吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书(2018)吉01民终2775号上诉人（原审原告）：吉林省广通有线网络股份有限公司，住所地：吉林省长春市高新开发区锦河街155号中国吉林东北亚文化创意科技园实验楼四层414、415室。法定代表人：姜延彤，系该公司董事长。委托诉讼代理人：盖天宝，吉林行远律师事务所律师。上诉人（原审被告）：吉视传媒股份有限公司农安分公司，住所地：农安县农安镇农安大路426号。负责人：刘福民，系该公司经理。委托诉讼代理人：胡立光，吉林胡立光律师事务所律师。原审被告：吉视传媒股份有限公司，住所地：长春净月高新技术产业开发区博硕路（仁德集团402室）。法定代表人：王胜杰，董事长。委托诉讼代理人：胡立光，吉林胡立光律师事务所律师。上诉人吉林省广通有线网络股份有限公司（以下简称广通公司）因与上诉人吉视传媒股份有限公司农安分公司（以下简称吉视传媒农安分公司）、吉视传媒股份有限公司（以下简称吉视传媒公司）合同纠纷一案，不服长春净月高新技术产业开发区人民法院（2017）吉0194民初1192号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人广通公司委托诉讼代理人盖天宝、上诉人吉视传媒农安分公司及原审被告吉视传媒公司委托诉讼代理人胡立光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。广通公司上诉请求：一、请求依法撤销长春净月高新技术产业开发区人民法院作出的（2017）吉0194民初1192号民事判决，依法改判或发回重审。二、诉讼费用由吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司承担。事实及理由：一、根据双方结算方式的约定，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司无权直接扣款。根据《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》第七条“经营收益分配及结算方式第二款的规定，双方按月结算，经双方确认后，吉视传媒农安分公司在十个工作日内将广通公司应得收益款项（扣除税金后）支付给广通公司。”的约定，吉视传媒农安分公司无权直接扣款，其应先将款项全额给付广通公司，广通公司收到款项后，再将广通公司应该承担的款项支付给吉视传媒农安分公司。二、关于广通公司诉请的2016年少付的分成款人民币2290102.67元。1、广通公司不承担协议中没有约定的费用。广通公司不应承担农电杆路改造光缆迁改费613200元。农电局对高压线路进行改造，迁移改造光缆不是广通公司的合同义务，并且在通知函中明确写明是国网公司进行的升级改造，并不在双方合作范围内，同时，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司在一审时，没有提供证据证明其已花费613200元的凭证，一审法院问其是否有证据时，其只是说“有，已经计放财务账目。”，但并非提交。广通公司不应承担2015年杆路使用费56000元。根据《农安县乡镇主干光缆传输网络建设投资及租用合作协议》第七条“甲乙丙三方的权利和义务第一点甲方的权利和义务第4款甲方负责解决施工中的农电杆路无偿使用的问题。”的规定，吉视传媒农安分公司负责解决施工中无偿使用农电杆路的问题。吉视传媒农安分公司在一审时，提交的材料无法证明其主张。双方从未协商过如何分担杆路使用费，一审法院判令广通公司按照40%承担没有依据。广通公司不应承担维护网络人员、车辆费18187.48元。根据《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》第十一条的规定，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司负责网络的日常维护工作，由此产生的人员开支、车辆费用应由其承担。吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司在一审时，没有提供实际发生了上述费用的相关依据，一审法院不能依据推理来认定案件事实。2、协议中虽然约定是广通公司承担的费用，但因吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司没有提供充分的证据，广通公司不认可其主张。广通公司不应承担电费572043.11元。吉视传媒农安分公司在一审时，出示的为复印件，并且无法证明其提供复印件的电费票据是用于合作项目。一审“根据相关税收政策的规定”没有指出是具体规定，广通公司无法核对其真实性。2018年1月30日第三次开庭时，吉视传媒农安分公司没有提供电费票据原件，一审法院要求其三日内提供，但其并没有提供，其应承担举证不能的法律后果。一审法院酌情判令广通公司承担2016年光设备维护材料费300000元，没有依据。吉视传媒农安分公司在一审时，提供的证据是其单方制作，且是在2018年3月后制作的，对本案没有证明意义。比照表上的三家公司，农安分公司、榆树分公司、扶余分公司这三家公司的网络地点、网络类型、光缆线路长度均不同，此点在吉视传媒农安分公司提供的2018年3月19日对照表清楚的记载了上述事实，因此，三家公司没有可比性和参照性。吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司在一审时，提交的材料上均没有广通公司签字或盖章确认，其称已和广通公司确认，但至今没有提供广通公司确认的凭证，因此，一审法院不能根据其单方制作的材料上显示金额认定300000元。一审法院既然是酌情保护，300000元明显过高。三、一审法院不予支持广通公司诉请的2011年—2014年9月30日吉视传媒农安分公司少付的1176212.75元分成款和2015年吉视传媒农安分公司少付的1053771.07元分成款，认定事实错误。《关于支付农网合作分成款的告知函》系吉视传媒农安分公司单方制作，其至今没有提供扣款凭证和依据，广通公司无法核对告知函的内容，因此不发生认可告知函内容的法律效力。同时，广通公司在收到告知函后，多次找过被上诉人吉视传媒农安分公司的总经理及管理层提出过异议。吉视传媒农安分公司提供的qq聊天记录，没有提供原始载体，广通公司对其真实性有异议，不排除已进行人为改动。广通公司提交的证据材料《关于进一步明确农安县农网光设备维修更换权责的函》已经证实设备的维修更换应由光设备维修部检测确认，广通公司的财务部门没有确认的权利，财务人员只能对分成比例、扣费数额是否准确，进行确认。扣款是否合理、是否有依据，不是财务人员确认范围。吉视传媒农安分公司的证人张某也证实了财务核算是一个整体的流程，是几个部门相互配合形成的结果，因此，财务人员无权、也无法确认扣款是否有相应的依据。发票是针对合作项目整体开具的发票，不是针对每一项开具，每次开具发票均是根据吉视传媒农安分公司增值税的缺少，按其要求开具的，因此，开具发票证实不了广通公司对该笔分成款的认可。证监会自查时，杜某某只是要了一个电子档，吉视传媒农安分公司至今没有提供扣款凭证，不能视为广通公司对扣款情况予以认可。吉视传媒农安分公司的证人张某证实了其单位的财务保管凭证是按照法律年限保管，但吉视传媒农安分公司却以时间较长，没有保管为由，拒绝提供，其应承担举证不能的法律后果。四、吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司未按合同约定支付分成款，已构成恶意，应根据《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》第十五条的规定，承担违约责任，向广通公司支付违约金。一审法院认为其不构成恶意代扣，不支持广通公司关于违约金的主张，与法无据。五、双方从未在合同履行过程中，改变结算方式，吉视传媒农安分公司应根据《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》第七条的规定，按月结算分成款。吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司辩称，一、关于分成款结算方式问题:按照双方签订的《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》(简称“主合同”)第五条、一)3、规定:“甲方(吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司)负责对收益部分进行财务管理，按月做出财务报表，并按照约定的分成比例进行分成。乙方(广通公司)派财务总监来协助、监督财务帐目的制定及收益分配”。第七条二:“财务结算:1双方按月结算，每月开始的前一个工作日内，双方核对上月收费情况报表，并予以书面确认;2、经双方确认后，甲方在十个工作日内将乙方应得收益款项(扣除税金后)支付给乙方，乙方收款后即向甲方出具有效收款凭证:3、结算方式如需变动，由双方协商解决”。事实上，双方严格按照合同规定进行结算，并根据实际情况，将按月结算变更为按季结算:将核对和确认方式变更为网络核对和确认:将收益款项(扣除税金后)支付给乙方变更为扣除税金和各项费用后支付给乙方。上述结算方式的变更，符合主合同第七条3项关于“结算方式如需变动，由双方协商解决”的约定，并自合作初期一直实际履行到现在，已经形成了双方认可的结算模式。双方实际结算中，都是广通公司收到扣除各项费用后的分成款后，开具分成款全额发票。广通公司知口否认多年来形成并认可的结算方式，属于无理狡辩。二、关于2016年扣除各项费用问题。1、关于扣除协议中没有约定的费用问题:A、关于农电杆路改网人工费、农网光缆支干线改造发生的费用613200元的问题:按照“主合同”第二条、第五条、二)、6项规定，广通公司应当在投资期内建设完成全部的主干、支干和分配网络，但是，广通公司却采取租赁农电杆路的办法架设光缆，致使2016年农电杆路迁移，造成合作网络光缆被迫迁移重架。按照“主合同”第五条、二)、11项规定，广通公司负有保证设备运行的各项技术指标的维修责任，而广通公司拒不履行协议义务，因此造成合作项目不能正常运行。为避免扩大损失，按照“主合同”第十五条规定:“一方违约后，另方应采取适当措施防止损失扩大，没有采取适当措施，致使损失扩大，不得就扩大的损失要求赔偿”。因此，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司被迫迁移了光缆，支付费用613200元，这些费用，按照协议应当由广通公司承担。因此，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司在分成款中扣除。按照协议约定，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司有权追究广通公司的违约责任，要求广通公司支付实际损失三倍的违约金。关于此项费用的证据，一审中，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司提交了农电公司的证明和工程结算依据，足以证明费用发生的事实和数额准确。B、关于2015年度农电杆路使用费560000元的问题:按照“主合同”第五条、二)、6项规定，乙方的投资内容部分为:光纤骨干网、支线光纤网、用户分配主干网等，但是，广通公司在投资期内并没有建设光纤网络的杆路，而是租用农电的杆路架设的光缆。这本身就是广通公司违约行为，严格按照合同规定，租赁费用应当全部由广通公司承担。但是，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司为维持合作关系，作出让步，自2008年农电收取杆路使用费后，双方就直按照分成比例分摊杆路使用费并在分成款中扣除，对于多年来形成的结算事实和模式，广通公司无权否认。因此，2015年农电杆路使用费共计140000元，按照6:4分成比例分摊，广通公司应当负担56000元，并在分成款中扣除是双方早已认可的。C、关于维护网络人员、车辆费用18,187.48元的问题:按照“主合同”规定，广通公司承担网络维修更换责任，因此，广通公司常年派驻4名人员、两台车辆和-台融合机负责维修更换任务。但是，2016年11月30日，广通公司单方决定撤走了维修人员，不再履行维修义务。为避免扩大损失，按照“主合同”第十五条规定:“方违约后，另一方应采取适当措施防止损失扩大，没有采取适当措施，致使损失扩大，不得就扩大的损失要求赔偿”。吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司按照广通公司的原配置，安排人员、车辆进行维修工作，并按照现行工资和费用标准计算费用，在分成款中扣除。这是广通公司违约所造成的后果。按照协议约定，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司有权追究广通公司的违约责任，要求广通公司支付实际损失三倍的违约金。上述三项费用虽然没有在主合同中约定，但是在运营中实际发生并应当由广通公司承担的费用，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司也有权行使抵销权在结算分成款中扣除。2、关于广通公司承认应当由其负担的费用数额确认问题:A、关于电费572043.12元问题:2016年度电费共计1673226.16元，扣除税金后按6:4分摊，广通公司应负担电费572043.12元;按照主合同第五条、一)3、规定:“乙方派财务总监来协助、监督财务帐目的制定及收益分配”。电费是合同约定双方按照分成比例分担的项目，广通公司财务总监应当在每个季度结算时核对原件并确认:在一审中，法院组织双方核对帐目，因广通公司拒不配合而未成:一审每次庭审时，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司都是带着传票原件出庭出示证据，因电费票据过多，法庭决定庭后核对，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司已经向法庭出示核对了电费原件，广通公司不参加核对，应当后果自负。但是，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司也不拒绝广通公司随时再次核对原件。B、关于2016年光设备维护材料费300000元的问题:1.按照“主合同”第二条、第五条、二)、11约定，“乙方负责光纤有线电视网络建设的技术、设备、维护及全部投资资金，双方共同收效。乙方承诺，乙方投资期内投入的设备(光发射机、光接收机、光放大器、光分路器、可寻址设备、光缆),在双方合作期内，保证设备运行的各项技术指标，期间发生的维修费用和设备更换费用由乙方负责”。然而，广通公司却怠于履行合同义务，既不储备维修材料，也不配置足够的维修人员，造成设备、光缆故障后不能及时维修。吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司为保障有线电视网络正常运行，无奈指派各乡镇站点工作人员帮助广通公司抢修，由公司站点工作人员到公司仓库领取维修材料并送到抢修现场。出库单上大多数由吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司站点工作人员签字，其中一联交给广通公司维修人员用于统计，并没有要求广通公司维修人员当场签字。在双方结算时，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司列出维修材料清单，由广通公司财务总监与其维修人员核对无误后，双方据以结算。从合作开始直至2015年末，广通公司从来没有对此结算方式和费用数额提出过异议。在2016年4个季度的每次结算时，广通公司的财务总监收到结算表后，也均没有对光材料费用的数额327749.06元提出过异议。现在坚持要求吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司提供其工作人员签字的出库单，否则不子承认结算数据，有违诚信。广通公司这种背信弃义、投机取巧的主张，法院不应保护。2、按照有线电视网络经营实际情况，光设备维护材料费是必然发生的费用。一审法院在被上诉人矢口否认费用数据、没有此类司法鉴定机构能够对此进行评估鉴定的情况下，为客观地查明事实，要求吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司总公司在全省范围内提供同类相似分公司光设备维护材料费统计表作为比照依据，是符合本案实际情况和法律规定的。3、广通公司承担2016年度光设备维护材料费用327749.06元，本来是双方已经经过核对的数额，按照全省同类相似分公司光设备维护材料费统计数据,在平均值之内，一审法院本应全额保护。但是，酌情保护300000万元，少保护27749.06元，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司表示接受，根本不存在过高的问题。三、关于2014年度和2015年分成款问题:1、《关于支付农网合作分成款的告知函》广通公司当庭承认已经收到。函中明确告知:“以上费用我方将在二季度分成款中扣除，贵方如有异议请于2014年10月15日前与我方联系，如到期未联系我方，即表示贵方无异议，届时我方将扣除费用后剩余的分成款110306.25元支付给贵方”。广通公司在规定时间内没有提出异议，实际接收了剩余分成款110306.25元并开具了全年总额的发票，现在提出不认可，是没有依据的。2、杜某某是广通公司财务总监、董事会秘书，属于公司高级管理人员。在审庭审中，广通公司代理人杜某某当庭矢口否认自己是财务总监的身份，试图否认双方网络电子结算的效力。通过吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司查证，广通公司在上市公司信息公示中披露:杜某某自2003年至2011年2月任广通公司公司财务部经理、2011年2月至今任公司财务总监、董事会秘书。此证据当庭出示后，广通公司哑口无言、无地自容。吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司的财务部长张某和广通公司财务总监杜某某自2014起，通过qq软件传递结算文件，核对、确认结算结果，完全符合主合同第五条、-款3项“乙方派财务总监来协助、监督财务帐目的制定及收益分配”的约定，其确认结果，对双方具有法律效力。吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司提交的张某和杜某某之间的qq通信记录，客观真实地反映了双方结算的过程，杜某某当庭承认上诉人提交的qq通信记录是真实的，并且，每次开庭，张某都是带着电脑到庭，电脑中有原始通信记录，广通公司承认吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司提交的通信记录截图的内容的真实性，没有要求核对载体，现在出尔反尔提出载体问题，不能否定一审此证据的法律效力。3、按照《发票管理办法》第四条规定:“发票，是指在购销商品，提供或者接受服务以及从事其他经营活动中，开具、收取的收付款凭证。”可见发票是收付款凭证是有法律依据的，而且，最高人民法院也有相关指导性案例!广通公司在收到扣除各项费用的分成款之后，按照分成款总额开具了全额发票，就是对双方结算结果的确认、扣除各项费用的认可。4、证监会自查时，杜某某又要了一个结算的电子档，说明这个电子档是广通公司认可的结算数据，不但已经记入财务帐中，也是作为上报监管部门的依据。5、吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司作为上市公司，严格按照规定年限保管账务凭证，广通公司提出的出库单，只作为结算统计凭证，在汇总形成报表并得到确认之后，没有规定出库单要长期保存。广通公司在双方对结算表确认之后要求两次核对出库单，违背常理，不应采信。四、因吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司没有违约，不应支付违约金。按照双方签订的《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》第二五条规定:“如果一方违约，应向另一方支付实际损失三倍的违约金。如果本协议的其它条款对违约责任另有明确规定，则本条款不适用于该条款规定的违约及违约责任”。而在《补充协议》第三条规定，“如果甲方(吉视传媒农安分公司)不按时划拨(分成款)，乙方(广通公司)有权将可寻址前端全部关断，后果由甲方负责”。因此，如果吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司违约不支付分成款，广通公司就采取将可寻址前端全部关断，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司承担的违约责任是可寻址前端关断的后果，也不是承担损失三倍的违约金。事实上，广通公司没有关断可寻址前端，也充分说明吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司没有违约支付分成款的事实，更谈不上恶意。五、关于按季度结算的问题:合同中规定的按月结算在实践中难以操作，双方按照合同约定变更为按季结算，已经履行多年，形成固定的结算模式(此点在第一条已有说明)，广通公司一再要求恢复不合理的结算时间，实属无理取闹。综上所述，广通公司的上诉请求无事实根据和法律依据，一审判决对广通公司提出上诉的部分，认定事实清楚，证据确实充分,适用法律正确，应当依法驳回广通公司的上诉请求。吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司上诉请求：一、撤销(2017)吉0194民初1192号民事判决第一判项中关于吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司给付广通公司少付的分成款730672.06元的判决，依法改判2016年光缆改网维修人工费用25105元及2015年和2016年主干网租网费用366816元和311272元，合计703193元由广通公司承担。二、诉讼费用由广通公司负担。事实和理由:一、关于2016年分成款中吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司代扣的光缆改网人工费25105元的问题，一审判决按照协议中对电缆的约定，判决由吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司承担的问题属于误判。二、关于一审判决中认定:吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司收取2015年、2016年主干网租网费用366816元和311272元，因自2015年起已不涉及租金问题且合同也并未约定2015年后广通公司应按照分成比例继续承担租金的问题，认为吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司扣除广通公司租网费用于法无据，这是对客观事实的错误认定和法律关系的错误理解。1、合作合同中明确约定:主干网租网费用由合作双方按照分成比例分担。首先，按照主合同约定，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司应当建设完整的农村有线电视网络，其中包括主干网的建设，但是，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司并未出资建设，而是租赁网通公司的主干网，以每年实际用户每户24元的标准计算向网通公司支付租网费用。并由此在主合同第七条中约定:收视费收入扣除租网费用后由甲乙双方按照如下的比例进行分配......明确约定了合作双方按照收益分配比例分担租网费用的义务。其次，按照《农安县乡镇主干光缆传输网络建设投资及租用合作协议》第三条、第四条的约定，该主干光缆建成后所有权和使用权即归吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司所有，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司给付投资方租金，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司支付的租金标准时租用网通公司的价格相同，即每户每年24元，特别是在第七项“丙方的义务”中约定：介于该网络为甲方与丙方的合作期限之内，乙方投资回报及租金事实属于由丙方共同支付，丙方同意本协议内容并协助各项条款的执行。以上事实说明:广通公司在没有投资完成主干网建设的情况合作双方形成了共识，即租用网通公司的主干网，租网费用标准为每年每户24元，由合作双方按照约定的分成比例分担租网费用；2004年，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司引进第三方投资修建主干网，约定建成后所有权和使用权即归吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司所有，合作双方仍然按照主合同约定每年每户24元的标准向吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司支付租网费用:吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司用主干网收益款即合作双方支付租网费用向第三方支付10年租金和返还投资款。任何合同均中没有免除广通公司分担主干网租网费用的约定。因此，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司按照分成比例分担主干网租网费用，是合作合同约定的义务。2、吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司拥有主干网的所有权，依法享有主干网的收益权。《物权法》第三十九条规定:“所有权人对自己的不动产或动产，依法享有占有、使用、收益和处分的权利”。吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司自2004年起即拥有主干网的所有权是不争的事实，按照法律的规定，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司同时享有了主干网的收益权:而合作双方使用主干网，是以支付每年每户24元的租网费用为代价取得的使用权，吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司按照分配比例分担租网费用是主合同约定的义务，而且无论主干网的所有权人是网通公司还是吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司，广通公司一直按照约定标准履行支付租网费用的义务；吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司为取得和维持主干网的所有权，用收益款即合作双方支付的租网费用支付了10年的投资款和租金，并承担了主干网的管理责任和经营风险，享有主干网的收益权是法律规定的权利，任何人无权利夺，这与是否涉及支付租金无关。广通公司对主于网没有任何投资，也不承担管理和风险责任，并且在合同中明确承诺同意按照每年每户24元支付租网费用等协议内容并协助各项条款的执行；任何合同均中没有免除广通公司分担主干网租网费用义务的约定。因此，一审判决认为吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司扣除广通公司按照分成比例负担的主干网租网费用，因自2015年起已不涉及租金问题且合同也并未约定2015年后广通公司应按照分成比例继续承担租金的问题，认为吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司扣除广通公司租网费用于法无据，这是对客观事实的错误认定和法律关系的错误理解，严重侵害了吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司的财产所有权，应当依法纠正。广通公司辩称，一、2016年分成款中光缆改网人工费25105元，一审法院按照对电缆的约定进行判决，确实不当，但吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司扣除广通公司要求广通公司承担上述费用，没有依据。1、从合同角度，根据《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》（以下简称：主合同）第五条第（二）款11小点的约定，光设备及光缆维修费用由广通公司承担，但是光缆改网不是广通公司的合同义务。2、从被广通公司在一审时提交的证据材料，其提交的费用报销单及农网支干线运维费用明细表上均没有广通公司签字确认，广通公司对其真实性有异议。3、广通公司与被广通公司吉视传媒农安分公司合作建设农村有线电视网项目，广通公司前期垫资建设，前八年为投资建设期，现在为项目的收益期，本案并不是一个复杂案件，就是双方严格按照执行协议的问题，协议约定是广通公司承担的费用，被广通公司出示相关证据，证明实际发生该了费用，并且经广通公司确认了，广通公司就承担，反之，协议中没有约定或被广通公司没有证据的，广通公司就不承担。二、一审判决关于2015年和2016年主干网租网费366816元和311272元不应由广通公司承担正确。1、根据《农安县镇主干光缆传输网络建设投资及租用合作协议》约定，长春市广通投资管理有限公司所建设的骨干光缆网络属于为满足传输农村有线电视网络的需求而专门建设的网络，建设完成后即将网络所有权和使用权交给被广通公司吉视传媒农安分公司，长春市广通投资管理有限公司收取租金，期限为十年，自2005年至2014年底止。2015年因该网络的所有权归吉视传媒农安分公司，该网不涉及租金问题且合同也未约定2015年后广通公司应按照分成比例继续承担租金，故对于这两笔费用，广通公司不应承担。2、《农安县镇主干光缆传输网络建设投资及租用合作协议》是广通公司与被广通公司吉视传媒农安分公司在合作过程中，对主合同内容的调整，因此，被广通公司吉视传媒农安分公司无权要求广通公司支付租网费。3、根据《农安县镇主干光缆传输网络建设投资及租用合作协议》第七条第（三）款第1点，长春市广通投资管理有限公司投资回报及租金事实上属于广通公司与广通公司吉视传媒农安分公司共同支付，是双方共同出资取得的所有权，所以即使所有权归吉视传媒农安分公司，广通公司亦不应承担租网费用。广通公司向一审法院起诉请求：1.吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司共同给付2011年至2014年9月30日少付的分成款人民币1176212.75元及违约金533510.50元(违约金从2015年1月1日计算至2017年9月7日，按中国人民银行同期贷款利率的三倍计算);2.吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司共同给付2015年少付的分成款人民币1053771.07元及违约金283552.23元(违约金从2016年1月1日计算至2017年9月7日，按中国人民银行同期贷款利率的三倍计算);3.吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司共同给付2016年少付的分成款人民币2290102.67元及违约金221185.75元(违约金从2017年1月1日计算至2017年9月7日，按中国人民银行同期贷款利率的三倍计算);4.吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司按月结算分成款，并在扣分成款前，应提供合法、合理的依据，并经广通公司予以确认。5.诉讼费用由吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司承担。事实与理由:农安县城乡有线电视网络有限公司与长春市伙伴网络工程有限公司于2003年5月26日签订了《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》、农安县城乡有线电视网格有限公司与长春市伙伴网络工程有限公司于2004年3月1日签订了《农安县有线电视光纤网建设合作补充协议(二)》,2010年5月26日广通公司与吉视传媒农安分公司签订了《2010年—2011年发展农安县农村有线电视用户合作协议》、2011年6月23日广通公司与吉视传媒农安分公司签订了《关于农村有线电视网络项目合作的合同》、2005年4月农安县城乡有线电视网络公司、长春市广通投资管理有限公司与广通公司签订了《农安县镇主干光缆传输网络建设投资及租用合作协议》，上述合同约定:农安县城乡有线电视网络有限公司授权给吉林省广播电视信息网络集团有限责任农安分公司全权执行，长春市伙伴网络工程有限公司授权给广通公司全权执行。广通公司与吉视传媒农安分公司共同合作建设农安县的农村有线电视网项目，合作期为2003年12月31日至2023年12月30日，吉视传媒农安分公司分成比例为20%，广通公司分成比例为80%，2005年12月31日至2007年12月30日，吉视传媒农安分公司分成比例为30%，广通公司分成比例为70%，2007年12月31日至2014年12月30日，广通公司、吉视传媒农安分公司分成比例均为50%，2014年12月31日至2023年12月30日吉视传媒农安分公司分成比例为60%,广通公司分成比例为40%，双方按月结算。广通公司投资期投入的设备(光发射机、光接收机、光放大器、光分路器、可寻址设备、光缆)，在双方合作期内，广通公司保证设备运行的各项技术指标，期间发生的维修费用和设备更换费用由广通公司负责，但网络中电缆属正常运维成本中的部分，投资期满后广通公司不负责。吉视传媒农安分公司负责主机房的设备维护，负责各个范国内网络线路的日常间单维护和退网工作。发现问题立即排除。吉视传媒农安分公司负责解决施工中的农电杆路无偿使用用问题。如果一方违约，应向另一方支付实际损失三倍违约金。合同签订后，广通公司投入了大量的人力、物力，依约履行了合同全部义务，但吉视传媒农安分公司并未按合同约定给付广通公司分成款，吉视传媒农安分公司从未按月结算分成款，并且在扣取广通公司分成款前，没有提供合法、合理的依据，从未与广通公司进行对账确认。吉视传媒农安分公司是吉视传媒的分公司，应承担本案的给付义务。一审法院经审理查明，认定事实如下：(一)农安县城乡有线电视网络有限公司(系合同甲方）与长春市伙伴网络工程有限公司(以下简称伙伴公司，系合同乙方)于2003年5月26日签订了《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》，约定双方建设农安县农村有线电视网络。甲方以融资的方式和乙方共同合作发展农安县农村有线网络，乙方以逐年收费分成的方式回收投资成本、资金利息和收益回报。双方的合作期限为15年。有线电视收视费全部由甲方收取。初装费在投资建设期8年内由乙方收取用于网络建设:乙方投资期结束后由甲方收取。甲方负责收费人员的管理。甲方负责对收益部分进行财务管理，按月做出财务报表，并按照约定的分成比例进行分成。乙方派财务总监来协助、监督财务账目的制定及收益分配。乙方在本协议的投资建设期内，负责农安县农村光纤有限电视网的技术、设备，市场拓展、运维、增加节目源等项的全部资金投入。乙方的投资内容部分为:光纤骨干网、光传输设备和接收设备、支线光纤网及其传输、接收设备、用户分配主干网，立杆和主干电缆等。在建设投资期的八年内，乙方负责机器、设备、开拓市场、运营维护和用户接入的费用及人员工程费等:由于设备较多，耗电量大，在合作期限内其电费由双方按分成比例分摊:乙方负责制定科学的经营模式和管理体系。负责对技术人员的培训。乙方承诺，乙方投资期内投入的设备在双方合作期内，保证设备运行的各项技术指标，期间发生的维修费用和设备更换费用由乙方负责。但网络中的电缆属正常运维成本中的部分，投资期满后乙方不负责。2004年3月1日农安县城乡有线电视网络有限公司与伙件公司签订了《农安县农村有线电视光纤网建设合作补充协议》约定，乙方授权给吉林省广通有线网络有限公司(以下简称广通公司)全权执行，广通公司是乙方为发展农安县有线电视而专门融资成立的企业。其中执行分成比例2014年12月31日至2018年12月30日甲方为60%，乙方为40%。2005年4月农安县城乡有线电视网络公司(甲方)、长春市广通投资管理有限公司(乙方)与广通公司(丙方)签订了《农安县镇主干光缆传输网络建设投资及租用合作协议》约定，乙方所建设的骨干光缆网络属于为满足甲方传输农村有线电视网络的需求而专门建设的网络，建设完成以后即将该网络的所有权和使用权交给甲方，甲方给付乙方租金，期限为十年，即自2005年至2014年底止。甲方租用该网络的价格和甲方现行租用网通的价格相同,即每户每年24元。2009年4月28日吉林省广播电视信息网络集团有限责任公司农安分公司(甲方)与伙伴公司(乙方)签订了《农安县有线电视光纤网建设合作补充协议(二)》约定，甲方农安县城乡有线电视网络有限公司授权给吉林省广播电视信息网络集团有限责任公司农安分公司全权执行；乙方伙伴公司授权给广通公司全权执行。协议的合作内容是建设农安县农村有线电视网络数字化整体平移项目。根据原有合作协议，由甲方负责提供其管辖区域内的农安县农村有线电视网络数字化整体平移项目的市场资源、网络资源和政策保障、环境保障:由乙方负责投入项目的全部资金、技术和设备。在延续原有合作协议的基础上，将合作期延长五年，作为项目投资的回报。合作期结束后，乙方所投入的所有资产将全部无偿转让给甲方。2010年5月26日吉视传媒股份有限公司农安分公司(以下简称吉视传媒农安分公司)与广通公司签订了《2010年-2011年发展农安县农村有线电视用户合作协议》、2011年6月23日双方又签订了《关于农村有线电视网络项目合作的合同》约定2010年广通公司新建网的农安县农村有线电视用户，其第一年的收视维护费均作为网络建设的基础投入，由广通公司所有，双方不进行分成分配。2011年古视传媒农安分公司新发展的用户，第一年的收视维护费亦作为网络建设的基础投入，由吉视传媒农安分公司所有，双方不进行分配。同时约定双方分别承继2003年5月26日《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》约定的权利和义务，即原协议中农安城乡有线电视网络有限公司的权利义务由吉视传媒农安分公司承继，伙伴公司的权利和义务由广通公司承继。(二)2014年10月8日吉视传媒农安分公司向广通公司发《关于支付农网合作分成款的告知函》，其中吉视传媒农安分公司称按照合同约定其在支付分成款时扣除广通公司应承担的费用共计1176212.75元并汇总了费用详细，且告知广通公司如有疑义请在2014年10月15日前和其联系，如到期未联系，即表示无疑义，届时其将扣除费用后剩余的分成款110306.25元支付给对方。庭审中广通公司称收到上述告知函，其曾多次找对方的管理层和总经理提出过异议，但从吉视传媒农安分公司会计张某和广通公司财务负责人杜某某的qq聊天记录显示，广通公司接收吉视传媒农安分公司提供的“7-9月分成计算表”“10月分成”“代扣费用”“4-6月租网费”“2010—2014年分成总总表”等电子表格，并未对2011年至2014年9月的分成数额提出异议且2014年为吉视传媒农安分公司开县了900万元的发票；吉视传媒农安分公司会计张某和广通公司财务负责人杜某某20105年5月6日到2016年1月12日的qq聊天记录显示双方对于2015年的分成进行了沟通协商，其中包含杆路使用费、光材料和电费等，且在张某询问2015年分成是否有异议时，杜某某在聊天记录中表述“我没细看，相信你”，且在证监会要自查的时候，杜某某让张某将2015年全年的分成表电子档传送给她，2015年广通公司为吉视传媒农安分公司开具了5564083.73元的发票;2016年7月25日广通公司向吉视传媒农安分公司发“关于催促吉视传媒农安分公司尽快拨付2016年第一、第二季度的分成款的函”，广通公司要求吉视传媒农安分公司尽快支付2016年第一和第二季度的分成款2434383.41元。2017年3月28日吉视传媒农安分公司向广通公司发“2016年度分成情况”的函，称2016年农网总收入7781781.44元，按照6:4分成比例应分给广通公司分成款3487553.94元。广通公司2016年1-12月应分担的费用为电费572043.13元、光缆支干线抢修改造人工费25105元、光设备维护材料费327479.06元、2015年度农电杆路使用费56000元、2016年度租网费用311272元、自有农网9000户分成345600元，农电杆路改造费用613200元、维修网络人员工资和车辆18187.48元，扣除吉视传媒农安分公司向广通公司支付的1299256.63元，剩余-447405.36元未付。(三)2016年全年双方合作项目共产生电费金额合计为1440295.67元，国网吉林农安县供电有限公司为吉视传媒农安分公司开具了等额发票。2016年度扣缴税款总计金额为209273.71元。根据相关税收政策的规定，2014年1月1日至2016年12月31日，广播电视运营服务企业收取的有线数字电视基本收视维护费和农村有线电视基本收视费免收增值税。2016年农安县农电杆路改造时发生了光缆改网的维修人工费用共计25105元。2016年吉视传媒农安分公司完成了对杨树林等九个乡镇农电供电线路的改造迁移并架设有线电视光缆204.4公里，后经长春电力建设公司农安农电工程分公司验收合格。吉视传媒股份有限公司同意吉视传媒农安分公司敷设电力杆路自承光缆施工费调整为一级施工标准,即为3000元每公里，故吉视传媒农安分公司因农电杆路改造光缆迁改发生费用为613200元。2015年度吉视传媒农安分公司向长春电力建设公司农安农电工程分公司缴纳农电杆路使用费为140000元，长春电力建设公司农安农电工程分公司为其开具140000元的发票。吉视传媒农安分公司称2016年光设备维护材料费用为327749.06元，因材料出库单上没有广通公司的人员签字，广通公司对上述金额不予认可。吉视传媒农安分公司提供了吉视传媒榆树分公司和吉视传媒扶余分公司2011-2017年光设备维护的费用资料，其中吉视传媒榆树分公司每年每公里光缆维修设备材料消耗为151.61元，吉视传媒扶余分公司为85.62元，吉视传媒农安分公司为125.95元。吉视传媒农安分公司2014-2016年光设备维修费用分别为554398元，288369元和327749元。吉视传媒农安分公司称维护网络人员和车辆发生费用共计18187.48元应由广通公司承担，但广通公司不予认可。吉视传媒农安分公司称由于合同约定全部主干线的投资由广通公司负责，因广通公司始终没有建设主干线，所以双方租用网通的主干线光缆，租金是每户每年24元。2015年和2016年总收入分别为7781781.44元和9170454.83元，故广通公司应按照40%的分成比例，2015年和2016年分别承担租网费用为366816元和311272元，但广通公司不子认可。一审法院认为，本案争议的焦点有两个:第一、关于广通公司主体是否适格的问题。《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》是农安县城乡有线电视网络有限公司和伙伴公司签订的，《农安县农村有线电视光纤网建设合作补充协议》及《农安县有线电视光纤网建设合作补充协议(二)》中伙伴公司授权广通公司执行其在合同中的权利和义务。后广通公司和吉视传媒农安分公司签订《农安县镇主干光缆传输网络建设投资及租用合作协议》《关于农村有线电视网络项目合作的合间》等合同，按照合同的约定进行投资及参与分成，广通公司承继了伙伴公司在上述合同中的权利和义务，伙伴公司对此也予以认可，故广通公司作为原告主体适格。上述合同是双方的真实意思表示，双方应当按照合同约定履行各自的义务。本案争议的第第二个焦点是:广通公司的各项诉请是否符合法律规定。1.关于广通公司诉请的2011年—2014年9月30日吉视传媒农安分公司少付的1176212.75元分成款。经查，广通公司承认收到《关于支付农网合作分成款的告知函》，但未向法庭提供其在约定的日期内向吉视传媒农安分公司提出异议的相关证据，且从吉视传媒农安分公司会计张某和广通公司财务负责人杜某某的qq聊天记录显示，广通公司在接收吉视传媒农安分公司提供的对账表格后未对分成数额提出异议，且为吉视传媒农安分公司开具了900万元的发票，故此应视为对该笔分成款的认可。虽然此种结算方式不符合合同的约定，但双方均未提出异议且按此种结算方式进行，应视为对合同结算方式的变更，故对广通公司的该项诉请本院不予支持;2.关于广通公司诉请的2015年吉视传媒农安分公司少付的1053771.07元分成款。经查，吉视传媒农安分公司会计张某和广通公司财务负责人杜某某qq聊天记录显示2015年5月6日到2016年1月12日期间双方继续通过qq聊天的形式对于2015年的分成进行了沟通协商，其中包含杆路使用费、光材料和电费等，且在张某询问2015年分成是否有异议时，杜某某在聊天记录中表述“我没细看，相信你”，且在证监会要自查的时候，杜某某让张某将2015年全年的分成表电子档传送给她，应视为广通公司对吉视传媒提供的分成予以认可，2015年广通公司为吉视传媒农安分公司开具了5564083.73元的发票，故对于广通公司的该项诉请本院不予支持。3.关于广通公司诉请的2016年吉视传媒农安分公司少付的2290102.67元分成款。经查，吉视传媒农安分公司收到广通公司发的“关于催促吉视传媒农安分公司尽快拨付2016年第一、第二季度的分成款的函”后，2017年3月28日吉视传媒农安分公司向广通公司回函称，扣除吉视传媒农安分公司向广通公司支付的1299256.63元广通公司还应支付吉视传媒农安分公司447405.36元。广通公司遂向吉视传媒农安分公司发“针对《2016年度分成情况》的回复”函对分成数额提出异议，就吉视传媒农安分公司2016年度分成扣款的数额和依据本院评议如下:关于电费数额问题，2016年全年双方合作项目共产生电费金额合计为1440295.67元，2016年度扣缴税款总计金额为209273.71元，故对于剩余1231021.96元广通公司应按照分成比例即40%承担。根据相关税收政策的规定，由于广播电视运营服务企业收取的有线数字电视基本收视维护费和农村有线电视基本收视费免收增值税。故对于该笔税款广通公司亦应按分成比例分担，其中10月份免税税金应计入费用比例为56.44%，11月份免税税金应计入费用比例为93.92%，故广通公司对于电费总计应承担572043.11元。2016年农安县农电杆路改造时发生了光缆改网的维修人工费用共计25105元。根据《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》第五条(二)项11.的规定，网络中的电缆属正常运维成本中的部分，投资期满后乙方不负责。由于该部分人工费发生于投资期满后，故此笔费用广通公司不应承担。关于农电杆路改造光缆迁改费613200元，根据《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》第五条(二)项6.的规定，乙方投资内容包括光缆骨干网和支线光缆网，因广通公司未履行该义务，导致双方租用农电电杆架设有线电视网络，后因农电局对高压线路进行改造，导致吉视传媒农安分公司为线路改造支付费用613200元，故该笔费用应由广通公司承担。关于2015年杆路使用费56000元，由于广通公司未按约定架设光纤骨干和支杆网，吉视传媒农安分公司占用农安县龙达电力实业有限公司(现更名为长春电力建设公司农安农电工程分公司)所有的农村高低压电力线路电杆架设农村有线电视网络，2015年度吉视传媒农安分公司向长春电力建设公司农安农电工程分公司缴纳农电杆路使用费为140000元,故广通公司按照40%的分成比例承担56000元并无不当。关于2016年光设备维护材料费用为327749.06元，因材料出库单上没有广通公司的人员签字，广通公司对上述金额不予认可。吉视传媒农安分公司提供了吉视传媒榆树分公司和吉视传媒扶余分公司20112017年光设备维护的费用资料，其中吉视传媒榆树分公司每年每公里光缆维修设备材料消耗为151.61元，吉视传媒扶余分公司为85.62元，吉视传媒农安分公司为125.95元。吉视传媒农安分公司2014年至2016年光设备维修费用分别为554398元，288369元和327749元。综合考虑上述数据及本案案情，本院酌情保护300000元，故广通公司应承担光设备维护材科费的金额为300000元。关于维护网络人员、车辆费18187.48元，根据《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》第五条(二)项11.规定，在双方合作期内，保证设备运行的各项技术指标期间发生的维修费用和设备更换费用由乙方负责。因2016年11月17日广通公司向吉视传媒农安分公司发的“关于严格履行《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》复函的回函”称我方将派给贵方协助工作的人员于2016年11月30日撤回。后吉视传媒农安分公司增派4名人员和车辆负责设备维修，2016年12月份发生了18187.48元费用根据合同约定应由广通公司承担。关于2015年和2016年主干网租网费用366816元和311272元，因《农安县镇主干光缆传输网络建设投资及租用合作协议》约定，长春市广通投资管理有限公司所建设的骨干光缆网络属于为满足传输农村有线电视网络的需求而专门建设的网络，建设完成以后即将该网络的所有权和使用权交给吉视传媒农安分公司，长春市广通投资管理有限公司收取租金，期限为十年，自2005年至2014年底止。2015年因该网络的所有权归吉视传媒农安分公司，该网已不涉及租金问题且合同也并未约定2015年后广通公司应按照分成比例继续承担租金，故对于该两笔费用广通公司不应承担。综上，2011年至2014年9月以及2015年度吉视传媒农安分公司少付广通公司的分成款因双方已核对完毕，且双方并无争议，故吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司不应支付。2016年少付的分成款中吉视传媒农安分公司代扣的改网人工费25105元2015年主干网租网费366816元和2016年主干网租网费311272元于法无据，吉视传媒农安分公司应向广通公司返还。光设备维护材料费代扣数额为327479.06元，因本院酌情保护300000元，故吉视传媒农安分公司应将差额27479.06元返还广通公司，故吉视传媒农安分公司合计应向广通公司支付730672.06元。因吉视传媒农安分公司系吉视传媒公司的分公司，故吉视传媒公司对于该笔款项应和吉视传媒农安分公司共同承担赔偿责任。关于广通公司诉请的违约金，因吉视传媒农安分公司代扣的上述部分费用并非恶意代扣，故对广通公司关于违约金的主张本院不予支持。关于广通公司诉请的判令吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司按月结算分成款，并在扣分成款前提供合法、合理的依据，并经广通公司予以确认，该诉请符合双方之前签订的合同中关于结算方式的约定，但在合同履行过程中双方改变了原来的结算方式，视为对原合同的变更。综上，原审依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十九条之规定，判决如下:一、吉视传媒股份有限公司农安分公司和吉视传媒股份有限公司于判决生效后十日内向原告吉林省广通有线网络股份有限公司支付少付的分成款730672.06元。二、驳回吉林省广通有线网络股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费50708元，由吉视传媒股份有限公司农安分公司、吉视传媒股份有限公司负担11106元，吉林省广通有线网络股份有限公司负担39602元。本院二审期间，广通公司、吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司未提交新证据。本案经本院二审审理查明的事实与原审判决认定的事实基本一致。另查明，2003年5月26日，农安县城乡有线电视网络有限公司(系合同甲方）与长春市伙伴网络工程有限公司(以下简称伙伴公司，系合同乙方)签订《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》，主要内容为甲方负责协调各级地方政府以及广电的职能优势发展农村有线电视事业；乙方负责光纤有线电视网络建设的技术、设备、维护及全部投资资金，双方共同收益。双方合作期限为十五年，前八年为投资建设期，后七年为发展收益期。网络所有权、经营权、管理权归甲方所有。但本着谁投资谁受益的原则，双方合作新建网络的收益权在合作年限内归双方共有。有线电视收费全部由甲方收取；初装费在投资建设期8年内由乙方收取用于网络建设；乙方投资期结束后由甲方收取。甲方负责收费人员的管理。甲方负责对收益部分进行财务管理，按月做出财务报表，并按照约定的分成比例进行分成。乙方在本协议的投资建设期内，负责农安县农村光缆有线电视网的技术、设备、市场拓展、运维、增加节目源等项的全部资金投入。乙方对所建设的网络不具有所有权，在约定合作的年限内，收益权为甲乙双方共有。收益部分比例按照双方约定的分成比例分成。乙方的收益部分在当地完税后甲方按月拨划到乙方账户，并需要甲方出具财务报表和当地税务部门完税证明。乙方应及时将投入到甲方网络中的机器、设备等的所有权转移交给甲方。并提供有效证明文件，同甲方办理财务手续。在建设投资期的八年内，乙方负责机器、设备、开拓市场、运营维护和用户接入的费用及人员工程费等；由于设备较多，耗电量大，在合作期限内其电费由双方按分成比例分摊。乙方承诺，乙方投资期内投入的设备，在双方合作期内，保证设备运行的各项技术指标，其间发生的维修费用和设备更换费用由乙方负责。但网络中的电缆属正常运维成本中的部分，投资期满后乙方不负责。协议第七条经营收益分配及结算方式第二点财务结算约定“双方按月结算，每月开始的前五个工作日内，双方核对上月收费情况报表，并予以书面确认。经双方确认后，甲方在十个作日内将乙方应得收益款项（扣除税金后）支付给乙方，乙方收款后即向甲方出具有效收款凭证。结算方式如需变动，由双方协商解决。”，协议第十二条设备安全及日常维护第二点约定“甲方委派专人负责各个范围内网络线路的日常简单维护和巡网工作，发现问题立即排除”。乙方的投资内容部分为：光纤骨干网、光传输设备和接收设备，计划投资90万；支线光纤网及其传输、接收设备，计划投资180万元。2004年3月1日，农安县城乡有线电视网络有线公司（甲方）与长春市伙伴网络工程有线公司（乙方）签订《农安县农村有线电视光纤网建设合作补充协议》，主要内容为：甲方和乙方签订的《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》乙方授权给吉林省广通有线网络有线公司全权执行，并遵行原长春市伙伴网络工程有线公司签订的协议。2005年4月农安县城乡有线电视网络公司(甲方)、长春市广通投资管理有限公司(乙方)与吉林省广通有线网络有线公司(丙方)签订了《农安县镇主干光缆传输网络建设投资及租用合作协议》，主要内容为：内容及范围：施工方采用架设、借助农电杆路及埋设部分杆路的方式。由乙方投资建设农安县城到乡镇的网络；经甲方采用招标的方式，选择具有资质的骨干光缆供应商及施工方；施工方采用架设、借助农电杆路及埋设部分杆路的方式；甲方依法有偿使用该网络传输有线电视的信号，按约定期限支付乙方投资回报及租金。甲方负责解决施工中的农电杆路无偿使用问题。乙方投资回报及租金事实上属于由丙方和甲方共同支付，丙方同意本协议内容并协助各项条款的执行。2009年4月28日，吉林省广播电视信息网络集团有线责任公司农安分公司（甲方）与吉林省广通有线网络有线公司（乙方）签订《农安县农村有线电视光纤网建设合作补充协议（二）》，主要内容为：甲乙双方2003年5月6日签订的《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》、2004年3月1日签订的《农安县农村有线电视光纤网建设合作补充协议》和本补充协议，甲方农安县城乡有线电视网络有线公司授权给吉林省广播电视信息网络集团有线责任公司农安分公司全权执行；乙方长春市伙伴网络工程有线公司授权给吉林省广通有线网络有线公司全权执行。本协议的合作内容是建设农安县农村有线电视网络数字化整体平移项目。在省广电集团公司前段构架的基础上建设前端，与省公司并网后用户不需要二次投资，机顶盒、智能卡能够直接使用。全县农村有线电视网络数字化整体平移项目……由乙方负责投入项目的全部资金、技术和设备。在延续原有合作基础上，将合作期延长五年，作为项目投资的回报，合作期结束后，乙方所投入的所有资产将全部无偿转让给甲方。合作期限延长至20年，即2003年12月31日至2023年12月30日。准备期：2009年7月1日至2009年8月31日。实施期：2009年9月1日至2010年8月31日。投资回收期：2010年9月1日至2016年6月30日。正常分成期：2016年7月1日至2018年12月30日。投资回报期：2018年12月31日至2023年12月30日。本协议未尽事宜，按原有合作协议和补充协议的规定执行。2016年8月10日，国网吉林农安县供电有限公司给吉视传媒农安分公司下发了《关于要求农安县农村有线电视线路及时迁改的通知函》，内容为：为保障我县农村供电的安全运行，国网吉林农安县供电有限公司决定对农安县域内部分线路进行升级改造，国网吉林农安县供电有限公司计划在2016年10月10日起开始线路的迁移作业，新线路同时开始启用，届时国网吉林农安县供电有限公司对原线路上的有线电视线路不予保护。特此通知吉视传媒农安分公司根据国网吉林农安县供电有限公司线路迁移改造的时间和技术要求安排好有线电视线路的迁改工作。吉视传媒农安分公司出具的《关于农网光缆支干线改造的情况说明》，内容主要为：2016年10月，农安县农电局将对高压线路进行改造，涉及杨树林等9个乡镇，迁移改造光缆支干线204.4公里。由于施工难度大，广通公司所出资金无法完成改造工作，故双方未达成施工协议。由于光缆支干线与电力线同杆架设，需将老杆路上的光缆撤下，重新架设到新建杆路上，工程量大，并且施工难度大。根据吉视传媒省公司施工定额规定，延电力杆路架设光缆每公里施工费3000元，本次改造总计金额613200元。2018年2月5日，长春电力建设公司农安农电工程分公司出具《证明》一份，主要内容为：2016年10月长春电力建设公司农安农电工程分公司对杨树林、刘家等9个乡镇农电供电线路进行改造迁移，因吉视传媒农安分公司的有线电视光缆线路是借助我农电路由建设的，上述相关线路必须要做迁移和改造，关于线路施工图、技术要求、工作量见通知。2016年10月20日—26日长春电力建设公司农安农电工程分公司对吉视传媒农安分公司完成的杨树林、刘家等9乡镇新架设的有线电视光缆204.4公里的线路进行验收，其交验项目全部符合农电安全运行标准，自验收之日起，上述线路纳入长春电力建设公司农安农电工程分公司与吉视传媒农安分公司“维护合同”工作范围。2018年3月19日，吉视传媒股份有限公司制作的《吉林省县级农村有线电视光缆网维修设备材料消耗（2011—2017年）比照表》，该表中经营单位分别为：农安分公司、榆树分公司、扶余分公司；网络地点分别为：农安县城、榆树县城、扶余县城；网络竣工时间分别为：2004年、2010年、2007年；路由分别为：租用路由与电力线路同杆架设、租用联通路由、自建线路；线路架设分别为：非标准架设，8号铁线+光缆捆绑，无筋具、线路建设符合通信工程标准，采用标准筋具、钢铰线架设，采用标准筋具，符合吉视传媒网络类工程建设标准；光缆线路总长度（km）：2415、3932、3734；2011年—2017年光缆维修设备材料总额（元）:2129235.00、4172983.31、2237964.00；年·公里长度光缆维修设备材料消耗（元）:125.95、151.61、85.62。在该表说明处第3点为“光网络维修设备材料消耗是客观的、必然的，由于各地光网络建设质量和维修等因素，维修设备材料消耗存在差异是正常的”。本院认为，一、关于吉视传媒农安分公司和吉视传媒公司是否有权划扣广通公司收益分成款问题。《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》第七条经营收益分配及结算方式第二点财务结算约定“双方按月结算，每月开始的前五个工作日内，双方核对上月收费情况报表，并予以书面确认。经双方确认后，甲方在十个作日内将乙方应得收益款项（扣除税金后）支付给乙方，乙方收款后即向甲方出具有效收款凭证。结算方式如需变动，由双方协商解决”，依据该约定，吉视传媒农安分公司应在与广通公司核对收费情况后，将广通公司书面确认的应扣费用，予以扣除，并将剩余的收益款项（扣除税金后）给付广通公司。但在双方的实际履行过程中，已实际变更了结算方式。根据原审查明，在吉视传媒农安分公司会计张某与广通公司财务负责人杜某某QQ聊天记录中显示，广通公司已经收到分成明细，虽广通公司提出对分成有异议，但并未举证证明在吉视传媒农安分公司告知的异议期间内提出异议，应承担举证不利的后果，所以双方实际上对结算的形式对分成进行了变更，因此，吉视传媒农安分公司扣划广通公司收益分成款的行为应为对结算方式的变更。二、关于农电杆路改造光缆迁改费613200元的问题。在2003年5月26日，农安县城乡有线电视网络有限公司(系合同甲方）与长春市伙华网络工程有限公司(以下简称伙伴公司，系合同乙方)签订的《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》中约定了广通公司（一方）的投资内容为：光纤骨干网、光传输设备和接收设备的建设及支线光纤网及其传输、接收设备的建设。在2005年4月农安县城乡有线电视网络公司(甲方)、长春市广通投资管理有限公司(乙方)与广通公司(丙方)签订的《农安县镇主干光缆传输网络建设投资及租用合作协议》中约定：施工方采用架设、借助农电杆路及埋设部分杆路的方式。根据该约定，广通公司与吉视传媒农安分公司、吉视传媒公司在合作过程中，实际已变更了合同内容，将架设光纤骨干和支杆网变更为吉视传媒农安分公司利用农村高低压电力线路电杆架设农村有线电视网络。在该协议中更进一步明确约定：由乙方（广通公司）投资建设农安县城到乡镇的网络；经甲方（吉视传媒农安分公司）采用招标的方式，选择具有资质的骨干光缆供应商及施工方；施工方采用架设、借助农电杆路及埋设部分杆路的方式；甲方依法有偿使用该网络传输有线电视的信号，按约定期限支付乙方投资回报及租金。甲方负责解决施工中的农电杆路无偿使用问题。在该协议中，已明确由乙方（广通公司）的义务为负责投资建设有线电视网络，由甲方（吉视传媒农安分公司）负责进行实际的招标选择具体的供应商及施工方，其中约定，施工方在施工过程中涉及的农电杆路由甲方（吉视传媒农安分公司）负责并无偿使用，在施工中的涉及的农电杆路问题并非广通公司的义务，因此，双方在《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》与《农安县镇主干光缆传输网络建设投资及租用合作协议》两份协议中已对双方的权利义务进行了明确划分，即乙方（广通公司）只负责投资有线电视网络中的光纤骨干网、光传输设备和接收设备的建设及支线光纤网及其传输、接收设备的建设，而在施工架设光纤网中的农电杆路无偿使用由甲方（吉视传媒农安分公司）负责。在本案中，现国网吉林农安县供电有限公司对农安县域内部分线路进行升级改造，对农电供电线路进行改造迁移，产生迁移改造光缆。故迁移改造光缆不是广通公司的合同义务。同时，根据吉视传媒农安分公司出具的《关于农网光缆支干线改造的情况说明》，双方未就如何承担费用达成协议，故广通公司不应承担农电杆路改造光缆迁改费613200元。三、关于2015年杆路使用费56000元承担的问题。如前述，广通公司与吉视传媒农安分公司已变更合作内容，将架设光纤骨干和支杆网变更为吉视传媒农安分公司司利用农村高低压电力线路电杆架设农村有线电视网络，农电杆路在施工过程中的无偿使用问题由甲方既农安县城乡有线电视网络公司负责。广通公司亦否认双方曾协商过杆路使用费如何承担一事，故广通公司不应承担2015年杆路使用费。四、关于承担维护网络人员、车辆费18187.48元的问题。根据《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》约定：乙方承诺，乙方投资期内投入的设备，在双方合作期内，保证设备运行的各项技术指标，其间发生的维修费用和设备更换费用由乙方负责。因此在双方合作期内产生的维修费用等应由乙方（广通公司）负责。因2016年11月30日广通公司撤回其公司的维修人员。故吉视传媒农安分公司在2016年12月增派4名人员和车辆负责设备维修，该期间产生的维修费用等根据合同约定应由广通公司承担。关于2016年农安县农电杆路改造时发生了光缆改网的维修人工费用25105元的问题。根据《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》第五条(二)项11.的规定，网络中的电缆属正常运维成本中的部分，投资期满后乙方不负责。由于该部分人工费发生于投资期满后，故此笔费用广通公司不应承担。五、关于电费572043.11元的问题。根据《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》约定：由于设备较多，耗电量大，在合作期间内其电费由双方按分成比例分摊。依据《农安县农村有线电视光纤网建设合作补充协议》约定，2014年12月31日至2018年12月30日，广通公司分成比例为40%。故对于电费，广通公司应按照分成比例即40%承担。根据原审查明，2016年全年双方合作项目共产生电费金额总计1440295.67元，2016年度扣缴税款总计金额209273.71元，电费剩余金额1231021.96元，广通公司虽对此数额有异议，但并未提供证据证明其主张。因此，对于该数额，本院予以认可。广播电视运营服务企业收取的有线数字电视基本收视维护费和农村有线电视基本收视费免收增值税。故该笔税款广通公司亦应按分成比例分担，其中10月份免税税金应计入费用比例为56.44%，11月份免税税金应计入费用比例为93.92%，故广通公司应承担电费572043.11元，本院予以维持。六、关于2016年光设备维护材料费300000元的问题。根据《农安县农村有线电视光纤网建设合作协议》第五条（二）项11.“乙方（广通公司）承诺，乙方投资期内投入的设备（光发射机、光接收机、光放大器、光分路器、可寻址设备、光缆），在双方合作期内，保证设备运行的各项技术指标，其间发生的维修费用和设备更换费用由乙方负责。”的规定，广通公司应承担光设备维护材料费。广通公司对该项费用的发生存有异议，原审原审酌情保护300000元，对于该部分，因广通公司对数额存有异议，故原审依照同行业在其他地区的收费标准，同时以吉视传媒农安分公司2014年至2016年光设备维修费用554398元，288369元和327749元为参考，认定广通公司应承担的2016年光设备维护材料费用为300000元，并无不当，本院予以维持。吉视传媒农安分公司已扣除2016年光设备维护材料费用为327749.06元，其应向广通公司返还多扣除的27749.06元。七、关于2015、2016年主干网租用费用366816元、311272元的问题。依据《农安县镇主干光缆传输网络建设投资及租用合作协议》第三条约定：“乙方所建设的骨干光缆网络属于为满足甲方传输农村有线电视网络的需求需专门建设的网络，建设完成以后即将该网络的所有权和使用权移交给甲方，甲方给付租金，期限为十年，即自2005年至2014年底止。”该协议第七条第3点丙方的义务第1款约定：“乙方投资回报及租金事实上属于由丙方和甲方共同支付，丙方同意本协议内容并协助各项条款的执行”。依据前述约定，由乙方（广通公司）负责建设骨干光纤网络，在建设完成后移交甲方（吉视传媒农安分公司），在2005年至2014年底，由甲方支付乙方租金。在2015年该网络的所有权已归吉视传媒农安分公司，且在协议中并未对2014年后的租金承担进行约定，在该网的所有权已归吉视传媒农安分公司所有的情况下，并不涉及该网的租赁问题，故对于该两笔费用广通公司不应承担。八、关于广通公司诉请的2011年—2014年9月30日吉视传媒农安分公司少付的1176212.75元分成款。一审时，广通公司承认收到《关于支付农网合作分成款的告知函》，但其并未在约定的期限内向吉视传媒农安分公司提出异议的相关证据，且该公司财务人员杜某某通过QQ接受吉视传媒农安分公司的对账表格后未提出异议，并为吉视传媒农安分公司开具900万元发票，其行为已经表明对数额没有异议，应视为广通公司对吉视传媒农安分公司扣划2011年—2014年9月30日1176212.75元分成款的数额及行为的认可。九、关于广通公司诉请的2015年吉视传媒农安分公司少付的1053771.07元分成款。原审中，吉视传媒农安分公司会计张某和广通公司财务负责人杜某某qq聊天记录显示2015年5月6日到2016年1月12日期间双方继续通过qq聊天的形式对于2015年的分成进行了沟通协商，且广通公司财务负责人杜某某要求吉视传媒农安分公司会计张某将2015年全年的分成表电子档传送给她，且广通公司按照该数额为吉视传媒农安分公司开具了2015年5564083.73元的发票，广通公司的行为并未表明对该数额有异议，其行为已经表明对吉视传媒提供的分成予以认可，因此，本院对于该事实予以认可。关于吉视传媒农安分公司应向广通公司返还具体数额的问题，如前述，农电杆路改造光缆迁改费613200元不应由广通公司承担，2015、2016年主干网租用费用366816元、311272元两年费用共计608088元不应由广通公司承担，2016年农安县农电杆路改造时光缆改网的维修人工费用25105元不应由广通公司承担，2015年杆路使用费56000元不应由广通公司承担，另吉视传媒农安分公司应向广通公司返还多扣除的2016年光设备维护材料费用27749.06元，以上共计1400142.06元，吉视传媒农安分公司应返还给广通公司。综上，2016年少付的分成款中吉视传媒农安分公司代扣的农电杆路改造光缆迁移改造费用613200元、2015年杆路使用费56000元，2015、2016年主干网租用费用366816元、311272元、2016年农安县农电杆路改造时光缆改网的维修人工费用25105元、2016年光设备维护材料费用27749.06元，合计1400142.06元于法无据，吉视传媒农安分公司应向广通公司返还。故广通公司的部分上诉请求成立，本院予以支持，吉视传媒农安分公司、吉视传媒公司的上诉请求不成立，本院予以驳回。原审判决不当，应予纠正。综上所述，吉林省广通有线网络股份有限公司的上诉请求部分成立；一审判决认定部分事实不清，应予纠正。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第一百零九条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、撤销长春净月高新技术产业开发区人民法院（2017）吉0194民初1192号民事判决；二、上诉人吉视传媒股份有限公司农安分公司和原审被告吉视传媒股份有限公司于本判决生效后立即向上诉人吉林省广通有线网络股份有限公司支付少付的分成款1400142.06元；三、驳回上诉人吉林省广通有线网络股份有限公司的其他诉讼请求；五、驳回上诉人吉视传媒股份有限公司农安分公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50708元，由上诉人吉林省广通有线网络股份有限公司负担39602元，上诉人吉视传媒股份有限公司农安分公司和原审被告吉视传媒股份有限公司负担11106元；二审案件受理费56253元，由上诉人吉林省广通有线网络股份有限公司负担32585元；上诉人吉视传媒股份有限公司农安分公司和原审被告吉视传媒股份有限公司负担23668元。本判决为终审判决。审 判 长  李雨萍代理审判员  胡月皓代理审判员  于小依二〇一九年九月二十九日书 记 员  王 杨