山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2019）晋11民终1579号上诉人（原审被告）：张某1张某1，女，汉族，山西省吕梁市人，山西省吕梁市人。上诉人（原审被告）：冯某冯某，男，汉族，山西省柳林县人，山西省柳林县人。二上诉人共同委托诉讼代理人：张某2张某2（系上诉人张某1张某1弟弟），1989年8月12日生，汉族，山西省兴县人，住兴县，住兴县。被上诉人（原审原告）：杜某杜某，男，汉族，山西省吕梁市人，山西省吕梁市人。委托诉讼代理人：贺某贺某，山西翰儒律师事务所律师。上诉人张某1张某1、冯某冯某因与被上诉人杜某杜某民间借贷纠纷一案，不服山西省吕梁市离石区人民法院（2018）晋1102民初1978号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月15日立案后，依法组成合议庭，经阅卷、公开询问审理了本案。本案现已审理终结。张某1张某1上诉请求：1.撤销山西省吕梁市离石区人民法院（2018）晋1102民初1978号民事判决，发回重审；2.一、二审诉讼费用由杜某杜某承担。事实和理由：一审时张某1张某1因特殊原因未到庭参加庭审，认为一审判决认定事实不清且证据不足。张某1张某1与杜某杜某之间不存在欠款关系,2016年8月23日杜某杜某拿着张某1张某1丈夫冯兵兵给杜某杜某出具的叁拾伍万元借条找到张某1张某1,杜某杜某口头告诉张某1张某1与其丈夫冯兵兵之间的借贷关系,当时其丈夫冯兵兵因特殊事件不在吕梁,张某1张某1也联系不到冯兵兵本人,无法确定借条是否真实有效。故张某1张某1按照杜某杜某出示的借条，给杜某杜某出具了叁拾伍万元的借条，口头约定等其丈夫回来以后再核实事实原委。2017年张某1张某1丈夫冯兵兵回来后，说清楚了前因后果，杜某杜某将自己名下的一辆奥迪车给了张某1张某1丈夫，折价为贰拾万元抵账，其中有拾伍万元为临时借款，都是银行转账，没有给过现金。2.张某1张某1丈夫在2016年7月底委托弟弟冯某冯某把杜某杜某名下的奥迪车还给了杜某杜某本人，其丈夫多次找杜某杜某要过借条，杜某杜某称要五分的利息才归还借条。张某1张某1查了其丈夫的银行流水，发现其丈夫通过银行和微信给杜某杜某多次转账，其中还有冯某冯某给杜某杜某的银行转账记录，合计约贰拾万元（以银行流水佐证），事实已经还清了杜某杜某的欠款。综上，请求撤销一审判决。冯某冯某上诉请求：1.撤销山西省吕梁市离石区人民法院（2018）晋1102民初1978号民事判决，发回重审；2.一、二审诉讼费用由杜某杜某承担。事实和理由：一审时冯某冯某因特殊原因未到庭参加庭审,认为一审判决认定事情不清且证据不足。冯某冯某与杜某杜某之间不存在欠款关系,2016年8月23日杜某杜某拿着冯某冯某哥哥冯兵兵给杜某杜某出具的叁拾伍万元借条找到冯某冯某,杜某杜某口头告诉冯某冯某,杜某杜某与冯兵兵之间的借贷关系,当时冯兵兵因特殊事件不在吕梁,冯某冯某也联系不到冯兵兵本人,无法确定借条是否真实有效。杜某杜某拿着冯兵兵写的叁拾伍万元借条找到冯某冯某,张某1张某1也在场,让张某1张某1写了借条,且让张某1张某1在写的借条上签字,本着为哥哥冯兵兵考虑的角度出发冯某冯某在借条上签了字,口头约定说等冯兵兵回来以后再核实事情原委。2017年冯兵兵回来以后,说清楚了与杜某杜某叁拾伍万元借条的前因后果,冯某冯某才想起来在2016年7月底,冯兵兵已经委托冯某冯某把杜某杜某名下的奥迪车还给了杜某杜某本人。综上,请求撤销一审判决。杜某杜某辩称，1.一审法院送达诉讼文书以及判决都是邮寄送达，上诉人拒收之后一审法院公告送达，在判决公告接近期满之时，上诉人对本案提起上诉，根据杜某杜某本人的陈述，整个一审庭审二上诉人对本案是完全知情的，被上诉人认为二上诉人是在恶意逃避诉讼。2.二上诉人均称其对冯兵兵与杜某杜某之前300000元的债权债务关系并不知情，并非事实，事实是二上诉人不仅对该笔借款知情，且上诉人冯某冯某替冯兵兵向杜某杜某多次偿还借款。3.二上诉人所陈述的关于杜某杜某名下奥迪车的事实与本案借款无任何关联性。4.二上诉人主张其已经将该300000元偿还完毕，请二上诉人举证予以证明。杜某杜某向一审法院起诉请求：1.判令被告张某1张某1偿还原告借款人民币100000元，并从2016年8月23日起按月息2%给付利息至实际还款之日止（截止2018年2月23日的利息为36000元）；2.判令被告冯某冯某对上诉借款承担连带责任。一审法院认定事实：原告在庭审中陈述到借款的过程，借款是原告和被告张某1张某1的丈夫冯兵兵说的，当时冯兵兵说借钱是用于屠宰厂，原告于2016年以银行转账的方式给被告张某1张某1的丈夫冯兵兵转了200000元，然后分2到3次又给了冯兵兵150000元现金，共计350000元，口头约定月息2分，未约定还款期限；双方于2016年8月23日对借款和利息做了结算，当时冯兵兵不在，让被告张某1张某1（冯兵兵的妻子）给原告出具了借条一支，让被告冯某冯某（冯兵兵的弟弟）做了保证人，借条中包含借款中的利息。借款后，被告张某1张某1偿还了250000元，偿还的方式为部分现金、部分转账、部分红包，具体偿还时间记不清了，现在剩下100000元未偿还。庭审中，原审向原告陈述到，因本案是缺席审理，你是否能够保证陈述的真实性，如作虚假陈述，轻则会受到相应的民事处罚，重则要受到刑事责任，原告是否能够保证陈述的真实性。原告保证到陈述全部属实。原告为了证明上述事实向原审提交了借条一支及银行流水账单。借条中载明：今借到杜某杜某人民币叁拾伍万元整。落款人为张某1张某1，身份证号为××××××，担保人为冯某冯某，身份证号××××××，地址为龙凤南大街民生帝景北单元12层b，电话为155XXXXXXXX155XXXXXXXX。原审认为，该份借条中出借人、借款人、担保人身份明确，借款金额明确，未违反法律、行政法规的强制性规定，且原告详细的陈述了借款过程和借款用途，原审予以确认。银行流水账单中载明，2016年5月18日给冯兵兵转账50000元、50000元，30000元、2016年6月25日给冯兵兵转账50000元、20000元。原审认为该份银行流水账单由银行出具，且盖有银行的专用章，合法有效，原审予以认可。一审法院认为，原审按照二被告身份证中载明的地址以法院专递的方式邮寄送达诉讼文书，被退回后，又采取公告送达的方式，向二被告送达开庭传票及相关诉讼文书，被告经原审传票传唤后，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃法律赋予其行使权力的机会，依法缺席审理。合法的借贷关系受法律保护。虽然原告是通过银行转账的方式交付给案外人冯兵兵，但在结算时是被告张某1张某1给原告出具借条，按照合同的相对性原理，原告有权向被告张某1张某1主张，故认定原告与被告张某1张某1之间的借贷法律关系存在，被告张某1张某1作为借款人，应当承担偿还借款的义务；原告承认被告偿还了250000元，该行为属于自认，不需要提供证据予以证明，原审予以认可，原告要求被告张某1张某1偿还剩余的借款100000元，对于该请求原审予以支持。关于利息，被告张某1张某1给原告出具的借条中并未约定利息，原告在庭审中虽然陈述虽偿还250000元的利息，但其未提供已经偿还部分的证据，以便计算出借款有利息，更未提供关于利息的证据，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十五条的规定：借贷双方没有约定利息，出借人主张支付借期内利息的，人民法院不予支持。故原审不予支持原告向原审主张的借期内利息的诉讼请求。依照既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持的规定，原告起诉之日为其主张权利之日，故被告张某1张某1应当从原告起诉之日起即2018年8月20日起按年利率6%承担利息。对于被告冯某冯某，其在借条中以担保人的身份签名，双方形成保证关系，故认定其为保证人；由于借条中并未约定保证方式，依据《中华人民共和国担保法》第十九条的规定：当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任承担保证责任的规定，被告冯某冯某对上述债务承担连带保证责任。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第一百九十八条、第二百零六条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决：（一）被告张某1张某1在判决生效之日起十五日内偿还原告杜某杜某借款本金100000元，并按照年利率6%承担利息，从2018年8月20日起至实际还款之日止；被告冯某冯某承担连带保证责任;(二）驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费3020元,公告费690元，合计3710元，由二被告共同承担。二审审理期间，上诉人张某1张某1、冯某冯某提交证据：2016年7月到2018年6月的银行流水，一共三四十笔，金额是二十万元。被上诉人杜某杜某质证意见为，除2016年5月26日转账2000元不认可外，其余都认可,并称述通过现金方式陆续支付过68000元。经本院审查，张某1张某1、冯某冯某提供的转账流水共计184000元，其中杜清全否认2000元的一笔，该笔转账二上诉人无其他证据证明系偿还案涉借款，本院不予认定，同时杜某杜某认可现金支付68000元，故二上诉人共偿还250000元。二审经审理查明的事实与一审一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点为：二上诉人称欠被上诉人的债务全部清偿，有何证据证明？车辆抵顶与案涉借款有无关联？本案经一、二审双方庭审陈述，借款、还款的基本事实清楚，根据借条记载借款人为张某1张某1，担保人为冯某冯某，原审根据合同的相对性确定借贷关系成立并无不妥，同时就案涉还款的数额庭审中已得到杜某杜某确认，结合原审认定现案涉借款有100000元尚未归还与事实相符。张某1张某1、冯某冯某上诉主张案涉借款已经全部清偿，但并未提供有效证据加以佐证，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，张某1张某1，冯某冯某应当承担举证不能的不利后果。关于车辆抵顶的问题，依据现有证据不能证明与案涉借款具有关联关系，故对该项诉请不予支持。综上所述，上诉人张某1张某1、上诉人冯某冯某的上诉理由均不能成立，其上诉请求均应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。上诉人张某1张某1交纳二审案件受理费2380元，上诉人冯某冯某交纳二审案件受理费2380元，由二上诉人各自负担。本判决为终审判决。审判长 王晓瑜审判员 张晓艳审判员 李高峰 二〇一九年九月二十四日书记员 雷姗姗