广东省茂名市电白区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0904刑初519号公诉机关茂名市电白区人民检察院。被告人吴其伟，男，1965年10月3日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广东省茂名市电白区，住电白区****，公民身份号码440************196。2019年3月**日因本案被羁押，同年3月24日被茂名市公安局电白分局刑事拘留，同年4月29日因涉嫌贩卖毒品罪被逮捕。现押于茂名市电白区看守所。指定辩护人黎开龙，广东民道律师事务所律师。茂名市电白区人民检察院以茂电检公刑诉〔2019〕442号起诉书指控被告人吴其伟犯贩卖毒品罪，于2019年7月16日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案。茂名市电白区人民检察院指派检察员杨文春、谢健娣出庭支持公诉，被告人吴其伟及辩护人黎开龙到庭参加诉讼。现已审理终结。茂名市电白区人民检察院指控：2019年1月份，吸毒人员陈某（微信名：月亮湾）将人民币1400元现金交给被告人吴其伟，让其帮忙购买毒品冰毒，被告人吴其伟在电白区陈村镇开发区向邓某（另案处理）购买了人民币1400元毒品（约3克冰毒），后将毒品交给陈某，陈某从中分一些毒品供被告人吴其伟吸食，以作为报酬。2019年2月份，吸毒人员陈某再次将人民币1400元现金交给被告人吴其伟，让其帮忙购买毒品冰毒，被告人吴其伟在电白区三角圩市场路口附近向邓某购买了人民币1400元毒品（约3克冰毒），后将毒品交给陈某，陈某从中分一些毒品供被告人吴其伟吸食，以作为报酬。2019年3月23日，吸毒人员陈某再次将人民币1400元现金交给被告人吴其伟，让其帮忙购买毒品冰毒，被告人吴其伟在电白区水东镇迎宾大道南农村信用社附近向邓某购买了人民币1400元毒品（约3克冰毒），后在同一地点附近，被告人吴其伟与吸毒人员陈某在交易的过程中被公安民警抓获，现场从吴其伟身上缴获疑似毒品冰毒一小包、麻果三粒。经称量，疑似毒品冰毒净重2.98克、毒品麻果净重0.28克。经鉴定，疑似冰毒和麻果的检材，均检出甲基苯丙胺成分。就上述指控，公诉机关向本院提供了相关证据，认为被告人吴其伟多次向他人贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人吴其伟因贩卖毒品罪于2012年12月7日被判处有期徒刑三年，其在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，系累犯，根据《中华人民共和国刑法》第三百五十六条之规定，系再犯，应当从重处罚。提请本院依法判处。被告人吴其伟辩解其没有贩卖毒品，不是帮陈某购买毒品，而是与陈某合资购买毒品。辩护人黎开龙的辩护意见：1.被告人吴其伟不构成贩卖毒品罪。被告人为陈某代购毒品并从中获得少量毒品吸食是一种典型的“蹭吸”行为，吴其伟在为陈某代购毒品的过程中没有赚取差价，其从陈某处获得少量毒品只是为了自身吸食，没有“以贩卖为目的”，不应认定为牟利。2.吴其伟有如下从轻、减轻处罚情节：归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪；为他人代购毒品是为了自身吸食，没有贩卖的目的，主观恶性小。经审理查明，2019年1月份，吸毒人员陈某（微信名：月亮湾）将人民币1400元现金交给被告人吴其伟，让其帮忙购买毒品冰毒，被告人吴其伟向他人购买了人民币1400元毒品（约3克冰毒），后将毒品交给陈某，陈某从中分一些毒品供被告人吴其伟吸食，以作为报酬。2019年2月份，吸毒人员陈某再次将人民币1400元现金交给被告人吴其伟，让其帮忙购买毒品冰毒，被告人吴其伟向他人购买了人民币1400元毒品（约3克冰毒），后将毒品交给陈某，陈某从中分一些毒品供被告人吴其伟吸食，以作为报酬。2019年3月23日，吸毒人员陈某再次将人民币1400元现金交给被告人吴其伟，让其帮忙购买毒品冰毒，被告人吴其伟向他人购买了人民币1400元毒品（约3克冰毒），后被告人吴其伟与吸毒人员陈某在交易的过程中被公安民警抓获，民警现场从吴其伟身上缴获疑似毒品冰毒一小包、麻果三粒。经称量，疑似毒品冰毒物品的净重2.98克、毒品麻果的物品净重0.28克。经鉴定，疑似冰毒和麻果的检材，均检出甲基苯丙胺成分。另查明，被告人吴其伟于2012年12月7日因犯贩卖毒品罪被广东省原电白县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元，于2015年2月11日刑满释放。认定上述事实的证据有：（一）书证、物证1、搜查证、搜查笔录、称量笔录、称量签认相片、扣押决定书、扣押笔录、扣押清单、取样笔录、接收证明。主要内容：证明公安民警在抓获吴其伟的时候，通过当场对其人身进行搜查，搜出毒品冰毒1小包、麻果1小包、苹果6手机（号码17817106733）1台。经称量，扣押的疑似毒品麻果物质净重0.28克，疑似毒品冰毒物质净重2.98克，侦查人员依法对上述物品予以扣押，并当面对净重分别为2.98克、0.28克的疑似毒品物质装入物证袋封存待检。茂名市公安局电白分局禁毒大队收到了旦场派出所移交的吴其伟涉嫌贩卖毒品案的毒品冰毒净重2.98克、麻果净重0.28克。（二）被告人吴其伟的供述与辩解及辨认笔录主要内容：（公安侦查阶段）我于2019年3月23日15时许，在水东镇迎宾大道南农村信用社附近被你们公安民警传唤回派出所接受调查。我有贩卖毒品的行为，我帮一个朋友购买毒品，我不认识他名字，他的微信名字叫“月亮湾”，他是旦场人，他的手机号码不记得了。由于我朋友“月亮湾”不知道在哪里可以购买到毒品，然后我就让其出钱，我帮其购买，在买到毒品后我可以分到一些毒品作为报酬，以供自己吸食。在今年1月份的时候，具体时间不记得了，“月亮湾”找我（不记得是微信还是电话了），需要购买毒品，然后我就提出帮其购买毒品，必须是先给钱我，然后我就打电话给一名叫春燕（17819356293）的男子，约出来在电白区陈村镇开发区进行交易，那次我向春燕买了3克左右毒品冰毒，价格约1400元，这1400元也是“月亮湾”给我的。我买到毒品后就告诉他，然后我就分得一些毒品冰毒作为报酬，以供我吸食，另外他还买了两包玉溪香烟给我作为报酬，这两包香烟也价值70多元。第二次是在2019年2月份，具体时间不记得了，“月亮湾”需要购买毒品，然后我就帮其购买，于是我就打电话给春燕（17819356293），约其在电白区三角圩市场路口附近进行交易，我向春燕购买了3克左右冰毒，价格约1400元，这些钱也是事先我朋友“月亮湾”给我的，我再去买的，我买到毒品给“月亮湾”后，也分得一些毒品作为报酬；第三次就是今天，3月23日，也是“月亮湾”需要毒品，然后给了我1400元现金，然后我就打电话给春燕（17819356293）让其贩卖毒品给我，然后春燕就在电白区水东镇迎宾大道南农村信用社附近向我贩卖了1400元毒品冰毒，约3克多，我把买来的冰毒准备给“月亮湾”，然后在交易的过程中被你们公安民警抓获了，现场缴获我一小包毒品冰毒及麻果，经你们称量，冰毒含包装重3.39克，除去包装袋0.41克，净重2.98克；另一包是麻果，有三粒，净重0.28克。我帮我朋友“月亮湾”购买毒品冰毒的过程中没有赚取差价，我可以分得一些毒品冰毒作为报酬，以供我自己吸食。每次我可以分得约几百元毒品。我被扣押了一台手机，苹果6，土豪金色，手机号码是17817106733，现场扣押了我毒品冰毒一小包及麻果一小包。我买来的毒品没有贩卖给其他人。你们公安民警对我的尿液进行“冰毒”检测，呈阴性“-”。我帮朋友“月亮湾”购买过3次毒品，我每次都收到“月亮湾”1400元，然后去购买毒品，冰毒大约是每克400元。冰毒的市场价格分季节，还有货紧要的时候价格都每天不一样，有时候380元可以买到1克毒品冰毒，有时候需要400元。我三次一共买了10.5克毒品冰毒，每次3.5克。之所以被抓当天我被缴获的毒品只有约3.26克，可能我当时紧张，一些零碎的冰毒溜掉了。（检察审查起诉阶段）（检察卷）我没有贩卖毒品的行为，我认识陈某，我帮陈某购买过三次毒品冰毒。我在2019年1月份帮陈某向一名叫邓某的人购买毒品，购买地点是在陈村开发区，购买了约3.5克冰毒，约1400元（陈某700元，我700元），这是我与陈某合资买的。第二次是2019年2月份，我帮陈某向邓某购买3.5克冰毒，约1400元，这1400元全部是陈某的，购买地点是三角圩市场。第三次是2019年3月份，我帮陈某向邓某购买3.5克冰毒，约1400克（其中陈某700元，我700元），这次是我们合资买的，购买地点是水东迎宾大道南农村信用社。我帮陈某购买毒品没有赚取差价，他会分一些冰毒给我吸毒，另外还买两包玉溪香烟给我作为报酬，两包烟价值40多元。陈某打电话叫我买毒品的，我再打电话联系邓某购买，购买冰毒后我与陈某一起在旦场荔枝场吸毒和分货（冰毒）。我与陈某在水东爱电附近被抓的，当时在我身上缴获冰毒净重2.98克，毒品麻果净重0.28克。吴其伟通过混杂照片辨认出5号男子（邓某）就是三次向其售卖毒品的邓某。（三）证人证言及辨认笔录1.证人邓某证言。主要内容：我叫邓某，我的手机号码为17819356293，我于2019年3月23日18时许，在电白区陈村镇大山村出租屋被你们公安民警传唤回派出所接受调查。我没有贩卖毒品的行为，我认识一名叫其伟的男子，其伟的手机号码是17817103733，现年约54岁，是旦场镇人，微信号是：k185*****776，我备注他微信名字是其伟。2019年1月份、2月份、3月份我都没有贩卖过毒品冰毒给其伟。我被抓获时，公安机关从我身上缴获的毒品1.83克冰毒和0.33克麻果是我向一名绰号为“超哥”的人买的，我向“超哥”购买来的毒品冰毒和麻果用于自己吸食，没有贩卖给其他人。2.证人陈某的证言及辨认笔录。主要内容：我于2009年因吸毒被强制隔离戒毒二年，2019年3月23日15时许，我在水东镇迎宾大道南农村信用社附近因为涉嫌吸毒被公安民警口头传唤至此。我没有吸毒的行为，公安民警使用吗啡、甲基安非他明、氯胺酮三合一尿液检测试剂对我的尿液进行检测，结果呈阴性，我对结果没有异议。除了我之外，还有一名男子被带回派出所，我称呼他为“叁陆玖”。公安民警抓获我们时，我与“叁陆玖”在交易毒品冰毒，是我叫“叁陆玖”帮我去购买毒品的。我是打电话给“叁陆玖”，然后叫他帮我购买毒品。我先打电话给他，然后约好地方就直接给现金给“叁陆玖”，他就负责去购买毒品，他买完毒品后就打电话联系我，叫我到水东镇迎宾大道爱电路口，然后我就与他在水东镇迎宾大道爱电路口交易并分一些毒品给“叁陆玖”作为报酬。我一共叫“叁陆玖”帮我购买三次毒品。第一次是2019年1月底（具体日期我忘记了）在电白区陈村镇开发区进行交易，第二次是2019年2月中旬（具体日期我忘记了）在电白区三角圩市场路口附近交易，第三次是2019年3月23日下午，在电白区水东镇迎宾大道南农村信用社附近进行交易，还没有交易成功就被你们公安民警抓获了。“叁陆玖”每次都是帮我购买1400元毒品冰毒，约3克左右，最后一次还没有交易成功就被抓获了。我不清楚“叁陆玖”是向何人购买毒品的，他每次帮我购买到毒品后，我都会分一些毒品给他吸食。而且他去上家购买毒品一定会便宜很多，其中他会赚一些差价，具体多少我也不清楚。我有他的微信账号，他的微信账号是k185*****776，微信昵称叫“叁陆玖”，我的微信号是m158*****611，昵称是“月亮湾”。有时候我会用我手机号码158*****611和他的手机号码17817106733联系。我可以辨认出“叁陆玖”，我前两次买的毒品是自己吸食的，我已经很久没有吸毒了，以后也不会吸毒了。陈某通过混杂照片辨认出6号男子（吴其伟）就是帮其购买毒品的“叁陆玖”。（四）现场勘验笔录、现场图、现场照片。主要内容：证明案发现场位于电白区水东镇迎宾大道南农村信用社附近一间快餐店门口街道处以及现场概况。（五）鉴定文书、鉴定意见通知书。主要内容：证明经茂名市********检验，送检的疑似毒品冰毒（编号为D201904025001）和疑似毒品麻果（编号为D201904025002）物质均检出甲基苯丙胺成分。（六）其他证据1.受案登记表、立案决定书。主要内容：证明本案的受案、立案情况。2.嫌疑人违法犯罪记录查询登记表、吸毒人员动态管控详细信息、刑事判决书、释放证明书。主要内容：证明吴其伟于2004年7月23日因吸毒被公安机关抓获送劳教戒毒；分别于2010年1月16日、2012年7月12日、2015年7月4日因吸毒被公安机关抓获送强制隔离戒毒；2012年12月7日因犯贩卖毒品罪被广东省原电白县人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币3000元，于2015年2月11日刑满释放。3.现场检测报告书。主要内容：证明经对吴其伟进行尿液（冰毒、吗啡、K粉）现场检测，结果呈阴性“-”；经对陈某进行尿液（冰毒、吗啡、K粉）现场检测，结果呈阴性“-”。4抓获经过。主要内容：证明茂名市公安局电白分局旦场派出所民警于2019年3月23日15时在电白区水东镇迎宾大道南农村信用社附近抓获吴其伟。5.户籍资料。主要内容：证明被告人吴其伟出生于1965年10月3日，案发时已达到应负完全刑事责任年龄。6.调取证据通知书、调取证据清单、通话记录。主要内容：证明（1）公安机关调取了手机号码17817103733（户名吴其伟）与158*****611（户名陈某）在2019年1月1日、2日以及2019年3月20日至24日的通话记录，未发现上述两手机号码存在通话记录；（2）公安机关调取了手机号码17817103733（户名吴其伟）与17819356293（证人邓某在供述中自报的电话号码）在2019年1月1日以及2019年3月21日至23日的通话记录，发现上述两号码在期间有多次通话记录。上述证据来源合法，并经庭审公开举证、质证，可作为定案的依据。本院认为，被告人吴其伟违反国家毒品管理法规，贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已构成贩卖毒品罪，应予刑罚。公诉机关指控被告人吴其伟犯贩卖毒品罪的证据确实、充分，罪名成立，予以支持。被告人吴其伟多次贩卖毒品，情节严重，依法应处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。对于被告人辩解没有贩卖毒品，只是与陈某合资购买毒品以及辩护人辩称被告人没有以贩卖为目的赚取差价或从中牟利的意见，经查，被告人原在公安侦查阶段的多次供述均承认是陈某分别3次交给自己1400元用以向邓某购买毒品冰毒，并没有提及自己有出资；证人陈某的证言印证了上述供述，并提及被告人有从中赚取差价，且每次还给予被告人一定毒品作为报酬，同时现场缴获的涉案毒品种类、数量也基本印证了两人的说法。被告人的辩解意见没有证据支持，也没有提出合理解释，故应当采信被告人的原供述；被告人以贩卖为目的收取部分毒品作为报酬，从中牟利，属于变相加价贩卖毒品，应以贩卖毒品罪定罪处罚，辩护人上述辩护意见据理不足，不予采纳。被告人吴其伟曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑三年，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之本罪，是累犯，又是毒品再犯，应当从重处罚。根据被告人吴其伟犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，以及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人吴其伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币8000元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月23日起至2023年3月22日止。罚金限于本判决发生法律效力之次日起十日内缴付完毕。）二、扣押到被告人吴其伟的苹果6手机1部，予以没收，上缴国库；扣押的含甲基苯丙胺成分毒品3.26克，予以没收，由公安机关依法处置。（注：扣押物品均没有随案移送）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省茂名市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  冼海英人民陪审员  邵国荣人民陪审员  廖日珍二〇一九年九月十一日法官 助理  钟瑞城书 记 员  吴 婵附相关法律条文:《中华人民共和国刑法》第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第五十二条【罚金数额的确定根据】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十一条【量刑根据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条【犯罪所得之物、所用之物的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。