广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0104民初3584号原告：黎志宁，男，1963年6月16日出生，汉族，身份证住址广州市天河区。被告：广州市庆德物业管理有限公司，住所地广州市越秀区海珠北路书同巷4号前座3楼法定代表人：连汉才，总经理。委托代理人：林颖敏，该公司员工。被告：广州市庆德保安服务有限公司，住所地广州市越秀区小北路广州鹏源发展大厦185、187、189号808-811房。法定代表人：陆常磊，总经理。委托代理人：郑培洲，该公司员工。委托代理人：陈浩成，该公司员工。原告黎志宁诉被告广州市庆德物业管理有限公司（以下简称庆德物业公司）、广州市庆德保安服务有限公司（以下简称庆德保安公司）劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原、被告均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黎志宁诉称：原告于2014年6月16日入职被告庆德物业公司至2018年5月14日离职，2018年10月24日才收到解除（终止）劳动合同通知书，2018年5月13日被告庆德物业公司不经与原告协商，擅自决定将原告调至夜班，原告向被告庆德物业告知申辩不果，第二天被迫离职。被告庆德物业公司擅自变更劳动条件应向原告支付经济赔偿金。原告入职至离职，共与被告庆德物业公司签过三次合同，起始日期不详，被告庆德物业公司均未向原告提供合同，未与原告签订无固定期限合同，故应支付额外一倍工资。被告庆德物业在工作时间之外硬性安排每周不少于2小时的培训应属于加班，期间要求原告签名报到并打卡考勤。故请求法院判决：一、被告庆德物业公司支付原告违法解除劳动关系的经济赔偿金21000元（3000×3.5×2）；2、被告庆德物业公司支付原告因未签订无固定期限合同的额外一倍工资33000元（3000×11个月）；3、被告庆德物业公司支付三年半的加班费8690元（3000/21.75/8×3.5×12×4×2×1.5）。被告庆德物业公司辩称：原告的诉请已经超过了仲裁时效。我方无违法解除劳动关系，不认可原告的诉讼请求，原告于2014年6月16日入职，之后于2017年9月开始与庆德保安建立劳动关系。被告庆德保安公司辩称：原告于2017年8月开始与我方存在劳动关系，双方签订有劳动合同。经审理查明：原告于2014年6月16日入职被告庆德物业公司，原告与被告庆德物业公司签订过两份劳动合同，其中第一份劳动合同的期限是从2014年6月16日至2016年6月15日止，约定依照被告庆德物业公司制定的工资分配制度（含双固定工资模式），转正后工资为1550元/月，被告庆德物业公司按实支付加班工资、绩效工资、高温补贴等薪资及福利待遇。对于第二份劳动合同的期限，被告庆德物业公司主张为2016年6月15日至2017年7月31日，原告则表示确有签订第二份劳动合同，但合同期限不清楚。2017年8月17日，原告与被告庆德保安公司签订劳动合同，约定劳动合同期限自2017年8月1日至2019年7月31日，根据庆德保安公司制定的工资分配制度（含固定基本工资、固定加班工资、值班补贴）和考核制度，约定正常工作时间工资为1895元/月。另，庆德物业公司还曾于2017年与原告签订劳动合同，合同期限亦为2017年8月1日至2019年7月31日，正常工作时间工资亦约定为1895元/月。原告入职庆德物业公司后被派往广州市妇儿中心任保安，每天工作8小时、每周工作6天，每月休息4日。原告最后工作至2018年5月14日。原告于2018年9月26日以被告庆德物业公司为被申请人向广州市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求裁决：一、庆德物业公司支付违法解除劳动合同的赔偿金21700元；二、庆德物业公司支付未签订无固定期限劳动合同的二倍工资34100元；三、庆德物业公司支付每周加班2小时的加班工资71834元。庆德物业公司在仲裁案件中确认其与原告在2016年6月16日至2018年5月14日期间存在劳动关系。广州市劳动人事争议仲裁委员会对此作出穗劳人仲案[2018]7000号仲裁裁决书，裁决驳回原告全部仲裁请求。原告不服上述裁决遂提起本案诉讼。本案庭审中，关于劳动关系，庆德物业公司表示因收到有关部门的通知，要求保安服务需要专门的保安公司承接，故其在与原告签订劳动合同的同时，找到其控股的庆德保安公司与原告签订劳动合同。关于劳动关系的解除，原告主张因被告庆德物业公司擅自变更劳动条件导致其被迫离职。被告庆德物业公司、庆德保安公司则主张因原告无故缺勤，违反公司规章制度，故其解除与原告劳动关系。关于加班工资问题，原告表示在被告庆德物业公司每周在其休息时间安排2小时的培训并进行考勤。被告庆德物业公司、庆德保安公司均确认其公司有考勤，但认为原告不存在加班。原告为证明其主张提交了微信聊天页面一张，内容为原告在2018年5月16日在该群表示由于身体原因其不适用上夜班，其在入职时已与公司主管说明并经批准，现主管要调其到夜班其无法接受，如无解决办法唯有解除合同。被告庆德物业公司质证认为，该群并非工作沟通群，即使内容真实，也只是证明原告辞职。被告庆德保安公司质证认为，真实性无异议，但不能证明其公司有解除合同的意思。被告庆德物业公司为证明其主张提交证据如下：一、原告书写的声明（确认规章制度）、文书送达地址确认书；二、庆德保安公司邮寄解除劳动合同的邮政快递单三张。原告质证认为，对证据一真实性无异议，对证据二没见过，不清楚，该邮单的地址是原告的地址。被告庆德保安公司质证认为无异议。被告庆德保安公司为证明其主张提交证据如下：一、庆德保安公司作出召回通知书，内容为原告于2018年5月17日脱岗，庆德保安公司要求原告于2018年5月25日到公司报道述职；二、庆德保安公司作出的行政处分通知书，内容为原告脱岗未在2018年5月25日到公司述职，要求原告在2018年5月31日前至公司述职，检讨错误，配合公司调查。原告质证认为，未收到上述证据，不清楚。被告庆德物业公司质证认为无异议。本院认为：关于劳动关系问题，被告庆德物业公司和庆德保安公司均与原告签订劳动合同，且庆德物业公司在仲裁阶段亦确认其与原告存在劳动关系，故本院认定庆德物业公司与庆德保安公司对原告混同用工。原告要求被告庆德物业公司依法承担责任有理有据，本院予以支持。关于违法解除劳动关系的经济赔偿金，原告主张其与被告庆德物业公司商定不上夜班，因被告庆德物业公司擅自调整上班时间而被迫离职，但原告提交的微信记录仅能证明原告有此诉求，不能证明被告对此予以确认，原告提交的证据不足以证明其系被迫离职。在原告自行离职情况下，被告庆德保安公司向其发出终止劳动合同通知书未违反法律规定，故对原告要求被告庆德物业公司支付违法解除劳动关系经济赔偿金的请求，本院不予支持。关于未签无固定期限劳动合同的二倍工资问题，原告未提交证据证明其曾向两被告提出签订无固定期限劳动合同的要求，原告该请求欠缺事实依据，本院不予支持。关于加班工资问题，两被告主张原告不存在加班，在庭审中两被告确认其有对原告考勤，即两被告掌握原告是否存在加班的证据，现两被告未提交原告离职前两年的考勤记录证明原告不存在加班，对原告主张之离职前两年的加班费应承担举证不能的不利后果。故此被告庆德物业公司应向原告支付2016年5月15日至2018年5月14日期间的工作日延时加班工资，因原告与两被告约定正常工作时间工资为1895元/月，故应以此为基数计算加班费。结合原告的计算方式，上述加班费计算为1895元/月÷21.75天÷8小时×2小时/周×4周/月×12月×2年×150%=3136.55元。至于离职两年前的加班工资，因两被告无保管此期间工资台账的义务，故应由原告承担举证责任，现原告无证据证明其离职两年前有存在加班，故对原告主张之离职两年前的加班工资本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十条、第八十二条、第八十七条的规定，判决如下：一、被告广州市庆德物业管理有限公司应在本判决发生法律效力之日起三日内向原告黎志宁支付2016年5月15日至2018年5月14日期间的工作日延时加班工资3136.55元。二、驳回原告黎志宁其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告已预付）由被告广州市庆德物业管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  钟尉函人民陪审员  王 琼人民陪审员  何碧华二〇一九年九月二十四日书 记 员  张 钊法庭记录伍耀颢