江西省信丰县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0722民初827号原告：王某某，男，1960年7月8日生，汉族，河南省遂平县,住河南省遂平县，委托诉讼代理人：黄勇，系江西赣信律师事务所律师。委托诉讼代理人：邱全荣，系江西赣信律师事务所实习律师。被告：江西建工公司（统一社会信用代码：91360000685999XXXX）。住所地：江西省南昌市高新区艾溪湖一路。法定代表人：谢某某，系该公司董事长。委托诉讼代理人：谢永红，系该公司法律顾问。被告：周某某，男，1968年2月4日生，汉族，福建省福清市，住福建省福清市，被告：保险公司，统一社会信用代码：61360100662048783L。住所地：南昌市红谷滩新区会展路负责人：甘某某，系该公司副总经理。委托诉讼代理人：叶宜伟，系该公司员工。原告王某某与被告江西建工公司（下称“建工公司”）、周某某、保险公司（下称“保险公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月13日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告王某某及其委托诉讼代理人邱全荣、被告建工公司的委托代理人谢永红、被告保险公司的委托诉讼代理人叶宜伟到庭参加诉讼，被告周某某经本院公告传唤，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告连带赔偿原告各项损失共计人民币330642.60元2、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年,被告建工公司将承建赣州市信丰县××镇××2013-2014年保障性安居工程三引点脚手架承包给无任何资质的被告周某某,被告周某某雇佣原告在其承包的工地上从事修扣件工作。2016年6月15日下午4时左右,原告在二标段27号楼后面一楼地面捡钢管时,被突然从楼上清理下来的钢筋砸中后背致当场昏迷。随后被送往信丰县人民医院住院治疗。诊断为脾破裂、多处骨折,住院72天,出院医嘱：加强营养,休息3个月。2016年8月26日,经赣州司法鉴定中心评定原告构成七级伤残。2016年4月13日,原告向信丰县人力资源和社会保障局申请工伤,20l7年ll月该局中止工伤认定,要求原告确认劳动关系,2017年11月20日原告提出仲裁申请,2018年3月29日收到裁决书,确认不存在劳动关系。2018年5月28日,向法院提起诉讼,2018年10月26日,原告申请撤诉，法院裁定准许撤诉。综上,被告建工公司是承建方,未尽到安全保障义务,且发包给没有资质的被告周某某,具有一定的过错,应承担赔偿责任,被告周某某系雇主,对原告的损失应承担赔偿责任,原告自身无过错,不承担责任。原告为证明其主张向法庭提供证据如下：1、原告身份证复印件，被告建工公司营业执照和企业信息复印件各一份，证明原、被告诉讼主体资格；2、信人社工伤通字[2018]第X号撤回工伤认定申请书；（2018）赣0722民初XXXX号民事裁定书；3、调查笔录、接谈笔录、证明复印件各一份、照片两张，信劳人仲案字(2018)第X号仲裁裁决书；证明原告进入被告公司承建的信丰2013-2014保障性安居工程工作时被钢筋打中当场昏迷；4、《脚手架协议书》；5、收条复印件一份；6、信丰县人民医院的入院记录、出院记录、信丰县人民医院《疾病诊断书》、医嘱复印件各一份，证明原告受伤后到信丰县人民医院住院治疗；7、江西赣州司法鉴定中心伤残程度司法鉴定意见书，证明原告的伤残程度构成七级伤残；8、遂平县文城乡东营村民委员会的证明、王富国、王全英户口本、身份证复印件；9、遂平县文城乡东营村民委员会的证明、租房协议、出租人张志元的身份证、商品房买卖合同。被告建工公司（答辩人）辩称：一、答辩人建工公司与原告王某某不存在劳动关系和劳务关系。首先,双方不存在劳动合同关系,也不存在事实劳动关系。答辩人在信丰承建工程的项目经理部从来就没有雇请过王某某,答辩人也从来没有支付过工资给王某某。其次,信劳人仲案字(2018)第X号仲裁裁决书裁决确认建工公司与王某某之间不存在劳动关系。该裁决已发生法律效力。二、关于本案承担赔偿责任的主体问题和责任划分问题。1、答辩人建工公司不是本案承担赔偿责任的主体。理由为上述答辩意见第一点。2、本案承担赔偿责任的主体是周某某。理由如下:首先,原告王某某是周某某雇请的劳务者,周某某雇请原告后,应当对其进行各方面的培训(包括安全生产方面),并且应当为雇请的原告购买社会保险或者商业保险,但周某某雇请原告后,没有对其进行各方面的培训(包括安全生产方面),也没有为雇请的原告购买社会保险或者商业保险。其次,周某某对雇请的工人应当履行管理职责。在本案中,周某某对雇请的工人没有履行管理、教育职责。周某某在施工现场不戴安全帽上岗就说明了周某某对雇请的工人没有履行管理职责。其三,周某某承包工程,利润是可观的,周某某享受可观利润的同时,必须履行可能发生事故的赔偿义务。其四,答辩人的项目经理部负责人与周某某订立的《脚手架协议书》中明确规定:脚手架工程是包工包料的形式承包给周某某的,协议第八条规定周某某必须参加工伤保险。在本案中,若周某某为雇请的工人参加了工伤保险,那么,原告的赔偿就由工伤保险来承担,周某某也无需承担。但周某某为雇请的工人没有购买工伤保险,造成原告受伤需要赔偿的事故,全部赔偿责任应当由周某某承担。3、原告王某某在本案中,也应当承担相应的责任。理由如下:原告在施工现场不戴安全帽上岗,并且在工作中没有履行相应的安全注意义务。据此，本案承担赔偿责任的主体是周某某和原告自己,周某某承担主要责任,原告承担次要责任,答辩人不承担责任。三、答辩人已经支付原告的医疗费47500元,答辩人要求周某某和原告返还。四、答辩人出资为原告在被告保险公司投保的意外险,保险公司已经向原告支付了保险金14万元。退一步讲,若答辩人要承担一点责任,该保险金14万元,应当视为答辩人已经支付的赔偿款。理由是:该保险的保险费是答辩人支付的,江西省高级人民法院、江西省人社厅《2013年全省劳动人事争议裁审衔接工作座谈会纪要》第18条明确规定,劳动者获得商业保险赔偿,保险费是用人单位支付的,用人单位主张从其应承担的赔偿款中扣除劳动者获得商业保险赔偿款的,应当予以支持。五、关于原告提出的赔偿清单的意见。1、原告提出的误工时间应当按住院72天计算,另外90天误工期应当由司法鉴定机构确定。其误工费每天不超过100元。2、其护理费每天不超过100元。3、住院伙食补助费每天不超过20元。4、对营养费的意见同住院伙食补助费。5、交通费3000元,不符合事实,应当以票据为准。并且其票据应与事实相符。6、残疾赔偿金应当以原告户口属性来确定,原告系农村户口,其残疾赔偿金应按农村标准计算。7、原告提出的精神抚慰金16000元过高,应当不超过8000元。六、原告要求答辩人与周某某对原告承担连带赔偿责任没有事实和法律依据。被告建工公司向法庭提供证据如下：1、信劳人仲案字(2018)第X号仲裁裁决书，证明被告建工公司与原告不存在劳动关系，被告建工公司在本案中无需承担赔偿责任；2、建工公司项目经理部代表与周某某订立的《脚手架协议书》复印件一份；3、原告受伤时现场照片两张，证明原告受伤时没有戴安全帽，违反安全规范操作，原告在本案中也要承担相应责任；4、建工公司承保的团体人身保险保险单复印件一份；（2016）赣0722民初XXXX号民事调解书复印件一份；被告建工公司为原告支付的医疗费预收款票据13张复印件，合计人民币47500元。被告保险公司（答辩人）辩称：2016年12月被答辩人王某某就答辩人与被答辩人人身保险合同纠纷案诉至信丰县人民法院,该案在审理过程中已经调解结案,案号为(2016)赣0722民初XXXX号民事调解书。答辩人已按照民事调解书向原告支付伤残赔偿金140000元。要求法院依法判决驳回被答辩人的诉讼请求。被告保险公司向法庭提供如下证据：1、(2016)赣0722民初XXXX号民事调解书和法院传票2、信丰县人民法院通知保险公司打款缴费银行账户。本院经审理认定事实如下：2014年10月30日被告建工公司派驻信丰安居工程三引点项目部经理罗建华（甲方）与被告周某某（乙方）签订《脚手架协议书》一份，约定甲方将信丰县保障性安居工程二标段20#-28#楼脚手架工程以包工包料形式承包给乙方，协议主要内容如下：1.承包内容：所有外脚手架搭建的材料及人工搭建和拆卸；2.价格：按35元/平方米计算，总建筑面积约74500平方米，总价为约2607500元；3.安全：乙方必须无条件按安全规范操作，无条件参加工伤保险，听从安全员及管理员监督，不准喝酒、不准穿拖鞋上工，必须戴安全帽等；4.乙方必须严格按甲方安排的进度计划，保质量完成；5.乙方必须无条件参加工伤保险，保险费用由乙方承担。《脚手架协议书》签订之后，被告周某某就开始雇佣工人施工，原告王某某受雇于被告周某某在该工地看管材料。2016年6月15日16时左右，原告王某某在被告建工公司承建的2013-2014年保障性安居工程三引点二标段27号楼后面一楼地面上捡钢管时，被从上面清理下来的钢筋打中后背致当场昏迷。随后，原告被送往信丰县人民医院治疗，诊断为：脾破裂、腹腔积血，双侧肺挫伤，双肾挫伤、双多处骨折等，住院72天,花去医药费47595.16元(被告建工公司支付)。出院医嘱：1、加强营养,休息3个月；2、一月后复查胸部CT及血常规等；3、随诊。2016年8月26日,原告委托江西赣州司法鉴定中心对原告的伤残程度进行鉴定，鉴定结论为七级伤残。2017年，原告向信丰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求为：确认申请人（本案原告）与被申请人（本案被告建工公司）之间存在劳动关系。2017年3月14日，信丰县劳动人事争议仲裁委员会作出信劳人仲案字(2018)第X号仲裁裁决书，裁决结果为：确认申请人（本案原告）与被申请人（本案被告建工公司）之间不存在劳动关系。双方对该裁决未起诉，该仲裁裁决书已发生法律效力。2016年10月25日，原告向本院起诉本案被告保险公司，其诉讼请求为：依法要求被告保险公司在团体意外险范围内支付因原告在工地工作期间意外受伤而造成的各项赔偿费用196239.20元[附赔偿明细：1、医疗费40000多元（王某某所在单位已支付）；2、误工费22269.60元；3、护理费22269.60元；4、交通、住宿费5000元；5、伤残费140000元；6、鉴定费700元，合计196239.20元]。2017年1月17日，本院作出（2016）赣0722民初2103号民事调解书，调解内容为：“一、被告保险公司于2017年1月25日前一次性赔付原告王某某伤残赔偿金140000元；二、原告王某某自愿放弃其他诉讼请求。”该民事调解书已经履行完毕。2018年5月28日，原告向本院起诉周某某和建工公司要求赔偿其在本次事故中受伤的损失，2018年10月23日，原告申请撤诉，本院于2018年10月26日作出（2018）赣0722民初XXXX号民事裁定书，裁定准许原告撤诉。2014年11月20日，被告建工公司为该工地上的员工投保了平安建筑工程团体意外伤害医疗保险。原告系被告周某某雇佣在该工地上做工，并由周某某按月向其发放工资。另查明，原告王某某系农业家庭户口，户籍地河南省××××村槐树9号，但自2014年11月份开始，原告就在该工地上上班，吃住在工地，其收入来源并非来自农业生产，而是来源于城镇，消费支出也在城镇。原告父亲王富国，1936年12月13日生，母亲王全英，1943年12月22日生，均为农业家庭户口，他们婚后共生育三个子女。本院确认的上述事实，有当事人的当庭陈述及向法庭提供的证据在卷证实，证据经法庭质证、审核，可以认定。关于原告因本次事故造成的各项损失，本院依据法律规定、结合当地经济水平、当事人的陈述及相关证据，作出如下认定：1、医药费47595.16元；2、住院伙食补助费2160元（30元/天×72天）；3、营养费2160元（30元/天×72天）；4、护理费8640元（120元/天×72天）；5、误工费9360元（130元/天×72天）；6、残疾赔偿金249584元（31198元/年×20年×40%）；7、被扶养人生活费13160元[父亲6580元：5年×9870元×40%÷3人；母亲6580元：5年×9870元×40%÷3人]；8、交通费酌定1000元；9、精神损害抚慰金酌定：10000元；合计343659.16元。本院认为，原告受雇于被告周某某在信丰县××镇××2013-2014年保障性安居工程三引点工地务工，原告与被告周某某之间形成了提供劳务法律关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。据此，本案应由提供劳务方原告王某某及接受劳务方被告周某某根据各自过错承担相应责任。被告周某某作为雇主,未保证施工现场安全，监管不力，对本次事故承担主要责任，本院酌定其承担80%责任，即赔偿原告损失274927.33元。原告上班时未戴安全帽，违反安全操作规程，其自身承担20%的责任。被告建工公司将脚手架工程分包给没有资质的被告周某某，根据法律规定，被告建工公司在被告周某某赔偿的范围内承担连带赔偿责任。被告建工公司为原告在内的工地员工在被告保险公司投保了平安建筑工程团体意外伤害医疗保险，因此，被告保险公司根据保险合同的约定已赔付给原告的140000元应抵扣被告建工公司的赔偿数额。本案案由是提供劳务者受害责任纠纷，属于侵权纠纷，被告保险公司不是侵权者，对原告的损失不直接承担责任。被告保险公司仅根据其与被告建工公司之间的建筑工程团体意外险条款的约定承担保险责任，至于其与被告建工公司之间的保险合同法律关系不是本案的审查范畴，本案对此不作审查。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十三条、第十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、原告王某某因本次事故所造成的损失343659.16元，由被告周某某承担80%计人民币274927.33元，剔除被告建工公司先行支付的47595.16元和保险公司赔付的140000元，尚需向原告支付87332.17元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、被告江西建工公司对上述给付款项承担连带清偿责任；三、驳回原告王某某的其他诉讼请求。（信丰县人民法院标的款账号：1、用户名：信丰县人民法院；2、账号：14×××47；3、开户银行：中国农业银行信丰县支行营业部）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6260元，由原告承担260元，被告周某某承担6000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院（缴纳上诉费账号：99×××88开户行：招商银行赣州长征大道支行户名：江西省赣州市中级人民法院）。审 判 长  兰雨虹人民陪审员  王诚生人民陪审员  钟玉美二〇一九年九月五日书 记 员  曹易君