四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民初3113号 原告：四川天府银行股份有限公司成都高新支行，住所地：四川省成都市武侯区人民南路4段27号1栋1楼4号。 负责人：苏梅,行长。 委托诉讼代理人：向以娟，四川蜀达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胥鹏,四川蜀达律师事务所律师。 被告：四川川森贸易有限公司，住所地：四川省成都市高新区创业路2号8楼。 法定代表人：李志勇。 委托诉讼代理人：李强，四川发现律师事务所律师。 被告：李志勇，男，1990年7月10日出生，汉族，住四川省眉山市东坡区。 委托诉讼代理人：李强，四川发现律师事务所律师。 被告：先玉，女，1970年5月11日出生，汉族，住四川省成都市武侯区。 委托诉讼代理人：李强，四川发现律师事务所律师。 被告：乐山中天地林产业有限公司，住所地：四川省马边彝族自治县民建镇光明村三组。 法定代表人：先玉。 委托诉讼代理人：吴清，女，1976年11月27日出生，汉族，住四川省什邡市，系公司员工。 被告：四川汇得实业有限公司,住所地:四川省成都市高新区创业路2号8楼。 法定代表人：李在福。 委托诉讼代理人：廖长育，男，1965年5月27日出生，汉族，住四川省成都市青羊区。系公司员工。 被告：叶国康，男，1965年3月1日出生，汉族，住四川省眉山市东坡区。 原告四川天府银行股份有限公司成都高新支行（以下简称天府银行高新支行）诉被告四川川森贸易有限公司（以下简称川森贸易）、乐山中天地林产业有限公司（以下简称中天地公司）、四川汇得实业有限公司（以下简称汇得实业）、李志勇、先玉、叶国康金融借款合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告天府银行高新支行的委托诉讼代理人向以娟、胥鹏，被告川森贸易、先玉、李志勇的委托诉讼代理人李强，被告中天地林的委托诉讼代理人吴清，被告汇得实业的委托诉讼代理人廖长育到庭参加诉讼。被告叶国康经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 天府银行高新支行向本院提起诉讼请求：1.判令川森贸易向天府银行高新支行偿还借款本金人民币80000000元及利息13382230.7元（暂计算至2018年8月21日）、违约金8000000元、罚息、复利等；2.判令本案诉讼费、保全费、律师费等所有费用由被告承担；3.判令中天地公司、汇得实业、李志勇、先玉、叶国康对川森贸易的上诉第一项、第二项债务承担连带保证责任；4.判令天府银行高新支行在最高额96000000元范围内，对中天地公司位于马边彝族自治县的林权【林权抵押登记证号：马林抵字（2014）04号、马林抵字（2014）15号】拍卖、变卖或折价所得价款享有优先受偿权。事实及理由：2015年2月6日，吴清、先玉、叶国康、中天地公司、汇得实业为借款人川森贸易自2015年2月6日至2018年2月5日止在天府银行高新支行处实际形成的债务的最高额折合人民币96000000元整提供连带责任保证担保，担保范围为本金、利息、罚息、复利以及实现债权的费用等。同日，天府银行高新支行与中天地公司签订了《最高额抵押合同》，约定以林权作为抵押物，担保最高额为96000000元整，作为债务人在主合同项下全部债务的担保，担保范围是债务人在主合同项下应该向抵押权人在主合同项下应向抵押权人偿还或支付的所有债务本金、利息、手续费及其他收费、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用和其他应付款项。2016年6月30日，天府银行高新支行与川森贸易签订《（人民币资金）流动资金借款合同》，约定由天府银行高新支行向川森贸易发放80000000元借款，借款期限12个月，年利率8.02%。自2016年6月28日起至2017年6月30日止，天府银行高新支行于当日向川森贸易发放了该笔贷款。2017年，天府银行高新支行与川森贸易、吴清、汇得实业、中天地公司、先玉、叶国康签订了《公司客户借款展期协议书》，约定将上述贷款展期，展期期限为2017年6月30日至2018年6月30日止，各保证人继续承担保证责任、抵押人承担抵押责任。2018年9月4日，天府银行高新支行分别与先玉、叶国康和李志勇签订了《最高额保证合同》，先玉、叶国康、李志勇自愿为债务人川森贸易自2015年2月6日起至2020年2月6日止，在债权人处办理约定的各类业务实际形成的债务的最高余额折合人民币96000000元整，保证范围为债务人依主合同与债权人发生的债权人实现债权的一切费用，保证方式为连带责任保证。2018年9月4日，天府银行高新支行与川森贸易签订了《（人民币资金）流动资金借款合同补充协议》，约定担保方式由之前的吴清、先玉、叶国康、中天地公司、汇得实业提供连带责任保证担保，由中天地公司提供位于马边彝族自治县的林权作抵押担保变更为由李志勇、先玉、叶国康、中天地公司、汇得实业提供连带责任保证担保，由中天地公司提供位于马边彝族自治县的林权作为抵押担保。2018年9月18日，天府银行高新支行与川森贸易、李志勇、汇得实业、中天地公司、先玉、叶国康再次签订了《公司客户借款展期协议书》，展期期限为2018年6月30日至2019年6月30日止。各保证人继续承担保证人责任，抵押人承担抵押责任。由于中天地公司、汇得实业涉及重大法律纠纷，已经发生了影响偿债能力和危及天府银行高新支行债权的重大不利事项，涉及重大法律纠纷、生产经营出现严重困难、信用状况下降、进入破产程序，故天府银行高新支行有权宣布贷款立即到期，要求保证人承担保证责任，故此，依据相关法律规定特诉至法院，提出如前所请。 川森贸易辩称，1.本案计算罚息的起算日期不应该按天府银行高新支行所主的本案提起诉讼之日，而应该是本案判决生效之后判决确认本案本金的给付日期作为罚息的起算日，罚息标准按证据确定；2.诉请要求川森贸易承担违约责任，因本案特殊性，川森贸易并不存在违约行为，天府银行高新支行确定本案的主债权而提起的本案诉讼，主债务人不存在违约行为，不应承担8000000元的违约责任；3.本案提起诉讼之前，天府银行高新支行并未通知川森贸易，关于案涉借款提前到期，川森贸易是开庭之时才知晓天府银行高新支行主张合同提前到期。如果认为应该承担违约金，川森贸易主张本案中不存在过错，也没有其他违约行为，结合过错实际损失和实际情况，调整降低。 先玉、李志勇辩称，根据天府银行高新支行与先玉、李志勇签订的《最高额保证合同》，先玉、李志勇应当在最高额9600万元的范围内承担连带保证责任，而非对全部债务承担连带保证责任。 中天地公司、汇得公司述称，与先玉、李志勇的辩称意见一致。 叶国康未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。 天府银行高新支行围绕其诉讼请求，向本院提交了如下证据：1.《（人民币资金）流动资金借款合同》、借款凭证、《（人民币资金）流动资金借款合同补充协议》、《公司客户借款展期协议书》、贷款账单查询表，证明天府银行高新支行与川森贸易的借款合同关系成立，并向川森贸易发放了贷款，及川森贸易的欠付本息情况；2.《最高额保证合同》三份，证明中天地公司、汇得实业、先玉、李志勇、叶国康作为保证人，为川森贸易的债务在最高额96000000元范围内向天府银行高新支行承担连带保证责任。3.《最高额抵押合同》、《林权抵押登记证》、《马边彝族自治县12312.76亩林权明细表》，证明中天地林为川森贸易的债务向天府银行高新支行提供了最高额不动产抵押并办理了抵押登记。4.《律师委托代理合同》，证明天府银行高新支行为实现债权支付律师费400000元。被告川森贸易、中天地公司、汇得实业、李志勇、先玉经质证认为，对原告天府银行高新支行提交的上述证据的真实性、合法性、关联性均无异议。本院认为，原告天府银行高新支行提交的上述证据与本案待证事实之间具有关联性，本院予以采信。 经本院审理查明，2015年2月6日,南充市商业银行股份有限公司成都高新支行与汇得实业、中天地公司签订编号为南商银（成高新10）信高保字（2015）年第（0023）号《最高额保证合同》，约定汇得实业、中天地公司自愿为川森贸易自2015年2月6日至2018年2月5日止，在南充市商业银行股份有限公司成都高新支行处办理约定的各类业务，实际形成的债务的最高余额折合人民币96000000元整提供保证担保。保证范围包括债务人依主合同与债权人发生的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等债权人实现债权的一切费用。保证方式为连带责任保证。保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起两年，债权人与债务人就主合同债务履行期限达成展期协议的，保证人继续承担保证责任，保证期间自展期协议约定的债务履行期限届满之日起二年。 同日，南充市商业银行股份有限公司成都高新支行与中天地公司签订编号为南商银（成高新10）信高抵字（2015）年第（0004）号《最高额抵押合同》，约定中天地公司自愿以其所有的林权为川森贸易自2015年2月6日起至2018年2月5日止，在南充市商业银行股份有限公司成都高新支行处办理约定的各类业务，实际形成的债务的最高余额折合人民币96000000元整提供抵押担保。保证范围包括债务人依主合同与抵押权人发生的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等抵押权人实现债权和抵押权的一切费用。南充商业银行股份有限公司成都高新支行与中天地公司在马边彝族自治县林业局就上述抵押进行了登记，抵押登记编号为“马边抵字04号”与”马边抵字15号”。 2016年6月30日,川森贸易与南充市商业银行股份有限公司成都高新支行签订编号为南商银（成分高新）流借字（2016）年第（0630001）号《（人民币资金）流动资金借款合同》，约定川森贸易向南充市商业银行股份有限公司成都高新支行借款人民币80000000元整，借款期限为12个月，自2016年6月30日起至2017年6月30日止，借款利率为年利率8.02%，实行利随本清方式还款，到期一次性归还借款本息。借款利息自贷款存入贷款发放账户之日起计算，川森贸易不能按照本合同约定的结息日付息，则自次日起计收复利。川森贸易不按合同约定按期归还借款的，债权人有权对逾期部分从逾期之日起按逾期时本借款执行利率上浮百分之伍拾计收罚息，直至本息清偿之日为止，在此期间，如遇中国人民银行同期人民币贷款基准利率上调，罚息利率自基准利率调整之日起相应上调。第七章“违约责任”第二十四“可能危及乙方债权的情形”约定......（二）川森贸易没有履行其他到期债务（包括对南充市商业银行各级机构或其他第三方的到期债务）；（四）本合同约定的发放借款的任一前提条件没有持续满足；（五）保证人出现以下情形之一的：......2.发生包括但不限于承包、托管（接管）、租赁、股份制改造、减少注册资本金、投资、联营、合并、兼并、收购重组、分立、合资、股权转让、实质性增加债务融资、（被）申请停业整顿、申请解散、被撤销、（被）申请破产、控股股东、实际控制人变更或重大资产转让、停产、歇业、被有权机关施以高额罚款、被注销登记、被吊销营业执照、涉及重大法律纠纷、生产经营出现严重困难或财务状况恶化、信用状况下降、或者法定代表人或主要负责人无法正常履行职责，可能影响保证人承担保证的能力；如出现上述情况，南充市商业银行股份有限公司成都高新支行有权采取下述救济措施：（一）停止发放贷款；（二）宣布贷款立即到期，要求川森贸易立即偿还本合同项下所有到期及未到期债务的本金、利息和实现债权的一切相关费用；（三）有权要求川森贸易支付贷款总额10%的违约金。第二十八条还约定：南充市商业银行股份有限公司成都高新支行为实现债权而发生的一切费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）均由川森贸易承担。同日，南充市商业银行股份有限公司成都高新支行向川森贸易发放了贷款80000000元。 2017年2月28日，南充市商业银行股份有限公司成都高新支行更名为四川天府银行股份有限公司成都高新支行。 2017年，天府银行高新支行与川森贸易、吴清、汇得实业、中天地公司、先玉、叶国康签订了编号为川府银（成分高新）公借展字（2017）年第（0626089）号《公司客户借款展期协议书》，约定将原流动资金借款合同中的借款到期日从2017年6月30日展期至2018年6月30日到期，展期期间利率为7%，各保证人继续承担保证责任、抵押人承担抵押责任。 2018年9月4日，李志勇与天府银行高新支行签订编号为川府银（成分高新）信高保字（2018）年第（07050001）号《最高额保证合同》，约定：李志勇自愿为川森贸易自2015年2月6日至2020年2月6日止，在天府银行高新支行处办理约定的各类业务，实际形成的债务在最高额折合人民币96000000元整提供保证担保。保证范围包括债务人依主合同与债权人发生的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿费以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等债权人实现债权的一切费用。保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起两年。 同日，先玉、叶国康与天府银行高新支行签订编号为川府银（成分高新）信高保字（2018）年第（07050002）号《最高额保证合同》，约定：先玉、叶国康自愿为川森贸易自2015年2月6日至2020年2月6日止，在天府银行高新支行处办理约定的各类业务，实际形成的债务在最高额折合人民币96000000元整提供保证担保。保证范围包括债务人依主合同与债权人发生的全部债务本金、利息、逾期利息、复利、罚息、违约金、损害赔偿费以及诉讼费、律师费、抵押物处置费、过户费等债权人实现债权的一切费用。保证方式为连带责任保证，保证期间为主合同约定的债务人履行债务期限届满之日起两年。 同日，川森贸易与天府银行高新支行签订编号为川府银（成分高新）流借补字（2016）年第（0630001）号《（人民币资金）流动资金借款合同补充协议》，约定将原合同担保方式由之前的吴清、先玉、叶国康、中天地公司、汇得实业提供连带责任保证担保、由中天地公司提供位于马边彝族自治县的林权作抵押担保变更为由李志勇、先玉、叶国康、中天地公司、汇得实业提供连带责任保证担保，由中天地公司提供位于马边彝族自治县的林权作为抵押担保。 2018年9月18日，天府银行高新支行与川森贸易、李志勇、汇得实业、中天地公司、先玉、叶国康签订了编号为川府银（成分高新）公借展字（2018）年第（07050001）号《公司客户借款展期协议书》，约定将原流动资金借款合同以及编号为川府银（成分高新）公借展字（2017）年第（0626089）号《公司客户借款展期协议书》中的借款到期日从2018年6月30日展期至2019年6月30日到期，展期期间利率为7%，各保证人继续承担保证责任、抵押人承担抵押责任。 另查明，2019年3月7日，因案涉贷款的担保人乐山吉象地板制品有限公司及乐山吉象人造林制品有限公司出现破产情形，天府银行高新支行向四川省乐山市中级人民法院提起普通破产债权确认纠纷，四川省乐山市中级人民法院已受理天府银行高新支行的诉讼，案号为（2019）川11民初22号、（2019）川11民初23号。 庭审中，原告天府银行高新支行确认川森贸易尚欠借款本金80000000元，2017年6月30日归还利息13990.88元，其所主张的复利计算标准中不包含罚息。川森贸易、中天地公司、汇得实业、先玉、李志勇对此无异议。 本院认为，案涉《（人民币资金）流动资金借款合同》《最高额抵押合同》《最高额保证合同》《公司客户借款展期协议书》《（人民币资金）流动资金借款合同补充协议》均系各方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，应属合法有效，各方当事人均应按照合同约定履行相应的义务，否则应承担合同约定的违约责任。原告天府银行高新支行按照《（人民币资金）流动资金借款合同》的约定向被告川森贸易提供贷款80000000元，被告川森贸易应按约归还借款本息。因被告川森贸易出现未按约定归还借款利息以及担保人出现破产的情形，原告天府银行高新支行有权依据《（人民币资金）流动资金借款合同》第二十五条之约定宣布贷款提前到期。原告天府银行高新支行于2019年4月17日以提起诉讼的方式宣布贷款提前到期，本院认定案涉《（人民币资金）流动资金借款合同》项下贷款提前到期，并以此作为计算罚息的时间标准。按照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”的规定，被告川森贸易应当向原告天府银行高新支行承担还本付息的民事责任，对原告天府银行高新支行要求被告川森贸易偿还借款本金及利息、罚息的诉讼请求，本院予以支持，但应当扣除川森贸易所支付的13990.88元利息。关于复利，虽然双方所签订的《（人民币资金）流动资金借款合同》中对利息计收复利进行了约定，但并未对复利的计算标准进行明确，原告天府银行高新支行对此也无法做出合理解释，故在双方对复利标准约定不明的情况下，对原告天府银行高新支行所主张的复利不予支持。 关于违约金。原告天府银行高新支行主张被告川森贸易支付违约金8000000元。根据双方所签《（人民币资金）流动资金借款合同》的约定，借款人违反借款合同任一约定或违反任何法定义务的，贷款人有权主张贷款总额10%的违约金。被告川森贸易未按时还本付息以及担保人出现破产，违反合同约定，应当依约向原告天府银行高新支行支付借款总额80000000元10%即8000000元的违约金，原告天府银行高新支行的该项诉讼请求具有事实和法律依据，但被告川森贸易、中天地公司、汇得实业、先玉、李志勇认为违约金应当结合实际损失以及实行情况进行相应的调整。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”以及最高人民法院印发的《关于进一步加强金融审判工作的若干意见》第二条第2款“对于金融借款合同的借款人以贷款人同时主张的利息、复利、罚息、违约金和其他费用过高，显著背离实际损失为由，请求对总计超过年利率24%的部分予以调减的，应予支持”的规定，违约金本身具有补偿和惩罚的双重性质，违约金数额除按照双方的约定以外，还应当以实际损失为基础，兼顾公平、诚信的原则予以确定，本案中原告天府银行高新支行所主张的利息、罚息、违约金总计并未超过年利率24%，故对原告天府银行高新支行所主张的违约金8000000元予以支持。 关于抵押担保责任的问题。被告中天地公司与原告天府银行高新支行签订《最高额抵押合同》，约定中天地公司以其所有的林权在合同约定的最高额范围内为川森贸易向天府银行高新支行办理的各类业务提供抵押担保。上述林权已办理抵押登记，原告天府银行高新支行享有的抵押权依法设立，根据《中华人民共和国物权法》第一百九十五条第一款“债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，抵押权人可以与抵押人协议以抵押财产折价或者以拍卖、变卖该抵押财产所得的价款优先受偿……”的规定，原告天府银行高新支行有权在被告川森贸易未按时履行到期债务时就上述抵押财产依法拍卖、变卖所得价款在约定的担保范围内优先受偿。 关于保证人的保证责任问题。被告中天地公司、汇得实业、李志勇、先玉、叶国康与原告天府银行高新支行签订《最高额保证合同》，自愿为川森贸易的债务在合同约定的最高额范围内承担连带担保责任。根据《中华人民共和国担保法》第六条关于“本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为”和第十八条第一款关于“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证”之规定，被中天地公司、汇得实业、李志勇、先玉、叶国康告应为被告川森贸易的上述债务在各自所签合同约定的最高额范围内承担连带担保责任，其承担连带担保责任后，有权向被告川森贸易追偿。 关于律师费的问题。虽双方（人民币资金）流动资金借款合同中约定了律师费，但由于原告天府银行高新支行未提交律师费用实际发生的证据，故原告天府银行高新支行所主张的律师费不予支持。 被告叶国康经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，放弃了对原告天府银行高新支行主张事实及诉讼请求进行抗辩的权利。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第五十七条，《中华人民共和国物权法》第一百七十条、第一百七十六条、第一百九十五，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款、第一百四十四条、第一百四十八条第一款、第二款、第三款之规定，判决如下： 一、被告四川川森贸易有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告四川天府银行股份有限公司成都高新支行贷款本金80000000元、违约金8000000元，并支付利息、罚息（利息计算方式：以贷款本金80000000元为基数，从2016年6月30日起按照年利率8.02%计算至2017年6月30日；以贷款本金80000000元为基数从2017年7月1日起按照年利率7%计算至2019年4月17日；罚息计算方式：以贷款本金80000000元为基数，从2019年4月18日起按照年利率10.5%计算至本金清偿之日止；并扣除四川川森贸易有限公司所支付的利息13990.88元）； 二、原告四川天府银行股份有限公司成都高新支行对被告乐山中天地林产业有限公司登记于马边彝族自治县林业局马林抵字《2014》04号、15号《林权抵押登记证》中的抵押物享有抵押权，并有权在被告四川川森贸易有限公司不按时履行上述还款义务时，以该抵押财产折价或以拍卖、变卖所得价款在9600万元的最高额范围内优先受偿。 三、被告乐山中天地林产业有限公司、四川汇得实业有限公司、李志勇、叶国康、先玉对被告四川川森贸易有限公司的上述债务分别在最高额9600万元范围内承担连带责任保证。被告乐山中天地林产业有限公司、四川汇得实业有限公司、李志勇、叶国康、先玉在承担担保责任后，有权在各自承担的范围内向被告四川川森贸易有限公司追偿； 四、驳回原告四川天府银行股份有限公司成都高新支行的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费548711.16元，由被告四川川森贸易有限公司、乐山中天地林产业有限公司、四川汇得实业有限公司、李志勇、叶国康、先玉负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省高级人民法院。 审 判 长  周寓先 审 判 员  刘冠男 人民陪审员  雷 捷 二〇一九年九月二十五日 书 记 员  张 磊