内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内06民终1742号 上诉人(原审原告、并案被告)：鄂尔多斯市华泰汽车车身有限公司，住所地内蒙古自治区鄂尔多斯市康巴什区乌兰木伦街东3号华泰汽车3楼308。 法定代表人：苗小龙，公司总经理。 委托诉讼代理人：刘建会，女，1987年3月11日出生，汉族，公司员工，现住内蒙古自治区鄂尔多斯市准格尔旗。 被上诉人（原审被告）：张丽荣，女，1984年9月1日出生，汉族，原鄂尔多斯市华泰汽车车身有限公司员工，住鄂尔多斯市伊金霍洛旗。 委托诉讼代理人：刘喜岭，内蒙古鹿城联众律师事务所鄂尔多斯分所律师。 上诉人鄂尔多斯市华泰汽车车身有限公司（以下简称华泰车身公司）因与被上诉人张丽荣劳动争议一案，不服内蒙古自治区鄂尔多斯市康巴什区人民法院（2018）内0603民初1325号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月19日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人华泰公司的委托诉讼代理人刘建会到庭参加诉讼，被上诉人张陆指经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院缺席审理。本案现已审理终结。 华泰车身公司上诉请求：撤销内蒙古鄂尔多斯市康巴什区人民法院（2018）内0603民初1325号民事判决，改判上诉人无需向被上诉人支付经济补偿金。事实和理由：上诉人不存在拖欠劳动报酬的情形，不应适用《劳动合同法》第四十六条的规定判令上诉人向被上诉人支付经济补偿金。近三年来，上诉人生产经营困难，资金周转受到严重影响，但上诉人依然克服困难，向被上诉人按时发放了2018年6月份之前的所有工资。2018年7月9日，上诉人向工会提出缓发工资申请，工会经讨论后作出《工会意见反馈书》，同意上诉人缓发员工工资。于是，上诉人缓发了被上诉人2018年6月、7月的工资，缓发时间约为1个月。根据《对有关问题的补充规定》的规定，“无故拖欠”系指用人单位无正当理由超过规定付薪时间未支付劳动者工资。但不包括：用人单位因生产经营困难、资金周转受到影响，在征得本单位工会同意后，可暂时延期支付劳动者工资，延长时间的最长限制可由各省、自治区、直辖市劳动行政部门根据各地情况确定。故上诉人不存在拖欠劳动报酬的情形，不应适用《劳动合同法》第四十六条的规定判令上诉人向被上诉人支付经济补偿金。 张丽荣未到庭进行答辩。 华泰车身公司向一审法院起诉请求：1、判令其无需向张丽荣支付经济补偿金；2、本案诉讼费用全部由张丽荣承担。 张丽荣向一审法院起诉请求：1、对鄂尔多斯市劳动人事争议仲裁委员会鄂劳人仲案字（2018）339号裁决书的错误裁决进行纠正。依法判决双方解除劳动合同；判决华泰车身公司向张丽荣支付经济补偿金43750元，带薪年休假工资7951.32元，加班费83044.98元，合计134746.3元；2、本案的诉讼费用由华泰车身公司承担。 一审法院认定事实：张丽荣于2007年4月1日入职华泰车身公司工作。2017年9月18日，华泰车身公司和张丽荣签订的《劳动合同书》中约定华泰车身公司每月15日前以货币形式支付张丽荣工资。华泰车身公司分别于2018年8月22日、2018年8月28日、2018年10月8日向张丽荣支付了2018年6、7、8月份的工资。华泰车身公司实行周六日单双休轮流工作制，华泰车身公司将张丽荣的周六加班费在每月工资中已足额发放。张丽荣离职前12个月（2017年8月至2018年7月）的应发工资分别为2730.99元、1796.91元、2162.58元、3500元、2754.87元、3142.96元、2843.37元、3980.99元、2974.7元、3380.99元、3500元、3481.97元，共计36250.33元，上述月平均工资为3020.86元。张丽荣离职前12个月（2017年8月至2018年7月）的加班工资分别为：2017年8月至10月分别为643.68元、483.68元、542.63元，2017年11月至2018年7月每月均为643.68元，共计7463.11元，上述平均加班工资为621.92元。张丽荣离职前12个月应发工资中剔除加班工资后的月平均工资为2398.93元（3020.86元-621.93元），日工资为110.3元（2398.93元÷21.75天）。张丽荣已休2016年度年假4天，已休2017年度年假4天，2018年度未休年假。另查明，2018年8月17日，张丽荣向鄂尔多斯市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。请求如下：1.依法解除张丽荣与华泰车身公司劳动关系；2.华泰车身公司向张丽荣支付2018年6月至2018年8月工资8750元；3.华泰车身公司向张丽荣支付经济补偿金42000元；4.华泰车身公司向张丽荣支付带薪年休假工资7951.32元；5.华泰车身公司向张丽荣支付周六加班工资83044.98元。2018年10月25日，鄂尔多斯市劳动人事争议仲裁委员会作出鄂劳人仲字（2018）339号裁决书，裁决：一、双方于2018年8月17日解除劳动合同；二、华泰车身公司向张丽荣支付经济补偿29222元（2541元/月×11.5个月）；三、驳回张丽荣的其他仲裁请求。华泰车身公司与张丽荣均不服鄂劳人仲字（2018）339号裁决书，均向一审法院提起诉讼。华泰车身公司和张丽荣均认可双方于2018年8月17日解除劳动合同关系。 一审法院认为，依法订立的劳动合同具有约束力，用人单位与劳动者应当履行劳动合同约定的义务。用人单位应当按照合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，华泰车身公司在张丽荣2018年6月至2018年8月17日期间提供了正常劳动的情况下，并未按时为其支付工资，尽管华泰车身公司在张丽荣申请劳动仲裁后支付了2018年6、7、8月份工资，但华泰车身公司并未提供有效证据证明其可以延期支付工资，亦未提供证据证明向张丽荣说明了延期支付工资的情况，其拖欠劳动报酬给张丽荣造成损失的事实已经形成，故华泰车身公司属于无故拖欠劳动者劳动报酬的行为。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，张丽荣可以解除与华泰车身公司的劳动合同，并要求华泰车身公司支付经济补偿。因华泰车身公司和张丽荣均认可鄂尔多斯市劳动人事争议仲裁委员会作出的鄂劳人仲字（2018）339号裁决书中“双方于2018年8月17日解除劳动合同关系”的仲裁结果，一审法院对上述事项予以确认。关于张丽荣要求华泰车身公司支付经济补偿金，华泰车身公司与张丽荣自2007年4月1日建立劳动关系，而《中华人民共和国劳动合同法》自2008年1月1日起实施，依照《中华人民共和国劳动合同法》第九十七条第三款“本法施行之日存续的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行”的规定，因在2008年1月1日前并无相关法律、法规以及国家政策规定因拖欠劳动报酬应当支付经济补偿金，因此，华泰车身公司给付张丽荣经济补偿金的年限应当从2008年1月1日后起计算，故华泰车身公司应支付张丽荣经济补偿金33229.46元（3020.86元/月×11个月），对超出部分不予支持，对华泰车身公司主张无需向张丽荣支付经济补偿的诉讼请求，一审法院不予支持。关于张丽荣要求华泰车身公司支付带薪年休假工资的诉讼请求，劳动者主张用人单位支付未休年休假工资的，用人单位应当对两年以内已安排劳动者休假或已向劳动者支付未休年休假工资的情况进行举证，超过两年的，由劳动者承担举证责任。本案中，张丽荣要求华泰车身公司向其支付2007年4月1日至2018年8月15日期间的未休年休假工资，张丽荣申请劳动仲裁的时间为2018年8月17日，故华泰车身公司应就其公司在2016年8月17日至2018年8月15日期间已安排张丽荣休了年休假或向张丽荣支付了未休年休假工资承担举证责任，张丽荣应就华泰车身公司在2007年4月1日至2016年8月16日期间未安排其休年休假或未向其支付未休年休假工资承担举证责任。因张丽荣未提供证据证明华泰车身公司在2007年4月1日至2016年8月16日期间未安排其休年休假或未向其支付未休年休假工资，故一审法院对张丽荣要求华泰车身公司支付其该期间年休假工资的请求不予支持。依据《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定：“职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天”，本案中，因张丽荣未举证证明其累计工作年限，一审法院视为其入职华泰车身公司的时间为其初次参加工作的时间，故张丽荣在2007年4月1日至2016年12月31日前每年年休假为5天，2017、2018年每年年休假为10天。依据《企业职工带薪年休假实施办法》第十条“用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入”、第十一条“计算未休年休假工资报酬的日工资收入按照职工本人的月工资除以月计薪天数（21.75天）进行折算；前所称月工资是指职工在用人单位支付其未休年休假工资报酬前12个月剔除加班工资后的月平均工资”、第十二条“用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假天数的，应当按照职工当年已工作时间这算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数”的规定，经折算，张丽荣在2016年8月17日至2016年12月31日期间应休年休假天数为1天，2017年度应休年休假天数为10天，2018年1月1日至2018年8月15日期间应休年休假天数为6天，根据双方当事人在庭审中的陈述和华泰车身公司提供的关于实行职工带薪年休假的通知、关于春节放假时间安排和安全管理工作的通知及考勤汇总表，华泰车身公司每年统一安排劳动者休年休假4天，张丽荣已休2016年度年假4天，已休2017年度年假4天，2018年度未休年假，故一审法院对张丽荣要求华泰车身公司支付2016年8月17日至2016年12月31日期间的诉讼请求不予支持。因华泰车身公司已经支付了张丽荣正常工作期间的工资收入，故华泰车身公司应向张丽荣支付2017、2018年度已工作时间未休年休假工资2647.2元（110.3元×200%×12天）。关于张丽荣要求华泰车身公司支付周六加班费的诉讼请求，因华泰车身公司提供的证据可证明其已足额发放了周六加班工资，故一审法院对该项诉讼请求不予支持。一审依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项、第四十七条、九十七条第三款、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第十条第一款、第十一条第一款、第二款、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、鄂尔多斯市华泰汽车车身有限公司与张丽荣于2018年8月17日解除劳动合同关系；二、鄂尔多斯市华泰汽车车身有限公司于本判决生效之日起十日内支付张丽荣解除劳动合同的经济补偿金33229.46元；三、鄂尔多斯市华泰汽车车身有限公司于本判决生效之日起十日内支付张丽荣带薪年休假工资2647.2元；四、驳回鄂尔多斯市华泰汽车车身有限公司的诉讼请求；五、驳回张丽荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，由鄂尔多斯市华泰汽车车身有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。二审经审理查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人与被上诉人所签劳动合同约定工资发放日期为每月15日，上诉人未能向被上诉人按期发放2018年6月、7月工资为本案客观事实。虽上诉人在被上诉人提起仲裁后于2018年8月20日后向被上诉人补发了2018年6月、7月的工资，但已形成拖欠劳动报酬的事实，一审对此认定并无不当。上诉人虽主张其因生产经营困难并经工会同意缓发的工资，但经营困难经法定程序延期支付工资，延长期限亦应以最长不超过三十日为宜，且其提供的《工会讨论决议书》并未明确延期支付工资的期限，故其于2018年8月22日（即在被上诉人提起仲裁后）才向被上诉人补发2018年6月份工资，已构成未及时支付劳动报酬的情形，一审依《劳动合同法》第三十八条、第四十六条规定判令其向被上诉人支付经济补偿金并无不当。 综上所述，鄂尔多斯市华泰汽车车身有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10.0元，由鄂尔多斯市华泰汽车车身有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  何艳春 审判员  王 刚 审判员  高宇柔 二〇一九年九月二十四日 书记员  尹 雪