湖南省石门县人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0726刑初170号公诉机关石门县人民检察院。被告人马银香,女,1963年2月26日出生,湖南省石门县人,汉族,小学文化,无业,住石门县；因涉嫌犯赌博罪,2017年12月2日被石门县公安局取保候审，2018年11月30日经石门县人民检察院决定被取保候审，2019年7月11日经本院决定被取保候审；现居住在家。辩护人向红，湖南前进律师事务所律师。石门县人民检察院以石检刑刑诉[2019]121号起诉书指控被告人马银香犯赌博罪，于2019年7月9日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，组成由审判员邱表模担任审判长，人民陪审员涂英、涂桓参加的合议庭，于2019年9月6日公开开庭进行了审理。书记员李晓菊担任记录。石门县人民检察院指派检察员覃卫红、助理检察员王佳出庭支持公诉。被告人马银香及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。石门县人民检察院指控：2015年以来,被告人马银香在石门县楚江街道办事处渫山旅社2楼等地利用地下“六合彩”进行赌博活动,并长期接受涂某、覃某、张光荣、张丕菊等十余人的买码,然后报给其上线覃彩玉、覃姣凤（另案处理）,合计报单71445元,通过特码10%返利的方式从中牟取非法利益。2017年11月30日22时许，石门县公安局楚江派出所民警接到举报后,在石门县渫山旅社2楼将被告人马银香,买码的涂某、覃某等人查获。为证明上述指控事实，公诉机关在法庭上出示了下列证据：扣押物品文件清单、微信转账记录等书证;涂某、覃某、覃姣凤等证人的证言;搜查笔录;被告人马银香的供述及辩解等。公诉机关认为,被告人马银香以营利为目的,聚众赌博,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款，应当以赌博罪追究被告人马银香的刑事责任，根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款之规定，提请人民法院依法判处。被告人马银香对公诉机关指控的基本犯罪事实和罪名无异议，但辩称没有营利。辩护人向红对公诉机关指控的罪名无异议，辩称被告人马银香系帮助犯，符合从轻或减轻处罚情节；系偶犯、初犯，减轻处罚对社会无危害性；犯罪情节轻微，被告人常年患病，无固定收入，处罚金时应酌情考虑。经审理查明：2015年10月以来，被告人马银香在石门县楚江街道办事处渫山旅社2楼等地利用地下“六合彩”进行赌博活动,并长期接受覃某、涂某、“菊花”等人的买码，然后报给其上线覃姣凤、覃彩玉等人，合计赌资金额71448元，特码中奖后，上线覃姣凤给马银香按投注金额41倍的赔率兑奖，马银香给买码人则按投注金额40倍的赔率兑奖，从中获取非法利益。2017年11月30日22时许，石门县公安局楚江派出所接到举报后，在石门县渫山旅社2楼将被告人马银香，买码的涂某、覃某等人查获。上述事实，有经法庭质证的下列证据证明：1、被告人马银香的供述，证明马银香从2015年10月开始经营六合彩，2015年至2016年，规模较小的码单都是报给卓志汉和覃彩玉，2017年5月份开始，她收集的码单都是报给微信里叫“花儿”（汪华）、覃姣凤、覃彩玉（“心心”）。2019年11月30日，她在涂某、覃某、孙红霞、汪华、微信好友“正南方”、“展览展厅制作”（覃开明）等13人处收了六合彩码单。李某没有在她手里买过码。2017年10月1日至2017年11月17日，马银香通过微信转账给覃姣凤报单钱28470元，覃姣凤微信转给马银香的19815元均是中奖后兑奖的钱。从2017年6月到11月份，马银香到“心心”（覃彩玉）手里报六合彩码单至少3万元，其中2017年6月26日至11月28日，马银香与“心心”之间的六合彩转账交易金额为23163元。马银香没有营利。六合彩赌博的方式是特码翻41倍等。2、证人覃某的证言，证明覃某之前在“彩玉”（微信昵称：心心，微信号：×××，）手里买六合彩，2016年开始也在马姐（与覃某、夏万华一起被带到派出所的马银香是同一人，证言之间能相互印证）手里买六合彩，覃某和马姐一般是现金交易。李姓男子、“兴吧”也在马姐那里买过六合彩，覃某被公安机关搜查的包里的六合彩码单、手机相册和微信里关于六合彩赌博的内容都是覃某收集的别人报来的码单，然后报给马姐和彩玉等人，与马姐只有六合彩交易往来。六合彩赌博的方式是特码翻40倍等。3、证人李某的证言，证明李某从2017年8月份开始经营六合彩赌博，六合彩码单一般通过微信发照片的方式报给“心心”（与马银香供述、覃某证言相互印证，证明“心心”即覃彩玉）。一般到了开奖的那天，其余的人都是把单报给马银香。六合彩赌博的方式是特码翻41倍等。4、证人涂某的证言，证明涂某于2017年8月开始在渫山旅社马银香手中买六合彩，李某、覃某也在马银香手中买过六合彩，一般都几十到一百元不等，平均每个月买八期左右。涂某一般都是通过现金支付的方式将买码的钱直接给马银香，若中奖，马银香等上线把钱通过银行或微信账户转钱后，马银香再通过现金支付的方式给他。130期左右，他在马银香那里买了1200元的码单，其中中了一个500元的07号特码，翻40倍，中奖两万元。他与马银香只有六合彩交易往来。涂某还在微信名“心心”（好像叫覃彩玉）手里买过六合彩。5、同案人覃姣凤的供述，证明马银香在覃姣凤手中报六合彩的码单，覃姣凤给马银香的特码中奖倍数是41倍。她与马银香之间的微信交易记录均是关于六合彩赌博的经济往来，2017年10月1日至2017年11月17日，马银香通过微信转给她的报单钱是28470元，她微信转给马银香的19815元均是兑奖的钱。6、书证扣押物品文件清单，证明马银香与覃姣凤之间存在地下六合彩交易记录。7、马银香手机微信六合彩交易记录截图，证明2017年7月至2017年11月，马银香与覃姣凤、“花儿”、“心心”等人之间六合彩转账的交易流水；马银香通过微信给“涂”、“小翟”、“ｗａｎｗａｎ”、“金牛在酉”、“龚华”、“风云”、“金碧辉煌”、“浪漫天涯”、“猫猫”、“英”等人发送六合彩资料，“覃姐”（覃某）、“柳师傅”、汪华”、“体以康为贵”、菊花”、“正南方”、“心心”、“覃姣凤”、“展览展厅制作”等人均有找马银香购买码单的微信转账记录。佐证2017年10月1日至2017年11月17日，马银香通过微信转给覃姣凤的报单钱是28470元，覃姣凤通过微信转给马银香中奖的钱是19815元；佐证2017年6月26日至11月28日，马银香与“心心”之间的六合彩交易微信转账金额为23163元。8、相关通话记录，证明2017年8月至11月，马银香与覃彩玉（“心心”）、“风云”、覃某之间有多次通话记录，2017年9月至11月，马银香与涂某、张光荣（微信名：“正南方”）、孙红霞有多通通话记录。9、书证被告人、证人的户籍资料，证明了各自的身份情况。10、书证受案登记表、线索来源及抓获经过，证明本案案发及马银香到案的情况。本院认为：被告人马银香以营利为目的，利用地下六合彩聚众赌博，其行为已经构成赌博罪。公诉机关指控被告人马银香犯罪的事实属实，罪名成立，本院予以确认。被告人马银香归案后，如实供述了其主要犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚。公诉机关建议判处被告人马银香一年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金的量刑建议适当，本院予以采纳。被告人马银香犯罪情节较轻，有悔罪表现，没有再犯罪的危险，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可对其宣告缓刑。被告人辩解称没有营利，与本院查明事实不符，本院不予采纳。被告人的辩护人辩称被告是帮助犯的意见，经查，被告人马银香在参与地下“六合彩”赌博活动中，接受下家报单，并将码单报给上线，行为积极主动，不符合帮助犯的认定标准，本院对该辩护意见不予采纳。辩护人辩称被告人马银香系初犯、偶犯，与本院查明事实相符，本院予以采纳。综上，根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第六十四条、第七十二条第一款、第七十三条第二款、第三款、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第二款之规定，判决如下：一、被告人马银香犯赌博罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币一万元；（刑期考验期间，从判决确定之日起计算。罚金限本判决生效后五日内缴纳）二、被告人马银香被公安机关扣押在案的赃物予以没收，赃款1100元予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接上诉于湖南省常德市中级人民法院。书面上诉的，应当递交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  邱表模人民陪审员  涂 英人民陪审员  涂 桓二〇一九年九月六日法官助理周丽媛书记员李晓菊附：《中华人民共和国刑法》相关条款第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：(一)犯罪情节较轻；(二)有悔罪表现；(三)没有再犯罪的危险；(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。第七十三条第二款有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第三百零三条第一款以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条以营利为目的，有下列情形之一的，属于刑法第三百零三条规定的“聚众赌博”：（一）组织3人以上赌博，抽头渔利数额累计达到5000元以上的；（二）组织3人以上赌博，赌资数额累计达到5万元以上的；（三）组织3人以上赌博，参赌人数累计达到20人以上的；（四）组织中华人民共和国公民10人以上赴境外赌博，从中收取回扣、介绍费的。