贵州省贵阳市花溪区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0111民初489号原告：贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司，住所地贵州省贵阳市花溪区孟关乡孟关村。法定代表人：黄士冯，职务：总经理。委托诉讼代理人：兰变蓉，女，1991年2月6日出生，汉族，住贵州省贵阳市花溪区，系该公司员工，特别代理。被告：谯小敏，女，1991年3月12日出生，汉族，住贵州省沿河土家族自治县。原告贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司与被告谯小敏民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月8日立案后，因被告谯小敏下落不明需公告送达诉讼材料，依法转为普通程序进行审理。审理中，本院又通过电子送达方式与被告谯小敏取得联系，依法向其送达相应的诉讼材料后，本院组成合议庭公开开庭对本案进行了审理。本院依法扣除公告期间的审限。原告贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司的委托诉讼代理人兰变蓉，被告谯小敏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即偿还原告借款本金640,000元；2.判令被告支付原告逾期欠款违约金139,776元（2015年12月30日起暂计至2018年12月27日，共计1092天，利随本清）;3.本案诉讼费用由被告承担。审理中,原告将判令被告立即偿还原告借款本金640,000元变更为:判令被告立即偿还原告借款本金630,000元。事实和理由：原告与被告于2015年3月10日签订《借款协议》，约定被告向原告借款630,000元，借期10个月，后被告一次性向原告还款。若被告未按时还款，则需按逾期金额的日万分之二支付原告逾期违约金。后被告迟迟未偿还借款，因此，原告为维护自身权益，诉至人民法院，诉请如前。被告谯小敏辩称，被告在向原告购买房屋时，确实向原告借了630,000元，但是得到相应款项后，我又马上将该款项作为购房的首付款支付到了原告的账户上。另外，关于案外人饶斌申请执行498,497.9元款项的相关情况，我并不清楚。本院经审理认定事实如下：2015年3月10日，原、被告签订《商品房买卖合同》及《补充协议书》（合同编号：HX-LH-08J-03）一份主要约定，被告购买原告所开发的位于贵阳市花溪区××园林湖××街××号房屋，房屋建筑面积为229.44平方米，总价款为1,837,574元，首付款737,574元，余款1,100,000元以银行按揭支付。为购买该房，被告谯小敏向中国工商银行股份有限公司贵阳花溪支行提出贷款申请。2015年3月4日，原告工行花溪支行与被告谯小敏签订了《个人购房借款/担保合同》，约定贷款金额为人民币110万元；贷款用途为购房；贷款期限为30年（2015年3月4日起至2045年3月4日止）。2015年5月26日原、被告签订《借款协议》一份载明，被告向原告借款640,000元,借款用途为仅用于其所购买房屋的购房首付款,不得挪作他用。2015年3月10日被告向原告出具《收据》载明，被告已经收到花溪碧桂园有限公司借款640,000元，该借款用于购买花溪碧桂园林湖八街3号房屋支付的部分首付款。经双方在审理中确认，被告实际收到的款项为630,000元。2015年5月26日原告向被告出具《收据》载明，原告收到被告交来的花溪碧桂园林湖八街3号房屋首期款630,000元。本院已生效的（2017）黔0111民初4794号民事判决书判决主文载明：一、解除中国工商银行股份有限公司贵阳花溪支行与谯小敏、贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司于2015年3月4日签订的《个人购房借款/担保合同》；二、谯小敏、汪昌波于本判决生效后十五日内向原告中国工商银行股份有限公司贵阳花溪支行偿还贷款本金人民币1,057,222.15元，并支付截至2017年11月8日的利息16,751.48元，2017年11月9日之后的利息（含罚息）按照《个人购房借款/担保合同》的约定计算至本判决确定的履行期限届满之日止；三、谯小敏、汪昌波于本判决生效后十五日内向中国工商银行股份有限公司贵阳花溪支行支付为实现债权而产生的律师费人民币33,656.3元；四、贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司对谯小敏的上述第二、三项债务承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后向谯小敏进行追偿；五、驳回中国工商银行股份有限公司贵阳花溪支行的其他诉讼请求。本院已生效的（2018）黔0111民初4327号民事判决书主文载明，一、解除贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司与谯小敏签订的合同编号为HX-LH-08J-03的《商品房买卖合同》；二、谯小敏于本判决生效之日起十五日内支付贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司违约金人民币275,636.1元；三、谯小敏于本判决生效之日起十五日内协助贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司办理商品房预售合同备案登记的撤销手续。本院已生效的（2018）黔0111执624号之一执行裁定书载明，本院依据已经发生法律效力的贵州省贵阳市花溪区人民法院作出的（2018）黔0111民初53号民事判决书，向被执行人（汪昌波、谯小敏）发出执行通知书，责令被执行人向申请执行人支付借款本金人民币270,000元、利息等，但被执行人至今未履行。经查，被执行人谯小敏有收入。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十二条的规定，裁定如下：提取被执行人收入人民币498,497.9元。本院已生效的（2018）黔0111执624号之一协助执行通知书载明,贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司，关于申请执行人饶斌申请执行谯小敏、汪昌波民间借贷纠纷一案。我院作出的本院（2018）黔0111执624号之一裁定书已经发生法律效力。因执行案件需要，根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第一条，请协助执行以下事项：提取被执行人收入人民币498,497.9元至本院。2019年3月18日，贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司向贵阳市花溪区人民法院转款498,497.9元。上述事实，有当事人的身份信息、当事人陈述、借款协议、本院（2017）黔0111民初4794号民事判决书、本院（2018）黔0111民初4327号民事判决书、收据、本院（2018）黔0111执624号之一执行裁定书、本院（2018）黔0111执624号之一协助执行通知书、中国工商银行网上银行电子回单等证据在卷佐证，上述证据已经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，首先，关于原、被告之间是否成立民间借贷法律关系的问题。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条之规定，“本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为”。原、被告签订借款协议等证据材料明确表明，款项用途为仅用于被告所购买房屋的购房首付款,不得挪作他用。从该交易的整个过程来看，原告并未实际向被告进行借款，原、被告之间只是通过一系列的操作行为，仅形成了相应的资金往来记录。民间借贷法律行为系实践性法律行为，需要实际交付借款才会产生民间借贷行为生效的法律效果，而本案所涉及的所为民间借贷行为并未生效。实质上，案涉的款项应为被告未向原告支付的购房首期款，通俗地说，开发商的该行为亦并非原告方垫付首付款的行为，而是属于一种采取“赊账”方式进行售房的行为。因此，本案所涉及的款项应为被告未实际向支付原告的购房款首期部分，而并非原、被告之间的资金融通行为，不符合民间借贷法律关系的基本特征。根据《中华人民共和国民法总则》第一百四十六条第二款之规定，“以虚假的意思表示隐藏的民事法律行为的效力，依照有关法律规定处理”，原被告之间形式上存在单独的民间借贷关系，但究其实质双方之间的关系应属于房屋买卖合同关系之内，应当按照相应的法律进行的处理。其次，关于被告是否应当返还630,000元款项以及利息的问题。根据本院的生效裁判文书所载明的事实，原、被告之间的房屋买卖关系已经解除，被告未实际得到相应的房屋，并且630,000元款项已经实际转回给原告方，双方之间的“赊账”关系已经不复存在，因此，从常理上来看，原告主张被告偿还该笔款项没有相应的事实基础，本院不予支持。本院（2018）黔0111民初4327号民事判决书已对原、被告的关于房屋买卖合同关系的相应违约责任问题进行了处理，在没有新的证据的情况下，本院对于原告主张的利息损失不予支持。最后，经本院依法进行释明，原告同意本案按照不当得利之案由进行处理。虽然从现有的证据并不能证明该垫付款项与原、被告之间的房屋买卖关系存在牵连关系。但是从节约司法资源的角度来看，根据本院的生效文书，贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司代替被告谯小敏向案外人饶斌偿还了执行款498,497.9元，谯小敏按照生效法律文书应当减少的财产因为原告的协助还款行为并未实际减少，构成消极的不当得利。因此，被告应当偿还原告垫付的款项498,497.9元。综上所述。依照《中华人民共和国民法总则》第六条、第七条、第一百四十六条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条、第九十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条之规定，判决如下：一、被告谯小敏于本判决生效之日起十日内支付原告贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司498,497.9元；二、驳回原告贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11,598元，由原告贵阳花溪碧桂园物业发展有限公司负担4,184元，由被告谯小敏负担7,414元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审 判 长 谢 茂人民陪审员 许 岩人民陪审员 周先燕二〇一九年九月二十五日书 记 员 王 跃