广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2018）粤2071民初24504号原告：中山市大涌镇天盛染料批发部，住所地中山市大涌镇石井村堑基下（余丽程商铺），统一社会信用代码92442000L5671956XE。法定代表人：许纯华。委托诉讼代理人：麦勇常，广东正帆律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯宝幸，广东正帆律师事务所实习律师。被告：佛山市顺德区辉华洗涤有限公司，住所地佛山市顺德区杏坛镇杏坛工业区科技横四路30号，注册号440681000609757。法定代表人：林伟途。被告：林平宇，男，1959年7月4日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区，被告：林伟途，男，汉族，1983年6月2日出生，住广东省佛山市顺德区，被告：梁润程，男，1959年12月29日出生，汉族，住佛山市顺德区，原告本院审理原告中山市大涌镇天盛染料批发部（以下简称天盛批发部）诉被告佛山市顺德区辉华洗涤有限公司（以下简称辉华公司）、林平宇、林伟途、梁润程买卖合同纠纷一案，本院于2018年11月20日立案后，被告梁润程在答辩期间提出管辖权异议，经本院裁定驳回梁润程的异议后，梁润程提起上诉，后经广东省中山市中级人民法院裁定驳回梁润程的上诉。本院依法先适用简易程序后转为普通程序公开开庭进行了审理。原告天盛批发部委托诉讼代理人麦勇常到庭参加了诉讼。被告辉华公司、林平宇、林伟途、梁润程经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告天盛批发部向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告辉华公司、林平宇、林伟途、梁润程连带支付原告天盛批发部货款224248元；二、依法判令被告辉华公司、林平宇、林伟途、梁润程连带支付违约金（以本金201450元为基数，自2016年1月20日起算至2016年3月8日止，按中国银行同期同类贷款利率的四倍计算；以本金223623元为基数，自2016年3月8日起算至2016年5月27日止，按中国银行同期同类贷款利率的四倍计算；以本金224248元为基数，自2016年5月27日起算至全部货款清偿完毕之日止，按中国银行同期同类贷款利率的四倍计算）。事实和理由：天盛批发部与辉华公司之间存在染料采购业务。经对账，辉华公司确认了其在2015年5月份至2016年3月份期间向天盛批发部采购染料而形成的货款情况。2016年6月8日，林平宇以书面的形式表明对上述货款及约定的违约金承担连带责任。经查，林平宇、林伟途、梁润程是辉华公司的股东。另查，辉华公司早已停止经营，但林平宇、林伟途、梁润程却未在法定期限内组成清算组开始清算，怠于履行义务。故，林平宇、林伟途、梁润程亦应对辉华公司的债务承担共同清偿的责任、天盛批发部为维护自身合法权益，现根据相关规定向法院提出诉讼，请求法院查清事实，判如所请。被告梁润程提交书面答辩状辩称，一、本案的案由为买卖合同纠纷，并非与公司有关的纠纷，两者为不同的案由。天盛批发部要求梁润程对辉华公司所负的债务承担连带责任，于法无据。天盛批发部与辉华公司之间的债权债务是否真实有效，梁润程不知情，也没有参与。梁润程没有在相关的单据上进行签字确认，整个交易的相关事实及证据需要经过法院审理才能作出认定。在整个事实及金额尚未确定的情况下，要求梁润程承担连带责任于法无据；二、天盛公司主张辉华公司的股东（即梁润程）承担未履行公司清算义务造成其损失，即要求梁润程对辉华公司的债务承担连带清偿责任，实质主张梁润程承担清算赔偿责任。清算赔偿责任为债权损害赔偿责任，其责任构成要件依据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（二）》第十八条的规定，为清算义务人有违反法律规定，怠于或不适当履行清算义务的行为；清算义务人的行为造成了公司财产或债叔人利益的直接损失；清算义务人的行为与公司财产或债权人利益的损失之间具有法律上的因果关系。《中华人民共和国公司法》第一百八十三条规定：“公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。……”；第一百八十条规定：“公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（二）股东会或者股东大会决议解散；（三）因公司合并或者分立需要解散；（四）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（五）人民法院依照本法第一百八十二条的规定予以解散。”具体到本案中，辉华公司在工商信息登记处仍然显示“在营（开业）企业未出现被吊销营业执照、撤销等前述法律规定的解散事由，故其无进行清算，并不违反法律强制性规定。换言之，梁润程不存在违反法律规定，怠于或不适当履行清算义务的侵权行为，不应对本案债务承担连带清偿责任；三、天盛批发部诉求的违约金按照银行同期贷款利率4倍计算的请求过高，依法应当进行调整综上所述，恳请法院在查明事实的基础上，依法驳回天盛批发部的诉讼请求。被告辉华公司、林平宇、林伟途下落不明，本院发出公告，通知被告辉华公司、林平宇、林伟途到庭应诉及答辩，公告期届满后，被告辉华公司、林平宇、林伟途未到庭答辩及质证，也未向本院提供任何证据。本院经审理认定事实如下：天盛批发部称其与辉华公司存在业务往来，双方之间从事染料业务买卖，双方并未签订书面合同，辉华公司拖欠其2015年5月至2016年3月之间的货款224248元尚未支付，并提交对账单佐证。经查，第一张对账单主要载明：截止2015年12月31日，贵司尚欠货款201450元；请在三日内将已核对好的对账单签名回传我司，逾期未返的，我司视为贵司已默认此欠款，由此引起的一切争议，由供货方公司所在地法院管辖；逾期不付清该货款，我司有权把与其金额每日千分之五收取违约金及本金，至全部清还货款为止；供货单位盖章处有天盛批发部盖章确认，时间为2016年1月19日，购货单位盖章处有辉华公司盖章确认，时间为2016年1月20日。第二张对账单主要载明：截止2016年1月31日，尚欠货款223623元；请在三日内将已核对好的对账单签名回传我司，逾期未返的，我司视为贵司已默认此欠款，由此引起的一切争议，由供货方公司所在地法院管辖；逾期不付清该货款，我司有权把与其金额每日千分之五收取违约金及本金，至全部清还货款为止；供货单位盖章处有天盛批发部盖章确认，时间为2016年2月28日，购货单位盖章处有辉华公司盖章确认，时间为2016年3月8日。第三张对账单主要载明：截止2016年3月30日，贵司尚欠货款224248元；请在三日内将已核对好的对账单签名回传我司，逾期未返的，我司视为贵司已默认此欠款，由此引起的一切争议，由供货方公司所在地法院管辖；逾期不付清该货款，我司有权把与其金额每日千分之五收取违约金及本金，至全部清还货款为止；供货单位盖章处有天盛批发部盖章确认，时间为2016年5月10日，购货单位盖章处有辉华公司盖章确认，时间为2016年5月27日。天盛批发部还称因林平宇、林伟途、梁润程作为股东在公司停止营业两年多内仍未让公司实行清算业务，导致天盛批发部的债权无法实现，且林平宇在对账单上承诺会承担连带责任，故要求林平宇、林伟途、梁润程承担连带清偿责任，并提交列入经营异常名单截图、对账单、企业登记信息佐证。经查，列入经营异常名单截图反映辉华公司被列入工商部门经营异常名录。对账单主要载明：截止2016年3月30日，贵司尚欠货款224248元；请在三日内将已核对好的对账单签名回传我司，逾期未返的，我司视为贵司已默认此欠款，由此引起的一切争议，由供货方公司所在地法院管辖；逾期不付清该货款，我司有权把与其金额每日千分之五收取违约金及本金，至全部清还货款为止；林平宇承担连带担保责任。供货单位盖章处有天盛批发部盖章确认，时间为2016年6月8日，购货单位保证人签名处有林平宇确认，时间为2016年6月8日。另本院查明，辉华公司因未公布2018年、2019年度报告被被列入工商部门经营异常名录。本院认为，本案系买卖合同纠纷。天盛批发部要求辉华公司支付货款224248元，有辉华公司盖章确认的对账单佐证，事实清楚，证据确凿，故本院予以支持。关于违约金问题，天盛批发部要求辉华公司支付以本金201450元为基数，自2016年1月20日起算至2016年3月8日止，按中国银行同期同类贷款利率的四倍计算；以本金223623元为基数，自2016年3月8日起算至2016年5月27日止，按中国银行同期同类贷款利率的四倍计算；以本金224248元为基数，自2016年5月27日起算至全部货款清偿完毕之日止，按中国银行同期同类贷款利率的四倍计算的诉讼请求。对此本院认为，案涉对账单中约定若延期付款，天盛批发部有权按货款总金额每天收取5‰的违约金，天盛批发部主动将利率调整为中国人民银行同期同类贷款利率的四倍，系其对权利的自由处分，且符合法律规定，故本院予以支持。关于林平宇、林伟途、梁润程的责任问题，本案中买卖合同的相对方为辉华公司，货款的支付义务应由辉华公司承担。天盛批发部主张因辉华公司股东在公司停止营业两年多内仍未让公司实行清算业务，导致天盛批发部的债权无法实现，故要求林平宇、林伟途、梁润程承担连带清偿责任。据此本院认为，辉华公司只是因为未公布2018年、2019年度报告被列入经营异常名录，而天盛批发部并未提交证据证明辉华公司已经全面停业，应承担举证不能的不利后果，且只要辉华公司未办理注销登记手续，其民事主体资格就仍然存续，仍应作为民事诉讼主体参加诉讼活动，并按照法人制度独立承担民事责任。现辉华公司尚未进行清算，未办理注销登记手续，故作为债权人的天盛批发部不能直接向公司股东主张权利。但因林平宇在对账单上签名确认自愿承担连带保证责任，故林平宇应对辉华公司上述债务承担连带清偿责任，林平宇保证责任后，有权向辉华公司追偿。但天盛批发部要求被告林伟途、梁润程承担连带清偿责任，缺乏法律依据，本院不予支持。辉华公司、林平宇、林伟途、梁润程经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为自动放弃举证、质证的权利且不影响本院对已查明事实作出判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，第二百零七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条,《中华人民共和国担保法》第二十六条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，缺席判决如下：一、被告佛山市顺德区辉华洗涤有限公司于本判决生效之日起七日内向原告中山市大涌镇天盛染料批发部支付货款224248元及违约金（以本金201450元为基数，自2016年1月20日起算至2016年3月8日止，按中国银行同期同类贷款利率的四倍计算；以本金223623元为基数，自2016年3月8日起算至2016年5月27日止，按中国银行同期同类贷款利率的四倍计算；以本金224248元为基数，自2016年5月27日起算至全部货款清偿完毕之日止，按中国银行同期同类贷款利率的四倍计算）；二、被告林平宇对被告佛山市顺德区辉华洗涤有限公司的上述债务承担连带清偿责任，被告林平宇承担保证责任后,有权向被告佛山市顺德区辉华洗涤有限公司追偿；三、驳回原告中山市大涌镇天盛染料批发部其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6330元（原告中山市大涌镇天盛染料批发部已预付），由被告佛山市顺德区辉华洗涤有限公司、林平宇负担，被告佛山市顺德区辉华洗涤有限公司、林平宇于本判决生效之日起七日内迳付原告中山市大涌镇天盛染料批发部。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。附件：证据目录清单审 判 长  吴胜杰审 判 员  叶迟玖人民陪审员  高青薇二〇一九年九月二十日书 记 员  柯佩烨杨平丽附件：证据目录清单证据目录清单中山市大涌镇天盛染料批发部向本院提供如下证据：1.中山市大涌镇天盛染料批发部对账单10张、支票、广发银行退票证明；2.列入经营异常名单截图；3.中山市大涌镇天盛染料批发部对账单（截止至2016年3月30日）；4.企业登记信息。