福建省宁德市蕉城区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0902民初2959号 原告:厦门金鸿博房地产营销策划有限公司，住所地福建省厦门市。 法定代表人：许振东，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：卓求存，福建知茂律师事务所律师。 被告：金威物业服务有限公司宁德分公司，住所地福建省宁德市东侨经济技术开发区。 负责人：李辉，经理。 委托诉讼代理人：刘鸿鹤、曾小玲（实习），上海金钻（宁德）律师事务所律师。 被告：金威物业服务有限公司，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市。 法定代表人：任晋，执行董事兼经理。 原告厦门金鸿博房地产营销策划有限公司与被告金威物业服务有限公司宁德分公司、金威物业服务有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2019年5月24日立案受理，依法由审判员戴志雄适用简易程序公开开庭进行了审理。原告厦门金鸿博房地产营销策划有限公司的法定代表人许振东及委托诉讼代理人卓求存、被告金威物业服务有限公司宁德分公司的委托诉讼代理人刘鸿鹤、曾小玲到庭参加诉讼，被告金威物业服务有限公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 厦门金鸿博房地产营销策划有限公司向本院提出诉讼请求：要求判令1、金威物业服务有限公司宁德分公司、金威物业服务有限公司共同偿还借款本金3755793.3元及资金占用期间利息（自逾期还款之日至实际还清借款之日止，按年利率6％计算）；2、金威物业服务有限公司宁德分公司、金威物业服务有限公司共同承担原告为实现债权发生的律师代理费用75000元。事实和理由：金威物业服务有限公司宁德分公司是金威物业服务有限公司于2016年2月依法设立的分支机构。2017年9月30日，金威物业服务有限公司宁德分公司以资金周转为由向厦门金鸿博房地产营销策划有限公司借款，并与厦门金鸿博房地产营销策划有限公司在宁德市东侨区签订了借款合同。按借款合同约定，金威物业服务有限公司宁德分公司向厦门金鸿博房地产营销策划有限公司借款8OO万元，借款期限为6个月（自2017年9月30日至2018年3月3O日），借款期限内无息；若金威物业服务有限公司宁德分公司违约，厦门金鸿博房地产营销策划有限公司有权要求金威物业服务有限公司宁德分公司承担厦门金鸿博房地产营销策划有限公司为实现债权而产生的全部费用，包括但不限于律师服务费用、诉讼费等。该合同第六条还约定，履行本合同所产生的争议，由本合同签订地法院管辖。借款合同签订当天，厦门金鸿博房地产营销策划有限公司依约向金威物业服务有限公司宁德分公司支付了800万元借款。在2018年6月15日前，金威物业服务有限公司宁德分公司陆续向厦门金鸿博房地产营销策划有限公司偿还了4296654.7元本息；其中，冲抵其间产生的逾期还款资金占用利息后，金威物业服务有限公司宁德分公司实际归还的借款本金为4244206.7元，尚欠厦门金鸿博房地产营销策划有限公司借款本金3755793.3元。借款到期后，厦门金鸿博房地产营销策划有限公司多次催促，金威物业服务有限公司宁德分公司拒绝向厦门金鸿博房地产营销策划有限公司归还剩余的借款本金并承担逾期还款违约责任。厦门金鸿博房地产营销策划有限公司认为，借款期限届满后，金威物业服务有限公司宁德分公司理应及时归还借款本息，其逾期还款，依法应当承担继续还本付息的违约责任。金威物业服务有限公司作为设立金威物业服务有限公司宁德分公司的法人，应当对前述借款债务承担共同清偿责任。 金威物业服务有限公司宁德分公司辩称：1、原、被告之间不存在真实的借贷关系，没有真实的借贷意思表示，涉案款项不是真实的借款。涉案款项性质是宁德亿利金威投资有限公司的团购费，所有权属宁德亿利金威投资有限公司，涉案款项使用人是金威建设集团有限公司而不是被告；被告没有借款的需求，无需向原告借款。被告与宁德亿利金威投资有限公司同是金威建设集团有限公司的下属子公司。原、被告之所以签订借款协议，是集团内部调拨款项采取的一种方式，是以签订借款协议的形式，通过被告取回属于宁德亿利金威投资有限公司的800万团购费，然后全部调拨给集团公司使用。之所以通过被告账户转款，是因为宁德亿利金威投资有限公司的账户被银行监管，资金不能随意进出，所以通过被告的账户将团购费调拨给金威建设集团使用。2、被告转给原告的42296654.7元也不是还款，而是宁德亿利金威投资有限公司通过被告账户转给原告，指示原告支付给第三方公司。 金威物业服务有限公司未作答辩。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据审查确认的证据，并结合当事人陈述及答辩，本院认定事实如下： 1、金威建设集团有限公司于2000年6月3日成立；金威物业服务有限公司于2001年8月20日成立；宁德亿利金威投资有限公司于2013年7月19日成立。金威建设集团有限公司与金威物业服务有限公司、宁德亿利金威投资有限公司为母公司与子公司关系。2016年2月29日，金威物业服务有限公司设立金威物业服务有限公司宁德分公司。 厦门金鸿博房地产营销策划有限公司于2016年12月20日成立。2017年2月17日，厦门金鸿博房地产营销策划有限公司与宁德亿利金威投资有限公司签订《亿利城电商服务合作协议》，约定合作项目为宁德亿利城项目的在售房源，双方对合作项目进行购房优惠活动推广，厦门金鸿博房地产营销策划有限公司负责宣传与组织超募，宁德亿利金威投资有限公司负责对意向客户提供购房优惠。厦门金鸿博房地产营销策划有限公司将所收团购服务费6.5%用于购房者平台手续费，剩余93.5%用于宁德亿利金威投资有限公司相关媒体、营销活动的投入，需经宁德亿利金威投资有限公司确认后由厦门金鸿博房地产营销策划有限公司支付。 2、2017年9月30日，厦门金鸿博房地产营销策划有限公司与金威物业服务有限公司宁德分公司签订《借款合同》，合同约定，金威物业服务有限公司宁德分公司向厦门金鸿博房地产营销策划有限公司拆借厦门金鸿博房地产营销策划有限公司与宁德亿利金威投资有限公司合作的团购服务费800万元，借款期限6个月，借款期限内无息。 3、2017年9月30日，金威物业服务有限公司宁德分公司的银行账户收到厦门金鸿博房地产营销策划有限公司汇入款项800万元；同日，金威物业服务有限公司宁德分公司汇入金威建设集团有限公司银行账户800万元，备注用途为调拨款。 4、至2018年6月15日，厦门金鸿博房地产营销策划有限公司陆续收到金威物业服务有限公司宁德分公司汇入的款项合计4296654.7元。 5、2019年5月22日，厦门金鸿博房地产营销策划有限公司因本案支付律师费用7.5万元。 本院认为，民间借贷纠纷案件中主张民间借贷关系成立并生效的一方当事人对借贷合同订立和生效的事实承担举证责任。本案事实认定的关键是：金威物业服务有限公司宁德分公司是否存在与厦门金鸿博房地产营销策划有限公司订立借贷合同的真实意思表示。客观上，厦门金鸿博房地产营销策划有限公司确有通过银行转账800万元至金威物业服务有限公司宁德分公司的银行账户，但金威物业服务有限公司宁德分公司以该款系宁德亿利金威投资有限公司的团购费，款项使用人是金威建设集团有限公司，是集团内部采取签订借款协议形式调拨款项，取回属于宁德亿利金威投资有限公司的800万团购费，然后全部调拨给集团公司使用；并非厦门金鸿博房地产营销策划有限公司与金威物业服务有限公司宁德分公司之间存在民间借贷关系为由进行抗辩。 订立民间借贷意思表示的存在系民间借贷关系成立的必备法律要件，厦门金鸿博房地产营销策划有限公司主张与金威物业服务有限公司宁德分公司存在民间借贷关系，就应当提供相应证据予以证明。从查明的事实可知，厦门金鸿博房地产营销策划有限公司与宁德亿利金威投资有限公司签订《亿利城电商服务合作协议》，约定合作项目为宁德亿利城项目的在售房源，厦门金鸿博房地产营销策划有限公司将所收团购服务费6.5%用于购房者平台手续费，剩余93.5%用于宁德亿利金威投资有限公司相关媒体、营销活动的投入，需经宁德亿利金威投资有限公司确认后由厦门金鸿博房地产营销策划有限公司支付。厦门金鸿博房地产营销策划有限公司提供的《借款合同》，体现金威物业服务有限公司宁德分公司向厦门金鸿博房地产营销策划有限公司拆借的800万元系厦门金鸿博房地产营销策划有限公司与宁德亿利金威投资有限公司合作的团购服务费。在金威物业服务有限公司宁德分公司的银行账户收到案涉款项800万元的当日，金威物业服务有限公司宁德分公司汇入金威建设集团有限公司银行账户800万元，备注用途为调拨款。庭审中，金威物业服务有限公司宁德分公司出示了宁德亿利金威投资有限公司出具的《情况说明》和金威建设集团有限公司出具的《情况说明》，可以印证涉案800万元款项所有权属团购费，因集团内部资金调拨需要，宁德亿利金威投资有限公司将金鸿博账户中的团购费中的800万元通过金威物业宁德分公司账户调拨给母公司金威建设集团有限公司使用，涉案800万元不是金威物业宁德分公司向金鸿博公司的借款。在庭审中，厦门金鸿博房地产营销策划有限公司陈述金威物业服务有限公司宁德分公司向其借款只有这一笔，其没问对方什么借款事由，只知道借钱，因为其与宁德亿利金威投资有限公司有销售代理合同关系，宁德亿利金威投资有限公司要求我们借，我们只能借。另查，案涉借款合同约定案涉借款期限内无息，且金威物业服务有限公司宁德分公司转给厦门金鸿博房地产营销策划有限公司的最后两笔款分别为191840元、204814.7元，金额有零有整，不可能是偿还本金或利息，不符合民间借贷的借款和还款的交易习惯。由于厦门金鸿博房地产营销策划有限公司就涉案民间借贷发生和汇款形成及事后催讨还款过程的陈述，不符合民间借贷的常理及交易习惯，不能充分证实其与金威物业服务有限公司宁德分公司确有存在订立借贷合同的真实意思表示，且金威物业服务有限公司宁德分公司的抗辩可以证实案涉款项800万元系厦门金鸿博房地产营销策划有限公司与宁德亿利金威投资有限公司合作的团购服务费，可以体现金威建设集团有限公司调拨资金的情况，故本案金威物业服务有限公司宁德分公司银行账户收到厦门金鸿博房地产营销策划有限公司汇款的事实，并不能当然认定双方之间民间借贷关系成立。 综上，本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。对于厦门金鸿博房地产营销策划有限公司诉求金威物业服务有限公司宁德分公司、金威物业服务有限公司偿还尚欠借款3755793.3元并支付利息，本案厦门金鸿博房地产营销策划有限公司的请求权基础是双方当事人形成民间借贷关系。庭审中，本院向厦门金鸿博房地产营销策划有限公司释明如事实上当事人双方不存在民间借贷法律关系，询问是否变更法律关系及诉讼请求，厦门金鸿博房地产营销策划有限公司拒绝变更。然，厦门金鸿博房地产营销策划有限公司目前的举证尚不充分，不足以证明其与金威物业服务有限公司宁德分公司之间存在民间借贷关系，故其诉讼请求缺乏事实与法律依据，不予支持。金威物业服务有限公司经本院传票传唤未到庭，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百一十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 驳回原告厦门金鸿博房地产营销策划有限公司的诉讼请求。 案件受理费19582元，由厦门金鸿博房地产营销策划有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。（上诉案件受理费缴纳办法：到本院领取省财政厅印制的人民法院诉讼费用缴费通知书，至迟在上诉期满后七日内预交到宁德市中级人民法院，逾期不交按自动撤回上诉处理）。 审判员  戴志雄 二〇一九年九月九日 书记员  蒋雅英 附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示 《中华人民共和国合同法》 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。