江苏省南京市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏01民终6847号上诉人(原审原告)：陈海侠，女，1968年8月10日生，汉族，住江苏省泗洪县。委托诉讼代理人：裴光宗，南京市法律援助中心指派律师。被上诉人（原审被告）：南京金基物业管理服务有限公司，住所地南京市秦淮区莫愁路344号。法定代表人：唐新平，该公司董事长。委托诉讼代理人：杨柳，北京市高朋（南京）律师事务所律师。上诉人陈海侠因与被上诉人南京金基物业管理服务有限公司（以下简称金基物业公司）劳动争议一案，不服南京市秦淮区人民法院于2019年5月24日作出的（2019）苏0104民初2392号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月2日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。陈海侠上诉请求：撤销一审判决，改判支持陈海侠在一审的全部诉讼请求。事实与理由：1、陈海侠最后一期劳动合同于2019年11月30日到期，虽然陈海侠已达到退休年龄，但是发生工伤后劳动合同还在期限内，且社保未交满15年并不符合办理退休条件、不能享受退休待遇，所以金基物业公司以陈海侠达到退休年龄为由终止劳动合同违法。金基物业公司应支付一次性伤残就业补助金、违法解除劳动合同赔偿金。综上，请求二审法院支持陈海侠的上诉请求。金基物业公司辩称，一审查明事实清楚，适用法律正确，请求驳回陈海侠的上诉请求。陈海侠向一审法院起诉请求：判令金基物业公司支付1、一次性伤残补助金22583.47元；2、一次性伤残就业补助金15000元和一次性工伤医疗补助金30000元；3、停工留薪期间工资26396.51元、医疗费6788.08元、住院伙食补助费1200元、护理费7200元；4、违法终止合同的赔偿金45166.94元。一审庭审中，陈海侠变更停工留薪期间工资为22655.87元，住院伙食补助费为1600元。一审法院查明的事实如下：2011年11月29日，陈海侠入职金基物业公司，双方签订了数期劳动合同。2011年12月至2018年8月，金基物业公司为陈海侠缴纳了社会保险。南京市公安局交通管理局四大队出具的《道路交通事故认定书》载明：2017年7月3日，陈海侠驾驶电动三轮垃圾车，沿本市梦都大街由东向西行驶至苍山路路口附近，因避让前方逆向行驶的电动车采取制动时摔倒，造成陈海侠受伤的交通事故（事发后逆向电动车离开现场）。经交警部门认定，此事故当事人陈海侠负同等责任。当日，陈海侠至南京明基医院住院治疗，经诊断为：左踝关节扭伤（距腓韧带损伤）、下肢软组织挫裂伤；2017年7月27日，陈海侠出院。2017年12月3日，陈海侠至南京市鼓楼医院住院治疗，经诊断为：左下胫腓韧带损伤、左下胫腓联合分离；12月9日，陈海侠出院。2018年1月15日，陈海侠又至南京市鼓楼医院住院治疗，经诊断为：皮肤感染（左下胫腓联合术后）。2018年1月22日，陈海侠出院。经金基物业公司申请，南京市秦淮区人力资源和社会保障局于2018年1月22日作出认定工伤决定书，认为陈海侠运送垃圾时，为避让逆行车辆造成运垃圾的车侧翻致左腿受伤，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。2018年8月16日，南京市劳动能力鉴定委员会鉴定陈海侠致残程度为拾级。同年10月18日，南京市劳动能力鉴定委员会维持了上述鉴定结论。12月29日，江苏省劳动能力鉴定委员会再次鉴定，陈海侠致残程度为拾级。一审庭审中，各方达成一致，2017年7月3日交通事故之后，陈海侠一直没有上班，金基物业公司向其支付工资至2018年11月，具体明细如下：2017年7月工资2156元，2017年8月工资2096元，2017年9月工资2096元，2017年10月工资2096元，2017年11月工资2096元，2017年12月工资2096元，2018年1月工资3256元，2018年2月工资2116元，2018年3月工资2116元，2018年4月工资1328元，2018年5月工资1906元，2018年6月工资1328元，2018年7月工资1303.85元，2018年8月工资1303.85元，2018年9月工资1632元，2018年10月工资1632元，2018年11月工资1632元。此外，陈海侠、金基物业公司双方一致确认陈海侠在工伤之前一年的平均工资是3226.21元/月。2018年9月，陈海侠将社会保险转入泗洪县社会保险费征缴管理中心，继续缴纳养老保险和医疗保险。2018年12月25日，金基物业公司书面通知陈海侠：“你的劳动合同于2018年11月30日已经到期，因你于2018年8月11日已达法定退休年龄，双方无法再续签劳动合同，公司与你的劳动关系终止，公司不再向你支付工资及康复护理费用等……”2019年2月22日，陈海侠向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求裁决金基物业公司支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费、护理费、违法终止合同的赔偿金。同日，该委以陈海侠已达法定退休年龄为由，决定不予受理。陈海侠于法定期限内诉至一审法院，要求判如所请。诉讼中，各方至南京市社保部门咨询工伤待遇情况。陈海侠、金基物业公司双方一致确认其已就一次性伤残补助金向社保部门提出了申报要求。以上事实有双方当事人陈述、出院记录、认定工伤决定书、劳动能力鉴定结论通知书、宁秦劳人仲不[2019]66号不予受理通知书等证据予以证明。一审法院认为，职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。职工因工作原因受到事故伤害或者患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。本案中，金基物业公司依法为陈海侠缴纳了工伤保险，2017年7月3日陈海侠发生本人同等责任的交通事故并被认定为工伤，故其应依法享受工伤保险待遇。根据法律规定，一审法院对陈海侠主张的相关工伤保险待遇作如下认定：1、护理费。陈海侠主张护理费60元/天×120天=7200元，未提供证据，金基物业公司不予认可。一审法院认为，根据法律规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。陈海侠因交通事故致左踝关节扭伤、下肢软组织挫裂伤，一审法院酌定护理期为90天，陈海侠主张60元/天，故护理费共计5400元。2、停工留薪期工资差额。职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。本案中，陈海侠于2017年7月3日发生工伤后就未再上班，金基物业公司一直向其支付病假工资至2018年11月，但陈海侠在工伤之前一年的平均工资是3226.21元/月，故金基物业公司应支付陈海侠2017年7月3日至2018年6月30日共计12个月的停工留薪期间的工资差额：3226.21元/月×12个月-（2156元+2096元+2096元+2096元+2096元+2096元+3256元+2116元+2116元+1328元+1906元+1328元）=38714.52元-24686元=14028.52元。劳动者停工留薪期满至劳动能力鉴定结束前，用人单位不能安排适当工作的，原工资福利待遇照发。本案中，2018年8月16日，陈海侠被认定为工伤拾级，故金基物业公司应支付陈海侠2018年7月1日至8月16日期间的工资：3226.21元/月×1.5个月-1303.85元-1303.85元×0.5个月=2883.54元。另，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。职工住院治疗工伤的伙食补助费，从工伤保险基金支付。职工因工致残被鉴定为十级伤残的，从工伤保险基金支付一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金。本案中，陈海侠主张的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应向工伤保险基金申报并由工伤保险基金依法处理，其主张金基物业公司承担给付责任，于法无据，一审法院不予支持。职工因工致残被鉴定为十级伤残的，按照《工伤保险条例》规定与用人单位解除或者终止劳动关系时，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。职工达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性伤残就业补助金。本案中，陈海侠系1968年8月10日出生，至2018年8月10日已达退休年龄，故其主张金基物业公司支付一次性伤残就业补助金，于法无据，一审法院不予支持。此外，陈海侠还主张，金基物业公司违法终止劳动合同，应当支付赔偿金。一审法院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。本案中，陈海侠于2018年8月10日达到退休年龄，金基物业公司可以随时解除双方劳动关系且无需支付经济补偿金。故金基物业公司以2018年11月30日劳动合同到期为由通知陈海侠终止劳动关系，未违反法律规定，无需支付经济补偿金或赔偿金。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十八条，《江苏省人力资源和社会保障厅关于实施〈工伤保险条例〉若干问题的处理意见》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，一审法院判决：一、南京金基物业管理服务有限公司于判决生效后十日内支付陈海侠护理费5400元、停工留薪期工资差额14028.52元、停工留薪期满至劳动能力鉴定前的工资差额2883.54元。二、驳回陈海侠的其他诉讼请求。如果未按照判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，减半收取为5元，予以免收。二审中，当事人双方未提交新证据，亦对一审法院查明的事实不持异议，本院对一审法院查明的事实予以确认。陈海侠对一审判决的护理费、停工留薪期工资予以认可并撤回该两项上诉请求。本案二审的争议焦点为，1、金基物业公司解除与陈海侠的劳动合同是否符合法律规定；2、金基物业公司是否应支付陈海侠一次性伤残就业补助金。关于第一个争议焦点，即金基物业公司解除与陈海侠的劳动合同是否符合法律规定。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定，劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。本案中，陈海侠于2018年8月10日达到退休年龄，金基物业公司以陈海侠达到退休年龄为由终止双方劳动合同，不违反法律规定。一审法院对陈海侠要求金基物业公司支付赔偿金的请求不予支持正确，本院予以维持。关于第二个争议焦点，即金基物业公司是否应支付陈海侠一次性伤残就业补助金。本院认为，《江苏省实施办法》第二十八条规定，工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系，且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照下列标准执行：不足5年的，按照全额的80%支付；不足4年的，按照全额的60%支付；不足3年的，按照全额的40%支付；不足2年的，按照全额的20%支付；不足1年的，按照全额的10%支付，但属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形除外。达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的，不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。本案中，陈海侠出生于1968年8月10日，至2018年8月10日已达退休年龄，其要求金基物业公司支付一次性伤残就业补助金，不符合法律规定，一审法院对其该项请求不予支持正确，本院予以维持。金基物业公司依法为陈海侠缴纳了工伤保险，根据《工伤保险条例》第三十条、第三十七条的规定，陈海侠主张的医疗费、住院伙食补助费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，应向工伤保险基金申报并由工伤保险基金依法处理，其主张金基物业公司支付上述费用，不符合法律规定，一审法院对其上述请求不予支持正确，本院予以维持。陈海侠撤回关于护理费、停工留薪期工资的上诉请求，系其行使民事权利的行为，不违反法律规定，本院予以确认。综上，陈海侠的上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，本院予以免收。本判决为终审判决。审判长 王 胜审判员 桂 艳审判员 雒继周二〇一九年九月九日书记员 顾 欢