广西壮族自治区扶绥县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)桂1421刑初67号 公诉机关广西壮族自治区扶绥县人民检察院。 被告人麻真，男，1977年4月24日出生，壮族，初中文化，无业，住广西扶绥县。因本案于2019年1月14日被刑事拘留，同年2月21日被执行逮捕。现羁押于扶绥县看守所。 辩护人刘茂坚，广西南密律师事务所律师。 被告人刘汉峰，绰号“阿四”，男，1971年6月10日出生，壮族，小学文化，个体户，住广西扶绥县。因本案于2019年1月14日被刑事拘留，同年2月21日被依法逮捕。现羁押于扶绥县看守所。 辩护人梁玉芳，广西进安律师事务所律师。 被告人刘学武，绰号“阿三”，男，1986年6月20日出生，壮族，初中文化，农民，住广西扶绥县。因本案于2019年1月14日被刑事拘留，同年2月21日被依法逮捕。现羁押于扶绥县看守所。 辩护人邓华芳，广西进安律师事务所律师。 被告人黄永东，绰号“阿东”，男，1982年8月25日出生，壮族，初中文化，无业，住广西扶绥县。因本案于2019年4月23日被依法逮捕。现羁押于扶绥县看守所。 扶绥县人民检察院以扶检刑诉[2019]53号起诉书指控被告人刘汉峰、刘学武、麻真、黄永东等四人犯开设赌场罪，于2019年6月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。扶绥县人民检察院指派检察员马升文出庭支持公诉，被告人刘汉峰、刘学武、麻真、黄永东及辩护人梁玉芳、邓华芳、刘茂坚等到庭参加诉讼。期间，经扶绥县人民检察院建议，本院决定延期审理一次。现已审理终结。 扶绥县人民检察院指控，2018年12月初至2019年1月13日期间,被告人刘汉峰、刘学武、麻真等人以营利为目的，合伙在扶绥县东门镇东门林场华侨分场22林某耀木业公司刘汉峰经营的“阿某1百货店”内，提供桌子、凳子以及扑克牌等给他人以“大众三公”的形式进行赌博，累计参赌人数二十多人次以上。不久，黄永东加入，四名被告人分工协作，由刘汉峰提供场地、桌椅、灯光等，黄永东负责照看赌场，维持秩序，刘学武、麻真则轮流在赌场内发牌、“做数”找补，并从每轮台面赌资中抽取几十元至几百元不等的赌资作为“水钱”。自赌场开设至被取缔时止，刘汉峰、刘学武、麻真在赌场内抽头渔利共计29750元，黄永东共抽头渔利1000元。 针对上述指控的事实，公诉机关向本院移送了相关书证、证人证言、被告人供述等证据材料，并经出庭支持公诉的检察员当庭宣读、出示。 公诉机关认为，四被告人以营利为目的，开设赌场，聚众赌博，并从中渔利，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应以开设赌场罪追究四被告人刑事责任。提请本院依法判处。 在庭审中，被告人黄永东对公诉机关指控的罪名及事实均无异议；被告人刘汉峰、刘学武、麻真及辩护人梁玉芳、邓华芳、刘茂坚对公诉机关指控的罪名无异议，但对指控的非法获利数额有异议，均辩称实际的非法获利数额没有指控的数额多。辩护人梁玉芳、邓华芳同时提出非法获利数额应以刘学武供述的8000元为准，而辩护人刘茂坚则提出应以麻真供述的6500元为准。 四被告人及三辩护人均未向法庭提供证据。 经审理查明，2018年12月初开始，被告人刘汉峰、刘学武、麻真以营利为目的，合伙在扶绥县东门镇东门林场华侨分场22林某耀木业公司内刘汉峰经营的“阿某1百货店”开设赌场，以“大众三公”的方式聚众赌博。由刘汉峰提供场地、桌椅、灯光等，刘学武、麻真则负责在赌场内发牌、“做数”找补，并从每轮台面的赌资中抽取“水钱”。2019年1月8日，黄永东开始加入其中，负责维持赌场秩序，独自占股80%,而刘汉峰、刘学武、麻真则共同占股20%。每次开赌的参赌人数，少则七八人，多则二三十人。赌场于2019年1月13日零时许被取缔，公安机关当场抓获了刘汉峰、刘学武、麻真及数十名参赌人员。开设赌场期间，在黄永东加入之前，刘汉峰、刘学武、麻真共同非法获利8000元，但至案发还未分配；在黄永东加入之后，刘汉峰、刘学武、麻真、黄永东分别非法获利650元、600元、500元、5000元。因赌场是在刘汉峰的代销店里开设，整个开赌期间刘汉峰又另独自收取了场地费和水电费，共计5000元。案发后，黄永东被网上通缉后抓获归案。四被告人归案后，均供认结伙开设赌场聚众赌博，并从中抽头渔利。 上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1.受案登记表及立案决定书，证实被告人刘汉峰、刘学武、麻真、黄永东涉嫌开设赌场一案，由扶绥县公安局于2019年1月13日在工作中发现，于当日决定立案侦查的事实。 2.证人刘某1的证言，证实“阿某1百货店”是由其父亲刘汉峰经营的，店内的赌场是刘汉峰、麻真、刘学武等人一起开设的。赌场的桌椅、灯光照明及赌具扑克牌等是由百货店提供的，平时其看见麻真、刘学武在赌场内负责发牌、找补赌资、抽取渔利等，有时麻真、刘学武没空，刘汉峰就帮忙发牌、找补赌资、抽水等。每次开赌一般都有二三十人参赌。赌场的抽水渔利中有一部分的钱是固定给百货店的，相当于是提供场地、水电、灯光照明等所得的费用，但具体金额是多少，其不清楚。 3.证人彭某仙、何某、罗某、农某、刘某2、黄某1、陆某、周某等人的证言，均证实东门林场华侨分场晟耀木业公司内刘汉峰经营的“阿某1百货店”开设有赌场，以“大众三公”的形式进行赌博，赌场里有麻真等人专门做数和抽水渔利。赌场被取缔的当晚至少有二十多人参赌。 4.现场勘验笔录及照片，证实公安机关对位于扶绥县东门镇东门林场华侨分场22林某耀木业公司内的“阿某1百货店”的涉案赌场进行勘验的情况，以及现场的概况。 5.现场辨认笔录及照片，证实刘汉峰、刘学武、麻真、黄永东分别对位于扶绥县东门镇东门林场华侨分场22林某耀木业公司内的“阿某1百货店”的赌场进行辨认的事实。 6.营业执照，证实位于扶绥县东门镇东门林场华侨分场22林某耀木业公司的“阿某1百货店”的经营者是刘汉峰。 7.收缴物品清单，证实公安机关于2019年1月13日对位于东门林场华侨分场22林某耀木业公司内的“阿某1百货店”的赌场里的一副扑克牌及参赌的陆某、农某、彭某仙、刘某3勤、黄某1、刘某2等人身上的赌资依法收缴的事实。 8.行政处罚决定书，证实黄某2、陆某、何某、彭某仙、农某、刘某2、黄某1、刘某3勤等人因于2019年1月13日零时许在东门林场华侨分场22林某耀木业公司内的“阿某1百货店”参与赌博各自被公安机关处以行政处罚的事实。 9.身份辨认笔录及照片，证实麻真、刘学武各自辨认出参与开赌的同伙是黄永东的事实。 10.公安机关出具的归案情况说明及抓获经过，证实刘汉峰、刘学武、麻真是被当场抓获；黄永东是被网上通缉后抓获的。 11.户籍证明，证实刘汉峰、刘学武、麻真、黄永东的身份情况。 12.被告人的供述 （1）刘汉峰的供述，证实东门林场华侨分场22林某耀木业公司内的“阿某1百货店”是其经营的。从2018年12月初开始，其与刘学武、麻真在店里开设赌场，聚众赌博，并抽水渔利，后期黄永东也加入其中。其提供场地、桌椅、灯光和赌具等，刘学武、麻真负责找补和抽水，黄永东负责维持赌场秩序。每次开赌少的话有七八人参赌，多的话有三十人左右参赌。在黄永东加入之前，他们三人抽水所得的钱还没有分。在黄永东加入后，其与刘学武、麻真占股百分之二十，黄永东占股百分之八十，四人具体抽得多少水钱，其不懂，但其分得了650元，抽水所得的钱由黄永东保管。从开设赌场开始至被取缔期间，因其提供代销店作为场地以及桌椅、灯光照明等供人赌博，其大概另收取了5000元左右作为“场地费”和“水电费”，该费用的收取归其自己所有。 （2）刘学武的供述，证实晟耀木业公司内的“阿某1百货店”是刘汉峰经营的。开始其与刘汉峰、麻真合伙在百货店里开设赌场抽水渔利，刘汉峰负责提供场地和灯光等，其与麻真负责在赌场里找补赌资和抽水，每次参赌人数不固定，少的时候六七个人参赌，多的时候二三十个人参赌。后来黄永东也加入进来，负责在外围照看赌场。在黄永东加入之前，他们三人共抽水得大约8000元，但至案发都还没有分配。黄永东加入之后，其与刘汉峰、麻真共同占有20%的股份，而黄永东则独自占有80%的股份。在整个开赌期间，刘汉峰还另外多得场地费和电费。黄永东加入之后，大家分过一次钱，其本人分得600元。 （3）麻真的供述，证实其与刘汉峰、刘学武、黄永东一起在东门林场里面的一个木片厂内的一个代销店一起开设赌场，以“大众三公”的方式聚众赌博，该代销店是刘汉峰经营管理的。刘汉峰主要是提供场地、桌椅、灯光等供人赌钱，黄永东则是在外面看场，不给别人来闹事，其与刘学武负责找补赌资及抽水，抽水所得的钱交给黄永东保管。该赌场开始是由其与刘学武、刘汉峰一起开的，后期黄永东才加入进来，黄永东加入之后大概一个星期左右就被取缔了。在黄永东加入后，他们是按照点数来分水钱的，其与刘学武、刘汉峰共同占股两点，而黄永东则独自占股八点。按所占点数来算，其与刘学武、刘汉峰共获利1500元左右，其分得500元，而黄永东则获利5000多元。在黄永东加入前，他们三人已共同抽水得了一笔钱。在开赌期间，刘汉峰另外从每次抽的水钱中获取200至300元左右的好处费,作为“场地费”和“水电费”。 （4）黄永东的供述，证实其确实得在东门林场一个木片厂的商店内伙同麻真、“阿某2”、“阿某3”一起开设赌场。“阿某2”是该商店的老板，场地、桌椅、灯光和赌具等都是“阿某2”提供的，麻真跟“阿某3”负责抽水、做数和找补赌资，其负责下注赌钱并在外围照看赌场，不给别人来捣乱赌场。该赌场开始是“阿某3”、“阿某2”和麻真开设的，其是后期才加入进去，是从2019年1月8日才开始加入，直到2019年1月13日赌场被取缔。该赌场每天的参赌人数少的话大概有十几人，多的话有三十多人，赌场被取缔当晚有三十几人。其参与开设赌场只分得了1000元钱，是麻真分给的。他们四人总共从赌场中抽取了多少水钱，其并不清楚，因为不是其管钱，其也不懂具体是谁管钱。另外，“阿某2”提供商店来开设赌场，其额外的抽取一些水钱当作“水电费”，但具体抽了多少，其也不清楚。 13.同步录音录像，证实公安机关在对刘汉峰、刘学武、麻真、黄永东等人讯问时进行了全程的同步录音录像。 以上证据来源合法，内容客观、真实，相互印证，具有关联性，本院予以确认。 另查明：1.被告人麻真在本案之前曾因四次参与赌博，分别公安机关被处以行政处罚；2.被告人黄永东曾因一次吸毒、两次参与赌博、一次殴打他人，分别公安机关被处以行政处罚。该事实有经庭审举证、质证的前科查询证明、行政处罚决定书等证据证实。 关于非法获利数额的认定，综合本案查明的事实及证据，评判如下： 一、关于被告人刘汉峰、刘学武、麻真共同非法获利数额的认定 1.刘汉峰在公安机关供认共抽水获利28000元，但没有相应的证据佐证，且其又不是负责抽取水钱，故对其供认的28000元数额，不予采信。 2.刘学武从侦查阶段开始直到庭审，均一直供认非法获利的数额是8000元，其供述是比较稳定，且其又参与赌场水钱的抽取，故对其供认的8000元数额，应予采信。 3.麻真在侦查阶段开始并没有供认三人共同非法获利的数额，后来有时供认是6500元，有时又供认是6000元，其供述不稳定，故对其所供认的数额，均不予采信。 综上分析，应认定刘汉峰、刘学武、麻真共同非法获利数额为8000元。 二、关于被告人黄永东非法获利数额的认定 被告人刘汉峰、刘学武、麻真的供述相印证，均证实黄永东在加入合伙开设赌场后一人独自占股80%，而刘汉峰、刘学武、麻真才共同占股20%。麻真的供述另证实在黄永东加入后，其与刘学武、刘汉峰共获利1500元，而黄永东则获利5000多元，这按双方的占股比例来计算是比较接近的。故此，应认定黄永东非法获利的数额至少为5000元。 综上，并结合本案所查明的事实，确认所有涉案非法获利数额具体如下：1.在黄永东加入之前刘汉峰、刘学武、麻真共同非法获利数额为8000元；2.在黄永东加入之后，按占股比例计算，刘汉峰、刘学武、麻真、黄永东各自的非法获利数额分别为650元、600元、500元、5000；3.刘汉峰另外独自收取的场地费和水电费为5000元。以上合计为19750元，其中刘汉峰、刘学武、麻真共非法获利的数额为14750元。 故此，对被告人刘汉峰、刘学武、麻真及辩护人梁玉芳、邓华芳、刘茂坚提出实际的非法获利数额没有指控的数额多的辩解和辩护意见，本院予以采纳。 在本案审理期间，被告人刘汉峰、刘学武、麻真、黄永东的家属分别代为退出违法所得5650元、600元、500元、1000元；刘汉峰、刘学武、麻真的家属另共同代为退出违法所得8000元。 本院认为，被告人刘汉峰、刘学武、麻真、黄永东以营利为目的，结伙开设赌场，聚众赌博，并从中渔利，其行为已构成开设赌场罪，公诉机关指控四被告人犯开设赌场罪罪名成立。但公诉机关指控刘汉峰、刘学武、麻真共非法获利的数额为29750元与本院认定的数额14750元不相符，故对多出的15000元，本院不予支持；本院虽然认定黄永东非法获利的数额为5000元，但公诉机关指控其非法获利的数额仅为1000元，故只能以指控的1000元作为其非法获利的数额。在共同犯罪中，刘汉峰、刘学武、麻真、黄永东按照分工积极实施，均起主要作用，都是主犯，依法应当按照各自所参与的全部犯罪进行处罚。四被告人归案后如实供述自己的主要罪行，并当庭认罪，属坦白，依法可以从轻处罚。麻真、黄永东在本案之前具有劣迹，曾多次被处以行政处罚，量刑时可酌情从严考虑。鉴于四被告人主动退出违法所得，量刑时可酌情从轻考虑。根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下: 一、被告人麻真犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币一万元； （刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月14日起至2019年11月13日止。罚金已缴纳）。 二、被告人刘汉峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元； （刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月14日起至2019年10月13日止。罚金已缴纳）。 三、被告人刘学武犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币一万元； （刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月14日起至2019年10月13日止。罚金已缴纳）。 四、被告人黄永东犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元； （刑期自判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月23日起至2019年10月22日止。罚金已缴纳）。 五、被告人刘汉峰、刘学武、麻真共同退出的违法所得人民币8000元，予以没收，上缴国库； 六、被告人刘汉峰、刘学武、麻真、黄永东分别退出的违法所得人民币5650元、600元、500元、1000元，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向崇左市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本九份。 审 判 长  黄忠信 人民陪审员  黄伟立 人民陪审员  郭碧娟 二〇一九年九月三十日 书 记 员  钟璐霞 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国刑法》 第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 …… 第二十六条第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的"聚众赌博"： (一)组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的; (二)组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的; (三)组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的; (四)组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。