甘肃省天水市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）甘05刑终142号原公诉机关甘肃省张家川回族自治县（以下简称张家川县）人民检察院。上诉人（原审被告人）李祯，又名李元元，甘肃省张家川县人，住张家川县。2014年5月8日因犯寻衅滋事罪被判处有期徒刑一年，缓刑一年。2016年10月9日至2017年9月29日因涉嫌犯故意毁坏财物罪被取保候审，2018年6月9日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年7月13日被取保候审，9月19日因涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕。现羁押于天水市麦积区看守所。辩护人张某1，甘肃昊泰律师事务所律师。上诉人（原审被告人）毛杰，甘肃省张家川县人，个体经营者，住张家川县。2008年12月30日因犯盗窃罪被判处有期徒刑六个月，并处罚金2000元；2012年4月28日因犯盗窃罪被判处有期徒刑九个月，并处罚金2000元；2013年8月7日因犯抢劫罪被判处有期徒刑三年，并处罚金3000元，2015年9月25日刑满释放。2016年10月10日至2017年9月29日因涉嫌犯故意毁坏财物罪被取保候审，2019年4月2日至4月4日因本案临时羁押于广东省深圳市保安区看守所，同年4月5日因涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕。现羁押于天水市秦州区看守所。指定辩护人霍某，甘肃本心律师事务所律师。上诉人（原审被告人）马国平，又名马奇，甘肃省张家川县人，住张家川县。2016年10月10日至2017年9月29日因涉嫌犯故意毁坏财物罪被取保候审，2018年6月14日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年7月13日被取保候审，9月19日因涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕。现羁押于天水市麦积区看守所。辩护人刘某1，甘肃康台律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王明明，甘肃省张家川县人，住张家川县。2016年10月10日至2017年9月29日因涉嫌犯故意毁坏财物罪被取保候审，2018年6月14日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年7月13日被取保候审，9月19日因涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕。现羁押于天水市秦州区看守所。辩护人李某2，甘肃乾鑫律师事务所律师。上诉人（原审被告人）马斌，甘肃省张家川县人，户籍所在地张家川县，住张家川县。2016年10月9日至2017年9月29日因涉嫌犯故意毁坏财物罪被取保候审，2018年12月18日因涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕。现羁押于天水市秦州区看守所指定辩护人王某2，甘肃昱晟律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张富生，甘肃省张家川县人，住张家川县。2013年1月24日因犯强制猥亵妇女罪被判处有期徒刑一年，2013年5月7日刑满释放；2016年10月9日至2017年9月29日因涉嫌犯故意毁坏财物罪被取保候审，2018年6月13日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年7月13日被取保候审，9月19日因涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕。现羁押于天水市秦州区看守所。指定辩护人窦某，甘肃纪元律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘建英，甘肃省张家川县人，住张家川县。2007年1月24日因犯盗窃罪被判处有期徒刑一年，并处罚金1000元；2008年10月31日因犯贩卖毒品罪被判处拘役三个月，并处罚金1000元；2019年2月27日因涉嫌犯寻衅滋事罪被刑事拘留，同年3月21日被逮捕。现羁押于清水县看守所。指定辩护人王某3，甘肃德玺律师事务所律师。上诉人（原审被告人）马龙龙，甘肃省张家川县人，住张家川县。2005年4月4日因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年，并处罚金3000元；2010年7月因犯盗窃罪被劳动教养一年一个月；2019年3月2日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年3月30日被逮捕。现羁押于清水县看守所。指定辩护人王某4，天水都茂律师事务所律师。原审被告人马义龙，甘肃省张家川县人，个体经营者，住张家川县。2019年2月1日因涉嫌犯寻衅滋事罪被取保候审，同年3月21日被逮捕。现羁押于张家川县看守所。原审被告人李博，又名李某4，甘肃省张家川县人，住张家川县。2013年1月24日因犯强制猥亵妇女罪被判处有期徒刑一年；2019年3月2日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年3月30日因涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕。现羁押于天水市秦州区看守所。原审被告人杨龙，甘肃省张家川县人，住张家川县。2019年3月1日因涉嫌故意伤害罪被刑事拘留，同年3月30日涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕。现羁押于天水市麦积区看守所。原审被告人刘嘉诚，甘肃省张家川县人，住本县。2019年3月1日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年3月30日涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕。现羁押于天水市秦州区看守所。原审被告人丁磊，甘肃省张家川县人，住张家川县。2019年3月1日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年3月30日涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕。现羁押于天水市麦积区看守所。原审被告人马云昭，甘肃省张家川县人，住张家川县。2019年3月2日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年3月30日涉嫌犯寻衅滋事罪被逮捕。现羁押于张家川县看守所。原审被告人王曼合，甘肃省张家川县人，住张家川县。2007年12月24日因犯故意杀人罪被判处有期徒刑五年，因患有先天性心脏病被保外就医；2013年8月19日因犯故意伤害罪被判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，缓刑考验期限为2013年8月30日至2015年8月29日；2019年3月12日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同日被张家川县公安局取保候审，5月17日被张家川县人民检察院取保候审，6月18日被张家川县人民法院取保候审。甘肃省张家川县人民法院审理张家川县人民检察院指控原审被告人李祯、毛杰、马国平、王明明、张富生、马义龙、刘建英犯寻衅滋事罪、敲诈勒索罪，被告人马龙龙犯敲诈勒索罪、故意伤害罪，被告人马斌、李博、杨龙、刘嘉诚、丁磊犯寻衅滋事罪，被告人马云昭、王曼合犯故意伤害罪一案，于2019年7月25日作出（2019）甘0525刑初66号刑事判决。宣判后，原审被告人李祯、毛杰、马国平、王明明、马斌、张富生、刘建英、马龙龙不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，讯问了上诉人。现已审理终结。原审审理查明：自2016年以来，被告人李祯结识、网罗社会闲散、无业和有前科劣迹等人员，逐步形成了以李祯为首要分子，以被告人毛杰、马国平、王明明为固定成员，以被告人马斌、张富生、马义龙、刘建英、马龙龙为成员的恶势力犯罪集团。李祯多次纠集毛杰、马国平、王明明等人，借故生非，随意殴打他人、任意毁坏财物，为非作恶，欺压百姓；利用恶势力犯罪集团的影响，在动漫城收取保护费，并以语言相威胁，要求增加保护费并在动漫城占用干股，借机敛财；同时李祯、马斌、马龙龙等人多次实施其他违法行为。严重破坏了当地的经济、社会生活秩序，造成恶劣的社会影响。具体事实如下：一、恶势力犯罪集团实施的犯罪活动（一）寻衅滋事事实1.2016年7月18日晚，被告人李祯、毛杰、马国平、张富生、王明明在被告人马斌经营的疯狂烤翅烤肉店内饮酒，次日凌晨1时许，李祯接到马某6（系张家川县恭门镇人，另案处理）电话后，李祯带领毛杰、马国平、张富生、王明明到龙翔动漫城二楼大厅，李祯叫老板出来见面，收银员告知其老板不在时，李祯便喊“砸”，并用大厅内的椅子打砸游戏机，毛杰、马国平、张富生、王明明见状后，分别用椅子打砸游戏机，李祯、毛杰并将椅子摔向吧台。后李祯抓住被害人马某7的头发，在其嘴部踢了一脚，毛杰、马国平对其拳打脚踢，毛杰又用椅子在后背击打了一下。后李祯又对马某7拳打脚踢时，马斌来到龙翔动漫城二楼大厅，便在马某7身上踏了一脚，并拿起吧台前的椅子砸向游戏机，将吧台电脑显示器摔坏，夺过店员李某5的手机摔在地上，李祯持电烧水壶在李某5头部击打了一下。经鉴定，被毁坏的游戏机、手机、椅子、显示器等财物价值14038元；马某7因钝性外力作用致“背部裂挫创愈合瘢痕”之损伤属轻微伤。另查明，2016年10月9日被告人李祯、马斌、张富生到张家川县公安局投案，次日被告人毛杰、马国平、王明明到张家川县公安局投案，在侦查阶段，被告人李祯、毛杰、马国平、王明明、马斌、张富生与被害人李某6达成和解，并取得被害人的谅解。上述事实，有经当庭举证、质证的案件移交单、受案登记表、案件来源、到案经过、内蒙古医科大学附属医院病情处理意见书、诊断报告单、人体损伤检验记录表，证人马某8、马某6、马某9、张某3、马某10、马某9、马某11、武某、韩某、李某7、周某1、夏某、周某2、石某、吴某、廖某、魏某、李某8、马某12的证言，被害人李某6、马某7、李某5的陈述，辨认笔录、现场辨认笔录、现场勘验检查笔录，鉴定意见，同案犯马某6的供述，被告人李祯、毛杰、马国平、王明明、张富生、马斌的供述，现场视频资料等证据证实。2.2016年7月22日晚，被告人李祯与马某6（另案处理）、张某3等人在××县“钻1”包厢唱歌喝酒。其间，李祯因故离开包厢。次日凌晨，因有人误入“钻1”包厢被马某6推出后，马某6认为是对面“钻2”包厢的人所为，便到“钻2”包厢与被害人谢某1发生争执，张某3见状后便打电话将此事告知李祯，李祯打电话叫来被告人马国平、毛杰，后三被告人到“钻2”包厢持啤酒瓶对谢某1进行殴打，马某6用铁椅子殴打。经鉴定，被害人谢某1因钝性外力作用致“头皮下血肿”之损伤属轻微伤。另查明，“皇朝国际”KTV老板周某3给马某610000元，由马某6赔偿给被害人谢某1。上述事实，有经庭审举证、质证的受案登记表、案件来源、到案经过、医院诊断证明，证人王某6、韦某、张某3、周某3、张某4、米某1、马某13、李某9、马某14、庞某、李某10的证言，被害人谢某1的陈述，同案犯马某6、王明明、张富生、马斌、马龙龙的供述、被告人李祯、马国平、毛杰的供述，辨认笔录、现场指认笔录、勘验笔录，鉴定意见等证据证实。3.2016年8月16日5时许，被告人李祯酒后驾车与被告人王明明、马国平等人行驶至张家川县张家川镇防疫站十字附近，与被害人马某15相向行驶的×××白色货车发生碰撞，马某15下车后看到是李祯等人时，便提出赔偿500元，李祯以赔偿数额少为由在马某15脸部踢了一脚，身上踏了数脚，王明明从李祯驾驶的车后备箱内拿出一根洋镐把后，在马某15身上乱打，将马某15打倒在地，马某16、马某17(系马某15之子)上前拉劝时，被李祯、王明明、马国平用洋镐把及拳脚殴打。经鉴定，被害人马某15因钝性外力作用致“胸部多处损伤、多处挫伤”属轻微伤。另查明，2016年8月19日，张家川县公安局城关派出所对该案调解处理。上述事实，有经庭审举证、质证的案件移交单、受案登记表、检察建议书、受案登记表、立案决定书、到案经过、医院住院病历、治安调解协议，证人马某18、马某19的证言，被害人马某15、马某17、马某16的陈述，被告人李祯、王明明、马国平、马斌的供述，辨认笔录、现场指认笔录、勘验笔录，鉴定意见等证据证实。被告人李祯的辩护人提交谅解书一份，用于证实马某15对李祯予以谅解。4.2017年6月19日晚，被告人李祯、毛杰、刘建英、马义龙等人到皇朝国际KTV一楼888包厢唱歌喝酒。其间，李祯与李文雄发生争执，李祯等人便取来洋镐把准备殴打李文雄时，李文雄被他人劝离包厢。同在皇朝国际KTV喝酒的米某2被李祯拉进包厢闲聊，被害人谢某1到888包厢叫米某2时与李祯发生争执，继而引起撕打，李祯、毛杰、刘建英、马义龙持洋镐把、啤酒瓶及拳脚对谢某1进行殴打，致谢某1受伤。经鉴定，谢某1因钝性外力作用致“右锁骨粉碎性骨折”属轻伤二级。另查明，案发后，被告人李祯对被害人谢某1进行了经济赔偿。上述事实，有经庭审举证、质证的群众检举信、受案登记表、到案经过、临时羁押犯罪嫌疑人证明书、医院病历，证人王某7、米某2、麻某、马某20、马云昭、张某4、周某3、谢某2、马某21的证言，被害人谢某1（又名谢小红）的陈述，被告人李祯、毛杰、马义龙、刘建英的供述，辨认笔录、现场指认笔录、勘验笔录，鉴定意见等证据证实。被告人毛杰的辩护人提交刑事谅解书一份，用于证实谢某1对毛杰在皇朝国际KTV的两次寻衅滋事，给予谅解。（二）敲诈勒索事实2016年7月19日，被告人李祯等人在龙翔动漫城寻衅滋事后，被害人崔某1因惧怕李祯等人打砸其即将开业的“酷玩动漫城”，在了解到李祯等人在张家川县的社会影响后，经沙某介绍认识了李祯，提出让李祯等人到动漫城“看场子”。李祯提出每月给其10000元，其他成员每月3000元，崔某1答应后，李祯便先后安排被告人马国平、张富生、王明明、毛杰、刘建英、马义龙、马龙龙到“酷玩动漫城”“看场子”。2016年12月份，李祯以语言相威胁，要求增加保护费，崔某1被迫将李祯的保护费增加到每月20000元，其他被告人的保护费每月增加到4000元。后崔某1又从其他股东的股份里抽出5％的干股，给李祯进行分红。在“酷玩动漫城”经营期间，李祯等人对在“酷玩动漫城”输钱后，向该动漫城索要赌资的郭某进行殴打，迫使郭某不敢追要赌资，并出面解决给参赌人员李某11、苏某1、崔某2、赵某等人退还赌资事宜。被告人李祯等人在“酷玩动漫城”看场期间，该动漫城共支付被告人李祯等人保护费634889元，其中李祯获赃款541889元，被告人马国平获赃款27000元，被告人王明明获赃款22000元，被告人张富生获赃款24000元，被告人马义龙获赃款5000元，被告人刘建英获赃款9000元，被告人马龙龙获赃款6000元。另查明,被告人刘建英退缴赃款9000元，被告人马龙龙退缴赃款6000元。上述事实，有经当庭举证、质证的受案登记表、张某5借记卡、孙某银行卡交易明细、司法会计鉴定意见书，证人张某5、沙某、郭某、崔某2、李某11、赵某、苏某1、马某22、马某23、蒲某、马某16、马某24、孙某的证言，被害人崔某1的陈述，被告人李祯、毛杰、马国平、王明明、张富生、刘建英、马义龙、马龙龙的供述，现场指认笔录、现场勘查笔录、辨认笔录等证据证实。被告人李祯及其辩护人在质证会计司法鉴定意见时提出其从张某5处拿现金最多三万元左右，不是二十余万。经查，证人张某5证实：“开始每月给李祯22000元，现金大概给了五个月，共给李祯付了11万元现金……李祯从酷玩动漫城借走的现金累计大概就是十万余元，这十万余元陆续每月会从崔某1让给李祯转的保护费及分红的金额里扣除掉了”。会计司法鉴定意见根据证人张某5的证言进行鉴定，并结合李祯领取“工资”的数额和时间，确定张某5支付李祯“工资”11万元是客观、真实的，且鉴定意见来源合法，具有关联性，鉴定机构和鉴定人具有法定资质，鉴定程序合法，应作为定案的依据予以认定，但鉴定意见中关于李祯从张某5处借酷玩动漫城10万元的事实，只有张某5的证言，无其他证据佐证，故对该部分不予认定。李祯及其辩护人提出关于李祯领取现金三万元左右的质证意见不能成立，不予采信。被告人李祯的辩护人提交谅解书一份，用于证实李某6对李祯、马斌、张富生、马国平、毛杰、王明明予以谅解。二、恶势力犯罪集团成员实施的其他犯罪活动1.2010年10月份，被告人李博将被告人刘嘉诚所有的一辆面的车停放于张家川县马鹿供电所院内。2011年2月4日下午，被告人刘嘉诚、丁磊取车时找不到车辆，刘嘉诚便电话告知了李祯，后李祯、李博、杨龙驾车到马鹿供电所。李祯、李博怀疑该所职工咸某、米某3隐瞒车辆去向，欲将被害人咸某挟持上车时遭到反抗，李祯持猎枪胁迫咸某上车后，驾车拉载李博、杨龙、咸某行驶至马鹿镇龙口村桥头附近，李祯、李博先后持铁棒球棍对咸某实施殴打。后返回到马鹿供电所院内，李祯、李博又将被害人米某3强行拉上车，由杨龙驾车行驶到马鹿镇小岭子梁处，李祯持铁棒球棍对米某3进行殴打，李博对米某3拳打脚踢。后由杨龙驾车行驶到闫家乡神树村附近时，李祯、李博再次用铁棒球棍及拳脚对咸某、米某3进行殴打。到张家川县上磨加油站李祯打电话叫来刘嘉诚、丁磊，在返回马鹿供电所的途中，刘嘉诚在咸某脸上打了两巴掌，李祯在车上不断殴打米某3。到马鹿供电所后，杨龙在车上负责看守咸某、米某3，李祯、李博、刘嘉诚、丁磊到变电站值班室，李祯指使丁磊从车内取来铁棒球棍，用铁棒球棍在被害人马某25右眼部、左腰部连击数下，刘嘉诚在马某25腹部踢了一脚，当虎某劝阻时，李祯用铁棒球棍在其腿部击打了一下。后李祯发现马某25伤情严重，便驾车逃离现场。经鉴定：马某25因钝性外力致“左侧多发肋骨骨折，脾挫裂伤”属轻伤；咸某因钝性外力致“左尺骨骨折”属轻伤；米某3因钝性外力致“头面部外伤，全身多处软组织损伤”属轻微伤。另查明，在侦查阶段，被害人与被告人就民事赔偿达成调解协议。2019年3月1日被告人李博、杨龙、刘嘉诚、丁磊被张家川县公安局民警口头传唤到案。上述事实，有经当庭举证、质证的受案登记表、刑事案件立案报告表、立案决定书、到案经过、天水市第一人民医院住院病历、张家川县第一人民医院出院证明、住院病历、情况说明、座谈笔录、协议书、收条、领条，证人摆福元、海某、虎某、马某26、李某12、李某13的证言，被害人咸某、米某3、马某25的陈述，被告人李祯、李博、杨龙、刘嘉诚、丁磊的供述，鉴定意见，辨认笔录、现场辨认笔录、现场勘查笔录等证据证实。质证中，被告人李祯、李博、杨龙、丁磊的辩护人提出鉴定意见的鉴定程序、告知程序有瑕疵的质证意见，经审查，鉴定意见来源合法，客观真实，与本案具有关联性，程序上的瑕疵经公诉人当庭解释说明后，依照《刑事诉讼法》以及相关司法解释，可作为定案的依据予以认定。2.故意伤害事实2015年4月13日晚8时许，被告人马云昭、王曼合驾驶轿车到张家川县张家川镇瓦泉路张某6经营的烤肉店，将被害人张某6叫上车，索要借款未果后，马云昭指使王曼合叫来被告人马龙龙，由马龙龙驾车到××镇边，马云昭将张某6叫下车，在向其索要借款的过程中，从车后备箱内取出一根木棍在张某6腿部连击数下，王曼合又持木棍在张某6腿部击打，马龙龙对张某6拳打脚踢，张某6在后退的过程中被身后的土堆绊倒，张某6准备起身时，王曼合在其左背腰部踢了一脚。经鉴定，被害人张某6因钝性外力作用致“脾破裂”属重伤二级。另查明，案发后，被告人马云昭近亲属与被害人张某6就民事赔偿达成调解协议，并取得了被害人的谅解。马云昭于2019年3月1日到张家川县公安局投案，被告人马龙龙于2019年2月22日到张家川县公安局投案。上述事实，有经庭审举证、质证的案件移交清单、受案登记表、到案经过、住院病历，赔偿协议、谅解书，证人张某7、闫江平、李博的证言，被害人张某6的陈述，被告人马云昭、王曼合、马龙龙的供述，鉴定意见，辨认笔录、现场指认、现场勘验笔录等证据证实。三、其他违法事实2012年5月5日15时30分许，在张家川县中医院门口，马斌因李世杰驾车阻挡其出行路线，用摩托车前轮故意撞坏李世杰驾驶车辆的后保险杠，后和李世杰发生口角，继而殴打李世杰。2012年6月4日，马斌被张家川县公安局行政拘留10日、并处罚款200元；马斌因用摩托车撞李世杰“奔奔”车后保险杠，致使其“奔奔”车尾部保险杠轻度受损，马斌被张家川县公安局行政拘留5日，并处罚款300元。2012年7月9日0时许，在张家川县张家川镇中城北路夜市陕小荣经营的小火锅大排档，李祯因喝酒与马海涛发生争吵，后李祯、陕小荣与马海涛、马月文发生打架，致马海涛、马月文、陕小荣受伤。2012年9月9日，李祯被张家川县公安局行政拘留10日。2012年11月8日22时许，在张家川县民族宾馆，李祯等人因登记住宿问题与民族宾馆前台服务员李宝梅发生争执，后李祯等人将李宝梅殴打致伤。2012年12月14日，李祯被张家川县公安局行政拘留10日，并处罚款2500元。2013年8月4日15时许，在张家川县张家川镇中城南路“蓝天”超市门口，马龙龙因停车问题和海志强、海文杰、黎军发生打架，致海文杰、黎军受伤。2013年8月20日，张家川县公安局调解处理。2013年8月25日20时许，在张家川县第一人民医院门口，武某与黎映虎因琐事发生打架，马斌等人参与殴打黎映虎，致黎映虎受伤。2013年9月7日，马斌被张家川县公安局行政拘留15日。2013年10月10日21时许，在张家川县张家川镇解放东路商场门口，李博和张毅因琐事发生矛盾，李博对张毅进行殴打。2013年11月25日，张家川县公安局调解处理。2015年1月21日12时许，在张家川县张家川镇滨河路鸽子市场，李祯插手马银鱼和他人交易鸽子事宜发生口角，李祯将马银鱼殴打致伤。2015年2月20日，李祯被张家川县公安局罚款500元。2015年11月26日23时许，李祯参与调解李斌与杨文辉打架事宜时，将杨文辉殴打致伤。2015年12月15日，张家川县公安局调解处理。2017年10月10日17时许，在张家川县胡川镇潘峪村，马龙龙因其表哥杨宝军在工地干活受伤一事，与赵喜林发生冲突，后马龙龙对赵喜林进行殴打。2017年10月19日，马龙龙被张家川县公安局罚款200元。2017年11月20日12时许，在张家川县张家川镇民族宾馆十字路口，马龙龙驾驶的车辆与海世生驾驶的车辆发生刮擦，后二人发生争吵，马龙龙对海世生进行殴打。2017年11月22日，马龙龙被张家川县公安局罚款200元。2017年12月21日18时许，在张家川县张家川镇桥南路“刀郎砂锅”店门口，李祯驾车和行人马力发生轻微刮擦后，李祯将马力殴打致伤。2018年1月15日，李祯被张家川县公安局行政拘留5日。2018年2月的一天22时许，李祯、马国平、刘建英、铁某等人在张家川县张家川镇“鼎宴”火锅店吃饭时与服务员发生争吵，铁某用火锅店一楼茶几上的烟灰缸将茶几上的玻璃砸碎。经鉴定，烟灰缸、茶几价值416元，该案发生后未报案。2018年2月23日0时许，在张家川县恭门镇云景山庄，杨龙、铁某、李斌因琐事与何广得、付海平、杨喜林等人发生打架，致何广得、杨喜林、杨龙受伤。2018年7月24日，杨龙被张家川县公安局罚款500元。2018年7月20日2时许，在张家川县张家川镇桥南路“久聚烤吧”门口，李祯因闫江某在街道喊叫，对其进行殴打，后闫江某被马某27、刘建英殴打致伤。2018年8月15日，马某27被张家川县公安局罚款200元。2018年8月29日2时许，在××县门前马斌因马有生驾车掉头发生争吵，马斌持锐器将马有生腿部、左后腰部戳伤。2018年12月22日，马斌被张家川县公安局行政拘留15日。2018年12月3日2时许，在张家川县张家川镇“伊蘭滙”烤肉店门口，马龙龙与李合牙发生矛盾，马龙龙对李合牙进行殴打。2018年12月10日，张家川县公安局调解处理。上述事实有公诉机关当庭出示并经质证的书证受案登记表、行政处罚决定书、治安调解协议书，证人马某28、铁某、苏某2、马某27、张某8的证言，被害人闫江某的陈述，鉴定意见、现场指认笔录、辨认笔录以及被告人李祯、马国平、刘建英的供述等证据证实。本案还有经当庭举证、质证的1.甘肃省张家川县人民法院（2014）张刑初字第18号刑事判决书，2.甘肃省天水市秦州区人民法院（2009）秦刑初字第7号、（2013）天秦刑初字第160号刑事判决书、甘肃省清水县人民法院（2012）清刑初字第10号刑事判决书、释放证明3.甘肃省张家川县人民法院（2013）张刑初字第02号刑事附带民事判决书4.甘肃省兰州市七里河区人民法院（2007）七刑初字第29号刑事判决书、上海市虹口区人民法院（2008）虹刑初字第972号刑事判决书、释放证明，5.甘肃省张家川县人民法院（2005）张刑初字第09号刑事判决书，6.甘肃省天水市中级人民法院（2007）天刑一初字第36号刑事判决书、山东省潍坊市潍城区人民法院（2013）潍城刑初字第193号刑事判决书、执行通知书等综合证据予以证实。针对公诉机关的意见、被告人及其辩护人所提辩解及辩护意见，依据庭审查明的事实及相关法律规定，原审法院评判如下：1.被告人是否属于恶势力犯罪集团问题。（1）自2016年以来，被告人李祯先后结识社会闲散、无业和有前科劣迹等人员，在李祯的纠集、指挥下以暴力、威胁或者其他手段，2年内实施犯罪活动4次，并多次实施其他违法行为，借故生非，随意殴打他人，任意毁坏财物，收取保护费，为非作恶，欺压百姓，严重破坏了当地的经济、社会生活秩序，造成恶劣的社会影响。形成了以李祯为首要分子，以被告人毛杰、马国平、王明明为固定成员，以被告人马斌、张富生、马义龙、刘建英、马龙龙为其他成员的恶势力犯罪集团。故李祯、毛杰、马国平、王明明、马斌、张富生、刘建英、马义龙、马龙龙及其辩护人关于其不属于恶势力犯罪集团的辩解和辩护意见，与查明的事实不符，不予支持。（2）被告人李博、杨龙、刘嘉诚、丁磊、马云昭、王曼合没有和被告人李祯等人经常纠集在一起，参与犯罪活动仅有一次，时间跨度长，不属于恶势力犯罪集团成员。因此，李博、杨龙、刘嘉诚、丁磊、马云昭、王曼合及其辩护人的辩解和辩护意见，符合本案实际，予以支持。2.防疫站十字寻衅滋事事实的评判。（1）该案作为治安案件调解结案后，立为刑事案件是否合法。经查，2018年8月16日张家川县公安局接到报案后，于同日立为治安案件处理，8月19日经城关派出所主持调解达成协议，8月24日张家川县公安局以治安案件调解结案，2019年3月11日张家川县人民检察院在审查起诉李祯等人寻衅滋事案时，建议张家川县公安局对该案立案侦查，同年3月11日张家川县公安局将该案立为刑事案件。依照最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于办理恶势力刑事案件若干问题的意见》中规定：“已被处理或者已作为民间纠纷调处，后经查证确属恶势力违法犯罪活动的，均可以作为认定恶势力的事实依据，但不符合法定情形的，不得重新追究法律责任。”该案被告人李祯、马国平、王明明的行为符合寻衅滋事罪的构成要件，依法追究被告人的刑事责任，符合司法文件规定的精神。李祯的辩护人所提防疫站十字寻衅滋事案已作为治安案件调解处理，现立为刑事案件处理，程序不合法的辩护意见，不予支持。（2）被告人马斌在该案中是否构成共同犯罪。经查，被害人马某15证实：“对方打我和孩子的有三个人，一个是李祯，一个个子稍微高些的少年，还有一个胖一点个子小的少年，还有一两个男子从头到尾没有动手。”“我的两个孩子被李祯一起打我的那两个少年强行拽到他们驾驶的汽车上，将我们一起带到了修理厂”，被告人李祯的供述证实：“就我和那个少年两个把狼打了，其他人都拉着哩”，被告人马国平供述没注意到马斌是否动手打人，被告人马斌供述其没有参与打架，还劝解过李祯、王明明。上述证据证实马斌自始至终在案发现场，但没有参与打架。因此，公诉机关指控马斌对被害人围攻、挟持的情节，事实不清，证据不充分，指控的事实和罪名不成立，不予支持；被告人马斌及其辩护人的辩解和辩护意见成立，予以采纳。3.敲诈勒索事实的评价。（1）敲诈勒索数额认定问题。公诉机关指控酷玩动漫城支付被告人李祯等人保护费734889元，其中有银行交易记录、证人张某5证言、被害人崔某1陈述等证据证实的有524889元；根据证人张某5的证言，并结合李祯支付“工资”的数额和时间，可以认定张某5用现金支付李祯“工资”11万元；但李祯先后向张某5借款10万元的事实，仅有张某5的证言，没有其他证据佐证，故不予认定。公诉机关指控敲诈勒索的数额应变更为634889元。（2）被告人毛杰在敲诈勒索犯罪中数额的认定。起诉书指控被告人毛杰在敲诈勒索犯罪中获利15000元，经查，该指控只有被告人王明明的供述，无其他证据佐证，庭审中被告人李祯证实毛杰因赌博被他“开除”，期间毛杰的“工资”没有发放，扣除了赌博输掉的钱，毛杰辩解前后两次“上班”不到两个月时间，没有领取到“工资”。故公诉机关指控毛杰非法获利15000元，无证据支持，不予认定；公诉机关指控毛杰非法获利的15000元实际是由李祯占有，故李祯的非法获利应变更为541889元。毛杰及其辩护人所提毛杰没有获利的意见，予以采纳。（3）被告人李祯、毛杰、马国平、王明明、张富生、刘建英、马义龙、马龙龙是否构成敲诈勒索罪。经查，2016年7月19日1时许，被告人李祯纠集毛杰、马国平、王明明、张富生等人将位于××县的龙翔动漫城打砸后，即将开业的酷玩动漫城老板崔某1，了解了李祯等人的社会影响后，害怕自己的动漫城也被打砸或骚扰，便通过沙某认识了李祯，崔某1主动寻求李祯等人“看场子”，支付保护费，后李祯用语言相威胁，崔某1被迫增加保护费并给李祯5%的干股。据此，李祯利用恶势力犯罪集团的影响，使他人产生心理恐惧，主动向其交纳保护费，并以语言相威胁，要求增加保护费并在动漫城占有干股，主观上有非法占有的目的，客观上利用恶势力犯罪集团的影响，借机敛财，其行为构成敲诈勒索罪。毛杰、马国平、王明明、张富生、刘建英、马义龙、马龙龙明知李祯为他人看场子，收取保护费，却按照李祯的安排到酷玩动漫城“上班”，参与其中领取“工资”，实质是为动漫城提供非法保护，其行为属于共同犯罪。李祯、毛杰、马国平、王明明、张富生、刘建英、马义龙、马龙龙及其辩护人提出关于其不构成敲诈勒索罪的辩解和辩护意见，不予支持。4.马鹿供电所寻衅滋事事实的评判。（1）该案民事部分调解后，公安机关移送审查起诉是否合法。经查，2011年2月4日案发，同年2月25日摆福元向张家川县公安局报案，同日被告人李博及其近亲属与被害人咸某、米某3达成调解协议，2月26日张家川县公安局以涉嫌故意伤害罪立为刑事案件侦查，6月14日经马鹿派出所主持调解，被告人李祯、李博、杨龙、刘嘉诚、丁磊与被害人马某25就民事赔偿达成了调解协议，2019年3月30日张家川县人民检察院以李祯、李博、杨龙、刘嘉诚、丁磊涉嫌寻衅滋事罪批准逮捕。依照《刑事诉讼法》及司法解释、《公安机关办理伤害案件规定》《公安机关办理刑事案件程序规定》，刑事案件立案后，就民事赔偿部分当事人可以自行和解或者由公安机关主持调解，民事部分调解后，公安机关应当移送审查起诉或者销案。因此本案立为刑事案件后，公安机关没有销案，依法移送审查起诉、审判，并无不当。（2）被告人李祯、李博、杨龙、刘嘉诚、丁磊的行为构成何罪。从犯罪起因来说，李祯、李博等人为了寻找原停放在马鹿供电所的车辆下落，借故生非对被害人实施殴打；从犯罪对象来看，被告人与被害人之前没有矛盾，但对马鹿供电所内不特定的被害人先后殴打，见谁打谁，即使与李祯、李博认识的虎某，在拉劝时亦被殴打，在选择侵害对象上随意。最高人民法院、最高人民检察院《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条规定：“实施寻衅滋事行为，同时符合寻衅滋事罪和故意杀人罪、故意伤害罪、故意毁坏财物罪、敲诈勒索罪、抢夺罪、抢劫罪等罪的构成要件的，依照处罚较重的犯罪定罪处罚。”被告人随意殴打他人，致二人轻伤，一人轻微伤，情节恶劣，构成寻衅滋事罪。（3）被告人李祯、李博、杨龙、刘嘉诚、丁磊的犯罪行为是否超过追诉期限。经查，该案于2011年2月4日发生，2月26日张家川县公安局以涉嫌故意伤害罪立为刑事案件侦查，立案后，公安机关没有销案，且后以寻衅滋事罪侦查，公诉机关提起公诉，依照刑法的规定，该案没有超过追诉时效期限。因此，被告人李祯、李博、杨龙、刘嘉诚、丁磊的辩护人所提该案在侦查阶段达成和解，立为刑事案件不合法，已经超过追诉期限，被告人的行为构成故意伤害罪的辩护意见，本院不予支持。5.被告人毛杰的排位顺序问题。经查，被告人毛杰伙同他人实施犯罪活动4起，属于恶势力犯罪集团固定成员，根据审理查明的事实以及毛杰在共同犯罪中所起的作用、地位、应负的刑事责任大小，其排位顺序在被告人李祯之后被告人马国平之前，并无不当。毛杰及其辩护人关于此辩解和辩护意见，不予采纳。原审法院认为，被告人李祯、毛杰、马国平、王明明、马斌、张富生、马义龙、刘建英、马龙龙纠集在一起且重要成员固定，在李祯的组织、指挥下多次实施犯罪活动，为非作恶，欺压百姓，严重破坏了当地的经济、社会生活秩序，造成恶劣的社会影响，属于恶势力犯罪集团。李祯起组织、策划、指挥作用，属首要分子，应按照集团所犯的全部罪行处罚，毛杰、马国平、王明明多次积极参与犯罪活动，属固定成员，马斌、张富生、马义龙、刘建英、马龙龙是犯罪集团的其他成员，应分别对其参与实施的具体罪行负责。被告人李祯多次纠集毛杰、马国平、王明明、马斌、张富生、马义龙、刘建英、李博、杨龙、刘嘉诚、丁磊，借故生非，随意殴打他人，情节恶劣；无事生非，任意毁坏财物，情节严重；其行为均已构成寻衅滋事罪，且分别属共同犯罪。李祯伙同毛杰、马国平、王明明、张富生、马义龙、刘建英、马龙龙以非法占有为目的，利用恶势力影响，向他人收取保护费，其行为构成敲诈勒索罪；李祯的犯罪数额特别巨大，对毛杰、马国平、王明明、张富生、马义龙、刘建英、马龙龙以他们参与的犯罪数额处罚。被告人马龙龙、马云昭、王曼合故意伤害他人身体，致人重伤二级，其行为构成故意伤害罪。依法应予惩处。李祯、毛杰、马国平、王明明、张富生、马义龙、刘建英犯寻衅滋事罪、敲诈勒索罪，应数罪并罚；王曼合在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。公诉机关指控的罪名成立，予以支持。在寻衅滋事犯罪中，被告人李祯、李博系主犯，被告人毛杰、马国平、王明明、马斌、张富生、马义龙、刘建英、杨龙、刘嘉诚、丁磊起辅助和次要作用。敲诈勒索犯罪中，李祯系主犯，毛杰、马国平、王明明、马斌、张富生、马义龙、刘建英、马龙龙属从犯；在故意伤害案中被告人马云昭、王曼合起主要作用，属主犯，马龙龙属从犯。对于主犯应按照全部罪行处罚，对于从犯依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人李祯在龙翔动漫城寻衅滋事后主动到公安机关投案，并如实供述了自己的罪行，属自首；归案后如实供述了自己的其他罪行，对寻衅滋事的事实当庭自愿认罪，与部分被害人达成了和解协议，依法可从轻或者减轻处罚。被告人毛杰、马国平、王明明、马斌、张富生案发后主动投案，并如实供述了自己的罪行，属自首；对寻衅滋事的事实当庭自愿认罪，与部分被害人达成了调解协议，可从轻或者减轻处罚。被告人马龙龙案发后主动投案，并如实供述了自己的罪行，属自首；对故意伤害的事实自愿认罪认罚；主动退赃；可从轻或者减轻处罚。被告人马义龙、刘建英对寻衅滋事的事实自愿认罪认罚，归案后如实供述了敲诈勒索的事实；刘建英主动退赃；可从轻处罚。被告人李博、杨龙、刘嘉诚、丁磊的犯罪事实虽被公安机关发觉,但尚未受到讯问、未被采取强制措施时，经公安机关口头传唤到案，并如实供述了自己的罪行，属自首；当庭自愿认罪认罚；与被害人达成了和解；依法可从轻或者减轻处罚。被告人马云昭自动投案，并如实供述了自己的罪行，属自首；对故意伤害的事实自愿认罪认罚；与被害人达成了调解协议，取得了被害人的谅解；可从轻或者减轻处罚。被告人王曼合归案后如实供述了自己的罪行，可从轻处罚。被告人毛杰、张富生在刑罚执行完毕以后，五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，属累犯，依法应当从重处罚。综上，根据各被告人犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，在犯罪中所起的作用、地位，充分考虑各种法定和酌定量刑情节，决定对被告人李祯、毛杰、马国平、王明明、张富生、王曼合从重处罚，对被告人马斌、马义龙、刘建英、马龙龙、李博、杨龙、刘嘉诚、丁磊、马云昭从轻处罚。公诉机关建议对被告人毛杰、马国平以寻衅滋事罪判处五年以上七年以下，被告人马斌以寻衅滋事罪，判处三年以上五年以下有期徒刑的量刑意见，与三被告人的罪责刑不相适应，不予支持，其他量刑建议符合本案实际予以支持。各被告人的辩护人所提被告人所具有的量刑情节符合本案事实，予以支持。经审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第（三）项、第二款，第二百七十四条，第二百三十四条第二款，第二十五条第一款，第二十六条，第二十七条，第六十七条，第六十五条第一款，第五十二条，第五十三条，第六十九条，第七十七条，第六十四条以及《最高人民法院、最高人民检察院》第一条、第二条、第四条、第六条、第八条，《最高人民法院、最高人民检察院》第一条、第二条、第四条、第八条，《最高人民法院》第一条之规定，判决：一、撤销山东省潍坊市潍城区人民法院（2013）潍城刑初字第193号刑事判决“被告人王曼合犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年”的缓刑部分。二、被告人李祯犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑八年，并处罚金一万元，犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金五万元，合并有期徒刑二十年，并处罚金六万元，决定执行有期徒刑十八年，并处罚金六万元；被告人毛杰犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年六个月，犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金八千元，合并有期徒刑六年九个月，并处罚金八千元，决定执行有期徒刑六年六个月，并处罚金八千元；被告人马国平犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑四年二个月，犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金一万元，合并有期徒刑六年六个月，并处罚金一万元，决定执行有期徒刑六年三个月，并处罚金一万元；被告人王明明犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年六个月，犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金八千元，合并有期徒刑五年九个月，并处罚金八千元，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金八千元；被告人马斌犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；被告人张富生犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年六个月，犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金八千元，合并有期徒刑四年九个月，并处罚金八千元，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金八千元；被告人马义龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金四千元，合并有期徒刑三年，并处罚金四千元，决定执行有期徒刑二年九个月，并处罚金四千元；被告人刘建英犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月，犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金四千元，合并有期徒刑三年，并处罚金四千元，决定执行有期徒刑二年九个月，并处罚金四千元；被告人马龙龙犯故意伤害罪，判处有期徒刑二年，犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金四千元，合并有期徒刑三年三个月，并处罚金四千元，决定执行有期徒刑三年，并处罚金四千元；被告人李博犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑二年；被告人杨龙犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；被告人刘嘉诚犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；被告人丁磊犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年；被告人马云昭犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年；被告人王曼合犯故意伤害罪，判处有期徒刑四年六个月，与前罪故意伤害罪判处的有期徒刑一年二个月，合并有期徒刑五年八个月，决定执行有期徒刑五年六个月。三、被告人刘建英退缴的赃款9000元、马龙龙退缴的赃款6000元，予以没收，上缴国库。四、追缴被告人李祯违法所得541889元、被告人马国平违法所得27000元、被告人王明明违法所得22000元、被告人张富生违法所得24000元、被告人马义龙违法所得5000元，予以没收，上缴国库。原审被告人李祯上诉及其辩护人提出，原审判决认定其属于恶势力犯罪集团错误，其所涉寻衅滋事犯罪中，防疫站十字一案公安机关已按照《治安管理处罚法》的规定进行了调解并已结案，重新追究上诉人的刑事责任不符合法律及相关司法解释的规定，马鹿供电所一案公安机关于2019年3月以故意伤害立案侦查，而该案法定追诉时效为五年，已超过法定追诉期，且在送达法医鉴定意见程序上存在违法，不应再予追究；认定其构成敲诈勒索罪事实不清，证据不足，其不具有非法占有的目的，主观上缺乏敲诈勒索的故意，客观上无敲诈勒索的行为，认定其构成敲诈勒索罪的理由缺乏事实和法律依据，不能成立，请求改判。在二审审理中，上诉人李祯辩解称，2016年6月，沙某即介绍认识崔某1，经过三次协商谈好了条件后，为了7月21日开业的酷玩动漫城生意好，其在19日带人打砸了龙翔动漫城，同时其还在开业前根据双方谈好的条件对外宣称系酷玩动漫城股东，并以此身份请张家川县“道上的”陕小荣等混混吃饭，这些人还每人随喜1000元。原审被告人毛杰上诉及其辩护人提出，其行为不属于恶势力犯罪集团的固定成员，其主观上没有敲诈勒索的故意，客观上也未实施敲诈勒索的行为，在酷玩动漫城共计上班一个月左右，未拿到工资，不符合敲诈勒索罪的构成要件，同案被告人李祯对酷玩动漫城的老板及经营者也没有实施敲诈勒索的行为，崔某1也不是受害者，被告人李祯、上诉人等人对崔某1既没有实施威胁，也没有人身胁迫行为，从未有敲诈勒索的故意，也不具备“滋扰、纠缠、哄闹、聚众造势”等软暴力特征，认定其构成敲诈勒索罪与事实不符；所涉三起寻衅滋事犯罪均为酒后偶然发生，其中2017年皇朝国际歌厅打架一起是谢某1主动找来打人引起，处于被动防卫，经家属赔礼道歉并取得被害人谅解，原审判决将其列为第二被告与事实不符，不应认定为外逃，重新侦查期间主动上缴现金8000元未予认定，具有自首情节，如实供述，认罪态度好，请求从轻减轻处罚。原审被告人马国平上诉及其辩护人提出，原审判决认定事实错误，其不属于恶势力集团固定成员，认定其构成敲诈勒索罪系认定事实错误，适用法律错误，具有自首、认罪态度诚恳、积极赔偿并达成谅解协议、自愿认罪认罚，请求改判五年以下有期徒刑。原审被告人王明明上诉及其辩护人提出，原审判决认定其系恶势力犯罪集团固定成员定性不准，缺乏证据支持，其不是犯罪集团的固定成员，认定其构成敲诈勒索罪定性不准，与事实不符，不符合敲诈勒索罪的构成要件，系初犯、从犯、自首，原判量刑畸重，证据达不到确实、充分的标准，请求撤销原判，发回重审。原审被告人马斌上诉及其辩护人提出，认定其属于恶势力犯罪集团的其他成员不当，不应列为第五被告人，系自首、初犯、从犯，达成调解协议并取得谅解，原判量刑畸重，请求从轻改判。原审被告人张富生上诉及其辩护人提出，其不是涉恶人员，不符合恶势力成员的认定标准，在寻衅滋事中所起作用较小，赔偿并取得谅解，认罪态度好，原判对寻衅滋事量刑过重，认定犯敲诈勒索罪事实不清，证据不足，系自首，自愿认罪，请求从轻处罚。原审被告人刘建英上诉及其辩护人提出，原审判决认定其构成敲诈勒索罪事实不清，证据严重不足，主客观方面均不符合敲诈勒索罪的构成要件，认定其为恶势力犯罪集团的其他成员事实不清，证据不足。原审被告人马龙龙上诉及其辩护人提出，其主客观方面均不符合敲诈勒索罪的构成要件，不构成敲诈勒索罪，请求改判。经审理查明，原审判决认定事实清楚，据以认定案件事实的证据在一审庭审中已当庭出示并经质证、认证，来源合法，内容客观、真实，能够互相印证，本院经审查予以确认。在二审审理期间，上诉人及其辩护人未提交其它证据。本院认为，本案原审判决认定原审被告人李祯、毛杰、马国平、王明明、张富生、马义龙、刘建英犯寻衅滋事罪、敲诈勒索罪，原审被告人马龙龙犯敲诈勒索罪、故意伤害罪，原审被告人马斌、李博、杨龙、刘嘉诚、丁磊犯寻衅滋事罪，原审被告人马云昭、王曼合犯故意伤害罪的事实清楚，据以定罪的证据确实充分，各原审被告人的行为符合相关寻衅滋事罪、敲诈勒索罪、故意伤害罪的构成要件，均已构成相应罪名，且量刑适当，审判程序合法。关于各上诉人及其辩护人提出不构成恶势力犯罪集团的上诉理由，经查，各上诉人多次有组织地实施或参与实施暴力犯罪和其他违法行为，为非作恶，严重危害他人人身、财产安全，对另案被告人提供非法保护，获得名为“工资”、“分红”，实为保护费的非法收入，扰乱经济、社会生活秩序，造成了较为恶劣的社会影响，且形成了较为固定的犯罪组织，组织成员达到三人以上，原审判决认定各上诉人的行为构成恶势力犯罪集团定性准确，符合相关法律规定，此上诉理由不能成立，依法不予支持关于部分上诉人及其辩护人提出不构成敲诈勒索罪的上诉理由，经查，上诉人李祯利用其“道上的名声”对另案被告人崔某1等开设赌场提供非法保护，领取“月工资”，后又占5%的股份分红，并指使原审被告人毛杰、马国平、王明明、张富生、马义龙、刘建英、马龙龙具体实施，获得名为“工资”，实为保护费的非法收入，主观上具有非法强索他人财物的目的，客观上获取了数额特别巨大的款项，且具有对另案被告人崔某1威胁分红的行为，其他上诉人在其指使下参与犯罪，在未提供相应正当劳动的情形下获得名为“工资”的非法收入。本案与一般敲诈勒索犯罪的不同之处在于案发之初系由另案被告人崔某1主动联系向被告人李祯提供“工资”，后在李祯威胁下给其“分红”，崔某1等人的行为系因慑于各上诉人的潜在暴力威胁而以此种方式处分自己的财产，同时为了获取非法保护使其犯罪行为得以顺利实施，实质仍是向上诉人李祯缴纳保护费，此一情形虽具有一定的特殊性，但并不影响上诉人李祯犯罪行为的性质，其行为在主、客观方面均符合敲诈勒索罪的犯罪构成，其他上诉人在共同犯罪中具体提供非法保护并获取非法收入，起次要、辅助作用，均已构成敲诈勒索罪，此上诉及辩护意见均不能成立，不予支持。关于原审被告人李祯上诉及其辩护人提出其所涉寻衅滋事犯罪中，防疫站十字一案公安机关已按照《治安管理处罚法》的规定进行了调解并已结案，重新追究上诉人的刑事责任不符合法律及相关司法解释的规定的意见，经查，此案虽经治安调解，但因在后续侦查中查明此案已构成刑事犯罪，超出了《中华人民共和国治安管理处罚法》的调整范围，依照该法第二条、第三条、《中华人民共和国行政处罚法》第七条第二款之规定，应当依法追究其刑事责任，公安机关对民事赔偿主持调解不影响对其刑事责任的追究，此上诉意见不符合相关法律规定，依法不予支持；关于其提出马鹿供电所一案公安机关于2019年3月以故意伤害立案侦查，而该案法定追诉时效为五年，已超过法定追诉期，且在送达法医鉴定意见程序上存在违法，不应再予追究的意见，经查，本案在2011年2月4案发后同月25日报案，次日张家川县公安局刑事立案，2019年3月30日张家川县人民检察院对五被告人批准逮捕，依照《中华人民共和国刑法》第八十八条第一款之规定，公安机关立案侦查以后，逃避侦查的，不受追诉期限的限制，其中逃避侦查系指潜逃、隐藏或其他方法，躲避刑事追究，本案在公安机关刑事立案后，公安机关并未销案，虽在八年后才移送审查起诉，但系被告人李祯使用其他方法躲避刑事追究，依法不受追诉期限的限制，法医鉴定意见送达程序上的瑕疵经一审当庭合理说明，可作为本案证据予以采信，对此上诉及辩护意见依法不予支持；关于其提出2016年6月，沙某即介绍认识崔某1，经过三次协商谈好了条件，为了7月21日开业的酷玩动漫城生意好，其在19日带人打砸了龙翔动漫城，同时其还在开业前根据谈好的条件对外宣称系酷玩动漫城股东，并以此身份请张家川县“道上的”陕小荣等混混吃饭，这些人还每人随喜1000元的辩解，经查，其此一辩解无相应证据印证，系孤证，依法不予采信。关于原审被告人毛杰上诉及其辩护人提出在酷玩动漫城共计上班一个月左右，未拿到工资，不符合敲诈勒索罪的构成要件的意见，经查，其虽未拿到“工资”，但其接受李祯的指使对该场所提供非法保护，参与犯罪的事实清楚，未拿到工资不影响敲诈勒索罪名的成立，对此意见不予支持；关于其提出所涉三起寻衅滋事犯罪均为酒后偶然发生，其中2017年皇朝国际歌厅打架一起是谢某1主动找来打人引起，处于被动防卫，经家属赔礼道歉并取得被害人谅解，具有自首情节，如实供述，认罪态度好的意见，经查，以上情节原审判决在量刑时均已予以考虑，本院不再重复评价；关于其提出原审判决将其列为第二被告与事实不符，不应认定为外逃的意见，经查，原审判决依照其在犯罪中的作用、地位、应负的刑事责任，列其为第二被告适当，原判对其具有的自首情节已予以认定并在量刑时已考虑，量刑情节并无所谓外逃问题，此意见与查明的事实不符，依法不予支持；关于其提出重新侦查期间主动上缴现金8000元未予认定的意见，经查，其向侦查机关上缴现金属实，对此款项应由侦查机关依法处理，是否认定不影响对其量刑。关于原审被告人马国平上诉及其辩护人提出其具有自首、认罪态度诚恳、积极赔偿并达成谅解协议、自愿认罪认罚的情节，请求改判五年以下有期徒刑的意见，经查，以上情节原审判决在量刑时已充分予以考虑，量刑适当，本院不再重复评价。关于原审被告人王明明上诉及其辩护人提出，其系初犯、从犯、自首，原判量刑畸重，证据达不到确实、充分的标准，请求撤销原判，发回重审的意见，经查，本案事实清楚，在案证据足以证明各被告人的犯罪事实及对犯罪的参与程度，达到了确实、充分的证明标准，原审判决在量刑时对其所具有的量刑情节已综合考虑并决定对其减轻处罚，量刑适当，对此上诉及辩护意见依法不予支持。关于原审被告人马斌上诉及其辩护人提出，其不应列为第五被告人，系自首、初犯、从犯，达成调解协议并取得谅解，原判量刑畸重，请求从轻改判的意见，经查，原审判决依照其在犯罪中的作用、地位的大小和相对其他被告人的差异及其应负的刑事责任，列其为第五被告适当，其具有的以上量刑情节原审判决在量刑时已充分予以考虑，量刑适当，对此意见依法不予支持。关于原审被告人张富生上诉及其辩护人提出，其在寻衅滋事中所起作用较小，赔偿并取得谅解，认罪态度好，原判对寻衅滋事罪量刑过重，系自首，自愿认罪，请求从轻处罚的意见，经查，其具有的以上情节原审判决在量刑时已充分予以考虑，对其寻衅滋事罪量刑适当，对此意见依法不予支持。关于原审被告人刘建英、马龙龙上诉及其辩护人所提辩护意见，已综合予以评判，不再重复。综上，本案原审判决认定事实清楚，证据确实充分，审判程序合法，量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 张小舟审 判 员 郭智文审 判 员 张富强二〇一九年九月十七日法官助理 周勤生书 记 员 郭 雪书 记 员 郭 雪