北京市昌平区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0114民初18771号原告:殷鑫亚，男，1993年7月10日出生，汉族，住河南省固始县。委托诉讼代理人：王佳，北京奉公律师事务所律师。被告：北京乡居楼餐饮有限公司，住所地北京市昌平区小汤山镇南官庄村南。法定代表人：杨秀清，经理。委托诉讼代理人：张春月，北京张春月律师事务所律师。原告殷鑫亚诉被告北京乡居楼餐饮有限公司（以下简称乡居楼餐饮公司）劳动争议纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告殷鑫亚及其委托诉讼代理人王佳、被告乡居楼餐饮公司的委托诉讼代理人张春月到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。殷鑫亚向本院提出以下诉讼请求：1、支付2017年未休年假工资4483元；2、支付2010年11月7日至2019年3月19日违法解除劳动合同赔偿金110500元。事实与理由：原告于2010年11月7日入职被告，从事后厨厨师炒菜工作，月工资标准为6500元。2019年3月19日被告违法解除了劳动合同。工作期间，被告未依法支付工资等。为此，双方发生劳动争议。殷鑫亚对仲裁裁决的第1、2、3项无异议，但不服仲裁裁决第4项，故诉至法院。乡居楼餐饮公司辩称：1、本次洼里乡居楼经营地点拆除腾退的原因与用人单位无关。按照昌平区政府、小汤山镇政府的工作部署，对洼里乡居楼经营地点的拆除腾退行为系政府行为，与乡居楼无关。从2019年2月22日，各级政府派人一同向乡居楼负责人通告拆除事宜，到3月10日全部腾退完成，只有15天时间。接到通知后，领导多次召开中层干部会议，又召开职工会，其中心议题是：贯彻政府号召进行拆除腾退，乡居楼这个品牌必须保留，企业寻找地点重新开业，保留全部人员，为重新开业做准备。2、用人单位与职工签订的《劳动合同》明确约定：职工同意根据企业经营需要调整工作岗位，工资随岗位进行调整。对于本次拆除腾退，职工临时性的到200亩樱桃园工作，实际上只是暂时的。按照合同，职工必须遵守。3、原告自2019年2月26日起，采取围堵、打横幅、上访、哄闹政府、推搡负责人、拒绝上班、无故旷工等多种极端形式，不服从管理。按照公司规章制度、双方签订的劳动合同，针对原告无故旷工5天以上和连续3天的情形，用人单位有权与其解除劳动合同。4、关于原告的各项诉求，无事实依据。用人单位对职工应享有的利益均给予了兑现。关于年假工资，企业均予以发放，且2017-2018年假工资超过一年时效，应依法驳回。关于违反解除劳动合同赔偿金，本次腾退系政府行为，非企业意愿，实施拆除但企业不解散，迁至不足1000米的樱桃园，按照劳动合同，职工应完全响应。但是职工罢工闹事、封门围堵、打横幅喊口号、冲击乡人民政府，该行为持续数天。对于这种违反制度、违反合同行为，企业依法与其解除劳动合同，完全合法。法院应予驳回。关于劳动关系，我方已举证证明其上班时间，请法院依法确认。本院经审理认定事实如下：乡居楼餐饮公司原为北京乡居楼酒家（以下简称乡居楼酒家），于2018年6月29日变更为现名称。2010年11月7日，殷鑫亚入职北京乡居楼酒家。殷鑫亚陈述其月工资为6500元。乡居楼餐饮公司（甲方）与殷鑫亚（乙方）签订《劳动合同》，约定：合同期限自2018年2月9日起至2019年2月8日止；每月15日发放工资，乙方岗位工资不低于国家或地区政府规定的最低工资标准；乙方违反企业制度纪律，甲方有权依据制度、纪律的有关条款给予处理处罚，直至解除本合同。2019年2月24日，乡居楼餐饮公司在网站发布《停业通告》，内容为“根据政府通知洼里乡居楼项目整体拆除。现决定：游乐园区于2019年2月25日(星期一)关闭停业。餐饮于2月26日关闭停业。对关注、支持、帮助洼里乡居楼的客户和朋友深表歉意！并希望大家通过各种方式关注洼里乡居楼的后续安排”。2019年2月28日，乡居楼餐饮公司的总经理杨德山与劳动者、小汤山派出所民警在昌平区小汤山镇政府协商劳动合同解除一事，杨德山陈述2019年2月工资正常发放，2019年3月工资因岗位调整待定，肯定不低于北京市最低工资标准。后双方发生言语争执，协商未果。2019年3月19日，乡居楼餐饮公司以向殷鑫亚发出解除劳动合同通知，内容为“因你累计旷工已超过5天，已经严重违反公司规章制度和劳动纪律，并给公司造成重大经济损失，根据你与公司签订的劳动合同第三条、第四条相关内容，依据员工手册的有关规定，基于你严重违反单位规章制度，公司决定与你解除劳动（务）关系，请你在3月20日前到公司办理交接等相关手续并领取剩余工资。公司自3月起将停止为你缴纳社会保险。并保留追究你赔偿公司经济损失的权力”。殷鑫亚于2019年4月19日向北京市昌平区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、确认双方自2010年11月7日至2019年3月19日期间双方存在劳动关系；2、支付2019年2月工资6500元、3月1日至2019年3月5日工资1000元；3、支付2017年、2018年带薪年休假工资8966元；4、支付解除劳动合同赔偿金110500元。该委于2019年7月2日作出京昌劳人仲字〔2019〕第3083号判决书，认定殷鑫亚2018年月实发平均工资6318.58元，裁决：1、殷鑫亚自2010年11月7日至2019年3月19日期间与北京乡居楼餐饮有限公司存在劳动关系；2、北京乡居楼餐饮有限公司自本判决书生效之日起十日内，支付殷鑫亚2019年2月1日至2019年3月5日工资7259.18元；3、北京乡居楼餐饮有限公司自本判决书生效之日起十日内，支付殷鑫亚2018年带薪年休假工资2905.1元；4、驳回殷鑫亚其他申请请求。殷鑫亚对该裁决不服，诉至本院。上述事实有员工学习手册、停业通知、录像、北京市昌平区劳动人事争议仲裁委员会京昌劳人仲字[2019]第3083号判决书、劳动合同、通知等证据及当事人陈述在案佐证。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。殷鑫亚对仲裁裁决的第1、2、3项无异议，乡居楼餐饮公司虽有异议，但未在法定期限内提起诉讼，对该三项裁决，本院予以确认。殷鑫亚要求支付2017年未休年假工资，乡居楼餐饮公司提交工资表以证明殷鑫亚已休年休假，殷鑫亚不认可工资表的真实性，且该工资表无殷鑫亚的签字确认，对该项诉求合理部分，本院予以支持。乡居楼餐饮公司应给付的具体数额为6318.58元/21.75天*5天*2=2905.09元。殷鑫亚要求支付违法解除劳动合同赔偿金，乡居楼餐饮公司陈述因殷鑫亚存在旷工行为，且给公司造成经济损失，系合法解除。本院认为，依据双方提交的证据和陈述，乡居楼餐饮公司在接到整体拆除通知后，属于劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，双方就新的岗位和工资情况协商未果情形下，乡居楼餐饮公司未提交充足证据证明已告知殷鑫亚新的工作岗位和工资情况并取得殷鑫亚同意。在此情形下，乡居楼餐饮公司以殷鑫亚旷工为由提出解除劳动合同系违法解除，应支付殷鑫亚违法解除劳动合同赔偿金6318.58元*8.5月*2=107415.86元。综上所述，本院依据《中华人民共和国劳动法》第四十五条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、殷鑫亚自2010年11月7日至2019年3月19日期间与北京乡居楼餐饮有限公司存在劳动关系。二、北京乡居楼餐饮有限公司自本判决书生效之日起十日内，支付殷鑫亚2019年2月1日至2019年3月5日工资7259.18元。三、北京乡居楼餐饮有限公司自本判决书生效之日起十日内，支付殷鑫亚2018年带薪年休假工资2905.1元。四、北京乡居楼餐饮有限公司自本判决书生效之日起十日内，支付殷鑫亚2017年带薪年休假工资2905.09元.五、北京乡居楼餐饮有限公司自本判决书生效之日起十日内，支付殷鑫亚违法解除劳动合同赔偿金107415.86元。六、驳回殷鑫亚其他诉讼请求。案件受理费5元，由北京乡居楼餐饮有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人人数提交副本，并交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第一中级人民法院。审判员  王开艳二〇一九年九月三十日书记员  成维影