湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂02民终1501号上诉人（一审被告）：华泰建设工程有限公司，住所地江西省南昌市西湖区洪城路6号2幢A座1601室。法定代表人：姜冬敏，董事长。委托诉讼代理人：柏英瑞，黄石市西塞山区诚信法律服务所法律工作者。被上诉人（一审原告）：李文斌，男，1971年8月19日出生，汉族，住湖北省黄石市。上诉人华泰建设工程有限公司因与被上诉人李文斌地面施工损害责任纠纷一案，不服黄石市下陆区人民法院（2019）鄂0204民初218号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华泰建设工程有限公司上诉请求：撤销一审判决，改判驳回对其的诉讼请求。事实及理由：1、李文斌骑车进入机动车道，未仔细观察路面情况，导致自己受伤；2、李文斌提交的交通事故证明不能作为其摔伤的事实依据；3、其在施工过程中，设置了警示和防护措施。李文斌二审中辩称：1、华泰建设工程有限公司并未设置警示和防护措施，其因非机动车道受阻转而绕行机动车道，并无过错；2、公安机关出具的证明书可以作为认定受伤事实的依据。请求驳回上诉，维持原判。李文斌向一审法院起诉请求：判令华泰建设工程有限公司赔偿其医疗费、住院伙食补助费、营养费、后期治疗费、残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金及被扶养人生活费，共计137034.27元。一审法院认定：2018年8月22日18时许，李文斌骑自行车沿大泉路从马鞍山路方向往花湖方向行驶。因道路施工，该路段机动车道路面比非机动车道路面矮。当李文斌骑行至大泉路××××路交叉口处时，不慎摔倒，导致其受伤。事故发生后，李文斌被其弟李文挥送往黄石普仁医院治疗，共住院9天（2018年8月31日出院）。李文斌的伤情经诊断为：右桡骨远端骨折、右尺骨茎突骨折、慢性××、双膝皮肤擦伤；长期医嘱留陪一人；出院医嘱注意休息、术后1周后拆线、石膏托继续外固定4周，定期复查、不适随诊。随访说明：注意休息，术后1周后拆线，石膏托继续外固定4周，定期复查，不适随诊。李文斌住院期间，支付医疗费3129.07元（11329.81元＋160元＋128元＋278元－医保支付8766.74元）。同月27日，公安交警部门作出黄公交（下）证字[2018]第08022号《道路交通事故证明》，载明经调查交通事故得到的事实：2018年8月22日18时许，当事人李文斌骑自行车沿大泉路从马鞍山路方向往花湖方向行驶，骑行至大泉路××××路交叉路口处时，因道路施工，该路段机动车道路面比非机动车道路面矮，李文斌骑自行车在这一高一低的转换中不慎摔倒，导致其受伤。同年11月27日，李文斌委托黄石求实联合司法鉴定中心对其伤残等级、后期治疗费、误工期限、护理期限、营养期限进行鉴定。2018年11月28日，黄石求实联合司法鉴定中心作出黄求联司鉴【2018】临鉴字第224号《司法鉴定意见书》，认为：1、被鉴定人李文斌右上肢骨损伤属十级伤残；2、被鉴定人李文斌后续治疗费约13000元或以实际发生的费用据实结算；3、被鉴定人李文斌伤后休息180日；伤后护理期60日；营养期60日。李文斌为此支付鉴定费3100元。另认定：2015年2月1日，美尔雅服饰有限公司聘任李文斌为企画部代理副部长，月平均工资约为3029.26元{[2930.95元＋2920.95元＋3060.95元＋2056.95元＋3060.95元＋(3060.95元＋1024元)＋3290.95元＋2700.95元＋(2342.6元＋400元)＋(2660.95元＋400元)＋(2744.25元＋400元)＋(2895.75元＋400元)]÷12个月}。华泰建设工程有限公司具备相应的道路工程施工资质，为涉案道路工程的实际施工单位。华泰建设工程有限公司向公安交警部门提交《黄石市城市道路占用挖掘申请表》，申请占挖道路，占挖时间自2018年8月10日至9月30日。公安交警部门同意该公司施工，并要求做好相应的警示围挡标识，确保交通安全畅通。事故发生前，华泰建设工程有限公司未在事发路段设置相应的警示标识。李文斌父母（李勤与胡竞成）育有两子。一审法院认为：本案的争议焦点为华泰建设工程有限公司对李文斌因事故遭受的损失是否存在过错，以及如何确定责任比例。《中华人民共和国侵权责任法》第九十一条规定“在公共场所或者道路上挖坑、修缮、安装地下设施等，没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担侵权责任”。本案中，华泰建设工程有限公司作为事发路段实际施工人，明知道路施工的铣刨过程中会造成地面坑洼不平，有3厘米左右的落差，存在一定安全隐患，但在施工中未及时在现场设置安全标识或采取安全措施。华泰建设工程有限公司对李文斌遭受的损失存在一定过错，应承担相应的侵权责任。《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条的规定“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”。李文斌经常经过事发路段，对该路段路况较为熟悉，且其作为完全民事行为能力人，明知事发路段正在修缮，却擅自借用机动车道骑自行车，对事发路段存在的安全隐患未尽到必要的审慎注意义务，对事故的发生存在过错，可以减轻侵权人的责任。综上，结合涉案事故中当事人的行为过错程度与事故发生的因果关系等具体事实，依法确认由李文斌与华泰建设工程有限公司各承担涉案事故50％责任。李文斌因伤造成的各项损失如下：1、医疗费3129.07元；2、住院伙食补助费，李文斌住院9天，住院伙食补助费为900元（9天×100元/天）；3、营养费1200元（60天×20元/天）；4、后期治疗费13000元；5、残疾赔偿金，根据李文斌提供的居住证明、身份证明，足以证实其系城镇居民，参照上一年度湖北省城镇居民人均可支配收入（年）标准，结合司法鉴定确定被鉴定人李文斌右上肢损伤属十级伤残，其残疾赔偿金为63778元（31889元/年×20年×10％）；6、护理费，依法参照上一年度湖北居民服务业在岗职工人均年平均工资收入标准，结合黄石普仁医院的长期医嘱单上注“留陪一人”，及司法鉴定意见被鉴定人李文斌伤后护理期60日，护理费为5788.6元（35214元/年÷365天×60天×1人）；7、误工费，按3029.26元/月的标准计算至定残日（2018年11月28日）的前一天，故李文斌的误工期为98天，误工费为9895.58元（3029.26元/月÷30天×98天）；8、交通费酌定200元；9、鉴定费3100元；10、精神损害抚慰金酌定2000元；11、被扶养人生活费，李文斌提交的证据不足以证明其父母李勤和胡竞成丧失劳动能力且无其他生活来源，故对被扶养人生活费不予支持。综上，李文斌因伤造成的损失100991.25元，由华泰建设工程有限公司赔偿50495.63元，及精神损害抚慰金2000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十一条的规定，判决：一、华泰建设工程有限公司于判决生效后五日内支付李文斌赔偿款52495.63元；二、驳回李文斌其他诉讼请求。当事人二审中均未提交新的证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为：本案为地面施工损害责任纠纷。李文斌主张摔伤的事实，经过公安机关调查核实。华泰建设工程有限公司对此并无反驳证据，故本院对该事实予以确认。华泰建设工程有限公司作为路面施工方，疏于安全管理，未按照规定设置警示标志或采取防护措施，导致李文斌骑行摔伤，应当承担侵权责任。李文斌骑自行车应当在人行道或非机动车道行驶，但其骑行在机动车道而未下车推行，且在路面施工的情况下，未采取必要的避让措施，对事故的发生存在明显过错，依法可以减轻侵权人的责任。一审法院根据事实，确认华泰建设工程有限公司对李文斌的损害后果承担50%赔偿责任并无不当，本院予以确认。华泰建设工程有限公司提出其设置了警示标志，缺乏证据证实，与现有证据不符，本院不予采信。综上所述，华泰建设工程有限公司提出的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1112元由华泰建设工程有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  汪飞林审判员  聂 潇审判员  黄显珠二○二○一九年九月二十四日法官助理徐昊书记员黄洁