铜川市耀州区人民法院   民 事 判 决 书      (2019)陕0204民初887号     原告：铜川市中小企业融资担保有限公司。住所地：铜川市新区。   法定代表人：魏长峰，该公司总经理。   委托诉讼代理人：王建斌，陕西兰天律师事务所律师。   委托诉讼代理人：何攀，陕西兰天律师事务所律师。   被告:阎某某，女，汉族，住铜川市王益区。   被告：张铜山，男，汉族，住铜川市王益区。    被告：陕西鸿博建材科技有限公司。住所地：铜川市印台区原精细化工厂院。    法定代表人：阎某某，该公司执行董事兼总经理。    被告：陕西确必治建材科技有限公司。住所地：西安市沣渭新区以南西安北电缆材料厂旧地。    法定代表人：张铜山，该公司执行董事兼总经理。   原告铜川市中小企业融资担保有限公司（以下简称中小企业担保公司）与被告阎某某、张铜山、陕西鸿博建材科技有限公司（以下简称鸿博公司）、陕西确必治建材科技有限公司（以下简称确必治公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年5月5日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年9月11日公开开庭进行了审理。原告中小企业担保公司的委托诉讼代理人何攀到庭参加了诉讼，被告阎某某、张铜山、鸿博公司、确必治公司经公告送达开庭传票未到庭，本案缺席审理，现已审理终结。   原告中小企业担保公司向本院提出诉讼请求：一、被告阎某某偿还原告代偿款4755500元，并以4755500元为基数按年利率12%向原告支付2015年4月5日起至清偿完毕之日止的资金占用费（其中2015年4月5日至2019年3月31日共计1456天资金占用费为2276386.19元）；二、被告张铜山、陕西鸿博建材科技有限公司、陕西确必治建材科技有限公司承担担保责任；三、本案诉讼费、公告费由四被告承担。事实和理由：2012年10月29日被告阎某某在中国民生银行股份有限公司西安分公司借款500万元，原告就该笔借款及利息、罚息和实现债权的费用承担保证责任，被告阎某某、张铜山以二人名下所有的位于铜川市王益区XX路XX幢XX号建筑面积为172.09平方米的住宅、被告阎某某以其个人名下位于西安市XX路XX居XX幢XX单元XX层XX号、第10幢2单元18层03号、第10幢1单元11层03号三套面积分别为114.16平方米、87.27平方米、87.27平方米的房屋为原告提供抵押反担保，四被告为原告提供保证反担保，保证范围包括主合同项下所涉本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金以及实现债权所发生的一切费用，具体详见《保证反担保合同》第三条。原告分别于2014年12月3日、2015年4月5日代被告偿还借款本息5520461.96元，扣除被告阎某某交纳的保证金50万元后，原告实际代偿5020461.96元。2015年12月30日原告与四被告签订《代偿协议书》，约定被告阎某某于2015年12月31日偿还本金20万元，2016年3月31日偿还本金2万元，2016年6月30日偿还本金100万元，2016年9月30日偿还本金200万元，2016年12月31日偿还本金1800461.96元，被告阎某某于2016年12月31日前偿还原告全部代偿款5020461.96元并按年利率12%向原告支付代偿款资金占用费；若阎某某未能按时偿还代偿款，张铜山、鸿博公司、确必治公司于代偿款到期后10日内替阎某某向原告偿还所有代偿款。因本协议履行发生争议的由向原告所在的诉讼解决。代偿协议签订后，被告阎某某未按约定履行还款义务，被告张铜山、鸿博公司、确必治公司亦未承担保证责任，原告一直催要，被告均以资金周转困难等理由推脱不还。为维护原告的合法权益，提起诉讼。   被告阎某某、张铜山、鸿博公司、确必治公司均未答辩。   原告中小企业担保公司提交了以下证据以支持其诉讼请求：1、委托保证合同，证明原告为被告阎某某在中国民生银行股份有限公司西安分公司借款500万元及利息、罚息、实现债权的费用承担连带保证责任。2、保证反担保合同、反担保承诺函，证明四被告向原告提供反担保连带责任保证。3、抵押反担保合同、房产抵押反担保承诺书，证明被告阎某某、张铜山以共同所有的房屋和阎某某个人所有的三套房屋向原告提供抵押反担保。4、西安市中级人民法院作出的（2015）西中执证字第00017号执行通知书、扣款回单、转账凭证，证明原告代被告阎某某偿还中国民生银行股份有限公司西安分公司借款本金、利息、罚息、违约金及执行费共计5520461.96元。5、代偿协议书，证明原告与四被告就代偿款偿还达成协议，被告按照年利率12%支付原告资金占用费。6、逾期担保贷款催收通知书，证明原告代偿后一直不间断的向四被告催要，被告阎某某未履行还款义务，被告张铜山、鸿博公司、确必治公司未履行反担保责任。7、结婚证及户口本复印件，证明阎某某与张铜山系夫妻关系。   被告阎某某、张铜山、鸿博公司、确必治公司不到庭是放弃质证权利，原告提交的证据能够相互印证证明原告诉讼请求所依据的事实，原告提交证据的真实性、合法性、关联性予以确认。   被告阎某某、张铜山、鸿博公司、确必治公司未提交证据。   经审理查明，阎某某与张铜山系夫妻关系，2004年8月9日确必治公司注册登记成立，法定代表人为阎某某，2014年12月3日法定代表人变更为郝建民，2017年11月10日法定代表人变更为张铜山；2008年9月26日鸿博公司注册登记成立，法定代表人为阎某某；2012年10月29日阎某某与中小企业担保公司签订《委托保证合同》，约定中小企业担保公司就阎某某向中国民生银行股份有限公司西安分公司借款500万元本金及其利息、罚息、实现债权的费用承担连带保证责任。同日，中小企业担保公司与阎某某、张铜山、鸿博公司、确必治公司共同签订《保证反担保合同》，约定阎某某、张铜山、鸿博公司、确必治公司共同向中小企业担保公司提供反担保，保证方式为连带责任保证，保证范围包括主合同项下所涉本金、利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金以及实现债权所发生的一切费用；《委托保证合同》中所涉的担保费、逾期保费、其他费用；甲方代偿而发生的利息及逾期罚息；以及甲方代偿主合同主张实现债权所发生的费用。反担保保证期间：就主合同项下的债权发生代偿时，自甲方代债务人向债权人代偿贷款本金、利息及其他相关费用至次日起两年。同日，阎某某、张铜山与中小企业担保公司签订《抵押反担保合同》，并出具房产抵押反担保承诺书，承诺以其二人共有的一套房屋和阎某某个人所有的三套房屋为中小企业担保公司提供抵押反担保，合同签订后双方未办理抵押登记；2013年9月27日阎某某、张铜山、鸿博公司、确必治公司分别向中小企业担保公司出具反担保承诺函，承诺对阎某某向中国民生银行股份有限公司西安分公司借款500万元延期归还12个月继续提供连带保证反担保、抵押反担保并承担连带保证责任。借款期限届满后，阎某某未按约定偿还借款，2014年12月22日中小企业担保公司代阎某某偿还中国民生银行股份有限公司西安分公司借款本金2004726.94元；2015年2月10日陕西省西安市中级人民法院作出（2015）西中执证字第00017号执行通知书，责令阎某某、张铜山、鸿博公司、中小企业担保公司向申请执行人中国民生银行股份有限公司西安分公司履行借款本金2995273.06元、利息及罚息139154.8元、违约金250000元及逾期支付期间的债务利息及实现债权所产生的费用；承担执行费36244元。2015年4月3日陕西省西安市中级人民法院扣划中小企业担保公司银行存款3515735元。中小企业担保公司代阎某某偿还债务5520461.94元。2015年12月30日中小企业担保公司（甲方）与阎某某（乙方）、阎某某、张铜山、鸿博公司、确必治公司（丙方）签订《代偿协议书》，约定：一、乙方同意向甲方支付代偿款占用费，按年12%计算（资金占用费金额以实际使用天数支付计算）。二、扣除乙方缴纳的50万元保证金，甲方实际代偿金额为5020461.96元，乙方承诺于2016年12月31日前向甲方归还代偿款本金及代偿款占用费。四、乙方提供的原反担保措施继续有效：1、阎某某、张铜山名下四套房产继续提供抵押担保。2、丙方鸿博公司提供保证反担保。3、丙方确必治公司提供保证反担保。4、丙方阎某某、张铜山继续提供连带责任保证，保证期间自债务履行期届满之日起两年。协议签订后，阎某某自2015年4月30日至2018年1月16日分13次共计偿还中小企业担保公司代偿款265000元，下欠4755461.96元至今未偿还。2016年9月、2017年3月中小企业担保公司分别向阎某某、张铜山、鸿博公司、确必治公司送达逾期担保贷款催收通知书。   上述事实，有当事人陈述、委托保证合同、保证反担保合同、反担保承诺函、抵押反担保合同、房产抵押反担保承诺书、执行通知书、扣款回单、转账凭证、代偿协议书、逾期担保贷款催收通知书、结婚证复印件、户口本复印件、庭审笔录等在卷佐证。   本院认为，中小企业担保公司与阎某某签订的《委托保证合同》，与阎某某、张铜山、鸿博公司、确必治公司签订的《保证反担保合同》，与阎某某、张铜山签订的《抵押反担保合同》，与阎某某、张铜山、鸿博公司、确必治公司签订的《代偿协议书》是双方真实意思的表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方当事人均应全面履行合同义务。阎某某、张铜山、鸿博公司、确必治公司不到庭是放弃诉讼权利，中小企业担保公司履行保证义务代债务人阎某某偿还银行借款本息、实现债权的费用等共计5020461.96元，阎某某未按约定履行还款义务，构成违约，应当承担违约责任。中小企业担保公司要求阎某某偿还代偿款4755500元计算有误，阎某某应偿还中小企业担保公司代偿款4755461.96元；中小企业担保公司要求阎某某自2015年4月5日起按照年利率12%支付代偿款4755461.96元资金占用费至实际偿还之日止符合双方约定，不违反法律规定，予以支持。《抵押反担保合同》签订后双方未办理抵押登记，抵押不成立。《代偿协议书》应是中小企业担保公司与阎某某、张铜山、鸿博公司、确必治公司的重新约定，在该协议中约定鸿博公司提供保证反担保，确必治公司提供保证反担保，未约定保证方式和期限，《中华人民共和国担保法》第十九条规定“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担责任。”第二十六条规定“蓝带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未要求保证人承担保证责任的，保证人免除保证责任。”代偿协议约定的主债务履行期限为2016年12月31日，中小企业担保公司没有证据证明2017年3月份之后向鸿博公司、确必治公司主张过权利，依法免除鸿博公司、确必治公司的保证责任。2018年12月31日代偿协议约定的保证期限届满，《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十一条规定“保证期间不因任何事由发生中断、中止、延长的法律后果。”中小企业担保公司2019年5月5日提起诉讼向保证人阎某某、张铜山主张权利，超过了保证期间，阎某某、张铜山的保证责任免除。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法>若干问题的解释》第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：   一、阎某某于本判决生效后三十日内偿还铜川市中小企业融资担保有限公司代偿款4755461.96元；   二、阎某某自2015年4月5日起至实际偿还之日止，以4755461.96元为基数按照年利率12%计算，支付铜川市中小企业融资担保有限公司代偿款资金占用费；   三、免除阎某某、张铜山、陕西鸿博建材科技有限公司、陕西确必治建材科技有限公司的保证责任。   如果阎某某未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费61023元由阎某某负担，直接支付铜川市中小企业融资担保有限公司；公告费800元由铜川市中小企业融资担保有限公司负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省铜川市中级人民法院。         审判长张梅    人民陪审员赵阿妮    人民陪审员李凤       二〇一九年九月二十六日     （院印）   书记员李婉秋      1