广东省深圳市福田区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0304刑初839号公诉机关深圳市福田区人民检察院。被告人吴某华，男，1975年11月5日出生，汉族，大专文化，曾任XXX能源利用（深圳）有限公司XXX加油站站长、XXX服务集团有限公司基地业务管理部交通中心产品管理经理，住广东省深圳市龙岗区。因贪污，于2019年4月8日被深圳市福田区监察委员会留置；因涉嫌犯贪污罪，于2019年5月20日被刑事拘留，同年5月24日被决定逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。辩护人陈勇，广东广信君达律师事务所律师。辩护人刘玉霞，广东广信君达律师事务所实习律师。深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉［2019］1047号起诉书指控被告人吴某华犯贪污罪，于2019年6月4日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，并组成合议庭，于2019年8月7日公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院指派检察员王文波出庭支持公诉，被告人吴某华及其辩护人陈勇、刘玉霞均到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：XXX能源利用（深圳）有限公司为全资国有企业，成立于19XX年，其住所地为深圳市福田区XXX路XX大厦XX楼，XXX加油站为其下属分公司，成立于19XX年，经营场所位于深圳市XXX区XX路XXX号。2013年1月至2017年3月期间，被告人吴某华担任XXX加油站站长（聘任站长时间截止至2016年4月28日，实际履职至2017年3月），负责加油站全面工作。2015年1月，被告人吴某华利用职务上的便利，指使加油站前台收银员，以单位客户深圳市公安局XXX分局XX派出所（以下简称XX派出所）的名义，先后违规办理3张“机动加油卡”（卡号分别为：01×××87、01×××32、01×××84)。从2015年5月起，被告人吴某华指使值班收银员张某竞、何某英等人对上述“机动加油卡”充值，并利用已充值的“机动加油卡”为支付现金的零散客户加油，值班收银员收取零散客户现金后，直接或通过张某竞交给被告人吴某华。截止2016年11月，被告人吴某华以此方式非法占有钱款共计人民币924656.50元。2018年11月，加油站上级集团公司XXX服务集团有限公司财务部门与XXX公安分局共同核对XX派出所用油卡消费数据后，被告人吴某华向其所在单位主动如实交代了其非法侵吞公司钱款的事实，并于2019年1月退清全部犯罪所得。2019年4月8日，被告人吴某华在其住处被监察人员带至留置点实施留置。公诉机关提供了：1.书证：被告人吴某华的人口信息查询表、任职信息表、劳动合同、任免决定、无犯罪记录证明，XXX能源利用（深圳）有限公司XXX加油站等关联企业的营业执照、工商信息、股东信息等资料、XX集团公司纪委出具的有关聘任、任免吴某华三家公司关联性的说明，深圳市公安局XXX分局出具的《XXX分局关于船艇专项燃油款项相关情况说明》，XXX服务集团有限公司侵吞油款问题的调查报告、XX集团公司调取并制作的涉案加油卡消费数据明细表及情况说明等，到案经过;2.证人证言：证人周某鸿、张某竞、何某英等人的证言；3.被告人的供述与辩解：被告人吴某华的供述与辩解等证据证实上述事实。公诉机关据此认为被告人吴某华身为国家工作人员，利用职务上的便利，以侵吞手段非法占有公共财物，数额巨大，应以贪污罪追究其刑事责任；被告人吴某华具有自首情节，依法可从轻或减轻处罚，其又在案发后退清有关涉案款项，依法可从轻处罚；被告人吴某华能够认罪认罚，依法可酌情从轻处罚。考虑本案犯罪事实、量刑情节以及被告人吴某华的认罪态度，建议对被告人吴某华判处二年以上三年以下有期徒刑，并处罚金。提请本院依法判处。被告人吴某华当庭表示认罪，称已全额退赃，请求轻判。其辩护人称对公诉人指控的犯罪事实和出具的证据没有意见，但辩称：一、吴某华不具有国家工作人员身份，不符合贪污罪的主体资格。根据单位签订的劳动合同可见，吴某华属于社会聘用人员，吴某华负责加油站的日常管理，但不包括对财物的管理支配权，其不属于在国有企业中从事公务的人员，而属于在国有企业中从事劳务的人员，不具备贪污罪的主体资格。1.吴某华没有利用职务上的便利，非法占有公共财物。2.吴某华侵占的财产，并非公司公共财产，而是XXX公安分局的专属财产：XXX分局在XXX能源利用公司分局开设有专属账户，吴某华为机动加油卡充值的资金来自于XXX分局预存款，其所套取的现金，并非为公司财物；如果吴某华既没有国家工作人员主体身份，又没有利用职务上的便利侵占公共财物，且侵占的财产不属于本单位财物，应认定为侵占罪。二、被告人吴某华认罪认罚，根据吴某华的具体的表现，请求对其适用缓刑。经审理查明：XXX能源利用（深圳）有限公司为全资国有企业，成立于19XX年，其住所地为深圳市福田区XXX路XX大厦XX楼，XXX加油站为其下属分公司，成立于19XX年，经营场所位于深圳市XXX区XX路XXX号。2013年1月至2017年3月期间，被告人吴某华担任XXX加油站站长（聘任站长时间截止至2016年4月28日，实际履职至2017年3月），负责加油站全面工作。2015年1月，被告人吴某华利用职务上的便利，指使加油站前台收银员，以单位客户深圳市公安局XXX分局XX派出所（以下简称XX派出所）的名义，先后违规办理3张“机动加油卡”（卡号分别为：01×××87、、01×××84)。从2015年5月起，被告人吴某华指使值班收银员张某竞、何某英等人对上述“机动加油卡”充值，并利用已充值的“机动加油卡”为支付现金的零散客户加油，值班收银员收取零散客户现金后，直接或通过张某竞交给被告人吴某华。截止2016年11月，被告人吴某华以此方式非法占有钱款共计人民币924656.50元。2018年11月，加油站上级集团公司XXX服务集团有限公司财务部门与XXX公安分局共同核对XX派出所用油卡消费数据后，被告人吴某华向其所在单位主动如实交代了其非法侵吞公司钱款的事实，并于2019年1月退清全部犯罪所得。2019年4月8日，被告人吴某华在其住处被监察人员带至留置点实施留置。上述事实，有经法庭举证、质证、认证的下列证据证实：一、书证1.被告人吴某华的人口信息查询表、任职信息表、劳动合同、任免决定、无犯罪记录证明，证明吴某华的身份情况、工作履历情况及无违法犯罪经历情况；证实吴某华于1993年10月参加工作，于2005年进入XXX服务集团有限公司（以下简称“XX集团公司”）工作，于2013年1月至2016年4月期间任XXX能源利用（深圳）有限公司XXX加油站站长；2016年4月至2019年4月期间任XXX集团公司基地业务管理部交通中心产品管理经理；于2019年4月29日被除名。具体工作经历如下：(1)深圳XXXX汽车服务有限公司北京汽车租赁分公司于2010年11月28日与吴某华签订的劳动合同：聘任吴某华在核电服务经理岗位从事部门日常管理等相关工作，合同有效期为2010年12月1日至2015年12月31日。(2)深圳市XXX核电服务开发有限公司文件《关于吴某华任职的通知》:聘任吴某华为深圳市XXX核电服务开发有限公司加油站站长，聘期三年，自2013年1月4日开始生效。(3)深圳XXXX汽车服务有限公司于2015年12月30日与吴某华签订的劳动合同：聘任吴某华在管理岗位从事加油站站长相关工作，为无固定期限合同，有效期自2016年1月1日起。(4)XXX能源利用（深圳）有限公司文件《关于吴某华免职的通知》：免去吴某华XXX加油站站长职务，另有任用。落款时间为2016年4月28日。(5)XXX集团公司出具加油站站长职责说明及组织机构与岗位职责管理规定：说明站长的岗位职责是主持加油站全面工作。XX集团公司另备注说明，深圳市XXX核电服务开发有限公司于2014年7月8日更名为“XXX能源利用（深圳）有限公司”。(6)深圳XXXX汽车服务有限公司于2019年4月29日作出的《关于给予吴某华除名处分的决定》：吴某华任职期间利用职务之便违规侵占公司财物，违反廉洁纪律，给予吴某华除名处分。(7)XX集团公司纪委出具《关于吴某华任职情况说明》，内容如下：2016年1月，根据公司内部管理需要，原能源利用公司业务划归基地服务事业部交通中心管理，吴某华管理关系一并转入基地服务事业部交通管理中心，仍在XXX基地加油站工作。2016年4月1日，因公司做出加油站业务属地化管理（划归东部分公司管理）的有关决定，2016年4月28日，经基地服务事业部研究，免去吴某华加油站站长职务。免去吴某华站长职务后，因工作交接等原因，在加油站属地化管理上级单位东部分公司任命钟某辉为加油站临时授权负责人前，吴某华仍占用加油站站长原有办公室，直至加油站临时授权负责人钟某辉到岗开展工作后搬离。2.XX集团公司纪委出具的有关聘任、任免吴某华三家公司关联性的说明；关联公司股权。托管协议：该公司纪委称，XXX集团有限公司为国务院国有资产监督管理委员会持有90%股份、广东XX投资控股有限公司持有10%股份的国有企业。XX集团公司是XXX集团有限公司的二级子公司，XXX集团有限公司持有XX集团公司的93.75%股份，深圳XXX投资有限公司持有6.25%的股份。深圳XXX投资有限公司为XXX集团的全资子公司，XXX集团有限公司持有该公司100%的股份。能源利用公司曾用名深圳市XXX核电服务开发有限公司，由XX集团公司100%持股。能源利用公司XXX加油站（以下简称XXX加油站）为能源利用公司的分公司，由能源利用公司100%持股。深圳XXXX汽车服务有限公司（以下简称“XX公司”）为XX集团公司100%控股的全资子公司。2013年1月1日，根据广东XXX核电服务（集团）有限公司（现更名为XXX服务集团有限公司）与XX公司签署股权委托管理协议，XX公司正式托管深圳市XXX核电服务开发有限公司（即现在的能源利用公司）及其下设的XXX加油站。综上，吴某华劳动关系上属于XX公司管理的员工，根据股权委托管理协议，自2013年1月1日起，XXX加油站业务上归XX公司管理。2013年1月4日，由XX公司作为深圳市XXX核电服务开发有限公司代管主体，研究决定吴某华为XXX加油站站长，用深圳市XXX核电服务开发有限公司的文头对吴某华进行发布任命。2014年7月8日，深圳市XXX核电服务开发有限公司更名为现在的能源利用公司。2014年10月22日，XX集团公司与XX公司签署《开发公司股权托管终止协议》，正式终止股权托管。2016年1月13日，XX集团公司决定将加油站业务划归基地服务事业部，由基地服务事业部交通管理中心能源利用模块管理，由交通管理中心副总经理张某辉分管。2016年3月23日，XX集团公司决定自2014年4月1日起,XXX加油站业务划归至属地基地分公司管理，其中XXX加油站划归东部分公司管理。2016年4月28日，基地服务事业部以能源利用公司名义发文免去吴某华加油站站长职务。3.XXX能源利用（深圳）有限公司XXX加油站等关联企业的营业执照、工商信息、股东信息等资料：证明XXX加油站的国企属性。具体情况如下：(1)XXX集团有限公司工商信息、股东信息等：证明该公司由国务院国有资产监督管理委员会出资90%、广东XX投资控股有限公司出资10%。(2)广东XX投资控股有限公司工商信息、股东信息等：证明该公司由广东省人民政府国资委全资控股。(3)XXX服务集团有限公司工商信息、股东信息等：证明该公司由深圳市XXX投资有限公司出资6.25%、XXX集团有限公司出资93.75%。(4)深圳市XXX投资有限公司工商信息、股东信息等：证明该公司由XXX集团有限公司全资持股。(5)XXX能源利用（深圳）有限公司营业执照、工商信息、股东信息等：证明该公司由XXX服务集团有限公司全资控股，是中央企业XXX集团有限公司旗下全资成员企业。(6)XXX能源利用（深圳）有限公司XXX加油站营业执照、工商信息、股东信息等：证明该公司由XXX能源利用（深圳）有限公司全资控股，系国有企业。针对该公司营业执照（2018年3月27日颁发）上记载其企业类型为“非国有独资有限责任公司分公司”一事，XX集团公司纪委出具情况说明，称XXX加油站为XXX能源利用（深圳）有限公司分公司，成立于19XX年X月XX日，经咨询工商局该说法为九几年的说法，意指该企业并非为国资委或者当地政府直接出资的国有企业，实际上该企业仍为国有企业。XXX加油站新版营业执照于2019年5月10日颁发，企业类型的表述已改为“有限责任公司分公司”。(7)深圳XXXX汽车服务有限公司营业执照、工商登记信息：证明该公司系XXX服务集团有限公司全资控股的有限责任公司。4.深圳市公安局XXX分局出具的《XXX分局关于船艇专项燃油款项相关情况说明》：证明自2013年XXX公安分局将按预算安排申请的船艇燃油预存费转入XXX能源利用公司其分局专属账户以来，XXX分局在该公司开设了2张船艇专属油卡，2张船艇专属油卡的日常管理和使用由XX派出所领导审核把关，专款专用，用于巡逻艇与摩托艇的加油。除此外，XXX分局没有以任何形式再从该公司申办其他机动油卡。5.XXX服务集团有限公司监察审计部对吴某华的问话笔录、侵吞油款问题的调查报告、XX集团公司调取并制作的涉案加油卡消费数据明细表及情况说明；吴某华向其公司提交的说明材料：证明在市公安局向XX集团公司对账期间，吴某华主动向XX集团公司东部分公司领导说明了其利用XX派出所机动油卡套现并侵吞油款人民币现金九十余万元一事。吴某华期间所述与其在被监察委立案调查期间所做供述基本一致。吴某华另在XX集团公司监察部调取的《2015年5月至2016年11月期间用来套现的三张卡数据总额》明细表上签名，确认其套现总额为人民币924656.50元。XX集团公司监察部称该消费数据的起止日期为2015年5月至2016年11月。XX集团公司监察部表示，经查，XX派出所名义下除了有正常使用中的相关卡的信息外，另有3张尾号为1787、1884、1932卡的制卡、丢失补卡、充值等信息记录，这三张卡其实为同一张IC卡，只是中间发生过两次挂失补办新卡的情况。而该三卡号在IC卡用户管理系统上的公安系统消费数据与财务记账和IC卡油站管理系统上的数据存在巨大差距，即这三张卡在IC卡油站管理系统有加油消费数据，但在IC卡用户管理系统却没有任何消费数据，由此判定存在人为删除涉及这三张卡在IC卡用户管理系统上消费数据的情况。经统计，这三张卡在IC卡油站管理系统中的消费合计数为924656.50元，加油消费期间为2015年5月23日至2016年11月6日。吴某华向监察部表示，其套取资金的主要操作方式为，当散客车辆前往加油站使用现金加油时，吴某华指示加油工使用违规办理的加油卡在加油机上刷卡为散客车辆进行加油，通过私自截留并套取散客现金加油款计入“XX派出所”油卡方式予以套现，套现总额为人民币924656.50元，该款项均供其个人使用，没有其他人员协同作案。且吴某华已将人民币926565.50元上缴至其公司账户。6.吴某华退款转账交易凭证：证明自2018年11月19日至2019年1月30日，吴某华分6笔向XXX加油站中国银行账户退还共计人民币926565.50元。7.到案经过：在决定对吴某华采取留置措施决定后，2019年4月8日，监察委调查人员前往吴某华位于深圳市龙岗区XX街道XX路XXX区X栋XX室家中，将吴某华带至深圳市监委留置点。吴某华到案后如实供述了其涉嫌贪污的犯罪事实。二、证人证言1.证人周某鸿的证言：证实吴某华于2018年11月公安局到XXX加油站对账期间，向其坦白利用加油卡套取现金一事。2018年11月时，其是集团东部分公司领导，加油站属于东部分公司管理，吴某华于某晚打电话向其坦白说用加油卡套取了现金几十万元。第二天上班，吴某华来到总经理办公室，向其和高某总经理说明了具体情况。吴某华说，每天都会有客户用现金支付加油款，他就利用加油卡刷卡，收取的现金不入账而是自己拿了用，说钱都用于吃饭喝酒。吴某华向其们坦白之时，公司的一个小组虽在查对XXX加油站的账目，但公安局和加油站之间的账目油差及原因，还并没有查实清楚。2.证人张某竞的证言：证实吴某华利用加油卡套现油款现金一事。其是加油站的班长、加油工、收银员，对接公司财务、安全（油品计量）等工作内容。其自2014年6月到加油站上班时，XX派出所就已经有两张加油卡了，吴某华是通过XX所的第三张卡来套现的，这张卡没有挂车辆或船舶，是空白的，但其不清楚这第三张卡是怎么办的以及什么时间办理的。这张卡平日放在前台，每次要套现时，吴某华会打电话到前台，首先是问这张卡里还有多少钱，然后交代前台把卡里的余额套出来。前台就是收银员，包括其在内一共三个人。吴某华几乎每天都会套现，每次套现的金额并不固定，视营业额而定，基本上几千元至一万余元不等。一般是当天由其交给吴某华，基本上都是在办公室拿给他的。吴某华也曾交代其给这张卡充值。吴某华没有告诉其套现的钱用来做什么，虽然其知道这可能不符合公司规定，但吴某华是领导，其们也没有过多去想，后来其从公司结算出来的数据上知道他套现了九十余万元。吴某华没有将套现的钱分给其们或者作为加油站的福利，其不清楚吴某华如何使用这些现金，只是有两三次，其把套现现金交给吴某华的时候，他交代其去银行ATM机帮忙还他的信用卡，还款数额为一万至三万余元不等。吴某华日常开销很大，经常和朋友吃饭、喝酒、唱歌。吴某华第一次交代其套现大概是2014年底或者2015年初，套现大概持续到2016年10月底。吴某华用XX派出所的油卡进行套现，应该是因为XX派出所船用油的油量较大，套现应该不容易被发现，而且XXX公安分局和XX派出所一直都没有和加油站对过账。加油站有两个系统，一个是加油站管理系统，对应加油机的流水，所有的加油记录都会在加油机管理系统上反映出来；一个是IC卡系统，对应的是个人散户卡和单位用户加油卡，不包括内部员工卡。3.证人何某英的证言：证实吴某华存在利用加油卡套取现金的问题。大概几年前，吴某华拿了一张加油卡放到前台，每次要套现的时候会交代其们用这张卡，然后多由张某竞把现金交给他。其操作的时候少的几百元，多的几千块钱。这张加油卡并没有显示出是哪一家单位的，现在这张油卡不见了。其没有为这张油卡充过值，也不清楚这张油卡是谁办的。吴某华从何时开始套现，其不太清楚，套现的频率有时候一两天，有时候要间隔几天。吴某华没有告诉其套现钱用于做什么，没有将钱分给其们员工。吴某华是领导，领导要其们这么做其们就这么做。4.证人黄某明的证言：证实其本人不知晓XX派出所机动加油卡一事且未经手办理XXX加油站油卡开卡及充值事项。其当时在深圳市公安局XXX分局政秘处工作，负责行政后勤、车辆管理、出纳（分局及XX派出所的报销等事项）、接待等工作。XXX分局及XX派出所的车辆用油是由XXX核电站负责保障，船艇用油是从2011年开始市局每年会给XXX分局XX派出所150到200万元的船艇用油。具体的操作是每个月其会向市局申请油款，待市局领导签字后把油款打到XXX加油站账户，后再到加油站开发票到市局报销。具体的油量分配由XX派出所自行负责。XX派出所的充值由其自行决定，具体是由所长或者班长负责。2014年到2016年期间的所长是刘某华，班长是赵某强。XX派出所有两张加油卡，其不知道XX所还有没有其它加油卡。其并没有为XX所在XXX加油站开加油卡的权力，开卡需要XXX分局开证明文件给XXX加油站，再由加油站开卡。XXX公安分局也没有交代过其要和XXX加油站就舰艇油用量做对账，也一直没有发现加油站用油量出现异常。XX派出所每个月的用油量其也不清楚，不过每年的油款都有结余，导致越积越多，结余有几百万元。XX所的结余油款都是在加油站的账户，没有全部充值到XX所的加油卡上。5.证人刘某华的证言：证实XX派出所未办理过机动加油卡。XX派出所的车辆和船艇用油情况是这样的，所里有1台警用人货车，供油是由分局的政秘处统一办理油卡，使用该油卡为人货车加油。所里另有4条巡逻艇、5条摩托艇，以上船艇也是由分局的政秘处统一办理油卡，使用油卡为船艇加油。巡逻艇和摩托艇的用油是由市财政拨款保障，用油预算是由分局政秘处制定申报的。船艇需要加油的时候，其们就使用分局办理的油卡用人货车装载油桶到XX加油站拉油运到船艇码头给船艇加油。2018年5月份之前，XX派出所有2张油卡；2018年5月份之后，分局政秘处又办理了12张油卡，现共有14张油卡。最先的那两张油卡是由XX派出所保管，但XX所并没有办过一张加油机动卡。派出所的后勤保障工作由XXX分局政秘处统一管理，XX派出所只提出需求，不负责预算和后勤管理，所以派出所不用与XX加油站对账。三、被告人的供述和辩解被告人吴某华稳定供述其利用职权，以深圳市公安局XXX分局XX派出所名义私自办理机动加油卡，并利用该机动加油卡为以现金支付费用的客户加油，随后私自截留油款现金的方式非法套取加油款现金人民币924656.50元的犯罪事实。吴某华表示其所套现款项主要用于本人消费，无同伙无分赃。公司于2016年4月28日免去其加油站站长一职，但其至2017年3月才办理交接手续，其实际履职XXX加油站站长的时间是自2013年1月至2017年3月，其负责管理加油站的全部事务，包括预算、销售、安全生产、经营策划、人员管理等。经过调查组人员和其进行确认，其套现总金额为人民币924656.50元，套现操作的准确起止时间是自2015年5月23日至2016年11月6日，用以套现油款的卡号分别是尾号为1787、1884、1932的三个卡号。XX派出所的机动加油卡是其交代前台收银员办理的，平日里就放在其们加油站前台，上面所说的三张不同卡号的加油卡其实就是一张卡，期间加油卡没磁或损坏了，加油站前台会自行更换新卡，才会出现三个不同的卡号。办理这张机动卡的时候，其印象中是XX派出所的民警还是班长在其办公室谈到了派出所当时只有2张加油卡，是由一个民警和一个班长保管的，他们不在的时候其他民警就无法加油出去执行任务，其就建议办理第三张加油卡放在其们加油站前台，当时在场的民警也同意了，后其们就办理了这张加油卡。开卡时，XX派出所没有提供相关单位证明材料，这张加油卡应该也没有在XX派出所登记。因为XX派出所在其们公司账上存了很多预付款，结余充足，这些预付款没有直接充值到加油卡上，这样也方便给这张机动卡充值。XX派出所一般是先要加油站开发票给他们单位，然后财政才拨款到其公司账户。但实际用油没那么多，一般按照他们估算的每月用油量来给加油卡充值，这样做就导致结余款越来越多。其想着用XX所的这些钱也不是用公司的钱，XX所也存在管理漏洞，加之当时开销大，信用卡透支，到期无法还款，就动了这个念头。在套现现金的过程中，其没想过要归还这些钱，其也没有想到会被发现，因为公安局一直没有找其们公司和加油站对过加油的明细帐。套现的具体方法是这样的，需要用钱时，其就吩咐前台，前台收银员会把放在前台的XX派出所加油卡交给加油工，加油工遇到现金加油的个人客户就使用XX派出所的加油卡来加油，收取现金后交给前台收银员，然后再由前台收银员交给其。这张机动加油卡的充值情况是这样的，第一次是其交代前台充值，后来每次用到快没钱的时候，收银员会自行为这张卡充值。其没有自己或指使他人删除过加油站IC卡管理系统上的数据。后逢XXX公安分局到加油站调取数据，公司财务经查表示加油卡明细部分数据丢失，其以为公司发现了XX所机动油卡的事情，其就主动向公司打电话说明情况并向加油站上级主管单位领导周某鸿坦白了此事。前台收银员马某升、何某甲、何某英、张某竞这几个人收过油款现金给其。不过，加油工、前台收银员这些人员并不清楚其要套现这些油款并供自己使用，其告诉他们套取现金是因为XXX公安分局需要费用。因其是加油站站长，平日和同事相处得比较好，在站里的威信比较高，其要做的事情他们都会按照其的意思做。所套取的九十二多万元人民币现金，其没有分给任何人，都用于了个人开销，诸如吃饭喝酒、还信用卡等事项，并已于2019年春节前分多笔全部归还给了单位。辨认笔录：吴某华对其归还套现款项人民币926565.50元的凭证及明细表进行辨认。以上事实清楚，证据确实、充分，足证实，本院予以确认。本院认为，被告人吴某华身为国家工作人员，利用职务上的便利，以侵吞手段非法占有公共财物，数额巨大，应以贪污罪追究其刑事责任；被告人吴某华具有自首情节，依法可从轻或减轻处罚，其又在案发后退清有关涉案款项，依法可从轻处罚；被告人吴某华能够认罪认罚，依法可酌情从轻处罚。对于辩护人提出被告人不构成贪污罪的意见，经查，1.被告人具有公务身份，其所在单位XXX加油站及上级单位中广XXX公司均属于全资国有企业，被告人在国有企业中从事公务，符合贪污罪的主体资格；2.被告人利用了职务之便。被告人供述、被告人下属的证言等证据证实，被告人是利用站长的职务身份，利用全面管理加油站事项的职务之便，安排下属从事相关事项来套取有关钱款；3.涉案款项作为预付款，是在国有企业XXX加油站的实际管理控制之下，属于公共财物。综上，被告人在案发时具备国家工作人员身份，利用职务之便侵吞公共财物，其行为属于贪污而不属于职务侵占行为。辩护人的意见不能成立，本院不予采纳。对于辩护人提出适用缓刑的意见，经查，被告人犯罪数额巨大，持续时间较长，不宜判处缓刑，辩护人的意见本院不予采纳。被告人吴某华具有自首情节，依法可从轻或减轻处罚，其在案发后退清涉案款项，依法可从轻处罚；被告人吴某华认罪认罚，依法可酌情从轻处罚。公诉机关提出对被告人吴某华判处二年以上三年以下有期徒刑，并处罚金的建议，本院予以采纳。综合被告人吴某华的犯罪事实、情节以及社会危害性和认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条、第六十七条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：被告人吴某华犯贪污罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月8日至2021年10月7日止；罚金于本判决生效之日起十五日内缴纳完毕。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  李 磊人民陪审员  韦开丽人民陪审员  肖丽英二〇一九年九月五日书 记 员  黄柳清王小娴附相关法律法规：《中华人民共和国刑法》第三百八十二条国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有国有财物的，以贪污论。与前两款所列人员勾结，伙同贪污的，以共犯论处。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。