湖南省宁远县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1126民初2262号原告：欧阳波，男，1982年3月5日出生，汉族，湖南省宁远县人，居民。委托诉讼代理人：蒋顺先，宁远县法律援助中心律师（一般代理）。被告：朱友军，男，1976年8月8日出生，汉族，湖南省宁远县人，职工。被告：李胜军，男，1963年4月29日出生，汉族，湖南省宁远县人，医生。第三人：湖南省好心人医药连锁有限公司，住所地宁远县桐山街道重华北路宁海馨苑。法定代表人：李胜军，董事。委托诉讼代理人：陈鑫，湖南盛仁律师事务所律师（一般代理）。原告欧阳波与被告朱友军、李胜军、第三人湖南省好心人医药连锁有限公司股东资格确认纠纷一案，本院于2019年7月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告欧阳波及其委托诉讼代理人蒋顺先，被告朱友军、李胜军，第三人湖南省好心人医药连锁有限公司的法定代表人李胜军及其委托诉讼代理人陈鑫到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告欧阳波向本院提出诉讼请求：1.判决被告和第三人连带返还原告股金款100000元，并支付资金占用期间的利息；2.案件受理费由被告负担。事实及理由：2014年8月，被告朱友军极力鼓动原告投资入股其任法定代表人的湖南省好心人医药连锁有限公司，原告认购了1%的股权，缴纳认购款100000元，并于2014年8月30日通过银行转入被告李胜军私人账号50000元，被告朱友军出具收据交原告持有。2014年12月2日，原告再次转入被告李胜军私人账号50000元。尔后，两被告将第三人的《股东出资证明书》及《股权证书》交付原告。时至今日，被告未通知原告参加一次会议，更谈不上其他知情权和分享红利。原告多次找被告主张相应股权，对方告知公司没有盈利。经查，被告根本没有按照《股权认购书》第三条第四项的规定将原告的资料交工商部门备案，也未将其私人收取原告的100000元交给第三人，由第三人出具财务发票，更未保障原告的任何股东权利。所谓入股纯属欺诈，原告缴纳的100000元实际上进入了被告私人的腰包。被告的行为严重违背了其当初的约定，丧失了起码的履约诚信，造成原告一定的经济损失。据此，原告为维护自己的合法权益，具状起诉，请求法院支持原告的诉请。被告朱友军辩称，被答辩人因入股答辩人公司已确认为答辩人公司的股东，其要求返还股金的诉请不符合《中华人民共和国公司法》的规定，且答辩人不是适格的被告，请求驳回被答辩人的诉请。理由如下：一、被答辩人是答辩人公司的出资股东。被答辩人出资100000元转入的账号是答辩人公司颁发营业执照前的预留账号（以李胜军名义开设，为发起设立公司的专用账号），公司已认可被答辩人的出资，且公司的出资证明书证明被答辩人的出资，公司的股东名册登记被答辩人为公司的股东，被答辩人参与股东大会的股东大会记录及签名证明被答辩人参与了公司的经营。同时，被答辩人已出示其股东出资证明书。根据《公司法》的规定，被答辩人已成为公司的股东，只是公司未依法将被答辩人股东姓名或者名称向登记部门登记，未经登记仅是不得对抗公司以外的第三人而已；二、答辩人从未以个人名义收取过被答辩人分文，被答辩人陈述答辩人收取过其入股资金。被答辩人将答辩人列为被告系错告，被答辩人入股公司与答辩人作为第三人原法定代表人无法律上的任何关联。综上，请求驳回被答辩人的诉请。被告李胜军辩称，被答辩人因入股答辩人公司已确认为答辩人公司的股东，其要求返还股金的诉请不符合《中华人民共和国公司法》的规定，且答辩人不是适格的被告，请求驳回被答辩人的诉请。理由如下：一、被答辩人出资100000元转入的账号是答辩人公司颁发营业执照前的预留账号（以李胜军名义开设，为发起设立公司的专用账号），公司已认可被答辩人的出资，且公司的出资证明书证明被答辩人的出资，公司的股东名册登记被答辩人为公司的股东，被答辩人参与股东大会的股东大会记录及签名证明被答辩人参与了公司的经营。同时，被答辩人已出示其股东出资证明书。根据《公司法》的规定，被答辩人已成为公司的股东，只是公司未依法将被答辩人股东姓名或者名称向登记部门登记，未经登记仅是不得对抗公司以外的第三人而已；二、答辩人从未以个人名义使用过被答辩人投资入股第三人的分文，被答辩人虽投资入股的股金是转入答辩人的账号，但该账号是发起设立第三人时以个人名义所开设的账号，第三人认可该账号是设立第三人的专用账号。被答辩人将答辩人列为被告系错告，被答辩人入股公司与答辩人作为第三人的法定代表人无法律上的任何关联。综上，请求驳回被答辩人的诉请。第三人湖南省好心人医药连锁有限公司述称，一、被答辩人是第三人的股东。被答辩人入股股金是转入第三人取得营业执照前的预留账号（以李胜军名义开设，为发起设立公司的专用账号），公司已认可被答辩人的出资，且公司的出资证明书证明被答辩人的出资，公司的股东名册登记被答辩人为公司的股东，被答辩人参与股东大会的股东大会记录及签名证明被答辩人参与了公司的经营。根据《公司法》的规定，被答辩人已成为公司的股东，只是公司未依法将被答辩人股东姓名或者名称向登记部门登记，未经登记仅是不得对抗公司以外的第三人而已；二、被答辩人请求返还股金及要求答辩人承担连带返还股金的责任的诉请于法无据。《公司法》第三十五条规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。根据《公司法》的规定，股东如退出公司，首先应将其出资转让给其他股东或者股东以外的人。其次是请求公司以合理的价格收购其股份；三、被答辩人无证据证明第三人五年连续盈利及公司股东决议其退股等。综上，请求驳回被答辩人的诉请。原告欧阳波围绕诉讼请求依法向本院提交了如下证据：1.第三人的企业登记信息，拟证明第三人的诉讼主体资格；2.股权认购书，拟证明原告出资100000元认购第三人的股权；3.股权证书，拟证明原告的股东资格及占股比例；4.股东出资证明书，拟证明原告出资100000元入股第三人；5.银行转账记录及收据，拟证明原告出资100000元。被告朱友军、李胜军未向本院提交证据以支持其主张，视为放弃举证权利。第三人湖南省好心人医药连锁有限公司绕诉讼请求依法向本院提交了如下证据：1.股东出资证明书、股东名册，拟证明原告的股东出资证明和登记于公司的名册；2.股东会议流程、会议登记记录，拟证明股东会议规则、会议决策记录、公司已亏损；3.入股公司会计登记明细，拟证明公司股东出资、会计登记明细。本院组织当事人对提交的证据进行了证据交换和质证。被告朱友军、李胜军对原告欧阳波提交的1号、2号、3号、4号、5号证据无异议。第三人湖南省好心人医药连锁有限公司对原告欧阳波提交的1号、3号、4号证据无异议；第三人湖南省好心人医药连锁有限公司对原告欧阳波提交的2号证据质证异议如下：对证据无异议，但对原告的证明目的有异议，股权认购书上记载原告认购股权的日期是2014年8月30日；第三人湖南省好心人医药连锁有限公司对原告欧阳波提交的5号证据质证异议如下：对原告转账100000元作股金无异议，但原告转账股金的账号是第三人预留的账号，不是原告所称的私人账号。原告欧阳波对第三人湖南省好心人医药连锁有限公司提交的1号证据质证异议如下：对股东出资证明书、股权证书无异议，但股权证书记载的出资日期是2015年7月24日，与原告实际出资日期2014年8月30日、2014年12月2日不一致，该证据第五页不是第三人的股东名册，股东名册以在公司登记部门备案的名册为准，该证据不能证明第三人确认了原告的股东资格，只是证明原告出资了100000元；原告欧阳波对第三人湖南省好心人医药连锁有限公司提交的2号证据质证异议如下：对证据的真实性、合法性、关联性有异议，第三人于2015年4月22日成立，但第一次股东大会的召开时间是2015年4月19日，说明第三人尚未成立就召开了股东大会，且原告没有在第一次股东大会的记录上签字，该记录是虚假记录；该证据第四页的股东会决议无原告确认出资100000元的签名；该证据第五页、第六页、第七页、第八页的股东大会记录、会议记录无原告签名；故不能证明原告参加了股东大会；原告欧阳波对第三人湖南省好心人医药连锁有限公司提交的3号证据质证异议如下：对证据的真实性、合法性、关联性和证明目的有异议，该证据不是公司经营的财务账单，不能证明原告所出100000元转入了公司账户，原告的100000元是转入李胜军的私人账户，公司没有李胜军将此100000元转入公司的记录。被告朱友军、李胜军对第三人湖南省好心人医药连锁有限公司提交的1号、2号、3号证据无异议。本院对当事人提交的证据认定如下：原告欧阳波提交的1号、3号、4号证据因被告朱友军、李胜军及第三人湖南省好心人医药连锁有限公司均无异议，本院予以采信；原告欧阳波提交的2号、5号证据符合证据的真实性、关联性、合法性，本院予以采信。第三人湖南省好心人医药连锁有限公司提交的1号、3号证据符合证据的真实性、关联性、合法性，本院予以采信；第三人湖南省好心人医药连锁有限公司提交的2号证据中的湖南省好心人医药连锁有限公司股东大会（首次）记录因无股东签名，且原告欧阳波否认，其真实性存疑，本院不予采信；2015年10月22日召开的股东大会因记录上记录原告欧阳波参会，但股东签名处无原告欧阳波的签名，且原告欧阳波否认参会，该证据的真实性存疑，本院不予采信；2016年12月28日召开的股东大会因记录上记录原告欧阳波参会，但股东签名处无原告欧阳波的签名，且原告欧阳波否认参会，该证据的真实性存疑，本院不予采信；其他证据符合证据的真实性、关联性、合法性，本院予以采信。根据采信的证据和当事人的陈述，本院认定事实如下：被告朱友军、李胜军为发起设立第三人湖南省好心人医药连锁有限公司，被告朱友军、李胜军动员原告欧阳波出资认购第三人湖南省好心人医药连锁有限公司的股权，2014年8月30日，原告欧阳波与被告朱友军签订第三人湖南省好心人医药连锁有限公司股权认购书，协议约定，原告欧阳波出资100000元认购第三人湖南省好心人医药连锁有限公司1%的股权，公司成立后，由公司出具股权证明书，并将股东资料交公司登记机构备案。原告欧阳波分别于2014年8月30日、2014年12月2日通过银行转账给被告李胜军的方式共货币出资100000元认购第三人湖南省好心人医药连锁有限公司的股权。2015年4月22日，第三人湖南省好心人医药连锁有限公司成立，同日，公司登记机构为第三人湖南省好心人医药连锁有限公司颁发了营业执照，营业执照载明该公司的法定代表人为叶东圣，注册资本为2000000元。2015年7月24日，第三人湖南省好心人医药连锁有限公司为原告欧阳波签发了股权证书（编号A-005）和出具了股东出资证明书，股权证书和股东出资证明书载明：企业名称为湖南省好心人医药连锁有限公司、企业注册日为2015年4月9日、公司注册资本为2000000元、实收资本为3200000元、股权人欧阳波身份证号432924198203050058的出资额和股权占比为货币出资100000元占注册资金比例3.125%、出资日期为2015年3月10日。2015年9月2日，原告欧阳波参加了第三人湖南省好心人医药连锁有限公司召开的股东会议，会议内容为讨论确定股权书的内容、公司未来发展和公布财务报表。2017年4月27日，第三人湖南省好心人医药连锁有限公司将公司的法定代表人变更为李胜军。另查明，第三人湖南省好心人医药连锁有限公司认可原告欧阳波转账被告李胜军的100000元系原告欧阳波出资认购该公司的股权。第三人湖南省好心人医药连锁有限公司在原告欧阳波认购该公司股权后未修改公司章程，未置备原告欧阳波的股东名册，未将原告欧阳波的股东姓名向公司登记机构办理变更登记。本院认为，《中华人民共和国公司法》第七条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十七条第一款、第二十九条、第三十一条、第三十二条、第三十五条规定，依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。设立有限责任公司，应当具备下列条件：(一)股东符合法定人数;(二)有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额;(三)股东共同制定公司章程;(四)有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构;(五)有公司住所。有限责任公司由五十个以下股东出资设立。有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所;(二)公司经营范围;(三)公司注册资本;(四)股东的姓名或者名称;(五)股东的出资方式、出资额和出资时间;(六)公司的机构及其产生办法、职权、议事规则;(七)公司法定代表人;(八)股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。股东认足公司章程规定的出资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程等文件，申请设立登记。有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。出资证明书应当载明下列事项：(一)公司名称;(二)公司成立日期;(三)公司注册资本;(四)股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期;(五)出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：(一)股东的姓名或者名称及住所;(二)股东的出资额;(三)出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记;登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。公司成立后，股东不得抽逃出资。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第二十一条、第二十三条规定，当事人向人民法院起诉请求确认其股东资格的，应当以公司为被告，与案件争议股权有利害关系的人作为第三人参加诉讼。当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未根据公司法第三十一条、第三十二条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请求公司履行上述义务的，人民法院应予支持。本案中，首先，原告欧阳波在第三人湖南省好心人医药连锁有限公司成立前出资100000元认购该公司的股权，第三人湖南省好心人医药连锁有限公司成立后，虽公司在原告欧阳波认购公司股权后未修改公司章程，未置备原告欧阳波的股东名册，未将原告欧阳波的股东姓名向公司登记机构办理变更登记，但公司向原告欧阳波签发了股权证书，并出具了股东出资证明书，原告欧阳波也曾参加过该公司的股东会，因此，原告欧阳波已取得第三人湖南省好心人医药连锁有限公司的股东资格；其次，《中华人民共和国公司法》第三十五条规定公司成立后，股东不得抽逃出资。综上，原告欧阳波要求被告朱友军、李胜军和第三人湖南省好心人医药连锁有限公司连带返还原告欧阳波股金款100000元，并支付资金占用期间的利息的诉请于法无据，本院对此诉请不予支持。依照《中华人民共和国公司法》第七条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十七条第一款、第二十九条、第三十一条、第三十二条、第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第二十一条、第二十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告欧阳波的诉讼请求。案件受理费2300元，减半收取1150元，由原告欧阳波负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 员  谢荣成二〇一九年九月三日法官 助理  李玉龙代理书记员  欧柏萍附：相关法律条文《中华人民共和国公司法》第七条依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期。公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、经营范围、法定代表人姓名等事项。公司营业执照记载的事项发生变更的，公司应当依法办理变更登记，由公司登记机关换发营业执照。第二十三条设立有限责任公司，应当具备下列条件：(一)股东符合法定人数;(二)有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额;(三)股东共同制定公司章程;(四)有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构;(五)有公司住所。第二十四条有限责任公司由五十个以下股东出资设立。第二十五条有限责任公司章程应当载明下列事项：(一)公司名称和住所;(二)公司经营范围;(三)公司注册资本;(四)股东的姓名或者名称;(五)股东的出资方式、出资额和出资时间;(六)公司的机构及其产生办法、职权、议事规则;(七)公司法定代表人;(八)股东会会议认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名、盖章。第二十六条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。第二十七条股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。第二十九条股东认足公司章程规定的出资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程等文件，申请设立登记。第三十一条有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。出资证明书应当载明下列事项：(一)公司名称;(二)公司成立日期;(三)公司注册资本;(四)股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期;(五)出资证明书的编号和核发日期。出资证明书由公司盖章。第三十二条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：(一)股东的姓名或者名称及住所;(二)股东的出资额;(三)出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记;登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。第三十五条公司成立后，股东不得抽逃出资。《最高人民法院关于适用若干问题的规定(三)》第二十一条当事人向人民法院起诉请求确认其股东资格的，应当以公司为被告，与案件争议股权有利害关系的人作为第三人参加诉讼。第二十三条当事人依法履行出资义务或者依法继受取得股权后，公司未根据公司法第三十一条、第三十二条的规定签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请求公司履行上述义务的，人民法院应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。