广东省江门市江海区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)粤0704民初37号 原告：陈珊影，女，1977年11月15日出生，住香港特别行政区。 委托诉讼代理人：张德斌，广东常成律师事务所律师。 委托诉讼代理人：侯星，广东常成律师事务所律师。 被告：江门泰达房地产开发有限公司，住所地：广东省江门市邦民路36号。 法定代表人：陈克俭。 诉讼代表人：江门泰达房地产开发有限公司管理人。 负责人：董硕,广东金桥百信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴颖俊，广东良匠律师事务所律师。 委托诉讼代理人：周莹，广东良匠律师事务所律师。 被告：珠海市中熙房地产代理有限公司，住所地：广东省珠海市香洲区拱北粤华路183、185商场二层之一。 法定代表人：李世杰，董事长。 委托诉讼代理人：黄醒华，广东铭建律师事务所律师。 委托诉讼代理人：王思瀚，广东铭建律师事务所实习律师。 被告：李世杰，住所：澳门。 被告：李奇志，住所：广东省珠海市香洲区。 被告：罗章诚，住所：广东省珠海市香洲区。 原告陈珊影与被告江门泰达房地产开发有限公司（以下简称“泰达公司”）、珠海市中熙房地产代理有限公司（以下简称“中熙公司”）、李世杰、李奇志、罗章诚商品房预约合同纠纷一案，本院于2019年1月11日立案受理后，原告申请撤回对被告李世杰、李奇志、罗章诚的起诉，本院予以准许。之后，本院依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告陈珊影的委托诉讼代理人张德斌、被告泰达公司管理人的委托诉讼代理人吴颖俊、被告中熙公司的委托诉讼代理人黄醒华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告陈珊影向本院提出诉讼请求：1、判令解除原告与被告泰达公司所签订的《商铺认购书》；2、判令被告泰达公司向原告退还已付购房款人民币160000元；3、判令被告泰达公司向原告返还双倍定金100000元；4、判令被告中熙公司对第二项诉讼请求（购房款160000元）中的100000元承担连带责任；4、判令被告承担本案全部诉讼费用。5、在诉讼过程中，原告增加诉讼请求：诉讼请求二的款项（购房款及其利息损失），原告就被告泰达公司享有的位于江门市江海区光博汇项目地块及其地上附着物享有优先受偿权。 事实与理由：被告中熙公司是被告泰达公司的代理人，在光博汇（楼盘）的售楼处代被告泰达公司销售该楼盘。2017年7月10日，原告与被告泰达公司就光博汇（楼盘）江门市江海区光博路3号D区70118室商铺（以下简称“该房”）的买卖事宜签订了《商铺认购书》，约定交楼时间为2018年12月31日，原告也一共支付210000元的购房款（含定金100000元）。但是由于被告泰达公司经营不善，导致光博汇（楼盘）成为了烂尾楼盘，并且被查封，而被告泰达公司也被法院列入了失信被执行人名单，其中有一个执行案件执行金额更是高达1.3亿余元，所以即使在当地政府多次进行协调的情况下，仍然交房无望。因此，被告泰达公司应当返还原告所支付的购房款。 被告泰达公司管理人辩称，原告购买的是商铺，不属于消费者，不应主张优先受偿权，被告泰达公司收取原告的购房款是110000元，可以按照该房款的同期银行利息支付孳息损失，原告支付的定金后续其又支付了房款，该定金已经转换为购房款，被告认为不应该再适用定金法则，其支付的其余款项是支付给被告中熙公司，应由中熙公司承担。因为案件已经进入重整程序，合同是否解除应当依法处理，而现在的条件是无法立刻履行。 被告中熙公司辩称，一、被告不是本案的适格被告，应驳回原告对被告的起诉。本案的案由是“商品房预售合同纠纷”，原告所提交的《商铺认购书》上有被告泰达公司的公章及原告的签字，并没有被告的盖章或签字，依据合同的相对性原则，该《商铺认购书》的权利义务主体应为原告及被告泰达公司，与被告无关。原告依据《商铺认购书》要求被告对被告泰达公司的返款义务承担责任于法无据。二、被告代理销售被告泰达公司所开发的“光博汇”项目，该代理行为所产生的相关权利义务应由被告泰达公司承担，与被告无关。被告作为被告泰达公司的销售代理人，在整个房产销售活动中的行为皆是代表被告泰达公司所为，包括介绍楼盘、带领购房人实地考察楼盘、代收房款、定金等，最后由购房者与被告泰达公司签订《商铺认购书》等文件，被告在此过程中收到的原告所支付的款项都是代被告泰达公司收取的，如原告与被告泰达公司的《商铺认购书》解除，相关款项亦应由被告泰达公司进行返还，被告无需向原告支付任何款项。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 一、2017年7月10日，以被告泰达公司为甲方、原告陈珊影为乙方，双方签订编号为0002555号的《商铺认购书》，主要内容：1、乙方向甲方认购位于江门市江海区光博路3号（D区）70118室商铺，建筑面积为23平方米；2、单元价格：该物业销售价格为9130元每平方米，共计210000元；3、付款计划：首期房款110000元（含定金、占总房款50%），乙方须于2017年8月2日前支付给甲方；剩余房款100000元，乙方以按揭的方式支付给甲方； 二、2017年7月2日，原告通过银行转账10000元给广东光博汇投资发展有限公司； 三、2017年7月10日，原告通过银行转账100000元给广东光博汇投资发展有限公司； 四、2017年7月10日，原告通过银行转账100000元给被告中熙公司； 五、2017年7月2日，被告泰达公司向原告出具了编号为0008679号的《专用收据》，收据的内容为：今收到陈珊影交来江门市江海区光博路3号D区商铺70118定金，金额10000元，收讫方式：刷卡； 六、2017年7月10日，被告泰达公司向原告出具了编号为0008735号的《专用收据》，收据的内容为：今收到陈珊影交来江门市江海区光博路3号D区商铺70118定金、首期，金额100000元，收讫方式：刷卡；备注：该款项包括肆万元定金。 七、另查明，被告泰达公司是广东光博汇投资发展有限公司的股东，两公司住所地均为江门市江海区邦民路36号办公楼，法定代表人均为陈克俭； 八、另查明，被告中熙公司是被告泰达公司在光博汇项目的销售公司之一； 九、另查明，被告泰达公司于2019年1月6日向本院提出破产重整申请，本院于2019年4月23日作出（2019）粤0704破申1号民事裁定书裁定受理被告泰达公司破产重整申请； 十、另查明，2019年8月6日，江门市永泰会计师事务所出具《关于查询江门泰达房地产开发有限公司与陈珊影就D区70118号商铺交易明细的复函》，其内容记载：“经我所查阅相关凭证和账册，截止至审计基准日，陈珊影为购买D区70118号商铺，有向江门泰达房地产开发有限公司支付过款项，支付款项共计110000.00元，均通过广东光博汇投资发展有限公司代收；未见江门泰达房地产开发有限公司向陈珊影支付过款项”。 本院认为：本案属及涉香港特别行政区当事人在中华人民共和国内地的商品房预售合同纠纷。原、被告各方就涉案房产买卖合同的履行引起本案纠纷，而标的物为位于内地的不动产，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第三十六条的规定：“不动产物权，适用不动产所在地法律。”以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释(一)》第十九条的规定：“涉及香港特别行政区、澳门特别行政区的民事关系的法律适用问题，参照适用本规定。”故本案纠纷应适用中华人民共和国内地法律作为准据法进行审理。 本院认为：本案涉及原、被告之间商品房预约合同法律关系的纠纷。涉案《商铺认购书》约定的主要内容是原告与被告就双方在一定期限内就涉案商品房签订房屋买卖合同等事项所作的权利义务安排，故原、被告之间就涉案《商铺认购书》发生的纠纷，属商品房预约合同纠纷。本院立案时将本案案由定为商品房预售合同纠纷不妥，应予以调整。本案争议的焦点是：一、原告陈珊影与被告泰达公司于2017年7月10日签订《商铺认购书》应否予以解除？二、被告泰达公司是否应当返还购房款给原告、金额是多少？三、被告泰达公司是否应承担双倍返还定金的责任、金额多少？四、被告中熙公司是否应当承担责任？五、原告是否对被告泰达公司于江门市江海区光博汇项目地块及其地上附着物享有优先受偿权？ 一、原告陈珊影与被告泰达公司于2017年7月10日签订《商铺认购书》应否予以解除的问题。 本院认为，根据《中华人民共和国企业破产法》第十八条“人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起二个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起三十日内未答复的，视为解除合同”。据此，本院于2019年4月23日作出（2019）粤0704破申1号民事裁定书裁定受理被告泰达公司破产重整申请，该《商铺认购书》已依法解除。因此，对原告该项请求，本院予以支持。 二、关于被告泰达公司是否应当返还购房款给原告、金额是多少？利息如何计算、金额是多少的问题。 1、关于被告泰达公司是否应当返还原告购房款的问题。因原告已依约向被告泰达公司支付了部分购房款，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失”的规定，涉案《商铺认购书》解除后，原告有权向被告主张退还已支付的购房款。 2、关于返还购房款金额的问题。根据原告提交的《专用收据》等证据，本院予以确认原告向被告泰达公司支付了购房款合共110000元。 关于原告向被告中熙公司支付的100000元款项的问题，本院认为，因为被告泰达公司与中熙公司系销售代理关系，被告中熙公司作为销售代理方参与到被告泰达公司与原告签订《商铺认购书》的事宜中，并收取原告支付的款项100000元，原告有理由相信被告中熙公司收取款项的行为系代表被告泰达公司的行为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条“代理人在代理权限内，以被代理人名义实施的民事法律行为，对被代理人发生效力”及《中华人民共和国合同法》第四十九条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效”的规定，代理人被告中熙公司的代理行为有效，被代理人被告泰达公司应向相对人原告承担责任，因此，原告有权向被告泰达公司追偿被告中熙公司因代理行为而收取原告的款项100000元的损失，综上，被告泰达公司应返还原告因购房支付的金额210000元（110000元+100000元）。 三、被告泰达公司是否应承担双倍返还定金的责任、金额多少的问题。本案中，根据《商铺认购书》的约定，原告向泰达公司交纳的购房款包含了定金，即原告向泰达公司交纳的定金50000元转化为商品房的首付款，因此，双方在履约过程中，如存在违约行为则不再适用定金罚则，故对于原告要求泰达公司双倍返还定金100000元的诉讼请求，本院不予支持。 四、关于被告中熙公司的责任问题。如前所述，被告中熙公司作为代理人，被告泰达公司作为被代理人，被告中熙公司的本案责任应由被告泰达公司向原告承担，因此，原告请求被告中熙公司与被告泰达公司承担连带责任，依据不足，本院不予支持。 五、关于原告是否对泰达公司于江门市江海区光博汇项目地块及其地上附着物享有优先受偿权的问题。 被告泰达公司并未将涉案房产交付给原告，亦没有办理房产过户登记以及抵押手续，根据《中华人民共和国物权法》第一百七十九条“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿”、第一百八十条“债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权；（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；（四）生产设备、原材料、半成品、产品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通运输工具；（七）法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押”以及第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立”的规定，原告并没有办理案涉房屋抵押登记，因此，原告请求对被告泰达公司于江门市江海区光博汇项目地块及其地上附着物享有优先受偿权，依据不足，本院不予支持。 关于李世杰、李奇志、罗章诚的责任。因原告撤回对李世杰、李奇志、罗章诚的起诉，因此，本院对原告主张的被告李世杰、李奇志、罗章诚在其各自尚未缴纳出资的范围内对被告中熙公司的上述债务承担补充清偿责任的请求不予处理。 依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条，《中华人民共和国合同法》第四十九条、第六十条、第九十七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、《中华人民共和国企业破产法》第十八条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第三十六条规定，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国涉外民事关系法律适用法〉若干问题的解释(一)》第十九条之规定，判决如下： 一、解除原告陈珊影与被告江门泰达房地产开发有限公司于2017年7月10日签订的《商铺认购书》(编号：0002555)； 二、被告江门泰达房地产开发有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内返还原告因购房支付的金额210000元（110000元+100000元）给原告陈珊影； 三、驳回原告陈珊影的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费5200元（已由原告陈珊影预交），由原告陈珊影负担1000元、被告江门泰达房地产开发有限公司负担4200元。原告陈珊影多预交的案件受理费4200元，由本院予以退回，被告江门泰达房地产开发有限公司应向本院补缴案件受理费4200元。 如不服本判决，原告陈珊影可在判决书送达之日起三十日内，被告江门泰达房地产开发有限公司、被告珠海市中熙房地产代理有限公司可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。 审 判 长  黎成继 人民陪审员  何健明 人民陪审员  陈家好 二〇一九年九月二十四日 本件与原本核对无异 法官 助理  何锦伟 书 记 员  郭佳频