宝鸡市金台区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕0303民初101号 原告:陈红信,男,生于1973年3月13日，汉族，住宝鸡市凤翔县。 被告：耿建平，男，生于1970年4月29日，汉族，住宝鸡市金台区。 第三人：宝鸡市联汇房地产开发有限公司，住所地陕西省宝鸡市金台区金台大道14号，统一社会信用代码91610303577814930W。 法定代表人：王冬生，任公司执行董事。 委托诉讼代理人：石宝林，陕西正泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周敏，该公司财务部员工。 第三人：宝鸡市伟力装饰有限责任公司，住所地陕西省宝鸡市渭滨区图书馆西楼501室，统一社会信用代码916103022213230650。 法定代表人：焦丽琴，任公司执行董事。 委托诉讼代理人：陈少丽，该公司员工。 原告陈红信与被告耿建平、第三人宝鸡市联汇房地产开发有限公司、宝鸡市伟力装饰有限责任公司装饰装修合同纠纷一案，本院受理后依法适用普通程序，经公开开庭审理，于2018年5月22日作出（2018）陕0303民初389号民事判决，原告陈红信不服上诉，宝鸡市中级人民法院审理后，于2018年11月14日作出（2018）陕03民终1101号民事裁定，认为原判认定基本事实不清，裁定撤销原判，发回重审。本院重审后，依法另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈红信、第三人宝鸡市联汇房地产开发有限公司委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告耿建平、第三人宝鸡市伟力装饰有限责任公司经本院传唤无正当理由拒不到庭，依法缺席进行审理。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告耿建平支付工程款709108.80元；2、第三人宝鸡市联汇房地产开发有限公司、宝鸡市伟力装饰有限责任公司承担连带清偿责任；3、诉讼费由被告承担。事实与理由：2013年10月10日被告耿建平冒用宝鸡市伟力装饰有限责任公司公章与原告签订一份施工协议，约定工程名称为世纪荟萃室内吊顶，工程范围为施工设计图纸以内的所有制作安装，工程量以实际为准，工程采取包工包料形式，结算单价每平米75元。协议签订后，原告按照约定完成工程施工，被告派人对原告施工面积实际丈量后确认负一层、一层、二层、四层过道面积共11795.20平米，封电梯口770.25平米，大厅造型吊顶333.58平米。按照施工协议约定的结算单价和被告确认的施工面积，工程款合计应为986633.80元，减去被告已付款321000元，还应向原告支付工程款余额665633.80元。因伟力装饰公司未按约定结算支付工程款，原告按照协议第十条约定，向宝鸡市仲裁委员会提出仲裁申请，在仲裁案件审理中得知耿建平冒充伟力装饰公司名义与原告签订工程施工协议。2014年7月10日宝鸡市联汇房地产开发有限公司与宝鸡市伟力装饰有限责任公司签订工程施工协议，该协议约定的施工范围项目与原告施工的范围项目相同，每平米结算单价为80元。施工前原、被告又对大厅造型吊顶结算标准口头约定每平米160元、封电梯口每平米43元，原告根据宝鸡市联汇房地产开发有限公司与宝鸡市伟力装饰有限责任公司签订工程施工协议约定的结算单价每平米80元，及口头约定的结算标准，结算工程款合计1030108.80元，工程已于2014年4月28日完工交付，被告接收当日开业投入使用。联汇房地产公司在明知耿建平冒充伟力装饰公司，原告为实际施工人的情况下仍将工程款继续支付给了耿建平，侵害了原告的合法权益。故原告诉至法院请求被告及第三人连带支付原告工程款709108.80元。 原告为支持其诉讼请求，提供证据如下： 1、工程施工协议两份、司法鉴定意见书一份； 2、电梯口工作量丈量单六张、公用吊顶面积丈量单一张。 3、原告已完成工程结算单复印件、发票复印件、民事调解书三份，证明原告除给耿建平干吊顶的活以外，还有给居然之家干的其他活。 被告耿建平未答辩，亦未提供证据。 第三人宝鸡市联汇房地产开发有限公司陈述称，第三人开发的世纪荟萃室内吊顶工程，发包给了耿建平及其代表的伟力装饰有限责任公司，第三人与原告之间没有发生联系，不知道原告有没有干这个工程。第三人与耿建平及其代表的伟力装饰有限责任公司结算，支付了工程款92万余元，剩下未付的42914.35元是税款，因耿建平与伟力装饰有限责任公司发生纠纷，没给第三人开票。第三人与耿建平及其代表的伟力装饰有限责任公司没有债权债务关系，原告要求第三人承担责任没有事实和法律依据，请求驳回原告要求要求第三人承担连带责任的诉讼请求。 第三人为支持其陈述意见，提供证据如下： 1、工程施工协议，证明合同的双方为联汇房地产公司及伟力装饰公司； 2、竣工工程验收会签表、结算汇总表，证明涉案工程结算完毕； 3、付款授权委托书、付款明细、收款收据、借条、银行付款凭证，证明联汇房地产公司已经付清了工程款。 第三人宝鸡市伟力装饰有限责任公司未答辩，其在原审中提供证据如下： 1、司法鉴定意见书，证明第三人伟力装饰公司的公司印章被冒用； 2、洪武公司标准印章登记表，证明第三人伟力装饰公司财务印章的使用情况； 3、印章审批备案回执，证明涉案印章均系伪造。 上述证据，经当庭质证，本院认定如下： 原告提供的证据，第三人宝鸡市联汇房地产开发有限公司对证据1真实性无异议；对证据2电梯口工作量丈量单不认可，认为公用吊顶面积丈量单不是证据；对证据3证明的事实，居然之家已经将钱支付给原告。因证据2中电梯口工作量丈量单不能反映与被告及第三人的关联性，公用吊顶面积丈量单系原告单方记录，不符合证据的形式要件，证据3与本案纠纷无关，故本院对证据1真实性予以认定，对证据2、3不予采信。 第三人宝鸡市联汇房地产开发有限公司提供的证据，原告均无异议，依法采信。 第三人宝鸡市伟力装饰有限责任公司在原审提供的证据，原审中原、被及第三人联汇房地产公司对真实性均无异议，依法采信。 根据各方当事人陈述及上述认定的证据，本院查明以下事实： 2013年被告耿建平以宝鸡市伟力装饰有限责任公司名义从宝鸡市联汇房地产开发有限公司承包金台大道23号石膏板吊顶工程后，同年10月10日耿建平以宝鸡市伟力装饰有限责任公司名义将该工程分包给原告陈红信，双方签订《工程施工协议》，该协议甲方为宝鸡市伟力装饰有限责任公司，乙方为陈红信。协议约定：工程名称为世纪荟萃室内吊顶，工程量以实际为准，工程价款为每平方米75元，工程款支付方法为：1、乙方材料进场，主付龙骨挂完后，付工程款50%进度款；2、工程验收后付至工程总价款的80%，3、工程决算后，甲方支付到决算价款95%工程款；4、保修金为工程造价的5%，保修期按标准执行，在保修期满后返还乙方。协议加盖宝鸡市伟力装饰有限责任公司印章。原告按约完成工程后，原告与耿建平就工程价款未做结算。 2014年7月9日被告耿建平与宝鸡市联汇房地产开发有限公司补签了一份《工程施工协议》，该协议甲方为宝鸡市联汇房地产开发有限公司，乙方为宝鸡市伟力装饰有限责任公司。协议约定：工程概况金台大道23号商业负一、一层、二层、四层公共部分石膏板吊顶，开工日期2013年8月3日，竣工日期2014年3月15日，承包方式包工包料、综合单价一次包死，每平方米综合包死价为80元整（含税价），工程量完工验收合格后按投影面积收量据实结算。协议加盖宝鸡市联汇房地产开发有限公司合同专用章及宝鸡市伟力装饰有限责任公司印章。 2014年7月11日世纪荟萃商业负一层、一层、二层、四层公共部分吊顶工程竣工验收，宝鸡市联汇房地产开发有限公司与耿建平就工程进行了结算，结算工程总面积分别为商业楼公共部分吊顶工程11700.873平方米，工程价款为936069.90元；电梯井石膏板封门770.25平方米，工程价款为33120.75元，两项合计价款为969190.65元。 宝鸡市联汇房地产开发有限公司于2013年11月29日、2014年2月27日、2014年4月21日分三次支付耿建平工程款共计706276元。2015年6月5日耿建平从宝鸡市联汇房地产开发有限公司处借款12万元，转账支付；耿建平并出具借条承诺该12万元借款于当年9月5日前归还，如违约则在世纪荟萃吊顶工程款中扣除22万元。耿建平逾期未按约归还上述借款，宝鸡市联汇房地产开发有限公司抵扣工程款22万元。另因案涉工程承包为含税价，耿建平未开具工程款税务发票，宝鸡市联汇房地产开发有限公司扣减工程税款42914.35元。以上合计支付、抵扣工程款969190.35元。 被告耿建平已支付原告陈红信工程款321000元。 2016年6月3日宝鸡市伟力装饰有限责任公司委托西北政法大学司法鉴定中心对2013年10月10日《工程施工协议》第1、2页印文（检材）与2013年12月5日《增值税纳税申报表（适用小规模纳税人）》纳税人名称（公章）处印文（样本）是否同一印章形成进行鉴定，2016年6月21日西法大司鉴中心[2016]文鉴字第112号印文鉴定意见：检材一、二印文与样本印文不是同一印章形成。 本院认为，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。本案纠纷中，查明被告耿建平冒用第三人宝鸡市伟力装饰有限责任公司名义与原告陈红信签订工程施工协议，且宝鸡市伟力装饰有限责任公司拒绝追认，因此2013年10月10日耿建平以宝鸡市伟力装饰有限责任公司名义与原告陈红信签订的工程施工协议对第三人宝鸡市伟力装饰有限责任公司不发生效力，由行为人耿建平承担责任。因此，原告要求第三人宝鸡市伟力装饰有限责任公司承担连带清偿责任的请求，不符合法律规定，不予支持。 原告已按照协议约定内容完成施工，被告耿建平仅支付部分工程款即停止支付，违反施工协议约定，其应按约定支付剩余工程款。原告以宝鸡市联汇房地产开发有限公司与耿建平签订工程施工协议约定的结算单价每平方米80元主张工程款没有法律依据，根据合同相对性原则，原告应以与被告耿建平之间合同约定的结算单价每平方米75元主张工程款。原告主张施工前原、被告口头约定大厅造型吊顶结算标准每平米160元、封电梯口结算标准每平米43元，未提交证据，其中大厅造型吊顶结算标准与工程竣工结算不符，不予采信；封电梯口结算标准与工程竣工结算相符，依法采信。同时，因原告与耿建平就工程价款未做结算，本院依据工程竣工验收确定的施工面积确定工程款：商业楼公共部分吊顶工程11700.873平方米（含造型吊顶），工程价款为877565.48元（11700.873平方米×75元/平方米）；电梯井石膏板封门770.25平方米，工程价款为33120.75元（770.25平方米×43元/平方米），两项合计价款为910686.23元。扣减已支付工程款321000元，被告耿建平还应支付原告陈红信工程款589686.23元。 对于原告要求第三人宝鸡市联汇房地产开发有限公司在欠付工程款范围内承担连带清偿责任的请求，根据本案查明事实，宝鸡市联汇房地产开发有限公司应付耿建平工程款969190.65元，通过工程款支付、抵扣借款和扣减税款等方式支付耿建平工程款969190.35元，其已履行完成工程款支付义务，原告该项请求没有事实依据，本院不予支持。 综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第四十八条、第六十条，《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条、第二十六条之规定，判决如下： 一、被告耿建平于判决生效后十日内支付原告陈红信工程款589686.23元。 二、驳回原告陈红信对第三人宝鸡市联汇房地产开发有限公司的诉讼请求。 三、驳回原告陈红信对第三人宝鸡市伟力装饰有限责任公司的诉讼请求。 四、驳回原告陈红信其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费10890元，公告费560元，由被告耿建平承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。 审 判 长  杨潇蕊 人民陪审员  王迎武 人民陪审员  王晓宝 二〇一九年九月六日 法官 助理  解尔璠 书 记 员  白天骄