河南省荥阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0182民初5842号原告：河南中泽建材有限公司，统一社会信用代码91410104MA3XBWTM47，住所郑州市管城区港湾路2号21号楼1单元5层东户。法定代表人：李攀，总经理。委托诉讼代理人：马玉玺，河南神龙剑律师事务所律师。委托诉讼代理人：樊华，河南神龙剑律师事务所律师。被告：汪浩，男，1971年9月20日生，汉族，住荥阳市。委托诉讼代理人：崔易娜，河南九嘉律师事务所律师。被告：河南省荥阳市中州建筑公司，统一社会信用代码9141018270651517XL，住所荥阳市向阳街中段西侧。法定代表人：李广田，总经理。委托诉讼代理人：何东侠，女，系公司员工。委托诉讼代理人：楚启恒，男，系公司员工。原告河南中泽建材有限公司（以下简称“中泽公司”）与被告汪浩、河南省荥阳市中州建筑公司（以下简称“中州公司”）买卖合同纠纷一案，原告中泽公司于2019年7月3日向本院提起诉讼。本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人马玉玺，被告汪浩及其委托诉讼代理人崔易娜、被告中州公司的委托诉讼代理人何东侠、楚启恒到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告中泽公司向本院提出诉讼请求：1．要求被告中州公司支付原告货款1289939.39元及加价款209597.32元（暂计算至2019年4月30日，至实际还款日期间的加价款按合同约定计算）；2．被告汪浩对上述债务承担连带责任；3．本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2017年6月10日，原告与被告中州公司签订钢材买卖合同一份，被告中州公司购买原告的钢材用于水岸朝阳天下1#2#安置房项目，约定从原告到货日的60日起，未付款钢筋部分每天每吨加收4.5元费用，被告汪浩为合同履行提供担保。合同签订后，原告依约向被告供应了钢材，截止2019年4月30日，经原告结算，被告尚欠原告货款1289939.39元及加价款209597.32元，共计1499536.71元。经原告多次催要，二被告均以各种理由拒不支付，故原告为维护自身合法权益，特提出起诉。被告汪浩辩称，一、被告中州公司承接了位于荥××路与汜××交叉口西北角的水岸朝阳天下1#2#安置房项目，被告汪浩是该工程的实际承建人。2017年6月10日，以原告中泽公司为出卖方、被告中州公司为买受方，原告作为担保人签订了一份钢材买卖合同，合同约定供货1800吨，实际供货799.654吨，应付货款为3264102.76元。供货开始后，被告汪浩及汪乔、张楷灵、中州公司通过工商银行陆续向中泽公司支付货款，截止2019年1月19日，被告汪浩共支付货款12笔，总计2500000元。另原告从涉案项目处拉走价值180000元的钢材，用于其他工程，因此被告汪浩共向原告支付货款总计2680000元，现下欠原告货款584102.76元，故原告称二被告欠其货款1499536.71元不属实。二、双方在《买卖合同》中第8条不可抗力条款中明确约定“由于不可抗力（包括：火山爆发、山体滑坡……工程停建、缓建等）因素导致合同无法履行或不能完全履行而造成双方损失的，双方不对其他方承担违约责任。”。涉案工程于2017年11月就被政府通知停建，至今处于停建状态，开发商没有向被告汪浩支付任何工程款，全部款项都是被告汪浩自筹垫付。在资金十分紧张的情况下，被告汪浩也是竭力遵守约定支付相应货款。无奈因工程停建被告汪浩无法收取工程款，才造成剩余580000多元货款未支付的现象。所以，被告汪浩认为在合同已经明确约定不可抗力的情形下双方互不承担违约责任，原告不应当再要求被告汪浩和中州公司从供货至今按每吨每天4.5元的标准支付加价款。被告汪浩认为对原告的这一诉讼请求不应当予以支持。三、虽然双方签订的《买卖合同》中第6条“费用支付及钢材结算价”条款中“由乙方提供供货计划后，按进货当日的‘我的钢铁网’郑州市网价基价分别拟定价格，没有对应规格价格的按同规格济钢价格执行。从甲方到货日的60日起，未付款钢筋部分甲方每天每吨加收4.5元费用，甲乙双方每月结算一次。”被告汪浩认为迟延履行支付货款，给原告造成的损失仅仅是收到货款后可以预期的同期银行贷款的利息。根据原告供货情况，每吨钢材最低3796.60元，最高4313.96元，每吨钢材均价4081.89元。按逾期一日加价4.5元计算，其年利率平均高达40.24%（4.5元/吨X365天÷4081.89元/吨=0.4024），是同期贷款利率4.35%的9.25倍，显然过分高于被告汪浩迟延支付货款给原告造成的损失。自2019月1月9日被告汪浩支付最后一笔货款至今，被告汪浩仅欠原告货款584102.76元，即便按照同期银行贷款利率4.35%的标准自2019年1月10日计算到2019年8月1日，原告损失的不过仅仅是13922元的利息（584102.76元X4.35%÷365X200天=13922元），却要求被告汪浩多支付高达1055433.95元的违约金，是实际损失的近百倍，实属过高，对被告汪浩而言极不公平。根据《合同法》第114条“约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构适当减少”的规定和《合同法》解释二第29条：“当事人主张约定的违约金过高请求适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同履行情况，当事人的过错程度已经预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并做出裁决。当事人约定的违约金超过造成的损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第114条第二款规定的‘过分高于造成的损失’。”的规定，当事人约定的违约金超过造成损失的30%都应当调整，现在原告根据约定要求被告汪浩支付实际损失100倍的违约金，法院更应当予以调整。被告汪浩请求贵院判决被告汪浩按照同期银行贷款利率的标准支付涉案工程被政府通知停工前的逾期付款违约金。综上所述，被告汪浩认为原告的提起诉讼请求支付1499536.71元没有事实和法律依据，被告汪浩仅需支付原告剩余货款584102.76元，并按照同期银行贷款利率支付2017年11月1日停工之前的相应利息。恳请法院查明事实，依法作出公正的裁判。被告中州公司辩称，原告起诉中州公司没有依据，属于主体错误。汪浩没有我公司的授权委托，我公司与汪浩没有委托关系。我公司委托的是汪万军，合同上不是我公司的公章，合同上的项目专用章也不是我公司盖的，不具备法律效力，我公司对该事件不知情。本院经审理认定事实如下：2017年6月10日，原告与被告汪浩签订《建材买卖合同》一份，约定：原告向被告汪浩供应HPB300线材、HPB235/300圆钢、HRB400螺纹钢等，以实际交货数量为准，单价以送货时郑州市“我的钢材网”价格为基准，上浮运费20元，工程名称为水岸朝阳天下1#2#安置房项目，交货地点为兴华路与汜河街交叉口西北角，从原告到货日的60日起，未付款钢筋部分原告每天每吨加收4.5元费用，原告与被告汪浩双方每月结算一次；由于不可抗力（包括：火山爆发、山体滑坡、雪崩、台风、洪水、泥石流、海啸、地震、工程停建、缓建）因素导致合同无法履行或不能完全履行而造成双方的损失的，双方不对其他方承担违约责任。在该份合同上，出卖方处盖有原告公章，担保人处有被告汪浩签字，买受方处盖有“河南省荥阳市中州建筑公司惠厂村安置房项目专用章”。合同签订后，原告于2017年6月17日至2011年9月17日陆续向被告汪浩供应三级螺纹、盘螺、线材等钢材，被告汪浩在原告出具的11份出库单上签字。后原告与被告汪浩进行多次对账，原告出具有4份《荥阳水岸天下发货总清单及加价款明细》，确认原告向被告汪浩供应钢材共计799.654吨，货款为3264102.76元。2017年8月8日至2019年1月9日，被告汪浩通过工商银行向原告支付12笔货款，共计2500000元。2018年1月15日，原告亦从涉案项目出拉走价值180000元的钢材。另原告在4份《荥阳水岸天下发货总清单及加价款明细》中均计算有加价款，截止2019年4月30日，原告要求被告汪浩支付的加价款为209597.32元，并要求二被告的付款应先付加价款剩余部分扣货款。后原告向二被告催要货款及加价款未果，形成纠纷。另查明，“水岸朝阳天下1#2#安置房项目”系荥阳市索河街道办事处惠厂村安置楼的部分项目，被告汪浩为实际承建人。荥阳市索河街道办事处于2017年10月25日以大气污染管控需要通知涉案工程停工。自接到停工通知后，被告汪浩至今未再施工，涉案工程现由郑州福田东方置业有限公司承建。本院认为：原告中泽公司向被告汪浩供应钢材799.654吨，货款为3264102.76元，被告汪浩予以认可，故本院认定总货款为3264102.76元。因被告汪浩已向原告支付货款2500000元，有转账凭证为证，且原告亦从涉案项目处拉走价值180000元的钢材，原告对上述已付款项及拉走钢材的价款均予以认可，故本院认为被告汪浩应支付原告货款584102.76元。原告要求被告汪浩按每天每吨4.5元支付加价款，本院认为双方约定的违约金过高，且被告汪浩因合同约定的不可抗力因素停止施工，根据双方约定的结算时间及原告供应货物的截止时间（2017年9月17日），本院认为被告汪浩应支付原告自2017年10月1日至实际还款之日按年利率6%计算的利息。原告要求被告中州公司对上述债务亦承担清偿责任，因被告汪浩作为实际施工人以被告中州公司的资质从事工程施工，被告中州公司应对上述债务承担连带清偿责。本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第一百五十九条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十九条规定，判决如下：一、被告汪浩于本判决生效之日起十日内支付原告河南中泽建材有限公司货款584102.76元及利息（以584102.76元为基数，自2017年10月1日至实际清偿之日，按你利率6%计算）；二、被告河南省荥阳市中州建筑公司对上述债务承担连带清偿责任；三、驳回原告河南中泽建材有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9148元，由被告汪浩、河南省荥阳市中州建筑公司负担4821元，由原告河南中泽建材有限公司负担4327元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审判员  李书伟二〇一九年九月二十七日书记员  赵战芳