吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉01民终1942号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司，住所辽宁省营口市站前区东风路2号。负责人：隋金萍，该公司总经理。委托诉讼代理人：王朱绂，北京大成（长春）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王玉岭，男，1952年11月12日生，汉族，住长春市绿园区。委托诉讼代理人：李晓伟，吉林中证律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：董波，男，1973年1月12日生，汉族，住辽宁省鞍山市立山区。被上诉人（原审被告）：营口广集运输有限公司，住所辽宁省营口市老边区柳树镇东柳。法定代表人：于双燕，该公司经理。委托诉讼代理人：**军，该公司职员。上诉人中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司（以下简称人保营口公司）因与被上诉人营口广集运输有限公司（以下简称运输公司）、王玉岭、董波机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春汽车经济技术开发区人民法院（2018）吉0192民初1245号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保营口公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判人保营口公司不承担王玉岭鉴定费1950元、律师代理费8000元、诉讼费782.50元，合计10732.50元；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院判决人保营口公司向王玉岭赔偿鉴定费1950元、律师代理费8000元、诉讼费782.50元是错误的。依据《中国人民财产保险股份有限公司第三者责任保险条款》的约定，与诉讼相关的鉴定费、律师费、诉讼费均不在人保营口公司承担责任的范围内，该保险条款经过中国保监会审批通过，合法有效，对保险人、投保人均具有法律约束力。人保营口公司并非交通事故的侵权人，无需直接向王玉岭承担侵权赔偿责任，而是应根据保险条款的约定承担责任，王玉岭所花费的鉴定费、律师费、诉讼费应由董波及运输公司承担。综上，原审法院存在错误之处，请人民法院依法改判，维持人保营口公司合法权益。王玉岭辩称，一审正确，驳回上诉。三费应由人保营口公司承担。运输公司辩称，一审正确，驳回上诉。三费应由人保营口公司承担。董波未到庭，未答辩。王玉岭向一审法院起诉请求：一、判令董波、运输公司连带赔偿王玉岭医疗费、伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、被抚养人生活费、护理费、误工费、精神损害抚慰金、交通费、财产损失、鉴定费、复印费、律师费，合计174716.84元；二、判令人保营口公司在保险限额内优先承担赔偿责任，不足的部分由董波、运输公司连带赔偿；三、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年7月11日09时35分许，董波驾驶×××号解放牌重型半挂牵引车牵引×××车，沿长沈路慢速车道由西向东行驶至解放第四服务站门前处时，牵引车右后轮与同向右侧王玉岭驾驶的电动自行车左侧相接触，致王玉岭受伤及电动自行车损坏。本次事故经长春市公安局交通警察支队汽车经济技术开发区大队认定：董波、王玉岭承担事故的同等责任。事发当日，王玉岭被送往一汽总医院就医，该院急诊经初步检查以“腹部闭合性损伤、头外伤”将其收入普外一科住院治疗。2018年7月12日，王玉岭于全麻下行小肠部分切除、剖腹探查术。2018年7月27日出院，共计住院16天。出院诊断为：小肠系膜破裂、小肠局部坏死、头面部外伤、上唇挫裂伤、左颧部擦伤、右眼眉弓皮肤裂伤。出院医嘱为：全休1个月，进软质易消化食物，病情变化随诊。2018年11月14日，王玉岭经吉林津科司法鉴定中心鉴定：王玉岭此次外伤后果已构成九级伤残，后续治疗费为人民币2，000.00元，误工期120日，护理期60日，营养期120日（费用标准参照住院期间伙食补助相关规定予以确认）。2018年10月23日，王玉岭为索要赔偿诉讼来院，请求依法判令赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、残疾赔偿金、护理费、误工费、精神损害抚慰金、交通费、财产损失、鉴定费、复印费、律师代理费等各项损失共计170，706.84元，上述费用先由保险公司在保险限额内进行理赔，不足部分由董波与运输公司连带承担。针对王玉岭上述诉请，运输公司认为应先由保险公司在保险限额内予以赔偿，不足部分依法判决。人保营口公司主张运输公司、董波需要提供行驶证、驾驶证、从业资格证证实驾驶资格及车辆年检信息，否则三者险不承担赔偿责任。因王玉岭与董波承担同等责任，超出交强险的部分在第三者责任险限额内承担不超过50％，医疗费应进行核算，剔除非医保用药，王玉岭属于单方鉴定，我方保留重新鉴定的权利。王玉岭已经超过60周岁，误工费不应保护，且原告属于被扶养人，所主张的被扶养人生活费不应支持，精神损害抚慰金过高，交通费、财产损失应有相应票据证明，律师费、鉴定费、诉讼费、复印费不属于保险理赔范围，其他待质证阶段发表。董波未答辩。1．×××号解放牌重型半挂牵引车在人保营口公司投保了交强险及商业第三者责任保险（保险金额1，500，000.00元，不计免赔），×××车在人保营口公司投保了商业第三者险（保险金额50，000.00元，不计免赔），事故发生在保险期内。2．×××号解放牌重型半挂牵引车及×××车登记所有人为运输公司，×××号解放牌重型半挂牵引车及×××车与运输公司之间系挂靠关系，董波是肇事司机，肇事时是在履行职务行为。3．王玉岭1952年11月12日生，非农业家庭户口，其自2011年6月至今在吉林省华航实业集团有限公司工作，担任仓储警备班保安员一职，王玉岭因本次交通事故受伤前12月的平均工资为2，303.88元，受伤后7月、8月、9月、10月的工资共计为800.00元。4．庭审过程中，王玉岭认可运输公司为其垫付医疗费10，000.00元，上述费用包含在王玉岭本次诉请的医疗费中，王玉岭、运输公司均同意上述费用由人保营口公司直接赔付给运输公司。一审法院认为，（一）关于责任承担：1．案涉交通事故经交警部门认定董波、王玉岭承担事故的同等责任，故对王玉岭因本次事故所受损失应先由人保营口公司在交强险责任限额内予以赔偿，不足部分由人保营口公司根据商业第三者责任险的约定按照50％的责任比例予以赔偿。2．×××号解放牌重型半挂牵引车登记所有人为运输公司，×××号解放牌重型半挂牵引车与运输公司之间系挂靠关系，董波是肇事司机，肇事时是在履行职务行为，故就本次道路交通事故给王玉岭造成的损失（保险理赔不足部分）应由运输公司按照50％的比例承担赔偿责任。（二）关于具体赔偿数额：1．医疗费依法应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定，王玉岭主张医疗费28，473.04元{［10，000.00元＋（46，946.08元-10，000.00元）×50％］，包含运输公司垫付的医疗费10，000.00元}符合法律规定，一审法院予以确认。2．王玉岭本次受伤住院治疗16天，经鉴定此次外伤后果已构成九级伤残，后续治疗费为人民币2，000.00元，误工期120日，护理期60日，营养期120日，故应保护其住院伙食补助费800.00元（100.00元／天×16天×50％）、护理费8，407.20元（140.12元／天×60天）、营养费1，800.00元（30.00元／天×120天×50％）、后续治疗费1，000.00元（2，000.00元×50％）。3．王玉岭1952年11月12日生，非农业家庭户口，2018年11月14日经鉴定达九级伤残，故应保护其伤残赔偿金79，293.20元［28，319.00元／年×（20-6）年×20％］。4．王玉岭在本案中虽未提供与其就医地点、时间、人数、次数一一对应的正规交通费票据，但考虑其受伤后往来就医过程中必然发生交通费用，其主张交通费500.00元过高，一审法院酌情保护300.00元。5．王玉岭因本次交通事故构成九级伤残，对其今后的生活必将产生不利影响，给其及其家人造成严重的精神伤害，故综合王玉岭伤情给其本人和家人造成的精神伤害及本地生活水平等各方面因素考虑，一审法院对精神损害抚慰金按照10，000.00元予以确认。6．2018年7月11日，王玉岭因此次交通事故住院治疗30天，2018年11月14日经鉴定达九级伤残，误工期120日即四个月。王玉岭受伤前一年月平均工资为2，303.88元，误工四个月期间取得的工资共计为800.00元，故本案应按照王玉岭实际减少收入保护其误工费，具体数额为8，415.52元（2，303.88元／月×4个月-800.00元）。7．王玉岭主张鉴定费3，900.00元、复印费29.60元、财产损失1，000.00元符合法律规定，一审法院予以确认。8．王玉岭主张律师代理费12，000.00元过高，一审法院酌情保护8，000.00元。（三）各赔偿责任主体的具体赔偿数额：1．对本次确定的赔偿数额，应由人保营口公司在交强险财产损失责任限额内赔偿王玉岭财产损失1，000.00元，在交强险医疗责任限额内赔偿王玉岭医疗费10，000.00元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿王玉岭精神损害抚慰金10，000.00元、伤残赔偿金79，293.20元、护理费8，407.20元、交通费300.00元、误工费8415.52元。医疗费余额8，473.04元（不包含运输公司垫付医疗费10，000.00元）、住院伙食补助费800.00元、营养费1，800.00元、后续治疗费1，000.00元，上述费用共计12，073.04元由人保营口公司在商业第三者责任保险1，500，000.00元限额内予以赔偿。2．《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。”第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。”本案中，人保营口公司虽主张律师费、鉴定费及案件受理费不在其理赔范围内，但就其上述主张未能提供充分证据予以证明，故应由其承担举证不能的不利后果，其应在商业第三者险责任1，500，000.00元限额内赔付王玉岭鉴定费1，950.00元（3，900.00元×50％）、律师代理费8，000.00元及案件受理费（具体数额以本判决案件受理费承担部分所确定数额为准）。3．运输公司应赔偿王玉岭复印费29.60元中的50％即14.80元及案件受理费（具体数额以本判决案件受理费承担部分所确定数额为准）。4．运输公司为王玉岭垫付医疗费10，000.00元包含在王玉岭诉请的医疗费中，根据庭审中达成的约定，由人保营口公司直接给付运输公司。判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司于本判决生效之日起十五日内在交强险及商业第三者责任险限额内赔偿原告王玉岭医疗等各项损失共计139，438.96元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司于本判决生效之日起十五日内给付被告营口广集运输有限公司10，000.00元；三、被告营口广集运输有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告王玉岭复印费14.80元；四、驳回原告王玉岭的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3，790.00元减半收取1，895.00元，由原告王玉岭承担330.00元，由被告中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司承担782.50元，由被告营口广集运输有限公司承担782.50元。本院对一审查明的事实予以确认。二审中当事人没有提交新证据。本院认为，《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：“保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担”。王玉岭诉请的鉴定费是为了查明损失数额支付的，根据该条规定，依法应当由人保营口公司承担。律师代理费是王玉岭受伤后主张权利进行诉讼而支付的合理费用，应由保险人承担。根据《中华人民共和国保险法》第十七条第二款规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”因人保营口公司未提供证据证明其已就律师费、诉讼费免除保险公司赔偿责任向投保人尽到提示及明确说明义务，故一审判决人保营口公司承担鉴定费、律师代理费、诉讼费并无不当。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费68元，由中国人民财产保险股份有限公司营口市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  董惟祎审判员  高 心审判员  高云燕二〇一九年九月十七日书记员  李 月