包头市青山区人民法院民事判决书（2019）内0204民初1825号原告：包头市中城奥特莱斯置业有限公司，住所地内蒙古自治区包头市，统一社会信用代码xxx。法定代表人：陈明忠，公司董事长。委托诉讼代理人：刘琛，公司职员。委托诉讼代理人：杨忠，内蒙古鹿城联众律师事务所律师。被告：陈喜军，男，1980年4月28日出生，汉族，职业不详，住址不详。原告包头市中城奥特莱斯置业有限公司（以下简称中城公司）与被告陈喜军追偿权纠纷一案，本院于2019年5月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中城公司的委托诉讼代理人杨忠到庭参加诉讼，被告陈喜军经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中城公司向本院提出诉讼请求：１、依法判令被告向原告支付违约金74000元；2、判令被告偿还原告作为保证人为其支付的房屋贷款285472.71元；3、本案案件受理费、保全费、公告费由被告承担。事实和理由：2016年4月26日，原告与被告签订《包头市商品房买卖合同》。被告以总价款370000元购买原告开发建设的xxx房屋。合同约定被告支付原告首付款80000元，剩余房款290000元由银行按揭支付。同时《包头市商品房买卖合同附件五》第三条第3款约定“鉴于在买受人未将所购置房产办理抵押登记手续之前，出卖人将为买受人返还贷款提供阶段性保证责任，故在担保期间内，买受人应承担以下责任：买受人应按贷款合同要求履行还款义务，如未按合同要求履行，导致出卖人被银行要求履行担保责任，则出卖人为买受人向贷款银行履行担保责任而支出的全部费用（以下简称“代偿款”包括但不限于贷款合同本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、律师费、诉讼费）应由买受人承担，买受人应自出卖人通知其返还该代偿款之日起七日内将前述代偿款一次性全部偿还。如买受人违反前述约定，买受人应按总楼价的20%向出卖人支付违约金”。2016年5月12日，原、被告与中国建设银行股份有限公司包头分行（以下简称建行包头分行）签订《个人住房（商业用房）借款合同》，被告作为借款人及抵押人从建行包头分行贷款290000元，原告作为阶段性连带责任保证人，为被告提供担保。此后在合同履行过程中，被告并未履行支付房贷的义务。截止2019年4月31日，建行包头分行从原告在其银行的保证金账户中划扣被告拖欠其贷款金额26923.65元，原告多次通知被告如约偿还银行贷款并归还被扣保证金，被告置之不理。2019年5月20日，建行包头分行从原告在其银行的保证金账户中划扣被告拖欠其贷款金额258549.06元，结清了被告全部个人贷款。故原告依据《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，提起诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求，维护原告的合法权益。被告陈喜军未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审理认定事实如下：2016年4月26日，原告中城公司（甲方）与被告陈喜军（乙方）签订合同编号为2015-xxx的《包头市商品房买卖合同》，该合同约定：被告陈喜军购买原告开发的坐落于包头市青山区xx房屋，总价款为370000元。首付房款80000元，剩余房款290000元由银行按揭贷款。合同附件五：《包头市商品房买卖合同》补充协议第三条第3款约定：“鉴于在买受人未将所购置房产办理抵押登记手续之前，出卖人将为买受人返还贷款提供阶段性保证责任，故在此担保期间内，买受人应承担以下责任：（1）买受人应按贷款合同要求履行还款义务，如未按合同要求履行，导致出卖人被银行要求履行担保责任，则出卖人为买受人向贷款银行履行担保责任而支出的全部费用（以下简称“代偿款”，包括但不限于贷款合同本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、律师费、诉讼费）应由买受人承担，买受人应自出卖人通知其返还该代偿款之日起七日内将前述代偿款一次性全部偿还。如买受人违反前述约定，买受人应按总楼价的20%向出卖人支付违约金”。合同签订后，被告陈喜军向原告交付首付款80000元。2016年5月12日，借款人陈喜军、杜继梅与贷款人中国建设银行股份有限公司包头分行签订《个人住房（商业用房）借款合同》，约定：借款本金290000元，借款期限180个月。当日，债务人陈喜军、杜继梅，抵押人陈喜军、杜继梅，保证人中城公司与债权人建行包头分行签订《还款协议书》，抵押人陈喜军、杜继梅以包头市青山区东临中城奥特莱斯名品折扣城西临花圪台村空地北临规划道路中城国际城E10-403房屋为抵押物，为该债务提供担保，中城公司为该债务提供连带责任保证担保。上述合同和协议书都经过内蒙古自治区包头市宏鉴公证处公证，并出具了《具有强制执行效力的债权文书公证书》。在合同履行过程中，因被告陈喜军未按约定偿还银行贷款，建行包头分行分五笔扣划原告保证金共计285472.71元，结清了被告全部个人贷款。分别是：2018年3月28日6577.61元、2018年7月16日9065元、2018年9月30日4501.82元、2018年12月28日6779.22元、2019年5月20日258549.06元。诉讼过程中，原告向本院申请诉讼保全，本院作出（2019）内0204民初1825号民事裁定，依法查封了被告陈喜军位于青山区东临中城奥特莱斯名品折扣城西临花圪台村空地北临规划道路中城国际城E10-403号房屋一套，原告交纳保全费2320元。以上事实，有原告陈述、原告提供的《包头市商品房买卖合同》、《个人住房（商业用房）借款合同》、《还款协议书》、《公证书》、《中国建设银行特种转账借方凭证》、《中国建设银行个人贷款还款凭证》及《扣款证明》在案佐证，本院予以确认。本院认为，原告中城公司与被告陈喜军签订的《包头市商品房买卖合同》是双方的真实意思表示，内容不违反法律规定，是合法有效的，对双方均具有约束力。根据原、被告在《补充协议》中所作“鉴于在买受人未将所购置房产办理抵押登记手续之前，出卖人将为买受人返还贷款提供阶段性保证责任，故在此担保期间内，买受人应承担以下责任：（1）买受人应按贷款合同要求履行还款义务，如未按合同要求履行，导致出卖人被银行要求履行担保责任，则出卖人为买受人向贷款银行履行担保责任而支出的全部费用（以下简称“代偿款”，包括但不限于贷款合同本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、律师费、诉讼费）应由买受人承担，买受人应自出卖人通知其返还该代偿款之日起七日内将前述代偿款一次性全部偿还。如买受人违反前述约定，买受人应按总楼价的20%向出卖人支付违约金”的约定，被告逾期偿还银行贷款，导致中国建设包头分行扣划了原告中城公司保证金285472.71元，被告应承担相应的违约责任。原告作为保证人承担了保证责任，有权向被告追偿。故原告要求被告偿还其被银行扣划的保证金285472.71元的诉讼请求，本院予以支持。关于违约金。原告主张按房屋总价款的20%计算，即370000元×20%=74000元。本院认为，因双方约定的违约金过高，本院将违约金调整为原告代偿款285472.71元的20%，即285472.71元×20%=57094.54元。综上所述，原告的诉讼请求，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、被告陈喜军于本判决生效之日起十五日内支付原告包头市中城奥特莱斯置业有限公司代偿款285472.71元；二、被告陈喜军于本判决生效之日起十五日内给付原告包头市中城奥特莱斯置业有限公司违约金57094.54元；三、驳回原告包头市中城奥特莱斯置业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2320元，保全费2320元，公告费560元，由被告陈喜军负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于包头市中级人民法院。审 判 长 周 爱 萍人民陪审员 闫 俊 英人民陪审员 杨 小 玲 二〇一九年九月二十三日书 记 员 布图格其附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。