江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08民终1295号上诉人（原审原告）：周二妹，女，1961年4月6日生，汉族，务农，住吉安县。委托诉讼代理人：罗建明，江西求正沃德（吉安）律师事务所专职律师。上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司安福支公司，住所地安福县城武功山大道183号，统一社会信用代码91360829862391308W。负责人：黄森培，该支公司经理。委托诉讼代理人：刘伟兰，江西律星律师事务所专职律师。被上诉人（原审被告）：黄振安，男，1984年7月30日生，汉族，个体工商户，住安福县。原审被告：石元珍，女，1965年1月14日生，汉族，住安福县。上诉人周二妹、中国人民财产保险股份有限公司安福支公司（以下简称人保财险安福支公司）因与被上诉人黄振安及原审被告石元珍机动车交通事故责任纠纷一案，不服吉安县人民法院（2019）赣0821民初47号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周二妹上诉请求：变更原审判决第二项，改判人保财险安福支公司在商业三者险限额内再多支付其赔偿款8817元；本案诉讼费用由黄振安、人保财险安福支公司承担。事实和理由：原审判决认定其误工费、护理费过低，误工费应按120元/天计算，护理费应按146.6元/天计算。人保财险安福支公司辩称，周二妹已达法定退休年龄，误工费不应支持；周二妹一审未提供护理人员工资收入减少的证据，一审法院结合周二妹及护理人员的户籍情况，确定护理费按92.2元/天计算符合法律规定。黄振安辩称，同意人保财险安福支公司的答辩意见。石元珍未陈述意见。人保财险安福支公司上诉请求：撤销原判第一项，依法改判核减其公司保险赔偿款8101元；上诉费由周二妹承担。事实和理由：周二妹年满55周岁，依法应认定其丧失劳动能力，一审法院仅凭周二妹提供的农村土地承包经营权证就认定其存在误工并支持其误工费主张错误；一审法院认定周二妹精神损害抚慰金7000元过高，因周二妹承担事故次要责任，其精神损害抚慰金应确定6000元为宜。周二妹辩称，法律没有规定女性年满55周岁就丧失劳动能力，一审中周二妹提供了农村土地承包经营权证和吉安县浬田镇桥东村委会出具的证明，可以证实周二妹有劳动能力和劳动收入，误工费应当予以计算和赔偿；一审法院对周二妹精神损害抚慰金的认定和判决正确。黄振安述称，同意人保财险安福支公司的上诉意见。石元珍未陈述意见。周二妹向一审法院起诉请求：1.判令黄振安、石元珍赔偿其各项损失合计112544元；2.判令人保财险安福支公司在保险责任限额范围内向其支付保险金；3.本案诉讼费由黄振安、石元珍、人保财险安福支公司承担。一审法院认定事实：2018年4月19日18时50分许，黄振安驾驶赣Ｄ×××××小轿车沿上吉线由西往东行驶，行驶至上吉线151km+800m路段与周二妹驾驶的自行车发生碰撞，碰撞之后因黄振安采取措施不当又撞上彭某停在公路边的无牌三轮电动车，造成周二妹和彭某受伤、三车受损的交通事故。经交警部门事故责任认定，黄振安负事故主要责任，周二妹负事故次要责任。事故发生后，周二妹前往上海东方医院吉安医院进行治疗，经诊断为：1.胸、腰椎压缩性骨折；2.腰2、3椎体右侧横突骨折；3.腰4椎体滑脱；4.头皮血肿。周二妹共住院39天。经江西吉安司法鉴定中心司法鉴定，周二妹损伤程度为九级伤残，误工期3个月、护理期2个月（住院期间2人护理，出院后1人护理）、营养期3个月，后续治疗费3000元。经依法核定，周二妹因此次事故造成的损失为：1.医疗费14023.44元；2.后续治疗费3000元；3.误工费7101元（78.9元/天×90天）；4.营养费1800元（20元/天×90天）；5.住院伙食补助费780元（20元/天×39天）；6.护理费9197.1元（92.2元/天×99天）；7.残疾赔偿金57840元（14460元/年×20年×20%）；8.鉴定费3000元。另查明，黄振安支付了8000元住院医疗费用，人保财险安福支公司已支付医疗费1000元。赣Ｄ×××××小轿车车主为石元珍，在人保财险安福支公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险保险金额为300000元，不计免赔，事故发生在保险期间内。经鉴定，周二妹此次事故医疗费中2566.84元属非医保范围用药。一审法院认为，公民的健康权利依法受保护。黄振安驾驶小轿车在行驶过程中与周二妹所骑的自行车发生碰撞，造成周二妹及案外人彭某受伤的交通事故，经交警部门事故责任认定，黄振安负事故主要责任，周二妹负事故次要责任，事故车辆在人保财险安福支公司投保了交强险及商业三者险，故周二妹诉请黄振安赔偿相关损失及人保财险安福支公司在保险责任限额内承担赔偿责任，于法有据，予以支持。关于周二妹的损失中是否应当计算误工费问题，人保财险安福支公司认为周二妹已满55周岁，不应当计算误工费。因周二妹虽系年满55周岁的农村居民，但其具备劳动能力且实际从事耕种承包地的劳动，故对周二妹诉请误工费的主张予以支持。周二妹因此次事故造成的损失为：1.医疗费14023.44元；2.后续治疗费3000元；3.误工费7101元；4.营养费1800元；5.住院伙食补助费780元；6.护理费9197.1元；7.残疾赔偿金:57840元。交通费，周二妹虽未提供票据证实，但属实际必须发生费用，酌定1000元。周二妹因本次事故造成九级伤残的后果，给其精神带来较大痛苦，周二妹诉请精神损害抚慰金予以支持，确定为7000元。上述损失共计101741.54元。因此次事故造成周二妹及案外人彭某受伤，按照保险条款及周二妹、案外人彭某的相关损失比例，由人保财险安福支公司在交强险医疗费责任限额内赔偿医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费1000元（人保财险安福支公司已赔付），在交强险伤残赔偿限额内赔偿残疾赔偿金、误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金35000元。此次事故中，黄振安承担事故主要责任，周二妹承担事故次要责任，周二妹其余损失（除非医保用药2566.84元）63174.7元，由人保财险安福支公司在商业三者险责任限额内赔偿70%即44222.29元。非医保用药2566.84元由黄振安承担70%即1796.79元，因黄振安已垫付周二妹医疗费8000元，超出黄振安承担赔偿责任范围6203.21元，为减轻双方当事人诉累，宜由人保财险安福支公司从赔偿给周二妹的款项中扣除返还。石元珍虽系事故车车主，但其在此次事故中并无过错，不承担赔偿责任。石元珍经传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，经开庭审理，现已查明事实，依法可以缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、人保财险安福支公司应于判决生效之日起十日内在交强险责任限额内支付周二妹赔偿款35000元（不含已赔付的1000元）；二、人保财险安福支公司应于判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额内支付周二妹赔偿款38019.08元；三、人保财险安福支公司应于判决生效之日起十日内返还黄振安超出赔偿范围垫付款项6203.21元；四、驳回周二妹其他诉讼请求。案件受理费2412元减半收取1206元，鉴定费3600元，由周二妹负担1200元，黄振安负担3606元。二审中，当事人没有提交新证据。经审理查明，周二妹诉请误工费、护理费按江西省2017年度城镇非私营标准计算。江西省2017年度城镇非私营农业在岗职工年平均工资为41513元，江西省2017年度城镇非私营居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资为52783元。周二妹的误工费、护理费，本院依法核定为误工费10236.08元（41513元÷365天×90天）、护理费14316.48元（52783元÷365天×99天）。其他事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，关于周二妹的误工费应否认定的问题。本案事故发生时，周二妹虽年满55周岁，但其一审已提供农村土地承包经营权证和吉安县浬田镇桥东村委会出具的证明，该两份证据能够证明周二妹具备劳动能力并实际从事承包地耕种，一审认定周二妹存在误工损失符合规定，人保财险安福支公司提出周二妹的误工费不应支持的意见不予采纳。关于周二妹的误工费、护理费计算标准的问题。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十一条的规定，受害人不能举证证明其和护理人员的收入状况的，误工费可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业职工的平均工资计算，护理费可以参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。周二妹系农村居民，从事农业劳动，其未举证证明其和护理人员的收入情况，根据前述司法解释的规定和周二妹的诉请，结合我市法院审判实践，周二妹的误工费应按江西省2017年度城镇非私营农业在岗职工年平均工资41513元的标准计算，其护理费应按江西省2017年度城镇非私营居民服务、修理和其他服务业在岗职工年平均工资52783元的标准计算，一审按江西省2017年度城镇私营行业就业人员年平均工资标准计算其误工费和护理费不当，应予纠正。周二妹的误工费和护理费经核算为24552.56元（10236.08元+14316.48元），而一审核定其误工费和护理费为16298.1元（7101元+9197.1元），少算的损失8254.46元，应由黄振安赔偿70%即5778.12元，因肇事车辆在人保财险安福支公司投保了交强险和不计免赔商业三者险，在交强险已足额理赔的情况下，该赔偿款应由人保财险安福支公司在商业三者险责任限额内理赔。关于一审认定周二妹的精神损害抚慰金是否过高的问题。本案交通事故导致周二妹胸12、腰2椎体压缩性骨折，腰2、3椎体右侧横突骨折，经江西吉安司法鉴定中心鉴定，周二妹损伤程度为九级伤残。一审根据周二妹的伤残程度、事故双方的过错责任及当地平均生活水平，酌定周二妹的精神损害抚慰金为7000元恰当，人保财险安福支公司提出一审认定周二妹的精神损害抚慰金过高并要求确定为6000元的意见，本院不予采纳。综上，周二妹的上诉请求部分成立；人保财险安福支公司的上诉请求不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持吉安县人民法院（2019）赣0821民初47号民事判决第一、三项；二、撤销吉安县人民法院（2019）赣0821民初47号民事判决第四项；三、变更吉安县人民法院（2019）赣0821民初47号民事判决第二项为：中国人民财产保险股份有限公司安福支公司于本判决生效之日起十日内在商业三者险责任限额内支付周二妹赔偿款43797.2元；四、驳回周二妹其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1206元，鉴定费3600元，由周二妹负担1200元，黄振安负担3606元；二审案件受理费100元，由中国人民财产保险股份有限公司安福支公司负担50元，黄振安负担50元。本判决为终审判决。审判长 肖 红审判员 甘国飞审判员 王 钥二〇一九年九月二日书记员 臧艳华