河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0103民初10385号原告：刘平国，男，1975年2月4日出生，汉族，住河南省汝州市。委托诉讼代理人：刘凯乐，男，1997年12月7日出生，汉族，住河南省汝州市。委托诉讼代理人：董建伟，河南神鹰律师事务所律师。被告：郑州测绘学校，郑州市二七区大学南路1号。法定代表人：郭增长，校长。委托诉讼代理人：朱亚波、李坤阳，河南予顺律师事务所律师。被告：河南美拓装饰设计工程有限公司，住所地郑州市郑东新区商都路8号东4单元11层1106号。法定代表人：高优，总经理。委托诉讼代理人：谢保领、鲁珂珂（实习），河南佳鑫律师事务所律师。被告：吴春灵，女，1975年12月1日出生，汉族，住河南省沈丘县。委托诉讼代理人：王彦霞、魏超杰（实习），河南睿辰律师事务所律师。被告：刘党锋，男，1991年5月4日出生，汉族，住河南省汝州市。委托诉讼代理人：朱世泽，男，1989年7月14日出生，汉族，住河南省汝州市。委托诉讼代理人：张淑格，女，1996年12月20日出生，汉族，住河南省汝州市。原告刘平国与被告郑州测绘学校、河南美拓装饰设计工程有限公司、吴春灵、刘党锋提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘平国及其委托诉讼代理人董建伟、刘凯乐，被告郑州测绘学校的委托诉讼代理人朱亚波、李坤阳，被告河南美拓装饰设计工程有限公司的委托诉讼代理人谢保领、鲁珂珂，被告吴春灵的委托诉讼代理人王彦霞，被告刘党锋的委托诉讼代理人朱世泽到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘平国向本院提出诉讼请求依法判令：1.被告支付原告医疗费6922.41元、营养费1800元、伙食补助费1050元、误工费48000元、护理费9745.2元、伤残赔偿金59115.72元、鉴定费1300元、精神抚慰金5000元、交通费2000元、辅助器具费337.86元、被扶养人生活费12138.75元，共计147409.94元。2.本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告刘党锋是叔侄关系。2018年8月1日原告在被告刘党锋的带领下给郑州测绘学校务工，刘党锋在得到被告河南美拓装饰设计工程有限公司法人高优及王书华的同意下以抽烟机为工作平台实施吊顶项目工作，刘党锋现场直接指挥原告上去工作，由于现场无其他可以利用的工作平台，加之几被告保证该抽烟机很牢固，可以在上面施工，无奈原告只好上抽烟机上工作，因抽烟机滑落导致原告坠落受伤。事故发生后，原告被送往郑州市骨科医院治疗，被诊断为双足足跟骨折等，经过治疗于2018年8月21日出院在家休养，在住院期间，被告王书华支付手术费46000元，被告拒不支付其他任何费用。后经了解得知本案中，涉案工程的发包人是郑州测绘学校，承包人是河南美拓装饰设计工程有限公司，王书华代表该公司在现场实际组织施工，后又将该工程违法转包给吴春灵，吴春灵与刘党锋之间的法律关系需进一步查实，但刘党锋雇佣原告给涉案工程实际施工是不争的事实。综上，此次事故给原告造成了人身和财产损失，现因赔偿问题发生争议，根据《侵权责任发》等相关法律规定，向法院提起诉讼，请求法院支持所诉。被告郑州测绘学校辩称，2018年7月，被告郑州测绘学校通过公开招标，郑州桃李园餐饮企业管理有限公司中标学校食堂承包经营权。2018年7月23日，双方签订《食堂承包经营协议书》，协议约定食堂一楼二楼及部分厨房设施承包给郑州桃李园餐饮企业管理有限公司经营，且食堂内装修改造由郑州桃李园餐饮企业管理有限公司完成。郑州桃李园餐饮企业管理有限公司在实施工程过程中，将食堂维修部分分包给被告河南美拓装饰设计工程有限公司，被告郑州测绘学校对其他被告、原告的关系不太清楚，但被告郑州测绘学校作为发包人，在发包过程中并无过错，在施工过程中造成人员损害，可能由承包方或分包方承担，发包人不应承担责任。因此，本案主体错误，郑州测绘学校不应作为被告，不应当承担责任。被告河南美拓装饰设计工程有限公司辩称，被告河南美拓装饰设计工程有限公司和被告吴春灵之间存在承揽合同关系，原告称和刘党锋存在雇佣关系，根据法律规定，原告应当向和其存在雇佣关系的刘党锋主张权利。本案中，被告河南美拓装饰设计工程有限公司和被告吴春灵存在承揽关系，主要从以下方面认定：1.提供劳务一方的工作具有独立性，在完成工作过程中自行提供工具设备、拥有专业技术；2.提供劳务一方不接受劳务一方的指挥和管理，不存在身份上的支配和从属关系；3.提供劳务一方在完成工作过程中是以完成一定的工作成果为目的。本案中被告河南美拓装饰设计工程有限公司找被告吴春灵承揽干活，工作过程具有独立性，包工包料，不接受被告河南美拓装饰设计工程有限公司指挥管理，且以完成的工作结果为最终目的，应当认定为双方为承揽关系。因此，被告河南美拓装饰设计工程有限公司不应当承担赔偿责任。被告吴春灵辩称：一、被告吴春灵不应当承担责任。1.被告吴春灵不认识原告，没有与原告见过面，也没有同原告有电话或其他联系，原告起诉被告吴春灵没有法律依据。2.被告吴春灵仅将吊顶材料出售给王书华，并不是原告诉称的王书华将工程违法转包给吴春灵。王书华因为吴春灵在建材市场工作的便利性，请被告吴春灵帮忙介绍装修工人及帮忙租脚手架。被告吴春灵为了出售吊顶材料答应了王书华的请求。通过58同城找到了被告刘党锋，并让被告刘党锋与王书华联系看现场，之后都是被告刘党锋与王书华直接联系。刘党锋后来又找其他工人的事，被告吴春灵不知情。因此，被告吴春灵仅介绍王书华与被告刘党锋认识，没有承包施工工作。3.被告吴春灵帮助王收华租借了施工工人进行吊顶施工使用的脚手架，为施工工人提供了安全生产条件。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包业务的雇主没有相应的资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。依据该条规定，即使是王书华将工程转包给被告吴春灵，被告吴春灵王书华租借了脚手架，王书华已经为原告提供了安全施工条件，是因为原告自己不使用脚手架才导致自身受到损害。因此，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，被告吴春灵不应当承担赔偿责任。4.工费全部由被告刘党锋收取，被告吴春灵没有赚取一分钱工费。根据公平原则被告吴春灵不应当承担责任；二、原告有过错。被告吴春灵已经帮王书华租借了脚手架，跟吊顶材料一起送到了施工现场。原告施工应该使用安全措施施工。原告作为一个成年人，应该知道抽油烟机上油，可能滑落这个基本常识。原告明知道爬到抽油烟机上可能滑落还执意为之，因此，原告对损害的发生有过错。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条规定”受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依法民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”该法第三十五规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”根据以上规定，原告应该对自己的损害承担相应的责任；三、被告吴春灵没有过错。原告诉状中称“被告刘党锋在得到被告河南美拓装饰设计工程有限公司的法定代表人高优及王书华的同意下以抽油机为工作平台实施吊顶项目工作。被告刘党锋自身已在抽油烟机很牢固，可以在上面施工，无奈原告只好上抽烟机上工作。”通过原告的诉称可知，原告施工是经过被告河南美拓装饰设计工程有限公司的法定代表人高优及王书华的同意，经过被告刘党锋授意的，与被告吴春灵没有关系。因此，被告吴春灵没有过错。《中华人民共和国侵权责任法》第十四条规定“连带责任人根据各自责任大小确定相应的赔偿数额。”被告吴春灵没有过错，不应当承担责任；四、被告吴春灵与被告河南美拓装饰设计工程有限公司没有任何关系，也没有承揽关系，被告吴春灵仅仅是将吊顶材料出售给一个叫王书华的人，王书华是被告河南美拓装饰设计工程有限公司之前的代理人，但是之前王书华从来没有以公司名义采购吊顶材料，一直是以个人名义向被告河南美拓装饰设计工程有限公司联系，也不是被告河南美拓装饰设计工程有限公司所说的包工包料，被告吴春灵仅仅是出售吊顶材料，因为王书华与被告吴春灵之间有经常性的个人业务往来，王书华为了省事，让被告吴春灵帮忙介绍工人，被告吴春灵为了揽住老客户，在58同城上找到被告刘党锋，让被告刘党锋单独给王书华联系，被告吴春灵没有赚取一分钱的工费，王书华从来没有向被告吴春灵提及被告河南美拓装饰设计工程有限公司，包括给被告吴春灵多次支付材料费也都是通过王书华的个人账户，因此被告河南美拓装饰设计工程有限公司称被告河南美拓装饰设计工程有限公司与被告吴春灵之间是承揽关系不成立，被告刘党锋是王书华现场指挥的，被告吴春灵从来没有去过现场。被告刘党锋辩称，施工项目是被告吴春灵包工包料进行的，被告刘党锋与原告均系被告吴春灵雇佣工人，并非原告及被告吴春灵所称被告刘党锋是承包该工程。如被告吴春灵所称，没有对该工程进行包工包料，那么原告和被告刘党锋是通过何种渠道对该工程进行施工，原告对被告刘党锋的诉讼与事实不符，没有法律依据，请求贵院依法驳回原告对被告刘党锋的诉讼。原告刘平国、被告郑州测绘学校、被告吴春灵围绕诉讼请求依法提交了证据，经庭质证，本院经审查认定事实如下：被告郑州测绘学校将该校食堂承包给郑州桃李园餐饮企业管理有限公司。2018年7月25日，郑州桃李园餐饮企业管理有限公司与被告河南美拓装饰设计工程有限公司签订施工协议，双方约定由被告河南美拓装饰设计工程有限公司对被告郑州测绘学校餐厅部分维修。被告河南美拓装饰设计工程有限公司负责餐厅维修的王书华从被告吴春灵处购买材料并让被告吴春灵帮其联系吊顶人员，被告吴春灵让被告刘党锋与王书华商谈吊顶工费事宜。被告刘党锋与王书华谈妥后，被告刘党锋带其雇员即原告于2018年8月1日开始施工，原告在吊顶过程，原告以抽油烟机为工作平台，因抽油烟机滑落致使原告双足受伤。当日，原告入住郑州市骨科医院治疗，入院诊断为双跟骨骨折。原告于2018年8月21日自该出院，实际住院20天，产生医疗费52422.41元，其中被告河南美拓装饰设计工程有限公司垫付45500元，原告自己花费6922.41元。该院病历长期医嘱单显示陪护一人。原告因购买轮椅花费337.86元。诉讼过程中，原告申请对其伤残等级及因人身损害造成的误工期、护理期、营养期进行鉴定。本院依法委托郑州严实法医临床司法鉴定所对原告申请的事项进行鉴定。后郑州严实法医临床司法鉴定所依法作出郑严实司鉴所（2019）临鉴字第183号司法鉴定意见书，鉴定意见如下：1.摔伤至刘平国双跟骨粉碎性骨折，目前左跟骨畸形愈合致左足弓结构部分破坏，构成十（X）级伤残。其余部位损伤情况不构成伤残。2.刘平国的误工期为240天、护理期为90日、营养期为90日。原告为鉴定花费1300元。另查明，刘占生于1942年2月16日，系原告之父，刘占共有四子，分别为长子刘荣国、次子刘延国、三子刘平国、四子刘国强。刘梦乐生于2008年4月27日，为原告之女。刘占、刘梦乐均为农业家庭户口。本院认为，原告刘平国在被告河南美拓装饰设计工程有限公司分包给被告刘党锋的由郑州桃李园餐饮企业管理有限公司承包经营的被告郑州测绘学校食堂吊顶过程中受伤，被告刘党锋作为接受劳务的一方未在施工现场采取维护安全、防范危险等措施，故被告刘党锋应对原告刘平国所受伤害的合理损失承担赔偿责任。原告刘平国作为成年人在进行劳务作业时，应当对其工作的条件危险性做出合理预见且做好相应的自我防范措施，其自身未尽到安全注意义务，具有一定过错。故本院根据原、被告双方各自的过错程度，酌定原告刘平国承担20%的过错责任，被告刘党锋承担80%的过错责任。《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款规定，禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位，禁止分包单位将其承包的工程再分包。被告河南美拓装饰设计工程有限公司分包给不具备相应资质条件的被告刘党锋，具有过错，应当在被告刘党锋承担的赔偿责任范围内承担连带责任。对原告刘平国的各项费用计算如下：医疗费52422.41元（其中被告河南美拓装饰设计工程有限公司垫付45500元，原告自己花费6922.41元）、营养费1800元（90天×20元/天=1800元）、伙食补助费1000元（20天×50元/天=1000元）、误工费26952.33元（40990元/年÷365天×240天=26952.33元）、护理费9745.15元（39522元/年÷365天×90天=9745.15元）、伤残赔偿金34156.48元[十级伤残27661.48元+被扶养人生活费6495元（刘占：10392.01元/年×5年×0.1÷4=1299元，刘梦乐：10392.01元/年×10年×0.1÷2=5196元，计入残疾赔偿金）]、鉴定费1300元、精神抚慰金5000元、交通费400元（根据原告住院天数酌定）、辅助器具费337.86元，共计133114.23元。除精神抚慰金5000元、鉴定费用1300元外为126814.23元，由被告刘党锋在承担责任比例范围内赔偿原告刘平国106451.38元（126814.23元×80%+5000元=106451.38元），因其中45500元为被告河南美拓装饰设计工程有限公司向原告刘平国垫付，该部分费用应予扣减，则被告刘党锋还须支付原告刘平国项损失共计60951.38元（106451.38元-45500元=60951.38元），被告河南美拓装饰设计工程有限公司对原告刘平国对上述费用承担连带赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国建筑法》第二十九条第三款规定，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告刘党锋于本判决生效之日起十日内赔偿原告刘平国60951.38元；二、被告河南美拓装饰设计工程有限公司对判决第一项内容承担连带赔偿责任；三、驳回原告刘平国的其他诉讼请求。如未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3248元，减半收取1624元，鉴定用1300元，共计2924元，原告刘平国承担1715元，被告刘党锋、河南美拓装饰设计工程有限公司共同承担1209元。余额1624元，退还原告刘平国。如不服本判决，可在收到判决书之日起十五日内向本院递交上诉状一式十二份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  李世明二〇一九年九月三日书记员  李晓飞