广西壮族自治区河池市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂12刑终205号 原公诉机关广西壮族自治区南丹县人民检察院。 上诉人（原审被告人）韦周永，绰号“老弟”，男，1986年3月2日出生于广西壮族自治区罗城仫佬族自治县，壮族，小学文化，农民，曾因犯盗窃罪先后被判处有期徒刑一年、二年五个月、二年六个月、九个月，最后于2017年10月5日刑满释放。因本案于2018年4月13日被刑事拘留，后被逮捕。现羁押于南丹县看守所。 辩护人覃东明，广西永泉律师事务所律师。 原审被告人覃英杰，绰号“英杰”、“阿杰”，男，1993年11月16日出生于广西壮族自治区柳城县，壮族，初中文化，农民，因犯盗窃罪于2014年12月9日被判处有期徒刑二年二个月，2016年3月28日刑满释放。因本案于2018年4月13日被刑事拘留，后被逮捕,2019年8月12日被取保候审。 原审被告人覃有龙，绰号“阿龙”，男，1987年12月1日出生于广西壮族自治区柳城县，壮族，小学文化，农民，因犯盗窃罪先后被判处有期徒刑九个月、一年三个月、六个月、九个月，最后于2017年12月8日刑满释放。因本案于2018年4月13日被刑事拘留，后被逮捕，2019年8月12日被取保候审。 原审被告人覃建文，绰号“覃文”、“阿文”，男，1985年6月10日出生于广西壮族自治区柳城县，壮族，初中文化，农民，因本案于2018年4月13日被刑事拘留，2018年5月17日被监视居住，2019年7月5日被逮捕。现羁押于南丹县看守所。 广西壮族自治区南丹县人民法院审理南丹县人民检察院指控原审被告人韦周永犯抢劫罪、盗窃罪和原审被告人覃英杰、覃有龙、覃建文犯盗窃罪一案，于2019年7月10日作出（2018）桂1221刑初182号刑事判决。原审被告人韦周永不服，提出上诉。本院立案受理后，并依法组成合议庭，经过审阅案卷材料并讯问上诉人韦周永，依法听取其辩护人辩护意见，认为本案事实清楚，证据确实、充分，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定: （一）02018年3月下旬，被告人覃英杰、韦周永、覃有龙、覃建文在广西柳州商量一起去实施盗窃，由覃英杰去租车行租车作为交通工具，韦周永、覃有龙负责开房门锁入室盗窃，因覃建文无犯罪前科，为了其四人实施盗窃后不易被发现，若需要住宿就用覃建文的身份证开房。商量好后，2018年3月28日中午，覃英杰驾驶租来的桂Ｂ×××××号小轿车在柳州市区接韦周永、覃有龙、覃建文上车后，四人认为南丹是矿区，有钱人较多，就开车往南丹行驶，途中四人分组，韦周永和覃建文一组、覃有龙和覃英杰一组，当晚四人用覃建文的身份证在南丹县城一宾馆开房住宿。次日上午，退房后覃英杰驾车搭乘韦周永、覃有龙、覃建文在南丹县城寻找盗窃目标。11时许，驾车到南丹县停车，四人先后进入蓝山雅筑小区，并按原先分组伺机作案，韦周永、覃建文到2栋房屋楼下，韦周永将开锁工具、手电筒和一把卡子刀放入裤子口袋后，将包交给覃建文并叫覃建文在楼下放风，韦周永乘电梯到十楼后从上往下查看，到505号房韦某、罗某1家门口，韦周永敲门确认房内无人后，用开锁工具打开房门，进入房屋卧室内盗得1枚金戒指、1个银手镯及现金100余元等财物。12时许，韦周永出到客厅，准备离开时，韦某下班回家正好在其家客厅碰见，韦某关上大门，质问韦周永在其家偷得什么物品，刚开始韦周永否认盗得财物，在韦某追问下，韦周永拿出盗得的100余元现金放在韦某家的鞋柜上，并哀求韦某让其离开，在韦某不让其离开并打算报警的情况下，韦周永从其钱包拿出300元钱给韦某修锁，并从口袋拿出卡子刀威胁韦某，让其离开。韦某害怕受伤害而放走韦周永。韦周永带盗得的1枚金戒指、1个银手镯逃离韦某家；覃有龙、覃英杰到1栋，由覃英杰在楼下放风，覃有龙到909号房罗某2家门口，敲门确认无人在家后，用开锁工具打开房门，入室盗得1条真龙牌（海韵）香烟、1条真龙牌（天韵）香烟、1条芙蓉王牌（硬黄）香烟及现金1000余元等财物后离开现场。四人回到车上后，开车去巴马继续寻找目标实施盗窃。经鉴定，被盗3条香烟价值为人民币950元。 （二）被告人覃英杰、韦周永、覃有龙、覃建文在南丹县城蓝山雅筑小区盗窃得财物后，当天驾车到巴马县城想继续实施盗窃。第二天，四人按原先分组方式继续在巴马县城寻找盗窃目标，覃有龙和覃英杰到巴马镇新建路政府大院内，由覃英杰放风，覃有龙用开锁工具打开25栋4楼5号房臧某、姜某家房门，入室盗得1台苹果牌平板电脑、1部步步高牌手机及金银首饰等财物。韦周永、覃建文在另一处实施盗窃，但未盗窃得财物。经鉴定，被盗苹果牌平板电脑价值为人民币2438元、步步高手机价值为人民币696元。 原判认定上述事实的证据有：1.受案登记表、现场勘查笔录、现场图、刑事照片、辨认笔录、辨认照片、道路卡口监控录像截图、价格鉴定意见书及鉴定意见通知书；2.被害人韦某、罗某1、罗某2、臧某、姜某的陈述；3被告人韦周永、覃英杰、覃有龙、覃建文的供述和辩解等证据证实。 原判认为，被告人覃英杰、覃有龙、韦周永、覃建文以非法占有为目的，采用秘密手段，共同盗取他人财物，能认定的盗窃财物价值共计人民币5084元，数额较大，其四人的行为已构成盗窃罪；被告人韦周永入户盗窃被发现后，在户内拿出随身携带的刀具威胁被害人，抗拒抓捕，并将盗得的金戒指和银手镯带走，已转化为抢劫罪。四被告人实施盗窃前共同协商，盗窃中按事先分工进行，盗窃所得的一部分财物共同享用，虽然对盗窃所得财物和车辆费用分担有约定，但不影响对其四人共同盗窃犯罪的认定，在共同盗窃犯罪中，四被告人事前共谋，虽然分工不同，但均积极参与，均起主要作用，都是主犯，应当按照参与的全部盗窃犯罪处罚，但覃建文、韦周永在共同盗窃犯罪中的作用相对较小，在量刑时应予考虑相对从轻。覃有龙、覃英杰被传唤到案后，如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。韦周永被传唤到案后，如实供述盗窃的犯罪事实，其犯的盗窃罪有坦白情节，其犯的盗窃罪可从轻处罚。韦周永、覃有龙、覃英杰因犯盗窃罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内又犯盗窃罪，且应当判处有期徒刑以上刑罚，系盗窃累犯，依法从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（一）项、第二百六十四条、第二百六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十四条、第五十二条、第五十三条第一款、《最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第三条第二款、第三款、第十四条和《最高人民法院关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》第二条的规定，判决：1.被告人韦周永犯抢劫罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币六千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元，总和刑期十三年二个月，并处罚金人民币九千元，决定执行有期徒刑十三年，并处罚金人民币九千元；2.被告人覃英杰犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四千元；3.被告人覃有龙犯盗窃罪，判处有期徒刑一年四个月，并处罚金人民币四千元；4.被告人覃建文犯盗窃罪，判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币二千元；5.责令被告人覃英杰、覃有龙、韦周永、覃建文共同退赔1950元给被害人罗某2；6.责令被告人覃英杰、覃有龙、韦周永、覃建文共同退赔3134元给被害人臧某、姜某。 上诉人韦周永称，其对认定盗窃行为没有异议，认为认定其构成转化抢劫是错误的，其掏出口袋的东西时一并把卡子刀掏给主家韦某看，期间并未单独或开启卡子刀，没有威胁被害人；盗窃被发现后，由于金戒指和手镯体积微小，其也心存侥幸没有拿出来退还给被害人，不存在拒不退还行为。综上请求二审法院依法改判为盗窃罪或发回重审。 上诉人韦周永辩护人的辩护意见与上诉人韦周永上诉意见一致。并提供被害人韦某出具的谅解书一份，内容为被害人韦某在韦周永家属的请求和自愿赔偿7000元的情况下，于2019年7月23日出具书面谅解书表示对韦周永的行为表示谅解。 经二审审理查明的事实与一审认定的相同。认定的上述证据经一审庭审举证质证，查证属实，本院予以确认作为定案依据。上诉人韦周永辩护人提交的谅解书经查证属实，与本案具有关联，可以作为证据使用。二审另查明，2019年7月23日上诉人韦周永的家属代为赔偿7000元人民币给被害人韦某，并获得谅解。 本院认为，上诉人韦周永伙同原审被告人覃英杰、覃有龙、覃建文以非法占有为目的，共同盗取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；上诉人韦周永入户盗窃被发现后，在户内拿出随身携带的刀具威胁被害人，抗拒抓捕，并将盗得的金戒指和银手镯带走，其行为已转化为抢劫罪。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，审判程序合法，对原审被告人覃英杰、覃有龙、覃建文的量刑适当，应予支持。对于上诉人韦周永及其辩护人提出其行为不构成抢劫罪的辩解及辩护意见，经查，被害人韦某的陈述证实在抓住韦周永衣服不让走时，韦周永拿出随身携带的刀具威胁抗拒抓捕，上诉人韦周永亦供述其携带刀具的目的是担心被主人发现拿出刀具容易离开，还供述主人不给其走在见到拿出刀时可能害怕才让其离开；原审被告人覃英杰、覃有龙也证实韦周永在车上说其入户盗窃被主人回来发现不让走，其拿出刀后主人才让其离开；韦周永的行为符合转化型抢劫罪的犯罪构成，故上诉人的辩解及辩护意见不能成立，不予采纳。鉴于二审期间韦周永亲属代为退赔7000元给被害人韦某，并取得谅解，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第六十一条、第六十二条和第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下： 一、维持广西壮族自治区南丹县人民法院（2018）桂1221刑初182号刑事判决第二、三、四、五、六项，即对原审被告人覃英杰、覃有龙、覃建文的定罪量刑及责令退赔判项。 二、撤销广西壮族自治区南丹县人民法院（2018）桂1221刑初182号刑事判决第一项中对韦周永犯抢劫罪的量刑和执行判项。 三、上诉人韦周永犯抢劫罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币六千元；犯盗窃罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三千元，总和刑期十二年二个月，并处罚金人民币九千元，决定执行有期徒刑十二年，并处罚金人民币九千元。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年4月13日起至2030年4月12日止。罚金限于判决生效后30日内缴纳，逾期不缴纳的则强制缴纳)。 本判决为终审判决。 审 判 长 罗正灵 审 判 员 甘耐芬 审 判 员 吴大宁 二〇一九年九月二十九日 法官助理 熊克弟 书 记 员 许宣帆