中华人民共和国广东省广州市荔湾区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0103民初7643号原告：班得瑞（ALMNEEF,BANDERALIH），男，1979年11月30日出生，沙特阿拉伯王国国籍。委托诉讼代理人：李烨涛，广东敬思律师事务所律师。被告：广州市五十八度餐饮连锁管理有限公司，住所地广东省广州市天河区。法定代表人：罗二梅，职务执行董事兼总经理。原告班得瑞诉被告广州市五十八度餐饮连锁管理有限公司（以下简称五十八度公司）合同纠纷一案，本院于2018年10月26日受理后，依法适用普通程序组成合议庭公开开庭进行了审理。原告班得瑞的委托诉讼代理人李烨涛到庭参加了诉讼，被告五十八度公司经依法传唤无正当理由没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告班得瑞向本院提出诉讼请求：判令被告五十八度公司无故终止合约退还原告班得瑞保证金150000元并赔偿原告班得瑞150000元作为违约金；2.判令被告五十八度公司向原告班得瑞支付代理费（合同约定的品牌代理费）损失50000元；3.判令被告五十八度公司向原告班得瑞支付追究违约责任所支出的律师费30000元；4.判令本案受理费全部由被告五十八度公司承担。事实和理由：2011年9月2日，班得瑞原有的公司沙特班得瑞贸易公司（BA××××TRADINGEST.）（乙方）与五十八度公司曾用名“广州市伍拾捌度餐饮连锁管理有限公司”（甲方）签订《58度C区域代理合同》，合同约定：甲方授权乙方在沙特阿拉伯国达曼、胡拜尔、阿哈萨、朱拜勒城市开展58度C区域代理事业，授权时间是2011年9月2日至2016年9月2日，乙方需缴纳代理金300000元整及保证金150000元整，如后续乙方想代理整个沙特阿拉伯区域的代理费用是500000元，即在原有的300000元的代理金的基础上再增加200000元，保证金维持不变。签约当天，班得瑞支付了300000元代理金、100000元保证金及20000元年费。后经双方协商，将代理区域扩展到沙特阿拉伯××地，遂于2013年8月23日，沙特班得瑞贸易公司（乙方）与广州市伍拾捌度餐饮连锁管理有限公司（甲方）签订《沙特阿拉伯王国、巴林王国“58度C”区域代理合同》，合同约定：甲方授权乙方开展58度C代理业务的区域范围是沙特阿拉伯王国及巴林王国所有领土范围，授权时间是2013年8月23日至2018年8月22日止；合同过程中任何一方无故终止合约，视同违约，如乙方违约，甲方有权直接接手对乙方代理区域内门店之权利与义务；如甲方违约，甲方应退还乙方之保证金并赔偿乙方150000元作为违约金；甲方应保证合理正常供货给乙方，若乙方一切依合同行事甲方不得单方面毁约；因合同一方的不当终止合同行为而导致守约方遭受损失，则不当终止合同的一方应依照实际损失为标准赔偿守约方的损失。双方于2011年9月2日签署的《58度C区域代理合同》于2013年8月23日撕毁。后经双方协商，班得瑞于2013年10月10日向五十八度公司指定账户汇款220185元（含200000元代理金及20000元年费）。之后双方一直合作愉快，直到2017年2月份，突然间，班得瑞无法与五十八度公司的联系人取得联系，微信没有回复、邮件没人回复，原材料无法向五十八度公司获得，店铺生意无法继续，遂关停三家分店面。2017年中，班得瑞来到合同中显示的五十八度公司地址中国广东省广州市荔湾区××××楼，发现上述地址已经变成了其他公司，而五十八度公司无影无踪，这期间五十八度公司无任何通知给到班得瑞。由于无法向五十八度公司获取原材料，沙特班得瑞贸易公司无法继续经营，根据沙特阿拉伯王国法律规定，没有经营的企业也需要正常缴费，无奈之下，班得瑞于2017年8月16日向相关部门申请注销沙特班得瑞贸易公司，相关部门于2017年8月22日批准予以注销。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第六十四条规定：“企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。”沙特班得瑞贸易公司已注销，因此，沙特班得瑞贸易公司的经营者班得瑞应该作为本案当事人。现经查询，涉案甲方即广州市伍拾捌度餐饮连锁管理有限公司于2014年12月8日更名为五十八度公司；2017年1月18日，将住所由广州市荔湾区××××房变更为广州市天河区××××。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三十二条规定：“管辖协议约定由一方当事人住所地人民法院管辖，协议签订后当事人住所地变更的，由签订管辖协议时的住所地人民法院管辖，但当事人另有约定的除外。”本案双方签订合同时约定“协商不成时，以甲方所在地的法院对纠纷进行裁决”，因此，本案依法由五十八度公司原所在地即广东省广州市荔湾区人民法院管辖。五十八度公司没有告知商事变更的行为、没有继续履行合同的行为给班得瑞造成巨大的损失，更损害了外商投资环境。为维护班得瑞的合法权益，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，特提起诉讼。被告五十八度公司未作答辩。原告班得瑞围绕诉讼请求依法提交了证据，被告五十八度公司没有对原告班得瑞的证据发表质证意见。由于被告五十八度公司对原告班得瑞的起诉请求、事实理由及证据材料均无提出异议，也没有出庭对原告班得瑞的证据进行质证，没有提出相反材料予以反驳，原告班得瑞的证据也不存在影响其证明效力的因素，故本院依法确认原告班得瑞的证据作为本案的定案依据，并据此认定原告班得瑞起诉的事实。另查明：五十八度公司于2011年9月2日出具编号为02458202的《收款收据》，载明“今收到BA××××TRADINGEST.交来沙特阿拉伯达曼、胡拜尔、阿哈萨、朱拜勒城市保证金100000元。”五十八度公司（甲方）与沙特班得瑞贸易公司（乙方）于2013年8月23日签订的《沙特阿拉伯王国、巴林王国“58度C”区域代理合同》还约定：甲乙双方以人民币为交易的币种；关于原物料采购与配送，为确保品牌饮品质量统一，由甲方负责统一供应乙方代理区域内所有门店的原物料及相关产品（除了蜂蜜，新鲜水果或者其他不能通过乙方海关检测的原物料），然后再由乙方负责所代理区域门店原物料之统一配送，甲方负责处理中国海关关于货物通关检测事宜，而沙特阿拉伯王国的货物通关检测由乙方自行负责，与甲方无关，但甲方应为乙方提供中国区域内合格产品的检验报告；58度C的特许经营权包括58度C的全部商业要素，包括商标、商号、专利、著作权、商业秘密、经营诀窍（经营58度C产品配方、加工工艺、营销方式等等）；独家区域代理的费用由代理费和保证金二部分组成；独家区域代理金是指甲方提供给乙方在代理区域的58度C品牌经营权、销售标有该商标的产品，该费用为一次性支付，由乙方在签约时一次性支付；独家区域代理金的收费标准为代理人500000元；保证金为150000元；乙方代理区域内的利雅得，每年应向甲方支付年费20000元，且免收签订合同当年的年费；乙方代理内的达曼、胡拜尔、阿哈萨、朱拜勒四个城市及岛国巴林，每年应向甲方支付年费20000元，且免收第一年年费；甲方负责乙方代理区域市场销售的产品提供（除了蜂蜜，新鲜水果或者其它不能通过乙方海关检测的原物料），乙方违约则例外，违约扣款将以现金形式补足保证金，否则，停止相关服务与支援；甲方不得擅自提前终止合同；乙方及其代理区域内开设店铺销售的产品（除了蜂蜜，新鲜水果或者其它不能通过乙方海关检测的原物料）必须全部由甲方供应，以确保所有饮品质量与口感的统一；本合同执行过程中，甲乙双方如有意见分歧，应友好协商解决，协商不成时，以甲方所在地的法院对纠纷进行裁决；对于甲乙双方的纠纷，双方都要以这份合同的中文版本的内容为蓝本；甲乙双方于2011年9月2日签署的《58度C区域代理合同》于2013年8月23日起失去法律效力。2017年8月22日，沙特阿拉伯王国贸易及投资部的《营业执照注销证明》载明：沙特班得瑞贸易公司因无盈利而注销，沙特班得瑞贸易公司的营业执照自2017年8月22日起注销登记。2018年2月6日，沙特班得瑞贸易公司就本案与广东敬思律师事务所签订《委托代理合同》，约定律师费固定费用为30000元，提成费用为广东敬思律师事务所将收取本案法院判决总赔偿金额（减去150000元）的10%作为提成费用。关于该委托合同为何由沙特班得瑞贸易公司签订，班得瑞解释为是广东敬思律师事务所制作该合同后交由沙特班得瑞贸易公司签署，待班得瑞的委托诉讼代理人明晰涉案法律关系后，才得知只能由班得瑞提起本案诉讼，双方未对委托代理合同进行相应的变更。2018年10月30日，班得瑞支付了美元5760元至其委托诉讼代理人李烨涛律师的账户，并主张该费用包含诉讼费、公证费、律师费、快递费等办案费用。沙特阿拉伯王国阿卜杜勒热合曼·本·阿卜杜勒阿齐兹·法提赫律师/律师事务所出具证明称已核查沙特班得瑞贸易公司由贸易及投资部分部于2011年7月31日颁发给其的营业执照，证明：1.商事实体为一人公司，所有人为班得瑞；2.上述公司的分公司地址为胡拜尔市北胡拜尔区××××大街，第××××号信箱，邮政编码31××××，联系电话009661386××××3；3.上述公司营业范围为食品及其材料、为开设连锁咖啡馆提供的法夫提·艾特·底格里牌茶饮料的进出口贸易（代理证明编号12××××，出具日期为2012年5月17日，委托方为广州市伍拾捌度餐饮连锁管理有限公司，代理证明由贸易及工业部出具）；4.本公司兹已核实上述商业代理证明，并确认证明信息与上述营业执照所载相关信息一致；5.根据班得瑞的证明信息，其所有的上述公司于任何方面均无任何法律责任（阿卜杜勒热合曼·本·阿卜杜勒阿齐兹·法提赫律师/律师事务所对此情况的真实性不符任何责任）；6.根据班得瑞先生的证明信息，其公司的营业执照已注销（阿卜杜勒热合曼·本·阿卜杜勒阿齐兹·法提赫律师/律师事务所对此情况的真实性不符任何责任）；上述商事实体为一家一人贸易公司，公司的一切责任皆由其所有人承担，且无任何独立于所有人的财务责任；为此，沙特阿拉伯王国司法部已于2018年12月3日出具了编号为13/T/7598的司法通告（详见随附的影印件材料）。该附件司法通函载明沙特阿拉伯王国司法部于2018年12月3日针对企业所有人的审理至所有法院：根据司法部司法事务副部长办公室呈交的关于针对企业的判决结果（包括刑事判决和罚金）显示，相关企业的一切责任皆由其所有人承担，且无任何独立于所有人的财务责任。庭审中：班得瑞陈述，如果胜诉或部分胜诉，本案的受理费同意由五十八度公司直接支付。本院认为，本案是合同纠纷。班得瑞是沙特阿拉伯王国国籍，故本案应按涉外案件处理。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条的规定，“合同或者其他财产纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”本案中，五十八度公司与沙特班得瑞贸易公司签订的《沙特阿拉伯王国、巴林王国“58度C”区域代理合同》约定“协商不成时，由甲方所在地的法院对纠纷进行裁决”，该协议管辖并未违反《中华人民共和国民事诉讼法》关于级别管辖和专属管辖的规定，应属有效。签订该合同时五十八度公司作为甲方其住所地在中华人民共和国广东省广州市荔湾区，故本院对本案有管辖权。涉案《沙特阿拉伯王国、巴林王国“58度C”区域代理合同》由五十八度公司与沙特班得瑞贸易公司签订，现班得瑞以沙特班得瑞贸易公司已注销为由提起本案诉讼。本院经审查认为，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条“法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项，适用登记地法律”，故应根据沙特阿拉伯王国的法律确定班得瑞是否有权提起本案诉讼。班得瑞提交的阿卜杜勒热合曼·本·阿卜杜勒阿齐兹·法提赫律师/律师事务所出具的证明及所附的司法通函，足以证明根据沙特阿拉伯王国的法律，因沙特班得瑞贸易公司为一家一人贸易公司，公司的一切责任皆由其所有人即班得瑞承担。因此，本院依法确认班得瑞在沙特班得瑞贸易公司注销后有权就沙特班得瑞贸易公司与五十八度公司签订的涉案合同提起本案诉讼。因本案当事人对处理争议所适用的法律未作选择，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律”的规定，本案五十八度公司的住所地在我国内地，依照最密切联系原则，本院确认中华人民共和国内地法律作为解决本案争议的准据法。五十八度公司、沙特班得瑞贸易公司签订的《沙特阿拉伯王国、巴林王国“58度C”区域代理合同》是双方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，依法成立有效，双方当事人应依约履行合同义务。现班得瑞主张双方合作至2017年2月时，无法与五十八度公司取得联系，五十八度公司在本院依法送达诉讼材料后没有对班得瑞的主张提出异议亦未提出证据予以反驳，故本院采信班得瑞的主张。根据《沙特阿拉伯王国、巴林王国“58度C”区域代理合同》的约定，五十八度公司在代理期限内应保证合理正常供货给沙特班得瑞贸易公司，但五十八度公司于2017年2月失去联系，显然无法继续正常向沙特班得瑞贸易公司供货，故五十八度公司已经构成违约，且五十八度公司的该行为无异于终止了涉案合同，五十八度公司至今未作合理解释，根据合同约定，五十八度公司应退还沙特班得瑞贸易公司保证金并赔偿沙特班得瑞贸易公司150000元作为违约金。现班得瑞据此主张五十八度公司退还保证金150000元并赔偿150000元作为违约金，本院认为，班得瑞提交的证据只能证明其向五十八度公司交纳了100000元的保证金，故五十八度公司应退还的保证金数额为100000元，超过该金额的部分本院不予支持，依法予以驳回。至于150000元违约金，本院以实际损失为基础，兼顾涉案合同的代理费总额、代理期限、合同履行情况、当事人的过错程度及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，认为该违约金数额并无不妥，本院依法予以支持。至于班得瑞诉请的品牌代理费损失50000元。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款的规定，“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失。”班得瑞诉请五十八度公司就其违约行为支付违约金150000元的诉请本院已依法予以支持，现有证据不足以证明该150000元的违约金不足以弥补班得瑞的损失，故班得瑞再行诉请五十八度公司赔偿损失50000元理据不足，本院不予支持，依法予以驳回。至于律师费30000元。本院认为，《沙特阿拉伯王国、巴林王国“58度C”区域代理合同》并未约定五十八度公司违约需支付沙特班得瑞贸易公司委托律师代理涉案纠纷所产生的律师费，班得瑞的该项诉请缺乏合同依据，本院对此不予支持，依法予以驳回。被告五十八度公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法作出缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第十四条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十四条、第六十四条第一款、第一百四十四条、第二百五十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第三十二条、第九十条的规定，判决如下：一、被告广州市五十八度餐饮连锁管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告班得瑞返还保证金100000元；二、被告广州市五十八度餐饮连锁管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告班得瑞支付违约金150000元；三、驳回原告班得瑞的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费7000元，由原告班得瑞负担2395元、被告广州市五十八度餐饮连锁管理有限公司负担4605元（受理费原告班得瑞已预交，本院不予退回，由被告广州市五十八度餐饮连锁管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内将应负担的受理费迳付原告班得瑞）。如不服本判决，原告班得瑞可在判决书送达之日起30日内，被告广州市五十八度餐饮连锁管理有限公司可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  邓咏诗人民陪审员  陈宇熙人民陪审员  黄翠娇二〇一九年九月二十日书 记 员  刘瑾瑜钟子筠