文书内容广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0112民初719号原告：广州奥腾钢材贸易有限公司，住所地广州市黄埔区茅岗路1103号广东金属物资市场交易厅003号商铺，统一社会信用代码91440101MA59TQWA9P。法定代表人：黄文林。委托诉讼代理人：文魁兴，广东为峰律师事务所律师。委托诉讼代理人：汪碧波，广东为峰律师事务所律师。被告：广东汇鑫源建设工程有限公司，住所地阳江市江城区观光北路96号，统一社会信用代码914417025723507006。法定代表人：钟振美，总经理。委托诉讼代理人：冯在兴，广东尊一律师事务所律师。被告：钟秋胜，男，1968年9月9日出生，汉族，住广东省阳西县。委托诉讼代理人：冯在兴，广东尊一律师事务所律师。原告广州奥腾钢材贸易有限公司（下称奥腾公司）与被告广东汇鑫源建设工程有限公司（下称汇鑫源公司）、钟秋胜买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月18日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年4月10日公开开庭进行了审理。奥腾公司委托诉讼代理人文魁兴，汇鑫源公司、钟秋胜共同委托诉讼代理人冯在兴到庭参加诉讼。后本案因案情需要转为普通程序，本院依法组成合议庭于2019年7月11日再次公开开庭进行了审理。奥腾公司委托诉讼代理人文魁兴、汪碧波，汇鑫源公司及钟秋胜共同委托诉讼代理人冯在兴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告奥腾公司向本院提出诉讼请求：1.汇鑫源公司向奥腾公司支付货款2611094.1元；2.汇鑫源公司向奥腾公司支付暂计至2019年1月16日的逾期付款违约金1189253.7元（按照约定每吨每日5元的标准），自2019年1月17日至实际付清日止的逾期付款违约金（按照约定每吨每日5元的标准调减为年利率36%计算）；3.汇鑫源公司向奥腾公司支付货款应税税额930942.23元（未开发票的数额7161094.1元×13%=930942.23元）；4.汇鑫源公司向奥腾公司支付律师代理费损失200000元；5.钟秋胜对上述债务承担连带清偿责任；6.本案的诉讼费、保全费由汇鑫源公司、钟秋胜承担。事实和理由：2017年9月5日，奥腾公司与汇鑫源公司协商一致签订《钢材购销合同》。奥腾公司按照合同约定向工地供应钢材，汇鑫源公司违背合同约定不按期付款，以致奥腾公司产生资金占用的额外损失。且根据合同约定，汇鑫源公司对其违约行为亦应按照合同约定向奥腾公司支付逾期付款违约金。奥腾公司与汇鑫源公司具体约定为：汇鑫源公司按照工程进展，将所需钢材规格、数量及计划提前三天通知奥腾公司。奥腾公司负责将汇鑫源公司所需的钢材送达工地。奥腾公司供货的前1500吨，每批货到工地起一个月内全部付清货款。后1500吨，每批货到工地时由汇鑫源公司向奥腾公司支付该批次货款的30%，货到工地日起45天内付清余款的70%。而事实是，自2017年8月10日至2018年10月30日期间的货款，在奥腾公司、汇鑫源公司于2018年11月20日时，汇鑫源公司尚拖欠奥腾公司货款3311094.1元，就该拖欠货款向奥腾公司承诺分三期支付完毕，如未能付清款项，汇鑫源公司承诺按双方签订的《钢材购销合同》第五条约定的付款方式第二项计算逾期付款的利息方式向奥腾公司支付利息。钟秋胜自愿为汇鑫源公司向奥腾公司所负的付款责任承担连带担保责任，担保范围包括汇鑫源公司未向奥腾公司支付的货款、利息及实现债权的邮寄费、诉讼费、律师费等，保证期限至上述欠款、利息等费用全部偿还完毕;并约定由汇鑫源公司向奥腾公司支付应税额的9.2%税费；还约定由黄埔区法院管辖。汇鑫源公司应向奥腾公司支付货款应税税额603242.05元，因为国家从2019年4月1日使用新的增值税率13%，原来是16%，原来对数额计算错误，已开具发票的货款金额2456978.8元，汇鑫源公司向奥腾公司支付货款应税税额930942.23元（未开发票的数额7161094.1元×13%=930942.23元）。综上所述，奥腾公司为维护自身权益，特依法诉至本院，请求判如所请。被告汇鑫源公司、钟秋胜共同辩称：奥腾公司主张违约金起算时间应从2019年1月16日开始计算，而且主张违约金过高，应调整为年利率6%。双方在2017年9月5日签订《钢材购销合同》，由奥腾公司向汇鑫源公司供应钢材。2018年11月20日，汇鑫源公司经奥腾公司同意，出具一份欠条给奥腾公司收执，确认拖欠奥腾公司货款3311094.01元及利息450061.18元共计3761155.28元，分三期支付，最后一笔定于2019年1月15日前支付。钟秋胜作为连带保证人，对上述欠款本金、利息及实现债权的邮寄费、诉讼法、律师费等。根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷适用法律问题的解释》第二十四条第一款“买卖合同对付款期限作出的变更，不影响当事人关于逾期付款违约金的约定，但该违约金的起算点应当随之变更。”的规定，奥腾公司与汇鑫源公司对欠款的支付期限重新进行了约定，即最后一期定于2019年1月15日前支付，因此，奥腾公司主张违约金计算从2019年1月16日开始计算。另外，奥腾公司主张违约金按年利率36%计算明显过高，没有法律依据。《钢材购销合同》第五条以“每吨日增5元”计算违约金远超中国人民银行同期贷款利率30%以上，明显过高。奥腾公司损失应为利息损失，根据公平原则，应将其违约金计算标准调整为中国人民银行同期贷款基准利率。根据《钢材购销合同》第二条“如需开税票按照市场行情9.2%加收税费，如税票有浮动，甲乙双方协商解决”之规定，汇鑫源公司尚欠货款2011094.1元，应税税额185020.7元，非603242.05元。钟秋胜虽然作为担保人，但应税税额不在担保范围，不应对该金额承担担保责任。至于律师代理费损失200000元，奥腾公司的主张没有依据，且过高，不应支持。汇鑫源公司欠奥腾公司的本金2011094.1元，应交税额185020.7元，汇鑫源公司总共支付货款7606978.8元,和奥腾公司提供的汇鑫源公司送货及回款明细表（奥腾公司收到汇鑫源公司货款7006978.80元）相比少计600000元，汇鑫源公司已支付货款7606978.8元。2017年11月8日送货单货款数额总额已含税款应扣除。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织各方当事人进行了证据交换及质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月5日，奥腾公司（供方/乙方）与汇鑫源公司（需方/甲方）签订《钢材购销合同》，约定：甲方承建的阳西东湖御苑项目建设工程所有钢材，总量约3000吨均由乙方供应。钢材价格：所有钢材的价格按广州钢材批发网址（××）当天的价格为准，如需开税票按市场行情9.2%加收税费，如税票有浮动则甲、乙双方协商解决。关货及验收：甲方按工程进展，将所需钢材规格、数量、计划提前三天通知乙方，乙方则按时按质、保量将货运到甲方工地，甲方指派“谭永权”负责不分早晚验收钢材，并在乙方开具的送货清单签名作为乙方收款的有效凭证。合同第五条付款方式约定：1.前1500吨，每批货到工地起1个月内全部付清；后1500吨，每批货到工地付30%，余下70%于每批货到工地起45天内全部付清；2.如需方不能按时支付余款，时间超出合同约定需按每吨日增5元给卖方。货款收取:以甲方的收料单作为乙方的结算凭据;甲乙双方如遇纠纷，应友好协商解决，协商不能达成—致,则依法向本院提出诉讼。奥腾公司与汇鑫源公司在合同上盖章确认。合同签订后，奥腾公司于2017年8月10日至2018年8月12日分多批向汇鑫源公司供应钢材2071.84吨，合计钢材款9618072.9元（其中至2018年8月6日货款为9263342.8元）。汇鑫源公司于2017年9月21日至2019年1月8日向奥腾公司支付钢材款7006978.8元（其中2018年8月6日前支付了5906978.8元，后于2018年10月29日、2018年11月1日、2018年12月6日、2019年1月8日分别支付150000元、250000元、400000元、300000元），至今尚欠货款2611094.1元。2018年4月10日，奥腾公司向汇鑫源公司合计开具了2099981.86元货款的税票。2018年8月6日，汇鑫源公司出具《收据》，载明应收汇鑫源公司2017年8月10日至2018年7月1日阳西县东湖御苑工地材料款滞纳金732919.80元，本次代开发票税金226042元，经双方协商实收373958元。2018年8月6日前滞纳金全部付清，将2018年6月12日收取的200000元、2018年7月22日收取的200000元、2018年7月23日收取的200000元转为税金部分滞纳金使用。实收600000元（税金及部分滞纳金）。双方均认为滞纳金就是违约金。汇鑫源公司确认收到上述600000元，但主张该款项是支付上述代开发票税金226042元及滞纳金373958元。汇鑫源公司主张该款项是滞纳金732919.80元及本次代开发票税金226042元，双方协商以373958元收取，剩余226042元冲抵本金，至今尚欠货款2385052.1元。2018年8月6日，汇鑫源公司向奥腾公司出具《承诺书》，于2018年8月30日前付200000元，2018年9月25日前付1500000元至2000000元。2018年11月22日，汇鑫源公司向奥腾公司出具《欠条》，确认其自2017年8月10日至2018年10月30日期间，向奥腾公司购买了几批钢材用在阳西东湖御苑工地，货款总额为4311094.10元,已支付1000000元，尚欠货款本金3311094.10元,利息450061.18元，所欠货款本金及利息共计3761155.28元，此货款与利息均为不含税金额。汇鑫源公司承诺分期付款:第一期：于2018年11月30日前支付600000元；第二期：于2018年12月15日前支付1000000元；第三期：于2019年1月15日前支付1911094.1元。承诺如按上述付款分期付清欠款，同意支付利息款200000元；如未按上述付款分期付清全部欠款，汇鑫源公司愿意按双方已签订的《钢材购销合同》第五条第2点的约定支付利息给奥腾公司。钟秋胜自愿为汇鑫源公司向奥腾公司所欠上述款项承担连带担保责任,担保范围包括上述欠款本金、利息及实现债权的邮寄费、诉讼费、律师费等，保证期限至上述欠款、利息等费用全部还清为止。汇鑫源公司、钟秋胜分别在该《欠条》上“欠款公司”、“保证人”处盖章、签名捺印。2019年1月16日，奥腾公司与广东为峰律师事务所签订委托代理合同，约定本案的代理费用200000元，该律师事务所已向奥腾公司开具200000元的代理费发票。本院认为，本案是买卖合同纠纷。汇鑫源公司与奥腾公司签订的《钢材购销合同》是双方当事人的真实意思表示，其内容无违反法律法规强制性规定，合法有效。汇鑫源公司未按照合同约定及《欠条》承诺的期限内付款，构成违约，应向奥腾公司支付货款2611094.1元及利息。因欠条中约定支付利息，且从现有证据看，奥腾公司的逾期付款违约损失应为利息损失。《钢材购销合同》、《欠条》约定逾期付款利息按约定每吨每日5元标准过高，应调整为按年利率24%计付。经核算，欠条中利息450061.18元的计算标准过高，且汇鑫源公司已支付2018年8月6日前的利息，故利息应从2018年8月6日起至还清时止按1500吨前剩余货款及1500吨之后货款30%、70%货款比例为基数分段计算（见附表）。根据《钢材购销合同》中钢材价格的约定，结合双方的交易惯例，均不含税款，故对汇鑫源公司主张钢材款已含税款，本院不予采信。《收据》已明确2018年8月6日前的滞纳金已经全部付清，该600000元均是在2018年8月6日前支付(并注明用于支付税金及部分滞纳金)，且现没有证据证实除此之外汇鑫源公司有支付税金及部分滞纳金的记录，结合该欠条的内容及全案证据、当事人陈述，本院认定该600000元应是支付2018年8月6日前的代开发票的税金及部分滞纳金即货款利息。故对汇鑫源公司主张剩余款项应抵货款的主张，本院不予采信。对原告超出的利息部分，本院不予支持。因汇鑫源公司未提供税额发票，故对其要求汇鑫源公司支付货款应税税额930942.23元诉请，于法无据，本院不予支持。被告钟秋胜的担保责任问题。首先，根据《中华人民共和国担保法》第六条、第二十一条“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。”“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”的规定，保证人承担保证责任的范围优先适用保证合同的约定，未约定或者约定不明确的则对被保证人的全部债务承担责任。保证合同对保证责任范围的约定，虽实行意思自治，但因保证合同是主合同的从合同，保证责任是主债务的从债务，基于从属性原则，保证责任的范围及强度不能超过主债务的范围及强度；其次，如果允许保证责任超过主债务的范围，将违反保证责任的从属性规则，可能产生滥用权利的后果；最后，保证责任超过主债务的部分，使债权人获得从主债务人处不能获得的利益，保证人对该部分承担后无法对主债务人追偿，对保证人产生不公平的结果。综上所述，保证责任的范围及强度应以主债务为限。本案中，钟秋胜自愿为汇鑫源公司的本案债务（担保范围包括欠款本金及利息、实现债权的律师费等）承担连带责任，但奥腾公司与汇鑫源公司之间未约定奥腾公司为了实现债权的律师费等由汇鑫源公司负担，可见钟秋胜作为保证人，其保证责任的范围及强度已超出了主债务，应以主债务（钢材款及利息）为限，即钟秋胜应对汇鑫源公司本案上述钢材款及利息承担连带责任。故对奥腾公司要求汇鑫源公司及钟秋胜承担律师费200000元诉请，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告广东汇鑫源建设工程有限公司向原告广州奥腾钢材贸易有限公司支付钢材款2611094.1元及逾期付款利息（详见附表）；二、被告钟秋胜对被告广东汇鑫源建设工程有限公司的第一项判决债务承担连带清偿责任；三、驳回原告广州奥腾钢材贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费49843.5元、保全费5000元，由原告广州奥腾钢材贸易有限公司负担案件受理费14774.5元、保全费1482元；被告广东汇鑫源建设工程有限公司、被告钟秋胜共同负担案件受理费35069.5元、保全费3518元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  林 强人民陪审员  潘新标人民陪审员  邓绮雯二〇一九年九月六日书 记 员  钟文康            计算区间（年/月/日）              计算基数（货款：元）              计算标准                  1500吨前及1500吨后货款的30%              1500吨后货款的70%                  2018.8.7---2018.8.8              1823392.42                            按年利率24%                  2018.8.8---2018.8.12              1874880.85                                2018.8.13---2018.9.25              1929811.45                                2018.8.6---2018.9.25                            684227.81                  2018.8.15---2018.9.25                            114474.5                  2018.8.17---2018.9.25                            116327.68                  2018.8.19---2018.9.25                            111793.64                  2018.9.4---2018.9.25                            113504.3                  2018.9.5---2018.9.25                            138444.11                  2018.9.18---2018.9.25                            126096.32                  2018.9.20---2018.9.25                            128103.22                  2018.9.21---2018.9.25                            120139.67                                合计1653111.25                  2018.9.26---2018.10.28              3711094.1（1929811.45+1653111.25+128171.4）                  2018.10.29---2018.10.31              3561094.1                  2018.11.1---2018.12.5              3311094.1              按年利率24%                  2018.12.6---2019.1.7              2911094.1              按年利率24%                  2019.1.8---还清之日              2611094.1      附表：附一：本判决主要法律依据《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。《中华人民共和国担保法》第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。附二：申请执行事项根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定：“申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。”在本判决生效后，一方当事人未按判决履行义务，对方当事人可以在上述期限内向法院申请执行，逾期申请的，法院将不予受理。