安徽省黄山市屯溪区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1002民初1637号原告：赵中琴，女，1977年3月8日出生，汉族，住安徽省黄山市屯溪区。委托诉讼代理人：程益民，安徽一飞律师事务所律师。委托诉讼代理人：程淑敏，安徽一飞律师事务所实习律师。被告：德华冷冻食品（曹县）有限公司，住所地曹县（青岛）工业园区，统一社会信用代码91371700754467117F。法定代表人：黄德荣，董事长。委托诉讼代理人：沙元勋,山东两仪律师事务所律师。原告赵中琴与被告德华冷冻食品（曹县）有限公司（以下简称德华冷冻公司）合伙协议纠纷一案，本院于2019年6月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵中琴委托诉讼代理人程益民，被告德华冷冻公司法定代表人黄德荣及委托诉讼代理人沙元勋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵中琴向本院提出诉讼请求:1、解除赵中琴和德华冷冻公司于2018年4月21日签订的《合作协议》；2、德华冷冻公司立即退还赵中琴投入的本金118万元及自2018年7月16日起按年利率6%计算至款清之日的利息；3、德华冷冻公司立即支付已出口芦笋的合作利润22.5万元和赵中琴实际支付成本1万元，以及自2018年7月16日起按年利率6%计算至款清之日的利息；4、德华冷冻公司负担诉讼费用和保全费用。事实和理由：2018年4月21日，赵中琴和德华冷冻公司签订了《合作协议》，双方合作经营芦笋出口业务，协议中双方对合作内容、合作资金来源和管理、合作利润分配等权利义务进行了约定。合同有效期限至芦笋生产季节结束。合同签订后，双方即按合同约定合作经营芦笋出口业务，赵中琴自2018年4月21日至2018年5月30日共向德华冷冻公司支付合作本金143万元到共管账户，德华冷冻公司前5笔业务均按双方约定通过黄山进出口公司出口货物，所得出口结汇款按约定存入了双方共同监管账户。期间德华冷冻公司根据销售回款退还本金25万元。但从第6笔业务开始，德华冷冻公司从其他口岸走私，所得出口结汇款也未按约定存入双方共同监管账户，且至今也未将双方合作利润支付给赵中琴。2018年7月16日，赵中琴向屯溪区人民法院诉讼，后法院认为德华冷冻公司可能涉嫌合同诈骗罪，于2018年9月6日裁定驳回起诉，并将案件移送黄山市公安局屯溪分局，但黄山市公安局屯溪分局下达了不予立案通知书。赵中琴为维护其合法权益，特再次诉讼提出上述诉请。德华冷冻公司辩称，赵中琴是冯家明的前妻，德华冷冻公司法定代表人黄德荣通过朋友介绍与冯家明认识，并商议合伙做芦笋加工出口生意。冯家明在实地考察了德华冷冻公司厂房、设备后表示愿意投入资金。2018年4月21日，德华冷冻公司与赵中琴代理人冯家明签订了《合作协议》，约定了合伙经营芦笋加工出口等相关权利义务。同年4月26日，德华冷冻公司开始按合同约定生产加工芦笋。截至2018年6月18日生产芦笋结束共计52天，期间冯家明不仅提供资金经常不到位，而且赵中琴及黄山外贸仅汇给德华冷冻公司部分款项。冯家明派遣到德华冷冻公司厂内监督生产资金运作的许小姐又汇给赵中琴40万元。赵中琴没有按照约定汇给公司信用证80%的货款，5%的退税款也从没有支付给德华冷冻公司，更没有一次全额付清货款给公司。因此直到芦笋季节结束，德华冷冻公司仅生产300吨产品。由于产品不足，导致平均成本比预算高出许多，造成生产严重亏损。除支付给福建打皮工人33万元，至今尚欠工人工资443914元，并欠原料商原料款。同时因未能及时完成约定的订单，还面临高额的索赔。以上亏损，在合同解除后，依法应由赵中琴承担。根据《民法通则》规定，德华冷冻公司的出资是机器设备，对其亏损应以出资的机器设备按比例承担民事责任。赵中琴出资的是现金，应以出资的现金按比例承担相应责任。因此，赵中琴诉请返还本金按息计付于法无据。关于合作利润应依照合伙协议第四条约定，从出口结汇总额中提取4%计90202.34元（2255058×4%），不存在其诉请的22.5万元的利润。况且合伙协议履行中严重亏损，赵中琴再请求利润分配不应支持。综上，因双方《合作协议》已约定协议有效期至芦笋季节结束，故应当解除协议，并应当驳回赵中琴其他无理诉请。本院经审理认定事实如下：2018年4月，德华冷冻公司法定代表人黄德荣经朋友王迎春、吴建农介绍认识冯家明（系赵中琴前夫）。2018年4月21日，德华冷冻公司作为甲方与赵中琴作为乙方（冯家明为委托代理人）签订一份《合作协议》，协议约定双方就芦笋出口业务达成合作协议，甲方负责生产加工、生产包装和运输。乙方负责原料采购及甲方上述各环节所需资金，乙方对各环节的成本进行复核。以甲方抬头另开共同监管账户，由乙方派人负责管理。乙方从出口结汇总额中提取4%和乙方实际支付各项成本，剩余款项归甲方所有。甲方之前的债权债务和乙方无关。本协议的有效期至芦笋生产季节结束。上述协议签订后，赵中琴汇入德华冷冻公司吕雪静账户20万元作为启动资金，并派出一位财务人员在德华冷冻公司参与管理双方共同监管账户并参与芦笋的采购。每次收购芦笋的资金均是赵中琴汇入共同监管账户后再支付给芦笋供应商。芦笋原材料采购完毕均由德华冷冻公司生产加工、包装、联系国外客户订单，并由赵中琴联系黄山市进出口公司后将芦笋出口至国外销售。出口的结汇款均直接回到双方共同监管账户。之后回收的货款又继续用于采购原材料。截至2018年4月21日至2018年5月30日，赵中琴陆续转入德华冷冻公司账户共计人民币143万元。嗣后，赵中琴于2018年5月17日回收资金10万元；于2018年5月23日回收资金10万元；于2018年6月17日回收资金5万元。此外，德华冷冻公司还将吴建农支付的保证金15万元转付给了赵中琴。以上赵中琴累计收到德华冷冻公司人民币40万元。双方合作期间，一直未就利润进行分配。德华冷冻公司一共从黄山市进出口公司对外出口货物5批，出口美元350461元，结汇人民币2255058.51元。上述结汇款均汇入双方共管账户，并用于生产经营、支付原材料、人员工资等。此外，德华冷冻公司还自行寻找渠道出口5批货物，出口美元286800元，按当时汇率计算结汇人民币1892880元。上述结汇款德华冷冻公司均用于归还公司银行贷款利息、支付工人工资、归还公司其他债务等。由于上述结汇款未汇入双方结算账户，赵中琴经交涉未果即于2018年7月16日诉讼来院。同年9月6日，本院认为德华冷冻公司及其法定代表人可能涉嫌合同诈骗罪，以(2018)皖1002民初1969号之一民事裁定书裁定驳回原告赵中琴的起诉，并移送黄山市公安局屯溪分局。2019年5月15日，黄山市公安局屯溪分局向本院出具了《不予立案通知书》。原告赵中琴于2019年6月12日再次诉讼来院。本院认为，赵中琴和德华冷冻公司就共同投资经营芦笋出口业务签订了《合作协议》。该协议系双方真实意思表示，协议内容未违反法律、行政法规强制性规定，应属合法有效。双方理应按《合作协议》行使权利、履行义务。根据协议约定，德华冷冻公司负责生产加工、生产包装和运输，赵中琴负责原料采购及德华冷冻公司上述各环节所需资金。双方的利润分配方式为赵中琴从出口结汇总额中提取4%和实际支付的各项成本，剩余款项归德华冷冻公司所有。故根据德华冷冻公司的出口结汇总款4147938.51元，赵中琴理应获得合作利润165917.54元。另赵中琴虽提供了一张工资收条，证明其代付了财务人员徐雪云工资9000元，以及提供了一张住宿费1062元发票，证明冯家明去山东处理合作事务的开支，但由于德华冷冻公司对上述票据均不予认可，且因上述票据均系赵中琴单方出具，无法证明其真实性及关联性，故本院对赵中琴诉请的1万元实际成本不予以支持。现赵中琴已在芦笋生产季节结束前投入资金143万元，德华冷冻公司已退还赵中琴投资本金25万元，另德华冷冻公司也将担保人吴建农支付的保证金15万元支付给了赵中琴。故赵中琴实际已收到款项共计40万元，根据双方协议约定，协议履行期至芦笋生产季节结束，现芦笋生产季节已结束，故赵中琴诉请要求解除合同及退还本金103万元，本院予以支持。德华冷冻公司抗辩认为赵中琴未按照约定提供200万元的投资资金，但因其未举证证明双方约定了赵中琴应提供不低于200万元的投资本金事实，故本院对其抗辩意见不予以采信。另德华冷冻公司抗辩认为双方合作期间存在1031755.40元经营亏损，应由双方予以承担，但由于其向本院提交的损益核算表系德华冷冻公司自行制作，并未得到赵中琴确认，故德华冷冻公司抗辩认为合作期间亏损的事实，证据不足，本院不予以采信。因双方在《合作协议》中并未明确约定赵中琴投资本金的归还时间及利润的支付时间，协议中约定的芦笋生产季节结束时间亦不明确，故对赵中琴诉请的本金及利润所产生的利息损失，本院不予以支持。综上，本院对赵中琴的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十三条第二款、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、解除原告赵中琴和被告德华冷冻食品（曹县）有限公司于2018年4月21日签订的《合作协议》；二、被告德华冷冻食品（曹县）有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告赵中琴投资本金103万元；三、被告德华冷冻食品（曹县）有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告赵中琴合作利润165917.54元；四、驳回原告赵中琴其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9112元、保全费5000元，合计14112元，由原告赵中琴负担2822元，被告德华冷冻食品（曹县）有限公司负担11290元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。审判员  罗昱二〇一九年九月二日书记员  汪青附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。……第九十三条。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。