广东省高级人民法院民 事 判 决 书（2018）粤民终1505号上诉人(一审原告、反诉被告）：茂名市茂南建安集团有限公司。住所地：广东省茂名市人民南路龙湖二街1号。法定代表人：梁伯和，该公司总经理。委托诉讼代理人：张洪杰、林筱岚，均系广东海法律师事务所律师。上诉人（一审被告、反诉原告）：慧峰（清远）房地产有限公司。住所地：广东省清远市清城区凤城街道办事处清郊村委会（庙田）。法定代表人：文树均，该公司总经理。委托诉讼代理人：王静、徐梦文，均系广东诺臣律师事务所律师。上诉人茂名市茂南建安集团有限公司（以下简称茂南公司）与上诉人慧峰（清远）房地产有限公司（以下简称慧峰公司）建设工程施工合同纠纷一案，均不服广东省清远市中级人民法院（2017）粤18民初16号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人茂南公司的委托诉讼代理人张洪杰、林筱岚以及慧峰公司的委托诉讼代理人许解富、朱志峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。茂南公司上诉请求：1.判决变更一审判决第一项内容为“限慧峰公司于本判决生效之日起十日内向茂南公司支付工程款107458087元及利息（从2017年6月1日起以1000万元为基数，2017年6月21日起以800万元为基数，2017年8月1日起以400万元为基数，2017年10月23日起以85458087元按中国人民银行发布的同期同类贷款利率三倍计算至清偿之日止）”。2.判决变更一审判决第二项内容为“茂南公司对慧峰公司的商品房项目飞来湖1号的5-19号楼工程折价或者拍卖的价款在107458087元及利息范围内享有工程款优先权。3.本案一、二审诉讼费用由慧峰公司承担。事实和理由：1.一审判决认定慧峰公司现金支付工程款97820000元错误，应予更正为94820000元。2.一审判决认定失火罚款20万元由茂南公司承担，缺乏事实和证据支持。慧峰公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：1.一审判决没有委托进行工程造价鉴定，而是盲目采信显失公平的《会议纪要》来确定工程款总额，导致没有查明涉案工程款总额，认定事实不清。2.涉案工程的实际施工人是凌某，其通过挂靠茂南公司与慧峰公司签订的一系列施工合同依法应认定为无效。3.凌某是本案的必要共同诉讼参与人，一审法院没有追加其作为本案当事人。4.慧峰公司于2016年11月15日支付的两笔50万元款项，一审判决错误认定为一笔。5.质量保证金、税金应在慧峰公司应付工程款中扣除。6.一审判决财产保全费5万元应系笔误。7.一审判决“茂南公司对工程折价或者拍卖的价款在工程价款及利息范围内享有优先受偿权”，不仅违反法律规定，而且超出茂南公司的诉讼请求。茂南公司辩称，1.一审判决根据两份会议纪要认定涉案工程造价为235200000元，认定事实清楚，证据确实、充分。2.慧峰公司主张凌某挂靠茂南公司承建飞来湖1号项目工程，没有事实根据，不能因此认定双方签订的《广东省建设工程施工合同》无效。3.慧峰公司主张扣除质保金和未开发票税费缺乏证据支持。综上，请求驳回慧峰公司的上诉请求。茂南公司向一审法院起诉请求：一、判令慧峰公司向茂南公司支付工程款105246445元；二、判令慧峰公司向茂南公司支付逾期付款违约金（逾期付款违约金均按照中国人民银行规定的同期贷款利率的三倍计算至清偿之日止，其中工程款10000000元自2017年6月1日起计算，工程款8000000元自2017年6月21日起计算，工程款4000000元自2017年8月1日起计算，工程款83246445元自起诉之日起计算。暂计至起诉之日其止的逾期违约金共计1060800元）；三、确认茂南公司对慧峰公司位于清远市清城区××街道办事处清××（庙田）的商品房项目飞来湖壹号的5号至19号楼工程折价或者拍卖的价款在105246445元内享有工程款的优先受偿权；四、本案保全费、诉讼费由慧峰公司承担。茂南公司于2018年1月5日变更诉讼请求为：一、判令慧峰公司向茂南公司支付工程款107458087元；二、判令慧峰公司向茂南公司支付逾期付款违约金（逾期付款违约金均按照中国人民银行规定的同期贷款利率的三倍计算至清偿之日止，其中工程款10000000元自2017年6月1日起计算，工程款8000000元自2017年6月21日起计算，工程款4000000元自2017年8月1日起计算，工程款85458087元自起诉之日起计算。暂计至起诉之日其止的逾期违约金共计1060800元）；三、确认茂南公司对慧峰公司位于清远市清城区××街道办事处清××（庙田）的商品房项目飞来湖壹号的5号至19号楼工程折价或者拍卖的价款在107458087元内享有工程款的优先受偿权；四、本案保全费、诉讼费由慧峰公司承担。慧峰公司向一审法院反诉请求：一、撤销2017年5月3日签订的《会议纪要》；撤销2017年5月11日签订的《飞来湖1号项目一期工程（即5-19#楼及地下室工程）更换施工队相关事实及前期工程款支付的会议纪要》；二、反诉诉讼费用由茂南公司承担。庭审期间，慧峰公司增加一项反诉请求：要求茂南公司支付逾期竣工所造成的租金损失，至2018年1月19日暂算为33768488.1元，其他租金损失计算到茂南公司竣工验收之日时止。一审法院认定事实：2013年7月25日，慧峰公司与茂南公司双方签订《广东省建设工程施工合同》，约定慧峰公司将飞来湖1号地下室、11#-18#楼土方、基础、建筑结构和建筑安装工程发包给茂南公司施工。合同工期为730天，从2013年7月30日开始施工，至2015年7月30日竣工完成。合同总价为122540376.6元。2014年5月10日，慧峰公司与茂南公司双方签订《广东省建设工程施工合同》，约定慧峰公司将飞来湖1号5#、6#、7#、8#、9#、10#、19#楼土方、基础、建筑结构和建筑安装工程发包给茂南公司施工。合同工期为1080天，从2014年8月20日开始施工，至2017年8月20日竣工完成。合同总价为154784485元。2013年8月8日，慧峰公司与茂南公司就涉案工程再次签订《施工合同补充协议》,该协议第一条工程项目第1.1款工程概况约定，工程名称：“慧峰飞来湖1号”项目主体建安工程。工程地点：广东省清远市清城区××街道办事处清××（庙田）。结构形式：剪刀墙及框支剪力墙结构。别墅11#-18#楼6层、综合楼10#楼2层、5#-9#楼25-32层、（含架空层）地下室1层。建筑面积：总建筑面积约139859.69平方米。其中地下室35000平方米，±0.000以上104859.83平方米；本合同总工期为1380日历天；总价款290000000元。该协议对工程款支付方式做了约定。此外，还对茂南公司承接慧峰豪庭桩基及6#、7#楼工程结算款共28000000元的支付时间做了详细约定。合同签订后，涉案工程于2013年7月31日开工，因慧峰公司未能及时提交施工图纸，重新确认开工日期变更为2013年8月24日。茂南公司以慧峰公司未按约定支付涉案工程进度款为由，于2017年1月停工。涉案工程停工后，慧峰公司、茂南公司以及监理公司对涉案工程进行结算。2017年5月3日下午，慧峰公司与茂南公司双方在清远市××××酒店×楼会议室签订了《会议纪要》。参会人员有慧峰公司董事长文树均、总经理仝某、预算人员雷某以及茂南公司董事长梁某、项目经理吴某、项目负责人凌某、项目部预算员李某1。该《会议纪要》内容为：“本次会议是经双方董事长决定对飞来湖1号5-19号楼工程到目前为止各项目造价和单元工程单方造价，这次定价是作为双方就本工程节点结算的依据，双方同意如下部分项目和各单元单方定价：1、5-19号楼地下室工程约建筑面积为2.9万平方米，单价为1800元/㎡计算地下室工程价款为52200000元。2、地下桩基础工程双方确认造价为42000000元（含基坑支护）。3、5-6号楼±000以上工程建筑面积约29562平方，单方造价为1080元/㎡。4、7-9号楼±000以上工程建筑面积约49962㎡，单方造价为1600元/㎡。5、别墅工程11-18号楼约13873平方，单方造价为1900元/㎡。6、会所工程即10号楼约1980㎡，单方造价为1980元/㎡。7、增加工程增建广场工程总价为2000000元、地下室中庭增加工程总价为1700000元、7.8.9号楼化粪池增加工程430000元、签证1300000元。最后经双方协商议定总造价为235200000元。以上确定的造价，今经双方高层领导和双方预算人员和项目负责人参与充分讨论确定各项价格作为本阶段的结算依据，各方务必遵守，不得违反。”全体参会人员均在该《会议纪要》上签名确认。2017年5月11日下午，慧峰公司与茂南公司在深圳市××福××喜××酒店××楼会议室签订了《关于飞来湖1号项目一期工程（即5-19#楼及地下室工程）更换施工队相关事宜及前期工程款支付的会议纪要》（以下简称《会议纪要2》）。参会人员有慧峰公司董事长文树均、总经理仝某以及茂南公司董事长梁某、副经理李某2、经营部部长吴某，施工队负责人凌某，新接建施工队负责人徐某、黄某。该《会议纪要2》内容为：“现就慧峰公司飞来湖1号工程项目一期工程由于种种原因经慧峰公司（以下简称甲方），茂南公司（以下简称乙方）双方及与参会人员共同商议，同意本工程施工至中途更换施工队伍中途结算造价为235200000元（见2017年5月3日会议纪要）。今次会议就施工现场交接和支付原施工队工程款项的相关问题达成如下意见：1.甲方支付原施工队的工程款计划：慧峰公司对原施工队还款计划：2017年5月30日前解决工人工资15300000元。2017年5月开始甲方接原施工队的材料欠款约16000000元，如甲方接不了的材料款债务，必须拿出现金支付。2017年5月30日前，支付10000000元。2017年6月20日前，支付8000000元。2017年7月30日前，支付4000000元。2017年11月30日前，支付8000000元。2018年1月30日前，支付23000000元。2018年2月30日前，支付22000000元。2018年3月30日前，支付17000000元。2018年4月30日前，支付全部尾款。（具体数据由双方财会核对为准）。注：（1）以上款项必须按时按期支付，在本工程竣工验收资料交建设部门审核合格后3天内全部支付足工程尾款。（2）如甲方未能按时按期支付以上款项，甲方负责支付按银行同时贷款利率三倍的违约金。2.施工现场交接：（1）本会议纪要条款各方确认生效后、原施工队要做好现场交接给新接施工队接管，并在10天完成交接手续。（2）现场临时设施（包括用水、用电、临时宿舍工棚）新接手施工队能用的、尽量接过使用，费用由原施工队与新接手施工队商议决定。若现场不能用的临时设施、工棚、所有现场杂物原施工队必须及时清理运走完毕。（3）原施工队在现场所使用的外综合脚手架、塔吊、人货梯及牵涉到机具设备的债务债权及时交接甲方或现接管施工队，做到各方积极配合交接。原未完成的7至9#楼铝合金门窗工程由甲方与原施工队班组落实后续安装工作交新接手施工队。3.原施工队完成的工程质量验收与保修责任。（1）原施工队所完成的工程部分主体和分部、分项的验收工作必须在一个月内全部完成、并完成技术资料归档，并向乙方即茂南公司出具质量责任和保修责任书。（2）本会议纪要经各方签字确认生效后，原施工队要在一个月内把该所完成部分工程质量、安全、技术资料全部完整交付给乙方生技部接管。（3）现接管的施工队必须把后续工程的质量、安全技术资料收集整理完善，待工程竣工验收前交由乙方生技部综合整理共同办理工程竣工验收相关手续交甲方。（4）按照工程保修规定预留质量保证金，原施工队的工程质量保证金由乙方在工程款中扣除，待保修期满后，再支付给施工队。现接手施工队的质量保证金由甲方按规定代扣代管代支。4.财务结算：（1）甲方按本纪要规定的付款计划，每笔工程款必须付到乙方指定账户。乙方每收到一笔工程款必须提供相应金额的工程款发票给甲方。（2）甲方代施工队项目部所代付的水、电费，甲方在工程款中扣除。（3）前期工程款还欠部分税金，由乙方在本工程结算款中逐笔扣取补支税款。5.本会议纪要的内容与甲乙双方所签订的施工合同，补充协议具有同等法律效力，如本会议纪要的内容与甲乙双方施工合同或协议有冲突时，执行本会议纪要内容条款。以上会议纪要一式四份，与会各方每方执一份。本会议纪要经与会各方签字后生效。”全体参会人员已在该《会议纪要2》上签名确认。签订上述两份会议纪要后，茂南公司退场。慧峰公司认为其与茂南公司签订上述两份会议纪要系因受工人欠薪、以及因逾期交楼造成业主闹事投诉等原因签订的。其后，其于2017年6月20日单方委托第三方对涉案工程作出结算，工程造价为174120909.42元。另查明，茂南公司经工商管理部门核准登记成立于2001年5月10日，法定代表人为梁伯和，注册资本人民币捌仟陆佰壹拾万元，类型为有限责任公司，经营范围：工业与民用建筑工程施工、工业与民用建筑设计、装饰设计、装饰装修工程施工、设备安装工程施工、消防设备安装、水电安装工程施工；基础、公路、桥梁、市政、园林、绿化工程施工；房地产开发、劳务服务、技术咨询、建筑材料及建筑机械购销；土石方工程施工。慧峰公司经工商管理部门核准登记成立于2005年10月13日，法定代表人为文树均，注册资本10000万，类型为有限责任公司（台港澳合资），经营范围：从事普通商住楼的建设、开发、经营、管理业务（不含限制、禁止类项目）。一审法院认为，茂南公司是具有建筑施工资质的企业，慧峰公司也具备开发商品房资质的企业，因此双方签订涉及本案的合同属有效合同。双方均应按合同约定，忠实履行义务。本案为建设工程施工合同纠纷，根据双方的诉辩意见，本案的主要争议焦点可归纳为：一、双方就涉案工程达成两份会议纪要是否存在显失公平的情形，能否撤销；二、已付工程款数额应为多少；三、茂南公司应否承担逾期完工的违约责任；四、茂南公司对涉案工程款是否享有优先受偿权。关于争议一。本案中，双方争议的会议纪要，是在涉案工程停工后，茂南公司、慧峰公司分别于2017年5月3、11日形成的两份协议。两份会议纪要明确了茂南公司施工范围、工程量、单价、增加工程量等，确认总价款为235200000元，还约定了具体工程款支付时间及金额。按照《中华人民共和国合同法》第五十四条第二款的规定，显失公平的合同，是指一方当事人利用优势地位或者利用对方没有经验，致使双方的权利与义务明确违反公平、等价有偿原则的合同。而两份会议纪要是茂南公司、慧峰公司及监理公司三方人员经过核算、协商后，经全体人员签名确认形成的协议。涉案工程施工中途停工结算，主要是因为慧峰公司资金不足，未按约定支付工程进度款，导致材料供应商停止供应施工材料、拖欠工人工资所致。另，2017年7月4日，慧峰公司委托广东明典律师事务所发出律师函，要求茂南公司按照双方达成的《会议纪要》第2点第1款约定履行义务，即原施工队与新施工队做好现场交接手续，否则其不予履行付款义务。从慧峰公司提交的单方委托第三方对涉案工程作出造价结论的时间看，慧峰公司委托律师事务所向茂南公司发出律师函时，已清楚第三方对涉案工程作出的造价结论，但一直对会议纪要所涉内容没有提出异议，还要茂南公司按照会议纪要的内容做好新旧施工队现场交接手续，直至茂南公司于2017年10月23日向法院提起诉讼，才引发慧峰公司以两份会议纪要显失公平为由反诉请求撤销。综上，双方签订的两份会议纪要不属于茂南公司利用优势地位与慧峰公司达成的协议，不属于可撤销的情形。故对慧峰公司的反诉请求，不予支持。关于争议二。如前所述，双方达成的两份会议纪要是茂南公司、慧峰公司及监理公司三方人员经过核算、协商后并经全体人员签名确认形成的协议，属于双方当事人的真实意思表示，内容合法，属有效合同，予以采信。两份会议纪要确定的涉案工程的总价款235200000元，亦予以采纳。双方争议的现金支付前期工程款28000000元、2013年11月18日的预算款122540元、2014年2月27日的预算款154784元、2013年5月23日工程款1000000元、2013年7月3日工程款2000000元。经审查，双方签订的“补充协议”中已明确28000000元属茂南公司在承接慧峰豪庭项目的工程款；关于122540元、154784元属预算款，茂南公司的提交签证单已证实上述款项属于慧峰公司招标费用，慧峰公司明确已由其承担；关于2013年5月23日、7月3日的款项1000000元、2000000元，茂南公司及慧峰公司均确认上述款项属于28000000元中一部分，即属于慧峰豪庭项目的工程款，不需重复扣减。关于2016年11月15日的两笔500000元的款项。因其收据均为编号1836609，故对茂南公司抗辩其为同一笔款项理由成立，予以采纳。关于失火罚款200000元的问题。茂南公司确认是其施工人员所致的，造成经济损失。慧峰公司要求茂南公司承担失火罚款，理由充分，予以支持。关于扣除质保金、未开发票税费的问题。两份会议纪要是双方当事人对涉案工程最后达到结算的依据，对如何支付工程款也作了详细约定。对质保金是否先行扣减未作出约定，因此慧峰公司提出先扣减没有依据。茂南公司作为承包人，依据国家税费征收的规定，理应承担相应的税费。但会议纪要中也没有具体约定慧峰公司应付工程款中先行扣减税费，因此，对于慧峰公司主张先扣减该两笔款项，不予支持。综上，慧峰公司应向茂南公司支付工程款为104258087元，即涉案工程总价款235200000元减现金支付97820000元，减抵房款7940235元、减支付工人工资15308089元、减代付材料款9673589元，减失火罚款200000元。利息按《会议纪要2》约定的支付工程款的时间及计算方式支付。关于争议三。涉案工程的签证单等资料，均证实涉案工程因慧峰公司未按时提交施工图纸致开工时间延期，增加和变更工程量使工期顺延，未按时支付工程进度款使供应商停止供应施工材料。拖欠工人工资等，也是导致整个工程施工中途停工结算、茂南公司退场的主要原因。因此，慧峰公司要求茂南公司承担因逾期完工造成的经济损失，没有事实和法律依据，予以驳回。关于争议四。根据《中华人民共和国合同法》第二百八十六条“发包人未按照约定支付价款的，承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外，承包人可以与发包人协议将该工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿”的规定，建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算。涉案工程施工期间中途停工，双方进行结算，虽然慧峰公司未按约定时间支付工程款，但其支付工程款的时间未超过结算后六个月，因此茂南公司主张对工程款享有优先受偿权的请求，予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十四条、第一百零七条、第二百八十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，一审法院判决如下：一、限慧峰公司于本判决生效之日起十日内向茂南公司支付工程款104258087元及利息（从2017年6月1日起以10000000元为基数，2017年6月21日起以8000000元为基数，2017年8月1日起以4000000元为基数，2017年10月23日起以82258087元按中国人民银行规定的同期贷款利率的三倍计算至清偿之日止）；二、茂南公司对慧峰公司位于清远市清城区××街道办事处清××（庙田）的商品房项目飞来湖壹号的5号至19号楼工程折价或者拍卖的价款在104258087元及利息范围内享有工程款的优先受偿权；三、驳回茂南公司其他诉讼请求；四、驳回慧峰公司的全部反诉请求。一审案件受理费591763.58元,财产保全费5000元,共计596763.58元，慧峰公司负担537087.22元，茂南公司负担59676.36元；反诉费105421.22元，由慧峰公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。茂南公司提交了四份新证据。证据一、（2017）粤1802民初4616号民事判决书；证据二、（2018）粤18民终1530号民事判决书。证据一、二的证明目的为慧峰公司对会议纪要的内容充分了解且并非在急迫、危困状态下签订，凌某是茂南公司员工，与茂南公司不存在挂靠关系。证据三、关于飞来湖1号一期问题解决方案双方协议。证明目的为慧峰公司认可仍拖欠茂南公司的工程款。证据四、中国工商银行网上银行电子回单。证明目的为2019年1月16日慧峰公司向其支付4597779.72元工程款。慧峰公司的质证意见为：证据一、二、三无法证明茂南公司的证明目的。证据四予以认可。茂南公司提交的证据一、二、三与本案不具有关联性，不予认定。证据四得到慧峰公司认可，予以采纳。慧峰公司提交了六份新证据。证据一、清远市建设工程招标控制价备案表。证据二、设计总平面图。证据三、造价报告。证据四，工程联系函、结算书、双方协议2份。证据一、二、三、四的证明目的为会议纪要确定的工程造价比实际虚增70000000元以上。证据五、中国农业银行账户交易明细3张，证明目的为慧峰公司2019年1月16日向茂南公司支付工程款4597779.72元，2019年1月25日分别支付工程款100027元、100000元。证据六、中国农业银行支票存根、收据共4张，证明目的为2016年11月15日慧峰公司支付了两笔500000元，并非一审判决认定的一笔。茂南公司的质证意见为：证据一、二无法证明慧峰公司的证明目的。证据三一审时已经提交。证据四不是茂南公司签订的，真实性无法确认。证据五，对其中2019年1月24日慧峰公司支付工程款4597779.72元予以认可，另外两笔款项是支付给案外人，真实性无法确认。证据六予以认可。对慧峰公司提交的证据，本院认定如下：证据一、二、四，不足以证明慧峰公司的证明目的，不予认定。证据三一审时已经提交，不属于二审阶段新证据。证据五中关于2019年1月24日慧峰公司支付工程款4597779.72元部分得到茂南公司认可，予以采纳，其余内容不足以证明慧峰公司的证明目的，不予认定。证据六得到茂南公司认可，予以采纳。本院经审理查明，2016年11月15日，茂南公司收到慧峰公司支付工程款1000000元。本院对一审法院查明的其他事实予以确认。另查明，2019年1月24日，茂南公司收到慧峰公司支付涉案工程款4597779.72元。本院认为，根据双方当事人上诉请求、事实理由与答辩意见，本案争议焦点为：一、两份会议纪要是否可以作为涉案工程结算的依据；二、慧峰公司应向茂南公司支付的工程款数额及利息；三、凌某是否本案必须共同进行诉讼的当事人；四、茂南公司就逾期支付工程款的利息是否享有优先受偿权。关于争议焦点一。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条第一款规定，当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十二条规定，当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议，诉讼中一方当事人申请对工程造价进行鉴定的，人民法院不予准许。两份会议纪要是茂南公司、慧峰公司在涉案工程停工后、本案诉讼前签订的协议。上述两份会议纪要明确了茂南公司施工范围、工程量、单价、增加工程量等，确认总价款为235200000元，还约定了具体工程款支付时间及金额，故双方应当按照两份会议纪要的约定结算工程价款。慧峰公司主张两份会议纪要显失公平，申请对工程造价进行鉴定，但其提交的涉案工程结算报告系其单方委托第三方作出，且未得到茂南公司认可，不足以证明两份会议纪要存在显失公平的情况，故慧峰公司申请对工程造价进行鉴定没有事实和法律依据，不予准许。关于争议焦点二。如前所述，依据两份会议纪要确定的涉案工程总价款为235200000元。根据二审双方质证情况，2016年11月15日，茂南公司收到慧峰公司支付的工程款1000000元，一审法院对此认定有误，应予纠正；二审期间，2019年1月24日，茂南公司收到慧峰公司支付的工程款4597779.72元。据此，慧峰公司应向茂南公司支付工程款102160307.28元，即总价款235200000元减已支付工程款99917779.72（94820000+500000+4597779.72）元、抵房款7940235元、工人工资15308089元、代付材料款9673589、失火罚款200000元。利息按《会议纪要2》约定的时间和计付标准计算。关于争议焦点三。慧峰公司主张凌某是涉案工程的实际施工人，进而主张凌某是本案的必要共同诉讼参与人，应当追加其作为本案当事人。茂南公司主张凌某不是实际施工人，没有必要参加本案诉讼。本院认为，首先，涉案工程的施工合同、补充协议及工程结算的两份会议纪要均是慧峰公司和茂南公司签订，已经支付的工程款也是由慧峰公司支付给茂南公司，且茂南公司否认凌某是实际施工人，故目前证据不足以证明凌某是涉案工程的实际施工人。其次，实际施工人并非法律规定必须共同进行诉讼的当事人，慧峰公司主张凌某作为实际施工人应当参加本案诉讼，缺乏法律依据。关于争议焦点四。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十一条第二款规定，承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的，人民法院不予支持。据此，茂南公司就逾期支付建设工程价款的利息主张优先受偿，本院不予支持。一审法院对此处理不当，应予纠正。综上，茂南公司应在工程价款102160307.28元范围内优先受偿。综上所述，茂南公司和慧峰公司的部分上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第二百八十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十二条、第十六条第一款、第十七条、第十八条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第二十一条第二款规定，判决如下：一、维持广东省清远市中级人民法院（2017）粤18民初16号民事判决第四项；二、撤销广东省清远市中级人民法院（2017）粤18民初16号民事判决第三项；三、变更广东省清远市中级人民法院（2017）粤18民初16号民事判决第一项为：慧峰（清远）房地产有限公司于本判决生效之日起十日内向茂名市茂南建安集团有限公司支付工程款102160307.28元及相应利息（2017年5月31日至同年6月20日以10000000元为基数，2017年6月21日至同年7月30日以18000000元为基数，2017年7月31日至同年11月30日以22000000元为基数，2017年11月31日至2018年1月30日以30000000元为基数，2018年1月31日至同年2月28日以53000000元为基数，2018年3月1日至同月30日以75000000元为基数，2018年3月31日至2018年4月30日以92000000元为基数，2018年5月1日至清偿之日以102160307.28元为基数，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率三倍计算）;四、变更广东省清远市中级人民法院（2017）粤18民初16号民事判决第二项为：茂名市茂南建安集团有限公司对慧峰（清远）房地产有限公司位于广东省清远市清城区××街道办事处清××（庙田）的商品房项目飞来湖壹号的5号至19号楼工程折价或者拍卖的价款在102160307.28元范围内享有工程款的优先受偿权；四、驳回茂名市茂南建安集团有限公司其他诉讼请求。一审案件受理费591763.58元、财产保全费5000元，共计596763.58元，由慧峰（清远）房地产有限公司负担537087.22元，由茂名市茂南建安集团有限公司负担59676.36元；反诉费105421.22元，由慧峰（清远）房地产有限公司负担。二审案件受理费137821.22元，由慧峰（清远）房地产有限公司负担111901.22元(已向本院预交105421.22元，于本判决送达之日起7日内补缴6480元)，由茂名市茂南建安集团有限公司负担25920元（已向本院预交32400元，退回6480元）。本判决为终审判决。审判长  王振宏审判员  陈 渊审判员  洪望强二〇一九年九月十二日书记员  岳理珍