江西省上犹县人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣0724刑初110号公诉机关江西省上犹县人民检察院。被告人黄海莲，女，1976年12月30日出生于江西省上犹县，汉族，初中文化，经商，户籍所在地广东省广州市从化区，现住广州市白云区。因本案于2019年4月18日被广州铁路公安处刑警支队民警抓获，同年4月20日被上犹县公安局刑事拘留,同年5月17日被逮捕。现押于赣州市看守所。被告人黄水连，女，1973年2月16日出生于江西省上犹县，汉族，小学肄业，务农，家住上犹县。因本案于2019年4月12日被上犹县公安局刑事拘留,同年5月17日被逮捕。现押于赣州市看守所。上犹县人民检察院以上检公诉刑诉[2019]100号起诉书指控被告人黄海莲、黄水连犯诈骗罪，于2019年7月24日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上犹县人民检察院指派检察员谢明祥出庭支持公诉，被告人黄海莲、黄水连到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年3月份左右，被告人黄海莲经朋友介绍成为“鸿鹂植物SOD含片”的代理。2018年暑假期间，被告人黄海莲从广东回到上犹县五指峰乡的老家休假，并从被告人黄水连（系黄海莲姐姐）处了解到本村村民陈某患有膀胱癌（实为前列腺恶性肿瘤），遂伙同黄水连一起到陈某家中推销“鸿鹂植物SOD含片”，声称产品可以治疗各种重大疾病，并带陈某到吉安市患有淋巴癌晚期的患者段永贞家中，告诉陈某段永贞服用该产品后身体情况大有好转。随后，被害人陈某听信了被告人黄海莲、黄水连的推销，于2018年7月21日、8月13日、9月3日先后三次、共计花费23000元在黄海莲处购买了3盒“鸿鹂植物SOD含片”。被害人陈某购买“鸿鹂植物SOD含片”后，被告人黄海莲、黄水连告诉陈某可以适当减少或者停止服用医生所开药物。而后，被害人陈某停止服用医生所开药物，并持续服用“鸿鹂植物SOD含片”。2018年9月21日，陈某因持续血尿住院治疗。2018年6月期间，蔡某妻子郑某因患有严重白血病经医院药物治疗无效后出院回到家中。期间，蔡某从黄海莲哥哥黄某1处听说“鸿鹂植物SOD含片”效果很好，由蔡某经网上查询有此种药物且网上介绍该药物对任何病情都有效，蔡某遂委托黄某1在被告人黄海莲处以10000元的价格购买了一盒“鸿鹂植物SOD含片”。郑某服用此药物后十天左右，因病去世。经上犹县市场和质量监督管理局在国家市场监管总局网站查询，涉案的“鸿鹂植物SOD含片”的执行标准为SB/T10347，该标准是糖果（压片糖果）的执行标准，非保健食品的执行标准，因此“鸿鹂植物SOD含片”的属性是糖果（压片糖果），非保健食品，不具备保健食品功能。2019年4月11日，被告人黄水连被传唤到案；2019年4月18日，被告人黄海莲在广州市白云区被当地民警抓获归案。另查明，被告人黄海莲家属已退还10000元赃款给蔡某，被告人黄水连家属已退还23000元赃款给陈某，陈某、蔡某分别对二人表示谅解。针对上述指控，公诉机关提供了相应的证据。公诉机关认为，被告人黄海莲、黄水连以非法占有为目的，通过虚构事实的方式骗取他人钱财，数额较大，二被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，应当以诈骗罪追究二被告人的刑事责任。并建议判处被告人黄海莲有期徒刑二年至二年六个月，并处罚金；判处被告人黄水连有期徒刑一年至一年六个月，并处罚金。被告人黄海莲对公诉机关指控的主要事实和罪名没有异议，并请求从轻处罚，同时辩称其没有叫陈某停止服用医院所开的药，当时其只是跟陈某的儿子说这个SOD含片能够提供一种酶，对身体有好处，不是百分之百能治好陈某的病。被告人黄水连对公诉机关指控的罪名没有异议，对指控的事实存在异议，辩称被害人陈某患病的情况不是其向黄海莲介绍的，是黄海莲在其同学群了解到的，其只是陪同黄海莲去陈某家，在陈某家其仅是喝茶，其没有向陈某推销SOD含片，同黄海莲、陈某去吉安其也是去看望其丈夫，不是推销SOD含片，陈某购买SOD含片的钱都给了黄海莲，其没有获利。其对SOD含片不了解，也没有向外推销这个产品。经审理查明，2018年3月份左右，被告人黄海莲经朋友介绍成为“鸿鹂植物SOD含片”的代理。2018年暑假期间，被告人黄海莲从广东回到上犹县五指峰的老家休假，并从被告人黄水连（系黄海莲姐姐）处了解到本村村民陈某患有膀胱癌（实为前列腺恶性肿瘤），遂伙同被告人黄水连一起到陈某家中推销“鸿鹂植物SOD含片”，声称该含片可以治疗各种重大疾病，并带陈某到吉安市患有淋巴癌晚期的患者段永贞家中，告诉陈某段永贞服用该含片后身体情况大有好转，后在回途中二被告人极力鼓动被害人陈某购买该含片。随后，被害人陈某听信了被告人黄海莲、黄水连的推销，分别于2018年7月21日、8月13日、9月3日向被告人黄水连打款10000元、7000元、6000元购买了3盒“鸿鹂植物SOD含片”。被害人陈某购买“鸿鹂植物SOD含片”后，被告人黄海莲、黄水连告诉被害人陈某可以适当减少或者停止服用医生所开药物。而后，被害人陈某停止服用医生所开药物，并持续服用“鸿鹂植物SOD含片”，服用后被害人陈某的病情并无好转，并因持续血尿于2018年9月21日被送往赣州住院治疗。2018年6月期间，被害人蔡某的妻子郑某因患有严重白血病经医院药物治疗无效后出院回到家中。期间，被害人蔡某从黄海莲哥哥黄某1处听说“鸿鹂植物SOD含片”效果很好，便找到黄某1并经黄某1介绍添加了被告人黄海莲的微信，在微信聊天中被告人黄海莲告知被害人蔡某“鸿鹂植物SOD含片”对治疗其妻子的白血病有很大帮助，并鼓动被害人蔡某购买该含片，被害人蔡某遂委托黄某1在被告人黄海莲处以10000元的价格购买了一盒“鸿鹂植物SOD含片”。郑某服用该含片后病情并无好转，并于十天后去世。经上犹县市场和质量监督管理局在国家市场监管总局网站查询，涉案“鸿鹂植物SOD含片”的执行标准为SB/T10347，该标准是糖果（压片糖果）的执行标准，非保健食品的执行标准。“鸿鹂植物SOD含片”的属性是糖果（压片糖果），非保健食品，不具备保健食品功能。在庭审及公安机关讯问笔录中,被告人黄海莲亦供认“鸿鹂植物SOD含片”系食品，不具有治疗癌症、白血病等功能。案发后，被告人黄水连于2019年4月11日被上犹县公安局办案民警电话传唤到案；被告人黄海莲于2019年4月18日在广州市铁路公安处刑警支队民警抓获归案。被告人黄海莲家属于2019年5月20日退赔被害人蔡某10000元，被告人黄水连家属于2019年5月20日退赔被害人陈某23000元，被害人陈某、蔡某对二被告人表示谅解。上述事实，有被害人陈某、蔡某的陈述，证人蓝某、黄某1的证言，受案登记表，立案决定书，二被告人基本情况登记表，常住人口信息，归案情况说明，辨认笔录，微信聊天记录截图，SOD含片产品照片，鸿鹂植物SOD含片相关信息协助查询结果，银行转账回单，谅解书，二被告人的供述与辩解等证据及庭审笔录在案佐证，足以认定。本院认为，被告人黄海莲以非法占有为目的，明知其推销的“鸿鹂植物SOD含片”不具备治疗癌症、白血病等功效，仍虚构事实、夸大说辞，诱使他人购买该产品，骗取他人财物达33000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。被告人黄水连以非法占有为目的，伙同被告人黄海莲以虚构事实的方法，骗取他人财物达23000元，数额较大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，依法应当追究二被告人的刑事责任，依法应处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金。被告人黄海莲辩称其没有叫陈某停止服用医院所开的药、被告人黄水连辩称其没有参与推销诈骗均与审理查明的事实不符，本院不予支持。二被告人在诈骗被害人陈某中系共同犯罪，在共同犯罪过程中所起作用相当。被告人黄水连案发后经公安机关电话传唤主动到案并如实供述所犯罪行，但在庭审过程中被告人黄水连翻供称，其仅是在被害人陈某家中喝茶，其没有向被害人陈某推销SOD含片，同黄海莲、陈某去吉安其也是去看望其丈夫，不是推销SOD含片，被害人陈某购买SOD含片的钱都给了被告人黄海莲、其没有获利等。本院认为，被告人黄水连在法庭翻供的事实与其在侦查阶段的供述不符，且公安侦查阶段没有刑讯逼供行为，被告人黄水连的翻供是对主要事实进行翻供，又没有提供证据证明自己翻供的主张，对被告人黄水连不能认定为自首和坦白；鉴于被告人黄水连能够自愿认罪，具有一定的悔罪表现，且系初犯，可酌情从轻处罚。被告人黄海莲归案后，能如实供述所犯罪行，对主要犯罪事实没有异议，依法可认定为坦白，可从轻处罚；二被告人退赔了被害人全部损失，并取得了被害人的谅解，可酌情从轻处罚。公诉机关建议判处被告人黄海莲有期徒刑二年至二年六个月，判处被告人黄水连有期徒刑一年至一年六个月，量刑均偏重，本院予以调整。为打击诈骗犯罪，保护公私财产安全，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：被告人黄海莲犯诈骗罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币六千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月18日起至2020年6月17日止。罚金限于判决生效后三个月内缴纳。）被告人黄水连犯诈骗罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币四千元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月12日起至2020年2月11日止。罚金限于判决生效后三个月内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省赣州市中级人民法院提起上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  张维跃人民陪审员  许兴来人民陪审员  张 海二〇一九年九月九日代理书记员  黄骏逸