湖北省高级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂民初36号原告：湖北省资产管理有限公司。住所地：湖北省武汉市武昌区洪山路64号。法定代表人：朱国辉，该公司董事长。委托诉讼代理人：李健，湖北忠三（东湖新技术开发区）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张俊虹，湖北忠三（东湖新技术开发区）律师事务所律师。被告：上海铭源房地产开发经营有限公司。住所地：上海市徐汇区南丹东路300弄9号303-305室。法定代表人：袁辉霞，该公司经理。原告湖北省资产管理有限公司（以下简称湖北资产公司）与被告上海铭源房地产开发经营有限公司（以下简称铭源公司）借款合同纠纷一案，本院于2019年3月28日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年8月8日公开开庭进行了审理。原告湖北资产公司的委托诉讼代理人李健、张俊虹到庭参加诉讼。被告铭源公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告湖北资产公司向本院提出诉讼请求：1、铭源公司立即向湖北资产公司偿还借款本金3.5亿元及借款还清之日止的利息、罚息（注：截至2018年12月21日至2019年3月25日止利息按12%标准计算；自2019年3月26日起，利息及罚息标准按24%/年计算，截至2019年3月20日，利息暂计为1050万元）；2、湖北资产公司对铭源公司提供的抵押物享有优先受偿权；3、铭源公司承担湖北资产公司实现债权发生的律师代理费8万元；4、案件受理费、保全费等全部诉讼费用及其他相关费用由铭源公司承担。事实和理由：2018年9月14日，湖北资产公司与铭源公司签订《借款合同》约定：铭源公司向湖北资产公司借款3.5亿元；借款年利率为12%，该借款利率随中国人民银行一年期贷款基准利率上浮而对应上浮，不随中国人民银行一年期贷款基准利率的下浮而下浮；借款期限为2年，自2018年9月21日至2020年9月21日止；借款利息结息日为借款发放之日起每自然季度末月底20日及合同约定的借款到期日（包括提前到期日），借款利息的付息日为借款利息结息日当日；铭源公司应向湖北资产公司披露已发生或未结或可能发生的针对其或其财产的任何诉讼、仲裁或行政诉讼，应按照合同约定支付利息及归还借款本金；若铭源公司卷入或即将卷入重大的诉讼或仲裁程序及其他法律纠纷影响或损害湖北资产公司在借款合同项下权益的，或铭源公司未按照借款合同约定按期足额支付任何到期款项（包括但不限于借款本金、借款利息、违约金、损害赔偿金及其他费用等）的，湖北资产公司有权要求将借款合同项下利率自违约之日起提高至20%，且有权宣布已发放的借款立即到期，提前收回全部借款本息；湖北资产公司有权从逾期之日按照年利率20%计收罚息直至该笔借款本息清偿为止。同日，铭源公司与湖北资产公司签订《抵押合同》约定，铭源公司以其名下位于上××路××号的办公楼等为其清偿前述借款合同项下借款本息提供抵押担保；抵押担保的范围主债权本金（包括但不限于借款本金、借款利息、标的债权项下债务款项）、应归集的还款保证金和其他保证金、罚息、复利、赔偿款、违约金、手续费、损害赔偿金和实现债权的费用。2018年9月19日，湖北资产公司与铭源公司就前述抵押物办理了抵押登记手续，不动产登记证明编号为沪（2018）徐字不动产证明第04009651号。上述合同签订后，湖北资产公司于2018年9月21日依约足额向铭源公司发放了3.5亿元借款。根据《借款合同》第5.3条约定，铭源公司应于2018年12月20日、2019年3月20日前支付每个季度的借款利息。但湖北资产公司仅于2018年12月20日收到广微控股有限公司代为支付的2018年9月21日至2018年12月20日期间的借款利息，2018年12月21日起至2019年3月20日期间的借款利息至今未付。铭源公司违反《借款合同》项下按期支付借款利息义务已构成违约。截至湖北资产公司提起本案诉讼之日，铭源公司仍未采取任何补救措施。另外，铭源公司因与第三方债务纠纷被列入被执行人信息，铭源公司未按《借款合同》约定将该信息告知湖北资产公司，也未就损害湖北资产公司权益之情形采取补救措施，由此亦影响了湖北资产公司《借款合同》项下的权益，故铭源公司之行为亦已构成了对《借款合同》的违反。根据《借款合同》第12.2.3条的约定，铭源公司发生逾期支付利息之情形及其他违约情形的，湖北资产公司有权宣布《借款合同》项下借款立即到期，有权要求铭源公司立即清偿全部借款本息。被告铭源公司未提交答辩意见。原告湖北资产公司为支持其诉讼主张向本院提交如下证据：证据一、《借款合同》，拟证明湖北资产公司与铭源公司于2018年9月14日签订了《借款合同》，双方之间建立了借款合同关系。铭源公司应严格按合同约定支付利息并偿还本金。铭源公司存在《借款合同》约定的违约情形，湖北资产公司有权宣布已发放的借款立即到期，提前收回全部借款本息并按照年利率20%自违约之日起计收利息。铭源公司未按期归还借款本金的，应按年利率20%向湖北资产公司支付罚息。证据二、《抵押合同》及《不动产登记证明》，拟证明湖北资产公司与铭源公司于2018年9月14日签订《抵押合同》，双方建立了抵押合同关系并办理了抵押登记手续，湖北资产公司对铭源公司提供的抵押物享有优先受偿权。证据三、银行转账凭证2份，拟证明湖北资产公司已履行借款合同项下贷款发放义务，铭源公司应按照借款合同约定履行清偿借款本息的义务。证据四、（1）借款利息还款凭证；（2）铭源公司列入被执行人信息；（3）借款提前到期通知书；拟证明铭源公司并未依约支付2018年12月21日起至2019年3月20日期间的借款利息，已构成违约。铭源公司未按《借款合同》的约定将存在的法律纠纷信息告知湖北资产公司，也未就损害湖北资产公司权益之情形采取补救措施，由此亦影响了湖北资产公司在《借款合同》项下权益的行为而已构成违约。因铭源公司存在上述违约情形，湖北资产公司有权宣布已发放借款立即到期，提前收回全部借款本息并按照年利率20%自违约之日起计收利息。证据五、上海市不动产信息查询表，拟证明铭源公司隐瞒了重大诉讼情况，违反合同约定，湖北资产公司有权宣布债权提前到期。证据六、委托代理合同，拟证明湖北资产公司为实现债权发生了律师代理费，应由铭源公司承担。被告铭源公司未向本院提交证据。湖北资产公司提交的证据均与原件进行核对，且证据之间可相互印证，本院对上述证据的真实性予以确定，并作为认定事实的证据予以采信。本院经审理查明,2018年9月14日，湖北资产公司（乙方）与铭源公司（甲方）签订《借款合同》，约定：铭源公司为归还股东借款，向湖北资产公司借款3.5亿元。4.1本合同项下借款期限为2年，起始日为2018年9月21日，借款到期日为2020年9月21日。5.1.1本合同项下借款利率为年利率12%。5.1.2本合同有效期间内，如甲方或其他相关方（包括但不限于担保方）一旦违反本合同及其他担保合同等交易文件的约定的，则本合同项下借款利率自违约之日起上浮至20%/年。5.2.1甲方未按本合同约定期限归还借款全部本金的，乙方有权对该笔逾期借款从逾期之日起将借款利率提高到20%/年，作为罚息利率，直至该笔借款本息清偿为止。5.3借款利率结息日为借款发放之日起每自然季度末月第20日（即每年的3月20日、6月20日、9月20日、12月20日）及本合同第4条约定的借款到期日（包括提前到期日），借款利息的付息日为借款利息结算日当日。甲方于每个借款利息的结息日应支付的当笔借款利息=剩余借款本金×借款利率×当个结息期的实际天数÷360。7.2本合同项下甲方的还款及还款保证金按下列原则抵充：乙方有权将甲方的还款及还款保证金首先用于抵充本合同约定的应由甲方承担而由乙方垫付的各项费用以及乙方实现债权的费用、违约金、赔偿金、复利、罚息等费用，剩余款项按照先归还借款利息，后归还借款本金，利随本清的原则抵充。8.1.1甲方以其合法所有的房地产权证编号为沪房地徐字（2003）第036189号的“亚都商务楼”1-14层共15930.28㎡的写字楼、98个地下停车位提供抵押担保，关于抵押担保的具体事宜以编号为20180901-SHMY-DYHT的《抵押合同》约定为准。10.2.8本合同有效期间，甲方如发生停产、歇业、被注销登记、被吊销执照、被宣告破产、被撤销、被解散、甲方法定代表人或主要负责人、甲方的主要股东或实际控制人、甲方股东的法定代表人或主要负责人从事违法活动、涉及重大诉讼、仲裁、行政查处或者其他纠纷活动，甲方生产经营出现严重困难、财务状况恶化，发生影响偿债能力的重大不利事项等任何情形的，甲方均应立即书面通知乙方或乙方聘请的第三方借款服务机构，并按乙方要求落实本合同项下债务的清偿及担保。12.1甲方违约的情形及视为违约的情形（4）甲方未按期足额支付本合同约定的应由甲方支付的任何到期款项（包括但不限于借款本金、借款利息、违约金、损害赔偿金及其他费用等）；（9）甲方经营和财务状况恶化，无法清偿到期债务，或卷入或即将卷入重大的诉讼或仲裁程序及其他法律纠纷，已经影响或损害乙方在本合同项下的权益；甲方涉及任何破产清算、重整、和解或类似程序；12.2违约救济措施：出现上述本合同第12.1条所列任一违约事件，乙方有权行使下述一项或几项违约救济措施：12.2.1借款的借款利率自甲方认定的违约之日起提高至20%/年。12.2.2停止发放新的借款。12.2.3宣布已发放的借款立即到期，提前收回全部借款本息（其中利息按照本合同第12.2.1条计算），利息计算至提前还款当日（不含）。12.2.6本合同项下借款逾期后，按本合同第5.2条约定计收罚息。13.3.1双方在本合同中填写的联系方式（包括住所地址、联系电话、传真号码等）均真实有效。任一联系方式发生变更，变动一方应立即以书面方式将变更信息寄/送至另一方当事人在本合同填写的通讯地址。该等信息变更仅在另一方当事人实际收到更改通知并更改有关记录后生效。变动一方未将有关变化及时通知另一方当事人的，变动一方应对由此而造成的损失负责。13.1.2除本合同另有明确约定外，一方对另一方的通知在下述条件下送达生效，同时采用两种或两种以上通知方式的，以其中最快到达对方者为准：（2）邮递（包括特快专递、平信邮寄、挂号邮寄）送达于通知方最近所知的被通知方通讯地址，以邮寄之日后的第3日（同城）/第5日（异地）（即使该邮件可能被退回）视为送达日。同日，抵押权人湖北资产公司与抵押人铭源公司签订《抵押合同》，约定：铭源公司为归还股东借款，向湖北资产公司借款3.5亿元，并签订《借款合同》（主合同），现为担保主债务人在主合同项下所承担的全部义务，抵押人愿意以其所有的本合同项下约定的财产作为抵押物。1.1本合同项下抵押人提供的抵押物为其依法所有的国有土地使用权及该国有土地上的建筑物、构筑物及附属设施等，该抵押效力及于抵押物的从物、从权利、孳息及物押物因灭失、损毁或国家使用等原因而获得的诸如保险金、赔偿金、补偿金等抵押物的代位物。抵押物具体情况详见附件1之“抵押物清单”。2.1本合同项下抵押物所担保的主债权的借款本金为3.5亿元，实际金额以主合同约定为准。3.1本合同抵押物担保的范围为主债权本金（包括但不限于借款本金、借款利息、标的债权项下的债务款项）、应归集的还款保证金和其他保证金、罚息、复利、赔偿款、违约金、手续费、损害赔偿金和实现债权的费用。合同附件1：抵押物（写字楼）清单1：铭源公司所有的位于上××路××号办公楼（1-14层，面积15930.28平方米）；抵押物（车位）清单2：铭源公司所有的位于上××路××号车位，面积3230.08平方米。2018年9月19日，上海市不动产登记局颁发不动产登记证明，其中沪（2018）徐字不动产证明第04009651号载明：权利人湖北资产公司，义务人铭源公司，座落上××路××号，抵押登记的建筑面积19160.36平方米，被担保的债权数额为3.5亿元。2018年9月21日，湖北资产公司向铭源公司转帐支付3.5亿元。2018年12月20日，广微控股有限公司向湖北资产公司转帐1050万元，摘要备注为代铭源公司支付借款利息。通过中国执行信息公开网查询，铭源公司因两个执行案件被列为被执行人（案号：（2019）沪0101执1852号、（2018）沪0101执5765号）。2019年3月28日，湖北资产公司按《借款合同》载明的铭源公司送达地址以EMS方式向铭源公司邮寄《借款提前到期通知书》，其中载明：铭源公司应于2018年12月20日和2019年3月20日前支付每季度的借款利息，湖北资产公司仅收到了广微控股有限公司代为支付的2018年9月21日至2018年12月20日期间的借款利息；2018年12月21日至2019年3月20日期间的借款利息未支付。鉴于铭源公司未按期支付借款利息的行为及与第三方债务纠纷而被列入被执行人信息，铭源公司未按《借款合同》的约定将上述信息告知湖北资产公司，也未就损害湖北资产公司权益之情形采取补救措施，由此影响了湖北资产公司《借款合同》项下的权益，铭源公司以上行为均已构成违约。湖北资产公司依据《借款合同》第12.2.3条的约定，向铭源公司宣布已发放的借款立即到期，提前收回全部借款本息。该邮件因查无此人于2019年4月1日被退回。2019年5月31日，湖北资产公司与湖北忠三（东湖新技术开发区）律师事务所签订《委托代理合同》约定，湖北资产公司委托湖北忠三（东湖新技术开发区）律师事务所作为本案一审、二审及执行阶段的委托诉讼代理人。2019年7月17日，湖北资产公司向湖北忠三（东湖新技术开发区）律师事务所转帐支付代理费5万元。本院认为，湖北资产公司与铭源公司签订的《借款合同》、《抵押合同》均系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，合法有效。双方当事人均应严格按约履行。《借款合同》签订后，湖北资产公司按约定将贷款发放到铭源公司的指定账户，履行了约定义务。依据合同约定，铭源公司应于2018年12月20日和2019年3月20日前支付每季度的借款利息，但至2019年3月26日，铭源公司仍未支付2018年12月21日至2019年3月20期间的利息，已构成违约。中国人民银行颁布的《贷款通则》第二十二条规定，借款人未能履行借款合同规定义务的，贷款人有权依合同约定要求借款人提前归还贷款或停止支付借款人尚未使用的贷款。根据上述规定，金融借款合同中的贷款人在借款人违约的情况下可以按照合同约定要求提前收回贷款。故湖北资产公司因铭源公司的违约行为，宣布《借款合同》项下的贷款全部提前到期，并要求铭源公司清偿全部债务，符合双方约定及法律规定。湖北资产公司宣布贷款提前到期实质构成对还款期限的变更，自提前到期的通知到达之日起，铭源公司应当履行还本付息的义务。铭源公司于2019年3月28日按《借款合同》约定的铭源公司地址邮寄送达《贷款提前到期通知书》，该邮件于2019年4月1日被退回。依据《借款合同》13.1.2条约定，视铭源公司于2019年4月1日收到《贷款提前到期通知书》。铭源公司应于该日向湖北资产公司偿还《借款合同》项下借款本金及期内利息，并自次日起按罚息标准支付相应逾期利息。铭源公司未按约定偿还借款本金3.5亿元构成违约，湖北资产公司主张铭源公司应偿还3.5亿元本金的诉讼请求有事实及法律依据，本院予以支持。关于利息及罚息问题。《借款合同》约定：“借款利率为年利率12%，铭源公司一旦违反本合同及其他担保合同等交易文件的约定的，则本合同项下借款利率自违约之日起上浮至20%/年；铭源公司未按本合同约定期限归还借款全部本金的，湖北资产公司有权对该笔逾期借款从逾期之日起将借款利率提高到20%/年，作为罚息利率，直至该笔借款本息清偿为止。”依据该约定，因铭源公司未按《借款合同》约定于2019年3月20日前支付季度利息，湖北资产公司有权自铭源公司违约之日（即2019年3月21日）起将借款利率提高到年利率20%，且逾期付款利息亦按年利率20%计算。故湖北资产公司提出2018年12月21日至2019年3月25日期间利息按年利率12%计算的标准低于合同约定，系湖北资产公司对自身权利的处分，对该部分诉讼请求本院予以支持。2018年12月21日至2019年3月25日期间利息，以3.5亿元为基数按年利率12%计算为1108.33万元。但湖北资产公司提出自2019年3月26日起的逾期利息应按年利率24%计算的标准不符合《借款合同》的约定，对超出年利率20%部分本院不予支持。关于铭源公司是否应当承担8万元律师费问题。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方履行合同义务不符合约定给对方造成损失的，应当承担赔偿损失的违约责任。本案中，为催收涉案借款本金、利息，湖北资产公司与湖北忠三（东湖新技术开发区）律师事务所签订了《委托代理合同》，约定按诉讼阶段支付律师代理费。合同签订后，湖北资产公司已向湖北忠三（东湖新技术开发区）律师事务所支付律师代理费5万元。上述事实表明，湖北资产公司因铭源公司违约行为发生5万元律师代理费用，铭源公司应对该部分费用承担赔偿责任。对于尚未实际发生的律师代理费用，湖北资产公司可在支付后向铭源公司另行主张。湖北资产公司关于铭源公司支付8万元律师代理费的诉讼请求，本院对已实际发生的5万元予以支持，超出部分不予支持。关于湖北资产公司是否对铭源公司提供的抵押物享有优先受偿权问题。《中华人民共和国物权法》第一百八十条规定，以房地产设立抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。本案中，湖北资产公司与铭源公司签订《抵押合同》约定，铭源公司以其所有的位于上××路××号办公楼（1-14层，面积15930.28平方米）及车位（面积3230.08平方米）提供抵押担保，担保范围为《借款合同》项下铭源公司应承担的债务中的本金3.5亿元及相应的利息、复利、罚息及实现债权的费用。双方签订合同后，在相关行政部门办理了抵押登记，湖北资产公司的抵押权已设立。现铭源公司到期未偿还债务，湖北资产公司有权对铭源公司提供抵押物行使抵押权，就拍卖、变卖、折价所得款项在担保范围内优先受偿。本院对湖北资产公司提出对铭源公司提供抵押物拍卖、变卖、折价所得款项在担保债权范围内享有优先受偿权的诉讼请求予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、上海铭源房地产开发经营有限公司于本判决生效之日起十日内向湖北省资产管理有限公司偿还借款本金3.5亿元及利息（截至2019年3月25日的利息为1108.33万元，自2019年3月26日起的利息以3.5亿元为基数按年利率20%计算至实际清偿之日止）；二、上海铭源房地产开发经营有限公司于本判决生效之日起十日内向湖北省资产管理有限公司赔偿律师代理费5万元；三、湖北省资产管理有限公司对本判决第一项、第二项确定的上海铭源房地产开发经营有限公司债务未清偿部分有权以沪（2018）徐字不动产证明第04009651号《不动产登记证明》载明的抵押物折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿；四、驳回湖北省资产管理有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1844300元，保全费5000元，由上海铭源房地产开发经营有限公司负担1845000元，由湖北省资产管理有限公司负担4300元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于中华人民共和国最高人民法院。审判长  杨豫琳审判员  陈 茁审判员  王 赫二〇一九年九月二十六日书记员  张思哲