四川省德阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川06民终811号 上诉人（原审被告）：四川恒济贸易有限公司，住所地四川省德阳市区南街13号。 法定代表人：王道菊，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘冬梅（公司员工），女，住四川省德阳市旌阳区。 被上诉人（原审原告）：什邡市锦程融资性担保有限公司，住所地四川省什邡市方亭镇蓥峰北路131号，统一社会信用代码915106827469456764。 法定代表人：刘一麟，该公司董事长。 委托诉讼代理人：周学玲，四川明炬（什邡）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：什邡市方亭龙详建材经营部，住所地四川省什邡市方亭东风路。 经营者：郑寒月，女。 被上诉人（原审被告）：郑寒月，女，1994年8月12日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。 被上诉人（原审被告）：王勇，男，1969年7月10日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。 被上诉人（原审被告）：王芸，女，1973年2月26日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。 被上诉人（原审被告）：王道菊，女，1963年1月1日出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。 被上诉人（原审被告）：四川泰华新立实业有限公司，住所地四川省德阳市天元开发区段家坝，统一社会信用代码91510600620860183T。 法定代表人：王勇，该公司负责人。 被上诉人（原审被告）：德阳衡汇投资有限公司，住所地四川省德阳市旌阳区工业集中发展区德绵路南侧1、3、4、5、7幢，统一社会信用代码91510600696966945U。 法定代表人：王勇，该公司负责人。 原审被告：郑东冕，男，1986年9月20出生，汉族，住四川省德阳市旌阳区。 上诉人四川恒济贸易有限公司（以下简称恒济公司）因与被上诉人什邡市锦程融资性担保有限公司（以下简称锦程公司）、什邡市方亭龙详建材经营部（以下简称为龙详经营部）、郑寒月、王勇、王芸、王道菊、四川泰华新立实业有限公司（以下简称泰华公司）、德阳衡汇投资有限公司（以下简称衡汇公司）、原审被告郑东冕追偿权纠纷一案，不服四川省什邡市人民法院作出的（2018）川0682民初652号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 恒济公司上诉请求：撤销一审判决中关于支付96万违约金的内容，改判驳回被上诉人关于96万违约金的诉讼请求，本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1.虽然委托担保合同中约定锦程公司有权要求王勇支付本合同约定担保金额20%的违约金，但是该约定过高，上诉人明确提出予以调整，依照合同法及司法解释的规定，应当以实际损失为主、惩罚性赔偿为辅确定违约金，而锦程公司在一审中并未提交实际损失的证据，故一审法院直接依照合同约定判决违约金适用法律不当；2.锦程公司资金来源于政府无偿出资，即使承担担保责任，也只能按照存款活期利息计算损失；3.委托担保合同是锦程公司提供的格式合同，违约金约定明显不公。综上，一审法院对违约金认定不当，特提出上诉。 被上诉人锦程公司辩称：1.上诉人主张违约金过高于实际损失，应当由上诉人举证证明实际损失，举证责任不在于锦程公司；2.委托担保合同约定的违约金低于借款合同约定的罚息，且担保损失不能等同于存款利息损失。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应当维持原判。综上，请求驳回上诉。 龙详经营部、王勇、王芸、王道菊、泰华公司、衡汇公司、郑寒月、郑东冕未作答辩。 锦程公司向一审法院提出诉讼请求：1.判令龙详经营部向锦程公司清偿代偿的借款本金4,342,268.03元、违约金96万元、律师费114,000元,合计5,416,268.03元；2.判令郑寒月、王勇、王芸、王道菊、郑东冕、泰华公司、衡汇公司、恒济公司对上述债务承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由九被告负担。 一审法院认定事实如下： 龙详经营部成立于2016年5月18日，为个体工商户，经营者为郑寒月。2016年6月16日，龙详经营部与思源银行签订《借款合同》，约定龙详经营部向思源银行借款480万元，借款期限为24个月，从2016年6月16日至2018年6月15日。同日，龙详经营部为借款事宜委托锦程公司担保并与锦程公司签订了《委托担保合同》，约定锦程公司为龙详经营部该笔借款向思源银行提供连带保证担保，锦程公司按照约定履行保证义务后即取得债权人地位，有权要求龙详经营部归还锦程公司垫付的全部款项(本金、利息、违约金、赔偿金、律师费和实现债权的其他费用等)，龙详经营部交纳风险保证金311,802.76元,在锦程公司履行保证义务后可无条件全额扣收保证金用于归还代偿款项，龙详经营部未履行或未完全履行本合同约定义务，锦程公司有权要求龙详经营部支付本合同约定担保金额20%的违约金等。 2016年6月16日，锦程公司与思源银行签订了《保证合同》，为龙详经营部的上述借款提供连带保证担保。此后，思源银行按借款合同约定向龙详经营部发放了480万元的贷款。同日，郑寒月、王勇、王芸、王道菊、郑东冕向锦程公司出具《承诺书》，为锦程公司就龙详经营部借款担保事宜的本金、利息提供反担保，保证期间为主债务履行期届满之日起两年或贷款人宣布此笔借款提前到期之日起两年。泰华公司、衡汇公司、恒济公司与龙详经营部、锦程公司签订了《不可撤销信用反担保合同》，约定为锦程公司担保的借款480万元及利息、龙详经营部的违约金、赔偿金、律师费和实现债权的其他费用提供反担保。 2017年4月25日，因龙详经营部已不具备还款能力，思源银行根据借款合同约定，要求龙详经营部提前归还借款，但龙详经营部拒不履行还款义务，思源银行向锦程公司送达代偿通知书，要求锦程公司代偿借款本息。锦程公司于同日为龙详经营部代偿了借款本息4,837,362.73元。此后，龙详经营部偿还了锦程公司183,291.94元，扣减锦程公司收取龙详经营部的保证金311,802.76元，龙详经营部尚欠锦程公司4,342,268.03元。 2018年3月15日，锦程公司因本案诉讼与四川明炬（什邡）律师事务所签订《委托代理合同》，并支付了律师代理费金额114,000元。 一审法院认为，锦程公司与龙详经营部签订的《委托担保合同》，系双方当事人真实意思表示，合法有效。锦程公司为龙详经营部在思源银行借款提供连带责任保证，因龙详经营部未按约履行偿还借款本息的义务，锦程公司作为保证人代龙详经营部偿还了借款本息后，其要求龙详经营部偿还代偿款4,342,268.03元的请求，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，一审法院予以支持；锦程公司要求龙详经营部支付违约金的请求，因龙详经营部未按《委托担保合同》的约定履行还款义务，根据《委托担保合同》第六条第二款的约定，锦程公司有权要求龙详经营部支付本合同约定担保金额20%的违约金，该违约金计算合理，故一审法院予以支持；锦程公司要求龙详经营部支付律师代理费的诉讼请求，因双方《委托担保合同》约定追偿的范围为锦程公司垫付的全部款项，而本案律师费是在行使追偿权过程中产生的并非是锦程公司履行担保义务所垫付的款项，该费用双方合同中并未约定，且该费用不是锦程公司在本案诉讼中必须发生的费用，也不能作为锦程公司的损失，锦程公司的该项主张缺乏事实和法律依据，一审法院不予支持。 王勇、王芸、王道菊、郑东冕作为连带责任保证人向锦程公司出具《承诺书》，该承诺书系其真实意思表示，应为合法有效，锦程公司为龙详经营部代偿了借款本息后，要求王勇、王芸、王道菊、郑东冕对借款本息承担连带清偿责任，根据《中华人民共和国担保法》第十八条“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期间没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可要求保证人在其保证范围内承担保证责任”、第二十一条第一款“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定”、第三十一条“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，一审法院予以支持，王勇、王芸、王道菊、郑东冕在承担责任后，有权向龙详经营部追偿。郑寒月作为龙详经营部的经营者，个人经营，根据《民法总则》第五十六条“个体工商户的债务，个人经营的，以个人财产承担”的规定，龙详经营部的债务应当由郑寒月承担。 泰华公司、衡汇公司、恒济公司与龙详经营部、锦程公司签订的《不可撤销信用反担保合同》，亦系其真实意思表示，应为合法有效。根据该合同约定，泰华公司、衡汇公司、恒济公司为锦程公司提供反担保的范围为锦程公司担保的龙详经营部借款本金480万元及利息、违约金、赔偿金、律师费和实现债权的其他费用，且承担连带保证责任。现锦程公司为龙详经营部代偿了借款本息后，要求泰华公司、衡汇公司、恒济公司承担连带清偿责任，根据《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条的规定，一审法院予以支持，泰华公司、衡汇公司、恒济公司在承担责任后，有权向龙详经营部追偿。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条，《民法总则》第五十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条第一款、第三十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告什邡市方亭龙详建材经营部、郑寒月应于本判决发生法律效力之日起十日内偿还原告什邡市锦程融资性担保有限公司代偿款本息4,342,268.03元、违约金96万元，合计5,302,268.03元；二、被告王勇、王芸、王道菊、郑东冕对被告什邡市方亭龙详建材经营部代偿款本息4,342,268.03元承担连带清偿责任，且在承担责任后，有权向被告什邡市方亭龙详建材经营部追偿；三、被告四川泰华新立实业有限公司、德阳衡汇投资有限公司、四川恒济贸易有限公司对本判决第一项确定的被告什邡市方亭龙详建材经营部的债务承担连带清偿责任，且在承担责任后，有权向被告什邡市方亭龙详建材经营部追偿；四、驳回原告什邡市锦程融资性担保有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费49,714元，保全费5000元，合计54,714元，由被告什邡市方亭龙详建材经营部负担，被告四川泰华新立实业有限公司、德阳衡汇投资有限公司、四川恒济贸易有限公司承担连带清偿责任，且在承担责任后，有权向被告什邡市方亭龙详建材经营部追偿。 二审中，各方当事人均未提交新证据。 二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。 本院认为，人民法院审理民事二审案件，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条及《最高人民法院关于适用的解释》第三百二十三条之规定，围绕上诉请求有关的事实和法律适用进行审理。按照上诉人的上诉请求，本案争议焦点为：案涉《委托担保合同》约定的违约金是否过高，应否予以调整。 本院认为，锦程公司与王勇签订的《委托担保合同》系双方当事人的真实意思表示，该合同虽系锦程公司提供的格式文本，但其中违约金条款并不具有《中华人民共和国合同法》第四十条规定格式条款无效的情形，双方对违约金的约定合法有效。上诉人主张约定违约金过分高于实际造成的损失，但并未提供相应证据证明锦程公司实际损失数额，且从实际情况来看，锦程公司代为偿还的借款本息至今已两年有余，从借款归还之日起按20%计算得出的违约金数额，与普通商业银行贷款利率相比并未显著过高，并且，锦程公司承担偿还责任造成的损失亦不能简单等同于利息损失，上诉人仅以约定违约金超过银行活期存款利息为由主张违约金过高，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。 综上，四川恒济贸易有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费13400元，由四川恒济贸易有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈叶兰 审判员  张天天 审判员  杨 轩 二〇一九年九月二十九日 书记员  李 婷