陕西省太白县人民法院 陕西省太白县人民法院刑事判决书 (2019)陕0331刑初20号 公诉机关陕西省太白县人民检察院。被告人王某某，男，1974年XX月XX日出生，居民身份证号码：610XXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化程度，无业，户籍所在地陕西省宝鸡市太白县XX镇XX路XX号楼XX单元XX室，住太白县XX镇XX大街XX小区XX号楼XX单元XX室。2009年8月13日因犯非法持有枪支罪被太白县人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年。 2018年11月29日因涉嫌非法制造枪支罪、非法狩猎罪太白县公安局被刑事拘留，2018年12月29日被依法逮捕。现羁押于宝鸡市陈仓区看守所。辩护人张杰，陕西红岭律师事务所律师。被告人马某甲，男，1985年XX月XX日出生，居民身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX，汉族，小学文化程度，农民，户籍所在地陕西省宝鸡市太白县，住陕西省宝鸡市太白县XX镇XX村XX组XX号。2018年11月28日因涉嫌非法狩猎罪被太白县公安局刑事拘留，同年12月12日被太白县公安局取保候审。2019年3月5日太白县人民检察院取保候审，2019年7月4日被我院继续取保候审。辩护人余俭成，陕西新纪律师事务所律师。被告人妥小勇，男，1984年XX月XX日出生，居民身份证号：610XXXXXXXXXXXXXXX，汉族，初中文化程度，农民，户籍所在地陕西省宝鸡市太白县，住太白县XX镇XX村XX组XX号。2018年11月28日因涉嫌非法狩猎罪被太白县公安局刑事拘留，同年12月12日被太白县公安局取保候审，2019年3月5日被太白县人民检察院取保候审，2019年7月4日被我院继续取保候审。辩护人张艳芝，陕西新纪律师事务所律师。陕西省太白县人民检察院以太检公诉刑诉[2019]17号起诉书指控被告人王某某非法制造枪支罪、非法狩猎罪，被告人马某甲、妥小勇非法狩猎罪，于2019年6月11日向本院提起公诉。在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人张某某向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。太白县人民检察院指派检察员唐小岗出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人张某某、被告人王某某及其辩护人张杰、马某甲及其辩护人余俭成、妥小勇及其辩护人张艳芝到庭参加诉讼。现已审理终结。陕西省太白县人民检察院指控，2017年12月21日，被告人王某某伙同马某甲、妥小勇在太白县XX镇XX庙XX沟持气枪打猎，将村民散养的藏香猪误认为是野某乙，开枪打死三头、打伤两头。2018年11月27日，太白县公安局咀头派出所民警将被告人马某甲抓获，次日，被告人王某某、妥小勇到太白县公安局咀头派出所自动投案并上交气枪一支，铅弹四发。2018年11月29日，公安民警对被告人王某某住所搜查，搜查出疑似改装的射钉枪一支，并进行扣押。经鉴定，被告人王某某改装的射钉枪枪口比动为152.43J/ｃ㎡，属于枪支。被告人王某某、马某甲、妥小勇违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期使用禁用的工具进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第二款之规定，构成非法狩猎罪，应依法追究其刑事责任。被告人王某某违反了国家有关法规，未经有关部门批准，私自制造枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，构成非法制造枪支罪，依法应追究其刑事责任。提请依法判处。被告人王某某对公诉机关指控的罪名和事实均有异议，认为其行为不构成非法制造枪支罪和非法狩猎罪。他制造枪支的目的是为了观赏，不是为了狩猎，他知道制造枪支的危害，为了减少这种危害，在改装射钉器的时候在枪管底部内塞了一个内六方，不去掉这个内六方就不能完成击发，所以不是枪支，也就不构成制造枪支罪；狩猎打的不是野某乙而是家猪，所以不构成非法狩猎罪。其辩护人对被告人王某某构成非法制造枪支罪的罪名无异议，但提出被告王某某有以下从轻情节：1、非法制造枪支中有坦白情节。王某某对枪支的组装、来源都是如实供述。2、认罪也是法定的从轻情节；对被告人王某某构成非法狩猎罪的罪名也无异议，这个罪名的对象是针对野生动物资源，本案比较轻微，没有破坏野生动物资源，是属于误杀了本案附民原告的家猪。根据自首、认罪的情节判处三个月拘役或者单处罚金就可以了。三被告与附民原告也协商过赔偿问题，但是由于有差异，没有达成协议。三被告有积极赔偿的态度。王某某之前当过兵，造枪是因为自己喜欢，他也意识到了自己的错误，并且这把枪从来没有向人出示过。法庭应该在惩罚和教育中有一个平衡，再给王某某一次机会。被告人马某甲对公诉机关指控的罪名和事实没有异议，自愿认罪。他辩称他没有开枪，也没有打到野生动物，没有给野生动物资源造成实际危害，希望能从轻处罚。其辩护人对公诉机关指控马某甲的罪名和犯罪事实无异议，非法狩猎是结果犯，司法解释又转化为行为犯。量刑部分，马某甲有以下从轻情节：当庭认罪认罚，可以从轻处罚；马某甲具有坦白情节；马某甲表现良好无前科，系初犯偶犯，社会危害性小，本次情节较轻；马某甲家庭贫困，愿意积极赔偿附民原告损失，建议从轻处罚，对马某甲判处拘役适用缓刑或者单独判处罚金。被告人妥小勇对公诉机关指控的罪名和事实没有异议，自愿认罪。他辩称他没有打到野生动物，没有给野生动物资源造成实际危害，希望能从轻处罚。其辩护人对公诉机关指控妥小勇的罪名和犯罪事实无异议，量刑方面，妥小勇有自首情节，从第一次交代到庭审一直实事求是，态度好；妥小勇认罪认罚，愿意赔偿受害人的合情合理的经济损失，愿意接受法律的处罚，建议对妥小勇不适用监禁刑，建议使用单处罚金。经审理查明：2017年12月21日，被告人王某某、马某甲、妥小勇闲聊时，王某某提议去打野某甲，马某甲、妥小勇同意。马某甲XX庙XX沟（太白县XX镇境内）有野某乙，XX庙XX沟去打野某乙。妥小勇驾驶马某甲的银灰色江淮商务车，拉着王某某、马某甲去王某某家去取气枪。车到王某某家附近时，王某某去家中取出气枪，同女友肖某某一同出来，四人驱车到了太白县XX镇XX庙XX沟。庙宇河沟里有附带民事诉讼原告人张某某散养的藏香猪等家猪，三被告人发现猪群后误以为是野某乙，遂进行猎杀。王某某将气枪从车内伸出去，朝猪群开了几枪，致一头小猪死亡，王某某又朝猪群打了两枪；妥小勇拿过枪与马某甲朝猪群开了两枪，击中一头较大的黑猪，三人走向这头猪，马某甲持一木棍在猪的头部击打四、五棍，确定猪已死亡后，三被告人欲将猪抬上车，但没有抬动，王某某说将猪剖开取出内脏，妥小勇用自带的水果刀将猪肚子剖开取出内脏后，三被告人仍不能抬动，遂将此猪放弃，返回停车的地方，将打死的小猪抬上车返回县城，肖某某下车回家，三被告人到XX镇XX村XX组一聋哑人处将猪杀后煮了吃肉，没吃完的肉三人分了。三人协商坚决不将此事说与任何人知道。当天下午受害人张某某将猪往回赶的时候发现三头猪身上有类似枪打的洞，其中一只白猪耳朵上及前腿上有枪洞，一只黑猪腹部有枪洞，另一只黑猪脖子上有枪洞。2017年12月22日凌晨1点许，脖子上有枪洞的那头猪死了，另两头受伤的猪存活，但腹部受伤的那头猪失去了繁殖能力。2018年11月29日，太白县公安局咀头派出所民警在太白县XX小区XX号楼XX单元XX楼XX户王某某家中进行搜查，在其居住的房间阳台内搜出铅弹1枚，钢珠9颗；在阳台东侧的铁笼内搜出用于包裹枪支的红色绒布1张；在南侧卧室窗帘后搜出改装射钉枪1支；在客厅茶几下搜出钢珠1366颗；在沙发右侧的塑料桶内搜出未使用的瞄具配件1个，并予以拍照提取。2018年9月中旬，被告人王某某在太白县世纪大道“诚信桥隧物资大全”店里购买一把射钉枪和锉刀；9月16日、10月1日在拼多多“铭扬精密管液压油管”网店先后两次购买无缝钢管6根；10月17日在拼多多“众信精密无缝钢管”购买1根带有膛线的无缝钢管；之后还在拼多多网店购买一个射钉枪专用钢制枪托、钢铰刀、瞄准镜。最后一根有膛线的无缝钢管买来后因钢管底端的槽子太浅无法安装到射钉枪上，王某某将钢管拿到太白县XX路郭某某开的秦泰修理部用电动角磨机在钢管尾部磨了一个槽子，之后将钢管安装到射钉枪上，又给射钉枪安上钢制枪托，制作出一把枪，可以完成击发，后将制作的枪支放在大卧室窗帘后一直没有动用。该枪形物由民警搜出后，委托陕西省宝鸡市XX中心鉴定，经测试，该枪形物击发机构完好，可以顺利完成发射过程，枪口比动能152.43J/c㎡,属于枪支。2019年7月16日庭审结束后，被告人王某某、马某甲、妥小勇与附带民事诉讼原告人张某某达成民事赔偿协议，由三被告人赔偿张某某经济损失68000元，其中王某某赔偿25000元，马某甲赔偿23000元，妥小勇赔偿20000元。三被告人均于2019年7月17日付清了赔偿款，张某某已经领取了上述款项，对三被告人的行为予以谅解。    上述事实有以下证据证实：第一组定罪证据物证。气枪1支、改装的射钉枪1支证实，王某某、妥小勇、马某甲非法狩猎所用的气枪，铅弹4发及被告人王某某自动投案后，公安机关从其家中搜查出改装的射钉枪一把。第二组定罪证据书证（1）受案登记表、立案决定书、破案报告书、到案情况说明，证实该案是由太白县公安局以故意毁财罪对该案受、立案，马某甲被民警于2018年11月27日抓获。11月28日，王某某、妥小勇自动投案。（2）押物品清单、搜查证一份、搜查笔录一份，证实王某某自动投案后，公安机关从其家中搜查出改装的射钉枪一把。（3）犯罪嫌疑人、证人户籍信息，证实王某某、马某甲、妥小勇身份信息真实，达到刑事责任年龄，具备刑事责任能力。证人身份信息真实，具有作证能力。（4）太白县人民政府关于禁止猎捕野生动物的通告1份，证实太白县全县行政区域属于禁猎区，禁猎工具包括气枪等。（5）太白县人民法院刑事判决书1份，证实2009年太白县人民法院以非法持有枪支罪对王某某判处有期徒刑一年六个月，缓期二年。（6）太白县公安局行政处罚决定书一份，证实妥小勇于2016年8月11日因打架被行政拘留10日。第三组定罪证据证人证言：（1）张某某，男，太白县咀头镇七里川村２组31号（ｐ14）。在公安机关有两次证言，证实的内容是：2017年12月21日中午12时，他在XX庙XX沟猪圈打扫卫生，马某甲过来说让把车挪一下。他看到一辆灰色商务车在猪圈旁边停着。他把他的车挪开以后，那辆灰色的车就往山里面走了。1点多的时候这辆车从沟里面出来走了。下午他把散养的猪往回赶的时候，发现三头猪身上有枪伤。第二天早上又发现一只黑猪在小河边死了，猪肚子被划开了，他检查发现猪的头里面有两个小铅块。（2）肖某某，女，犯罪嫌疑人王某某的女朋友，住太白县XX镇XX路XX号XX号楼XX单元XX室，有两次证言，证实：2017年12月的一天，她和王某某在一起，妥小勇和马某甲开着银灰色的商务车叫王某某出去玩。王某某出去的时候手里提着一个红布包的东西。马某甲开着车拉着他们说去七里川玩。车从上店房护林点拐进了山沟里面，走了一段路被路上停的一辆车挡住，马某甲过去给车主人说了一下挪开了车。然后车继续往沟里面走，在一块荒地的地方有一片松树林，他们喊着说有野某乙。他们三个人下车去撵野某乙，她在一个人在车上等着。过了二十多分钟，王某某和马某甲抬了一头大概八九十斤野某乙过来装车上，妥小勇回来说他去撵野某乙没有撵上。后来他们就开车回县城了。之后的事情她不清楚。第四组定罪证据被告人的供述与辩解。（1）王某某的供述：（关于非法狩猎供述）2017年12月份的的一天，马某甲给他打电话，让他把枪拿上出去打猎，然后他就在他住的楼道杂物堆里把枪和子弹拿出来，拿到家里面，并把上面的灰察干净，把子弹清理了一下。马某甲和妥小勇开车到他家来找他，他用红色的布把枪和子弹包着，他和肖某某一起上了马某甲的车，马某甲开车沿着潘太路一直往宝鸡方向开，在路上也一直观察有没有野生动物可以打。车开到上店房林业站门口往对面的山沟里面开，马某甲说沟里面有野某乙。顺着路开了十几分钟，到了一片树林，看到有很多猪都在树林边走动，他就把枪从车上伸了出去，朝着猪群打了几枪，然后一个小一点的猪跑了出来，没多久就倒在地上，其它的猪都朝树林方向跑了，妥小勇从他的手里把枪拿走和马某甲去追，过了一会儿他俩回来说打到一个猪太大抬不动，他们就去把猪内脏掏出来，后来他们发现猪不像是野某乙就没要，把小一点的猪拉上开车就走了。（2）马某甲供述和辩解：2017年12月份的一天，妥小勇来找他，让他把王某某叫上出去打猎，他俩开车到王某某家接上王某某。王某某手里拿着一支枪用红色毯子包着，和肖某某一起上车。当时他们三个商量说去七里川村的庙宇河沟打猎。他开着车一直往里面走，在一片荒地看到有野某乙，王某某朝野某乙打了一枪，打倒一头小一点的猪。然后旁边又跑出来野某乙，王某某打了几枪，妥小勇把枪拿过去也开了几枪，一头大野某乙被打倒在水渠里面。猪太大了他们拉不动，就把猪的内脏掏了，之后王某某说晚上再来把这头大猪弄出去。王某某拿的是一把一米左右长枪，枪管和枪托都是铁的，上面带了一个瞄准镜，枪托下面还带了一个气瓶，子弹是铅弹。（3）被告人妥小勇的供述和辩解，2017年12月在一天，他和王某某、马某甲在棋牌室里聊天，王某某提议说去打野某甲，马某甲说七里川庙宇河沟里面有野某乙，然后他们三个就打算去打野某乙，他们开着马某甲的银灰色商务车先去王某某家里去取枪，和肖某某共四个人上了车。马某甲XX庙XX沟开了三公里左右被一辆车挡住了，马某甲叫车主把车挪走，继续往里开了一段距离，看到了一群猪在树林里面。他们以为是野某乙，王某某在车里面拉开车门朝猪群打了几枪，一头黑色的四五十斤的小猪跑了几下就死了，其它猪就跑远了，王某某让他拿着枪追过去看，他过去看一头黑色大猪受伤跑不动了，他就拿着枪打了两枪，猪就倒了。他用水果刀把大猪内脏掏了，掏了后王某某又说这猪长得像家猪，不要了。小猪他们抬到车上拉回家吃肉了。第五组定罪证据，勘验、检查、辨认等笔录，（1）现场勘验检查工作记录一份，附现场照片18张。证实2017年12月21日，太白县公安局对报案人张某某散养的藏香猪被打死的情况进行了勘察，案发现场有车辆轮胎印，西北600米处一条小溪旁有残留猪的血迹及部分猪内脏。（2）狩猎现场辨认笔录三份，附现场照片10张。犯罪嫌疑人王某某、马某甲、妥小勇对位于XX庙XX沟非法狩猎的地点进行了指认。被告人王某某非法制造枪支罪的定罪证据有：物证（1）王某某改装的射钉枪1支，公安机关依法扣押。（2）华为手机一部及扣押清单。证实王某某用该部手机购买枪支配件。书证：（1）手机信息提取照片，证实，王某某用自己的华为手机从拼多多网上购买了无缝钢管、枪托、瞄准器、钢管切刀等用于组装枪支的配件，公安机关依法扣押，并将购买的界面进行截图拍照。具体内容：2018年9月29日购买射钉器后托一把；10月17日、20日各购买无缝钢管一根；10月21日购买射钉弹一盒；10月5日购买螺旋铰刀一个；10月17日、20日各购买切管器一个；10月7日购买瞄准器一个。被告人王某某关于制造枪支罪的供述，2018年9月中旬，他在太白县世纪大道，一家桥隧物资店花了285元购买了一把射钉器，10月份在网上先后购买了无缝钢管、铰刀、钢制枪托、瞄准镜。把无缝钢管套在射钉器枪头上，后面在装一个枪托和瞄准镜，枪就就组装好了。他是在网上看的视频学的。枪装好后可以击发，再没有用过，一直在家里放着。鉴定意见，（宝）公（司法）鉴（痕迹）字【2018】64号：证实，从王某某家中查获的枪形物，经测试击发机构完好，可以顺利完成发射过程，测得弹丸的最高速度为213.67ｍ／ｓ，最大枪口比动能为152.43J/c㎡，属于枪支。证人郭某某证言，郭某某，男，44岁，太白县人，太白县秦泰汽车修配店老板证言证实，2018年10月份，王某某到他的店里来找他，说是用一下角磨机。他当时在修车忙着哩，王某某就自己操作磨东西。他没看见磨的是什么。（1）搜查证、搜查笔录、扣押清单各一份，证实太白县公安民警在位于XX小区XX号楼XX单元XX楼XX户王某某家中进行了搜查，在南卧室窗帘后搜到改装射钉枪一支，予以扣押。（2）非法制造枪支辨认现场笔录1份，王某某对位于XX路XX店进、对位于世纪大道其购买射钉器的诚信桥隧物资大全店、对位于世纪大道其给瞄准镜焊接支架的不锈钢店进行了指认；对位于XX小区XX号楼XX单元XX楼XX户其制造枪支的地点（家中）进行了指认。被告人量刑事实证据有：非法狩猎：王某某自动投案，依法构成自首，可以从轻处罚。妥小勇有自首情节，可以从轻处罚；马某甲具有坦白的情节，可以从轻处罚。非法制造枪支：太白县人民法院（2009）太刑初字第23号刑事判决书，证实被告人有犯罪前科，应依法酌定从重处罚。以上证据来源合法、内容客观真实，能够相互印证，被告人均无异议，作为本案的定案依据予以认定。本院认为，《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第二款规定，违反狩猎法规，在禁猎区、禁猎期或者使用禁用的工具、方法进行狩猎，破坏野生动物资源，情节严重的构成非法狩猎罪，依法应受刑罚处罚；依据《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条第二项规定，违反狩猎法规，在禁猎区、或者禁猎期使用禁用的工具、方法狩猎的，属于情节严重；《太白县人民政府关于禁止猎捕野生动物的通告》第一条规定，太白县全县行政区域属于禁猎区，第三条规定的禁猎工具包括气枪。本案三被告人在太白县行政区域内、使用气枪打猎，属于违反狩猎法规、在禁猎区、使用禁猎工具狩猎的情节严重的行为，均构成非法狩猎罪，依法应予刑罚处罚。被告人王某某私自制造枪支，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百二十五条之规定，构成非法制造枪支罪，依法应追究其刑事责任。被告人王某某一人犯两罪，依据《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定实行数罪并罚。被告人王某某在非法狩猎一罪中，自动投案，如实供述非法狩猎的犯罪事实，构成自首，依法可以从轻或减轻处罚；积极赔偿了受害人的损失，取得了受害人的谅解，具有酌情从轻处罚的情节；在非法制造枪支一罪中，坦白交代了购买配件、组装枪支的犯罪事实，可酌情从轻处罚；被告人王某某2009年曾犯非法持有枪支罪被判处有期徒刑一年六个月，缓期二年，又有酌情从重处罚的情节，本院将综合考虑上述情节对王某某作出处罚。被告人马某甲对非法狩猎罪认罪认罚，坦白交代，积极赔偿受害人经济损失，具有酌情从轻处罚的情节，决定对其从轻处罚。被告人妥小勇在非法狩猎一罪中，自动投案，如实供述非法狩猎的犯罪事实，构成自首，依法可以从轻或减轻处罚；在庭审中认罪认罚，庭审后积极赔偿了受害人的损失，取得了受害人的谅解，又具有酌情从轻处罚的情节，综合上述情节，决定对其从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十一条第二款、第一百二十五条、第六十九条第一、二款、第六十七条第一款、第三款、第七十二条第一款、第七十三条第一、三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理破坏野生动物资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条第二项之规定，判决如下：一、被告人王某某犯非法制造枪支罪，判处有期徒刑三年；犯非法狩猎罪，判处拘役四个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑三年(刑期自判决确定之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月29日起至2021年11月28日止)。二、被告人马某甲犯非法狩猎罪，判处拘役四个月，宣告缓刑一年（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。三、被告人妥小勇犯非法狩猎罪，判处拘役四个月，宣告缓刑一年（缓刑考验期自判决确定之日起计算）。四、对三被告人狩猎所用的气枪1支、被告人王某某非法制造的枪支1支、网购枪支配件所用手机1部及其它犯罪工具铅弹5发、钢珠1375颗、瞄准镜支架1个、红色绒布1张予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省宝鸡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。                         审  判  长    宋 军 科                        审  判  员    左 圣 勇                        人民陪审员    曹 福 全                          二〇一九年八月三十日                        书  记  员    刘 昕 语 1