湖南省华容县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）湘0623刑初265号 公诉机关华容县人民检察院。 被告人刘松柏，男，1962年12月25日出生，汉族，中专文化，华容县纪委原委员、常委、工会主席，中共党员，户籍所在地为湖南省华容县，住湖南省华容县。因本案于2018年8月13日被华容县人民检察院决定取保候审，同日由华容县公安局执行。现在家。 辩护人姜郁松，湖南郁松律师事务所律师。 华容县人民检察院以华检职检刑诉（2018）2号起诉书指控被告人刘松柏犯受贿罪，于2018年10月8日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。华容县人民检察院检察员黎浩、被告人刘松柏到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2013年上半年，时任华容县纪委原常委兼华容县状元湖开发建设指挥部副指挥长的被告人刘松柏利用其职权便利，通过时任房产局局长王某（已判决）。帮助原华容县粮食建筑工程有限责任公司项目经理代某，通过串通投标的方式取得了华容县状元湖公租房项目（以下简称项目，业主单位为华容县房产局）1—3栋的承建权。收受代某现金人民币30万元。公诉机关当庭出示了相关证据。另公诉机关提交了证人肖某、罗某的证言，认为刘松柏检举他人犯罪的行为不构成立功。公诉机关认为，被告人利用职务上的便利条件，通过其它国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取利益，收受他人财物，其行为已构成受贿罪，提请本院依法判处。 被告人刘松柏对上述指控没有提出辩护意见。 被告人刘松柏的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人收受他人财物的数额应是26万元，不是30万元；2、建筑商代某与人串通投标，刘松柏并不知情，其向代某垫付工程款，也是房产局要求的，因此被告人刘松柏并未为请托人谋取不正当利益，且即时将财物退给了他人，其行为不构成受贿罪；3、即便被告人刘松柏的行为构成犯罪，其将赃款主动退给行贿人，也是犯罪中止，另外其有自首与立功等从轻或减轻处罚情节，可对其免于刑事处罚。辩护人并当庭提交了被告人刘松柏有立功行为的相关证据。 经审理查明，2012年9月，华容县启动状元湖旧城改造项目，2013年2月19日，状元湖开发建设指挥部成立，被告人刘松柏任副指挥长。2013年上半年，代某找到时任华容县纪委纠风室主任陈某（已判决），希望在陈的帮助下取得项目承建权，陈某找到被告人刘松柏要求其向王某打招呼，刘松柏即找到王某，要求其对代某承包工程之事予以关照。随后陈某联系到王某，并向王某表达了代某想要承建项目的意愿，王某同意。代某向陈某许诺事后将给予陈某及相关人员以经济利益，陈某也向被告人刘松柏及王某承诺过经济利益。 2013年11月，代某在项目尚未进行招标的情况下，带施工队进场施工。2013年底，代某因无钱支付工人工资，要求房产局支付部分工程款，因该项目尚未立项，房产局没有该项目的工程款，便请求状元湖开发建设指挥部先行垫付。在被告人刘松柏的协调下，2014年1月，状元湖指挥部代华容县房产局向代某垫付工程款人民币124.7万元（该款后由房产局归还给状元湖建设指挥部）。2014年6月23日，代某通过挂靠于华容县华厦建筑工程公司（华容县房产局下属企业）名下，采取联合其他建筑工程公司围标的方式，取得了项目1-3栋的承建权。2015年1月，公租房项目竣工，2016年初，所有项目款均结清。2016年1月，代某告知陈某为履行在公租房项目上给予经济利益的承诺，准备送陈某现金人民币100万元、送给被告人刘松柏及王某现金人民币各30万元，陈某同意。 2016年10月14日，代某在华容县地税局附近的“天之道”足浴楼下，送给陈某35万元，委托陈某转送30万元给刘松柏。代某走后，陈某将被告人刘松柏约至“天之道”足浴楼下，在刘松柏的车上将30万元现金交给刘松柏，刘从中拿出4万元现金给陈某后，将剩余的26万元收下，并藏于车尾箱内。2017年7月，刘松柏在获悉王某已被有关部门调查且已将钱退给陈某后，主动联系陈某，将赃款全部退回。 2018年3月20日，被告人刘松柏主动投案，并如实供述了自己的犯罪事实。 上述事实，被告人在开庭审理过程中亦无异议，且有立案决定书、督办函、到案经过、常口信息、职务任免通知、干部情况登记表、中共华容县委文件、华容县状元湖片区旧城改造和环境治理指挥部说明、中标通知书、承包合同、华容县保障房项目明细表、工程结算审计验证定案表、领款单、华容县发展与改革局文件、银行流水清单、取款凭证复印件、华融湘江银行说明、陈某及代某等人被判处刑罚的刑事判决书等书证；证人王某、陈某、代某、刘某、杨某、雷某的证言；被告人刘松柏的供述与辩解等证据证明，足以认定。 另查明，2018年8月3日，被告人刘松柏向公安机关举报他人的犯罪事实，经公安机关查证属实。 认定上述事实的证据有：公安机关的受案登记表、立案决定书、证明、询问刘松柏笔录及相关法律文书等证据证实。 本院认为，被告人刘松柏利用职务上的便利，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，并收受他人现金人民币30万元，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控的罪名成立。案发后，被告人刘松柏主动到监察机关投案，如实供述了自己的罪行，是自首，可以减轻处罚；其举报他人犯罪，经公安机关查证属实，系立功，因此对被告人刘松柏可以从轻处罚。虽然公诉机关认为被告人刘松柏举报他人的犯罪事实，公安机关早已掌握，但公安机关当时并未立案侦查，且他人的检举行为并不能影响被告人刘松柏检举他人犯罪的行为系立功的性质认定。被告人刘松柏主动退还赃款、真诚悔罪，可以从轻处罚。被告人刘松柏犯罪情节较轻，有较好的悔罪表现，适用缓刑不致再危害社会，且对所居住的社区没有重大不良影响，可以依法宣告缓刑。被告人刘松柏的辩护人认为刘松柏的受贿金额应为26万元的辩护意见，因被告人刘松柏收受陈某所送30万元后，虽当场给了陈某4万元，但其所给陈某4万元应视为其对收受财物的处分、赠与，对被告人刘松柏受贿金额应认定为30万元，故对辩护人的该辩护意见不予采纳，但被告人刘松柏在收受贿赂后，先将其中4万元给了陈某，在相关人员被查处之后，又将剩余的26万元退给了陈某，可认定其全部退赃；辩护人认为被告人刘松柏没有为请托人谋取不正当利益及已将收受财物及时退还，其不构成受贿罪的辩护意见，虽然被告人刘松柏应房产局的请求，协调状元湖建设项目指挥部向建筑商代某垫付工程款不是为请托人谋取不正当利益，且代某后来采取围标的方式获取项目的承建权，被告人刘松柏也并不知情，但其利用职务上的便利，通过向时任房产局局长王某说情、打招呼，致使请托人代某在该项目尚未立项且未进行招投标的情况下即进场施工，应视为为请托人谋取了不正当利益。同时其向行贿人退还财物，是在获悉与其有关联的王某正在接受有关部门的调查且已退还财物的情况下，才将受贿的财物退还给行贿人，该行为不属于法律规定的及时退还。因此，对辩护人的该辩护意见不予采纳；辩护人认为被告人刘松柏系犯罪中止的辩护意见，因被告人刘松柏利用职务上的便利，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益且收受财物的行为均已完成，因此，被告人刘松柏的行为不符合犯罪中止的构成要件，故对该辩护意见不予采纳；辩护人认为被告人刘松柏有自首、立功等情节，可免于刑事处罚的辩护意见，因被告人刘松柏虽有自首、立功、退赃等可以从轻或减轻处罚的情节，但根据其犯罪数额及其它情节，不宜对其免于刑事处罚，故对该辩护意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十八条、第三百八十六条、第三百八十三条第一款（二）项、第三款、第六十七条第一款、第六十八条、第七十二条第一、三款、第七十三条第二、三款之规定，并经本院审判委员会研究决定，判决如下： 被告人刘松柏犯受贿罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币十万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效之日起三十日内缴纳。） 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  肖树平 人民陪审员  秦志平 人民陪审员  杨启明 二〇一九年九月二十四日 书 记 员  彭思晴 附：《中华人民共和国刑法》有关条款 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十八条犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻； (二)有悔罪表现； (三)没有再犯罪的危险； (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚： (一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 (二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。 (三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产；数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。 对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。 犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚；有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。 犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。 第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。 第三百八十八条国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财务的，以受贿论处。