湖南省江永县人民法院民 事 判 决 书(2019)湘1125民初860号原告：周志娟，女，1967年7月2日出生，瑶族，农民，住湖南省江永县。原告：周桂花，女，1998年10月9日出生，瑶族，农民，住湖南省江永县。原告：周光应，男，1941年4月14日出生，瑶族，农民，住湖南省江永县。原告：孙善新，女，1944年10月28日出生，瑶族，农民，住湖南省江永县。四原告共同委托诉讼代理人：蒋小玲，湖南苍松律师事务所律师，特别授权代理。被告：何运雄，男，1963年4月20日出生，瑶族，农民，住湖南省江永县。被告：高义苟，男，1954年9月14日出生，瑶族，农民，住湖南省江永县。被告：周润志，男，1976年8月20日出生，瑶族，农民，住湖南省江永县。被告：樊京文，男，1981年10月2日出生，瑶族，农民，住湖南省江永县。被告：连州市金鑫生态渡假乐园（普通合伙），住所地广东省清远市连州市保安镇水口村。执行事务合伙人：张兆庭。委托诉讼代理人：李学松，广东新拓律师事务所律师，特别授权代理。被告：张兆庭，男，1956年5月8日出生，汉族，居民，住广东省连州市。原告周志娟、周桂花、周光应、孙善新与被告何运雄、高义苟、周润志、樊京文、连州市金鑫生态渡假乐园（普通合伙）（以下简称“金鑫渡假乐园”）、张兆庭合同纠纷一案，本院于2019年7月17日立案后，依法适用简易程序，于2019年8月15日公开开庭进行了审理。原告周志娟、周桂花、周光应、孙善新及四原告共同委托诉讼代理人蒋小玲，被告何运雄、高义苟、周润志，被告金鑫渡假乐园及其委托诉讼代理人李学松，被告张兆庭委托诉讼代理人陈明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周志娟、周桂花、周光应、孙善新向本院提出的诉讼请求：1、判令被告何运雄、高义苟、周润志、樊京文共同给付原告51万元，并判令四被告从2018年8月20日起至实际付清该款项之日止按照每天300元给付逾期付款赔偿金；2、判令被告金鑫渡假乐园、张兆庭对上述51万元中的44万元及从2019年2月15日起至实际付清该款项之日止按照每天300元给付原告逾期付款赔偿金承担连带责任。事实和理由：2016年被告何运雄、高义苟在广东省连州市承包被告金鑫渡假乐园房屋建设工程，在施工过程中因资金周转困难，于2017年初邀樊京文、周润志、周某入股该建设工程，何运雄担任合伙事务执行人。2018年8月4日，周某在金鑫渡假乐园房屋建设施工中从该房屋电梯口跌下受伤，经抢救无效于7天后死亡。2018年8月15日，被告何运雄、高义苟、周润志、樊京文与周志娟签订《赔偿协议书》，周志娟代表所有原告委托其弟弟周燕平在该协议上签字。协议约定由被告何运雄、高义苟、周润志、樊京文一次性赔偿原告周志娟及其家属因周某死亡的经济损失472000元并约定了每人的赔偿数额，还达成了退还周某24万元股金的一致意见。同日，被告何运雄、高义苟、周润志、樊京文与周志娟签订《关于周某人身损害赔偿款付款方式协议》，约定：周某人身损害赔偿款总款47.2元，原入股款24万元，合计71.2万元；签订协议当天由赔偿人付10万元，5天内付10万元（如超日每天300元）；10天内付7.2万元（如超日每天300元）；余款44万元在工程结算时全部结清，并注明此款在2019年2月15日前结清。协议后注说明“我乐园为付款第4条作担保，如果赔偿人在2019年2月15日不付清44万元，我乐园负责支付”，被告张光庭在“说明”后签订确认说明内容。协议签订后，被告何运雄、高义苟、周润志、樊京文依约于当日支付了10万元，之后未履行在5天内支付了10万元，10天内支付了7.2万元的约定，原告因此向被告追偿，被告何运雄等四人认为应减去周某自负的41736元，第二、三期的赔偿款应为13万元。2018年9月7日被告何运雄等四人向原告支付了6万元，并与原告达成合意，将所欠7万元赔偿款转为借款，并出具借条一份给原告，借条约定借款为7万元，月息1.5分，借款期限5个月，如违约，按每天付100元违约金计算。被告金鑫渡假乐园在签订协议后一直未向原告支付任何款项，未履行担保责任。综上，原告向本院提起诉讼。被告何运雄对原告起诉的赔偿款没有异议，表示目前资金紧张，需结账后才有钱。被告高义苟辩称，对赔偿协议没有异议，签订协议后已经支付了16万元，还欠7万元。且对利息约定不知情。被告周润志对原告的诉讼请求没有异议。被告金鑫渡假乐园辩称，1、本案余款44万元支付的时间应当是待工程完工后第一批工程款先付清。2、债权人与债务人变更支付时间未经答辩人同意，答辩人依法不再承担担保责任。3、答辩人的法定代表人以合伙企业名义为他人提供担保，未经全体合伙人同意，也没有盖公司公章，其担保主体“我乐园”不能证明就是答辩人公司，担保不能成立，答辩人不承担保证责任。4、退一步说，假如答辩人法定代表人的承诺对答辩公司有效，需要答辩人承担保证责任，但由于本案余款44万元支付的条件并没有成就，故答辩人暂无承担保证责任的义务。5、目前，本案工程的履行情况，双方已经达成一致意见，同意解除施工合同，由答辩人补回施工方150万元，现鉴于施工方的原因导致工程无法达到验收条件。待完善相关手续后，答辩人就可以安排支付其补回款，届时倘若赔偿人尚未支付其余款44万元，答辩人可以协助落实。被告张光庭辩称，1、答辩人并没有以个人名义对本案承担保证责任，不应承担保证责任，如果是合伙人承担责任，也是补充连带责任。2、本案余款44万元支付的时间应是待工程完工后第一批工程款先付清。3、退一步说，假如答辩人承担保证责任，但由于本案余款44万元支付的条件没有成就，故答辩人暂无承担保证责任的义务。被告樊京文未向本院作答辩，亦未提交证据。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据。对原、被告提交的证据，双方均无异议的居民死亡殡葬证、户口注销证明、赔偿协议书、关于死者周某人身赔偿计算表、股东五人责任分担计算表、关于周某人身损害付款方式协议、连州北山医院死亡记录、凤岩山村委会证明、入股字条，本院依法予以确认并附卷佐证，对被告有异议的证据，本院认证如下：1、借条，该借条上借款人签名为“何志雄”、“高义苟”、“周润志”三人，高义苟未在借条上签字，是何志雄在与高义苟电话沟通后代签，借条真实且来源合法，本院对该借条予以采信。根据当事人的陈述，经庭审质证、认证的证据，本院确认如下案件事实：2016年被告何运雄、高义苟在广东省连州市承包被告金鑫渡假乐园房屋建设工程，在施工过程中因资金周转困难，于2017年初邀樊京文、周润志、周某入股共同施工建设该工程，由何运雄担任合伙事务执行人。2018年8月4日，周某在金鑫渡假乐园房屋建设施工过程中从该房屋电梯口跌下受伤，经抢救无效于7天后死亡。2018年8月15日，被告何运雄、高义苟、周润志、樊京文与原告周志娟（死者周某妻子）签订《赔偿协议书》，周志娟作为所有原告代表，委托其弟弟周燕平在该协议上签字。协议约定由被告何运雄、高义苟、周润志、樊京文一次性赔偿原告周志娟及其家属因周某死亡造成的经济损失472000元，并共同签订《股东五人责任分担计算表（二）》，约定了何运雄应承担赔偿金额224136元、高义苟189610元、周某41736元、周润志8620元、樊京文8275元。同日，被告何运雄、高义苟、周润志与周志娟签订《关于周某人身损害赔偿款付款方式协议》，约定：周某人身损害赔偿款总款47.2万元，原入股款24万元，合计71.2万元；由赔偿人于签订协议当天付10万元，5天内付10万元生活费（如超日每天300元）；10天内付7.2万元安家费（如超日每天300元）；余款44万元在工程结算时全部结清，并注明余款在2019年2月15日前结清。协议后载说明“我乐园为付款第4条作担保，如果赔偿人在2019年2月15日不付清44万元，我乐园负责支付”，被告张光庭在“说明”后签名确认说明内容。协议签订后，被告何运雄、高义苟、周润志、樊京文依约于当日支付了10万元，之后未再支付款项。原告因此向被告追偿，被告何运雄等四人认为所赔偿款项应减去周某自负的41736元，《关于周某人身损害赔偿款付款方式协议》第三条2、3项的赔偿款应为13万元，而非17.2万元。2018年9月7日被告何运雄等四人向原告支付了6万元，并与原告达成合意，将所欠7万元赔偿款转为借款，并出具借条一份给原告，借条约定借款为7万元，月息1.5分，借款期限5个月，如违约，按每天付100元违约金计算。何运雄与周润志在借条上签名，何运雄代高义苟在借条上签名“高义苟”。被告金鑫渡假乐园在签订协议后一直未向原告支付任何款项。综上，原告向本院提起诉讼。另查明，死者周某父亲是周光应，母亲孙善新，妻子周志娟，女儿周桂花，除此之外，无其他第一顺位继承人。被告金鑫渡假乐园系普通合伙企业，被告张兆庭是执行事务合伙人。本院认为，本案系合同纠纷，《赔偿协议书》、《关于死者周某人身损害赔偿计算表（二）》、《关于周某人身损害赔偿款付款方式协议》系原告周志娟与被告何运雄、高义苟、周润志真实意思表示下达成的合意，且庭审中原、被告均予以认可，《赔偿协议书》、《关于死者周某人身损害赔偿计算表（二）》、《关于周某人身损害赔偿款付款方式协议》未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，签订方均应受其约束。被告樊京文虽在协议上列为赔偿人，但其本人未签字或以其他形式同意协议内容，因此被告樊京文不受《赔偿协议书》、《关于死者周某人身损害赔偿计算表（二）》、《关于周某人身损害赔偿款付款方式协议》约束，不承担合同义务。被告张兆庭作为被告金鑫渡假乐园执行合伙事务人，代表金鑫渡假乐园在《关于周某人身损害赔偿款付款方式协议》上签字为协议中“2019年2月15日前付款44万元”债务履行提供担保，属执行合伙事务，该保证效力及于金鑫渡假乐园，金鑫渡假乐园应承担保证责任，承担保证责任的条件是“赔偿人2019年2月15日不付清44万元”，该保证系连带保证，因未约定保证期间，根据《担保法》第二十六条，原告有权自主债务履行届满之日止即2019年2月15日起六个月内要求保证人承担保证责任，起诉时尚在保证期间内。被告何运雄、高义苟、周润志未按约定向原告周志娟等支付10万元生活费及7.2万元安家费，亦未于2019年2月15日前支付尾款44万元，承担保证责任的条件已成就，因此原告周志娟、周桂花、周光应、孙善新要求被告金鑫渡假乐园承担保证责任，支付44万元余款的诉讼请求，本院予以支持。被告金鑫渡假乐园提出保证未经全体合伙人同意，未加盖公司公章，担保不成立的抗辩理由，根据《合伙企业法》第三十七条“合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人”的规定，本院对被告金鑫渡假乐园的该辩论意见不予采纳。因金鑫渡假乐园仅对44万元余款承担保证责任，协议中并未对该余款的支付约定违约责任，仅对2、3项中10万元生活费、7.2万元安家费约定了“如超日每天300元”的违约责任，因此四原告请求金鑫渡假公司按照每天300元标准支付逾期付款赔偿金理由不成立，本院不予支持。被告金鑫渡假乐园提出债权人与债务人变更支付时间未经其同意，其不再承担保证责任，根据《担保法解释》第三十条，如变更后加重债务人债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任，但仍应对变更前的债务承担保证责任，因此金鑫渡假乐园提出不再承担保证责任的抗辩理由，本院不予采纳。被告张兆庭辩称其作为合伙企业合伙人，只承担补充连带责任，符合法律规定，根据《合伙企业法》第三十八条，合伙企业对其债务应先以其全部财产进行清偿，本院对张兆庭提出的该辩论意见予以采纳，其签字代表的是金鑫渡假乐园，应由金鑫渡假乐园先在以其全部财产进行清偿债务，张兆庭不直接与合伙企业对合伙债务承担连带责任。关于被告何运雄、高义苟、周润志、樊京文如何承担合同责任。本院认为，樊京文未在《赔偿协议书》、《关于死者周某人身损害赔偿计算表（二）》、《关于周某人身损害赔偿款付款方式协议》签字，其不承担合同责任，何运雄、高义苟、周润志应按签订的协议履行义务。因2018年9月7日何运雄、周润志向原告周志娟出具借条，该借条对《赔偿协议书》、《关于死者周某人身损害赔偿计算表（二）》、《关于周某人身损害赔偿款付款方式协议》内容部分改变，系对合同的变更，对变更部分，应以借条约定为准，被告高义苟虽未在借条上签字，但因被告何运雄、高义苟、周润志系共同债务人，且何运雄是在打电话通知了高义苟的情况下才代高义苟在借条上签字的。被告何运雄、高义苟、周润志应按借条约定向四原告履行义务，即在2019年2月7日前支付70000元给四原告。被告何运雄、高义苟、周润志未按期支付，已构成违约，但借条中约定的利息及违约金的总和已经超过月利率2%，对超过部分，本院不予支持，即利息计算方式：以70000元为基数，2018年9月7日至2019年2月7日按月息1.5分计算；2019年2月8日起按月息2分计算。因原告在审理过程中就被告樊京文应承担责任部分已在庭外协商解决，并撤回对樊京文的诉讼请求，本院依法予以准许。但樊京文应承担的8275元应在原告诉讼请求中予以扣减。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条、第二十六条，《中华人民共和国合伙企业法》第二十六条、第三十七条、第三十八条、第三十九条，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第三十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条之规定判决如下：一、被告何运雄、高义苟、周润志于本判决生效之日起十日内向原告周志娟、周桂花、周光应、孙善新支付431725元（440000元-8275元）；二、被告何运雄、高义苟、周润志于本判决生效之日起十日内向原告周志娟、周桂花、周光应、孙善新支付70000元并支付利息（利息计算方式：以70000元以基数，2018年9月7日至2019年2月7日按月利率1.5%的标准计算；2019年2月8日起按月利率2%的标准计算至本判决确定的履行之日止）；三、被告连州市金鑫生态渡假乐园（普通合伙）对上述第一项给付义务承担连带清偿责任；四、驳回原告周志娟、周桂花、周光应、孙善新的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务或其他义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息或迟延履行金。本案案件受理费8900元，减半收取4450元，由被告何运雄、高义苟、周润志共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人和代表人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审判员  唐建沅二〇一九年九月二十七日书记员  李秋艳附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。《中华人民共和国合伙企业法》第二十六条合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务。作为合伙人的法人、其他组织执行合伙事务的，由其委派的代表执行。第三十七条合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。第三十八条合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。第三十九条合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承担无限连带责任。《最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释》第三十条保证期间，债权人与债务人对主合同数量、价款、币种、利率等内容作了变动，未经保证人同意的，如果减轻债务人的债务的，保证人仍应当对变更后的合同承担保证责任；如果加重债务人的债务的，保证人对加重的部分不承担保证责任。债权人与债务人对主合同履行期限作了变动，未经保证人书面同意的，保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间。债权人与债务人协议变动主合同内容，但并未实际履行的，保证人仍应当承担保证责任。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。