山东省济南市市中区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0103民初1360号 原告：管良双，女，汉族，住杭州市。 委托诉讼代理人：冯圆媛，浙江天富律师事务所律师。 委托诉讼代理人：解本平，浙江天富律师事务所律师。 被告：山东创道股权投资基金管理有限公司，住所地济南市。 法定代表人：吾志亮，董事长。 委托诉讼代理人：栾涛，国浩律师（济南）事务所律师。 委托诉讼代理人：王进，国浩律师（济南）事务所律师。 被告：威海之信房地产开发有限公司，住所地威海。 法定代表人：吾志亮，执行董事兼总经理 委托诉讼代理人：徐忠涛，男，威海之信房地产开发有限公司员工，住山东省威海。 被告：吾志亮，男，1971年1月2日生，汉族，住浙江省开化县。 委托诉讼代理人：栾涛，国浩律师（济南）事务所律师。 委托诉讼代理人：王进，国浩律师（济南）事务所律师。 原告管良双与被告山东创道股权投资基金管理有限公司、威海之信房地产开发有限公司、吾志亮金融委托理财合同纠纷一案，本院于2019年1月25日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月15日公开开庭进行了审理，原告管良双的委托诉讼代理人冯圆媛、解本平，被告山东创道股权投资基金管理有限公司法定代表人吾志亮、被告吾志亮的共同委托诉讼代理人王进，被告威海之信房地产开发有限公司法定代表人吾志亮的委托诉讼代理人徐忠涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告管良双向本院提出诉讼请求：1、被告返还原告基金认购款100万元，并按照年化收益率12%计算利息至认购款全部付清之日止（2018年12月24日前产生利息为41964元，自2018年12月25日起计算，暂计算至2019年1月25日，产生利息为10192元）。以上合计1052156元；2、被告威海之信房地产开发有限公司、吾志亮就被告山东创道股权投资基金管理有限公司上述第一项债务承担连带偿付责任；3、三被告共同承担本案诉讼费用、保全费用。事实和理由：2018年3月5日，原告与被告山东创道股权投资基金管理有限公司签订《创道颐高之信国际电商产业投资基金》基金合同，认购“创道颐高之信国际电商产业投资基金”，被告山东创道股权投资基金管理有限公司系基金管理人。合同编号为CDZB-YGZY-2000114。合同“三、基金的基本情况”中约定，基金运作方式为契约型封闭式基金，基金存续期限12个月，原告认购基金额度65万元，基金自2018年3月1日起至2018年3月6日为募集期，投资者资金到账日2018年3月5日，自2018年3月7日起至2019年3月6日为投资期（共计12月），预期年化收益率为11%（募集期内，基金投资者按照中国人民银行同期活期存款利率享受收益）。本基金自投资期起，每3个月为一个投资收益分配周期，基金管理人于每一收益分配周期结束后七个工作日内完成当期分配，募集期的利息收益在第一次分配投资收益时支付；最后一期投资收益与投资本金一同分配。2018年3月5日，原告按约向被告山东创道股权投资基金管理有限公司支付了基金认购款65万元。被告山东创道股权投资基金管理有限公司于2018年3月7日向原告出具《基金份额认购确认函》，就认购金额、期限、收益率进行确认。2018年3月20日，原告追加认购金额35万元，并于当日与被告山东创道股权投资基金管理有限公司签订《创道颐高之信国际电商产业投资基金》基金合同，合同编号CDZB-YGZX-2000112。合同“三、基金的基本情况”中约定，原告认购基金额度35万元，基金自2018年3月14日起至2018年3月20日止为募集期，投资者资金到账日2018年3月20日，自2018年3月21日起至2019的3月20日为投资期（共计12个月），预期年化收益率为12%，其余与前份合同约定内容一致。2018年3月20日，原告按约定向被告山东创道股权投资基金管理有限公司支付了基金认购款35万元。被告山东创道股权投资基金管理有限公司于2018年3月21日向原告出具《基金份额认购确认函》，就认购金额、期限、收益率进行确认。因基金临近到期，已经出现多个认购人的到期基金无法按约支付投资本金与收益的情况，2018年12月20日，被告山东创道股权投资基金管理有限公司及其法定代表人被告吾志亮、被告威海之信房地产开发有限公司向原告出具承诺函：原告共支付壹佰万元整用于基金投资，根据基金合同的约定，基金约定利息为12%。承诺人保证在2018年12月24日之前归还全部的投资本金及利息，若无法按期归还，承诺人承诺按照上述约定支付投资本金及利息，保证期限为债务履行期限届满之日起两年。被告吾志亮在承诺人处签字确认，并签有“承诺到期支付”字样。被告威海之信房地产开发有限公司在承诺人处盖章确认。现承诺的还款期限已过，被告山东创道股权投资基金管理有限公司未按约支付投资本金及最后一期的投资收益，被告威海之信房地产开发有限公司、吾志亮也未承担连带保证担保责任。 被告山东创道股权投资基金管理有限公司答辩称：山东创道公司是在中国证券投资基金业协会备案的基金管理人，涉案“创道颐高之信国际电商产业投资基金”也已按规定在中国证券投资基金业协会备案，山东创道公司的基金募集及投资行为依法合规。山东创道公司与原告存在基金合同关系。根据涉案基金合同约定，山东创道公司作为基金管理人享有变更基金存续限期的权利。山东创道公司已决定将涉案基金存续期限延长并通知了包括原告在内的投资者。对此，济南市市中区人民法院对类似案件的民事判决已作出认定。因此，涉案基金合同尚处于履行阶段，现在并不具备分配基金投资收益的条件，原告应继续履行基金合同。原告作为成熟的投资者，山东创道公司经其同意后以合法方式投入到“颐高之信国际电商产业城”项目中，收益由原告享有，风险亦应由原告自行承担，山东创道公司作为基金管理人没有义务返还原告主张的投资本金和投资收益。综上，原告主张山东创道公司返还全部基金认购款及收益没有法律及合同依据。 被告威海之信房地产开发有限公司答辩称：我公司为涉案基金投资的项目公司，全部基金财产已经以股权投资的方式投入到我公司，我公司依法使用投资资金运作“颐高之信国际电商产业城”项目，致力于打造中国跨境电商旅游休闲娱乐第一品牌。由于大环境下，市场、政策等多方面原因，造成开发节点延期，开发速率未能达到预期，为了广大投资者利益，基金管理人经与我公司沟通，已决定对涉案基金进行延期，待延长期届满后再根据项目收益情况确定基金投资收益并向投资者分配。我公司有信心、有能力将项目开发好，回报广大投资者，原告也应依约继续履行与山东创道公司之间的基金合同。原告提交的承诺函是无效的，其要求我公司承担连带偿付责任没有依据。原告要求我公司承担连带保证责任，但该承诺并不符合保证的基本要求，不存在主债务人及到期主债务。而且我公司为基金财产所投资的项目公司，如果由我公司向原告归还全部的投资本金及利息，实际上将项目基金投资的风险转嫁给其他基金份额持有人，背离了投资者“共享收益、共担风险”基本原则，也严重损害了其他投资者的合法利益。因此，原告对我公司的起诉没有事实和法律依据，应依法予以驳回。 被告吾志亮答辩称：被告吾志亮是威海之信房地产开发有限公司的法定代表人，从原告提交的承诺函形式上来看，原告在承诺人处签字系履行职务行为，与被告吾志亮个人无关，原告要求被告吾志亮个人承担法律责任没有任何依据。原告提交的承诺函是无效的。一方面，根据《担保法》的规定，保证人承担保证责任的前提是主合同中有主债务人和到期主债务。涉案合同为基金合同，投资收益和风险均由原告自行承担，并不存在到期主债务以及向原告承担到期债务的主债务人，根本形不成担保债务，相关承诺人也就不可能承担保证责任。另一方面，山东创道公司与原告存在基金合同关系，基金财产已全部投资到威海之信房地产开发有限公司。该承诺的实质是不管“颐高之信国际电商产业城”项目经营业绩如何，原告均可以获取收益，使得原告规避了投资风险，将基金项目可能存在的风险全部转嫁给涉案基金的其他投资者，严重损害其他基金份额持有人的合法利益。因此，原告无权基于无效承诺要求承诺人承担法律责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人均无异议的《创道颐高之信国际电商产业投资基金》合同、《创道颐高之信国际电商产业投资基金》合同、恒丰银行查询汇款明细、基金份额认购确认函等证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：2018年3月4日，原告填写了被告提供的投资者基本信息表及基金投资者风险测评问卷，通过上述评估，被告出具“投资者风险匹配告知书及投资者确认函”，原告被被告评定为专业投资者，风险承受能力为积极型，风险承受等级与被告中高风险产品匹配，原告在该确认函中签字捺印确认。2018年3月5日，原告管良双（基金投资者）与被告山东创道股权投资公司（基金管理人）签订了合同编号为CDZB-YGZX-2000114的《创道颐高之信国际电商产业投资基金》基金合同一份，合同风险提示函部分约定：“1.基金管理人依照恪尽职守、诚实信用、谨慎勤勉的原则管理和运用本基金财产，但不保证基金财产本金不受损失，也不保证一定盈利及最低收益。2、基金合同如载有任何预期收益（率）、年化收益（率）等，不完全代表基金份额持有者最终实际获取的收益（率），也不构成基金管理人对该等收益（率）作出任何明示或默示的保证。基金管理人依据基金合同的约定管理和运用基金财产所产生的风险，由基金财产及投资者承担。……5.本基金存续期一年，本基金的成立需符合相关法律、法规等规定，本基金可能存在不能满足成立条件从而无法成立的风险。本基金也会因为投资项目的运作原因，在不损害基金利益的情况下适当延长或者缩短本基金的存续期……”。合同第三部分“基金的基本情况”约定：“1.基金名称：创道颐高之信国际电商产业投资基金。2.基金运作方式：契约型封闭式基金。3.基金投资标的：本基金投资威海之信房地产开发有限公司，专项用于“颐高之信国际电商产业城”项目、建设及运营，双方根据自身优势，对“颐高之信国际电商产业城”项目进行有效的商业运作，以求达到基金投资的增值。4.基金存续期限：12个月，基金管理人有权在保证基金投资者利益不受损的前提下，根据基金运行情况提前或延期终止本基金，出现提前或延期终止本基金的，基金管理人需在管理人网站进行公示，或由基金管理人通过电话、短信、邮件通知等方式向基金份额持有者发送通知。5.基金面额：1.00元。6.认购基金额度人民币65万元整。7.基金自2018年3月1日起至2018年3月6日为募集期，投资者基金到账日2018年3月5日，自2018年3月7日起至2019年3月6日为投资期（共计12月）。预期年化收益率为11%（募集期内，基金投资者按照中国人民银行同期活期存款利率享受收益）。8.1本基金自投资期起，每3个月为一个投资收益分配周期，基金管理人于每一收益分配周期结束后七个工作日内完成当期分配，募集期的利息收益在第一次分配投资收益时支付；最后一期投资收益与投资本金一同分配。……9.2基金募集账户信息：开户行恒丰银行烟台西南河支行户名：山东创道股权投资基金管理有限公司账号：853517010122803322根据法律相关规定，投资者必须将基金认购款项汇入上述约定之基金募集账户，基金管理人根据资金募集情况，定期将投资款汇入上述规定的基金托管账户进行基金托管”。合同第六部分“基金份额的认购、兑付”中约定：“……4.3基金份额持有者的基金兑付：基金管理人于基金存续期满后七个工作日内将最后一期投资收益及投资本金支付至基金份额持有者指定的银行账户……7.如下情形，基金管理人可以暂停对基金份额持有者的兑付：7.1因不可抗力导致基金管理人无法支付基金兑付款项的情形；7.2本合同、法律法规规定或经中国证监会认定的其他情形；7.3发生上述情形之一且基金管理人决定暂停兑付的，基金管理人应以网站公告的形式告知基金份额持有者。已接受的兑付申请，基金管理人应当足额支付。……”合同第七部分“当事人的权利义务”约定：“1.3基金份额持有者的义务：……1.3-8投资期届满前，不得提前赎回基金份额……2.2基金管理人的权利2.2-8根据基金募集情况及投资运作事项，调整基金募集期及基金存续期；2.2-11在本合同约定的范围内，拒绝或暂停受理认购与兑付申请；……”合同第九部分“基金的投资”中第5条约定：“5.风险收益特征：基于本基金的投资范围及投资策略，本基金不承诺保本及最低收益，本基金属于中等风险的投资品种，适合具有相对风险识别、评估、承受等能力的合格投资者。”合同第十五部分“风险揭示”第1.8条约定：“基金管理人不能承诺基金保本及收益的风险，基金利益受多项因素影响，基金既有盈利的可能，亦存在亏损的可能。根据相关法律法规规定，基金管理人不对基金的投资者作出保证本金及其收益的承诺。”同日，原告管良双通过其名下中国工商银行账号为6222081202003618640账户向合同约定的被告山东创道股权投资公司名下的账号为853517010122803322的基金募集账户转账人民币65万元。2018年3月7日，被告山东创道股权投资公司向原告出具《基金份额认购确认函》一份，载明已收到合同编号为CDZB-YGZX-2000114号《创道颐高之信国际电商产业投资基金》基金合同且认购资金已到账。 2018年3月20日，原告管良双（基金投资者）与被告山东创道股权投资公司（基金管理人）签订了合同编号为CDZB-YGZX-2000112的《创道颐高之信国际电商产业投资基金》基金合同一份，合同约定认购基金额度为35万元，基金自2018年3月14日起至自2018年3月20日为募集期，投资者资金到账日2018年3月20日，自2018年3月21日起至自2019年3月20日为投资期，预期年化收益率为12%，其他合同内容与编号为CDZB-YGZX-2000114的《创道颐高之信国际电商产业投资基金》基金合同一致。同日，原告管良双通过其名下中国工商银行账号为6222081202003618640账户向合同约定的被告山东创道股权投资公司名下的账号为853517010122803322的基金募集账户转账人民币35万元。2018年3月21日，被告山东创道股权投资公司向原告出具《基金份额认购确认函》一份，载明已收到合同编号为CDZB-YGZX-2000112号《创道颐高之信国际电商产业投资基金》基金合同且认购资金已到账。至本案开庭之日止，被告山东创道股权投资公司未向原告兑付案涉基金合同约定的本金。 原告提交《承诺函》一份，该函落款承诺人处有吾志亮签字并加盖威海之信房地产开发有限公司公章，该函内容记载：投资人管良双签署的《创道颐高之信国际电商产业投资基金基金合同》合同编号分别为CDZB-YGZX-2000112，CDZB-YGZX-2000114，共支付壹佰万元整用于基金投资，根据基金合同的约定，基金约定利息为12%，承诺人保证在2018年12月24日之前归还全部的投资本金及利息，若无法按期归还，承诺人承诺按照上述约定支付投资本金及利息，保证期限为债务履行期限届满之日起两年，承诺人的该保证不受法律效力的影响，基金合同约定的内容无效不影响本协议的效力。原告据该函主张，被告吾志亮以山东创道股权投资基金管理有限公司法定代表人的身份在该函签字，被告山东创道股权投资基金管理有限公司、威海之信房地产开发有限公司、吾志亮均应按照承诺函向原告履行还款义务。对于原告的该项主张，三被告不予认可。 被告山东创道公司辩称因投资的项目公司即案外人威海之信房地产开发有限公司开发速率未能达到预期，回款较慢，导致基金出现逾期，为保护投资者利益，被告决定将涉案基金存续期延长12个月，因此涉案基金合同现处于继续履行状态，涉案基金尚未到期兑付；为此被告提供威海之信房地产开发有限公司（承诺人）及浙江开化之信房地产开发有限公司（保证人）于2018年11月7日出具的《还款承诺与担保函》一份及被告网站“关于创道颐高之信国际电商产业投资基金延期的通知”一份，《还款承诺与担保函》载明：因大环境下，市场、政策等多方面原因，造成开发节点延期，开发速率未能达到预期，回款较慢，该基金出现逾期，经管理层磋商，制定基金延期支付方案，在本基金原定到期日，先按照相关协议约定支付剩余投资收益，基金延长期间的投资收益按照投资本金在原收益的基础上上浮1%计算，收益按季度支付，在12个月的延长期满后，归还投资本金，同时对资产负债以及加快销售回款等具体方案进行了说明，承诺基金延期届满时归还本金和收益，若未能归还，由其公司承担全部损失，同时案外人浙江开化之信房地产开发有限公司就投资本金及收益归还承担连带保证责任。“延期通知”的主要内容为本投资项目因开发节点延期，开发速率未能达到预期，管理人与项目公司沟通后决定对本基金延期，延期期限预计不超过12个月。对被告提交的上述证据原告不予认可，主张其不清楚《还款承诺与担保函的》的内容，也从未在被告网站上看到被告发出的延期通知，该通知存在被告后期补发的可能；对于被告主张的基金合同延期的情况，原告不予认可，认为根据基金合同约定，基金管理人有权在保证基金投资者利益不受损的情况下，根据基金运行情况，提前或延期终止基金，但被告并未提供能够保证基金投资者利益不受损的有效方案，因此合同延期不能成立。 另查明，被告山东创道股权投资公司已在中国证券投资基金业协会进行了基金管理人登记，案涉创道颐高之信国际电商产业投资基金在中国证券投资基金业协会进行了基金备案。 本院认为，原告管良双与被告山东创道股权投资公司自愿签订《创道颐高之信国际电商产业投资基金》基金合同，该合同不违反相关法律、法规规定，应认定为合法有效，双方均应按照合同约定享有权利、履行义务。该合同风险提示函第5条、第三项基金的基本情况第4条、第七项当事人的权利义务中第2.2-8等条款的约定，可以认定合同双方在合同中赋予了基金管理人即本案被告在特殊情形下对投资基金的存续期限变更的权利。本案中，被告作为基金管理人，向原告等其他基金份额持有人募集资金后，按照合同约定将募集的资金投入创道颐高之信国际电商产业项目中，基金的保值、增值及后续兑付情况与创道颐高之信国际电商产业项目的运营情况密切相关。被告向本院提交的《还款承诺与担保函》，系创道颐高之信国际电商产业项目的运营公司威海之信房地产开发有限公司及案外人浙江开化之信房地产开发有限公司（保证人）共同向被告出具，上述《还款承诺与担保函》明确记载了该项目目前的实际运营状况，说明了基金逾期的情况并制定了基金延期方案，同时案外人浙江开化之信房地产开发有限公司对该基金投资款本金及收益的归还自愿承担连带保证责任，基于该承诺及担保，被告山东创道股权投资公司作为基金管理人决定将涉案基金存续期延长不违反合同的相关规定。同时，被告山东创道股权投资公司也按照约定将延期通知在其网站进行了公示，原告虽对被告提交的公示证据不予认可，但未提交相反的证据予以反驳，故本院对于被告关于案涉合同已延期，该合同现尚处于继续履行阶段的抗辩意见予以采纳。因合同延期，本案涉诉两份的《创道颐高之信国际电商产业投资基金》基金合同仍处于继续履行过程中，现原告主张涉案合同已经到期，要求被告按照合同约定履行兑付本金并支付合同期内应付收益款及合同到期后资金占用期间利息的诉讼请求，无事实和法律依据，本院对此不予支持。 关于原告诉请的要求三被告依据《承诺函》履行付款义务的诉求，本院认为，《承诺函》与本案金融委托理财合同纠纷并非同一法律关系，原告可就此另行主张权利。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条之规定，判决如下： 驳回原告管良双的诉讼请求。 案件受理费14270元，财产保全费5000元，由原告管良双负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审 判 长 郁文莉人民陪审员刘芝江 人民陪审员 王    承    强 二〇一九年九月二十三日 代理书记员 宋    慧    敏 民事判决书 （2019）鲁0103民初1360号 原告：管良双，女，汉族，住杭州市。 委托诉讼代理人：冯圆媛，浙江天富律师事务所律师。 委托诉讼代理人：解本平，浙江天富律师事务所律师。 被告：山东创道股权投资基金管理有限公司，住所地济南市。 法定代表人：吾志亮，董事长。 委托诉讼代理人：栾涛，国浩律师（济南）事务所律师。 委托诉讼代理人：王进，国浩律师（济南）事务所律师。 被告：威海之信房地产开发有限公司，住所地威海。 法定代表人：吾志亮，执行董事兼总经理 委托诉讼代理人：徐忠涛，男，威海之信房地产开发有限公司员工，住山东省威海。 被告：吾志亮，男，1971年1月2日生，汉族，住浙江省开化县。 委托诉讼代理人：栾涛，国浩律师（济南）事务所律师。 委托诉讼代理人：王进，国浩律师（济南）事务所律师。 原告管良双与被告山东创道股权投资基金管理有限公司、威海之信房地产开发有限公司、吾志亮金融委托理财合同纠纷一案，本院于2019年1月25日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月15日公开开庭进行了审理，原告管良双的委托诉讼代理人冯圆媛、解本平，被告山东创道股权投资基金管理有限公司法定代表人吾志亮、被告吾志亮的共同委托诉讼代理人王进，被告威海之信房地产开发有限公司法定代表人吾志亮的委托诉讼代理人徐忠涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告管良双向本院提出诉讼请求：1、被告返还原告基金认购款100万元，并按照年化收益率12%计算利息至认购款全部付清之日止（2018年12月24日前产生利息为41964元，自2018年12月25日起计算，暂计算至2019年1月25日，产生利息为10192元）。以上合计1052156元；2、被告威海之信房地产开发有限公司、吾志亮就被告山东创道股权投资基金管理有限公司上述第一项债务承担连带偿付责任；3、三被告共同承担本案诉讼费用、保全费用。事实和理由：2018年3月5日，原告与被告山东创道股权投资基金管理有限公司签订《创道颐高之信国际电商产业投资基金》基金合同，认购“创道颐高之信国际电商产业投资基金”，被告山东创道股权投资基金管理有限公司系基金管理人。合同编号为CDZB-YGZY-2000114。合同“三、基金的基本情况”中约定，基金运作方式为契约型封闭式基金，基金存续期限12个月，原告认购基金额度65万元，基金自2018年3月1日起至2018年3月6日为募集期，投资者资金到账日2018年3月5日，自2018年3月7日起至2019年3月6日为投资期（共计12月），预期年化收益率为11%（募集期内，基金投资者按照中国人民银行同期活期存款利率享受收益）。本基金自投资期起，每3个月为一个投资收益分配周期，基金管理人于每一收益分配周期结束后七个工作日内完成当期分配，募集期的利息收益在第一次分配投资收益时支付；最后一期投资收益与投资本金一同分配。2018年3月5日，原告按约向被告山东创道股权投资基金管理有限公司支付了基金认购款65万元。被告山东创道股权投资基金管理有限公司于2018年3月7日向原告出具《基金份额认购确认函》，就认购金额、期限、收益率进行确认。2018年3月20日，原告追加认购金额35万元，并于当日与被告山东创道股权投资基金管理有限公司签订《创道颐高之信国际电商产业投资基金》基金合同，合同编号CDZB-YGZX-2000112。合同“三、基金的基本情况”中约定，原告认购基金额度35万元，基金自2018年3月14日起至2018年3月20日止为募集期，投资者资金到账日2018年3月20日，自2018年3月21日起至2019的3月20日为投资期（共计12个月），预期年化收益率为12%，其余与前份合同约定内容一致。2018年3月20日，原告按约定向被告山东创道股权投资基金管理有限公司支付了基金认购款35万元。被告山东创道股权投资基金管理有限公司于2018年3月21日向原告出具《基金份额认购确认函》，就认购金额、期限、收益率进行确认。因基金临近到期，已经出现多个认购人的到期基金无法按约支付投资本金与收益的情况，2018年12月20日，被告山东创道股权投资基金管理有限公司及其法定代表人被告吾志亮、被告威海之信房地产开发有限公司向原告出具承诺函：原告共支付壹佰万元整用于基金投资，根据基金合同的约定，基金约定利息为12%。承诺人保证在2018年12月24日之前归还全部的投资本金及利息，若无法按期归还，承诺人承诺按照上述约定支付投资本金及利息，保证期限为债务履行期限届满之日起两年。被告吾志亮在承诺人处签字确认，并签有“承诺到期支付”字样。被告威海之信房地产开发有限公司在承诺人处盖章确认。现承诺的还款期限已过，被告山东创道股权投资基金管理有限公司未按约支付投资本金及最后一期的投资收益，被告威海之信房地产开发有限公司、吾志亮也未承担连带保证担保责任。 被告山东创道股权投资基金管理有限公司答辩称：山东创道公司是在中国证券投资基金业协会备案的基金管理人，涉案“创道颐高之信国际电商产业投资基金”也已按规定在中国证券投资基金业协会备案，山东创道公司的基金募集及投资行为依法合规。山东创道公司与原告存在基金合同关系。根据涉案基金合同约定，山东创道公司作为基金管理人享有变更基金存续限期的权利。山东创道公司已决定将涉案基金存续期限延长并通知了包括原告在内的投资者。对此，济南市市中区人民法院对类似案件的民事判决已作出认定。因此，涉案基金合同尚处于履行阶段，现在并不具备分配基金投资收益的条件，原告应继续履行基金合同。原告作为成熟的投资者，山东创道公司经其同意后以合法方式投入到“颐高之信国际电商产业城”项目中，收益由原告享有，风险亦应由原告自行承担，山东创道公司作为基金管理人没有义务返还原告主张的投资本金和投资收益。综上，原告主张山东创道公司返还全部基金认购款及收益没有法律及合同依据。 被告威海之信房地产开发有限公司答辩称：我公司为涉案基金投资的项目公司，全部基金财产已经以股权投资的方式投入到我公司，我公司依法使用投资资金运作“颐高之信国际电商产业城”项目，致力于打造中国跨境电商旅游休闲娱乐第一品牌。由于大环境下，市场、政策等多方面原因，造成开发节点延期，开发速率未能达到预期，为了广大投资者利益，基金管理人经与我公司沟通，已决定对涉案基金进行延期，待延长期届满后再根据项目收益情况确定基金投资收益并向投资者分配。我公司有信心、有能力将项目开发好，回报广大投资者，原告也应依约继续履行与山东创道公司之间的基金合同。原告提交的承诺函是无效的，其要求我公司承担连带偿付责任没有依据。原告要求我公司承担连带保证责任，但该承诺并不符合保证的基本要求，不存在主债务人及到期主债务。而且我公司为基金财产所投资的项目公司，如果由我公司向原告归还全部的投资本金及利息，实际上将项目基金投资的风险转嫁给其他基金份额持有人，背离了投资者“共享收益、共担风险”基本原则，也严重损害了其他投资者的合法利益。因此，原告对我公司的起诉没有事实和法律依据，应依法予以驳回。 被告吾志亮答辩称：被告吾志亮是威海之信房地产开发有限公司的法定代表人，从原告提交的承诺函形式上来看，原告在承诺人处签字系履行职务行为，与被告吾志亮个人无关，原告要求被告吾志亮个人承担法律责任没有任何依据。原告提交的承诺函是无效的。一方面，根据《担保法》的规定，保证人承担保证责任的前提是主合同中有主债务人和到期主债务。涉案合同为基金合同，投资收益和风险均由原告自行承担，并不存在到期主债务以及向原告承担到期债务的主债务人，根本形不成担保债务，相关承诺人也就不可能承担保证责任。另一方面，山东创道公司与原告存在基金合同关系，基金财产已全部投资到威海之信房地产开发有限公司。该承诺的实质是不管“颐高之信国际电商产业城”项目经营业绩如何，原告均可以获取收益，使得原告规避了投资风险，将基金项目可能存在的风险全部转嫁给涉案基金的其他投资者，严重损害其他基金份额持有人的合法利益。因此，原告无权基于无效承诺要求承诺人承担法律责任。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人均无异议的《创道颐高之信国际电商产业投资基金》合同、《创道颐高之信国际电商产业投资基金》合同、恒丰银行查询汇款明细、基金份额认购确认函等证据，本院予以确认并在卷佐证。 本院经审理认定事实如下：2018年3月4日，原告填写了被告提供的投资者基本信息表及基金投资者风险测评问卷，通过上述评估，被告出具“投资者风险匹配告知书及投资者确认函”，原告被被告评定为专业投资者，风险承受能力为积极型，风险承受等级与被告中高风险产品匹配，原告在该确认函中签字捺印确认。2018年3月5日，原告管良双（基金投资者）与被告山东创道股权投资公司（基金管理人）签订了合同编号为CDZB-YGZX-2000114的《创道颐高之信国际电商产业投资基金》基金合同一份，合同风险提示函部分约定：“1.基金管理人依照恪尽职守、诚实信用、谨慎勤勉的原则管理和运用本基金财产，但不保证基金财产本金不受损失，也不保证一定盈利及最低收益。2、基金合同如载有任何预期收益（率）、年化收益（率）等，不完全代表基金份额持有者最终实际获取的收益（率），也不构成基金管理人对该等收益（率）作出任何明示或默示的保证。基金管理人依据基金合同的约定管理和运用基金财产所产生的风险，由基金财产及投资者承担。……5.本基金存续期一年，本基金的成立需符合相关法律、法规等规定，本基金可能存在不能满足成立条件从而无法成立的风险。本基金也会因为投资项目的运作原因，在不损害基金利益的情况下适当延长或者缩短本基金的存续期……”。合同第三部分“基金的基本情况”约定：“1.基金名称：创道颐高之信国际电商产业投资基金。2.基金运作方式：契约型封闭式基金。3.基金投资标的：本基金投资威海之信房地产开发有限公司，专项用于“颐高之信国际电商产业城”项目、建设及运营，双方根据自身优势，对“颐高之信国际电商产业城”项目进行有效的商业运作，以求达到基金投资的增值。4.基金存续期限：12个月，基金管理人有权在保证基金投资者利益不受损的前提下，根据基金运行情况提前或延期终止本基金，出现提前或延期终止本基金的，基金管理人需在管理人网站进行公示，或由基金管理人通过电话、短信、邮件通知等方式向基金份额持有者发送通知。5.基金面额：1.00元。6.认购基金额度人民币65万元整。7.基金自2018年3月1日起至2018年3月6日为募集期，投资者基金到账日2018年3月5日，自2018年3月7日起至2019年3月6日为投资期（共计12月）。预期年化收益率为11%（募集期内，基金投资者按照中国人民银行同期活期存款利率享受收益）。8.1本基金自投资期起，每3个月为一个投资收益分配周期，基金管理人于每一收益分配周期结束后七个工作日内完成当期分配，募集期的利息收益在第一次分配投资收益时支付；最后一期投资收益与投资本金一同分配。……9.2基金募集账户信息：开户行恒丰银行烟台西南河支行户名：山东创道股权投资基金管理有限公司账号：853517010122803322根据法律相关规定，投资者必须将基金认购款项汇入上述约定之基金募集账户，基金管理人根据资金募集情况，定期将投资款汇入上述规定的基金托管账户进行基金托管”。合同第六部分“基金份额的认购、兑付”中约定：“……4.3基金份额持有者的基金兑付：基金管理人于基金存续期满后七个工作日内将最后一期投资收益及投资本金支付至基金份额持有者指定的银行账户……7.如下情形，基金管理人可以暂停对基金份额持有者的兑付：7.1因不可抗力导致基金管理人无法支付基金兑付款项的情形；7.2本合同、法律法规规定或经中国证监会认定的其他情形；7.3发生上述情形之一且基金管理人决定暂停兑付的，基金管理人应以网站公告的形式告知基金份额持有者。已接受的兑付申请，基金管理人应当足额支付。……”合同第七部分“当事人的权利义务”约定：“1.3基金份额持有者的义务：……1.3-8投资期届满前，不得提前赎回基金份额……2.2基金管理人的权利2.2-8根据基金募集情况及投资运作事项，调整基金募集期及基金存续期；2.2-11在本合同约定的范围内，拒绝或暂停受理认购与兑付申请；……”合同第九部分“基金的投资”中第5条约定：“5.风险收益特征：基于本基金的投资范围及投资策略，本基金不承诺保本及最低收益，本基金属于中等风险的投资品种，适合具有相对风险识别、评估、承受等能力的合格投资者。”合同第十五部分“风险揭示”第1.8条约定：“基金管理人不能承诺基金保本及收益的风险，基金利益受多项因素影响，基金既有盈利的可能，亦存在亏损的可能。根据相关法律法规规定，基金管理人不对基金的投资者作出保证本金及其收益的承诺。”同日，原告管良双通过其名下中国工商银行账号为6222081202003618640账户向合同约定的被告山东创道股权投资公司名下的账号为853517010122803322的基金募集账户转账人民币65万元。2018年3月7日，被告山东创道股权投资公司向原告出具《基金份额认购确认函》一份，载明已收到合同编号为CDZB-YGZX-2000114号《创道颐高之信国际电商产业投资基金》基金合同且认购资金已到账。 2018年3月20日，原告管良双（基金投资者）与被告山东创道股权投资公司（基金管理人）签订了合同编号为CDZB-YGZX-2000112的《创道颐高之信国际电商产业投资基金》基金合同一份，合同约定认购基金额度为35万元，基金自2018年3月14日起至自2018年3月20日为募集期，投资者资金到账日2018年3月20日，自2018年3月21日起至自2019年3月20日为投资期，预期年化收益率为12%，其他合同内容与编号为CDZB-YGZX-2000114的《创道颐高之信国际电商产业投资基金》基金合同一致。同日，原告管良双通过其名下中国工商银行账号为6222081202003618640账户向合同约定的被告山东创道股权投资公司名下的账号为853517010122803322的基金募集账户转账人民币35万元。2018年3月21日，被告山东创道股权投资公司向原告出具《基金份额认购确认函》一份，载明已收到合同编号为CDZB-YGZX-2000112号《创道颐高之信国际电商产业投资基金》基金合同且认购资金已到账。至本案开庭之日止，被告山东创道股权投资公司未向原告兑付案涉基金合同约定的本金。 原告提交《承诺函》一份，该函落款承诺人处有吾志亮签字并加盖威海之信房地产开发有限公司公章，该函内容记载：投资人管良双签署的《创道颐高之信国际电商产业投资基金基金合同》合同编号分别为CDZB-YGZX-2000112，CDZB-YGZX-2000114，共支付壹佰万元整用于基金投资，根据基金合同的约定，基金约定利息为12%，承诺人保证在2018年12月24日之前归还全部的投资本金及利息，若无法按期归还，承诺人承诺按照上述约定支付投资本金及利息，保证期限为债务履行期限届满之日起两年，承诺人的该保证不受法律效力的影响，基金合同约定的内容无效不影响本协议的效力。原告据该函主张，被告吾志亮以山东创道股权投资基金管理有限公司法定代表人的身份在该函签字，被告山东创道股权投资基金管理有限公司、威海之信房地产开发有限公司、吾志亮均应按照承诺函向原告履行还款义务。对于原告的该项主张，三被告不予认可。 被告山东创道公司辩称因投资的项目公司即案外人威海之信房地产开发有限公司开发速率未能达到预期，回款较慢，导致基金出现逾期，为保护投资者利益，被告决定将涉案基金存续期延长12个月，因此涉案基金合同现处于继续履行状态，涉案基金尚未到期兑付；为此被告提供威海之信房地产开发有限公司（承诺人）及浙江开化之信房地产开发有限公司（保证人）于2018年11月7日出具的《还款承诺与担保函》一份及被告网站“关于创道颐高之信国际电商产业投资基金延期的通知”一份，《还款承诺与担保函》载明：因大环境下，市场、政策等多方面原因，造成开发节点延期，开发速率未能达到预期，回款较慢，该基金出现逾期，经管理层磋商，制定基金延期支付方案，在本基金原定到期日，先按照相关协议约定支付剩余投资收益，基金延长期间的投资收益按照投资本金在原收益的基础上上浮1%计算，收益按季度支付，在12个月的延长期满后，归还投资本金，同时对资产负债以及加快销售回款等具体方案进行了说明，承诺基金延期届满时归还本金和收益，若未能归还，由其公司承担全部损失，同时案外人浙江开化之信房地产开发有限公司就投资本金及收益归还承担连带保证责任。“延期通知”的主要内容为本投资项目因开发节点延期，开发速率未能达到预期，管理人与项目公司沟通后决定对本基金延期，延期期限预计不超过12个月。对被告提交的上述证据原告不予认可，主张其不清楚《还款承诺与担保函的》的内容，也从未在被告网站上看到被告发出的延期通知，该通知存在被告后期补发的可能；对于被告主张的基金合同延期的情况，原告不予认可，认为根据基金合同约定，基金管理人有权在保证基金投资者利益不受损的情况下，根据基金运行情况，提前或延期终止基金，但被告并未提供能够保证基金投资者利益不受损的有效方案，因此合同延期不能成立。 另查明，被告山东创道股权投资公司已在中国证券投资基金业协会进行了基金管理人登记，案涉创道颐高之信国际电商产业投资基金在中国证券投资基金业协会进行了基金备案。 本院认为，原告管良双与被告山东创道股权投资公司自愿签订《创道颐高之信国际电商产业投资基金》基金合同，该合同不违反相关法律、法规规定，应认定为合法有效，双方均应按照合同约定享有权利、履行义务。该合同风险提示函第5条、第三项基金的基本情况第4条、第七项当事人的权利义务中第2.2-8等条款的约定，可以认定合同双方在合同中赋予了基金管理人即本案被告在特殊情形下对投资基金的存续期限变更的权利。本案中，被告作为基金管理人，向原告等其他基金份额持有人募集资金后，按照合同约定将募集的资金投入创道颐高之信国际电商产业项目中，基金的保值、增值及后续兑付情况与创道颐高之信国际电商产业项目的运营情况密切相关。被告向本院提交的《还款承诺与担保函》，系创道颐高之信国际电商产业项目的运营公司威海之信房地产开发有限公司及案外人浙江开化之信房地产开发有限公司（保证人）共同向被告出具，上述《还款承诺与担保函》明确记载了该项目目前的实际运营状况，说明了基金逾期的情况并制定了基金延期方案，同时案外人浙江开化之信房地产开发有限公司对该基金投资款本金及收益的归还自愿承担连带保证责任，基于该承诺及担保，被告山东创道股权投资公司作为基金管理人决定将涉案基金存续期延长不违反合同的相关规定。同时，被告山东创道股权投资公司也按照约定将延期通知在其网站进行了公示，原告虽对被告提交的公示证据不予认可，但未提交相反的证据予以反驳，故本院对于被告关于案涉合同已延期，该合同现尚处于继续履行阶段的抗辩意见予以采纳。因合同延期，本案涉诉两份的《创道颐高之信国际电商产业投资基金》基金合同仍处于继续履行过程中，现原告主张涉案合同已经到期，要求被告按照合同约定履行兑付本金并支付合同期内应付收益款及合同到期后资金占用期间利息的诉讼请求，无事实和法律依据，本院对此不予支持。 关于原告诉请的要求三被告依据《承诺函》履行付款义务的诉求，本院认为，《承诺函》与本案金融委托理财合同纠纷并非同一法律关系，原告可就此另行主张权利。 依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条之规定，判决如下： 驳回原告管良双的诉讼请求。 案件受理费14270元，财产保全费5000元，由原告管良双负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判长郁文莉人民陪审员刘芝江 人民陪审员王承强 二〇一九年九月二十三日 代理书记员宋慧敏