广东省广州市黄埔区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0112民初8942号原告：昌都市高腾企业管理股份有限公司，住所地西藏昌都市昌都经济开发区A区，统一社会信用代码91540300MA6T1HXR77。法定代表人：王明静，该公司总经理。委托诉讼代理人：何海东，广东东方昆仑律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙嘉嶷，浩天信和（广州）律师事务所律师。被告：深圳市喜游投资有限责任公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室，统一社会信用代码9144030033527293XF。法定代表人：何双满。被告：腾邦资产管理集团股份有限公司，住所地深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室，统一社会信用代码914403000884631722。法定代表人：刘京霖。被告：腾邦集团有限公司，住所地深圳市福田区福田保税区桃花路腾邦物流大厦7楼，统一社会信用代码91440300793892431Q。法定代表人：钟百胜。委托诉讼代理人：刘洋，男，该公司员工。被告：腾邦物流集团股份有限公司，住所地深圳市福田区福保街道桃花路9号腾邦集团大厦三楼，统一社会信用代码91440300752520578D。法定代表人：刘京霖。被告：深圳市平丰珠宝有限公司，住所地深圳市福田区福田保税区桃花路9号腾邦物流大厦一层（夹层C区），统一社会信用代码914403002794422276。法定代表人：钟百胜。原告昌都市高腾企业管理股份有限公司（以下简称高腾公司）与被告深圳市喜游投资有限责任公司（以下简称喜游公司）、腾邦资产管理集团股份有限公司（以下简称腾邦资产公司）、腾邦集团有限公司（腾邦集团）、腾邦物流集团股份有限公司（以下简称腾邦物流公司）、深圳市平丰珠宝有限公司（平丰公司）企业借贷纠纷一案，本院于2019年7月26日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年8月22日公开开庭进行审理。高腾公司委托诉讼代理人何海东、孙嘉嶷，腾邦集团的委托诉讼代理人刘洋到庭参加诉讼；喜游公司、腾邦资产公司、腾邦物流公司、平丰公司经本院依法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。高腾公司向本院提出诉讼请求：1、判令喜游公司立即偿还高腾公司借款49542191.78元（其中本金4900万元，暂计至2019年7月24日的利息542191.78元，以后的利息按年利率18%计算）；2、判令喜游公司承担高腾公司为实现本案债权而支出的费用人民币124771.09元（其中律师费10万元，提供财产保全担保而支付的保险费24771.09元）；3、确认高腾公司对本案的质押财产即腾邦集团所有的3450000股腾邦国际商业服务集团股份有限公司股票（深圳证券交易所证券代码：300178，证券简称：腾邦国际）、腾邦集团所有的545555555股腾邦资产管理集团股份有限公司股份、平丰公司所有的490000万元腾邦集团有限公司出资额对应的股权享有质押权，对处置质押财产所得价款享有优先受偿权；4、判令腾邦集团、腾邦资产公司、腾邦物流公司对上述债务承担连带清偿责任；5、判令喜游公司、腾邦资产公司、腾邦集团、腾邦物流公司、平丰公司承担本案全部诉讼费。事实与理由：高腾公司与喜游公司于2018年9月12日签订了编号GC-2018-19《协议书》，约定高腾公司给喜游公司提供本金8500万元，借款需在2018年10月10日前还清本息，利率为年利率15%，逾期还款则年利率为18%。喜游公司的关联公司腾邦集团是高腾公司的母公司广东民营投资股份有限公司的股东之一，经喜游公司及腾邦集团申请，高腾公司考虑到与喜游公司之间的良好关系，为了满足其生产经营需要，帮助其度过暂时资金难关，同意提供短期周转资金给喜游公司。上述《协议书》签订当日，高腾公司汇款8500万元给喜游公司，履行了《协议书》约定提供借款的义务。2018年9月12日，腾邦集团与高腾公司签订编号GC-2018-19-01《股份质押合同》，以其所有的345万腾邦国际股票（深圳证券交易所证券代码：300178）为上述协议书项下的全部本息等债权提供质押担保。同日，腾邦集团还与高腾公司签订编号GC-2018-19-08《权利质押合同》，以其所有的545555555股腾邦资产管理集团股份公司股份为上述协议书项下的全部本息等债权提供质押担保；平丰公司也与高腾公司签订编号GC-2018-19-09《权利质押合同》，以其所有的490000万元腾邦集团有限公司出资额对应的股权为上述《协议书》项下的全部本息等债权提供质押担保。上述质押都办理了相应的出质登记。2018年9月12日，腾邦资产公司与高腾公司签订编号GC-2018-19-10《保证合同》，腾邦物流公司与高腾公司签订编号GC-2018-19-11《保证合同》，腾邦集团与高腾公司签订编号GC-2018-19-04《保证合同》，都为上述《协议书》项下的全部本息等债权提供连带责任保证担保，保证期限都为主合同项下债务履行期满之日起两年。上述《协议书》、《股票质押合同》、《权利质押合同》、《保证合同》都是在广州市黄埔区签署，且在争议解决条款中都约定由合同签署地有管辖权的法院管辖。上述借款到期后，喜游公司未偿还款项。在高腾公司的催促下，腾邦集团于2019年7月9日向高腾公司归还了上述《协议书》项下的3600万元本金，归还了上述《协议书》项下的1220万元利息。所以，截止2019年7月24日，尚欠本息49542191.78元。高腾公司为维护自己的合法利益，曾向广州市黄埔区人民法院申请诉前财产保全。法院依法受理并于2019年7月17日作出（2019）粤0112财保91号《民事裁定书》，查封了腾邦集团相应的财产，现特依法提起诉讼，请依法判如所请。腾邦集团在答辩称：高腾公司提交的证据《协议书》中并未约定因高腾公司行使追诉权产生的费用,故应由高腾公司自行承担。腾邦集团承担的是担保责任，担保合同、质押合同均为借款协议书的从合同。主合同未约定，从合同也不应该有。故对高腾公司主张的律师费用、财产保全担保费用我公司不应该承担；对高腾公司其他的诉讼请求，包括本金、利息、质押物优先受偿权、连带保证责任无异议。腾邦资产公司、腾邦物流公司、平丰公司未到庭，但向本院提交书面答辩状称：1、本案属于借款合同纠纷，我公司作为担保人，担保范围应以高腾公司与借款人借款协议书约定的范围为准。因为涉案借款合同并未就有关律师费、诉讼费用的负担主体作出约定，所以我司认为高腾公司提出的诉讼费、律师费用的诉讼请求于法无据，应不予支持；2、本案案情简单，各方当事人对本案事实并无争议，高腾公司主张的律师费金额与其代理人劳务付出不匹配，收费过高。该笔律师费均由腾邦资产公司、腾邦物流公司、平丰公司承担，不具备合理性，请法院予以酌情分配。喜游公司未到庭，亦未向本院提交证据。双方当事人围绕其诉讼请求依法向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据，本院将根据庭审情况和查明的事实综合认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月12日，高腾公司（甲方）与喜游公司（乙方）签订合同编号为GC-2018-19的《协议书》，甲、乙双方就借款事宜，达成以下协议：1.1借款金额：本协议项下甲方向乙方提供的借款本金为人民币8500万元，借期内年利息为15%。1.2借款期间：本次借款需在2018年10月10日前归还所有本金，结清全部利息。5.1任何一方未在本协议约定的期限内履行相关义务的，其他方有权追究其违约责任并要求赔偿损失。5.3乙方逾期还款的，剩余借款年利率调整为18%。6争议解决方式：因本协议的签订和履行而发生的争议，各方应首先通过友好方式协商解决。如协商不成，双方均应向协议签署地（广州市黄埔区）有管辖权的人民法院提起诉讼解决。高腾公司提供的汇款电子回单显示，高腾公司于2018年9月12日向喜游公司转账8500万元。用途备注为：借款。2018年9月12日，高腾公司（甲方/质权人/债权人）与腾邦集团有限公司（乙方/出质人）签订合同编号为GC-2018-19-01的《股票质押合同》，腾邦集团以其所有的345万股腾邦国际股票（证券代码300178）为《协议书》项下的全部本息等债权提供质押担保。合同2.1出质人同意以其持有的出质股票为债务人在主合同项下的义务提供质押担保，质权人同意接受该质押担保。3.1本合同项下质押担保范围为主合同项下债务人的全部债务，包括但不限于主债权、主合同中规定的因债务人违约而应支付的违约金、损害赔偿金、债权人实现债权而发生的所有费用。3.2债权人为实现债权而发生的所有费用是指债权人依据主合同、本合同或其他担保合同行使任何权益、权利而发生的所有费用，包括但不限于诉讼费（或仲裁费）、律师费、差旅费、评估费、拍卖费等。4.1债务人在主合同项下的债务履行期限自主合同签订日起计算至债务人在主合同项下的全部义务履行完毕之日止。11.1发生下列情形之一的，质权人有权立即行使质权：（1）债务人未按主合同的约定按期、足额支付应付金额，且未取得债权人同意延期的。11.2发生本合同第11.1条规定的任一情形的，出质人在此不可撤销地承诺，已与质权人达成一致，质权人有权按照以下约定方式实现质权：（1）要求出质人自行按照法律法规的规定处置出质股票，处置方式包括但不限于协议转让、拍卖、集中竞价交易、连续竞价交易或大宗交易并将处置出质股票所得资金交付质权人；（2）持本合同向有管辖权的人民法院申请强制执行出质人在本合同项下的担保义务；（3）质权人有权依法通过司法程序行使质权，对质物进行拍卖、变卖；（4）本合同项下质押财产如保证金、股息、分红等现金款项时，出质人不可撤销的授权质权人直接扣划相应的款项以抵偿债务；（5）质权人依据本合同处分质押财产时；出质人应给予配合，不得设置任何障碍；（6）主合同、本合同、法律允许的其他处分何救济方式。11.3除非债权人另行指定，债权人根据本合同实现质权所得资金应按以下顺序（同一顺序按照各项金额比例）进行清偿：（1）债权人为实现债权而发生的所有费用；（2）主合同项下的违约金和损害赔偿金；（3）主合同项下的现金补偿款。债权人实现质权所得资金不足以清偿债款的，债权人有权要求债务人清偿不足的金额；债权人实现质权所得金额支付债权人为实现债权而发生的所有费用并清偿主合同项下的全部债务之后仍有剩余的，债权人应将剩余部分返还出质人。12.1出质人违反本合同任一约定或违反任何义务，或明确表示或以其行为表明将不履行本合同项下的任一义务的，或出质人违反其在本合同的陈述、保证或承诺的，债权人可书面通知出质人纠正其违约行为，如果出质人于债权人发出上述通知之日起五个工作日内仍未对违约行为予以纠正，则债权人有权单独或一并行使下述权利：（1）要求出质人限期纠正违约行为；（2）要求出质人提供新的担保；（3）要求出质人赔偿损失；（4）法律许可的其他救济措施。2018年9月12日，腾邦集团（出质人/甲方）与高腾公司（质权人/乙方）签订合同编号为GC-2018-19-08的《权利质押合同》，以其所有的54555.5555万股腾邦资产管理集团股份有限公司股份为《协议书》项下的全部本息等债权提供质押担保。合同1.1债务人：深圳市喜游投资有限责任公司。1.2本合同之主合同为：乙方与债务人签署的编号为GC-2018-11、GC-2018-13和GC-2018-19的协议书及其修订或补充协议。1.4主合同之债权本金：人民币48500万元。9.1在本合同有效期内，发生下列情形之一的，乙方有权行使质权，并可与甲方协议以折价或者拍卖、变卖的方式处置质物，并有权就所得的价款优先受偿：（1）债务人不履行主合同项下到期债务或不履行被宣布提前到期的债务，或违反主合同的其他约定。9.3乙方实现质押权利所得价款，在支付变卖或拍卖过程中的费用（包括但不限于保管费、评估费、拍卖费、过户费、税费等）后，优先按以下顺序（同一顺序按照各债权金额比例）清偿主合同项下的债务：（1）债权人实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、送达费、公告费、律师费等）；（2）利息（包括复利和罚息）、以及违约金、补偿金、赔偿金、债务人应向债权人支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）；（3）主债权。甲方同意，如果在清偿主合同项下债务后仍有剩余价款，则将剩余价款优先用于偿还对乙方的其他债务。乙方行使质权时，无须首先或同时向主合同的其他担保人（如有）行使担保权，而可按法律规定从处置质押财产所得价款中优先受偿。2018年9月12日，平丰公司（出质人/甲方）与高腾公司（质权人/乙方）签订合同编号为GC-2018-19-09的《权利质押合同》，以其所有的490000万元腾邦集团有限公司股权为《协议书》项下的全部本息等债权提供质押担保。合同1.1债务人：深圳市喜游投资有限责任公司。1.2本合同之主合同为：乙方与债务人签署的编号为GC-2018-11、GC-2018-13和GC-2018-19的协议书及其修订或补充协议。1.3主合同之债权本金：人民币48500万元。9.1在本合同有效期内，发生下列情形之一的，乙方有权行使质权，并可与甲方协议以折价或者拍卖、变卖的方式处置质物，并有权就所得的价款优先受偿：（1）债务人不履行主合同项下到期债务或不履行被宣布提前到期的债务，或违反主合同的其他约定。9.3乙方实现质押权利所得价款，在支付变卖或拍卖过程中的费用（包括但不限于保管费、评估费、拍卖费、过户费、税费等）后，优先按以下顺序（同一顺序按照各债权金额比例）清偿主合同项下的债务：（1）债权人实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、送达费、公告费、律师费等）；（2）利息（包括复利和罚息）、以及违约金、补偿金、赔偿金、债务人应向债权人支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费等）；（3）主债权。甲方同意，如果在清偿主合同项下债务后仍有剩余价款，则将剩余价款优先用于偿还对乙方的其他债务。乙方行使质权时，无须首先或同时向主合同的其他担保人（如有）行使担保权，而可按法律规定从处置质押财产所得价款中优先受偿。高腾公司提交的证券质押登记证明显示以上三份质押都依法进行了质押登记。2018年9月12日，腾邦资产公司、腾邦物流公司、腾邦集团（保证人/甲方）分别与高腾公司（债权人/乙方）签订合同编号为GC-2018-19-10、GC-2018-19-11、GC-2018-19-4的《保证合同》，为确保债权人与乙方签订的主合同的履行，保障乙方债权的实现，甲方愿意为债务人在主合同项下的债务提供保证担保。甲乙双方经协商一致，订立本合同。本合同的保证范围为主合同项下的全部债务，包括但不限于主合同项下债务人应向乙方支付的主债权本金、利息、违约金、赔偿金、乙方为实现债权与担保权利而发生的费用等。3.1甲方明确，在本合同项下提供的保证为无条件的、不可撤销的连带责任保证。当主合同债务人不按主合同的约定履行还款义务时，乙方有权直接向甲方追偿，甲方应向乙方清偿主合同项下全部债务。3.2甲方收到乙方发出的承担保证责任通知书后，即应根据通知书的要求，无条件承担本合同约定的保证责任，将应付款项划入乙方指定的账户。3.3无论乙方对主合同项下的债权是否拥有其他担保，不论乙方是否向其他担保人提出权利主张，甲方在本合同项下的保证责任均不因此减免，乙方均可直接要求甲方依照本合同约定在其保证范围内承担保证责任。4保证人的保证期间为主合同项下债务履行期满之日起两年。8任何一方未在本合同约定的期限内履行相关义务的，其他方有权追究其违约责任并要求赔偿损失。合同最后甲方处分别有腾邦资产公司、腾邦物流公司、腾邦集团的盖章确认，乙方处均有高腾公司的盖章确认。另查明，高腾公司为提起本案诉讼与广东东方昆仑律师事务所律师、北京市浩天信和（广州）律师事务所签订了《民事委托代理合同》，约定聘请广东东方昆仑律师事务所律师、北京市浩天信和（广州）律师事务所律师在本案诉讼中作为高腾公司的委托诉讼代理人，律师费约定10万元，已经实际支付10万元。高腾公司在本案中向本院申请了财产保全，中国平安财产保险股份有限公司广东分公司为高腾公司提供了信用担保，诉讼担保服务费实际支出24771.09元。本院认为，本案系企业借贷纠纷，高腾公司与各方当事人签订的《协议书》、《质押合同》、《保证合同》均是当事人真实的意思表示，不违反法律和行政法规的相关规定，有关质押合同亦已依法办理质押登记，依法有效，各当事人均应遵照履行。高腾公司已根据《协议书》向喜游公司提供了合同约定的借款8500万元，但喜游公司未按照约定时间还款付息，只偿还了部分本金3600万元及利息1220万元，剩余款项未偿还，已经构成根本违约。故高腾公司要求喜游公司按照法律规定和合同约定支付款项及利息的诉讼请求，具有事实与法律依据，本院予以支持。关于律师费、担保费。双方合同约定，任何一方未在本协议约定的期限内履行相关义务的，其他方有权追究其违约责任并要求赔偿损失。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。《中华人民共和国合同法》第一百一十二条，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。因债务人违约引起本案诉讼，高腾公司为此聘请律师支付的律师费及财产保全保险费系高腾公司支出的合理必要费用，为其维权所支出的合理费用，属高腾公司的损失部分，且费用已实际产生，于法有据，本院予以支持。高腾公司与腾邦集团、平丰公司签订质押合同并办理了质押物登记手续，已经依法取得对相关财产的质权。现债务人未按照约定还款，故高腾公司要求对处置质押财产所得价款享有优先受偿权，具有事实与法律依据，本院予以支持。高腾公司与腾邦资产公司、腾邦集团、腾邦物流公司签订保证合同，对债务承担连带责任保证。依据《中华人民共和国物权法》第一百七十六条的规定，被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。本案的债权属于既有物的担保又有人的担保的，本案中债权人并未约定实现担保的前后顺序，因此，高腾公司主张由腾邦资产公司、腾邦集团、腾邦物流公司承担连带清偿责任，具有事实与法律依据，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十二条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告深圳市喜游投资有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告昌都市高腾企业管理股份有限公司偿还借款本金4900万元及利息（截止到2019年7月24日利息为542191.78元；从2019年7月25日起，以4900万元为基数，按照年利息18%计算至实际清偿之日止）；二、被告深圳市喜游投资有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告昌都市高腾企业管理股份有限公司支付律师费10万元、财产保全保险费24771.09元；三、原告昌都市高腾企业管理股份有限公司有权对本案的质押财产即腾邦集团有限公司所有的3450000股腾邦国际商业服务集团股份有限公司股票（深圳证券交易所证券代码：300178，证券简称：腾邦国际）、腾邦集团有限公司所有的545555555股腾邦资产管理集团股份有限公司股份、深圳市平丰珠宝有限公司所有的490000万元腾邦集团有限公司出资额对应的股权享有质押权，对处置质押财产所得价款在上述第一项、第二项判决范围内优先受偿；四、被告腾邦集团有限公司、腾邦资产管理集团股份有限公司、腾邦物流集团股份有限公司对上述第一项、第二项判决范围债务承担连带清偿责任；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费292306元，由被告深圳市喜游投资有限责任公司、腾邦资产管理集团股份有限公司、腾邦集团有限公司、腾邦物流集团股份有限公司、深圳市平丰珠宝有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 长  刘 鑫人民陪审员  王丽红人民陪审员  卢绮华二〇一九年九月十九日书 记 员  张馨尹附一：本案判决主要法律依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十二条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。《中华人民共和国物权法》第一百七十三条担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用。当事人另有约定的，按照约定。第一百七十六条被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国担保法》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。