河南省西华县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1622民初3238号原告：刘天才，男，汉族，1963年5月11日生，住河南省西华县。监护人：刘富强，男，汉族，1995年9月27日出生，住河南省西华县。系原告刘天才儿子。委托诉讼代理人：张尚辽，河南晟凯律师事务所律师。被告：刘永涛，男，汉族，1984年1月7日生，住河南省西华县。委托诉讼代理人：陈武军，河南天图律师事务所律师。原告刘天才诉被告刘永涛提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月27日立案后，依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告刘天才监护人刘富强及其委托诉讼代理人张尚辽到庭参加了诉讼；被告刘永涛及其委托诉讼代理人陈武军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘天才的诉讼请求：1、依法判令被告赔偿原告医疗费、误工费、护理费、交通费、营养费、伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等333799.53元。2、诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年8月底河南鸿达电子技术有限公司鹿邑分公司将鹿邑县部分工程转包给被告刘永涛，刘永涛雇佣原告等人到该工地上做工，约定每天工资180元。2017年9月14日下午5点多，原告在工地正常做工时，梯子从中间折断造成原告从梯子上摔下受伤，经过一个多月的治疗仍然昏迷不醒。由于伤情严重必须等到受伤之日起一年后才可以伤残等级鉴定。原告的治疗造成家庭负债近20万元，原告于2018年6月份就医疗费赔偿将被告刘永涛及河南鸿达电子技术有限公司鹿邑分公司诉至西华县人民法院，经过审理，于2018年8月9日作出(2018年)豫1622民初2232号民事判决，认定原告承担15%的责任，刘永涛承担35%的责任，公司承担50%的责任。后经原告方申请，法院委托，经驻马店安康法医司法鉴定所鉴定意见为无民事行为能力人及一级伤残。原告方与被告协商赔偿事宜，河南鸿达电子技术有限公司鹿邑分公司已经与原告达成协议并自愿履行赔偿义务，被告刘永涛一直未达成一致。原告为了维护自己的合法权益，特依据《侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等法律之规定，诉至贵院，要求被告刘永涛承担总赔偿数额的35%的责任计款333799.53元，望判如所请。被告刘永涛辩称：1、原告诉请过高，对于没有合法有效证据支持的诉讼请求，法庭不应当予以支持，由其自行承担诉讼请求过高部分的诉讼费用。2、原告作为完全民事行为能力的专业技术工人，施工前应当有效对作业工具进行检查，存在重大过失，是造成事故的直接原因，原告在事故中应当自行承担90%的责任。3、被告及鸿达公司为原告投保了有保险，事故发生在保险期间，原告应当先向保险公司申请理赔后，下余部分要求被告赔偿，或者在扣除保险公司应当赔付的款后，再另行主张。原告刘天才向本院提交的证据材料有：第一组证据：西华县人民法院（2018）豫1622民初2232号民事判决书一份。证明：被告雇用原告在鹿邑县工地上做工时，2017年9月14日下午原告在工地过程中受伤的事实，已经法院审理查明了该事实，同时也查明原告工资每天180元的事实，对医疗费用已经判决，并且判决被告刘永涛承担35%的责任。第二组证据：驻马店安康司法鉴定所出具的行为能力鉴定意见书、鉴定费、检查费和西华县（2019）豫1622民特7号判决书各一份。证明：原告的行为能力经过鉴定为无民事行为能力人，支付检查费、鉴定费2639.5元，并经西华县人民法院审理宣告原告为无民事行为能力人，指定原告的儿子刘富强为其监护人。第三组证据：驻马店安康司法鉴定所出具伤残等级鉴定意见书、鉴定费、检查费各一份。证明：原告所受伤经过鉴定构成一级伤残，并支付检查费鉴定费5633元。第四组证据：周口明正司法鉴定所出具护理依赖及三期鉴定意见书、鉴定费票据。证明：原告所受伤经过鉴定属于完全护理依赖，务工、护理、营养期限均为440天，并支付检查费、鉴定费2063.2元。被告刘永涛未向本庭提交证据材料。被告刘永涛对原告刘天才提交证据的质证意见是：对第一组证据真实性无异议，对证明目的有异议，该判决书的判决结论中并未对原告每天工资180元予以认定，因此其主张误工损失按每天180元计算没有依据。我方责任划分过高，应当由原告承担90%的责任。对第二组证据真实性无异议，该组鉴定及判决书并非起诉本案所需的必要程序，可以由居委会或村委会指定法定监护人，因此该部分费用扩大了双方的支出，应当由原告方自行承担。第三组证据真实性无异议，伤残等级过高，我方申请重新鉴定。第四组证据真实性无异议，根据最高人民法院对于人身损害案件的相关解释，原告致残后其误工损失应当计算至定残前一日，所以原告主张依照440天计算误工费用违反法律规定法庭不应当支持，另外，通过原告提交的护理依赖鉴定意见书上的照片以及检查的内容显示，原告受伤后处于无意思表示状态，身体机能器官均已经严重衰竭，存活年限受到影响，原告主张的十年完全护理依赖时间过长，应当依照2-3年的护理期限进行计算。关于原告提交的证据，结合各方当事人的质证意见，本院经审查认为：被告对原告提交的第一组证据证明目的有异议，经过审查原告提交的（2018）豫1622民初2232号民事判决书，法院审理查明部分认定“施工者的劳务报酬由刘永涛负责发放，刘天才工资每天180元”，原告刘天才的工资为180元/天，对原告提供的第一组证据的证明效力予以认定。原告提供的第二组、第三组、第四组证据均客观真实，与本案具有关联性，符合证据规则，本院予以认定。依据当事人陈述及审查认定的证据，本院认定事实如下：自2014年起，被告鸿达公司与被告刘永涛开始合作，被告鸿达公司把自己承包的消防工程中的部分工程交给被告刘永涛，由刘永涛承揽分包的工程，雇佣工人施工。2017年8月5日，被告鸿达公司与第三方李智勇签订消防工程施工合同，承建兰欧尚品酒楼消防工程。被告鸿达公司与被告刘永涛口头协议，把该工程中的部分工作交由刘永涛承揽。被告刘永涛组织原告刘天才等人施工。施工者的劳务报酬由刘永涛负责发放，刘天才工资每天180元。2017年9月14日下午5点多钟，原告刘天才在工地上做工时，梯子从中间折断，原告刘天才从梯子上摔下受伤。安全事故发生后，原告刘天才被送到鹿邑县医院抢救治疗，由于伤情严重，被转到周口市中心医院治疗，在周口市中心医院治疗15天，后又转到河南省人民医院治疗18天，在河南大学附属郑州颐和医院住院治疗6天。共计住院39天。2019年6月13日，经驻马店安康法医精神病司法鉴定所出具司法鉴定意见书认定，原告刘天才“脑外伤所致精神障碍，无民事行为能力。”花费鉴定费、检查费2639.5元。2019年7月10日，经西华县人民法院认定，做出（2019）豫1622民特7号民事判决书，宣告刘天才为无民事行为能力人，指定刘富强为刘天才的监护人。2018年10月31日，经驻马店安康法医精神病司法鉴定所出具司法鉴定意见书认定，原告刘天才“脑外伤所致精神障碍，一级伤残”。花费鉴定费、检查费5633元。2018年12月10日，经周口明正法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书认定，原告刘天才“因外伤致极重型碌脑损伤，其：1、三期评定为：误工期440日，护理期440日，营养期440日；2、需要完全护理依赖。”花费鉴定费、检查费2063.2元。本院认为，本案争议焦点为：1、被告是否应当承担赔偿责任，责任比例应当如何认定。2、被告辩称保险公司应当先行赔付是否应当得到支持。3、原告的各项诉讼请求是否合理合法。关于第一个争议焦点，根据本院查明的事实，被告刘永涛组织人员承揽被告鸿达公司的消防工程安装，被告刘永涛和被告鸿达公司之间形成承揽关系。刘永涛组织原告刘天才等人施工，并对施工人员发放劳务报酬，双方形成劳务关系。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务造成自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，刘永涛承揽消防建设工程，在没有相应资质和工程技术人员以及提供安全设备的情况下，组织未经培训合格的从业人员刘天才等人实施消防工程作业，且没有为施工人员提供施工中必要的安全防护措施，具有过错，应当对刘天才的损失承担相应的赔偿责任。被告鸿达公司作为工程的发包方，一是选任无任何安全生产条件及安全防护措施的承揽人刘永涛承揽工程，具有选任上的过错，对刘永涛的损失也应承担相应的赔偿责任。原告刘天才作为一个完全民事行为能力人，在实施作业之前，没有检查作业工具确保安全的情况下实施作业，致使摔伤，本人也具有一定的过错，应减轻相关责任人的赔偿责任。综合各方的过错情况，对于原告刘天才的损失，认定被告刘永涛承担35%的赔偿责任，被告鸿达公司承担50%的赔偿责任，原告刘天才自行承担15%的责任并无不当，被告刘永涛对于原告的各项损失应当承担35%的赔偿责任。关于第二个争议焦点，经西华县人民法院（2018）豫1622民初2232号民事判决书确认，“被告鸿达公司为原告刘天才在利安人寿保险公司投保了人身险，保险期间自2016年12月13日零时起至2017年12月12日二十四时止。”原告本次起诉前，已经就刘天才的各项赔偿事宜与保险公司、鸿达公司达成协议，且被告刘永涛没有证据证明保险的实际投保人为刘永涛，而非鸿达公司。关于刘永涛应当承担赔偿的部分，应当由保险公司在保险限额内先行赔付的辩称，没有证据支持，本院不予认可。关于第三个争议焦点，原告刘天才的各项损失，本院认定如下：1、住院伙食补助费39天×50元/天＝1950元。2、营养费440天×20元/天＝8800元。3、护理费按河南居民服务业标准39522元/年÷365天×440天＋39522元/年×10年＝442862.96元。4、误工费180元/天×440天＝79200元。5、伤残赔偿金13830.74元/年×20年＝276614.8元。6、精神抚慰金，根据原告的伤残等级及责任情况，本院酌定为60000元。7、交通费39天×20元/天＝780元。8、鉴定费，根据原告请求为2639元＋5633元＋2063.2元＝10335.2元。以上8项共计880542.96元。被告刘永涛承担35%的赔偿责任，880542.96元×35%=308190.03元。对于被告刘永涛抗辩保险合同的投保人为刘永涛，因此刘永涛的赔偿数额，应当扣除保险公司的数额，因刘永涛提供的证据不足，对其抗辩意见本院不予采纳。被告抗辩称根据原告身体机能器官的衰竭情况，以及存活年限的限制，护理依赖年限应当计算为两年，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条的规定，“护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因采集不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”因此，结合原告的伤残情况，本院认定原告刘天才的护理期限为十年，因此原告的该抗辩意见本院不予采纳。精神抚慰金，依照加害人的过错程度及原告全部丧失劳动能力和生活自理能力的情况，本院酌定为60000元。综上,依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条,《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十条、第十一条,《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告刘永涛于本判决生效后十日内赔偿原告刘天才误工费、护理费、交通费、营养费、伙食补助费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费等共计308190.03元。如被告未按本判决指定的期间履行上述给付义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6312元，由原告刘天才负担440元，被告刘永涛负担5872元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并根据对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省周口市中级人民法院。审判长  胡立新审判员  付红霞审判员  袁迎闯二〇一九年九月二十九日法官助理王琼书记员贾凯琳