济宁高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0891民初4277号原告：徐春兰，女，汉族，1976年4与14日出生，住济宁市任城区。委托诉讼代理人：钱冬梅，山东千诚律师事务所律师。代理权限一般代理。被告：山东凯利德新材料有限公司。住所地济宁市火炬路与机电一路交叉处。法定代表人曹中英，董事长。委托诉讼代理人：吕成春，山东文思达律师事务所律师。代理权限特别授权。原告徐春兰诉被告山东凯利德新材料有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月21日受理后，依法由审判员房崇炬独任审判，于2019年9月19日公开开庭进行了审理。原告徐春兰的委托诉讼代理人钱冬梅、被告山东凯利德新材料有限公司委托诉讼代理人吕成春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐春兰诉称，原告自2015年1月4日进入被告处工作，担任销售业务员一职，（2019）鲁民终1447号民事判决书判决已确认双方自2015年9月至2018年4月14日存在劳动关系，2018年4月14日之后直至2018年7月16日申请人因被申请人拖欠工资严重未缴纳社保与被申请人解除劳动关系，双方并未办理任何解除劳动关系手续，且2018年4月14日以后原告依然在被告处实际用工，因此双方2018年4月14日至2018年7月16日存在劳动关系。入职以来，被告未与其签订劳动合同、未交纳社会保险，且拖欠工资严重。为维护原告的合法权益，故申请劳动仲裁，现因原告不服仲裁裁决，提起诉讼。请求依法判令：1、依法确认双方自2018年4月15日至2018年7月16日存在劳动关系。2、请求判令被告向原告支付解除劳动关系经济补偿金22615.84元，（5653.96元/月×4月）。3、请求判令被告向原告支付2018年3月至7拖欠的工资25442.82元（5653.96元/月×4.5月）。被告山东凯利德新材料有限公司辨称，对原告徐春兰的事实和理由，除（2019）鲁民终1447号民事判决书判决已确认双方自2015年9月至2018年4月14日存在劳动关系以外，其余都是不是事实。原告自2017年6月1日以后，就未到被告处上班，未提供劳务，而且原告在2018年4月14日已经向济宁劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁。故2018年4月15日至2018年7月16日原、被告之间不存在劳动关系，原告也未向被告提供任何劳务，亦不应当获得工资报酬。双方解除劳动关系的原因是原告自动不去公司上班且连续旷工，且因涉嫌职务侵占罪由济宁市高新区技产业开发区分局立案侦查，被告依法单方解除劳动合同，且不需支付经济补偿金，故原告不应当获得经济补偿金。因为徐春兰的职务侵占案件目前尚在刑事处理过程中，依据先刑后民的原则本案应当中止审理。原告徐春兰为证明其主张向法庭提交了以下证据：1、济宁市劳动人事争议仲裁委员会出具的济劳人仲案字【2018】第411号仲裁裁决书及送达回证各一份，证明该案已经仲裁前置程序。2、济宁市劳动人事争议仲裁委员会出具的济劳人仲案字【2018】第212号仲裁裁决书、济宁市中级人民法院（2019）鲁08民终1447号民事判决书各一份，证明双方自2015年9月至2018年4月14日存在劳动关系，2018年4月14日为劳动仲裁请求确认劳动关系时间期间的截止时间，并非劳动关系的终止时间。3、申通快递回执单（单号：3368352982139）及解除劳动关系通知书复印件各一份，证明原告于2018年7月17日通知被告与其解除劳动关系。4、《中国农业银行银行卡交易明细清单》一宗，证明被告通过其法定代表人曹中英的个人账户为原告徐春兰放工资，最后十二个月的平均工资数额为5653.96元。5、济宁市颜店镇红庙村村委会2018年6月27日出具的《证明》两份及2018年9月12日出具的《证明》一份，证明原告2018年9月12日仍然在实际用工。被告山东凯利德新材料有限公司为证明其主张，向法庭提交了如下证据：证据1、2018年3月17日的受案回执，证明被告已于3月16日向洸河派出所报案。证据2、2018年4月13的立案告知书，证明徐春兰有犯罪事实发生需追求刑事责任，并决定立案侦查。证据3、2019年7月23日济宁市中级人民法院（2019）鲁08民终3325号民事裁定书，证明徐春兰在劳动关系存续期间发生了涉嫌刑事犯罪的事实，徐春兰应否得到经济补偿金，应等待该刑事案件作出定论后在予以裁判。庭审中，原、被告双方对对方举示的证据进行了当庭质证，并发表了如下质证意见：被告对原告出示的证据的质证意见为：对证据1、2的真实性无异议，济劳人仲案字【2018】第212号仲裁裁决书和济宁市中级人民法院（2019）鲁民终1447号民事判决书已经确认了双方劳动关系的存续期间是2015年9月至2018年的4月14日。对证据3真实性有异议，被告从未收到原告邮寄的相关快递材料。对证据4真实性无异议，但不能证明原告的主张。原告的工资已经法院发生法律效力的判决书认定，未判决被告向原告支付任何工资款项，能够证明被告不拖欠原告的工资。对于证据5，该三份证据并不能证明原告的主张。原告对被告出示的证据的质证意见为：对证据1、2均为复印件，不予质证。对证据3真实性无异议，原被告双方本身就互负债权债务关系，不涉及职务侵占行为，即使职务侵占已立案，其职务侵占涉案标的与本案无直接关系。被告一直也未以职务侵占为由对原告作出过任何关于解除劳动合同关系的认定和处理，与是否支付经济补偿金不具有关联性。经审理本院认定事实如下：原告徐春兰与被告山东凯利德新材料有限公司因劳动关系、劳动报酬产生争议，原告于2018年4月14日向济宁市劳动争议人事仲裁委员会提起仲裁申请，请求确认原劳动关系(2015年1月3日至2018年4月14日)，并要求支付工资等费用。仲裁委于2018年6月4日是裁决确认原、被告2015年9月至2018年4月14日存在劳动关系，并由被告支付原告2016年12月至2017年2月欠发工资32784元。山东凯利德新材料有限公司不服裁决，向人民法院提起诉讼。原告不服一审判决提起上诉时称，2018年4月14日劳动合同终止。后经一、二审人民法院判决，确认原、被告2015年9月至2018年4月14日存在劳动关系，被告不向原告支持工资费用。原告2015年9月至2016年11月的月平均工资为2455.6元。原告徐春兰与被告山东凯利德新材料有限公司再次因劳动关系、劳动报酬产生争议，原告又向济宁市劳动争议人事仲裁委员会提起仲裁申请，请求确认双方2018年4月15日至2018年7月16日存在劳动关系，并要求支付解除劳动合同的经济补偿金和工资等费用。仲裁委于2019年7月15日裁决被告向原告支付解除劳动合同经济补偿金7366.8元，驳回其他仲裁请求。徐春兰、山东凯利德新材料有限公司均不服裁决内容，形成本案诉讼。另查明，山东凯利德新材料有限公司李洪宪以徐春兰涉嫌职务侵占犯罪向济宁市公安局高新技术产业开发区分局报案，该局于2018年4月13日立案侦查，尚未侦查终结。本院认为，原告提交的二份仲裁裁决书和济宁市中级人民法院（2019）鲁民终1447号民事判决书能够确认2015年9月至2018年的4月14日双方存在劳动关系，且本次争议已经劳动争议仲裁的事实。被告在第一次仲裁时并不认可与原告存在劳动关系，在裁决、判决双方存在劳动关系的期间后，原告并未有证据证明双方又建立了新的劳动关系，其提交的证明不能证明原告继续为被告工作的事实，故原告要求确认2018年4月15日至2018年7月16日双方存在劳动关系的诉讼请求不予支持，其要求支付相应期间的工资的请求亦缺乏事实基础，亦不予支持。原告于2018年4月14日提起劳动仲裁，但未明确提出解除劳动合同的请求，仲裁、判决确定劳动关系截止至2018年4月14日，应视为该日期为劳动合同解除日期，原告提出劳动仲裁和劳动争议诉讼隐含了解除劳动合同的请求，故双方劳动关系并非是协商解除，而是基于原告提出的请求。原告以被告拖欠工资、未缴纳社会保险、未订立劳动合同为由要求支付解除劳动关系的经济补偿金，虽未提供被告拖欠工资的证据，但被告也未提供与原告订立了书面的劳动合同和缴纳了社会保险的证据，其辩解向原告支付的报酬内包含社会保险费用，但该辩解并不能免除被告为原告缴纳社会保险的法定义务。因此，原告以被告未缴纳社会保险、未订立劳动合同为由要求支付解除劳动关系的经济补偿金的诉讼请求予以支持。原告针对工资收入提供的证据并不充分，能够认定原告在劳动争议发生前实际工作期间的平均工资为2455.6元，结合原告的实际工作年限为2年零7个月，被告应当支付的解除劳动合同的经济补偿金为7366.8元(2455.6元X3)。被告关于不应向原告支付经济补偿金的请求不予支持，原告的诉讼请求过高部分不予支持。原告与被告解除劳动合同的原因是原告提起劳动争议仲裁，并非基于被告因原告涉嫌犯罪而作出的处理行为，原告是否涉嫌犯罪不影响对应当向原告支付相应经济补偿金的认定，被告要求中止审理本案的请求不予支持。故依照上述法律规定，判决如下：一、被告山东凯利德新材料有限公司支付原告徐春兰解除劳动合同经济补偿金7366.8元，于本判决生效后十日内付清；二、驳回原告徐春兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告山东凯利德新材料有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审判员  房崇炬二〇一九年九月十九日书记员  康培培