大连市旅顺口区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0212民初653号 原告：刘志庆，男，1973年10月1日出生，汉族，上海志顺科技有限公司经理，现住大连市旅顺口区。 委托诉讼代理人：刘荣昌，辽宁方槊律师事务所律师。 被告：刘毅，男，1970年9月27日出生，汉族，西安长凯研工贸有限公司总经理，现住西安市高新区。 被告：西安长凯研工贸有限公司，住所地西安市高新区丈八三路绿地世纪城仕嘉公寓B区8号楼11202室。 法定代表人：刘毅，该公司总经理。 第三人：付雪娇，女，1988年11月16日出生，汉族，西安长凯研工贸有限公司会计，现住西安市高新区。 委托诉讼代理人：朱英，辽宁芳鑫律师事务所律师。 原告刘志庆与被告刘毅、西安长凯研工贸有限公司（以下简称西安工贸公司）、第三人付雪娇民间借贷纠纷一案，本院于2019年2月14日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘志庆的委托诉讼代理人刘荣昌及第三人付雪娇的委托诉讼代理人朱英到庭参加诉讼。被告刘毅、西安工贸公司经本院合法传唤后无正当理由拒不到庭应诉。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.要求被告刘毅立即偿还借款4,630,000元，并自2019年1月1日起，按照年利率6%支付逾期利息至实际付清之日止；2.要求被告西安工贸公司对上述款项承担连带清偿责任；3.本案诉讼费由两被告承担。事实与理由：被告刘毅自2012年起累计向原告借款合计4,630,000元，用于公司经营。2018年10月23日，双方签订还款协议，约定被告于同年12月31日前偿还，西安工贸公司提供担保，但到期后二被告未偿还借款，为此诉至法院。 被告刘毅、西安工贸公司未出庭亦未提交答辩意见。 第三人付雪娇述称，我是西安工贸公司的出纳员，的确收到过原告的钱，收到的所有款项均用于公司经营，是职务行为。对西安工贸公司的担保行为，因未经公司股东会而不予认可。对其他款项及原告的股东情况均不清楚。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告提交刘毅与潘某某结婚证复印件、潘某某的银行转账记录、企业查询材料、《借款合同》、验资报告及受案通知书。第三人对真实性无异议，但证明事项有争议的证据，原告提交原告结婚证复印件、银行交易明细共39张、《借款合同》及验资报告，证明二被告自2012年起累计向原告借款4,630,000元，用于西安工贸公司实际经营，该公司作为担保人在借款合同中加盖印章，自愿对该债务承担连带担保责任。原告按照刘毅的指示将借款转入第三人付雪娇及案外人陈某账户。第三人认可收到转款4,010,000元，对其他事情不清楚。被告无正当理由拒不到庭应诉，依法视其放弃抗辩权利，故本院采信原告证据。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告刘志庆与案外人潘某某系夫妻关系，自2012年至2017年2月27日间，被告刘毅因西安工贸公司生产经营需要，多次向原告借款。按照刘毅的授意，原告及其妻子潘某某分别向被告刘毅转款500,000元，向第三人付雪娇转款4,010,000元，向案外人陈某转款150,000元，共计转款4,660,000元。期间，刘毅现金还款30,000元，尚欠借款4,630,000元。 2018年10月23日，原告刘志庆（乙方）与被告刘毅（甲方）就前述借款补签《借款合同》，载明：…一、甲方对以上借款全部承认，借款事实存在，金额4,630,000元符合；…三、企业回款，优先偿还乙方；力争本年度内还清欠款；四、对于上述三笔合同，甲方本人及公司承诺回款主要用于偿还乙方债务，在未还清乙方债务之前，不做他用。同时甲方保证全力催要企业的应收账款，争取在本年度内结清上述三笔合同的尾款。五、西安工贸公司自愿为甲方的上述债务向乙方承担连带担保责任…。落款处有刘毅和刘志庆的签字，担保方处有西安工贸公司印章。 另查，2018年4月26日，西安工贸公司第二次变更登记，由原先刘毅100%投资变更为投资人（股权）刘志庆出资额300，百分比30；付雪娇，出资额700，百分比70。同年11月27日，西安工贸公司再次变更投资人（股权）登记，为刘志庆出资额300，百分比30；刘毅出资额700，百分比70。第三人付雪娇曾系该公司股东，现为公司出纳人员。 再查，2019年，原告以股东资格确认纠纷在西安市雁塔区人民法院提起诉讼，现未审结。 本院认为，合法的借贷关系受法律保护。经庭审查明，刘毅向原告借款4,660,000元用于西安工贸公司的生产经营，扣除已还借款30,000元，尚欠借款4,630,000元，该节事实清楚，证据充分，双方间权利义务关系明确。原告作为权利人，依法主张权利，要求刘毅偿还借款4,630,000元，并按照年利率6%支付逾期利息至实际付清之日止，本院应予支持。关于原告以涉案借款用于西安工贸公司生产经营以及公司担保而要求公司承担连带责任的诉请，第三人付雪娇在认可所受款项用于公司经营的同时，对公司担保的效力提出抗辩，认为公司未经股东会决议所进行的担保无据。本院认为，西安工贸公司担保时，原告系该公司股东。依照公司法的相关规定，西安工贸公司未经股东会或者股东大会决议而对原告借款进行担保，该担保行为无效。依此，本院对付雪娇的抗辩予以支持。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二款“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。”据此，原告要求西安工贸公司承担连带还款责任，本院应予支持，故公司担保的效力不影响其在本案中应当承担的还款责任。关于原告另案提起的股东资格诉讼，与本案无关，本院不予考虑。被告刘毅、西安工贸公司经本院合法传唤后无正当理由拒不到庭应诉，依法视其放弃抗辩权利，并不影响本案缺席审理。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百九十六条、第二百零六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第一条第一款、第二条第一款、第二十三条、第二十九条第二款（一）项，《中华人民共和国公司法》第十六条的规定，判决如下： 一、被告刘毅于本判决生效之日起十日内返还原告刘志庆借款4,630,000元，并自2019年1月1日起，按照年利率6%支付逾期利息至实际付清之日止； 二、被告西安长凯研工贸有限公司对上述款项承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费44,114元，由被告刘毅、西安长凯研工贸有限公司共同负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。 审 判 长  张艳 人民陪审员  陈萍 人民陪审员  董雪 二〇一九年九月十三日 书 记 员  林俏 附法律条文 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。 第二百零六条借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第一条本规定所称的民间借贷，是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。 第二条出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。 … 第二十三条企业法定代表人或负责人以企业名义与出借人签订民间借贷合同，出借人、企业或者股东能够证明所借款项用于企业法定代表人或个人使用，出借人请求将企业法定代表人或负责人列为共同被告或者第三人的，人民法院应予准许。 企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持。 第二十九条第二款（一）项借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。 未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理： （一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持； … 《中华人民共和国公司法》 第十六条公司向其他企业投资或者为其他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。 公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决，该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。