云南省曲靖市麒麟区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0302民初3012号原告（反诉被告）:佛山市东辰环保节能设备有限公司。法定代表人：王源。统一社会信用代码：91440606MA4W05664H。地址：佛山市顺德区伦教喜涌第一集约工业园区（龙敏玲厂房之三）委托代理人：廖建勋、李锋，广东保典律师事务所律师，特别授权代理。被告（反诉原告）：曲靖鑫创新材料有限公司。法定代表人：陈希卿地址：云南省曲靖市建宁街道麻黄工业园区麻黄一队。统一社会信用代码：91530300MA6K9QP808。被告：云南金德坤物流有限公司。法定代表人：陈希卿。地址：云南省曲靖市建宁街道麻黄工业园区（长征路以西）。统一社会信用代码：91530302MA6K734B8X。两被告委托代理人：黎刚毅，福建则刚律师事务所，特别授权代理。原告佛山市东辰环保节能设备有限公司诉被告曲靖鑫创新材料有限公司、云南金德坤物流有限公司合同纠纷一案，本院于2019年4月26日立案受理后，被告曲靖鑫创新材料有限公司提出反诉，本院依法组成合议庭于2019年5月28日公开开庭进行了合并审理。原告（反诉被告）佛山市东辰环保节能设备有限公司的委托代理人廖建勋、李锋，被告（反诉原告）曲靖鑫创新材料有限公司及被告云南金德坤物流有限公司的共同委托代理人黎刚毅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告佛山市东辰环保节能设备有限公司诉称，2018年7月31日，原告和被告一就被告除尘系统制作安装工程，签订了《制作安装合同》（合同编号：XCCJ2018-07-3100），约定由原告为被告一制作、安装混铁炉集烟罩、转炉2层封闭罩及吹氩站烟罩及平台等设施设备，制作安装费用为人民币618350元,合同签订后，原告依约进行施工改造安装。根据合同第三条“付款方式”〔3〉、〔4〉约定，被告一应在安装施工完毕验收合格后付至总价的95%，一年后无任何质量问题一次性付清质保金5%。然而，被告一除在2018年8月3日和2018年8月28日先后两次向原告支付制作安装改造款共计人民币494680元外，至今拖欠剩余款项123670元。截至原告起诉时，涉案工程已全部竣工，被告一亦一直正常使用安装的设备。关于剩余制作安装改造款的支付问题，原告多次与被告一进行沟通协商无果。原告与被告一签订的合同均已成立有效，被告一拒绝支付制作安装改造款的行为已构成违约，被告二系被告一的一人股东，其与被告一的财产出现混同且并未完全对被告二进行实缴、足额出资，故应对被告一的债务承担连带责任。为维护原告的合法权益，遂诉至法院，现请求判令：一、被告曲靖鑫创新材料有限公司向原告支付剩余制作安装改造款人民币123670元及利息（利息以123670元为本金、按中国人民银行同期贷款利率计算，自本案起诉之日起至被告实际付清全部款项时止）；二、被告云南金德坤物流有限公司对的上述债务承担连带清偿责任；三、本案诉讼费用由被告承担。被告曲靖鑫创新材料有限公司辩称，双方付款条件中约定在安装完成验收合格完成后，才能付款总价95%，现在确实是安装完毕了，但是没有验收合格，并且要验收合格以后才开始算质保期，所以现在不应该向原告支付其诉请款项，利息也不应该支付。被告云南金德坤物流有限公司辩称，新公司法规定出资是施行认缴制而不是实缴制，所以我公司不应承担连带清偿责任。被告曲靖鑫创新材料有限公司反诉诉称，2018年7月31日，反诉原告和反诉被告签订了《制作安装合同》（合同编号：XCCJ2018-07-3100），合同总价为人民币618350元。该合同约定：工期为合同生效后30个日历日内（逾期一日扣款合同总价的百分之二），施工地点为曲靖鑫创新有限公司炼钢厂内；工程实际已具备竣工验收条件，乙方不提请竣工验收或竣工验收后拒绝移交工程，导致整体工程不能竣工时，甲方有权强制乙方退场，由此发生的责任及给甲方造成的一切损失由乙方承担。本案合同约定的竣工日期截止为2018年8月30日，但被告至今未按约定提请竣工验收报告，仅有一份未加盖公章的《工程施工竣工验收表》，在工程竣工情况一栏填写“由2019年1月份年检期间全部安装完毕”，落款日期为2019年元月27日。即使该落款日期视为竣工日，被告(反诉原告)也逾期147天，按合同总价的20%计算逾期违约金为123670元。故请求判令：一、反诉被告向反诉原告提交竣工验收报告及涉案工程其他相关竣工验收资料；二、反诉被告向反诉原告支付逾期违约金123670元；三、反诉被告承担本案全部诉讼费用。原告佛山市东辰环保节能设备有限公司针对被告的反诉辩称，《制作安装合同》中约定2018年8月底已经竣工，并不存在工程逾期的问题，且我公司已经向被告提交申请验收表，我公司并不存在违约行为，故被告的反诉请求没有事实和法律依据，请求驳回其反诉请求。原告为证明其诉讼主张，向本院提交证据如下：1、《制作安装合同》（合同编号：XCCJ2018-07-3101）及曲靖鑫创新材料有限公司炼钢吸尘罩等项目《技术协议》，证明原被告2018年7月31日签订了《制作安装合同》（合同编号：XCCJ2018-07-3100），约定由原告为被告一制作、安装混铁炉集烟罩、转炉2层封闭罩及吹氩站烟罩及平台等设施设备，制作安装费用为人民币618350元的事实；2、顺德农村商业银行电子交易回单复印件1份，证明被告已于2017年9月15日、2017年11月6日及2018年6月13日先后三次向原告支付制作安装费共计494680元；3、设备现场及系统运行照片5份，用于证明截至起诉时，被告一直正常运行、使用由原告提供、安装的设备；4、律师函及EMS快递投递情况查询信息（编号1149899498090），证明原告委托律师发送律师函，追讨拖欠的剩余设备货款，但被告却置若罔闻、拖延支付欠款的事实。以上证据经质证，被告曲靖鑫创新材料有限公司对以上证据的真实性、合法性、关联性均没有异议。被告曲靖鑫创新材料有限公司、云南金德坤物流有限公司针对其辩解未向本院提交证据。被告曲靖鑫创新材料有限公司为证明其反诉主张，向本院提交如下证据：1、《制作安装合同》，证明被告应交但未交验收报告、应当裁定逾期违约金的事实；2、《工程施工竣工验收表》，证明被告应交但未交验收报告、应当裁定逾期违约金的事实。以上证据经质证，原告对证据1的真实性没有异议，但是认为违约金约定标准过高；对证据2的三性认可，但是对证明内容不认可。原告针对被告的反诉未向本院提交证据。通过质证，本院认为，原、被告提交的证据来源合法，内容客观真实，能证明案件事实，本院予以采信。根据庭审及质证，本院确认如下法律事实：2018年7月31日，原告和被告曲靖鑫创新材料有限公司签订了《制作安装合同》（合同编号：XCCJ2018-07-3100），合同约定由原告为被告曲靖鑫创新材料有限公司制作、安装混铁炉集烟罩、转炉2层封闭罩及吹氩站烟罩及平台等设施设备，制作安装费用为人民币618350元；工期为合同生效后30个日历日内（逾期一个日历日扣款合同总价的百分之二）；付款方式为在安装施工完毕验收合格后付至总价的95%，一年后无任何质量问题一次性付清质保金5%。合同签订后，原告依约进行施工改造，于2019年1月全部安装完毕，于2019年1月提请被告曲靖鑫创新材料有限公司进行竣工验收，但没有实际进行竣工验收。被告曲靖鑫创新材料有限公司将改造安装的工程于2019年1月安装完毕后即投入使用。被告曲靖鑫创新材料有限公司于2018年8月3日和2018年8月28日先后两次共向原告支付制作安装改造款494680元。现原告以被告下欠123670元未支付为由遂诉至法院，提出如前诉请。本院认为，原、被告自愿签订的《制作安装合同》系双方真实意思表示，且未违反法律规定，属有效合同，双方均应严格遵照执行。本案双方约定的制作改造安装工程原告于2019年1月27日全部改造安装完毕，因为双方合同约定“付款方式为在安装施工完毕验收合格后付至总价的95%，一年后无任何质量问题一次性付清质保金5%”，本案双方的工程完工后并没有验收，但被告曲靖鑫创新材料有限公司于2019年1月27日将该工程实际投入使用，故原告诉请下欠款项中的5%即30917.5元为质保金，但质保期尚未到期，故该30917.5元尚未到付款期限，其余款项92752.5元被告曲靖鑫创新材料有限公司现应支付给原告。原告诉请的逾期付款利息于法有据，本院予以支持。对于原告认为被告云南金德坤物流有限公司系被告曲靖鑫创新材料有限公司的一人股东，且并未完全进行实缴、足额出资，现诉请要求被告云南金德坤物流有限公司承担连带清偿责任的主张，但原告对其该主张没有提供任何证据予以证实，故原告该诉请不能成立，本院不予支持。反诉原告曲靖鑫创新材料有限公司诉请要求反诉被告提交竣工验收报告及涉案工程其他相关竣工验收资料的主张，因双方对此没有作明确约定，故反诉原告该诉请本院不予支持。对于反诉原告要求反诉被告支付工期逾期违约金的主张，因合同对工期的约定为合同生效后30个日历日内即2018年8月30日，逾期一个日历日扣款合同总价的百分之二，本案反诉被告的制作改造安装工程于2019年1月27日安装完毕，已逾期147天，但反诉原告并没有提供证据证实因工程逾期造成的经济损失，其主张的违约金过高，本院予以酌情支持为按合同总价的10%计算。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百一十四条，最高人民法院关于适用《中国人民共和国民事诉讼法》第二百三十三条之规定，判决如下：一、由被告（反诉原告）曲靖鑫创新材料有限公司于本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）佛山市东辰环保节能设备有限公司工程款92752.5元及自2019年4月26日起至付清之日止的利息（以欠款本金92752.5元为基数、按中国人民银行同期贷款利率计算）。二、由原告（反诉被告）佛山市东辰环保节能设备有限公司于本判决生效后十日内支付被告（反诉原告）曲靖鑫创新材料有限公司逾期违约金61835元。三、驳回原告（反诉被告）佛山市东辰环保节能设备有限公司的其他诉讼请求。四、驳回被告（反诉原告）曲靖鑫创新材料有限公司的其他诉讼请求。本诉案件受理费2773元（原告已预交）由被告曲靖鑫创新材料有限公司承担，反诉案件受理费1387元（反诉原告已预交）由反诉被告佛山市东辰环保节能设备有限公司承担（于本判决生效后十日内履行）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省曲靖市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年。审 判 长  代冬花审 判 员  高玉娟人民陪审员  陈 立二〇一九年九月十六日书 记 员  侯 玥