安徽省阜阳市颍州区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1202民初5919号原告：阜阳开发区金三鑫建筑器材租赁部，住所地安徽省阜阳市开发区纬九路99号，统一社会信用代码92341200MA2NJ40H5D。经营业主：曹劲光。委托诉讼代理人：钱经峰，安徽淮都律师事务所律师。被告:江西建工第四建筑有限责任公司，住所地江西省南昌市青云谱区建设路468号，统一社会信用代码913600006779630525。法定代表人：徐恰皮，该公司董事长。委托诉讼代理人：王明义，安徽法汇律师事务所律师。委托诉讼代理人：周永发，该公司员工。原告阜阳开发区金三鑫建筑器材租赁部（以下简称金三鑫租赁部）与被告江西建工第四建筑有限责任公司（以下简称江西四建公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月19日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金三鑫租赁部的诉讼代理人钱经峰、被告江西四建公司的诉讼代理人王明义、周永发到庭参加诉讼。双方申请留出十天时间自行调解，未果。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款及超期费3398213元，逾期付款违约金407785元，以上合计3805998元，并自2019年6月16日起以3398213元的应付工程款为本金，按照年利率6%的标准继续支付迟延履行的债务利息；2、本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告增加诉讼请求要求被告支付鉴定费用15000元。事实与理由：被告承包建设位于阜阳市城南新区三清路南侧、颍上路西侧的民生医院工程项目施工。2015年7月13日，原、被告订立《脚手架工程施工分包合同书》（原告为乙方，被告为甲方），约定将上述工程的脚手架劳务承包给原告施工，承包方式为包工包料。建筑面积约90000平方米，实际建筑面积以甲方与业主方签订的施工合同为准，承包价格为单价为40元/㎡（不含税），工期为13个月，自乙方进场开始搭设基坑围护起计算工期。超过本合同约定的工期，追加费用按实际建筑面积0.10元/㎡/天计算给乙方。上述合同由被告设立的阜阳民生医院项目部盖章、项目经理杨烽签字。原告方亦加盖印章并由负责人签字。上述合同订立后，原告即组织施工，并按照被告要求完成了全部脚手架搭设工作。经计算，被告应付原告工程款及超期费6498213元，被告已支付3100000元，下欠3398213元。由于被告未按照约定的付款节点及时付款，至2019年6月15日应支付违约金407785.56元，合计3805998.56元，经多次催要无果。为维护原告的合法权益，特此起诉，请求人民法院依法判决。被告辩称，根据合同第二条第四项约定，剩余5%待本工程验收合格后15个工作日结清，本案工程没有经过竣工验收备案，被告有权扣除合同约定的5%不予支付。原告诉求的违约金和利息没有合同依据。本院经审理认定事实如下：被告江西四建公司系阜阳民生医院工程建设项目的总承包单位。2015年7月13日，被告设立的江西建工第四建筑有限责任公司阜阳民生医院工程项目部作为甲方与作为乙方的原告金三鑫租赁部订立《脚手架工程施工分包合同书》，将被告单位承建的上述工程的脚手架劳务分包给原告施工。合同约定：一、工程概况及承包范围1、工程名称：阜阳民生医院工程项目。2、工程地点：阜阳市城南新区三清路南侧、颍上路西侧。3、工期：自乙方进场开始搭设基坑围护起计算工期，总工期为壹拾叁个月整。4、承包范围：本工程项目全部工程内外钢管脚手架的搭设大约9万平米工程量。……。6、承包方式：包工包料，包质量，包安全。……。二、合同单价及结算方式1、合同单价：本工程的合同单价，按建筑面积40元/㎡计算（不含税），此单价为一次包死，不再调整（本合同建筑面积以甲方与业主方签订的施工合同为准），至本工程结束为止。2、不属于在合同承包范围内的零星工程量，以实际发生的工程量另行协商单价作为增加费用办理结算，计时工沟通单价为18.75元。3、超过本合同的约定工期，追加费用按实际建筑面积0.1元/㎡/天计算给乙方。4、付款方式（1）本工程主体结构封顶完成后15个工作日总进度款按总价60%支付，工程所有排栅拆除完成后15个工作日总进度款按总价95%支付，剩余5%待本工程验收合格后15个工作日结清。（2）无论乙方何种原因中途或自动退场，双方同意办理结算时，工程量按实际完成计算，但单价则按37元/㎡为最终结算单价。合同还对双方的权利义务、工程质量、文明施工、安全生产以及与其他施工单位的配合等进行了约定。合同乙方处由原告金三鑫租赁部盖章并由经营者签名，甲方处由江西建工第四建筑有限责任公司阜阳民生医院工程项目部盖章，项目经理杨烽签名。上述合同订立后，原告于2015年9月27日进场施工，开始搭设脚手架，至2017年5月29日应被告项目部要求拆除全部脚手架，共计611天，超出合同约定的13个月（396天）工期215天。2019年7月8日，原告委托江苏万源工程咨询有限公司对案涉脚手架劳务工程款、超期费、逾期付款违约金进行造价咨询鉴定，该公司于2019年7月26日作出万源徽价鉴函[2019]012号鉴定意见书，鉴定意见为：合同脚手架劳务工程款为4226480元，超期费为2271733元，逾期付款违约金为345348.53元。原告支付鉴定费15000元。庭审中被告表示对该鉴定结论不申请重新鉴定。双方均认可被告单位已支付原告3100000元。另查明：案涉项目施工许可证及施工标牌载明的工程建筑面积为105662平方米。被告江西四建公司于2015年8月13日下发赣建四司办字[2015]51号《关于成立江西建工第四建筑有限责任公司阜阳民生医院工程项目部的通知》文件，成立江西建工第四建筑有限责任公司阜阳民生医院工程项目部，负责阜阳民生医院工程项目的施工工作，任命杨烽为项目经理，同时任命了其他工作人员。再查明：案涉工程项目已交付使用近两年时间。上述事实有原、被告营业执照、脚手架工程施工分包合同书、江西建工第四建筑有限责任公司文件、外架拆除通知、项目部通知单、施工标牌、江苏万源工程咨询有限公司鉴定意见书、鉴定费发票、建筑工程施工许可证及当事人陈述等予以证明。本院认为，原、被告订立的《脚手架工程施工分包合同书》系双方真实意思的表示，原告依约履行了合同，被告应按合同约定支付相应的价款。关于本案争议的实际施工面积，被告抗辩其与建设单位订立的建设工程施工合同约定的建筑面积为70000平方米，施工合同约定的是“约7万平方米”，被告仅提供了合同的“协议书”部分，未提供合同的“通用条款”、“专用条款”及附件，不能证明被告与建设单位是否约定仅按7万平方米结算工程价款，且该项目施工许可证和施工标牌均载明施工总面积为105662平方米，因此被告抗辩按70000平方米计算工程款证据不足，本院不予采信。被告应付合同工期内13个月的工程款为4226480元（105662㎡×40元/㎡），庭审中双方均认可被告已支付3100000元，下欠工程款为1126480元。关于超期使用的追加费用，案涉脚手架工程的实际使用天数为611天，被告对此亦未提出异议，合同约定工期为13个月即396天，故超期天数为215天，根据合同第二条第4项约定，超期费用应为2271733元（105662㎡×0.1㎡/天×215天），以上两项合计3398213元。关于被告是否应当支付违约金的问题，本院认为，合同虽未约定违约金的计算方式，但被告未按合同约定的节点付款，给原告造成了实际损失，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定，可按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。根据鉴定意见，逾期付款违约金为345348.53元，本院予以支持。原告要求被告自2019年6月16日起以3398213元的应付工程款为本金，按照年利率6%继续支付迟延履行的债务利息，因未能提供该时间节点的计算依据，本院对此不予支持。综上，被告应向原告支付工程款及超期费3398213元、违约金345348.53元。被告抗辩应扣除原告5%工程款的问题，案涉工程虽未验收备案，但被告庭审中认可该工程已实际交付使用近两年时间，故被告要求扣除5%工程款的请求本院不予支持。原告诉求的鉴定费用，原、被告各负担一半为宜。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告江西建工第四建筑有限责任公司于本判决生效之日起十五日内支付原告阜阳开发区金三鑫建筑器材租赁部工程款及超期费3398213元、逾期付款违约金345348.53元，鉴定费7500元。二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费37248元，减半收取18624元，财产保全费5000元，合计23624元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。审判长  杨晓静二〇一九年九月二十七日书记员  张婧琼