河南省夏邑县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1426民初4303号原告：于爱华，女，1963年3月18日出生，汉族，住所地河南省夏邑县。委托诉讼代理人：杨冰坦，河南言华律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：商丘盛华投资管理有限公司，住所地河南省商丘市睢阳区南京路新城鑫苑小区东数第二间。统一社会信用代码91411403579241435J。法定代表人：祁明合，系该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：冯兴臣，河南尊典律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：祁明合，男，1948年11月10日出生，汉族，住所地河南省商丘市。委托诉讼代理人：冯兴臣，河南尊典律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：商丘盛华投资管理有限公司夏邑分公司，住所地河南省夏邑县城关镇建设路力达二期北门西1至2间。注册号411426000013522。负责人：孟祥志，系该公司经理。被告：商丘市宏硕电子科技有限公司，住所地河南省商丘市梁园区产业集聚区文化路与梁园路交叉口西北角。统一社会信用代码91411402067596136H。法定代表人：孟祥志，系该公司执行董事。被告：孟祥志，男，汉族，1967年11月3日出生，住所地河南省夏邑县。原告于爱华与被告商丘盛华投资管理有限公司（以下简称盛华投资商丘公司）、祁明合、商丘盛华投资管理有限公司夏邑分公司（以下简称盛华投资夏邑分公司）、商丘市宏硕电子科技有限公司（以下简称商丘宏硕科技公司）、孟祥志民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月18日立案后，依法适用简易程序，于2019年8月14日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨冰坦，被告盛华投资商丘公司、祁明合的共同委托诉讼代理人冯兴臣，被告盛华投资夏邑分公司、商丘宏硕科技公司、被告孟祥志到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告于爱华向本院提出诉讼请求：1、依法判决被告归还原告20万元借款本金及利息；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2014年2月21日，原告与被告盛华投资夏邑分公司签订借款协议，约定原告借给被告盛华投资夏邑分公司借款20万元，借款利率为12‰，借款期限为2014年2月21日至2015年2月21日，每季度支付一次利息。借款到期后，被告盛华投资夏邑分公司未按约定偿还原告本金及支付利息。被告盛华投资夏邑分公司系被告盛华投资商丘公司的下属分公司，被告盛华投资夏邑分公司无独立民事主体资格。后经多次协商，被告商丘宏硕科技公司于2019年1月6日同意就上述债务向原告提供连带保证责任。为维护原告的合法权益，诉至法院，请依法支持原告的诉讼请求。被告盛华投资商丘公司、祁明合辩称，（1）商丘盛华投资管理有限公司夏邑分公司是被告孟祥志个人出资，挂名在盛华投资商丘公司名下设立的，盛华投资夏邑分公司根本就不是盛华投资商丘公司真正意义上成立的分支，夏邑分公司自成立以来，其经营、盈亏及利益均由孟祥志个人负责和享有，盛华投资商丘公司对夏邑分公司经营从不干涉，权利义务是对等的，商丘盛华公司没有享有任何的利益，同时也不应承担任何义务，如果本案债务存在的话，其偿还责任应由孟祥志自己承担，商丘盛华公司作为本案被告的主体不适格，建议法庭依法驳回原告对盛华投资商丘公司的起诉。（2）原告与盛华投资夏邑分公司之间是委托理财关系，不是借贷关系，双方所签订的委托理财合同因含有保底条款，依据最高法院关于审理委托理财案件的若干法律问题指导意见，该委托理财合同应属无效合同，因为该合同不仅含有保底条款而且违反民法总则公平原则，显失公平，所以该委托理财合同应无效，不应受到法律保护。（3）孟祥志以盛华投资夏邑分公司的名义所收取原告的理财款，那么依法就应当汇入盛华投资夏邑分公司的账户和计入盛华夏邑分公司的账册，然后再以盛华投资夏邑分公司的名义支、取。因为单位在经营中，其经济往来的标志就是依账户和账册为根据，孟祥志应提供已将此笔款汇入盛华投资夏邑分公司账户和所记账册及记账凭证予以印证，原告是将委托投资理财款支付给孟祥志个人的，孟祥志未将此笔款汇入盛华投资夏邑分公司的账户和计入账册，那么此笔款仍在孟祥志手中被孟祥志占有，其偿还责任应为孟祥志个人负责。（4）祁明合虽是盛华投资商丘公司的股东和法定代表人，但该公司具备法人资格、具有完全承担民事责任的权利能力，且该公司仍在经营中，祁明合对盛华投资商丘公司的债务，依法没有承担责任的法定义务。况且孟祥志只是将一小部分在夏邑吸收群众的钱款借给盛华投资商丘公司，虽然孟祥志是将借给盛华投资商丘公司的钱款打入祁明合个人账户中，但是由于盛华投资商丘公司没有设立账户，为用款方便，盛华投资商丘公司则以祁明合的名义办理卡，此卡一直都是有盛华投资商丘公司的会计保管，有公司使用，祁明合不存在个人财产与公司财产混同之事，因此原告将祁明合列为本案共同被告诉讼实属错误，建议依法驳回原告对祁明合的起诉。（5）商丘宏硕电子科技有限公司与原告签订的《抵押担保合同》应属无效，因为该公司是用土地和房产抵押的，为此根据《担保法》不动产设定抵押担保，必须要办理抵押担保登记的规定，本案的抵押担保因没有办理抵押担保登记而应属无效，不应受法律保护，因此无论是该公司、还是该公司的股东对此不应承担任何责任，请求法院依法驳回原告对商丘盛华投资管理有限公司和祁明合的诉请。被告盛华投资夏邑分公司、商丘宏硕科技公司、孟祥志辩称，原告于爱华的20万人民币是属实的，夏邑分公司是盛华投资商丘公司申请设立的分公司，没有法人资格，不能独立承担法律责任。夏邑分公司汇入盛华投资商丘公司的钱，都投入到商丘宏硕电子科技有限公司，宏硕电子公司愿意用其三个厂房及其所占用的土地对欠款承担偿还责任。孟祥志是盛华投资商丘公司聘请的夏邑分公司的负责人，在本案中孟祥志的行为属于职务行为，个人不承担还款责任。本院经审理认定事实如下：2014年2月21日，原告与被告盛华投资夏邑分公司签订资产委托管理合同，约定甲方（原告）委托乙方（被告盛华投资夏邑分公司）代理负责投资管理甲方资产20万元，收益为月息12‰，期限自2014年2月21日至2015年2月21日。原告将现金20万元交付给被告盛华投资夏邑分公司法定代表人孟祥志，孟祥志以盛华投资夏邑分公司的名义为原告出具借据一份。后经原告催要及协商，2019年1月6日，盛华投资夏邑分公司、孟祥志在《资产委托管理合同》尾部补充内容：乙方愿意继续偿还甲方本合同约定的本金及利息。商丘宏硕科技公司愿意就本合同债务提供连带保证，就本合同债务与乙方一同承担连带责任，担保期限为2019年1月6日至2021年1月6日。本院认为，原告与被告盛华投资夏邑分公司签订的协议，虽然名为委托理财协议，但未注明理财项目，被告收到原告的钱款，承诺到期支付原告本金及利息，原告不参与公司经营，不承担投资风险，双方的权利义务关系符合民间借贷的特征，且被告为原告出具有借据，故原告与被告盛华投资夏邑分公司之间实质上为民间借贷关系。该借贷关系是双方真实意思表示，不违反法律禁止性规定，应为有效。被告未按照约定的期限支付原告借款本息，属违约行为，应当承担违约责任。被告盛华投资夏邑分公司隶属被告盛华投资商丘公司，不具备法人资格，其民事责任应由被告盛华投资商丘公司承担。且本案中被告盛华投资夏邑分公司财务不独立，被告盛华投资夏邑分公司负责人，即本案被告孟祥志，经常按被告盛华投资商丘公司负责人指示，将被告盛华投资夏邑分公司财产汇入被告盛华投资商丘公司法定代表人，即本案被告祁明合个人账户，用于被告盛华投资商丘公司经营，现原告请求被告盛华投资商丘公司共同承担还款责任，符合法律规定，本院予以支持。被告商丘宏硕科技公司自愿为该笔借款提供连带责任担保，担保关系依法成立有效，被告商丘宏硕科技公司应依法承担连带清偿责任。被告商丘宏硕科技公司对上述债务承担还款责任后，有权向被告盛华投资商丘公司追偿。被告盛华投资商丘公司成立后一直没有设立账户，公司经营一直用公司法定代表人，即被告祁明合的个人账户，导致被告盛华投资商丘公司财产与公司股东资产混同，严重损害了债权人的利益，原告要求被告祁明合承担连带还款责任，符合法律规定，本院予以支持。被告孟祥志向原告出具承诺书，自愿为该笔借款提供连带责任保证，现被告盛华投资商丘公司没有依约还清借款，被告孟祥志应按连带责任保证承担保证责任。被告孟祥志对上述债务承担还款责任后，有权向被告盛华投资商丘公司追偿。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条、《中华人民共和国公司法》第三条、第十四条、第二十条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条规定，判决如下：一、被告商丘盛华投资管理有限公司于本判决生效之日起十日内归还原告于爱华借款本金200000元及利息（利息按照月息12‰，自2014年2月21日开始，顺延计算至生效判决确定之日）；二、被告祁明合、商丘市宏硕电子科技有限公司、孟祥志对上述债务承担连带还款责任；三、被告商丘市宏硕电子科技有限公司、孟祥志对上述债务承担连带还款责任后，有权向被告商丘盛华投资管理有限公司追偿。上述款项可在判决生效后在履行期限内汇入夏邑县人民法院执行款专用账户，开户行：中国农业银行股份有限公司夏邑县支行营业部，账号16×××15。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取后计2150元，由被告商丘盛华投资管理有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判员  崔永辉二〇一九年九月三日书记员  司艺伟