江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏01民终6193号上诉人（原审被告）：江苏小厨娘餐饮管理有限公司高淳店，住所地南京市高淳区淳溪街道天河路7号。负责人：嵇小玲，该店财务总监。委托诉讼代理人：潘银芳，女，江苏小厨娘餐饮管理有限公司员工。被上诉人（原审原告）：吴春香，女，1965年11月11日生，汉族，住南京市高淳区。上诉人江苏小厨娘餐饮管理有限公司高淳店（以下简称小厨娘高淳店）因与被上诉人吴春香劳动争议一案，不服江苏省南京市高淳区人民法院（2018）苏0118民初5589号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月11日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。小厨娘高淳店上诉请求：撤销一审判决，改判小厨娘高淳店无需支付吴春香劳动报酬11716元。事实与理由：吴春香自2015年11月11日已达到退休年龄，双方之间非劳动关系。小厨娘高淳店曾向吴春香提出签订用工协议，但吴春香拒签，这样导致双方还存在劳动关系，小厨娘高淳店不认可。故小厨娘高淳店无需支付吴春香劳动报酬11716元，请求二审法院支持小厨娘高淳店的上诉请求。吴春香辩称，小厨娘高淳店曾跟吴春香说签订用工协议，但其回复没有空，后来小厨娘高淳店再没有主动找其签字。综上，一审判决事实认定清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回小厨娘高淳店的上诉，维持原判。吴春香向一审法院起诉请求：1.判令小厨娘高淳店为其缴纳2012年7月18日至2018年8月8日期间的养老保险；2.判令由小厨娘高淳店依法给付其经济补偿金16200元（2700元/月×6个月）；3.判令小厨娘高淳店支付其至解除劳动合同之日的工资18900元（2018年8月8日起至2019年3月8日止）；4.判令小厨娘高淳店承担本案诉讼费用。一审法院经审理查明：2012年7月18日起，吴春香在小厨娘高淳店厨房从事配菜工作。2018年8月8日，吴春香因体检查出××阳性，小厨娘高淳店告知其在家休养，后一直未至小厨娘高淳店工作。2018年11月5日，吴春香向南京市高淳区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。2018年11月8日，该委作出宁高劳人仲不字[2018]第24号不予受理通知书，告知吴春香不符合受理条件，建议向有管辖权的人民法院提起诉讼。2018年11月19日，吴春香诉至一审法院。以上事实，有南京市高淳区劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书、工商登记信息、高淳区淳溪中心卫生院检验报告单、江苏小厨娘餐饮有限公司员工基本情况登记表及当事人陈述等在卷佐证。一审法院认为，吴春香与小厨娘高淳店签订的《劳动合同书》系按照劳动法、劳动合同法和劳动合同法实施条例等有关法律、法规协商后签订，具备劳动合同法规定的必备条款，故双方的关系应当认定为劳动关系。吴春香自述2018年8月18日后未到小厨娘高淳店工作，且表示2019年3月8日双方解除劳动关系，小厨娘高淳店抗辩称因吴春香体检为××阳性，不符合餐饮行业上班条件，并未告知解除劳动关系。根据本案实际情况及吴春香陈述意见等考虑，一审法院认定双方劳动关系的终止时间为2019年3月8日。关于吴春香主张的赔偿金。根据《江苏省企业职工基本养老规定》实施意见规定，江苏省女工人满50周岁即达到退休年龄。另外，用人单位与其招用的已达到或者超过退休年龄但未享受基本养老保险待遇或者领取退休金的人员发生用工争议，双方之间用工情形符合劳动关系特征的，应按照劳动关系特殊情形处理。劳动者请求享受劳动法、劳动合同法规定的劳动报酬、劳动保护、劳动条件、工作时间、休息休假、职业危害防护、福利待遇的应予支持，但劳动者请求签订无固定期限劳动合同、支付二倍工资、经济补偿、赔偿金以及社会保险待遇的不予支持。本案中，根据双方陈述的吴春香从事劳动性质及范围，宜认定吴春香于2015年11月11日达到退休年龄，但双方均没有提出终止劳动关系，仍然按照原相关待遇继续履行，故之后双方的关系应作为特殊劳动关系处理。根据本案实际情况，吴春香已达到退休年龄，其主张经济赔偿金无法律依据，一审法院不予支持。关于吴春香主张的缴纳社会保险费。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金。本案中，吴春香主张补交2012年7月18日至2018年8月8日的社会保险费的诉讼请求，不属于人民法院劳动争议案件的受理范围，故一审法院不予理涉。关于吴春香主张的2018年8月8日至2019年3月8日工资。《江苏省工资支付条例》第三十一条规定，用人单位非因劳动者原因停工、停产、歇业，在劳动者一个工资支付周期内的，应视为劳动者提供正常劳动支付其工资。超过一个工资支付周期的，可以根据劳动者提供的劳动，按照双方新约定的标准支付工资，用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费，国家另有规定的，从其规定。本案中，吴春香在体检后被告知回家休养而未从事劳动，故在一个工资支付周期内应按照最低工资标准支付工资。后六个月小厨娘高淳店未安排工作，双方对此未作约定，故应按照最低工资标准的80%支付生活费。故小厨娘高淳店应支付吴春香劳动报酬为11716元（2020元+1616元/月×6个月）。据此，根据《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第三十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条、第六十四条、第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、江苏小厨娘餐饮管理有限公司高淳店支付吴春香劳动报酬11716元，限判决生效后10日内付清；二、驳回吴春香的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，一审法院予以免收。二审中，当事人未提交新的证据，且对一审法院查明的事实不持异议，本院予以确认。本案二审的争议焦点为：双方是否存在劳动关系及小厨娘高淳店是否应支付吴春香2018年8月8日至2019年3月8日劳动报酬。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项规定:劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的,劳动合同终止。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。本案中，吴春香未享受基本养老保险待遇，其入职后接受小厨娘高淳店的用工管理与指挥，受小厨娘高淳店规章制度的约束。2015年11月11日，吴春香达到法定退休年龄，双方之间的用工关系与劳动者未达到退休年龄时的用工关系，在本质上没有区别；因此，一审法院认定2015年11月11日之后双方之间形成特殊劳动关系，并无不当。根据餐饮行业从业人员的健康要求特点和劳动者因体检查出××阳性的事实，小厨娘高淳店告知吴春香在家休养，吴春香也接受了用人单位的意见，未实际向小厨娘高淳店提供劳动，一审法院确定第一个工资支付周期内按照最低工资标准支付工资，超过一个工资支付周期的按照最低工资标准的百分之八十支付生活费，并判决小厨娘高淳店支付吴春香劳动报酬11726元，并无不当。小厨娘高淳店主张因吴春香于2015年11月11日已达到退休年龄，双方不存在劳动关系，故无需支付劳动报酬，不符合法律规定，本院不予支持。综上，小厨娘高淳店的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定基本事实清楚，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审判长 刘 干审判员 王晓燕审判员 王 熠二〇一九年九月十一日书记员 顾 欢