贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔05民终3627号 上诉人（原审原告）:贵州黔宜能源集团有限公司黔西县仁和乡中心煤矿，住贵州省黔西县(现为百里杜鹃管理区)仁和乡永兴村。 法定代表人:苏尔省，系该煤矿董事长兼总经理。 上诉人（原审被告）:封远智，男，1971年3月19日出生，汉族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。 上诉人贵州黔宜能源集团有限公司黔西县仁和乡中心煤矿（以下简称仁和乡中心煤矿）与上诉人封远智工伤保险待遇纠纷一案，因均不服贵州省黔西县人民法院（2018）黔0522民初5455号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人仁和乡中心煤矿上诉请求：1、请求毕节市中级人民法院依法撤销贵州省黔西县（2018）黔0522民初5455号民事判决书，并依法改判或发回重审；2、一审、二审费用由被上诉人承担。事实及理由：1、一审认定事实不清楚，适用法律不当。一审时，原告向法庭出示被告封远智在原告单位处预支3020元人民币的证据，被告仅认可预支520元，但该预支凭据由被上诉人签字确认，且被告并未提供证据予以证实签字不是被上诉人所签，一审法院在未委托鉴定机构确认其签字的真实性的情形下。错误地判决应当扣减这3020元而未扣减，属于认定事实不清楚。由于一次性就业补助金由用人单位支付，被上诉人受伤发生在试用期内，因而该部分的赔偿应当同样按照上年度职工平均工资的60%计算赔付，故一审属于适用法不当。2、民事审判坚持不告不理，不能超出诉讼请求判决是人民法院民事审理的原则。本案中，上诉人一审的诉讼请求为：不需要向被告赔偿共计为151848元，而一审法院确判决增加为151947.66元，这属于违反了不告不理原则。请求依法改判或发回重审。 上诉人封远智上诉请求1、请裁定撤销黔西县人民法院2018年12月07日作出的（2018）黔0522号民初5455号民事判决书。2、判决解除上诉人与被上诉人的劳动关系。3、判决由被上诉人贵州黔宜能源集团有限公司黔西县仁和乡中心煤矿赔偿上诉人各项工伤待遇人民币254394.06元。4、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实及理由：1、百里杜鹃仲裁委员会作出的百劳人仲案字（2018）229号裁决书未送到申请人手中，上诉人的代理人周鸿领取裁决结果后没有给上诉人，上诉人于2018年12月3日亲自到百里杜鹃仲裁委员会领取结果，上诉人认为：仲裁结果错误，显示公正，并向法院提起民事诉讼，但是一审法院书记员和法官不同意受理，理由是被上诉人已经起诉了，我又在开庭庭审时答辩中提出反诉，一审法院仍然不给予受理。只对被上诉人的起诉进行审理。开庭时的庭审录音有我们提出反诉和起诉的要求录音记载。二审法院可以调取庭审录音核实。所以，一审程序违法，依法应该给予撤销判决。2、《原判》认定（劳动合同）作为参照判决结果错误，应该提供上诉人签字领取工资的工资表作为判决享有的工伤待遇。原告起诉的被告是试用期，并且试用期的工资每月2600元∕月的理由不成立，合同2600元∕月，不是答辩人签订，当时未注明每月工资多少，是属于被上诉人拿了一份空合同，让上诉人在合同未尾签字处签字，后来煤矿私自填写的，答辩人不知道，百里杜鹃仲裁院参照2017年贵州省社平工资5243.67元的60%计算，即3146.2元∕月支付一次性伤残补助金，停工留薪工资完全是错误的。上诉人的每月平均工资为8600元∕月，应该按照职工实际工资每月8600元∕月进行判决赔偿才合情合理。所以，上诉人认为：《原判》参照《工伤保险条例》第十五条规定判决错误。应该适用《工伤保险条例》第六十二条规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。所以，上诉人是参保职工，应该享受的一次性伤残补助金11个月×8600元∕月﹦94600元和一次性工伤医疗补助金9个月×5243.67元∕月﹦47193.03元应该由社会保险部门直接支付给上诉人。被上诉人应该支付上诉人的一次性伤残就业补助金9个月×5243.67元∕月﹦47193.03元，停工留薪期工资为7个月×8600元∕月﹦60200元，住院生活护理费：128元∕天×31天﹦3968元；伙食补助费30元∕天×31天﹦310元；鉴定费：520元，车旅费：120元，住旅馆开支50元，离职体检费：240元，合计：112601.03元；《原判》判决赔偿上诉人的全部工伤待遇为：151947.66元的结果完全错误；具此，根据《工伤保险条例》的有关规定，上诉人是在被上诉人煤矿上做工受伤，并且是在工作时间和工作场所内遭受到事故伤害后致残的，现已丧失了部分劳动能力，应履行支付上诉人的工伤保险待遇。因此，一审法院认定事实不清，依法应该给予改判。这就体现了本案的认定事实不清，因此作出的判决显失公正。综上所述，上诉人因工伤残是事实，与被上诉人存在劳动关系，具此，根据我国《工伤保险条例》及《贵州省实施（工伤保险条例）办法》之规定，百里杜鹃劳动人事争议仲裁委员会作出的百劳人仲案字（2018）229号裁决书对部分请求没有给予依法裁决，上诉人对裁决不认可，百里杜鹃劳动人事争议仲裁委员会作出的百劳人仲案字（2018）229号裁决书没有亲自送达上诉人（申请人）手中，上诉人于2018年12月3日收到百里杜鹃劳动人事争议仲裁委员会作出的百劳人仲案字（2018）229号裁决书后，就向法院提起诉讼，一审的审判长不给予受理，开庭时上诉人的代理人徐世鹏已经向法院要求书记员记录在案。特向法院提起上诉。原判决认定事实不清，采纳的证据不足，适用法律错误，并且，违反法律程序，请二审法院查明事实后，撤销原审判决发回重审或直接改判。 原审原告仁和乡中心煤矿向一审法院提出诉讼请求：请求判决原告不向被告支付一次性伤残补助金、停工留薪期工资及一次性工伤医疗补助金等共计151848元，诉讼费用由被告承担。事实及理由：被告封远智在原告处从事井下打眼工作，原、被告双方于2017年7月6日签订书面劳动合同，合同期限为一年（2017年7月6日至2018年7月6日），试用期为一个月（2017年7月6日至2017年8月5日），试用期工资按2600元/月计算。2017年7月31日上午7时左右，被告封远智在井下121503采面打眼作业时，被运行的刮板机带着钻机杆将左脚挤压到旁边的柱子上，造成被告左脚受伤，在黔西林东医院住院治疗31天，经毕节市人力资源和社会保障局认定被告所受伤为工伤，经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残为八级、停工留薪期自受伤之日起七个月。2018年10月11日，经百里杜鹃管理区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，由原告向被告支付一次性伤残补助金34608.8元，停工留薪工资22023.4元，一次性工伤医疗补助金47193.03元，一次性伤残就业补助金47193.03元，住院伙食补助费310元，鉴定费520元，共计151548元。被告封远智在试用期间受伤，应按试用工资2600元/月计算伤残补助和停工留薪，就业补助金应按最高档9个月计算，就业补助金和工伤医疗补助金按照2017年贵州省社会平均工资计算。综上仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误，明显对原告不公。为维护原告的合法权益，特提起诉讼。 一审经审理认定事实如下：被告封远智在原告煤矿从事井下打眼工作，原、被告双方于2017年7月6日签订书面劳动合同，合同期限为一年（2017年7月6日至2018年7月6日），试用期为一个月（2017年7月6日至2017年8月5日），试用期工资按2600元/月计算。2017年7月31日上午7时左右，被告封远智在井下121503采面打眼作业时，被运行的刮板机带着钻机杆将左脚挤压到旁边的柱子上，造成被告左脚受伤，后送其往黔西林东医院住院治疗31天，诊断为：1、左胫骨外上裸骨折；2、左膝关节后交韧带缎裂；3、左膝关节内外侧半月板挫伤；4、左膝关节积液；5、左小腿软组织挫裂伤。经毕节市人力资源和社会保障局认定被告所受伤为工伤，经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残为八级、停工留薪期自受伤之日起七个月。2018年10月11日，经百里杜鹃管理区劳动人事争议仲裁委员会仲裁，由原告向被告支付一次性伤残补助金34608.8元，停工留薪工资22023.4元，一次性工伤医疗补助金47193.03元，一次性伤残就业补助金47193.03元，住院伙食补助费310元，鉴定费520元，共计151548元。原告仁和乡中心煤矿未向被告封远智缴纳工伤保险，被告封远智离职体检身体检查合格。原告以仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误，明显对原告不公为由诉至本院，请求判决原告不向被告支付一次性伤残补助金、停工留薪期工资及一次性工伤医疗补助金等共计151848元，诉讼费用由被告承担。 一审法院认为，被告封远智因工受伤致残的事实成立，但其受伤期间是在试用期，其要求按每月86000元的标准计算不符合法律的规定，根据《工伤保险条例》第六十四条“……本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或患职业病前12个月平均月缴费工资。……本人工资低于统筹地区职工平均工资的60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”被告受伤期间在试用期内，试用期工资2600元/月，故按上年度职工平均工资5243.67元/月的60%计算，又根据《国务院关于修改的决定》第十五条“……（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金……八级伤残为11个月的本人工资……”赔付被告一次性工伤医疗补助金，即一次性伤残补助金为34608.2元（5243.67元/月×60%×11月＝34608.2元）。根据《国务院关于修改的决定》第十五条“（二）……一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”，《贵州省关于贯彻实施新修订（工伤保险条例）有关问题意见》第七条“八级伤残就业补助金最高为九个月，最低为三个月”，予以认定为9个月，故一次性工伤医疗补助金47193.03元（5243.67元/月×9月），一次性伤残就业补助金47193.03元（5243.67元/月×9月）。根据毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定伤残为八级、停工留薪期自受伤之日起七个月，故停工留薪期工资为22023.4元（5243.67元/月×60%×7月）。住院期间伙食补助费930元（30元/日×31日），鉴定费520元，以上共计152467.66元。扣除原告仁和乡中心煤矿预支给被告的520元外，原告应赔偿被告因工伤的各项工伤保险待遇151947.66元。被告封远智主张的其他费用，因没有证据证实，不予支持。原告仁和乡中心煤矿未向被告封远智缴纳工伤保险，被告离职体检身体检查合格，可以解除劳动合同；据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条，《工伤保险条例》第三十二条、第三十三条、第三十五条、第六十四条，《国务院关于修改的决定》第十五条之规定，判决：一、解除原告贵州黔宜能源集团有限公司黔西县仁和乡中心煤矿与被告封远智之间的劳动合同；二、由原告贵州黔宜能源集团有限公司黔西县仁和乡中心煤矿在本判决生效之日起在10日内一次性支付被告封远智工伤各项补助金151947.66元；三、驳回原告贵州黔宜能源集团有限公司黔西县仁和乡中心煤矿的其他诉讼请求。案件受理费5元（已减半收取），由原告贵州黔宜能源集团有限公司黔西县仁和乡中心煤矿负担。 二审经审理，除认定原判认定的事实外，另查明：被上诉人申请劳动仲裁时提出的仲裁请求为：1、解除申请人与被申请人的劳动关系。2、由被申请人赔偿申请人的各项工伤待遇194135.12元。同时查明：上诉人封远智仲裁时的委托代理人邹鸿领取百劳人仲案字（2018）第229号仲裁裁决书的时间为2018年10月22日，邹鸿为金沙县城东法律服务所法律工作者。另查明，封远智向法院提起诉讼的时间为2018年12月6日。 二审双方当事人争议的焦点为：1、上诉人封远智在上诉人仁和乡中心煤矿处预支的是3020元，还是520元？2、原判计算上诉人封远智一次性伤残就业补助金的标准是否正确？3、原判是否超出上诉人封远智的诉讼请求判决？4、原判未受理上诉人封远智的起诉、反诉是否正确？5、支付一次性伤残补助金，停工留薪工资是否应该按照上诉人实际工资每月8600元∕月计算？ 本院认为：关于焦点一，经查，上诉人仁和乡中心煤矿对该事实的举证为：1、林东矿务局黔西分院520元的收款收据。2、一份封远智生活费清单。对于上述两证据，封远智只认可第一份，对于第二份证据，没有封远智的签字确认，且封远智不予认可。故原判不予采信正确。上诉人仁和乡中心煤矿对此提出的上诉主张，缺乏证据证明，本院不予采纳。 关于焦点二，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《贵州省人力资源和社会保障厅贵州省财政厅贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”之规定,原判适用贵州省上年度职工平均工资5243.67元/月计算并无不当。故对此上诉理由,本院不予支持。 关于焦点三,经查,上诉人封远智仲裁时主张赔偿其各项工伤保险待遇为194135.12元,仲裁裁决后上诉人仁和乡中心煤矿即向一审法院提起诉讼,人民法院法院对于工伤保险待遇案件的审理是以仲裁申请人提出的仲裁请求事项作为审理范围,一审法院经审理后最后判决仁和乡中心煤矿赔偿封远智各项工伤保险待遇151947.66元未超过封远智的仲裁请求,本案不存在违反”不告不理”的原则.故对上诉人仁和乡中心煤矿对此提出的上诉主张,本院不予采纳。 关于焦点四,经查,上诉人封远智仲裁时的委托代理人邹鸿领取百劳人仲案字（2018）第229号仲裁裁决书的时间为2018年10月22日。本案开庭时间为2018年12月7日.对劳动仲裁裁决不服向人民法院起诉的时间为收到仲裁裁决之日起15日内,经查，封远智向法院提起诉讼的时间为2018年12月6日，已超过15日的起诉期,故原审法院不予受理正确。上诉人封远智对此提出的上诉主张不成立,本院不予支持. 关于焦点五,上诉人封远智提出按实际工资每月8600元∕月计算其一次性伤残补助金，停工留薪工资。根据《工伤保险条例》第三十七条及《工伤保险条例》第三十三条”职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”之规定,与本人工资有关。同时，根据根据《工伤保险条例》第六十四条“本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”之规定，本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。上诉人封远智受伤时尚处于试用期，劳动合同约定试用期工资为2600元/月，上诉人仁和乡中心煤矿未举证证明实发工资即劳动合同约定的工资，原判适用贵州省上一年度的社平工资计算其一次性伤残补助金、停工留薪工资并无不当。上诉人提出按每月8600元∕月为标准计算的上诉理由无事实与法律上的依据，本院不予采纳。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人封远智，上诉人仁和乡中心煤矿提出的上诉主张不成立，本院予以驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人封远智，贵州黔宜能源集团有限公司黔西县仁和乡中心煤矿各承担10元。 本判决为终审判决。 审 判 长 周莺 审 判 员 殷勇 审 判 员 吉雪 二〇一九年九月十九日 法官助理 王江 书 记 员 谭湘