浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0212民初11601号 原告：裘爱国，男，1953年6月12日出生汉族，户籍所在地：浙江省宁波市海曙区。 委托代理人：陈建尧，浙江怡胜律师事务所律师。 被告：辛鑫，男，1971年3月10日出生汉族，户籍所在地：安徽省临泉县。 被告：宁波市江东盛鑫科技发展有限公司（统一社会信用代码为91330204784319406T）。住所地：浙江省宁波市鄞州区。 法定代表人：辛鑫该公司总经理。 上述两被告共同委托代理人：翟清俊，宁波市鄞州区金鑫法律服务所法律工作者。 原告裘爱国为与被告辛鑫、宁波市江东盛鑫科技发展有限公司（以下简称盛鑫公司）合同纠纷一案，于2018年8月24日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理后，依法由审判员刘志刚适用简易程序审理，后因案情复杂，于2019年3月1日转为普通程序，组成合议庭审理。本案于2018年10月25日、2019年8月20日两次公开开庭进行了审理，第一次庭审，原告裘爱国及其委托代理人陈建尧，被告辛鑫、盛鑫公司的共同委托代理人翟清俊到庭参加诉讼；第二次庭审，原告裘爱国及其委托代理人陈建尧、被告辛鑫、被告盛鑫公司的法定代表人辛鑫及被告辛鑫、盛鑫公司的共同委托代理人翟清俊到庭参加诉讼。本案审理中，当事人要求庭外和解45天，本院予以准许，但和解未果。在简易审法定三个月审理期限届满前，双方当事人一致同意继续适用简易程序审理，为此经本院院长批准，延长本案审理期限三个月。另本案经本院院长批准，延长审限六个月。本案现已审理终结。 原告裘爱国起诉称：2016年9月6日，裘爱国与辛鑫签订了《项目合作协议书》一份，约定裘爱国与辛鑫合作、生产销售裘爱国研发并取得专利的颈椎与腰椎运动器系列产品，裘爱国以其专利、模具等作价50万元出资，辛鑫以现金30万元出资，合作终止后各方出资仍为各方所有，予以返还；辛鑫负责产品生产、市场运营、销售及日常事务，先期市场开发方面的费用30万元由辛鑫承担，30万元之外的费用由双方共同承担，各项费用均须双方签字确认；合作期间的纯利润各50%比例分配；协议签订后第一年度，辛鑫应达到100万元的销售额度，并确保纯利润不低于10%，以后以每年度30%的额度递增；如果完不成以上额度的50%，则本协议自动终止；协议签订后裘爱国将专利产品的全套模具及技术等移交给辛鑫；辛鑫支付裘爱国保证金10万元，在赢利后返还给辛鑫；双方每月签署财务报表，等等。协议签订后，裘爱国依辛鑫的要求委托并授权盛鑫公司生产、销售上述专利产品。之后，裘爱国依约将专利产品的全套模具等交付给了辛鑫，但辛鑫在裘爱国授权及交付模具后，却未向裘爱国交付约定的保证金10万元，且辛鑫也未履行协议约定的30万元出资义务，也未向裘爱国提交财务报表、费用清单等。辛鑫在未履行协议的情况下，却以各种借口先后从裘爱国处拿走裘爱国先前自己生产的颈椎运动器、腰椎运动器及健身隔物灸等产品，货款共计260871元。辛鑫拿走上述产品时口口声声许诺要将裘爱国原先投入的50万元钱先为裘爱国赚回来。但事实上却是一场骗局，至今裘爱国未收到一分钱，辛鑫私下销售取得的货款260871元均被其非法侵占。裘爱国认为，上述合作协议辛鑫未实际履行，根据协议约定，在未完成相应业绩的情况下，该协议也应自动终止，辛鑫从裘爱国处拿走的产品对应的货款，辛鑫应予支付，与此相应的专利委托及授权也应终止。现诉至法院，请求判决：一、解除裘爱国与辛鑫于2016年9月6日签订的《项目合作协议书》；二、终止裘爱国对辛鑫、盛鑫公司生产颈椎、腰椎运动器专利产品的委托与授权，即辛鑫、盛鑫公司不得再使用上述产品所涉专利使用权；三、辛鑫、盛鑫公司返还裘爱国颈椎、腰椎运动器专利产品全套模具及资料（具体详见附件《颈、腰椎运动器注塑模具接收清单》）；四、辛鑫支付裘爱国货款260871元。 被告辛鑫、盛鑫公司共同答辩称：一、同意裘爱国提出的第一、二、三项诉讼请求；二、裘爱国提出的第四项诉讼请求缺乏依据，产品送货单上未载明价格，且送的都是样品，而非卖品；三、盛鑫公司通过合作厂家已生产产品2885套，其中256套送样参展，库存还有2629套。现裘爱国单方终止合作，应承担相应损失。 本院经审理认定以下事实： 2016年9月6日，裘爱国与辛鑫签订了《项目合作协议书》一份，约定裘爱国与辛鑫合作生产经营颈椎与胸腰椎康复运动器系列产品项目，美国专利及中国专利号：ＺＬ20122055××××.3、ＺＬ20123051××××.3；裘爱国以先期投资50万元用于颈椎与胸腰椎康复运动器产品研发，已获取中美知识产权与专利技术证书的方式，辛鑫出资30万元以经营、开拓市场与管理及募集资金的方式，进行合作，共同发展；在合作期间，双方的出资及盈利为共有财产，不得随意分割，合作终止后，双方的出资仍为各方所有，届时予以返还；合作期间的出资及募集到的资金须经双方签字确认，具体使用、支出亦须经双方签字确认；辛鑫负责经营，在先期开发市场方面所产生的费用（额度30万元内）由辛鑫承担，但须双方签字确认，30万元额度以外的费用，双方签字确认后共同承担；在合作期间，按照取得的销售纯利润各半分配，与利润相关及与本协议相关的所有开支，均须双方统一意见并经书面确认方为有效；本协议生效后第一年度，辛鑫应达到100万元的销售额度，并确保纯利润不低于10%的额度，以后以每年30%的额度递增；若完不成以上额度的50%，则本协议自动终止，且协议终止后三年内，辛鑫不能以任何方式从事与本协议器具相关的任何商业活动；本协议生效后，裘爱国将协议所涉及的产品全套模具及配套技术资料全部移交给辛鑫，同时辛鑫向裘爱国支付保证金10万元，在产生相应效益即纯利润时，逐步全额返还给辛鑫；每年项目产品总销售利润的10%进行固定投入；销售利润分红，协议生效半年内每三个月结算一次，协议生效半年后，每个月结算一次；本协议签署后每月的财务报表，双方各执一份；自协议签订之日起，辛鑫负责整体产品生产、市场营运及售后服务，设立营运中心，负责管理及日常事务，裘爱国负责产品技术及新产品研发，适应市场需求，等等。同日，辛鑫出具了欠裘爱国保证金10万元的欠条一份给裘爱国。2016年10月6日，裘爱国向辛鑫出具了书面授权委托书，载明：裘爱国就颈椎康复运动器、胸腰椎康复运动器已获得美国发明专利US9，364，715B2，中国发明专利ＺＬ20121041××××.7,中国外观专利ＺＬ20133004××××.4，ＺＬ20123051××××.3，全权委托盛鑫公司生产、销售，使用“和美源”商标。2016年10月12日，裘爱国通过其开办的宁波三环自然疗法研究所有限公司（以下简称三环公司，裘爱国系该公司股东兼法定代表人）将上述协议约定的模具（具体详见附件《颈、腰椎运动器注塑模具接收清单》）交付给了辛鑫指定的宁波健美体育用品有限公司（以下简称健美公司）。2016年11月16日，盛鑫公司出具《证明与说明》，确认颈椎、胸腰椎康复运动器的相关知识产权均归属三环公司和裘爱国，裘爱国与辛鑫原先签订的协议继续有效。2016年8月24日至同年12月8日期间，裘爱国将部分三环公司生产制造的颈椎、胸腰椎康复运动器及健身隔物灸交给辛鑫，但所有的送货单上均未载明价格，其中2016年9月6日的送货单上载明“样品”字样，2016年10月26日的送货单上载明“参展”字样，2016年11月30日的送货单上载明“昆明药交会样品”字样。2017年，盛鑫公司通过委托健美公司生产制造了部分颈椎、胸腰椎康复运动器，并通过了国家康复辅具质量监督检验中心的注册检验。 另查明，裘爱国于2012年10月25日申请并于2014年6月4日取得了一种脊椎运动康复器的发明专利权，专利号为ＺＬ20121041××××.7，于2012年10月25日申请并于2013年3月13日取得脊椎运动康复器的外观设计专利权，专利号为ＺＬ20123051××××.3，于2012年10月25日申请并于2013年5月1日取得一种脊椎运动康复器的实用新型专利权，专利号为ＺＬ20122055××××.3，于2013年2月20日申请并于同年7月10日取得了运动康复器（弧形枕）的外观设计专利权，专利号为ＺＬ20133004××××.4，于2016年6月14日取得美国发明专利权，专利号为US9，364，715B2。 以上事实，由原告裘爱国提交的《项目合作协议书》、欠条、授权委托书、《颈、腰椎运动器注塑模具接收清单》、《证明与说明》、送货单、检验报告、专利证书等证据，以及当事人的陈述予以证明。 本院认为：辛鑫、盛鑫公司于2019年8月20日的第二次庭审答辩中明确同意裘爱国提出的第一、二、三项诉讼请求，故本院确认裘爱国与辛鑫签订的涉案《项目合作协议书》于2019年8月20日解除。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。裘爱国要求终止对上述协议项下所涉专利使用权的委托与授权及收回交付给辛鑫的相关模具，符合法律规定，辛鑫、盛鑫公司对此亦无异议，本院予以支持。但裘爱国提出的第三项诉讼请求中要求辛鑫返还的“资料”内容不明确，不具有执行内容，本院不作判决。裘爱国还诉请要求辛鑫支付货款260871元，认为辛鑫私下销售了裘爱国交付的颈椎康复运动器129只、胸腰椎康复运动器130只、健身隔物灸20盒，价款合计260871元；辛鑫则称其仅收到236只颈椎、胸腰椎康复运动器，且均为样品，是送样给客户试用的，不应当支付货款，现还有部分库存。本院认为，首先，裘爱国提交的证据即送货单上未载明价格，裘爱国亦未提供其他确凿证据来证明与辛鑫约定过成交价格，故对裘爱国主张的货款金额260871元，本院无从确认；其次，裘爱国提交的证据即送货单中确有部分送货单上载明“样品”或“参展”字样，说明所送物品至少部分确为样品；再次，因裘爱国与辛鑫合作的模式为辛鑫负责经营、开拓市场，裘爱国负责技术研发，故辛鑫收取裘爱国交付的颈椎、胸腰椎康复运动器应并非辛鑫私下收取并销售的个人行为，而应是代表两人组建的合伙体的合伙行为，该行为后果应由合伙体来承担，故即使辛鑫收到的裘爱国交付的颈椎、胸腰椎康复运动器应予结算货款，结算相对方也应是合伙体，而非辛鑫个人。现合伙体已解散，双方应秉着诚信原则据实进行结算，该付款的付款，该免费的免费，该退货的退货。现裘爱国在未进行结算的情况下要求辛鑫个人来承担全部货款，缺乏依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、确认原告裘爱国与被告辛鑫于2016年9月6日签订的《项目合作协议书》于2019年8月20日解除； 二、原告裘爱国原先给予被告辛鑫、宁波市江东盛鑫科技发展有限公司生产制造颈椎、胸腰椎康复运动器所涉专利使用权[具体包括一种脊椎运动康复器的发明专利权（专利号为ZL201210414931.7），脊椎运动康复器的外观设计专利权（专利号为ZL201230511606.3），一种脊椎运动康复器的实用新型专利权（专利号为ZL201220552058.3），运动康复器（弧形枕）的外观设计专利权（专利号为ZL201330042508.4），美国发明专利权（专利号为US9，364，715B2）]的委托与授权于2019年8月20日终止，即被告辛鑫、宁波市江东盛鑫科技发展有限公司自2019年8月20日起不得再使用或授权他人使用上述专利使用权； 三、限被告辛鑫于本判决生效后三日内返还原告裘爱国制造颈椎、胸腰椎康复运动器的全套模具（详见附件《颈、腰椎运动器注塑模具接收清单》）； 四、驳回原告裘爱国的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费5213元，由原告裘爱国负担5133元，由被告辛鑫负担80元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 长  刘志刚 人民陪审员  周雪良 人民陪审员  徐慧娥 二〇一九年九月六日 书 记 员  邓晓敏 附：《颈、腰椎运动器注塑模具接收清单》 编号 产品名称 模穴数 模具材料 数量 大弧面 －出－ P20 1副 小弧面 －出－ P20 1副 弹簧盖 －出－ P20 1副 弧型托座 －出－ P20 1副 滑动体 －出－ P20 1副 底板 －出－ P20 1副 固定轴座、固定轴挡片、阻尼块 －出－ P20 1副 滚珠座 －出－ P20 1副 滚珠底板 －出－ P20 1副