山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁08民终3857号上诉人（原审被告）：利宝保险有限公司山东分公司，住所地山东省济南市历城区华信路历城金融大厦13层1301。负责人：刘培训，总经理。委托代理人（特别授权）：赵波、胡传通，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：程某某,男,1965年9月8日出生,汉族，农民，住汶上县。委托代理人（特别授权）：宋建勋，汶上弘义法律服务所法律工作者。原审被告：郭某某，女，1987年3月6日出生，汉族，农民，住汶上县。原审被告：胡某某，女，1987年9月4日出生，汉族，农民，住汶上县。上诉人利宝保险有限公司山东分公司因机动车交通事故责任纠纷一案，不服汶上县人民法院（2018）鲁0830民初4095号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人利宝保险有限公司山东分公司上诉请求：判令撤销山东省汶上县人民法院(2018)鲁0830民初4095号判决书,发回重审或依法改判;2、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由:一、一审法院判决所依据的济宁祥诚法医司法鉴定所所出具的济祥司鉴所『2019』临鉴字第61号司法鉴定意见书错误,一审法院认定基本事实错误。被上诉人急性颅脑损伤、低血容量休克、左胫腓骨开放性骨折、左股骨干骨折、多发肋骨骨折、弥漫性轴索损伤。2019年3月14日济宁医学院附属医院对外会诊意见书结论中伤者右上肢肌力为3一4级而鉴定意见中鉴定机构描述程某某右上肢、左下肢肌力3级,有较大冲突,基本事实差异较大,故上诉人对鉴定结论不认可,申请鉴定人出庭,明确本案伤情事实情况。二、一审判决赔付一审原告程某某护理费错误。程某某护理人程则民提供的工资发放明细、银行流水、纳税清单只提供到7月份未提供扣发期间的。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条、第21条护理人程则民应提供护理期的银行流水证实其存在收入减少情况,若无法提供应视为无减少,不予认可护理费。根据上述司法解释第21条,考虑程某某年龄较大及身体条件,无法确保护理期间的意外情况及特殊情况,特向法院提出护理依赖期间的护理费用三年支付一次。综上,一审法院认定事实不清,依法应予以纠正,请二审法院依法查明事实,维护上诉人的合法权益。被上诉人程某某答辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持一审法院判决。原审被告郭某某、胡某某未提交书面答辩意见。被上诉人程某某向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告程某某医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金、后续治疗费、精神抚慰金等约计100000元；2.案件受理费、保全费、伤残鉴定费等由被告负担。在诉讼过程中，原告程某某变更诉讼请求为：1.要求被告赔偿原告程某某医疗费、误工费、后续治疗费、修全口义齿费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、残后护理费、司法鉴定费、精神抚慰金、交通费、被扶养人生活费、车辆损失费共计727906.9元；2.诉讼费由被告承担。一审法院查明：2018年7月25日12时30分许，被告胡某某驾驶鲁Ｈ×××××轿车沿汶上滨河大道由北向南行驶至杨店镇庙口村南路口时，与沿郭军线由西向东原告程某某驾驶的无牌二轮摩托车发生交通事故，造成原告程某某、被告胡某某受伤，车辆损坏。该事故经汶上县公安局交通警察大队调查认定，被告胡某某的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条、第五十二条之规定，是造成事故的主要原因，承担事故的主要责任；原告程某某的行为违反《中华人民共和国道路交通安全法》第八条、第十九条、第三十八条之规定，是造成事故的次要原因，承担事故的次要责任。原告程某某受伤后入汶上中医院抢救治疗，共花费医疗费2413元。后转入济宁医学院附属医院住院治疗59天，经诊断为创伤性失血休克、牙外伤、牙列缺损、多发外伤等伤情，花费医疗费193616.68元,另院外购药支付医药费1246元。原告程某某购买医疗器械支付294元。济宁医学院附属医院出具的诊断证明记载：住院期间2018-7-25至2018-9-22留24小时陪人贰名；原告程某某住院期间由长子程则忠和次子程则民护理。护理人员程则民为青岛威达诺皮革制品有限公司员工，其工资发放至2018年8月份。经本院委托济宁祥诚法医司法鉴定所鉴定，原告程某某截瘫构成四级伤残，多发肋骨骨折构成十级伤残，需部分护理依赖，后期行内固定物去除需8000元，原告程某某支付司法鉴定费4100元。另查明，事故车辆鲁Ｈ×××××轿车实际所有人为被告郭某某，事发时是被告胡某某驾驶的，事故车辆在被告利宝保险有限公司山东分公司投保交强险和50万元不计免赔商业三者险，驾驶证、行驶证均合法有效，事故发生在保险期间。事故发生后，被告胡某某为原告程某某垫付医疗费20000元，被告利宝保险有限公司山东分公司为原告程某某垫付医疗费10000元。2018年度山东省农村居民人均纯收入标准为16297元。一审法院认为：被告胡某某与原告程某某均驾驶机动车发生交通事故，造成原告程某某受伤，两车损坏。经汶上县公安局交通警察大队调查认定，被告胡某某承担事故主要责任，原告程某某承担事故次要责任，本院予以采信。事故车辆鲁Ｈ×××××轿车在被告利宝保险有限公司山东分公司投保交强险和50万元不计免赔商业三者险，对于原告程某某的合法损失，首先应由被告利宝保险有限公司山东分公司在交强险责任限额范围内赔偿，然后由被告利宝保险有限公司山东分公司按照事故责任赔偿70%，间接损失由被告胡某某赔偿70%，被告胡某某系借用被告郭某某车辆驾驶，且被告郭锐娟在本次事故中无过错行为，其不应承担赔偿责任。原告程某某在医院的医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明、住院费用清单等相关证据确定为193616.68元。原告程某某主张的医疗器械费1868元中院外购药费为1246元，购买医疗器械费为294元，对购买人为程则忠38元的药费发票和290元购买医疗器械发票，不能证实与本次事故的关联性，对该证据不予采信。1246元的医药费应为医疗费，原告程某某的医疗费共计应为194862.68元。关于原告程某某住院期间的伙食补助费，参照本地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，对其每天50元计算住院期间59天的诉讼请求予以支持；因无医嘱需加强营养，关于原告程某某主张营养费2950元的诉讼请求不予支持；济宁医学院附属医院出具的诊断证明记载：住院期间2018-7-25至2018-9-22留24小时陪人贰名，对原告程某某住院期间的护理人数应认定为2人，原告程某某提交护理人员程则忠的山东中原建工实业有限公司劳动合同无本人签名、营业执照、工资发放明细，不能证实护理人员程则忠因护理产生的实际误工损失，护理费本院参照本地从事同等级别护工劳务报酬标准每天70元计算59天；护理人员程则民的青岛威达诺皮制品有限公司劳动合同、工资发放明细、银行流水、纳税清单，能够证实其2018年8月及以前的工作及收入状况，护理费应按照每天162元计算22天。因济宁祥诚法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书系本院依照法定程序委托具有相应资质的鉴定机构做出，原告程某某在本次交通事故中截瘫构成四级伤残；多发肋骨骨折构成十级伤残，今后行内固定物取出需8000元，原告程某某截瘫需部分护理依赖，被告利宝保险有限公司山东分公司虽对鉴定结论有异议，但未在规定期限内申请鉴定人出庭，故对该司法鉴定意见书本院予以采信。原告程某某因伤致残，其误工期应计算至定残前一日即243天；原告程某某提交的在山东中原建工实业有限公司劳动合同无本人签名、营业执照、工资发放明细，不能证实其为该公司员工，对该公司出具的相关证据不予采信，也未提交因该事故导致其收入减少的相关证据，其误工费酌定按照每天70元计算243天；对原告程某某的残疾赔偿金应根据2018年度山东省农村居民人均纯收入标准16297元计算20年乘以72%即234676.9元。残后护理费应按照2018年度山东省农村居民人均纯收入标准为16297元计算1人20年乘以50%即162970元；因经司法鉴定，后续治疗费用8000元确定必然发生，对其该诉讼请求本院予以支持。本次事故造成原告程某某一处四级伤残、一处十级伤残，给其造成严重精神损害，对其要求精神损害抚慰金8000元的诉讼请求本院酌情支持5000元。被告利宝保险有限公司山东分公司辩解需扣除15%的非医保费用，但未在规定的期限内申请非医保费用鉴定，也未提供证据证实原告程某某医疗费中存在非医保费用，对其该辩解不予采纳。原告程某某未提交证据证实其车辆实际损失价值，对其该诉讼请求不予支持。原告程某某未提交充分有效的证据证实其弟程胜涛需要护理，且程胜涛享有低保待遇，对其要求赔偿程胜涛护理费（被扶养人生活费）288000元的诉讼请求不予支持。原告程某某提交的汶上县徐金波口腔诊所出具的收据系非正式发票，对该证据不予采信，对原告程某某要求赔偿修全口义齿费的诉讼请求不予支持。原告程某某提交的交通费票据不能证实与本次交通事故的关联性，根据原告程某某及必要陪护人员就医的情况对其要求交通费4023元诉讼请求本院酌情支持1000元。司法鉴定费4100元系因该事故造成的损失，应由被告胡某某赔偿70%。事发后被告胡某某为原告程某某垫付医疗费20000元，被告利宝保险有限公司山东分公司为原告程某某垫付医疗费10000元均应予折抵赔偿款。因该事故给原告程某某造成的损失有：医疗费194862.68元、误工费70×243＝17010元、住院伙食补助费50×59＝2950元、住院期间护理费60×59+22×162＝7104元、残疾赔偿金16297×20×72%＝234676.8元、残后护理费16297×20×50%＝162970元、医疗器械费294元、交通费1000元、后续治疗费8000元、精神损害抚慰金5000元、司法鉴定费4100元，共计637967.48元。扣除已垫付的10000元，被告利宝保险有限公司山东分公司在交强险限额内赔偿原告程某某护理费、残后护理费、残疾赔偿金、交通费、精神抚慰金共计110000元；在商业三者险限额内赔偿原告程某某医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、医疗器械费、残后护理费共计513867.48元的70%即359707.24元，被告胡某某赔偿原告程某某司法鉴定费4100元的70%即2870元，已垫付20000元，原告程某某应予返还被告胡某某17130元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告利宝保险有限公司山东分公司在交强险责任限额内赔偿原告程某某护理费、残后护理费、交通费、残疾赔偿金、精神抚慰金共计110000元；二、被告利宝保险有限公司山东分公司在商业三者险限额内赔偿原告程某某医疗费、后续治疗费、医疗器械费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、残后护理费共计359707.24元；三、被告胡某某在保险外赔偿原告程某某司法鉴定费共计2870元，被告保险公司赔偿后，原告程某某返还被告胡某某17130元。四、驳回原告程某某对被告郭某某的诉讼请求。五、驳回原告程某某的其它诉讼请求。上述一、二、三项于本判决生效后十日内履行。其中第一项保险公司赔偿款汇入汶上县人民法院，开户行：农行汶上县支行15487101040024281（注明案件号）。如果未按本判决限定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11078元，减半收取5539元，由原告程某某负担1869元，被告胡某某负担3670元。二审审理查明事实与一审审理查明事实相一致。本院认为，济宁祥诚司法鉴定所出具的（2019）临鉴字第61号司法鉴定意见书系一审法院按照法定程序依法委托具有鉴定资质的鉴定机构作出，上诉人虽不认可该鉴定意见，但是其并未提交证据证明该鉴定报告存在实体或程序上的错误，并且上诉人在一审中并未提出重新鉴定的书面申请，其在二审的法庭调查过程中申请鉴定人出庭本院不予支持，该鉴定报告应作为有效证据予以采信。本案事故致被上诉人程某某一处四级伤残、一处十级伤残，事故发生后，被上诉人由其儿子程则民对其进行护理。根据被上诉人在一审中提交的程则民的劳动合同及银行卡工资流水等证据，能够证明自2018年8月份，因程则民照顾其父，其工资卡中未再发放工资。一审法院对于程某某住院期间的护理费及残后护理费的认定合法有据，并无不当。上诉人上诉称残后护理费应三年支付一次无法律依据，本院亦不予支持。综上，上诉人的上诉意见本院不予支持，一审认定事实清楚，适用法律正确，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费8388.66元，由上诉人利宝保险有限公司山东分公司负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇一九年九月四日书记员  黄 灿