安徽省阜阳市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖12刑初63号 公诉机关安徽省阜阳市人民检察院。 被告人陶林路，男，汉族，1985年2月5日出生于安徽省临泉县，初中文化程度，住安徽省临泉县。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年8月21日被阜阳市公安局特巡警支队抓获，同年8月22日被阜阳市公安局颍州分局刑事拘留，同年9月28日经颍州区人民检察院批准逮捕，次日由阜阳市公安局颍州分局执行逮捕。现羁押于阜阳市看守所。 指定辩护人王海、王雪梅，安徽金宇律师事务所律师。 安徽省阜阳市人民检察院以阜检刑诉（2019）45号起诉书指控被告人陶林路犯贩卖毒品罪，于2019年6月13日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。阜阳市人民检察院指派检察员贾燕杰、李晓利出庭支持公诉，被告人陶林路及其辩护人王海、王雪梅到庭参加诉讼。现已审理终结。 阜阳市人民检察院指控：2018年8月20日前后，被告人陶林路通过网络即时通讯工具、手机等进行对话、收发短信、通话，主动与贩毒者（基本情况不详）联系为其介绍购毒者实施毒品犯罪活动；陶林路又通过网络即时通讯工具、手机等进行对话、收发短信、通话，主动与某信贷公司业务员王某联系，欲向王某所在公司贷款，欲获得贷款未果后，其主动联系王某让王某购买毒品冰毒并积极促成与贩毒者之间的毒品交易。经陶林路主动联系，王某在公安机关的安排下同意了陶林路提出的让其购买的毒品种类、价格、数量，通过陶林路与贩毒者就毒品的种类、价格、数量、交易时间和地点等内容磋商达成合意，贩毒者拟以每克人民币100元的价格向王某贩卖500克冰毒，并约定交易完成后贩毒者给陶林路5000元好处费。2018年8月21日，陶林路联系毒品交易双方人员按约定的时间、地点实施毒品验货、交接毒品、转账毒资等具体交易行为。当日下午，在阜阳市颍州区，陶林路查验了毒资现金，后双方人员通过陶林路与贩毒者电话联系，商定验好货后再转账毒资。在准备给贩毒者转账时，公安民警将陶林路抓获。 为证实指控的犯罪，公诉机关当庭宣读并出示了户籍证明、发破案经过、通话记录等书证、辨认、现场勘验、检查、搜查笔录、证人证言、被告人供述、电子数据等证据。据此认为，被告人陶林路的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款之规定，构成贩卖毒品罪。提请本院依法判处。 被告人陶林路否认起诉指控的犯罪事实及罪名，辩称其的有罪供述系受侦查人员诱骗作出，其系与毒品上家虚构有毒品的事实，假意卖毒品给王某骗取钱财，构成诈骗罪，而非贩卖毒品罪。 陶林路的辩护人提出:1、本案事实不清，证据不足，不能排除合理怀疑，不应认定陶林路构成贩卖毒品罪。陶林路不吸毒，无毒品犯罪前科，其通过QQ、短信交流毒品信息不合常理，毒品未查获，贩毒者身份不明。2、陶林路即使构成贩卖毒品罪，也有如下从轻、减轻情节：（1）陶林路到案后如实供述其犯罪事实，构成坦白。（2）陶林路系居间介绍。（3）本案有特情人员介入，因意志以外原因客观上未进行毒品交易，且未查获毒品，应构成犯罪未遂。 经审理查明：2018年8月19日，被告人陶林路在向某信贷公司贷款时，认识业务员王某，后其向该信贷公司贷款未果。之后，陶林路从网上通过ＱＱ联系贩毒者（基本情况不详），欲为其介绍购毒者赚取好处费，贩毒者问陶林路是否有购买冰毒的人，并称毒品数量为500克，每克100元，二人约定事成后给陶林路5000元好处费。之后陶林路联系王某询问是否要冰毒，冰毒数量为500克，每克100元。后王某在公安机关安排下，同意以陶林路提出的毒品交易的数量、种类和价格进行交易，并经陶林路联系，与贩毒者约定了毒品交易的时间和地点。2018年8月21日，陶林路联系毒品交易双方人员进行毒品交易。当日下午，陶林路查验了毒资，后与贩毒者电话联系，在电话中商定先验货再转账毒资。在等待转账期间，公安民警将陶林路抓获。 认定上述事实的证据有： （一）物证 扣押在案的手机等物品。 （二）书证 1.人口信息表及户籍证明，载明被告人及证人王某、李某、储某的身份信息。 2.发破案经过、到案经过，载明本案发破案情况及被告人陶林路于2018年8月21日被抓获的过程。 3.接受证据清单、王某提供的与陶林路的微信聊天记录，载明陶林路与王某约定毒品验货、交易情况等。 4.通话记录、短信记录，载明陶林路与王某2018年8月19日至21日有频繁通话和短信记录。 5.前科情况查询证明，陶林路无前科记录。 6.从陶林路家搜查到疑似制毒工具外纸箱上邮寄单，载明寄来买家旺旺号“哈哈哈哈哈62761511”购买的2018新款全套蒸馏装置。 7.手机取证报告，载明陶林路于2018年8月20至21日期间，与王某持有的电话、毒品上线持有的电话进行频繁通话与短信联系。包括陶林路与王某2018年8月20至21日联系毒品交易及验货事宜；2018年8月20日至21日，陶林路“长夜猫”的ＱＱ号与“肉包子”聊天记录，内容包括陶林路向肉包子联系，约好买500克东西给一个放贷款的人，价格5万元,陶林路向“肉包子”索要5000元好处费；陶林路“长夜猫”的ＱＱ名与“出肉，拿货找我”聊天记录，内容包括陶林路积极与“出肉，拿货找我”联系购买500克东西，同时，“出肉，拿货找我”告知陶林路他的电话号码是134××××0542； 8.阜阳市公安局颍州分局禁毒大队出具的关于侦查阶段证据获取的情况说明，载明侦查机关对陶林路的问话中，不存在违法获取口供的行为。 （三）辨认、现场勘验笔录、搜查笔录、人身检查笔录 1、辨认笔录，载明王某混杂辨认出陶林路是向其贩卖毒品的男子（微信号名为“飘渺之旅”）。 2.人身检查笔录，载明民警对陶林路随身物品进行检查，找到一部蓝色ｏｐｐｏ手机，号码为155××××5732，在其包内检查出身份证两张。 3、搜查笔录、扣押物品决定书，载明侦查人员依法搜查陶林路的家，依法扣押玻璃器皿、漏斗、托盘、夹子、量杯等物品。 4.现场勘验笔录，载明对颍州区御景花园宾馆6217房间进行现场勘验情况。 （四）电子数据 勘验检查工作记录及光盘，载明对陶林路的手机相关信息进行勘验的内容。 （五）证人证言 1.证人王某证言，证明其是一家金融信贷公司的业务员，2018年8月19日，有个微信号为“飘渺之旅”的人（陶林路）加其好友向其贷款，其按公司规定到陶林路家去走访，陶林路向其展示了家里的制作冰毒的玻璃器皿，其想脱身，就说回去给他放款，就走了。第二天，陶林路给其打电话让其给他放款，其说公司不给放款。之后陶林路说让其帮他出一批“东西”，就是冰毒。其就问他价格多少，他说每克100元，其说行。大概8月21号上午，陶林路给其打电话，问其能不能买500克冰毒，其说可以。陶林路说毒品卖家已经在高速上，他要在卖家来之前和其见个面，看看其有没有钱。然后，其和陶林路在一个宾馆的房间见面，在这个房间里，陶林路验了钱，然后给毒品上家打电话说看到钱了，让上家挑好交易的地方。半小时后，毒品上家给陶林路打电话，说在阜阳市中医院附近交易“冰毒”。陶林路要和其去银行给上家存钱，其找借口走了，之后的事其不清楚。陶林路的微信号名为“飘渺之旅”。 2.证人李某的证言，证明其系公安特警支队干警，其同事储某的一个朋友（王某）做小额担保业务，王某提供线索称，一个叫陶林路的人向王某公司借钱，说是认识广东人能够制作毒品，还能找到毒品货源。之后其和储某、王某、陶林路在约定的宾馆房间见面，储某拿出三万元现金给陶林路看，表明有购买毒品的现金。之后，陶林路给他联系的毒品上线打电话，说看到钱了，然后通过陶林路与上家约定验好货再打钱。后在等待打毒资时，陶林路被抓获。 3.证人储某的证言，证明其系公安特警支队干警，其朋友王某向其反映，有个叫陶林路的人找王某公司贷款，在王某向陶林路家访时，陶林路向王某展示了制毒工具，说他是制毒的，借钱用来制毒，能够还借款。之后，其、王某、陶林路和其同事李某在一个宾馆见面，陶林路问钱是否准备好。其拿出3万元给陶林路看，然后陶林路就给他的毒品“上线”打了电话，说钱见到了，让约个地方验货。陶林路挂了电话后，说冰毒已经带来了，卖毒品的人快下高速了，让到阜阳市中医院附近见面验货，然后陶林路让跟着他去打毒资。在等待打毒资过程中，陶林路被抓获。 （六）被告人陶林路的供述和辩解，证明2018年8月19日，其需要钱用，就从小广告上找了个投资担保公司借钱，这个公司派了个业务员到其家家访。那个业务员到其家后，问其一个月后是否有能力还款。其就把之前一个广东人发给其的玻璃器皿给他看，说其会制毒，有还款能力。这些玻璃器皿是一个月前其从QQ上联系的一个广东人寄给其的，那个广东人说要用这制毒，因为其想挣钱就同意他寄来，东西寄到后其与那个广东人也没联系。那个业务员回去后，第二天没有给其放款，其就想从网上联系贩卖毒品的人给业务员然后从中赚取好处，就通过QQ搜索找到卖毒品的人。卖毒品的人问其这边有没有要冰毒的客户，要的话，看对方能不能要500克，100元每克。其就问那个业务员：“500克冰毒50000块钱要不要。”业务员同意了。其就给卖冰毒的回话说要，其和卖冰毒的人说好，事成之后给其5000元好处费。其就跟双方的人约好2018年8月21日晚上八九点交易。中午卖毒品的人还让其买个老人机和没实名登记的电话卡，方便晚上交易时联系，其没钱买，就让那个业务员买。下等四点多，卖毒品的人说他已经下了高速，之后说他在找地方，让其等他找到地方后安排买家验货。其给那个业务员打电话，之后其与业务员约在一个宾馆房间见面，房间里其见到那个业务员，还有另外两个人，他们拿出3万元钱让其看。过了一会，卖冰毒的人电话联系其，问这边准备好了没，其说准备好了，卖冰毒的人就让其安排人到市中医院附近验货。其就跟着业务员那边的人去打款。打款过程中被公安抓获。附讯问录像光盘。 上述证据，均经当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。 对于陶林路提出其系受侦查人员诱骗作出有罪供述的辩解，经查，陶林路在侦查阶段作了多份有罪供述，均有其本人签字确认，并有讯问录像在卷佐证。同步讯问录像显示其系自主作供，未显示陶林路受诱骗作供情形。同时，在本院向其发送起诉书时，其未提出受到诱骗作出供述情况，也未提出非法证据排除申请,在庭前及开庭时，其亦未提出受诱骗作供的具体线索及证据。故陶林路提出的非法证据排除申请，不予支持，陶林路的有罪供述应作为证据使用。对此节辩解，不予采纳。 对于陶林路提出其系与毒品上家虚构有毒品的事实，骗取王某钱财，构成诈骗罪，而非贩卖毒品罪的辩解及其辩护人提出本案事实不清，证据不足，不能排除合理怀疑，不应认定陶林路构成贩卖毒品罪的辩护意见，经查，现有通话记录及手机取证报告中的ＱＱ聊天记录、手机勘验记录、微信聊天记录，能够证实陶林路为赚取好处费，与王某和毒品上家联系，促成双方达成毒品交易，陶林路本人供述及证人王某、储某、李某等人的证言均能印证陶林路居间介绍贩卖毒品的事实。毒品未查获及毒品上家未抓获不影响贩卖事实的存在；陶林路提出其系与毒品上家合伙诈骗，根据陶林路本人在侦查阶段的供述，并未提到与毒品上家合伙诈骗王某。手机取证报告的ＱＱ聊天内容也不能显示陶林路有与毒品上家商量共同虚构有毒品，诈骗王某的共谋行为，该聊天记录反而印证了其与毒品上家联系贩卖毒品给王某的事实。陶林路对其与毒品上家共同诈骗王某的辩解，无证据支持，且与上述相互印证的证据相矛盾。综上，认定陶林路贩卖毒品的事实清楚，证据充分。对此节辩解和辩护意见，本院不予采纳。 对于陶林路的辩护人提出陶林路系坦白的辩护意见，经查，陶林路到案后，虽侦查阶段如实供述其犯罪事实，但开庭时，否认其具有介绍王某向毒品上家购买毒品的故意，辩解其系伙同毒品上线诈骗王某，否认其贩卖毒品的故意，不构成坦白。故对此节辩护意见，本院不予采纳。 对于陶林路的辩护人提出陶林路系居间介绍的辩护意见，经查，陶林路介绍王某向毒品上家购买毒品，促成二人毒品交易，从中获取好处费，系居间介绍。对此节辩护意见，本院予以采纳。 对于陶林路的辩护人提出陶林路系犯罪未遂的辩护意见，经查，本案虽有特情介入，但贩卖毒品犯意系陶林路提起，毒品数量、种类等也系陶林路与上家商议后告知王某，陶林路积极促成毒品上下家的毒品交易，行为主动，作用积极；在陶林路的联系下，毒品买卖双方已经就毒品数量、种类、价格达成合议，并在约定的时间赶往约定地点进行毒品交易，陶林路也验了毒资，毒品交易进入了实质性交易环节，构成犯罪既遂。对辩护人的此节辩护意见，本院不予采纳。 本院认为：被告人陶林路违反毒品管理法规，贩卖毒品冰毒500克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。陶林路系居间介绍王某从毒品上家处购买毒品，可酌情从轻处罚。根据被告人陶林路的犯罪事实、性质、情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第二十五条第一款，第二十六条第一款、第五十九条、第六十一条、第六十四条的规定，判决如下： 一、被告人陶林路犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币二十万元； （刑期从判决执行之日起计算。判决执行之前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月21起日至2033年8月20日止。） 二、扣押在案的手机等物品依法予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省高级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长 武     锋 审判员 余     林 审判员 白  艳  红 二〇一九年九月十六日 书记员 书记员时可时可 附《中华人民共和国刑法》相关条文： 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； …… 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 …… 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 …… 第五十九条没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部或者全部。没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。 在判处没收财产的时候，不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国