河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀05民终2551号 上诉人（原审原告）：闫胜建，男，1957年6月18日出生，汉族，住河北省邢台市桥西区。 被上诉人（原审被告）：张振，男，1985年9月1日出生，汉族，住南和县。 委托诉讼代理人：张中文，男，1955年3月21日出生，住址同上，系张振父亲。 被上诉人（原审被告）：王金国，男，1978年3月1日出生，汉族，住邢台市威县。 上诉人闫胜建因与被上诉人王金国、张振提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河北省南和县人民法院（2019）冀0527民初213号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月1日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人闫胜建到庭参加了诉讼，被上诉人张振及代理人、王金国经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 闫胜建上诉请求：撤销原判，改判赔偿其各项损失数额为64050.22元。事实和理由：原判认定事实不清，适用法律错误。原判认定被上诉人张振垫付14000元与事实不符，上诉人认可垫付事实，但对14000元没有认可。上诉人未提交垫付14000元的相关证据。经上诉人核实，张振垫付金额为9000元；原判认定上诉人误工期180天与事实不符。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日。上诉人于2017年9月26日在工地干活受伤住院，自此无法劳动，到现在为止一直处于持续误工状态，上诉人定残日为2019年5月22日。根据上述法律工地误工期为受伤之日至定残之日。请求法院支持其上诉请求。 张振及委托代理人、王金国均未到庭答辩。 闫胜建向一审法院起诉请求：判令被告支付其住院伙食补助费、交通费、工资等共计30000元，误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金待鉴定后主张；本案诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：被告张振、王金国共同承包在邢台市柏乡县关进行天然气管道施工工程。2017年9月原告闫胜建经人介绍到该工地做电焊工，约定日工资为220元。2017年9月26日，原告上墙进行电焊工作时，由于梯子打滑被摔下来受伤，经诊断为左侧跟骨骨折，在邢台医学高等专科学校第二附属医院住院七天，由其妻子尤苏芹进行护理。经鉴定，原告伤情构成十级伤残，误工期为180日，护理期75日，营养期100日。被告张振垫付部分医疗费，原告个人支付医疗费2911.88元，鉴定费1600元。原告称在被告处工作七天，被告未给付工资款，庭审中称每日工资240元，但未提交证据予以证实。 另，原告受伤后，被告张振为原告垫付14000元。被告张振、王金国给原告出具《证明》，载明：“闫胜建因在我公地上班意外受伤现已住邢台市附属二院接受治疗，我方承担住院费用（工作地为柏乡县城内），张振，王金果，2017.9.27日”。 经查，王金果身份证上名字为“王金国”。 以上事实有原告提交的住院病例、诊断证明、医疗费票据、《司法鉴定意见书》、《证明》、证人证言及原被告陈述等证据予以证实。 一审法院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自过错承担相应的责任。”被告张振、王金国合伙承包工程，雇佣原告闫胜建为电焊工，原告闫胜建与被告张振、王金国形成劳务关系。原告在从事雇佣活动中受伤，被告张振、王金国作为接受劳务一方，应当赔偿原告因此受到的损失。二被告作为接受劳务一方未在劳务人员工作中进行现场监督管理，未确保劳务人员在安全作业条件下工作，存在管理疏漏，应承担相应责任。原告闫胜建作为完全民事行为能力人，未对其自身安全尽高度注意义务，故原告对其未尽谨慎注意义务之过失应承担相应的责任，法院酌定由被告张振、王金国承担90%的责任，由原告闫胜建自行承担10%的责任。法院对原告的损失确定如下：1.医疗费2988.18元；2.因原告没有固定收入，且无法证明近三年的平均收入状况，参照2018年度制造业在岗职工的年平均工资，法院认定原告误工费为65622元÷365天×180天=32361.53元；3.因原告未提交护理人员收入及误工情况，参照同等级别护理的劳务报酬标准，法院认定护理费为39947元÷365天×75天=8208.3元；4.原告虽未提交交通费票据，但根据原告就医情况，法院酌定交通费为1000元；5.参照河北省国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，法院认定原告住院伙食补助费为50元×7天=350元；6.营养费为30元/天×100天=3000元；7.残疾赔偿金为14031元×（20-1）年×10%=26658.9元；8.鉴定费为1600元；9.根据原告伤残情况，法院酌定精神损害抚慰金5000元。以上损失共计81166.91元，被告张振、王金国应承担73050.22元（81166.91元×90%=73050.22元），被告张振为原告垫付14000元应予扣除，故被告张振、王金国应赔偿原告闫胜建各项损失59050.22元。原告要求被告支付其在被告处工作7天的工资，虽与本案不是同一法律关系，为减轻当事人诉累，本案中一并处理。二被告应支付原告工资1540元（220元/天×7天=1540元）。被告王金国经法院合法传唤未到庭参加诉讼，是其对其权利的处分，法院依法不予干涉。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》相关条款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，原审判决：一、被告张振、王金国于本判决生效后十五日内赔偿原告闫胜建医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计59050.22元；二、被告张振、王金国于本判决生效后十五日内支付原告闫胜建工资款1540元；三、驳回原告闫胜建的其他诉讼请求。案件受理费2379元，由原告闫胜建负担992.32元，被告张振、王金国负担1386.68元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。二审对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条规定，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。 关于闫胜建上诉所提医疗费垫付问题。经查，一审庭审张振陈述为14000元，未提交相关证据，闫胜建陈述说交过钱，不知道交了多少。二审闫胜建上诉称依据住院四张预交费用单据合计为9000元，二被上诉人之外没有给付过其他费用。因被上诉人未提交相关证据，根据谁主张谁举证的原则，应以闫胜建认可的9000元予以确定。一审按张振所述14000元确定垫付数额不当。 关于闫胜建上诉所提误工时间问题。经查，依据其一审诉请赔偿清单，其请求的误工期为180天，与一审法院委托鉴定的意见书结论一致，对此一审法院认定意见正确。现闫胜建上诉要求误工时间应至定残前一日，对此《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残前一日”，对于持续误工事实，上诉人应提交其持续治疗至定残前一日的相关证据。本案上诉人闫胜建伤残等级和三期评定是经法院委托专业机构评定作出的，对该《司法鉴定意见书》上诉人未提出异议，也未依法提起重新鉴定请求，故一审法院依据该鉴定意见确定180天误工期应予维持。上诉人闫胜建伤残评定为十级，伤残赔偿金法定计算时间为二十年，该赔偿项目是受害人因伤致残导致劳动能力降低而收入减少的一种补偿，也是对康复期乃至今后一段时间收入减少的损失填补。该项请求既不符合法律规定，同时也超出一审诉讼请求范围，本院不予支持。 综上，原判认定垫付医疗费用数额存在错误，应予纠正，一审依据鉴定结论确定误工期符合法律规定，应予维持。即张振、王金国应承担73050.22元扣除垫付9000元后为64050.22元。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二款之规定，判决如下： 一、维持河北省南和县人民法院（2019）冀0527民初213号民事判决第二、三项，即“被告张振、王金国于本判决生效后十五日内支付原告闫胜建工资款1540元；驳回原告闫胜建的其他诉讼请求”； 二、变更河北省南和县人民法院（2019）冀0527民初213号民事判决第一项为“被告张振、王金国于本判决生效后十五日内赔偿原告闫胜建医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金等各项损失共计64050.22元”。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费负担不变；二审案件受理费100元，由上诉人闫胜建负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨拥军 审判员  张庆安 审判员  温立营 二〇一九年九月二十日 法官助理杨冬梅 书记员李晓敏