浙江省三门县人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）浙1022执异43号 异议人（案外人）：台州三和房地产开发有限公司。住所地：浙江省三门县海润街道枫坑（工业园区）。统一社会信用代码：91331022798581384P。 法定代表人：卢爱玲，该公司经理。 委托代理人：杨俭，浙江金威律师事务所律师。 申请执行人：浙江三门农村商业银行股份有限公司海游支行。住所地：浙江省三门县海游街道光明路115号。统一社会信用代码：91331022776463352A。 法定代表人：沈海波。 被执行人：潘倩倩，女，1991年1月1日出生，住浙江省天台县。 在本院执行（2019）浙1022执1995号申请执行人浙江三门农村商业银行股份有限公司海游支行与被执行人潘倩倩信用卡纠纷一案中，案外人台州三和房地产开发有限公司于2019年09月09日对（2019）浙1022执1995号之一执行裁定书及协助执行通知书的执行提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人台州三和房地产开发有限公司称，请求撤销（2019）浙1022执1995号之一执行裁定书及协助执行通知书，停止向异议人提取被执行人在异议人处的首付款。事实和理由：一、（2019）浙1022执1995号之一执行裁定书认定事实错误。根据（2018）浙1022民初1865号民事判决书认定的事实，潘倩倩为购买三门县三和江景花苑小区11幢107室房屋，向异议人支付购房款447413元，后由异议人代其归还银行按揭贷款264895.90元，互为扣减后，潘倩倩最终实际支付的购房款为182517.10元。同时该民事判决书还判决潘倩倩应支付异议人违约金13244元，并负担公告费460元。另，潘倩倩还向异议人购买了上述小区的8幢402室房屋，因该套房屋同样存在按揭贷款逾期违约情形，异议人为该套房屋代为支付按揭贷款36960.83元。上述款项总计50664.83元，该款系被执行人应支付给异议人的债务款项，异议人有权在双方互负债务的情况下，行使抵销权。二、（2019）浙1022执1995号之一执行裁定书适用法律错误。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第36条规定，被执行人在有关单位的收入尚未支取的，人民法院应当作出裁定，向该单位发出协助执行通知书，由其协助扣留或提取，但该规定负有“支取收入”义务的协助执行人，具有特定含义，系指负有向执行人给付工资、奖金、劳务报酬等义务的用人单位，本案异议人显然不属于上述情形，故不能适用该款规定。三、（2019）浙1022执1995号之一执行裁定书违反法定程序。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第61条、第63条规定，要求第三人协助执行到期债权的，首先应依申请执行人或被执行人的申请，然后向第三人发出履行到期债务的通知，第三人在履行通知指定期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行。但本案至今法院未向异议人发送过书面履行通知，在送达执行裁定书及协助执行通知书时，异议人当场就提出了口头异议，但法院仍然送达了执行裁定书并要求异议人协助执行，明显不妥。根据《最高人民法院关于认真贯彻实施民事诉讼法及相关司法解释有关规定》第三条规定，在对到期债权的执行中，应当保护次债务人的利益，对于次债务人在法定期限内提出异议的，除到期债权系生效法律文书之外，人民法院对提出的异议不予审查，即应停止对次债务人的执行，债权人可以另行提起代位权诉讼。现法院未向异议人送达书面履行通知，也未听取异议人正当意见的情况下，强制要求异议人按照错误的债权金额协助履行，与相关规定相违背。 申请执行人浙江三门农村商业银行股份有限公司海游支行、被执行人潘倩倩均未提交书面意见。 本院查明，申请执行人与被执行人信用卡纠纷一案，本院于2018年10月22日作出（2018）浙1022民初4667号民事判决书，判决由被执行人偿还申请执行人透支款本金9832.63元及利息、违约金。因被执行人未在生效法律文书规定的期限内履行金钱给付义务，本院经申请执行人申请于2019年7月17日以（2019）浙1022执1995号执行立案。 因异议人与被执行人潘倩倩之间销售坐落于三门县海××街道××单元××室的房屋纠纷，本院于2018年9月18日作出（2018）浙1022民初1865号民事判决书，判决：“一、解除原告台州三和房地产开发有限公司与被告潘倩倩于2015年8月26日签订的编号为2015销0001158的《浙江省商品房买卖合同》。二、限被告潘倩倩于本判决生效后五日内支付给原告台州三和房地产开发有限公司违约金13244元。”异议人为此案支付了公告费460元。异议人在履行期限届满后，未向本院申请强制执行。 因异议人与被执行人潘倩倩的追偿权纠纷，本院于2019年8月29日作出（2019）浙1022民初307号民事判决书，判决：“限被告潘倩倩于本判决生效之日起十日内偿还给原告台州三和房地产开发有限公司代偿款36960.83元及利息损失。”该判决书现在公告送达中。 2017年2月14日，因梅为群的申请，本院以（2017）浙1022民初476号民事裁定书首查封了坐落于三门县海××街道××单元××室的房屋，于2017年5月9日作出（2017）浙1022民初476号民事调解书。因潘倩倩与另一被告未在调解书约定的期限内履行金钱给付义务，2017年6月12日，经梅为群申请，本院以（2017）浙1022执1211号立案执行。2018年5月21日，本院以（2018）浙1022执1455号案件轮候查封了上述房屋，并于2018年11月8日裁定拍卖该房屋。异议人基于其对该房屋享有的权益，于2019年1月4日提出执行异议，被裁定驳回后提出执行异议之诉，本院以（2019）浙1022民初419号立案，于2019年5月27日作出的（2019）浙1022民初419号民事判决书，判决：异议人对涉案房屋享有所有权，停止在（2018）浙1022执1455号执行案件中对涉案房屋的执行。同时判决书认定以下事实：2015年8月26日潘倩倩与异议人签订了《商品房买卖合同》，约定以价款447413元购买坐落于三门县海××街道××单元××室的房屋，并向异议人支付了首付款187413元，另26万元以向中国建设银行股份有限公司三门支公司以按揭贷款形式支付。判决书说理部分中认为潘倩倩基于支付房款及合同解除对原告享有的债权仍系可供执行的财产。故本院在执行（2019）浙1022执1995号案件时，因未查询到潘倩倩有其他可供执行的财产，于2019年8月28日以（2019）浙1022执1995号之一执行裁定书，认定“现经本院（2019）浙1022民初419号判决书判决上述房产归台州三和房地产开发有限公司所有，现潘倩倩有坐落于三门县海××街道××单元××室的房屋首付款在台州三和房地产开发有限公司处。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十三条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第36条的规定，裁定如下：提取被执行人潘倩倩在台州三和房地产开发有限公司处的首付款187413元。”并于2019年8月29日向异议人送达了执行裁定书和协助执行通知书。异议人认为该首付款中应当扣除被执行人应支付给异议人的违约金13244元、公告费460元和代偿款36960.83元共计50664.83元，故书面提出异议。 经查询本院执行管理系统，被执行人自2017年6月至2019年9月17日，在本院共有14件未执行完毕案件，未执毕案件标的超过68万元。 本院认为，异议人和被执行人之间存在的是涉案房屋所有权被本院认定属于异议人所有后，被执行人原支付的首付款的返还问题，涉及的是被执行人对第三人（异议人）到期债权的执行事项。（2019）浙1022执1995号之一执行裁定书和协助执行通知书依据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第36条、第37条规定作出，该规定针对的是被执行人在有关单位的收入未支取的，人民法院应当作出裁定，向该单位发出协助执行通知书，由其协助扣留或提取的事项，本案异议人显然不属于该协助义务人，故（2019）浙1022执1995号之一执行裁定书和协助执行通知书的法条适用错误，裁定主文错误，异议人要求撤销的异议请求成立。《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第61条、第63条规定，“第三人对履行到期债权有异议的，应当在收到履行通知后的十五日内向执行法院提出。”“第三人在履行通知指定的期间内提出异议的，人民法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查。”《最高人民法院关于认真贯彻实施民事诉讼法及相关司法解释有关规定的通知》第三条规定，“对到期债权的执行中，除到期债权系经生效法律文书确定的外，人民法院对提出的异议不予审查，即应停止对次债务人的执行，债权人可以另行提起代位权诉讼主张权利。”本案中，异议人在收到（2019）浙1022执1995号之一执行裁定书和协助执行通知书后15日内提出异议，符合法律规定的异议提出时间。（2019）浙1022民初419号民事判决书在事实认定部分认定了被执行人向异议人支付了首付款187413元，但对该首付款是否应返还、返还数额为多少，判决书并未明确，仅在本院认为部分提到“涉案房屋不能作为可供执行的财产，但被告潘倩倩基于支付房款及合同解除对原告享有的债权仍系可供执行的财产”。（2018）浙1022民初1865号民事判决书在判决解除商品房买卖合同后仅判决潘倩倩应承担支付违约金的责任，对首付款的是否返还或返还数额亦未作出明确认定。故本院认定被执行人潘倩倩对异议人的到期债权未经生效法律文书确定，异议人在法定期限内对到期债权提出异议，本院对提出的异议不予审查。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第二项规定，裁定如下： 撤销三门县人民法院作出的（2019）浙1022执1995号之一执行裁定书和协助执行通知书。 如不服本裁定，可以自本裁定送达之日起十日内，向台州市中级人民法院申请复议。 审 判 长 章惠春审判员上官芳芳人民陪审员韩瑛 二〇一九年九月十九日 代书记员 蔡       爱       妮