沈阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0192民初730号原告尹刚，男，1978年2月5日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。委托诉讼代理人杨加永，系北京市观韬（济南）律师事务所律师。被告沈阳几维鸟信息技术有限公司，住所地辽宁省沈阳市于洪区沈新路106号7幢。法定代表人黄海涛，系该公司执行董事。委托诉讼代理人张静，系辽宁联胜律师事务所律师。委托诉讼代理人李玲，系辽宁联胜律师事务所律师。原告尹刚与被告沈阳几维鸟信息技术有限公司（以下简称几维鸟公司）特许经营合同纠纷一案，本院于2019年5月28日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月9日公开开庭进行了审理。原告尹刚的委托诉讼代理人杨加永，被告几维鸟公司的委托诉讼代理人张静、李玲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告尹刚向本院提出诉讼请求：1.确认原、被告于2018年8月25日签订的编号JWN-18-80139《服务合同书》已于2019年5月22日解除；2.被告退还原告运营指导服务费人民币90,000元及利息（利息计算方式为，以人民币90,000元为基数，从2019年5月23日之日起，按中国人民银行同期同类贷款利率，计算至实际退还之日止）；3.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告于2018年8月25日签订编号JWN-18-80139《服务合同书》（以下简称该合同），约定原告在代理区域济南市槐荫区执行被告项目技术体系独家经营餐饮项目“喜八方”，接受被告的监督、检查及评价，运营指导服务费为人民币90,000元。该合同虽名为服务合同但符合商业特许经营的特征，应为商业特许经营合同。原告于该合同签订当天支付了运营指导服务费，但被告在签约时不具备“两店一年”资质、跨省经营却未在国家商务部备案，非“喜八方”商标权人，未按规定向原告进行信息披露，至今未履行合同义务，原告至今未实际利用被告的经营资源开展特许经营业务。原告曾多次要求解除该合同，但无果，故诉至贵院，请求支持原告的诉讼请求。被告几维鸟公司辩称，1.原被告双方签订的合同系服务合同，不具备特许经营合同条件，不适用《商业特许经营管理条例》的相关规定；2.原被告双方签订的合同系服务合同，被告具备履行能力，不存在合同约定的解除条件，也不具备法律规定的法定解除条件，原告诉请解除合同无事实及法律依据；3.原告诉请返还服务费人民币90,000元无事实及法律依据。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。原、被告围绕诉讼请求依法提交了证据，原告尹刚为证明其主张向本院提交如下证据：1.《服务合同书》及收款收据一张；2.解除编号JWN-18-80139《服务合同书》律师函、快递单及快递查询信息；3.许吉胜授权委托书。被告几维鸟公司提交如下证据：1.美团商家网页截图6张；2.原告尹刚与被告工作人员录音光盘一张。本院组织原、被告进行了质证。根据原、被告陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月25日原告尹刚（甲方）与被告几维鸟公司（乙方）签订《服务合同书》，合同编号为JWN-18-80139。合同第一条服务项目：“1、项目名称：喜八方（下称‘餐饮项目’）。2、服务方式：甲方自愿选择乙方为甲方餐饮项目提供区域运营指导，即乙方为甲方在山东省济南市槐荫区行政区划范围内设立的所有自营餐饮项目提供运营指导服务。”第二条服务内容：“1、乙方为甲方餐饮项目提供的服务，具体包括运营指导和管理培训两方面内答（详见本合同附件：《运营服务实施清单》）：（1）运营指导包括营建、开店、管理及店面后续运营等方面的指导和咨询。（2）管理培训包括经营管理、操作流程、物品采购、设备使用等方面的理论和实操培训。2、乙方为甲方提供的服务内容仅限于本合同第一条所约定的项目名称及服务方式，不包括甲方现有的其他项目，同时甲方不得利用从乙方处获得的运营指导及管理培训等方面的经验用于除本合同项下餐饮项目和地址之外的其他项目。”第四条服务费用：“1、运营指导服务费：自本合同签订之日，甲方向乙方支付运营指导服务费人民币90,000元。2、第三方费用：若甲方需要任何第三方提供包括但不限于物料配送、技术带店指导、礼仪培训等服务的，甲方应当向乙方或乙方推荐的供应商处采购，相关费用由甲方另行承担并支付。”第五条权利和义务：“1、甲方的权利和义务1.4甲方负责除本合同项下运营指导服务以外的所有开办餐饮项目门店必需的一切工作及资金，守法经营，享有门店的经营管理权及收益权，并按照约定向供应商采购餐饮项目所需的相关物品。1.6甲方获得乙方本项目技术体系的经营权和市场拓展权。1.9甲方有权在代理区域内独家发展直营店和授权店。2.1区城内授权店的核心物料由甲方统一从乙方购买配送。2.2遵守乙方关于市场区域保护规定和技术体系的规范性，接受乙方的监督。2.5甲方不得跨区域经营。2、乙方权利和义务2.3在项目运营过程中，乙方根据甲方的要求，帮助甲方解决餐饮企业运营中的管理和技术问题，同时乙方有权对餐饮项目经营管理的执行情况进行监督检查及评价，并对甲方餐饮项目运营过程中存在的问题提出整改意见。”第八条合同期限：“1、本合同有效期为一年，自2018年8月25日至2019年8月24日。”第九条合同终止：“2、甲方有下列情形之一的，乙方有权单方解除合同，所收取的相关费用不予以退还，同时乙方有权追究甲方的违约责任。2.2没有严格执行乙方提供的运营指导方案及纠正通知的。2.3违反管理和运营指导服务的标准及流程，损害乙方声誉的。”第十条违约责任：“1、合同一经签订，即具有法律效力，受法律保护，甲乙双方均不得违反，特别是本合同有关运营区域、相关费用、第三方采购及保密条款的约定，甲方应严格予以遵守。”合同还约定工作成果、保密条款、争议解决等内容。原告尹刚于合同签订当日向被告几维鸟公司支付费用人民币90,000元，合同签订后原告尹刚未实际开店经营。原告尹刚委托律师于2019年5月20日通过EMS向被告几维鸟公司邮寄“关于：解除编号JWN-18-80139《服务合同书》之事宜”律师函，被告几维鸟公司于2019年5月21日签收。该律师函通知“1.解除贵司与尹刚签订的编号JWN-18-80139《服务合同书》；2.贵司于收到该律师函后立即退还尹刚运营指导服务费人民币90,000元，逾期按中国人民银行同期同类贷款利率支付利息。”被告几维鸟公司成立于2018年01月26日，经营范围为互联网信息服务；餐饮信息咨询、经济信息咨询等。经本院登录商务部业务系统统一平台-商业特许经营信息管理网站查询，亦未查询到被告作为特许人的相关备案信息，被告并非“喜八方”商标权人。本院认为，《商业特许经营管理条例》第三条规定：商业特许经营，是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。案涉合同约定了餐饮项目名称；限定了餐饮项目经营的区域范围，明确不得跨区域经营；约定原告尹刚获得几维鸟公司“喜八方”项目技术体系的经营权和市场拓展权，有权在代理区域内独家发展直营店和授权店，遵守几维鸟公司关于市场区域保护规定和技术体系的规范性，接受其监督；明确约定原告尹刚如“没有严格执行乙方提供的运营指导方案及纠正通知，违反管理和运营指导服务的标准及流程，损害乙方声誉”，被告几维鸟公司有权解除合同；约定原、被告双方不得违反特别是有关运营区域及第三方采购的约定。由此可见，案涉合同实质系关于被告几维鸟公司许可原告在其特定的“喜八方”餐饮项目经营模式下开展经营并收取加盟费的经营活动的约定，符合《商业特许经营管理条例》第十一条的规定，应为商业特许经营合同。对于被告几维鸟公司辩称案涉合同系服务合同，经庭审查证，案涉合同的权利义务内容具备商业特许经营合同的特征，被告辩称案涉合同系服务合同的主张本院不予支持。关于本案讼争合同是否符合法定解除条件的问题；本院认为,虽然“两店一年”及备案等规定的要求并非禁止性规范,可视为缔约瑕疵;但,在被告未取得作为特许人的相关资格,未实现合同履行治愈的情势下,根据《商业特许经营管理条例》第三条之规定,“……企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动”。被告没有获得特许经营许可人的资格,其上述缔约行为具有违法性,本案诉争的特许经营合同当然可以解除;鉴于本案原告诉请解除本案讼争协议,根据《商业特许经营信息披露管理办法》第九条规定,“特许人隐瞒影响特许经营合同履行致使不能实现合同目的的信息或者披露虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。”同时,根据《合同法》第94条第（五）项“有法律规定的其他情形，当事人可以解除合同”的规定以及参照商务部《商业特许经营信息披露管理办法》第九条规定,“特许人隐瞒影响特许经营合同履行致使不能实现合同目的的信息或者披露虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。”本案讼争协议可依法解除。对于原告尹刚要求确认合同解除的诉讼请求，本院认为，《商业特许经营管理条例》第十二条关于“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同”的规定赋予了被特许人在一定期限内可以任意解除合同的权利，即使特许人和被特许人没有在特许经营合同中明确约定，被特许人仍然享有在合理期限内单方解除合同的权利，该合理期限以被特许人是否已经从事特许经营并使用了特许人的特许经营资源为限。本案中，原告尹刚未开店从事特许经营活动，没有实际使用被告几维鸟公司的项目技术体系等经营资源，其有权单方解除合同。基于解除权系形成权的法律属性，故，本院认为案涉合同已于原告向被告邮寄“关于解除编号JWN-18-80139《服务合同书》之事宜”律师函到达之日，即2019年5月21日解除，原告要求确认合同已于2019年5月22日解除的诉讼请求，时间有误，本院予以纠正。对于合同解除后的法律后果，合同法第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的部分，根据履行情况合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。对于原告尹刚要求被告几维鸟公司退还运营指导服务费人民币90,000元及利息的诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（五）项、第九十六条第一款、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条，第十一条，第十二条，第二十二条，第二十三条第一款、第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条,《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、确认原告尹刚与被告沈阳几维鸟信息技术有限公司于2018年8月25日签订的编号JWN-18-80139《服务合同书》于2019年5月21日解除；二、被告沈阳几维鸟信息技术有限公司于本判决生效之日起十日内退还尹刚运营指导服务费人民币90,000元并支付利息（利息金额以人民币90,000元为基数，从2019年5月22日起，按中国人民银行同期同类贷款利率，计算至实际退还之日止）；三、驳回原告尹刚的其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币2,050元，由被告沈阳几维鸟信息技术有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李卫国人民陪审员  姚 旭人民陪审员  王呈志二〇一九年九月二十五日法官助理那颖书记员李国萍本判决书所依据的法律《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《商业特许经营管理条例》第三条本条例所称商业特许经营（以下简称特许经营），是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业（以下称特许人），以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者（以下称被特许人）使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。企业以外的其他单位和个人不得作为特许人从事特许经营活动。第十一条从事特许经营活动，特许人和被特许人应当采用书面形式订立特许经营合同。特许经营合同应当包括下列主要内容：（一）特许人、被特许人的基本情况；（二）特许经营的内容、期限；（三）特许经营费用的种类、金额及其支付方式；（四）经营指导、技术支持以及业务培训等服务的具体内容和提供方式；（五）产品或者服务的质量、标准要求和保证措施；（六）产品或者服务的促销与广告宣传；（七）特许经营中的消费者权益保护和赔偿责任的承担；（八）特许经营合同的变更、解除和终止；（九）违约责任；（十）争议的解决方式；（十一）特许人与被特许人约定的其他事项第十二条特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。第二十二条特许人应当向被特许人提供以下信息：（一）特许人的名称、住所、法定代表人、注册资本额、经营范围以及从事特许经营活动的基本情况；（二）特许人的注册商标、企业标志、专利、专有技术和经营模式的基本情况；（三）特许经营费用的种类、金额和支付方式（包括是否收取保证金以及保证金的返还条件和返还方式）；（四）向被特许人提供产品、服务、设备的价格和条件；（五）为被特许人持续提供经营指导、技术支持、业务培训等服务的具体内容、提供方式和实施计划；（六）对被特许人的经营活动进行指导、监督的具体办法；（七）特许经营网点投资预算；（八）在中国境内现有的被特许人的数量、分布地域以及经营状况评估；（九）最近2年的经会计师事务所审计的财务会计报告摘要和审计报告摘要；（十）最近5年内与特许经营相关的诉讼和仲裁情况；（十一）特许人及其法定代表人是否有重大违法经营记录；（十二）国务院商务主管部门规定的其他信息。第二十三条特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息。特许人向被特许人提供的信息发生重大变更的，应当及时通知被特许人。特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同商务部《商业特许经营信息披露管理办法》第九条特许人隐瞒应当披露而没有披露的信息或者披露虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同。