浙江省宁波市鄞州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0212民初786号 原告：应小民，男，1968年4月18日出生汉族，无固定职业，户籍所在地：宁波市海曙区。 委托诉讼代理人：董远航，浙江海泰律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王婉晴，浙江海泰（奉化）律师事务所律师。 被告：宁波金纬酒店（统一社会信用代码为9133020025407910XY）。住所地：宁波市鄞州区宋诏桥永达路350号。 法定代表人：单奇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈金林、唐路阳，浙江和义观达律师事务所律师。 原告应小民为与被告宁波金纬酒店合同纠纷一案，于2019年1月10日向本院起诉，本院于同日受理后，依法由审判员蔡雯晴适用简易程序审理，后因案情复杂，转为普通程序组成合议庭审理。本案于2019年4月1日、9月12日公开开庭进行了审理，原告的委托诉讼代理人董远航、王婉晴，被告的委托诉讼代理人陈金林到庭参加诉讼。审理期间，原、被告自行庭外和解，未能达成协议。本案现已审理终结。 原告应小民向本院提出诉讼请求，请求判令：1.解除原、被告于2015年6月23日签订的《棋牌室承包经营合同》；2.被告支付违约金5万元，赔偿原告经营利润损失90万元（按照每月2万元计算，2017年12月1日-2021年8月31日）、装修损失30万元；3.被告退还原告押金1万元。审理期间，原告变更第2项诉讼请求为被告向原告支付违约金35万元并赔偿经营利润损失90万元。事实和理由：2015年6月23日，原、被告签订《棋牌室承包经营合同》一份，约定原告承包经营鄞州区宋诏桥永达路350号（宁波金纬酒店内附楼一楼棋牌室），承包期限自2015年9月1日起至2019年8月31日止，到期后再续约两年，并对后两年的租金也进行了约定，并约定原告与被告均不得无故终止合同，如发生违约情况，违约方应向对方支付违约金5万元，如违约金尚不足弥补实际损失的，则违约方应向守约方赔偿其他一切经济损失（包括直接损失和间接损失）等。合同签订后，原告即投入约40万元对棋牌室进行了装饰装修，随即投入营运，在被告酒店正常营业下，棋牌室营业收入稳定，每月约盈利2万元。但2017年11月，被告突然关停酒店，停止营业，导致原告几乎丧失全部客源，继续经营棋牌室的基础条件已经丧失，无法继续经营。被告该停业行为，违背了双方《棋牌室承包经营合同》的约定，导致原告的合同目的已无法实现。 被告宁波金纬酒店答辩称：1.同意解除涉案合同。2.原告起诉的事实与理由不属实，原告称被告于2017年11月突然关停酒店不存在。3.原告经营的棋牌室在2016年上半年已经出现经营困难，是因为棋牌室区位偏、小等原因，原告的经营困难与被告酒店的经营没有直接因果关系。4.本案起因是酒店内经营的KTV拖欠承包费和水电费，被告起诉该KTV解除合同，原告水电费正常支付，原告暂时没有起诉。后由于酒店区位偏、小、装修老旧，被告在18年4月进行整体装修，当时被告要求KTV暂时搬出，KTV趁机向被告索赔300万元，原告经营的棋牌室因区位与装修没有影响，被告就没有要求原告搬。5.至今原告棋牌室仍一直在经营，生意不错。6.违约金不存在，原告自2018年8月1日起的承包费一直未付，违约在先。棋牌室因本身区位较偏，本就没有盈利。关于装修费，原告承包之前该区域就是棋牌室，原告承包后基本没有装修。押金不应退还，因为原告违约在先且拖欠承包费。综上，要求驳回原告的全部诉讼请求。 原告为证明自己的主张，向本院提交以下证据： 1.《棋牌室承包经营合同》、公证书各1份，拟证明原、被告对涉案棋牌室承包经营签订了合同，对双方权利义务进行了明确约定，棋牌室作为酒店附属用房及娱乐设施，依赖于酒店营业，但被告酒店于2017年11月停止营业，导致棋牌室作为酒店的附属设施及经营部分，无法继续经营； 2.录音及文字摘抄1份，拟证明原告自签约以来，一直按约及时支付所有承包费，在被告停止营业后，被告要求原告暂停支付到期租金； 3.《金纬酒店棋牌室装修合同》1份、收据4份、发票1份、收款收据1份，拟证明原告对涉案棋牌室的装修签订合同，支付装修款项，购买设备的事实； 4.押金收据1份，拟证明原告已经向被告支付了1万元押金的事实； 5.经营账册1份，拟证明原告部分经营状况； 6.律师函1份，拟证明被告认可双方的承包经营关系，营业存在问题并同意减免一年承包费用的事实。 被告为证明自己的主张，向本院提交以下证据： 1.宁波晚报报纸、反诉状各1份，拟证明2016年上半年因宁波金纬酒店内的经营场地区位偏、位置小，KTV发生经营困难，要转让，原告所称的2016年11月关停酒店不是事实； 2.视频1份，拟证明2019年1月份原告生意较好的事实。 上述证据均经庭审质证，被告质证意见及本院认证意见如下： 对原告提交的证据1，被告对真实性无异议，认为根据合同约定被告仅提供场地，不对经营状况负责，公证书中显示的告示并非被告所贴，被告于2018年4月后停止客房及餐饮经营，且该证据亦不能证明被告酒店于2017年11月停业的事实。本院对该证据予以确认，公证内容为2018年11月19日宁波金纬酒店的现状，不能证明原告的主张，本院根据被告的陈述确认2018年4月后宁波金纬酒店停止客房和餐厅经营。对原告提交的证据2，被告对真实性无异议，关联性有异议，认为录音时间晚于承包费支付期间一个多月，从录音中也可以看出被告向原告催讨过承包费。本院认为，该证据可以显示出被告负责人曾向原告提出免除一年承包费的建议，原告未同意，可以证明本案事实，本院对该证据予以确认。对原告提交的证据3，被告对真实性有异议，合同内容是蓝色复写字迹，签字是黑色水笔字迹，签名显然是后补的，对收据内容是否属实不清楚，空调属于可移动物品，不会对原告造成损失。本院认为，装修合同由原告与案外人签订，合同存在签字与合同内容字迹不同、笔迹颜色不同等情形，案外人签字的收条、发票等亦无相应的汇款凭证相印证，其真实性无法核实，本院对该证据不予确认。对原告提交的证据4，被告无异议，本院予以确认。对原告提交的证据5，被告对真实性、关联性有异议。本院认为，该证据系原告单方制作，不能证明其经营情况，本院不予确认。对原告提交的证据6，被告对真实性、关联性无异议，不能证明被告认可经营存在问题。本院对该证据予以确认，但该证据中不能证明被告认可存在经营问题。 对被告提交的证据1，原告对真实性有异议，且与本案无关。本院认为，该证据仅能显示被告与酒店内KTV经营者之间存在纠纷，与本案缺乏关联性，本院对该证据不作认定。对被告提交的证据2，原告对真实性、合法性、关联性有异议，认为该证据画面模糊，无法辨认录制时间及地点，且被告未展示原始载体，存在剪辑可能性，视频中的人员身份亦无法确认。本院认为原告的质证意见成立，对该证据不予确认。 本院经审理认定以下事实： 2015年6月23日，原、被告签订《棋牌室承包经营合同》一份，约定：原告承包被告的棋牌室，承包经营项目为宁波市鄞州区中河街道宋诏桥永达路350号（宁波金纬酒店内附楼一楼棋牌室），面积约330平方米；承包期限自2015年9月1日起至2019年8月31日止，四年期满后，双方合作良好，付款及时的情况下续签二年，否则视为合同期满，自动终止，承包方无条件退出棋牌室，可搬走自行购置的设备和自备的一般性用具，承包方不能损坏已装修（或装饰）的墙体、地面瓷砖、门窗等设施，如有损坏则需恢复原状或赔偿损失；承包费前四年每年12万元，后二年每年13万元；承包押金：承包合同一经签署，承包方应立即向发包方支付1万元押金，合同期满或解除后在承包方缴清承包费、水电费和违约金等相关费用并对有损失的部分进行赔偿后，发包方即将押金无息退还承包方；承包费支付时间：实行先交承包费后使用棋牌室，承包费每年支付一次，每次提前一个月缴清，付款日为当年8月1日；发包方只负责提供经营场地及水电设施，承包方如需对经营场地进行装修，应将装修方案及图纸事先书面通知发包方，经发包方同意后方可进行装修；承包方自行承担水费、电费、电话费等及其他相关费用，空调由承包方自行安装；经营方式：承包方独立经营，自负盈亏，棋牌室工作人员由承包方自行聘用，与发包方不产生任何劳动关系，税费由承包方承担，经税务评估后由酒店代交；违约责任：承包方或发包方均不得无故终止合同，如发生违约情况，违约方应向对方支付违约金5万元，如违约金尚不足弥补实际损失的，则违约方应向守约方赔偿其他一切经济损失（包括直接损害和间接损失）。该合同签订后，被告按约向原告交付了经营场地，原告向被告支付了押金1万元及截至2018年8月31日止的承包费。2018年4月，被告准备与案外人合作对酒店进行改造。2018年5月起，宁波金纬酒店客房及餐厅停止营业，酒店大堂均无服务人员。2018年9月10日，原告与被告法定代表人单奇就酒店停业对原告的赔偿事宜进行协商，单奇提出可以免一年承包费，原告认为酒店停业对棋牌室经营产生较大影响，要求赔偿，双方未能协商一致。2018年11月19日，原告向宁波市天一公证书申请证据保全，同日公证员秦某与公证员助理许静随同原告委托代理人来到宁波市鄞州区永达路350号金纬酒店内的一家棋牌室，公证员助理用自带的手机对该棋牌室和金纬酒店外景进行了拍摄，并对上述保全过程出具了（2018）浙甬天证民字第7582号公证书。公证书所附的照片显示，金纬酒店正中通行的玻璃门上张贴了印有“酒店内部调整餐厅、客房、暂停营业”的告示，酒店大堂指示图上印有棋牌室坐落，酒店内墙壁贴有指示棋牌室方向的指示牌。棋牌室位于酒店大楼左侧，进入酒店大门后，由酒店大堂左侧楼梯步行至二层平台，该平台墙壁印有棋牌室指示牌，按指示牌方向可见棋牌室；沿酒店大楼左侧外墙，经过酒店大楼主体部分后，大楼左后方为棋牌室大门，自酒店所在的围栏外无法看到棋牌室大门。 2019年1月24日，被告委托律师向原告发送律师函一份，要求原告支付拖欠的承包费，如未支付，将采取相应措施，与原告解除承包经营合同并追究原告的违约责任。原告收函后未作回复。审理期间，原告于2019年9月1日搬离涉案棋牌室经营场地，并结清水电费，双方对于承包费、原告的棋牌桌是否遗失等存在争议。 本院认为：原、被告签订的《棋牌室承包经营合同》系双方当事人真实意思表示，不违反法律行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方均应按约履行。本案中，被告于2018年5月起暂停了客房、餐厅营业，且其酒店大堂无人管理，审理期间经本院现场勘验酒店大堂无照明、卫生未打扫、广告牌未通电，该情形足以使一般公众认为金纬酒店整体处于停业状态，而棋牌室虽有外侧门可供通行，但该门处于酒店大楼左后方，从酒店外围根本无从得知该棋牌室是否处于营业状态。本院认为，被告根据合同约定虽仅提供经营场地，但棋牌室位于酒店内部，主要通道需经过酒店大堂，金纬酒店从酒店外观、大堂等部位保持营业状态是棋牌室营业的前提条件，现被告的停业状态对原告的经营环境造成影响，足以导致原告无法继续经营，构成违约，原告有权解除合同并由被告承担相应的违约责任。对于原告解除合同的诉讼请求，因审理期间合同期限已届满，无判决解除之必要，故本院对该项诉讼请求不予支持。对原告要求被告退还押金1万元的诉讼请求，被告抗辩认为原告未结清承包费，不符合退还条件。本院认为，被告自2018年5月起停止客房、餐厅经营，致使原告难以继续经营，被告无权收取2018年5月起的承包费，2018年8月31日止的承包费原告已付清，此后被告法定代表人建议免除原告一年承包费，亦存在暂缓支付承包费的意思表示，故不能认定原告存在延期支付承包费的违约行为，原告亦无须支付后续承包费，现原告已结清水电费，被告应退还押金1万元，本院对原告的该项诉讼请求予以支持。关于棋牌桌遗失问题，因被告在本案中未举证证明其向原告交付了棋牌桌，被告可另行提起诉讼，本案中不作处理。对原告要求被告支付违约金35万元并赔偿经营利润损失90万元的诉讼请求，首先，原告主张其实际损失高于合同约定的违约金5万元，要求增加违约金至35万元，本院认为，增加违约金的前提是约定的违约金低于造成的损失，现原告提供的证据不足以证明其装修损失等高于5万元，经本院释明后原告亦未申请对装修损失进行鉴定，故原告要求增加违约金的请求，于法无据，本院不予支持，被告应按合同约定承担违约金5万元。其次，原告主张经营利润损失90万元，但其不具有完整的财务账册，原告提供的账册系其自行制作，不足以证明其利润损失，且原告自2018年5月发现被告停业对其经营造成重大影响时亦可及时止损，故对原告的该项诉讼请求本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下： 一、被告宁波金纬酒店支付原告应小民违约金5万元，限于本判决生效之日起七日内履行完毕； 二、被告宁波金纬酒店返还原告应小民押金1万元，限于本判决生效之日起七日内履行完毕； 三、驳回原告应小民的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息＝债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 案件受理费16140元，由原告应小民负担14840元，被告宁波金纬酒店负担1300元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 审 判 长  蔡雯晴 人民陪审员  严云飞 人民陪审员  周雪良 二〇一九年九月二十三日 代书 记员  汪思颖