山西省中阳县人民法院民事判决书（2019）晋1129民初554号原告：山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司。住所地：山西省吕梁市中阳县付家焉村。法定代表人：白某1，职务，矿长。委托代理人：冯某，女，汉族，1994年5月28日生，山西省吕梁市离石区城内东巷10号，现住本村，身份证号码：×××。系该公司职工。被告：林某，男，汉族，山西省洪洞县人。委托代理人：白某2，男，山西华炬律师事务所律师。原告山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司（以下简称煤业公司）与被告林某劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开审理了此案。原、被告委托代理人均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告煤业公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法判令不予支付陪护费4551.4元、经济补偿金4407.84元、一次性伤残就业补助金105788.04元、一次性工伤医疗补助金185129.07元；2、请求依法判决按工伤保险基金的赔付金额支付一次性伤残补助金。事实与理由：1、被告提起仲裁时并未请求陪护费，且住院期间原告已安排人员进行陪护，故陪护费不应予以支付。2、双方劳动合同未解除，故解除劳动合同的经济补偿金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金不应支付。中劳人仲裁案字（2019）第29号《仲裁裁决书》中，未就被告提起的解除劳动合同的请求进行裁定，故双方劳动合同仍存续。而解除劳动合同的经济补偿金、一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的支付前提是双方劳动合同解除，现劳动合同未解除，故不应予以支付。3、一次性伤残补助金待工伤保险基金赔付后，按其赔付金额进行支付。依据《工伤保险条例》规定，一次性伤残补助金从工伤保险基金中进行支付。被告入职后，原告已依据相关法律规定，为被告缴纳了工伤保险。故一次性伤残补助金待工伤保险基金赔付后，原告将按其赔付金额进行支付。4、被告发生工伤后，向原告借款总计1.8万元用于工伤的各项待遇，该款项予以抵扣。综上所述，为维护原告的合法权利，特向贵院提起诉讼，请求贵院依法判决。原告向本院提交的证据有：1、劳动合同书编号为08030200954，被告与原告签订的劳动合同，从2018年4月10日到2021年4月9日，证明目的是劳动合同尚未到期，劳动合同仍在存续期间；2、2018年4（7632.34）.5（9306.3）.6（9508.37）.7（1036.58）月的工资表，证明被告的平均工资，按实领工资计算的；3、中劳人仲裁字2019第29号劳动仲裁书，证明目的是仲裁委并未就劳动合同的解除进行裁定；4、18000元的借款证据，2019年1月30日的借款回单1份4000元，2019年1月3日的借款回单一份，2019年3月39日借款回单1份4000元，第四个是借条一份也是4000元，500元的借条4份；5、中人社工伤认2018第60号工伤认定书，认定被告为工伤；6、吕劳鉴发2019-195号劳动能力初次鉴定结论书，鉴定结论为8级伤残。被告林某的质证意见为：对劳动合同认可。但是原告一直没有给被告缴纳社会保险，劳动能力鉴定认可，工伤认定书认可，仲裁书真实性认可，仲裁裁决书第6页末尾写明，解除劳动合同，工资流水认可，借的18000是事实。被告林某未向本院提交证据。根据上述认证查明，原告山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司和被告林某于2018年4月10日签订了编号为08030200954劳动合同书一份，期限从2018年4月10日到2021年4月9日。2018年6月28日被告在井下作业矫正钢丝绳时钢丝绳突然弹开致被告右手受伤，后在吕梁正元创伤外科医院住院治疗40天。被告于2018年8月9日经中阳县人力资源和社会保障局出具的中人社工伤认（2018）第60号认定书认定为工伤。于2019年3月15日经吕梁市劳动能力鉴定中心出具的吕劳鉴发【2019】195号鉴定文件，鉴定结论为：捌级伤残。2019年6月27日被告根据工伤认定书和劳动能力鉴定文件向中阳县仲裁委员会提出工伤待遇申请，请求1、裁决2019年6月27日起解除与原告之间的芳动关系,并支付被告经济赔偿金9095元；2、请求原告支付工伤保险赔偿款523496.5元(一次性伤残补助金9095元×11=100045元,一次性工伤医疗补助金9095元×21=190995元，一次性伤残就业补助金9095元×12=109140元，停工留薪期工资9095×8.5=77307.5元，住院伙食补助费100×40=4000元，护理费19009元，交通费、住宿费5000元,营养费3000元,精神损失费15000元；3、依法裁决原告为被告补交自2018年4月1日至2018年3月15日的社会保险费。2019年8月27日中阳县劳动人事争议委员会作出了中劳人仲裁字（2019）第29号裁决书，原告不服，于2019年9月10日起诉至我院。另查明，被告向原告煤业公司借款18000元用于工伤后生活费。被告林某的月平均工资为8815.67元。以上事实，有原告提供的证据及原、被告当庭陈述等予以证实。本院认为，原、被告签订了书面的劳动合同书，其劳动关系成立。用人单位和劳动者的合法权益均应依法受到法律保护。被告林某在工作中受伤，经中阳县人力资源和社会保障局出具的中人社工伤认（2018）第60号认定书认定为工伤。2019年3月15日经吕梁市劳动能力鉴定中心出具的吕劳鉴发【2019】195号鉴定文件，鉴定结论为：捌级伤残。本院认为工伤认定及伤残鉴定均客观真实，予以认可。被告林某应该享受工伤保险待遇。本案的争议焦点一是原告的起诉程序是否合法。被告认为按照法律规定应该用人单位向吕梁市中级人民法院起诉。本院认为，根据《劳动争议仲裁调解法》第四十九条规定，用人单位一方不服的，如满足第四十九条所列情形的，可以收到裁决书三十日内向劳动争议仲裁委所在地中级人民法院申请撤销裁决。《劳动争议仲裁调解法》第五十条，当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第八条，劳动争议案件由用人单位所在地或者劳动合同履行地的基层人民法院管辖。本案中，原告并非申请撤销裁决内容，故原告的起诉程序合法。焦点二是，被告的各项费用是否应该得到支持。1、关于林某的一次性伤残补助金、住院期间的伙食补助费的裁决事项，仲裁裁决书中认定事实明确，适用法律准确，且原、被告均表示接受仲裁裁决书中所述内容一次性伤残补助为96972.37元，住院伙食补助费为800元。本院予以确认；2、关于陪护费，原告认为不应予以支付，仲裁阶段被告提出的是护理费，依据工伤保险34条，工伤职工已经评定伤残等级，并经劳动委员会鉴定确定，需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费，仲裁时，被告提起要求的是护理费，依据上述法条，支付前提是，经过劳动能力鉴定委员会确定，而本案中并未经确认，仲裁委认为他判的陪护费就是生活护理费，所以就判了陪护费，而这个陪护费，依据山西省工伤保险实施条例办法21条，生活不能自理的工伤职工，在停工留薪其需要护理的，需医疗机构护理，由用人单位派人护理。本案中，在其住院期间，原告方已派人进行护理，所以不应支付仲裁中的陪护费。被告则认为仲裁时陪护费的申请是19009元而仲裁仅裁决4551.4元。本院认为，陪护费即护理费，属于工伤待遇中的一项，予以认可，关于数额，护理标准按照2018年度居民服务业标准46693计算，被告住院天数为40天，计算为46693÷12个月÷30天×40天=5188元；3、关于一次性工伤医疗补助金，被告系因公受伤，该项补助金属于保险待遇，予以认可。一次性工伤医疗补助金以用人单位终止聘用关系之前12个月，本人平均月工资为基数，计算为；8815.67×21=185129.07元；4、关于一次性伤残就业补助金，以用人单位终止聘用关系之前12个月，本人平均月工资为基数，计算12个月，计算为8815.67×12=105788.04元；5、关于经济补偿金，根据《工伤保险条例》第35条、第36条第2款、37条第二项的规定，劳动者在工伤后被评定为1-4级工伤伤残的，劳动关系不变，离开岗位，不能提出解除劳动关系。但被评定为5-10级工伤伤残的，有权解除与用人单位的劳动关系。因此，劳动者损伤在5-8级工伤伤残的情况下提出解除与用人单位之间的劳动合同的，根据《劳动合同法》第46条第一款应获得经济补偿金。依据《劳动合同法》第四十七条，被告累计工作不足六个月，支付半个月的工资作为经济补偿金。故被告可以获得经济补偿金4407.84元，共计398285.32元。扣除被告向原告借款18000元为380285.32元。故依据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条第一款、第四十七条、《工伤保险条例》第三十条、第三十七条、第六十四条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第八条、《山西省职工保险条例实施办法》第二十二条、《劳动争议仲裁调解法》第四十九条、五十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：解除原告山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司与被告刘玉红之间的劳动合同；二、由原告山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司支付被告刘玉红一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、护理费、住院伙食补助费、经济补偿金共计380285.32元；三、驳回原、被告的其他诉讼请求。上述款项在本判决生效后十五日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由原告山西吕梁中阳付家焉煤业有限公司向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院交上诉状，并按对方当事人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。审判员 李春瑞 二〇一九年九月三十日书记员 王宇翔