广西壮族自治区田阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1021民初277号 原告（反诉被告）：广西田阳八桂房地产投资开发有限公司。住所：广西田阳县火车站进站大道壮城销售中心。统一社会信用代码：91451021680102640Q。 法定代表人：阳曜丞，公司总经理。 委托诉讼代理人：潘慧萍，该公司员工。 委托诉讼代理人：邓春光，广西益佳律师事务所律师。 被告（反诉原告）：广西华南岩土工程有限公司。住所：广西南宁市西乡塘区北湖北路18号办公楼一层。统一社会信用代码：91450100591305630T。 法定代表人：梁清潭，公司执行董事。 委托诉讼代理人：王小军，广西创和律师事务所律师。 原告广西田阳八桂房地产投资开发有限公司（以下简称田阳八桂公司）与被告广西华南岩土工程有限公司（以下简称华南岩土公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月1日立案后，依法适用普通程序公开进行审理。诉讼中，被告华南岩土公司于2019年3月21日提出反诉，本院将本诉与反诉合并公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）田阳八桂公司的委托诉讼代理人邓春光、被告（反诉原告）华南岩土公司的委托诉讼代理人王小军到庭参加诉讼。经批准延长审限，本案现已审理终结。 原告田阳八桂公司向本院提出诉讼请求：一、解除原、被告于2017年12月8日签订的《建设工程施工合同》（合同编号：2017字022号）；二、判令被告向原告支付擅自退场违约金100000元；三、判令被告向原告支付逾期违约金1248620元（计算方式：以签约合同价4877425元为基数，按年利率24%计算，自2018年2月8日至2019年2月28日止）。事实与理由：原、被告于2017年12月8日签订的《建设工程施工合同》（合同编号：2017字022号），约定被告承包田阳“壮城”大型高尚生活区二期7#、8#、9#楼静压管桩工程的施工。工期50天，每逾期1天按1000元/天计算违约金，逾期超过5天的，发包人有权解除合同。还约定承包人擅自退场的，发包人有权解除合同，除已完成工程量不予结算外，承包人支付违约金10万元。然而自工程于2017年12月19日开工以来，被告至今只完成8#、9#楼静压管桩的压桩任务，而7#楼只压完3条桩就一直处于停工状态，更为恶劣的是2019年1月4日，被告擅自将全部机械及人员撤离工地，严重影响了整个项目的开发进度。综上，被告的上述行为构成根本性违约，并以撤离工地的行为表明不履行主要义务，根据合同约定被告应向原告支付的逾期违约金高达384万元，远超过原告的诉讼请求，故应支持原告的诉讼请求。 被告华南岩土公司辩称，一、被告没有违约，被告收到原告的进场通知后，因原告未取得施工许可证不具备进场的法定条件，被告要求原告申办施工许可证才能施工，否则会遭到执法部门处罚，但原告声称施工许可证正在办理，叫被告先行开工，被告担心遭到处罚，不敢正常施工，偷偷摸摸施工，是耽误时间的主要原因，这一点双方心知肚明，原告却以此指责被告违约，实属倒打一耙。诉讼中，经被告到田阳县政府政务中心查询，原告只有9#楼于2019年3月到住建局申办建设工程规划许可证，依《中华人民共和国建筑法》第八条规定，申请领取施工许可证，应当具备下列条件：（一）已经办理该建筑工程用地批准手续；（二）依法应当办理建设工程规划许可证的，已经取得建设工程规划许可证；……”，建设工程规划许可证是办理施工许可证的前置条件，2019年3月份以前，三栋楼都没有办理施工许可证。被告不具备施工的条件，不存在逾期施工违约的事实。二、导致双方纠纷的真正原因是原告没筹到钱，想要被告全部垫资完成工程，被告已经垫资做完8#、9#两栋房屋的基础，无力再垫资做下去，原告却未依约支付进度款存在违约。被告按照合同对等履行的原则行使不安抗辩权，减少窝工损失才撤场的，被告的行为不构成违约，是依照合同法规定行使被告应有的权利，且原告要求被告垫资完成工程也是违反相关建筑法规定的。三、被告于2019年2月28日收到原告的合同解除通知书，被告同意解除合同。综上，原告要求被告支付退场违约金和逾期违约金，应予驳回。 反诉原告华南岩土公司向本院提出诉讼请求：一、判令反诉被告田阳八桂公司向反诉原告支付工程款2240686.8元、管桩材料费32538元、静压桩机进出场费25000元共计2298224.8元。二、判令反诉被告田阳八桂公司向反诉原告支付工程款利息；三、判令反诉被告田阳八桂公司向反诉原告赔偿窝工损失1073948.38元；四、判令反诉案件受理费、财产保全费由反诉被告承担。诉讼过程中，反诉原告变更第一项请求为：判令反诉被告田阳八桂公司向反诉原告支付工程款2261306.6元、管桩材料费32538元、静压桩机进出场费25000元共计2318844.6元。事实与理由：2017年12月8日，双方签署《建设工程施工合同》，反诉原告承接工程后，垫资完成了8号、9#楼的静压管桩工程，并按合同向反诉被告要求支付50%的进度款，反诉被告以各种方式拖延、推诿拒付。2018年6月起，原告才陆续支付工程款911312元。由于反诉被告支付的工程款不足以支付后期工程的材料和工资，反诉原告资金不足无法继续垫资施工，2018年9月28日反诉原告完成7#楼5根桩后暂停施工。在反诉被告没有任何付款意愿、又不确认窝工损失，甚至拒签《工作联系单》，反诉原告行使不安抗辩权，于2019年1月4日暂时将人员和机械撤出工地以减少损失。2019年2月28日，反诉原告收到反诉被告寄送的《解除通知书》，反诉原告同意解除双方签订的《建设工程施工合同》。反诉被告不按合同约定支付工程进度款，是造成工程无法继续施工的根本原因。反诉原告撤场完全符合法律规定，反诉原告无过错，故反诉原告的诉讼请求应得到支持。反诉请求的各项款项具体计算方式：一、工程款2261306.6元｛1、依反诉被告对8、9#楼管桩基础结算，8#楼工程款1657575.6元［管桩1535914.6元（6981.43米×220元/米）+送桩54171元（1805.7米×30元/米）+桩尖58080元（484元×120元/米）+短桩9410元（941米×10元/米）］；9#楼工程款1491968元［管桩1389784元（6317.2米×220元/米）+送桩43464元（1448.8米×30元/米）+桩尖47280元（394元×120元/米）+短桩11440元（1144米×10元/米）］；2、7#楼工程款23075元［管桩22220元（101米×220元/米）+送桩255元（8.5米×30元/米）+桩尖600元（5米×120元/个）］。7、8、9#楼应得工程款3172618.6元，减去原告已付8#楼、9#楼工程款911312元｝；二、管桩材料费32538元（现场剩余管桩材料20根共计174米，综合单价220元/米，因未施工按85%计材料费，即174米×220元/米×85%）；三、静压桩机进出场费25000元（1次×25000元）；四、工程款利息［利息以各栋楼欠付工程款数额，按年利率12%计算，自各栋楼尚欠工程款数额之日起计至实际付清款项之日止］；五、窝工损失1073948.38元［其中机械停滞费947333.33元（从2018年9月10日至2019年1月6日止共计118天，租金245000元/月计算）、工人误工费126615.05元（按反诉原告施工人员工资标准：总工龚立军每月工资5000元、施工员黄伟彬每月工资4800元、安全员梁焕启每月工资4800元、资料员谭荣春每月工资4500元、机长黄中双每月工资4700元、助工黄中臣每月工资4500元、助工阮延锋每月工资4500元。上述人员工资计算期间从2018年9月10日至2019年1月6日止共计118天）］。 反诉被告田阳八桂公司辩称，反诉原告的反诉请求没有事实和法律依据，应予驳回。7、8、9#楼压桩工程应于2017年12月19日开工，按照合同约定，应于2018年2月7日竣工验收合格。但2018年3月30日和9月10日，反诉原告才完成9#楼、8#楼的压桩工作，没有完成接桩、截桩工作，至今未通过验收；7#楼只完成3根桩，因不合规范，监理、业主均未签字确认，反诉原告存在严重违约的事实；2019年1月4日反诉原告擅自将机械、人员撤离工地，属于严重违约；施工过程中，反诉原告虽存在上诉违约情形，反诉被告为了推进工程，支付部分工程款，符合合同约定，不存在违约的情形；工程款双方至今没有进行结算，反诉被告计算8#楼、9#楼管桩工程造价共计3149543.6元（8#楼1657575.6元+9#楼1491968元），按照工程造价的80%结算，再扣除违约金，才是反诉原告应付的结算款。7#楼的压桩因不合格，不予结算。对于反诉原告要求的工程款利息，只有涉案工程通过竣工验收并在双方确认工程结算款后，反诉被告没有支付的，才会产生逾期利息。综上，应当驳回反诉原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：原告提供的《建设工程施工合同》（合同编号2017字022号）、工程开工通知书及外部发文登记、监理日志（2019年1月4日）、解除通知书及送达凭证；被告提供的《建设工程施工合同》、《静压桩施工原始记录》中8#、9#楼记录、税票及寄件凭证，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1、原告对被告提供的《静压桩施工原始记录》中7#楼记录内容有异议，认为被告只完成7#楼3根桩的施工，且施工质量不合格，无原告及监理单位的签字确认，不予结算。本院认为，原告承认被告完成7#楼3根桩的施工，主张施工质量存在问题，但未提供相反证据予以证实，结合《静压桩施工原始记录》中8#、9#楼记录内容，被告完成7#楼3根桩（桩号：375、376、377），完成管桩57米、送桩7米、桩尖3.5米的事实，本院予以确认；2、原告对被告提供的《静力压桩机租赁协议》有异议，认为无法确认证据的真实性，不能达到该租赁合同的证明目的。本院认为，被告的该份证据，原告不予认可，该证据的真实性、合法性、关联性，不予确认。3、原告对被告提供的《索赔金额表》有异议，认为该表是被告单方索赔金额，不能当做证据。本院认为，该索赔金额表是被告主张反诉请求的计算依据，不属于证据，不予确认。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年12月8日，原告田阳八桂公司（发包方，甲方）与被告华南岩土公司（承包方，乙方）签订《建设工程施工合同》（合同编号：2017字022号），合同约定工程名称为田阳“壮城”大型高尚生活区二期7、8、9#楼静压管桩工程；承包方式为包工包料、包施工机械、机械进退场费、质量、安全、工期和文明施工；承包范围包括压桩、吊桩、校正、接桩、送桩、截桩、材料二次转运、压桩机进退场，建筑物以内桩的质量位置测量放线、桩基工程资料等桩基础施工的工作内容均属于承包人承包范围内（不含桩基检测及费用），直至达到合格验收全部内容；合同有效工期50天（非乙方原因停工及不可抗力停工除外），具体开工以发包人书面通知为准；合同签约总价4877425元［含税，具体报价为1、国标预制管桩220元/米，合价4797100元；2、截桩头30元/米，合价37380元；3、桩尖120元/个，合价14880元；4、引孔费（钻孔、引土）25元/米，合价25元；5、送桩30元/米，合价30元；6、短桩增加费（6-8米）10元/米，合价10元；7、静压桩机装车、运输、卸车、进退场25000元/台次，合价25000元；8、静压检测配合费3000元/项，合价3000元］；工程量结算的计算依据为合同单价×经确认的实际完成工程量，工程量需经发包人、监理人、承包人现场签字确认，桩长计算方法（不含桩尖）按有效桩长加800mm长度计算，送桩长度1米以内（含1米）不计费用，超过1米的按实际长度计费。合同还约定付款方式：单栋管桩全部压完后，承包人向发包人提交付款申请及有效等额发票，发包人向承包人支付按该栋楼实际桩施工完成工程量的50%支付进度款；管桩全部压完后，发包人收到付款申请及有效等额发票后一个月内支付至实际桩施工完成工程量的80%进度款给承包人；余下20%款项按桩基测试合格后，承包人将所有资料交发包人办理结算，发包人收到承包人递交的结算资料后15天内进行检查，给予确认或者提出修改意见，若发包人确认结算资料的，或者承包人认可发包人提出的修改意见的，则发包人在承包人提供全额有效发票后15天内支付结算总价的97%，剩余3%为质保金，质保金自该栋楼桩基完工验收合格之日起6个月内付清。合同还约定工程验收和保修：桩基工程完工检测合格后，15天内负责将收集的有关资料编制成完工资料一式三份交发包人，并提供一式四份完工图交发包人，从基桩工程验收合格之日起，工程自行进入保修状态。合同还对违约责任进行约定：承包人擅自将本合同内工程内容进行转包、分包或退场的，构成严重违约，发包人有权单方解除合同，除已完成工程量不予结算外，承包人向发包人支付违约金10万元，并承担因此给发包人造成的所有损失；因承包人原因造成工程工期逾期的，承包人每逾期1天按1000元/天向发包人支付违约金，总工期逾期超过5天的，发包人有权解除本合同；发包方不能按合同约定给付工程款时，自合同约定的结算后的付款期限届满之日起，发包方按应付未付款的12%年利率支付利息。 合同签订后，2017年12月18日，原告田阳八桂公司通知被告华南岩土公司于2017年12月19日入场施工，并于次日向被告补签送达《工程开工通知书》。2018年1月6日至3月30日，被告对9#楼的桩基施工并完成，每日施工完成的桩基情况，原、被告和监理代表均在《静压桩施工原始记录》上签字确认，该期间被告完成9#楼的桩基工程量为：管桩6317.2米、送桩1448.8米、桩尖394米、短桩1144米，9#楼的工程款1491968元［管桩1389784元（6317.2米×220元/米）+送桩43464元（1448.8米×30元/米）+桩尖47280元（394米×120元/米）+短桩11440元（1144米×10元/米）］。2018年5月，被告向原告申请领取9#楼50%的进度款，双方结算确认8#楼工程款1657575.6元，被告于2018年5月17日向原告提供税票金额745984元。2018年6月6日、6月21日、7月6日、7月17日、7月27日，原告分别向被告转账支付9#楼进度款100000元、100000元、200000元、200000元、111312元共计711312元。 2018年3月16日至9月10日，被告对8#楼的桩基施工并完成，每日施工完成的桩基情况，原、被告和监理代表均在《静压桩施工原始记录》上签字确认，该期间被告完成8#楼的桩基工程量为：管桩6981.43米、送桩1805.7米、桩尖484米、短桩941米，8#楼的工程款11657575.6元［管桩1535914.6元（6981.43米×220元/米）+送桩54171元（1805.7米×30元/米）+桩尖58080元（484米×120元/米）+短桩9410元（941米×10元/米）］。8#楼桩基施工完工当月，被告向原告申请领取8#楼50%的进度款，双方结算确认8#楼工程款1657575.6元，被告于2018年10月30日向原告提供税票金额828787.8元。 2018年9月19日，被告对7#楼施工压完3根桩（桩号：375、376、377），完成管桩57米、送桩7米、桩尖3.5米，7#楼该3根桩的工程款13170元［管桩12540元（57米×220元/米）+送桩210元（7米×30元/米）+桩尖420元（3.5米×120元/米）］，原告和监理单位未在被告提供的《静压桩施工原始记录》上签字。2018年9月底被告停止施工。 2018年11月20日，原告向被告转账支付8#楼进度款200000元。原告没有与被告结算7#楼该3根桩的工程款。2019年1月4日，被告将其在全部机械及人员撤离施工工地。2019年2月25日原告向被告邮寄一份《解除通知书》，要求解除与被告签订的《建设工程施工合同》，2019年2月28日被告收到该解除通知书。庭审中，双方确认于2019年2月28日解除双方签订的《建设工程施工合同》。 另查明，反诉原告于2019年4月向本院申请财产保全，本院查封反诉被告田阳八桂公司田阳“壮城”大型高尚生活区二期7、8、9#楼房静压管桩工程，资产限额为400万元。被告预交财产保全费5000元。 本院认为，原、被告签订的《建设工程施工合同》（合同编号：2017字022号）是双方真实意思表示，内容未违反法律法律规定，合同合法有效，对双方具有约束力。合同履行过程中，原告向被告提出解除合同，2019年2月28日被告收到原告寄送的《解除通知书》。诉讼中，被告同意解除合同，双方确认于2019年2月28日解除上述《建设工程施工合同》，本院予以确认。本案双方争议的焦点：一、合同履行过程中，双方是否存在违约行为；二、原告要求被告支付违约金100000元和逾期违约金1248620元是否有事实和法律依据，应否得到支持；三、反诉原告要求反诉被告支付工程款2261306.6元、工程款利息、管桩材料费32538元、静压桩机进出场费25000元、窝工损失1073948.38元是否有事实和法律依据，应否得到支持。 关于焦点一，被告未在有效工期50天内完成施工任务并退场，存在违约行为。原告在被告完成8#楼、9#楼且提供相应税票后，未依约向被告支付工程进度款，亦存在违约行为。 关于焦点二，2019年1月4日被告退场，与原告未依约向被告支付工程进度款之间存在关联性，故原告要求被告支付退场违约金100000元，本院不予支持。因被告未在有效工期50天内完工，存在逾期违约行为，根据双方签订的《建设工程施工合同》第9.3条规定“因承包人原因造成工程工期逾期的，承包人每逾期1天按1000元/天向发包人支付违约金”。自2017年12月19日开工日起至2018年2月7日止为有效工期50天期间，从2018年2月8日起至双方确认解除合同之日即2019年2月28日止，被告实际逾期天数为385天，逾期违约金应按1000元/天计算，原告要求被告支付逾期违约金1248620元过高，过高部分不合法，本院支持原告的逾期违约金385000元（385天×1000元/天），而原告主张超出385000元的逾期违约金请求，本院不予支持。被告提出原告未具备开工条件，其不承担逾期违约金的抗辩，因被告在工期内已实际施工，被告收到原告的工程开工通知后，未提供非被告原因停工而可以延长工期的证据，被告在约定的工期内未完工存在违约，故被告提出其不支付逾期违约金的抗辩，本院不予采纳。 关于焦点三，根据《静压桩施工原始记录》，双方对被告完成8、9#楼完成的工程款为3149543.6元无异议，减去原告已付8#楼、9#楼的工程款911312元，反诉被告还应向反诉原告支付8#楼、9#楼的工程款2238231.6元。反诉被告对反诉原告主张7#楼5根桩的工程款有异议，认为反诉原告只完成其中3根桩的压桩，且质量不合格，但反诉被告未提供反诉原告完成的3根桩不合格的证据，根据反诉原告提供的《静压桩施工原始记录》，反诉原告完成7#楼3根桩（桩号：375、376、377）的施工，管桩57米、送桩7米、桩尖3.5米的事实，本院予以确认。7#楼该3根桩的工程款为13170元［管桩12540元（57米×220元/米）+送桩210元（7米×30元/米）+桩尖420元（3.5米×120元/米）］，故被告要求原告支付7、8、9#楼的工程款2251401.6元（8#楼工程款1657575.6元+9#楼工程造价1491968元+7#楼3根桩的工程款13170元-已付911312元），有事实和法律依据，本院予以支持。反诉原告要求反诉被告支付静压桩机进出场费25000元，因双方合同对此项支出有约定，故原告的该项请求，本院予以支持。反诉原告主张其撤场时，现场剩余管桩材料20根，综合单价220元/米，因未施工按85%计材料费，要求反诉被告支付该管桩材料费32538元，无证据证实，本院不予支持。对于反诉原告要求反诉被告支付窝工损失，无证据证实，本院不予支持。反诉原告要求反诉被告支付工程款利息，依《建设工程施工合同》第6.1条规定“单栋管桩全部压完后，承包人向发包人提交付款申请及有效等额发票，发包人向承包人支付按该栋楼实际桩施工完成工程量的50%支付进度款”的约定，反诉原告完成9#楼，并向反诉被告提供有效税票745984元，反诉被告实际向反诉原告支付进度款711312元，未付9#楼进度款34672元；反诉被告完成8#楼，并向反诉被告提供有效税票828787.8元，反诉被告实际向反诉原告支付8#楼进度款200000元，未付8#楼进度款628787.8元，故本院支持反诉原告主张未付工程款利息为以34672元为基数，按年利率12%计算，自2018年7月28日起付至实际清偿之日止；以628787.8元为基数，按年利率12%计算，自2018年11月21日起付至实际清偿之日止；以其他未付余款1587941.8元为基数，按年利率12%计算，自反诉原告提出反诉之日即2019年3月21日起计至实际清偿之日止。 综上所述，原告的部分诉讼请求以及反诉原告的部分诉讼请求，有事实和法律依据，本院予持。原告的部分诉讼请求及反诉原告的部分诉讼请求，无事实和法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、确认2017年12月8日原告广西田阳八桂房地产投资开发有限公司与被告广西华南岩土工程有限公司签订的《建设工程施工合同》（合同编号：2017字022号）于2019年2月28日解除； 二、被告广西华南岩土工程有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告广西田阳八桂房地产投资开发有限公司支付逾期违约金385000元； 三、反诉被告广西田阳八桂房地产投资开发有限公司向原告应于本判决生效之日起十日内向反诉原告广西华南岩土工程有限公司支付工程款2251401.6元； 四、反诉被告广西田阳八桂房地产投资开发有限公司向原告应于本判决生效之日起十日内向反诉原告广西华南岩土工程有限公司支付静压桩机进出场费25000元； 五、反诉被告广西田阳八桂房地产投资开发有限公司向原告应于本判决生效之日起十日内向反诉原告广西华南岩土工程有限公司支付工程款利息（利息计算：以34672元为基数，按年利率12%计算，自2018年7月28日起付至实际清偿之日止；以628787.8元为基数，按年利率12%计算，自2018年11月21日起付至实际清偿之日止；以1587941.8元为基数，按年利率12%计算，自2019年3月21日起至实际清偿之日止）； 六、驳回原告广西田阳八桂房地产投资开发有限公司的其他诉讼请求； 七、驳回反诉原告广西华南岩土工程有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费16938元，由原告广西田阳八桂房地产投资开发有限公司负担12103元，被告广西华南岩土工程有限公司负担4835元；反诉案件受理费17602元、财产保全费5000元，由反诉原告广西华南岩土工程有限公司负担7345元，反诉被告广西田阳八桂房地产投资开发有限公司负担15257元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于百色市中级人民法院。 审 判 长  严忠关 人民陪审员  农日全 人民陪审员  邓元松 二〇一九年九月二十六日 书 记 员  杨 清