河南省舞阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1121民初936号原告：漯河市天农源实业有限公司，住所地河南省舞阳县太尉镇魏集村。统一社会信用代码9141112167947253X4。法定代表人：刘应魁，该公司总经理。委托诉讼代理人：苏学华，男，汉族，1953年11月12日出生，住河南省漯河市源汇区。被告：于爱华，男，汉族，1964年3月21日出生，住河南省漯河市召陵区。委托诉讼代理人：何鹏程，河南恩达律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾果岭，河南恩达律师事务所实习律师。原告漯河市天农源实业有限公司与被告于爱华劳动争议纠纷一案，本院于2019年3月26日立案后，依法适用普通程序，于2019年7月12日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人、被告于爱华及其委托的诉讼代理人到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告漯河市天农源实业有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决确认原告与被告不存在劳动关系。2、诉讼费由被告承担。事实与理由：一、原、被告之间不存在依附关系。1、被告是召陵区邓襄镇于庄村的农民，以农业生产为要务，以农业收入为主财，被告到原告处替代他人干活获得的劳务报酬，仅是其副业收入，被告利用农闲机会搞点副业创收，不足以与原告形成依附关系。2、被告从事临时替代他人的工作，是从2018年4月底开始的，至2018年8月份的近4个月期间内，从夏季麦收到秋季种地，从田间锄草到抗旱浇灌，被告主要靠的是自己家里的农业生产及农业收入，而绝非是可续可断的在外零星务工收入。二、被告从事替代他人的工作，不具有连续性，不具有不可替代性。首先，被告从事的是替代他人因儿子盖房、装修、结婚请事假期间的缺位工作，期间正值麦收秋种、抗旱浇地、锄草建苗的黄金季节，被告因此主业的兼顾而间断务工的次业主其田，连续替工的概率几乎等于零。其次，被告从事的并不是不可替代的工作，被告替代工作性质不符合劳动关系中的连续性、不可替代性的表现特征。三、被告并不属于原告制度管理的对象。1、被告从事的是临时替代性工作，农忙时回家主农来去自由，给相关人员打个招呼即走人，无所谓一定要向谁打个请假条，更不会受到缺勤、迟到、早退等奖罚制度的制约。2、原告未为被告办理工作证、工作服、出门证等能够证明原、被告具有依附关系的基础证件，被告也未要求原告为其办理上述证件，说明原、被告双方不存在事实劳动关系的认可，也是互不承认与对方存在真正劳动关系的意思融合。综上所述，被告所从事的临时性替代工作与原告不具有依附性、连续性及不可替代性，被告从未接受原告的管理，原告向被告支付一定的劳务报酬，是被告在原告的场地，干了原告安排的临时性可替代的工作，向原告付出劳务之后的应当所得，该表现特征，更接近于劳务关系。为此，特请求人民法院依法确认原、被告之间不构成事实劳动关系。被告于爱华辩称：一、答辩人于爱华与原告之间存在依附关系。于爱华虽然为农村户口，但没有任何一部法律规定是农村户口就一定要以农业生产为主，就不能和用人单位建立劳动关系。评判个人与用人单位之间是否属于劳动关系，无论如何不能以户口来区分和判定。本案被告于爱华家住召陵区，而原告公司地址在舞阳，距离甚远，于爱华工资也并不高，来往路费对其来说并不低，于爱华怎么可能是想来公司就来，想回家就回？如果于爱华想打一个较为自由的零工，不影响农忙，那他在家附近就可以找到很多。相反，于爱华到原告处之后，要严格遵守原告的管理制度，上下班制度，而且于爱华作为仓管，该工作岗位又不同于其他诸如销售类、管理层的岗位较为自由，该仓管职务的工作性质决定了于爱华根本不可能是松散型的上下班。因此基于该工作性质，以及工作事实，于爱华与原告之间存在依附关系。二、于爱华在原告处工作具有连续性，至于该工作岗位是于爱华替代他人，不仅与本案无关，也无证据证明。于爱华自2018年4月26日到原告处工作，一直持续到工作中受伤。这期间于爱华严格遵守公司的管理制度，勤勤恳恳，任劳任怨。如果于爱华未经原告批准，在仓管这么重要的职务上，经常擅离职守、擅自回家，那么原告恐怕早就将于爱华开除了。于爱华在来到原告处工作之初，原告也并未向其说明具体情况，更没有签订任何书面合同，未向于爱华表明，于爱华属于劳务工，属于替代性的，不属于原告管理的对象。既然该工作岗位空缺，于爱华应聘而来，接受管理，持续工作，那于爱华与原告之间就已经形成了新的劳动关系。三、于爱华在工作期间一直服从管理，严格遵守原告各项规章制度，与原告之间形成了管理与被管理的关系。于爱华受不受到原告缺勤、迟到、早退等奖罚制度的制约，那是原告公司管理的问题。另外原告未给于爱华办理工作证、工作服、出门证就说明双方不存在事实劳动关系，更是可笑至极。这些只是考虑是否存在劳动关系的一种参考项。依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发【2015]12号）第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。首先，原告是在工商部门依法注册成立的公司，于爱华1964年出生，并未超过法定退休年龄，双方主体资格合法；其次，于爱华自2018年4月开始一直在原告处工作，服从原告的管理，严格遵守原告的各项管理制度，任劳任怨，按月领取工资报酬，一直持续到手受伤，工作具有连续性；再次，于爱华职务是仓管，该岗位属于原告业务的重要组成部分。综上，于爱华与原告之间属于事实劳动关系，舞阳劳动人事争议仲裁委员会认定正确，恳请法院予以维持。本院经审理认定事实如下：2018年4月26日，被告于爱华经其同村老乡管凤彩到原告漯河市天农源实业有限公司处工作，岗位是仓管。原、被告双方未签订书面劳动合同。被告于爱华的工资每月以现金形式签字发放。2018年8月23日被告于爱华发生“意外”事故，造成被告于爱华右手受伤，之后被告于爱华被送往漯河医学高等专科学校第二附属医院救治，于2018年10月8日出院，开支医疗费29316.62元。后原、被告双方因是否存在劳动关系发生矛盾，被告于爱华向舞阳劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，舞阳劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月11日作出裁决，原告与被告之间存在事实劳动关系。原告不服该裁决，向本院提起诉讼，要求判决确认原告与被告不存在劳动关系。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第二条规定，中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。根据原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发[2005]12号）第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，首先，被告于爱华于1964年3月21日出生，现年55岁，未超过法定退休年龄。原告漯河市天农源实业有限公司经工商部门注册成立，注册资本1000万元，从事肉牛饲养、销售等业务的用人单位，双方均符合法律规定的主体资格；其次，自2018年4月开始，被告一直被安排在原告处工作，工作时间具有连续性，并且服从原告的管理，按月获得工资报酬；再次，被告的工作内容是仓管，是其单位业务的组成部分。可见，原告与被告具备劳动关系成立的三个条件，双方存在事实劳动关系。另外，原告未提供充分的证据证明原、被告之间不存在事实劳动关系。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定，原告应承担举证不能的不利后果。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条，《中华人民共和国劳动法》第五十条、第七十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：驳回原告漯河市天农源实业有限公司的诉讼请求。案件受理费10元，由原告漯河市天农源实业有限公司负担（已缴纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审判长 蔡 强审判员 陈晓凤审判员 梁广新二〇一九年九月六日书记员 池晓丽附：上诉费在递交上诉状时预交，至迟在上诉期满七日内预交。单位上诉的，需要提供上诉状六份、营业执照复印件、法人代表证明、法人代表身份证复印件、判决书复印件五份、联系电话、送达地址确认书、缴纳上诉费回单等材料于上诉期满之日前一并交本院立案庭（郑亚伟收），否则视为放弃上诉。缴费收款人：漯河市财政局国库科，账号：039500020005100000106，开户银行：中原银行漯河黄山路支行。上诉人是单位的，必须以单位的帐户转账，并在转账时注明是诉讼费。