内蒙古自治区赤峰市中级人民法院行政裁定书（2019）内04行终185号上诉人（原审原告）张某，男，1972年10月17日出生，现住内蒙古自治区赤峰市。委托代理人马某，内蒙古信华律师事务所律师。被上诉人（原审被告）喀喇沁旗公安局。住所地：内蒙古自治区喀喇沁旗锦山镇爱民胡同。法定代表人霍某，局长。委托代理人支某。委托代理人赵某。被上诉人（原审被告）赤峰市公安局。住所地：内蒙古自治区赤峰市松山区玉龙大街66号。法定代表人于某，局长。委托代理人高某1。上诉人张某因与原审被告喀喇沁旗公安局治安行政处罚、赤峰市公安局行政复议一案，不服赤峰市松山区人民法院（2019）内0404行初12号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年9月25日公开开庭审理了本案。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，被告喀喇沁旗公安局于2018年9月18日作出喀（龙）行罚决字（2018）895号行政处罚决定书，认定2018年8月11日下午，刘欣波开车到张某家向张某索要在8月6日贵宝沟村选举村长时，刘欣波选张某那一票的钱。在张某家，张某当场拿出200元人民币交给刘欣波。决定给予张某行政拘留七日的处罚。送达后，张某不服，向被告赤峰市公安局申请行政复议，被告赤峰市公安局于2019年1月10日作出赤公复决字（2019）第002号行政复议决定书，决定维持喀喇沁旗公安局作出对张某的处罚决定。送达后，原告张某不服提起行政诉讼，本案在审理过程中，2019年2月28日原告提出调取证据申请，要求调取原始载体影音一体机，本院向被告喀喇沁旗公安局调取，被告喀喇沁旗公安局于2019年2月26日出具办案说明，内容为：2018年8月24日，龙山派出所接到喀喇沁旗纪委转来的锦山镇贵宝沟村张某贿选的举报材料，内附光盘一张。龙山派出所对此受案调查，在调查提供光盘的刘欣波时，刘欣波称有刻录光盘的原始载体，民警要求其向龙山派出所提供原始载体。刘欣波回家后迟迟未向龙山派出所提供。经龙山派出所民警多次联系刘欣波，刘欣波称张宗盛（张某的弟弟）威胁、要卸掉他的大腿，他现已躲到外地，无法提供。后龙山派出所民警再也联系不上刘欣波。原审法院认为，《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五十三条规定，人民法院裁判行政案件，应当以证据证明的案件事实为依据。本案中，被告喀喇沁旗公安局对原告张某涉嫌破坏选举的事实进行审查的过程中，对张某、刘欣波、刘欣明、刘井顺、周建华、乔志猛、于某艳进行询问并制作了询问笔录。被告喀喇沁旗公安局根据调查材料，作出喀（龙）行罚决字（2018）895号行政处罚决定书。现原告张某未提供有关喀喇沁旗公安局认定事实错误的确切证据的情况下，原告张某的单方陈述不足以否定上述证据所证明的案件事实，喀喇沁旗公安局在进行行政处罚的过程中，履行了受案、传唤、调查取证、告知、作出处罚、送达等行政程序，符合法律规定。综上所述，被告喀喇沁旗公安局作出喀（龙）行罚决字（2018）895号行政处罚决定书，事实清楚、证据充分、程序合法、适用法律正确、处罚适当，原告张某要求撤销喀喇沁旗公安局作出的喀（龙）行罚决字（2018）895号行政处罚决定书的诉讼请求，被告赤峰市公安局在行政复议过程中，全面进行审查，作出维持喀喇沁旗公安局作出对张某的处罚决定的行政复议决定正确。原审法院判决：驳回原告张某的诉讼请求。上诉人张某提出上诉，请求：1、请求依法撤销赤峰市松山区人民法院（2019)内0404行初12号行政判决书；2、请求依法撤销被上诉人赤峰市公安局做出的赤公复决字（2019)002号《行政复议决定书》；请求依法撤销被上诉人喀喇沁旗公安局做出的喀公（龙）行罚决字(2018)895号《行政处罚决定书》；3、判令被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由：一、一审法院认定事实错误。本案最为关键的原始证据影音一体机一直没有提交到案。上诉人在向被上诉人市公安局复议时就书面申请调取该重要证据，被上诉人没有调取。在提起本诉讼时，上诉人再一次向一审法院提交了书面申请，调取该证据。一审法院己经认定收到上诉人的书面调取证据的申请，却没有依法履行职责调取证据。上诉人向一审法院提交的通话单，一审法院认定该证据的效力，该证据恰恰证明被上诉人提交的复制品录音光盘经过剪接处理。一审法院采信证据出现重大错误。此外，上诉人在一审法庭上已经明确提出了被上诉人喀喇沁旗公安局在2018年9月6日调查刘井顺的笔录和调查于某艳的笔录，询问人相同，记录人相同，而地点不同，时间却出现重合。足以证明被上诉人的调查程序违法。二、一审法院适用法律错误。一审法院在判决中引用《最高人民法院关于适用（中华人民共和国行政诉讼法）的解释》第七十九条第二款之规定。而该条是对撤诉和缺席判决的规定，一审法院适用该条显然是错误的。三、从本案的来源问题上，能够反映出上诉人是被他人设计诬陷。案卷材料有两页“案件来源”，均记载2018年8月24日龙山派出所接到喀喇沁旗纪委转来的材料（喀纪信转[2018]200号）后立案，但在卷宗材料中始终没有看到（喀纪信转[2018]200号）的材料。案卷中的两份“受案登记表”的报案人一栏里所填的报案人为“匿名”。受案回执是被上诉人喀喇沁旗公安局向报案人、控告人苑宏图出具的回执，但案卷中却没有苑宏图的报案材料。而苑宏图是与上诉人张某共同竞选村长之人，即与上诉人互为竞争对手。刘欣波的笔录中记载其是用影音一体机录制后将影音一体机交给了苑宏图。这些客观事实充分证明上诉人是被其竞争对手苑宏图陷害。三、一审法院对被上诉人喀喇沁旗公安局的多次严重违法情形未予纠正。首先，案卷中的两份受案登记表明确记载受案时间为2018年8月24日。然而，被告喀喇沁旗公安局在2018年8月15日就对张宗明进行询问，并进行辨认。这证明被告喀喇沁旗公安局在没有报案材料、没有立案的情况下就进行调查，违反法定程序。其次，被上诉人喀喇沁旗公安局在询问证人程序违法。询问证人时间重合。再次，被上诉人喀喇沁旗公安局违反法律规定，在复议程序中仍然进行调查。被上诉人喀喇沁旗公安局的行政复议答复书写明：“对于行政复议申请事项的意见：申请人称对其处罚主要事实不清，依据不足，使用法律错误。受案后，我局依法展开调查，通过查看视频资料及对相关人员询问，张某确有贿选行为”。一审法院对被上诉人喀喇沁旗公安局多次违反法律规定的行为未予以纠正。四、一审法院与二被上诉人均没有核对原始证据，错误的将对上诉人进行报复之人苑宏图一手制造并经过剪接传到被上诉人喀喇沁旗公安局的复制品光盘作为定案的证据。通过卷宗材料，除了举报人刘欣波的笔录及传来的光盘外，被上诉人喀喇沁旗公安局在调查其余五人的询问笔录均证明上诉人张某没有贿赂选举的行为。对于光盘的视频资料，该光盘是传来品，而非原始录制。更为重要的是：被上诉人喀喇沁旗公安局在向上诉人出示该光盘时，上诉人当时就对光盘己经提出质疑，认为视频是被处理过。举报人刘欣波在其笔录中明确其是用影音一体机录制后将影音一体机交给了苑宏图。重要的原始证据影音一体机没有在卷中，也没有让上诉人进行质证。一审法院与被上诉人市公安局对上诉人书面申请调取原始的证据影音一体机没有调取，仅凭传来的、且上诉人有异议的复制品光盘作为定案的证据违反法律规定。五、被上诉人市公安局的行政复议存在程序违法之处。首先，违反了行政复议法第四条规定，被告市公安局无理由延长复议期限。其次，违反了行政复议法第二十二条规定，违反了行政复议法实施条例第三十三条规定。在复议期间，上诉人向被上诉人书面申请听证，并申请调取影音一体机，被上诉人市公安局对上诉人合理、合法的请求未做处理。再次，被上诉人市公安局对被上诉人喀喇沁旗公安局的程序违法之处不予以纠正，反而维持被上诉人喀喇沁旗公安局的错误决定，是错误的。综上所述，请求保护上诉人的合法权益。庭审中，上诉人申请证人高某2出庭证实2019年2月底3月初听刘欣波母亲讲刘欣波夫妇在附近水厂上班，并未外出。被上诉人喀喇沁旗公安局答辩称原审判决认定事实清楚，适用法律正确。被上诉人赤峰市公安局辩称，本案事实清楚，证据确实充分，适用法律正确、程序合法、处罚适当，请求驳回上诉人的上诉请求。经庭审举证、质证，被上诉人喀喇沁旗公安局、被上诉人赤峰市公安局认为证人证言与本案无关联。本院认为，该证言与本案无关联性，故不予确认其证明效力。经审理查明，被上诉人喀喇沁旗公安局于2018年9月18日作出喀（龙）行罚决字（2018）895号行政处罚决定书，认定：2018年8月11日下午，刘欣波开车到张某家向张某索要8月6日贵宝沟村选举举张某当村长的选票钱。在张某家，张某当场拿出200元人民币交于刘欣波，张某的贿赂选举行为构成破坏选举秩序。以上事实有张某的陈述与申辩、证人证言、刘欣波提供的视频资料等证据证实。决定给予张某行政拘留七日。送达后，张某不服，向被告赤峰市公安局申请行政复议，被告赤峰市公安局于2019年1月10日作出赤公复决字（2019）第002号行政复议决定书，决定维持喀喇沁旗公安局作出对张某的处罚决定。送达后，原告张某不服提起行政诉讼，。本院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第六条规定：“人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行审查。”本案中，用以作为定案主要依据的录像光盘因无证据可以佐证其内容与原始载体记载内容一致，且原审法院未将录像光盘与原审卷宗一并移送本院，本院无法对该证据进行核查，故原审判决应视为证据不足。同时，原审判决引用了与案件无关的《最高人民法院关于适用的解释》第七十九条第二款，属于适用法律错误。故原审判决应予撤销，上诉人的部分上诉理由成立。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（三）项之规定，裁定如下：一、撤销赤峰市松山区人民法院（2019）内0404行初12号行政判决；二、发回赤峰市松山区人民法院重审。审判长 海 梅审判员 姜 静审判员 刘淑波 二○一九年九月二十五日书记员 张一竹