贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔05民终3453号 上诉人（原审原告）：贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿，住所地贵州省毕节市金沙县茶园乡新坝村，统一社会信用代码：91520000761370567M。 负责人：陈道桂，男，系该公司总经理。 委托诉讼代理人（特别授权）：李芝炳，男，该公司员工。 被上诉人（原审被告）：苟关福，男，1970年10月18日出生，仡佬族，贵州省金沙县人，住贵州省金沙县。 上诉人贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿（以下简称兴民煤矿）与被上诉人苟关福工伤保险待遇纠纷一案，贵州省金沙县人民法院曾作出（2017）黔0523民初1766号民事判决，兴民煤矿不服该判决，向本院提起上诉，本院作出（2018）黔05民终3637号民事裁定撤销原判，发回重审。一审法院重审后作出（2019）黔0523民初27号民事判决，上诉人兴民煤矿不服该判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人兴民煤矿上诉请求：一、请求撤销(2019)黔0523民初27号《民事判决书》,改判或发回重审。二、本案全部诉讼费由被上诉人承担。事实和理由:被上诉人是2016年4月28日诊断为职业性煤工尘肺壹期,应按受伤上年度煤矿工伤理赔标准3955元/月计算一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资;护理费应按居民服务业98元/天计算;被上诉人属于参保职工,住院期间伙食补助费应由社保部门支付。为此,金沙县人民法院判决完全错误,请求依法作出判决或发回重审。 被上诉人苟关福二审未作答辩。 原审原告兴民煤矿向一审法院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判决由原告兴民煤矿支付被告苟关福一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、住院期间生活护理费、住院期间伙食补助费、鉴定费等工伤待遇合计60000元。2.依法解除被告与原告的劳动关系。3.案件受理费由被告承担。事实和理由：被告于2014年8月至2016年1月在原告井下从事采煤工作，后因身体不适，于2016年1月15日到贵州林东矿业集团有限责任公司总医院住院治疗69天，于2016年4月28日被确诊为煤工尘肺一期。被告住院期间由家属护理，并支付住院期间的医疗费。2016年7月20日经毕节市人力资源和社会保障局调查认定为工伤，并于2016年10月8日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残7级，停工留薪期自诊断职业病之日起3个月。后因原、被告双方发生工伤保险待遇争议，被告于2017年4月7日向仲裁委员会提起仲裁申请，要求解除原、被告之间的劳动关系，并要求原告支付其各项工伤保险待遇共计20170479元。2017年5月11日，经金沙县劳动人事争议仲裁委员会裁决：解除原、被告之间的劳动关系，原告向被告支付一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪工资、住院期间生活护理费、住院期间伙食补助费、鉴定费各项工伤待遇共计187387元。原告认为，金沙县劳动人事争议仲裁委员会裁决原告兴民煤矿支付被告工伤待遇合计187387元，实属适用法律错误。为此，根据《工伤保险条例》及《中华人民共和国民事诉讼法》的相关规定，特具文起诉，请求人民法院依法判决支持如前诉讼请求。 一审法院经审理认定事实如下：被告苟关福在原告兴民煤矿从事井下采煤工作，后因身体不适，于2016年1月15日在贵州省林东矿业集团有限公司总医院住院治疗69天，于2016年4月28日被确诊为煤工尘肺壹期。被告苟关福住院期间由家属护理，并支付了住院期间的医药费用。2016年7月20日被告苟关福经毕节市人力资源和社会保障局调查认定为工伤。2016年10月8日，经毕节市劳动能力委员会鉴定为伤残七级、停工留薪期自诊断职业病之日起3个月。原、被告因工伤保险待遇赔偿问题发生争议，被告于2017年4月7日向金沙县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，其仲裁请求为：“1.解除申请人与被申请人的劳动关系；2.依法裁决被申请人支付申请人各项工伤保险待遇共计201704.79元。”，金沙县劳动争议仲裁委员会于2017年5月11日作出金劳人仲案字（2017）133-2号仲裁裁决：“一、解除申请人于被申请人的劳动关系；二、被申请人支付申请人一次性伤残补助金4425.00元／月×13月=57525元；一次性工伤医疗补助金4425.00元／月×12月=53100.00元；一次性伤残就业补助金4425.00元／月×12月=53100.00元；停工留薪期工资4425.00元／月×3月=13275.00元；住院期间生活护理费133.00元／天×69天=9177.00元；住院期间伙食补助费10.00元／天×69天=690元；鉴定费520.00元。以上各项工伤保险待遇共计187387.00元。二、驳回被申请人的其他仲裁申请请求。”原告兴民煤矿不服仲裁裁决，遂向法院提起民事诉讼。 同时查明，被告苟关福于2014年7月19日在原告兴民煤矿参加工伤保险，2016年1月19日停保。其中2015年12月费用于2016年3月1日补缴。庭审中，原告兴民煤矿诉称被告苟关福已领取了社保基金支付部分的工伤保险待遇。被告苟关福庭后向一审法院提交了贵州省工伤保险一次性待遇拨付单三份，载明2019年2月25日被告苟关福在金沙县社会保险事业局领取了一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、鉴定费合计99407.5元。经一审法院向原告兴民煤矿释明其是否针对被告苟关福的工伤认定提起行政诉讼时，原告兴民煤矿明确表示不提起行政诉讼。 另查明，2015年贵州省城镇单位从业人员年平均工资53094元，月平均工资4424.50元。2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资58398元，月平均工资4866.50元。2016年贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资为38246元，日平均工资104.78元。 一审法院认为，被告苟关福系原告兴民煤矿井下工人，原告有保障其安全生产的义务。被告苟关福在工作中受伤，应享受法律规定的工伤保险待遇。被告苟关福在贵州省林东矿业集团有限责任公司总部医院住院治疗69天，经贵阳市公共卫生救治中心职业病防治医院诊断为职业性煤工尘肺壹期，经毕节市人力资源和社会保障局认定为工伤，经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残柒级，停工留薪期自诊断职业病之日起3个月。原告兴民煤矿针对被告的工伤认定明确表示不提起行政诉讼，故对上述事实予以认定。关于原告兴民煤矿诉请解除与被告苟关福的劳动关系问题。被告苟关福于2017年4月7日向金沙县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁时就有与原告兴民煤矿解除劳动合同的意愿，双方之间的劳动合同应自解除劳动合同意愿到达对方时解除，原告兴民煤矿的该诉请符合法律规定，予以支持，故确认双方劳动关系于2017年4月7日解除。关于被告苟关福应获支持的各项工伤保险待遇问题。依据《工伤保险条例》第三十条第一款：“职工因工作遭受事故或者患职业病进行就医，享受工伤医疗待遇。”的规定，被告苟关福依法应享受各项工伤保险待遇。被告苟关福已在金沙县社会保险事业局领取了一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金及鉴定费合计99407.50元。故本案中被告苟关福尚应获得的工伤保险待遇为：（1）一次性伤残就业补助金。依据《工伤保险条例》第三十七条（二）“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《贵州省关于贯彻实施新修订的有关问题的意见》第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上一年度职工月平均工资为基数，按工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”的规定，被告苟关福经鉴定为伤残七级，结合2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资58398元，月平均工资4866.50元，计算为4866.5元×12个月=58398元。（2）停工留薪期工资。依据《工伤保险条例》第三十三条第一款：“职工因工作遭受事故或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”的规定，被告苟关福经鉴定停工留薪期3个月，结合2015年贵州省城镇单位从业人员年平均工资53094元，即月平均工资4424.50元，计算为4424.50元／月×3月＝13273.50元。（3）住院治疗期间生活护理费。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款：“护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳动报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”的规定，被告苟关福住院治疗69天，结合贵州省2016年居民服务及其他服务业年平均工资38246元，日平均工资104.78元，计算为104.78元×69天=7229.82元。（4）住院期间伙食补助费。依据《工伤保险条例》第三十条第四款:“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”的规定，被告苟关福住院治疗69天，参照《关于调整贵州省工伤保险待遇的通知》（黔人社发［2018］34号）第三条“工伤职工住院治疗工伤期间的伙食补助费，由原来的每人每天10元调整为每人每天22元。”的规定，计算为22元×69天=1518元。以上（1）-（4）项工伤保险待遇共计80419.32元，应由原告兴民煤矿予以赔付。被告苟关福虽在本案中未作答辩，但其在原审中答辩认为仲裁裁决书认定事实清楚、证据确凿、适用法律正确，故支持的各项工伤保险待遇金额以不超过仲裁裁决的一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院期间生活护理费、住院期间伙食补助费之和76242元为妥。 为此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十七条第二款，《贵州省关于贯彻实施新修订的有关问题的意见》第四条、第五条、第七条及《关于调整贵州省工伤保险待遇的通知》（黔人社发［2018］34号）第三条之规定，判决：一、确认原告贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿与被告苟关福之间的劳动关系于2017年4月7日解除。二、原告贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿在本判决生效后十日内赔偿被告苟关福一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院治疗期间生活护理费、住院期间伙食补助费等各项工伤保险待遇共计76242元。案件受理费10元，由原告贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿负担。 二审经审理查明的事实与原判认定的事实一致，无新的事实、证据。 二审双方当事人争议的焦点为：一、应以什么标准计算被上诉人计算一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资、住院期间护理费？二、上诉人是否应支付被上诉人住院期间伙食补助费？ 本院认为：关于焦点一，根据《工伤保险条例》第三十七条第一款第（二）项“劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《贵州省关于贯彻实施新修订的有关问题的意见》第七条：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上一年度职工月平均工资为基数，按工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”的规定，一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时统筹地区上一年度职工月平均工资为基数，按工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，上诉人于2017年4月7日向金沙县劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求解除双方劳动关系，故原判以2016年贵州省城镇单位从业人员年平均工资计算被上诉人的一次性伤残就业补助金并无不当。另外，被上诉人于2016年1月15日才因身体不适住院治疗，最后才确诊患有职业病的，原判适用2015年贵州省城镇单位从业人员年平均工资计算被上诉人的停工留薪期工资并无不当。同时，被上诉人于于2016年1月15日在贵州省林东矿业集团有限公司总医院住院治疗69天。故原判适用贵州省2016年居民服务及其他服务业年平均工资38246元，日平均工资104.78元正确。上诉人提出应以3955元/月计算一次性伤残就业补助金和停工留薪期工资，护理费应按居民服务业98元/天计算的上诉主张，于法无据，本院不予支持。 关于焦点二，依据《工伤保险条例》第三十条第四款:“职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。”之规定，被上诉人住院治疗工伤的伙食补助费应从工伤基金中支付，原判判决由上诉人支付错误，本院予以纠正。故对被上诉人住院期间的伙食补助费1518元，本院予以扣除。由工伤基金支付。故被上诉人应得的各项工伤保险待遇为76242元-1518元=74724元。上诉人对此提出的上诉理由成立，本院予以采纳。 综上，原判认定事实清楚，适用法律错误，本院予以改判。上诉人兴民煤矿提出的上诉请求部分有理，对基有理部分，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项，《中华人民共和国劳动法》第七十三条，《中华人民共和国社会保险法》第四十一条，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三十七条，《贵州省关于贯彻实施新修订的有关问题的意见》第四条、第五条、第七条之规定，判决如下： 一、维持贵州省金沙县人民法院（2019）黔0523民初27号民事判决第一项（即：确认原告贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿与被告苟关福之间的劳动关系于2017年4月7日解除。）。 二、撤销贵州省金沙县人民法院（2019）黔0523民初27号民事判决第二项（即：原告贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤在本判决生效后十日内赔偿被告苟关福一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院治疗期间生活护理费、住院期间伙食补助费等各项工伤保险待遇共计76242元。）。 三、由上诉人贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿在本判决生效后十日内赔偿被上诉人苟关福一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、住院治疗期间护理费等各项工伤保险待遇共计74724元。 如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审案件受理费10元，由上诉人贵州钰祥矿业集团投资有限公司金沙县茶园乡兴民煤矿承担8元，由被上诉人苟关福承担2元。 本判决为终审判决。 审 判 长 周莺 审 判 员 殷勇 审 判 员 吉雪 二〇一九年九月十一日 法官助理 王江 书 记 员 谭湘