广西壮族自治区柳州市柳江区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0221刑初249号 公诉机关广西壮族自治区柳州市柳江区人民检察院。 被告人廖领富，男，1985年2月27日生于广西柳州市，壮族，初中文化，农民，家住广西柳州市柳江区。曾因犯故意伤害罪，于2013年6月20日被本院判处有期徒刑六个月，2013年7月2日刑满释放。现因涉嫌犯非法买卖制毒物品罪，2018年11月8日被抓获，同日被刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 被告人张忠，男，1991年1月19日生于广西柳州市，壮族，初中文化，农民，家住广西柳州市柳江区。曾因犯非法持有枪支罪，于2011年8月26日被本院判处有期徒刑一年，2012年4月20日刑满释放。因涉嫌犯涉嫌犯组织、领导、参加黑社会性质组织罪，2018年10月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月10日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。 辩护人莫增搬，广西圣泰律师事务所律师。 被告人张早，男，1992年10月15日生于广西柳州市，壮族，初中文化，农民，家住广西柳州市柳江区。因犯抢劫罪、盗窃罪，于2011年8月26日被福建省福州市鼓楼区人民法院判处有期徒刑五年，2015年9月14日刑满释放。因涉嫌犯涉嫌犯组织、领导、参加黑社会性质组织罪，2018年10月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月10日被逮捕。现羁押于柳州市第一看守所。 辩护人张少峻、杨云杰，广西思齐律师事务所律师。 被告人张加茂，男，1984年3月20日生于广西柳州市，壮族，小学文化，农民，家住广西柳州市柳江区。曾因犯抢劫罪，于2012年3月19日被柳州市鱼峰区人民法院法院判处有期徒刑四年，2015年2月13日刑满释放。因涉嫌犯制造毒品罪，2018年11月8日被抓获,次日被刑事拘留，同年12月14日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。 辩护人丘冰丹，广西和清律师事务所律师。 被告人张小园，男，1983年1月27日生于广西柳州市，壮族，初中文化，农民，家住广西柳州市柳江区。因涉嫌犯涉嫌犯组织、领导、参加黑社会性质组织罪，2018年10月4日被抓获，次日被刑事拘留，同年11月10日被逮捕。现羁押于柳州市第二看守所。 辩护人莫献忠，广西和清律师事务所律师。 广西壮族自治区柳州市柳江区人民检察院以柳江检公刑诉[2019]181号起诉书指控被告人张加茂、张早、张小园、犯非法买卖制毒物品罪、廖领富、张忠犯非法买卖制毒物品罪、非法制造毒品罪，于2019年7月9日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于8月1日依法公开开庭审理了本案。广西壮族自治区柳州市柳江区人民检察院指派检察员苏慧、杨雯珺出庭支持公诉，被告人张早及其辩护人张少峻、杨云杰、被告人张小园及其辩护人莫献忠、被告人张加茂及其辩护人丘冰丹、被告人张忠及其辩护人莫增搬、被告人廖领富到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区柳州市柳江区人民检察院指控： 2017年12月，被告人张小园、张忠、廖领富三人共同出资160万元，由张小园出面向被告人张早购买制毒原料羟亚胺两袋共计40千克，后张小园将制毒原料藏匿于其妹妹张某2家。2017年12月20日，张小园雇请张某4（另案处理）、张盼（另案处理）、张某3、覃应乐拿其中一袋制毒原料羟亚胺到武某制造毒品氯胺酮，后在制毒过程中，尚未制造出毒品氯胺酮即被武宣县公安局查获。次日，张小园在武某县被公安人员抓获，后被武宣县人民法院判处有期徒刑八个月。2017年12月底，廖领富按照张小园和张忠的指示，通过他人将藏匿在张某2家的另外一袋制毒原料羟亚胺要出来，后私自以48万元的价格卖给被告人张加茂，张加茂从廖领富处购买得该袋制毒原料羟亚胺后以80万元的价格卖给张权举（在逃）。 为证实上述指控，公诉人当庭宣读或出示书证、被告人供述与辩解、证人证言、鉴定意见、现场勘验笔录、照片等证据。 公诉机关认为，被告人张小园非法买卖制毒物品羟亚胺，数量达20千克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十条之规定，应当以非法买卖制毒物品罪追究其刑事责任；被告人张忠、廖领富伙同张小园非法买卖制毒物品羟亚胺，数量达40千克，将其中一袋制毒原料羟亚胺用于非法制造毒品氯胺酮，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十条之规定，构成制造毒品罪和非法买卖制毒物品罪；被告人张早非法买卖制毒物品羟亚胺，数量达40千克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十条之规定，构成非法买卖制毒物品罪；被告人张加茂非法买卖制毒物品羟亚胺，数量达20千克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十条之规定，构成非法买卖制毒物品罪，以上犯罪事实清楚，证据确实、充分。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提起公诉，请依法判处。 被告人廖领富辩称，其没有出资30万参与张小园制毒，只是将一袋制毒原料卖给张加茂。 被告人张忠辩称，其只是负责出资，不参与其他事务的操作，作用较小，应该属于从犯。 被告人张忠的辩护人提出辩护意见为：第一、对公诉机关指控被告人张忠犯制造毒品罪无异议，是制造毒品罪未遂，但本案制造毒品缺乏数量，公诉机关建议量刑有期徒刑七至九年，缺乏事实和法律依据，建议参照武宣县人民法院对其他同案人的判决予以量刑。第二，被告人张忠只是负责出资48万元，占出资比例较小，且没有参与组织、策划，其所起的作用较小，应当认定为从犯。第三，对剩余的另一袋制毒原料，张忠是交代廖领富拿去丢掉，而廖领富私自卖给张加茂，张忠不参与，也不知情，故不应当承担责任。 被告人张早辩称，其只向张小园卖了一袋羟亚胺，价格为30万元，并且按照张小园的指示交给了覃应乐。 被告人张早的辩护人提出辩护意见为：第一，被告人张早只是居间介绍向张小园卖了一袋羟亚胺，重量不清楚，全案证据仅有张小园供述张早卖了两袋羟亚胺，且供述价格前后不一致，且价格为80万元一袋，明显过高，不符合逻辑。张早和张小园均供述覃应乐知悉交易情况，覃应乐目前尚未归案，认定张早卖了两袋羟亚胺给张小园证据不足。第二，被告人张早因涉嫌其他罪名被采取强制措施期间，如实供述了本案的犯罪事实，且对本案的侦破起到关键作用，依法应当认定为自首。第三，在共同犯罪中，被告人只是起到居间介绍的作用，应当认定为从犯。 被告人张加茂辩称，其对公诉机关指控的事实和罪名无异议。 被告人张加茂的辩护人提出辩护意见为：第一，被告人张加茂自愿认罪，具有坦白情节，可以从轻处罚。第二，被告人张加茂犯罪主观恶性不深，悔罪态度诚恳，家庭经济困难，建议法庭酌情对其予以从轻处罚。 被告人张小园辩称，其对公诉机关指控的事实和罪名没有异议，但对存放于张某2家的另一袋制毒原料，其是交代丢掉，已中止犯罪。 被告人张小园的辩护人提出辩护意见为：第一，被告人张小园因涉嫌其他罪名被采取强制措施期间，如实供述了本案的犯罪事实，依法应当认定为自首。第二，被告人张小园系初犯，认罪态度好，悔罪诚恳，建议法庭酌情对其予以从轻处罚。 经审理查明: 2017年12月，被告人张小园为购买制毒原料羟亚胺制造毒品氯胺酮牟利，因资金不足，分别找到被告人张忠出资48万元（张小园认可出资额为50万元）、被告人廖领富出资30万元，张小园出资80万元，约定张忠、廖领富只负责出资，其他事务由张小园负责操作，事成之后按各自出资比例分成。之后，张小园在当地联系购得两袋制毒原料羟亚胺，每袋重量约35斤，其中有一袋为向被告人张早购买所得。之后，张小园与张忠商量，决定先将一袋制毒原料羟亚胺拿去制毒，另一袋暂存放在张小园的妹妹张某2家。2017年12月20日，张小园就将一袋制毒原料羟亚胺交由张顺伟、张盼、张建荣、覃应乐拿到武宣县黄茆镇尚文村民委庶木村山槽岭一废弃瓦房内制造毒品。21日5时许，公安机关对制毒窝点进行查处，张某3被抓获，张某4、张盼趁机逃跑，现场查获制毒设备一套、疑似毒品粉状物净重1.2克、疑似毒品液体净重15.8千克，经鉴定，从检材中均检出羟亚胺成分。在武某县制毒被查处后，张小园找到张忠商量，称如其出事，就将存放在张某2家的另一袋盐酸羟亚胺处理掉。21日上午，张小园、廖领富一起驾车去武某县制毒地点附近接覃应乐时抓获，同时覃应乐亦被抓获。次日，廖领富获释放。张小园被关押期间，通过其律师转达暗语，要求将存放在张某2家里的另一袋制毒原料处理掉。张忠等人领会张小园的意图后，就指示廖领富负责将另一袋制毒原料处理掉。廖领富取到另一袋制毒原料后，私自以48万元卖给被告人张加茂。2018年4月2日，张小园因犯制造毒品罪，被武宣县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金四千元，2018年8月21日刑满释放。 上述事实，公诉机关向法庭出示、宣读下列证据予以证实： 一、物证 （一）2017年12月21日，公安人员在武宣县黄茆镇尚文村民委庶木村山槽岭一废弃瓦房内扣押制毒工具、疑似毒品物等物证。 （二）2018年11月9日0时许，公安人员在张加茂身上扣押随身携带的物品VivoX9I手机、HisenseM30T手机、诺基亚TA-1010手机、诺基亚RM-1134手机、苹果6S手机各一部。 二、书证 （一）户籍登记信息，证实被告人张早、张小园、张忠、廖领富、张加茂的具体身份情况。 （二）到案经过，证实被告人张早、张小园、张忠、廖领富、张加茂归案情况。 （三）刑事判决书及释放通知，证实被告人张忠、廖领富、张早、张加茂的前科材料。 （四）五项检查报告单，证实被告人张早、张小园、张忠、廖领富、张加茂进入看守所前身体五项检查正常，无异常。 （五）银行卡交易明细，证实被告人张加茂的中国农业银行卡：62×××79的交易明细，被告人张忠的中国农业银行卡：62×××11、62×××79、62×××74、62×××76的交易明细。 （六）刑事判决书，证实张小园、覃应乐、张建荣在武宣县黄茆镇尚文村民委庶木村山槽岭一废弃瓦房内制造毒品，被武宣县人民法院判处刑罚的情况。 三、证人证言 证人蓝某、张某1、张某2的证言，证实2017年12月，张小园驾驶一辆高顶棚拉了一个盒子放在张某2家放，后张小园因制造毒品被抓获，蓝某请了一个律师去会见张小园，律师会见后，给蓝某传话，要求将放在张某2家的东西处理掉，蓝某就打电话叫张某1去处理掉，张某1就叫张某2将张小园放在其家里的东西拿到附近的一条巷子的草地里，后张某1带领廖领富用电动车去拉走。 四、被告人供述 （一）被告人张早的供述，证实2017年12月的一天，其在柳州市柳江区见到张小园，后受邀到张小园位于商贸街的家里，张小园问其是否能帮买到羟亚胺，并承诺事成之后给予5万元的好处费。其听后表示可以帮忙问一下。过了两天，其在拉堡镇一家“宝乐迪”KTV问张某5能否可以买到羟亚胺，张某5表示可以，每袋价格30万元。之后，其就到张小园家里告诉张小园，已找帮联系好羟亚胺卖家，价格每袋30万元，张小园就讲要一袋。过了两天，其接到张某5通知羟亚胺已备好，叫拿钱到腾安世纪小区张某5的家里给他。当日，其就到张小园的家里，张小园就给了一个黑色的双肩包，称包里有30万元，具体数额没有数，之后，其就直接拿到腾安世纪小区交给张某5。后张某5就交代，羟亚胺回来之后会通知其，到时开一辆车到个小区的停车场内停好，坐在车上等，并用远、近光灯互相切换作为暗号，打开尾箱，关上车窗，等有人把羟亚胺放进尾箱后就开车走。大概又过了两天，其接到张某5通知羟亚胺已到货，就去找张小园，张小园就给了一辆称是覃应乐的吉利小汽车去拉货，并交代其装好货直接开车到进德镇羊占农庄附近交给覃应乐就可以了。次日2时许，其就按张某5的指示开车去拉货，拉到货之后就按张小园的指示直接开到羊占农庄附近连车带货一起交给覃应乐，然后自行走路回家。后张小园被抓了，其并没有得到张小园承诺的5万元好处费。其与张某5、张小园都是同一个村的，覃应乐是在外面玩认识的。 （二）被告人张小园的供述，证实2017年9月、10月，其了解到毒品“K粉”缺货，价格居高，就产生外出购买制毒原料羟亚胺制造毒品“K粉”牟利，但资金不足，就分别找到本村其堂外甥张忠出资50万元和本村的廖领富出资30万元，自己出资80万元，张忠、廖领富只负责出资，剩下的事其一个人去操作，约定事成之后按各自出资比例分红。张忠、廖领富彼此并不知情对方出资的情况，只知道还有其他人一起出资。之后，其就在当地联系购买制毒原料羟亚胺，因当地缺货未能买到，就准备外出购买。2017年12月10日，因其父亲去世，没有外出购买原料，二、三天后，其在的老家见到张早，张早对其讲，有两袋盐酸羟亚胺，别人出价70万元一袋，但要买两袋钱凑不够，其听后觉得自己不能外出购买，且可以减少运输过程的风险，就表示如别人凑钱不够，愿意出价每袋80万购买。其后与张忠、廖领富商量，他们亦表示同意。之后，张早答应将两袋盐酸羟亚胺以160万元卖给其。交易当日，其和张早因巧合地均找到找了覃应乐帮忙拉羟亚胺，就约定在柳江区覃应乐家附近交易，后其将一个双肩包内装160万元的现金交给张早，张早就带其和覃应乐一起到一个偏僻的荒地里，将两袋羟亚胺从地里挖出来，每袋约35斤，其就用事先准备好的袋子和塑料箱用胶带密封好装上车拉到进德镇其妹妹张某2家三楼的一个空房间里面放。2017年12月20日下午，其与张忠商量，先将一袋羟亚胺交由张某4、张盼、张某3、覃应乐拿到武某县制造“K粉”。在制毒的过程中，其获知经过两道工序后所剩的固体只有6公斤，没有达到预期的量，担心张忠、廖领富怀疑其搞鬼，就告诉张忠、廖领富其是向张早购买的两袋制毒原料盐酸羟亚胺。凌晨4时许，覃应乐打电话告知其在制毒过程中被公安查处，其就马上找到张忠告诉武某那边出事了，廖领富也投有30万元，若其被抓就将存放在其妹张某2家的另一袋羟亚胺销毁掉。12月21日10时许，其和廖领富开车去到武某县制毒点附近接覃应乐时被公安一起抓了。其被抓后在供述中没有供出同伙张忠和廖领富。其在关押期间，有律师来会见，其就喊律师帮传话给家里人，内容大概是：“家里有十亩的葡萄不种了，其不在家没有人工，想办法处理掉。”意思是叫家里人将放在其妹妹张某2家的另一袋制毒原料处理掉。后其因犯制造毒品罪，被武宣县人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金4000元。2018年8月，其刑满释放后，其妻子讲廖领富已经把放在张某2家里的东西处理掉了，后其向廖领富核实，廖领富也讲已经拿到河边倒下河了。2018年10月4日，其被抓之后供出廖领富，才知道廖领富并没有把那袋原料销毁，而是私自以48万元拿去卖了。 (三)被告人张忠的供述，证实2017年12月份，张小园想去外地购买制毒原料制造毒品“K粉”牟利，但他钱不够，想让其一起出资，事成之后除去成本开支按各自出资比例分红，其觉得有钱赚就同意了。后来，其给了48万元给张小园，张小园讲算其出资50万，张小园自己出资110万。后来，张小园准备外出购买制毒原料时，他父亲去世了，需要办丧事，所以没有成行。张小园因家里办丧事人多，担心放钱在自己家里不安全，就用一个书包装钱拿到其家里存放，具体数额多少不清楚，还讲不能外出购买制毒原料了。之后，张小园讲在当地找到了2袋制毒原料，每桶价格80万元，其表示同意后，张小园就到其家里要之前存放在其家里的钱去购买原料了。张小园购买得制毒原料后，与其共同商量先将一袋制毒原料拿去武某县制造，另外一袋制毒原料暂放张某2家里，其也表示同意。后在制毒过程中，张小园打电话给其，称所购买的制毒原料没有完全融化，怀疑原料里面有掺假，并说武某那边制毒人员电话打不通，可能被公安抓了。后张小园就到其家里来商量怎么处理，其就叫张小园留在其家里不要出去了，但张小园不听，后来就听讲张小园在武某被抓了。其后来没有被抓，就觉得张小园没有将其供出来，但又怕张某2家的那袋原料出事，就叫张小园老婆通知张小园的哥哥张某1或者联系廖领富将存放在张某2家里的那袋原料丢掉，同时也通知了张某1、廖领富他们拿去丢掉。之后，其听张某1讲廖领富已经拿去丢掉了，廖领富也讲已经拿去丢掉了。后来张小园老婆叫其去帮张小园请一个律师，其就找到韦海露帮介绍了一个律师，律师去会见张小园后，回来就说没有做成毒品，没有检出毒品成分。后为了想了解张小园被判的刑期，律师讲要委托律师去会见同案人张某3、覃应乐后才能作出判断。后来帮同案人请了律师去会见之后，律师还是不能判定张小园大概的刑期，就觉得请了律师没有用。后来，通过覃泰铭出面找了武宣县公安局一个派出所的警察帮忙，张小园老婆出了15万元，其出了3万元，共计18万元，给覃泰铭去协调处理。后张小园因犯制造毒品罪，被武宣县人民法院判处有期徒刑八个月。张小园出来之后，其就跟张小园讲放在张某2家里的那袋原料已经处理掉了。 （四）被告人廖领富的供述，证实其发现鲁比村很多人因制毒发家，张小园平时不种植葡萄，但又总有钱进，还买了车子，后来，其就对张小园提出过有赚钱的事情让他带着其一起做。2017年12月份的一天，张小园称有人有两袋制毒的原料，出价80万元一袋，两袋共计160万元，问其是否愿意一起出资买这两袋原料来制造毒品“K粉”获利，按出资比例分成，其觉得有利可图，就同意出资30万元。制毒原料是由张小园去买的。后来其和张小园去武某县时一起被抓，次日，其就被释放出来了。过了几天，张某1、张忠喊其将存放别人家的另一袋制毒原料拿去处理丢掉，但其拿到那袋重约40斤制毒原料后，就联系张加茂，私自以48万的价格卖给张加茂。 （五）被告人张加茂的陈述，2017年底的一天，其在廖领富家吃饭时，廖领富讲有一袋制毒原料羟亚胺，问其是否需要，其就答应可以帮找一下买家。后来，廖领富答应以48万元卖出。过了几天，因张权举之前曾让其帮找制毒原料羟亚胺，其就去找到张权举，称已帮找到制毒原料羟亚胺的卖家，价格每袋80万元。张权举看完样品后决定购买，并先行付了48万元，其拿了48万元与廖领富交易，后将一袋重约40斤的制毒原料羟亚胺交给张权举。过了半个月，张权举就把尾款32万元给其，其从中赚取差价32万元。 （六）同案人张某4、张盼、覃应乐、张某3的供述，证明2017年12月份，张小园将一袋制毒原料羟亚胺交由张顺伟、张盼、覃应乐、覃建荣到武宣县黄茆镇尚文村民委庶木村山槽岭一废弃瓦房内制造毒品“K粉”，制毒过程中被公安机关查处。 五、鉴定意见及鉴定结论通知书 （一）疑似毒品称量、取样、封存笔录，证实公安人员在武宣县黄茆镇尚文村民委庶木村山槽岭一处果园内废弃瓦房内扣押疑似毒品粉状物净重1.2克和疑似毒品溶液净重15.8千克，依法进行称量、取样、封存的情况。 （二）毒品鉴定报告、鉴定意见通知书，证实被扣押的疑似毒品粉末状物及疑似毒品液体状物均中检出羟亚胺成分，鉴定结论已告知涉案人员。 六、辨认笔录，证实各被告人对各相关人员相互进行辨认的情况。 以上证据，取证合法、反映真实、与待证事实相关联，能够完整证实案件的事实，本院予以确认。 针对公诉机关的指控以及被告人的辩解和辩护人的辩护意见，本院作如下评判： 关于张小园、张忠、廖领富行为的定性及共同犯罪中的作用问题。（一）定性问题。张小园、张忠、廖领富为制造毒品而共同出资购买两袋制毒原料羟亚胺，系制造毒品的手段行为，该行为已构成非法买卖制毒物品罪；继而将其中一袋制毒原料用于制造毒品氯氨酮，另一袋因畏罪处理掉，属于由于意志以外的原因未能得逞，该行为又构成是制造毒品罪未遂，系制造毒品的结果行为，手段行为与结果行为分别触犯了不同的罪名，属于牵连犯，应择一重罪处罚或者一重从重处罚。而《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理制毒物品犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第（六）项亦规定，非法买卖制毒物品行为同时构成其他犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。本案中，张小园、张忠、廖领富非法买卖制毒物品羟亚胺两袋，重量约35千克，情节严重，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；制造毒品未遂，没有毒品的数量，从有利于被告人的原则，处有期徒刑三年以下，并处罚金。因此，依照上述按较重的规定定罪处罚，张小园、张忠、廖领富的行为应当以非法买卖制毒物品罪予以定罪处罚。（二）共同犯罪中的地位问题。在共同犯罪中，张小园系组织、策划、主要出资者，系主犯；张忠、廖领富系部分出资者，起到次要，系从犯。被告人张忠的辩护人提出张忠系从犯的辩护意见，本院予以采纳，其他辩护意见，缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。 二、关于张早买卖制毒物品的数量及是否构成自首、从犯的问题。（一）数量问题。经查，综合全案证据，仅有张小园供述其向张早购买了两袋制毒原料羟亚胺，每袋约35-40斤，交易时覃应乐在场，而张早只认可向张小园卖了一袋，双方均供述交易时覃应乐在场，目前没有覃应乐的证据材料予以佐证，认定张早非法买卖制毒物品原料羟亚胺两袋，证据尚不充分，应认定一袋为宜，若待证据充分，可继续另行追究其刑事责任。故张早的辩解及其辩护人的该辩护意见，本院予以采纳。（二）自首问题。经查，张早因涉嫌其他罪名被采取强制措施期间如实供述了本案的犯罪事实，视为自首。辩护人的该辩护意见，本院予以采纳。第三，从犯的问题。经查，本案中，即便张早自称其在交易中系居间介绍者，但其在交易中超出居间者的地位，对交易的发起和达成起重要作用，亦应定为主犯。辩护人的该辩护意见，本院不予采纳。 三、关于廖领富提出其未出资参与共同犯罪的辩解意见。经查，该辩解与审理查明的事实不符，本院不予采纳。 四、关于张小园是否构成自首的辩护意见。经查，公安人员于2018年10月6日对张早的讯问已经掌握了张小园的犯罪事实，其被采取强制措施后并没有如实供述自己的犯罪事实，不符合自首的构成要件。故辩护人的该辩护意见，本院不予采纳，其他辩护意见，不属于法定酌情从轻处罚情节，本院不予采纳。 五、关于涉案制毒原料羟亚胺的数量问题。经查，涉案相关人员基本上均供述制毒原料羟亚胺重量每袋约35-40斤，从有利于被告人的原则，以每袋35斤予以认定，即每袋17.5千克。 本院认为，被告人廖领富、张忠、张早、张加茂、张小园违反国家规定，在境内非法买卖制毒原料羟亚胺，情节严重，其中，张早、张小园、张加茂数量为一袋，重量17.5千克，张忠、廖领富数量为两袋，重量35千克，其行为均已构成非法买卖制毒物品罪。公诉机关的指控被告人张早非法买卖制毒物品羟亚胺两袋的数量证据不足，指控被告人张忠、廖领富犯制造毒品罪定性不当，本院予以纠正。在共同犯罪中，被告人张小园起到组织、策划和实施的作用，是主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；被告人张忠、廖领富只负责出资，起到次要作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人廖领富、张早、张加茂曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚。被告人张忠、张加茂归案后能如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人张早因涉嫌其他罪名被采取强制期间如实供述了本案的犯罪事实，是自首，依法可以从轻或者减轻处罚。综上，本院决定对被告人廖领富、张早、张加茂予以从重处罚，对被告人张小园、张忠予以从轻处罚。 据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条、第二十六条、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第一、三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于办理制毒物品犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第（六）项、最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第七条第一款第（二）项、第八条第一款第（二）项、第二款第（一）项及《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》第一条第一款之规定，判决如下： 一、被告人廖领富犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金七万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月8日起至2025年5月7日止；罚金限于本判决生效后十日内缴清，逾期不缴纳的强制缴纳。） 被告人张忠犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金六万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月4日起至2024年10月3日止；罚金限于本判决生效后十日内缴清，逾期不缴纳的强制缴纳。） 三、被告人张早犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金五万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月4日起至2023年10月3日止；罚金限于本判决生效后十日内缴清，逾期不缴纳的强制缴纳。） 四、被告人张加茂犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金五万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月8日起至2023年11月7日止；罚金限于本判决生效后十日内缴清，逾期不缴纳的强制缴纳。） 五、被告人张小园犯非法买卖制毒物品罪，判处有期徒刑四年，并处罚金四万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月4日起至2022年10月3日止；罚金限于本判决生效后十日内缴清，逾期不缴纳的强制缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向柳州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长 郭德勇 审 判 员 谭韦理 审 判 员 咸婷婷 二〇一九年九月二日 法官助理 李 琪 书 记 员 梁凤英 附：《中华人民共和国刑法》相关条文 第三百五十条【非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品罪】违反国家规定，非法生产、买卖、运输醋酸酐、乙醚、三氯甲烷或者其他用于制造毒品的原料、配剂，或者携带上述物品进出境，情节较重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处七年以上有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 明知他人制造毒品而为其生产、买卖、运输前款规定的物品的，以制造毒品罪的共犯论处。 单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照前两款的规定处罚。 第二十六条【主犯】组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条【自首】犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，达到下列数量标准的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节较重”： （一）麻黄碱（麻黄素）、伪麻黄碱（伪麻黄素）、消旋麻黄碱（消旋麻黄素）一千克以上不满五千克； （二）1-苯基-2-丙酮、1-苯基-2-溴-1-丙酮、3，4-亚甲基二氧苯基-2-丙酮、羟亚胺二千克以上不满十千克； （三）3-氧-2-苯基丁腈、邻氯苯基环戊酮、去甲麻黄碱（去甲麻黄素）、甲基麻黄碱（甲基麻黄素）四千克以上不满二十千克； （四）醋酸酐十千克以上不满五十千克； （五）麻黄浸膏、麻黄浸膏粉、胡椒醛、黄樟素、黄樟油、异黄樟素、麦角酸、麦角胺、麦角新碱、苯乙酸二十千克以上不满一百千克； （六）N-乙酰邻氨基苯酸、邻氨基苯甲酸、三氯甲烷、乙醚、哌啶五十千克以上不满二百五十千克； （七）甲苯、丙酮、甲基乙基酮、高锰酸钾、硫酸、盐酸一百千克以上不满五百千克； （八）其他制毒物品数量相当的。 违反国家规定，非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，达到前款规定的数量标准最低值的百分之五十，且具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百五十条第一款规定的“情节较重”： （一）曾因非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品受过刑事处罚的； （二）二年内曾因非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品受过行政处罚的； （三）一次组织五人以上或者多次非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品，或者在多个地点非法生产制毒物品的； （四）利用、教唆未成年人非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品的； （五）国家工作人员非法生产、买卖、运输制毒物品、走私制毒物品的； （六）严重影响群众正常生产、生活秩序的； （七）其他情节较重的情形。 易制毒化学品生产、经营、购买、运输单位或者个人未办理许可证明或者备案证明，生产、销售、购买、运输易制毒化学品，确实用于合法生产、生活需要的，不以制毒物品犯罪论处。 《最高人民法院关于处理自首和立功若干具体问题的意见》 一、关于“自动投案”的具体认定 《解释》第一条第（一）项规定七种应当视为自动投案的情形，体现了犯罪嫌疑人投案的主动性和自愿性。根据《解释》第一条第（一）项的规定，犯罪嫌疑人具有以下情形之一的，也应当视为自动投案：1.犯罪后主动报案，虽未表明自己是作案人，但没有逃离现场，在司法机关询问时交代自己罪行的；2.明知他人报案而在现场等待，抓捕时无拒捕行为，供认犯罪事实的；3.在司法机关未确定犯罪嫌疑人，尚在一般性排查询问时主动交代自己罪行的；4.因特定违法行为被采取劳动教养、行政拘留、司法拘留、强制隔离戒毒等行政、司法强制措施期间，主动向执行机关交代尚未被掌握的犯罪行为的；5.其他符合立法本意，应当视为自动投案的情形。