广东省云浮市中级人民法院行 政 裁 定 书（2019）粤53行终74号上诉人（原审起诉人）：梁小旺，男，汉族，1982年2月21日出生，住广东省云浮市云城区。上诉人梁小旺因诉云浮市住房和城乡建设局其他纠纷一案，不服云浮市云城区人民法院（2019）粤5302行初65号行政裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。原审法院审查查明，2018年11月3日云浮市云发测绘有限公司作出编号为YF-20181103-3的《不动产测量报告》。测量的宗地位置为云浮市市区环市西路286号恒大城30幢,项目名称为恒大城30幢，委托单位是恒大地产集团云浮有限公司。梁小旺对上述测量报告有异议，向云浮市住房和城乡建设局请求撤销上述测量报告，并邀请无利害关系的第三方测绘公司重新测量。云浮市住房和城乡建设局于2019年5月15日作出云建信复[2019]23号《关于投诉云浮恒大城30幢房产测绘报告不真实信访事项的回复》，告知梁小旺根据《房产测绘管理办法》第二章第十条及第四章第十七条的内容，当事人对房产测绘成果有异议的，可以委托国家认定的房产测绘成果鉴定机构鉴定，房产测绘所需费用由委托人支付。梁小旺于2019年6月20日向原审法院提起诉讼，请求原审法院判令云浮市住房和城乡建设局撤销上述《不动产测量报告》，重新出具《不动产测量报告》，并对相关单位及责任人依法处罚。原审法院认为：根据《房产测绘管理办法》第十七条“当事人对房产测绘成果有异议的，可以委托国家认定的房产测绘成果鉴定机构鉴定”的规定，梁小旺对编号YF-20181103-3《不动产测量报告》有异议，根据法律的规定，可以委托国家认定的房产测绘成果鉴定机构鉴定，现其就云浮市云发测绘有限公司作出YF-20181103-3的《不动产测量报告》提起行政诉讼，依法不属于行政诉讼受案范围。故对梁小旺的起诉，依法不予立案。依照《房产测绘管理办法》第十七条，《中华人民共和国行政诉讼法》第二十五条、第四十九条第（四）项、第五十一条第二款的规定，裁定对起诉人梁小旺的起诉，不予立案。上诉人梁小旺上诉请求，撤销云浮市云城区人民法院（2019）粤5302行初65号行政裁定，指令云浮市云城区人民法院立案受理。事实和理由：（一）原审法院认定的事实明显错误。该“编号为YF-20181103-3”《不动产测量报告》的测绘成果系由云浮市云发测绘有限公司提供，但其报告格式是国家规范格式文本，而非云浮市云发测绘公司自行编制的，最终审核通过部门为监管部门，即云浮市住房和城乡建设局，而非原审法院认定的提供报告的为云浮市云发测绘有限公司。根据不动产测绘相关规定，云发测绘公司只是提供测绘成果数据，没有自行制定测绘报告的权力，且该报告没有云浮市住房和城乡建设局的审核通过是不具备任何法律效力的。因此，云浮市住房和城乡建设局作为被告是适格的。另外，梁小旺起诉的标的是“编号为YF-20181103-3”的《不动产测量报告》，而非云浮市住房和城乡建设局的信访回复。云浮市住房和城乡建设局提供的信访回复是作为本案证据使用，用以证实云浮市住房和城乡建设局在审核该不动产报告过程中存在自相矛盾、乃至是涉嫌违法违规的行为。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第一款第（十二）项之规定，云浮市住房和城乡建设局审核通过的涉嫌违法违规的不动产测量报告的行为是具体行政行为，且该行为明显侵犯了梁小旺的财产权和知情权，依法属于行政诉讼的受案范围，梁小旺有权依法提起行政诉讼的权利，梁小旺的起诉符合法律法规，应依法得到法律保护。（二）原审法院裁定不予受理，企图剥夺上诉人的起诉权利的逻辑和法律依据是十分错误的。原审法院引用《房地产测绘管理办法》第十七条“当事人对房产测绘成果有异议的，可以委托国家认定的房产测绘成果鉴定机构鉴定”，以此来剥夺梁小旺的起诉权利，无论从认知上还是法理上，引用该规定驳回梁小旺的起诉权利都是十分荒谬错误的。首先，《房地产测绘管理办法》第十七条规定“可以委托国家认定的房产测绘成果鉴定机构鉴定”，重点字眼是“可以”，既然是“可以”，也就是说不是“应当”、“必须”，更非起诉的前置条件和程序。其次，诉讼权是《世界人权宣言》以及宪法法律赋予当事人的基本权利。上诉人对该测绘成果的质疑有多种途径方式，可以采取包括但不限于向国家有权部门投诉反映、申请重新鉴定、行政复议以及行政诉讼等救济途径解决，这是上诉人依法可以选择的权利，而并非原审法院规定的只能选择重新鉴定，而没有起诉权利。再次，梁小旺起诉是针对该测绘报告涉嫌违法违规（梁小旺已提交详实证据证明该报告存在着重大违法违规问题），请求原审法院依法判决云浮市住房和城乡建设局纠正撤销，而非仅仅针对测绘成果（即面积数据等）的异议。原审法院彻底混淆了测绘报告和测绘成果的区别，也搞不清楚涉嫌违法违规的测绘报告是要通过行政起诉来撤销，来倒查，来追责。（三）原审法院在审查过程中发现有重大违法违规线索没有依法移送有权部门处理，仅仅只是以一纸裁定不予受理，轻描淡写，既不受理又不移送处理，梁小旺的合法权益得不到任何保护，问题得不到任何解决，显然无法令人信服。梁小旺提交的证据证实该报告当时为无资质测绘公司出具，技术人员签名疑似同一人，且该报告的标的物存在擅自违建肆意扩大公摊面积侵害业主权益问题。云浮市住房和城乡建设局在明知存在上述情况下仍然对该报告作出审核通过，显然是对群众利益的莫大侵害。根据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十六条之规定，原审法院在审理行政案件中，发现上述问题后，应将问题材料主动移送有关部门进一步核查处理。习总书记在《中共中央关于全面推进依法治国若干重大问题的决定》中明确指出，提高司法公信力，司法是维护社会公平正义的最后一道防线。梁小旺一直坚信，也一直相信人民法院可以维护社会公正，可以维护梁小旺的合法权益不受侵害，是罪恶的黑星，人民的大救星。可惜如今，梁小旺连最基本、最起码的起诉权利也得不到保障，被一纸简单的不予受理裁定彻底堵住了或者可以揭开事实真相的大门，或者可以揭开房地产领域中房屋测绘报告背后鲜为人知的故事，何谈公平公正，何谈法治建设？综上所述，原审法院作出的不予受理裁定的事实认定错误，法律依据适用错误，其裁定显然不公。为了切实有效维护法律权威和梁小旺的合法权益，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第八十五条之规定，梁小旺具状上诉，请求二审法院支持梁小旺提出的诉讼请求。梁小旺起诉请求：1.判令云浮市住房和城乡建设局撤销“编号为YF-20181103-3”的《不动产测量报告》，重新出具《不动产测量报告》，并对相关单位及责任人依法处罚；2、案件受理费用由云浮市住房和城乡建设局承担。本院认为：《房产测绘管理办法》第十七条“当事人对房产测绘成果有异议，可以委托国家认定的房产测绘成果鉴定机构鉴定”。即当事人对房产测绘成果有异议的，法规作出了相应规定进行指引。《房产测绘管理办法》第十八条规定，房地产行政主管部门应该对实施房产测绘成果的实测单位的资格、面积测算依据与方法等内容进行审核。审核后的房产测绘成果纳入房产档案统一管理。可见房地产行政主管部门对房产测绘成果只是一般管理性规定，并非具体行政行为。本案上诉人要求云浮市住房和城乡建设局重新出具《不动产测量报告》，并对相关单位及责任人依法处罚的诉讼请求均不属于行政诉讼的范围。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（四）项的规定，一审法院裁定对上诉人的起诉不予立案并无不当，本院依法予以维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（四）项、第八十六条、第八十九条第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  黄海燕审判员  陈伟扬审判员  尹燕红二〇一九年九月十六日书记员  樊嘉瑶附相关法律条文：《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条提起诉讼应当符合下列条件：（一）原告是符合本法第二十五条规定的公民、法人或者其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实根据；（四）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。第八十六条人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以不开庭审理。第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一条公民、法人或者其他组织对行政机关及其工作人员的行政行为不服，依法提起诉讼的，属于人民法院行政诉讼的受案范围。下列行为不属于人民法院行政诉讼的受案范围：（一）公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为；（二）调解行为以及法律规定的仲裁行为；（三）行政指导行为；（四）驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为；（五）行政机关作出的不产生外部法律效力的行为；（六）行政机关为作出行政行为而实施的准备、论证、研究、层报、咨询等过程性行为；（七）行政机关根据人民法院的生效裁判、协助执行通知书作出的执行行为，但行政机关扩大执行范围或者采取违法方式实施的除外；（八）上级行政机关基于内部层级监督关系对下级行政机关作出的听取报告、执法检查、督促履责等行为；（九）行政机关针对信访事项作出的登记、受理、交办、转送、复查、复核意见等行为；（十）对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。《房产测绘管理办法》第十七条当事人对房产测绘成果有异议的，可以委托国家认定的房产测绘成果鉴定机构鉴定。第十八条用于房屋权属登记等房产管理的房产测绘成果，房地产行政主管部门应当对施测单位的资格、测绘成果的适用性、界址点准确性、面积测算依据与方法等内容进行审核。审核后的房产测绘成果纳入房产档案统一管理。