北京市怀柔区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0116民初5198号原告：北京三鑫晶品装饰工程有限公司，住所地北京市怀柔区雁栖经济开发区雁栖路2号2幢1层。法定代表人：张桂先，董事长。委托诉讼代理人：徐飞，北京市英格律师事务所律师。委托诉讼代理人：殷晓放，男，1992年2月5日出生，汉族，北京市英格律师事务所实习律师。被告：北京亚天力商贸中心，住所地北京市昌平区延寿镇长九路469号院1号楼172室。法定代表人：李芸亮，经理。原告北京三鑫晶品装饰工程有限公司（以下简称三鑫晶品公司）与被告北京亚天力商贸中心（以下简称亚天力中心）买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告三鑫晶品公司委托诉讼代理人徐飞、亚天力中心法定代表人李芸亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。三鑫晶品公司向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法确认原、被告签署的《石材采购合同》于2018年12月15日已经解除；2.请求法院判令被告返还原告支付的预付款174900元；3.请求法院判令被告向原告支付违约金116600元；4.依法判令被告承担诉讼费用。案件审理过程中，三鑫晶品公司将第2项诉讼请求的金额变更为124900元。事实和理由：2018年10月11日，三鑫晶品公司（甲方）、亚天力中心（乙方）签署《石材采购合同》，约定亚天力中心就西安万科创意谷项目办公区、L1&L2层卫生间、B2&B3层地下停车场电梯厅精装修工程向三鑫晶品公司提供石材，合同价款约定为583000元。合同3.1条约定，在合同签订后25日内完成全部货物的供货。合同3.2条约定，7个工作日内甲方向乙方支付30%货款，作为预付款，该预付款等额冲抵货款。同时7.2条约定，乙方产品连续出现批量或严重不合格及供货逾期超过7日严重滞后的，甲方有权单方解除合同，可自行采购，其差价、损失和相关费用由乙方承担。乙方自愿承诺按合同总额的20%向甲方支付违约金，给甲方造成损失的，还应支付相应的赔偿金，乙方已收取的全部货款应全额返还甲方。三鑫晶品公司于2018年10月30日向亚天力中心支付了预付款174900元，但截至2018年12月14日，亚天力中心始终未将第一批石材送到场。亚天力中心未按照合同约定及时、足额供货，导致后续施工拖延，造成三鑫晶品公司项目进度、人工成本、企业信誉受到严重的损失。生效的合同对双方都有约束力，双方必须按照合同的约定履行相关义务，现因亚天力中心的违约行为导致三鑫晶品公司发生了极大的损失，三鑫晶品公司与亚天力中心多次协商未果，为了避免损失扩大，为了依法维护自己的合法权益，故三鑫晶品公司提起诉讼。亚天力中心辩称：第一，同意双方签署的合同解除，但主张合同解除的时间为2018年12月17日，因为该日我中心才收到对方的纸质解除函，我中心也是在该日向对方发送了相关函件；第二，我中心已经退还了10万元预付款，这部分款项应当自应退还的预付款中扣除；同时，我中心为三鑫晶品公司开具了两张增值税专用发票，产生的税额应当自应退还的款项中扣除；第三，三鑫晶品公司所述我中心没有按照合同约定发货不属实，三鑫晶品公司给我中心下的订单都是合同之外的订单，对于合同之外的订单需要双方协商认价后才能加工，而三鑫晶品公司一直未认价，因此我中心并不存在延期发货的事实，不存在违约。邮箱为135×@126.com当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2018年10月11日，三鑫晶品公司作为甲方与乙方亚天力中心签订《石材采购合同》(合同编号为SXZS-WKCYG-CG20180930)，就西安万科创意谷项目办公公区、L1&L2层卫生间、B2&B3层地下停车场、电梯厅、精装修工程采购石材事宜达成协议。货物清单包括雪花白岗石和雪花灰岗石，其中雪花白岗石数量2500平方米，单价每平方米220元，金额55万元；雪花灰岗石数量150平方米，每平方米单价220元，金额33000元，上述总金额合计583000元。同时标注：1、石材品种、颜色以业主及甲方认可的封样为准，以上价格为石材综合单价（此单价包含材料费、加工费、包装费、运费、增值税税款16%），包含但不限于石材表面处理、定厚、石材六面养护（品牌及遍数满足业主及招标文件要求），工地接收石材为甲方提供规格成品。2、以上数量为暂定量，最终数量按甲方提供的加工单数量为准。合同签订后25日内完成全部货物的供货，乙方采用汽车货运方式负责运货至西安万科创意谷项目办公公区、L1&L2层卫生间、B2&B3层地下停车场、电梯厅、精装修工程工地，如有变动，以甲方通知为准。乙方对接负责人为李芸亮，邮箱为135×@126.com，电话135×。关于付款方式，约定为银行开具的6个月的承兑汇票或商业承兑汇票以及电汇等方式。合同签订后，7个工作日后甲方向乙方支付30%货款作为预付款，该预付款等额冲抵货款。在违约责任部分约定：乙方应保证在双方约定的交货期内完成产品的交付，如因乙方原因造成迟延交货，乙方逾期交货的，每延误一天，乙方按照合同总额的5%（不含增值税税额）向甲方承担违约责任，同时免费提供相应的替代品给甲方使用。乙方产品连续出现批量或严重不合格及供货逾期超过7天严重滞后的，甲方有权单方面解除合同，可自行采购，其差价损失和相关费用由乙方承担，乙方自愿承诺按合同总额的20%（不含增值税税额）向甲方支付违约金；给甲方造成损失的（如工期延误等），还应该支付相应的赔偿金（赔偿金数额以甲方计算为准），乙方已收取的全部货款（包括定金预付款）应全额返还甲方。……乙方应严格按照甲方所提供的加工下料单中的规格进行加工，并按照下料单中的编号对到场的每块石材进行编号标注，以便甲方对石材进行验收和施工。如乙方在合同规定时间范围内不能完成甲方所要求的内容，甲方在提出整改意见3日内仍不能完成，甲方有权单方解除合同，由此所造成的损失由乙方承担。合同中的补充条款约定：1、货物清单中所列数量及金额为暂定数量及金额，不作为结算和付款的依据。实际数量以送到约定送货地点、符合甲方相关要求并经甲方施工现场验收人员共同签认的、经验收合格的产品数量为准，当实际数量不足表中所列数量时，乙方不得以需求不足为由向甲方索赔，无论何种原因，甲方对没有进到施工现场的标的物不承担结算、付款、违约赔偿等责任。2、货物清单中含税单价即为本合同单价，增值税税率为16%，本合同单价不因合同签订日与实际送货日市场价格变动或其他任何原因而做调整。货物清单中数量是甲方提供的可能需用的标的物暂估数量，实际供货数量无论超出或不足本数量也不论超出或不足数量多少，本合同单价确认方式不变，含税单价为合同标的运至施工现场或合同约定的地点的交货价格，包括出厂价、税金、吊运费、拟获得的利润及各种风险。合同中还有其他约定。2018年10月30日，三鑫晶品公司通过北京银行向亚天力中心汇款174900元。亚天力中心向三鑫晶品公司开具两张增值税专用发票，开票金额为174900元。2018年11月22日，亚天力中心法定代表人李芸亮向云浮市云仕美岗石有限公司汇款49999元。2018年11月24日，三鑫晶品公司工作人员以微信形式向亚天力公司发送“冰山石材下单”、“三个卫生间及S8冰山石材尺寸汇总11.21”、“S8冰山黑色石材下单”；2018年11月27日，三鑫晶品公司又在微信中下达“窗台石材”下料单，2019年11月29日再次下达“卫生间蹲坑隔断石材40.3平方米”。2018年12月13日，李芸亮向三鑫晶品公司卜建国转账5万元。2018年12月15日，三鑫晶品公司向亚天力中心发送电子邮件，表明由于亚天力中心的不诚信行为，三鑫晶品公司依据合同及相关法律法规，通知亚天力中心解除双方于2018年10月11日签署的《石材采购合同》。邮件附件解除合同通知函载明：关于我司与贵中心签署的西安万科创意谷项目办公公区、L1&L2层卫生间、B2&B3层地下停车场、电梯厅、精装修工程的《石材采购合同》中3.1条约定在合同签订后25日内完成全部货物的供货，合同3.2条约定7个工作日后甲方向乙方支付30%货款作为预付款，同时7.2条约定乙方产品连续出现批量或者严重不合格及供货逾期超过7天严重滞后的，甲方有权单方面解除合同，乙方自愿承诺按合同总额的20%向甲方支付违约金，给甲方造成损失的，还应支付相应的赔偿金，乙方已经收取的全部货款应全额返还甲方。我司于2018年10月30日支付了预付款174900元，但截至2018年12月14日，亚天力中心仍未将第一批石材送到场，且存在欺骗我司的行为（谎称材料已加工，实际并未加工），严重违反了合同约定以及诚实信用原则。依据合同及相关法律法规，现我司通知亚天力中心解除双方于2018年10月11日签署的《石材采购合同》，同时望亚天力中心在收到此函之日起七日内，能安排向我司返还预付款及相应的利息。2018年12月17日，亚天力中心向三鑫晶品公司发送邮件称：关于西安万科创意谷项目办公公区、L1&L2层卫生间、B2&B3层地下停车场、电梯厅、精装修工程的《石材采购合同》，我方在收到预付款后，工程权安排云浮厂家云化美岗石公司加工，但后期的实际尺寸与原尺寸相差甚远，还有新增添的黑色岗石及岗石的倒角、磨边费用，多次沟通价格未给出明确答复，本着长期合作的原则，便推荐云浮厂家与贵公司直接合作，我中心退出这次的合作。跟三鑫晶品公司协商后，希望三鑫晶品公司出一份解除合同单，但也一直未有结果，本着合作共赢我中心已退还10万元预付款，其余款项除公司发生费用和税款外会在收到解除通知函后3个工作日内返还。2018年12月21日，三鑫晶品公司向亚天力中心回函称，并未收到10万元退款。2018年12月25日，亚天力中心向三鑫晶品公司回函称，关于西安万科创意谷项目办公公区、L1&L2层卫生间、B2&B3层地下停车场、电梯厅、精装修工程《石材采购合同》，我方收到预付款共计174900元，由于成品尺寸与原计划尺寸相差较大及新增添的黑色岗石，在云仕美厂家与三鑫晶品公司达成合作协议后亚天力中心退出，在此期间产生的费用包括：1、税款，其中国税24124.1元、地税2412.4元；2、付云浮厂家5万元；3、付卜总5万元；4、本次合同我方共发生费用6000元，以上产生费用合计132536.5元，剩余费用42363.5元会尽快将余款退还。另查明，三鑫晶品公司已经将亚天力中心开具的两张增值税专用发票（金额为174900元）予以抵扣，无法返还。上述事实，有当事人当庭陈述、《石材采购合同》、电子邮件及转款凭证等证据在案佐证。本院认为，三鑫晶品公司与亚天力中心签订的《石材采购合同》系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应为合法有效。三鑫晶品公司与亚天力中心之间成立买卖合同关系。本案中，三鑫晶品公司主张亚天力中心未按照合同约定的时间供货存在违约，并以此要求确认双方的《石材采购合同》于2018年12月15日解除。亚天力中心同意解除与三鑫晶品公司之间签署的《石材采购合同》，但认为自己并不存在违约。因此本案双方争议的焦点问题在于，亚天力中心是否在履行合同过程中存在违约。双方虽然在《石材采购合同》中明确了货物清单，货物清单上注明了产品的名称和数量、单价等，但该清单后还标注了“以上数量为暂定数量，最终数量按甲方提供的加工单数量为准”的内容。三鑫晶品公司购买石材的用途系装修，可见双方在货物清单中的约定仅为整体约定，具体的石材型号及加工要求还需要三鑫晶品公司通过加工单的形式进行确认。虽然在合同中约定了交付货物的截止时间为合同签订后25日内，但亚天力中心交付货物的前提在于三鑫晶品公司通过加工单的形式将货物的具体要求通知亚天力中心。通过亚天力中心提供的微信记录可知，三鑫晶品公司在2018年11月24日才开始向亚天力中心发送加工单，且加工单中的部分内容为合同约定之外的品类，因此本院无法认定亚天力中心未如期供货。三鑫晶品公司根据合同中的逾期供货条款行使违约解除权缺乏依据，但鉴于亚天力中心同意解除涉案合同，本院对此不持异议，至于合同解除的时间,以亚天力中心收到合同解除函后回函确认的时间为准,即2018年12月17日。至于三鑫晶品公司主张的违约金，因缺乏依据，本院不予支持。《中华人民共和国合同法》第九十七条规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，《石材采购合同》解除，亚天力中心依据该合同取得的预付款应予以返还。亚天力中心主张已经向三鑫晶品公司返还10万元，包括向卜建国转账5万元、向云浮厂家转账49999元。对于向三鑫晶品公司卜建国转账的5万元，三鑫晶品公司予以认可，本院不持异议。至于向云浮厂家转账的49999元，亚天力中心主张已经与云浮厂家及三鑫晶品公司达成一致，将该款项转至三鑫晶品公司名下，成为三鑫晶品公司向云浮厂家的付款，但三鑫晶品公司不予认可，亚天力中心亦未向本院提交证据证明该事实，本院对该笔款项无法认定为亚天力中心向三鑫晶品公司的退款。对于该笔款项，亚天力中心可以另行向相关主体主张权利。至于亚天力中心已经开具的增值税发票，该发票已经抵扣无法返还，三鑫晶品公司从中受益而亚天力中心因此产生损失，故抵扣金额应该在退还的款项中予以扣减。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条第一款、第九十七条之规定，判决如下：一、确认北京三鑫晶品装饰工程有限公司与北京亚天力商贸中心签订的合同编号为SXZS-WKCYG-CG20180930的《石材采购合同》于2018年12月17日解除；二、北京亚天力商贸中心于本判决生效后七日内退还北京三鑫晶品装饰工程有限公司预付款96916元。三、驳回北京三鑫晶品装饰工程有限公司的其他诉讼请求。如果亚天力中心未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2836元，由北京三鑫晶品装饰工程有限公司负担1724元（已交纳），由北京亚天力商贸中心负担1112元（于本判决生效后七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  李晓霞二〇一九年九月三十日书记员  杨亚妹李文玉