四川省威远县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）川1024民初2651号 原告：威远县泰利贸易有限公司。 法定代表人：肖国柱，经理。 委托诉讼代理人：代钢，公司员工。 委托诉讼代理人：陈端祥，北京京师（成都）律师事务所律师。 被告：四川省巨匠建筑劳务有限公司。 法定代表人：袁华水，经理。 委托诉讼代理人：陈兴，四川易通律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄玉奇，四川易通律师事务所律师。 被告：威远县基建安装有限公司。 法定代表人：李道云，总经理。 委托诉讼代理人：陈兴，四川易通律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄玉奇，四川易通律师事务所律师。 原告威远县泰利贸易有限公司诉被告四川省巨匠建筑劳务有限公司、威远县基建安装有限公司买卖合同纠纷一案，本院于2018年4月3日立案受理后，于2018年5月21日作出一审判决。原告不服判决，向四川省内江市中级人民法院提起上诉。四川省内江市中级人民法院于2018年9月19日裁定撤销一审判决，发回本院重审。本案于2018年10月12日立案后，依法由审判员范文俊担任审判长、与审判员陈锡友、人民陪审员彭华东另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告威远县泰利贸易有限公司的委托诉讼代理人代钢、陈端祥，被告四川省巨匠建筑劳务有限公司、威远县基建安装有限公司的委托诉讼代理人陈兴、黄玉奇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：判决二被告连带清偿原告钢材款3633263.07元。事实和理由：二被告均为威远县国际新城3号、4号楼项目施工单位。2015年6月10日，以原告为供方，被告四川省巨匠建筑劳务有限公司为需方，以被告威远县基建安装有限公司为担保方，三方共同签订了《钢材购销合同》。约定了供货数量、计价方式、计量方法、供货时间、付款时间、担保责任、违约责任等条款，至2016年4月，原告按合同约定履行了供货义务，但二被告未按合同约定的方式和时间向原告支付货款。至2018年3月底止，二被告尚欠原告货款3633263.07元。 被告四川省巨匠建筑劳务有限公司辩称：原告与被告四川省巨匠建筑劳务有限公司签订了钢材购销合同，原告向被告四川省巨匠建筑劳务有限公司供应钢材属实，但被告四川省巨匠建筑劳务有限公司并不欠原告货款。原告供应货款本金为351万元，被告四川省巨匠建筑劳务有限公司已经支付364万元。根据双方签订的合同，约定垫资后第六条是违约金条款，第五条是垫资费用条款。原告供应钢材平均单价每吨2200元，垫资月息超过5%，违约金条款高达月息7%，请求调整违约金。 被告威远县基建安装有限公司辩称：被告威远县基建安装有限公司的约定不是担保。 经审理查明：2015年6月10日，以原告为供方（甲方）、被告四川省巨匠建筑劳务有限公司为需方（乙方）、被告威远县基建安装有限公司为丙方，三方签订了《钢材购销合同》。合同主要约定，乙方向甲方购买钢材，供货时间为2015年6月至2016年5月止；结算方式及支付时间为甲方陆续（按工程进度）为乙方垫资供应，从货到乙方工地之日第3天起按每天每吨3.5元计算垫资加价款，垫资时间从供货之日起每三个月为一个结算周期，每个周期内所供钢材垫资总量不得超过1000吨（如确实需要增量，乙方须现金采购增量部分单价按合同约定价结算）。每个周期期满或垫资满1000吨后乙方应一次性支付该结算周期内甲方所垫全部货款及垫资加价款，2016年5月底前乙方应一次性付清甲方所有钢材款及垫资加价款等款项，若乙方中途任何结点没有按合同履行付款义务即产生违约，甲方有权停止供货并主张权利，并且乙方不得另外采购钢材；如甲方垫资数量达到1000吨或时间达到3个月（从第一批次货算起）中任何一个条件时，乙方未及时付款或未付完全部款项，余款改按每天每吨4.00元计算垫资加费用，甲方垫资时间不超出2016年5月30日，若超出2016年5月30日乙方还未付清余款，加价费改为每天每吨5.00元计算，所有垫资加价费按月结算并付款，甲方仅同意乙方延长付款时间至2016年6月30日；违约责任为若甲方不能按合同履约供货，则需承担由此对乙方造成的直接损失，若乙方违约，乙方应向甲方支付本合同未付货款总额每天千分之二点五的违约金，违约金不足以弥补甲方损失的，乙方应继续承担赔偿责任；担保为如果乙方不能履行到期支付全部款项义务时，由丙方自愿承担本合同的连带担保支付责任。合同还约定了其他事项。原告与被告四川省巨匠建筑劳务有限公司于2015年6月10日在合同上签名盖章确认。2015年6月19日，被告威远县基建安装有限公司在合同上注明“同意以本合同乙方（蒲枭）在国际新城3#4#楼实际应收工程款回款做为对本合同甲方的付款担保。不做其他连带担保”，并加盖公章确认。合同签订后，原告按照合同约定于2015年6月2日至2015年8月17日期间向被告四川省巨匠建筑劳务有限公司供应了钢材525.955吨，2015年9月23日至2015年12月12日期间供应了钢材695.122吨，2016年1月3日至2016年3月23日期间供应了钢材330.504吨，原告共向被告四川省巨匠建筑劳务有限公司供应了钢材1551.581吨。经四川玖鼎会计师事务所有限公司于2019年3月20日出具的川鼎会所审鉴字（2019）02号《审计鉴定报告》载明，货款及运费（包括垫资期内的钢材资金占用加价款）总计3569813.05元。被告四川省巨匠建筑劳务有限公司向原告支付了货款364万元。2018年8月13日，原告和被告威远县基建安装有限公司向四川省内江市中级人民法院出具《情况说明》，载明：“内江市中级人民法院：威远县‘雄飞国际新城3#4#楼工程’属威远雄飞至诚房地产开发建设，威远县基建安装有限公司承建，并由威远县基建安装有限公司交由蒲枭、蒲晓慧承担本工程实际施工。蒲晓慧负责本工程日常管理和对工程各方的资金结算等工作。2015年06月10日，四川省巨匠建筑劳务有限公司为主体，蒲晓慧为经办人与我公司（威远县泰利钢贸有限公司）签订‘雄飞国际新城3#4#楼工程’钢材购销合同，并由威远县基建安装有限公司签署担保，双方实际履行了钢材购销工作”，原告、被告威远县基建安装有限公司在《情况说明》上盖章确认。2018年11月1日，被告四川省巨匠建筑劳务有限公司申请对尚欠货款金额进行审计鉴定。本院依法委托四川玖鼎会计师事务所有限公司对被告四川省巨匠建筑劳务有限公司的尚欠货款金额进行审计鉴定。四川玖鼎会计师事务所有限公司于2019年3月20日出具了川鼎会所审鉴字（2019）02号《审计鉴定报告》，鉴定结论为：截止2018年12月10日止，四川省巨匠建筑劳务有限公司应付威远县泰利贸易有限公司违约金325790.36元。该违约金计算的基数为《结算单》中的货款及运费（货款包括垫资期内的钢材资金占用加价款）；计算的起止时间为每一笔欠款分别从供货之日起三个月后开始计算至鉴定之日止，按年利率24%计算。2019年7月29日，四川玖鼎会计师事务所有限公司根据本院对本案鉴定的要求（1、加价款从货到被告四川省巨匠建筑劳务有限公司工地之日第3日起，按3.5元／天·吨计算；计算时间为每3个月或所供钢材量为1000吨止；3个月后或所购钢材总量为1000吨后按违约金计算；2、货款按单价＋加价款＋运费组成；3、违约金以所欠货款为基数，从供货之日3个月后起至2019年7月31日止，按年利率7.8%计算），出具了《关于对川鼎会所审鉴字（2019）02号“审计鉴定报告”的补充报告》，鉴定结论为截止2019年7月31日止，四川省巨匠建筑劳务有限公司应付威远县泰利贸易有限公司货款、运费、加价款计4043098.56元、违约金135673.02元，被告四川省巨匠建筑劳务有限公司向原告支付了工程款364万元。被告四川省巨匠建筑劳务有限公司支付鉴定费8万元。 诉讼中，原告变更诉讼请求，要求：1、判决被告四川省巨匠建筑劳务有限公司向原告支付钢材款1825943.51元；2、判决被告四川省巨匠建筑劳务有限公司向原告支付钢材买卖加价款2539596.32元；此款计算至2018年9月30日，另需计算至实际付款日；3、判决被告四川省巨匠建筑劳务有限公司向原告支付逾期付款违约金325790.36元；此款计算至2018年9月30日，另需计算至实际付款日；4、判决被告威远县基建安装有限公司在其应付被告四川省巨匠建筑劳务有限公司工程款金额范围内承担连带清偿责任。 以上事实有《钢材购销合同》、《泰利钢材送货单》、《收据》、《审计鉴定报告》、《关于对川鼎会所审鉴字（2019）02号“审计鉴定报告”的补充报告》、《四川增值税普通发票》以及当事人的陈述等证据证明。 本院认为：原、被告签订的《钢材购销合同》，是当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合同合法有效。原告按照合同约定向被告供应了钢材，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条“买受人应当按照约定的数额支付价款……”、第一百六十一条“买受人应当按照约定的时间支付价款……”之规定，原告要求被告四川省巨匠建筑劳务有限公司支付货款的理由成立，本院予以支持。在约定付款期限内钢材加价款应当作为价款进行计算，截止2019年7月31日，原告向被告四川省巨匠建筑劳务有限公司供应的钢材货款为4043098.51元，被告四川省巨匠建筑劳务有限公司向原告支付了货款364万元，故被告四川省巨匠建筑劳务有限公司还应向原告支付货款403098.51元。 被告四川省巨匠建筑劳务有限公司未按合同约定支付货款，按照原告与被告四川省巨匠建筑劳务有限公司约定的“如甲方垫资数量达到1000吨或时间达到3个月（从第一批次货算起）中任何一个条件时，乙方未及时付款或未付完全部款项，余款改按每天每吨4.00元计算垫资加费用，甲方垫资时间不超出2016年5月30日，若超出2016年5月30日乙方还未付清余款，加价费改为每天每吨5.00元计算，所有垫资加价费按月结算并付款，甲方仅同意乙方延长付款时间至2016年6月30日”的约定，该约定应认定为双方对逾期付款约定的违约责任，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，原告要求被告四川省巨匠建筑劳务有限公司支付违约金的理由成立，本院予以支持。被告四川省巨匠建筑劳务有限公司辩称违约金过高，要求予以调整，符合最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”之规定，被告四川省巨匠建筑劳务有限公司的辩称理由成立，本院予以采信。结合本案案情和《审计鉴定报告》，被告四川省巨匠建筑劳务有限公司截止2019年7月31日的违约金为135673.02元，故被告四川省巨匠建筑劳务有限公司应向原告支付截止2019年7月31日的违约金为135673.02元，从2019年8月1日起的违约金应已尚欠货款为基数，按年利率7.8%计算。 原告要求被告威远县基建安装有限公司承担连带清偿责任，被告威远县基建安装有限公司在合同上注明“同意以本合同乙方（蒲枭）在国际新城3#4#楼实际应收工程款回款做为对本合同甲方的付款担保。不做其他连带担保”内容改变了主合同约定的连带责任保证内容，属于新的要约，其后向四川省内江市中级人民法院出具的《情况说明》，只是就注明内容及签字盖章的真实性进行确认，尚不足以证明就连带责任保证的要约承诺一致。依照《中华人民共和国合同法》第三十条“承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更”第二十五条“承诺生效时合同成立”之规定，原告与被告威远县基建安装有限公司之间的保证合同尚未成立，故原告要求被告威远县基建安装有限公司承担保证责任的理由不能成立，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第二十五条、第三十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百五十二条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下： 一、被告四川省巨匠建筑劳务有限公司于本判决生效之日起十日内向原告威远县泰利贸易有限公司支付货款403098.51元及违约金，截止2019年7月31日的违约金为135673.02元，从2019年8月1日起至付清之日止的违约金按年利率7.8%计算； 二、驳回原告威远县泰利贸易有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费36666元、鉴定费80000元,共计116666元，由原告负担99829元,被告负担16837元,于本判决生效之日起十日内缴纳。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省内江市中级人民法院。 审 判 长  范文俊 审 判 员  陈锡友 人民陪审员  彭华东 二〇一九年九月十二日 书 记 员  刘明坤