浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0212民初1283号 原告：浙江星汇商业管理有限公司（统一社会信用代码：91330103MA27W5D16G）。住所地：杭州市西湖区紫荆花路2号联合大厦A座4单元907-1。 法定代表人：郑亮娣，该公司总裁。 委托代理人：邢煜辉，国浩律师（宁波）事务所律师。 委托代理人：潘文奇，国浩律师（宁波）事务所律师。 被告：宁波诚士物业管理有限公司（统一社会信用代码：913302040792294803）。住所地：宁波市鄞州区江南路285号2幢2130。 法定代表人：沈永进，该公司总经理。 被告：宁波天伦时代置业有限公司（统一社会信用代码：91330204587470182H）。住所地：宁波市鄞州区惊驾路227号。 法定代表人：戴嵘健，该公司董事长。 两被告共同委托代理人：马琴琴，浙江海虹律师事务所律师。 两被告共同委托代理人：符灵菲，浙江海虹律师事务所律师。 原告浙江星汇商业管理有限公司（以下简称星汇公司）为与被告宁波诚士物业管理有限公司（以下简称诚士物业）、宁波天伦时代置业有限公司（以下简称天伦公司）委托合同纠纷一案，于2019年1月17日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理后，依法适用简易程序审理。审理期间，被告诚士物业在答辩期内对管辖权提出异议，本院审查后裁定驳回了被告诚士物业对管辖权提出的异议，被告诚士物业不服，上诉至宁波市中级人民法院，宁波市中级人民法院裁定驳回上诉，维持原裁定。审理中，根据原告的申请，本院对两被告实施了财产保全措施。本案于2019年5月13日公开开庭进行了审理，原告的委托代理人邢煜辉、两被告共同委托代理人马琴琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告星汇公司向本院提出诉讼请求，请求判令:1.被告诚士物业向原告支付服务费2089833元、违约金257049.46元（违约金按千分之一标准自2018年9月15日起暂计算至2019年1月15日，实际支付至清偿日止）；2.被告诚士物业承担原告支出的合理律师费106000元；3.被告天伦公司对第1、2项诉讼请求承担连带责任保证。事实和理由：原告、两被告于2017年6月4日签订了一份《商业经营管理服务委托合同》，约定原告向被告诚士物业名下宁波市鄞州区中兴路268号天伦时代广场项目提供相关商务服务。后三方于2018年8月25日签订《合同解除书》，约定委托合同于2018年8月30日解除，原告、被告诚士物业确认截止解除合同之日，被告诚士物业应付原告服务费2089833元，由被告诚士物业分期支付该款项，具体分期时间为2018年9月15日前支付30万元，2018年10月15日前支付40万元，2018年11月15日前支付50万元，2018年12月15日前支付50万元，剩余389833元于2019年1月15日前付清。与此同时，《合同解除书》约定：被告诚士物业如逾期付款应按应付款项的日千分之一标准向原告支付违约金，且原告有权就剩余所有未付款项一并向被告诚士物业主张权利，原告为实现权益支出的合理律师费等亦由被告诚士物业承担；被告天伦公司为被告诚士物业在《合同解除书》中的付款义务（包括但不限于服务费、违约金、律师费等）提供连带责任保证，被告诚士物业逾期支付款项，原告有权直接向被告天伦公司主张，被告天伦公司保证期限为被告诚士物业债务履行期限届满再延长二年。《合同解除书》签订生效后，被告诚士物业至今未向原告支付任何款项，为此，特诉至贵院，望判如所请。 被告诚士物业、天伦公司答辩称：1.原告提起诉讼的前提《解除合同书》，不符合事实，双方真正签订协议的时间为2018年9月6日,约定双方于2018年9月30日解除合同，原告提交的协议并不是双方真实权利义务的约定，应以2018年9月6日协议真实意思表示为准，被告认为应据此驳回原告的起诉。本案中原告提起诉讼缺乏相应的依据，事实依据和理由发生了变化，原告主张的协议不成立，按法律规定应以原告提起诉讼缺乏法律依据驳回起诉。2.如果法院认为本案可以继续审理，原告向被告主张支付服务费和违约金、律师费没有事实和法律依据，合同解除协议第三条约定，原告应于合同解除之日起五日内搬离天伦时代广场项目场地并移交服务期间获得的关于项目的所有资料，配合被告各项交接工作，但原告在签订合同后没有履行该条款内容，被告有权行使抗辩权，不予支付款项，更不存在支付违约金及其他费用，付款条件不成就，应驳回原告的诉讼请求。3.被告天伦公司在被告诚士物业不承担责任的情况下无需承担担保责任。4.双方结算的服务费2089833元已包含了部分违约金，以此基础再行计算违约金显然违反法律规定。 本院经审理认定事实如下： 2017年6月4日，原告（乙方，原名杭州星汇资产管理有限公司）与被告诚士物业（甲方）签订《商业经营管理服务委托合同》一份，约定：甲方将其名下位于宁波市鄞州区中兴路268号天伦时代广场项目委托乙方提供相关商业服务，委托服务模式为甲方委托乙方全权负责该项目的经营管理，乙方根据项目实际情况，从乙方总部派驻专业人员，适时帮助甲方组建优化管理团队，并在管理团队的配合协助下，完成该项目委托期间招商调改转型及运营管理的相关经营管理工作；委托服务时间为2017年7月1日起至2027年6月30日止，服务费用为运营管理月费+营运提成，并对其他权利义务进行了约定。该协议签订后，原告派驻员工至天伦时代广场项目，帮助被告诚士物业组建管理团队。2018年8月25日，原告与两被告签订《合同解除协议书》一份，约定《商业经营管理服务委托合同》于2018年8月30日解除，并对服务费金额、付款时间、违约金、担保责任等进行了约定。2018年9月6日，原告（乙方）与被告诚士物业（甲方）、天伦公司（丙方，担保方）又签订《合同解除协议书》一份，约定：一、经各方协商一致同意《商业经营管理服务委托合同》于2018年9月30日解除，自解除之日起，除本协议约定的权利义务外，委托合同中约定的甲、乙双方权利义务终止；二、甲、乙双方确定截止上述解除合同之日，甲方应付乙方服务费2089833元，乙方同意甲方分期支付该款项，具体分期时间为2018年9月15日前支付30万元，2018年10月15日前支付40万元，2018年11月15日前支付50万元，2018年12月15日前支付50万元，剩余389833元于2019年1月15日前付清，甲方如逾期付款应按应付款项的日千分之一标准向乙方支付违约金，且乙方有权就剩余所有未付款项一并向甲方主张权利，乙方为实现权益支出的合理律师费等亦由甲方承担；三、合同解除后，乙方应于5个工作日内搬离天伦时代广场项目场地，并移交服务期间获得的关于甲方及甲方项目的所有资料，配合甲方各项交接工作，与此同时，甲方、乙方不得在天伦时代广场项目中使用乙方名称或乙方品牌，如有违反应予以赔偿；四、丙方为甲方在本协议中的付款义务（包括不限于服务费、违约金、律师费等）提供连带责任保证，甲方逾期支付款项，乙方有权直接向丙方主张，丙方保证期限为甲方债务履行期限届满再延长两年；五、甲、乙、丙三方签署于2018年8月25日的《合同解除协议书》仅作为乙方配合甲方业务需要签订，各方具体权利义务应以本协议约定为准；六、本协议自甲、乙、丙三方签字盖章起生效，自本协议约定的解除合同日起委托合同终止履行，除本协议义务外，甲、乙双方互不承担违约责任。2018年9月底，原告派驻的人员退出天伦时代广场项目。此后，被告诚士物业、天伦广场均未支付上述服务费。 另查明，原告为本案诉讼支出律师费106000元。 上述事实，由原告提供的《商业经营管理服务委托合同》、2018年8月25日《合同解除协议书》、《委托代理合同》、律师费发票、付款凭证，被告诚士物业提供的2018年9月6日《合同解除协议书》以及双方的庭审陈述予以证明。 本院认为，原、被告签订的两份《合同解除协议书》均系双方真实意思表示，不违反法律行政法规强制性规定，应为合法有效，双方约定权利义务以2018年9月6日《合同解除协议书》为准，各方应按该协议履行。现付款期限已届满，被告诚士物业未支付服务费，原告要求其支付服务费2089833元，于法有据，本院予以支持。被告诚士物业抗辩认为，原告主张所依据的2018年8月25日《合同解除协议书》已被2018年9月6日《合同解除协议书》替代，原告主张依据不足，且原告未履行交接义务，其可行使抗辩权。本院认为，原、被告提交的《合同解除协议书》均与本案事实有关，原告的主张与2018年9月6日《合同解除协议书》约定相符；此外，移交资料本应于2018年10月上旬完成，但被告未举证证明其在本案诉讼前向原告主张移交缺失的资料，被告也未说明未移交的具体资料类别，不能以此行使抗辩权，本院对被告的抗辩意见不予采纳。对原告主张自2018年9月15日起至清偿日止按日千分之一计算违约金的诉讼请求，被告诚士物业抗辩认为起算时间应按照分期付款时间分段计算，违约金约定过高，要求调整，应按中国人民银行同期贷款利率1.3倍计算。本院认为，协议约定被告诚士物业逾期付款的，原告有权就所有未付款项一并向被告诚士物业主张权利，该权利应由原告向被告诚士物业主张，但原告起诉时所有分期款项的付款期限均已届满，原告亦未举证证明其此前已向被告诚士物业主张过所有款项提前到期，故违约金应按分期付款的期限分别计算；对于违约金计算方式，该协议系原、被告的特别约定，双方应按约履行，但双方约定的日千分之一标准过高，本院酌情调整为年利率24%计算；经计算，违约金暂计算至2019年1月15日为78000元，2019年1月16日起至清偿日止以2089833元为基数按年利率24%计算。原告主张的律师费106000元，于法有据，本院予以支持。被告天伦公司在《合同解除协议书》中作为担保方签字，承诺为被告诚士物业的服务费、违约金、律师费等付款义务承担连带责任保证，应对被告诚士物业应向原告支付的服务费2089833元、违约金、律师费106000元承担连带保证责任，被告天伦公司承担保证责任后，有权向诚士物业追偿。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条之规定，判决如下： 一、被告宁波诚士物业管理有限公司支付原告浙江星汇商业管理有限公司服务费2089833元、截至2019年1月15日的违约金78000元及自2019年1月16日起至清偿日止以2089833元为基数按年利率24%计算的违约金，限于本判决生效之日起七日内履行完毕； 二、被告宁波诚士物业管理有限公司支付原告浙江星汇商业管理有限公司为本案支出的律师费106000元，限于本判决生效之日起七日内履行完毕； 三、被告宁波天伦时代置业有限公司对上述第一、二项付款义务承担连带清偿责任，被告宁波天伦时代置业有限公司承担保证责任后，有权向被告诚士物业管理有限公司追偿； 四、驳回原告浙江星汇商业管理有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费26423元，减半收取13211.50元，由原告浙江星汇商业管理有限公司负担716元，被告宁波诚士物业管理有限公司、宁波天伦时代置业有限公司负担12495.50元；财产保全费5000元，由被告宁波诚士物业管理有限公司、宁波天伦时代置业有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员 蔡雯晴 二〇一九年九月二日 代书记员 汪思颖