浙江省温州市瓯海区人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2019）浙0304行赔初10号 原告陈继茶，男，1953年6月6日，汉族，住温州市鹿城区。 原告陈节，女，1974年3月15日出生，汉族，住温州市鹿城区。 原告陈晟坚，男，1986年1月1日出生，汉族，住温州市鹿城区。 委托代理人贾振华，北京京平律师事务所律师。 被告温州市鹿城区人民政府双屿街道办事处，住所地温州市鹿城区温金路138号。 法定代表人：金生，主任。 委托代理人孙善金，浙江越人律师事务所律师。 原告陈继茶、陈节、陈晟坚诉被告温州市鹿城区人民政府双屿街道办事处（以下简称“双屿街道办事处”）城建行政赔偿一案，原告于2018年12月28日向本院提起诉讼，经立案前调解，本院于2019年4月18日立案后，于同月22日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年6月20日公开开庭审理了本案。原告陈继茶及其委托代理人贾振华、被告双屿街道办事处出庭负责人陈某及委托代理人孙善金到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈继茶、陈节、陈晟坚诉称：原告在温州市鹿城区拥有房屋，面积总计317.47平方米。2014年前后，该区域开始征收拆迁，但由于补偿标准过低，原告未与相关部门签订补偿安置协议。2016年10月31日，被告双屿街道办事处在未出具任何合法有效文件的情况下，对原告的房屋进行了强制拆除，并且未对屋内物品进行妥善处理，致使部分物品被掩埋，合法财产遭受巨大损失。后经行政诉讼，温州市鹿城区人民法院于2018年7月23日作出(2018)浙0302行初78号行政判决，判决确认双屿街道办事处实施的强制拆除行为违法。原告认为，被告实施的上述违法强拆行为，严重侵犯了原告的财产权，给原告造成巨大损失，被告应当承担国家赔偿责任。原告于2018年10月15日向被告邮寄书面赔偿申请，但被告一直未予答复。原告诉讼请求：被告赔付原告房屋及附属建筑物损失850万元，装修装饰损失18.1万元，屋内财物损失2.6万元，房屋被拆后租房费用损失14.6万元，合计885.3万元。 原告陈继茶、陈节、陈晟在举证期限内提供的证据有：1.原告身份证、2.户口本，证据1-2证明原告的身份，亲属关系以及主体资格；3.温某（2000）字第08581号《国有土地使用证》、4.（99）浙规证030100080《建设用地规划许可证》、5.温州市地产交易所收件收据，证据3-5证明原告持有土地使用证，房屋的使用用途是住宅，原告于2005年9月已经提交相关材料申请变更土地用途，但受到干预没有变更；6.《双屿街道中央涂A-1地块丈量面积公示表》，证明双屿街道办事处对原告的房屋进行调查公示，但并没有征收部门对未登记建筑作出处理；7.危房鉴定报告，证明房屋建于十九世纪八十年代末，属于历史遗留问题，要结合历史因素，对房屋的合法性进行综合处理（原告对危房鉴定报告所列的房屋状况及鉴定结论不予认可）；8.温鹿政发〔2014〕11号文件、政府信息公开申请答复函、温州市滨江广场A-1地块改建范围内国有土地上房屋征收与补偿实施方案，证明原告房屋位于征收范围之内；9.温州市人民政府行政复议决定书，证明房屋征收决定征收对象不明确、没有对未登记建筑进行调查处理，征收决定违法；10.（2018）浙0302行初78号行政判决书，证明被告的拆除房屋行为违法；11.原告向被告邮寄的行政赔偿申请书的邮寄单、查询单、行政赔偿申请书，证明原告向被告申请国家赔偿，被告已经签收。 被告双屿街道办事处辩称：一、原告的房屋未经登记，建成于《中华人民共和国城市规划法》实施后，并未取得建设工程规划许可证或临时建设工程规划许可证，根据《温州市区征收国有土地上未登记房屋认定办法》第五条、《浙江省城乡规划条例》第三十六条、《浙江省违法建筑处置规定》第三条、中共温州市委办公室温委办发〔2011〕89号《温州市区整治和查处违法建筑暂行办法》第二条的规定，不属合法建筑。二、不是合法房产不能获得赔偿。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条的规定，行政机关的具体行政行为侵犯了行政相对人合法权益的，受害人才有权取得国家赔偿，原告没有提交任何证据证明己取得建设工程规划许可证等相应合法证件，受害人不应获得相应赔偿。三、原告所述的其他财产损失没有事实依据。根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条的规定，应依法驳回原告的诉讼请求。 被告双屿街道办事处在举证期限内提供的证据有：1.《温州市鹿城区双屿街道中央涂社区城中村改造调查登记表》（编号400），证明建筑面积317.47㎡，建造于2000年后；2.温某（2000）字第08581号《国有土地使用证》，证明土地用途为工业用地而非住宅用地；3.《温州市市区征收国有土地上未登记房屋认定办法》、《鹿城区未经登记建筑调查认定实施细则》，证明原告的房屋按规定不能视为合法建筑。 经审理本院查明：涉案房屋坐落于温州市鹿城区，该房屋占用的土地于1999年取得原温州市规划局颁发的（99）浙规证030100080《建设用地规划许可证》、于2000年取得原温州市土地管理局颁发的温国用（2000）字第08581号《国有土地使用证》，记载的土地使用者为温州市鹿城区舒美刺绣厂，用途为工业。该房屋建筑面积总计317.47平方米，系原告陈继茶等人出资建造，实际用于居住，房屋所有权未经登记。2005年9月，原告向土地管理部门申请土地使用权变更登记，未获审批。2014年3月，温州市鹿城区人民政府作出温鹿政发〔2014〕11号《关于对温州市滨江广场二期A-1地块改建范围内国有土地上房屋实施征收的决定》，原告房屋属征收拆迁范围，原告未与相关部门签订补偿安置协议。2016年10月，温州市城市规划设计研究院就涉案房屋出具《房屋安全鉴定报告》，综合评定涉案房屋等级为D级，即”“整幢危房”。2016年10月31日，被告温州市鹿城区双屿街道办事处对原告的房屋进行了强制拆除。原告不服提起诉讼，温州市鹿城区人民法院于2018年月日作出（2018）浙0302行初78号行政判决书，确认拆除房屋行为违法。原告于2018年10月15日向被告邮寄书面赔偿申请，但被告一直未予答复。2018年12月28日，原告提起本案诉讼。 上述事实，有温州市鹿城区人民法院(2018)浙0302行初78号生效行政判决认定的事实和本案中双方提供的证据、当事人陈述以及相临房屋权利人在另案中的陈述等证据为证，本院予以确认。 本院认为：被告双屿街道办事处拆除原告涉案房屋的行为已经人民法院生效判决确认违法，根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条和第四条第三、四项的规定，行政机关违法征收或有造成财产损害的其他违法行为，受害人有取得赔偿的权利，故原告提起本案诉讼要求行政赔偿，符合法律规定，应依法支持。关于被告承担赔偿责任的赔偿范围、金额和方式：（1）被拆除的未登记建筑是否合法的认定。根据国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》第二十四条第二款的规定，市、县级人民政府作出房屋征收决定前，应当组织有关部门依法对征收范围内未经登记的建筑进行调查、认定和处理。被告以调查表作为证据主张涉案房屋不属合法建筑，该证据不符合法定形式，本院不予确认。对未登记房屋的调查和处理，属行政职权，本案中原告、被告提供的相关证据，经庭审质证，双方存在重大分歧，本院不宜直接作出处理。相关职能部门应结合涉案房屋的用地性质、房屋建设年代、是否符合城乡规划条件和土地使用权变更条件、房屋实际功能，并考虑历史因素，作出调查认定和处理。（2）关于被拆除房屋的赔偿。本案房屋在拆除前已被列入征收拆迁范围，如被认定为合法建筑，权利人按国务院《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十七条、第十九条、第二十一条的规定，有权获得的补偿包括房屋价值的补偿、搬迁补偿、临时安置补偿、按补助和奖励办法应当给予的补助和奖励等，权利人可以选择货币补偿，也可以选择房屋产权调换。本案因违法征收拆迁引发，为体现对违法征收拆迁行为的惩诫，有效维护当事人合法权益，对原告房屋的赔偿不应低于因依法征收所应得到的补偿，被告应比照依法征收标准和当地征收补偿政策，给予原告全面赔偿。对房屋价值的补偿，不得低于被征收房屋类似房地产的市场价格。参照住房和城乡建设部《国有土地上房屋征收评估办法》第三十条的规定，被征收房屋的类似房地产是指与被征收房屋的区位、用途、权利性质、档次、新旧程度、规模、建筑结构等相同或者相似的房地产，涉案房屋价值未经评估机构评估，原告请求按照周边商品房价格直接计算赔偿金额，理由不足，本院不予支持。（3）关于违法拆迁造成的物品损失，根据《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条的规定，在行政赔偿诉讼中，原告应当对被诉行政行为造成损害的事实提供证据。因此，原告就其房屋内物品损失事实、损害大小、损害金额应承担举证责任。《中华人民共和国行政诉讼法》第三十八条第二款规定，在行政赔偿案件中，原告应当对行政行为造成的损害提供证据，因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。本案中，被告违反正当程序，在拆除房屋时未对室内物品是否搬离依法申请公证或依法制作证据清单，给原告履行举证责任造成困难，且被告也无法举证证明实际损失金额，可在原告提供证据能够初步证明其主张的情况下，结合实际情况，依法作出不利于行政机关的损失金额认定，对房屋内财产损失依法予以赔偿。被告在拆除房屋行为被人民法院判决确认违法，且原告申请国家赔偿之后，仍不履行赔偿义务，属不履行法定职责。综上，依照《中华人民共和国国家赔偿法》第二条和第四条第三、四项，《中华人民共和国行政诉讼法》第七十二条、第七十六条之规定，判决如下： 一、责令被告温州市鹿城区双屿街道办事处在本判决生效之日起九十日内按照本判决对原告坐落于鹿城区双屿街道寅中新村2幢5号的被拆除房屋依法予以行政赔偿。 二、驳回原告的其他诉讼请求。 如不服本判决，可在收到本判决书之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉至浙江省温州市中级人民法院。 （此页无正文） 审 判 长  陈圣国 人民陪审员  周加陆 人民陪审员  陈金国 二〇一九年九月二十六日 代书 记员  陈思文 ? 附告：判决适用的法律条文及当事人应知的相关事项 一、判决适用的法律条文 《中华人民共和国国家赔偿法》 第二条国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利。 本法规定的赔偿义务机关，应当依照本法及时履行赔偿义务。 第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利： （一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的； （二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的； （三）违法征收、征用财产的； （四）造成财产损害的其他违法行为。 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十二条人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行。 第七十六条人民法院判决确认违法或者无效的，可以同时判决责令被告采取补救措施；给原告造成损失的，依法判决被告承担赔偿责任。 二、当事人应知的相关事项 1、上诉人应按一审案件受理费标准预交上诉案件受理费，在向人民法院提交上诉状时预交到温州市中级人民法院，或通过农业银行电汇至浙江省省级财政专户结算分户。 2、当事人一般应自案件裁判文书生效后10日内向人民法院领取裁判文书生效通知书。 3、需要退还诉讼费用的，当事人应在裁判文书生效后15日内来院办理诉讼费用退费手续。