湖南省永州市冷水滩区人民法院民 事 判 决 书（2018）湘1103民初4486号原告：永州盛大装饰设计工程有限公司，住所地永州市零陵区南津北路15号。法定代表人：刘振军，该公司执行董事。委托诉讼代理人：吴法宝，湖南征雁律师事务所律师，代理权限为一般代理。被告：邓超凡，男，1990年4月7日出生，汉族，户籍地湖南省永州市冷水滩区。委托诉讼代理人：徐天桥，湖南金钰律师事务所律师，代理权限为特别授权。原告永州盛大装饰设计工程有限公司与被告邓超凡装饰装修合同纠纷一案。本院于2018年4月8日作出（2018）湘1103民初382号民事判决。被告邓超凡不服该判决，向永州市中级人民法院上诉。永州市中级人民法院于2018年10月10日作出（2018）湘11民终1738号民事裁定，发回重审。本院于2018年11月8日立案后，依法适用普通程序另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。原告永州盛大装饰设计工程有限公司的法定代表人刘振军及委托诉讼代理人吴法宝、被告邓超凡的委托诉讼代理人徐天桥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院判决被告立即给付工程欠款人民币3万元并支付约定违约金11325元（30000元×0.05%×755天）、评估费3000元，共计44325元；2、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2016年9月7日，原、被告签订滨江豪园“1号工厂”烧烤店面的装修合同一份。合同造价15万元，合同具体约定了款项给付的时间与进度，同时约定了工程验收及违约责任等。合同签订后原告依约于2016年9月8日开工并全面履行了合同义务，被告在原告做完最后的工厂地坪漆还没干未经验收并未支付工程余款的情况下，没有告知施工方就擅自搬迁家具和设备进入并开业使用。原告多次要求其支付工程价款，被告总以资金困难为由拒付，已构成严重违约。由于被告违约给原告造成经济损失被告应承担相应的法律责任。为了维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请依法准予诉请。被告辩称，1、被告下欠原告工程款并非30000元，应该扣除重复计算的15000元，实际下欠15000元；2、被告不存在违约行为，不应当承担违约金，相反原告存在违约行为应当承担相应的违约责任。经审理查明：2016年9月2日，被告通过QQ邮箱将“一号工厂烧烤帮施工图”发给原告。2016年9月7日，原告永州盛大装饰设计工程有限公司（乙方）与被告邓超凡（甲方）签订《施工合同》，约定：“第一条工程概况：1、工程地点：滨江豪园“一号工厂”烧烤店；2、承包范围：（详见附表一工程项目预算表）；3、工程日：40天。自2016年9月8日开工，于2016年10月18日竣工；4、合同价款：壹拾伍万元整；第五条关于工程价款及结算的约定：1、装修期间甲方须按合同规定日期交付工程款，乙方应开具收款收据。如甲方不按期付款，乙方有权停工，工期顺延；2、甲方如有增加项目，经乙方认可后，甲方应在付第三期工程款时付清所有增加项目的工程款，否则乙方有权拒绝施工增加项目部分；3、工程合同生效后，甲、乙双方均不得借故减少合同装修项目，否则，视为违约，违约方须承担每减少一个装修项目赔偿对方该项目实际预算价12%的损失，并在第三期工程款结算时付清；4、本合同工程最终以实际装修项目的工程造价为准，如最终结算与预算表有出入，则以最终结算为准；5、工程款具体支付方法：水电进场第一次支付20000元，木工材料进场当日第二次付款50000元，木工完工，油漆和墙漆进场第三次支付50000元，水电、灯具、开关（安装工程）第四次支付20000元，交付使用当日第五次付款10000元。……第六条关于工期的约定：1、甲方未按合同条款约定时间完成购置主材、交纳工程款等工作，影响工程，工期顺延；2、乙方不能按期开工或中途无故停工，影响工期，工期不顺延；3、设计变更或非乙方原因造成的停水、停电、停气及不可抗拒因素影响，导致停工8小时以上（一周内累计计算），工期相应顺延；4、甲方未按合同约定时间打款或打款金额不足合同约定，影响工期，工期顺延；第七条关于设计、施工以及验收的约定：1、本合同工程以甲、乙双方确认的施工图纸为准；2、合同签订后，甲乙双方应于平面结构图纸及施工图纸签字认可，甲方未对图纸签字确认，乙方可以延缓开工时间，同时工期将顺延。3、在施工过程中，甲方提出变更设计或增减项目，应以书面形式通知乙方，乙方提供详细变更单，双方签字确认，以此而产生的费用和损失由甲方承担；4、本工程完工验收前3日由乙方书面或电话甲方，甲方须按时参加验收并办理验收移交手续，并在三日内结清工程余款，否则每日需交滞纳金，为余款的0.5%，如完工后，甲方因故不能按时验收（超过约定时间3日），本工程视为工程验收合格；5、验收完后，如甲方既不签字认可又不付清工程余款，则乙方有权暂缓交付该装修工程，直到甲方付清工程余款为止；6、甲方如在工程完工后未经甲方验收和付清工程余款，即另请其他装修队进行其他项目装修或安装，或擅自搬迁家具或生活用具等，则本工程视为验收合格，不再验收，甲方上述行为视为违约；……第十条违约责任：1、由于甲方原因导致延期开工或中途停工，甲方应补偿乙方因停工所造成的损失，每停工一天，补偿人民币200元；2、由于乙方原因，逾期竣工，每逾期一天，乙方支付甲方200元；3、甲方应按合同约定付款，否则，每拖后一天，支付工程造价总额0.5‰的滞纳金；4、合同生效后，任何一方不得以任何理由擅自变更或解除合同，否则，违约方须付给对方工程预算总价20%的违约金，并承担因此给对方造成的其他方面的经济损失。”同日，原、被告双方在《盛达装饰工程预算表》第一页签字、盖章，予以确认。次日，原告组织人员进场开工。之后，“水电进场”，被告向原告“第一次”支付工程款20000元。“木工材料进场”，被告向原告“第二次”支付工程款50000元。“木工完工，油漆和墙漆进场”，被告向原告“第三次”支付工程款50000元。2016年9月9日，被告通过QQ邮箱将“吧台门头修改版”发送给原告。2016年11月17日，被告向永州市欧利商业管理有限公司交临时用电费3953元，结束临时用电。同日，被告购电3333度，购电金额为5000元。2016年11月18日，案涉工程竣工，次日被告将用具及设备搬迁进入案涉工程并开业使用。截止起诉之日，被告未向原告支付“第四次”工程款，亦未向原告支付“第五次”工程款，共计30000元。经本院委托，2019年5月28日，大华建设项目管理有限公司出具大华鉴字（2019）第YL004号《工程造价鉴定报告书》，永州市冷水滩区滨江豪园“一号工厂”烧烤店装修项目工程造价经鉴定为150000元。以上事实有《施工合同》、《盛达装饰工程预算表》、QQ邮箱截图、材料单、《工程造价鉴定报告书》、原告与被告当庭陈述佐证，本院予以确认。本院认为，一、由于案涉工程已转让，原室内装饰部分发生了重大变动，无法收集证据，被告亦未提供证据证明《工程造价鉴定报告书》进行了重复计算，故大华建设项目管理有限公司作出的大华鉴字（2019）第YL004号《工程造价鉴定报告书》，本院予以采信。二、原、被告双方签订的《施工合同》系双方真实意思表示，依法成立并有效，双方当事人均应按照约定享受权利、履行义务。原告未提供证据证明案涉工程竣工、使用时间为2016年10月29日，故由原告承担举证不利后果。本院认定被告当庭承认2016年11月18日、2016年11月19日为本案竣工、交付使用时间。原告已经履行《施工合同》的全部义务，被告应支付装修工程款3万元。故原告要求被告支付装修工程款30000元，本院予以支持。三、《中华人民共和国合同法》第一百一十四条规定，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。被告未按合同约定于2016年11月18日向原告支付装修工程款30000元，已构成违约，应当承担违约责任。由于原告未提供证据证明被告在拖欠装修工程款30000元期间的损失事实，故原告请求按照《施工合同》中每日0.5‰计算的滞纳金（违约金）过高，本院酌情按人民银行基准年利率4.35%标准计算自2016年11月18日起至2018年12月13日的利息。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、限被告邓超凡于本判决书生效之日起十五日内支付原告永州盛大装饰设计工程有限公司装修工程款30000元并支付利息2699元；二、驳回原告永州盛大装饰设计工程有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1488元，鉴定费3000元，共计4488元，由被告邓超凡负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 长  黄寿成人民陪审员  杨丽萍人民陪审员  何国英二〇一九年九月二十三日法官 助理  宁俊杰代理书记员  刘军语