文书内容重庆市武隆区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0156民初28号原告：何洪刚，男，1966年7月15日出生，住重庆市武隆区。委托代理人：王明生，重庆星空律师事务所律师。被告：窦兴顺，男，1967年1月21日出生，住重庆市武隆区。委托代理人：杨永东，重庆隆腾律师事务所律师。第三人：张登明，男，1976年2月19日出生，住重庆市黔江区。原告何洪刚诉被告窦兴顺提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月2日立案受理，并依法由审判员左兵适用简易程序于2019年1月24日进行了审理。案件审理过程中，经原告何洪刚申请，本院依法追加张登明为本案的第三人参加诉讼。本案因案情复杂，本院依职权于2019年3月13日将本案转为普通程序，由审判员左兵担任审判长，与人民陪审员马云菊、肖莉组成合议庭共同负责对案件进行审理。分别于2019年6月17日和2019年9月5日第二次、第三次公开开庭进行了审理，原告何洪刚的委托代理人王明生、被告窦兴顺的委托代理人杨永东均到庭参加了诉讼，被告窦兴顺第一次开庭参加了诉讼，第三人张登明第二次开庭参加了诉讼，第三人张登明第三次开庭时经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本院依法缺席进行了审理。本案现已审理终结。原告何洪刚向本院提出诉讼请求：1.判令被告向原告赔偿受伤后医疗费3300元、误工费21600元、护理费10800元、残疾赔偿金78355.6元、住院期间生活补助费2700元、营养费9000元、交通费2000元、续医费25000元等共计152755.6元；2.本案案件受理费、鉴定费由被告负担。庭审中，原告变更诉讼请求为：1.判令被告向原告赔偿受伤后医疗费3543.7元、误工费21600元、护理费10800元、残疾赔偿金60636.4元、住院期间生活补助费2700元、营养费9000元、交通费2120元、续医费25000元等共计135400.1元；2.本案案件受理费、鉴定费由被告负担。主要事实及理由：第三人张登明在重庆市黔江区XX乡修建一个采石场，拟打石子出售。随后，第三人张登明将打石子业务承包给被告窦兴顺，被告窦兴顺找人来粉碎石子，粉碎后20元/方。被告窦兴顺请原告一起做工。2018年2月3日，原告在做工时受伤，被送至黔江区人民医院治疗，被告窦兴顺支付了大部分医疗费用，原告自己垫支了3300元的医疗费用。2018年9月，原告的右手鉴定为八级伤残，右肩鉴定为十级伤残。原告是为被告窦兴顺提供劳务，在务工时受伤，被告窦兴顺应承担赔偿责任。综上，原告诉至法院，提出前述诉讼请求。被告窦兴顺辩称，被告没有承包张登明打石场粉碎石子业务。被告没有与原告何洪刚建立劳务合同关系，被告窦兴顺不是本案适格主体。请求驳回原告何洪刚的诉讼请求。第三人张登明辩称，第三人将打石场粉碎石子业务承包给被告窦兴顺，双方是口头协议。原告何洪刚并未给第三人提供劳务，第三人不应承担本案责任。经审理查明，第三人张登明在重庆市黔江区XX乡修建一个临时采石场，拟打石子出售。被告窦兴顺联系原告何洪刚到该临时采石场安装粉碎石子的机器。机器安装好后，被告窦兴顺雇请原告何洪刚粉碎石子，工资200/天。2018年2月3日，原告何洪刚在做工时未关机器而受伤，事故发生后，原告何洪刚被送至重庆市黔江区人民医院治疗，入院诊断为：1.右手多处皮肤裂伤；2.右中指中节指骨开放性骨折；右环指近节、中节指骨开放性骨折；右小指中节指骨开放性不全骨折；3.右食指、中指、环指、小指伸肌腱断裂。2018年3月18日，原告何洪刚出院，实际住院43天，出院诊断为：1.右尺桡骨中远段粉碎性骨折；2.右肩胛骨粉碎性骨折；3.右锁骨中段骨折；4.右中指中节指骨开放性骨折；右环指近节、中节指骨开放性骨折；右小指中节指骨开放性不全骨折；5.右食指、中指、环指、小指伸肌腱断裂；6.右侧第2、3、4、5、6肋骨骨折；7.右手多处皮肤裂伤；8.双肺下叶肺挫伤；9.右肺感染。住院期间，被告窦兴顺、第三人张登明垫付大部分医疗费，原告何洪刚自行垫付医疗费1501.1元。2018年9月3日，原告何洪刚自行到重庆市法医学会司法鉴定所申请对其受伤后的伤残等级、后期医疗费、误工时限、护理时限、营养时限进行司法鉴定，该所于2018年9月6日出具渝法医所[2018]临床B鉴字第1447号司法鉴定意见书，鉴定结论载明：1.何洪刚右手丧失功能40分以上，属八级伤残；2.何洪刚右肩关节功能丧失25%以上，属十级伤残；3.何洪刚的后期医疗费用约需人民币贰万伍仟元；4.何洪刚的误工时限建议为180日；护理时限建议为90日；营养时限建议为90日。这次鉴定，原告何洪刚垫付鉴定费2140元。2019年6月24日，被告窦兴顺、第三人张登明对原告何洪刚的伤残等级不服，申请重新鉴定。经双方当事人协商，本院委托重庆医科大学附属第一医院对原告何洪刚受伤后的伤残等级进行了司法鉴定。该院于2019年7月29日出具重医大附一院司法鉴定中心[2019]医鉴字第290号司法鉴定意见书，鉴定结论载明：何洪刚右手功能障碍属九级伤残，右肩关节功能障碍属十级伤残，胸部损伤属十级伤残。此次鉴定，被告窦兴顺、第三人张登明各垫付鉴定费500元共1000元，原告何洪刚垫付鉴定检查费243.7元、交通费120元。另查明，原告何洪刚住院治疗43天的护理，是被告窦兴顺请人护理的。被告窦兴顺、第三人张登明未提供此次医疗垫付医疗费的发票。上述事实，有原告何洪刚的当庭陈述、被告窦兴顺、第三人张登明的答辩，原告何洪刚提交的门诊病历、住院病历、入院记录、出院记录、重庆市法医学会司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票、医疗费发票、车票、照片、第二次鉴定重医大附一院司法鉴定中心司法鉴定意见书等证据在案为凭，上述证据经庭审质证，具有真实性、合法性及关联性，本院予以确认。本院认为，原告何洪刚诉称被告窦兴顺与第三人张登明形成承包关系，其与被告窦兴顺形成劳务合同关系；被告窦兴顺辩称与第三人张登明形成劳务合同关系，雇请原告何洪刚是接受第三人张登明委托，代第三人张登明雇请的；第三人张登明辩称，其与被告窦兴顺是承包关系，原告何洪刚是与被告窦兴顺形成劳务合同关系。被告窦兴顺未提供证据证明其接受第三人张登明委托，代第三人张登明雇请原告何洪刚提供劳务，亦未提供工资表、劳务合同等证据，来证明被告窦兴顺与第三人张登明系劳务合同关系。结合本案实际，原告何洪刚与被告窦兴顺是同村人，原告何洪刚与第三人张登明不认识，原告何洪刚与被告窦兴顺形成劳务合同关系具有高度概然性，原告何洪刚为被告窦兴顺提供劳务受伤，故被告窦兴顺应承担本案民事责任，第三人张登明不承担本案民事责任。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，本案中，原告何洪刚给被告窦兴顺提供了劳务，在工作中原告何洪刚未认真观察而操作造成了事故，酌定被告窦兴顺对原告何洪刚所受损失承担80%的责任，原告何洪刚自行承担20%的责任。就原告何洪刚的各项损失，本院认定如下：1.医疗费。原告主张其垫付医疗费3300元，其仅提交了医疗费发票1501.1元，其余无发票。本院认定垫付医疗费为1501.1元。被告窦兴顺、第三人张登明未提供此次医疗垫付医疗费的发票，垫付的费用可另案处理。2.误工费。原告主张误工费21600元，因原告未举证证明其实际误工损失，本院酌定按100元/天计算，另依据重庆法医学会司法鉴定所鉴定意见，原告何洪刚误工时限建议为180日，故此，原告何洪刚的误工损失应当确定为18000元（180日×100元/天）。3.护理费。原告主张护理费10800元，因原告未举证证明其实际支出的护理费，本院酌定按120元/天计算，另依据重庆法医学会司法鉴定所鉴定意见，原告何洪刚护理时限建议为90日，故此，原告何洪刚的护理费应当确定为10800元（90日×120元/天）。因原告何洪刚住院43天的护理是被告窦兴顺请人护理的，故应从被告窦兴顺赔偿款中扣减5160元（43日×120元/天）。4.残疾赔偿金。原告主张残疾赔偿金60636.4元，本院认为，根据重医大附一院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见，原告何洪刚右手功能障碍属九级伤残，右肩关节功能障碍属十级伤残，胸部损伤属十级伤残，其按农村居民标准计算残疾赔偿金符合法律规定，故确认残疾赔偿金为60636.4元（13781元×20年×22%）。5.住院伙食补助费。原告主张住院45天，每天按60元计算，合计住院伙食补助费2700元。根据病历资料，原告何洪刚实际住院43天，故住院伙食补助费2580元（43日×60元/天）。6.营养费。原告主张营养费9000元，本院结合原告受伤实际情况，酌定其营养费1000元。7.交通费。原告主张交通费2000元，原告未提供车票等证据，本院结合原告受伤住院实际情况，酌定其交通费300元。8.后续医疗费。原告主张后续医疗费25000元，依据重庆法医学会司法鉴定所鉴定意见,原告的后期医疗费约需25000元，结合本案实际，本院予以确认。9.鉴定费。原告至重庆法医学会司法鉴定所进行司法鉴定，垫付鉴定费2140元。原告至重医大附一院司法鉴定中心进行的司法鉴定，被告窦兴顺、第三人张登明垫付鉴定费1000元，原告垫付的鉴定检查费243.7元，交通费120元，有鉴定费发票、门诊票据及车票予以印证，被告窦兴顺、第三人张登明垫付的鉴定费虽未提供发票，但原告认可，本院予以确认，以上鉴定费为3503.7元。因第二次鉴定改变了第一次鉴定中伤残程度评定，原告应自行承担第一次鉴定中伤残程度评定的鉴定费770元，故确认鉴定费为2733.7元。上述费用，合计122551.2元，由被告窦兴顺赔偿原告何洪刚98040.96元（扣除已支付的护理费5160元）。综上，本院依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条、第一百五十二条之规定，判决如下：一、被告窦兴顺在本判决生效后七日内向原告何洪刚赔偿医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费共计98040.96元（扣除已支付的护理费5160元，应付92880.96元）；二、驳回原告何洪刚的其余诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费3236.1元（原告何洪刚已预交），由被告窦兴顺负担2588.88元，原告何洪刚负担647.22元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。审 判 长 左 兵人民陪审员 肖 莉人民陪审员 马云菊二〇一九年九月十日书 记 员 戴瀚琳