湖北省武汉市汉阳区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0105民初3624号原告：湖北博磊商品砼有限公司，住所地武汉市汉阳区江堤乡向阳村三组。法定代表人：刘晓峰,系该公司董事长。委托诉讼代理人：叶立兵、贾琼，湖北瑞通天元律师事务所律师，特别授权代理。被告：马书生，男，1964年1月16日出生，汉族，住武汉市新洲区,委托诉讼代理人：彭湘英，湖北弘愿律师事务所律师，特别授权代理。原告湖北博磊商品砼有限公司（以下简称博磊公司）与被告马书生劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月13日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告博磊公司的委托诉讼代理人贾琼，被告马书生及其委托诉讼代理人彭湘英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告博磊公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告不支付被告解除劳动合同经济补偿金95,902.08元；2、判令原告不支付被告法定节假日加班工资8,818.58元；3、判令原告不为被告办理核发失业保险金的手续；4、判令原告不返还被告押金5,000元；5、本案受理费由被告承担。事实与理由：一、原告无须向被告支付解除劳动关系的经济补偿金。被告于2019年1月17日向原告发送《被迫解除劳动关系的通知》，以原告未及时足额支付社会保险、未及时支付劳动报酬和加班工资、无法正常生产经营为由解除与原告的劳动关系。原告已足额发放被告2018年12月至2019年1月工资，已依法为被告缴纳了社会保险费。2018年8月14日，汉阳区政府公布《关于推进三环线内预搅拌混凝土搅拌站搬迁工作的方案》，通知原告于2018年12月31日前全部完成搬迁工作。原告为此向被告提供了解决方案，但被告此后既未上班，也未说明原因，即于2019年1月17日邮寄解除劳动关系通知，其解除劳动关系的理由无事实依据，应属单方解除劳动关系的情形。二、原告无须向被告支付法定节假日加班工资。双方就工作时间实行综合工时制，已经备案。依照劳动合同法相关规定，被告即使在法定节假日上班也不应视为加班，且被告在综合计算工时周期内不存在超过总法定标准工作时间的延长工作时间，且被告所提供的证据不足以证实其存在加班的情况。三、原告无须配合被告办理失业保险。被告属于因本人意愿中断就业的情形，不符合领取失业保险金的情形。综上，请求法院判决支持原告全部诉求。被告马书生辩称：原告应当支付解除劳动合同的经济补偿金。原告由于政策原因搬迁，致使劳动合同订立时的具体情况发生重大变化，导致原合同无法继续履行，随即在员工安排方案中明确告知员工可自行选择是否前往新地址工作或解除劳动关系，并依法支付经济补偿。劳动者于2019年1月17日书面提出与公司解除劳动关系，应当认定为由用人单位提出并与劳动者协商一致解除劳动关系，属于劳动合同法第46条第2款规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形，且双方互相发送了解除劳动关系的通知，也应视为双方协商一致解除劳动关系，故公司应当支付经济补偿金。劳动者的工作时间为工作24小时，休息24小时，除春节外，法定假日未曾休过年休假。博磊公司司机岗位以半年为周期实行综合工时制，综合计算周期内的总实际工作时间不应超过总法定工作时间，超过部分应视为延长工作时间，并按劳动法的规定支付报酬。公司未支付法定工作时间的延时加班工资、法定假日加班工资，年休假工资，系未足额支付劳动报酬。马书生2007年5月4日入职，但是直到2009年3月才开始为其缴纳社会保险费，社保流水证明单位并未依法给劳动者按时足额缴纳社会保险，公司未及时足额支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险费符合劳动合同法第37条的情形，应向劳动者支付经济补偿金。公司应当支付法定节假日的加班工资，即便企业实行综合工时制，对于延长工作时间的，应当支付延时加班工资。法定休假日安排劳动者工作的，应当按照工资3倍支付报酬，劳动者提供发货单等证据证明工作时间为工作24小时后休息24小时。公司未能提供证据证明劳动者法定节假日已经休息的，应当承担举证不能的法律后果。公司应配合劳动者到社保机构办理失业保险金的相关手续，劳动关系的解除系因政府政策原因导致，并且有违反劳动法，侵犯劳动者权益的行为，劳动关系的解除非因劳动者本人意愿，符合享受失业保险待遇的相关规定。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：2007年5月4日，马书生入职博磊公司从事搅拌车司机工作，双方签订了2016年1月4日至2018年12月31日的书面劳动合同，合同约定工作地点为博磊公司及武汉市分支机构，马书生入职后工作地为武汉市汉阳区墨水湖南路6号。工作时间经汉阳区人力资源局行政许可准予实行以半年为周期的综合计算工时工作制。对于上述书面劳动合同，马书生主张当时签订的系空白合同，其仅对个人签名部分的真实性表示认可。马书生的月工资构成为底薪加提成，博磊公司每月25日通过银行转账向其发放上月工资。经核实马书生个人名下2018年1月至同年12月中国建设银行及中国农业银行工资发放流水，合计发放工资95,902.08元，折合月平均工资为7,991.84元。2018年8月14日，汉阳区人民政府为进一步落实市委、市政府关于环保督查、大气治理和第七届军运会保障工作要求，印发《关于推进三环线内预搅拌混凝土搅拌站搬迁工作的方案》（以下简称“搬迁方案”），要求博磊公司于2018年12月31日前完成搬迁工作，博磊公司于2018年12月8日开始搬迁，并于同年12月底全面停产。2019年1月17日，博磊公司向员工发布《员工安排方案》，提供包括可到汉口分公司上班、待岗、留守、解除劳动关系并依法支付经济补偿金四种方案。马书生认为博磊公司实际上从未安排员工前往汉口公司上班，且汉口公司本来已处于人员饱和状态，而支付经济补偿方案金额过低，故双方最终未能达成一致协议。同日，马书生向博磊公司送达《被迫解除劳动关系通知函》，以博磊公司未及时足额为其缴纳社会保险费及支付劳动报酬为由，书面解除与博磊公司之间的劳动合同。博磊公司收到上述通知函后，亦于同年1月26日向马书生送达了《解除劳动关系的通知》，以双方未能就安置方案达成一致为由，书面解除与马书生的劳动关系。就社会保险费缴纳及押金收取问题，经核实，博磊公司从2010年3月起为马书生缴纳社会保险费。博磊公司认可收取马书生车辆风险金5,000元尚未退还。就双方争议的法定节假日加班工资，马书生主张的计算依据为2007年5月至2018年11月期间，每年法定节假日加班8天（但认可每年农历春节已休3天）的合计加班费。但就加班的关键证据考勤制度及考勤记录问题上，双方主张分歧较大：马书生主张公司考勤有通告，每天上班均要求打卡，未打卡或迟到者扣50元；博磊公司则主张公司无相关考勤制度及记录。但双方均未就各自主张提交证据予以证实。2019年2月26日，申请人马书生向武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，请求裁令被申请人博磊公司：（一）双方在2007年5月4日至2019年1月17日期间存在劳动关系；（二）支付申请人未签订书面劳动合同的双倍工资87,910.24元（7,991.84元×11个月）；（三）支付申请人解除劳动关系的经济补偿金101,902.08元[(500+7,991.84)元×12个月];(四)支付申请人延时加班工资757,350元[(365天-52周×2天)÷2×8小时×45.9元×1.5倍×11年]；（五）支付申请人周末加班工资420,076.8元（52周×8小时×45.9元×2倍×11年）；（六）支付申请人法定假日加班工资290,822.4元（8天×24小时×45.9元×3倍×11年）；（七）支付申请人未休年休假工资218,116.8元（66天×24小时×45.9元×3倍）；（八）支付申请人2018年12月工资7,991.84元、2019年1月工资4,795元；（九）返还申请人返还押金5,000元；（十）配合申请人办理失业保险，因被告的原因无法办理的，向原告赔偿失业保险金34,224元（23个月×1,488元/月）。该委于同年4月17日作出阳劳人仲裁字（2019）第73号仲裁裁决书，裁决：“一、双方在2007年5月4日至2019年1月17日期间存在劳动关系。二、被申请人自本裁决生效之日起十日内一次性支付申请人解除劳动合同的经济补偿金95,902.08元（7,991.84元×12个月）。三、被申请人自本裁决生效之日起十日内一次性支付申请人法定节假日加班工资8,818.58元（7,991.84元÷21.75天×8天×300%）。四、被申请人自本裁决生效之日起十日内一次性返还申请人押金5,000元。五、被申请人自本裁决生效之日起30日内到社会保险经办机构为申请人办理核发失业保险金的手续，申请人应予以配合。六、驳回申请人的其他仲裁请求”。武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月31日及同年6月11日分别向博磊公司及马书生送达上述仲裁裁决书。现博磊公司对上述仲裁裁决部分不服，向本院提起诉讼。2019年6月24日马书生向本院递交民事起诉状，诉请中对仲裁申请书中十项请求均予以列明，但未依法办理登记立案手续。本案经调解，原、被告未能达成一致协议。本院认为：马书生于2007年5月4日入职博磊公司，双方存在事实劳动关系系客观事实。2019年1月17日，马书生向博磊公司提出解除劳动合同，博磊公司亦于同年1月26日向其送达《解除劳动关系的通知》，应认定双方就解除劳动关系达成了一致协议，双方劳动关系存续期间为2007年5月4日至2019年1月17日。博磊公司由于政府政策原因进行搬迁，致使双方劳动合同订立时的具体情况发生重大变化，原合同无法继续履行。博磊公司为应对变化向劳动者提出了相关安排方案，安排方案中即包括解除劳动关系选项，后双方以互致解除通知书形式协商一致解除劳动合同关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”之规定，现马书生要求博磊公司向其支付经济补偿金，于法有据，本院予以支持。根据马书生在博磊公司的工作年限，结合解除劳动关系前其月平均工资数额，经济补偿金数额应为95,902.08元（7,991.84元/月×12个月）。马书生非因本人意愿终断就业，博磊公司亦为其缴纳了社会保险费，马书生要求博磊公司为其办理失业保险待遇的核准手续，于法有据，本院予以支持。博磊公司司机岗位经汉阳区人力资源局行政许可准予以半年为周期实行综合计算工时制，周期内工作时间综合计算，不区分工作日和休息日。但对于法定节假日的加班工资，仍应依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项之规定，向劳动者支付不低于工资百分之三百的工资报酬。博磊公司未提交证据证实其已安排马书生在法定节假日休息，庭审中马书生自认每年春节3天法定假期已休，因已支付工资中已包含法定节假日一倍工资，故博磊公司应向马书生支付余下未休法定节假日8天的2倍加班工资5,879.05元（7,991.84元/月÷21.75天×8天×200%）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十四条第二款之规定，用人单位无权以任何名目向劳动者收取押金，博磊公司认可收取马书生车辆风险金5,000元，马书生要求博磊公司予以返还，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第八十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告湖北博磊商品砼有限公司于本判决书发生法律效力之日起十日内向被告马书生支付解除劳动合同经济补偿金95,902.08元；二、原告湖北博磊商品砼有限公司于本判决书发生法律效力之日起十日内向被告马书生支付2018年法定节假日加班工资5,879.05元；三、原告湖北博磊商品砼有限公司于本判决书发生法律效力之日起十日内向被告马书生返还押金5,000元；四、原告湖北博磊商品砼有限公司于本判决书发生法律效力之日起三十日内到社会保险经办机构为被告马书生办理核发失业保险金的手续，被告马书生应予以配合；五、驳回原告湖北博磊商品砼有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（此款已交纳），由原告湖北博磊商品砼有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  张朝管二〇一九年九月十日书记员  徐小雅