河南省郑州市管城回族区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0104民初3288号原告：何国飞，男，1986年5月6日出生，汉族，住河南省内黄县。委托诉讼代理人：盛经邦，河南辰中律师事务所律师。委托诉讼代理人：张甜甜，河南辰中律师事务所律师。被告：李晓波，女，1981年10月20日出生，汉族，住河南省长垣县。委托诉讼代理人：马云腾，郑州市金水区大石桥法律服务所法律工作者。被告：河南陆港医药有限公司，住所地郑州市管城区货站街142附1-2号。法定代表人：郑海霞，总经理。委托诉讼代理人：沈丽媛，河南针石律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵晗宇，河南针石律师事务所实习律师。原告何国飞诉被告河南陆港医药有限公司、李晓波请求变更公司登记纠纷一案，本院立案受理后依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理。原告何国飞及其委托诉讼代理人盛经邦，被告李晓波的委托诉讼代理人马云腾，被告河南陆港医药有限公司的委托诉讼代理人沈丽媛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。何国飞向本院提出诉讼请求：1.判令被告李晓波继续履行合同，为原告办理股权变更登记手续（在工商登记中加入原告为河南陆港医药有限公司股东，股权比例为24%）；2.判令二被告协助办理河南陆港医药有限公司股东及股权登记手续；3.本案诉讼费、保全费由二被告承担。事实与理由：原告与被告李晓波的丈夫张天桥认识多年。2017年，李晓波因被告陆港医药经营需要，多次向原告借款。2017年12月13日，原告何国飞与李晓波、河南陆港医药有限公司（以下简称陆港公司）、郑海霞签订《协议书》。协议约定：被告李晓波向郑海霞、何国飞借款300万元，其中向郑海霞借款200万元，何国飞借款100万元；借款的条件是李晓波将其持有陆港医药75%的股份，以1120万元过户给郑海霞和何国飞，其中51%的股份作价816万元过户给郑海霞，24%的股权作价384万元过户给何国飞；陆港医药为上述借款承担连带保证责任；协议第五条约定：李晓波应在陆港医药取得《药品经营许可证》后十日内，为郑海霞、何国飞办理股权过户变更登记手续，二人支付的300万元借款转为股权受让款的首付款，其中郑海霞折抵为200万元，何国飞折抵为100万元；剩余股权转让价款的支付方式。期间，由李晓波、郑海霞、何国飞另行签订协议予以具体约定。协议第十一条争议处理条款约定，如各方发生争议，均可以向合同签订地人民法院起诉，合同签署页述明，合同签订地为郑州市郑东新区。协议签订后，原告及郑海霞均按协议约定向李晓波出借了借款，陆港公司也已于2018年4月16日取得了《药品经营许可证》，2018年7月，被告李晓波及陆港医药为郑海霞办理了股权变更登记，但至今未为原告办理股权变更登记。且多次协商未果，为维护原告的合法权益，现提起诉讼，望判如所请。李晓波辩称，因原告未按照协议规定支付借款，故我方不同意变更工商登记信息。河南陆港医药有限公司辩称，协议书先是一个借款，再是一个股权转让的关系，原告需先证明已向被告李晓波支付了借款100万元；若原告无证据证明借贷关系的成立，则说明协议书中约定的股权转让的关系全部未履行，借款关系是股权转让关系的前提，若双方未发生实际的借贷关系，则我公司无义务进行股权变更；若债权关系成立，原告在债权中也有过失，并未全额支付借款，那么我公司也无义务进行股权变更。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证并卷佐证。本院认定事实如下：2017年12月13日，原告何国飞（乙方）与郑海霞（甲方）、被告李晓波（丙方）、河南陆港医药有限公司（丁方）签订协议书，主要约定：李晓波愿意按照约定向何国飞和郑海霞借款，并在符合法定及公司章程约定的条件下将其持有的公司股份的75%股份过户至何国飞和郑海霞名下，作为向二人借款的条件；何国飞和郑海霞愿意依据本协议约定向李晓波支付借款，在合同约定条件下向李晓波支付股权转让的对价；河南陆港医药有限公司有义务协助李晓波办理股权过户手续，并自愿为此借款承担连带保证责任；李晓波向郑海霞借款200万元，向何国飞借款100万元，李晓波指定收款账户为河南陆港医药有限公司；借款期限2个月，自2017年12月18日至2018年2月16日，借款利率为月利率2%；李晓波向何国飞和郑海霞借款的条件是李晓波将其持有的河南陆港医药有限公司股份中的75%的份额以1120万元过户至何国飞和郑海霞，其中将51%的股份以816万元过户至郑海霞名下，将24%的股份以384万元过户至何国飞名下；李晓波应当在取得药品经营许可证后10日内为二人办理股权过户登记手续，何国飞和郑海霞支付给李晓波的借款转为股权款的首付款，剩余股权转让款的支付方式、期限等由甲乙丙三方另行签订协议具体约定等。又查明，原告何国飞于2017年12月29日、2018年1月15日、2018年1月22日、2018年1月25日、2018年1月29日分5笔转款至李晓波指定的河南陆港医药有限公司账户，共计80万元，五份电子回单均显示资金用途为借款。另查明，原告何国飞和被告李晓波提供的银行流水显示何国飞与李晓波之间存在有多次经济往来。2018年4月16日，河南陆港医药有限公司取得河南省食品药品监督管理局颁发的药品经营许可证（证号：豫AA3710376）。本院认为，涉案协议书的内容中既有民间借贷内容，也涵盖有股权转让事项，系当事人真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的强制性规定，当事人应当依约履行。关于被告是否违约问题。依照协议中“鉴于”部分的第2项和第三条第2项的约定，涉案李晓波向何国飞和郑海霞借款的前提条件是将其持有的河南陆港医药有限公司75%的股份转让给二人，且在取得药品经营许可证后10日内为二人办理股权过户登记手续。2018年4月16日，河南陆港医药有限公司取得河南省食品药品监督管理局颁发的药品经营许可证后，未按照协议约定在取得药品经营许可证后10日内为原告何国飞办理股权过户登记手续，二被告构成违约。关于原告是否违约问题。被告辩称双方存在经济往来，原告支付的款项不全是涉案借款，但庭审中，原告提供的五份电子回单均显示资金用途为借款，账户均为协议书中指定的河南陆港医药有限公司账户，其指向性十分明确，本院认定该80万元为原告履行的涉案借款。涉案协议中当事方虽未约定借款的交付时间，但约定了借款期限自2017年12月18日至2018年2月16日；何国飞于2017年12月29日、2018年1月15日、2018年1月22日、2018年1月25日、2018年1月29日分5笔转款至李晓波指定的河南陆港医药有限公司账户共计80万元，原告何国飞存在违约行为。关于涉案协议书是否继续履行问题。本案中，李晓波因为公司资金紧张向何国飞和郑海霞借款，其前提条件是将其持有的公司股份中的24%转让给何国飞，正常情况下应当是先行履行股权转让过户，但由于当时河南陆港医药有限公司并未取得药品经营许可证，双方约定取得药品经营许可证后10日内为何国飞和郑海霞二人办理股权过户登记手续。本案中，原告何国飞虽存在履行瑕疵和违约行为，但不构成根本违约及导致李晓波的借款目的完全无法实现，从保护经济交易的安全性和合同履行的角度看，双方应当继续履行合同。协议当事方没有就剩余股权转让款的支付方式、期限等另行签订协议，被告亦未就何国飞未支付的出借款及违约行为提出反诉请求，权利方可另行解决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：被告李晓波和被告河南陆港医药有限公司于本判决生效之日起十日内共同为原告何国飞办理股权变更登记手续，即在工商登记中登记原告何国飞为河南陆港医药有限公司股东，股权持有比例为24%。案件受理费37520元，案件申请费5000元，由被告李晓波和河南陆港医药有限公司共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并提交上诉状副本十五份，上诉于郑州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内向郑州市中级人民法院预交上诉费，并在交费后三日内将交费凭证交本院查验，逾期不交的视为自动放弃上诉。审 判 长  范利辰人民陪审员  张小旺人民陪审员  任明中二〇一九年九月九日法官助理楚小双书记员张泽源