北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初49910号原告：林凤圣，男，1995年7月14日出生，汉族，户籍地福建省大田县。委托诉讼代理人：谢秀梅，北京大铭律师事务所律师。被告：明东股权投资基金管理（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区朝阳北路237号楼8层907、908、909、910。法定代表人：林凤圣。第三人：厦门恒合商贸有限公司，住所地厦门市思明区鹭江道501号二楼05单元。法定代表人：刘阳真。原告林凤圣与被告明东股权投资基金管理（北京）有限公司（以下简称明东投资公司）、第三人厦门恒合商贸有限公司（以下简称恒合商贸公司）请求变更公司登记纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林凤圣的委托诉讼代理人谢秀梅到庭参加了诉讼，被告明东投资公司、第三人恒合商贸公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。林凤圣向本院提出诉讼请求：1.请求判令明东投资公司立即向北京市朝阳区市场监督管理局涤除林凤圣作为明东投资公司的法定代表人、执行董事的登记事项；2.请求判令恒合商贸公司配合办理公司变更登记手续；3.诉讼费由明东投资公司承担。事实和理由：恒合商贸公司是明东投资公司的股东，占股100%。2017年4月20日，林凤圣接受恒合商贸公司的委托，出任明东投资公司的执行董事及法定代表人，期限为自明东投资公司营业执照生效日起一年。林凤圣随后被登记为明东投资公司的执行董事和法定代表人。但林凤圣实际上并不享有任何管理权利，明东投资公司的营业执照、公章、财务章以及林凤圣的签名章均由恒合商贸公司控制。委任期限到期后，林凤圣多次联系明东投资公司，提出不再担任公司执行董事和法定代表人，要求明东投资公司及恒合商贸公司立即办理工商登记备案手续，但两公司一直拖延办理。2019年4月1日，林凤圣分别向明东投资公司和恒合商贸公司发出书面函件，要求辞去明东投资公司执行董事和法定代表人职务，并要求于2019年4月10日前办理工商登记变更备案手续。但时至今日，林凤圣仍然被登记为明东投资公司的执行董事和法定代表人。林凤圣于近日发现自己被限制高消费，给林凤圣的工作和生活带来极大的不便。故，林凤圣诉至本院。林凤圣为证明其诉讼请求向本院提交了以下证据材料：1.《委托出任执行董事及法定代表人协议书》（以下简称《协议书》）；2.《辞去执行董事及法定代表人函》；3.快递邮寄单及查询记录三份；4.明东投资公司的公司章程及股东决定；5.林凤圣同济大学浙江学院毕业证书；6.《劳动合同书》；7.林凤圣社会保障市民卡、杭州余杭区参保证明、杭州市医疗保险证历本；8.《房屋租赁合同》和告知单；9.杭州通交通卡记录。明东投资公司和恒合商贸公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，未向本院提交书面的答辩意见及证据。林凤圣向本院提交了上述证据，经过庭审环节，林凤圣提交的证据1、2、4-8与其持有的原件一致，林凤圣提交的3、9与其手机查询的内容一致，本院予以确认并在卷佐证。本院结合上述认证及当事人陈述意见，查明如下事实：2016年6月3日，明东投资公司成立，注册资本为1亿元，现任股东为恒合商贸公司，持股100%。2016年11月25日，明东投资公司作出股东决定：同意委派林凤圣为执行董事，同意修改后的公司章程。同日，明东投资公司的章程第十条规定：“公司不设董事会，设执行董事一人，由股东委派产生。执行董事任期三年，任期届满可连任。”第十五条规定：“执行董事为公司的法定代表人。”2016年12月12日，林凤圣被登记为明东投资公司的法定代表人和执行董事。2017年4月20日，甲方恒合商贸公司和乙方林凤圣签订《协议书》，约定：甲方为明东投资公司的全资股东，甲方委托乙方担任该公司名义执行董事及名义法定代表人。甲方实际拥有明东投资公司100％的股权和经营管理权，明东投资公司全部证照、公章、财务章、乙方作为该公司名义执行董事及名义法定代表人的签名章，都由甲方保管使用，甲方实际享有该公司全部的控制权。乙方同意接受甲方该委托事项，知悉并同意该公司全部经营管理权和实际所有权都属甲方所有，乙方所担任的该公司名义执行董事及名义法定代表人职务都只具有形式作用，乙方并不因此而享有该公司的实际管理权。甲乙双方在此声明并确认，由乙方名义作为该公司名义执行董事及名义法定代表人产生的有关收益、权益或所得全归甲方所有；乙方在担任该公司名义执行董事及名义法定代表人期间，除因乙方个人原因造成的对其不利的一切后果均应由甲方承担。本协议的委托期限为该公司营业执照生效日起一年，到期乙方可以提出不再担任该公司名义执行董事及名义法定代表人的要求，甲方应立即办理相关变更备案手续。林凤圣分别于2019年4月1日和3日向明东投资公司的住所地北京市朝阳区朝阳北路XXX号复星国际中心XXX和恒合商贸公司的住所地厦门市思明区鹭江道XXX号二楼XX单元邮寄了《辞去执行董事及法定代表人函》，上载：明东投资公司并恒合商贸公司：林凤圣接受恒合商贸公司委托，担任明东投资公司执行董事及法定代表人的期限己于2018年4月前到期，林凤圣要求辞去明东投资公司的执行董事及法定代表人，请公司于2019年4月10日前到北京市朝阳区市场监督管理局办理执行董事及法定代理人的变更手续。诉讼中，林凤圣还向本院提交了毕业证书、《劳动合同书》、林凤圣社会保障市民卡、杭州余杭区参保证明、杭州市医疗保险证历本、《房屋租赁合同》、告知单、杭州通交通卡记录，证明在被登记为明东投资公司法定代表人和执行董事期间，林凤圣一直在杭州学习、工作和生活，并未在明东投资公司处从事任何工作。本院认为，公司经营事项发生变更后，公司应当及时向工商行政管理机关办理变更登记。公司为变更登记的法定义务履行主体。依据《企业法人法定代表人登记管理规定》的相关规定，法定代表人经企业登记机关核准登记，取得法定代表人资格，其产生、免职程序，应当符合法律、行政法规和企业法人组织章程的规定，企业申请办理法定代表人变更登记，应当向原登记机关提交包括对企业原法定代表人的免职文件、对企业新任法定代表人的任职文件，由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。故办理公司法定代表人的变更登记是公司应当履行的义务，在具有有效文件的情况下，公司应当向登记机关申请法定代表人的变更登记。申请变更登记一方应当举证证明公司已经具备了办理法定代表人变更登记的条件，公司已经制作了法定代表人变更登记所需的合法、有效文件，例如股东会决议，否则，应当就此承担举证不能的法律后果。《中华人民共和国公司法》第五十条规定：“股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。”第四十五条规定：“董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。董事任期届满未及时改选，或者董事在任期内辞职导致董事会成员低于法定人数的，在改选出的董事就任前，原董事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行董事职务。”本案中明东投资公司的章程规定，公司设执行董事一人，由股东决定，执行董事为公司的法定代表人。因此林凤圣申请变更登记，应向本院提据以变更的股东决定，但是林凤圣未能提交该证据。林凤圣向明东投资公司发出的《辞去执行董事及法定代表人函》为其单方的意思表示，并未见明东投资公司的回复。《协议书》的签订主体为林凤圣与恒合商贸公司，明东投资公司并非该合同的相对方，林凤圣并不能依据该《协议书》要求明东投资公司进行工商变更登记。林凤圣提供的证据不足，对其要求明东投资公司涤除法定代表人和执行董事的工商登记事项并要求恒合商贸公司予以配合的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国公司法》第三十二条第三款、第四十五条、第五十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：驳回原告林凤圣的诉讼请求。案件受理费70元、公告费260元，由原告林凤圣负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  崔立斌人民陪审员  王 瑶人民陪审员  王康弘二〇一九年九月二十九日书 记 员  杨 晶