内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终1951号     上诉人（原审原告）：土默特右旗萨拉齐杨慧金福地私房菜饭店，住所地内蒙古土默特右旗。   经营者：杨敏，该店经理。   被上诉人（原审被告）：杨天成，男，1950年7月10日出生，汉族，住内蒙古土默特右旗。   委托诉讼代理人:杨永强,男,1988年8月23日出生,汉族,住包头市公安局家属楼，系杨天成之子。   原审原告：土默特右旗萨拉齐杨慧金福地手擀面九号金街店，住所地内蒙古土默特右旗。   经营者：杨敏，该店经理。   上诉人土默特右旗萨拉齐杨慧金福地私房菜饭店因与被上诉人杨天成、原审原告土默特右旗萨拉齐杨慧金福地手擀面九号金街店确认劳动关系纠纷一案，不服内蒙古自治区土默特右旗人民法院（2019）内0221民初418号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月30日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   土默特右旗萨拉齐杨慧金福地私房菜饭店上诉请求：1.请求撤销一审判决。2.依法改判确认上诉人与被上诉人女儿杨晓梅之间不存在劳动关系。3.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人的女儿杨晓梅从2017年7月11日之前就已经提出口头辞职，而且上诉人的负责人也已经同意她的辞职，并且把工资结算完毕，上诉人一审时申请证人张东出庭作证，已经能够证实杨晓梅提出辞职，不再继续工作的事实。至于杨晓梅在2017年7月11日来上诉人饭店干什么，上诉人的负责人根本不知情，也没让她来饭店，虽然杨晓梅发病当天早上穿的饭店的制服在饭店里，但不排除是杨晓梅还想继续干活，自己主动到饭店，所以一审法院仅以在视频中看到杨晓梅为由就认为双方存在劳动关系是非常片面的，上诉人与被上诉人女儿杨晓梅不存在劳动关系，请求依法支持上诉人的上诉请求。   杨天成辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立，请求人民法院予以驳回。   土默特右旗萨拉齐杨慧金福地私房菜饭店、土默特右旗萨拉齐杨慧金福地手擀面九号金街店向一审法院起诉请求:1.请求依法判令原告与被告的女儿杨晓梅不存在劳动关系；2.诉讼费用由被告负担。   一审法院认定事实：被告杨天成系逝者杨晓梅的父亲。原告土默特右旗萨拉齐金福地手擀面九号金街店、土默特右旗萨拉齐杨慧金福地私房菜饭店均系由杨慧注册成立的个体工商户。2016年8月开始杨晓梅到原告土默特右旗萨拉齐金福地手擀面九号金街店处从事配菜工作，按月发放工资，双方未签订书面劳动合同，原告也未给杨晓梅缴纳的社会保险费用。2017年7月11日杨晓梅在土默特右旗萨拉齐杨慧金福地私房菜饭店工作过程中，因病于2017年7月11日入中蒙医院治疗，2017年7月12日被宣告临床死亡。杨天成为确认杨晓梅与二原告之间存在劳动关系，向土默特右旗劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，土默特右旗劳动人事争议仲裁院于2018年12月28日作出了土劳仲案字[2018]34号仲裁裁决书，裁决“申请人与被申请人双方存在劳动关系”。本案原告对该裁决不服，向一审法院提起诉讼，要求确认与杨天成的女儿杨晓梅之间不存在劳动关系。   一审法院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。本案争议焦点问题是原、被告之间是否存在劳动关系。劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（以下简称《通知》）第一条规定“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案中，杨晓梅进入原告单位从事配菜的工作，其入职时原告未与其签订书面的劳动合同，但双方的关系已符合上述法规所规定的构成要件，构成事实劳动关系。本案中杨晓梅病发入院当天监控视频显示其尚在土默特右旗萨拉齐杨慧金福地私房菜饭店工作，原告主张对于杨晓梅穿饭店制服在此工作并不知情也不清楚原因，原告此解释不合常理亦不符合事实，一审法院不予采信。原告主张杨晓梅已经辞职，但未提供有效证据予以佐证，故一审法院不予支持。为规范用人单位用工行为，依法维护劳动者合法权益，应认定原告与杨晓梅之间存在事实劳动关系，因此对本案中原告的主张，一审法院依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、《劳动和社会保障部》第一条、第二条之规定，判决：驳回原告土默特右旗萨拉齐金福地手擀面九号金街店、土默特右旗萨拉齐杨慧金福地私房菜饭店的全部诉讼请求。案件受理费100元（原告已预交），由原告土默特右旗萨拉齐金福地手擀面九号金街店、土默特右旗萨拉齐杨慧金福地私房菜饭店负担。   二审期间，双方当事人没有提交新的证据，经本院二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院予以确认。   本院认为，本案争议焦点为上诉人土默特右旗萨拉齐杨慧金福地私房菜饭店、原审原告土默特右旗萨拉齐杨慧金福地手擀面九号金街店与被上诉人的女儿杨晓梅之间是否存在劳动关系。根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；(三)劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分”。本案中，杨晓梅在土默特右旗萨拉齐杨慧金福地手擀面九号金街店从事配菜的工作，双方未与签订书面劳动合同，杨晓梅病发入院当天监控视频显示，杨晓梅穿饭店制服在土默特右旗萨拉齐杨慧金福地私房菜饭店工作，双方已形成事实劳动关系。上诉人提出杨晓梅于2017年7月11日之前已经提出辞职，后自己主动到单位工作，没有提供充分的证据予以证实，故对上诉人的上诉理由本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十七条的规定，“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力”。本案经土默特右旗劳动人事争议仲裁院作出裁决后，当事人一方向人民法院提起诉讼，一审法院应全面审理并对仲裁裁决的实体内容逐一作出处理。一审判决驳回原告的诉讼请求的同时，未对原仲裁裁决的实体内容予以确认，虽认定事实清楚，但遗漏判项，属适用法律错误，应予纠正。   综上，上诉人土默特右旗萨拉齐杨慧金福地私房菜饭店的上诉请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十四条之规定，判决如下：   一、维持内蒙古自治区土默特右旗人民法院（2019）内0221民初418号民事判决，即驳回原告土默特右旗萨拉齐金福地手擀面九号金街店、土默特右旗萨拉齐杨慧金福地私房菜饭店的全部诉讼请求。   二、杨天成之女杨晓梅与土默特右旗萨拉齐金福地手擀面九号金街店、土默特右旗萨拉齐杨慧金福地私房菜饭店之间存在劳动关系。   一审案件受理费10元,由土默特右旗萨拉齐杨慧金福地私房菜饭店、土默特右旗萨拉齐金福地手擀面九号金街店负担，土默特右旗萨拉齐金福地手擀面九号金街店已预交100元，应退还90元。二审案件受理费10元, 由上诉人土默特右旗萨拉齐杨慧金福地私房菜饭店负担，土默特右旗萨拉齐杨慧金福地私房菜饭店已预交200元，应退还190元。   本判决为终审判决。     审 判 长  牛惠卿   审判员   孙彩霞   审判员    韩    楚     二○一九年九月三日       书 记 员   刘    冰     附：相关法律条文   《中华人民共和国民事诉讼法》       第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：    （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；    （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；    （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。    原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。   《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》   第三百三十四条 原判决、裁定认定事实或者适用法律虽有瑕疵，但裁判结果正确的，第二审人民法院可以在判决、裁定中纠正瑕疵后，依照民事诉讼法第一百七十条第一款第一项规定予以维持。