江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08民终1774号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司泰和支公司，营业场所江西省泰和县工农兵大道127号，统一社会信用代码91360826862271066E。负责人：黄欢，该公司经理。委托诉讼代理人：罗蔺敏，该公司职员。被上诉人（原审原告）：李文明，男，汉族，1961年1月12日出生，住江西省泰和县。委托诉讼代理人：李桦，汉族，1986年7月18日出生，住江西省泰和县，系李文明之子。被上诉人（原审被告）：刘志坚，男，汉族，1990年5月17日出生，住江西省泰和县。被上诉人（原审被告）：刘志君，女，汉族，1993年3月12日出生，住江西省泰和县。上列两被上诉人的委托诉讼代理人：康腾，男，汉族，1992年10月22日出生，住江西省泰和县，系刘志君丈夫。上诉人中国人民财产保险股份有限公司泰和支公司（以下简称人保财险泰和支公司）因与被上诉人李文明、刘志坚、刘志君机动车交通事故责任纠纷一案，不服泰和县人民法院（2019）赣0826民初242号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人保财险泰和支公司的委托诉讼代理人罗蔺敏、被上诉人李文明及其委托诉讼代理人李桦、被上诉人刘志君、刘志坚的委托诉讼代理人康腾到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保财险泰和支公司上诉请求：一、撤销原判，改判核减赔偿款34412.31元；二、案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：1、李文明的医疗费中存在非医保用药，应予核减，江西中正司法鉴定中心关于李文明住院期间自费项目无可替代为由未认定非医保用药不当；2、李文明自述住院期间系其子李桦护理，其子系乡镇公务员，财政部门并未停发其工资，住院期间的护理费不应支持，江西中正司法鉴定中心鉴定李文明出院后无需护理依赖，李文明出院后亦无需护理，不应支持护理费，一审计算护理费16107.6元不当；3、李文明2019年3月11日行右股骨远端螺钉取出术花费医疗费8147.23元，该费用系实际发生的费用，应据此计算后续治疗费8147.23元。李文明辩称，答辩人腿上的内固定尚未完全取出，后续需要更多的治疗费，故请求驳回上诉，维持原判。刘志君、刘志坚辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，故请求驳回上诉，维持原判。李文明向一审法院起诉请求：1、判令刘志君、刘志坚、人保财险泰和支公司赔偿其损失103960.88元；2、本案诉讼费由刘志君、刘志坚、人保财险泰和支公司负担。一审法院认定事实：2018年6月12日16时10分，刘志坚驾驶赣Ｄ×××××号小型客车，行驶至泰和县上模乡油洲村七组路段时，与相对方向由李文明驾驶的二轮摩托车相撞，造成两车受损，李文明受伤的道路交通事故。泰和县交通警察大队认定刘志坚负本次事故的全部责任，李文明无责任。伤后，李文明在泰和县中医院住院治疗21天，花费医疗费46999.92元。出院后，李文明继续在泰和县中医院门诊治疗，花费费用1303.68元。2018年11月14日，江西吉安司法鉴定中心鉴定李文明伤后误工期捌个月、护理期肆个月、营养期叁个月，后续治疗费用为壹万元（含拆除内固定物费用）。双方多处协商未果，李文明遂起诉。诉讼中，人保财险泰和支公司对江西吉安司法鉴定中心作出的鉴定意见提出异议并申请重新鉴定，经一审依法委托，江西中正司法鉴定中心对委托的事项进行鉴定，其鉴定意见为：李文明出院后护理期的护理依赖为无需护理依赖；李文明住院期间自费项目无明显其他可替代，其余均为医保范围内用药及检查、治疗所需，无可替代方法；李文明后续治疗费为10000元；李文明误工期为240日。为此，人保财险泰和支公司垫付重新鉴定费3800元。重新委托鉴定期间，李文明在泰和县中医院行右股骨远端螺钉取出术，共花费医疗费计8147.23元。庭审查明，刘志坚与刘志君系兄妹关系。牌号赣Ｄ×××××号小型客车为刘志君所有，该车辆在人保财险泰和支公司投保了交强险与商业第三者责任险（最高限额1000000元）附加不计免赔。事故发生时，赣Ｄ×××××号肇事车辆是刘志坚向刘志君借来使用的，由刘志坚驾驶。事故发生后，刘志坚垫付10000元医疗费，其要求在本案中一并处理；人保财险泰和支公司亦垫付医疗费10000元，要求予以核减。根据李文明诉请的损失主张，以及当事人在庭审中的陈述，结合江西省相关赔偿标准，李文明的损失核定为：医疗费48303.60元、住院伙食补助费420元、营养费1800元、后续治疗费10000元、护理费16107.60元、误工费27720元、交通费524元、鉴定费2100元，合计106975.20元。一审法院认为，公民的生命、身体、健康权在交通事故中遭受侵害的，赔偿义务人应当依法予以赔偿。泰和县交通警察大队认定本次事故中刘志坚承担事故的全部责任，李文明无责任，事故责任方均无异议，该认定结论客观真实，合法有效，予以采信。李文明主张医疗费57930.68元，经核，李文明的总医疗费票据金额为56450.83元，截止至其第一次鉴定日前，李文明的医疗费票据金额为48303.60元，该费用应认定为李文明的医疗费用。第一次鉴定时，鉴定机构对李文明的后续治疗费用已评定为10000元，第二次重新鉴定时亦认可后续治疗费为10000元，而李文明第二次住院以及此后门诊再治疗所产生的实际费用为8147.23元，并未超出10000元后续治疗费用的金额，因此，李文明主张的8147.23元医疗费用，应认定后续治疗费范畴，不予重复计算，考虑李文明的内固定物尚未完全取出，以后若取出，尚需费用，故后续治疗费应认定为10000元。李文明主张的住院伙食补助费、营养费赔偿标准过高，因其未构成伤残，参照每人每天20元予以计算。李文明主张的护理费、误工费过高，护理天数以及误工天数以江西中正司法鉴定中心评定意见为准，护理费标准参照江西省2018年城镇非私营居民服务行业48994元/年计算，误工费标准参照江西省2018年城镇非私营农林牧渔业42158元/年计算。李文明主张的交通费酌定524元。李文明主张的摩托车维修损失，因其未提供正式票据，不予支持。李文明主张的鉴定费合理有据，予以采纳。庭审中，对于非医保用药的具体金额，人保财险泰和支公司要求按李文明医疗费总额的15%予以确定由刘志坚承担，但未与刘志坚达成一致意见，且人保财险泰和支公司就非医保用药的金额事项经申请鉴定，已评定李文明住院期间自费项目无明显其他可替代，其余均为医保范围内用药及检查、治疗所需，无可替代方法，故对人保财险泰和支公司要求刘志坚承担15%的超医保费用的主张不予支持。因本次事故发生，系刘志坚借用刘志君的车辆所为，事发时，刘志坚具有合法的C1驾驶证，且为肇事车辆的实际驾驶人，其对李文明造成的损失理应由刘志坚承担。本案中，李文明未提供证据证明刘志君在出借车辆时存在过错情形，故刘志君对李文明的损失不承担赔偿责任。由于肇事车辆在人保财险泰和支公司投保了交强险和商业三者险（最高限额1000000元）附加不计免赔，据此，人保财险泰和支公司在交强险及商业三者险范围内承担赔偿款共计104875.20元（医疗部分60523.60元＋伤残部分44351.60元），核减其已支付的10000元，尚须支付94875.20元。刘志坚事发后已垫付10000元，其要求一并处理，故人保财险泰和支公司应返还刘志坚10000元。李文明获得的赔偿款为84875.20元。人保财险泰和支公司辩称依保险合同约定其不承担诉讼费、鉴定费，因保险合同约定的事项仅适用于保险人与投保人，不能对抗第三人，本案引起诉讼，系人保财险泰和支公司与事故受害者未达成一致赔偿意见所致，且在诉讼过程中保险公司又对部分鉴定事项提出重新鉴定申请，产生新的鉴定费用，故人保财险泰和支公司应负担本案的诉讼费以及鉴定费。刘志君经法庭合法传唤未到庭应诉，亦未提交答辩状，可视为其对答辩和质证权利的放弃。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司泰和支公司赔偿李文明因交通事故造成各项损失共计84875.20元，此款限判决生效之日起十五日内付清；二、中国人民财产保险股份有限公司泰和支公司返还刘志坚垫付款计10000元，此款限判决生效之日起十五日内付清；三、驳回李文明的其他诉讼请求。本案诉讼费2429元、鉴定费5900元，共计8329元，由刘志坚负担4092元，中国人民财产保险股份有限公司泰和支公司负担3800元，李文明负担437元。二审中，各方当事人均未提交新证据。二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案争议焦点是李文明护理费、后续治疗费及非医保用药费用的认定问题。2018年11月14日，江西吉安司法鉴定中心鉴定李文明伤后护理期肆个月、后续治疗费用为壹万元（含拆除内固定物费用）。人保财险泰和支公司就护理期、后续治疗费两项均未申请重新鉴定，视为其对护理期、后续治疗费无异议，应予确认。李文明自述住院期间主要而非完全由其子护理，江西中正司法鉴定中心关于李文明出院后无需护理依赖的鉴定意见并不能推翻李文明伤后护理期4个月的鉴定，故一审按江西省非私营单位居民服务行业工资标准计算其护理费为16107.6元符合规定。李文明2019年3月11日行右股骨远端螺钉取出术所花费的医疗费8147.23元系部分后续治疗费用，不能以此认定李文明无需再后续治疗，一审依据鉴定意见确定后续治疗费共为10000元合理合法。人保财险泰和支公司虽就李文明医疗费用药与基本非医保用药的差额部分申请鉴定，但江西中正司法鉴定中心评定李文明住院期间自费项目无明显其他可替代，其余均为医保范围内用药及检查、治疗所需，无可替代方法。在人保财险泰和支公司就此未另行委托鉴定的情形下，其应自行承担举证不能的法律后果，其关于核减非医保用药的上诉请求于法无据，不予支持。综上所述，人保财险泰和支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费661元，由中国人民财产保险股份有限公司泰和支公司负担。本判决为终审判决。审判长  罗良华审判员  陈 麒审判员  胡文君二〇一九年九月二十日法官助理王拯书记员纪慧