贵州省盘州市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）黔0222刑初335号 公诉机关贵州省盘州市人民检察院。 被告人谢世进，男，1972年3月14日生，彝族，贵州省盘州市人，小学文化，无业，住贵州省盘州市。因犯持有、使用假币罪于2008年2月22日被云南省镇沅彝族哈尼族拉祜族自治县人民法院判处有期徒刑一年，2008年10月5日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2013年10月22日被贵州省盘州市人民法院判处有期徒刑一年六个月，2014年9月23日刑满释放。因本案于2019年4月3日被刑事拘留，同年5月7日被逮捕。现羁押于盘州市看守所。 辩护人熊瑾、胡志红，贵州忠章律师事务所律师。 贵州省盘州市人民检察院以盘检公诉刑诉[2019]793号起诉书指控被告人谢世进犯贩卖毒品罪，于2019年8月1日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年8月28日、9月12日公开开庭审理了本案。盘州市人民检察院指派检察员毛家金、林敏出庭支持公诉。被告人谢世进及其辩护人熊瑾、胡志红到庭参加诉讼。现已审理终结。 贵州省盘州市人民检察院指控，2019年4月2日13时许，被告人谢世进在盘州市亦资街道金秋二小区，贩卖毒品给他人时被公安民警当场抓获，缴获毒品嫌疑物零包一个（净重0.44克），手机一部。经六盘水市公安司法鉴定中心鉴定，查获的毒品嫌疑物检测出海洛因成分。为指控上述犯罪事实，公诉机关向法庭提交了物证，书证，证人证言，被告人供述，鉴定意见等证据，认为被告人谢世进的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任，建议对其在有期徒刑一年以上二年以下量刑。 被告人谢世进提出其未贩卖毒品，其行为不构成贩卖毒品罪的辩解意见。其辩护人提出涉案毒品嫌疑物并非从谢世进身上查获，无法认定系谢世进出卖给方某，且证人方某到盘州市公安局坪地派出所举报谢世进会贩卖毒品不符合常理，毒品嫌疑物并非查获现场开封及称量，不排除涉案毒品嫌疑物被调换或污染，本案毒品嫌疑物送检超过规定时间，送检程序违法，综上，起诉书指控被告人谢世进构成贩卖毒品罪的证据不够确实充分，应对被告人谢世进作出证据不足，指控的犯罪不能成立的无罪判决的辩护意见。同时提出若法院认定被告人谢世进的行为构成贩卖毒品罪，则本案存在特情引诱，且被告人谢世进贩卖的毒品数量较少，毒品未流入社会，尚未给社会造成现实危害，社会危害性较小的辩护意见。 经审理查明，2019年4月2日13时许，被告人谢世进在盘州市亦资街道金秋二小区贩卖毒品给方某，后被公安民警抓获，当场从方某身上缴获被告人谢世进贩卖的毒品嫌疑物零包一个（净重0.44克），从被告人谢世进身上查获作案通讯工具“OPPO”牌玫瑰金色直板手机一部及毒资人民币400元。经六盘水市公安司法鉴定中心鉴定，查获的毒品嫌疑物检测出海洛因成分。 上述事实，有公诉机关提交的并经庭审质证、认证的下列证据予以证实： 一、物证：查获的被告人谢世进持有的“OPPO”牌玫瑰金色直板手机一部，已随案移送。 二、书证。 （一）六盘水市公安局禁毒工作支队收据，证实涉案毒品海洛因嫌疑物0.44克已被该支队收缴。 （二）调取证据清单及通话清单，证实方某137××××4179的号码与被告人谢世进136××××1049的号码于2019年4月2日有4次通话，与被告人谢世进199××××0786的号码有1次通话。 （三）关于谢世进所获毒资来源的情况说明，证实民警从被告人谢世进身上查获的毒资人民币400元已被盘州市公安局坪地派出所收回。 （四）谢世进涉嫌贩卖毒品的嫌疑物鉴定文书的情况说明，证实盘州市公安局坪地派出所出具情况说明，六盘水市公安司法鉴定中心于2019年4月10日出具的（六）公（司）鉴（化）理化检验报告中案情摘要中日期为“2019年4月4日13时许”，因送检时把鉴定委托书中的简要案情中的“02”日错写成“04”日造成，正确日期应为“2019年04月02日13时许”；同时说明因查获毒品后统一上交禁毒大队送至六盘水市检验，且送检日期在7日内，未违反程序规定。 （五）关于谢世进涉嫌贩卖的毒品嫌疑物提取照片及视频的情况说明，证实盘州市公安局坪地派出所出具情况说明，其民警在抓获被告人谢世进后，对方某向谢世进购买的毒品嫌疑物零包一个进行提取，因举报人要求对其身份进行保密，提取毒品嫌疑物无提取照片及视频。 （六）刑事判决书、刑事裁定书及刑满释放人员通知书，证实被告人谢世进因犯持有、使用假币罪于2008年2月22日被云南省镇沅彝族哈尼族拉祜族自治县人民法院判处有期徒刑一年，2008年10月5日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2013年10月22日被贵州省盘州市人民法院判处有期徒刑一年六个月，2014年9月23日刑满释放。 （七）抓获经过，证实被告人谢世进系被抓获归案。 （八）人员基本信息，证实被告人谢世进的基本身份情况及已达刑事责任年龄。 三、证人方某证实，2019年4月2日早上，我在两河给“老谢”打电话说我拿半个东西（0.5克海洛因），当时在电话里说好的价钱是350元半个，“老谢”叫我微信转账给他，我说可以，但当时没有转。到红果以后大概是12点20左右，我又给“老谢”打电话说我到红果了，十多分钟就能到他住的小区，但是微信里转不出钱来，可不可以拿现金，“老谢”说可以拿现金。到金秋小区的时候大概是13点左右，到小区里面我看到“老谢”站在路边，我把车停在他前面，他就上我的车上来了，我在车上把事先准备好的400元现金递给“老谢”，“老谢”接了钱就揣在口袋里面，我跟老谢说等会可能还要来买，“老谢”说可以，等会来拿的时候剩余的50块钱就从里面扣了，然后“老谢”就下车了，他下车以后就从旁边的树上拿了一个红色塑料纸包装的海洛因零包丢在我车辆副驾驶的座位上，然后我就开车往前走，在车上我就打电话通知公安民警说已经交易了，后怎么抓到“老谢”的我没看到。我和“老谢”联系的号码是137××××4179，“老谢”和我联系的号码一个是136××××1049，另外一个是199××××0786。 四、被告人谢世进供述，之前差我钱的那个男的给我打电话，问我在什么地方，我说我在金秋小区，他说他一会过来，他当时没有说过来做什么。10多分以后他开着一辆轿车进小区里面，他看到我以后把车停在我前面，我就上车坐在副驾驶室，我上车以后他把车往前开了一段距离停在金秋里面有一个亭子的旁边，他和我说他身上只有400块钱，我就叫他先还400元，还差我100元，他说只有这么多了，以后还我了，后我就下车了。他差我的钱是过春节的时候我们在一起打牌他输给我的，当时打牌的人有十多个，我都不认识。差我钱那名男子的电话是137××××4179。 五、六盘水公安司法鉴定中心（六）公（司）鉴（化）字[2019]169理化检验报告，证实2019年4月10日，经六盘水市公安司法鉴定中心对谢世进贩卖的毒品海洛因嫌疑物检材进行海洛因成分检验，检验结果为：从所送检材1中检测出海洛因成分。 六、勘验、检查、辨认等笔录。 （一）现场勘验笔录及照片，证实案发现场位于贵州省盘州市红果镇金秋二小区12栋旁边。 （二）检查笔录、提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，证实2019年4月2日13时许，民警在盘州市红果镇金秋二小区抓获被告人谢世进后，对其人身进行检查，从其身上依法提取扣押“OPPO”牌玫瑰金色直板手机一部及毒资人民币400元；2019年4月2日15时许，民警依法从方某处提取扣押其向被告人谢世进购买的用红色塑料纸包装的毒品海洛因嫌疑物零包一个。 （三）辨认笔录及照片，证实2019年4月2日15时30分许，方某辨认出其向谢世进购买的毒品海洛因零包；2019年4月2日，民警组织方某对十二张不同男性免冠照片进行辨认，方某辨认出谢世进就是2019年4月2日13时许在红果镇金秋小区贩卖毒品海洛因给其的姓谢的男子；2019年4月2日17时30分许，被告人谢世进辨认出其持有的手机。 （四）毒品嫌疑物开封、封存、称量笔录及照片，证实2019年4月3日13时30分许，民警依法对查获的毒品嫌疑物进行开封、称量，经称量，毒品嫌疑物含包装物重0.66克，毒品嫌疑物包装物重0.22克，毒品嫌疑物净重0.44克，后民警依法将毒品嫌疑物包装送检，整个过程见证人及被告人谢世进一直在场，被告人谢世进对开封、称量结果无异议，同时民警依法对整个过程进行同步录音录像。 七、视听光碟七张，证实民警抓获被告人谢世进的过程及对其进行讯问，组织对毒品嫌疑物进行开封、封存及称量等，均进行了同步录音录像。同时方某电话联系被告人谢世进购买毒品时进行了录音，民警将该录音制作成光碟随案移送，录音中被告人谢世进与方某就购买毒品的数量、价格及毒资支付方式进行了商谈。 另有受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、鉴定意见通知书等证据在卷佐证。 本院认为，被告人谢世进违反国家对毒品的管理法规，明知是毒品而予以贩卖，且缴获毒品海洛因0.44克，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的事实和罪名成立。被告人谢世进曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯贩卖毒品罪，系毒品再犯，且系累犯，依法给予从重处罚；其有犯罪前科，酌情给予从重处罚。公诉机关提出的量刑建议适当。对被告人谢世进提出其未贩卖毒品，其行为不构成贩卖毒品罪的辩解意见，因有证据方某的证言、提取、扣押笔录，毒品嫌疑物开封、封存、称量笔录，视频光盘等证据相互印证，足以证实被告人谢世进贩卖毒品给方某并收取毒资400元，后被民警抓获的事实，对该辩解意见，不予采纳。对其辩护人提出涉案毒品嫌疑物并非从谢世进身上查获，无法认定系谢世进出卖给方某，且证人方某到盘州市公安局坪地派出所举报谢世进会贩卖毒品不符合常理，毒品嫌疑物并非查获现场开封及称量，不排除涉案毒品嫌疑物被调换或污染，本案毒品嫌疑物送检超过规定时间，送检程序违法，综上，起诉书指控被告人谢世进构成贩卖毒品罪的证据不够确实充分的辩护意见，经查，根据公诉机关提交的证据证实方某在跟被告人谢世进购买到毒品嫌疑物后，民警便从其身上将毒品嫌疑物进行提取，因现场不具开封、称量条件，遂将毒品嫌疑物带至盘州市公安局办案区，经方某对查获的毒品嫌疑物进行辨认后，在被告人谢世进及见证人在场的情况下对毒品嫌疑物进行开封、封存和称量，并对整个过程进行录音录像，后将毒品嫌疑物送检，因被告人谢世进从抓获后一直未供述其犯罪事实，且送检时间未超过规定的7日，送检程序并无违法之处，对上述辩护意见，不予采纳；提出若法院认定被告人谢世进的行为构成贩卖毒品罪，则本案存在特情引诱的辩护意见，经查，本案系公安机关接他人举报后，根据举报人提供的线索将贩卖毒品的被告人谢世进抓获，不存在特情引诱，对该辩护意见，不予采纳；提出被告人谢世进贩卖的毒品数量较少，且未流入社会，尚未给社会造成现实危害，社会危害性较小的辩护意见，理由不能成立，不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款，第六十五条第一款，第三百五十六条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人谢世进犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币二千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月3日起至2020年7月2日止。） 二、对查获的涉案毒品海洛因0.44克,予以没收。 三、对被告人谢世进用于作案的通讯工具“OPPO”牌玫瑰金色直板手机一部，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  司春艳 人民陪审员  蒋文英 人民陪审员  金明霞 二〇一九年九月十二日 书 记 员  邓亚萍