广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤08民终1647号上诉人（原审被告）：深圳市金世纪工程实业有限公司，住所地深圳市罗湖区宝安南路3083号蔡屋围发展大厦2101。法定代表人：吴秋森，总经理。委托诉讼代理人：周青峰，广东深信律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵伊子，广东深信律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：湛江金华龙砂浆有限公司，住所地湛江市霞山区岑擎村村西即志满路西边。法定代表人：陈康福，董事长。委托诉讼代理人：陈贝纳，广东领会律师事务所律师。原审第三人：许上林，男，1970年5月12日出生，汉族，住深圳市龙岗区。上诉人深圳市金世纪工程实业有限公司（以下简称深圳金世纪公司）因与被上诉人湛江金华龙砂浆有限公司（以下简称湛江金华公司）、原审第三人许上林买卖合同纠纷一案，不服广东省湛江市赤坎区人民法院（2018）粤0802民初1650号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年4月16日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人深圳金世纪公司的委托诉讼代理人周青峰和被上诉人湛江金华公司的委托诉讼代理人陈贝纳到庭参加诉讼，原审第三人许上林经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。深圳金世纪公司上诉请求：1、撤销原审判决；2、改判驳回湛江金华公司的全部诉讼请求；3、改判湛江金华公司负担本案一审、二审全部诉讼费用。事实与理由：原审判决存在确定管辖权错误。涉案的诉讼标的已经超过诉讼时效，从湛江金华公司提交的涉案证据来看，即便许上林与湛江金华公司之间存在涉案的购销合同关系，但是许上林最后一次有效的确认欠款的时间为2015年3月30日所出具的欠款。而许上林在2017年6月13日所出具的结算书已经超过了两年的时间，而且该结算书没有表示愿意支付该货款的意思表示，根据最高院关于诉讼时效的相关规定，2017年6月13日许上林出具的结算书不能起到重新起算的作用，所以本案的诉讼时效已过，即便涉案的各项合同关系是真实的，但是湛江金华公司已经丧失了胜诉权。一、原审法院对本案不具有管辖权，原审法院审理本案属于适用法律错误。根据《民诉法》及其司法解释的相关规定，合同纠纷案件应由被告住所地或合同履行地法院管辖。本案中，被告即深圳金世纪公司的住所地为深圳市罗湖区宝安南路3083号蔡屋围发展大厦2101，属于深圳市罗湖区辖区；而本案的诉讼标的为给付货币，接受货币一方所在地为合同履行地，那么湛江金华公司作为接受货币一方，应以其所在地为合同履行地，湛江金华公司所在地为湛江市霞山区。故对本案具有管辖权的应为深圳市罗湖区人民法院或湛江市霞山区人民法院。原审法院对本案不具有管辖权，霞山区人民法院在没有任何事实依据和法律依据的情况下将本案移送至原审法院管辖，而原审法院明知在没有管辖权的情况下依然审理本案，均属于适用法律错误。二、原审判决认定深圳金世纪公司与湛江金华公司签署了涉案《预拌砂浆购销合同》属于事实认定错误。1、原审判决以涉案的购销合同加盖了“深圳市金世纪工程实业有限公司海湾郦都二期一批A标段土建及安装总承包项目部技术资料专用章”（以下简称“资料专用章”)，而海湾郦都项目工程的承建方是深圳金世纪公司，因此认定涉案的购销合同就是深圳金世纪公司与湛江金华公司所签订，属于事实认定错误。首先，并无任何证据证明该资料专用章为深圳金世纪公司所有或由深圳金世纪公司所加盖，也无任何证据证明深圳金世纪公司使用了该资料专用章；其次，资料专用章也不具有对外签署合同的功能，湛江金华公司作为专业的建材供应商，不应不知道即使是真实的专用资料章也不能用于对外签署合同。原审判决仅凭涉案购销合同中有“金世纪”字样，以及深圳金世纪公司为海湾郦都项目部分工程的总包方，就想当然的认定深圳金世纪公司为涉案购销合同的相对方，显属事实认定错误。2、涉案的购销合同中签名的“许俊”既不是深圳金世纪公司法定代表人，也不是深圳金世纪公司代理人，无权代表深圳金世纪公司签署任何合同，其行为与深圳金世纪公司无关。行为后果应由行为人自行承担。三、湛江金华公司无权要求深圳金世纪公司承担任何合同责任。首先，深圳金世纪公司与湛江金华公司从未进行过任何交易。湛江金华公司提交的落款日期为2014年6月5日的对账单中加盖的“深圳市金世纪工程实业有限公司”的公章是伪造的，不是深圳金世纪公司公章，该文件对深圳金世纪公司没有任何约束力。其次，许上林虽然是海湾郦都项目部临时聘任的现场管理人员，但是其无权代表深圳金世纪公司对外签署任何结算协议或其他文件，湛江金华公司也未举证证明许上林有权代表深圳金世纪公司与其结算、签约。而且涉案的对账单除了有许上林签名之外，还有其他人签字或根本没有签字，相关人员均非深圳金世纪公司代理人，故许上林等人签署的对账单即便真实，也对深圳金世纪公司不具有约束力，应由行为人自行承担。再次，湛江金华公司未提交任何证据证明其向深圳金世纪公司实际交付了货物，因此也就无权要求深圳金世纪公司支付货款。最后，深圳金世纪公司从未向湛江金华公司支付货款。且湛江金华公司未提交证据证明已付货款的支付情况，以印证涉案交易的真实性。原审法院对于货款的支付情况也未查明，属于基本事实认定不清。综上所述，请二审法院依法支持深圳金世纪公司的全部上诉请求。湛江金华公司答辩称：一、一审法院依法对本案具有管辖权，深圳金世纪公司所提管辖权异议已过法定时效，且无法律依据，不能成立。1、根据《民事诉讼法》第一百二十七条规定，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。深圳金世纪公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提交任何答辩材料，更未提出管辖权异议。其在二审阶段对本案提出管辖权异议，已过时效。2、湛江市赤坎区人民法院受理本案并未违反法律规定，深圳金世纪公司所提异议不能成立。根据《民事诉讼法》第二十三条的规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。而湛江金华公司与深圳金世纪公司签订《预拌砂浆购销合同》，形成买卖关系，双方约定的交货地（合同履行地）即海湾郦都二期施工场地属湛江市赤坎区管辖范围，根据上述法律规定，湛江市赤坎区人民法院对本案具有管辖权。深圳金世纪公司主张依据湛江金华公司为接受货币一方，应以其所在地为合同履行地纯属曲解法律规定，本案并非基于借贷关系而是基于买卖关系所形成的债权债务关系，双方签订的《预拌砂浆购销合同》中明确约定了合同履行地，湛江市赤坎区人民法院受理本案符合法律规定。二、深圳金世纪公司所提上诉无事实和法律依据。1、深圳金世纪公司承建海湾郦都工程项目，深圳金世纪公司的代表许上林（该部分事实深圳金世纪公司已在上诉状及另案民事诉讼过程中明确承认）经与湛江金华公司协商，双方就买卖砂浆事宜达成一致，于2013年7月3日签订了《预拌砂浆购销合同》，深圳金世纪公司在该份合同加盖了“深圳市金世纪工程实业有限公司海湾郦都二期一批A标段土建及安装总承包项目部技术资料专用章”，签约代表为许俊（许上林当时介绍许俊系项目部的管理人员）。湛江金华公司在签订合同后，按约交付货物，并与深圳金世纪公司的代表许上林就货款进行结算确认，深圳金世纪公司至今拒不支付货款，应承担给付义务及违约责任。2、深圳金世纪公司主张未与湛江金华公司签署合同及不存在购销合同关系与事实不符，其行为已构成民事欺诈，严重者甚至成立刑事诈骗。深圳金世纪公司主张涉案合同上的“深圳市金世纪工程实业有限公司海湾郦都二期一批A标段土建及安装总承包项目部技术资料专用章”并非其所有或加盖，但根据湛江市中级人民法院受理的原告吴康玉、梁国治与被告深圳金世纪公司、许上林、李康才买卖合同纠纷一案【案号：（2015）湛中法民三初字第26号】中查明的事实可知，深圳金世纪公司在承包海湾郦都工程中与其他材料供应商签订买卖合同同样适用了项目部技术资料专用章，由此可证明，深圳金世纪公司使用技术资料专用章签订相关合同并非个案，其反以此为由否认与湛江金华公司存在合同关系，其行为已构成欺诈，严重者甚至构成刑事诈骗。湛江金华公司与深圳金世纪公司存在买卖关系，湛江金华公司已按约交付货物的相关事实，不仅有《预拌砂浆购销合同》可供证实，还有如下证据可证实：第一，月对账单。湛江金华公司在交付涉案货物给深圳金世纪公司后，按月制作对账单（自2013年7月至2014年5月），交深圳金世纪公司核对无误后，由深圳金世纪公司盖章或其管理人员签字确认。第二，在上述月对账单的基础上，经由深圳金世纪公司的项目负责人对货款进行对账、结算。深圳金世纪公司已承认许上林系其招聘的海湾郦都项目现场管理人员，许上林于2015年2月14日、3月30日、2017年6月13日在《客户对账单》、《欠条》、《结算书》上对深圳金世纪公司欠付的涉案货款一再进行确认。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实充分，请求二审法院依法驳回深圳金世纪公司的上诉请求。三、不能排除许上林与深圳金世纪公司之间存在挂靠关系，请求二审法院依法查明，并判令许上林、深圳金世纪公司对本案债务承担连带清偿责任。在原告吴康玉、梁国治与被告深圳金世纪公司、许上林、李康才买卖合同纠纷一案【案号：（2015）湛中法民三初字第26号】中，许上林主张其挂靠深圳金世纪公司承建南亚郦都、海湾郦都工程，并与深圳金世纪公司签订了挂靠合同。如其主张属实，根据相关法律规定，许上林作为没有资质的实际施工人借用深圳金世纪公司名义承揽工程施工，该“借用资质”行为为国家法律所明确禁止。许上林对外是以深圳金世纪公司名义在施工管理的全过程中进行经济往来的民事行为，应由深圳金世纪公司对许上林承担连带清偿责任，请求二审法院对此予以查明。本案并没有超过诉讼时效，许上林在2017年的结算书对本案的债务予以确认，深圳金世纪公司的主张没有事实和法律依据。许上林没有提交书面意见。湛江金华公司向一审法院起诉请求：1、判令深圳金世纪公司给付湛江金华公司砂浆货款人民币1298572.61元及逾期付款损失（以1298572.61元为基数，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率上浮50%，自2015年3月30日起计至付清之日止）；2、本案全部诉讼费用由深圳金世纪公司负担。一审法院经审理查明：2013年7月3日，深圳金世纪公司作为购货单位（简称甲方）与湛江金华公司作为供货单位（简称乙方）签订一份《湛江金华龙砂浆有限公司预拌砂浆购销合同》【以下简称《预拌砂浆购销合同》】，约定：由乙方向甲方供应散装DM干混砌筑砂浆及DP干混拌灰砂浆，用于湛江市赤坎区海湾郦都二期A标8#、9#、12#、13#工程，砂浆单价分别为：强度等级为M7.5的一类DM干混砌筑砂浆350元/吨、强度等级为M10的一类DM干混砌筑砂浆360元/吨、强度等级为M7.5的一类DP干混拌灰砂浆360元/每吨、强度等级为M10的一类DP干混拌灰砂浆370元/每吨、强度等级为M5的一类DP干混拌灰砂浆350元/每吨，供货期限从2013年7月3日至2014年6月30日，交货地点在施工场地内，甲方在签订合同时确定了许上新作为专人收货。付款方式：转帐。结算方式：合同签订后，当货款达到50万元时，甲方需付清前期货款才能继续发货，若达不到50万元，30天结算一次。合同还就其他事项作了约定。合同尾部购货单位（甲方）的落款处由许俊作为签约代表签名并加盖“深圳市金世纪工程实业有限公司海湾郦都二期一批A标段土建及安装总承包项目部技术资料专用章”，供货单位（乙方）的落款处由冯光悠作为签约代表签名并加盖“湛江金华龙砂浆有限公司销售合同专用章”。《预拌砂浆购销合同》签订后，湛江金华公司依约向深圳金世纪公司供应了预拌砂浆。2015年1月31日，湛江金华公司制作并向深圳金世纪公司发出一份《客户对帐单》，要求深圳金世纪公司对双方在2013年7月15日至2015年1月31日购销往来帐汇总数据进行对帐，许上林于同年2月14日在《客户对帐单》签名确认。该份《客户对帐单》载明湛江金华公司在2013年7月15日至2015年1月31日期间共向深圳金世纪公司供应砂浆5080.18吨，货款共计1748572.61元，深圳金世纪公司已付货款250000元，尚欠货款1498572.61元。2015年2月28日，湛江金华公司又制作并向深圳金世纪公司发出一份《客户对帐单》，要求深圳金世纪公司对双方在2013年7月15日至2015年2月28日购销往来帐汇总数据进行对帐，许上林于同年3月30日在《客户对帐单》签名确认。该份《客户对帐单》载明湛江金华公司在2013年7月15日至2015年2月28日期间共向深圳金世纪公司供应砂浆5080.18吨，货款共计1748572.61元，深圳金世纪公司已付货款450000元，尚欠货款1298572.61元。2017年6月13日，许上林在一份内容为“截止至2017年6月12日，工程项目（海湾郦都二期A标8#、9#、12#、13#）尚欠湛江金华龙砂浆有限公司砂浆材料款，所涉及总额1748572.61元，已付450000元，仍欠货款1298572.61元（人民币壹佰贰拾玖万捌仟伍佰柒拾贰元陆角壹分）”的《结算书》上签名确认。另查明，湛江金华公司供应给深圳金世纪公司的砂浆数量，每月均与深圳金世纪公司对帐一次，每月对帐单均有深圳金世纪公司的代表签名或盖有“深圳市金世纪工程实业有限公司海湾郦都二期一批A标段土建及安装总承包项目部技术资料专用章”，其中2014.5.01-2014.5.31对帐单中除了有张余的签名外，还盖有“深圳市金世纪工程实业有限公司”印章。再查明，因深圳金世纪公司在承建南亚郦都、海湾郦都工程中拖欠吴康玉、梁国治钢材款未付，吴康玉、梁国治于2015年4月23日向湛江市中级人民法院提起诉讼，请求判令深圳金世纪公司支付钢材款12881446.85元及违约金，湛江市中级人民法院受理后立案号为（2015）湛中法民三初字第26号。该案在审理过程中，深圳金世纪公司确认许上林是其项目部聘请的现场施工管理人员，许上林没有挂靠其公司承建工程，也没有分包工程，荣盛广东房地产开发有限公司开发的南亚郦都、海湾郦都工程的建设方是深圳金世纪公司。2017年3月8日，湛江市中级人民法院对该案作出（2015）湛中法民三初字第26号民事判决，认定许上林与深圳金世纪公司之间构成表见代理，许上林作为代表（加盖“深圳市金世纪工程实业有限公司荣盛.南亚郦都二期一批B标段土建及安装总承包项目部技术资料专用章”）与吴康玉签订的涉案合同及许上林签名出具的结算书系代表深圳金世纪公司，遂判决深圳金世纪公司支付所欠的货款及违约金给吴康玉、梁国治。一审法院认为：本案系买卖合同纠纷案件。《预拌砂浆购销合同》载明购货单位为深圳金世纪公司，供货单位为湛江金华公司，虽然合同上并没有盖上“深圳市金世纪工程实业有限公司”印章，但合同尾部购货单位落款处盖有“深圳市金世纪工程实业有限公司海湾郦都二期一批A标段土建及安装总承包项目部技术资料专用章”，而海湾郦都项目工程的承建方是深圳金世纪公司，因此，应认定《预拌砂浆购销合同》系湛江金华公司与深圳金世纪公司签订，且该合同合法有效，双方应遵照执行。《预拌砂浆购销合同》签订后，湛江金华公司依约向深圳金世纪公司供应砂浆，并每月与深圳金世纪公司在海湾郦都的土建及安装总承包项目部对帐，且深圳金世纪公司在2014年6月5日的最后一份月对帐单中也盖有“深圳市金世纪工程实业有限公司”公章，最后由许上林与湛江金华公司进行总结算确认仍欠货款1298572.61元。根据湛江市中级人民法院在审理（2015）湛中法民三初字第26号案件中查明并认定许上林系深圳金世纪公司项目部聘请的现场施工管理人员，许上林与深圳金世纪公司构成表见代理的事实，深圳金世纪公司应向湛江金华公司支付货款1298572.61元。许上林与湛江金华公司进行货款结算后，深圳金世纪公司未及时支付所欠的货款给湛江金华公司，应承担违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，湛江金华公司请求判令深圳金世纪公司支付货款1298572.61元合理合法，予以支持。对于湛江金华公司请求深圳金世纪公司计付逾期付款的利息损失问题。湛江金华公司、深圳金世纪公司双方在合同中对逾期付款违约金没有约定，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款关于“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”的规定，湛江金华公司请求判令深圳金世纪公司按人民银行同期同类贷款基准利率上浮50%计付逾期付款的利息损失，合理合法，予以支持；但其请求深圳金世纪公司从2015年3月30日开始计付逾期付款的利息缺乏事实依据，不予支持，因涉案货款是由许上林作为代表与湛江金华公司进行结算，而许上林与湛江金华公司进行结算并最终在《结算书》上签名予以确认的时间是2017年6月13日，故深圳金世纪公司应从货款结算之次日即2017年6月14日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮50%计付逾期付款的利息给湛江金华公司。深圳金世纪公司及许上林经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为其自动放弃抗辩权。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十九条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款的规定，判决：限深圳市金世纪工程实业有限公司于判决发生法律效力之日起十日内支付货款1298572.61元及利息给湛江金华龙砂浆有限公司（利息计算方法：以欠款1298572.61元为计息基数，从2017年6月14日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率上浮50%计算至付清欠款之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定计付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16487.15元，由深圳市金世纪工程实业有限公司负担。二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明：原审判决认定事实清楚，予以确认。本院认为：根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对深圳金世纪公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据当事人的上诉理由及答辩意见，本案二审争议焦点问题是：1、一审法院对本案是否有管辖权；2、涉案货款是否应由深圳金世纪公司承担付款义务。关于一审法院对本案是否有管辖权的问题。本案是买卖合同纠纷，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条规定，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。而双方当事人签订《预拌砂浆购销合同》约定的交货地点为海湾郦都二期施工场地属湛江市赤坎区辖区，根据上述法律规定，湛江市赤坎区人民法院对本案有管辖权。另根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条规定，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。深圳金世纪公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提交任何答辩材料，更未提出管辖权异议。其在二审阶段对本案提出管辖权异议，缺乏法律依据。关于涉案货款是否应由深圳金世纪公司承担付款义务的问题。二审期间，深圳金世纪公司认为许上林与湛江金华公司于2014年6月5日结算的《2014.5.1-2014.5.31对账单》中所盖的“深圳金世纪公司”印章是伪造的，申请司法鉴定。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第一百二十一条第一款“当事人申请鉴定，可以在举证期限届满前提出。申请鉴定的事项与待证事实无关联，或者对证明待证事实无意义的，人民法院不予准许”的规定，深圳金世纪公司一审不到庭参加诉讼，已放弃抗辩权，二审又申请司法鉴定不符合法律规定，故不予采纳。本院中，南亚郦都、海湾郦都工程的承包人是深圳金世纪公司，许上林是深圳金世纪公司项目部聘请的现场施工管理人，许上林与湛江金华公司签订《预拌砂浆购销合同》，许上林用的是“深圳市金世纪工程实业有限公司海湾郦都二期一批A标段土建及安装总承包项目部技术资料专用章”，虽然该资料专用章不具有对外签署合同的功能，但湛江金华公司有理由相信许上林代表深圳金世纪公司，且湛江金华公司发送的干混拌灰砂浆也是用于深圳金世纪公司承包的工程，供货数量已经许上林与湛江金华公司结算确认，故原审判决深圳金世纪公司向湛江金华公司支付尚欠货款及逾期付款利息并无不当，予以支持。深圳金世纪公司关于其不应承担付款义务的主张缺乏事实根据，不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律及实体处理恰当，予以维持；上诉人深圳金世纪公司上诉理由均不成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费16487.15元，由深圳市金世纪工程实业有限公司负担。深圳市金世纪工程实业有限公司已预交二审案件受理费16487.15元。本判决为终审判决。审判长  杜友裕审判员  李建明审判员  王 瑾二〇一九年九月四日书记员  朱浩光附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。