山西省长治市中级人民法院民事判决书（2019）晋04民终1606号上诉人（原审原告）：中矿建设集团有限公司。住所地：浙江省温州市苍南县灵溪镇人民大道大顺发商厦13楼。法定代表人：卢立炎，该公司总经理。委托诉讼代理人：周国，山西秉钰律师事务所律师，代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告）：郭建军，男，1966年1月22日出生，汉族，山西省长子县人。委托诉讼代理人：段剑杰，山西三晋（长治）律师事务所律师，代理权限为特别授权。上诉人中矿建设集团有限公司（以下简称“中矿集团”）因与被上诉人郭建军劳动争议一案，不服山西省沁源县人民法院（2019）晋0431民初394号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月6日立案后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人中矿集团委托诉讼代理人周国、被上诉人郭建军委托诉讼代理人段剑杰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人中矿集团上诉请求：1.撤销山西省沁源县人民法院（2019）晋0431民初394号民事判决；2.解除上诉人与被上诉人的劳动关系；3.判令上诉人不支付被上诉人一次性伤残补助金35910元、一次性工伤医疗补助金76950元、伙食补助费220元、护理费1162元；4.判令上诉人只支付被上诉人一次性伤残就业补助金及停工留薪期工资共计20500元；5.诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：被上诉人的工伤待遇中，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费、护理费由工伤保险基金支付，被上诉人应到相关部门申请支付、领取。上诉人只需支付被上诉人一次性伤残就业补助金及停工留薪期工资，按照劳动合同约定的工资2500元计算。被上诉人为井下特殊工种，受伤时为53岁，应55周岁退休，故计算方式应为6月*2500元*70%+4月*2500=20500元。上诉人一审诉求没有要求一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费、护理费，被上诉人也没有提出反诉，一审超请求作出判决，程序违法。被上诉人郭建军辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以维持。上诉人（原审原告）中矿集团向一审法院起诉请求：1.解除被告与原告的劳动关系；2.判决原告支付被告一次性伤残补助金、停工留薪期工资共计22000元；3.诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告郭建军2018年2月26日到原告处工作，从事掘进工，双方签订书面劳动合同。原告为被告缴纳工伤保险，缴费基数为5130元/月。2018年4月27日凌晨5点,被告郭建军在井下作业面支护作业过程中顶板石块坠落砸伤右手大拇指。事故发生后,被告被送往沁源县第二人民医院住院治疗，被诊断为：右拇指骨折，住院11天后出院。2018年4月28日，沁源县人力资源和社会保障局作出沁源人社工伤[2018]163号工伤认定书，认定被告为工伤。2019年1月17日，长治市职工因工伤残劳动能力鉴定委员会作出长劳鉴委字[2019]1-237号鉴定结论通知书，鉴定被告构成十级伤残，无护理依赖、无医疗依赖。2019年3月28日，长治市劳动能力鉴定委员会作出工伤职工停工留薪期2019080号确认通知书，确认被告停工留薪期为4个月。后被告向沁源县劳动仲裁委员会提起劳动仲裁，2019年5月16日沁源县劳动争议仲裁委员会作出沁劳仲案字第[2019]第18号仲裁裁决书，裁决：一、解除双方的劳动关系；二、原告支付被告一次性伤残补助金35910元、一次性医疗补助金76950元、一次性伤残就业补助金30780元、停工留薪期工资20520元、住院期间伙食补助费220元、护理费1870元；三、驳回其他请求。另查明，原告于2017年11月17日由浙江中矿建设集团有限公司变更为中矿建设集团有限公司。一审法院认为，本案争议焦点主要是原告的各项诉讼请求是否有事实依据和法律依据。劳动者的合法权益应当依法受到保护。根据《工伤保险条例》（以下简称《条例》）第十四条规定：“职工有下列情形之一的，应当认定为工伤：(一)在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的…”，根据《中华人民共和国社会保险法》第三十六条规定：“职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇…”，故被告郭建军应当享受工伤保险待遇。被告郭建军的伤情经鉴定为十级伤残，根据《条例》第三十七条的规定：“职工因工致残被鉴定为七至十级伤残的，享受以下待遇：(一)从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”根据《山西省实施工伤保险条例办法》第二十六条规定：“…（一）一次性工伤医疗补助金标准：五级伤残为36个月的本人工资，六级伤残为33个月的本人工资，七级伤残为24个月的本人工资，八级伤残为21个月的本人工资，九级伤残为18个月的本人工资，十级伤残为15个月的本人工资；（二）一次性伤残就业补助金标准：五级伤残为24个月的本人工资，六级伤残为21个月的本人工资，七级伤残为15个月的本人工资，八级伤残为12个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为6个月的本人工资…”。根据《条例》第六十四条规定：“本条例所称的工资，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额，本条例所称的本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或职业病前12个月工资平均月缴费工资。”原告为被告缴纳有工伤保险，被告郭建军受伤前的工伤保险缴费基数为5130元，故一次性伤残补助金计算为5130元/月×7月=35910元、一次性工伤医疗补助金计算为5130元/月×15月=76950元，该两项从工伤保险基金中支付。双方同意解除劳动关系，故一次性伤残就业补助金计算为5130元/月×6月=30780元，由原告支付。根据《条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”，被告经长治市劳动能力鉴定委员会依法确定停工留薪期为4个月，双方未提供有效工资证明，故被告停工留薪期的工资按工伤保险平均月缴费工资5130元计算为：5130元/月×4月=20520元。关于原告主张的工资标准应当按照合同中约定的2500元计算，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定：“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供;用人单位不提供的，应当承担不利后果。”根据庭审查明，被告领取工资为现金发放，原告作为用人单位，应当提供被告领取工资的相关证明予以作证，而被告未能向法庭提供，故本院对其主张不予支持；关于原告主张的被告系井下采煤工，受伤时已经53周岁，应依法55周岁退休，根据《山西省实施工伤保险条例办法》第二十六条的规定，工伤职工距法定退休年龄不足五年的，一次性工伤医疗补助金和一次性就业补助金，以五年为基数每少一年递减10%，故应按照80%计算，根据法律规定，1、企业职工退休年龄是男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁；2、从事井下、高温、高空、特别繁重体力劳动或其他有害身体健康工作的，退休年龄男年满55周岁，女年满45周岁；本案被告郭建军在原告工作不到一年，且原告未能提供相关证据予以证明，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”及《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”故对其主张不予支持。关于被告住院期间的护理费和伙食补助费，原告在庭审中对计算标准未提出异议，但认为应当由工伤保险基金支付，根据《工伤保险条例》第三十条规定：“…职工住院治疗工伤的伙食补助费，…从工伤保险基金支付”，故伙食补助费计算为20元/天×11天=220元。关于护理费，法律规定是经劳动能力鉴定委员会确认的护理费是由工伤保险基金支付，本案被告经鉴定为无护理依赖，故只能计算住院期间的护理费，根据山西省上年度居民服务业计算为38547元/365天×11天=1162元，由原告予以支付。上述费用共计165542元。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条，《工伤保险条例》第十四条、第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十四条，《中华人民共和国社会保险法》第三十六条，《山西省实施工伤保险条例办法》第二十六条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定判决如下：一、解除原告中矿建设集团有限公司与被告郭建军的劳动关系；二、原告中矿建设集团有限公司从工伤保险基金中支付被告郭建军一次性伤残补助金35910元、一次性工伤医疗补助金76950元、伙食补助费220元，三项共计113080元；于本判决生效后十五日内支付；三、原告中矿建设集团有限公司支付被告郭建军一次性伤残就业补助金30780元、停工留薪期的工资20520元、护理费1162元，三项共计52462元；于本判决生效后十五日内支付；四、驳回原告中矿建设集团有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元由原告中矿建设集团有限公司承担。经本院审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，根据一审查明的事实，上诉人中矿集团为被上诉人郭建军缴纳工伤保险，缴费基数为5130元/月。一审以此为标准计算相关各项费用并无不妥，本院予以维持。关于护理费，《工伤保险条例》第三十三条规定：生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十四条规定：工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。本案护理费系住院期间产生，而非已经评定伤残等级之后的护理费，一审认定应由上诉人中矿集团承担并无不当，本院予以维持，对上诉人中矿集团认为护理费应由工伤保险基金承担的主张本院不予支持。关于一审是否存在超请求判决的问题，上诉人中矿集团在一审中虽未对一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费和护理费提出诉求，但劳动争议仲裁裁决书对该四项内容予以了认定，一审在判决书的本院查明部分进行相关表述，并在判决主文部分按照原仲裁裁决中对此事项的裁决结果予以列明，故本院对上诉人中矿集团认为一审超请求判决程序违法的主张不予支持。上诉人中矿集团的其他上诉请求及理由，经本院审查，一审认定并无不当。对上诉人中矿集团的上诉请求及理由本院不予支持。综上所述，上诉人中矿建设集团有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人中矿建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 郭树青审 判 员 张建兵审 判 员 郝志芳 二〇一九年九月二十三日法官助理 郭荣蓉书 记 员 陈丹丹