甘肃省陇南市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）甘12刑终110号原公诉机关甘肃省陇南市武都区人民检察院。上诉人（原审附带民事诉讼原告人）席某1，男，汉族，住甘肃省陇南市武都区人,无业，住武都区。委托代理人席某2，男，汉族，生于1991年11月1日，系席某1之弟。代理权限：特别授权代理。委托代理人张刚，甘肃秦陇律师事务所律师。上诉人（原审被告人）候江波，男，汉族，1998年8月15日出生，高中文化，籍贯甘肃省文县，户籍所在地甘肃省陇南市武都区人，学生，住武都区，现住武都区。因涉嫌故意杀人罪于2018年6月15日被武都区公安局刑事拘留，同年7月20日被逮捕。现羁押于武都区看守所。辩护人袁伟忠，甘肃正川律师事务所律师。甘肃省陇南市武都区人民法院审理武都区人民检察院指控被告人候江波犯故意伤害罪一案，于2019年6月28日作出（2018）甘1202刑初329号刑事附带民事判决。宣判后，原审附带民事诉讼原告人席某1和原审被告人候江波均不服，在法定期限内提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、询问原审附带民事原告人、提审原审被告人，听取代理人、辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2018年6月14日22时许，被害人席某1及弟弟席某2到被告人候江波家中接其祖母罗某柱回家照顾病重的祖父席某华，与候江波父亲候某斌、候江波母亲席某燕发生冲突，后席某1父亲席某青、母亲李某玲先后赶到候江波家中，双方发生打架。正在一楼卧室的被告人候江波听到打架声后，赶到二楼查看。在看到席某燕正在被席某1殴打时，候某波一时控制不住情绪，随手拿起放在后门右侧三轮摩托车旁的斧头，将席某1头颈部砍伤。经鉴定，席某1头部损伤为重伤二级。当日，被告人候江波投案。另查明：被害人席某1在陇南市第一人民医院住院24天，医疗费用54355.52元，误工费136元/天×24天=3264元，护理费136元/天×24天=3264元，住院伙食补助费40元/天×24天=960元；在第四军医大学西京医院共住院23天，医疗费用共计88269.8元，误工费136元/天×23天=3128元，护理费136元/天×23天=3128元，住院伙食补助费50元/天×23天=1150元；在成都仁品耳鼻喉专科医院治疗产生医疗费用1934.2元；住宿费用共计11094元；交通费用共计1995元；鉴定费用3500元；以上各项费用共计176042.52元。原审认定上述事实的证据有：书证、物证、勘验笔录、伤情照片、户籍证明、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见、现场照片等证据证实。原审法院认为，被告人候江波持戒故意伤害他人身体，致一人重伤二级，其行为已构成故意伤害罪。关于被告人候江波的年龄问题，依据四川西南司法鉴定中心鉴定结论、证人证言及本案相关证据，对被告人出生日期应当认定为1998年8月15日，故本案案发时被告人候江波系成年人；关于被告人候江波是否构成防卫过当的问题，结合本案全案事实，应当认定为防卫过当；被告人候江波案发后当日主动投案，系自首，且具有防卫过当情节，依法减轻处罚，被告人候江波当庭认罪，认罪态度较好，酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人席某1要求被告人候江波赔偿经济损失的理由部分成立，其中陇南市第一人民医院住院24天，医疗费用54355.52元，误工费136元/天×24天=3264元，护理费136元/天×24天=3264元，住院伙食补助费40元/天×24天=960元；在第四军医大学西京医院共住院23天，医疗费用共计88269.8元，误工费136元/天×23天=3128元，护理费136元/天×23天=3128元，住院伙食补助费50元/天×23天=1150元；在成都仁品耳鼻喉专科医院治疗产生医疗费用1934.2元；住宿费用共计11094元；交通费用共计1995元；鉴定费用3500元；以上各项费用共计176042.52元；因附带民事原告人席某1在此次纠纷中存在一定过错，对于附带民事原告人因伤造成的经济损失，由被告人候江波承担80％的赔偿责任较为适宜，其余损失由附带民事原告人自行承担，即被告人候江波应当赔偿附带民事原告人席某1各项经济损失共计176042.52元×0.8=140834.02元。依据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二十条、三十六条、第四十七条、第六十七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第九十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条之规定，以被告人候江波犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年；由被告人候江波赔偿附带民事原告人席某1各项经济损失共计140834.02元；驳回附带民事诉讼原告人席某1的其他诉讼请求。上诉人席某1上诉提出：1、一审判决认定事实不清，证据不足，被上诉人候江波不存在自首及防卫过当的从轻减轻处罚情节；2、一审判决被上诉人故意伤害罪，判决被上诉人有期徒刑二年系事实认定错误而导致适用法律错误；3、一审法院仅支持了部分上诉人在原审刑事附带民事部分的诉求系无法律依据，也系适用法律错误。综上，上诉人认为武都区人民法院在审理案件过程中存在认定事实不清及适用法律的错误，导致刑事判刑过轻，民事赔偿严重与实际不符，无法做到惩治犯罪与弥补损失。其代理人的代理意见为：1、被上诉人故意伤害上诉人导致重伤二级的严重后果，事实清楚，证据确实、充分。因犯罪行为给上诉人造成的实际损失及必须遭受的损失应当由被上诉人依法赔偿；2、被上诉人故意伤害行为既是犯罪行为，也是侵权行为，造成上诉人十级伤残，给上诉人带来极大的精神痛苦，被上诉人应当承担伤残赔偿金及精神损害抚慰金；3、被上诉人实施了杀人的行为，也有杀人的故意，对被上诉人应追究其故意杀人的刑事责任。上诉人候江波上诉提出：公检法对上诉人的案件事实认定是错误的，真实的案件经过是：我看到席某1一手掐住我母亲席某燕脖子，一手用刀子顶在我妈脖子，在我母亲席某燕人身安全受到严重威胁时，我随手拿起斧子，作出正当防卫，将其砍伤。一审法院根据我的错误口供认为我犯故意伤害罪时错误的，请法院查明事实，认定我的行为是正当防卫，宣告我无罪。其辩护人的辩护意见：1、上诉人候江波在案发时属于未成年人，其出生年龄应当准确认定为2002年8月15日；2、依据法律的相关规定，结合案件事实、证据认定，候江波的行为应属于无限防卫，不属于防卫过当，上诉人在本案中不负刑事责任，应当依法宣告无罪；3、上诉人在案发后及时投案自首，且被害人对本案发生具有重大过错，依法对上诉人应免于刑事处罚。经审理查明，原审判决认定上诉人侯江波犯故意伤害罪的犯罪事实清楚，认定上述事实的证据已经一审公开开庭时当庭宣读、出示、质证、认证，本院对一审认定证据经审理属实，予以确认。原判对附带民事诉讼部分的判处正确。对于上诉人席某1的上诉理由及代理人的代理意见，经查，上诉人主张的医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、交通费、住宿费、鉴定费等各项费用，依照《最高人民法院关于的解释》的相关规定，符合法律规定，且合理的部分，一审法院已予以支持。关于伤残赔偿金、精神损害赔偿金的问题。依照《最高人民法院关于适用的解释》的相关规定，伤残赔偿金、精神损害赔偿金不属于刑事附带民事诉讼的赔偿范围，因此，一审法院对伤残赔偿金、精神损害赔偿金未支持并无不当。关于后续治疗费和其它相关费用的问题。待后续治疗费实际发生后和其它相关费用一起，另行起诉。上诉人席某1在本案中存在一定的过错，应承担20%的民事赔偿责任。关于被告人侯江波不存在自首及防卫过当，不应从轻减轻处罚,对被上诉人应追究其故意杀人的刑事责任的问题。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》的相关规定，附带民事诉讼的当事人和他们的代理人，只能对判决中的附带民事部分提出上诉。故上诉人席某1的上诉理由及代理人的代理意见不能成立，本院不予支持。对于上诉人侯江波的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查，经查，上诉侯江波人故意伤害他人身体，致人重伤二级，其行为已构成故意伤害。应依法惩处。其故意伤害他人身体的事实不仅有其在公安机关的供述予以证实，且与证人证言、被害人陈述、鉴定意见、现场勘验笔录、提取痕迹、物证登记表及照片等证据相互印证，足以认定。关于上诉人候江波年龄问题，根据上诉人入学的学生花名册、证人证言及骨龄鉴定意见证实，上诉人作案时已满18周岁。关于正当防卫的问题，根据本案证据证实，被害人席某1用拳打脚踢、掐脖子的方式对其母亲席某燕进行殴打，上诉人侯江波为了制止正在进行的不法侵害，手持斧头在侵害人席某1的头颈部砍击数下，造成席某1重伤二级的严重后果，其使用的作案工具和打击力度，明显超过必要限度，属于防卫过当。案发后，上诉人侯江波主动投案，并如实供述自己的犯罪事实，系自首，其有防卫情节，属于防卫过当等减轻处罚情节。原审法院判处时已对其减轻处罚。故上诉人侯江波的上诉理由及辩护人的辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当，判处赔偿附带民事诉讼原告人的各项费用和数额正确,审判程序合法。经本院讨论决定，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 李德林审 判 员 张芳兰审 判 员 宁向阳二〇一九年九月十九日法官助理 赵 娟书 记 员 张 美