西安市未央区人民法院执 行 裁 定 书（2019）陕0112执异192号异议人（被执行人）：中铁二十一局集团第二工程有限公司，住所地：甘肃省兰州市城关区和平路63号。法定代表人：张发祥，董事长。委托诉讼代理人：韩樱，中铁二十一局集团有限公司律师。委托诉讼代理人：王怡，中铁二十一局集团有限公司律师。申请执行人：西安市未央区博源建筑器材租赁站，住所地：陕西省西安市未央区石化大道施家寨警务室旁。经营者：魏守生，男，1954年12月1日出生，汉族，住该租赁站。委托诉讼代理人：殷栗平，陕西毕达律师事务所律师。委托诉讼代理人：牛磊，陕西毕达律师事务所律师。本院在执行申请执行人西安市未央区博源建筑器材租赁站（以下简称博源租赁站）与被执行人中铁二十一局集团第二工程有限公司（以下简称中铁二十一局二公司）租赁合同纠纷一案，异议人中铁二十一局二公司向本院提出书面执行异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，并举行了听证。异议人中铁二十一局二公司委托诉讼代理人韩樱、王怡，申请执行人博源租赁站委托诉讼代理人殷栗平、牛磊到庭参加听证。本案现已审查终结。异议人中铁二十一局二公司称，其与申请执行人租赁合同纠纷一案，贵院作出（2018）陕0112民初10888号民事判决书，判决其于该判决生效之日后10日内向博源租赁站返还扣件（接卡、转卡）22760套、油托7681套、钢管28952米、立杆及横杆171吨、扣件（十字）10395套，逾期未返还，则支付折价赔偿款2375746.5元。后其与博源租赁站均不服该判决，提起上诉，西安市中级人民法院作出（2019）陕01民终6817号民事判决书，驳回上诉，维持原判。2019年7月19日其收到二审判决书后，积极清点、收集、整理应返还的扣件、钢管等物资为履行返还物资义务做准备，并通过多次发送函件、短信通知、电话联系、现场寻找等各种方式试图与申请执行人取得联系，希望申请执行人尽快告知接收、清点物资的时间、地点、联系人及银行账户相关信息，以便其及时履行生效判决中返还物资、支付租金567506.79元、逾期付款损失及一审案件受理费的义务，但申请执行人得知返还物资与折价赔偿款存在明显价格差距的情况后，对其函件、通知等请求均置之不理，故意拖延时间。其还积极通过该案一审法官与申请执行人联系，要求履行返还物资义务，但申请执行人未回应，导致其在时限内无法履行。该物资是种类物不是特定物，物资量大，必须申请执行人配合提供交付时间和地点，申请执行人主观上存在恶意，客观上怠于行使权利，应对自己的过错承担责任，且其主观上无拒绝履行的意图，本案执行不符合民诉法关于强制执行的基本条件。执行立案后，其提出按生效判决向申请执行人返还物资，并向法院支付了生效判决中其应付的金钱义务732789.89元（包括2013年2月1日至2016年2月1日未返还租赁物的租金567506.79元、2013年2月1日至2016年2月1日逾期付款损失95247.85元及迟延履行利息8221.25元、一审案件受理费28661元、执行费33153元），但申请执行人至今仍拒绝接受收返还物资，给其造成履行障碍及直接经济损失。故请求贵院依法撤销（2019）陕0112执6425号执行通知书，其按生效判决向申请执行人返还扣件、钢管等物资及支付租金、逾期付款损失、一审案件受理费。申请执行人称，贵院作出的执行通知书合法合理，异议人所提异议不能成立。贵院（2018）陕0112民初10888号民事判决书,判决中铁二十一局二公司于该判决生效之日后10日内向博源租赁站返还扣件（接卡、转卡）22760套、油托7681套、钢管28952米、立杆及横杆171吨、扣件（十字）10395套，逾期未返还，则支付折价赔偿款2375746.5元。该判项是解除租赁合同的后果，《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，一、二审法院均查明案涉的返还标的物已丢失，该标的物是特定物，除非找回已丢失的物资原物，否则异议人客观上无法返还租赁物资。（2019）陕01民终6817号终审判决于2019年7月17日作出，异议人于2019年7月19日领取该判决，其于2019年8月1日申请执行，异议人未在判决履行期限内将物资实际返还，借助提起执行行为异议恶意拖延。异议人称多次与其联系要求履行与事实不符，其并未接到一审法官督促的电话。2019年7月23日，异议人的代理人柏建中与其业务经理联系协商如何履行，其业务经理明确告知对方与执行阶段代理人殷栗平联系，并告知殷栗平联系方式，当日双方取得联系并通过微信、电话协商履行事宜，确定了支付款项数额及期限。2019年7月24日，柏建中联系殷栗平要求将履行期限延长为2个月且分期付款，其代理人殷栗平明确告知可以协商，但必须在两三天内先支付部分货款，否则无法协商，柏建中表示向相关负责人请示后回复，异议人并未表明返还物资的意愿，而就如何支付进行协商。2019年7月29日，柏建中向殷栗平发送《关于执行西安未央博源租赁合同纠纷案生效的判决的函》，以实际行动表明拒不履行的态度。异议人不与其有权限的代理人沟通，与其无权限的业务经理沟通，履行判决的方式及与无权限人员沟通的行为导致在判决期限内未履行，后果由异议人自行承担。根据相关法律规定，异议人提出执行行为异议后，贵院在审查期间不停止执行，应立即扣划2375746.5元折价款发还申请执行人。综上，贵院作出的执行通知书合法有效，请求驳回异议人的异议请求。本院查明，博源租赁站与中铁二十一局二公司租赁合同纠纷一案，本院于2019年1月8日作出（2018）陕0112民初10888号民事判决书：“一、解除原告博源租赁站与被告中铁二十一局二公司于2011年3月11日签订的《租赁合同》。二、被告中铁二十局二公司于本判决生效之日后十日内向原告返还扣件（接卡、转卡）22760套、油托7681套、钢管28952米、立杆及横杆171吨、扣件（十字）10395套，逾期未返还，则支付折价赔偿款2375746.5元。三、被告中铁二十一局二公司于本判决生效后十日内向原告博源租赁站支付自2013年2月1日至2016年2月1日未返还租赁物的租金567506.79元。四、被告中铁二十一局二公司于本判决生效后十日内向原告博源租赁站支付自2013年2月1日至2016年2月1日逾期付款损失（以567506.79元为基数，按照中国人民银行同期贷款利率计算）。五、驳回原告博源租赁站其余诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费45494元（原告已预交），由原告承担16833元，被告承担28661元，被告承担部分于上述付款时给付原告。”博源租赁站、中铁二十一局二公司均不服该判决，提起上诉，西安市中级人民法院于2019年7月17日作出（2019）陕01民终6817号民事判决书：“驳回上诉，维持原判。二审案件受理费55436元，博源租赁站已预交24317元，中铁二十一局二公司已预交31119元，由博源租赁站负担24317元，由中铁二十一局二公司负担31119元。”西安市中级人民法院于2019年7月19日向中铁二十一局二公司送达了该二审民事判决书。上述判决生效后，博源租赁站于2019年8月13日向本院申请强制执行。执行中，本院于2019年8月15日向中铁二十一局二公司作出（2019）陕0112执6425号执行通知书：“1、支付案款3075383.39元及逾期利息；2、支付执行费33153元。”同日，本院向中铁二十一局二公司邮寄送达上述执行通知书。异议人中铁二十一局二公司为证明其主张，向本院提交了证据一（2018）陕0112民初10888号、（2019）陕01民终6817号民事判决书，证明生效判决中确定的履行顺序；证据二《关于执行西安未央博源租赁合同纠纷案生效判决的函》，证明其分别于2019年7月24日、2019年7月29日向申请执行人及原审原告代理律师的律所发送函件，要求申请执行人配合其履行生效判决，提供银行账户信息及接收物资的时间、地点和联系人；证据三双方当事人短信、通话记录、快递邮件记录，证明其多次与申请执行人联系主动要求履行生效判决，但申请执行人拒不配合，拒绝提供相关信息导致其无法履行；证据四差旅发票，证明为积极履行判决，其委托代理人多次前往西安、汉中寻找申请执行人，加大了履行判决的成本和难度。申请执行人质证认为，对证据一、二、三的真实性认可，证明目的不认可，其并未收到两份函件，短信记录不完整，其业务经理郝西青于2019年7月23日已告知中铁二十一局二公司柏建中判决履行事宜与律师联系；尾号为5905的快递单号签收人不实其经营者魏守生也不是业务经理郝西青，尾号为0311的快递单号收件人霍礼仕不是生效判决代理人、无权限。申请执行人为证明其主张，向本院提交了证据一微信聊天记录，证明双方代理人柏建中与殷栗平对履行判决数额、期限和方式进行协商的过程，在2019年7月29日之前未协商返还物资。证据二通话录音，证明柏建中与殷栗平就如何履行进行协商，但未就返还物资进行沟通。异议人质证认为，对证据一真实性认可，合法性及证明目的不认可，其所称分期付款并非物资折价款而是租金及逾期付款损失，该证据显示请示郝总与申请执行人称郝总无权限相互矛盾，且该证据显示申请执行人收到函件图片与申请执行人陈述未收到相互矛盾。对证据二的真实性和证明目的均不认可，无法核实是否经过剪辑、编辑，即便真实也不能将异议人的和解意见作为执行的依据。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条规定，当事人、利害关系人认为执行行为违反法律规定的，可以向负责执行的人民法院提出书面异议。本案中，异议人中铁二十一局二公司应于一审判决生效之日起10日内，即2019年7月20日至2019年7月29日向申请执行人博源租赁站返还物资，逾期未返还，则支付折价赔偿款2375746.5元。异议人称其在上述期限内向博源租赁站发送函件要求博源租赁站提供接收物资的时间、地点等，但并未实际返还物资，该履行方式存在瑕疵，异议人未在判决指定的期限内向申请执行人实际履行返还物资义务。期限届满后，申请执行人向本院申请执行，本院作出的（2019）陕0112执6425号执行通知书，并不违反法律规定，异议人所提异议不能成立，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十六条第一款、第十七条第（一）项的规定，裁定如下：驳回异议人中铁二十一局集团第二工程有限公司的异议请求。如不服本裁定的，可以自本裁定书送达之日起十日内，向陕西省西安市中级人民法院申请复议。审 判 长  呼延莉审 判 员  郭金山人民陪审员  满选利二〇一九年九月十八日书 记 员  郝宝侠