山东省诸城市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0782民初4782号 原告：山东华能金昊环境工程股份有限公司。住所地：诸城市密州街道东杨家岭村。 法定代表人：管美玲，董事长。 委托诉讼代理人：范明纯，诸城法衡法律服务所法律工作者。 被告：郑军，男，1988年8月30日生，汉族，住诸城市。 委托诉讼代理人：张雷，山东同和恒信律师事务所律师。 原告山华能金昊环境工程股份有限公司（以下简称华能金昊公司）与被告郑军劳动争议纠纷一案，本院于2018年11月5日作出（2018）鲁0782民初5087号民事判决，后被告郑军不服，提起上诉，潍坊市中级人民法院将案件发回本院重审。本院于2019年7月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人范明纯、被告委托诉讼代理人张雷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 华能金昊公司向本院提出诉讼请求：判令被告支付竞业禁止违约金60万元；诉讼费、保全费由被告负担。事实与理由：2015年6月5日，原被告建立劳动关系。双方于2017年7月解除劳动关系。双方在2015年6月8日签订了员工保密协议与竞业禁止协议书，约定了被告的义务。但被告单方违反协议约定。根据协议约定，被告应支付竞业禁止违约金及赔偿原告的损失。为此，特诉至法院，请求判如所请。 郑军辩称，原告违约在先，被告并未收到原告应当支付的竞业补偿金。原被告签订的竞业禁止协议违约金一栏，数额是空白的，原告现在提交的协议中违约金“六十万”元系事后原告自行添加，与被告签字时间不是同一时间。 本院经审理认定事实如下：被告郑军自2015年6月到原告单位工作，负责环保销售业务。原告与被告签订了书面劳动合同，并为被告交纳社会保险。2015年6月8日，金昊公司（甲方）与郑军（乙方）签订竞业禁止协议书，协议约定：鉴于乙方任职期间已经或有可能将要接触、知悉甲方商业秘密且离职后应承担竞业禁止的义务，故签订本协议；甲方有权要求中高层管理人员、高级技术人员、技术业务骨干、营销管理人员、营销业务骨干和有可能知悉甲方商业秘密的关键岗位的人员签订本协议；甲方在乙方遵守本合同的前提下，在乙方竞业禁止期间，即与乙方劳动关系解除或中止后两年内，每月向乙方按其离职前一年从甲方获得的平均月基本工资的30%支付补偿金；如乙方未按时领取补偿金，由甲方人力资源部代领并保管。乙方在任职期间或与甲方解除或中止劳动关系后两年内不得自营或者为他人经营与甲方同类或类似的营业；乙方为证明在竞业禁止期间已履行了竞业禁止义务，自乙方在劳动关系解除或中止后1个月内，以及在竞业禁止期间的任何时间经甲方要求时，应及时向甲方提交以下材料证明自己是否履行了竞业禁止协议约定的义务：1、从甲方离职后，与新的单位签订的劳动合同，或者能够证明与新的单位存在劳动关系的其他证据；2、新的单位为该乙方缴纳社会保险的证明；3、或当乙方为自由职业或无业状态，无法提供上述证明时，可由其所在街道办事处、居委会（村委会）或其它公证机构出具的关于乙方的从业情况的证明；4、乙方自与甲方解除或中止劳动关系后于每月20日凭本协议第二条第3款的证明材料到甲方领取当月补偿金。甲方无正当理由连续三个月不履行本协议义务，拒绝支付乙方的竞业补偿金的，本协议终止。乙方不履行本协议规定的义务，除退还取得的补偿金外，还应一次性向甲方支付违约金60万元，同时乙方因违约行为所获得的收益归甲方所有，如因乙方不履行本协议给甲方造成损失金额超过违约金，乙方应赔偿甲方因此造成的包括但不限于直接损失、诉讼费、律师费等全部损失。如乙方不能按本协议要求提交约定证明材料，则应该视为乙方未履行竞业限制协议约定的义务，甲方有权按本竞业禁止协议追究乙方的违约责任。上述协议内容，除违约金数额“六十万”系手写，其余内容均为打印。 2017年7月4日，原告华能金昊公司出具解除劳动合同决定书一份，载明：“郑军于2015年6月到我单位工作，工作岗位为业务员，劳动合同期限为5年（自2015年6月5日至2020年6月4日止）。现因其长期旷工，严重违反单位规章制度，根据《劳动合同法》第39条，决定自即日起与该同志解除劳动关系。”该解除劳动决定书中有被告郑军的签字，被告对该签名的真实性不予认可，但被告认可于2017年7月与原告解除劳动合同。原告主张，被告劳动关系解除前12个月，月平均工资2700元左右，被告自认月平均工资2000元左右。 被告郑军于2017年8月10日成立了山东中科盛清机械科技有限公司，公司法定代表人郑军，公司注册资本1688万元，经营范围：研发、加工、销售环保设备及配件、矿山机械、造纸机械及配件、食品机械、屠宰机械、包装机械、汽车配件；环保工程设计、施工及信息咨询；货物进出口业务等。在其公司公开的网站上查询可知，公司的主要产品包括汽浮设备、污水处理设备、真空过滤设备、净水处理设备等。 2018年7月9日，华能金昊公司向诸城市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁委员会以金昊公司的仲裁请求不属于劳动人事争议受案范围为由，作出诸劳人仲定字[2018]第31号不予受理通知书，决定不予受理。 另查明，华能金昊公司经营范围为加工、销售环境污染防治专用设备及配件；水污染治理、大气污染治理、固体废物治理技术开发与推广；承接环保工程、园林工程、环境工程设计、施工及信息咨询；货物进出口业务。在其公司公开的网站上查询可知，公司的主要产品包括污水处理设备、净水处理设备、汽浮设备系列、污泥处理设备等。 本院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，被告郑军自2015年6月到原告单位工作，与原告单位建立劳动关系。原告主张2017年7月与被告解除劳动关系，被告对劳动关系解除事实予以认可，原被告双方劳动关系解除。 用人单位和劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和知识产权相关的保密事项，对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按约给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按约向用人单位支付违约金，竞业限制年限，不得超过两年。原告与被告郑军签订竞业禁止协议，约定了补偿金和竞业禁止义务，该协议不违反法律规定，双方应按协议约定行使权利，履行义务。被告郑军与原告解除劳动关系后，仅满一个月时间，于2017年8月10日成立了山东中科盛清机械科技有限公司，公司经营范围及主要产品与原告公司存在多处竞合，违反原被告之间的竞业禁止协议，应当向原告单位支付违约金。被告郑军主张原告违约在先，未按约向其支付竞业禁止经济补偿。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第八条规定，当事人在劳动合同或者保密协议中约定了竞业限制和经济补偿，劳动合同解除或者终止后，因用人单位的原因导致三个月未支付经济补偿，劳动者请求解除竞业限制约定的，人民法院应予支持。竞业禁止协议也约定华能金昊公司无正当理由三个月拒绝支付郑军竞业补偿金，协议终止。虽然金昊公司未向郑军支付经济补偿，但在协议中约定郑军应向公司提供其履行了竞业禁止协议的证明材料后再向公司支取经济补偿，若其未按时支取则由华能金昊公司人力资源部代领并保管。本案中，郑军并未提供证据证明其已经按照协议约定提供了相应证明材料，也就不符合领取竞业禁止经济补偿的条件。协议中还约定如郑军不能按本协议要求提交约定证明材料，则应该视为其未履行竞业限制协议约定的义务，华能金昊公司有权按本竞业禁止协议追究被告郑军的违约责任。故被告郑军未能提供证据证明其已按协议约定向原告华能金昊公司申领竞业经济补偿，且在短时间内成立与原告存在竞争关系的新公司，则未领取经济补偿金的过错不可归责于华能金昊公司。另外，郑军也未行使协议解除权，竞业禁止协议未解除或者终止。郑军应当按照竞业禁止协议的约定承担违约责任。 关于原告主张违约金60万元，根据相关法律规定，违约金数额应与实际损害大致相当，竞业限制的违约金，亦应参照竞业限制经济补偿数额、劳动者的经济状况予以确定。被告郑军系原告单位业务员，被告自认月均工资2000元左右。且双方在竞业禁止协议中约定按平均月基本工资的30%的标准支付补偿金。故原告主张违约金60万元，明显过高。结合被告郑军在原告单位的岗位性质、作用与价值、在原告单位获得的报酬、经营山东中科盛清机械科技有限公司的期限、收益情况，及被告的自行经营行为并未对原告造成较大损害及负面影响，故本院酌情认定被告郑军向原告支付违约金20000元。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下： 一、被告郑军向原告山东华能金昊环境工程股份有限公司支付违约金20000元，于本判决生效之日起十日内履行完毕； 二、驳回原告山东华能金昊环境工程股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由被告郑军负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  李 慧 审 判 员  马培伟 人民陪审员  吕红燕 二〇一九年九月十一日 书 记 员  李淑慧