广东省深圳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）粤03民终4082号 上诉人（原审原告）郑金平，男，汉族，1963年6月21日出生，户籍地址湖南省邵东县， 上诉人（原审被告）深圳市国保安防保安服务有限公司，住所地深圳市南山区桃园街道平山一路世外桃源创意园B栋208，统一社会信用代码914403003118025889。 法定代表人吴伟清，总经理。 委托诉讼代理人刘颖，女，汉族，1994年11月2日出生，户籍地址江西省抚州市崇仁县，系公司员工。 上诉人郑金平与上诉人深圳市国保安防保安服务有限公司（以下简称国保安防公司）因劳动合同纠纷一案，双方当事人均不服广东省深圳市南山区人民法院（2018）粤0305民初12815号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人国保安防公司的上诉请求:1、判令撤销判决第一项，改判上诉人国保安防公司无需向上诉人郑金平支付2015年9月26日至2016年4月28日期间的工资及加班工资差额人民币18468.50元;2、判令撤销判决第二项，改判上诉人国保安防公司无需向上诉人郑金平支付2015年的高温补贴人民币450元；3、判令撤销判决第三项，改判上诉人国保安防公司无需向上诉人郑金平支付终止劳动合同的经济补偿金人民币4060元；4、判令撤销判决第四项，改判上诉人国保安防公司无需向上诉人郑金平支付未休年休假工资人民币746.67元；5、判令上诉人郑金平承担本案两审诉讼费用。 上诉人郑金平的上诉请求：1、被上诉人支付上诉人2015年4月29日至2016年5月少发工资29410.65元；2、被上诉人支付上诉人拖欠的2016年4月26日至2016年5月6日地铁上班工资2169元；3、被上诉人支付上诉人2015年高温补贴费450元；4、被上诉人支付上诉人违法解除劳动合同的赔偿金6400元；5、被上诉人支付上诉人2015年、2016年年休假工资2050元；6、被上诉人支付上诉人2016年5月7日至2018年3月7日待岗费50750元。 国保安防公司对于郑金平上诉的答辩意见：上诉人郑金平的上诉请求缺乏事实与法律依据，请求二审法院依法予以驳回。 郑金平对于国保安防公司上诉的答辩意见：国保安防公司的上诉请求缺乏事实与法律依据，请求二审法院依法予以驳回。 上诉人郑金平的原审诉讼请求：同其上诉请求。 原审判决主文：一、上诉人国保安防公司应于本判决生效之日起十日内支付被上诉人郑金平2015年9月26日至2016年4月28日期间的工资及加班工资差额18468.50元；二、上诉人国保安防公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人郑金平2015年的高温补贴450元；三、上诉人国保安防公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人郑金平被告应当支付给原告的终止劳动合同的经济补偿4060元；四、上诉人国保安防公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人郑金平未休年休假工资共计746.67元；五、驳回上诉人郑金平的其他诉讼请求。 本院经二审审理查明以下事实：上诉人郑金平二审期间向本院提交了队长熊国平于2016年5月5日手写的让上诉人郑金平回上诉人国保安防公司总部报到的便函。上诉人国保安防公司确认案外人熊国平是在2018年入职国保安防公司，但在二审庭审调查时表示无法确认上述函件是否为案外人熊国平书写。本院要求上诉人国保安防公司在庭审结束后五个工作日内以书面方式明确相关函件是否为案外人熊国平书写，否则视为认可相关函件的真实性。上诉人国保安防公司在庭审结束后五个工作日内未向本院提交相关书面确认函。 关于工作时间，上诉人郑金平主张其每月休息4天，其他时间均上班12小时/天。上诉人国保安防公司则称相关考勤记录因超过2年已没有保存。 上诉人国保安防公司确认，2015年9月至2016年4月期间的月基本工资为2030元/月。郑金平2016年4月26日至28日的工资计算为490元。 原审查明的其他事实清楚，各方当事人均无异议，本院依法予以确认。 本院认为，针对双方上诉人的各项上诉请求，本院具体分析认定如下： 关于劳动合同签订情况的问题，上诉人国保安防公司提交的劳动合同载明劳动关系期限系从2015年4月29日起至2016年4月28日止，上诉人郑金平每月正常工作时间工资为2030元。上诉人郑金平该份劳动合同其签名的真实性未申请司法鉴定。原审法院依法采信上诉人国保安防公司提交的劳动合同的真实性，认定本案双方当事人签订的劳动合同期限为2015年4月29日至2016年4月28日，符合法律规定，本院依法予以维持。 关于劳动合同终止时间的问题，上诉人郑金平主张2016年4月26日上诉人国保安防公司一名姓徐的队长通知其到西丽培训，其后到梅林地铁站上班至2016年5月6日。当日上诉人国保安防公司宁忠华经理要求上诉人郑金平待岗，称要安排上诉人郑金平去其他地方工作，但上诉人国保安防公司一直没有安排，且没有再发放工资。上诉人郑金平主张双方虽然没有续签劳动合同，但因上诉人国保安防公司给其发放了工牌，并安排其待岗，故其与上诉人国保安防公司之间仍存在劳动关系，并未离职。因上诉人国保安防公司没有支付其2016年4月26日至2016年5月6日在梅林地铁站工作期间工资，2016年5月6日至今上诉人国保安防公司安排待岗没有支付待岗工资，故其要求上诉人国保安防公司支付上述待遇。上诉人国保安防公司则主张上诉人郑金平2016年4月26日擅自离开上诉人国保安防公司，此后未返回上班，因劳动合同于2016年4月28日到期，因此上诉人国保安防公司未通知上诉人郑金平返回上班，双方劳动合同已终止。 本院认为，根据本院二审查明的事实，上诉人国保安防公司队长熊国平于2016年5月5日手写了一份让上诉人郑金平回国保安防公司总部报到的便函。上诉人国保安防公司确认熊国平系其公司员工，且没有申请对熊国平的笔迹进行鉴定，本院据此采信上诉人郑金平的相关事实主张，认定该便函系国保安防公司员工熊国平书写。上诉人国保安防公司在一审期间未如实陈述相关事实，本院对其诚信品质产生合理怀疑，并相应采信上诉人郑金平的相关事实主张，认定上诉人郑金平在2016年4月26日至2016年5月6日期间一直在梅林地铁站上班，其后处于待岗状态。原审法院对此认定事实不清，本院依法予以纠正。 关于上诉人郑金平2016年4月28日之后的待遇问题，本院认为，上诉人郑金平在待岗三个月后，知道或者应当知道国保安防公司不愿意再与其续签劳动合同的事实，即应当另外再寻求就业机会，而不应当继续待岗，使双方的损失继续扩大。因此，本院酌定国保安防公司按照合同约定的2030元/月工资标准，向上诉人郑金平支付2016年4月29、30日的工资及2015年5、6、7月份停工工资计5007.33元【（2030元÷30日×2日）＋（6090元×80%）】。郑金平其他诉讼请求缺乏事实及法律依据，本院依法予以驳回。 关于仲裁时效的问题，上诉人国保安防公司主张上诉人郑金平的所有主张均超过仲裁时效。本院认为，上诉人国保安防公司未明确书面通知上诉人郑金平终止劳动合同，存在过错。由此导致上诉人郑金平在劳动合同终止一年后再提起劳动仲裁，不应当再适用仲裁时效的相关规定。原审法院对此适用法律无误，本院依法予以维持。 关于2015年4月29日至2016年4月28日期间的加班工资差额问题，上诉人郑金平主张其在职工作期间每天上班12小时(偶有几天工作8小时)，每周均有休息日加班，但上诉人国保安防公司未足额支付其工资。上诉人国保安防公司则主张已足额支付了上诉人郑金平在职期间工资。本院认为，原审法院关于上诉人郑金平2015年9月26日至2016年4月28日期间欠发加班工资差额（18468.50元）的计算结果正确，本院依法予以维持。关于2015年4月28日至2015年9月25日期间的加班工资差额问题，本院认为，国保安防公司存在不如实陈述事实的情形，本院相应地基本采信郑金平的相关事实主张，并酌定上诉人郑金平2015年5月至2015年9月的5个月内，每月平时加班80个小时，周末加班40个小时，法定节假日不加班，照此计算，上诉人郑金平2015年5月至2015年9月每月应得工资为4363.33元【2030元＋（2030元÷21.75天÷8小时×80小时×150%）＋（2030元÷21.75天÷8小时×40小时×200%）】，则2015年5月至2015年9月上诉人郑金平的总应得工资为21816.65元，扣减上述期间郑金平的已得工资14882.05元（3335元＋3007元＋2168.35元＋3119.35元＋3252.35元），则2015年5月至2015年9月郑金平的工资差额应为6934.6元（21816.65元－14882.05元）。综上，国保安防公司应当向上诉人郑金平支付2015年4月29日至2016年4月28日期间的加班工资差额25403.1元（6934.6元＋18468.50元）。上诉人郑金平超过该数额的请求部分缺乏事实依据，本院依法予以驳回。 关于2015年高温补贴事故，上诉人国保安防公司未提交相关证据证明其岗位安排有降温设备，依法应当承担举证不能的不利法律后果，原审法院据此判令上诉人国保安防公司支付上诉人郑金平2015年的高温补贴450元，符合法律规定，本院依法予以维持。 关于终止劳动合同的经济补偿问题，如上所述，双方劳动合同关系持续至2016年7月31日。因双方当事人均无法证明劳动合同解除的具体原因，应当视为用人单位提出，双方协商一致解除劳动合同。上诉人国保安防公司依法应当向上诉人郑金平支付经济补偿金6966元（55729.05元÷12月×l.5个月），但上诉人郑金平在劳动仲裁阶段仅主张经济补偿金4060元，原审法院据此判令上诉人国保安防公司支付上诉人郑金平经济补偿金4060元，符合法律规定，本院依法予以维持。 关于未休年休假工资问题，上诉人郑金平2015年4月29日入职、2016年7月31日离职，依法应当享受2015年年休假3天、享受2016年年休假2天，上诉人国保安防公司未提交证据证明已安排上诉人郑金平休年休假，应当承担举证不能的法律后果，则上诉人国保安防公司依法应当支付上诉人郑金平2015年、2016年的未休年休假工资共计933.33元（2030元÷21.75天×5天×200%）。原审法院对此计算有误，本院依法予以纠正。 综上，原审判决认定事实存在部分不清，适用法律存在部分不当，导致裁判结果错误，本院依法予以纠正。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、《深圳市员工工资支付条例》第二十八条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条、第十一条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、维持广东省深圳市南山区人民法院（2018）粤0305民初12815号民事判决第二、三项； 二、撤销广东省深圳市南山区人民法院（2018）粤0305民初12815号民事判决第五项； 三、变更广东省深圳市南山区人民法院（2018）粤0305民初12815号民事判决第一项为：上诉人深圳市国保安防保安服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人郑金平2015年9月26日至2016年4月28日期间的工资及加班工资差额25403.1元； 四、变更广东省深圳市南山区人民法院（2018）粤0305民初12815号民事判决第四项为：上诉人深圳市国保安防保安服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人郑金平未休年休假工资933.33元； 五、上诉人深圳市国保安防保安服务有限公司应于本判决生效之日起十日内支付上诉人郑金平2016年4月29、30日的工资及2016年5、6、7月份停工工资共计5007.33元【（2030元÷30日×2日）＋（6090元×80%）】； 六、驳回上诉人郑金平的其他诉讼请求； 七、驳回上诉人深圳市国保安防保安服务有限公司的全部上诉请求。 如未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一、二审案件受理费20元，由上诉人深圳市国保安防保安服务有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 彭   琛 审判员 庄 齐 明 审判员 周   洁 二〇一九年九月三十日 书记员 钟雯（兼）