广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤04民终2363号上诉人（原审被告）：深圳鹏润建设集团有限公司，住所地：深圳市罗湖区。法定代表人：袁华亮。委托诉讼代理人：刘绍声，广东权晔律师事务所律师。委托诉讼代理人：谢明君，广东权晔律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：刘洪辉，男，汉族，1960年12月27日出生，住江西省丰城市。委托诉讼代理人：黄敬红，广东海鸥律师事务所律师。上诉人深圳鹏润建设集团有限公司（以下简称鹏润公司）因与被上诉人刘洪辉提供劳务者受害责任纠纷一案，不服广东省珠海横琴新区人民法院作出的（2019）粤0491民初482号民事判决，向本院提出上诉，本院受理后，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。鹏润公司上诉请求：一、判令撤销（2019）粤0491民初482号民事判决书，并依法改判鹏润公司无需向刘洪辉支付赔偿款人民币134027.85元；二、判令本案全部诉讼费用由刘洪辉承担。事实与理由：一、一审法院事实认定不清，刘洪辉所受伤害并非在完成鹏润公司交办的工作任务时造成。刘洪辉提交的证据材料无法证明刘洪辉是受鹏润公司指派接受鹏润公司指令在工作时间和指定的工作地点完成鹏润公司交办的工作任务而造成的伤害；并且刘洪辉曾自称因交通意外造成的案涉损伤而向鹏润公司索要经济补助。故此，刘洪辉所受损害与鹏润公司指派工作不具有关联性，请求法院驳回刘洪辉的诉讼请求。二、即使法院坚持认定刘洪辉系在鹏润公司完成鹏润公司工作任务时受伤，鹏润公司认为刘洪辉伤残等级鉴定有误，应为十级，并且法院支持刘洪辉主张的部分赔偿项目金额过高。（一）刘洪辉委托的司法鉴定机构未经双方合意选择，不应作为认定伤残赔偿依据；其次，对照刘洪辉的受伤情况，广东正光法医临床司法鉴定所对刘洪辉伤残等级认定过高。（二）鹏润公司认为一审法院支持刘洪辉每天的误工费为150元，并且累计计算住院期间98天是有误的。误工费总额应以刘洪辉月平均工资计算误工月数，一审法院按日计算误工费明显加重鹏润公司义务；并且刘洪辉未提供任何证据证明其每日工资为150元计算误工费，而应以珠海市最低工资标准1720/月计算。（三）鹏润公司认为一审法院支持刘洪辉每天的护理费数额过高，根据刘洪辉的受伤情况，应以最低护理标准计算护理费用。综上所述，刘洪辉受伤并非在完成鹏润公司工作任务时造成；即使法院认定刘洪辉是在提供劳务时致损，一审法院所支持的金额也过高，应依法予以调整。因此，请二审法院依法改判，维护鹏润公司的合法权益。被上诉人刘洪辉答辩称：一、一审查明的事实和认定均正确，不认可上诉状所称的事实与理由。鹏润公司称刘洪辉曾因交通意外造成损伤，是公司虚构的。刘洪辉从未发生过交通意外，是在工地工作时受伤了。对于鹏润公司提出的赔偿误工费过高，没有依据。二、一审阶段第二次开庭的笔录上记载“审判员问鹏润公司，当时是谁报保险的？公司代理人确认是公司刘经理报案。”三、一审判决书第4页中间段，一审法院查明2018年8月3日刘先生用他的手机号向中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司报案，报案经过也有记载，写明“工人工地受伤”，充分证明刘洪辉是在工地受伤的。鹏润公司的上诉事实和理由没有依据。刘洪辉向一审法院提出如下诉讼请求：一、请求判令鹏润公司赔偿刘洪辉残疾赔偿金63120元（15780*20年*20%），精神抚慰金10000元、误工费14700元[150元×98天（2018年8月3日至2018年11月9日共98天）]、住院伙食补助费9800元（100元／天×98天）、医疗费差额1224.35元（44782.05元+442.3元-已付44000元）、拐杖费93.5元、护理费14700元（150元／天×98天）、伤残等级鉴定费2000元、后续治疗费15000元、后续治疗评定费1390元、营养费3000元。二、请求判令鹏润公司承担本案的诉讼费用。一审法院认定的事实：2018年8月3日，刘洪辉入住珠海仁和骨伤医院，入院小结记载患者自述2018年8月3日下午15:00左右在中海名钻9栋403室装修房间时因梯子断裂，不慎从2米处摔下，左足根部着地，所及出现左足疼痛、畸形、活动受限。2018年11月9日出院。《出院小结》记载刘洪辉为左跟骨粉碎性骨折，出院医嘱为：1.注意休息，患肢禁负重，2周后门诊复查、拍片，门诊随诊，视骨折愈合情况决定患肢具体负重时间，适当患肢功能锻炼，避免外伤，必要时康复治疗，不适随诊。2018年11月9日，珠海仁和骨伤医院出具《疾病诊断证明书》，处理建议记载：1.住院期间陪护1人；2.注意休息，患肢禁负重，2周后门诊复查、拍片，门诊随诊，视骨折愈合情况决定患肢具体负重时间，加强营养；3.适当患肢功能锻炼，避免外伤，必要时康复治疗；4.避免外伤，不适随诊。2018年8月12日，珠海仁和骨伤医院开具发票一张，购买方为刘洪辉，货物或对应劳务、服务名称为放射费，金额为442.30元。2018年11月9日，珠海仁和骨伤医院开具发票一张，购买方为刘洪辉，货物或对应劳务、服务名称为护理费、诊疗费、床位费、西成药、中成药、检查费、化验费，金额为44782.05元。2018年11月9日，珠海仁和骨伤医院开具发票一张，购买方为刘洪辉，货物或对应劳务、服务名称为材料费，金额为93.50元。2018年11月20日，广东正光法医临床司法鉴定所出具一份《司法鉴定意见书》，鉴定意见为被鉴定人刘洪辉的伤残等级评定为九级。2018年11月22日，广东正光法医临床司法鉴定所开具发票一张，购买方为刘洪辉，货物或对应劳务、服务名称为鉴定费，金额为2000元。2019年1月24日，广东正光法医临床司法鉴定所出具一份《司法鉴定意见书》，鉴定意见为被鉴定人刘洪辉左跟骨钢板螺钉内固定装置拆除的后续治疗费约需人民币壹万伍仟元。2019年1月25日，广东正光法医临床司法鉴定所开具发票一张，购买方为刘洪辉，货物或对应劳务、服务名称为鉴定费，金额为1390元。2018年6月21日，钟小花向刘洪辉转账1800.00元；2018年7月31日，钟小花向刘洪辉转账3150.00元；2018年10月12日，钟小花向刘洪辉转账三笔，分别为4500.00元、1500.00元、4500.00元；2018年12月13日，深圳鹏润建筑公司向刘洪辉转存450元。在2019年4月15日的庭审中，刘洪辉主张上述款项为鹏润公司向刘洪辉支付的工资，鹏润公司委托诉讼代理人对此表示不清楚。一审法院责令鹏润公司在庭后一周内核实并书面回复一审法院上述转款是否为鹏润公司向刘洪辉支付工资的行为，并告知鹏润公司如果鹏润公司不答复或者逾期回复的，一审法院将采纳刘洪辉主张。鹏润公司未向一审法院提交书面回复意见。在当日的庭审中，一审法院责令鹏润公司在庭后一周内核实并书面回复一审法院珠海市香洲区横琴镇中海名钻花园是否为鹏润公司方的工地，并告知鹏润公司如果鹏润公司不答复或者逾期回复的，一审法院将采纳刘洪辉主张。鹏润公司未向一审法院提交书面回复意见。一审法院另查明，2018年8月3日，刘先生用号码为159××××7172的手机向中国人民财产保险股份有限公司深圳市分公司报案，出险地点为：广东省珠海市香洲区横琴镇中海名钻花园，出险经过记载：刘洪辉、工人意外受伤、左脚。该保单对应被保险人为深圳鹏润建筑公司。一审法院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条第二款规定，对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。在本案中，刘洪辉称鹏润公司曾通过钟小红和鹏润公司账户向刘洪辉转账支付工资以及刘洪辉受伤的广东省珠海市香洲区横琴镇中海名钻花园为鹏润公司的工地，对于刘洪辉陈述的这两项事实，鹏润公司代理人在庭审中未予承认也未否认，在一审法院指定期限责令鹏润公司书面回复的情况下，鹏润公司依旧未予回复，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条第二款之规定，一审法院视为鹏润公司认可刘洪辉的陈述，一审法院据此确认刘洪辉为鹏润公司雇员且刘洪辉系在鹏润公司工地受伤，也即刘洪辉是因从事雇佣活动而受伤。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。由于刘洪辉是为鹏润公司从事雇佣活动而受伤，刘洪辉有权要求鹏润公司承担赔偿责任。对于刘洪辉可主张的各项赔偿项目及金额，一审法院按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条分析如下：1.医疗费，刘洪辉因受伤住院，医疗费是必须支出的合理费用，刘洪辉提供了医疗费发票，一审法院根据医疗费发票计算出医疗费总额为45224.35元（44782.05+442.30元），刘洪辉自认鹏润公司已付44000.00元，故刘洪辉可主张的医疗费为1224.35元；2.残疾赔偿金，从鉴定意见来看，刘洪辉因伤致残（九级），刘洪辉主张按农村标准计算，一审法院予以确认，据此计算出刘洪辉可主张的残疾赔偿金金额为63120.00元（15780.00×20×20%）；3.精神抚慰金，一审法院根据刘洪辉受伤情况及伤残等级等，酌情确定刘洪辉可主张的精神抚慰金为10000.00元；4.误工费，刘洪辉因伤住院，故刘洪辉有权主张住院期间的误工费，对于这部分误工费，一审法院计算误工费为14700.00元（150.00元/天×98天）；5.住院伙食补助费，刘洪辉因伤住院98天，刘洪辉可主张的这部分费用为9800.00元（100.00元/天×98天）；6.拐杖费，刘洪辉因伤导致左跟骨粉碎性骨折，使用拐杖配合患肢恢复亦属正常，故一审法院对刘洪辉主张的拐杖费93.50元予以支持；7.护理费，珠海仁和骨伤医院出具的《疾病诊断证明书》载明刘洪辉住院期间陪护1人，一审法院根据刘洪辉伤情酌情确定刘洪辉可主张的护理费为14700.00元（150.00元/天×98天）；8.后续治疗费，一审法院根据广东正光法医临床司法鉴定所出具的《司法鉴定意见书》，确定这部分费用为15000.00元；9.鉴定费，鉴定费是刘洪辉为确定伤残等级以及后续治疗费所支出的费用，属于合理的、必要的开支，对于刘洪辉主张的鉴定费3390.00元（2000.00+1390.00）一审法院予以支持；10.营养费，珠海仁和骨伤医院出具的《疾病诊断证明书》载明刘洪辉需加强营养，一审法院根据刘洪辉伤残情况，酌情确定营养费为2000.00元。以上各项费用共计人民币134027.85元。综上所述，刘洪辉的诉讼请求部分有理，一审法院予以部分支持。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条规定，一审法院判决如下：一、鹏润公司于判决生效之日起十五日内向刘洪辉支付赔偿款人民币134027.85元；二、驳回刘洪辉其他诉讼请求。一审案件受理费人民币1500.28元，由刘洪辉负担人民币10.28元，深圳鹏润建设集团有限公司负担人民币1490.00元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。二审期间，双方当事人没有提交新证据。针对鹏润公司的上诉请求，本院综合评述如下：一、关于刘洪辉是否是在完成鹏润公司交办的工作任务时受伤的问题。刘洪辉称鹏润公司曾通过钟小红和鹏润公司账户向刘洪辉转账支付工资以及刘洪辉受伤的地点广东省珠海市香洲区横琴镇中海名钻花园为鹏润公司的工地，对于刘洪辉陈述的这两项事实，鹏润公司代理人在庭审中未予承认也未否认，在一审法院指定期限责令鹏润公司书面回复的情况下，鹏润公司依旧未予回复，一审依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第八条第二款之规定，视为鹏润公司认可刘洪辉的陈述，据此确认刘洪辉为鹏润公司雇员且刘洪辉系在鹏润公司工地受伤符合法律规定，本院予以维持。二、关于伤残等级、误工费和护理费问题。广东正光法医临床司法鉴定所对刘洪辉伤残等级所作的鉴定为有效鉴定，在没有反证的情况下，一审以此为依据并无不妥，本院予以维持。至于误工费和护理费，一审的处理都在合理范围内，本院也予以维持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。深圳鹏润建设集团有限公司的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2680元，由深圳鹏润建设集团有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  郭志俊审判员  谭炜杰审判员  李 灵二〇一九年九月三十日书记员  梁煜平