北京市大兴区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0115民初16402号原告（反诉被告）：央广幸福购物（北京）有限公司。法定代表人：董铁明，董事长。原告：央广诚品购物（北京）有限公司。法定代表人：董铁明，董事长。二原告共同委托诉讼代理人：汤冬梅，北京市中咨律师事务所律师。被告（反诉原告）：湖南富有壹品进出口有限公司，住所地长沙市雨花区美林街35号华雅花园2栋1单元1101室。法定代表人：王新民，总经理。委托诉讼代理人：廖明媚，天津则立律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘瑞，天津则立律师事务所实习律师。原告（反诉被告）央广幸福购物（北京）有限公司（以下简称：央广幸福公司）、原告央广诚品购物（北京）有限公司（以下简称：央广诚品公司）与被告（反诉原告）湖南富有壹品进出口有限公司（以下简称：湖南壹品公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）央广幸福公司、原告央广诚品公司委托诉讼代理人汤冬梅，被告（反诉原告）湖南壹品公司委托诉讼代理人廖明媚、刘瑞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告（反诉被告）央广幸福公司、原告央广诚品公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令湖南壹品公司支付垫付罚款100000元；2、请求法院判令湖南壹品公司支付保证金50000元；3、请求法院判令湖南壹品公司支付所欠款项2641元；4、请求法院判令湖南壹品公司支付违约金，截至2019年5月6日暂计111600元；5、请求法院判令湖南壹品公司赔偿律师费2万元；6、请求判令湖南壹品公司承担因本案支付的保全费用等；7、请求判令解除双方之间的《商品代销合同》；8、请求判令湖南壹品公司承担本案的诉讼费用。庭审中，央广幸福公司、央广诚品公司减少诉讼请求，不再主张第六项诉讼请求保全费。事实和理由：央广幸福公司与湖南壹品公司于2017年9月25日签订了《商品代销合同》，并陆续于2017年10月11日及2017年11月29日签订《补充合同》，约定由央广幸福公司代销湖南壹品公司供应的“百年龙腾纯羊奶粉特惠组”。2018年7月24日，北京市工商行政管理局大兴分局对央广幸福公司在电视购物中销售的百年龙腾高原纯羊奶粉特惠组进行的检查的过程中，对该羊奶粉进行了行政处罚，央广诚品公司因此为其垫付了100000元行政处罚。央广幸福公司曾向湖南壹品公司发送催告邮件要求其承担赔偿责任，并交纳工商罚款，但是湖南壹品公司至今未向央广幸福公司、央广诚品公司支付任何违约、赔偿款项和工商罚款款项。基于湖南壹品公司未采取措施，央广幸福公司已将湖南壹品公司交纳的50000元保证金作为违约金扣除，此外，湖南壹品公司仍应向央广幸福公司、央广诚品公司支付100000元行政处罚罚款，并向央广幸福公司补交另外50000元保证金。直至起诉之日，湖南壹品公司仍未补足保证金，每延迟一日，按照欠缴付费的0.3%收取违约金，截至2019年5月6日，违约金共计111600元。此外，湖南壹品公司欠付央广幸福公司未结算货款2641元。综上，故诉至法院。被告（反诉原告）湖南壹品公司答辩称，不同意央广幸福公司、央广诚品公司的诉讼请求，原告央广幸福公司要求的罚款、保证金、欠款以及违约金和律师费均缺乏事实和法律依据，不应当得到支持，我方认可双方之间的商品代销合同已经解除，已经于2019年3月11日解除。同时，湖南壹品公司提起反诉，反诉请求：1、请求贵院依法判令被反诉人央广幸福公司立即返还反诉人湖南壹品公司保证金50000元；2、诉讼费及其他费用由被反诉人央广幸福公司承担。原告（反诉被告）央广幸福公司针对被告（反诉原告）湖南壹品公司的反诉答辩称，不同意被告（反诉原告）湖南壹品公司的反诉请求。因为湖南壹品公司存在违约，并致使央广幸福公司遭受损失，央广幸福公司已经通过起诉方式解除双方之间的代销合同，但是解除时湖南壹品公司需要支付央广幸福公司未结清货款及违约金，在湖南壹品公司没有结清上述欠款的情况下，央广幸福公司不同意返还保证金，且没有保证金，因为已经被抵扣了，保证金50000元已经抵扣违约金，所以不存在保证金返还，要求驳回全部反诉请求。关于湖南壹品公司的违约行为，是基于2018年7月24日大兴分局出具的行政处罚决定，该处罚系湖南壹品公司存在违反广告法规定，双方之间签有代销合同，央广幸福公司只是向湖南壹品公司提供平台，相关代销产品所有权并没有发生转移，代销过程中的风险应由湖南壹品公司承担，且双方在合同中约定湖南壹品公司应对其提供的素材、产品、广告语承担相应的法律责任，且双方之间通过制播会议记录也明确了湖南壹品公司在制播播出过程中应当承担的相应责任，并对资料的真实性承担责任，基于此，央广幸福公司认为，湖南壹品公司存在违约行为，应当支持央广幸福公司的全部诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2017年9月25日，央广幸福公司作为甲方与湖南壹品公司作为乙方签订《商品代销合同》，约定：甲方接受乙方的商品或服务的代销委托，通过甲方运作的销售渠道包括但不限于：电视购物、广播购物、网上购物、移动平台购物等方式中的一种或多种在一定的条件下按照本合同的约定向甲方顾客（以下称“甲方顾客”或“顾客”）销售代销商品；双方特别约定乙方向甲方交付商品的所有权及风险不存在交付时发生转移，即直至甲方将商品交付给甲方顾客并经顾客妥收时止，乙方拥有交付前商品的所有权并承担一切风险；乙方保证代销商品的质量和售后服务品质不仅符合本合同规定标准，而且不低于通过主持人或企业代表在销售节目中做出的宣传和承诺；制播会议召开后，双方应按照制播会议所确定的方案安排节目制作，乙方所派代表必须按《制播会议记录单》要求时间准时到达制作现场，并提供节目制作所需物料，节目制作均以制播会议确定及其它双方约定的内容为准，乙方应对其代表（包括乙方委托的嘉宾、模特）在节目中做出的任何承诺或其他言论，或在本合同有效期内发布或实行有损甲方或第三方利益或违反国家法律、法规、政策的言行负全部责任，并对甲方因此而遭受的全部损失包括名誉损失和间接损失负责赔偿，在此情形下，甲方有权行使本合同第17条规定的任何救济方法和/或选择解除本合同和/或相应的《补充合同》；甲方在每日历月的12日前开放系统与乙方核对上一日历月的货款账单，核对内容为代销商品上一日历月的实际销售数量（以顾客签收数量为准），按照《补充合同》约定的供货价格计算的货款金额，以及应扣除乙方应承担的相关费用金额；乙方按照经甲、乙双方核对无误的对账单开具符合甲方要求的发票，甲方在收到乙方签章确认的账单及发票后15个工作日内以电汇的方式开始付款；履约保证金适用于任何品类代销商品的供应商；如乙方发生任何违反本合同、《补充合同》及《供应商违规管理制度》或因乙方过错而需对甲方承担赔偿或补偿责任的情形，则甲方有权从前述保证金中予以扣除相应金额或甲方所蒙受的损失之款项和/或追加交纳相应的保证金，如乙方未能在上述期限内不足保证金的，甲方有权向乙方按所欠缴付费用总额的0.3%按日计算收取违约金，该费用甲方有权从应向乙方支付的任何款项中直接扣除；如果乙方违反本合同或《补充合同》的任何条款，或发生甲方根据本合同规定终止或解除本合同的情形，甲方有权行使以下一项或多项权利并不承担任何责任，向乙方收取不低于50000元违约金，并有权从乙方的保证金（如有）或应向乙方支付的任何款项中直接扣除，若乙方保证金不足以抵扣违约金的，或该违约金不足以赔偿甲方损失的，甲方均有权就不足部分继续向乙方追偿；乙方在此知晓并同意，甲方有权将乙方向甲方提供的代销商品指定由央广诚品公司以电视购物、广播购物、网上购物、移动平台购物等方式中的一种或多种在一定的条件下独家销售，在此情形下，本合同项下代销商品的销售发票均由央广诚品公司统一向甲方顾客开具。2017年10月30日，央广幸福公司作为甲方与湖南壹品公司作为乙方签订《商品代销合同补充合同》，约定代销百年龙腾高原纯羊奶粉特惠组。北京市工商行政管理局大兴分局行政处罚决定书京工商兴处字【2018】第2745号载明：当事人央广诚品公司，经查，当事人于2017年11月24日、12月13日、12月17日、12月23日以及2018年1月18日、1月5日在电视购物节目（央广购物）中销售商品百年龙腾高原纯羊奶粉特惠组，节目视频中主持人宣传“山羊奶它含有丰富的营养物质，特别是对老年人的心脑血管的养护”等内容，当事人所售上述商品为一般商品，广告费用无法计算。当事人的上述行为违反了《中华人民共和国广告法》第十七条的规定，决定作出行政处罚如下：罚款100000元。2018年8月31日，央广诚品公司支付100000元罚款。央广幸福公司、央广诚品公司提交的制播会议记录单载明：2017年11月11日，商品名称百年龙腾高原纯羊奶粉特惠组，核心卖点心脏疾病诉求，诉求针对心血管疾病问题。央广幸福公司提交的央广购物供应商对账单载明本月结算应支付贵司货款金额-2691元。央广诚品公司提供的委托代理合同载明央广诚品公司与湖南壹品公司律师代理费20000元。央广诚品公司提交的北京增值税专用发票载明律师费20000元。庭审中，双方均认可湖南壹品公司已交纳保证金50000元的事实，央广幸福公司、央广诚品公司陈述因湖南壹品公司违约，该50000元保证金已经抵扣违约金，因此要求湖南壹品公司另行补足保证金50000元。本院认为，央广幸福公司与湖南壹品公司签订《商品代销合同》及《商品代销合同补充合同》，该合同未违反法律法规的强制性规定，应属合法有效，双方之间成立买卖合同法律关系。一、关于央广幸福公司要求解除双方之间的《商品代销合同》的诉讼请求，本院认定如下：湖南壹品公司认可双方之间的《商品代销合同》已经解除，但认为解除时间为2019年3月11日，央广幸福公司对解除时间不认可，但是同意解除合同。因双方均未提交明确证据证明已向对方发出解除合同的通知，本院于2019年6月24日将起诉书送达至湖南壹品公司，应视为湖南壹品公司在当日收到央广幸福公司解除合同的通知，故本院确认央广幸福公司与湖南壹品公司签订的《商品代销合同》已于2019年6月24日解除。二、关于央广幸福公司、央广诚品公司要求湖南壹品公司支付垫付罚款100000元的诉讼请求，本院认定如下：双方在《商品代销合同》中约定：制播会议召开后，双方应按照制播会议所确定的方案安排节目制作，湖南壹品公司所派代表必须按《制播会议记录单》要求时间准时到达制作现场，并提供节目制作所需物料，节目制作均以制播会议确定及其它双方约定的内容为准，湖南壹品公司应对其代表（包括乙方委托的嘉宾、模特）在节目中作出的任何承诺或其他言论，或在本合同有效期内发布或实行有损央广幸福公司或第三方利益或违反国家法律、法规、政策的言行负全部责任，并对央广幸福公司因此而遭受的全部损失包括名誉损失和间接损失负责赔偿，在此情形下，央广幸福公司有权行使本合同第17条规定的任何救济方法和/或选择解除本合同和/或相应的《补充合同》；另双方在合同中亦约定央广幸福公司有权将湖南壹品公司向央广幸福公司提供的代销商品指定由央广诚品公司以电视购物、广播购物、网上购物、移动平台购物等方式中的一种或多种在一定的条件下独家销售。现因广告用语问题，央广诚品公司支付行政罚款100000元，该费用按照双方签订的代销合同约定，应当由湖南壹品公司承担。现因湖南壹品公司已向央广幸福公司交纳保证金50000元，央广幸福公司已将该50000元保证金予以抵扣，故对于央广幸福公司、央广诚品公司要求湖南壹品公司支付垫付罚款100000元的诉讼请求，本院支持其中的50000元，央广幸福公司、央广诚品公司诉讼请求中的超出部分，本院不予支持。三、关于央广幸福公司、央广诚品公司要求湖南壹品公司支付保证金50000元，货款2641元及违约金、律师费20000元的诉讼请求，本院认定如下：双方在《商品代销合同》中约定央广幸福公司在每日历月的12日前开放系统与湖南壹品公司核对上一日历月的货款账单，核对内容为代销商品上一日历月的实际销售数量（以顾客签收数量为准），按照《补充合同》约定的供货价格计算的货款金额，以及应扣除湖南壹品公司应承担的相关费用金额；湖南壹品公司按照经双方核对无误的对账单开具符合央广幸福公司要求的发票，央广幸福公司在收到湖南壹品公司签章确认的账单及发票后15个工作日内以电汇的方式开始付款，另央广幸福公司在陈述意见中亦认可货物未转变所有权，其仅是代为销售，故对其要求支付货款2641元的诉讼请求，缺乏依据，本院不予支持。现央广幸福公司以将湖南壹品公司保证金50000元予以抵扣，且双方之间的代销合同已经解除，故对其要求湖南壹品公司另行补足保证金的诉讼请求，无事实及法律依据，本院不予采信。央广幸福公司、央广诚品公司要求湖南壹品公司支付违约金及律师费的诉讼请求，因代销合同系央广幸福公司与湖南壹品公司签订，违约金条款未约定央广诚品公司与湖南壹品公司之间的违约责任，且上述行政处罚系央广诚品公司支付罚款，并未给央广幸福公司造成损失，故对其该项诉讼请求，缺乏依据，本院不予采信。四、关于湖南壹品公司要求央广幸福公司返还保证金50000元的诉讼请求，本院认定如下：双方在代销合同中约定因湖南壹品公司违约导致央广幸福公司损失的，央广幸福公司可以通过抵扣保证金予以弥补，现湖南壹品公司交纳的保证金50000元已在湖南壹品公司应承担的赔偿责任中予以扣除，故对其该项诉讼请求，本院不予支持。据此，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条之规定，判决如下：一、被告（反诉原告）湖南富有壹品进出口有限公司与原告（反诉被告）央广幸福购物（北京）有限公司于二〇一七年九月二十五日签订的《商品代销合同》于二〇一九年六月二十四日解除；二、被告（反诉原告）湖南富有壹品进出口有限公司于本判决生效之日起十日内向原告（反诉被告）央广幸福购物（北京）有限公司、原告央广诚品购物（北京）有限公司支付垫付罚款50000元；三、驳回原告（反诉被告）央广幸福购物（北京）有限公司、原告央广诚品购物（北京）有限公司的其他诉讼请求；四、驳回被告（反诉原告）湖南富有壹品进出口有限公司的反诉请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本诉案件受理费2782元，其中2293元由原告（反诉被告）央广幸福购物（北京）有限公司、原告央广诚品购物（北京）有限公司负担（已交纳），其中489元由被告（反诉原告）湖南富有壹品进出口有限公司负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。反诉案件受理费525元，由被告（反诉原告）湖南富有壹品进出口有限公司负担（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 员 渠阳振二〇一九年九月二十七日法官助理 赵 雪书 记 员 王 然