安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖01民终6587号 上诉人（原审被告、反诉原告）：安徽汇福源科技有限公司，住所地安徽长丰县双凤经济开发区文明路8号，统一社会信用代码91340121MA2RH37K4U。 法定代表人：万方友，董事长。 委托诉讼代理人：黄奎，安徽进行时律师事务所律师。 被上诉人（原审原告、反诉被告）：徐清泉，男，1985年9月16日生，汉族，住安徽省池州市东至县。 委托诉讼代理人：叶盛，安徽正茂律师事务所律师。 委托诉讼代理人：杜小明，安徽正茂律师事务所律师。 上诉人安徽汇福源科技有限公司（下简称汇福源公司）因与被上诉人徐清泉合同纠纷一案，不服安徽省长丰县人民法院(2019）皖0121民初1233号民事判决，向本院提出上诉，本院于2019年7月22日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。 上诉人汇福源公司上诉请求：上诉人的产品是国家专利产品，不在危花产品目录之列，一审法院以履行合同风险存在，合同目的不能实现为由解除合同系认定事实错误。请二审法院查明事实改判。 被上诉人徐清泉辩称：一审判决正确，请二审法院维持。 徐清泉向一审法院起诉请求：1.判决解除徐清泉与汇福源公司于2018年5月9日签订的《代理合同》；2.判令汇福源公司返还徐清泉产品代理费150000元及利息（自2018年5月9日起按银行同期贷款利率计算至返还全部代理费止）。徐清泉与汇福源公司于2018年5月9日签订的《代理合同》，约定由徐清泉作为汇福源公司“汇福源”汽车能量液的安庆市市级代理商，为此徐清泉向汇福源公司支付产品代理费150000元。合同签订后，徐清泉从汇福源公司领取了部分“汇福源”汽车能量液代理销售。由于用户在加注使用后出现各种故障，客户纷纷要求徐清泉予以赔偿。尤其是2018年7月份山东一化工厂发生爆炸后，全国进行危化品生产大检查，当时消防、安监等部门检查要求徐清泉提供相关的危化品生产经营证件，徐清泉向汇福源公司索要，但是公司以正在办理为由无法提供。后经了解“汇福源”汽车能量液尚处于研发阶段，没有取得相应的生产经营许可，属于三无产品。自2018年6月份原法人魏彦垒（魏子博）携款潜逃，公司内部管理混乱。汇福源公司在其网站虚假夸大宣传公司实力雄厚，其实仅为租用办公用房和雇佣几名员工的空壳公司。于是，徐清泉与汇福源公司联系解除代理合同，退还代理费，但汇福源公司均以各种理由予以推诿。晚上8点36分，汇福源公司总经理黄友彩打电话威胁徐清泉，双方已无继续合作的信赖基础。2018年10月12日以后，公司更是人去楼空，法定代表人及业务经办人员均联系不上。综上，双方签订的《代理合同》已无继续履行的信赖基础，约定的合同目的不能实现。 一审法院认定事实：徐清泉（乙方）与汇福源公司（甲方）于2018年5月9日签订《代理合同》，约定乙方在安徽省安庆市范围内经营甲方产品，乙方向甲方支付合作款300000元，享受甲方供应产品3.5元/升的价格，成为服务中心，并享受服务中心会员注册费2%的回报及享有在经营范围内重复消费的5‰销售额作为运营收益。合同有效期限自2018年5月9日至2019年5月8日。同日徐清泉出具了一份《代理意向申请书》，申请参加汇福源公司安徽省安庆市区域代理销售权，代理销售汇福源汽车能量液，并自愿缴纳投资意向保证金150000元，8月9日前打款50000元，10月9日前打款50000元，12月9日前打款50000元，完款后签订正式的区域代理合同。合同签订后当日，徐清泉向汇福源公司支付150000元。此后因汇福源公司内部管理问题，汇福源公司于2018年6月17日退回该笔款项。汇福源公司法人变更后，徐清泉于2018年6月26日再次向汇福源公司指定账户转款150000元。自《代理合同》签订后，汇福源公司在5个月内每月按3000L向徐清泉供应汽车能量液产品。徐清泉每领取产品时从已缴纳的代理费中扣除相应的货款，并另行缴纳桶、罐等容器押金，退还空桶、空罐时由汇福源公司退还相应的押金。庭审中，汇福源公司主张合作期间代理费扣除总货款剩余77550元，徐清泉主张合计领取产品为15000L，超出部分5L装货物为赠品或直接以现金方式支付货款。徐清泉未依约支付2018年8月9日、10月9日及12月9日应付代理费。自2018年10月12日，徐清泉未受领汇福源公司产品。 另，汇福源公司提交《授权书》载明为汇福源能量液系一种由兰州燚能生物科技有限责任公司以“燚能生物”注册商标及所属专利生产的M85X系列醇基生物燃料核心助剂，其授权期限为2019年1月1日至2021年12月31日。 一审法院认为,徐清泉与汇福源公司于2018年5月9日签订《代理合同》虽未约定代理销售的具体产品，但双方在《代理意向申请书》及庭审中一致认可合同约定代理的产品即汇福源能量液。徐清泉主张汇福源公司在履行合同过程中内部管理混乱、搬离经营场所，并不影响合同的履行。实际上在所谓的管理混乱期间，汇福源公司退回了徐清泉所缴纳的投资意向保证金，此后徐清泉再次缴纳了该款并依约受领了约定的产品，以实际行动履行合同义务，而企业经营场所的变更，及时通知客户后也不影响合同履行。徐清泉主张该产品主要成分为甲醇（CH3OH）属危险化学品，汇福源公司主张该产品为专利产品且不在《危险化学品名录》之内。鉴于双方对该产品主要成分、是否为危化品均未提交相应的证据予以证实，而该产品主要用途为混合在车用汽油内作燃料油使用。该醇基燃料作为一种用于销售的制成品理应依照《产品质量法》第二十七条的规定，标注产品规格、等级、所含主要成份的名称和含量、产品质量检验合格证明等，且即便该产品属于创新产品和专利产品，在生产、销售时理应由检测、检验机构进行相关检测并判定是否需办理危化品。庭审中，汇福源公司提交的《检测报告》仅为排放检验而非判定危化品的相关检验，也未提供该产品的主要成分、含量以及产品质量检验证书。现徐清泉个人代理销售是否为危化品都不明确的燃料油，履行合同的风险客观存在。故本诉原告徐清泉主张以合同目的不能实现为由解除双方《代理合同》符合法律规定，予以支持。双方在签约后5个月内履行15000L还是20000L不明确。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第五条第二款规定，对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任。对具体履行的供货数量应由汇福源公司承担举证责任，现汇福源公司提交的出库单不足以证明交货总量，应对已履行的部分按3000L/月予以认定，即徐清泉认可的15000L，按3.5元/L计算，货款总额52500元。在交货时徐清泉支付桶罐等押金，退桶罐时也直接退还，桶罐押金的交付、退还与已缴纳的代理费无关。超过3000L/月的能量液直接以现金方式结算或系赠品，也不从代理费中抵扣。根据双方订立合同的目的、履行情况，合同解除后徐清泉未履行的代理费支付义务终止履行，已支付的投资意向保证金150000元抵扣应付货款52500元，下剩97500元可由汇福源公司予以退还。故对徐清泉主张汇福源公司退还代理费的诉请在此范围内予以支持，对汇福源公司反诉主张继续履行并支付剩余代理费150000元的反诉请求，不予支持。由于《代理合同》并未约定解约违约金，徐清泉主张退还代理费的利息无事实依据，不予支持。当事人的其他诉辩主张没有事实和法律依据，不予采纳，据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第一款第四项、第九十七条、第一百四十八条的规定，判决：一、解除本诉原告徐清泉与本诉被告安徽汇福源科技有限公司于2018年5月9日签订的《代理合同》；二、本诉被告安徽汇福源科技有限公司于判决生效之日起10日内一次性支付本诉原告徐清泉代理费97500元；三、驳回本诉原告徐清泉的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告安徽汇福源科技有限公司的反诉请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3400元减半按1700元收取、反诉受理费1650元，合计3350元，由徐清泉负担1700元，安徽汇福源科技有限公司负担1650元。 本院二审期间，当事人未提供新的证据。 本院认为：根据诉辩双方的陈述及举证，案涉醇基燃料属于创新产品和专利产品，上诉人汇福源公司的营业执照经营内容不能反映其是否可以经营该产品，被上诉人徐清泉个人是否可以经营该产品亦存疑。鉴于此，一审法院认定履行合同的风险客观存在，合同目的不能实现为由解除双方《代理合同》并无不当。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉主张不成立。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3300元，由上诉人安徽汇福源科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 洁 审判员 钱 岚 审判员 王 雷 二〇一九年九月七日 书记员 张大梅 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；