广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初3006号原告：广州市骏敏食品有限公司被告：广州市白云区蓝钻酒吧被告：黎旭志被告：黄福宏被告：彭兆亮被告：彭嘉诚被告：刘华原告广州市骏敏食品有限公司诉被告广州市白云区蓝钻酒吧（以下简称蓝钻酒吧）、黎旭志、黄福宏、彭兆亮、彭嘉诚、刘华合同纠纷一案，本院于2019年2月20日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人谢琛、张辉到庭参加诉讼，六被告经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告广州市骏敏食品有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决蓝钻酒吧向原告返还消费者宣传促销费和广告费280000元并支付违约金84000元；2.判决黎旭志、彭兆亮、彭嘉诚、刘华对上述债务承担补充清偿责任；3.判决黄福宏对上述债务承担连带清偿责任；4.判决本案全部诉讼费由六被告共同承担。（以上金额合计：364000元）事实和理由：2015年3月13日，广州市广潮隆贸易有限公司与第一被告（广州市白云区蓝钻酒吧）、第三被告（黄福宏）签订了《终端购销和促销推广协议》。协议对货款、消费者宣传促销费、特价费、广告费等以及权力义务、违约责任等都作了约定。协议签订后，第一被告向广州市广潮隆贸易有限公司下单，广州市广潮隆贸易有限公司向第一被告供货，广州市广潮隆贸易有限公司并向第一被告支付了38万元的消费者宣传促销费及广告费，并给予了消费者特价费和赠酒。但被告没有完成约定的月销量2000箱青岛啤酒，还拖欠货款。经广州市广潮隆贸易有限公司与被告协商沟通，被告始终不予以解决。2017年5月l0日，广州市广潮隆贸易有限公司向广州市白云区人民法院提起诉讼。后白云区人民法院向各方当事人发出传票。被告与广州市广潮隆贸易有限公司进行多次协商，并于2017年8月1日达成《补充协议》，广州市广潮隆贸易有限公司撤诉。2017年5月10日，广州市广潮隆贸易有限公司向广州市白云区人民法院提起诉讼。后白云区人民法院向各方当事人发出传票。被告与广州市广潮隆贸易有限公司进行多次协商，并于2017年8月1日达成《补充协议》，广州市广潮隆贸易有限公司撤诉。2017年8月1日原告、广州市广潮隆贸易有限公司（上一案的原告）及其他各方达成的《补充协议》约定：就乙方（第一被告，广州市白云区蓝钻酒吧）向甲方（原告，广州市骏敏食品有限公司）购买啤酒及甲方在乙方场所促销推广甲方酒类产品，丙方（第三被告）为乙方义务承担担保责任等事宜达成如下协议。……未完成约定销量，现签订补充协议如下。黎旭志作为乙方实际股东另行签订授权委托书。合同各方同意，丁方（广州市广潮隆贸易有限公司）退出本合泎，丁方的权利义务概括转让给本《补充协议》的甲方（广州市骏敏品有限公司）。补充协议第3条确定：2017年7月15日前向甲方支付拖欠的69730元的货款。第4.1条约定：乙方确保在其经营场所内每月销售甲方青岛啤酒600箱以上，20个月合计12000箱。第4.2条再次对原协议的消费者宣传促销费作出了确认。第4.3条再次对原办议的广告费作出了确认。第6.3条约定丙方自愿为乙方的义务承担担保责任，期限为协议期届满后的两年内。第七条约定：……协商不成的，向原告所在地人民法院提出诉讼。各方达成新的《补充协议》，被告支付了货款，并承担了一半的诉讼费3575元。广州市广潮隆贸易有限公司于是撤诉。但被告仍然不予履行新的补充协议。经本案原告多次协商，被告仍然不履行合同。原告认为，协议是各方的真实意思表示，没有违反现行法律规定，合法有效，对各方均具有法律约束力。现第一被告未完成协议约定的量，也不返还甲方已支付的消费者宣传促销费、广告费用，构成违约。第一被告应当根据合同约定返还上述费用，还应承担违约金。第一被告是个人独资企业，第二被告是第一被告的实际出资人，第四、第五、第六被告作为第一被告的出资人，应当承担补充清偿责任。第三被告作为担保人，也应承担连带清偿责任。为维护原告合法权益，特诉至贵院。六被告无答辩，亦无在举证期限内举证。原告围绕诉讼请求依法提交了《补充协议》、《授权书》、3份收据、《终端购销和促销推广协议》、《民事裁定书》、广州市白云区工商行政管理局查册材料等证据原件，六被告经本院合法传唤未到庭应诉，视为其放弃对原告提供的证据及陈述的事实进行质证和抗辩的权利，在无相反证据的情况下，本院对原告提供的上述证据予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年3月13日，广州市广潮隆贸易有限公司（经销商、甲方）与蓝钻酒吧（终端、乙方）以及黄阿福（丙方）签订一份《终端购销和促销推广协议》，约定乙方向甲方购买及甲方在乙方场所促销推广甲方酒类产品。协议第一条约定供货品种为青岛啤酒，以及规格、价格；第二条约定产品质量标准和问题处理；第三条约定货款、费用结算方式及时间；第四条4.1款约定乙方保证在其经营场所内每月销售甲方青岛啤酒2000箱，合作2年合计48000箱（不含青岛2000罐）；4.2款约定为支持乙方经营、答谢消费者、在乙方确保协议期内按照4.1款约定完成销量的前提下，甲方同意按销售折扣比例数额的计算方式预付给乙方消费者宣传促销费计40万元，用于对消费者的宣传、优惠特价、互动活动等。支付方式：分2期支付，第一期在甲方货款中扣除20万元，第二期乙方累计完成销量24000箱后在甲方货款中扣除20万元；4.5款约定协议期内，作为宣传推广政策支持，甲方赞助乙方户外广告费80000元（代乙方直接支付到广告公司），（由乙方自己制作安装，甲方提供宣传元素），并约定广告制作及宣传事宜；第七条约定本协议有效期为2015年3月27日至2017年3月26日。上述协议还约定了其他内容。2015年3月27日，蓝钻酒吧出具编号为1661122的《收据》，载明收到青岛啤酒（小瓶）第一期宣传费用200000元。2015年8月19日，蓝钻酒吧出具编号为2973043的《收据》，载明收到青岛公司由开出到8月18日止广告费80000元。2017年7月20日，黎志旭出具一份《授权委托书》，载明：鉴于目前广州市白云区蓝钻酒吧未完成青岛啤酒销量，双方发生争议，现双方达成和解，经股东会决定如下：授权黄福宏签署双方之间的补充协议。该《授权委托书》的“股东会”处仅有黎旭志一人签名。2017年8月1日，原告（经销商、甲方）与被告蓝钻酒吧（终端、乙方）、被告黄福宏（丙方），广州市广潮隆贸易有限公司（丁方）签订一份《补充协议》，约定乙方向甲方购买啤酒及甲方在乙方场所内促销推广甲方酒类产品，丙方为乙方义务承担担保责任，2015年3月13日乙丙丁签订《终端购销和促销推广协议》，乙方完成销量15814箱，未完成约定的销量，现签订补充协议如下，黎旭志作为乙方实际股东另行签订授权委托书，合同各方同意，丁方退出本合作，丁方的权利义务概括转让给本《补充协议》的甲方。协议第一条约定供货品种为青岛啤酒，以及规格、价格；第二条约定产品质量标准和问题处理；第三条约定货款、费用结算方式为半月结，乙方在2017年7月15日前向甲方支付拖欠的69730元的货款；第四条第4.1款约定乙方确保在其经营场所内每月销售甲方青岛啤酒600箱以上，20个月合计12000箱，乙方每月5日前与甲方确认上月各品种产品的销量及总销量，乙方逾期确认的，以甲方统计数据为准；4.2款消费者宣传促销费约定为支持乙方经营、答谢消费者、在乙方确保协议期内按照4.1款约定完成销量的前提下，甲方同意按销售折扣比例数额的计算方式预付给乙方消费者宣传促销费计20万元，用于对消费者的宣传、优惠特价、互动活动等。预付方式为甲方在2015年3月27日转账支付到乙方指定的黎旭志账户；4.3.1款广告费与消费者活动费约定广告制作宣传费及消费者活动费80000元，乙方在2015年8月份已经在甲方的货款中扣除，甲方可不定期提供广告宣传物料进行生活化宣传，乙方应提供甲方认可的广告位置，确保所有广告在协议期内持续有效发布及广告设施功能正常，为活跃乙方场所气氛吸引消费者，甲方可以策划组织嘉宾表演、抽奖等活动；4.4款乙方销售政策约定双方合作期间，乙方不能从非甲方购进本协议所述及其他类似产品，并确保甲方产品不外流进其他交易场所；第五条第5.2款约定如双方协商解除协议、发生不可抗力或者因甲方上游供货商调整货品导致不能继续履约的，乙方应当立即向乙方返还未实际发生的甲方全部投入费用（未实际发生的投入费用=已预付的甲方全部投入费用-协议期内甲方投入费用总额÷协议期内乙方总销量×乙方实际销量）。如果乙方消极履约、故意违约或者违反本协议第四条各项约定或者乙方投资人、经营权变动未提前一个月书面通知甲方的，甲方有权解除本协议，乙方应返还未实际发生的甲方全部投入费用外还应承担相当于总投入30%的违约金；第六条6.3款约定丙方自愿为乙方的义务承担担保责任，期限为协议期届满后的两年内，乙方认可丙方确认的各项文件；第七条约定本协议有效期为2017年7月13日至2019年4月12日；第八条约定本协议是《终端购销和促销推广协议》变更，甲方支付一定的诉讼费3575元后，甲方在开庭前向广州市白云区人民法院撤回（2017）粤0111民初5965号案件，若乙方违反本协议约定，视为乙方继续违约，本案继续有效，甲方有权就本案之诉再次提起诉讼。2017年10月23日，广州市广潮隆贸易有限公司向广州市白云区人民法院撤回（2017）粤0111民初5965号案对蓝钻酒吧、黎旭志、黄福宏、彭兆亮、彭嘉诚、黄桂其的起诉。广州市白云区人民法院作出（2017）粤0111民初5965号《民事裁定书》，同意广州市广潮隆贸易有限公司撤回起诉。审理中，原告称签订上述《补充协议》后，蓝钻酒吧向其支付了协议第三条约定的69730元货款，但并未履行协议第四条4.1款约定的销售任务以及4.4款约定的销售政策，由于蓝钻酒吧未再向原告下单，也不再与原告接洽和协商，故其实际销量为0，应向原告返还原告投入的全部费用28万元。另查明：蓝钻酒吧系于2014年9月17日登记成立的个人独资企业。2016年12月5日，蓝钻酒吧的投资人由彭兆亮变更为彭嘉诚。2018年5月7日，蓝钻酒吧的投资人由彭嘉诚变更为刘华。2019年7月17日，蓝钻酒吧的投资人由刘华变更为梁涛。原告称黎旭志是蓝钻酒吧的出资人及实际控制人，彭兆亮、彭嘉诚是案涉协议履行过程中蓝钻酒吧的投资人，刘华是原告起诉时蓝钻酒吧的投资人，故要求其四人对蓝钻酒吧的案涉债务承担补充清偿责任。本院认为，本案为合同纠纷。原告与蓝钻酒吧、黄福宏、广州市广潮隆贸易有限公司签订的《补充协议》，系各方当事人真实意思表示，合法有效，本院予以确认，各方均应依约履行。根据原告提交的证据，蓝钻酒吧在与广州市广潮隆贸易有限公司签订《终端购销和促销推广协议》后，收取了宣传促销费200000元，以及广告制作宣传费及消费者活动费80000元，该两笔费用经《补充协议》的约定，相应的权利义务由广州市广潮隆贸易有限公司转让给原告，属于原告为履行《补充协议》投入的费用。现《补充协议》有效期已过，蓝钻酒吧未举证证明其按照《补充协议》第四条4.1款约定向原告下单并销售原告的青岛啤酒，构成违约，原告投入费用的宣传目的没有实现，可依据《补充协议》第五条5.2款约定要求蓝钻酒吧返还原告投入的费用，故原告主张蓝钻酒吧向其返还宣传促销费200000元，以及广告制作宣传费及消费者活动费80000元，合法有据，本院予以支持。由于蓝钻酒吧不履行《补充协议》的行为构成违约，原告依据《补充协议》第五条5.2款约定的标准主张违约金84000元，本院予以支持。根据《补充协议》第六条6.3款的约定，被告黄福宏为蓝钻酒吧的债务承担担保责任。由于《补充协议》并未约定保证方式以及保证范围，则黄福宏依法应对蓝钻酒吧的全部债务承担连带保证责任。黄福宏承担连带保证责任后，可以向蓝钻酒吧追偿。《个人独资企业法》第二条规定，本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。《个人独资企业法》第三十一条规定，个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资者应当以其个人的其他财产予以清偿。本案被告蓝钻酒吧存在存续期间投资人发生多次变更的情况，结合个人独资企业的法律性质，因个人独资企业转让引起投资人变更，但企业并未解散注销的，原投资人亦应对其经营个人独资企业期间内的企业债务承担偿还责任。原告与蓝钻公司签订《补充协议》以及相应产生的债权债务关系，发生于被告彭嘉诚作为蓝钻酒吧的工商登记投资人期间，并存续于被告刘华作为蓝钻酒吧的工商登记投资人期间，虽然蓝钻酒吧的投资人已变为梁涛，被告彭嘉诚、刘华仍应以其个人财产对被告蓝钻酒吧承担本案债务清偿责任的不足部分承担补充清偿责任。《补充协议》载明黎旭志为蓝钻酒吧的“实际股东”，授权黄福宏签订《补充协议》的《授权委托书》“股东会”处仅有黎旭志一人签名，且各方确认消费者宣传促销费20万元转入黎旭志个人账户。可见在《补充协议》签订时，被告黎旭志是蓝钻酒吧的实际投资人。由于个人独资企业财产所有权归属投资人，黎旭志作为蓝钻酒吧的实际投资人与受益人，直接参与企业的经营管理，基于公平原则，其应对企业的债务承担相应的责任。故其应就工商登记的投资人彭嘉诚、刘华承担的补充清偿责任部分承担连带责任。《补充协议》签订前，相应的债权债务关系存在于广州市广潮隆贸易有限公司与蓝钻酒吧之间，与原告无关，原告与蓝钻酒吧的债权债务关系产生于《补充协议》签订之后，并非存在于被告彭兆亮经营蓝钻酒吧期间，故原告要求其承担补充清偿责任无事实依据，本院不予支持。六被告经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，视为放弃抗辩权利，本院依法缺席判决。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民法共和国担保法》第六条、第十九条、第二十一条、第三十一条，《个人独资企业法》第二条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告广州市白云区蓝钻酒吧于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市骏敏食品有限公司返还宣传促销费200000元、广告制作宣传费及消费者活动费80000元；二、被告广州市白云区蓝钻酒吧于本判决发生法律效力之日起十日内向原告广州市骏敏食品有限公司支付违约金84000元；三、被告黄福宏对上述第一项、第二项判项确定的债务承担连带清偿责任，被告黄福宏承担连带清偿责任后，有权向被告广州市白云区蓝钻酒吧追偿；四、如被告广州市白云区蓝钻酒吧未能足额清偿上述第一项、第二项判项确定的债务，被告彭嘉诚、刘华、黎旭志对清偿不足部分承担补充清偿责任，彭嘉诚、刘华、黎旭志在上述补充清偿责任范围内承担连带责任；五、驳回原告广州市骏敏食品有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6760元，由被告广州市白云区蓝钻酒吧、黄福宏、彭嘉诚、刘华、黎旭志负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为二年。审 判 长  陈芝茵人民陪审员  梁润富人民陪审员  刘兆佳二〇一九年九月二十一日书 记 员  禤庆华