广东省河源市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤16民终727号上诉人（原审原告）：廖克安，男，壮族，住广西凤山县。委托诉讼代理人：许海龙，广东唯品律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪义，广东唯品律师事务所律师。被上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司，住所地江西省宜春市袁州区袁山中路258号。法定代表人：傅俊，该公司总经理。委托诉讼代理人：李勤，江西筠泉律师事务所律师。原审被告：涂国元，男，汉族，住江西省宜春市奉新县。原审被告：新余市兴平物流有限公司，住所地江西省新余市渝水区仙来办事处。法定代表人：刘秋生，该公司总经理。上诉人廖克安因与被上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司（以下简称中财保宜春公司）、原审被告涂国元、新余市兴平物流有限公司（以下简称兴平公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省紫金县人民法院（2018）粤1621民初2410号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人廖克安上诉请求：1、撤销原审判决第二判项并改判被上诉人在商业第三者责任保险限额内向上诉人直接赔偿因交通事故造成的损失121599.43元(较一审判决相差61315.48元)；2、由被上诉人承担一、二审的诉讼费用。事实与理由：（一）一审法院认定误工期及误工费标准错误，请求二审法院查明事实予以纠正。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：“受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。”及“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”上诉人因涉案交通事故受伤后一直无法参加工作。因上诉人的工作是货运司机，交通事故造成其左跟骨粉碎性骨折、左胫骨撕脱性骨折，在内规定未拆除的情况下是不可能回归其工作岗位的。上诉人主张误工时间计算至定残前一日不仅具有法律依据，且实际误工时间也超过了主张的误工时间，一审判决按138天计算误工期明显无法弥补实际损失，请求二审法院予以纠正。上诉人与原审被告涂国元是同事，均为货运司机，实际工作远高于主张的行业标准，否则也不会出现在事故发生地。上诉人提供的驾驶证及从业资格证足以证明其从事货运行业，具备获得该行业标准工资的能力。（二）一审法院认定住院期间护理费标准错误，请求二审法院予以纠正。上诉人因事故受伤后先后在东源县中医院和河源市人民医院住院治疗。上诉人在东源县中医院住院2天，虽然上诉人未提供护理人员的工资收入，但根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。”及《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》附件l“广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准(试行)”中关于住院护理费的标准即为150元／天，而实际请人护理的费用标准则远不止150元／天，因此上诉人要求2天护理费300元符合规定及客观情况。在河源市人民医院住院期间，上诉人是由河源市源城区利民执业介绍所安排的护工护理，共支付3400元护理费并由该介绍所出具发票，该费用是上诉人实际支出的费用。（三）上诉人出院后确实无法生活自理且实际发生护理费，请求二审法院查明事实后依法予以支持。虽然，上诉人出院医嘱中未明确短期护理，但因上诉人腿脚受伤且是冬天，上诉人一人在外地确实无法自理生活。出院后，上诉人请其老乡护理并实际发生了护理费，属于上诉人客观损失之一。上诉人是因涉案事故才会发生受伤及后续请人护理的需求，请求二审法院支持该项护理费。综上所述，一审法院认定部分事实不清和适用法律有误，请求予以纠正并改判支持上诉人的上诉请求。被上诉人中财保宜春公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求。原审被告涂国元、兴平公司未到庭亦未答辩。廖克安向一审法院起诉请求：1、判令中财保宜春公司赔偿廖克安在此交通事故的损失243259.43元，并由涂国元、兴平公司承担连带责任；2、判决中财保宜春公司、涂国元、兴平公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2018年1月21日20时30分，当事人涂国元驾驶赣Ｋ×××××号重型半挂牵引车（车辆登记车主：兴平公司）牵引赣Ｋ×××××号重型厢式半挂车在上述地点倒车时，与行人廖克安发生碰撞，造成廖克安一人受伤的道路交通事故。紫金县公安局交警大队于2018年3月9日作出了紫公交认字[2018]第04023号道路交通事故认定书，认定涂国元负此事故的全部责任，廖克安不负此事故的责任。案发后廖克安经东源县中医院住院治疗2天后，于2018年1月23日转河源市人民医院住院治疗16天。2018年2月8日，河源市人民医院出院诊断：1.左跟骨粉碎性骨折；2.左胫骨撕脱性骨折。出院医嘱：1、注意休息，全休三个月，加强营养；2、注意切口愈合情况，切口2-3天换药一次，按嘱服药治疗；3、适当左下肢功能锻炼，防治并发症；4、定期复查X光片；5、不适时随诊；6、住院期间陪护人员壹人；7、术后一年返院复查，视情况拆除内固定，费用约1.2万元。2018年5月10日，河源市人民医院继续附注建议：1、继续休息一个月；2、建议行康复治疗；3、不适随诊。2018年12月28日，广东华生司法鉴定中心根据一审法院的委托，对廖克安的伤残程度进行检验鉴定，鉴定意见：被鉴定人廖克安的损伤构成拾级伤残。涂国元驾驶的赣Ｋ×××××号重型半挂牵引车（车辆登记车主：兴平公司）在中财保宜春公司购买了交强险和商业不计免赔的第三者责任保险（保险限额1000000元）。事故发生在两个保险的有效期期间。对于双方争议的事实问题：1、中财保宜春公司主张廖克安的伤残赔偿金应该按照农村居民标准计算问题。一审法院查明廖克安的户籍是广西凤山县凤城镇双泉路，属凤阳社区居民委员会，属城镇区域，因此廖克安属城镇居民，其赔偿应按城镇居民标准计算。中财保宜春公司的主张不予采纳。2、关于中财保宜春公司提出廖克安诉请的被扶养人生活费应该按照广西的生活标准计算和廖克安的一些相关赔偿项的计算是否符合法律规定及是否合理问题，是属于法律适用方面的审查，一审法院在本院认为的部分再作表述。一审法院认为，廖克安因交通事故受伤住院治疗，有交通事故认定书、住院病人疾病诊断证明书、医疗费用发票、司法鉴定意见等证据为证，事实清楚、证据充分，予以认定。廖克安请求赔偿，依法应予支持。涂国元和兴平公司经法院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃本案的质证和抗辩权利。中财保宜春公司提出的廖克安诉请的被扶养人生活费应该按照广西的生活标准计算，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定被扶养人生活费“按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准”计算和第三十五条的规定，廖克安请求赔偿的损失可参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》进行计算，结合廖克安的诉讼请求，其合理损失的计算如下：1、医疗费:廖克安的医疗费经审查核定为28282.30元。2、住院伙食补助费：廖克安受伤共住院18天，住院伙食补助费为[100元/天×18天]=1800元。3、营养费：廖克安受伤住院共18天，医嘱需加强营养，一审法院综合本案案情酌计540元。廖克安请求超出部分，不予支持。4、护理费：廖克安住院期间18天需陪护人员壹人，没有提供护理人员的工资收入等法律认可的有效证据，因护理人员护理期间在城镇消费，故护理费参照城镇居民人均可支配收入计算。故护理费为[40975元/年÷365天/年×18天×1人]=2020.68元。廖克安请求超出部分，不予支持。5、伤残赔偿金：廖克安定残时52岁，其居住地性质属于城镇，其残疾赔偿金的赔偿年限为20年。即40975元/年×20年×10%（拾级伤残赔偿系数）=81950元。廖克安请求合理，予以支持。6、精神损害抚慰金：廖克安因本次交通事故造成拾级伤残，确实对其造成精神上的伤害，廖克安请求5000元，予以支持。7、伤残鉴定费：廖克安因本次交通事故受伤致残，评定伤残等级用去伤残鉴定费1956元，系其因本事故造成的合法损失，有鉴定费发票，予以认可。8、误工费：廖克安因交通事故受伤住院共18天，2018年2月8日出院医嘱全休三个月，同年5月10日附注建议继续休息一个月，故其误工期共138天。廖克安提交的驾驶证和从业资格证不足以证明其从事经营性道路货物运输行业，其误工费只能按城镇居民人均可支配收入标准计算，即40975元/年÷365天/年×138天=15491.92元。廖克安请求超出部分，不予支持。9、交通费：廖克安庭审时提交的交通费用票据并不能准确认定具体的数额，但考虑到廖克安受伤后多地住院治疗需支出交通费用，一审法院综合本案案情酌计交通费为1800元。廖克安请求超出部分，不予支持。10、扶养费：根据廖克安提交的户口本及广西凤山县凤城镇凤阳社区居民委员会证明，廖克安与其妻子的共同抚养人是其儿子廖梓元（1岁，抚养期17年）；廖克安兄弟姐妹四人的共同扶养人是其母亲黄飞燕（87岁，扶养期5年）。其子女的抚养费为：30198元/年×17年÷2人×10%（拾级伤残赔偿系数）=25668.3元；其母亲的扶养费为：30198元/年×5年÷4人×10%（拾级伤残赔偿系数）=3774.75元。合共是29443.05元。廖克安请求合理，予以支持。11、后续治疗费：廖克安出院医嘱术后一年返院复查，视情况拆除内固定，费用约1.2万元，为减少诉讼成本，避免屡诉，廖克安请求12000元，予以支持。廖克安主张的出院后全休期间护理费，没有相关的医嘱和法律依据，廖克安请求证据不足，依法不予支持。以上廖克安因交通事故造成的1-11项合理损失共180283.95元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿”的规定，中财保宜春公司应在涂国元驾驶的赣Ｋ×××××号重型半挂牵引车责任强制保险责任限额122000元（医疗费限额10000元、死亡伤残赔偿费限额110000元、财产损失限额2000元）内先行赔偿原告医疗费（医疗费+营养费+住院伙食补助费+后续治疗费）10000元、伤残赔偿费（护理费+误工费+伤残赔偿金+精神损害抚慰金+伤残鉴定费+交通费+被扶养人生活费）110000元。二项合共是120000元。廖克安在责任强制保险内未能获赔偿的损失60283.95元[即180283.95元-120000元]，根据交通事故责任认定，涂国元应负此事故的全部责任，此款本应由涂国元承担赔偿，因涂国元驾驶的赣Ｋ×××××号重型半挂牵引车在中财保宜春公司购买了商业第三者责任保险，此款应由中财保宜春公司在商业第三者责任保险限额1000000元内赔偿廖克安，涂国元不用再承担赔偿责任。中财保宜春公司的其他抗辩理由，不予采纳。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司应在判决生效之日起十五日内在赣Ｋ×××××号重型半挂牵引车的机动车第三者责任强制保险限额内，向廖克安直接赔偿因交通事故造成的损失120000元。二、中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司应在判决生效之日起十五日内在赣Ｋ×××××号重型半挂牵引车的商业第三者责任保险限额内，向廖克安直接赔偿因交通事故造成的损失60283.95元。三、驳回廖克安的其它诉讼请求（上列相应款项交一审法院转廖克安收领，法院账号：户名：紫金县人民法院，开户行：中国工商银行紫金县支行，账号：20×××76，须注明本案案号）。如果被告未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1150元，此费用由廖克安负担298元，中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司负担852元。二审中，双方当事人没有新证据提交。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，争议的焦点为：(一)误工费问题；（二）护理费问题。对此，评判分析如下：关于误工费问题。首先是误工费标准问题，上诉人廖克安主张其发生事故时为货运司机，应按道路运输业在岗职工上一年度平均工资计算其误工费。上诉人廖克安仅提交了驾驶证、道路运输从业人员从业资格证证实其主张，未能提供工资银行流水、劳动合同、社保证明等予以佐证，不足以证实其从事货物运输工作，一审判决适用城镇标准确定误工费恰当，本院予以维持。其次是误工期，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。上诉人廖克安在进行伤残鉴定时其内固定仍未拆除，持续误工的事实存在，故其主张误工期计算至定残前一日（2018年12月27日）具有事实和法律依据，应予支持。因此，上诉人廖克安的误工费应为40975元/年÷365天/年×341天=38280.75元。关于护理费问题。首先是住院期间的护理费问题。上诉人廖克安受伤后在东源县中医院住院2天，出院医嘱载明住院期间陪护1人，上诉人廖克安主张该期间按照150元/天计算护理费合理，应予支持，该住院期间的护理费为300元。上诉人廖克安在河源市人民医院住院期间，提供了发票以证实其因雇请护工支付了护理费3400元，该部分费用系上诉人廖克安实际产生的合理损失，应予支持。其次是出院后的护理费问题。市人民医院的出院医嘱并无载明出院后需要护理，上诉人廖克安主张出院后护理费依据不足，一审判决不予支持并无不当，本院予以维持。综上，上诉人廖克安在此次事故中所造成的损失共计为204752.1元（医疗费28282.30元+住院伙食补助费1800元+营养费540元+护理费3700元+伤残赔偿81950元+精神损害抚慰金5000元+伤残鉴定费1956元+误工费38280.75元+交通费1800元+29443.05元+后续治疗费12000元）。上述损失应由被上诉人中财保宜春公司在责任强制保险责任限额内赔120000元，在商业第三者责任保险限额内赔偿上诉人廖克安84752.1元（204752.1元-120000元）。综上所述，上诉人廖克安的上诉请求部分成立，本院予以支持；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、维持广东省紫金县人民法院（2018）粤1621民初2410号民事判决第一项及案件受理费负担部分；二、变更广东省紫金县人民法院（2018）粤1621民初2410号民事判决第二项为：被上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司应在本判决生效之日起十五日内在赣Ｋ×××××号重型半挂牵引车的商业第三者责任保险限额内，向上诉人廖克安直接赔偿因交通事故造成的损失84752.1元。二审案件受理费1378.39元，由上诉人廖克安负担900元，被上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司478.39元。被上诉人中国人民财产保险股份有限公司宜春市分公司应负担的478.39元由其向上诉人廖克安履行义务时双方自行结清。上诉人廖克安多预交的二审案件受理费478.39元，本院不予退回。本判决为终审判决。审判长  张运生审判员  黄 莉审判员  曾贵芳二〇一九年九月十六日书记员  高小宝