上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0107民初27313号原告：吴艳林，男，1972年6月5日出生，汉族，户籍所在地安徽省安庆市。委托诉讼代理人：都超，上海市华天成律师事务所律师。被告：嬉貔(上海)文化传播有限公司，住所地上海市普陀区。法定代表人：屠巍瀚。第三人：吴迪，男，1992年9月10日出生，汉族，户籍地河南省淮滨县王家岗乡吴岗村七组。原告吴艳林与被告嬉貔(上海)文化传播有限公司(以下简称嬉貔公司)提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，于2019年3月11日第一次公开开庭进行了审理，原告吴艳林及其委托诉讼代理人都超、被告嬉貔公司法定代表人屠巍瀚到庭参加诉讼。2019年4月17日依法裁定转为适用普通程序审理。2019年7月12日本院依职权追加吴迪为本案第三人。本案于2019年8月16日第二次公开开庭进行了审理，原告吴艳林的委托诉讼代理人都超、被告嬉貔公司的法定代表人屠巍瀚、第三人吴迪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴艳林向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告医疗费11523.39元、住院伙食补助费240元、误工费9680元、护理费2635元、营养费2400元、交通费1431元、鉴定费1950元、律师代理费10000元；2.诉讼费由被告承担。事实和理由：在2017年6月第三人吴迪承揽了被告法定代表人屠巍瀚自己家的装修工程，原告曾受雇于第三人在屠巍瀚家做过木工，后第三人未足额向原告支付工钱。2018年2月7日晚上原告接到第三人的电话称屠巍瀚的公司办公室桌子要开洞，让原告第二天带好工具去屠巍瀚的公司开洞。第二天到了现场，原告才知道是要用两根两米长宽二十厘米高二十厘米的方料做一个十字架。因原告自带工具不适合做这个十字架，之后原告就用第三人提供的磨光机和切割机进行加工。期间因机器的齿轮锯片偏小直径只有十厘米，致使机器被弹起后掉落，割伤了原告的右脚，事发后原告即被送至上海市同仁医院救治，经诊断原告右足第二趾骨折，后因原告右第二趾创伤后趾骨坏死，行右足第二趾截趾术。经鉴定原告伤后需休息90-120日，护理60日，营养60日。原告认为，自己是直接为被告提供劳务的，双方系劳务关系。第三人只是介绍人。被告作为雇主，未尽到安全保障义务，未提供必要的劳动条件和劳动场所，未尽到保护、监督和教育义务，明显具有过错，应当承担全部的赔偿责任。原告为支持其诉讼请求，提供了下列证据：第三人吴迪的书面证明、谈话录音书面整理稿、门急诊就医记录册、出院小结、医疗费单据、住院费用清单、护理费发票、外购药发票、交通费单据、鉴定意见书、鉴定费发票、律师代理费发票、聘请律师合同。被告嬉貔公司辩称，被告法定代表人屠巍瀚与第三人吴迪原系同事关系。2017年被告法定代表人屠巍瀚家中的装修就是给第三人吴迪做的。之后2018年2月初被告嬉貔公司需要做一个十字架，被告法定代表人屠巍瀚就联系吴迪，要求他帮忙找个木工来做，木方由被告提供。2018年2月8日第三人吴迪带着原告到被告嬉貔公司，因屠巍瀚不在公司就由被告的另一工作人员鲍某接待了他们，当时没有明确约定工钱。对于原告在被告嬉貔公司内制作十字架时受伤的事实无异议。被告认为，原告与被告不是劳务关系，事发时原告受雇于第三人吴迪；原告在工作中安全措施不到位，其自身存在较大过错；另事发后被告与第三人曾口头约定原告的所有费用均是一人一半，被告亦垫付了原告部分医疗费；故被告不应再承担赔偿责任。关于赔偿范围，医疗费法院依法审核。律师代理费过高由法院酌定。其它赔偿项目无异议。原告急诊的医疗费和第一次住院的医疗费共计17762元，由第三人垫付了5000元，剩余部分是被告垫付，事发后被告还垫付现金1000元，请求在本案中一并处理。被告嬉貔公司为支持其答辩意见提供如下证据：微信转账凭证、催缴单照片、屠巍瀚与鲍某微信聊天记录、屠巍瀚与吴迪微信聊天记录。第三人吴迪述称，自己曾给被告法定代表人屠巍瀚的家进行装修。2018年春节前，被告法定代表人通过微信让第三人帮忙找人到被告嬉貔公司给一块木板开个洞。第三人就联系了原告，原告同意后，第三人和原告于2月8日到了被告办公处，由被告的鲍总出面接待了原告和第三人。到了现场第三人才知道是要做一个十字架。但是原告带的工具不顺手，去外面也没买到合适的工具。第三人就将自己车上的一部磨光机借给原告使用。原告在工作中不小心，被机器割伤了自己的脚。事发后第三人和被告的鲍总一起将原告送医救治。第三人认为，自己是介绍人，原告是直接给被告工作的，原告受伤与第三人无关。第三人从未和被告口头约定过原告的医疗费由被告和第三人对半负担。关于赔偿范围均无异议。第三人垫付过5000元医疗费请求在本案中一并处理。第三人吴迪未提供证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对下列无异议的事实，本院予以确认。1.2018年2月8日上午10时30分许，原告吴艳林在位于本市普陀区金沙江路XXX号XXX栋负一层被告嬉貔公司的办公室走廊上制作十字架时，因操作不慎致电动工具跌落在原告的右足上，致原告右足受伤。后原告被送医救治，经诊断原告右足第二开放性特指趾骨骨折，趾肌腱断裂。2.被告嬉貔公司法定代表人屠巍瀚与第三人吴迪在2018年2月6日17时37分的微信聊天记录载明“……(屠巍瀚)木工我还需要到公司这边来做个东西。单做一天，我直接结钱(吴迪)一天？(屠巍瀚)对。有个木工活(吴迪)做啥(屠巍瀚)公司这边有两块木料要锯开做成一个架子……”。3.司法鉴定科学研究院于2018年9月21日出具司鉴院[2018]临鉴字第2696号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人吴艳林右足部等处外伤，其损伤后遗症尚未达到人体损伤伤残程度；伤后休息90-120日，护理60日，营养60日。庭审中，各方均确认被告为原告垫付医疗费12762元，第三人为原告垫付医疗费5000元，被告给付原告现金1000元，申请在本案中一并处理。审理中，经被告嬉貔公司申请，证人鲍某出庭陈述，证人系被告嬉貔公司的股东和技术研发。事发前公司法定代表人告诉证人有木工要来公司做十字架，要求证人接待一下来做十字架的原告。事发当天上午10时许，第三人带着原告来到公司，证人带着原告看了木方，听到原告和第三人商量说工具不顺手，之后他们出去过一次，好像去拿工具。之后原告就在走廊上操作，证人回办公室工作。半小时后，证人听到原告说出事了，证人出来看到原告皮鞋上有个裂口，还给证人看了电动工具。证人马上和第三人将原告送至上海市同仁医院救治。经质证，原告认为事发时被告没有提供工具，也没有相关工作人员知道，结合证人证言无法证明被告可免责；被告认可证人证言，并认为按照原告的意见，无论被告有无人员在场，被告都会存在监管不力，是将被告置于两难境地。第三人认可证人证言。当事人对下列问题产生争议，本院分析如下：关于原告吴艳林与被告嬉貔公司之间构成何种法律关系。原告主张自己是通过第三人介绍后受雇于被告嬉貔公司，双方系劳务关系。被告主张，原告受雇于第三人，与被告没有任何关系。第三人同意原告的主张。本院认为，雇佣一般是指根据当事人约定，一方于一定或不定的期限内为他方提供劳务，他方给付报酬的契约。根据庭审查明，第三人和被告法定代表人微信聊天过程中，被告法定代表人明确表示，“单做一天，我直接结钱”，被告亦确认木方和工作场所均由被告提供，并结合原告、第三人的当庭陈述，本院可以确认被告嬉貔公司与原告系雇佣关系。关于本案赔偿责任的承担问题。首先，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告受雇于被告，在从事雇佣活动中受伤，被告作为雇主，应当承担赔偿责任。其次，雇员对损害的发生也有过错的，可以减轻雇主的责任。原告受伤，明显未尽到必要的安全注意义务，在工作中未采取必要的劳动保护措施，对自身损害的发生有过错。故根据相关法律规定，可适当减轻雇主的责任。综上，根据本案事发经过，当事人的过错程度等情况，本院酌情确定被告承担70％赔偿责任。关于赔偿范围，应根据现有的法律、法规和事实证据作为赔偿依据。本院认定如下：1.医疗费：经审核原告提供的相关病史及医疗费单据，扣除伙食费后原告发生的医疗费为29154.05元(含被告垫付12762元和第三人吴迪垫付的5000元)，本院予以确认。2.原告、被告及第三人就住院伙食补助费240元、营养费2400元、护理费2635元、误工费9680元、交通费1431元、鉴定费1950元的赔偿标准达成一致，本院予以确认。原告上述合理损失，由被告按70％的比例予以赔偿。关于律师代理费，根据本案实际情况，本院酌情确定律师代理费为3000元。被告嬉貔公司为原告垫付的医疗费12762元、现金1000元，可在本案的赔偿总额中进行抵扣。第三人吴迪为原告垫付的医疗费5000元，原告同意由己方返还第三人，与法不悖，本院予以准许。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款的规定，判决如下：一、被告嬉貔(上海)文化传播有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴艳林医疗费20407.84元，扣除被告嬉貔(上海)文化传播有限公司垫付医疗费12762元及现金1000元，实付6645.84元；二、被告嬉貔(上海)文化传播有限公司应于本判决生效之日起十日内赔偿原告吴艳林住院伙食补助费168元、营养费1680元、护理费1844.50元、误工费6776元、交通费1001.70元、鉴定费1365元、律师代理费3000元；三、原告吴艳林应于本判决生效之日起十日内返还第三人吴迪5000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费781元，由原告吴艳林负担75元、被告嬉貔(上海)文化传播有限公司负担706元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  吴文俊审 判 员  张志刚人民陪审员  蒋建萍二〇一九年九月十二日书 记 员  裘雪燕附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。二、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。