云南省曲靖市麒麟区人民法院执 行 裁 定 书（2019）云0302执异38号案外人曲靖市城市建设投资开发有限责任公司。法定代表人余铭波，总经理。统一社会信用代码：91530300750650934K。地址：曲靖市麒麟区凤苑路市住房和城乡建设局办公楼三楼。委托代理人颜洁，云南天志律师事务所律师，特别授权代理。申请执行人丁志红，男，汉族，1979年4月22日生，麒麟区人，住曲靖市麒麟区。被执行人赵骥，男，汉族，1977年5月7日生，麒麟区人，住曲靖市麒麟区。被执行人云南玉貔貅翡翠珠宝有限公司。法定代表人赵骥，总经理。统一社会信用代码：91530302086368956E。地址：曲靖市麒麟区临江花园1-45幢1层。本院在执行申请人丁志红与被执行人赵骥、云南玉貔貅翡翠珠宝有限公司民间借贷纠纷一案中，2019年8月14日案外人曲靖市城市建设投资开发有限责任公司向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。案外人曲靖市城市建设投资开发有限责任公司称，麒麟区人民法院已向其送达（2019）云0302执恢953号协助执行通知书，要求案外人将曲靖市两江治理麒麟嘉园段公园建设配套管理服务用房的地下所有停车场及进出通道、B期的一、二楼和四楼、C期的二楼全部26年（2019年3月15日至2044年12月31日）的经营权、使用权、管理权、收益权备案为属本案申请执行人丁志红（公民身份号码：5303021979××××××××）享有。因曲靖市“两江”治理麒麟嘉园段公园建设服务用房项目为案外人与被执行人云南玉貔貅翡翠珠宝有限公司采取BOT（建设-经营-移交）模式融资合作建设，该模式是在基础设施和公共服务领域政府与社会资本基于合同建立的一种合作关系，该合同关系兼具有公告管理职能的行政属性和民事合同性质。《协助执行通知书》要求协助执行内容侵害了我方实体上及程序上的权利，且目前执行标的物存在权属争议，因此向贵院提出执行异议。主要的事实和理由如下：一、曲靖市两江治理麒麟嘉园段公园建设配套管理服务用房的地下所有停车场及进出通道、B期的一、二楼和四楼、C期的二楼全部26年（2019年3月25日至2044年12月31日）的经营权、使用权、管理权、收益权（以下简称执行标的物）为附有履行义务的权益，取得该权利的权利人同时应具备相应资质并履行相应义务。1、根据财政部《关于规范政府和社会资本合作合同管理工作的通知》（财金[2014]156号）规定，PPP模式是在基础设施和公共服务领域与社会资本基于合同建立的一种合作关系。两江治理麒麟嘉园段公园建设配套管理服务用房具有基础设施和公共服务领域的属性，并非单一的商业开发属性。基于公共管理职能的要求，应当对申请执行人是否具备经营、管理的履行能力进行考察。根据我方与被执行人云南玉貔貅翡翠珠宝有限公司签订的《曲靖市“两江”治理麒麟嘉园段公园建设配套管理服务用房投资建设合作协议》（以下简称“合作协议”）明确，两江治理麒麟嘉园段公园建设是曲靖市人民政府为完善城市功能，配套公用设施，在曲靖市两江治理工程配套建设的重点项目。由此可见，建设配套管理服务用房的经营权、使用权、管理权、收益权既是权利还是义务，如申请执行人取得执行标的后，没有经营、管理能力，将会导致配套功用设施功能的丧失，损害公共利益。2、申请执行人在取得执行标的之前应当接受、认可我方与被执行人云南玉貔貅翡翠珠宝有限公司签订的《合作协议》、受该协议约束，并与异议重新签订相应协议，以保障“两江”治理麒麟嘉园段公园建设配套管理服务用房的公共设施的职能属性。根据我方与被执行人云南玉貔貅翡翠珠宝有限公司签订的《合作协议》约定，在获得建设配套管理服务用房的经营权、使用权、管理权、收益权的同时，相应权利人在使用、经营过程中不得违反整体规划，经营项目必须符合规划要求；必须对建设物、构筑物及配套设施设备进行定期合理的维护、修缮以保障正常、安全使用；应当按照协议约定向我方交纳管理费用；应当在使用期限届满后将房屋及设施无损毁交还我方等。然而，本案申请执行人是否认可《合作协议》并自愿受其约束，现处于未知状态。3、人民法院要求协助履行的执行标的物，为曲靖市两江治理麒麟嘉园段公园建设配套管理服务用房的部分建设物、设施的经营权、使用权、管理权、收益权，这种强制将整体规划项目划分，将来对该项目如何进行监管，需要相关部门审批决定，在未得到相关部门的审批并决策新的管理方案之前，草率分拆项目将导致公共设施的管理陷入混乱，侵害公共利益。因此，申请执行人在本执行案件中基于债权关系而申请以物抵债的行为，并非简单地主张权利的行为，更需要明确其义务。在申请执行人未与我方达成一致、并就将来监管模式得到有关部门审批决策的情况下，案外人作为政府方的代表，基于BOT模式下的行政管理职能，有权就人民法院协助履行内容侵害公共利益的执行行为提出异议。二、执行标的存在权属争议，不具备执行条件，本案至少应当暂缓执行。被执行人云南玉貔貅翡翠珠宝有限公司在2015年-2017年期间，陆续将配套建设用房（含A期、B期、C期）的“四权”擅自转让。近期，已有近35名经营者向政府部门联名反映，其向被执行人购买了“滇东北国际珠宝城”A期、B期、C期的“四权”（即执行标的物）、支付了相应的价款、并已实际占有使用。相关经营者也已向人民法院提出执行异议，对执行标的物的权属提出权利。根据《最高人民法院关于正确适用暂缓执行设施若干问题的规定》第三条之规定，执行标的物存在权属争议的，经当事人或者其他利害关系人的申请，人民法院可以决定暂缓执行。在本案中，在没有判明执行标的物的权属前，为保障其他利害关系人的合法权利、维护社会稳定，该执行标的物不具备执行条件，人民法院至少应当暂缓执行。三、云南玉貔貅翡翠珠宝有限公司未按照《合作协议》约定向我方支付管理费，截止本申请书提交之日，云南玉貔貅翡翠珠宝有限公司尚欠我方五年管理费共计300万元。为了维护政府利益以及保障该项目配套公共基础设施可持续运行的效率和能力、提高基础设施服务质量，同时维护社会公共利益，我方已将云南玉貔貅翡翠珠宝有限公司诉至贵院，贵院已经受理，在我方与被执行人的案件尚未作出生效判决前，人民法院应当撤销要求我方协助履行的裁定。四、基于以上，案外人作为BOT（建设-经营-移交）模式下政府方的代表，对执行标的享有行政管理权限，亦具有维护公共利益的权限，对执行标的的存在实体上的权利；另外，基于《合作协议》的约定，有权要求合同的权利继受人继续履行合同义务，并且本案的案外人就执行标的物权属向人民法院提出异议以及相关部门进行反映、申诉，本案执行标的物存在权属争议。综上，为维护案外人的合法权益，请求人民法院依法裁定撤销（2018）云0302执恢953号《协助执行通知书》。经审理查明，2018年1月24日本院制作了（2018）云0302民初301号民事调解书，调解书确认由被执行人赵骥偿还申请人丁志红截止2018年1月20日所欠款项本息合计258万元，分五次还清，即2018年2月28日前还50万元，2018年4月30日前还50万元，2018年6月30日前还50万元，2018年8月30日前还50万元，剩余58万元于2018年10月30日前还清。若上述时间内超过一个星期未还就算根本性违约，原告有权申请剩余欠款由被执行人赵骥一次性全部还清，且利息按剩余本金的4分计算自2018年1月20日起至款项全部还清时止。2018年3月13日，丁志红向本院申请执行（案号为2018云0302执900号），2018年4月9日本院向被执行人赵骥发出限期履行执行通知书，但被执行人逾期未履行。2018年8月17日，丁志红、赵骥达成和解，且云南玉貔貅翡翠珠宝有限公司自愿为赵骥作担保，作为本案的被执行人。2018年11月20日，因赵骥未履行和解协议，本院恢复强制执行（案号为2018云0302执恢953号）。2019年3月25日，本院做出（2018）云0302执恢953号裁定书，确定将被执行人云南玉貔貅翡翠珠宝有限公司享有的曲靖市“两江”治理麒麟嘉园段公园建设配套管理服务用房的地下所有停车场及进出通道、B期的一、二楼和四楼、C期的二楼全部26年（2019年3月25日至2044年12月31日）的经营权、使用权、管理权、收益权作价400万元，交付申请执行人丁志红抵偿本院（2018）云0302民初301号民事调解书确定的所有赵骥下欠丁志红的款项。执行裁定书作出后，本院于2019年4月16日向案外人曲靖市城市建设投资开发有限责任公司发出协助执行通知书，要求其将曲靖市“两江”治理麒麟嘉园段公园建设配套管理服务用房的地下所有停车场及进出通道、B期的一、二楼和四楼、C期的二楼全部26年（2019年3月25日至2044年12月31日）的经营权、使用权、管理权、收益权备案为属本案申请执行人丁志红（公民身份号码：5303021979××××××××）享有。现案外人为维护其权益，请求法院撤销（2018）云0302执恢953号《协助执行通知书》。案外人为证明自己的主张，向本院提交了案外人营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件、（2018）云0302执恢953号《协助执行通知书》及执行裁定书、曲靖市“两江”治理麒麟嘉园段公园建设配套管理服务用房投资建设合同协议、对执行标的物权属提出异议的人员名单、麒麟区人民法院受理案件通知书等证据材料。本院认为，《中华人民共和国物权法》第二条第三项规定：“本法所称物权，是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利，包括所有权、用益物权和担保物权”。第一百一十七条规定：“用益物权人对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的权利。”本案中，被执行人云南玉貔貅翡翠珠宝有限公司可支配的权利属权属清楚的用益物权；其次，现本案执行阶段并未解除申请人在行使上述财产性权利时受案外人与被执行人云南玉貔貅翡翠珠宝有限公司签订的《合作协议》的限制；第三，关于案外人抗辩的被执行人云南玉貔貅翡翠珠宝有限公司未向其交纳管理费的主张，其已另案主张权利，故本案不作处理。据此，案外人提出的异议申请不符合法律规定，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条的规定，裁定如下：驳回案外人曲靖市城市建设投资开发有限责任公司撤销（2018）云0302执恢953号《协助执行通知书》的申请。如案外人、当事人不服本裁定，可以自裁定送达之日起十五日内向本院提起诉讼。审判长  王艳红审判员  代冬花审判员  曹琪梅二〇一九年九月十六日书记员  马仲坚