广西壮族自治区北海市海城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0502民初780号 原告（同是被告）：冯华昌，男，汉族，1965年5月15日出生，住广西北海市海城区。 被告（同是原告）：广西北海大都混凝土有限公司，统一社会信用代码：91450500765841557R，住所地广西北海市吉林路工业园区9号。 法定代表人：梁俊文，总经理。 委托诉讼代理人：杨志才，广西祺询律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈飞红，女，汉族，1987年10月27日出生，住广西钦州市钦南区。系公司员工。 原告冯华昌与被告广西北海大都混凝土有限公司（以下简称北海大都公司，原公司名称北海海基混凝土工程有限公司）劳动争议纠纷一案［（2019）桂0502民初780号］及原告北海大都公司与被告冯华昌劳动争议纠纷一案［（2019）桂0502民初1002号］，本院分别于2019年2月19日和2019年3月5日立案受理。因双方均不服北海市劳动人事争议仲裁委员会同一裁决，向本院起诉，冯华昌起诉在前，（2019）桂0502民初1002号并入（2019）桂0502民初780号一案，两案并案审理。本院依法适用简易程序，于2019年4月23日公开开庭进行了审理。冯华昌，北海大都公司的委托诉讼代理人杨志才、陈飞红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 冯华昌向本院提出诉讼请求：1、判令北海大都公司违法解除劳动关系支付冯华昌2012年4月1日至2019年4月23日工作年限7个月补偿金42946.61元，7个月赔偿金42946.61元，合计85893.22元。（未支付冯华昌的加班工资，加入计算12个月平均工资6135.23元/月）。2、判令北海大都公司支付冯华昌2018年5月1日至7月31日工资差额18945.69元（3个月×6135.23元），2018年8月1日至2019年4月23日二倍工资110434.14元（9个月×6135.23），合计129379.83元。3、判令北海大都公司支付冯华昌2018年1月14日至2月9日，2018年6月9日至7月15日上晚班期间延长4小时加班工资5549.51元。4、判令北海大都公司支付冯华昌2018年1月1日、4月5日、4月18日、5月1日、6月18日法定节假日加班工资2466.50元。 事实和理由：冯华昌在北海大都公司单位工作中受伤，北海大都公司不认为是工伤，不申请工伤认定并拒收冯华昌请假单。冯华昌自行申请工伤认定后请假住院治疗，北海大都公司不支付医疗费、不缴纳社会保险，已是事实违法解除劳动关系。北海大都公司违法解除劳动关系，应按照《劳动合同法》有关规定支付冯华昌违法解除劳动合同赔偿金。北海大都公司在与冯华昌的劳动合同期满后并未与冯华昌签订合同，应当支付二倍工资差额，此外根据《劳动法》、《劳动合同法》规定，北海大都公司应当支付冯华昌休息日加班工资、延时加班工资、法定节假日加班工资。冯华昌于2018年11月20日向北海市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，2019年2月2日该仲裁委作出北劳人仲字（2019）第52号仲裁裁决书，冯华昌对裁决不服，为此，诉至本院。 北海大都公司辩称：一、北海大都公司不存在拖欠冯华昌2018年6月9日至30日、7月1日至15日期间延时加班工资4698.20元，2018年1月1日、4月5日、5月1日、6月18日法定节假日加班工资1631.65元。二、北海大都公司无须向冯华昌支付2018年6月1日至7月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额7099.51元。不签订劳动合同是因冯华昌不同意签，在第二份合同到期前一个月北海大都公司已经发放合同给冯华昌签字，但是只有冯华昌未签订合同。所以不签订劳动合同是冯华昌的过失，不是北海大都公司的问题。三、北海大都公司无须向冯华昌支付解除劳动关系赔偿金21600元。2018年7月23日冯华昌因伤住院，经北海大都公司公司批准工伤休假至2018年10月5日，冯华昌工伤治疗结束后，至今没有回岗位上班，北海大都公司据此作出对冯华昌进行辞退的决定。四、北海大都公司无须向冯华昌支付2013年3月30日至2017年12月31日期间带薪年休假工资6898元。北海大都公司每年春节放假时已经一并安排冯华昌带薪年假。每年公司从年二十几开始放假到正月十六上班，其中7天为春节法定节假日放假，其余放假天数为公司统筹安排的年休假，放假期间冯华昌也领取了相应工资。 北海大都公司向本院提出诉讼请求：1、判令北海大都公司无须向冯华昌支付2018年6月9日至30日、7月1日至15日期间延时加班工资4698.20元，2018年1月1日、4月5日、5月1日、6月18日法定节假日加班工资1631.65元;2、判令北海大都公司无须向冯华昌支付2018年6月1日至7月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额7099.51元；3、判令北海大都公司无须向冯华昌支付解除劳动关系赔偿金21600元;4、判令冯华昌无须向北海大都公司支付2013年3月30日至2017年12月1日期间带薪假工资6898元；5、本案诉讼费由冯华昌承担。 事实和理由：冯华昌与北海大都公司的劳动争议纠纷，经北海市劳动人事争议仲裁委员会作出北劳人仲字[2019]第52号仲裁裁决书。北海大都公司认为该仲裁裁决第二项、第三项、第四项、第五项认定事实错误，适用法律错误，依法应当撤销。理由如下：一、北海大都公司不存在拖欠北海大都公司2018年6月9日至30日、7月1日至15日期间延时加班工资4698.20元，2018年1月1日、4月5日、5月1日、6月18日法定节假日加班工资1631.65元。根据双方签订的劳动合同，冯华昌的工作岗位为生产部机修工，实行不定时工作制，冯华昌基本工资为1700元，而冯华昌实际领取的月总工资额多为3000元以上，北海大都公司提供的工资表予以证明冯华昌的工资已经包含加班费用，北海大都公司也根据《劳动合同书》第六条的规定（第2、3点）进行了发放，不存在拖欠延时加班工资和法定节假日加班工资。二、北海大都公司无须向冯华昌支付2018年6月1日至7月31日期间未签订劳动合同二倍工资差额7099.51元。《劳动合同法》第八十二条的规定为：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”该规定的范围为超过一个月不满一年的时间范围。而冯华昌为2012年入职，于当年即签订了劳动合同，2015年5月1日又签订了《劳动合同书》，期限至2018年4月30日，确认了双方的权利义务。因此，冯华昌请求的“2018年5月1日至2018年7月31日”不属于用工之日起的一个月不满一年的时间范围。事实上，虽然2015年5月1日签订的《劳动合同书》期限届满，但双方没有解除合同，而冯华昌又在原岗位中继续工作，按照该合同领取工资和履行职责，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定“劳动合同期满后劳动者仍然在原用人单位工作，原用人单位未表示异议的，视为双方愿意以原条件继续履行劳动合同。”如果发生纠纷也应当以该2015年合同作为依据处理，属于合同的效力延续。三、北海大都公司无须向冯华昌支付解除劳动关系赔偿金21600元。2018年7月23日冯华昌因伤住院，经北海大都公司公司批准工伤休假至2018年10月5日，冯华昌工伤治疗结束后，至今没有回岗位上班。北海大都公司据此作出对冯华昌进行辞退的决定。四、北海大都公司无须向冯华昌支付2013年3月30日至2017年12月31日期间带薪年休假工资6898元。北海大都公司每年春节放假时已经一并安排冯华昌带薪年假，每年冯华昌从年二十几开始放假到正月十六上班，其中7天为春节法定节假日放假，其余放假天数为公司统筹安排的年休假，放假期间冯华昌也领取了相应工资。 冯华昌辩称：1、北海大都公司确实出示过劳动合同让冯华昌签字，但因为没有公司盖章且大部分是空白合同，而北海大都公司一直未变更，所以冯华昌没有签订合同；2、不定时工作制没有经过劳动局备案登记，是不合法的；法定工作时间是8小时，但是冯华昌每天上班十二小时，每周上班48小时。 经审理查明：冯华昌与北海大都公司自2012年4月1日起建立劳动关系，双方签订两份劳动合同，期限分别为2012年5月1日至2015年4月30日、2015年5月1日至2018年4月30日，其中第二份劳动合同约定：北海大都公司安排冯华昌在生产部机修工岗位并实行不定时工作制，冯华昌的工资报酬包含有岗位工资1700元＋绩效工资（计件工资）＋津贴。2018年4月30日双方劳动合同期满后，未续签劳动合同。北海大都公司于2012年8月至2018年9月期间为冯华昌缴纳有社会保险费，于2018年10月办理社会保险停缴手续，冯华昌在2018年10月后自行缴纳医疗、养老保险。冯华昌为北海大都公司提供劳动至2018年7月23日，该日因冯华昌腰扭伤，于2018年7月23日至10月5日期间请假未上班。 北海大都公司提供《冯华昌工资银行流水》证明冯华昌离职前12个月的工资收入情况：2017年8月3212.61元、9月3068.69元、10月3491.19元、11月2934.08元、12月3048.96元、2018年1月3319.88元、2月2694.72、3月2877.02元、4月4002.21元、5月3669.62元、6月3505.09元、7月3594.42元。其中，北海大都公司主张2018年2月12日分别发放2296.68元、1200元系加班工资。冯华昌认可该银行流水的真实性，但否认2018年2月12日发放的2296.68元、1200元系加班工资。北海大都公司主张冯华昌的月工资由1700元＋岗位津贴＋加班工资构成，并向法院提交《冯华昌2017年-12月工资汇总表》、《冯华昌2018年1月-7月工资汇总表》以此来支持其主张，冯华昌不予认可。冯华昌每周工作六天或七天，每天工作8小时（白班），要轮值晚班，晚班时间为晚上7点至次日7点共12小时，轮值晚班当天，白天不再需要上班，冯华昌主张北海大都公司未支付其轮值晚班时的4小时加班工资（12小时-8小时）。并提供2018年6、7月《机修休息表》证明其上班情况，该休息表记载:2018年6月9日至30日、7月1日至15日期间均是轮值晚班，6月2日至7日和7月16日至19日、21日至23日上白班，6月1日、8日和7月20日、24日至31日休息。北海大都公司对该表休息时间有异议，并提供《2018年1月-7月员工考勤表》证明冯华昌上班及休息时间，冯华昌予以否认并表示该考勤表上的签字不是其本人所签。 庭审中，冯华昌、北海大都公司均对北海市仲裁委作出的裁决书中认定北海大都公司在2018年1月1日、4月5日、5月1日、6月18日法定节假日已分别支付冯华昌每天100元加班费的事实。 北海大都公司主张由于冯华昌在2018年10月5日请假期满后没有回单位上班及没有继续履行请假手续，北海大都公司即电话通知冯华昌在请假期满后没有回来上班就解除劳动关系，认为冯华昌擅自离岗，北海大都公司是依法解除与冯华昌的劳动关系，冯华昌否认接到电话，并认为北海大都公司停发工资及停止缴纳社保的行为系已违法解除与冯华昌的劳动关系。北海大都公司未向冯华昌支付过解除劳动关系的经济补偿金或赔偿金。 冯华昌与北海大都公司因确认劳动关系、违法解除劳动合同赔偿金等问题引发争议，冯华昌为此向北海市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该仲裁委员会对此作出北劳人仲字【2019】第52号仲裁裁决书，裁决如下：1、确认冯华昌与北海大都公司2012年4月1日至2018年7月31日期间存在劳动关系；2、自裁决生效之日起十五日内，北海大都公司应向冯华昌支付2018年6月9日至30日、7月1日至15日期间延时加班工资4698.20元和2018年1月1日、4月5日、5月1日、6月18日法定节假日加班工资1631.65元；3、自裁决生效之日起十五日内，北海大都公司应向冯华昌支付2018年6月1日至7月31日期间未签到劳动合同二倍工资差额7099.51元；4自裁决生效之日起十五日内，北海大都公司应向冯华昌支付违法解除劳动关系赔偿金21600元；5、自裁决生效之日起十五日内，北海大都公司应向冯华昌支付2013年3月30日至2017年12月31日期间带薪年休假工资6898元；6、驳回冯华昌的其他仲裁请求。双方当事人均对该仲裁裁决不服，诉至本院，分别提出上述诉讼请求。 另查明，自2019年4月16日起，北海海基混凝土有限公司名称变更为广西北海大都混凝土有限公司。 本院认为：冯华昌、北海大都公司均确认双方自2012年4月1日起建立了劳动关系，于2018年10月5日解除劳动关系，对双方无争议的事实，本院予以确认。 关于月工资问题。根据《工资支付暂行规定》第十三条规定：“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工资任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工资时间以外的工作的，应支付劳动者延时、休息日、法定节假日加班的加班工资，实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述支付加班工资的规定。”以及原劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第七条第二款规定：“地方企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的审批办法，由各省、自治区、直辖市人民政府劳动行政部门制定，报国务院劳动行政部门备案。”本案中，虽然冯华昌与北海大都公司签订的期限为2015年5月1日至2018年4月30日劳动合同中，已约定北海大都公司安排冯华昌实行不定时工作制，虽北海大都公司已提供2019年3月29日北海市行政审批局作出的《行政许可决定书》证实其已经按照规定向劳动行政部门备案，但未能证实2018年已经备案，且双方认可存在延时、法定节假日加班的情形，由于北海大都公司提供的证据不能有效证实已支付冯华昌延时加班工资和法定节假日加班工资，本院采信冯华昌主张北海大都公司未支付延时加班工资和未足额支付法定节假日加班工资的意见。北海大都公司主张冯华昌的平均工资应按1700元＋岗位津贴＋加班工资的方式来计算，其向本院提交的《冯华昌2017年-12月工资汇总表》、《冯华昌2018年1月-7月工资汇总表》均没有冯华昌的签字确认，冯华昌对此亦不予认可，故本院不予采信。根据冯华昌的工资银行流水，冯华昌离职前十二个月的月平均工资为3284.87元。 关于加班工资问题。第一，延时加班工资问题。冯华昌与北海大都公司均认可冯华昌每天工作8小时（白班），需要轮值晚班，晚班工作时间为12小时，轮值晚班当日不需要上白班。冯华昌提供的2018年6-7月机修休息表已证实2018年6月9日至30日、7月1日至15日期间均是轮值晚班，北海大都公司虽对7月1日至15日期间轮值晚班有异议，并提供《2018年1月-7月员工考勤表》证明冯华昌考勤时间，但同时表示考勤表上冯华昌的签字部分是本人所签，部分是代签，且冯华昌不予认可，故本院对该份考勤表不予采信。因此，本院对冯华昌在2018年6月9日至30日、7月1日至15日期间存在延时加班的事实予以确认，认定冯华昌在上述期间合计延时加班148小时（4小时×37天）。根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“用人单位安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬”的规定，北海大都公司应支付冯华昌2018年6月9日至30日、7月1日至15日期间延时加班工资4191.04元（3284.87元/月÷21.75天÷8小时×148小时×150%），冯华昌要求北海大都公司支付该期间延时加班工资超过上述金额部分本院不予支持，对冯华昌主张的2018年1月14日至2月9日延时加班工资，因其未提供证据证实在该期间存在晚班延时加班情形，故本院对冯华昌此部分主张不予支持。第二，法定节假日加班工资问题。冯华昌、北海大都公司均对仲裁裁决书认定北海大都公司在2018年1月1日、4月5日、5月1日、6月18日法定节假日已分别支付冯华昌每天100元加班费的事实无异议，本院对该事实予以采信，对北海大都公司辩称已在2018年2月12日分别发放2296.68元、1200元加班工资的主张，本院不予采纳。故根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条“用人单位在法定家假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬”的规定，扣减北海大都公司已分别支付的100元，北海大都公司还应支付冯华昌2018年1月1日、4月5日、5月1日、6月18日法定节假日加班工资1392.48元（3284.87元/月÷21.75天×4天×300%-100元×4天），冯华昌要求北海大都公司支付该期间法定节假日加班工资差额超过金额部分本院不予支持。 关于带薪休年假工资问题。北海大都公司辩称已安排冯华昌2013年至2017年度享受带薪年休假待遇，但北海大都公司提供的2017年和2018年的春节放假通知仅是春节法定节假日和不休假的放假安排，并非带薪年休假安排，不等同于已安排冯华昌享受带薪年休假待遇，冯华昌亦不认可，故北海大都公司主张无须向冯华昌支付2013年3月30日至2017年12月31日期间带薪年休假工资6898元的诉讼请求，本院不予支持。北海市劳动人事争议仲裁委员会作出北劳人仲字【2019】第52号仲裁裁决书，裁决北海大都公司应向冯华昌支付2013年3月30日至2017年12月31日期间带薪年休假工资6898元，本院予以采纳。 关于未签订书面劳动合同的二倍工资差额问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当按照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”的规定，北海大都公司与冯华昌签订的劳动合同到2018年4月30日止，从2018年5月1日起，冯华昌继续在北海大都公司工作，北海大都公司未与冯华昌签订劳动合同，违反法律规定，故北海大都公司请求不支付二倍工资差额给冯华昌，本院不予支持。因此，冯华昌依法得以享受工资差额的时间应为2018年6月1日，北海大都公司应支付2018年6月1日起至7月31日期间未与冯华昌订立书面的劳动合同的二倍工资差额7099.51元（3505.09元+3594.42元）给冯华昌。冯华昌要求北海大都公司支付2018年8月1日至2019年4月23日二倍工资129379.83元（9个月×6135.23元/月）的诉讼请求因未经过仲裁审理，本院对此不予处理。 关于违法解除劳动关系赔偿金问题。冯华昌在2018年7月23日发生腰扭伤之后便请假至10月5日，北海大都公司辩称因冯华昌没有履行请假手续及回去上班，北海大都公司电话告知冯华昌若没有回来上班就解除劳动关系，对此本院认为，虽然北海大都公司未曾向冯华昌出具解除劳动关系证明或解除劳动关系通知，冯华昌亦否认接到电话通知解除劳动关系，但从北海大都公司自2018年8月起停发冯华昌工资和于10月停办社会保险手续停缴的情况看，系北海大都公司存在与冯华昌解除劳动关系的意思表示，北海大都公司亦予以认可，故双方的劳动关系已于2018年10月5日解除。由于北海大都公司未能提供充分证据证明其已按照法律规定的程序依法解除与冯华昌的劳动关系，故本院认定北海大都公司于2018年10月5日解除与冯华昌的劳动关系应属违法。因此，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条的规定，北海大都公司应向冯华昌支付2012年4月1日至2018年10月5日违法解除劳动合同经济赔偿金45988.18元（3284.87元/月×7个月×2）。冯华昌请求北海大都公司支付补偿金42946.61元无法律依据，本院不予支持。对北海大都公司主张无须向冯华昌支付解除劳动关系赔偿金21600元的诉讼请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，判决如下： 一、广西北海大都混凝土有限公司向冯华昌支付2018年6月9日至30日、7月1日至15日期间延时加班工资4191.04元和2018年1月1日、4月5日、5月1日、6月18日法定节假日加班工资1392.48元； 二、广西北海大都混凝土有限公司向冯华昌支付2018年6月1日起至7月31日期间未签订劳动合同的二倍工资差额7099.51元； 三、广西北海大都混凝土有限公司向冯华昌支付违法解除劳动合同经济赔偿金45988.18元； 四、广西北海大都混凝土有限公司向冯华昌支付2013年3月30日至2017年12月31日期间带薪年休假工资6898元； 五、驳回冯华昌的其他诉讼请求。 案件受理费5元，由冯华昌负担。 上述债务，义务人应于本判决发生法律效力之日起十日内履行完毕，逾期则应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限的最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书收到之日起十五日内，向本院或广西壮族自治区北海市中级人民法院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，上诉于广西壮族自治区北海市中级人民法院，并于递交上诉状之日起至上诉期限届满后七日内预交上诉案件受理费10元（收款单位：广西壮族自治区北海市中级人民法院；账号：455060600018120098416；开户行：交通银行北海分行北部湾东路支行）。逾期不交也不提出缓交、减交、免交案件受理费申请的，按自动撤回上诉处理。 审 判 员 王警芳 二〇一九年九月五日 法官助理 赖秋燕 书 记 员 余丽婷