山东省青岛市崂山区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0212民初4576号 原告：青岛亿友电器成套股份有限公司，住所地青岛市崂山区。 委托代理人：杨子权，山东颐衡律师事务所律师。 被告：青岛环球亿友电工材料有限公司，住所地青岛市崂山区。 委托代理人：纪奕林，山东雅君律师事务所律师。 委托代理人：赵鹏城，山东雅君律师事务所律师。 原告青岛亿友电器成套股份有限公司（以下简称亿友电器公司）诉被告青岛环球亿友电工材料有限公司公司（以下简称环球亿友公司）盈余分配纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告青岛亿友电器成套股份有限公司的委托代理人杨子权，被告青岛环球亿友电工材料有限公司的委托代理人纪奕林、赵鹏城到庭参加诉讼。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告依照2018年9月25日作出的股东会决议向原告分红302万元;2.判令本案案件受理费,保全费等诉讼费用由被告承担。事实与理由:原告持有被告71%的股权,是被告的控股股东。根据2018年9月25日作出的股东会决议,被告应当于2018年9月30日之前向原告分红302万元,但被告却一直未予执行。原告为维护自身的合法权益,依据《公司法》及《关于适用若干问题的规定(四)》第十三条、第十四条的规定,特诉至贵院,请求法院依法判如所请。 被告答辩称，第一，原告提交的2018年9月25日的临时股东大会决议无效，其诉请证据不足，应当依法驳回。原告出具的2018年9月25日的临时股东大会会议决议，第一是原告单方制作的，未列明其中所述的口头、电话通知全体股东的姓名、时间、内容、口头通知的地点，何人何时电话通知，与事实不符。根据青岛环球亿友电工材料有限公司《章程》第十五条规定（详见证据一），召开临时股东会应当于15日前通知全体股东，而本案作为执行董事的股东宿艺宝并未收到任何电话通知和口头通知（详见证据二），更未收到任何书面通知；同时根据被告的公司《章程》第十六条规定（详见证据一），会议召开应当由执行董事主持，宿艺宝作为执行董事并未出席，也未召开会议，决议也未列明由谁主持。故原告召开法定程序不合法，出具的股东会决议无效，其诉讼请求不成立，证据不足，应依法驳回。第二，被告自2015年9月之后，由于股东间发生矛盾，业务很少，截止到2018年9月经营亏损，不存在盈利分配的条件。1、原告的法定代表人张亦青与被告法定代表人宿艺宝因公司经营问题在2015年9月份产生矛盾，数起纠纷相互诉讼，纠缠不止，原告故意多次恶意诉讼，虚假诉讼，不择手段查封冻结被告账户，使公司无法正常开展任何业务，只有两、三名员工维持公司运营，公司账面资金是2015年9月份之前的业务收入，全部用在了近三年的公司正常运营上，没有盈利。2、2016年原告法定代表人张亦青举报被法定代表人宿艺宝涉嫌职务侵占罪（详见证据三），在公安做笔录时，明确表示过被告业务很少，几乎没有利润收入。现原告要求盈利分配，自相矛盾，应依法驳回。3、截止到2018年9月（详见证据三）被告没有任何盈利，甚至经营亏损，截止2018年底，亏损已达51万余元，根本不存在盈利分配的条件。综上所述，原告的诉讼请求不成立，证据不足，于法无据，应当依法驳回，以维护被告的合法权益。 原告为证明自己的诉讼请求，提交证据如下： 证据一：章程修正案，证明：原告持有被告71%的股权。 证据二：股东会决议，证明：原告要求被告于2018年9月30日之前向原告进行分红，向原告支付红利款302万元。 证据三：账户交易名下，证明：截至2018年9月30日，被告华夏银行的账户（账号：）上有资金3010939.18元。被告除上述银行账户外，还在其他银行开具多个账户。因公司印章和银行印鉴均在宿艺宝手中，原告无法得知公司全部账户的资金数额，且具体可供分配的数额应当召开股东会来决定审计机构进行审计后确定。 被告对原告提交证据质证意见如下： 1、对证据一真实性没有异议，但是原告及被告法定代表人宿艺宝股权比例纠纷案件，宿艺宝正在申请再审，所以最终的比例确认应以再审案件的判决为准。 2、对证据二真实性有异议。该证据是原告单方制作，本决议中所述的口头及电话通知了全体股东参加了会议，与事实不符，其并未列明通知人何时何地口头通知，何时电话通知股东宿艺宝参加该次临时股东大会，且其所载明的利润分配与被告的利润严重不符，其中也未载明是由谁主持该次股东大会，所以该股东决议无效。 3、对证据三的真实性无法确认,如果是真实的,那么该证据打印时间是2018年10月8日,当时的显示金额并不能代表公司现在的经营状况,且该金额反映的只是公司的资金状况,并不代表公司的盈利状态,公司从2015年9月开始,因为公司的股东发生矛盾,公司基本无业务,公司资金只能维持日常经常,无营业利润,关于公司是否应当召开股东会,对公司经营等情况,也不应当是该案的审查情况。 被告为反驳原告的主张，提交证据如下： 证据一：被告公司章程，证明：1、公司章程第15条规定，临时股东会应当于会议召开15天之前通知全体股东，即2018年9月10日之前通知股东。2、第16条股东会会议由执行董事主持，即应当由宿艺宝主持。 证据二：被告法定代表人宿艺宝于2018年8、9两个月通话记录，证明：在股东会召开15天前宿艺宝并未收到任何电话通知。 证据三：2016年4月8日被告法定代表人张亦青公安询问笔录。证明：1、原告的法定代表人张亦青在公安笔录第2、3页询问被告公司盈利情况时，明确表示被告2015年至2016年期间，公司不经营业务了，几乎没有利润。2、笔录第9页，张亦青表示股东会决议，必须有全体股东同意才能通过。原告出具的决议无效，应当依法驳回。 证据四：公司财务年报。证明：被告公司业务稀少，无经营利润，截止2018年9月处于亏损，无法进行盈利分配。 原告对被告提交证据质证意见如下： 1、对证据一真实性没有异议。 2、对证据二真实性不予认可，该份证据无法证明宿艺宝是否接收到电话通知，且股东会决议中载明的是口头或电话通知，因此该项证据无法证明股东会决议的效力。 3、对证据三真实性无法确认，且该项证据所载明的情况是说2015年之后几乎没有利润，但并不表明2015年之前没有利润，关于被告主张张亦青表示股东会决议必须有全体股东同意才能通过，与本案无关，应当依据公司法及公司章程有关规定来确认股东会决议的效力。 4、对证据四的真实性不予确认，该项证据由被告单方制作，且未经审计，不应作为证据使用。 双方当事人围绕诉讼请求提交了上述证据，本院依法组织双方当事人进行了证据交换和质证。依据双方当事人提交的证据和庭审陈述，本院查明如下事实： 被告环球亿友公司现有股东为：青岛亿友电器成套有限公司认缴出资1420万元,实缴出资35.5万元,占公司资本的71%;宿艺宝认缴出资580万元,实缴出资14.5万元,占公司注册资本的29%;出资方式货币,认缴出资时间2014年3月21日,最终缴付期限为2054年5月13日。 原告亿友电器公司提交了2018年9月25日的《青岛环球亿友电工材料有限公司临时股东大会会议决议》，内容：根据《公司法》及本公司章程规定,青岛环球亿友电工材料有限公司2018年临时股东大会于2018年9月25日在青岛亿友电器成套股份有限公司办公室召开,本次会议已经口头/电话通知了全体股东,出席本次临时股东会的股东有青岛亿友电器成套股份有限公司,持有公司71%的表决权。本次股东会符合公司法及本公司章程的规定。会议审议通过如下决议:1同意对公司截止2018年8月31日的未分配利润425.35万元进行分配,具体分配方案如下:1、股东青岛亿友电器成套股份有限公司股权比例71%，利润分配额302万元；股东宿艺宝股权比例29%，分配利润额123.35万元。2、同意公司应当在2018年9月30日之前完成上述利润分配分案,向股东支付对应的分红款。3、股东分配利润所需缴纳的税费由公司负责代扣代缴。上述决议由代表71%表决权的股东同意通过,合法有效。 被告环球亿友公司提交了公司章程，该章程第十二条约定：股东会由全体股东组成，是公司的权利机构，行使下列职权：……（6）审理批准公司的利润分配方案和弥补亏损的方案。第十五条约定：股东会议为定期会议和临时会议，并应当于会议召开十五日以前通知全体股东。被告提交股东宿艺宝的电话查询记录抗辩称，股东宿艺宝亦即被告公司的法定代表人自2018年8月1日起至2019年9月30日期间未接到召开股东会的通知。原告亿友电器公司庭审中对于召开股东会发出的通知问题没有证据证明。 庭审中，原告陈述环球亿友公司的财务在2017年8月之前由原告公司掌控。被告陈述称环球亿友公司的财务在2015年9月之前由股东共用财务系统，2015年9月之后由被告掌控。 本院认为，股东分取红利应当由公司章程或股东进行约定，没有约定的依照《中华人民共和国公司法》第三十四条的规定按股东实缴的出资比例分取红利；但依照《中华人民共和国公司法》第一百六十六条的规定分配公司红利的前提是首先弥补亏损后在税后利润中提取法定公积金。本案中，原、被告均未提供环球亿友公司的财务状况，亦没有证据证实环球亿友公司在弥补亏损及提取税后法定公积金后有盈利，原告诉求分配环球亿友公司红利302万元及没有相应事实和法律依据，本院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第三十四条、第一百六十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告青岛亿友电器成套股份有限公司的诉讼请求。 案件受理费30960元，保全费5000元，均由原告负担。 如不服本判决，可在收到本判决书之日起，15日内，向本院提交上诉状，上诉并按对方当事人人数提出副本，上诉于山东省青岛市中级人民法院。 审 判 长  贾瑞红 人民陪审员  袁 程 人民陪审员  段翠艳                            本件证明与原本核对无异                二〇一九年九月三日 法官 助理  王羽荟 书 记 员  于 鑫