湖南省洪江市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘1281民初1767号 原告：赵志云，男，1962年6月2日出生，汉族，湖南省邵东县人，居民，住邵东县。 原告：余庆喜，男，1965年4月29日出生，汉族，湖南省辰溪县人，居民，住辰溪县。 二原告共同委托诉讼代理人：易延余。 被告：湖南大和投资开发有限公司，住所地洪江市安江镇稻源路。 法定代表人：杨志安，总经理。 委托诉讼代理人：易和慧，湖南大和投资开发有限公司员工。 委托诉讼代理人：蒋长春，洪江市江洲法律服务所法律工作者。执业证号31813021100141。 第三人：周超美，男，1970年4月3日出生，汉族，湖南省新邵县人，居民，住怀化市鹤城区。 原告赵志云、余庆喜与被告湖南大和投资开发有限公司（以下简称大和公司）合伙协议纠纷一案，本院于2018年11月21日立案后，依法追加了周超美为本案的第三人参加诉讼，适用普通程序于2019年5月14日公开开庭进行了审理。原告赵志云、余庆喜及其委托诉讼代理人易延余，被告大和公司的委托诉讼代理人易和慧、蒋长春到庭参加诉讼，第三人周超美经传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告赵志云、余庆喜向本院提出诉讼请求：1、解除原、被告于2016年6月4日所签订的合伙开发框架协议；2、判令被告返还原告投资款750万元（其中赵志云550万元、余庆喜200万元）及利息330万元（其中400万元自2014年12月30日起、100万元自2015年10月15日起、50万元自2015年1月22日起、100万元自2015年10月14日、100万元自2015年2月17日起暂按月利率1%计算至2018年11月20日）；3、判令被告支付原告经济补偿金（工资）20万元（赵志云、余庆喜各10万元）；4、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年12月29日，赵志云、余庆喜、周超美与被告签订了《房地产合作开发合同书》。合作开发洪江市安江镇白虎脑社区丁字路口原平瓦厂房地产。在履行过程中，赵志云向被告投入550万元资金，余庆喜投入200万元资金。上述投资款按被告的指示，其中的650万元转入被告原法定代表人周竹波的账户，另100万元赵志云以债权抵销方式支付。被告向原告出具了收据，双方联合成立的项目部（鑫都大和和安家园）也对此予以认可并开具收据。2016年6月3日，赵志云、余庆喜、周超美与被告就重组和安家园项目部及前期项目清算召开会议，被告以重新开发为由，诱使赵志云、余庆喜、周超美三人订立《解除合同协议书》，并订立了《房地产合伙开发框架协议》，但双方就有关事宜未能协调一致，也未签订正式合伙协议，重新合伙开发的目的不能实现，赵志云、余庆喜多次要求被告对合伙项目进行清理、返还投入资金并按约定支付合伙期间的误工费及投资利息未果。周超美因未实际出资，怠于行使权利且不愿参加本案诉讼，为了维护二原告的自身利益，特具状法院，请判如所请。 被告大和公司辩称：一、大和公司与二原告及第三人于2016年6月4日所签订的房地产开发合作框架协议，大和公司、二原告及第三人均未实际履行，双方两年多来没有签订正式合伙协议，二原告及第三人也未按框架协议出资，大和公司同意解除该框架协议。二、二原告要求大和公司返还750万元投资款及330万元利息的诉讼请求不能成立，依法应予驳回。大和公司与二原告及第三人所签订的解除合同协议书中，明确约定二原告及第三人在2016年5月31日前投入和安家园项目的资金数额以双方会计核算后经双方签字确认为准。根据2014年12月29日双方所签订的合作开发合同约定，二原告的财务是独立核算的，相关印章也由二原告管理，二原告入股的股金及账务的真实存疑，并要求核对。签订解除合同协议书之后，大和公司多次要求二原告及第三人进行出资核算，但三人一直不来核算，导致双方会计至今未核算。同时，合同也约定在确认投资额后，利息按月利率1%从二原告资金进入和安家园项目部之日起计算至2016年5月31日止。合同解除后，双方还没有进行核算，二原告投入的资金尚未确定，二原告不能要求大和公司支付投入股金，也无法计算利息。三、大和公司已经支付了二原告及第三人的工资各10万元。故请法院驳回二原告的诉讼请求。 第三人周超美未作答辩。 二原告及被告大和公司围绕其诉讼主张，依法向本院提交了证据。本院组织双方进行了证据交换和质证，对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据认定如下：1、关于二原告的5号证据和14号证据即大和公司及和安家园项目部出具的收据，二原告拟证明其向大和公司投资750万元的情况。被告对该证据的真实性、合法性提出异议，认为收据金额不止750万元，二原告没有提供转账凭证予以支持，当时的公章交由原告管理，收据可能存在虚假。本院经审查认为，大和公司为原告余庆喜、赵志云开具押金收据（6份）金额为750万元，加盖有大和公司的财务专用章，并有大和公司原法定代表人周竹波的签名；大和公司及鑫都大和和安家园项目部为原告余庆喜及第三人周超美开具的股金收据（8份），加盖有大和公司及和安家园项目的财务专用章，本院对该证据的真实性予以确认。2、关于原告的12号证据即二原告向本院申请调查取证的申请书，原告拟证明被告破坏了和安家园项目部的财务室和财务资料。被告对该证据的真实性、合法性、关联性均提出异议。本院经审查认为，虽然二原告向本院申请了向公安机关调取其的报案记录是实，但不能因此证明被告破坏了和安家园项目的财务室和财务资料。3、关于被告的2号证据即《催促结算通知书》复印件一份，被告拟证明其曾于2017年7月31日催促二原告及第三人尽快移交会计资料并进行结算。二原告提出异议，认为其从未收到过该通知书。本院经审查认为，二原告提出其从未收到过该通知书，被告亦无其他证据佐证已将该通知书送达给了二原告，故不能认定二原告收到了该通知书。4、关于被告3号证据中刘静于2016年7月13日出具的领据，被告拟证明其已支付了原告赵志云的10万元工资。原告赵志云对该证据的合法性、关联性均提出异议，认为领款人不是赵志云，不符合债务转移、抵销的程序。本院经审查认为，该领据显示领款用途为退还销售押金，领款人为刘静，赵志云只在财务负责人栏签署了“情况属实”字样，钱也是从财务人员赵建元的账户直接转到刘静的账户，虽然赵建元在领据右上角书写了“记赵志云帐”，但被告没有其他证据佐证原告赵志云的10万元债权发生了转移，故不能认定被告支付了原告赵志云的10万元工资。5、因原、被告及第三人未对二原告及第三人在合伙期间（2014年12月29日至2016年6月4日）投入和安家园项目的资金数额进行会计核算，在诉讼过程中，二原告向本院申请进行司法会计鉴定。经原、被告协商，共同选定湖南英特有限责任会计师事务所进行会计鉴定，本院于2018年12月25日委托湖南英特有限责任会计师事务所对二原告及第三人在合伙期间投入和安家园项目资金进行了会计鉴定。鉴定结论：（一）和安家园项目部2014年12月29日到2016年6月4日资金收入情况和安家园项目部凭证记录2014年12月29日到2016年6月4日收到货币资金13512034.01元（详见附件一），其中：预收房款、购房意向金、建设押金等6362000元（详见附件二），利息收入34.01元，投资款收入7150000元（详见附件三）。经检查和安家园项目部2014年12月29日到2016年6月4日期间凭证原始凭证相互印证，由于该公司存在大量的现金收入，故本次鉴定的原始凭证存在大量收款收据。（二）和安家园项目部2014年12月29日到2016年6月4日资金支出情况和安家园项目部凭证记录2014年12月29日到2016年6月4日支出货币资金13762951.25元（详见附件四），其中退房款支出338000元（详见附件五），管理费支出2101755.25元（详见附件六），财务费用支出25648元（详见附件七），固定资产购建、预付、其他应收支出3803548元（详见附件八），押金支出7500000元（详见附件九）。说明货币多次支付汇总支出合计少6000元，系2015年11月14＃凭证应支付维修费用158130元，货币资金实际支出152130元，其他应付挂账6000元。经检查和安家园项目部2014年12月29日到2016年6月4日期间凭证原始凭证相互印证，由于该项目部存在大量现金支出，故本次鉴定的原始凭证中存在大量收据。被告对该鉴定的真实性、合法性提出异议，认为该鉴定只是对和安家园项目部2014年12月29日到2016年6月4日的财务进行了整理和归纳，根据被告与二原告及第三人的解除合同约定，对二原告及第三人投入和安家园项目的资金数额以双方会计核算后经双方签字盖章确认的为准。本院经审查认为，正因为原、被告及第三人未能对二原告及第三人在合伙期间（2014年12月29日至2016年6月4日）投入和安家园项目的资金数额进行会计核算，在诉讼过程中，二原告向本院申请进行司法会计鉴定，经原、被告协商，共同选定湖南英特有限责任会计师事务所进行会计鉴定。双方共同选定鉴定机构进行会计鉴定，是对双方会计核算进行重新约定，鉴定机构具有鉴定资质，鉴定人员亦具有相应的鉴定资质，被告没有证据证明该鉴定存在程序违法、鉴定结论有重大瑕疵，故本院对该鉴定予以采信。 本院根据采信的证据和开庭审理查明的情况，确认以下案件事实：2014年12月29日，大和公司（甲方）与赵志云、余庆喜、周超美（乙方）签订了《房地产合作开发合同书》。合同约定：一、合作内容甲方将拍卖取得的位于安江镇丁字路口原怀化市建筑工程公司[土地权证黔国(2001)第2**号]和洪江市黔阳建筑工程公司[土地权证洪国有（2001）字第**号]两块国有出让土地约100亩（具体以规划红线为准）与乙方共同合作开发。二、合作方式双方采取甲方提供土地，乙方提供资金并负责项目建设施工管理的方式合作开发。甲方只承担按照法律法规合法取得土地使用权及土地证，负责拆迁安置等与土地相关联的所有手续的一切费用和甲方前期开发费用及税费；乙方承担后期开发建设资金及后续投入，包括项目报建、规划设计、工程建设、销售及项目管理等与之一切相关事项的所有税费，全权负责该项目开发和建设的实施，并保证工程在合同约定期限内按时完成。……。四、履约保证金本协议签订后，乙方向甲方交纳开发合作保证金1500万元。保证金分三次支付给甲方，支付时间2014年12月30日支付500万元；2015年3月8日支付500万元；2015年3月28日支付500万元。合同还约定了双方的其他权利和义务。合同甲方由大和公司的时任法定代表人周竹波签字并加盖了大和公司的印章，乙方由与赵志云、余庆喜、周超美签字捺手印。合同签订后，双方成立了鑫都大和和安家园项目部。赵志云于2014年12月30日按要求向周竹波的银行账户汇款300万元，2015年10月15日再向周竹波的银行账户汇款100万元，共计400万元；余庆喜分别于2015年1月22日、2015年2月17日、2015年9月9日、2015年10月14日分别给周竹波的银行账户汇款50万元、50万元、50万元及100万元，共计250万元。 2014年12月30日，周超美、赵志云、余庆喜三人签订了《合伙合同》。三人约定以“和安家园”70%的股份作为三人100%的股份分配。其中周超美占股45%出资额为2250万元；赵志云占股40%，出资额为2000万元；余庆喜占股15%，出资额为750万元。 和安家园项目部于2014年12月30日为周超美出具180万元股金收据（注明赵志云垫付）；2014年12月30日、2015年1月22日分别为赵志云出具股金收据160万元、50万元；2014年12月30日、2015年2月17日、2015年6月17日、2015年9月1日、2015年9月9日、2015年10月5日、2015年10月14日分别为余庆喜出具股份收据60万元（注明赵志云垫付）、50万元、20万元、10万元、50万元、35万元、100万元。共计股金715万元。大和公司分别于2014年12月30日、2015年1月22日、2015年10月15日为赵志云开具押金收据400万元、50万元、100万元；2015年2月17日、2015年9月9日、2015年10月15日分别为余庆喜开具押金收据50万元、50万元、100万元。共计押金750万元,每张收据上有周竹波作为经手人的签字，并加盖了大和公司的财务公章。 2016年6月4日，大和公司（甲方）与被告及第三人（乙方）签订《解除合同协议书》。约定：一、甲、乙双方自愿解除双方于2014年12月签订的《房地产合作开发合同书》，和安家园项目由甲方自行开发，甲方退还乙方投入的资金并支付利息，双方互不承担违约责任。二、乙方周超美、赵志云、余庆喜在2016年5月31日前投入和安家园房地产开发项目的资金数额以双方会计核算后经双方签字盖章确认为准。三、乙方周超美、赵志云、余庆喜已出资金从进入和安家园项目部账户之日起按月利率1%计算利息至2016年5月31日止。四、甲方支付乙方周超美、赵志云、余庆喜每人工资拾万元（自进入项目部之日起至2016年5月31日止）。五、乙方周超美、赵志云、余庆喜前期收取的工程保证金、购房款，双方同时进行清算，尚未移交给甲方的，在甲方退还乙方出资资金、利息、工资时移交给甲方，也可以与甲方应退还给乙方的出资资金、利息、工资进行折抵、多退少补。六、解除合同后，如乙方愿意与甲方继续就和安家园项目进行合作，可签订新的合作协议。当日，大和公司（甲方）又与原告及第三人（乙方）就和安家园项目签订了《房地产合作开发框架协议书》。协议约定：本协议为双方合作框架协议，待双方就相关合伙事宜协议一致后再订正式合伙协议。后因第三人周超美无意出资且双方就相关合伙事宜未能协商一致，原告赵志云、余庆喜于2018年11月17日向被告大和公司送达了《解除合同通知》。因原、被告及第三人之间存在矛盾，双方一直未对原告及第三人投入的资金及前期收取的工程保证金、购房款等进行会计核算。故原告向本院提起诉讼。 在诉讼过程中，原告向本院申请对双方合伙期间（2014年12月29日至2016年6月4日）的财务状况进行司法会计鉴定。经原、被告协商，共同选定湖南英特有限责任会计师事务所进行会计鉴定，本院于2018年12月25日委托湖南英特有限责任会计师事务所对二原告及第三人在合伙期间投入和安家园项目资金进行了会计鉴定。鉴定结论：（一）和安家园项目部2014年12月29日到2016年6月4日资金收入情况和安家园项目部凭证记录2014年12月29日到2016年6月4日收到货币资金13512034.01元（详见附件一），其中：预收房款、购房意向金、建设押金等6362000元（详见附件二），利息收入34.01元，投资款收入7150000元（详见附件三）。经检查和安家园项目部2014年12月29日到2016年6月4日期间凭证原始凭证相互印证，由于该公司存在大量的现金收入，故本次鉴定的原始凭证存在大量收款收据。（二）和安家园项目部2014年12月29日到2016年6月4日资金支出情况和安家园项目部凭证记录2014年12月29日到2016年6月4日支出货币资金13762951.25元（详见附件四），其中退房款支出338000元（详见附件五），管理费支出2101755.25元（详见附件六），财务费用支出25648元（详见附近七），固定资产购建、预付、其他应收支出3803548元（详见附件八），押金支出7500000元（详见附件九）。说明货币多次支付汇总支出合计少6000元，系2015年11月14＃凭证应支付维修费用158130元，货币资金实际支出152130元，其他应付挂账6000元。经检查和安家园项目部2014年12月29日到2016年6月4日期间凭证原始凭证相互印证，由于该项目部存在大量现金支出，故本次鉴定的原始凭证中存在大量收据。二原告花鉴定费8.4万元。 2016年7月13日，刘静向和安家园项目部出具领据。内容：今领到和安家园项目人民币壹拾万元整。此据￥100000元；领款用途说明：销售押金退还。主管人批准栏内有杨志安的签字，财务负责人意见栏内有“情况属实赵志云”的签字。领条右上角有“记赵志云帐赵建元”字样。该款于2016年7月14日从被告财会人员赵建元的账户转给刘静。2018年2月12日，余庆喜给大和公司出具领据。内容“今领到湖南大和投资开发有限公司人民币壹拾万元整￥100000此据领款用途说明：支付解除项目合作开发协议中约定的工资款（余庆喜）”。 本院认为：根据二原告的诉请及被告的答辩，本案争议的焦点为：一、二原告投入和安家园项目的资金认定问题；二、被告应支付原告的投资款项的条件是否成就；三、被告是否支付了原告赵志云10万元工资的认定问题。现分述如下： 一、关于二原告投入和安家园项目投入资金的认定问题。2014年12月29日，大和公司（甲方）与赵志云、余庆喜、周超美（乙方）签订了《房地产合作开发合同书》，赵志云于2014年12月30日按要求向周竹波的银行账户汇款300万元，2015年10月15日再向周竹波的银行账户汇款100万元，共计400万元；余庆喜分别于2015年1月22日、2015年2月17日、2015年9月9日、2015年10月14日给周竹波的银行账户汇款50万元、50万元、50万元及100万元，共计250万元。以上二原告共向大和公司原法定代表人周竹波的银行账户汇入现金650万元，有二原告的银行转账凭证佐证。另，大和公司分别于2014年12月30日、2015年1月22日、2015年10月15日分别为赵志云开具押金收据400万元、50万元、100万元；2015年2月17日、2015年9月9日、2015年10月15日分别为余庆喜开具押金收据50万元、50万元、100万元。共计押金750万元。2014年12月30日，原告赵志云给大和公司法定代表人周竹波汇款300万元，大和公司给原告开具有400万元现金收据，二原告陈述其中有100万元为以债权抵销方式支付给大和公司，且与湘英特[2019]审鉴字第007号司法会计鉴定报告相符（见押金支出明细表附件九）。故二原告投入到和安家园项目的资金应认定为750万元。 二、关于被告应支付二原告的投资款项的条件是否成就问题。2016年6月4日，大和公司（甲方）与被告及第三人（乙方）签订《解除合同协议书》。约定：乙方周超美、赵志云、余庆喜在2016年5月31日前投入和安家园房地产开发项目的资金数额以双方会计核算后经双方签字盖章确认为准；乙方周超美、赵志云、余庆喜已出资金从进入和安家园项目部账户之日起按月利率1%计算利息至2016年5月31日止。但因二原告与被告间的矛盾，且因第三人未实际投入资金且怠于行使权利，造成原、被告及第三人一直未能进行会计核算。在诉讼过程中，原告向本院申请司法会计鉴定，原、被告共同选定了会计鉴定机构，由第三方即湖南英特有限责任会计师事务所进行会计鉴定，视为双方对会计核算的重新约定。从鉴定结论来看，二原告投入到大和公司和安家园项目的资金及前期所收取的工程保证金、购房款等都用于了和安家园项目建设。因此，二原告要求被告支付投资款项及利息的条件已经成就，本院对二原告要求被告支付投资款项及利息的诉讼请求予以支持。经计算，截至2016年5月31日，被告应支付原告投资款750万元的利息为1048166.67元。因原、被告一直未能进行会计核算，系双方的责任，二原告要求利息计算至2018年11月20日无事实与法律依据。 三、关于被告是否支付了原告赵志云10万元工资的认定问题。2016年7月13日，刘静向和安家园项目部出具领据。内容：今领到和安家园项目人民币壹拾万元整。此据￥100000元；领款用途说明：销售押金退还。主管人批准栏内有杨志安的签字，财务负责人意见栏内有“情况属实赵志云”的签字。该款于2016年7月14日从被告财会人员赵建元账户转给刘静。被告称该10万元钱是支付原告赵志云的工资，原告赵志云予以否认。虽然领条右上角有“记赵志云帐赵建元”字样，但被告没有证据证明赵志云的10万元工资发生了债权债务转移。故本院对被告提出已经支付了原告赵志云的10万元工资的抗辩意见不予采纳。 2016年6月4日，大和公司（甲方）又与原告及第三人（乙方）就和安家园项目签订了《房地产合作开发框架协议书》。二原告已经于2018年11月17日向被告大和公司送达了《解除合同通知》，大和公司亦在诉讼过程中表示《房地产合作开发框架协议书》双方都没有履行，同意解除该协议，因此，本院对原告要求解除大和公司与原告及第三人（乙方）所签订的《房地产合作开发框架协议书》的诉讼请求予以支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条、第八十四条、第八十五条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下： 一、解除原告赵志云、余庆喜及第三人周超美与被告湖南大和投资开发有限公司所签订的《房地产合作开发框架协议书》； 二、由被告湖南大和投资开发有限公司在本判决生效后三日内支付原告赵志云、余庆喜投资款7500000元及利息1048166.67元，共计8548166.67元； 三、由被告湖南大和投资开发有限公司在本判决生效后三日内支付原告赵志云工资100000元； 四、驳回原告赵志云、余庆喜的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费87800元，鉴定费84000元，合计171800元，由原告赵志云、余庆喜负担95286元，由被告湖南大和投资开发有限公司负担76514元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省怀化市中级人民法院。 审 判 长  姜宇鸥 人民陪审员  张 帆 人民陪审员  张师清 二〇一九年九月三十日 法官 助理  蔡 君 代理书记员  张爱平 附：                            赵志云、余庆喜投入大和公司资金利息统计表（计息截止日期20160531）                               序号                       计息起始                       本金                       计息截止                       计息天数                       月利率                       利息合计                       本息合计                               1                       2014/12/30                       4,000,000.00                       2016/5/31                       518                       1.00%                       690,666.67                       4,690,666.67                               2                       2015/1/22                       500,000.00                       2016/5/31                       495                       1.00%                       82,500.00                       582,500.00                               3                       2015/10/15                       1,000,000.00                       2016/5/31                       229                       1.00%                       76,333.33                       1,076,333.33                               4                       2015/2/17                       500,000.00                       2016/5/31                       469                       1.00%                       78,166.67                       578,166.67                               5                       2015/9/9                       500,000.00                       2016/5/31                       265                       1.00%                       44,166.67                       544,166.67                               6                       2015/10/15                       1,000,000.00                       2016/5/31                       229                       1.00%                       76,333.33                       1,076,333.33                                                       合计                       7500000                                                                                               1048166.667                       8,548,166.67                根据中国人民银行的规定，日利率=月利率÷30日，利息计算公式为：本金×日利率×计息天数。