内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内06民终1377号 上诉人（原审原告）：姜燕如，女，汉族，1980年8月1日出生，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区。 被上诉人（原审被告）：鄂尔多斯市华友电子科技有限责任公司，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区经济技术开发区东环路6号街坊。 法定代表人：李强，公司总经理。 委托诉讼代理人：马水平，系内蒙古伊东康律师事务所律师。 上诉人姜燕如因与被上诉人鄂尔多斯市华友电子科技有限责任公司（以下简称华友公司）劳动争议一案，不服内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区人民法院（2018）内0602民初3978号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 姜燕如上诉请求：1、撤销东胜区人民法院（2018）内0602民初3978号民事判决，改判由被上诉人为上诉人补缴2012年3月至2014年4月的养老、失业等各项社会保险及滞纳金合计24000元，并由被上诉人赔偿未给上诉人缴纳社会保险造成的损失共计24000元；2、判令本案一审二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、姜燕如在被上诉人单位工作期间，因其在农村缴纳了农村养老保险，单位说不能同时缴纳两份社保，所以其向单位写了放弃社保的证明，但用人单位不能以此免除其缴纳保险的义务；2、一审中被上诉人未提出时效抗辩，一审法院主动审查，属于适用法律错误，故二审应当支持姜燕如的上诉请求。 华友公司辩称，对于姜燕如主张五险造成的损失，未明确计算具体数额，未造成实际开销，不予认可；关于时效，上诉人于2018年6月11日向仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会作出不予受理的通知，上诉人向东胜区人民法院提起诉讼，一审法院根据最高院受理劳动争议案件适用若干问题的司法解释第三条规定，该条规定明确根据劳动法，仲裁时效属于法院主动审查的范围，故一审法院属于认定事实清楚，证据充足，请求驳回上诉，维持原判。 姜燕如向一审法院起诉请求：1、判决华友公司为姜燕如补缴2012年3月至2014年4月的养老、失业、生育等各项社会保险费及滞纳金合计24000元。2、判令华友公司赔偿未给姜燕如缴纳各项社会保险的损失共计24000元。3、诉讼费由华友公司承担。 一审法院认定事实：姜燕如与华友公司于2012年3月15日建立劳动关系，约定劳动合同期限至2014年4月15日止，合同期满后姜燕如离职。在职期间，华友公司未给姜燕如缴纳社会保险。姜燕如于2014年1月1日在《关于自动放弃鄂尔多斯市华友电子科技有限责任公司为员工缴纳保险的证明》上签字捺印。另查明，姜燕如于2018年6月11日申请仲裁，鄂尔多斯市东胜区劳动人事争议仲裁委员会以姜燕如的仲裁请求超过仲裁申请时效为由，作出了东劳人仲字（2018）315号不予受理通知书。姜燕如不服，诉至一审法院。 一审法院认为，本案的争议焦点是姜燕如仲裁申请时效是否已超过。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为1年……劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起1年内提出。”《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条规定：“劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议，劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的，用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的，解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。”通过庭审可知，姜燕如与华友公司于2014年4月15日终止了劳动关系，根据上述法律规定，姜燕如应在劳动关系终止之日起一年内就工资支付、社会保险赔偿及经济补偿等劳动争议事项申请劳动仲裁。姜燕如于2018年6月申请仲裁，且未能向法庭提交所存在不可抗力或其他正当理由导致申请仲裁期间中断的证据。因此，姜燕如的仲裁申请已超过劳动争议仲裁申请期限，其诉讼请求依法应予驳回。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回姜燕如的诉讼请求。案件受理费10元，由姜燕如负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。 本院二审对一审经审理查明的事实予以确认，另查明，2014年7月11日，姜燕如在鄂尔多斯市中心医院剖宫产产下一子李东兴，其生育时年龄为34岁，其在鄂尔多斯市中心医院生育支出超过3500元。 又查明，2019年8月6日，鄂尔多斯市东胜区社会保险事业管理局出具《情况说明》，载明姜燕如在2012年3月至3014年期间未在其局缴纳生育保险，其局不予办理姜燕如生育保险补缴事宜。2019年9月24日，鄂尔多斯市东胜区社会保险事业管理局出具《2014年女职工生育保险计算方式》一份，载明：参照姜燕如所在单位上年度所有职工缴费基数，其单位未给本人参保，参照同事武婷参保基数3335.6元，生育津贴：剖宫产113天，晚婚晚育者多加30天。生育医疗费限额报销，生育时产生的医疗费超过3500元，按3500元报销，未超过3500元，按照实际发生费用报销。其报销费用应为：3335.6÷30*（剖宫产113天＋晚婚晚育30天）＋营养费1300元＋医疗费。 再查明，2019年9月24日，鄂尔多斯市东胜区社会保险事业管理局出具《证明》一份，证明案外人李振荣孩子出生时在其局参保缴费未满12个月，不符合生育（保险）报销条件。案外人李振荣为姜燕如配偶。 本院认为，关于本案仲裁时效，华友公司在一审中并未在本案中提出仲裁时效抗辩，一审法院主动审查了仲裁时效并作出对姜燕如的不利判决。关于法院能否主动审查仲裁时效，本院认为，当事人一方根据实体法上的仲裁时效抗辩权在仲裁和诉讼中提出的仲裁时效抗辩是实体权利的抗辩，是需由当事人主张的抗辩，当事人是否主张，属于其自由处分的范畴，司法不应过多干涉，故本案中一审主动审查仲裁时效欠妥，本院予以纠正。 关于姜燕如主张华友公司为其补缴养老保险、失业保险等社会保险，本院已向其释明，社会保险征缴属于社会保险行政部门的法定职责，不属于人民法院受理民事案件范围,故对姜燕如该项诉讼请求不予审查处理。 关于姜燕如主张华友公司为其赔偿未缴纳社会保险造成的社会保险损失，姜燕如二审中仅向本院提供了社保部门出具的不能补缴生育保险证明，故对于其生育保险待遇损失部分予以审查，对其主张的其他的社会保险待遇损失，因其未能提供社保部门出具的不能补缴证明，不予支持。 关于姜燕如主张的生育保险待遇损失，首先，《社会保险法》第五十三条规定：“职工应当参加生育保险，由用人单位按照国家规定缴纳生育保险费，职工不缴纳生育保险费”，姜燕如于2012年3月15日至2014年4月15日期间与华友公司建立劳动关系，期间华友公司未为姜燕如缴纳社会保险。姜燕如虽于2014年1月1日向华友公司出具《关于自动放弃鄂尔多斯市华友电子科技有限责任公司为员工缴纳保险的证明》，但为劳动者缴纳社会保险是用人单位的法定义务，属于法律的强制性规定，任何人和单位不得以任何形式协议免除该项义务。姜燕如与华友公司通过协议方式不参加社会保险，违反了社会保险的强制性，与社会保险的保障功能不符，故姜燕如向华友公司出具的自动放弃华友公司为其缴纳社保证明应属无效，由此给姜燕如造成的保险待遇损失应当由华友公司承担。 其次，《内蒙古自治区生育保险试行办法》第十三条规定：“职工享受生育保险待遇，应当同时具备下列条件：（一）用人单位为职工连续缴费满1年以上，并且继续为其缴费；（二）符合国家和自治区人口与计划生育法律、法规规定生育的”、第十四条规定：“生育保险待遇包括：（一）生育医疗费。女职工在孕期、产期内，因为妊娠、生育或者终止妊娠发生的符合规定的医疗费用。（二）生育津贴。女职工产假期间享受生育津贴。生育津贴以所属统筹地区单位缴费基数为依据，按规定的产假期计发。生育津贴低于本人工资标准的，由用人单位补足。（三）一次性分娩营养补助费。按所属统筹地区上年度在岗职工月平均工资的一定比例计发。具体比例由统筹地区人民政府确定。（四）计划生育手术费用。包括职工因为计划生育实施放置或者取出宫内节育器、流产术、引产术、绝育及复通手术所发生的医疗费用。（五）男职工假期津贴。已参保的男职工按规定享受的护理假期津贴，以所属统筹地区上年度在岗职工月平均工资为基数，按规定的假期时间计发。本条规定的生育保险待遇项目中，除第（一）、（二）、（四）项应当支付外，第（三）、（五）项和行政事业单位生育津贴是否支付由所属统筹地区人民政府规定”。《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款规定：“女职工生育享受98天产假，其中产前可以休假15天；难产的，应增加产假15天；生育多胞胎的，每多生育1个婴儿，可增加产假15天。”《内蒙古自治区人口与计划生育条例(2008修订)》（2014年有效）第四十一条规定：“公民比法定婚龄推迟三年以上初婚者为晚婚。已婚妇女比法定婚龄推迟四年以上初育年者为晚育。晚婚者增加婚假十五日；晚育者增加产假三十日，并给予男方护理假十日。对晚婚晚育者还可以给予其他形式的奖励。”姜燕如于2017年7月11日剖宫产生育一子，因华友公司未给姜燕如缴纳生育保险致其无法享受生育保险待遇，故华友公司应当承担给姜燕如造成的生育保险待遇损失。参照姜燕如二审提交的东胜区社保局出具的生育保险待遇计算方式，计算姜燕如生育保险待遇损失为：生育津贴3335.6元/月÷30天×（98天产假+15天难产产假+30天晚育产假）+一次性分娩营养补助费1300元+生育医疗费3500元=20699.69元，综上，华友公司应当向姜燕如支付生育保险待遇损失20699.69元。 综上所述，二审中当事人提交了新证据，姜燕如的上诉请求部分成立。本院依照《社会保险法》第五十三条、《女职工劳动保护特别规定》第七条第一款、《内蒙古自治区人口与计划生育条例(2008修订)》第四十一条、《内蒙古自治区生育保险试行办法》第十三条、第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下： 一、撤销内蒙古自治区鄂尔多斯市东胜区人民法院（2018）内0602民初3978号民事判决； 二、鄂尔多斯市华友电子科技有限责任公司于本判决生效之日向姜燕如支付生育保险待遇损失20699.69元； 三、驳回姜燕如的其他诉讼请求。 一审案件受理费10元，由鄂尔多斯市华友电子科技有限责任公司负担。二审案件受理费10.0元，由鄂尔多斯市华友电子科技有限责任公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  何艳春 审判员  高宇柔 审判员  王 刚 二〇一九年九月二十七日 书记员  尹 雪