广东省深圳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤03民终12151号上诉人（原审原告）：比亚迪精密制造有限公司，住所地深圳区龙岗区宝龙街道宝龙工业城宝荷路3001号。法定代表人：王传福，董事长。委托诉讼代理人：黄贤维，该公司员工。委托诉讼代理人：张旭，该公司员工。被上诉人（原审被告）：贺刚朋，男，汉族，1984年2月27日出生，住陕西省西咸新区。委托诉讼代理人：贺敬，广东诚公律师事务所律师。上诉人比亚迪精密制造有限公司（以下简称比亚迪公司）因与被上诉人贺刚朋劳动合同纠纷一案，不服深圳市龙岗区人民法院（2018）粤0307民初18968号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人比亚迪公司上诉请求：判令双方解除劳动合同的行为合法，无需向被上诉人支付违法解除劳动合同的赔偿金343243.62元。事实与理由：原审判决的部分事实认定及法律适用错误。经上诉人调取考勤及刷卡消费记录得知，被上诉人存在工作时间内离开办公地点去食堂、超市消费等打假卡（打假卡：指员工有上下班打卡记录，未出勤或未请假离开工作区域办私事的行为）的行为，具体包括：2017年8月16日（周日）16:56，在深圳宝龙B2食堂一楼刷卡消费；2017年11月17日（周五）11:20，在深圳宝龙B2食堂一楼刷卡消费；2017年11月29日（周三）14:58，在深圳宝龙超市刷卡消费；2018年3月28日（周三），下午打卡上班后，12:42:41回到亚迪二村（惠州），14:03:21仍在亚迪二村，被上诉人长时间离开工作区域并做与工作无关的事情。被上诉人的工作岗位为资产管理员，工作时间为8:30-12:00及13:00-17:30，被上诉人的办公地点与宝龙食堂、宝龙超市的距离约为10min步行路程。被上诉人作为老员工，在明知上诉人公司制度及工作纪律的情况下，仍然多次违反，严重违反了上诉人公司制度，造成极为恶劣的影响。根据《比亚迪公司员工日常行为考核细则》第6.1.10.3条之规定“12个月内出现第三次打假卡行为的，予以四级处罚”，因被上诉人的行为严重违法了上述公司制度，上诉人于2018年8月3日向被上诉人开具四级处罚，并于当日解除与被上诉人之间的劳动合同。上诉人的行为合法合理，被上诉人主张违法解除劳动合同的赔偿金没有任何事实及法律依据，不应当被支持。被上诉人贺刚朋答辩称：一审判决查明事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求，维持原判。原告比亚迪公司向一审法院起诉请求：判令原告与被告解除劳动合同的行为合法，无需向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金343243.62元。原审法院经审理查明，双方无争议的事项：一、被告入职时间：2007年10月16日。二、被告的工作岗位：资产管理科员。三、双方签订劳动合同情况：已签订。四、仲裁请求：1、被申请人（原告）支付申请人（被告）2018年7月1日至2018年7月31日的工资16848.79元；2、被申请人（原告）支付申请人（被告）2018年8月1日至2018年8月3日工资1872元；3、被申请人（原告）支付申请人（被告）违法解除劳动合同的赔偿金358534元；4、被申请人（原告）支付申请人（被告）多扣的个税46200元。五、仲裁结果：1、被申请人（原告）支付申请人（被告）2018年7月1日至2018年7月31日的工资差额514.21元；2、被申请人（原告）支付申请人（被告）2018年8月1日至2018年8月3日的工资差额252.70元；3、被申请人（原告）支付申请人（被告）违法解除劳动关系的赔偿金343243.62元；4、驳回申请人（被告）的其他仲裁请求。六、被告的工资结构、发放方式及发放周期：双方在仲裁时确认被告的工资结构为“基本工资＋工龄工资＋绩效奖（具体以原告提交的工资明细为准）”，原告每月22日通过银行转账方式发放被告上月工资。同时，双方确认被告2018年2月《工资明细表》显示的“服务年资奖”为被告在原告处工作满10年发放的奖金、2018年3月《工资明细表》中显示的“补给”6151.54元为被告2018年2月病假期间的工资。被告2017年8月至2018年6月的应发工资分别为14030.35元、12848.99元、16723.16元、15964.31元、16720.65元、16755.82元、7884.37元（4820.83元－服务年资奖3088元＋病假工资6151.54元）、16620.14元（22771.68元－2月病假工资6151.54元）、16664.11元、16731.95元、16719.39元。七、被告2018年7月1日至8月3日的出勤情况：经仲裁查明，根据原告提交的经被告确认的《考勤记录》，可知被告2018年7月请假1小时，其余时间均按标准工时制正常出勤；2018年8月出勤19.5小时，无加班情况。八、被告的最后工作时间：2018年8月3日中午12点。双方有争议的事项：原告作出解除劳动合同关系的行为是否属于违法辞退：原告以被告“2017年11月29日14:58分在宝龙超市消费、2018年2月12日11:47分工作时间在食堂消费、2018年3月28日下午有打卡记录实际未出勤，根据员工日常行为考核细则第6.1.10条予以四级处罚,解除劳动合同”为由单方解除双方的劳动合同关系。仲裁中查明，原告2018年8月3日向被告发出《解除劳动合同通知书》，同日下午向被告发出《通知短信》再次以被告“2016年9月转让享受公司补助的车辆骗取公司补助，根据员工日常行为考核细则第6.4.26条，予以四级处罚，解除劳动合同”为由解除双方的劳动关系。双方均确认原告已向被告送达了《解除劳动合同通知书》。仲裁委认为，劳动合同解除是一方意思表示而无须得到对方的同意即可成立的单方法律行为，一方将解除劳动关系的意思送达对方即开始生效。故本案原告于2018年8月3日下午以其他理由解除双方劳动合同的行为属于无效行为，因双方的劳动合同关系已于当日上午原告向被告送达《解除劳动合同通知书》时已经解除。即双方解除劳动关系的时间及原因为：2018年8月3日，原告以被告“2017年11月29日14:58分在宝龙超市消费、2018年2月12日11:47分工作时间在食堂消费、2018年3月28日下午有打卡记录实际未出勤，根据员工日常行为考核细则第6.1.10条予以四级处罚,解除劳动合同”为由单方解除双方的劳动合同关系。原告提交了《工作时间食堂、超市消费记录》及对应月份的《考勤记录》、《监控录像截图》及视频、《通知工会及工会回函》、《解除劳动合同通知书》、《比亚迪公司员工日常行为考核细则》节选及上述制度的《公示确认表》用以证明被告“2017年11月29日14:58分在宝龙超市消费、2018年2月12日11:47分工作时间在食堂消费、2018年3月28日下午有打卡记录实际未出勤的行为。原告在庭审调查中称，被告在2017年8月16日、2017年11月17日、2017年11月29日、2018年3月28日共四次打假卡，根据原告的规章制度于2018年8月3日解除了劳动关系。被告称《工作时间食堂、超市消费记录》为原告单方打印制作且无被告的签名，另外，2017年8月16日、2017年11月17日这两天的记录，原告在解除劳动合同通知书中并没有提及此处罚，《监控录像截图》及视频模糊不清，无法辨认或认清其中人员的身份状况，且被告对上述证据的三性均不予认可，故法院对上述证据不予采信。《通知工会及工会回函》被告称其并未看到过，其对原告提交的该份证据不予认可，原告也未提交其他证据予以证明该《通知工会及工会回函》是否有向被告送达，故法院对该证据不予采纳。经仲裁阶段查明，《公示确认表》有被告的签名确认，显示被告知悉并理解《比亚迪公司员工日常行为考核细则》的内容，故法院对原告提交的《比亚迪公司员工日常行为考核细则》节选及上述制度的《公示确认表》予以认可。《考勤记录》显示被告2017年11月29日正常出勤。《解除劳动合同通知书》被告认可该通知书的真实性，但对该通知书的内容不予认可，并提交了2018年8月3日与比亚迪公司人事《录音光盘》以证明原告找其谈话是因被告与公司部门领导之间有矛盾，故找被告进行协商沟通，原告对该证据的真实性予以确认。该证据显示原告因被告与上司存在矛盾找被告进行协商谈话，但最终未能达成一致意见，原告随即向被告送达了《解除劳动合同通知书》。被告向法院提交的2018年2月份考勤审批用以证明2018年2月份被告处于请假状态，原告庭审质证时对此证据的真实性予以确认，故法院对被告提交的该份证据予以采信。被告提交的2018年3月28日会议邮件和签到记录以证明原告派被告去其他厂开会，被告留下的开会签到记录，被告为本次会议的主接口人和主要负责人，会议结束后有再次点名确认。原告对该证据的真实性予以认可，但不认可证明目的，认为邮件记录的内容只能证明被告在2018年3月21日收到了工作邮件，不能证明3月28日的行踪。该证据显示被告早上8:30分签到，同时签到的还有原告公司的其他员工。原审法院认为：原告提交的证据不足以证明被告存在“2017年11月29日14:58分在宝龙超市消费、2018年2月12日11:47分工作时间在食堂消费、2018年3月28日下午有打卡记录实际未出勤”的行为，且结合经原告确认真实性的被告提交的2018年8月3日人事《录音光盘》、2018年2月份请假条、2018年3月28日会议邮件和签到记录，原告于2018年8月3日作出的《解除劳动合同通知书》的行为实属不当，属于违法解除。故对原告诉求其无需向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金343243.62元的主张，法院依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第七十八条之规定，判决：一、驳回原告比亚迪精密制造有限公司的诉讼请求；二、原告比亚迪精密制造有限公司于判决生效之日起五日内支付被告贺刚朋2018年7月1日至2018年7月31日的工资差额514.21元；三、原告比亚迪精密制造有限公司于判决生效之日起五日内支付被告贺刚朋2018年8月1日至2018年8月3日的工资差额252.70元；四、原告比亚迪精密制造有限公司于判决生效之日起五日内支付被告贺刚朋违法解除劳动关系的赔偿金343243.62元；如未按判决指定的期间履行给付相应款项的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告承担。本院二审查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案是劳动合同纠纷。本案的争议焦点为：违法解除劳动合同赔偿金的认定问题。上诉人比亚迪公司上诉主张，被上诉人贺刚朋于2017年8月16日、11月17日在深圳宝龙B2食堂一楼刷卡消费，11月29日在深圳宝龙超市刷卡消费，2018年3月28日长时间离开工作区域，其存在工作时间内离开办公地点去食堂、超市消费等打假卡的行为，上诉人解除与被上诉人之间的劳动合同合法,其无需支付被上诉人违法解除劳动合同赔偿金。本案中，上诉人于2018年8月3日发出解除与被上诉人之间劳动合同《通知》中的理由是：被上诉人在“2017年11月29日14:58分在宝龙超市消费、2018年2月12日11:47分工作时间在食堂消费、2018年3月28日下午有打卡记录实际未出勤，根据员工日常行为考核细则第6.1.10条予以四级处罚,解除劳动合同”。因2017年8月16日、11月17日，不属上述《通知》的时间，本院对此不作认定。鉴于上诉人提供的《考勤记录》显示被上诉人于2017年11月29日正常出勤，且被上诉人提交的2018年2月份《考勤审批表》证明其该月处于请假状态，被上诉人提交的2018年3月28日会议邮件和《签到记录》证明上诉人派其去开会，上诉人对被上诉人提供的《考勤审批表》、《签到记录》的真实性亦予以确认，故原审认定上诉人于2018年8月3日作出的解除劳动合同《通知》的行为属于违法解除，上诉人应支付被上诉人违法解除劳动关系赔偿金343243.62元，符合法律规定，本院予以确认。对此，上诉人该上诉主张，缺乏事实和法律依据，其上诉请求，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人比亚迪精密制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 伟审判员 李小丽审判员 黄国辉二〇一九年九月二十六日书记员 彭镘羽