江苏省新沂市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0381民初3078号原告：佟则安，男，1966年2月23日出生，汉族，工人，住江苏省泗洪县。委托诉讼代理人：刘晴，江苏王军律师事务所律师。被告：任志民，男，1980年10月12日出生，汉族，务工人员，现住新沂市（户籍地江西省抚州市崇仁县）。被告：中铁北京工程局集团工程有限公司，住所地北京市海淀区北四环西路87号。法定代表人：丁荣富，该公司董事长。委托诉讼代理人：徐晖，该公司员工。被告：张东东，男，1990年1月1日出生，汉族，农民，现住新沂市（户籍地安徽省颖上县）。被告：南京贯发建筑劳务有限公司，住所地南京市鼓楼区湖南路4-5号615室。法定代表人：施林发，该公司经理。原告佟则安与被告张东东、任志民、中铁北京工程集团有限公司（以下简称中铁公司）、南京贯发建筑劳务有限公司（以下简称贯发公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月21日立案后，因本案存在不适宜适用简易程序的情形，依法转为普通程序，公开开庭审理了本案。原告佟则安，被告任志民、被告中铁公司的委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告张东东、贯发公司经本院依法传票传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。佟则安向本院提出诉讼请求：1.判令张东东赔偿医疗费172532.61元、误工费21340元（220元/天×97天）、护理费17460元（90元/天×2人×97天）、营养费3880元（40元/天×97天）、伙食补助费4850元（50元/天×97天）、交通费2000元，共计222062.61元，扣除张东东、任志民已经支付的135000元，本次诉讼主张87062.61元；2.任志民、中铁公司、贯发公司对上述损失承担连带赔偿责任；3本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：佟则安受张东东雇佣在中铁公司承包的工地工作。2018年11月23日下午，佟则安在工作中受伤，先后在新沂市人民医院、徐州仁慈医院住院治疗。中铁公司将工程违法分包给没有资质的贯发公司，贯发公司将该工程违法分包给没有资质的任志民、张东东。双方未能就赔偿问题达成一致，佟则安起诉来院。贯发公司、张东东未答辩。任志民辩称，其受贯发公司全权委托负责涉案工程，并将工程分包给张东东，工人也是由张东东负责招募，其与佟则安之间不存在劳务雇佣关系；其已对工人进行了安全教育，佟则安对该事故的发生亦应承担责任；其已经向佟则安先行垫付医药费150000元，且将从张东东的工程款中予以扣除。中铁公司辩称，其与贯发公司依照相关规定签订了劳务分包合同，贯发公司营业执照显示该公司具备劳务作业资质，其与贯发公司为合法的劳务分包关系，并非原告所述违法分包，故其不应对原告的损失承担连带赔偿责任。经审理查明：2018年11月23日，佟则安在跨S323省道连徐铁路站前Ⅱ标项目工地施工作业，在拼装工字梁时，陈怀树将一捆大梁砸开后，外围的一个大梁倒下将佟则安砸伤。佟则安受伤后于当天被送至新沂市中医医院治疗，因病情严重，当晚转至徐州仁慈医院住院治疗，诊断为：1.开放性胫腓骨下端骨折（右粉碎性）；2.下肢皮肤套脱伤（右小腿）；3.小腿挤压伤（右）；4.外踝骨折（右）；5.跖骨骨折（右第2、3跖骨基底部骨）；2018年11月23日，佟则安接受右下肢清创探查+胫骨骨折复位外固定+腓骨股骨复位内固定+肌肉修复术+VSD负压吸引手术。2018年12月14日佟则安好转出院（实际住院21天），出院医嘱：1.注意休息，加强营养；2.继续治疗右小腿皮肤坏死；3.术后4周、2月、3月、半年、1年复查X线片；4.不适随诊，定期复查。2018年12月14日至2019年1月27日（实际住院44天），佟则安在徐州市仁慈医院住院治疗，诊断为手术后皮肤坏死，于2018年12月17日在该院接受右小腿慢性溃疡修复+创面负压引流术、于2018年12月28日接受右小腿慢性溃疡修复+带蒂轴型皮瓣切取移植术、于2019年1月14日接受右小腿慢性溃疡修复+游离皮瓣移植术，2019年1月27日出院，医嘱：保护创面，避免磨损；定期复查，必要时需要手术治疗骨折端可能；适当锻炼，避免关节僵硬；不适门诊随诊。2019年1月27日至2019年2月28日（实际住院32天），佟则安继续在徐州市仁慈医院住院治疗，诊断为手术后恢复期（右小腿外伤术后），于2019年2月11日接受右胫骨骨折切开复位内固定+取髂骨植骨术，2019年2月28日好转出院，医嘱：适当加强营养禁烟酒辛辣食物；出院后二周一个月、二个月、三个月复查；患肢适当功能锻炼；定期复查，不适随诊。另查明，2018年3月29日，中铁公司（天津）（作为合同甲方）与贯发公司（作为合同乙方）签订《连续梁工程建设工程施工劳务分包合同》，工程名称为跨S323省道(48+80+48)M连续梁、跨规划路（32+48+32）M连续梁施工，该工程系中铁公司从铁道部铁路建设管理办公室处承包该工程后，分包给南京贯发公司。合同主要内容为：1.2乙方企业资质证书资质证书编号：D332015640资质专业及登记：钢筋作业分包壹级、混凝土作业分包不分等级；1.3安全生产许可证许可范围：建筑施工有效期：2015年9月13日至2018年9月12日；10.1乙方对本合同工程的安全质量承担全部责任；10.3由于乙方安全措施不力造成事故或其他人身、财产损害的，其责任和费用由乙方承担；11.7甲方负责工程的施工检查，对工程质量、安全生产、文明施工等进行监督检查和验收。佟则安举证证人武某,4的证言，证实其与佟则安一起在涉案工地打工，任志民是老板，其和佟则安系为张东东干活，工资也是由张东东发放，工地上来往的结算单子都要求签署南京贯发公司；佟则安的日工资为190元/天；每天干活前，工地上对工人口头进行安全教育。佟则安举证证人陈某,4证实其和佟则安都是受张东东雇佣在涉案工地干活，任志民是工地老板；出事前佟则安并未接受安全教育培训。对于佟则安的治疗，佟则安自认任志民已先行垫付医药费135000元，并提交张东东出具证明，证实其在新沂市中铁北京局连徐Ⅱ标一分部80米连续梁做木工工作，日工资为220元。以上事实，有原告提交的医疗费发票、住院病案、门诊病历、车票、微信聊天截图、新沂市铁路建设管理办公室出具的任志民及佟童询问笔录、新沂市公安局阿湖派出所出具的询问笔录、通话录音、张东东出具的证明、证人武某,4、陈某,4的证言，南京贯发公司提交的建设工程劳务分包合同、保险单、贯发公司的营业执照，各方当事人在庭审中的陈述等证据在卷佐证，本院予以确认。本院认为，雇佣关系是指根据当事人的约定，雇员按照雇主的指示，在一定或不定的期限内利用雇主提供的条件提供劳务，雇主向提供劳务的雇员支付劳动报酬。本案中，证人武某,4、陈某,4均证实与佟则安在同一工地干活，且由张东东支付工资，与原告提交的通话录音、任志民的陈述相互印证，足以认定张东东与佟则安系雇佣关系。根据《侵权责任法》第35条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错程度承担相应的责任。张东东在佟则安施工过程中未提供必要保护，负有主要责任。佟则安作为完全民事行为能力人，在拼装工字梁时也未尽到安全注意义务，对损害的发生亦存在过错。本院根据双方当事人过错程度，确定张东东对佟则安的损伤承担80%的赔偿责任。中铁公司将工程承包给贯发公司，贯发公司具备相应的资质，故中铁公司不承担责任。任志民辩称其系受贯发公司委托全权负责该工程，但拒绝提供委托协议，并在庭审中自认将发生事故的工程分包给张东东，张东东亦称其老板，故可以认定其从贯发公司处承包发生事故工程，并将该工程转包给雇主张东东。任志民在庭审中自认不具备相应资质，亦未能提供证据证实张东东具备相应资质或安全生产条件，故贯发公司、任志民应与张东东承担连带赔偿责任。关于佟则安主张的医疗费172532.61元有相应的医疗费票据予以佐证，本院予以确认；关于佟则安主张的误工费21340元，虽然张东东出具证明称其日工资为220元/天，但该收入并不固定，佟则安亦未能提供其他证据证实其有稳定收入，本院认为按照城镇常住居民人均收入计算其误工费较为适宜，则其误工费应为12542.1元（97天×129.3元/天）；关于佟则安主张的护理费，因其未能举证证明确需两人护理，主张的护理费标准90元/天亦无事实依据，本院酌情按照护工标准调整为7760元（97天×80元/天）；其主张的营养费3880元、住院伙食补助费4850元均未超出法律规定的范围，本院予以确认；关于其主张的交通费2000元，其仅提交了部分交通费票据，本院酌情认定1000元。根据佟则安的主张、提供的证据及相关法律规定，其此次在新沂市人民医院、徐州市仁慈医院住院期间的各项损失依法应确定为：医疗费172532.61元、误工费12542.1元、护理费7760元、营养费3880元、住院伙食补助费4850元、交通费1000元，共计202564.71元，张东东应按照80%的比例赔偿佟则安各项损失162051.77元。任志民辩称其先行垫付医药费150000元，但未能举证证明，故扣垫付款135000元，张东东还应赔偿佟则安27051.77元，贯发公司、任志民承担对该笔款项承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第六十四条第一款规定，判决如下：一、张东东于本判决生效后十日内向佟则安赔偿医疗费等各项损失共计27051.77元；二、南京贯发建筑劳务有限公司、任志民对上述款项承担连带赔偿责任；三、驳回佟则安的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费800元，由张东东、任志民、南京贯发建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  蔡 婧人民陪审员  马肖肖人民陪审员  蒋剑锋二〇一九年九月二十日书 记 员  张元崧