山西省长治市中级人民法院民事判决书（2019）晋04民终1462号上诉人（原审被告）:吴志刚。委托诉讼代理人：李杰，长治市郊区老顶山镇法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：王忠则。法定代理人：弓海心。委托诉讼代理人（特别授权）：王春艳。委托诉讼代理人（特别授权）：王军帅，山西黎蜀律师事务所律师。原审被告：王仓法。委托诉讼代理人（特别授权）：常慧兵，山西雷风师事务所律师。上诉人吴志刚因与被上诉人王忠则、原审被告王仓法提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省壶关县人民法院（2019）晋0427民初55号民事判决，向本院提起上诉。本院于二0一九年七月二十二日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人吴志刚及其委托诉讼代理人李杰，被上诉人王忠则的委托诉讼代理人王春艳、王军帅，原审被告王仓法的委托诉讼代理人常慧兵到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。吴志刚上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实和理由：（一）一审法院认定事实不清，请二审法院查明事实后，依法予以改判。本案被上诉人患有严重的脑疝晚期病症，脑疝晚期临床症状表现为不定时昏迷、嗜睡，本就不应打短工。2018年8月下午，被上诉人在工地发病，从两米多高的架板上坠落，造成头部和肩部严重受伤（其它四肢均完好无损）。事发后上诉人及时将被上诉人送到医院进行救治，经医生会诊结论为：被上诉人患有脑疝晚期。住院期间，上诉人除积极配合被上诉人治疗外，并四处筹钱、借钱，共支付给被上诉人家属224000元。上诉人也是打工的，从道义上已尽了应尽的补偿责任，故对被上诉人自身疾病所带来的伤害和之后产生的费用，应由被上诉人自己承担。（二）一审法院认定的费用过高。首先，上诉人在和济医院住院76天，共计花费45773.39元（除去医保部门报销的费用外）。出院后，医嘱是按时吃药，注意日常护理，不适随诊，但被上诉人家属并未遵循医嘱，私自转院到市中医研究所进行康复治疗，由此增加的医疗费用上诉人不应承担；其次，按法律规定，上诉人不应承担市里的交通费2000元；因没有医嘱显示需要两人护理，故依法应按一人护理计算住院期间及出院后的护理费；（三）护理费按2018年居民服务业在岗职工年平均46693元标准计算显然错误，本案被上诉人的两个孩子并未提交城镇户口的相关证据；（四）关于误工费，一审法院按山西省2018年度建筑业在岗职工日平均工资153元计算错误。因被上诉人是农民，家里有地，不可能一直干251天的活儿，且被上诉人也不是从事建筑业的在岗职工，本案被上诉人是2018年受的伤，应参照2017年度山西省人身损害赔偿标准计算，即根据2017年度有关统计数据“农村居民人均生活消费支出”与“农村居民人均可支配收入”之和的标准执行，且误工时间应认定为76天；（五）残疾赔偿金应参照2017年度农村户口标准计算，应是384240元；（六）精神抚慰金三万元过高。王忠则辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。事实和理由：（一）根据住院病历可知，本案上诉人未提供安全生产条件导致被上诉人从高空坠落，事发至今仍处于昏迷状态；（二）不存在私自转院的情形，被上诉人亲属通知过上诉人；（三）一审判决认定的赔偿项目及数额合法有据；（四）上诉人应当承担过错责任。王仓法辩称，同上诉人意见一致。王忠则向一审法院起诉请求：1、判决王仓法及吴志刚连带赔偿其医疗费39783.73元、住院伙食补助费15700元、营养费7850元、交通住宿费3000元、护理费1355292元、误工费53714元、残疾赔偿金620700元、辅助器具费8095元、被扶养人生活费7643元、精神损害抚慰金50000元、鉴定费2400元，以上共计2164177.73元；2.诉讼费由王仓法及吴志刚承担。一审法院认定事实：被告王仓法将位于××县之自己建庙工程以包工包料的形式承包于被告吴志刚，被告吴志刚对此未提供相应的建设资质，原告王忠则受雇于被告吴志刚为其提供劳务。2018年8月7日下午，原告在劳动过程中从两米多高的架板上坠地受伤，坠地刹那无人目睹。受伤当日原告被送往长治医学院附属和平医院住院治疗，诊疗经过：急诊开颅血肿清除去骨瓣减压术、气管切开术、脱水、神经营养、支持、对症、消炎、高压氧等、病危通知，2018年9月29日办理出院手续，出院诊断：硬膜下血肿、多发脑挫裂伤、颅骨骨折、脑疝晚期、肺挫裂伤、左锁骨骨折、肺部感染。2018年9月29日办理出院手续当日转入康复科进行药物治疗、康复治疗，2018年10月27日出院，出院诊断：重型颅脑损伤恢复期、意识障碍、四肢运动障碍、开颅血肿清除去骨瓣减压术后、气管切开术后、颈椎损伤、肺挫裂伤、锁骨骨折、腹部损伤。原告在长治医学院附属和平医院住院共81天，产生门诊医药费3515.40元、产生住院医药费166642.98元（医保支付后实际支付42257.99元）。2018年10月27日原告住长治市中医研究所附属医院治疗，2019年1月11日出院，住院76天，产生门诊医药费255元、产生住院医药费66018.95元（医保支付后实际支付42257.99元）。原告因外购白蛋白等药品产生15351.1元。原告因外购吸痰包、病床、按摩器等产生8095元。长治市第二人民医院司法鉴定中心于2019年4月16日作出鉴定意见：原告颅脑损伤程度为一级伤残，护理依赖程度为完全护理依赖，产生鉴定费2400元。另，1.原告户口性质为家庭户口，由其承担扶养义务的被扶养人有母亲冯宽心（1940年12月19日出生），承担冯宽心的扶养义务的扶养义务人共有6个子女；2.被告吴志刚已支付原告医疗费等费用共224000元。一审法院认为，法律规定,个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，同时规定，雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人知道或者应当知道接受发包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案中，被告王仓法将自已建庙工程以包工包料的形式承包于被告吴志刚，双方形成承包合同关系。原告王忠则受雇于被告吴志刚在建庙工程中为其提供劳务，双方形成劳务关系。工作过程中，原告王忠则不慎高空坠地受伤，被告吴志刚作为雇主对此未提供相应建设资质或者安全生产条件之证据，应承担主要过错赔偿责任即80%的责任，原告王忠则作为完全民事行为能力人，对其劳务行为可能存在的危险性负有谨慎注意义务，故对其不慎坠地受伤应承担次要过错责任即20%的责任，被告王仓法作为发包人知道或者应当知道被告吴志刚没有相应资质或者安全生产条件而仍然将自已建庙工程承包于被告吴志刚，应承担连带赔偿责任。原告因伤损失包括：1.除医保支付外实支医药费凭据认定89399.83元（其中包括长治医学院附属和平医院门诊医药费3515.40元、住院医药费42257.99元，长治市中医研究所附属医院门诊医药费255元、住院医药费19925.34元，外购白蛋白等药品15351.1元，外购吸痰包、病床、按摩器等8095元）；2.住院伙食补助费按山西省省直机关工作人员出差伙食补助费标准每天100元，乘以住院天数157天计15700元；3.营养费按每天30元乘以住院天数157天计4710元；4.原告针对交通食宿费未提供证据，但交通费是住院的必要开支，认定2000元；5.护理费320350元（其中住院期间护理费，按山西省2018年度居民服务业在岗职工日平均工资128元标准，乘以住院天数157天，以2人护理计40192元；原告出院后护理费按山西省2018年度居民服务业在岗职工年平均工资46693元标准，结合其完全护理依赖程度、年龄、健康等因素暂确定自出院后3年护理期限以2人护理计款280158元）；6.误工费按山西省2018年度建筑业在岗职工日平均工资153元,自事故之日计算至定残日前一天共251天为38403元；7.原告户口性质为家庭户口，故原告残疾赔偿金根据其一级伤残赔偿系数100%乘以山西省2018年度城镇居民人均可支配收入标准31035元，自定残之日起按20年计620700元；8.鉴定费凭据认定2400元；9.由原告承担扶养义务的被扶养人有母亲冯宽心（1940年12月19日出生），承担冯宽心的扶养义务的扶养义务人共有6个子女，故对原告主张被扶养人生活费按山西省2018年度农村居民人均消费性支出9172元×100%×5年÷6扶养义务人计7643元，予以支持；10.精神损害抚慰金根据伤残等级、护理依赖程度等综合认定30000元。以上原告损伤共计1131305.83元，由被告吴志刚承担80%的责任计款905044.66元，其先行垫付款224000元予以折抵其赔偿款，被告王仓法对此承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：被告吴志刚于本判决生效之日起三十日内赔偿原告王忠则因伤损失905044.66元（已支付224000元，还应支付681044.66元），被告王仓法对此承担连带赔偿责任。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费24113元（缓交），由原告王忠则承担16525元，由被告吴志刚承担7588元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院查明的事实，与一审查明的事实一致。本院认为，关于赔偿责任比例的认定，根据庭审查明的事实，本案中王仓法将自已建庙工程以包工包料的形式承包于吴志刚，双方形成承包合同关系。王忠则受雇于吴志刚在建庙工程中为其提供劳务，双方形成劳务关系。工作过程中，王忠则不慎高空坠地受伤，吴志刚作为雇主对此未提供相应建设资质或者安全生产条件之证据，一审判决据此认定吴志刚承担主要过错赔偿责任即80%的责任并无不当，吴志刚虽上诉主张王忠则从高空坠地系因其自身患有脑疝晚期导致，但并未提供相应证据予以证明，对该主张本院不予支持；一审判决认定王忠则承担次要过错责任即20%的责任，认定王仓法就王忠则的损失承担连带赔偿责任具备事实和法律依据，对此王忠则及王仓法并未提起上诉，对此本院予以确认。关于王忠则在长治市中医研究所附属医院治疗期间所花费医药费应否支持的问题，上诉人主张系私自转院，对该部分医药费不应支持。本案经鉴定王忠则颅脑损伤程度为一级伤残，伤情严重，入住长治市中医研究所附属医院进行治疗确系伤情所需，符合常情，一审判决对该部分医药费予以支持并无不当，应予维持。关于交通费的问题，交通费系住院的必要开支，结合王忠则住院天数157天，一审判决酌定交通费2000元并无不当，应予维持。关于一审判决适用2018年度相关统计数据确定职工平均工资及城镇居民人均可支配收入是否正确的问题，本案一审法庭辩论终结之日为2019年6月6日，一审判决按一审法庭辩论终结时的上一年度即2018年度确定职工平均工资及城镇居民人均可支配收入符合法律规定，应予维持。关于护理人数及护理费计算标准的问题，司法鉴定意见书显示王忠则呈植物生存状态，经鉴定王忠则护理依赖程度为完全护理依赖，鉴于王忠则的伤情，结合鉴定结论及病历记载内容，一审判决认定住院期间及出院后3年王忠则由2人护理并无不当；一审判决按山西省2018年度居民服务业在岗职工年平均工资46693元标准计算护理费亦无不妥，应予维持。关于误工费的问题，王忠则目前尚处于植物生存状态，从事故之日至今一直处于持续误工状态，根据本案的实际情况，一审判决按山西省2018年度建筑业在岗职工日平均工资153元计算误工费至定残日前一天并无不当，应予维持。关于残疾赔偿金的问题，因王忠则户口性质为家庭户口，一审判决按山西省2018年度城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金并无不当，应予维持。关于精神损害抚慰金的问题，本案王忠则所受损伤为一级伤残，且为完全护理依赖，确实给其亲属在精神上带来很大的痛苦，结合王忠则亲属所遭受承载的精神伤害程度，考虑当地平均生活水平，一审判决认定精神损害抚慰金30000元并无不当，应予维持。综上所述，上诉人吴志刚的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10610元，由上诉人吴志刚负担。本判决为终审判决。审判长 李艳军审判员 刘潞攀审判员 郭庆菊 二0一九年九月二十九日书记员 丁鑫苑