北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2017）京0106民初31622号原告：北京雅歌国际旅行社有限公司，住所地北京市丰台区城南嘉园益城园16号楼11层2-1116。法定代理人：郭必慧，总经理。委托诉讼代理人：韩佳宏，北京市世纪（上海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：戴连悯，女，1976年4月26日出生，汉族，北京雅歌国际旅行社有限公司员工，住浙江省苍南县。被告：孙广营，男，1978年12月30日出生，汉族，无业，住河北省秦皇岛市海港区。委托诉讼代理人：崔益民，男，1962年9月15日出生，汉族，秦皇岛市海港区天赐法律服务所法律工作者。原告北京雅歌国际旅行社有限公司（以下简称：雅歌旅行社）与被告孙广营合同纠纷一案，本院于2017年10月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告雅歌旅行社的委托诉讼代理人韩佳宏、戴连悯，被告孙广营及其委托诉讼代理人崔益民到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告雅歌旅行社向本院提出诉讼请求：1、解除《雅歌国际旅行社全国区域代表授权书及合作协议》；2、被告返还利润346682.1元并支付罚金628070.2元；3、诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年6月25日，原被告双方签订了《雅歌国际旅行社全国区域代表授权书及合作协议》（以下称“协议”）。协议约定原告授权被告作为其代表对外进行招揽客户，并对双方合作的提成比例也进行了约定。同时，协议还对被告不得违反职业道德自行或为他人揽单行为，以及不得泄露原告商业机密等行为做出了明确禁止性约定，且约定如果被告出现禁止性行为，原告有权裁定数倍数额赔款。但是，被告并未遵守协议的禁止性约定，不仅未将2017年5月团费全部交给原告，还竟然在2017年7月和8月以及之后利用原告开发的行程路线交给原告的竞争对手和私自组团出游。被告的这种行为已构成严重违约，原告有权按照协议约定向其主张赔偿。综上，原告为维护自身合法权益，故诉至法院。被告孙广营辩称，首先原告诉称要求解除《雅歌国际旅行社全国区域代表授权书及合作协议》的请求被告予以认可。因为原被告2016年6月25日所签订的《雅歌国际旅行社全国区域代表授权书及合作协议》已于2017年5月25日解除，解除方式是被告通过在微信平台发布声明和口头通知原告法定代表人的方式解除的，只是没有签订书面协议。相关证据有与戴连悯、郭必慧及微信平台的截图。解除原因是原告违法经营、违背诚信损害游客利益，克扣被告应分得的利润；其次，原告诉请返还利润并支付罚金的请求没有事实和法律依据。被告与原告解除合作后没有组团出境旅游，更无利润可言。另外，以色列的旅游路线也不是原告的专利，所有国际旅行社都有权利组织这个旅行路线。原告主张被告支付罚金没有法律和事实根据。《雅歌国际旅行社全国区域代表授权书及合作协议》是草率签订的，该协议第二条4项“被授权方不得违反职业道德行为，如在授权期间揽单与授权方竞争对手等行为。否则总社有权裁定数倍数额赔款”就该条款而言，只有权力机关行政机关才有权提罚金，故其违法，是无效条款，约定也不明确。被告也没有违反行业职业道德行为，相反在合作期间，原告违法经营即偷税、不安排出境团的领队或导游、对游客有欺诈行为等。因此无论从事实上讲还是从协议约定讲被告都不能返还原告利润，更何况《雅歌国际旅行社全国区域代表授权书及合作协议》已于2017年5月25日解除；第三，原告应给付被告应得利润97991元。经核算，原被告合作期间，2017年3月28日十八人团出境旅游是被告组织的，被告将团费已交付原告的法人郭必慧，按原告向法庭提供的计算方法该团利润为70672.4元，被告应得35336.2元；2017年5月15日团是35人，利润应为145502元，被告应得72751元，减去被告出境回来后的剩余款10096元，原告还应给付被告62655元。故原告还应返还被告应得利润97991元。综上，原告所诉既无事实根据又无法律依据，故此应驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对于当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2016年6月25日，孙广营（被授权人）与雅歌旅行社（授权人）签订《雅歌国际旅行社全国区域代表授权书及合作协议》（以下简称：涉案合同），内容为：“为快速拓展本社业务发展需要，雅歌国际旅行社总社授权孙广营为雅歌国际旅行社全国各区域省市渠道销售代表……1、产品名称：以色列旅游路线为主的旅游相关产品。2、授权范围：被授权方以授权方的名义，招徕、组织旅游者，并收取总社所定旅游费用、开具旅行社名义的发票，但由授权方与旅游者签订旅游服务合同，即雅歌国际旅行社总社为此行程的组团社。第一条被授权方权利范围1、被授权方可以以授权方名义向媒体、广告商、网络平台发布产品信息。被授权方与授权方合作的发布媒体、广告媒介、网络平台归属双方所有（其中微信号：以色列美地游学之旅权属归属孙广营所有）……4、被授权方有权以授权方名义向旅游者收取旅游费用，并出具授权方名义的发票。第二条被授权方的责任和义务……3、被授权方应严格尊重授权方的产品和商业机密，对于泄露商业机密的，将承担相关法律责任。4、被授权方不得违反行业职业道德行为，如在授权工作期间揽单与授权方竞争对手等行为。否则总社有权裁定数倍数额赔款……6、保证责任：被授权方应保证遵守国家关于旅游行业法律法规，及本授权书授权条款，若违反而给授权方造成经济损失的，应承担一切责任并造成的损失。总社有权裁定赔偿损失额授权并终止，性质严重的追究相关法律责任。第三条工作报酬及其他约定1、被授权方的劳动报酬为销售提成方式，具体参考雅歌旅行社同业报酬标准。散客参考：普通经济团300-500元/人；高端商务团800-1500元/人。2、整团提成方式为：被授权方的报酬为整团净利润的50%。3、销售提成按月实际额度结算后发放。被授权方的报酬一般在团期顺利结束后一个月内，以人民币的形式打到被授权方账户里，如遇节假日，发放顺延。4、授权期限与合作协议终止：有效期为2年，到期后如无异议，顺延期限。”庭审中，孙广营认可上述证据的真实性，但辩称此系其在雅歌旅行社法定代表人郭必慧的欺骗下所签订的，并向本院提交了其与郭必慧的通话录音记录；雅歌旅行社对该录音通话记录的真实性予以认可，但认为其并不完整且与本案无关。关于孙广营是否存在涉案合同相关条款的违约行为，雅歌旅行社向本院出示了：中华人民共和国北京市志诚公证处出具的（2017）京志诚内经证字第00608号、（2018）京志诚内民证字第01737号共两份《公证书》、微信聊天记录、旅游合同专用条款及旅游费发票、以色列入境许可证及机票表等证据，用以证明：2017年6月起孙广营通过其微信公众号发布组团信息招揽客户私自出团、以雅歌旅行社名义向客户发送准备资料私自组团、通过第三方与客户签订旅游合同但以自己公司名义向客户出具发票，并于2017年7月及8月两次违反协议私自组团出团、违反合同约定的事实。其中，《公证书》显示公众号“以色列美地游学之旅”账号主体为“秦皇岛美地旅游咨询有限公司”，经营范围：旅游信息咨询、入境旅游业务等，企业成立日期：2017年2月20日，认证时间于2017年4月20日完成微信认证，名称记录：2017年4月10日注册“以色列美地游学”，2017年4月27日“以色列美地游学”账号迁移改名“以色列美地游学之旅”；公众号“美地游学之旅”账号主体为“秦皇岛经济技术开发区群群快餐店”，功能介绍为“深度游以色列”，机构名称：秦皇岛经济技术开发区群群快餐店，经营范围：快餐，企业成立日期：2017年4月25日，认证时间于2017年9月14日完成微信认证，名称记录：2017年9月14日注册“以色列美地旅游加学习”，2017年9月14日“以色列美地旅游加学习”认证“以色列美食”，2017年9月20日“以色列美食”账号迁移改名“美地游学之旅”。2017年7月11日《深圳报业国际旅行社有限公司旅游合同专用条款》显示深圳报业国际旅行社有限公司与黄如意就“美地游学2017以色列10天团”签订旅游合同，孙广营、薛霞在合同尾部签字。次日，秦皇岛美地旅游咨询有限公司向黄如意出具金额为10000元的旅游费发票，该发票开票人显示为孙广营。庭审中，雅歌旅行社向本院出具了2017年6月19日、2017年7月12日秦皇岛美地旅游咨询有限公司向案外人出具的发票两张，上述发票开票人均为孙广营。孙广营对《公证书》真实性予以认可，但不认可其私自组团的事实，并以无原件为由不认可微信聊天记录、以色列入境许可证及机票表的真实性，并认为旅游合同专用条款及旅游费发票均与本案无关。另，雅歌旅行社依据《公证书》中照片彩页认为其中游客所戴帽子、伞、旗帜均为雅歌旅行社的，称自2017年5月以后孙广营所有旅行都是用雅歌旅行社的名义招揽游客的；孙广营认为类似的服装等也不是雅歌旅行社单独享有的，不认可其证明目的。庭审中，孙广营称公众号“以色列美地游学之旅”运营方为其朋友开的快餐店，认可有些内容是其发的事实，且公众号上的内容是其与雅歌旅行社合作期间发的，后转给该快餐店；关于公众号“美地游学之旅”，孙广营称此公众号与“以色列美地游学之旅”为同一公众号，并称其本人是客服，且均是快餐店发布文章。关于涉案合同是否已经解除，孙广营向本院出示证据如下：孙广营与戴连悯的微信聊天截图、孙广营2017年5月25日在“以色列美地游学之旅”上发布的解除合同通知、雅歌旅行社在“以色列游学相调”公众号上发布的文章、秦皇岛市海港区市场监督管理局2017年9月22日出具的行政处罚决定书、河北省秦皇岛市第三公证处出具的《公证书》等，并据此认为涉案合同已于2017年5月25日解除。其中，《行政处罚决定书》显示：秦皇岛美地旅游咨询有限公司因2017年7月25日至8月3日、2017年8月23日至9月1日期间在未取得旅行社业务经营许可的情况下擅自从事组织出境旅游业务，通过朋友介绍和在微信公众号“以色列美地游学之旅”发布广告，以每人收费14000元的价格两次组团赴以色列旅游、共招收游客29名获利4500元，被处没收违法所得及罚款；孙广营认为据此可见2017年7、8月的团不是其所组织，而是案外人秦皇岛美地旅游咨询有限公司操作的。庭审中，雅歌旅行社对除孙广营2017年5月25日在“以色列美地游学之旅”上发布的解除合同通知、雅歌旅行社在“以色列游学相调”公众号上发布的文章之外的证据真实性均予认可，认为即使孙广营发布解除合同通知的事实确系真实，其也无权单方解除合同，且行政处罚决定书亦能证明孙广营确实在涉案合同期间私自与竞争对手合作出团的事实。关于涉案合同解除的依据与时间，雅歌旅行社认为系依据涉案合同第二条第4项孙广营不可以私自揽单与授权方竞争对手等行为的约定，并认为涉案合同应于本案开庭之日即2018年5月22日解除，但其认可此前未向孙广营发送过解除声明以及双方未就合同解除达成书面协议的事实。孙广营对此不予认可，认为涉案合同已于2017年5月25日解除，并辩称其之所以此后帮助案外人招揽游客是因为涉案合同已经口头解除了。另查，秦皇岛美地旅游咨询有限公司于2017年2月20日成立，法定代表人为孙广营，股东为孙广营、薛霞，该公司于2017年10月12日注销。关于要求返还利润及支付罚金的诉讼请求，雅歌旅行社向本院出示了2017年5月25日地接发票及海南航空股份有限公司上海营业部2017年9月1日出具的机票款说明，用以证明2017年5月团的成本。孙广营认可上述证据的真实性，但辩称整个团还有其他的费用需要扣除，且签证人数和实际人数并不一致、拒签没去的应予退款不应算在利润里。庭审中，雅歌旅行社出具微信公众号宣传资料及出团机票订单，依照涉案合同约定要求孙广营返还利润346682.1元及支付应得利润的两倍罚金628070.2元。对该证据，孙广营不认可微信公众号宣传资料真实性，不能证明是其发布的该内容。对出团机票订单认为不是原件，不能证明是谁组团和订的机票。庭审中，孙广营提交2017年3月28日其与16位客户签订的旅游合同、签证表，通话光盘、微信截图等证据，用于证明雅歌旅行社存在违法经营及违约行为。雅歌旅行社对除郭必慧公众号信息之外的证据的真实性均认可，但不认可孙广营的证明目的。同时孙广营认为雅歌旅行社仍拖欠其劳务费，向本院出示了转账交易记录及2017年5月与33位游客签订的旅游合同等证据。庭审中，雅歌旅行社认为总团费应为507500元，但孙广营提交的交易记录仅显示其转账给原告400000元，不认可孙广营的证明目的；孙广营认可团费确实超过400000元的事实，但辩称其支付了地接7300美金。现双方均认可合作模式系由孙广营招揽客户与雅歌旅行社签约、雅歌旅行社指派孙广营带队旅游、孙广营代收团费交给雅歌旅行社扣除成本后剩余利润双方平分，出团前孙广营把钱打给雅歌旅行社、回来结算的事实，以及2017年5月团系原被告发生经济往来的最后一个团的事实，并均认可2017年3月28日团费已由孙广营交给雅歌旅行社的事实。关于2017年7月及8月的团，雅歌旅行社认为依据落款及联系人均为孙广营的事实故为孙广营发的团；孙广营辩称并非其带团，认可2017年7、8月获利4500元的事实，但称12月后其未再参与，并辩称其系客服故联系人为其名字。本院认为，依法订立的合同具有法律约束力。原、被告签订《雅歌国际旅行社全国区域代表授权书及合作协议》系双方真实意思表示，内容未违反相关法律规定，应系合法有效。双方当事人均应依照合同履行相关义务。本案中，双方签订的《雅歌国际旅行社全国区域代表授权书及合作协议》约定：“被授权方不得违反行业职业道德行为，如在授权工作期间揽单与授权方竞争对手等行为。否则总社有权裁定数倍数额赔款”；“被授权方应保证遵守国家关于旅游行业法律法规，及本授权书授权条款，若违反而给授权方造成经济损失的，应承担一切责任并造成的损失。总社有权裁定赔偿损失额授权并终止……”现根据秦皇岛市海港区市场监督管理局出具的《行政处罚决定书》显示：秦皇岛美地旅游咨询有限公司因2017年7月25日至8月3日、2017年8月23日至9月1日期间在未取得旅行社业务经营许可的情况下擅自从事组织出境旅游业务，通过朋友介绍和在微信公众号“以色列美地游学之旅”发布广告，两次组团赴以色列旅游。而秦皇岛美地旅游咨询有限公司在此期间的法定代表人为孙广营，股东为孙广营、薛霞。可以看出孙广营在《雅歌国际旅行社全国区域代表授权书及合作协议》履行期间内，违反该协议约定的“不得在授权工作期间揽单与授权方竞争对手等行为”，构成违约，应承担相关违约责任。关于《雅歌国际旅行社全国区域代表授权书及合作协议》的解除时间，根据该协议约定，雅歌旅行社在孙广营违反协议授权条款后，可终止授权，故雅歌旅行社享有协议约定的解除权。现孙广营违约，雅歌旅行社起诉要求解除双方签订的《雅歌国际旅行社全国区域代表授权书及合作协议》，视为其行使解除权，故本案孙广营收到本院送达的起诉书之日，即2017年11月10日，应视为解除通知送达孙广营。《雅歌国际旅行社全国区域代表授权书及合作协议》自通知到达孙广营时解除，故本院确认《雅歌国际旅行社全国区域代表授权书及合作协议》自2017年11月10日解除。对于孙广营主张涉案合同已于2017年5月25日解除的抗辩意见，其未提交充分证据证明其享有单方解除权且该项解除通知已送达雅歌旅行社，故对该项抗辩意见，本院不予采信。对于雅歌旅行社要求孙广营返还利润并支付罚金的诉讼请求，本院在综合考虑协议解除时间、相关损失等情况下酌情确定为200000元。《雅歌国际旅行社全国区域代表授权书及合作协议》中并未约定赔偿损失应以支付工作报酬为前提，故对孙广营主张雅歌旅行社拖欠其劳务费的相关抗辩意见，本院不予采信。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十六条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、北京雅歌国际旅行社有限公司与孙广营于二〇一六年六月二十五日签订的《雅歌国际旅行社全国区域代表授权书及合作协议》于二〇一七年十一月十日解除；二、孙广营于本判决生效之日起十日内赔偿北京雅歌国际旅行社有限公司200000元；三、驳回北京雅歌国际旅行社有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。·案件受理费13548元，由原告北京雅歌国际旅行社有限公司负担10768元（已交纳），由被告孙广营负担2780元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  谭静琦人民陪审员  芦钧和人民陪审员  曹静波二〇一九年九月十日书 记 员  岳 娟