湖北省潜江市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂9005民初2021号原告：湖北厚仓物资有限公司，住所地湖北省武汉市东湖新技术开发区光谷大道117号武汉软件工程职业学院1号楼1327室017号。法定代表人：陈茂峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：黄汉民，湖北人本律师事务所律师。被告：湖北楚荣置业有限公司，住所地湖北省潜江市张金镇张金村创业园。法定代表人：郭记，该公司执行董事。被告：赵和平，男，1964年10月14日出生，汉族，自由职业者，住湖北省武汉市硚口区。委托诉讼代理人：肖卫贻，湖北阳阳律师事务所律师。原告湖北厚仓物资有限公司（以下简称厚仓公司）与被告湖北楚荣置业有限公司（以下简称楚荣公司）、赵和平买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月4日立案后，依法适用简易程序进行审理。诉讼过程中，原告厚仓公司于2019年7月31日向本院申请财产保全，请求冻结被告楚荣公司、赵和平的银行存款200万元或查封其他等值财产。本院审查后，于2019年7月31日作出（2019）鄂9005民初2021号民事裁定，对被告楚荣公司、赵和平的银行存款、其他财产予以冻结、查封。并公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告厚仓公司向本院提出诉讼请求：1.被告楚荣公司、赵和平支付货款155万元，并支付资金占用期间的利息（自2018年6月18日起至实际履行完毕之日止，以货款155万元为基数，按月利率20‰计算，其中截至2019年6月17日为372000元）；2.诉讼费由被告楚荣公司、赵和平负担。诉讼过程中，原告厚仓公司变更第一项诉讼请求为：被告楚荣公司支付货款155万元，并支付违约金（自2018年6月18日起至实际履行完毕之日止，以货款155万元为基数，按月利率20‰计算），被告赵和平在抵押担保的房屋价值范围内对被告楚荣公司的债务承担连带清偿责任。事实和理由：2017年10月24日，原告厚仓公司与被告楚荣公司签订《潜江市张金华府工程建筑工程钢材订购合同》（以下简称《订购合同》）1份，约定原告厚仓公司为被告楚荣公司开发的潜江市张金华府项目5、6号楼供应钢材；被告楚荣公司不能按期清偿货款，被告赵和平以其在武汉市的房屋作为抵债，原告厚仓公司有权变卖后清偿债务。合同签订后，原告厚仓公司按约向被告楚荣公司提供了钢材，经双方于2018年6月1日结算确定被告楚荣公司尚欠货款155万元。此后，经原告厚仓公司多次催讨未果。被告楚荣公司作为买受人，应支付货款，被告赵和平作为货款的担保人，应承担担保责任。被告楚荣公司辩称，1.2017年8月26日，被告楚荣公司作为潜江市张金华府项目的开发商与湖北齐利建设工程有限公司（以下简称齐利公司）授权的委托人被告赵和平签订《施工合同》1份，约定被告楚荣公司将项目中的5、6号楼施工工程发包给齐利公司施工，齐利公司采取包人工、包材料、包工期、包质量等方式履行合同；2.《订购合同》签订时，被告楚荣公司已向原告厚仓公司披露了其与被告赵和平签订的《施工合同》，原告厚仓公司为达到其出卖的钢材用于被告楚荣公司开发的项目，要求被告楚荣公司在《订购合同》上加盖公章，合同履行过程中，被告楚荣公司并未实际接受钢材，亦对供应钢材的数量、价格不知情；3.2018年4月28日，被告赵和平代表齐利公司与被告楚荣公司、罗国旺签订《协议书》，约定齐利公司将承包的张金华府5、6号楼总承包工程转让给罗国旺，齐利公司解除与被告楚荣公司之间的《施工合同》，还约定凡涉及被告楚荣公司拨付5、6号楼工程款（以房抵款）、项目结算等一切事宜均由罗国旺全权负责，至此，被告赵和平已无权代表齐利公司对外进行工程的任何结算，被告赵和平于2018年6月1日向原告厚仓公司出具《欠条》属个人行为，与被告楚荣公司无关；4.被告楚荣公司对原告厚仓公司向张金华府项目5、6号楼工程供应钢材的事实予以认可，并多次告知原告厚仓公司与被告赵和平及罗国旺办理对账、付款手续，由罗国旺向被告楚荣公司办理钢材款委托支付函并办理结账手续（以房抵款），从5、6号楼工程款中扣除钢材款支付给原告厚仓公司，但原告厚仓公司并未依此办理，被告楚荣公司于2019年3月21日向原告厚仓公司发送《联系函》告知原告厚仓公司钢材款的结算支付方式，但原告厚仓公司未予理会，5、6号楼工程主体于2019年6月才封顶。综上，原告厚仓公司未能收到货款的原因系未向被告楚荣公司提交对账依据所致，被告楚荣公司不应承担违约责任，如人民法院认定存在违约，该违约金标准过高，被告楚荣公司主张对违约金予以调整。被告赵和平辩称，1.《订购合同》系原告厚仓公司与被告楚荣公司签订，被告赵和平在该合同上签字，仅系代表被告楚荣公司履行职务行为；2.因被告赵和平没有就其个人意思表示在《订购合同》上签字，该合同的第8.4条约定“甲方赵和平若不能在2018年6月18日按期偿还钢材款，必须将武汉市内的房产作为抵债，乙方（原告厚仓公司）有权变卖”不成立；3.《订购合同》一式三份，但被告赵和平没有该合同，不能表明被告赵和平系合同的相对方，其与本案无关；4.被告赵和平向原告厚仓公司出具《欠条》亦系履行代表被告楚荣公司的履行职务行为；5.《订购合同》第8.2条第（2）项“封顶两个月后按两分利息计算”，“两分利息”按月或按年、按季度计算不明，因利息的约定不明，应视为没有约定。综上，请求人民法院驳回原告厚仓公司对被告赵和平的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：一、原告厚仓公司提交的证据。1.《订购合同》、《欠条》的真实性均无异议，予以采信；2.送货单、销货单，原告厚仓公司提交该证据的目的在于佐证其提供了钢材，虽然相关单据不全，但能证明其目的，予以采信。二、被告楚荣公司提交的证据。1.被告楚荣公司与齐利公司签订的《施工合同》、《补充协议》，及被告楚荣公司与齐利公司、罗国旺签订的《协议书》，因被告赵和平是否与齐利公司存在挂靠、工程实际施工人情况与本案不具有关联性，不予采信；2.《联系函》及微信截屏图，原告厚仓公司法定代表人陈茂峰虽收到《联系函》且予以回复，但其回复内容并非接受《联系函》所确定的内容，不予采信；3.《销售清单》，该证据欲证明原告厚仓公司供应的价格过高，因钢材价格应按《订购合同》确定，不予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年10月24日，原告厚仓公司的法定代表人陈茂峰与被告楚荣公司的代表即被告赵和平签订《订购合同》1份，原告厚仓公司作为乙方与被告楚荣公司作为甲方均在该合同上加盖印章。《订购合同》主要约定：1.乙方向甲方供应张金华府项目5、6号楼所需的各种钢材，具体数量以乙方供应至施工现场并经甲、乙双方办理的材料手续的数量为准，甲方按武汉意达钢材网鄂钢网价每吨加300元与乙方结算（不开发票）；2.甲方指定李斌负责提（收）货；3.甲方主体封顶后十五天之内付剩余钢材款的80%给乙方（若不能及时付到80%，则剩余钢材款按每天3‰收取违约金，十五天之内不收取），剩余钢材款在2018年6月18日之前一次性付清，封顶两个月后按两分利息计算，利息至余款付清终止；3.“甲方赵和平若不能在2018年6月18日按期偿还钢材款，必须将武汉市内的房产作为抵债，乙方有权变卖”。合同签订后，原告厚仓公司向被告楚荣公司供应了钢材。2018年6月1日，被告赵和平向原告厚仓公司出具《欠条》1份，载明张金华府5、6号楼工程欠原告厚仓公司钢材款155万元。2019年3月21日，被告楚荣公司的法定代表人郭记通过微信向原告厚仓公司的法定代表人陈茂峰发送《联系函》，主要载明《订购合同》系被告赵和平与原告厚仓公司签订且被告赵和平愿意用其武汉市的房产作为抵押，被告楚荣公司仅承担一般担保责任；被告赵和平系张金华府5、6号楼的实际承包人，其已将该工程转让给罗国旺；虽然被告赵和平于2018年6月1日向原告厚仓公司出具了《欠条》，但被告楚荣公司对钢材数量、价格一概不清楚；张金华府5、6号楼土建主体将在2019年5月全面竣工，希原告厚仓公司与被告赵和平及罗国旺办理对账、付款手续。原告厚仓公司法定代表人陈茂峰收到《联系函》后未对所载明的内容予以明确认可。另查明，被告赵和平有且仅有坐落于武汉市硚口区舵落口48号银舵新都2栋1单元6层1号的建筑面积为75.63平方米的房屋1栋，登簿时间为2016年11月21日，不动产权证号鄂（2016）武汉市硚口不动产权第0020344号。本院认为，本案当事人争议的主要焦点为：1.《订购合同》的主体及被告赵和平在该合同中的地位问题；2.被告赵和平出具的《欠条》对被告楚荣公司是否具有拘束力；3.被告楚荣公司在本案中的民事责任；4.被告赵和平在本案中的民事责任。针对上述焦点，本院评判如下：关于《订购合同》的主体及被告赵和平在该合同中的地位问题。《订购合同》明确载明出卖人为原告厚仓公司、买受人为被告楚荣公司，该合同的权利义务约束双方当事人，故被告楚荣公司系该合同的主体（相对方）。《订购合同》第8.4条“甲方赵和平若不能在2018年6月18日按期偿还钢材款，必须将武汉市内的房产作为抵债，乙方有权变卖”，该条款系专门针对被告楚荣公司未履行合同义务而对被告赵和平承担相应责任的约束条款，被告赵和平虽系作为被告楚荣公司的代表在《订购合同》上签字，但该签字的行为亦能表明被告赵和平愿意接受《订购合同》第8.4条对其的拘束力。因此，被告赵和平也系该合同的主体（相对方）。《订购合同》系原告厚仓公司与被告楚荣公司、赵和平的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，依法应予保护，各方当事人均应按合同约定履行各自的义务。被告楚荣公司、赵和平关于其不系《订购合同》相对方的抗辩理由，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。二、关于被告赵和平出具的《欠条》对被告楚荣公司是否具有拘束力的问题。被告楚荣公司不否认原告厚仓公司为张金华府5、6号楼工程供应了钢材，且原告厚仓公司提交了部分有“李斌”及被告赵和平签字的送（销）货单原始单据佐证其已履行供货义务。根据《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条“行为人没有代理权、超越代理权或者代理终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效”的规定，虽然《订购合同》未明确货款的结算由被告赵和平代表被告楚荣公司进行，但《订购合同》签订时，被告赵和平系作为被告楚荣公司的代表签字，并且愿意承担“以房抵债”的义务，该事实足以让原告厚仓公司有理由相信被告赵和平有权代表被告楚荣公司向原告厚仓公司出具债务凭证。综上，被告赵和平出具的《欠条》对被告楚荣公司具有约束力。被告楚荣公司虽于2019年3月21日告知原告厚仓公司与罗国旺办理结账手续，其实质系主张债务转移，但原告厚仓公司并未予以认可，且《欠条》在此之前已出具，故对该抗辩理由，本院不予采纳。三、关于被告楚荣公司在本案中的民事责任的问题。被告赵和平出具的《欠条》显示被告楚荣公司截至2018年6月1日共欠原告厚仓公司货款155万元未予清偿，被告楚荣公司拒不支付货款的行为构成违约，应承担违约责任。关于违约金的问题。《订购合同》第8.2条第（2）项“甲方主体封顶后十五天之内付剩余钢材款的80%给乙方。剩余钢材款在2018年6月18日之前一次性付清，封顶两个月后按两分利息计算，利息至余款付清终止”。关于封顶日期，原告厚仓公司与被告楚荣公司各执一词且未提交证据，但从合同约定内容看，原告厚仓公司与被告楚荣公司在签订合同时对封顶日期存在预期，即在“2018年6月18日”前，从被告赵和平出具《欠条》的时间“2018年6月1日”看，此时原告厚仓公司与被告楚荣公司之间的债权债务关系已结算，被告楚荣公司最迟应于2018年6月18日一次性付清货款，但被告楚荣公司到期后未予支付，故其支付的违约金应自2018年6月19日起以货款为基数按约定的利率计算。关于利率标准，即“两分利息”具体的指向标准，虽然该利率标准不具体，但可按日常生活经验进行判断，生活中利率主要按“日、月、年”计算，若按天计算，利率奇高，按年计算，利率奇低，按月计算，“两分利息”属司法保护的民间融资利息的最高上限，该利率最能体现当事人的真实意思表示，故本院认定“两分利息”系指月息两分（月利率20‰）。综上，被告楚荣公司应支付自2018年6月19日起以货款155万元为基数按月利率20‰计算的违约金。被告赵和平抗辩利息约定不明，应视为未约定利息，因本案并非民间借贷纠纷，而系买卖合同纠纷，况且民间借贷纠纷中未约定借期利率也未约定逾期利率的，自逾期还款之日尚可按年利率6%计算利息。本案利率标准虽存在约定不具体的情形，但可通过日常生常生活经验及合理推理推导出本案约定利率的具体标准，故对该抗辩理由，本院不予采纳。被告楚荣公司关于调整违约金标准的请求，因其与原告厚仓公司签订合同时对违约金标准存在预判，年利率24%以内的民间借贷收益是合法的、受保护的，除经金融监管部门批准设立的从事贷款业务的金融机构及其分支机构，因发放贷款等相关金融业务产生的法律关系外，自然人、法人、其他组织之间及其相互之间约定迟延付款违约金未超过年利率24%的，可以不认定为“过高”，本院对违约金的计算标准不予调整。四、关于被告赵和平在本案中的民事责任的问题。《订购合同》第8.4条“甲方赵和平若不能在2018年6月18日按期偿还钢材款，必须将武汉市内的房产作为抵债，乙方有权变卖”，该约定应视为原告厚仓公司与被告赵和平达成了以其在武汉市的房产对被告楚荣公司不能履行的债务进行抵押担保的合意。根据《中华人民共和国物权法》第十五条“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力”，第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”的规定，原告厚仓公司与被告赵和平之间的抵押合同关系成立并生效，但抵押权因未办理抵押登记未设立。被告赵和平对其在武汉市的房产并不否认，原告厚仓公司可主张被告赵和平就其武汉市硚口区舵落口48号银舵新都2栋1单元6层1号房屋的价值范围内对被告楚荣公司不能清偿的债务承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十二条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国物权法》第十五条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第三款及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下:一、被告湖北楚荣置业有限公司支付原告湖北厚仓物资有限公司货款1550000元；二、被告湖北楚荣置业有限公司支付原告湖北厚仓物资有限公司违约金（自2018年6月19日起至本判决指定的给付之日止，以货款1550000元为基数，按月利率20‰计算）；三、被告赵和平对本判决第一、二项所确定的义务以其所有的坐落于武汉市硚口区舵落口48号银舵新都2栋1单元6层1号房屋（不动产权证号鄂（2016）武汉市硚口不动产权第0020344号）的价值范围内对被告湖北楚荣置业有限公司不能清偿的债务承担连带清偿责任；四、驳回原告湖北厚仓物资有限公司的其他诉讼请求。上列具有给付金钱内容的事项，于本判决生效之日起五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费22098元，减半收取计11049元，财产保全申请费5000元，财产保全担保保险费4000元，合计20049元，由被告湖北楚荣置业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省汉江中级人民法院。审判员  冯传兵二〇一九年九月十八日法官助理王月书记员杨婷