上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初19590号原告：陈润，男，1982年5月30日出生，汉族，住陕西省汉中市。委托诉讼代理人：孙莉，上海永乐律师事务所律师。委托诉讼代理人：孔庆权，上海永乐律师事务所律师。被告：周祥，男，1967年10月5日出生，汉族，住上海市浦东新区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：张芳芳，上海正地律师事务所律师。委托诉讼代理人：车敏义，上海正地律师事务所律师。原告陈润与被告周祥、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年3月6日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年4月3日公开开庭进行了审理，原告陈润的委托诉讼代理人孙莉、被告周祥、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司的委托诉讼代理人张芳芳到庭参加诉讼。诉讼中，本院根据被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司申请，依法对原告伤残等级及“三期”进行重新鉴定。本院于2019年8月21日公开开庭进行了审理，原告陈润的委托诉讼代理人孔庆权、被告周祥、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司的委托诉讼代理人张芳芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈润向本院提出诉讼请求：对本次事故产生的医疗费30,112.70元(已扣除伙食费24.90元，以下币种同)、误工费31,934元、营养费1,350元、护理费4,500元、住院伙食补助费300元、交通费800元、衣物损失费500元、残疾辅助器具费(拐杖)99元、鉴定费2,850元、律师费3,500元，要求上述损失由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险和商业三者险内(按照60%责任比例)承担赔偿责任，精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，不足和超出保险范围的由被告周祥按照60%责任比例承担赔偿责任。事实与理由：2017年2月22日7时16分许，被告周祥驾驶车牌号为沪C7XXXX轿车行驶至在本市浦东新区高桥镇大同路浦东北路西约1米处，适遇原告骑电动自行车至此，发生两车相撞、原告受伤的交通事故。经交警部门认定原告陈润、被告周祥对事故负同等责任。因原、被告对赔偿未能达成协议，故原告提起诉讼。被告周祥辩称，对事发经过、责任认定均无异议。肇事车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司投保交强险和限额为50万元的商业三者险(有不计免赔)，事发时在保险期限内。对首次鉴定意见、重新鉴定意见以及各项费用意见以保险公司意见为准；律师费过高，要求按照责任比例承担。因本次事故导致本被告车辆损坏，支付车辆修理费2,800元，要求在本案中一并处理，由原告承担车辆修理费1,400元。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司辩称，对事发经过、责任认定均无异议，肇事车辆在本被告投保交强险和限额为50万元的商业三者险(有不计免赔)，事发时在保险期限内，同意在保险范围内承担赔偿责任。对首次鉴定意见有异议，认可重新鉴定意见的伤残等级，但三期过高，不申请再次重新鉴定。本被告为原告垫付过1万元，要求在本案中一并处理。对原告主张的各项费用意见如下：医疗费中2019年7月1日就诊费用165元，无法确认关联性，并应扣除非医保部分；误工费应按照事发前的平均工资6,386.80元/月扣减事发后已发放的工资19,465.25元计算；营养费按照30元/天标准，护理费认可60元/天，营养期和护理期由法院依法认定；住院伙食补助费认可20元/天计算14.5天；交通费认可200元、衣物损失费认可200元；拐杖99元没有医嘱，不予认可；因重新鉴定推翻了首次鉴定意见，故首次鉴定费2,850元不予认可；律师费不属于保险理赔范围。本院经审理认定事实如下：2017年2月22日7时16分许，被告周祥驾驶车牌号为沪C7XXXX轿车行驶至在本市浦东新区高桥镇大同路浦东北路西约1米处，适遇原告骑电动自行车至此，因原告陈润转弯未让直行、被告周祥未确保安全，发生两车相撞、原告受伤的交通事故。经交警部门认定原告陈润、被告周祥对事故负同等责任。事发后，原告因右足挤压伤、右足第2、3、4跖骨基底部骨折于2017年2月22日至2017年3月8日(住院天数14.5天)于上海市第七人民医院入院治疗，花费医疗费合计29,947.70元(已扣除住院期间伙食费)；2017年7月1日，原告支付检查费用165元。因本次事故，原告另支付拐杖99元；被告周祥支付车辆修理费2,800元，审理中，原、被告均同意在本案中一并处理车辆修理费。2017年6月29日，上海市浦东新区公利医院司法鉴定所出具司法鉴定意见书，认定原告陈润因道路交通事故外力作用致：右足第2、3、4跖骨基底部骨折，该损伤评定为拾级伤残；其损伤后给予休息期150日、营养期40日、护理期80日。为此，原告支付鉴定费2,850元。审理中，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司就鉴定意见书提出异议，其认为鉴定意见中未对双侧内弓角、外弓角、前弓角、后弓角的数值进行测量比对，缺乏事实及认定依据，申请对原告伤残等级和三期进行重新鉴定。本院于2019年6月17日委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心就原告伤残等级和休息、护理、营养期进行重新鉴定，重新鉴定认定原告陈润因交通事故右足第2-4跖骨基底部骨折，造成其足弓结构破坏的依据不足，不宜以此评定伤残等级；伤后可予以休息120日、营养30日、护理60日；需遵医嘱择期二次手术取内固定，可另予休息30日、营养15日、护理15日。为此，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司预付重新鉴定费3,150元。就上述重新鉴定意见，原告对伤残等级不予认可，但对三期予以认可，认为事故发生于2017年2月22日，应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》进行鉴定，但重新鉴定适用《人体损害致残程度分级》，两次鉴定依据不同，故申请对重新鉴定再次进行鉴定；被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司认可无伤残等级，但对三期不予认可。又查明，原告(乙方)与上海蒙山劳务服务有限公司(甲方)签订的《劳动合同》，约定甲方根据用工单位生产经营情况，派遣乙方至上海拖拉机内燃机有限公司从事辅助工作，合同期限为2016年1月1日至2018年12月31日止等内容。2016年9月27日至2017年3月28日劳务费收入分别为5,314.23元、5,057.20元、5,494.39元、7,847.14元、9,109.08元、5,334.90元、6,424.83元，2017年4月18日劳务费收入为1,000元和2,295元，2017年5月至2017年8月劳务费收入分别为2,295元、2,307元、4,081.13元、7,487.12元。另查明，牌号为沪C7XXXX的肇事车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司处投保机动车第三者责任强制保险(其中死亡伤残赔偿限额为110,000元，医疗费用赔偿限额为10,000元，财产损失赔偿限额为2,000元)、机动车第三者责任商业保险(赔偿限额为500,000元)，并购买不计免赔险，事发时在保险期限内。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，原告陈润与被告周祥对本次事故负同等责任，故对原告各项损失，应由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司在交强险内先行赔付，超出交强险范围的在商业三者险内按照60%承担，超出或不属于保险范围的由被告周祥按照60%责任比例承担。本院根据被告申请依法委托复旦大学上海医学院司法鉴定中心就原告伤残等级和三期进行重新鉴定，现原告就重新鉴定意见提出异议并申请再次进行鉴定，但未提供合理依据，故对该主张本院不予采纳。对于原告诉请的其他各项损害赔偿项目及数额，由本院根据当事人主张、相关的事实及法律规定作如下确认：1、医疗费，原告支付的医疗费，有门急诊病历、医疗费发票等证据佐证，故本院依法予以确认；被告主张2019年7月1日就诊费用165元与本次事故无关，本院认为，上述费用系数字化摄影的检查费用，结合重新鉴定中关于补充材料的情况，本院依法认定该165元系因本次事故产生的医疗费用；但无论是否为医保费用，均系原告治疗伤情合理支出，均属于保险理赔范围，故被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司要求扣除非医保费用的主张，本院不予采纳；综述，本院依法确认原告医疗费为30,112.70元；2、住院伙食补助费，根据实际住院天数14.5天酌情按照20元/天标准计算，确认为290元；3、营养费，根据原告的伤情、重新鉴定意见以及原告主张情况，本院依法确认营养费1,350元；4、护理费，现双方确认按照60元/天标准计算，结合鉴定意见认定的护理期，本院确认为4,500元；5、误工费，根据原告事发前的工资收入及实际减少的收入情况，结合重新鉴定意见确定的休息期，本院确定误工费为12,468.75元；6、交通费，根据原告的伤情和就诊次数，本院酌定为500元；7、衣物损失费，考虑到涉案交通事故确会造成原告随身衣物的损坏，本院酌情确认400元；8、残疾辅助器具费(拐杖)，原告因伤支付的拐杖99元系本次事故造成的实际损失，且原告已提供相应的证据，故该主张于法有据，应予支持；9、鉴定费，经重新鉴定原告因交通事故未构成伤残，故首次鉴定费2,850元由原告自行承担；10、律师费，该费用系原告为本案诉讼而产生的合理支出，根据本案案情，本院确认被告方应承担的律师费为2,100元。对于被告周祥的车辆修理费2,800元，双方均同意在本案中一并处理，本院依法按照双方责任比例予以认定。原告与被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司就垫付的钱款均同意在本案中一并处理，为减轻当事人的讼累，本院予以照准。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任强制保险限额内赔付原告陈润医疗费10,000元、误工费12,468.75元、护理费4,500元、交通费500元、衣物损失费400元、残疾辅助器具费(拐杖)99元，合计27,967.75元；扣除被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司已给付的10,000元，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司仍需给付原告陈润17,967.75元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司应于本判决生效之日起十日内在机动车第三者责任商业保险限额内赔付原告陈润医疗费20,112.70元、营养费1,350元、住院伙食补助费290元，合计21,752.70元的60%计13,051.62元；三、被告周祥应于本判决生效之日起十日内赔付原告陈润律师费2,100元；四、原告陈润应于本判决生效之日起十日内赔付被告周祥车辆修理费1,120元；五、驳回原告陈润的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费877元，减半收取计438.50元，由被告周祥负担。重新鉴定费3,150元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  尹志君二〇一九年九月三日书记员  季洁菲附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。二、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。三、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。……第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。四、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。