福建省泉州市丰泽区人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2019）闽0503刑初167号 公诉机关泉州市丰泽区人民检察院。 附带民事诉讼原告人黄某，男，1971年4月29日出生，汉族，住重庆市奉节县。 委托代理人梁永槁，福建瀛莱律师事务所律师，泉州市丰泽区法律援助中心指派。 被告人谢飞，男，1977年4月7日出生于四川省广安市岳池县，汉族，初中文化，务工，住岳池县，因涉嫌犯故意伤害罪于2019年1月13日被刑事拘留，同月25日被逮捕。现羁押于泉州市看守所。 泉州市丰泽区人民检察院以泉丰检公诉刑诉［2019］135号起诉书指控被告人谢飞犯故意伤害罪，于2019年4月19日向本院提起公诉，本院于同月22日立案，在诉讼过程中，附带民事诉讼原告人黄某向本院提起附带民事诉讼。依法适用普通程序，公开开庭审理了本案。泉州市丰泽区人民检察院指派检察员程轶寒出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人黄某及其委托代理人梁永槁、被告人谢飞到庭参加了诉讼。现已审理终结。 丰泽区人民检察院指控，2018年11月20日22时许，被告人谢飞与他人在本区东海街道后埔社区凤城路20-2号顺兴电动车行门口下棋，被害人黄某在一旁观棋，因观棋琐事，谢飞先打了黄某一巴掌，双方进而产生口角并相互拉扯，致黄某受伤倒地，经法医鉴定，黄某左侧股骨颈骨折后致左髋关节功能障碍，功能丧失为28.3%，属轻伤一级。 案发后，被害人黄某立即报警。2019年1月13日16时许，被告人谢飞主动到泉州市公安局后渚边防派出所接受调查。 公诉机关据以指控的证据有书证、证人证言、被害人陈述、被告人供述与辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据。公诉机关认为被告人谢飞故意非法伤害他人身体，致人轻伤一级，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款的规定，应当以故意伤害罪追究其刑事责任。 附带民事诉讼原告人黄某请求判令被告人谢飞赔偿其因伤造成的经济损失共计人民币172884元（币种下同），包括医疗费120元、营养费1000元、误工费56416.5元、护理费18805.5元、交通费500元、残疾赔偿金84242元、辅助器具费1200元、精神损害抚慰金8000元、鉴定费2600元。 被告人谢飞对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均有异议，提出黄某拿凳子砸他，他一挡，黄就倒地了，起来后拿开水将他耳朵烫聋了，双方没有拉扯。对附带民事诉讼原先人黄某的诉求，提出其仅愿意支付打黄某一巴掌造成的经济损失。 经审理查明，2018年11月20日22时许，被告人谢飞与他人在福建省泉州市丰泽区顺兴电动车行门口下棋，被害人黄某在一旁观棋，因观棋琐事，谢飞先打了黄某一巴掌，双方进而产生口角并相互拉扯，致黄某受伤倒地。经法医鉴定，黄某左侧股骨颈骨折，属轻伤二级。 案发后，被害人黄某立即报警。2019年1月13日，被告人谢飞主动到公安机关接受调查。同年4月29日，谢飞的家属代其赔偿黄某5000元。 被害人黄某伤后当日到泉州正骨医院治疗，医疗费120元。2019年5月30日、6月14日，福建华闽司法鉴定中心接受黄某的委托出具了鉴定意见书，认定黄某的损伤构成十级伤残、护理期为出院后三个月、误工期270日，助行器拐杖每副约300元，5年左右更换一次，鉴定费2600元。黄某系农村居民。 上述事实，有控辩双方提供并经庭审举证质证的如下证据证实： 1、被害人黄某的陈述及辨认谢飞照片的辩认笔录、照片，证实老王与谢飞下棋时，因他在一旁讲该怎么下象棋的话语，谢飞打了他一巴掌，后双方争吵，谢飞推他致他坐到地板上，他拿水壶打谢飞，但没打到，谢飞就踢他左腿，致他倒地，疼的起不来，后老王与谢飞走了，他报警。 2、证人朱某的证言及辨认谢飞照片的辨认笔录，证实老王与谢飞在他车行门口下棋时，因白胡子在一旁讲该怎么下象棋的话语，谢飞打了白胡子一巴掌，后双方争吵，白胡子拿水壶打谢飞，没看清是否有打到，双方就拉扯在一起，互相推对方，突然白胡子就坐在地上，谢飞就走了。他过去扶白胡子时，白胡子说腿被谢飞踢断了，就报警。 证人林某的证言，证实黄某的伤情主要是外力因素造成，如摔伤、暴力行为。 3、鉴定书、关于黄某损伤的补充鉴定、疾病证明书、病情及医疗记录，证实黄某的伤情。 4、调解笔录及收条，证实本案的民事赔偿情况。 5、检查笔录，证实公安人员对谢飞的人身进行检查。 6、归案经过、身份证、违法犯罪记录查询情况说明等，证实谢飞的身份及归案情况等。 7、被告人谢飞在公安机关的供述及辨认黄某照片、作案地点的辨认笔录、照片，他与“老王”下棋时，黄某在一旁乱讲，他忍不住打了黄某左侧脸部一巴掌，黄某拿铁凳要砸他，他用双手挡住后往后一推，黄某往后退几步就坐在地上，接着站起来拿装水的水壶往他头部砸来，热水撒进他的耳朵，后被他人劝开。 上述证据均经庭审质证属实，证据确实、充分，可作定案依据，予以确认。 关于被告人谢飞辩解其未与被害人黄某拉扯致黄倒地，不构成故意伤害罪的问题。经查，黄某的陈述、证人朱某的证言、鉴定意见等证据相互印证了谢飞先动手殴打黄某，双方争吵、拉扯，致黄某倒地受伤，经鉴定为轻伤。谢飞的行为已符合故意伤害罪的构成要件，构成故意伤害罪。谢飞的辩解缺乏事实及法律依据，不予采纳。 关于被害人黄某的损伤鉴定问题。黄某伤后当日到福建医科大学附属第二医院拍Ｘ片，显示左侧股骨骨折。2019年1月18日，泉州市公安局丰泽分局物证鉴定室据此作出损伤是轻伤二级并建议医疗时间终结后再复查鉴定的鉴定意见，该鉴定意见依法送达被告人谢飞，谢飞未提出补充鉴定或者重新鉴定的申请。事后，黄某未进行相应的医疗，未能提供医疗病历。同年3月13日，该鉴定室在上述情况下，作出黄某的损伤属于轻伤一级的结论，与2019年1月18日鉴定意见中提出在医疗终结后再复查鉴定相矛盾，该结论不予采纳。 本院认为，被告人谢飞故意非法伤害他人身体，致一人轻伤二级，其行为已构成故意伤害罪。公诉机关指控的罪名成立。谢飞犯罪后自动投案，可以酌情从轻处罚；谢飞的家属已代其赔偿黄某的经济损失5000元，酌情从轻处罚。谢飞的行为给附带民事诉讼原告人黄某造成的损失应当赔偿。黄某请求的医疗费120元、鉴定费2600元，有相关票据为证，予以支持；请求的营养费，本院酌定1000元；黄某为农村居民，伤后就医，被鉴定为十级伤残、护理期三个月，误工270日，根据2018年度福建省农村居民人均可支配收入17821元／年，居民服务、修理和其他服务业在岗职工平均工资49694元／年，残疾赔偿金计为17821元／年×20年×10%＝35642元，误工费为49694元／年÷365日×270日＝36759.95元，护理费计为49694元／年÷365日×91日＝12389.46元；辅助器具费依鉴定，助行器拐杖每副约300元，5年左右更换一次，黄某暂按20年请求计为300元×20年÷5年＝1200元，合理合法，予以支持；请求的交通费，但考虑确有实际发生，本院酌定200元；请求的精神损害抚慰金8000元，缺乏依据，不予支持。综上，黄某因伤造成的损失合计89911.41元，其诉求超过部分不予支持。扣除谢飞家属已代其支付的5000元，谢飞尚需赔偿黄某84911.41元。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下： 一、被告人谢飞犯故意伤害罪，判处有期徒刑十个月。 (刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年1月13日起至2019年11月12日止。） 二、被告人谢飞应在本判决生效之日起十日内赔偿附带民事诉讼原告人黄某因伤造成的经济损失人民币84911.41元。 三、驳回附带民事诉讼原告人黄某的其他诉讼请求。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 （此页无正文） 审 判 长  吴静华 人民陪审员  邱佩华 人民陪审员  毛晓玲 二〇一九年九月十二日 书 记 员  杨聪煜 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。 承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 2、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。 辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。 -11-