山西省洪洞县人民法院民事判决书（2019）晋1024民初2024号原告：北京凯乐鹏达科技有限公司，住所地：北京市海淀区安宁庄东路30号地下一层1098室。法定代表人：郑鹏，总经理。统一社会信用代码：×××。委托诉讼代理人：王鑫，山西融融律师事务所律师。被告：洪洞县宏广电视网络有限公司，住所地：临汾市洪洞县玉峰街。法定代表人：赵巍，董事长。统一社会信用代码：×××。委托诉讼代理人：卫健，山西飞虹律师事务所律师。原告北京凯乐鹏达科技有限公司诉被告洪洞县宏广电视网络有限公司合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员段建平独任审判，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王鑫、被告的委托诉讼代理人卫健到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告北京凯乐鹏达科技有限公司向本院提起诉讼请求：1、判令被告支付原告互联网接入服务费550000元，违约金550950元，共计1100950元；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年12月3日，原被告签订《互联网接入协议》，约定由原告给被告提供互联网接入服务，协议有效期12个月，期限届满后双方无异议，本协议自行延续12个月。双方在2016年12月3日合同届满后继续履行合同，直至2017年3月1日，双方协商一致签订《合同终止协议》终止合同。经结算，被告拖欠原告服务费60万元。双方于2017年3月1日重新签订新的《互联网接入协议》，合同1.1条约定，乙方向甲方提供中国电信速率为2GE的互联网接入服务，3.2计费标准，人民币50000元/月/GE,合计100000元/月/2GE。后原告按约提供互联网接入服务，直至2018年8月29日，双方协商解除。在履行过程中，被告仅支付5万元，剩余5万元至今年未支付。两份协议约定，“若甲方未按约定金额、期限向乙方支付费用，每逾期一日应向乙方支付1%的违约金”原告履行互联网接入服务后，被告应当履行付款义务，被告迟延履行债务的行为构成违约，应承担违约责任。故提起诉讼。被告洪洞县宏广电视网络有限公司辩称，2015年12月3日确实签订过《互联网接入协议》，2017年3月1日双方协商一致签订合同终止协议，约定被告共欠原告60万元，从合同终止协议签订后，被告分6次向原告转账已经履行了合同终止协议的义务。原、被告在2017年3月1日重新签订的互联网接入协议，因被告无法偿还完毕导致互联网接入协议并未实际履行，综上，被告已经履行了合同终止协议约定的付款义务，且由于2017年重新签订的互联网接入协议并未实际履行，应驳回原告的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求，依法提交了证据。原告提交的证据有：1、2015年12月3日签订的《互联网接入协议》，证明2015年12月3日，原、被告之间签订了《互联网接入协议》，约定由原告给被告提供互联网接入服务，协议有效期12个月，期限届满后双方无异议，本协议自行延续12个月；2、《合同终止协议》，证明原、被告双方在2016年12月3日的合同届满后继续履行合同，直至2017年3月1日，双方协商一致签订的《合同终止协议》终止合同。经结算，被告拖欠原告互联网接入服务费60万元；3、2017年3月1日签订的《互联网接入协议》、银行交易明细，证明2017年3月1日终止旧的协议后，双方重新签订新的《互联网接入协议》，第三条3.2计费标准：人民币50000元/月/GE。合计人民币100000元/月/2GE。在履行该协议过程中，被告支付原告2017年5月份互联网接入费用5万元，剩余5万元至今未付；4、录像资料及录像文字一份，证明原告在与被告协商还款事宜；5、延迟支付互联网出口服务费的函，证明被告曾经因超出约定的付款时间未付的互联网接入服务费。被告提交的证据有：1、营业执照、法定代表人身份证明书、法定代表人身份证复印件，证明被告的身份；2、2015年12月3日《互联网接入协议》，证明原被告之间于2015年12月3日签订合同的事实；3、2017年3月1日《合同终止协议》复印件，双方重新签订了合同，对2015年12月3日双方签订的《互联网接入协议》作出了变更约定的事实；4、企业网上银行电子回单，证明原、被告之间已经履行完毕《合同终止协议》的事实，且会计向原告多支付了服务费的费用。本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对原告的证据质证认为，对证据真实性均无异议，对证据4录音资料没办法证实2017年3月1日签订的协议实际履行，只能证明原告向被告催要过欠款的事实，且被告在录音中也提到是1GE互联网接入的事，并没有说二期签订的协议。原告对被告的证据质证认为：被告提供的复印件与原告提供的证据一致，对其真实性无异议。对其证明的内容有异议，自2017年4月18日至2017年9月8日被告共支付原告6次款项，共计数额为65万元，与其主张的该阶段没有履行合同是相互矛盾的，在被告没有任何证据证明的情况下其关于第二份合同没有履行的主张不应该得到支持。对当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证，对有异议的证据和事实，本院认定如下：2015年12月3日，原告北京凯乐鹏达科技有限公司（乙方）与被告洪洞县宏广电视网络有限公司（甲方）签订了《互联网接入协议》，约定由原告给被告提供中国联通速率为500M，中国电信速率为500M的互联网接入服务，甲方骨干网和乙方设备接入，双方接入点，洪洞广电机房；协议有效期12个月，期限届满后双方无异议，本协议自行延续12个月。双方在2016年12月3日合同届满后继续履行合同，2017年3月1日，经双方协商签订《合同终止协议》。经双方协商同意，该合同于2017年2月28日予以终止，不再履行。前期拖欠款项，甲方自2015年12月起至2017年2月28日享受乙方提供的服务费用，累计60万元整，自2017年4月起每月10万元整，直至余款结算完毕。同日，即2017年3月1日双方又签订新的《互联网接入协议》，合同1.1条约定，乙方向甲方提供中国电信速率为2GE的互联网接入服务；3.2条约定，互联网接入服务费标准及计费起始日期：2017年3月1日，自接入服务正式开通计费之日起，甲方向乙方按月支付互联网接入服务费；计费标准，人民币50000元/月/GE,合计100000元/月/2GE等。之后，被告分别于2017年4月18日付原告20万元，2017年5月22日付10万元，2017年6月5日付5万元，2017年7月10日付10万元，2017年7月31日付10万元，2017年9月8日付10万元。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，当事人未提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果。本案中，原告主张被告欠其服务费55万元，依据2017年3月1日双方签订的《合同终止协议》，被告欠其服务费60万元，约定从2017年4月起每月偿还10万元，截至2017年9月8日被告共支付原告65万元。原告称根据2017年3月1日双方签订的《互联网接入协议》被告还应每月支付10万元2GE的接入服务费，到2017年8月29日共计60万元。被告称2017年3月1日《互联网接入协议》签订后，原告没有按照协议为被告提供中国电信速率为2GE的互联网接入服务,原告没有履行该协议，被告不应支付其服务费。审理中，原告提供录音资料，但该录音资料不能证明原告为被告提供了中国电信速率为2GE的互联网接入服务，故原告应对其主张承担举证不能的责任。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告北京凯乐鹏达科技有限公司的诉讼请求。案件受理费14708元，减半收取计7354元，由原告北京凯乐鹏达科技有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于临汾市中级人民法院。审判员 段建平 二〇一九年九月二十一日书记员 秦 荣