天津市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津02民终5424号上诉人（原审原告）：果有安，男，1959年1月8日出生，汉族，住天津市北辰区。委托诉讼代理人：刘志敏，天津五君律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩艳茹，天津五君律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：天津豪之英星辰物业服务有限公司，住所地天津市北辰区天津北辰经济技术开发区高端园永进道88号（办公室西区509)。法定代表人：蔡永文，总经理。委托诉讼代理人：张鸿，女，该公司职员。委托诉讼代理人：白云楠,北京盈科(天津)律师事务所律师。上诉人果有安因与被上诉人天津豪之英星辰物业服务有限公司劳动争议一案，不服天津市北辰区人民法院（2019）津0113民初2924号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月3日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、询问当事人，依照法律规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。果有安上诉请求：1.撤销天津市北辰区人民法院（2019）津0113民初2924号民事判决，发回重审或依法改判支持上诉人在一审的全部诉讼请求；2.一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实及理由：一审法院作出的民事判决认定事实不清，适用法律错误，导致诉讼请求判决结果错误。对上诉人2013年11至2016年5月在大连豪之英物业管理有限公司，工作年限应与被上诉人处的工作年限合并计算。上诉人于2013年11通过招聘方式入职大连豪之英物业管理有限公司，工作地点为天津北辰经济技术开发区总公司办公楼内，从事变电运行及维修岗位。上诉人从2013年11月入职至2018年12月以法定理由与被上诉人解除劳动关系，工作岗位、工作场所从未改变过，只是用人单位名称有所变更，上诉人有理由相信，始终是在同一公司工作。一审法院对上诉人主张的经济补偿金不予以支持是错误的。上诉人以合法的理由申请辞职，被上诉人应依法支付经济补偿金。一审法院对上诉人主张的双休日法定节假日加班工资不予支持是错误的，请求二审法院予以改判。天津豪之英星辰物业服务有限公司辩称，不同意上诉人的上诉请求，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。果有安向一审法院起诉请求：1.确认原告和被告双方自2013年11月5日至2018年12月16日期间存在劳动关系；2.要求支付2013年11月5日至2018年12月16日双休日加班工资143997.16元，537天；3.要求支付2013年11月5日至2018年12月16日期间欠发的法定节假日工资9599.69元，29天；4.要求支付2013年11月5日至2018年12月16日期间未休带薪年休假工资10344.75元，25天；5.要求支付2018年12月16日解除劳动合同的经济补偿15000元，5年；6.要求支付未提前一个月通知解除劳动关系的代通知金共计3000元，支付中夜班费14886元，以上共计196827.60元。庭审中，原告撤回要求被告支付中夜班费的诉讼请求。一审法院认定事实：被告公司具有企业法人资格。2016年6月1日，原、被告双方签订了劳动合同，约定合同期限自2016年6月1日至2019年1月31日，原告工作岗位为变电运行兼维修，工时制度为以年为周期的综合计算工时制。原告基本工资为天津市最低工资标准，加班费计算基数为基本工资。2018年12月10日原告向被告公司提出解除劳动关系，离职原因为个人原因。2017年4月12日，天津市北辰区行政审批局出具准予行政许可决定书，准予被告实行综合计算工时制度和不定时工作制，有效期自2017年4月12日至2018年4月11日。2018年5月16日，天津市北辰区行政审批局出具准予行政许可决定书，准予被告实行综合计算工时制度和不定时工作制，有效期自2018年5月16日至2020年5月15日。2018年12月24日，原告果有安作为申请人向天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人天津豪之英星辰物业服务有限公司：1.要求确认双方自2013年11月5日至2018年12月16日期间存在劳动关系；2.要求支付2013年11月5日至2018年12月16日双休日加班工资143997.16元，537天；3.要求支付2013年11月5日至2018年12月16日期间欠发的法定节假日工资9599.69元，29天；4.要求支付2013年11月5日至2018年12月16日期间未休带薪年休假工资10344.75元，25天；5.要求支付2018年12月16日解除劳动合同的经济补偿15000元，5年；6.要求支付未提前一个月通知解除劳动关系的代通知金共计3000元。2019年3月18日，天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会作出津北辰劳人仲裁字（2019）第113-1号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人自裁决书生效之日起，立即支付申请人2017年度和2018年度未休带薪年休假工资共计1794.6元；二、驳回申请人其他仲裁请求；同时，天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会作出津北辰劳人仲裁字（2019）第113-2号仲裁裁决书，裁决：一、认定申请人果有安与被申请人天津豪之英星辰物业服务有限公司于2016年6月1日至2018年12月10日期间存在劳动关系；二、驳回申请人其他仲裁请求。原告不服上述仲裁裁决，提起诉讼。庭审中，原告撤回要求被告支付中夜班费的诉讼请求。一审法院认为，本案的争议焦点为：1.原告和被告劳动关系存续起止时间；2.被告是否应支付原告2013年11月5日至2018年12月16日双休日加班工资143997.16元以及2013年11月5日至2018年12月16日期间欠发的法定节假日工资9599.69元；3.被告是否应支付原告2013年11月5日至2018年12月16日期间未休带薪年休假工资10344.75元；4.被告是否应支付原告2018年12月16日解除劳动合同的经济补偿15000元以及未提前一个月通知解除劳动关系的代通知金共计3000元。关于争议焦点1.原告和被告劳动关系存续起止时间，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。原告主张原、被告自2013年11月5日至2018年12月16日期间存在劳动关系，被告主张双方自2016年6月1日建立劳动关系。根据被告提供的劳动合同，双方于2016年6月1日起签订劳动合同，原告提交的证据不能证明2016年6月1日之前其与被告存在劳动关系，对其主张不予支持。原告主张2018年12月16日离职，但是未提交证据证实其主张。被告主张原告于2018年12月10日离职，其提供离职书能够证明其主张。故确认原、被告于2016年6月1日至2018年12月10日期间存在劳动关系。关于争议焦点2.被告是否应支付原告2013年11月5日至2018年12月16日双休日加班工资143997.16元以及2013年11月5日至2018年12月16日期间欠发的法定节假日工资9599.69元。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。根据《天津市工资支付规定》第九条，用人单位应建立劳动者工资台帐，保存两年以上备查。对于原告主张的2016年6月1日前和2018年12月10日后的双休日加班工资和法定节假日工资，原告与被告在上述期间不存在劳动关系，不予支持。对于原告主张的2016年6月1日至2018年12月10日期间的双休日加班工资和法定节假日工资，原告没有提交证据证实该期间具体加班情况。对于2016年6月1日至2018年12月10日期间双休日加班工资，双方签订的劳动合同约定实行以年为周期的综合计算工时制，被告提供的证据5.考勤记录亦能佐证实际实行综合计算工时工作制，认定原告实行综合计算工时工作制，故原告主张的双休日加班费不予支持。关于2016年6月1日至2018年12月10日期间法定节假日工资，双方在仲裁庭审笔录中确认，计薪周期为每月16日至次月15日，每月月底前发放上一个计薪周期的工资。根据被告提供的证据6.2016年12月至2018年12月期间的工资表以及证据5.2016年12月16日至2018年12月15日期间的考勤表，原告于2016年12月至2018年12月期间法定节假日上班的日期和班次为：2017年1月27日白班加夜班、2017年5月30日白班加夜班、2017年10月3日白班加夜班、2018年1月1日白班加夜班、2018年2月15日白班加夜班、2018年5月1日白班加夜班、2018年6月18日白班、2018年9月24日白班、2018年10月1日夜班、2018年10月3日白班。被告给付原告节日加班费的月份和金额为：2017年2月400元、2017年6月400元、2017年10月400元、2018年1月400元、2018年3月400元、2018年5月400元、2018年7月200元、2018年10月600元。根据被告的计薪周期，被告发放原告节日加班费的月份能够与原告加班日期相对应。被告主张，法定节假日加班一个班次是200元加班费，基本工资中已包含1倍工资，如果原告上1个白班1个夜班，就给2天的节假日加班费400元。原告与被告劳动合同约定基本工资天津市最低工资标准，以基本工资为基数计算加班费。因此，根据原告存在法定节假日加班的月份的基本工资和上班班次，可以计算原告每个班次的工资，进而计算原告法定节假日的加班费。经计算，原告在2016年12月24日至2018年12月10日期间的法定节假日加班费，少于被告已经为原告发放的节日加班费，被告不存在欠发原告法定节假日加班费的情形，故对于原告主张上述期间的法定节假日工资，不予支持。原告主张的2013年11月5日至2018年12月16日双休日加班工资143997.16元以及2013年11月5日至2018年12月16日期间欠发的法定节假日工资9599.69元，不予支持。关于争议焦点3.被告是否应支付原告2013年11月5日至2018年12月16日期间未休带薪年休假工资10344.75元。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。对于2017年度和2018年度的未休带薪年假工资，被告未提交证据证明已经安排原告休息年休假或者支付了原告带薪年休假工资，故被告应支付原告2017年度和2018年度的未休带薪年休假工资。原告提交的证据4.社会保险机构查询清单显示的最早缴费日期计算至2018年12月10日，未满十年，原告亦未提交其他证据证实其工作年限，认定其工作未满10年。根据《职工带薪年休假条例》第三条第一款规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。故原告每年应享受5天带薪年休假。经计算，原告2017年度未休带薪年休假5天，2018年未休带薪年休假4天。《企业职工带薪年休假实施办法》第十条规定，用人单位经职工同意不安排年休假或者安排职工年休假天数少于应休年休假天数，应当在本年度内对职工应休未休年休假天数，按照其日工资收入的300%支付未休年休假工资报酬，其中包含用人单位支付职工正常工作期间的工资收入。根据被告提供的证据6.工资表，原告2017年度剔除加班费后的平均工资为2045.83元，2018年度剔除加班费后的平均工资为2060.83元，计算的原告的2017年度和2018年度未休带薪年休假工资少于仲裁裁决计算的数额，但是被告未对仲裁裁决结果起诉，视为对裁决结果的认可，故被告应支付原告2017年度和2018年度未休带薪年休假工资1794.6元。关于争议焦点4.被告是否应支付原告2018年12月16日解除劳动合同的经济补偿15000元以及未提前一个月通知解除劳动关系的代通知金共计3000元。原告主张其于2018年12月1日向被告邮寄离职申请，原因为被告未为其上社保，且原告从事高危工作没有相应保障，但是原告未提交其向被告邮寄辞职申请的相关证据。而根据被告提交的证据7.离职书记载，原告离职日期为2018年12月10日，离职原因为“本人因个人原因，特向公司提出离职”，并未说明系因为被告未缴保险和提供高危工作保障，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的支付经济补偿金的情形，故本院对原告主张的经济补偿金不予支持。同时，因系原告因个人原因向被告提出离职，并非被告通知原告解除劳动关系，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形，对原告主张被告支付其未提前一个月通知解除劳动关系的代通知金共计3000元，不予支持。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，判决：一、原告果有安与被告天津豪之英星辰物业服务有限公司于2016年6月1日至2018年12月10日期间存在劳动关系；二、被告天津豪之英星辰物业服务有限公司支付原告果有安2017年度和2018年度未休带薪年休假工资1794.6元；三、驳回原告果有安的其他诉讼请求。上述给付款项在判决书生效后十日内付清。如果未按判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由被告天津豪之英星辰物业服务有限公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，上诉人与被上诉人2016年6月1日签订了劳动合同，该劳动合同约定合同期限自2016年6月1日至2019年1月31日，工作岗位为变电运行兼维修，工时制度为以年为周期的综合计算工时制。现上诉人主张自2013年11月5日起与被上诉人建立劳动关系，但根据现有证据，不能证明2016年6月1日之前上诉人与被上诉人存在劳动关系，一审法院确认自2016年6月1日至2018年12月10日双方存在劳动关系，符合法律规定，本院予以维持。关于上诉人主张的双休日加班工资、法定节假日工资问题，双方签订的劳动合同约定实行以年为周期的综合计算工时制，根据被上诉人提供的证据能够证明实行综合计算工时工作制，因此上诉人主张双休日加班费的依据不足，本院不予支持。关于上诉人主张法定节假日的工资，一审法院经审理确认被上诉人不存在欠发上诉人法定节假日加班费的情形，驳回上诉人的该项请求，并无不当，本院予以维持。关于上诉人要求支付2013年11月5日至2018年12月16日期间未休带薪年休假工资10344.75元一节，根据《职工带薪年休假条例》和《企业职工带薪年休假实施办法》的规定，一审判决被上诉人支付上诉人2017年度和2018年度未休带薪年休假工资1794.6元，符合法律规定，本院予以维持。关于上诉人要求支付解除劳动合同的经济补偿金和代通知金问题，上诉人主张其于2018年12月1日向被上诉人邮寄离职申请，原因为未缴纳社会保险，且从事高危工作没有相应保障。但上诉人提交的邮寄证明，不能证明其邮件中的具体内容，而被上诉人在一审法院提交的证据，能够证明上诉人离职日期为2018年12月10日，离职原因为本人因个人原因。因此上诉人的主张不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定的支付经济补偿金的情形，同时也不属于《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定的情形之一，故上诉人的该项请求依据不足，本院不予支持。综上所述，果有安的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人果有安负担。本判决为终审判决。审判长  许素梅审判员  李 静审判员  岳文君二〇一九年九月二十七日法官助理王兴哲书记员苏彦文