广西壮族自治区贺州市平桂区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)桂1103民初977号 原告：张钦，男，1980年1月26日出生，汉族，住贺州市八步区。 被告：贺州市平桂区黄田广裕电器经营部。住所地：贺州市光明大道230号富安居家居建材广场第3层，第A3001、A3002号商铺。 经营者：梁亲裕，男，1982年9月1日出生，汉族，住广西宾阳县。 委托诉讼代理人：覃凡树，广西致恭律师事务所律师。 原告张钦与被告贺州市平桂区黄田广裕电器经营部（以下简称广裕经营部）劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月17日立案后，依法适用简易程序于2019年7月15日公开开庭进行了审理。原告、被告委托诉讼代理人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告张钦向本院提出诉讼请求：1.判决被告支付原告从2018年3月10日至2018年10月10日期间的休息日加班工资11773元及法定节假日加班工资2874元，共计14647元;2.判决被告支付原告经济补偿金5070元;3.判决被告支付原告从2018年4月10日至2018年10月10日期间未签订书面劳动合同的双倍工资差额30420元;4.判决被告为原告补缴2018年3月10日至2018年10月10日期间的社会保险。事实和理由：2018年3月10日，原告应聘进入被告单位售后部担任安装售后一职，上班时间为早上9点至下午6点，中餐自理，工资制度为晋升制，有3个档次，初级工程师基本工资1800元，中级工程师基本工资2500元，高级工程师基本工资3500元，档次提升业绩提成也随之提升。一开始基本工资1500元，除了餐补没有其他补贴。受被告安排5月16日及17日到南宁培训2天，经公司考核达到初级工程师，之后基本工资调为1800元，餐补10元/天，全勤奖150元、话补50元、交通补100元，业绩提成安装50元/台、调试和维修20元/台、清洗保养30元/台。工作期间，工作时间超过法定标准，未支付加班工资。未签订书面劳动合同，未依法为原告办理各项社会保险。2018年10月12日，原告依据劳动合同法第三十八条第三款向被告书面辞职，正式离职。原告2019年1月14日向贺州市平桂区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁请求，请求确认原告与被告之间存在劳动关系。仲裁委于2019年3月6日作出仲裁裁决书（贺平劳人仲案字2019第41号），裁决确认2018年3月10日起至2018年10月10日止，原告与被告存在劳动关系。双方在收到仲裁裁决书后未提起诉讼。2019年4月9日，原告提出仲裁请求，请求事项为：1.裁决被申请人支付申请人经济补偿金5070元;2.裁决被申请人补发申请人休息日加班费11773元及法定节假日加班费2874元，合计14647元;3.裁决被申请人从2018年4月10日至2018年10月10日期间未签订劳动合同的双倍工资差额30420元。仲裁委于2019年5月27日作出仲裁裁决书（贺平劳人仲案字2019第46号），裁决如下：1.被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金3091.67元;2.被申请人支付申请人未签订书面劳动合同二倍工资差额19537元;3.申请人要求被申请人支付休息日加班工资11773元、法定节假日加班工资2874元的仲裁请求不予支持。仲裁委对原告提交的证据考勤表，认为无法证实来源，被告也提出异议，故对证据不予确认。仲裁委认为原告工资为计件工资，属于多劳多得，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告主张加班费应当就加班事实的存在承担举证责任。但该条款后半句“劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”。原告请求人民法院责令被告提交考勤表。原告提交的微信聊天记录证明被告安排原告休息日工作，并非原告自愿加班。原告认为原告的工资不符合计件工资制度。原告职务是安装售后，应属于服务性行业，被告单位属于销售单位，唯有商品卖出才能给原告安装任务，这不能预知，被告不能确定什么时候能有工作安排给原告，工作量也不能确定。工资条标明业绩提成，且提成只占工资极少部分，不能说这就是计件工资。《工资支付暂行规定》第十三条规定，法定工作时间以外工作就属于加班。仲裁委裁决有误，请求人民法院予以纠正。经济补偿金和双倍工资的计算基础应将加班工资纳入其中计算。基于以上事实，根据劳动法、劳动合同法、民事诉讼法以及其他法规规章的规定，提起诉讼，请求人民法院作出公正判决，维护弱势的劳动者的基本权益。 原告提交证据：1、贺平劳人仲案字[2019]第41号仲裁裁决书、贺平劳人仲案字[2019]第46号仲裁裁决书及回执，证明劳动关系是存在的。 2、考勤表2页，证明工作时间。 3、工资结算表，证明每月实收工资。 4、微信聊天记录，证明休息日安排工作。 5、语音微信聊天记录（光盘），证明休息日安排工作。 6、语音聊天文字转换，证明休息日安排工作。 7、微信提交辞职书，证明辞职理由。 被告广裕经营部辩称，原告诉讼请求没有依据，双方是雇佣关系，请求驳回张钦的诉讼请求。 被告广裕经营部没有提交证据。 经开庭质证，除证据2外，被告广裕经营部对证据真实性没有意见，本院予以认定。证据2只有复印件，没有相关证据佐证，被告广裕经营部不认可，本院无法作出认定。 综合全案证据，本院确认如下法律事实： 被告广裕经营部是成立于2016年4月6日的个体工商户，经营范围是家用电器、厨房电器、橱柜、橱具批发、零售及家具定制销售。2018年3月10日，张钦进入广裕经营部从事燃气集成灶的安装和售后服务岗位工作。广裕经营部未与张钦签订书面劳动合同，未为张钦缴纳社会保险费。张钦每天的工作由广裕经营部负责安排。张钦工资按月计算，主要由基本工资、餐补、全勤奖、话费补助、交通补贴、业绩提成组成。张钦每月的工资经核实后由陈秋娟转账到张钦的中国农业银行卡。2018年10月11日，张钦自行离职。2018年10月12日，张钦以“未缴纳社会保险费”为由通过微信方式提出辞职。张钦2018年3-10月工资:3月1350元、4月2830元、5月2950元、6月3040元、7月3680元、8月3190元、9月2860元、10月987元。2019年1月14日，张钦申请仲裁，请求确认其与广裕经营部存在劳动关系。2019年3月6日，贺州市平桂区劳动人事争议仲裁委员会作出贺平劳人仲案字[2019]第41号仲裁裁决书，确认2018年3月10日起至2018年10月10日止，张钦与广裕经营部存在劳动关系。当事人收到该裁决书后未向人民法院提起诉讼，裁决书已发生法律效力。2019年4月13日，张钦申请仲裁，提出的仲裁请求事项为：一、请求裁决被申请人支付申请人经济补偿金5070元;二、请求裁决被申请人补发申请人休息日加班费9035元、法定节假日加班费2874元，合计14647元;三、请求裁决被申请人支付申请人从2018年4月10日至2018年10月10日期间未答订劳动合同的双倍工资差额30420元。2019年5月27日，贺州市平桂区劳动人事争议仲裁委员会作出贺平劳人仲案字[2019]第46号仲裁裁决书。当事人接到仲裁裁决书后向本院提起诉讼。 本院认为，关于广裕经营部与张钦是否存在劳动关系的问题。双方未签订书面合同。张钦为双方是否存在劳动关系向贺州市平桂区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。该仲裁委员会于2019年3月6日裁决确认2018年3月10日起至2018年10月10日止，双方之间存在劳动关系。裁决后，双方均未提起诉讼，该裁决书已发生法律效力。被告广裕经营部认为双方之间不是劳动关系而是临时雇佣劳务关系，本院不予采信。2018年4-9月张钦的平均工资为3091.67元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条、第四十七条第一款、第三款的规定，被告广裕经营部应当支付原告张钦一个月工资的解除劳动关系经济补偿金3091.67元。张钦2018年4-10月的工资总额是19537元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，被告与原告2016年3月建立劳动关系后，未签订书面劳动合同，应从用工的第二个月起向原告支付二倍工资，即被告广裕经营部应支付张钦2018年4-10期间未签订书面劳动合同两倍工资差额19537元。根据《中华人民共和国劳动法》第三十六条“国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度”、第三十八条“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”的规定，并非星期六、星期日工作的就是加班，就要支付加班工资。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果”，张钦没有证据证明加班事实的存在，也没有证据证明被告广裕经营部掌握张钦加班事实存在的证据，张钦应承担举证不能的不利后果，对张钦要求广裕经营部支付加班费的请求，本院不予支持。原告请求判决被告为原告补缴2018年3月10日至2018年10月10日期间的社会保险的问题，原告并未就该问题申请仲裁，本院在本案不予处理。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项、第四十六条、第四十七条第一款、第三款、第八十二条第一款，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条之规定，判决如下： 一、被告贺州市平桂区黄田广裕电器经营部应支付原告张钦解除劳动关系经济补偿金3091.67元; 二、被告贺州市平桂区黄田广裕电器经营部应支付原告张钦未签订书面劳动合同二倍工资差额19537元; 三、驳回原告张钦的其他诉讼请求。 案件受理费10元（原告已预交），由原告张钦负担。 上述应付款项，债务人应在本判决生效之日起十日内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于贺州市中级人民法院。 审判员  蒋又生 二〇一九年九月二日 书记员  粟振凌