山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋07民终2564号上诉人(原审被告):宋海军，男，1978年7月28日出生，汉族，住山西省晋中市榆次区。委托诉讼代理人：段熊柯，山西民力律师事务所律师。被上诉人(原审原告):武林云，男，1983年11月16日出生，汉族，住山西省晋中市榆次区。委托诉讼代理人：吴迪，山西奇政律师事务所律师。上诉人宋海军因与被上诉人武林云提供劳务者受害责任纠纷一案，不服山西省晋中市榆次区人民法院（2018）晋0702民初3950号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。宋海军上诉请求：撤销原判，依法改判本人不承担赔偿责任；本案一审、二审诉讼费由武林云承担。事实和理由：一、武林云并非系从事雇佣活动，而是为山西新泰钢铁有限公司（以下简称“新泰公司”)帮工活动中受伤，原判事实认定错误。1.从事雇佣活动是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营活动或者其他劳务活动。武林云工作具体内容系担任驾驶员，除驾驶活动之外的行为，均不应属于雇佣的范围。2.武林云协助装载钢材系为新泰公司吊装作业提供帮助，不属于从事本人雇佣活动的内容范围。新泰公司作业区域内张贴有安全规章制度已表明给车辆吊装钢材是其业务活动内容，受伤事件发生在吊装作业过程中，应属于新泰公司的责任范围。3.事发后新泰公司已赔偿武林云40000元，表明其自身亦认为其是本案的赔偿责任主体。二、武林云受到损害是在帮工过程中因自身不慎造成，新泰公司系帮工活动的受益者，应当由其承担赔偿责任。三、新泰公司没有尽到安全管理责任，发生了其安全规章制度中禁止外来人员进入和参与吊装作业的禁止性行为。四、原判认定的赔偿项目中营养费、交通费有误，请二审法院依法予以纠正。营养费每日应为30元,住院期间没有营养费，原判认定营养期限100天，时间过长。武林云住院55天，期间转院费用已由本人垫付，原判认定1500元，数额过高。武林云辩称，宋海军与本人雇佣关系成立，本人受雇于宋海军从事运输工作，但运输工作不可避免包含装卸工作，即使第三方主要负责装卸，运输一方协助参与装卸也是正常的，不存在超出雇用范围。本案的基础关系是雇佣关系，不是帮工关系。本人依法选择雇主承担责任，新泰公司作为出售钢材一方如果在事故中有责任，也是属于雇主承担责任以后进行追偿的范畴，不能成为雇主抗辩的理由。营养费5000元、交通费1500元在合理范围内。本人七处伤进行了手术，其中六处骨折，伤残程度接近十级，营养费按照50元/天标准计算100天在合理范围内。武林云向一审法院起诉请求：判令宋海军承担本人医疗费等合计143219.93元。一审法院认定事实：2018年6月11日，武林云受宋海军雇佣驾驶宋海军从山西晨鑫盛物流有限公司分期付款购买的车号为晋Ｋ×××××的车辆前往新泰公司装运钢材。当日晚22点左右,武林云在新泰公司院内协助装载钢材，被搬运过程中滑落的钢材砸伤。随后，被送往介休市人民医院急诊室，宋海军为武林云支付门诊费1918.86元,次日转往山西医科大学第二医院就诊，宋海军为其支付救护车费1800元，经诊断诊断意见为:左手挤压伤、右胫腓骨折开放性骨折、左手环指指骨骨折、左足1-5趾趾骨骨折。共住院27天,武林云支付住院费44936.05元。同年7月9日，武林云被转往山西华晋骨科医院，共住院28天，武林云支付住院费36977.32元。庭审中武林云主张:1.医疗费90384.33元（其中住院费81913.37元、门诊费7812.46元、外购药658.5元)，为此提供了住院费票据、诊断证明书、住院病历;2.护理费14230元(按2017年山西农林牧副渔年平均工资51930元÷365天×100天)，为此提供了户口本;3.住院伙食补助费5600元（100元/天×56天);4.营养费5000元(50元/天×100天);5.交通费2512.6元，为此提供了汽油票、出租车票据、车辆通行费;6.误工费25140元（按2017年山西省交通运输业平均工资76471元÷365天×120天)，为此提供了驾驶证、道路运输从业资格证;共计142866.93元。事故发生后，新泰公司给武林云垫付40000元;宋海军给武林云垫付5000元、榆次区人民医院的门诊费用968.2元、介休市人民医院门诊费1918.86元、介休市德康创伤手足外科医院的救护车1800元、双拐260元，合计49947.06元。武林云现主张92919.87元。一审法院认为，武林云与宋海军系雇佣关系,宋海军为雇主，武林云为雇员。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的,赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。本案中，武林云在从事宋海军雇佣活动中被滑落的钢材砸伤,宋海军作为雇主应当承担损害赔偿责任。即使武林云是雇佣关系以外的第三人造成的人身损害，武林云仍可以请求雇主承担赔偿责任。雇主宋海军承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。故武林云现选择要求宋海军承担雇主责任，依法予以支持。关于宋海军辩称的武林云擅自帮助该公司装载货物是其临时起意的自主行为,不是车辆驾驶人的工作内容。在帮助新泰公司装载钢材过程中受伤,超出了其雇佣驾驶人的工作范围,不属于雇佣活动的内容一节,与常理不符,不予支持。对于武林云主张医疗费90366.83元(减去两张病历复印费17.5元外)、营养费、误工费一节，证据充分，数额适当，依法予以支持;关于武林云主张的护理费应按2017年山西居民服务业年平均工资38547元、住院天数55天计算;关于武林云主张的住院伙食补助费，按实际住院天数55天计算;关于武林云主张的交通费2512.6元，依法酌情认定1500元。对武林云的合理损失，一审法院确认如下:1.医疗费90366.83元（其中住院费81913.37元、门诊费7812.46元-17.5元、外购药658.5元)，为此提供了住院费票据、诊断证明书、住院病历;2.护理费5808.45元(2017年山西居民服务业年平均工资38547元÷365天×55天)，为此提供了户口本;3.住院伙食补助费5500元(100元/天×55天);4.营养费5000元(50元/天×100天);5.交通费1500元，酌定;6.误工费25140元（按2017年山西省交通运输业平均工资76471元÷365天×120天),为此提供了驾驶证、道路运输从业资格证;共计133315.28元。因宋海军在事故发生后已给武林云垫付9947.06元、新泰公司给武林云垫付40000元，故宋海军还应赔偿武林云83368.22元。一审法院判决：一、宋海军于判决生效之日起十日内一次性赔偿武林云医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等人身损害赔偿款83368.22元;二、驳回武林云的其他诉讼请求。二审查明的事实与一审查明的事实基本一致。本院认为，武林云为宋海军雇佣运送钢材的司机，武林云在运送钢材至新泰公司院内后协助装载钢材过程中受伤，双方对此均无异议，本院予以确认。现双方争议的焦点一是宋海军是否应对武林云损伤承担赔偿责任，二是武林云主张营养费和交通费的计算标准和依据是否合理。关于宋海军是否应对武林云损伤承担赔偿责任的问题，宋海军上诉称武林云并非在从事雇佣活动中受伤，主张其不应对武林云的损害承担赔偿责任。对此，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的,赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任，雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。本案中，武林云作为雇员在从事雇佣活动相关事宜时遭受人身损害，其可以请求作为雇主的宋海军承担赔偿责任，宋海军若有充分证据证明武林云的损害系雇佣关系以外的第三人造成，其在承担赔偿责任后可以向第三人追偿。现武林云选择请求宋海军赔偿其损失，一审法院依法判令宋海军承担赔偿责任并无不妥，本院予以维持。关于武林云主张的交通费问题，武林云在一审中提供交通费票据证明其确有交通费用支出，一审法院结合武林云异地就医及存在转院等具体情况，酌情支持武林云交通费并无不妥。至于武林云的营养费计算标准及依据一节，宋海军上诉认可营养费按照30元/天的标准计算，但其主张一审法院认定的营养期过长，且住院期间不应计算营养费，对此，本院结合武林云的伤情及评定营养期的相关规定，将营养费酌情调整为1500元。调整后武林云的各项损失共计129815.28元，扣除宋海军已给武林云垫付的9947.06元及新泰公司给武林云垫付的40000元，宋海军还应赔偿武林云79868.22元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：撤销山西省晋中市榆次区人民法院（2018）晋0702民初3950号民事判决；宋海军于本判决生效之日起十日内一次性赔偿武林云医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、交通费等人身损害赔偿款79868.22元;三、驳回武林云的其他诉讼请求。一审案件受理费3093元，由武林云负担1330元，由宋海军负担1763元；二审案件受理费1884元，由上诉人宋海军负担1804元，由武林云负担80元。本判决为终审判决。审判长  韩锦芬审判员  许 俊审判员  段 锋二〇一九年九月二十九日书记员  杜 璇