湖南省茶陵县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0224民初1467号原告：谭运香，女，1957年8月22日出生，汉族，茶陵县人，住址湖南省茶陵县。被告：谢秋云，男，1955年10月7日出生，汉族，茶陵县人，住址湖南省茶陵县。被告：陈清莲，女，1955年5月26日出生，汉族，茶陵县人，住址湖南省茶陵县。委托诉讼代理人：谢秋云（系陈清莲之夫），住址湖南省茶陵县，代理权限为特别授权。原告谭运香诉被告谢秋云、陈清莲民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月7日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告谭运香、被告谢秋云到庭参加诉讼，被告陈清莲经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谭运香向本院提出如下诉讼请求：1.判令被告谢秋云和陈清连立即归还原告谭运香人民币本金陆万(60000)元整，并从起诉之日起按月息壹仟(1000)元的标准支付利息；2.判令被告谢秋云和陈清连对上述债务承担连带责任；3.判令本案诉讼费用由被告全承担。事实与理由：被告谢陈锦和被告罗华平于2015年4月28日和2015年12月22日向原告谭运香分两次借款人民币叁万(30000）元共计陆万(60000)元，出具了借条两张，双方约定被告谢陈锦和被告罗华平每月给原告谭运香付息1000元。当时被告谢陈锦口头承诺，将在2016年下学期幼儿园开学之时，将本金和利息一并归还给原告。2016年9月上旬的一天，原告电话催促被告谢陈锦还款，被告谢陈锦以资金周转不开为由，将还款日期拖至2017年上学期幼儿园开学。自2017年三月份之后，原告不断找被告催讨陆万(60000）元借款和利息，被告每次说等过几个月就还。2018年1月21日，原告找到被告谢陈锦父母的家中，向被告谢秋云和被告陈清连说明情况，被告谢秋云和陈清连同意代替其女谢陈锦向原告谭运香偿还全部借款，同时被告谢秋云和陈清连同意作为担保偿还人，而且被告谢秋云和陈清连出具了字据给原告。到了2018年1月30日之后，被告谢秋云既不接听原告的电话，也不回复原告的手机短信。综上，原告为维护自身的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判如所请。被告谢秋云、陈清莲辩称，1.本案被答辩人谭运香与谢陈锦之间的民间借贷在答辩人谢秋云夫妇提供担保前谭运香就已以受害人的身份向县公安局申请刑事立案，在刑事调查期间，被答辩人谭运香经常跑到答辩人家里(幼儿园)采取软硬兼施、威胁、恐吓欺骗手段，强迫答辩人夫妇在借条上签字盖手指印为该借款提供担保，此担保行为并非担保人的真实意思表示，是在被答辩人谭运香纠缠逼迫的情况下(按照被答辩人谭运香的要求由谭运香念谢秋云写)答应提供担保，依法应认定该担保行为无效；2.被答辩人谭运香与谢陈锦之间的民间借贷已被法院判决认定为非法吸收公众存款违法犯罪。因犯罪行为造成的借款本息损失应当由犯罪行为人承担责任，不应由答辩人夫妇承担责任。因民间借贷被认定违法犯罪，违法欺诈的民间借贷合同应当认定为无效合同或被可撤销的合同，故当民间借贷的主合同被认定无效或撤销，那么本案答辩人夫妇签字担保的从合同也应认定无效，如被撤销，该担保合同就无任何法律意义了；3.被答辩人谭运香与谢陈锦的民间借贷已经一审、二审法院生效判决书认定为“非法吸收公众存款罪”，并判决谢陈锦退还被答辩人谭运香借款本金28000元(贰万捌仟元整)，该刑事判决已生效并可申请执行，被答辩人谭运香在没有先申请对生效刑事判决执行并不能兑现之前，又对同一借款提起民事起诉，要求担保人承担还款责任，不符合法律规定，违背一事不再理和先刑后民的原则。否则，被答辩人谭运香有可能对同一借款获得双倍偿还行为；4.被答辩人谭运香与谢陈锦民间借贷口头多次达成还款时间的约定(见原告起诉状事实与理由中的自述)，但谢陈锦没有依约履行，而担保人对担保期限未约定。依照担保法及司法解释的规定，对于未约定保证期间的担保保证期间为主债务履行期届满之日起六个月内，债权人未向担保人主张权利，担保人免除保证责任；5.本案被答瓣人谭运香起诉借款6万元,而刑事判决认定谢陈锦应只退赔2.8万元,应当以生效的刑事判决书确认的余额为准。被答辩人谭运香在本案诉讼请求中提供的证据存在明显虚假诉讼之嫌。综上所述，答辩人谢秋云、陈清莲依法不应承担该借款担保责任，请求法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。经审理查明，本院认定事实如下：2015年4月28日，谢陈锦向谭运香出具了借条（以下简称“428借条”）一张，上面载明“借条今借到谭运香现金人民币叁万元整（￥30000元）利息按月息壹仟元整（￥1000元）计算借款人：谢陈锦4302241976121100452015年4月28日”，在该借条上“借款人：谢陈锦”处加盖了茶陵县金太阳幼儿园的公章，在此借条上空白处签署了“罗华平2015.4.28”的字样；2015年12月22日，谢陈锦再次向谭运香借款30000元，并出具了借条（以下简称“1222借条”）一张，上面载明“借条今借到谭运香人民币叁万元整（￥30000元）利息每月壹仟元整（￥1000元）计算，按月付息一次.借款人：谢陈锦4302241976121100452015年12月22日”，在该借条上“借款人：谢陈锦”处亦加盖了茶陵县金太阳幼儿园的公章，在此借条上空白处同样签署了“罗华平2015.12.22”的字样。2018年1月21日，谢秋云在“428借条”空白处备注“对谢陈锦原先借谭运香人民币叁万元（30000元）谭运香放弃利息，只还本金，其父谢秋云愿对谢陈锦借款承担偿还责任。2018年1月21日”，谢秋云紧接着该备注下一行按手印，并注明“谢秋云右手大拇指印”，陈清莲在该备注下面空白处签署“担保：陈清莲2018年元月21日”。同日，谢秋云同样在“1222借条”空白处备注“对谢陈锦原借谭运香人民币叁万元（30000元）谭运香放弃利息，只还本金，其父谢秋云愿对谢陈锦借款承担偿还责任。2018年1月21日”，谢秋云紧接着该备注下一行按手印，并注明“谢秋云右手拇指印”，陈清莲在该备注下面空白处签署“担保：陈清莲2018年元、21日”。另查明，谢陈锦因犯非法吸收公众存款罪于2017年10月27日被刑事拘留，经本院（2018）湘0224刑初24号刑事判决、株洲市中级人民法院（2019）湘02刑终14号刑事判决判处谢陈锦有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币20万元，本案中的两笔借款在刑事判决书中均已认定为非法吸收公众存款总金额之内，且认定谢陈锦已向谭运香支付利息32000元，刑事判决责令谢陈锦退赔谭运香经济损失28000元。现原告谭运香以被告谢秋云、陈清莲未还款为由诉至本院起诉，请求判如所请。以上事实，有当事人提交的身份证复印件、借条、茶陵县人民法院（2018）湘0224刑初24号刑事判决书、株洲市中级人民法院（2019）湘02刑终14号刑事判决书、到庭当事人的当庭陈述等证据予以证明。本院认为，该案系民间借贷纠纷。合法的借贷关系受法律保护。本案存在以下几个争议焦点：1.谢秋云在两份借条上备注的性质，其是否需要承担还款责任；2.陈清莲在两份借条上签署担保是否有效，其是否应当承担担保责任。关于争议焦点一，首先，虽谢陈锦向谭运香的60000元借款被认定在谢陈锦非法吸收公众存款的犯罪金额之内，但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十三条规定“借款人或者出借人的借贷行为涉嫌犯罪，或者已经生效的判决认定构成犯罪，当事人提起民事诉讼的，民间借贷合同并不当然无效。人民法院应当根据合同法第五十二条、本规定第十四条之规定，认定民间借贷合同的效力”。非法吸收公众存款犯罪是一个从量变到质变的过程，单个借款行为并不引起非法吸收公众存款这一刑事法律事实，故单个民间借贷合同并不当然因涉刑而无效；其次，谢秋云在明知谢陈锦已涉嫌非法吸收公众存款之下，仍在案涉两份借条进行备注，从双方在备注时的意思表示及备注的内容陈述上看，谢秋云属债务加入，向谭运香作出还款承诺，可见其自愿与谢陈锦共同承担谢陈锦对谭运香所负债务，被告谢秋云、陈清莲辩称原告谭运香对其采取软硬兼施、威胁、恐吓欺骗手段强迫其在借条上签字按手印，但其并未提供任何证据证明，且该备注的内容不违反法律规定，系合法有效，现谭运香依据两份借条上的备注要求谢秋云承担还款责任并无不当，予以支持。关于谢秋云需向谭运香偿还的借款金额，谭运香主张谢秋云需偿还的金额即为谢陈锦借款金额60000元，谢秋云辩称谢陈锦非法吸收公众存款罪刑事判决书已经认定谢陈锦只需退赔28000元给谭运香，应当以生效的刑事判决书确认的退赔金额为准，本院经审查后认为，谢秋云在两份借条上备注时已经载明谭运香放弃利息，只还本金，从该备注的内容可以得知，谢秋云的初衷是只负责偿还谢陈锦两次向谭运香借款本金60000元，并无偿还借款利息之意愿，其在两份借条上备注时谢陈锦已被刑事拘留，其对谢陈锦已向谭运香支付了32000元借款利息的事实并不知情，故对于谢秋云需向谭运香偿还的借款金额应当核减谢陈锦已支付的利息32000元，即谢秋云应向谭运香偿还借款28000元。关于争议焦点二，首先，陈清莲具有完全民事行为能力，其自愿在借条上谢秋云备注处签署“担保”二字，不可能对自己是否作为担保人身份签名都不知晓，也不可能对为他人提供担保的法律后果缺乏清晰认知；其次，若如被告谢秋云、陈清莲所述，因原告谭运香到其家中纠缠，可见双方关系已趋于恶化，其完全可以拒绝在“428借条”和“1222借条”中签名提供担保，若如其所述系出于无奈签名提供担保，则担保已违背其真实意思，其完全可在签名后采用报警等方式维护其合法权益，而其却在2018年1月21日至今的一年多时间内均未采取任何相关措施，可见其有关非个人真实意愿为案涉两笔债务提供担保的抗辩不具有合理性。承上分析可知，2018年1月21日陈清莲自愿为谢陈锦向谭运香的两笔借款共计60000元提供担保。陈清莲自愿为谢秋云的上述债务提供担保，未约定担保方式，应为提供连带责任担保；未约定担保范围，应认定为对全部债务提供担保；未约定担保期间，担保期间为主债务履行期限届满之日起六个月，现谭运香要求陈清莲对上述债务的履行承担连带责任符合法律规定。因谢秋云、陈清莲在两份借条备注、担保之后未向谭运香偿还相应债务，谭运香向提起本案诉讼，未还部分借款的逾期利息应当自谭运香诉讼主张之日其按照年利率6%计算较为合理。至于谢秋云、陈清莲承担责任与刑事判决确定的谢陈锦退赔谭运香损失的关系问题，本院认为，因谢陈锦之责任已经生效刑事判决所确定，无需在本案中重复确定，若在刑事追缴中谢陈锦有款项退赔给谭运香，则可在谢秋云、陈清莲应承担的责任范围内予以扣减，两者之间并无矛盾。据此,依照《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条以及《最高法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定,判决如下:一、被告谢秋云在本判决生效之日起十五日内偿还原告谭运香借款28000元，并支付以未还借款为基数按照年利率6%从2019年8月7日起计算至借款实际清偿之日止的利息[该本息需扣除原告谭运香基于株洲市中级人民法院（2019）湘02刑终14号刑事判决书所获得的涉及本案借款的退赔款]；二、被告陈清莲对上述款项承担连带清偿责任；三、驳回谭运香的其余诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1300元，减半收取650元，由原告谭运香负担347元，由被告谢秋云、陈清莲负担303元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省株洲市中级人民法院。附：提起上诉的，应在递交上诉状七日内，按本判决确定的诉讼费向株洲市中级人民法院缴纳上诉费。现金缴纳的，直接向华融湘江银行驻株洲市中级人民法院收费点缴纳；汇款或转账的，开户行：华融湘江银行长沙分行营业部，收款单位：湖南省财政厅国库处非税收入汇缴结算户，账号：81×××81。逾期未缴纳的，将承担按自动撤回上诉处理的后果。审判员  谭震龙二〇一九年九月二十六日法官助理王旭书记员谭旭珍附本案相关法条：《中华人民共和国合同法》第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国担保法》第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第二十六条连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持；（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。