重庆市九龙坡区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0107民初7660号原告：徐同明，男，汉族，1957年8月16日出生，住重庆市江津区。委托诉讼代理人：查中亚，重庆市瀛永律师事务所律师。被告：重庆喜雨清洁工程有限公司，住所地重庆市九龙坡区科园四路122号2-1号，统一社会信用代码91500107709399100T。法定代表人：丁长萍。原告徐同明诉被告重庆喜雨清洁工程有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月1日受理后，依法由审判员李霄敏担任审判长，与人民陪审员王明华、杭静组成合议庭适用普通程序，于2019年9月27日公开开庭进行了审理。原告徐同明的委托诉讼代理人查中亚到庭参加了诉讼，被告重庆喜雨清洁工程有限公司经本院传票传唤，无正当理由，拒不到庭。本案现已审理终结。原告徐同明诉称：原告于2017年初入职被告处，岗位是清洁洗碗工，但是入职以来被告并未给原告购买工伤保险；2017年3月10日，原告徐同明在被告承包的龙湖时代天街大食代店内拖地时不慎摔倒受伤。同日经重庆市九龙坡区人民医院诊断治疗为：左侧股骨转子间骨折。住院70天后出院回家休养。2018年9月5日原告经九龙坡区人力资源与社会保障局认定为工伤，2018年12月14日经重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会初次鉴定为伤残九级，无护理依赖。被告未给原告购买工伤保险，原告受伤出院后一直在家休养，未到被告处继续上班。有关赔偿事宜经协商未果。为维护原告的合法权益，现具状起诉，请求：1、依法判令于诉请之日解除原告与被告之间的劳动关系和工伤保险关系；2、依法判令被告支付原告一次性工伤待遇共计196250.6元。其中：停工留薪期工资6106元×6个月=36636元；护理费70天×150元/天=10500元；交通费1000元；住院期间伙食补助费8元/天×70元/天=560元；一次性伤残补助金6106元/月×9个月=54954元；一次性就业补助金6106元/月×9个月=54954元；一次性医疗补助金6106元/月×4个月=24424元；鉴定期间生活津贴6106元/月×3个月×70%=12822.6元；鉴定费400元。庭审中，原告自愿撤回第一项诉讼请求。被告重庆喜雨清洁工程有限公司未到庭，也未提交书面答辩状。经审理查明：原告系被告公司的一名洗碗工，2017年3月10日原告在被告单位承包的龙湖时代天街大食代店内拖地时摔倒受伤，后送往重庆市九龙坡区人民医院住院治疗，入院被诊断为左侧股骨转子间骨折，出院诊断为股骨粗隆间骨折，疾病编码为S72，原告共住院70天。出院后，原告于2018年4月6日向重庆市九龙坡区劳动人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2018年9月5日作出九人社伤险认字[2018]3352号《认定工伤决定书》，认定原告所受伤为工伤。2018年9月20日，原告向重庆市九龙坡区劳动能力鉴定委员会提出劳动能力鉴定申请，该委于2018年12月14日作出九龙坡劳初鉴字[2018]1027号初次鉴定结论书，鉴定结论为：伤残9级，无生活自理障碍，并产生鉴定费400元。2019年3月25日，原告向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求裁决：1、解除劳动关系；2、支付工伤保险待遇。同日，该委以原告超过法定退休年龄等理由，出具不予受理案件通知书后。原告不服，遂于2019年4月1日起诉至本院。庭审中，原告自愿按照2016年社会平均工资5616元/月计算原告的各项损失，并自愿按照1个月主张鉴定期间生活津贴。此外，原告认可其于2019年4月1日起诉至法院时与被告解除了劳动合同关系。以上事实，有工伤决定书、劳动能力鉴定书、住院病案、发票、不予受理案件通知书、开庭笔录及当事人陈述等证据在卷为评，并经当事人质证，足以认定。本院认为：劳动者的合法权益受法律保护。本案焦点主要有两个：第一是原被告双方劳动关系终止时间；第二是原告应得工伤保险待遇的具体金额。第一，双方劳动关系于原告达到法定退休年龄之日起终止。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。审理中，原告主张从2019年4月1日起诉之日解除双方劳动关系，但因为原告在2017年8月17日已满60周岁，达到法定退休年龄，双方劳动合同关系自然终止，因此双方劳动关系应为原告达到法定退休年龄之日起终止，故本院认定原被告双方劳动关系于2017年8月17日终止。第二，因原告受伤被认定为工伤，且被告未向法院提起行政诉讼或者向上级机关申请行政复议，故本院对此予以确认。关于原告的伤残等级，因被告未向上级机关申请复议，故本院确认原告的伤残等级为9级。因被告没有证据证明给原告参加工伤保险，故对原告主张工伤保险待遇，本院确认如下：1、一次性伤残补助金：原告主张5616元/月×9个月=50544元，因双方均不能证明原告工资的具体金额，且被告未出庭答辩。故根据《工伤保险条例》第三十七条第一项、第六十四条第二款等规定，结合原告伤残等级为9级以及被告未举证证明原告的实际工资收入等案情，对原告的该项诉讼请求予以支持。2、一次性工伤医疗补助金：原告主张一次性医疗补助金5616元/月×4个月=22464元。本院根据《工伤保险条例》第三十七条第二项、第六十四条第二款、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款等规定，结合被告未举示证据证明原告实际工资收入，所以对原告的该项诉讼请求予以支持。3、一次性伤残就业补助金：原告主张一次性就业补助金5616元/月×9个月=50544元。本院根据《工伤保险条例》三十七条第二项、《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第三款等规定，原告于2017年8月17日终止劳动关系时已达到法定退休年龄，不再计发一次性伤残就业补助金，故对原告的该项诉讼请求不予支持。4、停工留薪期待遇：原告主张5616元/月×6个月=33696元。本院根据《工伤保险条例》第三十三条、《重庆市工伤职工停工留薪期分类目录》S72等规定，对原告的该项诉讼请求予以支持。5、鉴定期间的生活津贴：原告主张5616元/月×1个月×70%=3931.2元。本院根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法》第九条和《重庆市企业职工病假待遇暂行规定》第四条之规定，对原告的该项诉讼请求予以支持。6、鉴定费：原告主张鉴定费400元，根据《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第一款可知，未参加工伤保险的发生的劳动能力鉴定费由用人单位承担，且原告有发票为凭，本院予以支持。7、交通费：原告主张1000元。因原告未举示相关票据证明其费用支出，以及结合本地经济发展水平和消费水平，酌情认定原告的交通费为500元。8、住院期间护理费：原告主张150元/天×70天＝10500元。本院根据《工伤保险条例》第三十条等规定，结合本地经济发展水平和消费水平，酌情认定原告护理费为100元/天，本院认定原告的住院期间护理费为100元/天×70天=7000元。9、住院期间伙食补助费：原告主张8元/天×70天＝560元。本院根据《工伤保险条例》第三十条等规定，结合本地经济发展水平和消费水平，对原告的该项诉讼请求予以支持。前述1至9项费用合计119095.2元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告重庆喜雨清洁工程有限公司于本判决生效之日起十日内给付原告徐同明工伤保险待遇损失共计119095.2元；二、驳回原告徐同明的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费5元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向本院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交诉讼费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应当自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行，申请执行的期限为两年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  李霄敏人民陪审员  王明华人民陪审员  杭 静二〇一九年九月二十七日法官 助理  宋 浩书 记 员  卢泽胜