浙江省慈溪市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0282民初1206号 原告：史纪忠，男，1956年10月1日出生，汉族，住绍兴市上虞区。 委托诉讼代理人：厉海波，浙江曹娥江律师事务所律师。 被告：宁波金城建设工程有限公司。住所地：慈溪市古塘街道孙塘北路827号，统一社会信用代码：913302821446991567。 法定代表人：施建权，该公司总经理。 委托诉讼代理人：戚吕斌，浙江煜华律师事务所律师。 委托诉讼代理人：叶建荣，浙江煜华律师事务所律师。 被告：邵建江，男，1964年10月15日出生，汉族，住余姚市。 委托诉讼代理人：熊杰，余姚市姚南法律服务所法律工作者。 原告史纪忠诉被告宁波金城建设工程有限公司（以下简称金城公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月29日立案受理。应被告金城公司申请，本院于同年2月19日追加邵建江为本案被告。因被告邵建江对原告伤残等级、误工、护理、营养期限申请重新鉴定，本院于同年3月11日将本案移送鉴定。因案情复杂，本院于同年4月25日裁定转为普通程序审理。同年6月13日，本院收到鉴定机构浙江商检司法鉴定所的鉴定意见书。本院依法组成合议庭于同年7月5日对本案公开开庭进行了审理。各方当事人及委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。 原告诉称：慈溪市公共项目建筑中心（局）发包的上林湖越窑遗址展示及其附属工程，由金城公司承建。金城公司将该工程转包给邵建江，原告受邵建江雇请自2017年2月13日始在该工地做小工。2017年5月23日上午10时半左右，因在建龙窑倒塌，将原告压在下面，致使原告受伤。原告被工地施工人员救出后，先送慈溪医院，后转送宁波六院，最后中途转送绍兴市上虞人民医院抢救，经诊断为左股骨近端骨折，行闭复内固定术，骨折愈合后行左股骨近端骨折术后骨性愈合拆内固定术。经法医临床鉴定，原告因外伤致人身损伤构成十级伤残，误工期限270日、护理期限150日、营养期限150日。原告各项损失：医疗费27018.51元、住院伙食补助费750元、营养费4500元、误工费52357.81元、护理费29097.68元、残疾赔偿金114254.60元、交通费2136元、鉴定费1900元、精神损失费5000元，以上合计237014.60元，扣除已赔偿的16000元，尚需赔偿221014.60元。原告认为，被告金城公司将涉案工程发包给无相应建筑资质的被告邵建江施工，原告受被告邵建江雇佣从事劳务受伤，两被告应对原告的损失承担连带赔偿责任。故诉请：1.被告邵建江赔偿原告各项损失合计221014.60元，被告金城公司对上述款项承担连带赔偿责任；2.本案诉讼费用由被告承担。 被告金城公司答辩称：其一，本案事故不是安全生产事故，原告诉请其承担连带赔偿责任无法律依据。其二，金城公司与邵建江系发包与承包关系，原告提供劳务的对象是邵建江，金城公司无需对原告损失承担赔偿责任。其三，打龙窑类似砌围墙，不需要原告及邵建江具有施工资质，金城公司不存在选任过失。其四，原告因系对尚未凝固的龙窑的模子板进行拆除时受伤，自身存在重大过错。其五，原告已超过法定退休年龄，误工费不应支持，院外护理应按部分护理以30%计算，残疾赔偿金应按农村居民标准计算，精神抚慰金过高，住院伙食补助费、营养费、交通费等依法核算。 被告邵建江答辩称：1.原告系其雇佣来涉案工地上做小工的，其明知龙窑刚建好，还不牢固，却自行去拆除龙窑墙体的模子板，导致龙窑倒塌，因此，原告存在施工不当、操作不当的情形，自身过错明显，应对自身损害承担主要责任。2.原告各赔偿项目标准过高。其已垫付了16000元，请驳回对被告邵建江的诉请。 案经审理，本院对本案事实认定如下： 2016年12月12日，被告金城公司将承包的上林湖越窑遗址保护工程以包工包料的方式分包给被告邵建江，根据分包合同约定，邵建江须落实好能够符合该工程资质的挂靠单位即绍兴市古建园林建设有限公司。原告史纪忠受邵建江雇请自2017年2月13日始在该工地做小工，具体从事挑砖头、运水泥沙石、搬运模子板等工作，工钱为150元/天。2017年5月23日上午10时30分左右，在原告等人抬（迁移）龙窑支撑架子时，龙窑倒塌，原告被压在倒塌的龙窑下面受伤，随即被工地施工人员救出，后在送慈溪市人民医院、宁波六院途中转送绍兴市上虞人民医院抢救、治疗（住院两次共计25日），经诊断为左股骨近端骨折，行闭复内固定术，骨折愈合后行拆内固定术。2018年7月30日，经绍兴明鸿司法鉴定所嵊州分所鉴定，原告构成十级伤残，误工期限270日，护理期限150日，营养期限150日。经本院委托的浙江商检司法鉴定所重新司法鉴定，原告伤残等级为十级，误工期限270日，护理期限150日（含住院期间），营养期限150日。 以上事实，有原告提供的事发现场照片、门诊病历、出院记录、绍兴明鸿司法鉴定所嵊州分所鉴定意见书、证人董某1、董某2的庭审证言，被告金城公司提供的上林湖越窑遗址保护分项工程分包合同，本院委托的浙江商检司法鉴定所司法鉴定意见书以及各方当事人庭审陈述予以证实。其中证人董某1当庭陈述：其是邵建江叫去做小工的，涉案事故发生时其在龙窑外面拎水泥桶运水泥，史纪忠到龙窑里面抬龙窑支撑架时龙窑发生倒塌。证人董某2当庭陈述：其是邵建江叫去做小工的，事发时，史纪忠等人到龙窑里面抬龙窑支撑架（因龙窑建好一段后，支撑架要相应往前移，以便继续搭建龙窑），龙窑发生倒塌，其他三人都跳出来，史纪忠没跑赢，被压在下面。 对原告的各项损失，本院认定如下： 1.医疗费：根据原告提供的医疗费票据，本院认定为27017.51元（其中被告邵建江垫付16000元）。 2.住院伙食补助费：750元，以住院期间25天按每天30元计算。 3.营养费：4500元，参考重新鉴定意见，以150天按每天30元计算。 4.护理费：16975元，参考重新鉴定意见，结合原告伤情，以住院期间25天按本地2018年度社平工资标准194元/天以及出院后125天按社平工资标准减半计算。 5.误工费：40500元，参考重新鉴定意见，以270天按原告自认的小工工资150元/天计算。 6.残疾赔偿金：原告主张按城镇居民人均可支配收入标准计算，两被告对此提出异议，认为应按农村居民标准计算。本院查明，原告受伤害时系农业户口，绍兴市虽然于2016年12月1日起取消了“农业”户口和“非农业”户口性质划分，但原告并未举证证明其住所地、经常居住地、主要收入来源地、主要生活消费地等在城镇，故原告主张按城镇标准计算残疾赔偿金无事实和法律依据，本院不予支持。本院依照本地2018年度农村居民人均可支配收入标准计算原告残疾赔偿金为：33633元／年×10%×19年＝63903元。 7.交通费：根据原告伤情、就医地点、次数及鉴定等情况，本院酌定1000元。 8.鉴定费：1900元。 9.精神损害抚慰金：结合原告伤情，本院酌定5000元。 以上各项合计161545.51元。 关于原告损失赔偿主体的认定，本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被告邵建江与原告史纪忠之间系雇主与雇员关系，原告为被告邵建江承包的工程提供劳务，被告邵建江应当对原告因劳务受到的损害承担赔偿责任。被告金城公司明知被告邵建江不具备涉案工程的相应建筑资质，而将该工程发包给被告邵建江，被告金城公司存在选任过失，其应在选任过错范围内对原告损失承担赔偿责任。涉案事故未被有关机关认定为安全生产事故，原告诉请被告金城公司承担连带赔偿责任，无事实和法律依据，本院不予支持。同时，本院认为，现有事实和证据难以认定原告未尽合理的安全注意义务，原告对本案伤害事故的发生不存在过错，故不应承担责任。综上，综合发包人、承包人（即雇主）在本案中的过错程度，本院酌定由被告邵建江对原告史纪忠的损失承担70%的赔偿责任，即赔偿原告161545.51元的70%计113081.86元，扣除其已垫付的16000元，尚应赔偿97081.86元；被告金城公司承担30%的赔偿责任，计48463.65元。对原告所主张的合理损失部分，本院予以支持，对不合理部分予以剔除。 据此，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告邵建江赔偿原告史纪忠各项损失合计113081.86元，扣除其已垫付的16000元，尚应赔偿97081.86元； 二、被告宁波金城建设工程有限公司赔偿原告史纪忠各项损失合计48463.65元； 上述款项均于本判决生效之日起七日内履行； 三、驳回原告史纪忠的其余诉讼请求。 如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4318元，由原告史纪忠负担1079元，被告邵建江负担2227元，被告宁波金城建设工程有限公司负担1012元，均于本判决生效后七日内交纳本院。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 长  钟志平 人民陪审员  岑孟根 人民陪审员  高巧艺 二〇一九年九月十二日 代书 记员  黄晓玲