广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤20民终4090号上诉人（原审被告）：中山市通大房地产有限公司，住所地广东省中山市三角镇旭日领裕园130卡（增设1处经营场所，具体为中山市东区起湾道38号永怡商城四层B区402卡之六）（一照多址），统一社会信用代码914420007783156010。法定代表人：孙通文，该公司执行董事。委托诉讼代理人：王翠琴，女，该公司法务人员。被上诉人（原审原告）：徐文彬，男，1987年1月2日出生，汉族，住广东省大埔县。委托诉讼代理人：熊飞，广东道高律师事务所律师。上诉人中山市通大房地产有限公司（以下简称通大公司）因与被上诉人徐文彬商品房预售合同纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2018）粤2072民初15592号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月18日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人通大公司上诉请求：撤销一审判决，并依法改判。事实与理由：一、一审认定通大公司逾期交房有误。徐文彬申请提前收楼，并同意在通大公司未取得竣工验收备案登记证的情况下收楼，是对其自身权利的处分。通大公司在合同约定的期限内通过电话等形式多次告知徐文彬可以办理收楼手续，后徐文彬未及时办理，通大公司于2015年10月28日再次按徐文彬在商品房买卖合同中留存的地址及联系方式向徐文彬寄送了催收楼通知书，再次通知徐文彬办理收楼手续。根据买卖合同附件六合同补充协议第四条第1点、第4点和第八条第5点、第6点的约定，视为通大公司已向徐文彬交付了涉案房屋。一审法院认为涉案商品房未取得建设工程竣工验收备案登记证，不认可通大公司已依约交付涉案房屋，与事实不符。二、一审对诉讼时效的认定有误。即使适用三年诉讼时效的规定，徐文彬应于2018年10月30日前向法院提起诉讼或以其他方式向通大公司主张逾期交房违约金的权利，而徐文彬并未于前述日期前主张权利，故徐文彬的诉求早已超过了三年的时效期间，不应再受法律保护。徐文彬于2018年12月4日提起诉讼，一审法院支持了徐文彬自2018年12月1日起要求计付的逾期交房违约金于法不符。被上诉人徐文彬辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。徐文彬向一审法院起诉请求：判令通大公司向徐文彬支付迟延交楼违约金（以购房款485000元为本金，按每日0.01%，自2015年12月1日起计至徐文彬收楼之日，即计至2016年1月17日止为2279.5元）。一审法院认定事实：2013年8月9日，徐文彬（买受人）与通大公司（出卖人）签订了《中山市商品房买卖合同》（含附件六合同补充协议），徐文彬购买通大公司所有的位于中山市××镇旭日××房，房价款为485000元；付款方式为银行按揭方式，其中现金185000元约定付款时间为2013年8月9日，商业贷款300000元的约定付款时间为2013年9月9日。商品房合同第八条交付期限约定：“出卖人应当在2015年10月30日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，在当地建设行政主管部门办理工程竣工验收备案手续，取得《中山市建设工程竣工验收备案登记证》，并将符合本合同约定的商品房交付买受人使用；但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起60日内告知买受人的；2、买受人未付清购房款或其他应付款项或其他非出卖人所能控制的原因，因罢工或雨天（一天内下雨量达50毫米或以上，视为对施工单位造成无法正常施工）等恶劣天气以及停水、咸潮、停电、封路等造成施工单位无法正常施工的；3、因政府机关行政行为，或出卖人在合理时间内已将申请验收的所有文件递交各有关部门办理验收，而有关政府因工作安排未能及时办理，或政府部门对验收、市政配套、安装之延误及政策法规发生变化，导致出卖人无法按时交付商品房的；第九条出卖人逾期交房的违约责任约定“出卖人如未能按本合同和补充协议规定的期限交房，则自本合同和补充协议约定的最后交房期限的第二日起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之一的违约金；出卖人承担逾期交房的违约金累计总额最高不超过该商品房总房价款的1%”；附件六《合同补充协议》第四条关于该商品房的交付（对买卖合同第十一条的补充）第1点，买卖双方同意买受人未收到交付通知的，则以买卖合同约定交付期限届满当日为交付时间，以房屋所在地为交付地点，买受人应于买卖合同约定交付期限届满当日自行到出卖人处办理收楼手续，若买受人超过买卖合同约定交楼期30天，仍未办理交收楼手续，则视同已进行验收交接，且房屋毁损、灭失的风险转移于买受人承担，并开始起计房屋的保修期及物业管理费，此外由此产生的一切不利后果均由买卖人承担；第3点，该商品房在交付使用时只要符合买卖合同第八条约定的条件，买受人应无条件收楼并办理交接手续，同时该商品房保修期开始起算。如果该商品房有未妥善之处或存在属工程保修范围的质量问题，买受人有权要求修补，由出卖人按实情负责修补、保修或给予合理解决，买受人不得藉此拒绝收楼，买受人不得以该商品房有未妥善之处或存在属工程保修范围的质量问题为由拒绝收楼或拒绝办理交付手续或拒绝缴交物业管理费、专项维系资金等相关费用。买受人不接收时，出卖人不承担买卖合同第九条约定的逾期交楼责任；第十一条、关于补充协议的效力（对买卖合同第二十条的补充），本补充协议为《中山市商品房买卖合同》不可分割之部分，是双方的真实意思表示，是买卖合同的有效组成部分。买受人在签署本补充协议时对双方各自权利、义务清楚明白，并愿意按照本补充协议严格执行。若买卖合同与本补充协议有抵触的，以本补充协议为准……《中山市商品房买卖合同》中就前述条款以黑体、下划线等方式提示。合同及补充协议签订后，徐文彬向通大公司支付购房款485000元。通大公司现称其于2015年10月28日向徐文彬在买卖合同中留存的地址寄发收楼通知书，按买卖合同约定，应视为通大公司已交付涉案楼房。徐文彬则认为其于2016年1月17日办理收楼手续，但通大公司尚未取得涉案楼房的《中山市建设工程竣工验收备案登记证》，即涉案楼房不具备交付使用的条件，故其有权要求通大公司承担相应违约责任。双方就涉案房地产是否存在逾期交付等问题未能达成一致意见，徐文彬遂于2018年12月4日诉至一审法院，请求判如所请。一审法院认为，《中山市商品房买卖合同》及附件六《补充协议》经徐文彬与通大公司签字盖章确认，系双方当事人真实意思表示，主要条款内容不违反法律及行政法规的强制性规定，应属合法有效，双方当事人应恪守履行合同义务。关于逾期交楼违约金计算问题。商品房买卖合同约定出卖人应当在2015年10月30日前向买受人交付取得《中山市建设工程竣工验收备案登记证》并符合合同约定的商品房，虽然通大公司辩称其于2015年10月28日向徐文彬留存地址寄送收楼通知书，但涉案商品房仍未取得建设工程竣工验收备案登记证，亦不具备合同所约定的交楼前提条件，故即使通大公司已向买受人寄发收楼通知书等亦不能认定其具备交楼条件，买受人徐文彬有权拒收而不构成违约。虽然涉案商品房至今尚未取得《中山市建设工程竣工验收备案登记证》，通大公司亦无法提供其他证据证实商品房符合法定或约定的交楼条件，但徐文彬在知晓上述情况下已于2016年1月17日收楼，故徐文彬现有权要求通大公司计付自2015年12月1日至2016年1月17日期间的逾期交楼违约金。本案所涉逾期交楼违约金自2015年12月1日起按日计付，徐文彬于2018年12月4日提起诉讼，《中华人民共和国民法总则》于2017年10月1日施行，依照《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第一条、第二条、第三条的规定，上述期间所发生的逾期交楼违约金未超过诉讼时效，故对通大公司关于诉讼时效的抗辩，一审法院不予支持。商品房买卖合同第九条约定“出卖人如未能按合同和补充协议约定的期限交房，则自本合同和补充协议约定的最后交房期限的第二日起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交房价款0.01%的违约金；若逾期超过360日仍未能交付商品房的，则买受人有权解除合同。出卖人承担逾期交房的违约金累计总额最高不超过该商品房总房价款的1%”，徐文彬认为前述条款造成徐文彬遭受实际损失远高于违约金；通大公司则称前述条款为双方真实意思表示，双方应严格按合同约定履行。一审法院认为，商品房买卖合同及补充协议由通大公司提供格式文本及条款，通大公司亦对前述条款以黑体加下划线方式提醒买受人，徐文彬签订合同后至今未就合同或有关条款请求人民法院变更或撤销，故商品房买卖合同关于自逾期之日起以已付房价为基数按每日0.01%的标准计算的违约金对双方均发生约束力。同时，商品房买卖合同虽订明违约金累计总额最高不超过总房价的1%，但该约定实质上免除通大公司怠于履行交付商品房应负的长期违约责任，造成双方权利义务明显不对等，故逾期交楼违约金不应设置前述最高限额。综上，通大公司应向徐文彬支付2015年12月1日至2016年1月17日期间逾期交楼违约金2279.5元（485000元×0.01%×47天）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第四十一条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十八条，《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第一条、第二条、第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：通大公司于一审判决生效之日立即向徐文彬支付自2015年12月1日起至2016年1月17日止的逾期交楼违约金2279.5元。如果通大公司未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费50元，减半收取25元，由通大公司负担（该款已由徐文彬预交，一审法院不另收退，通大公司于一审判决发生法律效力之日起三日内支付给徐文彬）。上诉人通大公司与被上诉人徐文彬在本案二审期间均未提交新证据。一审查明的基本事实清楚，本院予以确认。本院另查明：通大公司向徐文彬交付涉案商品房时没有取得中山市建设工程竣工验收备案登记证。二审庭审时，通大公司陈述至今仍没有取得涉案商品房的中山市建设工程竣工验收备案登记证。本院认为，本案为商品房预售合同纠纷。徐文彬与通大公司签订的中山市商品房买卖合同依法有效，合同条款对双方具有法律效力。针对通大公司的上诉理由，本案二审争议的主要焦点有二：一是通大公司是否存在逾期交房的违约行为；二是一审法院认定的诉讼时效是否有误。关于焦点一。通大公司上诉称在合同约定的收楼期限内多次以电话等形式多次告知徐文彬可以办理收楼手续，并在2015年10月28日向徐文彬邮寄了催收楼通知书，但徐文彬均未办理收楼手续，其公司不存在逾期交房的违行约为。一方面，通大公司并未举证证明其在合同约定的期限内有通知徐文彬办理收楼手续，通大公司应承担举证不能的不利法律后果。另一方面，即使通大公司主张的通知收楼属实，然而依通大公司与徐文彬在商品房买卖合同中的约定，通大公司须在2015年10月30日前将取得中山市建设工程竣工验收备案登记证的涉案商品房交付给徐文彬，但是通大公司在2015年10月30日前以及在2015年10月28日前并未取得涉案商品房的中山市建设工程竣工验收备案登记证，徐文彬有权以通大公司并不具备交付条件而拒绝收楼，在不具备交付条件的情况下，通大公司的通知收楼并不对徐文彬发生效力，不能视为通大公司已履行交楼义务。通大公司未能在2015年10月30日前向徐文彬交付符合合同约定条件的商品房，通大公司构成逾期交房违约行为。关于焦点二。通大公司应在2015年10月30日前向徐文彬交付涉案商品房，通大公司逾期交房，徐文彬在2015年10月31日应知晓自身的权利受到侵害，徐文彬主张通大公司承担逾期交房违约金的诉讼时效应自2015年10月31日开始起算。《中华人民共和国民法总则》在2017年10月1日起施行，依照《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第二条关于“民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持”之规定，徐文彬主张通大公司承担逾期交房违约金的诉讼时效应为三年。而通大公司承担逾期交房违约金是按日计算，每日均产生一个独立的债权，徐文彬是于2018年12月4日提起本案诉讼，故徐文彬诉求通大公司承担2015年12月1日至2015年12月4日的逾期交房违约金已超过三年诉讼时效，一审法院认定徐文彬的诉求均未过诉讼时效，通大公司应自2015年12月1日开始向徐文彬支付逾期交房违约金不当，本院对此予以纠正，本院纠正为通大公司应向徐文彬支付2015年12月5日至2016年1月17日期间逾期交房违约金2085.5元（485000元×0.01%×43天）。对于未上诉的其他事宜，本院在二审中依法不予审理。综上所述，通大公司的上诉理由部分成立，本院对其合理部分予以支持，对其不合理部分予以驳回；一审判决认定事实清楚、但处理结果不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《最高人民法院关于适用诉讼时效制度若干问题的解释》第二条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销广东省中山市第二人民法院（2018）粤2072民初15592号民事判决；二、上诉人中山市通大房地产有限公司于本判决生效之日起三日内向被上诉人徐文彬支付逾期交房违约金2085.5元；三、驳回被上诉人徐文彬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行上述债务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费50元，减半收取25元（徐文彬已预交），由上诉人中山市通大房地产有限公司负担23元，被上诉人徐文彬负担2元；二审案件受理费50元（中山市通大房地产有限公司已预交），由上诉人中山市通大房地产有限公司负担46元，被上诉人徐文彬负担4元。经抵扣双方负担一、二审案件受理费，上诉人中山市通大房地产有限公司于本判决生效之日起三日内迳付予被上诉人徐文彬19元。本判决为终审判决。审判长  牛庆利审判员  吴碧英审判员  马燕清二〇一九年九月十九日书记员  练慧琳