贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔01民终4918号上诉人（原审被告）：息烽开磷塑料包装有限责任公司，住所地贵州省息烽县永靖镇福利桥42号。法定代表人：丁兰琴，职务总经理。委托诉讼代理人：李茂，系该公司办公室档案主任兼法务人员。被上诉人（原审原告）：罗德先，女，汉族，1962年6月8日，汉族，住贵州省息烽县。委托诉讼代理人：袁军，贵阳市息烽县中心法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：黄厚勤，贵阳市息烽县中心法律服务所法律工作者。上诉人息烽开磷塑料包装有限责任公司因与被上诉人罗德先劳动争议纠纷一案，不服贵州省息烽县人民法院(2019)黔0122民初609号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。息烽开磷塑料包装有限责任公司上诉请求：1.撤销贵州省息烽县人民法院(2019)黔0122民初609号民事判决书第一项；2.改判支持上诉人支付被上诉人停薪留职期工资差额366.2元；3.本案的一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：2008年1月1日，被上诉人因实际年龄不符合上诉人的招工要求，便冒用案外人“刘国菊”的身份与上诉人签订劳动合同，上诉人也以“刘国菊”的身份为被上诉人购买了社会保险，2016年9月19日，被上诉人在下班途中发生交通事故，其真实身份被交警查实。2017年9月21日，息烽县人民法院针对交通事故作出民事判决书，被上诉人已基于侵权之诉获得赔偿，其中包括误工费26870元，2017年9月30日，上诉人向被上诉人出具了解除劳动合同通知书。2018年1月30日，被上诉人认定为工伤。2018年5月4日，被上诉人向息烽县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年3月27日，仲裁委裁决：上诉人按照补差原则向被上诉人支付停薪期工资366.20元，支付一次性伤残就业补助金10023.96元，并驳回被上诉人的其他仲裁请求。同时，上诉人通过多方努力，被上诉人在社保部门的参保身份信息已得到更正。后被上诉人不服仲裁裁决，向息烽法院起诉，息烽法院将停工薪期工资改判为27236.20元。上诉人认为，首先，停工留薪期工资和误工费本质上是同一性质的赔偿项目，不应该重复赔偿。其次，“补差原则”更符合民法的填平原则和实际赔偿原则。本案中，被上诉人已经基于侵权之诉获得了误工费的赔偿，同时在仲裁中有按照停工留薪期计算标准补足了差额，因此，被上诉人在治疗期间的收入损失已经获得补偿，其权利已经的到充分的救济。被上诉人在原审中主张全额停工留薪期工资，明显是对同一性质的赔偿项目重复主张，让被上诉人基于重复赔偿而获利，显然违反了民法的填平损失和实际赔偿，不应该支持。再次，根据现行有效的贵阳市地方政府规章，即《贵阳市工伤保险实施办法》的第十三条的规定，停工留薪期工资和误工费应适用补差原则。原审法院判决在事实部分忽略了被上诉人已经获得误工费的事实，并错误使用法律判决上诉人全额给付被上诉人停工留薪期工资，违反了我国民事赔偿的基本原则，是被上诉人不当获利，系认定事实不清，使用法律错误，应予以改判。综上，请法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人罗德先答辩称，我方认为应适用的是误工费，进行双倍赔偿，而不是补差原则的方式。购买的社保是商业保险，适用的是《保险法》第42条的规定，所以我方的诉请不属于重复赔偿，希望法院维持原判。罗德先向一审法院起诉请求：1.判令息烽开磷塑料包装有限责任公司支付罗德先依法享有的工伤待遇57308.08元（停工留薪期工资待遇27236.2元、一次性伤残就业补助金30071.88元）；2.判令息烽开磷塑料包装有限责任公司支付罗德先经济补偿金48665元；3.本案诉讼费由息烽开磷塑料包装有限责任公司承担。一审法院认定事实，2008年1月1日，罗德先因实际年龄不符合息烽开磷塑料包装有限责任公司的招工年龄要求，便冒用符合招工条件的“刘国菊”的身份与息烽开磷塑料包装有限责任公司签订劳动合同，最后一次签订的劳动合同的期限为2016年12月31日至法定终止条件出现时止。2017年9月30日，息烽开磷塑料包装有限责任公司以罗德先冒用“刘国菊”的身份信息签订的劳动合同无效为由，下达了《关于解除与刘国菊（罗德先）劳动合同的通知》，从2017年9月30日起解除与刘国菊（罗德先）签订的劳动合同。2016年9月19日，罗德先在下班途中被第三人驾车撞伤，罗德先受伤后在息烽县人民医院住院治疗174天，期间息烽开磷塑料包装有限责任公司未安排人员对罗德先进行护理。2018年1月30日，经贵阳市工伤认定办公室认定，罗德先所受伤害为工伤。息烽开磷塑料包装有限责任公司不服该认定，提起行政诉讼，贵阳市南明区人民法院于2018年11月8日，作出（2018）黔0102行初348号行政判决驳回息烽开磷塑料包装有限责任公司的请求。2018年4月11日，经贵阳市劳动能力鉴定委员会鉴定，罗德先的伤残等级为九级、停工留薪期为2016年9月19日至2017年7月18日，共10个月。罗德先的工资标准为计件工资，在罗德先上班期间，息烽开磷塑料包装有限责任公司以罗德先提供的“刘国菊”的名义向罗德先支付工资，罗德先受伤前12个月的月平均工资为2723.62元。停工留薪期内，息烽开磷塑料包装有限责任公司未向罗德先支付工资。2016年1月至2017年9月,息烽开磷塑料包装有限责任公司以罗德先提供的“刘国菊”的身份信息，在息烽县社会保险局为罗德先办理了工伤保险登记和缴费手续。2019年1月22日，参保人员信息已由“刘国菊”变更为“罗德先”。2018年5月4日，罗德先向息烽县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决要求息烽开磷塑料包装有限责任公司支付罗德先工伤保险待遇172574.18元（其中住院伙食补助费1740元、护理费18231.72元、停工留薪期待遇48665元、一次性伤残补助金43798.5元、一次性工伤医疗补助金30069.48元）、经济补偿金48665元（九年零八个月），合计221239.18元。2019年3月27日息烽县劳动人事争议仲裁委员会作出息劳人仲案字[2018]第17号仲裁裁决一、被申请人开磷包装公司向申请人罗德先支付下列工伤待遇停工留薪期工资差额366.2元、一次性伤残就业补助金10023.96元，以上费用共计壹万零叁佰玖拾元壹角陆分（10390.16元），由被申请人开磷包装公司在本裁决生效之日起十日内付清给申请人罗德先；二、驳回申请人罗德先的其他仲裁请求。2018年4月11日，罗德先对仲裁裁决不服，向一审法院起诉。一审法院认为，劳动者因第三人侵权造成人身损害并构成工伤的，侵权人已经赔偿的，劳动者仍有权请求用人单位支付除医疗费之外的工伤保险待遇。本案中，罗德先所受损伤经认定为工伤，且经劳动能力鉴定为九级伤残，依法享受工伤保险待遇和伤残待遇。1.关于停工留薪期内的工资待遇问题，罗德先受伤前的月平均工资为2723.62元，停工留薪期为10个月，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款的规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”，故息烽开磷塑料包装有限责任公司应支付罗德先停工留薪期内的工资待遇27236.2元。2.关于一次性伤残就业补助金的问题，本案中，罗德先认为其距法定退休年龄55周岁的剩余月数大于6个月，仲裁委员会按照50岁的法定退休年龄计算剩余月数错误。按照劳动和社会保障部《关于制止和纠正违反国家规定办理企业职工提前退休有关问题的通知》（劳社部发〔1999〕８号）的规定，“国家法定的企业职工退休年龄”，是指国家法律规定的正常退休年龄，即：“男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁。”，罗德先主张退休年龄为55周岁于法无据，为此一审法院对罗德先按55周岁计算剩余月数的主张不予采信。罗德先距法定退休年龄50周岁的剩余月数为零，按照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条规定，“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余数计算，……九级伤残最高6个月，最低2个月;故罗德先的一次性伤残就业补助金的金额应按最低2个月计算，经计算，一审法院支持一次性伤残就业补助金为10023.96元（5011.98元/月×2个月）。3.关于经济补偿金的问题，本案中，罗德先不符合息烽开磷塑料包装有限责任公司的招工条件，而冒用她人身份与息烽开磷塑料包装有限责任公司签订劳动合同，息烽开磷塑料包装有限责任公司以该合同无效于2017年9月30日解除与罗德先签订的合同符合法律规定。息烽开磷塑料包装有限责任公司依法解除无效劳动合同符合法律规定，不属于法定的应当支付经济补偿金的情形，因此一审法院对罗德先主张经济补偿金的请求不予支持。此外，对于经仲裁委员会裁决的其余工伤保险待遇项目，罗德先未提出异议，也未提出具体请求，应视为罗德先对其余项目裁决结果的认可。综上，息烽开磷塑料包装有限责任公司应支付罗德先停工留薪期工资待遇27236.2元、一次性伤残就业补助金10023.96元，共计37260.16元。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条第一款“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。”、第三十九条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。”，《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”、第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”之规定，判决：一、息烽开磷塑料包装有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付罗德先停工留薪期工资待遇27236.2元、一次性伤残就业补助金10023.96元，共计37260.16元；二、驳回罗德先的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由息烽开磷塑料包装有限责任公司负担。本案二审期间，当事人没有提交证据。经二审审理查明的事实与一审判决认定的事实基本一致，本院予以确认。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”之规定，停工留薪期是指职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的期间,停工留薪期根据医疗终结期确定,故原审判决息烽开磷塑料包装有限责任公司应支付罗德先停工留薪期内的工资待遇27236.2元，并无不当，本院予以维持；关于上诉人主张停工留薪期工资和误工费本质上是同一性质的赔偿项目，不应该重复赔偿的上诉理由，其另工留薪工资应扣除被上诉人从交通肇事方获得的误工费赔偿的问题,因该误工费与停工留薪期工资属性不同,不应予以扣除,对于息烽开磷塑料包装有限责任公司该项主张,本院不予支持。综上所述，上诉人息烽开磷塑料包装有限责任公司的上诉请求不能成立，原判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《工伤保险条例》第三十三条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费用10元，已减半收取5元，由息烽开磷塑料包装有限责任公司负担。二审案件受理费用10元，由上诉人息烽开磷塑料包装有限责任公司担。本判决为终审判决。审判长 唐 伟审判员 邓 艳审判员 谌致华二〇一九年九月二十六日法官助理石敏书记员魏云