广西壮族自治区玉林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂09民终1717号 上诉人(原审原告):钟月民，男，1974年1月7日出生，汉族，住江西省赣州市赣县。 委托诉讼代理人：徐美美，广西坤润律师事务所律师。 被上诉人(原审被告):陈小纲，男，1981年7月7日出生，住北流市。 上诉人钟月民因与被上诉人陈小纲合伙协议纠纷一案，不服北流市人民法院（2019）桂0981民初1396号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭公开审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人钟月民上诉请求：一、撤销一审民事判决书；二、改判按照2016年6月29日签订的《北流市新圩镇文武街29号同旺制衣厂双方股东设备确认报表》平分设备，由被上诉人陈小纲折价支付83321元给上诉人钟月民。事实和理由：一审认定上诉人没有证据证明被上诉人占有合伙财产、被上诉人也无对合伙财产负有保管的义务，且同旺制衣厂因对外债务已被法院处理，仍不足以清偿合伙债务从而判决驳回上诉人的诉讼请求是错误的，应依法予以纠正。1.上诉人与被上诉人2018年6月28日签订的《声明》，明确了同旺制衣厂从2018年6月30日股权已拆分，从2018年7月1日起，同旺制衣厂由被上诉人负责，同旺制衣厂以后所有的一切收入和支出与上诉人无关。该声明书明确了股权拆分之后，同旺制衣厂由被上诉人负责，也就是说上诉人已经无权干涉制衣厂的事务。此后，制衣厂一直是被上诉人经营，涉案的设备一直就存放在同旺制衣厂内，由被上诉人占有并使用，承接原来制衣厂所有客户资源。被上诉人在无法继续经营时也没有通知上诉人将设备搬走，这证实了被上诉人整体承接了制衣厂。2.上诉人与被上诉人对《北流市新圩镇文武街29号同旺制衣厂双方股东设备确认表》的清单两平分是对清单上的设备价值两平分而不是对清单的设备实物两平分。在《北流市新圩镇文武街29号同旺制衣厂双方股东清算表》的最后一栏“设备各自平分”,“以上清算未包含设备价格”设备另有附件清算表，也就是股东清算表的清算还没有包括设备的价格的清算。在《北流市新圩镇文武街29号同旺制衣厂双方股东设备确认表》上的所有设备中（包括制衣厂核心的设备：制衣衣车，也包含制衣厂不可分割的吊扇、空调、固定设备等）每一个设备都标有价格，目的就是为了在总价格中双方平分，而不可能说由上诉人去搬走清单上的一半设备。如上诉人搬走部分固定设备，那么该厂也不是完整的制衣厂。同时，因被上诉人与案外人有债务纠纷，制衣厂的设备被法院查封，上诉人也不可能将设备搬走。3.关于被上诉人及同旺制衣厂对案外人吴莹的债务与被上诉人是无关的，在玉林市中级人民法院（2019)桂09民终108号民事判决书上己确认对吴莹的到期债务时，上诉人己经退出合伙，无需承担支付退股金的责任。那么法院拍卖制衣厂的设备清偿的是被上诉人的债务，不是清偿上诉人与被上诉人的合伙债务。现制衣厂的设备基于法院拍卖以及被上诉人的原因己经全部灭失，无法实现设备的实际平分，上诉人主张按照设备清单上的价格由被上诉人折价赔偿依法有据。综上所述，恳请法院支持上诉人的上诉请求。 被上诉人陈小纲辩称，请求法院驳回平分设备款83321元，上诉人承担设备搬迁费、仓库租金、场地租金共计24900元，本案诉讼费用由上诉人承担。一、根据双方于2018年6月29日签订的《广西北流市新圩镇文武街29号同旺制衣厂双方股东清算表》、《广西北流市新圩镇文武街29号同旺制衣厂双方股东设备确认表》以下简称确认表的约定，认定被答辩人与答辩人设备各自平分的事实。2018年10月30日由于加工厂经营不下去，法院活封的设备又要找地方存放，因此而产生的费用应由答辩人与被答辩人双方共同承担，至今被答辩人都不履行义务。活封的设备答辩人既没有使用，至今还闲置。既然是双方履行的权利与义务，却要答辩人独自承担，到目前为止合计产生的费用如下：1.设备搬迁费3200元；2.仓库租金（2018/11/30日至2019.6.30日）5×1500元／月共7500元；3.同旺制衣厂场地租金4月×7100／月共14200元，符合法律要求。答辩人多次向被答辩人追讨无果。二、上诉人要求所平分的设备由人民法院封存并依法拍卖，如上诉人觉得不公平，应向人民法院提出异议申请而不是对被上诉人提出。 钟月民向一审法院起诉请求：1.将其与陈小纲于2016年6月29日签订的《北流市新圩镇文武街29号同旺制衣厂双方股东设备确认报表》的设备两平分，由陈小纲折价支付83321元给钟月民；2.陈小纲承担本案的诉讼费用。 一审法院认定事实：陈小纲与钟月民及另一合伙人吴莹经协商一致在北流投资合伙经营制衣厂，2017年8月5日签订了《制衣厂合作协议》。吴莹、陈小纲、钟月民按照《制衣厂合作协议》的约定出资注册成立了同旺服装厂。同旺服装厂营业执照登记经营者是陈小纲，类型是个体工商户，组成形式为个人经营，经营范围为服装加工销售,现已注销。2017年12月16日吴莹、陈小纲、钟月民经协商签订了《放弃股权确认书》，约定：吴莹自愿放弃同旺制衣厂的股东权，拥有权；吴莹的所有股金5万元，由同旺制衣厂承诺在2018年12月30日前还清；以后同旺制衣厂的所有债权债务与吴莹无关。此后同旺服装厂由陈小纲与钟月民继续合伙经营。但后来陈小纲与钟月民两人合伙经营过程中也产生了纠纷，两人于2018年6月28日签订一份《声明》，内容为：现同旺制衣厂（陈小纲、钟月民为合伙人），6月30日股权已拆分，从7月1日起，同旺制衣厂由陈小纲负责，以后有所有的一切收入支出与钟月民无关，6月30日以前所做的货，后续的返工费均由陈小纲和钟月民共同承担。陈小纲与钟月民均在《声明》上签字确认。双方经清算又于2018年6月29日签订《广西北流市新圩镇文武街29号同旺制衣厂双方股东清算表》和《广西北流市新圩镇文武街29号同旺制衣厂双方股东设备确认表》，在《广西北流市新圩镇文武街29号同旺制衣厂双方股东清算表》中，两人双方签名确认：钟月民应负担亏损27,397.65元，同旺制衣厂的设备各自平分。在《广西北流市新圩镇文武街29号同旺制衣厂双方股东设备确认表》中，陈小纲与钟月民双方签名确认了同旺制衣厂的现存设备名称、数量、价格。钟月民退伙后，同旺服装厂由陈小纲经营，陈小纲与钟月民至今没有对同旺服装厂的机械设备进行实际分割。2018年8月8日，该院作出（2018）桂0981民初2387号民事裁定将同旺服装厂的上述有关设备在5万元范围内进行查封。至今，现有同旺服装厂的机械设备已被法院拍卖。另查明，钟月民诉称的“北流同旺制衣厂”以及《放弃股权确认书》、《声明》、《广西北流市新圩镇文武街29号同旺制衣厂双方股东设备确认表》、《广西北流市新圩镇文武街29号同旺制衣厂双方股东清算表》等文件中所称的“同旺制衣厂”，均是指同旺服装厂。 一审法院认为，陈小纲与钟月民签订的《制衣厂合作协议》是双方真实意思表示，内容没有违反法律、法规强制性的规定，双方之间的合伙关系，依法成立有效。钟月民与陈小纲签订的《声明》、《广西北流市新圩镇文武街29号同旺制衣厂双方股东设备确认表》、《广西北流市新圩镇文武街29号同旺制衣厂双方股东清算表》，共同构成钟月民与陈小纲的散伙协议，上述协议是各方当事人真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，是合法有效的合同，对陈小纲与钟月民均有约束力。《广西北流市新圩镇文武街29号同旺制衣厂双方股东设备确认表》，虽然约定同旺服装厂的设备各自平分，但陈小纲与钟月民目前还没有对同旺服装厂设备进行实物分割，钟月民主张陈小纲折价支付83321元，但钟月民没有证据证明陈小纲占有合伙财产、陈小纲也无对合伙财产负有保管义务，且同旺服装厂尚存的财产因对外债务已被法院处理，仍远不足以清偿合伙债务。另，钟月民主张法院处理的财产只占合伙财产的部分，尚有其他合伙财产存在，但其未能提供证据证明该剩余合伙财产存在、未灭失，亦未能证明系陈小纲对合伙剩余财产进行隐匿，因此，钟月民主张其作为同旺服装厂合伙人要求析分合伙财产，要求陈小纲折价赔偿没有事实及法律依据，该院不予支持。陈小纲抗辩，涉案的合伙财产已被法院查封并依法拍卖，无法平分属实，该院予以采信。陈小纲辩称要求钟月民承担设备搬迁费、仓库租金、场地租金共计24900元，但其未对此提出明确的反诉请求，因此对该项费用，在本案中不作处理。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条,《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见(试行)》第55条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定判决如下：驳回钟月民的诉讼请求。一审案件诉讼费1884元，减半收取942元（钟月民已预交），由钟月民承担。 在二审举证期限内，陈小纲提交证据《放弃股权确认书》一份，欲证明陈小纲与钟月民需共同承担吴莹退股金5万元。钟月民质证称，对证据真实性、合法性无异议，关联性及证明内容有异议，吴莹退股金5万元由陈小纲及制衣厂承担，与钟月民无关。钟月民提交证据《北流市法院查封扣押财产清单》一份，欲证明同旺制衣厂的设备仅被执行了部分，尚未执行的设备应当折价平分。陈小纲质证称，有些设备已坏，设备全部拍卖完毕。本院认为，对陈小纲提交的证据真实合法有效且与本案有关联，可以结合本案其他证据综合认定；对钟月民提交的证据真实合法有效且与本案有关联，亦可以结合本案其他证据综合认定。 经审理查明，一审判决查明的基本事实属实，本院予以确认。 另查明，陈小纲与钟月民双方确认签名的《广西北流市新圩镇文武街29号同旺制衣厂双方股东设备确认表》记载：1.平车48台，金额55300元；2.凤（缝）眼车1台，金额1500元；3.埋夹车2台，金额4000元；4.双针车4台，金额4800元；5.链式双针车1台，金额1500元；6.扎骨车（打边机）4台，金额8000元；7.扎耳仔车1台，金额300元；8.拉裤耳车1台，金额300元；9.裤头车2台，金额4500元；10.打枣车2台，金额10000元；11.吊机1台，金额1500元；12.吊扇、小风扇、壁扇、落地扇67台，金额3762元；13.电脑（旧）1台，金额1000元；14.监控、电脑、打印机1套，金额13035元；15.电话机1台，金额60元；16.沙发1套，金额250元；17.钟1个，金额35元；18.风机1个，金额200元；19.空调4台，金额6100元；20.厨房设备1套，金额10000元；21.固定用电设备1套，金额10000元；22.所有杂台5个，金额28700元。以上数量149，金额166642元。2018年8月8日，北流法院查封了同旺服装厂的以下设备：1.双针机4台；2.打边机4台；3.裤头机2台；4.打枣机2台；5.埋夹机2台；6.缝眼机1台；7.平台机42台。上述查封的机械设备已被北流法院拍卖。 本院认为，陈小纲与钟月民之间的合伙关系，双方无异议，实际已经履行，依法确认合伙关系成立有效。钟月民与陈小纲签订的《声明》、《广西北流市新圩镇文武街29号同旺制衣厂双方股东设备确认表》、《广西北流市新圩镇文武街29号同旺制衣厂双方股东清算表》是各方当事人真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，是钟月民与陈小纲的散伙协议，依法应认定合法有效。在《广西北流市新圩镇文武街29号同旺制衣厂双方股东设备确认表》中确定了设备的数目、价格，约定了设备各自平分，虽然因对外债务已被法院处理了部分机械设备，但对于尚未处理的机械设备应按照双方的约定进行平分。钟月民退伙后，同旺服装厂由陈小纲经营，陈小纲理应对尚未处理的机械设备按照双方的约定进行平分，但直至同旺服装厂被注销，陈小纲仍未对机械设备进行平分，损害了钟月民的合法权益，现钟月民主张要求按照双方确定的价格进行折价平分，依法有据，本院予以支持。一审判决驳回钟月民的诉讼请求处理不当，本院予以纠正。除去法院拍卖的部分设备，钟月民与陈小纲在设备确认表中余下的财产共为85454元，因此，陈小纲需向钟月民支付42727元。钟月民主张支付价格为83321元，无事实和法律依据，本院不予支持。陈小纲辩称涉案的机械设备已全部被法院依法拍卖，无法平分，无事实和法律依据，本院不予支持。陈小纲辩称要求钟月民承担设备搬迁费、仓库租金、场地租金等费用，可另案处理。综上所述，钟月民的上诉请求部分成立，本院依法予以部分支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销北流市人民法院（2019）桂0981民初1396号民事判决。 二、被上诉人陈小纲支付设备价款42727元给上诉人钟月民。 三、驳回上诉人钟月民的其他诉讼请求。 一审案件受理费1884元，减半收取942元（钟月民已预交），由上诉人钟月民承担483元，被上诉人陈小纲承担459元。二审案件受理费1884元（钟月民已预交），由上诉人钟月民承担966元，被上诉人陈小纲承担918元。 本判决为终审判决。 审 判 长 甘伟强 审 判 员 谭 政 审 判 员 江永胜 二〇一九年九月二十六日 法官助理 潘 丽 书 记 员 许泰榕