湖南省邵阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）湘0523民初1894号 原告：邓海勇，男，1972年12月26日出生，汉族，住湖南省邵阳县。 原告：陈志勇，男，1973年8月4日出生，汉族，住湖南省邵阳县。 以上两原告的共同委托诉讼代理人：王贵余，邵阳县联合法律服务所法律工作者。 被告：湖南雄兴建筑工程有限公司，统一社会信用代码914305007828725157，住所地湖南省邵阳市大祥区西外街115号。 法定代表人：贺雄杰。 被告：李正军，男，1982年10月25日出生，汉族，户籍地湖南省长沙市雨花区。 被告：张卓群，男，1981年11月10日出生，汉族，住湖南省邵阳县。 以上三被告的共同委托诉讼代理人：郭华龙，湖南宋牧律师事务所律师。 原告邓海勇、陈志勇与被告湖南雄兴建筑工程有限公司、李正军、张卓群建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年10月17日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告邓海勇及其两原告的共同委托诉讼代理人王贵余(特别授权)，被告李正军、张卓群及其三被告的共同委托诉讼代理人郭华龙(特别授权)均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告邓海勇向本院提出诉讼请求：1.依法判决被告支付原告工程承包款627910元。2.鉴定费用由被告方承担。3.被告承担本案诉讼费用。事实和理由：被告湖南雄兴建筑工程有限公司于2016年承包邵阳县下花桥镇新亭村易地扶贫搬迁项目建筑工程，该工程共五栋房屋，总建筑面积为2923.51㎡（其中1栋3层750㎡、2栋3层1254㎡、3栋3层312.42㎡、4栋2层299.60㎡、5栋2层306.59㎡），工程招标价为2345077元，后政府追加230元/㎡，工程总造价超300万元。被告李正军作为被告湖南雄兴建筑工程有限公司该工程项目的负责人，于2016年12月18日将该工程606元/㎡、包工包料的方式发包给原告，双方签订了《邵阳县2016年度下花桥镇新亭村安置点易地扶贫搬迁项目房建工程劳务承包协议》。原告承包后组织建筑材料和人力进场施工，当原告垫资72万余元，完成第一栋基础至正负零，第二栋一层楼面装模，第三栋和第五栋一层屋面倒置板并埋置二层构造柱钢筋，第四栋一层砖墙砌体（已埋置构造柱钢筋）施工任务、要求被告按合同支付工程款时，被告在支付原告工程款95000元后，未经原告同意，也未解除施工合同的情况下，又将该项目转包给案外人王春华施工，但原告所完成的工程款被告至今未付。 被告湖南雄兴建筑工程有限公司、李正军、张卓群辩称，1、本案中原告方要增加单价自行离场造成误工，不是被告方不要原告继续施工。2、原告的施工质量不合格，给被告造成很大的损失。3.原告至今没有提供双方签字认可的工程量清单，现在无法确定工程的总量和总价，已付的和未付的工程款不清楚。4.这个项目从前年到现在还没有完工，原告自行退场，置工地不管。综上，请求依法驳回原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 一、原告提交的2017年下花桥新亭村易地扶贫工程清单及三份证明，系原告方的自我估算和证人的不确切描述，不具有客观性，且与案涉鉴定意见书的鉴定意见不一致，不予认定。 二、原告提交的《民事调解书》，与本案事实相吻合的部分予以认定，其余部分不予认定。 三、原告提交的《邵阳县下花桥镇新亭村安置点易地扶贫搬迁项目房建工程造价》鉴定意见书，客观真实，予以认定。 四、被告提交的《劳务承包协议》，证明被告张卓群和李正军共同管理该项目，与本案案情相吻合，予以认定。 五、被告提交的整改意见和清单，该证据客观真实，具有公信力，予以认定。 经审理，结合当事人的当庭陈述，本院认定事实如下：2016年12月，被告湖南雄兴建筑工程有限公司投标并承包邵阳县下花桥镇新亭村易地扶贫搬迁工程项目，该工程共五栋房屋，工程投标价为2345077元，被告李正军、张卓群作为该项目的实际承包人。2016年12月18日，被告李正军、张卓群以个人名义与原告签订了《邵阳县2016年度下花桥镇新亭村安置点易地扶贫搬迁项目房建工程劳务承包协议》，将该工程以606元/㎡、包工包料的方式转包给原告。原告承包后即组织建筑材料和人力进场施工。2017年7月29日，被告李正军、张卓群又与案外人王春华签订合同，将该工程转包给案外人王春华，此时，原告已完成正负零以上部分工程。2017年10月12日，邵阳县住房和城乡建设局对该工程下发《整改、处理意见表》，罗列了该项目的质量安全隐患。 本院认为，本案的争议焦点是：一、本案合同效力的认定。从本案双方提交的证据、庭审过程及双方的陈述来看，被告方未按照法律规定组织施工，而是把国家易地扶贫项目工程转包给不具有建设资质的原告，违反法律强制性规定，涉案建设工程施工合同应属无效。二、《中华人民共和国合同法》第五十八条规定，合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。建设施工合同被认定无效时，承包人对工程建设投入的劳务和建筑材料已经物化到所建设工程之中，因此无法适用合同无效返还财产的处理原则，应当采取折价补偿的处理方式。因该项目当时未完工且未经结算，无法确定原告所投入的劳务和建筑材料总价，在本案审理过程中，本院依据原告的申请，委托鉴定机构对该工程的工程量和造价进行了鉴定，并出具了鉴定报告。该鉴定意见书中造价不仅包括了直接费用，亦包括了管理费、利润、项目费（安全文明施工费）等费用，根据折价补偿的原则，本案宜以直接费用为折价基础，另按过错原则分割费用和利润。该工程总的直接费用为1180964.35元，其中正负零以下部分180690.20元，正负零以上部分1000274.15元。该工程正负零以下部分的利润和费用部分为37523元，根据该案的实际情况，酌情按比例20%即7504.6由原告所有为宜。三、责任承担，被告湖南雄兴建筑工程有限公司作为名义投标人，疏于对该项目的管理，被告李正军、张卓群作为实际承包人，对工程转包未尽到审慎义务，三被告均应对案涉施工工程款承担连带支付责任。四、原告的建筑施工工程总造价？原告与案外人王春华在该工程正负零以上有部分工程混合，无法区分，现原告与案外人王春华提交工程造价分配协议书，分配比例为0.553526：1（422858.21：790000），该协议是当事人与案外人的真实意思表示，符合法律规定，本院予以准许，故正负零以上部分直接费用1000274.15元中，原告按比例0.553526：1应归属其所有的工程直接费用为356400.70元，案外人王春华按比例分割应归属所有的工程直接费用为643873.45元。正负零以上部分费用和利润部分共计212584.06元，原告涉案工程按比例0.553526：1应归属其所有的工程费用和利润为75744.34元，案外人王春华涉案工程按比例应归属其所有的工程费用和利润为136839.72元。原告涉案工程按比例归属所有的费用和利润部分75744.34元再由原、被告按过错原则分割，根据本案实际情况，酌情按比例20%即15148.87元由原告所有。综上，原告正负零以下完成的工程直接费用为180690.20元，正负零以上完成的工程直接费用为356400.70元，归属原告所有正负零以下的利润和费用部分7504.6元，归属原告所有正负零以上的利润和费用部分15148.87元，以上共计559744.37元。五、鉴定费12000元的承担。该案中，原告明知自己没有建设资质、被告明知原告没有建设资质，但双方签订建设合同，致使该合同无效，双方都存在过错，各自应承担相应的责任，故该费用由原、被告共同负担为宜，根据本案实际情况，由被告支付原告鉴定费6000元为宜，鉴定人员出庭费共1200元，本案应承担出庭费600元，由原、被告各承担300元。六、原、被告之间的工程款支付情况。至本案庭审辩论终结，原告自认被告已支付工程款9.5万元，被告陈述已支付原告工程款11万多元，数量存在一定的出入，但双方至今都未向本院提交任何证据，故该案认定被告已支付原告工程款9.5万元。 综上所述，被告李正军、张卓群与原告签订了《邵阳县2016年度下花桥镇新亭村安置点易地扶贫搬迁项目房建工程劳务承包协议》，违反了法律的强制性规定，应属无效，该工程款应根据折价补偿的原则予以结算。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款和《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告湖南雄兴建筑工程有限公司、李正军、张卓群连带支付原告邓海勇、陈志勇工程款559744.37元（已支付工程款9.5万元）、鉴定费6000元共计565744.37元。以上款项限本判决生效之日起30日内付清。此款由被告付至本院的案款专户（户名：邵阳县人民法院开户行：中国建设银行股份有限公司塘渡口振羽广场支行，账号：43×××19）； 二、驳回原告的其他诉讼请求。 上述判决如逾期不履行，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费5040元，由原告邓海勇、陈志勇负担2520元，由被告湖南雄兴建筑工程有限公司、李正军、张卓群负担2520元（原告邓海勇、陈志勇已预交，此款由被告湖南雄兴建筑工程有限公司、李正军、张卓群一并支付给原告邓海勇、陈志勇），鉴定人员出庭费600元，由原、被告各承担300元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状（本院接收上诉状的部门为立案庭），并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。 审判长  刘康民 审判员  尹邦武 审判员  李海滨 二〇一九年九月九日 法官助理范元林 书记员唐翠云