贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终5041号上诉人（原审原告）：张某，女，1973年3月5日出生，汉族，贵州省仁怀市人，住仁怀市。被上诉人（原审被告）：赵文明，男，1986年4月3日出生，汉族，贵州省仁怀市人，住仁怀市。被上诉人（原审被告）：遵义市宇通汽车运输有限责任公司，住所地：遵义市红花岗区北京路四局三公司家属区5-4-2。法定代表人：周念，该公司经理。原审原告：王某，男，2003年12月22日出生，汉族，贵州省仁怀市人，住仁怀市，系张某之子。法定代理人：张某。原审被告：赵润刚，男，1979年2月18日出生，汉族，贵州省仁怀市人，住仁怀市。原审被告：中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司，住所地：遵义市汇川区苏州路永泽二期永泽大厦。法定代表人：刘庆久，该公司负责人。上诉人张某因与被上诉人赵文明、遵义市宇通汽车运输有限责任公司（以下简称宇通汽运公司）及原审原告王某、原审被告赵润刚、中国太平洋财产保险股份有限公司遵义中心支公司（以下简称太平洋财保遵义公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省仁怀市人民法院（2019）黔0382民初582号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月9日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。张某上诉请求：撤销原判，依法改判。一、二审诉讼费由被上诉人人承担。事实和理由：1．张某的职业是农林牧渔业，一审按照居民服务行业计算误工费错误；2．张某双腿截肢，住院期间需2人护理，一审判决1人护理错误；3．基于以上两项的计算标准的变化，上诉人应得赔偿款1,381,531.28元，扣除保险公司已经理赔的1,089,000元，不足部分292,531.28元，应当由被上诉人承担连带责任。赵文明、宇通汽运公司二审无答辩意见。王某、赵润刚、太平洋财保遵义公司二审无陈述意见。张某、王某向一审法院起诉请求：1．判令赵润刚、赵文明、宇通汽运公司连带赔偿张某、王某死因交通事故造成的各项损失合计2,006,746.16元；2．太平洋财保遵义公司在保险责任限额内承担赔偿责任；3．被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2018年10月16日8时45分许，赵润刚持证驾驶贵Ｃ×××××号重型特殊结构货车，由仁怀市坛厂街道经坛茅快线往鲁班方向行驶，在坛茅快线坛罐厂路段时与行人张某相接触，造成行人张某受伤。事故发生后，张某被送往仁怀市人民医院治疗，治疗中，因张某左小腿中下段以远肢体坏死、感染，于2018年10月26日在全麻下“行左小腿中段截肢术”，共住院55天，出院诊断：1．多发伤：（1）头部外伤并骨折（颧弓、右侧上颌骨、右侧眼眶）（2）闭合性胸外伤：1）左侧血气胸2）左肺挫伤3）双侧多发肋骨骨折4）左侧胸壁及背侧皮下气肿（3）闭合性腹外伤：右侧肾上腺损伤；腹部软组织损伤（4）全身多处骨折：右小腿碾压毁损伤；左足多发开放性骨折（足舟骨、跖骨）；左踝、足软组织感染、坏死；骨盆骨折（骶1椎、右侧耻骨上支、坐骨）；全身多处挫擦伤；2．低血容量性休克；3．失血性贫血（重度）；4．吸入性××；5．低蛋白血症；6．肾功能损害；7．肝功能异常；8．急性心肌损害；9．急性胃黏膜病变；10．电解质紊乱（低磷、低镁血症）。出院医嘱：继续休息，加强营养；6月后行安置义肢……。事故发生后，赵文明为张某垫付医疗费97,755.60元，该费用包括太平洋财保遵义公司垫付的31,000元。2018年12月27日，泸州科正司法鉴定中心对张某所受损伤及其后遗功能障碍程度评定为三级、十级伤残，误工期评定为180天，护理期评定为180日，营养期评定为180日，续医费用评估为10,000元，护理依赖程度评定为大部分护理依赖程度，残疾辅助器具及其费用评估为228,400元至389,200元。该次鉴定费为4,200元、诊断证明开具费600元。2019年1月9日，仁怀市公安局对该次交通事故作出第5203821201800000951号道路交通事故认定书，认定行人张某在本次事故中承担次要责任，驾驶人赵润刚在本次事故中承担主要责任。另查明，肇事车辆贵Ｃ×××××登记的所有人为宇通汽运公司，实际所有人为赵文明，赵润刚系赵文明雇请的驾驶员，该车辆在太平洋财保遵义公司投保了交强险和责任限额为1,000,000元的第三者责任险。本案诉讼过程中，张某、王某自认太平洋财保遵义公司在扣除其垫付的31,000元后，已支付了责任限额内的全部款项。又查明，张某与王林进系夫妻关系，于2003年12月22日生育一子，取名王某。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，行为人因过错造成他人身体受到伤害的，应当承担侵权责任。事故发生后，交警部门认定赵润刚在本次事故中承担主要责任，程序合法，事实清楚，予以采信。本案争议焦点有：一、张某、王某因本次交通事故所造成的损失；二、赔偿责任和赔偿金额应如何确定。关于争议焦点一，根据张某、王某的主张及其提供的证据、法律规定、相关标准确定如下（均四舍五入到元）：1．张某、王某未主张医疗费，但实际产生了医疗费97,755.60元，其中赵文明垫付66,755.60元，太平洋财保遵义公司垫付31,000元，为减轻当事人诉累，宜一并予以处理。2．张某、王某主张误工费29,099元，但其未举证证明实际减少的收入，故参照服务行业标准计算至定残日前一天，金额为7,632元（106元/天×72天）。3．张某、王某主张护理费58,198元，该主张中要求按2名护理人员计算，但其未举证证明该事实成立，故仅支持19,080元（180天×106元/天）；张某、王某主张后续护理费1,396,752元，司法鉴定意见书中评定张某为大部分护理依赖，故确认其后续护理费为617,088元（38,568元/年×20年×0.80），护理费合计确认为636,168元。4．张某、王某主张交通费5,000元，但未提交相应票据佐证，结合案情，酌定1,500元。5．张某、王某主张住院伙食补助费5,500元，支持4,400元（80元/天×55天）。6．张某、王某主张营养费9,000元，支持5,400元（30元/天×180天）。7．张某、王某主张伤残赔偿金494,360元，支持471,096元（29,080元/年×20年×0.81）。8．张某、王某主张残疾辅助器具费389,280元，司法鉴定意见评定该费用为228,400元至389,200元之间，结合张某、王某伤情，考虑物价变动因素，酌定389,200元。9．张某、王某主张被扶养人生活费25,944元，支持24,723元（20,348元/年×3年×0.81÷2）10．张某、王某主张精神抚慰金50,000元，结合张某、王某伤情，酌定40,000元。11．张某、王某主张鉴定费4,800元，予以支持。12．张某、王某主张后续医疗费10,000元，有鉴定报告佐证，予以支持。以上费用，合计1,692,675元（未扣除二被告垫付的医疗费用）。关于争议焦点二，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条规定机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。本案应以《中华人民共和国道路交通安全法》确定各方应承担的赔偿责任，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。涉案车辆在太平洋财保遵义公司投保交强险，另投保有商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”的规定，涉案损失1,692,675元先由太平洋财保遵义公司在交强险责任限额内赔付122,000元，剩余的1,570,675元由张某、王某方自行承担20%，其余80%由太平洋财保遵义公司在商业三者险内赔付1,000,000元（1,570,675元×0.8=1,256,540元，该金额已超出责任限额256,540元）。太平洋财保遵义公司在本案庭审前即已全部履行了自己的赔偿义务，且张某、王某申请撤回对其起诉，予以准许。赵文明系涉案肇事车辆实际车主，赵润刚系其雇佣的驾驶员，该车辆挂靠在宇通汽运公司，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。……”和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条“以挂靠形式从事道路运输经营活动的机动车发生交通事故造成损害，属于该机动车一方责任，当事人请求由挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，人民法院应予支持”的规定。案涉事故驾驶员虽为赵润刚，但赔偿责任依法为赵文明，宇通汽运公司应对赵文明的赔偿责任承担连带责任。综上，保险公司在责任限额内全额赔付后剩余的256,540元应由赵文明予以赔付，宇通汽运公司承担连带清偿责任。因赵文明已垫付66,755.60元（四舍五入至66,756元），须再给付189,784元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第三十五条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告赵文明在本判决生效后十日内赔偿原告张某、王某因本次交通事故所造成的损失189,784元；二、被告遵义市宇通汽车运输有限责任公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告张某、王某的其余诉讼请求。案件受理费4,889元，由被告赵文明负担3,911.20元，由原告张某、王某负担977.80元。二审期间，当事人未提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审焦点问题为：1．一审计算误工费标准是否恰当；2．住院期间护理人员人数应如何确定。关于第一个焦点问题。张某上诉主张误工费按照农林牧渔业标准计算，但未举证证明，一审参照居民服务行业标准计算符合《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，并无不当。该上诉理由不成立，不予采纳。关于第二个焦点问题。张某上诉主张住院期间护理人员应为2人，但首先医疗机构并无意见，其次由于张某伤势严重，医疗机构提供了相应的护理服务并收取了护理费用，病历资料记录需陪护1人，故该上诉理由无事实和法律依据，亦不予采纳。综上所述，张某的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4,889元，由张某负担。本判决为终审判决。审判长  张启飞审判员  贺灿灿审判员  施正高二〇一九年九月二十三日法官助理杨恩高书记员贾进华