山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁01民终7141号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司，住德州经济技术开发区三八路与康博大道十字路口西北角。法定代表人：王伟,总经理。委托诉讼代理人：宣燕辉，北京市京大（济南）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张毓廷，北京市京大（济南）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王新生，女，1960年2月21日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：谭珉，山东圣义律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘璐，山东圣义律师事务所实习律师。原审被告：任永民，男，1986年9月25日出生，汉族，住山东省乐陵市。上诉人阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司因与被上诉人王新生及原审被告任永民机动车交通事故责任纠纷一案，不服济南市槐荫区人民法院（2018）鲁0104民初4846号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年08月06日立案后，依法组成合议庭，进行了审理。本案现已审理终结。阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司上诉请求：1.撤销一审判决第四项、第六项及第八项并依法改判；2.上诉费由王新生及任永民承担。事实和理由：一、一审法院认定王新生误工证据不足，依法应予以改判。王新生主张误工费明显不符合相关规定，事故发生时王新生已58周岁，超过女职工55周岁退休规定，在已退休领取退休金的情况下不应支持王新生的误工主张。退一步讲，即使应赔偿误工费，王新生也应该提供充分证据，包括返聘合同、工资发放银行流水及考勤记录等，王新生主张从事保险代理工作却未提供保险代理从业资格证证实符合保险代理主体资格，仅仅依靠一份注明为佣金且不连贯的银行流水无法证实误工情况，该佣金在超过纳税额度后无纳税证明不符合税收管理规定，在一审法院未对王新生工作情况进行核实真伪的情况下，据以认定退休人员误工明显不符合最高院关于返聘人员误工费赔偿原则，据此，阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司认为王新生误工费不应得到支持。再退一步讲，根据人身损害赔偿司法解释规定，即使证据充足误工费也应计算至定残日前一天，一审法院将鉴定意见中后续治疗误工期间20天进行计算，系明显违反法律规定应予以改判。二、护理费计算错误，依法应予改判。王新生提供的护工证据不足，应驳回该部分护理费。根据护理规范，作为专业护工除健康证外尚须提供上岗证方能从事护理工作，该家政公司聘用无上岗证人员明显违法，王新生未提供转账记录或现金缴纳的收据等证实护理费支付凭证无主张护理费资格，同时该公司不提供机打发票而是出具连号的定额发票明显违反发票管理规定，上述证据的矛盾只能得出王新生未聘请护工未支付护理费的结论，一审法院该部分判决系明显错误，应予以改判。一审法院按照4400元计算孙某某护理费明显错误，依法应予以改判。该护理人员工资表造假嫌疑明显，根据常识可知清明节、元旦、春节、五一劳动节均发生在该工资表出具时间段，扣除春节等法定假日如何能得出22天的出勤天数记录，扣发证明等证据在一审法院未核实的情况下，如何得出工资损失4400元的结论，可参照每天100元护工标准计算护理费。王新生辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律准确，应依法维持。王新生向一审法院起诉请求：1.判令阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司、任永民赔偿王新生医疗费111654.27元、残疾赔偿金73578元、后续治疗费12000元、误工费20158元、护理费26546元、住院伙食补助费5100元、营养费5000元、精神损害抚慰金2000元、残疾器具辅助费4500元、财物损失1000元、交通费1500元、鉴定费2900元。一审法院认定，任永民驾驶车辆发生交通事故，致王新生受伤。经有关部门认定任永民承担事故的全部责任，王新生无责任。任永民驾驶的车辆在阳光保险公司处投保交强险及商业三者险。一审法院认为：阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司应在交强险责任限额范围内承担赔偿责任；不足部分，由该保险公司根据保险合同在商业三者险责任限额内予以赔偿；仍有不足的，由任永民予以赔偿。王新生要求阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司、任永民赔偿医疗费111654.27元，符合法律规定，一审法院予以支持。阳光保险公司认为应扣除部分非医保用药，无据，一审法院不予支持。王新生要求阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司、任永民赔偿伤残赔偿金73578元，后当庭变更为79098元，后续治疗费12000元，住院伙食补助费5100元，符合法律规定，一审法院予以支持。王新生要求阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司、任永民赔偿误工费20158元，根据有关部门鉴定意见书，其伤后误工期限为180天，后续治疗期间误工期限为20天，总计200天，其要求按照2017年山东省城镇居民人均可支配收入36789元计算为20158元，符合法律规定，一审法院予以支持。阳光保险公司认为对后续治疗期间的误工费不予承担，无据，一审法院不予支持。王新生要求阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司、任永民赔偿护理费26546元，根据有关部门的鉴定意见书，其伤后护理期限为90天，住院期间2人护理，出院后1人护理，后续治疗期间1人护理10天，其称住院期间由护工、儿媳孙某某护理，出院后由护工、孙某某护理。关于护工的护理费，其称护工共计护理60天，并提交家政服务中心营业执照复印件、山东省家政服务中介合同两份、护工身份证复印件两份、护理费发票132张证明其主张，经审查，王新生要求护工护理费按照13200元计算，证据充足，一审法院予以支持；关于孙某某护理费，其称孙某某护理91天，要求按照月工资4400元计算，并提供身份证复印件、企业登记证书、劳动合同、2017年12月至2018年5月工资发放表复印件、工资扣发证明证明其主张，阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司、任永民有异议，认为按当时规定已超纳税标准，同意按照3500元计算，经审查，根据王新生提交的证明能够证明孙某某确系济南市天桥区天发幼儿园职工，月工资为4400元，故王新生要求孙某某的护理费按照每月4400元计算为13346元，证据充足，一审法院予以支持。综上所述，王新生要求阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司、任永民赔偿护理费26546元，符合法律规定，一审法院予以支持。王新生要求阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司、任永民赔偿营养费5000元，根据有关部门的鉴定意见书，其伤后营养期限为90天，后续治疗期间营养期限为10天，共计100天，其要求按照每天50元计算，无据，阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司、任永民同意按照每天30元计算为3000元，不违反法律规定，一审法院予以准许。王新生要求阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司、任永民赔偿精神损害抚慰金2000元，根据有关部门鉴定意见书，其构成十级伤残，一审法院酌定为1000元。王新生要求阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司、任永民赔偿残疾器具费4500元、财产损失费1000元，证据不足，一审法院不予支持。王新生要求阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司、任永民赔偿交通费1500元，根据其伤情及复查情况，一审法院酌定为600元。王新生要求阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司、任永民赔偿鉴定费2900元，属实际产生的损失，一审法院予以支持。综上所述，王新生要求阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司、任永民赔偿医疗费111654.27元、伤残赔偿金79098元、后续治疗费12000元、误工费20158元、护理费26546元、住院伙食补助费5100元、营养费3000元、精神损害抚慰金1000元、交通费600元、鉴定费2900元，符合法律规定，一审法院予以支持。任永民已垫付3000元，阳光保险公司已垫付80000元，应当予以扣除。一审法院判决如下：一、阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司于判决生效之日起十日内在交强险赔偿限额内赔偿王新生医疗费10000元。二、阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司于上述期限内在交强险赔偿限额内赔偿王新生精神损害抚慰金1000元。三、阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司于上述期限内在交强险赔偿限额内赔偿王新生伤残赔偿金79098元。四、阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司于上述期限内在交强险赔偿限额内赔偿王新生误工费20158元。五、阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司于上述期限内在交强险赔偿限额内赔偿王新生交通费600元。六、阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司于上述期限内在交强险赔偿限额内赔偿王新生护理费9144元。七、阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司于上述期限内在商业三者险赔偿限额内赔偿王新生医疗费101654.27元。八、阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司于上述期限内在商业三者险赔偿限额内赔偿王新生护理费17402元。九、阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司于上述期限内在商业三者险赔偿限额内赔偿王新生后续治疗费12000元。十、阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司于上述期限内在商业三者险赔偿限额内赔偿王新生住院伙食补助费5100元。十一、阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司于上述期限内在商业三者险赔偿限额内赔偿王新生营养费3000元。上述一至十一项应扣除阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司已垫付的80000元。十二、任永民于上述期限内赔偿王新生鉴定费2900元。上述第十二项应扣除任永民已垫付的3000元。十三、驳回王新生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5289元，减半收取2645元，由王新生负担38元，由任永民负担2607元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。经审理本院认定，一审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：本案的争议焦点为：王新生误工费和护理费的具体数额问题。关于误工费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算到定残日前一天。本案中，虽然发生交通事故时，王新生已达58周岁，但不能以此认定，其即丧失了劳动能力。王新生提交的中国建设银行个人活期账户交易明细可以看出，王新生从2017年12月至事故前，自华夏人寿保险股份有限公司领取佣金，但收入不固定。一审法院按照2017年山东省城镇居民人均可支配收入36789元计算其误工费并无不当。关于误工期限问题，经法庭调查，王新生于2018年5月26日发生交通事故，定残日为2018年12月18日，依此计算，王新生的误工期限为206天，一审法院根据王新生提供的证据，认定误工期限为200天，并据此作出判决，未超过206天的误工期间，本院予以支持。阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司关于后续治疗误工期间20天不应计算的主张，本院不予支持。关于王新生护理费问题，王新生在一审中提供的山东省家政服务中介合同两份、护理费发票132张、两护工身份证复印件等可以证实王新生伤后雇佣两护工对其进行护理并支付护理费13200元的事实，一审法院据此支持13200元的护理费正确，应予维持。关于王新生儿媳妇孙某某因护理王新生而减少工资的事实，王新生提交了劳动合同、工资发放表复印件及工资扣发证明，上述证据可以证实孙某某因护理王新生导致工资减少，因此一审法院支持13346元护理费正确，应予以维持。综上所述，阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费968元，由阳光财产保险股份有限公司德州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  刘继英审判员  刘彦亭审判员  赵 雯二〇一九年九月二十四日书记员  杨 燕