重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终5453号上诉人（原审被告）：昆明神州天宇置业有限公司，住所地云南省昆明市盘龙区万华路葡萄街区办公中心，统一社会信用代码91530100683651434H。法定代表人：杨文娟，总经理。委托诉讼代理人：杨曦，北京德恒（昆明）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：韦长玉，女，1957年5月14日出生，汉族，住重庆市渝中区。委托诉讼代理人：王金平，国浩律师（重庆）事务所律师。委托诉讼代理人：周润，国浩律师（重庆）事务所实习律师。原审被告：周广华，男，1982年6月18日出生，汉族，住重庆市南岸区。原审被告：重庆市两江新区天宇小额贷款股份有限公司，住所地重庆市江北区鱼嘴镇东风路146-9号，统一社会信用代码91500000578972260B。法定代表人：樊江。原审被告：两江新区捷典商务信息咨询服务部（个体工商户），经营场所重庆市北部新区和睦北路2号附30号。经营者：陶冶。上诉人昆明神州天宇置业有限公司（以下简称昆明天宇公司）因与被上诉人韦长玉、原审被告周广华、重庆市两江新区天宇小额贷款股份有限公司（以下简称天宇小贷公司）、两江新区捷典商务信息咨询服务部（以下简称捷典服务部）民间借贷纠纷一案，不服重庆市渝中区人民法院（2017）渝0103民初18782号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人昆明天宇公司上诉请求：1.撤销原审判决，改判驳回韦长玉针对昆明天宇公司的全部诉讼请求：2.本案一审、二审的诉讼费用由韦长玉承担。事实与理由：昆明天宇公司按照协议约定，以自有非产权车位为少龙服务部对韦长玉的债务提供担保并与韦长玉签订《车位使用转让协议》已履行了协议约定的相关义务。韦长玉对昆明天宇公司提供作为债务担保的价值1326万元车位拥有永久使用权，昆明天宇公司即便承担责任，也仅限于所提供车位拍卖变卖所得价款范围，不应当作为债务人承担借款偿还义务。韦长玉答辩称，一审判决认定事实清楚，昆明天宇公司在《债权债务转让协议之补充协议》中明确约定以其财产向韦长玉清偿少龙服务部所负债务，且不免除少龙服务部清偿责任，构成债的加入，其应当作为共同债务人向我方承担债务清偿责任。原审被告周广华、重庆市两江新区天宇小额贷款股份有限公司、两江新区捷典商务信息咨询服务部未到庭答辩亦未提交书面答辩状。韦长玉向一审法院起诉请求：1.判令周广华、天宇小贷公司、捷典服务部、昆明天宇公司立即偿还原告借款本金900万元，并以该款为基数，按年息20%的标准支付原告从2015年11月27日起至该款实际付清之日止的违约金；2.如法院认定天宇小贷公司、昆明天宇公司为保证人的，则请求判令天宇小贷公司、昆明天宇公司对上述债务承担连带保证责任；3.本案诉讼费、保全费、保全担保费等由周广华、天宇小贷公司、捷典服务部、昆明天宇公司负担。一审法院认定事实：2014年8月27日，韦长玉（出借方）与少龙服务部（借款方）、天宇小贷公司（担保方）签订资金借用合同，主要约定：少龙服务部因经营需要向韦长玉借款900万元，韦长玉应于2014年8月27日前向少龙服务部支付借款该笔借款，借款利率为年利率20%，借款期限从2014年8月27日起至2015年8月26日止（具体以实际到账时间及金额为准），利息按月支付，最后一个月的利息按实际天数与借款本金一起支付，如少龙服务部逾期还款，应按逾期所产生的利息支付违约金，利息率按年息20%计算。同日，韦长玉通过其个人账户向少龙服务部支付借款700万元，并委托案外人周帝远向少龙服务部支付借款200万元，以上款项合计900万元。2015年8月27日，韦长玉（出借方）与捷典服务部（借款方）、天宇小贷公司（担保方）签订资金借用合同，主要约定：捷典服务部因经营需要向韦长玉借款900万元，韦长玉已于2015年8月27日前向捷典服务部支付借款该笔借款，借款利率为年利率20%，借款期限从2015年8月27日起至2015年12月26日止利息按月支付，最后一个月的利息按实际天数与借款本金一起支付，如捷典服务部逾期还款，应按逾期所产生的利息支付违约金，利息率按年息20%计算。2014年1月23日，天宇小贷公司与重庆神州天宇投资有限公司（以下简称神州天宇公司）签订借款合同，主要约定：神州天宇公司向天宇小贷公司借款4800万元，借款期限1个月，自2014年1月23日起至2014年2月22日止，月利率12‰，逾期还款加收50%的利息。2016年3月29日，少龙服务部（甲方）、天宇小贷公司（乙方）、重庆神州天宇投资有限公司（丙方）、昆明天宇公司（丁方）签订《债权债务转移协议》，主要约定：1、2014年1月23日乙方与丙方签订了2014借字第Z004-号《借用合同》，合同金额人民币￥48000000.00元整（大写：肆仟捌佰万元整），借款期限为1个月，自2014年1月23日起至2014年2月22日止。截止目前，丙方尚欠乙方借款本金人民币￥48000000.00元整（大写：肆仟捌佰万元整）。2、年月日周帝远、韦长玉、甲方、乙方、丁方签订了五方协议，约定丁方以葡萄街区项目天宇广场122个非产权车位，价值1326万，作阶段性担保。甲乙丙丁四方一致同意，待《车位使用转让协议》签署完毕，并做完车位移交手续后，2014年1月23日乙方与丙方签订的2014借字第2004号《借用合同》合同余额4800万元中，扣减丁方代甲方承担的债务1200万元，冲抵后剩余本金为3600万元。同日，周帝远（甲方）、韦长玉（乙方）、少龙服务部（丙方）、天宇小贷公司（丁方）、昆明天宇公司（戊方）签订《债权债务转让协议之补充协议》，主要载明：鉴于：1.2014年01月05日甲方与丙方签订《资金借用合同》，约定由甲方向丙方提供借款人民币￥3000000.00元整（大写：叁佰万元整），年利率为：24%，借款期限为一年，到期日期为：2015年01月23日止。目前丙方尚欠甲方借款本金人民币￥3000000.00元整（大写：叁佰万元整），利息付至2015年11月13日。2.2014年8月27日乙方与丙方再次签订《资金借用合同》，合同约定由乙方向丙方提供借款人民币9000000.00元整（大写：玖佰万元整），年利率为：20%，借款期限为一年，到期日期为：2015年8月26日止。目前丙方尚欠乙方借款本金人民币￥9000000.00元整（大写：玖佰万元整），利息付至2015年11月26日。第一条、戊方自愿为丙方向甲、乙方提供云南省昆明市葡萄街区项目天宇广场价值1326万元左右约122个非产权车位作为阶段性抵押担保物，并签订《抵押担保合同》及《车位使用转让协议》后30日内进行车位实际移交。第二条、甲、乙两方同意戊方在2016年6月30日前有不低于借款本金1200万元及利息总和价值的有产权物业，将提供办理网签备案登记至甲、乙两方指定的个人或公司名下后，则本合同第一条所签协议解除，同时将全部人防车位移交戊方，至此本合同所列债权债务全部清结。按本条约定办理物业产权所需全部费用，包括不限于契税、维修基金按国家法律及相关规定各自承担。在戊方将不低于借款本金1200万元及利息总和价值的物业网签备案登记至甲、乙两方指定的个人或公司名下之前，甲、乙方无需交纳用于阶段性抵押担保的122个人防车位管理及其他费用。第三条、如戊方未能按上述第二条在2016年10月1日前提供不低于借款本金1200万元及利息总和价值的物业网签备案给甲、乙两方指定的个人或公司名下，则按以下还款方式归还本金及利息；自2016年10月1日起，每月归还甲、乙方本金100万（大写：壹佰万元整）到甲、乙方指定账户，以先还本金后还利息的方式支付，直至本息结清为止。账户信息如下：中国建设银行重庆分行观音桥支行、周帝远。第四条、戊方违反本协议第三条约定的时间逾期，每逾期一日按抵扣物业总金额的千分之一付违约金，最长不得超过一个月。否则，甲、乙方有权选择按本协议第一条所签《人防车位长期有偿使用协议》永久拥有人防车位使用权。甲、乙未按合同约定解押车位，并移交戊方的，每逾期一日，按应归还车位价值金额的千分之一向戊方支付违约金。同日，昆明天宇公司（甲方、出租人）、韦长玉（乙方、承租人）、韦长玉（丙方、承租人）签订《车位使用转让协议》，主要约定：昆明天宇公司将其开发投资建设的天宇广场共122个地下车位使用权转让给周帝远、韦长玉，该122个地下车位建筑成本未计入房屋销售成本及价格，其面积未作为公用面积分摊未随该建筑地上部分的房屋产权一并转移，昆明天宇公司有绝对的车位使用权，且未对外出租。转让价款及付款时间与方式详见《债权债务转让协议之补充协议》，交付时间为韦长玉发出交付通知后10日内。同日，周帝远（甲方）、韦长玉（乙方）、昆明天宇公司（丙方）签订《担保协议书》，主要约定：为保障甲乙双方与债务方丙方（以下简称：“主合同债务方”）于年月日所签订的《债务转移协议》（以下简称“主合同”）项下的债权得以实现，丙方愿意以其天宇广场的122个非产权车位（具体车位位置及编号见附件）使用权作为担保，甲、乙、丙三方依照我国有关法律、法规，经协商一致，订立本合同。担保的主债权为甲方、乙丙三方在主合同履行中形成的债权，保证期为自本合同生效之日起至全部债权履行完毕，担保范围包括本金、利息，担保方式为丙方提供其122个非产权车位使用权对所欠甲乙两方的全部债务及本息进行担保（具体车位位置及编号具体见附件）。前述车位由甲乙丙三方签订《车位使用转让协议》方式进行担保，在担保期间丙方如需将担保物进行转让需和甲乙两方另行协商，须经甲乙两方书面同意。本合同自各方签署之日起生效。另查明，韦长玉因本案为申请诉前保全提供担保，向中国平安财产保险股份有限公司重庆分公司投保平安诉讼财产保全责任险并于2017年5月2日支付保费11100元。还查明，少龙服务部系周广华申请注册登记的个体工商户，现已注销。因周广华、天宇小贷公司、昆明天宇公司均未偿还韦长玉借款本金及利息，昆明天宇公司亦未将不低于借款本金1200万元及利息总和价值的物业网签备案给周帝远、韦长玉两方指定的个人或公司名下，韦长玉催收未果，故起诉来院。一审法院认为，韦长玉与少龙服务部、天宇小贷公司签订的《资金借用合同》是各方当事人真实意思表示，韦长玉按照《资金借用合同》向少龙服务部支付了借款900万元，其借款合同关系依法成立并生效，少龙服务部未偿还借款，应承担偿还责任。《资金借用合同》中约定如逾期还款，应按年利率20%支付违约金，不违反法律规定，《债权债务转让协议之补充协议》中载明利息已付至2015年10月26日，故违约金应以900万元为基数，从2015年10月27日起至付清时止，按照年利率20%计算。少龙服务部系个体工商户，现已注销，其债权债务应由经营者周广华承担。对于韦长玉要求周广华向其偿还借款本金900万元，并支付以900万元为基数，从2015年11月27日起至付清时止，按照年利率20%计算的违约金的请求，一审法院予以支持。关于天宇小贷公司是否应当承担还款责任的问题。天宇小贷公司作为担保方在《资金借用合同》及《债权债务转让协议之补充协议》上加盖公章，双方的担保合同关系成立，因双方未约定保证方式，天宇小贷公司应承担连带保证责任。韦长玉在保证期间内请求天宇小贷公司承担保证责任，一审法院予以支持。关于昆明天宇公司是否应当承担还款责任的问题。周帝远、韦长玉、少龙服务部、天宇昆明天宇公司小贷公司、昆明天宇公司签订《债权债务转让协议之补充协议》是各方当事人真实意思表示，合法有效。该协议中第三条约定，如昆明天宇公司未能按协议第二条在2016年10月1日前提供不低于借款本金1200万元及利息总和价值的物业网签备案给周帝远、韦长玉指定的个人或公司名下，则自2016年10月1日起，每月归还周帝远、韦长玉本金100万元，以先还本金后还利息的方式支付，直至本息结清为止。因《债权债务转让协议》及《债权债务转让协议之补充协议》并未明确免除少龙服务部的还款责任以及天宇小贷公司的担保责任，故该约定应当视为债的加入，昆明天宇公司没有提供不低于借款本金1200万元及利息总和价值的物业网签备案给周帝远、韦长玉指定的个人或公司名下，应当按照约定向韦长玉偿还借款本息。自2016年10月1日至今，如昆明天宇公司按约偿还借款本息，上述借款本金1200万元及利息应已还清，但昆明天宇公司未偿还，故应对少龙服务部所欠韦长玉全部借款本息承担清偿责任。关于捷典服务部是否应当承担还款责任的问题。捷典服务部并未在2014年8月27日韦长玉与少龙服务部签订的《资金借用合同》中签字，且2015年8月27日韦长玉与少龙服务部、天宇小贷公司签订的《资金借用合同》中载明款项支付时间为2015年8月27日，债权债务转移协议中也未有捷典服务部签字，依据现有证据，不能证明2015年8月27日资金占用合同中的债务系本案债务，因此，对于韦长玉要求捷典服务部承担责任的请求，一审法院不予支持。关于韦长玉请求周广华、捷典服务部、天宇小贷公司、昆明天宇公司支付诉讼保全担保费，因无约定，一审法院不予主张。被告周广华、捷典服务部、天宇小贷公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，一审法院依法可以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、周广华、昆明神州天宇置业有限公司应于本判决生效之日起十日内共同偿还韦长玉借款本金900万元，并支付以900万元为基数，从2015年11月27日起至付清时止，按照年利率20%计算的违约金；二、重庆市两江新区天宇小额贷款股份有限公司对周广华的上述债务承担连带清偿责任；三、驳回韦长玉的其他诉讼请求。本案案件受理费92900元，保全费5000元，共计44920元，由韦长玉负担50元，周广华、重庆市两江新区天宇小额贷款股份有限公司、昆明神州天宇置业有限公司负担92850元。本案二审期间各方当事人均未举示新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点系昆明天宇公司是否应当承担还款责任。本院依据已查明的案件事实与相关法律法规对争议焦点评述如下：2016年3月29日，少龙服务部（甲方）、天宇小贷公司（乙方）、重庆神州天宇投资有限公司（丙方）、昆明天宇公司（丁方）签订《债权债务转移协议》，协议第三条明确约定，如戊方未能按上述第二条在2016年10月1日前提供不低于借款本金1200万元及利息总和价值的物业网签备案给甲、乙两方指定的个人或公司名下，则按以下还款方式归还本金及利息；自2016年10月1日起，每月归还甲、乙方本金100万（大写：壹佰万元整）到甲、乙方指定账户，以先还本金后还利息的方式支付，直至本息结清为止。现已查明昆明天宇公司并未实际履行协议约定的第二条，且该协议未免除其他几方的还款责任及担保责任。故协议第三条之约定对于昆明天宇公司而言，应当视为债的加入。同时，韦长玉二审之中明确表示放弃协议第四条约定的其有权选择永久拥有人防车位使用权。昆明天宇公司上诉称其已提供的价值1326万元车位永久使用权作为债务担保，昆明天宇公司即使承担责任，也仅限于所提供车位拍卖变卖所得价款范围，不应当作为债务人承担借款偿还义务的上诉理由不能成立，本院不予采信。综上所述，上诉人昆明天宇公司的上诉理由不能成立，其上诉请求应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉,维持原判。二审案件受理费92900元，由上诉人昆明神州天宇置业有限公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 郝绍彬审 判 员 沈 娟审 判 员 夏东鹏二〇一九年九月二十三日法官助理 王 秦书 记 员 毛 颖