云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0102民初1094号原告：云南七彩金桥国际旅行社有限公司，统一社会信用代码：9153011132526168XQ，住所地：云南省昆明市官渡区南窑村南窑鑫都韵城6幢10层1006号。法定代表人：陈波，总经理。委托诉讼代理人：张昭燕，云南诚信成律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南炫策文化传媒有限公司，统一社会信用代码：91530102MA6N3KMH9R，住所地：云南省昆明市五华区宝善街219号华尔贝大厦15楼A2号。法定代表人：孙泊力。被告：孙泊力，男，1976年9月6日出生，回族，户籍登记地：云南省昆明市五华区。被告：李建丽，女，1990年8月25日出生，汉族，云南省昆明市人，无固定职业，住云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：郭余鸿，云南政通人和律师事务所律师，特别授权代理。原告云南七彩金桥国际旅行社有限公司（以下简称“七彩金桥公司”）与被告云南炫策文化传媒有限公司（以下简称“炫策公司”）、孙泊力、李建丽合同纠纷一案，本院于2018年1月14日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告七彩金桥公司的委托诉讼代理人张昭燕、被告李建丽的委托诉讼代理人郭余鸿到庭参加诉讼，被告炫策公司、孙泊力经本院公告传唤逾期未到庭应诉，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。原告七彩金桥公司向本院提出诉讼请求：1、被告云南炫策文化传媒有限公司向原告退还诚意金138840元；2、被告云南炫策文化传媒有限公司向原告支付以诚意金138840元为基数按年利率6%为标准计算自2018年5月16日起至2019年1月3日的资金占用利息5368.48元；3、被告云南炫策文化传媒有限公司向原告支付以诚意金138840元为基数按照月利率2%为标准计算自2019年1月4日起至2019年1月14日的违约金925.6元以及自2019年1月15日起至退还全部诚意金止的违约金；4、被告云南炫策文化传媒有限公司向原告赔偿实现债权的全部损失：包括但不限于律师费5000元、查档费、交通费等各项；5、被告孙泊力、李建丽在未实缴股东出资本息范围内对被告云南炫策文化传媒有限公司上述债务承担连带清偿责任；6、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年4月26日，原告与被告炫策公司签订合作协议，约定由炫策公司在昆明电视台K3频道《会旅游》栏目为原告做旅游产品路线宣传、发布服务，原告向炫策公司支付诚意金15万元，双方同时还约定了分成模式、合作期限、违约责任等。同日，原告委托公司员工罗锐向被告法定代表人孙泊力转款诚意金5万元，炫策公司出具了相应收据。2018年5月14日，原告委托公司员工罗锐向被告炫策公司账户转款诚意金10万元，炫策公司出具了相应收据。2018年8月8日，炫策公司告知原告录制暂时取消，9月6日，炫策公司告知已取消与昆明电视台的合作，改为云南电视台国际频道，但该频道的录制时间、形式与原合作协议约定相差甚远，因炫策公司单方违约致无法继续履行原合作协议，炫策公司应按约定向原告退还诚意金并赔偿损失。被告孙泊力、李建丽系炫策公司股东，孙泊力认缴出资320万元，李建丽认缴出资90万元，但实缴出资军为0元，该二人应当就炫策公司对原告所负债务在未实际出资本息范围内向原告承担连带清偿责任。被告李建丽辩称，对诉讼请求一项李建丽并没有参与公司合同的经营，也没有参与合作，故对此没有答辩；对于第二、三项诉讼请求违约金过高，该两项合计年利率高达30%，应该调整，按同期人民银行基准年利率4.75%上浮30%即6.175%计算违约金足以弥补原告的损失，原告在诉请第二项提出了要按照1388440元为基数，按照年利率6%计算违约金，被告认为该诉讼请求已足够弥补被告对原告造成的损失，所以无需再承担诉讼请求第三项年利率24%的违约金；对于第四项律师费5000元，双方在签订合同中并没有约定，不应得到支持；对于第五项，被告李建丽不存在“未履行或未全面履行出资义务的情形”，且未出资股东承担的是补充责任而不是连带责任，李建丽及其他股东不承担责任不会使原告预期利益受损。被告炫策公司、孙泊力缺席，无答辩意见。原告七彩金桥公司在本案诉讼期间提交了以下证据材料：一、原告营业执照副本、原告公司法定身份证明、被告炫策公司营业执照副本及企业工商公示信用报告、被告孙泊力身份证明、被告李建丽身份证明、企业内资报告；二、合作协议、15万诚意金银行转账截图、中国建设银行卡客户交易明细清单、打款委托书、收据、明细账；三、律师费发票、诉讼费发票、委托代理协议，拟证明原、被告之间合同关系、被告违约情况。被告李建丽发表质证意见：对证据一的三性均认可，但不认可被告炫策公司营业执照副本及企业工商公示信用报告、被告孙泊力身份证明、被告李建丽身份证明、企业内资报告的证明目的；对证据二的真实性认可，但李建丽未参与经营，无法核实其内容，无法作出质证意见；对证据三律师费发票真实性认可，但不应由被告承担律师费，对诉讼费发票、委托代理协议三性均认可，无异议。被告李建丽在本案诉讼期间提交了以下证据材料：一、股东会决议、章程修正案；二、炫策公司企业信息查询，拟证明李建丽出资时间是2028年4月5日以前。原告七彩金桥公司发表质证意见：对证据一、二的三性均认可，无异议。被告炫策公司、孙泊力未向本院提交证据，亦无质证意见。本院审核证据后认为，一、被告炫策公司、孙泊力未到庭应诉，且无答辩意见和质证意见，依法应视为其放弃抗辩权利；二、关于原告提交的证据，能够相互印证，且形式、来源合法，内容清楚、明确，故本院予以采信；三、关于被告李建丽提交的证据，形式、来源合法，内容清楚、明确，故本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年4月26日，原告七彩金桥公司（甲方）与被告炫策公司（乙方）签订《合作协议》，载明：1、乙方与昆明电视台合作并签订《产业合作协议》成立《会旅游》栏目组，并在昆明电视台K3频道每晚18时至18时30分以日播形式播出提前制作好的节目，乙方在《会旅游》栏目里宣传推广甲方的旅行社品牌和所销售的旅游线路及产品，合同期自2018年5月1日起至2018年12月31日止，2、乙方在昆明新闻中心办公楼门前为甲方提供旅游消费者咨询点，每月不少于7天，并为甲方在昆明市新闻中心多功能厅每月组织5次以上《会旅游》栏目产品销售推荐会，参会消费者由乙方在《会旅游》栏目中进行邀请，甲方在旅游产品销售推荐会现场可以进行《旅游合同》的签订和团款定金的收取；3、双方按产品销售利润的20%分成，可从甲方的诚意金里抵扣，双方签订该协议后三个工作日内甲方支付给乙方5万元作为双方合作的诚意金，第一场推介会结束后再付乙方诚意金10万元，诚意金余款在合同期结束后三个工作日退还甲方；4、乙方不能完成为甲方在昆明市新闻中心多功能厅每月组织5次以上《会旅游》栏目产品销售推荐会或者不低于5次在《会旅游》栏目上对甲方的线路产品及品牌推广的，视为合同终止，乙方退还诚意金；5、因乙方原因无法退还诚意金的，乙方每天承担诚意金1%的损失给甲方；甲方责任人签字：罗锐；乙方责任人签字：李建丽。2018年4月26日，案外人罗锐（《合作协议》中的原告责任人）向被告孙泊力转款5万元，备注合作诚意金；同日，被告炫策公司向原告出具了5万元合作诚意金的收据。2018年5月14日，案外人罗锐向被告炫策公司转款10万元，备注诚意金；2018年5月16日，被告炫策公司向原告出具了10万元合作诚意金的收据。另查明，1、原告自认被告炫策公司推荐客户来其要返点给被告炫策公司，其应给被告炫策公司的返点是11160元，在诚意金中扣除该部分后被告还应向其返还138840元；2、被告炫策公司于2018年4月17日成立，股东为杨静静、李建丽、孙泊力，公司注册资本500万元，其中孙泊力认缴出资额320万元，认缴出资日期为2028年4月5日，李建丽认缴出资额90万元，认缴出资日期为2028年4月5日；3、原告因本案支付律师费5000元。本院认为，原告与被告炫策签订的《合作协议》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，对双方当事人均具有约束力，现原告主张被告炫策公司履行协议至2018年8月份就未再继续履行，被告炫策公司缺席，无答辩意见，故本院予以确认，按照协议约定被告炫策公司应退还原告所支付的诚意金，原告自认其应给被告炫策公司的返点是11160元，故被告炫策公司应退还原告诚意金138840元；被告李建丽辩称其未参与公司经营、未参与合作，对应返还的数额没有答辩，本院认为，被告李建丽在《合作协议》被告炫策公司负责人处签字，其系原告与被告炫策公司合作的直接负责人，其该项抗辩与事实不符，本院不予采信。其次，原告主张被告炫策公司支付自2018年5月16日起至2019年1月3日止按年利率6%计算的资金占用利息5368.48元及2019年1月4日起至退还全部诚意金之日止按月利率2%计算的违约金，被告李建丽辩称该违约金主张过高，按年利率6.175%计算违约金已足以弥补原告损失，本院认为，被告炫策公司2018年8月份未再继续履行协议，依照协议约定2018年9月1日原、被告双方签订的协议终止，被告炫策公司应退还诚意金，被告炫策公司未退还诚意金，应自违约之日（2018年9月2日）起向原告承担违约责任，原告主张的资金占用利息在该日期之前的本院不予支持，在该日期之后的本院予以支持，本院确认被告炫策公司应向原告支付自2018年9月2日起至2019年1月3日按年利率6%计算的资金占用利息2830.05元及自2019年1月4日起至退还完诚意金之日止按月利率2%计算的违约金，原告主张的资金占用利息及违约金计算方式未违反法律法规的限制性规定及原告与被告炫策公司之间的约定，故对被告李建丽的该项抗辩本院不予采信。再次，关于实现债权的费用。原告主张被告炫策公司承担律师费5000元，本院认为，律师费不是实现债权所必须支出的费用，且原、被告双方并未就该项费用进行过约定，故对原告的该项诉请本院不予支持。最后，被告孙泊力、李建丽的责任。原告主张被告孙泊力、李建丽在未实际出资本息范围内向原告承担连带责任，被告孙泊力缺席，无答辩意见，被告李建丽辩称其不存在“未履行或未全面履行出资义务的情形”，且未出资股东承担的是补充责任而不是连带责任，本院认为，现有法律仅对虚假出资补缴出资民事责任作出了规定，未对股东因出资期限未届满而未缴纳出资作出规定，故被告孙泊力、李建丽未缴纳未到期出资未违反法律法规的规定，故对原告主张被告孙泊力、李建丽在未实际出资本息范围内承担连带责任本院不予支持，原告可在被告炫策公司不能清偿债务时通过启动破产程序或者其他合法途径实现其债权。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告云南炫策文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内向原告云南七彩金桥国际旅行社有限公司返还合作诚意金人民币138840元，并支付该款项自2018年9月2日起至2019年1月3日按年利率6%计算的资金占用利息2830.05元及自2019年1月4日起至退还完诚意金之日止按月利率2%计算的违约金；二、驳回原告云南七彩金桥国际旅行社有限公司的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币3303元，由被告云南炫策文化传媒有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  屠永瑞审 判 员  刘鹏辉人民陪审员  赵 玲二〇一九年九月二十日书 记 员  赵 琼