广西壮族自治区凭祥市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1481民初500号 原告：农伯坤，男，1964年11月12日出生，壮族，住广西壮族自治区凭祥市。 原告：凭祥市乾坤贸易有限公司，住所地广西壮族自治区凭祥市银兴街10区16号，统一社会信用代码914514817376115272。 法定代表人：莫磊，执行董事。 原告：凭祥市伟业房地产开发有限公司，住所地广西壮族自治区凭祥市银兴街1区16号，统一社会信用代码914514811677733492H。 法定代表人：农伯坤，执行董事。 三原告共同委托诉讼代理人：何秀虹，女，1982年7月5日出生，壮族，住广西壮族自治区凭祥市北大路翠园小区65号，系凭祥市伟业房地产开发有限公司职工，特别授权。 三原告共同委托诉讼代理人：王晓丹，北京祺祥律师事务所执业律师。特别授权。 被告：朱雄斌，女，1973年12月12日出生，汉族，住广西壮族自治区平南县。 原告农伯坤、凭祥市乾坤贸易有限公司（以下简称乾坤公司）、凭祥市伟业房地产开发有限公司（以下简称伟业公司）与被告朱雄斌公司决议纠纷一案，本院于2019年6月10日立案后，依法适用普通程序，与2019年8月20日公开开庭进行了审理。原告农伯坤、乾坤公司、伟业公司的共同委托诉讼代理人何秀虹、王晓丹到庭参加诉讼，被告朱雄斌经本院于2019年6月12日依法送达民事起诉状、应诉通知书、举证通知书等应诉法律文书和于同年8月5日依法送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 三原告向本院提出诉讼请求：一、确认2019年4月8日伟业公司股东会决议有效；二、朱雄斌向公司登记机关办理股权变更登记手续（系当庭提出增加）。 事实和理由：2008年8月11日，伟业公司登记成立，注册资本200万元，朱雄斌出资100万元占50%股份，农伯坤出资100万元占50%股份，均已实缴，朱雄斌担任法定代表人。2009年3月17日，伟业公司进行增资，注册资本变更为1000万元，其中朱雄斌以货币出资350万元并于2009年2月18日从其银行个人账户转账到伟业公司南宁信用联社民主分社账户。次日，朱雄斌以支付装饰材料款为由，将其出资的350万元从伟业公司账户转至李祖德账户，而伟业公司与李祖德之间从未发生过装饰装修业务。根据上述事实，朱雄斌涉嫌抽逃出资，依法应予返还。伟业公司于2018年11月23日通过快递方式向朱雄斌发送《关于限期返还出资的催告函》，但被退回。后伟业公司于2018年11月29日登报向朱雄斌发出通知，要求其于通知见报之日起30日内向伟业公司返还出资，否则将召开股东会按规定处理其相应股权或由第三人贷款出资后取得相应部分股权。但朱雄斌并未在限定期限内返还出资。鉴于此，伟业公司于2019年3月16日通知朱雄斌将于2019年4月8日召开股东会议，议案为关于股东朱雄斌抽逃出资的处理方案，但被拒收。2018年3月18日，伟业公司通过公证送达方式再次向朱雄斌发送会议通知与会议议案，仍被朱雄斌拒收。2019年4月8日，伟业公司召开了股东会，股东农伯坤、乾坤公司参加会议，朱雄斌缺席。出席股东会的股东一致同意解除朱雄斌抽逃出资部分股权，由股东农伯坤代为缴纳该部分出资并取得相应部分的股权。伟业公司于2019年4月10日将股东会决议邮寄给朱雄斌，被拒收。 三原告认为，因朱雄斌涉嫌抽逃出资，伟业公司有权要求其返还。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十七条的规定，伟业公司已向朱雄斌发出催告，要求其返还出资，但其并未在通知期限内返还。鉴于此，伟业公司有权召开股东会解除其抽逃部分的股权，股东会决议应合法有效。 三原告向本院提交的证据有：一、伟业公司营业执照、伟业公司章程、伟业公司第二次章程修正案、验资报告、验资事项说明、新增注册资本实收情况明细表；二、广西农村信用社转账业务凭证、伟业公司账号为17×××15的南宁市农村信用合作联社民主分社账户的对公活期历史明细查询、《伟业公司资金来源、使用情况检验报告书》（九三司法[2012]检字第11号）；三、公证书、《关于限期返还出资的催告函》、快递凭证、广西增值税普通发票、快递退件、报纸公告；四、公证书、《关于股东朱雄斌抽逃出资的处理方案》《伟业公司股东会会议通知》、快递凭证、广西增值税普通发票、快递退件；五、伟业公司股东会签到表、股东会会议记录、股东会会议表决票、股东会决议；六、快递凭证。 朱雄斌未向本院提交答辩状及证据。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，朱雄斌无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提交相关证据，视其已放弃依法享有的质证、抗辩等诉讼权利。三原告提交的证据，可以合法、真实地证实伟业公司成立后增资、验资的情况、增资款的来源和去向以及公司召开股东会议的程序，与本案具有关联性，本院予以认定。 根据当事人陈述和经审理确认的证据，可以确认以下法律事实：2008年8月11日，伟业公司登记成立，注册资本200万元，农伯坤与朱雄斌各出资100万元，各占50%股份，朱雄斌担任公司法定代表人。后乾坤公司以土地使用权出资成为伟业公司股东，伟业公司的股东持股比例为：农伯坤出资90万元占投资额的13.85%，乾坤公司以土地使用权作价449.5万元及现金0.5万元，合计460万元出资，占注册资本70.77%，朱雄斌出资100万元占投资额的15.38%。2009年2月，伟业公司召开股东会作出第二次章程修正案，将公司股东名称、认缴及实缴的出资额、出资时间、出资方式、持股比例进行修正，修正后，农伯坤出资90万元占总投资额的9%，朱雄斌出资450万元占总投额的45%，乾坤公司以土地使用权作价449.5万元，现金10.5万元出资，占总投资额的46%。该修正案要求的出资时间至2009年3月18日止。此次章程修正之后，伟业公司注册资本变更为1000万元。2009年2月18日，朱雄斌从其银行个人账户转账到伟业公司南宁信用联社民主分社账户350万元，用于验资，次日，朱雄斌又以支付装饰材料款为由，将其出资的350万元从伟业公司账户转至李祖德账户。2012年11月28日，在朱雄斌涉嫌刑事犯罪期间，经崇左市公安局经济犯罪侦查支队委托，南宁市九三工学院司法会计鉴定所作出九三司法[2012]检字第11号《凭祥市伟业房地产开发有限公司资金来源、使用情况检验报告书》（以下简称《检验报告书》），检验出伟业公司资金收支存在的问题之一为：朱雄斌从其个人账户转账350万元至公司账户，第二天又将该款从公司账户转走，该款最终去向不明。2018年11月27日，伟业公司通过EMS快递方式向朱雄斌发送《关于限期返还出资的催告函》，收件人地址为“广西平南县思旺镇思旺村南街263号”，函件内容为主要为：要求朱雄斌收到函件之日起30日内向伟业公司返还350万元出资款，否则将依法召开股东会，解除其相应股权或由第三人代替出资后取得相应部分股权。上述快递行为及函件内容经凭祥市公证处予以公证。该函件寄出后被以“原址查无此人”退回。2018年11月29日，伟业公司将前述函件内容在《广西法治日报》上刊登。2019年3月18日，伟业公司通过EMS快递方式向朱雄斌发出《股东会会议通知》，同时附《关于股东朱雄斌抽逃出资的处理方案的议案》（以下简称《议案》）。会议通知系通知伟业公司各股东，伟业公司将于2019年4月9日召开股东会，《议案》内容主要有：解除朱雄斌抽逃的350万元股权，由农伯坤以货币方式缴纳350万元并取得相应部分的股权，朱雄斌的出资额由450万元变更为100万元，占注册资本的10%，农伯坤的出资额由90万元变更为440万元，占注册资本的44%，完成出资后，公司负责办理有关变更登记手续。该快递行为及函件内容亦经凭祥市公证处予以公证。该函件被以“迁移新址不明”、“人在外地，拒收”为由退件。2019年4月8日，伟业公司召开股东会，农伯坤与乾坤公司参加会议，朱雄斌缺席。出席股东会的股东一致同意《议案》内容并形成《股东会决议》。2019年4月11日，伟业公司将《股东会决议》邮寄给朱雄斌，被以“拒收”退件。 另查明，2015年8月13日，伟业公司召开股东会,免去朱雄斌执行董事、法定代表人职务，另选举农伯坤为公司法定代表人，该次股东会决议经本院及崇左市中级人民法院审理后确认有效，现伟业公司法定代表人已变更为农伯坤。2019年2月19日，朱雄斌以伟业公司为被告，向本院提起公司解散诉讼，在该诉讼的起诉状中，朱雄斌列明其住址为“广西平南县思旺镇思旺村南街263号”，电话号码为“189××××9999”。 本院认为，根据《中华人民共和国公司法》第二十八条的规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户，……。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条规定，公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合“制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配”、“通过虚构债权债务关系将其出资转出”、“利用关联交易将出资转出”、“其他未经法定程序将出资抽回的行为”等情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持。本案中，朱雄斌在伟业公司增资时以350万元现金认缴出资，并将该款存入伟业公司账户，完成验资并取得了相应股份，但第二天即以支付装饰材料款为由将出资款转出，至今未能冲账或转回，该转款行为也未经公司股东或股东会同意，且朱雄斌未能提供证据证明该款的收款人李祖德与伟业公司存在相关的业务关系，其行为符合法律规定的抽逃出资的客观表现。在此情况下，伟业公司向朱雄斌发出通知，要求朱雄斌收到通知后30天内返还出资，以及将于2019年4月8日召开股东会。通知的收件地址与朱雄斌作为他案原告起诉时留存的地址一致，而朱雄斌对邮件予以拒收的行为可以认定伟业公司的通知已向朱雄斌送达。伟业公司因朱雄斌未返还出资，召开股东会议并作出决议解除朱雄斌350万元对应的股权，由公司另一股东农伯坤缴纳相应出资的行为，符合《中华人民共和国公司法》及其司法解释的相关规定，程序合法，决议内容没有损害第三人的合法权益，故三原告要求确认2019年4月8日伟业公司股东会决议有效的诉讼请求，本院予以支持。对于三原告要求朱雄斌向公司登记机关办理股权变更登记手续的请求，《股东会决议》中第二条的内容为“农伯坤缴纳出资后，公司负责办理有关变更登记手续的内容”，即该决议生效后，伟业公司及相关人员有义务办理股权变更的登记手续，而三原告在本案未提交证据证明农伯坤已实际缴纳了350万元出资，本院对三原告的此项诉讼请求不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十二条、第十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下： 一、确认凭祥市伟业房地产开发有限公司于2019年4月8日召开股东会作出的《股东会决议》有效； 二、驳回农伯坤、凭祥市乾坤贸易有限公司、凭祥市伟业房地产开发有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费100元，由朱雄斌负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于崇左市中级人民法院。 审 判 长  米阳东 人民陪审员  黄保平 人民陪审员  凌其勋 二〇一九年九月三日 法官 助理  孙嘉丽 书 记 员  黄利英 附：相关法律条文及司法解释 《中华人民共和国公司法》 第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 ……。 《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》 第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定股东抽逃出资的，人民法院应予支持： （一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配； （二）通过虚构债权债务关系将其出资转出； （三）利用关联交易将出资转出； （四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。 第十七条有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。 ……。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 ……。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。