广西壮族自治区灵山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0721民初1618号 原告：灵山县化龙中学。住所地：灵山县石塘镇苏村大塘边。统一社会信用代码：124507214997387753。 法定代表人：邓梅，该校校长。 委托诉讼代理人：邓成华，广西方凯律师事务所律师。 被告：覃家云，男，1970年5月3日出生，汉族，人，住。 委托诉讼代理人：黄昌回，广西拓展律师事务所律师。 原告灵山县化龙中学（以下简称“化龙中学”）与被告覃家云劳动合同纠纷一案，本院于2019年7月8日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月5日公开开庭进行了审理。原告化龙中学的委托诉讼代理人邓成华，被告覃家云及其委托诉讼代理人黄昌回到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告化龙中学向本院提出诉讼请求：1、判决原告无须支付被告2018年10月至2019年1月15日工资5250元；2、判决原告无须支付被告违法解除劳动关系赔偿金34500元；3、本案受理费由被告负担。事实和理由:被告于2007年10月进入原告处从事保安工作，双方没有签订书面劳动合同，原告没有为被告缴纳社会保险。自2018年9月1日开始，原告利用秋季学期的时间进行学校保安、舍管由生活教官管理的试验工作，原告对八名保安人员中年龄己满或超过六十周岁的4名员工终止劳动关系，继续留用年龄较轻的4名员工（、张丰良、、被告覃家云)，被告是留用的人员之一。虽然原告留用的4名员工的工作交由生活教官安排管理，但该四人保留与原告的劳动关系，原告照样向该四人发工资（由生活教官领取后发放）。被告提出调整工作时间得不到原告同意后，自2018年9月3日擅自旷工不再到原告处工作，该事实有证人、、的证言、被告在第一次劳动仲裁庭审时的自认及（2018)桂0721民初2200号民事判决书证实。正因为被告长期旷工严重违反原告纪律和规章制度，原告才被迫于2019年1月15日依照《中华人民共和国劳动合同法》第39条第一款第(二)项及学校规章制度的规定，解除与被告的劳动关系并扣发被告旷工期间的工资。因此，既不存在原告违法解除与被告劳动关系的事实，也不存在被告主动解除劳动关系的事实，被告要求原告支付2018年10月至2019年1月15日工资6000元及违法解除劳动关系赔偿金34500元，明显与有关法律规定相悖。按时上班，有事请假，无正当理由不得迟到、早退，更加不能无故旷工，这是任何一个用人单位最基本、最起码的纪律和制度要求，也是单位每位员工自入职日起就知晓的基本事实及须遵守的最基本纪律；毫无例外，被告作为原告不在编的员工不但知道原告同样存在上述最基本的纪律、制度，并且也知道其本人与其他人一样须按该最基本、最起码的纪律、制度之规定上下班，才会获得相应劳动报酬。因此，灵劳人仲字〔2019〕第10号仲裁裁决认定被告不知晓原告须按时上下班，无正当理由不得旷工的基本纪律、制度站不住脚，认定原告违法解除与被告的劳动关系须向被告支付赔偿金更是错误。另外，被告自2018年9月2日至2019年1月15日连续旷工，该事实不因被告于2018年9月25日至2018年12月28日曾提起仲裁、诉讼而改变，即被告提起仲裁、诉讼的行为不能成为被告旷工的正当理由。本案中，在原、被告未解除劳动关系之前，被告并非以原告拒绝被告上班违法解除劳动关系为由提起仲裁或诉讼，而是一边持续旷工，一边提起仲裁或诉讼，并在仲裁或诉讼活动中请求确认自旷工之日起至提起仲裁或诉讼之日止被告与原告存在劳动关系，原告须支付其旷工期间的工资。所以，灵劳人仲字〔2019)第10号仲裁裁决以被告“为维护其合法权利，通过仲裁、诉讼寻求正常救济，导致其未能上班”，“并非其主观故意造成”为由，裁决原告支付被告自2018年9月2日至2019年1月15日旷工期间的工资5250元是错误的。此外，原告认为灵劳人仲字〔2019〕第10号仲裁裁决认为原告应赔偿给被告40个月失业赔偿金违反了《广西壮族自治区失业保险办法》第24条规定，也是错误的。 被告覃家云辩称，被告认为劳动仲裁的裁决认定的事实是清楚、正确的，裁决是准确的。请求法院驳回原告的诉讼请求。因为原告方一直没有安排被告上班，所以被告无法上班，2019年1月15日解除劳动关系之前，原告都没有通知被告上班，由此造成的问题应由原告方承担。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据质证。对各方无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告于2007年10月进入原告处从事保安工作。被告在原告处工作期间，被告的工作由原告进行安排，由原告进行考勤和管理。被告在原告处工作期间，由原告按月支付工资，每月工资为1500元。原告没有与被告签订书面劳动合同，没有为被告缴纳社会保险。2018年8月30日，原告召集留用的包括被告在内的4名保安开会，表示原告根据发展需要，将保安人员交由生活教官管理，学校选择继续留用该4人从事原来的工作。2018年9月2日，原告召集包括被告在内的8名保安开会，表示原告根据发展需要，将保安人员交由生活教官管理，学校选择继续留用被告等4人从事原来的工作，其余人员与原告劳动关系于2018年9月2日终止，会上被告以需要考虑为由，没有明确表达意见。在2018年9月2日起，被告没有再到原告处工作，也没有答复意见给原告，没有向原告提出解除劳动关系。2018年9月2日开始，原告也不再安排被告工作，不通知被告要求被告明确答复，不对被告无故旷工作出处理，也未出具书面解除劳动关系通知书给被告。2018年9月25日，被告向灵山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，灵山县劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月12日作出灵劳人仲案字〔2018〕第23号《仲裁裁决书》，被告不服，向灵山县人民法院提起诉讼，灵山县人民法院于2008年12月28日作出(2018)桂0721民初2200号《民事判决书》，判决：“原告覃家云与被告灵山县化龙中学之间从2007年10月份至2018年9月25日期间存在劳动合同关系；2、被告灵山县化龙中学支付2018年9月份工资差额1400元给原告覃家云；三、驳回原告覃家云的其他诉讼请求”。被告与原告领取《民事判决书》之后，双方就劳动关系是否存续没有进行协商，原告没有通知被告回单位上班，被告也没有回到原告处工作。2019年1月15日,原告以被告自2018年9月3日至2019年1月15日无正当理由旷工达135天，严重违反原告单位纪律及规章制度为由，解除与被告劳动关系，并于当日给被告出具了《解除劳动关系证明》及《解除劳动合同通知书》。后被告向灵山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，灵山县劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月13日作出灵劳人仲案字〔2019〕第10号《仲裁裁决书》，裁决：“一、申请人覃家云与被申请人灵山县化龙中学之间从2018年9月26日至2019年1月15日止存在劳动关系；二、被申请人灵山县化龙中学支付申请人2018年10月至2019年1月15日工资共5250元；三、被申请人灵山县化龙中学支付申请人覃家云违法解除劳动关系赔偿金34500元;四、被申请人灵山县化龙中学支付申请人覃家云失业赔偿金21840元;五、驳回申请人覃家云的其他仲裁请求。”原告不服该裁决，于2019年7月1日以上述的诉讼请求及事实、理由诉至本院。 本院认为，根据《最高人民法院〈关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释〉》第十七条“劳动争议仲裁委员会作出仲裁裁决后，当事人对裁决中的部分事项不服，依法向人民法院起诉的，劳动争议仲裁裁决不发生法律效力。”的规定，本案原告对“灵劳人仲案字〔2019〕第10号”《仲裁裁决书》中部分事项不服，向本院提起诉讼，该仲裁裁决不发生法律效力，本院仍需对本案被告在仲裁时提出的全部请求事项进行审理。 本院从以下争议焦点进行分析并作出评判： 一、原告与被告之间是否存在劳动关系，原告应否支付失业赔偿金问题。灵山县劳动人事争议仲裁委员会作出“灵劳人仲案字〔2019〕第10号”《仲裁裁决书》，第一、四项裁决:“一、申请人覃家云与被申请人灵山县化龙中学之间从2018年9月26日至2019年1月15日止存在劳动关系；四、被申请人灵山县化龙中学支付申请人覃家云失业赔偿金21840元。”，当事人对该两项仲裁裁决没有异议，本院认为，该两项仲裁裁决，符合有关法律的规定，本院予以确认。 二、原告应否支付被告2018年10月至2019年1月15日工资问题。原告于2019年1月15日出具了《解除劳动关系证明》及《解除劳动合同通知书》给被告，双方的劳动关系于2019年1月15日终止，原告理应支付劳动关系存续期间的工资，即原告应当支付被告2018年10月至2019年1月15日，共5250元（1500元×3个月+1500元×0.5个月）。 三、原告应否加付赔偿金6000元给被告问题。本案中原、被告从2018年9月25日起就双方是否存续劳动关发生纠纷，在处理纠纷期间，原告未按月支付被告的工资，不属于拖欠劳动报酬，被告据此请求加付赔偿金6000元，无事实和法律依据，本院不予支持。 四、原告应否支付被告解除劳动关系赔偿金和代通知金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定无过失性辞退的劳动者可请求代通知金，第八十七条规定用人单位违法解除劳动合同的应向劳动者支付赔偿金。本案中，原、被告就劳动关系事宜产生纠纷后，被告为维护其合法权利，通过仲裁、诉讼寻求正常救济，从2018年9月25日至2019年1月15日期间未到原告处上班，其旷工虽非主观故意造成，但被告能履行请假手续而未履行，具有过失，被告长期旷工的行为，严重违反了用人单位的规章制度。原告据此解除双方的劳动关系，不属无过失性辞退，也不属违法解除劳动关系，被告要求原告支付违法解除劳动关系赔偿金34500元及代通知金1500元不符合法律规定，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十九条第（二）项、第四十六条，《中华人民共和国社会保险法》第四十四条、第五十八条，参照《广西壮族自治区失业保险办法》第三十六的规定，判决如下： 一、被告覃家云与原告灵山县化龙中学之间在2018年9月26日至2019年1月15日期间存在劳动关系； 二、原告灵山县化龙中学支付失业赔偿金21840元给被告覃家云； 三、原告灵山县化龙中学支付2018年10月至2019年1月15日的工资5250元给被告覃家云。 上述应付款项，义务人应在本案判决生效后10日内开始履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条、第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院申请执行。 案件受理费人民币10元，由原告灵山县化龙中学负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内直接向本院递交上诉状正本1份，并提交副本5份，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院，并预交上诉案件受理费。 审 判 员  谢 英 二〇一九年九月二十六日 法官助理  张权耀 书 记 员  杨 琳 广西壮族自治区灵山县人民法院 地址：钦州市灵山县江南路4号 电话：0777-6428890 邮政编码：535400