河南省洛阳市瀍河回族区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书(2019)豫0304刑初93号公诉机关洛阳市瀍河回族区人民检察院。刑事附带民事诉讼原告人杜某，女，1964年8月10日出生，回族，初中毕业，退休工人，现住洛阳市瀍河回族区。被告人马小洛，男，1963年6月23日出生，河南省洛阳市人，回族，小学毕业，无业，户籍地及现住址洛阳市瀍河回族区。2010年4月30日，因犯故意伤害罪被洛阳市瀍河回族区人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年；2013年1月29日，因寻衅滋事罪被洛阳市洛龙区人民法院判处有期徒刑一年二个月，撤销原判缓刑部分，与前罪实行数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月。因涉嫌故意伤害罪，于2019年4月20日送押洛阳铁路公安处看守所临时羁押，于2019年4月22日被洛阳市关分局刑事拘留，于2019年4月30日被洛阳市公安局瀍河分局执行逮捕。辩护人任亚涛，河南松盛永进律师事务所律师。辩护人赵蕾，河南松盛永进律师事务所律师。洛阳市瀍河回族区人民检察院以洛瀍检一部刑诉（2019）7号起诉书指控被告人马小洛犯故意伤害罪，于2019年7月1日向本院提起公诉，被害人杜某同时向本院提起刑事附带民事诉讼。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年8月9日公开开庭进行了合并审理。洛阳市瀍河回族区人民检察院指派检察员马延晓、齐海燕出庭支持公诉。附带民事诉讼原告人杜某，被告人马小洛及其辩护人任亚涛、赵蕾到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。洛阳市瀍河回族区人民检察院指控：2018年4月7日10时许，被告人马小洛在洛阳市瀍河回族区东关大街与东通巷交叉口，因修路通行一事与被害人杜某产生纠纷继而厮打起来，后马小洛将杜某打伤。经鉴定，被害人杜某脚部的损伤程度属于轻伤二级。上述犯罪指控，公诉机关向本院提供了相应的证据。公诉机关认为，应以故意伤害罪追究被告人马小洛的刑事责任。被告人马小洛在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。附带民事诉讼原告人杜某诉求，依法追究被告人马小洛刑事责任的同时，判令被告人马小洛赔偿各项经济损失等共计48706.03元。被告人马小洛辩解称，其没有殴打杜某，被害人杜某的伤情与其无关，其也不应该赔偿杜某经济损失。辩护人的辩护意见是，一、本案指控马小洛故意伤害罪的证据没有达到确实充分的标准,没有充分证据证明被害人杜某的伤情系被告人马小洛殴打所致，被询问的五个证人中有四个人都表示没有看到马小洛有殴打杜某的行为，多名证人对现场经过的描述基本一致，仅有一人说看到马小洛打杜某，与其他四个人的说法相矛盾。其它四人的证言之间可以互相印证，该一人的证言与其他人不同且矛盾，应采信可互相印证的其他四人的证言，仅有该一人的证言来证明被告人马小洛殴打杜某足部，其证明力较弱。二、虽然本案证据可以证明马小洛与杜某之间存在追逐的事实，但是并不能仅因此就认定，马小洛应对杜某的所产生的伤情承担故意伤害罪的刑事责任，杜某足部跖骨的伤情也有可能是其在奔跑过程中自身不慎而造成的。三、本案中认定马小洛故意伤害罪的依据是《洛阳市公安局物证鉴定所鉴定书》出具的鉴定书，杜某跖骨骨折的伤情为轻伤二级，该鉴定书并未对杜某该处伤情的受伤形成原因进行鉴定，而确定该处伤情的形成原因至关重要，依据此结论才能够确定杜某足部跖骨的伤情是否是马小洛殴打所致。四、被害人杜某在本案中具有较大的过错，应当在充分考量杜某过错的基础上确定马小洛应承担的法律责任。经审理查明：2018年4月7日10时许，被告人马小洛在洛阳市瀍河回族区东关大街与东通巷交叉口，因修路通行一事与被害人杜某产生纠纷继而厮打起来，后马小洛将杜某打伤。经鉴定，被害人杜某右足的损伤程度属于轻伤二级。案发后，被害人杜某于2018年4月7日至2018年4月16在洛阳市第一人民医院住院治疗9天，陪护1人，支付医疗费7245.27元。出院诊断为：1、右足第2、3跖骨颈骨折、第4跖骨基底部骨折；2、头外伤。出院医嘱：1、休息2月后复查；2、石膏托固定2月；3、门诊定期复查，1月1次。2018年10月14日至2018年10月19，杜某在洛阳市第一人民医院住院5天，做手术取出内固定，陪护1人，支付医疗费4156.76元。出院诊断为：右足第2、3跖骨颈骨折内固定术后。出院医嘱：1、3-4天换药一次，12-14天拆线；2、抬高患肢，防止下肢血栓形成；3、休息一月后复查。期间，在洛阳市第一人民医院支出医疗费1411元，另在洛阳市第六人民医院支付医疗费80元，合计共支付医疗费12893.03元。另查明，2018年河南省城镇居民服务业和其他服务业就业人员平均工资为39522元/年。上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人杜某提供，并经法庭当庭示证、质证、认证的下列证据予以证实：1、被告人马小洛供述，证实2018年4、5月份的一天，我沿着瀍河回族区东通巷南街由北往南去朋友家，当时东关大街与东通巷交叉口正在施工，路被封了，我站在路边看工人施工，这时一个女子骑电动车过来，她看到路被封了就骂施工人员，我因此与她发生口角，该女子开始骂我，我上前朝她电动车轮踢了一脚，她拿电动车“u”形锁朝我砸过来，我躲了一下砸到了我胸口处，我就上前打她，但被人拉住没打到她。她又捡一块砖朝我砸过来，砸到我左边头上部流血了。我就追着她去打，但被周围人拦着我没有追上她，这时我看到这个女子自己倒在地上了，后来我就回家了。2、被害人杜某陈述，证实2018年4月7日10时许，我骑电动车回家，走到老东关派出所门前，这儿正在施工，我没看到禁止通行的标志，准备从这儿经过，前面有辆三轮车挡住了，因为在旁边的施工队负责人不让我通行，因此发生口角，然后这个负责人上来用右手朝我的右脸打了一拳，我将电动车扔在旁边，拿起车锁准备砸他，但是被旁边工人拦住了，我就开始骂这个负责人，边骂边跑，这个负责人开始追我，边追边打，后来我跑到旁边厕所前，这个负责人揪着我的头发，用拳头打我的头部，将我打倒在地，还用脚朝我右脚跺了一下，后来围观的人拉住他，也有人将我扶起来，再后来这个负责人走了，我报警了。3、证人证言（1）证人张某1证言，证实2018年4月7日10时许，我在东关大街施工工地上班，工地负责人要求用三轮车将路封闭，我就推一辆三轮车把通道挡起来，这时一个女子骑车经过，跟我说让她过一下，我指了一下旁边站着的一群人，让她去找工头，我就继续干活了。等我回头看时有个不认识的男子和这个女子在互相争吵对骂，这个女子的电动车也倒在地上，旁边好多人在拉架，我没有停下继续干活，后来这个女子报警了，警察来之前吵架的男子就离开了，警察到后把这个女子带走了。我们的工头姓郭，应该是那女子说话比较难听，把那男的当成工地的工头了。（2）证人郭某证言，证实2018年4月7日上午，我和工人在东通巷南街口修路，我让工人把路堵住只留一个便道通过，上午10时许，突然听到东通巷南街口一名40多岁的女子和一名高个子男子在吵架，旁边有四、五个人围观，因为赶工期我就跟工人继续干活了，大约过了十分钟左右，那名女子过来拿我旁边人的一把铁锨，我赶紧夺过来不让她拿走，此女子一直骂我们，我们继续干活，一会警察到来现场。（3）证人淘新卫证言，证实2018年4月7日上午，我跟张通、郭某在东通巷南街口修路，突然听到东通巷南街口一名40多岁的女子和一名高个子男子在吵架，旁边有十来个人围观，我看见那名女子往一个方向跑开五六米，那名男子手里拿着一把铁钎，有围观群众不让他去打那名女子，后来那名男子将铁钎丢下就走了，那名女子骂了两三分钟，警察来了把那名女子带走了。（4）证人马某证言，证实2018年4月7日上午，我跟马晨在瀍河区东通巷南路羊肉店内卖羊肉，听到东通巷与东关大街交叉口有吵闹的声音，看到一光头男子与一名40岁左右女子在打架，于是我上前与其他拉架人员把光头男子与女子分开，光头男子与女子仍气势汹汹想再次打架，光头男子挣脱我的手后，追逐女子朝我店对面的公厕跑去，后来女子一直在骂光头男子，该男子走开又返回捡起墨镜戴上往南走，那女子用石头砸那男子没砸住，光头男子返回又要打女子，被旁边群众拉开了，随后光头男子就独自朝北边走开了。（5）证人刘某证言，证实2018年4月7日10时许，我在东关派出所公厕旁的环卫室休息，听见有人吵架就出去看，看到一名光头男子与一名女子在吵架，光头男子不让她从修路的路段过，女子说话比较难听，光头男子把她的电动车踹倒在地，女子用电动车锁打他，女子还捡起一块石头砸在光头男子身上，光头男子就过来打了女子头部一拳，那名女子赶紧朝公厕方向跑去，跑到半路自己摔倒了，光头男子就跑过来继续用拳头往该女子身上打，又往该女子身上踹，踹到那个部位我不清楚，后来周围群众把他俩拉开了，光头男子朝北方向走了。（6）证人张某2证言，证实其能从东关派出所门前打架的一段视频中指认出光头男子是马小洛，他是残疾人，还在社区办理了低保。（7）证人张某3证言，证实其能从东关派出所门前打架的一段视频中指认出光头男子是马小洛，他办理有残疾证，还办理过低保。4、监控视频截图、辨认笔录，证实被害人杜某、证人刘某能辨认出被告人马小洛。5、洛阳市公安局物证鉴定所鉴定书，证实被害人杜某右足的损伤程度属于轻伤二级。6、抓获经过，证实2019年4月20日，公安民警在洛阳市瀍河区九龙苑将网上在逃人员马小洛抓获。7、被告人马小洛户籍证明、现实表现证明、洛阳市瀍河回族区人民法院（2010）瀍刑初字第17号刑事判决书、洛阳市洛龙区人民法院（2012）洛龙刑初字-2第238号刑事附带民事判决书，证实被告人马小洛的基本信息及犯罪前科情况。8、羁押证明，证实马小洛于2019年4月20日被送押洛阳铁路公安处看守所临时羁押。9、洛阳市第一人民医院诊断证明、出院证明及病历、陪护证明，证实附带民事诉讼原告人杜某因于2018年4月7日至2018年4月16在洛阳市第一人民医院住院治疗9天，住院期间1人陪护。出院诊断为：1、右足第2、3跖骨颈骨折、第4跖骨基底部骨折；2、头外伤。出院医嘱：1、休息2月后复查；2、石膏托固定2月；3、门诊定期复查，1月1次。2018年10月14日至2018年10月19，杜某在洛阳市第一人民医院住院5天，做手术取出内固定，住院期间1人陪护，出院诊断为：右足第2、3跖骨颈骨折内固定术后。出院医嘱：1、3-4天换药一次，12-14天拆线；2、抬高患肢，防止下肢血栓形成；3、休息一月后复查。10、住院收费专用票据、门诊收费票据，证实附带民事诉讼原告人杜某在第一人民医院支付医疗费12813.03元，在洛阳市第六人民医院支付医疗费80元，共计支付医疗费12893.03元。上述证据均来源合法，彼此相互印证，可以做为定案的依据。本院认为，被告人马小洛故意伤害他人身体，致人一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控被告人马小洛犯故意伤害罪的罪名成立，本院予以支持。关于被告人马小洛及其辩护人认为被害人杜某的伤情与被告人马小洛无关，被告人马小洛不构成故意伤害罪的辩解及辩护意见，本院认为，证人刘某的证言及被害人杜某的陈述、第一人民医院诊断证明、鉴定意见等证据能够相互印证，共同证实被告人马小洛有拳打被害人杜某头部，并用脚踹被害人杜某，证人张某1、郭某、陶某等人的证言证实当日马小洛与杜某二人发生厮打，综合全案证据，对所认定事实可以排除其他合理怀疑，对被告人马小洛及其辩护人的上述辩解及辩护意见，本院不予采纳。被告人马小洛在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。辩护人关于被害人杜某具有一定过错的辩护意见，本院予以采纳，对被告人马小洛可以酌情从轻处罚。附带民事诉讼原告人杜某要求赔偿医疗费12893.03元，本院认为洛阳市第六人民医院的医疗费80元，无据证实与本案有关，本院不予支持，医疗费认定为12813.03元；伙食补助费700元、交通费800元，理由正当，本院予以支持，营养费按20元/天×14计算，为280元；护理费参照法庭辩论终结前一年即2018年河南省居民服务业和其他服务业年平均工资39522元/年计算，护理费1516元（39522元/年÷365天×14）；关于误工费，根据出院医嘱等证据，误工时间认定为104天，附带民事诉讼原告人杜某仅提供一份收入证明，其收入水平无其他证据佐证，本院按2018年河南省居民服务业和其他服务业年平均工资39522元/年计算，误工费11261元（39522元/年÷365天×104）；要求赔偿精神抚慰金，于法无据，依法不予支持。上述各项赔偿合计27370.03元，鉴于附带民事诉讼原告人杜某在本案中具有一定过错，本院酌定附带民事诉讼被告人马小洛按70%的比例承担赔偿责任。综上，被告人马小洛应向附带民事诉讼原告人杜某赔偿经济损失人民币19159.02元（27370.03元×70%）。根据被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第六十五条、第六十一条、《关于适用的解释》第一百五十五条、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条之规定，判决如下：被告人马小洛犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年。被告人马小洛赔偿附带民事诉讼原告人杜某各项经济损失共计人民币19159.02（限判决生效后一个月内给付）。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。马小洛刑期自2019年4月20日起至2020年4月19日止。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省洛阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  贾瑞雪人民陪审员  张廷会人民陪审员  李 红二〇一九年九月十九日法官助理胡萍书记员任艳利