河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫06民终958号上诉人（原审原告）：宋书进，男，1958年12月10日出生，汉族，住河南省浚县。委托诉讼代理人：张金娥，河南大正永衡律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：鹤壁市九州建筑材料有限公司，住所地河南省淇县庙口镇郭湾村东南1.5公里。法定代表人：崔海涛，该公司副经理。委托诉讼代理人：王明亮，河南奥博律师事务所律师。原审第三人：崔海涛，男，1977年11月19日出生，汉族，住河南省汤阴县南元村943号。委托诉讼代理人：王明亮，河南奥博律师事务所律师。上诉人宋书进因与被上诉人鹤壁市九州建筑材料有限公司（以下简称九州建材公司）、原审第三人崔海涛请求变更公司登记纠纷一案，不服河南省淇县人民法院（2019）豫0622民初1011号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月11日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人宋书进上诉请求：撤销一审判决，改判支持宋书进的诉讼请求，本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决适用法律错误。1.《中华人民共和国公司法》（以下简称公司法）第十三条规定，“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记，公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”本案九州建材公司原法定代表人崔海涛在九州建材公司任董事，不符合担任法定代表人的条件，仅是九州建材公司委派其担任公司的法定代表人。2.公司治理中由谁担任法定代表人应由股东会决定，只要不违背法律法规禁止性规定就应认定有效。九州建材公司《鹤壁市九州建筑材料有限公司章程》（以下简称《公司章程》）第二十条第二项规定：“股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过；作出其他决议，必须经代表二分之一以上表决权的股东通过。”变更法定代表人不属于特别决议事项，是其他决议，只需经代表二分之一以上表决权的股东通过即可。3.2019年1月25日九州建材公司召开临时股东会，股东会决议免去崔海涛法定代表人职务，任命宋书进为法定代表人，虽然崔海涛、王建海不同意股东会决议，但宋书进持九州建材公司51%的股权，股东会决议满足了代表二分之一以上表决权的股东通过这一条件，临时股东会决议合法有效。4.《公司章程》对法定代表人姓名的记载事项属于公司章程中形式记载事项，不影响公司的运营活动，相应的变更满足变更条件即可，由此引发的公司章程记载事项的变更，无需作为公司章程修改再次表决。被上诉人九州建材公司辩称，1.一审判决适用法律正确。2.宋书进认可公司法第十三条的规定，公司法定代表人的变更应当按照《公司章程》的规定，崔海涛作为公司的法定代表人是由《公司章程》规定的，宋书进称崔海涛不符合担任法定代表人的条件，没有依据。3.变更法定代表人要变更公司章程，而变更公司章程需要经过三分之二以上表决权的股东通过。4.如果变更法定代表人要经过三分之二以上表决权的股东通过是不公平的，宋书进要求变更法定代表人是为了损害公司利益、妨碍其他案件的再审，宋书进变更法定代表人的违法目的也不应得到支持。请二审法院驳回上诉人的上诉请求。原审第三人的意见与九州建材公司的答辩意见一致。宋书进向一审法院起诉请求：1.依法判令九州建材公司到淇县市场监督管理局办理九州建材公司法定代表人变更登记手续，崔海涛协助办理法定代表人变更登记手续；2.判令九州建材公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2016年5月5日，崔海涛、王建海与宋书进共同制定了《公司章程》，该章程第六条规定王建海货币出资11万元，占注册资本的11%，崔海涛货币出资38万元，占注册资本的38%，宋书进货币出资51万元，占注册资本的51%。第十七条规定，股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。第十八条规定，股东会会议分为定期会议和临时会议，并应当于会议召开十五日以前通知全体股东。第二十条第二款规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过；作出其他决议，必须经代表二分之一以上表决权的股东通过。第二十一条规定，经全体董事同意，选举宋书进为公司董事长。第二十四条规定，公司委派董事崔海涛为公司的法定代表人。2016年5月12日，该公司成立。九州建材公司董事会决定于2019年1月25日召开临时股东会，于2019年1月10日将临时股东会议通知以手机短信的方式发送给王建海、崔海涛，并于同日向王建海、崔海涛邮寄了书面临时股东会议通知，崔海涛于2019年1月12日收到该通知，王建海于2019年1月13日收到该通知。2019年1月25日，宋书进、王建海、崔海涛参加了在九州建材公司召开的股东会会议，会议议题为免去崔海涛公司法定代表人职务，任命宋书进为公司法定代表人，会议表决结果为宋书进同意，王建海、崔海涛不同意。一审法院认为：本案为请求变更公司登记纠纷，法律已经规定有关主体的民事权利，且司法介入公司治理，是保障公司自治、完善公司治理结构的需要，因此，本案属于人民法院民事案件的受理范围。《中华人民共和国公司法》第四十一条第一款规定，召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。根据该规定及公司章程的规定，对召开股东会会议的通知方式并没有特别规定，本案中，虽然召开股东会书面通知到达崔海涛、王建海的时间距召开股东会的时间不足十五天，但短信通知可以及时到达，可以满足十五日的要求，因此，九州建材公司的该项抗辩理由不成立，不予采纳。《中华人民共和国公司法》第十三条规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。由此规定可以看出，公司法定代表人是公司章程规定的内容，且本案九州建材公司的章程也规定了崔海涛为公司的法定代表人，因此，向公司登记机关申请变更公司法定代表人，前提是修改公司章程中的相关内容。根据公司法及公司章程的规定，修改公司章程必须经代表三分之二以上表决权的股东通过，本案宋书进持股比例为51%，变更公司法定代表人的股东会决议未达到三分之二以上表决权的要求，修改公司章程中相应内容的决议未获通过，宋书进的诉讼请求理由不成立，不予支持。判决：驳回宋书进的诉讼请求。二审中当事人均未提交新证据，本院确认一审法院认定的事实成立。本院认为，首先，《中华人民共和国民法总则》第六十一条规定，依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人的限制，不得对抗善意相对人。根据上述规定，法定代表人是代表法人从事民事活动的，其行为的后果由法人所承受。经检索相关案例，公司公章由谁持有、法定代表人由谁担任、谁有权代表公司参加诉讼，都体现出在公司治理中不同利益之间对公司的控制权。公司控制权的争夺关乎公司或股东的财产利益，也关乎企业生死存亡。所以，公司法定代表人的行为对公司的运营活动有重大影响。其次，本案九州建材公司《公司章程》所规定的内容与《中华人民共和国公司法》所规定的内容基本一致，对于法定代表人的记载与变更，《中华人民共和国公司法》第十三条规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。所以公司法定代表人的记载与变更均系公司章程的制定与修改，须依照公司章程的规定履行相关程序。九州建材公司《公司章程》第二十条第二款规定，股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。本案宋书进要求进行公司法定代表人变更所依据的股东会决议并未达到三分之二以上表决权的要求，一审驳回宋书进的诉讼请求，并无不当。综上所述，上诉人宋书进的上诉请求不成立，本院不予支持；一审法院认定事实清楚，判决结果正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由宋书进负担。本判决为终审判决。审判长  单明霞审判员  罗惠莉审判员  郝占峰二〇一九年九月二十七日书记员  周荣冰附：本案援引的相关法条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。《中华人民共和国民法总则》第六十一条依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人权力机构对法定代表人的限制，不得对抗善意相对人。