广东省广州市南沙区人民法院刑 事 判 决 书(2018)粤0115刑初700号公诉机关广东省广州市南沙区人民检察院。被告人蒲彩和，男，1973年7月10日出生于四川省阆中市，汉族，硕士研究生文化，现任广州万宝集团有限公司审计部主任审计员，曾任广州万宝贸易有限公司、河南万宝实业发展有限公司总经理，住广州市越秀区。因涉嫌国有公司人员滥用职权罪于2018年5月13日被广州市南沙区监察委员会决定留置，同年9月18日经广州市南沙区人民检察院决定取保候审，同日被广州市公安局越秀区分局取保候审，2018年11月22日被本院决定继续取保候审。辩护人张恒、王明晖，广东凡立律师事务所律师。广东省广州市南沙区人民检察院以穗南检公刑诉[2018]748号起诉书指控被告人蒲彩和犯国有公司人员滥用职权罪、受贿罪,于2018年11月14日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省广州市南沙区人民检察院指派检察员王利飞、黄慧苑出庭支持公诉,被告人蒲彩和及其辩护人张恒、王明晖到庭参加诉讼。期间经公诉机关建议，延长审理期限二次。现已审理终结。经审理查明：（一）国有公司人员滥用职权罪2014年12月至2016年5月，被告人蒲彩和在担任广州万宝贸易有限公司、河南万宝实业发展有限公司（均为广州万宝集团有限公司下属的国有独资公司，同一套班子、两个牌子，以下分别简称“广州万宝”、“河南万宝”)总经理期间，指使上述公司副总经理田某（另案处理），违反《中华人民共和国企业国有资产法》及广州万宝集团有限公司章程的相关规定，超越职权，在对外投资未经立项审批、党政联席会初步审核、董事长及董事会审核的情况下，采取名为煤炭购销合同、实为股权投资的方式，向重庆市万州区和龙煤业有限公司（以下简称“和龙煤业”）注入技术改造资金共计人民币24,414,785.73元。后因和龙煤业被重庆市万州区政府强制关停，导致该笔投资无法追回。2016年5月，被告人蒲彩和在担任广州万宝商业发展集团有限公司总经理期间，在明知和龙煤业将被重庆市万州区政府强制关停的情况下，指使同案人田某违反《中华人民共和国企业国有资产法》及广州万宝集团有限公司章程的相关规定，将广州万宝、河南万宝对其他公司的债权人民币1897万元，转移为广州万宝对和龙煤业的债权，导致该笔债权无法追回。上述事实，被告人蒲彩和在庭审中亦无异议，并有广州万宝集团有限公司、广州万宝贸易有限公司、河南万宝实业发展有限公司、广州万宝长跃贸易有限公司、重庆市万州区和龙煤业有限公司、重庆和龙和万煤炭销售有限公司、重庆驰原实业有限公司营业执照、企业产权登记表、股东决定等涉案公司情况材料，万宝集团公司、广州万宝公司、河南万宝公司任职文件、广州万宝贸易有限公司《证明》、劳动合同等被告人蒲彩和及同案人田某的身份材料证明，河南万宝公司和和龙煤业公司签订的煤炭战略协议、广州万宝公司与重庆和龙煤业有限公司签订的煤炭购销合同、战略补充协议及重庆市万州区和龙煤业公司关闭资料等书证，被告人蒲彩和的供述及辩解，同案人田某的供述及辩解，证人高某1、白某、洪某、王某、游某、马某、张某、熊某、高某2、谌某、高某3、徐某、高某4的证言，广东诚安信司法会计鉴定所出具的对广州万宝贸易有限公司与重庆市万州区和龙煤业有限公司经济往来情况的司法鉴定意见书，广州万宝集团有限公司投资管理制度及其公司出具的《关于广州万宝商业发展集团有限公司及其下属子公司对外投资权限的说明》、万宝贸易公司党政联席会议纪要等证据证实，足以认定。（二）受贿罪1.2013年6月，被告人蒲彩和在担任河南万宝总经理期间，利用职务上的便利，在河南万宝与云南大理银河矿业有限公司的铅锌矿石贸易往来过程中，指使时任河南万宝业务员田某，以活动经费的名义向云南大理银河矿业有限公司实际控制人杨某1索取业务好处费，后杨某向被告人蒲彩和贿送人民币15万元。上述事实，被告人蒲彩和在庭审中亦无异议，并有证人田某和杨某1的证言、代理协议、工矿产品买卖合同、补充协议、发货通知及被告人蒲彩和的供述和辩解等证据证实，足以认定。2.2013年7月至2014年1月，被告人蒲彩和在担任河南万宝总经理期间，利用职务上的便利，在河南万宝与广州华南企业集团能源有限公司开展油品贸易过程中，为广州华南企业集团能源有限公司在申请银行贷款、双方贸易顺利开展上提供帮助，先后三次收受该公司实际控制人谢某贿送的好处费共计人民币30万元。上述事实，被告人蒲彩和在庭审中亦无异议，并有谢某的证言和个人信息资料、广州市番禺华南企业集团有限公司营业执照复印件、公司取款证明、借支单、石油石化产品买卖合同及被告人蒲彩和的供述和辩解等证据证实，足以认定。被告人蒲彩和和证人谢某均能清楚说出贿款为30万元，送贿款时间和地点能相互印证，足以认定。3.2015年11月左右，被告人蒲彩和在担任河南万宝总经理期间，利用职务上的便利，在河南万宝与河南民府粮油有限公司的粮食业务往来中，为河南民府粮油有限公司在企业宣传上提供帮助，后收受该公司实际控制人周某贿送的好处费人民币1万元。上述事实，被告人蒲彩和在庭审中亦无异议，并有证人周某的证言、河南省民府粮油有限公司营业执照、小麦供需合同、被告人蒲彩和的供述和辩解等证据证实，足以认定。4.2017年春节前后，被告人蒲彩和在担任广州万宝总经理期间，利用职务上的便利，在广州万宝与广州金诚物流服务有限公司的钢材业务往来中，为广州金诚物流服务有限公司在货款结算、票据提现上提供帮助，后收受该公司实际控制人苏某1贿送的好处费人民币4万元、苹果手机一台（价值不详）。上述事实，被告人蒲彩和在庭审中亦无异议，并有证人苏某1的证言、广州金诚物流服务有限公司商事登记信息、钢材年度采购框架合同、钢材战略补充协议及被告人蒲彩和的供述和辩解等证据证实，足以认定。综上，被告人蒲彩和共收受他人贿送的好处费人民币50万元、苹果手机一台。2018年5月13日，被告人蒲彩和向广州市南沙区监察委员会投案。2018年9月8日，被告人蒲彩和在家属的协助下向办案机关退赃人民币50万元。上述事实，被告人蒲彩和在庭审中亦无异议，并有到案经过、扣押物品清单及银行转账汇款单等证据证实，足以认定。本院认为：被告人蒲彩和身为国有公司工作人员，无视国家法律，滥用职权，致使国家利益遭受特别重大损失，其行为已触犯刑律，构成国有公司人员滥用职权罪；身为国有公司中从事公务的人员，利用职务上的便利，索取他人财物，非法收受他人财物，数额巨大，为他人谋取利益，其行为已触犯刑律，构成受贿罪，依法均应予惩处。被告人蒲彩和在国有公司人员滥用职权罪中是主犯，按照其所参与的全部犯罪处罚；犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，依法可以从轻处罚；在受贿罪中积极退赃，酌情予以从轻处罚。辩护人提出被告人具有自首、认罪态度好、已全额退赃等从轻处罚情节，建议对被告人从轻、减轻处罚的辩护意见予以采纳；提出对被告人判处缓刑的辩护意见，因被告人蒲彩和的行为造成国家利益遭受特别重大损失且被告人多次受贿，数额巨大而不予采纳。被告人蒲彩和身犯两个罪名，应实行数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第一百六十八条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条、第二十六条第一款和第四款、第六十七条第一款、第五十三条、第六十四条、第六十九条和根据《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第二条第一款、第十九条第一款，《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第一条、第二条第一款、第五条的规定，判决如下：一、被告人蒲彩和犯国有公司人员滥用职权罪，判处有期徒刑三年；犯受贿罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元，总和刑期有期徒刑六年，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金人民币二十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日;罚金于判决发生法律效力后十日内缴纳。）二、扣押于广州市南沙区监察委员会的退赃款人民币50万元予以没收、上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省广州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  刘玉清人民陪审员  李嘉琪人民陪审员  张帮明二〇一九年九月二十六日法官助理马欢书记员樊宝莹附：本裁判主要法律依据《中华人民共和国刑法》第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。《中华人民共和国刑法》第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸追缴确实有困难的，可以酌情减少或者免除。《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的行为的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。《中华人民共和国刑法》第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。《中华人民共和国刑法》第一百六十八条第一款国有公司、企业的工作人员，由于严重不负责任或者滥用职权，造成国有公司、企业破产或者严重损失，致使国家利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役；致使国家利益遭受特别重大损失的，处三年以上七年以下有期徒刑。《中华人民共和国刑法》第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：（一）贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。（二）贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。（三）贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。《中华人民共和国刑法》第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第二条第一款贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释〉》第十九条第一款对贪污受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的,应当并处十万元以上五十万元以下的罚金;判处三年以上十年以下有期徒刑的,应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产;判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的,应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第一条刑法规定“并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院在对犯罪分子判处主刑的同时，必须依法判处相应的财产刑；刑法规定“可以并处”没收财产或者罚金的犯罪，人民法院应当根据案件具体情况及犯罪分子的财产状况，决定是否适用财产刑。《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第二条第一款人民法院应当根据犯罪情节，如违法所得数额、造成损失的大小等，并综合考虑犯罪分子缴纳罚金的能力，依法判处罚金。刑法没有明确规定罚金数额标准的，罚金的最低数额不能少于一千元。《最高人民法院〈关于适用财产刑若干问题的规定〉》第五条刑法第五十三条规定的“判决指定的期限”应当在判决书中予以确定；“判决指定的期限”应为从判决书发生法律效力第二日起最长不超过三个月。