湖北省郧西县人民法院刑 事 判 决 书（2018）鄂0322刑初14号公诉机关湖北省郧西县人民检察院。被告人罗正诚，男，1965年12月22日出生，汉族，大学文化，原任湖北省竹溪县新洲乡乡长、党委书记、竹溪县人大常委会副主任，出生地湖北省竹溪县，户籍所在地湖北省竹溪县，住湖北省竹溪县烧田大道移民局家属楼601室。因涉嫌滥用职权罪、受贿罪，于2017年9月13日经湖北省十堰市人民检察院决定刑事拘留，同日由湖北省十堰市公安局执行刑事拘留，2017年9月26日经湖北省人民检察院决定逮捕，次日由湖北省十堰市公安局执行逮捕。现羁押于湖北省郧西县看守所。辩护人刘畅，湖北郧和律师事务所律师。辩护人王海超，湖北郧和律师事务所律师。湖北省郧西县人民检察院以西检公诉刑诉[2018]13号起诉书指控被告人罗正诚犯受贿罪，于2018年2月5日向本院提起公诉。因案件需要补充侦查，2018年4月19日、2018年12月25日，湖北省郧西县人民检察院二次建议对该案延期审理，直至2019年1月22日该案第二次恢复审理。本案在审理过程中，湖北省郧西县人民检察院以西检公诉刑追诉（2019）1号追加起诉决定书追加指控被告人罗正诚犯滥用职权罪，于2019年1月22日向本院追加起诉。因案情复杂，2019年4月19日，经湖北省十堰市中级人民法院批准，本案延长审理期限三个月。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案，湖北省郧西县人民检察院指派检察员柯雪峰出庭支持公诉，被告人罗正诚及其辩护人刘畅、王海超到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：一、受贿罪2004年2月至2011年10月，被告人罗正诚担任湖北省竹溪县新洲乡党委书记，且于2005年8月至2008年12月兼任新洲乡乡长，2011年11月至2017年7月，被告人罗正诚担任湖北省竹溪县人大常委会副主任。其于2004年腊月至2012年腊月期间，在相关工程项目的承揽、工程款结算事项上利用职务便利为他人谋取利益，多次收受他人财物共计人民币76.2万元（以下币种均为人民币）。二、滥用职权罪被告人罗正诚在担任湖北省竹溪县新洲乡党委书记期间，伙同时任新洲乡党委副书记、乡长汪某（另案处理）在明知移民安置资金实行专户管理、专款专用、不得移用等有严格使用管理规定的情况下，仍违反规定，安排工程老板徐某虚列工程项目、虚增工程量，套取移民安置专项复建立项资金54万元，用于支付新洲乡政府开支、修缮被告人罗正诚弟弟购买的老家房屋，造成国家经济损失54万元。公诉机关认为，被告人罗正诚身为国家工作人员，利用职务上的便利为他人谋取利益，非法收受他人财物，数额巨大；被告人罗正诚在工作中不正确履行职责，致使国家利益遭受损失。其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百九十七条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条之规定，应当以受贿罪、滥用职权罪追究其刑事责任。提请本院依法判处，并随案移送了相关证据材料。被告人罗正诚辩称，对起诉书指控的事实和罪名没有异议，但我具有自首情节，退缴了赃款，请求从轻或减轻处罚。被告人罗正诚的辩护人提出的辩护意见是，1.关于受贿罪的辩护意见：（1）被告人罗正诚主动投案，如实交代犯罪事实，构成自首情节；（2）公诉机关指控被告人罗正诚收取请托人况金明4万元，被告人罗正诚收受财物后主动退还，不应认定为受贿金额。指控收取请托人唐某2万元属“感情投资”，被告人罗正诚未利用职务便利为其谋取利益，数额未超过3万元，不应认定为受贿金额。指控收受请托人席某1.7万元和婚丧嫁娶收取王某、徐某、雷明军等人礼金共计6.7万元，系正常人情礼尚往来，数额未超出正常水平，不应认定为受贿金额；（3）被告人罗正诚如实供述自己的犯罪事实，积极退赃，主动认罪，同时考虑到被告人罗正诚的身体状况，请求对被告人罗正诚从轻处罚。2、关于滥用职权罪的辩护意见，（1）本案中，工程资金管理不属被告人罗正诚乡党委书记的职权范围，没有滥用职权的前提，系违反党的纪律，尚不构成犯罪；（2）公诉机关指控的滥用职权罪，不符合《刑法》规定的“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”，缺乏滥用职权的构成要件；（3）被告人罗正诚滥用职权罪证据不足，且已超过法定追诉时效。被告人罗正诚不构成滥用职权罪。经审理查明：（一）受贿罪被告人罗正诚于2004年2月至2011年10月担任湖北省竹溪县新洲乡党委书记，期间于2005年8月至2008年12月兼任新洲乡乡长，2011年11月至2017年7月担任湖北省竹溪县人大常委会副主任。被告人罗正诚于2004年腊月至2014年腊月期间，在相关工程项目的承揽、工程款结算事项上利用职务便利为他人谋取利益，多次收受他人财物共计76.2万元。具体事实如下：1、2005年腊月至2012年腊月，收受工程承包商王某所送现金14笔，共计21.5万元；2、2004年腊月至2012年腊月，收受工程承包商陈某所送现金14笔，共计16.9万元；3、2008年腊月至2010年腊月，收受工程承包商雷某所送现金3笔，共计5万元；4、2007年8月至2014年腊月，收受工程承包商徐某所送现金12笔，共计12.5万元；5、2009年腊月至2010年腊月，收受工程承包商丁某所送现金2笔，共计6万元；6、2008年腊月，收受工程承包商况某所送现金4万元。2015年4月，被告人罗正诚因担心被组织调查，将该笔现金已退还给了工程承包商况金明；7、2008年7月至2010年腊月，收受工程承包商罗某所送现金5笔，共计3.4万元；8、2009年9月至2010年腊月，收受工程承包商陈某所送现金3笔，共计3.2万元；9、2009年腊月，收受工程承包商唐某所送现金2万元；10、2008年11月至2010年腊月，收受工程承包商席某所送现金3笔，共计1.7万元。另查明，2017年6月15日上午，被告人罗正诚主动向时任湖北省竹溪县县委书记余某汇报违纪情况，经县委书记余某给十堰市纪委工作人员联系后，当日上午，被告人罗正诚主动到竹溪县宾馆向十堰市纪委办案人员交代了组织已掌握的和未掌握的大部分重要犯罪事实及涉嫌犯罪及违纪问题线索，并在接受审查期间，被告人罗正诚动员其家属于2017年9月13日向十堰市纪委上缴违纪款50万元。本案审理过程中，被告人罗正诚家属于2018年8月10日向本院退缴被告人罗正诚违法所得22.2万元。认定上述事实的证据如下：1、受、立案材料；2、中共竹溪县新洲乡委员会文件、干部任免审批表、工程建设合同书、接受组织审查有关情况说明等书证；3、证人王某、徐某、陈某等人的证言；4、视听资料；5、被告人罗正诚的供述和辩解。上述证据来源合法，客观真实，与本案相关联且证据间能够相互印证，经庭审质证，本院予以确认。二、滥用职权罪被告人罗正诚在担任湖北省竹溪县新洲乡党委书记期间，伙同时任新洲乡党委副书记、乡长汪某（另案处理）在明知移民安置资金实行专户管理、专款专用、不得移用等有严格使用管理规定的情况下，仍违反规定，安排工程老板徐某虚列工程项目、虚增工程量，套取移民安置专项复建立项资金54万元，用于支付竹溪县新洲乡政府开支、修缮被告人罗正诚弟弟购买的老家房屋，造成国家经济损失54万元。具体犯罪事实如下：2008年12月，竹溪县人民政府与十堰市双环公路建设有限公司签订竹溪县新洲乡泉河口大桥工程合同，项目承包人为徐某。2009年7月，被告人罗正诚请徐某帮忙修缮其弟弟购买的位于老家竹溪县兵营乡老粮管所的房子，徐某同意后便安排工人施工，材料费、运输费等共花费10万元。事后，时任新洲乡乡长汪某和被告人罗正诚商量让徐某在日后的工程中通过虚增工程量的方式冲抵这10万元。2009年腊月和2011年7月，在项目施工期间，被告人罗正诚伙同时任新洲乡乡长汪某分别安排从徐某处借支20万元，两次共计40万元用于支付新洲乡人民政府开支，并承诺让徐某在其承接的工程中以虚增工程量的方式冲抵所借40万元的费用及该40万元所产生税费4万元。2011年下半年，徐某为了核销之前交予被告人罗正诚和时任新洲乡乡长汪某的40万元新洲乡人民政府借支，以及为被告人罗正诚弟弟修缮房屋的10万元开支，按照事先商定，徐某交给被告人罗正诚和时任新洲乡乡长汪某一张虚列的44万元（其中包含税费4万元）的制梁场工程量清单和虚增的10万元的泉河口大桥工程量清单，经被告人罗正诚和时任新洲乡乡长汪某同意，竹溪县新洲乡人民政府和徐某又补签了一份标的为44万元的泉河口大桥制梁场地施工合同书，并将合同签订日期提前至2008年12月10日。2011年9月，徐某承建的项目工程量审计完毕，徐某把统一开具的修建项目发票拿到时任新洲乡乡长汪某办公室，由其签字后，徐某再到新洲乡人民政府财务上结算，其虚增的54万元均进行了兑付核销。认定上述事实的证据如下：1、建设工程中标通知书、记账凭证等书证；2、证人徐某、汪某的证言；3、被告人罗正诚的供述和辩解。上述证据来源合法，客观真实，与本案相关联且证据间能够相互印证，经庭审质证，本院予以确认。本院认为，被告人罗正诚身为国家工作人员，利用职务上的便利，为他人谋取利益，非法收受他人财物，数额巨大，其行为已构成受贿罪。公诉机关指控被告人罗正诚犯受贿罪的罪名成立。被告人罗正诚犯罪以后，自动投案，如实供述自己的罪行，是自首，可以减轻处罚；被告人罗正诚真诚悔罪，积极退赃，可以从轻处罚；被告人罗正诚及其辩护人辩称被告人罗正诚主动向十堰市纪委办案人员投案，并如实交待犯罪事实，构成自首情节，同时认罪悔罪，积极退赃，请求从轻或减轻处罚的意见，本院予以采纳。辩护人提出的收受况金明的4万元，被告人罗正诚已主动退还，不应当认定为受贿，应从受贿总额中扣除的辩护意见，因被告人罗正诚于2008年腊月收取况金明的4万元行贿款后，因担心被组织调查于2015年4月退还给了况金明，距离收受时间长达七年之久，不具有及时性，该4万元应当认定为受贿，故对此辩护意见本院不予采纳，但其违法所得以实际收受数额72.2万元认定；被告人罗正诚收取唐某、席某等人的现金，均具有为他人谋取利益的情形，且所送现金已超出正常人情往来的范围，此类款项应认定为受贿，辩护人提出的上述现金不应计入受贿金额的辩护意见，本院不予采纳。被告人罗正诚身为国家工作人员，不正确履行职责，通过虚列工程项目、虚增工程量，套取专项资金，致使国家利益遭受重大损失，其行为已构成滥用职权罪，公诉机关指控被告人罗正诚犯滥用职权罪的罪名成立。被告人罗正诚认罪态度较好，可以酌定从轻处罚。被告人罗正诚的辩护人提出的被告人罗正诚不构成滥用职权罪，且已超过法定追诉时效的辩护意见与事实不符，于法相悖，本院不予采纳。被告人罗正诚一人犯数罪，应当数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款，第三百八十六条，第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款，第三百九十七条第一款，第五十二条，第六十七条第一款，第六十九条，第六十四条，第六十一条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款，第十三条第一款，第十五条，第十八条，第十九条第一款以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》第九条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案件若干问题的解释（一）》第一条第一款第（二）项之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人罗正诚犯受贿罪，判处有期徒刑二年，并处罚金15万元；犯滥用职权罪，判处有期徒刑六个月。数罪并罚，决定执行有期徒刑二年二个月，并处罚金15万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年9月13日起至2019年11月12日止。所判罚金限判决生效后三十日内缴纳。）二、对被告人罗正诚违法所得已退缴的72.2万元，予以追缴，由扣押机关上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省十堰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。审判长  明廷建审判员  张建强审判员  王金富二〇一九年九月十七日书记员  陈玉璐附：本判决所适用的法律（法规、司法解释）的规定《中华人民共和国刑法》第三百八十五条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。国家工作人员在经济往来中，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，以受贿论处。第三百八十六条对犯受贿罪的，根据受贿所得数额及情节，依照本法第三百八十三条的规定处罚。索贿的从重处罚。犯第一款罪，在提起公诉前如实供述自己罪行、真诚悔罪、积极退赃，避免、减少损害结果的发生，有第一项规定情形的，可以从轻、减轻或者免除处罚;有第二项、第三项规定情形的，可以从轻处罚。犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。第三百八十三条对犯贪污罪的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：(一)贪污数额较大或者有其他较重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。(二)贪污数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。(三)贪污数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产;数额特别巨大，并使国家和人民利益遭受特别重大损失的，处无期徒刑或者死刑，并处没收财产。对多次贪污未经处理的，按照累计贪污数额处罚。第三百九十七条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。国家机关工作人员徇私舞弊，犯前款罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役;情节特别严重的，处五年以上十年以下有期徒刑。本法另有规定的，依照规定。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条贪污或者受贿数额在二十万元以上不满三百万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额巨大”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。贪污数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第二款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。受贿数额在十万元以上不满二十万元，具有本解释第一条第三款规定的情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他严重情节”，依法判处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金或者没收财产。第十三条具有下列情形之一的，应当认定为“为他人谋取利益”，构成犯罪的，应当依照刑法关于受贿犯罪的规定定罪处罚：（一）实际或者承诺为他人谋取利益的；（二）明知他人有具体请托事项的；（三）履职时未被请托，但事后基于该履职事由收受他人财物的。国家工作人员索取、收受具有上下级关系的下属或者具有行政管理关系的被管理人员的财物价值三万元以上，可能影响职权行使的，视为承诺为他人谋取利益。第十五条对多次受贿未经处理的，累计计算受贿数额。国家工作人员利用职务上的便利为请托人谋取利益前后多次收受请托人财物，受请托之前收受的财物数额在一万元以上的，应当一并计入受贿数额。第十八条贪污贿赂犯罪分子违法所得的一切财物，应当依照刑法第六十四条的规定予以追缴或者责令退赔，对被害人的合法财产应当及时返还。对尚未追缴到案或者尚未足额退赔的违法所得，应当继续追缴或者责令退赔。第十九条对贪污罪、受贿罪判处三年以下有期徒刑或者拘役的，应当并处十万元以上五十万元以下的罚金;判处三年以上十年以下有期徒刑的，应当并处二十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产;判处十年以上有期徒刑或者无期徒刑的，应当并处五十万元以上犯罪数额二倍以下的罚金或者没收财产。对刑法规定并处罚金的其他贪污贿赂犯罪，应当在十万元以上犯罪数额二倍以下判处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》第九条关于收受财物后退还或者上交问题国家工作人员收受请托人财物后及时退还或者上交的，不是受贿。国家工作人员受贿后，因自身或者与其受贿有关联的人、事被查处，为掩饰犯罪而退还或者上交的，不影响认定受贿罪。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理渎职刑事案适用法律若干问题的解释（一）》第一条国家机关工作人员滥用职权或者玩忽职守，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的“致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失”：（一）造成死亡1人以上，或者重伤3人以上，或者轻伤9人以上，或者重伤2人、轻伤3人以上，或者重伤1人、轻伤6人以上的；（二）造成经济损失30万元以上的；（三）造成恶劣社会影响的；（四）其他致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的情形。具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百九十七条规定的“情节特别严重”：（一）造成伤亡达到前款第（一）项规定人数3倍以上的；（二）造成经济损失150万元以上的；（三）造成前款规定的损失后果，不报、迟报、谎报或者授意、指使、强令他人不报、迟报、谎报事故情况，致使损失后果持续、扩大或者抢救工作延误的；（四）造成特别恶劣社会影响的；（五）其他特别严重的情节。