山西省运城市盐湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）晋0802民初2043号 原告：毛乐，男。 委托诉讼代理人：程建立，山西弘明律师事务所律师。 被告：运城市金磊阳光房地产开发有限公司。 委托诉讼代理人：周觅，山西望湖律师事务所律师。 委托诉讼代理人：路未雷，男，系公司员工。 第三人：山西晟光房地产开发有限公司。 第三人：刘登极，男。 第三人：宋慧艳，女。 第三人委托诉讼代理人：**，山西淳正律师事务所律师。 原告毛乐与被告运城市金磊阳光房地产开发有限公司（以下简称金磊公司）、第三人山西晟光房地产开发有限公司（以下简称晟光公司）、第三人刘登极、第三人宋慧艳商品房销售合同纠纷一案。本院受理后，依法由审判员崔鹏适用简易程序公开开庭进行了审理。原告毛乐及委托诉讼代理人程建立、被告金磊公司委托诉讼代理人孙永成、第三人晟光公司和刘登极及宋慧艳共同委托诉讼代理人**均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告毛乐提出诉讼请求：1、请求依法确认双方2014年3月9日所签《商品房买卖合同》无效。2、判令被告返还原告135840元。3、判令被告赔偿原告损失，按中国人民银行同期是贷款利率计算，其中11万元从2014年9月25日起算至款付清之日止，截止起诉时为34478.74元。以上合计170318.74元。4、诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年3月9日，原告与被告下属的运城市金磊阳光房地产开发有限公司第一分公司签订《商品房买卖合同》，约定原告购买第一分公司开发的某城某房，总价款335840元。本合同签订时交首付100000元，2014年9月25日付25840元。签本合同前原告已交1万元定金，签合同当天交10万元，2014年9月25日交25840元。运城市金磊阳光房地产开发有限公司第一分公司系被告分支机构，且已于2015年12月29日注销，根据相关规定，分公司不具有独立法人资格，其民事责任由公司承担。原告认为，该房屋无预售许可证，合同无效，请求依法判决。 原告方提交下列证据： 1、2014年3月9日原告与金磊公司第一分公司签订的《商品房买卖合同》一份；拟证明原告购买被告开发的某城某房屋的事实。 2、2014年9月25日金磊公司第一分公司向原告出具的收款收据一份；拟证明原告分四次向金磊公司第一分公司付款135840元的事实。 3、金磊公司第一分公司企业信息；拟证明运城市金磊房地产开发有限公司第一分公司已经于2015年12月29日注销的事实。 被告金磊公司辩称：涉案商品房买卖合同签订的主体为运城市金磊房地产开发有限公司第一分公司，该公司系刘登极负责独立运营、自负盈亏的，其所有业务已经转移至山西晟光房地产开发有限公司，且刘登极和宋慧艳、晟光房地产公司承诺自愿承担金磊第一分公司的一切债务及法律责任。故原告的诉求应由晟光公司、刘登极、宋慧艳共同承担。即使被告承担责任，原告起诉已经超过诉讼时效，合同约定的交房日期为2015年5月30日，一公司注销的时间为2015年12月29日，一公司注销后原告从未向金磊公司主张过还款，故无论从交房日期和一公司的注销时间到原告的起诉日期均已超过诉讼时效。一公司注销后其权利义务均由晟光公司承担。根据民法总则74条的规定，分公司也可以先以分公司管理的财产承担责任，一公司注销后原告应该向晟光公司主张还款。 被告金磊公司提交下列证据： 1、2013年10月15日金磊公司与第三人刘登极签订的协议书一份。 2、2015年7月23日第三人刘登极、宋慧艳和第三人晟光公司向被告金磊公司出具的承诺书各一份；拟证明刘登极、宋慧艳与晟光公司承诺一公司的债务由第三人承担的事实。 第三人述称：山西晟光房地产开发有限公司、刘登极、宋慧艳作为本案的第三人，主体不适格。原告所签订的商品房买卖合同与第三人不具有关联性，不是合同的相对方。第三人刘登极原系被告第一分公司的负责人。原告与第一分公司签订的合同是公司行为，与第三人个人无关。注销后，刘登极本人也不再担任被告公司任何职务，所以第三人刘登极不应承担责任。第三人宋慧艳系刘登极妻子，与本案无关。故请求依法驳回对全部第三人的诉讼请求。 经庭审质证，各方均对2015年12月29日运城市金磊房地产开发有限公司第一分公司注销的事实无异议，本院予以确认。原告对被告金磊公司所举证据无异议，本院亦予确认。 经对上述证据材料及当事人陈述综合审查判断，本院认定事实如下： 2014年3月9日，原告（买受人）与运城市金磊阳光房地产开发有限公司第一分公司（出卖人）签订了《商品房买卖合同》一份。合同约定：原告购买的商品房为某城某房，总价款335840元。还约定，买受人付房款100000元，于2014年9月30日付35840元，剩余房款200000元在该商品房封顶时办理银行按揭贷款。出卖人应当在2015年5月30日将该商品房验收合格并交付买受人使用。同时查明，2014年9月25日原告支付房款25840元。签本合同前原告已交1万元定金，签本合同当天交房款100000元，共计交纳房款135840元，运城市金磊阳光房地产开发有限公司第一分公司于2014年9月25日向原告出具了135840的收款收据。还查明，2013年10月15日，被告金磊公司和第三人刘登极就成立第金磊公司第一分公司事项签订了相关协议书，确定金磊公司第一分公司系被告金磊公司的分支机构，其经营范围是在金磊公司的委托范围内从事经营活动。刘登极系金磊公司第一分公司的负责人。该第一分公司开发的该某城项目至今尚未取得商品房预售许可证。该分公司2013年10月24日成立，2015年12月29日核准注销。 本院认为：依法成立的合同，受法律保护。但本案中，作为出卖人的金磊公司第一分公司在未取得商品房预售许可证的情况下就与原告毛乐签订了《商品房买卖合同》，双方所签订的《商品房买卖合同》违法了法律、行政法规的强制性规定，故依法应认定该《商品房买卖合同》无效。无效的合同自始没有法律约束力。合同无效或者被撤消后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价赔偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。现原告毛乐请求判决《商品房买卖合同》无效，符合法律规定，本院予以支持。同时，因金磊公司一分公司不具有独立法人资格，且已被注销，故依据公司法的相关规定，其民事责任应由总公司金磊公司承担。原告请求被告金磊公司返还135840元本院予以支持，并应从2014年9月25日起按中国人民银行同期贷款利率向原告支付利息损失。审理中，被告金磊公司辩解超过诉讼时效理据不足，本院对其辩解意见不予采纳。被告金磊公司与其第一分公司之间虽有协议和承诺书，但该协议和承诺仅针对的是协议双方，对外并不产生约束力，二者之间的纠纷应另案处理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、《中华人民共和国公司法》第十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条、第九条的规定，判决如下： 一、原告毛乐与运城市金磊阳光房地产开发有限公司第一分公司2011年5月6日所签订的《商品房买卖合同》无效。 二、被告运城市金磊阳光房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向原告毛乐返还购房款135840元及利息（利率按照中国人民银行同期贷款利率计算，自2014年9月25日起付至购房款还清为止。 三、驳回原告毛乐的其他请求。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3706元，减半收取1853元，由被告运城市金磊阳光房地产开发有限公司承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山西省运城市中级人民法院。 审判员 崔 鹏 二〇一九年九月二十日 书记员 吕皎洁