湛江市麻章区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0811民初691号原告：韩鹏，男，1983年8月15日出生，汉族，住湛江市赤坎区。原告：李雪梅，女，1983年1月8日出生，汉族，住天津市宁河县。委托诉讼代理人：韩鹏，与原告李雪梅系夫妻关系，代理权限：特别授权。被告：湛江市麻章瑞云商贸有限公司，住所地：湛江市麻章区麻赤路2号101房，统一社会信用代码：9144081158470094XB。法定代表人：周建明。原告韩鹏、李雪梅与被告湛江市麻章瑞云商贸有限公司商品房预售合同纠纷一案，本院于2019年7月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告韩鹏到庭参加诉讼，原告韩鹏同时代理原告李雪梅出庭，被告湛江市麻章瑞云商贸有限公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。二原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告按照原告的实际损失20.4元/月/平方米（建筑面积）[17×（1+20%）=20.4]向原告支付违约金，自2018年6月30日至2019年6月30日共计人民币33929.28元[（20.4元/月/平方米）×12月×138.6平方米=33929.28元]；2.本案诉讼费用由被告承担。在诉讼中，二原告变更第一项诉讼请求为：1.判令被告按日向原告支付已付全部房款的0.1‰违约金，自2018年6月30日至2019年8月29日共计人民币29040元。事实和理由：二原告与被告于2017年1月25日签订了《商品房买卖合同（预售）》，二原告购买被告开发的位于湛江市××星广场××楼××房，建筑面积为138.6平方米。二原告分别于2017年1月10日将首期房款243298元、2017年5月4日将贷款44万元汇至被告指定账户，总房款合计683298元。根据合同第十一条的约定，被告应于2018年6月30日前将验收合格的房屋交付使用，但被告没有取得建筑工程备案证明文件和房屋测绘报告，导致二原告至今未能收房入住。对于违约金，合同约定不得超过已付房款的0.1%，该条款属于格式条款，且加重了买受人责任，排除了买受人主要权利，应属无效条款，因此，请求按照每日0.1‰的标准计算本案违约金。被告不到庭应诉，亦未提交书面答辩意见。本院经审理认定的事实如下：2017年1月25日，二原告与被告签订了《商品房买卖合同（预售）》（合同编号：Y2017001461），约定二原告购买被告位于湛江市××星广场××楼××房，总房款为683298元。合同第八条对二原告逾期支付购房款的违约责任进行了约定“（1）逾期在30日之内，买受人按日计算向出卖人支付逾期应付款万分之0.1的违约金；（2）逾期超过30日后，出卖人有权解除合同。出卖人解除合同的，应当书面通知买受人。买受人应当自解除合同通知送达之日起15日内按照累计应付款的1%向出卖人支付违约金，同时，出卖人退还买受人已付全部房款。出卖人不解除合同的，买受人按日计算向出卖人支付逾期应付款万分之0.2的违约金”。合同第九条对商品房的交付条件进行了约定：“该商品房交付时应当符合下列第1、2项所列条件：1.该商品房已取得建设工程竣工验收备案证明文件；2.该商品房已取得房屋测绘报告。该商品房为住宅的，出卖人还需提供《住宅使用说明书》和《住宅质量保证书》。”合同第十一条对商品房的交付时间和手续进行了约定，出卖人应当在2018年6月30日前向买受人交付商品房，并在交付时出示满足合同第九条约定的证明文件，出卖人不出示证明文件或者出示的证明文件不齐全，不能满足第九条约定条件的，买受人有权拒绝接收，由此产生的逾期交付责任由出卖人承担。合同第十二条第一款第2项对出卖人逾期交房的违约责任进行了约定：“按照逾期时间，分别处理[（1）和（2）不作累加]：（1）逾期在60日之内，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日计算向买受人支付已付全部房价款0.1‰的违约金。（2）逾期超过60日后，买受人有权解除合同。买受人解除合同的，出卖人应当自买受人解除合同的书面通知送达之日起60日内退还已付全部房款，并按照已付全部房价款的1%向买受人支付违约金。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自第十一条约定的交付期限届满之次日起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已付房价款0.1‰的违约金。（3）逾期交付的违约金总额不能超过买受人已付房款的0.1%”。合同签订后，二原告依约支付了全部房款给被告，二原告提交了《广东增值税普通发票发票联》和《中国建设银行个人贷款支付凭证》予以佐证，本院对此予以确认。对于涉案房屋的交付情况，二原告称由于被告未能提供涉案商品房竣工验收备案等文件，故至今仍未收房。二原告提起本案诉讼后，被告尚未能提供涉案商品房已经竣工验收合格的相关证据，亦未能举证证明其已依约履行了交付商品房的义务。另，二原告认为合同第十二条关于被告逾期交房违约责任第（3）点的约定显失公平，故主张逾期交房违约金按每日0.1‰计算，从2018年6月30日计至2019年8月29日。本院认为，本案属商品房预售合同纠纷。对于被告是否构成违约的认定问题。本案中，涉案《商品房买卖合同（预售）》约定涉案房屋交付时间为2018年6月30日前，但被告至今尚未依约交付房屋给二原告，显然构成违约，故被告理应承担违约责任。对于违约金计算标准的认定问题。二原告对涉案合同第十二条第2项第（3）点的约定“逾期交付的违约金总额不能超过买受人已付房款的0.1%”有异议，认为该约定显失公平，主张予以调整，要求按照每日0.1‰的标准持续计算违约金。首先，涉案《商品房买卖合同（预售）》系被告为了反复使用而预先拟定的合同，该合同系整体打印而成，二原告难以自行修改，仅可对合同列明的条款进行有限的选择，故该合同属于格式合同。其次，虽合同第八条约定的二原告逾期付款违约责任的计算标准稍低于第十二条约定被告逾期交房违约责任的计算标准，但二原告的违约责任不设上限，被告的违约责任设置了金额极低的上限，显然有悖合同法规定的公平原则。再三，被告作为合同的提供方，虽其已对该第（3）点条款以划线标示，但第十二条约定整体划线标示，下划线的范围过大，不足以对第2项第（3）点条款予以突出，无法达到引起二原告注意的效果，被告未尽提示说明义务，且该约定也明显排除了二原告的主要权利，从而减轻或免除了被告的主要责任。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十条“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”的规定，合同第十二条第2项第（3）点条款约定内容应属无效。因此，二原告主张被告按照每日0.1‰的标准支付逾期交房违约金，有事实和法律依据，本院予以支持。合同约定于2018年6月30日前交房，但被告至今尚未履行交付房屋的义务，故逾期交房违约金从2018年7月1日起计至2019年8月29日（共425日），即被告应支付违约金为29040元（683298元×0.1‰×425日）给二原告。综上，被告经本院依法传唤，无正当理由不到庭参加诉讼，视为放弃对二原告主张的抗辩权利。依照《中华人民共和国合同法》第四十条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，缺席判决如下：限被告湛江市麻章瑞云商贸有限公司于本判决发生法律效力后十日内支付违约金29040元给原告韩鹏、李雪梅。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费324.12元，由二原告负担46.71元，被告负担277.41元。二原告已预交受理费324.12元，本院不作退付，被告负担的277.41元由被告在上述履行期限内迳付二原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湛江市中级人民法院。审判员  谢法算二〇一九年九月二十九日书记员  邓海梅附：相关法律及司法解释条文《中华人民共和国合同法》第四十条格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。