襄阳高新技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0691民初923号原告：湖北泰和电气有限公司（下称泰和电气公司），住所地襄阳市高新区追日路3号。法定代表人：骆仁星，泰和电气公司董事长。委托诉讼代理人：赵阳，泰和电气公司员工，代理权限为一般代理。被告：武建立，男，汉族，1955年10月21日出生，住襄阳市高新区，委托诉讼代理人：高伟、樊灿（实习），湖北春园律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：董雪静，女，汉族，1961年12月16日出生，住襄阳市高新区，委托诉讼代理人：高伟、樊灿（实习律师），湖北春园律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：赵意，女，汉族，1976年5月18日出生，住襄阳市樊城区，委托诉讼代理人：张和声，湖北高见律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：王艳玲，女，汉族，1974年4月2日出生，住襄阳市襄州区，委托诉讼代理人：张和声，湖北高见律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：襄阳云湖自动化科技有限责任公司（下称云湖自动化科技公司），住所地襄阳市渔梁州开发区1幢。法定代表人：赵意，云湖自动化科技公司总经理。委托诉讼代理人：张和声，湖北高见律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告泰和电气公司诉被告武建立、董雪静、赵意、王艳玲、云湖自动化科技公司损害公司利益责任纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告泰和电气公司的法定代表人骆仁星及委托诉讼代理人赵阳，被告董雪静及被告武建立、董雪静共同的委托诉讼代理人高伟、樊灿，被告赵意，被告王艳玲，被告云湖自动化科技公司的法定代表人赵意，以及被告赵意、王艳玲、云湖自动化科技公司共同的委托诉讼代理人张和声到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告泰和电气公司向本院提出请求：1、判令被告武建立、董雪静、赵意、王艳玲、云湖自动化科技公司赔偿原告损失300万元。2、判令本案诉讼费等费用由五被告承担。事实与理由：武建立，原泰和电气公司总经理（任职期间：2002年至2014年6月，未办理离职手续）；董雪静，原泰和电气公司研发中心副经理（任职期间：2002年至2015年4月，未办理离职手续）；赵意，原泰和电气公司总经理助理兼销售部经理（任职期间：2003年2月18日至2014年12月19日）；王艳玲，原泰和电气公司采购部经理（任职期间：2004年6月1日至2015年3月16日）。上述四人均与原告签订了劳动合同书，劳动合同书中对保守商业秘密和竞业限制等均进行了约定。2015年3月30日，武建立、董雪静、赵意、王艳玲等人合伙成立了云湖自动化科技公司，该公司所涉及的经营项目均涉及我公司承担的相关涉密军品型号业务，与我公司的经营项目相同。云湖自动化科技公司成立后，上述四人利用该公司与我公司有业务往来的客户发生业务关系，经营与我公司同类业务。综上，武建立、董雪静、赵意、王艳玲等人违反劳动合同书的约定及公司法第147条、第148条规定的忠实、勤勉义务，成立与我公司有相同业务的公司，与我公司客户发生相同业务，牟取私利，五被告的行为已经给我公司造成了重大损失。故依据公司法等相关规定，特诉至法院，望判如所请。被告武建立、董雪静共同答辩称：其二人均已达退休年龄，与原告不存在劳动关系，不受原告所述的法律规定范围的约束，云湖自动化科技公司的注册登记不存在侵犯原告的利益，原告要求被告赔偿其损失没有任何证据，其诉请不能成立；原告未按法律规定支付被告竞业限制等相关补偿，但却要求被告承担义务于法无据。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告赵意、王艳玲共同答辩称：原告认为其二被告违反了公司法第147条、第148条规定，属适用法律错误，其二被告不掌握原告的商业秘密，不负有竞业限制义务；原告要求其二被告赔偿损失无事实和法律依据。被告云湖自动化科技公司答辩称：其公司于2015年3月30日成立时的股东已不再是原告公司的职工，其公司与原告公司的经营范围除仪器仪表外，其它经营项目范围完全不同，其公司没有侵犯原告的商业秘密，请求驳回原告的诉讼请求。本院根据各方当事人的陈述意见及其提交的与本案有关联的有效证据，认定如下事实：2010年2月1日，原告与被告武建立签订《劳动合同书》一份，约定：第一条、合同期限为自2010年2月1日起至合同法第44条法定的终止情形出现时即行终止……第二条、根据甲方（泰和电气公司）工作需要，乙方（武建立）同意在总经理办公室从事总经理岗位工作……2012年1月1日，原告与被告董雪静签订《劳动合同书》一份，约定：第一条、合同期限为自2012年1月1日起至合同法第44条法定的终止情形出现时即行终止……第二条、根据甲方（泰和电气公司）工作需要，乙方（董雪静）同意在研发中心从事副经理岗位工作……2010年1月1日，原告与被告赵意签订《劳动合同书》一份，约定：第一条、合同期限为自2010年1月1日起至2014年12月31日止……第二条、根据甲方（泰和电气公司）工作需要，乙方（赵意）同意在总经理室从事总经理助理岗位工作……2012年1月1日，原告与被告王艳玲签订《劳动合同书》一份，约定：第一条、合同期限为自2012年1月1日起至2014年12月31日止……第二条、根据甲方（泰和电气公司）工作需要，乙方（王艳玲）同意在采购部从事经理岗位工作……2014年5月22日，被告武建立向原告出具《离岗保密承诺书》，显示离岗原因为转岗，承诺履行如下保密责任和义务：1、自觉遵守国家保密法律法规，维护国家安全和利益；2、严格保守原工作中知悉的国家秘密和工作秘密，不向任何单位和个人泄密；3、自觉服从脱密期（脱密期限：2014年5月22日至2016年5月21日）；4、认真做好国家秘密载体的移交工作，不擅自带走任何国家秘密载体；5、不做有损国家和原单位利益的事，如因个人原因，造成泄密，本人承担一切法律后果；6、本承诺书一式三份，保密委员会和承诺人各执一份，存入个人档案一份。2014年12月5日，被告赵意向原告出具《离岗保密承诺书》，显示离岗原因为家庭原因，承诺履行如下保密责任和义务：1、自觉遵守国家保密法律法规，维护国家安全和利益；2、严格保守原工作中知悉的国家秘密和工作秘密，不向任何单位和个人泄密；3、自觉服从脱密期（脱密期限：2014年12月5日至2015年12月5日）；4、认真做好国家秘密载体的移交工作，不擅自带走任何国家秘密载体；5、不做有损国家和原单位利益的事，如因个人原因，造成泄密，本人承担一切法律后果；6、本承诺书一式三份，保密委员会和承诺人各执一份，存入个人档案一份。2014年12月19日，被告赵意从原告处离职。2011年12月，被告董雪静办理退休手续，并由襄阳市人力资源和社会保障局制发退休证。2015年4月16日，被告董雪静与原告办理《交接单》后从原告处离职。2015年10月，武建立办理退休手续，并由襄阳市人力资源和社会保障局制发退休证。2015年3月16日，被告王艳玲从原告处离职。2015年3月30日，被告云湖自动化科技公司经登记注册成立，注册资本为100万元人民币，其公司股东为董雪静、武建立，法定代表人为董雪静。2016年1月28日，云湖自动化科技公司增加注册资本至200万元人民币，赵意、王艳玲增加为云湖自动化科技公司的股东，同时，该公司的法定代表人变更为赵意。诉讼过程中，经本院释明，原告选择以损害公司利益责任纠纷向被告主张本案权利。本院认为，《中华人民共和国公司法》第一百四十八条规定“董事、高级管理人员不得有下列行为：（一）挪用公司资金；（二）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；（四）违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；（五）未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务；（六）接受他人与公司交易的佣金归为己有；（七）擅自披露公司秘密；（八）违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有”，第二百一十六条第（一）项规定“本法下列用语的含义：（一）高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员”，按照上述法律规定，公司的董事、高级管理人员在公司任职期间对公司负有忠实勤勉的义务。本案中，被告董雪静、赵意、王艳玲在原告公司的任职不属于上述法律规定的有关高级管理人员的界定范围，而原告也未能对此举证证实；被告武建立自原告处离职之前任原告公司总经理一职，依法应属于原告公司的高级管理人员，但被告武建立于2014年6月从原告处离职，其在2015年3月30日注册成立被告云湖自动化科技公司时已不在原告处任职，因此，被告武建立以云湖自动化科技公司对外经营的行为并不违反《中华人民共和国公司法》第一百四十八条的规定。综上，原告在本案中提出的被告武建立、董雪静、赵意、王艳玲作为其公司高级管理人员，违反劳动合同书的约定及公司法第一百四十七条、第一百四十八条规定的忠实、勤勉义务，合伙成立云湖自动化科技公司，并与原告的客户发生与原告公司同类业务，牟取私利，给原告造成重大损失，要求五被告赔偿损失的主张，并无事实依据，且与法律规定不符，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第一百四十八条、第二百一十六条第（一）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告泰和电气公司的诉讼请求。案件受理费30800元，由原告泰和电气公司负担。如不服本判决，可在判决书收到之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇湖北省襄阳市中级人民法院，开户银行：农业银行襄阳市万山支行，户名：湖北省襄阳市中级人民法院，账户17×××56。上诉人也可以将上诉案件受理费交给本院或直接到襄阳市中级人民法院交费。上诉人在上诉期满后七日内仍未预交诉讼费用的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  王海清人民陪审员  杨 炜人民陪审员  张 财二〇一九年九月二十五日法官助理周丹书记员刘璐