云南省曲靖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云03民终695号上诉人(原审原告，反诉被告）：昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司，住所地昆明市东市街东方广场A幢6层A14号。法定代表人：罗伟，总经理。委托诉讼代理人:周鸟，云南明尧律师事务所律师，特别授权代理。上诉人（原审被告，反诉原告）：会泽鑫鼎房地产开发有限公司，住所地会泽县古城街道金鼎财富中心8幢66号。法定代表人：李惠东，总经理。委托诉讼代理人：边朝辉，云南边朝辉律师事务所律师，特别授权代理。上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司因与上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司合同纠纷一案，不服云南省会泽县人民法院（2017）云0326民初424号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年3月27日立案后，于2019年5月7日、2019年5月20日依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司的法定代表人罗伟及其委托诉讼代理人周鸟，上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司委托代理人边朝辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。本案经本院院长批准延长审限三个月。上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司上诉请求：1、请求依法撤销会泽县人民法院作出的（2017）云0326民初424号民事判决，并依法改判支持上诉人的全部诉讼请求，以及依法驳回上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司的反诉请求；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由，1、一审法院主观判定认为上诉人违约完全没有依据，本案中系上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司明显违约，应由上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司承担违约责任；上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司未按约按月向上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司支付佣金，上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司在本案项目开盘后应当将50万元诚意金退还上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司；上诉人已完成了销售的任务不应扣除15%的佣金；上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司已经进行了招商的工作，因上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司要价过高才最终未能达成协议，这不是上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司的原因，且合同也未约定必须要保证商家入驻；本案双方合意解除合同不存在违约的说法。2、《金鼎财富中心销售回款佣金概表》内容真实、明确!是双方对应结佣金的结算!依法应予以认可!双方在友好协商解除合同前，就已经对应结佣金作了结算，《金鼎财富中心销售回款佣金概表》当中明确记载了上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司代理期间所销售的住宅、商铺的数量及相应价格以及上诉人应支付的总佣金金额，上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司在确认了销售明细，并签字盖章，但之后却拒绝支付佣金，并以该表名称并不是结算表来否认表中内容。上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司并没有提交证据能够推翻双方已经确认核对的结算概表，此表是具有法律效力的!该概表中虽计算有误，但内容真实、合法。上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司根据该概表已经重新作了计算，并提交了《应结佣金计算说明》计算方式合理，计算结果正确，佣金总计为8974052元，扣除上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司已经支付的300万元，还应支付佣金5974052元。3、本案的反诉，上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司的诉讼请求没有任何法律依据和事实依据，是想扰乱庭审，想要拖延时间；一审法院在查明事实后驳回反诉是正确。上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司辩称，本案一审分为本诉与反诉两部分，但是上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司在上诉中仅在本诉部分预交了上诉费，在反诉部分没有预交上诉费，其上诉的第三部分没有上诉的依据。我们认为上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司在上诉中所说的关于双方究竟是哪一方违约并没有新的观点和证据，在一审中对昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司违约事实一审法院确认是依据未完成销售业绩，一审认定没有错误。关于违约扣除15%佣金，在一审也说了依据合同应该在完成所有销售指标后才能一次性计息提取，一审判决确认昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司实际未完成，这15%不符合支付条件，一审认定正确，上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司上诉没有依据。上诉人商谈的事情，他说他只负责信息的提供，不符合其合同约定的保证引进的承诺，所以上诉没有依据。另，关于违约，双方友好协商解除合同关系，在本诉中他们又主张违约责任，这是自相矛盾，这也不符合相规定。昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司认为应该依据佣金概表进行结算，但是在发回重审中理由就是概表有误，所以上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司的理由不能成立。综上请求驳回上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司的上诉请求。上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司上诉请求：1、依法撤销(2017)云0326民初424号民事判决第一项，改判由上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司支付上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司佣金2036145．76元；2、依法撤销(2017)云0326民初424号民事判决第二项，改判由上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司赔偿上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司因违约造成的经济损失人民币7214270．00元，支付违约金人民币500000．00元，鉴定费人民币45000.00元，共计人民币7759270.00元；3、依法判令本诉部分诉讼费由各方按比例承担，反诉部分诉讼费由上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司承担。事实与理由，1、本诉部分：认定佣金数额没有依据，认定方式违反法律规定；一审未采信上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司为证明佣金数额的证据，也未采信上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司证明佣金数额的证据，而是照抄第一次一审的计算方式得出佣金数，违背了以事实为依据的规定；一审判决对争议双方选定鉴定机构后，因上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司不按时交纳鉴定费造成的法律后果，处理方式违法；本案关于应支付佣金数额部分，计算方式错综复杂，上诉人抗辩理由符合客观事实，一审判决简单予以否定属认定事实错误，依法应予以纠正，溢价佣金在合同中没有明确为何种价格为基价时，应根据全案证据结合日常习惯予以确定，按揭部分佣金，按照合同约定应按首付款结算，在上诉人依约定解除合同时，并未办理完按揭手续且银行放款的部分，依约定不应再行支付，与成交不符部分，证明上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司统计错误，依约定不应计算佣金。2、反诉部分：本案反诉部分事实清楚，证据充分，一审确认上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司未完成销售任务，其构成违约，即应当按照上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司提交的证据由上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司承担违约责任赔偿损失。上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司辩称，对上诉费问题，我们是针对全案上诉，针对本案上诉费我们提交了6万多，没有交另外一部分，并不是我们对那一部分没有意见，而是我们认为上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司提出的反诉本就是没有任何依据，为了故意拖延案件才提出的反诉，且在一审中针对上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司的诉讼请求一审法院没有支持。但是我们认为如果二审法院需要我们补交上诉状的话我们也愿意补交。针对上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司的上诉，我们认为没有任何依据，上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司的上诉请求第一条认为佣金仅是2万多，因为我们也上诉，我们对该金额也有具体陈述。对具体是谁违约，我们认为我方没有任何违约行为，反而是鑫鼎有违约行为，我们在上诉状中也对上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司的违约行为做了说明，是上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司没有按时支付佣金。根据合同约定要在第一次支付佣金时候就应该把50万元返还给我们，但是实际没有返还。因此我们认为是上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司存在违约，因此应是上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司支付违约金，针对上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司诉的损失，我们认为一审法院认定没有错误。该笔损失不应由我们承担。针对第三条诉讼费，整个案件都是因为上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司没有按照合同约定按时向我们结算佣金才导致的诉讼，所以诉讼费都应由上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司承担。昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告支付所欠原告的代理佣金6272426元，返还保证金50万元，并承担违约金50万元，合计7272426元；2、本案诉讼费由被告承担。会泽鑫鼎房地产开发有限公司向一审法院反诉请求：1、依法判令昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司赔偿会泽鑫鼎房地产开发有限公司经济损失7214270元，并支付违约金500000元，鉴定费45000元，以上共计7759270元；2、由会泽鑫鼎房地产开发有限公司承担本案反诉费用。一审法院认定事实：2013年7月31日，会泽鑫鼎房地产开发有限公司（为甲方），昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司（为乙方），双方签订《鑫鼎地产-会泽金鼎财富中心营销独家代理合同书》，由乙方承揽甲方开发的会泽金鼎财富中心项目的营销独家代理相关事宜，就项目推广和代理销售达成如下协议：一、项目合作内容。乙方承揽该项目前期整体研发和整体策划服务，并在甲方具备招商和销售条件后，为其独家提供营销策划、整合推广、广告设计、3-4家主力店商家招商、销售代理、售后服务等营销代理体系工作，以及在本合同实施过程中甲方所交办乙方的与项目营销策划有关的工作。二、项目代理销售期限。双方约定营销代理期限自本合同生效之日起至本项目除自持部分外，商业、住宅部分面向市场销售部分完成80%的销售比例时止。后期产品的销售由甲、乙双方另行协商或者经双方书面同意按照本合同继续执行销售。在本合同营销代理期限内，除非甲方或乙方违约，双方不得单方面终止本合同，乙方也不得指定其他营销策划或者销售代理商。三、代理佣金结算和支付。双方约定乙方的代理佣金包括前期整体研发和策划、营销策划、整合推广及平面广告设计、主力商家招商执行、销售执行及相关代理费。代理佣金包含基价提成部分+溢价提成部分。其中基价提成部分代理佣金提成按照商业2.5%，住宅1.7%进行计提。超出销售基价的溢价提成部分，甲方按70%（会泽鑫鼎房地产开发有限公司）、乙方按30%（昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司）的比例进行分配。代理佣金按月结算（包括溢价提成部分代理佣金的结算），甲方应在下月5日支付上一月的销售代理佣金，结算时间为每月的25日，甲方对乙方提交的代理佣金结算表确认后按照结算表确定的结算价85%支付给瑞竹霖公司代理佣金。剩余的15%，待乙方完成总销售指标后会泽鑫鼎房地产开发有限公司一次性无息支付给乙方。四、关于退房的处理。其中第一项规定如甲方向乙方已支付佣金房源有退房的，甲方可在下次佣金结算时扣除已退房佣金；第三项规定，如因乙方原因（如：未按销售政策的书面乱承诺及有证据证明的口头承诺）造成退房的，则乙方应退还该合同收取的佣金。五、合作诚意金。双方约定自本合同签订之日起10个工作日内，乙方向甲方提交合作诚意金人民币50万元，本项目正式开盘销售后，甲方在预留乙方的第一笔销售佣金时，把合作诚意金一次性返还乙方，不计利息。六、违约责任。双方约定任何一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，违约方除向守约方承担赔偿经济损失等责任外，还应向守约方支付违约金人民币50万元。合同签订后，昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司于2013年8月13日向会泽鑫鼎房地产开发有限公司支付了50万元的合作诚意金（收据名称为保证金），并依照合同代理会泽鑫鼎房地产开发有限公司）开发的会泽金鼎财富中心项目的营销事宜。在此期间，即2014年1月24日会泽鑫鼎房地产开发有限公司向昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司支付代理佣金费100万元，2014年7月4日支付50万元，2014年10月6日支付50万元，2015年2月13日支付50万元，2015年2月15日支付50万元。会泽鑫鼎房地产开发有限公司共计向昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司支付代理佣金费300万元。2014年12月11日，昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司与会泽鑫鼎房地产开发有限公司签订《补充协议》，约定如昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司在2015年2月10日前未能完成销售任务，昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司同意会泽鑫鼎房地产开发有限公司直接行使单方终止合同权力，愿主动退出该项目的销售业务。之后经双方协商一致决定，昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司于2015年3月20日终止对金鼎财富中心项目的销售代理合同，双方进行工作移交。昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司公司于2015年4月20日撤场，正式退出该项目的销售、招商工作。后双方因对代理佣金结算发生争议，昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司遂诉到一审法院要求会泽鑫鼎房地产开发有限公司支付代理佣金费7272426元及返还保证金50万元，并承担违约金50万元。该案经一审法院（2015）会民初字第2335号民事判决书判决后，双方均不服该判决提起上诉，后经曲靖市中级人民法院（2016）云03民终1461号民事裁定书认定因本案双方当事人未对应付佣金进行过结算，会泽鑫鼎房地产开发有限公司对原判计算佣金所依据概表不予认可，且概表金额内容确有不准，故将本案发回重审。发回重审期间，经一审法院释明，昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司对本案所争议佣金申请司法鉴定，后因昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司未按时交纳鉴定费，并向一审法院书面申请不予鉴定，故对本案争议佣金未进行司法会计鉴定。根据双方的合同约定，本案的代理佣金包含基价提成部分+溢价提成部分。其中基价提成部分代理佣金提成按照商业2.5%，住宅1.7%进行计提。超出销售基价的溢价提成部分，会泽鑫鼎房地产开发有限公司按70%、昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司按30%的比例进行分配。再结合双方提交的销售房屋明细表中记载的数据，一审法院对昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司诉请的基价提成佣金及溢价佣金按双方提供的底价数据进行计算,一审法院确认昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司诉请的代理佣金应为：1、全额到账的商铺（314套）基价提成部分应为3142365元（底价125694595ｘ2.5%），全额到账的商铺溢价部分应为8144691元（成交总价133839286-底价125694595）。全额到账的住宅（156套）基价提成部分应为1018177元（底价59892779ｘ1.7%），全额到账的住宅溢价部分应为2500222元（成交总价62393001-底价59892779）；2、一次性付款的商铺（29套）基价提成部分应为448554元（底价17942152ｘ2.5%），一次性付款的商铺溢价部分应为1534897元（成交总价19477049-底价17942152）。一次性付款的住宅（5套）基价提成部分应为38459元（底价2262314ｘ1.7%），一次性付款的住宅溢价部分应为84580元（成交总价2346894-底价2262314）；3、首付已清的商铺（16套）基价提成部分应为248756元（底价9950245ｘ2.5%），首付已清的商铺溢价部分应为706358元（成交总价10656603-底价9950245）。首付已清的住宅（11套）基价提成部分应为75407元（底价4435702ｘ1.7%），首付已清的住宅溢价部分应为172345元（成交总价4608047-底价4435702）。综上，本案基价提成部分佣金应为4971718元（3142365+1018177+448554+38459+248756+75407）。总溢价应为13143093元（8144691+2500222+1534897+84580+706358+172345）。因双方约定超出销售基价的溢价提成部分，甲方按70%、乙方按30%的比例进行分配。故本案溢价提成部分的佣金应为3942928元（131××××3ｘ30%）。一审法院认为，昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司与会泽鑫鼎房地产开发有限公司签订的《鑫鼎地产-会泽金鼎财富中心营销独家代理合同书》约定，会泽鑫鼎房地产开发有限公司委托昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司独家代理其开发的会泽金鼎财富中心项目的全程策划、广告推广、营销代理工作。该合同是双方在自愿、平等、协商一致的情况下签订的，所签订的合同符合法律规定，真实有效。合同履行过程中，经双方协商一致自愿终止合同履行。根据终止前的合同约定，本案的代理佣金由基价提成和溢价提成两部分组成，其中对代理佣金的结算约定为由会泽鑫鼎房地产开发有限公司先按照结算表确定的结算价85%支付昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司代理佣金，剩余的15%，需待昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司完成总销售指标后会泽鑫鼎房地产开发有限公司一次性无息支付昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司。本案基价提成为4971718元，因本案双方当事人提前解除合同，合同未履行完毕，故该笔佣金应按合同约定的85%支付给昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司即4225960元（4971718ｘ85%）。本案总溢价提成为3942928元，同样因本案双方提前解除合同，故溢价提成部分也只应按合同约定的85%支付给昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司即3351489元（131××××3ｘ30%ｘ85%）。综上，本案会泽鑫鼎房地产开发有限公司实际应支付昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司的应结佣金为7577449元（基价提成佣金4225960+溢价分成佣金3351489）。扣减已支付300万元外，会泽鑫鼎房地产开发有限公司还应向昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司支付代理佣金4577449元。本院对昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司诉请的佣金合理部分予以支持。对于昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司认为会泽鑫鼎房地产开发有限公司至今只支付了300万元佣金，应承担违约责任的主张，因合同约定昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司将佣金结算表提交给会泽鑫鼎房地产开发有限公司进行确认后按照结算表确定结算价支付佣金，而昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司未提交证据予以证实其已按约将佣金结算表提供给会泽鑫鼎房地产开发有限公司进行确认，故不能认定会泽鑫鼎房地产开发有限公司存在拒不支付或者迟延支付佣金的违约情形，故昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司要求会泽鑫鼎房地产开发有限公司支付违约金50万元的诉请，不予支持。会泽鑫鼎房地产开发有限公司辩称本案因昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司的在履行合同过程中不负责任，导致本案佣金结算产生较大争议，在争议处理过程中对于鉴定申请反复无常，本案应当依法驳回原告的诉讼请求，但认为为了解决纠纷，应结合相应证据对佣金数额予以结算，故应以会泽鑫鼎房地产开发有限公司提交的结算表中的金额2036145.76元作为本案佣金结算依据，但昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司不予认可，双方在《代理合同》中并未约定溢价佣金的溢价标准是以销售价格表中的销售定价为准还是以底价结算表中的底价为准，综合合同中的约定，一审法院认为本案溢价佣金的结算应是成交总价与底价之间的差额部分，故会泽鑫鼎房地产开发有限公司的该辩解，不予采信；会泽鑫鼎房地产开发有限公司认为，合同中约定一次性付款按照实际回款金额结算佣金，按揭付款按首付款金额结算佣金，其余部分在按揭手续办完且银行放款后结算，本案中这一部分佣金的结算应以实际到款作为计提佣金的基础，一次性付款和按揭付款的部分在双方发生纠纷时未全额实际回款，但会泽鑫鼎房地产开发有限公司在本案重审过程中，亦未提交相应的证据予以证实至法庭辩论终结时，该部分的款项均未全额实际回款；会泽鑫鼎房地产开发有限公司认为瑞竹霖公司提交的明细表中有8户成交不符，应扣减佣金，但房屋更名不具有合同产生变更的效力，且退房客户表只是单方意思表示，且未能举证证实退房原因系昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司未按销售政策的书面乱承诺及口头承诺等行为所致，故对会泽鑫鼎房地产开发有限公司的上述辩解本院不予采信。因双方所签的合同真实有效，对昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司支付会泽鑫鼎房地产开发有限公司的合作诚意金（收据名称为保证金），根据双方合同约定，会泽鑫鼎房地产开发有限公司应返还给昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司，对昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司要求返还保证金的诉讼请求，予以支持。会泽鑫鼎房地产开发有限公司反诉要求昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司赔偿损失7214270元，违约金500000元，鉴定费45000元，共计7759270元。会泽鑫鼎房地产开发有限公司认为昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司未按约定引进知名店商和按时完成销售任务，导致昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司不能按时回款而造成相应经济损失，应由昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司承担相应的违约责任。本案中昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司未完成合同约定的义务，昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司与会泽鑫鼎房地产开发有限公司签订《补充协议》，约定如昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司在2015年2月10日前未能完成销售任务，昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司同意会泽鑫鼎房地产开发有限公司直接行使单方终止合同权力，愿主动退出该项目的销售业务，后昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司终止对金鼎财富中心项目的销售代理合同，双方进行工作移交，昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司未完成约定的销售任务，其行为构成违约，依法应承担相应的违约责任，昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司应依照合同的约定，向会泽鑫鼎房地产开发有限公司支付违约金50万元。会泽鑫鼎房地产开发有限公司反诉要求昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司赔偿其损失费7214270元及相应的鉴定费，昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司不认可其鉴定的损失，且会泽鑫鼎房地产开发有限公司也未提交相关证据予以证实该损失是昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司违约造成的直接经济损失，该反诉请求不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第三百九十六条、第四百零五条、第四百零七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决:1、由会泽鑫鼎房地产开发有限公司（本诉被告）于本判决生效后30日内一次性向昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司(本诉原告)支付佣金4577449元，退还保证金500000元；2、由昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司(反诉被告)于本判决生效后30日内一次性向会泽鑫鼎房地产开发有限公司(反诉原告)支付违约金500000元；3、驳回昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司本诉部分的其他诉讼请求；4、驳回会泽鑫鼎房地产开发有限公司反诉部分的其他请求；5、本诉案件受理费62707元，由会泽鑫鼎房地产开发有限公司负担50000元，由昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司负担12707元；反诉案件受理费66115元，由昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司负担16115元，由会泽鑫鼎房地产开发有限公司负担50000元。二审中，二上诉人未向本院提交新证据，经二审审理查明的案件事实除应当给付的佣金数额与一审不一致外，其他与一审认定的一致，本院依法予以确认。本院认为，本案中上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司与上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司所签订的《鑫鼎地产-会泽金鼎财富中心营销独家代理合同》合法有效，上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司应当按照合同的履行情况向上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司支付佣金，但在本案中双方对应当给付佣金的数额存在争议。根据谁主张谁举证的原则，上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司要求上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司支付佣金的数额应当承担举证责任。对此，上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司向人民法院出示了双方签字盖印的《金鼎财富中心销售回款佣金概表》，欲证实上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司应当支付的佣金数额为9272426元，但上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司在诉讼过程中认为《金鼎财富中心销售回款佣金概表》计算有误，不予认可，上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司在诉讼过程中亦认为《金鼎财富中心销售回款佣金概表》计算有误，并重新计算了应付佣金数额为8974052.47元要求上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司支付，但上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司并不认可上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司重新计算的数额。基于以上的举证质证过程，本院认为《金鼎财富中心销售回款佣金概表》虽然经双方签字盖印，但不能反映上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司应当支付的佣金数额，上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司要求按照《金鼎财富中心销售回款佣金概表》确认佣金数额的主张不能成立，本院不予支持。本案一审中经一审法院释明，上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司向人民法院提出了司法会计鉴定申请，后又申请不予鉴定，而且上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司无其他证据证明应付佣金的数额，上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司的举证责任并未完成，其应当承担举证不能的法律后果，上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司关于应付佣金9272426元的主张不能成立，本院不予支持。人民法院在审理民事案件时，应当根据案件当事人的举证质证情况来确定双方的权利义务关系及权利义务的大小，而本案一审法院在双方对本案的佣金计算方式、计算基数等存在争议的情况下，按自己的理解对应付的佣金进行了计算，计算结果本案双方当事人均持异议，经本院二审审查一审法院计算的佣金数额不具客观性，本院二审不予确定。在本案的诉讼过程中，上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司自行计算应付的佣金数额为5036145.76元，属于民事诉讼中的自认，本院确定上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司应当向上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司支付的佣金为5036145.76元，因上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司已支付了300万元的佣金，本院确定还应当向上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司支付佣金2036145.76元。关于是否应当返还50万元保证金的问题，本案双方在二审中无争议，本院予以确定。关于双方是否存在违约的情况，本院认为在双方合意解除合同后，一直未对销售的数量、应付的款项进行有效结算，不能认定上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司具有违约的情况，上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司要求上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司支付违约金的请求无事实依据，本院不予支持；一审判决中确定了上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司向上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司支付违约金50万元，该违约金系上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司未完成约定的销售任务，依法应当承担违约责任。关于上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司要求支付经济损失的诉请，未提交相关证据予以证实该损失是由于上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司造成的直接经济损失，该请求本院不予支持。综上所述，上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司的上诉请求部分成立，本院予以部分支持。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第三百九十六条、第四百零五条、第四百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持云南省会泽县人民法院（2017）云0326民初424号民事判决第二、四项；二、变更云南省会泽县人民法院（2017）云0326民初424号民事判决第一项为：由上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司于本判决生效后30日内一次性向上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司支付佣金2036145.76元，退还保证金500000元；三、撤销云南省会泽县人民法院（2017）云0326民初424号民事判决第三项；四、驳回上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司本诉部分的其他诉讼请求；一审本诉案件受理费62707元，由上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司负担30000元，由上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司负担32707元；一审反诉案件受理费66115元，由上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司负担16115元，由上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司负担50000元。二审案件受理费128822元，由上诉人昆明瑞竹霖房地产经纪有限公司负担62707元（已预交）；由上诉人会泽鑫鼎房地产开发有限公司负担66115元（已预交128822元，退还62707元）。本判决为终审判决。审判长  时劲松审判员  敖显外审判员  余 瑾二〇一九年九月十九日书记员  阮靖涵