云南省昆明市五华区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0102民初1095号原告：众信旅游集团股份有限公司昆明分公司，统一社会信用代码：9153011139705863X4，住所地：云南省昆明市官渡区环城南路745号附3号。法定代表人：王琅，总经理。委托诉讼代理人：张昭燕，云南诚信成律师事务所律师，特别授权代理。被告：云南炫策文化传媒有限公司，统一社会信用代码：91530102MA6N3KMH9R，住所地：云南省昆明市五华区宝善街219号华尔贝大厦15楼A2号。法定代表人：孙泊力。被告：孙泊力，男，1976年9月6日出生，回族，户籍登记地：云南省昆明市五华区。被告：李建丽，女，1990年8月25日出生，汉族，云南省昆明市人，无固定职业，住云南省昆明市盘龙区。委托诉讼代理人：郭余鸿，云南政通人和律师事务所律师，特别授权代理。原告众信旅游集团股份有限公司昆明分公司（以下简称“众信公司”）与被告云南炫策文化传媒有限公司（以下简称“炫策公司”）、孙泊力、李建丽合同纠纷一案，本院于2018年1月14日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告众信公司的委托诉讼代理人张昭燕、被告李建丽的委托诉讼代理人郭余鸿到庭参加诉讼，被告炫策公司、孙泊力经本院公告传唤逾期未到庭应诉，本院依法对其缺席审理。本案现已审理终结。原告众信公司向本院提出诉讼请求：1、被告云南炫策文化传媒有限公司向原告退还诚意金15万元；2、被告云南炫策文化传媒有限公司向原告支付以诚意金15万元为基数按年利率6%为标准计算自2018年5月25日起至2019年1月10日的资金占用利息5750元以及从2019年1月11日起至全部款项还清之日止的资金占用利息；3、被告孙泊力、李建丽在未实缴股东出资本息范围内对被告云南炫策文化传媒有限公司上述债务承担连带清偿责任；4、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2018年5月17日，原告与被告炫策公司签订合作协议，约定由炫策公司在昆明电视台K3频道《会旅游》栏目为原告做旅游产品路线宣传、发布服务，原告向炫策公司支付诚意金15万元，原告就此次合作享有单方任意解除权，双方同时还约定了分成模式、合作期限、违约责任等。2018年5月14日至24日，原告向被告炫策公司支付了诚意金15万元。2018年8月8日，炫策公司告知原告录制暂时取消，9月6日，炫策公司告知已取消与昆明电视台的合作，改为云南电视台国际频道，但该频道的录制时间、形式与原合作协议约定相差甚远，因与炫策公司合作效果不佳且其不能继续履行约定，2018年11月19日原告根据协议约定向被告炫策公司形式单方解除权并要求退还诚意金15万元，炫策公司在原告的书面解除通知上签章确认同意解除合作协议并退还全部诚意金，但至今未履行。被告孙泊力、李建丽系炫策公司股东，孙泊力认缴出资320万元，李建丽认缴出资90万元，但实缴出资军为0元，该二人应当就炫策公司对原告所负债务在未实际出资本息范围内向原告承担连带清偿责任。被告李建丽辩称，对诉讼请求一项李建丽并没有参与公司合同的经营，也没有参与合作，故对此没有答辩；对于第二项诉讼请求协议中未约定且原告未举证证明被告炫策公司违约给其造成了损失，且即使约定了违约责任，按照原告解除《合作协议》通知函，原告要求被告支付2018年5月25日至11月23日之间的资金占用费于法无据；对于第三项，被告李建丽不存在“未履行或未全面履行出资义务的情形”，且未出资股东承担的是补充责任而不是连带责任，李建丽及其他股东不承担责任不会使原告预期利益受损。被告炫策公司、孙泊力缺席，无答辩意见。原告众信公司在本案诉讼期间提交了以下证据材料：一、原告营业执照副本、原告公司身份证明、被告炫策公司营业执照副本及工商公示信用报告、被告孙泊力身份证明、被告李建丽身份证明、企业内资报告；二、合作协议、15万诚意金支付凭证、原告解除《合作协议》通知函；三、律师费发票、诉讼费发票、委托代理协议，拟证明原、被告之间合同关系、被告违约情况。被告李建丽发表质证意见：对证据一的三性均认可，但不认可被告炫策公司营业执照副本及企业工商公示信用报告、被告孙泊力身份证明、被告李建丽身份证明、企业内资报告的证明目的；对证据二的三性均不认可，李建丽未参与经营，无法核实三性；对证据三律师费发票真实性认可，但不应由被告承担律师费，对诉讼费发票、委托代理协议三性均认可，无异议。被告李建丽在本案诉讼期间提交了以下证据材料：一、股东会决议、章程修正案；二、炫策公司企业信息查询，拟证明李建丽出资时间是2028年4月5日以前。原告七彩金桥公司发表质证意见：对证据一、二的三性均认可，无异议。被告炫策公司、孙泊力未向本院提交证据，亦无质证意见。本院审核证据后认为，一、被告炫策公司、孙泊力未到庭应诉，且无答辩意见和质证意见，依法应视为其放弃抗辩权利；二、关于原告提交的证据，能够相互印证，且形式、来源合法，内容清楚、明确，故本院予以采信；三、关于被告李建丽提交的证据，形式、来源合法，内容清楚、明确，故本院予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年5月17日，原告众信公司（甲方）与被告炫策公司（乙方）签订《合作协议》，载明：1、乙方与昆明电视台合作并签订《产业合作协议》成立《会旅游》栏目组，并在昆明电视台K3频道每晚18时至18时30分以日播形式播出提前制作好的节目，乙方在《会旅游》栏目里宣传推广甲方的旅行社品牌和所销售的旅游线路及产品，2、乙方在昆明新闻中心办公楼门前为甲方提供旅游消费者咨询点，每月不少于7天，并为甲方在昆明市新闻中心多功能厅每月组织一次《会旅游》栏目产品销售推荐会，参会消费者由乙方在《会旅游》栏目中进行邀请，甲方在旅游产品销售推荐会现场可以进行《旅游合同》的签订和团款定金的收取；3、双方按产品销售利润的20%分成，可从甲方的诚意金里抵扣，双方签订该协议后三个工作日内甲方支付给乙方15万元作为双方合作的诚意金；4、甲方享有本项目合作的单方面终止权利，若甲方提出终止该项目合作，甲方需提供书面确认，乙方应在双方签署书面确认终止合作后三个工作日内全额退还甲方诚意金15万元。同日，原告向被告炫策公司银行账户转款5万元。2018年5月25日，原告向被告炫策公司银行账户转款10万元。2018年11月19日，原告向被告炫策公司发出《解除协议通知函》，告知炫策公司其决定终止与被告炫策公司的合作，并要求炫策公司三日内退还诚意金15万元。炫策公司在该通知函上签章确认。另查明，被告炫策公司于2018年4月17日成立，股东为杨静静、李建丽、孙泊力，公司注册资本500万元，其中孙泊力认缴出资额320万元，认缴出资日期为2028年4月5日，李建丽认缴出资额90万元，认缴出资日期为2028年4月5日。本院认为，原告与被告炫策签订的《合作协议》系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效，对双方当事人均具有约束力，现原告已于2018年11月19日行使《合作协议》中约定的单方终止合作权利，被告炫策公司应按照约定向原告众信公司退还诚意金15万元。其次，原告主张被告炫策公司支付自2018年5月25日起至全部款项还清之日止按年利率6%计算的资金占用利息，被告李建丽辩称双方未约定违约责任原告亦未举证证明其损失，且即使约定了违约责任，按照原告解除《合作协议》通知函，原告要求被告支付2018年5月25日至11月23日之间的资金占用费于法无据，被告炫策公司缺席，无答辩意见，本院认为，原告2018年11月19日行使单方终止合作权利后被告炫策公司应按约定于2018年11月22日前向原告退还诚意金15万元，被告炫策公司公司未按约定退还诚意金构成违约，应自违约之日（2018年11月23日）起向原告承担违约责任，原告主张被告炫策公司按年利率6%支付资金占用利息至全部款项还清之日止的计算方式未违反我国法律法规的限制性规定，本院予以支持，对于原告主张的违约日之前的资金占用利息，无事实及法律依据，本院不予支持；对于被告李建丽关于资金占用利息的抗辩，本院部分采信部分不采信，不再赘述。最后，被告孙泊力、李建丽的责任。原告主张被告孙泊力、李建丽在未实际出资本息范围内向原告承担连带责任，被告孙泊力缺席，无答辩意见，被告李建丽辩称其不存在“未履行或未全面履行出资义务的情形”，且未出资股东承担的是补充责任而不是连带责任，本院认为，现有法律仅对虚假出资补缴出资民事责任作出了规定，未对股东因出资期限未届满而未缴纳出资作出规定，故被告孙泊力、李建丽未缴纳未到期出资未违反法律法规的规定，故对原告主张被告孙泊力、李建丽在未实际出资本息范围内承担连带责任本院不予支持，原告可在被告炫策公司不能清偿债务时通过启动破产程序或者其他合法途径实现其债权。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告云南炫策文化传媒有限公司于本判决生效之日起十日内向原告众信旅游集团股份有限公司昆明分公司返还合作诚意金人民币150000元，并支付该款项自2018年11月23日起至款项还清之日止按年利率6%计算的资金占用利息；二、驳回原告众信旅游集团股份有限公司昆明分公司的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，则应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币3415元，由被告云南炫策文化传媒有限公司负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于云南省昆明市中级人民法院。审 判 长  屠永瑞审 判 员  刘鹏辉人民陪审员  赵 玲二〇一九年九月二十日书 记 员  赵 琼