湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂09民终1416号上诉人（原审原告、原审被告）：刘美成，女，1974年7月26日出生，汉族，住湖北省应城市。委托诉讼代理人：周明，湖北诚拓律师事务所律师。上诉人（原审被告、原审原告）：湖北长舟盐化有限公司。住所地：湖北省应城市东马坊枣林路1号。统一社会信用代码：91420981695133124Q。法定代表人：陈义林，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨雄刚，湖北横空律师事务所律师。上诉人刘美成与上诉人湖北长舟盐化有限公司（以下简称长舟公司）因劳动争议一案，均不服湖北省应城市人民法院（2019）鄂0981民初841号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月12日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。刘美成上诉请求：1.请求改判一审判决第二条为长舟公司向刘美成支付未签书面劳动合同工资赔偿，即：月工资3200元×11个月＝35200元，解除劳动关系的经济补偿为3200元×7个月＝22400元。并重新审核长舟公司证据5(2017年10月至2018年10月）的工资标准；2.请求改判一审判决第四条为长舟公司应支付刘美成法定节假日加班工资1177元；3.判决长舟公司承担本案的上诉费。事实与理由：1.一审法院错误的将未签书面劳动合同的二倍工资赔偿，判定为“二倍工资差额赔偿”，于法无据。从《劳动合同法》第82条看没有按工资差额赔偿的法律依据。而是应从2013年2月应签无固定期劳动合同而未签直到2018年10月的每月支付2倍工资赔偿。刘美成是2018年10月离职，依法应按离职前12月的平均工资计算，而一审法院按2012年至2013年2月的平均工资差额计算错误。请求二审法院撤销该一审判决，按《劳动合同法》第82条改判为“自应当向劳动者订立无固定期劳动合同之日起向劳动者每月支付2倍的工资”。刘美成2013年应签无固定期劳动合同到离职的2018年10月，近6年按2018年10月前12个月平均2倍工资赔偿有法律依据。请求二审法院对长舟公司证据5当庭重新审核工资标准，作为改判的工资标准。根据初步计算刘美成的未签书面无固定期劳动合同的应为3200元×11个月＝35200元，解除劳动合同经济补偿3200元×7个月＝22400元。《劳动法》第44条第二款规定“休息日安排劳动者工作，又不能安排补休的支付百分之二百的工资报酬”、第三款规定“法定休假日安排劳动者工作的支付不低于工资的百分之三百的工资报酬”，及刘美成的“考勤表”，长舟公司支付刘美成法定节假日加班工资1177元有相应的事实和法律规定。长舟公司上诉请求：1.请求撤销一审判决第二项，改判无须向刘美成支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额18332.92元、改判不应向刘美成支付解除劳动关系经济补偿金20748元；2.请求撤销一审判决第三项，改判不应为刘美成补缴养老保险、医疗保险；3.本案一、二审诉讼费由刘美成承担。事实与理由：一、刘美成要求未签订劳动合同的二倍工资差额，已过仲裁时效，不应得到支持，一审的该项判令错误。一审客观认定刘美成于2012年3月12日到长舟公司制盐车间工作。那么从2012年4月起刘美成就可以主张要求二倍工资差额，直至2013年3月计11个月的二倍工资差额，即刘美成只享有这11个月期间的二倍工资差额权利。该权利的仲裁时效最迟于2014年3月止，刘美成于2018年11月16日申请劳动仲裁，显然该项仲裁请求早已过了一年的仲裁时效，长舟公司在仲裁期间的该抗辩理由是成立的。二、一审判令长舟公司支付解除劳动关系经济补偿金错误。一审客观认定了2018年10月26日刘美成辞职。因为是职工单方提出辞职双方解除劳动关系，不是《劳动合同法》第46条所规定的应当给予解除劳动关系经济补偿金的情形。三、刘美成要求长舟公司补缴养老保险、医疗保险，而该诉讼请求不属于人民法院受理民事诉讼的范围，一审法院作出该项判令是错误的。按照我国《劳动法》和《社会保险法》的相关规定，用人单位不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令限期缴纳。故刘美成在一审提出的该项诉讼请求，是劳动部门的行政职责，不属于人民法院民事诉讼的受案范围。该项诉讼请求一审不应受理，不应作出判决。刘美成向一审法院起诉请求：判令长舟公司支付刘美成双休日工资30958.72元，节假日工资3869.77元，合计34828.49元。长舟公司向一审法院起诉请求：1.长舟公司无需向刘美成支付未签订书面劳动合同的二倍工资35200元；2.长舟公司无需向刘美成支付解除劳动关系经济补偿金22400元；3.长舟公司无需向刘美成支付法定节假日加班工资1177元；4.刘美成承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2012年3月12日刘美成到长舟公司制盐车间工作，工作时间执行“三班倒”的工作制，其工资按照绩效发放。双方未签订劳动合同，属事实劳动关系。从刘美成到长舟公司工作时第一年内的平均工资为1666.63元。刘美成离职前12个月的平均工资为2964元。双方在履行劳动合同期间，长舟公司没有为刘美成缴纳社会保险，2018年10月26日刘美成辞职。2018年11月16日刘美成向应城市劳动人事仲裁院申请劳动仲裁，要求长舟公司支付未签订劳动合同的二倍工资，支付解除劳动关系经济补偿金，支付法定节假日及加班费，补缴养老保险、医疗保险。2019年3月14日应城市劳动人事仲裁院作出应劳仲案字（2018）185号裁决书，其内容为：①长舟公司支付刘美成未签订书面劳动合同的二倍工资35200元；②长舟公司支付刘美成解除劳动关系经济补偿金22400元；③长舟公司支付刘美成法定节假日加班工资1177元；④长舟公司为刘美成补缴2012年2月至2018年10月的养老保险、医疗保险的单位应缴部分。刘美成、长舟公司对该“裁决书”不服，至此成讼。一审法院认为：刘美成从2012年3月12日到长舟公司工作，月平均工资为2964元，双方未签订劳动合同，属事实劳动关系。刘美成在长舟公司工作期间，长舟公司没有为刘美成缴纳社会保险费。刘美成与长舟公司解除劳动关系后，长舟公司没有向刘美成支付解除劳动关系经济补偿金。根据《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第一项、第八十二条的规定，长舟公司应为刘美成补缴养老保险、医疗保险，支付未签订劳动合同双倍工资及解除劳动关系的经济补偿金。故刘美成要求补缴养老保险、医疗保险，支付未签订劳动合同双倍工资及解除劳动关系经济补偿金的诉辩请求，一审法院予以支持；但要求支付加班工资和节假日工资的诉辩请求，因无相应的事实和法律规定，一审法院未予支持。长舟公司要求不应支付刘美成未签订劳动合同双倍工资及解除劳动关系经济补偿金的辩诉请求，不符合法律规定，一审法院未予支持；但辩诉称不应支付加班工资和节假日工资的请求，符合事实和法律规定，一审法院予以支持。刘美成月平均工资2964元，其解除劳动关系经济补偿金为（2964元/月×7个月）20748元（时间从2012年3月12日至2018年10月26日止），未签订书面劳动合同二倍的差额工资为（1666.63元/月×11个月）18332.93元（时间从2012年4月至2013年3月止共11个月）。据此，依照《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一款第二项、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决：1.刘美成与长舟公司解除劳动关系；2.长舟公司支付刘美成未签订书面劳动合同二倍工资差额18332.92元，解除劳动关系经济补偿金20748元，合计39080.92元；3.长舟公司为刘美成补缴养老保险、医疗保险（时间从2012年3月至2018年10月，缴纳标准为双方各自应承担的具体数额，以社会保险经办机构核算为准）；4.长舟公司不应向刘美成支付法定节假日加班工资1177元；5.驳回刘美成的其他诉讼请求；6.驳回长舟公司的其他诉讼请求。案件受理费20元，由刘美成负担10元，长舟公司负担10元。二审期间，双方当事人均未提供证据。经审理查明，一审法院认定以下事实属实，本院予以确认：2012年3月12日刘美成到长舟公司制盐车间工作，工作时间执行“三班倒”的工作制，其工资按照绩效发放。双方未签订劳动合同，属事实劳动关系。双方在履行劳动合同期间，长舟公司没有为刘美成缴纳社会保险，2018年10月26日刘美成辞职。2018年11月16日刘美成向应城市劳动人事仲裁院申请劳动仲裁，要求长舟公司支付未签订劳动合同的二倍工资，支付解除劳动关系经济补偿金，支付法定节假日及加班费，补缴养老保险、医疗保险。2019年3月14日应城市劳动人事仲裁院作出应劳仲案字（2018）185号裁决书，其内容为：①长舟公司支付刘美成未签订书面劳动合同的二倍工资35200元；②长舟公司支付刘美成解除劳动关系经济补偿金22400元；③长舟公司支付刘美成法定节假日加班工资1177元；④长舟公司为刘美成补缴2012年2月至2018年10月的养老保险、医疗保险的单位应缴部分。另查明，刘美成辞职前十二个月的工资为：2017年10月2436元，2017年11月2224元，2017年12月3467元，2018年1月2933元，2018年2月2197元，2018年3月3046元，2018年4月3290元，2018年5月3531元，2018年6月3193元，2018年7月2933元，2018年8月3147元，2018年9月3171元；十二个月的平均工资为2964元/月。本院认为，本案系劳动者刘美成因与用人单位长舟公司解除劳动关系、追索劳动报酬、经济补偿金等而引起的纠纷，所以定性为劳动争议。本案焦点问题是：1.刘美成月平均工资如何认定；2.长舟公司应否向刘美成支付解除劳动合同的经济补偿金；3.长舟公司应否向刘美成支付未签订劳动合同双倍工资；4.长舟公司应否向刘美成支付法定节假日加班工资。关于焦点问题：1.本案中，长舟公司在一审提供了刘美成在解除劳动合同前十二个月的工资表（2017年10月至2018年9月），该工资表上均有刘美成的签名，可以全面客观地反映刘美成在解除劳动合同前十二个月的工资收入情况。刘美成主张其辞职前十二个月的工资应为3200元，未提供证据证明，本院不予采信。所以，确认刘美成解除劳动合同前十二个月的平均工资为2964元∕月。2.根据已查明的事实，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条之规定，在刘美成主动解除劳动合同的情况下，用人单位长舟公司也应当根据刘美成在单位工作的年限、按照解除劳动合同前十二个月的平均工资计算并向刘美成支付经济补偿金。据此，长舟公司应向刘美成支付经济补偿金20748元（2964元×7）。3.同理，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定，长舟公司应向刘美成支付未签订劳动合同二倍工资的差额32604元（2964元∕月×11月）。4.根据《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条、第四十五条规定，劳动者在法定节日工作，用人单位应当依法向劳动者支付报酬。刘美成上诉主张“应支付刘美成法定节假日加班工资1177元”，经查此乃应城市劳动人事仲裁院作出的应劳仲案字[2018]185号仲裁书第三项：“被申请人支付申请人2018年2月至2018年9月法定节假日加班工资1177元”。是应城市劳动仲裁院按刘美成辞职前十二个月平均工资3200元计算的。本院确认刘美成辞职前十二个月平均工资为2964元，所以此项法定节假日加班工资应为1090.2元，应当由长舟公司支付给刘美成。另外，关于用人单位长舟公司是否应当为劳动者刘美成补缴社会养老保险费的问题，根据《中华人民共和国社会保险法》第四条规定：中华人民共和国境内的用人单位和个人依法缴纳社会保险费……第七条规定：国务院社会保险行政部门负责全国的社会保险管理工作，国务院其他有关部门在各自的职责范围内负责有关的社会保险工作。县级以上地方人民政府社会保险行政部门负责本行政区域的社会保险管理工作，县级以上地方人民政府其他有关部门在各自的职责范围内负责有关的社会保险工作。这些规定说明，用人单位和劳动者依法缴纳社会保险是其各自履行法律规定的义务。这些社会保险方面的法律规定，不仅仅是针对单个具体的劳动者的保障，更主要的是对全社会全体劳动者的一种保障制度，涉及到社会公共利益，应当得到很好的贯彻执行。然而，社会保险行政部门是社会保险的唯一管理部门。刘美成主张长舟公司为其补缴社会保险的诉讼请求不属于人民法院民事诉讼受案的范围。故该诉讼请求应予驳回。刘美成的该项主张可以向社会保险行政部门反映，由社会保险行政部门负责监督落实。综上，上诉人刘美成的上诉理由部分成立，对其上诉请求部分予以支持；上诉人长舟公司除缴纳社会保险不属于人民法院民事受案范围的上诉理由成立外，其他上诉理由不成立，对其部分上诉请求予以驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律不当，本院予以纠正。是此，经合议庭评议，依照《中华人民共和国劳动法》第四十条、第四十四条、第四十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、第八十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持湖北省应城市人民法院（2019）鄂0981民初841号民事判决第一项；二、撤销湖北省应城市人民法院（2019）鄂0981民初841号民事判决第二、三、四、五、六项；三、湖北长舟盐化有限公司向刘美成支付解除劳动合同的经济补偿金20748元；四、湖北长舟盐化有限公司向刘美成支付未签订劳动合同二倍工资的差额32604元；五、湖北长舟盐化有限公司向刘美成支付法定节假日加班工资1090.2元；六、驳回湖北长舟盐化有限公司的诉讼请求；七、驳回刘美成其他诉讼请求。上述给付金钱的义务，限于本判决生效后十日内履行完毕。如逾期履行，则按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费20元，二审案件受理费20元，均由湖北长舟盐化有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  石仁礼审判员  汪书力审判员  胡 红二〇一九年九月三十日书记员  毛雅婷