广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初6522号原告：刘婧，女，1998年2月12日出生，汉族，身份证住址河北省石家庄市藁城区，委托代理人：常倩倩，广东顶匠律师事务所律师。委托代理人：武丽萍，女，1971年6月11日出生，汉族，身份证住址河北省藁城市，系原告母亲。被告：广州歌菲琳服饰有限公司，住所地广州市白云区石槎路。法定代表人：谢秀群，经理。委托代理人：葛凤梅，广东德寰律师事务所律师。委托代理人：叶红芹，广东德寰律师事务所律师。原告刘婧与被告广州歌菲琳服饰有限公司特许经营合同纠纷一案，本院于2019年3月5日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告刘婧及其委托代理人常倩倩、武丽萍，被告广州歌菲琳服饰有限公司的委托代理人叶红芹均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘婧诉称：原、被告签订《联营合作合同》及《广州歌菲琳服饰有限公司合同附件》，约定联营分成、结算、货品运输方式及合同期限。此后，原告向被告支付了保证金30000元，被告向原告出具了收款收据。合同签订后，原告根据需要订货，被告却未按照约定发送货物款式，且在原告提出公司更新补货的请求后，被告长达一个月未进行补货更新，直接导致原告销售受到严重的损失。按照合同的约定，被告的行为已构成违约，原告有权解除合同并要求被告返还保证金及资金占用期间的利息。2018年12月21日，原告向被告发送解除合同通知书及协商退款的律师函，被告仍不配合解决此事。综上所述，为维护原告的合法权益，请求法院判令：1、被告返还原告保证金30000元及利息，利息自合同解除之日起（即2018年12月21日）按照中国人民银行同期同类贷款利率计付至实际清偿日止；2、被告赔偿因履行合同导致原告所花费的门店租金费用三个月共计8760元，装修费用8550元，广告门头制作费用2044元，以及交通费用共3372元，以上费用合计22726元；3、本案诉讼费用由被告承担。被告广州歌菲琳服饰有限公司辩称：一、不同意退还原告3万元的保证金及利息。理由如下：1、原被告双方于2018年10月16日签订的联营协议目前并未解除。联营的合同期限是2018年10月16日至2020年的10月15日，原告无单方解除合同的权利。虽然原告曾经提出过解除合同，但是被告核算之后，被告前期投入的费用仍属于亏损的状态，所以就没有同意其解除合同的请求。2、被告没有违约的行为。被告在2018年10月16日签订联营协议之后，于2018年的10月20日发送货品给原告，没有出现迟延发货的行为。2018年11月22日也有向原告发送货品，联营协议的第3-1条约定由被告方进行合理的货品配置，并全面配合乙方进行货品的补货及调换工作，被告也尽量满足原告的需求，调换货品，但是原告对被告所建议的所有货品的款式均不满意，以各种不合适为借口非要解除合同，完全不愿意接受任何货品的调换，其明显是怠于经营，甚至不想继续履行合同。3、原告未经被告的同意，擅自撤店停止营业，拒不上报每日销售额的行为构成违约。原告于2019年的1月份起在没有上报过每日的销售额，也没有向被告回款，其行为违反联营协议的第4-3条。4、被告收取的3万元保证金虽然是已经收取了，但是原告并未将剩余的货品及时的返还给被告，剩余的货品均是秋冬装居多，价值42965元。原告滞押被告的货品至今，因服装讲究一个季节性以及时尚性，过季过时的服装，只能够打折低价销售，而原告长达近半年没有将货品退还给被告，货品的价值因此大打折扣，退还给被告也难以销售，被告视为原告以全部的货品保证金将剩余的货品买断，因此不愿意退还保证金。二、不同意原告的第二第三项诉讼请求，理由如下：1、合同的3-2条已经约定租金、推广宣传、货架、道具、销售人员的薪酬等成本的费用及办公经营的费用是由原告负责。2、原告总共经营了不满三个月，无法得出经营前三个月必定亏损的结论。在合同附件的第1-3条约定销售保底支持是乙方开业之后经营期前三个月，若出现店铺经营成本的亏损，亏损部分由甲方承担，也就是被告承担。但是原告经营未满三个月，在经营两个月左右就擅自撤店，使原本存在前三个月盈利的可能性阻断，其擅自撤店的行为与亏损有直接的因果关系，其应自担风险。故其提出的租金、装修费用、广告门头的制作费用均由其自行承担。3、原告所称的交通费用3372元，不属于因履行合同所导致的花费，是其往返广州与被告签订联营协议而花费的交通费用，属于其个人消费，与被告无关。4、被告并无违约行为，本案的诉讼费应由原告自行承担。综上所述，原告在签订联营合作协议之后，仅两个月左右的时间就要求解除合同，退还保证金，并且在被告未同意的情况下，擅自撤店停止营业，未将剩余的货品即时返还给被告，原告的种种行为已然构成违约。被告前期投入的人力、物力，包括销售指导、货品的配置、设计方案、生产货品等等费用均是被告的损失，故被告不同意原告的所有诉讼请求。经审理查明：2018年10月16日，原告（乙方）与被告（甲方）签订《特许经营协议》，约定：第一章总则1-2广州歌菲琳服饰有限公司是“歌菲琳”商标的合法使用权人，甲方同意依本协议将“歌菲琳”品牌产品特许加盟权授予乙方。第二章联营模式2-1乙方经过详细市场调查以及对甲方运营管理模式的深入了解后，向甲方申请加入“歌菲琳”联营体系，自愿接受甲方之经营理念，认可甲方的经营管理模式。2-2乙方承认“歌菲琳”商号、商标归甲方“广州歌菲琳服饰有限公司”所有，具有特定的商业价值受法律保护。2-3有效期限贰年，自2018年10月16日至2020年10月15日。2-4联营区域：河北省石家庄市藁城区工业西路22号独家经营甲方广州歌菲琳服饰有限公司旗下“歌菲琳”品牌。经此授权后，甲方在该区域内将不再授予任何其它企业、个人以同类销售权，跨越该区域经营，则本合同无效。2-5经营产品：注册商标为“歌菲琳”图形商标及其组合商标的甲方系列产品，甲方为乙方经营商品的唯一供应商，乙方不得擅自从其他途径生产、加工、收购产品，标以“歌菲琳”商标出售。2-6乙方在上述区域开设“歌菲琳”联营店面积为35平方米，且不得经营其他服饰类商品，做到“歌菲琳”品牌专店专卖。第三章甲乙双方职责和权利3-1甲方有义务为乙方提报的销售渠道进行合理的货品配给，并全面配合乙方进行货品补货及调换工作，协助乙方在销售业绩上的提升。3-2乙方负责销售渠道的拓展、公关、运营管理等工作，负责销售渠道的租金、推广宣传、货架道具、销售人员薪酬等成本费用及办公经营费用。3-3乙方有权定期到甲方仓库实地了解库存货品情况，与甲方共同商讨库存货品的销售策略，以各销售渠道分销点的业绩提升为目标，共同进行商品规划及货品调配工作。3-4乙方开拓店铺门头必须按甲方要求统一设计统一规划使用甲方公司LOGO标志。3-7甲乙双方均需指定专人进行定期的销售报表、库存报表交流及销售回款对账工作，保持双方理解与密切沟通的良好合作关系。第四章合作模式及货品保证金4-1免费铺货：乙方开拓的店铺及自营店铺均按每间经营面积向甲方交货品保证金，由甲方免费铺货给乙方店铺销售，货品保证金按面积大小来定。甲方收取乙方保证金30000.00元（人民币叁万元整）。4-2销售结算方式：由甲方根据乙方的市场情况共同制定零售价格，并做为每日营业额结算标准，销售回款时按约定比例进行销售营业额分成。甲方占销售营业额的60%，乙方占销售营业额的40%。4-3乙方不得私自调整甲方制定的销售价格，每日销售额必须如实上报，不得出现虚报、瞒报及作假行为。活动方案由甲方统一策划执行，如需制定其他任何活动，必须经由甲方相关负责人同意方可执行，否则活动无效且视为乙方违约，甲方有权解除合约。4-4回款方式与时间：乙方每周7天的营业收入应按照甲方提供的银行帐号及时的汇入（每周二为乙方营业额回款日，即甲方到账日），如遇特殊情况，双方需提前报备通知（甲乙双方每逾期一天，支付100元的滞纳金）。甲方在月底进行乙方的月度核算，在次月初的1-8日返还乙方上月应得的利润。4-5甲方不定期对乙方店面库存进行盘点，货品如有缺失、损坏、甲方直接在乙方的销售帐上按销售价做销售处理。盘点时如货品超出公司部分全部作为盈盘处理。4-6库存承担：乙方所在——河北省石家庄市藁城区工业西路22号地区单个店铺的库存均实行100%的调换货。第五章发货及运输费用5-1甲方正常向乙方提供货品，甲方按乙方要求代办托运，运费由乙方承担，乙方收到货品后需在24个小时内完成数据清点（按照公司的货品清点指引、核对数量、品种、规格），如有问题第一时间与甲方联系报备，否则，甲方视为乙方收到货品与发货清单无误。5-2乙方收到货品后，如属发货错误可以即时退货，所产生费用由甲方承担。第六章续约与解约。有下列情况可终止合同。6-2乙方如中途要求解除联营合同，必须提前一个月向甲方提出书面申请，撤除本店面使用过的一切“歌菲琳”的相关标志、标识，包括使用了歌菲琳授权书办理的各种证照全部销毁后，并将撤除标志，标识的照片、销毁各种证照的相关手续交付给甲方相关负责人审核通过后，保证金将退还于乙方指定帐号（7个工作日内完成退款）。6-4乙方经营不善，已提出并经甲方同意的。6-5因乙方违约造成本合同终止的。合同签订后，原告向被告支付加盟定金1000元、联营保证金29000元，合计30000元。原告承租了店铺并进行了装修，于2018年11月1日开始试营业，并决定在2018年11月26日正式开业，后于2018年11月28日正式开业。在试营业及开业经营期间，原告按合同约定将每日销售情况正常汇报给被告，原告共计售出64件货品，双方已就售出的货款结算完毕。原告主张因被告未及时发货、补货，导致其无法继续经营，故于2018年12月9日原告撤店停业。关于发货、调换货的情况。原告在合同签订后在被告的展厅挑选款式，被告根据货物库存情况对原告的选款进行调配后，于2018年10年20日向原告发送第一次货物319件。被告主张其将调配后的货品清单发送给原告，原告未提出异议，被告即按货品清单进行了发货。原告称被告调配后的货品清单未与原告进行确认，清单中60%以上的款式不是原告的选款，被被告调换的货物滞销比例较高，因此出现大量滞销，故原告要求被告补货。2018年11初，原告向被告退回100件货物。2018年11月12日，原、被告通过在微信群上就货品款式、数量、型号进行协商后，被告向原告发送了第二次货物60件。2018年11月13日，原告向被告退回83件货物。至庭审时，原告库存133件货物，原告主张每件货物上均有吊牌，原告实际也是按照吊牌价销售，除非被告有优惠活动，但原告认为吊牌价高于市场价格，被告陈述133件库存的吊牌价为42965元，并提交了库存清单。庭审中，原告称其可以向被告退还库存的货物133件，被告称因款式已是去年的，返回也无法销售，故不同意接收退货。被告称由于原告不满意被告的货品款式，不愿意接受货品的调换，且以各种理由要求解除合同，故被告没有再向原告发货。原告称其多次要求被告更新补货，但被告直至原告撤店都没有再次发货。根据双方的聊天记录显示：原告于2018年11月22日反映货品不到位，被告称“您可以提出您的需要，公司这边也会根据您的需求匹配仓库现有的货品给您安排的”。2018年12月13日，原告通过微信向被告员工提出提前终止合作，理由为：“服装这个接触了一段时间做着不合适，再就是下个月我要外出学习，时间比较长，考虑到无法经营这个店面就提出撤店要求”，被告员工答复公司没有同意，因为“现在是旺季”，要求继续履行合同，在双方沟通中，原告称：“首先公司承诺7-10天会补发新品，那双十一到双十二一个月了，我没有见到新品，货品更新不及时，需要的服装没有，这段时间的无业绩每天报在群里你应该可以看到，现在是我在受损，而且下个月我要外出一段时间，这个时间店面无人经营……”被告称：“我们品牌折扣店就是一个品牌啊，比如说他一个码数只有一件这是很正常，这是品牌折扣店，如果是齐色齐码做不起品牌专卖店哦”，原告称：“所以我说了我非常理解”。2018年12月21日，原告委托律所向被告发出《律师函》，提出原告收到的产品款式并非其预定的款式，且被告拒不配合调换货退货等解决方式，导致合同目的无法实现，要求解除合同，如被告拒绝解除合同导致进一步损失将全部由被告承担责任。2018年12月26日被告签收了上述律师函。被告未对原告的上述《律师函》作出回复。原告在本案中主张的损失包括租金8760元、装修费用8550元、广告门头制作费用2044元、交通费3372元，合计22726元。对于租金，原告主张2018年9月27日至2018年11月27日的租金，按年租金35050元计算，为此提交了《门市转让合同》，显示承租方为武丽萍，承租位于藁城区工业路22号，租期自2018年9月27日起至2019年7月10日，年租金35050元。对于装修费，原告提交了装修清单，无人员签名或盖章，显示金额8550元。对于广告门头制作费用，原告提交了玉林广告制作清单，显示日期2018年10月27日，为“歌菲琳”制作广告牌的费用为2044元。对于交通费，原告提交机票订单截图两张，显示10月15日自石家庄至广州票价1818元，10月18日自广州至石家庄票价1554元。以上事实，有特许联营协议、收据、发货清单、门市转让合同、付款凭证、玉林广告制作清单、机票订单截图、装修费清单、律师函、微信聊天记录及当事人陈述等证据证实。本院认为：根据原、被告签订的《特许联营协议》内容看，被告授权原告在约定范围开设“歌菲琳”专卖店并销售“歌菲琳”品牌产品，对原告的货品销售、执行价格等情况有共同协商的权利，原告有权使用“歌菲琳”商标，且不能销售“歌菲琳”以外的产品，原告通过向被告支付货款分成、支付商品保证金等方式向被告支付特许经营费用，上述合同条款符合特许经营的法律特征，故涉案合同属于特许经营合同，本案为特许经营合同纠纷。关于原告要求退还货品保证金的诉请。《特许联营协议》约定：“乙方开拓的店铺及自营店铺均按每间经营面积向甲方交货品保证金，由甲方免费铺货给乙方店铺销售，货品保证金按面积大小来定。甲方收取乙方保证金30000.00元（人民币叁万元整）。”从上述合同内容可以看出，被告免费铺货给原告店铺销售，并收取货品保证金，该货品保证金是对被告免费铺货的货款的担保。《特许联营协议》约定“乙方如中途要求解除联营合同，必须提前一个月向甲方提出书面申请，撤除本店面使用过的一切“歌菲琳”的相关标志、标识，包括使用了歌菲琳授权书办理的各种证照全部销毁后，并将撤除标志，标识的照片、销毁各种证照的相关手续交付给甲方相关负责人审核通过后，保证金将退还于乙方指定帐号（7个工作日内完成退款）。”虽然原告向被告提出解除合同的申请，但根据货品保证金的担保性质，由于原告尚有133件货品库存未及时返还给被告，故其要求被告返还30000元保证金不符合双方对于保证金的相关约定，故本院对原告要求返还货品保证金30000元及支付相应利息的诉请不予支持，予以驳回。关于原告主张被告赔偿因履行合同导致其花费的租金、装修、广告制作费及交通费损失。由于聊天记录已记载原告提出撤店的原因为“服装这个接触了一段时间做着不合适，再就是下个月我要外出学习，时间比较长，考虑到无法经营这个店面就提出撤店要求”，上述解除合同的原因属于原告的单方原因。原告虽在之后主张被告发送的产品款式并非其预定的款式、拒不配合调换货退货导致合同目的无法实现，但从双方的微信聊天记录显示，双方经营的“歌菲琳”品牌为品牌折扣店，原告清楚被告不可能提供齐色齐码的货品，且在《特许联营协议》中约定“共同进行商品规划及货品调配工作”，即被告发送的产品款式并非原告预定的款式与品牌折扣店的经营特点及双方约定并不矛盾，而原告现有证据无法证实其提出换货、调货而被被告拒绝，故原告主张被告违约缺乏事实依据，本院不予采纳。由于原告在经营期间已实际按合同约定收取了经营期间销售营业额的40%，而合同约定租金、推广宣传及办公经营费用等由原告承担，故原告要求被告赔偿因履行合同导致其花费的租金、装修、广告制作费及交通费损失无事实及法律依据，本院不予支持，予以驳回。综上，依照《商业特许经营管理条例》第三条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告刘婧的全部诉讼请求。本案受理费1118.2元，由原告刘婧负担（已交纳）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长  白小云人民陪审员  利远昌人民陪审员  陈湘蓉二〇一九年九月四日书 记 员  巫晓铭