广东省汕头市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤05刑终258号原公诉机关广东省汕头市龙湖区人民检察院。上诉人（原审被告人）陈某某，女，1993年2月4日出生，汉族，广东省揭阳市人，小学文化程度，无业。因本案于2018年8月2日被羁押，同月3日因卖淫行为被广东省汕头市公安局龙湖分局处以行政拘留十五日。因本案于2018年8月16日被刑事拘留，2018年9月20日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。指定辩护人郭植英，广东金图律师事务所律师。原审被告人安某（曾用名安宾），男，1991年7月6日出生，汉族，贵州省凤冈县人，小学文化程度，无业。因本案于2018年9月21日被刑事拘留，同年10月25日被逮捕。现羁押于广东省汕头市看守所。汕头市龙湖区人民法院审理的汕头市龙湖区人民检察院指控原审被告人安某、陈某某犯寻衅滋事罪、安某犯故意伤害罪一案，于2019年6月19日作出（2019）粤0507刑初421号刑事判决。原审被告人陈某某不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人陈某某，听取指定辩护人的意见，认为事实清楚，决定以不开庭方式审理本案。现已审理终结。原审判决认定：一、寻衅滋事。2018年7月16日凌晨0时许，被害人曾某某（已行政处罚）与朋友杜某某酒后到汕头市龙湖区黄河路某某酒店8009客房休息。期间，被害人曾某某通过微信联系被告人陈某某为其提供两小时卖淫服务。同日凌晨1时许，被告人陈某某在上述房间内与被害人曾某某发生性关系后准备离去，但被害人曾某某认为未满两小时而不同意，双方因此发生口角。被告人陈某某在遭被害人曾某某扫打一耳光之后，电话联系同案人冉某某（另案处理）前往帮忙，同案人冉某某又联系被告人安某、“万勇”（身份不明，在逃）前往帮忙，被告人冉某某、安某持刀具及同案人“万勇”先后到上述酒店房间内与被害人曾某某发生推打并致被害人曾某某受伤。经汕头市龙湖区公安司法鉴定中心鉴定，曾某某因锐器作用致左无名指软组织、肌腱损伤、左中指中节离断，其损伤程度评定为轻伤二级。同年8月2日，汕头市公安局龙湖分局民警根据线索，在汕头市龙湖区珠池路某某酒店408房将被告人陈某某抓获归案。同年9月21日，被告人安某被抓获归案。原判认定上述事实，有原公诉机关当庭提供并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证明：同案人冉某某的供述及辨认、被害人曾某某的陈述及辨认、证人杜某某的证言、通信公司通话记录清单、公安司法鉴定中心鉴定书、公安机关现场勘验笔录、平面示意图及现场拍照、现场监控录像、调取证据通知书、扣押物品清单、抓获经过、情况说明、鉴定意见通知书、在逃人员登记信息表、户籍材料、行政处罚决定书、被告人安某、陈某某的供述及辨认等。被告人安某、陈某某在开庭审理过程中亦无异议。二、故意伤害。2019年1月6日18时许，被告人安某在其被羁押的汕头市看守所314监室内，与同监室人员熊某某在相互踢打玩耍时，因踢到被害人汤某某，遂与被害人汤某某发生争执，后被告人安某用拳头殴打被害人汤某某面部导致其受伤。经汕头市金平区公安司法鉴定中心鉴定，汤某某的损伤程度评定为轻伤二级。原判认定上述事实，有原公诉机关当庭提供并经原审法庭质证、认证的下列证据予以证明：被害人汤某某的陈述及辨认、医院病历材料、证人熊某某、詹某某的证言及辨认、公安司法鉴定中心鉴定书、公安机关现场拍照、现场监控录像、常住人口基本信息、看守所证明材料、被告人安某的供述及辨认等。被告人安某在开庭审理过程中亦无异议。原判认为，被告人安某、陈某某借故生非，结伙持凶器随意殴打他人，致一人轻伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪；被告人安某还故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为又构成故意伤害罪。对被告人安某依法应当数罪并罚。鉴于被告人安某、陈某某在寻衅滋事犯罪中均起主要作用，均是主犯，依法均应当按照其所参与的全部犯罪处罚；其归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，依法均可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第二百三十四条第一款、第六十九条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十七条第三款和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第二款、第二条第（一）项的规定，做出如下判决：一、被告人安某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年九个月；犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年五个月。总和刑期有期徒刑三年二个月，决定执行有期徒刑三年。二、被告人陈某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年九个月。上诉人陈某某上诉提出：其打电话叫朋友过来不是打架而是带她离开酒店，其对自己阻止被害人报警的行为表示后悔并自愿认罪，因自己离异，家有幼女需其照顾，请求法院从轻处罚。上诉人陈某某的指定辩护人提出：上诉人陈某某不构成寻衅滋事罪。理由是：1.上诉人陈某某不具备殴打伤害无辜、肆意挑衅的主观动机，其之所以会联系同案人冉某某、安某，是由于其向被害人提供性服务后，被害人不满意其服务，并打扫其耳光、不准许其离开情况下的无奈之举，并非是上诉人陈某某无顾要求同案人上门闹事、找茬的。2.上诉人陈某某及同案人冉某某、安某实施的伤害行为并不会对其他无辜的第三人造成伤害，更不会对酒店及公共秩序造成任何侵害。综上，请二审法院查明事实，依法改判上诉人无罪。经审理查明：原审判决认定事实清楚，证据经法定程序示证、质证，合法、有效，且确实、充分。二审期间，本案没有出现新的证据。本院对原审判决所列证据予以确认，作为定案的依据。对于上诉人及其指定辩护人所提意见，综合评判如下：1.关于上诉人陈某某打电话叫朋友过来不是打架，主观上没有殴打、肆意挑衅的故意的辩解、辩护意见，经查，原审被告人安某供述陈某某电话联系其前往酒店帮忙说：“我被客人打了，‘老头子’（冉某某）现在在房间里跟客人打起来，我叫他过来”，上诉人陈某某对此也作了供述，由此可见，上诉人陈某某在同案人冉某某持刀进入酒店房间内殴打被害人曾某某后，再电话联系同案人安某前往酒店帮忙，主观上有借故生非，结伙持凶器随意殴打他人的故意，上述的辩解、辩护的意见与审理查明的事实不符，本院不予采纳。2.对于上诉人的指定辩护人提出原判认定上诉人陈某某的行为不构成寻衅滋事罪的意见，经查，上诉人陈某某因卖淫与嫖客发生纠纷，遂纠集同案人冉某某、安某持械进入酒店公然殴打他人，逞强耍横，侵犯正常的社会管理秩序，其行为符合寻衅滋事罪的构成要件，原判以寻衅滋事罪对其定罪量刑恰当。故指定辩护人所提意见与审理查明的事实和法律不符，本院不予采纳。本院认为，上诉人陈某某、原审被告人安某借故生非，结伙持凶器随意殴打他人，致人轻伤，破坏社会秩序，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。原审被告人安某还故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为又构成故意伤害罪，对原审被告人安某依法应当数罪并罚。鉴于上诉人陈某某、原审被告人安某归案后如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪，故依法均可予从轻处罚。原审判决认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。原审审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  郑向红审判员  林宏斌审判员  陈连嘉二〇一九年九月五日法官助理郑可炎书记员庄逸纯附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。