广东省广州市越秀区人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）粤0104执异383号 申请执行人：广州市平元肉类食品有限公司。住所地：广州市天河区。 法定代表人：袁友军，职务，总经理。 委托代理人：罗晓云，广东协言律师事务所律师。 委托代理人：梅华容，广东协言律师事务所律师。 被执行人：广州新明伙餐饮策划有限公司。住所地：广州市越秀区。 法定代表人：梁家权，职务：总经理。 被执行人:广州明伙餐饮管理有限公司。住所地：广州市越秀区。 法定代表人：陈万新。 第三人：梁国强，男，1969年12月7日出生，汉族，身份证住址：广州市东山区。 第三人：陈万新，男，1968年3月26日出生，汉族，身份证住址：广州市东山区。 第三人：梁家权，男，1944年8月10日出生，汉族，身份证住址：广州市天河区。 本院在执行申请执行人广州市平元肉类食品有限公司（以下简称平元公司）与被执行人广州新明伙餐饮策划有限公司（以下简称新明伙公司）、广州明伙餐饮管理有限公司（以下简称明伙公司）买卖合同纠纷一案中，申请执行人平元公司向本院申请追加第三人梁国强、陈万新、梁家权为本案的被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 申请执行人平元公司称，法院于2019年5月29日告知其暂未发现新明伙公司、明伙公司有可供执行的财产。经查，新明伙公司成立于2017年7月11日，注册资本为100万元，股东为梁国强、陈万新，其中梁国强认缴出资额为60万元、陈万新认缴出资额为40万元，两人实缴出资均为0。2018年11月21日，梁国强在实缴出资为0的情况下即向梁家权转让了全部股权，本次股权转让后，梁家权认缴出资额为60万元、陈万新认缴出资额为40万元，两人实缴出资均为0。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条的规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本案中，因新明伙公司股东梁家权未履行60万元的出资义务，陈万新未履行40万元的出资义务，故依法申请追加梁家权、陈万新为被执行人，各自在未实缴纳出资本息范围内对本案中新明伙公司未清偿债务向其承担补充清偿责任。另根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。新明伙公司原股东梁国强未依法履行60万元的出资义务即于2018年11月21日向梁家权转让了全部股权，梁国强应在未缴纳60万元出资本息范围内就本案中新明伙公司未清偿债务向其承担补充清偿责任。 申请执行人平元公司为证明其主张提供了1、2017年7月11日载明公司认缴注册资本100万，股东梁国强认缴出资额60万元、股东陈万新认缴出资额40万元，出资时间均为2037年12月31日的《新明伙公司章程》及《公司登记（备案）申请书》；2、广州市越秀区工商行政管理局于2017年7月11日准予新明伙公司注册资本为100万，股东为梁国强、陈万新的《准予设立（开业）登记通知书》；3、2018年11月12日载明股东梁国强将原出资60万元转让给梁家权，法定代表人由梁国强变更为梁家权的《新明伙公司股东会决议》及当天梁国强与梁家权签订梁国强将原出资60万元转让给梁家权的《股东转让出资合同书》；4、2018年11月12日载明公司认缴注册资本100万，股东梁家权认缴出资额60万元、股东陈万新认缴出资额40万元，出资时间均为2050年12月30日的《新明伙公司章程》及《公司登记（备案）申请书》；5、广州市越秀区工商行政管理局于2018年11月13日准予新明伙公司法定代表人梁国强登记变更为梁家权，股东梁国强、陈万新登记变更为梁家权、陈万新的《准予变更登记（备案）通知书》。 本院查明，平元公司与新明伙公司、明伙公司买卖合同纠纷，本院于2018年10月31日作出（2018）粤0104民初17990号《民事判决书》，判决新明伙公司、明伙公司在判决发生法律效力之日10日内向平元公司支付货款235207.31元及欠款利息（从2018年4月28日起至付清欠款之日按年利率6%计付），并负担案件受理费4976.4元。新明伙公司不服上述判决向广东省广州市中级人民法院提起上诉，该院于2019年3月20日作出（2019）粤01民终441号《民事判决书》，判决驳回上诉，维持原判。因新明伙公司、明伙公司未履行生效判决确定的义务，平元公司向本院申请强制执行，本院于2019年4月24日以（2019）粤0104执12726号案立案执行。 在执行期间,本院于2019年4月28日向两被执行人发出《执行通知书》，责令两被执行人在收到通知后立即履行生效判决确定的义务，但两被执行人没有履行。本院经查发现被执行人新明伙公司的银行账户被广州市番禺区人民法院冻结，为此本院申请参与分配。该院扣划新明伙公司银行存款合计23322.04元，本案分配得款6606.03元，其中执行费3631元，余款2975.03元可退发给平元公司。另本院暂未发现两被执行人有其他可供执行的财产。 本院认为，依据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款的规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东承担补充赔偿责任的依据是未履行或未全面履行出资义务，其判断标准是依据股东认缴的承诺，而股东出资属于公示信息，本案债务发生时新明伙公司已明确公示股东梁国强、陈万新出资认缴期限为2037年12月31日，后股东变更为梁家权、陈万新明确公示梁家权、陈万新出资认缴期限为为2050年12月30日，故梁国强、梁家权、陈万新未到出资时间并未违背公司章程中按期认缴的承诺，依法不能认定其三人未履行或未全面履行出资的义务，现申请执行人平元公司以股东梁家权、陈万新未履行出资义务为由申请追加梁家权、陈万新为被执行人的请求，本院不予支持。另依据最高人民法院《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条的规定，作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。因股东梁国强在出资义务未到期的情况下转让股权，并不属于上述规定中未依法履行出资义务即转让股权的情形，故对申请执行人以梁国强未履行出资义务即转让股权为由申请追加梁国强为被执行人的请求，本院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条第一款第（十一）项及《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条、第三十二条第一款的规定，裁定如下： 一、驳回申请执行人广州市平元肉类食品有限公司申请追加梁家权、陈万新为本院（2019）粤0104执12726号案被执行人的请求。 二、驳回申请执行人广州市平元肉类食品有限公司申请追加梁国强为本院（2019）粤0104执12726号案被执行人的请求。 如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十五日内，向本院提起执行异议之诉。 审 判 长  林奕云 人民陪审员  郭景燐 人民陪审员  吴静翠 二〇一九年九月十七日 书 记 员  朱林霞