内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终1859号   上诉人（原审原告）：王某，住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：李某，内蒙古昆峰律师事务所律师。   上诉人（原审被告）：包头海平面高分子工业有限公司。   法定代表人：陶某，该公司执行董事。   委托诉讼代理人：于某，包头海平面高分子工业有限公司法务部员工。   上诉人王某因与上诉人包头海平面高分子工业有限公司（以下简称海平面公司）劳动合同纠纷一案，双方不服内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院（2019）内0291民初607号民事判决，均向本院提出上诉。本院于2019年7月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   王某上诉请求：依法改判被上诉人支付上诉人经济赔偿金217094元；一、二审诉讼费全部由被上诉人承担。事实理由：上诉人于2004年11月入职东方希望包头稀土铝业有限责任公司铸造分厂运输车间从事叉车司机工作，2015年1月又被安排到该公司下属的被告公司继续从事叉车司机岗位。2019年1月19日被解除劳动合同，至离岗时工龄为14.5年。一审法院认为，上诉人2004年11月至2007年12月工龄不计算赔偿金，其依据的是《劳动合同法》是2008年1月1日生效，赔偿金应自劳动合同法实施之日计算。上诉人认为，上诉人自2004年11月至2007年12月3.5年内为被上诉人提供劳动，计算赔偿金时应计算在内，即赔偿金应是217094元。从2008年1月1日劳动合同法生效后，计算赔偿金是对劳动合同法的误读误解。依据《最高法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释四》第五条，劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位，原用人单位未支付经济补偿金的，劳动合同解除或终止的新用人单位应合并计算补偿金，上诉人2004年11月至2007年12月3.5年工龄应计算赔偿金。   海平面公司上诉请求：依法撤销一审判决，改判上诉人解除劳动合同合法，无需向被上诉人支付经济赔偿金164692元、支付扣发工资2750元、2018年年终奖3927.26元、探亲费1000元。一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实理由：一审法院以“上诉人现有证据不足以证明被上诉人严重违反诚信原则和公司的规章制度，单方与被上诉人解除劳动合同构成违法解除，应向被上诉人支付违法解除劳动合同的经济赔偿金”是错误的。一审法院认为，上诉人与案外人东方希望包头稀土铝业有限责任公司属关联公司，经济补偿金补偿年限应包含被上诉人在案外人稀铝公司工作年限于法无据。一审法院不以被上诉人离职前12个月平均工资为基数计算经济补偿金是错误的。被上诉人应对其在工作过程中，因工作过错给上诉人造成损失予以赔偿。被上诉人依约不符合领取2018年度奖励金的条件。综上所述，请求二审法院依法予以改判，支持上诉人的上诉请求。   王某向一审法院起诉请求：1.判决确认被告解除与原告的劳动关系违法，应支付原告经济赔偿金217094元（月工资7486元×14.5个月×2倍）；2.判决确认原告与被告劳动关系已终止，支付原告经济补偿金108547元（月工资7486元×14.5个月）；3.判决被告返还无故扣除原告的2019年1月工资2750元；4.判决被告支付原告2018年奖金4000元（以2017年同岗位实际发放数额为标准）；5.判决被告支付原告2018年探亲费1000元（依据东方希望包头稀土铝业有限公司的规定，工作十年以上每年探亲费1000元）；6.判决被告为原告办理失业保险及其他手续交接和转移事项。   一审法院认定的事实：1、2004年11月，原告王某入职东方希望包头稀土铝业有限责任公司从事叉车司机工作，双方签订多份劳动合同，2015年1月20日，原告王某又被安排到集团公司下属的包头海平面公司，继续从事叉车司机工作，双方签订书面劳动合同，该合同期限至2021年6月30日止。东方希望包头稀土铝业有限责任公司与被告包头海平面公司同属东方希望集团下属公司，均执行东方希望集团制定的规章制度；2、2019年1月19日，被告包头海平面公司以原告王某严重违反公司规章制度为由，向原告王某发出《解除劳动合同通知书》，后原告王某再未去公司上班；3、2019年1月17日，被告包头海平面公司扣发原告王某工资2750元，且未向原告王某发放2018年奖金、探亲费；4、2019年2月21日，原告王某向包头稀土高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，仲裁院于2019年4月2日作出包开劳人仲案字[2019]33号仲裁裁决书，原告不服该裁决，诉至一审法院。另查明，2008年至2014年原告王某的社会保险由东方希望包头稀土铝业有限责任公司缴纳。   一审法院认为，原、被告之间签订的合法有效的《劳动合同》尚未到期，双方亦未协商解除劳动关系，被告包头海平面公司以原告王某违反诚信原则为由将其辞退，但被告包头海平面公司现有证据并不足以证明原告王某严重违反了诚信原则和集团公司的规章制度，故被告包头海平面公司应承担举证不利的法律后果，其单方与原告王某解除劳动合同的行为违反法律规定，构成违法解除，被告包头海平面公司应向原告王某支付违法解除劳动合同的经济赔偿金。关于经济赔偿金数额的计算依据，因被告包头海平面公司的辞退行为，2019年1月原告王某未出满勤，另因被告包头海平面公司失火未正常生产，2018年3月、4月、5月原告王某的工资亦未正常发放，故一审法院认可原告王某计算离职前12个月平均工资的算法，即以2017年10月、11月、12月、2018年1月、2月、6月、7月、8月、9月、10月、11月、12月的应得工资为计算依据，原告王某离职前12个月的平均工资为7486元。原告王某2004年入职东方希望包头稀土铝业有限责任公司，后因非本人原因，于2015年1月入职被告包头海平面公司，双方签订《劳动合同》，东方希望包头稀土铝业有限责任公司与被告包头海平面公司同属东方希望集团下属公司，均执行东方希望集团制定的规章制度，属关联公司，原告王某《劳动合同》正常延续至2008年以后，根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，经济赔偿金应从2008年1月1日起计算至2019年1月，故被告包头海平面公司应向原告王某支付11个月的经济赔偿金164692元（7486元×11个月×2倍）。关于被告包头海平面公司扣发原告王某2019年1月的工资2750元，因被告包头海平面公司未向一审法院提供相关证据，故被告包头海平面公司应承担举证不利的法律后果，被告包头海平面公司应返还原告王某扣发的工资2750元。关于原告王某的2018年奖金、探亲费，奖金系工资的组成部分，2018年原告王某正常工作，被告包头海平面公司应支付原告王某2018年的劳动报酬和相关待遇，故被告包头海平面公司的答辩观点一审法院不予采纳，原告王某主张的2018年奖金和探亲费的诉讼请求，一审法院予以支持，数额参照原告王某2017年实际领取年终奖的数额3927.26元。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条、第九十七条第三款、《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、被告包头海平面高分子工业有限公司解除与原告王某的劳动关系违法，自本判决生效之日起十日内支付原告王某违法解除劳动合同的经济赔偿金164692元；二、被告包头海平面高分子工业有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告王某扣发的工资2750元；三、被告包头海平面高分子工业有限公司自本判决生效之日起十日内支付原告王某2018年年终奖3927.26元、探亲费1000元；四、被告包头海平面高分子工业有限公司为原告王某办理社会保险及其他手续的交接和转移事项；五、驳回原告王某的其他诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），减半收取计5元，由被告包头海平面高分子工业有限公司负担。   经本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。   本院认为，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。海平面公司以王某严重违反公司规章制度作出《解除劳动合同通知书》，解除与王某的劳动合同。《解除劳动合同通知书》中所称“王某与他人存在多笔不明资金往来，疑似行贿款或向运输车司机索贿的收入分配”但并未查证属实，且与其提供的公司规章制度所载明的内容并不相符。其所提供的证据并不足以证明王某严重违反公司的规章制度。因此，海平面公司据此解除与王某的劳动合同缺乏事实与法律依据，应向王某支付赔偿金。王某于2004年11月入职东方希望包头稀土铝业有限责任公司，后非因本人原因于2015年1月到海平面公司工作，至2019年1月19日被解除劳动合同。东方希望包头稀土铝业有限责任公司与海平面公司均属东方希望集团下设公司，住所地均××区，且共同股东为上海重工实业投资有限公司，故可以认定先后为王某缴纳社会保险的东方希望包头稀土铝业有限责任公司与海平面公司属于关联企业。关于经济赔偿数额的计算方法，原审判决根据《中华人民共和国劳动合同法》的有关规定，经济补偿年限自劳动合同法施行之日起计算至王某离开海平面公司，即2008年1月至2019年1月共计11年，以上诉人海平面公司正常向员工发放工资的月份计算王某离职前12个月平均工资7486元，经济赔偿金数额为164692元正确。海平面公司上诉称，扣发王某2750元工资系因王某工作过错给其造成损失的赔偿款，但并未提供充分证据予以证实。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。上诉人海平面公司、上诉人王某的上诉理由均不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费10元，上诉人王某及上诉人包头海平面高分子工业有限公司各预交10元，由上诉人王某、上诉人包头海平面高分子工业有限公司各自承担10元。   本判决为终审判决。   审判长 王雪冰   审判员 张 宽   审判员 高阿韬     二Ｏ一九年九月二十日   书记员 何 欢   附：本判决所适用的法律条文:   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。