广东省湛江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤08民终1970号上诉人（原审被告）：廉江市锦华房地产有限公司，住所地廉江市南北大道新区14号北。法定代表人：张云萍，系廉江市锦华房地产有限公司执行董事长。委托诉讼代理人：周凤梅，女，1992年6月17日出生，汉族，住深圳市南山区。系廉江市锦华房地产有限公司员工。被上诉人（原审原告）：中国工商银行股份有限公司廉江支行，住所地廉江市廉江大道北55号。负责人：李威杨，行长。委托诉讼代理人：程晶磊，广州金鹏律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯伟楠，广州金鹏律师事务所律师。原审被告：湛江市麻章区飞腾贸易有限公司，住所地湛江市麻章区赤岭村22号首层。法定代表人：彭春桓。原审被告：彭春桓，男，1978年8月15日出生，汉族，住廉江市。原审被告：谭秀连，女，1980年7月15日出生，汉族，住廉江市。原审被告：张云萍，女，1982年8月19日出生，汉族，住廉江市。原审被告：宋继聪，男，1977年10月3日出生，汉族，住廉江市。原审被告：张木秀，男，1955年8月11日出生，汉族，住廉江市。原审被告：祝少珍，女，1958年4月13日出生，汉族，住廉江市。原审被告：湛江御福房地产开发有限公司，住所地廉江市廉安公路侧边。法定代表人：庞思鑫。上诉人廉江市锦华房地产有限公司（以下简称锦华公司）因与被上诉人中国工商银行股份有限公司廉江支行（以下简称廉江支行）、原审被告湛江市麻章区飞腾贸易有限公司（以下简称飞腾公司）、彭春恒、谭秀连、张云萍、宋继聪、张木秀、祝少珍、湛江御福房地产开发有限公司（以下简称御福公司）金融借款合同纠纷一案，不服广东省廉江市人民法院（2018）粤0881民初1288号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月5日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。上诉人锦华公司的委托诉讼代理人周凤梅和被上诉人廉江支行的委托诉讼代理人冯伟楠到庭参加诉讼，原审被告飞腾公司、彭春恒、谭秀连、张云萍、宋继聪、张木秀、祝少珍、御福公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。锦华公司上诉请求：1、撤销原审判决关于已还本金116736.67元差额的认定，请重新作出认定。2、一、二审诉讼费用由廉江支行负担。事实和理由：一审判决对本案本金的认定是错误的。锦华公司与廉江支行签订的《网贷通循环借款合同》（编号：湛江分行廉江支行2017年廉小借字第AA006-1号、湛江分行廉江支行2017年廉小借字第AA006-2号、湛江分行廉江支行2017年廉小借字第AA006-3号），锦华公司已于2017年12月还款116736.67元，锦华公司不应对已还的本金116736.67元承担再次偿还的责任，故一审判决没有法律依据。锦华公司与廉江支行并没有对案件受理费进行任何约定，一审案件受理费181800元认定为锦华公司全额承担没有依据。截至本上诉日止，锦华公司经营亏损严重，且还承担巨额债务，在此期间，廉江支行在借款合同未到期的情况下要求锦华公司偿还借款本金，金额巨大，锦华公司实在是无力承担巨额的案件受理费，请求二审法院撤销一审判决锦华公司承担的全部诉讼费事项，并重新认定一审及二审案件受理费由廉江支行负担。廉江支行答辩称：锦华公司主张已偿还本金11万多元应承担相应的举证责任。飞腾公司、彭春恒、谭秀连、张云萍、宋继聪、张木秀、祝少珍、御福公司没有提交书面意见。廉江支行向一审法院起诉请求：1.依法判令飞腾公司归还廉江支行贷款本金2800万元及还清贷款利息（截止2018年4月28日利息暂计为0元；2018年4月28日后的利息按照合同约定及人民银行规定计至还清本息之日止）；2.依法判决廉江支行对锦华公司为上述贷款提供的抵押物享有优先受偿权；3.依法判决锦华公司、彭春恒、谭秀连、张云萍、宋继聪、张木秀、祝少珍、御福公司对飞腾公司拖欠廉江支行的上述贷款本金、利息承担连带保证责任；4.依法判决由飞腾公司、锦华公司、彭春恒、谭秀连、张云萍、宋继聪、张木秀、祝少珍、御福公司负担本案全部诉讼费用及廉江支行实现债权的全部费用。一审法院经审理查明：2017年8月29日，廉江支行与飞腾公司分别签订编号为湛江分行廉江支行2017年廉小借字第AA006-1号、湛江分行廉江支行2017年廉小借字第AA006-2号、湛江分行廉江支行2017年廉小借字第AA006-3号的《网贷通循环借款合同》，约定：借款金额分别为1000万元/1000万元/800万元，借款用途为购瓷砖，借款期限至2018年8月30日，贷款利率为5.003%（借款利率以基准利率加浮动幅度70.3个基点确定），逾期罚息在原借款利率基础上加收50%确定；借款人按照还款计划分期偿还，即贷后第十一个月，归还贷款160万元/160万元/100万元，贷款到期，还清全部贷款余额；借款为担保贷款，担保方式为抵押、保证；借款人须严格按照签订的《账户监管协议》约定在贷款行账户的贷款归还额达到规定的要求，若达不到贷款人要求，贷款人有权采取包括但不限于宣布贷款提前到期等救济措；借款人未按照约定偿还本合同项下借款本息及其他应付款项，或未履行本合同项下任何其他义务，或违背在本合同项下任何陈述、保证或承诺的，构成借款人违约；借款人违约，贷款人有权宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项。2017年9月1日，廉江支行向飞腾公司发放两笔贷款，金额1000万元/1000万元；9月4日发放第三笔贷款金额800万元。2014年11月4日，锦华公司与廉江支行签订合同编号为湛江分行廉江支行2014年廉小抵字第A009号《最高额抵押合同》，约定：锦华公司所担保的主债权为自2014年11月1日至2024年12月31日期间，在人民币6000万元的最高余额内，廉江支行依据与飞腾公司签订的本外币借款合同而享有的对债务人的债权；锦华公司最高额抵押担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现抵押权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等），但实现抵押权的费用应首先从抵押物变现所得中扣除；锦华公司以其名下位于廉江市廉江大道南79号鑫源国际广场三期负一层5号之一商铺、A幢2501-2503、2508房；B幢2501、2503、2508房；C幢2501、2503、2508房；D幢2501房及E幢2501-2503、2508房的商品房（房地产权证号：粤房地权证廉房字第××号、31××39号、31××48号、31××46号、31××45号、31××44号、31××06号、31××07号；31008430号、31008358号、31008367号；31008412号、31008371号、31008376号、31008382号、31008404号）为上述贷款提供抵押担保，并办理了相关抵押登记手续《粤房地他项权证号：粤房地他项权证廉押字第2110038-2110033(倒序)、2110023、2110032-2110024号(倒序)》。2014年11月4日，彭春恒与谭秀连、锦华公司、张云萍与宋继聪、张木秀与祝少珍与廉江支行签订《最高额保证合同》（编号为：湛江分行廉江支行2014年廉小保字第AO09号1、湛江分行廉江支行2014年廉小保字第AO09号2、湛江分行廉江支行2014年廉小保字第A009号3、湛江分行廉江支行2014年廉小保字第A009号4），2017年8月29日御福公司与廉江支行签订了《最高额保证合同》（编号为：湛江分行廉江支行2017年廉小保字第AAOO6号），均约定为上述贷款3000万元的最高余额内自2014年11月1日至2024年12月31日承担连带责任保证，最高额保证担保的范围包括主债权本金、利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金、汇率损失以及实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、律师费、评估费等）。2017年8月29日，廉江支行与飞腾公司签订了编号为湛江分行廉江支行2017年廉小账监字第AAOO6号《账户监管协议》，约定：自2017年8月29日起，至债务人在主合同项下的全部债务清偿之日止，飞腾公司必须保证监管账户资金的月流入量不得低于500万元；如资金流入量低于上述数额，廉江支行有权要求飞腾公司提前归还全部或部分已提取借款。截至2018年4月，飞腾公司的监管账户资金的月流入量已经连续7个月低于500万元，飞腾公司的行为已经构成违约。截至2018年10月30日开庭当天，飞腾公司尚欠廉江支行贷款本金2800万元以及2018年4月28日以后的贷款利息未支付。一审法院认为：本案是金融借款合同纠纷。关于廉江支行请求飞腾公司偿还贷款本息的问题。廉江支行与飞腾公司是在平等自愿、诚实信用的基础上签订的《网贷通循环借款合同》，该合同合法有效，应予保护。依照《中华人民共和国合同法》第六十条“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”的规定，廉江支行已按约定向飞腾公司发放贷款，飞腾公司也应按约定全面履行自己的还款付息义务。但是飞腾公司不依照约定保证监管账户资金的月流入量不得低于500万元已构成违约，廉江支行要求飞腾公司立即归还全部借款本息有合同依据和法律依据，予以支持。飞腾公司应偿还廉江支行贷款本金2800万元及支付贷款利息（从2018年4月28日起至清偿本息之日止按双方签订的《网贷通循环借款合同》约定的利息计算方法计算的利息）。关于廉江支行请求对锦华公司为涉案2800万元贷款提供的抵押物享有优先受偿权的问题。根据锦华公司与廉江支行签订的《最高额抵押合同》，以其名下位于廉江市廉江大道南79号鑫源国际广场三期负一层5号之一商铺、A幢2501-2503、2508房；B幢2501、2503、2508房；C幢2501、2503、2508房；D幢2501房及E幢2501-2503、2508房的商品房为涉案2800万元贷款提供抵押担保，并办理了相关抵押登记手续。《中华人民共和国担保法》第三十三条第一款规定，“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”第三十四条规定，“下列财产可以抵押：（一）抵押人所有的房屋和其他地上定着物；……。”第四十一条规定，“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。”第五十三条第一款规定，“债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。”对于廉江支行的第2项诉讼请求，依法有理，予以支持。关于廉江支行请求锦华公司、彭春恒与谭秀连、张木秀与祝少珍、张云萍与宋继聪、御福公司对涉案贷款本息承担连带保证责任的问题。锦华公司、彭春恒与谭秀连、张云萍与宋继聪、张木秀与祝少珍、御福公司分别与廉江支行自愿签订了《最高额保证合同》，约定为涉案贷款本息3000万元的最高余额内承担连带责任保证。根据《中华人民共和国担保法》第十八条第一款“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证”以及《中华人民共和国物权法》第一百七十六条“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿”的规定，对于廉江支行的第3项诉讼请求，依法有理，予以支持。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。飞腾公司、锦华公司、彭春恒、谭秀连、张云萍、宋继聪、张木秀、祝少珍、御福公司经合法传唤不到庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”的规定，予以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条第一款、第三十一条、第三十三条第一款、第三十四条、第四十三条、第五十三条第一款以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、限湛江市麻章区飞腾贸易有限公司于判决发生法律效力之日起十五日内向中国工商银行股份有限公司廉江支行偿还贷款本金2800万元及支付从2018年4月28日起至清偿本息之日止按双方签订的《网贷通循环借款合同》约定的利息计算方法计算的利息。二、中国工商银行股份有限公司廉江支行对廉江市锦华房地产有限公司提供的位于廉江市廉江大道南79号鑫源国际广场三期负一层5号之一商铺、A幢2501-2503、2508房；B幢2501、2503、2508房；C幢2501、2503、2508房；D幢2501房及E幢2501-2503、2508房的商品房（房地产权证号：粤房地权证廉房字第××号、31××39号、31××48号、31××46号、31××45号、31××44号、31××06号、31××07号；31008430号、31008358号、31008367号；31008412号、31008371号、31008376号、31008382号、31008404号）折价或者拍卖、变卖的价款享有优先受偿权。三、廉江市锦华房地产有限公司、彭春恒与谭秀连、张云萍与宋继聪、张木秀与祝少珍、湛江御福房地产开发有限公司各自对湛江市麻章区飞腾贸易有限公司拖欠中国工商银行股份有限公司廉江支行的2800万元贷款本金、利息在合同约定的最高额保证范围内承担连带清偿责任。上述保证人承担保证责任后，有权向湛江市麻章区飞腾贸易有限公司追偿。如湛江市麻章区飞腾贸易有限公司、廉江市锦华房地产有限公司、彭春恒、谭秀连、张云萍、宋继聪、张木秀、祝少珍、湛江御福房地产开发有限公司未按判决书指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费181800元，由湛江市麻章区飞腾贸易有限公司、廉江市锦华房地产有限公司、彭春恒、谭秀连、张云萍、宋继聪、张木秀、祝少珍、湛江御福房地产开发有限公司连带负担。二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明：原审判决认定事实清楚，本院予以确认。本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院对锦华公司上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据当事人的上诉理由及答辩意见，本案二审争议焦点问题是：廉江支行依据《网贷通循环借款合同》发放贷款后，飞腾公司是否偿还了部分借款。根据谁主张谁举证的基本原则，锦华公司上诉主张已偿还了16万多元给廉江支行，但不能提供证据予以证实，应当承担举证不能的法律后果，故原审判决确认飞腾公司尚欠廉江支行本金2800万元及相应利息并无不当，予以支持。关于锦华公司主张借款合同尚未到期，廉江支行无权提起诉讼问题，根据双方签订《网贷通循环借款合同》约定，借款人违约，贷款人有权宣布本合同和贷款人与借款人之间其他合同项下未偿还的借款和其他融资款项立即到期，立即收回未偿还款项。飞腾公司借款后未按约定履行还款付息义务，已构成违约，故廉江支行有权宣布合同到期并提起诉讼主张权利。关于诉讼费负担问题，根据《诉讼费交纳办法》第二十九条“诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额。共同诉讼当事人败诉的，人民法院根据其对诉讼标的的利害关系，决定当事人各自负担的诉讼费用数额”规定，本案廉江支行是胜诉方，其当然不应负担诉讼费。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律及实体处理恰当，予以维持；上诉人锦华公司的上诉理由不成立，予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2674.73元，由廉江市锦华房地产有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  杜友裕审判员  李建明审判员  王 瑾二〇一九年九月二十五日书记员  朱浩光附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。