贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔01民终4641号上诉人（原审原告）：聂伟明，男，1986年5月17日出生，汉族，住江西省丰城市。上诉人（原审原告）：邹永金，男，1976年10月14日出生，汉族，住江西省丰城市。上列二上诉人共同委托诉讼代理人：林志嵩，贵州道卫律师事务所律师，执业证号：15201200920468966。上列二上诉人共同委托诉讼代理人：骆婧雯，贵州铭和律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：黄茂华，男，1970年2月4日出生，汉族，住江西省南昌市青山湖区。委托诉讼代理人：雷菲，贵州听君律师事务所律师，执业证号：15201201621766685。委托诉讼代理人：付岩晴，贵州听君律师事务所律师，执业证号：15201201911095324。被上诉人（原审被告）：贵州新浙能矿业有限公司织金县马场乡营脚煤矿，住所地贵州省织金县乡中心村，统一社会信用代码：91520000766069204M。负责人：吴逢勤。被上诉人（原审被告）：贵州新浙能矿业有限公司，住所地贵州省织金县城关镇金中路平远明珠商住楼1单元5层3、4号，统一社会信用代码：91520000577114803X。法定代表人：吴逢勤，该公司董事兼总经理。被上诉人（原审被告）：贵州贵得金矿业投资管理有限公司，住所地贵州省织金县万都时代广场A5栋5楼，统一社会信用代码：915200005733476267。法定代表人：魏战营，该公司执行董事兼总经理。上诉人聂伟明、邹永金、黄茂华与被上诉人贵州新浙能矿业有限公司织金县马场乡营脚煤矿（以下简称新浙能矿业公司营脚煤矿）、贵州新浙能矿业有限公司（以下简称新浙能矿业公司）、贵州贵得金矿业投资管理有限公司（以下简称贵得金矿业投资公司）民间借贷纠纷一案，不服贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2019）黔0115民初1607号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法进行了审理。本案现已审理终结。上诉人聂伟明、邹永金向本院上诉请求：1.撤销贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2019）黔0115民初1607号民事判决第一项，依法改判支持上诉人聂伟明、邹永金全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由上诉人黄茂华及被上诉人新浙能矿业公司营脚煤矿、新浙能矿业公司、贵得金矿业投资公司共同负担。事实及理由：一、原判决未判决被上诉人新浙能矿业公司营脚煤矿、新浙能矿业公司不承担还款责任系认定事实不清，适用法律错误：1.上诉人邹永金与被上诉人新浙能矿业公司营脚煤矿于2014年9月17日签订《借款担保协议》，借款人为被上诉人新浙能矿业公司营脚煤矿，被上诉人新浙能矿业公司为该借款提供担保；2.2014年9月25日签订之《借款担保协议》虽然借款人为上诉人黄茂华，但是，上诉人黄茂华已明确表示其系被上诉人新浙能矿业公司营脚煤矿负责人，且该借款亦汇入被上诉人新浙能矿业公司营脚煤矿账户并用于煤矿生产经营，上述事实足以证明上诉人黄茂华系履行职务行为，被上诉人新浙能矿业公司应承担担保责任，而且，被上诉人新浙能矿业公司营脚煤矿系被上诉人新浙能矿业公司分公司，其亦应对此借款承担清偿责任；3.上诉人黄茂华于2016年8月18日签订《债务偿还协议》中自愿承担偿还责任，被上诉人贵得金矿业投资公司亦作为连带保证人，该《债务偿还协议》仅免除黄园园、新浙能矿业公司担保责任。本案债务人为上诉人黄茂华、被上诉人新浙能矿业公司营脚煤矿，被上诉人新浙能矿业公司应承担连带清偿责任，被上诉人贵得金矿业投资公司应承担连带保证责任。二、原判决对借款本金及利息计算错误：1.上诉人聂伟明、邹永金并未放弃2016年8月1日-2018年12月31日期间利息，而且，双方已明确约定上诉人黄茂华之违约责任，原判决认为当事人签订之《债务偿还协议》未对2016年8月1日-2018年12月31日期间利息及逾期利息进行约定，故此期间无借款利息有误；2.一审法院判决上诉人黄茂华应偿还本金为5820000元并计算逾期利息为398960元有误。上诉人黄茂华向本院上诉请求：1.撤销贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2019）黔0115民初1607号民事判决第一项、第三项并依法改判；2.一、二审诉讼费用由上诉人聂伟明、邹永金共同负担。事实及理由：1.双方所签两份《借款担保协议》均约定按照银行同期贷款利率四倍计算利息，双方于2016年8月18日签订《债务偿还协议》时将2016年8月1日以前利息计算标准变更为月利率4%，该变更内容违反法律、行政法规之强制性规定，依法无效，因此，双方之间利息仍应按照银行同期贷款利率的4倍计算或按照法律保护的年利率24%进行计算。2.如因上诉人黄茂华未按照《债务偿还协议》约定时间还款，故2016年8月1日前之利息应按照年利率36%计算，则不应再重复计算上诉人黄茂华未按约定时间还款的逾期利息，即使如原判决将2016年8月1日前借款利息按照年利率36%计算，利息亦应为6706848元，而非6820000元。3.双方当事人于2016年8月18日签订《债务偿还协议》并未约定2016年8月2日之后的利息，故原判决按照年利率24%计算逾期利息于法无据。原告聂伟明、邹永金向一审法院起诉请求：1.判令被告新浙能矿业公司营脚煤矿、新浙能矿业公司、黄茂华连带偿还二原告借款本金10000000元及利息（利息计算方式：以该金额为基数，按年利率24%，从2017年9月17日起计算至实际还清借款时止，暂计算至2019年3月12日利息为3600000元）；2.判令被告贵得金矿业投资公司对上述借款承担连带清偿责任；3.本案诉讼费、保全费用由四被告负担。一审法院认定事实：2014年9月17日，原告邹永金与被告新浙能矿业公司营脚煤矿、新浙能矿业公司及案外人黄园园签订《借款担保协议》，约定被告新浙能矿业公司营脚煤矿向原告邹永金借款7500000元，新浙能矿业公司、黄园园为其提供连带保证担保，借款期限自2014年9月17日至2014年12月16日，利息按银行同期借款利率的四倍计算。同日，被告新浙能矿业公司营脚煤矿向原告出具收条，收条载明月利率按4%计算。原告邹永金于2014年9月17日、9月18日向被告新浙能矿业公司营脚煤矿支付了借款。2014年9月25日，原告聂伟明与被告黄茂华、新浙能矿业公司营脚煤矿、案外人黄园园签订《借款担保协议》，约定被告黄茂华向原告聂伟明借款2500000元，黄园园、新浙能矿业公司营脚煤矿提供连带保证担保，约定借款期限自2014年9月25日至2014年12月24日，利息按银行同期借款利率四倍计算。同日，原告聂伟明将借款支付至被告新浙能矿业公司营脚煤矿账户，被告黄茂华认可其收到了该款项。借款后，被告未依约偿还借款本息。2016年8月18日,被告黄茂华作为借款人、被告贵得金矿业投资公司作为担保人与二原告就上述两笔借款进行结算，签署《债务偿还协议》，约定上述两笔借款共计10000000元由被告黄茂华负责偿还，聂伟明、邹永金同意将二人债权合并一处共同向黄茂华收取；并约定截止2016年8月1日产生的利息按月利率4%计算共计为9200000元；如被告黄茂华按双方约定的时间金额进行还款，则被告黄茂华仅需向原告偿还借款本金10000000元，2016年8月1日之前的利息原告仅收取5000000元，还款时间及金额为：在协议签订后7个工作日一次性还款1000000元，2016年9月10日支付500000元，2016年10月30日前支付1000000元，2016年12月31日前支付500000元，2017年04月30日前一次性支付2000000元，以后每月底之前支付500000元，全年还款6000000元，2018年以不低于2017年每月的还款速度还款6000000元；若未依约定还款，则需向原告偿还借款本金10000000元及截止2016年8月1日的利息9200000元，并按违约金额的30%计算支付违约赔偿金,未约定其中4200000元（19200000元-15000000元）的支付时间；被告贵州贵得金矿业投资管理有限公司为该借款提供连带保证担保，未约定保证期间；同时约定，双方签订的所有借款协议均以该份为准，且之前借款协议的担保人责任免除。双方对2016年8月1日至2018年12月31日期间的借期内利息及逾期利息未作约定。合同签订后，被告黄茂华分别于2016年8月26日、2016年9月13日、2016年10月31日、2016年11月4日、2017年1月12日、2017年4月28日、2017年5月31日、2017年6月30日、2017年8月1日、2017年8月31日、2017年9月30日、2017年11月1日、2017年11月30日、2017年12月29日、2018年5月16日、2018年5月21提向原告偿还100万元、50万元、50万元、50万元、50万元、200万元、50万元、50万元、50万元、50万元、50万元、50万元、50万元、50万元、100万元、100万元，共计11000000元。2019年3月12日，二原告向一审法院提起诉讼，产生诉讼保全申请费5000元。诉讼过程中，被告辩称双方签订的《债务偿还协议》中，约定2016年8月1日之前的利息按月利率4%计算，超出法律规定，应属无效，应按双方借款时所签协议中约定的银行贷款利率的四倍计算。同时辩称根据双方2016年8月18日所签《债务偿还协议》债务应由被告黄茂华偿还，被告贵州贵得金矿业投资管理有限公司承担保证责任，被告贵州新浙能矿业有限公司织金县马场乡营脚煤矿、贵州新浙能矿业有限公司不再承担还款及保证责任。一审法院认为，第一、当事人协商一致，可以变更合同。本案中，因原告邹永金、聂伟明与被告黄茂华已于2016年8月18日进行结算达成《债务偿还协议》，对双方的权利义务进行了变更，因此，本案的还款责任人、利率等应依照该《债务偿还协议》确定。第二、债务承担人承诺对他人债务承担还款责任，免除原债务人还款责任，债权人同意的，应由债务承担人负责偿还。本案中，因《债务偿还协议》明确约定涉案两笔借款均由被告黄茂华负责偿还，故黄茂华对贵州新浙能矿业有限公司织金县马场乡营脚煤矿的7500000元借款构成免除原债务人偿还责任的债务承担行为，根据该协议，还款责任应由被告黄茂华负担，原告要求被告贵州新浙能矿业有限公司织金县马场乡营脚煤矿及贵州新浙能矿业有限公司承担还款责任无事实及法律依据，一审法院不予支持。第三、根据法律规定，约定的利率超过年利率36%的，超出部分无效，已支付利息超出36%的部分，予以抵扣本金。本案中，根据《债务偿还协议》，若被告黄茂华按照双方约定按时足额还款，则2016年8月1日之前的利息仅收取5000000元，否则收取9200000元。被告黄茂华未能按照《债务偿还协议》约定的时间足额还款，因此对2016年8月1日之前的利息不执行5000000元的约定，依约应执行9200000元的约定，但该利息约定超出法律保护范围，对已支付部分依法应按3%计算为6820000元。双方未对2016年8月1日至2018年12月31日期间的借期内利率及逾期利息进行约定，因此被告2018年5月21日之前支付的11000000元，扣除2016年8月1日之前的利息6820000元，其余金额4180000元应确定为已还本金，因此一审法院依法支持由被告黄茂华向原告偿还借款本金5820000元。第四、根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条，民间借贷双方对部分借期内利率未做约定而主张该部分借期内利息的，不予支持。本案中，《债务偿还协议》仅对2016年8月1日前的借期内利率进行了约定，对2016年8月2日后的借期内利率未做约定，因此原告要求被告支付2016年8月2日后的借期内利息于法无据，不予支持。第五，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条，借贷双方约定了借期内利率，而未约定逾期利率，对逾期利率可参照借期内利率支持，但不能超过年利率24%。本案中，原告邹永金、聂伟明与被告黄茂华虽然未对逾期利率进行约定，但对2016年8月1日之前的借期内利率进行了约定，且该约定超过年利率24%，因此逾期利率依法按年利率24%支持。被告黄茂华虽已按照合同约定的金额偿还了2018年4月30日之前应归还的各期款项，但并未严格按照合同约定的时间执行，因分期还款的每笔还款到期之日不同，逾期还款之日也不同，应分别计算，被告黄茂华自2016年8月26日至2017年8月31日还款7000000元，应先抵扣2016年8月1日之前的利息6820000元，此后还款视为本金，2017年11月1日，被告黄茂华逾期1日偿还借款本金500000元，2018年5月16日，被告黄茂华逾期16日偿还借款本金1000000元，2018年5月21日，被告黄茂华逾期21日偿还借款本金1000000元，后8期还款每期500000元，被告黄茂华均逾期，因此截止2018年12月31日被告应支付逾期利息305000元（计算方式：0.24÷360天×{（500000.00×1天）+（1000000元×16天）+（1000000元×21天）}+{500000×0.02×（7个月+6个月+5个月+4个月+3个月+2个月+1个月）}），2019年1月1日以后的逾期利息，因其中4200000元借款本金的偿还时间双方未约定，被告应在原告催告后的合理期限内支付，原告未举证起诉前曾向被告黄茂华催告偿还此笔款项，因此，一审法院依法确定合理期限为原告起诉后的15日即2019年3月28日，2019年1月1日至2019年3月28日期间被告应以1620000元（5820000元-4200000元）为基数支付逾期利息93960元(计算方式：1620000元×87天×（0.24÷360天），2019年3月29日以后的逾期利息以未偿还借款本金为基数进行计算。第六，连带保证人对保证的债务应当承担连带清偿责任。被告贵州贵得金矿业投资管理有限公司作为涉案债务的连带保证人，且双方未约定保证期间，因此保证期间为六个月，自2018年12月31日起诉日未过保证期间，因此被告贵州贵得金矿业投资管理有限公司应承担连带清偿责任。第七、保全费属原告为实现债权而支出的合理费用，予以支持。为此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十七条、第八十四条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条、第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告黄茂华于本判决生效后十日内向原告聂伟明、邹永金偿还借款本金5820000元、截至2019年3月28日的逾期利息398960元，共计6218960元，并偿还2019年3月29日以后的逾期利息（计算方式：以未清偿借款本金为基数，按年利率24%，计算至全部款项清偿之日止）；二、被告黄茂华于本判决生效后十日内向原告聂伟明、邹永金支付诉讼保全申请费5,000.00元；三、被告贵州贵得金矿业投资管理有限公司对上述债务承担连带清偿责任；四、驳回原告聂伟明、邹永金的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费103400元（原告已预交），由被告黄茂华、贵州贵得金矿业投资管理有限公司负担50000元，原告聂伟明、邹永金负担53400元。二审中，上诉人聂伟明、邹永金为佐证其上诉请求，提交上诉人黄茂华于2016年8月18日出具之《承诺书》，欲证明：双方已明确约定按照月利率4%计算利息，上诉人聂伟明已依法将利息调整为月利率3%；上诉人黄茂华借款系用于煤矿生产经营所需，因此，被上诉人新浙能矿业公司营脚煤矿、新浙能矿业公司均应承担偿还责任；根据《债务偿还协议》之约定，上诉人黄茂华加入本案债务；上诉人聂伟明、邹永金并未放弃利息。上诉人黄茂华质证如下：对《承诺书》真实性无异议；上诉人聂伟明、邹永金逾期提交证据，法院不应采纳；《承诺书》系上诉人黄茂华受上诉人聂伟明、邹永金胁迫所书，落款时间并非2016年8月18日；《承诺书》与被上诉人贵得金矿业投资公司无关；根据《承诺书》，还款期间无利息约定，而且，还款期限至2019年9月30日，还款期限尚未届满。经审查，本院对该证据真实性予以确认。经二审审理查明：江西省高级人民法院于2018年8月14日作出的（2018）赣民终396号民事判决，该院（2018）赣民终396号民事判决书载明：“2010年4月6日，王圣余、倪照友与黄茂华签订《织金县营脚煤矿财产份额转让协议书》，约定王圣余、倪照友将其享有的织金县营脚煤矿财产份额转让给黄茂华，转让价款2418万元，其中王圣余享有织金县营脚煤矿财=产份额的99%，倪照友享有织金县营脚煤矿财产份额的1%。同年5月12日，陆孝贤出具《收据》，载明收到黄茂华转来织金县营脚煤矿财产份额转让款人民币1834.4万元。2010年11月1日，黄茂华、胡才德、张绪琴签订《合伙协议书》，约定黄茂华、胡才德、张绪琴以现金方式出资，共计4000万元，其中张绪琴计人民币471.2万元，占合伙财产总额的11.78%，合伙名称、主要经营地为贵州省×××县营脚煤矿。该协议同时约定了合伙期限、出资金额、期限、方式、盈余分配、债务承担及其他相关事宜。”2014年11月4日，织金县营脚煤矿由普能合伙企业变更为有限责任公司分公司。2014年11月5日，织金县营脚煤矿变更名称为：贵州新浙能矿业有限公司织金县马场乡营脚煤矿，负责人由王圣余变更为黄园园。2015年12月29日，被上诉人新浙能矿业公司营脚煤矿负责人黄园园变更为吴逢勤。上诉人黄茂华于2016年8月18日出具《承诺书》，载明：“本人因织金县营脚煤矿经营资金短缺，在2014年9月19日向邹永金借款750万元，2014年9月25日向聂伟明借款250万元，借款期限均为90天，借款利息为月息4分，截止2016年8月1日止，两次借款共计产生利息4分，截止2016年8月1日止，两次借款共计产生利息920万元。由于本人原因未能按原协议履行还款义务，在取得邹永金、聂伟明两位债权人的同意，并经织金县营脚煤矿的新主体煤矿集团贵州贵得金矿业投资管理有限公司担保签订了债务偿还协议，该协议针对邹永金、聂伟明两位的债权作了规范确认，但对协议履行过程中原本金所产生的利息没有明确，为此，本人郑重向邹永金、聂伟明承诺：自签订由贵州贵得金矿业投资有限公司担保的债务偿还协议后，所欠付的本金根据每次还款后的余额按每月2分的利率标准计算新的利息，并保证在2019年9月30日前还清（总额减去40万元），逾期未还清自愿赔偿违约金额30%的违约金并每月支付新利息。”其余事实与一审法院认定之事实一致，本院予以确认。本院认为，首先，关于借款利息如何计算的问题。双方于2016年8月18日签订之《债务偿还协议》中对利息作了约定，且制定明确还款计划，自2016年8月25日-2017年12月31日期间，虽然上诉人黄茂华等人在多次履行《债务偿还协议》所约定之还款义务时，均略有逾期，但是，均已按约定金额偿还借款，而且，上诉人聂伟民、邹永金在此期间并未提出异议，且予以接受，因此，根据双方履行合同情况并遵循诚实信用原则，对上诉人黄茂华等人在此期间之还款，应视为其未违约。根据《债务偿还协议》之约定，如上诉人黄茂华按还款计划履行还款义务，则其应利息从9200000元减少至5000000元，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”之规定，因该利率标准违反国家关于借款利率之限制性规定，故对已支付的超过年利率24%但未超过年利率36%的利息，依法不予保护，对已支付的超过年利率36%的利息，予以抵充本金。关于2016年8月1日之后应否计算利息，双方之间分岐颇大，但是，根据上诉人黄茂华于2016年8月18日出具之《承诺书》，显然，上诉人黄茂华已承诺对2016年8月1日后之利息按照月利率2%计算，且上诉人聂伟明、邹永金对此亦无异议，此利率计算标准尚未违反国家关于借款利率之限制性规定，故自2016年8月1日后之利息应按月利率2%计算。根据还款情况，利息、本金抵充如下：1.2016年8月26日还款1000000元，自2016年8月2日-2016年8月26日，按照年利率24%计算，新增利息166666.67元，当期应付利息为5000000元+166666.67元=5166666.67元，抵充后，尚欠本金10000000元、利息4166666.67元；2.2016年9月13日还款500000元，自2016年8月27日-2016年9月13日，按照年利率24%计算，新增利息120000元，当期应付利息为4166666.67元+120000元=4286666.67元，抵充后，尚欠本金10000000元、利息3786666.67元；3.2016年10月31日还款500000元，自2016年9月14日-2016年10月31日，新增利息320000元，当期应付利息为3786666.67元+320000元=4106666.67元，抵充后，尚欠本金10000000元、利息3606666.67元；4.2016年11月4日还款500000元，自2016年11月1日-2016年11月4日，新增利息26666.67元，当期应付利息3606666.67元+26666.67元=3633333.34元，抵充后，尚欠本金10000000元、利息3133333.34元；5.2017年1月12日还款500000元，自2016年11月5日-2017年1月12日，新增利息460000元，当期应付利息3133333.34元+460000元=3593333.34元，抵充后，尚欠本金10000000元、利息3093333.34元；6.2017年4月28日还款2000000元，自2017年1月13日-2017年4月28日，新增利息706666.67元，当期应付利息3133333.34元+706666.67元=3800000.01元，抵充后，尚欠本金10000000元、利息1800000.01元；7.2017年5月31日还款500000元，自2017年4月29日-2017年5月31日，新增利息220000元，当期应付利息1800000.01元+220000元=2020000.01元，抵充后，尚欠本金10000000元、利息1520000.01元；8.2017年6月30日还款500000元，自2017年6月1日-2017年6月30日，新增利息200000元，当期应付利息1520000.01元+200000元=1720000.01元，抵充后，尚欠本金10000000元、利息1220000.01元；9.2017年8月1日还款500000元，自2017年7月1日-2017年8月1日，新增利息213333.33元，当期应付利息1220000.01+213333.33元=1433333.34元，抵充后，尚欠本金10000000元、利息933333.34元；10.2017年8月31日还款500000元，自2017年8月2日-2017年8月31日，新增利息200000元，当期应付利息933333.34元+200000元=1133333.34元，抵充后，尚欠本金10000000元、利息633333.34元；11.2017年9月30日还款500000元，自2017年9月1日-2017年9月30日，新增利息200000元，当期应付利息633333.34元+200000元=833333.34元，抵充后，尚欠本金10000000元、利息333333.34元；12.2017年11月1日还款500000元，自2017年10月1日-20174年11月1日，新增利息213333.33元，当期应付利息333333.34元+213333.33元=546666.67元，抵充后，尚欠本金10000000元、利息46666.67元；13.2017年11月30日还款500000元，自2017年11月2日-2017年11月30日，新增利息193333.33元，当期应付利息46666.67元+193333.33元=240000元，抵充后，尚欠本金9740000元；14.2017年12月29日还款500000元，自2017年12月1日-2017年12月29日，新增利息193333.33元，抵充后，尚欠本金943333.33元。截止2017年11月30日，上诉人黄茂华已将《债务偿还协议》约定之利息5000000元悉数付清，即便其此后违约，对于2016年8月1日前之利息已再无恢复按9200000元计算之理。15.2018年5月16日还款1000000元，自2017年12月30日-2018年5月16日，新增利息920000元，抵充后，尚欠本金9353333.33元；16.2018年5月21日还款1000000元，自2018年5月17日-2018年5月21日，新增利息33333.33元，抵充后，尚欠本金8386666.66元。截止2018年5月21日，上诉人黄茂华等人尚欠本金8386666.66元，此后利息按照年利率24%计算，自2018年5月22日起计算至本金还清之日止。其次，关于2014年9月17日签订之《借款担保协议》，借款人为织金县营脚煤矿，该煤矿现变更为被上诉人新浙能矿业公司营脚煤矿，虽然其名称、企业类型已然变更，但其仍应承担原有债务。另外，《债务偿还协议》仅约定之前借款协议中提供担保的担保方责任自动解除，并未明确约定被上诉人新浙能矿业公司营脚煤矿还款责任亦予免除，因此，被上诉人新浙能矿业公司营脚煤矿依法仍应对本案借款中5886666.66元及利息承担清偿责任。同时，被上诉人新浙能矿业公司系被上诉人新浙能矿业公司营脚煤矿总公司，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条：“法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。”之规定，其应在被上诉人新浙能矿业公司营脚煤矿之财产不足以承担本案债务的情形下，对本案债务承担补充责任。此外，关于2014年9月25日签订之《借款担保协议》借款人为上诉人黄茂华，故被上诉人新浙能矿业公司营脚煤矿、新浙能矿业公司对该协议项下债务不应承担清偿责任。综上所述，上诉人聂伟明、邹永金之部分上诉理由成立，对其该部分上诉请求，本院予以支持。上诉人黄茂华之上诉理由不能成立，对其上诉请求，本院不予支持。依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百九十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项、第一百七十五条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、撤销贵州省贵阳市观山湖区人民法院（2019）黔0115民初1607号民事判决；二、黄茂华、贵州新浙能矿业有限公司织金县马场乡营脚煤矿于本判决生效之日起十五日内向聂伟明、邹永金共同偿还借款5886666.66元并支付利息（按照年利率24%计算，自2018年5月22日起计算至本金清偿之日止）；三、黄茂华于本判决生效之日起十五日内向聂伟明、邹永金偿还借款2500000元并支付利息（按照年利率24%计算，自2018年5月22日起计算至本金清偿之日止）；四、贵州贵得金矿业投资管理有限公司对本判决第二项、第三项债务承担连带清偿责任；五、贵州新浙能矿业有限公司在贵州新浙能矿业有限公司织金县马场乡营脚煤矿之财产不足以清偿本判决第二项之债务时，对该债务承担补充清偿责任；六、驳回聂伟明、邹永金其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费103400元，由聂伟明、邹永金共同负担27096.5元，黄茂华负担76303.5元（其中53558元由黄茂华、贵州新浙能矿业有限公司织金县马场乡营脚煤矿、贵州新浙能矿业有限公司共同负担）；聂伟明、邹永金预交二审案件受理费63467元，由聂伟明、邹永金共同负担27096.5元，黄茂华负担36370.5元（其中25528.7元由黄茂华、贵州新浙能矿业有限公司织金县马场乡营脚煤矿、贵州新浙能矿业有限公司共同负担）；黄茂华预交二审案件受理费103400元，由黄茂华负担63467元，退还其39933元。本判决为终审判决。审判长  谢清明审判员  彭 攀审判员  袁波文二〇一九年九月三十日法官助理钟钦书记员范梦诚