湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0181民初7302号原告（反诉被告）：谢立新，男，1965年7月28日出生，汉族，住湖南省浏阳市。被告（反诉原告）：浏阳市旺湖投资发展有限公司，住所地湖南省浏阳市社港镇社港社区红星组。法定代表人：袁长春。委托诉讼代理人：王辉，浏阳市正义法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：张婷，浏阳市正义法律服务所法律工作者（代理权限至2019年8月25日终止）。委托诉讼代理人：衣淑娟（曾用名：衣亿），系该公司董事（代理权限自2019年8月26日起）。原告谢立新与被告浏阳市旺湖投资发展有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用简易程序进行了审理。诉讼中，被告浏阳市旺湖投资发展有限公司提出反诉，本院经审查后依法受理，并将本诉和反诉合并公开开庭进行了审理。原告谢立新，被告浏阳市旺湖投资发展有限公司法定代表人袁长春及委托诉讼代理人王辉、衣淑娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告谢立新向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院判令被告立即支付原告工程款3256000元及利息（以3256000元工程款为基数按2分利息从结算之日计算至实际支付之日止）2.本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告浏阳市旺湖投资发展有限公司于2018年5月12日签订《浏阳市旺湖欢乐谷水上乐园项目施工承包合同》，双方约定了权利与义务，由原告承包被告开发的旺湖欢乐谷水上乐园配套工程，原告根据合同约定于5月15日进场施工，因被告未按合同约定进行结算，原告遂停工并多次找被告协商要求支付工程款未果。2018年11月6日原告与被告签订退场协议，被告同意原告退出施工，并按退场协议进行结算，结算金额为3566000元，并约定了付款期限，约定被告于2019年1月30日前支付一百万元，2019年10月30日前全部付清。但被告未按约定付款，原告遂向法院提起诉讼。被告浏阳市旺湖投资发展有限公司答辩并反诉称，1.原告实际施工量仅在80万左右，被告已经对原告施工工程进行了证据保全，请求对该工程的工程量和工程质量进行审计和鉴定；2.退场协议和工程结算是原告胁迫被告法定代表人袁长春签的，不具有法律效力；3.原告诉请只有100万元到期，其余未到期；4.原告购买伪劣产品施工，原告施工工程没有经过验收，因此被告有权拒绝付款。此外，被告反诉请求判令原告赔偿经济损失400000元，本案所有诉讼费用由原告承担。事实与理由：原告施工工程存在重大质量问题，其中建造的假山存在质量问题且已坍塌，必须拆除重建，清理坍塌假山预计费用在400000元。原告针对被告浏阳市旺湖投资发展有限公司的反诉请求答辩称，原告是在被告监管下施工的，施工中每天均有签证和施工记录，所用材料有出厂合格证明，原告是在被告分文未付的情况下与被告多次协商进行结算的，且双方均对此都认可，因此被告的反诉理由不成立。本院经审理认定事实如下，2018年5月12日，原告谢立新（承包方）与被告浏阳市旺湖投资发展有限公司（发包方）签订《浏阳市旺湖欢乐谷水上乐园项目施工承包合同》，约定由被告将旺湖欢乐谷水上乐园配套工程发包给原告，工程项目包含水上乐园全部剩余工程量（以实际发生为准）和停车场工程，全部工程由原告包工包料，双方凭实际施工量按结算清单付款。承包方按发包方提供的图纸进行施工保质保量，发包方按合同约定付款方式将工程款付款到位，以保证承包方工程质量和进度，如未按时支付承包方即可停工。双方在合同尾部签字、盖章。合同签订后，原告组织施工队进场施工，但被告一直未按合同约定付款，经原告多次催讨协商未果，原告遂停止施工。2018年11月6日，原告与被告浏阳市旺湖投资发展有限公司就原告已经完成的工程量进行了结算，确定被告浏阳市旺湖投资发展有限公司应结工程款（含刘凯假山施工）为3566000元，由被告浏阳市旺湖投资发展有限公司于2019年1月30日支付100万元，其余款项于2019年水上乐园开业一个月支付200万元，截至2019年10月30日前全部付清，同时约定从应结给原告谢立新的3566000元工程款中扣除310000元作为假山施工工程款，由被告浏阳市旺湖投资发展有限公司直接支付给案外人刘凯（假山施工方），最终被告应付给原告的工程款为3256000元。被告浏阳市旺湖投资发展有限公司于2018年11月5日在结算协议上加盖公章，被告法定代表人袁长春签字并加盖私章，原告于2018年11月6日在结算协议上签字。协议签订后，被告一直未付款，双方协商未果，原告遂诉至法院。诉讼中，被告抗辩称结算时是受原告胁迫进行的，属于无效结算，但未提交相关证据予以证实且原告不予认可。以上事实，有当事人陈述、承包合同书、施工签证单、工程支付申请表、结算退场协议等证据予以证实，经庭审质证核实，足以认定。本院认为，当事人订立、履行合同应当遵守法律法规的规定，不得违反法律、行政法规的强制性规定。根据《中华人民共和国建筑法》的规定，从事建筑活动的建筑施工企业、勘查单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动。承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。本案中，作为承包方的原告谢立新为自然人，并非具有相应资质的企业单位，并不具有承揽建筑工程的资格。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;……”。本案原告谢立新在不具有承揽建筑工程的资格，不具备建筑工程施工资质的情况下，与被告浏阳市旺湖投资发展有限公司签订《浏阳市旺湖欢乐谷水上乐园项目施工承包合同》，违反了有关法律及司法解释的强制性规定，该合同应被认定为无效合同。《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”，本案中，虽然双方之间的合同无效，但对于原告实际施工完成的工程量，被告应予折价补偿。关于原告实际施工完成的工程量有经双方签字盖章的结算退场协议确定，被告虽对该结算提出异议，认为系受原告胁迫所签，但未提交相关证据予以证实且原告不予认可，故对于被告该抗辩理由，本院依法不予采纳。对于被告辩称原告只有100万元工程款到期，其余工程款支付期限未届满的抗辩理由，因被告自2018年11月5日与原告结算以后，一直未按结算退场协议在2019年1月30日前支付原告工程款100万元，亦当庭表示不会按该协议付款，已构成预期违约，故原告可以要求其在履行期限届满前要求被告承担违约责任即偿还剩余全部欠款。因此根据双方签订的结算退场协议确定的工程款金额，被告浏阳市旺湖投资发展有限公司应给付原告的工程折价补偿款为3256000元（已经扣除由被告直接支付给案外人刘凯的310000元）。此外，本案原、被告在明知该建设工程施工须由具备相应建设工程施工资质的企业承揽的情况下，仍直接签订合同，双方对此均存在过错，均应承担一定责任，且原告作为自然人与被告签订建设工程施工承包合同，对此应承担相应责任，故对原告要求被告方承担逾期付款利息的请求，本院依法不予支持。对于被告申请对原告谢立新所做工程委托进行工程量审计和工程质量鉴定的问题，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十二条规定：“当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议，诉讼中一方当事人申请对工程造价进行鉴定的，人民法院不予准许”,诉讼中，本案被告未提供初步证据以证明原告所做工程质量不合格，且工程签证单、工程量清单计价和工程签证审核单均有被告浏阳市旺湖投资发展有限公司加盖公章或其法定代表人袁长春签字,原、被告在签订退场协议时，也并未提及原告所做工程存在质量问题，另外，也从节约当事人诉讼成本及司法资源角度考虑，故对于被告进行工程量审计和工程质量鉴定的请求，本院依法不予准许。因此，被告反诉要求原告赔偿经济损失的诉讼请求无事实及法律依据，本院依法不予支持。综上所述，对于原告要求被告浏阳市旺湖投资发展有限公司支付工程款3256000元及逾期利息的诉讼请求，本院依法予以部分支持。对于被告反诉要求原告赔偿经济损失400000元的反诉请求，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第一百零八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释一》第一条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第十二条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、浏阳市旺湖投资发展有限公司于本判决生效后十日内给付谢立新工程折价补偿款3256000元。二、驳回谢立新的其他诉讼请求。三、驳回浏阳市旺湖投资发展有限公司的全部反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费32848元，减半收取16424元，反诉受理费3650元，合计20074元，由浏阳市旺湖投资发展有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  姚龙武二〇一九年九月九日书记员  晏建明附相关法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满前要求其承担违约责任。2、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释一》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效：(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。3、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释二》第十二条当事人在诉讼前已经对建设工程价款结算达成协议，诉讼中一方当事人申请对工程造价进行鉴定的，人民法院不予准许。4、《中华人民共和国建筑法》第十三条从事建筑活动的建筑施工企业、勘查单位、设计单位和工程监理单位，按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件，划分为不同的资质等级，经资质审查合格，取得相应等级的资质证书后，方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动5、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。