山西省五寨县人民法院刑事判决书（2019）晋0928刑初64号公诉机关五寨县人民检察院。被告人柴某，男，1970年5月29日生，汉族，初中文化，下岗职工，山西省朔州市人，捕前住朔城区新民后巷11号。2011年因吸毒被朔州市公安局强制隔离戒毒。2018年11月23日因涉嫌非法持有毒品罪被五寨县公安局刑事拘留，2018年11月26日经五寨县人民检察院批准，次日被五寨县公安局执行逮捕。现羁押于五寨县看守所。被告人秦某，女，1965年3月23日生，汉族，小学文化，朔州市阳涧煤矿退休职工，山西省朔州市人，捕前住朔城区东新街。2007年因吸毒被朔州市公安局行政拘留；2008年因吸毒被朔州市公安局强制隔离戒毒；2011年因吸毒被朔州市公安局强制隔离戒毒。2018年11月23日因涉嫌非法持有毒品罪被五寨县公安局刑事拘留，2018年11月26日经五寨县人民检察院批准，次日被五寨县公安局执行逮捕。现羁押于忻州市看守所。辩护人吴某，山西庭满律师事务所律师。辩护人赵某，山西庭满律师事务所律师。被告人程某，男，1972年9月3日生，汉族，小学文化，农民，山西省朔州市人，捕前住朔城区照什八庄村。2012年因吸毒被朔州市公安局强制隔离戒毒；2016年因吸毒被朔州市公安局强制隔离戒毒。2018年11月23日因涉嫌非法持有毒品罪被五寨县公安局刑事拘留，2018年11月26日经五寨县人民检察院批准，次日被五寨县公安局执行逮捕。现羁押于忻州市看守所。五寨县人民检察院以五检公诉刑诉（2019）43号起诉书指控被告人柴某、秦某、程某犯运输毒品罪，向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理，五寨县人民检察院指派检察员朱五青、赵俊杰出庭支持公诉，被告人柴某、被告人秦某及其辩护人吴某、赵某、被告人程某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。五寨县人民检察院指控，2018年11月15日下午，经被告人程某联系，并由被告人程某驾驶自养的车牌号为×××的小汽车拉着被告人柴某、秦某到五寨县向一名叫“老梁”的男子花38800元购买了约80克土制海洛因，在准备返回朔州市，车辆经过五寨县李家坪村牌楼附近时被五寨县公安局民警查获，现场从秦某包里查获柴某秦某共同持有的疑似土制海洛因净重81.6057克，从程某身上口袋搜出的疑似土制海洛因净重0.9122克，经忻州市公安司法鉴定中心鉴定:从秦某包内查获的疑似毒品检测出海洛因成分，从程某身上搜出的疑似毒品未检测出海洛因成分。并提供书证、被告人的供述与辩解、鉴定意见、勘验、检查、搜查、称重笔录等证据佐证。公诉机关认为，被告人柴某、秦某、程某明知是毒品而进行运输，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以运输毒品罪追究其刑事责任。现提起公诉，请依法判处。被告人柴某对公诉机关指控其的犯罪事实无异议，当庭自愿认罪，称当时让程某联系的卖家，找五寨县一名姓梁的男子购买，其与秦某各出19000多元，各买了20克胚子，后来让卖家加工成了80克以供吸食。被告人秦某对公诉机关指控其的犯罪事实无异议，其辩称应构成非法持有毒品罪，以前不认识被告人程某，据柴某说是程某联系的卖家，其给了柴某18000元，一起到五寨县购买毒品，各买了20克胚子。辩护人的辩护意见，一是被告人秦某购买毒品目的用于吸食，购买毒品回家是必然的，属动态持有毒品，最高人民法院《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》（南宁会议纪要）规定，非法持有毒品达到刑法第三百四十八条规定的构成犯罪的数量标准，没有证据证明实施了走私、贩卖、运输、制造毒品等犯罪行为的，以非法持有毒品罪定罪。且被告人秦某与被告人各购买一半毒品，不构成共同犯罪，毒品数量的一半40.80285克未达到较大以上，不宜适用最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（法〔2015〕129号）第二条第一款第二项认定运输毒品罪；二是若认定共同犯罪，被告人秦某是从犯，如实供述自己的犯罪事实，应当从轻、减轻处罚；三是毒品扣押、封存、称重不合法，不能作为定案依据。被告人程某对公诉机关指控其的犯罪事实无异议，当庭自愿认罪，称柴某让其联系的卖家，其联系了一个神池人，由其驾车三人一起去购买毒品，后来神池人带三被告人到五寨县找到了卖家，其没有出资，共买了40克胚子，后来让卖家加工成了80克以供吸食。未检测出海洛因成分的那包物品是神池人给的，说是也可以吸食。经审理查明，2018年11月15下午，被告人柴某让被告人程某联系购买毒品，并与被告人秦某约定二人共同出资，其中柴某出资19500元，秦某出资19300元，由被告人程某驾驶自养的车牌号为×××的小汽车一行三人到五寨县向一名叫“老梁”的男子花38800元购买土制海洛因，然后准备返回朔州市，途经五寨县李家坪村牌楼附近时被五寨县公安局民警查获，现场从秦某包里查获柴某秦某共同持有的疑似土制海洛因净重81.6057克，从程某身上口袋搜出疑似土制海洛因净重0.9122克，经忻州市公安司法鉴定中心鉴定:从秦某包内查获的疑似毒品检测出海洛因成分，从程某身上搜出的疑似毒品未检测出海洛因成分。关于毒品数量的认定，辩护人认为毒品扣押、封存、称重不合法，不能作为定案依据，不符合非法证据排除规则，且三被告供述购买时已加工成80克，与称重结果一致，相互印证，应对称重结果81.6057克海洛因予以认定，辩护人的辩护意见本院不予采纳。认定上述事实的主要证据有：1、被告人的供述与辩解；2、扣押决定书、物品清单、情况说明、到案经过、称重封存照片等书证；3、鉴定意见；4、五寨县公安局现场勘验笔录、搜查笔录、搜查、称重笔录等。以上证据均已在庭审中举证、质证，查证属实，足以认定。本院认为，被告人柴某、秦某、程某购买毒品后，使用交通工具非法运送毒品，已构成运输毒品罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。三被告人基于共同的犯意，共同实行了犯罪行为，系共同犯罪，对共同犯意下的全部结果运输81.6057克海洛因承担刑事责任，辩护人认为不构成共同犯罪的辩护意见，本院不予采纳。辩护人认为，被告人秦某在共同犯罪中是从犯，被告人柴某、秦某自犯罪形成合意到实行始终参与，互有分工，在共同犯罪中所起作用相当，均系主犯，辩护人的辩护意见，本院不予采纳。被告人秦某及其辩护人认为，本案应定性为非法持有毒品罪，被告人目的是自己吸食，属动态持有，但最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（法〔2015〕129号）第二条第一款第二项已作出进一步的规定“吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证据证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚。”，三被告人在运输毒品过程中当场被查获，毒品数量大，明显远超个人正常吸食量，应以运输毒品罪定罪处罚，对被告人秦某的辩解及其辩护人的辩护意见，本院不予采纳。被告人程某在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，应当减轻处罚。案发后，被告人柴某、秦某、程某如实供述自己的犯罪事实，当庭认罪悔罪，可酌情对其从轻处罚。综合考虑本案的犯罪事实、性质、情节和对于社会的危害程度，为严厉打击毒品犯罪，净化社会风气，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第一项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十九条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人柴某犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年11月23日起至2033年11月22日止）二、被告人秦某犯运输毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年11月23日起至2033年11月22日止）三、被告人程某犯运输毒品罪，判处有期徒刑十三年六个月，并处没收财产。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2018年11月23日起至2032年5月22日止）四、对查获的毒品81.6057克海洛因及犯罪工具车牌号为×××的小汽车一辆予以没收。如不服本判决，可于接到判决书第二日起十日内，通过本院或直接向忻州市中级人民法院提出上诉书。书面上诉的，应递交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 侯志强审 判 员 史志杰人民陪审员 马利强 二○一九年九月二十五日法官 助理 张利国书 记 员 韩迎梅