山东省威海火炬高技术产业开发区人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1091民初1646号山东省威海火炬高技术产业开发区人民法院民事判决书（2018）鲁1091民初1646号原告（反诉被告）：山东启阳电力工程有限公司，住所地山东省威海市经济技术开发区统一南路-10-2号，统一社会信用代码913710005739187752。法定代表人：曲方伟，董事长。委托诉讼代理人：陈晶，山东胶东律师事务所律师。委托诉讼代理人：周凌，山东胶东律师事务所律师。被告（反诉原告）：威海东方新纪元置业有限公司，住所地威海高区文化西路173号，统一社会信用代码91371000571680919U。法定代表人：王化鹏，董事长。委托诉讼代理人：黄莲香，山东康桥（威海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：姚晓光，山东康桥（威海）律师事务所律师。原告（反诉被告）山东启阳电力工程有限公司与被告（反诉原告）威海东方新纪元置业有限公司合同纠纷一案，本院于2018年8月9日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告之委托诉讼代理人陈晶、周凌，被告之委托诉讼代理人黄莲香、姚晓光到庭参加诉讼。本案现已审理终结。山东启阳电力工程有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款320533.8元并自起诉之日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计付逾期利息；2、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年11月24日，原、被告签订《委托施工合同》。合同约定，被告电力安装工程委托原告负责施工，安装工程款为2230000元。双方签订合同后原告所有主材进场后被告付工程款到合同总价款的30%，安装完毕并经政府主管部门验收且送电后被告付至总价款的75%，其余20%在室内电力安装完成且实现变压器配电柜送电成功后支付。留合同总价的5%作为质保金，质保期1年满后无质量问题14个工作日内无息退给原告。2016年1月27日，原、被告签订《东方新天地项目室内高低压配电设备安装合同》，合同编号DFXTD-010。合同约定该工程采用总价包干的方式承包，合同约定价款734000元，室内高低压配电设施安装增加部分143819.31元，该合同总价款877819.31元。扣除总包服务费17556.39元，两份合同工程款共计3090262.92元。被告已付工程款2768229.12元，扣除桥架款1500元，至今尚欠原告工程款320533.8元未付。原告认为，原告已按合同约定完成施工，履行了全部合同义务，被告理应按双方约定和诚实信用的原则支付价款，但被告却以各种理由拒绝支付欠付的工程款。现原告诉至法院，请求依法裁决。威海东方新纪元置业有限公司辩称，首先、原告所述被告欠付工程款的数额不属实。按照双方2015年11月24日签订的《委托施工合同》以及2016年1月27日签订的《东方新天地项目室内高低压配电设备安装合同》约定，两份合同所涉及的工程款共计2964000元，被告已按合同约定及工程的实际进展情况向原告支付工程款2768229.12元，扣除服务费14680元后，后续按照合同约定尚需支付144390.88元，其中包含质保金36700元。现质保期尚未届满，按照合同约定，若该工程没有质量问题，质保金应于2018年9月18日之前经原告申请后支付给原告。截止目前，原告所施工的工程存在质量问题，被告多次要求原告进行维修，至今也未维修好，该质保金即使到期后也应当根据维修情况决定是否退还。另外，部分工程款126468元因原告施工存在质量问题和逾期竣工问题给被告造成了重大损失，所以该部分款项应由被告用于弥补其实际损失，而不应予以支付，故本案应驳回原告的诉讼请求。因原告在东方新天地项目室内高低压配电设备安装工程中存在逾期竣工问题，给被告造成了损失，现被告提出反诉，请求法院判令原告向被告支付《东方新天地项目室内高低压配电设备安装合同》的逾期竣工违约金455814元，本诉及反诉费用由原告承担。本案经审理认定事实如下：原、被告于2015年11月24日签订《委托施工合同》，约定被告将其位于威海高区的东方新天地外线安装工程委托原告负责施工，安装工程价款（含税）2230000元，此工程款为决算工程款，本工程为固定总价合同，如施工内容超出图纸范围或设计变更，工程款另计，超出部分工程款按照《山东省安装工程消耗量定额》、《山东省建筑消耗量定额》及相关计价依据，价目表采用鲁建标字【2013】7号文《关于发布我省建筑工程定额人单价、各市综合工日市场指导单价及最低单价的通知》执行，最后变更部分总价下浮15%，配电室备供电源不在此合同范围内，费用另行单独计算；开工日期为2015年11月20日，竣工日期为2015年12月20日；本工程为大包方式，原告包工包料，包含市政开挖手续办理及费用缴纳，包含完成上述承包范围内的所有实体项目而必须采取的施工准备工作、措施项目以及所有有关安全与文明施工等一切方面的费用；付款方式：双方签订合同后原告所有主材进场后被告付工程款到合同总价款的30%，安装完毕并经政府主管部门验收且送电后被告付至总价款的75%，其余20%在室内电力安装完成且实现变压器配电柜送电成功后支付。留合同总价的5%作为质保金，质保期1年满后无质量问题14个工作日内无息退回给原告。被告每次向原告付款前，原告需提供等额合法税务发票，若原告不能提供或提供发票有瑕疵，被告有权迟延付款。《委托施工合同》签订后，原告已按照合同约定对其承包的东方新天地外线安装工程进行施工，工程价款为2230000元。原、被告于2016年1月27日签订编号为DFXTD-010的《东方新天地项目室内高低压配电设备安装合同》，约定原告承包被告位于威海高区东方新天地项目室内高低压配电设备安装工程，承包范围包括高压、低压配电柜的基础安装等，详见施工图（变压器、发电机被告已采购，本安装工程不含备供电源与桥架），本工程采用总价包干的方式承包，合同总价为734000元，合同总价签订后，除非双方协商一致，否则任何一方不得擅自改变，原告在合同范围内有漏算、少算工程量的，视为已包含在工程总价之中，计算不作调整，所须全部费用及责任均由原告承担。被告原因之设计变更引起工程量的增减按实际发生计算，本合同中已有适用于变更工程的价格，按本合同已有的价格（投标总价下浮0%的价格即为合同总价）变更合同价款；本合同中有类似变更工程价格的，参照本合同已有的价格变更合同价款；本合同中没有适用于类似变更工程的价格，按照双方确认的价格计价；发生增加工程时，被告需作书面通知，原告报价经被告确认后，原告必须在所有工程量完工后20天内如实、严谨地向被告报送工程签证，否则被告有权拒收并视此增加工程不涉及到合同价款的增加；本工程采用总价包干的方式承包，即：包设计、包工、包料、包质量、包安全、包文明施工、包工期、包材料价格上涨和政府性调整、包税金、包总包服务费（总造价的2%）、包水电费、包垃圾清理和外运、包保修、包报建验收、通电等所有内容；本工程工期定为30个日历天，计划开工日期为2016年2月23日，正式开工日期待被告具备开工条件（设备到达现场后），书面通知原告为准，工程竣工交付成果为工程范围的安装调试完成并向供电公司提交资料；质量要求达到国标《电气装置安装工程施工及验收规范》（GBJ232-82）、《建筑电气安装工程质量检验评定统一标准》（GBJ300-2001）为合格；被告根据工程进度和合同履行情况向原告支付合同款项。（1）所有设备安装完成后10个工作日内本合同总价款的57%全部抵房；（2）供电部门验收合格后付合同总价款的20%；（3）五方验收且通电完成后付合同总价款的18%；（4）余款5%作为保修金。被告在保修二年期满后十个工作日内会同被告指定的物业管理公司组织复检并在办理保修终结手续（被告按合同约定扣除保修期间应由原告支付的各类款项和违约金）后无息向原告结清。原告应按政府部门的要求办理好所有的手续并缴纳有关的费用和税金。每笔付款前，原告向被告发出付款申请书并提供合同约定的相关资料，经被告审核确认后付款。付款时原告需提供中华人民共和国大陆地区有效的等值发票，否则被告可顺延付款或扣除相应的税金后支付；本合同所需的材料、部分设备等物资的供应均由原告根据图纸、报价方案要求负责采购。（其中变压器、发电机、配电柜被告采购）。原告所供货物须符合国家标准及规范，并经工程监理或被告现场工程师验收合格后方能进场施工，否则被告有权不予以验收，直至原告安装的设备材料符合要求为止。进厂材料和设备必须是本合同中被告指定的品牌；原告交付的设计图纸、说明均为施工的有效依据，双方不得擅自修改。施工设计修改变更必须经被告董事长签字同意后才生效，原告才能予以实施，修改图纸需发给项目利益相关方各一份，作为以后结算的依据。其他任何未经被告董事长签字的变更，被告均不予以认可。原告的投标书作为双方确定变更合同价款的依据。因变更造成的工程量的增加或减少，双方据实调整。单价根据原告投标书中相应单价并下浮0%执行。工程竣工验收报告经被告书面认可后28天内，原告向被告递交竣工结算报告及完整的结算资料，双方按照合同约定的合同价款及合同价款调整内容，进行工程竣工结算；本工程整体保修期为两年（按国家有关保修条款执行），自竣工验收合格之日起计算；因原告的原因造成的停工、返工、材料、器材损失均由原告承担。若因原告责任造成的逾期竣工，从逾期次日起，每逾期一天，按工程总造价3‰向被告支付违约金。逾期超过30天，被告有权解除本合同，原告就此应当按照合同总价款的20%向被告支付违约金。因原告原因造成本合同工程不能按时正常供电，原告承担全部违约责任并赔偿被告合同总价款30%的违约金。《东方新天地项目室内高低压配电设备安装合同》签订后，原告对其承包的东方新天地项目室内高低压配电设备安装工程进行了施工。东方新天地项目室内高低压配电设备安装工程的《工程竣工验收报告》载明：该工程的开工日期为2016年5月10日，完成日期为2016年9月8日，施工单位对竣工条件具备情况（完成工程设计和合同约定的情况、工程进度和工期是否满足合同约定及被告要求、工期拖延的原因及责任等）的自检均为符合，被告处的张文进（工程部）、刘某（成本控制部）等五人在《工程竣工验收报告》的建设单位会签栏签名，日期为2016年9月23日。2017年7月24日，原告预算部的工作人员付某给被告处的刘某发送电子邮件，附件为东方新天地项目室内高低压配电设备安装工程-增加部分（工程预结算表），增加部分的造价为156972.48元；2017年8月1日，原告预算部的工作人员付某再次给被告处的刘某发送电子邮件，附件为东方新天地桥架吊筋、高压柜盖板工程量说明，该说明载明：1、制作桥架支架646公斤：500以上桥架约一米安装一个支架，500以下桥架约1.5米安装一个支架，500以上桥架共81.7米，使用支架82个，500以下桥架共90.7米，使用支架61个，支架每个约重4.5公斤，（82+61）*4.52=646.36公斤。2、制作高压柜后面盖板（花纹板及槽钢）762公斤：高压柜共15面，均为800*1660*2300，SAFE高压配电柜，每个盖板重50.8公斤；2017年8月8日，刘某给付某发送电子邮件，附件二个，分别为工程总造价汇总表、增加部分的工程预结算表。其中工程造价汇总表载明：工程名称：威海东方新天地外线及配电室设备安装工程；施工单位：威海启阳电力设备安装有限公司；1、东方新天地外线安装施工审定造价2230000；3、东方新天地室内高低压配电设施安装审定造价734000；4、室内高低压配电设施安装增加部分143819.31；5、扣除总包服务费62156.39；合计3045662.92；增加部分的工程预结算表确认增加部分的造价为143819.31元。就本案所涉《委托施工合同》、《东方新天地项目室内高低压配电设备安装合同》，被告已向原告支付工程款2768229.12元。原、被告双方就如下问题存在较大争议：1、原告在东方新天地项目室内高低压配电设备安装工程施工中是否存在逾期。被告主张原告自2016年5月10日开始施工，至2016年9月8日完工，2016年9月23日才完成工程的竣工验收。除去应当施工的30日历天外，逾期达到107天。首先，按照合同约定，每日3‰的违约金，原告需要承担的违约金为235614元。其次，原告迟延工期导致东方新天地项目不能正常供电，还需承担并赔偿被告合同总价款的30%计220200元，共计需支付被告违约金455814元。另外，因原告的违约导致被告无法按照房屋预售合同约定时间向购房业主交付房屋，需向因2016年6月30日至2016年9月10日期间因未通电导致的延期交房的138户业主支付违约金共计498488元。被告的实际损失远高于原、被告合同约定的违约金；原告则辩称，合同约定工程竣工交付成果为工程范围的安装调试完成，并向供电公司提交资料，原告已按照合同约定于2016年6月5日安装调试后向威海高区供电公司提交了全部资料，原告已经完成了合同约定的全部义务，不存在逾期问题。因被告提供的设备不合格，导致验收未通过，经整改后才通电。为证实其辩解，原告申请证人陶某出庭作证。证人陶某述称，他是威海供电公司高区分中心的工作人员，针对涉案工程，原告于2016年6月5日向高区分中心提交了验收资料，他们验收过几次，发现了诸如低压柜、发电机、高压机械开关、墙面渗水等问题，最终在四次整改后完成，并于2016年9月9日送电。经质证，被告发表质证意见如下：第一、对证人的身份存疑，证人仅仅提供了其称日常上班所用的工作牌，但该工作牌并没有单位的印章，而且该工作牌随处可见，所以对证人证言的真实性有异议；第二，证人自称在2016年6月5日收到原告报送的材料，这仅系证人一家之言，没有其他书面登记材料。电力公司作为规范的国有企业，其收到施工单位报送的材料，最基本的程序应该是内部登记并存档，所以证人称该材料未登记且仅有电子版与事实不符。另外，证人称到现场勘察所做记录已毁损，却在此基础上对现场的缺陷包括去现场的时间记忆地非常清楚，这既不符合常识，也没有其他证据相佐证。证人所述的原告报送材料的时间及报送材料内容仅凭个人记忆，在没有其他证据相佐证的情况下，不应予以采信；第三，证人对原、被告之间的合同约定并不清楚，其单方面认为现场缺陷造成的原因以及设备的购买均由被告承担，显然该证言有失公允且与事实不符，不足采信；第四、退一步讲，即便原告按时向供电公司提交了材料，也不能证明其完成了工程。因为合同约定的工程竣工的条件是工程范围的安装调试完成并向供电公司提交资料，安装调试完成才可以构成竣工的交付条件，而安装调试完成的基本要求就是具备通电条件。证人陈述具备通电条件是2016年9月9日，在此之前均未达到通电条件，所以原告的竣工时间并不是其所称的2016年6月5日，而是2016年9月23日。原告提交的工程竣工验收报告也明确载明工程的完成日期是2016年9月23日。2、原告在东方新天地项目室内高低压配电设备安装工程施工中是否存在增项以及增项的工程造价问题。原告主张其在该项工程实施过程中存在增项，增项部分的价款为143819.31元。当时原告的工作人员付某给被告的工作人员刘某发送过电子邮件，并对增项部分进行了说明，刘某进行审核后，将该增项部分的价款调整为143819.31元。为证实其主张，原告申请证人付某、宋某出庭作证并向法庭提交电力工程施工签证书影印件一页，变配电房高压桥架布置平面图、变配电房弱电桥架布置平面图、变配电房低压桥架布置平面图影印件各一页。证人付某述称，他是原告预算部的工作人员，2012年6月开始到该公司工作至今。室内高低压配电设备安装工程施工过程中存在增项。刚开始是他编制了签证，签证核实以后，他根据该签证做了一个施工增项的预算书，大约在15万元左右。签证和预算书一并报给了被告。刘某通知他说预算可能需要进行审计，要求他把预算造价的电子版发给刘某，然后他就通过公司的邮箱发到了刘某的QQ邮箱，经过二、三天的审计，刘某打电话给他，让二人面对面地针对增项还是减项进行说明，并对他提出了两个问题，刘某只认可第一、第三、第四项，在他回去询问施工负责人后，他就编辑了一个word文档通过邮箱发给刘某让刘某进行确认。过了几天，刘某将确认好的内容发送过来，因为第一份合同不包含总承包服务费，但是刘某给扣了，刘某也认可不应该扣，最后双方确认的总承包服务费为17000多。签证是他制作的，签证原件通过结算一起报给了被告，是一整套资料，原告处只有影印件。室内高低压配电设备安装工程的竣工日期应该是6月5日，资料送到了供电公司。证人宋某述称，他是原告处的工作人员，自2012年3月开始到该公司工作，他在东方新天地项目室内高低压配电设备安装工程施工现场。东方新天地项目室内高低压配电设备安装工程存在增项，增项部分也有签证，工程是在2016年6月3日完工的，他在5月25号左右让原告的材料员先整理材料报到电力局，设备是甲方提供的，原告只负责安装，电力局验收了四五次，设备不合格，每次都整改。通电可能是在9月份。经质证，被告对电力工程施工签证书、平面图的真实性不予认可，称上述证据是影印件，被告处也没有该签证，签证上也没有被告公司的印章及被告公司董事长的签字，根据合同约定，在施工过程中如果涉及到变更，必须经被告董事长签字后才能生效。欧阳株林在发包过程中和施工方进行串通，恶意损害被告方的利益，此人因损害被告方利益已离职，由其签字并加盖工程建筑管理处公章的材料，被告不知情，也不予确认。赛清系被告单位员工，但其并未得到被告授权与原告进行结算或工程确认，对赛清签字确认的文件，被告亦不予认可。大约在2017年7月，被告的工作人员刘某收到原告工作人员送来的工程签证书及图纸的复印件，要求被告进行测算，刘某对其工程量与对方进行测算核对。因签证书是复印件，谨慎考虑后，刘某查阅了双方签订的合同，合同明确约定施工、设计、修改、变更必须经被告单位董事长签字同意后才生效，而该工程签证书上不仅没有董事长签字，也没有工程负责人张文进的签字，所以该工程签证书无效，对于该工程签证的预算和审核工作也已停止。为证实其辩解，原告申请证人刘某出庭作证。证人刘某述称，他是被告的员工，在被告处担任预算员，自2015年6月开始在被告处工作至今。在2017年7月，原告的一个工作人员到他办公室提交了一份高低压配电设备安装工程结算书，在这份结算书中，原告提出了部分增项，他根据原告提供的签证进行了初步审核，出具了一个草稿，用邮件的方式与原告进行了探讨，但是该工程造价依据是合同及施工图纸。他调取了原、被告签订的合同，发现双方在合同中约定所有的变更及增项需被告发出书面通知，原告提出报价并经被告同意后才能实施，但事实上施工单位并没有履行该程序。合同约定所有的变更及签证需被告的董事长签字认可后才能进入结算，而原告提供的签证为复印件，签证上没有被告董事长及现场项目经理任何一个人的签字，所以他研究后认为该签字无效，不能作为结算依据，结算工作就终止了。当时对方提供的结算书签证、图纸都是复印件。在结算过程中，据现场的值班人员及工程师反映，原告的工程质量存在问题，他通知了对方和他负责结算的人员，对方的结算人员向他反馈无法完成整改工作。欧阳株林，2012年11月起在被告处工作，任东方新天地项目总工程师，2018年6月，公司因发现其串通第三人，谋取私利，损害公司的利益，擅离公司；赛清，2011年6月起在被告处工作，任东方新天地项目现场工程师，2018年6月擅离公司。被告另向法庭提交东方新天地项目2016年10月-12月的用电明细表及缴费发票，拟证实：东方新天地项目自2016年9月23日验收通过后，电力部门才开始正式供电，并开设用电账户，2016年10月才有用电记录，在此之前因原告工程未施工完，且多次调试不合格，导致东方新天地项目未验收通过，一直没有正式供电。经质证，原告认为，并非因原告施工未完成而未正式供电，因被告设备不合格，导致验收未通过，一直未正式供电。原告自认在被告支付给原告的工程款中应扣除桥架款1500元。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。案涉的《委托施工合同》、《东方新天地项目室内高低压配电设备安装合同》系原、被告真实意思表示，未违反法律、行政法规强制性规定，合法有效，双方均应依约履行。《委托施工合同》签订后，原告依约完成了东方新天地外线安装工程的施工，根据合同约定，该部分工程的工程款为2230000元。《东方新天地项目室内高低压配电设备安装合同》签订后，原告业已对东方新天地项目室内高低压配电设备安装工程进行了施工，该部分工程采用总价包干的方式承包，合同内的工程款为734000元。原、被告的争议焦点在于该工程施工过程中是否存在增项。关于增项问题，原告向法庭提交了增项部分的施工签证书以及布置平面图，该施工签证书及平面图虽系影印件，但其上有被告工作人员赛清等人员的签字并加盖了被告工程建设管理部印章，赛清等人亦为被告的工作人员。施工结束后，在原告预算部工作人员付某与被告成本控制部工作人员刘某的往来邮件中，付某根据该施工签证将增项部分的预结算表发送给刘某，并对此增项部分进行了说明，在刘某审核后，将原告报送的增项部分的价款进行了调减，并在回复的邮件中确认增项部分的工程造价为143819.31元，综合上述事实应认定原告在施工过程中确实存在增项。该增项虽与合同约定的工程量增加程序不符，但原告在实际施工过程确已就增项部分进行了施工，被告的工作人员亦在施工签证上签字并加盖了被告工程建设管理部印章，应认定被告对增项部分的确认。在付某与刘某的往来邮件中，刘某已对原告报送的增项部分的工程造价进行了审核并调减了价款，确认增项部分的工程造价为143819.31元，原告亦认可该数额，应视为双方已就增项部分的工程价款达成一致，该增项部分的工程价款为143819.31元。东方新天地项目室内高低压配电设备安装工程的工程款实际应为877819.31元（734000元+143819.31元）。扣除该部分工程总包服务费17556.39元（877819.31元*2%）后，东方新天地项目室内高低压配电设备安装工程的工程价款为860262.92元。综上，原告施工的东方新天地外线安装工程、东方新天地项目室内高低压配电设备安装工程工程款合计为3090262.92元。扣除原告自认的应扣除的桥架款1500元后，原告应取得的工程款为3088762.92元，扣除被告已付工程款2768229.12元，被告尚欠原告工程款320533.8元未付。东方新天地外线安装工程、东方新天地项目室内高低压配电设备安装工程均已施工完毕且已超过质保期，被告未提交充分证据证实原告的施工存在质量问题或未履行保修义务，现原告起诉要求被告支付剩余全部工程款320533.8元有事实和法律依据，本院予以支持。根据合同约定，工程款分期给付，被告逾期给付工程款应赔偿由此给原告造成的损失。原告起诉要求被告自起诉之日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计付逾期付款损失未超出法律规定的标准，本院亦予以支持。对于被告要求原告支付逾期竣工违约金455814元的诉讼请求，合同约定的工程竣工交付成果为工程范围的安装调试完成，并向供电公司提交资料，证人陶某作为供电公司的工作人员已出庭证实原告已在2016年6月5日提交了验收资料。另在东方新天地项目室内高低压配电设备安装工程的《工程竣工验收报告》显示，原告对工程竣工条件具备情况进行了自检，自检情况均为符合，被告在建设单位会签栏中签字予以认可且未提出异议，综合上述事实，被告主张原告施工存在逾期问题证据不足，对于原告的反诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第二百六十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告（反诉原告）威海东方新纪元置业有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（反诉被告）山东启阳电力工程有限公司工程款320533.8元，并以320533.8元为基数，自2018年8月9日起至实际给付之日止，按中国人民银行同期贷款利率计付原告（反诉被告）逾期利息；二、驳回被告（反诉原告）威海东方新纪元置业有限公司要求原告（反诉被告）山东启阳电力工程有限公司支付履行《东方新天地项目室内高低压配电设备安装合同》逾期竣工违约金455814元的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6108元、反诉费4069元，由被告（反诉原告）威海东方新纪元置业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省威海市中级人民法院。审 判 长  徐玉超人民陪审员  姜悦国人民陪审员  于云凯二〇一九年九月二十七日书 记 员  时 颖