四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2017）川13民初89号 原告：四川仪陇农村商业银行股份有限公司，住所地：四川省仪陇县新政镇宏德大道一段4号。 法定代表人：陈双全，董事长 委托诉讼代理人：李举中，北京京师（成都）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：郭毓，男，汉族，生于1970年4月24日，住四川省仪陇县，系该公司员工。 被告：四川天乾建设集团有限公司，住所地：四川省南充市顺庆区滨江路四段276号滨江名城15幢2层203号。 诉讼代表人：泰和泰律师事务所，系四川天乾建设集团有限公司管理人。 委托诉讼代理人：王文豪，四川天乾建设集团有限公司管理人工作人员。 委托诉讼代理人：刘帅，四川天乾建设集团有限公司管理人工作人员。 被告：江西建工第二建筑有限责任公司，住所地：江西省南昌市青云谱区建设路173号。 法定代表人：徐小勇，董事长 委托诉讼代理人：韩平安，江西观睿律师事务所律师。 委托诉讼代理人：吴永，江西建工第二建筑有限责任公司律师事务部公司律师。 原告四川仪陇农村商业银行股份有限公司(以下简称仪陇农商行)与被告四川天乾建设集团有限公司（以下简称天乾公司）、刘健、周华清、江西建工第二建筑有限责任公司（以下简称江西二建）金融借款合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。仪陇农商行委托诉讼代理人李举中及郭毓，天乾公司的委托诉讼代理人王文豪、刘帅，江西二建的委托诉讼代理人韩平安及吴永到庭参加诉讼。审理中，仪陇农商行自愿撤回对刘健、周华清的起诉，本院已裁定予以准许。本案现已审理终结。 仪陇农商行向本院提出诉讼请求：1.判令被告天乾公司立即偿还借款本金2900万元及按约定支付资金利息，江西二建承担连带清偿责任；2.判令原告对被告天乾公司位于南充市顺庆区君汇上品35幢抵押房屋的优先受偿权（详见附件：抵押物明细表）；3、本案诉讼费用、差旅费及律师费等实现债权的一切费用均由被告承担。审理中，仪陇农商行撤回第2项诉讼请求。事实及理由：2014年1月16日被告天乾公司在仪陇农商行申请贷款3000万元，用于采购建材产品，定于2017年1月15日到期，约定利息为固定利率、月息9.36%，按月结息、按计划还本（2015年6月20日归还本金200万元，2016年6月20日归还本金300万元，2017年1月15日归还本金2500万元），从本金到期次日开始加收罚息。被告天乾公司用其拥有的位于南充市顺庆区君汇上品35幢的房屋为该笔借款提供抵押担保，双方订有抵押合同，被告刘建、周华清为该笔借款签订个人连带责任还款承诺书。2015年6月20日，天乾公司未按照合同约定归还贷款本金，2016年1月21日起，天乾公司开始拖欠贷款利息（含罚息），经多次催收未果。截止2019年7月20日，天乾公司欠付贷款本金2900万元，欠付利息及罚息15924480元。 江西建工第二建筑有限责任公司南充分公司与刘建、天乾公司存在人员混同、业务混同、财产混同的情形，存在公司法第二十条规定的情形，因此，被告江西二建及其南充分公司应当对天乾公司、刘建的债务承担共同责任。 被告天乾公司辩称：1.借款利息应结算至天乾公司破产申请受理之日即2018年6月29日，不应当计算到2019年7月20日。2.原告与天乾签订了抵押合同，但是办理的抵押预告登记，不能产生优先受偿的效力，原告不能享有拍卖、变卖价款优先受偿的权利。3.其他费用由法院审查为准。 被告江西二建辩称：1.江西二建南充分公司已经注销。江西二建与南充分公司不是涉案金融借款合同当事人，和天乾公司没有人格混同，不应当承担偿还责任。该事实有生效判决予以确认。2.案涉金融借款合同涉嫌违法。借款合同中明确约定借款用途是采购建材，2014年1月23日仪陇农商行向天乾公司发放3000万元贷款后，天乾公司将款转入租赁公司，2014年1月24日租赁公司将3000万元转回天乾公司账户，天乾公司在原告处开设的账户余额为3300万元。同日天乾公司收到转账后，向原告缴纳了1500万元保证金。由此说明，仪陇农商行明知天乾公司违反借款用途，案涉金融借款合同涉嫌违法。 根据各方当事人的陈述及审查认定的证据，本院认定事实如下：仪陇县农村信用合作联社于现已更名为四川仪陇农村商业银行股份有限公司。本院于2018年6月29日作出（2018）川13破申1号民事裁定书，裁定：受理何登于对天乾公司的破产清算申请。 2014年1月16日，天乾公司（甲方，借款人）与仪陇县农村信用合作社联社公司客户部二部（乙方，贷款人）签订《流动资金借款合同》（合同编号：仪陇信公借（2014）0007号），约定：“……天乾公司向仪陇县农村信用合作社联社公司客户部二部借款叁仟万元整，借款期限为叁年，即从2014年1月16日起至2017年1月15日，贷款利率为浮动利率，即在基准利率水平上上浮82.63%，目前执行月利率9.36‰，贷款逾期的罚息利率为贷款实际执行利率上浮50%；2015年5月20日还本200万元、2016年6月20日还本300万元、2017年1月15日还本2500万元；借款的担保为抵押担保……特别约定事项：1.甲方管理和使用抵押物，由于目前尚未办理抵押物的产权登记，故只能在登记机关办理预抵押登记，待抵押物产权办理结束，甲方必须配合乙方办理现房抵押登记，如未在规定时间内办理产权登记，甲方承诺将用其他抵押物作补充，并承担由此而产生的一切法律责任和经济责任……”。2014年1月23日，仪陇县农村信用合作联社公司客户部二部出具借款借据，载明“借款人：天乾公司，借款金额人民币：叁仟万元整，执行月利率：9.36‰，借款用途：采购建材产品，借款日期：2014年1月23日，借款到期日：2017年1月15日。” 2014年1月16日，天乾公司（甲方，抵押人）与仪陇县农村信用合作社联社公司客户部二部（乙方，抵押权人）签订《抵押合同》（合同编号：仪陇信公抵（2014）第0008号），约定：“……为了确保2014年1月16日天乾公司（借款人）与本合同乙方签订的仪陇信公借（2014）0007号借款合同（以下称主合同）项下借款人的义务得到切实履行，甲方愿意提供抵押担保。本合同担保的主债权为乙方依据主合同发放的贷款，金额为人民币叁仟万元整，主合同履行期限为36个月，自2014年1月16日起至2017年1月15日止；甲方抵押担保的范围包括：主合同项下全部借款本金、利息、复利、罚息、违约金、赔偿金、实现抵押权的费用和所有其他应付的费用；抵押物为顺庆区白土坝路308号房产23套（合同备案及编号：201311070767、201311070699、201310160463、201310160277、201311070713、201310160223、201310160242、201310160259、201310160290、201308150259、201308150244、201308150220、201308150194、201308150137、201310160327、201310160461、201310160437、201310160342、201310160317、201310160462、201310160142、201310160122、201310160181）……”。2014年1月21日，天乾公司（预告登记义务人）与仪陇县农村信用合作联社公司客户部二部（预告登记权利人）对顺庆区白土坝路308号君汇上品35幢23套房产进行了预告登记—预购商品房设定抵押权预告。（23份预告登记编号：南房预顺字第××号、南房预顺字第××号、南房预顺字第××号、南房预顺字第××号、南房预顺字第××号、南房预顺字第××号、南房预顺字第××号、南房预顺字第××号、南房预顺字第××号、南房预顺字第××号、南房预顺字第××号、南房预顺字第××号、南房预顺字第××号、南房预顺字第××号、南房预顺字第××号、南房预顺字第××号、南房预顺字第××号、南房预顺字第××号、南房预顺字第××号、南房预顺字第××号、南房预顺字第××号、南房预顺字第××号、南房预顺字第××号）。 2014年1月23日，刘建、周华清分别向仪陇县农村信用合作联社提交《个人连带责任还款承诺书》，约定：“对天乾公司在该社的借款人民币叁仟万元整无任何异议，并且自愿承担连带责任，如借款人未按《借款合同》约定履行还款义务时，你联社有权向有管辖权的人民法院起诉，刘建、周华清承担因此发生的一切费用……”。 截止2017年1月15日，天乾公司欠付借款本金2900万元，欠付利息3,492,528元。 另查明，天乾公司于2010年7月28日登记设立，公司股东为刘建、周华清。刘建、周华清、天乾公司并非江西二建股东。江西二建南充分公司成立于2007年7月26日，负责人为刘爱军。2013年，江西二建（甲方、发包方）与江西二建南充分公司（乙方、承包方）签订《省外分公司内部经营合同》，刘建在承包方签字，该合同约定“乙方以模拟股份合同的形式对江西二建所属的南充分公司实行全额风险承包经营；承包期间，江西二建不作除无形资产以外的任何形式的资产投入，乙方依法自主经营、单独核算、自担风险、自负盈亏、依法纳税、确保上交甲方的利费”。 2013年6月，刘建任江西二建南充分公司负责人。2018年12月12日，江西二建南充分公司经批准注销登记。 本院认为，仪陇农商行与天乾公司签订的《流动资金借款合同》是各方当事人真实意思表示，且不违背法律、行政法规的强制性规定，合法有效，当事人应按约履行义务。因借款期限于2017年1月15日届满，天乾公司应归还欠付借款本金2900万元及欠付利息3,492,528元。因天乾公司至今未归还欠付本金，故自2017年1月16日起应按罚息利率计收罚息。借款借据上载明借款执行月利率9.36‰，合同约定借款逾期罚息利率为贷款利率上浮50%即14.04‰。因本院已于2018年6月29日裁定受理天乾公司破产清算申请，根据《中华人民共和国破产法》第四十六条第二款“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息。”之规定，罚息应计算至2018年6月28日止，故从2017年1月16日起应以借款本金2900万元为基数，按月利率14.04‰计算罚息至2018年6月28日止。 关于江西二建是否应承担责任的问题，仪陇农商行主张江西二建南充分公司与天乾公司人格混同，故江西二建应对天乾公司的债务承担共同偿还责任。本案中，仪陇农商行未提供证据证明江西二建与天乾公司存在人格混同，同时刘建的承包江西二建南充分公司自主经营、自负盈亏，仅向江西二建缴纳管理费，不能仅以天乾公司以江西二建南充分公司名义承建工程就认定天乾公司与江西二建存在混同。故对仪陇农商行提出的江西二建对天乾公司债务承担偿还责任的主张不予支持。 综上，依照《中华人民共和国破产法》第四十六条第二款“附利息的债权自破产申请受理时起停止计息”、及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条“法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决”之规定，判决如下： 一、四川天乾建设集团有限公司于本判决生效后二十日内偿还四川仪陇农村商业银行股份有限公司借款本金2900万元及截止2017年1月15日的利息3,492,528元，并自2017年1月16日起以借款本金2900万元为基数，按月利率14.04‰计算罚息至2018年6月28日止； 二、驳回四川仪陇农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。 本案案件受理费199,357元，由被告四川天乾建设集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省高级人民法院。 审判长  罗勤阳 审判员  李卫东 审判员  董 行 二〇一九年九月二十七日 书记员  刘奕汐 附件：                            四川天乾建设集团有限公司抵押物明细表                                       产权人                       坐落                       设计用途                       商品房买卖             合同编号                       预告抵押             登记编号                       建筑面积                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元1层147号                       商业                       201311070767号                       南房预顺字第201403000号                       2490.71                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元1层149号                       商业                       201311070699号                       南房预顺字第201402980号                       95.18                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元1层153号                       商业                       201310160463号                       南房预顺字第201402996号                       120.38                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元1层155号                       商业                       20130160277号                       南房预顺字第201402995号                       181.55                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元1层159号                       商业                       201311070713号                       南房预顺字第201402981号                       74.81                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元1层161号                       商业                       201310160223号                       南房预顺字第201402997号                       69.09                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元1层163号                       商业                       201310160242号                       南房预顺字第201402994号                       96.48                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元1层167号                       商业                       201310160259号                       南房预顺字第201402984号                       96.48                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元1层171号                       商业                       201310160290号                       南房预顺字第201402979号                       81.68                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元4层1-401号                       住宅                       201308150259号                       南房预顺字第201402985号                       106.32                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元4层1-402号                       住宅                       201308150244号                       南房预顺字第201402983号                       75.29                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元4层1-403号                       住宅                       201308150220号                       南房预顺字第201402982号                       75.29                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元4层1-404号                       住宅                       201308150194号                       南房预顺字第201402993号                       103.85                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元4层1-405号                       住宅                       201308150137号                       南房预顺字第201402992号                       78.28                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元3层51号301号                       商业                       201310160327号                       南房预顺字第201402991号                       119.84                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元3层51号302号                       商业                       201310160461号                       南房预顺字第201402990号                       99.54                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元3层51号303号                       商业                       201310160437号                       南房预顺字第201402998号                       163.3                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元3层51号304号                       商业                       201310160342号                       南房预顺字第201402989号                       215.13                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元3层73号301号                       商业                       201310160317号                       南房预顺字第201402988号                       96.51                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元3层73号302号                       商业                       201310160462号                       南房预顺字第201402987号                       90.14                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元3层73号303号                       商业                       201310160142号                       南房预顺字第201402978号                       124.47                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元3层73号305号                       商业                       201310160122号                       南房预顺字第201402986号                       124.47                               四川天乾建筑工程有限公司                       顺庆区北土坝路308号君汇上品35幢第1单元3层73号307号                       商业                       201310160181号                       南房预顺字第201402999号                       106.38