安徽省全椒县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖1124民初2386号 原告：刘太霞，女，1968年5月25日出生，汉族，住安徽省全椒县。 委托诉讼代理人：尚昌根，安徽敬梓律师事务所律师。 委托诉讼代理人：尚闯，安徽敬梓律师事务所实习律师。 被告：全椒县振全食品厂，住所地安徽省滁州市全椒县襄河镇邱塘工业园，统一社会信用代码91341124L04878016N（1-1）。 法定代表人：袁正权，公司总经理。 委托诉讼代理人：席凉冰，江苏天煦律师事务所律师。 原告刘太霞诉被告全椒县振全食品厂（以下简称振全食品厂）劳动争议一案，本院于2019年6月14日立案受理。依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘太霞及其委托诉讼代理人尚昌根、尚闯，被告振全食品厂委托诉讼代理人席凉冰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 刘太霞向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告各项工伤待遇135654.12元（医疗费：19361.22元、护理费：30488.5元、住院伙食费：660元、营养费：2700元、一次性伤残补助金：23772元、停工留薪期工资：26262.4元、一次性医疗补助金：22640元、一次性就业补助金：8490元、交通费：1000元、工伤鉴定费：280元）；2、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：原告是被告公司职工，2018年5月18日18时1分，原告驾驶电动自行车下班回家，行使至全草路徐塘新村路段时，与一辆摩托车相撞，经全椒县交警大队认定，原告负事故次要责任,事故造成原告左肩锁关节脱位，左侧肋骨多处骨折。经全椒县人力资源和社会保障局认定属于工伤，经滁州市劳动能力鉴定委员会认定为劳动能力功能障碍十级。原告向全椒县劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁，2019年5月29日全椒县劳动人事争议仲裁院裁决被告支付原告各项损失75570.72元。原告认为全劳人仲裁字第56号仲裁裁决与实际不符。为维护自身合法权益，特向贵院提出诉讼，恳请人民法院支持原告诉求。 振全食品厂辩称：1、原被告不属于劳动关系，根据我方前期调取的社保养老中心材料来看原告系羊毛衫厂退休人员，一直与羊毛衫厂保留劳动关系，跟我劳动法规定，劳动者不得同时与2个公司之间存在劳动关系，在原告一直与其他公司之间保留劳动关系的基础上其不可能再与我司形成劳动关系；2、原告不应被认定为工伤，根据我司提供的证据可看出原被告之间系劳务关系，原告发生交通事故在该情况下应当由侵权人承担赔偿责任，且案涉事故系原告下班后接送同事的过程中发生的，根据工伤保险条例14条规定，职工必须是在上下班途中因机动车引起的交通事故才能认定为工伤，本案交通事故发生的原因是原告擅自做主接送同事改变了其行车途径，导致行车路程变远时间变长，事故发生的危险性变高，且该行程不属于上下班途中，因此本次交通事故不应被认定为工伤；3、本案原告的劳动能力鉴定基础发生变化，该鉴定结论书不应作为定案依据，原告申请鉴定的时间为2018年10月30日，鉴定报告书上反映的伤残情况为左肩锁关节脱位，内固定术后，也就是原告在做劳动能力鉴定时内固定定位应当取出，而内固定必然影响原告的活动度直接影响鉴定结论，原告在仲裁时提交的医疗费发票中有一张2018年12月1日的发票，系原告在鉴定后前往医院进行内固定取出手术，根据安徽省工伤条例办法第22条规定，鉴定的前提条件是要在伤情相对稳定后才可进行，而原告故意在鉴定结果出来后才去取内固定明显是为了提高伤残等级，因此我司向贵院申请对原告劳动能力复查鉴定；4、即便是在本案鉴定成立的前提下，原告无权向我司主张医疗费、护理费住院伙食补助费、营养费，原告受伤由第三人导致应当向第三人主张上述费用，在工伤成立的情况下我司仅对差额方面进行补助，另外原告主张的护理费没有依据，其并未提供证据证明其护理依赖程度以及相应医嘱来证明其需要护理，营养费的理由同护理费；5、原告主张的停工留薪没有依据；6、原告在事故发生后就达到退休年龄其主张的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金不应得到支持，依据工伤保险条例和安徽省实施工伤保险办法，达到退休年龄或者按规定办理退休手续的不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。 经审理查明：2018年5月18日18时1分，刘太霞驾驶电动自行车下班回家，行使至全草路徐塘新村路段时，与一辆摩托车相撞，致刘太霞受伤，刘太霞于2018年5月18日至6月1日在全椒县人民医院住院治疗，经诊断为：1、左肩锁关节脱位；2、左侧肋骨多处骨折。2018年12月1日至8日，刘太霞在全椒县人民医院进行左肩锁关节取出内固定手术。共花去医疗费19213.22元（医疗费原件在振全食品厂）。该事故经全椒县交警大队认定，刘太霞负事故次要责任。2018年8月24日，全椒县人力资源和社会保障局认定刘太霞2018年5月18日所受伤害属于工伤。 2018年11月17日，滁州市劳动能力鉴定委员会对刘太霞劳动功能障碍程度进行鉴定，鉴定结论为十级。2019年4月11日刘太霞向全椒县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，全椒县劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月29日作出[2019]全劳人仲裁字第56号仲裁裁决书，裁决：振全食品厂支付刘太霞医疗费19213.22元、一次伤残补助金23772元、一次性工伤医疗补助金22640元、停工留薪期工资3个月5805元、住院期间护理费3320.5元、住院期间伙食费440元、劳动能力鉴定费280元、交通费100元，合计75570.72元。刘太霞不服，起诉至法院。 另查明，刘太霞曾系原全椒县羊毛衫厂职工，一直工作到1996年。2007年-2008年，刘太霞以原全椒县羊毛衫厂职工身份，向全椒县社保中心一次性补交养老保险2万多元，其后刘太霞按年缴纳养老保险。2018年4月1日，刘太霞在振全食品厂上班，日工资为90元，振全食品厂没有为刘太霞缴投保工伤保险等社会保险费用。刘太霞2018年5月25日办理退休，每月领取养老金1171.98元。 以上事实有原、被告双方陈述、刘太霞提供的工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论书、全椒县人民医院疾病诊断书、出院记录、医疗费发票、鉴定费发票、振全食品厂证明、仲裁裁决书，振全食品厂提供的全椒县养老保险管理服务中心证明等证据予以佐证。 本院认为：刘太霞系振全食品厂的职工，刘太霞在下班途中发生交通事故，已依法被认定为工伤，应当依法享受工伤保险待遇，振全食品厂未依法参加工伤保险，应承担工伤赔偿责任。经核实刘太霞医疗费19213.22元，住院期间伙食费420元，劳动能力鉴定费280元，结合刘太霞的伤情及就医情况，本院酌定交通费为100元。 关于停工留薪期工资，刘太霞所受伤害为多发伤（左侧肋骨多处骨折、左肩锁关节脱位），依据《工伤保险条例》第三十三条、《安徽省工伤职工停工留薪期管理办法（试行）》第四条、第五条、《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》S09.7的规定，综合认定刘太霞的停工留薪期为3个月，故停工留薪期工资8100元（2700元/月×3个月）。 关于护理费，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。其中已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。本案中，刘太霞因工负伤住院治疗共计21天，其中2017年滁州市统筹地区在岗职工月平均工资为5660元。刘太霞住院期间护理费为3170元（5660元/月÷30天/月×21天×80%）。 关于一次性伤残补助金，受工伤人员发生工伤的，应由工伤保险基金支付一次性伤残补助金，因振全食品厂未为刘太霞缴纳社会保险费，故应当承担向刘太霞支付一次性伤残补助金的法律责任，因刘太霞月工资未达到统筹地区上年度职工月平均工资60%，故其一次性伤残补助金23772元（5660元/月×60%×7月）。 刘太霞于2018年5月18日受伤，住院期间已达到法定退休年龄（2018年5月25日），从而导致劳动合同终止，因其已经通过社保部门依法享受养老保险待遇，故已不符合享受一次性医疗补助金和一次性伤残就业补助金的法定条件，故刘太霞要求振全食品厂支付该两笔费用，于法无据，不予支持。 刘太霞发生工伤事故时是为振全食品厂工作，振全食品厂应承担工伤保险责任。《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条规定，工伤职工经治疗和康复伤情相对稳定后就应当进行劳动能力鉴定。被告认为原告内固定取出手术前进行劳动能力鉴定加重鉴定结果，没有法律依据，其要求重新鉴定本院不予准许。原告没有对第三人侵权提起民事诉讼，被告也未能提供证据证明第三人对原告已进行赔偿，且原告的医疗费发票原件在被告处，因此对被告要求原告向第三人主张医疗费、护理费等费用本院不予采纳。综上依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条第二款、第六十四条，《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第六条、第八条，《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条、第二十九条之规定，判决如下： 一、被告全椒县振全食品厂于本判决生效之日起十日内支付原告刘太霞医疗费19213.22元、一次性伤残补助金23772元、停工留薪期工资8100元、住院期间护理费为3170元、住院期间伙食费420元、劳动能力鉴定费280元、交通费100元，以上合计55055.22元； 二、驳回原告刘太霞的其他诉讼请求。 案件受理费10元，适用简易程序减半收取5元，由被告全椒县振全食品厂承担。 如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。 审判员  李宗文 二〇一九年九月十日 书记员  何 伟 附本案适用的相关法律条文： 《工伤保险条例》 第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。 职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。 职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理，工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。 第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。 停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。 第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。 依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。 用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。 第六十四条本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。 本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。 《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》 第六条对社会保险行政部门认定下列情形为“上下班途中”的，人民法院应予支持： （一）在合理时间内往返于工作地与住所地、经常居住地、单位宿舍的合理路线的上下班途中； （二）在合理时间内往返于工作地与配偶、父母、子女居住地的合理路线的上下班途中； （三）从事属于日常工作生活所需要的活动，且在合理时间和合理路线的上下班途中； （四）在合理时间内其他合理路线的上下班途中。 第八条职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼或者获得民事赔偿为由，作出不予受理工伤认定申请或者不予认定工伤决定的，人民法院不予支持。 职工因第三人的原因受到伤害，社会保险行政部门已经作出工伤认定，职工或者其近亲属未对第三人提起民事诉讼或者尚未获得民事赔偿，起诉要求社会保险经办机构支付工伤保险待遇的，人民法院应予支持。 职工因第三人的原因导致工伤，社会保险经办机构以职工或者其近亲属已经对第三人提起民事诉讼为由，拒绝支付工伤保险待遇的，人民法院不予支持，但第三人已经支付的医疗费用除外。 《安徽省实施〈工伤保险条例〉办法》 第二十七条伤残职工按照规定办理退休手续的，不享受一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金待遇。 第二十九条工伤职工在停工留薪期或者工伤复发治疗期需要护理的，凭医疗机构证明，由用人单位负责护理或者按月支付护理费。护理费标准为统筹地区上年度职工月平均工资的80%。其中，已享受生活护理费的，由用人单位支付工伤复发治疗期间护理费与生活护理费的差额部分。 对需要护理有争议的，可以在停工留薪期内或者工伤复发治疗期间向设区的市劳动能力鉴定委员会提出确认申请。