江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏01民终4784号上诉人（原审原告）：陈太香，女，1975年5月5日生，汉族，住南京市浦口区。上诉人（原审被告）：江苏汇友人力资源服务有限责任公司，住所地南京市秦淮区中山南路288号苏贸商务大厦11楼。法定代表人：卢苏红，江苏汇友人力资源服务有限责任公司总经理。委托诉讼代理人：蔡凯，男，1981年10月30日生，汉族，江苏汇友人力资源服务有限责任公司员工，住南京市浦口区。被上诉人（原审被告）：南京工业大学，住所地南京市浦口区浦珠南路30号。法定代表人：乔旭，南京工业大学校长。委托诉讼代理人：梁学荣，男，1984年8月26日生，汉族，南京工业大学员工，住南京市浦口区。委托诉讼代理人：周丽，女，1969年7月25日生，汉族，南京工业大学员工，住南京市鼓楼区。上诉人陈太香因与上诉人江苏汇友人力资源服务有限责任公司（以下简称汇友公司）、被上诉人南京工业大学（以下简称工业大学）劳动争议纠纷一案，不服南京市秦淮区人民法院（2018）苏0104民初10045号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月23日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陈太香与上诉人汇友公司的委托诉讼代理人蔡凯、被上诉人工业大学的委托诉讼代理人梁学荣、周丽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人陈太香上诉请求：依法改判汇友公司与工业大学支付其2016年4月1日至2018年3月31日期间的加班工资66990.9元。上诉事实、理由及辩称：陈太香于2007年12月1日与汇友公司签订劳动合同，被派遣至工业大学从事服务性工作，作息时间为工作24小时，休息24小时。在工业大学寒假和暑假期间，陈太香在家待岗，按南京市最低工资标准每月领取1770元，2017年7月份调整为1890元。陈太香自2018年4月份起向汇友公司主张补发其2016年4月1日至2018年3月31日期间被拖欠的加班工资，汇友公司与工业大学均未予以答复。陈太香于2018年4月28日向南京市劳动行政部门投诉。汇友公司和工业大学长期恶意拖欠陈太香劳动报酬，且在劳动关系存续期间，陈太香经过劳动仲裁，又向人民法院起诉，可视为民事诉讼。根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十五条关于普通诉讼时效的规定，其主张保护权利的诉讼时效应为二年。其次，汇友公司在劳动合同中没有约定执行特殊工时制，也没有在当地劳动部门就执行特殊工时制申请过行政审批。因此，一审判决认定扣除陈太香每天工作时间6小时，陈太香不予接受。陈太香每月的实际工作时间为372小时（24小时×15.5天），超过正常工作的时间为205.36小时（372小时-20.83天×8小时/天）。由于陈太香每年有两个月因寒暑假待岗，故其每年实际工作10个月，陈太香两年超时工作时间为4107.2小时（205.36小时×20个月），汇友公司未支付其上述超时工作的加班工资。2016年4月1日至2017年6月30日，共计13个月，应支付陈太香的加班工资为42534.8元[205.36小时×（1770元/月÷166.64小时）×150%×13个月]；2017年7月1日至2018年3月31日，共计7个月，应支付陈太香的加班工资为24456.1元[205.36小时×（1890元/月÷166.64小时）×150%×7个月]，以上合计66990.9元。综上，请求二审法院依法改判。上诉人汇友公司上诉请求：依法改判其支付陈太香加班工资3316.32元。上诉事实、理由及辩称：劳动争议申请仲裁法定时效期间为一年，从陈太香知道未支付其加班工资起计算一年。陈太香于2018年4月28日就其加班工资问题向南京市劳动监察部门投诉。因此，汇友公司支付陈太香加班工资的期间应为2017年4月28日至2018年3月31日。因陈太香的月工资数额为南京市最低工资标准，故其加班工资应分段计算。根据陈太香的工作考勤，其在2017年4月28日至6月31日期间实际上班天数为32天，扣除其吃饭、睡觉等生理必需的合理休息时间，其每天实际工作时间为16小时，其在上述期间工作时间为512小时（16小时/天×32天）。因每月法定标准工作时间为174小时，故陈太香2017年4月28日至6月31日期间的标准工作时间应为348小时（174小时×2个月），其实际加班时间为164小时（512小时-348小时），此期间南京市最低工资标准为1770元，其加班工资为2501.82元（1770元/月÷21.75天/月÷8小时/天×164小时×150%）。其次，依据陈太香的工作考勤，其在2017年7月1日至2018年3月31日期间实际上班天数为101天，如前所述，扣除其必要的合理休息时间，其每天实际工作时间为16小时，其于此期间工作时间为1616小时（16小时/天×101天），实际加班时间为50小时（1616小时-174小时×9个月）。由于此期间南京市最低工资标准为1890元，故陈太香的加班工资为814.5元（1890元/天÷21.75天/月÷8小时/天×50小时×150%）。以上合计3316.32元。被上诉人工业大学辩称，同意汇友公司的意见。陈太香向一审法院起诉请求：依法判决汇友公司与工业大学支付其2016年4月1日至2018年3月31日期间的延时加班工资60598.8元［1890元/月÷21.75天÷8小时×（24小时/天×15天×10个月－1740小时）×2年×1.5］及2016年4月1日至2018年3月31日期间的年休假工资5204元。一审法院认定事实：2007年12月1日，陈太香进入汇友公司工作，双方签订了劳动合同，汇友公司派遣陈太香至工业大学后勤集团的服务岗位从事宿舍管理员工作，双方约定劳动报酬实行月薪制，每月为不低于南京市最低工资标准。陈太香的工作方式为除寒暑假外，上24小时，休息24小时，以此循环。截止一审法庭辩论终结前，陈太香与汇友公司、工业大学的劳务派遣劳动合同关系仍然存续。2018年4月28日，陈太香曾至劳动监察部门投诉汇友公司、工业大学未足额支付其加班工资。2018年7月3日，陈太香向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会于2018年9月17日作出宁秦劳人仲案〔2018〕773号仲裁决定书，决定终结该案审理。陈太香后向法院起诉。一审法院认为，本案一审的争议焦点为：陈太香主张汇友公司与工业大学支付其延时加班工资能否支持。首先，劳动争议申请仲裁的时效期间为1年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。如果发生争议时双方劳动关系仍旧存续的，加班工资保护时限为劳动者主张权利之日起向前计算一年。本案中，各方确认陈太香最早于2018年4月28日向劳动监察部门投诉反映汇友公司、工业大学未足额支付其加班工资，故陈太香于本案中请求支付其加班工资的保护时限应自该日起向前计算一年。其次，对于特殊工作岗位，人民法院在计算工作时间时可酌情扣除生理必需的合理的休息时间，但扣除时间最长不宜超过8小时。本案中，综合陈太香的工作岗位性质、工作内容、工作条件等因素，法院酌情扣除6小时的休息及用餐时间。再次，劳动者的工作岗位具有综合计算工时制特点的，人民法院在裁决纠纷时可以合理计算加班工资。本案中，各方确认按照每年10个月的时间来计算陈太香的延时加班工资，并按照南京市最低工资标准作为陈太香主张加班工资的计算基数，并不违反法律规定及客观事实，法院予以确认。各方同时确认汇友公司、工业大学之前发放的加班工资与本案陈太香所主张的延时加班工资无关，系双方真实意思表示，法院亦予以确认。综上，法院确认陈太香每月延时加班时间为96小时（15天×18小时/天-174小时），汇友公司应当支付陈太香2017年4月29日至2018年3月31日期间的延时加班工资具体计算为：1770元÷21.75天÷8小时×96小时×150%×2个月+1890元÷21.75天÷8小时×96小时×150%×7个月=13878.6元。工业大学作为陈太香的实际用工单位，应对前述给付义务承担连带责任。陈太香主张汇友公司、工业大学支付其2016年4月1日至2018年3月31日期间的年休假工资，该项诉请不属于人民法院劳动争议案件的受案范围，故本案中不予处理。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第九十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《江苏省工资支付条例》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决:一、汇友公司于判决生效之日起10日内支付陈太香延时加班工资13878.6元，工业大学对汇友公司的上述给付义务承担连带责任；二、驳回陈太香的其他诉讼请求。经审理查明，各方当事人于本案一审中确认陈太香2017年4月28日至2018年3月31日期间的工作天数是134天。二审中，当事人未提交新证据。各方对一审法院查明的事实没有异议，本院依法予以确认。上述事实，有劳动合同书、劳务派遣协议、考勤表、工资表、南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会宁秦劳人仲案〔2018〕773号仲裁决定书及当事人的陈述等证据予以证实。本院认为,本案二审的争议焦点为：一、陈太香主张其2016年4月1日至2017年4月28日期间加班工资的请求是否应适用法定一年的仲裁时效期间；二、陈太香的加班时间。关于本案争议焦点一即陈太香主张其2016年4月1日至2017年4月28日期间加班工资的请求是否应适用法定一年的仲裁时效期间的问题。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。本院经审查认为，因汇友公司对陈太香主张的加班工资数额并不认可，双方对陈太香工作期间的加班工资数额存在争议，并由此产生的本案纠纷属于劳动争议纠纷，故本案所涉劳动争议应适用上述法律规定的一年仲裁时效期间。陈太香上诉主张本案应适用普通民事诉讼时效期间二年的规定，没有依据，本院不予支持。一审判决认定陈太香于本案中主张其2016年4月1日至2017年4月28日期间的加班工资，已超过法定一年的仲裁时效期间，适用法律正确，本院予以维持。关于本案争议焦点二即陈太香的加班时间问题。经本院审查，一审法院考虑陈太香的工作地点、工作性质、工作内容及合理休息时间等具体情形，酌定陈太香每天工作时间为18小时，并无明显不当。陈太香上诉主张其每天实际工作时间超出18小时，汇友公司上诉主张陈太香每天实际工作时间为16小时，均缺乏充分的证据予以证实，本院均不予支持。另经查，《劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第一条规定，月工作日：250天÷12个月=20.83天/月；工作小时数的计算：以月、季、年的工作日乘以每日的8小时。据此，月工作小时数应为166.64小时（20.83天/月×8小时），陈太香每月延时加班时间为103.36小时（18小时/天×15天-166.64小时）。一审判决按月计薪天数21.75天乘以每日的8小时工作时间，计算陈太香每月标准工作时间为174小时，以此认定陈太香每月延时加班时间为96小时，明显错误，本院依法予以纠正。因各方于本案一审中均确认按照每年工作时间10个月计算陈太香的延时加班工资，一审法院按此计算标准认定陈太香在2017年4月29日至2018年3月31日期间的工作时间为9个月，并无明显不当；且该计算结果与各方在一审中一致确认的陈太香于2017年4月28日至2018年3月31日期间工作天数134天基本相符，故本院依法予以确认。据此，汇友公司应当支付陈太香2017年4月29日至2018年3月31日期间的延时加班工资14939.65元（1770元/月÷21.75天/月÷8小时/天×103.36小时×2个月×150%+1890元/月÷21.75天/月÷8小时/天×103.36小时×7个月×150%）。综上所述，陈太香与汇友公司的上诉请求，均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，但计算陈太香加班时间存在错误，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销南京市秦淮区人民法院（2018）苏0104民初10045号民事判决第二项；二、变更南京市秦淮区人民法院（2018）苏0104民初10045号民事判决第一项为“江苏汇友人力资源服务有限责任公司于本判决生效之日起10日内一次性支付陈太香2017年4月29日至2018年3月31日期间的延时加班工资14939.65元；南京工业大学对前述款项承担连带给付责任”；三、驳回陈太香的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。二审案件受理费10元，由上诉人汇友公司与上诉人陈太香各自负担5元，本院免予收取。本判决为终审判决。审判长 崔 民审判员 陆红霞审判员 吴晓静二〇一九年九月十九日书记员 尹 琪