青海省民和回族土族自治县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）青0222刑初49号 公诉机关青海省民和回族土族自治县人民检察院。 被告人马某1，出生于青海省民和回族土族自治县，住本县。2017年6月13日因涉嫌犯诈骗罪被民和回族土族自治县公安局刑事拘留，同月23日被该局取保候审。2018年3月14日被民和回族土族自治县公安局依法逮捕。2018年7月27日经民和回族土族自治县人民检察院决定被依法取保候审，2019年3月20日被本院依法取保候审。2019年9月26日经本院决定被依法逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。 辩护人李某1，青海知安律师事务所律师。 被告人马某2，出生于青海省民和回族土族自治县，住本县。2017年6月14日因涉嫌犯诈骗罪被民和回族土族自治县公安局刑事拘留，同月23日被逮捕，同年9月29日被民和回族土族自治县公安局依法取保候审。2018年3月被民和回族土族自治县公安局依法逮捕。2018年7月27日经民和回族土族自治县人民检察院决定被依法取保候审，2019年3月20日被本院依法取保候审。2019年9月26日经本院决定被依法逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。 辩护人魏某，青海知安律师事务所律师。 被告人马某3，出生于青海省民和回族土族自治县，住本县。2017年6月13日因涉嫌犯诈骗罪被民和回族土族自治县公安局刑事拘留，同月23日被依法逮捕，同年9月29日被民和回族土族自治县公安局取保候审。2018年3月14日被依法逮捕。2018年6月14日经本院决定被依法取保候审，2019年3月20日被本院取保候审。2019年9月26日经本院决定被依法逮捕。现羁押于民和回族土族自治县看守所。 辩护人冶某，青海爱明律师事务所律师。 青海省民和回族土族自治县人民检察院以民检公诉刑诉〔2019〕44号起诉书指控被告人马某1、马某2、马某3犯诈骗罪，于2019年3月18日向本院提起公诉。在诉讼过程中，民和回族土族自治县人民检察院以本案需补充证据为由建议延期审理一次。本院受理后依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年5月21日公开开庭审理了本案。青海省民和回族土族自治县人民检察院指派检察员冶秀兰出庭支持公诉，被告人马某1及其辩护律师李某1、被告人马某2及其辩护律师魏某、被告人马某3及其辩护律师冶某均到庭参加诉讼。现已审理终结。 青海省民和回族土族自治县人民检察院指控： 1、2016年6月15日至10月16日，经被告人马某1和马某3共同商议，向转导乡政府提供虚假的“精准扶贫家庭牧场”项目材料，并虚构已修建“家庭牧场”项目棚圈的事实。后被告人马某1应马某3的提议，将民和县畜牧局及转导乡政府工作人员带至孔令才的羊棚谎称系马某3修建的作竣工验收，骗取国家精准扶贫资金13500元，该资金被马某3自用。 2、2016年6月15日至10月16日，经被告人马某1和马某2共同商议，向转导乡政府提供虚假的“精准扶贫家庭牧场”项目材料，并虚构已修建“家庭牧场”项目棚圈的事实。后被告人马某1将民和县畜牧局及转导乡政府工作人员带至孔某的羊棚谎称系马某2修建的作竣工验收，骗取国家精准扶贫资金13500元，该资金被马某2自用。 3、2016年2月至8月，被告人马某1和马某2以马某2系贫困户的身份，向转导乡政府提供虚假的“危房改造”项目申请材料，并虚构马某2已修建房屋的事实，骗取危房改造项目款22000元，该资金被马某2自用。 公诉机关就指控的上述事实，当庭出示了书证、证人证言、被告人马某1、马某2、马某3的供述等证据材料。公诉机关认为，被告人马某1伙同马某2、马某3虚构事实骗取国家扶贫资金，价值达49000元，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人马某2、马某3以非法占有为目的，虚构事实骗取国家扶贫资金，价值分别达35500元、13500元，该二人的行为均已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，应当以诈骗罪追究其刑事责任。被告人马某1、马某2、马某3到案后如实供述，系坦白，依法可以从轻处罚。被告人马某2、马某3案发后积极退赃，构成自首，可以从轻处罚。建议对被告人马某1判处有期徒刑三至四年，并处罚金；对被告人马某2判处有期徒刑一年四个月至一年十个月；对被告人马某3判处八个月至一年二个月有期徒刑。 被告人马某1对起诉书指控的事实不持异议，承认属实，请求法庭给一个重新做人的机会。其辩护人认为公诉机关指控被告人马某1不构成诈骗罪，理由如下：本案是马某1利用村委会主任的职务便利，起辅助性和配合性工作，在村委会主任职责范畴之内，本案马某1未获得钱款，没有非法获取财物的目的，本案审理过程中在第一次验收后进行了两次验收，三次验收后才给予款项，故马某1的行为不具备诈骗罪的构成要件。即便被告人马某1构成罪，但其归案后能如实供述自己的罪行，系坦白，依法可对被告人从轻处罚。 被告人马某2对起诉书指控的事实不持异议，承认属实，请求法庭给一个重新做人的机会。其辩护人认为公诉机关指控被告人马某2诈骗罪的罪名不能成立，也不构成贪污罪，理由如下：1、被告人马某2没有以积极、作为方式，主动通过隐瞒真相、虚构事实得到两个项目，没有非法占有扶贫资金的目的，不符合诈骗罪的构成要件，不构成诈骗罪；2、被告人马某1虽受托参与扶贫工作，但马某1是处于配合乡政府的角色，不具备主管、经手、管理财务的职务便利。 被告人马某3对起诉书指控的事实不持异议，承认属实，请求法庭给一个重新做人的机会。其辩护人对公诉机关指控被告人马某3的罪名有异议，理由如下：1、被告人马某1作为基层组织人员，协助人民政府验收工作时具有国家工作人员身份；2、被告人马某3与被告人马某1相互勾结，利用马某1的村主任职务上的便利通过验收，最终骗取扶贫资金13500元，马某3构成共犯；3、被告人马某3主动投案，属自首，可从轻或减轻处罚，又积极退赔赃款，可以从轻处罚；4、被告人无前科，系初犯、偶犯，可酌情从轻处罚。综上，建议对被告人马某3从轻处罚。 经审理查明： 1、2016年6月至10月期间，经被告人马某1和马某3共同商议，向转导乡政府虚构已修建“家庭牧场”项目棚圈的事实。后被告人马某1电话告知在外打工的马某3，将要对家庭牧场进行验收。被告人马某3在自己并未修建任何牧场的情况下，为获取该项目扶贫资金，便与被告人马某1共同商议将孔令才的羊棚谎称为马某3所修建的以应付检查验收。在验收之际，马某1将民和县畜牧局及转导乡政府工作人员带至孔令才的羊棚谎称系马某3修建的作竣工验收。此次验收后，二被告人骗取国家精准扶贫资金13500元，该资金被马某3自用。 上述事实，有公诉机关出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： （1）受案登记表、立案决定书，证实案件来源、受案及立案情况。 （2）证人张某的证言：我丈夫叫孔令才，现在在西藏打工。我家的羊棚是两年前我们自己花钱修的。羊棚没有出售和转让，一直由我们自己在使用。 （3）证人马某4的证言：马某3是我的父亲。我家里就一个以前破旧的羊棚，现在没用着。我父亲给我打电话说乡政府的工作人员来着，让我带着他们去孔令才家的羊棚照个照片，然后我们就去照相了。我们没有在孔令才的羊棚内养殖过。 （4）民和县转导乡扶贫开发产业扶持项目实施方案、民和县精准扶贫家庭牧场建设项目管理办法、民和县精准扶贫家庭牧场建设项目实施方案，证实转导乡扶持家庭牧场项目共计757户，该项目棚圈及青贮池修建具体要求；家庭牧场项目建设户必须是建档立卡贫困户。 （5）银行活期交易明细查询，证实持卡人为马某3，卡号为×××的青海海东平安农村商业银行卡内于2016年10月20日批量入账13500元。 （6）合同书，证实2017年1月2日，甲方孔令才，乙方马某3所签的甲方将位于后坪村的羊棚转让给乙方，转让金额为25000元，乙方拥有该羊棚的长期使用权，甲方永不干涉的合同一份。 （7）现场勘验检查笔录、现场平面示意图、现场勘验检查照片说明，证实现场为孔令才家牛棚，坐北朝南，牛棚东侧墙壁涂写有“2016年精准扶贫家庭项目户”，四周墙壁为空心砖，圈内无牲畜，内放有杂物，牛棚房顶为彩钢房顶。 （8）被告人马某1的供述：我以前是转导乡下坪村村委会主任。2016年2月，民和县转导乡给我们后坪村27个贫困户家庭小牧场的精准扶贫项目，这个项目给每个贫困户每人5400元扶持资金，经过乡干部指导，经村委会所有委员、我、党支部书记及村民评议，将该项目中的两个名额给了我哥哥马某2和我堂哥马某3。评上后大多数人都开始动工修建实施项目，马某2和马某3没有动工。大概8月份，县上畜牧局的人来我们村检查家庭小牧场羊棚扶贫项目落实情况，当时我知道马某3没有修羊棚，为了应付检查，我就给马某3打电话说了情况，马某3说把邻村孔令才修好的羊棚顶替给他，应付检查。然后我就把县上来检查的人领到孔令才修好的羊棚前让马某3的媳妇站在羊棚前照了照片，并且在羊棚墙上喷上了“2016年精准扶贫项目”的标号，就这样把检查应付过去了。后来乡上就给马某2打了13500元羊棚改造的扶贫款。我没有拿过好处费。当时马某3领取国家精准扶贫资金时没有买孔令才的羊棚，只是为了应付检查。 （9）被告人马某3的供述：马某1是我的堂弟。“家庭小牧场精准扶贫羊棚改造”这个项目是经过评选后把名额给我的。我没有修建我家旧羊棚，项目款发下来后我自己都花掉了。大概2016年8月份来检查时我不在家，马某1给我打电话说要来检查，我就给马某1说把检查的人领到邻村孔令才家的羊棚里把检查应付过去。然后马某1就把检查的人带到孔令才家新修的羊棚里骗检查的人，把检查应付过去了。我回来后和孔令才达成了一个协议，将他的羊棚以25000元卖给我，但是到现在为止我没有给过他一分钱，羊棚一直由他使用。我是为了应付检查才签的羊棚买卖协议。马某1没有拿过钱，我也没有给过他一分钱。 上述证据，搜集程序合法，内容客观、真实，证据间互为关联，足以证明本案事实，应予以确认。 2、2016年6月至10月期间，经被告人马某1和马某2共同商议，向转导乡政府虚构已修建“家庭牧场”项目棚圈的事实。后被告人马某1电话告知在外打工的马某2，将要对家庭牧场进行验收。被告人马某2在自己并未修建任何牧场的情况下，为获取该项目扶贫资金，便与被告人马某1共同商议将孔某的羊棚谎称为马某2所修建的以应付检查验收。在验收之际，马某1将民和县畜牧局及转导乡政府工作人员带至孔某的羊棚谎称系马某2修建的作竣工验收。此次验收后，二被告人骗取国家精准扶贫资金13500元，该资金被马某2自用。 上述事实，有公诉机关出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： （1）移交犯罪线索函、受案登记表、立案决定书，证实案件来源、受案及立案情况。 （2）证人孔某的证言：我家的羊棚是我三年前自己花钱建的。具体时间我不记得了，有天我在马营镇和马某2遇见，他说将我的羊棚转让给他，他为了应付检查，就说上面的人来就说我的羊棚是他盖的。大概过了半年，他在马营镇找到我，当时手里拿着一张羊棚出售协议说是上面的人在检查，他已经将国家给他修建的羊棚的钱拿上了，说为了应付检查弄个假的协议，让我签字捺印。他没有给过我转让费，是为了应付检查弄的协议。 （3）证人安某的证言：我家的羊棚是我们自己修建的，一直由我们使用，从未出售给他人。我不知道是谁在羊棚墙上喷了“2016年精准扶贫家庭牧场项目户”字样。 （4）证人李某2的证言：我是转导乡人民政府副乡长，分管精准扶贫。家庭农牧场项目是2016年初开始实施的产业扶持项目，贫困户全覆盖，每人享受5400元的产业扶持资金。后坪村有27户贫困户，我们乡主要是修建羊棚项目，对羊棚的修建验收合格后发放资金。县扶贫局的催着我们发家庭牧场的项目款，我安排了扶贫干事乔某、李某3去验收后坪村的家庭牧场项目。马某2家的羊棚没有修建，验收时没有发现，县纪委来查的时候知道的。 （5）证人乔某的证言：我和转导乡政府干部到转导乡后坪村验收家庭牧场羊棚修建项目，到验收马某2家的羊棚时我们找到当时的村主任马某1，他说马某2不在家，他领着我们去验收马某2家的羊棚。马某1领着我们从他们家出来，到了往北约400米的一个羊棚，羊棚墙上写着“2016年精准扶贫家庭牧场项目户”字样，我拿着相机、验收表到羊棚后，马某1说由他站着照相就可以了，他站在羊棚前面，拍了照片后，回到乡政府将验收表、照片等资料整理好后上报给了乡政府。在马某2家验收的时候我就记得他家羊棚里没有修青贮池，羊棚里没有羊，其他条件都达到了。 （6）证人马某5的证言：2016年下半年，具体时间我记不清了，我和乡畜牧站站长、县农牧局的工作人员、村上的干部到后坪村去检查羊棚建设项目。当时村主任马某1带着检查的，到检查马某2的羊棚时，马某1带着我们去了一个羊棚，具体地点记不清了，去后我们看见羊棚修建了，农牧局的工作人员就在羊棚的墙上喷了“2016年精准扶贫家庭牧场项目户”的字样，照了照片。后来我听村民反映，马某1带我们去验收的马某2的羊棚是甘肃人的羊棚，马某2没有修建羊棚，之后我把这个情况汇报给了领导。 （7）民和县转导乡扶贫开发产业扶持项目实施方案、民和县精准扶贫家庭牧场建设项目管理办法、民和县精准扶贫家庭牧场建设项目实施方案，证实转导乡扶持家庭牧场项目共计757户，该项目棚圈及青贮池修建具体要求；家庭牧场项目建设户必须是建档立卡贫困户。 （8）转导乡2016年精准扶贫家庭牧场建设项目协议书，证实2016年6月15日，甲方后坪村村民委员会，乙方马某2所签订的精准扶贫家庭牧场建设项目协议书，该协议书要求乙方必须存栏生产羊及其他牲畜的数目条件及具体养殖条件，乙方必须按照项目要求修建圈舍及青贮池的要求。 （9）银行卡活期交易明细查询，证实持卡人为马某2，卡号为×××的民和回族土族自治县农村信用合作社卡内于2016年11月3日入账13500元。 （10）现场勘验检查笔录、现场平面示意图、现场勘验检查照片说明，证实现场为孔某家牛棚，坐北朝南，四周墙壁为空心砖，牛棚西侧墙壁涂写有“2016年精准扶贫家庭项目户”，圈内无牲畜，内堆有麦草，牛棚房顶为彩钢房顶。 （11）被告人马某1的供述：我以前是转导乡下坪村村委会主任。2016年2月，民和县转导乡给我们后坪村27个贫困户家庭小牧场的精准扶贫项目，这个项目给每个贫困户每人5400元扶持资金，经过乡干部指导，经村委会所有委员、我、党支部书记及村民评议，将该项目中的两个名额给了我哥哥马某2和我堂哥马某3。评上后大多数人都开始动工修建实施项目，马某2和马某3没有动工。大概同年8月份，县上畜牧局的就来我们村检查家庭小牧场羊棚扶贫项目落实情况，当时我知道马某2没有修羊棚，我给马某2打了电话，马某2在电话里对我说他已经买好了孔某家的羊棚。我为了应付检查将检查组领到同村孔某家修好的羊棚前，让孔某家的亲戚冒名顶替马某2家的人，之后他们照了照片，在羊棚墙上喷了“2016年精准扶贫项目”的标号，就这样把检查应付过去了，后来乡上就给马某2打了13500元羊棚改造的扶贫款。当时马某2领取国家精准扶贫资金时没有买孔某的羊棚，只是为了应付检查达成了口头协议。 （12）被告人马某2的供述：马某1是我亲弟弟，马某3是我的堂弟。我是贫困户，2016年乡上给了我一个“家庭小牧场精准扶贫羊棚改造”项目，给我打了1万多，我拿了项目的钱后没有改造羊棚，这些钱一部分自己用了，一部分还账了。“家庭小牧场精准扶贫羊棚改造”是转导乡和后坪村村委会经过评选之后给我的。我位于转导乡后坪村下坪社的羊棚盖了七八年了，一直没有重新修建过。当时我不在家里不知道来检查的事情，后来马某1给我打电话说已经检查完了，他把检查的人领到孔某家的羊棚冒充是我家修建的羊棚把检查应付过去了。当时马某1领着检查的人去孔某家的羊棚检查是我之前给马某1说好的，如果来检查就把检查的人带到孔某家的羊棚。因为我家里没有修建羊棚，我和孔某商量好，如果有人来检查我家的羊棚就用冒充的办法，想以此领到项目款。我没有给过孔某一分钱，羊棚一直由孔某使用。马某1没有拿过钱，钱都被我自己用了。 上述证据，搜集程序合法，内容客观、真实，证据间互为关联，足以证明本案事实，应予以确认。 3、2016年2月至8月期间，经被告人马某1和马某2共同商议后以马某2系贫困户的身份，向转导乡人民政府提供虚假的“危房改造”项目申请材料，在马某2没有翻建房屋的情况下，冒用马某1的房屋，并虚构马某2已修建房屋的事实，骗取危房改造项目款22000元，该资金被马某2自用。 上述事实，有公诉机关出示，并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： （1）移交犯罪线索函、受案登记表、立案决定书，证实案件来源、受案及立案情况。 （2）证人马某6的证言及照片：马某2是我哥哥，马某3是我的堂哥。大概2016年七八月的时候，当时我在马某2家里，然后马某1叫我说要给我照个相，他就把我叫到他家的东房门口给我照了照片，具体在哪间房子门口照了，什么时候我也记不清了。 （3）证人李某3的证言：2016年下半年，具体时间记不清了，我去了几次民和县转导乡后坪村，当时没有找到马某1，之后我去的时候，马某1对我说马某2外出打工了，马某2的危房改造项目已经被民和县转导乡分管危房改造的干部验收过了，后他就把材料都给了我。到了年底，民和县转导乡民政上的工作人员把钱打到了他们的卡上。验收危房改造项目时需要危房改造项目户主身份证复印件，户口本复印件，信用社卡号复印件，房子建前、建中、建后照片各一张。只要提交的材料齐全，我们就会把相关款项打到他们的卡上。 （4）证人鲍某的证言：我自2016年5月以来任转导乡副乡长，分管“危房”、新农村建设。马某2是建档立卡贫困户，应该享受危房改造项目，项目款22000元已经打到他的卡里。 （5）证人祁某的证言：我于2015年11月到转导乡后坪村担任第一书记时马某1就是村主任，他于2017年3月份因违纪再未担任村主任。村上贫困户、危房改造项目、家庭牧场项目的评定均由村上负责进行，按“两公示一公告”方法进行。危房改造和家庭牧场项目在确定贫困户后，贫困户先建造新房屋和家庭牧场，经验收后给付危房改造项目资金4.5万元和家庭牧场项目资金5400元。危房改造项目的验收由转导乡人民政府验收工作组进行，家庭牧场验收工作由县畜牧局李宗辉和转导乡兽医站站长杨方海等人组成验收组验收的，验收后转导乡建档上报验收成果。马某2和马某3于2015年11月纳入贫困户的，有享受危房改造和家庭牧场项目的资格。当时评定贫困户只做了评定和建档立卡工作，不知贫困户以后享受什么政策，相关的政策规定未出台，马某1他不知道贫困户能够享受到危房改造和家庭牧场项目。 （6）申请，证实2016年3月1日，申请人为转导乡后坪村下坪社村民马某2向转导乡后坪村村委会申请危房改造项目 （7）农村危旧房改造竣工验收表，证实转导乡乡政府工作人员经入户调查和现场察看，马某2的危旧房改造工程已完成，房屋现已按时竣工且可以使用。 （8）现场勘验检查笔录、现场平面示意图、现场勘验检查照片说明，证实现场位于××县马某1和马某2家。 （9）银行活期交易明细查询，证实持卡人为马某2，卡号为×××的民和回族土族自治县农村信用合作社卡内交易明细情况。 （10）被告人马某1的供述：2016年2月份左右，转导乡给我们村危房改造扶贫项目，当时所有被评为贫困户的都可以享受，其中有我哥哥马某2，他一直在外打工拖着没有改造房屋。同年七八月乡上扶贫办就来检查危房改造项目实施情况，我为了应付马某2的危房项目改造工程就把之前拉到我家门口打算要修车库用的砖指给李某3，我骗说这些砖是马某2危房改造拉的砖。验收马某2危房改造项目时我提交了马某2的户口本、身份证、信用社卡号复印件各一份，还有房屋建前、建后的照片各一张。我提交这些材料时马某2没有修建房屋，当时验收时我给马某2打了电话，马某2对我说危房改造补助的钱修不了房子，如果可以的话让我照一张我旧房子和他新房子的照片提交上去。大概同年10月份乡上要求把危房改造项目中改造前和改造后的照片交上来，我就让我姐姐马某6站在我家东房前照了照片，顶替了马某2危房改造前的情况，然后又让我姐姐站在我家的北房前，照了照片顶替了马某2改造后的新房。之后政府给马某2的账户上打了两次项目款，第一次打了12000元，第二次打了10000元，两次共计打了22000元。这些钱全在马某2手里，我没有拿过。案发后在我名下的账号为×××的中国建设银行储蓄存单内的35500元，实际是马某2家人为马某2存入的退赔的款项。 （11）被告人马某2的供述：马某1是我亲弟弟，马某3是我的堂弟。我是贫困户，2016年乡上给了我一个“精准扶贫危房改造”项目，给我名下信用社银行卡内打了25000元左右的钱。我拿了项目的钱后没有修建危房，马某1没有拿过钱，钱都是我自己用了。我家转导乡后坪村下坪社2附18号的房子大概是七八年前修建的。案发后，我的家属已将35500元赃款打入马某1的账号为×××的中国建设银行卡内。 上述证据，搜集程序合法，内容客观、真实，证据间互为关联，足以证明本案事实，应予以确认。 另查明，被告人马某1在2015年1月至2017年6月期间任民和县转导乡后坪村民委员会主任职务。2017年6月13日15时许，被告人马某3主动到民和县公安局投案，并如实供述自己的犯罪行为；2017年6月14日15时许，被告人马某2主动到民和县公安局刑事侦察大队投案，并如实供述自己的犯罪行为。被告人马某2退赔赃款35500元，被告人马某3退赔赃款13500元。 证明本案事实的综合证据有： （1）户籍证明，证实被告人马某1、马某2、马某3的身份信息。 （2）违法犯罪记录查询情况说明、民和回族土族自治县公安局民公（转）行罚决字（2016）03-01号行政处罚决定书，证实2016年3月5日，被告人马某1被民和县公安局转导派出所因殴打他人给予罚款二百元；民和县公安局转导派出所民警经在全国公安综合信息查询系统查询，被告人马某2、马某3没有违法犯罪记录。 （3）民和县转导乡人民政府证明，证实被告人马某1自2015年至2017年6月期间任民和回族土族自治县转导乡后坪村民委员会主任职务。 （4）到案经过，证实2017年6月12日14时许，民和县公安局刑事侦察大队侦查人员前往民和县转导乡后坪村上坪社马某1家将在家干农活的马某1抓获，马某1在抓捕工作中始终配合，无反抗行为；2017年6月13日15时许，马某3主动到民和县公安局刑事侦察大队投案；2017年6月14日15时许，马某2主动到民和县公安局刑事侦察大队投案。 （5）中国建设银行储蓄存单，证实户名马某4，账号×××的中国建设银行储蓄存单一张，金额为13500元，实为马某4为其父马某3退赔的款项；户名马某1，账号×××的中国建设银行储蓄存单一张，金额为35500元，实为马某2退赔的款项。 （6）拘留证、逮捕证、不批准逮捕决定书、释放通知书、取保候审决定书，证实被告人马某1于2017年6月13日因涉嫌犯诈骗罪被民和回族土族自治县公安局刑事拘留，同月23日被民和回族土族自治县公安局取保候审，2018年3月12日被本院依法决定逮捕，2018年3月14日被民和回族土族自治县公安局依法执行逮捕，2018年7月27日经民和县人民检察院羁押必要性审查，对其变更强制措施为取保候审并释放；被告人马某2于2017年6月14日因涉嫌犯诈骗罪被民和回族土族自治县公安局刑事拘留，同月23日由民和回族土族自治县公安局执行逮捕，同年9月29日被民和回族土族自治县公安局取保候审，2018年3月12日被本院依法决定逮捕，2018年3月14日被民和回族土族自治县公安局依法执行逮捕，2018年7月27日经民和县人民检察院羁押必要性审查，对其变更强制措施为取保候审并释放；被告人马某3于2017年6月13日因涉嫌犯诈骗罪被民和回族土族自治县公安局刑事拘留，同月23日由民和回族土族自治县公安局执行逮捕，同年9月29日被民和回族土族自治县公安局取保候审，2018年3月12日被本院依法决定逮捕，2018年3月14日被民和回族土族自治县公安局依法执行逮捕，2018年6月14日经本院决定，对其依法取保候审并释放。 上述证据，搜集程序合法，内容客观、真实，证据间互为关联，足以证明本案事实，应予以确认。 本院认为，被告人马某1作为基层组织人员在协助人民政府从事行政管理工作时，利用职务之便，以虚报、顶替等手段共同与被告人马某2、马某3骗取精准扶贫家庭牧场、危房改造项目等特定款物，情节较重。其中，被告人马某1与被告人马某2共同贪污精准扶贫家庭牧场、危房改造项目款共35500元，与马某3共同贪污精准扶贫家庭牧场项目款13500元。被告人马某2、马某3虽属村民，但其为个人谋取利益，伙同被告人马某1共同实施贪污犯罪，共同贪污财物达49000元，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款的规定，被告人马某2、马某3的行为构成贪污共犯，故三被告人的行为均构成贪污罪，公诉机关指控三被告人犯诈骗罪的罪名不能成立，应予纠正，理由如下：1、主观方面，被告人马某1作为基层组织人员在协助人民政府从事行政管理工作时，利用职务之便，共同商议以虚报、顶替等手段共同与被告人马某2、马某3骗取精准扶贫家庭牧场、危房改造项目等特定款物；2、客观方面，被告人马某1与被告人马某2、马某3为贪污共同商议，马某1作为村主任在犯罪中积极指认虚假项目房屋和棚圈、提供申报材料、签字等资料，使贪污行为得以完成。根据以上查明的事实，三被告人的行为不构成诈骗罪，而构成贪污罪。在共同犯罪中，三被告人的作用相当，不宜区分主从犯。被告人马某2、马某3主动投案并如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人马某1归案后如实供述自己的罪行，自愿认罪，属坦白，依法可以从轻处罚。被告人马某2、马某3案发后积极退赃，确有悔罪表现，依法可酌情从轻处罚。根据此次犯罪的事实、性质、情节及其行为对社会的危害程度，依法对三被告人从轻处罚。被告人马某2、马某3退赔的赃款由收缴机关上缴国库。 关于三被告人的辩护人认为三被告人的行为不成立诈骗罪的辩护意见与查明事实相符，予以采纳。 综上，被告人马某1、马某2、韩二不都马某3虽经居住地社区矫正部门对三被告人进行社会调查，并建议对三被告人适用非监禁刑，但根据三被告人犯罪的事实、性质、对社会的危害程度，不宜适用缓刑。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第二款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二、三款、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第二百四十一条第一款第（二）项，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条第一款、第二款第（一）项、第十九条第一款之规定，判决如下： 一、被告人马某1犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币10万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2019年9月26日起至2020年2月29日止） 被告人马某2犯贪污罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币10万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2019年9月26日起至2019年10月25日止） 被告人马某3犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币10万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，刑期自2019年9月26日起至2019年11月7日止） 二、被告人马某2、马某3分别退缴的赃款3.55万元、1.35万元，依法予以没收，由收缴机关上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向青海省海东市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本六份。 审判长  卜作民 审判员  董昌忠 审判员  王 伟 二〇一九年九月二十五日 书记员  韩 君