贵州省黔西县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0522民初2831号原告：曾波，男，1989年10月4日生，汉族，贵州省黔西县人，住贵州省黔西县。被告：周泽涛，男，1997年1月7日生，汉族，贵州省黔西县人，住贵州省黔西县。委托代理人：刘茂，北京盈科（贵阳）律师事务所律师（特别授权）。原告曾波与被告周泽涛提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月7日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告曾波、被告周泽涛及其委托代理人刘茂到庭参加了诉讼，现本案已审理终结。原告曾波诉称：原、被告系亲属关系，被告于2017年12月雇佣原告作为其贵Ｇ×××××号轻型自卸货车的驾驶员，口头约定月薪为5000.00元。2017年12月26日，被告和原告到案外人重庆润弘建筑劳务有限公司的工地上拖土石方装箱，于15时30分许，原告驾驶贵Ｇ×××××号车在黔金线22公里加800米处由被告指挥卸料时不慎侧翻于道路外肇事，造成原告受伤，车辆受损的交通事故。原告受伤后在黔西县人民医院住院治疗43天，共支付医疗费92028.55元（含医药费、检查费、病历复印费），其间被告支付了原告医药费30000.00元。原告曾波所受伤情经诊断为：1、右肱骨近端粉碎性骨折；2、右肱骨大结节撕脱性骨折等多处伤情。原告出院后自行委托贵州医科大学法医司法鉴定中心作伤残等级鉴定，经鉴定，伤残等级为一处九级一处十级伤残，误工期评定为180-300日，护理期评定为90-120日，营养期评定为60-90日，后续治疗费评估为13000-14000元。原告曾波在本次事故中的损失分别为：1、医疗费62028.55元（已扣除被告支付的30000.00元）；2、护理费12679.89元（38568.00÷365×120）；3、误工费50000.00元（5000.00×10）；4、住院伙食补助费4300.00元（100.00×43）；5、营养费9000.00元（100.00×90）；6、残疾赔偿金122136.00元（29080.00×20×21%）；7、鉴定费1900.00元；8、交通费1000.00元；9、后续治疗费14000.00元；10、精神抚慰金15000.00元，以上损失共计292044.44元。原告认为，原、被告系雇佣关系，原告在从事雇佣活动中因安全事故遭受人身损害，应由雇主周泽涛承担赔偿责任，由于被告不履行赔偿义务，原告特诉来法院，请求判决被告赔偿原告各项损失共计292044.44元。原告曾波为支持其诉讼主张，提供下列证据予以质证：1、身份证复印件一份，用以证明诉讼主体适格；2、事故认定书复印件一份，用以证明原告系给被告提供劳务受伤；3、疾病证明复印件一份，用以证明原告受伤情况；4、黔西县人民医院住院病历复印件一份，用以证明原告受伤后在黔西县人民医院住院治疗43天；5、医药费发票及检查费发票各1张、担架费收据4张，用以证明原告受伤后支付住院医药费91534.55元、检查费321.00元、担架费150.00元；6、病历复印费收据一张，用以证明原告支付病历复印费23.00元；7、贵医大司法鉴定中心[2018]临鉴字第3645号法医临床鉴定意见书复印件一份及鉴定费发票复印件一张，用以证明原告所受伤情经鉴定，构成一处九级伤残、一处十级伤残，误工期评定为180-300日，护理期评定为90-120日，营养期评定为60-90日，后续治疗费评估为13000-14000元，原告因此支付鉴定费1900.00元；8、贵州省毕节汽车运输公司通安汽车综合性能检测司法鉴定所说明复印件一份，用以证明事故车辆不能进行车辆技术性能鉴定。经庭审质证，被告周泽涛对第1、3、4、5、7号证据的真实性、合法性及关联性均无异议，对第2号证据的真实性无异议，但达不到其证明目的，对第6、8号证据的真实性、合法性及关联性有异议。被告周泽涛辩称：第一、本次事故经黔西县公安局交通警察大队作出事故认定书认定，事故车车辆并无问题，事故的发生是由于原告未确保安全所致，原告负事故的全部责任，且被告在雇佣原告开车前已对车辆尽审查义务，事故车辆性能完好，并未脱保，原告也具有驾驶资质，被告对事故的发生不存在任何过错，根据《侵权责任法》第35条的规定，本次事故应根据双方各自的过错程度承担责任，但是被告在此次事故中没有过错，不应该承担赔偿责任；第二、对于原告起诉的各项损失，（1）误工费，原告没有提供相关收入证明，也未提供证据证实误工费的产生，我方不予认可。（2）护理费应当按照100元/天进行计算。（3）原告的残疾赔偿金应该按照农村标准予以计算。（4）后续治疗费没有任何的法律依据，不应得到支持。（5）精神抚慰金15000.00元过高，请求法院依法认定。（6）其他各项损失请求法院依法予以核定；第三、被告周泽涛给原告垫付治疗费48000.00元，应予扣除；第四、原告曾波放弃了其他发包人应承担的赔偿责任，其放弃部分应由原告曾波自行承担。被告周泽涛为支持其诉讼主张，提供下列证据予以质证：身份证复印件一份，用以证明诉讼主体适格。对被告周泽涛提交的上述证据，经原告曾波质证后，对证据的真实性、合法性及关联性均无异议。经庭审证据，对原告曾波提交的1、2、3、4、5、7、8号证据及被告提交的上述证据，其来源合法，客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信；对原告曾波提交的6号证据，因病历复印费收据并不是正式票据，且被告周泽涛对其三性不予认可，本院不予采信。经审理本院查明：2017年12月，原、被告双方达成口头协议，被告周泽涛雇佣原告曾波作为驾驶员，驾驶其所有的贵Ｇ×××××号货车。被告周泽涛经人介绍，给黔西县××马××村××坡组××路施工方拖运砂石，被告按施工方的要求让原告驾驶贵Ｇ×××××号货车拖运砂石。2017年12月26日，原告驾驶贵Ｇ×××××号货车在黔西县××马××村××坡组××路上起斗卸货时，车辆发生侧翻，导致原告受伤，车辆受损的事故。本次事故经黔西县公安局交通警察大队作出黔公交认字[2017]第00625号《道路交通事故认定书》认定，事故发生的原因是驾驶人曾波驾驶机动车上道路行驶时未确保安全所致，驾驶人曾波依法承担此次事故的全部责任。原告曾波受伤后，在黔西县人民医院住院治疗43天，经诊断为：1、右肱骨近端粉碎性骨折；2、右肱骨大结节撕脱性骨折；3、左股骨中下段骨折；4、右胫骨平台外侧撕脱性骨折；5、颅脑损伤；6、胸部损伤；7、T10右侧横突骨折；8、全身多处软组织损伤；9、代谢性酸中毒；10、电解质紊乱；11、肝功能损害；12、心肌损害；13、轻度失血性贫血；14、双侧筛窦、上颌窦及蝶窦炎。2018年7月20日，原告曾波委托贵州医科大学法医司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定，并对误工期、护理期、营养期及后续治疗费进行评估。2018年8月23日，贵州医科大学法医司法鉴定中心作出贵医大司法鉴定中心[2018]临鉴字第3645号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见为：曾波因外伤致双侧多发肋骨骨折8根以上并后遗4处畸形愈合属九及级伤残，曾波因外伤致右肱骨近端及肱骨大结节骨折遗留右肩关节功能部分丧失属十级伤残，曾波因外伤致全身多发损伤误工期综合评定为180-300日、护理期90-120日、营养期60-90日，曾波后续右肱骨、右胫骨平台及左股骨多部位内固定取出约需人民币13000-14000元。另查明，原告曾波系贵州省黔西城关镇上马村上马组人士，因行政区域变更，现为贵州省黔西县××办事处××社区××马组。综合各方当事人的意见，本案争议的焦点为：1、原告曾波的损失如何认定；2、被告周泽涛对原告曾波的受伤是否应承担赔偿责任，责任如何划分；本院认为，公民的生命健康权受法律保护。原告曾波作为被告周泽涛的雇员，原、被告之间形成劳务关系，原告曾波在被告周泽涛的安排下驾驶贵Ｇ×××××号货车拖运砂石到被告指定的地点“黔西定新乡马骖村大坡组通组路施工场地”，在起斗卸货发生交通事故，并造成自身受到侵害。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”的规定，原、被告应当按照双方各自的过错承担相应的责任。原告自愿放弃其他可能负有赔偿责任的发包方、转包方或承包方的赔偿请求，只要求被告对其损失承担赔偿责任，是对其自身权利所作出的处分，本院予以采纳。本案中，致害行为是发生在雇员从事职务活动中，其行为是为雇主服务，设备是由雇主提供，工作时间、地点都为雇主所指定，雇员一般是受雇主指示或在雇主监督下进行，雇主对雇员的职务行为可以控制及防范，因此，雇主应为雇员的职业活动负有安全注意和劳动保护的职责义务。首先，关于原、被告的责任划分。虽然本次交通事故的发生经黔西县公安局交通警察大队作出黔公交认字[2017]第00625号《道路交通事故认定书》认定，事故发生的原因是因驾驶人曾波未确保安全所致，驾驶人曾波负事故全部责任，但该认定只是针对本次单方交通事故而言，事实上，根据被告周泽涛在庭审中的陈述，其作为雇主跟随车辆，在车辆掉头卸货前下车，并向施工方的安全员询问卸货地点后指定地点让原告卸货。事故发生的原因是车辆在新修的泥路斜坡上停车起斗卸货，导致车身不平侧翻，发生的本次事故。原、被告均具有事故车辆的驾驶资质，对车辆在新修的泥路斜坡上停车起斗卸货可能存在的风险均应当能够预见，但均未能预见或过于自信，原、被告对事故的发生应当承担同等责任，故被告周泽涛对原告曾波因事故产生的损失，应承担50%的赔偿责任，剩余50%由原告曾波自行承担。被告周泽涛辩称，原告曾波放弃了其他发包人应承担的赔偿责任，其放弃部分应由原告曾波自行承担，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”的规定，发包人与分包人与雇主承担的是连带赔偿责任，并非按份责任，故对被告周泽涛的抗辩主张，不予采纳。其次，关于原告曾波各项损失的认定。对于医疗费，根据原告曾波提交的住院病历、住院费发票及门诊发票，足以认定其医药费为91534.55元，检查费为321.00元；对于担架费150.00元，有原告曾波提供的4张收据予以佐证，且经被告周泽涛质证，对收据的真实性无异议，应予支持；对于复印费23.00元，因原告曾波未提供正式票据予以证实，不予支持；对于误工费，原告曾波所受伤情经评定误工期为180-300天，因其误工期有浮动，应取平均值较为合理，故其误工期为240天。原告曾波主张双方口头约定的月工资为5000.00元，其误工费应按5000.00元/月的标准计算，原告曾波对其主张，虽未提供证据加以证实，但其主张并未超过2017年贵州省交通运输业平均工资（75439.00元/年）的标准，原告曾波主张按每月5000.00元的标准计算其误工费，应予以支持，故其误工费为40000.00元（5000.00÷30×240）。被告周泽涛辩称，原告曾波未提供证据证实误工费的产生，其误工费不应得到支持，根据原告曾波提交的贵医大司法鉴定中心[2018]临鉴字第3645号《法医临床鉴定意见书》，该鉴定书对伤残等级、三期评定、后续治疗费用均作出了鉴定意见，故对被告周泽涛的抗辩理由，本院不予采纳；对于护理费，原告曾波所受伤情经评定护理期为90-120天，因其护理期有浮动，应取平均值较为合理，故护理期为105天，参照2017年贵州省居民服务业平均工资38568.00元/年的标准计算，其护理费为11094.90元（38568.00÷365×105）。被告周泽涛辩称护理费应按照100.00元/天的标准计算无事实及法律依据，本院不予采纳；对于住院伙食补助费，原告曾波住院治疗43天，参照国家机关一般工作人员出差的伙食补助每天100.00元的标准计算，其住院伙食补助费为4300.00元；对于营养费，原告曾波所受伤情经评定营养期为60-90天，因其营养期有浮动，应取平均值较为合理，故营养期为75天，参照国家机关一般工作人员出差的伙食补助每天100.00元的标准计算，其营养费为7500.00元；对于残疾赔偿金，原告曾波所受伤情经鉴定为一处九级伤残、一处十级伤残，原告曾波现户籍地为贵州省黔西县××办事处××社区××马组，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整”规定，其残疾赔偿金应参照2018贵州省城镇居民人均可支配收入31592.00元/年予以计算，其残疾赔偿金为31592.00元/年×20年×（20%+1%）=132686.40元，原告曾波主张其残疾赔偿金为122136.00元，本院予以支持。被告周泽涛辩称原告曾波的残疾赔偿金应按农村标准计算，其抗辩不符合事实及法律规定，本院不予采纳；对于鉴定费1900.00元，有原告曾波提供的鉴定意见书及发票佐证，本院予以支持；对于交通费，原告曾波并未提交证据予以证实，故对原告曾波主张的交通费1000.00元，不予支持；对于后续治疗费，原告曾波所受伤情经评定后续治疗费为13000-14000元，因其后续治疗费有浮动，应取平均值较为合理，故其后续治疗费为13500.00元。被告周泽涛辩称，后续治疗费无法律规定，不应得到支持的主张，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿”的规定，原告曾波主张的后续治疗费符合法律规定，故对被告周泽涛的抗辩理由，本院不予支持；对于精神抚慰金，原告曾波主张的15000.00元过高，结合原告曾波所受伤情及原、被告的责任划分，本院酌情认定原告曾波的精神抚慰金为5000.00元。关于被告周泽涛垫付的费用，被告周泽涛辩称其垫付了原告曾波医疗费48000.00元，被告周泽涛对其主张，未能提供证据予以证实，原告曾波在（2019）黔0522民初553号一案的庭审中自认被告周泽涛垫付了医疗费32000.00元，故被告周泽涛所垫付的医疗费以原告曾波自认的32000.00元为准。综上所述，原告曾波在本次事故中的损失为：检查费321.00元；医药费91534.55元；担架费150.00元；误工费40000.00元；护理费11094.90元；住院伙食补助费4300.00元；营养费7500.00元；残疾赔偿金122136.00元；鉴定费1900.00元；后续治疗费13500.00元；精神抚慰金5000.00元，以上共计297436.45元。对于原告曾波的损失，应由被告周泽涛承担50%的赔偿责任（即297436.45×50%=148718.23元），扣除被告周泽涛垫付的医药费32000.00元，被告周泽涛还应赔偿原告曾波各项损失共计116718.23元，所剩部分由原告曾波自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：由被告周泽涛于本判决书生效后三十日内支付原告曾波医药费、检查费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、鉴定费、后续治疗费、精神抚慰金等共计人民币116718.23元。当事人应当按照判决书指定的期间和方式履行义务。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；如果未按本判决书指定的期间和方式履行义务，导致对方当事人向人民法院申请强制执行的，可能被人民法院纳入失信被执行人名单。案件受理费5680.00元，由原告曾波承担3410.00元，由被告周泽涛承担2270.00元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院提交上诉状（附电子档），并按对方当事人人数提出副本，上诉于毕节市中级人民法院。逾期不上诉，则本判决发生法律效力，当事人应当自觉履行，权利人可在二年之内向本院申请强制执行。审 判 长  贾佐杰人民陪审员  龚 波人民陪审员  付开淑二〇一九年九月十九日书 记 员  刘 雄