重庆市巫山县人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0237民初1995号原告：周克芝，女，1952年11月4日出生，汉族，住重庆市巫山县。委托诉讼代理人：唐世登（系特别授权），重庆市巫山县官渡法律服务所法律工作者。被告：李道芝，女，1970年10月10日出生，汉族，住重庆市巫山县。被告：梁峰炜，男，1980年11月6日出生，汉族，无固定职业，住广西壮族自治区梧州岑溪市。委托诉讼代理人：谢宛颖（系特别授权），广西桂三力律师事务所律师。原告周克芝与被告李道芝、梁峰炜机动车交通事故责任纠纷一案,本院于2019年5月14日立案。2019年7月19日，被告梁峰炜向本院提出管辖权异议，本院于2019年7月23日作出（2019）渝0237民初1995号民事裁定，驳回被告梁峰炜对本案管辖权提出的异议。适用简易程序于2019年9月3日公开开庭进行了审理。原告周克芝及其委托诉讼代理人唐世登，被告梁峰炜的委托诉讼代理人谢宛颖，到庭参加诉讼。被告李道芝经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告周克芝向本院提出诉讼请求：1.依法判决二被告共同赔偿原告医疗费6621.18元、误工费231200元、护理费142440元、住院伙食补助费840元、营养费2000元、交通费2000元、鉴定费4500元、精神损害抚慰金6000元、残疾赔偿金97689.2元，合计493290.38元；2.本案诉讼费由二被告共同负担。事实及理由：2012年7月22日16时45分许，被告梁峰炜驾驶桂A2XXXX号轿车沿北海大道由西往东行驶至湖北路口时，与由北往南通过路口由被告李道芝驾驶的“王力”牌无号牌二轮电动车（搭载原告）发生碰撞，造成被告李道芝、原告受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。此次交通事故经北海市公安局警察支队事故处理大队做出事故认定，被告梁峰炜承担事故主要责任，被告李道芝担此事故次要责任，原告无责任。事故发生后，原告向广西北海市海城区人民法院提起民事诉讼。2013年8月21日，广西北海市海城区人民法院判决二被告赔偿了原告部分损失。由于原告年龄较大，骨折难以愈合，内固定物无法取出，经持续治疗后，原告于2018年3月26日在巫山县安康医院施行了二次手术，取出内固定物，住院治疗14天。现遗留右髋关节活动受限，右下肢较左下肢缩短5cm，经鉴定原告的伤残等级为九级伤残。此次交通事故不仅给原告的身体造成了巨大的伤害，而且还导致原告遭受了巨大的经济损失。为方便诉讼，根据民诉法第21条和第29条的规定，原告依法向贵院提起民事诉讼。被告梁峰炜辩称：一、原告周克芝的部分诉讼请求没有事实和法律依据，请法院驳回该部分的诉讼请求。原告周克芝提出了赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金等，共计493,290.38元的诉讼请求。被告认为，原告提出的部分诉讼请求没有事实和法律依据。（一）医疗费。原告主张赔偿其医疗费6621.18元。但是，从其提供的巫山安康医院的出院记录、费用清单、疾病诊断证明等三份证据中，均可以看到原告住院期间，除了治疗事故造成的伤害之外，还治疗与交通事故无关的慢性病，如高血压、糖尿病等。这部分费用开支与交通事故损害没有联系，不应该列入赔偿范围。现在，原告将其列入医疗费要求被告赔偿没有事实和法律依据。（二）误工费。原告主张误工费231200元，被告认为，原告提出此诉讼请求同样没有事实和法律依据。1.原告早已过了退休年龄。原告出生于1952年，本案事故发生于2012年，到事故发生时，已年满60岁。根据劳动法等相关规定，女职工年满50岁就退休，也就是说，到事故发生时，原告已经退休10年了。因此，原告主张误工费没有法律依据。2.原告主张按固定收入来计算误工费依据不足。在上次诉讼中，原告主张误工费的依据是劳动合同、用人单位证明等。被告认为，这些证据不足以证明原告是有固定收入的人。根据劳动法等相关法律的规定，原告作为某单位的员工，用人单位应为其缴纳社会保险。社会保险的缴纳与否成为判断用人单位与劳动者之间是否存在劳动关系的重要依据。因此，原告若主张其与某企业存在劳动关系，并以此为前提计算误工费，其应该提供该企业为其缴纳社会保险费用的凭证，否则，其主张按固定收入来计算误工费没有事实依据。3.误工费计算的时间有误。原告主张误工费，其计算误工费的时间是从事故发生之日起至定残之日止。被告认为，其时间计算有两个错误之处:（1）计算的起算点和终结点有误。从原告提供的巫山安康医院的出院记录可以看到，原告第二次住院动手术是“步入病房”，即原告是能够自行行走的，而且“大小便可以自解”。结合最后伤残鉴定的结论，只是九级伤残的程度来看，其虽然因为事故损伤造成了一定损害，但其第一次出院后，其正常生活工作并未受到太大影响。因此，其计算误工费不应该是从事故发生到定残之日。而应该是从事故发生入院治疗至第一次出院以及从第二次入院到出院这段时间内计算误工费。现在原告从事故发生后就一直计算误工费直到定残之日，将第一次出院后生活可以自理的长达六年的时间也计算误工费，显然没有事实依据，也不符合法律规定。（2）有重复计算的现象。从广西壮族自治区北海市海城区法院作出的（2013）海民一初字第10号民事判决书第9页中可以看到，在上次起诉时，其已主张过第一次住院期间和出院后按医嘱休息以及门诊治疗共116天的误工费9662.8元，并得到了法院的支持。此次起诉时又主张从事故发生之日起至定残之日止，显然重复计算了，其重复计算部分的费用，不应得到法院的支持。综上，原告的误工费按无固定收入的标准来计算误工费，误工时间只能以第二次住院时间和出院后医嘱休息的时间为准。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款的规定，原告无固定收入，只能按照其最近三年的平均收入计算，若原告不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。（三）护理费。原告提出142440元的护理费，被告认为，此诉讼请求也不符合本案事实，同时缺乏法律依据。1.护理费的主张不符合本案事实。从原告提供的鉴定报告来看，其在治疗终结后的伤残为九级伤残，属于较轻的残疾等级。又从其提供的入院记录来看，其可以自行走入病房，大小便也可以自解，证明此次事故的伤害并未影响到其正常生活。不属于那种生活不可以自理，需要他人照顾的人。也就是说，其出院后除了按医嘱休息的时间外，其是不需要护理，生活可以自理的。2.计算的时间及标准不符合法律规定。原告从事故发生后开始计算至定残之日，中间七年时间，而且是按完全丧失生活自理能力的标准计算，显然没有法律依据。因此，其主张的护理费从时间来看，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止，也就是在医院住院期间以及出院后按医生嘱咐休息时间内的护理费，而且误工费应当参照当地护工从事同级等级，同等级别护理的劳务报酬标准计算。3.护理费有重复计算的现象，应扣除第一次诉讼时已得到支持的部分。从广西壮族自治区北海市海城区法院作出的（2013）海民一初字第10号民事判决书第9页中可以看到，原告在第一次起诉时已主张过第一次住院期间的护理费3240元，并得到了法院的支持。现在，原告又主张从事故发生之日起到定残之日止的护理费，显然是重复计算了，重复计算部分费用应予以扣除。（四）住院伙食补助费。原告提出了住院伙食补助费840元的主张，被告认为其有重复计算的现象。在2013年1月起诉时就主张过这项费用，并得到法院的支持。因此，应剔除第一次诉讼时已得到支持的部分费用，并根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释第二十三条规定，参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。（五）营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况，参照医疗机构的意见确定。从原告提供证据来看，医疗机构并未要求其加强营养，因此，其此项请求没有依据。（六）交通费。原告没有证据证明其开支了交通费，开支了多少，因此，该项请求没有事实依据。（七）鉴定费。原告提出了4500元的鉴定费请求，其中，有3500元为其2012年治疗尚未终结时私下鉴定所开支的费用，对此，被告不予以认可，并认为这部分费用应由原告自己承担。（八）精神损害抚慰金。原告提出了6000元的精神损害抚慰金赔偿请求，被告认为，交通事故为过失行为，非故意伤害，而且该费用过高，不应全部支持。（九）残疾赔偿金。被告认为，原告提出的该项请求计算标准不符合本案客观事实。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾补偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按20年计算，但60周岁以上的年龄每增加一岁减少一年，75周岁以上的按5年计算。在本案中，原告为农村居民，且其今年已经67周岁，根据重庆市2019-2020交通事故赔偿标准，原告的残疾赔偿金应为13781元/年×13年×20%=35830.6元。二、关于本案的责任划分，被告认为，本案原告以及本案另一被告李道芝对于损害的发生均有过错，也应该承担相应的责任。首先，本案事故的发生跟本案另一被告李道芝的交通违规行为有很大的关系。根据广西壮族自治区道路交通安全条例第四十二条规定自行车、电动自行车在城市道路上驾驶时只可搭载一名十二周岁以下儿童，搭载六周岁以下儿童应当使用固定座椅。本案被告李道芝用电动自行车违规搭载成年人，是导致事故发生的原因之一。其次，原告对于事故损害的发生，也有一定的过错。根据上述规定，电动自行车在城市道路上行驶只能搭载一名十二周岁以下的儿童。本案原告违规搭乘，也有一定的过错。因此，本案另一被告李道芝和原告对于事故的发生也有过错，应该承担相应的责任。综上所述，原告周克芝的诉讼请求有很大部分不符合本案事实及法律规定，而且，本案另一被告李道芝和原告对于事故的发生也有过错，应该承担相应的责任，恳请法院作出公正判决，判决本案另一被告李道芝和原告承担50%的责任，并驳回原告的部分诉讼请求。被告李道芝未作答辩，亦未向本院提交证据材料。本院经审理认定事实如下：2012年7月22日16时45分许，被告梁峰炜驾驶桂A2XXXX号轿车沿北海大道由西往东行驶至湖北路口时，与由北往南通过路口由被告李道芝驾驶的“王力”牌无号牌二轮电动车（搭载原告）发生碰撞，造成原告周克芝、被告李道芝受伤，两车不同程度损坏的道路交通事故。事发时被告梁峰炜驾驶的桂A2XXXX号轿车没有购买交强险及商业第三者责任保险。此次交通事故，经北海市公安局警察支队事故处理大队作出事故认定书，认定“被告梁峰炜承担此次事故主要责任，被告李道芝承担次要责任，原告周克芝无责任”。原告周克芝与被告李道芝不服该事故认定书，向北海市公安局警察支队申请复核，北海市公安局警察支队驳回了原告的异议申请。事故发生后，原告周克芝被送往北海市人民医院治疗，诊断原告周克芝的伤情为：1.右股骨粗隆间粉碎性骨折；2.右耻骨上下肢骨折；3.颜面部、左上腹壁、四肢多处皮肤挫裂擦伤；4.肝多发囊肿；5、脂肪肝；6。乙型糖尿病。出院医嘱为：1、右下肢暂禁止负重及剧烈运动，暂禁止盘腿及下蹲，避免右髋部外旋，2、每个月骨折门诊复查，骨折愈合后取内固定物，3、全休2个月，4、如感觉不适，骨科门诊复诊，5、住院期间需陪护。原告住院时间为：2012年7月22日至2012年9月14日在北海市人民医院住院治疗54天。原告出院后在重庆市万州区万寿医院治疗，治疗时间为：2012年10月25日、2012年11月3日、2012年11月9日、2012年11月12日、2012年12月5日、2012年12月27日，门诊治疗共6天。2012年11月23日，原告周克芝委托重庆市渝东司法鉴定中心对其的伤残程度鉴定、内固定物取出费用评估、康复费用评估、出院后护理时限评定、营养时限评定，重庆市渝东司法鉴定中心于2012年11月27日作出渝东司鉴中心[2012]临鉴字第1019号《法医临床司法鉴定意见书》,鉴定意见为：1.右下肢伤残程度八级伤残、骨盆骨折（右侧耻骨上下支骨折）呈畸形愈合的伤残程度十级伤残；2.后期手术取出其内固定物的住院手术医疗费用及后期摄片复查费用预估10000元、右股骨粗隆间粉碎性骨折及右耻骨上下支骨折等损伤的康复费用预估4000元；3.右股骨粗隆间粉碎性骨折、右耻骨上下支骨折等损伤出院后的部分护理时限评定为3个月；4.右股骨粗隆间粉脆性骨折、右耻骨上下支骨折等损伤的营养时限综合评定为5个月。原告周克芝支付鉴定费3500元。2013年1月29日，原告周克芝向广西壮族自治区北海市海城区人民法院起诉被告李道芝、梁峰炜机动车交通事故责任纠纷一案。2013年8月21日，海城区人民法院作出（2013）海民一初字第10号民事判决并生效，认定被告梁峰炜承担80%的责任、被告李道芝承担20%的责任，原告应获得的赔偿为：医疗费49269.6元，住院、门诊治疗、出院全休共116天的误工费9662.8元，住院期间54天的护理费3240元、住院伙食补助费2160元，交通费2000元。渝东司鉴中心[2012]临鉴字第1019号《法医临床司法鉴定意见书》未予采纳，对原告周克芝主张的后续治疗费、精神抚慰金、鉴定费等未予支持。2018年3月26日，原告周克芝到巫山安康医院治疗，于2018年4月8日出院，共住院14天，支付医疗费6621.18元。巫山安康医院的《出院记录》载明“……入院诊断：右股骨粗隆骨折内固定术后伴下肢缩短畸形、高血压、糖尿病。诊疗经过：入院后给予相关辅助检查及术前检查，无明显手术禁忌特征，作好术前谈话及准备，后在腰麻下兴右股骨折内固定术后切开内固定物取出术，术后给予预防感染等对症支持治疗。出院诊断：右股骨粗隆骨折内固定术后伴下肢短缩畸形、高血压、糖尿病。出院医嘱载明：术后两周拆线，院外正规医院行换药治疗，预防伤口感染；早期勿使用暴力，防止原骨折处再次骨折；如有不适，及时就诊。……”。2019年3月12日，原告周克芝委托重庆巫山司法鉴定所对原告的伤残程度进行鉴定，重庆巫山司法鉴定所于2019年3月21日作出巫山司法鉴定所[2019]临鉴字第55号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为“被鉴定人周克芝右下肢损伤的伤残等级鉴定为九级伤残”。原告周克芝支付鉴定费1000元。另查明，2012年12月6日，巫山县抱龙镇龙河居民委员会、巫山县抱龙镇人民政府共同加盖印章出具《证明》，主要载明周克芝家住重庆市巫山县抱龙镇桃花街49号，与其丈夫吕家岳夫妇居住的房屋于2008年3月已规划为小城镇内。以上事实，有原告周克芝的身份证复印件。渝东司鉴中心鉴定费发票复印件、[2012]临鉴字第1019号《法医临床司法鉴定意见书》。广西壮族自治区北海市海城区人民法院（2013）海民一初字第10号民事判决书、（2013）海民一初字第10号之一民事裁定书、法律文书生效证明。巫山安康医院《出院记录》、医疗费发票、住院病人费用清单复印件。巫山司法鉴定所[2019]临鉴字第55号《司法鉴定意见书》、鉴定费发票。巫山县抱龙镇龙河居民委员会、巫山县抱龙镇人民政府共同出具的《证明》。原、被告的当庭陈述及庭审笔录等在卷佐证，事实清楚，足以认定。本院认为，本案交通事故经北海市公安局警察支队事故处理大队作出事故认定书，认定被告梁峰炜承担主要责任，被告李道芝承担次要责任，原告周克芝无责任。该事故责任认定符合法律规定，本院予以采信。因二被告的过错造成原告人身损害，二被告应当承担赔偿责任，结合二被告各自的过错及造成的损害后果，认定由被告梁峰炜承担80%的赔偿责任，被告李道芝承担20%的赔偿责任。原告所受损害应予赔偿的范围和数额，应参照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定确定。原告主张医疗费6621.18元，被告梁峰炜认为其中有原告治疗其他疾病的费用，但不要求进行医疗费审查，结合原告提交的医疗费发票、清单、《出院记录》载明的诊疗经过，本院认定医疗费6621.18元，符合法律规定，纳入赔偿范围。原告主张按九级伤残、城镇标准计算残疾赔偿金97689.2元（34889元×14年×20%），被告梁峰炜对原告自行鉴定的鉴定意见提出异议，但不要求重新鉴定，亦未说明理由或举证否认该鉴定意见的正确性，故本院对原告自行鉴定的鉴定意见予以采纳。原告虽为农村居民，但长期生活居住在城镇，其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，故原告主张的残疾赔偿金97689.2元，符合法律规定，纳入赔偿范围。原告主张护理费142440元（60元/天×2374天）、误工费231200元（2312天×100元/天），但未举证证明，结合原告住院治疗14天、术后2周拆线及院外换药治疗的医嘱，本院酌定护理费3480元〔120元/天×（14天+15天）〕、误工费2900元〔100元/天×（14天+15天）〕，纳入赔偿范围。原告主张住院伙食补助费840元（60元/天×14天），符合法律规定，纳入赔偿范围。原告主张交通费2000元，但未举证证明，结合原告的治疗、鉴定情况，本院酌情认定800元，纳入赔偿范围。原告主张精神损害抚慰金6000元，综合考虑侵权人的过错程度、侵害后果、侵权人承担责任的经济能力和受诉法院所在地平均生活水平，本院酌定5000元，纳入赔偿范围。原告主张营养费2000元，结合其治疗情况和医嘱，本院酌定500元，纳入赔偿范围。原告主张鉴定费4500元，其中第一次的鉴定意见未被采纳，其鉴定费3500元由原告自行承担；第二次的鉴定费1000元，符合法律规定，纳入赔偿范围。以上纳入赔偿范围的费用共计118830.38元。被告梁峰炜承担80%的赔偿责任即95064.3元，被告李道芝承担20%的赔偿责任即23766.08元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告梁峰炜赔偿原告周克芝医疗费、残疾赔偿金、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费，共计95064.3元。二、由被告李道芝赔偿原告周克芝医疗费、残疾赔偿金、护理费、误工费、住院伙食补助费、交通费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费，共计23766.08元。三、驳回原告周克芝其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2566元，减半收取1283元，由原告周克芝负担967.5元，由被告梁峰炜负担252.5元、由被告李道芝负担63元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第二中级人民法院。同时，按照国务院《诉讼费用交纳办法》的规定交纳上诉案件受理费。递交上诉状并收到本院预交上诉费通知书后应当及时预交上诉案件受理费。未在本院预交上诉费通知书指定的期限内预交上诉案件受理费又未提出缓交、减交、免交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力。在本判决发生法律效力后，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审判员  陈方玲二〇一九年九月三日书记员  黄玉林