广东省广州市花都区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0114刑初1182号公诉机关广东省广州市花都区人民检察院。被告人何桐森，男，1999年9月3日出生，汉族，文化程度小学，户籍所在地广东省肇庆市高要区。因涉嫌犯诈骗罪于2018年6月22日被羁押，同日被刑事拘留，同年6月27日被取保候审。2018年10月31日被羁押，次日被刑事拘留，同年11月15日被逮捕。现被羁押于广州市花都区看守所。辩护人吴洁银，广东古谷律师事务所律师。广东省广州市花都区人民检察院以穗花检公刑诉[2019]997号起诉书指控被告人何桐森犯诈骗罪，于2019年6月27日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，同年8月26日、9月3日二次公开开庭审理了本案。广东省广州市花都区人民检察院指派检察员张嵘出庭支持公诉。被告人何桐森及其辩护人吴洁银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广东省广州市花都区人民检察院指控：2018年1月15日，被告人何桐森以要跟李某某的儿子邵某一起到东莞学习为由，请求李某某帮其向广东省肇庆市端州区雄英汇汽车租赁服务中心租赁一辆中高档小汽车，李某某以自己的名义向端州区雄英汇汽车租赁服务中心租赁一辆车牌号为粤Ｑ×××××的宝马牌小汽车，并将该小汽车转交给被告人何桐森。2018年1月16日，被告人何桐森驾驶粤Ｑ×××××小汽车去到东莞市手车贸易有限公司，对东莞市手车贸易有限公司工作人员谎称粤Ｑ×××××小汽车是车主（黄某某）欠其9万元人民币赌债抵押给其的，并以10万元人民币的价格将粤Ｑ×××××小汽车转让给东莞市手车贸易有限公司，当场收取现金人民币5万元。后被告人何桐森又伪造了粤Ｑ×××××小汽车车主黄某某签名的车辆抵押借款合同邮寄给东莞市手车贸易有限公司，后东莞市手车贸易有限公司以10万元人民币的价格将粤Ｑ×××××小汽车转让给陈某某。经价格认定，粤Ｑ×××××小汽车价值198000元人民币。2018年10月11日，被告人何桐森通过微信（备注名：陈余某，呢称：biya，微信号：×××)联系被害人罗某1（微信号：×××)，以向被害人罗某1出售汽车配件科曼减震器为由，要求被害人罗某1通过微信向其转账共计7800元，在收取上述款项后，没有向被害人罗某1发货，后被害人罗某1要求被告人何桐森退还钱款，被告人何桐森不予退还。2018年10月31日，民警在天河区华观路万科云某1111房抓获被告人何桐森。为证实上述事实，公诉机关提交了相应证据，认为被告人何桐森无视国家法律，诈骗公民财物，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，应当以诈骗罪追究刑事责任。认为被告人何桐森的涉案金额为205800元，建议本院对被告人何桐森判处有期徒刑四年以上六年以下，并处罚金。提请本院依法判处。被告人何桐森对公诉机关指控其犯诈骗罪的定性没有异议，辩解称在第一宗诈骗事实中应当以其实际拿到手的5万元作为诈骗金额，不应以涉案车辆的鉴定价值作为诈骗金额，请求对其从轻处罚。辩护人对公诉机关指控被告人何桐森犯诈骗罪的定性没有异议，提出以下辩护意见：1、被告人何桐森刚满十八周岁；2、被告人何桐森是初犯、偶犯；3、被告人何桐森对涉案金额的辩解不影响其是如实供述、认罪的；4、被告人何桐森的身体不好；5、被告人何桐森的非法获利是与证人邵某共同使用的。请求对被告人何桐森判处有期徒刑三年以下。经审理查明：一、2018年1月15日，被告人何桐森以要跟李某某的儿子邵某一起到东莞学习为由，请求李某某帮其向广东省肇庆市端州区雄英汇汽车租赁服务中心租赁一辆中高档小汽车，李某某以自己的名义向端州区雄英汇汽车租赁服务中心租赁一辆车牌号为粤Ｑ×××××的宝马牌小汽车，并将该小汽车转交给被告人何桐森。2018年1月16日，被告人何桐森驾驶粤Ｑ×××××小汽车去到东莞市手车贸易有限公司，对东莞市手车贸易有限公司工作人员谎称粤Ｑ×××××小汽车是车主（黄某某）欠其9万元人民币赌债抵押给其的，并以10万元人民币的价格将粤Ｑ×××××小汽车转让给东莞市手车贸易有限公司，当场收取现金人民币5万元。后被告人何桐森又伪造了粤Ｑ×××××小汽车车主黄某某签名的车辆抵押借款合同邮寄给东莞市手车贸易有限公司，后东莞市手车贸易有限公司以10万元人民币的价格将粤Ｑ×××××小汽车转让给陈某某。经价格认定，粤Ｑ×××××小汽车价值198000元人民币。上述事实，有经庭审质证、认证的下列证据予以证明：1.受案登记表、立案决定书，证实：2018年1月29日，李某1向公安机关报案称因其受何桐森的委托代租粤Ｑ×××××小汽车，后该车被何桐森抵押给了杰诚名车汇，公安机关于2018年2月28日立案侦查。2.到案经过、取保候审决定书，证实：2018年6月22日，被告人何桐森在福建省福州市鼓楼区八一七路哥伦布酒店8302房间被公安民警抓获；2018年6月27日，肇庆市公安局端州分局对何桐森作取保候审。3.扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实：2018年6月27日，公安机关对起获的被告人何桐森黑色苹果手机一台依法扣押。4.证人李某1和被告人何桐森的微信聊天记录截图和部分微信转账截图，证实：被告人何桐森通过微信联系李某1要求其帮忙租车，并且通过转账的方式转租金给李某1。其中，2018-1-15何桐森通过微信转账50元给李某1，2018-1-16转账600元，2018-1-17转账600元，2018-1-18转账550元，2018-1-19转账550元，2018-1-20日转账550元；2018-1-15李某1通过微信转账50元给A肇庆端州区雄英汇租车，2018-1-16转账600元，2018-1-17转账600元，2018-1-18转账550元，2018-1-19转账550元，2018-1-20转账550元。5.汽车租赁合同及李某1的身份证、驾驶证复印件，证实：2018年1月15日，李某1与端州区雄英汇汽车租赁服务中心签订汽车租赁合同，租赁粤Ｑ×××××号牌小汽车一辆。6.粤Ｑ×××××小汽车的行驶证、代租协议书，证实：粤Ｑ×××××小汽车的所有人是黄某，黄某于2017年12月8日与端州区雄英汇汽车租赁服务中心签订车辆代租协议书。7.车辆抵押借款合同复印件，证实：甲方黄某借款90000元，以粤Ｑ×××××小汽车作为抵押，乙方空白。8.质押债权转让及质押车辆（债权附属物）交接免责协议，证实：2018年1月25日，转让人史某1将粤Ｑ×××××小汽车转让给受让人陈某2。9.证明复印件一份、东莞市手车贸易有限公司营业执照复印件，证实：2018年1月16日，何桐森将粤Ｑ×××××号牌宝马车转让给东莞市手车贸易有限公司，保证此车产权清晰、非盗抢车辆、无纠纷、没有法律问题。收取预付现金50000元，剩下的等手续到了付清，总金额10万。10.何桐森手持身份证、行驶证和预收五万元的证明与宝马车（粤Ｑ×××××）合照的证明照片。11.何桐森的微信资料截图和史某1微信转账给何桐森的记录截图，证实：何桐森使用的微信号是×××，昵称是SunSDQ,备注名SenSDQ车源肇庆，史某1通过微信×××:33分别转账10000元和1000元给何桐森。12.肇庆市端州区发展和改革局价格认证中心出具的肇端价认字[2019]91号价格认定结论书，证实：基准日期为2018年1月15日，宝马牌小型汽车（粤Ｑ×××××）的价格为198000元。13.证人李某1的证言：2018年1月15日17时许，我儿子的朋友何桐森突然给电话我，跟我说叫我帮他去肇庆市端州区大花坛附近一家叫“雄英汇汽车租贷”公司租台车，他说他要去东莞学习。我问他为什么不自己去租，他说他自己的车坏了，而且他的驾驶证因违章被扣分了不能租车，所以叫我帮他租，他还说他和租车公司的负责人“肥仔”很熟的叫我过去找他。本来我是不太想跟他去租的，但他说我儿子跟他一起还准备和我儿子一起去东莞学习什么课程的。我当时要求他给我儿子听电话他说我儿子走开了。到了晚上20时许，我就按照他说的去到肇庆市端州区大花坛东南侧的一家叫“雄英汇汽车租贷”公司找到何桐森说认识并很熟的负责人“肥仔”然后按照何桐森教我的情况和“肥仔”说我是何桐森的阿某，然后肥仔就叫其他人帮我办手续了，期间何桐森打了几次电话问我手续搞好了没有。后来我就办好手续成功租了一台白色宝马小轿车车牌是粤Ｇ×××××。之后我按照何桐森交待的把车开到厚岗交警中队北侧旁边一个小区楼下，一会他就和我儿子邵某从小区出来。然后他就开着我租的宝马车载我回到三茂的住处。在回三茂的期间租车公司的“肥仔”给电话我和何桐森说有客户有事指定要这台白色宝马，之后“肥仔”开着另一台灰色的宝马3（车牌：粤Ｑ×××××）以及带上相关合同手续，来到三茂这里和我们换了车做好手续，于是我最后才租了这台灰色宝马了。之后何桐森就搭着我儿子出去了就没有回来。这二三天我和何桐森都有通电话我还有要求他让我儿子和我说一下，但他都没有给我和儿子通话。之后何桐森一直没有开车回来，到了1月25号，我和我老公觉得这事有问题于是就联系租车公司因为估计租车公司有定位，然后我联系了租车公司的“肥仔”，大约21时许“肥仔”发了一个定位，给我说发现何桐森在定位那个位置，这个位置是肇庆市端州区北岭工商学院附近，于是我和我老公和租车公司的“肥仔”分别马上去那里找何桐森。当我和我老公来到定位的位置附近时“肥仔”他们已经找到何桐森和我儿子并已在“肥仔”他们车上，我老公马上把儿子接上自己车，并问何桐森租的宝马车现在去哪了，何桐森说车在东莞，我老公质问他问什么不拿回来，何桐森马上说那现在去拿吧。于是我老公就先带儿子回家，“肥仔”就叫上我带上他一个同事（一个稍胖的男子）以及何桐森一起下东莞去取田我租宝马车，当我们车上高速后何桐森一直要求回一趟金某镇，他说要回金某拿钱，并且要把车钥匙给一个兄弟。最后我们同意了并把车停到金某镇高速入口等他的兄弟，谁知道十来分钟后突然来了二台无牌的小汽车和一台摩托车，来了总共十一、二个人，他们一下车就拿出手上的武器，分别有弹簧刀、喷雾器、电棒、还有一支短的手枪，具体什么样子的我来不及看清楚，当时情况很乱，他们这些人分开有几个追打“肥仔”、另外几个追打“肥仔”同事，而我当时马上躲进旁边的士多店并打了电话报了警，何桐森那时坐上那台摩托车逃走了。何桐森走了以后那帮过来追打“肥仔”和他同事的人也回来取车走了，走前他们在我们的车里乱翻好像找什么东西。没多久就有警察来了，这时“肥仔”他们二个走回来，其中“肥仔”左手手腕那里好像被刀划伤了有流血但不算太严重，警察来到了解情况时“肥仔”还说不去派出所，但我坚持去派出所报案，后来我们三个被带回金某派出所乍进一步调查。做完报案后当时已经很晚，“肥仔”和他同事就开车先行离开了，我就等我老公过来接我。我老公车着我儿子一起来到后我们三个就直接开车去东莞，期间我们叫租车公司的“肥仔”把我们租的宝马车所到东莞停留过的位置定位发给我们，然后我们逐个去看，最终我们找到东莞长安海鲜街横中路6号一家叫杰诚名车汇的汽车典押贷款公司，之后他们的工作人员回来后有人认出我的儿子然后他们就接待我们，并把该车抵押给他们车行的相关手续拿出来给我们看，我当时看到抵押合同是何桐森和那车行的一个姓史的人签的，之后我们和他们工作人员说出该车是我们租的之后的情况，对方知道我们不是车主，马上就收好相关手续资料，并告诉我们该车已经典押给我们，要取回车必须交付11万才可以。期间我们也通知了肇庆的租车公司过来东莞，后来我们见应该取不到车就自行离开开车回肇庆了。现在我们找不到何桐森，肇庆租车公司又催我们叫每天的租车款，而东莞典押行又要我们付11万才能取回车。我们现在觉得被何桐森诈骗了，所以报警。我儿子叫邵某，他和何桐森是玩得比较好的朋友才认识一个半月至于好到什么程度我不清楚。何桐森和我说我儿子在肇庆犯了事到处有人要找他麻烦，所以他说带我儿子去东莞学习金融管理。我儿子后来和我说他根本不知道何桐森把我租的那台宝马车抵押了给东一莞这家杰诚名车汇。一直都是何桐森和那家典押公司的工作人员在办公室里面谈的，我儿子就在大厅那里坐。最后何桐森还拿了一袋五万块钱出来叫我儿子帮他数了其中二万块，他自己就拿着三万块数。后来何桐森拿钱离开时我儿子还问他是不是卖了台车，何桐森和我儿子说车主又不是他怎么可能卖了这车呢，并告诉我儿子这五万块钱是典押公司的人欠他爸爸的钱。然后何桐森就在16号那天晚带我儿子打滴滴车回了肇庆。因为那段时间我儿子和我们闹矛盾，像离家出走那样。他后来和我们说他和何桐森16号晚回到肇庆后何桐森还到处带他去外面玩耍，期间还同一个肇庆的叫赵崇智的一起出外玩。儿子说这个赵崇智跟何桐森关系很好肯定能找到何桐森，并且我儿子说19号那天何桐森在网上找了一些抵押车的合同及打出来并叫赵崇智在车上冒签“一个叫黄某”的名字。因为我26号在东莞典押行时，对方要看车主资料时，我要肇庆租车公司“肥仔”发车主资料给我时，我才知道我租的这台被何桐森典押了的灰色宝马车主就叫黄某。至于“肥仔”真名应该叫陈某1，其他情况不太清楚了。另外25号那天我们找到何桐森并质问他车在什么地方的时候，陈某1突然说出那台灰色宝马的定位在5、6天前就没有了，而他却一直没有跟我们说过和问我们有没有什么问题。肇庆雄英汽车租赁公司的负责人是谁我不清楚，我们和何桐森以及雄英汽车租赁公司之前没有矛盾或者经济纠纷。我之前帮何桐森借宝马车的微信转账记录，是何桐森转给我用来交宝马车的租金的，当时我也把租金转给“肥仔”的。证人李某1经照片辨认，指认被告人何桐森就是诈骗其的男子。14.证人邵某的证言：因为当时我和家里闹矛盾没有回家也不想回家，还把和家里闹得不愉快的一事也告诉了何桐森，他就和我说一段时间内帮我把家庭关系搞好。之后他就一边跟我说要带我去东莞收数给我买手机衣服等物品；另一方就背着我，和我妈妈说要带我去东莞学习工程方面的事宜，并且安排我妈妈帮他去肇庆市端州区大花坛附近一家叫“雄英汇汽车租赁”服务中心租了一台宝马小汽车，然后他拿来使用说用来和我一起去东莞用的。他当时在电话教我妈怎样去租车时我就在他旁边和他一起，那个时候我都是整天和他待在一起并住在他那里没有回家。我妈去租车的时候我正和何桐森在他阿姑在端州区厚岗交警大队北侧的那个小区7楼的家里，他叫我妈妈租好车后就开到我和他待的那个小区楼下，我妈开着一台白色宝马小轿车（车牌是粤Ｇ×××××）到后何桐森就上车换成他开车然后载着我妈和我一起回到我爷爷三茂铁路医院的住处附近，期间租车公司的那个肥佬（名字我不知道）给电话我妈和何桐森说要换一辆车，后来就和肥佬约好了在我爷爷三茂位处附近换车。到三茂后我和何桐森就下了车然后留下我妈在等肥佬换车，我妈在等肥佬换车期间何桐森叫我带他在小区附近逛逛，肥佬到的时候何桐森马上带我躲起来说不想给肥佬看到不然他不借车给我们。之后肥佬换了一台灰色宝马小轿车给我们（车牌号是粤Ｑ×××××），肥佬换完车走了后，何桐森马上向我妈拿了该车然后说带我去禄步办点事，接着他就开着我妈租回来的这台灰色宝马载着我直接开回金某镇罗竹村他奶奶家，后他在奶奶家洗澡之后搭上我直接开着这台灰色宝马去了东莞，路上他并没有开导航而是十分熟悉地前往，最后来到东莞家叫“杰诚名车汇”的店旁边，停好车之后我们就在车上睡觉了，直至第二天12时许何桐森与我把灰色宝马车开到“杰诚名车汇”门口，然后我和何桐森进入大厅的麻将台的位置，我就留在麻将台等他，而何桐森便进入与四个人聊天（其中一位姓史和一位姓马的男子，我并不认识他们），他们聊什么我也不清楚，后来姓史的与何桐森一起出来叫上我到旁边的饭店吃饭，点好菜后，何桐森与姓史的男子回到车行不知道干什么，剩下我一个人在哪里吃。没多久他们两人一起回到饭店就一起吃饭了，期间何桐森牌拼命让我和姓史的男子喝酒，饭局过后我们三人一起回到了“杰诚名车汇”，后来何桐森和姓史和姓马以及另外两名男子聊了一会之后便出来和我一起驾驶灰宝马车直开到深圳，进入深圳后逛了一圈加好油然后直接开回东莞“杰诚名车汇”门口，然后何桐森再次进入车行继续与姓史与姓马的两名子聊了大概有一个多小时然后看见何桐森拿了一个纸袋出来里面装有伍万元现金人民币，然后姓马的帮我们叫了一台滴滴车，后我和何桐森坐上车带着伍万元现金直接回到肇庆，期间我曾问何桐森这些是什么钱？我直接问这些钱怎么来的，是不是直接把车给抵押了，他当时回答我说这钱是他父亲的钱，因为“杰诚名车汇”欠了他父亲的钱，他回来拿的，他还说这车不是他的名字怎么抵押，过几天就把宝马车开回来。当晚回到肇庆时已经是21时许，之后到了九鼎酒店门口，然后他叫了一个叫赵崇智的朋友过来搭载我和何桐森广州吃海鲜，吃完海鲜之后回到肇庆我和何桐森便在九鼎酒店过夜。第二天也就是1月17日我和何桐森到了睦岗的游艇会等赵崇智，然后一起搭赵崇智的车到了深圳买了一只价值叁万元的布偶猫，之后就回了肇庆在其姑姑厚岗的住处住了一晚。第二天下午（18日）何桐森便把猫送到他女朋友沈丹琪林隐天下24座8楼804的住处，来后何桐森就联系赵崇智过来搭载我们到了新兴，我们在新兴玩完后大概24时许到了阳江，然后在哪里住了一晚。19日当天我们在阳江游玩下午大约15时或者16时左右，何桐森复印了一份抵押车辆合同，然后在车上叫赵崇智模仿灰色马车主黄某在抵押合同上签名，开始时赵崇智并不愿意，后来何桐森说服了他，最后赵崇智就在抵押合同上以黄某的名字签了合同。之后我们三个有开车到东莞麻涌，然后他们二个就到一家酒店找了小姐消遣，我就在大厅等，到凌晨四点多我们三个就找到另一家酒店休息睡觉。第二天下午（也就是二十号）我们回到肇庆然后在南岸一家餐馆（名字我不记得了）吃蛇。晚上21时我们又回到九鼎洗脚，期间何桐森给电话我父亲好像是叫我爸爸到“肥仔”那里帮他租多一台小车，由于当时他是走到外面聊电话，他好像叫我，爸爸把租来的车开到九鼎门口交给一个叫朱丹丹（是九鼎的一个部长）的女的，然后再由朱丹丹交给何桐森，他还特意交代朱丹丹和我爸爸说我和他都不在肇庆。我们洗完脚后出来取车我才看到我爸爸租的是一辆黑色凌志没有牌的小车，之后我又去了金渡和何桐森一个朋友莫耀新，一起准备吃宵夜。突然发现有一帮人在附近监视我们，这时何桐森就叫赵崇智自己先走，然后外面就驾车离开最后回到何桐森厚岗阿某的住处休息了。接下来一连几天我和何桐森二人每天白天都开车在肇庆周边吃喝玩乐，晚上才回来厚岗住处休息。每天都如此。直到1月25号那天晚上21时，我和何桐森在北岭度假区附近一山庄吃饭时，租车店的肥仔根据凌志车的定位找到了我们，然后肥仔带上我和何桐森一起来到工商学院门口会合了我爸爸妈妈，之后我爸爸就接回我，后来肥仔和我父母听何桐森说灰色马车他放在东莞，还说带他们去东莞取车，最后我就由我爸爸带回家，而我妈妈就和肥仔以及何桐森一起准备去东莞取车去。谁知道后来没多久我爸爸接到我妈妈说他们在金某给人打了何桐森也跑了，我爸爸怕妈妈有事于是就带上我去金某找我妈妈了。后来在金某找到我妈妈才知道何桐森使方法在金某脱了身还找人携枪、刀具等器械打伤了肥仔和他搭档之后逃跑了。我和爸爸妈妈出来后我们就直接开车去了东莞并根据肥仔发来的灰色宝马的定位和我的回忆，在东莞，找到那天我和何桐森把灰色宝马开来的那家“杰诚名车汇”的店，我爸爸妈妈通过了解知道灰色宝马抵押给了这里，对方后来知道我父母不是车主就没有再理会我们，但好像透露过要取回这台灰色宝马要交十一万元人民币，见交涉无果我们就回来肇庆了，最后我爸爸妈妈就带我到公安机关报了案事情就是这样。我真的不清楚何桐森把灰色宝马抵押给那家“杰诚名车汇”，我还问过何桐森，但他说没有抵押还说车主不是他名字他做不了主。我之后也没碰到过何桐森，他微信和QQ找过我，还用微信联系我妈，叫我妈去金某撤销报案，不然就不拿那台灰色宝马车回来。不拿回来肥仔就会追我妈妈，因租车合同是我妈妈签的，而他那时就逃跑这样。15.证人史某1的证言：转让车给我的两个男子，其中提供身份证的一个男子是叫何桐森，另外一个男子年龄大约14-15岁左右，其他的情况不详。车是宝马320系列，灰色，车牌粤Ｑ×××××。2018年1月15日何桐森通过微信平台（微信号×××车源肇庆，何桐森的微信号是：×××，呢称：SEN-SDQ）加我微信，他在微信上聊天说，他是做二手车的，他在微信说有宝马、丰田霸道、九代雅阁、保时捷卡宴等二手车而且也可以合作，当时我就同他说我们公司现在过肇庆去提车，并当天的下午五点多的时候我在微信转了一万元的定金要这些二手车。在15号的晚上我们就从长安镇过肇庆找何桐森交易二手车，刚走到半路的时候就接到何桐森的电话说你们不要过来了，我们现在过来了，于是我们有倒回到车汇等他开车过来，但直到17号的早上10点多的时候何桐森和一个小男孩开了一辆灰色宝马320系列小汽车来到广东省东莞市长安镇横中路6号杰诚名车汇后，他说还没有吃饭，然后我就到名车汇旁边的餐厅陪他们吃饭，当时何桐森还要拿一瓶半斤装的百年糊涂的酒说给那个小男孩喝，小男孩一口就将那半斤酒喝了，当时我们就觉得他也太能喝了，吃完饭之后就回到公司谈二手车交易的事情。接着他就是说“这辆宝马车是宝马车主欠他的赌债九万元，将这辆车抵押给他们了，现在想将这辆宝马车以九万元抵押转让给你们”，接着他就将这辆车的行驶证给了我们看，我们就经过查档发现该车没有任何的违法信息，于是我们就答应他可以以九万元的价格抵押，但因他没有原车主的抵押合同原件我就只能付五万人民币，剩下的四万就在搞好原件车主抵押合同后再付清。他同意后，我们就给了他五万的现金给他，给这五万的过程是有视频以及照片、人车合影等照片，他们拿完钱就走了，但后来我们一直在追问何桐森要原车主的抵押合同，他一直都在用车主不在肇庆，去了别的地方要过几天才回来的借口忽悠我，在寄原车主抵押合同期间，那个小男孩的爸妈以及租车车行老板来到车行找到我们说明了这辆宝马车的情况，我们就同那个小男孩的爸妈说何桐森以及你家小孩将这辆宝马车抵押转让给我们车行的，当时车行的老板还问我们要多少钱才可以将车赎回去，我们就是要13万才可以将车赎回去，那车行老板说那行，我们先回去商量。于是他们就离开了。过了有一个星期他就将原车主黄某的抵押合同寄给了我们，因为在要何桐寄抵押合同期间就发现这辆车有问题，而且我们公司还到长安镇街口派出所说明了情况，所以他将抵押合同寄过来之后我们是没有将剩下的钱转给他，主要是想他拿钱过来赎回宝马车，但他一直都没有听电话，而且将我的微信拉黑，我们在合同期满后就将这辆宝马车以100000元左右的价格债权转让了给一个叫陈某2的。当时同何桐森谈宝马车抵押转让时有我、我公司员工马某1、史某2以及他老婆、何桐森、以及那小男孩在场的。当时谈宝马车转让以及何桐森拿那五万元的过程那小男孩看见的，但是他一直没有说话。何桐森介绍该小男孩是同他一起搞二手车生意的。何桐森就一直都在用车主不在肇庆，去了别的地方要过几天才回来借口忽悠我，过了有一个星期他就将原车主黄某的抵押合同寄给了我们，后来何桐森打电话还说有一辆深圳号牌马自达的二手车转让给我们，当时我还通过微信转了1000元给他作为定金，转给他的目的就是发现他有诈骗的成份，于是就转1000元来引诱他来我们车行后报警。这辆宝马车转让了给一个叫陈某2的。按规定是要原车主到场的，如果原车主没有到场，但有原车主抵押债权转让合同的话也可以按正常规定去办理债权转让的。证人史某1经照片辨认，指认被告人何桐森就是抵押车辆的男子，并对被告人何桐森抵押转让宝马车时的人、车、行驶证等的照片进行了指认。16.证人马某1的证言：2018年1月15日，何桐森通过公开微信平台（微信号×××车源肇庆，何桐森的微信号是：×××，呢称：SEN-SDQ）加我微信，他在微信上聊天说，他是做二手车的，他在微信说有宝马、丰田霸道、丸代雅阁、保时捷卡宴等二手车而且也可以合作，当时我和公司的员工史某1等人就在商量这些车是否拿，后来我们经商量就决定同他做这些车的生意后，我们就同他说我们公司现在过肇庆去提车，并当天的下午五点多的时候史某1就在微信转了一万元的定金要这些二手车。在15号的晚上我们就从长安镇过肇庆找何桐森接收二手车，刚走到半路的时候我接到何桐森的电话说“你们不要过来了，我们现在过来东莞你们那里了”，于是我们又倒回到车汇等他开车过来，但直到17号的早上10点多的时候何桐森和一个小男孩开了一辆灰色宝马320系列小汽车来到广东省东莞市长安镇横中路6号杰诚名车汇后，他说还没有吃饭，然后史某1就到名车汇旁边的餐厅陪他们吃饭，他们吃完饭回到公司后我看见小男孩的脸有点红，而且有些酒味，但还是清醒的，接着我们就在公司办公室里面谈二手车交易的事情。接着他就是说“这辆宝马车是宝马车主欠他的赌债九万元，将这辆车抵押给他们了，现在想将这辆宝马车以九万元抵押转让给你们”，接着他就将这辆车的行驶证给了我们看。接着他就将这辆车的行驶证给了我们看，我们就经过查档发现该车没有任何的违法信息，于是我们就答应他可以以九万元的价格抵押，但因他没有原车主的抵押合同原件我就只能付五万人民币，剩下的四万就在搞好原件车主抵押合同后再付清。他同意后，我们就给了他五万的现金给他，给这五万的过程是有视频以及照片、人车合影等照片，他们拿完钱就走了，但后来我们一直在追问何桐森要原车主的抵押合同，他一直都在用车主不在肇庆，去了别的地方要过几天才回来的借口忽悠我，在寄原车主抵押合同期间，那个小男孩的爸妈以及租车车行老板来到车行找到我们说明了这辆宝马车的情况，我们就同那个小男孩的爸妈说何桐森以及你家小孩将这辆宝马车抵押转让给我们车行的，当时车行的老板还问我们要多少钱才可以将车赎回去，我们就是要13万才可以将车赎回去，那车行老板说那行，我们先回去商量。于是他们就离开了。过了有一个星期他就将原车主黄某的抵押合同寄给了我们，因为在要何桐寄抵押合同期间就发现这辆车有问题，而且我们公司还到长安镇街口派出所说明了情况，所以他将抵押合同寄过来之后我们是没有将剩下的钱转给他，主要是想他拿钱过来赎回宝马车，但他一直都没有听电话，而且将我的微信拉黑，我们在合同期满后就将这辆宝马车以100000元左右的价格债权转让了给一个叫陈某2的。当时同何桐森谈宝马车抵押转让时有我、我公司员工史某1、史某2以及他老婆、何桐森、以及那小男孩在场的。当时谈宝马车转让以及何桐森拿那五万元的过程那小男孩看见的，但是他一直没有说话。何桐森介绍该小男孩是同他一起搞二手车生意的。何桐森就一直都在用车主不在肇庆，去了别的地方要过几天才回来借口忽悠我，过了有一个星期他就将原车主黄某的抵押合同寄给了我们，后来何桐森打电话还说有一辆深圳号牌马自达的二手车转让给我们，当时我还通过微信转了1000元给他作为定金，转给他的目的就是发现他有诈骗的成份，于是就转1000元来引诱他来我们车行后报警。这辆宝马车转让了给一个叫陈某2的。按规定是要原车主到场的，如果原车主没有到场，但有原车主抵押债权转让合同的话也可以按正常规定去办理债权转让的。证人马某1经照片辨认，指认被告人何桐森就是抵押车辆的男子。17.证人黄某的证言：粤Ｑ×××××的宝马小汽车是我名下的，2017年12月8日租借给了肇庆市端州区雄英汇汽车租赁服务中心，让其代为出租。我有和雄英汇汽车租赁服务中心签了一份“车辆代租协议书”，甲方是端州区雄英汇汽车租赁服务中心，乙方是我本人。2018年1月2日我没有签处过任何借款和抵押合同。公安机关向我出示的“车辆抵押借款”不是我的笔迹。开始我不知道我的车子被出租并被抵押了，直到2018年1月20日雄英汇汽车租赁服务中心的工作人员告诉我才知道。18.证人陈某1的证言：我认识李某1，她是我们的客户。李某1在2018年1月15日20时来到我们雄英汇汽车租赁服务中心，说要租一台小汽车准备去东莞喝喜酒二三天。我见她是一个叫何桐森（何桐森说是他阿某）的朋友介绍的也就同意了，最后她挑了一台白色宝马，我就和她办好了相关手续前后十来分钟就办了了，然后她就驾车离开了。21时左右有个老客户说要租用这台白色宝马，考虑到可以多做成一宗生意，于是我给电话李某1说要和她换台宝马，开始她没听电话后来听了又不同意。期间我见她没听电话曾打过电话给何桐森，何桐森就叫李某1复我电话。最后和李某1约好在肇庆火车站后背三茂铁路医院旁边路边换车。我到了以后只看到李某1一个人和宝马在路边，接着我和她重新签好合同之后就换了-台灰色宝马车（车牌是粤Ｑ×××××）给她了。接下来这二天我每天都有查询该车辆的定位情况，看到车辆去了东莞然后又去了深圳，之后再回东莞然后就停在那边。我当时给过电话李某1问她车是不是她开，为什么又停在当地没有开，她说是她开的，现在停车在东莞然后去了香港。我也微信问了何桐森车怎么停了不开呢，他说他不清楚，说可能他姑李某1去香港玩了，还说她过二天就回来。之后我发觉有点问题就曾经借口说该车要换机油叫李某1把车开回来，她一直借口推脱说过几天，结果到今天还没有开这辆宝马回来我们服务中心，而且租金也在六七天前也没有付了。现在宝马车应该在东莞长安，因为该车最后离线定位是在那里，因为李某1租车后我不是太放心就一直催她把车开回来，直到1月26号李某1才告诉我说这台灰色宝马车已经给何桐森冒充车主黄某的签名，把该车抵押给了东莞长安一家叫“杰诚名车汇”的店，26号当天我直接开车去东莞长安这家店，但是店里的工作人员不理会我们，但我问他们一句是不是拿钱来就可以赎回这台车他们说是，最后我们走了。李某1租车的用途我不清楚，她自己说拿来用。我不知道是李某1还是何桐森把车抵押的。李某1自己就在我这里租了一台宝马，她老公就在李某1租了宝马后的19号那天过来我这里租了一台凌志小汽车。当时他老公跟我的员工说是自己开的，但是后来发觉宝马车出问题后，她老公才说穿了说后来租的那台凌志也是给了何桐森开的，于是12月25号那台我马上定位那台凌志。发现它在北岭度假区工商学院附近一家山庄那里，于是我和工作人员赶过去，我去到那山庄我就给电话李某1的老公，我叫他叫开车那个人走出山庄，结果走出来的是何桐森。原来当时是何桐森和李某1儿子在那里吃饭，最后我们取回那台凌志，取回凌志的时候我就问何桐森宝马到底谁开的，何桐森一直说是李某1开的，很快李某1和他老公到这个山庄，李某1就直接告诉我宝马车之前都是何桐森开的。于是李某1老公也逼问何桐森把宝马车放哪里了，何桐森说宝马在东莞。之后我们就决定由我和一个搭档带上李某1、何桐森一起去东莞取车。当我们上高速后何桐森又借口要回金某取钱和给车钥匙朋友，本来我们不想去的，后来考虑到还要靠他取回我的宝马车，所以我们就和他去了一趟金某，来到金某后我们停在高速入口等何桐森朋友，谁知道没多久突然来了二台无牌小汽车和一台无牌摩托车，一下子下来十几个男的，而且携有刀、枪、喷雾器等，当时我看情况不对就和搭档二个分头跑开，我就被四五个男的追砍过程中我还被对方不知什么器械划伤了手，后来我躲起来他们找不到就走了。何桐森也跑了，最后我们被带回金某派出所做了报案。我和何桐森任何关系，就是以前有一次追讨一个客户车辆时认识到了他，当时他开着那车就是这样一面之缘认识的。这次他介绍李某1到我这里租车就是这样。要是我知道是李某1所租的车是给何桐森开的我肯定不会租给她的，因为何桐森给我印象不好觉得他是些社会人员，所以不想租给他。但是这次他说是他阿某李某1自己租自己开我才租的。“杰诚名车汇”的工作人员没有和我说是谁把车抵押给他们的，但李某1后来告诉我那台灰色宝马车是何桐森带着她儿子去到东莞长安那家店，以11万元押给了别人，而且是在李某1儿子不知道的情况下押的。直到2018年3月19日，我收到那台灰色宝马粤Ｑ×××××在清远英德市盛世豪园违停的移车信息，于是我带上该车的备用钥匙马上赶到上述地址，果然看到这台属于我们雄英汇汽车租赁服务中心的灰色宝马小汽车。最后我就用备用钥匙开回了肇庆公司。19.被告人何桐森的供述和辩解：我和邵某之间是朋友关系（认识了约3个月），李某1是他妈妈。我当时是使用邵某的电话拨打李某1的电话，并要求其到“雄英汇”租车，至于租什么车没有提出具体要求。我当时跟她说，我和邵某需要到东莞出差学习，需要一台小车，麻烦阿姨帮我租台车，车辆由我使用，租金由我支付。之后她就帮忙租车了，但实际上我不是租车到东莞出差学习，只是因为我没有驾驶证无法租车所以就想了个借口骗李某1帮我租车。李某1租了一辆宝马小汽车给我使用，车牌号粤Ｑ×××××。我没有把这辆小汽车开到东莞市手车贸易有限公司抵押，我是开车牌号为粤Ｑ×××××的宝马小汽车到东莞市手车贸易有限公司，然后以我自己的个人名义向公司的马某2借款5万元，把车放在杰诚二手车贸易有限公司保管。“借款”一事当时我写有一张证明的，一式一份由东莞市手车贸易有限公司的马某2保管，刚刚你们出示的这份证明的复印件，我看过了是和我当时写的一样。因为邵某欠我约l万块钱，但是他目前无法还钱给我，我就提出并将车拿到东莞市手车贸易有限公司借款。这5万元有5500元用于该宝马车租金，余下的钱被我个人消费完了。我叫李某1帮我租车是为租车前一段时间（约一个多月）我和李某1的儿子邵某住在一起，出入玩也是在一起的，我和邵某在一起时，出入都有车的，车是我朋友廖辉租给我用的，因廖辉出了交通事故没钱赔给车行，所以车被车行收回了，我只好叫李某1帮我租车。我没有指定租什么车型，但有说租中高档的车。因为我比较好面子，所以叫其租好的车。租车不用押金的，凭身份证及驾驶证就以租车的，这台宝马约550元（可能是580元，记不清了）每天，租金是我出的。租金交给李某1，后来几期是交给租车行的，租金交到李某1、车行肥仔要带我到东莞取车的那天，后来我就不交租金了。李某1将车（车牌：粤Ｑ×××××）交给我第二日傍晚，我和邵某将车抵押给东莞杰诚投资公司。因为当时我急用钱，我问邵某还钱，邵某跟我说没钱，我两个就密谋将车抵押换钱。李某1租了车，当晚把车交给我后，过了几个小时我们就开始密谋将车抵押换钱的。具体情况是李某1租的一台白色宝马，后来租车行换了这台深色宝马，李某1将这台深色宝马交给我们后，由于我急钱用，邵某又没钱还给我，我就和邵某提出将车抵押换钱，邵某问我将来是否可以将车赎回来，我当时跟邵某说可以将车赎回来的，邵某说相信我，邵某就同意我将车抵押换钱，并自愿配合我隐瞒其父母。之后我就微信联系东莞杰诚投资公司的马某2商谈抵押车的事，次日凌晨我就和邵某一起驾车到东莞长安，到了长安凌晨4时左右，我和邵某就在车里休息，到了上午11时许，我和邵某驾车到了东莞杰诚投资公司，到了公司后，马某2安排他公司两个工作员和我、邵某在公司附近的大排档吃饭，邵某自己饮了一杯白酒，吃完饭后我们就回到公司，回到公司我司我和马某2谈了一阵，后来我朋友叫我去深圳取点东西，我就和邵某去深圳，取了东西我就又回到东莞杰诚投资公司，回到公司约是18时30分许左右，到了公司我和马某2办理抵押手续，当时邵某是清醒的，他也在我旁边的见我办理手续的，我们办完手续拿了抵押换车的钱共50000元后，我们就回到肇庆了。50000元是我保管的，钱是放在我上衣的衣袋里的，有时我的上衣也给邵某抓住的，邵某随时都可以用这些钱，我也不反对，我和邵某约一星期将这笔钱一起花完了。其实邵某是没有向我借钱的，所以没有借据的，但邵某那段时间都跟着我，平时所用的钱都是我出的，大约花了一万元左右，邵某说有钱时会还给我的，我有难也会帮我的，两兄弟不用计较的。我有想过赎回车，如果我不想赎回这台车，我也不会每日都交租金，押车第二日我已和马某2联系，马某2说要六万元才可以赎车，过了约三日，我想赎车时，马某2说要八万元才可以赎车，我没有那么多钱，跟马某2说先筹下钱，到了十天左右，马某2说要十一万，我当时没有那么多钱，而且李某1他们又找到我的父母，所以我就暂时没有能力去赎车。我在东莞杰诚投资公司抵押车办理的手续是公司马某2写了一份证明，这份证明上的签名是我自己写的，并在名字纳了我的指印，我抓住这份证明在公司里照相的。当时马某2还叫我整一份车主的“车辆抵押借款”合同的，当时我和马某2说迟几天寄给其的。过了约五天，我在网上下载了一份“车辆抵押借款”合同，伪造了车主的签名并寄给马某2的。二、2018年10月11日，被告人何桐森通过微信（备注名：陈余某，呢称：biya，微信号：×××)联系被害人罗某2（微信号：×××)，以向被害人罗某2出售汽车配件科曼减震器为由，要求被害人罗某2通过微信向其转账共计7800元，在收取上述款项后，没有向被害人罗某2发货，后被害人罗某2要求被告人何桐森退还钱款，被告人何桐森不予退还。2018年10月31日，民警在广州市天河区华观路万科云某1111房抓获被告人何桐森。上述事实，有经庭审质证、认证的抓获经过，被害人罗某2与被告人何桐森的微信聊天记录截图、微信转账记录截图、微信账号信息截图，证人白某的中国建设银行卡的交易明细清单，被害人罗某2的陈述，证人白某的证言，被告人何桐森的供述及户籍身份信息等证据证实，足以认定。关于公诉机关指控的第一宗诈骗犯罪涉案金额的认定问题，经查，被告人何桐森通过租赁涉案车辆后将车辆进行抵押的方式实施诈骗，实施诈骗的标的物为涉案车辆，其通过抵押方式所取得的款项只是其销赃变现的数额，并非涉案车辆的实际价值，本案应当以涉案车辆的实际价值来认定为涉案金额，故对被告人、辩护人提出应以被告人实际取得的金额认定为诈骗金额的辩解、辩护意见，不予采纳。本院认为，被告人何桐森无视国家法律，以非法占有为目的，诈骗公民财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控被告人何桐森犯诈骗罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，本院予以支持。依法应当对被告人何桐森适用“处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金”的量刑幅度予以处罚。被告人何桐森如实供述基本罪行，自愿认罪，可以从轻处罚。被告人何桐森诈骗金额为205800元，应依法惩处。公诉机关的量刑建议，符合法律规定，本院予以采纳。辩护人提出与上述相同的辩护意见，本院予以采纳。为此，根据被告人何桐森犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人何桐森犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的六日，即自2018年10月31日起至2022年10月24日止；罚金自本判决发生法律效力之第二日起十日内向本院缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳）。二、扣押在案的手机一台予以没收；追缴被告人何桐森的违法所得发还给被害人（由广州市公安局花都区分局执行）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。（此页无正文）审 判 长  何金渭人民陪审员  徐艺华人民陪审员  江仲泮二〇一九年九月十七日书 记 员  谢莲兴阳秋林附法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。