北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2017）京0108民初44411号原告：北京金釜和丰殿餐饮管理有限公司，住所地北京市海淀区永澄北路2号院1号楼5层52室。法定代表人：唐晓静，经理。委托诉讼代理人：刘峰，北京嘉润律师事务所律师。被告：辽宁南通三建建筑装饰有限公司，住所地辽宁省沈阳市皇姑区昆山西路89号甲（中海广场A2座16层1单元）。法定代表人：陶立强，总经理。委托诉讼代理人：田福东，辽宁大领律师事务所律师。委托诉讼代理人：李亚坤，男，该公司职工，住沈阳市皇姑区原告北京金釜和丰殿餐饮管理有限公司（以下简称金釜和丰殿公司）与被告辽宁南通三建建筑装饰有限公司（以下简称辽宁南通三建公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2017年8月23日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金釜和丰殿公司委托诉讼代理人刘峰与被告辽宁南通三建公司委托诉讼代理人田福东、李亚坤到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。金釜和丰殿公司向本院提出诉讼请求：1、确认双方签订《建筑装饰工程施工合同》于2017年5月25日解除；2、辽宁南通三建公司返还我公司已支付工程款238388元；3、辽宁南通三建公司承担证据保全公证费4500元；4、辽宁南通三建公司承担全部诉讼费。事实与理由：2017年4月27日，我公司与辽宁南通三建公司签定了《建筑装饰工程施工合同》。我公司将坐落于北京市海淀区北清路156号中关村环保科技示范园内的X(银桦路X号院X1号一层）日式餐厅的室内装饰装修工程交予辽宁南通三建公司实施。合同中对工程的工期、项目、造价等内容进行了预定。合同签订后，我公司向辽宁南通三建公司支付了首期工程款叁拾万零伍佰零捌元整（310508元）。合同履行过程中，经由物业公司通告我公司发现辽宁南通三建公司没有按照合同约定对房屋原有吊顶进行拆除而在原有吊顶上进行加装，而向我公司谎报原有吊顶已经拆除。继而我公司发现辽宁南通三建公司在签订合同过程中，利用我公司对装饰装修工程不熟悉的条件在合同报价中采用虚报、重复报价、设置不合理项目及不合理工艺等手段提高工程造价。我公司随即与辽宁南通三建公司沟通，要求其不能谎报工程量以谋求不正当利益。沟通过程中，辽宁南通三建公司于2017年5月24日停工。2017年5月25日晚上9时许，辽宁南通三建公司工程负责人武国兴提出不继续干了，解除双方的合同，次日，双方共同对已经实施工程的情况进行确认后己付多余款项将退还我公司，我公司表示同意。次日上午，吴国兴借故回家办事不到现场确认工程量，推脱数日后拒绝退还工程款。经测算，辽宁南通三建公司己实施的工程量及现场剩余材料总价仅7万元左右。我公司认为，辽宁南通三建公司提出解除合同并退还多余工程款我公司表示同意，双方的合同已经于2017年5月25日解除。辽宁南通三建公司应当及时退还多余的工程款。为了维护我公司的合法利益特依法提起诉讼。辽宁南通三建公司辩称，关于解除合同，金釜和丰殿公司没有证据证明已经解除，我公司同意在结算完毕之后解除，2017年5月26日，我公司撤场，理由是2017年5月25日晚，金釜和丰殿公司单方面将原签订的合同价款由原来的1725044.86元改为312826元，并告诉我公司要么接受，要么撤场，给我公司造成巨大损失，我公司被迫撤场，后来也没有解除合同。我公司认为金釜和丰殿公司对合同工程量确认结算后，我公司才同意解除合同。关于首期工程款金釜和丰殿公司支付了，但是不是当初约定的工程款，金釜和丰殿公司没有给够，2017年4月27日签订合同后，工程造价约定为1725044.86元，金釜和丰殿公司在我公司进场后，应当支付价款的30%，我公司在金釜和丰殿公司未支付30%价款情况下，进场并进行施工，期间完成工程量18项，投入了30余万元的花销。至2017年7月25日，合同约定的第二批进度款支付期间将到的时候，金釜和丰殿公司突然通知我公司要重新商量新的价款，改为312826元，如果按照该金额，将会对我公司原施工造成彻底改动，给我公司造成巨大损失，我公司将不能承受，金釜和丰殿公司态度坚决，因此我公司于2017年7月26日退场。由于金釜和丰殿公司单方面违约，给我公司造成经济损失，为此，我公司提起反诉，要求金釜和丰殿公司赔偿我公司损失209492元。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院认定事实如下：2017年4月27日，金釜和丰殿公司与辽宁南通三建公司签订建筑装饰工程施工合同,工程名称华为M03日式餐厅，工程地点北京市海淀区北清路156号中关村环保科技示范园内，承包范围华为M03日式餐厅室内装修，承包方式包工包料，工期70天（2017年5月2日至2017年7月12日），工程质量合格工程、精品工程，合同价款1725044.86元（报价单确定部分），首期款（合同总价款30%）517513.45元合同签订进入现场支付，二期款（合同总价款30%）517513.45元进场后25日内支付，三期款（合同总价款30%）517513.45元进现场后50日内支付，四期款（合同总价款5%）86252.24元竣工后七日内支付，质量保证金（合同总价款5%）86252.24元竣工后12个月后支付。金釜和丰殿公司代理人唐晓静，辽宁南通三建公司代理人武国兴，二人签字确认了华为M03日式餐厅报价概算（确定部分），确定部分为1725044.86元，其中包括拆除原吊顶。合同签订后，金釜和丰殿公司向辽宁南通三建公司支付工程款310508.3元，辽宁南通三建公司进场施工。2017年5月24日，双方签字确认华为M03日式餐厅报价单，工程总计1701824.50元，双方签订设计变更，增加金额为50000元，金釜和丰殿公司认为辽宁南通三建公司谎报工程量要求削减工程款，为此双方产生分歧协商未果，辽宁南通三建公司停工并于2017年5月26日撤场。2017年6月13日，金釜和丰殿公司申请北京市海诚公证处对遗留现场进行了公证，金釜和丰殿公司支付公证费4500元。后金釜和丰殿公司找第三方继续装修完毕，现餐厅已交付使用。诉讼中，经金釜和丰殿公司申请、辽宁南通三建公司同意，本院委托立信中德勤（北京）工程咨询有限公司对辽宁南通三建公司承包并施工的华为M03日式餐厅装修已完施工量进行造价鉴定，双方同意依据施工合同、报价单及公证书进行鉴定，辽宁南通三建公司未到鉴定现场，鉴定意见为47857.35元，金釜和丰殿公司支付鉴定费3500元，金釜和丰殿公司对鉴定意见予以认可，辽宁南通三建公司对鉴定意见不予认可；辽宁南通三建公司未按限定期限交纳反诉费。庭审中，金釜和丰殿公司提交如下证据：证据1、其员工张浩与陶立强的两个电话录音，2017年5月25日8时41分通话，张：是这样，和您核实个事，武国兴在工程中虚报了一部分工程项目，我们跟他谈的时候，他就带着人昨天停工了；陶：嗯，嗯，嗯；张：大家好好合作，这项目发生了就是发生了。没发生就是没发生，咱们没必要去制造麻烦，但是我们跟武国兴沟通的不是很愉快，所以查到您的电话，我们想跟公司把问题解决了，别弄太麻烦了，您明白我的意思吗？陶：好的，我沟通一下好吧；张：好好好，我们想的是我们餐厅如期完工好如期开业，对吧；陶：嗯嗯，好好，我沟通一下。2017年5月25日8时47分通话，陶：刚才我跟武国兴已经打电话了，已经复工了今天，开工了，条件他跟一个姓李的已经商量完了；张：刚才我和李总沟通过的时候还比较早呢，才八点多，他们还没有复工；陶：开工了，已经开工了；张：那麻烦您，这边有什么问题再沟通；陶：好嘞。辽宁南通三建公司对上述两个电话录音的质证意见是因陶总没有参加该项目，他不了解情况，只是应付。证据2、其员工张浩与武国兴的电话录音，2017年5月26日11时17分通话，张：您是武国兴武总吗？武：对；张：我姓张，昨天晚上咱们在华为那边谈过那个装修合同的事；武：哦哦哦，你好你好；张：我听唐总说您家里有事临时回去了是吧？武：我正往飞机场赶呢，三天五天的我再回来。我这有带班的，我这带班的把你们的东西该怎么办咱们办，我一分钱也不耽误你们的事；张：行嘞，昨天咱们商量好了，您这不弄了，咱们把后面的事处理好了不就完啦，您把您干了什么报过来；武：对对；张：您那边指派的人叫什么，联系方式给我们，我们跟他抓紧联系一下啊；武：行行行，我安排，我跟他说，他就做，给你们写，他发给我我再发给唐总；张：那也行，需要我们跟他联系一下吗，他姓什么叫什么啊？武：他姓李；张：我们怎么称呼他啊；武：一会我把电话发给唐总；张：那一会您发给唐总，是发给微信什么的，刚才唐总给您发微信您也没回；武：啊啊啊，我没注意；张：是，您忙您的时，咱们把这边处理完了之后，因为我们这边时间也耽误不起，您这边不弄了下面我们该怎么着怎么着，别耽误时间太长了，就这意思；武：好好好，好好好。辽宁南通三建公司对上述电话录音的质证意见是真实性认可，关联性不认可，该录音无法证明双方已经达成合同解除及善后合意，录音内容没有合同解除的意思表示，且通话双方也代表不了合同双方。证据3、2017年6月28日物业公司出具证明，证明2017年5月12日，其在巡查中发现，施工单位辽宁南通三建公司在物业原有吊顶基础上加装施工，出于安全方面考虑，我公司派员与施工单位辽宁南通三建公司项目负责人武国兴进行了沟通，武国兴称原有吊顶无需拆除，施工单位会根据需要对原有吊顶局部进行加固，安全没有问题。此后，我公司将上述情况向金釜和丰殿公司进行了通报，辽宁南通三建公司于2017年4月28日开始进场施工，2017年5月24日施工停止，2017年5月26日施工人员全部撤出后，我单位派员对现场进行守护，禁止人员出入现场，至2017年6月13日晚7时，我单位的守护人员撤离。辽宁南通三建公司对上述证明的质证意见是属于事后补充，不能证明当时的实际情况，与本案无关，不认可证明目的；辽宁南通三建公司提交如下证据：华为M03日式餐厅报价单，上有手写修改部分，各项工程款均进行了削减，工程总计1701824.50元修改为312826元，该报价单没有任何签名或盖章，辽宁南通三建公司以此证明金釜和丰殿公司通知我们核减工程款，金釜和丰殿公司对此的质证意见是真实性不认可，手写修改部分不是我方写的，当时因为施工质量问题，我方要求对方按照施工合同施工，当时是协商过合同问题；金釜和丰殿公司主张辽宁南通三建公司完成5万余元的工程量，现场遗留材料1万余元，合计约7万元，辽宁南通三建公司主张完成30%工程量，对现场遗留材料称不清楚，双方对上述各自主张均未提交有效证据予以证明。本院认为，双方签订的建筑装饰工程施工合同，系双方真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，应属有效，双方均应恪守合同约定。一方面，金釜和丰殿公司单方要求削减工程款，另一方面，辽宁南通三建公司在金釜和丰殿公司未拖欠工程款的情况下，停工并撤场，同时，辽宁南通三建公司还存在未按合同施工问题（未拆除原吊顶），双方对合同不能继续履行均存在过错，现餐厅已由第三方装修完毕并已交付使用，合同已无法继续履行，故对金釜和丰殿公司要求解除合同的诉讼请求，本院予以支持，但其主张2017年5月25日解除，仅凭双方通话记录，无法确定双方对合同解除达成合意，故其该主张本院不予支持。关于金釜和丰殿公司要求返还工程款的诉讼请求，金釜和丰殿公司自认完成5万余元工程量，根据鉴定意见为47857.35元，与其自认情况基本相符，本院予以认定，辽宁南通三建公司主张完成30%工程量，因未提交有效证据，本院不予采信，剩余材料款金釜和丰殿公司自认1万余元，辽宁南通三建公司称不清楚，本院以金釜和丰殿公司为准，完成工程款及剩余材料款合计约7万元，从已付工程款310508元中予以扣除，应返还剩余工程款约为240508元，现金釜和丰殿公司只主张238388元，本院对此不持异议。关于金釜和丰殿公司要求承担公证费4500元的诉讼请求，考虑公证有利于双方解决纠纷，且双方均存在过错，故双方应各承担一半2250元。关于辽宁南通三建公司反诉金釜和丰殿公司赔偿损失，因其未按限定期限交纳反诉费，故本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百一十八条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除双方签订的《建筑装饰工程施工合同》；二、辽宁南通三建建筑装饰有限公司于本判决生效后七日内返还北京金釜和丰殿餐饮管理有限公司工程款二十三万八千三百八十八元；三、辽宁南通三建建筑装饰有限公司于本判决生效后七日内支付北京金釜和丰殿餐饮管理有限公司公证费二千二百五十元；四、驳回辽宁南通三建建筑装饰有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费一万零一百六十三元，北京金釜和丰殿餐饮管理有限公司已预交，由北京金釜和丰殿餐饮管理有限公司负担五千零八十一元五角；由辽宁南通三建建筑装饰有限公司负担五千零八十一元五角，于本判决生效后七日内支付北京金釜和丰殿餐饮管理有限公司。鉴定费三千五百元，北京金釜和丰殿餐饮管理有限公司已预交，由北京金釜和丰殿餐饮管理有限公司负担一千七百五十元；由辽宁南通三建建筑装饰有限公司负担一千七百五十元，于本判决生效后七日内支付北京金釜和丰殿餐饮管理有限公司。公告费二百六十元，北京金釜和丰殿餐饮管理有限公司已预交，由辽宁南通三建建筑装饰有限公司负担，于本判决生效后七日内支付北京金釜和丰殿餐饮管理有限公司。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  沙月亮人民陪审员  陈 雁人民陪审员  陈凤廷二〇一九年九月十二日书 记 员  刘 云