汕头市潮南区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0514民初706号原告：李楚开，男，汉族，住汕头市潮南区，委托诉讼代理人：陈钦光，男，住广东省汕头市潮南区，汕头市潮南区两英镇××社区居委会推荐。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司，住所地普宁市池尾玉潭路上寮路段西侧0101-0104号一至二层。负责人：张奕生。委托诉讼代理人：王心勉，中国太平洋财产保险股份有限公司揭阳中心支公司员工。被告：李镇群，男，汉族，住广东省普宁市。被告：李少辉，男，住广东省普宁市。原告李楚开诉被告中国太平洋财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司（下称保险公司）、李少辉、李镇群机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月9日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人陈钦光，被告保险公司的委托诉讼代理人王心勉、被告李少辉到庭参加诉讼，被告李镇群经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告李楚开向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告保险公司在交强险、商业三者险责任范围内赔偿其各项损失230639.17元（包括医疗费46881.23元、误工费52347.94元、护理费17550元、住院伙食补助费5700元、交通费1710元、营养费500元、康复费7000元、后续治疗费12000元、残疾赔偿金81950元、精神损害抚慰金5000元）；2.对于被告保险公司赔偿不足部分由被告李少辉承担赔偿责任；3.本案诉讼费、鉴定费由被告承担。庭审中，原告撤回对被告李镇群的诉讼请求。事实和理由：2018年11月21日9时15分，被告李镇群驾驶粤Ｖ×××××号中型仓栅式货车在陈沙公路两英镇古溪路段一路口处实施超车时与他驾驶并乘载陈玉兰的粤Ｖ×××××号二轮摩托车发生碰撞，导致其摩托车摔倒并碰撞到停在绿化带缺口处由林某英驾驶的二轮电动车（乘载张某琴），造成他、陈玉兰、林某英和张某琴摔倒受伤及车辆损坏的交通事故。对本次交通事故，潮南交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定他、陈玉兰、林某英、张某琴免承担事故责任，被告李镇群承担事故全部责任。事故发生后，他被送往汕头潮南民生医院治疗，至2019年1月2日出院。他认为，粤Ｖ×××××号中型仓栅式货车在被告保险公司处投保了交强险及商业三者险，依照法律规定，保险公司依法应在保险责任限额范围内履行赔付其损失的义务；因被告李少辉系肇事司机李镇群的雇主，对保险公司赔偿不足部分，李少辉应承担相应的赔偿责任。综上，为维护其合法权益，特向法院起诉。原告李楚开对其陈述的事实在举证期限内提供的证据有：1.身份证、户口本，据以证明其诉讼主体资格；2.企业信用信息公示、身份证，据以证明被告保险公司、李镇群的诉讼主体资格；3.驾驶证，据以证明被告李镇群的驾驶资格；4.道路交通事故认定书，据以证明本案交通事故的发生经过以及责任认定情况；5.交强险、商业险保险单，据以证明粤Ｖ×××××号车的投保情况；6.疾病证明书、入院记录、出院记录，据以证明其因本案交通事故受伤住院治疗情况；7.医疗费发票，据以证明其因本次交通事故花费的医疗费；8.鉴定意见书及发票，据以证明其伤情鉴定情况及花费的鉴定费；9.普宁市社保基金管理局证明、社保费申报缴款个人明细查询，据以证明其有在普宁市缴纳社保的事实；10.工作居住证明、营业执照、结婚证、流沙东华溪村委会证明，据以证明其于2007年7月起在普宁市盈利莱服装织造有限公司居住生活的事实。被告保险公司辩称，其司对原告诉称交通事故的发生经过、责任认定、车辆投保情况均无异议。本案粤Ｖ×××××号车辆在其司投保交强险及商业第三者险500000元（含不计免赔）,本次事故发生在保险期间内。请法院依法核实其他各被告垫付情况，并在总额中剔除。原告未诉请林某英驾驶的无责车交强险无责限额，应视为原告放弃无责车交强险的11000元，原告放弃权益但不得加重其司赔付责任，故请求法院扣除无责限额11000元后再在商业险责任限额内按责任比例计算。具体的答辩意见如下：一、原告住院产生的医疗费：依据机动车交通事故责任强制保险条款第十九条：“保险事故发生后，保险人按照国家有关法律、法规规定的赔偿范围、项目和标准以及本保险合同的约定，在保险单载明的赔偿限额内核定赔偿金额。保险事故造成第三者人身伤亡的，保险人按照《交通事故人员创伤临床诊疗指南》和国家基本医疗保险的标准核定医疗费用。”根据粤高法【2018】39号文《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》的通知。其司只需在国家基本医疗保险标准内进行赔偿。原告未举证医疗发票、用药清单，无法确定用药的关联性、合法性，其司不予认可。其司不是侵权人，根据保险合同约定承担赔偿责任，保险合同是投保人和其司在平等自愿的基础上签订的，根据合同意思自治原则，其司有权根据保险合同约定扣除非医保用药费用不赔。而且非医保用药费用连国家都不赔，若不顾保险合同约定要求其司赔偿，显然有失公平。如果支持非医保用药费用由保险公司赔付，实践中可能会造成小病大养，小病大治，人为扩大治疗，最终不仅只是保险公司的利益损失，也是对国家医疗资源不必要的浪费，于社会无益。二、护理费：临床医嘱未见存在两人护理需要，司法鉴定意见中的护理意见其司不予认可，该鉴定意见不足以作为定案依据。且未有护工费票据或家属因护工而产生误工损失，护理期的鉴定意见不能作为实际产生的事实，仅为参考文件，应遵循损失填补原则。根据省高院下发的文件，住院期间的护理费应按每天150元/人，出院后的护理不高于每人120元/天，原告的诉求过高，且无依据，请法院不予采纳。三、伙食费：原告仅住院42天，其诉请按57天住院伙食补助费计算缺乏依据。四、交通费：原告未提交交通费发票，诉请无依据，考虑原告就诊需要，请法院酌情认定。五、营养费：临床医嘱并没有需加强营养，鉴定意见是属于事后意见，不能作为定案的依据，请法院依法驳回。六、误工费：首先，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定……受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算……原告未举证任何误工损失证明，其怠于举证应承担举证不能的不利法律后果，即未举证存在误工的事实，诉请无依据，请法院依法驳回。原告按照115800元/年标准计算误工费依据不足，明显不合理，原告仅提供工作证明，且根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见》第77条规定“依照民事诉讼法第六十五条由有关单位向人民法院提出的证明文书，应由单位负责人签名或盖章，并加盖单位印章。”即有单位盖章同时，仍需要单位负责人签名，二者缺一不可，该证据缺少单位负责人签名，不符合证据规则，其司对该证明真实性无法核实，再次未提供事故发生前一年的工资银行卡流水记录、劳动合同、单位工作证明、单位营业执照，无法证明其实际发放的工资收入，其司不认可，不同意误工费按115800元/年计算。请法院驳回原告的诉求。七、残疾赔偿金：首先，根据《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11“四肢任一大关节功能丧失25%以上”可评定为十级伤残，根据原告的伤情以及活动度测量，未见其存在与鉴定报告所述的丧失活动度31.9%，故评定原告伤残不合理，其司要求面见原告，测量其活动度。请求法院依法要求原告出庭。原告请求赔偿残疾赔偿金缺乏事实依据，原告并未举证其在一般地区工作的情况，收入情况，诉状称在普宁工作并有社保，并无提供证明，故原告的伤残赔偿金仅能按汕头特区标准27175元/年计算。出险日期是星期三，系工作日，如原告确实在普宁地区工作以及居住，为何原告与陈玉兰会在工作日，即上班时间于汕头市潮南区出险？且根据其司前期在原告住院期间探视原告与陈玉兰，原告与陈玉兰均称在两英镇私人厂打工，且收入是不固定，故原告不能满足在城镇居住一年并有固定收入的条件。再次，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干解释》“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉地法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准计算”的规定，请法院驳回原告的诉求。八、后续治疗费、康复费：该项费用并非实际产生，原告诉请无依据，应待实际产生费用后再请求。九、精神损害抚慰金：其司并非侵权人，该费用应由侵权人承担。十、鉴定费：此费用属于原告的举证成本，应由原告自行承担。十一、诉讼费：其司并非侵权人，此费用应该由侵权人自行承担。被告保险公司对其辩解在举证期限内没有提供任何证据。被告李少辉辩称，其对原告诉称交通事故的发生经过、责任认定、车辆投保情况均无异议。李镇群系其雇佣的司机，事故发生在雇佣期间。事故发生后，其有为原告垫付医疗费48734.64元。被告李少辉对其辩解在举证期限内没有提供任何证据。被告李镇群没有提交书面答辩，在举证期限内也没有提供任何证据。经开庭质证，被告保险公司对原告提交的证据1-7真实性、合法性、关联性无异议；对证据8真实性无异议，但对鉴定内容有异议，具体依其司答辩意见；对证据9真实性无异议，对关联性有异议，认为社保申报缴纳是以身份证缴费，并非单位统一缴费，且该证明中原告的计费工资系2000多元，与原告的主张的误工费每月9650元不符。对证据10中工作证明的真实性、合法性、关联性均有异议，工作证明没有单位负责人签名，不符合民事诉讼法对证据的规定，应视为无效证据；营业执照，因为系复印件，请法院依法审查；对结婚证真实性、合法性、关联性无异议；对村委会证明，因没有开具证明的负责人签名，应视为无效证据。被告李少辉对原告提交的证据没有意见。原告承认被告李少辉为其垫付医疗费48734.64元，并同意在其请求赔偿的数额中予以剔除。对当事人没有争议的事实和证据，本院予以确认，并在卷佐证。对当事人有争议的事实和证据，本院认定如下：原告提供的证据8系广东华民司法鉴定所出具的鉴定意见书及发票，可予认定，被告保险公司虽对部分鉴定结论有异议，但没有提供足以推翻该鉴定意见的证据，也不申请重新鉴定，故对保险公司的反驳意见不予采信。证据9系普宁市社保基金管理局证明及社保费申报缴款个人明细查询，证据10系原告工作单位的营业执照和工作居住证明、结婚证、流沙东街道华溪村委会出具普宁市公安局城东派出所加以证实的证明，该二组证据能够相互印证，可以证明原告事故发生前在普宁市盈利莱服装织造有限公司工作及居住的事实。被告保险公司辩称事故中林某英驾驶的二轮电动车属机动车，应在交强险无责限额11000元内承担赔付义务，但没有提供证据证明林某英驾驶的二轮电动车属机动车，本院对保险公司的辩解意见不予采纳。对原告请求赔偿的各项损失，本院作如下认定：原告主张赔偿医疗费46881.23元、住院伙食补助费5700元、康复费7000元、后续治疗费12000元，有住院病历、出院小结、鉴定意见书等为据，可予认定。被告保险公司提出应扣除原告医疗费中的非医保用药费用，但没有提交证据证明原告的医疗费中有非医保用药，故对被告的抗辩意见不予采纳，对原告的该项请求予以支持。原告根据其构成十级伤残的事实，主张营养费按5000元×伤残赔偿系数10%计为500元，合法有据，可予支持。原告主张护理费17550元，部分缺乏依据，不予全部支持，护理费应按住院期间每人150元/天、出院后每人120元/天的标准并根据原告住院42天配2名护理人员，后18天及二期手术住院15天配1名护理人员的鉴定意见进行计算，护理费为150元/天×（42天×2人+15天）+120元/天×18天=17010元。对原告主张按城镇居民（一般地区）标准计算残疾赔偿金的问题。本院认为，原告工作及居住的地点普宁市流沙东街道华溪村为城镇地区，故原告请求按广东省的城镇居民（一般地区）标准计算残疾赔偿金，合法有据，可予支持；根据鉴定意见书评定，原告构成十级伤残，故残疾赔偿金为40975元×20年×10%=81950元。原告主张按年115800元计算误工费，但其提供的证据不足以证明其实际工资收入情况，不予采信，根据原告提供的养老保险年度缴费清单记载的缴费基数，事故发生前原告的缴费基数为每月2692元，原告同意按该缴费基数计算误工费，可予照准，误工费可按每月2692元并根据鉴定意见评定的误工期165天计算，误工费为2692元÷30天/月×165天=14806元。原告主张交通费虽没有提供证据证明，但考虑其住院、出院必然产生交通费的实际，交通费可按其住院42天及二期手术需住院15天并以每天30元计为1710元。原告因交通事故致十级伤残，显然给其精神造成了一定的痛苦，其请求赔偿精神损害抚慰金5000元，数额恰当，本院予以支持。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月21日9时15分，被告李镇群驾驶粤Ｖ×××××号中型仓栅式货车在陈沙公路两英镇古溪路段一路口处实施超车时与原告李楚开驾驶并乘载陈玉兰的粤Ｖ×××××号二轮摩托车发生碰撞，导致摩托车摔倒并碰撞到停在绿化带缺口处由林某英驾驶并乘载张某琴的二轮电动车，发生了致李楚开、陈玉兰、林某英和张某琴摔倒受伤及车辆损坏的交通事故。对本案交通事故，潮南交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定李楚开、陈玉兰、林某英、张某琴免承担事故责任，被告李镇群承担事故全部责任。事故发生后，原告被送往汕头潮南民生医院治疗，至2019年1月2日出院，共住院42天。原告住院期间，被告李少辉为原告垫付医疗费用48734.64元。原告于2019年5月9日向本院提起诉讼。诉讼中，原告申请本院委托鉴定机构对其伤残等级、误工期限、住院期间护理人数及出院后的护理期限及人数、后续治疗费、康复费进行鉴定，经本院委托，广东华民司法鉴定所于2019年6月18日作出鉴定意见如下：原告构成十级伤残，需后续治疗费12000元、康复费7000元，误工期评定为165天，护理期评定为75天（建议住院期间42天配护理人员2名/天，出院后18天及二期手术住院15天配护理人员1名/天）。另查，被告李镇群系被告李少辉的雇佣的司机，李镇群驾驶的粤Ｖ×××××号中型仓栅式货车的登记所有人为李少辉，该车在被告保险公司处投保交强险及商业三者险，保险期限均2018年2月4日0时起至2019年2月3日24时止。商业三者险的保险金额为50万元，并投保不计免赔率。又查，本案事故中的另外两名伤者张某琴、林某英已与被告李镇群自行协商赔偿事项，李镇群也已履行了赔偿义务。本案事故的另一伤者陈玉兰于2019年5月9日向本院提起诉讼，原告与陈玉兰已就交强险赔偿份额分配问题达成了一致意见，双方同意在交强险责任限额范围内各享有50%的赔偿份额。再查，广东省2019年度道路交通事故人身损害赔偿计算标准中广东省城镇居民（一般地区）人均年可支配收入为40975元，住院伙食补助费为每人每天100元。本院认为，被告李镇群驾驶粤Ｖ×××××号中型仓栅式货车与原告李楚开驾驶的二轮摩托车发生碰撞，导致摩托车摔倒并碰撞到停在绿化带缺口处由林某英驾驶的二轮电动车，发生了致李楚开、陈玉兰、林某英和张某琴摔倒受伤及车辆损坏，对该宗交通事故，公安交警部门已作出被告李镇群负事故全部责任，林某英、张某琴、陈玉兰、原告免负事故责任的认定，该责任认定准确，本院予以采信。对原告因交通事故造成的损失，被告李镇群应按其过错程度承担全部的赔偿责任，因李镇群是被告李少辉的雇员，故其在从事雇佣活动中致原告等人损害的赔偿责任应由雇主李少辉承担。由于粤Ｖ×××××号中型仓栅式货车在保险公司投保了交强险及商业三者险，故原告请求被告保险公司在承保的保险责任限额内予以赔偿，于法有据，可予支持。原告合法有据的损失为：医疗费46881.23元、住院伙食补助费5700元、康复费7000元、后续治疗费12000元、营养费500元、护理费17010元、残疾赔偿金81950元、误工费14806元、交通费1710元、精神损害抚慰金5000元，合计192557.23元。根据原告与陈玉兰就交强险赔偿份额分配达成的协议，被告保险公司应先在交强险的医疗赔偿项目下赔付原告医疗费、住院伙食补助费、后续治疗费、营养费5000元，在交强险伤残赔偿项目下赔付给原告康复费、护理费、残疾赔偿金、误工费、交通费、精神损害抚慰金55000元。超出交强险赔偿限额部分的损失132557.23元，抵除被告李少辉垫付的48734.64元后为83822.59元，由被告保险公司在商业三者险责任范围内予以赔付。综上，被告保险公司应赔偿原告143822.59元。被告李少辉为原告垫付的医疗费用48734.64元，可依照保险合同约定自行向被告保险公司理赔。对被告保险公司认为其公司不应承担鉴定费、诉讼费的问题，本院认为，诉讼费包括案件受理费、鉴定费在内虽不属于保险公司的赔偿范围，但法律规定诉讼费由败诉方承担，故保险公司是否承担诉讼费用是由其应否承担赔偿责任确定，因此，对保险公司的抗辩意见不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国太平洋财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司应于本判决发生法律效力之日起15日内赔付给原告李楚开143822.59元。二、驳回原告李楚开的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4759.58元，减半收取计2379.79元，鉴定费2810元，共5189.79元，由原告李楚开负担791.56元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司揭阳市普宁支公司负担4398.23元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式八份，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  林荣基二〇一九年九月九日书记员  许睦青