内蒙古自治区赤峰市中级人民法院   民事判决书   （2019）内04民终3180号   上诉人（原审原告）：包商银行股份有限公司赤峰分行钢铁支行，住所地：赤峰市红山区钢铁街中段路北。   负责人：王某，行长。   委托诉讼代理人：陈某1，北京市亿达律师事务所律师。   委托诉讼代理人：李某，男，1981年9月9日出生，公民身份号码×××，蒙古族，职员，现住赤峰市。   被上诉人（原审被告）：陈某2，女，1965年11月16日出生，公民身份号码×××，现住赤峰市。   委托诉讼代理人：孙某，内蒙古钦度律师事务所律师。   原审第三人：赤峰通七洲经贸有限公司，住所地：赤峰市红山区桥北镇红山物流园区内。   法定代表人：吕某，董事长。   原审第三人：吕某，男，1964年7月21日出生，公民身份号码×××7，职员，现住赤峰市。   原审第三人：宋某，女，1965年11月26日出生，公民身份号码×××，职业不详，现住赤峰市。   上诉人包商银行股份有限公司赤峰分行钢铁支行（以下简称包商银行钢铁支行）因与被上诉人陈某2、原审第三人赤峰通七洲经贸有限公司（以下简称通七洲公司）、吕某、宋某执行分配方案异议之诉纠纷一案，不服赤峰市松山区人民法院（2019）内0404民初1285号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月11日受理后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。   包商银行钢铁支行上诉请求：撤销一审判决，依法改判撤销赤峰市松山区人民法院（2015)松法执字第631-16号《执行裁定书》，且就(2015）松法执字第631号案件的分配方案，请求确认上诉人在该案中的优先受偿金额为：本金30000000元，利息141682.58元、复利45101.11元（以141682.58元利息为基数，自2014年10月10日至拍卖成交日2016年10月28日共计749天，按年利率15.3％计算），罚息9549750元（以30000000元本金为基数，自2014年10月10日至拍卖成交日2016年10月28日共计749天，按年利率15.3％计算），合计为39736533.69元，诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实、适用法律错误。一、一审判决无视作为有效执行依据的公证书及执行证书的效力，属适用法律错误。（一）依据。1、《公证法》第三十七条：对经公证的以给付为内容并载明债务人愿意接受强制执行承诺的债权文书，债务人不履行或者履行不适当的，债权人可以依法向有管辖权的人民法院申请执行。2、《民事诉讼法》第二百三十六条：发生法律效力的民事判决、裁定，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，也可以由审判员移送执行员执行。调解书和其他应当由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。第二百三十八条：对公证机关依法赋予强制执行效力的债权文书，一方当事人不履行的，对方当事人可以向有管辖权的人民法院申请执行，受申请的人民法院应当执行。3、《最高人民法院、司法部关于公证机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》四、债务人不履行或不完全履行公证机关赋予强制执行效力的债权文书的，债权人可以向原公证机关申请执行证书。七、债权人凭原公证书及执行证书可以向有管辖权的人民法院申请执行。（二）分析。在强制执行程序中，公证书及执行证书作为执行依据，具备相当于法院生效裁判文书“既判力”的效力，非经法定程序否定公证书及执行证书的效力，则执行法院应当严格按照公证书及执行证书公证的内容予以执行、认定债权。2016年9月26日，赤峰市公证处作出（2016)赤证执字第57号执行证书，经公证：“通七洲公司及吕某、宋某，执行标的为：1、本金30000000元；2,应收本金罚息8746500元（自2014年10月10日至2016年8月25日止，按年利率15.3％计算），应收利息141682.58元（自2013年10月14日至2014年10月9日止，按年利率10.2％计算），复利41307.72元，本息合计38929490.30元；3、通七洲公司、吕某、宋某自2016年8月26日至实际还款之日止按上述方式计算的本金、罚息、利息、复利。包商银行钢铁支行为实现债权、抵押权所支付费用包括执行费、律师费、公证费15580元。”也就是说，通七洲公司作为抵押人，其承担责任的范围也包括全部本金、利息、复利、罚息以及实现债权、抵押权所支付费用，且前述费用持续计算，计算至债权实现日。因此，上诉人的一审诉讼送请求有执行依据作为依托，符合法律规定。一审判决无视符合法律规定的公证书及执行证书的效力和内容，驳回上诉人的诉讼请求，适用法律错误。二、一审判决关于最高额抵押的最高额范围的认定，属于认定事实错误。（一）依据。1.2012100221GSTO1SXOO4-ZD号《最高额抵押合同》第一条被担保的主债权及担保范围（一）抵押人担保的主债权为自2012年10月11日至2015年10月10日止抵押权人与债务人之间签订的主合同所产生的债权，主合同项下债权本金的最高金额为叁仟万元整……（二）抵押人担保的范围为主合同项下债权本金、利息、复利及罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权及抵押权的费用，其中实现债权及抵押权的费用包括但不限于催收费用、抵押财产处置费、过户费、保险费、公证费用、诉讼费（或仲裁费）、保全费、公告费、执行费、拍卖费用、律师费、差旅费及其他因实现债权及抵押权所发生的合理费用。2、最高人民法院（2016）最高法民终595号《民事判决书》。（二）分析。《最高额抵押合同》约定：主合同项下债权本金的最高金额为叁仟万元，此项约定十分明确，即抵押权人、抵押人关于“本金最高额3000万元”的约定只针对本金，而抵押担保的范围，既包括不高于3000万元的本金，也包括该本金对应的全部利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权及抵押权的费用。该项约定是具体、明确、合法的，也是上诉人对抵押物拍卖、变卖所得价款享有优先权的范围。案涉贷款本金3000万元，则应就抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿合同所约定的全部债权。上述规则，由最高人民法院通过（2016）最高法民终595号《民事判决书》予以确认。三、关于抵押担保债权的确定，一审判决适用法律错误。（一）查封之后因主债权产生的利息、复利、罚息，属于最高额抵押担保。范围1、依据。(1)《物权法》第二百零六条：有下列情形之一的，抵押权人的债权确定：……（四）抵押财产被查封、扣押……(2)《担保法司法解释》第八十一条：最高额抵押权所担保的债权范围，不包括抵押物因财产保全或者执行程序被查封后或者债务人、抵押人破产后发生的债权。(3）最高人民法院（2012）民再申字第212号《民事裁定书》。2、分析。上述法律规定旨在确定主债权范围，并未将主债权确定后至实际清偿期间产生的利息等排除在抵押担保范围之外，主债权确定后产生的利息等均系基于主债权产生，应属抵押担保范围。因此，案涉抵押物查封后，上诉人主债权3000万本金及其后续依约产生的利息、复利、罚息均属于最高额抵押担保的范围。上述规则由最高人民法院通过（2012)民再申字第212号《民事裁定书》进行确认。（二）应以拍卖成交日作为优先受偿金额的计算截止日。1、依据《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》（法释（2014)8号）第一条：……迟延履行期间的一般债务利息，根据生效法律文书确定的方法计算；生效法律文书未确定给付该利息的，不予计算……。第三条规定：加倍部分债务利息计算至被执行人履行完毕之日……人民法院对被执行人财产拍卖、变卖或者以物抵债的，计算至成交裁定或者抵债裁定生效之日。2、分析。(2015）松法执字第631号执行案件中，松山区人民法院对通七洲公司抵押给上诉人的房屋进行拍卖，拍卖成交日为2016年10月28日。根据《最高人民法院关于执行程序中计算迟延履行期间的债务利息适用法律若干问题的解释》上述规定及其司法精神，(2015）松法执字第631号执行案件中，上诉人优先受偿金额的计算截止日为拍卖成交日，即2016年10月28日。   包商银行钢铁支行向一审法院起诉请求：1.撤销赤峰市松山区人民法院（2015）松法执字第631-16号执行裁定书；2.就（2015）松法执字第631号案件的分配方案，请求确认原告在该案中的优先受偿金额为:本金30000000元，利息141682.58元、复利45101.11元（以利息141682.58元为基数，自2014年10月10日至拍卖成交日2016年10月28日共计749天，按年利率15.3％计算），罚息9549750元（以本金30000000元为基数，自2014年10月10日至拍卖成交日2016年10月28日共计749天，按年利率15.3％计算），合计为39736533.69元。   一审法院认定事实：2014年3月17日，陈某2向一审法院申请诉前财产保全,要求将通七洲公司的部分房屋及土地使用权予以查封，将吕某、宋某名下的房屋予以查封。一审法院于2014年3月18日作出（2014）松民保字第42号民事裁定书，裁定：一、将赤峰通七洲经贸有限公司红山区桥北镇红山物流园区赤峰市××区字第10176291号、10176306号、10176312号、10176314号、10176316号库房，112011102286号、112011102287号、112011102630号、112011102633号、×××、112011102635号、×××、×××、112011102638号、112011102639号、×××、×××、×××、×××、112011102644号、112011023635号、112011023637号、112011023639号、112011023640号、112011023641号、112011023642号、112011023643号、112011023644号、112011023645号、112011023646号、112011023647号、112011023648号、112011023809号房屋予以查封；二、将赤峰通七洲经贸有限公司享有的红国用（2011）字第008号土地使用权予以查封；三、将吕某所有的位于赤峰亚星国际公寓的×××、112011207396号房屋予以查封；四、将宋某所有的位于赤峰市××区的赤房权证字第XXXX号房屋予以查封。2014年4月10日，陈某2向一审法院提起诉讼，要求通七洲公司、吕某、宋某偿还借款本息。一审法院于2014年10月9日作出（2014）松民初字第2266号民事判决书，判令赤峰通七洲经贸有限公司、吕某、宋某于判决生效后10日内偿还陈某2借款本金31800000元，支付利息11448000元（自2013年3月15日起至2014年9月15日止，月利率20‰），计款43248000元，并由三被告互负连带清偿责任。如三被告届期不能履行还款义务，则陈某2对赤峰通七洲经贸有限公司用于抵押的坐落于赤峰市××区内的八处房屋（产权证号分别为赤峰市房权证红山区字第10176320、10176321、10176325、10176328、10176331、10176333、10176335、10176336）在抵押担保的范围内享有优先受偿权。通七洲公司、吕某、宋某未按判决内容履行偿还义务。2015年2月4日，陈某2向一审法院申请执行。2016年10月28日，涉案的八处房屋拍卖成交，价款为43904468.50元。另查明，2012年10月11日，包商银行钢铁支行与通七洲公司签订最高额抵押合同，约定借款人通七洲公司用位于赤峰市××区的八处房屋(房产证号:赤峰×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××)及土地使用权提供抵押向包商银行钢铁支行借款人民币30000000元，担保范围为主合同项下的债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权及抵押权的费用，其中实现债权及抵押权的费用包括但不限于催收费用、抵押财产处置费、过户费、保险费等其他因实现债权所发生的合理费用。双方并就抵押房屋分别办理了房地产抵押登记。2013年10月12日，包商银行钢铁支行与通七洲公司签订了流动资金借款合同，约定通七洲公司向包商银行钢铁支行借款人民币30000000元，借款期限自2013年10月12日至2014年10月10日，贷款年利率为10.2%，还款方式为按月结息，到期后一次性还本。贷款逾期罚息利率为贷款利率的基础上加50%。同日，包商银行钢铁支行与吕某、宋某签订最高额保证合同，为通七洲公司的该笔借款提供连带责任保证，保证期间为主合同债务履行期限届满之日起两年。2013年10月12日，包商银行钢铁支行与通七洲公司、吕某、宋某申请对双方签订的《授信额度协议》、《流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》、《最高额保证合同》办理赋予强制执行效力公证书。同日，赤峰市公证处作出（2013）赤证内经字第3939号公证书。2015年2月13日，包商银行钢铁支行向一审法院提交保护优先权声明书及说明，声明其对于赤峰通七洲经贸有限公司、吕某、宋某用于抵押的房产及国有土地使用权享有优先受偿权，同意法院对上述财产进行评估、拍卖，但要求法院在处置上述财产时对其享有的优先受偿权予以保护，将拍卖价款优先偿付其贷款本金及利息。2016年9月26日，赤峰市公证处作出（2016）赤证执字第57号执行证书，经公证：通七洲公司及吕某、宋某，执行标的为：1、本金30000000元；2、应收本金罚息8746500元（自2014年10月10日至2016年8月25日止，按年利率15.3%计算），应收利息141682.58元（自2013年10月14日至2014年10月9日止，按年利率10.2%计算），复利41307.72元，本息合计38929490.30元;3、通七洲公司、吕某、宋某自2016年8月26日至实际还款之日止按上述方式计算的本金、罚息、利息、复利。包商银行钢铁支行为实现债权、抵押权所支付费用包括执行费、律师费、公证费15580元。2016年11月10日，包商银行钢铁支行向一审法院提交了优先受偿申请书，要求对一审法院拍卖的通七洲公司的房屋及土地使用权所得价款享有优先受偿权。2016年12月9日，一审法院作出关于陈某2申请执行赤峰通七洲经贸有限公司、吕某、宋某借款合同纠纷一案的优先受偿人包商银行股份有限公司赤峰分行钢铁支行本息计算表，内容为：一、借款本金30000000元；二、利息为6491182.51元，罚息为535499.97元，利息合计7026682.48元。包商银行钢铁支行优先受偿的本息金额为37026682.48元。包商银行钢铁支行不服上述本息计算表提出异议，一审法院作出（2017）内0404执异11号执行裁定书，驳回包商银行钢铁支行的异议申请。包商银行钢铁支行不服向赤峰市中级人民法院申请复议，赤峰市中级人民法院审查认为一审法院（2017）内0404执异11号执行裁定书认定事实不清，发回一审法院重新审查。一审法院于2017年8月2日作出（2017）内0404执异72号执行裁定书，撤销了本息计算表。陈某2不服提起复议。赤峰市中级人民法院于2017年10月18日作出（2017）内04执复152号执行裁定书，维持了一审法院作出的（2017）内0404执异72号执行裁定书。2018年10月22日，一审法院作出的（2015）松法执字第631-16号执行裁定书，裁定：包商银行股份有限公司赤峰分行钢铁支行在本案中优先受偿金额为本金30000000元（已支取）及合同约定借款期限内（即2013年10月12日至2014年10月10日）尚欠的利息141682.58元。包商银行钢铁支行对优先受偿的金额有异议向一审法院提出异议。2018年11月19日，一审法院作出（2018）内0404执异163号执行裁定书，驳回包商银行钢铁支行的异议。包商银行钢铁支行不服该执行裁定书，向赤峰市中级人民法院提起复议。2018年12月19日，赤峰市中级人民法院作出（2018）内04执复152号执行裁定书，驳回了包商银行钢铁支行的复议，维持了一审法院于2018年11月19日作出的（2018）内0404执异163号执行裁定。2019年1月22日，包商银行钢铁支行向一审法院提起执行分配方案异议之诉。一审法院认为，本案的争议焦点之一为原告包商银行钢铁支行享有优先受偿权的债权金额是多少？根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第五百零八条规定，被执行人为公民或者其他组织，在执行程序开始后，被执行人的其他已经取得执行依据的债权人发现被执行人的财产不能清偿所有债权的，可以向人民法院申请参与分配。对人民法院查封、扣押、冻结的财产有优先权、担保物权的债权人，可以直接申请参与分配，主张优先受偿权。本案中原告包商银行钢铁支行与第三人通七洲公司签订最高额抵押合同，约定第三人通七洲公司向原告包商银行钢铁支行借款30000000元，第三人通七洲公司以位于赤峰市××区的八处房屋（产权证号：赤峰×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××、×××）及土地使用权为涉案借款提供抵押担保，并办理了抵押登记。抵押范围为主合同项下债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金和实现债权及抵押权的费用。原告包商银行钢铁支行对涉案房屋及土地使用权拍卖、变卖所获得的价款享有优先受偿的权利。最高额抵押权是为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第八十三条规定，最高额抵押权所担保的不特定债权，在特定后，债权已届清偿期的，最高额抵押权人可以根据普通抵押权的规定行使其抵押权。抵押权人实现最高额抵押权时，如果实际发生的债权余额高于最高限额的，以最高限额为限，超过部分不具有优先受偿的效力；如果实际发生的债权金额低于最高限额的，以实际发生的债权余额为限对抵押物优先受偿。本案中最高债权额为30000000元，故原告包商银行钢铁支行享有优先受偿权的金额为30000000元，对于超出部分，系原告包商银行钢铁支行的普通债权，可执行第三人通七洲公司、吕某、宋某的其他财产。本案的争议焦点之二为原告包商银行钢铁支行债权确定日为哪一天？最高额抵押的特点为最高额抵押权成立在先，而债权成立在后，所担保的债权具有不确定性。决算期是指最高额抵押权所担保债权数额确定的日期，最高额抵押权设立之时所担保的债权只有最高额度，并没有具体的债权数额。因此想要抵押权最终实现还需要确定所担保的债权数额。根据《中华人民共和国物权法》第二百零六条，有下列情形之一的，抵押权人的债权确定：（一）约定的债权确定期间届满；（二）没有约定债权确定期间或者约定不明确，抵押权人或者抵押人自最高额抵押权设立之日起满二年后请求确定债权；（三）新的债权不可能发生；（四）抵押财产被查封、扣押；（五）债务人、抵押人被宣告破产或者被撤销；（六）法律规定债权确定的其他情形。原告包商银行钢铁支行与第三人通七洲公司签订流动资金借款合同，约定的借款期限自2013年10月12日至2014年10月10日。结合本案案情2014年10月10日，原告包商银行钢铁支行对第三人通七洲公司享有的债权数额已确定。（2015）松法执字第631-16号执行裁定书，确定原告包商银行钢铁支行享有优先受偿金额为本金30000000元（已支取）及合同约定借款期限内（即2013年10月12日至2014年10月10日）尚欠的利息141682.58元，并无不当，符合法律规定。综上，原告包商银行钢铁支行的诉讼请求，不符合法律规定，不予支持。一审判决：驳回原告包商银行股份有限公司赤峰分行钢铁支行的诉讼请求。   本院经审理查明，涉案抵押物即位于赤峰市××区的八处房屋2012年10月12日在赤峰市房屋交易产权管理中心办理最高额抵押登记，其中产权证号赤峰×××房屋抵押债权数额为5000000元、×××房屋抵押债权数额为4000000元、×××房屋抵押债权数额为1000000元、×××房屋抵押债权数额为3000000元、×××房屋抵押债权数额为3000000元、×××房屋抵押债权数额为6000000元、×××房屋抵押债权数额为3000000元、×××房屋抵押债权数额为5000000元。八处房屋最高额抵押债权数额合计为30000000元。本院经审理查明的其他事实与一审认定事实一致。   本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第六十一条规定，抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。本案中虽上诉人包商银行钢铁支行与原审第三人通七洲公司签订的《最高额抵押合同》约定30000000元为最高额本金抵押担保，但后到房产登记管理部门登记记载显示的内容最高额抵押债权数额合计为30000000元，最高额抵押物登记具有物权公示效力，此种情形下应以登记机关登记记载的数额为准。抵押人实现最高额抵押时，实际发生的债权数额高于最高限额的以最高限额为限，超过的部分不具有优先受偿的效力。上诉人上诉提出的请求确认优先受偿金额为本金30000000元，利息141682.58元、复利45101.11元，罚息9549750元合计为39736533.69元的主张无事实和法律依据，本院不予支持。上诉人提出的关于优先受偿金额截止日计算方法问题，只有在其上述请求成立的前提下才有意义，其主张的优先受偿权范围已超出法律规定应予保护的范围，故其该上诉主张本院亦不予支持。综上所述，包商银行钢铁支行的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费100元，由上诉人包商银行股份有限公司赤峰分行钢铁支行负担。   本判决为终审判决。   审判长 刘润涓   审判员 周振卿   审判员 张国利     二零一九年九月十日   书记员 王 燕