贵州省册亨县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔2327民初924号 原告：乔登会，女，1956年11月23日生，汉族，贵州省册亨县人，务农，住册亨县。 委托诉讼代理人：旷维身，安龙县招堤街道办事处法律服务中心法律工作者。代理权限：特别授权。 被告：吴业军，男，1968年7月21日生，汉族，贵州省册亨县人，务农，住册亨县。 被告：晏仕英，女，1974年8月18日生，汉族，贵州省册亨县人，务农，住册亨县。 二被告共同委托诉讼代理人：王礼刚，男，1968年11月3日生，汉族，贵州省安龙县人，退休职工，住安龙县。代理权限：一般代理。 被告：徐吉山，男，1966年9月5日生，汉族，贵州省安龙县人，务农，住安龙县。 被告：贵州新世纪建筑有限公司，地址：兴义市大商汇一栋。统一社会信用代码：91522301308736161B。 法定代表人：徐俊，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：王飞，系该公司生产主管负责人。代理权限：一般代理。 原告乔登会与被告吴业军、晏仕英、徐吉山、贵州新世纪建筑有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月21日立案后，被告吴业军、晏仕英申请追加被告徐吉山、贵州新世纪建筑有限公司为本案共同被告，经原告乔登会同意后本院依法予以追加被告徐吉山、贵州新世纪建筑有限公司作为本案共同被告，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告乔登会及其委托诉讼代理人旷维身，被告吴业军、晏仕英及其委托诉讼代理人王礼刚、被告徐吉山、被告贵州新世纪建筑有限公司委托诉讼代理人王飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 乔登会向本院提出诉讼请求：1.判令被告赔偿原告医疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费等共计31034.65元（庭审中原告变更诉讼请求为44047.58元）；2.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年正月十三，被告吴业军、晏仕英雇佣原告到册亨县上帮政府做工，约定工资为120元／天，前后做了50个工天，2018年7月1日，原告在帮被告吴业军做工过程中，被告吴业军、晏仕英叫原告挑水泥浆供应砌挡墙时，因不慎绊到场地上的石头摔倒，手摔倒石头上，导致原告右桡骨远端骨折、右尺骨茎突骨折。被告当即带原告到坡妹镇街上诊所简单处理，后由于手臂越来越肿，原告到黔西南州中医院治疗11天。出院后医生叮嘱随时到医院复查Ｘ片。事故发生后，坡妹政府作为受益人支付了5000元给原告，被告作为雇主分文未付。根据《民法总则》《侵权责任法》《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律、司法解释的规定，被告与原告是雇主与雇员的关系，被告应对原告的各项损失承担赔偿责任。原告找到被告要求支付医疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费等，被告置之不理。被告的行为严重损害了原告的合法权益，原告诉至人民法院，望法院依法审查核实后判决支持原告的诉请，以维护原告的合法权益。 原告的各项赔偿损失计算如下：1.医疗费5278.57元；2.误工费：职工月平均工资62794元/年÷365天×120天=20687.34元；3.护理费（参照误工费）：10343.67元；4.交通费500元；5住院期间伙食补助费：100元/天×11天=1100元；6.必要营养费：90天×60元/天=5400元；7.精神抚慰金：2000元；8.三期鉴定费用600元；9.检查费用132元。以上合计44047.58元。 吴业军、晏仕英共同答辩称：1.吴业军不是适格主体，不应当作为本案被告；2.本案遗漏当事人，应当驳回原告的诉讼请求；3.原告受伤产生的损失应由原告自己承担，晏仕英不承担赔偿责任；4.原告的损失：①医疗费：5278.57元予以认可，以相关医院证明及票据为准，擅自扩大的损失不在赔偿范围内；②误工费，原告已有64岁，不存在误工费，不认可；③护理费：38568÷365天×11天=1162.32元；④交通费，以两人往来普通客车票据计算；⑤住院伙食补助费，11天×110元=1100元；⑥必要的营养费，系重复计算；⑦精神抚慰金，原告自己造成的损失由原告承担；5.晏仕英已通过徐吉山向原告预支医疗费预支5398元，晏仕英按人道主义只应承担10%，超出部分原告应当予以返还。 徐吉山答辩称，1.晏仕英承包的工程系徐吉山转包给晏仕英施工的，徐吉山与晏仕英系承揽关系，徐吉山不应承担责任。①徐吉山与贵州新世纪建筑有限公司在册亨县2018年度易地扶贫搬迁工程坡妹安置点承包到工程后，于2018年3月10日将工程转包给晏仕英，乔登会是给晏仕英提供劳务上班途中自己不慎跌倒受伤，徐吉山没有责任；②承包合同第一条第3款约定，工程项目及承包内容：由甲方负责毛石档墙所需要的材料及运输至施工现场，运的材料距离操作面不得超过30米左右。乙方负责砌筑片石档墙，清理档墙基础、搅拌水泥砂浆、片石的砌筑、操作面材料的水平和垂直运输、剩余材料的转运、挡墙勾缝、施工所需要的脚手架搭设等工序。本班组所使用的搅拌机、操作工具、垂直运输工具由乙方负责，甲方负责电源。第十条：安全施工：乙方必须购买建筑人身安全保险，上交保险复印件到工程管理项目部备案。乙方在施工中，加强安全施工管理措施，保证安全文明施工，在施工中造成安全事故，由乙方承揽全部法律和经济责任，甲方不负一切经济和民事责任；③根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定：“承揽人在完成工作的过程中对第三人造成损害或者自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”④本案中，原告受伤系其在上班途中自己跌倒受伤，没有受徐吉山及晏仕英的指示工作不当受伤，徐吉山不应当承担责任。2.乔登会的损失：①医疗费5278.57元，应当以相关医院证明及票据为准；②误工费，原告已有64岁，不存在误工费；③护理费1162.32元；④交通费，以普通客车票据计算，酌情支付200元；⑤住院伙食补助费1100元；⑥必要营养费系重复计算；⑦精神抚慰金，原告自己造成的损失由原告承担。合计费用为8138.89元。3.徐吉山已通过政府预支原告医疗费5000元，由晏仕英返还给徐吉山。综上所述，乔登会提供劳务受到的损失，应由晏仕英承担。 贵州新世纪建筑有限公司答辩称，由法院依法裁判。 本院经审理认定事实如下：被告贵州新世纪建筑有限公司承建到册亨县2018年度易地扶贫搬迁工程坡妹安置点建设项目勘察设计施工总承包(EPC)二、三标工程后，于2018年1月10日将该工程中挡墙项目转包给被告徐吉山，报酬为上档墙承包单价160元／平方米，下档墙承包单价85元／平方米，片石档墙勾缝（地面部分）单价为10元／平方米。被告徐吉山承包后，于2018年3月10日将其中部分工程分包给被告晏仕英进行实施，报酬为上档墙承包单价70元／平方米，下档墙承包单价70元／平方米，片石档墙勾缝（地面部分）单价为6元／平方米。被告晏仕英承包到挡墙项目工程后，雇请原告乔登会为其做工，报酬为120元／天，由被告晏仕英支付给原告乔登会。2018年7月1日，原告乔登会到工地上准备做工时不慎跘倒工地上的石头摔倒导致右手受伤，被告晏仕英随即将其送至坡妹镇一诊所治疗，并支付医疗费398元。后因未见好转，原告乔登会于当日到黔西南州中医院住院治疗，2018年7月11日出院，出院诊断为：1、右桡骨远端骨折；2、右尺骨茎突骨折。原告乔登会共住院治疗11天，产生医疗费用5278.57元。2019年7月11日，兴义市人民医院法医司法鉴定所受安龙县招堤街道法律服务所的委托，对原告乔登会的误工期、护理期、营养期进行评定。产生鉴定费600元，检查费132元。该鉴定所于2019年7月15日作出兴医司法鉴定所［2019］临鉴字571号鉴定意见书，鉴定意见为：评定其误工期120日、护理期60日、营养期90日。 另查明，原告乔登会系农业人员，农闲季节常在附近工地上做点工。从册亨县坡妹镇到兴义市单边车费为55元。被告吴业军与被告晏仕英系夫妻关系。事故发生后，被告晏仕英已为原告乔登会支付医疗费及现金5398元。被告晏仕英、徐吉山均不具备承接涉案工程进行施工的资质。 上述事实，有原、被告身份证复印件、医疗费票据、疾病证明书、用药清单、兴义市人民医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书、发票、收款收据、收条、挡墙项目承包合同、证人证言及原、被告的陈述在卷为据，本院予以确认。 本院认为，本案争议焦点为：一、四被告对原告的损失是否承担赔偿责任以及如何承担；二、原告主张的损失是否合理合法。 焦点一，关于四被告对原告的损失是否承担赔偿责任以及如何承担的问题。原告乔登会受被告晏仕英雇佣，在被告晏仕英承包的工地上做点工，双方形成了事实上的劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“……提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，原告系在提供劳务时自己受到损害，应根据双方的过错承担相应的责任。原告系完全民事行为能力人，在施工中负有安全注意义务，原告在工地上准备做工时不慎跘倒工地上的石头摔倒，是导致其受伤的直接原因，其本身存在一定过错，故原告对其损失应自行承担一定的责任。被告晏仕英作为接受劳务的一方，是原告的直接雇主，雇员的劳动直接为雇主创造利润，雇主有责任保障雇员的用工安全，晏仕英未对现场的安全生产条件尽到监督管理职责，对于原告受伤事故的发生也存在过错，应承担相应的民事赔偿责任。被告贵州新世纪建筑有限公司将工程分包给无相应资质的被告徐吉山，被告徐吉山又将部分工程分包给无相应资质的被告晏仕英，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”的规定，被告贵州新世纪建筑有限公司、徐吉山应当与晏仕英承担连带赔偿责任。被告吴业军不是原告乔登会的雇主，不应承担赔偿责任。综上，综合本案证据及查明的事实，对于原告乔登会因劳务受伤产生损失，依法确定被告晏仕英承担60%的责任，被告贵州新世纪建筑有限公司、徐吉山对被告晏仕英的赔偿义务承担连带赔偿责任，原告乔登会自行承担40%的侵权责任。至于原告乔登会要求被告吴业军承担赔偿责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 焦点二，关于原告主张的损失是否合理合法的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，结合贵州省统计部门公布的上一年度相关统计数据，对乔登会劳务受伤损失范围计算如下：1.医疗费5676.57元(含在坡妹镇诊所医疗费)，有医疗票据为据，本院予以确认；2.误工费：原告受伤之时虽已年满62周岁，但其在农闲季节仍在外从事劳务并取得相应的劳务报酬，并未丧失劳动能力，因事故的发生，客观上原告存在误工的损失，故本院依法应支持其相应的误工费。根据兴医司法鉴定所［2019］临鉴字571号鉴定意见书及本案的实际情况，本院支持误工期120天。鉴于原告自身的年龄及从事劳务的临时性，每天按100元计算，本院确定误工费为120天×100元＝12000元，原告主张超出部分，本院不予支持；3.护理费：因乔登会未举证证实护理人员的收入，根据贵州省上一年度关于居民服务、修理和其他服务行业统计数据为年均38568元，原告经鉴定评定护理期为60日。本院计算护理费6360元（38568元年÷365天×60天），原告主张超出部分，本院不予支持；4.交通费，原告受伤住院11天，交通费系合理支出，从册亨县坡妹镇到兴义市单边车费55元/人，本院计算车费210元（55元/人×4人次），原告主张超出部分，本院不予支持；5.住院期间伙食补助费：原告计算的方式符合法律规定，本院予以确认，即100元/天×11天=1100元；6.营养费：原告经鉴定评定营养期为90天，即90天×30元/天=2700元，原告主张超出部分，本院不予支持；7.精神抚慰金，原告主张无事实依据，本院不予认可；8.三期鉴定费600元及检查费132元，共计732元，系实际产生的费用，本院予以支持。 综上，原告乔登会因本次事故造成的医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、住院期间伙食补助费、三期鉴定费及检查费等损失共计28778.57元，原告乔登会自行承担40%即11511.43元，由被告晏仕英承60%即17267.14元，扣减其已给付的医疗费5398元，晏仕英现应再赔偿乔登会11869.14元。被告贵州新世纪建筑有限公司、徐吉山对被告晏仕英的上述赔偿义务应承担连带赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告晏仕英在本判决生效后十日内赔偿原告乔登会医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、交通费、营养费、鉴定费等费用11869.14元；被告贵州新世纪建筑有限公司、徐吉山对前述赔偿义务承担连带清偿责任； 二、驳回原告乔登会的其余诉讼请求。 若未按本判决确定的期限履行金钱给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费300元，适用简易程序减半收取150元，由原告承担60元，被告晏仕英承担90元(该款原告已预交，由被告晏仕英支付给原告，履行期限同上)。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院。 逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力。义务人不按期履行义务，权利人可在履行期届满之日起二年内向本院申请强制执行。 审判员  王姗珊 二〇一九年九月十八日 书记员  廖选韬 附：引用法律条文 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。