黑龙江省泰来县人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0224民初1488号原告：镇赉县保民乡宏达砖厂,住所地吉林省镇赉县。经营者：邵丛山，男，1950年2月5日出生，，住黑龙江省泰来县。委托诉讼代理人：陈健奎，男，1971年12月3日出生，泰来县建新法律服务所法律工作者，住泰来县。被告：江苏农垦盐城建设工程有限公司，（以下简称盐城建设工程公司），住所地江苏省。法定代表人：戴苏文，董事长。委托诉讼代理人：额尔敦巴根，内蒙古屹然律师事务所律师。委托诉讼代理人：戴建华，男，1981年10月2日出生，住北京市海淀区。被告：泰来县华盛房地产开发有限公司（以下简称华盛房地产公司），住所地泰来县泰来镇。法定代表人：李顺发，经理。委托诉讼代理人：臧庆玲，黑龙江东滢律师事务所律师（后辞去委托）。原告镇赉县保民乡宏达砖厂与被告江苏农垦盐城建设工程有限公司、泰来县华盛房地产开发有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月26日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈健奎，被告盐城建设工程公司的委托诉讼代理人额尔敦巴根、戴建华到庭参加诉讼，被告华盛房地产开发公司经传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。本案受理并向被告送达传票后，被告盐城建设工程公司在答辩期内提出管辖权异议，本院于2019年5月16日作出裁定，驳回盐城建设工程公司的管辖权异议；该被告不服提出上诉，齐齐哈尔市中级人民法院于2019年7月9日作出裁定，驳回上诉，维持原裁定。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告立即给付原告红砖款512200.00元（1576000块×0.0325元/块=512200.00元）；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由:2015年7月27日，原告与盐城建设工程公司齐齐哈尔分公司签订一份《协议书》，约定：乙方（原告）提供给甲方（盐城建设工程公司齐齐哈尔分公司）红砖建设锦绣华庭工程，甲方用锦绣华庭住宅楼换取乙方红砖，房子的具体位置和李顺发交谈；每块红砖定价为0.325元，数量共计约400万块，以砖票为证，以房换砖款项多退少补。经结算，被告欠原告红砖款512200.00元。原告多次找二被告协商解决，但到目前为止，被告既没有给付原告房屋，也没有给付货款，原告索要无果，诉至法院。因盐城建设工程公司齐齐哈尔分公司已注销，原告申请变更被告为江苏农垦盐城建设工程公司。被告盐城建设工程公司辩称：一、原告诉我公司主体不适格，原告起诉认定的公司名称是盐城建设工程公司齐齐哈尔分公司，但我公司从未在齐齐哈尔市设立任何分公司或子公司，是违法犯罪人张宝君等人私自设立，我公司已就此事向齐市公安机关报案，现处于侦查阶段；另外，即使该公司是合法设立，其也是独立于被告之外的法人，并在工商部门登记，原告应仅诉齐齐哈尔分公司，此事与我公司没有任何瓜葛和关系。二、合同内容不存在、不成立，原告仅凭一张协议就起诉，证据不足，合同是否履行存在异议，买卖关系不成立。三、齐市公安局刑事技术支队作出的《鉴定文书》显示，原告与齐市分公司签订的《协议书》上的公章与原始公章并非是同一枚公章，解天等人私刻公章，以盐城建设工程公司齐齐哈尔分公司的名义违法签订协议，已经构成犯罪，我公司已向公安机关报案，根据相关规定，民事案件涉及刑事犯罪，应中止审理，请求法院驳回原告的诉讼请求，同时中止审理。被告华盛房地产公司经传票传唤，未到庭参加诉讼，未作答辩。本案争议的焦点是：原告的诉讼主张是否成立，应由谁来承担给付货款的责任；盐城建设工程公司作为被告主体是否适格。原告为证明自己的主张，向法庭提交的证据及被告的质证意见如下：1、原、被告双方于2015年7月27日签订的《协议书》，证明盐城建设工程公司齐齐哈尔分公司在原告处购买红砖、华盛房地产公司提供担保的事实；被告盐城建设工程公司对该证据的真实性持有异议，主张经齐齐哈尔市公安局鉴定，盐城建设工程公司齐齐哈尔分公司盖章处的公章与工商行政管理部门留存的印章非同一枚印章，涉嫌私刻公章，所以《协议书》的真实性有问题；对原告拟证明的目的也持有异议，主张协议仅证明伪造的盐城建设工程公司齐齐哈尔分公司与原告签订了协议，并未经过被告授权，解天也不是齐市分公司的法定代表人，与盐城建设工程公司没有任何关联，《协议书》也未显示双方是否履行了协议。2、《欠据》两份，出具的时间分别是2015年10月28日和2017年5月12日，证明原告给二被告送红砖共计1576000块，每块0.325元，欠货款合计512200.00元；被告盐城建设工程公司对该证据的真实性持有异议，主张在欠据上盖章的是华盛房地产公司，与盐城建设工程公司无任何关系，齐齐哈尔分公司公司的流水账上也没有显示与锦绣华庭建设工程有任何资金往来。3、网络上打印的关于盐城建设工程公司齐齐哈尔分公司的相关资料，证明盐城建设工程公司于2011年10月21日设立了齐齐哈尔分公司，并办理了营业执照，2015年11月17日被撤销，原、被告之间签订协议是在2015年7月27日，在该分公司的营业期间，合法有效；被告盐城建设工程公司名下的分公司已经不存在，其民事责任能力消亡，不再具备诉讼主体资格，所以分公司的权利义务应由设立分公司的总公司来行使和承担，被告主体适格。被告盐城建设工程公司对该证据的真实性不持异议，但主张即使分公司注册成立，《协议书》中的印章与在工商机关的留存印章也非同一枚，而且解天也不是公司的法定代表人，对原告的证明目的不予认可。被告华盛房地产公司对以上证据未发表质证意见。被告盐城建设工程公司为证明自己的主张，向法庭提交的证据及原告的质证意见如下：1、齐齐哈尔市公安局刑事技术支队出具的《鉴定文书》，证明《协议书》中的印章与非法设立的分公司的印章不是同一枚印章，签订该协议并非分公司所为或授权；原告对该证据的真实性无异议，但主张该证据仅能证明两份枚印章不一致，不能证明分公司不存在或非法设立；被告在2012年就知道分公司非法设立，但直到2015年11月17日才撤销，说明被告对分公司是认可的；该《鉴定文书》与本案不具有关联性，不能作为证据使用。2、盐城建设工程公司调取的齐齐哈尔分公司的《营业执照》、《任命书》、《设立申请书》等资料，证明齐齐哈尔分公司的负责人是张宝君，《协议书》中的解天与齐齐哈尔分公司无任何关系，对《协议书》的内容不予认可；原告对以上证据的真实性没有异议，但主张盐城建设工程公司齐齐哈尔分公司为合法设立，被告提供的《设立申请书》上有盐城建设工程公司的盖章和法定代表人的签字，而解天在承揽锦绣华庭建设工程时，也必须向建设部门提供分公司的营业执照等资质证件才能通过审查，所以盐城建设工程公司是具备主体资格的。3、《印鉴样式》中戴苏文的签字，证明本人签字与《设立申请书》中的签字是不一样的，被告也在申请对《设立申请书》中的公司印章和笔迹进行鉴定；原告对证据的真实性及证明目的均有异议，主张证据是复印件，戴苏文三个字的书写方式与本案无关。被告华盛房地产公司未对以上证据发表质证意见，未向法庭提交证据。双方当事人对本案事实陈述均不一致。经审理，本院认定如下法律事实：2015年7月27日，原告（乙方）与江苏农垦盐城建设工程有限公司齐齐哈尔分公司（甲方）、被告华盛房地产开发公司签订了一份《协议书》，约定：原告提供给盐城建设工程公司齐齐哈尔分公司红砖，用于建设锦绣华庭工程，盐城建设工程公司齐齐哈尔分公司用锦绣华庭住宅楼换取原告红砖，房子的具体位置和李顺发（华盛房地产公司负责人）交谈；每块红砖定价为0.325元，数量共计约400万块，以砖票为证，以房换砖款项多退少补。《协议书》由原告、盐城建设工程公司齐齐哈尔分公司、华盛房地产公司分别在“乙方”、“甲方”和“开发公司负责人签字”处盖章，邵丛山、解天、李顺发分别在对应处签字。合同签订后，原告履行了向盐城建设工程公司齐齐哈尔分公司提供红砖的义务，经结算，共计欠原告红砖款512200.00元，2015年10月28日和2017年5月12日华盛房地产公司及李顺发分别给原告出具了欠据。原告找被告协商解决，被告既没有给付原告房屋，也没有给付货款，原告索要无果，诉至法院。因盐城建设工程公司齐齐哈尔市分公司已注销，原告申请变更被告为江苏农垦盐城建设工程公司。盐城建设工程公司主张解天私刻印章构成犯罪，向泰来县公安局报案，泰来县公安局立案，并于2019年8月5日向齐齐哈尔市公安局司法鉴定中心申请鉴定，2019年8月13日鉴定中心出具鉴定意见：检材（《协议书》）上甲方栏内的“江苏农垦盐城建设工程有限公司齐齐哈尔分公司”印文与样本上相同内容的印文不是同一枚印章盖印的。本院认为：原告与盐城建设工程公司齐齐哈尔分公司、被告华盛房地产公司之间订立的《协议书》自愿、合法、有效，三方应当依照合同约定行使权利，履行义务。原告按照合同约定履行了交付红砖的义务，相对方也应按合同约定履行给付房屋或货款的义务。《协议书》由三方达成，交付红砖的义务方为原告，给付房屋的义务主体虽表述为甲方（盐城建设工程公司齐齐哈尔分公司），但锦绣华庭房屋的原始产权人为华盛房地产公司，且约定了“具体房子的位置与李顺发交谈”，以砖票为准，多退少补，三方实质上赋予了华盛房地产公司在协议中履行给付房屋的法律地位。协议签订、原告履行了合同义务后，经找盐城建设工程公司齐齐哈尔分公司、解天及华盛房地产公司结算，华盛房地产公司和李顺发分别在两份欠据上签字、在2015年10月28日的欠据上盖章；李顺发是华盛房地产公司的法定代表人，其签字行为有权代表公司。华盛房地产公司在欠据中签章行为，完成了其在买卖合同中给付房屋或货款责任主体地位的最终确认。该地位的确立及履行责任的明确性，已经不会受盐城建设工程公司齐齐哈尔分公司的设立是否合法、公章的真伪所影响，解天是否构成私刻印章罪对本案民事事实并无妨碍，无需中止审理。华盛房地产公司理应履行给付房产的承诺，在其不能实际履行的情况下，原告变更请求，要求其给付货款理由正当，请求合理。《协议书》及欠据均未明确盐城建设工程公司齐齐哈尔分公司在合同中的义务，约定的由其给付房产具有不可实现性，华盛房地产公司参与订立协议，对履行合同义务作出承诺，并最终在欠据上签章确认，原告要求盐城建设工程公司齐齐哈尔分公司承担给付责任，并进一步变更被告为盐城建设工程公司，请求不成立，本院不予支持；原告要求被告华盛房地产公司承担给付货款的请求合理，证据充分，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百三十二条一款、第一百三十五条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、泰来县华盛房地产开发有限公司于判决生效后十日内给付镇赉县保民乡宏达砖厂红砖款512200.00元；二、驳回镇赉县保民乡宏达砖厂其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4461.00元，由泰来县华盛房地产开发有限公司负担，于判决生效后十日内给付镇赉县保民乡宏达砖厂。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于齐齐哈尔市中级人民法院。本判决生效后，当事人在规定的时限内不履行义务的，对方当事人可向本院申请执行。提出申请执行的期限为本判决规定的履行期限届满后次日起两年，逾期申请执行的，将承担不利的法律后果。审判员  丁长林二〇一九年九月十一日书记员  王蒙单