广东省惠州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)粤13刑终515号原公诉机关博罗县人民检察院。上诉人（原审被告人）赖伟大，男，1980年10月23日出生，汉族，初中文化，户籍所在地：广东省博罗县。因犯妨害公务罪，于2015年3月20日被东莞市第二人民法院判处有期徒刑一年一个月，同年11月24日刑满释放。因涉嫌诈骗罪，于2019年1月9日被博罗县公安局刑事拘留。经博罗县人民检察院批准，于2019年2月2日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。辩护人卢海兰，广东泰伦律师事务所律师。广东省博罗县人民法院审理广东省博罗县人民检察院指控原审被告人赖伟大犯诈骗罪一案,于2019年6月25日作出（2019）粤1322刑初321号刑事判决。宣判后，原审被告人赖伟大不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定：2018年9月6日，被告人赖伟大购买了一辆银色的2016款轩逸事故小轿车(车牌号：粤Ｇ×××××)并将车拖回博罗县。2018年10月初，被告人赖伟大又在广州市番禺区火车站向他人购买了一辆银色的2018款轩逸小轿车（车号：粤Ｓ×××××，车主是阳江市易车堂汽车租赁有限公司）开回博罗县。后被告人赖伟大将2016款轩逸事故小轿车的发动机号：001441Y、车架号：LGBH12E0XGY432023进行切割拼装到2018款轩逸小轿车上，并重新办理入户。2018年11月22日，被告人赖伟大隐瞒轩逸小轿车切割拼装的事实，以66000元价格通过博罗县手车行出售给被害人陈某。同年12月26日，该车的原车主阳江市易车堂汽车租赁有限公司东莞分公司的人员通过GPS找到该车，并用备用钥匙将该车开走。陈某遂向公安机关报案，2019年1月9日，被告人赖伟大在博罗县被公安民警抓获归案。另查明，被告人赖伟大因犯妨害公务罪，于2015年3月20日被东莞市第二人民法院判处有期徒刑一年一个月，同年11月24日刑满释放。案发后赖伟大亲属一次性补偿被害人陈某人民币70000元，陈某于2019年1月18日收到上述款项，并出具谅解书对赖伟大表示谅解，不追究赖伟大的刑事责任。上述事实，有原公诉机关提交，且经原审法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、受案登记表、立案决定书。证实公安机关依法受理本案并对本案立案侦查。2、户籍信息。证实赖伟大的身份信息，其作案时已达到完全刑事责任年龄。3、到案经过。证实博罗县公安局于2019年1月9日在博罗县广汕公路旁蓝仔二手车行将赖伟大抓获归案。4、现场检测报告书。证实公安机关适用胶体金法对赖伟大的尿液进行吸毒检测，结果呈阴性。5、被告人的供述与辩解。侦查阶段第一次讯问中，赖伟大述称，其于2018年8月通过微信群联系到卖家，然后去广州白云区陈田购买了一辆2016年的经典日产轩逸，车牌号是粤G开头，银色，配一个钥匙两个遥控器。购买回来后其就放在其蓝仔车行档口门口，偶尔开回家一两次，然后就放在档口等着出售。2018年11月22日，一个叫栋仔（全名不清楚，园洲镇人，约40岁，短发，中等体型）的中介帮其将该车辆出售，不知道出售给谁，是栋仔交易的，对方支付宝转账给其10000元，银行转账给其尾号为8599的银行卡50000元，栋仔通过微信转账给其6000元。栋仔微信打电话告诉其，其才知道其出售车辆没几天后该车辆被别人偷走了。侦查阶段第二次讯问中，赖伟大述称，其是2018年9月6日在广州白云区陈田以26500元人民币向一个叫雷建华的人购买了一辆日产轩逸事故车，车牌号是粤Ｇ×××××，发动机号码是001441Y，车辆识别代码是LGBH12E0XGY432023，车身颜色为银色，是通过微信转账给雷建华银行卡支付的，买了后当天就在广州市白云区陈田汽车汇城修理，花费了将近30000元，修理好后其随便看了下修理情况，然后就开回博罗县蓝仔车行。2018年11月22日其通过中介栋仔把上述车卖给陈某，然后在网上找黄牛在惠州市车管所。其卖给陈某的车是广州市白云区陈田那边的修理档口修的，不知道有没有改装过，修理档是微信二手车群推荐的。侦查阶段第三次讯问中，赖伟大述称，其没有把2018年9月6日购买的2016款日产轩逸开去广州白云陈田修理，而是购买完后就找花800元找拖车拖回博罗福田。2018年大概10月份，其在微信二手车群看到出售消息，就滴滴打车去广州番禺火车站，现金支付26500元买了一辆2018款日产轩逸，该车挂的是珠海牌，粤C的，尾号是858，车架号是LGBH12E09JY343650，发动机号是629571F，银色，因为是“锁定车”还有很多违章没处理，所以只花费了26500元。买完之后其就开回博罗县，没多久就开始改装，把2016款轩逸事故车的机头、车架号、铭牌装到2018款轩逸上，改装后车身是2018款轩逸，车架号是2016款轩逸。2018年10月其找黄牛将该车开去惠州市车管所办理过户，过户成功后就把车放在其车行门口等着出售。同年11月22日，其通过园洲中介栋仔将车辆卖给了龙华镇的陈某。侦查阶段第四次讯问中，赖伟大述称，是其于2018年10月份主动在二手车微信群发布信息需要购买一辆“锁定车”的，随后群里就发了很多日产轩逸车的信息，其看中了一辆，就让对方发定位给其，其收到定位后就滴滴打车去番禺火车站附近，当晚10时许见到车后跟对方谈好价钱就把车开回家。6、照片指认。证实赖伟大对其售卖给陈某的车辆进行指认。7、被害人陈述。陈某述称，2018年11月22日，其经朋友介绍，在博罗县手车行买了一辆银色的2016款日产轩逸，当时是微信转了10000元给车行老板，支付宝转了10000元、银行卡转了50000元给原车主赖伟大，车行老板给了其一把车钥匙、两个遥控器，当天就办理了过户手续。2018年11月26日2时许，其将轿车停在自家门口前，9时许其父亲开门还见到轿车停在门前，12时其出门的时候就发现轿车不见了，查了邻居家的监控，发现是10时30分许被一名穿黑色衬衫、黑色西裤的短发男子用钥匙打开车门开走的。被盗车辆原车牌是粤Ｌ×××××，因为是新买的，还没挂车牌，临时车牌是粤L3583M，发动机号001441Y，车架号LGBH12E0XGY432023，厂牌型号DFL7162AAD3。8、证人证言。梁国栋述称，其是经营二手汽车的，通过福田镇蓝仔车行的朋友介绍，得知一辆日产轩逸小轿车还可以，蓝仔车行老板蓝仔也说那部车挺靓、保养挺好，是他老表的，刚好陈某通过她朋友找到其，其就介绍了那部车。2018年11月22日，其跟陈某一同去到博罗县广汕路边云道茶庄门口看车，看完车后陈某觉得满意，双方谈好价格是72000元，然后陈某给其转了1000元定金，当天14时30分许，其和陈某就到惠州车管所把车过户了。过完户回到福田（后改称九潭），陈某就给其和前车主赖伟大付尾款，其中50000元通过银行卡转账到赖伟大的建设银行卡（卡号：62×××99），10000元通过支付宝转给赖伟大，因为陈某限额转账不了，就把10000元转给其再由其转给赖伟大，其从中收4000元中介费，实际转账了56000元给赖伟大，剩下的2000元等全部证件下来后再付完。因为其介绍那部车时都没开过，而且交易时一大袋车辆文件和证件装在一起，所以给了多少把钥匙给陈某其不知道。同年11月26日，陈某打电话给其说车被偷了。被偷的车发动机号是001441Y，车架号是LGBH12E0XGY432023，型号是DFL7162AAD3。夏令银述称，其是阳江市易车堂汽车租赁有限公司东莞分公司的经理。2018年10月22日，其公司将一辆2018款日产轩逸租给温沛华，当时有签订租赁合同，租赁时间36个月，月租3953元，每个月22日前交租金，租赁期满后就将该车过户给温沛华。该车辆表面是银灰色，厂牌型号是东风日产牌DFL7160VALH1，车牌是粤Ｓ×××××，发动机号是629571F，车架号是LGBH12E09JY343650，发票价格为84800元，车辆所有人是阳江市易车堂汽车租赁有限公司。温沛华租车后不但没有交租金，而且电话一直无法接通，其公司按照合约规定，通过车上安装的GPS定位将车辆找回来。2018年11月25日，其和公司后台主管韩效进找到上述2018款日产轩逸时，该车辆停放在在惠州市博罗县子内，没有悬挂车牌，而是摆放了一副临时车牌（粤LE696L）在车上，车辆的车架号跟真实车架号不相符。同年11月26日，其和韩效进拿了备用钥匙过去，直接可以将车门打开并启动车辆，于是就将该车辆开回公司，开走的时候其在车辆的副驾驶室前面的储物箱找到一个塑料袋，里面有一副临时车牌、一张二手车销售统一发票、一份机动车交通事故责任强制保险单、一份事故车辆买卖合同，这些资料都是反映一名叫“赖伟大”的人。车辆开回公司后，经检查，车架号、发动机号均对应不上原来的信息，但车架号、发动机号的地方有明显改过的痕迹，车窗玻璃的部分标识也被摩擦看不清，只能通过之前安装的GPS来确认，查看GPS后要数据，该车辆被租的当晚，有线GPS就在博罗县被拆掉了，剩下一个无线GPS在运作。9、机动车登记证书。赖伟大出售给陈某的车辆的注册、转移登记信息，该车辆的厂牌型号是DFL7162AAD3，发动机号是001441Y，车架号是LGBH12E0XGY432023，于2016年6月14日注册登记在钟泰兴名下，机动车登记编号是粤Ｇ×××××，于2018年11月7日转移登记在赖伟大名下，机动车登记编号是粤Ｌ×××××，于2018年11月23日转移登记在陈某名下，机动车登记编号是粤L3583M。10、个人明细对账单。证实陈某的中国农业银行账户于2018年11月22日支付宝支出10000元，转支给赖伟大50000元。11、转账记录，证实陈某支付给赖伟大60000元，其中银行转账50000元，支付宝转账10000元。12、二手车销售统一发票、事故车辆买卖合同。证实赖伟大于2018年9月6日以26500元向雷建华购买了粤Ｇ×××××事故车，11月5日开具发票，发票显示卖方个人为钟泰兴，车价合计80000元。13、保险单正副本。证实涉案2016款日产轩逸小轿车的机动车交通事故责任强制险购买情况。14、临时驾驶车牌号。证实赖伟大将涉案2016款日产轩逸小轿车入户后，该车的临时驾驶车牌号是粤Ｇ×××××。15、GPS轨迹数据。证实涉案2018款日产轩逸小轿车自2018年10月20日至2018年11月28日的车辆行驶轨迹。16、现场勘验检查笔录、现场图、照片。证实陈某车辆丢失的现场位于广东省博罗县龙华镇兴华一街33号街道处，公安机关对案发现场的情况进行了勘验检查并拍照取证。17、刑事判决书、释放证明。证实赖伟大因犯妨害公务罪，于2015年3月20日被东莞市第二人民法院判处有期徒刑一年一个月，同年11月24日刑满释放。18、扣押决定书、扣押清单、发还清单。证实公安机关依法扣押涉案日产轩逸小轿车，后依法发还原车主易车堂汽车租赁有限公司东莞分公司。19、申请书、谅解书、收条。证实案发后赖伟大亲属一次性补偿被害人陈某人民币70000元，陈某于2019年1月18日收到上述款项，并出具谅解书对赖伟大表示谅解，不追究赖伟大的责任。20、情况说明。公安机关出具的情况说明，证实因赖伟大的手机微信已经退出，且赖伟大拒绝提供微信密码，公安机关无法调取赖伟大在二手汽车微信群发布关于收购“事故车”以及“锁定车”的相关信息；通过公安机关技术部门的咨询以及赖伟大本人承认，能够证实赖伟大对涉案车辆进行改装；赖伟大通过微信二手汽车群购买粤Ｓ×××××小轿车，共花费26500元，当时有签订购车合同，但已无法找到；因温沛华具体住址不详，无法查清其以租代购车辆的过程。原审法院认为，被告人赖伟大以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额达66000元，属数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当从重处罚。案发后被告人赔偿被害人陈某人民币70000元，取得被害人的谅解，对其酌情从轻量刑。原判依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，作出判决如下：被告人赖伟大犯诈骗罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币3000元。上诉人赖伟大上诉及其辩护人辩护的意见如下：1、本案中上诉人赖伟大被抓前做的是二手车生意，其将收购的二手车进行再次销售前需要对车辆进行维修和翻新，那么上诉人通过合法手续购买了涉案2016款事故车，因该事故车车身损坏，上诉人将2016款事故车的车架号安装到2018款轩逸车上的行为实际上也是属于正常的维修翻新行为，而不属于虚构事实的行为；上诉人改装涉案车辆后出手的行为不属于虚构事实、隐瞒真相的诈骗行为，上诉人按正常交易价格出售涉案车辆的行为不具有非法占有被害人财物的主观故意，故上诉人不构成诈骗罪，一审法院认定事实不清、定性不准、适用法律错误。2、退一步而言，即使上诉人的行为属于诈骗行为，一审公诉机关将上诉人自行支出的合法成本费用也作为其诈骗的数额，也属认定错误，上诉人仅是希望通过转卖涉案车辆赚取差价，认定上诉人非法占有的数额应是差价数额，约为13000元，属数额较大情节，而非数额巨大情节。经二审审理查明，原判认定上诉人赖伟大以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物，数额巨大的事实清楚，证据均经原审法院当庭质证，且能相互印证，本院予以确认。本院认为，上诉人赖伟大以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物数额巨大，其行为已构成诈骗罪。上诉人曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚之刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法予以从重处罚；案发后上诉人赔偿被害人陈某人民币70000元，取得被害人的谅解，对其酌情从轻量刑。对于上诉人的上诉理由及辩护人的辩护意见，综合评判如下：一、关于上诉人是否构成诈骗罪。经查，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第十六条之规定，任何单位或者个人不得改变机动车型号、发动机号、车架号或者车辆识别代号。本案中，上诉人供述、指认笔录、被害人陈述、证人证言、个人明细对账单、转账记录、机车登记证书等证据相互印证，足以证实上诉人私自将2016款轩逸车的发动机及车架号切割拼接至其低价收购而来的缺乏合法手续的2018款轩逸车，后隐瞒车辆的上述改装事实，通过二手车交易市场把涉案车辆出售给被害人，并通过“黄牛”办理车辆的过户手续，企图将非法改装的车辆伪装成合法车辆进行出售，可见其主观上具有非法占有的目的，其行为已构成诈骗罪。故上诉人、辩护人关于上诉人不构成诈骗罪的上诉和辩护意见，与查明事实不符，本院不予采纳。二、关于诈骗数额的认定。经查，上诉人购买的2016款轩逸车及2018款轩逸车，是为实施犯罪准备工具、制造条件，上诉人为实施犯罪所产生的犯罪成本不影响其最终诈骗数额的认定，故上诉人及其辩护人提出上诉人诈骗数额有误的上诉意见及辩护意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。（此页无正文）审判长  张晓燕审判员  唐荣平审判员  邱玉薇二〇一九年九月二十日法官助理彭程媛书记员陈笑芳附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。