上海市宝山区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0113民初2718号原告：上海香河食品供应有限公司，住所地上海市宝山区。法定代表人：周学河。委托诉讼代理人：刘梦杰，上海市华天成律师事务所律师。被告：姚雪松，男，1980年11月22日出生，汉族，住上海市长宁区。委托诉讼代理人：姚岑，上海保诚律师事务所律师。原告上海香河食品供应有限公司与被告姚雪松劳动合同纠纷案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告上海香河食品供应有限公司的委托诉讼代理人刘梦杰，被告姚雪松及其委托诉讼代理人姚岑到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告上海香河食品供应有限公司诉称，被告在原告处担任销售人员，负责外勤工作，故原告对被告并未进行考勤，也无法进行考勤。原告并未安排被告休息日工作，但不排除被告自行于休息日前往其负责的超市工作，因被告工作性质灵活可以自行安排，原告无需支付其休息日加班工资。被告自2014年12月至原告处工作，双方从未签订过劳动合同，故被告要求原告支付未签订劳动合同二倍工资差额已经超过了诉讼时效。被告的工作地点位于超市，超市内均安装有空调，故原告无需支付被告高温费。现原告不服仲裁裁决，起诉要求不支付：1、2017年7月20日至2018年3月30日未签订劳动合同期间的二倍工资差额人民币(以下币种均为人民币)35,200元；2、2016年10月至2018年7月20日期间休息日加班工资29,737.93元；3、2017年7月至9月以及2018年6月至7月期间高温费1,000元。被告姚雪松辩称，被告在原告处从事销售工作，入职时双方签订过期限至2017年3月31日止的劳动合同，之后被告仍在原告处工作但未再续签劳动合同，最终原告以被告拒绝续签劳动合同违法解除了双方间劳动合同。被告需要按照原告的要求在微信工作群中发照片打卡，可以证明被告存在休息日加班。被告的工作内容是室外巡店，并不是在有空调的场所工作，故原告应当支付高温费。另外，被告入职时双方曾口头约定年终奖，每年固定4,400元，2017年之前原告也曾经为员工发放过。原告处有淡季奖金和旺季奖金的规定，实际上就是提成，淡季(每年3月至8月期间)奖金金额固定，系按照员工工资的80%计算，旺季(每年9月至次年2月期间)，按照业绩分段计算(基本工资的60%-80%不等)，被告的旺季提成已经发放完毕，但原告未支付被告淡季提成。即使原告于2018年7月底要求与被告续签劳动合同，但此时双方间已经形成无固定期限劳动合同，不需要续签，故原告以被告拒绝续签合同为由解除劳动关系系违法。被告亦不服仲裁裁决，起诉要求原告支付：1、2017年4月30日至2018年3月30日未签订劳动合同期间二倍工资差额77,000元；2、2016年7月20日至2018年7月20日休息日加班工资61,149元；3、2017年度年终奖4,400元；4、2017年6月至9月以及2018年6月至7月期间高温费1,200元；5、2017年7月1日至2018年7月31日期间淡季提成18,720元；6、违法解除劳动合同赔偿金56,000元。针对被告的诉讼请求，原告发表答辩意见：原、被告双方未对年终奖以及提成进行过约定，原告曾向员工发放过提成，但提成需要根据原告的经营状况而定而非固定。2018年7月原告要求续签劳动合同，被告表示不同意倒签故而拒绝，原告当即表示被告可以填写实际的签订时间，但被告仍然拒绝。2018年7月原告在上海组织培训，被告于2018年7月24日、7月30日以及31日缺勤三天，应属旷工，原告基于以上理由解除劳动关系并无不妥。针对以上意见，被告表示：原告确实要求员工至上海培训，被告当时因为需要按照超市的要求前往巡店，故在向领导冯雷以及马经理口头请假后三天未前往指定地点培训，不应当视为旷工。经审理查明，被告于2014年12月1日进入原告处从事销售工作，被告的月工资由基本工资2,600元、岗位补贴1,500元、车贴400元、餐贴300元、话贴100元、工龄补贴100元组成，合计5,000元。原告每月25日左右支付被告上月工资。2017年7月之前由陈丽娟转账支付被告工资，2017年7月起，原告转账支付被告工资3,308.10元、原告总经理周立新转账支付被告1,100元。原告未支付过被告加班工资以及高温费。被告的具体工作内容为往返各超市进行货品整理、沟通点货。2018年7月18日，原告通过微信工作群通知员工于2018年7月23日至2018年7月31日期间进行工作学习培训。2018年7月19日，原告通过微信工作群通知员工“对于公司劳动合同到期的人员要求2018年7月23日前到公司办公室处续签。在此日期前不续签劳动合同者，公司视为劳动者个人自动离职处理”。2018年7月23日，原告通过微信工作群通知员工“2018年7月23日-7月30日培训的人员，不得以任何借口迟到、早退、请假，如不能遵守一律以旷工处理”。被告于2018年7月24日、7月30日以及31日未至指定地点参加培训。原告支付被告2018年7月工资3,268.60元、周立新支付被告1,100元。2018年8月1日，原告向被告出具一份“告知函”，载明：“由于你个人与我上海香河食品供应有限公司劳动合同到期，我公司多次通知要求续签劳动合同未果，同时你因恶意违反公司劳动纪律，无视各项通知。根据公司最后书面通知自2018年7月23日后未与公司续签劳动合同者视为你单方解除劳动关系。经公司领导研究决定同意你单方面解除劳动合同的意愿，将不予追究你单方面解除劳动合同行为的法律责任”。被告曾于2018年7月20日向上海嘉定工业区劳动争议人民调解委员会申请调解，因调解不成于2018年8月7日向仲裁委员会申请仲裁，案号为嘉劳人仲(2018)办字第1502号，在该案中被告要求原告支付二倍工资差额、高温费等，2018年8月27日，被告向仲裁委员会申请撤回仲裁申请。另查明，被告于2018年9月27日向上海市嘉定区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付2017年4月30日至2018年3月30日未签订劳动合同期间二倍工资差额77,000元、2016年7月20日至2018年7月20日期间休息日加班工资61,149元、2017年1月1日至2017年12月31日期间年终奖4,400元、2017年6月至9月以及2018年6月至7月期间高温费1,200元、2017年7月1日至2018年7月31日期间提成奖金18,720元、2018年7月1日至2018年7月31日期间工资4,400元、违法解除劳动合同赔偿金56,000元。仲裁委员会于2018年12月10日作出仲裁裁决，裁决原告支付被告2017年7月20日至2018年3月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额35,200元、2016年10月至2018年7月20日期间休日加班工资29,737.93元、2017年7月至9月以及2018年6月至7月期间高温费1,000元。原、被告均不服仲裁裁决，诉至本院。上述事实，有仲裁裁决书及当事人的陈述等证据予以佐证，经庭审质证，本院予以确认。审理中，被告为证明其主张提供以下证据：1、《劳动合同》原件，期限为自2016年4月1日起至2017年3月31日止，该合同首部和尾部均加盖有原告名称字样的印章，另有“狄国万”字样的签名。被告另表示原告平时有多枚印章对外进行流通。原告对该合同真实性不予认可，并表示其上加盖的印章非原告处印章，且狄国万早已离职，无法确认签名的真实性。2、银行对账单，交易明细中虽未注明“提成”，但周立新转账的某些款项系支付给被告的提成，陈丽娟有些转账也是提成。原告对银行对账单真实性无异议，但表示即使曾经发放过奖金，并不代表其后会继续发放。3、提成汇总表复印件、淡季奖金申请复印件、奖金明细复印件，淡季奖金申请系由“周爱萍”申请，内容系针对销售情况存在的季节性以及为了将淡季销售业绩做的更好，申请奖金进行调整，于2016年3月至2016年8月公司淡季销售期，奖金按旺季的80%发放。原告对淡季奖金申请不予认可，对其他提成汇总和奖金明细复印件真实性无法确认，需要进行核实，即使属实也不能证明原告现在有支付义务，已经发放和计划发放都不能等同于其后应当发放。4、微信聊天记录，其中可以证明被告在休息日存在加班。原告对该聊天记录真实性无异议，但表示原告并未安排被告休息日出勤，被告工作性质灵活可以自行安排。5、被告出示手机微信记录，证明被告和另案被告盛秀于2018年7月24日、7月30日以及7月31日在超市巡店。原告对该微信记录真实性无异议，但表示原告已经强调所有员工都必须参加培训，在此情况下若因紧急情况必须巡店，也应当在工作群中向大区经理周立新请假，从工作群内容来看，巡店的数量并不多，无需三天时间。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于未签订劳动合同期间的二倍工资差额：被告主张曾与原告签订过至2017年3月31日止的劳动合同，原告对此虽不予认可但并未提供相应的证据予以反驳，应当承担不利的法律后果。被告于2018年7月20日申请调解，故被告要求原告支付2017年7月20日之前未签订劳动合同二倍工资差额的诉讼请求已经超过了诉讼时效，本院不予支持。综上，原告应当支付被告2017年7月20日至2018年3月30日未签订劳动合同期间二倍工资差额，现仲裁委员会裁决该项金额为35,200元并无不妥，对原告要求不支付被告2017年7月20日至2018年3月30日期间未签订劳动合同二倍工资差额35,200元的诉讼请求，本院不予支持。关于高温费和休息日加班工资：原告主张被告所工作的地点(超市)安装有空调故不同意支付高温费，但被告系从事销售工作，需要在不同的超市之间移动，故原告应当支付被告2017年6月至9月以及2018年6月至7月期间高温费1,200元，原告要求不支付被告高温费的诉讼请求，本院不予支持。被告在原告处从事销售工作，工作内容系在各个超市之间往返并负责货品整理、沟通点货，其工作性质和工作时间相较于普通标准工时制的劳动者具有更大的灵活性和自由性，被告现提供的证据尚不足以证明休息日出勤是经由原告的强制性安排且休息日出勤的工作量达到了饱和状态，故被告要求原告支付休息日加班工资的依据不足，本院不予支持，原告要求不支付休息日加班工资的诉讼请求，本院予以支持。关于年终奖和淡季提成：被告主张其应当享受年终奖，但对此并未提供相应的证据予以证明，故其要求原告支付年终奖的诉讼请求，依据不足，本院不予支持。被告主张其存在淡季提成并对此提供了淡季奖金申请、银行对账单、提成汇总表复印件、奖金明细复印件予以佐证，淡季奖金申请等系无法与原件核对的复印件且银行对账单中亦无具体交易明细载明“提成”或者“淡季奖金”，故上述证据尚不足以证明原告处存在淡季奖金制度并承诺向被告支付系争期间段内的淡季奖金，故对被告要求原告支付淡季奖金(提成)的诉讼请求，不予支持。关于违法解除劳动合同赔偿金：原告据以解除与被告间劳动关系的理由系劳动合同到期被告拒绝续签且被告存在旷工属于恶意违纪行为。本院认为，原告已经于2018年7月通知被告续签劳动合同，被告因原告提供的合同版本上起始时间为2017年7月1日属于倒签为由拒绝续签，但被告对此并未提供相应的证据予以证明(另案被告徐明钰仅提供了合同照片予以佐证)，应当承担不利的法律后果。被告自认其清楚原告要求员工须至上海培训不得请假，但其表示被告已经提前向直属领导冯雷请了假并在缺勤的三天中至超市巡店，但冯雷目前也与原告涉讼且被告并未提供有效的证据证明其请假已经获得了原告的批准或者被告不能参与培训确因不可抗力以及其他紧急事由等，应当对此承担举证不能的不利后果。另外，被告主张与原告间已经形成无固定期限劳动合同关系故无需续签，但用人单位和劳动者均有权利要求签订书面劳动合同以维护各自的合法权益，故即便双方间已经形成了无固定期限劳动合同关系，用人单位仍可以要求劳动者签订书面合同。综上，原告解除双方间的劳动合同并无不妥，被告要求原告支付违法解除劳动合同赔偿金，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十八条之规定，判决如下：一、原告上海香河食品供应有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告姚雪松2017年7月20日至2018年3月30日未签订劳动合同期间二倍工资差额35,200元；二、原告上海香河食品供应有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告姚雪松2017年6月至9月以及2018年6月至7月期间高温费1,200元；三、原告上海香河食品供应有限公司无需支付被告姚雪松2016年10月至2018年7月20日期间休息日加班工资29,737.93元；四、对被告姚雪松其余诉讼请求，不予支持。负有金钱给付义务的当事人如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费各减半收取为5元，由原告上海香河食品供应有限公司、被告姚雪松各自负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审判员  王玉平二〇一九年九月十六日书记员  向 超附：相关法律条文一、《中华人民共和国劳动法》第七十八条解决劳动争议，应当根据合法、公正、及时处理的原则，依法维护劳动争议当事人的合法权益。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。