汉中市汉台区人民法院     民事判决书                           (2019)陕0702民初1972号     原告：刘明聪，女，1969年6月12日出生，住陕西省汉中市汉台区，身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：张莹，(系原告刘明聪之女)，女，1993年11月16日出生，住陕西省汉中市汉台区，身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：王德科，陕西兴振业律师事务所律师。   被告：武佳明，男，1989年7月3日出生，住山西省太原市清徐县，身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：吴崇禄，汉台区武乡法律服务所法律工作者。   被告：天安财产保险股份有限公司山西省分公司，住所地山西省太原市杏花岭区新建路252号皇冠大厦9-11层，统一社会信用代码91140000754052237N。   法定代表人：班舒平，该公司总经理。   委托诉讼代理人：王李军，该公司员工。   被告：中国平安财产保险股份有限公司清徐支公司，住所地山西省太原市清徐县紫林路110号帝景公馆1号楼第05号商铺，统一社会信用代码91140121556563263H。   法定代表人：荣全红，该公司负责人。   委托诉讼代理人：栗永喆，陕西汉钟律师事务所律师。   原告刘明聪与被告武佳明、天安财产保险股份有限公司山西省分公司（以下简称天安财险）、中国平安财产保险股份有限公司清徐支公司（以下简称平安财险）机动车交通事故责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘明聪委托诉讼代理人张莹、王德科，被告武佳明委托诉讼代理人吴崇禄，被告天安财险委托诉讼代理人王李军，被告平安财险委托诉讼代理人栗永喆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告刘明聪向本院提出诉讼请求：1.依法判决原告因交通事故造成的损失：医疗费30609.73元、住院伙食补助费1680元、营养费2700元、误工费15300元、护理费14700元、残疾赔偿金133276元、被扶养人生活费24894.8元、精神抚慰金4000元、交通费1000元、鉴定费3000元，以上十项合计:231160.53元，由第二、第三被告在机动车交通事故责任强制险和商业三责险范围内先行赔付，不足部分由第一被告赔偿；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年3月28日10时07分许，第一被告武佳明驾驶自己所有的晋AXXXXX号小型客车沿汉台区武乡镇毛堰村五组村道由西向东行驶时，因对路面动态观察不周与前方行人刘明聪沿该村道由西向东步行时发生刮撞，致刘明聪受伤的交通事故。事发后，原告刘明聪被送往汉中市中心医院住院救治，经诊断，原告刘明聪伤情为:1、左侧胫骨下段粉碎性骨折;2、左侧跟骨粉碎性背折;3、右手皮肤擦伤。原告在该院住院41后天出院。医嘱:院外卧床休养为主，加强护理及营养，可扶双拐患肢不负重下地活动，术后6周门诊复查，定期门诊随访。2018年8月14日，陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所出具汉中市中心医院司鉴所【2018】临鉴字第420号司法鉴定意见书，鉴定意见为:1、刘明聪，左侧胫骨下段粉碎性骨折手术治疗后，为拾级伤残;左侧跟骨粉碎性骨折治疗后，为拾级伤残;2、刘明聪，“左侧胫骨下段骨折闭合复位钢板外置固定术”后，取出内固定物医疗费用需人民币陆仟元左右，住院时间需二周左右;3、刘明聪，其误工期评定为240天，护理期评定为90天，营养期评定为120天。2018年4月10日，汉中市交警支队一大队对本次交通事故做出事故认定，认定:武佳明负本起交通事故的全部责任;刘明聪无责任。根据汉中市交警支队一大队调查该起交通事故时查明，第一被告武佳明驾驶的晋AXXXXX号小型客车系自己所有;晋AXXXXX号小型客车在被告天安财产保险股份有限公司山西省分公司投保了机动车交通事故责任强制险、在中国平安财产保险股份有限公司清徐支公司投保了30万元的商业三责险，且本次交通事故发生在保险期间内。故请求人民法院依法判令第二、第三被告在机动车交通事故责任强制险和商业三责险范围内先行赔付，不足的部分由第一被告赔偿。因本案各方当事人就原告受伤赔偿事宜未达成一致意见，发生纠纷，故原告依法具状诉讼，敬请支持原告的诉讼请求。   被告武佳明辩称，一、其对本次交通事故的发生、时间、地点、责任划分、投保情况等无异议。二、本案被告武佳明不承担责任，原告的损失应当由两保险公司赔偿。事故发生时，被告武佳明在天安财产保险山西省分公司投保了交强险、在中国平安保险清徐支公司投保了30万元的商业三责险。事故发生时，仍处于保险期内，并且被告武佳明所驾车辆具有合格的行驶证、驾驶证，驾驶行为完全合法。根据保险法、最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件的司法解释规定，本案应当先由两保险公司在保险限额内赔偿。三、被告武佳明为救治原告垫付各项费用21241.05元，两保险公司应该赔偿给被告武佳明。本案中，被告武佳明负事故全部责任，且在事故发生后，为救治原告被告武佳明已垫付了医疗费19241.05元(急诊费741.05元、手术费10000元、预支医疗费8500元)；西安购药租车费1400元；家政公司预付金100元；因购买护理用品和生活用品、伙食费，原告女儿在场时支付给护工300元(无票据)，给原告女儿生活费200元(原告女儿经手无票据)。希望法院将上述被告武佳明垫付的21241.05元直接判令由两保险公司支付给被告武佳明。四、对原告诉请赔偿的部分项目和金额有异议，请求人民法院依法查实。1.护理费:每天按140元标准计算较高，具体标准请法院酌情判决。2．交通费:依据原告提供的与其就医地点、时间、人数、次数相符合的，实际支付的票据，并经法庭核实的必要的交通费可以支付。3．交通费:根据《人身损害赔偿解释》第二十二条的规定，交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭，有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。4.残疾赔偿金:依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第25条规定:“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。”原告的伤残等级评定为两个十级不持异议，但诉请的伤残赔偿金计算方法存在错误。应该是:33319元/年×20年×(10%+1%)=73301.8元。五、诉讼费由败诉方承担，保险公司对诉讼费不能免责。1.《保险法》第六十六条规定:责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。保险公司内部制定保险条款不属于合同约定，而是强制性格式条款。按照我国法律的一般原理，与法律相冲突的条款无效。2.根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条规定:诉讼费用由败诉方负担，胜诉方自愿承担的除外。根据法律规定，在交强险责任限额内，被告武佳明不承担赔偿责任，不属于败诉方，不应承担诉讼费。败诉方应当是承担法律责任的诉讼主体即天安财产保险山西省分公司。虽然保险条款第十条规定因交通事故产生的仲裁费用或者诉讼费用及其他相关费用保险公司免除责任，但该条款违反《保险法》和《诉讼费用缴纳办法》的规定，不具有法律效力。作为民事诉讼主体，其败诉就应当承担诉讼费和鉴定费用。   被告天安财险辩称，医疗费、住院伙食补助费、营养费最高不超过10000元；误工费，根据定残时间计算为138天X60元/天=8280元;护理费目前无法核实是原告还是第一被告垫付，若为第一被告垫付应当从原告主张的护理费去除，不能重复主张，护理期经鉴定90天，按照标准100元/天X90天=9000元；关于伤残赔偿金，应该按照农村标准计算，原告单方鉴定双十级，天安财险只认可一个十级，本案原告主张的伤残系数，应为0.11而不应该是0.22；被扶养人生活费天安财险不认可；精神抚慰金认可2000元；交通费认可500元；诉讼费、鉴定费不属于保险责任范围，保险公司不承担。   被告平安财险辩称，事故车辆在平安财险投保有30万商业三者险，并购买了不计免赔，事故发生在保险期限内，平安财险愿按法律规定和合同约定进行相应赔付。医疗费根据正规发票计算后认可，院外的不认可，住院伙食补助费、营养费根据鉴定结果认可，10000元交强险由天安财险承担，多出来的部分平安财险依法承担。   经审理查明，2018年3月28日，武佳明驾驶晋AXXXXX号小型客车沿汉中市汉台区武乡镇毛堰村五组村道由西向东行驶时，因对路面动态观察不周与前方行人刘明聪沿该村道由西向东步行时发生刮撞，致刘明聪受伤的交通事故。原告刘明聪受伤后，当即被送往汉中市中心医院治疗，其在该院住院41天（2018年3月28日至2018年5月8日），其经该院诊断为：1.左侧胫骨下段粉碎性骨折；2.左侧跟骨粉碎性骨折；3.右手皮肤擦伤；4.肺腺癌；5.胸廓畸形；6.胸椎畸形；7.慢性支气管炎。原告刘明聪因伤产生医疗费25225.78元，其中被告武佳明垫付19241.05元。另被告武佳明为原告垫付护理费400元及向原告方微信转账1400元。   2018年4月10日，经汉中市交警支队一大队[2018]第00211号道路交通事故认定书认定，武佳明负本次事故全部责任，刘明聪无责任。2018年8月14日，经陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所 [2018 ]临鉴字第420号司法鉴定意见书鉴定：刘明聪，左侧胫骨下段粉碎性骨折手术治疗后，为拾级伤残；左侧跟骨粉碎性骨折治疗后，为拾级伤残。其右手皮肤擦伤治疗后，不构成伤残。刘明聪，行“左侧胫骨下段骨折闭合复位钢板外置固定术”后，取出内固定物医疗费用需人民币陆千元左右；住院时间需二周左右。刘明聪，左侧胫骨下段粉碎性骨折、左侧跟骨粉碎性骨折、右手皮肤擦伤，行“左侧胫骨下段骨折闭合复位钢板外置固定术”治疗，目前内固定存在，且遗留左踝关节活动部分受限及左侧跟骨内翻畸形，综合评定其误工240日，护理90日，营养120日。   原告为此支付鉴定费3000元。   被告武佳明系晋AXXXXX号车辆所有人。上述车辆在被告天安财险投保有交强险，在被告平安财险投保有商业三者险（赔偿限额300000元且不计免赔），且本次事故发生在保险期限内。   以上事实，有当事人陈述，原告刘明聪的身份证、户口本，被告武佳明身份证、驾驶证、行驶证，道路交通事故认定书、调解终结书，保险单，汉中市中心医院诊断证明书、住院病历、门诊收费票据、住院收费票据，陕西汉中市中心医院法医司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票，护理费收据及证明，毛堰村村委会证明，领条，微信转账记录，张卓越收条等证据可以证实，经举证、质证，应予认定。   本院认为，公民的生命健康权受法律保护。行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。汉中市公安局交通警察支队一大队道路交通事故认定书认定，武佳明负本次事故全部责任，刘明聪无责任。原、被告双方对此均无异议，本院对该道路交通事故认定书予以采信。对原告因本次交通事故受伤产生的损失，被告天安财险依法应在交强险限额范围内赔偿，对超出交强险限额的损失按照责任划分，由被告平安财险在商业三者险限额内对原告再予以赔偿；不足部分，则由被告武佳明予以赔偿。   对原告刘明聪的损失：1.医疗费：根据汉中市中心医院医疗费票据，结合诊断证明书、住院病历等认定原告刘明聪在汉中市中心医院就医期间共花费医疗费25225.78元。后续治疗费6000元，有鉴定意见佐证，本院依法予以确认。故原告因伤产生医疗费合计为31225.78元。对原告主张的外购药费等125元，于法无据，本院不予支持；2.住院伙食补助费：按照汉中当地补助标准认定为30元/天，共计1650元[（41天+14天）×30元/天]；3.营养费：根据原告伤情参照医疗机构意见，本院认定为20元/天,营养期有鉴定意见佐证，故营养费共计2680元[（120天+14天）×20元/天]；4.护理费：参照汉中当地从事同等级护理的护工工资标准本院认定为120元/天，护理期有鉴定意见佐证，故原告的护理费共计12480元[（90天+14天）×120元/天]；5.误工费：因原告提交的证据不足以证明其最近三年的平均收入情况，故参照2018年陕西省私营单位分行业就业人员（农、林、牧、渔业）年平均工资29498元，酌定原告误工费标准为60元/天，误工期参考鉴定意见结合本案实际，以计算至定残日前一日为宜，即为139天，故对原告的误工费本院认定为8340元（139天×60元/天）。对原告主张的二次手术期间的误工费，于法不符，本院不予支持；6.残疾赔偿金：原告因本次事故致十级伤残二个，此有鉴定意见在卷佐证，但结合本案实际，根据现有证据不能证明原告应按城镇居民标准计算残疾赔偿金，故对原告主张的残疾赔偿金本院认定为26911.2元（11213元×20年×12%）；7.被扶养人生活费：诉讼过程中，原告因故对该项请求予以放弃，本院予以确认；8.交通费：结合原告就医情况，根据经济合理原则，本院对其交通费酌定为500元；9. 精神损害抚慰金：根据原告伤情及本案实际情况，本院酌情认定为3000元。综上，原告刘明聪各项损失合计86786.98元。另原告刘明聪支出鉴定费3000元，有鉴定费票据支持且与司法鉴定意见书相互印证，本院依法予以认定。   依照《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，判决如下：   一、对于原告刘明聪因交通事故受伤产生的损失86786.98元，由被告天安财产保险股份有限公司山西省分公司在晋AXXXXX号车辆的机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿原告10000元、死亡伤残赔偿限额内赔偿原告51231.2元，共计61231.2元，余下25555.78元，由被告中国平安财产保险股份有限公司清徐支公司在晋AXXXXX号车辆的第三者责任保险限额内全部予以赔偿；   二、驳回原告刘明聪其他诉讼请求。   对于上述第一项中涉及的赔偿款，限被告天安财产保险股份有限公司山西省分公司、被告中国平安财产保险股份有限公司清徐支公司在本判决生效后三十日内履行。对于被告武佳明已为原告刘明聪垫付的21041.05元，在上述保险公司履行时，由原告刘明聪返还给被告武佳明。   如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行的债务利息。   案件受理费1656元，鉴定费3000元，共计4656元，由被告武佳明负担。    如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省汉中市中级人民法院。     审判长    王一凡                           人民陪审员    陈凤德                           人民陪审员    曹兴全                        二〇一九年九月二十六日                              书记员    边宽          1