江苏省镇江市京口区人民法院刑 事 判 决 书(2018)苏1102刑初298号公诉机关镇江市京口区人民检察院。被告人徐国祥，务工。被告人徐国祥曾因非法持有毒品，于2018年7月24日被镇江市公安局京口分局行政拘留十五日（拘留时间从2018年7月24日起至8月8日止）。因本案于2018年8月8日被刑事拘留，同月20日被逮捕。现羁押于镇江市看守所。辩护人孙鸿晓、王钰璋，江苏江成律师事务所律师。镇江市京口区人民检察院以京检诉刑诉[2018]237号起诉书指控被告人徐国祥犯贩卖毒品罪，于2018年10月19日向本院提起公诉，并建议适用简易程序审理。2018年10月30日，镇江市京口区人民检察院以京检诉刑变诉[2018]10号变更起诉决定书向本院变更起诉。本院于2018年11月5日决定适用普通程序审理。2019年1月30日、5月24日根据公诉机关的申请，对本案延期审理，2019年2月27日、6月21日根据公诉机关的申请，对本案恢复审理。后本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。镇江市京口区人民检察院指派检察员刘丽萍、代理检察员付志远出庭支持公诉，被告人徐国祥及其辩护人王钰璋到庭参加诉讼。现已审理终结。镇江市京口区人民检察院起诉书及变更起诉决定书指控：一、2018年6月15日，被告人徐国祥在本市京口区谏壁纸浆厂附近向吸毒人员周某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1包，约0.6克，得款人民币（以下币种同）700元。二、2018年7月23日，被告人徐国祥收取吸毒人员周某4000余元至丹阳张某（另案处理）处为其购买甲基苯丙胺，后驾车返回途径谏壁派出所附近时被当场查获并扣押甲基苯丙胺11.85克。为了证实起诉书指控的事实，公诉机关讯问了被告人，并出示了相应证据。公诉机关认为，被告人徐国祥明知是毒品而予以贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第三百五十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人徐国祥因非法持有毒品被行政拘留期间，主动交代了自己贩卖毒品的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人徐国祥对起诉书指控的第一笔贩卖毒品的事实无异议，但对起诉书指控的第二笔贩卖毒品的事实有异议，认为2018年7月23日贩卖毒品的数量只有4.482克，并非11.85克。被告人徐国祥的辩护人对起诉书指控的第一笔贩卖毒品的事实无异议，但对起诉书指控的第二笔贩卖毒品的事实有异议，提出重新称重的所有证据包括讯问笔录、称重笔录、同步录音录像、情况说明等均属于非法证据应当予以排除。关于量刑方面，辩护人提出：1.徐国祥在行政拘留期间主动交代了公安机关尚未掌握的贩卖毒品的事实，是自首。2.徐国祥自愿认罪，可以酌情从轻处罚。3.徐国祥系初犯。综上，建议对徐国祥从轻或者减轻处罚。经审理查明：一、2018年6月15日，被告人徐国祥在本市京口区谏壁纸浆厂附近向吸毒人员周某贩卖甲基苯丙胺（冰毒）1包，约0.6克，得款700元。二、2018年7月23日，被告人徐国祥收取吸毒人员周某4000余元至丹阳张某（另案处理）处为周某购买甲基苯丙胺，后驾车返回途径谏壁派出所附近时被当场查获并扣押甲基苯丙胺11.85克。被告人徐国祥在行政拘留期间主动交代自己贩卖毒品的罪行。上述事实，有经庭审举证、质证，本院确认的下列证据证实：1.证人周某的证言证实：（1）2018年6月中旬，其从徐国祥处以700元价格购买了约0.8克冰毒，徐国祥在谏壁镇原纸浆厂门口将毒品交给其。（2）其微信号为×××，昵称XX，徐国祥的微信昵称是XXX139××××9482。（3）2018年7月23日中午，其联系徐国祥让其帮忙购买毒品，其交给徐国祥4200元。2.证人张某的证言证实：2018年7月23日下午，徐国祥与其联系以4200元的价格购买半套即12.5克毒品，后其将毒品交给徐国祥，徐国祥实际给其3800元。一般情况下毒品分量不够，其给徐国祥的毒品大概是10克左右。3.被告人徐国祥的供述证明：（1）2018年6月中旬，其以700元的价格贩卖给周某约0.6冰毒，其在谏壁镇纸浆厂附近将毒品交给周某。（2）2018年7月23日中午，周某给其4900元购买4600元的毒品，后其在丹阳郭家村以4200元的价格购买了半个货。其从丹阳返回到谏壁镇电厂二村的时候被警察抓获，并扣押了该毒品。（3）其微信号为XXX139××××9482，周某微信号为×××，昵称XX。4.辨认笔录证实：经徐国祥辨认，其从张某处购买毒品，并将毒品贩卖给周某。其与周某交付毒品的地点为镇江市京口区谏壁纸浆厂附近。经周某辨认，向其贩卖毒品的人为徐国祥，双方交付毒品的地点为镇江市京口区谏壁镇纸浆厂门口。经张某辨认，从其处购买毒品的“大个”即为徐国祥。5.通话记录证实：徐国祥使用的139××××9482的号码与周某使用的187××××6737、张某使用的130××××7983、132××××0126的号码于2018年6月15日、7月23日有通话联系。6.微信截图证实：周某于2018年6月15日分两次通过微信转给徐国祥共计700元。7.收缴物品清单、收缴毒品专用收据证明：2018年8月6日，镇江市公安局禁毒支队对镇江市公安局京口分局谏壁派出所上交的徐国祥的毒品予以收缴，票据编号为1022008。8.同步录音录像、照片证实：民警于2018年10月26日从镇江市公安局证物库提取案发时收缴的徐国祥非法持有毒品的过程，其中包装袋照片显示送检人为京口分局谏壁所，时间2018.8.6，物证名称1022XXX。9.2018年10月26日称重笔录、同步录音录像、检定证书、照片证实：2018年10月26日，民警使用合格的衡器对从徐国祥处扣押的毒品进行称重，经称重，该毒品重量为11.85克。10.情况说明证明：镇江市京口区谏壁派出所民警对两次称重结果不同进行说明。11.行政处罚决定书、行政拘留执行回执证实：2018年7月24日镇江市公安局京口分局以徐国祥2018年7月23日非法持有甲基苯丙胺被行政拘留十五日，时间从2018年7月24日至2018年8月8日。12.物证检验报告证明：经镇江市公安局物证鉴定所检验，从徐国祥处查获的毒品疑似物中检出甲基苯丙胺成分。13.案发及抓获经过证明：2018年7月23日下午13时40分许，民警接徐国祥从丹阳购买毒品回谏壁的线索后，将徐国祥在谏壁派出所门口抓获，现场查获毒品疑似物若干。后徐国祥主动交代2018年7月23日接周某委托至丹阳购买毒品并从中获利的事实，并又交代2018年6月中旬接周某委托至丹阳购买冰毒并从中获利的事实。14.户籍信息证明：被告人徐国祥的身份情况。本院认为，被告人徐国祥明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人徐国祥犯贩卖毒品罪，罪名成立。关于被告人徐国祥的辩护人提出的“重新称重为11.85克的所有证据包括讯问笔录、称重笔录、情况说明、同步录音录像等均属于非法证据，应当予以排除”的辩护意见，经查，首先，公诉机关并未采取殴打、违法使用戒具等暴力方法或者变相肉刑的恶劣手段，使被告人徐国祥遭受难以忍受的痛苦而违背意愿作出供述，故讯问笔录不属于非法证据，不应当予以排除。其次，称重笔录、情况说明、同步录音录像的收集均符合法定程序，亦不属于非法证据，不应当予以排除。故辩护人的辩护意见，本院不予采纳。关于被告人徐国祥及其辩护人提出的“2018年7月23日查获的毒品数量应当为4.482克而非11.85克”的辩解及辩护意见，经查，同步录音录像、照片证实，民警于2018年10月26日从镇江市公安局禁毒支队证物室提取从被告人徐国祥处查获的毒品，该毒品包装袋标注时间为2018.8.6，物证名称1022XXX，收缴物品清单、收缴毒品专用收据证实2018年8月6日镇江市公安局禁毒支队对镇江市公安局京口分局谏壁派出所上交的徐国祥的毒品予以收缴，票据编号为1022XXX，2018年10月26日的称重笔录、同步录音录像、检定证书证实了民警使用合格的衡器进行称重的过程及结果，同时镇江市公安局谏壁派出所出具的情况说明对上述情况进行了说明。故上述证据形成完整的证据锁链，证明民警2018年10月26日从镇江市公安局禁毒支队证物室提取的毒品即为从被告人徐国祥处扣押的毒品，民警当日在镇江市看守所称重的毒品即为从镇江市公安局禁毒支队证物室提取的毒品，经合格的衡器进行称重，2018年7月23日从徐国祥处查获的毒品数量为11.85克。此外证人张某的证言证实，被告人徐国祥于2018年7月23日下午向其购买“半套”即12.5克冰毒，但一般情况下毒品分量不足，该证人证言亦与2018年10月26日称重结果相互印证。故被告人徐国祥及其辩护人的该辩解及辩护意见，本院不予采纳。被告人徐国祥因非法持有毒品被行政拘留期间，主动交代自己贩卖毒品的罪行，是自首，可以从轻处罚。被告人徐国祥非法持有毒品的违法行为构成犯罪，根据法律规定，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期，故行政拘留十五日应当折抵刑期。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款，第三百五十七条，第六十七条第一款，第六十四条以及《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条第一款之规定，判决如下：一、被告人徐国祥犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元。（被告人的刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，共折抵十五日。刑期自2018年8月8日起至2025年7月23日止。罚金于判决生效后十日内缴纳。）二、被告人徐国祥尚未退出的违法所得人民币700元继续予以追缴并上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江苏省镇江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  惠晓华人民陪审员  林亦红人民陪审员  苏 波二〇一九年九月十七日书 记 员  黄静怡附：本案适用的相关法律条文《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国行政处罚法》第二十八条违法行为构成犯罪，人民法院判处拘役或者有期徒刑时，行政机关已经给予当事人行政拘留的，应当依法折抵相应刑期。违法行为构成犯罪，人民法院判处罚金时，行政机关已经给予当事人罚款的，应当折抵相应罚金。