北京市顺义区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0113民初21116号原告：张雪生，男，1978年8月6日出生，汉族，户籍所在地北京市西城区，住北京市顺义区，身份号码×××。委托诉讼代理人：苑喜报，北京嘉盾律师事务所律师。被告：北京品鹏安居装饰有限责任公司，住所地北京市顺义区仁和镇梅香街9号院13号楼2层208室，统一社会信用代码91110113MA004K273M。法定代表人张运朋，总经理。被告张运朋，男，1977年3月6日出生，汉族，北京品鹏安居装饰有限责任公司总经理，住北京市顺义区，身份号码×××。原告张雪生与被告北京品鹏安居装饰有限责任公司（以下简称：品鹏安居公司）、张运朋建设工程施工合同纠纷一案，本院受理后，第一次于2018年8月27日公开开庭进行了审理，原告张雪生及其委托诉讼代理人苑喜报、被告兼被告品鹏安居公司法定代表人张运朋到庭参加诉讼。第二次于2019年9月9日公开开庭进行了审理，原告张雪生及其委托诉讼代理人苑喜报到庭参加诉讼，被告经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张雪生向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与第一被告之间于2016年10月31日签订的建设工程施工合同；2、判令第一被告返还原告工程款270000元并承担相应的违约责任，第二被告承担连带责任。事实与理由：2016年10月31日，被告与原告签订一份建设工程施工合同，约定被告为原告的自建别墅施工，原告按照约定向被告支付了工程款，被告逾期仍未向原告交工，经多次催促无果，因此原告向法院起诉，请求法院依法判决支持原告的诉讼请求。被告张雪生第一次参加庭审时辩称：不同意解除施工合同，我已经履行了施工合同。原告没有提供计算方法，而且我方有相关单据，相关费用已经发生了。原告支付的工程款确实是用在了施工项目上。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院经审理认定事实如下：2016年10月31日，张雪生（发包方、甲方）与品鹏安居公司（承包方、乙方）签订了《张雪生别墅（三层）建筑、装修施工合同》。承包的工程范围：土方开挖、桩基工程、基坑支护、降水工程、主体建设工程、内外装饰工程、水电工程、上下水工程、普通院落工程、中央空调工程等，备注：上述工程量依据甲方提供的图纸进行施工……；合同工期为180个日历天，从甲方通知之日起算；双方约定采用总价包干合价人民币1300000元，含各项措施费、管理费等。上述包干总价包括承包所有人工费、材料费、机械费、管理费等一切费用，不再作任何人工、材料调差，除甲方改变原有施工方案外；……工程完工后，乙方提交全部竣工资料，申请甲方验收，余款20%即260000元作为工程质保金，在验收合格后的一年内无质量问题分3次无息支付；乙方承担该项工程必须严格按施工图纸施工，按现行国家规范操作，甲方按现行国家质量标准验收，工程验收质量标准为合格……；违约责任约定：因乙方自身原因影响该工程不能按本合同约定的工期完工，每延误一天，乙方承担延期费用2000元，累进计算，因乙方原因工程质量不能达到国家质量验收标准，乙方除负责返工达到规定标准外，同时承担因返工修复延迟的工期责任，并同时承担全额发包人因此造成的一切直接和间接损失及法律责任。2017年3月6日，张雪生向品鹏安居公司交付工程款700000元。后张雪生向品鹏安居公司转账100000元、140000元、20000元、80000元、30000元，以上合计1070000元。诉讼中，双方对以下事实存在争议：首先，双方对实际建筑面积和实际工程造价存在争议，原告张雪生认为：我方认为被告完成了80%的工程量，被告只是把房屋的主体建起来了，我多次电话、微信催促被告，被告承诺要进场施工，但是未进场施工。在2018年5月5日，我让被告签订了一份建设工程施工进度协议书，被告只是把主体盖了，其他的什么都没有干。在合同中明确了施工范围，在备注红色字备注了上述工程量依据甲方提供的图纸进行施工。对此，被告认为：按照合同约定除了中央空调我已经完成了我的工程量，当时中央空调作价11万元，原告没有付给我中央空调的钱，原告实际支付了我107万元，我实际完成了114万元的工程。合同之外有增项部分，原告支付给我的钱不够工程量的。另，经本院询问，原告称：涉诉房屋现在已经施工完毕，已经装修了，还没有入住。2019年9月9日装修完成。2018年5月5日我们签订的建设工程施工进度询问书，被告是2018年5月15日被告撤场。被告撤场的原因说他没有钱了。当时被告好几个施工点都没有完工，我催被告，被告一直说尽快施工，但也就再没有进场施工。被告从2017年3月5日开始施工到2018月5月15日被告主体施工完毕。被告撤场的时候双方对已完工程的工程量没有签订完工量确认单。对此，被告称：2017年9月6日盖了三层了，主体建设完工是2017年10月份完工。没有完成是不可抗力的因素，因为7月份是雨季，6月6日农民工回家收麦持续到11天到15天，另环保治理不让进料等原因，从2017年8月25日开始持续到10月25日。2017年10月27日主体工程完成。关于违约责任一节原告称：本案中，我方要求张运朋承担相应责任的依据是，合同中付款账户约定有两个账户，一个是公司的一个是个人的，我们所有的转账都是转到张运朋的个人账户。故，我方要求张运朋承担连带责任。我方要求被告承担违约责任的依据是按照合同第七条的约定。工期是180天，2017年3月5日开工。故我方明确违约金计算情况为从2017年9月6日开始计算违约金，合同约定是2000元每天，我方计算至起诉之日止。另，关于我方要求返还的工程款27万元，我方给了被告107万元工程款，但是被告没有完成107万元的活，107万元工程款不是这么多活，根据我方找别人问被告干的活是80万元。所以我要求被告就没有花费的27万元返还。被告撤场以后剩余的工程是我另找施工队完工的。另找施工队干尾活和装修，共计花了100万元左右。因被告中途撤场，给我方造成了一个是租金损失，一年20多万元，另我和被告约定的是大包，因被告没有完工，我又从银行贷款把活干完，有利息损失。我认为被告逾期没有完工给我造成的损失共计60万元左右。在诉讼中，被告申请对涉诉工程的造价款进行司法评估，本院依法相关委托评估机构进行评估，在评估过程中被告逾期未交纳评估费，鉴定机构终止鉴定，并将鉴定材料退回法院。上述事实，有《张雪生别墅（三层）建筑、装修施工合同》、付款凭证、微信记录以及当事人的陈述等证据在案佐证。本院认为：根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利。本案被告在第二次庭审时，经本院合法传唤，无正当理由未出庭应诉，视为其放弃了答辩和质证的权利。通过庭审，本院根据各方当事人诉辩基础中的要件事实，排除无争议事实后，确定本案的核心争议焦点是涉诉施工合同的履行情况以及是否应当解除。根据我国合同法的相关规定：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。依法成立的合同，自成立时生效。具体本案中，2016年10月31日，张雪生（发包方、甲方）与品鹏安居公司（承包方、乙方）签订的《张雪生别墅（三层）建筑、装修施工合同》系双方真实意思表示，并不违反法律和行政法规的相关规定，应属合法有效，双方应当按照合同约定履行各自的义务。按照我国合同法的相关规定，合同解除分为约定解除和法定解除。合同法对合同约定解除和法定解除的具体情形均有明确之规定。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定：“当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”第九十四条规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。”具体在本案中，被告明确表示不同意解除合同，双方未达成解除合同的相关协议。张雪生认为被告完成了80%的工程量，只是把房屋的主体建起来，经多次催促被告，被告未进场施工。被告未按照约定完成合同约定的全部施工项目，构成违约，原告有权解除合同。故本院对原告所提解除涉诉施工合同的请求予以支持。就解除时间的确定，本院按照相关法律规定和查明的事实予以确定。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。具体在本案中，根据《张雪生别墅（三层）建筑、装修施工合同》，合同工期为180个日历天，从甲方即原告通知之日起算。原告认为，2017年3月6日开始进场施工，合同时间是180个自然日，2017年9月5日为合同约定的施工期到期。2018年5月5日原告与被告签订了一份建设工程施工进度协议书。原告主张被告只是把主体盖了，其他什么都没干。被告认为，至2017年9月6日，盖了三层，主体建设完工是2017年10月份，由于雨季，6月6日农民工回家收麦持续11天到15天，环保治理不让进料等原因，从2017年8月25日开始持续到10月25日，2017年10月27日才主体完成。根据原、被告的陈述，被告未在指定时间完成合同规定的义务，属于违约，根据双方签订的施工合同约定，因乙方自身原因影响该工程不能按本合同约定的工期完工，每延误一天，乙方承担延期费用2000元，累进计算……。被告品鹏安居公司未按照合同的约定按时完成施工，给原告造成了损失。因此，本院对原告所主张的违约金请求，按照被告的违约行为给原告造成的相关经济损失酌情予以确定。关于原告所主张的，要求被告返还27万元工程款的请求，由于对被告所完成的实际工程面积与实际工程造价，原告未提供充分证据证明，原告的该项主张证据不足，因此对原告要求被告品鹏安居公司返还27万元工程款的请求不予支持。关于原告主张被告张运朋承担连带责任一节。《中华人民共和国公司法》第六十三条规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”本案中，品鹏安居公司股东仅为张运朋，品鹏安居公司为自然人独资公司，张运朋作为品鹏安居公司股东对公司财产独立于其自己的财产承担举证责任。现张运朋未能提供证据证明品鹏安居公司财产独立于其自己财产，因此，张运朋对品鹏安居公司债务承担连带责任。故本院对原告主张被告张运朋承担连带责任的请求予以支持。关于被告在本案中答辩所提相关问题可另行解决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第十条、第三十二条、第六十条、第九十三条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告张雪生与被告北京品鹏安居装饰有限公司所签订的涉诉《张雪生别墅（三层）建筑、装修施工合同》于二〇一八年七月十八日解除；二、被告北京品鹏安居装饰有限责任公司于本判决生效之日起七日内向原告张雪生支付违约金十五万元，被告张运朋对此承担连带责任；三、驳回原告张雪生的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费一万六千五百元，由被告北京品鹏安居装饰有限责任公司、张运朋共同负担，于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  张鹏飞人民陪审员  曹德芹人民陪审员  王 健二〇一九年九月二十八日法官 助理  孙 鹏书 记 员  赵文鑫