广东省怀集县人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1224民初1772号原告：莫克用，男，1970年3月17日出生，汉族，住广东省怀集县，委托诉讼代理人：郭怀舒，男，系怀集县司法局法律援助处主任。被告：梁献坤，男，1976年3月10日出生，汉族，住广东省怀集县，被告：广东怀集农村商业银行股份有限公司，住所地广东省怀集县怀城镇金龙大道二号，统一社会信用代码914412246824881295。法定代表人：成海明，董事长。被告：中国人寿财产保险股份有限公司肇庆中心支公司，所住址，肇庆市端州区端州一路153号砚都蓝亭102卡首层及二层，统一社会信用代码91441200598984162N。负责人：唐予翔。委托诉讼代理人：李志敏，女，系广东山丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：吕灿，男，系广东山丰律师事务所律师。原告莫克用与被告梁献坤、广东怀集农村商业银行股份有限公司(以下简称怀集农商行）、中国人寿财产保险股份有限公司肇庆中心支公司(以下简称人寿肇庆公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告莫克用及其委托诉讼代理人郭怀舒和人寿肇庆公司的委托诉讼代理人李志敏到庭参加诉讼。被告梁献坤、怀集农商行经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告莫克用向本院提出诉讼请求：1、判令梁献坤和怀集农商行向莫克用连带赔偿事故损害损失105983.20元(庭审中变更为连带赔偿责任)；2、判令人寿肇庆公司在保险额度范围内承担赔偿责任；3、本案的诉讼费用由梁献坤、怀集农商行、人寿肇庆公司承担。事实与理由：2017年10月26日，梁献坤驾驶属怀集农商行的粤Ｈ×××××号牌小型普通客车沿高速南收费站由南（高速收费站）往北（县城）方向行驶，行驶至设有让行标志的省道S263线怀集县怀城镇横洞高速南路口路段，驶入环形路口时与左侧驶来由莫克用驾驶的粤Ｈ×××××号牌普通二轮摩托车发生碰撞，造成莫克用受伤及摩托车损坏的道路交通事故，怀集县公安局交通警察大队(以下简称县交警大队）认定梁献坤负全部责任。事故发生后，莫克用被送到怀集县人民医院(以下简称县医院）住院治疗（医疗费梁献坤、怀集农商行己作支付），经住院治疗出院需要加强营养和3个月不能下地负重行走。虽然经住院28天治疗，但是至今还需要后续手术治疗。经广东明镜司法鉴定所(以下简称明镜鉴定所）的鉴定莫克用的伤为伤残十级，取出钢板内固定需要人民币10000元、取出螺钉需要人民币3900元。因为梁献坤的过错造成莫克用的终身伤残和巨大的精神损失，应依法对莫克用的精神损失进行赔偿。事故造成莫克用的损失有：1．治疗费477.20元；2．后续治疗费13900元；3．鉴定费2690元；4．摩托车损失2680元；5．住院伙食费2800元(100元／天×28天)；6．误工费17700元[150元／天×(90天+28天）]；7．护理费8400元(150天／天×28天×2人)；8．残疾赔偿金34336元(17168元／年×20年×10%)；9．营养费5000元；10．精神损害抚慰金18000元；合计损失105983.20元。粤Ｈ×××××号牌小型普通客车在人寿肇庆公司投保有交强险和商业三者险，事故发生于保险期间内。因此，请支持莫克用的诉讼请求。被告梁献坤、怀集农商行辩称,一、2017年10月26日，梁献坤受怀集农商行雇佣，驾驶该行的粤Ｈ×××××号牌车辆发生交通事故，致原告莫克用受伤。事发时，梁献坤已尽救助伤者莫克用的义务。梁献坤、县农商行对此深表歉意，期间安排有关人员不断到医院探望伤者莫克用。二、怀集农商行名下的粤Ｈ×××××号牌小型普通客车已在人寿肇庆公司投保有交强险和保额为1000000元（不计免赔）的商业三者险，按法律规定，莫克用的全部损失（请依法核实）需先由人寿肇庆公司在保险赔偿限额内进行赔付，根据莫克用起诉的损失金额，保险公司的保险责任已足以赔付，故梁献坤、怀集农商行在本案中无需承担赔偿责任。三、事故发生后，怀集农商行已为伤者莫克用垫付医疗费用57000元（其中保险公司已理赔给怀集农商行55373.40元）、精神损害抚慰金4500元、汽车检测费和停车费l280元，上述代为垫付的费用应从莫克用主张的赔偿款中扣减。四、对莫克用主张的损失有以下意见：（一）后续医疗费属莫克用单方申请鉴定，不符合规定，不能作为证据使用。其应待费用实际发生后另行主张。（二）伤残鉴定属莫克用单方申请鉴定，不符合规定，不能作为证据使用。有关的伤残赔偿金及鉴定费均不应得到支持。（三）莫克用未提供其收入减少的证明，故主张误工费没有依据。（四）护理费显然过高，请依法调整。（五）营养费主张显然过高，请依法酌情调整。（六）精神损害抚慰金显然过高，且梁献坤、怀集农商行已作赔偿。（七）其他损失请依法认定。被告人寿肇庆公司辩称,一、涉案车辆的承保情况：人寿肇庆公司承保了粤Ｈ×××××号牌小型普通客车的交强险及商业三者险，商业三者险保额为100万元（含不计免赔率），事故发生于保险期间内。二、对于莫克用的各项请求意见如下：1．关于医疗费：对其主张的医疗费不予认可，因为其主张的医疗费没有病历或诊断证明等证据证明与本次事故有直接因果关系；同时请求核实梁献坤、怀集农商行的垫付情况，并扣减垫付部分。人寿肇庆公司己在交强险范围内垫付10000元医疗费，且在商业险垫付了45373.40元给怀集农商行，应当予以扣减。2．后续治疗费用：该部分费用非实际支出，不可预估，待实际发生后再另行主张，故不予认可。3．鉴定费：属于其举证支出的费用，不应当由人寿肇庆公司承担。4．摩托车损失：事故后，其已经和人寿肇庆公司对事故车辆进行了定损，并确认车辆损失780元和拖车费100元，故此人寿肇庆公司向其赔付了共880元。现其就摩托车损失重复主张，对此不认可。其次，其并未举证证明该鉴定机构具有相应鉴定资质，故对《结论书》的真实性、合法性有异议。其所主张的车辆损失并无修车发票，且无证据证明车辆受损的部位、维修价格、折旧金额等事项，故不予认可。5．住院伙食补助费：无异议。6．伤者误工费：对其主张的误工金额不予认可。因为其并未举证证明其是否有工作及工作收入情况，因此其主张误工费150元／天，无依据。7．护理费：不认可。因为其并未提供陪护人员的身份信息，也没有证明陪护人员的工作情况，因此其所主张的陪护人员的误工费并无依据，且主张数额过高，不予认可。8．伤残赔偿金：对伤残等级不予认可，理由是：1．其系单方面委托司法鉴定，并未通知人寿肇庆公司到场且结果也未告知。2．其所提供的鉴定报告并未附加原告受伤部位的鉴定图片，无法显示是否存在内固定钢板、螺钉等情况。故此人寿肇庆公司已提交书面申请重新鉴定。9．营养费：其主张过高，不予认可。10.精神损害抚慰金：人寿肇庆公司作为非事故当事人、非侵权人的情况下，不应承担因侵权行为而产生的精神损害抚慰金，且其请求精神损害抚慰金属不合理，请求过高。同时，商业险范围内是不赔偿精神损害抚慰金的。三、关于诉讼费的承担。人寿肇庆公司与其无侵权、无合同关系，根据条款约定，人寿肇庆公司不应承担本案诉讼费。经各方当事人确认，本院对于当事人双方没有争议的事实予以确认。本院经审理认定的事实如下：2017年10月26日，梁献坤驾驶属怀集农商行的粤Ｈ×××××号牌小型普通客车沿高速南收费站由南（高速收费站）往北（县城）方向行驶，行驶至设有让行标志的省道S263线怀集县怀城镇横洞高速南路口路段，驶入环形路口时与左侧驶来由莫克用驾驶的粤Ｈ×××××号牌普通二轮摩托车发生碰撞，造成莫克用受伤及两车损坏的道路交通事故。2017年11月17日，县交警大队作出怀公交认(2017)第44122402C623号《道路交通事故认定书》，认定梁献坤负此事故的全部责任，莫克用不负此事故责任。事故发生当日(即2017年10月26日)，莫克用被送到县医院住院治疗，疾病诊断：“l、右内踝开放性完全性骨折；2、右腓骨下段粉碎性骨折；3、右胫骨远端外前缘撕裂性骨折；4、脑震荡；5、右侧颞顶部、后踝皮肤软组织挫裂伤缝合术后；6、右面颊部、肩部皮肤软组织挫伤”，住院期间行“右腓骨下段粉碎性骨折，右胫骨远端外前缘撕裂性骨折，右胫骨内踝骨折切开复位内固定术”，住院至2017年11月23日(住院28天)治愈出院，其用去住院医疗费55373.40元(人寿肇庆公司已支付)，出院诊断：“l、右膝挫伤；2、创伤后单侧膝关节病”。出院医嘱：“1、注意休息，加强营养，2、继续专科处理伤口，愈合拆线；3、定期回院复诊(1月／次带门诊病历)，暂建议3个月内避免下地负重行走及劳作；4、视骨科专科复诊情况后决定进一步处理，……；5、骨折愈合后，需行内固定物取出术；6、处如有不适即诊”；3、保持伤口干洁、避免患肢过早负重、适当功能锻炼”。医生意见：“1、注意休息，加强营养，2、继续专科处理伤口，愈合拆线；3、定期回院复诊(1月／次带门诊病历)，暂建议3个月内避免下地负重行走及劳作；4、视骨科专科复诊情况后决定进一步处理，……；5、骨折愈合后，需行内固定物取出术；6、如有不适即诊、7、住院期间留陪人2名”。2018年12月29日、2018年3月2日，莫克用先后到县医院门诊2次复检用去医疗费共477.20元。2018年12月14日，莫克用委托明镜所对其的伤残程度、后期医疗费等进行鉴定或评定，该所于12月20日作出编号广东明镜司法鉴定所[2018]临鉴字633号司法鉴定意见书，鉴定意见为莫克用右内踝开放性完全性骨折、右腓骨下段粉碎性骨折、右胫骨远端外前缘撕裂性骨折、右后踝皮肤软组织挫裂已行切开复位内固定术致右踝关节功能丧失50％以上，评定为十级伤残；取出钢板内固定，需人民币10000元；取出钢板，需人民币3900元。莫克用去鉴定评估费2690元。庭审中，人寿肇庆公司对莫克用伤残等级提出重新鉴定的申请，认为莫克用属于单方委托鉴定，程序不合法；和鉴定意见结论不符合客观事实及未反映出莫克用的真实伤情等理由提出重鉴。粤Ｈ×××××号牌小型普通客车向人寿肇庆公司投保了交强险和商三者险。交强险的保险责任限额为：死亡伤残赔偿限额110000元，项下负责赔偿伤残赔偿金、误工费、护理费、交通费、被保险人依照法院判决或调解承担的精神损害抚慰金等；医疗赔偿限额10000元，项下负责赔偿医药费、诊疗费、住院费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费等；财产损失赔偿限额2000元。该车辆商三者险的第三者损失赔偿限额为1000000元(含不计免赔)。事故均发生于交强险和商三者险的保险期限内。以上事实有开庭笔录，莫克用提供证据有事故认定书、住院诊断证明、入院记录、手术记录、出院记录、医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、车物损失价格鉴定结书，梁献坤和怀集农商行提供有交强险保单、机动车商业险保单，人寿肇庆公司提供有付款信息、车辆损失情况确认书等证据材料在案佐证，以予证实。本院认为，被告梁献坤、怀集农商行经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃质证和抗辩的权利。本案为机动车交通事故责任纠纷，双方争议的焦点：一、人寿肇庆公司提出对莫克用伤残等级申请重新鉴定的理由是否成立的问题；二、莫克用要求计算损失项目及数额的认定问题；三、莫克用损失的责任承担问题。关于人寿肇庆公司提出对莫克用伤残等级申请重新鉴定的理由是否成立的问题。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，法律明确受害人可以自行委托鉴定的，经审查莫克用自行委托对其的伤残程度事项鉴定的鉴定机构及人员是具有鉴定评定资质及资格的；且本案为省法院和其他部门联合颁布的粤高法（2019）8号文于2019年3月18日颁布之前于2017年10月发生的交通事故，可以单方委托鉴定机构进行鉴定；而人寿肇庆公司未能就鉴定机构及人员无资质无资格和所作鉴定结论意见的鉴定程序行为违法的主张提供证据证实。其公司还提出鉴定机构作出的鉴定意见结论不符客观事实及未反映出莫克用的真实伤情，所鉴定的等级不符合实际的重鉴理由主张，而其公司也未能就该实体重鉴理由的主张提供足以反驳的证据进行证实，应依法承担举证不能的法律后果。故人寿肇庆公司要求重新鉴定的申请属理据不足，重新鉴定的理由不成立。因此本院依法不准许人寿肇庆公司重新鉴定的申请，涉案的鉴定意见书为有效的文书。关于莫克用要求计算损失项目及数额的认定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》，和《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》等规定进行核算认定。对莫克用要求赔偿医疗费477.20元(未包括已垫付医疗费款额)的认定问题，其提供有医院出具或开具的门诊断证明及门诊医疗费票据等证据予以证实，经审核票据和双方供述的款额情况计算，应予认定医疗费55850.60元(其中：莫克用支付477.20元，人寿肇庆公司垫付55373.40元)。对莫克用要求赔偿后续医疗费13900元的认定问题，由于其提供有鉴定机构出具鉴定意见书明确需要后续医疗费13900元的依据等证据予以证实，对此应予以确认。对莫克用要求赔偿住院伙食费2800元的认定问题，由于其住院治疗28天，其该项请求无超出法律规定，对此予以确认。对莫克用要求赔偿营养费5000元的认定问题，由于其提供有医院出具的内容为需加强营养的医生意见和鉴定机构出具鉴定意见书评定其为十级伤残结论的依据，应予认定营养费500元(5000元×10%)。对莫克用要求赔偿118天误工费17700元的认定问题，虽然其住院治疗28天和提供有出院医院出具的内容为暂建议3个月内避免下地负重行走及劳作的医嘱依据，但是鉴定机构对其作出伤残结论意见的日期为2018年12月20日，和未提供有鉴定机构对其误工期的评定结论依据，法律规定误工时间天数是计算至定残前日(即12月19日)止的，应认定误工天数为55天(2018年10月26日起至12月19日止)；由于其为农村家庭户口，并居住于农村，误工费的标准应按从事农、林、牧、渔行业国有在岗职工年平均工资43327元／年标准计算，应认定误工费6528.73元(43327元／年×55天)。对莫克用要求赔偿护理费8400元的认定问题，由于其提供有医院出具的内容为住院期间留陪人2名的医生意见依据，住院治疗28天，经审核该项请求无超出法律规定，对此应予以确认。对莫克用要求赔偿残疾赔偿金34336元的认定问题，由于其为农业家庭户口，且居住于农村生活，残疾赔偿金按农村居民人均可支配收入17168元／年的标准计算，残疾赔偿金应计20年，并以十级残疾计算，经审核该项请求无超出法律规定，对此应予以确认。对莫克用赔偿鉴定费2690元的认定问题，由于其提供有鉴定意见书和鉴定费票据予以证实，对此予以确认。对莫克用要求赔偿精神损害抚慰金18000元的认定问题，由于事故致其十级伤残，事故造成其精神上的损害及痛苦，应支持精神损害抚慰金8000元(80000元×10%)。对莫克用要求赔偿摩托车损失2680元的认定问题，由于其提供的价格鉴定机构出具的鉴定评估结论书为粤Ｈ×××××号牌小型普通客车的鉴定评估结论书，不属于其的粤Ｈ×××××号牌普通二轮摩托车的鉴定评估结论书，其未能就造成其车辆损车损失提供证据证实，其主张的该项请求属证据不足，对此不予支持。以上莫克用的总损失为133005.33元（其中：医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、营养费共73050.60元，误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共59954.73元）。关于莫克用损失的责任承担问题。公安交通管理部门对本起事故作出的责任认定事实清楚，责任明确，本院予以采信。本起事故中梁献坤负此事故的全部责任，莫克用不负此事故责任的，事故造成莫克用的损失应根据事故责任相应承担。莫克用的损失属于梁献坤驾驶车辆致其受伤所造成的第三者损失。应根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……”，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。……”的规定，莫克用的总损失为133005.33元，应由梁献坤驾驶车辆的承保单位人寿肇庆公司在交强险医疗赔偿限额10000元和死亡伤残赔偿限额110000元内先予承担赔偿责任，人寿肇庆公司应向莫克用赔偿医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、营养费共10000元(已作赔偿)和误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共59954.73元；至于莫克用未获得交强险医疗赔偿限额足额赔偿的医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、营养费余额63050.60元(73050.60元-10000元)，由人寿肇庆公司在商业三者险的责任赔偿限额内承担赔偿责任，即应向莫克用赔偿63050.60元，扣减人寿肇庆公在商业三者险的责任赔偿限额内已赔偿45373.40元后，尚应向莫克用实赔17677.20元（63050.60元-45373.40元）。由于莫克用的损失在交强险赔偿限额内和在商业三者险的责任赔偿限额内已获得了全部足额的赔偿，故依法不需由梁献坤或怀集农商行承担本案的赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款第(六)项、第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条第一款第（一）项和第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、限被告中国人寿财产保险股份有限公司肇庆中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险死亡伤残赔偿限额内向原告莫克用赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金共59954.73元；二、限被告中国人寿财产保险股份有限公司肇庆中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在商业三者险的责任赔偿限额内向原告莫克用赔偿医疗费、后续医疗费、住院伙食补助费、营养费共17677.20元；三、驳回原告莫克用的其他诉讼请。若债务人未能按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理2419.66元,减半收取计1209.83元，由原告莫克用负担372.83元，被告梁献坤和广东怀集农村商业银行股份有限公司负担201元，被告中国人寿财产保险股份有限公司肇庆中心支公司负担636元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审判员  黄活强二〇一九年九月二十三日书记员  成志华