上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0112民初29581号原告：姚彦君，男，汉族，1985年12月12日出生，户籍地新疆阿克苏市。委托诉讼代理人：王崛，上海邦耀律师事务所律师。被告：上海猫仕电子商务有限公司，注册地上海市闵行区。法定代表人：张蔷。被告：上海通路快建网络服务外包有限公司，注册地上海市闵行区。诉讼代表人：刘正东，该公司管理人负责人。委托诉讼代理人：王嘉熹，上海市君悦律师事务所律师。委托诉讼代理人：王垚翔，上海市君悦律师事务所律师。原告姚彦君与被告上海猫仕电子商务有限公司(以下简称“被告一”)、上海通路快建网络服务外包有限公司(以下简称“被告二”)合同纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用简易程序，于同年8月27日公开开庭进行了审理。原告姚彦君的委托诉讼代理人王崛，被告二的委托诉讼代理人王嘉熹、王垚翔到庭参加诉讼。被告一经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告姚彦君向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告一签订的《猫市五洲精选会员店合作合同》;2、判令被告一向原告支付违约金人民币(币种下同)300,000元;3、判令被告一向原告返还店铺开办费300,000元；4、判令被告一向原告支付运营回报22,375元；5、判令被告二对被告一上述债务承担连带赔偿责任。事实和理由：原告于2017年9月6日与被告一签订《猫市五洲精选会员店合作合同》(以下简称“合作合同”)及补充协议,约定由原告加入“猫市五洲精选会员店平台”并委托被告一对店铺进行托管运营，原告向被告一支付店铺开办费300,000元。被告一在合同中承诺保障店铺每年度的运营回报不低于45,000元并且如果违约需向原告支付相当于开办费的违约金。补充协议约定双方产生纠纷的管辖法院为被告一所在地的人民法院。同日,被告二签订担保书愿意对被告一履行合同义务承担连带担保责任。合同签订后，被告一拖延履行合同约定的开店义务，且承诺的运营回报也仅支付了60,000余元后就停止支付了。被告一在未取得原告同意的情况下就单方面停止了该项目运营。现原告认为被告一严重违反合同约定，因被告二对被告一履行合同义务承担连带担保责任，原告故提起本案诉讼。被告二辩称，现出庭的是被告二的管理人，因被告二处于破产清算状态。合作合同是原告与被告一签订的，当时被告二的经办人员也无从核实。从原告诉状上的陈述来看“被告一单方停止了项目的运营”，表明了被告一已经单方解除了合同。且补充协议第1条约定，被告一是有权单方终止、解除合同。因此，原告与被告一签署的合作合同在当时就已经解除，具体时间需要原告确认，并非现在原告起诉要求解除。对其余诉请原告均要求被告二承担担保责任，被告二是否需要承担担保责任，请法庭在庭审中予以查明。违约金及运营回报原告计算标准过高，应予调整。原告向本院提供以下证据：1、合作合同1份；2、补充协议1份、3、担保书1份；4、付款凭证1组。被告二向本院提供以下证据：1、民事裁定书、决定书各1份；2、被告二公司章程1份。被告一未答辩，亦未提供证据。经对当事人提供的证据进行质证、并结合当事人的陈述，本院认证如下：原告及被告二提供的证据均真实、合法，与本案具有关联性，本院予以采信。本院经审理认定事实如下：2017年9月6日，原告作为委托方(乙方)、被告一作为运营方(甲方)，签订合作合同，主要约定甲乙双方合作方式为委托经营，乙方以全托管方式与甲方合作，即甲乙双方签订托管运营店铺合同，乙方向甲方交付双方约定金额的店铺开办费后，甲方负责店铺的全面运营管理并承诺最低运营保障，乙方协助店址选择及甲方分公司工商注册等事宜；乙方将店铺运营事项全权委托给甲方后，乙方享有对运营改善的建议权，不享有参与店铺具体运营的权利；乙方在本合同签订时应向甲方交付所托管的店铺开办费，共计300,000元；合同期限自2017年9月6日起至2020年9月5日止；合同期内，甲方每个年度实际支付运营回报保障不低于45,000元；双方确认，若店铺经营不善，甲方有权选择退出运营托管，单方终止本合同，自甲方发出终止合作通知书后，本合同即解除，但此情况下，甲方应按本合同第4.1.3标准计算并付清合同存续期间乙方应得的店铺运营回报保障，同时，甲方应向乙方支付违约金，违约金数额相当于乙方实际支付的开办费，店铺经营的风险由甲方自行承担。同日，原告(乙方)与被告一(甲方)签订补充协议，主要约定甲方应自行承担受托经营托管店铺的全部风险，若甲乙双方均认为店铺经营不善，甲方有权选择退出店铺托管运营合作，单方终止合作合同，但甲方应提前告知乙方，并向乙方发出终止合作的书面通知，合作合同旋即解除；如若甲方单方中止合作合同，则甲方应在单方解除合作合同后的15个工作日之内向乙方全额退还乙方已实际支付给甲方的店铺开办费，甲方还应在单方解除合作合同后的15个工作日之内按合作合同4.1.3款约定的标准向乙方支付合作合同存续期间乙方应得的店铺委托运营回报。同日，被告二向原告出具担保书1份，载明针对原告与被告一签订的合作合同，被告二愿意对被告一履行合同义务承担连带担保责任。2017年9月6日，原告向被告一支付20,000元，被告一出具收据1份，收款事由载明“猫市五洲精选店开办费”；2017年9月29日，原告向被告一分两笔共计支付280,000元，被告一出具收据1份，收款事由载明“猫市五洲精选店开办费”。庭审中，原告确认共收取被告一支付的运营回报为67,625元，被告一支付的最后一笔运营回报为3,750元，时间为2019年7月8日；另，原告表示起诉前未向被告一发出过解除合同通知。本院认为，在被告一未到庭抗辩并提供相反证据予以否认的情况下，原告提供的合作合同、补充协议、付款凭证等证据相互印证，能够证明其主张的事实，被告一在与原告达成合作协议后，始终未履行主要的合同义务，致使原告的合同目的无法实现，原告可以单方主张解除合同。根据法律规定，合同自解除通知到达对方时生效。由于原告未能向本院提供其他证据证明起诉前曾向被告一提出解除合同的请求，故本院确认，合作合同自被告一收到本案诉状副本之日，即2019年8月13日解除。依照法律规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。故原告要求被告一退还店铺开办费的诉讼请求，符合法律规定及补充协议约定，本院予以支持。对于原告的违约金主张，虽然根据其与被告一签订的合作合同约定如被告一违约，应当向原告支付违约金，金额相当于原告实际支付的开办费。但该计算标准过高，本院基于违约金兼具惩罚性与补偿性的特点，结合被告一违约程度，出于平衡双方利益，酌情调整违约金，以原告实际支付的开办费的30%计算。因合作合同至2019年8月13日解除，原告自认被告一已支付的运营回报为67,625元，依据合作合同约定的运营回报最低标准计算，被告一尚欠原告的运营回报应为18,625元。被告二虽对被告一履行合同义务出具了承担连带担保责任的担保书，但依据法律规定，公司为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会决议，故原告应要求被告二提供董事会决议或股东会决议并尽形式审查，现根据庭审陈述，原告并未要求被告二出具相关决议，故原告属于未尽注意义务，不能使用善意第三人的规定。因此，该担保书不发生被告二担保的法律效力。原告要求被告二对被告一的付款义务承担连带责任的诉讼请求，证据不足，本院不予支持。被告一经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，系其放弃相应的诉讼权利，因此产生的法律后果由其自行承担。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条、第九十六条、第九十七条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告姚彦君与被告上海猫仕电子商务有限公司签订的《猫市五洲精选会员店合作合同》于2019年8月13日解除；二、被告上海猫仕电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告姚彦君返还店铺开办费300,000元；三、被告上海猫仕电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告姚彦君支付违约金90,000元；四、被告上海猫仕电子商务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告姚彦君支付运营回报18,625元；五、驳回原告姚彦君的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计4,975元，由被告上海猫仕电子商务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 彭 巍二〇一九年九月十八日书记员 冯瑉一附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。二、《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。