广西壮族自治区平南县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0821刑初136号 公诉机关广西壮族自治区平南县人民检察院。 被告人谢其斌，男，1971年3月3日出生，汉族，初中文化，农村居民，住广西平南县。因犯信用卡诈骗罪于2012年9月19日被广东省佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币四万元（2012年4月16日被刑事拘留，同年6月6日被取保候审，缓刑考验期自2012年10月9日起至2015年10月8日止）。因本案于2017年8月9日被刑事拘留，同年9月15日被监视居住。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年1月23日被刑事拘留，同年2月2日被逮捕。现羁押于平南县看守所。 辩护人陈剑文，广西金卡律师事务所律师。 平南县人民检察院以平检公刑诉［2018］332号起诉书指控被告人谢其斌犯故意伤害罪，于2018年7月26日向本院提起公诉。本院于2018年10月24日作出（2018）桂0821刑初368号刑事判决，被告人谢其斌不服提出上诉。贵港市中级人民法院审理后，认为原判认定部分事实不清，证据不足，以（2018）桂08刑终245号刑事裁定书将本案发回重审。本院于2019年3月22日立案后，依法另行组成合议庭，于2019年9月10日公开开庭审理了本案。平南县人民检察院指派检察员李柏辉出庭支持公诉，被告人谢其斌及其辩护人陈剑文到庭参加诉讼。在审理过程中，经公诉机关建议，本院决定延期审理一次。现已审理终结。 平南县人民检察院指控，被告人谢其斌与被害人周某因土地问题产生纠纷，为了达到教训周某的目的，谢其斌通过黄某3（已判刑）找到李某2（已判刑）等人，于2015年5、6月左右在大安谢其斌的橡胶厂密谋教训周某。在2015年6月17日晚上，李某2找到莫某1、赖某飞、莫某2（三人已被判刑）和梁某汉（在逃），在平南县旧烟厂厂区内手持棒球棍、铁水管将周某进行殴打后逃离现场。经鉴定，周某的损伤程度属重伤二级。 公诉机关针对指控的事实提供了相应的证据予以证实，认为被告人谢其斌结伙故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条规定，提请本院以故意伤害罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人谢其斌及其辩护人陈剑文均提出谢其斌没有指使他人对被害人进行殴打，不构成故意伤害罪的辩解及辩护意见。 经审理查明，2015年5、6月份，被告人谢其斌与被害人周某因经济问题产生纠纷，为了达到教训周某的目的，谢其斌通过黄某3（已被判刑）找到李某2（已被判刑）等人在平南县谢其斌的橡胶厂密谋教训周某。2015年6月17日22时许，李某2找到莫某1、赖某飞、莫某2（三人均已被判刑）等人，共同驾乘号牌为桂Ｒ×××××的小汽车跟踪周某，后在平南县旧烟厂厂区内，由李某2、莫某1负责开车接应，赖某飞、莫某2等人持棒球棍、铁水管在周某住处附近草丛中埋伏。当周某驾车回到厂区时，莫某2、赖某飞等人手持棒球棍、铁水管对周某进行殴打，致周某脾破裂。事后，李某2和莫某1驱车去到贵港市找到黄某3索取报酬，黄某3代被告人谢其斌垫支了2万元给李某2，李某2把这些钱分给莫某2、莫某1、赖某飞等人。经鉴定，周某的伤情属于重伤二级。 以上事实，有公诉机关提供，并经法庭举证、质证并经查证属实的下列证据证实： （一）书证 1.指认棒球棍的照片证实，作案工具概貌。 2.受案登记表、立案决定书证实，2015年6月17日22时54分，杨某报称，22时许30分左右，周某在大安烟厂里面被人打伤，要求出警处理。公安机关于同年6月25日对该案立案侦查。 3.户籍证明证实，被告人谢其斌于1971年3月3日出生，案发时达到刑事责任年龄。 4.抓获经过、办案说明证实，2017年8月9日10时30分，民警在梧州市龙圩区大坡镇胜洲村胜洲街将被告人谢其斌抓获。谢其斌于同日被刑事拘留，2017年9月15日被监视居住。2018年1月23日，民警再次将谢其斌抓获归案。 5.接受证据清单证实，2015年6月18、19日，公安机关在谢某2处提取到涉案的黑色棒球棍一根，案发现场监控录像二段。 6.平南县第二人民医院出具的入院、出院记录、检查报告单、手术记录、疾病证明书等病历材料证实，周某受伤后于2015年6月17日晚到平南县第二人民医院住院治疗，并于2015年6月18日进行手术，2015年7月1日出院，出院诊断（1）脾破裂大出血；（2）失血性贫血；（3）左髌骨骨折；（4）左腓骨裂纹骨折；（5）多处软组织挫伤。 7.本院（2016）桂0821刑初27号、（2017）桂0821刑初22号刑事判决书、贵港市中级人民法院（2017）桂08刑终133号刑事裁定书证实，同案犯黄某3、李某2、赖某飞、莫某1、莫某2被判刑的情况。 8.广东省佛山市顺德区人民法院（2012）佛顺法刑初字第2056号刑事判决书及（2012）佛顺法刑初字第02056号执行通知书证实，谢其斌因犯信用卡诈骗罪于2012年9月19日被广东省佛山市顺德区人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币四万元（2012年4月16日被刑事拘留，同年6月6日被释放，缓刑考验期自2012年10月9日起至2015年10月8日止）。 （二）证人证言 1.证人杨某、谢某1证实，2015年6月17日22时30分许，其二人在电镀厂房里面听到厂区外面很大的打斗声响，出去后看到周某坐在地上，身体部位靠着厂房的墙面，经询问知道周某被人打伤，之后其二人便送周某去平南县第二人民医院治疗。 2.证人方某证实，周某经常在大安旧烟厂厂区里居住，听说周某与人有经济纠纷。 3.证人廖某1证实，2015年6月13、14日，李某2找到其说黄某3有事要他们去做。其和李某2去到贵梧高速公路桂平市蒙圩路口等，黄某3和他的司机植某开车接上他们到桂平市某饭店。在路上，黄某3说是谢其斌要安排他们做事。在饭店里，有其和李某2、黄某3、植某、谢其斌、黄某2等六人在场。谢其斌对在场的人说，周某和他有纠纷，要打残周某。黄某3就分工，黄某2负责打听周某的行踪、落脚点，李某2负责找人打周某。后谢其斌带他们到旧平南县大安烟厂指认周某的住处，交待具体指挥听黄某3的，具体行动就听李某2的，打残周某后就给2万元，以后有工程可以叫李某2帮做。之后谢其斌给了李某2约2000元作为租车和活动经费使用。2015年6月16日晚上，李某2驾驶在桂平“某租车”租赁了一辆车牌为桂Ｒ×××××的小汽车，搭载其与莫某2、莫某1等人又去平南县“睇路”。2015年6月18日晚上，李某2告诉其已经和赖某飞、莫某2、莫某1等人到平南镇旧烟厂打了人，并称要上贵港找黄某3拿钱，因谢其斌说过由黄某3全权负责。 4.证人谢某2证实，其听说2015年6月17日周某在平南县旧大安烟厂宿舍被人打伤了后，便去到平南县第二人民医院看望还在昏迷状态的周某。6月18日凌晨，其在案发现场找到一根棒球棍，同时发现有监控探头，便找出监控视频和棒球棍一起交给公安机关。 5.证人黄某1证实，其在桂平市人民西路经营“某租车”汽车租赁公司。2015年6月14日至18日期间，其把车行的一辆车牌号为桂Ｒ×××××的长城哈佛H6越野车租给了李某2。 6.证人黄某2证实，从2014年起其为谢其斌做法律顾问。谢其斌与周某等人因合伙做生意而产生矛盾。后其侄子黄某3带李某2等人到平南县城区和谢其斌吃饭，其也在场，说是找李某2等人来帮谢其斌办事的，谢其斌当时给了2000元李某2作为经费使用。饭后，他们一起到原平南县大安烟厂厂区，谢其斌指认了周某的住所，并说了他们之间的矛盾。周某被打伤后，黄某3、谢其斌均打过电话给其，先是黄某3对其说李某2等人打伤了周某，现到贵港找他给2万元以便外出避风头，但谢其斌又不给钱。黄某3打电话诉苦后的次日，谢其斌也打电话给其，说黄某3是多此一举，打电话要他给2万元钱，他放有钱在黄某3手的，直接从那些钱中拿就行了。 7.证人李某1证实，其是黄某3的妻子。2015年黄某3经黄某2介绍认识谢其斌，后黄某2、谢其斌也到过其家找黄某3。谢其斌跟一个姓周的人有纠纷，就叫黄某3找李某2等几个人去保护谢其斌。后来李某2等人把姓周的人打伤了，所以黄某3就牵扯到其中了。 8.证人植某证实，2015年夏天的一天，其和黄某3到桂平市郊接上李某2等人到平南县镇隆镇与谢其斌汇合，谈话期间谢其斌说他与一姓周的生意伙伴有矛盾，要找人教训他，后谢其斌还带李某2等人指认了姓周的人的住所。后来李某2去到黄某3家找黄某3要钱。黄某3打电话联系后，说到谢其斌叫人办事不给钱，还要他帮垫付。 （三）被害人陈述 被害人周某陈述证实，2015年6月17日22时30分许，其开车从桂平市回到平南县大安烟厂厂区，在电镀厂厂房门口的小道停车后走回厂房，突然在电镀厂外面泥路走过来两名男子，举起铁棍朝其打过来，其边用手挡边跑，这时候又冲出其他男子手持铁器一起对其进行殴打，直至其意识迷糊。后来是杨某送其去医院治疗。其与谢其斌因合伙做生意而产生矛盾。 （四）同案犯供述和辩解 1.同案犯李某2供述证实，2015年5月份的时候，其通过黄某3介绍认识谢其斌。谢其斌说周某经常找他麻烦，叫其找人打一顿周某，并告知周某的住处，黄某3说那就打他。其说找人打架需要钱的，黄某3就叫谢其斌给了其2000元作为租车等费用，并说到打人后另给钱，谢其斌也默认了。于是其找到莫某2、莫某1、赖某飞等人，于案发当晚打伤了周某。事后其去到黄某3家叫黄某3给钱以便打发参与殴打周某的人。黄某3就打电话给谢其斌，说明其已打了周某，要给钱。谢其斌说知道了，但没有现金在身上，叫黄某3先帮垫付。这样黄某3就给了其2万元。 2.同案犯莫某1、莫某2、赖某飞供述共同证实,2015年6月份某天，李某2叫其三人去教训一个人，承诺事后每个人给几千元作为报酬。案发当天晚上6时许，李某2说他老板决定教训那个人，于是他们带铁水管、棒球棍上了李某2开来的小汽车，开车经过木乐、平南县镇隆镇去到大安。晚上10时许，去到一个旧厂房的路口工地边停车等候，李某2介绍情况后就分工，李某2负责开车，莫某1负责帮开门和把风，其余人拿铁管到厂房里边埋伏打人。大概过了十几分钟，李某2说那个人回来了，接着莫某2、赖某飞等人便跑过去打人，其中赖某飞拿一根棒球棍打，打人后将棒球棍扔在现场旁边。打人后由李某2开车往桂平市方向逃跑。第二天傍晚李某2叫莫某1出去拿钱，得了钱后大家就分了。 3.同案犯黄某3供述证实，2015年4、5月份，谢其斌邀其入股镇隆镇马旦物流园项目，但股东周某有意见，后来因为立项问题，项目搁置。2015年6月份，谢其斌说周某要退股并且跟踪他，还扬言要搞死他，谢其斌非常恼火，让其找几个人打一顿周某。于是其联系李某2，把李某2介绍给谢其斌认识，让李某2按照谢其斌的要求做。后谢其斌就带他们到旧平南县大安烟厂厂区指认了周某的住处，给了李某22000元作为花销。过了几日，李某2打电话给其说已打了一顿周某，要求其帮向谢其斌给2万元以便外逃。次日10时许，李某2去到其家要钱，其就当面使用免提打电话给谢其斌，说李某2找人打了周某，现他们需要2万元外出躲避，谢其斌就让其先帮垫付。之后，其打电话追谢其斌给回2万元，但谢其斌推了几次。其就打电话给其二叔黄某2，要求黄某2帮追谢其斌给回钱，这样，谢其斌让其在他之前的借款里扣除。 （五）被告人的供述和辩解 被告人谢其斌证实，其之前与周某一起合伙做生意，2015年2月份左右周某退股。2015年6月25日，其听说周某在大安被人殴打了。 （六）鉴定意见 法医学人体损伤程度鉴定书证实，周某身体损伤为脾破裂，属重伤二级。 （七）现场勘查、检查、辨认笔录 1.现场勘查笔录、指认现场笔录、现场图及照片证实，案发现场位于平南县大安烟厂内织带厂南侧。 2.辨认笔录证实，廖某1辨认出李某2、莫某2、赖某飞是殴打周某的人，谢其斌是一起商量殴打周某的人；李某2辨认出赖某飞等人是一起殴打周某的人，谢其斌就是叫其殴打周某的人；赖某飞辨认出李某2、莫某2、莫某1就是与其一起殴打周某的人；莫某1辨认出叫其殴打周某的李某2、与其一起殴打周某的赖某飞以及叫李某2纠集人员殴打周某的黄某3；莫某2辨认出与其一起殴打周某的赖某飞；黄某3、黄某2辨认出谢其斌就是周某被伤害案的嫌疑人；黄某1辨认出2015年6月14日至18日在其车行租赁号牌为桂Ｒ×××××小轿车的李某2。另外，赖某飞辨认出其用来殴打周某的棒球棍。 （八）视听资料 案发地大安烟厂监控录像光碟1张，证实案发当晚即2015年6月17日22时30分许有一伙人手持铁棍冲向一侧。 本院认为，被告人谢其斌授意并指使他人故意伤害公民身体，致一人重伤，其行为已触犯了刑律，构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人谢其斌犯故意伤害罪罪名成立。在共同犯罪中，被告人谢其斌直接参与密谋，授意并指使他人殴打被害人，事后支付了报酬，起主谋作用，系主犯，依法应按其所参与的全部犯罪处罚，且其所起的作用比其他同案犯大，在量刑时应有所区别。被告人谢其斌因犯信用卡诈骗罪被判处有期徒刑并宣告缓刑，在缓刑考验期内又故意犯新罪，依法应当撤销缓刑，将前罪所判刑罚与新罪所判的刑罚实行数罪并罚。对被告人谢其斌及其辩护人陈剑文提出谢其斌没有授意、指使他人殴打周某的辩解及辩护意见，经查，证人黄某2、植某、廖某1的证言，同案犯黄某3、李某2的供述，现场勘查材料、辨认笔录、伤情鉴定意见等证据共同证实了被告人谢其斌通过黄某3介绍认识李某2后，共同密谋、指使李某2纠集多人对周某实施殴打，且事前支付经费，事后支付报酬，上述证据能够相互印证，足以证实被告人谢其斌授意并指使他人故意伤害周某的事实。故该辩解及辩护意见与事实及法律规定不符，本院不予采纳。根据被告人谢其斌犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第七十七条第一款、第六十九条、第四十七条的规定，判决如下： 一、撤销广东省佛山市顺德区人民法院（2012）佛顺法刑初字第2056号刑事判决书对被告人谢其斌所宣告的缓刑； 二、被告人谢其斌犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年三个月，前罪犯信用卡诈骗罪判处有期徒刑二年，决定合并执行有期徒刑六年三个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，因前一次犯信用卡诈骗罪被羁押52天及因本次故意伤害罪被羁押38天应予以折减，即自2018年1月23日起至2024年1月23日止。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵港市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  陈燕霞 审 判 员  黎灿运 人民陪审员  杨晓冰 二〇一九年九月二十九日 法官 助理  黄爱飞 书 记 员  张滢丹