四川省汉源县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川1823民初1444号 原告：周万勇，男，生于1968年9月12日，汉族，四川省汉源县人，农民，住四川省汉源县。 委托诉讼代理人：李小青，雅安市汉源县富林法律服务所法律工作者。 被告：史玉庆，男，生于1977年4月28日，汉族，四川省汉源县人，农民，住四川省汉源县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司汉源支公司。营业场所：四川省汉源县富林镇江汉大道二段175号。 负责人：权兴福，该公司经理。 委托诉讼代理人：刘艳，四川明炬（雅安）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王晓琴，四川明炬（雅安）律师事务所律师。 原告周万勇与被告史玉庆、中国人民财产保险股份有限公司汉源支公司（以下简称人保财险汉源支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月18日立案受理后，依法适用简易程序，公开进行了审理。原告周万勇的委托诉讼代理人李小青、被告史玉庆、被告人保财险汉源支公司的委托诉讼代理人刘艳、王晓琴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告周万勇向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿交通事故致伤原告的损失共计113023.37元（已经扣除被告史玉庆垫支的23981.44元），由人保财险汉源支公司在交强险和商业险内理赔，不足部分由被告史玉庆承担，其中医疗费24350.81元、再医费12800元、误工费（210天×126元)26460元、护理费（90天×126元）11340元、住院伙食补助费（31天×30元）930元、营养费（90天×30元）2700元、残疾赔偿金53324元、精神抚慰金2000元、交通费500元、鉴定费2600元；2、诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年12月8日，史玉庆驾驶川Ｔ×××××号摩托车搭乘王安琼，由南向北行驶，行至汉源县九襄镇梨花大道B段处，与行人周万勇发生碰撞，造成史玉庆、王安琼、周万勇受伤，车辆受损的交通事故，该事故经认定史玉庆承担全部责任，周万勇、王安琼不承担责任。周万勇受伤后在汉源县中医医院住院治疗，当天转天全县中医医院住院治疗，2018年12月28日好转出院，要求全休6个月，2019年1月1日因疼痛再次入汉源县中医医院，1月12日出院，共花去住院、门诊治疗费24350.81元。2019年7月5日，原告经成都蓉城司法鉴定中心评定为玖级伤残，后续治疗费12800元，误工期评定为210日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。川Ｔ×××××号摩托车在人保财险汉源支公司购买交强险和商业险，登记车主为史玉庆，事故发生在保险期内。综上所述，发生交通事故，请求支持原告的诉讼请求。 被告史玉庆辩称，对原告的请求等没有意见，但是认为史玉庆不应该承担全部责任。 被告人保财险汉源支公司辩称，一、川Ｔ×××××号摩托车在答辩人处购买了机动车交强险和商业三者险，未购买不计免赔，其中商业三者险的保险金额为20万元。答辩人承担的保险责任必须依据法律的规定和保险合同的具体约定来确定，对超出法律规定和超越保险合同具体约定的责任，答辩人将不承担赔偿责任。二、被答辩人的损失，首先应在交强险各分项限额内理赔，超出交强险限额部分损失依据商业三者险合同和条款按责予以理赔。因被告史玉庆购买商业三者险时未购买不计免赔，且承担本次事故的全部责任，其免赔率为20%。三、被答辩人所主张的损失中部分既无事实依据又无法律依据，依法不应支持。1、医疗费。根据保险合同条款的约定，对非医保用药的费用应从医疗费中予以扣减。依据司法实务和被答辩人的用药情况，本案中非医保用药应按医疗费用20%的比例进行核减，扣除后的费用为19480.85元。2、营养费。被答辩人诉求中主张营养费，但被答辩人的三份《出院病情证明书》中均无需要加强营养的医嘱。因此，被答辩人的此项主张明显无事实依据，请求法院依法不予支持。3、误工费。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。根据《出院病情证明书》中的医嘱，以及被答辩人实际住院天数，被答辩人的误工天数应为120天，根据相关赔偿标准，误工费应当为12000元（120天×100元/天），对于超出部分，请求法院依法不予支持。4、护理费。护理费是对病人住院期间需要他人护理而支出的费用，被答辩人实际住院天数为31天。基于被答辩人没有提供证据证明其护理人员的工作、收入证明，根据相关赔偿标准，护理费应当为3100元(31天×100元/天)，对于超出部分，请求法院依法不予支持。5、残疾赔偿金、精神抚慰金。被答辩人自行评残等级不合理，现答辩人已向法院提交重新鉴定申请书，因此残疾赔偿金和精神抚慰金应当依照重新鉴定后的伤残等级结合2018年度农村居民人均可支配收入予以计算。6、后续治疗费。被答辩人现在尚未进行后续治疗，该费用并未实际产生，应当待实际发生后再行理赔。即便认定被答辩人需要进行后期治疗，根据被答辩人的伤情来看，被答辩人要求的后期治疗费用明显过高，依法应当予以核减。7、交通费。根据《人损解释》第二十二条“交通费应当以正式票据为凭”之规定，如被答辩人未提交正式交通费用票据，对该部分费用，请求法院依法不予支持。8、鉴定费。根据保险合同约定，因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，属于间接损失，不属于保险责任范围，答辩人不负责赔偿。综上所述，答辩人认为被答辩人请求赔偿的金额明显高于答辩人应承担的保险责任，请求人民法院查明本案事实，依法进行判决。 本院经审理认定本案事实如下：2018年12月8日9时20分，被告史玉庆驾驶川Ｔ×××××号普通二轮摩托车搭乘王安琼，由南向北行驶，行驶至汉源县九襄镇梨花大道B段，与行人周万勇发生碰撞，造成史玉庆、王安琼、周万勇受伤，川Ｔ×××××号普通二轮摩托车受损的道路交通事故。事故发生后，原告周万勇被当即送到汉源县中医医院治疗，当日，原告周万勇转至天全县中医医院住院治疗，2018年12月28日，原告周万勇好转出院，出院诊断其伤情为：中医诊断：骨折病，骨断筋伤，血瘀气滞；西医诊断：1.左腓骨下段及后踝骨折伴下胫腓联合分离；2.左踝内侧三角韧带损伤；3.面部皮肤擦伤。出院医嘱及建议：1.在正规医院换药拆线治疗。全休陆个月，术后两月伤肢免负重活动，院外扶拐助行（术后三个月必须扶双拐行走）；2.术后3个月来院取出胫腓联合螺钉；3.术后3、6、9、12个月来院复查（每周三为复查日）视骨折愈合情况决定负重方式及内固定物解除时间；4.如提早负重活动致内固定断裂、脱出，骨折移位，后果自负；5.逐步加强患肢功能练习，预防深静脉血栓形成；6.如有异常，随时复查。2019年1月1日，原告周万勇因伤处疼痛又到汉源县中医医院住院治疗至2019年1月12日出院。原告周万勇在以上治疗中共花去医疗费24350.81元，其中，被告史玉庆垫付医疗费20981.14元；此外被告史玉庆还另行给付了原告周万勇3200元并承担了原告周万勇在天全县中医医院住院治疗期间的生活费。 2018年12月19日，汉源县公安局交通警察大队作出第51182320180002220号道路交通事故认定书，认定被告史玉庆承担此事故的全部责任，周万勇、王安琼在此次事故中无责任。2019年7月5日，成都蓉城司法鉴定中心对原告周万勇的损伤进行了鉴定：(一）被鉴定人周万勇因交通事故致左踝损伤，损伤所致伤残等级鉴定为九级；(二）被鉴定人周万勇的后续治疗费共计约需人民币12800.00元（壹万贰仟捌百圆）；(三）被鉴定人周万勇误工期评定为210日，护理期评定为90日，营养期评定为90日。原告周万勇花去鉴定费2600元。 另查明：被告史玉庆驾驶的川Ｔ×××××号普通二轮摩托车在被告人保财险汉源支公司投保了机动车第三者责任强制保险及赔偿限额为20万元的商业第三者责任保险，机动车第三者责任强制保险中医疗费用赔偿限额为10000元，死亡伤残赔偿限额为110000元，财产损失的赔偿限额为2000元。此事故发生在保险的有效期限内。机动车第三者责任保险条款中第二十七条约定：“保险人在依据本保险合同约定计算赔款的基础上，在保险单载明的责任限额内，按照下列方式免赔：(一)……负全部事故责任的，实行20%的事故责任免赔率……”。 认定上述事实的证据有：原、被告的身份证明，汉源县公安局交通警察大队第51182320180002220号道路交通事故认定书，汉源县中医医院出院病情证明书、住院费用结算票据、病历材料，天全县中医医院出院病情证明书、住院费用结算票据、门诊票据、病历材料，成都蓉城司法鉴定中心成蓉司鉴[2019]临鉴481号司法鉴定意见书、鉴定费发票复印件，机动车保险报案记录代抄单，交强险、商业险条款，询问笔录及当事人的陈述等。 本院认为：公民的生命健康权受法律保护，因交通事故侵权行为造成他人人身伤亡的，侵权人应当承担赔偿责任。本案中，原告周万勇因道路交通事故受伤，汉源县公安局交通警察大队对此次道路交通事故作出的事故责任认定客观、公正，责任划分得当，符合相关法律规定，本院依法予以确认，并确定此事故由被告史玉庆承担全部赔偿责任。原告周万勇因道路交通事故受伤后，依法有权请求赔偿医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等，具体的赔偿数额，本院结合其请求，根据法律规定并参照相关标准依法进行确认。本院根据医疗机构出具的医疗票据及鉴定意见确定原告周万勇的医疗费为37150.81元（含后续治疗费）；关于误工费，本院结合原告的伤情、鉴定意见及原告的请求认定原告的误工期为210日，同时，本院根据当地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资认定原告的误工费为26460元（210日×126元/日）；关于护理费，其护理时间，本院结合其伤情、住院时间，确定为31日，故本院参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算原告的护理费为3720元（31日×120元/日）；关于住院伙食补助费，本院结合原告的住院时间并参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，确定其住院伙食补助费为930元（31日×30元/日）；关于残疾赔偿金，根据原告的伤残等级程度及年龄等，确定其残疾赔偿金为53324元（13331元/年×20年×0.2）；关于精神损害抚慰金，根据原告的伤残等级及本次事故中的责任，酌情确定原告的精神损害抚慰金为2000元；关于交通费，本院根据其就医时间、地点、人数、次数等酌情确定为300元；关于鉴定费，根据鉴定费发票确定鉴定费为2600元；关于原告主张的营养费，因无确需加强营养的医嘱，本院对该项请求依法不予支持。 被告人保财险汉源支公司认为原告的医疗费应扣减20％非医保用药，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定：“医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。”因此，人保财险汉源支公司对原告周万勇治疗的必要性和合理性有异议，应提供相应的证据予以证明，否则应承担不利的后果。人保财险汉源支公司提出应扣除20％的非医保用药的反驳主张，未提供充分的证据证明，且医疗机构对患者用药，并不会征求患者的意见，扣除自费药会限制受害人的权益。因此，对该答辩意见本院不予采纳。被告人保财险汉源支公司要求对原告周万勇的伤残等级进行重新鉴定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”之规定，被告人保财险汉源支公司未提供足以反驳该鉴定意见书的证据，应承担不利的后果。因此，本院对该重新鉴定申请不予准许。 因川Ｔ×××××号普通二轮摩托车在被告人保财险汉源支公司投保了机动车第三者责任强制保险及赔偿限额为20万元的商业第三者责任保险，此次事故发生在保险有效期内，依照《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿……”之规定，原告的损失应先由被告人保财险汉源支公司在交强险赔偿限额范围内赔偿，赔偿后不足的部分由被告人保财险汉源支公司根据商业保险合同予以赔偿，仍有不足的由被告史玉庆赔偿。 此次道路交通事故中，原告周万勇涉及医疗费用赔偿范围的费用为医疗费（含后续治疗费）、住院伙食补助费，共计38080.81元，已超过交强险医疗费用赔偿限额，故应由被告人保财险汉源支公司在交强险限额内赔偿10000元，超过交强险限额的28080.81元，由被告人保财险汉源支公司依据商业保险合同在商业三者险限额内赔偿22464.65元（28080.81元×80%）；不足的5616.16元（28080.81元-22464.65元），由被告史玉庆赔偿。原告周万勇涉及交强险死亡伤残赔偿限额范围的费用含误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费，共计85804元，未超过交强险死亡伤残赔偿限额，故应由被告人保财险汉源支公司在交强险限额范围内赔偿85804元。原告周万勇的鉴定费2600元，不属保险理赔范畴，依法应由被告史玉庆赔偿。被告史玉庆为原告周万勇垫付的医疗20981.14元和给付周万勇的3200元以及支付了原告周万勇在天全县中医医院住院治疗期间的生活费600元（20日×30元/日），依法应在被告史玉庆应赔偿原告的费用中予以抵扣，抵扣后多垫付的部分由被告人保财险汉源支公司在应赔偿原告的费用中进行扣除后退还被告史玉庆。综上，本院依法确定被告人保财险汉源支公司应赔偿原告周万勇101703.67元，并退还被告史玉庆16564.98元。 据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、原告周万勇的医疗费（含后续治疗费）、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费共计126484.81元，由被告中国人民财产保险股份有限公司汉源支公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告周万勇101703.67元，并退还被告史玉庆16564.98元。 二、驳回原告周万勇的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2560元，减半收取计1280元，由被告史玉庆负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。 审判员  黄茂果 二〇一九年九月三十日 书记员  周雪莉 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产；（五）恢复原状；（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。