福建省泉州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽05民终4597号 上诉人（原审被告）：郑淑娥，女，1974年7月17日出生，汉族，住德化县。 委托诉讼代理人：邹东杜、洪文达，北京盈科(泉州)律师事务所律师、实习律师。 被上诉人（原审原告）：陈秀蕊，女，1957年10月2日出生，汉族，住福建省南安市。 上诉人郑淑娥因与被上诉人陈秀蕊民间借贷纠纷一案，不服福建省南安市人民法院（2019）闽0583民初5300号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 郑淑娥上诉请求：1.请求二审法院撤销一审判决，改判驳回陈秀蕊原审的诉讼请求；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、本案上诉人和被上诉人之间不存在民间借贷关系，双方之间债务系非法债务。被上诉人长期从事“六合彩”接单业务，上诉人通过他人介绍，自2015年起向被上诉人报“六合彩”数字，截至2016年12月止，结欠被上诉人6万元的非法债务。庭审中，被上诉人不能陈述具体的借款经过，且未能证实于2016年8月12日和2016年12月15日各支出借款3万元，显然不符合常理。上诉人与被上诉人之间的电话录音中，上诉人多次提到案涉款项为六合彩债务，被上诉人在电话录音中多次默认并承认该款项为六合彩债务。二、退一步讲，假设双方之间存在真实民间借贷纠纷，上诉人已向被上诉人支付款项1.5万元，以及茶叶款5000元，应予抵扣。同时，被上诉人确认收到现金300元，也应予抵扣。2016年8月12日借3万元，说她丈夫要做工程；2016年12月15日借3万元，说要买茶和店面按揭。 陈秀蕊辩称：我这些都是一手交钱一手欠条，钱都是找别人借的，第三人可以作证。我没有做六合彩收码。本案的款项没有偿还过，我拿过300元现金、5斤单价80元的茶叶、12斤50元的茶叶、1斤单价200元的红菇，合计1500元，这些是2018年3月或4月发生的，是生意上的往来，不是本案借款。 陈秀蕊向一审法院起诉请求：判令被告郑淑娥立即偿还原告借款6万元及利息（其中借款3万元自起诉之日起至实际还款之日止按年利率6%计算，余下借款3万元自2017年2月16日起至实际还款之日止，按年利率6%计算）。 一审法院对原、被告提交的上述证据，认证如下：原告提交的身份证复印件、借条，被告对证据的真实性均无异议，本院予以确认并在卷佐证。对被告提交的录音光盘，录音中仅郑淑娥不断重复借条记载的款项是“六合彩”债务，无法体现陈秀蕊有承认本案诉争款项是非法债务的表示，且录音中陈秀蕊也多次反驳郑淑娥“不要一欠人钱就说是买码的”、“钱是有经过你手的”，因此，该录音光盘无法证明被告关于本案诉争款项系非法债务的主张，不予采信。 一审法院认定事实：被告郑淑娥于2016年8月12日和2016年12月15日分别向原告陈秀蕊各出具一份载明郑淑娥向陈秀蕊借款3万元、3万元的借条交由原告收执，两份借条上均未记载借款利息，2016年12月15日出具的借条上记载借款期限为两个月。借条出具后至今，郑淑娥未向陈秀蕊支付任何款项。 一审法院认为，关于本案诉争借款事实是否实际发生的问题，被告郑淑娥主张本案诉争借款事实并未实际发生，借条载明的款项系被告长期向原告陈秀蕊购买“六合彩”结欠的款项，但未能提供相应的证据证明。原告对被告的主张不予认可，认为本案诉争的两笔借款均是被告因资金周转需要向原告所借的款项，两次借款均是原告以现金方式交付给被告的。一审认为，被告郑淑娥对其于2016年8月12日和2016年12月15日各出具一份载明借款金额为3万元的借条交由原告收执的行为不持异议。借条系直接债权债务凭证，意义有别于借款合同，借款人收到借款后出具借条交由出借人收执的行为符合日常交易习惯，被告郑淑娥作为具有完全民事行为能力的成年人，其亦清楚并承担出具借条后的相应法律后果，故被告郑淑娥关于本案诉争借款系“六合彩”非法债务，双方不存在民间借贷关系的主张，理据不足，本院不予采纳。被告郑淑娥于2016年8月12日和2016年12月15日分别向原告陈秀蕊借款3万元、3万元，事实清楚，证据充分，有被告出具的两份借条为证，足以认定。2016年8月12日的借款3万元未约定借款期限，原告有权要求被告在合理的期限内还款，2016年12月15日的借款3万元的还款期限已届满，而被告至原告起诉之时，仍未偿还原告借款，故原告请求判令被告郑淑娥偿还借款6万元的诉讼请求，合理合法，依法予以支持。双方未约定借款利息，但被告经原告偿付催告而未能按时偿还借款必然给原告造成一定的利息损失，故原告要求被告按照年利率6%计付利息，于法有据，可以支持，利息的起算时间分别为起诉之日（2019年6月3日）和逾期之日（2017年2月16日），均计算至还清款项之日止。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：被告郑淑娥应于本判决生效后十日五内偿还原告陈秀蕊借款6万元及利息（第一笔借款3万元自2019年6月3日起至实际还款之日止，按年利率6%计算；第二笔借款3万元自2017年2月16日起至实际还款之日止，按年利率6%计算）。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1300元，减半收取为650元，由被告郑淑娥负担，被告郑淑娥应于本判决生效之日起七日内缴纳。 本院二审期间，当事人均未提交新的证据。除郑淑娥对一审判决认定其向陈秀蕊借款6万元及未认定已经偿还部分款项提出异议外，双方对一审判决认定的其他事实没有争议，本院对无争议的事实予以确认。陈秀蕊答辩述称郑淑娥在2018年3、4月间偿还300元且陈秀蕊到郑淑娥店里取走价值计1200元的茶叶和红菇，并主张是其他生意往来，但没有举证证明且郑淑娥不予认可，故应认定系偿还本案借款。双方争议的焦点是：1.郑淑娥主张借条载明款项系结欠其购买六合彩款项是否成立；2.郑淑娥主张如果是民间借贷，已经偿还及以物抵债计2万元是否成立。 本院认为，案涉载明日期为2016年8月12日和2016年12月15日的两张金额各为3万元的《借条》均载明：“郑淑娥向出借人陈秀蕊借款(借)人民币叁万元整……”，郑淑娥对真实性没有异议，故真实性应予认定。郑淑娥主张是购买六合彩结欠款项，在借条上并没有相应内容，在其提供的录音中也没有其上诉称的被上诉人在电话录音中多次默认并承认该款项为六合彩债务的明确内容。而陈秀蕊主张是现金支付，从金额上符合情理，亦未违反当地交易习惯，且在郑淑娥提供的录音中也有所体现。如上诉人提供录音整理书面材料中郑淑娥讲到：“到6万元块去，你自己说拿多少钱去？第一次你上门来说你家里怎么样怎么样，不要钱借到手，你就变脸了”、“你没拿到钱你会签名”、“我早就和你说过了，我这6万元也是找人拿的”、“你第一次找我借，你丈夫也拿了1万走说要去哪里，你们两个就是这样，一个推来一个推去，这都是有证据的”。因此，一审法院认定案涉《借条》是上诉人向被上诉人借款6万元而出具，并无不当。上诉人主张是非法债务缺乏证据，不予采纳。上诉人主张偿还1.5万元及茶叶款5000元应予抵扣，因未能提供证据，故已经偿还款项按陈秀蕊二审陈述的现金300元、物品价值1200元计1500元计算。该1500元从上诉人有约定还款期限必须在期满后支付逾期付款利息的2016年12月15日的借款本金中抵扣。一审判决根据借款没有约定还款期限自债权人主张权利即起诉之日及约定借款期限自期限届满后按年利率6%计算逾期还款的资金占用期间利息符合法律规定，上诉人主张不支付利息亦缺乏事实和法律依据，也不予采纳。 综上，因二审当事人承认了部分新事实，导致原审法院认定部分事实有误，予以纠正。依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零六条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 撤销福建省南安市人民法院（2019）闽0583民初5300号民事判决； 郑淑娥应于本判决生效后十日五内偿还陈秀蕊借款58500元及利息（第一笔借款30000元自起诉的2019年6月3日起至实际还款之日止，按年利率6%计算；第二笔借款28500元自2017年2月16日起至实际还款之日止，按年利率6%计算）； 驳回陈秀蕊原审的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案一审受理费因简易程序减半收取650元，由郑淑娥负担600元(应于收到本判决书后7日内缴纳)、陈秀蕊负担50元(多预交部分予以退还)；二审案件受理费1300元，由郑淑娥负担1250元(多预交部分予以退还)、陈秀蕊负担50元(应于收到本判决书后7日内缴纳)。 本判决为终审判决。 审判长  陈锦平 审判员  何冠雄 审判员  张国琴 二〇一九年九月十二日 书记员  柳炯煌 附：本案引用的主要法律条文 一、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： ...... （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； 二、执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 -8-