山东省淄博高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0391民初975号 原告：王怀祥，男，1982年10月30日生，汉族，无业，住淄博市张店区。 委托诉讼代理人：侯卫东，山东大地人律师事务所律师。 被告：山东蓝星东大有限公司，住所地淄博高新区济青路29号，统一社会信用代码91370300786135811Q。 法定代表人：刘沂，董事长。 委托诉讼代理人:李文和，男，1969年8月29日生，汉族，本公司员工，住淄博市张店区。 委托诉讼代理人：何文丽，女，1971年5月29日生，汉族，本公司员工，住淄博市张店区。 原告王怀祥诉被告山东蓝星东大有限公司劳动争议纠纷一案，于2019年4月25日向本院起诉。本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告王怀祥及其委托诉讼代理人侯卫东，被告山东蓝星东大有限公司的委托诉讼代理人李文和、何文丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王怀祥向本院提出诉讼请求：1、请求依法裁决被告支付2018年2月16日（春节）、5月1日两天的节假日加班工资差额1052.41元。（4440元÷21.75天*300％-160元=452.41元；5510元÷21.75天*300％-160元=600元）；2、请求依法裁决被告支付2018年9月份绩效工资差额560元；3、请求依法裁决被告支付赔偿金160490.69元。（66409.94元÷12个月*14.5个月*2倍=160490.69元）；4、本案所有诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告与被告劳动争议一案，经淄博劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月1日作出淄劳人仲案字[2019]第27号裁决书。被告违反了《劳动法》第五十一条，没有依法及时足额支付加班工资。2018年2月16日春节期间原告加班一天，只发放加班费160元，应补发加班工资差额452.41元，2018年5月1日加班一天，只发放加班费160元，应补发加班工资差额600元，两项合计1052.41元。被告违反了《劳动法》第五十条规定，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。被告在事先没有与原告协商一致的情况下，单方面于2018年8月27日下发工作调令将原告子公司企划部调入与其工作技能和工作经验完全不相符的设备工程部，并自9月份开始工资由设备工程部计发。原告在9月份的工作中一直态度认真，谦虚谨慎，并根据部门领导李艳华主任的工作安排，先后跟随部门老员工马某、高某两名同志学习其二人的相关业务知识，工作过程中并不存在任何过错，并多次被安排周末加班且没有支付相应的加班工资。所以，被告以工作原因擅自克扣原告9月份绩效工资50％的理由不成立。根据《劳动合同法》第四十八条、第八十七条规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。原告2018年9月经医院诊断患有椎间盘突出，按照《劳动部关于发布＜企业职工患病或非因工受伤医疗期规定＞的通知》第三条的规定，原告享有12个月的医疗期。按照《劳动合同法》第四十条、第四十二条的规定，被告在该医疗期内不得解除劳动合同，但被告违反上述规定，于2019年1月14日以违反规章制度为由，解除了劳动合同，明显属于违法解除，依法应支付经济赔偿金。为此，提起诉讼，望判如所请。 被告山东蓝星东大有限公司辩称，被答辩人诉讼请求1涉及工作期间系管理岗位，答辩人管理岗位节假日加班工资为160元/天，且被答辩人2018年2月16日的实际出勤时间为半天，未满勤不应计算加班。被答辩人关于“被告在事先没有与原告协商一致的情况下，单方面于2018年8月27日下发工作调令……”的陈述，与事实不符。双方劳动合同附件《补充协议》第二条约定“甲方安排乙方的工作，乙方应完成该岗位所承担的各项工作内容。甲方可以根据其人事制度、经营业务需要及乙方的工作表现，合理调整乙方的工作岗位和工作内容，乙方愿意服从”，答辩人有权合理调整被答辩人的工作岗位，被答辩人应根据约定服从；上述工作调令，原告已经于当日在存根联签字确认“本人对公司工作调动行为无异议，服从公司安排”。被答辩人关于“原告在9月份的工作中一直态度认真，谦虚谨慎，并根据部门领导李艳华主任的工作安排，先后跟随部门老员工马某、高某两名同志学习其二人的相关业务知识，工作过程中并无任何过错，……，所以，被告以工作原因擅自克扣原告9月份绩效工资50％的理由不成立”的陈述与事实不符。答辩人《绩效奖金发放管理办法》规定“管理部室绩效工资发放原则，如二次分配应结合部门、岗位绩效考核，实事求是，落实到人”。被答辩人所属部门《设备工程部9月绩效考核》明确备注被答辩人“态度不端正、工作不积极，未能进入工作状态”，对其考核560元的结果，完全符合以上办法的规定；根据《员工工作绩效考核办法》，绩效考核完成后，被答辩人如对考评结果存有异议，可与考评者面谈、沟通。如果沟通不能达成一致意见，被答辩人可以提出申诉。事实上，被答辩人对上述考评结果并无异议，且答辩人的人力资源部也没有收到答辩人的任何申诉，足以说明被答辩人认可绩效考核的理由和结果。被答辩人行为符合答辩人《员工手册》“奖惩制度”第六条第五项，属于严重违纪。答辩人根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二项，解除与被答辩人的劳动合同，事实清楚，证据充分，程序合法。答辩人解除与被答辩人的劳动合同，是基于被答辩人2018年12月18日以后的严重违纪行为，不涉及被答辩人该日之前的历史表现；答辩人《员工手册》是通过民主程序制定的，未违反国家法律、行政法规及政策规定，已经公告并经被答辩人签收，合法有效；答辩人没有在医疗期内解除与被答辩人的劳动合同。被答辩人认为答辩人在医疗期内解除劳动合同，是对《企业职工患病或非因工受伤医疗期规定》的曲解。被答辩人根据上述规定享有12个月的医疗期属实，但根据该规定第4条，医疗期12个月的，按18个月内累计病休时间计算。医疗期计算应从病休第一天开始，累计计算。就本案而言，假设被答辩人享受12个月医疗期，应从2018年10月16日第一次出示医学诊断证明起至2020年4月15日之间确定，在此期间累计病休12个月即视为医疗期满。根据被答辩人提供的病假诊断证明，其已享受的医疗期为2018年10月16日至2018年12月17日。被答辩人自2018年12月18日开始正常出勤，此后未提供任何医学诊断证明等以证实其存在需要继续接受治疗的情形，即没有证据证明从该日起仍然处于医疗期，故答辩人于2019年1月14日作出《关于与王怀祥解除劳动合同的决定》时，不属于被答辩人的医疗期；被答辩人严重违纪事实清楚，证据充分。2018年12月19日，因被答辩人18日无故迟到，公司人力资源部给予被答辩人部门内部通报批评；2019年1月2日，被答辩人所属部门召开会议并纪要，确认被答辩人仍然未进入工作状态，该纪要由被答辩人签字确认；2019年1月8日，被答辩人所属部门召开会议并纪要，确认被答辩人未能履行岗位工作职责，提出批评，该纪要亦由被答辩人签字确认。两次会议纪要表明，被答辩人完全属于《员工手册》的“正常出勤，但拒不服从安排致不能按时保质完成工作任务的”的严重违纪情形，答辩人有权与其解除劳动合同。答辩人解除与被答辩人的劳动合同，程序合法。答辩人作出与被答辩人解除劳动合同决定前，已经事先向工会发出《解除劳动合同通知书》，将解除理由通知工会，并取得工会“对公司与王怀祥等壹名同志解除劳动合同无异议”的书面意见。综上，答辩人已经按照规定支付了加班工资，绩效考核有理有据依法合规；被答辩人严重违纪，事实清楚、证据充分；答辩人解除与被答辩人的劳动合同，程序合法。请依法判决驳回被答辩人的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的淄博市劳动仲裁委仲裁裁决书，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院综合认定如下：原告提供中国人民解放军第148中心医院门诊病历、淄博市职业病防治院门诊病历、周村区人民医院门诊病历及影像诊断报告书、通知、员工病假条接收单、蓝星东大便字〔2019〕1号关于与王怀祥解除劳动合同的决定、解除终止劳动合同证明书、中国银行交易流水明细清单、工资表明细，证实原告2018年10月之前，12个月的工资共计66409.94元，平均工资为5534.16元，2018年9月被告克扣原告绩效工资560元，2018年2月、5月各发放160元加班费，原告存在加班事实，但被告少发节假日加班费，原告患有椎间盘突出，按照规定享有医疗期待遇，被告对原告患病是知道的。被告质证认为，对中国人民解放军第148中心医院门诊病历、淄博市职业病防治院门诊病历、周村区人民医院门诊病历及影像诊断报告书的真实性有异议，没有医疗票据等其他证据予以佐证，原告居住在张店，却到周村就诊不符合常理；对原告提供的其他证据的真实性无异议，但对证明内容提出异议认为，原告是否患病，证据不足，原告也没有按照通知的要求提供挂号收费票据、治疗收费票据，法律没有规定决定上要载明事先通知工会的义务，被告依法履行了事先通知工会的义务，并取得了工会的书面意见，原告违反了被告的规章制度，原告计算解除劳动合同前12个月的平均工资的计算方法有异议，绩效考核有理有据，加班费的发放符合被告的相关规定。对原告提供的中国人民解放军第148中心医院门诊病历、淄博市职业病防治院门诊病历、周村区人民医院门诊病历及影像诊断报告书，被告虽对其真实性提出异议，但未能提供有效反证予以推翻，且原告提供的上述证据形式、来源符合法律规定，与本案待证事实具有关联性，故本院予以采信；原告提供的其他证据，被告对真实性无异议，其形式、来源符合法律规定，与本案待证事实亦具有关联性，本院予以采信。被告提供劳动合同、考勤日报表、工作调令、绩效奖金发放管理办法、员工工作绩效考核办法、蓝星东大党发[2017]-1号文件、OA发文截屏及拟稿、网盘发布截屏、设备工程部9月绩效考核、工程管控防腐保温岗位说明书、设备工程部会议纪要、证人马某、高某的证言、解除劳动合同通知书及工会委员会意见、关于解除与王怀祥劳动合同的决定、EMS详情单及邮件全程跟踪查询结果、员工手册修订案（含附件）、职工代表团组长会议纪要（含附件）、职工代表名单、日程表、会议签到表、关于修订员工手册的议案、关于通过员工手册修订案的决议、网盘发布截屏、照片、员工资料签收单、员工手册，证实原、被告签订劳动合同、合同期限及第二份合同附件《补充协议》第二条约定“甲方可以根据其人事制度、经营业务需要及乙方的工作表现，合理调整乙方的工作岗位和工作内容，乙方愿意服从。”，2018年2月16日王怀祥考勤半天，2018年8月27日，原告本人签字确认本人对公司工作调动无异议，服从公司安排，原告因态度不端正、工作不积极、未能进入工作状态，所属部门绩效考核结果符合公司规定；2018年12月27日，原告本人在工程管控防腐保温岗位说明书上签名，该说明书载明工作环境（工作场所）80％现场、20％办公室，2019年1月2日、8日，原告所属部门召开会议，确认原告仍然未能进入工作状态，未能履行岗位工作职责，原告本人在会议纪要上签名确认，原告的上述行为违反了员工手册奖惩制度第六条第五项，被告在征求工会意见后作出与王怀祥解除劳动合同的决定，并通过EMS快递方式将解除劳动合同决定书、解除终止劳动合同证明书送达原告；员工手册系被告通过民主程序制定，不违反国家法律、行政法规及政策规定，已经公告并经原告签收，合法有效。原告质证认为，对劳动合同的真实性无异议，对劳动合同补充协议证明内容有异议，被告变更原告工作岗位需经过原告同意，该协议第二条、第三条内容相互矛盾，该补充协议系被告提供，应当做出对被告不利的解释；对考勤日报表的真实性无异议，能够证明原告2018年2月16日存在加班的事实，被告法定代表人明确表示该天加班半天视为加班一天；对工作调令的真实性有异议，签名非本人签名，系被告伪造；对绩效奖金发放管理办法、员工工作绩效考核办法、蓝星东大党发[2017]-1号文件、OA发文截屏及拟稿、网盘发布截屏的真实性均有异议，文件未经工会或职工代表大会通过，未向原告公示，对原告没有法律效力，蓝星东大党发[2017]-1号文件系党委发出的文件，从其附件来看是为了评选优秀所作，不能证实上述文件的真实存在；对设备工程部9月绩效考核的真实性有异议，该证据上没有原告签名，该证据不能单独证实原告未进入工作状态；对工程管控防腐保温岗位说明书、设备工程部会议纪要的真实性无异议，但不能证明原告严重违反规章制度，也不能单凭该证据就适用员工手册第六条第五项与原告解除劳动合同；证人马某、高某对原告的岗位职责都表示不清楚，对原告是否胜任工作，证人高某是通过部门会议获知，证人马某仅是凭自己的主观臆断，证人证言不能证明原告不胜任本岗位工作；对解除劳动合同通知书及工会委员会意见、关于解除与王怀祥劳动合同的决定的真实性有异议，该证据不能证明被告履行了通知工会以及工会作出决议的过程；对EMS详情单及邮件全程跟踪查询结果的真实性无异议，但不能证明被告与原告解除劳动合同符合法定程序；对员工手册修订案（含附件）、职工代表团组长会议纪要（含附件）、职工代表名单、日程表、会议签到表、关于修订员工手册的议案、关于通过员工手册修订案的决议、网盘发布截屏、照片、员工资料签收单、员工手册的真实性有异议，日程表标注时间为2019年9月6日，从该时间的标注来看，上述证据系伪造，也证明员工手册没有经过合法的程序进行制定，没有效力，被告依据该员工手册的规定与原告解除劳动合同属于违法解除。证人马某、高某的证人证言能够与本案事实相互印证的部分，本院予以采信；被告提供的其他证据形式、来源符合法律规定，客观真实，与本案待证事实具有关联性，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查认定的证据，本院认定事实如下：原告王怀祥系被告山东蓝星东大有限公司职工，双方签有书面劳动合同，其中2012年4月1日签订的劳动合同期限为无固定期限。2018年2月16日（春节）出勤半天（7：04-11:14），被告山东蓝星东大有限公司按照一天的节假日加班工资标准向原告王怀祥发放了160元加班费。2018年5月1日，原告王怀祥加班一天，被告山东蓝星东大有限公司向原告王怀祥发放了160元的加班费。被告山东蓝星东大有限公司已经向原告王怀祥发放了2018年2月份工资4440元，5月份工资5510元。2018年8月27日，被告山东蓝星东大有限公司将原告王怀祥由企划部调入设备工程部，原告王怀祥在工作调令（存根）本人意见栏表示“本人对公司工作调动无异议，服从公司安排”，并在该调令上签名。2018年9月，被告山东蓝星东大有限公司进行考核时，认为原告态度不端正、工作不积极，未能进入工作状态，依据《绩效奖金发放管理办法》、《员工工作绩效考核办法》，按照绩效工资标准1120元的50％发放了原告王怀祥绩效工资560元。原告王怀祥患有L4/5、L5/S1椎间盘突出并L4/5水平左侧隐窝狭窄，于2018年9月27日至10月15日休年休假，2018年10月16日至12月16日休病假，2018年12月18日原告王怀祥回被告山东蓝星东大有限公司上班。2019年1月2日、1月8日，被告山东蓝星东大有限公司设备工程部分别召开内部会议，认为原告王怀祥防腐保温工作职责及工作量本人已进行签字确认，但仍然未进入工作状态，希望按照岗位工作职责要求尽快投入工作；原告王怀祥未履行岗位工作职责，提出批评。原告王怀祥在上述会议纪要上签名确认。2019年1月14日，被告山东蓝星东大有限公司按照其员工手册第六条第五项“员工有下列行为之一者属于严重违纪，给予通报批评、停发绩效奖金、待岗、并赔偿损失、直至解除劳动合同。构成犯罪的，移交司法机关，依法追究刑事责任。（五）正常出勤，但拒不服从安排致不能按时保质完成工作任务的。”的规定，以严重违纪与原告解除劳动合同，并将理由书面通知工会，工会无异议。员工手册已经职工代表大会通过并发布，且已经告知原告王怀祥。 另，在诉讼过程中，原告王怀祥对其签名提出异议，并要求进行鉴定，但其未按本院要求，在本院指定期限内向本院递交书面鉴定申请书。 本院认为，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第（三）项规定“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”。本案中，原告王怀祥节假日加班，被告山东蓝星东大有限公司应当支付加班费，被告山东蓝星东大有限公司已经支付了原告提供正常劳动的一倍工资，还应按照200％的标准支付原告王怀祥节假日加班费。2018年2月16日，原告王怀祥加班半天，被告山东蓝星东大有限公司应补足差额44.14元（4440元÷21.75天*0.5天*200％-160元）；2018年5月1日，原告王怀祥加班一天，被告山东蓝星东大有限公司应补足差额346.67元（5510元÷21.75天*1天*200％-160元），以上共计390.81元。原告王怀祥主张其2018年2月16日加班一天，因其未能提供有效证据予以证实，故本院不予支持；被告山东蓝星东大有限公司关于其节假日加班工资为160元/天的辩解意见因不符合法律规定，本院不予支持。原告王怀祥关于被告山东蓝星东大有限公司支付2018年9月绩效工资差额560元的诉讼请求，因绩效工资系用人单位根据职工的工作成绩和劳动效率支付的工资，是用人单位工资分配自主权的体现，原告王怀祥未达到工作要求，故对原告王怀祥的该项诉讼请求本院不予支持。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（二）项规定“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（二）严重违反用人单位的规章制度的；”，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号）第十九条规定“用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民主程序制定的规章制度，不违反国家法律、行政法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据”。本案中，2019年1月14日被告山东蓝星东大有限公司以原告王怀祥未进入工作状态及未履行岗位工作职责，属于被告山东蓝星东大有限公司规章制度所列“正常考勤，但拒不服从安排致不能按时保质完成工作任务”的情形，被告山东蓝星东大有限公司按照其员工手册第六条第五项的规定，以严重违纪与原告王怀祥解除劳动合同不违反法律、法规的规定，故原告王怀祥要求被告山东蓝星东大有限公司支付其赔偿金160490.69元的诉讼请求不成立，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款第（三）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第一款第（二）项、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（法释[2001]14号）第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告山东蓝星东大有限公司于本判决生效后十日内支付原告王怀祥2018年2月16日及5月1日加班费共计390.81元。 二、驳回原告王怀祥的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费5元，由被告山东蓝星东大有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省淄博市中级人民法院。 审判员  赵党国 二〇一九年九月十六日 书记员  孙红霞