包头市九原区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内0207民初271号 原告（反诉被告）：常珍荣，男，1975年7月9日出生，现住包头市。 委托诉讼代理人：刘健华，内蒙古正捷律师事务所律师。 被告（反诉原告）：包头市希和金属制品有限公司，统一社会信用代码：91150207072563427Q。 法定代表人：王进，该公司董事长。 被告（反诉原告）：王喜和，男，1963年8月25日出生，现住包头市。 被告（反诉原告）：靳兴业，女，1986年9月18日出生，现住包头市。 三被告共同委托诉讼代理人：程荣芳，内蒙古昆峰律师事务所律师。 原告（反诉被告）常珍荣与被告（反诉原告）包头市希和金属制品有限公司、王喜和、靳兴业建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月22日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告常珍荣及其委托诉讼代理人刘健华，被告包头市希和金属制品有限公司及三被告共同的委托诉讼代理人程荣芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告常珍荣向本院提出诉讼请求：1、请求被告包头市希和金属制品有限公司支付原告剩余工程款105570元；2、请求被告王喜和、靳兴业对上述款项承担连带返还责任；3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告和被告王喜和系朋友关系，2014年3月25日，原告与被告包头市希和金属制品有限公司负责人王喜和商议，由原告承揽被告包头市希和金属制品有限公司的外墙保温、真石漆涂料及GRC造型等装修工程，并由原告与被告靳兴业签订《建设工程施工劳务分包合同》。合同签订后，原告按照被告王喜和要求进行施工，并如期将工程交付给被告公司使用，但是工程完工后被告王喜和与靳兴业仅向原告支付154430元的工程款，剩余105570元至今未给付，原告多次催要未果，故原告诉至法院，请求支持其诉讼请求。 被告包头市希和金属制品有限公司、王喜和、靳兴业答辩并提出反诉称，被告王喜和和靳兴业不是本案主体，不应承担责任，本案的建设工程劳务分包合同的签订主体是常珍荣和包头市希和金属制品有限公司，王喜和不是公司法人也未在合同上签字，所以不应承担责任，靳兴业是包头市希和金属制品有限公司的职工，其签字行为是职务行为，所以靳兴业不应承担责任。根据双方签订的《建设工程施工劳务分包合同》的约定，工期为2014年3月29日至2014年5月14日，如果由于原告常珍荣原因没有按期完工的，原告常珍荣承担违约责任，每超出一天以2000元计算，在工程款中扣除。原告至今没有将合格的工程交付被告，已构成违约，应承担违约责任。原告施工的工程存在重大质量问题，至今未进行竣工验收，未向被告交付合格的工程，被告要求原告进行维修或者重做，但被告一直未维修，根据合同约定，由于原告的原因，工程未能按照合同规定达到验收标准，需返工，原告负责返工并承担因此产生的一切费用。反诉原告包头市希和金属制品有限公司、王喜和、靳兴业基于以上理由，提出的反诉请求：1、判令反诉被告赔偿反诉原告未按期完工的违约金60000元；2、判令反诉被告对其施工的不合格工程进行维修或者重做；3、判令反诉被告返还反诉原告超付工程款14052元；4、反诉费由反诉原告承担。 反诉被告常珍荣辩称，涉案工程开始时间是2014年3月29日，完工时间在2014年5月14日，但是在实际施工过程中，被告的工程用地和当地村民出现纠纷，受当地村民的阻挠该工程于2015年7月完工并交付给被告使用，因此反诉原告主张的未按期完工的违约金不应予支持。关于工程质量问题，本案原告常珍荣在2015年7月将工程交付给被告使用，按照双方所签订的合同第6条第2项工程完工后由甲方在15日内验收，并向乙方出具验收意见，但工程交付被告使用后，被告一直未向原告出具相关验收意见，被告是认可原告的施工质量，常珍荣交付的工程为合格工程。而且反诉原告主张的第一项、第二项诉求已经超过法定的诉讼时效应当予以驳回。反诉原告主张超付工程款的请求缺少相应事实依据。 原告常珍荣结合本诉和反诉向本院提交以下证据：一、《建设工程施工劳务分包合同》一份，证明2014年3月25日原告承包包头市希和金属制品有限公司办公楼外墙装修工程的事实，另外，该项证据能够证明原告的施工总量为260000元整。二、中国建设银行流水、中国农业银行流水一份，证明被告公司及靳兴业的个人陆续向原告付款154430元，至今仍有105570元未给付。同时，涉案工程竣工时间在2015年7月，通过银行流水付款时间看，被告付款时间也主要集中在2015年7月，该份证据也可以证明原告施工不存在工期延误的情形。三、录音证据两份，证明原告与被告王喜和打电话索要欠款，王喜和一直承认拖欠原告工程款11万元，但王喜和一直拖延给付。四、申请证人王某、段某出庭作证，证明原告承揽了被告包头市希和金属制品有限公司办公楼外墙保温工程，外墙保温施工面积为1500平米，在施工过程中由于被告用地问题与村民发生争议，导致工期延误。被告包头市希和金属制品有限公司、王喜和、靳兴业质证认为，对于第一份证据真实性认可，合同260000是暂估价而不是最终价。工程量核算方式是实际施工平米数乘以单价再加上20000元，合同的第四条可以证明由于乙方原因没有按期完工，需要承担违约责任，每超出一天按2000元计算，合同第七条约定由于乙方原因工程没有按要求完工需返工，乙方要承担一切费用。对于银行流水真实性认可，但是这一部分款项并不是全部工程款，因为有一部分是现金支付。对于通话录音真实性认可，证明目的不予认可，因为在通话中双方并没有对工程款进行确认，只有原告的陈述欠工程款70000元，所以对于证明目的不予认可。双方在通话过程中没有对工程量进行确认，不知道超付工程款的事情。不认可两位证人的证言。 被告包头市希和金属制品有限公司、王喜和、靳兴业结合本诉和反诉向本院提交以下证据：一、借条一份、收条五份、欠条五份，证明我方向原告付款173986元，我方提供的11份证据的总额是164556元，加上原告举证证明我公司于2015年7月23日给原告转账的9430元，共计付款173986元。原告常珍荣质证认为，我们对收条和借条都没有异议，工程款都收到了，但是本案提供的收条上有王喜和的名字，证明本案的诉讼主体没有问题，关于对方出示的欠条与本案不属同一法律关系，对于欠条不认可。 本案在诉讼过程中原、被告双方对于工程量有异议，原告申请对工程量进行鉴定，但因原告不能提供鉴需要的相关材料，鉴定被退回。之后在法院工作人员在场的情况下，进行现场勘验，经双方共同测量并确认原告完成的保温工程的面积为826.1平方米，真石漆工程的面积945.6平方米。原告质证对于该测量结果不认同，认为当时施工工程很复杂，现场测量并没有将原告的所有施工量测算在内，因此在现场测量以后再次向法院申请重新鉴定并提供了竣工图纸一张，认为现场测量中二楼以下的柱子、三楼的阳台弧下、三楼的柱子、二楼顶和三楼顶的凹槽、阳台、二层房檐、四个屋顶老虎窗、窗口边、真石漆87公分以下的保温都没有测量，少测量的面积为543.93平方米，实际的外墙保温面积应为826.1平米加上543.93平方米。真石漆的面积也应该加543.93平米才对。被告质证对于测量结果认可，原告所述的未测量部分当时都进行了测量，在测量时原告没有提异议，现在提异议不合理，并且原告陈述的真石漆面积和保温工程面积都加543.93平米是错误的，应该以现场的测量为准。 本院经审理认定事实如下：1、原告常珍荣于2014年3月25日与被告包头市希和金属制品有限公司工作人员靳兴业签订了一份《建设工程施工劳务分包合同》，约定由原告对被告包头市希和金属制品有限公司办公楼外墙保温真石漆涂料及GRC造型等装修工程进行施工；2、施工过程中被告陆续支付原告工程款171430元。 经审理查明，2014年3月25日，被告包头市希和金属制品有限公司职工靳兴业代表该公司与原告常珍荣签订了一份《建设工程施工劳务分包合同》，合同约定，由原告常珍荣承包被告包头市希和金属制品有限公司办公楼外墙装修工程，承包方式为包工包料，承包范围为外墙保温、真石漆涂料及GRC造型。合同价款明细：1、外墙承包单价：保温50毫米厚每平方米95元；2、外墙真石漆承包单价每平方米65元；3、外墙面积暂估为1500平方米，另加GRC造型及窗口造型线及圆弧线条共计20000元，5、合同暂估价260000元，6、工程量核算方式，实际施工平米数乘以单价另加第4条。付款方式：外墙保温验收合格后付工程量的60%，工程全部完工验收合格后付到工程量的95%，其余5%作为质保金一年内付清。工期自2014年3月29日开工，于2014年5月14日完工。合同签订后，原告如期开工，并于2015年7月完工并将工程交付被告包头市希和金属制品有限公司。施工过程中，被告陆续支付原告工程款171430元。原告的实际施工量，双方经过现场勘验，确认原告完成的保温面积为826.1平方米，真石漆的面积945.6平方米。原告完成的外墙保温的的工程造价为826.1×95=78479.5元，真石漆的工程造价为945.6×65=61464元，另外加上GRC造型的造价20000元，原告完成的工程总造价为159943.5元。 本院认为，原告常珍荣与被告包头市希和金属制品有限公司签订的《建设工程施工劳务分包合同》系双方真实意思表示，且内容不违反法律规定，属有效合同，双方应当全面履行。关于原告常珍荣主张被告包头市希和金属制品有限公司支付原告剩余工程款105570元及被告王喜和、靳兴业对上述款项承担连带返还责任的诉讼请求，根据双方现场勘验结果，确认原告完成的工程总造价为159943.5元，而原告已经收到被告包头市希和金属制品有限公司的工程款为171430元，故被告包头市希和金属制品有限公司已经履行了付款义务，且被告王喜和不是合同相对方，被告靳兴业签字属于职务行为，因此原告的上述诉讼请求没有事实依据，本院不予支持。关于原告常珍荣主张现场勘验有遗漏的施工面积，工程量计算不正确，因其未能提供鉴定资料，造成鉴定不能，且在实际测量时是双方共同测量得出相应数据，该数据经双方共同确认，现原告未提供相应的证据推翻测量数据，因此原告的主张不能成立。 关于反诉原告包头市希和金属制品有限公司主张反诉被告赔偿未按期完工的违约金60000元的请求，从双方履行合同来看，如果基于反诉被告原因造成工期延误，反诉原告应当不会在工程完工后再行支付工程款，而反诉原告一直支付工程款的行为，可以证实反诉被告未违约，故该反诉请求不予支持。关于反诉原告主张反诉被告对其施工的不合格工程进行维修或者重做的请求，因涉案工程已于2015年完工并交付反诉原告使用，反诉原告在使用期间并未提出质量问题，且现在工程已经过质保期，故反诉原告包头市希和金属制品有限公司的该项反诉请求不予支持。关于反诉原告包头市希和金属制品有限公司主张反诉被告返还超付工程款14052元的请求，根据反诉被告完成的工程造价及反诉原告给付工程款的情况计算，反诉原告包头市希和金属制品有限公司超付的工程款为11486.5元，反诉被告常珍荣应予返还。另外，反诉原告包头市希和金属制品有限公司主张的反诉被告应付的2556元工人饭费，根据双方约定以及反诉被告常珍荣当庭认可其雇佣工人的饭费由其负担，故该部分饭费应当从工程款中予以扣除，故反诉被告常珍荣应当返还反诉原告包头市希和金属制品有限公司的工程款为14042.5元。 综上依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、驳回本诉原告常珍荣的全部诉讼请求； 二、反诉被告常珍荣返还反诉原告包头市希和金属制品有限公司超付工程款14042.5元； 三、驳回反诉原告包头市希和金属制品有限公司、王喜和、靳兴业的其他的诉讼请求。 以上执行款项于本判决生效后十日内履行完毕。 如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费2411元（本诉原告已预交），由本诉原告常珍荣负担。反诉案件受理费831元（反诉原告已预交），由反诉原告包头市希和金属制品有限公司负担673元，由反诉被告常珍荣负担158元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。 审 判 长 焦 敏 审 判 员 王 荣 人民陪审员 陈 慧 二〇一九年九月十七日 书 记 员 全晓威 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。