广东省中山市第一人民法院民 事 判 决 书（2019）粤2071民初6330号原告：曹沫香，女，1978年9月24日出生，汉族，身份证住址湖南永兴县，委托诉讼代理人：杨勇，男，1975年12月15日出生，汉族，身份证住址广东省中山市石岐区，系原告丈夫。被告:中山市友谊国际劳务有限公司，住所地中山市石岐区中山二路4号星汇湾1幢12层07卡，统一社会信用代码914420007792048906。法定代表人：袁振雄，总经理。委托诉讼代理人：杨冬贵，系该公司员工。委托诉讼代理人：黄燕红，系该公司员工。第三人：万信代表处实业有限公司中山代表处，住所地广东省中山市石岐区中盛大街8号二楼正面之一，统一社会信用代码914420007820420367。首席代表：李凌珍，职务主任。委托诉讼代理人：梁桥容，广东香山律师事务所律师。委托诉讼代理人：郭培文，广东香山律师事务所律师。原告曹沫香与被告中山市友谊国际劳务有限公司（以下简称友谊公司）劳动合同纠纷一案，本院立案受理后，依职权追加香港万信实业有限公司中山代表处（以下简称万信代表处）为第三人参加诉讼。本案依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告曹沫香及其委托诉讼代理人杨勇，被告友谊公司的委托诉讼代理人杨冬贵、黄燕红，第三人万信代表处的委托诉讼代理人梁桥容、郭培文到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告曹沫香向本院提出诉讼请求：1、判决被告支付原告2018年6月1日至2018年09月30日期间的差额未付工资9034元。2、判决被告支付原告半个月工资标准经济赔偿金10138元。3、判决被告支付原告一个月工资标准的代通知金6758.6元整。4、依法判决被告支付原告2018年6月1日-2018年9月30日工作期间高温津贴600元整。5、判决被告支付原告2018年10月1日至今每月1720元的最低标准工资共10320元整。6、判决被告支付原告从2018年6月1日至2018年9月30日期间，未足时足额交纳的社会保险费。7、判决被告支付原告2018年6月1日至2018年9月30日工作期间的失业保险金待遇。8、判令被告承担全部诉讼费。事实与理由：原告于2014年9月15日-2018年9月末，在用工单位万信代表处工作期间，该单位负责人李焕贤，强行要求原告于2018年6月初与其签订了一份空白劳动合同，并截留了本应属于原告的一份合同文本。2018年9月初，用工单位万信代表处负责人李焕贤以原告工作表现差为由，通知原告单方面解除用工关系，通过微信公开确认该事实，并直接招人替代原告相关工作。原告于2018年10月开始因无处工作而停工待业。2018年10月18日，原告于中山市社保局查询个人社保交纳情况，发现缴纳社保单位为被告友谊公司，得知自己与友谊公司存在事实劳动关系。初步判断友谊公司与用工单位万信代表处存在一定的劳务派遣合约关系。因用工单位过错或故意，在原告于2018年10月1日停工待业开始，被告友谊公司未积极履行安排原告正当合法工作，也未尽相关的告知或通知义务，比如让原告适当等待再行安排工作等。同时，被告也没有按相关法规规范要求，向原告支付从2018年6月至同年10月期间的足额同岗同酬工资（备注：原告在用工单位工作期间，同组同岗位同事孙婷基本薪酬为5000元／月，原告为4500元／月）。争议发生后，用工单位负责人李焕贤表示已书面通知原告继续回去上班，但原告对此事并不知情，也未进行任何形式的确认。被告也以此为由，拒绝对原告支付任何形式的经济补偿。原告认为，按照用工单位的管理方式，其解除用工关系已构成事实。原告向用工单位负责人李焕贤索要解除用工关系的书面证明遭到拒绝。在原告看来，被告对与其存在劳务派遣合约关系的用工单位，单方面要求解除与原告用工关系一事是知情或默认的，但被告一直未依法出具相关解除劳动关系的任何书面形式的通知性文件，也未额外支付原告一个月工资的代通知金。同时，被告自与原告产生事实劳动关系开始，一直未积极履行作为用人单位应有的责任与义务，没有按照“同工同酬”有关法规要求，足额支付原告应得工资，直到2018年10月18日，原告通过查询社保产生劳动争议开始。基于以上事实分析，被告违反了我国《劳动法》和《劳动合同法》等相关法规，应向原告支付原告诉求的各项待遇。具体计算方式如下：1、支付原告2018年6月1日至2018年9月30日期间的差额未付工资9034元，按用工单位同组同岗位同事未计各种奖金的薪酬5000元计算，原告应得月工资应为6758.6元＝月工资÷21.75×实际出勤天数＝[5000+4500元（万信代表处代发中秋礼金）÷4]÷21.75×24天，原告2018年6月1日至2018年09月30日差额未付工资9034元[6758.6元／月×4－4500元／月×4（万信代表处代付6.1－9.30期间工资）]；2、支付原告半个月工资标准的经济赔偿金10138元＝经济补偿金×2＝（原经济补偿金+逾期经济补偿金）×2＝（6758.6元／月÷2+6758.6元／月÷2÷2）×2；3、支付原告因解除关系未提前—个月书面通知的代通知金6758.6元；4、支付原告2018年6月1日－2018年9月30日工作期间高温津贴：150元／月×4＝600元；5、支付原告从2018年10月1日至今每月最低标准工资，即1720×6＝10320元。被告友谊公司辩称：一、原告要求被告支付2018年6月1日至2018年10月30日期间工资差额缺乏事实依据。孙婷不是被告员工，亦不是被告派遣至万信代表处的员工，故不清楚孙婷职务、薪酬情况。再者，即使孙婷曾在万信代表处工作，根据《中华人民共和国劳动法》第四十七条规定：“用人单位根据本单位生产经营特点和经济效益，有权确定本单位的工资分配方式和工资水平”，即用人单位有权根据自己生产经营特点、状况和需要，结合劳动者的劳动技能、劳动强度、劳动条件、劳动贡献等因素确定工资分配方式和工资水平。二、中劳人仲案字（2018）5656号裁决认定事实清楚，适用法律正确，理应驳回原告第二、三项诉讼请求。原告于2018年10月起没有到万信代表处上班，也有回被告处报到，在多次微信、电话要求其返岗无果后，经与万信代表处协商一致，于2018年10月24日出具《通知》要求原告到万信代表处办理自动离职手续。故此，原、被告之间的劳动合同关系因原告自动离职而解除的，被告不需要支付经济赔偿金及代通知金。三、原告要求被告支付2018年6月1日至2018年9月30日期间的高温津贴缺乏事实依据。该项诉讼请求没有经过劳动仲裁的前置程序，法院理应不予受理或驳回。另外，根据广东省《关于高温津贴发放的管理办法》第三条规定，用人单位不能采取有效措施将温度降低到33度以下的，才需要支付高温津贴。原告任职英文跟单，其在万信代表处工作的办公场所安装有中央空调设备，即已采取了有效措施将办公场所温度降低，该高温津贴缺乏依据，应不予支持。四、原告以最低工资标准1720元／月支付其2018年10月至2019年3月期间的工资缺乏事实依据。根据《劳务派遣暂行规定》第十二条的规定：“有下列情形之一的，用工单位可以将被派遣劳动者退回劳务派遣单位：（一）用工单位有劳动合同法第四十条第三项、第四十一条规定情形的；（二）用工单位被依法宣告破产、吊销营业执照、责令关闭、撤销、决定提前解散或者经营期限届满不冉继续经营的；（三）劳务派遣协议期满终止的。被派遣劳动者退回后在无工作期间，劳务派遣单位应当按照不低于所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬”。原告自2018年10月起没有到万信代表处上班，也没有回被告处报到，从而致使被告无法为其进行重新派遣，且原告也不属于《劳务派遣暂行规定》第十二条被退回的情形，即原告的该项诉求缺乏法律和事实的依据，不应支持。五、关于原告要求缴纳2018年6月1日至2018年9月30日期间社保差额的问题，根据《中华人民共和国劳动法》、《社会保险费征缴暂行条例》的有关规定，征缴社会保险费属于社会保险费征缴部门的法足职责，不属于人民法院受理民事案件的范围，应对原告该请求不予以支持。原告工资标准为4500元/月，万信代表处以该标准发放原告的工资，亦一直全额承担原告的社会保险缴费费用，包含原告应当承担个人缴纳的部分，从而可以反映出，被告为原告缴纳社会保险的缴费基数系经三方协商一致的，故原告该诉求不应获得支持。六、被告已为原告参加失业保险，故其应向中山市社会保脸基金管理局提出主张。第三人万信代表处述称：我方的意见与友谊公司的答辩意见一致。经审理查明，曹沫香于2014年9月15日通过网络应聘方式进入万信代表处工作至2018年9月30日止，任职英文跟单，万信代表处已支付曹沫香工作期间的报酬，双方未签订书面合同。2018年5月30日，曹沫香（乙方）与友谊公司（甲方）签订劳动合同一份，主要载明甲方是经批准成立的涉外就业及国内劳务派遣服务单位，乙方是由万信代表处实际聘用的员工；乙方的工作地点为“广东省中山市石岐区中盛大街8号二楼正面之一”；合同期限为2018年6月1日至2020年5月31日；乙方在聘用单位工作期间的工资，福利待遇均由乙方与聘用单位在正式入职前协商确定，由聘用单位承担支付责任。落款处加盖“中山市友谊国际劳务有限公司劳动合同专用章”印章及曹沫香签名。友谊公司（甲方）与万信代表处（乙方）签订有《劳务派遣合同》，载明有“乙方要按照中国员工约定的工资标准按时足额支付员工的工资，如要求甲方代发中国员工工资，乙方必须提前三个工作日将工资款项交与甲方，并同时提供中国员工的工资明细表”，落款处加盖有友谊公司、万信代表处印章。2018年12月，曹沫香作为申请人，以友谊公司为被申请人、万信代表处为第三人向中山市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求裁决：一、被申请人支付：㈠2018年6月1日至11月30日的工资35483元（6758.6元／月×6个月）；㈡违法解除劳动关系的赔偿金10137.9元；㈢未提前通知解除的代通知金6758.6元；二、第三人支付：㈠违法解除雇佣关系的赔偿金81103.2元；㈢2014年10月16日至2015年10月15日期间未签订劳动合同加付一倍工资74344.6元（6758.6元×11个月）；三、被申请人及第三人连带支付：㈠2014年9月15日至2018年11月6日期间的社会保险费37750元（755元／月×50个月）；㈡2014年9月15日至2018年11月6日期间未缴纳的住房公积金待遇15862元（6344.8元×5%×50个月）；㈢2017年9月15日至2018年11月6日期间应休未休带薪年休假工资8390元（6758.6元÷21.75天×9天×3倍）；㈣2018年度周六、日的加班工资5303.3元（6758.6元÷21.75天÷7.5小时×64小时×2倍）；㈤2014年9月15日至2018年11月6日期间因未参加或未足额参加社会保险的失业保险待遇损失10152元（6344.8元×40%×4个月）；㈥自2018年9月30日至今因维权产生的路费、误工费、诉讼材料成本费、精神损失费等共5000元。该委员会作出中劳人仲案字[2018]5656号仲裁裁决书，驳回申请人的全部仲裁请求。曹沫香不服该裁决，诉讼来院。经查，曹沫香提交微信聊天记录截图显示：昵称为“Jade”的李焕贤于9月7日晚上18:22向曹沫香发出“Merry，你的工作表现一直没有进步，而且太没责任心了，我们没法接受你的工作态度及表现，你还是另找工作吧”的文字信息；曹沫香提交的录音光盘及文字摘录记载为“我”（曹沫香）与“李焕贤”的对话录音，“我”要求“李焕贤”开具“离职证明”及支付“补偿金”，“李焕贤”回复“我都说不会给喽”、“没有补偿金的”、“我们每一年的双薪，都是按照补偿给你的，就是说补偿金是提前发放”，并提到“我们是协商好了，自愿解除劳动关系”、“你不愿意走，我可以安排你到物料部啊”等内容。曹沫香提交2018年度加班的情况，系2018年3月、5月、6月台历的照片，台历上显示有其手写记录的工作情况；友谊公司不确认台历记录真实性，并主张考勤由万信代表处负责；万信代表处不确认台历记录真实性，主张曹沫香不存在加班的情况。就劳动关系解除问题，各方在仲裁庭审中陈述如下：曹沫香陈述万信代表处通知其不用去上班，其认为与友谊公司之间的事实劳动关系也不存在了，2018年10月1日后，万信代表处通知其不用回去上班故未再上班；万信代表处称有调整曹沫香工作岗位的意向，并无解雇的意思表示，2018年10月1日后系曹沫香自已不回去上班；友谊公司称没有以任何形式通知曹沫香解除劳动关系，2018年10月24日，其方收到万信代表处发来通知，称曹沫香已旷工24天，万信代表处根据其规章制度对曹沫香按自动离职处理，并将曹沫香退回友谊公司；友谊公司陈述2018年10月24日收到万信代表处退回曹沫香的通知后，其有电话通知曹沫香回其处办理相关在万信代表处处的离职手续，之后再协商安排其他工作，但曹沫香说不需要；曹沫香确认友谊公司有与其联系过，希望与友谊公司协商解决，但友谊公司最后说协商不成，让其办理离职手续，友谊公司陈述曹沫香主张的赔偿数额过高，无法协商成功。诉讼庭审中，关于劳动关系解除问题，曹沫香认为按仲裁裁决结果为2019年3月1日解除劳动关系；友谊公司陈述，从万信代表处于2018年10月24日发出通知给曹沫香为解除劳动关系，原因是曹沫香自2018年10月1日起未回到万信代表处工作，也没有到友谊公司报到，连续旷工24天。再查明，友谊公司的经营范围包括为外国企业常驻代表机构提供中方雇员就业服务、劳务派遣业务等。万信代表处为外国（地区）企业常驻代表机构，营业场所为中山市石岐区中盛大街8号二楼正面之一，经营范围为从事与隶属外国（地区）企业有关的非营利性业务活动。本院认为：本案系劳动合同纠纷，围绕原告诉求分析如下。关于2018年6月1日至2018年9月30日期间的差额未付工资9034元。万信代表处已按每月4500元支付原告工作期间工资，符合曹沫香与友谊公司签订的劳动合同、友谊公司与万信代表处签订的派遣协议约定。原告主张应按同岗位其他劳动者孙某的月工资标准5000元予以补足。本院认为，原告未举证证明孙某为友谊公司员工；同时，我国劳动法规定了同工同酬的劳动制度，该规定并不等同于同一岗位劳动者工资数额绝对一致，还需由用人单位根据劳动者专业技术、劳动熟练程度、劳动量等进行考量确定，故对于原告要求按每月5000元核算工资的理由，本院不予以采信。关于经济赔偿金。各方在仲裁中陈述，原告与第三人就工作岗位发生争议后，第三人于2018年10月24日向被告表示退回原告，被告表示未解除与原告劳动关系。在本次诉讼中，被告又陈述按第三人发出的通知视为解除与原告劳动关系。本院认为，被告作为原告的用人单位，应对原告进行管理及对应安排，但其未举证证明在第三人表示退回原告后，重新安排原告工作岗位或有其他工作安排或解除劳动关系，因原被告双方确认曾有协商及被告主张原告提出的赔偿数额过高，现均不主张劳动关系仍然存续，故本院认定双方对解除劳动关系无争议并已于2018年10月24日实际解除，对解除劳动关系补偿或赔偿问题存争议，因双方均无法证明劳动者的离职原因，视为用人单位即被告提出且经双方协商一致解除，被告依法应向原告支付经济补偿金2250元（4500元/月×0.5月）。对于原告2018年10月1日之后至10月24日之间工资，按在被告处待业处理，由被告按最低工资标准支付期间报酬1332元（1720元/月÷31日×24日）。因本案双方劳动关系解除的情形不符合应支付代通知金的类型，故原告要求被告支付代通知金的请求，本院不予支持。关于高温津贴600元，原告在仲裁中未提出该请求，与原请求亦属于可分的请求，本案不予以处理。关于未足时足额交纳的社会保险费，不属于人民法院受理范围，原告可依法向社保部门提出主张。关于失业保险金待遇，原告未举证证明经其向社保行政部门申请而无法领取给其造成损失，故本案不予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第三条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告中山市友谊国际劳务有限公司于本判决生效之日起七日内向原告曹沫香支付解除劳动合同经济补偿金经济补偿金2250元、2018年10月1日至10月24日之间工资1332元，合计3582元；二、驳回原告曹沫香的其他诉讼请求。若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），原告曹沫香负担5元，被告中山市友谊国际劳务有限公司负担5元（被告于本判决生效之日起七日内径付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广东省中山市中级人民法院。审 判 长  高 尚人民陪审员  刘爱诗人民陪审员  冯艳玲二〇一九年九月四日书 记 员  郭小琪谭嘉怡