四川省彭州市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0182民初1512号 原告：江油市军魂建筑工程有限公司，住所地：四川省江油市银河干道太平镇国土所内。 法定代表人：舒光斌，董事长。 委托诉讼代理人：易兴成，男，1963年6月28日出生，汉族，住四川省江油市，系公司办公室主任。 委托诉讼代理人：罗贵兴，四川科大律师事务所律师。 被告：徐从贵，男，1968年4月30日出生，汉族，住四川省彭州市。 委托诉讼代理人：陈乾波，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。 被告：任定洪，女，1978年6月9日出生，汉族，住四川省彭州市。 委托诉讼代理人：陈乾波，北京市惠诚（成都）律师事务所律师。 江油市军魂建筑工程有限公司（以下简称：军魂公司）与徐从贵合同纠纷一案，本院于2019年4月16日受理。根据军魂公司的申请，本院依法追加任定洪作为本案共同被告参加诉讼，并依法适用普通程序公开开庭进行了审理。军魂公司的委托诉讼代理人易兴成、罗贵兴，徐从贵、任定洪的委托诉讼代理人陈乾波到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 军魂公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令徐从贵、任定洪共同将保证金3000000元返还给军魂公司；2、保全费由徐从贵、任定洪承担。事实和理由：2012年3月14日，军魂公司与徐从贵签订了公司内部合作协议，约定陕西秦渭美林郡建设项目的承包建设事宜。合同签订后，军魂公司向涉案的陕西秦渭美林郡建设项目发包方京西资产管理有限公司（以下简称：京西公司）支付了保证金3000000元，徐从贵于2012年3月28日对该保证金作出书面承诺。后因该工程未履约，军魂公司向京西公司主张退还该笔保证金，陕西省渭南市中级人民法院（2015）渭中民二初字第00038号民事判决书认定了徐从贵以军魂公司代理人名义在京西公司处以各种名义领取款项4749200元的事实，并判决驳回了军魂公司的诉讼请求。军魂公司向徐从贵主张返还，徐从贵以各种理由推诿，拒不返还。 徐从贵、任定洪辩称：1、军魂公司在起诉状中加盖的印章与2014年3月14日协议书上所盖印章不一致，且该民事诉状也没有法定代表人的签名，不能判断本次诉讼是否是军魂公司的真实意思表示，请求法庭予以核实；2、任定洪不是本案适格被告，任定洪与军魂公司没有任何法律关系，其账号收取相应的赔偿款项也是基于徐从贵而收取，收取时任定洪与徐从贵不是夫妻关系，徐从贵收取的该款项也不是用于夫妻共同生活，军魂公司要求任定洪承担相应的返还责任没有事实和法律依据，将其列为被告属于错列被告，应当裁定驳回对任定洪的起诉；3、徐从贵所收取的京西公司赔付的款项，有内部承包合同、建设工程施工合同等事实依据，且相关案卷证据材料及民事上诉状也能证实军魂公司承认了该款系京西公司对实际施工人徐从贵的赔偿。徐从贵取得该款有相应的法律依据，不属于不当得利，不存在返还问题；4、针对军魂公司诉称的保证金3000000元的事实。徐从贵认为，根据相关案卷证据材料、庭审笔录、民事上诉状、起诉状均能证实京西公司未予退还该保证金。导致军魂公司现在未能取得保证金的原因是军魂公司在（2015）渭中民二初字第00038号案尚未生效的情况下，自己向陕西省高院撤回上诉所致，是其自行处理诉讼权利和实体权利的结果。由此产生的相关损失应当由其自行承担；5、徐从贵与军魂公司签订的公司内部合作协议实际上是徐从贵借用军魂公司的名义与京西公司签订了建设工程施工合同，该协议属于借用资质的挂靠协议。该协议明确约定，案涉项目独立核算、自负盈亏，徐从贵自行承担项目施工中的权利与义务。所以徐从贵作为实际施工人按照京西公司出具的承诺等，收取京西公司赔偿款项有事实依据。 军魂公司为支持其诉讼主张，向本院提供了如下证据材料： 1、军魂公司营业执照、组织机构代码、法人代表身份证明书、徐从贵、任定洪身份证复印件各一份。证明双方诉讼主体适格； 2、《公司内部合作协议》、承诺书（复印件）。证明徐从贵与军魂公司系内部合作关系的事实，以及保证金由5000000元改为3000000元的事实； 3、银行打款转账凭证。证明军魂公司向京西公司打款3000000元保证金的事实； 4、渭南市（2015）渭中民二初字第00038号民事判决书（复印件）。证明徐从贵、任定洪收到了3000000元保证金的事实，以及任定洪、徐从贵的律师在该案中代理军魂公司，有利益冲突； 5、管辖权异议书。证明徐从贵以该案不是合同纠纷，而是不当得利为由提出管辖权异议的事实； 6、江油市公安局出具的证明。证明起诉状加盖的公章系更换并经审批备案的公章，军魂公司提起本次诉讼系真实意思表示； 7、结婚登记审查处理表。证明徐从贵、任定洪于2016年8月31日登记结婚的事实。 徐从贵、任定洪为反驳军魂公司的主张，支持其辩称意见，向本院提供了如下证据材料： 1、《公司内部合作协议》。证明徐从贵与军魂公司之间系挂靠关系，徐从贵借用军魂公司资质与京西公司签订了建筑工程施工合同。徐从贵基于该协议对案涉项目独立核算、自负盈亏，自行承担项目施工的权利与义务，徐从贵收取京西公司对实际施工人的赔偿有事实和法律依据，其收到的赔偿不属于不当得利； 2、（2013）渭中民二初字第00035号案件的民事起诉状、庭审笔录、进场通知书、情况说明、承诺书、补充协议书、（2015）渭中民二初字第00038号案件的庭审笔录。证明军魂公司向京西公司所交的保证金尚未退还，军魂公司自认徐从贵所收取的款项系京西公司对实际施工人徐从贵的赔偿； 3、（2014）陕民一终字第00045号案的民事上诉状、庭审笔录、民事裁定书、（2016）陕民终字第541号案的民事上诉状、庭审笔录、撤回上诉申请书、民事裁定书。证明军魂公司向京西公司支付的保证金未予退还，军魂公司在上诉状中明确承认徐从贵收到的4749200元完全属于京西公司单方对徐从贵作出的赔偿。军魂公司的保证金未能退还，系因在（2015）渭中民二初字第00038号案判决尚未生效的情况下，军魂公司撤回上诉所导致的。 经庭审举证，质证，徐从贵、任定洪对军魂公司提供的证据1、6、7真实性无异议；对证据2真实性、关联性无异议，对其证明目的有异议，该协议实质上是徐从贵与军魂公司之间的挂靠协议，而不是徐从贵作为军魂公司的工作人员与军魂公司之间的内部合作协议。该证据恰恰能够证实徐从贵有权收取京西公司因案涉项目未能施工而支付的赔偿款。对证据2中的承诺书三性持异议；对证据3真实性、合法性、关联性和证明目的均持异议。认为3000000元保证金是军魂公司向京西公司支付的，应当由京西公司予以退还，徐从贵并未收取军魂公司相应款项，双方的内部合作协议也没有约定军魂公司向徐从贵支付保证金，徐从贵没有返还该3000000元保证金的义务；对证据4真实性无异议，对合法性、关联性和证明目的持异议，认为该判决并未认定徐从贵收取的赔偿款项包含京西公司退还的保证金；对证据5真实性无异议，对关联性和证明目的持异议，本案具体案由应由法院予以确认。 军魂公司对徐从贵、任定洪提供的证据1真实性无异议，对证明目的持异议。该证据只能证明徐从贵与军魂公司是内部合作关系，且该合同约定了保证金在一年内退还；对证据2、3真实性无异议，对关联性和证明目的持异议，认为该证据不构成军魂公司的自认，该证据是军魂公司为了取得保证金向法院主张的事实依据，最终以法院认定的客观事实为准。 本院审查认为，军魂公司出示的证据1、6、7，二被告不持异议，本院予以采信；出示的证据2中的《公司内部合作协议》，徐从贵、任定洪对真实性不持异议，本院对真实性予以确认。但二原告的证明内容系对法律关系的判断问题，不属于事实的证明问题，本院对证明的内容不予确认。出示的证据2中的承诺书，系复印件，且二被告未予认可，本院不予采信；出示的证据3，客观真实，来源合法，能够证明军魂公司通过转账的方式向京西公司支付保证金3000000元的事实，因具有证据材料的客观性、合法性、关联性及证明力，本院予以采信；出示的证据4，二被告对真实性不持异议，上述证据客观真实，来源合法，能够证明军魂公司向京西公司主张返还保证金3000000元被陕西省渭南市中级人民法院驳回的事实，因具有证据材料的客观性、合法性、关联性及证明力，本院予以采信；出示的证据5，其证明内容与本案诉讼标的涉及的事实无关，本院不予采信。 徐从贵、任定洪出示的证据1，与军魂公司出示的证据2一致，本院对其真实性予以确认，但二被告的证明内容系对法律关系的判断问题，不属于事实的证明问题，本院对证明的内容不予确认；出示的证据2、3，军魂公司对真实性不持异议，本院对真实性予以确认，但上述证据只能证明京西公司曾经作出过向军魂公司退还保证金的承诺，以及军魂公司在另案诉讼中向京西公司主张过退还保证金。但京西公司在协商过程中的承诺并不足以证明京西公司就未向军魂公司返还保证金，军魂公司在另案诉讼中为了向京西公司主张权利而主张的事实，也不能作为在本案中的自认，故上述证据不能达到徐从贵、任定洪的证明目的，本院对证明力不予确认。 根据上述采信的证据并结合当事人的陈述，本院确认如下案件事实： 2012年3月14日，军魂公司与徐从贵签订了《公司内部合作协议》，约定项目的名称为陕西秦渭美林郡建设项目，徐从贵是项目的负责人，由徐从贵对项目独立核算、自负盈亏，自行承担项目施工的权利义务即风险责任。军魂公司及时为徐从贵设立办事处和独立账户。开发商的工程款汇入独立指定账户内。项目保证金10000000元，合同签订后徐从贵前期向开发商交纳5000000元，通过军魂公司的专用账户打入建设方专用账户。后期5000000元由军魂公司交纳。当军魂公司交纳5000000元后，徐从贵承诺向军魂公司支付12000000元利润回报（不包含5000000元保证金）。保证金5000000元在一年内退还（以交款日期为准）。徐从贵必须保证5000000元资金的安全性，若未按时退还5000000元保证金，徐从贵必须同意从开发商拨付的工程款中支付给军魂公司。2012年3月28日，军魂公司与京西公司签订了陕西秦渭美林郡建设项目的建设工程施工合同。2012年4月6日，军魂公司向京西公司支付了保证金3000000元。2012年5月24日，京西公司发出进场通知书要求军魂公司6月15日进场施工，后又通知暂缓进场。2012年7月15日，京西公司法定代表人张垠埂与徐从贵达成承诺书，承诺：保证金3000000元每月按1000000元计息，应在7月28日前支付4000000元划拨到徐从贵个人账户作为赔偿金；保证金暂不予退还；若8月28日不能进场施工，除支付1000000元利息外，另赔偿3000000元违约金，若能进场全部退还给京西公司；徐从贵在此期间发生的生活和财务费用据实报销，直接支付给徐的个人账户。2012年9月24日，京西公司函告军魂公司“因法人变更、财务清理、股东调整，进场时间需推迟，缴纳的3000000元保证金在九月底前返还原汇款账户，合同继续生效”。2012年11月21日，京西公司又出具承诺书一份，承诺12月15日退清履约保证金，若不能按期退还，按保证金的50%给予赔偿。2013年4月19日，徐从贵以军魂公司名义与京西公司达成补充协议书，内容为军魂公司同意京西公司推至2013年6月15日前全额退还保证金，若不能按约退还，自愿承担双倍返还责任。在上述作出承诺及达成补充协议过程中，京西公司于2012年7月1日至2013年4月11日期间，以赔偿款、借款、人工工资、生活开支名义共计25次通过银行卡转账及现金支付方式向徐从贵支付4749200元。此后，因军魂公司未收到返还的保证金，军魂公司向陕西省渭南市中级人民法院提起诉讼，要求终止与京西公司签订的建设工程施工合同，并要求京西公司双倍返还保证金。2015年12月10日，陕西省渭南市中级人民法院作出（2015）渭中民二初字第00038号民事判决书，该判决书载明：军魂公司与京西公司签订的建设工程施工合同因违反《中华人民共和国招投标法》的强制性规定，为无效合同。因主合同无效，故京西公司与军魂公司达成的承诺及补充协议无效。对该合同收取的3000000元保证金应当予以返还并赔偿相应的损失。根据该案主合同不能继续履行后双方协商、解决纠纷的事实来看，军魂公司的代理人徐从贵（项目经理）已从京西公司处实际领取各种名义款项4749200元是客观的，也符合无效合同终止的处理原则，军魂公司依据补充协议主张双倍返还履约保证金的诉请均与事实不符，且于法无据，不予支持。据此，陕西省渭南市中级人民法院作出判决，确认军魂公司与京西公司签订的建设工程施工合同及补充协议无效，并驳回了军魂公司的诉讼请求。军魂公司不服该判决，提起上诉，后又申请撤回了上诉，陕西省渭南市中级人民法院作出的（2015）渭中民二初字第00038号民事判决发生法律效力。后军魂公司据以向法院提起诉讼，要求徐从贵返还保证金。另查明：1、任定洪与徐从贵系夫妻关系，双方办理结婚登记的时间为2016年8月31日；2、庭审中，经法庭询问，军魂公司未明确其主张的保全费金额。 本院认为，根据军魂公司与徐从贵签订的《公司内部合作协议》的内容，双方虽约定徐从贵作为项目负责人，对公司和项目负责，但合同同时约定项目由徐从贵独立核算、自负盈亏，并由徐从贵向军魂公司支付利润。并且从该协议与军魂公司与京西公司签订的建设工程施工合同的时间先后来看，该协议的时间先于签订建设工程施工合同的时间。综上，徐从贵系借用军魂公司的资质，以军魂公司名义与京西公司签订建设工程施工合同。军魂公司与徐从贵签订的《公司内部合作协议》，实质系借用军魂公司资质的协议，该协议违反了国家关于从事建筑活动必须在取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动的规定，损害了国家和社会公共利益，为无效合同。军魂公司因该合同为徐从贵代为向京西公司支付了保证金3000000元，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还”的规定，徐从贵应当将取得的3000000元保证金返还给军魂公司。关于徐从贵辩称其收到的4749200元系京西公司对徐从贵个人的赔偿，该款项并不包含保证金3000000元，且军魂公司在此前的诉讼中自认了该事实，徐从贵取得该款具有法律依据，其没有理由向军魂公司支付保证金的意见。军魂公司就保证金曾向陕西省渭南市中级人民法院提起诉讼，要求京西公司返还保证金。陕西省渭南市中级人民法院已作出生效的民事判决书，认定徐从贵领取的4749200元包含了保证金，故据此驳回了军魂公司的诉讼请求。军魂公司在起诉及上诉时主张该费用系徐从贵获得的赔偿款，军魂公司未收到保证金，系军魂公司为向京西公司主张返还保证金的请求而发表的意见，并不能作为在本案中的自认。故徐从贵辩称其获得的款项纯属赔偿款，不包含保证金的理由不能成立，本院不予采纳；关于徐从贵辩称军魂公司未能取得保证金系军魂公司在（2015）渭中民二初字第00038号案判决尚未生效的情况下向陕西省高院撤回上诉所致，系其自行处理诉讼权利和实体权利结果的意见。陕西省渭南市中级人民法院作出判决后，军魂公司是否上诉或上诉后是否撤回上诉，是其对诉讼权利的处分，并非系对实体权利的处分。况且不论系何原因，（2015）渭中民二初字第00038号案判决已经发生法律效力，军魂公司据以向徐从贵主张返还保证金并不不当。故徐从贵的该项辩称意见不能成立，本院不予采纳。 关于军魂公司要求徐从贵支付保全费的诉讼请求。诉讼中，经法庭询问，军魂公司未明确其主张的保全费金额，诉讼请求不明确。且军魂公司也未举出证据证明其实际支付的保全费金额，故对军魂公司的该项诉讼请求，本院不予支持。 关于军魂公司要求任定洪连带向军魂公司返还保证金的请求。根据本院查明的事实，任定洪与徐从贵登记结婚的时间为2016年8月31日，徐从贵的该笔债务产生在任定洪与徐从贵结婚之前，不属于任定洪与徐从贵的夫妻共同债务，应属于徐从贵的个人债务。军魂公司并未举出证据证明任定洪具有承担连带责任的法定情形，对此应承担举证不能的法律后果。故对军魂公司的该项诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下： 一、徐从贵于本判决生效之日起五日内向江油市军魂建筑工程有限公司返还保证金3000000元； 二、驳回江油市军魂建筑工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费30800元，由徐从贵负担（此款江油市军魂建筑工程有限公司已垫付，徐从贵在返还保证金时一并给付江油市军魂建筑工程有限公司）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  姜 波 人民陪审员  杨晓晖 人民陪审员  吕 薇 二〇一九年九月十七日 书 记 员  黄署峡