宁波市奉化区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0213民初1924号原告：汪兰青，男，1965年8月28日出生，汉族，户籍所在地为江西省上饶市弋阳县，现住浙江省宁波市奉化区。委托诉讼代理人：马利琼，浙江正雅律师事务所律师。被告：彭其五，男，1981年12月17日出生，汉族，住江西省上饶市弋阳县。委托诉讼代理人：章永业，宁波市奉化区锦林法律服务所法律工作者。被告：宁波市奉化区爱尚美化妆品店。住所地：浙江省宁波市奉化区岳林街道舒前村。统一社会信用代码为92330283MA2ERQE19H。经营者：高恩惠，女，1989年10月12日出生，汉族，住浙江省兰溪市。委托诉讼代理人：章裕，男，1985年9月23日出生，汉族，住浙江省兰溪市。系被告宁波市奉化区爱尚美化妆品店的经营者高恩惠的丈夫。原告汪兰青与被告彭其五提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月12日立案受理后，依法组成合议庭进行审理。在审理过程中，被告彭其五向本院申请追加追美丽颜化妆品连锁店、章裕、宁波市奉化区爱尚美化妆品店（以下简称爱尚美店）为本案被告，经本院审查后，本院依法追加宁波市奉化区爱尚美化妆品店为本案被告。本案于2019年8月16日公开开庭进行了审理。原告汪兰青及其委托诉讼代理人马利琼、被告彭其五及其委托诉讼代理人章永业、被告宁波市奉化区爱尚美化妆品店及其委托诉讼代理人章裕均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪兰青诉称：原告受被告彭其五雇佣清理位于宁波市奉化区岳林街道中山东路299号追美丽颜连锁化妆品店的建筑垃圾，2018年7月5日原告到该工地上工作，在拆除火烧过的吊顶时从二楼楼梯掉下来摔伤。原告受伤后，即被送往宁波市奉化区人民医院救治，先后住院31天，伤势有所好转后回家休养，住院期间因生活无法自理由其妻子负责看护。2019年3月4日，经宁波市诚和司法鉴定所司法鉴定，原告的伤残等级为10级，伤后休养9个月，护理3个月，营养3个月。原告共花去医疗费44924.81元，尚需后续治疗费12000－13000元。被告仅向原告赔付了17000元。对其余损失尚未赔偿。为此，原告起诉要求：判决两被告赔偿原告医疗费、残疾赔偿金等经济损失235566.81元。庭审中，原告要求按新的赔偿标准计算伤残赔偿金，即变更诉讼请求为：要求两被告赔偿原告的经济损失244522.81元。被告彭其五答辩称：1.原告汪兰青与被告彭其五之间没有雇佣关系，因被告爱尚美店要清理垃圾需要人手，被告彭其五认为一个人不够，经该品店负责人章裕同意，被告彭其五打电话给案外人汪某，由汪某叫来原告，彭其五将这二人当面给章裕看过后，章裕表示同意，然后大家一起干活，所以不存在雇佣关系；2.被告爱尚美店负责人章裕与被告彭其五之间没有承揽关系，劳动干活都是受该店负责人指示，章裕与彭其五之间没有约定以3000元承揽包干清理垃圾的事实；3.原告汪兰青的受伤，是在章裕指示下，将棚顶的木柱拆卸中发生的，木梯子结实，没有翻倒，原告人怎么掉下去，被告彭其五不清楚，被告彭其五对原告的人身损害无过错；4.被告彭其五在原告受伤后借给原告汪兰青医疗费、生活费17000元，并不是赔偿款。综上，被告彭其五不是本案适格主体，请求法庭驳回原告对被告彭其五的诉讼请求。被告爱尚美店辩称：1.被告爱尚美店与原告汪兰青不存在雇佣关系，原告受雇于被告彭其五而非爱尚美店，原告的工资由被告彭其五支付；2.被告爱尚美店与被告彭其五之间系承揽合同关系，而非雇佣关系，同时清理火烧垃圾不需要资质，故被告爱尚美店无过错，不需要承担连带赔偿责任；3.原告中午喝酒，酒后施工也是这次事故的主要原因，原告有重大过错，另外，原告受伤与雇主彭其五提供的梯子也有关，未做好安全设施，如果用脚手架就不会摔伤。综上，对原告汪兰青的受伤，被告爱尚美店没有过错，不需要承担赔偿责任，也不应承担连带赔偿责任。原告向法庭提供的证据材料有：1.彭其五、汪某出具的证明1份，拟证明2017年7月5日，原告受被告彭其五雇佣，清理被告爱尚美店的火烧垃圾，原告在拆除吊顶时从二楼楼梯掉下来摔伤的事实。2.出院记录2份，拟证明原告受伤后住院治疗31天的事实。3.医药费单据15份，拟证明原告受伤后花费住院费、医疗门诊费合计44924.81元的事实。4.宁波诚和司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票各1份，拟证明汪兰青的伤残等级、伤后休养时间、护理时间、营养期限、后续治疗费等情况及鉴定费2600元的事实。5.收款收据2份、收据1份，拟证明原告伤后住院救治过程中花费1216元的事实。6.奉化区锦屏街道村委证明及租房协议各1份，拟证明原告汪兰青受伤前一直租居住在的事实。被告彭其五向法庭提供的证据有：申请证人汪某出庭作证，拟证明汪兰青不是被告彭其五雇佣的事实。被告爱尚美店向法庭提供的证据有：1.微信转账记录4份，拟证明2017年9月本案所涉的店装修的时候，被告爱尚美店的负责人章裕都是把活承揽给被告彭其五，金额大约是15000元，是以微信和现金的方式给被告彭其五，其中微信转账的有4张合计9990元，以前是这样，这次也是这样承揽的事实。2.丁阿迪、邬黎明证明一份，拟证明原告在不听劝说的情况下施工，且把木梯放在铁皮上导致摔伤的事实。3.录音1份，拟证明被告彭其五以3000元承揽了被告爱尚美店的清理工作的事实。4.照片1份，拟证明原告自行携带工具设备，木梯是摔伤的重要原因的事实。原告提供的证据1，经被告彭其五质证后认为对其真实性无异议，但对关联性有异议，认为这份证明是被告爱尚美店不肯支付原告医疗费，所以证人与彭其五一起在原告病房里商量写的，目的是与爱尚美店打官司用，但不能证明原告受被告彭其五雇佣的事实，原告到被告爱尚美店干活是原告自己来的，被告彭其五最多只是介绍作用。经被告爱尚美店质证认为，对原告如何摔伤，他不知道，彭其五叫原告来干活，也没有“经过我同意”这个说法。本院认为，对原告经被告彭其五同意由证人汪某叫来到被告爱尚美店干活，这一事实，各方当事人均无异议，本院予以采信。原告提供的证据2，经被告彭其五、爱尚美店质证认为无异议，本院予以采信。原告提供的证据3，经被告彭其五、爱尚美店质证无异议，本院予以采信。原告提供的证据4，经被告彭其五质证对司法鉴定无异议，但认为休养时间不能算9个月，只能算到鉴定日2019年3月4日止，其他无异议。经被告爱尚美店质证认为无异议。经本院审核，被告彭其五对原告的休养时间提出的异议，符合有关规定，予以采纳，即原告汪兰青伤后的休养时间为伤后至鉴定日，即休养时间为8个月，其他的鉴定内容予以采信。原告提供的证据5，经被告彭其五、爱尚美店质证认为由法院审核决定。经本院审核，其中一张收款收据记载的“车费300元”，不能反映原告陈述的医治用具，本院不予采信，对其他二张能反映用于治疗原告伤情的辅助用具的收据小计916元，本院予以采信。原告提供的证据6，经被告彭其五、爱尚美店质证后认为有异议，表示不认可。经本院审核，原告的该组证据能反映原告在受伤前长期居住在奉化城区的事实，本院予以采信。被告彭其五申请出庭作证的证人汪某的证言，经原告质证认为有异议，同时原告中午的确喝了两瓶啤酒，但干活已是下午1点多了。经被告彭其五、爱尚美店质证认为证人证言基本属实。本院认为，关于证人陈述因彭其五要求，由其叫来原告汪兰青到本案所涉地点干活，及原告在中午吃饭时喝过两瓶啤酒的事实，各方当事人均无异议，本院予以采信。被告爱尚美店提供的证据1，经原告质证认为该组证据显示的时间均发生在本案案发前，故对其关联性不予确认；经被告彭其五质证认为2017年的承揽关系与本案无关联性。本院认为，被告爱尚美店提供的该组证据拟要证明两被告之前存在承揽关系，本院予以认可，至于拟要证明两被告对本案所涉的工程是不是有承包关系，本院结合其他证据在下面予以综合认定。被告爱尚美店提供的证据2，经原告质证认为证人未出庭作证，故对该证言不予认可。本院认为证人未出庭作证的证言，原告有异议的，本院不予采信。被告爱尚美店提供的证据3，经原告质证认为真实性关联性均有异议；经被告彭其五质证认为不存在以3000元承包本案所涉工程的事实，录音内容的话，是张冠李戴的话，是被套上去的话，不予认可。本院认为，该录音不能完整清楚反映本案报涉工程以3000元的价格承包的事实，至于两被告之间是否有承包关系，本院在下面进行综合认定。被告爱尚美店提供的证据4，经原告汪兰青、被告彭其五质证认为原告的确是从该木梯摔下来。对该事实，本院予以采信。对两被告之间是否存在承包关系？本院认为，两被告之前就本案所涉的店铺装修存在承包关系，未有书面合同。对本案所涉的清理垃圾工作，被告彭其五不认可与被告爱尚美店有承包关系，原告及案外人汪某均陈述他俩去干活是由被告彭其五叫去，干活前未见过被告爱尚美店老板，他俩干活受彭其五指派，结合本案清理垃圾所需要的工具木梯等由被告彭其五提供，本院有理由认为被告彭其五在清理本案所涉垃圾工程时与被告爱尚美店之间仍然按原先做法一样存在承包关系。综上，根据以上采信的证据材料，并结合原、被告三方在庭审中的陈述，本院认定本案的事实如下：2018年7月5日，原告汪兰青由案外人汪某叫来、经被告彭其五同意，到被告爱尚美店清理垃圾，当天下午，原告汪兰青在拆除火烧过的吊顶时，从木梯上摔下来受伤。伤后，原告在宁波市奉化区人民医院救治（其中住院31天），共花去医疗费44924.84元。2019年3月4日，经宁波市诚和司法鉴定所司法鉴定，原告的伤残等级为10级，伤后休养时间9个月，护理时间3个月，营养期限3个月，需后续治疗费12000－13000元。事故发生后，被告彭其五已支付原告汪兰青各种费用17000元。另经查明，被告爱尚美店的门面店名为追美丽颜连锁化妆品店，在工商登记注册的名称为爱尚美店。又经查明，原告汪兰青在干活当天的中午喝过啤酒。本院认为，2018年7月5日，被告爱尚美店将本案所涉的清理垃圾工作承包给被告彭其五施工，被告彭其五打电话给案外人汪某叫几个人一起干活，后由汪某叫来原告汪兰青，并经被告彭其五同意，一起到被告爱尚美店一起清理垃圾，那么原告汪兰青与被告彭其五之间的关系应认定为雇员与雇主的关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”之规定，原告汪兰青在从事清理垃圾活动中致伤，被告彭其五作为雇主，有责任保障所雇人员的人身安全，故对原告汪兰青的受伤，被告彭其五应依法承担相应的赔偿责任。另外，本案被告爱尚美店虽以承包形式将本案所涉的清理垃圾工作发包给被告彭其五，但被告爱尚美店作为发包方，应当充分考虑承包方的用工条件及安全生产条件，被告爱尚美店疏于管理、选任不当，被告爱尚美店也有一定过错，应对原告的受伤承担一定比例的赔偿责任。故对被告爱尚美店辩称已将工程承包给被告彭其五、不用承担赔偿责任的意见，本院不予采纳。对被告彭其五辩称两被告之间不存在承包关系，证据不足，本院亦不予采信。本案原告汪兰青作为成年人，又在工作前喝酒，未尽到足够的安全注意义务，对自己从木梯上摔下受伤，存在一定的过失，应当适当减轻两被告的赔偿责任。综上，根据本案实际情况，本院确定，对原告的合理经济损失，原告承担25%责任，被告彭其五承担55%，被告爱尚美店承担20%。经本院核定，原告合理的经济损失为：1.医疗费44924.81元；2.残疾赔偿金60134元/年×20年×10%＝120268元；3.误工费5898/月×8个月＝47184元；4.住院伙食补助费30元/天×31天=930元；5.护理费10890元，护理时间90天（其中住院31天×180元/天＝5580元，非住院59天×90元/天＝5310元）；6.营养费30元/天×90天＝2700元；7.交通费酌情认定为300元；8.鉴定费2600元；9.后续医疗费12500元；10.其他费用（辅助工具）916元，11.酌情考虑原告的精神损害抚慰金为3000元，合计人民币为246212.81元。故被告彭其五应承担55%，即246212.81元×55%＝135417.05元；由被告爱尚美店承担20%，即246212.81元×20%＝49242.56元。扣除被告彭其五已支付的医疗费用17000元，被告彭其五尚应支付给原告经济损失为118417.05元。原告的其余请求，本院不予支持。被告爱尚美店在庭审中陈述已支付给原告医疗费2000元，证据不足，本院不予支持。为此，按照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、限被告彭其五在本判决生效之日起十日内赔偿给原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、后续医疗费、交通费、其他费用、精神损害抚慰金等经济损失合计118417.05元；二、限被告宁波市奉化区爱尚美化妆品店在本判决生效之日起十日内赔偿给原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费、后续医疗费、交通费、其他费用、精神损害抚慰金等经济损失合计49242.56元；三、驳回原告汪兰青的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费4834元，由原告汪兰青负担1394元，被告彭其五负担2430元，被告宁波市奉化区爱尚美化妆品店负担1010元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。上诉人在收到本院送达的上诉案件受理费缴纳通知书后七日内，凭判决书向浙江省宁波市中级人民法院立案大厅收费窗口预交上诉案件受理费，如银行汇款，收款人为宁波市财政局非税资金专户，帐号为37×××92，开户银行：宁波市中国银行营业部；如邮政汇款，收款人为宁波市中级人民法院立案室。汇款时一律注明原审案号。逾期不交，做自动放弃上诉处理。审 判 长  林文姬人民陪审员  刘德远人民陪审员  孙恩国二〇一九年九月十九日书 记 员  王佩儿附：一、本判决依据的法律条文1.《中华人民共和国侵权责任法》第十六条：侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。2.《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条：受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。3.《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条：精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平。法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。4.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。5.《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。二、申请执行的规定1.《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。2.最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第18条：人民法院受理执行案件应当符合下列条件：（1）申请或移送执行的法律文书已经生效；（2）申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人；（3）申请执行人在法定期限内提出申请；（4）申请执行的法律文书有给付内容，且执行标的和被执行人明确；（5）义务人在生效法律文书确定的期限内未履行义务；（6）属于受申请执行的人民法院管辖。人民法院对符合上述条件的申请，应当在七日内予以立案；不符合上述条件之一的，应当在七日内裁定不予受理。3.《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第二十九条：人民法院冻结被执行人的银行存款及其他资金的期限不得超过六个月，查封、扣押动产的期限不得超过一年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过二年。法律、司法解释另有规定的除外。申请执行人申请延长期限的，人民法院应当在查封、扣押、冻结期限届满前办理续行查封、扣押、冻结手续，续行期限不得超过前款规定期限的二分之一。第三十条：查封、扣押、冻结期限届满，人民法院未办理延期手续的，查封、扣押、冻结的效力消灭。查封、扣押、冻结的财产已经被执行拍卖、变卖或者抵债的，查封、扣押、冻结的效力消灭。