广西壮族自治区防城港市防城区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0603刑初49号 公诉机关防城港市防城区人民检察院。 被告人韦某甲（绰号“老吵”），男，1992年6月20日出生，壮族，小学文化，无业，住防城港市防城区，户籍地防城港市防城区。曾因犯故意伤害罪于2012年11月5日被本院判处有期徒刑三年，2014年9月6日刑满释放。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年7月14日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。现羁押于防城港市第二看守所。 辩护人黄乃千，广西南港律师事务所律师。 防城港市防城区人民检察院以防区检刑诉[2019]20号起诉书指控被告人韦某甲犯贩卖毒品罪，于2019年2月19日向本院提起公诉。本院于同日立案，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。期间，防城港市防城区人民检察院建议延期审理一次。防城港市防城区人民检察院指派检察员覃泽波出庭支持公诉，被告人韦某甲及其辩护人黄乃千到庭参加诉讼。现已审理终结。 防城港市防城区人民检察院指控，2018年6月12日21时许，购毒人员邹某联系上张某（已判刑），提出向张某购买毒品甲基苯丙胺，并通过微信转了900元给张某。张某再向被告人韦某甲购买毒品甲基苯丙胺。张某购得毒品甲基苯丙胺后，在防城港市防城区将毒品甲基苯本胺交给邹某。二人交易完成后被公安民警抓获。公安民警从邹某身上缴获两包共净重1.15克毒品甲基苯丙胺。同年7月13日，公安民警对韦某甲位于防城港市防城区的住宅进行搜查，缴获十包可疑毒品（分别净重1.814克、3.814克、0.126克、0.234克、0.236克、0.208克、2.487克、26.355克、17.145克、70.879克）、电子秤、透明塑料袋一批等物品。经检验，从本案缴获的可疑毒品中均检出甲基苯丙胺成分。 对指控的事实，公诉机关出示了受案登记表，抓获经过，户籍资料，刑事判决书、释放证明书，办案说明，情况说明，证明、毕业证书，气相色谱仪检定证书，天平核称检定证书、办案说明、情况说明，证人张某、邹某、许某、唐某的证言，被告人韦某甲的供述与辩解，检验报告、鉴定事项确认书，搜查笔录、扣押清单、相片，核称笔录、毒品封存笔录、相片，辨认笔录，现场检测报告书，手机截图，毒品核称视频等证据证实。 公诉机关认为，被告人韦某甲明知是毒品而贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。韦某甲曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑法之罪，是累犯，应当从重处罚。建议对其判处十五年有期徒刑，并处没收财产。 被告人韦某甲辩称，其持有毒品是用来自己吸食的，没有贩卖，对指控的罪名有异议。 辩护人黄乃千提出的辩护意见是，1.指控被告人贩卖毒品的事实不清，证据不足。本案仅有证人张某的证言以及微信转账记录，证人邹某的证言只能证实张某向其贩卖毒品，邹某持有的毒品被查获的地点是防城区某某小区，而被告人家住在防城区黄竹塘，现有的证据无法形成链条。2.两次鉴定程序违法，本案没有取样笔录，没有关于如何封存的记录，取样后到送检、检验、流转过程没有文书记录，检查以及查扣的毒品可疑物是否同一无法保证。3.司法案例对于毒品鉴定含量为小数点后三位数的一般不予认定为犯罪的数量。4.第一次鉴定和第二次鉴定隔了数月的时间，无法排除检材受到污染的可能性，鉴定意见不能作为定案依据。5.两次轮鉴定没有鉴定事项确认书，无法确定由谁移送抽检，由谁来受理鉴定。6.从在案证据张某涉嫌贩卖毒品案的鉴定事项确认书，可以看到鉴定机构的受理人是做了以下声明：因委托方在送检检材的提取包装、送检、以及保存，存在不规范行为时，检验鉴定结果可能存在不能客观反映证实情况的风险，检验鉴定是一种科学发展水平和其他客观条件的限制，有时可能得不出明确的鉴定意见。7.两份检验报告关于重量的记录是有出入的，没有反应扣除的数量。 经审理查明，2018年6月12日21时许，购毒人员邹某向张某（已判刑）提出购买毒品甲基苯丙胺，并通过微信转账900元给张某。张某向被告人韦某甲购买毒品甲基苯丙胺。张某购得毒品甲基苯丙胺后，在防城港市防城区将毒品甲基苯丙胺交给邹某。二人交易完成被公安民警抓获。公安民警从邹某身上缴获两包共净重1.15克毒品甲基苯丙胺。同年7月13日，公安民警对韦某甲位于防城港市防城区的住宅进行搜查，缴获十包可疑毒品共净重123.298克（编号为1-10分别净重1.814克、3.814克、0.126克、0.234克、0.236克、0.208克、2.487克、26.355克、17.145克、70.879克），OPPORllSplus手机、金色GIONEE智能手机各一台，电子秤三台，内有极少量残留毒品的塑料袋10余个，未使用的透明塑料袋100余个。经检验，上述查获的可疑毒品中均检出甲基苯丙胺成分。其中26.35克的可疑毒品甲基苯丙胺含量为0.009%；17.14克的可疑毒品甲基苯丙胺含量为0.054%；70.87克的可疑毒品甲基苯丙胺含量为0.001%。 另查明，2018年7月13日，被告人韦某甲在防城区被抓获归案。 上述事实，有如下经法庭出示、质证的证据证实： 1.受案登记表，证实本案由公安民警于2018年6月12日侦查张某涉嫌贩卖毒品一案时发现。 2.户籍资料，证实被告人韦某甲的身份信息，作案时已满十八周岁。 3.抓获经过，证实2018年7月13日，被告人韦某甲在其自家被公安民警抓获。 4.刑事判决书、释放证明书，证实被告人韦某甲曾因犯故意伤害罪于2012年11月5日被本院判处有期徒刑三年，2014年9月6日刑满释放；张某于2018年6月12日贩卖1.15克毒品给邹某。 5.情况说明，证实编号7的毒品甲基苯丙胺对判决量刑影响不大，侦查机关未对编号7的毒品甲基苯丙胺进行定量分析。 6.办案说明，证实对编号10的毒品外包装塑料进行DNA比对鉴定，无对比出被告人韦某甲的DNA。 7.证明、毕业证书，证实鉴定人庞某2011年毕业，专业是化学专业，2013年参加工作，鉴定人庞某具有鉴定资格。 8.气相色谱仪检定证书，证实经过检定该毒品检验仪器是合格的，精度是保留两位有效数字，不是多少位小数，最后面两个数字是有效数字。 9.天平核称检定证书、办案说明、情况说明，证实对毒品进行核称的电子天平编号J2388037的电子称符合规定和标准，核称过程全程录像，虽然没有归零照片，但每包可疑毒品核称前都对电子称进行归零，且电子核称的结果经过被告人韦某甲当场确认且无异议。 10.证人张某的证言，证实2018年6月12日晚，其应“捞妹”（邹某）的要求，从“老吵”（韦某甲）处购买了900元的毒品冰毒，然后贩卖给“捞妹”。其从中分了一点出来打算自己吸食，其通过微信转了1000元给“老吵”，其中900元是购买毒品的，另外100元是还钱给“老吵”的。 11.证人邹某的证言，证实2018年6月12日21时许，其通过微信联系“金零”（张某），向“金零”提出购买冰毒。对方说要600元一克，其说要一克半。之后通过微信转了900元给“金零”。后其和其朋友李永山去到防城区慈爱路某某小区门口，“金零”把两小包毒品给其。在离开时被公安民警抓获。 12.证人许某的证言，证实其是韦某甲的妻子，黄竹塘家中四楼祖公厅，除了韦某甲的哥哥和奶奶回来烧香，基本没有什么人到，韦某甲平时在三楼中间房间沙发休息。 13.证人唐某的证言，证实其是韦某甲的母亲，韦某甲住三楼背面的房间，韦某甲的朋友来玩喜欢在三楼的房间喝茶玩。四楼祖公厅如果有人来做法事就有人到，其他就没有外人到。 14.被告人韦某甲的供述和辩解，其毒瘾严重，没有钱购买毒品，为了中间赚点差价，自己又可以拿一点吸食，就贩卖毒品。其进货“一只”冰毒是500元，“一只”冰毒有时卖660元左右，根据别人的购买量，有时别人购买“半只”，其卖350元，卖“一只”冰毒可以赚160元。有6包可疑毒品是在其家中二楼靠近马路的房间的床上被公安民警搜出的，有3包是在其家中三楼中间房间的沙发底搜出的，还有1包是在其家楼顶祖公厅搜出的。把3包毒品放在沙发底是因为有朋友过来吸毒和购买毒品，其怕他们发现这3包毒品，因为这3包毒品是其与别人在网络淘宝上购买的，用于与真的毒品掺杂在一起出售。放在家楼顶祖公厅的那包可疑毒品其不知道是何人放的。黑色那把电子秤是其用于称量毒品的，银色的是黄某甲拿来称量毒品的。其从黄某甲处购买的毒品冰毒，有部分其贩卖给别人，有部分自己吸食。其贩卖过毒品给一个叫微信名叫“金零”（张某）的人，“金零”是2018年6月中旬晚上向其购买1000元冰毒，后来微信转账1000元给其，其扣了他900元，给100元的冰毒给他，其还贩卖过毒品给其他人。其为了维持大量吸食冰毒，就通过向别人购买毒品，分装后自己拿部分出来吸食，另外的赚回本金与得到部分差价来维持。 15.检验报告、鉴定事项确认书，证实从本案缴获的可疑毒品中均检出甲基苯丙胺成分。其中26.35克的可疑毒品，甲基苯丙胺含量为0.009%；17.14克的可疑毒品，甲基苯丙胺含量为0.054%；70.87克的可疑毒品，甲基苯丙胺含量为0.001%。经对从邹某处缴获的毒品进行检验，检出甲基苯丙胺。 16.搜查笔录、扣押清单、相片，证实公安民警对韦某甲位于防城区的家进行搜查,在二楼靠近公路边的房间的一张床上搜出6包可疑毒品、一台OPPORllSplus手机、一台金色GIONEE智能手机、一台黑色电子秤、二台银色电子秤、10余个内有极少量残留毒品的塑料袋、100余个大小不一未使用过的透明塑料袋。在三楼中间房间的沙发底搜出3包可疑毒品。在四楼祖公厅的一个装有纸钱纸盒箱中搜出一大包可疑毒品。并对上述物品进行扣押。公安民警从邹某处扣押了两包可疑毒品和一台手机。从张某处扣押了一台手机。 17.核称笔录、毒品封存笔录、相片，证实经对本案缴获的可疑毒品进行核称，分别净重1.814克、3.814克、0.126克、0.234克、0.236克、0.208克、2.487克、26.355克、17.145克、70.879克。核称后将全部毒品封存送检。经对从邹某处扣押的两包可疑毒品进行核称，共净重1.15克。 18.辨认笔录，证实张某辨认出“老吵”是韦某甲，韦某甲辨认出“金零”是张某。 19.现场检测报告书，证实经对韦某甲的尿液进行毒品检验，甲基安非他明结果呈阳性。 20.手机截图，证实了2018年6月12日，张某收到邹某微信转来的900元，后通过微信转账1000元给韦某甲。2018年3月30日，通过微信转账600元给韦某甲。 21.毒品核称视频，证实毒品每次核称前均归零，但因视频拍摄原因看不清楚，公安机关已经补充了情况说明，且电子核称的结果经过被告人韦某甲当场确认且无异议。 以上证据来源合法，客观真实，与本案有关联，本院予以确认并采信。 针对控辩双方的争议焦点，本院评析如下： 一、关于被告人韦某甲提出其在公安机关遭受刑讯逼供而作出不真实供述的问题。经查，首先，韦某甲庭审称其在派出所、看守所被逼供，提出其被侦查人员拿烟头烫，但无任何伤痕，该伤害不足以达到使被告人身体和精神遭受巨大痛苦而作出违背自己意愿的供述。其次，派出所的讯问人员与在看守所讯问的人员每次均不同，韦某甲在看守所的供述有同步录音录像。第三，韦某甲在庭前未提供相关线索，在本院送达起诉书副本及征求意见笔录中其对起诉书指控的事实和罪名无意见，亦没有提出非法证据排除申请。综上，本院认为韦某甲当庭翻供无合理理由，对其辩解不予采信，采纳其在公安机关的供述。 二、关于被告人韦某甲主观上是否具有贩卖毒品目的的问题。首先，从公诉机关提交的搜查笔录、扣押清单、核称笔录、毒品检验报告等物证、书证看，从韦某甲本人的住处中搜出大量的毒品甲基苯丙胺。尿液检测报告证实韦某甲是吸毒人员。其次，韦某甲庭审供述其没有工作，在农村养鱼，每天需要吸食约1.5克的毒品甲基苯丙胺，即每天要花费约1000元。韦某甲辩解其吸食毒品时间不长，用以前养鱼获得的钱款吸食毒品，但其在公安机关供述称其于2015年两次因吸食毒品被行政拘留和行政罚款，且从其住处搜出的大量毒品甲基苯丙胺远远超过了其吸食的剂量。韦某甲对从其住处查获的三台电子秤及一百余个透明塑料袋的用途不能作出合理解释，只是提供上述物品之人的姓名、地址，但公安机关经查找无法寻找到上述物品之人。第三，证人张某证实，其曾向韦某甲购买毒品，韦某甲在公安机关供述其曾贩卖毒品给多人，包括张某。其庭前供述稳定，并有证人张某的证言、微信转账记录、辨认笔录予以印证，韦某甲当庭翻供无合理理由。综上，应当认定韦某甲是贩卖毒品，对韦某甲的辩解及辩护人的辩护意见，本院不予采纳。 三、关于本案涉案毒品数量的问题。根据鉴定文书，本案查获的编号为1-10的毒品甲基苯丙胺，被告人韦某甲对编号为1-6的毒品数量没有异议，并承认是其所持有；韦某甲庭审中虽辩解在其家三楼查获的编号为7-9的三包毒品是黄某甲和宋家兴放在其家的，但未提供证据证实；辩解在其家四楼祖公厅查获的编号为10的一包毒品其不知情，贩毒人员被抓获后，对于从其住处查获的毒品，一般应认定为其贩卖的毒品。因此在其住处查获的所有毒品应计算为毒品数量。本案中，在韦某甲住处查获的三包含量为0.009%、0.054%、0.001%的毒品，因毒品数量不以纯度折算，凡是含有毒品的，无论形态如何，含量多少，均属于毒品，故该三包可疑毒品虽然毒品含量低，但仍含有毒品成份，应属于毒品，在量刑时本院予以酌情考虑。综上，本院对公诉机关指控的涉案毒品数量为甲基苯丙胺123.298克予以认可。对韦某甲的辩解及辩护人提出毒品含量鉴定为小数点后三位的三包毒品不予认定是犯罪数量的辩护意见，本院不予采纳。 四、关于辩护人提出本案两次鉴定程序违法，鉴定意见不能作为定案依据的问题。经查，本案两次鉴定均是公安机关在依法扣押毒品，对毒品进行核称、全部封存后依法委托有资质的鉴定机构进行的鉴定，程序合法，鉴定意见经法庭举证、质证，可以作为本案的定案依据。故对辩护人的辩护意见，本院不予采纳。 本院认为，被告人韦某甲违反国家对毒品的管制，明知是毒品而贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立。韦某甲庭上否认贩卖毒品的辩解，因无证据证实，本院不予采纳；其于庭前作过多次有罪供述，供述稳定，且与证人证言、搜查笔录、辨认笔录、手机截图微信转账记录等证据相互印证，应予采信。从韦某甲住处查获的123.298克毒品甲基苯丙胺，应当计入其贩毒的数量，但是在量刑时酌情考虑其吸食毒品和部分毒品含量低的情节。韦某甲曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯本罪，是累犯，依法应当从重处罚。扣押在案的OPPORllSplus手机一台、电子称三台、透明塑料袋一百余个属于作案工具，应予没收。扣押在案的金色GIONEE智能手机一台与本案无关，经查系韦某甲所有，予以返还。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项，第五十九条第一款，第六十四条，第六十五条第一款之规定，判决如下： 一、被告人韦某甲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月14日起至2033年7月13日止。没收的财产限于判决生效后十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。） 二、作案工具OPPORllSplus手机一台、电子称三台、透明塑料袋一百余个，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向防城港市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审判长  韦景泉 审判员  陈家恩 审判员  沈 洁 二〇一九年九月三日 书记员  吴玉莹 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。