江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣11民终1159号上诉人（原审被告）：徐新福，男，1969年8月17日出生，汉族，住江西省上饶县。委托诉讼代理人：戴国斌，江西帝经律师事务所律师，特别授权。被上诉人（原审原告）：许旺清，男，1968年8月10日出生，汉族，住江西省弋阳县。委托诉讼代理人：许涛，男，1987年1月4日出生，住江西省弋阳县，系许旺清儿子，特别授权。原审被告：上饶市九狮汽车发展有限公司，住所地江西省铅山县交通局院内，统一社会信用代码91361124343239830M。法定代表人：方海文，该公司执行董事。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司，住所地江西省上饶市信州区三江大道189号，统一社会信用代码91361100F38817744B。负责人：蒙维杰,该公司经理。委托诉讼代理人：周苗，该公司员工，特别授权。上诉人徐新福因与被上诉人许旺清以及原审被告上饶市九狮汽车发展有限公司、中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司（以下简称“人民财保上饶市公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省上饶县人民法院（2018）赣1121民初3691号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人徐新福上诉请求：1、请求贵院依法撤销第二项判决，并依法改判上诉人无需再向上诉人支付任何损失；2、请求贵院依法改判原审被告中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司退还上诉人21,261.34元；3、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1、本案认定被上诉人停运损失费55246.4元不当。2、被上诉人的停运损失以及误工费存在重复计算，应当予以扣除。3、本案的停运损失鉴定费应当由被上诉人自行承担。被上诉人许旺清辩称：上诉人说的误工费和停运损失不存在重新计算的问题，我们还有其它的车辆。原审被告上饶市九狮汽车发展有限公司、人民财保上饶市公司未发表答辩意见。许旺清向一审法院起诉请求：1、判令被告徐新福赔偿原告各项经济损失共计356,751.55元〈详见赔偿清单〕；2、判令被告九狮公司对被告徐新福应赔偿原告的损失承担连带赔偿责任；3、判令被告中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司在交强险及第三者商业险责任限额范围内承担赔偿责任；4、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2017年10月13日6时10分许，被告徐新福驾驶赣Ｅ×××××号重型自卸货车从湖村乡碧霞村碎石场驶往枫岭头镇方向，途经冷铺线上饶县湖村乡碧霞村廿八都路口路段右转弯驶进冷铺线时，与从湖村乡驶往上饶县城方向由原告所驾驶的赣Ｅ×××××重型自卸货车发生碰撞，造成原告受伤及两车受损的交通事故。经江西省上饶县公安局交通警察大队于2017年10月25日作出饶县公交认字[2017]第300号道路交通事故认定书，认定徐新福负本起事故全部责任；许旺清不负责任。事故发生后，原告被送往上饶县中医院、上饶县第三人民医院住院治疗61天，住院期间共计发生医疗费用92,431.55元，其中被告徐新福垫付3万元，被告人民财保上饶市公司垫付1万元。出院诊断为：1、左胫腓骨远端开放性粉碎性骨折；2、左侧第二骨骨折；3、左侧第二肋骨骨折；4、左踝骨皮肤挫裂伤；5、左小腿皮肤挫裂伤；6、全身多处软组织挫伤；7、左跟骨骨折内固定术后。原告委托江西铭志司法鉴定中心上饶分所于2018年6月10日作出赣铭SR（2018）医检鉴字第06008号法医学鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人许旺清因发生交通事故受伤致成左踝关节功能丧失82%，评定构成九级伤残；2、评定其必然发生的后续治疗费为18,000元；3、评定其伤后误工期至评残前一日止，护理期120日，营养期120日。原告委托上饶市工营价格评估有限公司于2018年7月10日作出工价（2018）评字第55号评估结论书，评定赣Ｅ×××××号车的停运损失为71,600元。共支付鉴定费6,300元。审理中，被告人民财保上饶市公司申请对原告的非医保用药及后续治疗费的关联性和必要性进行鉴定，经本院委托江西天剑司法鉴定中心于2018年9月20日作出天剑司法鉴定中心[2018]临鉴字第251号鉴定意见书，鉴定意见：1、被鉴定人许旺清的后续治疗费中二期拆除跟骨内固定物与本次交通事故不具有关联性，左踝关节瘢痕松解手术费用与本次交通事故具有关联性和必要性。2、被鉴定人许旺清的非医疗保险费用合计5,412.66元。被告徐新福申请对赣Ｅ×××××号车的停运损失进行重新鉴定，经本院委托南昌市广发价格评估公司于2019年1月22日作出南广价（2018）评字第A116号价格评估结论报告书，评估赣Ｅ×××××号车的停运损失为55,246.4元，支付鉴定费3,000元。原告许旺清为赣Ｅ×××××号车的实际所有人。赣Ｅ×××××号车的实际车主为被告徐新福，登记在被告上饶市九狮汽车发展有限公司的名下，双方为挂靠关系，该车在被告人民财保上饶市公司投保了交强险、商业三者险100万元并不计免赔，事故发生在保险有效期内，被告徐新福为合法驾驶。原告父亲许志新生于1944年8月3日；母亲邵金珠生于1949年11月8日，有三个子女抚养。一审法院认为，江西省上饶县公安局交通警察大队于2017年10月25日作出饶县公交认字[2017]第300号道路交通事故认定书，当事人无异议，本院认定徐新福负本起事故全部责任，许旺清不负责任。原告因本次事故造成损失如下：1、原告主张用去医疗费92,431.55元，有发票为证，予以支持；江西天剑司法鉴定中心于2018年9月20日作出天剑司法鉴定中心[2018]临鉴字第251号鉴定意见书，认为被鉴定人许旺清的后续治疗费中二期拆除跟骨内固定物与本次交通事故不具有关联性，左踝关节瘢痕松解手术费用与本次交通事故具有关联性和必要性。结合上饶县第三人民医院的出院记录，其中入院情况记载原告有左侧跟骨骨折手术史2年，入院诊断有左侧跟骨骨折内固定术后，且本次诊疗经过没有左侧跟骨骨折内固定的手术记录，故原告主张的左侧跟骨骨折内固定取出后续治疗费与本案无关联性，但因原告主张的后续治疗费未对拆除跟骨内固定物和左踝关节瘢痕松解手术费用分别鉴定，本院无法界定其费用的金额，原告主张18,000元后续治疗费的诉讼请求不予支持，原告可在左踝关节瘢痕松解手术费发生后另行主张。2、原告主张住院伙食补助费20元/日×61日=1,220元，符合法律规定，应予以支持。3、原告主张营养费20元/日×120日=2,400元，其经鉴定营养期为120日，该项诉讼请求予以支持。4、原告主张护理费145.2元/日×120日=17,424元，其经鉴定护理期为120日，且护理标准符合规定，予以支持。5、原告主张残疾赔偿金31,198元/年×20年×20%=124,792元，原告提供了其经常居住地为城镇规划区内的证据，该项请求符合法律规定，予以支持。6、原告主张交通费610元，予以支持。7、原告主张精神损害抚慰金8,000元，本院酌定6,000元。8、原告主张被抚养人生活费9,870元/年×（7+12）年÷3×20%=12,502元，予以支持。9、原告主张误工费172.8元/日×240日=41,472元,原告经鉴定误工期至定残前一日（2018年6月9日）即240日，且其提供了从事运输业的相关证据，其主张的误工标准符合法律规定，该项请求予以支持。10、原告主张停运损失为71,600元，经重新鉴定停运损失为55,246.4元，被告徐新福提出误工费与停运损失有重复计算及超出核定载重量部分不予支持的抗辩意见，本院认为，停运损失的评定中，已将驾驶员工资及正常开支予以扣除，故被告徐新福认为误工费与停运损失重复计算的抗辩意见不予采纳；停运损失是根据车辆的实际营运情况评定的，应予以支持。11、原告主张鉴定费6,300元，有发票为证，予以支持。原告的合理损失为354,097.95元（不含鉴定费6,300元）。根据法律规定，同时投保机动车交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿。由被告人民财保上饶市公司在交强险限额范围内赔偿12万元；超出交强险限额部分金额234,097.95元，被告徐新福按全责承担，被告上饶市九狮汽车发展有限公司承担连带责任。赣Ｅ×××××号车在被告人民财保上饶市公司投保了商业三者险100万元并不计免赔，超出交强险限额部分由被告人民财保上饶市公司代为赔付。审理中，被告人民财保上饶市公司提出非医保用药及停运损失不予承担的抗辩意见，根据其提供的发送保险单签收单，证明向被保险人上饶市九狮汽车发展有限公司送达了保险单、机动车综合商业保险条款、机动车综合商业保险免责事项说明书，机动车综合商业保险条款对非医保用药及停运损失不予承担的约定免责事项用黑体字进行了提示，且就免责条款作出了书面说明并送达，能够证明被告人民财保上饶市公司对免责条款履行了明确说明义务。而且，被告上饶市九狮汽车发展有限公司作为从事汽车运输的企业，车辆保险业务知识较为熟悉，完全能够理解免责条款的说明内容。由此，经鉴定，原告的非医保用药5,412.66元及停运损失55,246.4元，被告人民财保上饶市公司不负赔偿责任，由被告徐新福赔偿。综上，被告人民财保上饶市公司在交强险、商业三责险限额范围内赔偿原告损失293,438.89元，扣减已垫付的1万元，实际赔付283,438.89元。由被告徐新福赔偿原告非医保用药5,412.66元、停运损失55,246.4元，核减其已垫付的3万元，实际支付30,659.06元，被告上饶市九狮汽车发展有限公司承担连带责任。原告的其他诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第十七条、第六十五条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三条、第十六条、第二十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司上饶市分公司在交强险责任限额内赔偿原告许旺清损失120,000元，在商业三责险范围内赔付原告许旺清173,438.89元，合计293,438.89元，核减已垫付1万元，实际支付283,438.89元，该款在本判决生效之日起10日内付清；二、被告徐新福赔付原告许旺清的损失30,659.06元，被告上饶市九狮汽车发展有限公司负连带责任，该款在本判决生效之日起10日内付清；三、驳回原告许旺清的其他诉讼请求。案件受理费6,652元，减半收取计币3,326元，由被告徐新福负担。鉴定费9,300元，由原告许旺清负担1,500元，由被告徐新福负担7,800元。二审中，被上诉人提交了车辆行驶证一份，拟证明被上诉人许旺清的收入是多种来源。上诉人对该证据的证明对象有异议，认为该份证据不符合事实，一人不可能同时驾驶两辆车辆，而且该辆是由他人驾驶，故不会造成本案交通事故的损失。本院认为，该证据不属于二审新的证据，且与本案的基本事实无关，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据法律规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中，上诉人徐新福提出本案认定被上诉人停运损失费金额不当以及停运损失鉴定费应当由被上诉人自行承担的上诉理由，但没有证据可以证明该主张，其应承担举证不能的不利后果，该上诉理由本院不予采纳。停运损失和误工费均属于法律规定的交通事故损失项目，一审法院依法对本案被上诉人的停运损失费和误工费作出判决并无不当，上诉人提出被上诉人的停运损失和误工费存在重复计算，应当予以扣除的上诉理由本院亦不予采纳。综上所述，上诉人徐新福的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1182元，由上诉人徐新福负担。本判决为终审判决。审判长 韩 扬审判员 董有生审判员 郑 彬二〇一九年九月三日书记员 叶华生