广东省阳江市江城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1702民初2103号原告：北京市半导体器件六厂有限公司。住所地：北京市西城区南菜园甲2号。原告确认的送达地址为北京市朝阳区北三环东路28号易亨大厦3层，联系人吕中旭、贾雪。法定代表人：陈兵慧，该公司总经理。委托诉讼代理人：吕中旭，北京汇都律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾雪，该公司员工。被告：阳江市海陵维特旅游发展公司。住所地：广东省阳江市海陵岛金沙湾。被告确认的送达地址为北京市石景山区五里坨阳光新城C区12-3-302，联系人任文增。法定代表人：龚毓湘，该公司董事长。委托诉讼代理人：任文增，该公司员工。被告：海南恒立置业发展公司。住所地：海南省海口市金龙新村2号楼A单元702。法定代表人：刘本玉。第三人：阳江市京华房地产开发有限公司。住所地：广东省阳江市海陵岛东岛海滨路2号商铺。被告确认的送达地址为北京市朝阳区鼓楼外大街17号楼3单元601房，联系人齐运楠。法定代表人：齐运楠，该公司总经理。原告北京市半导体器件六厂有限公司（以下简称北京器件六厂）诉被告阳江市海陵维特旅游发展公司（以下简称海陵维特公司）、被告海南恒立置业发展公司（以下简称海南恒立公司）、第三人阳江市京华房地产开发有限公司（以下简称京华房地产公司）股权转让纠纷一案，本院于2019年3月7日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告北京器件六厂的委托诉讼代理人贾雪、被告海陵维特公司的委托诉讼代理人任文增、第三人京华房地产公司的法定代表人齐运楠均到庭参加了诉讼；被告海南恒立公司经本院公告送达开庭传票，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告北京器件六厂向本院提出诉讼请求：请求判令被告海南恒立公司持有的被告海陵维特公司11%股份为原告所有，价值暂估10万元。事实和理由：1993年9月29日，被告海陵维特公司成立，股东原告持有63%股份，股东京华房地产公司（原北京军区京华（阳江）房地产开发公司）持有26%股份，被告海南恒立公司持有11%股份。三股东约定被告海南恒立公司五年内不能依约经营海陵维特公司，其11%的股权自动取消，转给原告。2001年3月9日，被告海陵维特公司第一届董事会，被告海南恒立公司确认其经营期未能盈利，因此股权自动取消。2002年12月10日，被告海陵维特公司第二届董事会，被告海南恒立公司再次确认经营期内不能经营，股权自动消失。但是被告一直未配合办理股份变更登记手续，原告维护国有资产权益，请求法院判决被告海南恒立公司持有被告海陵维特公司的11%股份为原告所有。被告海陵维特公司辩称：对原告的诉讼请求、事实与理由予以认可，请求法院依法判定。第三人京华房地产陈述称：原告的诉讼请求、事实与理由基本属实，但对于第三人所了解的情况，即被告海陵维特公司被吊销营业执照的情况下，原告请求法庭判令被告海南恒立公司持有的被告海陵维特公司11%股份为原告所有，第三人认为已经不能达成，建议法庭和原告诉讼请求应在不失去原告利益的情况下，调整为被告海陵维特公司财产处置分配权益归原告所有。被告海南恒立公司没有作答辩，在举证期限内也没有向本院提供证据。经审理查明：1980年12月30日，北京市半导体器件六厂经工商行政部门核准成立，于2017年12月20日经核准变更为北京市半导体器件六厂有限公司。1993年6月5日，被告海南恒立公司经工商行政部门核准成立，目前登记状态为吊销，未注销。京华（阳江）房地产开发公司于1993年3月17日经工商行政部门核准成立，2013年12月12日，经工商部门核准，京华（阳江）房地产开发公司名称变更为阳江市京华房地产开发有限公司。1993年8月29日，京华（阳江）房地产开发公司（作为甲方）、北京市半导体器件六厂（作为乙方）和海南恒立公司（作为丙方）签订一份《关于成立阳江维特旅游发展有限公司的协议》，协议的主要约定：一、甲、乙、丙三方经过多次协商，决定联合成立阳江维特旅游发展有限公司，对阳江市海陵岛的旅游资源进行综合开发。二、甲方将所属的“新皇城”开发小区的“国际海员俱乐部”的前期项目及海滩旅游项目，交由维特旅游公司开发经营，投资陆佰贰拾伍万元，建立一个小型的旅游娱乐中心。三、公司的经营期限为拾伍年。四、各方责任：1.甲方：负责项目审批，负责项目经营过程中与地方关系的协调，提供项目所需的四亩土地，并保证通上下水、通电、通路，作价壹佰万元人民币。2.乙方：负责投入肆佰万元人民币现金。3.丙方：负责项目开发、建设、和开业后的经营管理。五、投资与股权分配：各方对公司的投资分别用资金投入，土地投入、项目开发权投入，项目开发及经营的管理投入。总投资为625万元。其中：甲方：投入土地四亩，并保证通上下水、通电、通路，价值100万元人民币，占总股权的16%；投入“国际海员俱乐部”前期项目开发权，占总股权的10%，合计占总股权的26%。乙方：投入400万元，占总股权的63%。丙方：投入项目开发、建设及经营的管理活动，占总股权的11%。公司注册资本360万元，甲、乙、丙三方按以上投资股权比例计算。六、风险：本着利益共享、风险共担的原则，甲、乙、丙三方按各自获得股权的比例承担本项目所发生的一切风险。丙方承担风险时须补交相应股权份额的现金。七、公司组织：公司为董事会领导下的总经理负责制，董事长为公司法人代表，总经理负责经营管理工作。董事会由五人组成。甲方出一名，乙方出三名，丙方出一名。乙方出任董事长，并派副董事长一名，甲方出任副董事长，丙方出任总经理。乙方指派一名主管会计师，甲方派一名一般会计，丙方派一名出纳。八、监督：董事会对公司经营实施监督。在项目建设期间，甲、乙方均可派代表进行具体经营。九、由于丙方负责经营管理，为了让丙方既有压力，又有动力，经三方协商，整个公司在三年内由丙方定额承包管理，具体方案如下：1.乙方投入现金达到200万元时，开始计算投资回报期。2.在三年内（投资回报期起计时算），丙方向乙方上交利润600万元（其中，第一年50万元，第二年275万元，第三年275万元），余下的利润归甲、丙双方按比例分配，但丙方仍需保证甲方在第一年最低获利额为10万元，在第二年最低获得利额为50万元，在第三年最低获利额为60万元。3.三年内，丙方上交乙方600万元利润后，乙方将其股权中的43%转送给丙方，即股权结构改变为甲方26%，乙方20%，丙方54%。丙方如能提前完成600万元上交利润额，乙方便相应提前将43%股权转送给丙方。并且其余20%股权，乙方也愿作价100万转给甲方或丙方。4.三年内，如丙方上交经营利润未到600万元，但由于房地产升值，使得总资产的升值部分中乙方所属份额与上交利润之和超过600万元，也视丙方完成任务。但丙方仍需向乙方补齐600万元中的不足部分，才可享受乙方转送的43%股权。5.如在第三年底，公司实际总资产的市场值中乙方所属部分与乙方已分得的利润之和低于600万元，则，丙方的股权自动失去，并转归乙方。6.项目建设所需现金，严格控制在400万元以内，如超过此数，由丙方负责运筹解决。十、本协议一经签订，乙方即预付50万元暂入甲方账上，作为项目定金。维特公司一经成立，甲方便转付给维特公司。作为开办费。其余350万元，按投资计划及时到位。十一、违约：三方中任何方违约，均按《中华人民共和国经济合同法》有关规定处罚。十二、如有其它未尽事宜，三方可以随时协商补充。十三、本协议一式陆份，三方各执二份。协议从签字之日起生效。第三人京华房地产公司及其代表齐运楠、原告及其代表龚毓湘和被告海南恒立公司及其代表陈硕均在协议上盖章签字予以确认。1993年9月29日，京华（阳江）房地产开发公司（作为甲方）、北京市半导体器件六厂（作为乙方）和海南恒立公司（作为丙方）签订一份《阳江维特旅游发展有限公司章程》，章程的主要约定：第一条：根据国家有关法律、法规，京华（阳江）房地产开发有限公司（以下简称甲方）与北京市半导体器件六厂（以下简称乙方）及海南恒立置业发展公司（以下简称丙方）于1993年9月29日签订了共同开办“阳江维特旅游发展有限公司”（以下简称合营公司）的协议，根据协议的内容，特制定合营公司的章程。第二条：合营公司的名称为：“阳江维特旅游发展有限公司”，合营公司的法定地点为：广东阳江海陵岛金沙湾大酒店5号别墅。第四条：合营公司为有限责任公司。第六条：主营范围：经营歌舞厅、卡拉OK、影视厅、酒吧、桑那浴、海滩旅游及其他旅游服务项目。第八条：合同公司的投资总额为625万元人民币，甲方占投资总额的26%，乙方占投资总额的63%，丙方占投资总额的11%，注册资本为360万元。甲、乙、丙按以上比例出资。第九条：董事会的组成：合营公司注册后，即成立董事会，董事会由五名董事组成，其中甲方委派一名（任副董事长），乙方委派2名（含正、副董事长各一名），丙方委派一名（常务董事）董事任期四年，由委派方继续委派，可以连任，董事长是合营公司的法定代表人。第十条：董事会成员：董事长：龚毓湘；副董事长：齐运楠、袁汉元；常务董事：陈硕；董事：张兰英。第十三条：合营公司实行董事会领导下的总经理负责制。第十四条：由丙方出任总经理，实行承包经营管理。承包经营的具体方案按照联营协议的规定执行。第十五条：总经理对董事会负责，全权负责合营公司的经营管理工作。等等。第三人京华房地产公司及其代表齐运楠、原告及其代表龚毓湘和被告海南恒立公司及其代表陈硕均在章程上盖章签字予以确认。1993年11月23日，阳江海陵维特旅游发展有限公司经工商行政部门核准成立，股东分别为：北京市半导体器件六厂、京华（阳江）房地产开发公司和海南恒立公司，其中北京市半导体器件六厂占股权63%，京华（阳江）房地产开发公司占股权26%，海南恒立公司占股权11%。阳江海陵维特旅游发展有限公司于1999年3月31日经核准变更为阳江市海陵维特旅游发展公司。海陵维特公司因未在规定的期限内参加企业年度检验，阳江市工商行政管理局于2002年10月16日作出工商企吊字（2002）第1号《行政处罚决定书》，决定对包括海陵维特公司等160户企业法人及非法人经营单位处以吊销营业执照的处罚。被告海陵维特公司成立后，原告于1994年1月7日、1994年2月4日、1994年3月31日、1994年5月9日、1994年6月2日、1994年8月26日、1995年1月10日分别向被告海陵维特公司缴纳了出资款50万元、100万元、100万元、29000元、60万元、15万元、5万元，共款3329000元。珠海经济特区京华实业公司于1993年11月9日向被告海陵维特公司转账8万元，于1993年11月19日转账391000元，原告主张上述两笔款项是原告委托珠海经济特区京华实业公司向被告海陵维特公司缴纳的出资款，但没有提供证据予以证明。被告海陵维特公司成立后，被告海南恒立公司开始按照三方签订的协议对被告海陵维特公司进行为期三年的经营管理。2001年3月9日，被告海陵维特公司召开董事会，其中被告海南恒立公司的代表陈硕发言称，海南恒立公司三年经营期未能盈利，因此恒立公司股权自然取消。2002年12月10日，被告海陵维特公司再次召开董事会，其中被告海南恒立公司的代表陈硕发言称，原来协议里规定，恒立公司五年内不能经营，股权自动取消。2019年6月3日，被告海陵维特公司召开董事会议，并决议公司将于2019年7月20日召开临时股东大会，并于2019年6月28日在阳江日报上刊登《阳江市海陵维特旅游发展公司关于召开临时股东会议的通知》。2019年7月20日，被告海陵维特公司召开临时股东会议，其中原告北京器件六厂的委托代理人刘凡、吕中旭，第三人京华房地产公司的法定代表人齐运楠出席了该会议，被告海南恒立公司缺席。会议作出如下决议：一、同意将维特公司位于阳江市海陵岛东岛金沙滩地段“白宫国际俱乐部”项目的国有土地使用权及地上附着物（构筑物）整体由政府协议收回；二、根据《阳江市海陵维特旅游发展公司章程》和《关于成立阳江市海陵维特旅游发展公司的决议》的约定以及公司第一届董事会第四次会议记录、第二届董事会第一次会议记录，原注册股东海南恒立置业发展公司占维特公司11%股权权益已自动失去，并收回自行转归器件六厂，公司股权权益比例变更为：器件六厂为74%，京华公司为26%，公司股权权益变更事宜，以维特公司的名义在《阳江日报》登报公告。根据公司章程，本次会议股东代表人数超过股东会应到人数的绝对多数，本次会议有效，一致同意股东会决议。庭审中，原告主张被告海南恒立公司没有完成《关于成立阳江维特旅游发展有限公司的协议》第九条第五款约定的要求，主要依据是原告提供的2001年3月9日形成的海陵维特公司是董事会纪要、2002年12月10日形成的海陵维特公司董事会纪要、2019年7月20日形成的海陵维特公司股东会决议。诉讼中，本院就被告海陵维特公司的工商登记、股东及持股比例、应缴出资及实际出资情况、名称变更登记记录、办理股权变更登记、是否进行清算等问题去函阳江市市场监督管理局海陵分局进行调查，该局函复我院称：根据国家工商总局2002年5月8日《关于企业法人被吊销营业执照后法人资格问题的答复》（工商企字（2002）第106号），明确了吊销营业执照、注销登记是企业法人资格消亡的两种方式，两者的法律后果均导致企业法人资格消亡。由于阳江市海陵维特旅游发展公司已于2002年被阳江市工商行政管理局吊销，企业法人资格消亡，故我局不能为其办理股权变更登记手续。阳江市海陵维特旅游发展公司，于2002年被吊销营业执照，我局没有该企业进行清算、办理工商注销登记的相关资料。以上事实，有原告提供的协议、董事会纪要1、董事会纪要2，营业执照、公司章程、董事会决议、公告、股东会授权委托书、会议记录、股东会决议、汇款凭证，本院依职权调取的工商登记信息、阳江市市场监督管理局海陵分局的复函等证据及本案的庭审笔录等为证，本院经综合分析予以认定。本院认为，本案属股权转让纠纷。本案的争议焦点为：一、被告海陵维特公司的法人资格问题；二、被告海南恒立公司是否应当将持有的海陵维特公司的11%股权转让给原告。关于焦点一，本院作如下分析：海陵维特公司作为一个独立的企业法人，其法人资格存续与否应以工商行政管理机关是否已经注销其法人资格为标准。吊销企业法人营业执照，是工商行政管理机关依据国家工商行政法规对违法的企业法人作出的一种行政处罚。企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭。企业法人被吊销营业执照至其被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活动。本案中，海陵维特公司被吊销营业执照后没有依法进行清算及办理工商注销登记，故海陵维特公司法人资格仍视为存续，具有诉讼的权利能力和行为能力，有权以自己的名义参加民事诉讼活动。关于焦点二，本院作如下分析：原告与被告海南恒立公司、第三人京华房地产公司签订的《关于成立阳江维特旅游发展有限公司的协议》第九条第五款约定“5.如在第三年底，公司实际总资产的市场值中乙方所属部分与乙方已分得的利润之和低于600万元，则，丙方的股权自动失去，并转归乙方”，原告主张被告海南恒立公司未能完成上述条款约定的利润目标，故被告海南恒立公司应当将其持有的被告海陵维特公司的11%股权转让给原告。本院认为，上述约定实际为一种附条件的民事法律行为，所附的条件为“在第三年底，公司实际总资产的市场值中乙方所属部分与乙方已分得的利润之和低于600万元”，如该所附条件已经成就的话，那么被告海南恒立公司应当将其持有的被告海陵维特公司的11%股权转让给原告。被告海南恒立公司是被告海陵维特公司的股东，陈硕作为被告海南恒立公司的代表，被委派担任被告海陵维特公司的常务董事，在被告海南恒立公司承包经营被告海陵维特公司三年期间，全面参与被告海陵维特公司的经营管理，故陈硕在2001年3月9日和2002年12月10日两次召开的海陵维特公司的董事会上的陈述，足以认定在三年承包期满后，被告海陵维特公司实际总资产的市场值中原告所属部分与原告已分得的利润之和低于600万元，即所附条件已经成就，故原告请求被告海南恒立公司将其持有的被告海陵维特公司的11%股权转让给原告，理据充分，本院予以支持。办理股权变更登记手续所需缴纳的税费由原告负担。被告海南恒立公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第四十五条、第六十条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：限被告海南恒立置业发展公司在本判决发生法律效力之日起20日内协助原告北京市半导体器件六厂有限公司将被告海南恒立置业公司持有的被告阳江市海陵维特旅游发展公司11%的股权办理变更登记到原告北京市半导体器件六厂有限公司名下，办理变更登记所需缴纳的税费由原告北京市半导体器件六厂有限公司负担。本案受理费2300元（原告已预缴），由被告海南恒立置业发展公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于阳江市中级人民法院。审 判 长  敖卓斌人民陪审员  梁菲菲人民陪审员  林诗影二〇一九年九月十六日书 记 员  敖卓铝附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第四十五条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。