西安市未央区人民法院民 事 判 决 书                           （2019）陕0112民初9871号 原告：刘磊，男，1974年3月11日出生，汉族，住西安市未央区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：李艳新，陕西秦岳律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘听雨，陕西秦岳律师事务所律师。被告：马登斌，男，1976年11月17日出生，汉族，住宁夏银川市兴庆区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：王薇，陕西金镝律师事务所律师。原告刘磊与被告马登斌借款合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘磊的委托诉讼代理人李艳新，被告马登斌的委托诉讼代理人王薇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘磊向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告本金562500元，违约金101250元（暂计算至2019年5月24日）；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2014年5月12日，其与被告、宁夏红寺堡区助诚乡镇小额贷款有限公司签订《借款、担保合同》，约定由宁夏红寺堡区助诚乡镇小额贷款有限公司向其借款100万元用于经营周转，由被告马登斌作为担保人对该笔借款的全部本金、利息、违约金及实现债权的费用及其他相关费用承担连带保证责任，保证期间为还款期满之日起两年，还款期限截止至2015年5月11日。另合同约定年利息为借款金额的25%，利息按季支付。宁夏红寺堡区助诚乡镇小额贷款有限公司于当日收到100万元借款后向其出具了收据。因合同约定还款期及保证期限均届满，而宁夏红寺堡区助诚乡镇小额贷款有限公司仍未足额支付欠款，经其与被告协商一致，其与被告于2018年7月12日签订债务承担协议，约定由被告马登斌承担《借款、担保合同》项下全部债务清偿责任，还款期限截止至2018年7月30日，如有逾期 按应付款的日万分之六向其支付逾期违约金。自2014年5月12日至2018年7月24日，被告还款共计1437500元，截止2019年5月24日，仍欠付本金562500元，利息101250元。经其多次催要，被告仍未偿还借款，为维护其合法权益，故诉至法院，望判如所请。被告马登斌辩称，对于原、被告签订的合同，被告作为担保人已经履行了两份合同中的担保及履约义务，所以原告的诉讼请求没有法律依据，应依法予以驳回。经审理查明，2014年5月12日，原告刘磊（甲方：出借人）与宁夏红寺堡区              助诚乡镇小额贷款有限公司（乙方：借款人）、被告马登斌（丙方：担保人）共同签订《借款、担保合同》一份，该合同约定如下：“……第一条  借款金额及付款方式：1.1  乙方向甲方借款人民币（大写）壹佰万元整，（小写）￥1000000.00元。1.2付款方式，乙方指定甲方将借出款项打入如下账户，户名：马登斌；开户银行：建行银川市燕翔支行；银行卡号码：XXXXXXXXXXXX5835。第二条 借款期限：自2014年5月12日起至2015年5月11日止。……第四条 借款利息及支付方式：自支用借款之日起，根据实际支用天数按以下使用期限计算利息；4.1 本借款合同期间借款利率经三方协商后约定，年利息为借款金额的25%。4.2本借款利息的支付方式为：按季支付。乙方应于每季到期日内将上季利息打入甲方指定的银行账号并通知甲方。……第五条 保证条款：5.1 乙方必须按合同规定期限归还甲方借款及利息。5.2丙方同意为乙方的上述借款提供保证担保，保证方式为连带保证责任。……5.4保证担保的范围：本合同项内的全部借款本金、利息、违约金及甲方实现债权的费用（包括但不限于因追偿借款产生的差旅费、诉讼费、律师费、公证费、评估费、鉴定费、拍卖费等），以及乙方应向甲方支付的其他所有费用。……”签订合同当日，原告刘磊向被告马登斌银行转账100万元，由借款人宁夏红寺堡区助诚乡镇小额贷款有限公司向原告刘磊出具100万元的借款收据一份，并由担保人即被告马登斌签字确认。2014年8月12日，被告马登斌支付原告刘磊借期借款利息62500元；2014年11月13日，被告马登斌支付原告刘磊借期借款利息3万元，2014年11月14日，被告马登斌支付原告刘磊借期借款利息32500元；2015年2月17日，被告马登斌支付原告刘磊借期借款利息62500元；2015年5月14日，被告马登斌支付原告刘磊借期借款利息62500元；2015年8月26日，被告马登斌支付原告刘磊逾期借款利息62500元；2015年11月17日，被告马登斌支付原告刘磊逾期借款利息62500元；2016年2月5日，被告马登斌支付原告刘磊逾期借款利息62500元。2018年7月12日，原告刘磊作为甲方（债权人）与被告马登斌作为乙方（债务人）共同签订《债务承担协议》一份，约定如下：“……甲、乙双方与宁夏红寺堡区助诚乡镇小额贷款有限公司于2014年5月12日签订了编号为1402号的《借款、担保合同》。该合同约定：乙方为甲方出借给宁夏红寺堡区助诚乡镇小额贷款有限公司的100万元人民币借款本金、利息及相关费用承担连带保证责任。现该笔借款及保证期间均已届满，经甲、乙双方友好协商，对该笔借款的债务清偿问题达成如下条款，以兹共同遵守：一、自本协议生效之日起，乙方自愿承担上述《借款、担保合同》项下的全部债务清偿责任，清偿范围同《借款、担保合同》第五条第5.4款；二、乙方承诺于2018年7月30日前向甲方清偿完毕所有应付款项。如有逾期，同意按应付款的日万分之六向甲方支付逾期违约金；三、任一方不得以其与宁夏红寺堡区助诚乡镇小额贷款有限公司之间的任何协议或债权债务纠纷拒绝履行本协议；四、本合同一式二份，甲乙双方各执一份，具有同等法律效力；五、本合同自双方签字之日起生效。如有争议，均同意向甲方所在地人民法院诉讼解决……”。2018年7月24日，被告马登斌支付原告刘磊100万元。现原告认为，被告未还清其借款，还应支付未还款项的利息，故诉至本院，形成诉讼，诉讼请求如前所述。诉讼中，被告马登斌认为其已还清所欠原告借款并足额支付了利息，因双方分歧太大，致调解未果。上述事实，有原、被告提供的证据材料、质证笔录及庭审笔录等附卷为证。本院认为，债务人将合同的义务全部或部分转移给第三人的，应当经债权人同意。本案中，原告作为债权人与被告之间自愿达成《债务承担协议》，系双方真实意思表示，并不违反法律规定，该《债务承担协议》依法成立并生效，对原、被告双方均具有法律约束力，被告应依约向原告归还借款并支付原《借款、担保合同》中约定的借款利息。其次，被告已向原告支付自2014年5月12日至2016年2月12日止的借期利息及逾期利息共计437500元，被告又于2018年7月24日支付原告100万元，双方对该100万元的性质存在争议，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”，因双方未明确约定归还债务的顺序，故应认定被告于2018年7月24日支付原告的100万元系偿付自2016年2月13日起至2018年7月23日止的逾期借款利息及归还借款本金，原告主张在被告支付的100万元中扣除2016年2月13日至2018年7月23日逾期借款利息562500元，并不违反法律规定，本院予以确认，故被告于2018年7月24日归还原告借款本金437500元，尚欠原告借款本金562500元。现原告诉请被告归还其借款562500元，理由正当，于法有据，本院予以支持。关于原告主张的违约金一节，因被告未按期足额归还借款，构成违约，应当承担违约责任，结合本案案情酌情认定违约金以被告未还款项562500元为基数，从还款期限届满次日（即2018年7月31日）起算计至2019年7月30日止，按照年利率6%计算为宜，共计33750元。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国合同法》第八十四条，第二百零五条、第二百零七条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（二）》第二十一条之规定，判决如下：一、被告马登斌于本判决生效之日起十日内偿付原告刘磊借款本金562500元及违约金33750元。二、驳回原告刘磊其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10437元，原告已预交，应由原告承担1437元，由被告承担9000元，并于支付上述款项时一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。    审  判  长    康  璐人民陪审员    白  瑛人民陪审员    王明理  二〇一九年九月二十四日 书 记 员  李燕维