湖南省株洲市芦淞区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0203民初1777号原告：吴小岭，男，1986年8月1日出生，汉族，住湖南省株洲市天元区。委托诉讼代理人：姚曙明，北京德恒（长沙）律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：株洲唐人纺织造有限公司，住所地湖南省株洲市芦淞区白关镇通达路177号。法定代表人：唐昆明，执行董事。委托诉讼代理人：张乐华，湖南湘江律师事务所律师，代理权限为特别授权。第三人：付瑶，女，1989年11月1日出生，汉族，住广东省深圳市福田区。原告吴小岭与被告株洲唐人纺织造有限公司（以下简称唐人纺公司）劳动争议一案，本院于2019年6月5日立案后，依法适用简易程序进行审理。在诉讼过程中，经被告申请，本院依法通知付瑶作为第三人参加本案诉讼，于2019年8月7日公开开庭进行了审理，原告及其委托诉讼代理人、被告委托诉讼代理人、第三人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告吴小岭向本院提出诉讼请求（变更后）：1.被告支付原告2017年12月16日至2018年4月份期间基本工资21000元，2018年11月工资3000元；2.被告支付原告2018年5月4日-2018年11月14日的绩效工资283234元；3.被告支付原告一个月的经济补偿金29602元。事实和理由：原告于2017年12月14日开始受聘于被告，任湘唐人纺旗舰店天猫店铺店长，负责天猫店铺销售推广及天猫店铺人员管理工作，双方没有签订书面劳动合同，但是形成了事实的劳动关系。2018年4月5日原告与被告的股东代理人付瑶签署了《淘宝代运营服务合作协议》，双方协议原告的工资由每月6000元基本工资加绩效工资两部分组成，绩效工资按每月净利润提成浮动机制计算。原告先后在被告两处办公场所（2018年9月18号前在芦淞区,2018年9月18号以后在芦淞区阳光新城3栋1001）上班，工号为101，工作时间一周休息一天，正常上班时间8:30-17:30。但被告在天猫店的业绩发生显著提高的情况下，2018年11月份被告关闭原告工作账号，并口头通知原告单方解除劳动关系。被告已经支付了2018年4-9月的基本工资，不愿意支付绩效工资，原告向劳动仲裁委提出了劳动仲裁，株洲市芦淞区劳动仲裁委员会于2019年5月17日向原告送达逾期未予裁决通知书，故提起本案诉讼。被告唐人纺公司辩称：被告公司是纺织品生产实体企业，历来通过传统渠道销售产品，对近年兴起的网购电商不熟悉。为了适用互联网销售产品趋势，2017年4月28日被告与第三人付瑶签订《线上经营托管协议》，将网店以绩效承包的方式由付瑶经营管理。2018年4月5日付瑶与原告经平等协商一致签订《淘宝代运营服务合作协议》，协议约定了双方权利与义务，服务费用计算方式，争议解决方式为直接向法院起诉，法律适用为《合同法》等内容。协议签订后，付瑶与原告双方均按协议实际履行，原告既不接受被告公司的管理，也不需遵守公司规章制度，不受被告公司指挥、控制、支配和考核，服务报酬也是由付瑶直接支付，或指定他人支付，被告公司也没有为原告办理入职手续和社保登记。原告的服务内容、方式等权利和义务均是按他与付瑶签订的服务合作协议确定并履行。本案是典型互联网平台管理服务合同关系，原告作为平等主体与合作方签订协议，参与经营利润的分配，不具有劳动关系中经济从属性和人身从属性的本质特征，不管是从形式上和实质上都是典型互联网平台运营服务合作合同关系，而不是原、被告之间劳动关系。基于原告识别本案纠纷实质法律关系错误，错误起诉被告，请求驳回原告对被告的起诉。第三人付瑶述称：原告与我之间关系一直都挺好，我真正想与原告一起创业，我与原告是合伙人、创业伙伴的关系，我欠缺法律意识，签订合作协议的初衷是两人合作，一直没有与被告协商过，我是无权代理被告与原告签订合同；唐人纺的网店收入都是入到我的个人账户，与被告无关。经庭审举证质证，本院对原、被告及第三人均提交的《淘宝代运营服务合作协议》，原告提交的被告营业执照复印件及企业信息查询单、劳动仲裁逾期予以裁决书及送达回证、其银行卡记录，被告提交的《线上经营托管协议》、手机转账记录截屏，第三人提交的转账记录、其与原告微信聊天记录的真实性予以采信，对其证明目的在本院认为中予以认证。至于，原告提交的打卡记录、部分工作内容记录、工作群及同事信息、办公场所照片，被告及第三人对其真实性、合法性、关联性均有异议，因原告未能提供其合法来源，故本院不予采信；原告提交的2018年4月-2018年11月被告天猫店支付宝的交易记录，第三人认为成交额未必是真实成交额，净利润需要审计，本院认为该数据不能直接确认实际成交额及净利润额，还需财务上的专业确认，故本院不予采纳。据此，并结合当事人庭审陈述，本院认定案件事实如下：被告唐人纺公司是纺织品加工、销售企业，法人代表为第三人付瑶母亲唐昆明。2017年2月28日，被告唐人纺公司与第三人付瑶签订《线上经营托管协议》，约定被告唐人纺公司将旗下湘唐人纺旗舰店天猫店委托给乙方经营管理，由唐人纺公司提供货源，并按一定成交额的比例向付瑶计提服务费，托管经营期为2017年3月1日至2020年2月28日等。2017年12月14日，原告吴小岭与付瑶协商后参与湘唐人纺旗舰店天猫店经营。2018年4月5日，付瑶（甲方）与吴小岭（乙方）签订《淘宝代运营服务合作协议》，约定：依据《合同法》及其他相关法律法规的规定，双方就委托在互联网上开展电子商务，并愿意在此基础上达成本协议；由乙方负责甲方湘唐人纺旗舰店天猫店铺品牌系列产品在整个网络的推广、营销、运营；乙方根据甲方的要求并在不违背淘宝商城的经营规则下负责运作（包括但不限于商品管理、订单管理、数据库管理、前期客服销售管理、淘宝后台管理）等的操作流程，确保店铺的正常运作，负责店铺的产品拍照跟进、页面设计管理、网店装修管理、图片设计管理、产品上架管理、售前客服管理、售后客服管理、营销推广、促销策划等工作；中间所产生的第三方费用等推广投入需甲方承担，相关工作岗位人员团队工资及提成均由甲方承担；乙方上述所有的建议工作经甲方书面确认后方能对外公布；合同期从2018年4月5日起至2019年4月4日，合同到期后的服务内容由双方协商确定；在买家支付货款的前提下，甲方负责保证足够的货源，并按要求按时发货，如甲方的库存发生变化未能及时更正，造成无货空挂，可能会引起相关销售平台的处罚，此类处罚由甲方全权负责；甲方为乙方提供网上销售产品的质量需符合相关法律法规，乙方不承担任何因产品问题引发的纠纷和损失；甲方对所销售的产品需提供使用说明书及其相关资料，甲方需对产品的说明书、资料的真实性、完整性、合法性负责；在乙方为甲方进行服务时，甲方不得干扰乙方既定策略的执行，不得对乙方的操作进行修改，确保乙方制定策略的完整执行，若甲方自行对产品进行更改，对乙方的优化策略造成影响，此后果由甲方自行承担，甲方可随时参照数据报表监控乙方优化策略执行的效果，并及时向乙方传达自身需求，由乙方进行策略调整；若甲方因店铺被处罚或其他原因不继续经营店铺等甲方单方面问题导致服务无法继续，由此造成的一切损失由甲方自行承担，乙方对此不负任何责任，乙方不退还已收服务费；乙方服务费为每月6000元基本工资加利润阶梯提成；合同未涉及部分，均按《中华人民共和国合同法》及其它相关法律法规的有关规定执行，如产生纠纷，协商不成时应向乙方所在地人民法院起诉。合同签订后，吴小岭与付瑶在履行的过程中产生矛盾。原告认为，2018年4月5日第三人付瑶与原告吴小岭签订《淘宝代运营服务合作协议》，实质是付瑶代表被告唐人纺公司与原告签订的劳动合同，而就本案的诉讼请求向株洲市芦淞区劳动仲裁委员会提起仲裁。2019年5月17日该委员会向原告送达逾期未予裁决通知书，原告遂提起本案诉讼。本院认为，本案当事人的首要的争议焦点为：2018年4月5日第三人付瑶与原告吴小岭签订的《淘宝代运营服务合作协议》是否属原告与被告唐人纺公司之间的劳动合同。现评析如下：首先，合同作为一种民事法律行为，是当事人意思表示相一致的协议。民事代理是指代理人以被代理人的名义，在代理权限内与第三人（又称相对人）实施民事行为，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律行为。本案中，虽然付瑶就湘唐人纺旗舰店天猫店的经营权来源于被告唐人纺公司，但是付瑶与吴小岭签订的《淘宝代运营服务合作协议》，是以个人的名义而非以被告唐人纺公司的名义与原告达成意思表示相一致的协议。因此，对原告而言签订该协议不能构成付瑶代理被告唐人纺公司所为的民事行为。其次，劳动合同，是指劳动者同用人单位为确立劳动关系，明确双方责任、权利义务的协议，是保护劳动者合法权益的基本依据。作为劳动合同的一方当事人的劳动者，虽然在订立劳动合同时与用人单位是平等的，但在订立劳动合同后，劳动者成为企业等用人单位的员工，用人单位有权指派劳动者完成劳动合同规定的属于劳动者劳动职能范围内的工作任务，用人单位对劳动者的劳动力使用具有支配权，劳动者对用人单位具有从属性。劳动合同属劳动法调整范畴，相对于一般的民事合同，是独立的合同种类，劳动合同约定的内容应当符合国家劳动法律、法规的规定。本案中，《淘宝代运营服务合作协议》是付瑶与原告吴小岭平等协商的结果。从合同的内容看，双方的权利义务体现平等性，未体现原告吴小岭对第三人付瑶的从属性；虽然协议中有“基本工资”的用语，但是根据合同约定的“四、服务费用1、结算标准：每月基本工资+每月净利润提成浮动机制……”，“基本工资”在合同中概念的内涵和外延从属于“服务费用”，且原告收取的服务费中净利润提成，显然是有参与经营利润分配的分配权。从适用的法律看，协议明确约定适用《中华人民共和国合同法》，而非劳动法律、法规。因此，原告与第三人应系形成了一般民事合同关系，而非原告主张的劳动关系，两者属不同的法律关系。因此原告诉请劳动关系上的权利，无事实和法律依据，故本院不予支持。但原告可另行主张一般民事法律关系中的权利。据此，本院依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条、第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第（三）的规定，判决如下：驳回原告吴小岭的诉讼请求。案件受理费50元，本院免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。提起上诉的，应在递交上诉状后七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院交纳上诉费。现金交纳的，直接向华融湘江银行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳；汇款或转账的，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇款结算户，账号：81×××81。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审判员  谢桂林二〇一九年九月二日法官助理张拥军书记员伍方慧附相关的法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力。第一百七十六条民事主体依照法律规定和当事人约定，履行民事义务，承担民事责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。