内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内08民终1097号上诉人（原审被告）：高某，住磴口县。被上诉人（原审原告）：白某，住磴口县。委托诉讼代理人：郭某，内蒙古大漠律师事务所律师。上诉人高某因与被上诉人白某民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区磴口县人民法院（2019）内0822民初14号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理，上诉人高某、被上诉人白某的委托诉讼代理人郭某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。高某上诉请求：一、请求二审法院撤销内蒙古自治区磴口县人民法院于2019年3月15日作出的（2019）内0822民初14号民事判决书。二、请求二审法院依法改判。三、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人起诉上诉人的两笔借款中2011年10月06日的借款上诉人已经偿还。在一审法院庭审中上诉人也详细讲述了还款的经过，只是借条没有撤销，一审庭审中上诉人也提供了一张被上诉人写给上诉人的工程质保金用于佐证，且该借条早已过了诉讼时效。试想一下有哪个人借出去十万元八年时间不要利息不要本金的？还是月息3500元的利息。而且上诉人抵顶该借款都是以实物相抵顶，如果该笔钱没有偿还那么被上诉人的奥迪汽车是哪里来的？上诉人为被上诉人做的窗户工程款又到哪里去了？再说，2011年借的借款本金和利息还没有还的情况下，在2012年被上诉人又借给上诉人10万元，这样的事情符合逻辑吗？而2012年5月22日的欠款，是被上诉人借给上诉人共同为案外人担保的借款，并不是被上诉人借给上诉人的借款，一审庭审中被上诉人也没有提供给上诉人的银行转账证明，故上诉人不应该承担还款义务。请求二审法院依法改判。白某辩称，一、上诉人所诉与事实不符。2010年至2014年期间，被上诉人将自己承包的磴口县经典小区、康远小区、临河区联盛广场小区的窗户工程项目转包给上诉人，因此双方认识并有业务往来。2011年10月6日，上诉人以康远小区2号楼1单元601室，面积98.09平方米，价值117708元房屋一户作为借款抵押，向被上诉人借款10万元并约定了利息。同时给被上诉人出具了抵押房屋的商品房买卖合同原件作为质押，由于该款项一直没有归还，现合同原件仍然在被上诉人处，但该房屋已经被上诉人出售。2012年5月22日，上诉人因他人催要借款，为还款又向被上诉人借款10万元，还款期限为2016年12月30日，口头约定利率为四分利。因上诉人这些年一直包工，同时也自建楼房，因此资金十分紧张，一直没有归还。期间被上诉人一直经常以口头、电话方式向上诉人催要，但上诉人承诺待房屋建成，抵押贷款后偿还。但该房屋2018年初建成后，上诉人仍然没有归还，故被上诉人于2018年12月提起诉讼，2019年1月正式立案。二、上诉人的上诉理由不能成立。1、2011年10月6日借款本息一直没有偿还并以房屋作为抵押。但该房屋已经被出售，合同原件仍然在被上诉人处质押。一审上诉人辩称以房屋差价8万元及窗户质量保证金抵顶，与事实不符。上诉人因承包联盛广场小区工程没有作完，因此违约，双方没有进行最终结算。期间被上诉人以房屋、车辆抵顶工程款，已经多支付了上诉人工程款。2、关于2012年5月22日的10万元借款，上诉人一审辩称为共同给案外人王某借款，后上诉人给被上诉人出具的借条，与事实不符。因为当时是上诉人向被上诉人借的款，后上诉人告诉被上诉人该款项让王虎使用了，现王虎还不上，因此无法给被上诉人归还。2018年2月3日王虎又给上诉人出具了借条，承诺四年还清。3、关于诉讼时效问题。因双方比较惯熟，被上诉人一直向上诉人以口头、电话方式催要未果后才提起的诉讼，起诉前曾经告诉过上诉人如不还款，要通过法律程序主张。一审中，上诉人也当庭认可被上诉人给其打电话催要过借款的事实。综上，被上诉人认为，上诉人的上诉理由没有事实依据，也没有新的证据证明其主张成立，故应驳回上诉，维持原判。白某向一审法院起诉请求：一、判令高某归还白某借款本金20万元。二、判决令高某承担其中10万元借款从2011年10月6日起至实际还款日止按月利率2%（二分利）计算的利息。基数从2011年10月6日起按月利息0.02元计算至清款之日止）。三、案件受理费由高某承担。一审法院查明事实：高某于2011年10月6日向白某借款10万元，约定利息按月利息0.035元计算，借款期限为6个月，2012年5月22日高某向白某借款10万元，未约定利息，约定借款期限为2016年12月30日。借款到期后经白某催要不得。另查明，高某在庭审中认可白某在起诉当日给其打电话催要过借款。一审法院认为，合法的借贷关系受法律保护。本案中，高某向白某借款，有借条和欠条在案佐证，高某、白某之间形成合法的民间借贷关系，白某当庭将双方约定的借款利率变更为月利率0.02元，符合法律规定，故白某主张高某偿还借款本息的理由成立，一审法院依法予以支持。高某应就其辩称的2011年6月11日的10万元借款已偿还并且两笔借款已过诉讼时效的抗辩主张提供证据证明，高某不能举出证据亦不能作出合理说明，应承担举证不能的法律后果。故高某的抗辩理由一审法院不予支持。综上，依据《中华人民共和国民法总则》第一百一十八条、第一百七十六条，最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、高某于本判决生效后十日内给付白某借款10万元及利息（利息以10万元为基数从2011年10月6日起按月利息0.02元计算至清款之日止）。二、高某于本判决生效后十日内给付白某借款10万元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4300元，减半收取2150元，由高某负担。二审中当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方对证据进行了质证，对双方有争议的证据和事实认定如下：高某提交塑钢门窗加工安装工程承包合同、收款收据。拟证明自己从白某手里转包的工程，所有结算工程款都是由白某结算后给自己，如果还欠钱早由白某从自己工程款中扣除了，所以自己现在不欠他钱。白某认为合同是上诉人被上诉人共同与案外人签订的承包合同，不是白某转包，因此与上诉人陈述不符，也与本案无关。另外，收据是由兴业公司出具的，也不能反映与本案有关联。白某提交商品房买卖合同。拟证明2011年10月6日，出借第一笔十万元借款时，同日，上诉人给被上诉人白某出具的商品房买卖合同作为借款的商品房抵押，该房屋价值117708元，由于借款没还，该合同原件在被上诉人处抵押。高某认为该套房屋是被上诉人以工程款的方式抵顶给上诉人的，房屋合同也是由被上诉人给自己的，自己的手里也有原件，且该套房屋早已出售，出售房屋也是经过被上诉人同意的。经审查认为，高某所提交的证据仅能证实与白某之间存在工程合作关系，工程款的结算与本案的借款并不存在关联性，故对高某所提交的证据不予采信。白某提交的商品房买卖合同的房号与借条上的××区作抵押的记载一致，但双方未办理抵押手续，并不能认定白某享有合法的抵押权，与借款是否还清没有直接的关联性，本院不予采信。二审经审理查明事实与一审一致。本院依法予以确认。本院认为，双方之间形成两笔借款的事实由一审卷内借条及欠条可以证实。第一笔借款2011年10月6日，高某主张已以其他方式还清借款，且主张白某起诉已超过诉讼时效,但未提供充分证据予以证实第一笔借款已还清。第二笔借款高某主张为担保所出具，不是借款。但欠条为高某出具，且欠条仍由白某持有，故应认定双方存在借贷关系。关于两笔借款的时效问题。白某称一直在向高某主张权利，高某在庭审中亦认可白某在起诉当日给其打电话催要过借款，故对高某主张借款超过诉讼时效的理由不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4300元，由上诉人高某负担。本判决为终审判决。审判长 蔡 勇审判员 李智平审判员 尹 航二〇一九年九月三日书记员 陈 元附：所适用法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；