广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终1825号上诉人（原审被告）：万伟，男，汉族，1985年9月11日出生，身份证住址：四川省江油市，委托诉讼代理人：陈佳，广东海瀚律师事务所律师。委托诉讼代理人：周全，广东海瀚律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：中国南海工程有限公司物业管理分公司。住所地：广东省深圳市罗湖区翠竹路化工大厦508室。统一社会信用代码：91440300746645526Y。负责人：陈瑶。委托诉讼代理人：陈志勇，广东竹石律师事务所律师。委托诉讼代理人：赖莹，广东竹石律师事务所实习律师。原审被告：熊东明，男，汉族，1959年12月29日出生，身份证住址：贵州省凯里市，上诉人万伟因与被上诉人中国南海工程有限公司物业管理分公司（以下简称南海物业管理分公司）、原审被告熊东明股东损害公司债权人利益责任纠纷一案，不服深圳市罗湖区人民法院（2018）粤0303民初1929号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人万伟上诉请求：撤销一审判决，改判驳回南海物业管理分公司对万伟的诉讼请求。事实与理由：一、深圳市市场监督管理局已取消实收资本备案，一审法院以红庄时代餐饮连锁（深圳）有限公司（以下简称红庄公司）未进行实收资本备案而认定万伟未履行出资义务错误。红庄公司于2016年6月12日成立，深圳市市场监督管理局已不再受理实收资本备案。二、万伟已完成10万元实缴出资义务。万伟于2016年6月2日、6月3日共计向红庄公司法定代表人刘之超转账10万元，同时刘之超于2018年10月14日出具《关于万伟实缴出资的说明》。被上诉人南海物业管理分公司辩称，一、涉案公司章程规定，股东出资方式为认缴出资，股东首期缴纳0元，万伟认缴10万元，2066年5月31日前缴付到位，注册资本实收情况向商事登记机关备案。万伟向刘之超转账10万元，系直接汇入刘之超个人账户，工商信息未显示有实收资本，不能证明股东履行了出资义务。二、根据《中华人民共和国公司法》第二十八条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第二十条规定，万伟不能证明已实际缴纳出资，应当承担补充清偿责任。三、虽然深圳市市场监督管理局发布公告取消实收资本备案，但公司应当在年度报告中填报其股东或发起人实缴出资的相关信息，取消实收资本备案不能作为免除股东出资义务的根据。综上，请求驳回上诉，维持原判。原审被告熊东明未陈述意见。南海物业管理分公司向一审法院起诉请求：判令万伟在未出资10万元本息范围内、熊东明在未出资60万元本息范围内，向南海物业管理分公司承担（2016）粤0303民初18898号民事判决判项下的赔偿责任。一审法院认定事实：万伟、熊东明与刘之超作为股东，于2016年5月31日共同拟定红庄公司章程，根据章程规定，红庄公司注册资本为100万元，股东出资方式为认缴出资，认缴出资额分别为刘之超30万元、万伟10万元、熊东明60万元。各股东认缴出资额分期缴纳，首期缴纳0元，剩余出资应在2066年5月31日前缴付到位。此外，章程还确定公司应当将注册资本实收情况向商事登记机关备案。随后，红庄公司于2016年6月12日正式成立。截止南海物业管理分公司起诉之日，红庄公司未有注册资本实收情况的备案登记。另查，本案南海物业管理分公司因租赁合同纠纷，将红庄公司、刘之超诉至一审法院。经审理，一审法院依法作出（2016）粤0303民初18898号民事判决，判令红庄公司、刘之超承担相应责任。因其未履行生效判决所确定的义务，南海物业管理分公司遂向一审法院申请强制执行。经一审法院强制执行，因未能发现被执行人的财产线索，一审法院依法作出（2017）粤0303执2167号执行裁定书，裁定终结本次执行程序。再查，万伟分别于2016年6月2日、6月3日向刘之超转账5万元、5万元，共计10万元。一审法院认为，本案系股东损害公司债权人利益责任纠纷。《红庄公司章程》载明其股东以认缴方式出资100万元，首期出资额为0元，若股东已实际出资，则应向商事登记机关备案。截止南海物业管理分公司起诉之日，红庄公司均未向商事登记机关备案实收注册资本的情况。熊东明经一审法院合法传唤未到庭应诉，亦未举证证明其已实际缴纳出资，应承担举证不能的不利后果；万伟虽主张其向股东刘之超转账10万元，但该款项系直接汇入刘之超个人账户，不能证明其完成了实缴注册资本的义务。因万伟、熊东明未履行实际出资的法定义务，导致南海物业管理分公司在（2016）粤0303民初18898号民事判决中的债权无法得到实现，万伟、熊东明应承担相应的法律责任。综上所述，依照《中华人民共和国公司法》第二十条第三款、第二十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：万伟、熊东明应于判决生效之日起十日内，在其未出资的10万元、60万元本息范围内，对红庄公司在（2016）粤0303民初18898号民事判决确定的债务中不能清偿的部分，对南海物业管理分公司承担补充清偿责任。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费100元、公告费500元，均由万伟、熊东明承担。本院经审理查明：一审法院所查属实，本院予以确认。另，二审期间，万伟提交了如下证据：证据1，红庄公司装修期间的《收据》5份，出具期间为2016年6月至2016年10月，金额共计138705元，拟证明红庄公司一直是在装修过程中，实际没有开业，装修过程中有收到股东缴付的出资，用出资款支付装修款项及租金；证据2，深圳市市场监督管理局关于取消实收资本备案事项的公告，拟证明深圳市市场监督管理局发布公告于2015年2月13日起取消实收资本备案；证据3，刘之超出具的《关于万伟实缴出资的说明》，拟证明刘之超已收到万伟的10万元出资。南海物业管理分公司对证据1的真实性、合法性、关联性不予认可；对证据2的真实性、合法性、关联性予以认可，但认为公司应自行公示注册资本实收情况；对证据3的真实性、合法性、关联性不予认可。二审期间，南海物业管理分公司提交了如下证据：证据1，红庄公司工商登记信息，拟证明截至2016年万伟实缴出资额为0元；证据2，深市监罗异决字[2018]133834号《载入经营异常名录决定书》，拟证明红庄公司因不按时提交2017年年度报告被载入经营异常名录。万伟对证据1的真实性、合法性、关联性予以认可，对证据2的关联性不予认可。本院认为，2013年修改后的《中华人民共和国公司法》第二十六条第一款规定：“有限责任公司的注册资本为在登记机关登记的全体股东认缴的出资额。”第二十八条第一款规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自认缴的出资额……”根据上述法条规定，公司注册资本由之前的实缴制改为了认缴制，出资缴纳的时间由公司章程规定。本案中，南海物业管理分公司主张万伟、熊东明作为红庄公司股东未向红庄公司缴纳出资，但《红庄公司章程》第十三条规定：“经全体股东一致约定，股东认缴出资额分期缴付：首期缴纳0万元，2066年5月31日前全部缴付到位”，现无证据证明红庄公司各股东已经根据公司实际经营需要重新制定了出资计划，且股东认缴出资的期限已经届满。故南海物业管理分公司以万伟、熊东明作为红庄公司股东未向红庄公司缴纳出资为由，提出的万伟、熊东明应在其未出资本息范围内对红庄公司在（2016）粤0303民初18898号民事判决确定的债务中不能清偿的部分向南海物业管理分公司承担补充清偿责任的主张，无事实和法律依据，本院不予采纳。本案中，虽然万伟、熊东明一审期间未到庭应诉，但一审判决关于万伟、熊东明的责任认定明显不当，亦严重损害了万伟、熊东明的合法权益，本院予以纠正。综上所述，万伟的上诉请求成立，应予支持。本院依照《中华人民共和国公司法》第二十六条第一款、第二十八条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销深圳市罗湖区人民法院（2018）粤0303民初1929号民事判决；二、驳回中国南海工程有限公司物业管理分公司的诉讼请求。一审案件受理费100元、公告费500元，二审案件受理费100元，均由中国南海工程有限公司物业管理分公司负担。本判决为终审判决。审判长 康  春  景审判员 王    勇审判员 林  高  峰二〇一九年九月十九日书记员 刘惠惠（兼）