山东省威海市环翠区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁1002民初2712号 原告：张某某。 委托诉讼代理人：张军伟，山东力诺律师事务所律师。 委托诉讼代理人：丁晓杰，山东力诺律师事务所律师。 被告：中商昆仑（北京）有限公司。 法定代表人：吴亚军，董事长。 委托诉讼代理人：王振方，山东鸿源律师事务所律师。 原告张某某与被告中商昆仑（北京）有限公司股权转让纠纷一案，本院于2019年5月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告张某某及其委托诉讼代理人张军伟，被告中商昆仑（北京）有限公司之委托诉讼代理人王振方到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 张某某向本院提出诉讼请求：判令被告支付原告违约金50万元及利息（以50万元为本金，按中国人民银行同期贷款利率计算自2019年5月5日起至实际付款之日的利息）。事实和理由：2018年，山东吉祥幕墙科技有限公司因债务危机，其厂房面临被拍卖的危险。为此，张某某和李某某作为山东吉祥幕墙科技有限公司的股东与被告于2018年11月17日在被告位于威海市青岛中路品乐舫12楼办公室签订了《股权及债权承接协议书》。合同签订后，张某某和李某某履行了合同义务，张某某将持有的山东吉祥幕墙科技有限公司65%股权转让给被告，李某某将持有的山东吉祥幕墙科技有限公司15%股权转让给被告，并办理了登记手续。然而，被告未履行任何义务，既未支付将股权转让款400万元转入山东吉祥幕墙科技有限公司账户，也未在2018年12月31日前出面谈判，就本金3892.9万元的抵押、起诉和被保全的债务达成部分还款协议书。山东吉祥幕墙科技有限公司及原告也因此失去了寻求其它帮助的机会。后，山东吉祥幕墙科技有限公司的厂房被威海经济技术开发区人民法院拍卖，价格远低于市场价格。原告认为，被告违背诚信，不履行合同义务，严重违约，造成原告及山东吉祥幕墙科技有限公司巨大损失，应支付原告违约金。故，原告诉至贵院，请求依法公正判决。 中商昆仑（北京）有限公司辩称，原、被告签订《股权及债权承接协议书》，被告依约入股，并及时支付了转让款400万元，但原告却对山东吉祥幕墙科技有限公司的业务不管不问，并于2019年3月份成立了山东华林门窗幕墙有限公司，该公司与山东吉祥幕墙科技有限公司的经营范围、经营地址完全一致，原告系该公司的股东，其行为违反了合同约定的义务，且原告也未能按照合同约定为山东吉祥幕墙科技有限公司承揽业务，属于严重的违约行为，应当承担违约责任；原、被告签订《股权及债权承接协议书》的合同目的已经难以实现，该协议应当解除，被告将另案诉讼解除；原告诉状中主张的山东吉祥幕墙科技有限公司的资产被拍卖而造成的损失，是法院依法执行判决的结果，与被告无关；且即便认定被告有违约行为，那么该诉状中要求的违约金也明显过高，应当依法予以调整。 原告围绕诉讼请求向本院提交证据，本院组织双方当事人进行质证。原告向本院提交下列证据：1、股权及债权承接协议书一份；2、资料交接单一份、复印自威海经济技术开发区市场监督管理局的股权转让协议书两份和山东吉祥幕墙科技有限公司章程一份；3、恒丰银行威海分行营业部出具的登记户名为山东吉祥幕墙科技有限公司、账号为***588的银行交易明细一份；4、网银跨行转账回单五份；5、原告查询的被告以及威海宏亚新材料科技有限公司的企业信息打印件三份；6、解除协议通知书；7、股权回购协议书一份；8、恒丰银行账户处理通知书复印件一份。被告对原告提交上述证据的真实性均没有异议，本院对原告提交的证据的真实性、合法性和关联性予以确认。 被告向本院提交下列证据：1、提交恒丰银行出具的银行转账回单5页；2、山东吉祥幕墙科技有限公司及山东华林门窗幕墙有限公司的企业信用信息公示报告各一份。原告对被告提交上述证据的真实性没有异议，本院依法予以确认。 根据原告的陈述及经审查确认的证据，本院依法认定如下事实：2018年11月17日，原告与被告及案外人李某某签订一份股权及债权承接协议书，约定张某某和李某某是山东吉祥幕墙科技有限公司的全部股东，张某某持股85%，李某某持股15%；张某某和李某某在山东吉祥幕墙科技有限公司的注册资本伍佰万元整中壹佰万元已注册缴纳完成，认缴部分未完成；为保证被告所投资金和信用安全，张某某和李某某同意采用股权转让和股权质押的方式延期到期诉讼中负债，被告负责协调债权人倪志叶还款延长到2020年8月30日；山东吉祥幕墙科技有限公司目前涉及诉讼案件及标的4218.7万元，具体如下：欠倪志叶本金2000.9188万元，自2018年9月1日起按月息2%计息，欠威海市经区兴企小额贷款有限公司本金830万元，利息及费用168.8万元，欠慈建涛本金507万元，欠宋建军、王笑本金205万元，欠苗宁本金350万元，利息157万元；以上为签署本协议需谈判及解决的到期债权，需在2018年12月31日就本金3892.9万元的抵押、起诉和被保全的债务达成部分还款和解协议书，由被告出面协商谈判，张某某给予积极配合，经被告协商解决，对与本协议中所列应付利息及费用325.8万元，经谈判减少的数额，由被告按60%的比例收取山东吉祥幕墙科技有限公司服务费，张某某和李某某均无条件认可并同意该约定，该服务费给付时间为签署和解协议后30日内；山东吉祥幕墙科技有限公司尚有未到期的债务，由张某某和李某某负责谈判和延期或抵账处理，不得以被告资金偿还债务。签署本协议后3日内，张某某和李某某将合法持有的山东吉祥幕墙科技有限公司股权的80%以400万元的价格转让给被告，张某某转让65%，李某某转让15%的股权，三方按工商变更登记要求另行签署股权转让协议，被告在工商登记变更完成后15日内将股权转让款转让山东吉祥幕墙科技有限公司账户，用于支付上述列明的欠款，被告付款到山东吉祥幕墙科技有限公司账户后，视为张某某、李某某收到股权转让款。山东吉祥幕墙科技有限公司的债务仅限于前面所列明的数额，如有其它债务，则由张某某、李某某承担还款责任，且张某某、李某某还款后，无权向被告追偿。签订本协议5日后，张某某、李某某负责向被告移交山东吉祥幕墙科技有限公司印章（公章、财务章、法定代表人印鉴）、执照、网银等资产，双方签署交接明细表明确交接事项。在股权转让完成后，张某某仍参与山东吉祥幕墙科技有限公司的业务管理，张某某承诺2019年度为山东吉祥幕墙科技有限公司完成1亿元的工程类购销合同的签署，并实现不少于2000万元的经营利润，用于抵偿上述列明的山东吉祥幕墙科技有限公司应偿还的债务，张某某无条件的作出以上承诺，该承诺不可撤销。张某某应于2019年12月31日前用山东吉祥幕墙科技有限公司经营利润偿还上述列明的债务中倪志叶的债权本金1000万元和当年应计利息，2020年8月31日前偿还倪志叶的债权本金1000万元及利息，张某某以其所持有的山东吉祥幕墙科技有限公司的剩余股权向倪志叶提供质押担保，且就还款提供个人连带保证责任，各方签署还款及担保协议书。在签署本协议后一年内，张某某保证山东吉祥幕墙科技有限公司完成不少于5000万元的销售额及1000万元的净利润，张某某愿以持有山东吉祥幕墙科技有限公司的20%的股权提供业绩对赌协议，如不能完成上述销售额，则该股权以零元价格转让给被告，该转让行为应于2020年1月30日前全部实施完毕，否则视为严重违约；被告为山东吉祥幕墙科技有限公司的贷款提供连带担保，担保金额不少于1000万元，确保山东吉祥幕墙科技有限公司取得经营资金，正常生产经营，顺利开展业务；张某某参与山东吉祥幕墙科技有限公司经营期间的利润和收益归张某某所有，首先用以偿还倪志叶债权，在偿还倪志叶债权本金1000万元及相应利息后三日内，张某某以山东吉祥幕墙科技有限公司原始价格回购被告所持股权的40%，被告配合签署股权转回协议并办理相关工商变更手续。为确保被告的投资权益等合法利益，张某某同意被告对山东吉祥幕墙科技有限公司的土地及地上建筑物进行收储协调工作，各方约定山东吉祥幕墙科技有限公司土地及地上建筑物估值为6800万元，如该土地及地上建筑物被征收，所获得的补偿费如不足6800万元，则该款项优先给付张某某，但张某某应先用该款清偿山东吉祥幕墙科技有限公司的所有债务，剩余款项由张某某享有，收储补偿费超过6800万元的部分，张某某和被告按5:5比例分享收益。各方如有其它严重违约情形，还应向对方支付违约金伍拾万元。 同日，原、被告签订一份股权回购协议书，约定若2019年12月31日前偿还倪志叶债务本金及利息相关费用，被告接受原告以200万元价格回购被告持有的山东吉祥幕墙科技有限公司40%的股份；2020年8月31日前偿还完成倪志叶全部债务本金及利息相关费用，被告接受原告以200万元价格回购被告持有的山东吉祥幕墙科技有限公司40%的股份；上述事项被告于原告申请之日起30日内办理股权款交割及工商变更手续。 2018年11月19日，被告收取了张某某移交的山东吉祥幕墙科技有限公司营业执照正副本、公章财务章各一枚、农商行网银2枚、农行网银2枚、齐商行网银2枚。2019年7月12日，恒丰银行股份有限公司威海分行向山东吉祥幕墙科技有限公司送达一份账户处理通知书，认为其账户863110010122600588预留账户信息不齐全。 另查，2019年6月4日，张某某、李某某、张华林出资设立山东华林门窗幕墙有限公司，注册资本1000万元，经营范围为金属门窗、塑钢门窗及木质门窗的制作、设计、施工；建筑幕墙工程、建筑装饰装修工程、钢结构工程、网架工程、木结构工程的设计与施工。山东吉祥幕墙科技有限公司的经营范围为：凭资质从事金属门窗、塑钢门窗及木质门窗的制作、设计、施工；凭资质从事建筑幕墙工程、建筑装饰装修工程、钢结构工程、网架工程、木结构工程的设计与施工。山东吉祥幕墙科技有限公司现登记的股东为原告和被告，原告持股20%，被告持股80%。 2019年6月12日，被告向原告送达一份解除协议通知书，载明因原告另行入股成立山东华林门窗幕墙有限公司，根本无意经营管理山东吉祥幕墙科技有限公司，致使公司处于完全停业状态，也导致双方签订协议的目的不能实现，被告多次与原告协商，要求严格履行协议，原告至今没有任何履行协议的意向和行为。故依法行使合同解除权，自今日起依法解除前述《股权及债权承接协议书》。现被告已另案诉讼要求解除原、被告签订的上述协议书，尚未审结。 本院认为，原、被告签订的协议书系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，依法成立且生效，原、被告应当按照协议约定履行义务。本案中，原告主张被告有其他严重违约情形，主张被告未能依据协议中约定就山东吉祥幕墙科技有限公司所签债务达成部分还款协议书，但原、被告之间的合同中约定的是被告出面协商谈判，原告给予积极配合，并未约定若被告未能协商成功即构成违约，且及时申请执行是债权的权利，故原告的该项主张，没有事实及法律依据，本院不予支持；对原告主张的被告未能将合同约定的400万元股权转让款转让山东吉祥幕墙科技有限公司的账户，被告已经证实上述款项于2018年12月14日汇入山东吉祥幕墙科技有限公司，原告主张上述款项短期内又汇入了威海宏亚新材料科技有限公司，因被告汇款400万元至山东吉祥幕墙科技有限公司即完成了合同约定的义务，至于山东吉祥幕墙科技有限公司向威海宏亚新材料科技有限公司的汇款行为系公司行为，应当由公司章程约束，原告据此要求被告给付违约金，于法无据，本院不予支持；原告主张被告明确拒绝配合原告办理一切事务，原告并未证实被告的违约事实，事实上，原告至今也未能为山东吉祥幕墙科技有限公司承揽业务，故原告据此要求被告给付50万元违约金，于法无据，本院不予支持。综上，原告的诉讼请求，没有事实及法律依据，本院依法不予支持。故因依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条，最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 驳回原告的诉讼请求。 案件受理费8800元，由原告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。 审 判 长  肖窈窈 人民陪审员  姜茂华 人民陪审员  柳立莲 二〇一九年九月二十三日 书 记 员  姜小凡