北京市海淀区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0108民初30842号原告（反诉被告）：雷国华，男，1971年2月7日出生，汉族，住武汉市洪山区。委托诉讼代理人：张维豪，北京市和思律师事务所律师。被告（反诉原告）：北京大秦时代文化传媒有限公司，住所地北京市海淀区海淀北二街8号12层1519。法定代表人：苏钰淇，总经理。委托诉讼代理人：杨士搏，北京卓航律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐宇翔，男，该公司员工。原告（反诉被告）雷国华与被告（反诉原告）北京大秦时代文化传媒有限公司（以下简称大秦公司）特许经营合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）雷国华的委托代理人张维豪，被告（反诉原告）大秦公司的委托诉讼代理人杨士搏、徐宇翔到庭参加了诉讼。本诉与反诉两案现已审理终结。原告雷国华向本院提出诉讼请求：1.解除双方于2018年8月15日签订的合作合同；2.被告退还原告合作费15万元，三年代运营服务费3万元元，合计18万元；3.被告支付原告为诉讼产生的合理之出共计1041元。事实与理由：2018年8月15日，我与被告签订了一份合作合同书，约定特许我2018年8月15日到2021年8月14日期间在武汉市洪山区范围内开展“全城热链”项目经营活动。合同签订后，我按照合同约定支付了一半标的款合计180000元，但被告没有按照约定给付合同约定的100台设备，我发现这些设备是用来盗取别人的个人隐私信息，然后利用这些信息开展广告活动，就是所谓的“全城热链”项目，我认为不合乎法律规定，提出质疑，被告欺骗我说他们与公安部合作，完全合法。另外被告作为特许人至少有以下违反《商业特许经营管理条例》强制规定的行为:1、第十二条：特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同定立一定期限内，可以单方解除合同。2、第二十二条第（七）项：特许经营网点投资预算等应当披露的信息。根据《合同法》的规定，在我和被告签订的合同中，被告违反行政法规的强制性规定，合作项目也涉嫌盗取他人隐私，内容违法，合同应当属于无效合同。故诉至法院，请求判如所请。被告大秦公司辩称并反诉称：大秦公司与雷国华订立的《合作合同书》主体适格，且不违反法律法规的强制性规定，合法有效。涉案合作为一般代理合同，不属于特许经营合同。根据合同的约定，雷国华支付全款后，大秦公司向其交付100台设备，在雷国华只支付18万元的情况下，大秦公司向其发出98台终端设备，但是雷国华于2018年12月10日拒收，其以自己的行为表示不想继续履行。当事人应当全面适当地履行合同义务，雷国华订立合同前已充分了解了合同标的，自愿签订的合同，现大秦公司已全面履行了合同义务，付出了大量的人力、物力、财力，雷国华不履行合同义务已构成了违约，应按合同承担违约责任，并应继续履行合同义务。大秦公司提起反诉，请求法院判令：1.雷国华继续履行合同；2.雷国华支付合作款150000元，运营服务费30000元，以上共计180000元。反诉被告雷国华针对反诉辩称：不同意继续履行合同，要求解除涉案合同。依据特许经营条例第12条，认为原告没有履行培训、支持等义务。请求法院驳回大秦公司的反诉请求。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织双方进行了证据交换，结合在案证据本院审理查明：2018年8月15日，大秦公司（甲方）与雷国华（乙方）签订《合作合同书》及《附加合同》，约定：甲方同意乙方在湖北省武汉市洪山县区域范围内开展“全城热链”项目经营活动。合同签订时，乙方应向甲方一次性支付项目合作30万元、三年代运营服务费6万元。乙方全款到位后，甲方应向乙方配置100台终端设备。乙方按照合同签订之日支付项目合作费和代运营服务费全款到位后，甲方将在合同之日起15个工作日内为乙方安排发货。乙方终端设备铺放场所必须经甲方严格审核，审核后方可铺放设备。发货方式由乙方自提或委托甲方将货物代为托运，运费由乙方承担（甲方不保证货运时间）。双方的合作期限为三年，即自2018年8月15日起至2021年8月14日止。甲方可对乙方经营活动进行检查、核对、监督和建议；对乙方违反本合同内规定的行为责令乙方限期改正，责令未改正的可按照本合同内规定的违约责任处理，并承担违约金。乙方有权在本合同规定的区域内从事“全城热链”自媒体经营活动，有权在本合同规定的范围内在第三方铺放终端设备、开拓广告业务。乙方在本合同规定的区域范围内承揽的广告业务，广告主应于甲方直接签订书面合同，广告费应直接全额打到甲方指定账户，未经甲方同意乙方不得与广告主私自签订广告合同，一经发现按违约处理。乙方在甲方授权区域内承揽的广告业务，甲乙双方按照利润的6:4分成比例进行分成。甲方在乙方授权区域内承揽的广告业务，甲乙双方按照利润的7:3分成比例进行分成。关于违约责任，具有下列情形之一的，视为违约，且须向守约方支付违约金，违约金为项目合作费的一倍。乙方未按照本合同（包括附加合同）约定的付款日期向甲方付款每延迟付款一日，承担项目合作费1%的违约金。甲方未按照本合同（包括附加合同）约定的发货日期向乙方发货每延迟发货一日，承担项目合作费1%的违约金。《附加合同》中约定双方协议金额36万元成为湖北省武汉市洪山区的合作商。三个月之内保留湖北省代理资格，雷国华享有优先升级为湖北省级合作商权利。双方约定三个月后不升级将视为自动弃权，大秦公司将另行招募省级代理商。雷国华第一批投资18万元（此笔费用为纯设备款，不包括设备代运营费用），8月31日补齐另外18万元（此笔费用包括剩余的设备款和6万元的代运营费用）。雷国华须在协议签署15天内在洪山区选定办公地址并招募组建团队。团队人员不低于5人。业务开展方式以地推和招商会形式为主。同日，大秦公司向雷国华颁发了《授权书》，授予雷国华为湖北省武汉市洪山区代理商，在授权区域内运营“全城热链”项目，授权期为三年，授权期限为：2018年8月15日至2021年8月14日。合同签订后，雷国华向大秦公司支付了项目款共计18万元，2018年8月被告大秦公司收到原告雷国华的18万款项。原告主张涉案合同无效，理由是涉案设备需链接第三方的wifi，结合大秦公司的APP，有收集用户信息的功能，是非法的。被告辩称设备不能自动收集手机号、身份证号等个人信息，其同时向本院提交了著作权登记证书、检测报告及公安部的说明等作为证据。大秦公司称其于2019年5月9日向雷国华发送《要求支付区域合作费的告知》，要求雷国华支付剩余款项15万元，雷国华于2019年5月11日收到该告知。经查，雷国华于2019年3月19日向本院递交诉状，本院2019年4月25日向大秦公司送达了本案起诉状、证据、应诉通知书等诉讼材料。原告主张其在合同签订完1个月左右，就通知大秦公司要求解除合同，并要求对方退款，协商不成才起诉。被告辩称雷国华2018年9月份以后到过大秦公司，与公司领导商谈，但具体内容不清楚。原告雷国华提交票价520.5元的两张火车票，主张为本案的诉讼支出。上述事实，有《合作合同书》及《附加合同》、授权书、收据、车票、实物证据、合作费告知书、快递单、送达明细、著作权登记证书、检测报告、说明及本院开庭笔录等在案佐证。本院认为，根据我国《商业特许经营管理条例》的规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源、收取特许经营费以及被特许人遵循合同约定的统一经营模式进行经营是商业特许经营的基本特征。经营资源既包括注册商标、企业标志、专利，也包括字号、商业秘密、具有独特风格的整体营业形象，以及在先使用并具有一定影响的未注册商标等能够形成某种市场竞争优势的经营资源。涉案合作合同已经具备了特许经营合同的基本特征，属于特许经营合同。我国合同法中规定的合同无效情形包括：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律法规的强制性规定的情况。涉案合同并不符合上述规定，且该合同是双方当事人真实的意思表示，未违反法律法规的强制性规定，应属有效。特许人不符合两店一年的规定并不当然使合同归于无效，在案证据亦无法证明涉案机器具有收集个人信息的非法功能。本院对原告主张合同无效的诉讼请求不予支持。《商业特许经营条例》第十二条规定“特许人和被特许人应当在特许经营合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同。”原告主张其在合同签订后不久就要求解除合同，其未实际履行涉案合同。被告否认该事实，但被告认可雷国华于2018年12月10日拒收大秦公司发送给雷国华的98台设备，大秦公司亦未提交证据证明雷国华实际履行了涉案合同。结合上述事实，本院认为雷国华未实际履行涉案合同，且以实际行动表明其意欲解除涉案合同。依据法律规定，雷国华作为被特许人，可以单方解除合同。反诉原告大秦公司要求雷国华继续履行合同的告知系在本院向大秦公司送达雷国华起诉的诉讼材料后向雷国华寄出，本院对大秦公司要求雷国华继续履行合同的反诉请求不予支持。雷国华要求解除涉案合同的诉讼请求于法有据，本院予以支持。《附加合同》作为《合作合同书》的附件应当一并解除。根据我国《合同法》的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。就本案而言，双方合同解除后，雷国华有权要求大秦公司退还合作费15万元及三年代运营服务费3万元，本院对原告的该项诉讼请求予以支持，同时雷国华应将收到的两台设备归还给大秦公司。至于雷国华要求大秦公司承担其为诉讼支出的相关费用，于法无据，本院对此不予支持。综上，本院依照《中华人民共和国合同法》第九十七条、《商业特许经营管理条例》第十二条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起，解除雷国华与北京大秦时代文化传媒有限公司于2018年8月15日签订的《合作合同书》及《附加合同》；二、自本判决生效之日起十日内，被告北京大秦时代文化传媒有限公司返还原告雷国华18万元，雷国华返还北京大秦时代文化传媒有限公司两台涉案设备；三、驳回原告雷国华的其他诉讼请求；四、驳回反诉原告北京大秦时代文化传媒有限公司的全部诉讼请求。如北京大秦时代文化传媒有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费3921元（原告已预交），由被告北京大秦时代文化传媒有限公司负担，于本判决书生效之日起七日内交纳。反诉案件受理费1950元（反诉原告已预交），由反诉原告北京大秦时代文化传媒有限公司自行负担，已交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于北京知识产权法院。如在上诉期满后七日内未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判长  刘佳欣审判员  刘君婕审判员  尹 斐二〇一九年九月九日书记员  陈昱晗