安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖15民终2156号 上诉人（原审原告）：王立功，男，1968年5月8日出生，汉族，住江苏省涟水县。 委托诉讼代理人：彭鹏，北京中银（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙黎明，北京中银（合肥）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：安徽佛瑞丰新型建材有限公司，住所地安徽省舒城县城关镇合安路，统一社会信用代码91341523695729307P（1-1）。 法定代表人：王萍，系该公司董事长。 委托诉讼代理人：韦生斌，系该公司员工。 上诉人王立功与被上诉人安徽佛瑞丰新型建材有限公司（以下简称佛瑞丰公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省舒城县人民法院（2019）皖1523民初1786号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月20日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王立功的委托诉讼代理人孙黎明，被上诉人佛瑞丰公司的委托诉讼代理人韦生斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人王立功上诉请求：请求撤销一审判决，依法改判支持上诉人一审诉讼请求。事实和理由：2017年10月上诉人与佛瑞丰公司并未协议解除劳动关系，佛瑞丰公司系单方违约解除劳动关系。根据劳动合同法的规定佛瑞丰公司单方解除劳动关系应当支付经济赔偿金而非经济补偿金。上诉人主张的清理主机欠付工资20000元一审未予处理系漏判，请求二审法院予以纠正。 佛瑞丰公司辩称，答辩人与上诉人系协议解除劳动关系，一审判决答辩人支付上诉人经济补偿金正确。 王立功向一审法院起诉请求：请求判令佛瑞丰公司补缴2013年12月至2018年7月期间的社会保险、补发工资73000元、支付经济赔偿金65700元。 一审法院认定事实：一审法院对于案件事实未予查明。 一审法院认为，本案争议的焦点为：一、佛瑞丰公司应否为王立功办理社会保险；二、佛瑞丰公司是否拖欠王立功的工资；三、佛瑞丰公司应否向王立功支付经济赔偿金。针对本案争议焦点一，参加社会保险和缴纳社会保险费是法律规定的用人单位和劳动者须共同承担的法定义务，也是劳动者依法享有的一项权利，佛瑞丰公司作为用人单位应当承担前述的法定义务。法律规定建立劳动关系应当订立书面劳动合同，因双方之间没有签订书面劳动合同，但从佛瑞丰公司出具的工作证明及王立功实际从事的属于佛瑞丰公司管理范围内的机修工作，以及佛瑞丰公司按月支付相应报酬可以得出，王立功系作为劳动者为佛瑞丰公司提供劳动并接受管理、取得报酬，双方间的关系符合劳动关系要件。佛瑞丰公司辩称的双方协议仅为劳务承包关系，但其并没有证据排除双方间存在的劳动关系。依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发12号）的第一条、第二条规定，双方存在劳动关系,且劳动关系应自2014年2月7日至2017年10月双方解除用工关系期间。该期间佛瑞丰公司应当依法为王立功办理养老、医疗、生育、失业、工伤等社会保险手续并缴纳社会保险费。鉴于现行法律和政策除养老保险外的其他社会保险没有允许补缴的相关规定，故对王立功主张佛瑞丰公司为其办理除养老保险外的其他社会保险的意见，不予支持，佛瑞丰公司应当为王立功办理上述期间的基本养老保险手续和缴纳社会保险费。针对本案争议焦点二，王立功之子在佛瑞丰公司与其他员工发生冲突并致伤他人，佛瑞丰公司作为用人单位于发生冲突的次日为防止矛盾激化，告知王立功离职，王立功也就此离开岗位，双方虽然未履行书面手续，但基于双方原先就没有签订书面合同，此处理方式也符合当时的现实情况，也是佛瑞丰公司不得已所采取的管理措施，可以看出是由佛瑞丰公司提出、王立功同意、双方协商解除用工关系的，即2017年10月14日双方协商解除了劳动关系。佛瑞丰公司已于2018年3月6日结算支付了王立功2017年7月至10月的工资，其要求补发2017年10月至2018年7月底工资并无证据证明，不予支持。针对本案争议焦点三，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条和第八十七条规定，用人单位违法解除或终止劳动关系的，用人单位应当以此向劳动者支付经济赔偿金。而本案中佛瑞丰公司系作为用人单位向劳动者提出解除劳动关系并协商一致解除的，因此，王立功提出佛瑞丰公司支付经济赔偿金的诉请不符合法律规定。但基于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十五条规定，用人单位与劳动者协商解除劳动关系应当根据劳动者的工作年限，按照每年支付经济补偿金，即仲裁委裁决佛瑞丰公司应当向王立功支付经济补偿金19200元（4个月×4800元/月）符合法律规定，并无不当。因本案属于就同一仲裁裁决双方均提起的民事诉讼，对于王立功在仲裁裁决中的请求支持项在本案中一并裁判确认。依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第一项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、安徽佛瑞丰新型建材有限公司于本判决生效之日起二十日内到舒城县社会保险事业管理局为王立功办理职工养老保险参保手续，补缴2014年2月至2017年10月期间基本养老保险费，并各自承担的缴纳金额按舒城县社会保险事业管理局核定的缴费标准执行；二、安徽佛瑞丰新型建材有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付给王立功解除劳动合同经济补偿19200元；三、驳回王立功的其他诉讼请求。案件受理费10元，由王立功、佛瑞丰公司各负担5元。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，各方当事人均未向本院提交新证据，针对一审证据的质证意见亦同一审。 二审审理查明，王立功于2014年2月7日进入佛瑞丰公司从事机修工作，月工资4800元，同其儿子王正中一起与佛瑞丰公司协议约定年工资总额为110000元。王立功与佛瑞丰公司之间未签订书面劳动合同，佛瑞丰公司也未为王立功参加社会保险。2017年10月13日23时许，王立功之子王正中与佛瑞丰公司员工董书能发生冲突，造成董书能右眼受伤。冲突发生后，佛瑞丰公司法定代表人担心董书能报复或引发矛盾升级，便口头告知王立功及家人离开公司，王立功自此脱离了工作岗位。2018年2月8日，经舒城县公安局经济技术开发区派出所主持协调，王正中与董书能达成治安调解协议，由王正中支付董书能医疗误工费等计12132元。2018年3月6日，佛瑞丰公司实际转账支付王立功及其儿子王正中2017年7月至10月份工资共计21562元，包含王立功工资17477元，扣除王正中赔偿董书能款12132元及借支款1000元后剩余工资款4085元。2018年9月13日，王立功向舒城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，舒城县劳动人事争议仲裁委员会裁决：1、佛瑞丰公司在本裁决生效之日起二十日内到舒城县社会保险事业管理局为王立功办理职工养老保险参保手续，补缴2014年2月至2017年10月期间基本养老保险费，王立功和佛瑞丰公司各自承担的缴纳金额按舒城县社会保险事业管理局核定的缴费标准执行；2、佛瑞丰公司在本裁决书生效之日起十日内一次性支付给王立功解除劳动合同经济补偿计19200元（4个月×4800元/月）；3、驳回王立功的其他仲裁请求。王立功不服仲裁裁决，诉至法院。 本院认为，根据二审查明的案件事实和相关法律规定，归纳本案争议焦点为一、王立功与佛瑞丰公司何时解除的劳动关系；二、佛瑞丰公司是否应当支付王立功经济赔偿金及清理主机欠付工资款。针对本案争议焦点一，经查，2017年10月13日王立功之子王正中与佛瑞丰公司员工董书能发生纠纷，因担心矛盾冲突升级佛瑞丰公司于2017年10月14日口头告知王立功离职，王立功对此也未提出异议。二审中王立功方也未提供2017年10月14日之后仍然在佛瑞丰公司上班的相关证据，可视为佛瑞丰公司提出并与王立功协商一致于2017年10月14日解除了劳动关系。针对本案争议焦点二，根据劳动合同法的有关规定经济赔偿金的给付前提是用人单位违法解除劳动合同，案涉劳动合同的解除系双方协商一致解除，一审判决佛瑞丰公司支付王立功经济补偿金适当，应予维持。王立功主张佛瑞丰公司应当支付其清理主机工资款20000元，从一审中王立功提供的2017年5月29日、2017年10月8日的领条上反映已领取了20000元，与其陈述不相符，且佛瑞丰公司已将王立功2017年7月至10月的工资款结清，现王立功主张佛瑞丰公司支付20000元清理主机款无事实依据，不予支持。 综上，上诉人王立功上诉理由不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费按照一审判决执行；二审案件受理费10元，由上诉人王立功负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵应军 审判员  王 芸 审判员  魏 晋 二〇一九年九月九日 书记员  王 超 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；