贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔01民终5566号上诉人（原审原告）：赵祖林，男，1977年7月5日生，汉族，住贵州省贵阳市白云区。被上诉人（原审被告）：盐城市中恒基础设施工程有限公司，住所地江苏省盐城市盐马路33号万方花园1号楼六楼（C）。法定代表人：董建军，职务：董事长。委托诉讼代理人：吴岚，贵州岚圣律师事务所律师。委托诉讼代理人：韦兴超，贵州岚圣律师事务所实习律师。原审被告：太平洋建设集团有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市高新区（新市区）西平路2288号。法定代表人：邹兆杰,系该公司总经理。原审被告：江苏太平洋建设有限公司，住所地江苏省淮安市淮安区三堡乡船闸西路。法定代表人：严宝祥，职务：董事长。原审被告：贵州翔宇建设有限公司，住所地贵州省贵阳市白云区七一路2号综合办公楼5楼。法定代表人：陈跃兵，系该公司执行董事。上列三被上诉人共同委托诉讼代理人：郭虎峰，贵州博文律师事务所律师。原审被告：贵阳白云工业发展投资有限公司，住所地贵州省贵阳市白云区行政中心南楼618室。法定代表人：唐遑，系该公司董事长。委托诉讼代理人：赵丽，该公司工作人员。委托诉讼代理人：刘振兴，该公司工作人员。上诉人赵祖林因与被上诉人盐城市中恒基础设施工程有限公司、原审被告太平洋建设集团有限公司、江苏太平洋建设有限公司、贵州翔宇建设有限公司、贵阳白云工业发展投资有限公司买卖合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市白云区人民法院(2019)黔0113民初2266号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人赵祖林上诉请求：1、撤销原判第二项及第三项；2、依法改判被上诉人向上诉人支付违约金4709666.77元，即支持上诉人一审第二项诉讼请求；3、依法改判被上诉人向上诉人赔偿律师费40万元，即支持上诉人一审第三项诉讼请求；4、被上诉人承担本案诉讼费、保全费。事实及理由：1、双方已书面明确约定违约金计算方式，被上诉人并未抗辩过高，一审主动调低并酌情仅支持20万元，严重背离事实且损害上诉人的合法权益，属于滥用自用裁量权。2、双方已书面明确约定律师费由败诉方承担，上诉人委托律师是事实，一审分文未支持律师费显然不合法。被上诉人盐城市中恒基础设施工程有限公司辩称，材料款拖欠是事实，被上诉人想与上诉人调解，认可上诉人的上诉请求，与一审其余被告无关。原审被告太平洋建设集团有限公司、江苏太平洋建设有限公司、贵州翔宇建设有限公司、贵阳白云工业发展投资有限公司均述称本案与自己无关。赵祖林向一审法院起诉请求：1、判令被告向原告支付材料款5885471元；2、判令被告向原告支付违约金4709666.77元（暂定，以材料款5885471元为基数，按约定期利率日1‰，暂从2015年9月9日算到2019年1月7日）；3、判令被告向原告支付律师费40万元；4、诉讼费、保全费由被告负担。一审法院认定事实，2013年，被告贵阳白云工业发展投资有限公司将贵阳市青山路白云段道路工程建设项目发包给被告太平洋建设集团有限公司，被告太平洋建设集团有限公司又转包给被告江苏太平洋建设有限公司。2013年11月16日，被告江苏太平洋建设有限公司与盐城市中恒基础设施工程有限公司签订了分包合同。2014年12月8日，被告盐城市中恒基础设施工程有限公司因建筑材料的需要，与原告赵祖林在小桥项目部就“青山路一标段K6+444.5桥梁工程”签订《钢材商砼购销合同》，双方就产品名称、型号、数量作了约定，还约定了钢筋单价等，约定了商砼以市场价为准,并约定原告供货完毕后，经双方结算，未付金额待江苏太平洋建设有限公司支付给被告盐城市中恒基础设施工程有限公司，时间不得超过三个月，逾期未支付，未付材料款按每日1‰支付违约金。合同签订后，原告赵祖林依约向被告盐城市中恒基础设施工程有限公司供应了钢材和商砼。2015年9月9日，原告赵祖林与被告盐城市中恒基础设施工程有限公司进行结算，双方签订《结算单》，双方认可材料款为8662293.06元，已付材料款2776822元，尚欠原告赵祖林材料款5885471元。2015年9月中旬，被告盐城市中恒基础设施工程有限公司承包的K6+444.5桥梁工程已施工结束，被告盐城市中恒基础设施工程有限公司未按合同约定向原告赵祖林支付尚欠材料款，原告为维护自己的合法权益，向一审法院提起诉。另查明，2015年4月28至6月5日，被告贵州翔宇建设有限公司分三次转款人民币共计180万元给原告赵祖林，备注栏上注明为代付。上述事实，有原、被告在法庭上的陈述及提供的证据，有原告的身份证复印件、被告工商信息材料、《钢材商砼购销合同》、《结算单》、付款明细表、协助执行通知书、贵阳白云工业发展投资有限公司结算及付款情况说明等证据，并经庭审一一质证，其证据来源合法，内容真实，可作为本案定案的依据，一审法院予以认定。一审法院认为，合法的买卖受法律保护。本案的原告赵祖林与被告盐城市中恒基础设施工程有限公司签订《钢材商砼购销合同》，是双方的真实意思表示，原告赵祖林按约向被告盐城市中恒基础设施工程有限公司供应钢材和商砼，工程完工后，双方进行结算，被告盐城市中恒基础设施工程有限公司尚欠原告赵祖林材料款人民币5885471元，被告盐城市中恒基础设施工程有限公司应当支付，故对原告赵祖林的该诉讼请求一审法院予以支持。原告赵祖林提出的违约金的诉讼请求，经审查，双方约定违约金过高，且原告赵祖林未向法庭列举损失方面证据，一审法院结合案情，酌情支持20万元。原告赵祖林提出其聘请律师代理本案诉讼的律师代理费40万元，因未提供发票等证据，一审法院不予支持。原告赵祖林要求被告太平洋建设集团有限公司、江苏太平洋建设有限公司、贵州翔宇建设有限公司、贵阳白云工业发展投资有限公司共同承担连带清偿责任，经审查，被告太平洋建设集团有限公司、江苏太平洋建设有限公司、贵州翔宇建设有限公司、贵阳白云工业发展投资有限公司均与原告未发生买卖合同关系，银行流水单也证实贵州翔宇建设有限公司是为被告盐城市中恒基础设施工程有限公司代付材料款，故对原告赵祖林的该诉讼请求，一审法院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及之规定，判决：一、被告盐城市中恒基础设施工程有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告赵祖林支付材料款人民币5885471元；二、被告盐城市中恒基础设施工程有限公司于本判决生效之日起十五日内向原告赵祖林支付违约金人民币20万元；三、驳回原告赵祖林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取43885元（原告赵祖林已预交），由被告盐城市中恒基础设施工程有限公司负担22000元，由原告负担21885元。二审中，双方均未向本院提交新证据。本院对一审认定事实予以确认。本院认为，上诉人赵祖林以双方合同有明确约定为由，提出违约金的诉讼请求，经审查，双方约定的违约金过高，且上诉人赵祖林未向法庭列举损失方面的证据，一审法院结合案情，酌情支持20万元违约金并无不当，本院予以维持。上诉人赵祖林提出其聘请律师代理本案诉讼的律师代理费为40万元，但其未提供发票等证据，一审法院不予支持亦无不当，本院予以确认。综上，上诉人的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费用47568元，由上诉人赵祖林负担。本判决为终审判决。审判长 朱 红审判员 吴永霞审判员 冯文婷二〇一九年九月二十九日法官助理王茗萱书记员廖洪菊