河南省驻马店市驿城区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1702民初7900号原告唐辉，男，汉族。住驻马店市驿城区。委托代理人周全喜，男，汉族，住汝南县，系原告姑夫。被告顾和平，男，汉族，住安徽省郎溪县。委托代理人夏积龙，安徽帅奇律师事务所律师。委托代理人丁能宝，安徽秉度律师事务所律师。原告唐辉诉被告顾和平合伙协议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告唐辉及其委托代理人周全喜，被告顾和平委托代理人夏积龙、丁能宝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告唐辉诉称，2014年2月18日，原被告签订建设工程合作协议书，约定双方合作承包古城电厂脱硫拆除及烟道优化和临时烟囱改造工程，原告垫付资金，待工程进度款支付至百分之50时，归还原告垫付的资金。2014年6月1日被告以上海亚吉建筑工程有限公司名义和原告签订合作协议，承包沈阳沈海热电有限公司3×200MW机组脱硫改造项目，该协议第二条2.1款约定将原告在本案协议垫付230万元作为原告在沈阳沈海热电有限公司的投资，2015年5月30日全部收回投资，后被告以挂靠公司账号230万元工程款被法院查封为由，长时间不归还原告230万元垫付款。因此，请求判令：被告返还垫付款230万元及利息（自2015年5月30日至借款清偿完毕之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）。被告顾和平辩称，1、其不是本案适格被告，被告虽然在2014年6月1日的合作协议上签字，但被告仅以上海亚奇公司法人代表身份签字，被告不是该合作协议的主体，2、原告要求返还垫付款230万元，没有事实依据，且本案也已超过诉讼时效。经审理查明，2014年2月18日，原告唐辉（乙方）与被告顾和平（甲方）签订“建设工程合作协议书”，约定双方共同参与华润古城电厂脱硫GGH拆除及烟道优化和临时烟囱改造工程项目施工，合同的主要内容为：第一条总则1.1本协议为双方一次性联合协议，协议的各项条款仅对华润古城电厂脱硫GGH拆除及烟道优化和临时烟囱改造工程项目施工具有约束力，1.3本工程挂靠在江苏华能建设集团有限公司，需上交2%管理费。第二条工程项目的安排及费用2.1该工程项目位于古城电厂内，工程为脱硫GGH拆除及烟道优化和临时烟囱改造工程。2.2在本项目工程中，为保证工程款专款专用，工程顺利进行，由建设方拨付的所有款项，均应直接转至项目部指定账户。第三条甲方职责甲方负责与建设方签订《工程项目建设工程合同》，协调与建设方、监理方的工作关系及工程变量增减等事宜，负责工程项目招标前期的一切工作，负责工程施工及设备，全部施工管理工作，工程竣工资料。第四条乙方职责乙方出具投标所需的投标保证金，待开标后直接退还乙方，负责工程所需的前期材料采购等资金的垫付，负责指定账户的管理、负责现场发生费用与成本统计审核及监督工作。第五条利润分配甲、乙双方根据工程实际情况共同编制成本预算，共同严格按照成本预算控制成本，每笔费用必须经甲乙双方签字方可支付，本项工程所得利润甲乙双方按各50%分配，工程进度款支付至50%时归还乙方垫付的资金。第六条纠纷解决双方因本协议履行发生纠纷，应先协商解决；协商不成，由本项工程所在地人民法院管辖。合同落款甲方：顾和平（签字）乙方：唐辉（签字），日期：2014年2月18日。2014年6月1日，原告唐辉与被告顾和平签订《沈阳沈海热电有限公司3×200MW机组脱硫改造项目合作协议》，合同甲方：上海亚吉建筑工程有限公司，乙方：唐辉，合同的主要内容：经双方友好协商就沈阳沈海热电有限公司3×200MW机组脱硫改造项目达成如下协议：第一条总则本工程造价为：肆仟柒佰叁拾柒万贰仟陆佰元整，合同开期：2014年5月23日至2015年12月30日，本协议为双方一次性合作协议，由乙方出具资金、不参与经营管理，由甲方负责经营管理、乙方为固定利润分配。第二条乙方职权乙方负责投资陆百万元（投资资金组成：1、资金300万元；2、古城脱硫改造已投入的资金约230万元；3、古城脱硫改造部分利润70万元）作为本工程的启动资金、资金支付时间为2014年6月1日开始分批支付、为了工程顺利进行最后一批资金必须保证在7月15日之前支付到位。乙方不参与施工经营管理，但乙方具有工程进展情况、进度款支付情况等知情权，甲方必须如实告知乙方。第三条甲方职权甲方全权负责本项目的施工组织和管理，全面负责工期、质量、安全，保证本项目完成，全权负责工程款回收工作。因乙方不参与经营，无论本项目亏损或盈利甲方必须按照协议约定向乙方支付乙方投入的资金及本协议约定的利润。第四条利润分配及资金收回本项目乙方利润为固定利润，利润金额：400万元（大写肆佰万元整），其余利润归甲方所有，投入资金返还及利润支付时间：投入资金返还：当工程款支付达到工程总价款的60%时分批收回，当工程款支付至工程总价款的80%时投入资金全部收回，最迟在2015年5月30日之前投入资金全部收回。利润支付：当工程款支付到总价款的80%时，开始分批按比例支付利润。工程款支付到总价款的90%时利润全部付清。合同落款甲方：上海亚吉建筑工程有限公司代表签字：顾和平（签字）乙方：唐辉（签字）日期：2014年6月1日。庭审中，原告为支持其主张提交以下证据：1、2014年2月22日原告唐辉向被告顾和平转款30万元的转账凭条，2014年3月22日原告唐辉向被告顾和平转款23万元的转账凭条，2014年3月27日原告唐辉向被告顾和平转款40万元的转账凭条，2014年4月4日原告唐辉向被告顾和平转款10万元的转账凭条，2014年4月15日原告唐辉向被告顾和平转款7万元的转账凭条，2014年4月15日原告唐辉的取款99900元的凭条，2014年5月11日原告唐辉的取款10万元的凭条，以上原告向被告转款110万元，另向被告交付现金1250187元，并以自己的记账本相印证，拟证明原告在与被告的华润古城电厂脱硫GGH拆除及烟道优化和临时烟囱改造工程项目中，共计出资2315387元。对以上原告提供的证据，被告顾和平的质证意见为：被告收到原告转账110万元是事实，但原告的两份取款凭证和原告的记账笔记系单方面说明，是原告自其陈述，不具证据效力。2、与顾和平短信记录一份及高某的尾号为8421及2342的工商银行账户历史明细清单，拟证明高某是受唐辉委托，于2014年6月3日向被告顾和平指定的尾号为7338的银行账号转款100万元，2014年6月11日向被告顾和平指定的尾号为7338的银行账号转款90万元，2014年6月20日向被告顾和平指定的尾号为7338的银行账号转款50万元，2014年7月9日向被告顾和平指定的尾号为7338的银行账号转款50万元，共计290万元，该款是其与顾和平合作沈阳沈海热电有限公司3×200MW机组脱硫改造项目中，其给被告顾和平的该项目的投资款。对于以上原告的转款，被告顾和平质证意见为：对顾和平收到高某290万元没有异议。3、高某尾号为2342的工商银行账户历史明细清单一份。该清单显示2014年10月1日被告顾和平向高某账户转款100万元，2014年10月2日被告顾和平向高某账户转款100万元，2015年2月11日被告顾和平分五次转款20万元共计向高某转款100万元，以上共计300万元。拟证明上述300万元系被告顾和平返还原告唐辉对沈阳沈海热电有限公司3×200MW机组脱硫改造项目的投资本金。清单还显示2016年2月4日被告顾和平向高某账户转款150万元，2016年4月28日被告顾和平向高某账户转款50万元，2017年8月12日被告顾和平向高某账户转款100万元，以上共计300万元，拟证明上述300万元系原告唐辉与被告顾和平合作沈阳沈海热电有限公司3×200MW机组脱硫改造项目，按照约定合同约定其应分得利润400万元中的300万元。对以上转款600万元，被告顾和平质证意见为：顾和平向高某转款600万元无异议。庭审中，原告唐辉申请证人高某出庭作证，高某当庭陈述：2014年2月，唐辉与顾和平签订合作协议，唐辉投资需要钱，2014年3月21日向其借款30万元，用于投资古城电厂的项目，安排其向顾和平账户转款30万元，2014年3月27日唐辉向其借款4万元用于垫付购材料，2014年4月4日唐辉借其20万元，其从建行取款20万元给唐辉，2014年4月9日，唐辉因购买材料向其借款2万元，2014年5月10日唐辉又借其20万元，其取款20万元给唐辉，以上唐辉投资古城电厂项目共计向其借款76万元。另外，2014年6月，唐辉与顾和平签订沈阳沈海合作协议后，向其借款290万元，用于该项目的投资，唐辉安排其向顾和平转款290万元，沈阳沈海合作项目结算后，顾和平按照协议向唐辉兑现投资的本金300万元，该款顾和平转入其账号中，另外顾和平将该项目的利润300万元也转到其账户中。对于证人高某的陈述，被告顾和平的质证意见为：2014年3月21日，高某转给顾和平30万元属实，因高某对古城电厂项目并不知情，其不能证明唐辉向其借款是用于古城电厂项目。上述事实，有当事人陈述、借款合同、转款凭证等证据经庭审质证据以认定。本院认为，原被告于2014年2月18日签订《建设工程合作协议书》和2014年6月1日签订《沈阳沈海热电有限公司3×200MW机组脱硫改造项目合作协议》，是原被告真实意思表示，其内容不违反法律规定，应为有效协议。合同签订后原被告双方应各自履行合同义务。就本案而言，双方争议的焦点是被告顾和平是否应返还原告唐辉230万元投资款，以及本案是否超过诉讼时效的问题。首先，关于原告主张的230万元投资款，该投资款是原被告于2014年2月18日签订的“建设工程合作协议书”所涉及的原告的出资义务，即合同第四条约定的“乙方出具投标所需的投标保证金，待开标后直接退还乙方，负责工程所需的前期材料采购等资金的垫付，负责指定账户的管理、负责现场发生费用与成本统计审核及监督工作”。原告主张该约定其实际出资2315387元，其中110万元直接转账给被告顾和平，被告也认可收到原告转款110万元，其他款项不认可。对此原告提供有银行取款凭证款额为199900元，证人高某出庭作证原告于2014年3月21日向其借款30万元，并让其转款给被告顾和平，高某陈述原告为该项目共向其借款76万元。对此本院认为，原告在古城电厂项目中出资230万元，在原被告2014年6月1日签订的《沈阳沈海热电有限公司3×200MW机组脱硫改造项目合作协议》中明确记载：“古城脱硫改造已投入的资金约230万元”，与原告举证的转款、取款及证人证言形成证据链条，相互印证，因此原告主张该项目出资230万元。本院予以采信。其次，原被告的古城电厂项目结束后，被告未按约定“工程进度款支付至50%时归还乙方垫付的资金”，而是将应返还给原告的垫付资金230万元作为双方再次合作的“沈阳沈海热电有限公司3×200MW机组脱硫改造项目”原告方的投资款，而按照该项目的约定，被告应于2015年5月30日之前将原告的投入资金全部返还原告，截止到2017年8月12日被告只返还了该项目的投资款300万元和利润300万元，未返还前次投资的230万元，因此原告请求被告返还投资款230万元，于法有据，本院予以支持。关于原告主张的利息，被告未按约定于2015年5月30日之前返还构成违约，应承担因违约给原告造成的利息损失，利率参照中国人民银行同期贷款利率计算。关于被告顾和平辩称其不是本案适格被告问题，原被告两次签订的合作协议均是其本人签字，未加盖有上海亚奇公司的印章，且原告投入的资金以及被告返还原告的资金均是转入被告顾和平个人账户，或从被告顾和平账户转入原告指定账户，因此从合同的签订和履行均是顾和平的个人行为，故被告顾和平的主张不成立，本院不予采信。关于被告顾和平主张本案已超诉讼时效问题，被告顾和平虽然未按合同约定返还原告投资款，但截止到2017年8月12日被告仍在向原告支付投资款，至此能够证明原告一直在向被告追要欠款，因此本案不超三年的诉讼时效，被告的主张不能成立，本案不予采纳。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下：限被告顾和平于判决生效后十日内返还原告唐辉投资款230万元及利息（自2015年5月30日起支付至清偿完毕之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算）。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25200元，减半收取12600元，由被告顾和平负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审判员 夏 雨二〇一九年九月十九日书记员 孙依冰