河南省郑州市二七区人民法院民 事 判 决 书(2019)豫0103民初7030号原告：中建七局(上海)有限公司,统一社会信用代码91310114134651589J,住所地上海市嘉定区曹安路3055号。法定代表人:刘毅，董事长。委托诉讼代理人:胡岳朋,该公司员工。委托诉讼代理人:郭新会,河南彭友律师事务所律师。被告：吴士军,男,1985年10月31日出生,汉族，住河南省潢川县。委托诉讼代理人:王亚伟,河南久灵律师事务所律师。被告：郑州市建强房地产开发有限公司,统一社会信用代码91410100268063125P,住所地郑州市中原区工人路113号。法定代表人:郭文奇，总经理。委托诉讼代理人:余林,河南良笛律师事务所律师。委托诉讼代理人:王闪闪,河南良笛律师事务所律师。原告中建七局(上海)有限公司与被告吴士军、郑州市建强房地产开发有限公司第三人撤销之诉一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中建七局(上海)有限公司的委托诉讼代理人郭新会，被告吴士军的委托诉讼代理人王亚伟，被告郑州市建强房地产开发有限公司的委托诉讼代理人余林、王闪闪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中建七局(上海)有限公司向本院提出诉讼请求：1.判令撤销(2019)豫0103民初1356号民事调解书;2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2008年12月4日,原告与郑州市房地产开发公司签订建筑施工合同,郑州市房地产开发公司作为发包方,原告作为承包方施工建设位于郑州大学路与长江路交汇处南工程名称为珍景小区1#楼的工程,原告第四条约定“工程付款方式和结算本工程无预付款4.1暂定总价:建筑形式高层商住楼;暂定单价(元/平方)1300;备注暂定的总价为该单位与承建的建筑面积之积。本协议按进度付款,第一次付款:主体工程施工至±0.000，以上到四层结顶,付已完工程量款的80%，以后每五层付款一次(付已完工程量款的80%)直到主体结顶。粉刷、安装按每月完成的工程量付款80%(付已完工程量款的80%),工程验收条件工程款付到工程总造价的90%。以上付款均以乙方提供的合同账号，采用支票形式进行工程量支付。节点付款期限为完成工程节点7日内,否则承担违约责任。每逾期一天甲方应承担该付工程款总价的5‰作为违约金。5.1合同签订后,乙方五日内一次性向甲方交纳工程保证金人民币壹佰万(1000000)整,保证金不交纳合同自动解除。5.2乙方按合同要求的质量、节点工期任务完成的前提下,施工至±0.000保证金退还100%(无息)”。合同同时约定了双方其他的权利义务。该建筑施工合同签订后,原告依照约定向被告建强公司交纳1000000元的工程保证金并进场施工。后因原告在施工工程进度至第四层结顶时,被告未依约向原告支付已完工程量款的80%,原、被告双方又于2010年4月2日签订了建筑施工补充协议,协议约定“原施工合同4.1,按进度付款:第一次付款:主体施工至±0.000上第四层结顶,甲方付乙方已完成工程量款的80%。因资金不到位,做以下补充修改:第一付款:主体施工至±0.000上第十二层结顶,甲方付乙方已完工程量款的80%。由于乙方垫资主体施工至第十二层(包括基础和两层地下室)，乙方最终工程结算(决算)不再优惠。其他条款仍执行原施工合同。”后原告施工至二十三层结顶,被告仍未按照约定付款,又因该工程未经过报建审批被有关部门责令停工,原告于2011年1月停工撤场。后原、被告双方因工程款支付问题发生争执,故原告起诉至法院。法院于2018年11月20日作出(2017)豫0103民初9329号民事判决书，判决被告郑州市建强开发有限公司支付原告工程填款6782289.74元及利息。此案正在申请执行中。在原告与被告郑州市建强房地产有限公司协商工程款支付的过程中,因被告拖欠原告的工程款,按有关法律规定拖欠工程款对在建工程有优先受偿的权利,因此2013年6月15日被告郑州市建强房地产开发有限公司法定代表人郭文奇与原告协议将该1号楼抵工程款房价为每平方3700元,层数为二十一层、二十二层共两层，如果能顺利结顶30层再抵两层。后该楼房结顶后，原告依该协议一直占有使用二十一层、二十二层至今。近日,原告惊悉法院于2019年1月29日作出(2019)豫0103民初1356号民事调解书,该调解书的内容为郑州市建强房地产开发公司同意于2019年2月20日前将位于郑州市大学南路55号珍景小区1号楼22层东四、东五、东六、东七共四户(建筑面积共165.34平方米)交付给吴士军，被告吴士军与被告郑州市建强房地产开发公司的民事调解书严重损害了原告的合法权益,原告作为建筑的承包方对于所建的工程有优先受偿的权利,且原告与郑州市建强房地产开发公司协商同意,由原告占有使用至今,现二被告明知道原告一直对二十一层、二十二层房屋正在使用并还有优先受偿权,却相互买卖，明显不是善意第三人,二被告在法院的调解书损害了原告的合法的民事权益。另民事调解书的内容违反法律规定,将即没有规划许可证和建设许可证,又没有土地使用权的违法建设的房屋,通过民事调解书的形式,进行非法销售。对此类违法建筑(房屋)我国法律明确禁止建设和买卖,并对相关合同均认定为无效合同。而现在二被告以调解为名,行变相非法买卖房屋为实,显然为法律所不容。如果以这样合法形式(调解书),掩盖非法交易目的得逞势必会给正常的市场合法交易秩序造成严重破坏,因此,民事调解书也应依法予以撤销。被告吴士军辩称：（2019）豫0103民初1356号民事调解书不存在内容错误，损害中建七局权益的情形。(2019)豫0103民初1356号调解书只是确认建强公司同意于2019年2月20日前交付房屋，未产生物权变动的效果，未损害中建七局权益。吴士军与建强公司是合法的买卖合同关系，吴士军买房子、交房款、取得房屋是再普通不过的交易行为，不损害任何人利益，这是常识。吴士军于2013年1月14日签订购房合同并全额支付购房款，而中建七局提交的所谓承诺日期为2013年6月15日，晚于吴士军签订合同、支付房款日期，恰巧说明了中建七局与建强公司损害吴士军合法权益，而不是吴士军与建强公司串通，损害中建七局合法权益。中建七局对涉案房屋不享有任何权益。中建七局对案涉房屋不享有优先受偿权。优先受偿权是指对房屋拍卖、变卖所得价款有优先受偿权，而非对房屋本身享有权利，中建七局对房屋本身不享有任何权利，而且中建七局未在竣工后六个月内起诉，优先受偿权已经消灭。承诺中无具体房屋位置、无抵债金额、无债权人信息，且无建强公司及中建七局签章确认，非建强公司与中建七局达成的协议。以物抵债协议系实践性合同，因承诺未履行，因此承诺也未生效。原告中建七局的诉讼请求无事实和法律依据，应予驳回。中建七局后称合同无效，无法律依据，如果撤销将造成不可逆转的后果。被告郑州市建强房地产开发有限公司辩称：答辩人与吴士军系自愿达成调解协议，并经郑州市二七区人民法院确认，且调解书内容未违反法律的强制性规定，原告起诉要求撤销调解书没有任何依据，应予以驳回。首先，原告在诉状中称“2013年6月15日答辩人法定代表人郭文奇与原告协议将该1号楼抵工程款房价为每平方3700元，层数为二十一层、二十二层…原告依协议一直占有使用二十一层、二十二层至今”的说法明显错误。2008年，原告与答辩人之间签订建筑施工合同，由原告对涉案房屋施工，但在施工过程中，原告违反合同约定且不按照设计图纸进行施工，答辩人与其沟通没有达成一致意见，原告擅自撤离施工现场，导致工程长时间处于停工状态，答辩人无奈又重新寻找其他公司将涉案房屋建设完成，完工后，答辩人即将房屋交付给业主使用，因此根本不存在原告所谓的由其一直占有使用至今的情况。2013年6月15日原告与答辩人签订的协议是原告胁迫郭文奇签订的，且该协议约定的“将1号楼抵工程款房价每平方3700元”明显是“以物抵债”，严重违反法律的禁止性规定，应属于无效协议。2018年原告向法院起诉要求被告支付拖欠工程款项，而不是要求确认其与答辩人于2013年6月15日签订协议有效或者将涉案房屋交付给原告。原告对于该协议是无效协议是明知的。最重要的是，2018年法院作出(2017)豫0103民初9329号民事判决书，判令答辩人向原告支付工程款及利息。可见原告与答辩人之间仅是工程欠款纠纷，原告仅能向答辩人主张拖欠的工程款及利息。原告与答辩人之间系债权关系，不及于涉案的1号楼21层、22层房屋，故涉案房屋系答辩人所有是不争的事实，答辩人当然享有出卖、收益的权利。答辩人出售涉案房屋的行为与并不影响原告向答辩人主张债权，原告可以通过申请执行程序主张涉案房屋，而不是主张本案诉请。原告在诉状中称“吴士军不是善意第三人”的说法明显错误。2016年，吴士军与答辩人签订认购契约，答辩人将其开发的1号楼22层东四、五、六、七户房屋出售给吴士军，吴士军向答辩人支付购房款661360元。答辩人与吴士军之间系真实的买卖合同关系，双方签订的认购契约没有违反法律的禁止性规定，也不存在买卖合同无效、可撤销的情形，双方之间的认购契约系真实的，也是受法律保护的。吴士军购买上述房屋并支付了相应对价，其属于善意第三人，对于其合法权益当然应得到保护。原告在诉状中称“吴士军与答辩人之间的民事调解书严重损害了原告的合法权益，另民事调解书内容违反法律规定…”的说法明显错误。该民事调解书内容是“答辩人同意于2019年2月20日前将位于郑州市大学南路55号珍景小区1号楼22层东四、东五、东六、东七共四户（建筑面积共165.34平方米）交付给吴士军”，该调解书仅是要求答辩人将上述房屋交付给吴士军，并未明确系涉案房屋的所有权。答辩人已经依据民事调解书将上述房屋交付给吴士军，该调解书内容已经全部履行完毕。另外，上述房屋系答辩人开发，答辩人当然享有上述房屋出卖、收益的权利。答辩人与吴士军之间的民事调解书不存在违反法律禁止性规定的内容，更不存在原告所述的吴士军与答辩人之间借用调解之名，变相非法买卖房屋的说法。答辩人仅是拖欠原告工程款项，且该案件已经在执行过程中，答辩人将其开发的房屋出卖与原告没有任何的关系，更不存在答辩人与其他第三人之间的买卖行为损害原告合法权益的说法。综上所述，吴士军与答辩人之间的民事调解书系双方自愿并经郑州市二七区人民法院确认后达成的，该调解书内容符合法律的规定，原告起诉要求撤销该民事调解书没有任何的事实与法律依据。驳回原告的诉讼请求。经审理查明：2008年12月4日，原告中建七局(上海)有限公司与被告郑州市建强房地产开发有限公司签订建筑施工合同，约定原告中建七局(上海)有限公司承建被告郑州市建强房地产开发有限公司位于大学南路与长江路交汇处南工程名称为“珍景小区1#楼”的工程等。2010年4月2日，原、被告签订建筑施工补充协议。后原告中建七局(上海)有限公司施工至二十三层结顶，被告郑州市建强房地产开发有限公司仍未按照约定付款，又因该工程未经过报建审批被有关部门责令停工，原告中建七局(上海)有限公司于2011年1月停工撤场。2013年6月15日，被告郑州市建强房地产开发有限公司法定代表人郭文奇给原告中建七局(上海)有限公司出具一份承诺书，载明“1号楼抵工程款，房价为3700／㎡。层数为二十一、二十二层共两层，如果能顺利结顶30层在抵两层。”后原告中建七局(上海)有限公司诉至本院，2018年11月20日，本院作出(2017)豫0103民初9329号民事判决书，判决“…一、被告郑州市建强房地产开发有限公司于本判决生效之日起十日内支付给原告中建七局（上海）有限公司基础至23层主体结构工程款6399345.24元、机械设备周转材料使用费382944.50元，两项共计6782289.74元及利息（以6782289.74元为基数，参照中国人民银行同期同类贷款利率，从2017年8月4日起计算至实际履行完毕之日止）；二、驳回原告中建七局（上海）有限公司其他诉讼请求。…”。原、被告均不服，提起上诉，2019年2月25日，河南省郑州市中级人民法院作出（2018）豫01民终20461号民事判决书，判决“…驳回上诉，维持原判。…”。另查明：2013年1月14日，被告吴士军的父亲吴道红与被告郑州市建强房地产开发有限公司设立的孙八寨社区珍景小区管理部签订一份售房协议，约定吴道红购买珍景小区1号楼22层，建筑面积约1000平方米等，同日，吴道红向被告郑州市建强房地产开发有限公司缴纳购房定金900000元。2016年12月15日，被告吴士军与被告郑州市建强房地产开发有限公司设立的孙八寨社区珍景小区管理部签订一份房屋认购契约，吴道红所交购房定金转为购房款。后吴士军起诉被告郑州市建强房地产开发有限公司，2019年1月29日，本院作出(2019)豫0103民初1356号民事调解书,载明“…一、被告同意于2019年2月20日前将位于郑州市大学南路55号珍景小区1号楼22层东四、东五、东六、东七共四户(建筑面积共165.34平方米)交付给原告；二、原、被告无其他纠纷。”后原告中建七局(上海)有限公司诉至本院。另查明：涉案建设房屋至今未办理建设工程规划许可证、建设用地规划许可证等相关手续。以上事实有民事判决书、房屋认购契约等证据，经庭审质证，予以确认。本院认为，《中华人民共和国城乡规划法》第四十条“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。…”，《中华人民共和国建筑法》第七条“建筑工程开工前，建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民政府建设行政主管部门申请领取施工许可证；…”，涉案建设房屋至今未办理建设工程规划许可证、建设用地规划许可证等相关手续，在涉案房屋不具备合法性的情况下，被告吴士军与郑州市建强房地产开发有限公司之间的房屋买卖行为不为法律所保护，(2019)豫0103民初1356号民事调解书确认交付显属错误，应予撤销。原告中建七局(上海)有限公司作为涉案房屋的建设方，与被告郑州市建强房地产开发有限公司之间的建设工程合同纠纷已经（2018）豫01民终20461号民事判决书所确认，现原告中建七局(上海)有限公司主张在欠付工程款范围内对涉案房屋折价或者拍卖价款行使优先受偿权，理由正当，依法予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第二百八十六条和《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第三百条规定，判决如下：撤销(2019)豫0103民初1356号民事调解书。案件受理费100元，由被告郑州市建强房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式九份，上诉于河南省郑州市中级人民法院。审 判 长  张 波人民陪审员  荆体庆人民陪审员  陈芳芳二〇一九年九月二十三日书 记 员  许前前