江苏省苏州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏05民终5315号 上诉人（原审原告）：张书香，女，1971年9月17日出生，汉族，住河北省石家庄市裕华区。 委托诉讼代理人：许再解，河北冀石律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宋康欢，河北冀石律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：苏州天亚春申辰投资有限公司，住所地江苏省苏州市姑苏区平泷路1288号。 法定代表人：张琴，执行董事。 原审第三人：钱万红，男，1968年9月24日出生，汉族，住河北省石家庄市裕华区。 委托诉讼代理人：鲁春明，北京大成（南通）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：成榕，北京大成（南通）律师事务所实习律师。 上诉人张书香因与被上诉人苏州天亚春申辰投资有限公司（以下简称天亚公司）以及原审第三人钱万红案外人执行异议之诉一案，不服苏州市姑苏区人民法院（2018）苏0508民初7290号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月3日立案后，依法进行了审理。本案现已审理终结。 张书香上诉请求：1．撤销一审判决，依法改判；2．本案诉讼费由天亚公司负担。事实和理由：一、一审判决案涉房屋未办理过户登记系张书香自身原因导致，属于事实认定错误。离婚后，张书香多次催促钱万红办理房屋变更登记手续，但钱万红一直以各种理由拖延，致使案涉房屋未能办理过户登记。案涉房屋在钱万红名下，以钱万红名义办理银行抵押贷款，偿还贷款的责任应由钱万红承担，因案涉房屋存在抵押权未能办理过户登记，不应认定为张书香原因导致。二、张书香的上诉主张符合《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的情形，应当排除对案涉房屋的执行。张书香与钱万红虽不是房屋买卖关系，但离婚财产分割同样涉及不动产所有权转移，应当适用上述法律规定。离婚后，张书香实际占用案涉房屋至今，符合人民法院在查封之前已经合法占有该不动产的规定。因张书香获得案涉房产系基于离婚财产分割，无需支付房款。案涉房屋未办理过户非因张书香自身原因。三、张书香与钱万红的离婚财产分割早于执行案件债务形成时间，根据《江苏省高级人民法院执行异议及异议之诉案件审理指南二》第二十七条规定，应当支持张书香的诉讼请求，排除对案涉房屋的执行。 天亚公司未作答辩。 原审第三人钱万红陈述：同意张书香上诉请求。 张书香向一审法院提出诉讼请求：1．依法判决不得执行苏州市西大营门58号桃坞才苑55幢4室的房产。2．本案诉讼费由天亚公司承担。 一审法院认定的事实： 天亚公司与北京鲲鹏新源投资有限公司、钱万红、河北汇瑞建筑设计有限公司、河北凯华汇瑞房地产开发有限公司股权转让纠纷一案，江苏省苏州市中级人民法院于2016年6月7日作出（2015）苏中商初字第00165号民事判决，判决：一、北京鲲鹏新源投资有限公司、钱万红、河北汇瑞建筑设计有限公司于判决生效之日起十日内支付天亚公司股权转让款1.1亿元；二、河北凯华汇瑞房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内协助办理将其持有北京鲲鹏新源投资有限公司的30%股权质押给天亚公司的工商公示出质登记手续；三、钱万红于判决生效之日起十日内协助办理将其名下位于北京市东城区的房产抵押给天亚公司的房产抵押登记手续；四、驳回天亚公司的其它诉讼请求。该判决发生法律效力后，根据天亚公司申请及苏州市中级人民法院的执行裁定，一审法院于2017年5月19日立案执行，案号为(2017)苏0508执1582号。在上述案件的审理过程中（后移送江苏省苏州市中级人民法院审理），一审法院于2015年5月19日依法查封钱万红所有的苏州市，执行过程中又于2018年5月11日继续查封了涉案房屋及土地，并发出公告，将依法对被执行人钱万红名下的该不动产进行评估、拍卖或变卖。对此，张书香向一审法院提出书面执行异议，请求法院终止对苏州市西大营门58号55幢4室房屋的查封、拍卖等执行行为，一审法院于2018年10月10日作出（2018）苏0508执异46号执行裁定书，裁定驳回了张书香的异议请求。 一审另查明：张书香与第三人钱万红原系夫妻，苏州市西大营门58号55幢4室不动产登记为张书香、钱万红共同共有。2013年3月5日，张书香、钱万红办理了离婚登记手续，双方签订的离婚协议书约定：一、双方自愿离婚；二、儿子由女方抚养，男方应于2012年9月30日前一次性支付500万元给女方作为儿子的抚养费；三、夫妻共同财产的处理：双方名下现有银行存款全部归女方所有，原夫妻共有的位于石家庄的房产（3套）、苏州市的房产所有权全部归女方所有，房地产权证的业主姓名变更手续自离婚后一个月内办理，男方必须协助女方办理变更的一切手续，过户费用由男方负责，小轿车4辆归女方所有，婚前财产归各自所有；四、婚姻关系存续期间男方所在公司的股权及所有发生债务，均由男方自行承担。之后，双方未办理涉案房屋的权属变更登记。 一审庭审中，张书香陈述涉案房屋上有银行按揭贷款未清偿，且至2014年春节后无法联系第三人钱万红，故无法办理涉案房屋的变更登记手续。天亚公司陈述张书香和第三人于2015年一起去第三人老家扫墓。 一审法院认为，我国物权法规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记发生效力，未经登记不发生效力，但法律另有规定的除外。苏州市西大营门58号55幢4室房屋的产权于2009年9月7日登记在第三人钱万红名下，系钱万红与张书香共同共有，张书香并未按照离婚协议约定的“房地产权证的业主姓名变更手续自离婚后一个月内办理”履行变更登记手续，张书香主张因涉案房产仍有银行按揭贷款未清偿，以及钱万红的原因，至今未办理权属变更登记的观点，由于张书香未涤除抵押权，且张书香与第三人签订离婚协议书、办理离婚手续后的一年时间里未办理房产变更登记手续，属张书香自身原因未办理过户登记。张书香的诉讼请求于法无据，不符合最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定，一审法院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国物权法》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十二条第一款第二项规定，判决:驳回张书香的诉讼请求。案件受理费22761元，由张书香负担。 二审中，张书香向本院陈述称：“案涉房屋一直由其使用，偶尔过来住，其平常住在石家庄。张书香于一审中提交2015年、2017年案涉房屋物业费收据两张，证明其实际占有案涉房屋。其中，2015年收据交款单位为“才苑55-4（钱万红）”。 本院认定的其他事实与一审法院认定的事实一致。 本院认为，首先，《中华人民共和国物权法》第九条规定：“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但法律另有规定的除外。”根据该法律规定，不动产所有权的变动，未经登记不发生法律效力。案涉房屋登记在被执行人钱万红一人名下，执行法院据此予以执行具有法律依据。虽张书香主张与钱万红的离婚协议约定案涉房屋归其所有，但该约定系夫妻内部约定，并不能发生不动产所有权变动的法律效力。其次，自张书香与第三人钱万红签署离婚协议办理离婚登记之日起，至案涉房屋被首次查封之日，时间长达两年之久，没有任何证据表明张书香要求钱万红办理过户登记手续或采取任何积极措施配合钱万红涤除抵押权，故张书香本身对案涉房屋未办理过户而主张不予执行存在过错。再次，就案涉房屋的占有使用情况而言，张书香仅提供物业费收据凭证，亦不足以证明其在人民法院查封前已实际占有使用案涉房屋。据此，一审判决驳回张书香的诉讼请求，并无不当。 综上，张书香的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费22761元，由张书香负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 高小刚 审 判 员 丁 兵 审 判 员 谢 坚 二〇一九年九月二日 法官助理 孙 蕾 书 记 员 姜 均 附录法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。