河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终3786号上诉人（原审原告）：张亚非，男，1957年3月15日生，汉族，住河南省嵩县。委托诉讼代理人：刘玉庆，河南道胜律师事务所律师。上诉人（原审被告）：中国电信集团有限公司嵩县分公司。住所地：嵩县城水源街5号。统一社会信用代码：91410325755179467E(1-1)。负责人：邓红朋。委托诉讼代理人：杨紫，河南大鑫律师事务所律师。上诉人张亚非、中国电信集团有限公司嵩县分公司（以下简称电信集团嵩县分公司）健康权纠纷一案，不服河南省嵩县人民法院（2018）豫0325民初1762号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张亚非上诉请求:1、撤销一审判决第一项，判决变更电信集团嵩县分公司承担张亚非全部损失93439.36元；2、一、二审诉讼费由电信集团嵩县分公司承担。事实与理由：1、一审判决张亚非对自己伤害后果承担相应过错责任不当，应当由电信集团嵩县分公司承担全部责任。事故原因是电信集团嵩县分公司落地网线缠住张亚非所骑的三轮车，造成张亚非受伤，该事故与张亚非无证驾驶、未戴头盔没有任何关系。正是由于电信集团嵩县分公司对通信线路疏于管理，网线落地后，没有及时采取措施，造成事故发生。因此电信集团嵩县分公司应当承担全部责任，一审判决张亚非对自身伤害承担责任的理由不足。2、张亚非诉求的损失不仅具有法律依据，同时具有证据支持。误工费应当予以支持。张亚非于2017年3月15日刚到退休年龄而退休，身体强壮，离开工作岗位后就被邀请到嵩县天赐食品厂工作。张亚非做门卫兼做职工工作餐。嵩县天赐食品厂出具有张亚非的月工资证明，月工资2600元。张亚非受伤，影响到实际收入。根据张亚非提交洛阳光明法医临床司法鉴定所司法鉴定咨询意见书作出的洛光明司鉴所[2018]临咨字第22号，评定误工日期90天。张亚非的误工损失应为7800元。一审酌定精神抚慰金3000元，有失公平，十级伤残的精神抚慰金应当在5000至10000元之间。根据张亚非提交洛阳光明法医临床司法鉴定所司法鉴定咨询意见书评定的护理期为60天。张亚非的护理费应计算为6046.8元，但是一审仅认定住院期间的护理费3728.86元，少计算2317.94元。住院生活补助费标准应当根据当地国家机关工作人员出差标准，县域内每天为50元。但是一审以每天30元的标准计算，少计算740元。综上，一审判决张亚非承担责任的理由不足，且判决赔偿的数额有失公正，请求二审支持张亚非的上诉请求。电信集团嵩县分公司上诉请求：1、依法发回重审或者改判电信集团嵩县分公司不承担赔偿责任；2、一审、二审诉讼费用由张亚非承担。事实与理由：1、一审程序违法，一审应当对张亚非的伤残等级进行重新鉴定。张亚非提交的鉴定意见书，构成伤残十级。电信集团嵩县分公司认为张亚非的鉴定属于单方鉴定，应当进行重新鉴定，并提交了重新鉴定申请书，但张亚非一方拒不配合一审做重新鉴定。电信集团嵩县分公司从来没有书面或者口头授权员工和张亚非一起做鉴定，张亚非提供的证据不能证明双方共同选定了鉴定机构。张亚非恢复状况良好，构成伤残与事实严重不符。张亚非的户籍是农村户口，伤残标准应当按照农村标准计算，一审按照城镇标准计算严重错误。2、一审认定事实不清，从网线引线的电线杆属于联通公司所有，联通公司应当承担一定的责任。一审中电信集团嵩县分公司提出电线杆属于联通公司，应当追加联通公司为被告。电信集团嵩县分公司提交了证据证明，电线杆是联通公司的，联通公司作为电线杆的管理者，应当对坠落电线进行管理，维护。联通公司也应当承担一定的责任。一审只认定网线的所有人，没有认定电线杆的所有人，属于认定事实不清。综上，一审认定事实不清，程序违法，请求二审查明事实真相，依法判决。电信集团嵩县分公司辩称，一审判决对双方的责任认定正确。另外对赔偿的各项损失计算正确，但对张亚非要求的伤残赔偿金电信公司有异议，应按照农村标准计算。另外一审应当进行重新鉴定。张亚非辩称，一审认定事实清楚，电信集团嵩县分公司否认自己应承担赔偿责任的理由不足。如果电信集团嵩县分公司认为电线杆所有人应当承担责任，可以在赔偿后实施追偿。电信集团嵩县分公司提出重新鉴定没有依据，张亚非出院后，再次找到电信集团嵩县分公司协商赔偿问题，其当时主管领导焦正立再次要求走司法程序，同时建议起诉前做伤残鉴定，只要是合法的鉴定机构都行，由录音资料可以证明。一审判决认定事实清楚，电信集团嵩县分公司作为网线的所有者怠于行使自己的职责，造成网线落地致人受伤，应当承担赔偿责任。请求二审驳回电信集团嵩县分公司的上诉请求。张亚非向一审法院起诉请求：1、被告电信集团嵩县分公司赔偿原告张亚非医疗费、误工费、住院生活补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费、鉴定费、交通费、车辆维修费等损失共计93439.36元；2、诉讼费用由被告电信集团嵩县分公司承担。一审法院认定事实：2017年10月27日晚九点左右，原告骑三轮车到嵩县医院。在何村乡××××号路口，被落地的网线挂倒，造成车翻人伤。原告被送到嵩县人民医院治疗，经诊断为右侧肩关节脱位，头部挫裂伤，右侧肩袖损伤。另查明，导致原告车翻人伤的网线系被告中国电信集团有限公司嵩县分公司所有。另查明，原告受伤后，住院37天。医疗费用为6563.11元。另查明，原告受伤，经洛阳光明法医临床司法鉴定所鉴定为十级伤残。一审法院认为，人的身体健康权受法律保护。原告骑三轮车被被告的网线挂倒致伤，要求被告赔偿因此所造成的经济损失，事实清楚，于法有据，予以支持。原告在晚上九点左右无证驾驶三轮车，也未按要求戴头盔，对自己的受伤也存在过错。被告承担责任应以70%为宜。原告的损失为：1、医疗费7944.81元（住院期间医疗费6563.11元，嵩县中医院检查费590元，洛阳正骨医院检查费761.5元，材料费30.2元）；2、住院伙食补助费1110元（30元×37天）；3、营养费740元（20元×37天）；4、护理费3728.86元（100.78元×37天）；5、伤残赔偿金59115.72元；6、被抚养人生活费2427.78元；7、交通费300元；8、车辆维修费1392元；9、鉴定费1300元。合计78059.17元。原告精神损失费，酌定为3000元。被告应赔偿原告各项损失57641.4元（78059.17元×70%+3000元）。原告要求被告赔偿误工费，因原告系退休人员，所提交证据不能证明退休后到嵩县天赐食品厂工作且月工资2600元，该诉求证据不足，不予支持。被告要求对原告的伤残等级重新进行鉴定，因原告提交的证据能够证明在鉴定前曾主动要求被告配合鉴定，被告表示只要是正规鉴定机构即可，且原告申请伤残等级鉴定的机构系有资质的鉴定机构，鉴定程序并无不当，故被告要求对原告伤残等级重新鉴定理由不足，不予准许。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条之规定，判决：一、被告中国电信集团有限公司嵩县分公司于本判决书生效之日起十日内赔偿原告张亚非各项损失57641.4元；二、驳回原告张亚非的其他诉讼请求。本案受理费534元，原告张亚非负担234元，被告中国电信集团有限公司嵩县分公司负担300元。二审经审理查明事实除与一审查明事实一致外，另查明：张亚非常住人口登记本上，在何时由何地迁来本市（县）一栏记载：工人。本院认为，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。张亚非驾驶机动三轮车行驶至何村乡××××号路口时，被电信集团嵩县分公司所有的落地网线挂倒，从而造成人员受伤及车辆损坏的事故，电信集团嵩县分公司作为落地网线的所有人及管理人应当承担相应的赔偿责任，但张亚非无证驾驶，也未按照要求戴头盔，自身也存在过错，故此一审认定电信集团嵩县分公司承担70%及张亚非自担30%的责任，并无不当。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。张亚非系单位退休人员，其称退休后在洛阳天赐食品有限公司上班，但并未提供该单位扣发工资的证明及领取工资的相关手续等，张亚非仅凭洛阳天赐食品有限公司出具的工作证明主张误工费，因证据不足，故一审不予支持，并无不当。嵩县人民医院陪护证明显示，住院期间需要壹人护理，出院医嘱亦未交待出院后需继续护理，一审结合张亚非购成十级伤残的情况，判决支持住院期间37天的护理费，并无不当。一审认定张亚非住院伙食补助费及精神损失费的数额适当，本院予以维持。张亚非在一审提交的证据能够证明，其鉴定前曾主动要求电信集团嵩县分公司配合鉴定，电信集团嵩县分公司的相关人员表示只要是正规鉴定机构即可，张亚非申请伤残等级鉴定的机构具备鉴定资质，鉴定人具有司法鉴定执业证，现电信集团嵩县分公司没有证据证明张亚非的伤残鉴定结果存在不实，故电信集团嵩县分公司上诉要求重新鉴定，本院不予准许。因电信集团嵩县分公司是事故网线的所有人，电信集团嵩县分公司上诉要求追加案外人联通公司为被告，缺乏依据，本院不予采纳。张亚非曾是单位的职工，现已退休，一审按照城镇居民人均可支配收入标准计算伤残赔偿金的数额，并无不当。综上，双方当事人的上诉请求不能成立，均应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1641元，由上诉人张亚非负担400元，上诉人中国电信集团有限公司嵩县分公司负担1241元。本判决为终审判决。审判长 郑 琨审判员 黄义顺审判员 王茂兵二〇一九年九月二日书记员 郭聪颖