四川省资阳市雁江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川2002刑初223号 公诉机关四川省资阳市雁江区人民检察院。 被告人郭鹏，（曾用名庞晓鹏，绰号“郭三”），男，1980年4月3日出生于四川省资阳市雁江区，汉族，初中肄业，无业，户籍地住四川省资阳市雁江区,现住四川省资阳市雁江区。因犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪，于2016年12月15日被本院判处有期徒刑二年四个月，2018年7月10日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年9月27日被刑事拘留，同年11月2日被逮捕。现羁押于资阳市看守所。 辩护人康泽民，四川重泰律师事务所律师。 四川省资阳市雁江区人民检察院以雁检公诉刑诉（2019）1296号起诉书指控被告人郭鹏犯贩卖毒品罪，于2019年6月18日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，于2019年7月1日召开庭前会议，2019年7月19日公开开庭审理了本案。四川省资阳市雁江区人民检察院指派检察员马晨涛、苏冯柯、卢虹伸出庭支持公诉。被告人郭鹏及其辩护人康泽民到庭参加了诉讼。公诉人申请的证人霍某出庭作了证。本案经合议庭评议，现已审理终结。 四川省资阳市雁江区人民检察院指控， 1.2018年9月26日06时许，被告人郭鹏在与李某电话和微信联系后，在郭鹏住处的小区铁门的小窗处卖给李某200元毒品，通过微信收取100元毒资。 2.2018年9月26日15时许，被告人郭鹏在与李某微信和电话联系后，再次在郭鹏住处的小区铁门的小窗处将毒品卖给李某，微信收取毒资200元。 3.2018年9月26日19时许，吸毒人员李某微信联系郭鹏购买毒品并将200元毒资微信转给郭鹏，郭鹏在还没来得及收取毒资时被现场检查的民警抓获。吸毒人员李某前往郭鹏住处拿取毒品时被民警抓获。 民警在被告人郭鹏家中卧室的电视柜下方蜜炼枇杷膏铁盒、泡沫盒等处查获疑似冰毒28.93克，疑似麻古4.28克（45颗）。2018年10月16日，经成都市公安局物证鉴定所鉴定，从郭鹏家中查获并抽样送检的9包疑似冰毒检材中均检出甲基苯丙胺成分；从郭鹏家中查获并抽样送检的1包疑似麻古检材中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分。 上述指控事实，公诉机关当庭宣读或出示了被告人供述、证人证言、现场勘验笔录、鉴定结论、书证、视听资料等证据证实，认为被告人郭鹏违反毒品管制法规，多次贩卖毒品给他人，其行为构成贩卖毒品罪，系累犯、毒品再犯，应当从重处罚，诉请本院依法判处。 被告人郭鹏辩称自己没有卖过毒品给李某，起诉书指控第一次贩卖是自己免费给李某吃的，第二次自己在睡觉，不知道李某是否来过，第三次不是自己叫李某过来的，是民警叫他过来的。并称李某分三次微信转给自己的500元是其前一天给了李某500元现金，让其微信转500元给自己打荣耀棋牌游戏的钱。 辩护人康泽民认为公诉机关指控郭鹏贩卖毒品证据不足，郭鹏应当构成非法持有毒品罪。因为李某是在人身自由受到限制且刚年满十八周岁情况下提供的证言，缺乏真实性，且其证词中没有提到购买毒品资金来源和郭鹏曾拿出500元现金让其帮忙转到微信上用于打游戏，侦查机关也未向李某核实郭鹏所称500元现金是自己拿给李某打游戏的真实性。郭鹏具有坦白和立功情节。 经审理查明， 1.2018年9月26日6时许，李某通过微信联系被告人郭鹏称要购买200元冰毒，后郭鹏在其居住的华锋旅馆后一出租屋楼下铁门小窗处卖给李某200元冰毒，并微信收取李某100元毒资。 2.2018年9月26日15时许，李某电话联系郭鹏称要购买200元冰毒，郭鹏再次在上述地点将200元冰毒卖给李某，并微信收取李某毒资200元。 3.2018年9月26日19时许，李某微联系郭鹏称要购买200元冰毒并通过微信将200元毒资转给郭鹏，郭鹏还没收取毒资即被现场检查的办案民警抓获，李某在去拿冰毒时在郭鹏住处被民警抓获。 当日民警在被告人郭鹏家中卧室的电视柜左下方蜜炼枇杷膏铁盒内查获2小包疑似冰毒共计1.85克、1包红色颗粒疑似麻古45颗共计4.28克，在其卧室电视柜左下方搜出用塑料包装的疑似冰毒2大包，被分装成30小包共计19.44克，白色泡沫盒内查获1包疑似冰毒7.64克。从蜜炼枇杷膏铁盒内抽取1包疑似冰毒，从中检出甲基苯丙胺成分，从该包红色疑似麻古中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，从该30小包疑似冰毒中随机抽取了8包，经鉴定该8包均检出甲基苯丙胺成分。后经补充鉴定，从蜜炼枇杷膏铁盒内查获的另外1包白色晶体和白色泡沫盒内查出的1包白色晶体内均检出甲基苯丙胺成分。 上述事实，有检察机关提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书，证实2018年9月26日公安机关对本案立案侦查。 2.户籍材料，证实被告人郭鹏基本身份信息。 3.强制措施文书，证实郭鹏于2018年9月27日被刑事拘留，同年11月2日被逮捕。 4.书证。 （1）现场勘验笔录，证实2018年9月27日，资阳市公安局雁江区分局莲花路派出所民警对贩卖毒品现场概貌进行了勘查。 （2）搜查证、笔录及照片，证实2018年9月26日20时公安机关对郭鹏的人身和其所住出租屋进行搜查。经搜查，在郭鹏房屋内卧室电视柜左下方，搜出用塑料包装的疑似冰毒2包，内各装有15小包，共计30小包。同时在一个蜜炼枇杷膏铁盒内发现2包小袋疑似冰毒，1包红色颗粒疑似麻古，内装有疑似麻古45颗；一个白色泡沫盒，内装有1包疑似冰毒。并搜出电子秤一个。 （3）称量记录、照片，证实2018年9月26日，民警在案发出租屋内对从出租屋搜查出的疑似冰毒和疑似麻古物体进行了称量，蜜炼枇杷膏铁盒内查获2包白色晶体疑似冰毒物体净重分别为1.01克和0.84克，1包红色疑似麻古物净重4.28克；白色泡沫盒内1包疑似冰毒净重7.64克；电视柜左下方塑料包装疑似冰毒2大包，内含30小包净重共计19.44克。 （4）扣押决定书、笔录、清单，证实2018年9月26日，民警对上述搜查出的所有疑似冰毒和疑似麻古、电子称进行了扣押。 （5）鉴定文书，证实经送检，成公鉴（理化）字[2018]8116号检验报告显示，从蜜炼枇杷膏铁盒内抽取1包疑似冰毒，从中检出甲基苯丙胺成分，从该包红色疑似麻古中检出甲基苯丙胺、咖啡因成分，从该30小包疑似冰毒中随机抽取了8包，经鉴定该8包均检出甲基苯丙胺成分。后经补充鉴定，（资）公（物）鉴（理化）字[2019]030155号理化检验报告显示，从蜜炼枇杷膏铁盒内查获的另外1包白色晶体和白色泡沫盒内查出的1包白色晶体内均检出甲基苯丙胺成分。 （6）电子称计量鉴定证书，证实根据资阳市计量监督检定检测所检定，本案使用的计量工具合格。 （7）办案说明，证实2018年10月15日12时许，民警在看守所内在郭鹏见证下，对编号为1-34号的毒品疑似物随机抽取送检，并对抽取过程进行录音录像。 （8）微信转账记录，证实李某通过微信名为“微笑掩饰悲伤”的微信号分别于2018年9月26日6时46分40秒、15时46分53秒、19时57分25秒转款100元、200元、200元给郭鹏。 （9）现场检测报告，证实张某1和李某均系吸毒人员。 （10）通话清单，证实张某1和郭鹏在案发前曾相互通过电话和发送过短信。 （11）电子证据勘验工作记录、光盘一张，证实2019年3月7日公安机关对涉案的郭鹏手机通话记录、微信、ＱＱ聊天记录进行了提取。证据显示郭鹏于2018年9月26日凌晨0时许、3时许、13时许、15时许、16时许、20时许分别曾和李某多次通话，2018年9月26日6时47分郭鹏给李某发微信说“以后拿东西必须现金，我现在本钱都快没有了”，6时53分李某给郭鹏发微信说自己到郭鹏家门口了，15时46分李某微信问郭鹏在不在，郭鹏问李某以前是否在他那里拿过东西或者自己得罪过他，后李某进行了解释，19时55分李某问郭鹏在不在，并让郭鹏拿个两百的，称帮其干爹拿的，并微信转账200元给郭鹏，郭鹏于20时13分收钱。 （12）情况说明，证实公安机关对无法对李某手机进行数据提取、未在郭鹏手机上找到其转账给张某1的转账记录、无法查询到郭鹏手机号通话记录、铁盒实际查获位置、实际毛重和净重进行了说明。 （13）行政处罚决定书，证实李某因为吸食冰毒于2018年9月27日被行政拘留十四日。 （14）情况说明，证实公安机关对无法联系上李某、未对张某2、张某1进行行政处罚、因监控升级无法调取第一次讯问监控材料进行了说明。对第一次讯问前未殴打郭鹏、无法调取到在资阳市看守所的第三、四次讯问视频监控，及时对其进行体检，且无异常，没有在张某1驾驶的车辆、房屋搜查出枪支和违禁品进行了说明。 （15）羁押人员体检表及报告单，证实2018年9月27日郭鹏进行入所体检，显示身体无异常。 （16）同步录音录像：光盘4张，证实抓获郭鹏、对郭鹏房间搜查、对毒品进行当面称重、对毒品进行取样的过程。 （17）到案经过，证实郭鹏系2018年9月26日被抓获到案，无自首情节。 （18）刑事判决书复印件、释放证明书,证实郭鹏因贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪于2016年12月15日被本院判处有期徒刑二年四个月，并处罚金五千元。2018年7月10日被刑满释放。 5.证人证言。 （1）证人张某1证言，证实半个月前，张某1找朋友兰海山帮忙买麻古，兰海山让郭鹏帮其带了两颗麻古过去卖给他，交易完成后，张某1和郭鹏互相留了电话，后郭鹏给了1750元给张某1让张某1帮他买毒品，张某1没有买到毒品，将钱退给了郭鹏。 （2）证人李某证言，证实李某于2018年9月25日20时许，从郭鹏那里购买了200元冰毒，钱是欠着没给的，9月26日凌晨6时许，李某找郭鹏买了200元冰毒，郭鹏通过铁门上的小窗口将冰毒给他，因为没钱，李某给郭鹏转了100元毒资，15时许，又在郭鹏那里买了200元冰毒，通过微信转了200元给郭鹏，19时许，李某再次微信联系郭鹏要购买200元冰毒，郭鹏微信同意后，李某微信直接转了200元给郭鹏，当其进门时就被民警查获了。 （3）证人刘某证言，证实郭鹏自己要吸食毒品。 （4）证人张某2证言，证实案发当天，有人来找过郭鹏，没有进屋来，只看见郭鹏和这些人在门口说话，不知道他们说了什么。 （5）证人霍某证言,证实在讯问过程中,办案民警没有对郭鹏刑讯逼供，由于2018年11月份进行监控升级,硬盘被拿走销毁,所以不能提供到第一次讯问和人身搜查的监控录像，郭鹏第三次供述签字签了两页即翻供不愿继续签字。 6.被告人郭鹏供述，第一次供述证实李某于2018年9月25日联系郭鹏拿毒品，郭鹏铲了一个小包子冰毒给他，没有收钱。2018年9月26日上午六点过，李某联系郭鹏要拿毒品，郭鹏从铁门小窗口拿了一个小包子冰毒给他，李某通过微信转了100元给郭鹏。下午三点过，李某联系郭鹏让其拿200元毒品给他，通过微信转了200元给郭鹏，但是郭鹏记不清李某有没有来拿毒品了。晚上七点过，李某微信联系郭鹏拿200元毒品，并微信转账200元给郭鹏，李某到郭鹏家拿毒品的时候被警察挡获。郭鹏称从其家里搜出的毒品是申科和张某1放在他那里的，让其可以吸食，也可以拿来卖，卖毒品的钱郭鹏可以用，不用的话他们就来拿。其中密练枇杷铁盒里面装有两个小包的冰毒和一个蓝色口袋装了四十多颗麻古，以及一个装了一个大概10克冰毒的泡沫盒子是申科放过来的，张某1拿来的冰毒被郭鹏分装成了三十个小包子。 第三次供述和第一次供述基本一致，只是犯罪嫌疑人郭鹏因为签名时突然翻供，拒绝签字按手印。 第四次供述关于9月25日给李某毒品没有收钱，9月26日上午6时许卖了200元冰毒给李某，收了100元以及自己家里被搜出来的毒品来源和此前供述一致。关于当天15时许这次，其称李某转了200元给他，但是自己没有收钱，不知道谁收的，由于自己吸食了毒品记不清楚有没有拿毒品给李某。当天晚上李某再次找他买200元毒品，通过微信转钱给他，不是郭鹏收的钱，来拿毒品的时候就被警察抓获了。 第六次供述郭鹏称2018年9月25日晚上，李某联系郭鹏想整点毒品吸，但是自己没钱，郭鹏就拿了500元现金给他，喊他转500元给他用于网上打游戏，但是李某当晚没有转钱给他。第二天上午六点多，李某微信转了100元给郭鹏，且喊郭鹏拿点毒品给他吸食，郭鹏让其到家中拿毒品。中午李某又转了200元给郭鹏，但是郭鹏在睡觉，晚上才指定李某转了钱给他。晚上七点多，李某联系郭鹏说把剩下的200元转给他，但是当时郭鹏称自己被公安机关控制，不是自己收的钱。 根据本案事实、证据，对被告人及辩护人的辩解辩护意见，本院综合评判如下： 1.对被告人郭鹏及其辩护人提出公诉机关指控郭鹏贩卖毒品证据不足，本案被告人郭鹏前三次供述其于2018年9月26日6时许、15时许、19时许三次贩卖毒品给李某的事实，其交易细节均能和其与李某微信转账记录、通话记录、证人李某证言相互印证。虽然被告人郭鹏在后续的供述中对贩卖毒品的事实予以否认，但其在庭审中未能对其供述出现反复作出合理解释，且被告人和辩护人均未提交相应证据或者线索证明被告人郭鹏在侦查阶段遭受过刑讯逼供或诱供等非法证据排除情形，本院在开庭审理时也让办理该案的警官出庭作证，且有郭鹏的入所体检予以佐证，均证实郭鹏未受到过刑讯逼供。故对其在侦查阶段的前三次供述，应予采信。辩护人称李某证言缺乏真实性，于法无据。结合上述所列其他证据，足以认定起诉书指控被告人郭鹏三次向李某贩卖毒品的事实，被告人郭鹏及辩护人的相关辩解辩护意见，本院不予采纳。 2.对郭鹏辩护人提出郭鹏具有坦白情节，积极检举他人,构成立功的辩护意见。郭鹏在前三次虽能如实供述自己贩卖毒品的事实，但是后期无正当理由翻供。辩护人称其供述了自己所持有的毒品和麻古的来源，但是供述毒品来源不属于其贩卖毒品的主要犯罪事实，故不能认定其具有坦白情节。此外，民警在收到郭鹏举报后,对张某1驾驶的车辆、房屋进行了搜查，未搜出枪支及违禁品，且口头告知了郭鹏，故其立功情节不能成立。辩护人的相关辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人郭鹏违反国家毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为已触犯刑律，构成了贩卖毒品罪。公诉机关指控事实和罪名成立，本院予以支持。被告人郭鹏在有期徒刑刑罚执行完毕五年内，再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，且系毒品再犯，应当对其从重处罚。根据被告郭鹏犯罪的性质、事实、情节和对社会的危害程度及其认罪态度、悔罪表现等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条之规定，判决如下： 一、被告人郭鹏犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年,并处罚金人民币二万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年9月27日起至2029年9月26日止。罚金限至本判决生效之日起十日内缴纳。） 二、扣押在案的毒品、电子称予以没收，上述物品未随案移送，由扣押机关负责处理。 三、追缴毒资500元，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向四川省资阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长 刘 莉 人民陪审员 于 雁 人民陪审员 刘德福 二〇一九年九月十六日 书 记 员 朱红丽 附本案适用的相关法律条文： 第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 第三款走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 第七款对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。