江西省鹰潭市月湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0602民初877号原告：杨冬生，男，1958年4月20日出生，汉族，住江西省贵溪市。委托诉讼代理人：张荣财，江西赣律师事务所律师。委托诉讼代理人：王智春，江西赣律师事务所律师。被告：鹰潭卡莎饰家装饰设计工程有限公司，统一社会信用代码91360602677967459A，住所地江西省鹰潭市月湖区天洁东路北侧嘉鹰湖畔居西区11幢10号店面。法定代表人：刘天胜，执行董事、总经理。委托诉讼代理人：鄢军强，江西道都律师事务所律师。被告：徐书生，男，1963年8月10日出生，汉族，住江西省贵溪市。原告杨冬生与被告鹰潭卡莎饰家装饰设计工程有限公司（以下简称卡莎公司）、徐书生提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月11日立案后，依法适用普通程序，于2019年5月14日公开开庭进行了审理。原告杨冬生及其委托诉讼代理人张荣财，被告卡莎公司法定代表人刘天胜及其委托诉讼代理人鄢军强，被告徐书生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨冬生向本院提出诉讼请求：1.判令被告卡莎公司、徐书生连带赔偿原告各项人身损失计288582元；2.本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：2018年7月份经祝某1介绍，被告徐书生雇佣原告先后在其承接的书香公馆、凯翔小区装修工程中从事木工，工资240元/天。2018年8月5日下午，被告徐书生指派原告第二天到胜华国际做事。于是，原告等人从2018年8月6日开始一直在胜华国际做灯框架。2018年8月12日下午，原告站在脚手架上正安装灯框架时，突然刮大风、下大雨将走廊中的脚手架全部吹倒了。由于脚手架被大风吹倒，原告本能地用手抓住墙顶上的丝杆子，但因手根本抓不住丝杆子，导致原告直接从近5米高的空中掉至地面受伤昏迷不醒。胜华国际的装修工程是被告卡莎公司承接的，被告卡莎公司承接后又将其中灯框架的工程转包给了被告徐书生。原告受伤后，被送往184医院住院治疗，住院123天。经诊断为：1.T10、T12、L3椎体压缩性骨折；2.右胫骨平台粉碎性骨折；3.右腓骨头骨折；4.右膝半月板损伤；5.右膝关节外侧副韧带损伤；6.右膝部皮肤擦伤。经鉴定，原告的伤残等级为一处八级、一处十级，后续治疗费13000元，误工期为210天，护理期为120天，营养期为120天，花费鉴定费1900元。事故发生后，被告除支付了原告住院期间的医疗费外，对其他损失至今未赔偿。被告卡莎公司辩称，被告卡莎公司将做门牌的工程承揽给了被告徐书生，该工程是按工程量来结算的，根据侵权责任法的相关规定，承揽人就承揽的事务发生事故，责任由承揽人承担，发包人只有存在选任过失的情况下才承担部分责任。本案中，被告卡莎公司将该灯框的安装工作发包给被告徐书生没有任何的过失，不应承担赔偿责任。被告卡莎公司认可原告所说的其与被告徐书生的雇佣关系。事故发生后，被告卡莎公司为原告垫付了12万元多的医药费用，被告卡莎公司要求责任人依法予以返还。原告的收入来源不稳定，不应按建筑业在岗平均工资计算误工费。原告提出要求被告卡莎公司承担连带责任没有法律依据，请求法院驳回原告对被告卡莎公司的诉讼请求。被告徐书生辩称，2018年7月被告卡莎公司将书香公馆店面的装修交由被告徐书生做，按45元/平方米计算工程价款。因人手不够，被告徐书生请祝某1找人来做事，后祝某1找来徐克先、杨乃荣及原告。因原告已60来岁，手脚不麻利，被告徐书生就让原告去凯翔私人家里做事。后被告卡莎公司的法定代表人刘天胜又打电话让被告徐书生去做胜华国际的吊顶和铝塑板招牌。在看过图纸及2018年8月5日带杨冬生、徐某1看现场后，被告徐书生觉得这个事很复杂，房顶太高，半户外，没有搭满堂架，不好做事，有人做了一点又没做了，不敢包，就让大家给刘天胜做点工。刘天胜也表示，算点工也可以，反正不会让我们吃亏。2018年8月6日被告徐书生与原告及徐某1、祝某1、祝某2等人各自带自己的工具去做事，因为做书香公馆和凯翔私人家的事都是用被告徐书生提供的工具。2018年8月12日，徐某2和原告在二层的脚手架上吊灯架时，被告徐书生担心原告年纪大，手脚不灵活，叫其下去，让徐某3上去。但是原告说不要紧，不用下来可以做。当天下午，突然刮大风把脚手架吹倒了，被告徐书生看到原告手抓着吊杆不到两秒钟掉下来，根本来不及施救。被告徐书生赶紧叫来120，和徐某1、徐某3、徐某2一起将原告送往医院。出事时，刘天胜的哥哥也来了。第二天晚上，原告找被告徐书生要医药费，被告徐书生将这事告诉刘天胜，并表示不做胜华国际的事。刘天胜说不做事就没有钱，做完事结工钱，并将医药费让被告徐书生转交给原告。被告徐书生只好继续回去做事，还做了很多铝塑板招牌，都完工了。过年的时候，被告徐书生与祝某1找刘天胜结账，刘天胜就把我们的点工钱折算成按平方算，当时被告徐书生和祝某1都觉得不妥，要求把做吊灯框改回按点工算，刘天胜不同意。考虑到收账来回跑麻烦，被告徐书生只好签字结账，本想叫祝某1也签字，刘天胜说不用。到现在刘天胜还欠20000元工钱没给。原告所说的雇佣关系不存在，被告徐书生是临时有事叫他来做的，不是长期的。请法院驳回原告对被告徐书生的诉讼请求。本院经审查认定事实如下：2018年8月5日，被告卡莎公司因其承包的胜华国际工程需要吊灯框架，找到被告徐书生。被告徐书生带原告及徐某1看现场后，发现施工现场房顶太高，房屋为半户外型，没有搭设符合安全的脚手架，不敢承揽该项目，遂决定以做点工的方式即每天240元为被告卡莎公司提供劳务。2018年8月6日被告徐书生与原告等人各自带着自己的工具到胜华国际做事，并自行根据吊顶高度需要安装被告卡莎公司提供的脚手架。2018年8月12日，原告在胜华国际从事安装灯框架时因遇到刮风下雨天气，脚手架被大风吹倒，原告从脚手架上摔下受伤。当日被送往中国人民解放军第一八四医院住院治疗，住院123天后于2018年12月13日出院，出院诊断为1.T10、T12、L3椎体压缩性骨折；2.右胫骨平台粉碎性骨折；3.右腓骨头骨折；4.右膝半月板损伤（内侧后角内及外侧前角）；5.右膝关节外侧副韧带损伤；6.右膝部皮肤擦伤。花去医疗费用合计126446.33元，该费用被告卡莎公司已先行垫付。另被告卡莎公司垫付了原告住院期间购买冰垫、浴巾、翻身垫、下肢垫、护理床垫、大小便盆、拐杖等支付的费用计545元。2019年1月16日，原告委托江西鹰潭司法鉴定中心对其伤残程度、后续治疗费用、误工期、护理期、营养期进行鉴定。经鉴定，原告外伤致T10、T12、L3椎体压缩性骨折，T12、L3椎体压缩性骨折椎体成形术，构成八级伤残；原告外伤致右膝半月板损伤（内侧后角内及外侧前角）、右膝关节外侧副韧带损伤、并行右膝前交叉韧带重建术，右膝运动功能受限，构成十级伤残；原告需行右胫骨骨折钢板内固定物取出术、右髌骨骨折克氏针加钢丝内固定物取出术，后续医疗费用为13000元；原告外伤致T10、T12、L3椎体压缩性骨折、右胫骨平台粉碎性骨折、右腓骨头骨折、右膝半月板损伤（内侧后角内及外侧前角）、右膝关节外侧副韧带损伤，其误工期为210日、护理期限为120日、营养期限为120日。原告为此支付鉴定费用1900元。诉讼中，被告卡莎公司于2019年4月23日申请对原告的伤残等级重新进行鉴定。本院依法委托江西天剑司法鉴定中心对原告的伤残等级进行重新鉴定。经鉴定，原告T10、T12、L3椎体压缩性骨折损伤构成八级伤残，右膝半月板损伤、右膝关节外侧副韧带损伤构成十级伤残。被告卡莎公司为此支付鉴定费用1800元。另查明，原告系江西省贵溪市鸿塘镇黄柏村村民，长期在农村居住生活。原告父亲杨金才已去世，母亲徐享莲于1936年10月20日出生，原告父母共生育六个子女，现均已成年。以上事实，有原告提供的原告身份证、原告的常住人口登记卡，贵溪市鸿塘镇柏黄村村民委员会出具的证明，企业信用信息公示报告，被告徐书生的常住人口登记表，事故现场照片，证人祝某1的证言，中国人民解放军第一八四医院出院记录、诊断证明，江西鹰潭司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书、鉴定费发票；被告卡莎公司提供的医疗费发票、收据，贵溪市鸿塘镇柏黄村村民委员会出具的证明；被告徐书生提供的证人祝某1、徐某2、徐某3、徐某1的证言；依被告卡莎公司申请及受本院委托天剑司法鉴定中心出具的鉴定意见书、鉴定费发票；以及原、被告的陈述等证据在卷佐证，并经庭审查证属实，能够作为认定案件事实的根据，本院予以确认。对原告提供的对证人祝某2进行的调查笔录，因其未出庭作证，故对该证据，本院不予采信。原告提供贵溪市鸿塘镇柏黄村村民委员会出具的证明，证明其长期从事木工，主要生活来源于建筑业，但该证据并不能证明其工资收入情况，故对证据的关联性本院不予采信。对被告徐书生提供的欠条，系其与被告卡莎公司之间的纠纷，与本案与关，故对该证据，本院不予采信。被告卡莎公司提供的工程结算单，以证明被告卡莎公司是将胜华国际的贴铝塑板、吊灯架等装修项目承揽给被告徐书生。被告徐书生质证：结算的时间应是2019年1月12日，快过年，做事的人向被告徐书生要钱，被告徐书生就向被告卡莎公司要钱，就进行了结算，吊灯架框结算的钱由被告徐书生领取后再平分给做事的人。本院认定：该结算书并不能体现被告卡莎公司和徐书生之间的承揽关系，被告卡莎公司也未提交双方之间关于承揽的约定。另结合证人祝某1证言证实吊灯架框是按240/天结算，其与徐书生去找被告卡莎公司法定代表人刘天胜结账，是因被告徐书生不在结算单上签字就不结账及脚手架是由被告卡莎公司提供，做事的工具非被告徐书生提供，及工钱是按240元一天计算，被告徐书生并未从中谋利等事实，可认定原告与被告徐书生均是向被告卡莎公司提供劳务。故对被告卡莎公司该证据的证明内容，本院不予采纳。本院认为，被告卡莎公司系胜华国际装修工程的承包方，被告徐书生和原告一起在胜华国际的装修工程中以做点工的形式为被告卡莎公司提供吊灯框架劳务，原告和被告徐书生与被告卡莎公司之间形成劳务关系。故对被告卡莎公司辩称被告徐书生和被告卡莎公司之间系承揽关系的主张，本院不予采纳。因原告并非向被告徐书生提供劳务，故原告和被告徐书生之间亦不存在雇佣关系。故对原告要求被告徐书生承担赔偿责任的诉请，没有事实和法律依据，本院不予支持。原告作为提供劳务一方因劳务受到损害，卡莎公司作为接受劳务的一方，未为原告提供安全工作环境，应当承担相应的责任。原告在提供劳务的过程中明知自己搭建的脚手架存在安全隐患，在遭遇大风下雨天气仍继续作业，自身安全防范意识不够，未尽到安全谨慎的注意义务，存在一定过错，对自身的损失亦应承担一定的责任。对原告主张的损失，本院作如下认定：1.医疗费及相关费用，根据中国人民解放军第一八四医院住院收费票据及门诊收费票据，确定原告医疗费为126446.33元。另根据被告卡莎公司提供的其持有的购物发票及票据显示，被告卡莎公司另向原告支付了其购买冰垫、浴巾、翻身垫、下肢垫、护理床垫、大小便盆、拐杖等支付的费用计545元。原告主张该部分费用是支出了，但被告卡莎公司在收到发票及票据后未给付原告该部分费用，但未提供证据予以反驳，故对原告的该主张，本院不予支持。上述费用合计126991.33元；2.误工费，因原告未举证证明其最近三年的平均收入状况，故按鹰潭市2018年城镇私营单位就业人员年平均工资37708元标准计算，误工期210天的误工费为21695元；3.护理费，经查，2018年江西省城镇私营单位居民服务业就业人员年平均工资为37426元，根据原告120天的护理期，确定护理费为12304元；4.营养费，结合鉴定意见确定的营养期120天，确定为3600元；5.住院伙食补助费，根据原告住院123天，确定为3690元；6.鉴定费，根据鉴定费发票确定为1900元；7.残疾赔偿金，原告为农村居民，其未提供证据证明在城镇居住一年以上，亦提供证据证明其主要收入来源于城镇，故残疾赔偿金应按农村居民标准计算。经查，2018年度江西省农村居民人均年纯收入为14460元。根据原告伤残八级及十级伤残的情况，原告的残疾赔偿金为85169.40元；8.被抚养人生活费，经查，母亲徐享莲于1936年10月20日出生，原告父母生育六个子女，根据原告伤残情况，按照2018年度江西省农村居民人均年消费支出10885元标准计算，被抚养人生活费为2811元；9.交通费，虽原告未提供证据证明，但考虑原告就医实际发生费用的需要，本院酌定为200元；10.后续治疗费13000元，根据江西鹰潭司法鉴定中心鉴定，确定为后续必然发生的费用，本院予以支持；11.精神损害抚慰金，根据被告卡莎公司的过错程度、获利情况、承担责任的经济能力及鹰潭平均生活水平，本院酌定为6000元；以上费用合计277360.73元。根据双方过错程度，本院酌定被告卡莎公司承担90%的赔偿责任，原告自行承担10%的赔偿责任，即被告卡莎公司应赔偿277360.73元×90%=249624.66元，扣除被告卡莎公司已经先行支付给原告的126991.33元，被告卡莎公司仍需赔偿给原告杨冬生122633.33元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条、第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，经合议庭评议，判决如下：一、被告鹰潭卡莎饰家装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿原告杨冬生医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金、交通费等各项损失共计122633.33元（已扣除被告鹰潭卡莎饰家装饰设计工程有限公司给付的126991.33元）；二、驳回原告杨冬生的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5629元，由被告鹰潭卡莎饰家装饰设计工程有限公司负担3629元，原告杨冬生负担2000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省鹰潭市中级人民法院。审 判 长  李丽琴人民陪审员  骆文花人民陪审员  张晓玲二〇一九年九月四日法官助理刘梦英书记员苏宇附：与本案相关法律条文1.《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。3.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。第十一条受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。