广西壮族自治区柳州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂02民终3323号 上诉人（原审原告）：林榴芬，女，1986年5月18日出生，汉族，住广西壮族自治区鹿寨县。 委托诉讼代理人：林永新（林榴芬的父亲），男，1961年10月25日出生，汉族，住广西壮族自治区鹿寨县。 被上诉人（原审被告）：古凡通，男，1985年11月11日出生，汉族，住广西壮族自治区鹿寨县。 上诉人林榴芬因与被上诉人古凡通身体权纠纷一案，不服广西壮族自治区鹿寨县人民法院（2019）桂0223民初454号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月25日受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。 林榴芬上诉请求：1.请求变更一审判决;2.改判古凡通赔偿林榴芬残疾赔偿金、营养费、误工费等全部损失156124.22元（含一审判决的115919.22元)；3.古凡通承担本案一二审案件受理费。上诉理由：一、一审法院判令古凡通支付残疾赔偿金80000元给林榴芬错误，残疾赔偿金为109807.2元。一审法院根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，以林榴芬丧失劳动能力程度及实际收入没有减少的情况作相应调整，调整为80000元，该调整没有事实法律依据。林榴芬系鹿寨县社会保障中心的编制限额外聘用人员，林榴芬不是正式在编的国家工作人员，没有稳定的工作。劳动合同是每年签订，因此，林榴芬的工作并不稳定，林榴芬伤残时32岁，未来几十年内，都有可能丧失工作。古凡通故意伤害林榴芬的身体造成林榴芬伤残，肯定造成林榴芬的未来实际收入的减少。一审法院以林榴芬实际收入没有减少的情况作相应调整，没有事实及法律依据。二、一审法院没有支持林榴芬请求古凡通赔偿营养费7800元是错误的。林榴芬被古凡通用砖头殴打致伤，造成脑震荡、鼻骨骨折，左手拇指、食指骨折等，经医院医嘱、诊断证明等都明确要求注意休息，加强营养。林榴芬的受伤及伤残都是古凡通造成的，而且受伤程度严重。林榴芬的低钾血症也是因为古凡通的伤害行为造成的。林榴芬请求按照当地的生活标准，按照每天60元计算营养费并按照医嘱的要求加强营养130天，具有合法的事实及法律依据。一审法院认定事实适用法律错误。三、一审法院没有支持林榴芬的误工损失是错误的，林榴芬受伤害，林榴芬所在单位因林榴芬请病假不能正常上班，而扣减了林榴芬的工资等共计2598元。综上所述，一审法院认定事实及适用法律错误，请二审法院按照林榴芬的上诉请求予以判决。 古凡通未参加诉讼亦未提交书面答辩意见。 林榴芬向一审法院起诉请求：一、古凡通赔偿林榴芬因伤害造成医药费、住院伙食费补助、误工费、护理费、营养补助费、交通费、护工服务费、伤情鉴定费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神抚慰金等各项经济损失共计190920.81元；二、本案全部诉讼费由古凡通承担。 一审法院认定事实，2017年9月，古凡通与林榴芬认识，之后便想与林榴芬建立恋爱关系，但一直遭到林榴芬的拒绝。2018年2月13日晚，古凡通打电话约林榴芬出来玩，遭到拒绝后，古凡通就发微信恐吓林榴芬。2月14日11时许，古凡通来到鹿寨县社保中心门口找林榴芬，再次表明想与林榴芬建立恋爱关系，但林榴芬还是不同意，古凡通气愤之下捡起一块砖头砸林榴芬头部、面部十几次，后被社保中心的其他工作人员发现，此时古凡通才停止砸林榴芬，并在现场等待公安民警处理。当天，古凡通被处以行政拘留十日（自2018年2月14日至2018年2月24日止），并处罚款人民币200元。2018年2月23日、8月16日两次组织法医鉴定，林榴芬所受损伤评定为轻伤一级。2018年11月28日，鹿寨县人民法院依法判处古凡通犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，并将古凡通家属赔偿的2万元发还给林榴芬。 林榴芬受伤后被送到鹿寨县人民医院住院治疗，2018年2月14日入院，2018年3月26日出院，共住院治疗40天。鹿寨县人民医院住院入院诊断：1.脑震荡；2.左额部头皮多发挫裂伤；3.枕部皮肤挫裂伤：4.鼻骨骨折；5.颌面部皮肤软组织挫裂伤；6.左手拇指、食指开放性骨折；7.左手拇指甲床挫裂伤；8.左手拇指皮肤撕脱伤；9.左手食指伸肌腱挫裂伤；10.左手食指挫裂伤；11.低钾血症。出院医嘱：1.注意休息，加强营养，按时服药，注意伤口、克氏针情况，2周后回院复查左手鼻骨DR，定期复查头颅CT，根据骨折愈合情况决定拔除克氏针；2.按时服药，不适随诊；3.出院带药；4.建议全休3个月，住院期间需陪护1名。林榴芬此次受伤支付了门诊治疗费用3992.72元、住院治疗费用19802.5元、护工服务费320元，共计24115.22元。 2018年9月18日，柳州市金鼎司法鉴定所［2018］临鉴字第557号对林榴芬作出司法鉴定意见书，鉴定林榴芬本次损伤所致伤残程度评定：1.面部瘢痕形成为十级伤残；2.左手损伤为十级伤残。林榴芬为此支付鉴定费1600元。 2012年4月至今，林榴芬就职于鹿寨县社会保障服务中心，系该中心编制限额外聘用人员。 一审法院认为，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等合理费用以及因误工减少的收入，造成伤残的，还应当支付伤残赔偿金、精神抚慰金。林榴芬主张遭受人身损害造成的医疗费、住院伙食费补助、误工费、护理费、营养补助费、交通费、护工服务费、司法鉴定费、伤残赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金共计210920.81元，其中：1.林榴芬主张医疗费、护工服务费为24115.22元，并为此提供住院收费票据、住院费用清单、门诊收费票据及出院医嘱为证。古凡通对该数额无异议，但对其中多项费用支出持否定意见，但提供不了证据予以推翻，因此，该院确认林榴芬的医疗费用为24115.22元；2.林榴芬主张住院伙食费补助为100元×40天＝4000元，护理人员护理费140.10元×40天＝5604元，并为此提供疾病诊断证明书为证。林榴芬受伤住院40天，按医嘱出院后全休3个月，住院期间留置陪护1人，参照《2018年广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准》，护理费每日140元（51137元/人/年÷365天）、伙食补助费每日100元，林榴芬的要求符合该标准计算，以上各项共计9604元，该院予以确认；3.林榴芬主张交通费为600元，虽未能提供车费票据，鉴于林榴芬受伤后，寨沙至鹿寨往返车费已实际产生，古凡通对此无异议，该院予以确认；4.林榴芬主张司法鉴定费1600元，并提供了发票及司法鉴定意见书，该院对林榴芬已支付了该费用的真实性予以确认；5.林榴芬主张营养补助费60元×130天＝7800元，古凡通认为是重复计算，结合林榴芬同时患有低钾血症，并不能排除医嘱出具关于加强营养的是针对林榴芬低钾血症的病情的可能性，因此，对林榴芬的该项请求，该院不予支持；6.林榴芬主张误工费114.12元×130天＝14835.6元，因林榴芬系鹿寨县社会保障服务中心编制限额外聘用人员，其未能提供证据证明住院及全休期间的收入受损情况，因此，对林榴芬的该项请求，该院不予支持；7.林榴芬主张伤残赔偿金30502元×20年×18%＝109807.2元，并提供司法鉴定意见书“两处十级伤残”为证，该院认为，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算”，“受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。”的相关规定，结合林榴芬丧失劳动能力程度及实际收入没有减少的情况，该院对该伤残赔偿金调整为80000元，林榴芬超出部分，该院不予支持；8.林榴芬主张古凡通抚养人生活费一共为9437元／年×20年÷3×18%×2人＝22648.78元，理由是其父母无收入来源，生活由其姐弟三人供养。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”、第二十八条“被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。”的规定，林榴芬未能提供证据证明其因丧失劳动能力导致的收入损失、以及被扶养人属于无劳动能力或者丧失劳动能力，因此，对于林榴芬的该请求，该院不予支持；9、林榴芬主张精神损害抚慰金20000元，结合林榴芬伤残的情况，考虑本次侵权对林榴芬精神伤害事实，对于林榴芬的该项请求，该院予以支持。综上，林榴芬为此遭受各项损失共计135919.22元。扣除古凡通已支付的20000元，古凡通还需向林榴芬支付115919.22元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，一审法院判决：一、古凡通在判决生效之日起10日内赔偿林榴芬医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、护工服务费、司法鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金共计115919.22元；二、驳回林榴芬的其他诉讼请求。一审案件受理费4118元，减半收取2059元，由林榴芬负担809元，古凡通负担1250元。 二审期间，林榴芬围绕上诉请求提供了鹿寨县社会保障服务中心出具的《证明》，拟证实林榴芬因伤请假期间被扣部分工资、补贴和绩效的情况。古凡通未参加二审诉讼，未发表质证意见。该证据为盖有单位公章的证明材料，形式、内容合法，本院确认该证据真实有效，可以作为定案依据。 经二审审理查明，一审认定事实属实，本院予以确认。 二审另查明，林榴芬因本案受伤请假期间，其所在单位鹿寨县社会保障服务中心扣减其工资、补贴和绩效共计2598元。 本院认为，关于残疾赔偿金。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。本案中，林榴芬的伤情经司法鉴定为两处十级伤残，按照上述法律规定古凡通应赔偿林榴芬残疾赔偿金为30502元×20年×18%＝109807.2元。林榴芬为单位聘用人员，因伤致残对其今后的工作和生活势必造成不利影响，且从其单位出具的证明看，其因伤请假确实影响到工作和收入。一审法院以林榴芬实际收入没有减少，下调其依法应获得的残疾赔偿金为80000元，依据不充分，本院予以改正，依法判决古凡通应赔偿林榴芬残疾赔偿金109807.2元。 关于营养费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。本案中，《鹿寨县人民医院疾病诊断证明书》有“加强营养”的医嘱，虽然林榴芬本身患有低钾血症，但是其受到头部外伤，加强营养属于正常。因此一审以不排除医嘱中加强营养是针对其本身的低钾血症而不支持营养费的诉讼请求不当，本院予以改正。本院酌情支持林榴芬营养费2000元，超出部分，本院不予支持。 关于误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。本案中，鹿寨县社会保障服务中心出具《证明》证实林榴芬因本案受伤请假期间被扣减工资、补贴和绩效共计2598元，该损失为林榴芬误工的实际损失，应予支持。一审不支持误工费不当，本院予以改正。 双方当事人对于一审判决确认的医疗费和护工服务费24115.22元、护理费和伙食补助费9604元、交通费600元、鉴定费1600元、精神抚慰金20000元均无异议，本院予以维持；加上残疾赔偿金109807.2元、营养费2000元、误工费2598元，以上共计170324.42元，扣除古凡通已经支付的20000元，古凡通还需要向林榴芬支付150324.42元。 综上所述，林榴芬上诉部分成立，本院予以支持；其余部分，本院予以驳回。一审认定事实清楚，适用法院正确，审判程序合法，但实体处理有误，本院予以更正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下： 一、撤销广西壮族自治区鹿寨县人民法院（2019）桂0223民初454号民事判决二项； 二、变更广西壮族自治区鹿寨县人民法院（2019）桂0223民初454号民事判决一项为：古凡通在本判决生效之日起10日内赔偿林榴芬医疗费、住院伙食补助费、护理费、交通费、护工服务费、误工费、营养费、司法鉴定费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金共计150324.42元； 三、驳回林榴芬其他上诉请求； 四、驳回林榴芬其他诉讼请求。 一审案件受理费4118元，减半收取2059元，由林榴芬负担809元，古凡通负担1250元。二审案件受理费805元（林榴芬已预交），由林榴芬负担161元，古凡通负担644元。 上述债务，义务人应按照本判决指定期限内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院或者与一审法院同级的被执行财产所在地的人民法院申请执行。 本判决为终审判决。 审 判 长  龙 昀 审 判 员  黄智文 审 判 员  赵舒颖 二〇一九年九月十九日 法官助理  覃永慧 代书记员  刘秋琼