河南省叶县人民法院民 事 判 决 书（2019)豫0422民初1633号原告:刘磊，男，1984年4月11日出生，汉族，住河南省项城市。委托诉讼代理人：王艳娟，河南天基律师事务所律师。委托诉讼代理人：王琮喻，河南天基律师事务所实习律师。被告:平顶山幸福房地产开发有限公司，住所地：叶县叶廉路东段龙祥花园16栋楼7-9号，统一社会信用代码：914104220794072240。法定代表人:张文军。被告:郭中华，男，1972年4月4日出生，汉族，住河南省驻马店市驿城区。原告刘磊与被告平顶山幸福房地产开发有限公司（以下简称幸福房地产公司）、郭中华建设工程合同纠纷一案，本院于2019年5月6日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月13日公开开庭进行了审理。原告刘磊的委托诉讼代理人王艳娟、王琮喻到庭参加诉讼，被告幸福房地产公司、郭中华经本院传票传唤未到庭参见诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。刘磊向本院提出诉讼请求:1.依法判令二被告向刘磊退还合同履约保证金500000元人民币，并支付利息185000元人民币（自2017年8月18日起暂计至2019年4月30日，连续计算至实际清偿之日)；2.依法判令幸福房地产公司向刘磊赔偿损失12185元人民币；3.本案诉讼费由二被告承担。事实与理由:2017年8月14曰，刘磊与幸福房地产公司签订《建筑工程施工分包合问》，约定由刘磊承包叶县文化广场升级改造防水工程。合同签订后,刘磊依约向幸福房地产公司分两次交纳500000元合同履约保证金，但幸福房地产公司一直不通知刘磊进场开工。后双方签订《防水工程补充协议》，约定若幸福房地产公司无法保证刘磊在2018年1月30日前进场施工,刘磊有权直接要求幸福房地产公司退还所交保证金并承担损失。幸福房地产公司在约定时间内一直没通知刘磊进场开工,便承诺尽快退还合同履约保证金给刘磊，并还按月利率两分向刘磊支付利息直至退还全部保证金。刘磊向幸福房地产公司索要多次，幸福房地产公司迟迟不予退还合同履约保证金。2018年12月30日,郭中华向刘磊承诺退还保证金并书面认可利息约定。因此，刘磊为维护其合法权益，特依照相关法律诉至法院，请依法支持刘磊的诉讼请求。幸福房地产公司、郭中华在法定期间内均未向本院提交答辩意见。本院经审理认定事实如下：2017年8月14日，刘磊与幸福房地产公司签订《建筑工程施工分包合同》约定：“叶县文化广场改造工程防水分项工程分包给刘磊，合同履约保证金为500000元。”2017年8月18日刘磊向郭中华转款250000元，2017年11月21日刘磊向郭中华转款200000元，2017年11月23日刘磊向郭中华转款50000元。2017年8月18日收条一份载明：“收条今收到刘磊叶县文化广场改造工程防水项目保证金贰拾伍元整（250000），收款人：郭中华，2017.8.18号加盖有幸福房地产公司印章。”2017年11月21日收条一份载明：“收条今收到刘磊防水保证金贰拾伍万元整（250000）收款人：郭中华，2017.11.21加盖有幸福房地产公司印章。”2017年12月26日，刘磊与幸福房地产公司签订《防水工程补充协议》第5条约定：“在2018年1月30日前不能进场施工，刘磊有权直接要求幸福房地产公司退还所交保证金和因此所产生的费用及所交保证金期限内的收益，不低于保证金总额的2%的收益。”2018年12月30日，郭中华向刘磊出具欠条一份，载明：“欠条今欠刘磊交平顶山叶县文化广场改造项目防水保证金两笔500000元，按合同条款约定，未按时开工，拖延所产生的利息两笔（16个月+13个月）合计利息145000元（壹拾肆万伍仟元整）欠款人：郭中华，身份号：，电话：131××××3333,2018年12月30日。”本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”刘磊与幸福房地产公司签订的《建筑工程施工分包合同》和《防水工程补充协议》,由于刘磊未取得建筑施工资质,故该《建筑工程施工分包合同》和《防水工程补充协议》无效。根据《中华人民共和合同法》第五十八条的规定:“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”故对刘磊要求幸福房地产公司退还500000元保证金的诉讼请求,本院予以支持。关于履约保证金的利息,幸福房地产公司占用刘磊资金,应当支付刘磊利息损失,但因刘磊有意挂靠河南省非凡防水防腐工程有限公司承建该工程,其作为个人无承建工程资质,对《建筑工程施工分包合同》和《防水工程补充协议》的无效有过错,故根据各自的过错程度,本院确定利息自起诉之日起即2019年5月6日起按照年利率3%计算至履行完毕之日止。关于损失问题，因刘磊存在过错且无法律依据，本院不予支持。郭中华作为幸福房地产公司的股东，向刘磊出具欠条，说明郭中华愿意承担向刘磊返还保证金的义务。因此，郭中华应向刘磊承担退还保证金的责任。郭中华在欠条中载明，因未按时开工，自愿承担拖延所产生的利息两笔（16个月+13个月）合计利息145000元。郭中华与刘磊的微信聊天记录中也显示2019年1月至3月的利息30000元，即以500000元本金为基数，按月息2分计算。郭中华对刘磊的利息承诺不违反法律规定，本院予以认定。故郭中华应向刘磊支付截止至2019年4月30日前的利息，共计185000元。2019年5月1日后的利息按年利率24%计算至履行完毕之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告郭中华于本判决发生法律效力之日起七日内偿还原告刘磊保证金500000元及2019年4月30日之前的利息185000元，在偿还上述款项的同时，还应支付以500000元为基数，自2019年5月1日起按照年利率24%计算至履行完毕之日止的利息；二、被告平顶山幸福房地产开发有限公司在上述保证金500000元及相应利息（以500000元为基数，按照年利率3%自2019年5月6日起计算至履行完毕之日止）范围内承担共同清偿责任；三、驳回原告刘磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10772元,由被告平顶山幸福房地产开发有限公司、郭中华负担7729元，被告郭中华负担2860元，原告刘磊负担183元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省平顶山市中级人民法院。审 判 长  修军旗审 判 员  刘振涛人民陪审员  黄跃丽二〇一九年九月二十日书 记 员  朱泉霖附法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。