广东省清远市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)粤18民终2061号上诉人（原审被告、反诉原告）：英德市皇朝御品红食品发展有限公司，住所地：英德市英城峰光路南茶园路东F幢210室。法定代表人：曾向阳。委托诉讼代理人：吴少基，广东万解律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄营莹，广东万解律师事务所律师。被上诉人（原审原告、反诉被告）：英德市金德利食品加工厂，住所地：英德市英城环城西路26号首层。投资人:曾庆丰，男，汉族，住英德市大湾镇。委托诉讼代理人：雷雪梅，广东平正信诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗锦锋，广东平正信诚律师事务所律师。上诉人英德市皇朝御品红食品发展有限公司(以下简称皇朝御品红)因与被上诉人英德市金德利食品加工厂(以下简称金德利)承揽合同纠纷一案，不服广东省英德市人民法院（2019）粤1881民初373号民事判决提，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人皇朝御品红上诉请求：撤销一审判决第一、第二项，将本案发回重审或依法改判；2.本案一、二审费用由被上诉人承担。事实与理由：原审判决的认定与事实不符，错误地否定了上诉人曾多次提出对存在质量问题的月饼作退换货处理及质量检测，首先，双方当事人在原审庭审中，已提供和确认了相关证据，证明原审承揽合同纠纷中存在月饼质量不合格的事实。第二，依据上诉人与被上诉人签订的《委托加工月饼合同》，留样柜钥匙应由上诉人掌握，但由于被上诉人始终未交付该钥匙且经上诉人多次口头催促无果，致使无法及时对存在质量问题的批次留样月饼进行质量检测，被上诉人应承担无法举证的过错责任。第三，对因被上诉人过错生产销售保质期内变质的月饼造成上诉人经济及商誉损失，被上诉人始终没有对上诉人进行经济补偿。由于已销售月饼实际变质数量大、地域广，存在客观回收困难，但实际上被上诉人已经对客户退款并赔礼道歉，产生了经济和商誉的损失。综上，请求二审法院查明事实，判准上诉人的上诉请求。被上诉人称金德利辩称：一、原判决认定上诉人拖欠贷款211783.3元的事实清楚，证据充分。二、原判决认定上诉人以月饼质量存在问题拒付贷款的理由不充分，适用法律正确。三、原判决认定上诉人以月饼质量存在问题造成其经济损失和声誉损失证据不充分，不支持其反诉请求，适用法律正确。上诉人以各种理由拖欠支付和拒绝支付贷款的行为，实属有违诚实信用的交易原则，严重影响了市场交易秩序，请求二审法院在查清事实的基础上，依法驳回上诉人的上诉，维持原判决。被上诉人金德利向一审法院起诉请求：1.判令英德市皇朝御品红食品发展有限公司立即向英德市金德利食品加工厂支付货款211783.30元，并支付违约金（违约金从2018年11月6日起以211783.30元为基数按年利息6%计算）至全部款项还清之日。2.本案的诉讼费和财产保全费均由英德市皇朝御品红食品发展有限公司承担。上诉人皇朝御品红向一审法院反诉请求：在依法驳回英德市金德利食品加工厂诉讼请求的同时，赔偿英德市皇朝御品红食品发展有限公司商业损失5万元，诉讼费用由英德市金德利食品加工厂负担。一审法院认定事实：原告金德利（乙方）与被告皇朝御品红（甲方）于2018年7月26日签订一份《委托加工月饼合同》，主要内容为：甲方委托乙方加工制作月饼，月饼品种：1.金装黑豆沙味月饼，规格100克，数量21500个，单价3.3元/个；2.至尊水果味月饼，规格100克，数量21500个，单价3.3元/个；3.金装蛋黄白莲蓉味月饼，规格100克，数量21500个，单价4元/个；4.五仁月饼，规格100克，数量2000个，单价5.7元/个，总价239300元。乙方按甲方确认的样板进行加工生产，乙方应按照《食品卫生法》的要求生产，食品的保质期：广式月饼60天，每批产品需留样并放置在专门的留样柜并做好记录，由甲方掌握钥匙。保质期内如销售出的月饼发生质量问题，以留样为标准进行检测，若留样没有质量问题，则由甲方全部负责。月饼包装、运输过程中难免会有3‰-5‰因漏气导致的变质属正常现象，甲方不能因此而随意克扣乙方货款，只允许按实际发生数的进货金额补偿给甲方或退换货。乙方提供给甲方的包装塑料袋、内托、脱氧剂应符合质量标准及卫生要求。付款方式：甲方在本合同订立后三日内支付5万元预付款给乙方，当乙方送货量完成后两个月内一次性以现金形式结清余款。交货日期：2018年8月10日至2018年8月16日。合同签订后，被告向原告支付了5万元预付款。根据原告提交的《金德利食品出货单》统计显示，扣除部分退货之后，水果月饼共送货23514个，豆沙月饼23601个，蛋黄白莲蓉月饼23706个，伍仁月饼2014个，货款共计261783.30元，最后一次送货时间为2018年9月6日。2018年9月22日，原被告双方对月饼质量问题发生争议，但是双方未对月饼进行检测，没有确定出现质量问题的月饼的批次、品种和数量，也没有按照合同约定的流程，由甲方掌握留样柜钥匙，双方共同对留样进行检测。一审法院认为，原、被告签订的《委托加工月饼合同》是双方自愿协商签订，合法有效，双方均应全面履行各自的义务。原告按照合同约定为被告加工制作了符合合同要求数量、品种的月饼，被告应当依约支付货款。按照合同约定的品种、单价，结合原告实际送货数量，货款共计261783.3元，扣除已经支付的5万元预付款，仍欠211783.3元，应按照合同约定于最后一次供货日即2018年9月6日后两个月内结清余款。被告未按时付款，原告要求被告立即支付211783.3元货款有合同和事实依据，依法予以支持。原告要求被告支付从2018年11月6日起至款项还清之日止以实欠货款数额为基数按年利率6%计算的违约金，虽合同未约定逾期付款违约金，但因被告逾期支付货款导致原告产生资金被占用的利息损失，原告要求参照民间借贷年利率6%计算违约金，酌情予以支持。被告提出原告加工制作的月饼存在质量问题，但仅凭借原告提交的照片无法确认具体出现质量问题的月饼的品种、数量、批次，照片的拍摄时间也缺乏客观的证明，且根据《金德利食品出货单》，被告曾经退过部分月饼，是否包含在照片之中，也不能够确定。双方虽在微信聊天过程中对月饼质量出现一定的争议，但双方并未对月饼质量问题进行检测，无法确认月饼质量问题的具体批次、品种、数量，也没有按照合同约定的流程由甲方掌握留样柜钥匙并共同对留样进行检测，因此被告以原告加工制作的月饼存在质量问题为由拒付剩余211783.3元货款理据不充分，对于被告抗辩意见不予采纳。被告反诉请求赔偿商业损失5万元，但对其存在商业损失并未能提供充分的证据证实，因此，被告的反诉请求证据不充分，不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百六十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，作出如下判决：一、英德市皇朝御品红食品发展有限公司于本判决生效之日起十日内向英德市金德利食品加工厂支付货款211783.3元及违约金，违约金从2018年11月6日起以实欠货款为基数按年利率6%计至清偿日止。二、驳回英德市皇朝御品红食品发展有限公司的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2238.37元，保全费1578.91元，由英德市皇朝御品红食品发展有限公司负担。反诉费525元，由英德市皇朝御品红食品发展有限公司负担。二审期间，当事人没有提交新的证据。经审理，一审法院查明的基本事实属实，本院予以确认。本院认为,本案系承揽合同纠纷，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百二十三条“第二审人民法院应当围绕当事人的上诉请求进行审理，当事人没有提出请求的，不予审理，但一审判决违反法律禁止性规定，或者损害国家利益、社会公共利益、他人合法权益的除外”的规定，本案二审应围绕上诉人的上诉请求范围进行审理。上诉人与被上诉人签订的《委托加工月饼合同》，是双方当事人真实的意思表示，内容没有违反法律和行政法规的禁止性规定，合法有效，对双方当事人具有约束力，当事人均应按合同的约定履行各自的义务。合同签订后，被上诉人依约为上诉人加工月饼，上诉人亦应按合同的约定向被上诉人支付相应的价款，一审法院按合同约定的品种、单价，结合被上诉人的实际送货数量，认定被上诉人为上诉人加工月饼总货款共计261783.3元，双方当事人均无异议，本院予以确认，扣除上诉人在签订合同时已向被上诉人支付的50000元预付款，上诉人仍应向被上诉人支付211783.3元。上诉人未依合同的约定在被上诉人最后一次供货日即2018年9月6日后两个月内结清余款，已构成违约，应承担相应的违约责任，一审法院对被上诉人要求上诉人参照民间借贷年利率6%计算违约金的请求予以支持并无不当，亦属合理的范围，本院予以认同。对上诉人提出被上诉人加工的月饼存在质量问题，无需向被上诉人支付月饼余款的抗辩意见。本案事实表明，被上诉人是分批向上诉人交付月饼的，被上诉人提供的《金德利食品出货单》显示，上诉人曾经向被上诉人退过部分不合格月饼，本案二审时，上诉人亦陈述称被上诉人向其提供的月饼只有部分而非全部存在质量问题。上诉人在一审时提交的照片等证据，无法证明被上诉人存在质量问题月饼的品种、批次及数量，也无法证明其已向客户出售的月饼存在质量问题，上诉人也未对月饼的质量进行检测，根据谁主张，谁举证的原则，对上诉人的上述抗辩意见，本院不予采信，对于上诉人要求被上诉人向其赔偿商业损失的请求，该项请求须以被上诉人加工的月饼存在质量问题为前提，如前所述，本院已对上诉人主张被上诉人加工的月饼存在质量问题，无需向被上诉人支付月饼余款的抗辩意见不予采信，上诉人的此节主张无事实与法律依据，本院亦不支持。综上所述，上诉人英德市皇朝御品红食品发展有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5526.74元，由上诉人英德市皇朝御品红食品发展有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李延存审判员  李奕东审判员  成振平二〇一九年九月三日法官助理周嘉俊书记员周莹附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。