江苏省苏州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏05民终6288号 上诉人（原审原告）：王如金，男，1972年7月11日出生，汉族，住山东省苍山县。 委托诉讼代理人：王跃青，上海邦跃律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：苏州宇丹伟城装饰设计工程有限公司，统一社会信用代码91320583MA1MLRBE10，住所地江苏省昆山市玉山镇城北柏庐北路572号。 法定代表人：杨伟伟，该公司总经理。 被上诉人（原审被告）：杨伟伟，男，1989年3月26日出生，汉族，住江苏省阜宁县。 委托诉讼代理人：吴正国，江苏阜一律师事务所律师。代理上述两被上诉人。 委托诉讼代理人：刘洋，江苏阜一律师事务所实习律师。代理上述两被上诉人。 上诉人王如金因与被上诉人苏州宇丹伟城装饰设计工程有限公司（以下简称宇丹公司）、杨伟伟装饰装修合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院（2018）苏0583民初号15639号民事判决，向本院提起上诉，本院于2019年7月2日立案受理后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。 王如金的上诉请求：撤销一审法院判决，依法改判被上诉人返还上诉人装修工程款153000元；被上诉人杨伟伟承担连带清偿责任；诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院对相关事实已经认定清楚，被上诉人已收取上诉人装修费244900元，却未按合同约定履行装修义务。诉讼中，上诉人已经提供了相关证据证明被上诉人仅进行了一小部分装修后再也没有提供装修服务，而被上诉人提出其已完成80%，但未提供任何证据证明。2、原审法院已经确认被上诉人违约在先，由于被上诉人的违约行为导致双方装修合同目的不能实现的事实清楚，证据确凿。3、上诉人在被上诉人携装修款下落不明之后，为了赶装修工程进度，已经委托其他装修人员对涉案装修工程装修完毕，上诉人重新找了装修队进行装修，并支付了23万余元的装修费用。根据上诉人提供的现场照片及视频资料，能够清楚地显示，被上诉人仅仅完成了30%的工程，目前已无法通过继续履行合同或采取补救措施来弥补上诉人的损失。因此，被上诉人应当对上诉人的装修损失承担赔偿责任。请求二审法院支持上诉请求。 宇丹公司、杨伟伟表示服从原审法院判决。 王如金的诉讼请求：1.判令被告返还原告工程款178900元及利息（自2016年11月11日起按照银行同期同类贷款基准利率计算至实际支付之日止）；2.诉讼费由被告承担。原告第一次庭审后增加诉请要求解除原被告于2016年10月11日签订的装修协议。 原审法院对双方无争议部分的事实依法予以认定并在卷佐证，对有争议部分认定事实如下：原告就其位于昆山市港的火锅店装修事宜与被告杨伟伟进行协商后，由被告杨伟伟作为法定代表人的被告宇丹公司对装修预算向原告作出了报价书，原告与被告宇丹公司于2016年10月11日签订了装修协议书一份，协议约定：火锅店装修总价为228000元，其中不包括家具、家电、厨房设备；在装修期间不增加任何费用，如有增加任何费用客户有权不付任何费用；装修材料与花桥火锅英雄材料相同，如有不同，客户有权不付任何费用；付款方式：合同当天付50000元，工期过半付128000元；施工工期预计45天，定于2016年10月11日开工。就上述装修协议，原告及两被告均一致确认涉案装修合同的相对方为原告与被告宇丹公司。原告依约于协议签订当日支付被告杨伟伟50000元，此后原告陆续以各种方式向被告杨伟伟支付了工程款194900元，原告共计支付被告杨伟伟装修款合计244900元，其中空调款45900元；两被告一致确认收到原告支付给被告杨伟伟的涉案装修款244900元，并确认其中空调款为45900元，被告杨伟伟的收款行为均为履行被告宇丹公司的职务行为，并非被告杨伟伟的个人行为。原告诉称两被告在履行装修协议过程中，仅仅有水电工、瓦工、木工进场做了部分工程，但均未完成各自工作，空调也仅安装了部分，整个工程量只占到涉案装修工程的30%；且被告杨伟伟多次以各种非正常理由要求原告支付装修款，双方并未实际按照协议约定的工程进度进行付款；对于合同没有最终履行完成的责任在于被告，因为杨伟伟于2016年11月19日携款走了且未支付相关工人的工资，原告及相关工人进行了报警。原告提交了昆山市张浦派出所《接处警工作登记表》两份，载明原告及余红年、吴培、孟祥东于2016年11月19日报警反映杨伟伟拿了钱没给工人且人联系不上；原告于2016年11月22日报警称火锅店装修包给装修公司，现对方不来装修且材料也不见了。原告为证明被告杨伟伟收取装修款后不久就携款失踪的事实，还提交了证人殷某、杨某、刘某、余某、吴某的书面证人证言，基本都反映到被告杨伟伟携款走人的情况，以及原告拍摄现场照片及视频属实的情况。两被告认为实际已完成涉案装修工程的80%工程量，并且工程款系依约按照工程进度进行付款，不存在要求原告先行付款的行为，但被告未能举证证明被告收款系按照工程进度要求付款的事实；同时被告对杨伟伟不付工人工资的事实不全部予以认可，提供了原审法院（2017）苏0583民初13218号民事判决书一份，证明涉案装修工程的瓦工余某就工资事宜向杨伟伟提起诉讼的事实；同时被告还提交了证人耿某的书面证言一份，证明涉案装修工程的水电工程仅有一个电表未装，其余水电工程已完工。原告对民事判决书的真实性无异议，但认为杨伟伟确实存在结欠瓦工工资的事实；对于耿某的证言不予认可，并认为依据原告提供的现场照片可以证明水电工没有完工的事实。原告还提交了被告杨伟伟于2016年11月11日向原告出具的书面《承诺书》一份，其内容载明被告杨伟伟承诺收取原告的空调款于2016年11月23日退回原告25900元。两被告对该份承诺书的真实性没有异议，但两被告认为该承诺书系被告杨伟伟履行职务行为，只代表被告宇丹公司承诺退款，不代表被告杨伟伟个人退款的意思表示。审理中，原告自认于2016年12月10日另外喊人将涉案火锅店装修事宜继续进行装修，现火锅店已装修完毕。现原告诉称对被告实际施工的水电工、瓦工、木工的工作量估算装修款为66000元，故要求解除双方签订的装修协议，并要求被告退还装修款178900元。两被告对原告诉称的水电工、瓦工、木工的工程款66000元不予认可，且不同意解除涉案装修协议，也不同意退还原告空调款25900元。 原审法院认为，就涉案原告的火锅店装修事宜，原告与被告宇丹公司签订了书面装修协议，该协议系双方真实意思表示，并不违反法律及相关法规规定，故原告与被告宇丹公司之间的装饰装修合同成立有效。原告向被告杨伟伟支付的装修款244900元的事实，被告宇丹公司无异议并确认收取，依法予以认定。现依据原告提交的证据，基本证明被告宇丹公司未能将涉案装修工程施工完毕，且被告也未提供证据证明已实际完成装修工程80%工程量的事实。基于原告已确认于2016年12月10日另行喊人将涉案装修工程进行施工并已实际完工的事实，故原审法院对原告要求解除其与被告宇丹公司于2016年10月11日签订的涉案装修协议的请求予以支持，对于协议解除的时间，因双方此前均无书面解除手续，故原审法院依法认定解除时间为2016年12月10日。对于原告要求两被告返还装修款178900元及利息的请求，因被告宇丹公司实际装修的工程量双方存有争议，且已不具备进行现场评估的实际可能，原告此项诉请，证据不足，不予支持。因原告主张返还的款项178900元中，原被告均一致确认该款项中包含有原告委托两被告代购的空调款，且原被告双方也一致确认被告实际安装了部分空调的事实，被告杨伟伟于2016年11月11日以个人名义向原告出具了退还空调款25900元的承诺书，原告对此空调退款金额也予以认可，该退款承诺应视为被告宇丹公司的退款承诺，故被告宇丹公司应依约于2016年11月23日退还原告此部分空调款，故原告要求被告宇丹公司退还该部分空调款25900元及逾期利息损失（以25900元为基数，自2016年11月24日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际支付之日止）的请求，予以支持；因该笔25900元空调款系被告杨伟伟个人代为被告宇丹公司收取，被告杨伟伟并未提供证据证明该款已交付被告宇丹公司账户，故被告杨伟伟对此笔空调退款25900元应承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百五十一条规定，判决如下： 一、原告王如金与被告苏州宇丹伟城装饰设计工程有限公司于2016年10月11日签订的《装修协议书》于2016年12月10日解除。 二、被告苏州宇丹伟城装饰设计工程有限公司于本判决生效之日起十日内退还原告王如金空调款25900元及利息损失（以25900元为基数，自2016年11月24日起按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际支付之日止）。 二、被告杨伟伟对上述第二项债务承担连带清偿责任。 三、驳回原告王如金的其他诉讼请求。 案件受理费3878元，由原告王如金负担3335元，被告苏州宇丹伟城装饰设计工程有限公司、杨伟伟负担543元。该款原告已预交，原审法院不再退还，两被告于本判决生效之日起十日内支付原告。 二审中，当事人未提供新证据。 二审查明的其他事实与原审法院查明事实一致。 本院认为，王如金与宇丹公司签订的装修协议，不违反法律法规的规定，合法有效。依据现有证据，可以证明宇丹公司在收取王如金支付的相应装修款后未能将涉案装修工程施工完毕，鉴于王如金已另行将涉案装修工程委托他人进行施工并已实际完工，对于宇丹公司已完工程量及造价因双方均未能举证证明，王如金要求返还装修款178900元所对应的工程量及范围存在争议，且目前已不具备进行现场评估的实际可能，故本院对王如金要求宇丹公司返还装修工程款153000元的上诉请求，因其举证不能，本院不予支持。 综上，王如金的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费3335元，由上诉人王如金负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈斌 审判员  顾平 审判员  郭锐 二〇一九年九月十九日 书记员  许炯 法律文书履行提示 人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险： 一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。 二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。 三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。 四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。 五、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。 六、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为： （一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位； （二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费； （三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋； （四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公； （五）购买非经营必须车辆； （六）旅游、度假； （七）子女就读高收费私立学校； （八）支付高额保费购买保险理财产品； （九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。 七、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。 国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。 八、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。