山西省临汾市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋10民终1882号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司汾西支公司。住所地：临汾市汾西县府南鑫东方商务中心一层。负责人：崔安明，该公司经理。委托代理人：席伟，山西师达律师事务所律师。上诉人（原审原告）：孟庆平，男，1961年8月8日出生，汉族，住汾西县。委托代理人:赵建明，山西荣辉律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：张韩平，男，1971年5月15日出生，汉族，住霍州市。原审被告：王华，男，1970年7月22日出生，汉族，住霍州市。原审被告：李红，女，汉族，住临汾市。上诉人孟庆平因与上诉人中国人民财产保险股份有限公司汾西支公司（以下简称财保公司）、被上诉人张韩平及原审被告王华、李红机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省汾西县人民法院（2019）晋1034民初111号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人财保公司的委托代理人席伟，上诉人孟庆平的委托代理人赵建明到庭参加了诉讼，被上诉人张韩平及原审被告王华、李红经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原审法院查明：2018年5月10日，王华驾驶×××、晋LJ***（挂）号解放牌半挂大货车，由东向西行驶至三双线OKM+OM时，与相对方向孟庆平无证驾驶的无牌林肯牌机动二轮摩托车相撞，造成孟庆平受伤。事故发生后，孟庆平就诊于灵石县人民医院，自2018年5月10日至5月23日住院治疗13天。该院出院诊断为急性闭合性颅脑损伤等，张韩平支付该院全部医疗费47764.01元。自2018年5月23日至7月1日，孟庆平在山西医科大学第一医院住院治疗39天，支出医疗费174434.2元，张韩平支出医疗费3649.61元。2018年9月18日，孟庆平在山大一院住院治疗至同年11月1日44天，支出医疗费31056.19元。自2018年5月至同年12月，孟庆平陆续在太原、汾西外购药物13042.8元，并提供了2019年3月20日山大一院的诊断建议书，该建议书载明：孟庆平在该院出院后，2018年9月18日至同年11月1日治疗，建议口服“金天格胶囊”“利伐沙班片”；孟庆平提供了临汾圣结病专科医院的救护车票据及孟庆平及其儿子出租车，客车票据7755.4元。住宿费票据305元，残疾辅助器具票据3975元，病历复印票据302.9元。又查明：王华为张韩平的雇佣司机。李红为事故车登记车主，张韩平为实际车主。事故发生后，王华支付57150元，张韩平支付51413.61元。事故车辆系张韩平于2015年向李红购买，由其经营，其后亦未过户。张韩平为事故车辆在财保公司投有交强险及商业保险500000元，交附加不计免赔险。事故发生时，该车在保险期内。孟庆平于2018年起诉至法院，并申请先予执行，支付保全费500元，法院先予执行财保公司150000元，并已支付给孟庆平。再查明：对本案事故，灵石交警队第140729120180000033号道路交通事故认定书认定，对本次事故王华负主要责任，孟庆平负次要责任。孟庆平父亲孟生有（1937年10月9日生）共有四个子女。2018年，孟庆平起诉至法院，并申请司法鉴定，支付平阳司法鉴定中心鉴定费3700元。后当事人上诉至临汾中院，中院以原审鉴定时是否治疗终结的事实未查清为由发回本院重审。重审时，孟庆平重新申请伤残等级及其他项目鉴定，支付鉴定费4000元。临汾道路交通事故司法鉴定所鉴定意见为：1、孟庆平因交通事故受伤致右髋关节之损伤应构成七级伤残；右踝关节之损伤应构成八级伤残；颅脑损伤应构成十级伤残。2、孟庆平二次手术的误工期评定为60日；护理期评定为30日；营养期评定为30日。3、孟庆平因道路交通事故受伤其后续治疗费用为内固定物取出所需医疗费，约为12000元。原审法院审理后认为：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用及因误工减少的收入，包括医药费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿；受害人因伤致残的，因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、被抚养人生活费及后续治疗费等、赔偿义务人也应予以赔偿；因侵权致人精神损害的可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金；机动车发生交通事故造成人身伤亡的，由保险公司在机动车保险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任，双方都有过错的，按照各自比例分担责任。孟庆平的外购药物，医院出具的建议，结合住院用药等情况，可以说明孟庆平外购药物的需要，该院予以支持13042.8元；交通费中救护车费用发生的时间与孟庆平住院、鉴定时间一致，该院予以支持。其它交通费票据应予酌情支持，共酌情支持5000元；孟庆平提供的住宿费票据，该院无法支持。原告应得的赔偿为：1、医疗费。47764.01元+174434.2元+3649.61元+12000元（后续）+13042.8元（外购）=250890.62元。2、误工费。198.97元×（345天+60天）=80582.85元。3、护理费。147.69元×（96天+30天）=18608.94元。4、交通费酌情5000元。5、住院伙食补助费。70元×96天=6720元。6、营养费。50元×（96天＋30天）=6300元。7、残疾赔偿金。19212元×20年×（40+3+1）%=169065.6元。8、残疾器具费3975元。9、被扶养人生活费。8424元×5年×1/4×44%=4633.2元。10、病历复印费302.9元。11、精神抚慰金酌情10000元。12、财产损失酌情1300元。以上共计557379.11元。本案因机动车发生的交通事故，事故车辆交有强险，且在保险期内。因此，孟庆平应得的赔偿应先由保险公司在强险122000元范围内赔偿，即121300元。剩余部分557379.11元－121300元=436079.11元，由该公司在第三者责任险500000元内按70%责任予以赔偿，即436079.11元×70%=305255.4元。孟庆平应得的赔偿为121300元+305255.4元=426555.4元。该项应扣除已支付款项：王华55000元+2150元=57150元，张韩平47764.01元+3649.61元=51413.62元，财保公司150000元。王华为张韩平雇佣司机，其应承担的责任应由张韩平承担。又因张韩平车辆投有保险，该责任应由财保公司承担。登记车主李红不负担责任。王华与张韩平的垫付款应由财保公司予以退还。因此孟庆平实际应得426555.4元-57150元-51413.62元-150000元=167991.78元。在交强险范围内该保险公司作为法定的赔偿义务主体，承担的是法定赔偿责任，应承担交通事故受害者的鉴定费和案件受理费。综上所述，财保公司应赔偿孟庆平167991.78元。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司汾西支公司在本判决生效后三十日内赔偿原告孟庆平167991.78元，返还被告王华57150元，返还被告张韩平51413.62元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8967元，保全费500元，鉴定费7500元，共16967元，由原告孟庆平负担6967元，由被告中国人民财产保险股份有限公司汾西支公司负担10000元。上诉人财保公司不服山西省汾西县人民法院（2019）晋1034民初111号民事判决，向本院提起上诉称：1、原审法院认定孟庆平的误工费，按照工作日每天198.97元计算不当，且天数过长，对于二次手术期间的误工费不应支持，已包含在残疾赔偿金项目之内，上诉人认为孟庆平的误工费应计算为自然日51930元/365天=142.27元，再乘以第一次伤残鉴定的前一天的误工天数为117天，共计16645.6元。2、原审法院认定孟庆平的护理费，按照工作日每天147.69元计算不当，应为38547元/365天=105.6元，再乘以住院天数126天，共计13305.6元。3、原审法院认定被上诉人孟庆平的复印费302.9元不属于法定赔偿项目，应由孟庆平自行承担。4、原审法院认定上诉人承担一审诉讼费、保全费、鉴定费不当，上诉人并未拒绝赔偿，且不是侵权人，该费用应由交通事故双方按照责任比例承担。上诉人孟庆平答辩称：孟庆平认为一审关于复印费、诉讼费、保全费、鉴定费四项内容的判决准确无误，关于误工费、护理费两项内容的判决不但没有多判，而且少判了，因此财保公司的上诉不能成立。上诉人孟庆平不服山西省汾西县人民法院（2019）晋1034民初111号民事判决，向本院提起上诉称：1、交通费的认定。一审孟庆平向法庭提交的交通费用票据共36张，金额7755.4元，其中救护车票3张，金额6880元，其他交通费用票据33张，金额875.4元。上诉人认为一审判决中认定“救护车费用发生的时间与原告住院、鉴定时间一致，本院予以支持”，但并未全额支持，仅酌情支持5000元不当。2、住宿费系上诉人儿子孟星廷在上诉人住院期间，为护理和探视上诉人而发生的，该项赔偿未超出必要和合理的范畴。3、上诉人从出院到定残的前一日仍需要护理，而一审只计算了住院96天和经鉴定的二次手术30天护理期间，遗漏了从出院到定残前一日的249天。4、住院伙食补助费的标准应为100元/日，而原判只按70元计算。5、根据医嘱，需加强营养，故上诉人从出院到定残的前一日仍需要加强营养，而一审只计算了住院96天和经鉴定的二次手术30天营养期，遗漏了从出院到定残前一日的249天。6、精神损失费认定过低，按照44%的伤残系数，应认定22000元。7、财产损失的认定，上诉人的二轮摩托车购买于2015年，考虑到折旧，至少应计算2000元。上诉人财保公司答辩称：一审法院关于孟庆平交通费、住宿费认定清楚，合理合法，应予维持。关于护理费，计算天数认定正确，孟庆平主张出院后的护理没有医疗机构或鉴定机构的专业意见，其主张的医院医嘱为继续治疗，孟庆平在本案发回重审后，继续住院治疗，其住院期间就可以主张护理费，而不能再重复主张出院后的护理。对于出院后的护理应当举证护理依赖程度和期限，没有该证据，不应支持。一审法院对伙补费、营养费、精神抚慰金、财产损失也认定清楚，合理合法。上诉人主张没有事实和法律依据，特别是其本人也承担事故的次要责任，精神抚慰金应根据双方过错程度综合确定。被上诉人张韩平，原审被告王华、李红未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。经审理，二审查明的事实与原审法院查明事实基本一致。本院认为：2018年5月10日，王华驾驶×××、晋LJ***（挂）号解放牌半挂大货车，由东向西行驶至三双线OKM+OM时，与相对方向孟庆平无证驾驶的无牌林肯牌机动二轮摩托车相撞，造成孟庆平受伤的交通事故。经灵石交警队第140729120180000033号道路交通事故认定书认定，对本次事故王华负主要责任，孟庆平负次要责任的事实，双方均无异议，本院予以确认。本案争议的焦点是：1、原审判决认定的误工费、护理费、复印费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、精神抚慰金、财产损失数额是否具有事实和法律依据。2、诉讼费、鉴定费、保全费应由谁承担。关于原审判决认定的误工费、护理费、复印费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、营养费、精神抚慰金、财产损失数额的问题。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算，受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。由此，误工费应按其最近三年的平均收入状况或者相近行业上一年度职工的平均工资计算，受害人孟庆平无固定收入，即应按年度标准除以365天计算误工费。原审按365天扣除相应的非工作日计算不当，应予纠正。原审依据定残日前一天及二次手术需60天合计405天（345天+60天）计算误工期并无不当，故孟庆平的误工费应为57620.96元（51930/365元×405天）。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定,护理费是根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。本案中，孟庆平的护理人员为其儿子孟星廷，未能提供其收入证明，故按照2017年度山西省城镇单位居民服务、修理和其他服务业从业人员在岗职工平均工资标准计算，即38547元/365天=105.6元，护理期为126天（96天+30天），护理费为13305.6元。病例复印费系基于本案交通事故而提起诉讼发生必要的合理费用，故原审法院认定并无不当，本院予以支持。上诉人孟庆平提供有交通费票据，原审法院酌情认定5000元不当，应予纠正，孟庆平提供交通费票据，金额共计7755.4元，本院予以确认。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第二款规定，受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。本案孟庆平两次在太原住院治疗，陪护人员实际发生住宿费属于合理开支，孟庆平主张住宿费305元符合客观事实和法律规定，应予以支持。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。山西省当地国家机关一般工作人员出差伙食补助为100元，原审按每日70元计算不当，应予纠正，即住院伙食补助应为9600元（100元×96日）。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”原审依据孟庆平住院96天及第二次鉴定二次手术后营养期为30天来确定营养期限及数额并无不当，本院予以支持。原审认定精神抚慰金10000元偏低，依据本案交通事故造成孟庆平右髋关节之损伤构成七级伤残，右踝关节之损伤构成八级伤残，颅脑损伤构成十级伤残，孟庆平伤残部位较多、精神遭受一定损害的事实，精神抚慰金应纠正为20000元为宜。上诉人孟庆平的二轮摩托车购买于2015年，原审根据案件事实，酌情认定财产损失1300元符合实际情况，本院予以支持。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。鉴定费、保全费系交通事故受害人因交通事故而产生的损失，是为了查明案件事实，确认案件的损失而进行的，属于必要的合理费用，原审认定由财保公司承担并无不当。财保公司主张诉讼费不属于理赔范围。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，该费用应由败诉方负担。原审判决由财保公司承担诉讼费，符合法律规定。综上，孟庆平各项损失为：医疗费250890.62、误工费57620.96元、护理费13305.6元、病例复印费302.9元、交通费7755.4元、住宿费305元、住院伙食补助费9600元、营养费6300、残疾赔偿金169065.6元、残疾器具费3975元、被扶养人生活费4633.2元、精神损害抚慰金20000元、财产损失1300元，共计545054.28元，应先由保险公司在交强险范围内赔偿121300元，剩余423754.28元，保险公司在第三者责任险险额内按70%予以赔偿296628元，以上保险公司共应赔偿孟庆平各项损失417928元，去除王华与张韩平垫付款108563.62元（57150元+51413.62元）及保险公司预付款150000元，保险公司尚应支付孟庆平159364.38元。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《交强险条例实施细则》第八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下：撤销山西省汾西县人民法院（2019）晋1034民初111号民事判决；上诉人中国人民财产保险股份有限公司汾西支公司在本判决生效后三十日内赔偿上诉人孟庆平159364.38元，返还原审被告王华57150元，返还原审被告张韩平51413.62元；三、驳回上诉人孟庆平的其他诉讼请求。如果未在本判决规定的期限履行给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费8967元，保全费500元，鉴定费7500元，二审案件受理费2010元，共计18977元，由上诉人孟庆平负担6977元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司汾西支公司负担12000元。本判决为终审判决。审判长  胡宇霞审判员  张 涛审判员  申 龙二〇一九年九月二十七日书记员  韩民慧