湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初1630号原告:湖南省中小企业融资担保有限公司，住所地湖南省长沙市芙蓉区五一大道447号湖南投资大厦13A层。法定代表人：李文武，总经理。委托诉讼代理人：袁向明，湖南联合天成律师事务所律师。被告:城步新鼎盛电子科技有限公司，住所地湖南省城步苗族自治县儒林镇人民北路（鼎盛科技园）。法定代表人：周明财,总经理。被告：周明财，男，1962年2月5日出生，汉族，住湖南省城步苗族自治县。被告：肖时友，女，1965年5月18日出生，汉族，住湖南省城步苗族自治县威溪学区。被告：周剑飞，男，1967年7月18日出生，汉族，住广东省深圳市宝安区。被告：余秋珍，女，1970年6月25日出生，汉族，住广东省深圳市宝安区。被告：陈俊杰，男，1965年8月13日出生，苗族，住湖南省城步苗族自治县。被告：罗玉娟，女，1965年8月21日出生，汉族，住湖南省城步苗族自治县。被告：肖时华，男，1972年10月8日出生，汉族，住湖南省城步苗族自治县。被告：王艳华，女，1978年10月5日出生，汉族，住湖南省城步苗族自治县。被告：肖时明，男，1970年3月18日出生，汉族，住湖南省城步苗族自治县。被告：张雪香，女，1972年12月25日出生，汉族，住湖南省城步苗族自治县。被告：唐清华，男，1973年8月24日出生，苗族，住湖南省绥宁县。被告：罗文洁，女，1975年12月16日出生，汉族，住湖南省衡南县。被告：杨新湘，男，1964年8月10日出生，苗族，住湖南省城步苗族自治县。被告：屈艳萍，女，1969年9月20日出生，苗族，住湖南省城步苗族自治县。被告：周健，男，1988年8月13日出生，汉族，住湖南省城步苗族自治县。被告：陈霞飞，女，1990年11月20日出生，苗族，住湖南省城步苗族自治县。被告：陈成，男，1990年4月22日出生，苗族，住湖南省城步苗族自治县。原告湖南省中小企业融资担保有限公司（以下简称原告）与被告城步新鼎盛电子科技有限公司（以下简称新鼎盛公司）、周明财、肖时友、周剑飞、余秋珍、陈俊杰、罗玉娟、肖时华、王艳华、肖时明、张雪香、唐清华、罗文洁、杨新湘、屈艳萍、周健、陈霞飞、陈成追偿权纠纷一案，本院2019年1月24日受理后依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人袁向明到庭参加诉讼，被告新鼎盛公司、周明财、肖时友、周剑飞、余秋珍、陈俊杰、罗玉娟、肖时华、王艳华、肖时明、张雪香、唐清华、罗文洁、杨新湘、屈艳萍、周健、陈霞飞、陈成经本院公告送达传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告新鼎盛公司偿还原告代其向中国建设银行股份有限公司城步支行（以下简称建设银行城步支行）代偿的人民币674612.5元，并按代偿金额的每日万分之六向原告支付代偿之日2017年8月30日起至2019年1月17日止的垫款利息人民币204812.36元；2.判令被告新鼎盛公司偿还原告代其向湖南金融交易中心有限公司（以下简称金融交易中心公司）代偿的人民币16270808.17元，并按代偿金额的每日万分之六向原告支付代偿之日2018年11月23日起至2019年1月17日止的垫款利息人民币546699.15元；3.被告新鼎盛公司向原告支付违约金人民币1500000元（根据委托担保协议第六条约定，按担保金额的10%计算）；4.被告新鼎盛公司支付原告为实现担保债权而发生的律师费人民币530000元；5.被告新鼎盛公司支付原告为实现本案诉讼财产保全责任而发生的保险费人民币19720元，以上共计人民币19746652.18元；6.被告周明财、肖时友、周剑飞、余秋珍、陈俊杰、罗玉娟、肖时华、王艳华、肖时明、张雪香、唐清华、罗文洁、杨新湘、屈艳萍、周健、陈霞飞、陈成对被告新鼎盛公司的上述债务承担连带清偿责任；7.原告对被告周剑飞提供抵押的位于城步县大龙井独栋2层的房产（不动产登记证号：湘2017城步苗族自治县不动产证明第0000660号）享有优先受偿权；对被告肖时华提供抵押的位于城步县的房产（不动产登记证号：湘2017城步苗族自治县不动产证明第0000658号）享有优先受偿权；对被告肖时明提供抵押的位于城步县的房产（不动产登记证号：湘2017城步苗族自治县不动产证明第0000659号）享有优先受偿权；对被告陈成提供抵押的位于城步县立新大厦2层的房产（不动产登记证号：湘2017城步苗族自治县不动产证明第0000661号）享有优先受偿权；对被告陈俊杰、周明财提供抵押的位于城步县的门面和位于的住宅（房屋他项权证号为房他证城字第××号）享有优先受偿权；8.原告对被告周明财、肖时友提供质押的新鼎盛公司322万股股权享有优先受偿权；对被告周剑飞、余秋珍提供质押的新鼎盛公司263万股股权享有优先受偿权；对被告陈俊杰、罗玉娟提供质押的新鼎盛公司70万股股权享有优先受偿权；9.本案全部诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告申请补正诉讼请求第一项及第二项，均增加：2019年1月17日起至实际清偿之日止的垫款利息继续计算。事实与理由：2014年12月1日，被告新鼎盛公司与原告签订了编号为ＳＺＸ0420141610号《委托担保协议》，约定：1、原告为被告新鼎盛公司向银行或其他金融机构申请融资授信提供最高额人民币1500万元的担保，担保期限自2013年1月1日至2018年12月31日；2、如果新鼎盛公司不能按期清偿债务，造成原告垫资代偿的，则被告新鼎盛公司除须向原告支付担保金额10%的违约金、按原告所垫款项的每日万分之六支付垫款利息外，被告新鼎盛公司和反担保方须另按照相关合同的约定偿还原告代偿所垫款项，以及原告为实现债权所发生的其他费用。被告周明财、肖时友、陈俊杰、罗玉娟、周剑飞、余秋珍、唐清华、罗文洁、杨新湘、屈艳萍、周健、陈霞飞与原告签订了《保证反担保合同》，自愿为被告新鼎盛公司向原告承担连带保证反担保责任，担保范围为债权本金以及相应的利息、复利、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。被告周剑飞与原告签订了《最高额抵押反担保合同》，自愿以位于城步县大龙井独栋2层的房产（不动产登记证明号：湘2017城步苗族自治县不动产证明第0000660号）向原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记。被告肖时华、王艳华与原告签订了《最高额抵押反担保合同》，自愿以位于城步县的房产（不动产登记证明号：湘2017城步苗族自治县不动产证明第0000658号）向原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记。被告肖时明、张雪香与原告签订了《最高额抵押反担保合同》，自愿以位于城步县的房产（不动产登记证号为湘2017城步苗族自治县不动产证明第0000659号）向原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记。被告陈成与原告签订了《最高额抵押反担保合同》，自愿以位于城步县立新大厦2层的房产（不动产登记证号为湘2017城步苗族自治县不动产证明第0000661号）向原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记。被告陈俊杰、罗玉娟与原告签订了《最高额抵押反担保合同》，自愿以位于城步县的门面（房屋他项权证号为房他证城字第××号）向原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记。被告周明财、肖时友与原告签订了《最高额抵押反担保合同》，自愿以位于的住宅（房屋他项权证号为房他证城字第××号）向原告提供抵押反担保，并办理了抵押登记。被告周明财、肖时友与原告签订了《质押反担保合同》，以其持有的新鼎盛公司322万股股权向原告提供质押反担保。被告周剑飞、余秋珍与原告签订了《质押反担保合同》，以其持有的新鼎盛公司263万股股权向原告提供质押反担保。被告陈俊杰、罗玉娟与原告签订了《质押反担保合同》，以其持有的新鼎盛公司70万股股权向原告提供质押反担保。原告按《委托担保协议》的约定，于2015年12月28日与建设银行城步支行签订了合同编号为430657908201501601的《保证合同》，约定原告为被告新鼎盛公司向建设银行城步支行借款人民币1500万元承担连带保证担保责任。在原告提供了足额担保的前提下，被告新鼎盛公司与建设银行城步支行于2015年12月28日签订了合同编号为4306579082015016号《人民币流动资金贷款合同》，被告新鼎盛公司借款1500万元，期限一年。合同签订后建设银行城步支行向被告新鼎盛公司发放了贷款本金人民币1500万元。原告按《委托担保协议》的约定，于2016年12月12日与建设银行城步支行签订了合同编号为4306579082016021的《保证合同》，约定原告为被告新鼎盛公司向建设银行城步支行借款人民币1500万元承担连带保证担保责任。在原告提供了足额担保的前提下，被告新鼎盛公司与建设银行城步支行于2016年12月12日签订了编号为4306579082016017号《人民币贷款期限调整协议》，协议约定调整第4306579082015016号《人民币流动资金贷款合同》项下的贷款期限延长9个月，借款到期日为2017年9月27日，金额为1500万元。因被告新鼎盛公司未按《人民币流动资金贷款合同》约定归还本金，建设银行城步支行要求原告履行保证责任，原告于2017年7月3日代被告新鼎盛公司向建设银行城步支行偿还贷款本金100万元、2017年8月30日代被告新鼎盛公司偿还贷款本金1400万元、2017年6月21日代被告新鼎盛公司偿还贷款利息492094元、2017年8月30日代被告新鼎盛公司偿还贷款利息182518.5元，原告代被告新鼎盛公司向建设银行城步支行偿还贷款本金、利息共计15674612.5元。后被告新鼎盛公司向原告归还本金15000000元，共计还有利息674612.5元未归还。原告按《委托担保协议》的约定，于2017年11月出具编号为湘中小担[2017]项目收益凭证承字第0030号《担保函》，原告承诺就新鼎盛公司向投资者兑付投资权益的行为和责任提供履约连带责任担保，被担保的投资收益权为人民币1500万元，年化收益率不超过8.5%。在原告提供了足额担保的前提下，被告新鼎盛公司作为发行人，与原告签订了合同编号为湘中小担[2017]项目收益凭证承字第0030号《项目收益凭证回购履约担保合同》，合同约定原告为被告新鼎盛公司向投资者无条件回购投资者的投资权益提供履约连带责任担保。投资者以湖南金融资产交易中心记录的项目收益凭证投资人订单号对应的投资者为准，项目收益凭证本金共计为15000000元，项目收益凭证年化收益率为8.5%，到期兑付日为2018年11月7日。因被告新鼎盛公司未按《担保函》、《项目收益凭证回购履约担保合同》约定按期履约，原告于2018年11月23日代被告新鼎盛公司向湖南金融资产交易中心有限公司投资者偿付本金和投资收益共计16270808.17元。此后，原告多次向被告追偿无果，各反担保人亦未履行反担保责任。原告为维护自身合法权益，特向法院起诉，请求判如所请。被告新鼎盛公司、周明财、肖时友、周剑飞、余秋珍、陈俊杰、罗玉娟、肖时华、王艳华、肖时明、张雪香、唐清华、罗文洁、杨新湘、屈艳萍、周健、陈霞飞、陈成均未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交相应证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、关于担保的主债务2014年12月1日，原告（乙方）与被告新鼎盛公司（甲方）签订《委托担保协议》，约定：1、乙方同意在最高额度本金人民币1500万元及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用等范围内为甲方提供担保。担保的主合同包括甲方在2013年1月1日至2018年12月31日期间与授信银行签订的借款合同或者其他融资授信合同。2、若乙方担保的甲方债务出现逾期，甲方不能按期履行主合同义务，或者甲方申请财产保全错误，则甲方须向乙方支付担保金额5%的违约金；造成由乙方垫款代偿的，则甲方除须向乙方支付担保金额10%的违约金、按乙方所垫款项的每日万分之六支付垫款利息外，甲方和/或反担保方另须按照相关合同的约定履行相应义务，偿还乙方代偿所垫款项，不足部分由甲方和/或反担保方另行偿还。同时乙方依法取得追偿的权利。乙方为实现担保追偿权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）由甲方和/或反担保方承担。其中律师费为诉讼标的数额的30%以下（含），具体比例由乙方确定。协议还对原告与被告新鼎盛公司的其他权利、义务进行了约定。2015年12月28日，为归还2015年1月在建设银行城步支行所借两笔共计1500万元流动资金贷款本金，被告新鼎盛公司与建设银行城步支行签订了《人民币流动资金贷款合同》（编号为4306579082015016），约定被告新鼎盛公司向建设银行城步支行借款人民币1500万元，借款期限为12个月，自2015年12月29日至2016年12月28日。同日，原告作为保证人，建设银行城步支行作为债权人，双方签订了《保证合同》，约定原告为债务人在编号为4306579082015016的《人民币流动资金借款合同》项下的债务提供连带责任保证，保证范围为主合同项下本金1500万元及利息、违约金、赔偿金、债务人应向债权人支付的其他款项、债权人实现债权与担保权利而发生的费用。2015年12月29日，建设银行城步支行向被告新鼎盛公司发放贷款1500万元，被告新鼎盛公司用该款归还了在该行所借的两笔分别为600万元、900万元的贷款，合计1500万元。2016年12月12日，被告新鼎盛公司、建设银行城步支行及原告签订了《人民币贷款期限调整协议》，约定对编号为4306579082015016的《人民币流动资金借款合同》项下的借款本金进行期限调整，期限调整金额为人民币1500万元，期限延长9个月，借款到期日为2017年9月27日。同日，原告与建设银行城步支行签订了《保证合同》，原告同意为签署期限调整后的借款提供担保。被告新鼎盛公司因未按期偿还贷款本息，原告应建设银行城步支行要求，于2017年6月21日代被告新鼎盛公司偿还了贷款利息492094元，于2017年7月3日代偿了贷款本金100万元，于2017年8月30日代偿了贷款本金1400万元、贷款利息182518.5元，共计15674612.5元。后被告新鼎盛公司向原告偿还了代偿本金1500万元，剩余利息674612.5元未支付。2017年11月，就被告新鼎盛公司项目收益凭证金但通10号第1期（600万元）及第2期（900万元）产品经湖南金融资产交易中心有限公司（以下简称湖南金交中心）接受注册，意向投资者融资，并承诺到期无条件兑付投资人的投资权益，原告作为担保人向投资者兑付投资权益的行为和责任提供履约连带责任担保，分别出具了《担保函》,载明：如新鼎盛公司不能按照《投资权益兑付履约担保合同》之规定在本担保函项下的投资收益在到期日足额支付相应本金及收益时，原告在到期兑付日后2个工作日内将代偿额足额划入原告在金交中心的监管账户，并完成全部代偿相关手续；承担保证责任的期间为投资到期兑付之日起二年。后因被告新鼎盛公司未能按期履约导致原告代为偿付了项目收益凭证本金、收益等，投资者已收到原告代偿的款项共计16270808.17元，其中本金15000000元，投资收益1270808.17元。2018年11月23日，湖南金交中心向原告发送了《代偿债务确认书》，确认了上述代偿的事实。二、关于保证反担保2013年11月1日，原告（乙方）、被告新鼎盛公司（丙方）、被告周明财、肖时友（甲方），三方签订了《保证反担保合同》，约定：被告周明财、肖时友夫妇愿意以全部个人财产及夫妻共有财产对被告新鼎盛公司应向原告支付的担保费、滞纳金、逾期保费、其他费用，以及原告代新鼎盛公司偿还上述款项所发生的其他费用承担连带保证责任；反担保的主债权为新鼎盛公司未履行主合同义务或者履行主合同义务不符合约定时，受益人向原告追偿的全部代偿款项；保证反担保的范围包括担保合同、保函或担保书及《委托担保协议》项下的主债务本金及利息、复利、罚息、担保费、垫款利息、乙方为实现债权而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）以及违约金、损害赔偿金等所有其他应付费用（以下简称担保债权）。其中律师费为诉讼标的数额的30%以下（含），具体比例由乙方确定；保证反担保期间为原告与受益人签订担保合同（在2013年11月1日至2018年11月1日内签订担保合同或者原告乙方为丙方提供担保而发生的所有担保业务），或者原告向受益人出具保函或担保书之日起至担保合同、保函或担保书约定的乙方担保的主债务履行期满后四年止。同日，被告周剑飞、余秋珍夫妇，陈俊杰、罗玉娟夫妇，杨新湘、屈艳萍分别作为与原告、被告新鼎盛公司，三方签订了《保证反担保合同》，约定内容与前述被告周明财、肖时友签订的《保证反担保合同》一致。2015年12月1日，被告周健、陈霞飞作为甲方，与原告（乙方）、被告新鼎盛公司（丙方），三方签订了《保证反担保合同》，约定被告周健、陈霞飞对2015年12月1日至2020年12月31日内乙方为丙方提供担保而发生的所有担保业务均承担连带保证反担保责任。该合同约定的反担保的主债权、保证反担保的范围、期间与2013年11月1日被告周明财、肖时友、被告新鼎盛公司与原告签订的《保证反担保合同》内容基本相同。同日，被告唐清华、罗文洁夫妇亦与原告、被告新鼎盛公司，三方签订了《保证反担保合同》，内容与被告周健、陈霞飞所签《保证反担保合同》一致。三、关于抵押反担保2013年11月1日，被告周明财、肖时友夫妇与原告及被告新鼎盛公司签订了一份《最高额抵押反担保合同》，约定被告周明财、肖时友以其名下位于城步县住宅向原告提供抵押反担保，抵押值150万元，反担保范围为2013年11月1日至2018年11月1日期间原告与受益人签订的全部担保合同、保函或担保书所担保的未能及时清偿的主债权本金、利息及违约金，担保最高额度为本金人民币1500万元及相应的利息、复利及被告新鼎盛公司违约而造成的违约金、损害赔偿金和实现债权的费用等，以受益人向原告实际追索的金额为准。同日，被告陈俊杰、罗玉娟夫妇亦与原告、被告新鼎盛公司签订一份《最高额抵押反担保合同》，约定被告陈俊杰、罗玉娟以其名下儒林广场门面向原告提供抵押反担保，抵押值450万元。合同其余主要条款与上述被告周明财、肖时友签订的《最高额抵押反担保合同》一致。2014年1月6日，陈俊杰、周明财就上述房产与原告办理了抵押登记，债权数额为1500万元，抵押期限为五年。2017年8月14日，被告陈成与原告、被告新鼎盛公司签订了《最高额抵押反担保合同》，约定被告陈成以其名下位于城步县儒林镇立新大厦2层的不动产向原告提供抵押反担保，抵押值400万；反担保范围为2017年8月1日至2022年8月1日期间原告与受益人签订的全部担保合同、保函或担保书所担保的未能及时清偿的主债权本金、利息及违约金，最高额度为本金人民币1500万元及相应的利息、复利及丙方违约而造成的违约金、损害赔偿金和实现债权的费用等，以受益人向原告实际追索的金额为准。2017年11月，被告陈成、案外人王兴腾与原告就上述房产办理了抵押登记（湘（2017）城步苗族自治县不动产证明第0000661号），债权数额为400万元。2017年11月14日，被告周剑飞及肖时华、王艳华夫妇、肖时明、张雪香夫妇分别与原告及被告新鼎盛公司签订了《最高额抵押反担保合同》，约定被告周剑飞以其名下位于城步县儒林镇大龙井的不动产（所有权或使用权权属号码：00012675）、被告肖时华、王艳华以其名下位于城步县的不动产（所有权或使用权权属号码：00007797）、被告肖时明、张雪香以其名下位于城步县的不动产（所有权或使用权权属号码：00007798）向原告提供抵押反担保，反担保范围均为2017年8月1日至2022年8月1日期间原告与受益人签订的全部担保合同、保函或担保书所担保的未能及时清偿的主债权本金、利息及违约金，最高额度为本金人民币1500万元及相应的利息、复利及被告新鼎盛公司违约而造成的违约金、损害赔偿金和实现债权的费用等，以受益人向原告实际追索的金额为准。2017年11月，被告周剑飞名下位于儒林镇大龙井的不动产（登记的债权数额为200万元）、被告肖时华名下位于的不动产（登记的债权数额为100万元）、肖时明名下位于的不动产（登记的债权数额为100万元）均办理了最高额抵押登记，登记的权利人为原告。四、关于质押反担保2013年11月1日，被告周明财、周剑飞及陈俊杰分别与原告、被告新鼎盛公司签订了《质押反担保合同》，约定被告周明财以其持有的被告新鼎盛公司322万股股权、被告周剑飞以其持有的被告新鼎盛公司263万股股权、被告陈俊杰以其持有的被告新鼎盛公司70万股股权向原告提供质押反担保，反担保范围均为2013年11月1日至2018年11月1日期间原告与受益人签订的全部担保合同、保函或担保书所担保的未能及时清偿的主债权，最高额度为本金人民币1500万元及相应的利息、复利及被告新鼎盛公司违约而造成的违约金、损害赔偿金和实现债权的费用等，以受益人向原告实际追索的金额为准。质押值分别为322万、263万、70万元。2014年1月7日，城步苗族自治县工商行政管理局向原告出具（城步）股质登记设字[2014]第1、2、3号《股权出质设立登记通知书》，载明上述被告周明财、周剑飞及陈俊杰持有的被告新鼎盛公司股权已经办理质权登记。2014年12月1日，被告新鼎盛公司与原告签订《质押反担保合同》，约定新鼎盛公司以其2014年11月1日起至2018年12月31日的全部应收账款向原告提供质押反担保。上述股权质押及应收账款质押均办理了出质登记。本院认为，保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，原告与被告新鼎盛公司签订的《委托担保协议》、原告与建设银行城步支行签订的《保证合同》及原告向投资者出具的《担保函》均系当事人的真实意思表示，且原告已依约向建设银行城步支行代偿了贷款15674612.5元、向投资者代偿了项目收益凭证本金、收益合计16270808.17元，被告新鼎盛公司仅向原告偿还了第一笔代偿款中的本金1500万元，剩余的代偿利息674612.5元，及原告向湖南金交中心代付的16270808.17元均未按期偿还，原告诉请被告新鼎盛公司向其偿还上述代偿款项并按每日万分之六的标准支付自代偿之日至实际清偿之日的垫款利息，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。关于违约金、财产保全保险费与律师费。原告先后向建设银行城步支行、湖南金交中心的投资者代偿了贷款15674612.5元及项目收益凭证本金15000000元、收益1270808.17元，可以认定原告系按本金1500万元的最高额度承担担保责任。《委托担保协议》第六条约定，被告新鼎盛公司造成原告垫款代偿的，须向原告支付担保金额10%的违约金。原告主张被告新鼎盛公司向其支付150万元违约金（1500万×10%=150万），符合合同约定和法律规定，本院予以支持。原告主张被告新鼎盛公司承担实现财产保全提供担保而发生的保险费19720元，因该费用并非实现追偿权的必要费用，且《委托担保协议》并未明确列举财产保全保险费，故原告该项主张本院不予支持。原告诉请被告新鼎盛公司支付律师费530000元，但未提供该笔费用实际支付的凭证，考虑原告委托律师诉讼的事实客观存在，本院根据相关律师收费办法，酌情支持律师费20万元。关于连带保证责任。当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。主合同规定的债务履行期限届满没有履行债务的，债权人可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。本案中，被告周明财、肖时友、周剑飞、余秋珍、陈俊杰、罗玉娟、杨新湘、屈艳萍、周健、陈霞飞、唐清华、罗文洁分别与原告签订《保证反担保合同》，自愿向原告承担连带保证责任。原告未获清偿的代偿款项、垫款利息及违约金未超过合同约定的最高担保额度与担保范围，原告与建设银行城步支行签订《保证合同》及向投资者出具担保函的时间符合《保证反担保合同》的约定，故原告在有效的保证期间要求被告周明财、肖时友、周剑飞、余秋珍、陈俊杰、罗玉娟、杨新湘、屈艳萍、周健、陈霞飞、唐清华、罗文洁对被告新鼎盛公司应向原告支付的代偿款、垫款利息及违约金承担连带清偿责任，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。原告诉请被告肖时华、王艳华、肖时明、张雪香及陈成对被告新鼎盛公司的债务承担连带清偿责任，但并未向本院提交证据证明上述被告与原告之间成立了保证反担保关系，本院不予支持。关于抵押反担保。以不动产设定抵押的，抵押权自登记时设立。本案中，被告陈俊杰、周明财以其名下位于儒林镇儒林广场4栋的不动产和位于的不动产、被告陈成以其名下位于儒林镇立新大厦2层的不动产、被告肖时明以其名下位于的不动产、被告周剑飞以其名下位于儒林镇大龙井的不动产、被告肖时华以其名下位于的不动产分别向原告提供最高额抵押反担保，并办理了抵押登记，原告依法取得对上述不动产的抵押权。被告陈成、周剑飞、肖时华、肖时明与原告签订的《最高额抵押反担保合同》约定上述被告提供抵押反担保的系原告与受益人于2017年8月1日至2022年8月1日期间签订的担保合同及2017年8月1日至2022年8月1日期间原告向受益人出具的担保函所担保的未能及时获得清偿的主债权，而原告第一项诉请代偿款项及垫款利息系基于原告于2015年12月18日与建设银行城步支行签订的《保证合同》及2016年12月12日的期限调整协议产生，故原告第一项诉请不属于被告陈成、周剑飞、肖时华、肖时明提供不动产抵押反担保的债权范围。关于优先受偿的范围，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六十一条规定：“抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准。”被告陈俊杰、被告周明财名下位于儒林镇儒林广场4栋及的不动产登记的债权数额为1500万元，被告肖时华名下位于的不动产登记的债权数额为100万元，被告周剑飞名下位于儒林镇大龙井的不动产登记的债权数额为200万元，被告陈成名下位于儒林镇立新大厦2层的不动产登记的债权数额为400万元，被告肖时明名下位于的不动产登记的债权数额为100万元，故原告就上述房屋可优先受偿的权利应当以各自登记的债权数额为限。关于质押反担保。被告周明财、周剑飞及陈俊杰分别与原告签订了《质押反担保合同》，愿意以各自持有的被告新鼎盛公司322万股股权、263万股股权以及70万股股权向原告提供质押反担保，并在工商行政管理部门办理了质权登记，原告依法对上述被告提供质押的股权享有质权。原告与建设银行城步支行签订《保证合同》及向投资者出具《担保函》的时间符合《质押反担保合同》的规定，原告依据《委托担保协议》向被告新鼎盛公司收取的违约金也包含在《质押反担保合同》约定的反担保的主债权内，故原告有权就诉请的代偿款项、垫付利息及违约金对被告周明财、周剑飞及陈俊杰提供质押的股权行使优先受偿权。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第四条第二款、第十八条、第三十一条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款、第一百八十条第一款第一项、第一百八十七条、第二百零三条第一款、第二百二十三条第四项、第二百二十六条第一款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告城步新鼎盛电子科技有限公司于本判决生效之日起7日内向原告湖南省中小企业融资担保有限公司偿还原告向中国建设银行股份有限公司城步支行代偿的674612.5元，并支付利息（以674612.5元为基数，按每日万分之六的标准自2017年8月30日计算至实际清偿之日）；二、被告城步新鼎盛电子科技有限公司于本判决生效之日起7日内向原告湖南省中小企业融资担保有限公司偿还原告向湖南金融交易中心有限公司代偿的款项16270808.17元，并支付利息（以16270808.17元为基数，按每日万分之六的标准自2018年11月23日计算至实际清偿之日）；三、被告城步新鼎盛电子科技有限公司于本判决生效之日起7日内向原告湖南省中小企业融资担保有限公司支付违约金1500000元；四、被告城步新鼎盛电子科技有限公司于本判决生效之日起7日内向原告湖南省中小企业融资担保有限公司支付律师费200000元；五、被告周明财、肖时友、周剑飞、余秋珍、陈俊杰、罗玉娟、杨新湘、屈艳萍、周健、陈霞飞、唐清华、罗文洁对被告城步新鼎盛电子科技有限公司的上述第一至第四项债务承担连带清偿责任；六、如被告城步新鼎盛电子科技有限公司未履行上述债务，则依法拍卖、变卖被告陈俊杰、周明财名下位于城步儒林镇儒林广场4栋的不动产和位于城步的不动产，所得价款由原告湖南省中小企业融资担保有限公司在登记的1500万元范围内优先受偿，用于清偿前述第一项至第四项债务；七、如被告城步新鼎盛电子科技有限公司未履行上述债务，则依法拍卖、变卖被告陈成名下位于城步儒林镇立新大厦2层的不动产、被告肖时明名下位于的不动产、被告周剑飞名下位于城步儒林镇大龙井的不动产、被告肖时华名下位于的不动产，所得价款由原告湖南省中小企业融资担保有限公司分别在登记的400万元、100万元、200万元及100万元范围内优先受偿，用于清偿上述第二项至第四项债务；八、如被告城步新鼎盛电子科技有限公司未履行上述债务，则依法拍卖、变卖被告周明财、周剑飞及陈俊杰各自持有的被告城步新鼎盛电子科技有限公司322万股股权、263万股股权以及70万股股权，所得价款由原告湖南省中小企业融资担保有限公司在第一项至第四项的债权范围内优先受偿；九、驳回原告湖南省中小企业融资担保有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费140280元，公告费1860元，保全费5000元，共计147140元，由被告城步新鼎盛电子科技有限公司、周明财、肖时友、周剑飞、余秋珍、陈俊杰、罗玉娟、肖时华、肖时明、唐清华、罗文洁、杨新湘、屈艳萍、周健、陈霞飞、陈成共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  林湘邕人民陪审员  邓正军人民陪审员  郭开华二〇一九年九月九日书 记 员  符梦瑶附：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。反担保适用本法担保的规定。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国物权法》第一百七十九条为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押财产。第一百八十条债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第一百八十七条以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。第二百零三条为担保债务的履行，债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保财产的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权，经当事人同意，可以转入最高额抵押担保的债权范围。第二百二十三条债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：（一）汇票、支票、本票；（二）债券、存款单；（三）仓单、提单；（四）可以转让的基金份额、股权；（五）可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；（六）应收账款；（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。第二百二十六条以基金份额、股权出质的，当事人应当订立书面合同。以基金份额、证券登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。基金份额、股权出质后，不得转让，但经出质人与质权人协商同意的除外。出质人转让基金份额、股权所得的价款，应当向质权人提前清偿债务或者提存。最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第六十一条抵押物登记记载的内容与抵押合同约定的内容不一致的，以登记记载的内容为准《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。