文书内容济南高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0191民初2913号原告:中铁十局集团电务工程有限公司，住所地济南市高新区工业南路59号中铁财智中心8号楼。法定代表人:许峰，执行董事。委托诉讼代理人：邓海涛，中铁十局集团电务工程有限公司总法律顾问。委托诉讼代理人：刘伟，中铁十局集团电务工程有限公司法律顾问。被告:孙光鑫，女，汉族，1985年2月2日出生，无业，住济南市市中区，委托诉讼代理人：孙增国（系孙光鑫之父），男，1959年3月10日出生，汉族，济南铁路局退休员工，住济南市市中区，委托诉讼代理人：邢世正，山东国杰律师事务所律师。原告中铁十局集团电务工程有限公司（以下简称中铁十局电务公司）与被告孙光鑫劳动争议一案，本院于2019年7月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭审理了本案。原告中铁十局电务公司的委托诉讼代理人邓海涛、刘伟，被告孙光鑫的委托诉讼代理人孙增国、邢世正到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中铁十局电务公司向本院提出诉讼请求：1.判决中铁十局电务公司无需与孙光鑫继续履行劳动合同；2.判决中铁十局电务公司无需向孙光鑫支付带薪年休假工资1602.97元、工资损失8444元。事实和理由：一、中铁十局电务公司和孙光鑫之间不存在劳动关系。中铁十局电务公司和孙光鑫之间签订的劳动合同已于2015年12月31日到期，到期后，孙光鑫没有提出继续签订劳动合同的要求，双方依法终止了劳动关系。2016年，孙光鑫与泰安建筑信和建筑劳务有限公司签订了期限为2016年1月1日至2018年12月31日的劳动合同。由此可见，中铁十局电务公司和孙光鑫自2016年1月1日起已经不再存在劳动关系，故孙光鑫要求中铁十局电务公司继续履行与其的劳动合同没有任何法律和事实依据。二、孙光鑫事实上已经享受了2018年度的带薪年休假，孙光鑫主张的带薪年休假工资是2018年度未休带薪年假的工资。2018年，孙光鑫请事假累计超过了20天，且中铁十局电务公司没有扣发孙光鑫的工资，根据《职工带薪年休假条例》第四条“职工有下列情形之一的，不享受当年的年休假:(二)职工请事假累计20天以上且单位按照规定不扣工资的”之规定，中铁十局电务公司无须支付孙光鑫2018年度带薪年休假工资1602.97元。三、中铁十局电务公司没有向孙光鑫支付工资损失的法定义务。中铁十局电务公司和孙光鑫之间的劳动关系已经于2016年1月1日依法终止，且孙光鑫和泰安建筑信和建筑劳务有限公司签订的固定期限劳动合同也已经在2018年12月31日到期，到期后依法终止了劳动关系，而孙光鑫主张的8444元工资损失系2019年1月和2月的工资。由于该期间中铁十局电务公司与孙光鑫之间已经不存在劳动关系，故中铁十局电务公司没有向孙光鑫支付工资损失的法定义务。四、孙光鑫的请求已过仲裁时效。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”之规定，由于中铁十局电务公司和孙光鑫之间的劳动关系已经于2016年1月1日终止，孙光鑫就中铁十局电务公司与其之间的劳动争议事项提起仲裁的最晚时间应该是2016年12月31日。而孙光鑫向济南市劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁的时间是2019年3月5日，已经超过了法律规定的仲裁时效，故孙光鑫的仲裁请求依法都不应得到支持。基于以上事实和理由，诉至诉讼，望判如所请，依法维护中铁十局电务公司的合法权益。孙光鑫辩称，中铁十局电务公司的诉讼请求无任何事实依据和法律依据，应当依法驳回中铁十局电务公司的全部诉讼请求。一、孙光鑫自2010年7月在中铁十局电务公司处工作，一直到2019年1月2日中铁十局电务公司违法与孙光鑫解除劳动关系，后中铁十局电务公司拒绝孙光鑫到中铁十局电务公司处上班，孙光鑫在中铁十局电务公司处实际劳动，且具有连续性，并不存在中断的情形，在中铁十局电务公司违法解除劳动合同的情况下，孙光鑫在仲裁阶段要求继续履行劳动合同，劳动仲裁依法支持孙光鑫的请求具有事实依据和法律依据，中铁十局电务公司的诉求应当依法驳回。孙光鑫与中铁十局电务公司在2010年7月至2012年7月10日签订第一份劳动合同，在2012年7月11日至2015年12月31日签订第二份劳动合同，在孙光鑫与中铁十局电务公司签订两次劳动合同的情况下，中铁十局电务公司利用优势地位采用逆派遣的方式，用自行成立的泰安信和建筑劳务有限公司将孙光鑫以所谓的劳务派遣用工，实际上孙光鑫在2016年1月1日至2019年1月1日均在中铁十局电务公司处工作，孙光鑫的工资也由中铁十局电务公司支付，社保也由中铁十局电务公司缴纳，不存在所谓的劳务派遣。在2019年1月2日中铁十局电务公司通知孙光鑫终止劳动合同存在严重违法，孙光鑫的仲裁请求未超过仲裁时效，因中铁十局电务公司违法解除劳动合同，导致孙光鑫未能提供劳动，造成孙光鑫工资损失，中铁十局电务公司应当支付孙光鑫的工资，所以孙光鑫要求继续履行劳动合同并支付工资的仲裁请求依法应予支持，恳请法院依法驳回中铁十局电务公司的诉讼请求。二、中铁十局电务公司主张孙光鑫在2018年请事假累计超过20天，系明显错误，事实上是孙光鑫在2018年9月3日至18日请病假15天，并且已经按照中铁十局电务公司的制度要求，办理了病假手续，中铁十局电务公司也已经批准，况且在孙光鑫的2018年9月份的工资发放中，中铁十局电务公司也已经进行了扣减，工资比2018年8月低，防暑降温费也比8月份少，并非中铁十局电务公司声称的没有扣发孙光鑫的工资。中铁十局电务公司的该项请求明显无事实依据和法律依据，应当依法驳回。综上所述，中铁十局电务公司的诉讼请求无事实依据和法律依据，应当依法驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证：中铁十局电务公司提交的如下证据：证据一，济劳人仲案[2019]143号裁决书。孙光鑫提交的如下证据：证据一，仲裁裁决书。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.针对中铁十局电务公司提交的证据二中铁十局电务公司与孙光鑫签订的《劳动合同书》，证据三中铁十局电务公司出具，孙光鑫签收的《终止、解除劳动合同证明》，证据四劳动仲裁申请书，上述证据的真实性本院予以确认。结合庭审中双方的陈述，仅凭该组证据无法证实中铁十局电务公司的主张，但该组证据可以证实双方之间劳动合同关系存续的基本事实。2.针对中铁十局电务公司提交的证据五孙光鑫和泰安建筑信和劳务有限公司（以下简称信和公司）之间签订的《劳动合同书》，证据六通知，证据七泰安建筑信和劳务有限公司出具、孙光鑫签收的《终止、解除劳动合同证明》，证据八中国建设银行网上银行电子回执，以上证据的真实性本院予以确认。该证据可以证实2015年12月30日孙光鑫与信和公司签订了期限自为2016年1月1日至2018年12月31日的劳动合同，2018年12月14日信和公司书面通知孙光鑫合同终止后不再续签劳动合同，2019年1月4日，孙光鑫签收信和公司出具的《终止、解除劳动合同证明》，2019年2月25日信和公司向孙光鑫支付劳动合同期满经济补偿金10350元的事实，但综合本案中双方当事人的陈述，及信和公司与中铁十局电务公司的关系，孙光鑫的实际用工等情形，该组证据并不足以证实中铁十局电务公司的主张，中铁十局电务公司的证明目的本院不予采信。3.针对中铁十局电务公司提交的证据九《考勤卡》12份，虽中铁十局电务公司提交考勤公示照片予以佐证，但两份证据均系中铁十局电务公司当方制作，没有孙光鑫的签字确认，也未能显示公示的时间，故考勤卡本院不予采信。针对中铁十局电务公司提交的证据十对私活期账户明细的真实性本院予以确认，该证据可以证实孙光鑫在2017年3月15日至2019年1月29日期间发放工资的基本事实，故该证据本院予以采信。针对中铁十局电务公司提交的证据十一及孙光鑫提交的证据八山东中医药大学第二附属医院休假证明书及证据十二员工休假申请单的真实性本院予以确认，该证据可以证实孙光鑫已经向中铁十局电务公司递交了请假申请单。关于中铁十局电务公司主张的该证据中无中铁十局电务公司相关人员的签字及济南市市中区二七街道办事处铁路社区卫生服务中心无权进行手术的抗辩，因中铁十局电务公司未能提交证据证实其单位请假的程序，且中铁十局电务公司确实已经接收了孙光鑫的请假申请单，故其抗辩无事实依据，本院不予支持。另结合庭审中双方的陈述，证据九至证据十二并不足以证实中铁十局电务公司主张的孙光鑫2018年事假天数超过20天的情形存在，故无法证实孙光鑫不享受当年的带薪年休假及存在严重违纪的情形。综上，上述证据无法证实中铁十局电务公司的主张。4.证据十三关于成立巡守管理办和公寓管理办的通知，证据十四公寓管理办人员招聘简章，证据十五公寓管理岗位竞聘得分统计表，证据十六公寓管理办岗位竞聘人员调整建议方案，证据十七岗位调整通知书，证据十八员工定量定性考核表，证据十九员工考核表，该组证据证据十三至证据十八仅能证明2018年8月，孙光鑫被调岗至电务第四项目部工作；关于中铁十局电务公司提交的证据十九，结合中铁十局电务公司提交的公示照片打印件，因中铁十局电务公司未能提交公示打印件的原始载体，不能确定公示时间、地点等信息，也没有孙光鑫的签字确认信息，故仅凭现有证据不足以证实中铁十局电务公司主张的孙光鑫在调岗后不能胜任工作岗位的情形，故该证据的证明目的本院不予采信。5.针对中铁十局电务公司提交的证据二十关于委托代发员工薪酬及代缴各项社会保险的函，鉴于中铁十局电务公司与信和公司之间的关系，及该证据所载明的内容仅涉及孙光鑫一人，这与中铁十局电务公司实际情况不一致，且中铁十局电务公司未能提交有效证据证实其主张的中铁十局电务公司所涉与孙光鑫情况相似员工是信和公司分批次进行代发或根据实际情况双方实际签订的情形存在，故仅凭该证据不足以证实中铁十局电务公司的主张，该证据本院不予采信。6.针对中铁十局电务公司提交的证据二十一中铁十局电务公司代发工资明细及财务凭证的真实性本院予以确认，但该证据并不足以证实中铁十局电务公司是否扣发孙光鑫2018年9月的休假工资，该记录仅为工资发放流水，而非工资构成明细表，故该证据无法证据中铁十局电务公司的主张，该证据本院不予采信。7.针对中铁十局电务公司提交的证据二十二中铁十局电务公司项目部（分公司）薪酬分配管理办法的真实性本院予以确认，但该证据仅是政策性文件，不足以证实孙光鑫的工资构成，故该证据本院不予采信。8.针对中铁十局电务公司提交的证据二十三中铁十局电务公司办公平台截图，该证据系打印件，且中铁十局电务公司未能提交其他证据予以佐证，故该证据本院不予采信。证明《中铁十局电务公司项目部（分公司）薪酬分配管理办法》经过了公示程序。对证据十七不予认可。9.针对中铁十局电务公司提交的证据二十四孙光鑫2018年9月至12月考勤表公示照片及孙光鑫原工作项目部2019年8月考勤表照片及证据二十五项目部人员定量、定性考核结果公示照片，该证据系打印件，中铁十局电务公司未能提交原始载体，无法证实公示的时间及点，故无法作为本案认定事实的依据，故该证据本院不予采信。10.针对孙光鑫提交的证据二中国建设银行流水的真实性本院予以确认，该证据可以证实2017年至2019年期间的孙光鑫的工资发放情况，可以作为认定本案基本事实的依据，故本院予以采信。11.针对孙光鑫提交的证据三社保缴费证明、参保凭证、社会保险个人权益记录单的真实性本院予以确认，该证据可以自2010年9月至2018年12月期间，孙光鑫一直为中铁十局电务公司缴纳社会保险，及个人社会保险承担数额。故该证据本院予以采信。12.针对孙光鑫提交的证据四关于调动孙光鑫工作的通知、关于马培等52人定职的通知的真实性本院予以确认，但该证据仅能证明2011年到2013年期间的孙光鑫受中铁十局电务公司安排的事实。该期间双方存在劳动关系，双方均无异议，故该证据与本案争议焦点无关联性，本院不予采信。13.针对孙光鑫提交的证据五关于终止孙光鑫劳动合同的通知的真实性本院予以确认，通过该证据显示内容，可以证实孙光鑫的主张，故该证据本院予以采信。14.针对孙光鑫提交的证据六失业保险金申领登记表、失业人员保险金待遇审核明细表、失业人员备案表的真实性本院予以确认。结合庭审中双方的陈述，中铁十局电务公司未能提交有效证据证实孙光鑫的社会保险系其代为缴纳，且基于中铁十局电务公司系信和公司股东，及孙光鑫提交的证据五等证据，该证据可以证实孙光鑫主张的用人单位系中铁十局电务公司的证明目的，故该证据本院予以采信。根据当事人的陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：2010年7月，孙光鑫入职中铁十局电务公司，双方于2010年7月签订期限为2010年7月至2012年7月的劳动合同，于2012年7月11日签订期限为2012年7月11日至2015年12月31日的劳动合同。2015年12月31日，中铁十局电务公司向孙光鑫出具《终止、解除劳动合同证明》，载明：于2015年12月31日终止劳动合同。中铁十局电务公司为孙光鑫缴纳了自2010年9月至2011年6月期间的社会保险，中铁十局集团有限公司为孙光鑫缴纳了自2011年7月至2018年12月期间的社会保险。2015年12月31日，孙光鑫与信和公司签订期限为2016年1月1日至2018年12月31日的《劳动合同书》。2018年12月14日信和公司书面通知孙光鑫合同终止后不再续签劳动合同，2019年1月4日，孙光鑫签收信和公司出具的《终止、解除劳动合同证明》，2019年2月25日信和公司向孙光鑫支付劳动合同期满经济补偿金10350元。另查明，2019年1月2日，中铁十局电务公司下发《关于终止孙光鑫劳动合同的通知》，载明：根据劳动合同有关规定，孙光鑫与公司签订的劳动截至2018年12月31日期满，自2019年1月1日起终止劳动合同，停发一切工资待遇。另查明，2018年1月15日至2019年1月29日期间，中铁十局电务公司向孙光鑫发放12个月的工资如下：12个月工资总计42725.96元。            时间              金额              银行流水备注信息                  2018年1月15日              315元              工资                  2018年1月17日              2094.31元              工资                  2018年2月8日              1000元              工资                  2018年2月9日              2094.31元              工资                  2018年2月11日              330元              工资                  2018年3月14日              225元              工资                  2018年3月19日              2259.21元              工资                  2018年4月18日              2182.61元              工资                  2018年4月19日              330元              工资                  2018年5月18日              2182.61元              工资                  2018年5月23日              300元              4月伙食补助                  2018年6月20日              2142.21元              6月工资                  2018年6月28日              440元              5月伙食补助                  2018年7月17日              200元              6月防暑降温费                  2018年7月19日              2294.39元              工资                  2018年7月27日              400元              6月伙食等                  2018年8月20日              2294.39元              8月工资                  2018年8月21日              200元              7月防暑降温费                  2018年8月22日              440元              7月伙食补助及管理费                  2018年9月10日              460元              8月伙食补助                  2018年9月19日              200元              8月防暑降温费                  2018年9月20日              3660.11元              一次性奖励                  2018年10月11日              100元              防暑降温费、中秋加班补贴                  2018年10月23日              2845.47元              一次性奖励                  2018年10月25日              1361元              安全质量奖金、考核                  2018年11月6日              200元              三季度交通费                  2018年11月21日              2849.67元              工资                  2018年12月3日              2000元              取暖费                  2018年12月19日              2849.67元              工资                  2019年1月18日              600元              四季度交通费、群安员津贴、元旦加班费                  2019年1月29日              2100元              四季度绩效考核                  2019年1月29日              1176元              四季度绩效考核                  2019年2月22日              600元              工资      另查明，2018年孙光鑫社会保险中的医疗保险个人承担部分805.2元。另查明，2018年9月3日至2018年9月18日期间，孙光鑫因胆囊切除术休病假15天。另查明，孙光鑫在中铁十局电务公司处工作期间，受中铁十局电务公司安排，济南、兖州为孙光鑫经常性工作地点。另查明，孙光鑫已进行失业保险金申领登记，失业保险金申请领登记表、参保单位失业人员保险金待遇审核明细表、失业人员备案表中均载明：原工作单位为中铁十局电务公司。另查明，中铁十局电务公司与丁相明于2015年4月28日成立信和公司。另查明，2019年3月5日孙光鑫因与中铁十局电务公司劳动争议，向济南市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1.撤销中铁十局电务公司所作出的解除劳动合同决定，继续履行劳动合同；2.支付违法解除劳动合同造成工资损失8444元（自2019年1月1日至继续履行劳动合同之日）；3.支付2018年度未休带薪年休假工资6031元；4.支付2016年1月至12月期间中铁十局电务公司未签订无固定期限劳动合同的二倍工资50664元。该委经审查，该委于2019年4月28日作出济劳人仲案[2019]143号裁决书，裁决：1.中铁十局电务公司与孙光鑫继续履行劳动合同；2.资本裁决书生效之日起十五日内中铁十局电务公司向孙光鑫支付带薪年休假工资1602.97元、工资损失8444元；3.驳回孙光鑫其与仲裁请求。中铁十局电务公司对该裁决不服，向本院提起诉讼。本院认为，本案系劳动争议。2010年7月孙光鑫入职中铁十局电务公司，双方建立劳动关系，且先后两次签订固定期限劳动合同。第二次劳动合同终止时间为2015年12月31日。即双方自2010年7月至2015年12月31日期间存在劳动合同关系。本案中双方的争议焦点在于：一、2016年1月1日至2018年12月31日期间，中铁十局电务公司与孙光鑫之间是否存在劳动关系；二、中铁十局电务公司与孙光鑫之间的劳动合同是否继续履行；三、中铁十局电务公司是否应向孙光鑫支付带薪年休假工资；四、中铁十局电务公司是否应向孙光鑫支付工资损失。关于2016年1月1日至2018年12月31日期间，中铁十局电务公司与孙光鑫之间是否存在劳动关系的问题。依据庭审中，依据双方提交的证据及陈述，孙光鑫与信和公司签订了期限自2016年1月1日至2018年12月31日的劳动合同；该期间，孙光鑫仍在中铁十局电务公司处实际工作，在时间在具有连续性，并不存在中断；且中铁十局电务公司否认孙光鑫系信和公司派遣至其单位的员工，而主张系借用关系，但对其主张，中铁十局电务公司未能提交有效证据予以佐证，应承担举证不利的法律后果。另该期间孙光鑫的工资由中铁十局电务公司进行发放、孙光鑫的社会保险由中铁十局电务公司进行缴纳、孙光鑫的考勤及工作安排等受中铁十局电务公司的管理，虽中铁十局电务公司抗辩系代信和公司为孙光鑫发放工资、缴纳社会保险，但未能提交有效证据予以佐证，故其主张不成立。鉴于上述事实，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，该期间内孙光鑫仍与中铁十局电务公司建立劳动关系。综上，2016年1月1日至2018年12月31日期间，中铁十局电务公司与孙光鑫之间建立事实劳动关系。中铁十局电务公司与孙光鑫之间的劳动合同是否继续履行。依据庭审中双方的陈述及孙光鑫申请领取失业保险金等事实，证实中铁十局电务公司与孙光鑫已终止劳动合同。但中铁十局电务公司庭审中提交的证据不足以证实其终止劳动合同符合相关法律规定，故应承担举证不利的法律后果，故中铁十局电务公司系违法解除与孙光鑫的劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，本案中，因孙光鑫要求继续履行劳动合同，故中铁十局电务公司应与孙光鑫继续履行劳动合同。综上，对于中铁十局电务公司主张无需与孙光鑫继续履行劳动合同的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予支持。中铁十局电务公司是否应向孙光鑫支付带薪年休假工资。鉴于上述认定事实，孙光鑫自2010年7月至2018年12月31日期间，因工作未满10年，依据《职工带薪年休假条例》第三条规定，孙光鑫2018年度应休带薪年休假为5天。庭审中，中铁十局电务公司虽主张孙光鑫累计事假超过20天，且中铁十局电务公司未将事假工资予以扣减，故不应向孙光鑫支付未休年休假工资。但对于其上述主张，中铁十局电务公司未能提交有效的证据予以证实，且未提交证据证实孙光鑫已休带薪年休假，综上，中铁十局电务公司应向孙光鑫支付2018年度5天未休带薪年休假工资。另依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条、第七条、第八条及《山东省企业工资支付规定》第二十五条规定，伙食补助、防暑降温费、奖金、取暖费及交通费均计算在工资范畴内，另应包含社会保险个人承担部分，故2018年度孙光鑫的平均工资为：3627.6元（（42725.96元+805.2元）/12个月）。故中铁十局电务公司应向孙光鑫支付2018年度未休年休假工资3627.6元/月/21.75天*5天*200%，即1667.86元。中铁十局电务公司是否应向孙光鑫支付工资损失。因中铁十局电务公司与孙光鑫违法终止双方劳动关系，故应向孙光鑫支付2019年1月至2月的工资损失：3627.6元*2个月，合计7255.2元。故本院支持中铁十局电务公司向孙光鑫支付2019年1月至2月工资损失7255.2元，超出该范围的工资，中铁十局电务公司无需向孙光鑫支付。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十八条、第六十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条、《国家统计局关于工资总额组成的规定》第四条、第七条、第八条及《山东省企业工资支付规定》第二十五条《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决如下：原告中铁十局集团电务工程有限公司与被告孙光鑫继续履行劳动合同；原告中铁十局集团电务工程有限公司于本判决生效之日起十日内向被告孙光鑫支付2018年度未休年休假工资1667.86元；原告中铁十局集团电务工程有限公司于本判决生效之日起十日内向被告孙光鑫支付2019年1月至2月工资损失7255.2元；驳回原告中铁十局集团电务工程有限公司的其他诉讼请求。如果原告中铁十局集团电务工程有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告中铁十局集团电务工程有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  曲劲松二〇一九年九月四日书记员  胡晓明