福建省罗源县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0123民初2097号 原告：罗源湾滨海新城置业有限责任公司，住所地罗源县罗源湾开发区江滨南路1号。 法定代表人：林锋，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：杨露萍，女，该公司职员。 委托诉讼代理人：张增强，福建融成律师事务所律师。 被告：于秀玉，女，1978年3月17日出生，汉族，住福建省罗源县。 原告罗源湾滨海新城置业有限责任公司与被告于秀玉商品房预售合同纠纷一案，本院于2019年7月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗源湾滨海新城置业有限责任公司（以下简称滨海公司）的委托诉讼代理人张增强到庭参加诉讼，被告于秀玉经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 滨海公司向本院提出诉讼请求：1．判决于秀玉给付滨海公司代其偿还的银行按揭款本金及利息合计63,528.73元；2．判决于秀玉按购房款10%向滨海公司支付违约金51,522.5元；3．判决于秀玉承担滨海公司因主张权利而损失的律师费5500元；4．判决于秀玉承担本案的诉讼费、财产保全费、公告费等全部费用。事实与理由：2014年1月3日，滨海公司与于秀玉签订了合同备案号为LY1401XJ000614的《商品房买卖合同》及补充协议，于秀玉以总价款515,225元购买罗源滨海新城罗泰苑第16幢201号房屋，建筑面积128.12m2，单价4021.43元/m2，购房合同约定合同签署当日于秀玉支付首付款155,225元，剩余款项360,000元通过银行或者公积金贷款方式支付。依据合同附件六《合同补充协议》第十一条第5款约定，买受人如果有任何导致银行追究出卖人保证责任人的行为（包括但不限于拖欠银行的月供款）导致出卖人作为担保人而承担担保责任的，均视为买受人违反本协议。自银行向出卖人发出承担担保责任通知书之日起或出卖人履行担保责任之日起7日内，买受人应按全部购房价款的百分之拾向出卖人支付违约金并赔偿出卖人因此遭受的损失（包括但不限于出卖人代买受人垫还银行贷款本息、担保费用、诉讼费、律师费、执行费等）。购房合同生效后，于秀玉向滨海公司支付了首期购房款155,225元。2014年6月30日，于秀玉向工商银行罗源支行贷款，工商银行罗源支行向于秀玉发放贷款360,000元，滨海公司就于秀玉的还款义务向工商银行罗源支行提供连带责任保证担保。但从2016年9月起，于秀玉就未按合同约定向工商银行罗源支行按期偿还贷款本息，自2016年9月1日起至2019年6月30日止，工商银行罗源支行先后13次向滨海公司扣收了于秀玉拖欠的贷款本息合计63,528.73元。滨海公司代于秀玉还款后，多次与于秀玉联系均未果。2018年4月30日，滨海公司向于秀玉寄送通知书，敦促于秀玉履行还款义务，要求于秀玉按照购房合同约定支付相应违约金。但时至今日，于秀玉仍未偿还滨海公司垫付的代偿款，其行为己构成违约。 于秀玉未作答辩。 本院经审理认定事实如下：滨海公司在罗源县开发罗源湾滨海新城楼盘，于秀玉购买罗泰苑第16幢2层201号房。2014年1月3日，双方签订《商品房买卖合同》（备案号：ＬＹ1401ＸＪ000614，合同约定商品房单价4021.43元／㎡，房屋建筑面积128.12㎡，总房价款515225元，付款方式为按揭贷款，首付款155225元，剩余房款360000元通过中国工商银行股份有限公司罗源支行（以下简称工商银行）贷款方式支付至滨海公司。2014年1月3日，于秀玉支付首付款155225元。2014年6月30日，于秀玉与工商银行签订《个人购房担保借款合同》。同日，工商银行将于秀玉申请的住房贷款360000元支付予滨海公司。自2014年7月30日起，于秀玉开始按月偿还按揭贷款。自2016年9月起，于秀玉未按照合同约定向工商银行缴纳按揭款，致使工商银行追究滨海公司阶段性连带保证责任，划扣滨海公司在工商银行开立的保证金账户，自2016年9月30日至2019年6月30日期间，滨海公司代于秀玉偿还按揭款本息合计63528.73元，分别为：2016年9月30日扣划1447.67元、2017年3月扣划4918.71元、2017年5月扣划4798.38元、2017年7月扣划4829.14元、2017年12月扣划2449.67元、2018年6月扣划15188.01元、2018年9月扣划7516.11元、2018年10月扣划2488.18元、2018年11月扣划2488.74元、2018年12月扣划2487.64元、2019年1月扣划4961.38元、2019年3月扣划4960.83元、2019年6月30日扣划4994.27元。上述垫付的金额包含于秀玉应还的本金、利息等。 《商品房买卖合同》附件六即补充协议第十一条第五款约定：“买受人如有任何导致银行追究出卖人保证责任的行为（包括但不限于拖欠银行的月供款）导致出卖人作为担保人而承担担保责任的，均视为买受人违反本协议。自银行向出卖人发出承担担保责任通知之日起或自出卖人履行保证责任之日起7日内，买受人应按全部购房价款的10%向出卖人支付违约金并赔偿出卖人因此所遭受的损失（包括但不限于出卖人代买受人垫还银行的贷款本息、担保费用、诉讼费、律师费、执行费等）。如累计达三期（含三期）以上的，出卖人有权单方解除合同，并自应退还给买受人的款项中（款项为本合同原房款）直接扣除违约金，出卖人的损失以及出卖人履行担保责任代替买受人偿还的按揭款等各种买受人应支付给出卖人的款项；房款不足抵扣的，买受人应于收到出卖人通知后7日内补足。” 本院认为，滨海公司与于秀玉之间签订的商品房买卖合同合法有效，对当事人均具有约束力。本案诉争不动产尚未办理不动产权属证书，开发商滨海公司依约向贷款人工商银行承担阶段性保证责任，保证事项为买受人于秀玉依约偿还按揭贷款，直至办理抵押登记。依据《中华人民共和国担保法》第三十一条和《商品房买卖合同》补充协议，滨海公司代于秀玉承担阶段性保证责任后，有权向于秀玉追偿。综上，于秀玉应当返还滨海公司自2016年9月30日至2019年6月30日期间代垫的按揭款本息合计63,528.73元。 关于滨海公司主张的违约金问题，首先，对违约金的裁判，以尊重当事人的意思自治为原则，兼顾公平。本案违约金约定具体明确，鉴于于秀玉违约在先，有悖于诚实信用原则，故对于秀玉的违约行为，法律可非难程度较高。其次，依据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，法院调整违约金以当事人主张为前提，于秀玉未到庭参加诉讼，也未提交答辩状主张调整违约金，故本院不再对“违约金数额是否超限”进行审查。合同约定因于秀玉逾期还贷，导致滨海公司向工商银行承担保证责任的，于秀玉应当向滨海公司支付违约金以及因违约行为所致的损失，违约金计算方式为购房价款总额的10%，即51,522.5元（515,225元×10%）。本合同签订之时，双方即约定违约金计算方式及数额，当事人在订立合同时均可预见或者应当预见因违反合同所致的后果，符合《中华人民共和国合同法》第一百一十三条规定的“合理预见规则”，故违约金的约定应当予以尊重，即尊重当事人的契约自由和意思自治。 关于滨海公司要求本案律师费由于秀玉承担的诉请，双方在合同中明确约定，因买受人拖欠银行的月供款导致出卖人作为担保人而承担担保责任的，应赔偿出卖人因此所遭受的律师费损失，同时,滨海公司也提交了委托代理合同及律师费支付发票予以证实,故对于滨海公司的该项诉讼请求,予以支持。于秀玉经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权利，依法缺席审理和判决。 依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十九条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、于秀玉应于本判决生效之日起十日内支付罗源湾滨海新城置业有限责任公司自2016年9月30日至2019年6月30日期间的代垫款本息63,528.73元； 二、于秀玉应于本判决生效之日起十日内支付罗源湾滨海新城置业有限责任公司违约金51,522.5元； 三、于秀玉应于本判决生效之日起十日内支付罗源湾滨海新城置业有限责任公司律师费5500元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2711元，减半收取计1355.5元，由于秀玉负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福州市中级人民法院。 审判员  陈勇勤 二〇一九年九月十一日 法官助理邱晟恩 书记员潘靖雯 附：本案适用的主要法律条文及执行申请提示 《中华人民共和国民法总则》 第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 执行申请提示 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。