文书内容广东省广州市天河区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0106民初28845号原告：海南酷趣科技有限公司，住所地海南省老城高新技术产业示范区海南生态软件园A17幢1层1001。法定代表人：宋翔。委托诉讼代理人：李玲、杨治东，广东广悦律师事务所律师、实习人员。被告：南京瀚狼网络科技有限公司，住所地南京市江北新区祥和路8号-9-211。法定代表人：章桂芳。委托诉讼代理人：曾瑜，被告职员。委托诉讼代理人：景亚旭，北京市隆安（南京）律师事务所律师。原告诉被告委托合同纠纷一案，本院受理后依法组成合议庭、公开开庭进行了审理。原告的委托代理人李玲、杨治东，被告的委托代理人曾瑜、景亚旭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告起诉请求判令：一、解除原被告签署的《手游独家代理发行协议》；二、被告返还原告已支付的诚意金和预付分成款共计人民币53152元；三、被告赔偿原告损失共计50万元；被告承担案件受理费。事实与理由：一、原被告曾签订《手游独家代理发行协议》，被告有义务按约向原告交付合格游戏产品。协议签订时间为2018年8月6日，合同期限自2018年7月30日至2019年7月29日止。根据合同约定，原告应向被告支付诚意金及预付分成款，被告亦应于约定时间内向原告交付符合原告运营标准和要求的游戏产品。二、被告屡次逾期交付合格游戏产品，并最终明确表示将不再履行交付游戏产品的义务，已经导致合同目的无法实现，原告有权解除协议。签约后原告谨遵合同约定，于2018年8月7日及2018年9月19日分两次向被告支付诚意金，预付分成款53152元（已扣税）。但合同签订后至原告起诉之日长达四个月，被告始终未能向原告履行合格游戏产品的交付义务。期间原告多次催告被告履行，被告亦多次承诺游戏产品的交付时间，但均未能践行承诺，且没有任何合理理由。如被告于2018年9月19日承诺将在国庆前完成支付，于2018年9月25日承诺将在2018年10月15日完成交付，于2018年10月16日及2018年10月23日均承诺在2018年10月26日完成交付。但被告均未能实现承诺，且被告全体研发员工还曾退出原被告双方用于沟通的群聊，以实际行为拒绝履行合同义务。2018年11月23日，原告向被告发出律师函，要求被告于2018年11月26日交付合格游戏产品，同时通知被告，如被告再次逾期履行交付义务的，原告将解除协议，且被告应向原告返还已支付的53152元。截止原告起诉之日，被告仍未交付产品。被告行为已经严重违约，致合同目的无法实现。因此，原告有权解除独代协议，同时被告应赔偿原告所造成的损失。三、自协议签订后至起诉日已达四个月整，被告始终未交付合格游戏产品，致使原告始终无法如期上线游戏，同时原告投入巨大人力物力成本，被告违约行为给原告造成了巨大损失。综上所述，被告的行为已经严重违反合同约定，致使合同目的无法实现，对原告的合法利益造成了重大损害。根据《民法总则》、《合同法》等法律法规的相关规定，原告特起诉，请求依法判决、维护原告的合法权益。被告辩称：一、被告并未有任何违约行为，不应承担任何违约责任。（一）被告不存在逾期交付产品的行为。依据合同1.4.1约定，答辩人交付产品的日期应是双方协商另行约定，原告单方通知被告要在2018年9月19日将游戏上线。即便如此，被告依然在2018年9月12日16点45分向原告交付了已审核通过待上线的游戏包，故被告并不存在逾期交付产品的行为。（二）原告以己方付款行为认可了被告已经按照其要求完成了产品交付。原告于2018年9月19日向被告通过网络转账的方式支付了29052元，备注为：“纳兹冒险记”货款。该款项为双方签订的代理发行协议中第4条代理费用中第二笔款项，即结算预付分成款，付款条件乙方按照甲方的要求完成产品的修改和提供甲方需要的资料，原告的以上行为结合双方合同约定的内容，足以认定被告已按原告的要求完成了产品的交付。综上，被告并未有任何的违约行为，不应承担任何的违约责任。二、原告未按合同约定履行己方义务，意图单方违约解除合同，应向被告承担违约责任，赔偿被告的实际损失。被告向原告交付产品后，原告未在2018年9月19日将游戏上线。依照原告的要求，被告向原告交付了已审核通过的上线的游戏包，但原告未在2018年9月19日上线，而是再新增提出各种要求，而这些要求远超过了上线标准，且属于可在上线后的运营中再陆续增加的项目，原告故意不将游戏按时上线，意图不支付后续款项，并且意图找理由解除合同，不与被告继续履行合同，被告享受后期分红利益，但原告却实际拿到了被告的辛苦开发的软件，严重侵害了被告的合法权益，应赔偿被告为开发该软件的所有实际损失。原告的主张缺乏事实和法律依据，请求依法驳回原告的诉请。经审理查明：原告（甲方）与被告（乙方）签订《手游独家代理发行协议》，载明：乙方拥有《龙吟战纪》手机游戏的完整著作权及其他知识产权，甲方将该手机游戏安卓端和安卓变态版本在中国大陆区域（不包括新疆地区）的发行事宜进行合作。甲方通过5000元诚意金与预付分成款70000元代理乙方产品《龙吟战纪》；第一笔结算诚意金5000元与预付分成款20000元，合共25000元，结算时间为合同签订完毕，甲方安排在3个工作日内付款；第二笔结算预付分成款项30000元，结算时间为乙方按照甲方要求完成产品的修改和提供甲方需要的资料，包括但不限于后台和资料素材等相关发行前的准备物料，甲方安排在3个工作日内付款；第三笔结算预付分成款20000元，结算时间为甲方上线推广后三个工作日内，乙方没有出现重大运营事故，甲方安排在上线第四个工作日内付款；另约定分成比例及结算方式。合同有效期一年，具体有效期为2018年7月30日至2019年7月29日；争议协商未果向原告所在地法院起诉。2018年8月7日、9月19日，原告向被告分别付款两笔，金额分别为24100元、29052元，备注分别为“独代游戏预付款”、“纳兹冒险记货款”，付款合计53152元；被告已向原告开具发票。原被告双方通讯聊天记录显示，2018年8月8日游戏名称改为“纳兹冒险记”，2018年9月至11月期间就游戏开发事项和修复一直在沟通推进，被告多次承诺的时间未能合格交付游戏。2018年11月23日，原告委托律师向被告发送《律师函》，载明：自合同签订后至今已达四个月，被告始终未能向原告履行合格游戏产品的交付义务；期间原告多次催告被告交付，被告亦曾多次承诺游戏产品的交付时间，但被告未能实现承诺，且被告全体研发人员还曾退出双方用于沟通的群聊、以实际行为决绝履行合同义务。要求：被告于2018年11月26日前（含当日）依照原告的游戏产品交付标准（具体详见附件一）向原告交付合格游戏产品；若被告在上述期限内仍不履行或不完全履行交付义务，则原告将解除独代协议，被告应向原告返还原告已支付的53152元；律师函不代表原告放弃主张被告违约行为的违约金或其他任何权利。附件一为《游戏产品交付标准》，上线条件包括接入类、活动类、bug类。被告已签收该《律师函》。2019年3月28日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《和解协议》，约定：双方于2018年8月6日签订了《手游独家代理发行协议》，因合同履行过程中双方产生纠纷并诉至天河法院。和解如下：原协议正式解除，双方均无须继续履行原协议内容；乙方承诺向甲方支付和解费用共计88000元，分四期计付：法院出具调解书之日起两日内付款30000元、一个月内付款25000元、两个月内付款16500元、三个月内付款16500元，每逾期一日应承担每日千分之五的违约金；该协议签订七日内以约定内容向天河法院（请求）出具民事调解书；等。双方签订《和解协议》后，被告拒绝本院确认调解。本院认为：原告与被告之间的委托合同关系成立。2019年3月28日，原告与被告签订《和解协议》，双方签订的《手游独家代理发行协议》已于当日解除，现原告诉请解除与被告签订的《手游独家代理发行协议》已无事实依据，本院对此不予支持并依法予以驳回。参照《和解协议》的约定，被告应向原告按如下规则付款：总金额为88000元，判决发生法律效力之日起两日内付款30000元、一个月内付款25000元、两个月内付款16500元、三个月内付款16500元；关于利息，《和解协议》约定的利息利率过高、有违公平原则，本院对此明确为按年24%的利率计算，以各期金额为本金、自应付未付的次日起计算至实际付款日止。原告诉请被告支付诚意金和预付款53152元、赔偿损失50万元，该金额中超出上述部分本院不予支持并依法予以驳回。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第六十条、第一百零七条、第三百九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告南京瀚狼网络科技有限公司向原告海南酷趣科技有限公司支付88000元，分四期计付为：判决发生法律效力之日起两日内付款30000元，一个月内付款25000元，两个月内付款16500元，三个月内付款16500元；二、如果未按时足额付款，被告南京瀚狼网络科技有限公司应向原告海南酷趣科技有限公司支付利息，以各期金额为本金、按年24%的利率、自应付未付的次日起计算至实际付款日止；三、驳回原告海南酷趣科技有限公司其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9340元，由原告海南酷趣科技有限公司负担7340元、被告南京瀚狼网络科技有限公司负担2000元（原告已交4670元、不足部分由原被告分别向本院缴费）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  李 江人民陪审员  叶曼玲人民陪审员  卓燕君二〇一九年九月十一日法官助理文静书记员庞慧明吕美玉            本判决书已于 2019年   月    日送达