新疆维吾尔自治区温宿县人民法院民事判决书（2019）新2922民初31号原告：杨同斌，男，汉族，1970年6月10日出生，个体工商户，现住阿克苏市。委托诉讼代理人：罗志强，新疆和远律师事务所律师。被告：赵少增，男，1982年4月7日出生，汉族，个体工商户，现住新疆温宿县。委托诉讼代理人：陈琳，新疆龟兹律师事务所律师。原告杨同斌与被告赵少增合伙协议纠纷一案，本院于2019年1月8日立案受理。依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告杨同斌及其委托诉讼代理人罗志强，被告赵少增及其委托诉讼代理人陈琳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨同斌向本院提出如下诉讼请求:1.请求依法判令解除原被告2013年5月11日签订的“入股协议书”；2.判决被告返还原告入股款50万元，支付违约金50万元，合计100万元；3.本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年5月1日原被告签订一份“入股协议书”，双方约定:原、被告双方合作以《游戏公社》为基础平台，进行新疆市场的市场运营，网络游戏预计总投资为200万元，原告入股50万元，占总投资的25％，预计运营3-6个月可见成效，原告可分得不低于入股的50％现金分成，最多分成不多于入股股本200％，如到一年运营不理想，被告将退出原告股份，除去基本开支，被告最少退给原告入股本现金40万元，被告必须保证后台数据的真实性，如发现做虚假数据处理违约金10-100万元。协议签订前原告于2013年5月10日向被告银行户转账支付50万元。协议签订后，被告未按约定进行新疆市场的运营，原告多次要求被告告知运营的进展及原告的50万元用于何处，被告以种种理由推脱。从双方签订协议至今已5年有余，被告只是口头承诺尽快偿还原告的50万元，但至今未解决被告的行为已构成违约，给原告造成巨大经济损失，被告应当根据协议承担违约责任。恳请贵院依法支持原告的诉讼请求。被告赵少增辩称，被告开展了相应的运营活动，《入股协议书》第三条属于保底条款，违反公平、等价有偿的原则，属于无效约定，在合伙项目未进行结算之前，原告请求利润分配不能得到支持。综上，原告诉求无事实及法律依据，请求依法驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对无争议的证据已存卷佐证。对当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：1.被告提交的2013年4月25日签订的《游戏公社全国战略合作协议》。证明协议第二条授权乙方(被告赵少增)为新疆自治区独家代理合作伙伴，在合同有效期内，乙方享有甲方产品在新疆区域内省级独家代理权和招商权，协议还约定了乙方交纳费用的方式及标准。该《补充协议一附件一》中第二条约定被告赵少增需给丙方(即游戏项目地州代理人)不低于5万元的广告资金支持。原告对该证据的三性均不认可，提出该证据原告从未见过，该证据也无法证明被告确实因为合伙而支出了实际的费用。本院认为，上述证据在本案中不能查证是否属实，原告质证意见符合证据规则的规定，故对被告的证明观点不予采信。2.被告提交的《游戏公社全国战略台作协议一新疆省级合作主协议之附件三》共7份。证明被告分别与克拉玛依、哈密、喀什等地州代理商签订的协议。证明协议内约定的平台费10万元是交给公司的，票据在丙方处，协议第二项2.7中约定被告给于地州代理人不少于50％的代理费支持。原告对该组证据三性均不认可，提出原告从未见过所谓的合作协议，同时该组证据也不能证明被告因为合伙而支出的费用。本院认为，上述证据在本案中不能查证是否属实，原告质证意见符合证据规则的规定，故对被告的证明观点不予采信。3.被告提交的收费收据5张，金额共195万元。证明被告向北京总公司交纳的费用(平台费、点卡费)。原告对该组证据三性均不认可，提出该组证据系收款收据，不符合证据的形式。本院认为，原告质证意见符合证据规则的规定，故对被告的证明观点不予支持。4.被告提交的入库单4份，金额合计132400元。证明被告给地州代理商的设备支持。宅急送快递单3份。证明被告给克拉玛依地州代理商杨志田快递手机、笔记本电脑的单据收据1份。证明被告给阿克苏地州代理商常有德的电脑等设备支持。原告对该组证据的三性均不认可，该证据不符合证据的形式，收据上写的是“收到赵少增三台电脑”，这电脑是什么电脑及什么用途并不清楚。入库单三性均不认可，入库单谁都可以填写，也没有单位落款。对特快专递真实性认可，但认为与本案的合伙关系无关。本院认为，原告质证意见符合证据规则的规定，故对被告的证明观点不予支持。5.被告提交的《万众传媒DM广告营销合同》一份。证明被告聘请的经理樊晶晶与万众传媒哈密分公司签订的广告合同，乙方为:新疆魅力西域游戏公社。酒店明细帐单1张，赵少增出差，其经理樊晶晶预定的酒店。原告对该组证据三性均不认可，提出樊晶晶是谁原告不知道，也显示不出来被告雇佣樊晶晶的事实，酒店明细单不认可，因为该明细单不能显示原告因合伙而产生的费用。本院认为，原告质证意见符合证据规则的规定，故对被告的证明观点不予支持。6.被告提交的广告费收据19份，金额合计180850元。证明被告为了招商(地州代理商)支持的广告费用。原告对该组证据三性均不认可，形式不符合法律规定，是否是实际支出的费用被告从未告知原告。本院认为，原告质证意见符合证据规则的规定，故对被告的证明观点不予支持。7.被告提交的加油票据2张、住宿票据2张。证明北京公司、新疆代理游戏公社进行活动的事实。原告对证据真实性认可，证明观点不认可。其中两张北京掌上新城有限公司的加油票及住宿票与本案无关，另外两张新疆魅力西域游戏公社为付款方的票据，与本案无关，这只是被告个人的消费行为，游戏公社并不是一个独立的主体，也没有经过任何部门注册批准。本院认为，原告质证意见符合证据规则的规定，故对被告的证明观点不予支持。8、被告提交的小件货物快运单，2013年12月9日，系北京公司给被告赵少增托运游戏布偶(人穿广告衣)原告对该组证据真实性认可，证明观点不认可，快递单上显示的物品原告并不知道实际上到底是什么。本院认为，原告质证意见符合证据规则的规定，故对被告的证明观点不予支持。9.被告提交的机票4张。证明原告与被告于2014年1月9日-2014年1月14日去北京总公司洽谈游戏事宜(照片)。原告对该组证据中机票的真实性认可，证明观点不认可。本院认为，原告质证意见符合证据规则的规定，故对被告的证明观点不予支持。10.被告提交的照片95张，其中招商推广19张、微信聊天记录截图23张。证明被告开展营运活动及向原告告知合伙事宜的事实。原告对微信聊天记录的截图真实性认可，证明观点不认可，该组聊天记录可以显示原被告之间因合伙经营问题发生纠纷已经很时间了，截图显示是从2016年开始发生争执的。原告对该组证据的三性均不认可，因为并不能证明该活动与公司运营有关。本院认为，原告质证意见符合证据规则的规定，故对被告的证明观点不予支持。本院经审理认定事实如下：2013年5月1日原被告签订一份“入股协议书”，双方约定:原、被告双方合作以《游戏公社》为基础平台，进行新疆市场的市场运营，网络游戏预计总投资为200万元，原告入股50万元，占总投资的25％，预计运营3-6个月可见成效，原告可分得不低于入股的50％现金分成，最多分成不多于入股股本200％，如到一年运营不理想，被告将退出原告股份，除去基本开支，被告最少退给原告入股本现金40万元，被告必须保证后台数据的真实性，如发现做虚假数据处理违约金10-100万元。协议签订后原告于2013年5月10日向被告银行户转账支付50万元。本院认为：当事人在平等、自愿的前提下签订的合同合法有效，双方当事人均应当全面履行己方的合同义务。本案中，原被告在平等、自愿的前提下签订的《入股协议书》，当属有效合同，本院予以确认。原告履行了向被告转入入股款的义务后，被告应当向原告告知合伙事务的履行情况、经营情况及盈亏情况。关于被告辩称《入股协议书》第三条属于保底条款，违反公平、等价有偿的原则，属于无效约定的意见。本院认为，首先在合伙法律关系中并无相关法律明确禁止约定保底条款。不违反民事法律关系中“法无禁止，即为允许”的民法精神。其次，从原被告合伙协议第三条约定的内容来看，该条约定限制了原告最高200％收益的权利，那么对原告限定最大投资风险也是权利义务相对等的，该约定也不违反公平、等价有偿的原则。故原告要求返还相应的投资入股金有相应事实及法律支持。关于被告是否开展相应运营活动的问题，被告提供相应证据证明其开展运营的前期合同洽谈、运营合同、购买相应设备等事宜，虽然上述证据部分在本案中无法查证属实，但原告陈述认可与被告一同到北京游玩，未参与合作洽谈及被告未向原告告知合伙事宜的运营情况，本院认为，原告在处理合伙事务中应当尽到审慎义务，自2013年开始合伙以来，原告对合伙事宜一无所知的说法本院不予采信，原告应当承担相应责任。综上，本院认为《入股协议书》第三条约定有效，被告应当按照约定返还原告入股金400000元。关于违约金的问题，原告未能提供充分证据予以证明，故不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第一百零七条；《中华人民共和国民事诉讼法》六十四条的规定，判决如下：一、解除原被告于2013年5月11日签订的“入股协议书”；二、被告赵少增于本判决生效后十日内向原告杨同斌返还合伙入股金400000元；如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告杨同斌的其他诉讼请求。本案案件受理费13800元，由原告负担8280元，被告负担5520元。如不服本判决，可自本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于新疆维吾尔自治区阿克苏地区中级人民法院。审 判 长 陈文博人民陪审员 郝文梅人民陪审员 王凤珍二〇一九年九月十六日书 记 员 杨 洋