广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0118民初6070号原告：胡翠英，女，1970年7月10日出生，汉族，住四川省金堂县。委托诉讼代理人：李连明，广东智捷律师事务所律师。被告：广州杰星纸业有限公司，住所地广州市增城区新塘镇新墩村花基工业园第2号楼中座首层自编10号。法定代表人：黄娟。委托诉讼代理人：邱惠荣，男，1981年12月29日出生，汉族，系公司职员，住江西省抚州市乐安县。原告胡翠英诉被告广州杰星纸业有限公司（以下简称杰星纸业公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月19日立案受理后，依法由审判员李旷怡独任审判，并公开开庭进行了审理。原告胡翠英的委托诉讼代理人李连明、被告杰星纸业公司的委托诉讼代理人邱惠荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告胡翠英向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付2018年11月工资差额232元、12月工资差额2219元、年终奖5500元；2.支付逾期支付工资加倍赔偿金16500元；3.支付违法解除劳动合同赔偿金33000元；4.赔偿未购买失业保险造成原告无法领取失业保险金损失5670元；5.支付2016年12月26日至2018年12月26日期间加班工资差额60000元；6.支付高温津贴2400元；7.支付带薪年休假待遇5500元；8.支付未依法签订劳动合同双倍工资差额66000元；9.支付未提前一个月通知代通知金5500元。庭审中，原告申请撤回要求被告支付2018年11月工资差额232元、12月工资差额2219元以及未提前一个月通知的代通知金5500元的诉请。事实与理由：原告自2016年4月26日入职被告处工作，担任印刷师傅，每月工资5500元。2018年12月26日，被告违法解除劳动关系，且不依法结算工资，也不提供解除劳动关系证明。原告到劳动管理所及增城区劳动局投诉，未果。原告申请仲裁，但对仲裁结果不服，特向人民法院提起诉讼。被告杰星纸业公司辩称：原告诉请没有事实和法律依据，应驳回原告全部请求。一、答辩人公司规章制度明确了员工工资发放时间，答辩人在2018年12月26日、2019年1月25日通过银行转账支付了原告2018年11月和12月份工资，不存在拖欠工资事宜。年终奖是答辩人对工作表现优秀员工的奖励，原告平时工作消极怠工，没有获评优秀员工，无资格获得年终奖。二、答辩人根据公司规章制度第9、11条规定与原告解除劳动关系不违法，无需支付赔偿金。答辩人的规章制度是根据民主程序依法制定，对员工具有约束力。答辩人因与同事发生矛盾连续旷工3天，导致印刷机器因无人在岗而停产，造成重大经济损失，该行为严重违反规章制度，答辩人解除劳动关系并不违法。三、原告旷工3天后离开，没有办理任何交接手续，答辩人无法联系到原告，只有在公告栏粘贴解除通知，原告未能领取失业保险是由于其自身原因造成的，与答辩人无关。四、答辩人按时足额支付了加班工资，原告未能明确加班工资差额、高温津贴、带薪年休假待遇的计算依据和标准，原告对此应负举证责任，否则应承担举证不能的不利后果。五、答辩人不应支付未签订劳动合同双倍工资。答辩人为微小企业，一直注重公司管理，原告入职之初已与其签订了劳动合同。即便没有签订劳动合同，原告自2016年入职，至2018年12月26日与答辩人解除劳动关系已两年有余，双方的劳动关系已被认定为事实劳动关系，视为双方签订了无固定期限劳动合同，答辩人亦无需支付双倍工资。综上，原告的诉请无事实和法律依据，应予全部驳回。本院经审理认定事实如下：胡翠英于2016年4月26日入职杰星纸业公司。在职期间，双方已签订书面劳动合同。胡翠英主张劳动合同约定期限至2017年12月31日止，并以杰星纸业公司未将劳动合同交给其收执为由表示无法提供劳动合同。杰星纸业公司则主张劳动合同约定期限为长期，已将劳动合同副本交给了胡翠英，但因劳动合同遗失无法提供劳动合同。因胡翠英与另案当事人唐敏系夫妻，均在杰星纸业公司工作，杰星纸业公司通过邱惠荣账户每月将胡翠英和唐敏的上月工资合并汇入胡翠英在中国农业银行的银行卡账户内，其中2017年12月26日汇入9990元、2018年1月25日汇入8000元、2018年3月10日汇入9990元、2018年4月25日汇入9990元、2018年5月25日汇入14090元、2018年6月26日汇入12819元、2018年7月25日汇入11834元、2018年8月25日汇入13960元、2018年9月26日汇入12900元、2018年10月26日汇入13452元、2018年11月26日汇入12969元、2018年12月26日汇入13268元、2019年1月25日汇入9281元。因胡翠英2018年12月份工资并非足月工资，且双方均未提供胡翠英2018年1月份工资情况，故根据上述银行转账情况核算，胡翠英与唐敏的月均工资合计为11938.50元﹝（9990元＋8000元＋9990元＋9990元＋14090元＋12819元＋11834元＋13960元＋12900元＋13452元＋12969元＋13268元）÷12个月﹞。胡翠英主张其工资由底薪3600元和加班费构成，离职前12个月的月均工资为5500元；唐敏工资由底薪5200元和加班费构成，离职前12个月的月均工资为8500元。杰星纸业公司则主张胡翠英和唐敏的工资由基本工资（当地最低工资标准）、加班工资、餐补和房租补贴等组成，胡翠英与唐敏的月均工资共计12000元左右。又查，胡翠英上班需纸卡考勤，而杰星纸业公司未提供胡翠英在2016年12月26日至2018年11月30日期间的考勤情况。胡翠英与杰星纸业公司均确认每月发放工资有工资条给员工查看，但工资条未发放给员工，杰星纸业公司向胡翠英支付的每月工资中已包含了工作日延长工作时间和休息日的加班费。现胡翠英提出杰星纸业公司未足额支付其2016年12月26日至2018年12月26日期间工作日延长工作时间和休息日加班费，且未支付其上述期间法定节假日共计14天（2017年和2018年元旦节各1天、2017年和2018年的清明节各1天、2017年和2018年端午节各1天、2017年和2018年中秋节各1天、2017年和2018年国庆节各3天）的加班费，并主张按3600元/月计算加班费。杰星纸业公司则主张所有法定节假日均放假，胡翠英无法定节假日加班情形，而工作日延长工作时间一般在3小时左右，每月休息3天，工作日延长工作时间和休息日加班费均已按广州市最低工资标准据实计算并发放。再查，杰星纸业公司未为胡翠英参加社会保险。胡翠英的工作地点在室内，室内安装有风扇。胡翠英在仲裁时确认了工作场所安装有风扇的事实，但在本案庭审中又称风扇自2018年9月份安装，在此之前并无任何降温设施。又查明，胡翠英在杰星纸业公司工作至2018年12月26日。同日，胡翠英的配偶唐敏向劳动管理所投诉举报，称杰星纸业公司将其解雇，要求支付工资、两夫妻赔偿金及加班费。后经新塘镇劳动管理所调解未果。现胡翠英主张其离职原因是其丈夫唐敏与公司员工发生矛盾，杰星纸业公司在口头开除唐敏的同时也将其开除。对此，胡翠英提交了《举报劳动违法行为登记表》《劳资纠纷案件处理情况表》为凭。经核查，上述两份证据中的举报人均为唐敏，《劳资纠纷案件处理情况表》上载明：“调查情况：唐敏2016年4月26日入职杰星印刷厂，职务：印刷师傅月薪：5200元/月。2018年12月26日前来我中心诉称现在已被厂方解雇出厂，目前该厂仍欠唐敏的2018年11月至12月25日共55天工资未发放。现在唐敏要求厂方支付完在职工资的同时再要求厂方支付其夫妇俩的经济补偿金3.6万元及期间的加班费5万元。处理结果：经调解，厂方反映由于唐敏与厂内其他工人工作上产生矛盾且工作不称职而将其辞退，工资方面随时可结算给唐敏，至于加班费方面厂方表示不拖欠且平时发放工资时已将加班工资纳入工资清单范畴，至于唐敏追讨经济补偿金一事经调处后，厂方同意结清其在职工资的同时再支付经济补偿金1.04万元。但唐敏始终坚持要求公司支付3.6万元补偿金方案，调解不成，员工要求呈上级劳动部门通过法律途径处理。”杰星纸业公司以上述两份证据上无其签名，且公司未接到调解电话为由表示不予认可。与此同时，杰星纸业公司主张胡翠英是因唐敏的离职而自行离职，其后胡翠英未上班，公司以胡翠英旷工3天为由视为胡翠英自动离职。对此，杰星纸业公司提交了2019年1月3日的《通知书》和2018年5月28日的《广州杰星纸业有限公司规章制度》为凭，《通知书》上载：“公司各位同事，因胡翠英未经公司批准无故旷工3天及以上，依据公司管理制度第11条的规定，对上述员工按自动离职处理。今后该员工发生的所有事情与公司无关。特此通知！”《广州杰星纸业有限公司规章制度》上有除胡翠英、唐敏外的其余5名员工的签名和捺印，并载明：“9.服从管理及工作安排，根据公司需要及职责规定积极友好配合同事开展工作；……11.员工连续旷工3天及以上或者在单月累计旷工3天及以上，按自动离职处理。……13.公司员工应当遵守规章制度，员工年终奖，依据公司效益及员工工作表现发放。”胡翠英以未收到《通知书》为由不予确认，且表示其已在2018年12月被开除，而杰星公司既主张其消极怠工，又主张其旷工，相互矛盾；杰星公司仅有七名员工，但《广州杰星纸业有限公司规章制度》上只有除胡翠英、唐敏外的五人签名，显然是在纠纷产生后伪造，且该规定上也规定有员工年终奖。2019年1月25日，胡翠英、唐敏就其二人与杰星纸业公司之间的纠纷向广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）申请仲裁，其中胡翠英的请求：1.支付2018年11月份工资5500元、12月份工资5500元、年终奖5500元；2.支付逾期支付工资加倍赔偿金16500元；3.支付违法解除劳动关系赔偿金33000元；4.赔偿未依法提供解除劳动关系证明而造成申请人无法领取失业保险5670元；5.支付加班费差额60000元；6.支付高温津贴2400元；7.支付带薪年休假待遇5500元；8.支付未依法签订劳动合同双倍工资差额66000元。2019年5月23日，仲裁委作出穗增劳人仲案〔2019〕232号《仲裁裁决书》，裁决：“一、本裁决生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人解除劳动关系经济补偿金16500元；二、本裁决生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人失业保险金赔偿费3360元；三、本裁决生效之日起三日内，被申请人一次性支付申请人2018年1月1日至12月26日应休未休年休假工资报酬772.41元；四、驳回申请人的其他仲裁请求。本仲裁裁决为终局裁决，裁决书自作出之日起发生法律效力。”该裁决先后于2019年5月28日、5月30日分别送达给胡翠英、杰星纸业公司。胡翠英不服该裁决于2019年6月12日向本院起诉并申请诉前联调。杰星纸业公司亦于2019年8月19日向广州市中级人民法院申请撤销上述裁决。本院认为：原、被告之间的劳动关系有银行流水、劳资纠纷案件处理情况表等以及双方在庭审中的陈述为凭，本院予以确认。本案适用劳动法律法规。原告自愿申请撤回2018年11月份、12月份工资差额以及未提前一个月通知的代通知金诉请，是对自身权利的处分，本院予以照准。关于年终奖问题；本院认为，年终奖是企业根据经营状况及员工表现而决定是否发放的一种企业内部激励机制，属于用人单位的经营自主权和用工自主权范畴。现无证据证实原、被告已就年终奖的发放条件、时间及标准达成了明确约定，原告仅以双方曾口头约定年终奖为由主张被告支付年终奖，依据不足，本院不予支持。关于加班工资差额；原、被告均已确认原告在工作日延长工作时间和休息日加班，且被告已支付原告延长工作时间和休息日加班费的事实，本院予以确认。现双方仅就加班费的计算标准以及是否已足额支付延长工作时间和休息日加班费存在争议。因原、被告均未举证证实双方曾就加班费计算标准作出了约定，原告主张加班工资应按底薪3600元/月计算加班费，没有事实依据，本院不予采信。而被告向原告支付的含有延长工作时间加班费和休息日加班费的工资收入，经核算不低于以当地最低工资数额作为标准工时工资折算的工资总额，被告主张已足额支付原告工作日延长工作时间和休息日加班费的抗辩，本院予以采纳。被告确认原告需打卡考勤，在原告主张其2016年12月26日至2018年12月26日期间法定节假日共加班14天，而被告予以否认的情形下，被告作为加班证据的持有者应就原告是否存在法定节假日加班的事实负举证责任，否则将承担不利的法律后果。现被告并未提交上述期间的考勤记录，故本院对原告主张的法定节假日加班14天予以采信，加班费应按当地同期最低工资标准计算，即3772.41元（1895元/月÷21.75天×10天×300%＋2100元÷21.75天×4天×300%）。关于未签订劳动合同的双倍工资差额；本院认为，双方均已确认签订了劳动合同，原告作为劳动合同约定的劳动期限至2017年12月底的主张者，应举证证实。原告未能举证，应自负不利的法律后果，故本院对原告诉请未签订劳动合同的双倍工资差额不予支持。关于违法解除劳动关系的赔偿金；原告主张被违法辞退，但提交的《举报劳动违法行为登记表》、《劳资纠纷案件处理情况表》仅载明被告在调解中确认辞退原告配偶唐敏的事实，未提及原告的离职原因，故上述证据不能证实原告主张的被违法辞退的事实。而被告提交的《通知书》为单方制作，原告不予确认，被告亦无证据证实该通知已向原告送达，被告据此主张原告自行离职，依据不足，本院亦不予采信。因此，原告的离职可视为被告提出，双方协商一致解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；”以及第四十七条第一、三款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。……本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”被告应支付原告解除劳动关系的经济补偿。原告自2016年4月26日入职，2018年12月26日离职，工作年限为2年零8个月。因原告及其配偶唐敏的工资每月均一同发放，现无法区分原告个人的工资收入，被告亦未就原告的月收入情况举证，被告主张原告与其配偶唐敏离职前十二个月的月均收入合计为12000元与双方提交的银行流水基本符合，本院予以采信。结合原告主张的其与唐敏的月均工资收入情况，本院酌定原告的月均收入为4500元，唐敏的月均收入为7500元。解除劳动关系的经济补偿应为13500元（4500元/月×3个月）。关于未休年休假工资；原告在仲裁已确认要求被告支付2016年12月26日至2018年12月26日的带薪年休假工资，因年休假是以自然年度为计算单位，原告自2019年1月25日申请仲裁，故2018年度以前（不含2018年度）的年休假工资已超过仲裁时效，本院不予支持。对于2018年度的年休假工资，被告作为用人单位未举证证实原告的是否已享受带薪年假，现原告主张被告支付带薪年休假工资，合法有据，本院予以支持。原告自2016年4月26日入职，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。”原告在2018年度可享受的带薪年休假应为4天（360天÷365天×5天）。同时，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十一条第一、二款规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”，计算年休假工资应剔除加班费，而原告每月工资已含加班费，且双方均未就原告月工资收入及构成举证，故本院按照广州市最低工资表计算2018年度的带薪年休假工资应为728.43元﹝（1895元/月×7个月＋2100元/月×5个月）÷12个月÷21.75天×4天×200%﹞。关于失业保险待遇损失；因被告未为原告参加失业保险，根据《广东省失业保险条例》第四十二条第一款第（一）项规定：“用人单位有下列行为之一的，由社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理；致使失业人员不能享受或者不能完全享受失业保险待遇的，用人单位依法承担赔偿责任：（一）未参加失业保险的；……”，被告依法应承担原告不能享受事业保险待遇的赔偿责任。如前所述，原告的离职可视为被告提出，双方协商一致解除，该情形依法属于非本人意愿中断就业情形，原告依法可享受失业保险待遇。根据《广东省失业保险条例》第十七条规定：“失业人员缴费时间一至四年的，每满一年，失业保险金领取期限为一个月；四年以上的，超过四年的部分，每满半年，失业保险金领取期限增加一个月。失业保险金领取期限最长为二十四个月。”以及第十九条第一款规定：“失业保险金由社会保险经办机构按照失业保险关系所在地级以上市最低工资标准的百分之八十按月计发，省人民政府根据国家规定，可以结合居民基本生活费用价格指数变动情况，适当调整失业保险金标准。”被告应支付原告的失业保险金为3360元（2100元×80%×2个月）。关于高温津贴；原告在仲裁时已确认工作场所位于室内，且安装有风扇降温，但在诉讼中又称风扇自2018年9月才安装，原告对此未提供证据证实。同时，原告并非高温作业岗位，亦无证据证实室内温度高于33℃，原告主张高温津贴，理据不足，本院不予支持。关于逾期支付工资赔偿金；根据前文论述，被告不存在拖欠原告工资且未足额支付劳动报酬情形，原告要求被告支付逾期支付工资赔偿金的诉求，显无事实依据，且不符合法律规定，本院不予支持。综上所述，原告胡翠英的部分诉讼请求，合理合法，本院予以支持。部分诉讼请求，理据不足，本院予以驳回。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项、第四十七条第一、三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《广东省失业保险条例》第十七条、第十九条第一款、第四十二条第一款第（一）项，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条的规定，判决如下：一、被告广州杰星纸业有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内支付原告胡翠英解除劳动关系的经济补偿13500元；二、被告广州杰星纸业有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内支付原告胡翠英失业保险赔偿3360元；三、被告广州杰星纸业有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内支付原告胡翠英在2016年12月26日至2018年12月26日期间法定节假日加班费3772.41元；四、被告广州杰星纸业有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内支付原告胡翠英2018年度带薪年休假工资728.43元；五、驳回原告胡翠英的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告胡翠英负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求之数额计算案件受理费（包括反诉费），向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  李旷怡二〇一九年九月二十九日书记员  冯丽仪附相关法律条文：1、《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。2、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第五条职工新进用人单位且符合本办法第三条规定的，当年度年休假天数，按照在本单位剩余日历天数折算确定，折算后不足1整天的部分不享受年休假。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位剩余日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。3、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。4、《广东省失业保险条例》第十七条失业人员缴费时间一至四年的，每满一年，失业保险金领取期限为一个月；四年以上的，超过四年的部分，每满半年，失业保险金领取期限增加一个月。失业保险金领取期限最长为二十四个月。第十九条失业保险金由社会保险经办机构按照失业保险关系所在地级以上市最低工资标准的百分之八十按月计发，省人民政府根据国家规定，可以结合居民基本生活费用价格指数变动情况，适当调整失业保险金标准。失业保险金标准不得低于当地城市居民最低生活保障标准。第四十二条用人单位有下列行为之一的，由社会保险行政部门或者社会保险费征收机构依法处理；致使失业人员不能享受或者不能完全享受失业保险待遇的，用人单位依法承担赔偿责任：（一）未参加失业保险的；（二）未如实出具终止或者解除劳动关系证明的；（三）未如实申报职工缴费工资的；（四）未按时足额缴纳失业保险费的；（五）违反失业保险法律、法规的其他行为。对赔偿发生争议的，按照劳动争议处理程序处理。5、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。6、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。