甘肃省张掖市甘州区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0702民初3188号原告：中国银行股份有限公司张掖分行，住所地甘肃省张掖市甘州区东街大什子西北角，统一社会信用代码91620700925252883T。负责人：董某，系该分行行长。委托诉讼代理人：李某，甘肃振泽律师事务所律师。被告：杨某，男，1973年1月2日出生，汉族，甘肃省张掖市人，住甘州，公民身份号码×××。被告：张掖市金都房地产开发有限责任公司，住所地甘肃省张掖市甘州区东街19号，统一社会信用代码91620700690391837R。法定代表人：张某，系该公司经理。委托诉讼代理人：鲍某，甘肃雪山律师事务所律师。原告中国银行股份有限公司张掖分行（以下简称中国银行张掖分行）与被告杨某、张掖市金都房地产开发有限责任公司（以下简称张掖市金都房地产公司）借款合同纠纷一案，本院于2019年4月17日立案后，因被告杨某离开原居所不知下落，在张掖市××区找不到被告张掖市金都房地产公司办公地点，故本院于2019年7月4日在《人民法院报》上刊登公告，依法向被告杨某公告送达了诉状副本、应诉通知书等诉讼材料，并于举证期满后的第三日依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中国银行张掖分行委托诉讼代理人李某、被告张掖市金都房地产公司的委托诉讼代理人鲍某到庭参加了诉讼，被告杨某经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告中国银行张掖分行向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告杨某向原告偿还贷款本息及罚息、损失共计31527.71元(截止到2018年5月15日），并利随本清；2.请求判令被告张掖市金都房地产开发有限责任公司对被告杨某的以上债务承担担保清偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年9月18日，原、被告三方签订《个人一手住房贷款合同》一份，该合同约定原告向被告杨某贷款200000元用于购买住房，被告杨某按照约定以等额本息的方式向原告偿还贷款本息。被告杨某于2013年9月26日将预购的的位××区抵押给原告，并办理了抵押权预告。被告张掖市金都房地产公司以连带保证的方式就被告杨某的以上债务向原告提供保证担保。后原告依约于2013年9月30日向被告杨某发放贷款。但时至2018年5月15日，被告杨某并未按照贷款合同的约定向原告还款。原告于2018年7月16日诉讼至法院，案号为（2018）甘0702民初6447号，诉讼金额本应为182539.81元，由于笔误诉讼金额写为151007.71元，后该案一审判决只对151007.71元予以支持，且在该案审理时原告明确对漏诉的31527.71元保留诉权，故再次向人民法院起诉。综上所述，原、被告三方签订的合同合法有效，被告杨某违反合同约定不履行还款义务的行为已构成违约，故提起诉讼，请求公正审理。被告杨某经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。被告张掖市金都房地产公司未提交书面答辩状，其委托诉讼代理人在庭审中口头辩称：1.原告对抵押物应当优先受偿，本案中原告未提出该项请求，故被告对杨某所负债权不应该承担担保责任；2.原告所诉原、被告三方签订贷款合同，被告提供担保的事实属实，但是原告已于2018年7月16日起诉过，原告对计算错误的行为应承担责任，故本案属于重复诉讼。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。本案原告围绕诉讼请求，由其委托诉讼代理人依法提交以下三组证据，第一组证据：甘肃省张掖市甘州区人民法院（2018）甘0702民初第6447号民事判决书复印件一份，拟证明在法院审理6447号案件时原告明确对漏诉的31527.71元保留诉权的事实。第二组证据：1.2013年9月18日，被告杨某作为借款人、原告作为贷款人、被告张掖市金都房地产公司作为担保人，三方签订的《个人一手住房贷款合同》一份、借款申请一份；2.2013年9月30日的借据一张，拟证明被告杨某因购买住房资金短缺，向原告贷款200000元，由被告张掖市金都房地产公司提供担保。合同签订后，原告按照约定履行放款义务的事实。第三组证据：张掖房预甘州区字第008705号预告登记表一份，拟证明因对抵押物只办理了抵押登记，在（2018）甘0702民初第6447号民事判决书对原告要求行使抵押权的请求法院予以驳回，故本案中原告再未提出要求对抵押物变卖后优先受偿的请求。因原告提交的上述证据复印件与原告档案中留存的原件相一致，并经被告张掖市金都房地产公司委托诉讼代理人质证后无异议，上述证据可以相互印证证明原告与二被告签订合同，原告履行了出借义务后，被告杨某未按期归还贷款以及双方办理预告登记的事实，故本院对原告提交的上述证据的真实性、合法性及与本案的关联性均予以认定。被告杨某经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加举证、质证等诉讼活动，应视为对法律赋予其在诉讼活动中应享有的相关权利的主动放弃，依法由被告杨某承担相应的法律后果。根据原告中国银行张掖分行委托诉讼代理人、被告张掖市金都房地产公司委托诉讼代理人当庭陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告杨某以340515元的价格，购买了位于张掖市××区住房一套。为交纳购房款，2013年9月18日，由杨某作为借款人，中国银行张掖分行作为贷款人，张掖市金都房地产公司作为担保人，三方签订《中国银行股份有限公司个人一手住房贷款合同》。合同约定:贷款金额为200000元，贷款期限为20年，贷款利息6.55%。还款期共计240期，按月等额本息还款，每月的10日为还款日、结息日和付息日。借款人应自发放贷款后第二月开始按月还款。若借款人未按约定期限还款，就逾期部分，从逾期之日起按照逾期贷款罚息利率按日收取利息，直至清偿本息为止。逾期贷款罚息利率为本合同约定的贷款利率水平上加收50%。按罚息利率计收利息的，计算公式为：利息=(本金+应付未付利息）×实际天数×年罚息利率/360。若借款人未按期归还贷款本息，贷款人可宣布本合同项下贷款本息全部或部分提前到期。同时，在合同中还约定杨某自愿就其所购房屋提供抵押担保。借款人同意并授权贷款人将全部贷款直接划至借款人指定购买住房的开发商或售房单位的专用账户（账户名称：张掖市金都房地产公司，账号×××××××××530）。张掖市金都房地产公司作为担保人自愿承担连带保证责任。保证期间为自本合同生效之日起至最后一期债务履行期届满之日后两年。合同签订后，双方于2013年9月26日在张掖市房屋产权交易中心办理了预告商品房设定抵押权预告，但双方至今未办理正式抵押登记。2013年9月30日，中国银行张掖分行按照约定给张掖市金都房地产公司账户打款200000元，履行了贷款人的出借义务。借款人杨某按照约定履行还款义务至2017年10月10日，之后再未履行过还款义务。截止2018年5月5日，借款人杨某拖欠贷款本金4310.63元，拖欠应收利息5714.48元、拖欠本金罚息146.22元、拖欠应收利息罚息203.12元，合计10374.45元，下剩的贷款本金余额为172160.36元，以上合计182534.81元，担保人张掖市金都房地产公司亦未履行担保责任。2018年7月16日，原告向本院提起诉讼，要求被告杨某、张掖市金都房地产公司偿还借款本金151007.1元。本院审理后，依法作出（2018）甘0702民初6447号民事判决书。对原告在6447号案件中未主张的31527.71元，原告表示保留诉权。本院认为，公民、法人在民事活动中应当遵循诚实、信用原则。本案中，原、被告双方签订的贷款合同系当事人真实意思表示，且合同内容不违反我国法律或行政法规的禁止性规定，该贷款合同合法有效，应受法律保护，且对原、被告双方均具有法律约束力。原告中国银行张掖分行作为贷款人已按照贷款合同的约定履行了出借义务，但被告杨某作为借款人未严格按照合同约定履行还款义务，故被告杨某应承担继续履行合同义务的责任。根据合同约定，被告杨某违约行为存在，故对原告要求被告偿还逾期贷款本息、罚息以及下剩贷款本金并利随本清的诉讼请求，于法有据，本院予以支持。在本院审理（2018）甘0702民初6447号案件时，原告因计算有误，只要求被告偿还贷款本息151007.1元，现原告就其未主张的31527.71元再次向本院提起诉讼，故原告的请求不属于重复诉讼，故对原告要求被告杨某偿还贷款本息及罚息、损失共计31527.71元(截止到2018年5月15日），并利随本清的诉讼请求，本院予以支持。对被告张掖市金都房地产公司关于以被告杨某抵押的财产予以拍卖、变卖并以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿的抗辩主张。因双方对杨某抵押的财产即位于张掖市××区住房一套，只办理了预购商品房设定抵押权预告，并未办理抵押登记。而《中华人民共和国物权法》第二十条规定：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债务消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未办理申请登记的，预告登记失效”。依据上述法律规定，预告登记的目的是为保障将来实现物权。由此可见，预告登记并非物权登记，预告登记权利人并非必然将来成为不动产所有权人，只有在预告登记权利人依照法律规定或者约定的物权变动条件成就时，其才抵押物享有排他的请求权。因原告并未对抵押物办理抵押登记，故原告作为预告登记权利人对经预告登记的不动产不享有抵押权登记产生的法律后果，故对张掖市金都房地产公司以被告杨某抵押的财产予以拍卖、变卖并以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿的抗辩主张，本院不予支持。被告张掖市金都房地产公司作为担保人，与原告之间形成了保证合同法律关系，且双方对保证方式、保证期限进行了明确约定，原告在保证期限内要求被告张掖市金都房地产公司保证责任的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。同时，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，被告张掖市金都房地产公司履行保证责任后，有权向借款人杨某追偿。对被告张掖市金都房地产公司提出的应当以抵押物优先受偿的抗辩主张，因。因双方对杨某抵押的财产即位于张掖市××路住房一套，只办理了预购商品房设定抵押权预告，并未办理抵押登记。而《中华人民共和国物权法》第二十条规定：“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债务消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未办理申请登记的，预告登记失效”。依据上述法律规定，预告登记的目的是为保障将来实现物权，由此可见，预告登记并非物权登记，预告登记权利人并非必然将来成为不动产所有权人，只有在预告登记权利人依照法律规定或者约定的物权变动条件成就时，其才抵押物享有排他的请求权。因原告并未对抵押物办理抵押登记，故原告作为预告登记权利人对经预告登记的不动产不享有抵押权登记产生的法律后果，故对被告张掖市金都房地产公司的上述抗辩主张，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《中华人民共和国担保法》第二条、第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第二十条、第一百八十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决如下：被告杨某于本判决生效后十五日内偿还原告中国银行股份有限公司张掖分行贷款本息及罚息共计31527.71元，并利随本清；被告张掖市金都房地产开发有限责任公司对上述贷款本息及罚息承担连带清偿责任；被告张掖市金都房地产开发有限责任公司履行上述清偿责任后，有权向被告杨某追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费588元，由被告杨某、被告张掖市金都房地产开发有限责任公司连带负担。公告费560元，由被告杨某负担。受理费、公告费原告已交纳，被告负担的受理费、公告费由被告直接给付原告。本院收取原告受理费、公告费不再退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。审 判 员  王志英审 判 员  彭 勋人民陪审员  冶好俊二〇一九年九月二十日书 记 员  圣洋发注：本判决书生效后，当事人必须履行，一方逾期不履行的，对方当事人可于本判决书规定的履行期间最后一日起在法定期间内向本院提出执行申请，逾期不提出申请的视为自动放弃权利。【法官提示】《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。