贵州省大方县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0521民初3385号 原告：吴江荣，男，1974年8月5日出生，汉族，住重庆市永川市。 委托诉讼代理人：肖克齐，贵州麒翔律师事务所律师。 委托诉讼代理人：喻妮，贵州麒翔律师事务所实习律师。 被告：中晨路桥建筑（北京）有限公司贵州分公司，住所地：贵州省贵安新区政务服务大厅2楼办公室。统一社会信用代码：91520900322139005Q。 负责人：程跃，中晨路桥建筑（北京）有限公司贵州分公司经理。 被告：胡静，男，1981年9月26日出生，汉族，住贵州省息烽县。 委托诉讼代理人：缪新星，男，1990年7月26日出生，汉族，住浙江省台州市路桥区。 原告吴江荣与被告胡静、中晨路桥建筑（北京）有限公司贵州分公司（以下至判决主文前简称“中晨路桥分公司”）、贵州太临置业有限公司、贵州富强建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月21日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴江荣申请撤回对被告贵州太临置业有限公司（以下简称“太临公司”）、贵州富强建筑工程有限公司（以下简称“富强公司”）的起诉，本院裁定予以准许。原告吴江荣之委托诉讼代理人肖克齐、被告胡静之委托诉讼代理人缪新星、被告中晨路桥分公司之负责人程跃到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告吴江荣向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告退还原告民工工资保证金50万元整，并对上述50万元从2018年11月1日起至该笔款项还清之日止，按中国人民银行同期贷款利率四倍支付资金占用费，二被告承担连带责任；2、依法解除原、被告签订的施工合同，判令二被告赔偿原告在大方奢香御苑附属工程前期的实际投入损失236962.79元（其中：修建活动板房67998元、工人损失18000元、工人路费5000元、修围墙、空心砖转运、活动板房防漏沙浆1600元、购买办公用品20611.69元、生活费10798.6元、材料费44314.5元、管理人员工资68640元），二被告承担连带责任；3、本案的诉讼费用由二被告承担。事实和理由：2018年8月10日，原告与胡静达成协议，由胡静将大方奢香御苑附属工程分包给原告，胡静让原告与其挂靠的中晨路桥贵州分公司签订施工合作协议，协议约定原告缴纳民工工资保证金50万元，原告在签订本协议后三日内组织工人进场施工。后原告按协议约定并按胡静要求将50万元的民工工资保证金打入胡静指定的账户。原告组织工人进场后，立即购买材料修建活动板房、厕所、围墙，购买办公设备，为正式开工做好了充分的准备工作。后由于富强公司主体工程款项未结清，业主方阻工，导致原告不能正常施工，经胡静、富强公司与业主方多次协商沟通均未能得到有效解决。胡静及富强公司同意原告退还。胡静于2018年10月1日针对原告缴纳的50万元民工工资以协议方式向原告承诺，在协议签订后30日内退还原告保证金50万元，如到期未退还按国有四大银行同期利率的四倍支付资金占用费，后胡静未按协议履行承诺。太临公司将工程分包给中晨路桥分公司和富强公司，中晨路桥分公司和富强公司又将工程分包给胡静，胡静将大方奢香御苑附属工程分包给原告并收取保证金。现因上述公司、人员的原因导致原告不能正常施工从而同意原告退场，给原告造成了严重的经济损失。为维护原告的合法权益，故诉至法院，望判如所请。 被告胡静辩称，1、我方与原告方建立合作关系后，原告组织人员进场施工，合作分工明确，原告方组织施工班组及相关技术工种进行施工，我方负责整体项目管理及与业主进行沟通。2、合作建立后，原告组织人员进场施工时出现安全事故，导致项目停滞不前，相关部门也介入处理，例如安监部门、派出所、政府等。3、事故发生后原告以各种理由推卸责任，最后经我方与业主单位协调沟通，由业主太临公司先行对伤者抢救及医药费垫付，具体以业主单位垫付发票为依据。4、事发后原告及合伙人以各种理由找我方协商退出该项目，经多次协商我方同时也与业主太临公司协商退出该项目，经与业主方协商后，业主方口头承诺赔偿我方各项损失100万元，同时退还我方前期缴纳的保证金，但业主方一直不与我方签订相关赔偿协议。5、在我方未与太临公司解除合同期间，太临公司又将本项目以总承包方式承包给中商三江建设工程有限公司，并通过中商三江公司项目部人员与我方进行协商还款赔偿事宜，直到今日也无任何回复。6、原告应跟我方是合作关系，应共同向太临公司提起诉讼追讨双方损失，而不是推卸责任起诉我方。 被告中晨路桥分公司辩称，1、我公司与原告无任何合同关系；2、我公司未曾收到原告所述的50万元保证金；3、我公司与太临公司的施工合同已解除，原因是太临公司需要我公司缴纳保证金的理由不足，我公司未向太临公司缴纳保证金，进场施工条件不足。4、原告要求我公司退还保证金及其他的诉讼请求，请求法院驳回。 本院经审理查明事实如下：2018年7月5日，中晨路桥分公司委托胡静与太临公司办理奢香御苑附属工程施工合同事宜，使用委托有效期至2018年10月12日止。2018年7月9日，胡静代理中晨路桥建筑（北京）有限公司、中晨路桥分公司与太临公司签订《建设工程施工合同》，约定由中晨路桥建筑（北京）有限公司、中晨路桥分公司承建大方县奢香御苑附属工程。《建设工程施工合同》发包人处加盖了太临公司印章，承包人处加盖了中晨路桥建筑（北京）有限公司、中晨路桥分公司印章。2018年8月10日，胡静委托员工邹元平以中晨路桥分公司的名义作为甲方与吴江荣作为乙方签订《施工合作协议》，约定“甲、乙双方共同管理、经营大方奢香御苑附属工程项目；甲方负责与业主方签订主合同、负责配合乙方进行现场管理、协调等相关事宜、负责项目财务会计日常工作、负责各项合同审核管理等工作；乙方负责现场施工组织、资料、质量安全控制、进度控制等相关事宜，并承担工程质量、安全责任等；工程结算税前总价款的11%为公司管理费，（其中房建的管理费为7%）甲方在每期进度款中按比例扣除。其余工程款甲方不得挪用，乙方做到叁百万元开始报第一次进度款；甲、乙双方签定合作协议当日，乙方向甲方缴纳民工工资保证金10万元，乙方进场施工后现场二栋低层房屋拆除当日内需向甲方缴纳民工工资保证金40万元，共计50万元整；工程完工并经验收合格，在没有发生安全事故、没有发生民工工资未支付、拖欠等情况后，一次性返还(不计利息）；工程进度款项的支付与结算方式、质量要求、安全规范责任等按甲方与业主单位所签定的主合同执行”。《施工合作协议》甲方处邹元平签名并加盖中晨路桥分公司大方奢香御苑项目部专用章，乙方处吴江荣签名。2018年8月14日，中晨路桥分公司与太临公司签订《大方县奢香御苑附属工程合同协议书解除协议》，约定解除双方于2018年7月9日签订的《大方县奢香御苑附属工程合同协议书》。富强公司与太临公司签订《建设工程施工合同》，约定由富强公司承建大方县奢香御苑附属工程。2018年8月28日，太临公司通知富强公司进场开工。吴江荣按照与胡静的约定向胡静指定的账户即马萍的账户汇入了50万元工人工资保证金，并进场准备施工。后由于涉案工程不能进行施工，2018年10月15日，胡静作为甲方与吴江荣作为乙方协商一致签订了《协议书》，胡静承诺“就甲、乙双方共同经营的大方奢香御苑项目，因现场各种原因不能完整进行施工，现双方友好协商退出该项目。就乙方前期所出资的伍拾万元工人工资保证金事宜，现甲方同意乙方退出该项目，并承诺在签定本协议后30日内退还乙方前期所投资伍拾万元。如期退还不到甲方承诺按国有四大银行同期利率四倍支付乙方资金占用费，并同时把伍拾万元转换成借条，限期为壹个月，如期未到，同时承担与此相关的法律责任”。由于胡静未按该《协议书》约定时间退还吴江荣交纳的50万元保证金，吴江荣诉至本院。 上述事实，有原、被告陈述、两份《建设工程施工合同》、《施工合作协议》、微信记录、银行转账凭证、图片、《协议书》、《大方县奢香御苑附属工程合同协议书解除协议》、授权书、施工进场开工通知书等证据在卷佐证，足以认定。 本院认为，吴江荣作为自然人，不具备建筑工程施工的资质，胡静代理中晨路桥建筑（北京）有限公司、中晨路桥分公司与太临公司签订《建设工程施工合同》，但胡静不是涉案工程的承包人，胡静委托员工邹元平以中晨路桥分公司的名义与吴江荣签订的《施工合作协议》名为合作，实为转包，胡静无权代表中晨路桥分公司将涉案工程转包给吴江荣，根据《中华人民共和国建筑法》第二十二条“建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位”、第二十八条“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”、《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定”的规定，该《施工合作协议》无效。涉案工程原承包方为中晨路桥建筑（北京）有限公司、中晨路桥分公司，后太临公司与中晨路桥分公司解除了施工合同，太临公司又将涉案工程发包给富强公司，中晨路桥分公司并未与吴江荣签订《施工合作协议》，也未授权胡静与吴江荣签订《施工合作协议》，中晨路桥分公司未开始对涉案工程进行施工，也未收取吴江荣交纳的50万元保证金，故吴江荣要求中晨路桥分公司承担退还保证金、支付资金占用费，并赔偿损失的诉讼请求与法无据。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”的规定，吴江荣与胡静对《施工合作协议》无效均有过错，对履行该《施工合作协议》产生的损失双方均应承担相应的责任。吴江荣提交的收据、收条、工资发放表、清单等均系白条，作为收款方的证人未出庭作证，鑫通盛大公司也未提交劳务用工合同、发票等证据来佐证其因涉案工程支付的工资及其他费用的损失，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，对吴江荣主张的236962.79元损失本院不予确认。且吴江荣与胡静已于2018年10月15日签订《协议书》，对吴江荣退出案涉工程事宜作出约定，该《协议书》是双方真实意思表示，未违反法律、行政法规的强制性规定，《协议书》生效，《协议书》约定吴江荣退出涉案工程，胡静于30日内即2018年11月14日前退还吴江荣交纳50万元保证金，胡静未按承诺的时间退还吴江荣交纳的50万元保证金已构成违约，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，胡静应退还吴江荣交纳的50万元保证金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务”、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十九条第二款“当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”的规定，胡静未按承诺的时间退还吴江荣保证金对吴江荣造成的损失为银行利息损失，双方约定按银行同期利率的四倍计算资金占用费明显高于胡静违约给吴江荣造成的损失，故本院予以支持由胡静支付吴江荣从2018年11月15日起至款项支付完毕之日止，以50万元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.3倍计算的违约金。 综上，胡静委托员工邹元平以中晨路桥分公司的名义与吴江荣签订的《施工合作协议》无效，胡静收取了吴江荣交纳的50万元保证金，应按承诺的时间退还给吴江荣。依照《中华人民共和国建筑法》第二十二条、第二十八条、《中华人民共和国合同法》第五十二条第一款第（五）项、第五十八条、第一百零七条、第一百一十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》（二）第二十九条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下： 一、被告胡静于本判决生效之日起十五日内退还原告吴江荣保证金500000.00元，并支付从2018年11月15日起至款项还清之日止，以500000.00元为基数，按照中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.3倍计算的违约金； 二、驳回原告吴江荣的其他诉讼请求。 如果义务人未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费11170.00元，因适用简易程序审理减半收取计5585.00元，由原告吴江荣负担1685.00元，被告胡静负担3900.00元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省毕节市中级人民法院。 本判决生效后，义务人在本判决确定的自动履行期限内未履行义务的，权利人可以在自动履行期限届满后二年内向本院或被执行财产所在地人民法院申请执行。 审判员  王静 二〇一九年九月十八日                                                                          法官助理 郑薇薇                                                                           书记员 魏海洋 贵州省大方县人民法院 执行告知书 人民法院发生法律效力的判决书、裁定书、调解书确定的义务，义务人必须按照规定的期限自觉履行。若不按规定履行，当事人向法院申请强制执行，法院立案后，被执行人仍未按规定履行义务的，人民法院将按照《民事诉讼法》、《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》、《最高人民法院关于公布失信被执行人名单信息的若干规定》的规定，对被执行人采取如下措施： 一、将被执行人纳入失信被执行人名单，将失信被执行人名单信息录入全国法院失信被执行人名单库，并向社会公布；将失信被执行人名单信息向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人子以信用惩戒；将失信被执行人名单信息向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录；国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，将失信情况通报其所在单位和相关部门；国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。 二、对纳入失信被执行人名单的被执行人采取限制消费措施。被执行人为自然人的，被采取限制消费措施后，不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：(一)乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等以上舱位；(二)在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；(三)购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；(四)租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；(五)购买非经营必需车辆；(六)旅游、度假；(七)子女就读高收费私立学校；(八)支付高额保费购买保险理财产品；(九)乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组列车一等以上座位等其他非生活和工作必需的消费行为。被执行人为单位的，被采取限制消费措施后，被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得实施前述行为。因私消费以个人财产实施前述行为的，可以向本院提出申请。被限制消费的被执行人因生活或者经营必需而进行前述禁止的消费活动的，应当向本院提出申请，获批准后方可进行。 三、被执行人若违反限制消费令进行消费，经查证属实的，人民法院将予以拘留、罚款； 四、构成拒不执行人民法院判决裁定罪的，处三年以下有期徒刑、拘役或者罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前款的规定处罚。