投资入股公司满36个月起（指丙方收到甲方投资款之日起计算第37个月）到满48个月时（指丙方收到甲方投资款之日起计算第48个月），如果2017年度、2018年度、2019年度三年经审计的平均净利润（扣除非经常性损益之后）未达到3000万元，甲方有权要求原股东对甲方届时所持有的公司股权进行回购，回购价格为尚未退出股权的原始投资额加计年化10%的利息。如果2017年度、2018年度、2019年度三年度经审计平均净利润（扣除非经常性损益之后）达到3000万元（含），原股东有权按各自持股比例回购甲方尚未退出之股权的20%，回购价格为甲方尚未退出之股权的原始投资额的20%加回购时点的同期银行贷款利率为计算依据计算的利息。计算公式为：回购价款=拟回购凯德基金所持公司股权比例所对应的原始投资额（1+n*上述规定的回购率）（n为自专项资金实际足额出资日起至原股东将回购款划拨至专项资金前一日止的日数/365日，取小数点后四位）。2017年3月25日，爱蒲公司召开股东会，出席股东有陈涛、互火公司、子子陈文化公司、外星小猪公司、凯得公司，列席新增股东为子子陈投资公司、广州尚思传媒广告股份有限公司（以下简称尚思公司）、谭韶华。同日形成《股东会决议》，同意陈涛将6%的股权转让给尚思公司，转让金额为120万元；互火公司将5%的股权转让给谭韶华，转让金额为100万元；子子陈文化公司将16%的股权转让给子子陈投资公司，转让金额为320万元；非转让方的股东均同意放弃对转让股权的优先购买权。就股权转让事宜，互火公司和谭韶华、子子陈文化公司与子子陈投资公司分别签订了《股东转让出资合同书》。转让后，陈涛认缴出资640万元，占股32%；凯得公司认缴出资600万元，占股30%；子子陈投资公司认缴出资320万元，占股16%；互火公司认缴出资200万元，占股10%；尚思公司认缴出资120万元，占股6%；谭韶华认缴出资100万元，占股5%；外星小猪公司认缴出资20万元，占股1%。爱蒲公司修改了公司章程并办理了工商变更登记。2018年3月20日，爱蒲公司召开股东会，出席股东有陈涛、互火公司、凯得公司、子子陈投资公司、外星小猪公司、尚思公司、谭韶华，列席新增股东为黄埔文化公司。同日形成《股东会决议》，同意凯得公司将30%的股权转让给黄埔文化公司，转让金额为0元，其他原股东均同意股权转让并放弃对转让股权的优先购买权。就股权转让事宜，凯得公司与黄埔文化公司另签订了《股权转让合同》，并约定转让股权后，凯得公司原享有的权利和应承担的义务，随之转由黄埔文化公司享有和承担。转让后，黄埔文化公司认缴出资600万元，占股30%，其余股东认缴出资及占股比例不变。爱蒲公司修改了公司章程并于2018年4月19日办理了工商变更登记。爱蒲公司委托广州恒越会计师事务所有限公司作出《2017年度审计报告》。黄埔文化公司收到审计报告后于2018年5月18日向爱蒲公司发出《关于爱蒲公司2017年审计报告的征询函》，要求爱蒲公司书面说明资产负债表中涉及子子陈文化公司、互火公司、外星小猪公司、陈涛的账目情况。爱蒲公司于2018年5月21日书面回复解释报告。2018年9月6日，黄埔文化公司以继续持有爱蒲公司股权将无法实现投资预期为由，向陈涛、子子陈文化公司、互火公司、外星小猪公司发送《股权回购通知》，要求原股东在收到通知之日起三个月内，按照各自持股比例以原始投资额的价格回购黄埔文化公司所持有的爱蒲公司股权，同时解除《投资协议》。2018年12月17日，爱蒲公司召开股东会，出席股东有黄埔文化公司、陈涛、谭韶华、子子陈投资公司、尚思公司、互火公司、外星小猪公司。同日形成《股东会决议》，决定黄埔文化公司所持有爱蒲公司30%的股权（对应出资额为600万元）由其他股东进行回购，其中陈涛确认回购16.285%的股权（对应出资额为325.715万元），子子陈投资公司确认回购6.857%的股权（对应出资额为137.143万元），外星小猪公司确认回购0.429%的股权（对应出资额为8.571万元），互火公司确认回购4.286%的股权（对应出资额为85.714万元）；对于互火公司转让给谭韶华的5%股权对应需承担的回购2.143%股权（对应出资额为42.857万元）的责任是否承担，互火公司需在2018年12月24日前向爱蒲公司各股东书面回复，逾期未回复，视为互火公司同意回购黄埔文化公司持有的6.429%的股权（对应出资额为128.571万元）；同意外星小猪公司在与黄埔文化公司签订回购0.429%股权的《股权转让合同》之日向黄埔文化公司支付85710元股权回购款，并将原持有爱蒲公司1%的股权及回购黄埔文化公司0.429%的股权共计1.429%的股权全部转让给陈涛，陈涛受让并继承以上1.429%的股权的全部权利义务；所有股东均同意上述股权转让，其他股东均同意放弃对上述转让股权的优先购买权。决议还载明，对于股权回购款的支付问题，陈涛在2019年6月30日之前向黄埔文化公司支付回购款项325.715万元的50%，余下的50%在2018年12月31日之前向黄埔文化公司出具付款方案；子子陈投资公司在2019年6月30日之前向黄埔文化公司支付回购款项137.143万元的50%，余下的50%在2018年12月31日之前向黄埔文化公司出具付款方案；互火公司在2019年9月9日之前向黄埔文化公司支付其认可回购4.286%股权的回购款85.714万元，逾期则按于2016年9月9日签订的《投资协议》第3.5条执行，但所有股权回购款最迟在2019年12月31日之前付清。互火公司于2018年12月21日向爱蒲公司各股东作出一份书面《声明》，称其已将持有的爱蒲公司5%的股权转让给谭韶华，并进行了工商变更登记，该股权所对应的权利义务应由谭韶华继承，故互火公司不同意承担该5%股权所对应的股权回购义务。庭审中，黄埔文化公司述称，外星小猪公司已经支付了股权回购款，其他股东均未履行回购义务，且陈涛、子子陈文化公司及子子陈投资公司均未在限期内提供付款方案。另查明，外星小猪公司的名称于2018年9月7日从广州外星小猪教育有限公司变更为广州外星小猪文化传播有限公司。以上事实，有原被告所提供的证据材料以及当事人的陈述所证实。本院认为：签订于2016年9月9日的《广州爱蒲娱乐有限公司投资协议》以及爱蒲公司所形成的上述《股东会决议》，均是各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，应属合法有效，各方应依合同约定行使权利、履行义务。本案中，黄埔文化公司要求互火公司按照《投资协议》的约定回购股权并支付回购款，互火公司则抗辩回购条件不成立，且不同意承担已转让给谭韶华的5%股权所对应的股权回购义务。本院认为，在2018年12月17日形成的《股东会决议》中，爱蒲公司各股东已对黄埔文化公司所持有爱蒲公司30%的股权由其他股东进行回购的事宜进行了明确约定，对互火公司未达到股权回购条件的抗辩意见，本院不予采纳。案涉争议焦点是对于互火公司转让给谭韶华5%股权对应需承担的回购2.143%股权（对应出资额为42.857万元）的责任，互火公司应否承担。本院认为，首先，互火公司经爱蒲公司其他股东的同意，转让其持有的5%股权给谭韶华，该股权相应的权利义务应由谭韶华继受承担；其次，根据2018年12月17日的《股东会决议》，互火公司需在2018年12月24日前向爱蒲公司各股东书面回复，逾期未回复则视为互火公司同意回购黄埔文化公司持有的6.429%的股权（对应出资额为128.571万元），互火公司已于2018年12月21日向爱蒲公司各股东书面回复表示不同意承担该5%股权所对应的股权回购义务，该意思表示合法有效。因此，黄埔文化公司要求互火公司代谭韶华承担该5%股权对应的2.143%股权（对应出资额为42.857万元）的回购义务，并无事实和法律依据，本院不予支持。根据2018年12月17日的《股东会决议》，互火公司确认回购黄埔文化公司持有的4.286%股权，对应出资额为85.714万元，并承诺在2019年9月9日之前向黄埔文化公司支付完毕。尽管互火公司同时承诺逾期则按2016年9月9日签订的《投资协议》第3.5条执行，所有股权回购款最迟在2019年12月31日之前付清，但该3.5条的履行前提是出具2017、2018、2019年度的审计报告，故实际上并不具备履行条件。现85.714万元回购款的支付期限已届满，互火公司未有支付，应属违约，黄埔文化公司诉请互火公司回购其持有的爱蒲公司4.286%的股权并支付相应的股权回购款85.714万元，事实和法律依据充分，本院予以支持，双方还应互相配合办理爱蒲公司股权的变更登记手续。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国公司法》第七十一条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告互火（上海）文化传播有限公司于本判决生效之日起十日内向原告黄埔文化（广州）股权投资有限公司回购广州爱蒲文化传媒科技有限公司4.286%的股权并支付回购款857140元；二、驳回原告黄埔文化（广州）股权投资有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16371元，由原告黄埔文化（广州）股权投资有限公司负担5457元，由被告互火（上海）文化传播有限公司负担10914元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  李 娜人民陪审员  曾祥燕人民陪审员  钟秋霞二〇一九年九月二十三日法官助理王春梅书记员廖茜茹附一：本案裁定主要法律依据《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国公司法》第七十一条有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。附二：申请执行事项根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”在本判决生效后，一方当事人未按判决履行义务，对方当事人可以在上述期限内向法院申请执行，逾期申请的，法院将不予受理。