湖北省武汉市汉阳区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0105民初692号原告：徐又喜，男，1986年6月1日出生，汉族，户籍所在地：武汉市新洲区,现住武汉市新洲区。委托代理人：蔡从云，系湖北酬信律师事务所律师。特别授权代理。被告：武汉红星美凯龙环球家居广场发展有限公司，住所地：武汉市汉阳区龙阳大道125号。法定代表人：徐霏。委托代理人：李超，系北京盈科（武汉）律师事务所律师。特别授权代理。被告：张皓，男，1988年4月29日出生，汉族，户籍所在地：湖北省麻城市，现住武汉市汉阳区,委托代理人：冯庆喜，系湖北楚卓律师事务所律师。特别授权代理。被告：武汉市汉阳区聂凯鸽家具经营部。经营场所：武汉市汉阳区欧亚达家居汉阳国际广场店（B区2楼B2-04-1）。经营者：聂凯鸽，女，1970年1月25日出生，汉族，住武汉市汉阳区。原告徐又喜与被告武汉红星美凯龙环球家居广场发展有限公司（以下简称红星美凯龙公司）、张皓、武汉市汉阳区聂凯鸽家具经营部（以下简称聂凯鸽家具经营部）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月23日立案受理后，由审判员赵旭依法适用简易程序于2019年4月8日、8月30日两次公开开庭进行了审理。原告徐又喜及其委托代理人蔡从云，被告红星美凯龙公司的委托代理人李超，被告张皓及其委托代理人冯庆喜，被告聂凯鸽家具经营部的经营者聂凯鸽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐又喜向本院提出诉讼请求：一、判令被告赔偿原告医疗费63754.94元、门诊费1621.72元、误工费34620元、护理费17135.02元、住院伙食补助750元、营养费4500元、后续治疗费20000元、十级伤残赔偿金82692元、被抚养人生活费51351.44元、精神抚慰金5000元、伤残鉴定费2300元、其他费用11元等，总计283736.12元；二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年9月21日晚上7点左右，原告徐又喜在被告张皓（包工头）的带领下，和案外人陈富、徐东等几人一同在红星美凯龙公司汉阳商场的一间房间内进行装修。原告负责打围挡，在工作时从脚手架上跌落受伤。张皓即刻开车将原告送往武汉市中医院门诊部诊治，随同人员有陈富、徐东和张皓的父亲。原告徐又喜的伤情在中医院初步检查为骨折，后转入武汉市第四医院，经检查为双桡骨远端骨折，头部外伤。2018年9月26日，徐又喜在武汉市第四医院接受了手术，于2018年10月6日出院，共住院15天。2018年12月6日，原告在湖北明鉴法医司法鉴定所做了伤残鉴定，鉴定结果为原告构成十级伤残，增加赔偿指数2%。根据相关法律法规的规定，各被告应当对原告的损失承担赔偿责任。为了维护原告合法权益，现诉至法院，请求判如所请。被告红星美凯龙公司辩称：本公司没有实施侵权行为，不是直接侵权人。本公司与原告之间不存在劳务关系，案涉商铺与本公司之间是租赁关系，商户内的装修由商户自行负责，原告与聂凯鸽家具经营部之间形成了装修合同关系。案涉现场具备施工条件，本公司履行了相应的安全保障管理责任。原告对本公司的诉请无事实法律依据，请求法院予以驳回。被告张皓辩称：本人与原告之间没有形成劳务关系和雇佣关系，本人只是介绍原告去聂凯鸽家具经营部务工，本人不应当承担赔偿责任。原告诉请的数额过高，除医疗门诊费用及鉴定费用依法核实以外，其他赔偿金额明显过高，请求法院依法核实。请求驳回原告对本人的诉请。被告聂凯鸽家具经营部辩称：本人和原告没有见过面，本人不认识原告，本人只是把装修包给了江南美装修公司，与原告连口头合同都没有。原告是武汉江南美装饰工程有限公司的员工，这个公司的负责人是张皓，原告与本人没有劳务关系。本院经审理认定事实如下：被告红星美凯龙公司将其经营的商场五楼内的商铺租赁给被告聂凯鸽家具经营部经营。聂凯鸽家具经营部的业主聂凯鸽与被告张皓达成口头装修协议，约定由张皓对聂凯鸽家具经营部的卖场进行装修。在双方协商时，张皓向聂凯鸽提供了武汉江南美装饰工程有限公司的营业执照复印件、工程设计与施工资质证书复印件，双方将上述资质文件交红星美凯龙公司备案。双方的口头装修协议达成后，被告张皓雇请原告徐又喜等人从事装修工作。2018年9月21日晚7时，原告徐又喜在装修现场站在装有滑轮装置的可移动脚手架上，从事安装围挡工作时，因脚手架的滑轮装置没有固定，脚手架发生移动，致使站在脚手架上的徐又喜站立不稳从脚手架上掉落受伤。原告受伤后，被送往武汉市中医院门诊治疗后，转至武汉市普爱医院住院治疗。入院诊断为：1、双桡骨远端骨折；2、头部外伤。住院15天后于2018年10月6日出院。出院医嘱为：1、继续抗感染、换药对症治疗，术后2周拆线，石膏外固定，保护下功能锻炼；2、定期X线复查，观察愈合情况，并按医生决定拆除石膏时间，患肢避免负重；3、骨折愈合前，内固定仅起连接支撑作用，过早或者不恰当活动，均可导致钢板螺丝钉弯曲、折断、再发骨折等严重后果。生活医嘱为：注意休息，加强营养，全休一个月。在门诊及住院治疗过程中，共用去门诊及住院医疗费65376.66元。其中被告张皓垫付1309.32元。2018年11月26日，经湖北酬信律师事务所委托，湖北明鉴法医司法鉴定所对原告的伤情进行了鉴定，该鉴定所出具鄂明医临鉴字【2018】第3332号司法鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人徐又喜的伤残程度为十级，增加赔偿指数2%；误工期为180日；护理期为80日；营养期为90日；后续治疗费预计在32000元或据实赔付。在诉讼中，被告红星美凯龙公司对该鉴定不服，申请重新鉴定，本院予以准许。2019年7月3日，经本院委托，湖北中真司法鉴定所对原告的伤情进行了重新鉴定，该所出具鄂中司鉴2019法鉴字第770号鉴定意见书，鉴定结论为：被鉴定人徐又喜左腕关节功能丧失25%以上评定为十级残疾，右腕关节功能丧失25%以上评定为十级残疾；伤残赔偿指数为0.12。建议给予后期治疗费20000元或以实际发生为准；误工期为伤后180日；护理期为伤后90日；营养期为伤后90日。另查明：徐又喜之父徐双泉，1955年4月16日出生，徐又喜之母罗金枝，1958年6月28日出生，两人自2018年8月28日至今均居住在武汉市新洲区阳逻街天琴湾社区。徐双泉和罗金枝共育有两子一女，两子为徐福喜、徐又喜，一女为徐丽鹃。武汉市新洲区仓埠街方院村村民委员会出具证明，证明二人没有劳动能力，也没有生活来源。徐又喜之子徐皓明，2012年2月26日出生，现跟随徐又喜之妻生活在武汉市新洲区天琴湾社区。关于原告的人身损害损失数额，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，结合双方举证、质证情况及当事人的诉讼请求，本院认定如下：1、医疗费：65376.66元；2、后期治疗费：依据鉴定机构的鉴定结论，给予后续治疗费20000元；3、住院伙食补助费：住院15天，按照50元/天计算，数额为750元；4、护理费：鉴定结论确定的护理时间为伤后90日，按照湖北省2019年度居民服务、修理和其他服务业在岗职工人均年平均工资标准计算，数额为38897元/年÷365日×90日=9591.04元；5、残疾赔偿金：根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，原告在城镇工作并居住，且有自有房产。故按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。故残疾赔偿金计算为34455元/年（2019年度城镇居民人均可支配收入）×20年×0.12（赔偿系数）=82692元；7、误工费：鉴定结论确定的误工期为180日，原告徐又喜从事木工工作，没有固定单位。故按照居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资计算。误工费计算为38897元/年÷365天×180天=19182.08元；8、被扶养人生活费：被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁。徐又喜之子徐皓明，2012年2月26日出生，在徐又喜受伤时6岁，故被抚养人生活费计算为23996元/年（2019年度城镇居民人均生活消费性支出）×12年×0.12÷2（二人抚养）=17277.12元。被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。徐又喜之父徐双泉，1955年4月16日出生，在徐又喜受伤时63岁，徐又喜之母罗金枝，1958年6月28日出生，在徐又喜受伤时60岁，其二人的被扶养人生活费计算为：23996元/年（2019年度城镇居民人均生活消费性支出）×（17年+20年）×0.12÷3（三人扶养）=35514.08元，以上被抚养人生活费共计52791.2元。原告诉请主张三被抚养人生活费51351.44元，本院予以照准；9、营养费：鉴定结论确定的营养期为90日，按照50元/天计算，数额为4500元。以上九项合计253443.22元。以上事实有住院病历、医疗费发票、法医鉴定意见书、证明、户口本，以及当事人的陈述等证据在案予以证实，足以认定。本院认为：原告徐又喜接受被告张皓的雇请从事木工工作，由张皓向其发放劳务报酬，双方形成了劳务关系。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。依照上述司法解释的规定，徐又喜在从事劳务过程中遭受人身伤害，其雇主张皓应该承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。依照上述法律规定，徐又喜在作业时站立在脚手架上，明知移动的脚手架可能导致其站立不稳，既未固定脚手架滑轮，也未让人协助，未尽到足够的安全注意义务，自身存在过错，可以减轻张皓的赔偿责任。根据原告的过错程度，本院酌定减轻张皓20%的赔偿责任，故张皓应该承担的赔偿数额为：（253443.22元×80%）-1309.32元=201445.26元。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。依照上述法律规定，聂凯鸽家具经营部明知被告张皓不具备装修工程的承包资质，仍将装修工程承包给张皓，应当对原告徐又喜的损失承担连带赔偿责任。红星美凯龙公司作为商场的经营管理方，在聂凯鸽家具经营部选任装修单位时，未尽到相应的管理义务，存在一定的过错。根据其过错程度，本院酌定红星美凯龙公司对张皓、聂凯鸽家具经营部的赔偿责任承担20%的连带责任。关于原告主张的精神损害抚慰金，综合侵权人的过错程度、侵权行为造成的损害后果、侵权人承担经济责任的能力及受诉法院所在地的平均生活水平等因素，本院酌定数额为5000元。原告徐又喜其他诉请中无事实及法律依据，或者过高部分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告张皓赔偿原告徐又喜人身损害损失201445.26元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；二、被告张皓赔偿原告徐又喜精神损害抚慰金5000元，于本判决发生法律效力之日起十日内付清；三、被告武汉市汉阳区聂凯鸽家具经营部对本判决第一项、第二项承担连带赔偿责任；四、被告武汉红星美凯龙环球家居广场发展有限公司对本判决第一项、第二项承担百分之二十的连带赔偿责任；五、驳回原告徐又喜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取2778元，鉴定费2300元，以上共计5078元（原告徐又喜已预交），由被告张皓、武汉市汉阳区聂凯鸽家具经营部负担4062.4元，原告徐又喜负担1015.6元，被告张皓、武汉市汉阳区聂凯鸽家具经营部于本判决发生法律效力之日起十日内将其应负担部分向原告付清。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  赵旭二〇一九年九月五日书记员  何沛