江苏省无锡市梁溪区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0213民初7130号原告：刘小情。委托诉讼代理人：潘开荣，江苏崇宁律师事务所律师。被告：无锡爱莲连锁超市有限公司。法定代表人：李瑞寒，无锡爱莲连锁超市有限公司总经理。委托诉讼代理人：耿玉超，男，上海易初莲花连锁超市有限公司员工。原告刘小情与被告无锡爱莲连锁超市有限公司（以下简称爱莲公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年6月19日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月16日公开开庭进行了审理。原告刘小情及其委托诉讼代理人潘开荣，被告爱莲公司委托诉讼代理人耿玉超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘小情向本院提出诉讼请求：1.判决爱莲公司支付违法解除劳动合同赔偿金39984元（3332元/月*6个月*2倍）；2.判决爱莲公司支付其一次性工伤医疗补助金和就业补助金115000元。审理中，刘小情将第二项诉讼请求变更为支付就业补助金35000元。事实与理由：其于2013年9月21日到爱莲公司从事卖场运营工作，双方签订无固定期限劳动合同，约定月工资2680元。2018年12月初，爱莲公司店长由某在全体员工会议上说明，爱莲公司惠山店进行整体改造，公司经营场地和经营面积大幅度削减（由19508平方米削减为1000平方米左右）。2018年12月17日下午由某店长微信群通知“要想主动离开超市的员工，到人事部报名，按劳动法赔偿，他会尽力向总部争取最大赔偿”。后爱莲公司改变主意，2018年12月18日，由某店长转发爱莲公司通知，精简下来的人员要成立外跑营运业务，由店长亲自负责管理。2019年3月20日，店长朱某召集全体员工会议，会上宣读要求安排员工昆山培训，宣读16人名单，后经刘小情等询问，得知要求员工自行垫付交通食宿费用，其与其他员工要求单位提供交通、食宿安排无果。期间其在单位正常出勤上班。2019年3月31日爱莲公司发出解除劳动合同通知书，单方解除劳动关系。爱莲公司利用自身强势地位，违反法律规定，且无任何合理理由，用工作调动和培训的名义恶意逼迫，违法解除劳动合同，应当支付违法解除赔偿金。为了维护自身合法权益，诉至法院。爱莲公司辩称：1.刘小情旷工，2018年12月1日到2019年5月18日期间，其无锡惠山店门店改造，改造期间临时营业需要人员较少，因此其在改造期间组织全体员工分批到卜蜂莲花昆山花桥店学习劳动技能和进行专业能力培训。学习和培训可以提高员工的工作水平和业务能力既可以提高门店顾客的满意度更好的为周边居民提供服务，也是对员工的负责任的表现，对于提升员工的劳动技能，对他们以后的职业发展也大有裨益。故其于2019年3月20日召集员工会议通报了组织员工培训的事情并通过微信群下发了通知。然而刘小情却拒不如期按照被告的通知要求到指定地点培训，经其多次劝说，且于2019年3月25日书面通知刘小情及时到岗参加培训否则其将按照纪律管理政策对刘小情进行处理，然后刘小情仍拒不到岗参加培训。至此刘小情已经旷工5天。2.依据其纪律管理政策，刘小情的行为属于严重违纪。纪律管理政策第2.2.3.1条规定，一年度内累计旷工3天属严重违纪行为。其依据劳动合同法第39条第2款解除与刘小情的劳动合同关系属于合法解除，无需支付经济赔偿。刘小情主张的一次性医疗补助金已由社保局支付，刘小情为八级伤残一次性伤残补助金为35000元。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.刘小情提交了其与刘小情等人签字按指印的集体申明函，拟证明其在接到培训通知后，于3月21日提出了为期2个月的培训未安排住宿、伙食、是否有班车接送、差旅补贴等怎么安排等疑问，并申请爱莲公司在25日之前給予解决方案并有效实施等。该函交给了时任店长朱某。爱莲公司对于该证据不予认可。刘小情提交了当日将该函送至朱某处的照片。爱莲公司对于照片中的人系朱某无异议。本院认为，结合照片内容，可以认定，2019年3月21日，刘小情等向爱莲公司提出了对培训的相关异议，并交给了店长朱某。2.刘小情提交了张雪兰等于2019年3月20日、22日与店长朱某、3月21日与爱莲超市昆山店的人事汪某的录音，拟证明爱莲公司在培训期间无交通、食宿的安排，要求刘小情等垫付费用，且该费用是否可以报销不确定。爱莲公司认为上述录音没有经过朱某和汪某的同意，侵犯了朱某、汪某的隐私权。本院认为，上述录音中并无涉及个人隐私内容，对其合法性予以确认。3.爱莲公司提交无锡金城店培训通知，赵某、陆某、徐某出差申请单、往返火车票、报销申请，拟证明培训为期仅7天，且可以报销车旅费。刘小情认为上述证据真实性无法确认，且与本案无关联性。本院认为，即便上述证据系真实的，爱莲超市也不能以其他店的情况来证明待证事实，更无法证明其曾向刘小情告知过相关情况。4.刘小情在解除劳动合同之前的12个月的平均工资。刘小情提交了无锡市个人参加社会保险证明，该证明显示，在2018年4月至2019年3月，其每月的缴费基数分别2788元、3744元、2788元、3030元、3030元、3030元、3030元、3628元、3030元、3030元、3030元、5827元，平均月缴费基数为3332元。刘小情认为，该缴费基数系爱莲公司根据已经核定的应发工资申报，该数字是能准确反映其应得工资的。爱莲超市陈述，2018年4月至2019年3月，刘小情每月应发工资：3744元、2680元、2680元、2680元、2680元、2680元、3628.42元（含加班费948.4元）、2680元、2680元、2680元、3326.65元（含加班费646.7元）、2680元，故刘小情离职前12个月的平均工资为2901.59元/月。刘小情对上述应发工资中除2019年2月应发工资为5827元(年底双薪加加班费)之外，其他月份的应发工资无异议。本院认为，经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。现双方对2019年2月份的应发工资存有争议。关于2019年2月份的工资，刘小情以单位为其申报的养老保险月缴费基数为依据，该基数系用人单位自行申报，而2019年3月份的缴费基数确系爱莲超市提交的2019年2月份的应发工资3326.65元加上一个月的基础工资2500元，与劳动者的陈述符合。因此，应由爱莲公司对保险缴费基数与其提交的应发工资之间存在差距作出合理说明，其陈述系人事的失误所致，本院不予采信。故本院确认劳动者关于年底双薪的陈述。双方的劳动合同中对年底双薪并未作出约定，保险缴费基数对应的为2019年2月份之前的12个月，年底双薪应平摊至12个月，2019年3月、4月份的并无证据显示有双薪，故应剔除两个月的双薪，则刘小情离职前十二个月的平均工资为3075.2元【（3744+2680*9+3628.42+3326.65+2500/12*10）/12】。关于刘小情的工作年限，刘小情主张其自2013年9月12日开始就在爱莲超市工作，且其当时就是直接至爱莲超市应聘，后在爱莲超市的指示下签订的劳动合同。其上班后发觉有人有饭贴而其没有后，其询问爱莲超市管理人员，得到的答复是其尚属于临时工，未转正为合同工。2015年9月，爱莲超市通知其可转正，即又重新签订了劳动合同。后来才知道此前签订的对象是劳务派遣公司。为此，刘小情提交了外来农民合同制职工录用登记备案表、劳务派遣劳动合同书、无锡市用人单位职工调动登记备案表，上述证据显示，2013年9月12日，刘小情与无锡菲斯克外企服务优先公司（以下简称菲斯克公司）签订《劳务派遣劳动合同书》，到爱莲超市从事卖场营运工作，合同期至2015年9月30日。2019年9月2日，菲斯克公司、爱莲超市至劳动保障部门办理了调动登记备案，刘小情自2015年9月21日调入爱莲超市工作，合同期至2023年9月30日。根据上述证据，本院对刘小情主张的事实予以确认。根据审查确认的证据和当事人的陈述，本院认定事实如下：2013年9月21日，刘小情至爱莲超市应聘后与菲克斯公司签订劳动派遣合同，被派遣至爱莲公司从事卖场运营工作。2015年9月2日，爱莲超市办理调动手续将刘小情调入其公司，劳动合同起始时间为：2015年9月21日至2023年9月30日。刘小情的岗位未变。2018年12月17日，爱莲公司惠山店店长在微信群中通知该店面临改造升级，部分人员需要减员。次日，通知店长负责与精简人员谈外跑营运业务并负责人员的管理等。2019年2月21日，微信群中发布通知，载明成立全渠道销售部门，负责各店B2B销售业务，并通知该店20人在22日参加会议。通知成立全渠道销售，该店有20个人需到该部门等。2019年3月20日爱莲公司通过微信群通知刘小情等人到昆山培训，通知内容为：无锡惠山店全体员工，根据公司经营管理需要，为了提高门店销售尽快实现门店扭亏为盈，惠山店在改造期间组织全体员工分批到卜蜂莲花昆山花桥店学习劳动技能和专业能力培训。本次培训针对无锡惠山店全体员工，请被通知的人员按照本通知要求准时参加，培训考核不合格者按相关规定调整工作岗位及待遇，未按时参加培训的视为自动离职，此次培训出勤情况以手工签到形式进行考勤，未签到的视为缺勤，按旷工处理。培训地点：江苏省苏州市昆山市花桥镇269号卜蜂莲花，培训时间：2019.03.25-2019.05.25，培训报到时间：3月25日上午9：00，报道联系人及联系电话：汪某，136××××6590。培训期间请大家严格遵守公司劳动纪律，准时报道，认真完成培训任务，祝大家能够顺利通过本次培训，切实提高劳动技能，帮助无锡惠山店尽快扭亏。附件：参加劳动技能和专业能力培训第一批名单（见附件）附件中载明刘小情名字，序号为11，所在部门纯生鲜科，工号902100701。当日，被纳入培训名单的部分员工找到时任副店长朱某，询问出差补贴、食宿、交通费用等安排情况，朱某表示其会转达上述意见，上级如果有回复会及时通知。3月21日，刘小情等人致电汪某，询问食宿如何安排。汪某表示其接到的通知是员工自行垫付后回门店报销。3月22日，刘小情等人再次找朱某，询问培训食宿安排等是否落实，朱某仍表示无答复，也没有接到先垫付费用后报销的通知。当日，刘小情等人向朱某送达了被安排培训的16名员工签字并按指印的声明函并要求朱某上交公司。上述员工在上述声明函中对爱莲公司安排的培训提出疑问：1.通知没有对为期2个月的培训期间的住宿、伙食，是否有班车接送等差旅补贴怎么安排加以说明；2.没有对培训内容作详细说明；3.并且没有对培训合格或不合格的标准和要求给予说明；4.大家都是公司最基层的员工，跟随公司兢兢业业、任劳任怨十几年，并且每个员工都已人到中年，都是上有老下有小，需要照顾，现在要求其背井离乡抛家舍亲，很不现实，更不人性化，出差期间如果发生人身安全如何解决；5.培训期间工资如何发放；6.其进公司签署的劳动合同上的工作地址是无锡，合同和相关人事管理的工作人员并没有事先告知有异地培训的要求。特提出申请，针对以上几点请爱莲公司25号前给予解决方案并有效实施，相关费用到位，其等再考虑是否有必要去花桥店培训。如果发生垫付费用，其都是最底层的员工，靠微薄工资养家糊口，没有能力承担此费用等。2019年3月23日，刘小情向爱莲公司寄出申请函，表示其在2015年12月27日下班途中遭遇交通事故造成左胫腓骨多段骨折，劳动鉴定为八级伤残，由于肇事者逃逸，自己花掉十几万的医疗费，因为没钱，没得到很好地治疗，造成现在创伤性关节炎，现已丧失基本劳动能力，家中俱已负债累累，家中父母年龄已偏大劳动力低，没有劳保，父亲常年患有支气管炎，肺气肿，母亲有高血压需要照料，还有一位上高二的儿子需要照顾，因为要还债，老公要常年在外地工地打工，如果公司必须要我去参加昆山花桥店培训，希望公司领导帮忙照料家中两位老人衣食起居和安危还有小孩的学习和衣食起居，并且保证小孩学习成绩不能下降。2019年3月25日，刘小情仍每日到无锡爱莲超市惠山店上班指纹考勤，未到苏州昆山市卜蜂莲花店进行培训。2019年3月26日爱莲公司向刘小情送达了督促到岗通知书，载明：刘小情于2019年3月25日未履行规定审批手续而未到岗已达一日，违反了公司纪律管理政策的相关规定，已经构成旷工一日。针对刘小情等人的疑问，回复为：1.往返交通费，培训结束后回门店统一报销；培训内容为培训劳动技能和专业能力；3.培训结束后组织统一考核，考核合格者优先上岗，考核不合格者公司将按相关规定调整工作岗位及待遇等，并通知刘小情于2019年3月27日前到花桥店报到培训。逾期不报到者，将根据公司的纪律管理政策作出相应的处理。2019年3月27日，刘小情就“督促到岗通知书”进行回复，表明其3月25日前按照排班表正常上班，25日开始每日到惠山店上班指纹考勤，参加卖场的零售促销活动，不存在旷工事实，公司对培训的内容和考核标准不明确，应当说明选择其去培训的理由；爱莲公司没有出资安排培训期间的交通、食宿，其无力也无义务垫付两个月的培训费用；若公司妥善安排好相应的交通费、食宿及接送班车等问题以及培训期间的作息时间，其予以配合。2019年3月29日，爱莲公司对刘小情作出解除劳动合同关系的通知并在无锡市人力资源市场备案。2019年5月20日，工会负责人签收了爱莲公司解决与刘小情等人劳动关系的工作联系函。刘小情于2019年4月17日诉至无锡市梁溪区劳动人事争议仲裁委员会，要求爱莲公司支付违法解除劳动合同赔偿金39984元、一次性工伤医疗补助金和就业补助金115000元，2019年6月10日无锡市梁溪区劳动人事争议仲裁委员会作出溪梁劳人仲案字[2019]第243号仲裁决定书，决定终结仲裁活动。2019年6月19日刘小情诉至本院，诉请如前。刘小情在爱莲公司从2018年4月至2019年3月期间平均月工资为3075.2元。审理中，爱莲公司陈述培训内容为全渠道销售培训，培训方式为授课。2016年1月25日无锡市人力资源和社会保障局作出锡人社工字（2015）第001246号工伤认定决定书，认定刘小情在2015年11月27日下班途中交通事故造成左胫腓骨骨折为工伤。2017年6月9日无锡市劳动能力鉴定委员会作出锡劳工鉴【2017】013081号劳动能力鉴定结论通知书，刘小情被鉴定为致残程度八级本院认为，爱莲公司与刘小情订立了劳动合同，双方的劳动关系自2007年3月25日依法成立，受法律保护，双方应当按照合同约定，全面履行各自的义务。参加劳动职业技能培训系劳动者的权利和义务，用人单位应根据经营上的必要性和劳动者的具体情况合法、合理安排培训，不应将此作为加重劳动者负担，造成劳动者违纪情况的手段。爱莲公司安排刘小情等人异地长达2个月的培训，交通及食宿费用等均未予明确安排，并要求刘小情垫付，影响劳动者家庭生活和社会生活利益；爱莲公司并未举证证明刘小情不能胜任其所在的工作岗位的要求；爱莲超市也未举证证明，其将具体的培训内容及形式向刘小情进行过明确，在刘小情提出异议和要求后，仍含糊其辞。综上，本院认为爱莲超市存在刻意增加劳动者负担的故意，刘小情等人与爱莲公司协商无果，拒绝参加培训具有合理性，不能视为对用人单位的规章制度的违反，爱莲公司据此解除与刘小情的劳动关系没有法律依据，刘小情主张按照经济补偿金标准双倍支付赔偿金，符合法律规定，本院予以支持。劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。刘小情仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位，按照司法解释规定，应当认定为“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”。因此，刘小情的工作年限应自2013年9月12日起算，故其经济补偿金应为36902.4元（3075.2元/月*6个月*2倍），刘小情于2015年11月27日受到的事故伤害被认定为工伤，经劳动能力鉴定明确致残程度为八级，由此，刘小情可依法享受相应的工伤保险待遇，由用人单位爱莲公司支付一次性伤残就业补助金。刘小情主张爱莲公司支付一次性伤残就业补助金，于法有据且符合相关规定标准，应予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《工伤保险条例》第三十七条之规定，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条第一款判决如下：一、无锡爱莲连锁超市有限公司于本判决生效后十日内向刘小情支付违法解除劳动合同的经济赔偿金36902.4元二、无锡爱莲连锁超市有限公司于本判决生效后十日内向刘小情支付并向刘小情支付一次性伤残就业补助金35000元。三、驳回刘小情的其他诉讼请求。案件受理费减半收取为5元，由无锡爱莲连锁超市有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审 判 员 林丽华二〇一九年九月四日法官助理 王君杰书 记 员 杨 洁本案援引法律条款《中华人民共和国劳动合同法》：第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》：第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”：（一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位；（二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动；（三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动；（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同；（五）其他合理情形。《工伤保险条例》第三十七条职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《江苏省实施办法》第二十七条第一款职工因工致残被鉴定为五至十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金的基准标准为：五级20万元，六级16万元，七级12万元，八级8万元，九级5万元，十级3万元。一次性伤残就业补助金的基准标准为：五级9.5万元，六级8.5万元，七级4.5万元，八级3.5万元，九级2.5万元，十级1.5万元。