陕 西 省 渭 南 市 中 级 人 民 法 院   民事判决书     （2019）陕05民终1339号     上诉人（原审被告）：韩城市XX镇XX村XX村XX小组。住所地：韩城市。   负责人：吉桂民，系该村民小组组长。   委托诉讼代理人：王亚盾，陕西建宾律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：韩城市青未了绿化有限责任公司。住所地：韩城市新城区。   法定代表人：王海英，系该公司执行董事。   委托诉讼代理人：殷鹏飞，陕西行天律师事务所律师，特别授权。   上诉人韩城市XX镇XX村XX村XX小组，因与被上诉人韩城市青未了绿化有限责任公司合同纠纷一案，不服陕西省韩城市人民法院（2019）陕0581民初1033号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人韩城市XX镇XX村XX村XX小组负责人吉桂民及其委托诉讼代理人王亚盾与被上诉人韩城市青未了绿化有限责任公司委托诉讼代理人殷鹏飞均到庭参加诉讼。被上诉人韩城市青未了绿化有限责任公司法定代表人王海英未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   韩城市XX镇XX村XX村XX小组上诉请求：希望二审法院依法撤销韩城市人民法院（2019）陕0581民初1033号民事判决书，发回重审。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。一审法院关于案涉绿化施工合同有效的认定错误，上诉人认为该合同应为无效。签订合同时没有召开村民小组大会，是组长私自与被上诉人签订。上诉人时任组长与被上诉人有恶意串通、损害集体经济利益之嫌。二、一审法院理应让上诉人和被上诉人双方共同选定一个有资质的鉴定机构对涉案绿化工程进行价款的审核和鉴定，以维护公平、正义。上诉人在一审中对绿化面积和苗木成活率、工程造价均提出异议，村民也是意见很大，并为此召开了村民会议，并对实地进行了丈量和确认，实际面积和苗木成活率等均与被上诉人提供的证据差距甚大。同村六组的绿化成活率高只花费20万元左右，所以被上诉人收取的费用属于不合理高价。综上，上诉人认为一审法院认定事实错误，在此特提出上诉，希望二审法院组织双方当事人选择鉴定机构，对涉案绿化工程的价款进行审核、鉴定，并以此予以改判或撤销原判决发回重审。   韩城市青未了绿化有限责任公司辩称：一、上诉人认为一审判决认定绿化施工合同效力错误，理由不成立；二、上诉人主张委托鉴定机构对涉案绿化工程价款进行鉴定，既没有必要也不具备现实可行性。合同是绿化工程施工，并不包括后期养护，施工完成验收后，管理权由上诉人行使，风险随之转移，故时间推移工程会自然变化，如果管理不善会导致当初状况不复存在且无法复原，所以现在鉴定事实上无法进行。综上，一审判决事实清楚，说理透彻，判决结果符合法律规定和社会经验法则，二审法庭应当维持。   韩城市青未了绿化有限责任公司向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告支付原告工程款370750元；2、判令被告自2016年7月1日起，按照年利率7.125%支付逾期付款违约金，直至付清为止。   一审法院认定：2015年11月5日，原告与被告签订了绿化施工合同，约定由原告对XX镇XX村XX巷XX道绿化工程进行施工，合同约定包工包料，工程承包总价为470750元，一次包死，不予追回。同时约定工程完工后，被告向原告一次性付清工程款。2016年6月15日，原、被告双方签字确认绿化工程竣工验收报告，载明：“工程的开工日期为2015年11月5日，竣工日期为2016年5月2日，验收日期为2016年6月15日，苗木成活率为95%，工程质量及验收意见：依据工程合同要求，该工程已完成施工任务。工程施工质量达到合同要求，具备正式验收条件。验收人：甲方：吉某某（XX村XX组XX组长）；乙方：王海英（原告公司法定代表人）。”2016年被告西塬村三组曾向原告青未了公司支付工程款10万元，下余工程款370750元至今未付。   对当事人有争议的事实的质证和认定如下：1、对于2018年12月28日韩城市龙门镇西塬村村民委员会委托华夏城投项目管理有限公司出具的XX镇XX村XX巷XX道绿化工程审核报告能否作为本案证据采用的问题？本院认为，该份审核报告的委托方韩城市龙门镇西塬村村民委员会并不是本案的当事人，且原、被告双方均对该份审核报告不予认可，故本院将该份审核报告不作为本案的证据采用。2、对于被告提出的原告绿化面积和所栽株数的现状与报审严重不符的问题，本院结合原、被告签字确认的绿化工程竣工验收报告可以认定，2016年6月15日原告方已经按照合同要求完成施工任务，且工程施工质量达到合同要求，并经被告方验收完毕。按照合同法分则相关规定，法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。而标的物损毁、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，故绿化所栽苗木损毁的责任不应由原告承担。3、对于被告提出的原告实际开工时间与合同签订时间不符问题，因被告并未提供证据予以证明，故本院不予采信。4、对于被告提出苗木材料结算单早于竣工验收报告出具的问题，本院经审查认为，2016年5月4日的苗木材料结算单系原告方单方面出具以供被告方验收审查所用，而工程竣工时间为2016年5月2日，故并不存在未验收先结算的情况。   一审法院认为：本案还存在以下争议焦点：1、原、被告所签订的绿化施工合同的效力问题？被告方认为签订该合同未经过村民会议或村民代表会议讨论，原告与被告原组长存在恶意串通损害集体利益的嫌疑，该合同应属无效合同。因被告方并未向法庭提供证据证明原告与被告原组长存在恶意串通的行为，故本院对该理由不予采信。对被告提出签订合同未经过村民（代表）会议讨论的理由，本院认为签订的合同如果违反法律、行政法规的强制性规定，才会出现无效的情形，而召开村民（代表）会议讨论并不属于法律、行政法规的强制性规定，且签订合同系原、被告双方的真实意思表示，该合同已经履行完毕并经被告方验收长达三年之久，故对该合同的效力予以认定。2、原告提出的逾期付款违约金是否应当支持？根据合同法分则规定，法律对其他有偿合同有规定的，依照其规定；没有规定的，参照买卖合同的有关规定。《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。本案诉争的绿化施工合同属于有偿合同，被告方确实存在逾期付款的行为并给原告方造成一定损失，故对原告方主张的逾期付款违约金应参照买卖合同的有关规定确定。综上所述，XX村XX组支付工程款并承担逾期付款违约金的诉讼请求予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百四十二条、第一百七十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款规定，判决如下：被告韩城市XX镇XX村XX村XX小组于本判决生效之日起七日内支付原告韩城市青未了绿化有限责任公司工程款370750元，并自2016年7月1日起以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算逾期付款违约金，至该笔款项支付完毕之日止。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7951元，减半收取3975.5元，由被告韩城市XX镇XX村XX村XX小组负担。   二审法院查明事实与一审法院认定基本事实相同，本院予以确认。   本院认为，本案双方主要争议焦点：1、案涉合同的效力问题；2、韩城市XX镇XX村XX村XX小组是否应向韩城市青未了绿化有限责任公司支付工程款370750元利息。上诉人韩城市XX镇XX村XX村XX小组与被上诉人韩城市青未了绿化有限责任公司签订的绿化施工合同，系双方当事人真实意思表示，也不违反法律、行政法规强制性规定，应为有效，上诉人认为违反民主议定原则，所以合同无效，理由不能成立。上诉人主张原三组组长与韩城市青未了绿化有限责任公司恶意串通，损害集体利益，证据不足，不予采信。双方当事人在完成合同内容后，也共同对工程进行了竣工验收，虽然上诉人认为合同的面积、苗木成活率等均存在问题，但是根据验收报告显示，当时情况下工程质量是达到合同要求的，由于工程是绿化，随着交付使用后，存在自然变化的可能，故上诉人主张现在的工程状况与合同不符，而拒付工程款的理由不能成立。一审判决扣除已付款后要求上诉人支付下欠款项及利息，应予确认。   综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费7951元，由上诉人韩城市XX镇XX村XX村XX小组负担。   本判决为终审判决。     审判长  马开运   审判员  杨    军   审判员  雷晓宁        二0一九年九月九日     书记员  孟丽君        1