广东省河源市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤16民终924号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司河源中心支公司，住所地河源市源城区东城西片区越王大道西面、永祥路北边汇景国际商贸中心A栋2001、2002、2003、2007、2008。负责人：谭剑锋，该公司总经理。委托诉讼代理人：翁培雄，广东守和律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：刘近先，男，汉族，住河源市紫金县。委托诉讼代理人：黄金文，广东卓献律师事务所律师。原审被告：蓝远安，男，汉族，住江门市蓬江区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司河源中心支公司（以下简称平安保险河源支公司）因与被上诉人刘近先、原审被告蓝远安机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省紫金县人民法院（2019）粤1621民初597号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人平安保险河源支公司上诉请求：1、依法撤销广东省紫金县人民法院作出的(2019)粤1621民初597号民事判决，并在查明事实后依法改判或发回重审，上诉争议金额37560元。2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：（一）一审法院予以采纳广东中法司法鉴定所河源分所出具的《法医学司法鉴定意见书》而不予支持上诉人的重新鉴定不合理。上诉人对于本案有申请重新鉴定的权利。广东中法司法鉴定所河源分所既非原告与被告协商确认，也非人民法院指定，是经由交警部门委托，不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十六条规定，并根据第二十八条规定，上诉人有权申请重新鉴定，一审法院不予支持上诉人申请重新鉴定不合理。查阅佛山市中医院出院记录，出院诊断：右胫腓骨下段骨折。伤者骨折部分未累及关节面，鉴定人不顾事实，引用《人体损伤致残程度分级》5.9.6.10条款(一踝关节功能丧失75％以上)之规定，以右踝关节功能丧失79.36％评定为玖级伤残，明显错误。因此，该《鉴定意见书》不能作为定案依据。(二)一审判决认定事实不清，对被上诉人部分赔偿项目认定错误。因广东中法司法鉴定所河源分所出具的《法医学司法鉴定意见书》不能作为定案依据，因此被上诉人陈近先的各项赔偿项目应根据重新鉴定结论予以计算。被上诉人刘近先辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。原审被告蓝远安未作答辩。刘近先向一审法院起诉请求：1、蓝远安、平安保险河源支公司向刘近先赔偿因交通事故造成的损失184748.51元；2、本案诉讼费由远安、平安保险河源支公司承担。一审法院认定事实：2018年10月4日11时04分，蓝远安驾驶粤Ｊ×××××号小型普通客车在340省道19KM+800M路段倒车时，与刘近先驾驶的二轮摩托车发生碰撞，造成刘近先受伤、车辆损坏的交通事故。此事故经交警部门认定蓝远安负事故的全部责任，刘近先不负事故责任。事发后，刘近先即被送至紫金县义容卫生院救治后即被转院至佛山市中医院住院治疗，入院诊断为：一、右胫腓骨下段骨折；二、右肘部皮肤挫擦伤。刘近先在该院住院13天，该院的出院医嘱为：……；2、继续治疗，定期复查、换药，不适随诊；3、出院休息1个月；4、住院期间留陪人1人。刘近先共用去医疗费用59534.37元。2018年12月19日，经紫金县公安局交通警察大队的委托，广东中法司法鉴定所河源分所于2019年2月18日作出了粤中法河源[2018]临鉴字第128号司法鉴定意见，鉴定意见为：1、刘近先右踝关节损伤达玖级伤残；2、刘近先的损伤与本次交通事故存在直接因果关系；3、刘近先后续用于右胫腓骨内固定物拆除术的治疗费用为22500元。对于上述鉴定，刘近先共支付了鉴定费3940元。另查明：1、蓝远安驾驶的粤Ｊ×××××号小型普通客车在平安保险河源支公司处投保了机动车辆第三者责任强制保险和第三者责任商业保险，其中第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额10000元、死亡伤残赔偿限额110000元、财产损失赔偿限额2000元；第三者责任商业保险限额1000000元，保险期限均从2018年6月18日0时起至2019年6月17日24时止。2、平安保险河源支公司先予赔偿刘近先医疗费用10000元。3、刘近先的户籍性质为农村居民。一审法院认为，刘近先因交通事故受伤住院治疗，有交通事故认定书、疾病诊断证明书、法医学司法鉴定意见书等证据为证，事实清楚，证据确实、充分，予以认定。广东中法司法鉴定所出具的鉴定意见系公安交警部门委托而作出，因该鉴定机构具有司法鉴定资质，平安保险河源支公司既无提供证据证实该鉴定存在程序违法，也无提供证据证实该鉴定结论有错，故平安保险河源支公司主张对刘近先伤残等级及后续治疗费用重新鉴定，理据不足，不予采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条第二款的规定：“上一年度”是指一审法庭辩论终结时的上一年统计年度。因此，刘近先的赔偿标准可参照辩论终结时的上一统计年度标准计算，即按《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》依法进行计算。根据刘近先的诉讼请求，其合理损失计赔如下：1、医疗费：刘近先在治疗过程中共用去医疗费59534.37元，有医院出具的疾病诊断证明书、医疗费发票予以证实，经审查亦合法合理，予以认定。刘近先请求超出部分，不予支持。2、住院伙食补助费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准确定。”的规定，河源市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为100元/天，住院伙食补助费为100元/天×13天（住院天数）=1300元。3、营养费：因治疗医院并无关于加强营养的医嘱，故刘近先主张营养费用，与法无据，不予支持。4、住宿费：由于刘近先并无提供到外地住院需要住宿及住宿费用票据，故刘近先主张住宿费用，与法无据，不予支持。5、误工费：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。刘近先自受伤住院治疗之日至定残日前一天（定残时间为2019年2月18日）共误工137天。因刘近先的户籍性质为农村居民，故原告的误工费损失（40578元/年÷365天/年×137天）=15230.64元。6、护理费：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“……护理人员原则为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数”的规定，一审法院确定原告住院期间护理人员为1人，刘近先住院13天，护理费为150元/天×13天（住院时间）×1人=1950元。7、残疾赔偿金：交通事故造成刘近先九级伤残。残疾赔偿金是伤者因他人致害受伤后由加害人给伤者所造成物质性收入损失的一种补偿，应当根据案件的实际情况、结合伤者住所地、经常居住地等因素，综合确定残疾赔偿金的计算标准。刘近先的户籍性质为农村居民，故原告残疾赔偿金为63120元[15780元/年×20年×20%（伤残指数）]。8、交通费：刘近先虽未提供交通费用票据予以证实交通费用数额，但刘近先因交通事故确实发生交通费用的支出，根据原告的就医地点、时间及处理交通事故的人数，酌定交通费为2000元。刘近先请求超出部分，不予支持。9、精神损害抚慰金：刘近先因车祸致伤构成九级伤残，确实对其造成精神上的伤害，确定精神损害抚慰金为12000元。刘近先请求超出部分，不予支持。10、伤残鉴定费：有刘近先提供的伤残鉴定费发票予以证实，经审查，该费用是此交通事故的合理损失，刘近先请求鉴定费用，予以支持，即鉴定费为3940元。11、后续治疗费：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条“……但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿”的规定，根据广东中法司法鉴定所河源分所出具的关于“刘近先后续用于右胫腓骨内固定物拆除术的治疗费用为22500元”的鉴定意见，刘近先主张赔偿后续医疗费损失为22500元，合法有据，予以支持。以上刘近先因交通事故造成的各项损失共计181575.01元（其中属于医疗费用范围损失为83334.37元，属于伤残范围损失为98240.64元）。因肇事车辆粤Ｊ×××××号小型普通客车在被告平安保险河源支公司处投保了机动车交通事故第三者责任强制保险，事故发生在保险期限内，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险限额范围内予以赔偿”的规定，因此平安保险河源支公司在肇事车辆粤Ｊ×××××号小型普通客车的机动车交通事故第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额内向刘近先赔偿交通事故人身损害的损失10000元（已赔）；在交强险死亡伤残赔偿限额内负责赔偿原告交通事故人身损害的损失98240.64元。对于刘近先已超出第三者责任强制保险限额的事故损失73334.37元（181575.01元-10000元-98240.64元），因本案是机动车与机动车之间发生交通事故，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“……超过责任限额的部分，按照下列方式承担赔偿责任：……（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”的规定，蓝远安负事故的全部责任，应承担100%的赔偿责任，即应赔偿原告73334.37元。又因肇事车辆粤Ｊ×××××号普通小型客车在平安保险河源支公司处投保了责任限额1000000元的第三者责任商业保险，事故发生在保险期限内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：……（二）不足部分，由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿”的规定，蓝远安的赔偿责任应由平安保险河源支公司在粤Ｊ×××××号小型普通客车的第三者责任商业保险限额内承担。因刘近先超出第三者责任强制保险限额的事故损失未超出粤Ｊ×××××号小型普通客车的第三者责任商业保险责任限额1000000元，因此蓝远安在本案中无需再承担赔偿责任。平安保险河源支公司提出与本案处理不符的辩解，不予采纳。综上，一审法院依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第三款、第一百一十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司河源中心支公司应在判决生效之日起五日内在粤Ｊ×××××号小型普通客车第三者责任强制保险限额122000元内，直接向刘近先赔偿因交通事故受伤造成的损失98240.64元。二、中国平安财产保险股份有限公司河源中心支公司应同时在粤Ｊ×××××号小型普通客车第三者责任商业保险限额1000000元内，直接向刘近先赔偿因交通事故受伤造成的损失73334.37元。（上列款项交一审法院转刘近先收领，法院帐号：户名：紫金县人民法院，开户行，中国工商银行紫金县支行，帐号：20×××76。同时注明案号。）三、驳回刘近先的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3994元，适用简易程序减半收取1997元，由刘近先负担20元，中国平安财产保险股份有限公司河源中心支公司负担1987元。二审期间，双方当事人未提交新的证据。一审查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，紫金县公安局交通警察大队委托广东中法司法鉴定所对被上诉人刘近先的伤残情况进行鉴定，该鉴定鉴定机构和人员具备相应的资质，鉴定程序合法。鉴定人员对被上诉人刘近先进行了体格检查，审查了相关的X光片及病历资料，综合案情及文证和影像资料认为被上诉人刘近先的右踝关节功能丧失79.36%构成九级伤残，结论依据充分，一审法院予以采信并无不妥。上诉人平安保险河源支公司未提供任何证据予以反驳上述鉴定结论，其申请重新鉴定的理由缺乏依据，本院予以驳回。综上所述，上诉人的上诉请求不成立，本院予以驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律准确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费597元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司河源中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张运生审判员  黄 莉审判员  曾贵芳二〇一九年九月二十九日书记员  高小宝