江苏省南通市通州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0612民初4984号 原告：孔连华，男，1982年9月28日生，汉族，住江苏省海安县。 委托诉讼代理人:胡杰，江苏山水律师事务所律师。 委托诉讼代理人：蔡斌，江苏山水律师事务所律师。 被告：南通普优体育用品有限公司，住所地江苏省南通市通州区兴仁镇徐庄村一组。 法定代表人:祝君，总经理。 委托诉讼代理人：顾慧明，如东县新店镇法律服务所法律工作者。 原告孔连华与被告南通普优体育用品有限公司劳动争议一案，本院于2019年6月18日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人、被告法定代表人及其委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付未签订劳动合同的二倍工资55万元；2、被告发放拖欠的工资暂计207万元；3、被告返还垫资款219232元；4、被告缴纳社会养老保险16.80万元；5、诉讼费用由被告负担。事实和理由：原告于2015年10月进入被告公司工作，担任公司副总经理一职至今。双方一直未签订劳动合同，约定原告税后月收入平均5万元。但被告至今只发放3万元，且未依法为原告缴纳社保。原告在任职期间，为被告生产经营总计垫资219232元。原告担任被告公司副总经理一职，接受公司管理，为公司提供劳动，工资亦由公司发放，公司也为原告提供办公室、名片等工作条件，同时被告也已出具工作证明，双方之间明显属于劳动关系，请求法院判如所请。 被告辩称，1、原、被告间不存在劳动关系。原告在2018年9月18日弃股离开被告之前是被告股东之一，主要负责生产、安全培训、人员管理。除招收的职工外，原告等3位股东不存在向被告领取工资、与被告签订劳动合同。原告既非被告聘请的高管或技工，也非被告招录的职工，而是被告的主人与经营者之一，原告提交的证明是原告盗盖印章，与被告实际情况完全不符。工资表中列支的5000元系被告支付原告2016年上半年负责的公司日常小采购，后原、被告认为不妥，故在5、6月份的工资表上未签字和领款。原告提交的转账记录不能证明原告主张的工资，相反证实是被告给付原告作为股东的垫资款。2、原告主张二倍工资及拖欠的工资无事实依据。3、原告弃股之前为被告垫资的款项双方均已结清，原告主张被告返还垫资款219232元不能成立。4、被告股东未提议办理社会保险且其他两股东也未办理，故被告不同意为原告补办社会养老保险。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：2015年9月15日，原告（协议丙方）与被告法定代表人祝君（协议乙方）、马某1（协议甲方）订立股东合作协议一份，约定充分利用三方现有优势，强强联合，共同组建公司。甲方充分利用现有客户资源并全力开拓海外、国内市场，同时出实物资本金50万元，占公司股份33.33%，乙方作为联合组建公司的法人代表，负责公司日常运营事务及客户联络，同时出实物资本金50万元，占公司股份33.34%，丙方作为联合组建公司的厂长，负责生产安排、安全培训及人员管理，同时出实物资本金50万元，占公司股份33.33%；公司注册资本为200万元，其中150万元为初期实际到资（甲方、乙方、丙方各50万元，于2015年9月30日前到账）；工厂筹建期的职责分工：甲方负责联系工厂经营场所的租赁、环境评估、新公司的工商注册、税务登记、人员招聘等事宜。乙方及丙方负责工厂厂房的规划、设备的选型、采购、安装调试、人员招聘及培训。公司正常运营期的职责分工：甲方：1、全力开发国际、国内市场，为工厂争取优质的客户资源；2、工厂形象、产品品牌推广与运作；3、公司的财务管理，做到账目明确、合理避税；4、专利及项目的申报，力争科技资金扶持。乙方：1、利用其现有资源协助工厂原材料采购；2、开拓国内市场；3、协助工厂设备保养。丙方：1、生产、技术人员的管理、培训；2、工厂日常事务（安全、5S、生产安排）的管理；3、新产品及技术研发。启动运营资金的用途：公司注册费用；厂房租金、水电安装等费用；采购生产设备、模具等；采购原材料；公司业务相关的产品预付款、保证金；公司正式招聘员工（十名左右）的基本工资、基本社会保险；必需的办公设施及用品；网络推广费、参加国内外展销会费用；员工差旅费用、公司业务发生的必要招待费用；国内外样品寄送费、样本制作费；专利申请及维护费；其他运营费用。公司利润的分配方式：1、公司利税在依法纳税和提取法定公积金、职工福利奖励基金后，其余为红利，按股权比例进行分配，分配红利将依据国家法律依法纳税；2、公司分配每年税后利润时，优先提取利润填补注册资本金，公司注册资本金补足后按照法定要求提取公司公积金，公司法定公积金按每年税后利润的百分之二十提取，提取到与资本金等额后不再提取；3、公司的法定公积金不足弥补以前年度亏损的，在依照前款规定提取法定公积金之前，应当先用当年利润弥补亏损。协议对新增资本及认购方式、情报和资料的保密、协议生效、终止与解除、违约责任等均作了约定。 2015年10月23日，原告、祝君、马某1出资设立被告，注册资本为200万元，公司章程载明祝君、马某1均认缴出资66万元，原告认缴出资68万元。 2015年11月2日至2016年1月4日，马某1向被告账户汇入100万元（从马某1儿子马某2银行卡及王某1银行卡汇入）；2015年11月10日至2017年10月13日，祝君向被告账户汇入1002027元。 2015年11月3日至2017年3月10日，原告向被告账户汇入996900元。2015年11月25日至2017年8月4日，被告向孔连华账户转入38笔，合计891424元，被告在往来明细中备注载明往来款的为640139元，备注载明借款归还的为251285元。原告陈述原告汇给被告的款项中其中出资为66.66万元，其余为被告向原告的借款；被告汇给原告的款项中其中15笔为2016年1月至2017年4月由其代发的工资合计548524元。被告陈述原告汇给被告的款项中原告实际出资50万元。 原告提交的报销单反映2016年2月至2017年2月，原告等人报销部分公司经营费用。原告陈述报销单中的款项即是其主张的垫资款。原告提交的微信记录反映2016年2月至2017年9月，原告与客户联系业务，与公司员工联系工作。2018年2月、3月，客户向原告催要货款。 原告提交的2016年1月至6月工资表原件载明原告的工资为5000元，原告在其中1至4月的工资表上签名，5、6月的工资表上未有原告签名。原告陈述其代发了15个月的工资，其余工资表原件交给财务了，1月至6月的工资表未交给会计，可能会计漏掉了。 原告提交的工作证明反映被告于2018年4月11日出具工作证明，载明：兹证明孔连华身份证系我单位正式员工，自2015年10月进入我单位并工作至今，现任总经办部门，担任经理，该员工近两年度税后月收入平均50000元人民币整（不含奖金、补贴、年度分红等）。原告陈述因公司设立时祝君及马某2承诺月工资5万元，故原告起早带晚，负责公司所有生产经营事务，后发现被祝君与马某2欺骗，故要求出具工作证明，证明系会计马某3出具。被告认为工作证明上的印章系原告盗盖。 2018年9月18日，原告及马某1（授权马某2代签）、祝君签署股权放弃申明，载明：今由孔连华、马某1、祝君三人协商，孔连华、马某1自愿放弃南通普优体育用品有限公司的股权，同时也放弃对南通普优体育用品有限公司的债权。今后南通普优体育用品有限公司的所有债务均和孔连华及马某1无关。以上特此申明。 审理中，原告申请证人王某2出庭作证，王某2陈述2015年12月至2018年7、8月，其在被告公司工作，当时孔董（孔连华）、祝董（祝君）经常在公司处理公司事务，孔董负责公司的采购、员工发放工资，其曾在工资表上看到有孔董的名字，具体多少不清楚。 审理中，原告陈述马某1的股份是为其儿子马某2代持。2015年10月至2018年9月，原告负责公司采购、人员招聘、生产计划安排、发货等，祝君负责销售，马某2不负责公司事情，马某2与祝君不拿工资，考虑原告负责公司起早带晚，向原告发放工资每月5000元。2016年5月，原告帮公司与十几个员工签订了劳动合同。股权放弃声明是受祝君与马某2欺骗出具。 被告陈述三股东均未约定拿工资，也未交纳保险，原告领取的5000元是采购款，非生活费，马某2负责市场营销，平时不在公司，有时候会来看看，但重大决策时他会在公司，祝君一直参与公司管理，负责销售与采购，2017年底公司搬迁后原告即不在公司。公司资不抵债，原告与马某2均不愿意接手公司，祝君是法定代表人必须接手。 原告于2019年4月申请仲裁，要求被告支付未签订劳动合同二倍的工资55万元，发放拖欠的工资210万元，返还垫资款219232元，缴纳社会养老保险168000元。南通市通州区劳动人事仲裁委员会于2019年5月作出裁决：对原告的仲裁请求，不予支持。 本院认为，本案争议焦点为1、原、被告之间是否存在劳动关系，原告主张被告支付二倍工资及拖欠的工资能否成立；2、被告是否结欠原告垫资款。 关于争议焦点1，本院认定原、被告之间不存在劳动关系，原告主张支付二倍工资及拖欠的工资不能成立。理由如下：劳动关系是指用人单位经平等协商招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理、指挥与监督下提供有报酬的劳动而产生的特殊权利义务关系。对于用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的，或者双方订立其他形式的协议，应综合以下情形认定双方之间是否存在劳动关系：1、劳动者遵守用人单位的规章制度，按照用人单位的要求在指定的时间、地点、按指定的方式、形式提供劳动；2、用人单位向劳动者支付劳动报酬，劳动者在经济上依赖于用人单位；3、劳动者被纳入用人单位的生产组织体系中从事劳动，而不是从事独立的业务或经营活动等等。在股东参与公司经营管理的情况下，因公司经营状况与股东利益密切相关，股东对公司进行经营管理可以是基于股东身份，也可以是基于劳动者身份。在基于劳动者身份时，应当举证证明其是为了获取劳动报酬而与公司达成为公司提供劳务的合意并实际接受了公司劳动管理等。因此，股东与劳动者身份原则上并不矛盾，关键在于用人单位与股东之间是否存在管理与被管理、支配与被支配的关系，同时可以综合股权比例、公司章程、提供劳动等情况综合认定。第一，本案中，原告是被告股东，持有34%的股权，持股比例与其余两股东相仿，公司经营期间，原告经手与公司员工签订了劳动合同，但公司与股东未订立劳动合同，股东合作协议书与公司章程均未涉及公司是否向股东发放劳动报酬事宜，事实上，祝君与马某1均未领取过劳动报酬。第二，虽然原告提交了2016年1月至6月份的工资表与工作证明，但工资表反映的每月收入金额与工作证明反映的每月收入金额明显不符，原告认为工资表中发放的是生活费也无证据证明，且工作证明中仅有公司盖章，未有经办人员及法定代表人签名盖章，不具备单位证明的形式要件，审理中，被告对内容的真实性持有异议，证明力难以认定，故仅凭这两份证据难以认定原、被告之间存在劳动关系。第三，原告申请出庭作证的证人反映被告法定代表人祝君也经常在公司管理公司事务，并非原告所述公司主要由其起早带晚经营管理，股东合作协议书明确约定了祝君与马某1的工作职责，三股东仅是分工不同，但工资表中却未有祝君与马某1的工资。且自2016年7月起原告即不再领取该款项。第四，股东合作协议具体载明了启动运营资金的用途，其中有公司正式招聘员工（十名左右）的基本工资，但未明确发放股东工资。第五，三股东在公司设立前订立了股东合作协议书，明确约定了三股东在公司筹建期及公司正常运营期的职责分工，其中原告的职责分工即是生产、技术人员的管理、培训；公司日常事务管理；新产品及技术研发。故原告对公司进行管理是基于股东之间的约定，原告是以股东身份对公司进行经营管理，公司与原告之间不存在管理与被管理、支配与被支配的关系。 关于争议焦点2，原、被告之间不存在劳动关系，原告向公司投入注册资金及经营资金系基于其股东身份，而非劳动者与公司之间的资金往来，现原告以劳动者身份主张被告给付垫资款的请求，本院难以支持。 关于原告主张被告为其缴纳养老保险，因劳动者与用人单位之间因办理社会保险登记、补缴社会保险费等争议不属劳动争议受案范围，故原告该项请求本院不予处理。 为此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决如下： 驳回原告孔连华对被告南通普优体育用品有限公司的诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费10元（该院开户行：中国银行南通市濠南路支行，户名：江苏省南通市中级人民法院，账号：46×××65）。 审判员  俞妙琴 二〇一九年九月十一日 书记员  刘思伟