惠州市大亚湾经济技术开发区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1391刑初246号公诉机关：惠州市大亚湾经济技术开发区人民检察院。被告人：李达勇，男，1972年2月14日出生，汉族，初中文化，户籍地重庆市合川区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月23日被大亚湾经济技术开发区公安局刑事拘留，于2019年1月28日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。辩护人：陈泽超，广东名道律师事务所律师。被告人：**，男，1975年2月1日出生，汉族，初中文化，户籍地贵州省遵义市正安县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月23日被大亚湾经济技术开发区公安局刑事羁押，于2018年12月28日被拘留，于2019年1月28日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。辩护人：李巧珍，广东日升（大亚湾）律师事务所律师，惠州大亚湾经济技术开发区法律援助处指派。被告人：代加琼，女，1972年5月26日出生，汉族，小学文化，户籍所在地重庆市合川区。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年2月20日被大亚湾经济技术开发区公安局刑事拘留，同年3月29日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。辩护人：周杰，广东莞信律师事务所律师。被告人：王世伦，男，1974年4月25日出生，汉族，高中文化，户籍地贵州省遵义市正安县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月5日被大亚湾经济技术开发区公安局刑事拘留，同年3月29日被执行逮捕。现羁押于惠州市看守所。辩护人：彭营国，广东允升律师事务所律师，惠州大亚湾经济技术开发区法律援助处指派。公诉机关以惠湾检公诉刑诉〔2019〕265号起诉书指控被告人李达勇、**、代加琼、王世伦犯开设赌场罪，向本院提起公诉。本院于2019年7月11日立案，依法组成合议庭，于2019年8月26日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员张敏婷出庭支持公诉，被告人李达勇及其辩护人陈泽超、被告人**及其辩护人李巧珍、被告人代加琼及其辩护人周杰、被告人王世伦及其辩护人彭营国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：被告人**、王世伦二人为牟取利益通过被告人李达勇将六合彩投注明细及金额转投给被告人代加琼后，再由代加琼投给马某（绰号：“潮州大姐”）。现已查明，李达勇于2010年在深圳市投注六合彩时认识高奕洲（绰号：“潮州大哥”）与马淑燕（绰号：“潮州大姐”），后双方互有联系。2018年12月，李达勇为牟取暴利，与其妻子代加琼一起接受他人六合彩投注，同月19日17时许，李达勇驾驶摩的拉客从大亚湾区西区至大亚湾区凯旋城后，驾车沿中兴北路金湾花园公交站台路段返回住所时被**、王世伦拦下，王世伦询问李达勇何处店铺可以投注六合彩赚外快，李达勇将之前高奕洲接受他人投注六合彩的事情告知**、王世伦，**让李达勇询问高奕洲投注六合彩赔率的事情后联系自己，三人互留联系电话。李达勇电话联系高奕洲，高奕洲让李达勇妻子代加琼与其妻子马某联系六合彩投注相关事宜。同月20日上午，代加琼通过联系马某，得知其那里投注六合彩是没有反水的，不管特码中多少都是按照45倍的赔率赔，李达勇表示没问题，李达勇将上家接受投注的情况告诉**、王世伦，两人均表示没有问题。同日下午，李达勇将居住在深圳市的代加琼的微信名片推荐给**，同时将**的微信名片推荐给代加琼，**、代加琼互加微信好友。同日，**将55360元人民币投注六合彩的特码明细单据拍照发给代加琼，代加琼再将**的投注单发给高奕洲妻子马某的微信进行投注。当晚，**特码中1350元人民币，按照赔率赔45倍计算金额60750元人民币，扣除本金55360元人民币，**获利5395元人民币。李达勇用微信向**微信转账5395元人民币，**收到款后，由王世伦负责分配，除去用微信转账给李达勇的1350元人民币，**获利300元人民币，其余的3745元人民币被王世伦以分给他人提成为由提现获利。同月22日19时许，王世伦电话联系**，二人互换手机使用，王世伦用**微信向居住在深圳市的代加琼发送投注六合彩的具体明细单据，投注六合彩特码金额58220元。同日21时许，王世伦提着装有现金的白色塑料袋与**到李达勇住所后，王世伦以出去接人为由离开李达勇住所，同时将装有现金的白色塑料袋一起带走。王世伦离开不久，代加琼向李达勇微信发信息称，**投注六合彩金额58220元人民币只中了特码20元人民币，赔率45倍算共900元人民币，本金58220元人民币，除去中奖的800元，**需赔付投注六合彩赌资57340元人民币。李达勇将此情况告知**期间，王世伦趁机逃走，李达勇因此与**发生争执，**称会让其朋友郑某在同月23日0时前将所欠赌资送到，直至23时许，郑某还未将赌资送到，李达勇不准**离开，**打电话叫郑某报警，郑某报警后，李达勇、**因涉嫌开设赌场被公安机关查获，代加琼、王世伦在逃。2019年2月20日，大亚湾经济技术开发区公安局依法对涉嫌开设赌场的被告人代加琼、王世伦网上追逃，同日，被告人代加琼被深圳铁路公安处福田站派出所抓获；同年3月5日，被告人王世伦被惠州铁路公安处小金口站派出所抓获。公诉机关向本院提供了物证、书证、证人证言、被告人的供述与辩解、现场勘验检查笔录及照片等证据予以证实。认为被告人李达勇、**、代加琼、王世伦的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应以开设赌场罪追究其刑事责任。为此，提起公诉，请求依法判处。被告人李达勇对起诉书指控的犯罪事实不持异议，表示认罪。其辩护人提出如下辩护意见：（一）公诉机关的《起诉书》指控被告人李达勇犯开设赌场罪罪名不当，根据李达勇等人的涉案行为，本案应定性为赌博罪，请法院予以纠正。l、被告人李达勇以收受六合彩投注的方式聚众赌博，接受参赌人员的六合彩投注并牟利，属于利用六合彩信息相互竞猜，以财物下注赌输赢的聚众赌博，其行为已构成赌博罪。2、被告人李达勇是利用“六合彩”的开奖结果接受投注，且开奖后由上家兑付奖金，属于相互对赌、竞猜，以财物下注赌输赢的行为，参赌人员并非聚集在一固定地点进行持续时间较长的赌博活动，被告人亦非直接向参赌人员抽头渔利，仅通过上述开奖信息组织人员进行赌博活动，故不应认定为开设赌场，宜以赌博罪追究被告人的刑事责任。3、开设赌场罪与赌博罪的主要区别在于行为的表现方式不同，赌博罪表现为行为人以盈利为目的，聚众赌博或以赌博为业；开设赌场罪则表现为行为人开设进行赌博的场所的行为。本案中，被告人利用外围六合彩招引人投注并从中牟利，利用六合彩开奖信息与投注者之间进行对赌，本质上是一种聚众赌博行为，应当以赌博罪论处。4、《最高人民法院、最高人民检察院、公安部〈关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见〉》规定，为赌博网站担任代理并接受投注的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为。利用互联网传输赌博数据、组织赌博活动，为赌博网站担任接受投注以及参与赌博网站利润分成的，均属于开设赌场行为。本案中，被告人李达勇没有建立赌博网站、没有为赌博网站担任代理、没有参与赌博网站利润分成，其行为不具有开设赌场罪的任何情形。5、司法实践中，通过中国裁判文书网公布出来的全国各地法院的刑事判决可知，通过接受社会人员外围六合彩的投注获利的行为，均以赌博罪定罪。（二）被告人李达勇在公安机关未掌握其接受六合彩投注，主动交代反映其收受六合彩情况，并且到案后如实供述犯罪事实，构成自首，可以依法从轻和减轻处罚。l、2018年12月22日23时，被告人李达勇与同案**发生争执后，民警赶到李达勇家处理纠纷。此时民警尚未知他们发生争执的原因，尚未知李达勇涉及存在收受六合彩行为。民警到达李达勇家后，在接受民警询问前，李达勇把发生争执的原因是双方六合彩事宜引起，并且认为**是涉及诈骗，最先向民警反映了。因为李达勇最先主动交代反映，民警获悉他们收买六合彩的犯罪线索和事实。2、虽然同案**的朋友郑某在**的通知下报警，通知警方到达李达勇家处理争执，但根据郑某的询问笔录，公安机关问及“**有没有告诉你报警的原因”，郑某回答“**只是说了有人将其扣押在天悦龙庭14栋2106房不让其离开，并且对方声称要打**”、公安机关问及“**有无赌博网络六合彩行为”，郑某回答“不清楚”。由此可见，郑某向公安机关报警时，并未知悉李达勇与**之间因何事因何原因发生争执，也没向公安机关反映和谈及他们是因六合彩纠纷发生争执，即公安机关在到达李达勇家里时，并未掌握到李达勇任何涉及到六合彩赌博的线索和事实。3、根据侦查材料内公安机关出具的涉及到李达勇的《到案经过》：“2018年12月22日晚，郑某报警称其朋友**被李达勇限制自由，不让**离开天悦龙庭14栋2106房。我所民警达到现场处警后，**称其被李达勇限制人身自由，李达勇则称**伙同王世伦通过其投注六合彩，六合彩开码后不支付赌资。我所民警将李达勇、**传唤至派出所接受调查。”由此可以确认，本案中是被告人李达勇最先向公安机关交代出六合彩赌博涉案事实，属主动交代自动投案。4、根据侦查材料内公安机关出具的涉及到李达勇的《到案经过》：“李达勇在被口头传唤到案过程中，没有反抗、逃跑等行为，并如实供述自己的犯罪事实”，可见公安机关是认可李达勇归案后是如实供述。5、根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项和《最高人民法院关于处理自首和立功若干问题的意见》关于“自动投案”的具体认定的规定，在未被司法机关发觉前，被告人李达勇主动交代公安机关尚未掌握的犯罪行为，并且如实供述自己的罪行，构成自首，依法可以从轻或者减轻处罚。（三）被告人李达勇的涉案情节较轻，可以对其从轻处罚。1、从方式上说，本案赌博形式单一；2、从涉案时间上，参与时间很短，只有三天时间，收取的期数不多，只有两期。3、李达勇是以摩托搭客谋生，有固定的工作和稳定的收入，在大亚湾有自己的房子，有固定的住处，不是社会闲杂人员，不是专门的赌徒，赌博不是主业。（四）被告人李达勇认罪态度好，自愿认罪，有明显悔罪表现，依法应当从轻处罚。1、被告人积极配合公安机关调查，在整个侦查过程中，被告人始终对自己的犯罪事实如实供述，真诚悔过，认罪态度很好，表现了良好的改过从新愿望。2、在今天的庭审中，被告人如实交代了犯罪的事实，认罪态度依然很好，己充分认识到自己的错误，这些诚恳的悔罪表现，应当得到法院的确认，并作为对被告人从轻处理的依据。（五）被告人李达勇一贯表现良好，是初犯、偶犯，此前没有任何前科或不良劣迹，易于改造，请法院依法对其从轻处罚。被告人李达勇对自己的犯罪行为悔恨不已，其表示保证以后不再犯此类违法犯罪的事情，极容易教育和改造好，因此应本着教育为主、惩罚为辅的原则对其从轻处罚。被告人**对起诉书指控的犯罪事实不持异议，表示认罪。其辩护人提出如下辩护意见：（一）被告人**是根据王世伦、李达勇的邀请参与犯罪，并非是被告人**主动提及。关于分工事宜的说明：李达勇及其老婆负责将投注金额发送给上家，六合彩投注的提成是李达勇与王世伦进行分配。被告人**是由王世伦请来做事的，负责帮王世伦统计零散的六合彩投注单据，并提供自己的微信给王世伦下单，王世伦每期给300元帮忙的费用。故此，被告人**在本案中是从犯的作用，且在该案件中起到次要和辅助的作用，系从犯，恳请法院能综合考虑量刑。（二）就本案而言，被告人**存有以下情节，请予以参考：1、被告人**如实供述且其认罪态度较好，且当庭自愿认罪。被告人**自接受讯问后，一直配合调查，并坦白如实说明事实情况。2、被告人**是初犯，且在此前无犯罪记录及无前科劣迹情形。被告人代加琼对起诉书指控的犯罪事实不持异议，表示认罪。其辩护人提出如下辩护意见：（一）代加琼的行为符合赌博罪的构成，而非开设赌场罪的构成，其行为应认定为赌博罪。赌博罪与开设赌场罪在客观上均可表现为赌博提供场所、赌具等物质便利条件的行为，但二者亦存在一定的区别：首先，聚众赌博的规模一般较小，赌头通常利用自己的人际关系在小范围内组织他人赌博，参赌人员相对固定，且赌头也参与赌博；开设赌场具有一定规模，赌场为一定范围内的人所知悉，能独立发挥招引不特定多数人前来参赌的客观效应，且内部有组织、有分工，有人负责收费、记账、望风等。其次，聚众赌博一般具有临时性、短暂性的特点，一次聚众赌博结束后，下一次赌博又须再次组织；开设赌场则具有持续性、稳定性的特点，在一段时间内连续对赌博人员开放，只要在赌场开设时间内，赌博人员来到赌场均能参与赌博，不需要每次予以临时组织。具体到本案中，本案各被告人的行为符合赌博罪的行为特征，而非开设赌场的特征，故被告人代加琼的行为应构成赌博罪，而非是开设赌场罪。（二）被告人代加琼具有以下减轻或从轻情节，望在量刑时予以考虑：1、本案属于共同犯罪，被告人代加琼在本案中起次要协助作用系从犯，具有法定从轻或减轻情节，依法应当从轻或减轻处罚。本案系由被告人**、王世伦二人牟取利益，通过李达勇将六合彩投注明细转给被告人代加琼后，再由代加琼投给马某（绰号：“潮州大姐”）的共同犯罪。在本案中，代加琼仅是负责将六合彩投注明细投给马某，且代加琼并没有从中获利。可见，在本案共同犯罪活动中，代加琼属于协助作用，在共同犯罪中起辅助作用，是从犯。且代加琼获利较少，根据前述规定，依法应对代加琼从轻或减轻处罚。2、被告人代加琼涉案时间较短，且代加琼在本案中损失50000元，代加琼虽是被告人，但其也是受害者，望合议庭考虑该情节，量刑时对代加琼酌情从轻或减轻处罚。代加琼参与六合彩代投码单涉案时间非常短，只有两天，且代加琼从中并没有任何获利，反而因此损失50000元。因为在代加琼第二次发六合彩码单给马某（绰号：“潮州大姐”）后，王世伦及**投的六合彩码单共计58220元，只中了20元特码即900元，扣除后王世伦及**还应向庄家支付款项57340元，但王世伦及**在开码后并没有将前述款项57340元交给李达勇而是他们自己扣留了，而庄家与王世伦及**并不相识，而马某只对接代加琼、只向代加琼催收相应的码款，李达勇及代加琼被迫无奈之下只有自己通过借款等方式向马某支付了码款50000元，尚拖欠码款7000多元。可见，在本案中，代加琼不但没有获利，而且还损失了50000元，因此代加琼虽然是本案被告人，其也是受害者。望法院要量刑时予以考虑，对代加琼减轻或从轻处罚。3、被告人代加琼归案后，能主动、如实供述自己的罪行，认罪态度良好，并有明显的悔罪表现，依法应当从轻或者减轻处罚。案发后，被告人并没有任何的反抗，且在归案后能够主动、如实、全面地交代自己的罪行，认罪、悔罪态度均较好。在看守所里被告人也多次对办案人员和辩护人表示了自己的悔过之心。此外，被告人代加琼也当庭认罪，认罪态度良好，依法可对被告人代加琼从轻或者减轻处罚。4、被告人代加琼一贯表现良好，且系偶犯、初犯，可从轻或减轻处罚。被告人平时表现良好，也没有任何的犯罪前科。此外，被告人代加琼只有小学文化，文化程度极低，被告人之所以参与案涉的犯罪活动，系因被告人法律意识淡薄所致。被告人系偶犯、初犯，依法可从轻或减轻处罚。5、本案被告人代加琼系自愿认罪，并同意适用简易程序或简化程序审理，依法可对被告人从轻或减轻处罚。本案被告人在归案后，在办案人员讯问时及辩护人会见时，被告人均表示白愿认罪并对此表示了深刻的悔过，希望法院能够从轻判决，争取早日回到社会。此外，被告人亦系自愿认罪并对被认定为赌博罪没有异议，愿意按简易程序或简化程序审理。6、被告人代加琼身体比虚弱、身体状况较差，望法院在量刑时酌情对其从轻或减轻处罚。代加琼身体虚弱，在看守所里面曾多次因不明原因晕迷，需要到医院及时进行检查、治疗。辩护人在会见代加琼时，其称身体比较虚弱，在看守所关押期间曾多次晕迷，其中一次晕迷达五分钟之久，期间呼吸曾停止过两三分钟，后经医生及时进行抢救，才抢救过来。可见，代加琼的身体状况比较差，需及时出来进行治疗，望法院在量刑时对其酌情从轻或减轻处罚。被告人王世伦对起诉书指控的犯罪事实不持异议，表示认罪。其辩护人提出如下辩护意见：（一）被告人王世伦参与开设赌博犯罪时间短，次数较少，社会危害性较小。从侦查机关调查的证据来看，被告人王世伦从2018年12月20日开始参与帮助他人开展六合彩投注，到2018年12月23日案发，前后总共进行了3天2次投注，时间短，次数少，其社会危害性较小。（二）被告人王世伦在本案犯罪过程中担任的是居间环节，且非法获利较少，犯罪情节较轻。根据公安机关调查情况来看，中奖的利润分成是在开奖中码后由**支付给被告人1350元，望法庭从轻对其处罚。（三）被告人无犯罪前科，本案是初犯，被告人归案后，如实供述犯罪事实，承认自己的错误，认罪态度比较好，希望法庭酌情从轻处罚。被告到案后，如实交代案件事实，积极配合办案人员工作，根据《刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以减轻处罚。综上所述，被告人之前并未受过刑事处罚，一贯表现良好，从主观上来讲，被告人王世伦主观恶性不大，被抓捕后如实坦白了自己犯罪经过。经审理查明：2018年12月19日17时许，被告人李达勇驾驶摩托车沿中兴北路金湾花园公交站台路段拉客时，遇见被告人**、王世伦，被告人王世伦询问李达勇何处店铺可以投注六合彩赚外快，被告人李达勇将之前在深圳认识的六合彩庄家高奕洲（另案处理）接受他人投注六合彩的事情告知**、王世伦，**让李达勇询问高奕洲投注六合彩赔率的事情后联系自己，三人互留联系电话。被告人李达勇电话联系高奕洲，高奕洲告诉李达勇，让李达勇妻子代加琼与其妻马某燕（另案处理）联系六合彩投注相关事宜。2018年12月20日上午，被告人代加琼通过联马某燕，得知其那里投注六合彩是没有返利的，不管特码中多少都是按照45倍的赔率赔，李达勇表示没问题，李达勇将上家接受投注的情况告诉**、王世伦，两人均表示同意。同日下午，李达勇将居住在深圳市的代加琼的微信名片推荐给**，同时将**的微信名片推荐给代加琼，**、代加琼互加微信好友。同日，被告人**将55355元人民币投注六合彩的特码明细单据拍照发给代加琼，代加琼再将**的投注单发给高奕洲妻马某燕的微信进行投注。当晚，**特码中1350元人民币，按照赔率赔45倍计算金额60750元人民币，扣除本金后，**获利5395元人民币。李达勇用微信向**微信转账5395元人民币，**收到款后，被告人李达勇、**、王世伦各分配到1350元，其余部分分给接受投注人。12月22日19时许，王世伦电话联系**，二人互换手机使用，王世伦用**微信向居住在深圳市的代加琼发送投注六合彩的具体明细单据，投注六合彩特码金额58240元。当天21时许，王世伦提着装有现金的白色塑料袋与**到李达勇住所后，王世伦以出去接人为由离开李达勇住所，同时将装有现金的白色塑料袋一起带走。王世伦离开不久，代加琼向李达勇微信发信息称，**投注六合彩金额58240元人民币只中了特码20元人民币，赔率45倍算共900元人民币，除去中奖的外，**需赔付投注六合彩赌资57340元人民币。李达勇将此情况告知**期间，王世伦趁机逃走，李达勇因此与**发生争执，**称会让其朋郑某林在当晚12时前将所欠赌资送到，直至当晚12时许郑某林还未将赌资送到，李达勇不准**离开，**打电话郑某林报警郑某林报警后，李达勇、**因涉嫌开设赌场被公安机关查获。2019年2月20日，被告人代加琼被深圳铁路公安处福田站派出所抓获；2019年3月5日，被告人王世伦被惠州铁路公安处小金口站派出所抓获。上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：（一）物证1.银色iPhone手机一部。2.玫瑰金oppo手机一部。3.红色iPhone手机一部。4.星夜黑ViVo手机一部。（二）书证1.常住人口信息，证实四名被告人的出生时间等身份情况，被告人已达刑事责任年龄。2.到案经过，证实李达勇于2018年12月23日口头传唤至大亚湾区公安局中心区派出所；证实**于2018年12月23日口头传唤至大亚湾区公安局中心区派出所，期间逃跑被送往惠亚医院治疗，同月28日被刑事拘留；证实代加琼于2019年2月20日被深圳铁路公安处福田站派出所抓获后押解回大亚湾区公安局中心区派出所；证实王世伦于2019年3月5日被惠州铁路公安处小金口派出所抓获后押解回大亚湾区公安局中心区派出所。（三）证人证言林的证言:2018年12月22日23时许，我接到了**的电话，他叫我帮他报警，他说他被人扣押在天悦龙庭14栋2106房，还要被人打。（四）被告人的供述和辩解1.李达勇的供述和辩解:2018年12月19日，**和他朋友找我合作投注六合彩，因为十年前在深圳认识做六合彩投注的“潮州大哥”夫妇。我负责跟**、王世伦联系，我老婆代加琼负责跟“潮州大姐”报码。**和王世伦第一次投注是在20日晚上，投了特码55355元，中了1350元，共60750元，我分到了1350元，剩下的由**和王世伦分。在22日王世伦和**第二次投注特码58220元，中了20元，共900元。当天王世伦拿着黄色的塑料袋跟**来到我小区，期间王世伦离开了，我怕**不给钱跑路，就叫几个朋友跟**一起回家。2.**的供述和辩解:2019年12月17日，我和以前的同事王世伦一起去找工遇到李达勇。王世伦就跟李达勇聊了会，之后用我的手机加了李达勇的微信，因为王世伦的手机是老人机，没有微信。第一次是20日晚上，王世伦的朋友在大亚湾比亚迪收单后，我去他的麻将馆帮他统计单据。他用我的手机拍照发给李达勇老婆，他老婆再发给深圳的“大哥”。他给我300元报酬。投了特码54010元，中了1350元，共60750元，他给我300元报酬。第二次在22日投了58240元，王世伦拿着装着现金的白色袋子去了李达勇的家，闲聊时，王世伦突然拿着袋子走了，没有回来。李达勇叫来两个男子不让我离开，之后我就叫我朋友报警了。3.代加琼的供述和辩解：2018年12月20日，我老公认识两个老乡并和他们合作六合彩。我老公负责监督和收付钱，我负责跟在深圳认识的潮州大姐投注。第一次投注是20日晚，一个微信昵称“为了将来”的老乡发来投注特码的单据，共投注54010元，开码中了1350元，共中了60750元，我老公分了1350元。第二次是在22日，“为了将来”发来投注额58220元的单据照片，开码中了20元，共中了900元。但是其中一个老乡跑了，我要补57340元给潮州大姐。4.王世伦的供述和辩解：有一天，**跟我提起他的朋友“面条”能接六合彩单，问我有没认识老板接单。之后我们认识一个摩托车司机可以帮忙接单，**就加了他微信，当时我的手机坏了没加成。20日那天，“面条”从比亚迪厂拿了六合彩单，拍了照发给**，**把单据转发给摩托车司机老婆。当晚，“面条”拿了2万元现金装在袋子给我，我们去司机家里，之后中奖，一人分了1350元。第二次是22日晚，“面条”把单据照片发给**，**把照片发给司机老婆，“面条”又拿了2万元现金袋子给我。还没到司机家，“面条”打电话跟我说这次没中，他拿着要补的钱过来，我就下去找他。在楼下，“面条”叫我把袋子给他补钱，他拿着袋子就开车走了。我跟司机说我的钱被老板拿走了，我没法还，就走了。（五）相关笔录1.提取笔录，2018年12月23日，惠州市大亚湾经济开发区公安局对李达勇的手机微信进行提取；对**的手机微信进行提取。2019年2月21日，惠州市大亚湾经济开发区公安局对代加琼手机进行提取；对代加琼微信个人信息及语音备忘录录音进行提取。4月4日，中心区派出所对代加琼手机微信个人信息、转账记录进行提取。4月12日，中心区派出所对代加琼手机短信、微信转账记录进行提取；对王世伦手机微信个人信息、转账记录进行提取。2.现场勘验检查笔录，证实案发地点基本外观情况。3.辨认笔录，李达勇辨认出高奕洲；李达勇辨认马某燕；李达勇辨认出王世伦；李达勇辨认出**；李达勇辨认出代加琼。**辨认出李达勇；**辨认出王世伦；**辨认出代加琼。王世伦辨认出**；王世伦辨认出李达勇；王世伦辨认出代加琼。代加琼辨认出**；代加琼辨认出王世伦；代加琼辨认出高奕洲；代加琼辨认马某燕。本院认为：被告人李达勇、**、代加琼、王世伦共同开设赌场，接受他人外围六合彩投注，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人李达勇、**、代加琼、王世伦犯开设赌场罪的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，但指控的赌资数额略有出入，本院予以纠正。开设赌场，不仅仅指为赌博提供场所，设定赌博方式，提供赌具、筹码、资金等组织赌博的行为，更是指开设者（及其帮助犯）形成一个相对固定的组织，该组织的目的在于通过开设赌博场所，实现非法营利。因此，开设赌场罪与聚众赌博的赌博罪最大的区别在于开设赌场罪具有更加明显的组织犯罪的特征。本案被告人李达勇的上家即庄家一直以“六合彩”坐庄的方式进行赌博活动，由其下线再发展下线，通过微信和电话的方式进行“六合彩”报码赌博，具有相对固定的组织，从中渔利。故相关辩护人提出被告人李达勇、代加琼的行为构成赌博罪的辩护意见，理由不成立，不予采纳。被告人李达勇、**、代加琼、王世伦作为开设赌场的帮助犯，仅负责资金传递，在共同犯罪中起次要作用，是从犯，予以从轻处罚。相关辩护人提出被告人**、被告人代加琼是从犯的辩护意见，予以采纳。被告人李达勇在未被公安机关采取强制措施前，如实供述尚未被掌握的犯罪事实，可视为自动投案，并如实供述自己的罪行，应认定为自首，予以从轻处罚。辩护人提出被告人李达勇有自首情节、认罪、属初犯等情节的辩护意见，理由成立，予以采纳。辩护人被告人**、代加琼、王世伦归案后如实供述自己的主要罪行，属坦白，予以从轻处罚。相关辩护人提出被告人**、代加琼、王世伦有坦白情节、属初犯的辩护意见，理由成立，予以采纳。缴获的作案工具，依法予以没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条第二款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第一款及第三款之规定，判决如下：一、被告人李达勇犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月23日起至2019年9月22日止。罚金自本判决生效后三十日内向本院缴纳。）二、被告人**犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月23日起至2019年10月22日止。罚金自本判决生效后三十日内向本院缴纳。）三、被告人代加琼犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金三千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月20日起至2019年10月19日止。罚金自本判决生效后三十日内向本院缴纳。）四、被告人王世伦犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金四千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月5日起至2020年1月4日止。罚金自本判决生效后三十日内向本院缴纳。）五、缴获的银色iPhone手机一台、玫瑰金OPPO手机一台、红色iPhone手机一台、黑色VIVO手机一台，依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审 判 长  卓建新审 判 员  房耀庆人民陪审员  张静华二〇一九年九月十日书 记 员  蒋成琦附：《中华人民共和国刑法》相关条文第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。