广东省阳西县人民法院民 事 判 决 书（2018）粤1721民初172号原告：关碧，男，汉族，1964年9月13日生，住广东省阳西县，委托诉讼代理人：麦国宽，广东彖典律师事务所律师。被告：阳西县建筑工程公司，住所地：广东省阳江市阳西县新城一区永安二街八巷1号。法定代表人：刘再万，该公司经理。委托诉讼代理人：刘高强，广东一粤（阳江）律师事务所律师。委托诉讼代理人：林丽琴，广东一粤律师事务所律师。第三人：天安财产保险股份有限公司阳江中心支公司，住所地：广东省阳江市江城区马南路198号穗基华庭C幢01-06号商铺一、二层。负责人：黄维健，该公司总经理。委托诉讼代理人：黎丽莎，该公司员工。委托诉讼代理人：何国权，该公司员工。原告关碧诉被告阳西县建筑工程公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月15日立案后，根据被告的申请，依法追加天安财产保险股份有限公司阳江中心支公司为本案第三人，并适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告关碧的委托诉讼代理人麦国宽，被告阳西县建筑工程公司的委托诉讼代理人刘高强、林丽琴，第三人天安财产保险股份有限公司阳江中心支公司的委托诉讼代理人黎丽莎，何国权到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告关碧向本院提出起诉讼请求：1、被告阳西建筑工程公司赔偿334675元给原告关碧；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：原告关碧在阳西天宇城邦工程项目负责砌砖工作。于2016年9月29日，阳西建筑工程公司因急需人手槽灰，召集徐观苑、徐勤芳，曹其梯、原告关碧过去槽灰，关碧在槽灰过程中，跌落灰池，烫伤双脚。事发后，阳西县建筑工程公司马上派人送关碧到阳西县人民医院进行抢救治疗。原告关碧受伤后送阳西县人民医院住院治疗，被诊断为双下肢热液烫伤15%。住院期间从2016年9月29日至2016年11月5日，共计38天，住院期间留陪人一人，医嘱：1、建议休息5个月；2、加强营养支持。后因受伤严重转院到阳江市人民医院住院治疗，被诊断为双足部、双踝部慢性溃疡并化脓感染。住院期间从2017年1月19日至2017年4月5日，共计77天，住院期间留陪人一人，医嘱：1、建议休息5个月；2、加强营养支持。根据《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国侵权责任法》、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》有关规定，原告关碧的损失如下：1、住院伙食费补助费11500元；2、营养费：5000元；3、护理费14950元；4、误工费113080元；5、残疾赔偿金172095元；6、精神损害抚慰金15000元；7、鉴定费3500元。上述七项共计334675元。原告关碧因在被告阳西建筑工程公司土地工作受伤，被告应当承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，现根据有关的法律规定特向人民法院提起诉讼，请依法判决。被告阳西建筑工程公司辩称，一、原告在事故中有过错，应当承担事故的主要责任。阳西建筑工程公司是一间具有二级建筑资质的正规建筑公司，对聘用的建筑工人都进行过安全生产的教育，并要求每个工人都要按照操作规范工作，防止安全事故的发生。原告是一位从事砌体、抹灰工作多年的建筑工人，应有安全生产的防范意识，在参与槽灰工作时，应对自己的工作内容及危险性有充分的认识，然而在事故发生的当天，原告并没有按照安全工作规范去操作，由于自己的过错而跌落灰池，导致此事故的发生。事故发生后，答辩人马上派人送原告到阳西人民医院就医，之后又送往阳江市人民医院就医，并全额垫付了两次就医的医疗费用共计139242.24元。答辩人已完全履行其职责范围内的安全保障义务。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条的规定：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻损害人的民事责任。”《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的责任。”第二十七条的规定：“损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任。”也就是说，如果提供劳务一方因故意或重大过失致自己受到伤害，则可以免除或减轻接受劳务一方的赔偿责任。原告在此次事故中存在重大过失，故应当依法减轻答辩人的赔偿责任。据此，答辩人认为本案中原告本人应承担70%的责任，答辩人承担30%的责任。现答辩人已全额垫付了原告的医药费，答辩人保留向原告要求返还部分医疗费用的权利。二、赔偿项目的数额过高。1、关于住院伙食补助费，原告在起诉状中主张的住院伙食补助费11500元计算有误，根据原告提供的出院记录，原告在阳西县人民医院的住院时间为37天，在阳江市人民医院的住院时间为76天，则原告共住院时间应为113天，住院伙食补助费应为11300元。2、关于营养费，原告在起诉状中要求答辩人支付营养费5000元，并没有计算依据且数额过高，根据原告的身体情况，答辩人认为营养费应为3000元较为合理。3、关于护理费，原告在起诉状中要求答辩人支付护理费14950元，其计算标准是130元／天，缺乏相关证据证明。根据当地医疗机构对护理费的计算标准一般为100元／天。据此，原告两次住院的总天数为113天，护理费应共为11300元，原告要求14950元的赔偿数额过高。综上所述，原告关碧在事故中损失的住院伙食费、营养费、护理费三项共款应为25600元。由于原告存在主要过错，被告承担30%责任则应为7680元。但原告在住院期间已向答辩人借取了住院生活费9000元（有《借款单》为证），该款应从赔偿款中扣减，据此，答辩人已多付款给原告。补充如下几点意见：一、根据原告提交的阳西县人民医院出院记录，原告在阳西县人民医院住院期间伤势已经趋于好转，但原告在其伤势将于痊愈的时候，强行要求出院，并且出院后原告使用不正当的治疗方式造成伤势又一次恶化，恶化后的损伤责任应由原告自己承担，即是原告在阳江市人民医院治疗期间的所有费用应当由原告自行负担。二、关于赔偿额的计算问题，原告主张的住院伙食费计算有误，原告在阳西县人民医院住院时间是37天，则住院伙食补助费应为37天乘于100元等于3700元，三、关于营养费，原告主张的营养费计算数额过高，根据原告的身体状况与其在阳西县人民医院的住院天数计算，被告方认为按住院期间每天补助20元至30元为宜，关于护理费，原告主张按照130元每天计算缺乏相应的依据，根据当地的医疗机构护理费的计算标准，一般为100元每天，原告共在阳西县人民医院住院37天，护理费应为3700元，关于误工费，原告主张的计算方式有异议，具体由法院依法认定。关于残疾补偿金、精神损失补偿金也由法院依法认定。关于鉴定费无异议。综上，答辩人恳请贵院依法驳回原告的诉讼请求。第三人天安财产保险股份有限公司阳江中心支公司述称，首先不同意原告的部分诉讼请求，被告阳西建筑工程有限公司在我公司投保了建筑工程团体人生意外伤害保险，下面简称建意险，其中保单号为6305130111520160000009，该份保险单约定的保险责任为：一、意外医疗30000元，该30000元我公司已经在2017年7月20日支付给阳西建筑工程有限公司，被告已向我公司提出索赔请求，这一事实在我公司提供的证据二电子回单以及赔款计算书可以看出，第二项保险责任是意外身故残疾烧烫伤保险限额是300000元每人，保险合同特别约定十级伤残是每人20000元，九级伤残是每人40000元，保险保单使用的伤残等级评定标准是中保协以及中国法医学会联合发布的《人身保险伤残评定标准》。第二份保单是6305130111520160000035，本单一共有三项保险项目，其中一项是意外医疗30000元，意外住院津贴是18000元，标准是100元每天，也就是被保险人住院的180天时间内，每天可以享受100元的住院津贴，我公司分两次支付了30000元的医疗费以及76天的住院津贴给被告，在证据二的赔款单电子回单以及赔款计算书可以看出，第三个赔偿项目是意外身故残疾烧烫伤的保险限额是500000元每人，保险单特别约定中确认评定伤残标准是中保协以及中国法医学会联合发布的《人身保险伤残评定标准》，因此我公司对于原告所提出主张的部分的住院伙食补助费、护理费、营养费、误工费、伤残抚慰金、鉴定费我司认为是不属于保险赔偿的项目里面，我司不承担赔偿责任，对于原告的伤残赔偿金，我司认为是应该按照中保协以及中国法医学会联合发布的《人身保险伤残评定标准》来确定原告的伤残标准，我司认为原告委托的广东创世纪司法鉴定所采用人体损伤致残程度的标准作出的原告一个九级伤残、一个十级伤残的鉴定结果不予认可，我司认为按照我司与被告约定的人身保险伤残评定标准执行重新的鉴定才能够确定原告的伤残标准，根据上述标准我司认为原告的伤情仅符合一个十级伤残，因此我司不同意原告请求的金额赔偿，我司认为应该按照具体保险条款人身保险伤残评定标准来确定原告的伤残标准以及赔偿。本院经审理认定事实如下：原告关碧在阳西天宇城邦工程项目负责砌砖工作，2016年9月29日，被告阳西建筑工程公司因需人手槽灰，就召集原告等人去被告工地槽灰，原告不慎跌落灰池，烫伤双脚。事故发生当日，原告关碧即被送往阳西县人民医院住院治疗，于2016年11月5日出院，共住院37天，用去医疗费24285.84元，经诊断为：双下肢热液烫伤15%（Ⅱ°烧伤）。诊断证明中“处理意见”一栏写明：1、门诊治疗；2、休息5个月；3、加强营养支持；4、陪护1人。原告又于2017年1月19日到阳江市人民医院住院治疗，于2017年4月6日出院，共住院78天，用去医疗费共114956.40元。原告住院期间的医疗费共139242.24元均由被告支付，另原告住院期间向被告借款9000元，即被告阳西建筑工程公司共垫付了148242.24元给原告关碧。另查明，原告关碧属非农业家庭户口。2018年3月13日，本院本院根据原告的申请依法委托广东创世纪法医临床司法鉴定所对原告关碧伤残进行评定，该所按《人体损伤致残程度分级》进行伤残鉴定，作出的鉴定意见为：1、被鉴定人关碧是高温液体烫伤所致；2、皮肤瘢痕形成达表面积4%，评定为人体损伤十级伤残；3、左足5趾功能均完全丧失，评定人体损伤九级伤残；4、目前无后续治疗费。2018年7月13日，第三人天安财产保险股份有限公司阳江中心要求按《人身保险伤残评定标准》对原告伤残等级进行鉴定。本院根据其申请依法委托广东漠江法医临床司法鉴定所对原告关碧伤残进行评定，该所按照《人身保险伤残评定标准》（行业标准），于2018年9月29日作出粤漠司鉴所[2018]临鉴字第401号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人关碧的损伤符合热液烫伤；2、热液烫伤双下肢，遗留瘢痕组织占全身体表面积5%以上及左足趾功能完全丧失，评定人身保险八级伤残。原告关碧因受伤致残，参照《中华人民共和国国家标准道路交通事故受伤人员伤残评定》（附录B：多等级伤残的综合计算方法）的规定，其伤残赔偿指数应确定为21%。再查明，阳西建筑工程公司在天安财产保险股份有限公司阳江中心支公司处投有两份保险，其中一份保险单号码为6305130111520160000009的建筑工程团体人身意外伤害保险,保险单约定的保险责任为：一、意外身故、残疾、烧烫伤，每人保险金额为300000元，意外医疗，每人保险金额为30000元。保险期间自2016年3月19日零时起至2018年9月14日二十四时止。该投保单特别约定八级伤残每人60000元。另一份保险单号码为6305130111520160000035的建筑工程团体人身意外伤害保险,保险单约定的保险责任为：一、意外身故、残疾、烧烫伤，每人保险金额为500000元。二、意外住院津贴，每人保险金额为18000元。三、意外医疗，每人保险金额为30000元。保险期间自2016年9月25日零时起至2017年10月1日二十四时止。天安财产保险股份有限公司建筑工程团体人身意外伤害保险条款第二条约定；保险费按建筑工程项目总造价（或面积）计收的，凡在保险合同约定的建筑工程施工现场内从事管理、技术指导、工程作业以及相关辅助配套工作的、年满十六周岁至六十五周岁、身体健康、能正常工作、正常生活的自然人均可称为本保险合同的被保险人。第四条约定，本保险合同的残疾、烧烫伤保险金的受益人为被保险人本人。事发后，天安财产保险股份有限公司阳江中心支公司支付了赔偿款67600元给被告阳西建筑工程公司。本院认为，公民的生命权、健康权受法律保护。本案中，被告阳西建筑工程公司在施工过程中雇请了原告关碧从事槽灰工作，故被告阳西建筑工程公司与原告关碧形成了雇佣关系。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”的规定，被告阳西建筑工程公司作为雇主理应对原告关碧在从事雇佣活动中所遭受的人身损害承担赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”规定，原告关碧作为一名有工作经验的工人，较之常人应当具有更高的危险认知能力和操作经验，其施工中未审慎注意劳动过程的安全性，对其自身安全未尽充分注意义务，故原告对其自身损害后果的发生亦有过错，应自行承担一定的民事责任。结合事故的发生，应由雇主即被告阳西建筑工程公司承担70%的赔偿责任，雇员即原告关碧自行承担30%的责任较切合实际。原告关碧请求被告赔偿的经济损失应适用《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定的赔偿项目和计算方法，并参照《广东省2017年度人身损害赔偿计算标准》计算赔偿数额。原告关碧属非农业家庭户口，故计算赔偿数额时应按城镇居民标准计算。原告关碧请求赔偿的具体损失计算如下：1、医疗费，原告关碧因事故受伤治疗支出了医疗费共139242.24元，有原告提供的医疗费用清单等予以证实，应予认定；2、住院伙食补助费，原告因伤住院治115天，故住院伙食补助费应按100元/天住院115天计算为115×100=11500元；3、营养费，应根据关碧伤势情况参照医疗机构的意见确定，现原告要求被告赔偿营养费5000元过高，本院酌定赔偿1500元为宜；4、护理费，原告关碧在住院期间的护理人数应确定为1人，并参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准120元/天计算，故护理费应计算为120×115×1=13800元；5、误工费，原告关碧因伤致残持续误工，误工时间应为住院115天及出院后至定残前一天即为542天（因原告出院后过了很长时间才起诉，故该段时间应当乘以伤残指数较为合理）。由于原告未能提供证据证明其属有固定收入的人员，故误工费可按全省城镇居民人均可支配收入40975元/年计算为40975÷365×[115+（542×21%）]=25687.39元；6、残疾赔偿金，应根据原告关碧的伤残等级按照全省城镇居民人均可支配收入40975元/年自定残之日起计算20年为40975×20×21%=172095元；7、鉴定费，该项损失是原告关碧受伤后因评残需要所产生的实际费用，应属赔偿范围。现原告主张被告赔偿本案在审理过程中其鉴定机构进行鉴定所支出的鉴定费3050元，并提供相关的发票予以证实，应予支持；8、精神损害抚慰金，原告关碧因本次事故致一个九级及一个十级伤残确实会对其身体和心理带来一定的伤害，也会给其今后的工作和生活带来一定的影响，故原告要求被告赔偿精神损害抚慰金依法应予支持，但应根据侵权人在事故中的过错程度及当地的平均生活水平等因素考虑。现原告请求被告赔偿15000元过高，本院酌定赔偿10500元为宜。以上赔偿款合计为377374.63元。被告阳西建筑工程公司应按70%承担责任计为264162.24元，扣减被告已垫付的148242.24元，尚应赔偿115920元。被告阳西建筑工程公司以其在天安财产保险股份有限公司阳江中心支公司投保有建筑工程团体人身意外伤害保险为由，要求天安财产保险股份有限公司阳江中心支公司在保险限额内赔偿原告经济损失，本院认为，建筑工程团体人身意外伤害保险属于人身保险的范畴，根据保险法的规定，保险公司的理赔责任为给付保险金，而不是承担赔偿责任，应由保险受益人即原告直接向保险公司申请理赔，被告该辩称理据不足，本院不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十四条、第二十五条、第二十八条的规定，判决如下：一、限被告阳西县建筑工程公司在本判决发生法律效力之日起十日内赔偿住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金合共115920元给原告关碧；二、驳回原告关碧的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6320元，由原告关碧负担3702元，被告阳西县建筑工程公司负担2618元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于阳江市中级人民法院。审 判 长  周卫民人民陪审员  许广湛人民陪审员  叶瑞甜二0一九年二0一九年九月十八日书记员苏开荣