浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0212民初9334号 原告：合肥达美建筑装饰工程有限责任公司（统一社会信用代码为91340100149122794N）。住所地：安徽省合肥市长江东路1068号。 法定代表人：蒋建良，该公司总经理。 委托诉讼代理人：刘佳伟，浙江浙杭律师事务所律师。 被告：福建省成业建设工程有限公司宁波分公司（统一社会信用代码：9133021255114684XC）。住所地：浙江省宁波市鄞州区钟公庙街道吴陆周工业区。 代表人：林九良，该分公司负责人。 被告：福建省成业建设工程有限公司（统一社会信用代码：91350583156300245Y）。住所地：福建省泉州市南安市石井镇象形路成业建设大厦。 法定代表人：黄华升，该公司总经理。 委托诉讼代理人：洪碧文、洪勇拓，福建竞得律师事务所律师。 原告合肥达美建筑装饰工程有限责任公司为与被告福建省成业建设工程有限公司宁波分公司（以下简称成业宁波分公司）、福建省成业建设工程有限公司（以下简称成业公司）建设工程分包合同纠纷一案，于2019年6月12日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理后，依法适用简易程序审理。审理期间，根据原告的申请，本院依法对被告实施了财产保全措施。本案于2019年8月15日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人刘佳伟、被告成业公司的委托诉讼代理人洪碧文到庭参加诉讼，被告成业宁波分公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告合肥达美建筑装饰工程有限责任公司向本院提出诉讼请求，请求判令两被告共同向原告支付工程款4682217元及利息（按中国人民银行同期同类人民币贷款利率的标准，以1285884.45元为基数自2013年9月4日起算至2016年8月31日利息为217300.19元，以4682217元为基数自2016年9月1日暂算至2019年5月5日利息为602965.5元，实际计算至款项结清之日止）。事实和理由：2012年4月23日，原告与被告成业宁波分公司签订《联盛商业广场地块C地块外立面工程施工合同》，合同约定原告承建宁波联盛商业广场C1、C2地块的外立面工程。合同还对工程款、支付方式等进行了约定。合同签订后，原告在承包范围内按约完成了施工。2013年9月3日，宁波联盛商业广场C1、C2地块整体工程竣工验收合格。2016年6月，原告与被告成业宁波分公司结算，结算总价为22642217元，但被告成业宁波分公司仅支付了17960000元，剩余工程款 4682217元至今未付。被告成业宁波分公司是被告成业公司在宁波设立的分公司，上述工程款理应由两被告共同承担。 被告成业公司答辩称：原告的诉请没有事实和法律依据，要求驳回其诉讼请求。一、被告成业公司并没有与原告形成实际的施工合同，而是原告委托被告成业公司代为签订《智能化安装工程施工合同》，根据合同第6条第1项、专用条款第11条第3项的约定，被告成业公司支付工程款的前提是甲方（业主）支付工程款给被告成业公司，现原告主张的该笔款项业主并未支付，工程款支付条件尚未成就。另外，从结算汇总表可见，所有的结算均没有被告成业公司参与，是原告与业主自行结算的。二、类似案件浙江建鑫装饰设计工程有限公司诉被告成业公司施工合同一案也约定了同样的付款条件，慈溪法院也驳回了原告的诉讼请求，二审时是被告成业公司同意债权转让给淮安联盛置业有限公司才改判，但二审同样认定浙江建鑫装饰设计工程有限公司的工程款支付是受到约束，没有达到支付条件。三、被告对原告的债权也积极采取措施，并没有怠慢，在2017年已经向法院起诉，现已判决被告对该工程享有优先受偿权，且已有一处拍卖1.332亿元，拍卖款在浙江省高级人民法院等待分配。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 被告成业宁波分公司未作答辩。 本院经审理认定事实如下： 2010年12月7日，宁波联盛置业有限公司（以下简称联盛公司）与被告成业公司签订《协议书》一份，约定联盛公司将宁波联盛商业广场C地块交由成业公司承包施工，承包范围包括土建、安装（含弱电、消防等）、外立面工程、室内装修及室外配套附属工程，合同价款约4.7亿元等。合同签订后，被告成业公司将上述工程分包给各分包单位进行施工。 原告与被告成业宁波分公司于2012年4月23日签订《联盛商业广场C地块外立面工程施工合同》一份，成业宁波分公司为甲方，原告为乙方，约定：工程名称为宁波联盛商业广场C地块外立面工程，甲方代表：以业主代表发出的文件为准，乙方代表骆君友；工程范围及内容：宁波联盛商业广场C1、C2、C3的外立面加工、制作、供货、运输、安装、打胶、撕膜、成品保护、质检、整理、清洁、竣工验收资料、保修等工作及为完成上述工作而进行的必要的其他工作。包括但不限于玻璃幕墙、铝板幕墙、铝复合板幕墙、雨棚（含钢柱）、石材幕墙（包括外立面湿贴石材）、室外吊顶，包女儿墙及柱、装饰线条、室外不锈钢玻璃栏杆、主体结构与幕墙连接的处理、铝合金百叶，外立面伸缩缝、玻璃门窗（不含室内），压顶收口、本工程所需的零配件、防水、防火及保温材料、防雷系统、后置埋件、门窗五金配件（地弹簧、拉手等，不含地锁）相应的防火隔断、层间封修、正负零收口、项目整体交付前的全面清洁等以及相关设计工作如：加工图的设计、其他的深化设计等。本工程包干价为33103600元，其中C1、C2包干价为18745500元（C1为10702900元，C2为8042600元），C3包干价为14358100元。工程分为二施工段施工，开工日期以业主要求为准，最晚必须在2012年9月5日前完成。通用条款第五条工程款的支付及条件，本工程预付款为200万元，其中C1、C2地块预付款金额为120万元，在甲方支付C1、C2工程进度款时，第一次按40万元扣除，第二次支付进度款时按40万元扣除，第三次支付进度款时按40万元扣除。C3地块的预付款金额为80万元，在甲方支付C3地块工程进度款时，第一次按20万元扣除，第二次按30万元扣除，第三次按30万元扣除。工程款支付方式：工程款每双月按实际工程进度付已完工程造价的75%（预埋阶段不支付进度款），C1、C2、C3全部完成（进度经甲方代表和监理认可）后，支付此部分合同造价的5%……宁波联盛商业广场C1、C2、C3地块工程竣工验收通过（指政府、业主验收）、所有问题整改完成、资料移交齐全后支付至合同总造价的85%，在全部工程验收合格、资料齐全移交由总包单位盖章接收和甲方代表签字接收，并在竣工结算且审价完成，在扣除已支付金额和扣除审定结算总价的5%工程保修金以及有关处罚、违约金和合同规定的扣款项等后，若有剩余，余款在60天之内支付，工程保修金返还详见《工程质量保修书》；第六条履约保证金，乙方应在本合同签订五天内向甲方支付500000元保证金作为履约担保。乙方投标时交付给业主的50000元投标保证金转为C1、C2竣工资料编制保证金，另外乙方应在本合同签订后一周内交付50000元竣工资料编制保证金，上述保证金在竣工验收通过后，资料通过档案馆后无息支付（需扣除违约金）；合同专项条款第二条土建单位的配合，2.1乙方需向土建总承包单位缴纳总包管理配合费，此部分费用为结算价的2%，可由乙方直接向土建总承包单位支付，亦可由甲方代扣；第十一条工程款支付条件，11.2工程款支付前，乙方必须提供过去时间段的民工工资月发放工资表，并有民工工资领取签字的复印件并加盖项目部公章或有所有班组长以上人员签名的并加盖项目部公章“无拖欠民工工资”的承诺书后方可支付工程款；11.3每次支付工程款的同时，乙方必须提供工程款支付证明（证明必须是公司法定公章，并有乙方代表签字），证明内容为“我公司承建的“宁波联盛商业广场”C地块外立面工程，甲方均按合同约定支付工程款，没有拖欠工程款行为”方可支付工程款；11.4付款前，乙方应提供符合甲方财务要求的国家正式工程所在地的建安发票；工程质量保修书约定双方同意从乙方结算款中截留5%作为保修款，保修期满一年后返还保修金中的50%（扣除相关责任款），保修期满二年后返还保修金中的30%（扣除相关责任款），保修期满三年后在乙方已完成全部返修工作后（需甲方委托的物业公司、甲方签字认可），甲方在二十天内将余款（扣除相关责任款）一次性支付给乙方。该合同签订后，原告按约完成了C1、C2地块外立面工程施工，C3地块另行由案外人进行了施工。2016年6月，原告向被告提交结算报告，确认C1、C2地块幕墙工程结算价为22642217元，同日，双方签订《工程结算协议》一份，对上述工程价款予以确认。被告成业宁波分公司已向原告支付工程款17960000元，余款至今未付。 2017年6月23日，成业公司以联盛公司拖欠工程款19468600元未付为由，诉至本院，本院于2018年7月30日作出（2017）浙0212民初7165号民事判决书，查明：“完工后，原、被告经结算，涉案工程：C地块绿化工程492458元，……C1、C2地块幕墙工程22642217元，……上述工程款总计87853059元。被告支付涉案工程款项共计 68384388.4元，尚欠工程款19468670.6元，被告至今未付。另查明，宁波联盛商业广场C1、C2地块整体工程于2013年9月3日经竣工验收合格”，判决联盛公司支付成业公司工程款19468600元等。该案尚未执行完毕。 上述事实，由原告提供的《联盛商业广场C地块外立面工程施工合同》、（2017）浙0212民初7165号民事判决书、《联盛商业广场C地块外立面幕墙工程结算报告》、《工程结算协议》、汇总表以及双方的庭审陈述予以证明。 本院认为，原告与被告成业宁波分公司签订的《联盛商业广场C地块外立面工程施工合同》系双方真实意思表示，不违反法律行政法规强制性规定，应为合法有效，双方均应按约履行。被告成业公司抗辩认为其宁波分公司系受委托与原告签订合同，本院认为，联盛公司与被告成业公司签订协议书将包括涉案工程在内的C地块土建、安装等工程发包给被告成业公司，被告成业宁波分公司将其中的外立面工程分包给原告，各方仍应按照合同结算，由被告成业宁波分公司向原告支付涉案工程款。涉案外立面工程经原告与被告成业宁波分公司结算，总工程款为22642217元，扣除被告成业宁波分公司已付的17960000元，尚有余款4682217元。对于付款条件，被告成业公司抗辩认为合同专用条款11.3的约定可以证明联盛公司付款后被告成业公司再向原告付款。本院认为，合同11.3条约定原告出具证明，证明内容中的“甲方”并无特定指向，而该合同中抬头已明确“甲方”为被告成业宁波分公司，其他合同条款中在表示联盛公司时均使用了“业主”，故通过上下文理解，此处“甲方”应认定为合同甲方即被告成业宁波分公司，在被告成业宁波分公司付款前由原告出具成业宁波分公司未拖欠工程款的证明，不能体现被告成业宁波分公司付款条件受联盛公司先行付款所制约，而被告成业公司提交的（2018）浙0282民初861号民事判决书、（2018）浙02民终2414号民事判决书所涉案件中合同11.3条约定的证明内容为业主未拖欠工程款，与本案约定并不相同，并不能作为定案依据，因此，被告成业宁波分公司应支付原告工程余款4682217元。被告成业宁波分公司系被告成业公司设立的分支机构，不能独立承担民事责任，也无证据证明被告成业宁波分公司具有足额的独立资产可对外承担债务，故被告成业宁波分公司从事民事活动所产生的民事责任应由法人即被告成业公司承担。综上，本院对原告要求两被告共同支付工程款4682217元的诉讼请求予以支持。对原告主张的逾期付款利息损失，本院认为，被告未按约定时间支付工程款，应该支付逾期付款利息，原告主张的计算标准符合法律规定，但计算基数有误，合同约定在工程竣工验收后应支付至C1、C2地块总造价的85%，因双方在2016年6月才进行结算，故其中所指总造价应为合同约定价18745500元，而非结算造价22642217元，即2013年9月3日之前被告应该支付至15933675元，而被告已经支付17960000元，原告也未举证证明具体支付时间和逾期时间，故本院对原告主张的2013年9月4日至2016年8月31日的利息不予支持。对2016年9月1日起至实际付款之日的利息，其中保修金的20%合同约定在保修期满三年后的20天内支付，即其中的226422.17元应在2016年9月23日前支付，故该部分利息应从2016年9月24日开始计算。被告成业宁波分公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十三条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告福建省成业建设工程有限公司宁波分公司、福建省成业建设工程有限公司支付原告合肥达美建筑装饰工程有限责任公司工程款4682217元及利息损失11844.99元，并继续支付利息损失（以4682217元为基数自2016年9月24日起至实际付款之日止按中国人民银行同期同类人民币贷款利率计算），限于本判决生效之日起七日内履行完毕； 二、驳回原告合肥达美建筑装饰工程有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费50317元，减半收取25158.5元，财产保全费5000元，合计诉讼费30158.5元，由原告合肥达美建筑装饰工程有限责任公司负担2288.5元，被告福建省成业建设工程有限公司宁波分公司、福建省成业建设工程有限公司负担27870元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 员  邝 荣 二〇一九年九月九日 代书记员  章晨健