贵州省黔西南布依族苗族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔23民终1982号 上诉人（原审原告）：吴永祥，男，汉族，1984年10月20日出生，贵州省盘县人，住贵州省盘县。 委托诉讼代理人：陆万荣，贵州贝顺律师事务所律师。代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：顾思扬，贵州贝顺律师事务所律师。代理权限：特别授权。 被上诉人（原审被告）：晴隆县大厂镇全伦煤矿，住所地：贵州省晴隆县大厂镇上虎村。 法定代表人：郑银龙，系全伦煤矿矿长。 委托诉讼代理人：杨丁，男，汉族，1995年4月14日生，系晴隆县大厂镇全伦煤矿职工。代理权限：特别授权。 上诉人吴永祥因与被上诉人晴隆县大厂镇全伦煤矿（以下简称“全伦煤矿”）工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省晴隆县人民法院（2019）黔2324民初693号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后,依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 上诉人吴永祥上诉请求：撤销原判并依法改判为由全伦煤矿支付吴永祥工伤保险待遇金共计101440.6元；一、二审诉讼费用由全伦煤矿承担。事实和理由：一审认定事实不清，适用赔偿标准错误。1.一审认定吴永祥的工资为4866.5元/月错误。吴永祥在2018年5月24日受伤，而2018年5月1日后贵州统筹地区职工平均工资为5243.67元/月。不能以全伦煤矿为吴永祥在社保机构缴纳工伤保险的基数为准。况且并无证据证明全伦煤矿已为吴永祥缴纳工伤保险费用。2.一审对停工留薪期的认定错误。吴永祥的停工留薪期天数应当是职工受伤之日起至鉴定结论作出之日止，即吴永祥的停工留薪期应当从2018年5月24日受伤之日起计算至2018年10月25日鉴定结论作出之日止，即155天。3.吴永祥的一次性伤残补助金应为36705.69元，停工留薪期工资为27092.29元。4.一审判决住院伙食费以每天10元计算错误。职工因公受伤的住院伙食补助标准为每天22元。二、一审法院混淆法律关系，适用法律错误。1.一审判决将全伦煤矿借给吴永祥的3000元从其获得的工伤保险待遇赔偿款中扣除无事实和法律依据。全伦煤矿借给吴永祥的3000元系民间借贷纠纷，而本案是工伤保险待遇纠纷，不应将二者混淆。且吴永祥对此未主张，全伦煤矿也未提出相抵的请求。2.一审将吴永祥受伤住院治疗的费用从获得的工伤保险待遇赔偿款中扣除无法律依据。该款项不应当从吴永祥所获得的工伤保险待遇赔偿款中扣除，应当改判为由用人单位或者保险基金承担。3.一审以吴永祥受伤后由全伦煤矿提供交通费为由不予支持，无事实和法律依据。全伦煤矿并未对此提出相应证据，吴永祥作为外地人，主张2000元的交通费应当得到支持。综上，请二审法院依法查明事实后作出公正判决。 被上诉人全伦煤矿二审辩称，关于一次性伤残补助金，应当按照4776.5元/月计算；护理费不应由全伦煤矿承担，该部分费用包含在医疗费用中；关于停工留薪期工资，一审认定正确；对住院生活补助费没有异议；鉴定费以及体检费，应当由吴永祥提供相关依据才能得到支持；至于交通费，根据相关规定，吴永祥在统筹地区内就医的不应得到支持。另外，全伦煤矿垫付的医疗费及生活费应当在本案中予以扣除。 吴永祥向一审法院起诉请求：1.解除吴永祥与全伦煤矿的劳动关系；2.判决全伦煤矿支付吴永祥各项工伤保险待遇共计101440.6元；3.案件受理费由全伦煤矿承担。 一审法院认定事实：吴永祥系全伦煤矿工人，吴永祥于2018年5月24日在全伦煤矿井底车场架棚时，不慎被棚腿砸伤左脚。全伦煤矿于当日送吴永祥至兴仁市中医院入院治疗至2018年6月23日出院，住院30天，被诊断为：左足第5趾近节趾骨骨折。全伦煤矿向吴永祥支付了生活费3000元，为吴永祥支付了医疗费9402元。吴永祥在2018年4月至6月工伤保险缴费工资为4866.5元。于2018年7月17日被黔西南州人力资源和社会保障局以州人社工伤认字[2018]第7-41号工伤认定书认定为工伤，于2018年10月25日被黔西南州劳动能力鉴定委员会（NO：20180715）鉴定为十级伤残，于2019年4月2日经晴隆县劳动人事争议仲裁委员会作出晴隆人仲案字[2019]第8号仲裁裁决书，吴永祥对该仲裁裁决书裁决的一次性伤残补助金、停工留薪期工资、护理费、交通费、住院期间生活补助费等不服，向人民法院提起诉讼，请求判决支持其诉讼请求。 一审法院认为，劳动者在工作中受伤被认定为工伤，应当享受工伤保险待遇。吴永祥主张的一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金各为15731.01元及鉴定费和体检费350.5元，全伦煤矿无异议，予以确认；根据《工伤保险条例》第三十七条规定“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享有以下待遇：一次性伤残补助金十级伤残为7个月的本人工资；”及第六十四条第二款“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”吴永祥未提供证据证明其本人在全伦煤矿的月平均工资收入，而吴永祥的工伤保险缴费基数（工资）为4866.5元，因此，其一次性伤残补助金应为4866.5元×7个月=34065.5元，吴永祥主张的一次性伤残补助金36705.69元已超出规定的范围，不予支持；根据《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。吴永祥停工留薪期工资待遇，应当从其入院治疗时间2018年5月24日起算至2018年6月23日出院时间，为接受工伤医疗的时间，住院30天（1个月），计算为4866.5元×1个月=4866.5元。吴永祥主张自入院治疗时间至定残日期间的停工留薪期工资待遇，因吴永祥未向用人单位申请延长停工留薪而未获用人单位批准，故吴永祥请求停工留薪期工资待遇计算至定残日的主张，不予支持。根据《贵州省关于贯彻实施新修订工伤保险条例有关问题的意见》第四条规定，住院伙食补助费应为30天×10元=300元，其主张的660元，已超出规定，不予支持；吴永祥住院期间护理费，全伦煤矿亦认可吴永祥之妻在医院护理，根据《工伤保险条例》第三十三条第三款及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第一款、第二款，参照2017年贵州省交通事故人身损害赔偿标准服务行业的年平均工资收入计算，吴永祥主张住院期间的护理费3170.1元，未超出规定的范围，予以支持；吴永祥主张交通费2000元，因其从受伤入院至鉴定伤残等级、工伤认定均为全伦煤矿提供交通费用，吴永祥亦未提供正式票据证明产生其他交通费，故对其主张不予支持。综合上述计算，应当赔偿金额为一次性伤残补助金34065.5元+一次性工伤医疗补助金15731.01元+一次性伤残就业补助金15731.01元+停工留薪期工资4866.5元+住院期间护理费3170.1元+住院伙食补助费300元+鉴定费及体检费350.5元=74214.62元。扣减全伦煤矿已经支付的生活费3000元及医疗费9402元，全伦煤矿还应赔偿吴永祥61812.62元。吴永祥请求解除双方的劳动关系，全伦煤矿予以同意，依法应予解除吴永祥与全伦煤矿的劳动关系。据此，一审判决：一、解除吴永祥与晴隆县大厂镇全伦煤矿的劳动关系。二、晴隆县大厂镇全伦煤矿于判决生效之日起十五日内赔偿吴永祥一次性伤残补助金34065.5元、一次性工伤医疗补助金15731.01元、一次性伤残就业补助金15731.01元、停工留薪期工资4866.5元、住院期间护理费3170.1元、住院伙食补助费300元、鉴定费及体检费350.5元，共计74214.62元。扣减晴隆县大厂镇全伦煤矿已经支付的生活费3000元及医疗费9402元，晴隆县大厂镇全伦煤矿实际赔偿吴永祥61812.62元。三、上述款项，应当从工伤保险基金中支付的部分，由吴永祥配合晴隆县大厂镇全伦煤矿向工伤保险经办机构申领。四、驳回吴永祥的其余诉讼请求。案件受理费减半收取5元，由晴隆县大厂镇全伦煤矿负担。 一审查明的案件事实与本院二审查明事实一致，本院予以确认。同进查明：二审中，全伦煤矿向本院提交下列证据：《贵州省工伤保险一次性待遇拨付单》及《贵州省工商保险住院伙食、交通食宿费拨付单》各一份，拟证明：根据晴隆县医疗保险管理基金出具的工伤待遇拨付单，证明吴永祥主张的一次性伤残补助金及住院伙食补助费计算错误，交通费不应当得到支持。吴永祥质证称：对该组证据的三性均不予认可，不具有证明力。本院认证意见是：该组证据证明应由工伤保险基金支付的部分项目款项金额，不能证明应由用人单位支付项目的计算标准，本院不予确认。 另查明：全伦煤矿已为吴永祥缴纳工伤保险费，2018年6月以前的缴费工资基数为4866.5元，2018年7月及以后的工伤保险缴纳工资基数为5243.66元。 本院认为，综合当事人诉辩主张，归纳本案二审争议焦点为：一、一审确定的吴永祥停工留薪期及工资是否正确；二、是否应当在本案中明确应由工伤保险基金支付项目的金额。 关于确定停工留薪期的确认问题。根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害或患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇。吴永祥于2018年5月24日受伤，黔西南州劳动能力鉴定委员会于2018年10月25日作出《劳动能力鉴定结论书》，确定吴永祥所受工伤为十级伤残。因此，吴永祥享受停工留薪期为2018年5月24日至2018年10月25日，共计155天。一审计算至吴永祥2018年6月23日出院止不当，本院予以更正。 关于吴永祥停工留薪期工资的确认问题，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，全伦煤矿作为用人单位，应当提供证据证明吴永祥的工资收入，但其并未提供吴永祥的相关工资册等证据，而吴永祥的工伤保险缴费基数并不能证明吴永祥的实际工资收入，全伦煤矿应当承担举证不能的不利后果。吴永祥主张以5243.67元/月计算停工留薪期工资，并未超过上一年度统筹地区职工月平均工资，故本院对此予以支持。因此，全伦煤矿应支付吴永祥的停工留薪期工资为5243.67元/月×155天÷30天=27092.29元。 关于争议焦点二。因吴永祥在全伦煤矿工作期间，全伦煤矿已为吴永祥缴纳工伤保险费用，故吴永祥的工伤保险待遇中的医疗费、住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、鉴定费以及交通费应从工伤保险基金中支付，吴永祥应另行向工伤保险机构主张权利，全伦煤矿作为用人单位，应配合吴永祥完善相关资料手续，并协助吴永祥到工伤保险机构办理赔付，故对该部分赔偿待遇本院不予明确。其中，全伦煤矿垫付吴永祥医疗费9402元，该款项应待工伤保险基金支付给吴永祥的赔偿待遇后予以扣减返还。 此外，全伦煤矿曾向吴永祥预支3000元作为工伤生活费用，并出具《工伤生活费借支单》，一审判决该款项从全伦煤矿应支付给吴永祥的工伤保险赔偿中扣减并无不当，本院予以确认。 综上所述，上诉人吴永祥的上诉请求部分成立，依照《工伤保险条例》第三十三条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下： 一、维持贵州省晴隆县人民法院（2019）黔2324民初693号民事判决第一项； 二、撤销贵州省晴隆县人民法院（2019）黔2324民初693号民事判决第二项、第三项； 三、变更贵州省晴隆县人民法院（2019）黔2324民初693号民事判决第二项为：由晴隆县大厂镇全伦煤矿支付吴永祥停工留薪期工资27092.29元、一次性伤残就业补助金15731.01元以及护理费3170.1元，共计45993.4元，扣减晴隆县大厂镇全伦煤矿已经支付的生活费3000元，晴隆县大厂镇全伦煤矿实际赔偿吴永祥42993.4元； 四、变更贵州省晴隆县人民法院（2019）黔2324民初693号民事判决第三项为：由晴隆县大厂镇全伦煤矿协助吴永祥到社保经办机构办理医疗费、住院伙食补助费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残补助金、鉴定费以及交通费等工伤保险待遇的领取手续，吴永祥领取工伤保险费用后，将医疗费9402元返还给晴隆县大厂镇全伦煤矿； 五、驳回吴永祥的其余诉讼请求。 一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，由晴隆县大厂镇全伦煤矿负担。 本判决为终审判决。 审判长  简坤 审判员  石鑫 审判员  付君 二〇一九年九月二十日 法官助理吕娜 书记员黄香学