广东省汕头市潮阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0513民初809号原告：陈旭涛，男，1982年11月17日出生，汉族，住址广东省汕头市潮南区，委托诉讼代理人：许婉欢，广东子墨律师事务所律师。被告：中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司，住所地广东省汕头市红领巾路55号。负责人:苏大存。委托诉讼代理人：林钦成，广东思迪律师事务所律师。被告：汕头市龙湖区庆信玩具经营部，住所地广东省汕头市龙湖区外砂镇金洲村柑园1横1号。经营者：张庆信，男，1966年1月4日出生，汉族，住址河南省唐河县，原告陈旭涛与被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司(下称保险公司)、汕头市龙湖区庆信玩具营业部、张庆信机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月30日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告陈旭涛及其委托诉讼代理人许婉欢，被告保险公司的委托诉讼代理人林钦成、被告汕头市龙湖区庆信玩具经营部、张庆信到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令原告在此次交通事故中所有损失暂计102773.17元，由被告保险公司在交强险赔偿限额内承担赔偿责任，超出交强险部分由被告保险公司在商业第三者责任险的赔偿限额内承担赔偿责任；2.判令被告汕头市龙湖区庆信玩具经营部、张庆信承担以上赔偿金额的连带赔偿责任；3.本案诉讼费用由三被告承担。诉讼过程中原告变更第一项诉讼请求为，判令原告在此次交通事故所有损失共247955.21元，由被告保险公司在交强险赔偿限额内赔偿，超出交强险部分由被告保险公司在商业第三者责任险的赔偿限额内进行赔偿。事实和理由：2018年9月26日18时，张庆信驾驶粤Ｄ×××××号小型普通客车从潮阳区和平镇谷饶路口往潮阳区和平镇练北方向行驶，途径洪和公路潮阳区和平镇光明村中石化加油站路口左转弯行驶时，与从潮阳区谷饶镇往潮阳区和平方向直行行驶无号牌二轮摩托车的刘湖武乘载陈旭涛发生碰撞，造成刘湖武、陈旭涛受伤及双方车辆受损的交通事故。2018年10月15日汕头市公安局潮阳分局交通警察大队对本次事故作出《第440513120180000972号》道路交通事故认定书，认定张庆信承担本次事故主要责任，刘湖武承担事故次要责任，陈旭涛在本次事故中无责任，经交警查明，粤Ｄ×××××号小型普通客车，投保交强险和商业险，投保人为汕头市龙湖区庆信玩具经营部，承保单位系被告保险公司，事故发生在保险期内。事故发生后，原告被送到汕头潮南民生医院治疗，住院61日，住院期间医疗费用由原告垫付31673.17元，原告被医院诊断为：左股骨粗隆间骨折。出院医嘱，1.注意休息，骨科专科门诊指导功能锻炼；2.门诊定期复查（1、2、3、6、12月）；3.约一年半后骨折愈合后返院取内固定物术；4.不适随诊。原告需抚养人，被抚养人父亲陈创杰，1953年11月7日出生，65岁，身份号码，抚养年限15年，由兄妹3人共同承担扶养。被扶养人陈琴兰，1954年10月4日出生，64岁，号码440××××045440，扶养年限为11年，由兄妹3人共同承担扶养；被抚养人女儿陈妍烯，2015年1月23日出生，3岁，身份号码，扶养年限15年，由原告夫妻二人共同承担扶养。综上，为维护原告合法权益，特向人民法院提起诉讼，请求判准原告诉讼请求。被告保险公司辩称，一、本案应对其公司承保交强险的赔偿限额予以合理分配，根据《道路交通事故认定书》反映，本事故共造成原告和另一伤者刘湖武受伤的后果。依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定，原告和刘湖武在交强险赔偿限额均享有受偿的权利。故此，请人民法院对其公司承保交强险的赔偿限额予以合理分配，或预留刘湖武受伤的份额；二、其公司认为原告主张赔偿的项目及对应金额部分缺乏事实根据和法律依据，（一）依据《广东省道路交通事故损害赔偿项目计算标准（试行）》的规定，根据交强险保险条款第七条和综合商业保险条款第三十六条的约定，其公司仅承当基本医疗保险标准用药费用。现其公司核定原告医疗费中属于非医保用药为9534.63元，该费用依约应由直接侵权人承担。若原告和被告张庆信对其公司抗辩主张扣除非医保药费金额有异议，则请人民法院准予其公司申请非医保用药金额的司法鉴定。另外，其公司已于2018年9月28日通过银行转账方式向原告垫付1万元，该款应在其公司应承当款项中抵除，对于被告张庆信垫付原告款项的具体金额，请人民法院一并查明并抵除。（二）原告主张营养费3600元缺乏事实根据和法律依据，第一，原告未能提交支出营养费的发票，其主张不成立。第二，即使原告存在营养费损失，原告营养费依法应不超过500元。（三）原告出院时已医疗终结，因此客观上不存在继续产生后续治疗费、康复费的损失事实，其主张后续治疗费、康复费没有事实根据。并且，鉴定机构评定原告后续治疗费15000元明显过高，并不合理。且后续治疗费、康复费均不是已实际发生的费用，不属于其公司保险赔偿范围。（四）原告主张护理费标准过高，客观上高于其护理需求所对应的护理费支出。请人民法院予以降低护理费标准。并且，鉴定机构评定原告住院31天需配2名护理人员缺乏医疗依据，医疗机构并没有就此作出医嘱。并且，原告提出护理期中的31天也按150元/天的标准计算，也是错误的。（五）原告主张误工费41654.5元并不成立。第一，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工费按照实际减少的收入计算的规定。司法鉴定意见仅是理论上原告存在误工，但原告在本案中未能提交任何能证明其确在本事故导致减少收入的合法证据。因此，原告主张适用53347元/年作为计算误工费缺乏事实依据，其误工费主张并不成立。第二，鉴定机构评定原告误工期为285天违背相关法律规定。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，原告误工期最长仅能计算至定残前一日，即最长仅为187天，而本案司法鉴定机构评定原告误工期为285天，系机械的根据相关鉴定规范所作出，并未考虑原告自事故发生时至定残前一日的实际天数，造成评定结论与《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定相悖。原告已在本案中主张残疾赔偿金，而残疾赔偿金的性质即是对原告因人身遭受损害致残而丧失全部或者部分劳动能力的财产赔偿。现原告既主张残疾赔偿金又主张赔偿超过定残前一天的误工费，实质是出现了重复主张赔偿的情形，因此请人民法院不予支持原告的误工请求。（六）关于残疾赔偿金及被抚养人生活费，首先，原告主张适用深圳市的赔偿标准计算残疾赔偿金及被扶养人生活费是不成立的。第一，原告补充提交的《深圳市居住证》系2014年8月13日核发，该证件是否依《深圳经济特区居住证条例》第二十三条的规定签注应由原告承担举证责任，即证明本事故时该证件是否因连续两年未予签注已被深圳公安机关所注销。第二，原告补提交证据《工作证明》内容上缺乏正式性、形式上缺乏合法性。原告在事故发生前是否在证明人处工作，应当提交其备案劳动合同、工资表或者连续六个月以上的银行工资流水。并且，依《深圳经济特区居住证条例》第二十四条的规定，持证人《深圳市居住证》申办居住证签注应当同时符合下列条件：（一）继续有合法稳定居所。持证人在申请签注之日前一年内在特区办理居住登记记录的居住时间累计满八个月的，视为继续有合法稳定居所；（二）继续有合法稳定职业。持证人在申请签注之日前一年内在特区参加社会保险累计八个月的，视为继续有合法稳定职业。据此可见原告主张其经常居住地为深圳市，其应举证事故发生前《深圳市居住证》已依规签注，或者符合上述规定中关于继续有合法稳定居所、继续有合法稳定职业条件的证据。否则，请人民法院对原告关于适用深圳市的赔偿标准计算残疾赔偿金及被扶养人生活费不支持。其次，原告主张被扶养人生活费应当按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定依法计算，且原告应当提交公安机关出具的证明材料，证明陈创杰、陈琴兰的扶养义务人人数，东山居委会不具有人口管理职能，其无权就陈创杰、陈琴兰的扶养义务人人数作出证明。并且，原告主张被扶养人生活费的计算期限有误，陈创杰扶养期限为14年7月，陈妍烯的抚养期限为14年9个月。（七）原告提出赔偿交通费1830元的请求，但未能依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条的规定提供有效票据予以证明，其主张缺乏事实根据和法律依据，依法应予以驳回。四、关于案件受理费、鉴定费，依交强险和商业三者险保险条款的约定，因交通事故产生的诉讼费用及其他相关费用，答辩人不负责赔偿和垫付。因此，原告关于判决其公司承担诉讼费、鉴定费的请求不予支持。综上，请人民法院查明事实作出公正判决。被告汕头市龙湖区庆信玩具经营部与张庆信辩称，对原告的起诉没有意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。当事人对下列证据没有异议：原告提交的身份证、保险公司信息资料、驾驶证、行驶证、身份信息、保险单、道路交通事故认定书、医疗票据、病案材料、垫付款记录无异议。对于无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于有争议的证据，本院认定如下：1.司法鉴定意见书、鉴定费发票，被告保险公司虽提出异议，但未能提供证据予以反驳，故对该组证据，本院予以采信；2.原告提交的证明及出生证，具有真实性、合法性和关联性，本院予以采信；3.原告提交的居住证及工作证明，经查该居住证已作废且工作证明未提交社保证明，本院不予采信。5.机动车交通事故责任强制保险条款、中国人民财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款，系投保人与保险人所签订，具有真实性，合法性，关联性，可予采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明事实如下：2018年9月26日18时，张庆信驾驶粤Ｄ×××××号小型普通客车从潮阳区和平镇谷饶路口往潮阳区和平镇练北方向行驶，途径洪和公路潮阳区和平镇光明村中石化加油站路口左转弯行驶时，与从潮阳区谷饶镇往潮阳区和平方向直行行驶无号牌二轮摩托车的刘湖武乘载陈旭涛发生碰撞，造成刘湖武、陈旭涛受伤及双方车辆受损的交通事故。事故发生后，原告被送到汕头潮南民生医院治疗，于2018年11月26日出院，共住院61日，出院时诊断：左股骨粗隆间骨折。出院医嘱，1.注意休息，骨科专科门诊指导功能锻炼；2.门诊定期复查（1、2、3、6、12月）；3.约1年半后骨折愈合后返院取内固定物术；4.出院带药：虎力散2盒，用法：0.38pobid;钙尔奇D1盒用法：600mgpoqd;5.不适随诊。原告住院期间共产生医疗费用47673.1元，其中被告保险公司垫付10000元，被告张庆信垫付6000元，原告自行支付31673.1元。2018年10月15日汕头市公安局潮阳分局交通警察大队对本次事故作出《第440513120180000972号》道路交通事故认定书，认定张庆信承担本次事故主要责任，刘湖武承担事故次要责任，陈旭涛在本次事故中无责任。经原告陈旭涛申请，本院于2019年3月18日委托广东华民司法鉴定所对其因交通事故受伤的伤残等级、后续治疗费、康复费、营养费、护理人数及护理期限、误工期等项目进行评定。该所于2019年4月2日作出华民司鉴所[2019]临鉴字第213号司法鉴定意见书，原告鉴定意见为：十级伤残；伤残评定后的后续治疗费评定为15000元；康复费2000元；误工期285日；护理期195天，营养期180天，（建议：护理期内，住院期间前30天配护理人员2名/天；余165天配护理人员1名/天；营养期内，增加营养费共3600元）。另查明，事故车辆粤Ｄ×××××号小型普通客车在被告保险公司处投保交强险和商业第三者责任险并投保不计免赔，商业第三者责任险赔偿限额50万元，事故发生在保险期内。再查明，原告陈旭涛户籍城乡划分代码为112。家庭情况：父亲陈创杰（1953年11月7日出生）、母亲陈琴兰（1954年10月4日出生）、女儿陈妍烯（2015年1月23日出生），陈旭涛兄弟姐妹3人。本院认为，公民的身体健康权受法律保护，原告因本宗交通事故造成的损失依法应当得到赔偿。原、被告对于本次交通事故的责任划分均无异议，本院予以确认。对汕头市公安局潮阳分局交通警察大队认定被告张庆信承担事故的主要责任，刘湖武承担事故的次要责任，本院予以采信。被告保险公司认为不承担鉴定费与诉讼费。对此本院认为，鉴定费系原告为主张损失而支付的费用属直接损失，而诉讼费根据法律规定应由败诉方承担，故对上述主张本院也不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》有关规定，本案原告的各项损失认定如下：1.医疗费：原告陈旭涛因本次交通事故产生医疗费共计47673.1元，有医院病历、医疗费发票、疾病诊断证明书、出院小结等为据，本院予以确认。被告保险公司主张应剔除非医保用药，未能举证予以证明，本院不予支持。2.住院伙食补助费：原告陈旭涛住院61天，伙食补助费为100元/天×61天＝6100元。3.营养费：根据鉴定意见，原告陈旭涛营养费为3600元。4.后续治疗费：根据鉴定意见，后续治疗费为15000元。5.康复费：根据鉴定意见，康复费为2000元。6.护理费：原告住院61天，根据鉴定意见，原告住院期间前30日每日配护理人员2名、余165日每日配护理人员1名。住院期间护理人员按每人150元/天计算，出院后护理人员按每人120元/天计算。原告护理费为150元/天×（30天×2人/天+31天）+120元/天×134天×1人/天=29730元。7.误工费：原告陈旭涛为城镇居民，其未能举证证明其最近三年的平均收入状况，误工费标准可参照本地区上一统计年度城镇私营单位就业人员年平均工资58258元计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，误工时间可计算至评残前一日即为187天，误工费为58258元/年÷365天×187天＝29847.25元。8.交通费：原告陈旭涛因交通事故住院61天，虽未提供正式的交通费发票，但交通费确需发生，本院酌定交通费1830元。9.残疾赔偿金：原告陈旭涛请求按深圳标准计算残疾赔偿金未能举出足以证明在该地居住、工作的事实。根据其户籍城乡代码以及交通事故致十级伤残的事实，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款的规定，残疾赔偿金标准按照受诉法院所在地、本案一审法庭辩论终结时的上一统计年度城镇居民人均可支配收入标准29077元/年计算，时间自定残之日起按20年计。残疾赔偿金为29077元/年×20年×10%＝58154元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，抚养费按照受诉法院所在地上一年度城镇人均生活消费支出标准21998元/年计算。原告有其父亲陈创杰（1953年11月7日出生）需要扶养15年；其母亲陈琴兰（1954年10月4日出生）需要扶养16年，原告请求按11年计可予照准；女儿陈妍烯（2015年1月23日出生）需要扶养14年。陈创杰被扶养人生活费为21998元/年×15年×10%÷3=10999元；陈琴兰被扶养人生活费21998元/年×11年×10%÷3=8065.93元；陈妍烯被扶养人生活费为21998元/年×14年×10%÷2=15398.6元。综上，原告的残疾赔偿金为92617.53元。10.精神损害抚慰金：原告陈旭涛在本宗事故中遭受了伤害，构成十级伤残，根据本次事故中双方的过错责任，精神损害抚慰金酌定为5000元。11.鉴定费，根据鉴定费发票，鉴定费为2810元。综上原告的各项损失共计236207.88元。因事故车辆在被告保险公司投保了交强险，原告上述损失应由保险公司在交强险赔偿限额内赔偿12万元。交强险赔偿不足部分116207.88元根据事故责任由被告郭庆信承担70%的赔偿责任，即为81345.52元，事故发生后被告支付了原告医疗费6000元可予抵除，相抵后仍应赔偿原告75345.52元，该款由被告保险公司在商业第三者责任险限额内予以赔付。事故发生后保险公司已支付原告1万元可在赔偿款中予以抵除。故此，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司汕头市分公司应于本判决生效后十日内赔付原告陈旭涛185345.52元；二、驳回原告陈旭涛的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5019元，由原告陈旭涛承担1365元，被告保险公司承担3654元；双方当事人应本判决生效之日起十日内办理诉讼费的退还或缴纳手续。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审 判 长  周昭宏审 判 员  陈晓生人民陪审员  郑欢欢二〇一九年九月二十日书 记 员  史 楠附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款：机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。《中华人民共和国保险法》第六十五条第二款：责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应该直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿金。《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款：被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：受害人遭受人身损害，因就医治支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失按劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款的规定：没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。