河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)冀06民终5534号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司第一营销服务部，住所地保定市七一东路。负责人：杨胜良，该服务部经理。委托诉讼代理人：刘凯惠，该公司员工。被上诉人（原审原告）：李文池。委托诉讼代理人：荆晓东，河北孙军律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周龙威。被上诉人（原审被告）：张力娟。上诉人中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司第一营销服务部（以下简称人保保定第一服务部）因与被上诉人李文池及被上诉人周龙威、张力娟机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省易县人民法院（2019）冀0633民初1387号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保保定第一服务部上诉请求：1.撤销原判，依法改判或发回重审，争议金额48253.04元；2.诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院认定由上诉人承担误工费48253.04元属于认定事实不清，适用法律错误，请依法改判。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，被上诉人李文池在事故发生时66岁，已经超过退休年龄，并未提交证据证实其行业属性，更未提交证实其有固定收入且收入减少的证据，一审法院按照居民服务业认定被上诉人李文池的误工费标准并无确凿证据，不符合法律规定。一审法院认定的误工期限过长，请依法改判。李文池辩称，一审认定李文池具备误工的条件是因其本人具备劳动能力，常年提供劳务，上诉人所称其退休年龄指的是企业用工年龄限制，并不代表李文池本人丧失劳动能力，一审认定事实正确，请求驳回上诉。周龙威、张力娟未答辩。李文池向一审法院起诉请求：1.判令三被告赔偿李文池医疗费、营养费、误工费等损失共计149638.15元；2.由被告负担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实，2018年3月9日19时10分许，周龙威驾驶冀Ｆ×××××号小型汽车沿宝平公路由西向东行驶至易县西古县村路段时，因道路湿滑操作不当车辆驶入逆行，与行人李文池发生交通事故，致李文池受伤。此事故经易县公安交通警察大队认定：周龙威负此次事故的全部责任，李文池无责任。周龙威驾驶的冀Ｆ×××××号小型汽车登记在张力娟名下，该车在人保保定第一服务部投保机动车强制责任保险及保额为100万元的商业三者险，并投保不计免赔险。事故发生后，李文池在易县人民医院住院治疗28天。上述事实各方当事人没有争议，予以确认。李文池围绕诉讼请求提供证据：一、易县公安交警大队道路交通事故认定书、周龙威驾驶证、行车证复印件、车辆保单复印件，证实事故经过及责任比例。二、经济损失：1、医疗费33782.11元，提供医疗费票据15张，住院病历、诊断证明、消费清单各一份；2、住院伙食补助2800元（住院28天×100元）；3、护理费16500元（5500元/月÷30天×90天），提供李文池儿子李大路身份证明复印件、亲属证明、北京六度方圆办公设备进出口有限公司营业执照、劳动合同、证明各一份，李大路工资表一份、完税证明一份，证实李大路收入情况；4、营养费4500元（50元×90天）；5、残疾赔偿金23853元。按照河北省农村居民收入14031元×17年×10%等于23853元，提供鉴定意见书一份；6、误工费48253.04元。按照河北省服务业职工年收入39947元计算，（109元/天×441天）；7、鉴定费4600元，提供鉴定费票据一张；8、交通费340元，提供交通费票据3张；9、二次手术费1万元；10、精神抚慰金5000元。包含周龙威、人保保定第一服务部垫付2万元。上述证据经质证，人保保定第一服务部的质证意见是：对证据一没有异议，证据二中1、医疗费真实性没有异议，其中鉴定费2282.8元，应当扣除；2、住院伙食补助费每天100元没有异议；3、李文池提交护理费证据都是复印件不认可，认可按照农林牧渔业标准计算；4、营养费有异议，病历没有加强营养；5、残疾赔偿金有异议，伤残评定等级过高；6、误工费不认可，李文池没有提供工作性质收入情况证据，认可按照农林牧渔业标准计算住院期间的损失；7、交通费票据不属于正式发票，认可200元；8、二次手术费不属于实际支出，应按照实际发生后主张；9、精神抚慰金不认可。周龙威质证意见同保险公司质证意见一致，要求返还垫付1万元。对当事人无异议的证据，予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，认定如下：1、医疗费李文池主张33782.11元，扣除鉴定费2282.8元剩余31499.31元；2、住院伙食补助费2800元；3、营养费4500元。上述证据经质证没有异议，予以确认。4、李文池提供李大路身份证明复印件、亲属证明、北京六度方圆办公设备进出口有限公司营业执照、劳动合同、证明各一份，李大路工资表一份、完税证明一份，能够证实李大路收入情况，请求护理费16500元（5500元/月÷30天×90天），予以支持；5、李文池提供鉴定意见书一份，被告虽有异议，但未提出重新鉴定，李文池请求按照河北省农村居民收入14031元×17年×10%赔偿残疾赔偿金23853元，予以确认；6、李文池请求误工费按照河北省服务业职工年收入39947元计算，每天109元乘441天（受伤人至评残前一天）共计48069元，予以确认；7、提供鉴定费票据一张予以采信，鉴定费4600元予以确认；8、交通费340元，提供交通费票据3张予以采信，交通费340元予以确认；9、李文池请求二次手术费1万元、精神抚慰金5000元，予以确认。一审法院认为，周龙威驾驶冀Ｆ×××××号小型汽车与李文池发生交通事故，致李文池受伤。周龙威在人保保定第一服务部同时投保机动车交强险和商业险，应先由承保交强险保险公司在责任限额范围内予以赔偿。对李文池请求赔偿医疗费31499.31元、住院伙食补助费2800元、营养费4500元、护理费16500元、残疾赔偿金23853元、误工费48069元、鉴定费4600元、交通费340元、二次手术费1万元、精神抚慰金5000元。共计147161.31元。（含周龙威、人保保定第一服务部各自垫付的1万元）。综上所述，为维护公民的合法民事权益，依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条第（八）项、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十六条第一款第一项、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：“一、被告中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司第一营销服务部赔偿原告李文池医疗费31499.31元、住院伙食补助费2800元、营养费4500元、护理费16500元、残疾赔偿金23853元、误工费48069元、鉴定费4600元、交通费340元、二次手术费1万元、精神抚慰金5000元。总计147161.31元，减去被告保险公司已垫付1万元，被告保险公司赔偿原告共计137161.31元。原告返还被告周龙威垫付医疗费1万元。此款于判决生效后十日内给付。二、驳回原告李文池其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延给付期间的债务利息。案件受理费1646.35元，由被告中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司第一营销服务部负担。”二审中，当事人未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审查明基本一致。本院认为，被上诉人李文池要求按照居民服务业行业标准计算误工费，未提交任何证据证实其工作及收入情况，其在二审庭审中称长期在县城打工，工作不固定，即无长期、稳定的固定收入，一审法院按照居民服务业行业标准认定李文池的误工费，缺乏证据支持，无事实及法律依据，本院对此予以纠正。李文池系农民，按照河北省农林牧渔业年收入23461元计算其误工费较为合理；关于误工期，被上诉人李文池年龄较大，因事故受伤严重，持续误工，一审法院认定误工期至定残前一日符合法律规定及客观实际，其误工费应为28346元（23461元÷365天×441天）。被上诉人李文池的各项损失为医疗费31499.31元、住院伙食补助2800元、营养费4500元、护理费16500元、伤残赔偿金23853元、误工费28346元、鉴定费4600元、交通费340元、二次手术费1万元、精神抚慰金5000元，共计127438.31元，扣除上诉人人保保定第一服务部垫付款1万元，由上诉人人保保定第一服务部赔偿被上诉人李文池剩余损失共计117438.31元。综上所述，人保保定第一服务部的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河北省易县人民法院（2019）冀0633民初1387号民事判决；二、中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司第一营销服务部于本判决生效之日起十日内赔偿李文池各项损失共计117438.31元，李文池返还周龙威垫付医疗费1万元；三、驳回李文池其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延给付期间的债务利息。一审案件受理费1646.35元，由中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司第一营销服务部负担1292元，李文池负担354.35元；二审案件受理费1050元，由中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司第一营销服务部负担621元，李文池负担429元。本判决为终审判决。审判长  霍丽芳审判员  张峰先审判员  庞 茜二〇一九年九月二十七日书记员  齐亚卿