广西壮族自治区扶绥县人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）桂1421执异13号 异议人：于兆宣，男，1957年2月24日出生，汉族，住所地广西凭祥市。 委托诉讼代理人：谢永学，广西进安律师事务所执业律师。 申请执行人：中国信达资产管理有限股份公司广西分公司，住所地广西南宁市青秀区凤翔路19号信达大厦11-13层，统一社会信用代码：914500007114313849。 负责人：曹彦辉，该公司经理。 委托诉讼代理人：朱积明，该公司职工。 委托诉讼代理人：谢兴娅，该公司职工。 被执行人：广西扶绥县建筑工程公司，住所地扶绥县新宁镇永宁路292号六楼，统一社会信用代码：91451421199650288R。 法定代表人：甘定体，该公司经理。 委托诉讼代理人：阮文山，该公司职工。 第三人：李华斌，男，1974年10月20日出生，住所地北海市海城区。 委托诉讼代理人：陈甲聪，1994年4月12日出生，广西良耀金融技术服务有限公司职工，住所地广西横县。 本院在执行申请执行人中国信达资产管理有限公司广西分公司与被执行人广西扶绥县建筑工程公司借款合同纠纷一案[即（2019）桂1421执431号]中，异议人于兆宣对本院作出的（2019）桂1421执431号执行裁定书及（2019）桂1421执431号之二执行裁定书提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭，举行听证会进行审查。第三人李华斌的委托诉讼代理人陈甲聪在听证前代理李华斌向本院递交申请书，以第三人的身份要求参加听证，本院准予。异议人于兆宣及其委托诉讼代理人谢永学，申请执行人中国信达资产管理有限公司广西分公司的委托诉讼代理人朱积明、谢兴娅，被执行人广西扶绥县建筑工程公司的委托诉讼代理人阮文山，第三人李华斌的委托诉讼代理人陈甲聪到庭参加了听证，申请执行人的负责人曹彦辉，被执行人的法定代表人甘定体，第三人李华斌未到庭参加听证，本案现已审查终结。 于兆宣向本院提出异议请求：请求撤销（2019）桂1421执431号及（2019）桂1421执431号之二执行裁定书，解除冻结广西扶绥县建筑工程公司对公银行帐户，解除冻结广西扶绥县建筑工程公司在崇左市中级人民法院财务室的未领取案件款人民币1200000元。 事实和理由：异议人于兆宣以广西扶绥县建筑工程公司名义与广西巨龙投资有限公司于2008年6月16日签订了一份《建设工程施工承包合同》，承建广西巨龙投资有限公司兴建的广西科技学院的两栋学生公寓楼，开工前，异议人也和挂靠单位广西扶绥县建筑工程公司（以下简称挂靠公司）达成共识，由异议人于兆宣独立承包经营承建广西科技学院两栋学生公寓楼，采取自负盈亏，自主经营的经营方式，资金方面由异议人于兆宣自己筹集出资，异议人只需支付1%的管理费给挂靠公司即广西扶绥县建筑工程公司，挂靠公司不承担任何风险，也不承担任何责任，异议人于兆宣和挂靠公司达成一致意见后，挂靠公司并于签订合同当天出具一份特别授权委托书给异议人。异议人于2008年7月开始开工至2009年1月底完成了部分工程量，由于广西巨龙投资有限公司没有按进度拨款，异议人只好停工。经结算，工程造价为931492.05元，后经异议人多次追偿，广西巨龙投资有限公司都以目前无能力支付所拖欠的工程款为由，一直拖欠了几年，异议人只好将广西巨龙投资有限公司告上法院，崇左市中级人民法院作为一审受理此案，并于2011年9月10日作出（2009）桂民一终字第13号民事判决书，广西巨龙投资有限公司不服一审判决，提起上诉，二审法院于2012年11月12日作出（2012）桂民一终字第27号民事判决，终审判决生效后，由于被申请人广西巨龙公司拒不履行生效判决规定义务，异议人于兆宣只好提出申请强制执行，可是一直都没有查到被申请人广西巨龙投资有限公司的财产来源线索供法院执行，2019年6月4日异议人才通过其他渠道了解到广西巨龙投资有限公司财务帐户，异议人就及时通知崇左市中级人民法院负责执行该案件的法官查封和冻结了广西巨龙投资有限公司案件执行款1996328.68元，崇左中级人民法院扣除了相关费用，尚应转款1556409.59元给异议人，由于异议人是以广西扶绥县建筑工程公司名义签订的合同，工程款理应通过挂靠公司对公银行帐户方能转给异议人，这样才能符合财务制度，可是扶绥县人民法院在承办中国信达资产管理有限公司广西分公司与广西扶绥县建筑工程公司借款合同纠纷案件时，误认为（2012）桂民一终字第27号案件执行所得款1556409.59元是以挂靠公司出现，属于挂靠公司的资金收入，现予以查封，为此，异议人提出执行书面异议，异议理由如下：第一，异议人于兆宣与挂靠公司纯属是挂靠性质，异议人只需支付1%挂靠管理费，其他与挂靠公司无关。第二，承建广西科技学院两栋学生公寓楼都是异议人自己出资投资经营，自负盈亏，自主经营。 以上意见，异议人有挂靠公司出具的委托书为证，有异议人所开支购买的钢筋、水泥、沙石经营业主提供的书面证明材料，有异议人开支了一部分农民工工资的收据予以印证。这些证据材料均证实异议人所说的事实，证实了广西巨龙投资有限公司拖欠的工程款，真正受益人就是异议人于兆宣，并不是挂靠公司广西壮族自治区扶绥县建筑工程公司所得的工程款。 申请执行人中国信达资产管理有限公司广西分公司称：关于该案的债权，中国信达广西分公司与2017年12月22日转让给浙江省浙商资产管理有限公司。并签订了债权转让合同。双方于2018年2月13日在广西法制日报刊登了债权转让通知。 被执行人广西扶绥县建筑工程公司称：一、本公司开设在中国工商银行扶绥县支行的对公银行账户，是方便工程项目负责投资人搭设的资金流转平台，所有工程款都是通过这个对公账户来划拨给投资人用做工程项目的人工工资、材料款、纳税开支，本公司只能按工程总造价收取1%的管理费，收取的1%管理费是用于公司管理人员的工资。办公经费和培训开支，工程项目投资人缴纳1%管理费后，可以本公司名义去经营管理。利润及收益归投资人所有及支配。 本公司只负责技术指导，质量监督，安全把关等工作，避免投资人抽逃资金及偷税漏税起到这样监督作用。本公司与投资人纯粹是由内部分包形式运转，投资人自负盈亏，自由经营，本公司只能提供资质证和营业执照和授权委托给投资人自主经营管理，每一笔工程进度款转款进来，本公司及时通知项目投资人来领取拿去开支。目前法院所冻结的本公司对公账户约有600000元。这些投资款项都是别人投资承建已完成的工程进度款，冻结本公司的对公帐户，本公司无法转款给实际投资人，而且冻结账户里的资金都是案外人的投资工程款。 二、法院冻结在崇左中院财务室未领取的案件款120万元，这笔款也是实际投资人于兆宣于2009年承建广西科技学院学生公寓楼，由广西巨龙投资有限公司支付于兆宣的工程款，由崇左中院强制执行划扣广西巨龙投资公司账户所得的款项，当时于兆宣以本公司名义出现而已，本公司根本不参与投资经营，现在扶绥县人民法院所冻结的案件款120万元其实已经损害到投资人于兆宣，于兆宣是案外人，本公司在120万元里只能享有1%管理费收入，其他都要转给投资人于兆宣，毕竟这些钱是于兆宣个人垫资经营应得返还的资金。 综上所述，本公司认为：不管本公司对公账户里资金余额是多少，本公司只能占1%收取管理费，其他都要返还给实际投资人。 第三人李华斌称：李华斌于2018年9月29日从浙江省浙商资产管理有限公司那里取得广西扶绥县建筑工程公司债权，现为实际债权人。 经审查查明，2008年6月16日，于兆宣以挂靠单位即广西扶绥县建筑工程公司的名义与广西巨龙投资有限公司签订《建设工程施工承包合同》，承建在扶绥县××大道旁边的广西科技学院。同日，扶绥县建筑工程公司出具《委托书》，该《委托书》内容为：“我公司承建的广西巨龙投资有限公司在扶绥县××大道旁投资建设的科技学院，所承建的工程项目全权委托于兆宣同志施工，于兆宣同志与建设单位所签订的合同与合同外的洽商，我公司一切给于承认，我公司不参与于兆宣同志的财务管理，所需要的投资与工程的利润与我公司无关，公司参与工程的安全、质量、进度的管理，收取公司管理费百分之一，如工程款需要转入我公司账户的，我公司在七天内转入于兆宣同志的存折上”。 后因建设工程施工合同发生纠纷，业经广西崇左市中级人民法院及广西高级人民法院审理。广西崇左市中级人民法院作出（2009）崇民初字第13号民事判决书，判决：一、解除原告广西巨龙投资有限公司与被告广西扶绥县建筑工程公司于2008年6月16日签订的《建设工程施工承包合同》；二、被告广西扶绥县建筑工程公司支付给原告违约金273986.03元（计算方式：以违约金额5036507.95元为基数，自2009年2月16日起至2009年7月1日止，按合同约定日万分之四计算）；三、驳回原告广西巨龙投资有限公司的其他诉讼请求；四、反诉被告广西巨龙投资有限公司支付给反诉原告广西扶绥县建筑工程公司工程款963492.05元。扣除反诉原告应支付给反诉被告的工程修复费用32000元，反诉被告尚应支付给反诉原告工程款931492.05元；五、驳回反诉原告广西扶绥县建筑工程公司的其他反诉请求。广西高级人民法院作出（2012）桂民一终字第27号民事判决书，判决：一、维持崇左市中级人民法院（2009）崇民初字第13号民事判决的第三项、第五项；二、撤销崇左市中级人民法院（2009）崇民初字第13号民事判决的第一项、第二项；三、变更崇左市中级人民法院（2009）崇民初字第13号民事判决书的第四项为：广西巨龙投资有限公司向广西扶绥县建筑工程公司支付工程款931492.05元及利息（从2009年5月22日起至本判决规定的履行期限之日止，按中国人民银行同期同类贷款利率分段计付）。 广西高级人民法院作出的（2012）桂民一终字第27号民事判决书发生法律效力后，2019年6月5日，崇左市中级人民法院发出（2019）桂14执恢13号《受理案件通知书》及《提供被执行人财产状况通知书》，于兆宣以扶绥县建筑工程公司的名义向崇左市中级人民法院提供了广西巨龙投资有限公司的财产状况，崇左市中级人民法院据此作出（2019）桂14执恢13号《执行裁定书》，裁定冻结广西巨龙投资有限公司在扶绥县人民法院财务未领取的案款1996328.68元，期限为一年。 本院依据生效的民事判决书[（2017）桂1421民初1208号中国信达资产管理有限公司广西分公司与被广西扶绥县建筑工程公司借款合同纠纷]。于2019年7月19日，作出（2019）桂1421执431号执行裁定书，裁定扣留广西扶绥县建筑工程公司在崇左市中级人民法院财务室的未领取案件款人民币1200000元。本院于2019年7月24日作出的（2019）桂1421执431号之二执行裁定，裁定：一、冻结广西扶绥县建筑工程公司在银行、信用社或者其他金融机构账户上的存款1012400元（其中案件标的1012400元，执行费12400元）；二、冻结、划拨被执行人广西扶绥县建筑工程公司应负担的延迟履行义务期间债务利息及执行中实际支出的费用；三、如上述款项不足，则查封、扣押被执行人广西扶绥县建筑工程公司相应价值的财产。 本院认为，2008年6月16日，于兆宣以挂靠单位即扶绥县建筑工程公司的名义与广西巨龙投资有限公司签订的《建设工程施工承包合同》，合同约定承建广西科技职业学院一期两栋学生公寓楼工程，于兆宣是实际施工人，自负盈亏，自主经营，除支付工程款的1%挂靠单位管理费外，与挂靠单位即扶绥县建筑工程公司无关。 崇左市中级人民法院（2019）桂14执恢13号的执行裁定，是依据生效的(2009)崇民初字第13号民事判决书及（2012）桂民一终字第27号民事判决书作出的。该执行到位款应属于于兆宣，是特定的款项，由广西扶绥县建筑工程公司转给于兆宣。 2019年7月19日本院作出的（2019）桂1421执431号执行裁定及2019年7月24日本院作出的（2019）桂1421执431号之二执行裁定错误，应予撤销。于兆宣提出的异议理由有事实根据符合法律规定，异议理由成立，本院予以支持。综上所述，依照《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（二）项规定，裁定如下： 撤销本院于2019年7月19日作出的（2019）桂1421执431号执行裁定书； 撤销本院于2019年7月24日作出的（2019）桂1421执431号之二执行裁定书第一项。 如不服本裁定，可以自裁定送达之日起十日内，向崇左市中级人民法院申请复议。 审 判 长  葛世伟 人民陪审员  农天宝 人民陪审员  黄伟立 二〇一九年九月五日 书 记 员  雷 梅