四川省达州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）川17民终972号上诉人（原审原告）：邓尚果，男，汉族，生于1972年4月7日，住四川省达州市通川区。委托诉讼代理人（特别授权）：何加春，四川远创律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：达州市达县七里沟煤矿，住所地四川省达县千丘村四社。统一社会信用代码：915117007523298459。法定代表人：杨斌，系该煤矿矿长。委托诉讼代理人：李代波，四川渝达律师事务所律师。上诉人邓尚果因与被上诉人达州市达县七里沟煤矿劳动争议纠纷一案，不服四川省达州市达川区人民法院（2019）川1703民初1035号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。邓尚果上诉请求：撤销原判，改判支持上诉人的诉讼请求。事实及理由：一、被上诉人对上诉人停工留薪三年多予以认可，本案不能仅限于12个月的停工留薪待遇，生活护理费是指鉴定后的护理费，应予支持，后续治疗康复费也应支持。一审法院认定事实错误。二、上诉人的工资应是10000元，一审法院认定上诉人的工资仅为4230元错误。三、上诉人与被上诉人之间的劳动争议与保险机构没有任何关系，一审法院适用法律错误。达州市达县七里沟煤矿答辩称，被上诉人支付了18万多元，已经超付。一审认定事实清楚，适用法律是正确，应予以维持。邓尚果向一审法院提出的诉讼请求：一、依法判令被告赔偿原告四级工伤伤残待遇：1、一次性伤残补助金210000元（10000元×21个月）；2、一次性伤残津贴324838.65元（4229.67元/月×32年×2.4个月）；3、一次性护理费40604.83元（4229.67元/月×32年×0.3个月）；4、一次性医疗补助金40604.83元（429.67元/月×32年×0.3个月）；5、停工留薪待遇240000元（按2年计算）；6、住院期间伙食、交通、住宿补助100000元；7、工伤康复费50000元；8、后续治疗费100000元。总计：1106048.31元。二、本案诉讼费用由被告承担。。一审法院认定事实：原告邓尚果系被告达州市达县七里沟煤矿的职工，2015年2月5日12时左右，原告在被告单位的井下339上采石场放炮时，不慎被放炮后产生的冲击波震伤。原告于2015年2月5日至2015年12月22日在达州陆军医院住院治疗，于2015年12月24日至2018年5月2日在达州陆军医院住院治疗。达州陆军医院医治诊断为：全身多处裂伤伴异物存留；开放性颅脑损伤。该用人单位达州市达县七里沟煤矿于2015年2月5日申报工伤，2015年7月29日达州市人力资源和社会保障局作出达市人社工决（2015）0561号《工伤认定决定书》，认定原告为工伤；2018年10月12日达州市劳动能力鉴定委员会对原告作出达市劳鉴（2018）589号《工伤人员劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定结论为：“肆级伤残，部分护理依赖”。同时查明：原告在被告单位收取了70000元借支款，双方均予以认可。案外人殷友兰收取了被告单位给付的护理180000元，双方均予以认可。原告在被告单位上班期间，被告已为原告缴纳了工伤保险费，达州市达川区社会保险事业管理局已对邓尚果因工伤残职工定期待遇进行了审核，享受伤残津贴为2250元，生活护理费1269元，同时也对邓尚果因工伤残职工一次性待遇进行了审核，一次性伤残补助金63000元。四川省达州市2017年度职工月平均工资4230元。上述事实，有双方当事人的代理人的陈述、有原、被告的身份信息证明、有关于原告工伤认定决定书、有达州市劳动能力鉴定委员会工伤鉴定认定书、有原告两次住院病历、有达州市达川区劳动仲裁委员会不予受理通知书、有原告出示的规范性文件及计算标准、有达川区因工伤残职工一次性伤残待遇表、有达川区因工伤残定期职工待遇表、有收条两张和借条一张等证据在卷佐证，足以认定。一审法院认为，原告邓尚果于2015年2月5日受伤，2015年7月29日达州市人力资源和社会保障局作出达市人社工决（2015）0561号《工伤认定决定书》，认定原告为工伤；2018年10月12日达州市劳动能力鉴定委员会对原告作出达市劳鉴（2018）589号《工伤人员劳动能力初次鉴定结论书》，鉴定结论为：“肆级伤残，部分护理依赖”，据此原告应依照《工伤保险条例》享受工伤保险待遇，依照《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责”之规定，原告主张被告支付停工留薪期12个月的工资福利待遇，予以支持，但原告主张被告支付停工留薪期24个月的工资，因不符合法律规定，不予以支持。关于原告主张的自已工资标准为10000元/月，被告主张原告工资标准为缴费工资，因原、被告均未提供原告真实的工资标准，故法院酌情以四川省达州市2017年职工月平均工资4230元视为原告的工资，即被告应支付原告停工留薪工资福利待遇共计50760元（4230元×12个月），扣减原告在被告处借支70000元，原告还应退被告19240元。关于原告主张被告应支付停工留薪期的护理费40604.83元，因被告已自愿支付护理费180000元，故被告不应再支付停工留薪期间的护理费。关于工伤职工经鉴定后的生活护理费依法不应由被告支付。根据《工伤保险条例》第三十五条：“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴”之规定，原告主张的一次性伤残补助金、伤残津贴、鉴定后的生活护理费、一次性医疗补助金、住院伙食补助费、交通费及住宿费、工伤康复费、后续治疗费依法不应由被告承担，故原告主张不予以支持。依照《工伤保险条例》第五十五条：“有下列情形之一的，有关单位或者个人可以依法申请行政复议，也可以依法向人民法院提起行政诉讼：（五)工伤职工或者其近亲属对经办机构核定的工伤保险待遇有异议的”之规定，对原告前述法院不予以支持的诉讼请求可以另案处理。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第三十八条、第五十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：驳回原告邓尚果的诉讼请求。案件受理费5元，由原告邓尚果承担。二审查明的案件事实与一审查明的一致，本院予以确认。本院认为，根据《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月”的规定，邓尚果的停工留薪期在未经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认延长的情况下，其提出其停工留薪应为三年多时间无事实和法律依据。本案中，达州市达县七里沟煤矿已自愿支付护理费180000元，不应再支付停工留薪期间的护理费，且职工工伤经鉴定后的生活护理费依法不应由用人单位支付。上诉人提出被上诉人应支付鉴定后的护理费的上诉理由不能成立，本院不予支持。同时，因双方当事人均未举证证实劳动者的工资标准，一审法院酌定以四川省达州市2017年职工月平均工资4230元作为邓尚果的工资标准并无不当，邓尚果提出其工资标准为10000元无事实依据，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，一次性伤残补助金、伤残津贴等赔付应由工伤保险基金支付，上诉人提出本案劳动争议与保险机构没有任何关系的上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人邓尚果的上诉理由不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人邓尚果负担。本判决为终审判决。审判长  张爱东审判员  刘 伟审判员  刘全明二〇一九年九月三十日书记员  杜琼瑶