山东省新泰市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0982民初9023号 原告：王飞，男，1988年12月16日生，汉族，住新泰市。 委托诉讼代理人：万兆红，山东慧当律师事务所律师。 被告：陈加宏，男，1963年10月24日生，汉族，户籍所在地江苏省盐城市亭湖区，现住江苏省盐城市亭湖区。 委托诉讼代理人;李强，山东元梅律师事务所律师。 第三人:新泰市真新玻纤制品有限公司，住所地新泰市宫里镇，统一社会信用代码:9137098277316420XF。 法定代表人:马学军，该公司经理。 原告王飞与被告陈加宏、第三人新泰市真新玻纤制品有限公司（以下简称真新公司）申请执行人执行异议之诉一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王飞委托诉讼代理人万兆红，被告陈加宏委托诉讼代理人李强到庭参加诉讼，第三人真新公司法定代表人马学军经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。 原告王飞向本院提出诉讼请求：准许执行对第三人查封的4个铂金漏板中铂铑10合金的执行。事实和理由：一、陈加宏起诉真新公司要求返还300g铂铑10合金，但是铂铑10合金是动产，是种类物，具有可替代性，交付后不能发生返还请求权，仅能基于债权关系提出相应的请求。二、现在无法确定真新公司现在还拥有的三块铂铑合金共1200克，陈加宏的300克铂铑合金还在里面。陈加宏诉真新公司案中，主审法官对马学军、王立新的笔录中显示，截止到2018年7月24日，真新公司使用的炉子有3个，每个炉子的铂铑合金是480克，陈加宏的300克铂铑合金与真新公司的铂铑合金混在一起，无法区分。2018年11月19日执行法官对王立新的笔录中显示，王飞查封了真新公司4个铂铑合金中包含了陈加宏的300克合金。真新公司的4个铂铑合金逐渐损耗成3个，陈加宏的300克合金是在被损耗的480克中还是在现存的1200克中，无法分辨。2011年5月6日原告与第三人签订了新的租赁合同，租赁的标的物是损耗严重重新购置重新加工重新编号的模具，与原租赁合同中的铂金模具已经不同，有些是2005年12月26日租赁合同中原租赁的铂金模具经过回厂重新制作的模具，也有原告自行购买铂金制作的模具。因此被告依据《抵押协议》行使优先受偿权的抵押物已不是原来抵押登记的抵押物。三、原告与第三人签订的租赁协议约定，模具灭失的情况下，原告需要为第三人补齐灭失部分或者按市场价支付现金作价赔偿。原告没有补足模具，只能按原告与第三人之间合同约定选择作价赔偿。另第三人欠原告借款及利息损失，双方尚未结清，无法协助法院执行。四、2014年10月17日与11月30日，原告与第三人签订两份借款协议，约定如借款人到期未付清欠款用原告持有的铂金模具抵顶，因此原告与第三人形成了新的质押关系，且早于被告的抵押权而应当先于受偿。 被告陈加宏辩称，贵院审理的其它案件中第三人认可被告300克合金在其使用的炉子中，并且也同意炉子使用到期，将300克合金分割归还被告，被告基于其与第三人之间的租赁合同，提起返还租赁物之后，且该租赁物完全可以返还，原告认为该租赁物交付后，不能发生返还请求权没有事实依据。原告查封的合金中第三人认可有被告的300克，对此300克被告享有所有权，该300克合金显然不是第三人的资产，是被告的资产，因此，法院查封该300克没有事实及法律依据，原告要求对该300克进行继续执行没有事实依据。请求驳回原告的诉讼请求。 第三人真新公司未陈述。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 对当事人有争议的证据和事实，原告提交以下证据： 1、（2018）鲁0982执异54号执行裁定书，证明原告不服该裁定提起诉讼。2、2018年11月19日执行笔录一份，证明第三人被查封的四个合金碗，后来因为损耗剩下三个合金碗，被告所要求的300克合金已经分不清楚是在损耗还是剩下的三个合金碗中。3、2018年11月19日查封财产清单一份、2016年5月27日查封清单一份，证明原告申请查封的是四块合金碗。4、2018年7月24日开发区法庭法官对马学军、王立新询问笔录一份，证明被告的铂金与第三人的铂金混在一起，无法区分。 被告质证意见如下：对执行笔录真实性有异议，需要与原件核对，其它证据真实性无异议。执行笔录王立新陈述的续封时间为2018年7月31日、开发区法庭查封时间为2018年8月1日是不正确的，开发区法庭查封的时间是2018年7月24日。查封清单记载的2018年11月19日是执行笔录中记载的时间，这一时间能证明王飞案件续封时间是2018年11月19日。执行笔录其他内容能证明被告的300克合金现存在三个漏板中，陈加宏对三个漏板中的300克享有所有权。从查封清单看，原告查封的时间是2016年5月27日，结合执行笔录及查封清单上将2016年5月27日改为2018年11月19日，证明2018年11月19日法院才对原告原来查封的财产进行的续封，不能以执行笔录中确定原告对原来查封财产续封的时间，如果确定续封准确时间应当由马学军签名的送达回证及续封裁定，仅有执行笔录不能确定续封的时间在2018年7月31日。询问笔录能证明被告300克铂金现在仍然存在，是可以返还的，还能证明我方查封时间是2018年7月24日。 被告提交以下证据：1、（2018）鲁0982民初4864号判决书及该案庭审笔录一份，证明300克铂金所有权人为被告，双方诉争的300克铂金存在于第三人使用的炉子中，第三人同意返还给被告，现在还存在。2、（2018）鲁0982民初4864号判决书生效证明、裁定书、查清清单及送达回证，证明该判决已经生效，查封日期是2018年8月1日，涉案300克铂金在马学军和王立新处。 原告质证意见如下：对证据真实性无异议，被告在4864号案中请求的是返还300克铂金，是物权请求权，判决书及庭审笔录中不能显示被告要求的300克还在第三人公司剩余的1200克铂金中。2016年5月，原告申请查封第三人2000克铂金后，为了能让第三人继续经营，有偿债能力，没有对其进行拍卖执行，2000克铂金逐渐损耗成1200克，判决的内容是解除合同支付租赁费，驳回了陈加宏的其它诉讼请求，被告如果要求返还300克铂金，应确定300克铂金是否存在。同时根据原告提交的证据，被告要求的300克铂金与第三人现有的1200克无法区分。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：新泰市人民法院（2016）鲁0982民初3285号民事判决书判决真新公司偿还王飞借款2602000元及利息，支付代理费15000元，承担案件受理费34800元及保全费5000元；马真真、马学军、王立新、富域公司、李吉龙、李安军承担连带责任。诉讼中，本院于2016年5月27日查封了真新公司内铂金漏板2000g等财产,2018年11月19日进行了续封。 案件进入执行程序后，陈加宏提出异议，主张法院查封的真新公司正在使用的三块铂铑10合金中，有300g归其所有，是其出租给真新公司使用，请求停止对该300g铂铑10合金的执行。2018年11月30日，本院做出（2018）鲁0982执异54号执行裁定书，中止对真新公司使用的铂金漏板中300g铂铑10合金的执行。王飞不服该执行裁定书，向本院提起执行异议之诉。 另查明，2014年10月6日，陈加宏作为甲方（出租方）与王立新、真新公司作为乙方（租赁方）签订《铂金租赁合同书》，约定，甲方将300g铂铑合金租赁给乙方，租赁期限自2014年10月15日至2015年1月30日，期满如数如质返还甲方，租金每年每公斤40000元，合同还约定了其他事项。合同签订后，陈加宏交付300g铂铑10合金，王立新及真新公司将上述铂铑合金安装至真新公司的炉子中。租赁期满后，双方两次约定续租至2018年1月30日，上述租赁物由王立新及真新公司继续使用至今。 陈加宏曾以王立新、真新公司为被告于2018年6月14日诉来本院，要求：1、解除陈加宏与王立新、真新公司签订的铂金租赁合同；2、王立新、真新公司归还陈加宏300g铂铑10合金；3、王立新、真新公司支付租金31058元。诉讼中，本院于2018年8月1日查封了真新公司300g铂铑10合金租赁物。本院于2019年1月11日作出（2018）鲁0982民初4864号民事判决书，判决：一、解除陈加宏与王立新、真新公司签订的《铂金租赁合同书》；二、王立新、真新公司支付陈加宏租赁费30986元；三、驳回陈加宏的其他诉讼请求。 本院认为，本案争议的焦点是原告对涉案300克铂铑10合金是否享有阻却执行的实体权利。被告陈加宏出租铂铑10合金给第三人真新公司及案外人王立新使用，至今尚有300g铂铑10合金在第三人真新公司。同时（2018）鲁0982民初4864号民事案件中，经陈加宏申请本院于2018年8月1日查封了第三人真新公司300g铂铑10合金租赁物，此时（2016）鲁0982民初3285号民事案件于2016年5月27日查封的真新公司2000g铂铑合金尚未进行续封。 综上所述，原告诉求，无法律和事实依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第三百一十一条、第三百一十三条第（二）项，判决如下： 驳回原告王飞的诉讼请求。 案件受理费100元，由原告王飞负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省泰安市中级人民法院。 审 判 长  刘红阳 人民陪审员  翟传河 人民陪审员  路克明 二〇一九年九月十二日 书 记 员  武金萍