江西省南昌市青山湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0111民初1967号原告：刘涛。委托诉讼代理人：胡涛，北京大成（南昌）律师事务所律师。被告：江西省广播电视网络传输有限公司，住所地：南昌市青山湖区洪都中大道207号。法定代表人：刘发金，职务：总经理。委托诉讼代理人：朱金龙、赵永帅，江西华邦律师事务所律师。原告刘涛为与被告江西省广播电视网络传输有限公司(以下简称广电公司)劳动争议一案，本院于2019年8月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘涛委托诉讼代理人胡涛、被告江西省广播电视网络传输有限公司委托诉讼代理人朱金龙、赵永帅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘涛向本院提出诉讼请求：1.确认刘涛与广电公司之间的劳动关系于2019年5月9日解除；2.判令广电公司向刘涛支付拖欠工资77310.15元；3.判令广电公司向刘涛支付未签劳动合同二倍赔偿工资108333.33元;4、判令广电公司向刘涛支付经济补偿金16222.22元；5、判令广电公司向刘涛支付违法约定试用期赔偿金40000元；6、判令广电公司向刘涛出具终止劳动合同的证明，并为刘涛办理社会保险关系转移手续。事实和理由：2018年9月，刘涛应聘广电公司市场营销总监一职，广电公司在招聘时口头承诺年薪在20-30万元之间，刘涛同意后于2018年9月20日入职。入职后，广电公司告知经营班子会议决定市场总监总收入20万元/年封顶，刘涛予以接受。入职以来，广电公司一直不与刘涛签订劳动合同，不按约定年薪20万元发放工资，且一直以试用期标准发放工资，广电公司于2019年1月24日才将刘涛转为正式员工，但仍未按约定年薪发放工资。在职期间，刘涛多次要求签订劳动合同，并要求广电公司按约定的20万元年薪支付拖欠工资，均未果。为维护自身合法权益，诉至法院。广电公司辩称：刘涛的工资并非20万元/年，其无权以此为由主张广电公司拖欠其工资77310.15元，并依此作为计算二倍工资和经济补偿金的依据；广电公司向刘涛支付未签订书面劳动合同的二倍工资应当以其所提供的招商银行交易流水中所载明的工资为基数，且应当扣除其2018年第四季度奖金4499.52元和2018年年终奖12195.33元；刘涛主动提出解除劳动关系，无权要求经济补偿金，并且主张的违法约定试用期赔偿金4万元与事实不符，于法无据。同时基于以上事实，提出诉讼请求：1、请求判令广电公司不向刘涛支付未签订劳动合同二倍工资差额42323.6元；2、本案的诉讼费由刘涛承担。经审理查明：刘涛于2018年9月20日入职广电公司，职务为市场营销总监，双方未签订书面劳动合同，只是口头约定年薪会达到20万元/年。在职期间，广电公司已向刘涛发放2018年10月至2019年4月的工资，并为其办理了社会保险。2019年5月6日刘涛以广电公司未按招聘承诺发放工资为由向其提出辞职并于当日办理工作交接。之后，刘涛向江西省劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年8月5日作出赣劳人仲案字[2019]第219号仲裁裁决书，裁决刘涛与广电公司解除劳动关系时间为2019年5月6日、广电公司支付刘涛未签劳动合同二倍工资差额42323.6元、广电公司向刘涛出具解除劳动关系证明并办理社会保险关系转移手续、对刘涛的其他仲裁请求均予以驳回。刘涛不服，向本院提起诉讼，要求确认双方劳动关系于2019年5月9日解除、广电公司支付拖欠工资、未签劳动合同的二倍工资差额、经济补偿金、违法约定试用期赔偿金及向刘涛出具终止劳动合同的证明并办理社会保险关系转移手续。刘涛认为广电公司未按招聘承诺发放工资，应承担其所造成的法律后果。认定以上事实的证据有，刘涛提供的工资卡银行流水、工资条照片、2018年年终奖金表、参保缴费证明、住房公积金情况及账户明细、被告办公室抄告单、出差审批记录、考勤记录表，广电公司提供的仲裁裁决书、裁决书送达回执、刘涛实发工资表，以及双方当事人提交的书面代理词，结合庭审陈述在案佐证。本院认为，本案争议的焦点为：双方解除劳动关系的日期；广电公司是否应当支付刘涛拖欠的工资；广电公司是否应当支付刘涛未签订劳动合同的二倍赔偿工资；广电公司是否应当支付刘涛经济补偿金；广电公司是否应当支付违法约定试用期赔偿金；广电公司向刘涛出具终止劳动合同的证明，并为刘涛办理社会保险关系转移手续，针对本案的焦点问题，结合查明的事实，依据有关法律规定，本院综合评判如下：关于双方解除劳动关系的日期。刘涛于2019年5月6日口头向广电公司提出辞职，并于当日办理完工作交接，后未再向广电公司提供实质性劳动，虽刘涛于2019年5月9日前往广电公司签订保密协议，但该属于双方解除劳动合同的附随义务。因此，双方解除劳动关系的时间为2019年5月6日。关于广电公司是否应当支付拖欠的工资。因刘涛与江西广电未就薪酬待遇达成一致意见，只是口头约定年薪为20万元/年，获得该项工资标准需与公司签订《市场总监考核目标责任书》，完成所有业务指标并经公司考核确认后才实行，且双方未签订书面劳动合同，广电公司已向刘涛足额发放了在职期间的工资，因此，以口头约定20万元/年为标准支付拖欠的工资，没有事实依据，本院不予支持。关于广电公司是否应当支付未签劳动合同二倍赔偿工资。刘涛自2019年9月20日入职广电公司，双方一直未签订劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。对于该项诉请，本院予以支持，以劳动者正常劳动的按月支付的应得工资为计算基数计算未签劳动合同二倍工资。2018年10月份刘涛应发工资1961.44元，2018年10月21日至31日工作日8天,应发工资721元（1961.44元/21.75天×8天），应补发721元；2019年5月实际工作2天,薪酬标准为4152元/月,5月份应发工资为382元（4152元/21.75天×2天）；11月份应发工资4020.79元，应补发4020.79元；12月份应发工资4020.44元，应补发4020.44元；2019年1月份应发工资4071.67元，应补发4071.67元；2月份应发工资4153.28元，应补发4153.28元；3月份应发工资4134.56元，应补发4134.56元；4月份应发工资4125.01元，应补发4125.01元；5月份应发工资382元，应补发382元；双倍工资差额不属于劳动报酬性质，其具有惩罚性，其计算基数也不等同于劳动报酬意义下的工资总额，而应以劳动者正常工作时间实得的月工资为基数予以确定，且不包含加班工资、福利性和风险性收入等项目，为此刘涛在2018年12月所发的第四季度的季度奖及2018年年终奖不应计算在内，故广电公司应支付刘涛未签劳动合同二倍工资差额合计为25628.75元。关于广电公司是否应当支付经济补偿金。广电公司已足额发放刘涛在职期间的工资，且依法为其办理了各项社会保险，不存在《中华人民共和国劳动合同法》规定的应当支付经济补偿金的情形，故该项诉请，本院不予支持。关于广电公司是否应当支付违法约定试用期赔偿金。由于双方未签订书面劳动合同，不存在《中华人民共和国劳动法》和《中华人民共和国劳动合同法》中规定的试用期情形，且广电公司办公室抄送单不能代替双方劳动合同，故该项诉请于法无据，本院不予支持。关于广电公司是否向刘涛出具终止劳动合同的证明，并为其办理社会保险关系转移手续。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十四条规定，广电公司应当向刘涛出具终止劳动合同的证明，并为刘涛办理社会保险关系转移手续。该项诉请，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十九条、第五十条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十四条、《中华人民共和国劳动法》第二十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、刘涛与江西省广播电视网络传输有限公司解除劳动关系时间为2019年5月6日；二、江西省广播电视网络传输有限公司于本判决生效后十日内一次性支付刘涛二倍工资差额25628.75元；三、江西省广播电视网络传输有限公司于本判决生效后十日内向刘涛出具解除劳动关系证明并办理社会保险关系转移手续；四、驳回刘涛、江西省广播电视网络传输有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元（已减半收取），由江西省广播电视网络传输有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审判员  黄刚二〇一九年九月三十日书记员  张卉