广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初7220号原告：钟石平，男，1979年4月29日出生，汉族，住广东省龙川县，原告：钟坤平，男，1983年6月29日出生，汉族，住广东省龙川县，两原告共同委托诉讼代理人：王美舟，广东知章律师事务所律师。被告：广州泓辉盈泰投资有限公司，住所地广州市花都区新华街建设北路184号之五，统一社会信用代码91440101696937052T。法定代表人：茹智栋。原告钟石平、钟坤平与被告广州泓辉盈泰投资有限公司（以下简称泓辉公司）租赁合同纠纷一案，本院于2019年6月27日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理，原告钟石平、钟坤平的委托诉讼代理人王美舟庭参加诉讼，被告泓辉公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.解除原告与被告签订的商铺租赁和场地使用合同；2.被告退还原告使用费245353元；3.被告支付违约金（将违约金由使用费的10%调高为服务使用费的利息，以500元为本金从2015年4月21日起算，以19500元为本金从2015年4月22日起算，以55353元为本金从2015年4月30日起算，以50000元为本金从2015年5月1日起，120000元为本金从2015年6月14日起算，均按中国人民银行公布的同期同类贷款利率计至实际清偿之日，暂计算至起诉日为48073元）（以上四项合计为293426元）；4.被告承担本案诉讼费。事实与理由：2015年4月22日，原告和被告签订了《泓辉?银座商铺租赁和场地使用合同》，合同约定被告将坐落于广州市花都区新华街新街大道泓辉?银座三层1143铺交付给原告使用。使用费总额是245353元。合同约定被告2015年9月1日将商铺交付给原告使用，合同约定使用年限是20年，自被告将场地交付给原告次日起计算使用期。合同中约定因被告的原因造成原告不能正常使用该房屋超过六十日以上的，原告有权解除合同，被告除了应退还原告剩余使用期的使用费以外，还应按剩余使用期使用费金额的10%支付违约金给原告。此外原告与第三人签订了《泓辉?银座商铺委托经营合同》，原告将此商铺交付第三人经营，委托期限是2015年9月1日起至2020年8月31日止，第三人按照合同的约定按月将租金给原告。合同签订后，原告履行了全部的义务，付清了所有的使用费，被告至今没有交付商铺给原告使用，造成原告租金损失，使用费10%的违约金低于损失，要求调高按利息损失计算，被告租赁的房子目前还在施工，尚未取得该房屋的验收合格文件，何时能交付使用遥遥无期。被告的行为已经构成违约，应承担违约责任。现请求法院依法支持原告的请求。被告泓辉公司未到庭参加庭审，亦未提交书面答辩意见。本院经审理认定如下事实：2015年5月1日，原告钟石平、钟坤平（乙方）与被告泓辉公司（甲方）签订《泓辉·银座商铺租赁和场地使用合同》，约定：一、甲方将坐落于广州市花都区新华街新街大道泓辉·银座首层1143号铺交付给乙方有偿经营使用，该物业建筑面积（包含公摊面积）为9.26平方米，套内面积4.63平方米，用途为商业，物业的实际使用率为50%。二、使用年限为20年，自甲方将场地交付给乙方次日起计算使用期。三、本合同期内乙方应向甲方缴纳的商铺和场地综合使用费245353元。乙方于合同签订当日支付125353元，在2015年5月30日前支付120000元。四、交付：4.1双方暂定该物业的交付时间为2015年9月1日；乙方对于该物业的使用期限自2015年9月1日起计算。如实际交付日期与上述约定不一致的，以实际交付日的第二日开始计算乙方的使用期限；并据此相应调整场地使用期限的结止日期。4.2乙方应当在接到甲方交付通知后10日内办理物业交付手续；乙方在甲方发出书面通知后10日内不接收该物业的，视为甲方已将该物业交付乙方，甲方不再另行通知。六、委托经营：6.1为便于实现项目统一经营管理，乙方同意自取得该物业使用权之日起五年内，将该物业委托给广州市豪居房地产代理有限公司进行管理和经营，委托期限自2015年9月1日起至2020年8月31日止。具体委托合作方式、双方的权利义务等以双方订立的《泓辉·银座商铺委托经营合同》约定为准。6.2委托经营期内该物业的使用功能、经营业态、经营管理均由广州市豪居房地产代理有限公司负责和承担。6.3委托经营期内，本合同项下的第七条、第八条、第九条和第十条的约定的乙方合同权利、义务由广州市豪居房地产代理有限公司自行享有和承担。十一违约责任：乙方未按期支付场地使用费、管理费的，每延迟一日按欠费金额的万分之五支付违约金。第十二条乙方权益保障：12.1乙方有权在五年委托经营期满时书面通知甲方解除本合同，但该书面通知乙方应当在委托经营期满前提前180天送达甲方；甲方收到乙方书面通知后，本合同即可在五年委托经营期限届满日自动解除，双方合同权利义务自动终止，该物业由甲方收回。12.2甲方应在收回物业之日起30日内，一次性将本合同项下的全部使用费无息退还乙方。第十四条合同的解除和终止：14.3甲方有以下情形之一的，乙方有权解除合同：（1）在委托经营期满后，甲方超过约定期限六十日仍未向乙方交付该物业，且不能按照本合同4.1条执行的；（2）因甲方原因造成乙方不能正常使用该物业超过六十日以上的。乙方因此解除合同的，甲方除应退回乙方剩余使用期的使用费外，还应按剩余使用期的使用费金额的10%支付乙方违约赔偿金。合同还约定了其他内容。上述合同签订当日，钟石平、钟坤平与豪居公司签订《泓辉·银座商铺委托经营合同》，约定钟石平、钟坤平将涉案商铺交由豪居公司经营、管理和使用，委托期限为五年，自2015年9月1日起至2020年8月31日止。委托期内，乙方按照以下约定收取委托经营回报：1、委托经营的前三年即自2015年9月1日起至2018年8月31日止，乙方按每月1636元的标准收取经营回报；2、委托经营的第四年即自2018年9月1日起至2019年8月31日止，乙方按每月1840元的标准收取经营回报；3、委托经营的第五年即自2019年9月1日起至2020年8月31日止，乙方按每月2045元的标准收取经营回报。如延期支付收益回报的，自延期之日始按每日万分之五的标准向乙方支付延期付款违约金；延期支付超过180天的，乙方有权单方面终止合同，收回该物业自住经营。双方还约定了其他事项。钟石平、钟坤平分别于2015年4月21日支付500元、4月22日支付19500元、4月30日支付55353元、5月1日支付50000元、6月14日支付120000元使用费给泓辉公司，上述费用共计245353元，泓辉公司出具《收据》予以确认。诉讼中，钟石平、钟坤平表示涉案商铺尚未办理竣工验收手续，泓辉公司至今未向其交付商铺。另查明，广州市中级人民法院作出(2017)粤01民终2562号民事判决，查明涉案建筑物于2014年5月4日取得建设工程规划许可证，所在土地为集体土地使用证，登记的土地使用权人为广州市花都区新华街新街村村民委员会，用途为商服用地。本院认为：钟石平、钟坤平与泓辉公司签订的《泓辉·银座商铺租赁和场地使用合同》是双方当事人的真实意思表示，内容未违反法律、法规的强制性规定，合法有效。根据《泓辉·银座商铺租赁和场地使用合同》约定，因泓辉公司原因造成不能正常使用涉案商铺的，钟石平、钟坤平有权解除合同，并要求泓辉公司退回剩余使用期的使用费，还应按剩余使用期的使用费金额的10%支付乙方违约赔偿金。现涉案商铺尚不具备交付条件且泓辉公司未履行交付义务，距离合同约定交付日期已经经过四年之久，故钟石平、钟坤平诉请解除合同，并要求泓辉公司退还使用费及支付违约金符合合同约定。关于违约金标准，钟石平、钟坤平承租涉案商铺作为商业用途，此为其商业投资行为，应自行承担相应的商业风险，双方合同对于违约金标准已经有明确约定故其主张按照同期同类贷款利率进行计算没有事实及法律依据，本院不予支持。泓辉公司经本院传票传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、解除原告钟石平、钟坤平与被告广州泓辉盈泰投资有限公司于2015年5月1日签订的《泓辉·银座商铺租赁和场地使用合同》；二、被告广州泓辉盈泰投资有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告钟石平、钟坤平退还使用费245353元；三、被告广州泓辉盈泰投资有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告钟石平、钟坤平支付违约金24535.3元；四、驳回原告钟石平、钟坤平的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2851元，由原告钟石平、钟坤平负担229元，由被告广州泓辉盈泰投资有限公司负担2622元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  王大亮二〇一九年九月十日书记员  曾佩仪方琢华