内蒙古自治区赤峰市中级人民法院民事判决书（2019）内04民终3037号上诉人（原审被告、反诉原告）宁城长明房地产开发有限公司。住所地：内蒙古自治区赤峰市宁城县天义镇建设路西侧。法定代表人张某1，公司董事长。委托诉讼代理人张某2，内蒙古全兴律师事务所律师。委托诉讼代理人张某3，内蒙古全兴律师事务所律师。上诉人（原审原告、反诉被告）河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司。住所地：内蒙古自治区呼和浩特市新城区成吉恩汗大街维多利金色华府9号楼2单元102室。法定代表人任某，经理。委托诉讼代理人魏某，男，河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司员工。委托诉讼代理人廖某，内蒙古原法律师事务所律师。上诉人宁城长明房地产开发有限公司、上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司因承揽合同纠纷一案，不服宁城县人民法院（2018）内0429民初6140号民事判决向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭公开开庭审理了本案，上诉人宁城长明房地产开发有限公司的委托诉讼代理人张某2、张某3及上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司的委托诉讼代理人魏某、廖某参加了庭审，本案现已审理终结。上诉人宁城长明房地产开发有限公司上诉请求：1.撤销宁城县人民法院（2018）内0429民初6140号民事判决第二项；2.改判河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司按合同价款的30%向宁城长明房地产开发有限公司支付违约金，即1103945.40元。事实及理由：原审法院判决河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司向宁城长明房地产开发有限公司支付合同总价款5%的违约金，显失公平，属适用法律不当。2012年12月30日，经协商-致，河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司与宁城长明房地产开发有限公司签订了长明小区二期住宅楼《消防工程承发包合同》，河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司承揽了宁城长明房地产开发有限公司开发建设的长明小区二期消防工程，合同约定河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司应于2013年12月31日将该消防系统工程调试完毕，达到竣工验收。合同签订后，宁城长明房地产开发有限公司已按合同约定向河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司支付了阶段性的工程款，但河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司却没有按合同约定期限施工、完工，导致宁城长明房地产开发有限公司工程项目不能按期竣工验收。宁城长明房地产开发有限公司多次通过电话等方式催促河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司及时按合同约定施工，但河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司不能按期履行合同义务。2015年3月15日，河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司与宁城长明房地产开发有限公司签订了《长明二期消防工程补充协议》，河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司在补充协议中承诺河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司应在2015年5月1日前完成该项目的全部消防工程，达到竣工验收的合格标准，并可直接办理工程竣工验收手续，否则，每拖延一天，将在工程款中扣违约金3000元。补充协议签订后，宁城长明房地产开发有限公司已按该补充协议将前两期款项及时支付给河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司，而河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司仍不能正常施工。经宁城长明房地产开发有限公司多次与河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司联系，甚至发书面催办函、律师函，河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司仍未按补充协议履行义务，不能按期完成其承揽的消防工程施工任务。直到2017年7月，河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司才完成该工程任务，但工期严重延误，河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司严重延误工期的违约行为已造成宁城长明房地产开发有限公司延期交房等多项重大经济损失。在河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司起诉要求宁城长明房地产开发有限公司给付其尾欠工程款过程中，宁城长明房地产开发有限公司提出反诉，宁城长明房地产开发有限公司要求河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司承担违约责任，但考虑到每日3000元违约金过高，故自行将违约金标准降至合同总标的款的30%，这完全符合客观事实及相关法律规定。原审法院在认定河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司违约的同时，却仅判决其承担合同总价款5%的违约金，显失公正，属适用法律错误。河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司与宁城长明房地产开发有限公司签订长明小区二期住宅楼《消防工程承发包合同》后，不按合同约定履行合同义务，将九个多月内应完成的消防工程拖延，且签订《长明二期消防工程补充协议》后，河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司仍不履行其承诺，将该消防工程工期拖延长达近四年时间，其行为已构成严重违约，且违约严重程度明显，其违约行为给宁城长明房地产开发有限公司造成的损失巨大。河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司本应按双方约定承担其违约责任，当宁城长明房地产开发有限公司依法将违约金标准自行调整后，原审法院却按合同价款的5%判决河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司支付违约金，此项判决显失公平，属适用法律不当。宁城长明房地产开发有限公司特提起上诉，请赤峰市中级人民法院在正确认定事实、正确适用法律的基础上，撤销原审判决第二项，改判河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司向宁城长明房地产开发有限公司支付合同总价款30%，即1103945.40元的违约金。上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司上诉请求：1.撤销宁城县人民法院(2018)内0429民初6140号判决；2.判令宁城长明房地产开发有限公司在判决生效后十日内给付拖欠工程款1989149元，给付自2017年7月14日至给付全部工程款日的利息（按银行同期贷款利率计算）；3.判决驳回宁城长明房地产开发有限公司请求河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司给付违约金、承担诉讼费的诉讼请求；4.判令宁城长明房地产开发有限公司承担全部诉讼费用。事实与理由：原审判决认定事实错误、适用法律不当。原审判决对于高青山和魏某借、收、支的所谓相关款项的性质的认定是错误的。一、关于2014年9月10日河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司发给宁城长明房地产开发有限公司的公司函的法律意义。1.表面上是公司函，实际上由于宁城长明房地产开发有限公司在该函上加盖其法人公章，实际上成为双方承揽合同外的另一补充协议，是双方真实意思一致的表示。2.该函的出现实际上是对代理人高青山代理权限的进一步明确，即其对工程款的所有事项无权处分，若处分是其个人行为，与河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司无关。同时也是对相关其他人关于此项事情的规定。基于以上观点，宁城长明房地产开发有限公司应该严格按公司函的约定，不与高青山等发生工程款的相关交易，否则产生的法律后果必须由宁城长明房地产开发有限公司与相关人员承担，不排除宁城长明房地产开发有限公司与高青山等恶意串通损害河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司合法权益的可能性。假使宁城长明房地产开发有限公司有证据证明高青山将收支的所谓工程款交付河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司，自然可排除其举证义务，否则应承担举证不能的法律后果。而原审判决却以交易习惯及日常生活常识为由认定高青山所谓借、收、支的款项为工程款，属违法。其一，书面证据的证明效力最高，在有书面证据无法推翻的情况下，应采信书面证据；其二，对于宁城长明房地产开发有限公司应承担相关举证责任而原审判决不予认定，作出错误认定，继而作出错误判决。二、原审判决关于所谓河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司违约问题的认定是错误的。1.原审法院不顾双方于2015年3月15日签定的《长明二期消防工程补充协议》的存在，而以2012年12月30日签定的承揽合同约定的交工时间来认定河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司违约错误。按补充协议约定，宁城长明房地产开发有限公司有先于河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司履行相关义务的义务，否则河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司有权顺延履行相关义务，不应视为违约。从举证责任分配的角度来讲，宁城长明房地产开发有限公司应对其已经按补充协议约定先于河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司履行相关义务履约提供证据支持，否则承担举证不能的法律后果。2.以所谓公平合理的理由来确定违约金5%，属自由裁量权的滥用，在双方补充协议第3条中已明确约定违约责任的计算方法，是双方合法真实意思的表示，除非双方同意，否则法官无权改变。综上，请赤峰市中级人民法院查明事实，支持河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司的全部诉讼请求。河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司向一审法院起诉请求：依法判决宁城长明房地产开发有限公司履行《消防工程承发包合同》，支付工程款1989149元，并自2017年7月1日起按中国人民银行同期贷款利率支付利息（至今约10万元），直至付清工程款之日止。宁城长明房地产开发有限公司向一审法院反诉请求：要求河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司向宁城长明房地产开发有限公司支付违约金、赔偿损失约89万元。一审法院认定事实：2012年12月30日，河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司、宁城长明房地产开发有限公司签订《消防工程承发包合同》一份，合同约定宁城长明房地产开发有限公司将其开发的××县二期消防系统工程发包给河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司施工。承包方式为包工包料，工程内容包括1.火灾自动报警系统订货、安装及开通调试；2.消防水喷淋及室内消火栓系统安装，供货调试；3.防排系统供货安装调试。工期自2013年3月15日至2013年12月31日。2015年3月15日双方签订了《长明二期消防工程补充协议》，1.乙方承诺，在2015年5月1日前，完成该项目（长明二期）的全部消防工程，包括最后整个消防系统的调试完毕运行正常，达到竣工验收的合格标准。并可直接办理工程竣工验收手续。2.甲方承诺，在乙方施工期间内，拨付工程款80万元，分次拨付。即第一次拨款在双方正式签订合同3日内拨付工程款20万元；第二次拨款时间为乙方签订设备合同需要提货付款时甲方再拨款30万元；第三次拨款要根据工程的实际进度，将设备全部安装调试完毕运行正常，达到竣工验收标准。甲方拨款30万元。3.违约责任，（1）如果乙方不能按协议约定时间竣工，每拖延一天，将在工程款中扣违约金3000元；（2）如果甲方不能按约定拨付资金，乙方工期可顺延，并承担支付逾期拨付资金的利息。但河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司、宁城长明房地产开发有限公司双方均未严格按合同约定履行。2014年5月5日，河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司、宁城长明房地产开发有限公司签订《防火门供货与安装协议书》，宁城长明房地产开发有限公司将其长明二期工程的防火门采购、安装与调试承包给河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司施工，合同总面积586.82平方米，总金额18万元，但未约定工期，在施工过程中双方协议进行过变更。2015年5月1日河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司完成合同约定的工程，并申请竣工验收，2015年5月16日河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司的总公司与宁城长明房地产开发有限公司长明公司及监理部门共同出具消防工程竣工报告，2017年9月25日河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司将消防系统移交给宁城长明房地产开发有限公司。河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司于2012年7月19日出具授权委托书，委托高青山进行宁城长明房地产开发有限公司消防工程工作，包括磋商、处理与之有关的事务。2014年9月10日河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司向宁城长明房地产开发有限公司出具联系函声明“宁城长明房地产开发有限公司支付的每笔工程款必须打入河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司指定的对公帐户，任何以个人或其他方式支付支取的款项均不予承认”，宁城长明房地产开发有限公司在此联系函上盖章。2012年8月2日高青山向宁城长明房地产开发有限公司借款25万元，2013年1月7日高青山向宁城长明房地产开发有限公司借款30万元，2013年9月17日、2013年10月12日、2014年1月24日、2014年1月27日宁城长明房地产开发有限公司向高青山分别汇款15万元、7万元、10万元及15万元，2014年2月12日高青山向宁城长明房地产开发有限公司借款3万元，以上六笔河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司于2015年1月10日向宁城长明房地产开发有限公司出具对账函及收据确认合计工程款102万元。2014年2月12日高青山向宁城长明房地产开发有限公司借消防检测费3万元，2014年10月24日宁城长明房地产开发有限公司向高青山汇款30万元，2015年1月21日宁城长明房地产开发有限公司向高青山汇款18万元，2015年2月6日高青山与魏某向宁城长明房地产开发有限公司借款5.2万元，2015年3月16日宁城长明房地产开发有限公司向河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司汇款20万元，2015年4月7日宁城长明房地产开发有限公司向河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司汇款30万元，2015年11月3日高青山与魏某借款30万元且约定使用期限及利息，2015年12月25日高青山出具收据，2015年12月26日宁城长明房地产开发有限公司用张明帐户向高青山汇款10万元，2017年5月9日宁城长明房地产开发有限公司向河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司汇款10万元，2017年9月18日宁城长明房地产开发有限公司给河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司汇款10万元，2018年2月6日魏某出具收据于2018年2月7日宁城长明房地产开发有限公司向河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司汇款3万元，2018年2月13日魏某借款2万元。2017年1月15日经赤峰东皇工程造价咨询有限公司审核，工程造价为3679818.00元。截止2018年2月7日宁城长明房地产开发有限公司长明公司支付给河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司175万元、支付给高青山96.2万元、支付给魏某2万元。2019年4月1日河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司出具证明内容为魏某系河北盛淼安全技术工程有限公司的工作人员，负责管理宁城长明房地产有限公司开发的宁城县长明小区二期住宅楼消防施工任务。审理中，宁城长明房地产开发有限公司提出对河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司逾期完工给其造成的迟延交房等经济损失进行评估鉴定，后又放弃了该评估鉴定。一审法院认为：河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司与宁城长明房地产开发有限公司签订《消防工程承发包合同》、《长明二期消防工程补充协议》，由河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司为宁城长明房地产开发有限公司的消防工程施工，是双方当事人的真实意思表示，合法有效，双方均应按约定履行各自的义务，宁城长明房地产开发有限公司于2017年9月25日接收河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司移交的消防系统，应视为是宁城长明房地产开发有限公司承认消防工程已经合格并正式交付。现宁城长明房地产开发有限公司在河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司完工后未按约定给付工程款，属于违约，故河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司请求宁城长明房地产开发有限公司支付工程款符合法律规定，该院予以支持。但河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司以联系函声明个人借支款不属公司行为，不予认可高青山、魏某的借支款系宁城长明房地产开发有限公司已付工程款的理由不能成立，因高青山、魏某系河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司在此消防项目的负责人，其借支款行为按照合理合法以及现实生活中的交易习惯及日常生活常识，应视为是代表河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司的行为。而宁城长明房地产开发有限公司在河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司施工完毕并接收后未及时付款应该承担给付相应利息的责任。河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司未按合同约定期限完成工作任务亦应承担对应的违约责任，鉴于本案双方均存在不同情况违约的情形，该院认为河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司应该承担工程款5%的违约金比较合理。河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司所作消防工程经验收已经交付超过一年的保修期，故保修金亦应该支付给河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司。2015年11月3日高青山与魏某共同出具借据借款30万元并约定使用期限及利息无证据证明是向宁城长明房地产开发有限公司借款。河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司、宁城长明房地产开发有限公司的其他诉辩理由证据不足，故该院不予支持。该院依据《中华人民共和国合同法》第六十条一款、第一百零九条、第一百一十四条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条之规定判决一、宁城长明房地产开发有限公司于原审判决生效后立即给付河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司消防工程款1247818.00元，并自2017年9月26日起以本金579836.20元、自2018年9月26日起以本金367981.80元计算按中国人民银行同期贷款利率支付利息至付清欠款止；二、河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司于原审判决生效之日支付给宁城长明房地产开发有限公司违约金183990.90（3679818.00元×5%）元；三、驳回河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司及宁城长明房地产开发有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23514元，反诉费12700元，保全费5000元，邮寄费44元，合计41258元，由宁城长明房地产开发有限公司负担29773元（16030+8721+5000+22），河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司11485元（7484+3979+22）。本院经审理查明如下案件事实：2012年12月30日，上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司与上诉人宁城长明房地产开发有限公司签订《消防工程承发包合同》一份，约定上诉人宁城长明房地产开发有限公司将其开发的××县二期消防系统工程发包给上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司施工。承包方式为包工包料，工程内容包括1.火灾自动报警系统订货、安装及开通调试；2.消防水喷淋及室内消火栓系统安装，供货调试；3.防排系统供货安装调试。工期自2013年3月15日至2013年12月31日。工程款结算方式为验收合格给付90%，余款作为保证金，保修期1年期满后给付。2015年3月15日，上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司（乙方）与宁城长明房地产开发有限公司（甲方）签订了《长明二期消防工程补充协议》，乙方承诺，在2015年5月1日前，完成该项目（长明二期）的全部消防工程，包括最后整个消防系统的调试完毕运行正常，达到竣工验收的合格标准。并可直接办理工程竣工验收手续。甲方承诺，在乙方施工期间内，拨付工程款80万元，分次拨付。即第一次拨款在双方正式签订合同3日内拨付工程款20万元；第二次拨款时间为乙方签订设备合同需要提货付款时甲方再拨款30万元；第三次拨款要根据工程的实际进度，将设备全部安装调试完毕运行正常，达到竣工验收标准。甲方拨款30万元。违约责任，（1）如果乙方不能按协议约定时间竣工，每拖延一天，将在工程款中扣违约金3000元；（2）如果甲方不能按约定拨付资金，乙方工期可顺延，并承担支付逾期拨付资金的利息。但双方均未严格按合同约定履行。2015年5月1日，上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司完成合同约定的工程，并申请竣工验收，2015年5月16日，上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司的总公司与上诉人宁城长明房地产开发有限公司及监理部门共同出具消防工程竣工报告，2017年9月25日，上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司将消防系统移交给上诉人宁城长明房地产开发有限公司。2012年7月19日，上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司出具授权委托书，委托高青山进行宁城长明房地产开发有限公司消防工程工作，包括磋商、处理与之有关的事务。2014年9月10日，上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司向宁城长明房地产开发有限公司出具联系函声明“宁城长明房地产开发有限公司支付的每笔工程款必须打入河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司指定的对公帐户，任何以个人或其他方式支付支取的款项均不予承认”，宁城长明房地产开发有限公司在此联系函上盖章。上诉人宁城长明房地产开发有限公司分别于2012年8月22日、2013年1月30日、2013年9月22日、2013年10月23日、2014年2月25日向上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司支付工程款250000.00元、300000.00元、150000.00元、70000.00元、250000.00元，合计1020000.00元，针对上上述款项，上诉人盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司均向上诉人宁城长明房地产开发有限公司出具了收据。2014年2月12日，高青山向上诉人宁城长明房地产开发有限公司借消防检测费30000.00元，2014年2月12日，高青山向上诉人宁城长明房地产开发有限公司借款30000.00元，2014年10月24日，上诉人宁城长明房地产开发有限公司向高青山汇款300000.00元，2015年1月21日，上诉人宁城长明房地产开发有限公司向高青山汇款180000.00元，2015年2月6日，高青山与魏某向宁城长明房地产开发有限公司借款52000.00元，2015年3月16日，上诉人宁城长明房地产开发有限公司向上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司汇款200000.00元，2015年4月7日，上诉人宁城长明房地产开发有限公司向上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司汇款300000.00元，2015年11月3日，高青山与魏某借款300000.00元，2015年12月26日，上诉人宁城长明房地产开发有限公司通过张明帐户向高青山汇款100000.00元，2017年5月9日，上诉人宁城长明房地产开发有限公司向上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司汇款100000.00元，2017年9月18日，上诉人宁城长明房地产开发有限公司向上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司汇款100000.00元，2018年2月7日，宁城长明房地产开发有限公司向上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司汇款30000.00元，2018年2月13日，魏某借款20000.00元。2017年1月15日，涉案工程经赤峰东皇工程造价咨询有限公司审核，工程造价为3679818.00元。截止2018年2月8日上诉人宁城长明房地产开发有限公司长明公司支付上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司合计1930000.00元。2014年5月5日，双方签订《防火门供货与安装协议书》，上诉人宁城长明房地产开发有限公司将其长明二期工程的防火门采购、安装与调试承包给上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司施工，合同总面积586.82平方米，总金额18万元，但未约定工期，在施工过程中双方协议进行过变更。上诉人宁城长明房地产开发有限公司放弃对上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司逾期完工给其造成的迟延交房等经济损失进行评估鉴定的申请。本院认为，本案在二审审理时总结争议焦点为：1.河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司在本案涉案工程中是否存在违约行为；如果存在违约行为，原审法院的违约调整是否妥当。2.宁城长明房地产开发有限公司应当给付河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司的消防工程款的具体金额。围绕争议焦点，双方均无新证据向本院提交。关于河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司在本案涉案工程中是否存在违约行为；如果存在违约行为，原审法院的违约调整是否妥当。本院认为，上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司与上诉人宁城长明房地产开发有限公司签订《消防工程承发包合同》、《长明二期消防工程补充协议》约定，上诉人宁城长明房地产开发有限公司将其开发的××县二期消防系统工程发包给上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司施工。上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司应在合同约定的期限内完成施工义务，上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司未在合同约定的期限内完成施工义务构成违约，应承担相应的违约责任。原审法院判决上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司按照工程款的5%向上诉人宁城长明房地产开发有限公司支付违约金属于其自由裁量范围，具有合理性。故对上诉人宁城长明房地产开发有限公司的上诉请求，本院不予支持。关于宁城长明房地产开发有限公司应当给付河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司的消防工程款的具体金额。本院认为，首先，上诉人宁城长明房地产开发有限公司对上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司提交的起诉状和上诉状中加盖的公章提出异议，认为所加盖的公章与上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司的公章不一致。针对该异议，上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司于2019年9月6日出具证明，内容为“该公章是我公司授权给公司代理人进行公司相关业务使用的，该章的使用范围为宁城县长明小区二期消防工程项目，此章代表我公司。特此证明”，说明上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司对起诉状及上诉状中加盖的公章知晓并认可，起诉及上诉的行为系上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司真实意思表示。其次，一审中，上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司提交了其于2014年9月10日向上诉人宁城长明房地产开发有限公司出具的联系函声明，内容为“宁城长明房地产开发有限公司支付的每笔工程款必须打入河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司指定的对公帐户，任何以个人或其他方式支付支取的款项均不予承认”，宁城长明房地产开发有限公司在此联系函上盖章。从联系函声明的内容可知，合同工程款必须打入上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司指定对公账户，任何个人或者其他方式支付的款项均不认可。上诉人宁城长明房地产开发有限公司在联系函上盖章确认，应视为其同意付款方式并知晓违反约定付款应承担的后果。本案中，上诉人宁城长明房地产开发有限公司明知上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司未授权高青山支取、结算工程款，在签订联系函声明后，未获得上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司确认仍向高青山、魏某给付款项，其行为违反双方约定，由此造成的风险应由其承担。据此，在计算工程款中，对上诉人宁城长明房地产开发有限公司于2014年9月10日后向高青山、魏某给人支付的款项不能认定为工程款，但上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司除外。再次，依据上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司与上诉人宁城长明房地产开发有限公司的往来账目清单及原审查明，上诉人宁城长明房地产开发有限公司分别于2012年8月22日、2013年1月30日、2013年9月22日、2013年10月23日、2014年2月25日向河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司上诉人支付工程款250000.00元、300000.00元、150000.00元、70000.00元、250000.00元，合计1020000.00元。对上诉人宁城长明房地产开发有限公司于2015年1月21日向高青山汇款180000.00元，于2015年3月16日向上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司汇款200000.00元，于2015年4月7日向上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司汇款300000.00元，于2017年5月9日向上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司汇款100000.00元，于2017年9月18日向上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司汇款100000.00元，于2018年2月7日向上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司汇款30000.00元，均认可为工程款，金额合计910000.00元。对2014年2月12日，高青山向被告借消防检测费30000.00元不予认可，因该款项发生在上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司发出联系函声明之前，高青山作为被委托人收取款项，应将该款项认定为工程款，上述款项合计，1960000.00元。对涉及防火门的定金（150000.00元）及安装费（179331.00元），因该款项不是本案涉及合同的项目且未在本案中主张，上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司可依据合同另行主张，本案对该款项不予处理。对上诉人宁城长明房地产开发有限公司于2014年10月24日向高青山汇款300000.00元，对2015年2月6日高青山与魏某向宁城长明房地产开发有限公司借款52000.00元，对2015年11月3日高青山与魏某借款300000.00元，对2015年12月25日高青山出具收据，2015年12月26日宁城长明房地产开发有限公司通过张明帐户向高青山汇款100000.00元，对2018年2月13日魏某借款20000.00元，上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司不予认可，因上述款项均发生在双方签订的联系函声明之后，不应认定为工程款。对该部分，上诉人宁城长明房地产开发有限公司可向高青山、魏某另行主张权利。关于上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司要求支付利息的起算时间，根据双方签订的合同，工程款结算，在验收合同后，支付工程款90%，保修期1后，支付剩余10%，本案中，2017年9月25日，上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司将涉案工程移交上诉人宁城长明房地产开发有限公司，此时，上诉人宁城长明房地产开发有限公司应支付工程款3311836.20（3679818.00元×90%），已给付1930000.00元，未给付为工程款为1381836.20（3311836.20元-1930000.00元），对未支付的款项应支付利息。一年保修期后（2018年9月25日），上诉人宁城长明房地产开发有限公司应支付工程款367981.80元（3679818.00元-3311836.20元），对该时间点内上诉人宁城长明房地产开发有限公司给付的30000.00元，在计算利息应在基数中扣除，在2018年9月25日起，以337981.80元为基数计算利息。上诉人主张按照中国人民银行同期贷款利率的标准计算未超出法律规定，本院予以支持。综上所述，上诉人宁城长明房地产开发有限公司应向上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司支付工程款1719818.00（3679818.00元-1960000.00元）元，其中1381836.20元，自2017年9月25日开始，按照中国人民银行同期贷款利率的标准计算至给付之日止，其中337981.80元自2018年9月25日开始，按照中国人民银行同期贷款利率的标准计算至给付之日止。综上，原审法院认定事实不清，适用法律错误，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：1维持宁城县人民法院（2018）内0429民初6140号民事判决第二项；2撤销宁城县人民法院（2018）内0429民初6140号民事判决第一项、第三项；三、改判上诉人宁城长明房地产开发有限公司于本判决生效后十日内给付上诉人河北盛淼安全技术工程有限公司内蒙古分公司的消防工程款1719818.00元并支付利息（其中1381836.20元，自2017年9月25日开始，按照中国人民银行同期贷款利率的标准计算至给付之日止；其中337981.80元，自2018年9月25日开始，按照中国人民银行同期贷款利率的标准计算至给付之日止）；一、二审案件受理费65743.33元，由上诉人宁城长明房地产开发有限公司承担。本判决为终审判决。审判长 牛占龙审判员 赵 杰审判员 陆广华 二〇一九年九月十七日书记员 聂利博