重庆市江津区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0116民初7955号原告:重庆德康调味品有限公司，住所地重庆市江津区德感工业园长江路1号友鼎标准厂房C07栋1-4层1号，统一社会信用代码91500116MA5U549W0U。法定代表人:舒正宇，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：程涓，重庆博志律师事务所律师。委托诉讼代理人：何小丽，重庆博志律师事务所律师。被告:夏磊，男，汉族，1985年7月11日出生，住重庆市九龙坡区。原告重庆德康调味品有限公司（以下简称德康调味品公司）与被告夏磊合伙协议纠纷一案，本院于2019年6月20日立案后，依法适用简易程序于2019年7月29日、8月14日两次公开开庭进行了审理。原告德康调味品公司的委托诉讼代理人程涓、何小丽到庭参加诉讼，被告夏磊经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告德康调味品公司向本院提出诉讼请求：判令被告夏磊按照30%持股比例承担合伙责任并弥补合伙事务亏损共计1068000元（庭审时原告自行变更为1054877.55元）。事实和理由：2017年初原告与被告签订《电商项目合作协议书》，约定：德康公司出资35万元，夏磊出资15万元，并于2017年6月3日之前将出资款转入户名“重庆德康调味品有限公司”、账号136********@163.com的支付宝账户，共同成立“德康味业电商项目部”（以下简称电商部）合作经营。该协议约定，电商部经营若干月后，能达到收支平衡，双方根据本协议的合作份额结构及份额比例，增设注册成立“重庆德康电子商务有限公司”作为合伙事务之一。夏磊为本合伙项目的实际经营方和合伙事务执行人，必须按岗位在本项目持续工作，项目经理由股东会安排，直接为股东会负责。甲乙双方绝不伤害本项目和其他股东利益，一旦发现以损一赔十对其他股东进行赔偿。之后夏磊担任合伙事务执行合伙人，实际管理电商部。2018年5月15日电商项目部召集合伙人股东会，决定受让重庆禾向商贸有限公司并更名，公司注册资金100万元，由赵民中代持股份70%，夏磊持股30%，夏磊任总经理及法定代表人。2018年6月13日，重庆禾向商贸有限公司完成变更相关事宜，重庆小滋妹电子商务有限公司成立。从合伙事务成立至今，一直由夏磊管理经营担任执行合伙人，在管理过程中因重大经营错误出现合伙事务重大损失，截止2019年2月底，双方合伙项目（含重庆小滋妹电子商务有限公司经营错误亏损）共亏损356万元（庭审中变更为3516258.49元），其中应付账款261万元，资金缺口严重，供应商频繁催款。为了及时止损，清偿债务，合伙事务的合伙人于2019年2月22日召开会议，确定停止运营，由股东（全部合伙人）按合伙比例弥补损失。故原告按照《电商项目合作协议书》的约定，要求被告按照持股比例分担责任，承担亏损1054877.55元。被告夏磊未作答辩。原告德康调味品公司围绕诉讼请求依法提交了以下证据：《电商项目合作协议书》、舒正宇出具的情况说明、中国农业银行电子回单两张、支付宝查询清单，拟证明原被告的合作关系、亏损分担比例及出资情况；《股东会决议》、《代持股协议书》、重庆小滋妹电子商务有限公司工商档案，拟证明合作项目电商部与重庆小滋妹电子商务有限公司的关系及股东持股比例；合同汇签表、审计业务约定书、重庆小滋妹电子商务有限公司咨询报告，拟证明北京兴华会计师事务所重庆分所出具的咨询报告的行为系夏磊经办，截止2018年11月30日亏损金额为2954906.37元，应付账款为2422777.05元，其他应付款未602222.82元；利润表、资产负债表、资产处置损益明细表及负债清偿损益明细表、应付账款及其他应付款明细、对账单、委托付款及收据、清算损益汇总表，拟证明经财务独立核算截止2019年5月13日合计亏损金额为3516258.49元。按照出资比例，夏磊承担亏损金额为1054877.55元；微信截图、股东会决议，拟证明小滋妹电子商务有限公司按照章程规定及合伙协议召开股东会，确定了补亏比例及金额；小滋妹经营情况、经营策略调整股东会决议，拟证明电商部截止到18年11月9日的净利润累计亏损293.51万元，决议记载股东会要求是对前期亏损进行弥补，解决现金流缺口。证明目的是本决议的内容涉及的期间包括小滋妹公司成立前及德康味业电商项目部已经出现亏损，持续至2018年11月份，所以根据合伙协议约定的内容被告以及原告应当对项目部的亏损承担连带责任；收条一份，拟证明德康调味品公司已经替电商项目部支付货款以及垫付装修费共计1984279.61元，根据电商项目合作协议书的约定双方对债务的承担，根据双方的出资比例进行划分，在德康调味品公司已经垫付的情况下，原告有权要求被告承担合作协议约定的30%的份额；情况说明一份，拟证明德康调味品公司代为垫付电商合作平台的款项，因公司只有一个账户无法操作向德康调味品公司进行转款，故确认公司已平德康电商项目部欠德康调味品公司的款项，金额共计1984279.61元。被告夏磊未到庭，视为其放弃质证权利。原告提交的第一组的真实性，本院予以确认；第二组证据至第六组证据，该系列证据仅证明的是重庆小滋妹电子商务有限公司的公司成立等情况及经营情况、审计情况，且证据中多无被告的签字认可；第七、八组证据系原告自身出具的证明，真实性无法认定，证明力较弱。另，原告本案的诉请系基于原、被告之间的合伙关系起诉，但所提交的重庆小滋妹电子商务有限公司相关的证据不能证明系双方《电商项目合作协议书》所成立之合伙；且成立重庆小滋妹电子商务有限公司后，双方之间的法律关系亦发生改变，应受公司法调整，而非合伙，故第二组证据至第八组证据与本案无关联性，本院不予采信。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2017年初原告德康调味品公司（甲方）与被告夏磊（乙方）签订《电商项目合作协议书》，约定甲方出资35万元、乙方出资15万元共同成立“德康味业电商项目部”（以下简称电商部）合作经营，并于2017年6月3日之前将出资款转入户名“重庆德康调味品有限公司”、账号为136********@163.com的支付宝账户。电商公司正式注册成立前，甲方授权乙方以甲方名义下的项目部进行运营，本项目完全独立经营核算。甲方为该项目原始发起人，乙方为本项目的合作经营方股东。甲乙双方按本项目中所持股份比例承担亏盈，具有相应股东权、责、利等权益。如本项目盈利不理想或亏损，各方有权选择退出本合作项目，并做好善后事宜工作，各方退股作价净值不得超出在职期间所创造的其持股比例的有形资产净值；甲乙双方一致确定，本电商合作项目出现亏损双方任一一方选择退出本电商合作平台时，双方一致同意按独立核算的财务进行清算，支付对外全部债务及承担全部责任后有剩余资产时，双方按本协议第二条载明的持股比例分配，合作资产不足以承担对外债务或责任时，不足部分甲乙双方一致同意按本协议第二条载明的持股比例承担责任。本院认为，根据最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第55条“合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理......”，《电商项目合作协议书》中对合伙终止财产处理进行了约定。但原告并未举示证据证明双方对合伙财产进行了清算。原告举示的清算损益汇总表等材料系涵盖重庆小滋妹电子商务有限公司的财产情况，并非本案合伙财产清算，故原告自行承担举证不能的法律责任，本案合伙组织财产未进行清算，原告亦未有向被告主张承担亏损的权利。综上，原告的诉讼请求不成立，本院予以驳回。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：驳回原告重庆德康调味品有限公司的诉讼请求。案件受理费14412元，减半收取7206元，由原告重庆德康调味品有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。审 判 员 马亚超二〇一九年九月十二日法官助理 林星雨书 记 员 兰前庆