天津市河东区人民法院民 事 判 决 书(2019)津0102民初3386号原告:唐瑞彬，男，1987年7月16日生，汉族，无职业，住天津市红桥区。委托诉讼代理人：严新雨，天津吉贤律师事务所律师。被告:天津一商茶业有限公司，住所地天津市河东区津塘路23号办公楼2楼。法定代表人:关涛，董事长。委托诉讼代理人:刘晓嘉,法务部职工。委托诉讼代理人：杨猛宗，天津昭元律师事务所律师。原告唐瑞彬与被告天津一商茶业有限公司劳动争议一案，本院于2019年4月4日立案后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐瑞彬及其委托诉讼代理人严新雨，被告天津一商茶业有限公司的委托诉讼代理人刘晓嘉、杨猛宗到庭参加诉讼。本案现已审理终结。唐瑞彬向本院提出诉讼请求：1、请求被告依法支付违法解除劳动关系的赔偿金94532.4元；2、请求被告支付2013年2月1日至2017年5月1日公休日加班费69894.92元；3、请求被告支付自2013年2月1日至2018年5月21日的延时加班费98682.11元；4、请求被告支付同工同酬工资差额11000元。事实和理由：原告于2011年12月退伍，2012年12月被安置到被告处，2013年1月正式入职工作。原告的工作岗位为销售，后升职为店长，入职时签订了空白的劳动合同。2018年11月22日，被告以原告违反劳动合同法39条为由，与原告解除了劳动关系。原告认为被告系违法辞退，故提起劳动仲裁，得到了津东劳人仲案字（2019）第84号仲裁裁决书，原告不服此裁决，起诉至贵院，望依法裁决。天津一商茶业有限公司（以下简称一商茶业）辩称：请求驳回原告诉请。关于诉请1，我方认为原告提供了不真实的诊断证明，按照制度造成旷工，公司有权依法解除劳动合同，解除合法，诉请2、3，公司严格执行劳动法，如果有加班的话工资里包含加班费，差额不存在事实和法律依据，公司不应该支付差额。本院经审理认定事实如下：唐瑞彬于2009年12月1日在入伍，2011年12月1日退伍，2012年1月10日在红桥区接收，直至被安排到被告处工作。原、被告于2013年1月31日签订《劳动合同书》一份，期限为无固定期限，自2013年1月30日开始；岗位为操作，售货员，上岗工资标准不低于天津市最低工资规定。2018年5月21日起唐瑞彬开始请病假，并向一商茶业出具时间分别为2018年5月21日、2018年6月4日、2018年6月18日三张盖有天津市南开医院病休专用章的诊断证明书，三张诊断证明书均载明唐瑞彬腰椎间盘突出或膨出，建休贰周。2018年7月3日，天津市南开医院门诊办公室出具《协查证明》一份，载明2018年5月21日、2018年6月4日、2018年6月18日唐瑞彬未在该院有挂号和接诊记录。2019年5月5日，天津市南开医院门诊办公室再次出具《协查证明》一份，载明一商茶业要求核查唐瑞彬诊断证明书医师署名真实性，经查，2018年5月21日、2018年6月4日、2018年6月18日唐瑞彬未在该院有挂号和接诊记录，故无法查询确定的接诊医师。通过病休诊断证明书的医师签名与该院医师签名留样笔迹对比，上述三张病休诊断证明书均非该院医师开具。唐瑞彬于2018年10月8日至2018年10月22日期间在天津市中医药研究院附属医院住院14天治疗腰椎间盘突出症，后于2018年11月8日至2018年12月2日期间又在该院住院24天治疗腰椎间盘突出症。2018年11月22日，一商茶业向唐瑞彬出具《解除劳动合同通知书》一份，载明双方的无固定期限劳动合同，由于唐瑞彬原因，根据《劳动合同法》第三十九条规定，决定自2018年11月22日起，解除双方的劳动合同关系，无经济补偿金。唐瑞彬曾于2019年1月11日以一商茶业为被申请人向天津市河东区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，该委作出津东劳人仲案字（2019）第84号仲裁裁决书，部分支持了唐瑞彬的请求。唐瑞彬不服，成讼。本院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于唐瑞彬主张一商茶业支付违法解除劳动关系的赔偿金94532.4元的诉讼请求，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条之规定：“用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。”一商茶业解除劳动合同的理由为唐瑞彬严重违反用人单位的制度规定，该规定直接涉及了劳动者切身利益，一商茶业应对自己的主张提供证据，但一商茶业并无证据证实将该规章制度告知原告，也不能证明该规定经过了民主程序并向员工公示，相关证人在当庭陈述中也表示不清楚相关规定，没有学习过；另外，唐瑞彬确实提供了三张南开医院出具因腰椎间盘问题休假的诊断证明书，经鉴定，三张诊断证明书均系南开医院盖章，结合之后唐瑞彬亦因腰椎间盘问题住院治疗的事实，可见三张诊断证明书并非唐瑞彬虚构。综上，一商茶业依据其公司规定解除与唐瑞彬的劳动关系依据不足，系违法解除，应支付经济赔偿金。另《关于复转军人军龄及有关人员工龄是否作为计算职工经济补偿金年限的答复意见》（劳动和社会保障部劳社厅函（2002）20号）第一条：关于退伍、复员、转业军人的军龄是否作为计发经济补偿年限问题。按照《中华人民共和国兵役法》和中共中央、国务院、中央军委《军队转业干部安置暂行办法》（中发（2001）3号）第三十七条以及国务院、中央军委《关于退伍义务兵安置工作随用人单位改革实行劳动合同制度的意见》（国发（1993）54号）第五条规定，军队退伍、复员、转业军人的军龄，计算为接收安置单位的连续工龄。原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》（劳部发（1994）481号）规定，经济补偿金按职工在本单位的工作年限计发，因此，企业与职工解除劳动关系计发法定的经济补偿金时，退伍、转业军人的军龄应当计算为“本单位工作年限”。本案中，唐瑞彬在一商茶业工作时间为不到9年，以9个月计算，结合唐瑞彬的前十二个月平均工资，故被告公司应当支付唐瑞彬经济赔偿金为85079.16元。关于唐瑞彬主张一商茶业支付公休日及延时加班费的诉讼请求，根据一商茶业提交的工资台账显示每月有1000元的加班费，在工资台账中有体现，也有一商茶业的两名证人证言佐证，且唐瑞彬工资还含有绩效工资，实发数额与唐瑞彬实收数额一致，唐瑞彬并无相反证据予以反驳，本院对该证据真实性认可。唐瑞彬任职为销售岗位，可见唐瑞彬多劳多得，其应得的报酬已以获得相应绩效工资的形式体现，还有1000元的加班费；且根据法律规定，加班事实举证责任为唐瑞彬，现其证据不足以证明工作日时长超过8小时，其每周二四六早晨实际参加做操及不做操会受到处罚，唐瑞彬的两位证人也当庭表示不做操不会扣钱，唐瑞彬提交的证据亦不足以证明其公休日及延时加班情况，被告亦不予认可，原告应承担举证不能的法律后果，故关于原告主张要求被告支付公休日及延时加班费的主张，本院不予支持。关于唐瑞彬主张一商茶业支付同工同酬工资差额11000元的诉讼请求，唐瑞彬提交的证据不足以证明其诉讼请求，一商茶业对此亦不予认可，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、本判决生效之日起十五日内，天津一商茶业有限公司给付唐瑞彬违法解除劳动合同赔偿金85079.16元；二、驳回唐瑞彬的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，鉴定费9000元，共计9005元，由天津一商茶业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  周智峰二〇一九年九月二十七日书记员  孟庆红