贵州省水城县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0221民初2807号原告：贵州根业工程有限公司，住所地：贵州省六盘水市六枝特区南环路九龙城2-1-4-3号。统一社会信用代码：91520203314379711T。法定代表人：陈刚，系该公司总经理。特别授权委托代理人：丁山，系贵州中创联律师事务所毕节分所律师。被告：路明方，男，1972年8月07日出生，汉族，小学文化，住贵州省毕节市。特别授权委托代理人：吴贵超，系贵州本芳律师事务所律师。一般授权委托代理人：申开放，系贵州本芳律师事务所律师。原告贵州根业工程有限公司（以下简称“根业公司”）与被告路明方确认劳动关系纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告根业工程公司的委托代理人丁山、被告路明方及其委托代理人吴贵超、申开放到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告根业公司向本院提出诉讼请求：一、判决原告与被告之间劳动关系不成立；二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2017年3月2日，原告、怀化市公路勘察设计院联合，与水城县交通建设公司签订《合伙协议》，承包水城县营盘乡通村通组路全网覆盖建设工程。同日，原告以承包人的身份又与水城县交通建设公司签订了《廉政合同》和《安全生产合同》。2018年3月底，原告工地负责人顾政临时找到被告，让其在人手不够的时候充当临时驾驶员，费用每次现金结算，每次由顾政或者其他负责人打电话通知被告。2018年7月6日，被告趁顾政等人回毕节老家吃酒，不在工地时，擅自把一直停放在工地上的无牌无号的陕汽豪运牌重型罐式货车，开至224县道11K支线，哈青至红德公路3KM+400M（小地名：湾家包）处时，因操作不当且未确保安全通行，致使所驾驶车辆侧翻于该车行驶方向左侧公路边，造成被告受伤及车辆受损的交通事故。水城县公安局交通警察大队，于2018年9月5日对此次事故进行了现场勘查，调查取证，鉴定结论等证据证实：被告因操作不当且未确保安全通行，其行为违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款之规定，是造成此次事故的全部原因。交通事故责任书认定为：被告一方的全部过错行为导致此次交通事故的发生，故被告应负此次事故的全部责任。事故发生后为救人，顾政就找人把被告送到水矿集团总医院进行治疗，后被告又要求转到外省医院进行治疗，由于原告认为被告与原告之间没有任何关系，故没有为被告支付医疗费等的义务。而原告工作人员顾政出于人道主义，个人为被告垫付医疗费、生活费等约五十万元，对此，顾政表示保留对被告追索的权利。综上所述，原被告之间既没有书面的劳动合同，也没有实施的劳动关系，第一，被告从未按时定额的在原告处领取报酬；第二，被告并不受原告规章制度约束；第三，原被告之间没有上下级的隶属关系。故原被告之间不能认定为劳动关系成立。因此，水城县劳动争议委员会裁决认定事实不清，证据不足。为此，原告特诉至法院。被告路明方辩称，被告认为水城县劳动争议仲裁委作出的裁决书事实清楚，适用法律准确，人民法院应当予以维持：理由如下1.本案所解决的是原被告是否存在劳动关系，并不解决原被告所受之伤是否为工伤，被告驾驶什么样的机动车以及在道路交通事故认定书承担什么样的任何责任与本案无关，2.根据劳动部2005年出具的关于确立劳动关系有关事项的通知，为劳社部发（2005）12号文件，该文件中第四条就明确载明了原告作为具有建筑资质的施工企业就不应当将涉案工程违法转包给自然人，一旦违法转包自然人所招用的劳动者与违法转包的企业就必须存在劳动关系，本案中水城县劳动争议仲裁委与六盘水市人力资源社会保障局、保障监察股已查明涉案工程由原告予以承包后，将该工程转包给自然人钱凯，钱凯又将工程违法转包给自然人顾政的客观事实，虽然原被告之间不存在直接的劳动关系，但是建筑矿山企业为维护劳动者的权益，规范企业用工，才将此情况明确为违法分包的单位承担用工主体责任，故原被告存在事实上的劳动关系。经审理查明，2017年3月2日，原告根业公司（作为承包人）与水城县交通建设公司（作为发包人）签订了《合同协议书》，该协议书载明：“发包人：水城县交通建设公司；承包人为联合体，具体成员为联合体牵头人根业公司、联合体成员怀化市公路勘察设计院；工程名称：水城县营盘乡通村通组路网全覆盖建设工程；工程内容及规模：本项目共18条，道路全长60.0715公里，路基宽为4.5-6.5m，设计速度20公里/小时，具体建设内容详见招标文件；工程地址：水城县营盘乡；工程承包方位：1、设计阶段。……。2、施工阶段。……；合同工期：勘察+设计+施工：365日历天。”该协议书还对质量标准、签约合同价、定义与解释等事宜进行了约定。水城县交通建设公司在该协议书发包人处加盖了公司公章，原告根业公司在该协议书承包人处加盖了公司合同专用章。同日，原告根业公司（作为承包人）与水城县交通建设公司（作为发包人）又签订了《廉政合同》和《安全生产合同》。之后，原告将工程分包给钱凯进行施工，顾政从钱凯处承建了该工程。2018年3月20日，被告路明方经人介绍到顾政所承建的属于根业公司承包的工地上主要从事驾驶罐车工作，具体工作由顾政及顾政的现场管理人员进行安排，工资与顾政进行约定，由顾政进行发放。2018年7月6日，被告路明方驾驶无号牌重型罐式货车由哈青往红德方向行驶，14时00分，该车行驶至224县道11K支线哈青至红德公路3KM+400M（小地名：湾家包）处时，因操作不当且未确保安全通行，致使所驾驶车辆侧翻于该车行驶方向左侧公路边，造成被告受伤及车辆受损的交通事故。后，被告向水城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认原、被告之间存在事实劳动关系。水城县劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月20日作出黔水劳人仲字[2019]第15号仲裁裁决书，裁决确认路明方与根业公司之间自2018年3月20日至2018年7月6日存在劳动关系。原告签收该裁决书后对裁决结果不服，在法定期间内向法院提起诉讼。上述事实，有原告营业执照、法人代表身份证明书、法定代表人身份证复印件、仲裁裁决书、送达回证、证人惠某证言、证人顾某证言、被告路明方身份证复印件、合同协议书、协议书、水城县交通警察大队道路事故责任认定书、水城县劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录、六盘水人力资源和社会保障局调查询问笔录等证据在卷佐证，足以认定。本院认为，劳动者与用人单位之间是否具有劳动关系，应当以劳动关系基本构成要素为判断标准，即劳动者与用人单位之间具有建立劳动关系的意思表示，用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位劳动管理并从事用人单位安排的有报酬的劳动。本案中，被告路明方是接受案外人顾政及顾政现场管理人员的工作安排，与顾政约定工资，并由顾政向其发放工资，被告没有证据证实系原告招用被告做工并对其进行了管理、发放工资，且根据被告提供证据合同协议书、协议书、水城县劳动人事争议仲裁委员会庭审笔录、六盘水人力资源和社会保障局调查询问笔录及原告所申请的证人惠某证言、证人顾某证言相互证实了原告将其承建的水城县营盘乡通村通组路网全覆盖建设工程分包给了钱凯进行施工，顾政从钱凯处承建了该工程。由此可见，原告与被告之间并无缔结劳动关系的合意，也不存在管理与被管理的行政隶属关系。虽然劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第四条规定“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程（业务）或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人，对该组织或自然人招用的劳动者，由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任”，但该条款是就法律责任承担而非法律关系建立所作的规定，不是确定劳动关系的法律要件，承担用工主体责任也并不以存在劳动关系为前提。如前所述，确立劳动者与用人单位之间成立劳动关系应以劳动关系基本构成要素作为判断标准。因原告与被告之间的关系不符合劳动关系基本构成要素，故原告与被告之间不存在劳动关系。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：原告贵州根业工程有限公司与被告路明方之间不存在劳动关系。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取5元，由原告贵州根业工程有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省六盘水市中级人民法院。逾期不上诉，本判决将发生法律效力。审判员 张 艳二〇一九年九月二十四日书记员 程晶晶