鞍山市铁西区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0303民初2463号原告：王立斌，男，汉族，1960年9月27日出生，住所：辽宁省鞍山市铁东区。委托代理人：姜焕超，辽宁逸剑律师事务所律师。被告：鞍山起重控制设备有限公司，住所：辽宁省鞍山市千山区通海大道427号。法定代表人：田振，该公司总经理。委托代理人：焦丹，辽宁弘扬律师事务所律师。委托代理人：李惊君，辽宁弘扬律师事务所律师。第三人：鞍山五建工程有限公司，住所：鞍海路26号。法定代表人：张贵生，该公司总经理。委托代理人：张巍，该公司员工。原告王立斌与被告鞍山起重控制设备有限公司（以下简称“起重控制设备公司”）、第三人鞍山五建工程有限公司（以下简称“五建公司”）债权人代位权纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王立斌委托代理人姜焕超、被告起重控制设备委托代理人焦丹、李惊君、第三人五建公司委托代理人张巍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王立斌向本院提出诉讼请求：1、判令被告履行代位清偿义务，向原告支付工程款650000元；2、被告承担诉讼费。事实和理由：原告于2007年9月25日承包第三人在鞍钢鲅鱼圈区连铸厂区22行线至钢铁大道挡土墙工程。因第三人拒不给付剩余工程款原告起诉第三人，营口市鲅鱼圈区法院于2017年10月30日作出判决，判令第三人“在判决生效10日内给付原告工程766205元”。判决生效后，第三人因无钱至今不能履行法院生效判决，经多次催要第三人承认本案被告拖欠其工程款400余万元（到期债权)。原告要求第三人立即向被告主张债权然后偿还原告工程款，可是第三人编造理由既不起诉也不申请仲裁，致使原告债权至今无法实现，己经给原告造成损失。依据我国《合同法》第七十三条和最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(一)第十一条和第十三条的规定，原告依法提起代位求偿诉讼，请求法院判令被告立即履行给付原告工程款义务。被告起重控制设备公司辩称，原告王立斌要求答辩人鞍山起重控制设备有限公司履行代位清偿义务，向原告支付工程款650000元，缺乏事实依据，应依法驳回其诉讼请求。本案诉争的债权系因第三人鞍山五建工程有限公司承包答辩人的工程所产生。但因该工程存在严重质量问题，现第三人鞍山五建工程有限公司应向答辩人支付违约赔偿金及修理、返工、改建等损失费用。因此，答辩人与第三人之间未对该工程的工程价款予以最终确认。依据《合同法》第73条“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担”及《合同法司法解释一》第十一条“债权人依照合同法第七十三条的规定提起代位权诉讼，应当符合下列条件:(一)债权人对债务人的债权合法;(二)债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；(三)债务人的债权已到期;(四)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权”之规定。因答辩人与第三人鞍山五建工程有限公司之间的工程价款尚未最终确认，故答辩人与鞍山五建工程有限公司债务并未到期。因此，原告要求答辩人履行代位清偿义务，向原告支付工程款，缺乏事实和法律依据，请求贵院依法驳回原告的诉求。第三人五建公司辩称，我公司是欠原告工程款65万，被告也欠我公司工程款，现在尚未支付完毕，2016年4月12日我公司与被告签订的竣工结算协议中约定在2017年4月12日之前支付完毕剩余的工程款，因此原告起诉被告代我公司支付工程款，我公司是认可的。经审理查明：原告王立斌与第三人五建公司因建设工程施工合同纠纷，经营口市鲅鱼圈区人民法院（2017）辽0804民初3067号民事判决书判决“被告鞍山五建工程有限公司于本判决生效之日起10日内给付原告王立斌工程款766205元”。该判决生效后，已经进入执行程序。截至本案开庭时，第三人五建公司尚欠付原告王立斌工程款650000元。另查，在原告王立斌与第三人五建公司（2017）辽0804民初3067号民事判决执行过程中，营口市鲅鱼圈区人民法院（2018）辽0804执124号之一民事裁定书裁定“冻结被执行人鞍山五建工程有限公司在鞍山起重控制设备有限公司办公楼1#、2#厂房建设工程项目中享有的应收工程款，共计人民币65万元整”，被告起重控制设备公司向营口市鲅鱼圈区人民法院提出执行异议。再查，2011年7月14日，被告起重控制设备公司与第三人五建公司签订《建设工程施工合同》，约定由第三人五建公司承建被告起重控制设备公司1#、2#厂房、办公室楼及其附属工程。2016年4月12日，被告起重控制设备公司与第三人五建公司之间签订《鞍山起重设备有限公司办公楼、1#、2#厂房等工程竣工结算协议书》，协议书第七条约定“本协议签订后甲方分两次支付乙方剩余工程款。1、第一次支付工程款在本协议签订后6个月内，甲方向乙方支付剩余工程款总额的80%，为3253512.16元；2、第二次支付工程款在本协议签订后12个月内付清剩余全部工程款额，为813378.05元”，截至本案开庭时，被告起重控制设备公司未按照上述约定向第三人五建公司支付工程款。上述事实，原告提供的证据有：起诉状及当庭陈述、（2017）辽0804民初3067号民事判决书一份、（2018）辽0804执124号执行通知书一份、鞍山起重设备有限公司办公楼、1#、2#厂房等工程竣工结算协议书一份、（2018）辽0804执124号之一执行裁定书一份、执行异议申请书一份。被告提供的证据有：当庭陈述。第三人提供的证据有：辽宁省房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工备案书三份、鞍山市房屋建筑和市政检出工程安全生产验收备案表。以上证据经当庭质证及本院审查，所证事实足资认定，本院予以采信。被告提供的《关于新厂区建设工程未按照图纸要求施工的具体情况说明》、《关于督促建筑施工方因私自更改设计导致存在严重建筑质量整改的函》系被告单方制作，第三人并不认可，对该份证据，本院不予采信。本院认为，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权。第三人五建公司欠付原告王立斌工程款事实经营口市鲅鱼圈区人民法院生效判决确认，且已进入执行程序，目前第三人五建公司尚欠工程款650000元未能支付。经查，第三人五建公司承建被告起重控制设备公司办公楼及厂房，工程竣工后，被告起重控制设备公司未能按照双方签订的《鞍山起重设备有限公司办公楼、1#、2#厂房等工程竣工结算协议书》中的约定向第三人五建公司支付工程款4066890.21元，第三人五建公司亦未通过诉讼等方式积极行使该到期债权，故原告主张以自己名义代位行使第三人五建公司对被告起重控制设备公司享有的债权有事实和法律依据，本院依法予以支持，被告起重控制设备公司应向原告支付工程款650000元。关于被告起重控制设备公司提出的第三人五建公司承建的办公楼及厂房存在严重质量问题，第三人五建公司应承担违约赔偿金及修理、返工、改建等损失费用，故双方工程款未能最终确认的抗辩意见，被告起重控制设备公司提出《关于新厂区建设工程未按照图纸要求施工的具体情况说明》、《关于督促建筑施工方因私自更改设计导致存在严重建筑质量整改的函》予以证明上述事实，但该两份书面材料均系被告起重控制设备公司单方制作，并无第三人五建公司的书面确认，且庭审时，第三人五建公司亦不予认可，故从证据形式上看，该两份书面材料属于当事人陈述，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条“当事人对自己的主张只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外”之规定，被告起重控制设备有限公司所主张的事实，本院依法不予认可。第三人五建公司提供的工程竣工验收备案书、安全生产验收备案表可证明厂房及办公楼工程均已通过竣工验收，且《鞍山起重设备有限公司办公楼、1#、2#厂房等工程竣工结算协议书》明确约定被告应向第三人支付的工程款金额，故对于被告起重控制设备公司的该项抗辩意见，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第七十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条之规定，判决如下：被告鞍山起重控制设备有限公司于本判决生效之日起七日内向原告王立斌支付工程款人民币650000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10300元（原告已预交11462.05元，因原告在法庭调查终结前减少诉讼请求，应向原告返还1162.050元），由被告承担，被告应随上述款项一并给付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省鞍山市中级人民法院。审 判 长  阎璐璐人民陪审员  黄 鸣人民陪审员  张 丽二〇一九年九月十六日书 记 员  吴禹瑶