河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终5406号上诉人(原审被告)：中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司。住所地：南阳市宛城区天山路万正商务大厦第四层。负责人：张永桂，任公司总经理。委托诉讼代理人：贺玉宽、孙风鸣，河南鼎新律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：王明德，男，1951年2月8日生，汉族，住方城县。委托诉讼代理人：李成杰，方城县恒信法律服务所法律工作者。原审被告：闫桂芳，女，1994年12月17日生，汉族，住方城县。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司因与被上诉人王明德、原审被告闫桂芳机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省方城县人民法院（2018）豫1322民初4066号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司的委托诉讼代理人贺玉宽、孙风鸣，被上诉人王明德的委托诉讼代理人李成杰，原审被告闫桂芳到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司上诉请求：请求二审法院撤销原判，发回重审。事实和理由：1、被上诉人王明德的伤残最高为九级，一审判决未对王明德的伤残作重新鉴定是错误的。王明德的诊断证明上没有记载王明德有闭合或者开发性颅脑损伤，CT平扫显示王明德脑实质多发低密度灶和脑萎缩，足以证实王明德轻度智能减退，日常生活有关的活动能力极重度受××变引起的，交通事故不可能导致，因此鉴定意见书认为王明德颅脑损伤致七级伤残缺乏证据，无科学依据，纯属鉴定人员的主观臆断。应对王明德的伤残进行重新鉴定。王明德辩称，对王明德的伤残是三方共同选定的鉴定机构，程序合法，鉴定结果客观真实。保险公司提出重新鉴定后，因没有缴纳鉴定费用而被退回，应视为保险公司放弃了重新鉴定的申请。且即使王明德存在××，但是与本次交通事故导致的伤残等级没有关联性，王明德没有过错。一审认定事实清楚，证据充分，请求二审予以维持。闫桂芳述称，保险公司的上诉理由成立。王明德向一审法院起诉请求：2018年6月26日7时许，被告闫桂芳驾驶豫Ｒ×××××号小型客车，自北向南行驶至方城县××（××二线）31公里＋583米处时，与自南向北原告王明德驾驶的二轮电动车发生相撞，造成辆车受损，王明德受伤的交通事故。经方城县公安交通警察大队做出的第411322120180000457号道路交通事故认定书，认定被告闫桂芳承担该起事故的全部责任，原告王明德不承担责任。事故发生后原告被送往医院治疗，被告对原告的经济损失达不成赔偿协议，且肇事车辆在被告人寿财险投保有机动车交通事故责任强制保险和商业险。原告诉至方城县人民法院，请求人民法院依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损失费、后期治疗费、交通费等共计209660.6元；被告人寿财险在保险限额范围内承担赔偿责任；诉讼费、保全费、鉴定费由被告承担。一审法院认定事实：2018年6月26日7时许，被告闫桂芳驾驶豫Ｒ×××××号五菱宝骏小型客车，自北向南行驶至方城县××（××二线）（X002线）31公里＋583米处时，与自南向北原告王明德驾驶的二轮电动车（方城电动22331）发生相撞，造成车辆受损，王明德受伤的交通事故。经公安交警部门作出道路交通事故认定书，认定被告闫桂芳承担该起事故的全部责任，原告王明德不承担责任。事故发生后原告被送往方城县人民医院治疗19天，共计花去医药费6604元。被告对原告的经济损失达不成赔偿协议，且肇事车辆在被告人寿财险投保有机动车交通事故责任强制保险和50万三责商业险。原告诉至方城县人民法院，请求人民法院依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、精神损失费、后期治疗费、交通费等共计209660.6元；被告人寿财险在保险限额范围内承担赔偿责任；诉讼费、保全费、鉴定费由被告承担。另查明：一、2019年河南省城镇居民人均可支配收入31874.19元；2019年河南省居民服务业在岗职工平均工资108.28元／天。二、经鉴定，原告王明德的伤情构成颅脑损伤七级伤残，人寿财险申请重新鉴定因“鉴定材料不完整、不充分”鉴定机构不予受理。一审法院认为，自然人的生命健康权、财产权受法律保护。行为人由于过错侵害他人人身权利的,应当承担损害赔偿的民事责任。但在机动车交通事故致人损害赔偿案件中,首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分按照当事人的过错比例由侵权方予以赔偿。被告闫桂芳驾驶的豫Ｒ×××××号轿车与原告王明德驾驶的二轮电动车相撞，发生交通事故，该事故造成原告王明德受伤。本次事故经公安交通警察部门作出事故书，认定被告闫桂芳承担该起事故的全部责任，原告王明德不承担责任。原被告对于责任划分无异议。因肇事车辆豫Ｒ×××××号轿车在被告人寿财险投保有交强险和50万商业三责险，且事故发生在保险期间内，被告人寿财险应当按照保险合同约定在保险责任范围内承担赔偿责任。原告王明德因此次交通事故所受的各项损失为：医疗费6604元有住院证明，医疗发票等相关票据证实予以支持；营养费为19天×20元/天=380元；住院伙食补助费以实际住院天数计算为19天×50元/天=950元；原告主张的后续治疗费7046元，证据不足，本院不予支持。以上损失共计7934元，应由人寿财险在交强险医疗费限额10000元内予以赔偿。原告主张2人护理无证据证明，护理费按照一人护理以实际住院天数计算为19天×108.28元/天=2057元；原告残疾赔偿金按城镇户口计算为31874.19元×13年×40%=165746元；交通费酌定为380元；精神损害抚慰金酌定为15000元；鉴定费1606.8元。以上损失共计184909.8元，参照交通事故认定书，被告闫桂芳承担该起事故的全部责任，应由人寿财险在交强险伤残限额、商业险限额内予以全额赔偿；事故发生后，被告闫桂芳垫支医疗费2000元，在赔偿原告时人寿财险应予以返还；即被告人寿财险赔偿原告王明德7934+184909.8-2000=190844元；被告人寿财险返还被告闫桂芳所垫付医疗费2000元。故判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司于本判决生效后十日内在豫Ｒ×××××号轿车投保交强险、商业险限额内赔偿原告王明德医疗费、营养费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、护理费、交通费、精神抚慰金、鉴定费等合计192844元（已垫付的2000元从中扣除）。二、被告中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司于本判决生效后十日内返还被告闫桂芳2000元。三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4445元，保全费220元，共计4665元，由原告王明德负担508元，被告闫桂芳负担4157元。二审中，当事人未提交新的证据。本院经审理对一审查明的事实予以确认。本院认为，闫桂芳驾驶机动车辆行驶与王明德驾驶的二轮电动车相撞，造成王明德受伤的交通事故,公安交通警察大队事故认定，闫桂芳负该起交通事故的全部责任，王明德不承担责任。在机动车交通事故致人损害赔偿案件中,首先由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额内予以赔偿，不足部分按照当事人的过错比例由商业险予以赔偿。关于中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司上诉称王明德的伤残鉴定意见依据不足，应当重新鉴定，且王明德自身患有××，伤残等级最高为九级的理由，鉴定机构是三方共同选定的，一审法院依法委托鉴定机构对王明德进行的伤残鉴定，鉴定机构和鉴定人员都有相应的鉴定资质和鉴定资格，程序合法，鉴定结果客观真实，现保险公司也无充分证据能够证实鉴定意见书错误，且即使王明德自身患有××，但这并不是侵权责任法等法律规定的过错，与事故造成损伤后果没有法律上的因果关系，不存在减轻或者免除侵权人赔偿责任的法定情形，故上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上所述，中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2059元，由中国人寿财产保险股份有限公司南阳市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 李 卫审判员 姜付强审判员 杨玉娟二〇一九年九月二十三日法官助理李远书记员王平