上海市浦东新区人民法院刑 事 判 决 书（2019）沪0115刑初2938号公诉机关上海市浦东新区人民检察院。被告人叶某某，男，1987年12月28日生，汉族，户籍所在地上海市嘉定区。辩护人张健，上海仁良律师事务所律师。辩护人陆敏，上海仁良律师事务所律师。被告人倪某某，女，1994年4月9日生，汉族，户籍所在地上海市嘉定区。上海市浦东新区人民检察院以沪浦检一部刑诉[2019]5800号起诉书指控被告人叶某某、倪某某犯开设赌场罪，于2019年7月12日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上海市浦东新区人民检察院指派检察员陈某出庭支持公诉，被告人叶某某、倪某某及辩护人张健、陆敏到庭参加诉讼。现已审理终结。上海市浦东新区人民检察院指控，2019年1月起，被告人叶某某利用“吹牛”等聊天软件建立麻将群，以群主身份招揽参赌人员进入群内，后通过“乐乐麻将”软件平台组织参赌人员进行网络赌博活动，并以收取台费的方式非法获利，累计获利人民币2万余元。2019年1月起，被告人倪某某、叶某某采用上述方式，通过“哈灵麻将”软件平台组织参赌人员进行网络赌博活动，累计获利人民币1万余元。针对上述指控事实，公诉机关当庭提供了证人证言、相关书证、案发经过及被告人供述等证据。据此，公诉机关认为，被告人叶某某、倪某某以营利为目的，在网络上设立赌场供他人进行赌博活动，其中被告人叶某某情节严重，其行为均应当以开设赌场罪追究刑事责任。同时，公诉机关还认为，被告人叶某某具有自首情节，可以从轻或减轻处罚；被告人倪某某到案后能如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。被告人叶某某、倪某某当庭对公诉机关指控其犯开设赌场罪的事实和罪名均无异议。辩护人张健、陆敏认为被告人叶某某具有自首情节，非法获利24,000元左右，系初犯、偶犯、性格内向、人品老实，涉案情节轻微、社会危害性不大、主观恶性较小、认罪悔罪，涉案网游麻将的赌博超出了一般人员对于赌博的认知，建议对其从轻或减轻处罚并适用缓刑。经审理查明：2019年1月起，被告人叶某某利用“吹牛”等聊天软件建立麻将群，以群主身份招揽参赌人员进入群内，后通过“乐乐麻将”软件平台组织参赌人员进行网络赌博活动，并以收取台费的方式非法获利，累计获利人民币2万余元。2019年1月起，被告人倪某某、叶某某采用上述方式，通过“哈灵麻将”软件平台组织参赌人员进行网络赌博活动，累计获利人民币1万余元。2019年3月13日，被告人叶某某经其父母电话通知后主动至公安机关投案；2019年3月14日，被告人倪某某被公安人员抓获。被告人叶某某、倪某某到案后均能如实供述上述事实。案发后，公安机关扣押了作案工具移动电话二部。上述事实，有经庭审质证属实的下列证据予以证实，足以认定：1、证人冯某某、乔某某、陶某某、颜某、顾某某、黄某、胡某某的证言，证实被告人叶某某、倪某某组织其参与网络赌博活动并收取台费的事实。2、相关转账记录截图，证实被告人叶某某、倪某某收取台费及二人之间的资金往来情况。3、相关聊天记录、群公告及“乐乐麻将”、“哈灵麻将”APP截图，证实参赌人员在上述麻将群内聊天及其赌博、输赢等具体情况。4、上海市公安局浦东分局扣押清单，证实公安机关从被告人叶某某、倪某某处分别扣押得移动电话一部的情况。5、上海市公安局浦东分局行政处罚决定书，证实涉案参赌人员均已被处以行政处罚的情况。6、上海市公安局浦东分局出具的案发经过，证实本案案发及被告人叶某某、倪某某到案的经过情况。7、被告人叶某某、倪某某的供述。本院认为，被告人叶某某、倪某某以营利为目的，在网络上设立赌场供他人进行赌博活动，被告人叶某某属于情节严重，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，罪名成立。被告人叶某某案发后有自首情节，被告人倪某某到案后能如实供述罪行，当庭自愿认罪，退缴违法所得，对被告人叶某某可减轻处罚，对被告人倪某某可从轻处罚。因被告人倪某某系怀孕妇女，且自愿纳入社区矫正，对其可宣告缓刑。辩护人建议对被告人叶某某减轻处罚的相关意见，本院予以采纳。关于辩护人当庭提出被告人叶某某非法获利未达到人民币3万元以及其犯罪轻微、社会危害性小等辩护意见，经查，本案第二节系两名被告人共同犯罪，被告人叶某某应对本节的共同非法获利人民币1万元承担刑事责任，并非只对其个人所分得的人民币4千元担责，同时被告人叶某某开设赌场仅两个月非法获利即达到人民币3万元，可见其社会危害性严重程度。综上，对被告人叶某某不宜宣告缓刑。辩护人的上述意见，不符合本案已查明的事实和相关法律规定，本院均不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第六十七条第一款和第三款、第七十二条、第七十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条的规定，判决如下：一、被告人叶某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，罚金人民币二万五千元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月13日起至2020年5月12日止。罚金自判决生效后一个月内缴纳。)二、被告人倪某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，罚金人民币六千元。(缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金自本判决生效后一个月内缴纳。)三、被告人叶某某、倪某某退缴在案的违法所得，扣押在案的作案工具移动电话二部，均予以没收。倪某某回到社区，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向上海市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  康 英人民陪审员  孙根祥人民陪审员  刘建芳二〇一九年九月二十六日书 记 员  吴 裕附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。