广东省广州市黄埔区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0112刑初213号公诉机关广东省广州市黄埔区人民检察院。被告人游火明，男，1970年8月13日出生，汉族，出生地福建省诏安县，文化程度初中，住福建省诏安县。因本案于2018年6月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于广东省广州市越秀区看守所。辩护人彭歆，系广东格林律师事务所律师。被告人张俊炜（曾用名张俊飞），男，1994年5月10日出生，汉族，出生地福建省诏安县，文化程度初中，住福建省诏安县。因本案于2018年6月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于广东省广州市越秀区看守所。辩护人钟东贵，系广东格林律师事务所律师。被告人张传镇，男，1994年9月14日出生，汉族，出生地福建省诏安县，文化程度初中，住福建省诏安县。因本案于2018年6月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕。现羁押于广东省广州市越秀区看守所。辩护人蔡晓勇、陈晓韵，系北京市北斗鼎铭（广州）律师事务所律师、实习律师。被告人巴献华，男，1971年12月15日出生，汉族，出生地河南省郸城县，文化程度小学，住河南省郸城县。因本案于2018年6月7日被羁押，次日被刑事拘留，同年7月13日被逮捕，2019年5月7日被本院取保候审。辩护人**龙、邓志琴，均系广东骏道律师事务所律师。公诉机关以穗埔检刑诉〔2018〕1427号起诉书指控被告人游火明、张俊炜、张传镇、巴献华犯销售伪劣产品罪，于2019年2月18日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年4月2日公开开庭审理本案。公诉机关指派检察员周园出庭支持公诉，被告人游火明、张俊炜、张传镇、巴献华及辩护人彭歆、钟东贵、蔡晓勇、邓志琴到庭参加诉讼。在本院审理期间，公诉机关因需要补充侦查，于2019年5月17日向本院申请延期审理，本院予以同意。公诉机关于2019年6月17日补充侦查完毕，本院于当日恢复法庭审理。现已审理终结。公诉机关指控：被告人游火明、张俊炜是岳父、女婿关系。广州市白云区大源村上迳庄东街五巷12号403房是被告人游火明的自有房屋。被告人游火明将该房用作仓库，与被告人张俊炜将接运的假冒伪劣香烟存放在该处，并在该处给香烟打码、分拣、发送给客户。过程中，被告人游火明雇请被告人张传镇帮忙接货、打码。2018年6月7日凌晨，被告人巴献华根据老板指示，驾驶一辆悬挂粤Ｂ×××××的奥迪小汽车，从福建漳州运送假冒伪劣香烟到广州市。后被告人巴献华根据老板提供的电话号码，与被告人游火明取得联系，双方约定在广州市白云区广州友好医院处接头。2018年6月7日上午10时许，被告人游火明驾驶一辆悬挂粤Ｄ×××××的GL8别克小汽车搭载被告人张俊炜、张传镇在上述约定地点与被告人巴献华驾驶的车辆接头后，由被告人游火明驾车带路，将被告人巴献华驾驶的车辆带至广州市白云区大源村上迳庄东街五巷12号一楼处。随后，被告人游火明驾车向大源村上迳庄五巷12号附近路口驶去，准备找好位置望风，被告人张俊炜下车走到一旁望风，被告人巴献华、张传镇下车搬假冒伪劣香烟进电梯口过程中，被公安机关抓获。公安机关现场查获卷烟4个品种1050条（经鉴定，均为假冒伪劣香烟；经核算，共价值人民币212000元。）。后公安机关又在大源村上迳庄东街五巷12号403房查获卷烟12个品种3566条（经鉴定，均为假冒伪劣香烟；经核算，共价值人民币882906元），笔记本电脑2台，卷烟激光打码机2台。另外，公安机关还在奥迪小汽车上缴获2副车牌，1台对讲机，在GL8别克小汽车上缴获1台苹果牌手机，在四被告人处缴获多部手机。为证实上述事实，公诉机关在法庭上出示和宣读了被告人游火明、张俊炜、张传镇、巴献华的供述、证人游某1、张某1、何某1、李某、罗某、徐某的证言、鉴定意见、书证物证、视听资料等证据。公诉机关认为：被告人游火明、张俊炜、张传镇结伙以不合格产品冒充合格产品，销售金额五十万元以上不满二百万元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，均应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人巴献华与他人以不合格产品冒充合格产品，销售金额二十万元以上不满五十万元，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十条的规定，应当以销售伪劣产品罪追究其刑事责任。被告人游火明、张俊炜在共同犯罪中起主要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款的规定，是主犯。被告人张传镇、巴献华在共同犯罪中起次要作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人游火明、张俊炜、张传镇、巴献华已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因而未得逞，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。综上，公诉机关建议对被告人游火明、张俊炜判处有期徒刑三年九个月至四年三个月，并处罚金；对被告人张传镇判处有期徒刑二年至二年六个月，并处罚金；对被告人巴献华判处有期徒刑十个月至一年，并处罚金。提请本院依法判处。被告人游火明、张俊炜均辩称自己是从犯，受“光头”老板的指使仓储、运输假烟，均是替别人打工的。被告人张传镇、巴献华对公诉机关指控的犯罪事实及罪名没有异议，亦没有提出量刑意见。被告人游火明的辩护人对公诉机关指控的罪名没有异议，提出以下辩护意见：1.被告人游火明是受雇于一个绰号叫“光头”的老板，参与帮助该老板接收、保管假冒伪劣香烟的活动。被告人游火明提供地方给非法生产、销售假冒伪劣香烟的“光头”存放货物，即所谓的仓储，依法应当按照相关罪行的共犯追究刑事责任，而在整个销售伪劣产品活动中，仓储仅仅起着一种次要作用。因此，被告人游火明在本案中并非起主要作用，不是主犯，而是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。2.本案被查获的伪劣香烟尚未销售，系犯罪未遂，具有法定从轻处罚的情节。3.起诉书对于涉案香烟案值按照市场零售价认定，不尽合理。涉案假烟尚未销售，不应认定为销售金额在五十万元以上不满二百万元的范畴。本案被告人游火明已经供述了香烟的出厂价，说明涉案假烟是有实际销售价格的，但办案机关在没有查清销售价格的情况直接以真烟的市场价来计算本案的案值，显然不符合常理，有可能加重对被告人的处罚。4.被告人游火明的犯罪情节较轻，社会危害性较小。5.被告人游火明认罪悔罪，没有犯罪前科，其家庭较为困难，希望对其从轻处罚。6.车牌号为粤Ｄ×××××的小汽车是从他人那里借来的，不是作案工具，请求给予返还。综上，辩护人建议对被告人游火明判处二年以下有期徒刑，并适用缓刑。被告人张俊炜的辩护人对公诉机关指控的罪名没有异议，提出以下辩护意见：1.被告人张俊炜是根据一个叫“光头”的指示，参与了销售伪劣香烟的接收、搬运及望风等活动。被告人张俊炜在整个犯罪过程中，只参与了其中一个环节，仅起次要、辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。2.本案被查获的伪劣香烟尚未销售，系犯罪未遂，具有法定从轻处罚的情节。3.起诉书对于涉案香烟的案值认定过高，有悖相关司法解释。被告人张俊炜的手机里有部分香烟的价格，说明本案的假烟是有实际销售价格的，公诉机关直接以案发当日的零售价来认定涉案香烟的案值违反了《最高人民法院、最高人民检察院》第二条的规定。4.被告人张俊炜的犯罪情节较轻，具有酌定从轻处罚的情节。5.被告人张俊炜系初犯、偶犯，过往无前科。6.被告人张俊炜认罪悔罪，具有酌定从轻处罚情节。7.被告人张俊炜家庭十分困难，希望对其从轻处罚。综上，辩护人建议对被告人张俊炜判处两年以下有期徒刑，适用缓刑。被告人张传镇的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名没有异议。就本案量刑提出以下辩护意见：1.被告人张传镇受雇于他人运输卷烟，在共同犯罪中起次要作用，应当认定为从犯。2.本案查获的卷烟尚未销售，属于犯罪未遂，依法应当从轻、减轻处罚。3.被告人张传镇归案后如实供述自己的犯罪事实，认罪态度较好，依法应当从轻、减轻处罚。4.被告人张传镇没有犯罪前科，是初犯，主观恶性较小，犯罪时间短，犯罪情节较轻。5.涉案查获的卷烟没有流入社会，并未造成严重危害后果。综上，辩护人建议对被告人张传镇判处二年以下有期徒刑，并适用缓刑。被告人巴献华的辩护人对公诉机关指控的事实及罪名没有异议。就本案量刑提出以下辩护意见：1.被告人巴献华在本案中是受雇用的司机，其只负责开车送货，并不清楚所运输的货品为何物。即使知晓所运输的是香烟，也不具备辨识真假的能力，所以其主观恶性不大。2.被告人巴献华与本案其他被告人没有共同犯罪故意，且在本案中系从犯、未遂犯。3.被告人巴献华并不以谋取非法利益为目的，赚取的只是微薄的工资收入，所以对其量刑应从轻。4.被告人巴献华几近文盲，对生活中的违法犯罪事项没有足够的辨识能力，其是家中主要经济支柱，孩子需要其照顾。5.被告人巴献华系初犯、偶犯，无犯罪前科。综上，辩护人建议对被告人巴献华判处十个月有期徒刑，或者免除处罚。经审理查明：被告人游火明、张俊炜是岳父、女婿关系。广州市白云区大源村上迳庄东街五巷12号403房是被告人游火明的自有房屋。被告人游火明将该房用作仓库，与被告人张俊炜共同接收假冒伪劣卷烟后存放在该处，并在该处给卷烟打码、分拣、发货给客户。过程中，被告人游火明雇请被告人张传镇帮忙接货、打码。2018年6月7日凌晨，被告人巴献华根据老板指示，驾驶一辆悬挂粤Ｂ×××××的奥迪A6小汽车，从福建漳州运送假冒伪劣卷烟到广州市。后被告人巴献华根据老板提供的电话号码，与被告人游火明取得联系，双方约定在广州市白云区广州友好医院处接头。2018年6月7日上午10时许，被告人游火明驾驶一辆悬挂粤Ｄ×××××的别克商务车搭载被告人张俊炜、张传镇在上述约定地点与被告人巴献华驾驶的车辆接头后，由被告人游火明驾车带路，将被告人巴献华驾驶的车辆带至广州市白云区大源村上迳庄东街五巷12号一楼处。随后，被告人游火明驾车向大源村上迳庄五巷12号附近路口驶去，准备找好位置望风，被告人张俊炜下车走到一旁望风，被告人巴献华、张传镇下车搬运假冒伪劣卷烟进电梯口的过程中，被公安机关抓获。公安机关现场查获卷烟4个品种1050条（经鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经核算，共价值人民币212000元）。后公安机关又在广州市白云区大源村上迳庄东街五巷12号403房查获卷烟12个品种3566条（经鉴定，均为假冒注册商标且伪劣卷烟；经核算，共价值人民币882906元）、笔记本电脑2台、卷烟激光打码机2台。另外，公安机关还扣押了车牌号码为粤Ｄ×××××的别克商务车，在车内搜查扣押了手机号码为159××××0846的白色苹果牌手机1部；扣押了车牌号码为粤Ｂ×××××奥迪A6小汽车，在车内搜查扣押了黑色永拓牌对讲机1台、手机号码为186××××0786的白色vivo牌手机1部；扣押了被告人游火明裤子口袋内的纸质票据2张、手机号码为136××××9345的白色苹果牌手机1部、被告人张俊炜白色苹果牌手机1部、手机号码为153××××2525的黑色苹果牌手机1部、被告人张传镇手机号码为130××××3686的黑色NOKIA手机1部、手机号码为157××××2882的黑色苹果牌手机1部、手机号码为130××××6953的白色苹果牌手机1部。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.证人游某1（系游火明的女儿，张俊炜的妻子）的证言证实：其老公的微信是“玩吧”（153××××2525），父亲的微信是“啊民”（136××××9345），其微信号：×××，其老公对其微信备注“俺的”。其父亲在广州买了白云区大源村上径东街五巷12号403房，但该房装修好后只住过一夜，之后一直没有人住。其听说过王建业这个名字，但不认识这个人。其记得2010年左右的山东聊城假烟案，当时其刚初中毕业，不太清楚游火明给王建业供了部分货，供货联系人是其的事。粤Ｄ×××××小汽车是其家婆张某3在广州买的二手车，粤Ａ×××××小汽车是其父游火明购买的，粤Ｂ×××××小汽车其不知道是谁的。其不清楚父亲有另外一张李新桄的身份证。父母和其租住在一个小区，父亲是2008年来广州的，其不太清楚父亲什么时候开始做假烟。其认识叫“阿镇”的人，他住在其家附近，他和父亲一起做事，但不清楚“阿镇”是什么时候过来的。其通过微信发给老公的假烟发货信息，香烟打码信息是别人发给其的，其不知道是谁发的。其通过微信发给老公的信息中有“先发30芙蓉王吧”，是先发30条芙蓉王香烟给客户的意思。其老公通过微信发给其的快递单是由其老公安排去寄的，但不一定是他具体负责寄的。快递单上的寄件人信息应该是发件人编的。其不清楚和游火明、张俊炜一起做假烟的有几人。2.证人张某1的证言证实：广州市白云区太和镇大源村上迳庄东街五巷12号403房是村民何某1卖给一名福建人的，其平时叫他“游生”，不知道他的真实姓名。其从2015年开始帮“游生”代交水电费，到现在有三年了，他每个月给其人民币20元的报酬，是村民何某1介绍其去帮“游生”交水电费的。“游生”有时半年才给一次钱让其代交水电费，每次都是他打电话让其到村里的池塘边给钱。“游生”平时没有住这里，前两年“游生”的房间刚装修好时其有进去过两次，当时“游生”也在，其见房间内都没有放什么东西。经证人张某1辨认，指认出被告人游火明就是“游生”，是他向其缴交大源村上迳庄东街五巷12号403房的水电费的。3.证人何某1的证言证实：广州市白云区太和镇大源村上迳庄东街五巷12号403房曾经是其本人的，2015年其以人民币25万元卖给了“阿游”，其当时和他签了合同，但没有保留合同。其是通过房产中介认识“阿游”的，其知道“阿游”是福建人，但现在不记得他的真实姓名了，其手机上有“阿游”的电话号码：186××××3538、187××××5865、153××××3796，其现在已经没有和他联系了。其介绍张某1去帮“阿游”交水电费。其不知道“阿游”有没有住在大源村上迳庄东街五巷12号403房，其也不知道“阿游”在该房内做什么。其只见过他开一台灰色的SUV马自达小汽车，但不记得他的车辆号码。经证人何某1辨认，指认出被告人游火明就是在2015年向其购买大源村上迳庄东街五巷12号403房的“游生”。4.证人李某的证言证实：广州市白云区太和镇大源村上迳庄东街五巷12号一至三楼的房子都是其本人的物业，而上址四楼403房则是村民何某1的。上址一楼停车场内的视频监控设备是其安装的，其已经将视频监控录像提供给公安机关了。其不知道有人在上址四楼403房非法经营卷烟。5.证人罗某的证言证实：其是广州市烟草专卖局黄埔分局工作人员。正规渠道销售、购买的香烟外包装均会打印上32位数字条码。通过该32位数字条码，可以回溯卷烟是哪个厂家生产，哪个配送中心分拣出来，配送给哪个零售客户。6.证人徐某的证言证实：其从2007年春节开始通过微信购买过香烟自用，一共买过5次。陌生的微商加其好友，向其推销烟是从正规厂家出厂，比市面价格便宜一半，其贪便宜购买的。烟的口感比真烟口感差一些。推销香烟的是个女的，南方人，有两个微信。其手机只保留了一个微信“似非”，微信号“wxid-sngz87sisu2012”，另一个没有保存。其记得最近向微友“似非”购买了2条云溪、3条芙蓉王、1条软中，提前支付了人民币600元，但烟没收到。另一次是去年7月，购买了软中7条、芙蓉王3条、玉溪2条。其他3次记不起来，一共大概购买了30多条。烟是通过快递发来的，发货地点广州。7.穗公埔（刑）勘〔2018〕2654号《现场勘验检查工作记录》证实：公安机关依法对广州市白云区太和镇大源村上迳庄东街五巷12号403房，上址一楼停车场内停放的车牌号为粤Ｂ×××××汽车，以及停车场外西北侧空地停放的车牌号为粤Ｄ×××××汽车进行了现场勘查，并提取痕迹、物证一批。8.穗埔公（司）鉴（痕鉴）字［2018］128号《广东省广州市黄埔区公安司法鉴定中心检验报告》、全国机动车/驾驶人信息查询资料证实：悬挂车辆号牌粤Ｂ×××××的奥迪A6小型汽车车架号码有改动痕迹，未检出原始号码；悬挂车辆号牌粤Ｄ×××××的别克牌小型汽车所有人为张某3（被告人张俊炜的岳母）；悬挂车辆号牌粤Ａ×××××的奥德赛牌小型汽车所有人为胡某；悬挂车辆号牌粤Ｂ×××××的庆铃牌小型汽车所有人为王某。9.穗埔公（司）鉴（DNA）字〔2018〕01461号、01627号《广东省广州市黄埔区公安司法鉴定中心检验报告》证实：经取四名被告人的口腔拭子作为检材，与现场勘查取得的DNA检材进行比对，在客厅垃圾桶内烟头20个STR基因座的STR分型与被告人游火明口腔拭子所属个体的STR分型相同，似然率为4.96*1023。10.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、广东省暂时扣留、冻结财物收据、广州市公安局黄埔区分局涉案财物移交清单、涉案车辆入/出场交接表证实：公安机关依法从广州市白云区太和镇大源村上迳庄东街五巷12号403房搜查扣押了伪劣卷烟3566条、笔记本电脑2台、卷烟激光打码机2台；扣押了车牌号码为粤Ｄ×××××的别克商务车，在车内搜查扣押了手机号码为159××××0846的白色苹果牌手机1部；扣押了车牌号码为粤Ｂ×××××的奥迪A6小汽车，在车内搜查扣押了伪劣卷烟1050条、黑色永拓牌对讲机1台、手机号码为186××××0786的白色vivo牌手机1部。公安机关还扣押了被告人游火明裤子口袋内的纸质票据2张、手机号码为136××××9345的白色苹果牌手机1部、被告人张俊炜的白色苹果牌手机1部、手机号码为153××××2525的黑色苹果牌手机1部、被告人张传镇的手机号码为130××××3686的黑色NOKIA牌手机1部、手机号码为157××××2882的黑色苹果牌手机1部、手机号码为130××××6953的白色苹果牌手机1部。11.广州市烟草专卖局出具的《证明》证实：（1）被告人张传镇、张俊炜、巴献华、游火明以及车牌号码为粤Ｂ×××××、粤Ｄ×××××，在2006年7月1日至2018年6月7日期间，没有在广州市烟草专卖局办理《烟草专卖品准运证》的记录。（2）国家烟草专卖局未向被告人张传镇、张俊炜、巴献华、游火明以及涉案地址广州市白云区太和镇大源村上迳庄东街五巷12号四楼403房核发《烟草专卖生产企业许可证》。（3）被告人张传镇、张俊炜、巴献华、游火明以及涉案地址广州市白云区太和镇大源村上迳庄东街五巷12号四楼403房，在2004年1月1日至2018年6月7日期间，没有在广州市烟草专卖局办理《烟草专卖零售许可证》的记录。12.广东省质量监督烟草检验站出具的《卷烟、雪茄烟鉴别检验报告》、鉴定意见通知书证实：2018年6月19日，广东省质量监督烟草检验站对广州市白云区太和镇大源村上迳庄东街五巷12号一楼电梯门前查获的卷烟样品，以及在广州市白云区太和镇大源村上迳庄东街五巷12号四楼403房内查获的卷烟样品进行真伪鉴别，确认在广州市白云区太和镇大源村上迳庄东街五巷12号一楼电梯门前以及在广州市白云区太和镇大源村上迳庄东街五巷12号四楼403房内抽样送检的卷烟样品均为假冒注册商标且伪劣卷烟。13.广州市烟草专卖局出具的《广州市“2018.6.7”非法经营案物品清单》《关于在广州市白云区太和镇大源村上迳庄东街五巷12号一楼电梯门前（粤Ｂ×××××）查获涉嫌非法经营烟草专卖品案件价目参考表》《关于在广州市白云区太和镇大源村上迳庄东街五巷12号四楼403房查获涉嫌非法经营烟草专卖品案件价目参考表》《涉案烟草专卖品核价表》证实：本案查获的卷烟共价值人民币1094906元，其中在广州市白云区太和镇大源村上迳庄东街五巷12号一楼电梯门前车牌号码为粤Ｂ×××××的奥迪A6小汽车内查获卷烟4个品种1050条，价值人民币212000元；在广州市白云区太和镇大源村上迳庄东街五巷12号四楼403房查获卷烟12个品种3566条，价值人民币882906元。14.手机号码为159××××0846、136××××9345、153××××2525、159××××0717、186××××0786、130××××3686、130××××6953的机主身份证明材料及2018年3月7日至2018年6月7日的通话记录清单证实：（1）手机号码为159××××0846的机主是谭大虎，根据通话记录，该号码与巴献华的号码186××××0786从2018年6月7日6时44分至10时21分，共联系8次；另外，该手机号码也与被告人张传镇供述其个人使用的漳州手机号码157××××2882在2018年6月7日3时37分、3时50分、9时00分、9时40分有联系，而该手机号码与巴献华的手机号码有联系后，该手机号码的通话记录就只显示其与巴献华的手机号码和漳州的手机号码157××××2882有通话联系。手机号码为136××××9345的机主是叶茂新，被告人游火明供述此为其本人使用的手机号码，根据通话记录，该手机号码同样与被告人张传镇的漳州手机号码157××××2882有密切联系，既有拨出也有拨入；同时，该手机号码有时与张俊炜持有的手机号码153××××2525一日联系多次。（2）手机号码为153××××2525的机主是杨雨，被告人张俊炜供述此为其本人使用手机号码，根据通话记录，仅在2018年6月7日一天内，该手机号码分别在1时06分、1时51分、1时55分、2时13分、2时32分、3时58分、4时14分、4时18分、5时57分、6时00分、7时41分、8时06分主动或被动与被告人张传镇供述其个人使用的漳州手机号码157××××2882进行联系共计12次。在2018年5月7日至6月7日期间，也与被告人张传镇的漳州手机号码157××××2882多次联系。（3）手机号码为186××××0786的机主是巴献华，根据其通话记录显示其的通话地点，可见在2018年6月7日其通话地点有广东汕头、福建漳州、广东揭阳、广东广州的变化，与其供述的送货轨迹基本一致。（4）手机号码为130××××3686的机主是蔡寿佣、手机号码为130××××6953的机主是邓某，均由被告人张传镇持有。15.现场照片、海康威视硬盘录像机照片、票据照片、作案工具照片、假烟照片、手机微信账户信息截图、微信聊天记录截图、通话记录截图、快递单照片、监控录像截图等证实：（1）被告人游火明签认抓获现场照片，指认出照片中的车辆（粤Ｂ×××××）和货物就是其与“小弟”“啊伟”在白云区友好医院门口接的车辆和货物；签认车牌号为粤Ｄ×××××的别克商务车照片并指认该车就是其当天开的车辆；签认假烟照片，指认出照片中的香烟就是其与“小弟”“啊伟”存放在大源村上迳庄东街五巷12号403房内的香烟；签认号码为136××××9345的手机是“光头佬”给其使用的；签认号码为159××××0846的手机是放在其开的别克车上的；签认其裤袋内查获的票据照片，内容显示与香烟的数据有关；签认“李新桄”的身份证复印件，指认出该身份证是其冒充死人“李新桄”的身份证；签认大源村上迳庄东街五巷12号403房内的全家福照片；签认微信名为“玩吧”的手机微信账户信息截图；签认微信名为“丽抒”的手机微信账户信息截图，指认出这是别克车上的手机微信个人信息；签认微信名为“丽抒”的手机微信账户发的香烟广告截图；签认微信名为“啊名”的手机微信账户信息截图、微信聊天记录截图、快递单照片，指认出这是“光头佬”给其用的手机微信个人信息及手机微信资料；签认通话记录截图；签认2018年2月28日、3月13日微信名为“啊名”发给“玩吧”的香烟价格信息截图，指认出这是“光头佬”借给其用的手机上的照片用这个手机发给“玩吧”的。（2）被告人张俊炜签认抓获现场照片，指认出照片中的车辆（粤Ｂ×××××）就是当天送货的车辆；签认被查获的假烟照片；签认手机照片，指认出手机号码为153××××2525的黑色手机是其本人的，另一台白色手机是“光头佬”交给其的；签认车牌号为粤Ｄ×××××的别克商务车照片并指认该车就是被告人游火明当天开的车，去给送货车带路；签认手机微信聊天记录截图，但否认有实际执行。（3）被告人张俊炜签认抓获现场照片，指认出大源村上迳庄东街五巷12号403房就是他们存放假烟的仓库，照片中的车辆（粤Ｂ×××××）就是他们交接假烟的车辆；签认监控录像截图，指认出截图中的被告人游火明、张俊炜及其本人；签认假烟照片并指认出这就是他们非法经营假烟的样品；签认微信聊天记录截图，指认出截图中的内容就是被告人张俊炜发给其的的微信打码照片，以及其学习打码后用微信传给张俊炜的照片；签认笔记本电脑照片，指认出这是2018年6月7日案发地403房的激光电脑打码机；签认手机照片，指认出照片中3台手机均为其本人所有；签认其本人的手机微信账户信息截图；签认其与被告人张俊炜的微信聊天记录截图。（4）被告人巴献华签认抓获现场照片，指认出照片中的车辆（粤Ｂ×××××）就是其当天开的运假烟的车，大源村上迳庄东街五巷12号403房就是停车卸货的地方，还有车上的假烟及刚卸下来的假烟；签认假烟照片并指认这就是其开奥迪车运送的假烟；签认对讲机照片并指认这就是放在其开的奥迪车里面的对讲机；签认手机通话记录截图并指认截图所示的电话号码159××××0846就是当天联系接货的电话号码；签认微信聊天记录截图，指认出截图内容为其与老板对账及款项明细，钱其已收到；签认其本人使用的白色vivo牌手机1部；签认车牌号为粤Ｄ×××××的别克商务车照片，并指认该车就是在友好医院与其接头然后带路去卸货地点的车。（5）证人游某1签认大源村上迳庄东街五巷12号403房内的全家福照片，指认出该照片是2016年所拍；签认微信名为“俺的”的手机微信账户信息截图，指认出这是其本人微信资料；签认微信聊天记录截图，指认出打码香烟信息、假烟客户发货信息均由其通过微信发给其老公；签认快递单照片，指认出这是其老公发假烟给客户的快递单，他发完快递后通过微信发给其确认；签认微信名为“啊名”的手机微信账户信息截图，指认出这是其父亲游火明微信个人信息。（6）证人张某1签认大源村上迳庄东街五巷12号的照片，指认出照片中的房号地址就是“游生”向其缴交水电费的房号。证人何某1签认大源村上迳庄东街五巷12号的照片，指认出照片中的房号地址就是“游生”向其购买的房屋。证人李某签认海康威视硬盘录像机照片，指认出照片中显示的就是其本人安装在广州市白云区太和镇大源村上迳庄东街五巷12号一楼的海康威视硬盘录像设备。证人徐某签认从微信名为“玩吧”的微信聊天记录中获取的快递单照片，指认出照片中的快递单就是其购买假烟的物流单。16.广州市烟草专卖局出具的穗烟立［2018］第11号立案报告表、案件调查情况、证据先行登记保存通知书、广州市烟草专卖局物品清单、穗烟移［2018］第009号案件移送函、移送财物清单、违法物品进仓登记表、广州市公安局黄埔区分局食品药品与环境犯罪侦查大队出具的《关于涉案物品委托保管函》证实：广州市烟草专卖局稽查支队联合广州市公安局黄埔区分局食品药品与环境犯罪侦查大队，依法对本案进行执法检查的过程及涉案财物的处理情况。17.广州市公安局黄埔区分局食品药品与环境犯罪侦查大队出具的《抓获经过》证实：被告人游火明、张俊炜、张传镇、巴献华于2018年6月7日被公安机关抓获归案。18.户籍证明、前科查询材料证实：被告人游火明、张俊炜、张传镇、巴献华的主体身份情况。19.被告人游火明的供述证实：其在2018年清明前后来到广州市白云区开始帮“光头”非法经营假冒香烟至今，几年前其曾因非法经营假烟被山东聊城公安机关刑事拘留过。“光头”和其住在附近，后来两人认识，知道他是其老乡，也是诏安人，但其不知道“光头”的真实姓名是什么，只听别人说他姓张。其没有“光头”的手机号码。2018年4月清明的时候“光头”说要运茶叶就找其帮忙去望风，其就开始帮他望风到现在，他以现金的形式每个月支付给其人民币4800元。目前为止，他总共给其约人民币一万元。2015年，其向当地村民何某1买了广州白云太和镇大源村上迳庄东街五巷12号403房。2016年6月至2017年6月，其全家人住在那里，之后空了一段时间。2018年4月份其以每月人民币2000元租给了“光头”作仓库中转用，其和“光头”是口头协议，没有签订房屋租赁合同，“光头”每月会把租金以现金形式和工资一起给其。他们口头约定其交403房的水电费，其把水电费交给张某1代其缴交。2018年6月7日上午九时许，“光头”到白云区京溪山庄106房找其，让其和“阿炜”“小弟”十时许到白云区大源村上迳庄东街五巷12号接一批货。“光头”说先把今天送来的货搬到403房，然后他会通知别人来运走。于是，“阿炜”驾驶一辆棕色的别克GL8商务车（车牌尾号是31）带上其和“小弟”一起来到广州友好医院的路边等送货车到。“光头”把“阿炜”驾驶的车牌告诉送货的司机，送货的司机来到广州友好医院看到“阿炜”的车就用车灯闪几下，“阿炜”就知道他是送货车，“阿炜”就开车把送货车带到大源村上迳庄五巷12号停车场，然后其让“小弟”“阿炜”下车将货搬到403房，其就开车到附近的路口望风，这时，几名便衣民警将其开的车拦停，并将其现场抓获。后来，送货来的司机、其带来的“小弟”和“阿炜”在停车场搬货上403房的时候也被伏击在附近的公安人员抓获，后来其和送货司机、“小弟”“阿炜”四人因涉嫌非法假冒香烟被民警带回黄埔区公安分局办案中心接受调查。“小弟”和“阿炜”的老板也是“光头”，其只负责望风、接货，他们两人负责搬货。其不知道“光头”给“小弟”和“阿炜”多少钱一个月。其不认识今天送货来的司机，其以前没有见过他。其就负责在路口望风，其不知道今天送来的货是什么，其没有送过货。如果外面有车辆异常情况，其就用车堵住路口，不让异常车辆进入，只要稍微延迟一下就行了，货量不大，一下子就卸完了。那辆棕色别克GL8商务车是“阿炜”家里的。其不清楚车牌号为粤Ａ×××××的海马小汽车和车牌号为粤Ｂ×××××的本田小汽车分别是谁的。警察在白云区大源村上迳路东街五巷12号403房里查获了一批假冒香烟（3566条）、一部香烟打码机、两台笔记本电脑等物品，其中有利群、白沙等品牌。这些香烟是以前运来的货被运走以后留下来的，但其不知道是什么货，今天才知道是香烟。这批假冒香烟是“光头”的，其负责在外面路口望风，没看见是谁搬进去的。那部打码机是“光头”的，其不知道打码机作何用，其不会用，没用过。那两台笔记本电脑是“光头”的，其不知道是谁在使用，做什么用。在公安机关调取的白云区大源村上迳东街五巷一楼楼梯口的视频录像中，其之前搬运的是茶叶。其微信号是其手机号：136××××9345；微信名是“啊民”。其手机微信里和别人的香烟交易信息是一些不认识的客户让其给他们卖散条的香烟，其通过微信联系客户卖香烟给客户。有在去年至案发时关于从事非法运输、销售假烟的语音、文字、图片的微信聊天记录的手机是“光头”借给其的，其是替他卖命的。与“玩吧”等人的微信聊天记录（关于非法经营假烟的事），语音、文字、图片是其本人。关于香烟的出厂价格的纸皮及图片的文字及数字是假烟厂的出厂价格，例如“特中3300”表示一箱好点质量的中华香烟的价格是人民币3300元，“厂中2800”表示一箱一般质量的中华香烟的价格是人民币2800元等等，一箱香烟50条。香烟的出厂价格的图片发给其女婿张俊炜是给他销售假烟参考用。经被告人游火明辨认，指认出被告人张传镇就是坐“啊伟”车过去搬货的“小弟”；指认出被告人张俊炜就是帮“光头”搬货的“啊伟”。被告人张俊炜的供述证实：其从6月5日开始参与伙同其岳父游火明还有老乡“阿镇”在广州市白云区非法经营假冒香烟。其参与非法经营假冒香烟是为了赚钱，2018年6月7日凌晨4时许，一个叫“光头”的老板和其联系好，其按照“光头”吩咐今天9时左右来到广州市白云区友好医院附近帮忙卸货，然后其上了一辆车牌号为粤Ｄ×××××的褐色别克商务小汽车，当时其岳父开车，“阿镇”也在车上，他们三人在友好医院附近等，到了上午10时许，一辆车牌号为粤Ｂ×××××的黑色奥迪小汽车和他们接头，他们三人开车从广州市白云区友好医院，将送货车带到广州市白云区大源村上迳庄东街五巷12号一楼，然后“阿镇”和送货司机就从奥迪小汽车上将货搬入电梯，其就站在旁边帮忙望风，其岳父游火明驾驶别克商务小汽车离开了没多久，这时侯突然有警察过来将他们现场抓获，其岳父游火明也被警察抓获。之后警察在车牌号为粤Ｂ×××××奥迪小汽车将送来的20来件假冒香烟查获了，紧接着警察又在403房查获一大批假冒香烟（3566条）及打码机、笔记本电脑等作案工具。后来其和岳父游火明、“阿镇”，还有送货司机共四人因涉嫌非法经营假冒香烟被民警带回黄埔区公安分局办案中心调查。从6月5日开始，一个叫“光头”的老板叫其参与和其岳父游火明及“阿镇”一起搬运这些假冒香烟，他说每次给其人民币100元的工钱。他们也不是每天都接送货，其从开始参与搬运假冒香烟到今天被抓共做了二次，其不知道里面是什么，警察打开后才知道是假烟。到现在，其还没收到“光头”给的工钱。他们每次开工都是驾驶一辆车牌号为粤Ｄ×××××的褐色别克商务小汽车到白云区友好医院或者到附近高速路口与送货来的车辆接头的。前天那次其和“阿镇”都有开车搬货，该次共搬货16件货，今天这次其负责帮忙望风，“阿镇”和送司机负责搬货，其岳父负责开车的，今天的货有多少件其不清楚，因为其没有参与搬货就被公安人员抓获了。其不认识“光头”，没有见过他本人，也不知道他的真实姓名，不清楚他的情况，没有他的联系电话。“光头”给其的工作手机是银色苹果牌手机，不清楚手机号码，也不清楚开机密码，反正是接“光头”通知干活的电话。其和“阿镇”都是老乡关系，“阿镇”是其弟弟的同学，其在老家认识他有5到6年了，其不清楚他什么时候开始帮“光头”做假冒香烟的，其前天一来他就在这里做了。其来的时候其岳父已经在这里帮忙了。其不清楚岳父和“阿镇”帮忙做这些假冒香烟有多少工资。其不认识送货的男子。车牌号为粤Ｄ×××××的褐色别克商务小汽车是其父亲出钱买的，车主是其母亲张某3，这辆车平时都是他们几个人在开的。其不知道广州白云区太和镇大源村上迳庄东街五巷12号403房的产权属谁，不知道是不是游火明购买的，不清楚该房的结构，民警当天带其进去，这是其第一次进这套房，之前从没进去过，他们所接回来的货都是搬到这间房的，该房是住家装修，其不清楚该房近期作何用途。其不知道查获的假冒香烟是谁的，应该是张传镇搬进去的，6月5日其也过来帮忙卸了十几件货，没帮忙搬进房间，当时是“光头”叫其来卸货的。其不清楚查获的那部打码机是谁的，不清楚那部打码机作何用，其没有在403房打码，不知道张传镇有没有在该房打码。其不清楚查获的那两台笔记本电脑是谁的，谁在使用，作什么用。其不知道车牌号为粤Ａ×××××海马小汽车、车牌号为粤Ｂ×××××本田小汽车分别是谁的，其没有从这两台车上搬过香烟到403房。其手机上的微信号是“wxid-jfaxb6wmcow512”，微信名是“玩吧”，其不知道为什么微信聊天的记录中出现香烟图片和香烟编码。游火明的微信号是“wxid-vn8rtx3wq4qw12”，微信名是“啊名”。其和游火明在微信的聊天过程有提及“2018年2月2日下午10：24，安徽省合肥市包河区乌鲁木齐路7号中佳集团，收件人：吴峰：电话：3856051111,20软中，不代收。”当时其还没有发货。经被告人张俊炜辨认，指认出被告人游火明就是其岳父游火明，当天与其一起搬运假烟；指认出被告人张传镇就是当天与其一起搬运假烟的“阿镇”。被告人张传镇的供述证实：2018年6月7日早上8时许，游火明打其诺基亚工作手机，叫其当天上午去接一批货，9时许，其在住处白云区麦地村西街86号坐上游火明开的一辆车牌号是粤Ｄ×××××棕色别克GL8商务车，张俊炜已在车上了，走了10来分钟，去到友好医院附近的路边等送货的车，等了10来分钟，一辆送货的黑色奥迪小汽车（车牌号为粤Ｂ×××××）过来和他们接上头，游火明开车把送货车带到白云区太和镇大源村上迳庄东街五巷12号门前，游火明随即安排送货车司机把奥迪车上的货卸下来，其把货搬进上迳庄东街五巷12号一楼的电梯，以便运进403房，张俊炜在旁边望风，没注意游火明在干什么，其搬了七、八件进电梯里，突然，冲上来几个警察，把其和张俊炜、送货司机抓住，随后，其看到游火明也被警察抓住了。车牌号为粤Ｂ×××××奥迪小汽车送来的20来件假冒香烟被查获了，紧接着警察又在403号房查获一大批假冒香烟（3566条）及打码机、笔记本电脑等作案工具。2018年5月6日前后，其开始跟游火明、张俊炜一起做假冒香烟生意。游火明叫其来帮忙做假冒香烟生意，其和游火明谈好报酬的，游火明说好每个月给其人民币5000元，其刚干了一个月。其刚开始参与时就知道那些货是假冒香烟，有的纸箱有破损，露出香烟。2018年5月20日前后，其才第一次进入上迳庄东街五巷12号403房，看到房间里有很多品牌的香烟，更加确定都是假冒的，香烟是国家特许经营的，一般人不可能这样经营香烟的。他们经营的假冒香烟有中华、芙蓉王、黄鹤楼、南京、云烟、红塔山、玉溪、白沙、利群、红双喜等品牌，其不清楚价格情况。上迳庄东街五巷12号403房的结构是三房两厅，带一间厨房，一个厕所。这套房子的大厅里面有游火明、张俊炜家庭的合照，应该是游火明的房子。其不清楚谁有上迳东街五巷12号403房的大门钥匙。其平时不拿这套房的大门钥匙，进、出货时其有时会拿上放在那辆棕色别克GL8商务车驾驶室左门边上的大门钥匙来用。其没见到上迳庄东街五巷12号403房住人，就是用作仓库，游火明还在里面给那些假冒香烟打上条形码。其、游火明和张俊炜经常去上迳庄东街五巷12号403房，没见其他人进去过，送货司机只帮着搬货进一楼电梯，不上四楼。警察在这套房间里查获一批假冒香烟（3566条）、一部打码机、两台笔记本电脑等物品。这批假冒香烟应该是游火明的，这批假冒香烟主要是其和张俊炜搬进去的。那部打码机应该是游火明的，用来给那些假冒香烟打上条形码。假冒香烟打上条形码起什么作用其不清楚，其只留意到有一台笔记本电脑，应该是游火明的。那台笔记本电脑主要是游火明在用，主要是配合打码机给假冒香烟打条形码，其学着打一次，给几条假冒芙蓉王香烟打了条形码。其不清楚那台笔记本电脑里有哪些信息、资料。其参与接货，进、出货帮着搬运，和张俊炜一起发过货，有时学着打码；游火明负责联系进货，他用别克GL8商务车上那部白色苹果牌手机跟送货人打电话，一般由他开别克GL8商务车带其和张俊炜接货，他们搬货时，他会到上迳庄东街五巷12号路口望风，给假冒香烟打码，给下家发货、送货；张俊炜参与接货、搬货、望风，有时打码、发货。从2018年5月初来广州市白云区大源村上迳庄东街五巷12号运输假烟以来，几乎每天都有货来，大概三天左右来一车或二车货，每车有20件左右，有时是面包车、商务车送货，有时是越野车、小货车送货，至于假烟从什么地方运来的，卖到什么地方其不清楚。这些假烟一般是直接运到仓库楼下，有时也要到高速公路出口接货，或者带他们进来仓库楼下。5月下旬，张俊炜叫其去发过一次货，发的快递，寄了10条黄色硬装芙蓉王，收货方是山西的（山西省临汾市屯里镇富民小区，张明收，156××××6611）。那辆车牌号为粤Ｄ×××××的别克GL8商务车应该是游火明的，其不清楚那辆车牌号为粤Ｂ×××××的奥迪小汽车是谁的。其是在案发当天第一次见开车牌号为粤Ｂ×××××的奥迪小汽车的司机。诺基亚手机是游火明给其的，其不知道电话号码，只用来接游火明打这个电话通知其干活。张俊炜没打过这个电话，他不通知其干活。张俊炜应该是给游火明打工的，其去的时候，他就在帮游火明干活了。经被告人张传镇辨认，指认出被告人张俊炜就是与其一起在白云区做非法经营假冒香烟的“俊炜”；指认出被告人游火明就是与其一起在白云区做非法经营假冒香烟的人；指认出被告人张传镇就是驾驶车号牌为粤Ｂ×××××奥迪小轿车的送货司机。被告人巴献华的供述证实：2018年6月7日凌晨2时许，其在汕头，一名男子打其电话，要其到汕头市外砂镇区开一辆车牌号为粤Ｂ×××××的黑色奥迪小汽车。其马上过去拿，是辆空车，后排座位都拆开了，驾驶室里有一部对讲机。6月7日凌晨3时许，另一名男子打其电话，要其开车去漳州拉货，发了一个拿货的定位和一个电话号码给其。4时许，其到了漳州一个叫水上乐园的地方，打上面的电话联系，来了一名男子叫其在附近等，就把粤Ｂ×××××黑色奥迪小汽车开走了。约30分钟后，那名男子把车开回来交给其，车里装满了假冒香烟，那名男子给其一个接货人的电话，给了其现金人民币1300元，包括其来回的油费、过路费。其上高速走了一段，打电话联系接货人，他叫其把这批货送到广州。10时许，其打广州接货人电话，接货男子说在广州白云区友好医院附近接其。约20分钟后，其到了约定地点，又打接货人电话，他叫其跟着一辆车牌号为粤Ｄ×××××的棕色别克GL8商务车走，去到交货地点广州白云区太和镇大源村上迳庄东街五巷12号下，别克GL8商务车上下来一个穿黑衣服的青年男子，指挥其把车尾对着一楼电梯口，其把假冒香烟从奥迪车上一箱一箱卸下来，那名穿黑衣服的青年男子把假冒香烟一箱一箱搬进电梯，刚搬了7、8箱，突然，冲上来一些警察，把他们抓住，当场查获了其运过来的20来箱假冒香烟。其是从半个月前开始由一个朋友介绍到汕头市潮阳区和平镇帮人运输假烟的，到今天被抓，其一共运了六七次，这是第一次运来广州，以前那几次都是运到东莞、陆丰等地方，其帮忙运送这些假冒香烟，每次都是送到货后由接货人给其人民币300元，然后就是剩下的来回路费和油费。其不记得其从事运输假烟以来赚了多少钱，开始跑的都是短途，都在汕头附近，几百块钱一趟，具体路线和价格其前几天和老板（微信×××）在微信上对过账，微信上写的准确。其不知道车牌号为粤Ｂ×××××黑色奥迪车车主是谁。车内的对讲机是其从福建来广州的时候，有人通过对讲机CALL其，让其重启一下对讲机，并确认其代号是“10”号。送货的车辆都是老板安排的，不固定，其是第一次开这部黑色奥迪，以前开过奥德赛、小面包车等等，都是在汕头附近运些短途的。其不知道每次和其联系的是什么人，经常是不同男子用同一个电话或微信联系的。开始的时候其也不知道是假烟，运了几次短途之后觉得交接车和货物的过程可疑，而且在运输途中小心翼翼，生怕被警察抓，就问了其他司机，其他司机就告诉其是烟，而且这样鬼鬼祟祟地运输，应该是假烟。其知道假烟之后还去运输，是因为有钱赚。其昨天开车运来被抓获的地方有大概二十箱假烟，假冒香烟具体的牌子其不是很清楚。其不知道昨天还有几人同时被抓，其只认识和其一起卸货的着黑色上衣的青年男子。其微信号是其手机号：186××××0786；微信名是“唯一”，老板的微信名是“×××”。其和老板是通过朋友介绍认识的，其大概认识了老板两个月。老板应该是福建漳州人，男性，操福建口音，大概身高175厘米左右，体型偏胖，其手机有存他的电话号码为“×××”，他经常换手机号码的，其不记得他的号码是多少了。其微信上与“×××”聊天中显示“30日—乐园600元、1日—乐园600元、2日—乐园600元”是老板“×××”每次让其运假烟到乐园的费用是人民币600元的意思。其微信上与“×××”的聊天中显示“陆丰—刚头，24日1000元”、“刚头—葵潭，25日800元”、“刚头—葵潭，26日800元”、“陆丰—刚头，27日1000元”等“4000元综合6000元”是“×××”每回让其运假烟的费用，他让其送的地方不同，运费就不同。每次路程远近不同，得到的工钱也不同，一般在人民币200元左右。其帮人运了6、7次，总共得到人民币1500元左右，这1500元在日常生活中花掉了。经被告人巴献华辨认，指认出被告人张传镇就是与其一起在电梯口卸货的男子。本院认为：被告人游火明、张俊炜、张传镇、巴献华结伙以不合格产品冒充合格产品，其中被告人游火明、张俊炜、张传镇的销售金额在五十万元以上不满二百万元，被告人巴献华的销售金额在二十万元以上不满五十万元，其行为均已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控被告人游火明、张俊炜、张传镇、巴献华犯销售伪劣产品罪的事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。本案查明的量刑情节包括：1.被告人游火明、张俊炜在共同犯罪中起主要作用，是主犯；被告人张传镇、巴献华在共同犯罪中起次要作用，是从犯。本院依法对被告人张传镇、巴献华减轻处罚。2.本案查获的伪劣卷烟尚未实现销售，是犯罪未遂，本院依法对被告人游火明、张俊炜、张传镇、巴献华减轻处罚。3.被告人巴献华归案后如实供述自己的罪行，本院依法对其从轻处罚。4.被告人张传镇当庭认罪，本院酌情对其从轻处罚。公诉机关就本案量刑情节提出的意见，本院已予以考虑。公诉机关提出的量刑建议与被告人游火明、张俊炜、张传镇的罪责不相适应，本院不予采纳。公诉机关提出的量刑建议与被告人巴献华的罪责相适应，本院予以采纳。公安机关扣押的车牌号码为粤Ｄ×××××的别克商务车、车牌号码为粤Ｂ×××××的奥迪A6小汽车，经查均非本案四被告人所有，故本院不作处理。公安机关扣押的被告人游火明的纸质票据2张作为本案证据予以归档保存。关于各被告人的辩解及辩护人的辩护意见，本院评析如下：1.关于被告人游火明、张俊炜及其辩护人提出两人在本案中均为从犯的辩解辩护意见。经查，第一，被告人游火明、张俊炜的供述反复，内容矛盾，难以采信。是否存在真正的假烟货主“光头”现仅有被告人的供述，并无其他证据予以佐证，且涉案卷烟数量极大价值高，被告人均供述不清楚真正货主的基本信息，亦不符合常情常理，该辩解应不予采信。第二，结合现场勘验情况及鉴定意见证实，涉案伪劣卷烟的仓储地点广州白云区太和镇大源村上迳庄东街五巷12号403房为被告人游火明所有且有其本人明显的生活痕迹，与一般租予他人作仓储使用的习惯明显区别。第三，被告人游火明、张俊炜的微信聊天记录均有大量关于卷烟的广告、收发货的信息、图片，还有对账信息等等，甚至还有被告人张俊炜教被告人张传镇打码的聊天记录，各被告人对此均没有合理的解释。第四，根据被告人巴献华的供述，结合通话记录清单等其他证据可以证实被告人巴献华到达案发地点前与接货人（电话号码159××××0846）多次联系，该手机实际上应为被告人游火明所持有，案发时该手机正好在被告人游火明驾驶的车上，且被告人张传镇供述被告人游火明在车上曾经与送货司机通话。第五，涉案运输假烟的车辆系被告人张俊炜的母亲所有，或者为套牌车辆，四被告人均无法说明来源，具有明显的逃避罪责的主观故意。第六，监控录像显示涉案车辆多次出现在案发地点，与被告人的供述明显矛盾。综上，现有证据足以证实被告人游火明将上述403房用作仓库，与被告人张俊炜结伙将接运的假冒伪劣香烟存放在该处，并在该处给卷烟打码、分拣、发货；同时，被告人游火明雇请被告人张传镇帮忙接货、打码；案发当天，被告人巴献华受指使将伪劣卷烟运输至案发地点。因此，被告人游火明、张俊炜在共同犯罪中起主要作用，是主犯，被告人张传镇、巴献华在共同犯罪中起次要或者辅助作用，是从犯。因此，被告人游火明、张俊炜的辩护人的上述辩护意见，与查明事实不符，本院不予采纳。2.关于涉案伪劣卷烟的价格认定问题。经查，第一，被告人游火明、张俊炜均辩解并非涉案伪劣卷烟的货主，没有参与伪劣卷烟的实际销售，也没有参与伪劣卷烟的具体定价，亦从未供述涉案伪劣卷烟的销售价格。第二，虽然被告人游火明辩解在公安机关扣押的由“光头”交给其的手机里存有伪劣卷烟的实际销售价格，但这仅是其一人的供述，并无其他证据予以佐证。第三，涉案卷烟的品类与微信中显示的销售价格或者本案其他的书证、物证均无法一一对应，无法查清本案涉案卷烟的实际销售价格。因此，根据《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第三款的规定，查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。综上，本案涉案伪劣卷烟的价格认定应当由烟草专卖行政主管部门依法认定。因此，被告人游火明、张俊炜的辩护人提出应当以实际销售价格来认定本案卷烟价格的辩护意见，与查明事实不符，本院不予采纳。3.被告人游火明、张俊炜的辩护人提出本案系犯罪未遂的辩护意见，经查属实，本院予以采纳。被告人张传镇、巴献华的辩护人提出被告人张传镇、巴献华系从犯、犯罪未遂、认罪悔罪等相关量刑情节，经查属实，本院予以采纳。四名被告人的辩护人提出的量刑意见与四名被告人的罪责均不相适应，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十一条、第二十三条、第二十五第一款、第二十六条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款及第三款、第五条、第七条、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条、第二条第一款、第五条、第八条之规定，判决如下：一、被告人游火明犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月7日起至2020年9月6日。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）二、被告人张俊炜犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年一个月，并处罚金人民币十八万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月7日起至2020年7月6日。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）三、被告人张传镇犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月7日起至2019年12月6日。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）四、被告人巴献华犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑十一个月零一天，并处罚金人民币五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年6月7日起至2019年5月7日。罚金于本判决发生法律效力第二日起十五日内一次性向本院缴纳。）五、没收公安机关扣押的伪劣卷烟4616条及作案工具笔记本电脑2台，卷烟激光打码机2台、黑色永拓牌对讲机1台、白色苹果牌手机1部、白色vivo牌手机1部、被告人游火明的白色苹果牌手机1部、被告人张俊炜白色苹果牌手机1部、黑色苹果牌手机1部、被告人张传镇的黑色NOKIA手机1部、黑色苹果牌手机1部、白色苹果牌手机1部（由广东省广州市公安局黄埔区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  宋祎祎人民陪审员  李爱莲人民陪审员  曾祥燕二〇一九年九月十一日书 记 员  黄美联附：本裁判的主要法律依据一、《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。二、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条第一款及第三款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。第七条办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件，需要对伪劣烟草专卖品鉴定的，应当委托国务院产品质量监督管理部门和省、自治区、直辖市人民政府产品质量监督管理部门指定的烟草质量检测机构进行。三、《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决发生法律效力第二日起最长不超过三个月。第八条罚金刑的数额应当以人民币为计算单位。