四川省巴中市恩阳区人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）川1903民初649号 原告：王青春，男，1991年1月27日出生，汉族，初中文化，建筑木工，住四川省屏山县。 委托诉讼代理人（特别授权）：王成富，四川立轩律师事务所专职律师。 被告：温志财，男，1975年12月24日出生，汉族，初中文化，居民，住四川省泸县。 委托诉讼代理人（特别授权）：牟帅，四川宗正律师事务所专职律师。 被告：四川嘉亿德劳务有限公司，统一社会信用代码91510000083350224L，住所地：成都市青羊区金沙遗址路68号4栋25层2513号。 法定代表人：冯炜，该公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：牟帅，四川宗正律师事务所专职律师。 被告：四川鸿浩腾龙建筑劳务有限责任公司，统一社会信用代码915110255582111651，住所地：四川省资中县重龙镇百世街1号楼1－8#、1－９#。 法定代表人：王小清，该公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：彭定春，巴中市恩阳区恩阳法律服务所法律工作者。 被告：四川交投建设工程股份有限公司，统一社会信用代码915100007091680387，住所地：成都市武侯区二环路西一段90号四川高速大厦八楼Ａ区Ｂ区。 法定代表人：陈良春，该公司董事长。 委托诉讼代理人：詹琳，女，1986年9月21日出生，汉族，大学文化，四川交投建设工程股份有限公司职工，住重庆市綦江区。 原告王青春与被告温志财、四川嘉亿德劳务有限公司（以下简称:嘉亿德劳务公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依据被告温志财的申请，依法追加四川鸿浩腾龙建筑劳务有限责任公司（以下简称：鸿浩腾龙劳务公司）、四川交投建设工程股份有限公司（以下简称：四川交投公司）为本案被告，组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告王青春之委托诉讼代理人王成富，被告温志财之委托诉讼代理人牟帅，被告嘉亿德劳务公司之委托诉讼代理人牟帅，被告鸿浩腾龙劳务公司之委托诉讼代理人彭定春，被告四川交投公司之委托诉讼代理人詹琳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告王青春向本院提出诉讼请求：原告王青春因工受伤所产生的医疗费3317.65元、一次性伤残补助金39900元（190元／天×30天×7个月）、停工留薪期工资18240元【17100元（190元／天×30天×３个月）、取内固定950元（190元／天×6天）】、护理费6300元【5700元（190元／天×30天，老板请陈某护理，护理费由王青春支付）、取内固定600元（100元／天×6天）】、一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金48704元（巴中市2018年年平均工资58445元÷12个月×10个月）、住院伙食补助费600元【14天×30元／天＝420元，取内固定6天×30元／天＝180元】、营养费1080元【30天×30元／天＝900元，取内固定6天×30元／天＝180元】、鉴定费1500元、交通费1125元、住宿费120元，共计120886.65元，由被告温志财赔偿；被告嘉亿德劳务公司承担连带责任。被告鸿浩腾龙劳务公司承担赔偿责任。事实和理由：被告嘉亿德劳务公司将其承包的“恩阳机场快速通道三叉沟大桥”工程建筑木工工程违法分包给温志财个人。2016年11月下旬，我受温志财聘用，在该工地上从事建筑粗木工工作，温志财与我约定工资每月6600元。2016年12月11日上午11时许，我在做内模工作中左手受伤，被送入巴中市恩阳区人民医院住院治疗，被诊断为左手第4掌骨粉碎性骨折。2016年12月13日转入巴中骨科医院做内固定术，2016年12月24日，我好转出院。2017年，我向巴中市恩阳区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称：恩阳仲裁委）申请确认我与嘉亿德劳务公司存在劳动关系。该委确认劳动关系成立。被告嘉亿德劳务公司不服该仲裁，向巴中市恩阳区人民法院起诉，该院判决我与嘉亿德劳动公司不存在劳动关系。四川省高级人民法院《关于审理劳动争议若干疑难问题的解答》【（2016）1号】第13条规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的实际施工人，该实际施工人所招用的人员请求确认与承包单位存在劳动关系的，不予支持。但该人员在工作中发生伤亡，受害人直接向人民法院起诉，请求承包单位参照《工伤保险条例》的有关规定进行赔偿的，人民法院应予支持，不具备用工主体资格的承包人对劳动者的损失承担连带赔偿责任。社会保险行政部门已认定为工伤的，按工伤保险规定处理。”现请求判如所请。 被告温志财辩称：我是该工程的劳动者，不是用工主体，请求：驳回对被告温志财的诉讼请求。 被告嘉亿德劳务公司辩称：王青春不是我公司的员工，与我公司没有劳动关系，请求：驳回对被告嘉亿德劳务公司的诉讼请求。 被告鸿浩腾龙劳务公司：王青春的诉讼不符合法律规定，根据法律规定，王青春必须经过劳动仲裁才能够提起诉讼，请求：驳回对被告鸿浩腾龙劳务公司的诉讼请求。我公司未与王青春签订劳动合同、未形成事实上的劳动关系，我公司不是适格主体。王青春是与被告温志财形成的劳务关系，与我公司没有劳动关系。被告温志财是嘉亿德劳务公司的工地代表，应由被告温志财、嘉亿德劳务公司承担赔偿责任。王青春的诉讼请求中一次性工伤赔偿不属于赔偿范畴。王青春没有进行工伤认定不符合法律规定。 被告四川交投公司辩称：我公司是总承包，不应当对王青春的损伤承担责任。 经审理查明：2016年6月13日，鸿浩腾龙劳务公司为甲方与嘉亿德劳务公司签订《劳务分包合同》，约定：甲方将巴中市恩阳城区外环线三叉沟大桥工程中所涉及的全部劳务交由乙方施工。工程名称：巴中市恩阳城区外环线三叉沟大桥。工程地点：巴中市恩阳区。工程范围：桥上、下部结构施工。工程内容：钢筋施工、混凝土施工、模板施工。 2016年7月1日，嘉亿德劳务公司为甲方与温志财为乙方签订《劳务分包合同》，约定：甲方将巴中市恩阳城区外环线三叉沟大桥工程所涉劳务部分承包给乙方。工程名称：巴中市恩阳城区外环线三叉沟大桥。工程地点：巴中市恩阳区。工程范围：桥梁下部。工程内容：钢筋、混凝土、模板。 温志财招用王青春务工。王青春2016年11月进入巴中市恩阳城区外环线三叉沟大桥工程从事木工工作，由温志财安排工作、接受温志财管理、由温志财给付劳动报酬。2016年12月11日上午，王青春在务工时不慎左手受伤。2016年12月11日至13日在巴中市恩阳区人民医院住院治疗；2016年12月13日至同月24日在巴中骨科医院住院治疗。所用去的医疗费，王青春称均由嘉亿德劳务公司余翔、温志财垫付。出院诊断：左手第4掌骨粉碎性骨折。出院医嘱：门诊随访，继续治疗；三日更换敷料一次，术后12天+拆线；勿过早过度负重活动患肢；骨科医生指导下渐进康复锻炼；出院后1.2.3.4.6.9.12……月定期来院复查；示骨痂修复情况待定患肢负重时间及内固定取除时间；若有不适，及时返院就诊。王青春2019年7月17日在宜宾中康骨科医院做取内固定手术5天22日出院，用去医疗费3317.65元。出院诊断：左手第4掌骨折内固定术后塑形期。 王青春2017年1月5日委托四川鑫正司法鉴定所对伤残等级进行鉴定，四川鑫正司法鉴定所2017年1月12日作出鑫正司鉴（2017）临鉴字第0015号法医临床学鉴定意见：王青春本次外伤致左手第4掌骨粉碎性骨折，评定为10级伤残。王青春用去鉴定费700元。 2018年9月10日，恩阳仲裁委受理王青春《确认劳动关系仲裁申请书》。王青春《确认劳动关系仲裁申请书》载明：请求：确认王青春与嘉亿德劳务公司存在事实劳动关系。事实及理由：2016年11月下旬的一天，王青春因受嘉亿德劳务公司工程项目负责人招聘，在嘉亿德劳务公司承建的“巴中市恩阳区机场快速路”工程项目部工地从事建筑粗木工工作，双方签订书面劳动合同（但未交与王青春），约定月工资6000元。2016年12月11日上午11时许，王青春在做内模工作中左手受伤，被送至巴中市恩阳区人民医院治疗，诊断结论为：左手第4掌骨粉碎性骨折。同月13日转入巴中骨科医院做内固定术，2016年12月24日好转出院。 恩阳仲裁委认为：嘉亿德劳务公司将涉案建筑施工项目分包给不具备主体资格的自然人，应当由嘉亿德劳务公司承担用工主体责任，于2018年10月22日作出仲裁裁决：王青春与嘉亿德劳务公司的劳动关系成立。嘉亿德劳务公司不服，向本院提起诉讼。诉状中载明：2016年7月1日，嘉亿德劳务公司与温志财签订《劳务分包合同》，将巴中市恩阳城区外环线三叉沟大桥工程所涉劳务承包给温志财。王青春是温志财招用的员工，后在工作中受伤。嘉亿德劳务公司为证实其主张提供了如下证据：1.恩阳仲裁委恩区劳人仲案字（2018）14号仲裁裁决书。证实：（1）恩阳仲裁委作出原、被告存在劳动关系的仲裁，仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误；（2）温志财与嘉亿德劳务公司签订《劳务分包合同》。2.2016年7月1日嘉亿德劳务公司（甲方）与温志财（乙方）签订的《劳务分包合同》，证实：嘉亿德劳务公司将涉案工地的劳务分包给温志财。合同约定双方根据实际劳务量进行结算，支付款项。由温志财自主安排人员、组织进度、进行管理、考勤考核、发放工资。王青春与温志财只是劳务关系。3.2017年11月2日《温志财巴中三叉河项目结算》，证实：嘉亿德劳务公司与温志财的项目，每一项的劳务单价、工作量以及劳务结算总额1790990元。4.《转款凭证》8张，证实：嘉亿德劳务公司与温志财实际结算转账都是按照合同约定在进行；嘉亿德劳务公司的法定代表人冯炜代表公司通过银行转账向温志财转劳务费164万元，已经支付了大部分劳务费用。 本院认为：劳动关系，是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。恩阳仲裁委的《（仲裁）庭审笔录》中证人陈某、袁某的证言证实：包工头温志财雇请王青春在修恩阳机场快速通道三叉沟大桥工地工作，温志财给王青春发工资，王青春接受温志财的管理，王青春未与嘉亿德劳务公司签订劳动合同。审理中，王青春提供了陈某、袁某的证言，但陈某、袁某未到庭当庭作证。由于陈某、袁某的证言与恩阳仲裁委《（仲裁）庭审笔录》存在矛盾。本院通知陈某、袁某到本院核实相关情况，但无果。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第七十七条规定：档案证明力大于其他证人证言。故本院采信恩阳仲裁委的《（仲裁）庭审笔录》中证人陈某、袁某的证言。在这种情形下，包工头以自己的名义招用劳动者，劳动者也明知其是包工头管理，并从包工头处领取报酬。建筑施工企业、包工头以及劳动者三者之间存在两种法律关系，即建筑施工企业与包工头之间的建设工程承包关系，包工头与劳动者之间的雇佣关系。建筑施工企业与劳动者之间既没有建立劳动关系的合意，也没有劳动关系的实质和外观，并未建立劳动关系。建筑施工企业与包工头招用的劳动者之间不存在劳动关系。2011年最高人民法院《全国民事审判工作会议纪要》第59条规定：“建设单位将工程发包给承包人，承包人又非法转包或者违法分包给实际施工人，实际施工人招用的劳动者请求确认与具有用工主体资格的发包人之间存在劳动关系的，不予支持。”本院判决：嘉亿德劳务公司与王青春不存在劳动关系。该民事判决已发生法律效力。 诉讼中，2019年8月5日王青春委托四川鑫正司法鉴定所对误工、营养、护理时限进行鉴定，2019年8月7日四川鑫正司法鉴定所作出川鑫正鉴（2019）临鉴字第0411号司法鉴定意见：王青春本次外伤后，误工时限以90日为宜，护理时限以30日为宜，营养时限以30日为宜（均自本次外伤受伤之日起）。王青春用去鉴定费800元。 庭审中，被告温志财、嘉亿德劳务公司共同委托诉讼代理人牟帅提供证据2份：1.2016年9月20日，鸿浩腾龙劳务为甲方与王青春为乙方签订的《劳动合同》，约定：合同期限自2016年9月25日起至三叉沟大桥竣工工作任务完成时止。甲方招用乙在三叉沟大桥工程中，从事钢筋工工作，乙方的工作地点为三叉沟大桥。劳动报酬月工资3000元，试用期工资为2000元，甲方每月5日前向乙方支付工资。证明目的：案涉工程鸿浩腾龙劳务公司转包给嘉亿德劳务公司后，王青春与鸿浩腾龙劳务公司签订的《劳动合同》，王青春系鸿浩腾龙劳务公司指派的现场管理人员，系鸿浩腾龙劳务公司的员工，王青春与嘉亿德劳务公司没有劳务关系。但王青春、鸿浩腾龙劳务公司予以否认。王青春称，《劳动合同》第一页乙方系王青春签名，公民身份号码是王青春的，但第二页即最后一页乙方王青春这三个字不是王青春本人签的，到施工现场也不是2016年9月20日，而是2016年11月下旬。2.2016年12月11日鸿浩腾龙劳务公司的《情况说明》，载明：王青春，男，25岁，系我公司员工，于2016年12月11日上午10：40在制作钢筋时不慎将左手第4掌骨伤成骨折，我公司及时派车送往医院救治。证明：王青春的受伤与嘉亿德劳务公司无关。被告温志财、嘉亿德劳务公司共同委托诉讼代理人牟帅称系鸿浩腾龙劳务公司朱志中2016年12月11日下午将上述2份证据交给嘉亿德劳务公司余翔，但未提供证据证实，不能说明鸿浩腾龙劳务公司具体经办人是谁？合同签订人具体是谁？王青春、鸿浩腾龙劳务公司认为，对证据的来源的合法性表示质疑，王青春是木工不是钢筋工，应不予采信。 上述事实，有原告陈述，被告陈述，身份信息，鸿浩腾龙劳务公司与嘉亿德劳务公司2016年6月13日《劳务分包合同》，嘉亿德劳务公司与温志财2016年7月1日《劳务分包合同》，嘉亿德劳务公司2018年11月6日民事起诉状，恩阳仲裁委恩区劳人仲案字（2018）14号仲裁裁决书和仲裁资料，本院调查温志财笔录，本院（2018）川1903民初1681号民事判决书，王青春住院病历，医疗费发票，四川鑫正司法鉴定所司法鉴定意见书，鉴定费发票，2016年9月20日《劳动合同》，2016年12月11日《情况说明》，庭审笔录等在卷证实。本案事实清楚，足以认定。 本院认为：本案争议的焦点，是否应按工伤保险待遇处理？王青春与温志财建立雇佣关系，对于王青春在从事雇佣工作过程中所受伤害，其可以依照《中华人民共和国侵权责任法》和最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定向赔偿义务人主张权利。本院向王青春之委托诉讼代理人王成富释明后，王青春坚持选择参照工伤保险待遇纠纷赔偿，而不同意选择按提供劳务者受害责任纠纷诉请赔偿。最高人民法院《关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的，人民法院应予支持：……（四）用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的，用工单位为承担工伤保险责任的单位。前款第（四）、（五）项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后，有权向相关组织、单位和个人追偿。”人力资源和社会保障部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》【人社部发（2013）34号】第七条规定：“具备用工主体资格的承包单位违反法律、法规规定，将承包业务转包、分包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，该组织或者自然人招用的劳动者从事承包业务时因工伤亡的，由该具备用工主体资格的承包单位承担用人单位依法应承担的工伤保险责任。”国务院《工伤保险条例》第五条第二款规定：“县级以上地方各级人民政府劳动保障行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。”第十七条规定“职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者近亲属、工会组织在事故伤害之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。”王青春若选择工伤保险赔偿方式，应先由社会保险行政部门认定具有用工资格的单位为工伤保险责任承担主体，然后进行劳动能力鉴定，再进行工伤保险赔偿程序。王青春在未向社会保险行政部门申请工伤认定和劳动能力鉴定的情况下，未申请工伤保险待遇劳动仲裁的情况下，直接向人民法院起诉，要求按工伤保险待遇处理，没有法律依据，故王青春的起诉，不符合法律规定，应裁定驳回起诉。据此，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条，国务院《工伤保险条例》第五条第二款、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条，第一百五十四条第一款第(三)项，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款之规定，裁定如下： 驳回原告王青春的起诉。 案件受理费，不予收取。 如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于四川省巴中市中级人民法院。 审 判 长 周 斌 人民陪审员 李 静 人民陪审员 杨堃蓉 二〇一九年九月十六日 书 记 员 冯小林