广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）桂0107刑初601号 公诉机关广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民检察院。 被告人韦家，曾用名韦传宁，男，1987年1月13日出生于广西壮族自治区邕宁县，大学专科文化，壮族，原南宁市格顺机电设备有限公司和广西南宁市鑫格欣机电设备有限公司销售部业务经理，户籍所在地南宁市兴宁区。因本案于2017年11月28日被抓获，次日被刑事拘留，2018年1月4日被执行逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 辩护人郭伉，广西金懿晟律师事务所律师。 辩护人黄家庆，广西通诚律师事务所律师。 广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民检察院以南市西检刑诉〔2018〕577号起诉书指控被告人韦家犯职务侵占罪，于2018年6月22日向本院提起公诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。南宁市西乡塘区人民检察院指派检察员杨草出庭支持公诉，被告人韦家及辩护人郭伉、黄家庆到庭参加诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控：一、2014年10月至2015年9月，被告人韦家在任广西南宁市鑫格欣机电设备有限公司（以下简称鑫格欣公司，法定代表人胡某）和南宁市格顺机电设备有限公司（以下简称格顺公司，法定代表人项某）销售部业务经理期间，利用负责公司采购和销售的职务便利，将其从鑫格欣公司和格顺公司提出的价值56919.1元的本应销售给广西北海金盟制罐股份有限公司的五金工具设备货款占为已有。二、2015年2月至3月，被告人韦家在任鑫格欣公司和格顺公司销售部业务经理期间，利用负责公司采购和销售的职务便利，将公司本应销售给华润水泥（上思）有限公司的三条输送带的20.4万元进货款占为已有，并通过伪造华润水泥（上思）有限公司印章制作虚假收帐单、赊购确认单欺骗公司。对指控事实，公诉机关提供了相应的证据证实，并认为被告人韦家作为公司人员，利用职务上的便利，将公司财物非法占有已有，价值260919.1元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款的规定，应当以职务侵占罪追究其刑事责任。提请本院依法判处。 被告人韦家对起诉书指控的事实无异议，但辩称与被害单位是借款关系。辩护人对起诉书指控的事实亦无异议，但提出以下辩护意见：一是本案属债务纠纷，韦家的行为不构成犯罪。韦家侵占的钱款大部分用于公司开支及支出差旅费等，没有占为已有。案发后，被害公司没有及时找韦家、也没有及时报案，可以推定韦家与被害公司之间达成某种协议，韦家的职务侵占行为已转化为民事债务纠纷。二是韦家的行为如构成犯罪，其作为采购部经理，有一定权限代收公司财物，公司财务管理不善，是本案起因之一。综上，建议对其从轻处罚。 经审理查明，胡某、项某夫妇注册成立广西南宁市鑫格欣机电设备有限公司（以下简称鑫格欣公司）、南宁市格顺机电设备有限公司（以下简称格顺公司），其二人分别担任上述公司的法定代表人。2014年10月至2015年9月，被告人韦家在任广西南宁市鑫格欣机电设备有限公司、南宁市格顺机电设备有限公司销售部业务经理期间，利用负责公司采购和销售的职务便利，将其从鑫格欣公司和格顺公司提出的价值56919.1元的本应销售给广西北海金盟制罐股份有限公司的五金工具设备货款占为已有；2015年2月至3月，被告人韦家将鑫格欣公司和格顺公司本应销售给华润水泥（上思）有限公司的三条输送带的20.4万元进货款占为已有，并通过伪造华润水泥（上思）有限公司印章制作虚假收帐单、赊购确认单欺骗公司。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审举证、质证的下列证据证实： 1.受案登记表，证实本案公安机关接到被害人胡某报警后对本案立案侦查。 2.户籍信息，证实韦家的个人身份情况，均已具备刑事责任年龄。 3.抓获经过，证实2017年11月28日，韦家被公安机关抓获。 4.证人项某的证言，证实项某拥有南宁市格顺机电设备有限公司、南宁市鑫格欣机电设备有限公司，其是格顺机电公司的法人、其妻胡某是鑫格欣公司法人，其还是两家公司的总经理。2015年3月31日华润水泥（上思）有限公司采购三套输送带机器设备，总价值23.4万元。该业务的洽谈、设备送货到水泥厂及货款账单的签收等事宜都是韦家负责。韦家从鑫格欣公司提货后，以格顺公司名义卖给华润水泥（上思）有限公司。2016年韦家离职前公司催促其尽快收回货款，但韦家以各种理由推托。公司即派人到华润水泥（上思）有限公司核实，但该公司否认曾与韦家有过此项业务合作，且确认韦家向公司上交的华润水泥（上思）有限公司应收满账款对对账单的财务公章是伪造公章。此外，韦家在职期间与北海金盟制罐股份有限公司一共做了92960.5元业务，韦家收回的货款中尚有56919.1元未交回公司。韦家是格顺公司的职工，与公司签订固定期限合同，公司按时按月给韦家发工资。 5.证人胡某的证言，证实其与项某是夫妻关系，拥有格顺公司和鑫格欣公司，项某是格顺公司的法人，胡某是鑫格欣公司的法人，胡某是两家公司的总经理。韦家是2014年10月13日入职鑫格欣公司担任直销部业务员，负责开发企业客户的业务，也包括负责开发格顺公司客户的业务。韦家在职期间侵占公司的财物（关于涉及华润水泥（上思）公司、北海金盟公司货款的陈述与项某一致）。三套输送带是韦家以公司名义进货，他自称是江苏国贸机电设备有限公司的货，该公司法人叫谢某，让胡某把货款转到谢某的建设银行尾数为3863的账户，然后再提货卖给华润水泥（上思）公司，每套单价78000元，三套总价值234000元。为此，胡某的儿媳妇徐某共转款204000元到谢某的账户上。 6.营业执照，证实广西南宁市鑫格欣机电设备有限公司的经营范围以及法定代表人是胡某、南宁市格顺机电设备有限公司的经营范围以及法定代表人是项某等。 7.劳动合同书、入职登记表、工资发放表，证实韦家与鑫格欣公司签订劳动关系。 8.广西农村信用社网上银行电子回单，2015年2月13日，徐某通过农村信用社账户向谢某中国建设银行账户汇款共计204000元。 9.应收帐款对帐单、南宁市格顺公司赊购确认单、鑫格欣公司赊购确认单，证实韦家向所在公司提供鑫格欣公司提3条输送带H1-13WTV给上思华润水泥厂的凭证及向华润水泥（上思）公司确认欠款234000元的凭证。 10.南宁市格顺公司赊购确认单、鑫格欣公司赊购确认单及转款凭证，证实广西北海金盟制罐股份有限公司与南宁市格顺公司、鑫格欣公司间有业务往来，韦家收回的货款中尚有56919.1元未交回公司。 11.扣押清单，证实公安机关在韦家处扣押华为手机一部、工商银行卡及建设银行卡各一张。 12.华润水泥（上思）有限公司出具的“证明”，证实该公司与广西南宁市鑫格欣机电设备有限公司、南宁市格顺机电设备有限公司及韦家从来都没有任何业务往来，没有在该两家公司及韦家购买过任何输送带机器设备。在“对账单位：南宁市格顺机电设备有限公司的应收账款对账单”和“南宁市格顺机电设备有限公司赊购确认单”上没有盖印“广西华润集团股份有限公司财务专用章”。 13.韦家工商银行（卡号尾数3177）流水明细表，证实韦家多次收到谢某的转款，具体是2015年2月14日收到33920元、4月20日收到7500元、6月24日收到86400元、9600元。 14.被告人韦家的供述，证实2013年8月，韦家经应聘进入格顺公司及鑫格欣公司做销售经理。2014年11月至2015年5月间格顺公司及鑫格欣公司销售给北海金盟公司、达盛化工公司的五金机电配件销售总款共计92960.5元。公司先后于2015年2月13日收取17507.4元、3月9日收取3998元、6月9日收取9008元、2016年2月19日收取5528元，余款56919.10元被韦家占为已有。2015年3月，韦家以鑫格欣公司的名义向供应商提货，然后以格顺公司的名义将设备出售给华润水泥（上思）公司。2015年2月13日，公司用徐某名下银行卡共转款204000元到谢某的账户。由于设备尺寸不一样，华润水泥（上思）有限公司要求终止交易。由于公司毁约，谢某扣除违约金44000元后将160000元转入韦家的账上。韦家为将该款项占为已有，故意没有向公司汇报，致使公司继续将货款转给谢某，韦家还伪造与华润（上思）公司的应收账款对账单、格顺公司的赊购确认单交给公司，应收账款对账单、赊购确认单某的“广西华润集团股份有限公司财务专用章”是韦家找人私刻的。韦家将侵占的公司款项中的105000元用于购买了一辆长城C50轿车，余款用于吃饭等。 以上证据来源合法、相互印证，本院予以确认。 本院认为，被告人韦家作为公司人员，利用职务上的便利，非法占有公司财物，价值260919.1元，数额较大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控韦家所犯罪名成立。韦家归案后，尚能如实供述自己的犯罪事实，虽对行为性质辩解认为其行为属借款纠纷，但仍可以对其从轻处罚。关于韦家认为其与被害单位系借款关系及辩护人关于韦家侵占的钱款用于公司及差旅费开支等、被害公司没有及时报案，可以推定韦家的职务侵占行为已转化为民事债务纠纷的意见，经查，韦家利用职务之便利、使用欺骗手段侵占公司钱款的事实有相应证据证实，韦家对此事实亦无异议。韦家侵占被害单位钱款后如何处理，是犯罪结果已造成、其行为成立职务侵占罪的事后行为，不影响罪名的成立。被害单位发现韦家违法行为后，在追诉时效的期限内向公安机关报警，属行使法律赋予的权利，辩护人以被害公司报案不及时而推定韦家的职务侵占行为转化为民事债务纠纷无法律依据。对韦家的辩解意见及辩护人上述辩护意见，本院不予采纳。关于辩护人提出被害单位财务管理不善而建议对韦家从轻处罚的意见，韦家作为公司员工，有责任义务遵守单位的规章制度、维护单位利益，单位管理制度存在缺陷不能成为被告人实施侵害单位财物的借口，故该辩护意见本院不予采纳。 根据被告人韦家的犯罪事实、犯罪性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十一条之规定，判决如下： 一、被告人韦家犯职务侵占罪，判处有期徒刑一年十个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年11月28日起至2019年9月27日止。) 二、责令被告人韦家退赔被害单位广西南宁市鑫格欣机电设备有限公司经济损失人民币260919.1元。 审 判 长  黄朝晖 人民陪审员  张卫红 人民陪审员  闭汉文 二〇一九年九月二日 书 记 员  胡 月 附相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。 国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》 第一条贪污或者受贿数额在三万元以上不满二十万元的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“数额较大”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 贪污数额在一万元以上不满三万元，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）贪污救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济、防疫、社会捐助等特定款物的； （二）曾因贪污、受贿、挪用公款受过党纪、行政处分的； （三）曾因故意犯罪受过刑事追究的； （四）赃款赃物用于非法活动的； （五）拒不交待赃款赃物去向或者拒不配合追缴工作，致使无法追缴的； （六）造成恶劣影响或者其他严重后果的。 受贿数额在一万元以上不满三万元，具有前款第二项至第六项规定的情形之一，或者具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百八十三条第一款规定的“其他较重情节”，依法判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金： （一）多次索贿的； （二）为他人谋取不正当利益，致使公共财产、国家和人民利益遭受损失的； （三）为他人谋取职务提拔、调整的。 第十一条刑法第一百六十三条规定的非国家工作人员受贿罪、第二百七十一条规定的职务侵占罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释关于受贿罪、贪污罪相对应的数额标准规定的二倍、五倍执行。 刑法第二百七十二条规定的挪用资金罪中的“数额较大”“数额巨大”以及“进行非法活动”情形的数额起点，按照本解释关于挪用公款罪“数额较大”“情节严重”以及“进行非法活动”的数额标准规定的二倍执行。 刑法第一百六十四条第一款规定的对非国家工作人员行贿罪中的“数额较大”“数额巨大”的数额起点，按照本解释第七条、第八条第一款关于行贿罪的数额标准规定的二倍执行。