河北省邢台市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)冀05民终2502号 上诉人（原审原告）：张世敏，女，1967年7月28日出生，汉族，住邢台市桥西区。 被上诉人（原审被告）：孙胜旺，男，1990年3月19日出生，汉族，住邢台市邢台县。 被上诉人（原审被告）：孙金彪，男，1967年6月29日出生，汉族，住邢台市邢台县。 被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司邢台中心支公司，住所地邢台市桥西区守敬北路506号交通花园4号楼。 负责人：张保龙，该公司总经理。 委托诉讼代理人：闫海涛，该公司职员。 上诉人张世敏因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司邢台中心支公司、孙胜旺、孙金彪机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省邢台市桥西区人民法院（2019）冀0503民初1328号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人张世敏、被上诉人中国平安财产保险股份有限公司邢台中心支公司的委托诉讼代理人闫海涛到庭参加诉讼。被上诉人孙胜旺、孙金彪经本院依法传唤未到庭参加诉讼，本案按缺席处理。本案现已审理终结。 张世敏上诉请求：一、依法撤销邢台市桥西区人民法院（2019）冀0503民初1328号民事判决书，依法改判或者发回邢台市桥西区人民法院重新审理；二、由被上诉人赔偿误工费42233元，其他赔偿项目同一审判决；三、本案一切诉讼费用由被上诉人孙胜旺承担。事实理由：一、关于奖励绩效，我在一审时提交的受伤停工前后的中国建设银行个人账户工资收入明细显示2018年5-8月奖励绩效被扣除，共四个月；是有差额的，单位财务科也提供了证明2份。显示受伤停工期间共扣除奖励绩效15710元，扣除加班费393元，我的这些收入均已扣除。依据《关于工资总额组成的规定》工资总额中包括奖励绩效，加班餐，这些都是我正常上班应得到的收入。奖励绩效是对既往劳动报酬的体现，体现的是多劳多得是误工损失之一。我在单位职能部门工作，奖励绩效每月拿平均数。单位开的证明是准确的，提交的证据齐全，法院调解阶段保险公司对奖励绩效部分赔偿是认可的，并答应给予，一审判决书中认定发生事故前后工资收入无差别，未减少，对奖励绩效未提及，且在一审判决书中对奖励绩效不予认可，未依据法律给出理出，判决不符合事实，不符合法律。二、关于工伤保险待遇工资，向邢台市人力资源和社会保障局经审核认定工伤。《工伤保险条例》第三十三条规定，“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”；《社会保险法》第三十九条规定，“因工伤发生的下列费用，按照因家规定出用人单位支付：治疗工伤期间的工资福利。我单位依据以上法律，在我受伤停工期间每月支付了除奖励绩效及加班餐外的其余部分工伤保险待遇工资，并给我开具了停工期问享受工伤保险待遇工资的证明。工伤保险是国家强制保险，我依法享受工伤保险待遇，享受工伤保险待遇工资的证明谁支付由谁出具，应由支付单位既邢台市第三医院出具，工伤管理处不负责出具。我受伤后治疗期间并未上班，即没有进行劳动，故单位没有支付给我劳动报酬的义务。停工留薪期工资并不是单位支付给我的劳动报酬，而是作为工伤保险待遇的一种，是工伤保险给予我的误工费，我停工期间的劳动报酬是0元。《侵权责任法》第十六条规定，“侵害他人造成人身损害的，应当赔偿因误工减少的收入”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入。”第八次《全国法院民事商事审判工作会议（民事部分）纪要》就社会保险与侵权责任的关系问题：9.被侵权人有权获得工伤保险待遇或者其他社会保险待遇的，侵权人的侵权责任不因受害人获得社会保险而减轻或者免除。根据社会保险法第三十条和四十二条的规定，被侵权人有权请求工伤保险基金或者其他社会保险支付工伤保险待遇或者其他保险待遇。10.用人单位先行支付工伤保险待退的，可以就医疗费用在第三人应承担的赔偿责任范围内向其追偿。也就是除医疗费外，对于其他项目支持双重赔偿。停工留薪期工资不属于医疗费，所以，劳动者可以获得双重赔偿。依据以上法律，侵权人不能用工伤保险待遇工资代替他的误工费赔偿，不能免除侵权人的误工费赔偿责任。我的总收入奖励绩效（15710元）+应发（工伤保险待遇）合计工资（6157x4元）+补发（工伤保险待遇）工资（1214元）+津贴（72x4元）十加班黎（393元）=42233元。 中国平安财产保险股份有限公司邢台中心支公司答辩称，工资赔付的账户名一直为邢台市第三医院，因此不认可其误工期间的工资是工伤保险。 孙胜旺、孙金彪无答辩意见。 张世敏向一审法院起诉请求：一、依法判决三被告承担赔偿责任，费用合计86682元；二、判令被告保险公司在保险责任范围内先行赔付；三、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：2018年5月3日7时45分，被告孙胜旺驾驶冀Ｅ×××××小型轿车沿中兴大街由东向西行驶至辰光酒店门口右转弯时，与由东向西在非机动车道驾驶自行车人的原告张世敏发生交通事故，造成原告张世敏受伤，两车不同程度损坏。该事故经邢台市公安局交通警察支队桥西区一大队作出第130503120180000102号道路交通事故认定书，认定被告孙胜旺负此事故全部责任。被告孙胜旺驾驶的车辆在被告平安保险公司入有交强险及商业险，该事故发生在保险期间。 一审法院认为，公民享有生命健康权，公民、法人由于过错侵害他人人身权利的，应当承担民事责任。原告张世敏与被告孙胜旺发生交通事故，被告孙胜旺负此次事故的全部责任，故被告孙胜旺应当对原告张世敏因此次交通事故造成的损失承担相应的赔偿责任。被告平安保险应当在保险范围内对原告承担赔偿责任。被告孙金彪系事故车辆的登记车主，原告并未证明其存在过错，故被告孙金彪不承担赔偿责任。关于原告张世敏因此次交通事故造成的损失，本院认定如下：1、医疗费26959.6元；2、住院伙食补助费50元×48天=2400元；3、营养费30元×75天=2250元；4、护理费102元×55天=5610元；5、交通费500元；6、鉴定费600元；7、车损300元。以上共计38619.6元，其中平安保险在保险范围内承担38019.6元，扣除平安保险已经垫付的医疗费10000元，还应支付28019.6元。被告孙胜旺应赔偿原告张世敏鉴定费600元。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审法院判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司邢台中心支公司于本判决生效后10日内赔偿原告张世敏医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费及交通费等各项损失共计28019.6元；二、被告孙胜旺于本判决生效后10日内赔偿原告张世敏鉴定费600元。三、驳回原告张世敏的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费670元，减半收取为335元，由被告孙胜旺负担。 本院二审期间，张世敏新证据：证1、邢台市第三医院开具了受伤停工期间享受停工期间工伤保险待遇工资的证明。证2、邢台市第三医院工资综合查询表一份。证3、建设银行个人账户工资/收入明细两份。证4、邢台市第三医院补发停工期间工伤保险待遇工资的证明一份，拟证明其上诉主张。中国平安财产保险股份有限公司邢台中心支公司对证据的真实性和关联性均无异议。本院对以上证据予以认定。本院对一审查明的其他事实予以认定。 本院认为，根据双方当事人的诉辩情况，本案二审期间的争议焦点为：上诉人张世敏关于误工费的上诉请求是否应予支持？ 根据上诉人提交的证据可以证明上诉人为工伤，其在受伤期间所发工资为工伤保险赔付的工资，不能以此认定上诉人收入没有减少。上诉人的误工费应当按照其固定收入计算（工资、奖金绩效、津贴），因此其误工费应当为：奖励绩效15710元+应发（工伤保险待遇）合计工资（6157x4元）+补发（工伤保险待遇）工资（1214元）+津贴（72x4元）=41840元。 综上所述，张世敏的上诉请求成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下： 一、维持河北省邢台市桥西区人民法院（2019）冀0503民初1328号民事判决第一、二项，即：“一、被告中国平安财产保险股份有限公司邢台中心支公司于本判决生效后10日内赔偿原告张世敏医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费及交通费等各项损失共计28019.6元；二、被告孙胜旺于本判决生效后10日内赔偿原告张世敏鉴定费600元”； 二、变更河北省邢台市桥西区人民法院（2019）冀0503民初1328号民事判决第三项“三、驳回原告张世敏的其他诉讼请求”为“中国平安财产保险股份有限公司邢台中心支公司于本判决生效后10日内赔偿张世敏误工费41840元”； 三、驳回上诉人张世敏的其他上诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费670元，减半收取为335元，由被上诉人孙胜旺负担；二审案件受理费670元由被上诉人中国平安财产保险股份有限公司邢台中心支公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  许易然 审判员  乔 鹏 审判员  刘素娟 二〇一九年九月十八日 法官助理刘西超 书记员路敬贤