连云港市连云区人民法院执 行 裁 定 书(2019)苏0703执异58号异议人（被执行人）：胡喜，男，1977年1月7日生，汉族，住连云港市连云区。委托代理人：张敏，江苏宏浩律师事务所律师。申请执行人：金同成，男，1963年8月20日生，汉族，住连云港开发区。委托代理人：程祖康，男，1955年4月7日生，汉族，住连云港市连云区。担保人：王余来，男，1965年1月19日生，居民身份证号码320703196501190033，汉族，住连云港经济技术开发区久和二期32楼一单元101室。在本院执行申请执行人金同成与被执行人胡喜建设工程施工合同纠纷一案中，胡喜对（2015）港执字第00517号之二执行裁定书不服，向本院书面提出执行异议。受理案件后，本院依法组成合议庭进行审查，并于2019年9月17日进行了听证。该案现已审查终结。经审查查明，原告金同成与被告连云港神工建筑工程有限公司、胡喜建设工程施工合同纠纷一案，2015年1月26日本院作出（2015）港民初字第0003号民事调解书，双方达成如下协议：“一、被告胡喜欠原告金同成工程款436000元，被告胡喜与被告连云港神工建筑工程有限公司连带承担286000元，于2015年2月18日前给付金同成；由被告胡喜于2015年2月18日前给付原告金同成80000元，于2015年5月20日前给付原告金同成70000元。二、如果被告胡喜按上述约定给付原告款项，原告放弃其他诉讼请求；如果被告胡喜未按上述约定给付款项，则应按逾期付款数额按月利率2%由被告胡喜向原告金同成承担逾期付款违约责任。案件受理费7840元、保全费2700元，共计10540元由被告胡喜承担（原告已预交，被告胡喜将该款于2015年5月20日前给付原告）”。2015年2月27日立案执行，案号（2015）港执字第00517号。2018年9月12日本院作出（2015）港执字第00517号之二执行裁定书，裁定：“扣划担保人王某来工资收入0元，并继续冻结被执行人王某来工资收入9万元”。裁定书、协助执行通知书2018年10月25日送达连云港海事局。胡喜遂书面向本院提出异议。异议人胡喜称，金同成与胡喜、神工建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，2015年1月26日三方在贵院主持下达成调解协议，确定胡喜与连云港神工建筑工程有限公司连带给付金同成286000元。由于未按约履行，金同成向贵院申请执行胡喜。在执行过程中，2015年6月1日，胡喜与金同成达成执行和解协议，确认胡喜尚欠金同成166940元，于2015年6月1日给付90000元，剩余款项76940元于2015年9月25日之前付清，王某来对该债务提供担保。到期后由于胡喜无力还款，经金同成同意债务由连云港神工建设工程有限公司法人张某承担，为此张某于2016年2月6日向金同成书写借条一份，金同成也多次委托他人向张某索要该笔款项，余款胡喜于2019年5月20日付清。现贵院再次以（2015）港执字第00517号之二执行裁定书执行，胡喜认为该裁定错误，胡喜已经通过债务转让的方式将所欠金同成的90000元转让他人，为此金同成就不享有对胡喜的债权，主债权不享有，则担保人担保责任就不存在。因此，请求依法支持胡喜的申请请求。另补充一点：关于张某向申请执行人金同成书写的借条是一种债务加入，同时异议人胡喜退出了90000元由张某承担，因此本案中的90000元已经抵销了。请求贵院撤销连云港市连云区人民法院作出的（2015）港执字第00517号之二执行裁定书。申请执行人金同成辩称，异议人的异议不能成立，答辩内容如下：1、涉案的债权债务关系明确，人民法院有民事裁定书也正在执行之中，债权债务从没有转移的说法，更不可能转移，应该是实实在在的履行人民法院生效判决。2、由于胡喜向案外人张某要债拖延时间太长，金同成协助胡喜去要钱，以图尽早的履行人民法院的生效判决，这是一种义务，而不是债权转移。3、张某在2018年11月23日写的证明与事实也不符，张某、金同成、胡喜三人从来没有私下达成过任何协议，原法院主持的调解协议很清楚，胡喜做工程挂靠连云港神工工程有限公司，金同成申请连云区法院保全了该公司的50万元，经调解该公司已经代胡喜支付286000元给金同成，胡喜分批还款166940元，在胡喜未按约定还款后，金同成申请法院强制执行，在执行过程中由法院顾绍文法官主持，于2015年6月1日签订执行和解协议，胡喜欠金同成166940元，胡喜于2015年6月1日前付金同成90000元，剩余的76940元于2015年9月25日前给付金同成，王某来承担连带担保责任。胡喜于2019年春节前还款35000元（是按照40000元计算减免了5000元），于2019年6月份还款27000元，金同成是按照3万元计算。2016年2月6日胡喜写了证明给金同成，又请求帮忙代胡喜向张某要钱以抵冲胡喜的欠款，并谈妥此款要来后才能免除胡喜的责任。2016年2月6日的同一天同一地点，在胡喜的车上金同成写了证明给胡喜，同意代胡喜向张某要钱抵冲胡喜欠金同成的款项，如果要不来，胡喜继续承担法院判决的债权债务的责任。综上所述，异议人的异议应该被依法驳回，异议人的行为实际上是一种故意拖欠拖延时间的方法，代理人建议异议人撤销异议为妥，同意建议在法庭的主持下调解了结此案。担保人王某来辩称，为担保事情我觉得不应该由我再付任何款项，为这个事情我先后两次找到连云区法院的信访办，还有一次找院长接待室反映了这个情况，因为当时双方说的担保金额只是70000元，后来顾绍文法官在2016年5月份扣了我工资，我找他，给他放了当时我们当时为什么签字的录音，还有胡喜出示的承诺书，后来顾绍文法官说这个事情和你没有关系了，扣工资的事情我会处理的，后来两年多的时间内没有任何人提起关于担保的事情。2018年10月贵院又依据（2015）港执字第00517号之二冻结了我的工资，我认为也是不成立的，现在胡喜已经还了我担保的款项，我的担保责任已经完结，请求法院撤销我的执行裁定。另查明，2015年6月1日，金同成、胡喜、王某来到法院，在本院调解室由执行法官主持下，形成《执行和解协议》，内容为：“一、胡喜欠金同成166940元（含诉讼费用、执行费用）；二、胡喜于2015年6月1日前给付金同成90000元，剩余76940元于2015年9月25日前给付于金同成。三、王某来承担连带担保责任”。当时《执行和解协议》由被执行人胡喜、担保人王某来签名，因和解时金同成在调解室外，未在《执行和解协议》上签名，故胡喜、王某来双方提供的《执行和解协议》均无金同成签名。听证中，金同成称自己持有的《执行和解协议》有金同成签名，听证后，金同成向法庭提供了有其签名的《执行和解协议》。听证中金同成还向法庭提供内容不太全面的照片一张，内容为：“云港神工工程有限公司：张作本人胡喜同意从工程款给金同成欠款：玖万元正￥90000元，此款支付后于无关。特此声明。2016.2胡喜”，用以证明，张某支付完《执行和解协议》中的9万元，方与胡喜无关。胡喜对此照片不予认可。听证中，胡喜向法庭提供下列证据：1、2018年11月23日张某《证明》一份，内容：“关于金同成和胡喜、连云港神工建筑工程有限公司一案，还欠本金15万元，当时三方达成私下协议。因我张某是连云港神工建筑工程有限公司的法定代表人，所以由张某打欠条偿还金同成9万元，胡喜偿还7万元，现有张某向金同成出具金额为9万元欠条一张”。证明金同成、胡喜、张某曾三方私下协议，《执行和解协议》中的9万元已转移给张某。金同成对此予以否认，认为从未三方协商过。2、2016年2月6日张某《借条》一张，证明张某承认向金同成借款人民币9万元。金同成认为不是债务转移，只有张某还完了欠款才能免除胡喜的责任。3、2019年5月20日金同成《收条》一张，证明其已按《执行和解协议》履行了7万元，对于《执行和解协议》中的剩余76940元已全部履行完毕。金同成只认可收到还款7万元，但不认为已还完《执行和解协议》中剩余的76940元，认为利息尚未计算。4、2017年2月28日《委托书》一份，证明《执行和解协议》中的9万元已转移给张某。金同成认为只是协助胡喜向张某要款。5、《执行和解协议》，证明其已按协议履行完毕，不应再执行胡喜和担保人王某来。担保人王某来对胡喜提供的证据及证明观点均无异议。担保人王某来向法庭提供下列证据：1、2015年5月29日李某、胡喜签名的材料。2、2015年6月1日与执行法官的《谈话录音》。3、《执行和解协议》。4、2016年5月8日与执行法官的微信记录。5、2019年5月20日《收条》。6、2019年5月20日执行法官的《情况说明》。以上证据证明王某来只担保债务7万元，并且已履行完毕，不应再对其强制执行。且《执行和解协议》无金同成签名，属无效协议。金同成认为自己持有的《执行和解协议》有自己的签名，协议应有效。王某来的担保，按《执行和解协议》应对全部债务承担连带责任。胡喜对王某来的证据及证明观点无异议。本院认为，一、《执行和解协议》的效力问题。执行和解协议是当事人自愿协商达成的协议。在本案的执行过程中，当事人到法院在执行法官的主持下，三方就执行问题达成了《执行和解协议》，虽然被执行人胡喜、担保人王某来所持有的《执行和解协议》上无申请执行人金同成签名，但金同成所持有的《执行和解协议》有金同成签名，应当认定金同成对《执行和解协议》是认可的，而且至今包括在执行听证中金同成仍然认可该《执行和解协议》的效力，故2015年6月1日《执行和解协议》合法有效。二、担保人王某来的担保范围问题。2015年6月1日所形成的《执行和解协议》，内容有三条，第三条是王某来承担连带担保责任，该连带担保责任并未指明只对“剩余76940元于2015年9月25日前给付于金同成”承担担保责任，该担保责任的保证范围应当以《执行和解协议》载明的内容为准，所以，应当认定王某来的担保行为应对《执行和解协议》中的所有欠款承担连带担保责任。三、《执行和解协议》是否履行完毕。《执行和解协议》约定：“一、胡喜欠金同成166940元（含诉讼费用、执行费用）；二、胡喜于2015年6月1日前给付金同成90000元，剩余76940元于2015年9月25日前给付于金同成。三、王某来承担连带担保责任”。对于应付金同成的9万元，虽有张某于2016年2月6日出具《借条》承认欠金同成9万元，但按照法律规定，债务转移必须经债权人明确同意，而本案胡喜称9万元已转移给张某，已与己无关，但无证据证明金同成明确同意债务转移给张某而放弃对胡喜的请求的意思表示，且执行听证中，申请执行人金同成一直在向胡喜主张这9万元。所以应当认定张某向金同成承担还款的行为是债务加入，当张某未将这9万元偿还金同成时，金同成仍可请求胡喜偿还。另外对于76940元，金同成只认可收到7万元。法律规定，处分债权是债权人的权利，本案金同成并未表示放弃余额6940元，所以对于尚欠款6940元胡喜也应当继续偿还。综上所述，异议人胡喜的异议请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项之规定，裁定如下：驳回异议人胡喜的异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向江苏省连云港市中级人民法院申请复议。审 判 长  王 卿人民陪审员  刘道根人民陪审员  吴 厌二〇一九年九月二十日书 记 员  俞 莎相关法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。当事人、利害关系人提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定撤销或者改正：理由不成立的，裁定驳回。当事人、利害关系人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起十日内向上一级人民法院申请复议。《最高人民法院关于江苏法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）项（一）异议不成立的，裁定驳回异议；（二）异议成立的，裁定撤销相关执行行为；（三）异议部分成立的，裁定变更相关执行行为；（四）异议成立或者部分成立，但执行行为无撤销、变更内容的，裁定异议成立或者相应部分异议成立。