广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初20039号原告：李辉平，男，1987年11月7日出生，汉族，身份证住址湖南省武冈市，委托诉讼代理人：李国峰，广东天胜律师事务所律师。委托诉讼代理人：涂碧君，广东天胜律师事务所实习人员。被告：广州市文搏实业有限公司，住所广州市白云区神山镇工业园区振中路3号。法定代表人：朱杨林。委托诉讼代理人：郭立文，广东三环汇华律师事务所律师。原告李辉平与被告广州市文搏实业有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年4月25日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告李辉平及其委托诉讼代理人李国峰、被告的委托诉讼代理人郭立文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告的诉讼请求：一、确认原告李辉平与被告劳动关系解除于2018年11月22日；二、被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金26951.57元；三、被告向原告支付2017年11月、2018年3月低于最低工资标准工资差额1610元；四、被告向原告支付2017年11月23日至2018年11月22日期间未签订劳动合同二倍工资差额49757.04元；五、被告向原告支付2018年6月28日至2018年9月18日停工留薪期工资11533.72元；六、被告向原告支付2018年9月19日至2018年11月22日期间的工资9055.4元；七、被告向原告支付住院期间伙食补助费5600元、住院期间护理费4800元；八、被告向原告支付劳动能力鉴定费390元；九、被告向原告支付一次性伤残补助金88758元、一次性工伤医疗补助金49310元、一次性伤残就业补助金246550元；十、被告向原告支付辅助器具费46600元（后期更换、维修费用待实际发生时再行主张）；十一、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2012年8月8日原告入职被告处，并于同日签订劳动合同，约定劳动合同期限自2012年8月8日起到2015年8月8日止。2015年8月8日劳动合同到期后，原告继续在被告处工作，但被告未与原告签订书面劳动合同。2018年6月28日原告因工受伤，并由穗云人社工伤认【2018】010165号《工伤认定决定书》认定为工伤。穗劳鉴[2018]0110185号《广州市劳动能力鉴定结论》确认原告劳动功能障碍程度为五级，停工留薪期从2018年6月28日至2018年9月18日。另，原告在被告处工作期间，被告未依法为原告缴纳社保。被告辩称，一、被告已经支付李辉平住院期间的全部费用，包括医疗费用、聘请护工的护理费、住院期间伙食补助费，且在李辉平出院后，被告又陆续支付李辉平19855元，该费用应当在工伤赔偿费用中减扣；二、李辉平停工留薪期满后未返回单位上班，被告多次催促后，李辉平至今仍然未回单位上班，被告从未收到过原告解除劳动关系的通知，被告不同意李辉平解除劳动关系的请求，要求李辉平继续返回单位上班，如果李辉平坚持要解除劳动关系，属于李辉平单方解除，被告不需要支付其解除劳动关系经济补偿金；三、2017年10月、2018年2月，李辉平分别向被告请事假11天、10天，所以在该两个月李辉平的工资比较少，李辉平诉求被告支付其最低工资差额，无事实和法律依据；四、李辉平与被告签订的劳动合同于2015年8月8日到期后双方未续签劳动合同，李辉平于2018年11月份主张被告支付其未签订劳动合同二倍工资差额的仲裁请求，已经超过一年的仲裁时效；五、李辉平的基本工资为2100元/月，被告已按此标准支付李辉平停工留薪期工资，被告不需要重复支付。因李辉平停工留薪期满后未返回单位上班，其关于2018年9月19日之后工资的诉讼请求，无事实和法律依据；六、原告住院期间，被告已为其聘请广州康乐护理服务有限公司的专业护理人员，且全额支付全部的护理费，原告主张护理费缺乏理据。其次，被告在原告住院期间，每天都有在医院订餐，被告已支付全部伙食费，现其主张住院伙食费缺乏理据。故原告要求支付护理费及伙食费属于重复计算费用，请求依法予以驳回；七、被告不同意解除双方劳动关系，不同意支付李辉平一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，李辉平受伤前12个月平均工资为3971.9元，李辉平的计算标准有误；八、李辉平没有证据证明因日常生活必须安装假肢，其提交的证据不足以证明已经安装假肢，更不能证明李辉平已经支付安装假肢的费用，被告不同意李辉平关于安装假肢费用的诉讼请求。经审理查明，原告于2012年8月8日入职被告处，并于同日签订劳动合同，合同约定期限自2012年8月8日至2015年8月8日。合同期满，原告继续在被告处工作，但双方未签订书面劳动合同。2018年6月28日，原告因工受伤，广州市白云区人力资源和社会保障局于2018年8月3日认定为工伤。2018年10月9日广州市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定结论：原告劳动功能障碍程度五级，生活自理障碍程度未达级，停工留薪期从2018年6月28日至2018年9月18日，原告为此支出鉴定费390元。被告未依法为原告缴纳社保。原告2017年10月请假11天，2018年2月请假10天。李辉平受伤后，在广州白云山医院有限公司住院治疗，2018年7月26日出院，住院28天，被告支付李辉平住院期间的全部医疗费22341.87元,并给付原告住院期间伙食费1500元、护理费2600元。2018年6月28日至2018年7月5日，被告聘请护理人员对原告进行护理。被告按照2100元/月的标准向李辉平支付2018年7月至2018年11月工资共10500元。关于工资问题。李辉平主张受伤前12个月平均工资为4146.42元，被告主张3971.9元。根据发放工资明细，受伤前12个月（2018年6月-2017年7月）工资情况如下：4265元、4777元、4532元、4621元、669元、4719元、4810元、4289元、1921元、4241元、4182元、4637元。经核算平均工资为3971.9元。关于劳动关系解除问题。李辉平主张其在2018年11月22日因被告未为其参加社会保险、未续签劳动合同、未对李辉平进行工伤理赔等原因与被告解除劳动关系。被告主张从未收到过李辉平的解除劳动关系文书，认为双方劳动关系仍未解除，也不同意李辉平单方面解除劳动关系。原告提供广州市民政局关于对广州博尔特假肢矫形器有限公司具备辅助器具装配资格的复函、广州博尔特假肢矫形器有限公司营业执照、广州博尔特假肢矫形器有限公司关于李辉平配置残疾辅助器具（假肢）的证明、广州博尔特假肢矫形器有限公司出具的购买假肢发票，主张被告给付辅助器具费46600元。广州博尔特假肢矫形器有限公司于2019年1月22日出具证明，处理意见：李辉平适合装配国产普通适用型前臂肌电假肢，型号为BE-22C,价格46600元。赔偿周期及年限：假肢使用寿命为4年，每年维修费为该假肢款的8%，装配训练期为15天，食宿费为每天100元/人。原告于2018年11月22日申请劳动仲裁，请求：一、确认原告与被告劳动关系解除之日为2018年11月22日；二、被告支付解除劳动关系经济补偿金26951.73元；三、被告支付2017年11月、2018年3月低于最低工资标准工资差额1610元；四、被告支付2017年11月23日至2018年11月22日期间未签订劳动合同二倍工资差额49757.04元；五、被告支付2018年6月28日至2018年9月18日停工留薪期工资11533.72元；六、被告支付2018年9月19日至2018年11月22日期间的工资9055.4元；七、被告支付住院期间伙食补助费5600元、住院期间护理费4800元；八、被告支付劳动能力鉴定费390元；九、被告支付一次性伤残补助金88758元、一次性工伤医疗补助金49310元、一次性伤残就业补助金246550元；十、被告支付辅助器具费80000元。广州市白云区劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月3日作出仲裁裁决书，裁决：一、确认原告与被告劳动关系解除之日为2018年11月22日；二、被告支付原告一次性伤残补助金80190元、一次性工伤医疗补助金44550元，一次性伤残就业补助金222750元；三、被告一次性支付原告住院伙食补助费差额460元；四、被告支付原告劳动能力鉴定费390元；五、驳回原告的其他仲裁请求。另查，原告于2019年6月19日向本院提出鉴定申请，要求对原告安装配置辅助器具的必要性进行确认与鉴定。以上事实有仲裁裁决书、劳动合同、工作证、工资账户交易明细、工伤认定决定书、出院记录、广州市劳动能力鉴定结论、鉴定费发票、广州市民政局关于对广州博尔特假肢矫形器有限公司具备辅助器具装配资格的复函、营业执照、证明、发票、请假单、春节放假通知、医疗费发票、收据、电子银行回单、短信聊天截图及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，原、被告劳动关系成立，双方合法权益应受法律保护。被告未提起诉讼，视为对仲裁裁决书无异议，本院确认原、被告劳动关系于2018年11月22日解除。关于解除劳动关系经济补偿金。被告未为原告参加社会保险，原告以此解除劳动合同，被告应当支付解除劳动关系经济补偿金。原告于2012年8月8日入职，2018年11月22日解除劳动关系，因此，解除劳动关系经济补偿金25817.35元（3971.9元/月×6.5月）。关于2017年11月和2018年3月最低工资差额问题。原告2017年10月请假11天，2018年2月请假10天，原告请求被告按最低工资标准2100元/月补差额，缺乏依据，本院不予支持。关于未签订劳动合同二倍工资差额。原、被劳动合同于2015年8月8日到期，被告未在劳动合同到期后一个月内与李辉平续签劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条的规定，自2016年8月8日起，视为双方签订了无固定期限劳动合同。李辉平要求被告支付2017年11月23日至2018年11月22日期间未签订劳动合同的二倍工资差额，于法无据，本院不予支持。关于停工留薪期工资。根据《广东省工伤保险条例》第二十六条规定，被告应当按照李辉平原工资福利待遇支付李辉平停工留薪期内的工资。因李辉平受伤前月均工资为3971.9元，根据《广东省工伤保险条例》第六十六条规定，李辉平停工留薪期工资应当按照3971.9元/月计算，被告已经按2100元/月支付被告停工留薪期工资，因此，被告应当支付李辉平2018年6月28日至2018年9月18日停薪留职期间工资差额4948.7元[（3971.9元/月-2100元/月）×2个月+（3971.9元/月-2100元/月）÷21.75天×14个工作日）]。关于2018年9月19日至2018年11月22日期间工资问题。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条的规定，被告未安排原告工作，应当按原告工资的70%支付伤残津贴，故被告应给付原告2018年9月19日至2018年11月22日期间的伤残津贴2126.21元[3971.9元×70%－2100元+（3971.9元/月－2100元/月）÷21.75天×24天×70%]。关于住院伙食补助费。李辉平因工伤住院治疗28天，根据《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，被告应当按照广州市因公出差人员伙食补助标准的70%向李辉平支付住院伙食费。参照《市直党政机关和事业单位差旅费管理办法》的相关规定，被告应当支付李辉平住院伙食补助费1960元（100元/天×70%×28天），扣减被告已经支付的1500元，被告应当支付李辉平住院伙食补助费差额460元。关于护理费。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，被告应当向李辉平支付住院期间护理费。李辉平共计住院治疗28天，被告聘请护理机构人员在2018年6月28日至7月5日护理李辉平共计8天，另外支付给李辉平护理费2600元。按每天护理费100元计算，20天护理费2000元，被告已经向原告支付护理费2600元，李辉平请求被告支付住院期间护理费，本院不予支持。关于鉴定费。根据《广东省工伤保险条例》第四十九条规定，劳动能力鉴定费由工伤保险基金支付。由于被告未为李辉平购买工伤保险，因此，被告应当支付李辉平劳动能力鉴定费390元。关于一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金。根据《广东省工伤保险条例》第三十二条、第三十三条的规定，职工因工伤致残被鉴定为五级伤残的，则一次性伤残补助金为18个月本人工资，一次性工伤医疗补助金为10个月本人工资，一次性伤残就业补助金为50个月本人工资。由于李辉平月均工资3971.9元低于上年度广州市职工月平均工资的60%（7425元/月×60%=4455元/月），根据《广东省工伤保险条例》第六十六条规定，以上三项工伤保险待遇应按4455元/月为基数计算。因此，被告应当支付李辉平一次性伤残补助金80190元（4455元/月×18个月），一次性工伤医疗补助金44550元（4455元/月×10个月），一次性伤残就业补助金222750元（4455元/月×50个月）。关于辅助器具费。李辉平提供配置残疾辅助器具（假肢）的证明及发票，可以证实安装假肢支出46600元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十六条的规定，残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。原告主张被告赔偿辅助器具费46600元，依据充分，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第四十七条、第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项，《工伤保险条例》第三十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、确认原告李辉平与被告广州市文搏实业有限公司劳动关系解除之日为2018年11月22日；二、自本判决生效之日起三日内，被告广州市文搏实业有限公司向原告李辉平支付解除劳动关系补偿金25817.35元；三、自本判决生效之日起三日内，被告广州市文搏实业有限公司向原告李辉平支付停工留薪期工资差额4948.7元；四、自本判决生效之日起三日内，被告广州市文搏实业有限公司向原告李辉平支付2018年9月19日至2018年11月22日期间的伤残津贴2126.21元；五、自本判决生效之日起三日内，被告广州市文搏实业有限公司向原告李辉平支付住院伙食补助费差额460元；六、自本判决生效之日起三日内，被告广州市文搏实业有限公司向原告李辉平支付鉴定费390元；七、自本判决生效之日起三日内，被告广州市文搏实业有限公司向原告李辉平支付一次性伤残补助金80190元、一次性工伤医疗补助金44550元、一次性伤残就业补助金222750元；八、自本判决生效之日起三日内，被告广州市文搏实业有限公司向原告李辉平支付辅助器具费46600元；九、驳回原告李辉平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告负担，被告于本判决生效之日起三日内向本院缴纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  张里活人民陪审员  杨建辉人民陪审员  谢淑贞二〇一九年九月二十三日书 记 员  陈珊珊