内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2019）内04民终3586号上诉人（原审被告）：张某1，男，1988年3月4日出生，身份号码：×××，个体工商户，住内蒙古赤峰市林西县。上诉人（原审被告）：牛某，女，1985年11月28日出生，身份号码：×××，医生，住内蒙古赤峰市林西县。委托诉讼代理人：张某1，男，1988年3月4日出生，身份号码：×××，个体工商户，住内蒙古赤峰市林西县，系牛某丈夫。上诉人（原审被告）：张某2，男，1961年10月24日出生，身份号码：×××，个体工商户，住内蒙古赤峰市林西县。被上诉人（原审原告）：于某，男，1976年8月1日出生，身份号码：×××，个体工商户，住内蒙古赤峰市林西县。委托诉讼代理人：刘某，林西县林西镇第二法律服务所法律工作者。上诉人张某1、牛某、张某2因与被上诉人于某民间借贷纠纷一案，不服林西县人民法院（2019）内0424民初1361号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月1日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张某1、牛某、张某2上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判或发回重审；诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审未查明2018年7月9日上诉人张某1出具的5万元借据一枚，4万元收据一枚的真实情况，实际情况是2018年7月5日上诉人张某2从被上诉人贷款公司借款，当时约定借款45万元，因张某2名下没有房产，张某1名下有大厅，被上诉人要求张某1、牛某作为借款人，张某2为担保人，当时办理了手续，过后去银行还贷款，等到2018年12月，被上诉人给张某2打电话，当时张某2在外地，说张某1借款手续中有个漏下签字了，要求张某1补签，张某2说你给他打电话吧让他签上就行，被上诉人说在小区呢电话没接，张某2又让张某1给被上诉人打电话，张某1因在美团工作时间紧，父亲已经在电话中告诉签字了，就认为是补签的手续，天冷也就没顾上看内容，签完字就上班了，待被上诉人起诉时才得知签的是一枚5万元的借据，是补截止2018年5月5日的利息，另一枚4万元的收据，说是给张某1的现金，被上诉人是职业放贷人让上诉人补齐证据来证实4万元的存在，实际4万元不存在，被上诉人是为了补齐45万元的手续，这样至2019年5月被上诉人就把45万的本金和剩余7个月的利息就补齐了，当时约定利息1.5分，应当按照月息1.5计算。被上诉人于某答辩服判。被上诉人于某向一审法院起诉请求：一、要求解除原、被告借款关系。二、要求被告偿还借款本金500000元以及自2018年7月5日至本息结清为止的全部利息（月利息为3%）。三、要求被告自利息逾期至本息结清止每月按借款总金额30%支付违约金。四、诉讼费及费用由被告承担。一审法院认定事实，2018年7月5日，原告及刘伟玲与被告牛某、张某1签订了《民间抵押借款合同》，约定被告牛某、张某1向原告借款450000元，借款期限60个月，自2018年7月5日至2023年7月4日，月利率为20‰，自借款人实际提款之日起计算，被告牛某、张某1使用其所有的的位××县厅做抵押，并办理了抵押登记，抵押权人为原告于某及刘伟玲。合同签订同时，被告牛某、张某1为原告出具450000元借据一枚、收据一枚，被告张某2在借据中担保人处签字，借据中注明，该借款必须在2019年7月4日前一次性还清，如在规定的期限内未还清或不还，每月支付借款总额30%作为违约金，按月结息，如有违约，可随时提前解除借款关系，如借款人不能如期本息一并归还，担保人永远承担还款责任。同日，原告通过转账的方式交付给被告张某1借款409700元，2018年7月9日，原告现金交付给被告张某1借款40000元，被告张某1为原告出具收据一枚。借款后，被告牛某、张某1未按约定按月结息，针对未支付的利息为原告出具50000元借据一枚、收据一枚。原告为证明其主张成立，向一审法院提交了《民间抵押借款合同》一份、借据二枚、收据三枚、内蒙古农村信用社转账回单二份，被告张某2对《民间抵押借款合同》、借据、两枚收据、内蒙古农村信用社转账回单无异议，对被告张某1于2018年7月9日出具的40000元收据表示不清楚，被告牛某、张某1未出庭质证，视为放弃诉讼权利，一审法院对原告提交的证据予以确认。一审法院认为，当事人可以约定一方解除合同的条件，解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。本案被告牛某、张某1向原告借款，约定按月结息，被告牛某、张某1未履行按月结息义务，构成违约，原告要求解除借款合同，一审法院予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。原、被告双方合同解除后，被告牛某、张某1应当承担返还原告借款的责任。关于返还借款的数额，根据原告提交的证据及庭审陈述，原告交付给被告张某1借款449700元，原告主张另300元系办理抵押的费用，要求计入借款数额内，因该300元原告并未向被告牛某、张某1交付，不应认定为交付借款，因此，被告牛某、张某1返还借款的数额以实际收到借款的数额为准。关于原告主张的借款利息及违约金，被告牛某、张某1向原告借款，明确约定月利率为20‰，该约定不违反法律规定，双方同时又约定了违约责任，原告可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，一审法院不予支持，因此，被告牛某、张某1应当按月利率20‰的标准承担支付利息的责任。被告张某1对于未支付的借款利息为原告出具了50000元借据，因该50000元系按借款本金450000元计算而来，但原告实际交付的借款数额不足450000元，因此，该50000元利息数额不实，借款利息应重新计算。被告张某2为被告牛某、张某1的借款提供担保，未约定保证方式，应当按照连带责任保证承担保证责任，未约定保证范围，但因借款人提供了抵押财产，保证人应当在抵押财产价值外承担保证责任，双方对于保证期间约定为永远承担还款责任，该约定视为约定不明，保证期间为还款期限届满之日起二年，本案因被告牛某、张某1违约解除合同，借款期限尚未届满，未超过保证期间，因此，被告张某2应当承担保证责任。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。被告张某2反驳称，借款时约定月利率为15‰，原告交付借款时扣除了三个月利息，对该反驳意见未提交反驳证据，原告又不认可，该反驳理由不能成立。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第二款、第九十七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十七条、第三十条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》三十二条第二款，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，一审判决：一、被告牛某、张某1偿还原告于某借款449700元并支付利息（利息计算为：409700元自2018年7月5日起，另40000元自2018年7月9日起，均按月利率20‰计算至本金付清之日止），限判决生效后十日内给付。二、被告张某2就上述债务在被告牛某、张某1提供的××县厅折价或拍卖、变卖所得的价款不足以清偿的部分承担连带偿还责任。二审期间，上诉人张某2提交手机录音光盘一张，是一审开庭后张某2和被上诉人之间的通话录音，证明上诉人没从被上诉人处拿过4万元现金，张某2从被上诉人那总共才拿了40万多一点，根本不到45万，一开始找的三个人跟张某2说的，让张某2撤销张某2在公安机关报的案，因为他有可能构成虚假诉讼，张某2后来去公安撤来着，但是公安没让张某2撤，被上诉人找说和人跟张某2商量用这4万抵顶张某2借被上诉人的另一笔16万的欠款的利息，但是后来第二天被上诉人就反悔了。被上诉人于某质证认为对该录音资料与本案的关联性有异议，该录音不能证明上诉人张某1未收到涉案借款现金4万元的事实，也不能证明上诉人张某1出具4万元收据是违背其本人真实意思情况下出具，从该录音上下语言环境中可以看出，是上诉人张某2与被上诉人于某因房屋买卖合同纠纷进行的磋商，录音的内容并非上诉人陈述或举证涉案4万元现金收据，我们认为该录音资料与本案无关联性，不能作为认定案件事实的依据。本院经审查认为，上诉人提交的证据无法达到其证明目的，本院不予采信。二审经审理查明的事实与一审法院认定事实一致，本院直接予以确认。本院认为，2018年7月5日，张某1、牛某为借款人、张某2为担保人向被上诉人于某借款450000元，并出具了借据，同时，张某1以其所有的的位××县厅做为抵押，与于某签订了《民间抵押借款合同》，并办理了抵押登记。同日，于某以转账的方式交付给张某1409700元，2018年7月9日，于某以现金方式交付给张某140000元，张某1为于某出具40000元收据一枚。以上事实有借据、民间抵押借款合同、收据、双方当事人的陈述等证据在卷佐证，足以证实。张某1、牛某欠款事实清楚，证据确实充分，现张某1、牛某推托不还的行为，侵犯了于某的合法权益，一审法院判定由张某1、牛某向于某偿还449700元的欠款及利息，张某2就上述债务在张某1、牛某提供的抵押财产折价或拍卖、变卖所得的价款不足以清偿的部分承担连带偿还责任并无不当，本院予以支持。三上诉人上诉称实际借款金额为409700元，其并未收到40000元的现金，借款本金应为409700元，本院认为，三上诉人称并未收到40000元现金，张某1为于某出具的40000元的收据并非其真实意思表示，但张某1作为完全民事行为能力人，对自己的民事行为应具有相应的认知能力，其应当清楚为于某出具收据的法律后果，且在没有收到款项的情况下即出具收据显然与常理不符，故在其提交的证据不足以反驳于某主张的情况下，一审法院认定张某1、牛某承担还款责任并无不当；另外，三上诉人主张约定的月利率为15‰，应以15‰计算利息，对此主张，三上诉人亦未提交证据予以证明，故对此主张本院不予支持。综上所述，上诉人张某1、牛某、张某2的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由上诉人张某1、牛某、张某2负担。本判决为终审判决。审 判 长 张欢欢审 判 员 黄树华审 判 员 王旭文 二○一九年九月二十日法官助理 冯 玲书 记 员 卢高昊