湖南省郴州市北湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1002民初3091号原告:首文娟，女，1984年12月8日出生，汉族，湖南省郴州市北湖区人，个体户，住湖南省郴州市北湖区。委托诉讼代理人：王程，湖南奋斗者律师事务所律师。被告：黄科，男，1983年10月5日出生，汉族，湖南省郴州市苏仙区人，系湖南红华项目管理有限公司执行董事，住湖南省郴州市。被告：梁龙，女，1987年6月9日出生，汉族，江西省赣州市人，系湖南红华项目管理有限公司股东，住址同上，系被告黄科之妻。以上两被告共同委托诉讼代理人：邝丛，湖南大问律师事务所律师。第三人：邓泽立，男，1990年9月20日出生，汉族，湖南省临武县人，系湖南红华项目管理有限公司职工，住湖南省郴州市。第三人：曹媛玲，女，1994年6月16日出生，汉族，湖南省临武县人，无业，住湖南省郴州市。第三人：李政，男，1992年11月25出生，汉族，湖南省资兴市人，务工，住湖南省资兴市。原告首文娟与被告黄科、被告梁龙合伙协议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告首文娟向本院申请追加邓泽立、曹媛玲、李政为本案的第三人并向本院申请变更诉讼请求，本院予以准许。2019年9月9日，原告首文娟再次向本院申请变更诉讼请求，本院予以准许。本院第二次、第三次公开开庭进行了审理。原告首文娟的委托诉讼代理人王程、被告黄科、被告梁龙及其共同委托诉讼代理人邝丛、第三人邓泽立、第三人李政到庭参加诉讼。第三人曹媛玲经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告首文娟向本院申请变更诉讼请求为：1、撤销2019年2月26日签订的《湖南红华项目管理有限公司内部合伙协议》。2、判令被告返还原告股金款1033750元及资金占用利息（按年利率6%计息，从起诉之日计算至股金款全部返还之日止）。3、本案诉讼费用由被告承担。被告黄科、被告梁龙共同辩称:1、上次开庭已经辩论终结，原告变更诉讼请求违反法律规定。2、红华公司的工商变更登记手续均是原告首文娟经手办理。被告不存在欺骗隐瞒的行为。第三人邓泽立述称：被告所说是事实，这些费用都是转给了老股东。我是按股东协议的内容去做的。第三人曹媛玲未到庭陈述。第三人李政述称：我是帮首文娟代持股份，公司合并、注销的事情没有通知我，也没有商量，事情我不清楚。2019年2月22日签订了合伙协议后没有通知我办理工商登记的事情。查明的事实根据当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实:一、首文娟于2018月12月25日向黄科转款200000元，于2018年12月26日分三次转款422500元、311250元、100000元，于2019年3月26日转款98元。前四笔转款的附言是借款，第五笔转款业务摘要是补股金，合计1033848元。二、2019年2月26日，梁龙、李政、曹媛玲三方签订了一份《湖南红华项目管理有限公司内部合伙协议》（以下简称《内部合伙协议》），协议约定：“合伙人一：梁龙，身份证号：3607811987××××××××。合伙人二：李政，身份证号：4310811992××××××××。合伙人三：曹媛玲，身份证号：4310251994××××××××。依照《中华人民共和国合伙企业法》及其他有关法律、法规，经所有合伙人协商，维护合伙人的合法权益，达成以下合伙协议。第一条、合伙宗旨。合伙人利用各自具备的职业技能和商业社会资源就各项商业合作事宜达成一致意见后，本着平等互利、友好协商的原则达成合伙意愿，分享经济利益。第二条、合伙企业基本情况。2.1企业名称：湖南红华项目管理有限公司。2.2地址：湖南省郴州市北湖区骆仙路燕泉福邸1710、1711室。经营范围：工程项目管理服务；工程技术服务及咨询；工程建设项目招标代理；政府采购代理；建设工程监理；工程造价服务及咨询；环境影响评估；地质灾害危险性评估及治理；城乡规划编制；工程勘察、城市规划、建设工程、地质灾害治理工程设计。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动）。2.3合伙期限：公司续存期。第三条、合伙人出资额、出资方式及股权（股份）配比。3.1在2018年12月20日，湖南红华项目管理有限公司lOO%股权（股份）以249万元（含湖南省郴州市北湖区骆仙路燕泉福邸1710、1711室办公场所及所有办公设备、材料、设施等固定资产和资质、证书等无形资产）由梁龙通过竞拍方式获得，期间因梁龙资金不能到位邀请李政参与购买。原计划按照个人投资30万／人总计60万，一同承担利息的方式融资150万元进行出资（融资款2019年6月30日前由公司负责归还）双方占股比例51%：49%。后因150万融资出现变化无法全数到位，遂改各自融资，至2018年12月26日止在实际出资情况：李政个人出资30万元，融资73.375万元，梁龙个人出资30万元，融资53.375万元。2019年2月20日，经全体合伙人同意，曹媛玲以出资购买股份形式入伙，出资18.6252万元购买梁龙7.48%股份，出资28.6848万元购买李政11.52%股份，另支付2个月融资利息（2%/月），即支付梁龙7450元，李政11474元。综上所述，按照出资比例划分原则，股权（股份）如下：合伙人一（梁龙）：到位资金人民币64.74万元（大写：陆拾肆万柒仟肆佰玖拾捌元整），占股权（股份）26%。原梁龙固有资金62.25万元（大写：陆拾贰万贰仟伍佰元整），占股权（股份）25%，总计占股权（股份）51%；合伙人二（李政）：到位资金人民币74.70万元（大写：柒拾肆万陆仟玖佰零贰元整），占股权（股份）30%；合伙人三（曹媛玲）：到位资金人民币47.31万元（大写：肆拾肆万捌仟贰佰元整），占股权（股份）19%。3.2所有合伙人购买转让股权（股份）出资于2019年2月28日前缴足。3.32019年1月1日起，公司账户（中国银行）所有合伙人按股权（股份）比例共注资运营启动资金：人民币壹拾万元（￥：100000.00元），用于企业除造价部外所有运营；公司另开设账户给予造价部独立使用。3.4合伙存续期间，按季度进行结算，合伙人的出资和所有以合伙名义取得的资金收益均为合伙的财产。合伙企业存续期间及清算前，合伙人不得请求分割合伙企业的财产。合伙的财产由全体合伙人依照相关法律规定共同管理和使用。3.5合伙人之一有转让其全部或者部分股权（股份）意向时，另一合伙人在同价格的情况下有优先购买权。如合伙人之间无意购买的，可由合伙人之外的人购买，并依法受让合伙人占企业财产份额，并在合伙人的监督下完成交易。新的合伙人一经确立则立即修改本合伙协议即成为合伙企业的合伙人，依照修改后的合伙协议享有权利，承担责任。重新签订协议后本协议失效。3.6新合伙人的邀请，如果确因业务需要双方都认可的邀请合伙人，新合伙人的股份原则上应由现有合伙人按以上比例退股完成；或者经过协商也可以由任意一方退股完成。第四条、盈余分配及企业的财产。4.l盈余：是指每年度内的营业总收入（招标代理以开标为时间结算点）减去成本，并提留企业启动资金后的纯利润。盈余的lOO%,归所有合伙人所有，按合伙人出资比例分配盈余按照合伙人每年度分配一次或根据实际情况进行分配。合伙人在分配方案公布以后，实施之前，可对分配方案和账目进行审核，任何人对分配方案持有异议，应由合伙人全体会议讨论裁决。4.2企业基金：为保证合伙人的利益，企业每年将盈余的10%纳入企业基金，企业基金主要用于合伙事业的扩大、重大事项，经全体合伙人一致同意方可使用，当提留的企业基金达到当期所有合伙人实缴资本总额后，就不再提留，当企业基金总额不足合伙人实缴资本总额，则补足。4.3成本：是指合伙企业在运营过程中产生的一切支出费用，包括日常开支、业务开支、业务佣金、薪资绩效年终奖金、各项社保、税金等。4.3.1日常开支：是指企业在日常管理过程中产生的支出费用，采取实报实销制。4.3.2业务开支：是指企业在合同签订之后办理业务过程中产生的支出费用，具体指业务差旅住宿等费用，采取实报实销制。4.3.3业务佣金：是指企业在承揽业务中给予企业合伙人或第三方人员（指除合伙人之外一切的自然人）一定比例报酬，具体约定如下：①企业合伙人或第三方人员在承揽业务中需按照相关规定及收费标准（以下简称：标准）签订合约，根据标准取费后不得超过20%的上下浮动区间，不得恶意低价或抬高价，影响企业商业信誉。②企业合伙人或第三方人员在承揽业务过程中，收费标准如有与现行通用标准不一致时，必须事前告知所有合伙人，并提供相应材料，经多数合伙人同意后方可签订合约。③企业合伙人或第三方人员在承揽业务过程中，如需公开比选或公开抽签等程序确定承揽的，公开比选项目需在公告前告知所有合伙人，公开抽签项目在《内网》或《非指定公告媒介》发布信息。可计提项目佣金。否则列入企业自承业务，无佣金。特殊情况由合伙人全体会议讨论裁决。④佣金比例按下表规定：招标代理按业务总收入（不含评标赞）≤50%，特殊情况由合伙人全体会议讨论裁决。⑤佣金结算：按业务收入到账后，每季度给予结算。佣金包含合伙人及第三方人员在前期合同签订过程中产生的一切费用（包括车旅费、公关费等）。4.4企业的财产：是指企业现有的固定资产和无形资产（固定资产包括房产、办公设备、车辆等有形资产；无形资产包括企业资质、人员证件和有关企业及人员的各类资料、已经入库的相关资源等具体以实际情况为准。）未经事宜双方友好协商，书面补充。合伙人签字（日期）：梁龙（签名并按手模）。曹媛玲（签名并按手模）。李政（签名并按手模）。”曹媛玲出资286848元购买李政11.5%的股份，李政代持首文娟30%的股份，即人民币747000元。三、上述《内部合伙协议》，黄科、梁龙称，黄科用其妻子梁龙的名义、首文娟用李政的名义、邓泽立用其妻子曹媛玲的名字共同签订。四、湖南红华项目管理有限公司注册资金为8000000元人民币。2019年1月25日之前的公司股东为徐晖、唐旭飞、黄科、黄金宏、邓圣辉、侯德兴、凌燕平、范修娟，2019年1月25日公司的股东变更为黄科、梁龙。黄科认缴出资额7920000元，即占股份为99%。梁龙认缴出资额80000元，即占股份为1%。黄科、梁龙认缴出资日期均为2035年12月31日，黄科、梁龙均未实缴出资额。五、2019年4月27日，湖南创译达工程项目管理有限公司与湖南红华项目管理有限公司联合共同在湖南日报上刊登合并公告，载明：“经湖南创译达工程项目管理有限公司股东会决议、湖南红华项目管理有限公司股东会决议，湖南创译达工程项目管理有限公司（统一社会信用代码914310007808561835）拟吸收合并湖南红华项目管理有限公司（统一社会信用代码914310007389860214），吸收合并前湖南创译达工程项目管理有限公司注册资本300万元，湖南红华项目管理有限公司注册资本800万元，吸收合并之后，湖南红华项目管理有限公司注销，湖南创译达工程项目管理有限公司存续，注册资本变更为1100万元。根据有关法律、法规的规定，湖南红华项目管理有限公司的有关债权债务由合并后的湖南创译达工程项目管理有限公司承继。请以上公司债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自本公告之日起四十五日内，可以要求原公司清偿债务或者提供相应的担保，公司债权人未在规定期限内行使上述权利的，公司合并将按照法定程序实施。特此公告。联系人：谭治勇，联系电话135××××8793。联系人：黄科，联系电话177××××7171。联系地址：郴州市北湖区燕泉商业广场l2栋202室、郴州市北湖区骆仙路燕泉府邸1710、1711室。湖南创译达工程项目管理有限公司、湖南红华项目管理有限公司。2019年4月27日。”判决的理由与结果本院认为，本案立案案由为民间借贷纠纷，本案实际应为合伙协议纠纷。本案争议焦点为案涉《内部合伙协议》是否具备法定撤销条件。首文娟认为梁龙、李政、曹媛玲2019年2月26日签订《内部合伙协议》时，梁龙存在欺诈行为。2019年1月25日湖南红华项目管理有限公司的股东变更为黄科、梁龙，黄科认缴出资额7920000元，即占股份为99%，梁龙认缴出资额80000元，即占股份为1%，而《内部合伙协议》约定梁龙占公司股份是51%。因此，首文娟主张因欺诈要求行使撤销权的理由成立。案涉《内部合伙协议》中虽未明确将李政作为股东登记在湖南红华项目管理有限公司名下，但因首文娟缺乏社会经验及法律知识，自认为协议签订后李政代持的股份在工商登记中可以得到确定，即李政可以在工商登记中确认其股东身份。而梁龙、黄科在收到首文娟出资款的情况下并未将股份工商登记在李政名下。首文娟对协议内容产生错误认识构成重大误解，符合法律规定的重大误解的情形，故首文娟主张撤销《内部合伙协议》，于法有据，本院予以支持。《内部合伙协议》被撤销后，因该合同取得的财产应当予以返还，首文娟诉请的返还股金金额是1033750元，经核实，应当予以返还股金747000元。首文娟主张支付资金占用利息（按年利率6%计息，从起诉之日计算至股金款全部返还之日止），符合法律规定，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、撤销第三人梁龙、第三人李政、第三人曹媛玲于2019年2月26日签订的《湖南红华项目管理有限公司内部合伙协议》。二、被告黄科、被告梁龙应于本判决生效后十日内共同向原告首文娟返还股金747000元及资金占用利息（按年利率6%计息，从起诉之日计算至股金款全部返还之日止）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7052元，财产保全费5000元，合计12052元，由原告首文娟负担2162元，被告黄科、被告梁龙共同负担9890元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  谢小兰二〇一九年九月十八日法官助理彭倩书记员文艺媛附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。