广西壮族自治区来宾市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂13刑终109号 原公诉机关广西壮族自治区来宾市兴宾区人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄儒友，男，1978年4月15日出生，汉族，初中文化，无业，籍贯广西壮族自治区防城港市，住来宾市兴宾区。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月28日被刑事拘留，同年12月13日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 指定辩护人潘学平，广西天际律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）覃兆闯，男，1970年12月15日出生，壮族，小学文化，无业，籍贯广西壮族自治区来宾市兴宾区，户籍所在地来宾市兴宾区，住来宾市兴宾区。曾因犯容留他人吸毒罪，于2016年12月27日被来宾市兴宾区人民法院判处有期徒刑七个月，2017年5月7日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2018年11月28日被刑事拘留，同年12月8日被逮捕。现羁押于来宾市看守所。 指定辩护人彭丹梅，广西天际律师事务所律师。 广西壮族自治区来宾市兴宾区人民法院审理来宾市兴宾区人民检察院指控原审被告人黄儒友犯贩卖毒品罪、原审被告人覃兆闯犯非法持有毒品罪一案，于2019年6月19日作出（2019）桂1302刑初248号刑事判决。原审被告人黄儒友、覃兆闯均不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年8月26日公开开庭审理了本案。来宾市人民检察院指派检察员黄泽卿出庭支持公诉，上诉人黄儒友及其指定辩护人潘学平、上诉人覃兆闯及其指定辩护人彭丹梅到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定： 2018年11月28日14时许，被告人黄儒友帮助一外号“阿某”的男子（在逃）携带毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）1袋到来宾市兴宾区北海北路金龙城小区附近被告人覃兆闯租住的房内以3000元的价格卖给覃兆闯（该款通过微信转账）。黄儒友离开后，覃兆闯将该袋毒品甲基苯丙胺分装成两袋拿到房间内桌子里面藏起来。公安机关在获取线索后，随即对覃兆闯的租住房进行检查，当场从覃兆闯的房内桌子里查获毒品甲基苯丙胺疑似物2袋（净重20.64克）。同日16时许，公安机关在来宾市兴宾区将黄儒友抓获，并从黄儒友身上的红色真龙香烟烟盒内查获毒品甲基苯丙胺疑似物1包（净重9.24克）。经来宾市公安局物证鉴定所鉴定，从覃兆闯租住房内查获的毒品甲基苯丙胺疑似物2袋和从黄儒友身上查获的毒品甲基苯丙胺疑似物1包中均检出甲基苯丙胺成分。 另查明，被告人覃兆闯因犯容留他人吸毒罪，于2016年12月27日被来宾市兴宾区人民法院判处有期徒刑七个月，2017年5月7日刑满释放。 原判认定上述事实的证据有被告人黄儒友、覃兆闯的供述，书证受案登记表、户籍证明、抓获经过、搜查笔录、提取笔录、扣押清单、毒品称量取样封存笔录、指认照片、指认微信二维码支付照片、通话清单、辨认笔录、刑事判决书、刑满释放证明书，证人黄某1的证言，检验报告等。 原判认为，被告人黄儒友明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。被告人覃兆闯明知是毒品甲基苯丙胺而非法持有，且数量20.64克，其行为已触犯刑律，构成非法持有毒品罪。覃兆闯因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第三款、第三百四十八条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款的规定，认定被告人黄儒友犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年十个月，并处罚金二万元；被告人覃兆闯犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金五千元；缴获的毒品甲基苯丙胺由公安机关予以没收；追缴毒资3000元上缴国库。 上诉人黄儒友对原判认定的罪名不持异议，但认为原判认定其贩卖毒品数量及毒资错误。具体理由如下：1.其贩卖给覃兆闯的冰毒数量是1-3克，且在其身上被查获的9.24克冰毒是用于自己吸食，不应计入贩卖毒品数量；2.其收取覃兆闯3000元中只有300元是毒资，2700元是债务。综上，原判量刑过重，请求二审法院对其减轻处罚。 上诉人黄儒友的辩护人对原判认定黄儒友犯贩卖毒品罪不持异议。辩称黄儒友贩卖给覃兆闯的毒品不足10克，且无充分证据证实从黄儒友身上查获的冰毒用于贩卖，结合黄儒友具有当庭认罪，初犯，从犯等从轻处罚情节，请求二审法院对黄儒友改判三年至七年有期徒刑。 上诉人覃兆闯上诉称原判认定事实不清，证据不足。理由如下：1.其对鉴定意见有异议，其被公安人员查获的东西是底粉，不是冰毒；2.其给黄儒友的3000元是还款，不是毒资；3.黄某1并没有看见黄儒友拿有东西给其。综上，请求二审法院改判。 上诉人覃兆闯的辩护人对原判认定覃兆闯犯非法持有毒品罪不持异议。辩称覃兆闯具有以下从轻、减轻处罚情节：1.覃兆闯积极协助侦查人员将其他同案犯抓获，具有立功情节；2.覃兆闯所持毒品用于自己吸食，人身危险性不大；3.覃兆闯所持毒品可能含量极低，亦未扩散到社会，社会危险性并不大。综上，请求二审法院对覃兆闯从宽处罚。 来宾市人民检察院认为原判认定事实和适用法律正确，处罚适当，审判程序合法，上诉人黄儒友、覃兆闯的上诉理由均不成立，建议我院驳回上诉，维持原判。 经审理，二审查明的事实和认定的证据与一审的相同，一审证据已经庭审举证、质证属实，本院予以确认。 针对上诉人所提上诉理由及辩护人所提辩护意见，根据本案的证据及相关法律规定，本院综合评判如下： 1.关于上诉人黄儒友及其辩护人提出原判认定其贩卖毒品数量及毒资错误的上诉理由及辩护意见。经查，黄儒友及覃兆闯在侦查阶段均多次稳定供述以3000元的价格买卖甲基苯丙胺的犯罪事实，黄儒友在侦查阶段亦解释3000元毒资分为300元及2700元转账的原因是覃兆闯在转账3000元时遗漏输入一个0，故第一次转账金额为300元，才又进行第二次转账2700元，该事实与覃兆闯在侦查阶段称因货不好，故黄儒友以3000元卖给其约“两件”毒品的供述以及公安机关现场查获的毒品、称量笔录、鉴定意见等证据相互印证，现黄儒友的翻供无合理解释，不予采纳。黄儒友作为贩毒人员，被抓获后，对于从其身上查获的毒品，均应认定为其贩卖的毒品。原判根据现有证据认定黄儒友贩卖毒品的数量及毒资正确，黄儒友及其辩护人的该项上诉理由及辩护意见不成立，本院不予采纳。 2.关于上诉人覃兆闯对鉴定意见有异议，公安人员将从其处缴获的疑似毒品经试纸检测仅为一条杠，应为阴性不是毒品的辩解意见。经查，根据《吗啡、甲基安非他明、氯胺酮联合检测试剂（胶体金法）》结果判定：阳性（+）：仅质控区（C）出现一条紫红色条带。阳性结果表明尿液中药物浓度在其阈值以上。阴性（-）：两条紫红色条带出现。阴性结果表明尿液中药物浓度在其阈值以下。无效：质控区（C）未出现紫红色条带。故覃兆闯该项辩解中称检验结果中仅有一条杠则恰好证实其被缴获的毒品疑似物经检验应为毒品。且来宾市公安局物证鉴定所的鉴定程序合法，亦证实从覃兆闯处缴获的毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分，故覃兆闯的该项辩解意见不成立，本院不予支持。 3.关于覃兆闯的辩护人提出覃兆闯有立功情节的辩护意见。经查，在侦查阶段公安人员依法对覃兆闯进行第四次讯问时，其开始无合理解释的翻供，至二审开庭时仍未如实供述其犯罪事实，更无证据证实其有检举、揭发他人犯罪行为或协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人的情节，故该辩护意见无事实及法律依据，本院不予采纳。 4.关于覃兆闯的辩护人提出覃兆闯所持毒品可能含量极低，人身危险性、社会危害性不大，可从宽处罚的辩护意见。经查，鉴定意见证实从覃兆闯处缴获的毒品疑似物中均检出甲基苯丙胺成分，在案证据无含量鉴定，而覃兆闯至二审庭审拒不认罪，认罪态度差，原判已综合覃兆闯的犯罪性质、情节、认罪态度及对社会的危害程度在法定量刑幅度内予以量刑，并无不当，辩护人的该项辩护意见不成立，本院不予支持。 本院认为，上诉人（原审被告人）黄儒友明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已触犯刑律，构成贩卖毒品罪。上诉人（原审被告人）覃兆闯明知是毒品甲基苯丙胺而非法持有20.64克，其行为已触犯刑律，构成非法持有毒品罪。覃兆闯因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕五年内又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。二上诉人提出的上诉理由均不成立，本院不予采纳。检察人员提出驳回上诉,维持原判的检察意见正确,本院予以支持。原判认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 韦文雷 审 判 员 韦启统 审 判 员 洪玉婷 二〇一九年九月二十三日 法官助理 潘 演 书 记 员 何艳李 附相关法律法规： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。