安徽省蚌埠市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）皖03刑终435号原公诉机关安徽省五河县人民检察院。上诉人（原审被告人）乔某，男，1989年3月25日出生于五河县，汉族，初中文化，农民，住五河县。曾因犯寻衅滋事罪，于2016年8月12日被浙江省玉环县人民法院判处有期徒刑一年八个月，2017年4月12日刑满释放。因涉嫌犯故意伤害罪，于2018年12月23日被五河县公安局监视居住，2019年5月5日被五河县人民法院取保候审。原审附带民事诉讼原告人刁某（被害人)，男，1987年2月15日出生于五河县，汉族，初中文化，农民，住五河县。诉讼代理人李光锋（援助)，五河县法律援助中心律师。五河县人民法院审理五河县人民检察院指控原审被告人乔某犯寻衅滋事罪，原审附带民事诉讼原告人刁某提起附带民事诉讼一案，于2019年7月15日作出（2019）皖0322刑初164号刑事判决。宣判后，乔某不服向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，蚌埠市人民检察院指派检察员王某出庭履行职务，上诉人乔某，被害人刁某的诉讼代理人李光锋到庭参加诉讼，现已审理终结。原判认定：2018年9月21日，被告人乔某在五河县城关镇“珠城一号”KTV内，因琐事与刁某发生打架，后经报警，民警对此事调解处理，事后刁某母亲姜某至被告人乔某家中就打架一事道歉。同年9月24日11时许，被告人乔某认为自己在打架中吃亏，遂携菜刀来到朱顶镇西堌村刁某家门口，将刁某右臂、右胸背部等处砍伤。经五河县公安司法鉴定中心鉴定：伤者刁某右上肢损伤构成轻伤二级，右胸背部损伤构成轻微伤。案发后，被害人刁某被送至蚌埠医学院第一附属医院住院治疗5天，后转至五河县中医院住院治疗13天。经安徽省信和正司法鉴定所鉴定，刁某因伤误工期为150天、护理期为90天、营养期为60天，造成损失医疗费23093.39元、误工费14848.50元、护理费11959.20元、营养费3000元、住院伙食补助费900元，鉴定费600元,合计55001.09元。2018年12月23日，被告人乔某到五河县公安局头铺派出所投案，供述了自己的犯罪事实。原判认定上述事实的证据有：被害人刁某的住院病历，接处警登记表、归案经过、前科证明及刑事判决书；被害人刁某的陈述；证人刁小兵、朱某、李某、姜某等人的证言；五河县公安司法鉴定中心的法医学人体损伤程度鉴定书；五河县公安机关绘制的现场方位图、拍摄的现场照片及被告人乔某的供述与辩解等。原审法院认为，被告人乔某在与他人发生纠纷经协调处理后，为逞强好胜，仍持械至被害人住处将被害人砍致轻伤，其行为已构成寻衅滋事罪。乔某系累犯，依法予以从重处罚，其在案发后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，庭审中自愿认罪，系自首，依法从轻处罚。乔某除负刑事责任外，对其犯罪行为造成被害人的物质损失还应负民事赔偿责任。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三十六条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条的规定，判决如下：一、被告人乔某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；二、被告人乔某赔偿附带民事诉讼原告人刁某医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费等各项损失合计55001.09元，于本判决生效后十日内付清。乔某的上诉理由是：1.被害人对案件发生具有过错。2.原判认定乔某构成寻衅滋事罪，定性错误。3.原判判决的赔偿损失过高。综上，请求二审法院公正判决。被害人的代理人意见是：原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当。出庭检察员意见是：原判认定事实清楚，证据确实充分，同意一审判决。经审理查明：上诉人乔某与被害人刁某系五河县朱顶镇邻村相识青年。案发前几年，二人因纠纷发生过斗殴。2018年9月21日晚，乔某与刁某在五河县城关镇“珠城一号”KTV相遇，二人因言语不和再次发生斗殴，双方均有受伤，后经公安民警现场劝导、调解后各自离开。事后刁某母亲姜某曾到乔某家中就打架一事向乔某道歉。2018年9月24日11时许，乔某为报复刁某，携菜刀乘坐朋友的轿车到刁某家门口，持刀将欲外出的刁某右臂、右胸背部等处砍伤。经五河县公安司法鉴定中心鉴定：伤者刁某右上肢损伤构成轻伤二级，右胸背部损伤构成轻微伤。案发后，被害人刁某被送至蚌埠医学院第一附属医院住院治疗5天，后转至五河县中医院住院治疗13天。经安徽省信和正司法鉴定所鉴定，刁某因伤误工期为150天、护理期为90天、营养期为60天，造成损失医疗费23093.39元、误工费14848.50元、护理费11959.20元、营养费3000元、住院伙食补助费900元，鉴定费600元,合计55001.09元。2018年12月23日，上诉人乔某到五河县公安局头铺派出所投案，并如实供述了自己的犯罪事实。认定上述事实的证据，已经一审、二审法院庭审质证属实，本院予以确认。针对乔某的上诉理由，本院分析评判如下：1.关于本案定性。寻衅滋事罪是扰乱公共秩序罪，故意伤害罪是侵犯公民人身权利罪，准确认定“寻衅滋事”行为是正确区分行为是构成寻衅滋事还是其他犯罪的关键。最高人民法院、最高人民检察院2013年7月发布的《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条，分别规定了“无事生非型”、“小题大做型”及因婚恋、家庭、邻里、债务等纠纷实施相应行为构成寻衅滋事罪的三种情形。行为人的行为具备上述三种情形并且“破坏社会秩序”的，才能构成寻衅滋事罪。根据本案被害人的陈述及被告人的供述共同证实，上诉人乔某与被害人刁某过去有过纠纷和斗殴，案发前几天再次发生斗殴。公安民警虽然现场劝导、调解，但并没有形成调解协议或行政处罚。后乔某觉得自己在斗殴中吃亏，产生报复心理，持刀到刁某家门口将刁某砍伤。乔某因积怨产生报复心理，伤害的对象具体明确、实施犯罪地点特定，并且其伤害行为也未破坏、扰乱公共秩序。因此，乔某在本案中的行为不符合寻衅滋事罪的客观构成要件，也不符合司法解释规定的寻衅滋事的三种表现形式。乔某因积怨持刀报复被害人的行为，应定性为故意伤害罪。2.关于被害人对案件发生是否具有过错。根据在案证据证实，2018年9月21日晚发生在“珠城一号”KTV的斗殴，系双方的互殴行为，双方对事件的发生均有过错，且无证据证明刁某过错在先。乔某持刀伤害刁某的行为发生在KTV斗殴的几天后，本案的发生系因乔某的报复心理及未通过合法途径解决引发，被害人刁某对伤害案件的引发并无过错。本院认为：上诉人乔某为报复持刀故意伤害他人，致人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。原判定性错误，本院予以纠正。乔某在有期徒刑刑罚执行完毕后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法从重处罚。乔某持刀故意伤害他人，应从严惩处。乔某在案发后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。因乔某的犯罪行为给被害人造成的物质损失应负民事赔偿责任，原判认定的赔偿数额事实清楚，证据确实充分，于法有据。原判认定的犯罪事实清楚、证据确实充分、审判程序合法，但定性错误，导致适用法律不当。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第一款、第三十六条、《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国刑事诉讼法＞的解释》第一百五十五条第一、二款的规定，判决如下：一、维持五河县人民法院（2019）皖0322刑初164号刑事附带民事判决第二项。即被告人乔某赔偿附带民事诉讼原告人刁某医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费等各项损失合计55001.09元，于本判决生效后十日内付清；二、撤销五河县人民法院（2019）皖0322刑初164号刑事附带民事判决第一项。即被告人乔某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月；二、上诉人乔某犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。）本判决为终审判决。审判长 饶 钢审判员 任秀莲审判员 秦 玉二〇一九年九月四日法官助理杜广居书记员张倩附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：(二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判;《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款对附带民事诉讼作出判决，应当根据犯罪行为造成的物质损失，结合案件具体情况，确定被告人应当赔偿的数额。第二款犯罪行为造成被害人人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支付的合理费用，以及因误工减少的收入。造成被害人残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费等费用；造成被害人死亡的，还应当赔偿丧葬费等费用。