江西省庐山市人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣0483刑初59号公诉机关江西省庐山市人民检察院。被告人黄某刚，男，1977年8月20日出生，公民身份号码360427，汉族，初中文化，无业，户籍地：江西省庐山市。2011年3月9日因犯盗窃罪被江西省庐山市（原星子县）人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元。2012年9月25日因犯贩卖毒品罪被江西省庐山市人民法院判处有期徒刑五年零一个月，期间减刑一年，于2016年3月28日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，分别于2018年7月13日、2018年8月16日被庐山市公安局刑事拘留、逮捕。现羁押于庐山市看守所。指派辩护人龚歆、徐飞，江西星子律师事务所律师。被告人吴某亮，男，1974年8月18日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地：江西省丰城市。2012年1月17日因犯贩卖毒品罪被江西省高安市人民法院判处有期徒刑八年零二个月，并处罚金人民币6000元，期间减刑一年九个月，于2018年2月6日刑满释放。因涉嫌贩卖毒品罪，分别于2018年7月15日、2018年8月16日被庐山市公安局刑事拘留、逮捕。现羁押于庐山市看守所。辩护人肖崇林，广东华商（赣州）律师事务所律师。庐山市人民检察院以庐检公诉刑诉（2019）8号起诉书指控被告人黄某刚、吴某亮犯贩卖毒品罪，于2019年1月14日向本院提起公诉。本院受理后，于2019年1月31日依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。2019年3月26日宣判后，两人均提出上诉，九江市中级人民法院认为认定黄某刚、吴某亮犯贩卖毒品罪部分事实不清，证据不足，适用法律错误，于2019年5月9日裁定发回重审。庐山市人民检察院于2019年6月26日作出庐检公诉刑变诉（2019）1号变更起诉决定书，指控被告人黄某刚犯贩卖、运输毒品罪，吴某亮犯贩卖毒品罪，本院于2019年8月5日重新组成合议庭，公开开庭审理了本案。庐山市人民检察院指派检察员袁某出庭支持公诉，被告人黄某刚及其辩护人龚歆、徐飞，被告人吴某亮及其辩护人肖崇林到庭参加诉讼。现已审理终结。庐山市人民检察院指控：一、黄某刚向吸毒人员左某1贩卖冰毒。2018年1月16日晚，吸毒人员左某1联系一个微信名为“小雨”的人购买200元的冰毒，在左某1通过微信向微信名为“小雨”的人发送了200元毒资后，当晚19时25分左右，被告人黄某刚来到庐山市中医院住院部二楼，在二楼走廊的铁床头绿垫子下放置了冰毒，并拍照后通过微信发送放置毒品位置照片给左丽华。左某1在收到微信名为“小雨”的人发来的图片后，联系另一吸毒人员左某2去取毒品。当晚21时50分左右，左某2来到庐山市中医院住院部二楼走廊一铁床头绿垫子下取到冰毒，后回到自己的租住房，与左某1、陈维星共同吸食完该冰毒。二、黄某刚贩卖、运输毒品，吴某亮贩卖毒品。2018年7月12日，被告人黄某刚电话联系在丰城的被告人吴某亮，希望从吴某亮处购买冰毒，吴某亮在电话中表示应允。12日下午5点左右，被告人黄某刚和左某1驾驶车牌号为赣Ｇ×××××的黑色荣威小汽车从庐山市出发前往丰城，19时左右，黄某刚收到吴某亮发送的见面位置，20时左右到达约定的丰城市湖塘乡人民政府附近与吴某亮见面。后三人在湖塘乡政府附近的餐馆吃饭，在席间黄某刚与吴某亮谈好以每个（克）240元的价格购买冰毒，后两人离开，由黄某刚驾车载吴某亮至一乡村公路边，吴某亮下车取冰毒，约十分钟后带回用卫生纸包好的两小袋冰毒交给黄某刚，黄某刚通过微信转给吴某亮9660元作为购买毒品的钱款后，将从吴某亮处购买的冰毒放置在自己驾驶的赣Ｇ×××××的车辆中控台。二人开车回到餐馆结账后，黄某刚带着左某1开车将吴某亮送回家。随后，黄某刚开着载有冰毒的赣Ｇ×××××车前往南昌维也纳酒店与左某1入住。7月13日上午11时许，黄某刚欲退房开车回庐山市时，在南昌维也纳酒店被庐山市公安民警抓获，并被从自己驾驶的赣Ｇ×××××车中控台处搜查出二包疑似冰毒晶体，经称重，该疑似冰毒晶体重为41.22克，经鉴定，该41.22克疑似冰毒晶体中含有甲基苯丙胺（即冰毒）成分。2018年7月14日，被告人吴某亮在丰城市隍城集镇被丰城市公安民警抓获归案。为指控上述犯罪事实，公诉机关向法庭提交了相应的证据。公诉机关认为，被告人黄某刚通过微信向吸毒人员左某1出售200元冰毒；向被告人吴某亮购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）41.22克用于贩卖，同时运输该毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖、运输毒品罪追究其刑事责任。被告人吴某亮向被告人黄某刚贩卖甲基苯丙胺41.22克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。同时，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条，二人为累犯；根据第三百五十六条，二人为毒品再犯，依法提起公诉，请依法判处。被告人黄某刚对公诉机关指控的犯罪事实和罪名均有异议，其辩称：1、变更起诉决定书指控其向吸毒人员左某1贩卖冰毒不属实，2018年1月16日晚其确实去过庐山市中医院，但并非贩毒，是取毒自己吸食。2、指控其2018年7月12日，贩卖、运输毒品罪有异议，其认为购买毒品是用于自己吸食，只能构成非法持有毒品罪。被告人黄某刚的辩护人认为：1.指控其2018年1月16日犯贩卖毒品罪缺失重要证据，被告人黄某刚不构成贩卖毒品罪。2.2018年7月12日被告人黄某刚购买的41.22克毒品并非用于贩卖，而是用于自己吸食，构成非法持有毒品罪。3、被告人黄某刚具有坦白的从轻处罚情节，请法庭从轻处罚。被告人吴某亮对公诉机关指控的事实和罪名均有异议，其辨称：其是与黄某刚两人一起购买毒品用于吸食，两人也没有事先说好240元/克的价格，微信转账是黄某刚还给其的欠款。被告人吴某亮的辩护人认为：1、公诉机关指控罪名有误，应认定为非法持有毒品罪。2、黄某刚购买毒品是为了自己吸食，不具有共同贩卖的意思。3、购买毒品的钱是黄某刚出的，微信转账是黄某刚还给吴某亮的借款。4、本案的犯意是黄某刚诱发的，吴某亮犯案动机是为了帮助朋友，并非出于牟利的目的，且其未获利。经审理查明，（一）2018年1月16日晚，黄某刚贩卖200元冰毒的事实。2018年1月16日晚19时25分左右，被告人黄某刚来到庐山市中医院住院部二楼，左顾右盼确定无人注意时迅速在二楼走廊的铁床头绿垫子下放置了冰毒，放置好后坐在藏毒对面的椅子上用手机拍摄了放置毒品位置照片。当晚21时50分左右，左某2（已判刑）来到庐山市中医院住院部二楼走廊，径直走向该铁床头绿垫子下快速取到价值200元的冰毒，后回到自己的租住房内，与左某1、陈维星共同吸食完该冰毒。左某2于当晚因容留他人吸毒被公安机关当场抓获。上述事实，有以下证据予以证实：1、（2019）赣0483刑初36号判决书，证实：2018年1月16日22时许，左某2在庐山市中医院住院部二楼走廊的铁床头绿垫子下取到冰毒，回到租住处后和左某1、陈维星一起吸食该包冰毒。左某2犯容留他人吸毒罪。2、证人左某1（吸毒人员）证言，证实：2018年1月16日，左某1通过微信联系购买了200元的冰毒，并通过微信发来的位置图片，图片显示藏毒位置在中医院住院部二楼走廊上铁床头绿垫子下面，其叫左某2按图片位置去取，左某2取到了冰毒。与左某2的证言一致，公安机关调取了中医院住院部二楼走廊上的监控摄像头，发现放冰毒的人是黄某刚。证实黄某刚为贩毒人员。3、证人左某2证言，证实：与左某1的证言相吻合，左某2于2018年1月16日晚按左某1微信发的藏图照片前往中医院二楼走廊的一张床铺下面拿到冰毒。4、电子数据及《光盘制作说明》，证实：2018年1月16日，黄某刚在中医院二楼住院部放冰毒和左某2前往该处拿冰毒的视频。时间点：19:28:21黄某刚放冰毒，19:28:39黄某刚手机拍照放冰毒地点；21:54:10左某2取冰毒。上述证据，经庭审举证、质证，证据来源合法，本院予以采信。（二）被告人黄某刚运输、贩卖41.22克毒品，被告人吴某亮向被告人黄某刚贩卖41.22克毒品的事实。2012年11月至2013年5月，被告人黄某刚与被告人吴某亮同在洪都监狱六监区服刑，两人相熟并在刑满释放后之后取得联系。2018年7月12日，被告人黄某刚电话联系在丰城的被告人吴某亮，希望从吴某亮处购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”），吴某亮在电话中表示应允。当日17时左右，被告人黄某刚驾驶车牌号为赣Ｇ×××××的黑色荣威小汽车和其朋友左某1从庐山市出发前往丰城市。19时33分，黄某刚电话联系吴某亮，让其发所在位置至其手机上，19时35分，黄某刚收到吴某亮发送的地理位置，20时40分左右，黄某刚与左某1二人到达约定的丰城市湖塘乡人民政府附近与吴某亮见面。后三人在湖塘乡政府附近的餐馆吃饭，席间黄某刚与吴某亮谈好以每个（克）240元的价格购买冰毒，后两人离开，由黄某刚驾车载吴某亮至一乡村公路边，吴某亮下车取冰毒，约十分钟后带回用卫生纸包好的两小袋冰毒交给黄某刚，23时14分黄某刚通过微信转给吴某亮9660元作为购买毒品的钱款。二人回到餐馆结账后，黄某刚带左某1开车将吴某亮送回家。当晚黄某刚、左某1入住南昌市西湖区维也纳酒店。13日上午11时许，黄某刚在维也纳酒店被庐山市公安民警抓获，并在赣Ｇ×××××车内缴获疑似冰毒晶体二包。经称重，该疑似冰毒晶体重为41.22克。经鉴定，该41.22克疑似冰毒晶体中含有甲基苯丙胺成分。2018年7月14日，被告人吴某亮在丰城市隍城集镇被丰城市公安民警抓获归案。上述事实，有以下证据予以证实：物证手机三部，证实：黄某刚被扣押的VIVO手机、OPPO手机、粉色苹果图案手机，黄某刚使用OPPO手机与吴某亮联系购买毒品。2.书证(1)《受案登记表》、《立案决定书》，证实：该案系由庐山市公安局刑侦大队接九江市公安局技术侦查支队移交的案件线索，庐山市籍男子“刚哥”有重大贩毒嫌疑，庐山市公安局于2017年11月22日立案侦查。(2)《归案情况说明》，证实：黄某刚系由庐山市公安局民警于2018年7月13日上午11时许在南昌西湖区维也纳酒店抓获归案。吴某亮系由丰城市公安局民警于2018年7月14日在丰城市隍城集镇吴某亮农机店抓获归案。(3)《扣押清单》，证实：公安机关从黄某刚处扣押银行卡拾壹张，白色晶体状物贰包，白色透明塑料封口袋叁个。公安机关从黄某刚处扣押三部手机，一部为金色VIVO型号Y55L；一部为金色OPPO型号R7PLUSM；一部为粉色后有苹果图案。(4)《称重笔录》、《扣押清单》，证实：从黄某刚车上搜出的两包类似冰毒晶体称重，一袋重为19.66克，一袋重为21.56克，均为透明颗粒状，为净重，总重41.22克。公安机关对该两包疑似冰毒晶体予以扣押。(5)黄某刚微信、吴某亮微信，证实：黄某刚微信名：绝地缝生，微信号：×××；吴某亮微信名：从头再来，微信号：×××，电话号码：178××××2996,证实与黄某刚、吴某亮供述，吴宗坤陈述的一致。(6)吴某亮与黄某刚微信聊天记录：6月21凌晨00：09—03：41、7月3晚22：23—7月4凌晨00：59聊天记录，证实：两人在毒品交易前认识，并不是吴某亮所称不认识黄某刚。(7)黄某刚与吴某亮在交易当晚的微信聊天记录，证实：7月12日晚上19:35吴某亮发给黄某刚位置为江西省宜春市丰城市湖塘乡人民政府，与黄某刚自己供述接到吴某亮发送的位置，左某1称“吴哥”发地址给黄某刚，黄某刚据此导航到此处与“吴哥”见面相符。7月12日晚上23:14黄某刚微信转账9660元给吴某亮，与黄某刚交代双方谈好40来克冰毒的成交价为9660元，后微信转账给吴某亮相符，同时与左某1称黄某刚与“吴哥”谈好9660元相符。(8)《刑事判决书》、《释放证明书》，证实：黄某刚因犯有盗窃罪于2011年3月9日被星子县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金2000元；黄某刚（主犯）与查启志（从犯）共同贩卖毒品8次、黄某刚单独贩卖毒品7次，黄某刚犯贩卖毒品罪于2012年9月25日被星子县人民法院判处有期徒刑五年零一个月。黄某刚服刑期间减刑一年，于2016年3月28日刑满释放，其服刑地为江西省洪都监狱。吴某亮多次贩毒，犯贩卖毒品罪，于2012年1月17日被江西省高安市人民法院判处有期徒刑八年零二个月，并处罚金人民币6000元。服刑期间减刑一年九个月，于2018年2月6日释放。(9)江西省洪都监狱出具的证明，证实：吴某亮于2012年3月至2013年5月在洪都监狱六监区服刑，黄某刚于2012年11月至2016年3月在洪都监狱六监区服刑。与黄某刚所说两人在监狱认识相符合。(10)黄某刚使用的180××××3116手机（OPPO手机）和吴某亮使用的178××××2996手机在2018年7月12日、13日通话记录，证实7月12日通话情况：16:47:27、19:33:24、20:22:09、20：38：25，7月13日通话情况：10:23:52;其中12日16:47通话与被告人黄某刚交代称出发前与吴某亮通话问有没有货（冰毒）相吻合位置相符；12日20:22通话与被告人黄某刚交代称在晚上7、8点钟收到吴某亮发来的微信位置，证人左某1称接到“吴哥”电话问有没有到丰城，并发送微信位置相吻合；同时也与微信记录19:35分收到吴某亮微信位置时间相吻合，通话位置相符。13日10:23通话与证人左某1称13日上午，黄某刚接到“吴哥”电话问“东西怎么样”时间相吻合，通话位置相符。(11)《人口信息表》，证实：黄某刚出生于1977年8月20日，吴某亮出生于1974年8月18日，作案时均为成年人。(12)《说明》，证实：湖塘乡与隍城镇为江西省丰城市辖区内的两个相邻乡镇，湖塘乡政府距离吴某亮居住地路线距离为6至7公里。3、证人证言(1)左某1证言，证实：2018年7月12日，左某1陪同黄某刚前往南昌办事，途中黄某刚接到（手机显示名称“吴哥”）电话，“吴哥”发送位置给黄某刚，到丰城后，三人一起吃晚饭，期间“吴哥”与黄某刚离开了一会，13日凌晨两人谈转款9660元，第二天上午，黄某刚接到“吴哥”电话问“东西怎么样”，其猜测是毒品交易。其描述的细节与黄某刚的供述、微信记录吻合。(2)吴宗坤（吴某亮儿子），证实：吴某亮的手机号码178××××2996和微信名“重头再来”，与公安机关从黄某刚与吴某亮的微信记录中提取的相吻合。4、被告人供述与辩解(1)黄某刚的供述与辩解①黄某刚第一次、第二次和第三次讯问笔录，证实：2018年7月12日晚，被告人黄某刚在左某1的陪同下，前往丰城市向被告人吴某亮购买冰毒41.22克。冰毒系吴某亮与黄某刚当面交易，毒资9660元系用微信转账支付给吴某亮。成交后，黄某刚载着毒品开车往南昌市行驶，后与左某1入住酒店，第二天上午出门欲载着毒品返回庐山市。②黄某刚第五次讯问笔录，证实：再次供述向吴某亮购买冰毒的情况，更正交易冰毒的地点。否认曾以“小雨”微信名向左某1“@…”微信号出售过200元的冰毒。认识付俊标，否认出狱后与付俊标有联系。③黄某刚向庐山市人民检察院所作供述，证实：其与吴某亮在洪都监狱第六监区服刑，两人关系比较熟。2018年7月13日被抓获时公安机关搜查出的冰毒41.22克，为其向吴某亮购买。否认使用微信号“小雨”。④黄某刚第六次讯问笔录，证实：黄某刚与吴某亮于2012年至2013年在洪都监狱六监区服刑，两人相熟。2018年上半年，几个狱友在南昌聚会，吴某亮也去了，两人互留了联系方式。和付俊标也在洪都监狱服刑，是一个大队服刑，没联系，无联系方式，不是微信好友。再次供述二人的交易经过。取毒品与送吴某亮是一个方向，送吴某亮的地方与餐馆距离开车大概十分钟。(2)吴某亮的供述与辩解①吴某亮第一次讯问笔录，证实：交代曾因贩毒被判刑的情况。吴某亮不承认认识黄某刚，不承认贩卖毒品给黄某刚。交代自己的手机号码178××××2996和微信号“从头再来”。此微信与黄某刚微信有联系。在7月12日吴某亮手机号与黄某刚手机有联系，时间点吻合。②吴某亮第三次讯问笔录，证实：吴某亮继续不承认认识黄某刚，交代称曾在洪都监狱服刑。与黄某刚交代两人在洪都监狱认识相符。③吴某亮向庐山市检察院所作供述，证实：继续不承认认识黄某刚，交代称2012年3月到2013年5月在洪都监狱第六监区服刑。承认自己电话为178××××2996。称7月12日晚在其老婆店里，没有和黄某刚一起吃饭。5、九江市公安司法鉴定中心《检验报告》（九）公（司）鉴（化）字[2018]215号，证实：从黄某刚车中查获的两袋白色晶体中均检出甲基苯丙胺成分。6、辨认、检查笔录，证实：黄某刚辨认出吴某亮，左某1辨认出吴某亮。7、毒品称重视频一份，证明：2018年7月13日，三位民警在被告人黄某刚及一位见证人见证下对从其车内搜出的两袋晶体进行了称重，称重完成后由其本人签字封存送检。上述证据，经庭审举证、质证，证据来源合法，本院予以采信。针对被告人的辩解理由、辩护人的辩护意见，本院综合评判如：一、被告人黄某刚及其辩护人认为，被告人黄某刚与公诉机关指控的贩卖毒品犯罪嫌疑人“小雨”不是同一人；2018年7月12日其购买41.22克冰毒，并没有贩卖毒品的故意,是买来自己吸食，不构成贩卖、运输毒品罪，只能成立非法持有毒品罪。经查,2018年1月16日晚的视频证据清晰显示被告人黄某刚在中医院二楼藏毒、拍照片，之后左某2前往该藏毒地点顺利取到冰毒，且与左某1、左某2证言一致，黄某刚微信名是否为“小雨”都不影响其贩卖毒品的事实。黄某刚作为一名有贩毒经历的人员，其被抓获后，对于从其车辆内查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品，且本案被告黄某刚并未提出任何证据用以反证；同时量刑时应考虑被告人黄某刚吸食毒品的情节，酌情处理。被告人黄某刚运输毒品数量较大，明显超出其合理吸食量，在运输毒品过程中被当场抓获的，同时构成运输毒品罪。被告人黄某刚及其辩护人的辩护、辩解理由与事实及相关法律规定不符,不予采纳。被告人黄某刚贩卖200元毒品无坦白，但其如实供述了2018年7月12日晚与被告人吴某亮交易冰毒41.22克的事实，该部分犯罪事实成立坦白，其辩护人要求从轻处罚的辩护意见予以采纳。二、关于被告人吴某亮及其的辩护人认为，其是与黄某刚两人一起购买毒品用于吸食，不具有共同贩卖的犯意；购买毒品的钱是黄某刚出的，微信转账是黄某刚还给其的欠款；本案的犯意是黄某刚诱发的，吴某亮犯案动机是为了帮助朋友，并非出于牟利的目的，且其未获利。公诉机关指控罪名有误，应认定为非法持有毒品罪。经查，根据黄某刚的供述及辨认笔录、左某1的证言及辨认笔录及黄某刚与吴某亮的通话记录、微信聊天纪录、微信转账记录，形成完整证据链，足以证实被告人吴某亮向黄某刚贩卖冰毒41.22克。被告人吴某亮明知他人实施毒品犯罪而为其代购，无论是否牟利，都应以相关毒品犯罪的共犯论处。因此，被告人吴某亮构成贩卖毒品罪，且其在侦查、审判阶段无一次如实供述、拒不承认其犯罪事实，不构成坦白。其辩解、辩护意见与事实和法律不符，均不予采纳。本院认为，被告人黄某刚2018年1月16日向他人贩卖价值200元的毒品；2018年7月12日向被告人吴某亮购买甲基苯丙胺41.22克用于贩卖，同时从丰城运输至南昌，其行为构成贩卖、运输毒品罪；考虑到被告人黄某刚有吸食毒品的情节，在其量刑上酌情予以从轻处罚。被告人吴某亮向被告人黄某刚贩卖甲基苯丙胺41.22克，其行为构成贩卖毒品罪。公诉机关指控两被告的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。被告人黄某刚、吴某亮曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，属累犯，同时构成毒品再犯，从重处罚。被告人黄某刚对其贩卖200元毒品的事实无如实供述，不成立坦白；对其在被告人吴某亮处购买41.22克毒品，如实供述，成立坦白，依法可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十六条、第三百五十七条、第二十五条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人黄某刚犯贩卖、运输毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金40000元。二、被告人吴某亮犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金40000元。三、追缴被告人吴某亮违法所得9660元，上缴国库。四、公安机关扣押的毒品、手机、银行卡，由扣押机关没收、处理。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即黄某刚自2018年7月13日起至2028年7月12日止；吴某亮自2018年7月15日起至2028年7月14日止。罚金限判决后三十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省九江市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  徐宝芹人民陪审员  李 励人民陪审员  胡 杰二〇一九年九月二十三日法官助理左秋霞书记员巫红