西安铁路运输法院     行政判决书     (2019)陕7102行初2369号     原告张平奋，男，1968年出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住西安市灞桥区。   委托代理人吕春梅，女，1969年2月9日出生，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，汉族，住西安市灞桥区，系张平奋妻子。   委托代理人李守峰，陕西省老法律工作者协会法律工作者。   被告西安市灞桥区人民政府新合街道办事处，住所地西安市灞桥区。   负责人张勇博，主任。   委托代理人毛方华，该街办工作人员。   委托代理人王琳娟，陕西丰瑞律师事务所律师。   原告张平奋因要求确认被告西安市灞桥区人民政府新合街道办事处（以下简称新合街办）强制拆除行政行为违法，于2019年6月17日向本院提起行政诉讼。本院于7月5日立案后，依法向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年8月15日公开开庭审理了本案。原告张平奋及其委托代理人吕春梅、李守峰，被告新合街办的委托代理人毛方华、王琳娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告张平奋诉称， 2019年4月25日，被告组织人员对原告在该村三块共计4.3亩承包地上种植的蘑菇以及地面附着物进行铲除。事后原告报警，公安机关未予立案调查。现诉至法院，请求：1、依法确认被告2019年4月25日对原告家庭在该村组的4.3亩承包地上种植的蘑菇以及地面附着物进行铲除清表的行政行为违法；2、诉讼费由被告承担。   原告张平奋向本院提交以下证据：   1、报警回执；2、现场照片。证明被告强制拆除原告的蘑菇棚。   被告新合街办辩称，一、XX村集体农用地已经省、市人民政府批准转为建设用地，被告在取得征地批文后依法进行土地征收，符合法定程序；被告实施地上附着物清理行为，多次通知原告领取征收土地和地面附着物补偿款，原告无正当理由拒不领取；二、本案属于履行征地补偿协议书的行为，而非行政违法行为。应依法驳回原告的诉讼请求。   被告新合街办向本院提交下列证据：   第一组：1、陕西省人民政府审批土地件（陕政土批[2019]26号）；2、西安市人民政府审批土地件（市国土字[2019]第128号）；3、西安市人民政府征收土地方案公告[2019]第18-1号；4、西安市国土资源局征地补偿安置方案公告[2019]第18-2号。证明深渡村集体土地已被依法征收，新合街办依照批准文件征收土地程序合法。   第二组：1、西安市灞桥区人民政府《关于印发全区征地片区综合地价平均标准的通知》；2、土地征收公告及公示照片；3、征地面积公示照片；4、《XX大道XX村XX村征地补偿协议书》。证明目的：1、征地补偿方案依法公告，补偿标准符合法律规定和相关政策。2、XX街XX村委会签署征地补偿协议，新合街办按照协议约定征收土地。   第三组：1、XX街XX中心报销单（征地款）；2、专款支出明细账（地面附着物）；3、地面附着物资金留存证明；4、2019年7月20日深渡村村委会出具的《情况说明》；5、通话记录；6、照片；7、情况说明。证明1、街办已将征地补偿款发放至村集体，村集体多次通知原告领取，原告无正当理由拒不领取，阻碍征地工作正常开展。2、原告诉状中所述的“没有告知”强行破坏耕地行为与事实不符，被告在铲清前已经通过各种方式进行了通知，并通知其领取补偿款。3、涉案土地已依法征收为国有，被告有权处置地上附着物，被告铲清行为合法。   第四组：1、房屋拆迁现场勘查测量记录表；2、搬迁评估报告；3、房屋拆迁评估明细表及附属物拆迁评估明细表；4、蘑菇棚照片。证明被告前期已经尽量的维护原告的合法权益，并多次与原告沟通和协商。   经庭审质证，原告对被告新合街办提交的第一组证据的真实性无异议，对证明目的不认可。对其他证据的真实性和证明目的均不认可。   被告新合街办对原告提交的证据1真实性认可，证明目的不认可，记录的并不是的铲除行为，警方并未对此出具认定意见，不能证明其拆除行为违法。证据2真实性、证明目的均不认可，不能显示原告土地的基本情况。   本院对上述证据作如下认证：对原告向本院提交的证据1与本案诉争的行为不具有关联性，证据2不符合证据的法定形式要件，对其内容均不予采信；对被告提交的第一、二组及第三组证据中1-3证据来源合法、内容真实，对其内容予以确认；对第三组证据中证据4、5、6、7及第四组证据不符合证据的法定形式要件，对其内容不予采信。   经审理查明，原告张平奋系西安市灞桥区XX街道办事处XX村村民。陕西省人民政府陕政土批[2019]26号审批土地件和西安市人民政府市国土字[2019]第128号审批土地件批准将灞桥区XX街XX村XX组26.5268公顷集体农用地转为建设用地并依法征收为国有。西安市人民政府和西安市国土资源局发布了征收土地方案公告和征地补偿安置方案公告。被告与原告就征收其承包地补偿问题进行协商，但未达成协议。2019年4月25日-26日被告组织相关人员对原告在XX村的三块承包地共计3.92亩上的蘑菇棚及其他附着物进行强制清除。   本院认为，本案的争议焦点是：被告新合街办2019年4月25日-26日对原告张平奋3.92亩承包地上的蘑菇棚及其附着物进行强制清除的行为是否合法。   针对上述争议焦点，张平奋的3.92亩承包地在陕西省人民政府陕政土批[2019]26号审批土地件和西安市人民政府市国土字[2019]第128号审批土地件批准征收项目范围之内。《中华人民共和国土地管理法实施条例》第四十五条规定：“违反土地管理法律、法规规定，阻挠国家建设征收土地情形的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令交出土地；拒不交出土地的，申请人民法院强制执行。”《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》第十四条第一款第三项规定：“县级以上人民政府土地管理部门根据土地管理法实施条例第四十五条的规定，申请人民法院执行其作出的责令交出土地决定的，应当符合下列条件：（三）被征收土地所有权人、使用人已经依法得到安置补偿或者无正当理由拒绝接受安置补偿，且拒不交出土地，已经影响到征收工作的正常进行。”《国务院关于深化改革严格土地管理的决定》（国发〔2004〕28号）第二部分第十五项规定：“加强对征地实施过程监管。征地补偿安置不落实的，不得强行使用被征土地。”《国土资源部关于进一步做好征地管理工作的通知》（国土资发〔2010〕96号）第三部分第七项规定：“切实做好征地涉及的拆迁补偿安置工作。要严格执行相关法律法规和政策规定，履行有关程序，做到先安置后拆迁，坚决制止和纠正违法违规强制拆迁行为。”根据以上规定，对农民承包地上的附着物清除须以落实安置补偿为前提和基础。本案中，在原告户未签订拆迁补偿安置协议，也没有证据证明原告户无正当理由拒绝接受安置补偿的情形下，被告新合街办清除张平奋承包地上的附着物，不符合上述法律规定，属违反法定程序，超越法定职权。但该拆除行为属于事实行为，不具有可撤销的内容 ，故依法应当确认违法。原告张平奋主张被告新合街办清除其承包地上的附着物行为违法的理由成立，本院予以支持。   综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下：   确认被告西安市灞桥区人民政府新合街道办事处于2019年4月25日至26日清除原告张平奋的3.92亩承包地上附着物的行为违法。   案件受理费50元，由被告西安市灞桥区人民政府新合街道办事处全部负担。   如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西安铁路运输中级法院。           审判长   胡海军                          人民陪审员   魏来计   人民陪审员   娄静霜                             二〇一九年九月四日     书记员   周扬     附法律条文：   《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条：行政行为有下列情形之一的，人民法院判决确认违法，但不撤销行政行为：   （一）行政行为依法应当撤销，但撤销会给国家利益、社会公共利益造成重大损害的；   （二）行政行为程序轻微违法，但对原告权利不产生实际影响的。   行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法：   （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；   （二）被告改变原违法行政行为，原告仍要求确认原行政行为违法的；   （三）被告不履行或者拖延履行法定职责，判决履行没有意义的。          1