广西壮族自治区防城港市防城区人民法院 行 政 裁 定 书 （2019）桂0603行初11号 原告：谢乃幸，男，1961年1月12日出生，汉族，住防城区。 委托代理人：谢绍振，男，1937年11月13日出生，汉族，住防城区。 特别授权代理人：禤铭德，男，1940年7月7日出生，壮族，住防城区。 被告：防城区大菉镇人民政府，住所地：防城区大菉镇。 法定代表人：龙时毅，大菉镇镇长。 委托代理人：黄再鹏，大菉镇司法所所长。 委托代理人：吕柏，大菉镇国土规建环保安监交通站站长。 第三人：谢乃光，男1957年5月16日出生，汉族，住防城区。 原告谢乃幸诉被告防城区大菉镇人民政府、第三人谢乃光不履行法定职责纠纷一案，本院于2019年7月8日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托代理人谢绍振、禤铭德，被告的委托代理人吕柏、黄再鹏，到庭参加诉讼。第三人谢乃光经本院依法传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.请求法院确认被告有不作为行为；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告与第三人是邻居，二人之间存在纠纷，经防城区人民法院调解后双方达成协议，防城区人民法院于2017年12月20日作出（2017）桂0603民初1621号民事调解书。2018年5月6日，原告根据协议第二条动工建厨房时，被告赶到现场要求原告停止施工，等候处理。2018年6月11日，被告将《责令停止土地违法行为通知书》张贴至原告厨房，要求原告等候处理。经过半年时间，被告并未处理，原告就先后写了3次申请通过邮局快递的方式投递给被告，要求被告及时处理，无果。2019年5月7日至起诉前，原告曾5次向被告提出申请行政处理，被告仍拒不处理。原告认为这是被告不履行自身职责的体现，是行政行为不作为的具体表现，故诉至法院。 被告辩称，原告与第三人之间的纠纷已经由法院调解成功，因原告没有履行建隔离墙，所以，此纠纷不属大菉镇人民政府处理。请求人民法院驳回原告的诉讼请求。 第三人未到庭也未提交答辩状。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人提供了证据进行质证。被告对原告的提供证据1-6均无异议，本院予以确认。 经审查，原告与第三人是邻居关系，二人因恢复原状纠纷，原告于2017年11月6日向防城区人民法院起诉第三人。经法院调解双方达成协议，本院于2017年12月20日作出（2019）桂0603民初1621号民事调解书，双方自愿达成如下协议：“一、原告谢乃幸北面排水问题，由本院主持原、被告双方到现场做好排水沟，保持排水畅通；二、原告谢乃幸于2018年2月15日前在自己厨房内东面靠被告谢乃光的墙体位置单独砌一面隔离墙，以防止损坏被告谢乃光的墙体；三、被告谢乃光位于原告谢乃幸厨房上空的飘檐（约20公分）及原告谢乃幸砖瓦结构的厨房均保持原状。在保持原状期间，被告谢乃光要做好房屋顶层天面飘檐排水问题，不能排到原告谢乃幸厨房瓦面；日后如原告谢乃幸建房高于飘檐，则由被告谢乃光自行拆除；四、原告谢乃幸房屋损坏问题，被告谢乃光愿意一次性支付15000元给原告谢乃幸，并定于2017年12月30日前付清，原告谢乃幸以后不能因此事要求谢乃光承担任何责任。”该调解书生效后，原告没有在约定时间内履行砌隔离墙的义务。2018年5月6日，原告雇请建筑工人拆除厨房，在第三人的墙根挖基础时，双方发生纠纷。被告接案后，立即组织工作人员赶到现场处理。经查明，原告在建的宅基地没有取得土地使用权，故要求原告停止施工等候处理。2018年6月11日，被告将《责令停止土地违法行为通知书》张贴于原告厨房，责令原告立即停止违法行为，听候处理，办理土地使用权证后才能建设，至于原告与第三人的墙界纠纷，不是其职权范围，应由法院处理。之后原告先后写了3次申请通过邮局快递的方式投递给被告，要求被告处理其与第三人相邻纠纷的问题。2019年5月7日至起诉前，原告曾5次向被告提出申请行政处理。但被告以不属于其处理范畴为由不予处理。原告以被告拒绝处理为由，认为被告行政不作为诉至本院。在庭审中，原告明确要求被告履行被告的职责，处理其与第三人相邻纠纷问题。 本院认为，原告与第三人因恢复原状纠纷一案，经本院调解，双方达成调解协议，本院于2017年12月20日作出（2019）桂0603民初1621号民事调解书，达成如下协议：“一、原告谢乃幸北面排水问题，由本院主持原、被告双方到现场做好排水沟，保持排水畅通；二、原告谢乃幸于2018年2月15日前在自己厨房内东面靠被告谢乃光的墙体位置单独砌一面隔离墙，以防止损坏被告谢乃光的墙体；三、被告谢乃光位于原告谢乃幸厨房上空的飘檐（约20公分）及原告谢乃幸砖瓦结构的厨房均保持原状。在保持原状期间，被告谢乃光要做好房屋顶层天面飘檐排水问题，不能排到原告谢乃幸厨房瓦面；日后如原告谢乃幸建房高于飘檐，则由被告谢乃光自行拆除；四、原告谢乃幸房屋损坏问题，被告谢乃光愿意一次性支付15000元给原告谢乃幸，并定于2017年12月30日前付清，原告谢乃幸以后不能因此事要求谢乃光承担任何责任。”然而第三人已按调解书约定的条款履行了义务，而原告不按调解书第二款的规定建造挡雨墙体，却采取拆旧重建房屋。按理，原告与第三人是相邻关系，建造房屋时，应当在双方之间的土地留出10-15公分的土地作为公共的排水之用，有利双方排水。而原告不以为是，却在第三人的墙根旁挖基础，再次引起纠纷。根据原告与第三人争议的性质，属于民法调整的范畴，应由人民法院处理。而被告在调处纠纷时，由于原告未取得土地使用权证，拆旧重建属于违法建筑、违法用地，故被告作出《责令停止土地违法行为通知书》，要求原告等候处理。被告作出的具体行政行为，是法律赋予其职权，并无不当。原告对被告作出的具体行政行为，如认为不当，存在违法，其以行政诉讼起诉被告并无不允。但原告起诉不是针对被告作出的具体行政行为而诉，而是明确起诉被告不为其处理与第三人之间的排水等民事纠纷，认为被告属于行政不作为。因原告与第三人排水等相邻纠纷，被告已明确答复原告，此纠纷不属其处理职权，是人民法院受理范围，被告的答复实际已起作用，据此，原告的起诉不符合《中华人民共和国行政诉讼法》规定的受案范围，故应当予以驳回。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条、四十九条第（四）项之规定，裁定如下： 驳回原告谢乃幸的起诉。 案件受理费50元，由原告谢乃幸负担。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提交副本，上诉于防城港市中级人民法院。 审 判 长  许德宝 审 判 员  曾德伟 人民陪审员  石德考 二〇一九年九月五日 法官 助理  黄丽霞 书 记 员  韦秋艳 附相关法条 《中华人民共和国行政诉讼法》 第十二条人民法院受理公民、法人或者其他组织提起的下列诉讼： （一）对行政拘留、暂扣或者吊销许可证和执照、责令停产停业、没收违法所得、没收非法财物、罚款、警告等行政处罚不服的； （二）对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施和行政强制执行不服的； （三）申请行政许可，行政机关拒绝或者在法定期限内不予答复，或者对行政机关作出的有关行政许可的其他决定不服的； （四）对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的； （五）对征收、征用决定及其补偿决定不服的； （六）申请行政机关履行保护人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关拒绝履行或者不予答复的； （七）认为行政机关侵犯其经营自主权或者农村土地承包经营权、农村土地经营权的； （八）认为行政机关滥用行政权力排除或者限制竞争的； （九）认为行政机关违法集资、摊派费用或者违法要求履行其他义务的； （十）认为行政机关没有依法支付抚恤金、最低生活保障待遇或者社会保险待遇的； （十一）认为行政机关不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议等协议的； （十二）认为行政机关侵犯其他人身权、财产权等合法权益的。 除前款规定外，人民法院受理法律、法规规定可以提起诉讼的其他行政案件。 。。 第四十九条提起诉讼应当符合下列条件： （一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实根据； （四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。