包头市白云鄂博矿区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）内0206刑初15号 公诉机关包头市白云鄂博矿区人民检察院。 被告人王某，男，1984年11月13日出生，公民身份证号码，汉族，大专文化，中共党员，原系包钢集团（察右前旗）宁远物资有限公司财务负责人，籍贯山西省忻州市，户籍地内蒙古包头市昆区，现住内蒙古包头市。因涉嫌信用卡诈骗罪于2018年6月11日被包头市公安局青山分局刑事拘留，于6月17日取保候审；因涉嫌贪污罪于2019年1月15日被包头市白云鄂博矿区监察委员会留置调查，于3月28日被包头市白云鄂博矿区人民检察院刑事拘留，于4月10日逮捕。现羁押于包头市达茂旗看守所。 辩护人董猛，内蒙古宇庭律师事务所律师。 包头市白云鄂博矿区人民检察院以内包白检诉刑诉（2019）15号起诉书指控被告人王某犯贪污罪、信用卡诈骗罪，于2019年7月15日向本院提起公诉。包头市中级人民法院指定本院管辖，本院受理立案后，依法组成合议庭，于2019年8月15日公开开庭进行了审理，包头市白云鄂博矿区人民检察院指派检察员原昆出庭支持公诉、被告人王某及其辩护人董猛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 包头市白云鄂博矿区人民检察院指控，2011年被告人王某担任包钢集团（察右前旗）宁远物资有限公司（以下简称包钢宁远公司）财务负责人兼会计、出纳并掌管财务专用印章及法人专用印章。2011年3月至2018年5月期间，包钢矿业公司转给包钢宁远公司的日常费用及税金拨款共计3133678.38元，被告人王某利用职务之便，将该款以现金支票或转账的方式转入其名下多张银行卡内，除用于支付公司日常费用共计1964572.66元外，余款1169106.72元被其挪用，主要用于偿还其个人贷款及利息，被告人王某为掩盖挪用公款的事实，便通过社会小广告渠道购买了8张假税票，以缴纳包钢宁远公司2014年下半年、2015年下半年、2016年全年、2017年全年、2018年上半年土地税、房产税款为由，伪造付款凭证在包钢宁远公司财产账簿中予以冲减、平账。案发后，被告人王某同事、朋友为其退回赃款250000元。被告人王某2014年7月4日在中国银行办理了卡号为6259061558988611的信用卡，信用卡透支额度为20000元，2015年11月王某又办理了大额分期付款140000元，自2016年9月12日开始，王某信用卡开始逾期，经中国银行包头分行银行卡部多次以短信、电话、上门催收，王某一直未还款。截止2018年5月，王某信用卡透支本金140624.33元，案发后，被告人王某于2018年6月14日将信用卡透支本息及逾期费用共计202154.57元全部还清。公诉机关认为，被告人王某身为国企财务负责人，无视法律法规规定，利用职务便利，非法占有公共财产，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以贪污罪追究其刑事责任；被告人王某以非法占有为目的，明知没有能力偿还信用卡，仍超过规定期限恶意透支信用卡，透支本金140624.33元，数额较大，经发卡银行催收后仍不归还，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以信用卡诈骗罪追究其刑事责任。被告人王某同时触犯了《中华人民共和国刑法》第382条、第196条、第69条之规定，应当数罪并罚。建议判处被告人王某有期徒刑三年以上五年以下，罚金人民币200000-500000元。 被告人王某及其辩护人辩称，1.对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议；2.其具有自首情节，法定可以从轻、减轻处罚；3.系初犯、偶犯，自愿认罪认罚，案发后归还了银行的全部借款，并得到受害单位的谅解，在贪污罪中，退赔了部分款项，减少了公司的损失，酌定可以从轻、减轻处罚。 经审理查明，被告人王某于2011年3月担任包钢宁远公司财务负责人，兼会计、出纳并掌管财务专用印章及法人专用印章。2011年3月至2018年5月期间，包钢矿业公司拨款转给包钢宁远公司的用于日常费用及税金款项共计3133678.38元，被告人王某利用职务上的便利，将该款以现金支票或转账的方式转入其名下多张银行卡内，将部分款项1964572.66元用于支付公司日常费用，余额1169106.72元被其挪用偿还其个人贷款及利息，为掩盖挪用公款的事实，被告人王某购买虚假税票，以缴纳包钢宁远公司2014年下半年、2015年下半年、2016年全年、2017年全年、2018年上半年土地税、房产税款为由，伪造付款凭证在包钢宁远公司财务账目中冲减、平账。经电话举报，包钢纪委监察部于2018年11月23日对被告人传唤询问，于11月26日核实呈报，次日，移送至内蒙古自治区纪委监委案件监督管理室。案发后，被告人王某同事、朋友为其退回部分赃款250000元。 2014年7月4日被告人王某在中国银行办理了卡号为6259061558988611的信用卡，信用卡透支额度为20000元，2015年11月被告人王某又办理了大额分期付款140000元，自2016年9月12日开始，被告人王某所办理的信用卡逾期，经中国银行包头分行银行卡部多次以短信、电话、上门的方式催收，一直未归还款项。截止2018年5月，被告人王某信用卡透支尚欠本金140624.33元未归还。2018年6月11日，公安机关根据被害银行的报案将被告人王某传唤到案。归案后，被告人王某于2018年6月14日将信用卡透支本息及逾期费用共计202154.57元全部还清，并得到被害银行的谅解。 认定上述犯罪事实公诉机关出示的证据如下： （一）被告人王某基本人口信息，证明被告人身份信息与公安机关提供的信息一致，达到了刑事年龄； （二）被告人王某任职证明、干部任免审批表、干部履历表、劳动合同，证明被告人王某的公司是国有单位，其系国有身份，应以国家工作人员论； （三）国家税务总局察哈尔右前旗税务局情况说明，包钢宁远公司税款所属期2014年下半年、2015年下半年、2016年全年、2017年全年、2018年上半年房产税、土地税城镇使用税，开票日期为2018年12月7日，税款所属期2015年上半年的房产税和城镇土地使用税的开票日期为2018年1月12日、及《关于包钢宁远公司欠款缴税的说明》、补缴2014年下半年、2015年下半年、2016年全年、2017年全年、2018年上半年房产税、土地税税收缴款书及缴税明细，证明包钢宁远公司8个税款期的房产税、土地税在相对应的时间段没有缴纳，而是于2018年1月、2018年12月补缴税款的事实； （四）2012-2013年期间包钢矿业公司共分4次向包钢宁远公司借公款共计1000000元现金支票凭证，证明被告人王某以包钢宁远公司支付工资、差旅费的名义借款并领取1000000元现金支票； （五）包钢矿业公司转入包钢宁远公司2110000元的相关书证、被告人王某中国建设银行、中国光大银行、中国农业银行、中国工商银行、中国银行流水及记账凭证、以及包钢矿业公司对公帐户交易明细，证明被告人王某将包钢宁远公司公款通过包钢矿业公司对公帐户转入其个人银行账户用于偿还个人贷款及利息的流水信息，同时证明其除部分用于单位对公开销，其余部分用于个人使用的事实； （六）被告人王某购买2014-2018年土地税、房产税虚假发票8张，证明被告人王某通过购买虚假发票平帐处理； （七）【内旭天所专审字（2019）第39号】鉴定意见书，对包钢宁远公司和包钢矿业公司账务核查鉴定，王某任职期间收取上述两家公司现金合计3133679.38元，其中2011年3月至2018年4月期间，包钢宁远公司现金支出1964572.66元，以上财务数据审核收入与支出余额为1169106.72元，证明被告人王某任职期间实际贪污公款数额为1169106.72元； （八）证人证言：1.李某证言，证明李某和被告人王某交接时包钢宁远公司账户余额是1879.38元；2.刘某证言，证明被告人王某对外借款的事实；3.吴某证言，证明被告人王某在担任包钢宁远公司财务负责人并兼任会计、出纳职务，同时掌管财务、法人专用章期间对其贪污及购买假税票用于平账的事实不知情；4.李某1、苏某证言，证明被告人王某向证人借款及偿还利息的事实； （九）被告人王某的供述与辩解，证明被告人王某在公安机关的供述与当庭陈述一致； （十）中国银行包头分行银行卡部报案材料、王某信用卡交易记录，证明被告人王某办理信用卡信息及恶意透支的银行交易记录和明细； （十一）中国银行包头分行对王某催收历史详细记录，证明中国银行包头分行卡部多次以电话、短信及上门催收的事实经过； (十二）中国银行包头分行谅解书、情况说明、被告人王某还清欠款的证明材料，证明被告人还清了所有欠款，本案只认定借款本金140624.33元； （十三）邢某证人证言，证明被告人王某办理信用卡、透支信用卡和中国银行包头分行催缴的过程； （十四）被告人王某的供述，证明被告人王某恶意透支信用卡的经过、及中国银行包头分行多次以短信、电话、上门催收的事实过程； （十五）认罪认罚具结书一份，证明被告人王某如实坦白，自愿认罪认罚，可以从轻处罚。 上述证据经庭审出示，并经双方质证，证据取证程序合法，内容客观、真实，且能相互印证，本院予以确认。 被告人王某的辩护人向法庭出示证据如下： 青山区公安分局出具的抓获经过、发案、立案、破案经过、关于原包钢宁远公司王某涉嫌挪用公款问题线索来源等有关情况的说明及包钢纪委监察部谈话笔录复印件各一份，证据来源王某涉案卷中复印件。欲证明被告人王某涉嫌信用卡诈骗罪、贪污罪均是在未在侦查机关采取强制措施时，主动交待的自己的犯罪事实，应构成自首。经法庭审查、质证认为，自首必须符合两个条件，一是犯罪以后自动投案，二是如实供述自己的罪行。本案被告人王某不具有犯罪以后自动投案的条件，不易认定为自首，该组证据不予采纳。 谅解书、认罪认罚具结书复印件各一份，证据来源王某涉案卷中复印件。欲证明被告人王某信用卡诈骗的受害银行已全部退赔，并得到受害银行的谅解，签署认罪认罚具结书，同时在贪污罪中涉案的贪污款，主动退赔了250000元，具有酌定从轻、减轻处罚情节。该组证据经法庭审查、质证，证据取证程序合法，内容客观、真实，本院予以确认。 本院认为，被告人王某作为国家工作人员，利用其主管、经手财物上的职务便利，非法占有公共财物人民币1169106.72元，数额巨大，其行为已构成贪污罪。被告人案发后，如实供述自己的犯罪事实、自愿签署认罪认罚具结书、并退缴部分赃款，可以从轻处罚；被告人王某以非法占有为目的，在使用信用卡中恶意透支本金人民币140624.33元，且经发卡银行催收后仍不归还，数额较大，其行为已构成信用卡诈骗罪，鉴于被告人王某到案后，如实供述所犯罪行，当庭自愿认罪，违法所得全部退赔，法定可以从轻处罚。被告人王某犯数罪，对其应数罪并罚予以惩处。关于被告的辩护人辩称其具有自首情节的意见，不符合自首认定条件，系坦白，故该意见本院不予采纳，其它辩护意见予以支持。综上，根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第三百八十三条第一款第（二）项、第一百九十六条第一款第（四）项、第二款、第五十二条、第六十四条、第六十九条、第六十一条、及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十八条、第十九条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条、第八条、第十条之规定，判决如下： 一、被告人王某犯贪污罪，判处有期徒刑四年零三个月，并处罚金人民币200000元；犯信用卡诈骗罪，免予刑事处罚，决定执行有期徒刑四年零三个月，并处罚金人民币200000元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押或留置的，羁押或留置一日折抵刑期一日，即自2019年1月15日起至2023年4月7日止。） 二、对被告人王某已退违法所得人民币250000元予以没收并上缴国库，尚未追缴到案的人民币919106.72元继续追缴，上缴国库。 如不服本判决，可在收到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向包头市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长  那日苏 审判员  刘义云 审判员  刘慧玲 二〇一九年九月五日 书记员  邵云芳 附本案相关法律条款： 《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。 受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： （一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 （二）贪污数额巨大或者有其他严惩情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第一百九十六条有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产： （一）使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的； （二）使用作废的信用卡的； （三）冒用他人信用卡的； （四）恶意透支的。 前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过 规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。 盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑各类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条贪污或者受贿数额在 二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。 第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金；判处三年以上十年以下有期徒刑，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产；判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。 对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，经发卡银行两次有效催收后超过三个月仍不归还的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“恶意透支”。 对于是否以非法占有为目的，应当综合持卡人信用记录、还款能力和意愿、申领和透支信用卡的状况、透支资金的用途、透支后的表现、未按规定还款的原因等情节作出判断。不得单纯住所持卡人未按规定还款的事实认定非法占有目的。 第八条恶意透支，数额在五万元以上不满五十万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在五十万元以上不满五百万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在五百万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。 第十条恶意透支数额较大，在提起公诉前全部归还或者具有其他情节轻微情形的，可以不起诉；在一审判决前全部归还或者具有其他情节轻微情形的，可以免予刑事处罚。但是，曾因信用卡诈骗受过两次以上处罚的除外。