山东省滕州市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0481民初6768号 原告：滕州市东郭镇人民政府。 法定代表人：赵曰海，镇长。 委托诉讼代理人：张磊、渠成杰，山东滕国律师事务所律师。 被告：山东锦绣投资集团有限公司。 法定代表人：张书梅，执行董事。 委托诉讼代理人：吴昱，山东九州苑律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王凤起，山东锦绣投资集团有限公司副总经理。 原告滕州市东郭镇人民政府（以下简称“东郭镇政府”）与被告山东锦绣投资集团有限公司（以下简称“锦绣集团公司”）企业兼并合同纠纷一案，本院于2018年11月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告东郭镇政府委托诉讼代理人张磊、渠成杰，被告锦绣集团公司委托诉讼代理人吴昱、王凤起到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告东郭镇政府向本院提出诉讼请求：一、依法确认原、被告2011年4月30日签订的《合同书》解除；二、诉讼费用由被告承担。事实和理由：原被告于2011年4月30日签订了《合同书》。合同约定被告接管莲青山旅游开发公司资产及债务，并接管莲青山旅游开发公司及甲方(原告)对外签订的有关合同协议:被告采取整体开发、自主经营、自负盈亏的方式进行投资建设，保证1年内创建成4A级景区，3-5年内建成5A级景区;被告方保证佛教文化设施1-2年内完成主体框架建设和部分装饰装修，第3年达到开放标准，总投资不少于2亿元，其中第一年不少于1亿元。合同还约定:被告保证投资强度，否则，原告有权终止本合同并无偿接管乙方一切投资，造成的损失乙方自负。合同签订后，被告没有积极投资建设，也没有按照约定接管原告对外签订的合同协议，更没有达到合同约定的投资强度，严重违反了合同约定，导致不能实现合同目的。原告数次与被告沟通，并要求解除合同，但是被告对此以种种理由拒不将相关资产交接给原告，损害了原告的利益，也损害了公共利益，严重影响了莲青山旅游开发。被告这种占有原告资源渔利的行为造成了原告巨大的损失，应依法承担违约责任并赔偿实际损失。为维护原告的合法权益不受侵害，特向人民法院提起诉讼，请求依法判如所请。 被告锦绣集团公司辩称，原告诉请被告违约的事实依法不能成立，原告与被告于2011年4月30日签订的合同书应当继续履行，请依法驳回原告的诉讼请求： 一、被告已切实履行合同约定投资义务，没有违约行为。莲青山景区原系原告所属的山东莲青山地质生态旅游开发公司投资经营，由于经营管理不善严重亏损，资不抵债，当时为了甩包袱促发展，由滕州市人民政府对外组织招商，原告与被告签订兼并《合同书》，被告自2011年11月正式接管后，就按照景区总体规划进行大规模的升级改造。先后修建十座水坝引水上山、打造情人谷旅游线路、新建夏季漂流项目、规划建设消防通道、建设儿童游乐中心一恐龙园和山下大型停车场、装修开放地质博物馆和莲青山宾馆、收购李建波山下滑雪场并在山上重建高山滑雪场等等，工程建设累计投入实物和现金合计123740722元(被告已经于庭前申请对投资资产价值进行评估)，符合同约定的投资规模。 二、原告履行合同存在严重瑕疵，没有整体移交莲青山资产，致使被告投资与发展严重受限，不能按照莲青山旅游发展总体规划进行建设，原告对此负有严重过错，诉请解除合同不能成立。根据双方合同的目的，原告应当将莲青山景区的全部资产移交被告进行投资建设，双方合同以及合同第二条第3款的规定，乙方(被告)采取对莲青山整体开发方式进行，被告按《莲青山旅游发展总体规划》、《情人谷修建性详规》等实施开发，因此莲青山景区包含自情人湖在内的景区资产应整体、全部移交，并且合同约定“合同期内，莲青山的林产证(限使用权)确权在乙方名下。”但是，合同从2011年11月正式履行到现在已经整整7年，原告没有履行义务。第一，经被告多次请求和催促，原告至今没有给被告办理林权证，导致产权不明，使被告投资受限。双方合同约定莲青山的林权证确权在乙方(被告)名下，虽未约定具体的办证时间，但是根据合同同时履行原则，在被告接管莲青山进行投资时，原告就应当予以办理，但是对于林权证，原告一直推诿不给被告办理，林权证未能办理，致使莲青山林地产权处于不确定状态，基于产权的一切投资均不能顺利进行，这是原告的违约行为之一；第二，原告没有将莲青山全部资产移交被告进行建设，致被告无法完成莲青山景区的整体投资。在莲青山自情人湖沿进山道路至5号水坝及情人谷旅游路线上，大部分山林土地被上黄村部分村民占用，产权被村民占有，原被告签订合同后原告应当将该部分土地清理交付被告进行开发建设，但虽经多次请求和催促，原告均未能将上述山林土地清理出来交付被告。在莲青山景区内尚有14户村民(马召军、马召现、马召祥、马士贵、马士付、何柱、赵世秀、赵登成(赵大军)、舍友汉、舍景芝、马召魏、赵世房)占有使用山林土地，在土地上种地、种树、建房、养猪、养羊等，而上述村民占有的土地均在景区的重要路线上，直接导致被告无法按照规划和合同约定进行建设，原告对此应当负全部责任，即使存在合同迟延履行的情况，也应由原告承担责任不能因此认定被告违约；第三、原告未将情人湖移交给被告，致使被告建设延误。山不在高，有水则灵，水是山的灵魂所在。为了开发建设景区，被告在签订合同后先后修建了十座水坝，引水上山，莲青山水源主要来自于情人湖，但原告没有将情人湖移交给被告，致使莲青山无水可用，景区建设极大受阻，原告一直未能给被告解决，经过被告与情人湖承包人夏明甫多次协商，直至2015年9月才和夏明甫达成协议，以33万元的价格从夏明甫处转租过来，才解决了引水上山的水源问题。上述情形严重影响了莲青山景区的开发、建设进程，对景区的健康、快速发展造成严重桎梏，是致使4A级、5A级景区不能如期创建的主要原因，该原因并非被告造成，是原告未能解决遗留问题所致，原告应当对此承担主要责任，诉请被告违约事实不能成立。 三、原告主张被告没有按照约定接管原告对外签订的合同协议理由无法成立。原告的该种诉请理由主要是因为莲青寺和莲青山门票提成问题，涉案合同虽约定被告接管莲青山旅游开发公司和甲方对外签订的有关莲青山开发建设的合同协议，但同时也约定了“有关资产、债务、合同协议等的认定，由甲乙双方协商确定，具体事宜双方可签补充协议”，原告和被告之间没有就门票提成经行任何协商，未达成任何补充协议。同时，收购莲青寺的条件不成熟，因此相关门票提成问题不现实 四、本案中不存在合同解除的情形和条件，原告诉请解除合同没有法律依据。合同法第九十四条、九十六条规定的合同解除的法定条件和程序，在涉案合同书签订后，被告一直持积极履行的态度和行为，为实现莲青山景区规划切实履行出资义务，不存在任何不履行合同或延迟履行主要合同义务的行为，也不存在任何使涉案合同目的不能实现的根本违约行为，因此，本案不存在法定的合同解除情形。 莲青山景区现状的形成系多方面原因所致，受地理环境、经济发展等因素影响，景区离城市较远、知名度较低，加之滕州市民的休闲旅游意识不强，前来景区游玩的客人较少，因此并非是否是严格履行合同就能在短期内成功打造4A级、5A级景区。并且，原告对景区内十四户村民的资产没有清理、没给被告办理林权证，情人湖也是被告花钱转租，造成了景区产权不清、资产不明、景区不完整，是景区未能快速发展的主要原因，故请人民法院依法驳回原告解除合同的诉请。而被告自签订合同以来，对景区项目进行了过亿元的资金投入，每年的财务费用就高达上千万元，但景区每年的营业收入也只有二三百万元，除去人员工资水电费、日常维护费等各种费用支出，实际收入只有几十万元，公司处于严重亏损状态。希望原告东郭镇人民政府正视自己在合同中应尽的义务，同时考虑被告的巨大投入和严重亏损，履行政府职责，帮助企业解决经营过程中遇到的困难和问题，被告也愿意和原告积极协商，加强合作，加大对莲青山景区和优势项目的投入，使莲青山尽快达到5A级标准，成为滕州乃至枣庄一张靓丽的名片，为政府争光，为人民造福。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院根据当事人的陈述和经审查认定的证据，认定事实如下： 山东莲青山地质生态旅游开发公司系原告出资，于2005年4月1日在滕州市市场监督管理局登记成立，目前工商登记股东为原告职工公祥斌、季新元。 2011年4月30日，原、被告签订《合同书》一份，载明：“合同书甲方：东郭镇人民政府乙方:山东锦绣投资集团有限公司为加快莲青山旅游开发，根据《中华人民共和国合同法》和有关法律规定有关规定，本着自愿的原则，经甲乙双方平等友好协商，为明确甲乙双方的权利义务，签订本协议，以资共同遵守。一、合同履行方式及资产、债务、有关合同处理方式本合同采取乙方兼并山东莲青山地质生态旅游开发公司的方式进行。乙方接管山东莲青山地质生态旅游开发公司投资所形成的资产，同时接管并承担山东莲青山地质生态旅游开发公司因投资和经营管理形成的债务。乙方接管的资产和债务原则相等，超出资产的债务额由甲方承担。乙方接管莲青山旅游开发公司和甲方对外签订的有关莲青山开发建设的合同协议。有关资产、债务、合同协议等的认定，由甲乙双方协商确定具体事宜双方可签补充协议。二、基本权利与义务1、乙方开发建设以生态环境和自然资源保护优先，遵守国家法律法规政策。2、乙方尊重山东大学做的《莲青山旅游发展总体规划》和北京地之韵做的《情人谷修建性详规》。《情人谷修建性详规》一并和甲方做的莲青山开发建设规划同步实施。乙方关于莲青山开发建设规划及单体选址定点、设计方案须经甲方同意后方可实施。3、乙方采取莲青山整体开发、独立实施、自主经营、自主管理、自负盈亏的方式进行，直接投资建设，不再进行独立招商或与其他企业合作，期限70年。甲方积极督促乙方争创5A级景区和国家级地质公园。乙方须在3年一5年把莲青山建成5A级景区标准，在1年内创建成4A级景区，并创建成国家级地质公园。本款期限规定从合同签订之日起计算。4、乙方开发建设以佛教文化为突破口，重点建设露天弥勒佛、印度风格宝刹、四大佛教名山观音、地藏、文殊、普贤道场、舍利宫、500罗汉等。同时，按照4A级景区标准建设生态停车场，生态厕所、拦蓄提水、山上水库等基础设施，完善标示标牌、垃圾箱等服务设施，实施《情人谷修建性详规》，根据实际实施部分游乐景观。5、佛教文化设施乙方须在1-2年完成主体框架建设和部分装饰装修，第3年进入扫尾完成，达到开放接待标准。总投资不少于2亿元。其中第1年不少于1亿元。同时，按照4A级景区标准建设生态停车场，生态厕所、拦蓄提水、山上水库等基础设施，完善标示标牌、垃圾箱等服务设施，实施《情人谷修建性详规》，根据实际实施游步道改造升级、进山车道修建、部分游乐景观和休闲度假型配套设施，乙方须进一步增加投资。6、合同期内，乙方每年向甲方交纳20万元作为对上黄庄村森林资源的补偿。前三年甲方不从景区第一门票分成。从第四年开始，甲方每年再分成景区第一门票收入的10％。在合同期内，根据需要并经甲方及上级同意，乙方可以取消景区第一门票。7、合同签订之日起7日内，乙方应向甲方交纳100万元的保证金。五年之内乙方达到投资强度并实现开发建设目标，甲方应退还保证金。8、在合同期内，乙方可以收购莲青寺，如收购条件不成熟可以暂时搁置维持现状。对乙方收购莲青寺，甲方不得干预。9、在合同期内，莲青山的林产证(限使用权)确权在乙方名下。三、法律责任乙方应主动接受甲方和各级旅游与服务部门的监督指导，并保证投资强度，按照国家5A级景区标准、国家地质公园标准和本合同有关时间规定加快建设进度，做大做强莲青山旅游。否则，甲方有权终止本合同和无偿接管乙方的一切投资，造成的损失乙方自负。四、本合同未尽事宜及生效本合同未尽事宜由甲乙双方协商处理，协商一致可以签订补充合同，补充合同与本合同具有同等效力。本合同在甲方签章后生效。本合同一式四份，甲乙双方各持二份。甲方:东郭镇人民政府（盖章）法人代表：赵博乙方:山东锦绣投资集团有限公司（盖章）法人代表:张勇二0一一年四月三十日”。 2018年12月27日，原告向被告邮寄了解除双方于2011年4月30日签订的案涉《合同书》的通知，通知载明：“解除《2011年4月30日签订的＜合同书＞》的通知山东锦绣集团投资有限公司：贵我双方于2011年4月30日签订了《合同书》。合同约定贵公司接管山东莲青山旅游开发公司资产及债务，并接管莲青山旅游开发公司及我方对外签订的有关合同协议。合同约定:贵方采取整体开发、自主经营、自负盈亏的方式进行投资建设，保证1年内创建成4A级景区及国家级地质公园，3-5年内建成5A级景区;贵方保证佛教文化设施1-2年内完成主体框架建设和部分装饰装修，第3年达到开放标准，总投资不少于2亿元，其中第一年不少于1亿元。合同还约定:贵方保证投资强度，否则，我方有权终止本合同并无偿接管乙方(贵方)一切投资，造成的损失乙方(贵方)自负。合同签订后，贵方没有积极投资建设，也没有按照约定接管我方对外签订的合同协议，更没有达到合同约定的投资强度，严重违反了合同约定，导致不能实现合同目的。根据相关法律规定及相应的约定，现正式通知你于通知到达之日起贵我双方于2011年签订的《合同书》解除。请尽快协商资产交接等相关事宜。特此通知!滕州市东郭镇人民政府（盖章）二零一八年十一月六日”，被告于2018年12月30日收到该通知。 诉讼中，为证明被告投资数额，被告申请对其主张系其投资建设的莲青山景区堤坝、四角亭、六角亭、仿木纹路、桥、扶手、滑雪场建设、莲青山漂流、莲青山道路修建、景区饮水上山管道安装、扬水站建设配套、木廊坊改造、情人谷人物水泥雕塑、莲青山宾馆装修改造、莲青山温泉、停车场建设、莲青山恐龙园、公共卫生间、幸福水库转租等项目资产以及向原告付款等进行鉴定评估，但被告拒绝在本院指定的期间内向鉴定机构支付鉴定费用。 本院认为，案涉《合同书》系原、被告双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”第九十六条规定：“当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”。本案中，案涉《合同书》约定：“乙方开发建设以佛教文化为突破口，重点建设露天弥勒佛、印度风格宝刹、四大佛教名山观音、地藏、文殊、普贤道场、舍利宫、500罗汉等。…佛教文化设施乙方须在1-2年完成主体框架建设和部分装饰装修，第3年进入扫尾完成，达到开放接待标准。总投资不少于2亿元。其中第1年不少于1亿元。…乙方应主动接受甲方和各级旅游与服务部门的监督指导，并保证投资强度，按照国家5A级景区标准、国家地质公园标准和本合同有关时间规定加快建设进度，做大做强莲青山旅游。否则，甲方有权终止本合同和无偿接管乙方的一切投资，造成的损失乙方自负。”但被告申请资产鉴定评估材料显示，被告未按合同约定以佛教文化为突破口，重点建设露天弥勒佛、印度风格宝刹、四大佛教名山观音、地藏、文殊、普贤道场、合利官、500罗汉等项目，且拒绝在本院指定的期间内向鉴定机构支付鉴定费用，应视为自动撤回资产鉴定评估申请，其亦未提供合法有效证据证明已按照合同约定投资进度进行投资，被告的行为已构成对案涉合同的违约，故原告向被告邮寄的解除双方于2011年4月30日签订的案涉《合同书》的通知，于被告收到当日即2018年12月30日，案涉《合同书》解除。被告辩称原告未将莲青山景区全部资产移交被告，致使被告投资与发展严重受限，因双方所签《合同书》对莲青山景区全部资产移交事宜未明确约定，故对被告该抗辩不予采纳。被告另辩称原告至今未给被告办理林权证，使被告投资受限，因办理林权证不是不按约定投资，投资不到位的合法理由，未办理林权证亦不影响被告的开发建设，故对被告该抗辩亦不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第九十三条、第九十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定判决如下： 确认原告滕州市东郭镇人民政府、被告山东锦绣投资集团有限公司2011年4月30日签订的《合同书》于2018年12月30日解除。 案件受理费13800元，由被告山东锦绣投资集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省枣庄市中级人民法院。 审 判 长  李付伟 人民陪审员  殷延贞 人民陪审员  孟建博 二〇一九年九月四日 书 记 员  张海杰