上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0116民初3825号原告：周某1，男，2016年7月16日生，汉族，住上海市金山区。法定代理人：周某2，系原告母亲，1975年11月18日生，汉族，住址同上。委托诉讼代理人：唐某某，上海市海达律师事务所律师。被告：徐某某，女，1967年8月12日生，汉族，住上海市金山区。委托诉讼代理人：柏某某，上海理度律师事务所律师。第三人：郑某某，女，1935年11月1日出生，汉族，住上海市金山区山阳镇卫清东路XXX弄XXX号XXX室。委托诉讼代理人：朱某某，上海政博律师事务所律师。原告周某1与被告徐某某健康权纠纷一案，本院于2018年5月10日立案受理后，依法适用简易程序，于2018年9月17日作出判决。后徐某某不服判决而提起上诉，上海市第一中级人民法院于2019年1月16日裁定发回重审。本院于2019年4月2日立案受理后，依法适用普通程序，依法追加郑某某为第三人参与诉讼后，于2019年6月10日公开开庭进行了审理。原告法定代理人及委托诉讼代理人、被告及其委托诉讼代理人、第三人委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求判令被告赔偿原告各项损失共计89,428.35元，诉讼中增加医疗费4,867.70元、交通费544元、律师费2,000元，精神损害抚慰金相应减少，总金额不变更。事实和理由：2017年11月15日，因原告母亲出差，原告外婆年事已高、腿脚不便且患有XXX疾病，无法照料小孩，于是特意嘱咐被告住家看护原告。然而，原告母亲出门不到1小时，原告被被告刚烧开的开水严重烫伤。事发后，被告竟对原告母亲予以隐瞒，长达2小时未作任何救治处理，直到小孩哭闹惊动老人后才送医就诊。当月17日，原告母亲出差回来发现原告被烫伤时，被告已提前离开。原告方认为，被告严重失职，应依法承担赔偿责任，请求法院支持其诉讼请求。被告辩称，不同意承担赔偿责任，在本次事故中没有过错。原告是由其外婆照顾，被告仅负责烧饭、保洁。烫伤原告的开水是原告外婆烧的，当时被告在做家务。是原告外婆阻止被告通知原告母亲。原告受伤后，被告立即带其前往医院就诊。被告事后并没有逃离原告家。第三人述称，其自身患有XXX疾病，也系需要被照顾的对象，监护照顾原告的责任应为被告负责，家政服务不仅是保洁和洗衣，被告的主要精力应是照顾孩子。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，包括原告的出生医学证明、门诊就医记录册、医疗费票据、原告烫伤后的照片，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认证如下：对原告提供的派出所笔录、接报回执单、通话清单、通话录音记录，短信、微信截图，被告对真实性认可，但对证明内容不认可。本院对以上证据的真实性予以确认，对证据证明的内容，本院结合双方的陈述一并予以评判。关于原告提供的交通费票据、律师费发票，真实性本院予以确认，本院在计算相关损失时一并予以评判。对被告提供的520家政服务协议(三方协议)，因无原告方签字，其证明效力本院不予确认；家政公司及徐雪梅出具的证明(在同一纸张上)，原告对证明内容不认可，认为与原告提供的短信截图矛盾，徐雪梅的电话号码与原告提供的短信截图电话号码相同，本院对上述证明的真实性予以确认，对证明的内容亦结合双方陈述一并予以评判。根据上述采信的证据，结合双方的诉、辩意见，本院认定本案事实如下：原告母亲周某2通过“520”中介请被告到原告位于本区卫清东路XXX弄XXX号XXX室的家中做保姆。从2017年11月1日至11月17日，被告一直在原告家中工作。平时原告母亲在家中时，工作时间为早上8点至下午5点(被告陈述为下午4点)，2017年11月15日，原告母亲出差。原告、被告及第三人在家。当日，原告在家中被热水烫伤。又查明：第三人患有脑供血不足、脑梗、高血压、脑外伤、蛛网膜出血、左下肢动脉内膜增厚等多种病史。另查明，在本院(2018)沪0116民初5487号案件审理中，本院准许原告的申请，委托上海枫林司法鉴定有限公司对原告的三期期限进行评定，该机构于2018年5月24日出具下述鉴定意见：原告之伤情酌情给予休息期45天、营养期30天、护理期30天。再查明，2019年1月16日，上海市第一中级人民法院对本案发回重审，认为(2018)沪0116民初5487号案件存在基本事实不清和遗漏当事人。一、对徐某某的家政服务范围以及周某1被烫伤的热水是谁倒并放置于餐桌上的事实，一审判决未予查明。二、徐某某一审中抗辩称是郑某某倒了热水放置于餐桌上，导致周某1被烫伤，并主张由郑某某承担责任，郑某某系本案法律上的利害关系人，应追加其作为本案当事人参加诉讼。本院认为，本案存在以下争议焦点：一、被告家政服务的范围是否包含照顾原告？二、事发时的热水是谁倒的？三、本案的责任如何确定？关于争议焦点一：原告认为，被告具有照看小孩的义务，第三人年事已高、行动不便且患有XXX疾病，原告母亲在出差离家时特意嘱咐被告看护原告。被告则认为其只负责买菜做饭和保洁，平时由原告母亲自己照顾原告，外出时由第三人照顾原告。本院认为，被告提供的520家政服务协议(三方协议)，因无原告方家属签字，本院难以据此确定被告的家政服务范围。被告在庭审中陈述原告母亲在家时，被告也为原告洗过一次澡，但基本都是原告母亲自己带孩子。被告曾通过家政公司反映如雇主让她既做家务又带孩子，就不干了。原告也未能提供证据证明其支付了被告既做家务又负责带孩子的合理报酬。本院认为平时原告母亲在家中时，被告主要负责买菜、做饭和保洁等事务，偶尔帮助照顾原告，原告母亲主要照顾原告更符合常理。但同时本院认为，根据2017年12月17日，被告在山阳派出所所作的笔录中陈述，“周某2走的时候和她母亲(郑某某)说什么事都让保姆做”，说明被告当时已明知家政服务范围扩大的事实，但并未提出异议，可视为默认这一安排，结合第三人郑某某的年龄、身体健康状况，本院认为，被告辩称在原告母亲离家出差期间，由第三人照顾原告，其仍然只负责做饭和保洁的意见，不符合常理，本院不予采纳。原告母亲出差离家时特意嘱咐被告看护原告，在原告母亲出差期间住家照顾原告的事实更加符合常理。综上，本院认为在原告母亲出差期间，被告的家政服务范围包含照顾原告。关于争议焦点二：被告辩称系第三人倒了热水并放置于餐桌上。庭审中被告也称往自己茶杯里倒过水，倒水时间与原告烫伤间隔不到半小时。原告认为系被告烧水及倒的水将原告烫伤，并认为被告一直在说谎，申请对被告进行测谎。本院认为，现有证据无法查清事发时烫伤原告的热水由谁倒并放置于餐桌上，测谎结论也并非法定的证据种类，对于原告主张对被告进行测谎的意见，本院不予采纳。对此节事实无法查清的法律后果，本院在确定赔偿责任时一并予以阐述。关于争议焦点三：本院认为，首先，根据以上认定的事实，在原告母亲出差期间，被告具有对原告的照顾、看护义务，被告未充分履行该义务，致原告受伤，应承担赔偿责任。其次，关于原告被烫伤的热水由谁倒并放置于餐桌上，现有证据无法查清此节事实。本院认为，当事人对自己的主张，有责任提供证据，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，被告主张烫伤原告的热水由他人所倒并放置于餐桌上的事实是减轻被告看护原告不力的事由，应由被告承担举证责任，该节事实未能查清的不利后果应由被告承担，被告不能据此主张减轻其赔偿责任。最后，本院认为，被告并非原告通过家政公司介绍聘用的专门进行照看小孩的育婴保姆，原告母亲出差时临时嘱咐要求被告除做保洁、做饭等家政服务外，再照顾15个月正处于学步阶段的原告，超出了被告的工作能力，原告母亲仍选择被告完成上述所有服务，存在选任方面的过失，可依法减轻被告的部分赔偿责任。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，本院结合原告提供的病史材料，凭据支持13,312元(已扣除统筹支付部分)。2、营养费，本院按照40元/天的标准，参照鉴定意见计算30天为1,200元。3、交通费，应当以正式票据为凭且有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。原告提供了定额发票、出租车发票等多种票据，载明的发生时间与病史资料不能完全相符，本院根据原告的就诊次数，结合原告的就诊地点，酌情支持1,500元。4、护理费，原告诉请按照本市职工平均工资7,132元/月的标准赔偿，缺少法律依据，本院不予支持。本院参照本市居民服务行业职工的平均工资40,478元/年，根据鉴定意见计算30天为3,327元。5、误工费，原告事发时未满2周岁，为未成年人，该项诉讼请求无事实与法律依据，本院不予支持。6、鉴定费900元，本院凭据予以支持。以上1-6项合计为20,239元，本院酌情确定由被告承担70%的赔偿责任，为14,167.30元。7、精神损害抚慰金，原告伤情虽未构成伤残等级，但综合考虑原告的年龄及被热水烫伤遭受的痛苦，被告的过错程度，本院酌情支持1,000元。8、律师代理费，系原告方因本起事故诉讼的实际支出，本院根据案情的复杂程度，支持原告的诉讼请求金额等因素酌情支持2,000元。综上，被告合计赔偿原告损失17,167.30元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告徐某某应于本判决生效之日起十日内赔偿原告周某1损失17,167.30元；二、驳回原告周某1的其余诉讼请求。如当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2,036元，由原告周某1负担1,807元，被告徐某某负担229元。被告徐某某所负之款于本判决生效之日起七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审 判 长  陈宝勇审 判 员  蒋丹霞人民陪审员  秦万年二〇一九年九月十日书 记 员  杨 凤附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。