中华人民共和国湖北省武汉市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂01民初4905号原告：武汉俊乔黑马王能源科技有限公司，住所地湖北省武汉市汉阳区龙阳街汉城路汉荣苑12号楼。法定代表人：陈志俊，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈晖，湖北林熙律师事务所律师。委托诉讼代理人：魏长根，湖北林熙律师事务所律师。被告：深圳市黑马王润滑油有限公司，住所地广东省深圳市宝安区沙井街道沙坣下西十二巷五号一楼。法定代表人：张菀婷。被告：张菀婷，女，1971年12月19日出生，被告：吴立坤，男，1962年7月23日出生，原告武汉俊乔黑马王能源科技有限公司（以下简称武汉俊乔公司）、与被告深圳市黑马王润滑油有限公司（以下简称深圳黑马王公司）、张菀婷、吴立坤合同纠纷一案，本院于2019年4月22日立案后，依法适用普通程序，于2019年9月16日公开开庭进行了审理。原告武汉俊乔公司的委托诉讼代理人陈晖到庭参加诉讼，被告深圳黑马王公司、张菀婷、吴立坤经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。武汉俊乔公司向本院提出诉讼请求：1、判令深圳黑马王公司、张菀婷、吴立坤立即返还武汉俊乔公司款项170万元，并自2018年12月25日起按照月息2%支付利息至还清全部款项为止（暂计算至起诉之日利息金额为51万元）；2、判令深圳黑马王公司、张菀婷、吴立坤共同支付武汉俊乔公司违约金300万元整；3、本案律师费5万元、保全费用、差旅费用、诉讼费用由深圳黑马王公司、张菀婷、吴立坤承担。庭审中武汉俊乔公司明确表示保全费用、差旅费用并未实际发生，不再请求。事实和理由：2016年5月4日武汉俊乔公司股东与深圳黑马王公司签订《联合组建德国黑马王系列润滑油武汉生产基地协议书》，约定武汉俊乔公司股东设立公司后协议权利义务由武汉俊乔公司承担。合同签订后武汉俊乔公司按照深圳黑马王公司要求租赁厂房、采购设备，并支付285万元给深圳黑马王公司采购原材料。合作期间，武汉俊乔公司发现深圳黑马王公司不享有黑马王商标权，且国内有其他生产厂家，深圳黑马王公司未按照合同约定代为采购原材料，严重违约。武汉俊乔公司于2017年10月20日诉至武汉市汉阳区人民法院。其后，武汉俊乔公司与深圳黑马王公司、张菀婷、吴立坤达成和解协议，武汉俊乔公司撤诉。深圳黑马王公司、张菀婷、吴立坤未按和解协议履行义务，损害了武汉俊乔公司利益。故提起本案诉讼。深圳黑马王公司、张菀婷、吴立坤未应诉答辩。武汉俊乔公司围绕诉讼请求依法提交了证据，深圳黑马王公司、张菀婷、吴立坤未到庭质证，本院已核实证据原件，确认其所提证据的真实性，均作为定案的依据。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年5月14日深圳黑马王公司作为甲方，陈燕桥、陈志俊作为乙方共同签署《联合组建德国黑马王系列润滑油武汉生产基地协议书》。深圳黑马王公司提供德国黑马王润滑油的生产技术及商标等无形资产，乙方负责提供厂房、设备及后期生产经营流动资金，生产德国黑马王润滑油。深圳黑马王公司享有本协议约定的商标及专利（专有技术）使用费收益，承担商标及专利（专有技术）等无形资产所产生的一切风险；乙方享有生产经营收益并承担商标及专利（专有技术）以外的风险。深圳黑马王公司保证乙方为中国大陆境内唯一的生产合作伙伴，有权按照本协议约定收取商标、专利（专有技术）使用费。乙方自主承担建设“武汉基地”的所有投资及今后将发生的一切运营费用。深圳黑马王公司销售“武汉基地”的产品，必须款到发货，并按已核定的出厂价进行结算。乙方生产所需的原料需要深圳黑马王公司代购的应提前20天通知深圳黑马王公司代购，同时按约定价格先行支付货款。合作期内，如一方违约，给守约方造成损失的，违约方应予赔偿，守约方有权解除本协议。守约方解除协议的，以书面形式通知对方。本协议对双方均具有约束力，任何一方违约的，违约方应向守约方支付违约金300万元整，守约方有权解除协议或要求对方继续履行协议。本协议中乙方为自然人，本协议签订后乙方共同设立公司，新公司成立后，本协议权利义务由新公司承担。本协议适用中华人民共和国法律调整，因本协议造成的争议，甲乙双方均可提交生产基地所在地法院管辖。本协议经双方签字或盖章后生效。协议尾部甲方签章处加盖了深圳黑马王公司公章，法定代表人张菀婷、授权代表吴立坤签名，陈燕桥、陈志俊分别在乙方签章处签章、签名。2016年9月1日陈燕桥、陈志俊设立武汉俊乔公司。2017年12月25日武汉俊乔公司作为甲方，深圳黑马王公司、吴立坤、张菀婷作为乙方，签订了《和解协议》。协议载明鉴于2016年5月14日双方签订《联合组建德国黑马王系列润滑油武汉生产基地协议书》，因发生纠纷诉至武汉市汉阳区人民法院，现双方平等自愿达成如下和解：一、双方确认，乙方应返还武汉俊乔公司货款等款项170万元整。二、乙方承诺上述款项在2018年6月25日前支付40万元，于2018年12月25日前将剩余款项支付完毕。三、如乙方按照上述约定支付本协议约定的款项，武汉俊乔公司放弃对乙方的其他诉讼请求。如乙方未按照约定支付本协议约定170万元款项，自本协议签订之日起按照月利息2%向武汉俊乔公司支付利息至所有款项偿还完毕之日止，同时乙方承担《联合组建德国黑马王系列润滑油武汉生产基地协议书》约定违约金300万元整。四、本协议对双方均具有约束力，任何一方违反本约定，守约方可主张全部权利，守约方为实现本协议项下权利发生的包括但不限于差旅费、保全费、诉讼费、律师费等由违约方承担。双方约定了送达地址，未尽事宜，双方协商解决。本协议签订地为武汉市汉阳区，如发生争议各方同意由合同签订地人民法院管辖。本协议自各方签字或盖章后生效。武汉俊乔公司在合同尾部甲方处加盖公章，张菀婷、吴立坤在乙方处签名，其中张菀婷签名两次。2018年1月23日湖北省武汉市汉阳区人民法院就武汉俊乔公司诉深圳黑马王公司、张菀婷，第三人陈志俊、陈燕桥合同纠纷作出准予撤诉的裁定。另查明，经从国家知识产权局商标局中国商标网上查询，申请人“德国制造企业有限公司”、“东莞市天舜能源科技有限公司”分别申请注册“黑马王”商标，商品服务类别涉及工业用油脂、润滑油等，分别于2016年4月29日、2016年11月8日被通知驳回。本院认为，本案被告张菀婷、吴立坤非大陆居民，本案为合同纠纷，所涉合同对因合同引发纠纷时应适用何种法律进行了约定，根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定，本案适用中华人民共和国的法律。《联合组建德国黑马王系列润滑油武汉生产基地协议书》是缔约当事人真实意思的表示，不违反法律行政法规效力性禁止性规范，应为有效。双方在履行该合同过程中发生纠纷，武汉俊乔公司作为陈志俊、陈燕桥依约设立的公司承继了两人在合同项下的权利义务，提起了诉讼。在诉讼过程中，武汉俊乔公司与深圳黑马王公司、吴立坤、张菀婷共同达成《和解协议》，从合同内容看双方结算了《联合组建德国黑马王系列润滑油武汉生产基地协议书》项下的债权债务关系，变更了前述协议的内容。深圳黑马王公司、吴立坤、张菀婷依约应于2018年6月25日前支付40万元、于2018年12月25日付完全部170万元，未能及时支付的应承担违约责任。该违约责任的内容既包括迟延支付部分资金利息的损失，也包括继续承担违反《联合组建德国黑马王系列润滑油武汉生产基地协议书》义务的应付违约金300万元。《和解协议》确定的款项分为两段支付，起息日分别为2018年6月25日、2018年12月25日。武汉俊乔公司诉请的起息日统一为2018年12月25日，晚于合同部分约定，视为其对自身权利的处置，本院予以照准，深圳黑马王公司、吴立坤、张菀婷应于2018年12月25日起以欠付金额170万元为基数，按照月利率2%的标准计付至款项付清之日止的利息。从现有证据看，深圳黑马王公司并不拥有德国黑马王润滑油的商标使用权，违反了其在《联合组建德国黑马王系列润滑油武汉生产基地协议书》作出的承诺和保证，应承担违约责任。根据《和解协议》的约定，在深圳黑马王公司、吴立坤、张菀婷按期足额付款的情况下，武汉俊乔公司放弃主张该违约金，否则深圳黑马王公司应继续承担违约金300万元，吴立坤、张菀婷与黑马王公司共同承担该支付义务。武汉俊乔公司对于深圳黑马王公司在《联合组建德国黑马王系列润滑油武汉生产基地协议书》项下的违约行为、后果当庭作出了陈述，深圳黑马王公司、吴立坤、张菀婷未到庭应诉，视为放弃抗辩，本院对武汉俊乔公司关于300万元违约金的请求亦予以支持。《和解协议》第四条约定守约方不仅可以主张全部权利，还可以主张为实现合同项下权利发生的律师费。此为武汉俊乔公司在本案中主张了律师费的合同依据，但因武汉俊乔公司未提供任何证据证实该费用实际发生，本院对该请求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百一十四条，《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市黑马王润滑油有限公司、张菀婷、吴立坤于本判决生效之日起十日内向原告武汉俊乔黑马王能源科技有限公司返还170万元，并以欠付金额170万元为基数按月利率2%的标准计付自2018年12月25日起至款项付清之日止的利息；二、被告深圳市黑马王润滑油有限公司、张菀婷、吴立坤于本判决生效之日起十日内向原告武汉俊乔黑马王能源科技有限公司支付违约金300万元；三、驳回原告武汉俊乔黑马王能源科技有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费48620元，由被告深圳市黑马王润滑油有限公司、张菀婷、吴立坤负担48270元，由原告武汉俊乔黑马王能源科技有限公司负担350元。原告武汉俊乔黑马王能源科技有限公司、被告深圳市黑马王润滑油有限公司如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省高级人民法院。被告张菀婷、吴立坤如不服本判决，可在判决书送达之日起三十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省高级人民法院。审判长 代 娟审判员 吴伶俐审判员 任 文二〇一九年九月十七日法官助理索一冉书记员张友芳