湖北省十堰市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鄂03刑终330号原公诉机关湖北省十堰市张湾区人民检察院。上诉人（原审被告人）刘晓薇，女，1991年12月16日出生于湖北省十堰市，汉族，初中文化，个体从业者，住十堰市张湾区（户籍所在地十堰市张湾区）。被告人刘晓薇因涉嫌贩卖毒品罪，2018年2月24日由十堰市公安局茅箭区分局取保候审。2019年4月8日由湖北省十堰市张湾区人民法院决定对其取保候审。指定辩护人江文志，十堰市张湾区法律援助中心律师。湖北省十堰市张湾区人民法院审理湖北省十堰市张湾区人民检察院指控原审被告人刘晓薇犯贩卖毒品罪一案，于2019年8月16日作出（2019）鄂0303刑初41号刑事判决。宣判后，原审被告人刘晓薇不服一审判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月6日受理后,依法组成合议庭，经过阅卷、审核证据，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。经合议庭评议，本案现已审理终结。原审法院认定，2017年8月至10月，被告人刘晓薇多次以每0.1克100元人民币的价格，在十堰市张湾区花果新疆路飞达东村43栋楼下，将甲基苯丙胺（俗称冰毒）贩卖给吕某，吕某以微信转帐方式付款。具体事实如下：1、2017年8月26日15时许，被告人刘晓薇贩卖给吕某甲基苯丙胺0.3克，吕某微信转帐支付其人民币300元。2、2017年8月27日17时许，被告人刘晓薇贩卖给吕某甲基苯丙胺0.3克，吕某微信转帐支付其人民币300元。3、2017年8月28日19时许，被告人刘晓薇贩卖给吕某甲基苯丙胺0.3克，吕某微信转帐支付其人民币300元。4、2017年9月5日13时许，被告人刘晓薇贩卖给吕某甲基苯丙胺0.3克，吕某微信转帐支付其人民币300元。5、2017年9月6日9时许，被告人刘晓薇贩卖给吕某甲基苯丙胺0.3克，吕某微信转帐支付其人民币300元。6、2017年9月6日17时许，被告人刘晓薇贩卖给吕某甲基苯丙胺0.5克，吕某微信转帐支付其人民币500元。7、2017年9月9日21时许，被告人刘晓薇贩卖给吕某甲基苯丙胺0.7克，吕某微信转帐支付其人民币700元。8、2017年9月14日14时许，被告人刘晓薇贩卖给吕某甲基苯丙胺0.3克，吕某微信转帐支付其人民币300元。9、2017年9月14日15时许，被告人刘晓薇贩卖给吕某甲基苯丙胺0.3克，吕某微信转帐支付其人民币300元。10、2017年9月15日20时许，被告人刘晓薇贩卖给吕某甲基苯丙胺0.3克，吕某微信转帐支付其人民币300元。11、2017年9月17日20时许，被告人刘晓薇贩卖给吕某甲基苯丙胺0.6克，吕某微信转帐支付其人民币600元。12、2017年9月19日12时许，被告人刘晓薇贩卖给吕某甲基苯丙胺0.3克，吕某微信转帐支付其人民币300元。13、2017年9月22日19时许，被告人刘晓薇贩卖给吕某甲基苯丙胺0.3克，吕某微信转帐支付其人民币300元。14、2017年9月24日18时许，被告人刘晓薇贩卖给吕某甲基苯丙胺0.3克，吕某微信转帐支付其人民币300元。15、2017年9月27日13时许，被告人刘晓薇贩卖给吕某甲基苯丙胺0.2克，吕某微信转帐支付其人民币200元。16、2017年9月28日13时许，被告人刘晓薇贩卖给吕某甲基苯丙胺0.3克，吕某微信转帐支付其人民币300元。17、2017年9月30日12时许，被告人刘晓薇贩卖给吕某甲基苯丙胺0.3克，吕某微信转帐支付其人民币300元。18、2017年9月30日13时许，被告人刘晓薇贩卖给吕某甲基苯丙胺0.4克，吕某微信转帐支付其人民币400元。19、2017年10月4日14时许，被告人刘晓薇贩卖给吕某甲基苯丙胺0.3克，吕某微信转帐支付其人民币300元。2017年10月初，被告人刘晓薇通过微信联系从武汉购买毒品甲基苯丙胺，同年10月4日晚上9时许，被告人刘晓薇得知其购买的毒品甲基苯丙胺通过武汉至十堰的客运大巴运至十堰后，与其丈夫吴某（已判刑）一起到十堰市三堰汽车客运站，被告人刘晓薇让吴某去找客运大巴车司机取藏有毒品的包裹，吴某在取到包裹后即被公安机关抓获，从包裹中查获疑似毒品两小袋，经称重，毒品冰毒净重为14.59克，麻果净重为0.19克，共净重14.78克，经鉴定，上述两小袋疑似毒品中均检出毒品“甲基苯丙胺”成分。认定上述事实的证据如下：一、书证1、受案登记表、立案决定书，载明十堰市公安局茅箭区分局民警于2018年2月23日在工作中发现刘晓薇贩卖毒品案件，同日立案。2、户籍信息，载明被告人刘晓薇身份信息。3、抓获经过，载明十堰市公安局茅箭区分局刑侦大队于2018年2月23日8时许，在十堰市张湾区车城西路57号锦江之星酒店抓获刘晓薇。4、手机微信记录截图，证实吕某从刘晓薇处购买毒品，吕某支付给刘晓薇毒品资金的情况。5、接受证据材料清单、通话记录，证实158××××0046系吴某电话号码，152××××4407系以谢某身份证登记、由刘晓薇使用的电话号码，该号码在2017年10月4日晚上与杨某（客运车司机、电话号码138××××2392）有通话联系。6、刑事判决书，上交毒品入库登记单，证实吴某2017年10月4日21时许在十堰市三堰汽车客运站被抓获，张湾区分局花果派出所当场从其身上扣押疑似冰毒14.589克、麻果0.189克，后检出甲基苯丙胺成份，吴某因非法持有毒品甲基苯丙胺14.78克，被十堰市茅箭区人民法院以非法持有毒品罪判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元。查获毒品已上交至十堰市公安局禁毒支队，予以没收。二、证人证言1、吕某的证言,主要内容：2017年8月我在花果48厂一个麻将馆打牌时认识刘晓薇，相互便加了微信好友，刘晓薇的微信号昵称是LXW，图像是一个外国小女孩，我的微信名是黯然伤神0508。聊天时知道刘晓薇有毒品货源的渠道，就让她帮忙联系毒品。后来就从刘晓薇手里买了多次毒品，每次都在位于3路车花果终点站刘晓薇家楼下，基本上都是刘晓薇本人把毒品（冰毒）给我，只有2017年9月底的一次中午是刘晓薇的老公把冰毒交给的我。我都是通过微信转账的方式支付刘晓薇毒资，经我查询手机微信账号×××的交易记录，发现转账给Lxw买毒品交易19笔：1.2017年8月26日15时39分转300元；2.2017年8月27日17时3分转账300元；3.2017年8月28日19时38分转账300元；4.2017年9月5日13时31分转账300元；5.2017年9月6日9时5分转账300元；6.2017年9月6日17时30分转账300元；7.2017年9月9日21时10分转账700元；8.2017年9月14日15时29分转账300元；9.2017年9月14日15时29分转账300元；10.2017年9月15日20时9分转账300元；11.2017年9月17日20时56分转账600元；12.2017年9月19日12时34分转账300元；13.2017年9月22日19时21分转账300元；14.2017年9月24日18时23分转账300元；15.2017年9月27日13时28分转账200元；16.2017年9月28日13时44分转账300元；17.2017年9月30日12时37分转账300元；18.2017年9月30日13时47分转账400元；19.2017年10月4日14时2分转账300元。我和刘晓薇平时没什么交流，购买毒品时才会和她发信息打电话联系，我们之间就是买卖毒品的关系，没有其他经济往来。2、证人杨某（系客运车司机）的证言，证实2017年10月4日下午其开鄂Ｃ×××××号车从武汉开往十堰，车上装有汉正街托运的货物。晚上８点左右其按货物清单上的联系电话152××××4407给“刘某”打电话，联系接货，对方是一女子接电话。８点半左右车辆到三堰客运站后有一男子报了电话号码152××××4407，过来取货物，其便将货给了那名男子，没过几分钟取货的男子被警察抓住了。以前给“刘某”托运过货物，手机里还有和“刘某”的通话记录，在6月14日，7月16日，8月17日、9月8日都给“刘某”打过电话，之前都是一个女的过来取货。三、同案犯吴某（系刘晓薇丈夫）的供述：2017年10月4日晚上我和刘晓薇带着小孩在十堰市人民广场附近吃饭，9点多我们打车往三堰客运站找武汉至十堰的大巴车司机拿包裹，到三堰客运站后，刘晓薇支付车费，让我进去拿包裹，因为此前刘晓薇说过从武汉那边联系买的毒品都是通过武汉到十堰的大巴运到十堰，因此我清楚这次包裹里装的是毒品。我到三堰客运站向司机报“刘某”名字及她电话后四位4407，司机交给我一个浅绿色包裹。我提着包裹准备往客运站外面走时被警察抓获，出客运站后未见到刘晓薇。包裹装有一个浅绿色的王老吉润喉糖小铁盒等物品，警察扣押了毒品，经称重，袋装冰毒净重14.59克，两颗麻果净重0.19克。刘晓薇从武汉买回的毒品主要是冰毒，有时我也帮她分装。冰毒买回后一般都先藏起来，她怕被我吸食了。买家通过电话、微信联系刘晓薇，通过微信支付或现金支付给刘晓薇毒资，一般都是在我们家楼下交易。有一次刘晓薇不在家，我帮她给一个年轻小伙子送过300元的冰毒。刘晓薇贩卖毒品有3个多月。四、被告人刘晓薇的供述与辩解。我从2017年8、9月份开始卖毒品给吕某，直到2017年10月4日最后一次；吕某基本上5至7天就购买一次毒品，具体多少我记不清，估计卖他有十七八次。我从上家以100元至200元左右每克的价格购买冰毒，在十堰按100元0.1克左右卖给吕某。他大部分都买300元的冰毒，数额最大的一次买了700元冰毒，最小的一次买走200元的冰毒，我都在49厂附近给他冰毒，他以微信方式给我转账。我跟吕某之间所有的微信转账记录，其中只有一笔300元的记录是他玩游戏向我借钱后还给我的，其他的转款记录都是从我这里购买毒品付的钱，具体金额按照微信交易转账记录统计为准。我的毒品是在武汉一个外号叫“肥肥”的那里买的，共买过3次冰毒。第一次、第二次买了八、九克冰毒，第三次被抓那次我买了14克，现在无法联系“肥肥”。我每次是先联系好他之后，通过微信给他转账，他再安排武汉到十堰的客车带回来，上面留我的手机电话，货到之后由司机给我联系，我再去三堰客运站里面接货，但是最后一次接货时我让吴某拿的，结果他被警察抓了。五、鉴定意见十堰市公安局司法鉴定中心毒品检验鉴定报告（十公司鉴（理）字[2017]1117号，载明从吴某身上扣押的疑似毒品两小袋中，均检出毒品“甲基苯丙胺”成分。六、辨认笔录及照片，载明①刘晓薇辨认2017年9月至10月期间从其手中购买毒品的男子是吕某，十堰市张湾区花果新疆路49厂附近飞达东村43号是刘晓薇居住的地址，楼下为贩卖毒品给吕某的地方；②吕某辨认出刘晓薇是出卖给自己冰毒的女子；③吕某辨认出卖给自己冰毒女子的老公是吴某。七、检查笔录、毒品称重记录及照片、上交毒品入库登记单，载明①2018年2月24日，公安机关对被告人刘晓薇持有的黑色小米手机进行检查，并对其手机微信账号进行拍照固定；②2017年10月4日20时50分至21时05分，侦查人员在茅箭区分局人民路派出所让吴某将携带的浅绿手提袋自行打开进行检查，在包裹里发现冰毒一包、麻果两颗，并进行扣押、称重，冰毒净重为14.59克，麻果净重为0.19克，查获毒品已上交公安机关。八、视听资料，证实对被告人刘晓薇、证人吕某的讯问过程。关于本案的焦点问题，原审法院作如下评析：（1）关于现场查获14.78克甲基苯丙胺的性质问题。《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》（法〔2015〕129号）规定“贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。确有证据证明查获的毒品并非贩毒人员用于贩卖，其行为另构成非法持有毒品罪、窝藏毒品罪等其他犯罪的，依法定罪处罚”。被告人刘晓薇购买甲基苯丙胺,其丈夫吴某2017年10月4日帮助其提货时被抓获，当场查获甲基苯丙胺14.78克，其行为构成贩卖毒品罪。被告人刘晓薇辩解购买毒品是为了给吴某吸食。经查，吴某明知被告人刘晓薇自2017年8月起多次贩卖甲基苯丙胺，并参与分装、交付毒品，其供述证明刘晓薇一般将所购毒品藏起来怕被其吸食。因此，现有证据无法证明被告人刘晓薇购买冰毒的目的是为了给吴某吸食，且被告人亦未提供证据证明购买毒品非用于贩卖，故辩护人关于被告人刘晓薇构成持有毒品罪的理由，原审法院不予采纳。二、关于被告人刘晓薇贩卖毒品的数量问题。原公诉机关指控被告人刘晓薇向吕某贩卖甲基苯丙胺19起，计6.6克。被告人对指控第10起有异议，认为此起微信向吕某转款300元系归还吕某的借款，非贩卖毒品的毒资。经查，吕某多次供述其与被告人刘晓薇仅有买卖毒品的资金往来，没有其他经济往来，2017年9月15日转款300元系购买0.3克毒品的毒资。原审法院认为，被告人刘晓薇没有提供证据证明其与吕某存在借款关系，不能证明此转款300元不是毒资，其辩解意见不予采纳。辩护人对第6起（2017年9月6日17时）指控金额、毒品数量有异议，认为微信转账300元，非500元，原公诉机关多指控贩卖甲基苯丙胺0.2克。经查，（证据）微信转款记录显示吕某于2017年9月6日两次向被告人刘晓薇转款，当日9时许转款300元，当日17时许转款500元，该证据由贩卖人刘晓薇及购买人吕某指认确认，二人均对此转款金额无异议，并均认可为毒资，故原审法院对该抗辩理由不予采信。综上，原审法院认定被告人刘晓薇贩卖甲基苯丙胺21.38克。原审法院认为，被告人刘晓薇贩卖甲基苯丙胺21.38克，犯罪事实清楚，证据确实、充分，其行为已构成贩卖毒品罪。原公诉机关指控的罪名成立。被告人刘晓薇多次贩卖甲基苯丙胺，应酌情从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第五十三条的规定，判决：被告人刘晓薇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日），并处罚金人民币三万元（罚金应在判决生效后十日内一次性交纳，逾期未交纳，依法强制缴纳）。宣判后，原审被告人刘晓薇不服一审判决，向本院上诉称，其被公安机关当场查获的14.78克甲基苯丙胺系其丈夫吴某吸食购买，不能认定为贩卖毒品的数量；案件中部分转款为借贷关系，不属于毒资交易，请求二审法院查明事实并依法改判。上诉人刘晓薇及其辩护人二审未向本院提交新的证据。二审经审理查明的事实、证据与原判认定的相同。本院认为，上诉人刘晓薇向他人多次贩卖甲基苯丙胺21.38克，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。上诉人刘晓薇提出“其被公安机关当场查获的14.78克甲基苯丙胺系其丈夫吴某吸食购买，不能认定为贩卖毒品的数量”的上诉理由，经查，根据相关毒品犯罪会议纪要的规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，且上诉人刘晓薇亦无证据证明该部分毒品确系其购买用于其丈夫吴某吸食之用，故该上诉理由与案件事实、法律规定不符，不能成立，本院不予采纳。上诉人刘晓薇提出“案件中部分转款为借贷关系，不属于毒资交易”的上诉理由，经查，证人吕某的多次证言证明其与上诉人刘晓薇仅有买卖毒品的资金往来，没有其他经济往来，2017年9月15日转款300元系购买0.3克毒品的毒资，且上诉人刘晓薇亦不能提供证据证实双方之间存在借贷关系，故其上诉理由不能成立，本院不予采信。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  罗云飞审判员  张友山审判员  王 锐二〇一九年九月二十五日书记员  王媛媛附：本裁定所适用的法律（法规、司法解释）规定《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（1）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。