福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初2799号 原告：厦门厦工国际贸易有限公司，住所地福建省厦门市集美区灌口南路801号。 法定代表人：黄聪红，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：姜治鹏、刘美凤，北京观韬中茂（厦门）律师事务所律师。 被告：东方天润（厦门）建筑装饰股份有限公司，住所地福建省厦门湖里区金山街道后坑西潘社308号D210。 法定代表人：李金木。 被告：李金木，男，1971年3月24日出生，汉族，住浙江省临安市。 原告厦门厦工国际贸易有限公司（以下简称厦工公司）与被告东方天润（厦门）建筑装饰股份有限公司（以下简称天润公司）、李金木进出口代理合同纠纷一案，本院于2019年1月30日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告厦工公司的委托诉讼代理人刘美凤到庭参加诉讼。被告天润公司、李金木经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 厦工公司向本院提出诉讼请求：1、天润公司立即向厦工公司支付货款人民币326008.44元；2、天润公司立即向厦工公司支付违约金人民币291065.40元（以应付货款为基础按日万分之五计算，自逾期付款之日起计至实际还清之日止，暂计至2018年11月5日）；3、天润公司立即向厦工公司赔偿损失人民币2105973.24元（包括厦工公司已代垫的进口货物滞报金人民币14870元、运费人民币89479元、物流费用人民币59458.20元、按月息0.7%标准自2016年4月8日起计的资金占用利息人民币77965.02元、剩余应付物流费用人民币1864201.02元）；4、天润公司向厦工公司支付为实现本案债权而支付的律师费人民币40000元；5、李金木为天润公司前述所有债务承担连带清偿责任；6、天润公司、李金木共同承担本案的全部诉讼费用。审理中，厦工公司将上述第3项诉讼请求变更为：天润公司立即向厦工公司赔偿损失人民币226902.22元（包括厦工公司已代垫的运费人民币89479元、物流费用人民币59458.20元、按月息0.7%标准自2016年4月8日起计的资金占用利息人民币77965.02元）。事实和理由：2014年5月20日，厦工公司与天润公司签订《进口代理协议书》，就天润公司委托厦工公司代理采购石材原材料等事宜达成如下约定：一、进口商品名称石材、单价145欧元、数量5000吨、总金额725000欧元；允许数量有5%的增减，实际总额根据实际数量结算。二、厦工公司以自己的名义代理天润公司对外与外商签约，进口合同已经由天润公司确认。三、天润公司承担所委托进口货物的运输、清关及仓储的费用及风险，运输、清关及仓储费用由天润公司与物流供应商自行结算。四、天润公司需分批提货的，应在货物入库后90天内结清所有款项给厦工公司，并提货完毕。五、天润公司应在进口合同签订前将15%的定金划至厦工公司账户，定金只能冲抵最后一批货款。六、进口代理过程中所发生的一切税费均由天润公司承担，厦工公司可以先为天润公司垫交税款。七、天润公司应于提货前结清所有货款及费用。天润公司应在入库90天内付清货款并提货完毕。八、厦工公司按进口合同总金额的1%收取代理费，天润公司应于货物出仓前将相应批次的代理手续费付给厦工公司。九、代垫款项厦工公司按月息0.7%向天润公司收取资金占用利息，计息时间从厦工公司对外付款当日开始计算。十、若天润公司未按本合同规定按时履行付款义务，除按合同约定支付利息外，还应承担日万分之五的违约金，且天润公司在未履行完付款义务前，不得提货。天润公司违反本合同有关规定不能及时结清本合同约定款项，厦工公司有权无需通知天润公司而自行处置货物，由此产生的损失由天润公司承担。十一、在本合同项下，如一方违约，除依法依约应承担违约责任及赔偿守约方的实际损失外，还应承担守约方为实现债权而支付的费用，该费用包括但不限于律师费用、诉讼费用、差旅费、通讯费。十二、自违约方违反本合同约定及法定义务之日起，其于后支付的任何款项按以下顺序清偿：（1）守约方为实现权利而支付的费用；（2）利息或违约金、损失赔偿金；（3）货款本金。同日，李金木作为保证人与厦工公司签订《最高额保证合同》，约定：李金木为自2014年5月20日至2015年5月20日期间，天润公司与厦工公司交易不定数量的石材等货物的连续交易（包括但不限于买卖、代理采购或进出口等）提供最高额连带保证责任，保证担保范围包括但不限于连续交易项下所有货款本金、利息、违约金、赔偿金及厦工公司为实现债权而支出的费用，包括但不限于律师费、诉讼费、仲裁费、差旅费、通讯费；担保的最高债权额以人民币550万元为限。上述合同签订后，天润公司即委托厦工公司向境外商出口商购买5000吨石材。该批石材进口单价为145欧元/吨，总金额为725000欧元。为此，厦工公司及时为天润公司办理了相应进口石材手续，并实际为其进口石材5080.90吨且对外垫付全部货款736730.50欧元（折合人民币5652096.93元），以及海关进口增值税人民币1001680.29元、银行相关费用等。因天润公司未将所进口货物及时报关，导致厦工公司为其另行垫付了进口货物滞报金人民币14870元。同时，为方便天润公司办理清关及仓储，厦工公司委托案外人厦门诚达运通国际货运代理有限公司青岛分公司（以下简称诚达公司）为前述石材办理进口通关、运输、装卸及仓储等物流服务。然天润公司却始终未按照代理协议约定按时足额向厦工公司支付款项并提取货物，亦未如约与诚达公司结算物流费用。2016年4月8日，天润公司与厦工公司经协商一致，就天润公司仍未提取的货物以及其应付厦工公司的相应欠款（进口报关滞报金遗漏统计在内）进行结算，并将该批货物及应付款项确认为天润公司应向厦工公司购买的货物以及应付货款。为此，双方签订《购销合同》，确认并约定：一、石材数量3136.20吨、总金额人民币4468410元；二、天润公司接受厦工公司指令自行负责到厦工公司指定地点提货，物流仓储、运输费用由天润公司承担；三、结算方式为天润公司于合同签订后5日内支付定金人民币1241775元，并于6月15日前按分批来款提货的方式支付货款人民币2822580元，余款分五次付清，即4月30日前支付人民币80000元、5月30日前支付人民币84055元、6月30日支付人民币80000元、7月30日前支付人民币80000元、8月30日前支付人民币80000元；四、若天润公司未按合同规定时间付款，应按照合同金额日万分之五向厦工公司支付违约金并赔偿厦工公司因此受到的其他损失；五、因执行本合同发生的争议，双方若协商不成，双方同意提交签约所在地即福建省厦门市思明区人民法院诉讼解决。随后，天润公司与厦工公司、诚达公司共同签署《备忘录》，确认：1、厦工公司代理天润公司进口德米石材共计5080.90吨；2、上述石材入关后，存放于诚达公司仓储集散中心；3、截至备忘录签署之日，天润公司暂定欠厦工公司代垫关税、货息、违约金、货款等合计人民币4468410元，并暂定欠诚达公司仓储费人民币127万元；4、备忘录签署后，天润公司应积极寻找买方处置剩余石材，并视情况由厦工公司直接与买方签署石材销售协议，回款用于清偿天润公司所欠其他各方的资金款项。在备忘录签署后，天润公司实际仅提取2189.30吨石材、支付货款人民币2075000元；剩余946.90吨石材始终未提取，且自天润公司于2016年7月7日最后一笔向厦工公司付款人民币10000元后，剩余货款人民币1151635元便未支付。厦工公司多次催促天润公司、李金木支付剩余货款并处理货物，然其二人却以各种理由怠于履行。因剩余货物长时间未进行处理，仓储费持续发生，且厦工公司的应收账款亦未回笼，资金成本仍持续增加，为避免损失扩大，厦工公司不得不将剩余石材另行处置给第三方买家，并由此收回货款合计人民币825626.56元，该收回货款与天润公司应付货款仍差人民币326008.44元。因厦工公司将石材处置给第三方买家，另额外支付了相应运费人民币89479.49元；且为使诚达公司同意放货，厦工公司亦已先为天润公司向诚达公司垫付了仓储费等物流费用人民币59458.20元。此外，因天润公司自《备忘录》签署后亦始终未向诚达公司支付任何物流费用，诚达公司于2018年8月1日向厦工公司送发《对账单》，要求并催促厦工公司向其支付天润公司仍未结算的上述石材物流费用合计人民币1864201.02元。另，事实上，在2016年4月8日对天润公司欠款进行结算时，双方遗漏统计了厦工公司已实际为天润公司垫付的进口货物滞报金人民币14870元。根据天润公司与厦工公司的上述合同约定，因天润公司一再怠于履行合同义务，从而导致厦工公司额外产生前述所列费用损失均应由天润公司进行承担。李金木作为天润公司的连带保证人，其依约应对天润公司所负的案涉所有债务承担连带清偿责任。故厦工公司提出如上诉请。 天润公司、李金木均未作答辩。 本院经审理认定事实如下：天润公司系2010年7月16日成立的股份有限公司，原名称为东方开联建筑装饰（福建）股份有限公司，2015年8月18日变更为现名称。 2014年5月20日，天润公司（委托方）与厦工公司（代理方）签订一份《委托代理进口协议书》，约定：厦工公司代理天润公司进口石材，单价145欧元，数量5000吨，金额725000欧元，允许数量有5%的增减，实际总额根据实际数量结算；代理方以自己的名义代理委托方对外与外商签约，进口合同已经由委托方确认；委托方承担所委托进口货物的运输、清关及仓储的费用及风险，运输、清关及仓储费用由委托方与物流供应商自行结算；委托方需分批提货的，应在货物入库90天内结清所有款项给代理方，并提货完毕；委托方应于提货前结清所有货款及费用；代垫款项代理方按月息0.7%向委托方收取资金占用利息，计息时间从代理方对外付款当日开始计算；若委托方未按本合同规定按时履行付款义务，除按合同约定支付利息外，还应承担日万分之五的违约金；在本合同项下，如一方违约，除依法依约应承担违约责任及赔偿守约方的实际损失外，还应承担守约方为实现债权而支付的费用，包括但不限于律师费用、诉讼费用等。 同日，李金木（甲方、保证人）与厦工公司（乙方、债权人）、天润公司（丙方、被保证人）签订一份《最高额保证合同》。约定：自2014年5月20日起至2015年5月20日期间，乙方与丙方交易不确定数量的石材等货物，双方连续交易（包括但不限于买卖、代理采购或进出口等），甲方同意对前述交易项下丙方向乙方负担的全部债务承担保证责任；保证担保范围包括但不限于前述连续交易项下所有货款本金、利息、违约金、赔偿金及乙方为实现债权而支出的费用，包括但不限于律师费、诉讼费等；担保的最高债权额以人民币550万元为限；甲方的保证期间为主债务履行期满后两年；本合同之保证为最高额连带责任保证。 2014年9月至2014年11月期间，厦工公司为天润公司进口石材5080.9吨，并为此支付货款736730.50欧元（折合人民币5652096.93元）、海关进口增值税人民币1001680.29元。 2016年4月8日，厦工公司（供方）与天润公司（需方）签订一份《购销合同》，约定：天润公司向厦工公司购买石材3136.20吨，总金额人民币4468410元；需方接受供方指令自行负责到供方指定地点提货，物流仓储、运输费用由需方承担；需方于合同签订后5日内支付定金人民币1241775元，并于6月15日前按分批来款提货的方式支付货款人民币2822580元，余款按照以下方式分五次付清，即4月30日前支付人民币80000元，5月30日前支付人民币84055元，6月30日前支付人民币80000元，7月30日前支付人民币80000元，8月30日前支付人民币80000元；若需方未按照合同规定时间付款，应按照合同金额日万分之五向供方支付违约金并赔偿供方因此受到的其他损失；在本合同项下，如一方违约，除依法依约应承担违约责任外，还应承担守约方为实现债权而支付的费用，包括但不限于律师费用、诉讼费用等。 2016年4月11日，厦工公司（甲方）与天润公司（乙方）、诚达公司（丙方）签订一份《备忘录》，明确：2014年5月，甲乙双方签署了《委托代理进口协议》等相关法律文件，由甲方代理乙方进口德米石材共计5080.90吨；石材入关后，存放于丙仓储集散中心；该批石材尚未按照计划清仓；截至本备忘录签署之日，乙方暂定欠甲方代垫关税、货息、违约金、货款，合计人民币4468410元，并暂定欠丙仓储费人民币127万元；乙方应积极寻找买方处置剩余石材，视情况由甲方直接与买方签署石材销售协议，回款用于清偿乙方所欠其他各方的资金款项。 上述《购销合同》《备忘录》签订后，天润公司仅向厦工公司支付货款人民币3316775元。厦工公司于2017年4月15日、9月11日分别与北京华松顺昌石材有限公司、上海冠红石材有限公司签订《购销合同》，将上述剩余石材出售给该两家公司，收回货款人民币825626.56元，并为此支出运费人民币89479元、仓储物流费人民币59458.20元。 2019年1月30日，厦工公司提起本案诉讼。厦工公司为此支出律师代理费人民币40000元。审理中，厦工公司自认于2016年4月8日前收到天润公司付款人民币3977138.45元，天润公司截至该日尚欠其垫付的货款、进口增值税合计人民币2676638.77元未付。 天润公司、李金木经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院视为其自动放弃举证、质证权利。在没有相反证据予以反驳的情况下，本院对厦工公司提交的《委托代理进口协议书》《最高额保证合同》《下单通知》《购销合同》《委托代理协议》、海关进口货物报关单、海关进口增值税专用缴款书、发票、付款凭证、对账函等证据以及当事人陈述予以确认。 本院认为，厦工公司与天润公司签订的《委托代理进口协议书》《购销合同》《备忘录》均系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。厦工公司依约代理天润公司进口货物，并代垫货款及进口增值税等税费，天润公司未依约按时足额付款提货，其行为已构成违约，理应承担相应的违约责任。天润公司在《备忘录》中确认尚欠厦工公司货款等款项人民币4468410元，在双方签订的《购销合同》中承诺分期付款，否则按日万分之五的标准计付违约金。天润公司未按上述约定付款提货，厦工公司在扣除天润公司已付货款、处置货物所得货款后，要求天润公司支付尚欠货款人民币326008.44元并支付截至2018年11月5日的违约金人民币291065.40元，同时支付律师代理费，有相应的依据，本院予以支持。此后的违约金应以货款人民币326008.44元为基数，按日万分之五的标准计至实际付款之日止。厦工公司代理天润公司进口货物，并为此垫付货款、进口增值税、运费、仓储物流费，故有权要求天润公司支付偿还垫付的运费、仓储物流费并计付所垫付款项的资金占用利息。厦工公司自认天润公司截至2016年4月8日尚欠其垫付的货款及进口增值税合计人民币2676638.77元未付，并依据此后收取货款、垫付运费、仓储物流费的情况，要求天润公司支付截至垫款清偿完毕之日止按月利率0.7%的标准计算的资金占用利息，有相应依据，本院予以支持。经计算，该资金占用利息为人民币77941.69元。李金木作为保证人，应依其承诺对天润公司的上述债务在人民币550万元的范围内承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后，向天润公司追偿。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告东方天润（厦门）建筑装饰股份有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告厦门厦工国际贸易有限公司支付尚欠的货款人民币326008.44元及相应的违约金（暂计至2018年11月5日的违约金人民币291065.40元，此后的违约金以人民币326008.44元为基数，按日万分之五的标准计至实际付款之日止），同时支付运费人民币89479元、仓储物流费人民币59458.20元、资金占用利息人民币77941.69元、律师代理费人民币40000元； 二、被告李金木应在人民币550万元的范围内，对被告东方天润（厦门）建筑装饰股份有限公司的上述债务承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后，向被告东方天润（厦门）建筑装饰股份有限公司追偿； 三、驳回原告厦门厦工国际贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币12640元，由被告东方天润（厦门）建筑装饰股份有限公司、李金木共同负担。款项应于本判决书生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  黄南清 人民陪审员  廖静巧 人民陪审员  林 华 二〇一九年九月二十七日 代书 记员  高丽婷 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。