云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)云03民终1507号上诉人（原审原告）：云南摩登天空文化传播有限公司，住所地云南省昆明市五华区创意英国棕榈泉公园1幢伦敦街2号。统一社会信用代码：91530102091309184F。法定代表人：沈黎晖，公司总经理。委托诉讼代理人：黄旭龙，男，汉族，1989年7月9日生，河南省许昌市人，大学文化，公司员工，住云南省昆明市五华区。特别授权代理。委托诉讼代理人：杜超，男，汉族，1987年5月2日生，曲靖市宣威市人，大学文化，公司员工，住云南省昆明市五华区。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：云南珠江源文化旅游投资开发有限公司，住所地云南省曲靖市沾益区西平街道环城东路（沾益县旅游局二楼）。统一社会信用代码：91530328784600329T（1-1）。法定代表人：熊祝云，公司董事长。委托诉讼代理人：李开红、李军，云南凌云（曲靖）律师事务所律师。特别授权代理。上诉人云南摩登天空文化传播有限公司（以下简称“摩登天空公司”）因与被上诉人云南珠江源文化旅游投资开发有限公司（以下简称“珠江源旅游公司”）演出合同纠纷一案，不服沾益区人民法院（2018）云0328民初1260号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月3日受理后，依法组成合议庭，于2019年9月27日公开开庭，上诉人摩登天空公司委托诉讼代理人黄旭龙、杜超，被上诉人珠江源旅游公司委托诉讼代理人李开红、李军到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。上诉人摩登天空公司上诉请求：1、依法撤销原判，发回重审或改判被上诉人按照双方签订的《珠江源音乐节合作协议》及《2017第三届珠江源帐篷音乐节发布会合同》所约定的金额向上诉人支付所欠款项共计人民币1468000元逾期付款期间的利息；2、本案一、二审诉讼费由被上诉从承担。事实和理由：原审法院怠于履行审判职责，对本案的基本事实认定不清。人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定，原审法院应当依职权委托鉴定。上诉人已多次表明立场愿主动与被上诉人核对账目，但被上诉人始终单方拒绝配合。原审法院认为应按结算金额支付，应当依职权指定第三方鉴定机构对音乐节项目财务凭进行鉴定后，再依据事实及相关法律作出公正裁判。对《2017第三届珠江源帐篷音乐节发布会合同》是独立的法律关系，合同约定的付款内容明确，不存在另行结算的条款，一审法院款对该合同进行审理，也未对该合同的判决理由进行说明。被上认人珠江源旅游公司答辩称：双方签订的合作协议与发布合同系合法有效，应当按照协议与合同约定全面履行权利义务。双方未进行最后结算，其提交的证据不足以证明其诉讼主张。且上诉人存在违约行为，未出具增值发票，且发布合同约定的100多家媒体到现场进行宣传报道，而实际到场40多家，不足合同约定一半，上诉人已构成违约行为，导致其丧失要求答辩人承担发布费用的权利。上诉人未提供票据与被上诉人进行最终结算，无法确认活动实际承办产生的费用。被上诉人依据上诉人提供的各项单据进行单方结算，金额仅为5045806元，且我方实际支付520万元，已超出其实际产生费用。上诉人私自占用音乐节出售门票的收益行为属于违法行为，被上诉人将保留追究其及违法行为。云南摩登天空文化传播有限公司向一审法院主张的诉讼请求：1、请依法判令被告向原告支付音乐节项目款1300000元；2、判令被告向原告支付发布会项目款168000元；3、判令被告向原告支付以上两笔款项逾期付款期间的利息；4、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定的法律事实是：被告珠江源旅游公司委托原告摩登天空公司在曲靖沾益珠江源风景区全权举办执行“珠江源音乐节”（暂定名）的主要事宜，原、被告双方于2017年6月19日签署《珠江源音乐节合作协议》，协议约定：被告委托原告在曲靖市珠江源风景区举办自2017年至2019年度每年一场的“珠江源音乐节”活动的承办执行事宜，其中被告负责该活动的政府报批、场地基础设施建设、活动安保、保洁等人员的配备工作，原告负责该活动的整体方案策划执行、演出艺人统筹管理、舞台搭建、票房销售及后期管理等工作。协议3.1.1条约定2017年度音乐节活动承办费用为6500000元，由音乐节活动的主办方即被告(甲方)全额承担，原告（乙方）是音乐节活动的联合主办方及承办方，负责收取被告的承办费并按照协议约定具体承办音乐节（支付金额以双方共同确认的预算为依据，最终承办金额以双方共同确认的决算为准）；协议3.1.4.1条约定活动承办费支付方式为双方签署协议后7日内，被告向原告指定账户支付总活动表演承办费用金额的40%即2600000元，距离音乐节举办前20日，被告向原告指定账户支付费用金额的40%即2600000元，音乐节结束后5日，被告向原告指定账户支付费用金额的20%即1300000元，若无特别约定，支付方式如遇特殊情况需要调整，则双方协商解决。协议3.1.4.3条约定，被告在支付原告项目活动承办费及活动服务费前，原告需向被告提供相应增值税适用税率6%的增值税专用发票，否则，被告有权拒绝支付本协议项下所有费用，因原告提供的增值税专用发票不符合税收法律法规规定，造成被告税收风险导致损失的，原告需按损失承担民事赔偿责任。协议签订后，被告珠江源旅游公司于2017年9月30日转账2600000元给被告摩登天空公司。由于场地内基础设施建设未能如期完成，被告于2017年10月20日书面函告原告将活动的举办日期调整至2018年3月底至4月中旬以前，具体举办时间由双方在旅发大会期间另行商议。协议其他内容不变。经原告催要，被告于2018年4月13日、4月18日、5月3日分别转账1000000元、500000元、1100000元共计2600000元给原告。原、被告双方另签署了《2017第三届珠江源帐篷音乐节发布会合同》，被告委托原告承办该音乐节的发布会活动，该活动费用为168000元，合同约定付款方式为被告在合同签署后一个工作日内支付原告合同款的60%（100800元），剩余部分活动结束后7个工作日内结算支付。合同签订日期及地点均为空白。被告未支付该合同相关费用。2018年5月5日-6日，“珠江源爨星音乐节”（最终名）如期举办，但原、被告未进行结算，被告也未支付案涉协议尾款1300000元。审理中，原、被告对音乐节相关费用进行核对，但双方分歧较大无果。一审法院认为，原、被告签订的《珠江源音乐节合作协议》、《2017第三届珠江源帐篷音乐节发布会合同》系双方真实意思表示，且不违反相关法律规定，依法成立。双方当事人均按照协议约定履行了协议的主要义务，但双方未按协议约定对音乐节承办费用及发布会费用进行结算。法律规定当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，原、被告在协议中约定并经共同确认2017年度音乐节活动承办费用为预算为6500000元，音乐节最终承办费用金额以双方共同确认结算为准，但音乐节活动结束后原、被告并未进行结算。审理中，双方核对相关票据凭证后仍未能达成一致意见，经本院征询双方是否需通过司法评估进行结算，原、被告均不申请司法评估，致使本院对原告诉请被告支付音乐节及其发布会项目款不能作出相应评判，故此，原告摩登天空公司要求被告珠江源旅游公司支付其音乐节活动费用余款及发布会项目款的理由不成立。本案合同是否具备支付尾款条件。本案系演出合同纠纷案件，原告的主要合同义务按照协议约定承办音乐节活动，被告的主要义务是支付承办音乐节活动的费用。开据增值税发票并非原告的主要合同义务，仅是附随义务。故被告关于原告未开具增值税发票而行使拒绝履行的抗辩权的理由不予采信。综上，原告云南摩登天空文化传播有限公司诉请被告云南珠江源文化旅游投资开发有限公司支付音乐节项目款、发布会项目款及逾期付款利息的理由不成立，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、最高人民法院《关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告云南摩登天空文化传播有限公司的诉讼请求。案件受理费18120元，由原告云南摩登天空文化传播有限公司负担。二审中，上诉人摩登天空公司向本院提供以下证据：第一组证据：演出合同、各种费用发票、支付凭证，即音乐节所邀请的艺人所产生的艺人演出费及接待费。证明：我方实际支出金额3783423.9元。第二组证据：合同、各种费用发票、支付凭证，即舞台硬体工程支出。证明：我方在舞台硬体工程共支出79万元。第三组证据：合同、各种费用发票、支付凭证，即音乐节现场场地及基础设施的支出。证明：我方支出544521.5元的费用。第四组证据：合同、各种费用发票、支付凭证，即宣传方面的支出，证明：我方支出费用共计293600元。第五组证据：合同、各种费用发票、支付凭证，即营销支出。证明：我方支出费用共计500055.9元。第六组证据：合同、各种费用发票、支付凭证，即后勤采购支出。证明：我方支出费用共计202758.26元。全部活动所支出金额总计6114359.56元。被上诉人质证认为，对证据的三性均不认可，不予质证。被上诉人向本院提供以下证据：一、音乐节发布会媒体签到表。证明：上诉人存在违约行为，实际到场媒体不足合同约定的一半；二、上诉人单方结算的金额为6126227.5元，我方结算金额为5045806.8元，实际相差1080421.42元。证明：上诉人提供的结算依据与我方结算的相差甚远。上诉人质证认为，真实性不认可，无关联性、证明目的不认可。其结算系其单方计算的，不是实际金额，实际情况是双方当时未完成全部对账，只对了五百多万。本院认为，上诉人所提供的证据系其单方支付相关费用的凭证，未经被上诉人对账确认，无法确认其支出的费用。被上诉人提供的证据媒体签到表，不能直接证明上诉人存在违约行为；结算表系被上诉人单方结算，未经上诉人认可，故不予采信。经二审审理查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人摩登天空公司与被上诉人珠江源旅游公司签订的《珠江源音乐节合作协议》、《2017第三届珠江源帐篷音乐节发布会合同》系双方真实意思表示，且不违反相关法律规定，属合法有效的合同。《珠江源音乐节合作协议》第3.1.1条约定：2017年度音乐节活动承办费用为6500000元，由音乐节活动的主办方即被上诉人(甲方)全额承担，上诉人（乙方）是音乐节活动的联合主办方及承办方，负责收取被上诉人的承办费并按照协议约定具体承办音乐节（支付金额以双方共同确认的预算为依据，最终承办金额以双方共同确认的决算为准）。但音乐节活动结束后双方并未进行结算。审理中，经原审法院组织双方核对相关票据凭证后仍未能达成一致意见，征询双方是否需通过司法评估进行结算，双方均不申请司法评估。故对上诉人主张上诉人支付音乐节项目款1300000元诉讼请求，无法予以支持。对《2017第三届珠江源帐篷音乐节发布会合同》，因音乐节发布会已如期举行，合同已经履行完毕，被上诉人无证据证明上诉人存在违约的行为，故对上诉人主张的音乐节发布会项目款168000元的诉讼请求，依法应对予以支持。在一审诉讼中，一审法院认为争执问题需要通过鉴定解决，并向当事人释明要求其提出鉴定申请，但双方当事人在举证期限内均不申请鉴定，导致案件的争议事实无法通过鉴定予以认定，应由负有举证责任的当事人承担举证不能的后果。现上诉人二审中重新申请鉴定，故对此鉴定申请，依法不予支持。综上所述，上诉人云南摩登天空文化传播有限公司的上诉理由部分成立，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项之规定，判决如下：一、撤销沾益区人民法院（2018）云0328民初1260号民事判决；二、被上诉人云南珠江源文化旅游投资开发有限公司于本判决生效后十五日内支付上诉人云南摩登天空文化传播有限公司2017第三届珠江源帐篷音乐节发布会项目款168000元；三、驳回上诉人云南摩登天空文化传播有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费18120元，由上诉人云南摩登天空文化传播有限公司承担14460元，由被上诉人云南珠江源文化旅游投资开发有限公司承担3660元。二审案件受理费18120元，由上诉人云南摩登天空文化传播有限公司承担14460元，由被上诉人云南珠江源文化旅游投资开发有限公司承担3660元。本判决为终审判决。审判长 ：邬汉洪审判员 ：孙靖然审判员 ： 廖 锐二〇一九年九月二十九日书记员 ：许津碧