安徽省合肥市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖01民终6545号 上诉人（一审被告）：安徽一口酸牛奶品牌管理有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区黄山路463号盛景大厦2202室。 法定代表人：王占林，执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人:汤卫东，男，1967年10月20日出生，该公司员工。 被上诉人（一审原告）：宋波，男，1981年9月1日出生，汉族，住山西省晋城市城区。 委托诉讼代理人：汪义勇、凡龙，国浩律师（合肥）事务所律师。 上诉人安徽一口酸牛奶品牌管理有限公司（简称一口酸牛奶公司）因与被上诉人宋波特许经营合同纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2019）皖0191民初1152号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 一口酸牛奶公司上诉请求：1、撤销原审判决第一项、第二项，改判驳回宋波的诉讼请求或发回重审；2、本案一、二审诉讼费由宋波负担。事实和理由：1、双方签订的合作协议，不仅仅是特许经营合同，还糅合了投资管理、技术培训、商品买卖等其他法律关系。其收取的费用为投资管理费用，不应退还。2、其已向宋波提供了技术，并提供培训、配送物品、投资管理等相关合同义务，且其已告知宋波可能存在手续不齐全的情况，宋波没有尽到注意义务，也有过错，因此，应酌情减少其应当返还的金额。3、根据合同附件的约定，其配送给宋波的各项设备应当按原价返还，一审未对其免费配送的设备做处理属认定事实错误。 宋波二审答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，一口酸牛奶公司上诉请求应予驳回。 宋波向一审提出诉讼请求：1、解除双方于2017年9月21日签订的《合作协议书》；2、一口酸牛奶公司返还加盟费80000元，并自起诉之日起按照年利率6%支付逾期付款利息至款清之日止。 一审法院查明，一口酸牛奶公司成立于2017年3月31日，目前仍未拥有2个经营时间超过1年的直营店。 2017年4月1日，安徽弘帆品牌管理有限公司（以下简称弘帆公司）出具授权证明书，授权一口酸牛奶公司独占使用第22824143号“一口酸牛奶”、第22898776号“一口酸牛奶”的“受理商标”，授权时间为2017年4月1日起至2020年3月31日止。 2018年1月21日，弘帆公司另行出具授权委托书，授权一口酸牛奶公司独占使用第22128457号“一口酸”、第22824143号“一口酸牛奶”商标，其中第22128457号“一口酸”商标核准使用商品/服务项目为第35类，包括广告、通过网站提供商业信息、饭店商业管理、市场营销、人员招收、商业企业迁移、计算机数据库系统化、会计、寻找赞助、替他人推销等。 2017年9月21日，一口酸牛奶公司（甲方）与宋波（乙方）签订了《合作协议书》，约定了以下相关事项：合同总则部分，甲方拥有“一口酸牛奶”项目商标、专有技术、字号等权利，乙方在协议指定区域内使用“一口酸牛奶”项目的标识、专有技术、字号等开展经营活动，接受甲方提供的经营管理规范、技术、相关产品的指导。 经营地点及区域保护部分，甲方指定乙方在山西省晋城市城区经营一口酸牛奶品牌经营权授权乙方全权代理，甲方不在该地区单独发展加盟商、保护投资方利益不受损。 甲方的权利义务部分，因甲乙双方签订协议后已确定了设备与原料的供应关系，甲方将向乙方提供相关的生产设备、原料、食品制作流程及相关技术资料；甲方有义务为乙方提供质量标准符合国家标准的原料、设备，协助乙方做好开业前的准备工作；有权对乙方的经营管理情况进行检查、督导，逐步完善乙方的经营管理，有权考核乙方经营人员的素质，以确保一口酸牛奶的经营质量；甲方根据市场情况定期或不定期举办产品推广会、培训、宣传等活动，乙方应配合并开拓和维护销售市场；甲方不定期会向乙方市场投放各媒体广告（网络、报刊）宣传，提高知名度；甲方为乙方配置旗舰店的技术、设备；甲方正在申请一口酸牛奶注册商标，并且该商标国家商标总局已经预核准，待该商标正式注册后，甲方正式签订授权协议，许可乙方使用。甲方在本授权许可合同范围内所作出的任何许可均不构成对于“一口酸牛奶”这一注册商标的商标专用权及相关权益的转让，乙方及其店除行使其在本特许合作经营范围的权利外，无权以任何方式使用或许可他人使用“一口酸牛奶”字样。 乙方的权利与义务部分，乙方必须遵照国家法律和法规进行市场营销工作；乙方必须在授权区域内发展加盟店，不得跨区域发展，如有发现甲方有权追究乙方责任，并要求乙方赔偿因此给甲方造成的损失；乙方不得跨地区经营，乙方在发展加盟商同时不得有欺诈消费者行为；乙方可根据当地市场情况制定产品的价格定价并自行调整价格；为便于甲方有计划组织供应原材料，乙方若需要原材料时，必须提前10天通知甲方；乙方在所经营地区不得经营其他同类产品，若一经发现取消代理权；乙方每发展一家加盟店，需将加盟服务费总额的25%交于甲方；两年代理合同期满后，乙方每年须向甲方交纳5000元的续约费用，合同到期后30天内不交纳5000元的续约费用户、视为乙方自动放弃该区域代理权；两年代理合同期满后，乙方发展的加盟店每年每家须向甲方交纳1000元的管理费用，合同到期后30天内不按期缴纳每店1000元的管理费用，视为乙方自动放弃该区域代理权；乙方所需的杯子、封口膜以及一切带有一口酸牛奶标识的物资物料须从甲方采购；乙方需在晋城市城区核心商圈开设一家一口酸牛奶的形象样板店。 声明条款部分，本合同系甲、乙双方协商后确定，根据法律规定，经双方确认、了解无误后，签订本合同。 合同期限、续约、终止部分，合同期限为2年，自2017年9月21日起至2019年9月20日止，合同期满后，乙方在该地区享有优先续约权。 此外，合同还就保密条款、合同的变更与解除、违约责任、争议的解决、备注等内容作出约定。 合同签订过程中，宋波支付合同款80000元。 一审法院受理案件后，将起诉状及相关证据材料于2019年3月6日向一口酸牛奶公司送达。 一审法院认为，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源的特许人，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费用的经营活动。该案双方在协议中约定，一口酸牛奶公司将其拥有“一口酸牛奶”项目商标、专有技术、字号等权利授予宋波在指定区域开展经营，宋波交纳一定的费用，在一口酸牛奶公司的模式下进行经营，一口酸牛奶公司对宋波的经营进行督导、管理等，故双方所签订的《合作协议书》的性质为特许经营合同，该合同系双方当事人真实意思表示，且不违反我国现行法律、法规的强制性规定，应为合法有效。宋波所主张返还的80000元加盟费用，应当视为因履行合同而发生的特许经营费用。 关于涉案《合作协议书》是否符合解除的条件。因特许经营合同的根本目的是被特许人在特许人的指导下使用特许人的相关经营资源，在特定经营模式下开展特许业务，除当事人另有约定外，被特许人是否营利并不是特许经营合同的根本目的。具体该院有如下考量：第一、按照合同约定，一口酸牛奶公司是将其拥有“一口酸牛奶”项目的商标等权利授予被特许方使用。经查，涉案“一口酸牛奶”、“一口酸”商标的权利人并非是一口酸牛奶公司，虽然经授权许可使用，但该商标核定使用范围与特许经营项目基本没有关联。在通常情形下，注册商标专用权在特许经营体系中具有比较重要的地位，也比较容易获得投资人的关注，尽管一口酸牛奶公司的字号也可以成为特许经营资源的组成部分，但在双方签约时公司成立未到一年，也没有证据证明在当时该字号已经具有一定的知名度，因此，被特许人更多地是基于上述商标的存在而对涉案项目产生了加盟意向。第二、《商业特许经营管理条例》规定，“特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年”,这是特许人从事特许经营活动应当具备的条件。一口酸牛奶公司至签约时成立尚不足一年，至今也未能拥有两个直营店，显然不符合上述规定的要求。而“两店一年”往往会影响被特许人对特许人是否具有成熟经营模式的判断，以及对特许经营资源价值的判断，进而影响合同能否订立。第三、《商业特许经营管理条例》规定，“特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息”，因此，信息披露也是确保投资者的知情权，使其在了解对方真实情况下做出理性的投资决定，从而防范特许经营风险。现有证据不能证明一口酸牛奶公司在签订合同时向宋波提供了上述应当披露的信息。 综上所述，一口酸牛奶公司没有将涉案“一口酸”、“一口酸牛奶”商标的真实状态告知宋波，也没有将签订合同时尚不具备“两店一年”的情形予以披露，根据《商业特许经营管理条例》规定，“特许人隐瞒有关信息或者提供虚假信息的，被特许人可以解除特许经营合同”，综合考虑该案未披露信息的重要性，以及在签约当时与真实信息相背离的程度等，能够认定一口酸牛奶公司的上述行为足以导致宋波做出错误意思表示从而签订合同，宋波要求解除涉案合同的主张，具有事实和法律依据，该院予以支持。解除的效力应当自载有解除请求权的诉状送达一口酸牛奶公司时予以认定。鉴于一口酸牛奶公司虽有过错，但宋波在签订合同时对特许经营资源没有进行审慎的审查，也实际经营一段时间，故该院对返还特许经营费用的数额酌定为58000元。宋波要求按年利率6%自起诉之日起支付利息损失，不违反法律规定，该院亦予以支持。该院依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（五）项、第九十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、确认宋波与一口酸牛奶公司签订的《合作协议书》于2019年3月6日解除；二、一口酸牛奶公司于判决生效之日起十日内返还宋波特许经营费用58000元，并支付利息损失（以58000元为基数，按年利率6%自2019年2月14日起计算至实际付清款项之日止）；三、驳回宋波的其他诉讼请求。一审案件受理费1800元，减半后收取900元，由宋波负担100元，一口酸牛奶公司负担800元。 二审中双方均未提交新的证据。对一审证据，本院的认证意见与一审相一致。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，根据《合作协议书》对双方权利义务的约定，本案合同符合《商业特许经营管理条例》第三条关于商业特许经营的定义，本案属于特许经营合同纠纷。一口酸牛奶公司以签订《合作协议书》的方式，使得他人从事“一口酸牛奶”项目经营，许可他人使用“一口酸牛奶”、“一口酸”商标。一口酸牛奶公司的“一口酸牛奶”、“一口酸”商标核定的使用范围与特许经营项目无关，但其字号、商标的字面含义却会让被特许人认为“一口酸牛奶”项目与牛奶生产、销售相关，“一口酸牛奶”、“一口酸”商标作为一口酸牛奶公司的主要特许资源容易引发的此种认知差错，无证据显示一口酸牛奶公司在签订特许经营合同之前，曾向被特许人详细解释以予消除。由于“一口酸牛奶”、“一口酸”商标核定使用范围与特许经营项目无关，在通常情形下，注册商标专用权在特许经营体系中具有比较重要的地位，也比较容易获得投资人的关注，尽管一口酸牛奶公司的字号也可以成为特许经营资源的组成部分，但在双方签约时公司成立未到一年，也没有证据证明在当时该字号已经具有一定的知名度，因此，被特许人更多地是基于上述商标的存在而对涉案项目产生了加盟意向。另一方面，《商业特许经营管理条例》、商务部《商业特许信息披露管理办法》规定了特许人详细的信息披露内容，一口酸牛奶公司成立时间短暂，签订合同时尚不具备“两店一年”条件，该信息是潜在加盟者考察特许人及其项目是否具备加盟价值的重要因素，现有证据不能证明一口酸牛奶公司曾在签约前披露该信息及进一步的相关信息。依《商业特许经营管理条例》第二十三条第三款的规定，被特许人有权解除合同。关于合同解除后的返还金额，一审法院综合《合作协议书》的履行情况，并考虑双方过错程度后酌定一口酸牛奶公司向宋波返还58000元并无不当。 综上，一口酸牛奶公司的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1250元，由安徽一口酸牛奶品牌管理有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 樊 坤 审判员 张宏强 审判员 汪 寒 二〇一九年九月十二日 书记员 程灿灿 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；