广东省佛山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤06民初15号原告：广东高明农村商业银行股份有限公司，住所地广东省佛山市高明区荷城街道中山路333号，统一社会信用代码91440600682482843G。法定代表人：谭庆彬。委托代理人：罗志锋，广东度明律师事务所律师。委托代理人：何小燕，广东度明律师事务所律师。被告：佛山市奥斯羚贸易有限公司，住所地广东省佛山市顺德区容桂街道容奇大道中40号六楼604号，统一社会信用代码91440606762911169T。法定代表人：李伟雄。被告：佛山高明顾地塑胶有限公司，住所地广东省佛山市高明区更合镇更合大道162号，统一社会信用代码914406006181593128。诉讼代表人：中审众环会计师事务所（特殊普通合伙）广东分所，该司管理人。委托代理人：李开武，广东政霖律师事务所律师。委托代理人：陈俊，广东政霖律师事务所律师。被告：广东正野电器有限公司，住所地广东省佛山市高明沧江工业园更合镇，统一社会信用代码914406006175885379。诉讼代表人：佛山市鸿正会计师事务所，该司管理人。委托代理人：何深乘，广东高木律师事务所律师。被告：李伟雄，男，汉族，1959年10月15日出生，住广东省佛山市顺德区，被告：刘喜昌，男，汉族，1967年8月12日出生，住广东省佛山市顺德区，被告：邱丽娟，女，汉族，1953年11月28日出生，住广东省佛山市顺德区，原告广东高明农村商业银行股份有限公司（以下简称高明农商行）诉被告佛山市奥斯羚贸易有限公司（以下简称奥斯羚公司）、佛山高明顾地塑胶有限公司（以下简称顾地公司）、广东正野电器有限公司（以下简称正野公司）、李伟雄、刘喜昌、邱丽娟金融借款合同纠纷一案，本院于2019年1月11日立案后，依法适用普通程序进行审理。2019年5月22日，本院公开开庭进行了审理。原告高明农商行的委托代理人罗海杰（原委托诉讼代理人，后撤销其授权）及被告顾地公司的委托代理人李开武、正野公司的委托代理人何深乘到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高明农商行向本院提起诉讼，请求：一、解除高明农商行与奥斯羚公司签订的编号明农商更流借字2016第009002号《流动资金借款合同》；二、奥斯羚公司迅速偿还欠高明农商行的贷款借款本金1290000元及利息63548.92元[利息暂计至2018年11月20日，2018年11月21日至2018年12月27日按原合同利率6.09%计付给高明农商行，2018年12月28日至借款本金清偿完毕日止按借款合同约定的逾期利率（原利率上浮50%，即9.135%）计付给高明农商行]，本息暂共计1353548.92元；三、高明农商行对顾地公司提供的抵押物佛山市高明区更合镇更合大道162号之一、之二（证号：佛高国用2016第0800025号）在本金3944200元及其利息等应支付的款项范围内享有优先受偿权；四、李伟雄、刘喜昌对上述债务在本金13300000元及其利息等应支付的款项范围内承担连带保证担保责任；五、邱丽娟对上述债务在本金3500000元及其利息等应支付的款项范围内承担连带保证担保责任；六、正野公司对上述债务在本金3500000元及其利息、违约金等应支付的款项范围内承担连带担保责任；七、上述被告承担本案的一切诉讼费用。庭审中，高明农商行申请撤回对第三项至第六项诉讼请求中关于违约金的请求，变更第六项诉讼请求为广东正野电器有限公司管理人（以下简称正野公司管理人）对保证债务予以确认，截止至破产受理之日。事实与理由如下：高明农商行与李伟雄、刘喜昌于2017年12月28日签订编号明农商更（2016）高保字第009004号《最高额保证担保合同》，合同约定由李伟雄、刘喜昌为高明农商行于2017年12月28日起至2019年12月31日期间在最高本金（不含保证金）13300000元限额内向奥斯羚公司的授信业务作最高额连带保证担保。高明农商行与邱丽娟于2017年12月29日签订编号明农商更（2016）高保字第009005号《最高额保证担保合同》，合同约定由邱丽娟为高明农商行于2017年12月29日起至2019年12月31日期间在最高本金（不含保证金）3500000元限额内向奥斯羚公司的授信业务作最高额连带保证担保。高明农商行与正野公司于2017年12月29日签订编号明农商更（2016）高保字第009006号《最高额保证担保合同》，合同约定由正野公司为高明农商行于2017年12月29日起至2019年12月31日期间在最高本金（不含保证金）3500000元限额内向奥斯羚公司的授信业务作最高额连带保证担保。高明农商行于2018年2月9日与顾地公司签订编号明农商更（2016）高抵字第009003号《最高额抵押担保合同》，约定由顾地公司提供房产（详见更抵2016009003抵押财产清单）为奥斯羚公司与高明农商行在2017年12月29日至2021年2月8日期间所产生的全部债务提供最高额抵押担保，担保的本金金额不超过3944200元。高明农商行按编号明农商更流借字2016第009002号《流动资金借款合同》约定于2017年12月29日向奥斯羚公司发放贷款一笔，贷款本金13300000元，贷款到期日为2018年12月27日，利率为年利率6.09%，双方约定按月付息、到期还本。随后，奥斯羚公司于2018年1月5日向高明农商行主动归还贷款本金9800000元，于2018年3月7日归还贷款本金2208831.9元，于2018年3月12日归还贷款本金1168.10元，现剩余贷款借款本金1290000元。至今，奥斯羚公司已累计拖欠数期贷款利息且其经营出现了严重困难。另外，为奥斯羚公司作保证担保的正野公司以及作抵押担保的顾地公司均已进入了破产程序，足以影响高明农商行债权的实现。综上，奥斯羚公司已构成违约，根据约定高明农商行有权通过法律诉讼途径进行追收。目前，奥斯羚公司尚欠高明农商行上述贷款借款本金1290000元及利息63548.92元（利息暂计至2018年11月20日），本息共计1353548.92元。为维护自身的合法权益，防止金融资产的流失，特提起诉讼，请求法院依法作出公正判决。被告顾地公司辩称，顾地公司已被本院于2018年7月19日裁定受理破产清算。根据《中华人民共和国企业破产法》之相关规定，债权人理应向佛山高明顾地塑胶有限公司管理人（以下简称顾地公司管理人）申报债权，抵押的情况也应在申报债权时注明，之后待顾地公司管理人作出确认债权审查意见之后报本院裁定确认。因债权人已提起诉讼，顾地公司管理人将根据法院的判决确定该债权，并注明是否享有优先受偿权。被告正野公司辩称，正野公司已于2018年8月28日被本院裁定受理破产程序，高明农商行主张的债务及利息计算应截止至2018年8月28日。被告奥斯羚公司、李伟雄、刘喜昌、邱丽娟均未作答辩。原告高明农商行向本院提交如下证据：1.营业执照、金融许可证、《关于广东高明农村商业银行股份有限公司开业批复》、法定代表人身份证明书及其身份证各一份，拟证明高明农商行的主体资格。2.授权委托书、委托诉讼代理人身份证及工作证各一份，拟证明委托诉讼代理人身份；3.奥斯羚公司、顾地公司、正野公司的营业执照及李伟雄、刘喜昌、邱丽娟的身份证各一份，拟证明被告主体资格；4.编号明农商更（2016）高保字第009004、009005、009006号《最高额保证担保合同》、编号明农商更流借字2016第009002号《流动资金借款合同》及借款借据各一份，拟证明原、被告之间合法的借贷关系；5.编号明农商更（2016）高抵字第009003号《最高额抵押担保合同》（附抵押财产清单）及不动产登记证明各一份，拟证明高明农商行对顾地公司提供抵押的房产享有优先受偿权；6.《佛山市奥斯羚贸易有限公司贷款利息计算明细》一份，拟证明应支付的利息。经质证，被告顾地公司、正野公司对原告高明农商行提交的证据发表如下意见：顾地公司对高明农商行提交的证据的真实性、合法性及关联性予以确认。正野公司对证据1-3、证据4、5中的合同的真实性、合法性、关联性予以确认；对证据4中的借款借据及证据5中的不动产登记证明的真实性由法院核实；对证据6的真实性由法院核实，因高明农商行没有提供还款证明等相关证据。被告顾地公司向本院提交如下证据：（2018）粤06破申35-1号民事裁定书及（2018）粤06破申32-2号指定管理人决定书各一份，拟证明顾地公司已被裁定受理破产清算，利息应计算至破产受理之日。经质证，原告高明农商行、被告正野公司对被告顾地公司提交的证据发表如下意见：对证据的真实性、合法性、关联性予以确认。被告正野公司向本院提交如下证据：（2018）粤06破申33-2号民事裁定书、（2018）粤06破申33-3号指定管理人决定书及佛山市鸿正会计师事务所（普通合伙）营业执照各一份，拟证明正野公司于2018年8月28日被本院受理破产清算。经质证，原告高明农商行、被告顾地公司对被告正野公司提交的证据发表如下意见：对证据的真实性、合法性及关联性予以确认。经审查，本院对双方当事人提交的证据作如下认定：本院对高明农商行、顾地公司、正野公司提交的证据的真实性均予以确认。被告奥斯羚公司、李伟雄、刘喜昌、邱丽娟均未向本院提交证据。本院经审理查明，2017年12月28日，债权人高明农商行与保证人李伟雄、刘喜昌签订编号明农商更（2016）高保字第009004号《最高额保证担保合同》，合同约定：保证人自愿为债权人与债务人奥斯羚公司自2017年12月28日起至2019年12月31日止签订的一系列主合同项下的债务向债权人提供不可撤销的连带责任保证担保，担保的最高本金为13300000元，保证范围为每份主合同项下债务人应承担的全部债务，包括但不限于本金、利息（包括正常利息、逾期利息、复利和罚息等）、违约金、损害赔偿金和债权人为实现债权及担保权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费等），保证人承担保证责任时，上述债务的偿还顺序由债权人决定。次日，债权人高明农商行分别与保证人邱丽娟、正野公司签订编号明农商更（2016）高保字第009005、009006号《最高额保证担保合同》，合同约定：保证人自愿为债权人与债务人奥斯羚公司自2017年12月29日起至2019年12月31日止签订的一系列主合同项下的债务向债权人提供不可撤销的连带责任保证担保，担保的最高本金为3500000元。合同的保证范围与上述编号明农商更（2016）高保字第009004号合同一致。2018年2月9日，抵押权人高明农商行与抵押人顾地公司签订编号明农商更（2016）高抵字第009003号《最高额抵押担保合同》，合同约定：抵押人自愿为债务人奥斯羚公司自2017年12月29日起至2021年2月8日止签订的一系列主合同项下的债务向抵押权人提供抵押担保，担保的最高本金为3944200元，编号更抵2016009003《抵押财产清单》中所列的财产为佛山市高明区更合镇更合大道162号之一、之二国有土地使用权（国有土地使用权证号：佛高国用2016第0800025号）。合同的抵押担保范围与上述编号明农商更（2016）高保字第009004号合同的保证范围一致。该抵押担保合同签订后，高明农商行与顾地公司依法办理了抵押登记，领取了编号粤（2018）佛高不动产证明第0003935号不动产登记证明。2017年12月29日，贷款人高明农商行与借款人奥斯羚公司签订编号明农商更流借字2016第009002号《流动资产借款合同》，合同约定：本合同项下的借款类型为借新还旧，借款金额为13300000元；借款期限为1年，自2017年12月29日起至2018年12月27日止；贷款利率为固定利率，贷款年利率为6.09%；逾期贷款利率（借款人未按该合同约定日期还款的借款）的罚息利率在该合同确定的贷款利率水平加收50%；对逾期或未按本合同约定用途使用借款的贷款，从贷款到期当天或未按本合同约定用途使用借款之日起，按相应罚息利率计收利息，直至本息清偿完毕为止，对不能按时支付的利息，按逾期罚息利率计收复利；违反本合同约定义务的或者连续2个付息期或累计3次未能按照合同约定支付借款利息等即构成违约；借款人违约的，贷款人有权宣布贷款提前到期，要求借款人提前偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息、费用等。同日，高明农商行向奥斯羚公司发放贷款13300000元。奥斯羚公司使用借款后，先后于2018年1月5日、3月7日、3月12日向高明农商行偿还了借款本金9800000元、2208831.9元、1168.10元，合共12010000元，并于2018年6月21日支付利息44838.85元。至今，奥斯羚公司尚欠高明农商行借款本金1290000元及相应利息。高明农商行遂向本院提起本案诉讼。另查明，本院在执行（2018）粤06执664、665号案中，查明顾地公司涉及多宗执行案件，存在不能清偿到期债务，且全部资产不足以清偿全部债务的情况，经申请执行人广东创富金属制造有限公司（以下简称创富公司）申请，将该系列案件移送破产审查。2018年7月19日，本院作出（2018）粤06破申35-1号民事裁定，受理创富公司对顾地公司提出的破产清算申请。2018年8月22日，本院作出（2018）粤06破32-2号指定管理人决定书，指定中审众环会计师事务所（特殊普通合伙）广东分所为顾地公司管理人。另，本院在执行创富公司与正野公司买卖合同纠纷一案中，查明正野公司不能清偿到期债务，且资产不足以清偿全部债务，经创富公司申请，将正野公司移送破产审查。2018年8月28日，本院作出（2018）粤06破申33-2号民事裁定，受理创富公司对正野公司提出的破产清算申请。同日，本院作出（2018）粤06破申33-3号指定管理人决定书，指定佛山市鸿正会计师事务所为正野公司管理人。2018年11月23日，高明农商行分别向顾地公司管理人、正野公司管理人申报债权本金1290000元及利息63548.92元，合计1353548.92元。2019年8月30日，正野公司管理人出具（2018）正野破管字第3-82号债权审查结果通知书，对高明农商行申请的债权全部予以确认，确认为普通债权。2019年9月20日，顾地公司管理人出具（2018）佛山高明顾地公司债通字第013号债权审查结论通知书，内容如下：经管理人审查，因高明农商行与顾地公司签订的《最高额抵押担保合同》的日期为2018年2月9日，根据《中华人民共和国企业破产法》第三十一条之规定：“人民法院受理破产前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：……对没有财产担保的债务提供财产担保的……。”本管理人对该债权不予确认。本院认为，首先，关于主债务的清偿。高明农商行与奥斯羚公司在自愿、平等基础上签订的编号明农商更流借字2016第009002号《流动资产借款合同》是双方当事人真实意思的表示，并未违反法律的强制性规定，应认定为合法有效，双方当事人应按照约定履行合同义务。高明农商行已依约发放贷款，奥斯羚公司未依约支付利息，已构成违约。按照合同约定，借款人违约的，贷款人有权宣布贷款提前到期，要求借款人提前偿还合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息、费用等。但高明农商行于2019年1月11日向本院提起诉讼主张解除借款合同之时，合同的履行期限已届满，高明农商行未在合同约定的履行期内行使合同解除权，该权利已消灭，因此，其该项主张缺乏法律依据，本院不予支持。奥斯羚公司应向高明农商行清偿尚欠的借款本金1290000元及支付相应利息和逾期利息。利息计算方法，合同约定的借款期限内以实际欠款本金数额按合同约定的借款利率年利率6.09%计算利息；合同约定的借款期限届满次日2018年12月28日起至借款本金实际清偿之日止按合同约定的借款利率年利率6.09%上浮50%即9.135%计算逾期利息；已付利息44838.85元从中扣减。其次，关于抵押人的抵押担保责任。高明农商行与顾地公司签订编号明农商更（2016）高抵字第009003号《最高额抵押担保合同》后，在合同履行过程中，本院于2018年7月19日受理了债权人创富公司对顾地公司的破产清算申请，高明农商行遂向顾地公司管理人申报本案债权，顾地公司管理人根据《中华人民共和国企业破产法》第三十一条第（三）项关于人民法院受理破产申请前一年内，管理人对没有财产担保的债务提供财产担保的，有权请求人民法院予以撤销的规定，决定对高明农商行申报的债权不予确认。但是，直至本案诉讼时止，顾地公司管理人仍未行使其撤销权，因此，本院认定该《最高额抵押担保合同》是双方当事人的真实意思表示，且双方已依法办理了抵押物的登记手续，该抵押担保合同的设立并未违反法律的强制性规定，属合法有效的合同。高明农商行已依约向主债务人奥斯羚公司发放贷款，主债务人奥斯羚公司未履行还款义务，高明农商行有权对抵押物依法行使抵押权。即高明农商行有权以顾地公司提供抵押的抵押物佛山市高明区更合镇更合大道162号之一、之二国有土地使用权折价或者拍卖、变卖所得的价款在抵押担保的最高债权本金3944200元及利息、逾期利息、诉讼费用、实现债权的费用等范围内享有优先受权。此外，《中华人民共和国企业破产法》第四十六条第二款规定：“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。”因此，顾地公司承担抵押担保责任的主债务利息应计算至本院受理其破产申请之日2018年7月19日止。最后，关于保证人的保证担保责任。一、关于保证人李伟雄、刘喜昌、邱丽娟的保证责任。高明农商行与李伟雄、刘喜昌、邱丽娟分别签订的编号明农商更（2016）高保字第009004、009005号《最高额保证担保合同》亦是双方当事人真实意思的表示，并未违反法律的强制性规定，应认定为合法有效。高明农商行已依约向主债务人奥斯羚公司发放贷款，主债务人奥斯羚公司未履行还款义务，保证人李伟雄、刘喜昌和邱丽娟应在合同约定的各自保证担保范围内即最高债务本金13300000元、3500000元及利息、逾期利息、诉讼费用、实现债权的费用等范围内承担连带保证责任。保证人李伟雄、刘喜昌、邱丽娟承担保证责任后，有权向债务人奥斯羚公司追偿。二、关于保证人正野公司的保证责任。《中华人民共和国企业破产法》第四十四条规定：“人民法院受理破产申请时对债务人享有债权的债权人，依照本法规定的程序行使权利。”本院受理创富公司对正野公司的破产清算申请后，债权人高明农商行已按照破产程序的特别规定向正野公司管理人行使债权申报的权利，正野公司管理人亦已全部确认其申报的债权，换言之，高明农商行的权利已获得救济。高明农商行通过民事诉讼再次行使救济权利请求确认其对正野公司的保证债权缺乏理据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十五条、第一百零七条、第二百零七条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条、第三十三条、《中华人民共和国物权法》第一百九十条第一款、《中华人民共和国企业破产法》第四十四条、第四十六条第二款及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告佛山市奥斯羚贸易有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广东高明农村商业银行股份有限公司偿还借款本金1290000元并支付利息、逾期利息（合同约定的借款期限内以实际欠款本金数额按合同约定的借款利率年利率6.09%计算利息；合同约定的借款期限届满次日2018年12月28日起至借款本金实际清偿之日止按合同约定的借款利率年利率6.09%上浮50%即9.135%计算逾期利息；已付利息44838.85元从中扣减）；二、确认原告广东高明农村商业银行股份有限公司对被告佛山高明顾地塑胶有限公司提供抵押的抵押物位于佛山市高明区更合镇更合大道162号之一、之二国有土地使用权（证号：佛高国用2016第0800025号）在第一项确定的借款本金1290000元及利息（从借款之日起至2018年7月19日止以实际欠款本金数额按合同约定的借款利率年利率6.09%计算，已付利息44838.85元从中扣减）、案件受理费16981.94元享有优先受偿权；三、被告李雄伟、刘喜昌对本判决第一项确定的被告佛山市奥斯羚贸易有限公司的债务承担连带清偿责任。被告李雄伟、刘喜昌承担保证责任后，有权向被告佛山市奥斯羚贸易有限公司追偿；四、被告邱丽娟对本判决第一项确定的被告佛山市奥斯羚贸易有限公司的债务承担连带清偿责任。被告邱丽娟承担保证责任后，有权向被告佛山市奥斯羚贸易有限公司追偿；五、驳回原告广东高明农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费16981.94元，由被告佛山市奥斯羚贸易有限公司负担，被告李伟雄、刘喜昌、邱丽娟负担连带清偿责任。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省高级人民法院。审判长  张照栋审判员  李蔚婕审判员  尹小娜二〇一九年九月三十日书记员  梁佩玲