广东省珠海市香洲区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0402民初10609号原告：深圳市小牛普惠投资管理有限公司，住所：深圳市前海深港合作区前湾一路1号A栋201室（入驻深圳市前海商务秘书有限公司）（实际住所：深圳市福田区彩田北路与北环大道交汇处新浩壹都A座4101），统一社会信用代码：9144030030628881XT。法定代表人：夏焕涛。委托代理人：许军，男，汉族，1991年4月3日出生，身份证住址：湖南省平江县，系原告公司人力资源部员工。被告：周腾飞，男，汉族，1993年4月26日出生，身份证住址：广东省珠海市斗门区，委托代理人：陈丽萍，广东广和（珠海）律师事务所律师。原告深圳市小牛普惠投资管理有限公司诉被告周腾飞劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月12日立案受理后，依法由审判员谢健宇适用简易程序公开开庭进行了审理。原告深圳市小牛普惠投资管理有限公司的委托代理人许军和被告周腾飞的委托代理人陈丽萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称：2017年被告入职原告公司，主要负责公司分期业务。原告主管业务为信息咨询，为有借款需求的客户提供咨询服务，将有需求的合格借款推荐至合作的网贷信息中介机构融资。业务部门主要协作合作商户进行业务办理，进而推动业务的正常运作。但2018年以来，国家从宏观层面调整经济市场，出台多部法律法规，调整市场经济。网贷信息机构业务量锐减甚至暂停、负债累累破产。金融业各领域也必须根据法律法规的规定，适度对业务方向等进行调整。因原告所依托的网贷中介业务受国家政策规定影响，新增业务锐减甚至取消，被告业务相应大量减少，原告对业务员、审批员的需求减少，因此需要对人员结构进行调整。因原告于2018年4月份开始大量减少分期业务，办公场所退租，且未再经营，并停止了被告工作地点的业务，原告与被告双方原订立的劳动合同因客观情况发生重大变化，劳动合同无法履行。2019年4月26日，被告向珠海市劳动人事争议仲裁院申请仲裁要求原告支付赔偿金。珠海市劳动争议仲裁院于2019年6月20日所作的珠劳人仲案字〔2019〕932号裁决书的第二项裁决适用法律错误，缺乏法律依据。原告依据法律规定解除劳动合同，属于依法解除，不应承担赔偿金。具体理由如下：1、原告入职时有签署一份《员工入职承诺书》，承诺书第四条明确写着本人已充分知悉并认可公司各类规章制度、包括但不限于《考勤休假管理制度》、《员工奖惩与处罚管理制度》、《销售及运营人员行为规范》等，并清楚公司规章制度的公示方式（包括但不限于OA上传、邮件通知及书面通知等形式），签署此份承诺书表示其本人承诺将严格遵守公司制度及公司因内部管理需要适时依法制定并颁布的新规章制度，若有违反，其本人愿意接受公司按制度规定给予的处分。被告已签署《员工入职承诺书》并按手印，表明充分知悉并认可公司各类规章制度、清楚公司规章制度公示方式，也代表将严格遵守公司规章制度。《员工入职承诺书》第四条“本人已充分悉知并认可公司各类规章制度，包括但不限于《考勤休假管理制度》、《员工奖励与处罚管理制度》、《销售及运营人员行为规范》等；并清楚公司规章制度的公示方式（包括但不限于OA上传、邮件通知、书面通知等形式）。”第十一条“若未经批准而擅自旷工，连续旷工达到3日或当年度累积旷工到5日将视为自动离职，公司可按制度规定与本人单方解除劳动合同，本人不享受任何赔偿。”根据内容证明被告已知晓并认可公司相关制度。2、被告申请支付违法解除劳动关系赔偿金22860元。被告无视公司制度和管理，并累计旷工超出5天，可解除劳动合同。根据公司《深圳市小牛普惠投资管理有限公司考勤管理制度》E版中的第二章第六条第五项第6点规定，公司员工一年内连续旷工3天、或累计旷工5天的，属严重违纪，除扣除工资及进行相应经济处罚外，予以解除劳动合同且公司无需支付任何形式的经济补偿金。员工自达到本条所述情形之日起，劳动关系终止，不再提报出勤。被告的打卡方式为GPS打卡，为了准确真实的反映工作状态，2018年11月开始要求在工作期间进行不定时的查岗反馈，被告不予配合并且直接退出查岗群，原告无法对其工作日正常办公的情况进行核实，并且被告不止自己一人如此行径，当地其他人员伙同抵制公司制度和管理，致使工作也无法正常推进。被告2018年11月违反公司《小牛资本管理集团有限公司员工奖励与处罚管理制度》中第五章第二十一条第三项第3点“无合理原因拒不执行公司规章制度或相关决定，造成较大影响的”受记过处分，扣6分，珠海所有在职客户经理、销售经理均退群不予配合，其他城市均无此情况。被告2018年10月违反公司《小牛资本管理集团有限公司员工奖励与处罚管理制度》中第五章第二十条第一项第1点“上班时间迟到、早退或擅自离岗30分钟（含本数以上）至3.5个小时以内的”受严重警告处分，扣4分。2018年10月此情况出现一次，扣4分。被告2018年11月考勤连续缺勤天数为22天，根据公司《深圳市小牛普惠投资管理有限公司考勤管理制度》E版中的第二章第六条第五项第6点规定，公司员工一年内连续旷工3天、或累计旷工5天的，属严重违纪，除扣除工资及进行相应经济处罚处，予以解除劳动合同且公司无需支付任何形式的经济补偿金。根据《小牛资本管理集团有限公司员工奖励与处罚管理制度》中第一章第五条第二项“奖惩计分周期：对员工的奖励加分和处罚扣分，以公历年为一个计分周期。新员工入职当年的积分周期默认为入职日至当年度12月31日，在下一个积分周期开始时，员工的奖惩分值重新起算。员工的奖励与处罚的信息将永久保留在员工档案系统中。”第八章第三十六条第二项“在一个计分周期内，因直接责任处罚累计扣分达20分（含）的，均视为严重违纪，应给予解除劳动合同处罚，且不支付经济补偿金，同时录为公司黑名单员工，永不录用。”按照制度，被告一个计分周期内，因直接责任处罚累计扣分已经超过20分，应给予解除劳动合同处罚，且不支付经济补偿金。因此，原告解除与被告之间劳动合同并不属于违法解除，不应支付赔偿金。综上，请求法院判如所请。请求：原告无需向被告支付违法解除劳动合同赔偿金22860元，本案诉讼费由被告承担。原告为其诉讼请求向本院提交的证据如下：1.《深圳市小牛普惠投资管理有限公司考勤管理制度》E版；2.《小牛资本管理集团有限公司员工奖励与处罚管理制度》；3.查岗无反馈截图；4.旷工截图。被告辩称：因原告仅对支付违法解除劳动合同赔偿金一项提起诉讼请求，被告重点围绕这些请求进行答辩，被告认为原告的请求依法不能成立。第一，如果是原告认为是订立合同的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，需要与劳动者提前解除劳动合同的，应当依照劳动合同法第四十条规定，与劳动者协商解除劳动关系，是附有条件的，必须提前一个月通知劳动者，或额外支付一个月工资才可以解除劳动合同，但是原告并没有依据该规定进行，而是即时解除，违反了法律规定，因此，承担违法解除的相应法律后果；第二，原告在事实部分提到被告存在严重违纪的情形，被告认为与事实不符，诉状上所列的解除理由是指劳动合同无法履行才提前与劳动者解除合同的，但是在陈述理由的部分又提到被告存在严重违纪的情况，这是相互矛盾的。原告并没有就被告存在违纪的情形提交相应的事实依据和证据，因此所谓的严重违纪是与事实不符的；第三，被告认为仲裁裁决认定事实清楚，证据充分，适用法律恰当，请求法院驳回原告诉讼请求。被告未向本院提交证据。经审理查明：2016年6月22日，被告与深圳市小牛消费服务有限公司签订《劳动合同书》一份。入职时，被告签署《员工入职承诺书》，载明：“本人已明确公司已经告知本人工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬等情况。本人已经仔细阅读公司的各项规章制度和岗位职责，包括但不限于：《考勤休假管理制度》、《早会管理制度》等；并清楚公司规章制度的公示方式（包括但不限于OA上传、邮件通知、书面通知等形式），本人保证严格遵守公司的各项规章制度及公司根据内部管理需要适时依法制定并颁布的新规章制度。”2017年4月18日，深圳市小牛消费服务有限公司为甲方，被告为乙方，原告为丙方签订《劳动关系转移协议》，约定：自协议签订之日起，乙方劳动关系转至丙方，甲方与乙方的原有的劳动关系权利义务转由丙方承接。2017年8月1日，原、被告签订《劳动合同变更协议》，约定将被告的工作地点由珠海改为中山。2017年10月30日，原告为甲方，被告为乙方，深圳市小牛普惠投资管理有限公司中山东区分公司（以下简称小牛普惠中山东区公司）为丙方签订《劳动关系转移协议》，约定：自协议签订之日起，将乙方的劳动关系从甲方转移到丙方，甲方与乙方基于原有的劳动关系的权利义务转由丙方承接，甲乙双方原签署的劳动合同解除。丙方接收乙方劳动关系后，将按照乙方与甲方所签订的原有劳动合同内容执行。2017年12月1日，原、被告再次签订《劳动合同变更协议》，约定将被告的工作地点由中山改为珠海。2018年1月5日，小牛普惠中山东区公司为甲方、被告为乙方、深圳市小牛普惠投资管理有限公司珠海分公司（以下简称小牛普惠珠海公司）为丙方，签订《劳动关系转移协议》一份，内容与上述协议基本一致，约定小牛普惠珠海公司承接小牛普惠中山东区公司在与被告之间劳动合同中的权利义务。庭审中，原、被告确认：深圳市小牛消费有限公司与原告均为小牛资本管理集团的子公司，因深圳市小牛消费有限公司的业务停止，故将被告安排到原告处继续工作。2016年7月至2018年11月，原告委托广东民企人力资源开发服务中心有限公司珠海分公司为被告参加社会保险。被告名下中国建设银行账户（账号尾数4620）载明被告工资情况如下：2017年11月4137.97元、2017年12月2748元，2018年1月4521.78元、2月4334.36元、3月5678.46元、4月4690.54元；被告名下中国建设银行账户（账号尾数8807）载明被告工资情况如下：2018年8月工资2359.17元、9月工资4830.31元（2359.17元+2471.14元）、10月工资3187.59元。以上工资发放方均为原告。2018年11月15日，小牛普惠珠海公司作出《解除劳动合同通知书》，载明：因严重违纪，公司决定于2018年11月19日与被告解除劳动合同。庭审中，原告确认解除与被告之间劳动关系的理由为被告违反劳动纪律及不服从公司的管理。另查明：《深圳市小牛普惠投资管理有限公司考勤管理制度》E版中的第二章第六条第五项第6点规定，公司员工一年内连续旷工3天、或累计旷工5天的，属严重违纪，除扣除工资及进行相应经济处罚外，予以解除劳动合同且公司无需支付任何形式的经济补偿金。员工自达到本条所述情形之日起，劳动关系终止，不再提报出勤。《小牛资本管理集团有限公司员工奖励与处罚管理制度》中第一章第五条第二项“奖惩计分周期：对员工的奖励加分和处罚扣分，以公历年为一个计分周期。新员工入职当年的积分周期默认为入职日至当年度12月31日，在下一个积分周期开始时，员工的奖惩分值重新起算。员工的奖励与处罚的信息将永久保留在员工档案系统中。”第五章第二十条第一项第1点规定：上班时间迟到、早退或擅自离岗30分钟（含本数以上）至3.5个小时以内的（员工有下列情形之一者，受严重警告处分，扣4分）；第二十一条第三项第3点规定：无合理原因拒不执行公司规章制度或相关决定，造成较大影响的（受记过处分，扣6分）。第八章第三十六条第二项“在一个计分周期内，因直接责任处罚累计扣分达20分（含）的，均视为严重违纪，应给予解除劳动合同处罚，且不支付经济补偿金，同时录为公司黑名单员工，永不录用。”原告称上述规章制度均已经过员工公示及开会讨论，员工应知悉并需要遵守，但因公司目前面临解体，相关资料非常难找。再查明：关于周腾飞申请深圳市小牛普惠投资管理有限公司劳动争议纠纷一案，2019年2月14日，周腾飞向珠海市劳动人事争议仲裁院申请仲裁，请求被申请人向申请人支付：1.2018年11月工资1800元；2.违法解除劳动关系赔偿金22860元。珠海市劳动人事争议仲裁院于2019年6月20日作出珠劳人仲案字〔2019〕936号仲裁裁决：一、被申请人于本裁决书生效之日起三日内向申请人支付2018年11月工资1686元；二、被申请人于本裁决书生效之日起三日内向申请人支付违法解除劳动合同赔偿金22860元；三、驳回申请人其他仲裁请求。裁决后，深圳市小牛普惠投资管理有限公司不服，故提起本案诉讼。本院认为：被告与深圳市小牛消费服务有限公司签订书面劳动合同，其后，因深圳市小牛消费服务有限公司业务停止，被告被安排至原告处工作，相关劳动关系转至原告处，原告自2017年11月起至2018年10月止向被告发放工资，参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，被告受原告的劳动管理，从事原告安排的有报酬的劳动，因此本院认定被告与原告之间存在劳动关系。原、被告劳动关系存续期间，被告应严格遵守原告依法制订的规章制度。但原告制定的《深圳市小牛普惠投资管理有限公司考勤管理制度》及参照遵守的《小牛资本管理集团有限公司员工奖励与处罚管理制度》为直接涉及劳动者切身利益的规章制度，制定过程中应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。制定后还应当公示，或者告知劳动者，原告未能举证证明上述两项制度制定程序符合上述要求，应负相应不利后果。同时，原告提交的“小牛分期行政及考勤群”记录发生在深圳市小牛消费有限公司相关业务转移至原告处后，被告不属于“小牛分期”公司项目范围，且原告在起诉状中自认“原告于2018年4月份开始大量减少分期业务，办公场所退租，且未再经营，并停止了被告工作地点的业务”，可能存在因客观原因造成无法考勤或考勤记录缺失的情况，本院无法认定被告是否存在旷工情形。综上，本院无法认定被告是否存在严重违纪情形及原告依据解除与被告劳动关系的规章制度是否合法，原告解除与被告之间的劳动合同，违反《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，应向被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿。被告主张原告应向其支付违法解除劳动合同的经济赔偿，但未能提交相应证据证明其离职前十二个月的平均工资收入情况，应负相应不利后果，本院仅能根据现有证据认定被告的收入情况。珠海市劳动人事争议仲裁院的珠劳人仲案字〔2019〕936号仲裁裁令：原告于本裁决书生效之日起三日内向被告支付2018年11月工资1686元。原、被告均未在法定期限内提起诉讼，本院视为双方认同该部分裁决内容，并认定被告2018年11月工资为1686元。经核算，被告提交的其名下9个月工资收入为34036.21元（2748元+4521.78元+4334.36元+5678.46元+4690.54元+2359.17元+4830.31元+3187.59元+1686元），平均每月4054元。原告应向被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿为20270元（4054元×2.5个月×2）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条之规定，判决如下：一、驳回原告深圳市小牛普惠投资管理有限公司的全部诉讼请求；二、原告深圳市小牛普惠投资管理有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告周腾飞支付2018年11月工资人民币1686元；三、原告深圳市小牛普惠投资管理有限公司于本判决发生法律效力之日起三日内向被告周腾飞支付违法解除劳动合同的经济赔偿人民币20270元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币5元，由原告深圳市小牛普惠投资管理有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省珠海市中级人民法院。审判员  谢健宇二〇一九年九月九日书记员  李阳升杨集胜