贵州省兴义市人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔2301刑初467号公诉机关贵州省兴义市人民检察院。被告人严尚洋，男，1984年9月17日生于贵州省兴义市，汉族，初中文化，农民，住贵州省兴义市。因涉嫌犯非法采矿罪，于2019年3月5日被兴义市公安局刑事拘留，同年3月15日变更强制措施为取保候审，同年3月28日，兴义市人民检察院继续对其取保候审。本院于2019年6月14日决定对其继续取保候审。辩护人王建平，贵州心达律师事务所律师。被告人严尚虎，男，1986年4月11日生于贵州省兴义市，布依族，初中文化，农民，住贵州省兴义市。2018年1月31日因犯故意伤害罪，被兴义市人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年零六个月。因涉嫌犯非法采矿罪，2019年3月5日被兴义市公安局刑事拘留，同年3月16日，经兴义市人民检察院批准，由兴义市公安局执行逮捕，现拘押于兴义市看守所。辩护人罗学宽，贵州心达律师事务所律师。贵州省兴义市人民检察院以义检公诉刑诉[2019]1307号起诉书指控被告人严尚洋、严尚虎犯非法采矿罪，于2019年6月14日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年7月22日公开开庭审理了本案。贵州省兴义市人民检察院指派检察员李晓忠出庭支持公诉，被告人严尚洋及其委托辩护人王建平，被告人严尚虎及其委托辩护人罗学宽到庭参加了诉讼。经兴义市人民检察院建议，延长审理期限一次。本案现已审理终结。贵州省兴义市人民检察院指控，2017年4月至2017年12月期间，被告人严尚洋、严尚虎在未取得采矿许可证的情况下，未经水行政部门批准，私自雇用挖掘机、货车及工人从贵州省清水河镇泥溪河河道内开采鹅卵石，并将所开采到的鹅卵石以每立方米200元价格卖给安龙县木咱镇的徐某。被告人严尚洋、严尚虎共计开采鹅卵石方量为1146立方米，销售总收入229200元。经贵州省地矿局109地质大队调查认为，严尚洋、严尚虎开采鹅卵石的行为，未对河流、生态环境造成污染、破坏，对河滩上原有地貌造成轻微的影响。上述指控，公诉机关提供书证、证人证言、被告人现场辨认笔录、被告人供述与辩解等证据证实，认为被告人严尚洋、严尚虎的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款的规定，构成非法采矿罪，提请本院判处。被告人严尚洋对公诉机关指控的罪名无异议，提出“出售方量实际上为1247方”的辩解，并请求从轻处罚。其辩护人王建平提出“本案应考虑运输成本、人工费、矿产品实际价值，经计算达不到10万元追诉标准，被告人严尚洋的行为不构成非法采矿罪”的辩护意见。被告人严尚虎对公诉机关指控的罪名无异议，提出“出售方量实际上为1247方”的辩解，并请求从轻处罚。其辩护人罗学宽提出“被告人严尚虎的行为虽然涉嫌非法采矿行为，但贵州省地矿局109地质大队《资源储量调查报告》内容不客观，该机构不具有矿产价格的评估资质，被告人的行为只是对生态和地貌造成轻微的影响，不构成非法采矿罪”的辩护意见。经审理查明：被告人严尚洋、严尚虎自2017年4月起至2017年12月间，在未取得采矿许可证，也未经水务行政部门批准的情况下，由严尚洋召集、联系买主，并负责雇请挖机、货车，由严尚虎找工人，负责现场生产、管理、登记等事宜，将从兴义市清水河镇联丰村泥溪河段开采出的鹅卵石，运送至安龙县木咱镇，交与徐某用于铺设人工河道。期间，严尚洋与徐某谈妥以单价200元/方进行结算，二被告人共计将开采的鹅卵石1146方，运送给徐某使用，共收到赃款115000元。案发后，二被告人主动到兴义市公安局投案，并如实供述自己的犯罪事实。2019年9月27日，被告人严尚洋已将赃款115000元缴纳。另查明，被告人严尚虎于2017年6月21日故意殴打他人致轻伤二级，同年10月12日被兴义市人民检察院依法提起公诉，2018年1月31日，本院以（2017）黔2301刑初607号刑事附带民事判决，判决严尚虎犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年零六个月，缓刑考验期自2018年2月12日起至2019年8月11日止。认定上述事实，有公诉机关提供，经当庭举证、质证，被告人无异议，并经查证属实的下列证据予以证实：（一）书证1、被告人严尚洋、严尚虎的基本基本信息，证实：被告人严尚洋、严尚虎具有完全刑事责任年龄。2、到案经过，证实：被告人严尚洋、严尚虎犯罪后，于2018年12月6日9时0分，主动到兴义市公安局执法办案中心投案，如实供述自己的犯罪事实。3、送货单和汇总清单，证实：安龙县木咱镇徐某共收被告人严尚洋、严尚虎向其售卖的鹅卵石方量总计为1293方。4、贵州省地矿局109地质大队兴义市清水河镇联丰村泥溪河大河边采砂（鹅卵石）《资源储量调查报告》、贵州省机构编制委员会省编办发[2013]186号《关于贵州省地矿局地球物理地球化学勘查院加挂贵州省地矿局109地质大队牌子的批复》（以下简称省编办[2013]186号《批复》）、地质勘查资质证书复印件、勘查人员资质证书等，证实：经省编办[2013]186号《批复》，贵州省地矿局109地质大队与贵州省地矿局地球物理地球化学勘查院属于“一个机构，两块牌子”，其工作职能包含贵州省地矿局地球物理地球化学勘查院的勘查工作范围。5、（2017）黔2301刑初607号刑事附带民事判决书，证实：被告人严尚虎曾于2017年6月21日故意伤害他人，于2018年1月31日被判处有期徒刑八个月，缓刑一年零六个月。6、贵州农村商业银行股份有限公诉流水清单，证实：徐某通过银行转账的方式向严尚洋专款支付购买鹅卵石的款项。7、挖掘机产品合格证、所有权转移通知书，证实：余某1所驾驶的挖掘机的所有权属于案外人陈明某。（二）证人证言1、证人徐某证言：我在2017年承包了安龙县木咱镇稻香田园小镇建设项目，需要大量鹅卵石来铺设河道，我通过我老表陈某的介绍认识了严尚洋，我就与严尚洋谈及了需要给工地供应鹅卵石的事，严尚洋就同意了，之前我们在电话里谈的价格是170元/方，之后严尚洋一直说这个价格他是亏本的，双方同意将价格提到200元/方，之后就按照200元/方的价格结算。严尚洋从2017年8月中旬开始到当年12月，一直给我的工地运送鹅卵石，由于有部分鹅卵石不符合要求，加上补助他们修路所花费的费用，就由我虚开了100方的钱给严尚洋，扣除46方，总的方量就按照1146方来结算了。2017年9月份开始，我通过银行转账、微信支付和现金支付等方式陆陆续续支付给严尚洋共计115000元，还欠他们13万多元是因为我和承建方还没有最后结算，所以到现在还没有把剩下的钱支付给严尚洋他们。严尚洋们是否办有手续我不清楚，也没有问他们，我不清楚和严尚洋合伙的是哪些人，只知道运送鹅卵石给我们的驾驶员叫“严某3三”，是清水河的人，我叫他三老表，其他的不知道了。2、证人陈某的证言：严尚虎是严尚洋的哥哥，他们曾经在2017年时经我介绍，将泥溪河内的鹅卵石挖出来运送到安龙县木咱镇给徐某做建材使用。我当时在安龙县木咱镇的这个工地上做杂工，徐某说这个工程需要大量的鹅卵石，我就介绍了严尚洋给徐某，经我介绍，徐某和严尚洋就在严尚洋家具体商谈，之后严尚洋就开始向徐某的工地上运送鹅卵石，时间是2017年4月起，同年的9月份我离开，我听说徐某支付给严尚洋10多万元，之后的事情我就不清楚了。3、证人严某1的证言：我的小名叫严某3三，2017年8月份的时候，严尚洋找到我叫我帮他拉鹅卵石到安龙县木咱镇，谈成价格为85元一方，我用我自己的三乔车，车牌号贵Ｅ×××××拉的；严尚洋雇得有挖机开挖，我只负责开车到河边，装满鹅卵石后拉到安龙县木咱镇交给叫徐某的人，徐某开单据给公司的人，签字后我带回，严尚洋就凭单据付给我运费；严尚洋之前请的小挖机的挖机师傅姓余，之后又请了一台大挖机，我不清楚师傅叫什么名字；在河边开采鹅卵石是严尚洋和严尚虎两兄弟，严尚洋是老板，严尚虎在现场进行管理，我记得他们是从2017年8月开始开采鹅卵石，到12月，严尚洋跟我说安龙县木咱工地不需要鹅卵石了，我就离开了。4、证人余某1的证言：我家住兴义市清水河镇联丰村二组，职业是挖机司机，2017年4月，严尚虎找到我，请我用挖机去给他上鹅卵石，当时在现场负责管理的除了严尚洋外还有他的堂兄弟严尚虎，我是在2017年4月份进场的，一直到9月份结束。一开始是我一个人，挖机也是我自己的，是一台神钢牌75-8型挖机，过了一个多月，严尚洋又请来一个小挖机，师傅姓查。5、证人查某的证言：严尚洋通过我们一起开挖机的一个姓蒋的人，认识我的，严尚洋和我联系后我于2017年11月至12月中旬到泥溪河河道内帮严尚洋挖鹅卵石，时间从2017年11月份开始，一直做到12月中旬，当时一起在这个地点帮严尚洋他们做事的还有另一台挖机，挖机师傅是个女的，叫余某1，她去的时间比我长，具体什么时候去的我不知道，严尚洋的工地只有一个货车在运送鹅卵石，有时一天运送两车，有时一天运送一车，具体拉到哪里我不知道，就是闲聊的时候听说是拉去安龙县；我只知道老板是严尚洋，他兄弟严尚虎有时也回来监督我们做工，还有没有其他合伙的人我就不知道了。6、证人王某的证言：我是清水河镇联丰村二组的，2018年5月到2018年12月，严尚洋请我到清水河镇泥溪河里给他捡鹅卵石，一天给我100元；严尚虎是帮严尚洋搞管理的，平时都是严尚虎在泥溪河现场负责，他们是兄弟关系，除了我以外，严尚洋还喊有我们村里的周某2、严某2，和联丰村的一些人，我喊不出名字来。严尚洋开始的时候请有一台挖机，后来又请了一台，有两台挖机在挖鹅卵石。7、证人周某1的证言：严尚洋是我儿子，原来他是联丰村的村主任，严尚洋和他堂兄弟严尚虎两个，2017年5月到12月，将我们村的泥溪河内的鹅卵石挖了卖到其他地方去，之后在去年他就没有干村主任这个事情了。2017年5月份左右，我儿子来找到我，我和其他人一起帮他们捡鹅卵石，之后我儿子找车子来将我们捡的和挖机挖出来的鹅卵石拉走，具体是送到什么地方我就不知道了，之后涨水停工，到了8月底又才开工，到12月底，我儿子们没有用鹅卵石了就停工了，我们算小工，男的150元/天，女的100元/天。他们捡鹅卵石没有办理什么手续，以前我们看到过有其他人捡鹅卵石，捡了就走了，我们也不知道捡鹅卵石要办什么手续，不懂要负刑事责任；这个事情除了严尚洋还有他堂兄弟严尚虎带头在做这个事情。8、证人严某2的证言：严尚洋是我儿子，我儿子不懂法在2017年5月至12月将我们村段泥溪河内的鹅卵石卖到其他地方去了；我没有听说我儿子要办什么手续，平时都有人会到泥溪河内捡鹅卵石，都没有什么事，我们的法律知识太少，当时不知道我们要去办什么手续；我只知道严尚洋和他堂兄弟严尚虎在带头做这个事情；我是2017年5月初开始给他们捡鹅卵石的，捡了10多天，总的结算得工资1500多元。（三）辨认笔录及现场照片，证实：经被告人严尚洋、严尚虎分别辨认，其辨认采掘鹅卵石的地点位于兴义市清水河镇泥溪河联丰村段。（四）被告人供述与辩解1、被告人严尚洋的供述与辩解：2017年4月的一天，我同学陈某来我家玩，在和我聊天过程中，他告诉我说他老表在安龙县木咱镇修建湿地公园，需要大量的鹅卵石，他问我这里有没有，我说有。之后陈某叫我与徐某联系，我和徐某联系后最后谈成200元/方的价格，之后我找到严尚虎，两人合伙在泥溪河河道内开采鹅卵石，我负责联系徐某他们用料和找挖机的事情，严尚虎负责现场管理，并且由严尚虎保管货单；刚开始我是找一台挖机来挖，后来忙不过，我又找了一台，货车是我找严某3三来拉的；开采所得利益两个人平分。从2017年4月份到同年12月份，我们总计运送了56车给徐某，总的方量算下来是1292方，算下来是249400元，徐某支付给我115000元，还有13万多没有付，徐某说没有钱付，具体欠多少不清楚，但是有徐某开给我们的结算单。因为有些用于铺路，所以就由徐某虚开了100方鹅卵石，算他补助20000元给我们作为修路的钱，另外因为运送的鹅卵石方量不足的，徐某扣除了46方，实际卖给徐某的方量就是1146方；我和严尚虎没有注册公司，也没有办理采矿许可证，未经水行政主管部门批准，这些事我们听都没有听说过，只是最后算下来这个事情做下来我和严尚虎是亏本的。2、被告人严尚虎的供述与辩解：我2017年4月份因故意伤害罪，被兴义市人民法院判处有期徒刑八个月，缓刑一年零六个月，现在还在缓刑期内。2017年4月份、5月份的时候，严尚洋来家里找我，说我也没有什么事做，叫我和他一起去泥溪河河道内采鹅卵石去卖，我问他卖到哪里，他说是安龙县木咱镇，具体卖给什么人，价格是多少我不清楚。严尚洋去找挖机，我负责找小工和负责现场管理，我们一共做到12月份，总共运送了56车鹅卵石，1290多方去木咱，其中有100方是虚开的，补偿我们修路的费用，另外因为方量不足，木咱的购买方扣除了46方，我们实际运送过去的鹅卵石1100多方，之前谈的价格是170元每方，但算下来是亏的，所以后来谈成200元/方，按道理计算下来我们总计应卖得249400元，但是严尚洋说对方只是付了115000元，剩下的没有付。我和严尚洋没有注册公司，也没有取得采矿许可证。本院认为，被告人严尚洋、严尚虎违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，应依法以非法采矿罪追究其刑事责任，公诉机关指控事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。二被告人的辩护人所作的无罪辩护意见，本院不予采纳。在共同犯罪中，被告人严尚洋、严尚虎相互分工、合作，同为主犯，严尚虎在共同犯罪中，其作用低于严尚洋。严尚洋、严尚虎犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以从轻或者减轻处罚。严尚虎在缓刑考验期内发现判决宣告前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，数罪并罚。综合严尚洋、严尚虎的犯罪事实和情节，本院决定对其从轻处罚。严尚洋犯罪情节较轻，有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以宣告缓刑。对严尚虎，将新发现的罪与其故意伤害罪数罪并罚，决定执行的刑罚，犯罪所得赃款应予没收。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第六十七条第一款、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第二款、第五十二条、第五十三条第一款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法采矿、破坏性采矿刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项、第三条第一款第（一）项、第十三条第一款之规定，判决如下：一、撤销本院（2017）黔2301刑初607号刑事附带民事判决中对被告人严尚虎判处有期徒刑八个月，缓刑一年零六个月的缓刑部分。二、被告人严尚洋犯非法采矿罪，判处有期徒刑十个月，缓刑一年零六个月，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后30日内缴清）三、被告人严尚虎犯非法采矿罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万五千元，与其犯故意伤害罪，判处有期徒刑八个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月5日起至2020年2月4日止。罚金限判决生效后30日内缴清。）四、被告人严尚洋、严尚虎违法所得赃款115000元，已没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向黔西南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  吴启剑人民陪审员  杨 艳人民陪审员  邹胜芳二〇一九年九月二十七日书 记 员  冯明星