四川省自贡市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）川03行终52号 上诉人（原审原告）余云和，男，1936年3月出生，汉族，住四川省自贡市大安区。 委托代理人余琴英（余云和之女），1973年5月出生，汉族，住四川省自贡市自流井区。 委托代理人张晓霞，北京圣运（天津）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）自贡市大安区综合行政执法局。住所地四川省自贡市大安区广华山人民南路114-1号。 法定代表人杨运才，局长。 委托代理人任斌，四川贡安律师事务所律师。 委托代理人王述明，四川贡安律师事务所律师。 上诉人余云和因规划行政决定一案，不服自贡市大安区人民法院（2019）川0304行初4号行政判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。 一审查明，2015年6月，自贡市大安区人民政府与自贡市大安区和平乡永田村第四合作队（简称永田村4组）签订征收土地补偿安置协议，将该组土地全部征收并完成补偿。之后，余云和在自贡市大安区和平乡田湾村4组（现永田村4组）搭建简易彩钢棚。经立案调查告知、调查、现场勘验等程序后，自贡市城乡管理行政执法局（简称市执法局）于2018年7月18日作出自城乡告字〔2018〕71号《限期拆除违法建设告知书》并于次日送达余云和。2018年7月25日，自贡市城乡管理行政执法局作出自城乡通字〔2018〕71号《限期拆除违法建设通知书》，认定余云和在未办理建设工程规划许可证的情况下，于2015年在自贡市大安区和平乡田湾村4组搭建简易彩钢棚284.4平方米用于养殖的行为违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条的规定，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条的规定，限余云和自收到《限期拆除违法建设通知书》之日起7日内自行拆除违法建设，逾期不拆除，将依法强制拆除。余云和在2018年8月9日收到前述通知书后不服，诉至自贡市自流井区人民法院。2018年11月14日，自贡市自流井区人民法院作出（2018）川0302行初41号行政判决书，认为市执法局自城乡通字〔2018〕71号《限期拆除违法建设通知书》证据确凿，适用法律法规正确，符合法定程序，驳回余云和的诉讼请求。余云和不服，上诉至自贡市中级人民法院。2018年10月29日，自贡市大安区城乡管理行政执法局的工作人员在明示身份，宣读执法文书后，对余云和在案涉地块的地上附着物实施了强制拆除。余云和认为自贡市大安区城乡管理行政执法局强制拆除行为违法，诉至法院要求支持其诉讼请求。另查明，因自贡市大安区机构改革，将城管部门的职责，以及相关机构的行政执法等职责整合，组建自贡市大安区综合行政执法局（简称大安区综合执法局）。自贡市大安区城乡管理行政执法局的职能职责，由大安区综合执法局承继。 一审认为，余云和违规搭建的案涉地上附着物简易彩钢棚虽属违法构筑物，根据《中华人民共和国行政强制法》第三十四条、第三十五条、第三十七条、第四十四条之规定，大安区综合执法局即使要依职权实施行政强制拆除，也应当在当事人超过法定期限不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不自行拆除的前提下，实施强制拆除。就本案而言，大安区综合执法局在余云和不服市执法局作出的自城乡通字〔2018〕71号《限期拆除违法建设通知书》诉至法院的诉讼过程中，对余云和的案涉简易彩钢棚实施了强制拆除。大安区综合执法局在强制拆除违法构筑物前，未依照《中华人民共和国行政强制法》第三十五条、第三十七条、第四十四条的规定履行催告义务，没有作出强制执行决定，没有履行公告义务。综上，大安区综合执法局对案涉违法建筑实施的强制拆除，未履行法定程序，其实施的强制拆除违法。余云和诉请确认此次强制拆除行为违法的请求，予以支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第一项之规定，判决：确认大安区综合执法局于2018年10月29日对余云和位于自贡市大安区和平乡田湾村4组简易彩钢棚实施强制拆除的行为违法。案件受理费50元，由大安区综合执法局负担。 上诉人余云和不服，向本院提起上诉，请求：1.撤销原判，对原判中关于余云和违规搭建的地上附着物简易彩钢棚属违法构筑物的事实认定予以改判；2.诉讼费由大安区综合执法局承担。事实与理由：1.一审判决认定事实错误，案涉284.4平方米的简易彩钢棚不属于违法构筑物。根据余云和提供的证人证言可证明余云和于自贡市大安区人民政府与永田村四组签订征收土地补偿安置协议之前已完成了案涉284.4平方米简易彩钢棚的搭建，且当时土地性质仍为集体农用地，并非一审法院认定的在已被国家征收的土地上擅自搭建。根据国土资发〔2014〕127号《国土资源部、农业部关于进一步支持设施农业健康发展的通知》、《国土资源部、农业部关于促进规模化畜禽养殖有关用地政策的通知》、国土资发〔2010〕155号《关于完善设施农用地管理有关问题的通知》，余云和所进行的规模化畜禽养殖项目属于设施农业用地，依法不需要办理建设工程规划许可。一审法院认定案涉284.4平方米简易彩钢棚系违法构筑物无事实和法律依据，依法应予以改判；2.大安区综合执法局实施的行政强拆行为违反行政合理原则，执法目的不当，损害余云和的合法权益。余云和以养殖为生，大安区综合执法局拆除案涉简易彩钢棚明显违反行政合理原则。一是大安区综合执法局的行为违反了行政执法的比例原则，严重损害了余云和的合法权益。案涉简易彩钢棚系征收之前余云和为了保障自身生活而修建，并非抢搭抢建。现该地块已纳入征收范围，大安区综合执法局以违法建筑为由进行强拆，既不符合征收补偿的规定，也不具有必要性和适当性。通过政府实施征收程序，可以消除案涉简易彩钢棚对规划实施的影响，且可确保余云和依法获得相应的征地拆迁补偿安置。二是大安区综合执法局在案涉地块列入征收范围，立即作出案涉强制拆除决定，显然不能排除其执法目的不当，以拆违促征迁的合理性怀疑。 被上诉人大安区综合执法局辩称：1.余云和所称“先建后征”不符合事实。根据大安区综合执法局提供的证据可证明余云和系在已征国有土地上自行搭建养殖圈舍，属于“先征后建”。2.余云和在未办理建设工程规划许可证的情况下，在已征国有土地上搭建案涉简易彩钢棚，属于违法建筑。根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款的规定，案涉地块已于2015年被征收为国有土地，余云和未办理相关建设规划许可的情况下，在已征国有土地上自行搭建简易彩钢棚为养殖圈舍的行为属于违法建设，案涉284.4平方米简易彩钢棚属于违法建筑。请求驳回余云和的上诉请求，维持原判。 本院经审理查明的事实与一审查明事实一致，对一审查明事实予以确认。 本院认为，根据《中华人民共和国行政强制法》第十七条第一款“行政强制措施由法律、法规规定的行政机关在法定职权范围内实施……”之规定，行政机关须在法定职权范围内实施行政强制措施。本案中，2019年自贡市大安区机构改革，将区城管部门的职责、相关机构的行政执法等职责整合，组建大安区综合执法局，故大安区综合执法局于2018年10月29日对案涉简易彩钢棚实施强制拆除时无行政执法权，缺乏行政执法的主体资格。 关于余云和提出的一审判决认定事实错误，案涉284.4平方米的简易彩钢棚系先征后建，不属于违法构筑物的上诉主张,本院于2019年3月11日作出的（2019）川03行终1号行政判决，根据《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款的规定，结合查明事实，认定市执法局于2018年7月25日作出的责令余云和限期拆除案涉简易彩钢棚的《限期拆除违法建设通知书》系事实清楚、证据确凿、适用法律正确、符合法定程序。该通知书中认定了余云和在未办理建设工程规划许可证的情况下，于2015年搭建简易建彩钢棚284.4平方米用于养殖的行为违反《中华人民共和国城乡规划法》第四十条规定的事实。故余云和提出的上诉主张与生效判决确认内容不一致，本院不予采纳。 综上所述，一审判决确认大安区综合执法局于2018年10月29日对余云和位于自贡市大安区和平乡田湾村4组简易彩钢棚实施强制拆除的行为违法，处理结果正确,与余云和的诉讼请求一致。余云和的上诉请求不成立，本院不予支持。依据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费50元，由上诉人余云和负担。 本判决为终审判决。 审判长  谭爱华 审判员  王钟霞 审判员  罗 璇 二〇一九年九月二十七日 书记员  曾雅月