广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0102民初4884号 原告：南宁金潮涌商贸有限公司，住所地广西壮族自治区南宁市友爱南路8号金之岛A座1315号房。统一社会信用代码：91450102552259723L。 法定代表人：骆俊航，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：韦冠武，广西君惠律师事务所律师。 被告：南宁市景絮酒吧，住所地广西壮族自治区南宁市北湖南路52号第三层。统一社会信用代码：92450107MA5NED9M6T。 经营者：陆保，男，1983年1月27日出生，汉族，住广西壮族自治区横县。 原告南宁金潮涌商贸有限公司（以下简称金潮涌公司）与被告南宁市景絮酒吧（以下简称景絮酒吧）买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告金潮涌公司的诉讼代理人韦冠武到庭参加诉讼。被告景絮酒吧经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、解除原告与被告2018年9月21日签订的《终端购销与促销推广协议》；2、被告向原告返回促销费32万元；3、被告向原告支付拖欠的货款170810元及违约金（计算：以拖欠的货款及促销费合计490810元为本金，按每日千分之一计，从2018年12月25日起至所有款项结清为止）；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年9月21日，原告与被告签订一份《终端购销与促销推广协议》，约定：原告向被告提供雪花啤酒系列产品，其中雪花脸谱（听）为118元/件，雪花纯生（听）为98元/件，雪花勇闯天涯（听）为85元/件，锐舞鸡尾酒系列为188元/件；如因被告拖欠原告之货款造成经营场所无产品可卖，则原告有权拒付一切费用，并要求被告赔偿损失；被告承诺在协议期内（即2018年11月1日至2019年10月31日）每月需购雪花系列啤酒1500件，全年包量18000件；原告承诺协议期内向被告支付促销费40万元，此费用开业前付80%；双方还约定，除不可抗力外，任何一方违约，除无条件返还所有费用外，还必须赔偿违约造成对方的所有损失，逾期返还费用的，应当支付每日千分之一的违约金。协议签订后，原告向被告交付促销费32万元，并按约向被告提供雪花啤酒系列产品，但被告至2018年12月24日仅购买了2150件价值205800元的雪花啤酒系列产品，未能按约完成销量，且拖欠170810元货款不付，此后再未购进雪花啤酒系列产品。原告认为，被告已构成根本违约。 被告景絮酒吧未作答辩。 原告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼又不作出答辩，也未提交相关证据，视其已放弃依法享有的质证、抗辩等诉讼权利。经审核，原告提交的书证，均系与书证原件核对无误的复印件；证人在法庭上的证言与其庭前证言内容相符，证人证言的取得程序、方式符合法律规定；证人证言、短信记录的内容能够与上述书证相互印证，证据来源和形式符合法律规定，能够反映案件真实情况，与待证事实具有实质关系和证明价值，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告景絮酒吧为个体工商户，经营者为陆保。2018年9月21日，金潮涌公司（甲方）与陆保（乙方）签订一份《终端购销与促销推广协议》，约定就甲方在乙方经营场所内促销宣传，并比照销售折扣比例数额的计算方式支付宣传促销费等相关内容达成如下协议：甲方向乙方提供雪花啤酒系列产品，其中雪花脸谱（听）为118元/件，雪花纯生（听）为98元/件，雪花勇闯天涯（听）为85元/件，锐舞鸡尾酒系列为188元/件；协议有效期为2018年11月1日至2019年10月31日；购销双方结款方式：翻单结，如因乙方拖欠甲方之货款造成经营场所无产品可卖，则甲方有权拒付一切费用，并要求乙方赔偿损失；甲方承诺协议期内提供促销费40万元，此费用开业前付80%；如乙方未能在协议期履约，包含但不限于停止经营、缩小经营面积、经营权转让、股东或法人变更甲方的损失额无条件由乙方和承受人共同承担，如乙方需协议所有义务转让予第三方，需由征得甲方书面同意，并在转让前结清货款和返还相关费用；协议期内乙方承诺完成月购销量雪花啤酒系列啤酒1500件/月，全年包量18000件；第六点第2点约定：除不可抗力外，任何一方违约，除无条件返还所有费用外，还必须赔偿违约造成对方的所有损失，逾期返还费用的，应当支付每日千分之一的违约金。协议还对其他有关事宜作了约定。 协议签订后，金潮涌公司分别于2018年10月8日、2018年10月25日、2018年10月27日转账至景絮酒吧指定的收款账户15万元、10万元、7万元，共计32万元。 2018年10月22日至2018年12月24日，景絮酒吧向金潮涌公司共进货2150件价值205800元的雪花啤酒系列产品，具体为：雪花脸谱50件，雪花纯生570件，雪花勇闯天涯1400件，锐舞鸡尾酒系列100件，脸谱棕瓶30件。景絮酒吧于2018年12月3日向金潮涌公司支付货款34990元，尚欠货款170810元。自2018年12月25日至2019年9月9日，景絮酒吧没有再向金潮涌公司购进雪花啤酒系列产品，也未付清拖欠的货款。 2019年7月15日，金潮涌公司诉至本院，提出前述诉讼请求，形成本案诉讼。 庭审中，原告表示，如法院认定《终端购销与促销推广协议》中第六点第2点约定的费用不包括货款，则原告的第3项诉讼请求为：被告向原告支付拖欠的货款170810元并赔偿逾期付款损失（计算：以170810元为本金，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50%计付，从2018年12月25日起至所有款项结清为止），并向原告支付促销费的逾期违约金（计算：以32万元为本金，按每日千分之一计，从2018年12月25日起至所有款项结清为止）。其余请求不变。 本院认为，零售商与供应商的交易活动应当遵循合法、自愿、公平、诚实信用的原则，不得侵害交易对方的合法权益。本案原、被告双方签订的《终端购销与促销推广协议》意思表示真实，合同内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗，依法成立，合法有效，双方应依诚实信用原则自觉履行。 一、关于原告是否有权行使法定解除权 原告依约向被告提供促销费及雪花啤酒系列产品，履行了合同约定的义务，被告却拖欠货款，未能按约完成销量，且自2018年12月25日至庭审之日，在长达八个多月的时间里均未再向原告购进雪花啤酒系列产品，相比较原、被告双方约定的一年合同期限，被告迟延履行时间过长，致使原告订立《终端购销与促销推广协议》所期望的经济利益不能实现，造成合同目的落空，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项“有下列情形之一，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”的规定，原告有权行使法定解除权，对原告请求解除原、被告双方签订的《终端购销与促销推广协议》，本院予以支持。对原告要求被告支付尚欠货款170810元并赔偿相应逾期付款损失的诉讼请求，本院依法予以支持。 二、关于被告应返还促销费的计算 《中华人民共和国合同法》第九十七条规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”结合本案履行情况，按照原、被告双方在《终端购销与促销推广协议》中关于“比照销售折扣比例数额的计算方式支付宣传促销费”的约定，被告承诺全年包量18000件，原告承诺提供促销费40万元，被告自2018年10月22日至2018年12月24日完成销售2150件，经过折算促销费为47778元。原告实际支付给被告的促销费是32万元，在被告没有完成其承诺的全年18000件啤酒销售任务情况下，应当按照比例向金潮涌公司退还促销费272222元。对原告要求被告返回促销费32万元，除超出部分外，本院依法予以支持。 三、关于原告主张的违约金及逾期付款损失 1、关于货款部分的逾期付款损失 原、被告双方在《终端购销与促销推广协议》中约定“除不可抗力外，任何一方违约，除无条件返还所有费用外，还必须赔偿违约造成对方的所有损失，逾期返还费用的，应当支付每日千分之一的违约金”，此处的费用未明确包含“货款”字样，且尚欠货款不存在返还问题，而应当是结清、清偿、支付。结合原、被告双方在同一份协议中也有“如乙方需协议所有义务转让予第三方，需由征得甲方书面同意，并在转让前结清货款和返还相关费用”的约定，显然原、被告双方当事人在《终端购销与促销推广协议》中对货款和费用是作为两种不同性质的款项看待，故按照该合同所使用的词句，结合合同上下文的内容，并依照诚实信用原则，可以明确原、被告双方在违约责任条款中所称“费用”并不包括货款，即原、被告双方在《终端购销与促销推广协议》中没有约定逾期支付货款的违约金计付标准。 根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”及《中国人民银行关于人民币贷款利率有关问题的通知》第三条第一款“关于罚息利率问题。逾期贷款(借款人未按合同约定日期还款的借款)罚息利率由现行按日万分之二点一计收利息，改为在借款合同载明的贷款利率水平上加收30％-50％”的规定，审理中经本院征询原告意见，原告表示其诉请被告以尚欠货款为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50%的利率标准赔偿逾期付款损失，未超出法律规定的罚息利率标准上限，本院照准。原告自愿主张逾期付款损失从2018年12月25日起算，系其自行处分民事权利，并不违反法律规定。 2、关于促销费违约金 原、被告双方在《终端购销与促销推广协议》中未约定促销费的返还期限，根据《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项的规定，当事人就有关合同履行期限的内容约定不明确，依照合同法第六十一条的规定仍不能确定的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。故原告诉请促销费逾期违约金依据不足，本院不予支持。 依照《中华人民共和国合同法》第六十二条第（四）项、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百五十九条、第一百六十一条，最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下： 一、解除原告南宁金潮涌商贸有限公司与被告南宁市景絮酒吧于2018年9月21日签订的《终端购销与促销推广协议》； 二、被告南宁市景絮酒吧应返还原告南宁金潮涌商贸有限公司促销费272222元； 三、被告南宁市景絮酒吧应支付原告南宁金潮涌商贸有限公司货款170810元； 四、被告南宁市景絮酒吧应赔偿原告南宁金潮涌商贸有限公司逾期付款损失（损失计算：以170810元为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50%计付，从2018年12月25日起至实际清偿之日止）； 五、驳回原告南宁金潮涌商贸有限公司的其他诉讼请求。 上述金钱给付义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费4331元，由原告南宁金潮涌商贸有限公司负担422元，由被告南宁市景絮酒吧负担3909元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审判员 王 坚 二〇一九年九月九日 书记员 高文姬