陕西省宝鸡市中级人民法院 民 事 裁 定 书 (2018)陕03民终1195号 上诉人（原审原告、原审反诉被告）：陕西金桥房地产开发有限公司，住所地宝鸡市渭滨区。统一社会信用代码91610302730409182H。 法定代表人：郝晓刚，任执行董事。 委托代理人：郭伟明，公司法律顾问。 上诉人（原审被告、原审反诉原告）：宝鸡惠沣建筑工程有限公司，住所地宝鸡市陈仓区。统一社会信用代码91610304730402984F。 法定代表人：陈银仓，任董事长兼总经理。 委托代理人：高俊斌，陕西高理律师事务所律师。 上诉人陕西金桥房地产开发有限公司（以下简称金桥公司）因与上诉人宝鸡惠沣建筑工程有限公司（以下简称惠沣公司）建设工程合同纠纷一案，不服宝鸡市金台区人民法院(2015)金民初字第00586号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。 陕西金桥房地产开发有限公司上诉请求：撤销一审判决，裁定指令一审法院继续审理。事实和理由：1、一审法院以该案不属于人民法院受案范围驳回上诉人的起诉，无法律依据。2、上诉人一审中也同意按照正常的流程进行工程结算，且该方式与案涉结算协议书约定并不冲突。 宝鸡惠沣建筑有限公司上诉请求：1、撤销一审裁定书第二项；2、支持上诉人的反诉请求并由被上诉人承担反诉费用。事实和理由：1、一审判决认定本案本诉部分不属于人民法院受案范围，符合法律规定；2、一审法院对于反诉部分的事实认定及适用法律均存在错误。 金桥公司辩称，案涉结算协议时双方真实意思的表示，惠沣公司应当按照协议约定履行相关义务。 惠沣公司辩称，1、协议书时双方的真实意思表示，但是不符合法律规定；2、案涉工程早就交付使用了，我们的主张是符合法律规定的，对方应当给付我们工程款。 金桥公司向一审法院起诉请求：1、被告按2009年5月15日《福运公寓及配套工程竣工交验结算协议书》约定，交付分项验收资料，交付竣工验收备案表；2、被告支付违约金500万元；3、诉讼费由被告承担。 惠沣公司向一审法院提起反诉称：要求金桥公司支付工程款500万元，并承担本案反诉诉讼费。 一审法院认定事实：2004年初，宝鸡市宝运汽车运输（集团）有限公司与原告金桥公司做发包人、被告惠沣公司做承包人，双方订立协议书（双方至未提交合同全本），约定由惠沣公司承建“宝鸡市XX公路XX中心综合大楼”，承建项目包括招标范围内的土建、给排水、采暖、通风、电照、消防、弱电系统、预埋、管盒。合同还约定，承包人应当在每月的25日提交工程量及工程进度预算。整体工程款由金桥公司向承包人支付，支付方式为工程达到正负零时向承包人支付工程款造价的15%，主体封顶再付25%，其余款按工程申报的形象进度拨付，付至总造价的80%时，暂停拨付；余款在工程竣工后三个月内付清，扣除工程保证金3%。 之后工程开工，由于双方原因，工程进展缓慢，2007年11月17日惠沣公司向金桥公司书面承诺：“根据实际情况为了加快工程进度，按照《关于福运公寓后期工程项目实施管理办法》的意见，我们承诺二00七年十二月十日主体工程达到竣工验收。否则由此给开发公司造成的一切损失均由我公司承担。”合同到期后，主体工程未达到竣工验收要求。 2009年5月15日，经双方协商重新达成福运公寓及配套工程竣工交验结算协议书（下称结算协议书），该协议书就该工程竣工交验、结算事宜进行了具体约定。主要内容有五项：“一、双方权利义务：1、乙方（被告）应于2009年5月30日前办理完福运公寓项目竣工验收，并将竣工验收备案表交予甲方（原告），如因不可抗力可延长半个月，最晚应于6月30日前将竣工验收备案表交于甲方。2、甲方收到竣工验收备案表认可后，应及时通知乙方进行结算。结算完毕后，甲方应在三个月内付清余款。二、结算方式：1、甲、乙双方同意，该项目结算价为每平方米1940元。该价格包含项目报建费、建交费、外网工程费、电梯等所有项目配套工程费用。2、甲、乙双方在结算时，应从开发面积减去20套预留房面积，其余房屋按每套房屋均价为每平方米1940元，乙方承担预留房屋的税金、销售费用及天然气、暖气、通讯等配套设施费用后，甲方为乙方正式办理预留房屋正式购房手续及房产证书，办理房产证所产生的费用由乙方承担，房屋交付时预留房的物业费用按甲方前期物业管理标准由乙方承担。3、双方结算时，甲方向乙方支付的工程款及高政个人借支等款项应在工程款中扣除。账务处理完毕，剩余款项直接由乙方具体委托办理人办理。4、甲方承担乙方在该项目施工中的外欠债务约300万元，由甲方直接代付给债权单位或个人（具体数额以工地外欠款报表数据，附相关资料合同为准）。5、本协议仅作为督促处理福运公寓交接、验收结算事宜的协议。三、违约责任：1、如甲方违约，每延长付款期一个月，承担违约金100万元。2、如乙方违约，每延长一个月交付竣工验收备案表，承担违约金100万元。四、其他约定：本协议未尽事宜，甲乙双方可补充约定。如发生争议，应友好协商，如协商不通，应向金台区人民法院提起诉讼解决。五、本协议经双方签字或盖章即生效。”协议签定后，惠沣公司继续施工，至2008年7月。2009年初，福运公寓业主陆续开始装修入住。 同时本院还查明，本案福运公寓系宝鸡市宝运汽车运输（集团）有限公司、金桥公司联合开发。 一审法院经审查认为： 本诉部分： 竣工验收是指依照国家有关法律、法规及工程建设规范、标准的规定完成工程设计文件要求和合同约定的各项内容，建设单位已取得政府有关主管部门(或其委托机构)出具的工程施工质量、消防、规划、环保、城建等验收文件或准许使用文件后，组织工程竣工验收并编制完成《建设工程竣工验收报告》。本案涉及的“福运公寓”早在2009年初就已经未经验收交付使用，加之竣工验收并形成竣工验收报告、出具竣工验收备案表的行为，并非被告单方可以完成的行为，涉及到相关职能部门的相互监督协作，民事案件无法规制行政机关的行政行为，因此原告的该项请求不属于人民法院受案范围。 对于其请求的赔偿违约金，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十七条规定当事人通过反诉或者抗辩的方式，请求人民法院调整违约金的，人民法院应予支持。第二十九条规定当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本案被告提出违约金约定过高，人民法院应当予以调整，但经依法释明后，原告对于逾期交付竣工验收资料造成的后果以及损失均不能明确，本院无法作出裁判。 二、反诉部分： 根据双方的结算协议第一条2项约定“甲方收到竣工验收备案表认可后，应及时通知乙方进行结算。结算完毕后，甲方应在三个月内付清余款。”双方的结算及付款均附有条件，反诉原告在条件成就之前无权起诉反诉被告要求支付工程款。 综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（三）（四）项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定，裁定:一、驳回原告陕西金桥房地产开发有限公司的起诉。二、驳回反诉原告宝鸡惠沣建筑有限公司的反诉。本诉部分案件受理费46800元、反诉部分案件受理费23400元待裁定生效后予以退还。 本院审理查明，本案上诉人宝鸡惠沣建筑工程有限公司原名称为宝鸡惠沣建筑有限公司，2019年1月25日该公司变更为现名称。 本院认为，在本案一审中，2015年6月8日，金桥公司代理人曾口头表示将本诉请求变更为要求惠沣公司工程交付分项验收资料，并配合金桥公司完成工程验收备案，在庭审时，金桥公司也主张要求惠沣公司交付工程分项验收手续，包含竣工备案表，惠沣公司作为案涉工程的承建方，在工程竣工时向发包方交付相应验收材料，并配合其完成竣工的验收备案，系合同的附随义务，一审法院仅以竣工验收行为涉及多方配合，而认定该请求不属于人民法院民事案件受案范围，并驳回一审本诉原告的起诉不当，本院予以纠正。 关于惠沣公司的一审反诉请求。在本案的本诉中，一审法院并未对案涉结算协议的效力作出评价，仅认为其不属于人民法院民事案件受案范围，在此情形下，又依据案涉结算协议的约定第2条，认为惠沣公司主张支付工程款的条件未成就而驳回惠沣公司的反诉起诉，无法律依据。 经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十二条规定，裁定如下： 一、撤销宝鸡市金台区人民法院(2015)金民初字第00586号民事裁定； 二、本案指令宝鸡市金台区人民法院审理。 上诉人宝鸡惠沣建筑工程有限公司预交的上诉费23400元，予以退还。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  姚 坤 审 判 员  刘勇东 审 判 员  赵荣辉 二〇一九年九月十九日 法官助理  李 琼 书 记 员  杨芸嘉