山西省高级人民法院   民事判决书   （2019）晋民终433号   上诉人（原审原告）：潘某，女，1969年9月11日出生，汉族，现住太原市。   委托代理人：杨某，山西黄河律师事务所律师。   委托代理人：张某，山西黄河律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）:刘某，男，1974年8月6日出生，汉族，现住山西省太原市。   委托代理人：穆某，山西平略律师事务所律师。   被上诉人（原审第三人）：山西瑞驰房地产开发有限公司。   无独立请求权第三人：山西百善源健康养老科技实业有限公司，住所地太原市阳曲县黄镇龙兴村。   法定代表人：王某，该公司总经理。   委托代理人：卢某，该公司职员。   上诉人潘某因与被上诉人刘某、山西瑞驰房地产开发有限公司（以下简称瑞驰公司）执行异议之诉纠纷一案，太原市中级人民法院（以下简称太原中院）于2016年2月1日立案，同年10月20日作出（2016）晋01民初243号民事判决，潘某不服，向本院提起上诉。本院于2017年9月21日作出（2017）晋民终433号民事裁定，发回太原中院重审。太原中院于2018年7月13日立案后，依法重新组成合议庭，公开开庭进行了审理，并于2018年12月25日作出（2018）晋01民初790号民事判决。潘某不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。在该系列案件审理过程中，潘某向本院提交《变更诉讼主体申请书》提出已将本案所涉债权转让与山西百善源健康养老科技实业有限公司（以下简称百善源公司），请求该公司为本案诉讼主体参加诉讼。同时百善源公司向本院提交《参加诉讼申请书》，请求本院准许其作为诉讼主体参加本案诉讼活动。经本院研究决定，准许百善源公司以无独立请求权第三人参加诉讼。潘某的委托代理人杨某、张某，刘某的委托代理人穆某，百善源公司的法定代表人王某、卢某到庭参加了诉讼。第三人瑞驰公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。   上诉人潘某的上诉请求：一、依法撤销太原中院（2018）晋01民初790号民事判决，依法改判支持上诉人全部诉讼请求；二、依法判令被上诉人承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：（一）刘某提交的《商品房买卖合同》是虚假的，合同上签订时间为2013年7月26日，该合同第二条写有“商品房预（销）售许可证号为（2013）并商预售字第0082号”，但太原市房产管理局在2013年9月4日才给瑞驰公司发了商品房预售许可证，该案二被上诉人涉嫌虚假诉讼。被上诉人瑞驰公司曾于2014年1月21日向太原市中级人民法院提交了《解除查封保全申请书》，申请解除对案涉房屋的查封，其理由是“贵院对4号楼房产的查封，造成已建成房产无法出售变现”。这足以证明当时被法院查封的53套房屋只是无法出售变现，而不是已经销售。刘某持有的《商品房买卖合同》所约定购买房产与另案中秦现军持有的合同中房屋重重，涉嫌虚假诉讼。其仅提供购房款收据所称以现金方式交付房款不符合日常交易习惯，其至今始终未占有涉案房屋，该房产至今未到房地产部门备案、网签。（二）本案应适用最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》（以下简称《执行异议规定》）第28、29条规定，认定刘某不享有排除强制执行的权益，驳回其执行异议申请，恢复对本案的执行。原审判决依照《民事诉讼法》227条及解释313条原则性规定，系适用法律错误，应予纠正。（三）原审判决未严格按照法律规定合理分配举证责任，刘某作为提起执行异议之诉的案外人，应当对涉案房产是否享有足以排除强制执行的权益承担举证责任，被上诉人瑞驰公司作为本案的第三人，在一审中也没有提供证明补强被上诉人用于支持其主张的证据，应当依法承担举证不能的责任。为维护上诉人的合法权益，恳请省高院依法撤销一审判决，改判支持上诉人的全部上诉请求。   被上诉人刘某辩称，2013年7月26日与瑞驰公司签订了《蓝水假日预订书》，当天依约向瑞驰公司以现金方式交付全部房款，瑞驰公司出具了收据。瑞驰公司办下预售许可证后与其签订正式《商品房买卖合同》，为与交款时间一致，将合同签订时间写为2013年7月26日。其对预订书中约定所购房屋此前已被瑞驰公司签给秦现军并不知情，否则不会购买交款。该房产至今无法占有的原因系由于法院查封停建，原审判决适用法律正确，应驳回潘某的上诉请求。   百善源公司发表意见称，瑞驰公司一房二卖与刘某，预订书与合同涉嫌虚假，其现金交款不真实，刘某不享有排除强制执行的权益，原审判决错误应予纠正。   原审法院经审理查明，2013年7月26日，刘某与瑞驰公司签订《商品房买卖合同》及补充协议，约定刘某预定购买瑞驰公司蓝水假日4#3-1801号房屋，建筑面积130.46平方米，单价5500元/平方米，房款总价为717530元。同日，刘某以现金方式支付购房款717530元,瑞驰公司出具收据。2013年9月4日，太原市房产管理局为瑞驰公司颁发蓝水假日4＃楼的《商品房预售许可证》。原审法院在审理原告潘某与被告瑞驰公司等借款合同纠纷一案中，于2013年11月15日查封了涉案房产。瑞驰公司曾于2014年1月21日向本院提交《解除查封保全申请书》，申请解除对西渠路（玉门北沿岸）12号蓝水假日4号楼房产等的查封。2014年10月15日，本院作出（2013）并民初字第469号民事判决，判决：一、被告太原市丽晶假日酒店管理有限公司于本判决生效后十日内偿还原告潘某借款本金21532961.72元；二、被告太原市丽晶假日酒店管理有限公司于本判决生效后十日内支付原告潘某截止到2014年6月30日的利息13955984.83元及自2014年7月1日起至本判决确定的给付之日止的利息（以尚欠借款本金21532961.72元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率的四倍计算）；三、被告山西瑞驰房地产开发有限公司、王云洲、郑有文对上述一、二项承担连带偿还责任；四、被告山西太极龙汽车销售有限公司在1000万元范围内对上述一、二项承担连带偿还责任；五、驳回原告潘某的其他诉讼请求。在执行申请执行人潘某与被执行人瑞驰公司等借款合同纠纷一案中，本院于2015年11月30日作出（2015）并执字第422号执行裁定，裁定：一、冻结、扣划被执行人太原市丽晶假日酒店管理有限公司、山西瑞驰房地产开发有限公司、郑有文、王云洲银行存款3548.89466万元及迟延履行的债务利息、执行费102888.95元；如银行存款不足，查封、扣押被执行人太原市丽晶假日酒店管理有限公司、山西瑞驰房地产开发有限公司、郑有文、王云洲相应价值的财产；二、冻结、扣划被执行人山西太极龙汽车销售有限公司银行存款1000万元；如银行存款不足，查封、扣押被执行人山西太极龙汽车销售有限公司相应价值的财产。刘某对本院查封瑞驰公司位于太原市玉门河北沿岸12号蓝水假日第4幢3单元1801号房产提出异议，请求中止执行（2015）并执字第422号执行裁定确定的由异议人购买，但登记在被执行人瑞驰公司名下的房屋，解除对异议人所购房屋的查封措施。原审法院于2015年12月14日作出（2015）并执异字第72号执行裁定，裁定：中止对山西瑞驰房地产开发有限公司名下位于太原市玉门河北沿岸12号蓝水假日第4幢3单元1801号房产的执行。   原审法院认为，刘某与瑞驰公司签订的《商品房买卖合同》系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，属有效合同。涉案《商品房买卖合同》签订于查封之前；瑞驰公司已取得争议房产的商品房预售许可证；涉案房屋由于查封而停建至今；刘某已按照约定支付全部购房款。故刘某对执行标的享有足以排除强制执行的权益。潘某要求对该房屋恢复执行无事实及法律依据，其诉讼请求本院不予支持。第三人瑞驰公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百一十三条的规定，判决：驳回原告潘某的诉讼请求。   本院二审审理中，上诉人对原审判决查明的刘某与瑞驰公司签订的《商品房买卖合同》、刘某现金支付房款的事实提出异议，对刘某当庭提交的与瑞驰公司于2013年7月26日签订的《蓝水假日预订书》认为非新证据不予认可。对原审法院查明的其余事实无异议，本院予以确认。   本院另查明，刘某提交人民法院的其与瑞驰公司于2013年7月26日签订的《蓝水假日预订书》及《商品房买卖合同》均约定购买“蓝水假日第4幢3单元1801号房屋”，与本系列案中秦现军与瑞驰公司于2011年3月7日签订的《蓝水假日预订书》中所约定的“蓝水假日第4幢3单元1801号房屋”重复。   围绕上诉人的上诉请求和理由，本院认为，本案当事人争执的焦点问题为：被上诉人刘某对涉案房屋是否享有足以排除强制执行的民事权益。   本案中，刘某提交人民法院的其与瑞驰公司于2013年7月26日签订的《蓝水假日预订书》及《商品房买卖合同》均约定购买“蓝水假日第4幢3单元1801号房屋”，而瑞驰公司于2011年3月7日已与秦现军签订了有担保性质的《蓝水假日预订书》，将该房屋作为秦现军借款的担保，秦现军现已以该预订书主张权利。瑞驰公司在明知将房屋让与担保情况下仍将该房出卖与刘某明显构成欺诈。原审法院在审理潘某与秦现军案时，作出了支持潘某恢复对该房屋执行请求的判决，在审理本案时，又判决驳回潘某恢复对该房屋的执行请求，二者明显自相矛盾。考虑秦现军案设定担保在前，瑞驰公司出卖房屋与刘某在后，为体现判决的严肃性，对原审法院关于本案的判决结果予以纠正。故，刘某对涉案房屋并不享有足以排除强制执行的民事权益。如刘某认为其权利受损，可向瑞驰公司主张权利。上诉人潘某的上诉请求有事实依据，本院予以支持。原审判决适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：   撤销山西省太原市中级人民法院（2018）晋01民初790号民事判决；   准许执行太原市中级人民法院（2015）并执字422号执行裁定查封的蓝水假日第4幢3单元1801号房产。   一、二审案件受理费各100元，由刘某负担。   本判决为终审判决。   审判长 刘 英   审判员 刘志刚   审判员 仲俊光     二○一九年九月二十八日   书记员 段梦萦