辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽10民终1342号上诉人（原审被告）：胡祖大，男，1951年11月3日出生，汉族，辽阳县。上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司辽阳中心支公司，住所地辽阳市中华大街287号。法定代表人：朱波，该公司负责人。委托诉讼代理人：朱嘉兴，该公司员工。委托诉讼代理人：安慧博，该公司员工。被上诉人（原审原告）：马英娟，女，1967年6月22日出生，汉族，住辽阳县。委托诉讼代理人：马强，辽宁玉乾律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宋长生，男，1962年7月30日出生，汉族，辽阳县。上诉人胡祖大、中国人寿财产保险股份有限公司辽阳中心支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人马英娟、宋长生机动车交通事故责任纠纷一案，不服辽阳县人民法院（2019）辽1021民初1480号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人胡祖大、上诉人保险公司的委托诉讼代理人朱嘉兴、安慧博，被上诉人马英娟的委托诉讼代理人马强到庭参加诉讼。被上诉人宋长生经传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡祖大上诉请求：一、撤销辽阳县人民法院（2019）辽1021民初1480号民事判决，依法改判第一项为上诉人胡祖大不赔偿被上诉人马英娟24543.36元。二、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：原审法院认定事实不清。车祸发生时，胡祖大和宋长生二人已经踩刹车了，并且车已经停住，车速不快，车也没有翻，只是两车碰撞一起，双方驾驶员都没有损伤，车损也不严重，并不算是严重的车祸，当时车上坐了5个人，最大的年龄70多岁，其他四人都没有事，为什么就马英娟有事，而且还那么严重，有蓄意讹诈嫌疑。并且马英娟原来就有颈椎病及椎管狭窄，该种疾病纯外伤造成的机率很小，因此该部位的损伤是否是此次交通事故造成的，被上诉人证据不足。上诉人要求对此次交通事故与被上诉人所受伤害是否有因果关系及参与度进行鉴定。如果没有因果关系或者参与度很小，那么上诉人就不应该赔偿被上诉人医药费或减少赔偿额。保险公司上诉请求：一、撤销辽阳县人民法院（2019）辽1021民初1480号民事判决，依法改判。二、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：1、被上诉人马英娟经中国医科大学附属鞍山医院诊断为:颈椎间盘突出是椎间盘退变的一种病理过程，与交通事故无关，我司不应该承担其治疗疾病的赔偿责任。2、辽襄鉴｛2018｝法医鉴字第610号鉴定报告依据《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.脊柱、骨盆及四肢损伤2）一椎体并相应附件骨折，经手术治疗后评定为十级伤残，鉴定意见与实际诊断不符，被上诉人马英娟并不存在脊柱骨折情况，鉴定结论明显错误，不具备法律效力。3、事故发生时间为2018年7月20日，被上诉人的伤残鉴定时间为2018年11月20日，原告的伤情应在损伤6-12个月以上进行鉴定，而鉴定机构在损伤4个月内就做出了鉴定结论，给出的解释是“鉴定机构认为原告的伤情再无恢复的可能”此意见过于武断，没有遵照《法医临床检验规范操作》，属不当执业。4、根据《人体损伤致残程度分级》之规定，当损伤与原有伤、并共存时，应分析损伤与疾病后果之间的因果关系，而鉴定机构没有对被上诉人伤、病并联度进行分析，违反了鉴定原则。5、根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条（二）鉴定程序严重违法的、（三）鉴定结论明显依据不足的，当事人对人民法院各取所长的鉴定部门作出的鉴定结论不异议申请重新鉴定，提出证据证明存在以上情形之一的，人民法院应予准许。而原审法院剥夺了上诉人提出申请重新鉴定的权利，程序严重不合法。6、被上诉人马英娟在院治疗的是颈椎间盘突出，与外伤无关，本次事故所造成的损失明显系被害人借交通事故之由治疗故有疾病之意，原审法院没有查清事实妄下定论，给上诉人造成巨大损失。综上所述，希望二审法院依法裁判，维护上诉人合法权益。马英娟辩称，一、答辩人治疗的病情及伤害后果中虽然有可能包括答辩人自身的疾病，但因此起交通事故造成病情进一步加重并构成伤残，答辩人的伤害后果虽然可能是外界因素加自身疾病混合造成伤残的后果，但上诉人在一审诉讼中并没有向法院申请做参与度鉴定，属于上诉人对自己权利的放弃，现上诉人胡祖大在二审期间提出申请鉴定，其申请已超出法律规定的举证时限，建议法院不准许其鉴定申请。退一步讲，即使相关部门对答辩人伤害程度进行参与度的司法鉴定，但依据最高人民法院第24号指导案例的规定的司法精神，法院也不应采纳参与度的鉴定报告。二、答辩人治疗的费用应由原审被告全部承担。即使答辩人治疗中存在自身疾病的费用，但因答辩人自身疾病在发生此起事故前，并不需要治疗，而是因此起事故，造成病情恶化，才不得不进行手术治疗，故此费用的发生应属交通事故造成，治疗发生费用也应由原审被告全部承担。三、一审的鉴定报告应为合法有效。在一审诉讼中，二上诉人在法律规定举证期限内没有申请重新鉴定，属于当事人放弃重新鉴定的权利，并且在一审诉讼中，鉴定单位也按照法庭的要求，到庭参加接受发问，鉴定人员对法庭及相关人员的发问均作出合理合法的解答。上诉人保险公司在上诉状中所提出的问题鉴定人员在一审曾予以解答，故鉴定报告程序合法，鉴定依据充足，该报告应为合法有效。宋长生未到庭，未提交书面答辩意见。原告马英娟向一审起诉请求：要求被告赔偿：医疗费43761.94元、伙食补助费1300元、误工费9760元、护理费3003元、交通费500元、伤残补助27494元、精神损失费5000元、鉴定费1000元，合计91818.94元。事实与理由：2018年7月20日5时40分许，胡祖大驾驶电动三轮车（载马英娟），由北行驶至兰唐线31.50公里处辽阳县刘二堡辽家左转弯时，由西向东宋长生驾驶的辽Ｋ×××××号两轮摩托车发生交通事故，致马英娟受伤，马英娟受伤后在鞍山市铁西医院住院治疗，住院20天，住院支出医疗费44000元（含120费用），事故发生后，辽阳县公安局交通管理大队受理此案，并于2018年8月22日作出道路交通事故认定书，认定胡祖大与宋长生负事故的同等责任，原告无责任。原告的伤经辽阳襄平法医司法鉴定所于2018年11月20日鉴定为十级伤残，宋长生驾驶的辽Ｋ×××××号两轮摩托车在被告保险公司投保。一审法院认定事实：2018年7月20日5时40分许，胡祖大驾驶电动三轮车（载马英娟），由南向北行驶至兰唐线31.5公里处辽阳县刘二堡马家左转弯时，与由西向东宋长生驾驶的辽Ｋ×××××号两轮摩托车发生交通事故，致胡祖大、宋长生、马英娟受伤，车辆损坏。此事故经辽阳县公安局交通管理大队认定胡祖大承担主要责任、宋长生承担次要责任、马英娟无责任。事故发生后，马英娟进入中国医科大学附属第一医院鞍山医院住院治疗26天，经诊断为颈部脊髓损伤、颈椎间盘脱出、颈椎管狭窄、脊髓变性。住院期间I级护理一天、II级护理25天，出院医嘱：颈部围领制动至术后1月、避免外伤及剧烈运动、出院后每月初门诊复诊，决定下一步治疗方案、休息至8月末，病情变化随诊。出院后马英娟在辽阳襄平法医司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构于2018年11月20日出具辽襄鉴〔2018〕法医鉴字第610号司法鉴定意见书，鉴定意见：马英娟伤残等级为十级。事故发生时，宋长生所驾驶的辽Ｋ×××××号两轮摩托车在保险公司处投保了交强险，事故发生在保险期间内。以上的事实，有原、被告的陈述，辽阳县公安局交通管理大队出具的责任认定书、鉴定意见书等在卷为凭。一审法院认为，公民的生命健康权应受到法律的保护，马英娟因该起事故遭受的合理经济损失，应由肇事机动车的投保保险公司在“交强险”限额内予以赔偿，超出部分由胡祖大、宋长生按责任比例进行赔偿。关于马英娟请求被告赔偿医药费医疗费43761.94元一节，事故发生后，马英娟进入中国医院大学附属第一医院鞍山医院住院治疗26天，经与医疗费票据核对无误，共花费43761.94元予以支持。关于马英娟请求被告赔偿住院期间伙食补助费1300元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，根据“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”的规定，本地区国家机关一般工作人员的出差补助标准为每天每人50.00元，马英娟合理的住院期间伙食补助费为1300元（50.00元/天×26天），予以支持。关于马英娟请求被告赔偿的护理费3003元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定，护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。马英娟住院26天，马英娟住院期间I级护理1天、II级护理25天，应当给付护理费。原护理费标准按《辽宁省2018年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》的居民服务业标准115.50元/天计算。马英娟住院期间合理护理费应为3118.50元（115.50元/天×27天），故该项诉讼请求予以支持。关于马英娟请求被告赔偿住院期间的误工费9760元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。虽然马英娟提供了辽阳鹏博塑胶有限公司工商档案信息资料、证明、起诉费收据，但该证据无法充分证明马英娟真实的误工情况，马英娟的误工费标准按《辽宁省2018年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》的农林牧渔业标准46.99元/天计算。马英娟住院26天，医嘱休息至8月末，共计42天。综上，马英娟的合理误工费用为1973.58元（46.99元/天×42天），超出部分不予支持。关于马英娟请求被告赔偿残疾赔偿金27494元、鉴定费1000元一节。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。马英娟经辽阳襄平司法鉴定所鉴定伤残等级为十级。虽然保险公司对该鉴定报告存在异议，但并未在合理时间内提出重新鉴定的申请且未能提供出马英娟不构成伤残的足够证据，故对于保险公司提出的对辽襄鉴〔2018〕法医鉴字第610号司法鉴定意见书不予采信的请求不予支持。马英娟为农业家庭户口，因此马英娟的伤残赔偿标准应按照农村居民人均可支配收入计算。原告的残疾赔偿金为27494元（13747元/年×20年×10%），予以支持。在辽阳襄平司法鉴定中心鉴定产生鉴定费1000元，予以支持。关于马英娟请求被告赔偿精神损害抚慰金5000元一节，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条规定，因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。原告由于本次事故造成了十级伤残的严重后果，考虑到伤者的实际情况，应予以原告一定的精神损害赔偿，该项诉讼请求本院予以支持。关于马英娟请求被告赔偿交通费500元一节，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。考虑到原告住所地与医疗机构的实际距离及住院天数，该项诉讼请求予以支持。综上，原告合理的损失为，医药费43761.94元、伙食补助费1300元、护理费3003元、误工费1973.58元、残疾赔偿金27494元、鉴定费1000元、精神抚慰金5000元、交通费500元，合计为84032.52元。由于胡祖大在本起事故中负主要责任、宋长生本起在本起事故中负次要责任且宋长生所驾驶的两轮摩托车在保险公司投保了交强险，因此由胡祖大赔偿原告24543.36元〔（43761.94元-10000元+1300元）×70%〕；宋长生赔偿原告10518.58元〔（43761.94元-10000元+1300元）×30%〕；保险公司在交强险限额内赔偿原告各项经济损失48970.58元。为维护当事人的合法权益，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十五条、第六十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，依法判决：一、胡祖大赔偿马英娟24543.36元；二、宋长生赔偿马英娟10518.58元；三、中国人寿财产保险股份有限公司辽阳中心支公司赔偿马英娟各项损失48970.58元;四、驳回马英娟其它诉讼请求。上述款项于本判决生效后十日内给付，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理2076元由胡祖大负担560元、宋长生负担240元、中国人寿财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担1116元，由马英娟负担160元。二审中，当事人没有提交新证据，二审查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实,应当提供证据加以证明,当事人未能提供证据或者证据不能足以证明其事实主张的,由负举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”本案中，虽然马英娟的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响，但这不是侵权责任法等法律规定的过错，马英娟不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任，故对上诉人要求对参与度进行鉴定的申请不予支持。对二上诉人主张马英娟的伤残与本次事故无因果关系,鉴定结论不能作为定案依据及应进行参与度鉴定的上诉理由，本案中辽阳襄平法医司法鉴定所具有鉴定资质,鉴定报告亦经过庭审质证,程序合法，鉴定人员在一审时也出庭接受了质询，二上诉人并未提出损害后果与本次事故不存在关联性的充分证据,故应承担不利的法律后果,其二上诉人的上诉理由不能成立。综上所述，胡祖大、保险公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，上诉人胡祖大交纳的414元，由胡祖大负担；上诉人中国人寿财产保险股份有限公司辽阳市中心支公司交纳的2076元，由中国人寿财产保险股份有限公司辽阳市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 都 伟审判员 胡 玲审判员 徐莲凤二〇一九年九月九日法官助理郝丽鑫书记员秦海楠