云南省高级人民法院执 行 裁 定 书（2019）云执复196号复议申请人（被执行人）：云南鸿宇集团有限公司。住所地：云南省昆明市宝海路22号。统一社会信用代码：915300002165598152。法定代表人：马正述，该公司董事长。委托代理人：洪雨，四川良讼律师事务所律师，代理权限：一般授权代理。申请执行人：林州建总建筑工程有限公司。住所地：河南省林州市开元区太行路48号。统一社会信用代码：91410500795734525H。法定代表人：李怀增，该公司董事长。委托代理人：陈永福，云南云鼎律师事务所律师，代理权限：特别授权代理。被执行人：云南红瑞柠檬开发有限公司。住所地：云南省德宏州瑞丽市合作区金滇路北侧。法定代表人：马正述，该公司董事长。被执行人：瑞丽市鸿驰房地产开发有限公司。住所地：云南省瑞丽市金滇路6号。法定代表人：马正述，该公司董事长。复议申请人（被执行人）云南鸿宇集团有限公司不服云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院（以下简称“德宏中院”）作出的（2019）云31执异27号裁定，向本院提出执行复议申请。本院受理后依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。德宏中院在执行林州建总建筑工程有限公司与云南鸿宇集团有限公司、云南红瑞柠檬开发有限公司、瑞丽市鸿驰房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案，云南鸿宇集团有限公司对德宏中院财产处置执行行为不服，向该院提出书面异议。德宏中院查明,2016年8月24日，该院立案执行林州建总建筑工程有限公司与云南鸿宇集团有限公司、云南红瑞柠檬开发有限公司、瑞丽市鸿驰房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案。案号为（2016）云31执82号。执行依据为（2016）云31民初38号民事调解书。在执行过程中，被执行人名下位于昆明、瑞丽的不动产均被昆明市中级人民法院首封，四川省巴中市中级人民法院轮候查封，该院第三轮候查封。因该院对被执行人名下不动产系轮候查封，暂无法处置，经申请执行人林州建总建筑工程有限公司书面申请终结本次执行程序。该院于2017年12月22日作出裁定，终结该案的本次执行程序。2018年5月14日，申请执行人林州建总建筑工程有限公司以昆明市中级人民法院即将恢复对首封不动产的处置为由，向德宏中院申请恢复执行。该院于同年5月22日对该案恢复执行，执行案号为（2018）云31执恢17号。2018年8月3日，本院作出（2018）云执协5号，将昆明市中级人民法院受理的中欧联合投资有限公司与云南鸿宇集团有限公司、云南红瑞柠檬开发有限公司、马正述借款合同纠纷一案指定由德宏中院执行。2018年8月24日，申请执行人林州建总建筑工程有限公司在（2018）云31执恢17号案件中申请评估、拍卖被执行人云南红瑞柠檬开发有限公司位于瑞丽市××路北侧【土地使用权证号：瑞国用（2001）字第298号】的土地使用权以及地上工程。2018年9月10日，德宏中院执行局向技术处送达（2018）云31执恢17号之一函，要求对上述财产对外委托评估。2018年9月21日，甲方林州建总建筑工程有限公司与乙方云南鸿宇集团有限公司、云南红瑞柠檬开发有限公司、瑞丽市鸿驰房地产开发有限公司达成执行和解，约定：“一、由乙方自2018年10月起每月共同归还甲方500万元，归还时间为每月20日前，直至全部还清；二、若乙方任何一期不能足额偿付，则甲方有权要求执行全部剩余债权；三、甲方对乙方云南红瑞柠檬开发有限公司位于瑞丽的国有土地使用权评估和工程造价鉴定继续推进，若本协议第二条约定情形出现，则正常拍卖或变卖。”甲方特别授权代理人陈永福、乙方法定代表人马正述在执行和解协议上签字。德宏中院于2018年9月28日以达成执行和解并长期履行为由终结（2018）云31执恢17号案件的执行。2018年10月17日，德宏振宏司法鉴定中心作出德振房鉴字【2018】瑞第5号司法鉴定意见书，云南红瑞柠檬开发有限公司位于瑞丽市××路北侧【土地使用权证号：瑞国用（2001）字第298号】33018.17㎡加工用地评估价值为1518.84万元。2018年11月26日，德宏振宏司法鉴定中心作出德振价鉴字【2018】第15号司法鉴定意见书，云南红瑞柠檬开发有限公司位于瑞丽市××路北侧【土地使用权证号：瑞国用（2001）字第298号】地上在建工程造价鉴定结果为80012198.14元。随后，德宏中院分别向林州建总建筑工程有限公司、中欧联合投资有限公司及云南鸿宇集团有限公司、云南红瑞柠檬开发有限公司、瑞丽市鸿驰房地产开发有限公司送达了上述两份司法鉴定意见书，并释明提交书面异议的期限自收到该两份意见书之日起十日内。2018年12月12日，该院组织两案申请执行人林州建总建筑工程有限公司和中欧联合投资有限公司就评估、鉴定及案款分配问题听取双方意见。中欧联合投资有限公司同意在林州建总建筑工程有限公司为申请执行人的执行案件中拍卖瑞丽市××路北侧不动产。针对各方提出的书面异议，德宏振宏司法鉴定中心分别于2018年12月20日、24日两次进行书面回复，均送达了各方当事人。因被执行人未按期履行2018年9月21日和解协议内容，林州建总建筑工程有限公司于2018年12月25日再次向德宏中院申请恢复执行其与云南鸿宇集团有限公司、云南红瑞柠檬开发有限公司、瑞丽市鸿驰房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案。该院于2019年1月8日对该案恢复执行，案号为（2019）云31执恢4号。2019年1月21日，该院作出（2019）云31执恢4号之一执行裁定书，裁定：拍卖被执行人云南红瑞柠檬开发有限公司名下位于瑞丽市××路北侧的土地一宗【土地证号：（2001）字第298号，面积33018.17平方米】和地上在建工程。2019年1月25日提交淘宝网司法拍卖网络平台公布拍卖公告，确定拍卖时间为2019年2月26日10时至27日10时止。第一次拍卖因无人竞买流拍。德宏中院另查明，林州建总建筑工程有限公司与云南鸿宇集团有限公司、云南红瑞柠檬开发有限公司、瑞丽市鸿驰房地产开发有限公司建设工程施工合同纠纷一案的执行依据（2016）云31民初38号民事调解书中，因“本调解书发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本调解书，享有权利的当事人可以在本调解书规定履行期限届满后向瑞丽市人民法院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年”有笔误，该院已于2016年8月22日作出民事裁定书，补正内容为“本调解书发生法律效力后，若负有义务的当事人不自动履行本调解书，享有权利的当事人可以在本调解书规定履行期限届满后向本院申请强制执行，申请强制执行的期限为二年”。德宏中院认为，关于异议人提出的“撤销（2019）云31执恢4号之一执行裁定书，并确认以第三轮候查封案件启动评估、拍卖违法”的异议请求。云南省高级人民法院将昆明市中级人民法院受理的中欧联合投资有限公司与云南鸿宇集团有限公司、云南红瑞柠檬开发有限公司、马正述借款合同纠纷一案指定由本院执行，昆明市中级人民法院对被执行人不动产的首封权也随案移交。在2018年12月12日执行笔录中，承办人已书面征询首封案件中申请执行人的意见，中欧联合投资有限公司明确表示同意在林州建总建筑工程有限公司为申请执行人的案件中拍卖被执行人云南红瑞柠檬开发有限公司名下位于瑞丽市××路北侧的不动产。故，该院对上述财产有处置权，异议人提出的该项异议请求不能成立。关于异议人提出的“请求确认胡云学提交的申请加盖虚假印章行为违法”的异议请求。已超出执行异议程序审查的范围，并且申请执行人林州建总建筑工程有限公司在执行过程中以及异议审查答辩中并未对胡云学的行为提出异议。故异议人提出的该项异议请求不能成立。关于异议人提出的“确认在执行过程中以胡云学挂靠的林州建总建筑工程有限公司名义申请造价鉴定、评估违反法定程序，结果丧失公平，应重新评估”的异议请求。该院执行局在评估过程中，遵循执鉴分离原则，交由院技术处完成对外委托工作，并按要求提交评估所需材料。在评估意见书作出后，执行局在法律规定的期限内完成送达和异议权告知工作，并且在各方当事人提出书面异议后，执行局均通过技术处反馈给鉴定机构，鉴定机构也作出了书面答复。故，鉴定、评估程序合法，异议人提出的该项异议请求不能成立。关于异议人提出的“确认2019年1月25日网络司法拍卖行为违法并暂停启动第二次拍卖”的异议请求。经审查，承办人挂网拍卖程序及公告内容，均符合人民法院执行案件流程信息管理系统和淘宝网司法拍卖平台要求，拍卖行为合法、有效。异议人提出的“确认2019年1月25日网络司法拍卖行为违法并暂停启动第二次拍卖”的异议请求不能成立。关于异议人提出的“撤销2016年7月18日民事调解笔录”的异议请求。该请求不属于执行异议审查范围，异议人可通过其他司法程序解决。综上，异议人提出的异议请求均不能成立，该院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（一）款规定，裁定驳回异议人云南鸿宇集团有限公司的异议请求。云南鸿宇集团有限公司向本院申请复议，请求：一、撤销（2019）云31执异27号执行裁定书；二、撤销（2019）云31执恢4号之一执行裁定书并确认以第三轮候查封案件启动评估、拍卖违法；三、对林州建总建筑工程有限公司加盖的印章进行鉴定；四、确认在执行过程中以胡云学挂靠的林州建总建筑工程有限公司名义申请造价鉴定、评估违反法定程序应重新评估；五、暂停启动第二次拍卖；六、2016年7月28日民事调查笔录违反自愿原则，请求撤销并不予执行。本院认为，德宏中院做出的（2019）云31执异27号裁定认定事实不清，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款（三）项之规定，裁定如下：一、撤销云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院（2019）云31执异27执行裁定。二、发回云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院重新审查。本裁定为终审裁定。审判长  张广川审判员  冯 华审判员  马宝伦二〇一九年九月三十日书记员  李昆蓓