案件上诉期间，尚未生效安徽省安庆市大观区人民法院刑 事 判 决 书（2019)皖0803刑初87号公诉机关安徽省安庆市大观区人民检察院。被告人伍某某，男，汉族，1999年11月24日出生于安徽省枞阳县，初中文化，户籍地安徽省枞阳县，住安庆市大观区，从事个体修挖掘机；因犯寻衅滋事罪于2019年3月1日被安庆市宜秀区人民法院判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年；因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2018年4月11日被安庆市公安局大观公安分局刑事拘留，2018年5月18日被该局取保候审，2019年5月17日被安庆市大观区人民检察院取保候审，2019年7月3日被本院取保候审，2019年9月19日经本院决定，次日由大观分局执行逮捕，现羁押于安庆所看守所。辩护人王军，安徽引江律师事务所律师。按照安徽省安庆市中级人民法院（2019）皖08刑辖34号指定管辖决定书的决定，安徽省安庆市大观区人民检察院以观检刑诉〔2019〕62号起诉书指控被告人伍某某犯寻衅滋事罪，于2019年7月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年9月20日公开开庭审理了本案。安徽省安庆市大观区人民检察院指派检察员许某出庭支持公诉，被告人伍某某及其辩护人王军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安徽省安庆市大观区人民检察院指控：2017年8月23日晚至24日凌晨，被告人伍某某邀集他人守候在安庆市开发区“后宫”KTV门口，并带人随意殴打被害人王某，致一人轻伤二级，应当以寻衅滋事罪追究其刑事责任。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项之规定予以惩处。被告人伍某某对公诉机关指控的事实与罪名均无异议，且当庭自愿认罪。辩护人辩称：1.伍某某犯罪时未满18周岁，系未成年人；2.伍某某构成自首；3.伍某某在本案中与他人系共同犯罪，应当认定为从犯；4.伍某某取得了被害人的谅解，请求对其予以从轻处罚。经审理查明：2017年8月23日晚23时许，被告人伍某某接俞某某（另案处理）电话让其带人到安庆市开发区“后宫”KTV楼下，伍某某遂邀集丁某某、江某某、余某某（均另案处理）等人在“后宫”KTV楼下等候。8月24日凌晨1时许，被害人王某从KTV出来，守候在KTV外的伍某某带着丁某某等人冲向王某，王某发现情况不对，往停在“后宫”KTV附近的一辆轿车跑去，伍某某手持拖把棍子朝王某砸去，王某上了轿车，伍某某追上王某，与丁某某一起将王某强行拉下车，并带领丁俊锋、余某某等人对王某拳打脚踢，殴打过程中王某背部被人用刀捅伤，后王某至安庆市第一人民医院救治。2017年8月24日，安庆市第一人民医院诊断王某为右侧气胸（被刀戳伤右侧胸背部）。2018年3月8日，安庆市公安局刑事科学技术研究所出具法医学人体损伤程度鉴定书，被鉴定人王某的损伤程度评定为轻伤二级。2018年4月11日，安庆市公安局大观公安分局刑警大队将伍某某抓获归案。2019年2月17日，被害人王某出具谅解书表示对伍某某等人的行为予以谅解。另查明，被告人伍某某因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年3月30日被安庆市公安局菱北分局刑事拘留，2018年4月2日被取保候审，2019年3月1日因犯寻衅滋事罪被安徽省安庆市宜秀区人民法院判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年。缓刑考验期自2019年3月19日至2021年3月18日止。上述事实，被告人伍某某在开庭审理过程中亦无异议，且有俞某某、徐某、李某、邵某某、於某某、丁某某、江某某、余某某、张某某、都某、陈某某的证言，被害人王某的陈述，指定管辖决定书，受案登记表、立案决定书，抓获经过、情况说明，被告人人口信息，安徽省安庆市宜秀区人民法院（2018）皖0811刑初119号刑事判决书、缓刑执行材料，调取证据通知书、调取证据清单及被害人住院资料，鉴定意见书，辨认笔录及照片，谅解书等证据证实，足以认定。本院认为：被告人伍某某伙同他人随意殴打他人，致一人轻伤二级，情节恶劣，其行为已构成寻衅滋事罪。公诉机关指控的罪名成立。辩护人辩称被告人伍某某构成自首且系从犯的辩护意见与查明的事实不符，不予采纳。辩护人辩称被告人犯罪时不满十八周岁，系未成年人，并取得被害人谅解的辩护意见予以采纳，依法予以从轻处罚。被告人伍某某归案后如实供述了自己的罪行，庭审时亦自愿认罪，系坦白，依法予以从轻处罚。被告人伍某某因前寻衅滋事罪被判决宣告缓刑后，在缓刑考验期内发现还有本罪没有判决，应当撤销缓刑，依法数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第十七条第三款、第六十七条第三款、第六十九条、第七十条、第七十七条之规定，判决如下：一、撤销安徽省安庆市宜秀区人民法院（2018）皖0811刑初119号判决书第一项被告人伍某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年的缓刑部分。二、被告人伍某某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑十个月；与第一项寻衅滋事罪数罪并罚，决定执行有期徒刑一年六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年3月30日起至2018年4月2日，2018年4月11日起至2018年5月18日；刑期即自2019年9月20日起至2021年2月5日止）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省安庆市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  凌志祥审 判 员  唐子玲人民陪审员  严春梅二〇一九年九月二十日书 记 员  丁 雯附本案适用法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百九十三条有下列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制：（一）随意殴打他人，情节恶劣的；（二）追逐、拦截、辱骂、恐吓他人，情节恶劣的；（三）强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的；（四）在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。纠集他人多次实施前款行为，严重破坏社会秩序的，处五年以上十年以下有期徒刑，可以并处罚金。第十七条已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的，应当负刑事责任。已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。