江西省大余县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0723民初621号原告：谢达荣，男，1982年3月25日出生，汉族，住赣州市赣州经济技术开发区。委托诉讼代理人：廖宝斌，江西海融律师事务所律师（特别授权）。被告：大余县昌平工程建设有限公司，住所地赣州市大余县南安镇金地锦城C区顺龙苑，统一社会信用代码91360723756774233T。法定代表人：饶香平。委托诉讼代理人：胡敦麟，江西一泓律师事务所律师（特别授权）。被告：刘军海，男，1969年2月20日出生，汉族，住赣州市章贡区（追加）。被告：施启荣，男，1963年10月3日出生，汉族，住赣州市南康区（追加）。被告：刘继红，女，1970年10月16日出生，汉族，住赣州市章贡区（追加）。原告谢达荣诉被告大余县昌平工程建设有限公司（以下简称昌平公司）、刘军海、施启荣、刘继红买卖合同纠纷一案，本院于2019年5月9日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。原告谢达荣及其委托诉讼代理人廖宝斌，被告昌平公司的委托诉讼代理人胡敦麟到庭参加诉讼，被告刘继红经本院公告送达开庭传票无正当理由未到庭，被告刘军海、施启荣经本院传票传唤未到庭，本案现已审理终结。原告谢达荣向本院提出的诉讼请求：1、依法解除原、被告买卖合同，判令被告向原告支付剩余货款81325元及逾期付款利息16671.62元（利息暂计至2019年5月9日，2019年5月9日以后利息以货款81325元为基数，按银行贷款年利率6%计算至货款付清止）。2、本案的诉讼费用全部由被告承担。事实和理由：2013年开始，原告向被告承建的位于赣州经济技术开发区的江西盛川新能源发电装备有限公司“年产1000套新能源发电设备成套集成生产线项目”办公楼、宿舍楼供应砂石，双方就砂石的数量、规格等达成口头协议。原告依约向被告供应砂石，后被告所承建的工程因故停止施工，原告被迫停止砂石供应。2015年12月9日，经双方结算，被告尚欠原告货款91325元。经原告多次催讨，被告于2016年9月28日向原告支付货款10000元。尚欠原告货款81325元，原告催收无果。为维护原告合法权益，诉至法院，请判如所请。原告谢达荣为支持其诉讼请求，向本院提交了以下证据材料：1、谢达荣身份证复印件，证明原告具有合法的诉讼主体资格；2、大余县昌平工程建设有限公司的企业信息，证明被告具有合法的诉讼主体资格；3、《对账单》及《工程任务单》，证明2015年12月9日经结算，原、被告确认被告尚欠原告货款91325元；4、银行凭证，证明经原告多次催讨，被告昌平公司于2016年9月28日向原告支付货款1万元。被告昌平公司辩称：1、被告的主体不适格，昌平公司既没有与本案原告签订合同，也没有实际购买其砂石，所有的事务都是江西盛川新能源发电装备有限公司的实际施工人刘军海、施启荣等人负责，原告诉被告昌平公司属于对象错误；2、本案超过诉讼时效，2015年12月9日原告和实际施工人施启荣结算，至2019年5月9日向人民法院起诉，超过法律所规定的诉讼时效期间，应当驳回原告的诉讼请求；3、实际施工人刘军海、施启荣等人涉嫌犯罪，昌平公司已向赣州市公安局开发区分局报案，目前正在侦查当中，所以本案应当中止审理。被告昌平公司向本院提交了以下证据材料：1、建设工程合作协议，证明江西盛川新能源发电设备的办公宿舍楼的工程，由刘军海，施启荣等6人实际施工，并非被告昌平公司；2、开发区公安局3份文书和赣州市公安局刑事复核决定书一份，证明刘军海、施启荣等6人实际施工的江西盛川新能源发电设备的办公宿舍楼的工程项目涉嫌经济犯罪，目前公安机关正在处理；3、施启荣的身份证复印件，证明施启荣的身份信息；4、赣州市中级人民法院（2019）赣07执异46号执行裁定书；5、大余县昌平工程建设有限公司工程项目（建筑施工）承包书。被告昌平公司对原告提交的证据材料质证意见为：对证据一、二的三性没有异议。对证据三的真实性、合法性、关联性均有异议，2015年3月9日借条上的重写不知何意，借条上面加盖的是资料专用章，该公章并非被告所有。对证据四转账凭证的关联性有异议，真实性需复核。原告对被告昌平公司提交的证据材料质证意见为：对证据一的真实性、合法性没有异议，但是是由被告刘军海、施启荣实际施工，被告昌平公司应当承担责任。对证据二3份开发区的文书，开发区公安局均对被告提起的刑事案件不予立案，赣州市公安局虽也作出了文书，但没有明确是否可以立案，被告也没有提出明确的是否可以立案的证据，因此本案不能因为涉及刑事案件而中止。对证据三没有意见。证据四与本案无关。对证据五的三性没有意见。被告施启荣、刘军海、刘继红未到庭，无法对原、被告提交的证据材料进行质证，由本院进行认证。本院对当事人无争议的证据予以采信，对有争议的证据综合其他证据分析认定。经审理查明：2016年9月25日，刘军海、施启荣、刘继红（乙方）与昌平公司（甲方）签订一份工程项目承包书，该承包书约定的与本案相关内容为：依照《中华人民共和国合同法、建筑法、建筑施工、安全生产管理条例》和当地建设行政主管部门的有关规定，经双方协商一致，签订本合同，并严肃执行。本协议以施工合同与2016年2月4日签订的补充协议为依据签订。第一条、工程项目，1、工程名称：年产1000套新能源发电设备成套集成生产线项目；2、工程地点：赣州市赣通大道与黄金大道交汇处；5、工程造价：全部工程施工图造价人民币约29000000元。第二条、工程期限，1、开竣工日期：依照国家颁布的工期定额和公司签订的该项目合同，本合同工程开竣工日期如下：全部工程自2013年8月开工，至实际时间竣工；2、施工前的准备工作，双方应根据建设单位的要求分别负责，按与建设单位约定的合同日期完成；4、在施工过程中，必须配备专职安全员，制定详细的安全制度、安全措施、严格执行安全操作规程，所有参建人员必须每周组织一次安全学习。对项目的安全严格监督，发现安全隐患及时指导纠正，对该项目所有参建人员必须投保。如发生安全事故，给公司造成的一切损失由项目负责人（乙方）负责，并由乙方承担人民币陆拾万元违约金；5、如因乙方原因造成的甲方一切名誉损害与经济损失均由项目负责人负责，并由乙方承担人民币陆拾万元违约金。以上赔偿金甲方有权直接在乙方工程进度款中或保证金扣除，乙方工程款和保证金不足支付上述费用的，甲方有权向乙方继续追偿；6、乙方在承包期间不得拖欠施工材料款、拖欠民工工资，更不能在工程已完工的情况下故意拖延不予结算民工工资。否则，甲方有权代为确认民工工资并在乙方的工程款或保证金中代为支付。如果造成甲方损失应由乙方承担，同时乙方应承担违约金人民币陆拾万元。第三条、交纳管理费，1、（1）乙方按工程结算总造价的1%向甲方上缴管理费共计人民币：290000元整（￥：贰拾玖万元整）。第四条：工程质量要求，1、达到甲方与建设单位签订合同的质量标准；2、严格按图纸要求，并遵守操作规程，若违反操作规程和达不到质量标准造成返工，乙方应承担责任并负责返工全部费用。第五条、甲方职责，1、与建设单位签订施工合同，围绕工程施工合同提供服务，协助乙方办理有关手续；2、负责审核乙方提交的相关技术、安全资料、参与工程施工图纸会审及有关合同文件的签订，强化施工合同的实施与管理；3、依据国家、省、市、县相关法律法规，对乙方施工全过程中的技术、质量、安全进行检查，监督指导，帮助乙方处理施工中遇到的重大问题；4、为乙方提供方便，若需办理工程预决算，则收取适当费用协助开具工程决算正式发票。第六条、乙方的权利与义务，一、乙方在承担项目施工管理过程中，应当按照甲方与建设单位签订的工程承包合同，行使以下管理权：1、认真组建好项目管理班子，选择作业人员和施工班组；2、代表公司处理所承担的工程项目有关的外部关系，在委托的范围内办理相关手续；3、负责该工程项目的全面工作，开展好生产经营活动，调配并管理进入工程项目的人力、资金、物资、机械设备等生产要素；5、甲方授权的其他管理事项。二、乙方在承担工程项目施工管理过程中，应履行下列义务：1、贯彻执行各级和工程所在地人民政府颁发的有关法律、法规和规章制度，执行公司的各项规章制度，诚实履行承包合同；2、贯彻执行国家财经制度，加强财务管理，照章纳税，正确处理国家、企业和个人的利益关系；3、执行项目承包合同中各项条款，建立健全施工现场安全生产、文明施工和保证工程质量的各项管理制度，并严格执行；4、项目施工前，应认真编制施工组织设计和安全生产措施，并报公司批准实施。项目施工中，认真执行《工程建设标准强制性条文》和现行的《工程质量验收规范》、积极推行新材料、新工艺、新技术、新设备、创建文明工地、示范工程、努力提高社会效益和经济效益；5、接受行业主管部门，公司领导和建设单位的各项工作检查和指导服务；6、负责及时申报和缴纳经营活动中所需承担的一切税费（如增值税、企业所得税、建安税等）及建设行政主管部门应缴的管理费等一切与本工程项目有关的费用；7、对所承包的工程项目的质量和安全负责，该项目出现的一切质量，安全事故，由乙方负全部责任并承担一切经济损失。工程质量实行终身负责制，并承担由此造成的全部法律和经济责任；8、该工程项目所发生的债权债务由乙方享有和承担。因该工程所涉债权、债务引发纠纷而产生的各种费用（如诉讼费用、公证费用、律师费用、处理农民工工资、材料款支付的各项开支，甲方为解决本合同工程产生的纠纷而支付的费用等）均由乙方承担，在处理本合同各种纠纷时，甲方有权根据需要聘请律师，上述各种费用乙方若未主动支付，甲方有权根据需要聘请律师，上述各种费用乙方若未主动支付，甲方有权从乙方工程款中扣划或通过诉讼追索；9、乙方在履行合同过程中因其行为触犯法律、法规等规定，导致有关部门对甲方及其工作人员进行处理而给甲方及其工作人员造成的各种损失（如罚款、执行费、停业整顿产生的损失、吊销营业执照造成的损失等等）均由乙方承担，并处以人民币陆拾万元罚款，甲方有权直接从乙方工程款中扣划或通过诉讼追索；10、该项目工程款的支付：一、应根据甲方与建设单位签订的合同规定，由甲方开具发票，乙方凭发票向建设单位要求通过甲方为本工程专门设立的账户的方式支付工程款。工程款必须通过银行转账进入甲方账户，该账户户名：大余县昌平工程建设有限公司，账号：15×××68，开户行：工行大余支行。该款入账后甲方扣除乙方所应需承担的费用后拨回乙方。（但在工程竣工验收前必须付清民工工资）。如未入公司账户，而由建设单位直接拨付给乙方，则视为建设单位未拨付工程款，而是建设单位与乙方之间的借贷关系，与甲方及工程款无关。二、甲方拨付工程款给乙方的方式：乙方应根据工程进度、建设单位拨付工程款的情况、工资费用、材料费用等书面申请甲方拨付到位的工程款，甲方应根据工程进度、建设单位拨付工程款的情况、工资费用报表、材料费用发票等情况自主拨付工程款给乙方或直接支付材料款、工资等；11、工程施工中的工资费用及其他费用和材料发票的管理。（1）工资费用含量不得超过工程造价的30%，并应按月报送公司财务。（2）其它零星材料的费用含量不得超过工程造价的20%，必须是正式票据，每月报送公司财务。（3）主材的费用含量不得低于工程造价的50%，并应是国家税务部门的正式发票（红砖、砂、石应由资源税证明单）。（4）若乙方在工程施工中的工资费用及其它费用和材料发票，未按月及时报送公司财务，则按工程造价17%扣除税金上交税务局；12、及时向甲方提供工程进度月报、季报、年报；13、工程完工后必须及时将全套技术、安全、质检资料整理完整后，交一份原件公司存档；14、乙方应按《赣州市人民政府关于建立民工工资监控保障机制的实施意见》的规定，及甲方与大余县人才市场签订的民工工资劳动保障事务代理协议之约定履行以下义务：a:规定的缴存保障金；b:交付民工劳动合同及工资明细表；c、支付民工工资及劳动保障事务代理费。如乙方未按期履行上述义务所致的一切责任由乙方自行承担；d:按合同购买工伤保险，保险未生效或者过期不能开工；15、如乙方未履行本协议约定的付款义务，造成的一切损失甲方有权从乙方工程款中扣除。施启荣、刘军海、刘继红在承建的工程项目工程施工过程中，由施启荣向原告购买砂石。2015年12月9日，施启荣出具一张结算单给谢达荣，结算单载明：谢达荣砂石结账单计：叁张。1、计币：30429.00元；2、计币：36110.00元；3、计币：24786.00元，合计：91325.00元。2016年9月28日，施启荣、刘军海、刘继红通过昌平公司的账户向谢达荣支付货款10000元，尚欠货款81325元，后经谢达荣多次到赣州市黄金开发区、赣州市信访局及赣州市黄金开发区劳动监察大队信访无果，致使原告诉诸本院，提出前述之请。另查明，施启荣、刘军海、刘继红与昌平公司系挂靠关系。诉讼中，原告向本院提出财产保全，要求冻结昌平公司的银行账户，本院于2019年5月9日作出（2019）赣0723民初621号民事裁定书，原告支付保全费1120元。本院审理认为：施启荣、刘军海、刘继红在承建江西盛川新能源发电装备有限公司“年产1000套新能源发电设备成套集成生产线项目”办公楼、宿舍楼施工过程中，由施启荣向谢达荣购买砂石材料。尚欠货款81325元，有施启荣出具的结算单及昌平公司的转账凭据证实，施启荣出具的结算单及昌平公司的转账凭据符合证据的“三性”原则，本院予以采信。施启荣、刘军海、刘继红作为合伙体，根据《中华人民共和国民法通则》第三十五条规定：合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。故施启荣、刘军海、刘继红对合伙期间的债务承担连带清偿责任。同时施启荣、刘军海、刘继红合伙体挂靠于昌平公司，以其公司名义对外从事民事活动，根据相关司法解释规定，昌平公司依法应承担连带清偿责任。昌平公司提出承担补充责任的抗辩理由不能成立，本院不予支持。根据《中华人民共和国民法通则》第一百四十条之规定：诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。施启荣等人于2016年9月28日通过昌平公司的账户支付原告货款10000元，属于诉讼时效的中断。又据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款规定：向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年。法律另有规定的，依照其规定。原告于2016年10月以后，多次到赣州市黄金开发区劳动监察大队等部门反映案涉货款问题，故昌平公司提出的本案已过诉讼时效的抗辩理由不能成立，本院不予支持。基于施启荣出具给谢达荣的结算单未约定货款支付时间及损失的计算方式，其利息可从谢达荣向本院主张权利时以实欠货款按年利率6%计算利息，施启荣、刘军海、刘继红经本院传票传唤无正当理由未到庭，属于放弃自己的诉讼权利，依法可缺席判决。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民法通则》第三十五条、第一百四十条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除谢达荣与施启荣、刘军海、刘继红达成的口头买卖合同。二、施启荣、刘军海、刘继红尚欠谢达荣货款81325元，利息从2019年5月10日起以实欠款按年利率6%计算利息至全部货款付清止，限本判决书生效后十日内付清；施启荣、刘军海、刘继红相互之间承担连带清偿责任。三、施启荣、刘军海、刘继红逾期付清货款及利息，大余县昌平工程建设有限公司对上述款项承担连带清偿责任。案件受理费2250元，财产保全费1120元，合计人民币3370元，由施启荣、刘军海、刘继红共同负担且相互之间承担连带清偿责任、大余县昌平工程建设有限公司承担连带清偿责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  王显华人民陪审员  **修人民陪审员  吴世芳二〇一九年九月二十日书 记 员  张 琰附：《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。大余县人民法院标的款账号标的款账号：13×××89收款人全称：大余县人民法院开户银行：大余农商银行南门支行