安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终4917号上诉人（原审原告）：合肥市海轩工艺红木家具有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区明光路东方装饰城5-09号。法定代表人：胡海军，总经理。委托诉讼代理人：李兵，北京盈科（合肥）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鲁后付，男，1970年11月14日出生，汉族，住安徽省肥东县。委托诉讼代理人：李清，安徽李丰升律师事务所律师。上诉人合肥市海轩工艺红木家具有限公司（以下简称海轩公司）因与被上诉人鲁后付劳动争议一案，不服安徽省合肥市瑶海区人民法院（2018）皖0102民初6336号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。海轩公司上诉请求：撤销(2018)皖0102民初6336号民事判决，改判支持海轩公司的一审全部诉讼请求。事实和理由：1、一审判决认定海轩公司与鲁后付之间存在劳动关系，事实不清，证据不足。鲁后付因工受伤的事实虽经合肥市瑶海区人力资源和社会保障局作出工伤认定，认定海轩公司应承担用工主体责任，但海轩公司在鲁后付提起劳动仲裁前从未收到过该工伤认定决定书。故该工伤认定决定书的作出违反法律规定，不应作为证据使用。鲁后付提供的考勤表内容记载不完整，且没有公司印章或公司负责人的签名，同样也不能作为认定其与海轩公司存在劳动关系的证据使用。鲁后付只是海轩公司招收的临时务工人员，不受公司各项劳动规章制度的管理，去留自由，每月工作天数和工作时间也不固定，故双方之间不存在劳动关系。2、即使认定鲁后付与海轩公司之间存在劳动关系，鲁后付的月平均工资也并非一审判决所认定的4350元。海轩公司于2017年1月22日转至鲁后付配偶账户的9000元系鲁后付自2016年10月工作以来三个月的工资，即每月工资应为3000元。故一审判决要求海轩公司支付鲁后付一次性伤残补助金、停工留薪期工资、双倍工资差额以及拖欠工资的计算方法错误。鲁后付辩称，一审判决认定事实正确，证据充分，请求驳回上诉，维持原判。双方之间有考勤表，有工伤认定书，如果海轩公司对工伤认定不服可以提起行政复议、行政诉讼，海轩公司也没有提供工伤认定书未送达的证据。海轩公司的上诉应为恶意诉讼，拖延劳动者要求赔偿的时间。海轩公司向一审法院起诉请求：1.判决海轩公司与鲁后付之间不存在劳动关系；2.判决海轩公司无须支付鲁后付一次性伤残补助金30499元、一次性医疗补助金23684元、一次性伤残就业补助金29605元、停工留薪期工资8700元、住院期间护理费1382元、住院伙食补助费210元、劳动能力鉴定费280元；3.判决海轩公司无须支付鲁后付双倍工资差额13050元；4.判决海轩公司无须为鲁后付补缴2016年10月至2017年8月期间的各项社会保险；5.判决海轩公司无须支付鲁后付拖欠工资14645元。一审法院认定事实：鲁后付从事木工手艺，2016年10月份，鲁后付看见海轩公司厂区大门口张贴了招工广告，联系后遂入职海轩公司从事木工工作。入职时，双方口头约定鲁后付工资按每天200元，多劳多得，支付方式为平时支付生活费，余下部分春节前一次性付清，工作方式为鲁后付按海轩公司指派出工，工作时间不固定。双方未签订书面劳动合同，海轩公司也未为鲁后付缴纳各项社会保险。鲁后付入职后，海轩公司分别于2017年1月22日转账支付鲁后付工资9000元、于2017年3月6日转账支付鲁后付工资1280元(以上款项均转给鲁后付配偶余祖春)。2017年6月11日，鲁后付在工作中因电刨包料，不慎被电刨所伤，后送至合肥经开外科医院住院治疗，至2017年6月18日出院，经诊断为1、右示指末节指骨部分缺失；2、右示指末节皮肤软组织缺损；3、右示指末节甲床挫裂缺损，出院医嘱休息一个月。鲁后付住院期间的医疗费用已由海轩公司支付。鲁后付于2017年6月11日受伤后未再到海轩公司工作。2017年7月3日，鲁后付因赔偿问题到东方装饰城找到时任海轩公司法定代表人胡海军，双方发生纠纷后在大通路派出所经明光路街道人民调解委员会调解，但双方未达成调解协议。2017年8月17日，合肥市瑶海区人力资源和社会保障局根据鲁后付的申请作出工伤认定书，认定鲁后付为工伤。2017年9月22日，合肥市劳动能力鉴定委员会根据鲁后付的申请作出因工负伤劳动能力鉴定结论书，认定鲁后付劳动功能障碍程度鉴定为十级。之后，鲁后付就相关工伤损失向合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求：一、解除与海轩公司的劳动关系；二、海轩公司赔偿以下各项损失：一次性伤残补助金42000元、一次性工伤医疗补助金23684元、一次性伤残就业补助金29605元、停工留薪期工资36000元、护理费5842.05元、住院伙食补助费350元、补缴2016年10月至2017年6月的社会保险、终止劳动关系补偿金6000元、交通费2000元、支付未签订劳动合同双倍工资54000元、拖欠工资24551.72元、双休日加班工资11034.48元、鉴定费280元。该案经合肥市瑶海区劳动争议仲裁委员会裁决：一、海轩公司与鲁后付的劳动关系于2017年8月11日解除；二、海轩公司于裁决生效之日起十日内支付鲁后付一次性伤残补助金30499元、一次性医疗补助金23684元、一次性伤残就业补助金29605元、停工留薪期工资8700元、住院期间护理费1382元、住院伙食补助费210元、劳动能力鉴定费280元；三、海轩公司于裁决生效之日起十日内支付鲁后付未签订书面劳动合同双倍工资差额13050元；四、海轩公司于裁决生效之日起一个月内为鲁后付补缴2016年10月至2017年8月期间的社会保险，其中各项社会保险费用双方承担数额由社会保险经办机构依法核定后，各自负担；五、海轩公司于裁决生效之日起十日内支付鲁后付拖欠工资14645元；六、驳回鲁后付的其他仲裁请求。海轩公司不服上述仲裁裁决，向一审法院提起诉讼，请求判如所请。一审法院认为，本案系因工伤引发的劳动争议，鲁后付因工受伤的事实已经合肥市瑶海区人力资源和社会保障局依法予以认定，故海轩公司依法应向鲁后付承担用工主体责任。根据《工伤保险条例》相关规定，经工伤职工本人提出，可以与用人单位解除劳动关系。鲁后付据此主张双方劳动关系解除，于法有据，故确认双方劳动关系于鲁后付申请仲裁之日即2018年3月8日解除。劳动者发生工伤后有权依照法律法规的规定享有相应的工伤待遇。根据《工伤保险条例》相关规定，对于鲁后付的相关赔偿认定如下：一、关于鲁后付的工资标准，由于海轩公司未能提供鲁后付在职期间的工资标准，依据鲁后付陈述，双方曾口头约定工资为每天200元，以此计算每月工资应当为4350元。依据《安徽省工资支付规定》第十一条规定，海轩公司对鲁后付的工资标准承担举证责任，但海轩公司未能提供相关证据证明，故对鲁后付陈述的工资标准予以采信。二、关于一次性伤残补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条规定，以及合肥市劳动能力鉴定委员会对鲁后付作出的劳动功能障碍十级鉴定，该项赔偿应为4350元/月×7个月=30499元。三、关于一次性工伤医疗补助金及一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条和《安徽省实施办法》第二十五条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，按照《工伤保险条例》第三十七条规定享受相关待遇。依据该条规定及2017年度合肥市统筹地区职工月平均工资标准5921元计算，鲁后付应享受的一次性医疗补助金为5921元×4个月=23684元，一次性伤残就业补助金为5921元×5个月=29605元。四、关于停工留薪期工资，依照《工伤保险条例》第三十三条第一款规定及鲁后付对应《安徽省工伤职工停工留薪期分类目录》，鲁后付应享受两个月的停工留薪待遇，故停工留薪期工资为4350元/月×2个月=8700元。五、关于护理费，依照《安徽省实施办法》第二十九条规定及鲁后付住院治疗的天数，护理费计算为1382元。六、关于住院伙食补助费，依照《工伤保险条例》第三十条规定及鲁后付住院治疗天数，住院伙食补助费为30元/天×7天=210元。七、关于劳动能力鉴定费，依据《安徽省实施办法》第三十条规定，鲁后付申请劳动能力鉴定而产生的费用属于工伤治疗期间的必要支出，予以支持280元。八、关于交通费，因鲁后付发生工伤受伤后均在统筹地区治疗，因此该项请求不符合法律规定，不予支持。关于鲁后付主张的解除劳动合同经济补偿金，鲁后付因与海轩公司因工伤待遇协商未果，故而申请劳动仲裁要求解除与海轩公司的劳动关系，应属劳动者主动要求解除合同，不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条中关于用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的情形，故对此项主张不予支持。关于鲁后付主张的未签订劳动合同双倍工资，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条第二款及《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，同时结合一审法院认定的鲁后付入职时间，海轩公司应当支付鲁后付2017年3月9日至2017年6月11日期间的双倍工资差额计4350元/月×3个月=13050元。关于鲁后付主张的拖欠工资，根据《安徽省工资支付规定》第十一条规定，海轩公司作为用人单位应当提供劳动者两年内的工资发放清单，但其未能提供，应承担举证不能的责任。结合鲁后付陈述的工资支付情况及鲁后付于2017年6月11日发生工伤的情况，海轩公司应当支付鲁后付2017年3月1日至2017年6月11日期间的工资即4350元/月×3个月+4350元/月÷21.75天×11天=15250元。关于鲁后付主张的加班费，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（三）》第九条规定，因鲁后付未能提供加班的证据，故不予支持。关于补缴社保，依照《中华人民共和国社会保险法》第四条规定，海轩公司应当为鲁后付补缴2016年10月至2018年3月8日劳动关系存续期间的各项社会保险，其中各项社会保险费用双方承担数额由社会保险经办机构依法核定后，各自承担。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条，《中华人民共和国社会保险法》第四条、第五十八条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律问题的解释（三）》第九条，《安徽省实施办法》第二十五条、第二十九条、第三十条，《安徽省工资支付规定》第十一条规定，判决：一、鲁后付与海轩公司的劳动关系于2018年3月8日解除；二、海轩公司于判决生效之日起十日内支付鲁后付一次性伤残补助金30499元、一次性医疗补助金23684元、一次性伤残就业补助金29605元、停工留薪期工资8700元、住院期间护理费1382元、住院伙食补助费210元、劳动能力鉴定费280元；三、海轩公司于判决生效之日起十日内支付鲁后付拖欠的工资15250元及未签订书面劳动合同双倍工资差额13050元；四、海轩公司于判决生效之日起三十日内为鲁后付补缴2016年10月至2018年3月8日期间的各项社会保险，其中各项社会保险费用双方承担数额由社会保险经办机构依法核定后，各自承担；五、驳回海轩公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，免于收取。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，鲁后付受伤事实已经合肥市瑶海区人力资源和社会保障局作出《认定工伤决定书》，海轩公司认为其未收到该《认定工伤决定书》，该《认定工伤决定书》的作出违反法律规定，但海轩公司并未通过行政复议或行政诉讼的法定程序依法行使权利，故该《认定工伤决定书》对海轩公司产生法律效力。鲁后付在海轩公司实际提供劳动，海轩公司也实际向鲁后付支付了工资，一审法院认定双方存在劳动关系，有事实和法律依据，本院予以确认。海轩公司上诉主张鲁后付的工资标准应为每月3000元，未提交充分有效的证据加以证明，本院不予采信。综上，海轩公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由合肥市海轩工艺红木家具有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 沈 静审判员 陆建群审判员 王 莉二〇一九年九月十二日书记员 罗 晶附相关的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。