文书内容重庆市沙坪坝区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0106民初8482号原告：赵全海，男，1965年5月15日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。委托诉讼代理人：周桂生，重庆渝龙律师事务所律师。被告：彭力，男，1988年10月26日出生，汉族，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：刘文，北京盈科（重庆）律师事务所律师。第三人：周代前，男，1958年10月6日出生，汉族，住四川省资阳市安岳县。原告赵全海与被告彭力、第三人周代前提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月20日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赵全海及其委托诉讼代理人周桂生，被告彭力及其委托诉讼代理人刘文、第三人周代前到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赵全海向本院提出诉讼请求：1、要求被告赔偿原告医疗费19499.09元（19350.09元+139元+10元）、误工费20556.90元、护理费720元、交通费215.50元、住院伙食补助费564元、残疾赔偿金64386元、后续医疗费3000元、被扶养人生活费11379.50元、鉴定费1430元，以上合计122492.99元；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年7月30日。周代前等人帮吕东做拆除小龙坎雾都大厦KTV工作时（该工程于2018年9月3日完工），与被告彭力相识，拆除完工后，被告彭力找到周代前帮忙找几个小工继续为其出渣，工资标准为：200元/天，早上8点到，做到12点休息到2点，晚上6点下班。周代前与原告等人在KTV拆除工作完成后应彭力的要求，继续在那里工作。2018年11月11日晚上12点过7分，原告在抬渣滓上车的过程中因连接出渣车辆的跳板断裂，摔断手臂受伤到长城医院入院治疗。由于原告在从事雇佣活动中身体受到伤害，多次与被告协商，但被告否认其作为雇主应当承担的责任，为维护原告合法权益，现要求被告赔偿如请。被告彭力辩称，1、原告诉称的其在本被告承接的工程做小工不符合事实，原、被告之间不存在任何的雇佣和劳务关系。涉案的出渣事务是本被告承包给第三人周代前，按照每车3600元进行计算，由周代前自行组织人员进行出渣；2、若法院认定原、被告之间存在劳务或雇佣关系，那么原告主张残疾赔偿金、后续医疗费系单方鉴定，缺乏法律效力；3、原告在提供劳务过程中也存在过错，也应承担相应的法律责任。不同意原告的本案诉讼请求。第三人周代前述称，本人在2018年7月30日因拆除雾都大厦的KTV认识了被告彭力，双方相互留了联系方式。去年十月，被告让本人帮他叫几个人把拆墙产生的多余的渣子清除运走。于是本人就帮被告彭力叫了几个人来，其中就有原告赵全海。原告是在抬渣子上车时因为跳板断裂摔倒受伤的，跳板是运渣车辆的驾驶员提供的。运渣的车是被告叫本人帮其联系的，费用是3600元/车。被告将费用支付给本人，本人再转付给其他人的。本人未从中获取任何利益，与被告之间更不存在承揽关系，不应当对原告承担法律责任。本院经审理认定事实如下：2018年11月12日0时许，原告赵全海在抬运废渣上车时，跳板断裂，原告从跳板上跌落到地面，致使原告左手腕受伤，后被他人送至重庆长城医院住院治疗，经诊断为左桡骨远端粉碎性骨折，医院对其进行了左上肢石膏外固定、左桡骨远端骨折复位克氏针内固定附加外固定支架固定术等治疗措施，原告病情稳定后于11月24日出院，实际住院12天，出院医嘱：术后6周后根据复诊决定是否拆除克氏针内固定及外固定支架；建议暂休壹月，壹月后根据复诊决定是否续假等。原告支付住院医疗费19350.09元。12月19日，原告前往重庆长城医院复诊，支付门诊医疗费149元。2019年1月15日，原告再到重庆长城医院住院治疗，经手术取出了其左腕部骨折外固定物。原告于2019年1月21日出院。2019年2月14日，原告赵全海自行委托重庆市明正司法鉴定所对其伤残等级、后续医疗费进行鉴定。2019年2月22日，重庆市明正司法鉴定所出具明正司法鉴定所[2019]伤鉴字第118号鉴定意见书，鉴定意见为：1、赵全海属十级伤残；2、后续医疗费约3000元人民币。原告支付了该次鉴定费1430元。另查明，赵全海为四川省资阳市安岳县双龙街乡五峰村村民，2017年11月2日，重庆市公安局石桥铺派出所对原告赵全海进行了暂住登记，登记地址为重庆市九龙坡区柏林二村。赵全海在本市生活居住期间，长期从事临时提供劳务工作。原告赵全海之母周世中，为四川省资阳市安岳县双龙街乡五峰村农村居民家庭户，育有赵全海一子，现由赵全海赡养。还查明，被告彭力与第三人周代前因沙坪坝区小龙坎雾都大厦KTV拆除工作相识，被告彭力将KTV拆除工作承包给了第三人周代前。KTV拆除工作完成后，被告彭力要求第三人周代前为其联系装运车辆和几个工人来清运KTV拆除工作产生的废渣。双方口头约定了装运费和工人的劳务费，并由被告彭力支付给第三人周代前后由其转交给其他工人。周代前遂按照被告彭力的要求叫来原告赵全海等人前来清运废渣。期间，被告彭力与周代前发生了多次微信转账交易记录。现原告赵全海向本院提起诉讼，要求判如所请。庭审中，赵全海申请了证人刘才均出庭作证。证人刘才均发表证人证言：我和赵全海共同抬装渣子的桶上跳板时，跳板断裂，赵全海走在前面就摔下来受伤了。我们做事是给彭力做，是周代前联系我们去做事的，工钱是周代前按200元/天支付给我们，晚上则是按每人200元/车另算。周代前申请了证人卓贤文、周小平出庭作证，证人卓贤文发表证人证言：我是除渣车的驾驶员，费用是按1600元/车计算，大概拉了一二十车，车辆运输费是周代前支付给我的，据说当时周代前承包了KTV拆除工作，后来把渣子运走就不是承包的了。每次装车都有十个人左右，工人是谁叫来的我不清楚。证人周小平发表证人证言：去年周代前通知去我们小龙坎雾都大厦去做工，具体工作就是出渣和上车。按200元/天付工资，钱是周代前支付给我的。上车的费用是按200元/车一个人计算的，上车费也是由周代前给我们的。但据我所知是老板将钱给了周代前，周代前再支付给我的。有一天，赵全海在和一个姓刘的工人一起抬渣子上车时受伤了。被告彭力认为上述证人证言正能体现其工资结算以及邀约来做工均是周代前完成的。因而周代前与被告是承揽合同关系。审理中，被告彭力对原告诉前自行进行的伤残鉴定提出质疑，并申请对原告赵全海的伤残等级、后续治疗费进行重新鉴定。2019年5月10日，本院依法委托双方共同选定的重庆市法医学会司法鉴定所进行鉴定。该鉴定所于2019年5月15日作出渝法医所[2019]临床B鉴字第798号司法鉴定意见书，鉴定意见为：赵全海目前左腕关节功能丧失25%以上伤残等级属十级，赵全海目前不需要特殊医疗治疗。彭力支付了该次鉴定费。审理中，原告赵全海坚持认为其受被告彭力的雇请做工而受伤，故被告应承担赔偿责任；被告彭力坚持认为是与第三人周代前构成承揽合同关系，原告赵全海是受第三人周代前的雇请，与被告无关。且原告的误工费的计算标准及计算时限有误，不同意原告赵全海的本案诉讼请求。因原、被告双方意见分歧较大，调解未果。本院所确认的上述事实，有当事人双方的陈述，原告赵全海提交的监控视频、户口薄、扶养赡养证明、暂住登记凭证、重庆市长城医院住院病案、医药费票据、重庆市明正司法鉴定所鉴定意见等书证，被告彭力提供的重庆市法医学会司法鉴定所鉴定意见等书证，证人刘才均、卓贤文、周小平的证人证言等证据证明。这些证据的真实性、合法性、关联性已经庭审质证和本院审查，可以作为认定案件事实的依据。本院认为，原、被告双方对原告赵全海受伤的事实均无异议，而双方争议的焦点在于原告赵全海是受被告彭力雇请还是受周代前雇请。庭审中查明的证据显示，被告彭力通过委托第三人周代前雇请了赵全海等人参与为彭力承接的KTV装修拆除后的废弃物出渣工作，被告彭力与赵全海等人形成了劳务雇佣关系。被告彭力理应对原告赵全海因提供劳务受伤承担雇主赔偿责任。被告彭力没有提供证据充分证明其是就KTV装修拆除后废弃物出渣工作与周代前形成了承包关系，因此，被告彭力关于应由周代前承担对赵全海的雇主赔偿责任的辩解，本院不予采信。原告赵全海长期从事搬运工作，应能通过长期工作积累的经验感知上车跳板的稳固性、安全性。在使用跳板抬运货物过程中应当对跳板的安全性能有足够的认知和判断，在存在安全隐患及时提出更换或停止搬运行动以避免自身和他人发生身体伤害。因此，原告赵全海受伤亦存在自身未尽安全注意义务过错，依法应适当减轻被告彭力的赔偿责任。本院综合双方的过错程度，确认被告彭力对原告赵全海的损失承担80%赔偿责任，其余损失应由原告赵全海自行承担。关于赔偿范围及标准应当根据《侵权责任法》及最高人民法院《关于审理人身损害案件适用法律若干问题的解释》的相关规定确定。医疗费，根据原告提供的住院病案、医疗费票据，凭据计算为19499.09元；误工费，原告未举证证明其收入状况，故对其请求按本市2018年社平工资6106元/月计算至定残前一日的诉请，本院不予支持。对于误工时限，本院根据原告请求结合被告庭审中意见，确定按从2018年11月12日至2019年2月21日共计102天计算。误工费标准，本院酌情按每天100元计算，为10200元；护理费，原告住院12天，原告请求按60元/天计算为720元；被告同意出院后按60元/天计算6天为360元，本院予以确认，共1080元；交通费，根据原告提供相应的票据，结合其伤情，本院酌情认定200元；住院伙食补助费，原告住院12天，按60元/天计算为720元。残疾赔偿金，根据原告提供的证据，原告在城镇生活居住已经满一年以上，原告构成十级伤残，因此参照本市上一年度城镇居民人均可支配收入32193元/年×20×10%计算为64386元；被扶养人生活费，原告十级伤残，原告之母周世中已年满75周岁，按11977元/年×10%计算5年，为5988.50元；鉴定费，因其系原告自行委托鉴定，结合原、被告双方共同选择的鉴定机构结果，确认主张伤残鉴定费700元。后续医疗费，根据鉴定意见：“赵全海目前无需特殊医疗治疗”，该项不予主张。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十六条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、被告彭力于本判决发生法律效力后立即赔偿原告赵全海医疗费19499.09元、误工费10200元、护理费1080元、交通费200元、住院伙食补助费720元、残疾赔偿金75765.50元（被扶养人生活费11379.50元）、鉴定费700元，合计108164.59的80%，即86531.67元。其余损失部分由原告赵全海自行承担。二、驳回原告赵全海的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1014元，减半缴纳507元（原告已预交），鉴定费2300元（被告已预交），合计2807元，由原告赵全海负担207元，被告彭力负担2600元。被告彭力负担部分限于本判决发生法律效力后立即向原告赵全海支付300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  宋建华二〇一九年九月二十三日书记员  周凤琼