广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤18民终1876号上诉人（原审原告）：清远市冠达酒店管理有限公司，住所地：清远市清城区。法定代表人：黄冠，总经理。委托诉讼代理人：郑志文，广东平信律师事务所律师。委托诉讼代理人：邹建恒，广东平信律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：清远融合创富科技产业管理有限公司，住所地：清远市清城区。法定代表人：许金燕。上诉人清远市冠达酒店管理有限公司（以下简称冠达酒店公司）因与被上诉人清远融合创富科技产业管理有限公司（以下简称融合创富公司）装饰装修合同纠纷一案，不服广东省清远市清城区人民法院（2018）粤1802民初6241号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。冠达酒店公司的上诉请求：一、撤销原审判决，改判融合创富公司立即开具8096000元的酒店装修工程的增值税发票给冠达公司；二、本案诉讼费用由融合创富公司承担。事实与理由：原审法院认定融合创富公司出具的8096000元的酒店装修工程的增值税发票给冠达酒店公司，存在履行不能的情形是认定事实不清，适用法律错误。一、即使融合创富公司超出经营范围，但也一样可以开具发票。国家税务总局关于修订《增值税专用发票使用规定》的通知中，从上述规定来看，企业开具增值税专用发票要求与实际交易相符，并没有规定要与经营范围相符，因此，对于企业按照实际发生的应税业务为客户据实开具增值税专用发票是可以的。二、营改增之后的相关政策也规定，一般纳税人超出经营范围也可以开具发票。纳税人的经营业务日趋多元化，在主营范围以外也会发生其他属于增值税应税范围的经营活动。所以纳税人自行开具增值税发票时，不受其营业执照中的营业范围限制，只要发生真实的应税业务均可开具增值税发票。因此，纳税人发生营业执照的经营范围以外的义务，只要发生真实的应税业务均可自行开具增值税发票。税务局也只能建议企业先联系工商部门变更经营范围，再由主管税务机关增加相应的征收品目及征收率，自行开具发票，毕竟税务局还当不了工商局的家，这也是说明，开票项目超出营业执照经营范围，只要应税业务是真实的，就不能认定为虚开发票或不能开具发票。融合创富供公司经本院合法送达，未到庭参加诉讼，其提交书面答辩意见称：一、融合创富公司在冠达酒店公司筹建期间代为支付装修工程款，并将代付款项抵缴出资和投资，其实质是以货币形式履行出资与投资义务，并不构成应税销售行为，也不构成以无形资产、不动产投资入股换取冠达酒店公司股权的行为，无须向冠达酒店公司开具增值税发票。二、冠达酒店公司另一个股东冠达公路养护公司向融合创富公司返还代垫的投资3400000元，亦不属于融合创富公司对冠达酒店公司的应税销售行为，融合创富公司无须向冠达酒店公司开具装修工程款发票。三、融合创富公司为冠达公路养护公司垫缴的投资款如须开具增值税发票，亦应由冠达公路养护公司向冠达酒店公司开具，冠达酒店公司无权代开发票。四、冠达酒店公司划转款项给融合创富公司，由融合创富公司用于支付所欠施工单位的装修工程款，构成债务承担行为，亦不属于融合创富公司对冠达酒店公司的应税销售行为，融合创富公司无须向冠达酒店公司开具装修工程款发票。五、融合创富公司的经营范围不包含装修工程，无法开具装修工程款发票，《设立有限公司出资协议书》第五条属于违反法律、行政法规禁止性规定的无效条款，自始不具有法律约束力。冠达酒店公司向原审法院起诉请求：一、融合创富公司立即开具8096000万元的酒店装修工程的增值税发票给冠达酒店公司；二、本案诉讼费用由融合创富公司承担。原审法院认定事实：2017年3月2日，冠达公路养护公司（甲方）与融合创富公司（乙方）签订《设立有限责任公司出资协议书》，约定由两公司出资设立一间有限责任公司，新公司的经营范围为酒店经营、住宿及饮食业。新公司的注册资本为3000000元整，出资为货币、实物形式，其中甲方认缴出资2010000元，实际投资额为6700000元，以货币方式出资，持有新公司67%股份；乙方认缴出资990000元，实际投资额为3300000元，以实物方式出资，持有新公司33%股份。鉴于乙方已对新公司经营的酒店所使用的清远市清城区人民四路36号融合创富中心12-15层及1层200平方米的酒店前厅和2部酒店专用电梯，进行大部分的装修和出资安装完成电梯，甲乙双方约定由乙方继续落实完成酒店的装修并承担后期所有装修和各项验收费用，甲方全程监督，乙方必须确保酒店的装修是按设计图纸及双方确认的样板房装修标准完成施工。酒店全部装修完成后作价10000000元，减去乙方对新公司的实际投资3300000元，甲方应支付乙方3400000元。3400000元的付款方式如下：第一期，在签订本协议三天内甲方须向乙方支付1500000元；第二期样板房确定后三天内，甲方须向乙方支付1000000元；第三期：甲方须于签订本协议一个月内将900000元支付给乙方；第四、五期，新公司按后期工程进展分二期支付后工程款1153120元给乙方（剩余2146880元在扣除装修工程质保金后由新公司按甲乙双方约定的价格标准购买布草、家私和电器）。乙方必须出具8096000元的酒店装修工程发票给新公司作为完税凭证，发票抬头新公司核准登记的名称为准。新公司即冠达酒店公司于2017年3月22日经核准登记设立。融合创富公司曾用名为清远融合创富投资管理有限公司。2016年3月25日，融合创富公司与广东开平建安集团有限公司（以下简称“开平公司”）签订《融合创富中心装修工程合同》，由开平公司承包清远市新城区人民四路36号融合创富中心的1至16楼空调安装、消防安装（包报批包验收）、1至11楼、16楼、大堂及电梯间、标准层精装修工程的施工工程，工程造价为17020000元。2016年3月26日，融合创富公司与广东清远市卓尔装饰工程有限公司（以下简称“卓尔公司”）签订《清远融合创富中心酒店室内装饰工程包工合同》约定由卓尔公司承包清远市新城区人民四路36号融合创富中心12至15楼客房室内天花吊顶、地面铺贴、墙面铺贴、淋浴间隔、五金洁具、墙布、窗帘、房门、电梯厅、走廊等装饰工程，工程总包干价为4480000元。原审法院认为：《中华人民共和国发票管理办法》第三条规定，本办法所称发票，是指在购销商品、提供或者接受服务以及从事其他经营活动中，开具、收取的收付款凭证。该办法第十九条规定，销售商品、提供服务以及从事其他经营活动的单位和个人，对外发生经营业务收取款项，收取方应当向付款方开具发票。该办法第十六条第一款规定，需要临时使用发票的单位和个人，可以凭购销商品、提供或者接受服务以及从事其他经营活动的书面证明、经办人身份证明，直接向经营地税机关申请代开发票。依照税收法律、行政法规规定应当缴纳税款的，税务机关应当先征收税款，再开具发票。税务机关根据发票管理的需要，可以按照国务院税务主管部门的规定委托其他单位代开发票。根据该办法的上述规定，开具发票系从事销售商品等经营活动的单位和个人的法定义务。本案中，融合创富公司与冠达酒店公司之间不存在销售商品等经营活动，故双方在《设立有限责任公司出资协议书》中约定由融合创富公司出具以冠达酒店公司作为发票抬头税额为8096000元的酒店装修工程发票约定，存在履行不能的情形，冠达酒店公司要求融合创富公司立即开具8096000元的酒店装修工程增值税发票的请求，依据不足，本院不予支持。综上所述，原审法院依照《中华人民共和国发票管理办法》第三条、第十六条第一款、第十九条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，于2018年12月20日判决：驳回清远市冠达酒店管理有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，由清远市冠达酒店管理有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均没有提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：原审法院查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，结合冠达酒店公司的上诉请求与融合创富公司的抗辩意见，归纳本案争议焦点：冠达酒店公司的上诉是否支持。本院认为，冠达公路养护公司与融合创富公司于2017年3月2日签订的《设立有限责任公司出资协议书》，是冠达公路养护公司与融合创富公司共同出资成立冠达公司的真实意思表示，内容合法，应有效合同。按照上述协议的约定，冠达公路养护公路向融合创富公司支付3400000元的工程款，融合创富公司以其名义与装饰工程公司签订装修装饰工程合同，并负责完成酒店的装饰装修工程。此外，还约定融合创富公司应出具抬头为冠达酒店公司的8096000元完税凭证。经查明，冠达酒店公司已于2017年3月22日经核准登记设立。融合创富公司收到冠达养护公司大部分工程款。融合创富公司提交8096000元完税凭证给冠达酒店公司是冠达公路养护公司与融合创富公司合作经营冠达酒店公司的义务之一，融合创富公司未能履行该义务，冠达酒店公司主张融合创富公司提交完税发票，符合合同的约定，亦于法有据，本院予以支持。原审法院对此处理不当，本院予以纠正。综上所述，冠达酒店公司的上诉理据成立，应予支持。原审判决部分事实认定不清，适用法律错误，予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销广东省清远市清城区人民法院（2018）粤1802民初6241号民事判决；二、限清远融合创富科技产业管理有限公司于判决生效之日起三十日内向清远市冠达酒店管理有限公司交付8096000元的酒店装修工程增值税发票。一审案件受理费50元，由清远融合创富科技产业管理有限公司承担。二审案件受理费50元，由清远融合创富科技产业管理有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 周 文审判员 肖惠文审判员 何 燕二〇一九年九月二日书记员 张 婧书记员 邓海欣附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定;（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。