湖北省武汉市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2019）鄂01刑终825号 原公诉机关湖北省武汉市武昌区人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人）彭平鹏，男，1988年9月23日出生，汉族，户籍地所在地湖北省云梦县道桥镇，现住武汉市武昌区。 委托代理人邹汉华，湖北獬志律师事务所律师。 原审被告人朱忠炯，男，1966年2月1日出生于湖北省大冶市，汉族，小学文化，无职业，户籍所在地湖北省大冶市金牛镇大桥路20号，现住武汉市江夏区。曾因犯非法经营罪于2000年6月被武汉市武昌区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币30000元；因犯非法经营罪于2011年5月10日被武汉市青山区人民法院判处拘役五个月，并处罚金人民币20000元。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年10月13日被刑事拘留，同年11月8日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。 原审被告人姜强胜，男，1970年10月20日出生于湖北省大冶市，汉族，初中文化，无职业，户籍所在地湖北省大治市灵乡镇芭山村。曾因犯盗窃罪于2007年1月5日被武汉市洪山区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元。因犯盗窃罪于2015年4月9日被武汉经济技术开发区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元。因涉嫌故意伤害罪于2018年11月1日被刑事拘留，同年11月22日被逮捕。现羁押于武汉市武昌区看守所。 湖北省武汉市武昌区人民法院审理湖北省武汉市武昌区人民检察院指控原审被告人朱忠炯、姜强胜犯故意伤害罪、原审附带民事诉讼原告人彭平鹏提起附带民事诉讼一案，于2019年5月13日作出（2019）鄂0106刑初196号刑事判决。附带民事诉讼原告人彭平鹏对附带民事部分判决不服，提出上诉。被告人朱忠炯、姜强胜未提出上诉、公诉机关未提出抗诉，本案刑事部分已经发生法律效力。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取当事人、委托代理人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，被告人朱忠炯于2018年7月12日12时许，在武汉市武昌区南湖温馨苑南门的麻将室门前，因向彭平鹏索要多年前的借款而发生口角继而相互打斗，被告人姜强胜见状后上前帮助朱忠炯殴打彭平鹏并致其倒地。尔后，被告人朱忠炯、姜强胜继续对彭平鹏实施殴打，打斗中朱忠炯持拖把击打彭平鹏腿部，致使彭平鹏左胫骨骨折、左眼外伤。经司法鉴定，彭平鹏的损伤程度为轻伤二级。 彭平鹏伤后到广州军区武汉总医院等处进行了门诊治疗，支出医疗费（含自行购药、康复辅助器械）15893.12元。2019年3月13日，湖北獬志律师事务所委托武汉福田爱民司法鉴定中心对彭平鹏的后期治疗、误工时间、护理时间和营养时间进行了鉴定，意见为后期治疗费为5000元，伤后误工时间为120天，护理时间为60天，营养时间为90天，且需要继续恢复、治疗。 原审认定上述事实，有经原审庭审质证、认证的下列证据予以证实：1.公安机关出具的抓获经过、破案经过，证实被告人朱忠炯、姜强胜的到案情况；2.书证，被告人朱忠炯、姜强胜的身份信息和刑事判决书，证实其身份及犯罪前科；3.证人芦某某的证言4.原告人彭平鹏的报案材料及陈述5.被告人朱忠炯、姜强胜的供述及辩解；6.辨认笔录；7.湖北诚信司法鉴定所出具的法医司法鉴定意见书，证实彭平鹏的损伤程度为轻伤二级；8.原告人彭平鹏提交的居民身份证和武汉市居住证；9.原告人彭平鹏提交的广州军区武汉总医院门诊病历、诊断报告单；10.原告人彭平鹏的医疗费收据，法医鉴定费收据；11.原告人彭平鹏的转运费收款收据三份；12.原告人彭平鹏提交的武汉福田爱民司法鉴定中心出具的司法鉴定意见，由湖北獬志律师事务所委托，证实彭平鹏的后期治疗费为5000元，伤后误工时间为120天，护理时间为60天，营养时间为90天，且需要继续恢复、治疗。 原审认为，被告人朱忠炯、姜强胜合伙故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。公诉机关对被告人朱忠炯、姜强胜的指控，事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，指控的罪名成立。在案证据足以证实姜强胜伙同朱忠炯对彭平鹏实施殴打，姜强胜的抗辩意见与事实不符，不予采纳。被告人姜强胜曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕以后五年内再犯应当判处有期徒刑刑罚以上之罪的，是累犯，应当从重处罚；被告人朱忠炯具有犯罪前科，可以酌情从重处罚。公诉机关对被告人朱忠炯、姜强胜的量刑建议适当，予以采纳。彭平鹏伤后经湖北獬志律师事务所委托，由司法鉴定机构作出的法医鉴定意见，程序合法，客观真实，应予采信。被告人朱忠炯、姜强胜共同致彭平鹏受伤，应当连带赔偿彭平鹏的损失为：1.医疗费15893.12元（含自行购药、康复辅助器械）；2.法医鉴定费3140元；3.护理费5790元（96.5元×60天，按照服务行业平均工资计算）；4.营养费4500元（50元×90天）；5.误工费8685元（误工时间为90日，按照服务行业平均工资计算）；6.交通费1050元，合计39058元。原告人彭平鹏请求的护理费、营养费、误工费和交通费的标准过高，精神抚慰金没有法律依据，均不予支持；医疗费用应以有效医疗费单据为准。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国侵权责任法》第八条、第十六条的规定，认定：一、被告人朱忠炯犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年四个月。二、被告人姜强胜犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。三、被告人朱忠炯、姜强胜连带赔偿附带民事诉讼原告人彭平鹏各项经济损失共计人民币三万九千零五十八元，此款于本判决生效之日起十日内给付。 上诉人彭平鹏（原审附带民事诉讼原告人）的上诉理由及诉讼代理人的代理意见：原审判决医疗费金额过低，未包括后期治疗费用；要求精神损害赔偿；护理费计算错误；误工费不应按照服务行业平均工资认定，应当按照其受伤前的实际工资计算；交通费认定过低。 原审被告人暨原审附带民事诉讼被告人朱忠炯、姜强胜对原判决均无异议，并提出原审法院判决赔偿数额并无不当，请求二审法院维持原判。 二审经审理查明的事实与原审刑事附带民事判决书认定事实一致，认定上述事实的证据均经一审庭审举证、质证、查证属实，二审审理过程中亦无新的事实、证据。经依法全面审查，本院对原审判决认定事实及所列证据予以确认。 关于上诉人（原审附带民事诉讼原告人）彭平鹏诉称原审判决附带民事部分医疗费金额过低，未包括后期治疗费用；护理费计算错误；误工费不应按照服务行业平均工资认定，应当按照其受伤前的实际工资计算；交通费认定过低及要求精神损失费的上诉理由及代理意见。经二审审查核实：第一、被告人朱忠炯、姜强胜共同致彭平鹏受伤，原审法院认定二被告人应当连带赔偿彭平鹏的损失为：1.医疗费15893.12元（含自行购药、康复辅助器械）；2.法医鉴定费3140元；3.护理费5790元（96.5元×60天，按照服务行业平均工资计算）；4.营养费4500元（50元×90天）；5.误工费8685元（误工时间为90日，按照服务行业平均工资计算）；6.交通费1050元，合计39058元。二审上诉人及其代理人未补充提供新证据。武汉福田爱民司法鉴定中心出具的司法鉴定意见误工天数为120天，由于该鉴定意见经原审法院举证质证予以采纳，故误工天数也应按120天核算，即误工费为96.5元/天×120天=11580元，二审对此予以纠正。除误工天数外，其余赔偿项目原审法院均核算无误。后期治疗费用5000元一审阶段诉讼请求未明确，本院审理中二被告人亦不同意就此进行调解，应由原告人另行提起民事诉讼。故上诉人彭平鹏的该上诉理由部分成立。第二，上诉人（原审附带民事诉讼原告人）彭平鹏诉称要求精神损害赔偿于法无据，故该上诉理由不能成立。 综上，除误工费予以纠正外，上诉人彭平鹏及其诉讼代理人前述其他上诉理由和代理意见，本院均不予采纳。 本院认为，原审被告人朱忠炯、姜强胜共同故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。由于原审被告人朱忠炯、姜强胜的犯罪行为，造成上诉人（原审附带民事诉讼原告人）彭平鹏的经济损失，依法应予赔偿。原判决附带民事部分认定事实清楚，审判程序合法。原审法院根据上诉人彭平鹏遭受的物质损失情况依法判处朱忠炯、姜强胜赔偿医疗费、法医鉴定费、护理费、营养费、交通费符合法律规定，但误工天数认定不当，本院予以纠正。按照经原审法院采纳的鉴定报告，误工费应为96.5元/天×120天=11580元，本院对此部分依法予以改判。原审被告人朱忠炯、姜强胜应当赔偿附带民事诉讼原告人彭平鹏经济损失共计人民币41953元。故上诉人彭平鹏诉称原审民事部分判赔过低的上诉理由及其委托代理人相同的代理意见，本院在误工费部分采纳其请求，其余上诉理由不予采纳。对原审被告人朱忠炯、姜强胜提出原审法院判决赔偿数额并无不当，请求维持原判的意见，本院亦不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三十六条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、第一百零三条，《中华人民共和国民法总则》第一百二十条，《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，最高人民法院《关于适用的解释》第一百三十八条、第一百五十一条、第一百五十五条第一款、第二款、第一百五十七条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条，以及最高人民法院《关于适用的解释》第三百二十八条之规定，判决如下： 一、撤销湖北省武汉市武昌区人民法院（2019）鄂0106刑初196号刑事附带民事判决中的第三项，即被告人朱忠炯、姜强胜连带赔偿附带民事诉讼原告人彭平鹏各项经济损失共计人民币三万九千零五十八元，此款于本判决生效之日起十日内给付。 二、原审被告人朱忠炯、姜强胜赔偿上诉人（原审附带民事诉讼原告人）彭平鹏经济损失共计人民币肆万壹仟玖百伍拾叁元整（41953元整），此款于本判决生效之日起十日内给付。 三、驳回上诉人（原审附带民事原告人）彭平鹏的其他诉讼请求。 本判决为终审判决。 审判长  刘俊波 审判员  曾 琳 审判员  许 军 二〇一九年九月二十三日 法官助理黄文娟 书记员谢劲