江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣04知民初45号原告（反诉被告）：广州市壹吾叁商贸有限公司，住所地：广州市白云区同康路268号自编B2-3号，统一社会信用代码：×××Ｅ2Ａ。法定代表人：韩学俭。委托诉讼代理人：徐浩、姚俊丽，北京市盈科（南昌）律师事务所律师，特别授权。被告（反诉原告）：吴金文，男，1966年12月24日出生，汉族，自由职业，住瑞昌市。原告（反诉被告）广州市壹吾叁商贸有限公司与被告（反诉原告）吴金文特许经营合同纠纷一案，本院于2018年7月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）壹吾叁公司的委托诉讼代理人徐浩、姚俊丽及被告（反诉原告）吴金文均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）向本院提出诉讼请求并进行反诉答辩：1、解除原、被告双方签订的《合作共赢合同协议书》及《附加合同》。2、判令被告（反诉原告）赔偿原告（反诉被告）提供的货柜道具等损失计100000元。3、判令被告（反诉原告）向原告（反诉被告）支付违约金104421元。4、判令被告（反诉原告）向原告（反诉被告）返还各项款项共计182760元及相应的利息（按银行年贷款利率6%分段计算）。5、判令被告（反诉原告）承担本案诉讼等费用。事实与理由：1、2017年11月11日，原、被告签订《合作共赢合同协议书》及《附加合同》，约定原告（反诉被告）授权被告（反诉原告）为九江瑞昌市特许经营HANSYP快时尚品牌男装的商户，合同约定：为统一品牌店形象，被告（反诉原告）按面积支付装修费用由原告（反诉被告）装修；被告（反诉原告）支付货品保证金100000元，开业后原告（反诉被告）无偿铺货，但每日销售额须如实录入电脑销售系统并将当日销售额全额汇到原告（反诉被告）指定账户，然后于每月5、15、25日按销售额6：4分成[6成归原告（反诉被告），4成归被告（反诉原告）]，配饰按3.5：6.5分成，特价商品经双方在系统内确定分成比例后分配（特价商品7：3分成）；被告（反诉原告）未按约定将销售额汇入指定账户的每拖延一天收取10%的滞纳金；未如实将销售额录入系统的，发现一次罚款10000元。2、至2018年2月3日起，被告（反诉原告）未将销售额如实汇入原告（反诉被告）指定账户。原告（反诉被告）多次联系被告（反诉原告），被告（反诉原告）拒不按合同约定履行义务。从3月16日至今原告（反诉被告）无法知晓被告（反诉原告）销售货物的情况，因被告（反诉原告）严重违约致合同已无法履行，截止3月16日被告（反诉原告）尚存的原告（反诉被告）货物价值，扣除被告（反诉原告）已交纳保证金100000元，应返还原告（反诉被告）182760元。3、装修费不同于押金，依据合同约定不应退还。我方提供的货柜道具等损失计100000元。4、促销分成方案已有约定且已事先告知被告（反诉原告）。原告（反诉被告）在实际履行中每次促销活动中，原告（反诉被告）都将分成方案发给了被告（反诉原告），被告（反诉原告）一直未提出异议。5、原告（反诉被告）在被告（反诉原告）违约前都是按约定对账打款被告（反诉原告）的，直到2018年2月3日开始被告（反诉原告）未如实按销售额存入指定账户，故无法完成对账打款。6、被告（反诉原告）不满合同约定不能成为违约的理由，应按协议履行。7、关于调拨返货协议已有约定，应按协议执行。被告（反诉原告）答辩并提出反诉请求：1、要求反诉被告（反诉原告）将押金226000元返还给被告（反诉原告）；2、要求原告（反诉被告）赔偿被告（反诉原告）经营损失200000元，新店装修费80000元；3、反诉费用由原告（反诉被告）承担。事实与理由：1、同意解除合同。我支付的保证金100000元及支付126000元，应予以退还。2、原告（反诉被告）诉请中所述不是事实，不应当支付原告（反诉被告）货款及违约金。原告（反诉被告）说装修了，但实际上没有装修，我每个月销售额都有录入，但没有分成，原告（反诉被告）只给了36天的分成，其他的分成没给。原告（反诉被告）所有分成都是按照3：7分成，分成是在每月5、15、25号进行分成。是原告（反诉被告）先违约，我一直叫原告（反诉被告）打款，但是一直拖欠。原告（反诉被告）在春节前违约不提供货品，原告（反诉被告）私自在合作电脑上操作加入虚拟商品，修改数据。3、依据合同法规定，原告赔偿被告（反诉原告）经营损失200000元，店铺装修费用80000元，原告可领回货柜道具。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据及事实，本院认定如下：1、谁先违约问题。原告（反诉被告）提供物流托运单四张、辅料出库单12张、调拨出库单、发货单28张、微信截图一张、每日销售、打款明细表、卖出商品明细表、被告（反诉原告）库存商品表、原告（反诉被告）发出被告（反诉原告）未录入系统库存用品的明细及发货单，证明原告（反诉被告））如约履行铺货义务。自2018年2月3日起，被告（反诉原告）未按约定如实每日将全部销售额全部汇入原告（反诉被告）指定账户，至2018年3月16日，被告（反诉原告）未将销售情况录入系统，被告（反诉原告）已先行违约。被告（反诉原告）提供微信聊天记录3张，证明被告（反诉原告）要求原告（反诉被告）分成2018年1月21日至2018年1月31日的分成，原告（反诉被告）一直没有支付，且被告（反诉原告）在春节前一直要求原告（反诉被告）补货，但其一直没有补货，原告（反诉被告）存在违约。本院认为，原告（反诉被告）提供的证据中显示2018年1月19日、24日、29日、30日系统显示发了五次货，被告（反诉原告）的陈述未发货不属实。双方分成款是2018年1月21日至2018年1月31日的，按合同约定每月10日、20日、30日为对账期，5号、15号、25号为打款日，所以该款应于2月5日才能打入被告（反诉原告）账户。2018年2月3日，被告（反诉原告）未按合同约定将销售额打入原告（反诉被告）指定账户，故被告（反诉原告）的行为是先违约行为。2、被告（反诉原告）认为分成不应按三七分成的问题。根据对账表显示，只有备注中促销商品是按三七分成的，没有备注的商品是按四六分成的，根据合同1.4约定：利润分成为甲方为60%，乙方为40%。服装以外货品，鞋帽、眼镜等辅助商品均按照乙方35%，甲方65%分成，促销活动期间分成另行核算，由甲乙双方协商。原告（反诉被告）已将三次的分成款打入被告（反诉原告）账户，被告（反诉原告）没有提供证据证实对备注中的三七分成向原告（反诉被告）提出过异议，故本院对被告（反诉原告）的该项主张不予支持。3、张鑫等人员的工资是否应当从被告（反诉原告）分成中扣除的问题。依据合同5.1.6约定：店面员工由甲方委派店长到乙方门店进行人员招聘及管理，员工工资由韩仕总部统一发放，所支付款项全部在乙方的分红中扣除，故张鑫等人员的工资应当从被告（反诉原告）分成中扣除。4、库存商品1195件（价值116952元）归谁所有。按合同约定该库存商品归被告（反诉原告）所有，可视为被告（反诉原告）已销售商品应按四六分成进行支付较为合理。5、未确认的236件（金额为11464元）商品被告（反诉原告）是否应当按照合同约定分成给原告（反诉被告）。依据合同8.1约定：产品发货时间由双方协商按照当地季节气温决定，实际发货以甲方发货清单为准，货物到达后，乙方应立即安排货品验收，乙方清点时，若发现实收数量与清单不符，应在当天内把货物实收情况反馈给甲方，超过时间未及时反映的造成的损失由乙方自行承担。故本院认为该未确认的236件（金额为11464元）应由被告（反诉原告）承担支付责任，也应按四六分成支付给原告（反诉被告）较为合理。6、对被告（反诉原告）认为不应通知其调货的意见。依据合同8.2.5约定：甲方有权调拨或要求乙方返货到甲方的商品总部（乙方店铺内的任何货品），乙方无条件配合甲方的调拨，返货。故对被告（反诉原告）该主张不予支持。7、违约金的计算问题。双方合同约定的违约金过高，本院以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则，予以适当调整。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院确认下列事实：2017年11月11日，原告（反诉被告）为甲方、被告（反诉原告）为乙方签订了《合作共赢合同协议书》及《附加合同》，约定：1、原告（反诉被告）授权被告（反诉原告）为九江瑞昌市特许经营HANSYP快时尚品牌男装的商户；2、合同1.3约定按照公司统一形象装修，公司按每平方米1500元收取装修费用（此项费用包括货柜、衣架、模特等道具辅料，不包含基础装修费用），合同签订期限为三年；3、合同1.4约定：①乙方应付按照每平方米3000元货品保证金，货品由甲方负责供货，货品除外的所有经营费用开支均由乙方承担。②利润分成为甲方为60%，乙方为40%。服装以外货品，鞋帽、眼镜等辅助商品均按照乙方35%，甲方65%分成，促销活动期间分成另行核算，由甲乙双方协商。③每天销售额在次日12点前全款存入甲方指定账户，每月10、20、30日为对账期，5、15、25日为打款日，公司将当月10天销售额对账以后的40%存入乙方指定账户，以银行流水明细为准，如因乙方打款不及时造成的公司不能及时发货，每拖延1天打款，公司将收取10%滞纳金，超过10天不打款公司有权终止发货，视为乙方单方违约合同自动解除，所有乙方店铺及仓库货品库存，由乙方承担，货品按照售价多出金额乙方无条件汇款于甲方。④乙方必须把当天的全部销售及时准确的录入公司的统一销售系统，有漏录或故意隐瞒销售不录入系统的，一经发现一次罚款10000元，三次以上视为违约，按违约条款处置，乙方实际库存数少于系统数据，短缺的由乙方按零售价的6折付款给甲方；4、合同5.1.6约定：店面员工由甲方委派店长到乙方门店进行人员招聘及管理，员工工资由韩仕总部统一发放，所支付款项全部在乙方的分红中扣除；5、合同6.2约定：合同有效期内，甲方以全国统一零售价为基准，按照本合同约定的价格供货给乙方；6、合同8.1约定：产品发货时间由双方协商按照当地季节气温决定，实际发货以甲方发货清单为准，货物到达后，乙方应立即安排货品验收，乙方清点时，若发现实收数量与清单不符，应在当天内把货物实收情况发馈给甲方，超过时间未及时反映的造成的损失由乙方自行承担；7、合同8.2.5约定：甲方有权调拨或要求乙方返货到甲方的商品总部（乙方店铺内的任何货品），乙方无条件配合甲方的调拨，返货；8、合同10.2约定：乙方如违反本合同条款，甲方将以书面形式正式通知乙方其违约事宜，除乙方在收到甲方书面通知指定期限内纠正了违约行为并获得甲方书面谅解外，此合同将在甲方发出违约通知30天后自行终止；9、附加合同约定：①货品保证金一次性收取100000元。②根据乙方所报的门面面积为84平方米，装修费用（仅限货柜、道具，不包括基础装修），按每平米1500元核算，乙方应交付126000元装修费用，乙方必须足额将货品保证金及装修费用汇入甲方指定账户且甲方确认款项收到，甲乙双方所签订的合作协议及附加合同正式成立。③装修费用返还的相关规定：门店正式开业经营起始满18个月，乙方无重大违约行为的前提下，甲方将货柜道具压金返还50%给乙方，合作满三年且乙方无重大违约行为的前提下，甲方返还另外的50%货柜道具压金给乙方，货架道具返还以后的所有权归甲方所有，乙方有义务保管货架道具完好无损。④甲方具有对方门店的全部经营管理权，乙方必须无条件的配合甲方的管理。2017年11月11日、11月21日、11月28日、11月30日，被告（反诉原告）通过中国工商银行分别向原告（反诉被告）转账30000元、70000元、50000元、76000元，共计226000元。自2017年12月16日至现在原告（反诉被告）总发货数为6869件，被告（反诉原告）确认收货6633件，被告（反诉原告）没有确认236件（金额为11464元），被告（反诉原告）销售1429件（金额为317427元）。自2018年2月3日至现在被告（反诉原告）销售728件（成交金额为154344元，经POS刷卡9769元），库存数为4993件（包物料），不包括物料的总发货是3017件，不包括物料的库存是1195件（价值116952元）。2017年12月6日，原告（反诉被告）要求被告（反诉原告）调货是211件，最后一次发货时间为2018年1月29日，销售对账表自2017年12月16日起至2018年1月31日止，有四次分成，对账表显示有部分是按6：4分成，特价均在备注显示分成为7：3。2018年1月21日至2018年1月31日分成款为12904.6元，原告（反诉被告）应于2018年2月5日支付给被告（反诉原告）但没有支付给被告（反诉原告），前面三次分成均已支付被告（反诉原告）。被告（反诉原告）于2018年2月3日起就没有将销售款打入原告（反诉被告）指定账户。2018年3月16日，被告（反诉原告）录入一笔零售单78元，确认了200件塑料袋，此后就未将销售情况录入系统。店长及员工工资从被告（反诉原告）分红中已扣除6155元，2018年3月19日，该店停止营业。上述事实有原、被告（反诉原告）提供的证据予以证实且能与原、被告（反诉原告）在法庭上的陈述相一致，能够相互印证，足以认定。本院认为，2017年11月11日原告（反诉被告）与被告（反诉原告）签订的《合作共赢合同协议书》及《附加合同》是双方真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效，双方应当按照约定全面履行自己的义务。被告（反诉原告）于2018年2月3日不按合同约定将收入打入原告（反诉被告）指定账户，构成违约行为应承担相应的后果。原告（反诉被告）未按照合同约定时间2018年2月5日将2018年1月21日至2018年1月31日的分成款12904.6元打入被告（反诉原告）账户。2018年2月3日至2018年3月16日系统显示被告（反诉原告）的销售额是154344元，通过POS机刷卡9769元，余款按四六分成，原告（反诉被告）应得154344×60%=92606.4元，被告（反诉原告）应支付原告（反诉被告）金额为分成款92606.4元、违约金632元（自2月4日至2月13日，销售款总额为5241+2048+3992+9234+8170+10113+11067+9106+15107+10593+9750=94421元，违约金按月息二分计算为：94421×0.02÷30×10天=632元）、库存（1195件）价值116952元分成116952元×60%=70171.2元，未确认货款（236件）价值11464元分成11464元×60%=6878.4元。综上，被告（反诉原告）应支付原告（反诉被告）47614.4元（92606.4+632+70171.2+6878.4=170288元-应扣除保证金100000元、分成款12904.6元及POS刷卡9769元）及利息（按年利率6%计算，自2018年4月19日至欠款本息付清时止）。现双方合同确认解除，货柜道具等归原告（反诉被告）广州市壹吾叁商贸有限公司所有，被告（反诉原告）应予以返还。126000元在附加合同中明确是装修费用，且约定在合同期满18个月退回一半，三年后退清，而原、被告双方目前合同仅履行近4个月时间，没有约定装修费用退还，且该货柜道具的所有权仍是原告（反诉被告）的，故该装修费用126000元实际是货柜道具等的押金，被告（反诉原告）主张退还装修费126000元，符合客观实际，本院予以支持。被告（反诉原告）没有提供证据证实双方就经营损失，新店装修费损失有约定，故对被告（反诉原告）主张经营损失20万元、新店装修费用8万元，缺乏事实依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除2017年11月11日原告（反诉被告）广州市壹吾叁商贸有限公司与被告（反诉原告）吴金文签订的《合作共赢合同协议书》及《附加合同》；二、被告（反诉原告）吴金文在本判决生效后三日内一次性支付原告（反诉被告）广州市壹吾叁商贸有限公司47614.4元及利息（按年利率6%计算，自2018年4月19日至欠款本息付清时止）；三、被告（反诉原告）吴金文在本判决生效后三日内返还原告（反诉被告）广州市壹吾叁商贸有限公司所有的货柜道具；四、原告（反诉被告）广州市壹吾叁商贸有限公司在本判决生效后三日内一次性返还被告（反诉原告）吴金文货柜道具等装修费用126000元；五、驳回原告（反诉被告）广州市壹吾叁商贸有限公司的其他诉讼请求；六、驳回被告（反诉原告）吴金文其他诉讼请求。如果未按判决书指定期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7448元，由原告（反诉被告）广州市壹吾叁商贸有限公司承担4692元、被告（反诉原告）吴金文承担2756元；反诉费4430元，由由原告（反诉被告）广州市壹吾叁商贸有限公司承担1978元、被告（反诉原告）吴金文承担2452元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省高级人民法院。审判长  罗柳军审判员  单伶俐审判员  张洪清二〇一九年九月二十日书记员  陈 昕