上海市嘉定区人民法院民 事 判 决 书（2018）沪0114民初13523号原告：黄新平。委托诉讼代理人：陈燊昊，上海申同律师事务所律师。委托诉讼代理人：樊亮生，上海申同律师事务所律师。被告：上海泰慧汉德投资管理合伙企业(有限合伙。执行事务合伙人：上海东万股权投资基金管理有限公司。被告：上海东万股权投资基金管理有限公司。法定代表人：XXX。原告黄新平与被告上海泰慧汉德投资管理合伙企业(有限合伙)(以下简称泰慧汉德)、上海东万股权投资基金管理有限公司(以下简称东万公司)民间借贷纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人樊亮生到庭参加诉讼。两被告经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令两被告归还原告借款100万元；2、判令两被告支付自2015年1月15日起至实际支付之日止的利息(以100万元为基数，按年利率11.5%计算。其中计至2018年5月31日共3年又136天的利息为204,609.32元)；3、判令两被告承担律师费10万元。事实和理由：2014年1月15日，原告与被告东万公司签订《上海泰慧汉德投资管理合伙企业(有限合伙)之合伙协议》(以下简称《合伙协议》)，约定：被告东万公司向原告借款100万元；该款汇入新成立的被告泰慧汉德账户；合伙企业存续期间，每三个月分配一次收益，投资到期，将还本付息，投资期限为12个月，年化收益率为11.5%。原告认为，协议约定了投资到期还本付息，原告也并没有真正成为被告泰慧汉德的有限合伙人，故《合伙协议》名为合伙，实为借贷，年化收益率实为借款利息。被告泰慧汉德支付了前期利息，自2015年1月15日以来违反协议约定，仅支付利息计183,240元，其余利息拖欠不付。原告催讨无果，故诉至法院。被告东万公司是被告泰慧汉德的唯一普通合伙人和执行事务合伙人，被告泰慧汉德在《上海泰慧汉德投资管理合伙企业(有限合伙)认缴出资确认书》(以下简称《认缴出资确认书》)上盖章，故两被告应共同承担责任。两被告未作答辩。原告围绕诉讼请求依法提交了以下证据，本院予以确认并在卷佐证。1、《上海泰慧汉德投资管理合伙企业(有限合伙)认购风险申明书》(以下简称《认购风险申明书》)、《合伙协议》、《认缴出资确认书》、客户回单、兑付承诺书，证明原、被告存在借贷关系；2、被告泰慧汉德企业信用信息公示报告，证明原告不是被告泰慧汉德合伙人。根据原告陈述和提交的证据，本院认定事实如下：被告泰慧汉德是成立于2013年8月7日的有限合伙企业，合伙人为被告东万公司(执行事务合伙人)、宣城市仁广投资咨询有限公司。2014年1月15日，原告与被告东万公司签订《合伙协议》一份，约定，被告泰慧汉德系由被告东万公司(作为普通合伙人)和本协议约定符合条件的出资人(作为有限合伙人)共同设立；各方同意，根据《合伙企业法》设立一家有限合伙企业；合伙企业的名称为上海泰慧汉德投资管理合伙企业(有限合伙)；合伙目的为从事投资管理及投资顾问业务，作为普通合伙人发起设立并管理有限合伙自有资金，通过合法经营实现资产增值，为合伙人创造效益；合伙企业的经营期限为10年；本合伙企业合伙人不超过50人，其中普通合伙人1人，有限合伙人不超过49人；合伙企业的唯一普通合伙人为被告东万公司；合伙企业总认缴出资额15,000万元。普通合伙人认缴出资额为300万元，并以执行有限合伙事务管理有限合伙企业。有限合伙人最低认缴出资额为50万元(以10万元为单位向上累加)。普通合伙人和有限合伙人应于本合伙协议签署后5个工作日内全额交付其认缴的出资额；全体合伙人一致同意被告东万公司为合伙企业的执行事务合伙人；普通合伙人及其关联人不应被要求返还任何有限合伙人的出资本金，亦不对有限合伙人的投资收益保底，所有本金返还及投资回报均应源自合伙企业的可用资产；合伙企业的投资目标为认购新华信托华悦系列·扬州梦都房产信托项目，信托资金投资于扬州梦都房地产开发有限公司开发的“逸品西城”别墅项目；执行事务合伙人对合伙企业所投资的项目具有完全的、独立的决策权。如遇资金闲置情况，执行事务合伙人可将资金投向银行存款、短期融资融券、即将到期的信贷资产等流动性较强的短期金融产品；合伙企业在存续期间每三个月分配一次投资收益，投资到期还本付息。本基金的投资期限为12个月。B类合伙人(100万≤认购金额＜300万)预期年化收益率(税后)为11.5%。有限合伙人可分配利润额=实际出资额*适用于该有限合伙人的预期年化收益率*实际投资天数/365。实际投资天数是指被告泰慧汉德对外正式投资之日至投资全部收回之日或合伙企业财产全部变现之日计算；合伙企业发生亏损的，由合伙企业财产承担，合伙企业财产不足以承担的，有限合伙人仅以其出资额为限承担责任，不足部分由普通合伙人承担无限连带责任；本合伙企业吸纳新有限合伙人，普通合伙人应书面通知其他有限合伙人，新有限合伙人应签署本合伙协议及其他相关法律文件；因本协议引起的争议，提交上海法院审理，败诉方应补偿胜诉方的律师费等支出；本协议最初自各方签署之日起，及各有限合伙人的认缴金额与其出具的相关付款凭证一致时，本协议方可生效，对签署方发生法律约束效力；原告认缴金额为100万元。同日，原告签署《认购风险申明书》，申明书主要载明：感谢加入东万公司发起设立的泰慧汉德(以下简称本基金)，本基金具有一定的投资风险，适合有一定风险识别、评估、承受能力的合格投资者；本基金投资风险存在于基金运作及资金管理过程中，存在投资项目风险、政策风险、股权转让风险、资金监管风险、市场和经营风险以及其他风险；本基金投资既存在盈利的可能，也存在损失的风险。尽管投资管理人将恪尽职守，履行诚实、信用、谨慎、有效管理的义务，为有限合伙人获得最大收益为目的，但本基金并未明示或默示投资无风险，即本基金不承诺投资的资金不受损失，亦不保证投资的预期收益。同日，被告泰慧汉德向原告出具《认缴出资确认书》，主要内容为出资人承诺认缴出资100万元，出资金额作为有限合伙人对合伙企业的认缴出资额。随即，原告汇给被告泰慧汉德100万元。两被告自2015年1月15日以来仅支付部分利息，其中被告泰慧汉德于2015年7月10日、2016年11月18日、2017年5月12日分别付给原告24,000元、97,600元、32,969元，原告还自认泰慧汉德于2015年7月10日另付给原告利息28,671元，以上合计支付183,240元。2018年10月14日，被告东万公司法定代表人黄学民向原告出具《兑付承诺》一份，承诺东万公司于2018年12月31日前归还原告投资款本金100万元及利息。另查，《合伙协议》签订后，两被告未至工商部门办理工商变更登记，将原告变更为被告泰慧汉德的有限合伙人。本院认为，涉案《合伙协议》虽约定原告和被告东万公司合伙出资成立被告泰慧汉德，但被告泰慧汉德在《合伙协议》签订前已经成立。而新合伙人入伙，根据《中华人民共和国合伙企业法》规定，除原合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。现两被告未举证证明，被告泰慧汉德新旧合伙人签订新的合伙协议，原告的入伙已经过其他合伙人一致同意。且《合伙协议》签订后，原告也未被登记为合伙人，故原告并未实际成为被告泰慧汉德的合伙人。综合《认购风险申明书》、《合伙协议》、《认缴出资确认书》及兑付承诺书，原、被告的行为不具备共同经营、共享收益、共担风险的合伙特征，而更符合借款合同的构成要件。故《合伙协议》名为合伙，实为借贷。《合伙协议》签订后，原告向被告泰慧汉德汇款100万元，被告泰慧汉德亦支付了部分利息，被告东万公司是被告泰慧汉德的执行事务合伙人，故本院认定两被告系共同借款人。两被告未在12个月投资期限届满后还本付息，显然违约。现原告要求两被告共同返还本金100万元，并按照《合伙协议》约定的利率支付自2015年1月15日起至实际履行之日止尚欠的利息(已扣除被告泰慧汉德支付的利息183,240元)，该诉请合法有据，应予支持。对于律师费损失，原告没有提供相应证据证明，本院难以支持。诉讼中，两被告经本院合法传唤而未到庭参加诉讼，视为自行放弃答辩、质证等诉讼权利，相应法律后果由其自行承担。综上，依照《中华人民共和国合同法》第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告上海泰慧汉德投资管理合伙企业(有限合伙)、上海东万股权投资基金管理有限公司应于本判决生效之日起十日内共同返还原告黄新平借款1,000,000元；二、被告上海泰慧汉德投资管理合伙企业(有限合伙)、上海东万股权投资基金管理有限公司应于本判决生效之日起十日内共同支付原告黄新平截至2018年5月31日的逾期利息204,609.32元以及自2018年6月1日起至实际还款日止的逾期利息(以1,000,000元为基数，按照年利率11.5%计算)；三、驳回原告黄新平其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16,541元，由原告负担1,267.89元，两被告共同负担15,273.11元；被告负担部分应于本判决生效之日起七日内交付至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长  张 莲人民陪审员  刘长坚人民陪审员  宗小时二〇一九年九月二十日书 记 员  严盈盈附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第二百零五条借款人应当按照约定期限支付利息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定，借款期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付；借款期间一年以上的，应当在每届满一年时支付，剩余期间不满一年的，应当在返还借款时一并支付。第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。……第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。