江西省都昌县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0428民初2076号原告：姜秀英，女，1969年09月21日出生，汉族，江西省都昌县人，住江西省九江市都昌县。委托诉讼代理人：江宗和，江西京九律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：刘洪，男，1973年09月18日出生，汉族，江西省都昌县人，住江西省九江市都昌县。被告：都昌县大红商品混凝土有限公司，统一社会信用代码91360428696053345L，住所地江西省九江市都昌县都昌镇万里大道391号。负责人：张育俊，系该公司副总经理。委托诉讼代理人：郑成峰，男，1991年01月09日出生，住江西省九江市都昌县，系该公司员工，代理权限为特别授权。被告：中国人寿财产保险股份有限公司都昌支公司，统一社会信用代码91360428683458802D，住所地为江西省九江市都昌县都昌镇万里大道98号一楼。负责人：江旭，系该公司经理。委托诉讼代理人：樊砺，系该公司员工，代理权限为特别授权。原告姜秀英与被告刘洪、都昌县大红商品混凝土有限公司（以下简称大红公司）、中国人寿财产保险股份有限公司都昌支公司（以下简称保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年09月02日立案后，依法组成合议庭，于2019年09月23日公开开庭进行了审理。原告姜秀英及委托诉讼代理人江宗和、被告刘洪、被告大红公司委托诉讼代理人郑成峰、被告保险公司委托诉讼代理人樊砺到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告姜秀英向本院提出诉讼请求：一、判决被告刘洪和大红公司赔偿原告医疗费、护理费、营养费、残疾赔偿金、误工费、鉴定费、精神抚慰金等各项损失共计人民币154,251.50元；二、判决被告保险公司在保险责任限额内先行承担赔偿责任。事实和理由：2018年12月25日17时18分，被告刘洪驾驶赣Ｇ×××××重型特殊结构货车沿县城鄱阳湖大道由北向南行驶，至华甫国际路段未注意前方右侧原告姜秀英驾驶的二轮电动车，在左侧驶过姜秀英的电动车过程中两车相擦，造成原告的电动车受损和原告受伤的交通事故。事故发生后，原告被送往都昌县人民医院和县中医院治疗，共住院82天。出院医嘱：加强营养，护理，休息三个月。2019年08月18日经江西中正司法鉴定中心司法鉴定，原告的伤残等级评定为十级，误工期评定为180日，护理期为90日，营养期90日，后续医疗费评定为2,000元。都昌县公安局交通管理大队第360428120180000240号道路交通事故认定书认定，被告刘洪承担本事故的全部责任。另据了解，被告刘洪驾驶的赣Ｇ×××××特殊结构货车，系被告大红公司所有，相关证件齐备，该肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，且事故发生在上述保险合同期限内。因协商未果，特向贵院提出上述诉讼请求，请贵院判如所愿。原告为支持其诉讼请求，提供了以下证据予以证实：证据一，原告身份证、户口簿复印件、结婚证、失地农民证明书、建设用地许可证、村镇房屋建设许可证，证明原告的主体资格并享有城镇人员的赔偿标准。证据二，被告刘洪身份证复印件、驾驶证复印件、交通事故认定书原件，证明被告刘洪的主体资格；被告刘洪承担本次交通事故的全部责任。证据三，被告刘洪特种车驾驶资格证复印件、被告大红公司营业执照复印件、法定代表人身份证复印件、肇事车辆行驶证复印件，证明被告大红公司主体资格。证据四，都昌县人民医院入院记录、手术记录、疾病证明书、出院记录、检查报告单、医药费发票、费用清单；都昌县中医院疾病证明书、出院记录、医疗费发票、费用清单等，证明原告因本次交通事故共住院82天。证据五，江西中正司法鉴定中心鉴定意见书，鉴定费发票，证明原告因本次交通事故受伤伤残评定为十级，误工期180天，营养期90天，护理期90天，后期治疗费2,000元，鉴定费2,700元，鉴定意见与出院医嘱对三期认定相一致。证据六，原告的工资收入流水复印件，证明原告的误工补助。证据七，交强险和商业三者险保险单复印件，证明肇事车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险，且事故发生在保险期间内的事实。被告刘洪辩称：我是被告大红公司雇佣的司机，事故时是给公司开车，没有其他意见。被告刘洪为证明驾驶行为的合法性，提供身份证、驾驶证、从业资格证、行驶证复印件予以证实。被告大红公司辩称：我司垫付原告37,000元费用，要求在本案中一并处理，其他同保险公司答辩意见。被告保险公司辩称：1．我司作为肇事车辆的保险人，仅在保险范围内承担保险理赔责任，但应当依照法律法规及合同约定。2．医疗费以医院发票金额为准，交强险外应扣除20%的非医保用药；住院伙食补助费认可20元/天计算住院天数；营养费认可20元/天计算90天；护理费，原告没有提供护理人员的误工证明等材料，应当按照上一年度城镇居民私营行业居民服务业平均工资计算，认可90天；误工费，原告未提供任何误工材料，并不能证明其实际收入的多少及收入减少的金额，其计算标准应当按照上一年度城镇居民私营行业农林牧渔业计算，天数认可150天；交通费认可10元/天，计算住院天数；鉴定费不属于保险责任；精神损害赔偿金及残疾赔偿金待我司确认等级后再确认；车损，保险公司并未定损，原告需提供正规的维修发票及维修清单，以确定车辆损失。3．不承担本案的诉讼费。４．根据保险法及保险合同约定，保险事故发生后，被保险人或受益人向保险人进行索赔时，应当提供理赔所需的相关材料，包括但不限于车辆行驶证、驾驶人驾驶证、从业资格证等，否则保险人不承担保险责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，并在庭审过程中进行了质证。被告刘洪对原告的证据无异议；被告大红公司和保险公司对原告提供的证据一、证据二、证据三无异议，对证据四原告提供的医疗费发票金额应认定为38,913.50元，其他证据无异议，证据七无异议；对被告刘洪提供的身份证、驾驶证、从业资格证、行驶证复印件无异议，本院对上述无异议的证据予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：保险公司对证据五有异议，认为后续治疗费在诉请清单中并未提及，对该项主张具体金额待审核后再答复；伤残等级也需审核后答复。本院认为，原告的伤残等级在法庭给予3天时间审核，但保险公司未回复，视其对原告伤残等级没有异议，原鉴定意见书予以采信；保险公司对证据六三性均有异议，认为该份银行流水上并未加盖银行公章，不能证明其真实性，且该工资流水仅显示事故前三个月的工资，按照规定应当提供事故发生前一年的工资流水，在事故发生后原告也发了两次工资，其误工收入并未减少。本院认为，该证据保险公司异议理由成立，不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年12月25日17时18分许，被告刘洪驾驶赣Ｇ×××××重型特殊结构货车沿县城鄱阳湖大道由北向南行驶，至华甫国际路段，未注意前方右侧原告姜秀英驾驶的二轮电动车，在左侧驶过姜秀英的电动车过程中两车相擦，造成电动自行车受损、原告受伤入院治疗的交通事故。事故发生后，原告姜秀英被送至都昌县人民医院住院治疗，经诊断，原告左肩袖损伤、左肩锁关节半脱位。原告住院34天于2019年01月28日出院。出院医嘱：注意休息（伤后算休3月），加强营养、护理等。2019年04月04日原告因左肩部疼痛到都昌县中医院住院治疗，住院32天于同年05月06日出院。出院医嘱：转上级医院继续治疗。出院当天原告转入都昌县人民医院继续住院治疗，住院16天于同年05月22日出院。出院医嘱：注意休息（休3月），加强营养、护理等。原告在医院住院期间，被告大红公司垫付医疗费36,271.07元。经姜秀英本人委托江西中正司法鉴定中心对原告姜秀英伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期进行评定，2019年08月08日该鉴定中心鉴定意见是：1．被鉴定人姜秀英损伤致左肩关节功能活动障碍评定为十级伤残；2．被鉴定人姜秀英后续治疗费评定为2,000元；3．被鉴定人姜秀英误工期评定为180日，护理期评定为90日，营养期间评定为90日。原告花去鉴定费用2,700元。经都昌县公安局交通管理大队第360428120180000240号《道路交通事故认定书》认定，被告刘洪负全部责任，原告姜秀英无责任。同时还查明，事故车辆赣Ｇ×××××重型特殊结构货车所有人为大红公司，由该公司在保险公司投保了交强险和100万元不计免赔的第三者责任险，驾驶人刘洪是该公司雇佣的司机，持有机动车有效驾驶证A1A2证，与其所驾驶的车辆准驾相符。另查明，原告姜秀英是农业家庭户籍，但因失地自2016年05月起在都昌县国土资源局办理《都昌县失地农民证书》，成为失地农民。因协商未果，原告诉来本院，提出如下诉讼请求：一、判决被告刘洪和大红公司赔偿原告医疗费、护理费、营养费、残疾赔偿金、误工费、鉴定费、精神抚慰金等各项损失共计人民币154,251.50元；二、判决被告保险公司在保险责任限额内先行承担赔偿责任。本院认为，原告因交通事故受伤，要求被告依据保险合同约定及法律规定承担赔偿责任，并由保险公司在保险责任范围内先行承担赔偿责任，符合法律规定，本院予以支持；当事人对交通事故认定书无异议，本院对无异议的交通事故认定书予以采纳，并依据该交通事故认定书对当事人责任的划分，认定由被告刘洪承担全部责任，原告不承担责任。由于被告刘洪是大红公司雇佣的司机，双方是雇佣关系，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任”的规定，因此，本案应由原告承担的责任依法由大红公司承担。因赣Ｇ×××××重型特殊结构货车在保险公司投保了交强险和100万元不计免赔第三者责任险，故根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款的规定：“同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”因此，本案原告的损失，先由保险公司在交强险的限额内予以赔付，不足部分（除非医保用药费用、鉴定费外）由保险公司在第三者责任险限额内负责赔付。保险公司不承担的非医保用药费用和鉴定费由大红公司承担。关于本案原告的损失问题，本院依据有关法律规定核定如下：（1）医疗费，按医院出具的正规票据38,914.40元计算，对于保险公司与被告大红公司当庭达成在交强险医疗费限额外的医疗费中扣除20%非医保用药费用的协议，本院予以支持，扣除非医保用药费用（38,914.40―10,000）×20%＝5,782.88元，由被告大红公司承担；（2）原告诉请住院伙食补助费以50元/天计算住院时间82天并无不当，本院予以支持；（3）营养费偏高，依据有关规定按22元/天计算，营养时间因有加强营养医嘱故原告按鉴定时间90天计算，本院予以支持；（4）护理费，护理标准因原告未提供证据证明护理人员的实际损失，原告参照江西省居民服务行业136元/天计算，护理时间因有医嘱加强护理故原告按鉴定时间90天计算，本院予以支持；（5）误工费，原告诉请的误工标准按100元/天并无不妥，本院予以采纳，误工时间按鉴定时间180天计算；（6）伤残赔偿金，原告是农业家庭户口，但自2016年05月属于失地农民，故原告诉请伤残赔偿金按江西省城镇标准33,819元/年计算，本院予以支持，伤残赔偿系数因原告构成十级伤残为10%；（7）交通费，本院酌定800元；（8）鉴定费2,700元，保险公司依据保险合同约定不承担，该费用由被告大红公司承担；（9）精神抚慰金，原告诉请5,000元过高，本院支持3,000元；（10）财产损失500元，本院予以支持。本院对本案原告的损失归纳如下：1．医疗费38,914.40元；2．住院伙食补助费50元/天×82天＝4,100元；3．营养费22元/天×90天＝1,980元；4．伤残赔偿金33,819元/年×20年×10%＝67,638元；5．精神抚慰金3,000元；6．误工费100元/天×180天＝18,000元；7．护理费136元/天×90天＝12,240元；8．交通费800元；9．鉴定费2,700元；10．财产损失500元；合计149,872.40元。以上损失中，被告保险公司承担赔付责任149,872.40―非医保用药费用5,782.88―鉴定费2,700＝141,389.52元；被告大红公司承担5,782.88＋2,700＝8,482.88元，与其垫付的医疗费36,271.07元相抵后，还应得医疗费返还款共计人民币27,788.19元；原告应得赔偿款共计人民币113,601.33元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司都昌支公司于本判决生效后十五日内一次性赔偿原告姜秀英因交通事故造成的各项损失共计人民币113,601.33元；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司都昌支公司于本判决生效后十五日内一次性返还被告都昌县大红商品混凝土有限公司垫付的医疗费共计人民币27,788.19元；三、驳回原告姜秀英的其他诉讼请求。案件受理费4,125元，由被告大红公司负担3,038元，原告负担1,087元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审 判 长  曹开亮人民陪审员  余洪源人民陪审员  刘书文二〇一九年九月三十日书 记 员  谭珍珍