广东省广州市增城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0118民初5291号原告：广州康健纺织服装有限公司，住所地广州市增城区增江街东区高科技工业基地府前路旁。法定代表人：叶健添，职务：董事长。委托诉讼代理人：万军，广东民诚众信律师事务所律师；委托诉讼代理人：朱盈莹，广东民诚众信律师事务所律师。被告：袁开胜，男，1988年9月12日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。委托诉讼代理人：湛栩婷，广东中粤云天律师事务所律师；委托诉讼代理人：邓萍萍，广东中粤云天律师事务所律师。原告广州康健纺织服装有限公司（以下简称康健纺织公司）诉被告袁开胜劳动争议纠纷一案，本院于2018年6月26日立案受理后，依法由审判员李旷怡独任审判，并公开开庭进行了审理。原告康健纺织公司的委托诉讼代理人万军，被告袁开胜及其委托代理人湛栩婷、邓萍萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告康健纺织公司向本院提出诉讼请求：1.原告无须向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金35352.60元；2.原告无须支付被告加班费差额13177.10元；3.原告无须支付被告2017年、2018年未休年休假待遇3824.49元；4.诉讼费由被告承担。事实与理由：一、被告于2010年9月2日入职原告处，双方于2018年12月31日协商一致解除劳动关系。2018年年初，增城政府下达关停重污染企业的公告，原告的生产车间被强制关停，导致公司生产经营发生严重困难，因客观经济情况发生重大变化，公司调整经营方式，致使所有员工的劳动合同已无法履行，因此将所有员工遣散。原告于2018年5月至12月期间向所有员工送达了《员工解除劳动关系通知书》，通知内容为双方于2018年12月31日前解除劳动合同，而被告也在收到通知后签名确认，并同意解除劳动关系。如今，除被告以外的所有员工均己解除劳动合同并领取了相应的经济补偿金。根据《劳动合同实施条例》第十九条第（一）、（十二）、（十四）项规定，原告因政策问题关停生产车间，无法继续经营下去，致使劳动合同无法履行，且经被告签名确认协商一致解除劳动关系，故广州市增城区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称仲裁委）裁决原告支付双倍经济补偿金70705.21元没有依据。二、仲裁委在没有任何证据情况下，笼统地计算加班费差额13177.l0元没有事实和法律依据。据原告提供的经被告签名确认的工资条显示，原告每月已向被告支付足额的加班费。被告提供的考勤记录表无原件核对，原告不予认可。退一步讲，即使被告提交的考勤记录属实，但比对加班时间和工资条上的加班费，原告实际支付的加班费也远超应支付的加班费（具体详见附件加班费计算）。三、原告对仲裁委裁决的带薪年假待遇3824.49元不认可。根据生产加工行业的惯例，公司都在春节休假期间一并放带薪年假，且原告有发放假通知予以告知。被告提供考勤记录显示每年被告在春节前后均休10天以上的假期。综上所述，原告认为仲裁委作出的裁决缺乏事实和法律依据，特向人民法院提起诉讼，望人民法院查明事实，依法支持原告的全部诉讼请求。被告袁开胜辩称：一、广州康健纺织服装有限公司是违法解除与答辩人袁开胜的劳动合同，根据《劳动合同法》第八十七条的规定，其应依照经济补偿标准的二倍向袁开胜支付赔偿金。1.被答辩人主张解除劳动关系的理由前后不一致，应以《员工解除劳动关系通知书》为准。该通知书上载明“由于本公司的经营方针发生变化和调整，您所学的专业和您的经历、能力均不符合公司的预期值，经公司研究决定，现与你解除劳动合同关系”。因此，被答辩人是以袁开胜“经历、能力不符”为由解除劳动合同，而非“发生重大变化”。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释》第十三条规定，被答辩人康健公司应当就答辩人经历、能力不符合预期举证。同时根据《劳动合同法》第四十条第（二）款的规定，即使答辩人不能胜任工作，也必须先经培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作后，才能与其解除劳动关系。因此，被答辩人是违法解除劳动关系，应支付双倍经济补偿。2.被答辩人违法经营导致其部分生产车间被政府关停，不属于《劳动合同法》第四十条规定的“客观情况发生重大变化”情形，也不是被答辩人能解除员工劳动合同的合法理由。退一万步讲，即使认定被答辩人客观情况发生重大变化，被答辩人也未依照《劳动合同法》第四十条第（三）款规定，与答辩人进行协商，而是直接作出了解除劳动关系的决定，解除劳动关系程序不合法。此外，答辩人在《员工确认书》上签字仅代表答辩人知晓收到了《员工解除劳动关系通知书》，不能被过度解读为签字即与被答辩人协商一致。3.裁决书错误的将答辩人离职前的12个月平均工资计为4159.13元，遗漏了答辩人2018年7月份的工资。实际上，答辩人离职前12个月的平均工资应为4602.38元，请人民法院以此为标准调整相应的赔偿金、未休年假工资等数额。二、根据答辩人提供的考勤记录，足以证实被答辩人未足额支付加班费，被答辩人理应向答辩人补足差额部分。答辩人提供的考勤记录足以证实答辩人每天工作8.5个小时，每周工作6天。公司所有员工均需考勤，被答辩人必然有员工每日的考勤记录可以证实，被答辩人不提供，应承担不利后果。三、被答辩人主张已安排答辩人休年休假或者已支付年休假待遇，应提供证据证实。事实上，被答辩人并未安排答辩人休年假或支付年假待遇。被答辩人提交的春节放假通知是其单方制作，答辩人不予认可。虽然通知所列的春节假期长于国家法定假期，但并未说明春节假期包含了带薪年休假的部分假期，其也未与答辩人就统筹安排带薪年休假进行协商，不能认为被答辩人已经安排带薪年休假。答辩人要求支付带薪年休假报酬合理合法，应予支持。请人民法院驳回原告的诉讼请求并按答辩人实际工资支持经济赔偿金、加班费及年休假工资等。本院经审理认定事实如下：袁开胜于2010年9月2日入职康健纺织公司，任职网络管理员。同日，双方签订《劳动合同》，约定了合同期限从2010年9月2日起至2015年9月2日止，试用期从2010年9月2日起至2010年11月2日止；双方同意按照综合计算工时工作制即经劳动行政部门审批，乙方所在岗位实行季为周期的综合计算工时工作制；劳动报酬为计时工资1700元/月，其中工资960元/月、加班费740元/月，试用期工资为960元/月；合同到期，双方无异议，本合同自动顺延三年等内容。2017年年底，广州市增城区新塘环保工业园及周边76家污染企业被要求在2018年春节前完成停止排污工作（停产），其中原告康健纺织公司租赁的广州市新信威服装有限公司因无排污许可证被列入关停范围。据此，原告康健纺织公司分批次通知与员工解除劳动关系，并协商支付了经济补偿。2018年5月16日，原告向被告发出了《员工解除劳动关系通知书》，载明：“袁开胜先生，由于本公司的经营环境发生变化和调整，经公司研究决定，现与你解除劳动关系，现提前一个月通知你，请届时配合移交工作。请您于2018年6月16日前，前往本公司行政部结算薪金，并办理相关离职手续。”。同日，袁开胜在《员工确认书》上签名，确认已知晓《员工解除劳动关系通知书》，并将在约定时间内办理离职手续。其后，因袁开胜手上仍有工作未处理完毕，故继续留在康健纺织公司工作。2018年12月1日，原告再次向被告发出《员工解除劳动关系通知书》，写明“袁开胜先生，由于本公司的经营方针发生变化和调整，您所学的专业和您的经历、能力均不符合公司的预期值，经公司研究决定，现与你解除劳动关系，现提前一个月通知你，请届时配合移交工作。请您于2018年12月31日前，前往公司行政部结清薪金，并办理相关离职手续。”同日，被告亦在《员工确认书》上签名，确认已知晓《员工解除劳动关系通知书》，并将在约定时间内办理离职手续。2018年12月31日，袁开胜从康健纺织公司离职。庭审中，被告袁开胜陈述原告康健纺织公司于2018年5月16日组织办公室员工开会说明了公司的情况，当时车间员工已经解散，现轮到办公室，并表示工作少的员工可以先行离开并计算补偿，工作多的员工可以晚点离职，其属于工作多的员工，所以直至2018年12月31日才离开。2019年1月23日，袁开胜就其与康健纺织公司之间的纠纷向仲裁委提起仲裁，请求：1.被申请人支付2018年12月1日至2019年1月23日的工资9912元；2.被申请人支付解除劳动关系赔偿金87584元；3.确认双方于2010年9月2日至2019年1月22日存在劳动关系；4.被申请人支付2010年9月2日至2019年1月22日期间延长工作时间、休息日加班费差额158462.20元；5.被申请人支付2010年9月2日至2019年1月22日期间带薪年休假工资27469.88元；6.被申请人支付2010年9月2日至2019年1月22日期间春节假期工资5170.80元。2019年5月8日，仲裁委作出穗增劳人仲案〔2019〕213号《仲裁裁决书》，裁决“一、确认申请人与被申请人于2010年9月2日至2018年12月31日存在劳动关系；二、在本裁决生效之日起3日内，被申请人向申请人支付2018年12月工资4701元；三、在本裁决生效之日起3日内，被申请人向申请人支付违法解除劳动关系的赔偿金70705.21元；四、在本裁决生效之日起3日内，被申请人向申请人支付加班费差额13177.10元；五、在本裁决生效之日起3日内，被申请人向申请人支付2017年及2018年未休年休假待遇3824.49元；六、驳回申请人本案的其他仲裁请求。”该裁决书于2019年5月27日向康健纺织公司送达，康健纺织公司于2019年6月5日向本院起诉，并申请诉前联调。袁开胜收到仲裁裁决后，未起诉。再查，袁开胜的工资以银行转账方式发放，每月需在《工资表》上签名确认。康健纺织公司尚未发放袁开胜2018年12月份工资。对此，仲裁委已裁决原告康健纺织公司向袁开胜支付2018年12月份工资4701元，而原、被告均未对该项仲裁裁决提出异议。根据原告康健纺织公司提交的《工资表》、被告袁开胜提交的《工资条》以及双方在庭审中的陈述，被告袁开胜的工资由基本工资3000元、加班费和奖金（福利）构成；袁开胜在2018年1月至12月期间的应发工资分别为5046元、3109元、4697元、4653元、3990元、4675元、5319元、4675元、5131元、5159元、5170元、4701元；在上述期间剔除加班费11854元后袁开胜的应发工资分别为3943元、3000元、3318元、3550元、3000元、3296元、4216元、3572元、3752元、4056元、4067元、4701元（无工资条，无法核实该月工资构成）；在2017年1月至12月期间剔除加班费13002.50元后袁开胜的应发工资分别为3000元、3000元、3000元、3000元、3571.60元、3583元、3307元、3000元、3276元、3547元、3583元、3000元。经核算，被告袁开胜离职前十二个月的月平均工资为4693.75元，2017年度剔除加班费的月平均工资为3238.97元，2018年度剔除加班费的月平均工资为3705.92元。又查，被告上班需打卡考勤，考勤情况无需员工签名确认。袁开胜在仲裁时主张其每天上班8.5小时，周日休息，每月休息4天。原告康健纺织公司不予确认，并在本案中提交了袁开胜2016年9月4日至2018年8月14日期间的考勤记录为凭。被告对上述考勤记录的真实性予以确认。核查上述考勤记录显示，袁开胜的上班时间基本固定，每周工作六天，每天工作8.5小时。另查，被告袁开胜主张原告未安排其休2017年度和2018年度年休假，且未支付带薪年休假工资。原告康健纺织公司则主张已在2017年和2018年春节期间安排被告休带薪年休假，并提供了《2017年、2018年公司关于春节放假的通知》为凭。袁开胜对该证据不予确认，亦提交了《关于春节放假事宜的通知》，并申请了证人李某出庭作证。现原告提交的《2017年、2018年公司关于春节放假的通知》上明确写明了春节假期以外的放假为年假假期，而被告提交的《关于春节放假事宜的通知》上并无该内容。证人李某当庭指认被告提交的《关于春节放假事宜的通知》属实，原告提交的《2017年、2018年公司关于春节放假的通知》不属实。此外，证人李某仍陈述其自2011年4月28入职康健纺织公司做质检员，直至2018年8月9日因公司倒闭离开康健纺织公司，离开前签收了公司发出的解除劳动关系通知书，后收到了公司支付的工龄补偿；其离职时大部分员工亦已离职，仅有包括袁开胜在内的少部分人员留下继续工作；自2013年起办公楼员工的工作时间固定为每周工作6天，每天工作时间为8：00—12：00，13:30—18:00，上班需考勤，每月在工资条上签名确认，不再另外签名确认考勤时间；每人清楚自己的考勤和工资情况，如工资有异常会提异议，其在职期间未出现工资与考勤不符。原告对李某的证人证言质证称仍需核实证人的身份，确认证人所述的签收工资表，公司倒闭，大部分员工被遣散以及被遣散员工签订解除劳动关系通知书和收到工龄补偿的事实，但不确认证人对《2017年、2018年公司关于春节放假的通知》的意见。被告袁开胜质证称证人李某与原告提交的工资表上“李某”相符，可以证实证人为原告员工，证人对解除劳动合同需签署解除劳动合同协议书、请假需要审批以及原告提交的放假通知是虚假的陈述可以证明本案事实，应予采信。本院认为：原、被告之间的劳动关系有劳动合同、工资表等以及双方在庭审中的陈述为凭，本院予以确认。本案适用劳动法律法规。因原、被告对仲裁委作出的确认双方在2010年9月2日至2018年12月31日期间存在劳动关系以及原告康健纺织公司应支付被告袁开胜2018年12月工资4701元的裁决，均未提起诉讼，视为服从仲裁裁决，本院予以确认。关于是否应支付解除劳动关系的赔偿金；本院认为，尽管《员工解除劳动关系通知书》上载明是因被告所学专业和经历、能力不符合预期而解除劳动关系，但在此之前亦清楚写明是因公司经营方针发生变化和调整。同时，根据被告袁开胜在庭审中的陈述来看，被告在离职前清楚知道原告因生产经营问题已遣散了公司绝大多数员工，再结合原告提交的厂房租赁合同书、增城日报新闻以及证人李某的证言，原告主张用人单位是因租赁车间的环保问题被关停导致公司生产经营发生严重困难，劳动合同签订时的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的主张更符合客观事实，本院予以采信。被告虽对厂房租赁合同书和增城日报新闻提出异议，但未提供证据反驳，本院不予采纳。在上述情况下，原告提前三十日通知被告解除劳动关系，被告亦在《员工确认书》上签名确认，同意在约定时间内办理离职手续，足以证明原、被告已就解除劳动关系达成一致约定。被告抗辩称《员工确认书》仅是对收到《员工解除劳动关系通知书》的确认，与《员工确认书》中记载的“将在约定时间内办理离职手续”不符，本院不予采纳。因双方协商一致解除劳动关系，根据《劳动合同法》第四十六条第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；……”，原告康健纺织公司依法应支付被告袁开胜经济补偿。被告袁开胜在原告处的工作年限为8年零3个月，离职前十二个月的月平均工资为4693.75元，故解除劳动关系的经济补偿应为39896.88元（4693.75元/月×8.5个月）。关于加班费差额；本院认为，原、被告签订的《劳动合同》中约定被告袁开胜的工作时间是以季为周期的综合计算工时工作制，但综合计算工时制应经人力资源社会保障部门批准实行。现原告并无证据证实综合计算工时制已经有关部门批准，故该约定无效。根据原告提交的被告亦予确认的考勤记录以及被告的庭审陈述，被告的工作时间基本固定，即每周工作6天，每天工作8.5小时，因此原告实行的是不同于标准工时制的固定工时制度，双方长期形成该工时制，被告亦未提出异议，视为对该工时制的认可。其次，被告领取的工资中已包含了加班工资，原告根据被告每月加班情况计算加班费并由被告签名确认，应认定为被告对每月加班工资数额的认可，现被告主张加班工资差额，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。关于2017年度、2018年度带薪年休假工资；原告主张已在春节期间统一安排员工休带薪年休假，并提供了《2017年、2018年公司关于春节放假的通知》为据。因上述通知系由原告单方制作，无证据证实已向员工公布实施，且与被告提交的《关于春节放假事宜的通知》内容不符，证人李某亦当庭指认原告提交的《2017年、2018年公司关于春节放假的通知》不属实，故本院对该证据不予采信。原告主张已安排被告休带薪年假，依据不足，本院不予采纳。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；……”，被告袁开胜在2017年度和2018年度应享受的带薪年休假均为5天。此外，根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条第一款：“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。……”以及第十一条第一、二款规定：“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。”，计算年休假工资应剔除加班工资。鉴于原告未举证证实被告2018年12月份工资的工资构成，应自负不利的法律后果，故本院对被告2018年12月份工资4701元中的加班费不作剔除。经核算，原告应支付被告2017年度年休假工资1489.18元（3238.97元/月÷21.75天×5天×200%），2018年度年休假工资1703.87元（3705.92元/月÷21.75天×5天×200%），合计3193.05元。综上所述，原告康健纺织公司的部分诉讼请求，合理合法，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（一）项、第四十七条，《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条第一款、第十一条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、确认原告广州康健纺织服装有限公司与被告袁开胜在2010年9月2日至2018年12月31日存在劳动关系；二、原告广州康健纺织服装有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告袁开胜2018年12月份工资4701元；三、原告广州康健纺织服装有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告袁开胜解除劳动关系的经济补偿39896.88元；四、原告广州康健纺织服装有限公司应于本判决发生法律效力之日起三日内支付被告袁开胜2017年度和2018年度未休年休假工资合计3193.05元；五、驳回原告广州康健纺织服装有限公司的部分诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告广州康健纺织服装有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内，按照不服本判决部分的上诉请求之数额计算案件受理费（包括反诉费），向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  李旷怡二〇一九年九月十七日书记员  冯丽仪附相关法律条文：1、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。2、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条职工连续工作满12个月以上的，享受带薪年休假（以下简称年休假）。第十条用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。用人单位安排职工休年休假，但是职工因本人原因且书面提出不休年休假的，用人单位可以只支付其正常工作期间的工资收入。第十一条计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算。前款所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资。在本用人单位工作时间不满12个月的，按实际月份计算月平均工资。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。实行计件工资、提成工资或者其他绩效工资制的职工，日工资收入的计发办法按照本条第一款、第二款的规定执行。3、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。