盘锦市双台子区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1102民初903号原告：佟立刚，男，1979年1月22日出生，满族，无职业，住辽宁省凌海市。委托诉讼代理人：孙冰冰，辽宁锦逸律师事务所律师。被告：张伟，男，1971年11月2日出生，汉族，住辽宁省锦州市经济技术开发区。被告：盘锦天助顺地房地产开发有限公司，住所地：辽宁省盘锦市双台子区繁荣路西侧老一百南100米。法定代表人：王继民，公司经理。委托诉讼代理人：高秀元，辽宁浩澜律师事务所律师。原告佟立刚与被告张伟、盘锦天助顺地房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告佟立刚及委托诉讼代理人孙冰冰、被告张伟、被告盘锦天助顺地房地产开发有限公司委托诉讼代理人高秀元到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佟立刚向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令二被告给付原告工程款总计人民币486,532.00元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2012年12月，盘锦天助顺地房地产开发有限公司因开发盘锦市盘山县光明小区4号楼至9号楼楼盘，将该工程发包给张伟，张伟后将该工程的电气工程转包给原告。原告如期完成了工程内容，但被告方至今仍欠相应工程款486,532.00元。为了维护自身权益，原告多次与被告协商，但均未达成一致意见，特诉至贵院，请求法院依法支持原告诉讼请求。张伟辩称：对于欠原告工程款及数额无异议，由于第二被告截留我200万工程款，2015年年底替我偿还钢筋、水暖、架子的人工费，共计116万，2017年5月1日还我7万元，共计123万，仍欠我77万工程款，有欠条为证，但是欠条我没有带，可以庭后补交。盘锦天助顺地房地产开发有限公司辩称：1、对于原告的实际施工人身份不予认可，涉案部分工程我方确实发包于张伟，但明确禁止张伟转包，原告称承包部分电器工程，我方并不知情，因此对其所称的承包事实，不予认可；2、我方作为发包方，已经履行了支付工程款的义务，即便张伟确将涉案的工程转包给本案的原告，也应该张伟自己承担工程的给付义务。原告为支持自己的主张向本院提交如下证据：证据一，工程人工费欠条，证明在工程中原告承担电气施工及拖欠的数额为486,532.00元。被告张伟对该份证据无异议；盘锦天助顺地房地产开发有限公司的质证意见为，真实性、合法性均不予认可。欠条中列有建设单位和施工单位，但建设单位和施工单位均未签章确认；2、欠条日期为2018年12月19日出具的，双方的涉案工程在2015年5月已经完工，事隔三年之久，才出具施工欠条，不符合一般社会经验法则，我方认为原告应当提供确实承包了涉案电气工程，确实施工的证据，否则其所争事实不能成立。证据二，施工合同补偿协议书，证明张伟是该合同的第一承包人，是由张伟转包给我方。被告张伟对该份证据无异议；盘锦天助顺地房地产开发有限公司的质证意见为，1、该证据真实性无异议，但是该证据当中已经明确约定，本工程仅能有乙方施工，禁止转包，因此本案原告称承包了工程，应该提供证据予以佐证；2、如张伟确违反合同约定，违法转包，则其应自行承担相应的民事责任。被告张伟为支持自己的主张向本院提交如下证据：证据一，施工合同补充协议书，证明当时第二被告将工程发包给我。原告对该份证据无异议；盘锦天助顺地房地产开发有限公司的质证意见为：真实性无异议，该合同在合同价款处没有约定固定价款或合同总价，并且约定最终结算价款与双方决算的值为准，该合同第六条具体约定了工程的决算方式，而本案实践当中，张伟独自施工，并未转包或分包，在施工未完结时，单方撤场，给本案的第二被告造成较大的损失，我公司曾多次催促张伟进行竣工决算，张伟均未理睬，因此涉案的责任应当由张伟承担。被告盘锦天助顺地房地产开发有限公司为支持自己的主张向本院提交如下证据：证据一，通知函一份、双台子区人民法院（2018）辽1102民初435号民事裁定书一份、双台子区人民法院（2018）辽1102民初149号民事判决书一份，证明我公司多次催促张伟进行决算，并依法向贵院提出诉讼，但因张伟当时下落不明，人民法院无法送达，而被法院驳回起诉，从而进一步证明我方并不拖欠张伟的工程款，即便原告称的事实存在，第二被告也不应该承担给付义务。原告的质证意见为，1、通知函的真实性无异议，但是通知函不能证明两位被告的债权债务关系，不能因此否认二被告对原告的给付义务；2、民事裁定书的真实性无异议，但这份裁定书只能认定二被告之间有诉讼纠纷，但没有任何结果，也不能证明任何问题，只能证明诉讼过程；3、民事判决书的真实性无异议，但与本案无任何关联性；被告张伟的质证意见为，1、民事判决书无异议，但我认为与本案没有关联性；2、对于通知函我无异议；3、民事裁定书的真实性无异议，但是我没有收到，我也不清楚这个事情，我有电话，不可能找不到我，我也没有收到法院的通知也没接到电话。证据二，光明小区决算表、光明小区工程款情况说明表，证明依据我方提供的通知函，鉴于张伟对通知函没有任何异议，我方在通知函当中明确约定如2016年6月30日前仍没有决算完毕，我公司将按照自己的决算数额确定工程造价，并以此工程造价为准与张伟进行决算，依据建设工程价款结算暂行办法第十六条规定，在施工人拒不提供竣工决算材料且在发包方催告的合理期限内仍不提供的，发包方有权按照自己的材料确定工程价款，我方依据该规定以自有材料制定了上述证据，通过该证据可知，我方对张伟的工程款已经超额拨付672.54万元，包含应代扣的税金。原告的质证意见为，1、对这两份证据的真实性不认可，虽然有相关的法律规定，在施工人拒不配合决算的前提下，发包方可依据自己的材料确定工程款，但依据这两份材料，在没有决算依据的前提下，单独用这两张表，不能证明任何问题；2、在结算表上，只有一个天助顺地房地产的公章，其他注明单位包括造价人和审核人均没有签字，从形式上无法证明客观性。被告张伟对该份证据无异议。证据三，建设工程内部承包合同一份，证明鞍山九建工程有限公司盘锦第一分公司将工程发包给纪宏根。原告不发表质证意见，与我方无关；被告张伟的质证意见为，我不认可，合同的真实性我无法说，合同我不认可，与我不发生关系。本院经审理认定事实如下：2019年9月1日，被告盘锦天助顺地房地产开发有限公司（甲方）与被告张伟（乙方）签订《施工合同补充协议》，协议约定：“甲方开发建设的光明小区工程项目承包给乙方施工”，“工程项目为：光明小区住宅楼建设，工程地点为：盘锦市双台子区光明街，工程内容为：4号、5号、6号、7号、8号、9号住宅楼，施工总承包：主体工程包工包料，设计图纸内（甲方外委工程以外的）全部内容”。该份协议没有合同价款，约定最终结算价款以双方共同确认的结算值为准，并约定了计价方式。但至今双方都没有决算。协议签订后，被告张伟将承包工程范围内的电气工程转包给原告佟立刚，原告赚取工程人工费，原告在施工过程中，被告张伟陆续支付其一部分工程款，工程完工后至今，被告张伟尚欠原告工程款486532.00元，并于2018年12月19日为其出具一张《工程人工费欠条》。另查，2012年10月22日，纪宏根以双台子区光明小区住宅楼建设施工一队的名义与鞍山九建工程有限公司盘锦第一分公司签订一份《建设工程内部承包合同》。合同签订后纪宏根退出，由被告张伟带领双台子区光明小区住宅楼建设施工一队实际进行施工。本院认为，实际施工人是指无效建设施工合同的承包人，且最终实际投入人力、物力、财力等完成施工任务的单位或个人。首先，被告盘锦天助顺地房地产开发有限公司将建设工程承包给没有建设资质的个人，根据法律规定该承包协议无效；其次，被告张伟作为承包者认可原告实际施工人的身份，并为其出具欠条，因此，对原告佟立刚作为实际施工人身份，本院予以认可。虽然被告张伟将承包的工程转包给原告佟立刚属于违法转包，但原告已实际完成工程，且被告张伟又为其出具一张欠条，所以被告张伟应当履行给付原告工程款的义务。因此，原告佟立刚要求被告张伟给付拖欠人工费的请求，本院予以支持。关于被告盘锦天助顺地房地产开发有限公司是否应当承担给付义务的问题，原告与被告张伟是合同的相对方，原本与被告盘锦天助顺地房地产开发有限公司无关，但根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条的规定：“实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人，在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任”。而作为被告来承担给付义务，但也是在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后，判决发包人在欠付建设工程价款范围内对实际施工人承担责任。庭审中二被告均承认该工程并未最终决算，虽然被告张伟称手中由被告盘锦天助顺地房地产开发有限公司为其出具的欠付其工程款77万的欠条，但当庭其未能提供，庭后也未提交，应承担举证不能的法律后果。由于双方未能决算，本案无法查明盘锦天助顺地房地产开发有限公司是否欠付张伟工程价款，因此，对原告要求盘锦天助顺地房地产开发有限公司承担给付的诉讼请求，本院不予支持。综上，原告已经实际完成工程，被告张伟应当支付原告工程款486，532.00元；对原告其他诉讼请求，本院不予支持。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第一百零九条及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十四条之规定，判决如下：一、被告张伟在本判决生效后十日内给付原告佟立刚工程款486，532.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二、驳回原告佟立刚其他诉讼请求。案件受理费8600元，减半收取4300元，由被告张伟承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提供副本，上诉于辽宁省盘锦市中级人民法院。审判员  张印强二〇一九年九月二十四日书记员  路丝钧