湖南省资兴市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1081民初1628号原告（被告）：何满平，男，汉族，住湖南省资兴市。委托诉讼代理人：张勋兵，湖南德建律师事务所律师。被告（原告）：资兴市博盛物流有限公司，住所地湖南省资兴市东江凉树湾凤凰路35－37号门面。法定代表人：周丽君，该公司执行董事长。委托诉讼代理人：李佐伟，男，资兴市博盛物流有限公司法务。原告何满平与被告资兴市博盛物流有限公司（以下简称博盛物流）、原告博盛物流与被告何满平工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年9月10日立案受理后，依法适用简易程序公开进行了审理。原告（被告）何满平及其委托诉讼代理人张勋兵、被告（原告）博盛物流的委托诉讼代理人李佐伟到庭参加诉讼。原告何满平向本院提出诉讼请求：1.判令原告与被告解除劳动关系；2.判令被告支付原告各项工伤保险待遇合计479932元；3.判令被告承担本案的诉讼费和保全费。事实与理由：2016年2月11日，何满平入职博盛物流作为驾驶员从事货物运输工作，并安排至湖南省张家界市慈利县。2016年3月11日23时许，何满平驾驶车辆在张家界市慈利县洞溪乡公坪村施工段卸水泥时车辆侧翻，导致该车盖飞出，造成何满平头部严重受伤昏迷。事故发生后，何满平被送往张家界市人民医院抢救治疗12天，后转院至湘南学院附属医院住院治疗22天。出院后一直在一家私营中医馆进行康复治疗。2017年2月27日，何满平向郴州市人力资源和社会保障局申请工伤认定。因博盛物流否认双方劳动关系，该局于2017年5月26日中止认定程序，要求先行确定劳动关系。2017年6月12日，何满平向资兴市劳动人事争议仲裁委员会申请确认劳动关系，后经劳动仲裁程序及法院一审、二审，最终判决双方存在劳动关系。2018年8月4日，郴州人社局作出郴人社工伤认字[2018]D54号《认定工伤决定书》，认定为工伤。后博盛物流于2018年11月14日向桂阳县人民法院提起行政诉讼，该院判决驳回博盛物流的诉讼请求。此后，何满平向郴州市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，何满平被鉴定为伤残陆级。另因博盛物流未依法为何满平购买工商保险，致使何满平在受伤后不能得到相关保险待遇，反而滥用程序规则故意拖延时间，致使何满平疲惫不堪，何满平曾多次要求博盛物流依法承担责任均遭拒绝。2019年6月3日，何满平依法向资兴市人事劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁。仲裁后，何满平认为仲裁裁决认定事实不清，法律适用错误，遂诉至法院，请求依法判决。被告博盛物流辩称，被告博盛物流答辩意见与起诉意见一致。原告博盛物流向本院提出诉讼请求：1.判令减少何满平各项工伤保险待遇共126112元（315280×40%）；2.判令何满平承担本案诉讼费用。事实与理由：2016年3月11日23时30分许，何满平驾驶公司湘Ｌ×××××号货车在张家界慈利县洞溪乡公坪村卸水泥时（车辆未熄火），因停车位置不当，车辆侧偏，致使该车罐盖飞出，造成何满平受伤的交通事故。经慈利县交警大队认定何满平负事故全部责任。经医院诊断为封闭性颅脑损伤、面颅骨骨折、左侧额骨硬膜外血肿等伤情，治疗期间博盛物流支付了医疗费用16158.65元，生活费10000元。因双方没有签订劳动合同发生争议，后经相关程序确定其受伤为工伤性质。何满平就工伤保险待遇向资兴市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会错误作出资劳人仲案字（2019）68号《仲裁裁决书》，裁决博盛物流一次性支付何满平各项工伤保险待遇金315280元。博盛物流认为，何满平作为具有完全民事行为能力人，应当知晓在高气压下卸散装水泥不能打开罐顶盖，因其违规操作才导致被砸伤的严重后果。博盛物流认为应遵循公平、合理的原则，何满平应对事故后果承担40%的责任。为此，博盛物流诉至本院，请求依法判决。被告何满平辩称，博盛物流所提到的按40%比例赔偿没有任何法律依据，应该是由博盛物流全部赔偿，不存在按比例划分。本院经审理认定事实如下：双方对何满平与博盛物流之间存在劳动关系、以及何满平工伤认定已经经过仲裁和诉讼程序确定的事实没有异议，双方争议的主要事实是何满平的月工资怎么确定。劳动者工作不满12月的，按照实际工作的月数计算平均工资。博盛物流与何满平没有书面约定月工资数额，但何满平在博盛物流工资的时间刚好一个月，且博盛物流支付了6334元的工资，可以依据实际支付的工资数额确认月工资为6334元。综上，根据双方当事人陈述和已经发生法律效力的裁判文书，本院确认以下案件事实：2016年2月11日，何满平入职博盛物流作为驾驶员从事货物运输工作，并被安排至张家界市慈利县洞溪乡公坪村。2016年3月11日23时许，何满平驾驶博盛物流的湘Ｌ×××××号车辆在张家界市慈利县洞溪乡公坪村施工段卸水泥时车辆侧翻，导致该车盖飞出，造成原告头部严重受伤昏迷。事故发生后，何满平被送往医院治疗。住院期间，博盛物流支付了医疗费，并支付了10000元生活费。2016年4月和5月，博盛物流分两次支付了何满平工资6334元。之后，双方因劳动关系及工伤保险待遇发生争议，何满平向资兴市劳动人事争议仲裁委员会申请确认劳动关系，后经劳动仲裁程序及法院一审、二审，最终判决双方存在劳动关系。2018年8月4日，郴州市人社局作出郴人社工伤认字[2018]D54号《认定工伤决定书》，认定为工伤。博盛物流不服并向桂阳县人民法院提起行政诉讼，要求撤销人社工伤认字[2018]D54号《认定工伤决定书》，该院判决驳回了博盛物流的诉讼请求。2019年4月29日，郴州市劳动能力鉴定委员会鉴定何满平劳动能力为伤残陆级。因博盛物流未依法为何满平购买工伤保险，何满平在受伤后不能得到相关保险待遇。为此，何满平依法向资兴市劳动争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委员会于2019年9月2日作出资劳人仲案字[2019]第68号仲裁裁决书，裁决博盛物流向何满平一次性支付各项工伤保险待遇金305280元。裁决后，双方均不服诉至本院，请求依法判决。本院认为，本案双方争议的焦点是何满平的过错行为是否应当减轻博盛物流的赔偿责任以及博盛物流应当支付的保险待遇金的数额。博盛物流同意解除与何满平的劳动关系，本院予以支持。本案何满平在工作中受伤已经法定程序认定为工伤，但博盛物流没有为何满平缴纳工伤保险费，故根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条规定，何满平发生工伤事故后，应当由博盛物流支付工伤保险待遇。《工伤保险条例》确立的工伤赔偿属于无过错责任，即使劳动者自身存在过错，用人单位也不能免责任。故博盛物流关于何满平违规操作，应当对其过错承担责任的抗辩意见与法律规定相悖，本院不予采纳。关于博盛物流应当支付的保险待遇金的数额。本案何满平劳动能力经鉴定为伤残陆级，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第六十二条和湖南省实施《工伤保险条例》办法第二十五条规定，何满平六级伤残一次性工伤医疗补助金为18个月的本人工资，一次性伤残就业补助金为30个月的本人工资，一次性伤残补助金为16个月本人工资，停工留薪期不超过12月。双方对以上工伤保险待遇计算的期限没有异议，根据何满平工作一个月实际工资收入6334元计算,博盛物流应当支付何满平一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、一次性伤残补助金、停工留薪期工资为481384元[6334元/月×（18+30+16+12）月]。住院伙食费应当参照机关单位差旅标准100元每天计算，故住院伙食费为3400元（34天×100元/天）；何满平没有提交护理人员工资收入的证据，故本院参照2016年居民服务行业收入标准42494元每年计算护理费，住院护理费数额为3958元（42494÷365×34天）；何满平没有提供交通费的凭证，本院酌情考虑340元；何满平提供了司法鉴定费850元的收费票据，且该费用系双方在处理涉案工伤保险待遇纠纷中产生的实际费用，故本院对何满平主张850元司法鉴定费的诉讼请求予以支持。因此，何满平的各项工伤保险待遇金总计为489932元，扣除博盛物流已经支付的10000元生活费，博盛物流还应支付479932元。综上所述，根据《中华人民共和国社会保险法》第四十一条第一款、《工伤保险条例》第三十三条第一款和第二款、第三十六条第一款第一项和第三款、第六十二条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、解除原告（被告）何满平与被告（原告）资兴市博盛物流有限公司的劳动关系；二、被告（原告）资兴市博盛物流有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）何满平各项工伤保险待遇金479932元。如果未按照本院指定的期限履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，本院予以免收。如不服本判决可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  唐鸿二〇一九年九月二十六日书记员  李珍附本判决书适用的法律条文《中华人民共和国社会保险法》第四十一条职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。从工伤保险基金中先行支付的工伤保险待遇应当由用人单位偿还。用人单位不偿还的，社会保险经办机构可以依照本法第六十三条的规定追偿。《工伤保险条例》第三十三条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。第三十六条职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：五级伤残为18个月的本人工资，六级伤残为16个月的本人工资；（二）保留与用人单位的劳动关系，由用人单位安排适当工作。难以安排工作的，由用人单位按月发给伤残津贴，标准为：五级伤残为本人工资的70%，六级伤残为本人工资的60%，并由用人单位按照规定为其缴纳应缴纳的各项社会保险费。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由用人单位补足差额。经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。