福建省泉州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽05刑终1418号 原公诉机关福建省石狮市人民检察院。 上诉人（原审被告人）苗礼安，男，1981年6月1日出生于江苏省睢宁县，汉族，初中文化，个体经营者，住睢宁县。2017年1月16日因犯开设赌场罪、寻衅滋事罪被合并决定执行有期徒刑一年十个月，并处罚金人民币七千元，2018年3月13日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年1月4日被刑事拘留，同月18日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 上诉人（原审被告人）苗礼坤，男，1985年11月5日出生于江苏省睢宁县，汉族，初中文化，个体经营者，住睢宁县。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年1月15日被刑事拘留，同月31日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 原审被告人张锡超，男，1986年8月25日出生于湖北省利川市，土家族，小学文化，个体经营者，住利川市。因涉嫌犯故意伤害罪于2018年12月12日被刑事拘留，2019年1月18日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 原审被告人陈杨，男，1985年3月1日出生于江西省弋阳县，汉族，初中文化，个体经营者，住弋阳县。2016年1月29日因犯开设赌场罪被判处管制六个月，并处罚金人民币五千元。因涉嫌犯故意伤害罪于2019年1月11日被刑事拘留，同月31日被逮捕。现羁押于石狮市看守所。 福建省石狮市人民法院审理福建省石狮市人民检察院指控原审被告人苗礼安、苗礼坤、张锡超、陈杨犯故意伤害罪一案，于2019年7月25日作出（2019）闽0581刑初931号刑事判决。原审被告人苗礼安、苗礼坤不服，分别提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。在审理过程中，上诉人苗礼坤申请撤回上诉。现已审理终结。 原判认定，2018年12月10日0时许，被告人张锡超、苗礼坤、苗礼安及钟某、于军等人（均另案处理）在石狮市创意园名杰娱乐会所999包厢内喝酒。与此同时，被告人陈杨、被害人陈某1及林某、李某、“付云波”等人（均另案处理）在名杰娱乐会所对面的陈记羊肉火锅店内喝酒。被告人张锡超、苗礼坤及钟某、于军等人在会所大厅过道内，因先前于军与陈某1在会所门口发生口角纠纷后陈某1、李某、“付云波”等人前来找于军理论，进而引发互殴。期间，被告人张锡超、苗礼坤与钟某共同用拳脚对陈某1拳打脚踢，致使陈某1倒地受伤。后被告人张锡超、苗礼坤、苗礼安等人走出会所与被告人陈杨及林某、李某、“付云波”等人理论，因被告人张锡超踢踹李某，再次引发互殴。期间，被告人陈杨持一木棍、“付云波”持一Ｕ型锁、李某等人用拳脚共同追打被告人张锡超，林某则持一菜刀在现场吓唬众人，被告人苗礼安、苗礼坤等人则与被告人陈杨等人互殴起来。随后，被告人陈杨等人拨打报警电话，在公安人员及救护车抵达现场时，被告人陈杨驾驶闽Ｄ×××××小汽车不顾公安人员的阻拦仍逃离现场。在救护人员欲将陈某1送医救治时，被告人苗礼安还上前用拳头殴打陈某1的头部，后被公安人员制止。经鉴定，陈某1左眉弓三处缝合创累计达6.0ｃｍ，损伤程度属轻伤二级；第三腰椎右侧横突骨折，损伤程度属轻伤二级；头皮挫擦伤面积达16.0ｃｍ2，损伤程度属轻微伤；左面颊擦伤面积达3.6ｃｍ2，损伤程度属轻微伤；左眼内眦挫伤，损伤程度属轻微伤；右侧第11肋骨骨折，损伤程度属轻微伤。被告人张锡超头皮部缝合创累计达11.5ｃｍ，损伤程度属轻伤二级；右眉弓上缘缝合创达2.0ｃｍ，损伤程度属轻微伤。被告人张锡超于2018年12月11日主动到石狮市公安局凤里派出所投案。被告人苗礼坤于2019年1月15日在石狮市其租住的房间内被公安人员抓获。被告人苗礼安于2019年1月3日在石狮市前廊八方客大排档店内被公安人员抓获。被告人陈杨于2019年1月6日在江西省弋阳县弋江镇汇金广场被公安人员抓获并寄押于弋阳县看守所。 原判认定上述事实的证据有被害人陈某1的陈述，证人郑某、陈某2、龙某、胡某、黄某、徐某、陈某3、林某、钟某、李某、许某的证言，书证抓获经过工作说明、户籍证明、行政处罚决定书、刑事判决书、释放证明书，法医学人体损伤程度鉴定书及伤情检验照片，辨认笔录，视听资料，被告人张锡超、苗礼坤、苗礼安、陈杨的供述及指认作案地点笔录、照片等。 原判认为，被告人张锡超、苗礼坤、苗礼安伙同他人共同故意非法损害公民身体健康，致一人轻伤，被告人陈杨伙同他人共同故意非法损害公民身体健康，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。被告人苗礼安在前罪有期徒刑刑罚执行完毕后五年内故意再犯应判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚。被告人张锡超案发后自动投案，归案后如实供述自己的罪行，是自首，依法予以从轻处罚。被告人苗礼坤、苗礼安、陈杨归案后如实供述自己的罪行，均依法予以从轻处罚。被告人陈杨有犯罪前科，且持械伤人，酌情从重处罚。被告人张锡超、苗礼坤各有违法劣迹，均酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第二十五条第一款、第六十五条第一款和第六十七条第一、三款的规定，判决：一、被告人张锡超犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；二、被告人苗礼坤犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月；三、被告人苗礼安犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；四、被告人陈杨犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。 上诉人苗礼安上诉称，其没有用拳头殴打陈某1头部，而是轻拍，没有对其造成实质伤害；其归案后如实供述自己的罪行，有认罪、悔罪表现，请求改判较轻刑罚。 上诉人苗礼坤上诉称，原审量刑过重，请求改判较轻刑罚。 经审理查明，原判认定上诉人苗礼安、苗礼坤、原审被告人张锡超、陈杨犯故意伤害罪的事实清楚，据以认定该犯罪事实的相关证据，均经原审庭审举证、质证，查证属实，可作为定案依据，本院予以确认。 关于上诉人苗礼安是否有殴打陈某1的问题。经查，被害人陈某1的陈述，上诉人苗礼坤、苗礼安的供述、辨认笔录及指认作案地点笔录等证据能够与现场监控视频，法医学人体损伤程度鉴定书及伤情检验照片相互印证，足以充分证实，在救护人员欲将陈某1送医救治时，上诉人苗礼安还上前用拳头殴打陈某1的头部，后被公安人员制止的事实。故上诉人苗礼安提出的该节意见缺乏事实根据，不予采纳。 本院认为，上诉人苗礼安、苗礼坤、原审被告人张锡超伙同他人共同故意损害公民身体健康，致一人轻伤，原审被告人陈杨伙同他人共同故意损害公民身体健康，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。上诉人苗礼安归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚，但其系累犯，依法应予从重处罚，上述情节原判均予客观认定，并在量刑时予以体现，量刑适当。上诉人苗礼安请求改判较轻刑罚的意见不能成立，不予采纳。原判综合考虑上诉人苗礼坤、原审被告人张锡超、原审被告人陈杨的犯罪事实、情节及对社会的危害程度等，对其三人的量刑亦适当。原判认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，审判程序合法。二审期间，上诉人苗礼坤以其服判为由向本院申请撤回上诉，经审查，符合法律规定，应予以准许。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第三百零五条第一款之规定，裁定如下： 一、准许上诉人苗礼坤撤回上诉。 二、驳回上诉人苗礼安的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  王志贤 审判员  林 艳 审判员  苏中福 二〇一九年九月六日 书记员  吴钻石 附本案适用的法律条文和司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审人民法院的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。 《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》 第三百零五条上诉人在上诉期满后要求撤回上诉的，第二审人民法院应当审查。经审查，认为原判认定事实和适用法律正确，量刑适当的，应当裁定准许撤回上诉；认为原判事实不清、证据不足或者将无罪判为有罪、轻罪重判等的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。 被判处死刑立即执行的被告人提出上诉，在第二审开庭后宣告裁判前申请撤回上诉的，应当不予准许，继续按照上诉案件审理。