北京市密云区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0118民初7966号原告：郭玉娥，女，1968年10月28日出生，汉族，农民，住北京市密云区。委托诉讼代理人：宋海东（系郭玉娥之夫），1969年6月18日出生，汉族，住北京市密云区。委托诉讼代理人：李波，男，1972年3月17日出生，汉族，住北京市密云区。被告：北京密平加油站，住所地北京市密云区东邵渠乡太保庄村北。统一社会信用代码91110228102984100T。法定代表人：张楠，经理。委托诉讼代理人：冯金岩，北京市鑫宝律师事务所律师。原告郭玉娥与被告北京密平加油站（以下简称密平加油站）劳动争议一案，本院于2019年7月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郭玉娥及其委托诉讼代理人宋海东、李波，被告密平加油站的委托诉讼代理人冯金岩到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告郭玉娥向本院提出诉讼请求，请求判令被告支付我：1．解除劳动合同经济补偿金75600元；2．未缴纳养老保险损失75600元；3．2013年7月23日至2019年5月31日休息日和法定休假日加班工资110000元；4．诉讼费由被告承担。事实及理由：我于2013年7月23日到被告处工作，任加油员，被告未与我签订劳动合同，也未为我缴纳社会保险。工作中，我上班24小时，休息24小时，休息日和法定休假日不休息，被告未支付我加班工资。2019年5月26日左右，被告法定代表人的父亲私自增加工作内容，但不增加工资，5月29日我与其理论后发生矛盾，领导说愿意干就干，不愿意干就回去，我决定辞职，但为了被告找人替我，我工作至5月31日，6月1日之后就没去上班。后我向北京市密云区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称密云仲裁委）申请仲裁，密云仲裁委出具不予受理通知书，故我诉至法院。被告密平加油站辩称，认可原告所述入职时间、工作岗位及未缴纳社会保险、未签订劳动合同等事实。工作期间，原告上1天班休息1天，每天工作8小时，晚上轮流值班，值班人员不固定。因公司法定代表人的父亲在加油站，晚上加油站营业，由其父亲负责加油，值班员工就在值班室睡觉。我公司对原告陈述解除情况不认可，2019年5月25日，因安全部门要到加油站检查，公司法定代表人的父亲安排加油站工作人员在工作时间拔草，所有员工抓阄决定负责区域，其他人都已经完成工作，只有原告没有完成，公司法定代表人的父亲就问原告为什么没有完成，原告说在家都不拔草，要让拔草就不干了，所以原告就辞职了，原告系自己主动提出辞职，无故旷工违反我公司的规章制度且原告已超过法定退休年龄，双方之间不存在劳动关系，我公司不应支付其解除劳动合同补偿金及休息日、法定休假日加班工资。原告也不存在休息日加班情形，我公司已支付其法定休假日加班工资。关于未缴纳社会保险损失，我公司同意为原告补缴社会保险，但不同意支付其损失。综上，我公司不同意原告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2013年7月23日，郭玉娥到密平加油站工作，岗位为加油工，双方未签订劳动合同，密平加油站未为郭玉娥缴纳社会保险。2018年10月28日，郭玉娥达到法定退休年龄。郭玉娥为证明其工作时间及内容提交下列证据：1．2017年5月至2019年5月加油站日常检查记录表、北京市石油公司加油工作记录，证明郭玉娥的出勤情况及工作内容是加油而不是拔草；2．培训记录、安全标准化管理手册，证明工作内容及入职时间，且经常培训不会违反公司规定；3．照片打印件，证明在密平加油站工作及工作内容。密平加油站对上述证据的质证意见为：1．真实性、合法性、证明目的不认可，没有单位公章；2．真实性、合法性、证明目的不认可，无法判定是否进行篡改；3．认可郭玉娥在其单位工作。郭玉娥主张其工作期间工作24小时、休息24小时并提交张素梅、欧某、宋全生、张立华、李保海、宋海山的证人证言加以证明。除证人欧某外，其他证人均未到庭；其中张素梅、宋全生、张立华、李保海为密平加油站工作人员，证明内容主要为：密平加油站工作人员除老板外共4人，2人1组，工作是24小时制度，每组24小时一倒班，工作时间为当日早8:00至次日早8:00。宋海山证明内容为：其系太保庄村村民，在村里从事农用拖拉机业务，经常在早晨4:00或5:00左右去密平加油站加油，郭玉娥多次为其加油；欧某到庭证明内容为：其在首云铁矿上班，曾自驾车多次在夜里11:00至凌晨1:00左右在密平加油站加油，每月大概加油5、6次，很多次都是郭玉娥加油，有一次其去加油，没人出来，按了几声喇叭后郭玉娥就出来了，加油的时候闲聊说他们是上24小时，休息24小时。密平加油站对上述证人证言真实性、合法性不认可，理由是该组证人证言内容一致，有互相抄袭可能；李保海、宋海山、张素梅、宋全生、欧某均与郭玉娥系同村居住，故不认可；欧某系听郭玉娥陈述其24小时都上班，属于传来证据，不能独立证明案件事实。密平加油站为证明郭玉娥的出勤及工资发放情况提交下列证据：1．2013年11月至2019年6月考勤记录；2．2016年4月至2019年6月30日工资发放记录，工资发放记录显示为现金发放，工资构成为工资、班补、法定休假日加班工资、实发金额等项。郭玉娥的质证意见为：1．真实性不认可，与其提交的日常检查记录不符；2．实发工资数额及工资构成认可，支付法定休假日加班工资低于法定标准。经统计，密平加油站支付郭玉娥法定休假日加班工资共计1984．50元。关于劳动关系解除时间及原因，密平加油站主张为郭玉娥主动辞职构成旷工并向其送达辞退通知书，内容为：郭玉娥，你在未提出书面申请的情况下于2019年5月31日至2019年6月16日止，旷工已超15日，期间多次要求与你协商未回复，严重违反公司规定，本公司相关部门经过商讨，决定将你辞退，终止与你的劳动关系；时间为2019年6月26日。为证明上述主张，密平加油站提交下列证据：1．北京密平加油站日常管理制度、2019年安全标准化管理手册培训教育册，证明其公司组织郭玉娥学习了企业规章管理制度。其中，管理制度记载：上班时间为早上8:00-12：00，午休时间为12:00-13:30，下午上班时间为13:30-17:30，值夜班时间为18:00-8:00，员工必须严格遵守作息时间，不得迟到早退，不得随意离岗，更不得旷工。无故旷工3日并未以任何形式说明情况的公司予以辞退。2．张素梅、宋全生证人证言（均未出庭），证明郭玉娥主动提出辞职且无故旷工。郭玉娥对上述证据的质证意见为：1．公司没有组织学习管理制度，不认可管理制度中规定的上班时间；对2019年安全标准化管理手册培训教育册真实性认可。2．对证人证言真实性不认可，认为是公司将其辞退，不是其自己辞职，且其与公司法定代表人的父亲发生矛盾时，两位证人并不在场，证人与公司有利害关系。2019年6月20日，郭玉娥向密云仲裁委申请仲裁，密云仲裁委于同日出具不予受理通知书，郭玉娥诉至法院。本院认为：关于休息日及法定休假日加班工资，根据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，郭玉娥为证明其主张的加班事实提交了证人证言及检查记录，但上述证据不足以证明郭玉娥主张的在岗24小时均为工作时间的事实；而密平加油站关于加油站晚间是否营业的陈述前后矛盾，且未提交晚间值班人员排班表，故本院对其所述郭玉娥的工作时间亦不予采纳。考虑到加油站工作的特点，根据一般生活经验，夜间前往加油站加油的车辆少于白天，加油站员工夜间工作强度较白天小；根据密平加油站所在位置，从公平角度综合考虑本案情况，对于郭玉娥每班次24小时在岗时间不宜均认定为工作时间；本院综合考虑加油员岗位的工作特点、工作强度、工作时段、工作地点及人体生理周期等因素酌情确定其工作时间，故对郭玉娥主张2013年7月至2018年10月期间休息日及法定休假日加班工资中的合理部分予以支持；对其主张过高部分，本院不予支持。因郭玉娥于2018年10月28日达到法定退休年龄，故其主张之后的休息日及法定休假日加班工资无法律依据，本院不予支持。关于解除劳动关系经济补偿金，根据法律规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动关系终止。本案中，郭玉娥于2018年10月28日达到法定退休年龄，双方劳动关系终止，其后双方形成劳务合同关系，故其主张解除劳动关系经济补偿金无法律依据，本院不予支持。关于未缴纳养老保险损失，根据法律规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，密平加油站未为郭玉娥缴纳养老保险，现其已达到法定退休年龄且无法办理并享受养老保险待遇，故密平加油站应赔偿其相应的损失。关于损失的具体数额，由本院根据郭玉娥工作年限及其他相关因素综合确定，对郭玉娥请求过高部分，本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第四十四条、第七十二条，《最高人民法院》第一条、第九条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、本判决生效之日起十日内，被告北京密平加油站给付原告郭玉娥二○一三年七月至二○一八年十月休息日加班工资、法定休假日加班工资差额共计三万八千二百三十元五角；二、本判决生效之日起十日内，被告北京密平加油站给付原告郭玉娥未缴纳养老保险损失二万五千二百九十六元；三、驳回原告郭玉娥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费五元，由被告北京密平加油站负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 员 曲明辉二〇一九年九月二十九日法官助理 马静茹书 记 员 倪雪莹