四川省自贡市沿滩区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0311民初879号 原告：梁远德，男，1963年10月25日出生，汉族，住四川省自贡市自流井区。 委托诉讼代理人：宋锐翔，四川星文律师事务所律师。委托诉讼代理人：李明，四川星文律师事务所律师。 被告：自贡市顺鑫物流有限公司，住所地自贡市沿滩区联络镇政府楼内。 法定代表人：贾涛,总经理。 委托诉讼代理人：陈明明，男，61岁，系公司工作人员。 被告：谢尚兵，男，1967年10月11日出生，汉族，住四川省自贡市沿滩区。 委托诉讼代理人：吴筱，四川品冠律师事务所律师。 委托诉讼代理人：薛松，四川品冠律师事务所律师。 被告：曾祥林，女，1970年10月2日出生，汉族，住四川省自贡市沿滩区。 委托诉讼代理人：吴筱，四川品冠律师事务所律师。 委托诉讼代理人：薛松，四川品冠律师事务所律师。 原告梁远德与被告自贡市顺鑫物流有限公司（简称顺鑫公司）、谢尚兵、曾祥林提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月23日立案后，依法适用简易程序审理。审理中，被告谢尚兵、曾祥林申请对原告的伤残等级、续医费、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定，本院依法予以了准许，且鉴定已经进行完毕。本案经两次公开开庭审理，两次庭审原告梁远德及其委托诉讼代理人宋锐翔，被告谢尚兵、曾祥林及其委托诉讼代理人吴筱均当庭参加；被告顺鑫公司未参加第一次庭审，第二次庭审委托诉讼代理人陈明明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告梁远德向本院提出诉讼请求：1、判决三被告共同赔偿原告各项损失各计344005元，并由三被告承担连带赔偿责任；2、本案的诉讼费由三被告承担。 事实和理由:2016年9月起，原告梁远德受被告谢尚兵、曾祥林雇请，为其驾驶川Ｃ×××××号重型罐式货车，该车登记在被告顺鑫公司名下，曾祥林与公司签订了《车辆合作经营协议书》。 2017年4月27日，原告梁远德驾驶川Ｃ×××××号重型罐式货车运送危化品货物从邓关到宜宾，当行驶至富顺县处，因换了车辆轮胎后，原告查看车辆时，被案外人胡镇江驾驶的无号牌普通二轮摩托车撞伤，之后原告被送往富顺县人民医院住院治疗。2017年5月20日，经交警部门认定，原告梁远德承担此次事故次要责任，案外人胡镇江承担此次事故主要责任。 2019年4月8日，经鉴定原告之伤情构成为八级伤残、后续治疗费用约14000元，同时对误工期、护理期、营养期进行了评定。事故发生后案外人胡镇江支付了原告的住院医疗费，被告谢尚兵、曾祥林未支付任何赔偿费用，为此给原告造成了下列损失：残疾赔偿金199296元、精神损害抚慰金9000元、误工费95729元、住院期间护理费4860元、出院后护理费12320元、住院伙食补助费1080元、营养费4600元、交通费500元、鉴定费2600元、后续医疗费14000元、原告垫付医疗费20元，合计344005元。经原告多次催问赔偿事宜，被告谢尚兵、曾祥林都不予理睬。原告认为，原告为被告谢尚兵、曾祥林工作受伤，且三被告之间系合作经营关系，故三被告应当连带赔偿原告的各项损失。为维护其合法权益，特根据相关法律规定提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告谢尚兵、曾祥林辩称：原告梁远德是与谢尚兵直接形成的雇佣关系，与被告顺鑫公司没有雇佣关系，所以顺鑫公司不应当承担责任。原告受伤时在晚上11点半，车子早已修好，同时原告受伤的地方与车辆尚有10米的距离，并非是在检查车辆轮胎时受伤，并不是在履职时受伤，所以被告谢尚兵、曾祥林不应当承担责任。本案的责任主体应该有两个，第一个是案外人胡镇江，应该承担本次事故的主要责任，第二个是原告自己承担次要责任，因为原告在事故发生时是醉酒状态。原告方举示的司法鉴定意见书是单方委托的，鉴定机构适用工伤来鉴定标准不当，被告要求重新鉴定。 被告顺鑫公司未参加第一次庭审，第二次庭审中表示都同意被告谢尚兵、曾祥林的质证和辩论意见。 本院经审理认定事实如下：对于双方当事人没有争议的如下事实，本院予以确认。被告谢尚兵、曾祥林系夫妻关系，谢尚兵为川Ｃ×××××号重型罐式货车的实际车主，该车挂靠登记在被告顺鑫公司名下经营，被告曾祥林与该公司签订了《车辆合作经营协议书》。 2016年9月起，原告梁远德受被告谢尚兵雇佣为其驾驶川Ｃ×××××号重型罐式货车进行宜宾方向的危化品运输工作，口头约定工资是保底加出车提成，支付方式为先预支后再结算抵扣原告的工资及开支费用。 2017年4月27日晚上，原告梁远德驾驶川Ｃ×××××号重型罐式货车在富顺县装载硫酸后准备第二天送往宜宾，之后发现车辆轮胎出现问题，遂于晚上20时左右将车辆靠右停放于所租住房子楼下的马路上（富顺县境内305省道60ｋｍ＋500ｍ处），车头朝邓关镇方向，尾部朝富顺方向。并和被告谢尚兵联系了更换轮胎的事宜，由被告谢尚兵联系维修人员从自贡市下来更换轮胎。之后，原告梁远德及妻子彭学兰等人一起去吃饭至当晚23时左右返回停车地点，吃饭期间原告梁远德饮用了散装白酒。23时30分左右，案外人胡镇江无证驾驶无号牌普通两轮摩托车（未购买交强险）从富顺方向沿305省道往邓关方向行驶至川Ｃ×××××号重型罐式货车停车地点时，与站在马路上的原告梁远德相撞，造成原告梁远德受伤的交通事故。经相关交警部门认定，确定案外人胡镇江承担事故的主要责任，原告梁远德承担事故的次要责任。 原告梁远德受伤后即被送往富顺县人民医院住院治疗29天出院，期间特级护理5天，一级护理7天，二级护理17天，医嘱出院休息一月、患肢严禁负重、加强护理等；2017年9月23日，原告梁远德因行双侧胫腓骨外固定钢板取出术，在富顺县人民医院住院治疗5天出院，期间护理等级为二级，医嘱出院休息一月、患肢不负重等。 2019年3月20日，原告梁远德委托四川联立司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、护理期、营养期、续医费进行鉴定，鉴定意见为：伤残等级（根据劳动能力及工伤标准）为八级，续医费（内固定取出术）为约14000元，误工期为约499日，护理期为约230日，营养期为约230日。原告梁远德支付鉴定费2600元。 原告梁远德经两次住院治疗后，其自述案外人胡镇江支付了医疗费87676.23元，生活费等3万余元；2019年4月29日，原告梁远德与案外人胡镇江达成交通事故调解协议，约定原告梁远德放弃胡镇江在交强险内承担相应责任，双方按照原告梁远德40%、胡镇江60%的比例承担事故责任,品迭后胡镇江再一次性赔偿原告梁远德各项损失18332元，双方之间本次交通事故赔偿就此了结。该18332元胡镇江已经支付给原告梁远德。 2019年5月23日，原告梁远德以要求被告谢尚兵、曾祥林、顺鑫公司赔偿其其余损失未果为由诉讼来院，请求三被告共同赔偿：残疾赔偿金199296元、精神损害抚慰金9000元、误工费95729元、住院期间护理费4860元、出院后护理费12320元、住院伙食补助费1080元、营养费4600元、交通费500元、鉴定费2600元、后续医疗费14000元、门诊医疗费20元，以上合计344005元。 审理中，经被告谢尚兵、曾祥林申请，本院依法委托西南医科大学司法鉴定中心对原告梁远德的伤残等级、续医费、误工期、护理期、营养期进行重新鉴定，鉴定意见为：十级伤残两处（按照人损致残标准），内固定取出术及后期门诊复查费用约为20000元—30000元或按实支付，误工期为300日，护理期为240日，营养期为150日。被告曾祥林支付鉴定费2650元。 之后，原告梁远德变更诉讼请求项目及金额为：残疾赔偿金33216元/年×20年×12%=79718.4元，精神损害抚慰金5000元，误工费74481元/年÷12个月÷30天×499天=103238.94元，住院期间护理费：90元/天×（29+5+20）天=4860元，出院后护理费70元/天×（240-54）天=13020元，住院伙食补助费20元/天×（29+5+20）天=1080元，营养费20元/天×230天=4600元，交通费620元，鉴定费2600元，取出内固定后续治疗费22000元，门诊医疗费20元，以上合计236757.34元。 另查明：原告梁远德户籍地为四川省自贡市自流井区，从2004年9月23日起拥有道路危险货物运输驾驶员资格证，有效期至2020年12月4日。 对双方当事人有争议的事实部分，依据原、被告的当庭陈述及双方所举证据并当庭质证后，本院认定如下： 1.关于原告梁远德是否在履职期间发交通事故受伤的问题。原告在事发当晚因车辆轮胎问题将所驾的川Ｃ×××××号重型罐式货车停放于事发地点，从被告谢尚兵举示的交警队询问笔录可以看出，原告吃饭后返回停车地点时间为晚上23时许，当时维修工人还在现场未离开；同时车上已经装载了危化品硫酸准备第二天运走，原告梁远德作为驾驶员去查看车辆状况是符合常理的行为，且发生交通事故的地点就在川Ｃ×××××号重型罐式货车附近合理范围内。且被告谢尚兵就其非履职期间的抗辩主张未提供充分证据予以证明，故对原告梁远德主张的其在为被告谢尚兵提供劳务过程中发生交通事故受伤的事实，本院予以确认。 2.关于被告谢尚兵、曾祥林、顺鑫公司是否承担赔偿责任、如何承担及承担多少赔偿责任的问题。 原告梁远德与被告谢尚兵之间系雇佣关系，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款”雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。……”的规定，原告在从事雇佣工作过程中因交通事故所受到的人身损害，被告谢尚兵作为雇主应当承担赔偿责任（原告因交通事故案件获赔部分除外）。由于原告梁远德与被告谢尚兵之间存在雇佣关系，即劳务关系，原告应为提供劳务一方，被告谢尚兵为接受劳务一方，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条关于“个人之间形成劳务关系的，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自已受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，原告梁远德应依据其过错程度自行承担相应的民事责任，从而减轻被告谢尚兵的赔偿责任。本案中，原告梁远德作为完全民事行为能力人，且常年从事危化品运输，饮酒后在公路上行走及查看车辆时遭受损害的后果，其本人具有重大过错，应承担相应的过错责任。根据本案实际，本院确定由原告梁远德承担40%的过错责任，被告谢尚兵承担60%的赔偿责任。 原告梁远德因交通事故产生的损失中，按照交警队划分的责任比例及原告与案外人胡镇江方达成的调解协议的约定，即按照原告梁远德40%、胡镇江60%的比例承担事故责任的约定，不违反法律规定，本院予以确认。按照原告梁远德自述及调解协议内容，原告放弃了要求胡镇江承担交强险限额内的赔偿，属于案外人胡镇江的应承担的侵权责任部分已经了结，故原告依劳务关系在本案中主张权利的责任范围，只能限定在其本人应当承担的40%责任范围内，且对胡镇江自行放弃的赔偿部分也不能再向被告谢尚兵主张权利。 被告谢尚兵、曾祥林系夫妻关系，川Ｃ×××××号重型罐式货车实际车主为被告谢尚兵，该车挂靠经营合同由被告曾祥林名义对外签订，能够认定该车系谢尚兵、曾祥林共夫妻共同财产，所得收益也属于其家庭共同受益，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（二）》第二十四条的规定，故本案所确定的被告谢尚兵的赔偿责任，应作为夫妻共同债务，被告曾祥林应承担共同偿还责任，故原告梁远德要求被告曾祥林承担连带赔偿责任的主张，本院予以支持。 根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条，被挂靠公司在挂靠车辆从事道路运输经营活动中的机动车发生交通事故造成损害的，当事人请求挂靠人和被挂靠人承担连带责任的，应当支持。但本案系提供劳务者受害责任纠纷，并不属于机动车交通事故责任纠纷，不宜对上述法律解释随意扩大理解。故对原告梁远德要求被告顺鑫公司承担连带责任的主张，本院不予支持。 3.关于原告梁远德各项损失认定问题。 医疗费：根据医疗费票据及原告自述，本院确认其医疗费用为87676.23元； 后续治疗费：根据西南医科大学司法鉴定中心的20000元-30000元或按实支付的鉴定意见，本院确认其后续医疗费为20000元。 住院伙食补助费：原告住院共计34天，本院确认为680元(20.00元/天×34天)。 营养费：根据西南医科大学司法鉴定中心的营养期为150日的鉴定意见，本院确认营养费为20元/天×150天=3000元。 护理费：根据西南医科大学司法鉴定中心的护理期为240日的鉴定意见，结合原告两次住院期间的特级护理5天，一级护理7天，二级护理22天的情况，本院确认住院期间护理费为（100元/天×5天）+（90元/天×7天）+（80元/天×22天）=2890元，出院后护理费为70元/天×（240-34）天=14420元，共计17310元。 误工费：根据西南医科大学司法鉴定中心的误工期为300日的鉴定意见，结合原告所从事的危化品运输行业及被告谢尚兵所写给原告的工资、开支费用清单上的金额，本院确定原告梁远德的月平均收入为5000元较为合理，即计算为5000元/月÷30天×300天=50000元。 交通费：根据原告受伤住院及鉴定情况，其请求620元交通费不违反法律规定，本院予以确认。 残疾赔偿金：根据西南医科大学司法鉴定中心两处十级伤残的鉴定意见，按照2018年城镇人均可支配收入33216元/年计算20年，再乘以伤残系数11%为73075.2元。 精神抚慰金:根据原告的两处十级伤残程度，原告主张5000元不违反法律规定，本院予以确认。 鉴定费：结合两次鉴定费票据，本院确认鉴定费为5250元。 上述各项损失共计：262611.43元，扣除其自行放弃向案外人胡镇江主张的交强险责任限额即120000元后为142611.43元，其中原告梁远德自行承担的40%为57044.57元。按照本院前述所确定的原告梁远德承担40%的过错责任，被告谢尚兵承担60%的赔偿责任来计算，被告谢尚兵应赔偿原告梁远德损失费34226.74元，被告曾祥林对此承担连带赔偿责任。品迭被告曾祥林已经支付的鉴定费2650元，本次诉讼原告梁远德还应实际获赔31576.74元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十三条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(二)》第二十四条的规定，判决如下： 一、被告谢尚兵、曾祥林在本判决生效后10日内连带赔偿原告梁远德损失费31576.74元； 二、驳回原告梁远德的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取为2620元，由原告梁远德负担1990元，被告谢尚兵、曾祥林共同负担630元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省自贡市中级人民法院。 审判员 李 亮 二〇一九年九月二十九日 书记员 许雯静