重庆市北碚区人民法院民 事 判 决 书（2019）渝0109民初2175号原告：李雪清，女，汉族，1966年4月17日出生，住重庆市忠县。委托诉讼代理人：陈春明，重庆市北碚区北温泉法律服务所法律工作者。被告：重庆嘉博人力资源管理有限公司，住所地重庆市北碚区云清路755号11-1，统一社会信用代码91500109790704474P。法定代表人：阳建华，系该公司总经理。委托诉讼代理人：杨兵，系该公司员工。被告：北碚区两江名居小学，住所地重庆市北碚区蔡家岗镇蔡顺路109号，统一社会信用代码12500109051749783D。法定代表人：钟兴福。委托诉讼代理人：蒋芸，系该单位员工。原告李雪清与被告重庆嘉博人力资源管理有限公司（以下简称嘉博公司）、被告北碚区两江名居小学（以下简称两江名居小学）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李雪清及其委托诉讼代理人陈春明，被告嘉博公司的委托诉讼代理人杨兵及被告两江名居小学的委托诉讼代理人蒋芸到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李雪清向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿医疗费3000元、出院后复查门诊费223.8元、住院期间护理费2700元（18天×150元/天）、住院伙食补助费900元（18天×50元/天）、交通费500元、误工费12060元（201天×1800元/月÷30天）、残疾赔偿金64386元（32193元/年×20年×10%）、后续医疗费10000元、鉴定检查费2869.5元、被扶养人生活费2012.8元（24154元/年×5年×10%÷6）。事实和理由：原告系嘉博公司的员工，被公司派遣至两江名居小学从事学校食堂杂工工作，每月工资1800元。2018年10月25日中午上班时，原告在学校食堂厨房摔倒受伤。食堂团长蒋老师将原告送至北碚区中医院治疗，共计住院18天，共花去医疗费16492.82元，其中由原告支付3000元，由两江名居小学垫付了13492.82元。出院后，原告多次找二被告协商赔偿事宜，均未能达成一致，故原告起诉来院。被告嘉博公司辩称，原告于2016年4月年满50岁，2016年5月在重庆市忠县开始领取养老待遇。原告与嘉博公司于2017年9月1日签订劳务合同，被派遣到用工单位两江名居小学食堂做杂工工作。原告已开始领取养老待遇，故嘉博公司无法给其参加工伤保险，双方在劳务合同约定，由嘉博公司为原告购买意外商业保险，对于原告本次损失应按双方约定的方式处理。原告于2018年10月25日在两江名居小学食堂工作时受伤，嘉博公司与两江名居小学都在积极对原告予以治疗。嘉博公司及时向意外商业保险的投保单位报备，但原告在保险公司例行询问拍照情况时，对保险公司说没有拍照，致使保险理赔程序受阻。原告出院后一直拒绝到两江名居小学上班，因原告连续旷工十多天，两江名居小学已向嘉博公司发送了《劳务派遣员工退回通知书》，嘉博公司也向原告寄送了解除劳务合同的通知。综上，请求驳回原告诉讼请求。被告两江名居小学辩称，原告已年满50岁，其与嘉博公司签订了劳务合同，被派遣至两江名居小学上班。按照劳务合同约定，原告受伤应由保险公司按照意外商业保险理赔程序进行赔偿。原告在两江名居小学工作期间，参加了北碚区中小学卫生保健所组织的食堂从业人员安全操作规范培训，两江名居小学也多次组织员工开展各类安全培训。原告受伤后，食堂团长蒋老师及时将原告送至北碚区中医院治疗，并垫付了大部分医疗费。因原告连续旷工十多天，两江名居小学已向嘉博公司发送了《劳务派遣员工退回通知书》。综上，请求驳回原告的诉讼请求。经审理查明，2018年10月25日，李雪清在两江名居小学食堂工作时不慎摔伤。当日，李雪清被送往重庆市北碚区中医院治疗，经该院出院西医主要诊断为：桡骨小头骨折（右）；其他诊断为：软组织损伤（右，肘部）。实际住院18天，于2018年11月12日出院。出院医嘱为：1、如有不适，及时就诊；2、定期门诊复查患肢X线片（出院后1、2、3、6个月）；3、保护患肢，避免持重；4、适当患肢功能锻炼；5、全休壹个月。住院医疗费共计16492.82元，其中由两江名居小学垫付了13492.82元，由李雪清自行支付了3000元。出院后，李雪清继续在该院门诊治疗，该院于2018年12月12日、2019年1月11日分别出具疾病诊断证明书，各建议全休壹个月。由李雪清自行支付门诊医疗费223.8元。2019年3月29日，经当事人申请，本院委托重庆市第九人民医院司法鉴定所对李雪清的伤残等级和后续医疗费进行鉴定。该所于2019年5月14日作出市九院【2019】医鉴字第015号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人李雪清本次外伤所致1、伤残等级评定为十级；2、后续医疗费约需人民币10000元。由李雪清垫付鉴定及检查费共计2869.5元。另查明，李雪清为家庭户。李雪清的父母李宗祥（出生于1928年11月24日）、何兴兰（已去世）共生育有包括李雪清在内六个子女。庭审中，原、被告双方均认可李雪清每月平均工资为1800元，李雪清受伤就没有去学校上班了，但工资依然发到2019年2月底，其中2018年11月发放了1400元、2018年12月发放了1300元、2019年1月发放了1500元、2月发放了500元，因为2019年2月放寒假，该500元是生活补贴。还查明，2016年5月1日，两江名居小学（甲方、用工单位）与嘉博公司（乙方、派遣单位）签订《劳务派遣服务协议》，约定由乙方根据甲方的需求，将派遣人员派遣至甲方，期限为两年。该协议第三条约定的费用构成情况为，甲方应向乙方支付的劳务费用构成为：（1）派遣人员的工资报酬（基本工资、考核奖金、加班费），最低工资不得低于相关法律、法规规定的最低工资标准；（2）派遣人员的社保费（五险）：按重庆市社保局每年的实际缴费基数调整；（3）甲方要求乙方为派遣人员缴纳的住房公积金及商业保险费；（4）甲方每月支付给乙方的服务费：每人每月80元。（5）单位工会费按员工工资总额的2%收取。学生午餐服务费的管理费：按总额的5%收取。（6）每月中餐劳务零工派遣服务费按实际发生额结算。其他未列入费用另行协商计算。该协议第四条约定的费用结算及支付时间为，（一）费用结算：费用每月结算一次。甲方应于每月20号前将派遣人员应发工资金额提供给乙方，乙方在两个工作日之内制作好费用结算表并以传真或电子信息等方式传给甲方，甲方如在两个工作日之内对结算的费用没有提出异议，乙方开具正式发票给甲方。（二）支付时间：甲方应于每月25号前按结算金额付款给乙方。乙方收到款项后于31号前给派遣人员发放工资。该协议第十一条第（六）项约定，派遣人员在被外派至甲方期间发生患职业病、工伤、因工死亡、非因工伤亡等情况的，由乙方根据国家有关法律法规的规定办理工伤等相关手续，甲方承担作为用人单位应当承担的费用。2017年8月31日，李雪清（乙方、员工）与嘉博公司（甲方、用人单位）签订《劳务合同书》，约定由嘉博公司将李雪清派往两江名居小学做杂工，收入组成为基本工资+其他补贴，协议期限自2017年9月1日起至2019年8月31日止。劳务报酬由嘉博公司按月向李雪清支付。该协议第六条第6款约定，甲方基于道义责任，为乙方购买意外商业保险，若乙方在工作岗位中如有偶发事故，甲方可以协助乙方办理商业保险赔付事宜。乙方确认在劳务期间发生的任何事故（包含不限于疾病或人身伤害），所有费用均在甲方为乙方参加意外商业保险所列赔付标准内支付。如因紧急情况乙方需向甲方或用工单位借支费用，乙方应负责归还给甲方或用工单位，否则甲方或用工单位有权向乙方追偿。乙方不再主张意外商业保险中所列赔付标准以外的其他法律和经济主张。该协议签订后，李雪清即按约前往两江名居小学工作。综上所述事实，有住院病案、门诊病历、关系证明、银行回单、账户明细、鉴定报告、鉴定费发票、保险单、劳务派遣服务协议、劳务合同书等书证材料及原、被告的当庭陈述经庭审质证，在卷为据，足以认定。本院认为，本案中，李雪清经嘉博公司派遣到两江名居小学工作，嘉博公司系劳务派遣单位，两江名居小学系用工单位，李雪清系被派遣的工作人员。李雪清在劳务派遣期间因执行工作任务而受伤，应由劳务接受方两江名居小学承担侵权赔偿责任。嘉博公司在李雪清本次受伤过程中并无过错，不承担赔偿责任。李雪清作为完全民事行为能力人，对自己的人身安全未尽到合理的注意义务，亦应承担部分责任。李雪清是否离职并不影响本案民事赔偿责任的认定。嘉博公司为李雪清投保意外商业保险并不能免除两江名居小学依法承担侵权赔偿责任。人身损害赔偿系基于侵权而产生的一种法定赔偿责任，人身意外商业保险系基于保险合同约定，于保险事故发生时而承担的保险理赔责任，二者产生的法律依据不同，不能互相替代，故对于嘉博公司与两江名居小学主张对李雪清的损失应由保险公司承担赔偿责任的抗辩意见，本院不予采纳。根据本案实际情况，本院酌情由两江名居小学与李雪清按照8:2的比例承担责任。对于李雪清在本案中主张的损失，本院认定如下：1、医疗费3223.8元（李雪清自行支付的住院医疗费3000元及出院后复查门诊费223.8元），原、被告双方均无异议，本院予以确认。2、住院期间护理费，李雪清要求按照150元/天的标准计算住院期间护理费，但其未举示相应证据加以证明，根据当地经济水平，本院酌情按照120元/天计算住院期间护理费为2160元（18天×120元/天）。3、住院伙食补助费，李雪清主张900元（18天×50元/天），符合法律规定，本院予以支持。4、交通费，考虑到李雪清的就医情况，酌情主张400元。5、误工费，根据李雪清举示的住院病案及疾病诊断证明书的记载，其误工天数应计算为108天（18天+30天+30天+30天），因李雪清2018年10月受伤当月的工资已全额支付，故其2018年11月因误工减少的收入为400元（1800元-1400元），2018年12月因误工减少的收入为500元（1800元-1300元），另外还应补足30天的误工收入-200元（1800元-1500元-500元），故李雪清的误工费应计算为700元（400元+500元-200元）。6、残疾赔偿金，李雪清主张64386元（32193元/年×20年×10%），符合法律规定，本院予以支持。7、后续医疗费10000元，有鉴定报告为据，本院予以支持。8、鉴定检查费2869.5元，有发票为据，本院予以支持。9、被扶养人生活费，李雪清的父亲已年过80周岁，被扶养人生活费依法应计算5年，李雪清主张2012.8元（24154元/年×5年×10%÷6）符合法律规定，本院予以支持。以上共计86652.1元。按照确定的比例，扣除两江名居小学已垫付的费用，两江名居小学还应赔偿李雪清各项损失共计55828.86元（86652.1元×80%-13492.82元）。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第三条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第二十八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：由被告北碚区两江名居小学于本判决生效之日起十日内赔偿原告李雪清各项损失共计55828.86元。二、驳回原告李雪清的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2266元，减半收取计1133元，由原告李雪清负担492元，由被告北碚区两江名居小学负担641元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审判员  闫平平二〇一九年九月十六日书记员  李 丹