宁夏回族自治区银川市西夏区人民法院   民事判决书   （2019）宁0105民初2757号   原告：李某1，住重庆市忠县。   委托诉讼代理人：孙某，河南威铭律师事务所律师。   被告：李某2，住重庆市开州区。   被告：重庆容大劳务有限公司。   法定代表人：周某。   共同委托诉讼代理人：刘某，重庆帅风律师事务所律师。   被告：甘肃第二建设集团有限责任公司。   法定代表人：王某，该公司董事长。   委托诉讼代理人：豆某，男，该公司法务，住甘肃省兰州市。   委托诉讼代理人：韩某，住甘肃省兰州市。   原告李某1诉被告李某2、重庆容大劳务有限公司（以下简称重庆劳务公司）、甘肃第二建设集团有限责任公司（以下简称甘肃二建公司）劳务合同纠纷一案，本院于2019年5月10日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月8日公开开庭进行了审理。原告李某1的委托诉讼代理人孙某，被告李某2、重庆劳务公司的共同委托诉讼代理人刘某，被告甘肃二建公司的委托诉讼代理人豆某、韩某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告李某1向本院提出诉讼请求：1.判令被告李某2、重庆劳务公司共同支付原告工程款134966元、利息3081元（利息按照年利率6%，自2018年12月5日暂计算至2019年4月20日，具体金额计算至本金全部清偿时止）；2.判令被告甘肃二建公司对上述债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2014年9月2日，原告与被告重庆劳务公司的代理人即被告李某2签订水电承包协议书，约定被告将其承包的位于西夏区兴盈家园（五、八队）安置区4#、5#楼的水电部分分包给原告，按照46元每平米建筑面积计算工程款。后原告按照约定完成了合同义务。2018年12月4日，原告与被告李某2对工程量进行了结算，工程价款共计961733元，但被告重庆劳务公司、李某2仅支付了77万元。另，被告重庆劳务公司系挂靠被告甘肃二建公司的资质承揽了涉案工程，按照法律规定被告甘肃二建公司应当对原告的债务承担连带责任。故原告诉至法院，请求判如所请。   被告李某2辩称，2014年9月2日，我与原告签订水电承包协议书，实际履行合同的主体是我与原告，不是被告重庆劳务公司作为合同的主体。涉案工程由被告甘肃二建公司作为承包人中标，我作为实际施工人没有挂靠被告重庆劳务公司，当时应原告的要求，使用了重庆劳务公司宁夏分公司印章，因此重庆劳务公司宁夏分公司对外不应当由被告重庆劳务公司来履行涉案合同。实际施工中，原告所承包的是水电安装工程，重庆劳务公司及其分公司只具有脚手架、模板这两个项目建设工程施工资质，对水电安装并没有施工资质，与原告签订的合同属于建设工程施工合同范畴，应当取得相应发包资质的情况下才可以与原告履行合同。根据建设工程施工合同的司法解释第一条规定，被告重庆劳务公司及其分公司与原告签订的合同属于无效合同。本案中，原告与被告李某2都是涉案工程的实际施工人，被告李某2完成的其他项目是实际施工人，原告完成的水电项目也是作为涉案工程的实际施工人。根据建设工程施工合同的司法解释第二十四条规定，对违法分包人李某2或被告重庆劳务公司在本案中应当给付的工程款由法院查明后，作为发包人在欠付工程款范围内应当承担原告的给付责任。本案中，涉案工程现仍在结算审计中。因此，对涉案工程款项并没有完全由宁夏兴泰隆房地产开发有限公司给付给我。依据原告与我签订的合同，第五条付款方式第2项约定，在竣工验收及审计后，一个月内付至总工程款的97%，目前支付工程款的条件没有成就，对工程款的维修金，按照建设工程质量管理条例第四十条规定，水电工程的保修期限最低不低于两年，合同中约定的保修期是一年，违反了国家强制性规定。因此，保修期的约定也属无效协议。结合2017年4月24日宁夏兴泰隆房地产开发有限公司关于原告对涉案工程材料款中应当由原告自行承担10万元及2019年2月4日，我委托张某支付原告3万元，我不应当支付涉案工程款给原告。综上，本案应当将宁夏兴泰隆房地产开发有限公司追加为本案当事人参加诉讼，才能查明10万元材料款是否应当由原告承担。原告与我都是作为本案实际施工人，也应当将发包人宁夏兴泰隆房地产开发有限公司追加为被告。   被告重庆劳务公司辩称，2014年9月2日，重庆劳务公司及被告李某2与原告签订了水电承包协议属实。实际履行该合同的相对人是被告李某2，涉案工程由宁夏兴泰隆房地产开发有限公司作为西夏区人民政府的代建单位将涉案工程发包给本案的被告甘肃二建公司，被告甘肃二建公司与发包人宁夏兴泰隆房地产开发有限公司没有签订建设工程施工合同，在履行施工过程中的实际施工人为被告李某2。2016年10月28日，宁夏兴泰隆房地产开发有限公司与被告李某2就涉案工程结算及房屋移交达成相关协议，目前该工程进入竣工验收、决算阶段。在履行与原告的合同过程中，重庆容大公司实际没有与原告发生任何的资金往来。因此，重庆容大公司或被告李某2在涉案工程中都是实际施工人，对原告要求重庆容大公司承担责任的诉请不应当成立。   被告甘肃二建公司辩称，甘肃二建公司与原告、第一被告、第二被告之间无任何关系。原告在诉状中表明其与被告重庆容大公司签订的合同，与被告李某2进行的结算，涉案的款项是由被告李某2、重庆容大公司支付的，与甘肃二建公司没有资金往来。因此，原告的诉请应当由被告重庆容大公司、李某2承担。请求法院驳回原告对甘肃二建公司的诉讼请求。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：1.对原告提交的《重庆容大劳务有限公司西夏兴盈五八队安置房水电班组结算单》，符合证据三性，本院予以采信。2.对被告重庆劳务公司、李某2提交的《兴盈家园安置区代建合同》、《银川市人民政府银政土批字【2014】60号文件》、《银川市发展和改革委员会银发改发【2014】387号文件》、《银川市建设工程中标通知书》、《客户付款回单》，符合证据三性，本院予以采信。对被告重庆劳务公司、李某2提交的《关于兴盈5、8队一期土建工程结算及房屋移交有关事项的协议》具有真实性，本院予以采信。对被告重庆劳务公司、李某2提交的《情况说明》，因是案外人出具，且原告不认可，本院不予采信。   根据上述有效证据并结合当事人陈述，确认本案事实如下：   2014年5月23日，银川市西夏区人民政府与案外人宁夏兴泰隆房地产开发有限公司签订《兴盈家园安置区代建合同》一份。约定，由案外人宁夏兴泰隆房地产开发有限公司代为承建西夏区兴盈家园安置区4#-8#楼、配套商业及公建项目。建设期限为2014年6月20日至2016年6月30日。后案外人宁夏兴泰隆房地产开发有限公司就涉案工程进行招标，中标单位为被告甘肃二建公司。   另查明，重庆容大劳务有限公司宁夏分公司于2013年11月1日成立，该分公司负责人为李某2，该分公司于2017年2月22日被吊销执照，但未注销。2014年9月2日，原告与重庆容大劳务有限公司宁夏分公司、被告李某2签订《水电承包协议书》一份。约定，重庆容大劳务有限公司宁夏分公司、被告李某2将位于银川市××区（五、八队）安置区4#、5#楼的强电、弱电、给水排水、供暖及（消防、预埋）工程发包给原告施工，工程范围为：施工图纸、设计变更、图纸会审纪要相关资料的水电工程部的全部内容，周转材料、辅材、小型工具、安全文明施工及临建。承包方式约定为包工不包料，承包价格以建筑面积乘以46元╱平方米计算。付款方式约定为：截至2014年工程完成6层工程量支付50%，工程主体验收后15日内支付已完工程价款70%，竣工验收及审计后一个月内付至总工程款的97%，总工程款的3%为维修金，维修期为1年，维修期结束后付清。合同签订后，原告完成了涉案工程。2018年12月4日，被告李某2向原告出具《重庆容大劳务有限公司西夏兴盈五八队安置房水电班组结算单》一份，核定原告完成的水电工程量为23456.9平方米，单价按41元每平方米计算，工程总价款核实金额为961733元。其中，该结算单中载明借支为840000元、罚款18686元（暂扣8686元）、质保金48086元。原告只认可其借支了740000元，对罚款18686元（暂扣8686元）不认可。2019年2月4日，被告李某2委托案外人张某支付原告工程款30000元。涉案工程现已交付使用。   再查明，2016年10月28日，案外人宁夏兴泰隆房地产开发有限公司与被告李某2签订《关于兴盈5、8队一期土建工程结算及房屋移交有关事项的协议》一份。载明：“由宁夏兴泰隆房地产开发有限公司负责代建的西夏区兴盈5、8队棚改项目一期，中标施工单位为甘肃二建，但实际该项目土建施工主要由李某2承担，因此，有关兴盈5、8队棚改项目一期土建工程款的结算也主要由李某2享有，现该项目已经进入竣工验收决算阶段……。李某2在本协议签订后即组织人员对所建兴盈5、8队房屋向西夏区政府相关部门实施实体移交”。2017年4月24日，案外人宁夏兴泰隆房地产开发有限公司出具情况说明一份，其中载明：“……其余十万元由李洪峰承担（兴泰隆公司负责让李洪峰签订认可）”。   本院认为，原告与重庆容大劳务有限公司宁夏分公司、被告李某2均不具备施工资质，故原告与重庆容大劳务有限公司宁夏分公司、被告李某2签订的《水电承包协议书》系无效合同。但原告按合同约定完成了涉案工程并交付使用，且已进行了结算，重庆容大劳务有限公司宁夏分公司、被告李某2理应向原告支付工程款。根据被告李某2向原告出具的《重庆容大劳务有限公司西夏兴盈五八队安置房水电班组结算单》，原告完成的水电工程总价款为961733元，原告认可其借支了740000元，结算单出具后被告李某2向其支付了30000元，共计770000元，扣除结算单中记载的质保金48086元，重庆容大劳务有限公司宁夏分公司、被告李某2还欠付原告工程款143647元（961733元－740000元－30000元-48086元）。现原告只主张134966元，具有事实和法律依据，本院予以支持。因重庆容大劳务有限公司宁夏分公司系被告重庆劳务公司设立的分公司，不具有独立的法人资格，其民事责任应由被告重庆劳务公司承担。原告要求支付利息的诉请，因原告未提交证据证明涉案工程具体竣工日期，本院不予支持。原告要求被告甘肃二建公司对上述债务承担连带责任，因被告甘肃二建公司不是合同相对方，本院不予支持。被告李某2称其以借支的形式向原告支付了840000元，后经法庭释明，被告李某2未在规定的期限核实并提交证据，本院不予采信。被告李某2抗辩称，2017年4月24日，宁夏兴泰隆房地产开发有限公司关于原告对涉案工程的材料款中应当由原告自行承担10万元，因其未提交有效证据，且原告亦不认可，本院不予采信。被告李某2同时抗辩称，依据合同约定，目前支付工程款的条件没有成就。本院认为，涉案工程已结算并交付使用，被告应支付相应的工程款。本案在审理过程中，被告李某2当庭要求追加宁夏兴泰隆房地产开发有限公司为本案被告，本院经审查认为，本案原告并未向宁夏兴泰隆房地产开发有限公司主张权利，故本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国合同法》第六十条、第五十二条第五项、第一百零九条、第二百七十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十四条、第二十六条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：   一、被告李某2、重庆容大劳务有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李某1工程款134966元；   二、驳回原告李某1的其他诉讼请求。   当事人未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费3060元，减半收取1530元（实收1530元），由原告李某1负担34元，被告李某2、重庆容大劳务有限公司负担1496元。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区银川市中级人民法院。   审 判 员 李春梅     二〇一九年八月九日   法官助理 王 宁   书 记 员 马纵宇   附本案适用相关法律条文：   《中华人民共和国民法通则》   第四十三条企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。   《中华人民共和国公司法》   第十四条公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。   《中华人民共和国合同法》   第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。   当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。   第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。   第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。   第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。   总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。   禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。   《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》   第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。   第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。   第十四条当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：   （一）建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日为竣工日期；   （二）承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的，以承包人提交验收报告之日为竣工日期；   （三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。   第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。   实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。   《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》   第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。   在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证的当事人承担不利后果。   《中华人民共和国民事诉讼法》   第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。   第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。