吉林省长春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉01民终2838号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司，住所地长春市二道区东盛大街2811号上东街区40号楼。负责人：杨万武，总经理。委托诉讼代理人：潘红，吉林睿旺律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李洪祥，男，汉族，1969年4月30日生，户籍所在地吉林省德惠市，现住长春市宽城区。被上诉人（原审被告）：许文涛，男，汉族，1990年1月31日生，户籍所在地长春市朝阳区，现住长春市绿园区。原审被告：中华联合财产保险股份有限公司济宁中心支公司，住所地山东省济宁市吴泰闸路北山推大厦。上诉人中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司因与被上诉人李洪祥、许文涛、原审被告中华联合财产保险股份有限公司济宁中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服长春高新技术产业开发区人民法院（2019）吉0193民初367号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司上诉请求：改判我方不承担律师代理费、鉴定费和诉讼费。事实和理由：保险合同约定我方不承担律师代理费和诉讼费，鉴定费也属于诉讼相关费用，我方不应承担责任，该三项费用属于间接损失。在交通事故中，肇事方存在重大过失，判决其承担部分费用，系警示作用，请求二审法院支持我方上诉请求。李洪祥向一审法院起诉请求：1．赔偿原告医疗费16074.33元、住院补助伙食费1300元、后续治疗费5600元、护理费8407.2元、误工费16814.4元、营养费6000元、交通费200元、鉴定费3200元、电动车车辆损失费3500元、律师代理费5400元，共计人民币66779.23元。一审法院认定事实：2018年10月30日16时50分，被告许文涛驾驶自有的×××号小型客车，沿龙湖大路至龙湖大路北湖大桥桥上时，与骑乘电动车途径此处的原告相撞，原告李洪祥受伤，电动车受损。2018年10月31日长春市公安局交通警察支队长春新区大队作出第220109420180003800号《道路交通事故认定书》（简易程序）认定，被告许文涛承担事故全部责任，原告无责任，同时认定受伤当事人伤势轻微，有财产损失，但原告本人并未签字认可。事故发生后，原告李洪祥到吉林大学第二医院治疗，初步诊断为头胸部外伤，进一步诊断为肋骨骨折、创伤性肺炎。2018年10月31日入住中国人民武装警察部队吉林省总队医院，诊断为多发肋骨骨折、头皮裂伤、双侧胸腔积液、牙槽骨骨折，住院13天，花住院费8896.54元。原告实际花费3585.44元，其余系被告许文涛垫付，被告许文涛主张第一次在吉林大学第一医院垫付6592.35元，第二次在武警吉林省总队医院，费用为6000元。案外人李春生为×××号车在中华联合保险投保了交强险；×××号车在被告平安保险有商业第三者责任险100万元及不计免赔，事故发生在二保险有效期。原告李洪祥于2019年2月11日委托吉林津科司法鉴定中心对原告后续治疗费、护理期、营养期、误工期进行鉴定。2019年2月12日该中心作出吉津科司鉴中心（2019）临鉴字第41号《司法鉴定意见书》原告此次外伤后续治疗费约需5600元、误工期120，护理期限60日、营养期60日。原告各项经济损失：1．核票据医疗费16074.33元，予以认定；2．护理费8407.2元（140.12元＊60日），有鉴定为凭，予以认定；3．住院伙食补助费1300元，予以认定；4．鉴定营养期60日，营养费6000元（60日＊100元），予以认定；5．律师代理费5400元，有律师出庭，予以认定；6．后续治疗费5600元，有鉴定为凭，予以认定；7．鉴定费3200元，有《司法鉴定意见书》，有发票，予以认定；8．交通费是原告发生伤害事故时必然发生的费用，结合事故发生及原告就医情况，一审法院酌情保护200元；9．原告主张按居民服务业标准计算误工费，予以支持，经鉴定误工期120日，误工费16814.4元，予以认定。被告许文涛垫付12592.35元。一审法院认为，本案系机动车交通事故所引发的损害赔偿案件，道路交通事故责任认定书是公安交警部门对道路交通事故的基本事实、形成原因及当事人责任所做的记录和认定。事故发生后，交警部门根据涉案交通事故经过所作的事故责任认定并无不当，一审法院予以确认。长春市公安局交通警察支队长春新区大队确定：被告许文涛承担事故全部责任，原告无责任。被告许文涛对事故的发生有过错，该过错与原告造成的损害后果间存在因果关系。公民的身体权、财产权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。李春生为×××号车在中华联合保险投保了交强险；×××号车在被告平安保险有商业第三者责任险100万元及不计免赔，事故发生在二保险有效期。被告中华联合保险应在机动车交通事故责任强制保险限额内承担赔偿责任，被告平安保险应在商业性机动车第三者责任保险限额内承担赔偿责任。原告请求电动车车辆损失费3500元，在庭审中，原告与被告中华联合保险已经协议解决，原告对此项撤诉，符合法律规定，予以准许。关于鉴定费、律师费、诉讼费是否应由被告平安保险承担问题。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”本案中，被告平安保险未出庭、未答辩，应承担不利后果，无相应证据证明被告平安保险对保险合同中免除保险人责任的条款，用足以引起投保人注意的文字、字体作出提示和明确说明，因此本案中的免责条款不发生法律效力，被告被告平安保险应当在商业三者险责任限额内承担鉴定费、律师费、诉讼费。对于责任承担的问题。被告中华联合保险在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告李洪祥：医疗费10000元、误工费16814.4元、护理费8407.2元、交通费200元，合计35421.6元。被告平安保险在机动车商业三者险限额内赔偿原告李洪祥：后续治疗费5600元、医疗费6074.33元、住院伙食补助费1300元、营养费6000元、律师代理费5400元、鉴定费3200元，合计27574.33元。被告中华联合保险、平安保险赔偿后没有需要被告许文涛赔偿的，被告许文涛垫付12592.35元，由被告中华联合保险直接支付给被告许文涛，相应在被告中华联合保险赔偿给原告李洪祥的赔偿款中扣除。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院判决如下：一、被告中华联合财产保险股份有限公司济宁中心支公司于本判决生效后15日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告李洪祥：医疗费10000元、误工费16814.4元、护理费8407.2元、交通费200元，合计35421.6元，扣除被告中华联合财产保险股份有限公司济宁中心支公司直接给付被告许文涛的12592.35元，余款22829.25元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司于本判决生效后15日内在商业性机动车第三者责任保险限额内赔偿原告李洪祥：后续治疗费5600元、医疗费6074.33元、住院伙食补助费1300元、营养费6000元、律师代理费5400元、鉴定费3200元，合计27574.33元。三、驳回原告李洪祥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1476元，由被告中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担1114元，原告李洪祥负担362元。本预案二审查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，上诉人提交的免责条款中并无免除赔偿鉴定费的记载，因此其主张免除鉴定费的赔偿无事实依据。依据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定：“责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担”、《中华人民共和国保险法》第十七条第二款的规定：“对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”如果上诉人欲不承担律师代理费、案件受理费的赔偿责任，其需提交证据证明向投保人对以上不予赔偿律师代理费、案件受理费的免责条款尽到提示和解释说明义务，免责条款才发生法律效力。但是其作为商业第三者责任险的保险人，并无充分证据证明其已经尽到以上义务，因此其主张的以上免责条款不发生法律效力，一审法院判决其承担律师代理费、案件受理费并无不当。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50.0元，由中国平安财产保险股份有限公司吉林分公司负担。本判决为终审判决。审判长 郭 宇审判员 王君伟审判员 宫 平二〇一九年九月十七日书记员 韩易轩