文书内容重庆市云阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0235民初4245号原告：任良琼，女，汉族，1965年4月1日出生，住重庆市云阳县。委托诉讼代理人：张乔，重庆市云阳县青龙法律服务所法律工作者。特别授权。被告：重庆市欣兴建筑劳务有限公司，住所：重庆市云阳县双江镇云江大道1129号，统一社会信用代码：91500235668910661J。法定代表人：李中勇，系公司经理。委托诉讼代理人：蒲云中，重庆四正律师事务所律师。特别授权。原告任良琼诉被告重庆市欣兴建筑劳务有限公司（以下简称欣兴公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年7月3日立案受理。依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告任良琼及其委托诉讼代理人张乔、被告欣兴公司的委托诉讼代理人蒲云中到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告任良琼向本院提出诉讼请求：依法判决被告一次性支付原告工伤保险待遇共287847.20元。即一次性伤残补助金56797元、一次性就业补助金91590元、一次性医疗补助金48848元、停工留薪期工资52428元、生活津贴12233.20元、交通费1200元、劳动能力鉴定检查费800元、护理费20400元、住院伙食补助费3550元。庭审中，原告将其诉讼请求总额变更为293110.2元（其中一次性医疗补助金变更为54512元，劳动能力鉴定检查费变更为400元、其余金额不变）。事实与理由：被告于2015年3月4日招用原告为建筑工人，在被告承包的重庆云厦实业有限公司发包的云阳县工业园区C区四期安置房9、10、11号楼工程的钢筋工地劳动作业，至今没有解除劳动关系。2015年8月3日11时15分，原告下班回家途中发生交通事故受伤，经云阳县公安局交通巡逻警察大队（青龙公路巡逻大队）于2015年8月3日作出第5002354201501746号《道路交通事故认定书》，认定原告无责任，其机动车交通事故责任纠纷案件已经本院判决生效，赔偿义务人正在履行中。原告于2016年5月19日向云阳县劳动和社会保障局申请工伤认定，该局于2016年7月21日作出云人社伤险认决字（2016）221号《工伤认定决定书》，认定原告为工伤。被告不服《工伤认定决定书书》，经行政复议、法院一审均对《工伤认定决定书》予以确认，被告提起上诉，二审维持原判。2016年12月5日，重庆市云阳县劳动能力鉴定委员会鉴定原告伤残等级为七级，无生活自理障碍。原告于2018年9月5日向本院提起诉讼，后原告撤诉。原告于2019年6月19日向云阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，云阳县劳动人事争议仲裁委员会以原告受工伤时已超过法定退休年龄，不属于劳动争议为由，作出《不予受理案件通知书》。原告为维护自己的合法权益，向法院提起诉讼。被告欣兴公司辩称，对原告受伤的事实没有异议，但原告系其丈夫案外人魏某聘用的工人，原告与被告不具有劳动关系，应当按照雇佣关系处理，因此被告不认可原告的伤残等级，也不认可按照工伤保险待遇计付的各项费用；若法院按照工伤保险条例进行判决，原告也因为超龄而没有就业补助金、停工留薪期待遇和生活津贴，若被告承担工伤主体责任，保留向原告的丈夫案外人魏某追偿的权利。经审理查明，2014年9月15日，欣兴公司与重庆云厦实业有限公司签订《云阳工业园区C区四期安置房工程三标段劳务分包施工合同》。2015年3月15日，欣兴公司将其承包的云阳工业园区C区四期安置房9号、10号、11号楼的钢筋工程承包给魏某，魏某招用工人完成承包的钢筋劳务。原告任良琼系魏某招用的工人。2015年8月3日，任良琼在下班途中发生交通事故，云阳县公安局交通巡逻警察大队作出第5002354201501746号道路交通事故认定书（简易程序）认定原告任良琼无责任。原告受伤后住院治疗共计71天（50天+21天）。2016年5月19日，原告向云阳县人力资源和社会保障局申请工伤认定，云阳县人力资源和社会保障局于2016年7月21日作出云人社伤险认决字〔2016〕221号认定工伤决定书，认定原告为工伤。重庆市云阳县劳动能力鉴定委员会于2016年12月5日对原告作出渝云劳初鉴字〔2016〕343号劳动能力初次鉴定结论书，鉴定结论为：伤残等级评为七级，无生活自理障碍。被告欣兴公司不服认定工伤决定书，于2016年9月7日向云阳县人民政府提起行政复议，云阳县人民政府于2017年8月16日作出云阳府复[2017]8号行政复议决定书，维持云阳县人力资源和社会保障局作出的云人社伤险认决字〔2016〕221号认定工伤决定书。被告不服行政复议，向本院提起行政诉讼，本院于2017年11月16日作出（2017）渝0235行初83号行政判决书，判决驳回被告要求撤销云阳府复[2017]8号行政复议决定书和云人社伤险认决字〔2016〕221号认定工伤决定书的诉讼请求。被告不服本院判决，向重庆市第二中级人民法院上诉，重庆市第二中级人民法院于2018年3月15日作出（2018）渝02行终43号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。原告于2019年6月19日向云阳县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，云阳县劳动人事争议仲裁委员会以原告在被告处工作中受到事故伤害时已超过法定退休年龄，不属于劳动争议，作出了云劳人仲不字〔2019〕第9号不予受理案件通知书。另查明，任良琼于2013年1月办理了宅基地土地复垦养老保险参保缴费记录。但因未到退休年龄，现没有享受领取养老保险金的待遇。被告欣兴公司没有为任良琼参加工伤保险。上述事实，有原告提交的原告身份证复印件、企业信用信息公示报告、认定工伤决定书、初次鉴定结论书、鉴定费票据、仲裁裁决书及送达回执、重庆市第二中级人民法院行政判决书、重庆市云阳县人民法院民事判决书、住院病历，被告提交的营业执照、法定代表人身份证明等证据在卷佐证，本院均予以采信。本院认为，根据《劳动和社会保障部关于确定劳动关系有关事项的通知》第四条规定：“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或者经营权发包给不具备用工主体资格的组织或者自然人，对该组织或者自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。”被告欣兴公司将工程发包给不具备用工主体资格的案外人魏某，原告任良琼虽系案外人魏某招用的劳动者，且在受伤时已达到法定退休年龄，但根据规定应由被告欣兴公司承担工伤主体责任。对于原告的损失虽不适用《社会保险法》和《工伤保险条例》的有关规定，但用人单位可以参照《工伤保险条例》有关规定计算劳动者的各项损失。一次性伤残就业补助金是用人单位在依法解除与职工之间的劳动关系时所支付的，因原告与被告之间并无劳动关系，故原告主张的一次性伤残就业补助金91590元没有法律依据，本院不予支持。对于原告的工资，原、被告均未提交原告工资的相应证据，故原告的工资应按照2015年重庆市城镇非私营单位在岗职工月平均工资5175.00元计算。针对原告主张的一次性伤残补助金56797元。根据《工伤保险条例》第三十七条的规定，七级伤残为13个月本人工资，原告主张按照4369元/月计算其工资符合法律规定，本院予以确认。因此，对原告主张的一次性伤残补助金为56797元（4369元/月×13个月），本院予以支持。针对原告主张的一次性工伤医疗补助金48848元。根据《重庆市工伤保险实施办法》第三十六条第二款的规定，且因原告受工伤时已经超过法定退休年龄，因此一次性工伤医疗补助金以劳动能力鉴定结论作出之日的本市上年度职工月平均工资为基数计算，按七级8个月计发。因劳动能力鉴定结论是2016年12月5日作出，2015年的职工月平均工资为5175元，故被告应支付原告的一次性工伤医疗补助金为41400元（5175元/月×8个月）。针对原告主张的停工留薪期待遇52428元。根据《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款和《重庆市工伤保险实施办法》第三十一条的规定，原告的停工留薪期为12个月（2015年8月3日至2016年8月2日），原告主张按照4369元/月计算其停工留薪期待遇符合法律规定，本院予以确认。因此，对原告主张的停工留薪期待遇52428元，本院予以支持。针对原告主张的生活津贴12333.2元。根据《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法的通知》第九条和《重庆市企业职工病假待遇暂行规定的通知》第四条第一款第（一）项之规定，停工留薪期满或停工留薪期终止，应当进行劳动能力鉴定。在进行劳动能力鉴定期间，停发停工留薪期待遇，未能上班的由用人单位按月发给生活津贴，其标准不得低于因病医疗期内的病假工资，计算基数为其月平均工资的70%。原告主张按照4369元/月计算其生活津贴符合法律规定，本院予以确认。故本院确定原告停工留薪期满至劳动能力鉴定（2016年8月3日至2016年12月5日）期间未能上班的生活津贴为12233.2元（4369元/月×4个月×70%）。针对原告主张的护理费20400元、住院伙食补助费3550元、交通费1200元。经查，原告共住院治疗71天，故其主张的护理费应为7100元（100元/天×71天），住院伙食补助费为568元（8元/天×71天），交通费酌情认可200元。针对原告主张的劳动能力鉴定检查费400元，根据《重庆市工伤保险实施办法》第二十四条第一款的规定，原告已举示证据予以佐证，故对该笔费用，本院予以确认。综上，原告因本次受伤应由被告支付的各项工伤保险待遇共计171126.2元。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条第一款、《工伤保险条例》第三十三条第一款、第二款、第三十七条、第六十二条第二款、《重庆市工伤保险实施办法》第十条、第三十一条、第二十四条第一款、第三十六条第二款、《重庆市工伤职工停工留薪期管理办法的通知》第九条、《重庆市企业职工病假待遇暂行规定的通知》第四条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条、第二十二条、第二十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第五十一条的规定，判决如下：一、被告重庆市欣兴建筑劳务有限公司在本判决书生效后十日内支付原告任良琼一次性伤残补助金56797元、一次性工伤医疗补助金41400元、停工留薪期待遇52428元、生活津贴12233.2元、护理费7100元、住院伙食补助费568元、交通费200元、劳动能力鉴定检查费400元，合计171126.2元；二、驳回原告任良琼的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计5元，由被告重庆市欣兴建筑劳务有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。审 判 员 牟春香二〇一九年九月十日法官助理 范仨仨书 记 员 李 双