广东省翁源县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0229刑初230号公诉机关翁源县人民检察院。被告人谢方新，男，1967年10月29日出生于广东省翁源县，汉族,初中文化，户籍地和住所地广东省翁源县******石角围组9号。2018年6月14日因犯非法采矿罪被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元，判决生效后已交付广东省从化监狱服刑。因本案于2019年7月3日被押回翁源县看守所临时羁押。指定辩护人丘文瑞，广东智成律师事务所律师。由翁源县法律援助处指派。翁源县人民检察院以翁检公诉刑诉[2019]208号起诉书指控被告人谢方新犯非法采矿罪，于2019年8月27日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。翁源县人民检察院指派检察员苏春图出庭支持公诉，被告人谢方新及其指定辩护人丘文瑞等到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2012年上半年，朱某勇（已判刑）伙同他人找到谢某林（已判刑）商量，租用谢某林位于翁源县******石角围组下桃子的山用于开采稀土矿。朱某勇在未办理任何采矿许可证手续的情况下，便组织工人到谢某林的山上通过打井、安装水管、堆沉淀池等方式准备进行非法开采稀土矿。期间因一直受到政府严厉打击致使非法开采断断续续并停工，未能及时出矿。至2013年12月份，朱某勇又继续聘请工人在谢某林的山上非法开采稀土矿，期间因开采需要使用跟谢某林山林相邻的被告人谢方新的山地，朱某勇又与谢方新商定，由谢方新提供其与谢某林相邻位于翁源县坝仔镇半溪村石角围组下桃子的山给朱某勇开采稀土矿，而由朱某勇支付了至少4万元租金给谢方新。朱某勇将在谢方新及谢某林的山上非法开采出来的稀土矿，以每斤11元的价格售卖，共计卖得130多万元人民币。2014年下半年，因政府严厉打击非法开采稀土矿的行为，朱某勇等人不得已停止了非法开采稀土矿的行为。在停止非法开采稀土矿后，朱某勇又私自兴建草酸池继续收取尾水矿，然后将非法收集的稀土矿运回其位于翁源县************的家中进行存放。2014年9月15日，坝仔镇政府和坝仔派出所工作人员在朱某勇家中查获违法收集的稀土矿共316包，重12640公斤。经核工业二九0研究所检验，该批稀土矿的稀土含量为43.63%。经鉴定，该批稀土矿的价值为人民币442400元。经鉴定，朱某勇在谢方新提供的山地开采稀土矿所造成破坏的矿产资源价值为71万元。就指控的上述犯罪事实，公诉人当庭讯问了被告人，宣读了书证，证人证言，同案人及被告人的供述，鉴定意见，辨认现场笔录，辨认笔录，出示了现场照片等证据证实。公诉机关认为，被告人谢方新明知朱某勇要实施非法采矿犯罪，仍然为朱某勇提供山地便利条件，并收取高额租金，是共同犯罪，构成非法采矿罪。鉴于谢方新在归案后能如实供述，自愿认罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚；谢方新在犯罪中起辅助作用，是从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻或减轻处罚；谢方新揭发他人犯罪行为，查证属实，是立功，根据《中华人民共和国刑法》第六十八条之规定，可以从轻或减轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，诉请本院依法判处。被告人谢方新对指控的犯罪事实和罪名均有意见，辩称：1、其没有参与朱某勇等人非法采矿，其只是卖了山给朱某勇；2、2018年6月，其就已如实供述了卖山给朱某勇等人的事实，同时举报和揭发了朱某勇等人非法采矿的事实。当时其和朱某勇同关押在翁源县看守所，但朱某勇等人在2018年开庭审理，而其是2019年9月10日才开庭，属程序违法；3、其自愿认罪、悔罪，在本案中只起辅助作用，是从犯；4、其有立功和自首情节；5、其认为其构成非法买卖罪。综上，请求对其从轻、减轻或免除处罚。被告人未向法庭提供证据。被告人谢方新的指定辩护人丘文瑞辩称：1、被告人谢方新有揭发他人犯罪行为，且经有关部门查证属实，属于立功，依法可从轻或减轻处罚；2、被告人归案后能如实供述，自愿认罪，依法可从轻处罚；3、被告人系胁从犯，被迫消极参加犯罪行为，在犯罪中起消极作用，应当减轻或免除处罚。综上，建议对被告人减轻或免除处罚。辩护人未向法庭提供证据。经审理查明，2012年上半年，朱某勇（已判刑）等人找到谢某林（已判刑）商量，租用谢某林位于翁源县******石角围组下桃子的山用于开采稀土矿。之后，朱某勇在未办理任何采矿许可证手续的情况下，便组织工人在谢某林的山上通过打井、安装水管、堆沉淀池等方式准备进行非法开采稀土矿。期间因一直受到政府严厉打击致使非法开采断断续续并停工，未能及时出矿。至2013年12月份，朱某勇等人又继续聘请工人在谢某林的山上非法开采稀土矿，期间因开采使用了跟谢某林山林相邻的被告人谢方新的山地，朱某勇又与谢方新商定，由谢方新提供其与谢某林相邻位于翁源县******石角围组下桃子的山给朱某勇开采稀土矿，而由朱某勇支付了4万元租金给谢方新。2014年下半年，因政府严厉打击非法开采稀土矿的行为，朱某勇等人不得已停止了非法开采稀土矿的行为。在停止非法开采稀土矿后，朱某勇又私自兴建草酸池继续收取尾水矿，然后将非法收集的稀土矿运回其位于翁源县************的家中进行存放。2014年9月15日，坝仔镇政府和坝仔派出所工作人员在朱某勇家中查获违法收集的稀土矿共316包，重12640公斤。经核工业二九0研究所检验，该批稀土矿的稀土含量为43.63%。经鉴定，该批稀土矿的价值为人民币442400元。经鉴定，朱某勇在谢方新的山地开采稀土矿造成矿产资源破坏价值为人民币71万元。2018年6月，被告人谢方新向公安机关检举揭发了朱某勇非法采矿的犯罪行为，公安机关依据被告人提供的线索侦破了朱某勇的犯罪行为。谢方新因犯非法采矿罪于2018年6月14日被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元，刑期自2017年4月14日起至2020年4月13日。被告人的上述犯罪事实，有下列证据证实：一、书证1、举报信、受案登记表、立案决定书证实，本案的立案、受理情况。2、户籍证明证实，被告人谢方新的年龄、身份等情况。3、到案经过证实，被告人谢方新的到案情况。4、扣押决定书、扣押清单、称重单证实，办案民警将在朱某勇家查获的稀土矿316包共计12640公斤进行扣押。5、协助查询财产通知书、银行流水证实，朱某勇银行交易情况。6、鉴定意见通知书证实，办案民警已将在谢方新的山上非法开采稀土矿造成矿产资源破坏价值为人民币71万元的鉴定意见告知被告人。7、违法犯罪记录查询情况说明、（2017）粤0229刑初191号刑事判决书、（2018）粤02刑终11号刑事判决书、（2019）粤0229刑初8号刑事判决书证实，（1）谢方新因犯非法采矿罪于2018年6月14日被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元。（2）朱某勇因本案被判刑的情况。8、翁源县公安局出具的情况说明证实，翁源县公安局根据谢方新提供的线索侦破了朱某勇等人非法采矿案。二、证人证言1、同案人朱某勇供称，2011年6、7月份的一天，谢某生叫我去看有没有山可以开采稀土矿，我们合伙开采。过了四、五个月，我听说半溪村石角围山上有稀土矿。我通过谢方日协调好村民和七四一的用水问题，谢某生支付了30万元现金补偿给村民。之后，经谢某生探矿及谢方日确认，谢方新家和谢某林家的山有矿。我们找到谢方新和谢某林协商，由于谢方新出价太高，我们没有谈成，最后我们以四年20万元租用了谢某林的山开采稀土矿。之后我们就在谢某林家山上开采稀土矿，刚布好管子、打好井，还没有往山上灌肥，就遇到了三打两建，停工了。停工期间谢某生叫我看好矿山，他每月付8000元工钱给我。直到2013年12月，谢某生都没有发工资给我，我就请了江西的赖姓师傅和小董等人帮我开采，开采了约一个月又停工了。当时刚出矿几天，还没有来得及装矿，就被政府毁了矿池。2014年3月，江西张老板与我合作开采，我以谢某林的山及之前打好井和布好的水管当我30万元入股，我就不用出钱，利润分配我占六成，张老板占四成。我请了江西叶师傅，叶师傅还带了几个工人过来，另外我还请了小董和烂增来帮我做工采矿。2014年4、5月份，我们的管子要经过谢某林的山，我们砍了谢某林竹山上的竹子，谢某林找到我要我租了他的竹山，我说他的竹山都是石头，没有稀土矿，我们不同意租他的山，就赔偿了6万元给谢某林。过了几天，谢方新发现我们灌山后的矿水流到了他家的田里，谢方新不准我们的矿水流到他田里，我们就说好以3万元租用谢方新的田。又过了十多天，我们在谢某林山上灌的肥水又从谢方新的山的另一面山脚下流出来，谢方新就去接，我发现后我不准他接，我们因此事还吵过几次，于是我就给了10万元现金给谢方新租了谢方新家的山。租了谢方新家的山后，我就在他的山上打井灌肥。2014年8月，我收回了本，就跟张老板商量不要开采了，张老板同意。停工后，由于我们之前在山上灌了很多肥水，还有矿水流出来，我就建了一个草酸池和三个竹架沉淀池来收尾水矿，当时每天可以装约十包的稀土矿。2014年9月16日，镇政府的工作人员发现我家院子里堆放的300多包稀土矿是我在谢某林和谢方新的山上开采到的稀土矿。我和张老板合伙期间，共卖过约二十次矿，每次卖得3至5万元，最后算数，我们卖稀土矿共卖了130多万元。我和张老板合伙开采到的稀土矿，以11元每斤的价钱卖给张老板。经朱某勇辨认混杂相片，其辨认出叫其寻找稀土矿山并出资在坝仔镇半溪村石角围开采稀土矿的谢某生。朱某勇指认出坝仔镇半溪村石角围其租到谢某林和谢方新的山来非法开采稀土矿原山的具体现场位置、卖稀土矿的具体位置及查获到的稀土矿的位置是朱某勇家。2、证人谢某林的证言证实，2012年5月份左右，我以20万元的价格租了约七八十亩山给朱某勇开采稀土矿，山地在石角围，名叫“下桃子”。我租给朱某勇的山面积是八十多亩，朱某勇只在其中四十多亩山上开采了稀土矿。我租给朱某勇的山隔壁是谢某林、谢方新的山，谢方新的山林证写的是他父亲谢承安的名。谢某林也租了山给朱某勇，我不清楚谢方新的山是否租给了朱某勇开采稀土矿。经谢某林辨认混杂相片，其辨认出在其山上开采稀土的朱某勇。谢某林指认出2012年朱某勇在坝仔镇半溪村石角围山上非法开采稀土矿原山的具体位置和当时山上搭建水池的具体位置。3、证人谢某林的证言证实，我没有将我的山租给朱某勇非法开采稀土矿，朱某勇在我弟弟谢某林的山上非法开采稀土矿时接管子要经过我的山砍我家的竹子，我和朱某勇讲好赔偿1.5万元给我，但当时只拿了1万元给我，剩下5千元没有给我。经谢某林辨认混杂相片，谢某林辨认出非法开采稀土矿的朱某勇。4、证人吴某足、吴某军、谢某英、董玉成、林某西的证言证实，有一年的上半年，我们在半溪村石角围朱老板的矿山上做工。经吴某足、吴某军、董玉成、林某西辨认混杂相片，吴某足、吴某军、董玉成、林某西辨认出请其到矿山做工的朱老板是朱某勇。吴某足、吴某军、谢某英、董玉成、林某西指认出帮朱老板做工的位置是坝仔镇半溪村石角围组一山上。5、证人刘永成、何志勇、徐锐、刘团花的证言证实，2014年9月15日上午，坝仔镇政府组织镇干部及坝仔派出所的民警一起开展打击非法开采稀土矿行动。在行动中，发现坝仔镇梅村村朱屋组朱某勇家有大量的稀土矿和生产稀土矿的生产资料。三、被告人供述和辩解被告人谢方新供称，我的山除了租给郭永学开采稀土矿之外，还租给了朱某勇开采稀土矿。我的山在石角围，与谢某林的山相邻，2012年，朱某勇租了谢某林和谢某林的山开采稀土。朱某勇在谢某林的山上打了灌肥水的井，有些井打在我的山和谢某林的山的交界处，朱某勇灌肥水时会有部分肥水流入我的山。2013年年初我发现我的山渗出一小部分矿水，我去接矿水兑草酸提炼稀土矿，接了十多天后朱某勇威胁我不准我去接矿水，我被威胁后没有接了。朱某勇跟我说要租我的山开稀土矿，我想朱某勇灌的肥水都会溶解我山上的稀土矿，自己又不能接矿水，迫于无奈我将山租给朱某勇，最少还能得到一些钱。最后我跟朱某勇协商好，以每亩2500元的价格租了约16-17亩左右的山给朱某勇开采稀土矿，共获得4万元租金，是一名帮朱某勇开车的司机拿现金给我的。我和朱某勇达成租山协议之后他就在我山上打了灌肥水的井，扩大了他开采稀土的矿场。我的山有山林证，但写的是我父亲谢承安的名，实际这片山是我的，只是我没有去变更山林证名。我租给朱某勇的山是第一次开采稀土矿。经被告人谢方新辨认混杂相片，其辨认出曾去朱某勇的稀土矿场做过工的谢某2林、吴某足、谢某英、林某西、朱某贤、烂曾（吴某军）、朱某中；辨认出在半溪石角围非法开采稀土矿的朱某勇。被告人谢方新指认出朱某勇开采稀土矿的具体位置。四、鉴定意见1、翁源县林业调查规划与资源资产评估中心出具的翁林鉴字【2018】070301号鉴定意见书、证明证实，采矿点位于坝仔镇半溪村第Ⅴ林班045小班，林地面积为87亩。其中谢某林的自留山9亩，谢承安的责任山31.5亩，谢某林的责任山46.5亩。2、核工业二九O研究所出具的N0：JY2014*****检验报告证实，送检的稀土矿稀土含量（RE2O3）是43.63%。（1卷P39-40）3、翁源县******出具的翁价认定[2014]169号关于非法经营稀土矿的价格鉴定结论书证实，基准日为2014年9月15日，被扣押的稀土矿价值人民币442400元。（1卷P41-46）4、广东省国土资源厅出具的粤国土资非采鉴字[2018]66号关于非法开采广东省翁源县******石角围组下桃子稀土矿造成矿产资源破坏价值的鉴定结论、关于“非法开采广东省翁源县******石角围组下桃子稀土矿资源储量检测报告”中非法开采范围分区的说明、情况说明证实，非法开采破坏广东省翁源县******石角围组下桃子稀土矿矿石量15.21吨（稀土氧化物3.93吨），造成矿产资源破坏价值人民币189万元。其中Ⅰ区是谢方新的山林，造成的资源破坏价值为人民币71万元，Ⅱ区是谢某林的山林，造成的资源破坏价值为人民币118万元。五、勘验、检查笔录现场勘验笔录、现场平面图、现场照片、指认照片证实，非法开采稀土矿的位置及在朱某勇家查获稀土矿的情况。六、视听资料1、讯问同步录音录像光盘证实，公安民警在审讯谢方新时的情况。2、指认现场同步录音录像光盘证实，谢方新带公安人员去指认现场时的情况。上述证据均由公安机关依法取得，并由公诉机关提供，经当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。本院认为，被告人谢方新无视国家法律，明知朱某勇实施非法采矿，仍将山地出租收取高额租金，为朱某勇实施非法采矿提供便利，其行为已构成非法采矿罪，且属情节特别严重，依法应予惩处。在共同犯罪中，被告人谢方新起次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻处罚。被告人归案后能如实供述自己的罪行，自愿认罪，且部分稀土矿已被起获，减少了国家损失，依法可以从轻处罚。被告人谢方新揭发他人犯罪行为，已查证属实，有立功表现，依法可以从轻或减轻处罚。被告人谢方新因前非法采矿罪被判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现其在判决宣告以前还有本案非法采矿罪没有判决，应当对新发现的本案非法采矿罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚进行数罪并罚，已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，犯罪罪名成立。对于被告人谢方新的辩解及其指定辩护人的辩护意见，综合评判如下：1、被告人谢方新明知朱某勇租赁到其山用于实施非法采矿，仍将山地出租给朱某勇，为朱某勇实施非法采矿提供便利，被告人谢方新与朱某勇构成共同犯罪，谢方新行为符合非法采矿罪的构成要件，应定性为非法采矿罪。2、胁从犯是指在共同犯罪中被胁迫参加犯罪的人，现无确实充分的证据证实朱某勇对谢方新实施了人身上的胁迫行为，谢方新完全可以不将山拿给朱某勇开采稀土矿，故谢方新及其指定辩护人所提谢方新是胁从犯的意见，不予采纳。3、被告人谢方新在2018年6月举报和揭发朱某勇等人非法采矿的事实时，并没有供述其卖山给朱某勇非法采矿的事实，故谢方新不符合自首的构成要件，不能认定为自首。4、谢方新如实供述、自愿认罪，有立功，系从犯，经查属实。根据被告人的犯罪事实、性质、情节及造成的社会危害等，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十八条、第六十九条第一款、第三款、第七十条、第五十二条、第五十三条及《最高人民法院、最高人民检察院关于非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第三条、第十三条之规定，判决如下：被告人谢方新犯非法采矿罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元；与其之前犯非法采矿罪判处有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元并罚，决定执行有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币九万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年4月14日起至2020年7月13日止。罚金限在本判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向韶关市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  朱全招人民陪审员  邓小辉人民陪审员  何萌凤二〇一九年九月二十四日法官 助理  张晓兰书 记 员  谢志威附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“未取得采矿许可证”：（一）无许可证的；（二）许可证被注销、吊销、撤销的；（三）超越许可证规定的矿区范围或者开采范围的；（四）超出许可证规定的矿种的（共生、伴生矿种除外）；（五）其他未取得许可证的情形。第三条实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节严重”：（一）开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在十万元至三十万元以上的；（二）在国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区采矿，开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，或者在禁采区、禁采期内采矿，开采的矿产品价值或者造成矿产资源破坏的价值在五万元至十五万元以上的；（三）二年内曾因非法采矿受过两次以上行政处罚，又实施非法采矿行为的；（四）造成生态环境严重损害的；（五）其他情节严重的情形。实施非法采矿行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十三条第一款规定的“情节特别严重”：（一）数额达到前款第一项、第二项规定标准五倍以上的；（二）造成生态环境特别严重损害的；（三）其他情节特别严重的情形。第十三条非法开采的矿产品价值，根据销赃数额认定；无销赃数额，销赃数额难以查证，或者根据销赃数额认定明显不合理的，根据矿产品价格和数量认定。矿产品价值难以确定的，依据下列机构出具的报告，结合其他证据作出认定：（一）价格认证机构出具的报告；（二）省级以上人民政府国土资源、水行政、海洋等主管部门出具的报告；（三）国务院水行政主管部门在国家确定的重要江河、湖泊设立的流域管理机构出具的报告。