江西省赣州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣07民终3490号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司南康支公司，住所地：江西省赣州市南康区蓉江泰康西路122号。负责人：巫春福，系该公司经理。委托诉讼代理人：陈键文，江西明理（赣县）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:刘伟，男，2000年11月27日生，汉族，住江西省兴国县。被上诉人（原审被告）：洪定珠，男，1982年6月13日生，汉族，住江西省赣州市南康区。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南康支公司（以下简称“人民财保公司”）因与被上诉人刘伟、洪定珠机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省赣州市赣县区人民法院(2019)赣0721民初1201号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人民财保公司上诉请求：撤销一审判决第一项并依法改判，在一审判决基础上核减35639.7元；本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.赣Ｂ×××××车辆驾驶者洪定珠仅承担次要责任，一审判决上诉人承担40%责任过高；2.本次事故由被上诉人刘伟承担主要责任，不应支持精神抚慰金10000元；3.赣Ｂ×××××车辆驾驶者洪定珠存在超载行为，上诉人根据保险合同享有10%免赔率。刘伟辩称，上诉人的上诉请求缺乏事实与法律依据，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。洪定珠未作答辩。刘伟向一审法院起诉请求：依法判令被告赔偿原告各项费用合计212366.37元并承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2018年4月27日，刘伟驾驶无牌普通二轮摩托车（跑车）由赣州市赣县区吉埠镇往南塘镇方向行驶。22时30分许，当车行驶至省道S223线455KM-700M路段时，与相对方向由洪定珠驾驶的赣Ｂ×××××轻型自卸货车相挂，造成刘伟受伤及上述车辆受损的道路交通事故。经赣州市赣县区公安局交通管理大队认定，被告洪定珠承担此次事故的次要责任，原告刘伟承担此次事故的主要责任。事发当日，原告被送往赣州市人民医院接受住院治疗。经诊断，原告多发伤，头皮裂伤、颜面部毁损伤、全身软组织挫伤、左侧额叶脑挫裂伤、脑室积血、左侧额骨、颧弓、上颌窦外侧壁及左眼眶下壁骨折、左侧额部及颜面部软组织肿胀、左侧上颌窦积血、鼻窦炎、右侧锁骨骨折、失血性休克、胸腔积液、低蛋白血症、贫血、左侧眼角膜修补术后、左股骨干骨折、左胫骨平台撕脱性骨折，并行手术治疗。于2018年6月21日出院，共住院54天。出院医嘱建议原告术后1、2、3、6、9、12月复查V线片，以决定内固定取出时间及了解骨折愈合情况，注意休息，加强营养，建议评残，休息为主，患肢逐步受力，是否完全受力需复查X线后，由专科医师决定，在专科医师指导下功能锻炼，避免剧烈运动，再外伤骨折及钢板螺钉断裂。治疗期间的治疗费、诊疗费合计124068.53元，其中被告洪定珠垫付了8500元，被告人民财保公司先行赔付了10000元，其余由原告自行支付。经原告申请，一审法院委托，2019年3月29日，赣南医学院司法鉴定中心鉴定对原告的伤残等级、后续治疗费进行鉴定后，作出如下鉴定意见：刘伟的伤残程度为一个九级、一个十级，需后续治疗费44500元。原告支付鉴定费1300元。另查明，原告刘伟为农业家庭户口，事故发生前经常居住、生活于城镇，并在赣州市××、赣县区从事服务行业。事故车辆赣Ｂ×××××轻型自卸货车的实际所有人是被告洪定珠，并在被告人民财保公司投保了交强险和50万元的商业第三者责任险，且不计免赔，事故发生在保险期间内。一审法院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任。机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车驾驶人一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过10%的赔偿责任。被告洪定珠承担此事故的次要责任，原告刘伟承担此事故的主要责任，一审法院确认被告洪定珠承担40%的责任，原告刘伟承担60%的责任。原告的损失先由被告人民财保公司在交强险责任限额内承担，超出交强险应由被告洪定珠承担的责任部分，由被告人民财保公司在商业第三者责任险限额内承担；不足部分，由被告洪定珠承担。其余60%由原告自行承担。原告刘伟的各项损失，一审法院确定如下：关于医疗费124068.53元，根据原告提供的医疗费票据，予以确定。关于后续治疗费44500元，根据司法鉴定机构出具的司法鉴定意见，予以确定。关于营养费和住院伙食补助费，均为1620元，根据原告的实际住院天数，确定为54天，按30元每天计算。关于护理费6480元，根据原告的住院天数，确定为54天，护理费标准参照一人本地服务业在岗职工平均工资48994元每年计算，原告主张按120元每天计算，予以支持。关于误工费27685.8元，原告未提供误工损失证明，但因此次交通事故确实遭受了误工损失，误工费标准参照江西省2018年度城镇私营单位服务业就业人员平均工资37426元每年计算。误工时间根据原告的伤情，酌情确定为270天。关于残疾赔偿金155567.4元（33819元/年×20年×23%），原告的户籍性质为农业家庭户口，事故发生前经常居住、生活于城镇，且收入来源于非农业生产，计算标准按照城镇居民人均可支配收入33819元每年计算。参照司法鉴定机构作出的司法鉴定意见书，确定原告的伤残等级为一个九级和一个十级伤残。关于交通费540元，原告未提供相应票据及说明发生的具体时间及乘坐人员，按原告的就医地点、人数及次数，酌情确定。关于精神损害抚慰金10000元，原告为一个九级和一个十级伤残，一审法院根据其伤残等级酌情确定其精神损害抚慰金。关于鉴定费1300元，根据原告提供的鉴定费发票予以确定。以上合计373381.73元，先由被告人民财保公司在交强险责任限额内承担120000元，余款253381.73元由被告人民财保公司在商业第三者责任险限额内承担40%，计101352.69元，其余60%由原告自行承担。被告人民财保公司先行赔付的10000元应予扣除，被告洪定珠先行垫付的8500元原告应予返还，该款从被告人民财保公司向原告的应赔款中扣除后，直接支付给被告洪定珠。被告人民财保公司主张事故发生时，被告洪定珠存在超载行为，被告人民财保公司在商业第三者责任险限额内享有10%的免赔率，但被告洪定珠在投保时，投保了附加不计免赔险，故对被告人民财保公司的该项主张不予支持。被告未提供证据证明其主张，不利后果由其自行承担。为此，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司南康支公司于本判决生效之日起七日内向原告刘伟赔偿医疗费、后续治疗费、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费和鉴定费合计人民币211352.69元，将其中的202852.69元支付给原告刘伟，余款8500元支付给被告洪定珠。二、驳回原告刘伟的其他诉讼请求。案件受理费4490元，减半收取2245元，由被告洪定珠负担。二审中，当事人均未提交新的证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，赣Ｂ×××××车辆驾驶者洪定珠经赣州市赣县区公安局交通管理大队认定，承担本次事故的次要责任，一审法院判决上诉人作为保险人承担40%赔偿责任，处理并无不当。被上诉人刘伟因事故受伤致残，经鉴定为一个九级伤残和一个十级伤残，生活受到一定程度的影响，一审判决上诉人赔偿被上诉人刘伟精神抚慰金10000元，处理妥当。根据《中华人民共和国保险法》第十七条规定，保险人对于免责条款既要向投保人履行提示义务，还应当向投保人履行明确说明义务，二者缺一不可。事故车辆在上诉人处投保了附加不计免赔的商业第三者责任险，上诉人未提交充分的证据证明其已就“购买了不计免赔险种仍需扣除10%的超载绝对免赔率”履行了明确说明义务，即不符合《最高人民法院关于适用解释（二）》第十一条规定的“常人能够理解的解释说明”，故上诉人主张的免责条款对投保人不生效。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费690元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司南康支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长  李 婷审 判 员  李 鸿审 判 员  王丽琼二〇一九年九月三十日法官助理张可代理书记员  刘应松