湖南省汉寿县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0722民初1012号原告：湖南晋丽环保包装有限公司，住所地湖南省常德市汉寿县经济开发区黄福居委会麒麟路11号。诉讼代表人：常德东来清算事务所有限责任公司，湖南晋丽环保包装有限公司管理人。委托诉讼代理人：刘国政，湖南中思律师事务所律师。委托诉讼代理人：张丽子，女，湖南晋丽环保包装有限公司职员。被告：湖南万建工程有限公司，住所地湖南省常德市武陵区南坪街道办事处白马社区柳叶大道3038号（常德商会大厦24楼2401-2402号）。法定代表人：葛朝阳，该公司总经理。被告：蔡建宏，男，1978年6月1日出生，汉族，住湖南省汉寿县。被告：曾爱华，男，1958年8月21日出生，汉族，住湖南省汉寿县。被告：曾金友，男，1961年9月26日，汉族，住湖南省汉寿县。三自然人被告共同委托诉讼代理人：彭岗珊，汉寿县求是法律服务所法律工作者。原告湖南晋丽环保包装有限公司（以下简称晋丽公司）与被告湖南万建工程有限公司（以下简称万建公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月3日立案后，原告晋丽公司于2019年5月19日申请追加蔡建宏、曾爱华、曾金友为本案共同被告，本院予以准许。诉讼过程中晋丽公司向本院申请破产清算，本院于2019年8月8日裁定受理晋丽公司的破产清算申请，并决定指定常德东来清算事务所有限责任公司担任晋丽公司管理人。后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告晋丽公司及晋丽公司管理人的委托诉讼代理人张丽子、刘国政、被告蔡建宏及蔡建宏、曾爱华、曾金友的共同委托诉讼代理人彭岗珊到庭参加诉讼，被告万建公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。晋丽公司向本院提出诉讼请求：万建公司赔偿晋丽公司因涉案工程的质量原因导致的返工修复损失1740498元，蔡建宏、曾爱华、曾金友对万建公司应承担的赔偿责任承担连带赔偿责任。事实与理由：晋丽公司与万建公司于2012年10月17日签订《建筑工程施工合同》，由万建公司承建晋丽公司厂房，2014年4月18日初步验收，2014年8月在政府协调下交付，但因万建公司未按设计组织施工，房屋交付后因质量缺陷一直严重漏水。晋丽公司自行委托鉴定后确认房屋存在严重质量问题，需要重新做房屋面处理，需要工程款1740498元，该损失应由万建公司赔偿。蔡建宏、曾爱华、曾金友作为该工程的实际施工人，且2018年8月15日，万建公司与蔡建宏、曾爱华、曾金友就《建筑工程施工合同》项下的“工程款”签订了“债权转让协议”，故蔡建宏、曾爱华、曾金友应承担连带赔偿责任。万建公司未作答辩。蔡建宏、曾爱华、曾金友辩称，1、蔡建宏、曾爱华、曾金友系实际施工人，晋丽公司的损失应当是已经造成的损失，没有修复也就未产生损失；2、晋丽公司诉称与客观事实不符，涉案厂房交付后因质量问题严重漏水的情况不客观、不真实；3、晋丽公司要求修复主张权利的方式与合同约定及法律规定不符，即使房屋在五年内出现了屋面漏水情况，所有权人也应当通知施工方进行维修，本案施工方并未拒绝维修，故请求驳回晋丽公司的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原、被告提交的证据，本院认定如下：晋丽公司提交的建设工程施工合同的真实性、合法性、关联性均予以采信；晋丽公司提交的司法鉴定意见书的真实性、合法性予以采信，但该鉴定意见仅能证明涉案厂房存在质量问题，对其他证明目的不予采信；晋丽公司提交的建筑工程质量保修书的真实性、合法性、关联性均予以采信，能证明双方约定施工屋面漏水保修期为五年；晋丽公司提交的2013年9月28日发出的纠正和预防处理措施联络单、2013年1月14日发出的监理工程师通知回复单、2013年1月17日发出的鑫源公司质量承诺书、监理工程师通知单、监理工程通知回复单、建设工程竣工档案初验认可证、2014年6月5日外墙防水节能保温整改通知、监督结论及文字说明、晋丽公司厂房一期工程主体中检验收监理工作总结的真实性、合法性均予以采信，对其证明目的均不予采信。晋丽公司提交的2018年8月7日发出的关于质量整改函、特快专递复印件，因未提交快递送达回单予以佐证，该组证据不能证明万建公司已实际收到该函件，故对其真实性不予采信。蔡建宏、曾爱华、曾金友提交的汉寿县人民法院（2015）汉民初字第1137号民事判决书、（2016）湘0722民初1836号民事判决书、常德市中级人民法院（2016）湘07民终988号民事裁定书、（2017）湘民终818号民事判决书，汉寿县人民法院受理案件通知书、（2017）湘0722执644号执行裁定书、（2019）湘0722破1号民事裁定书、谈话笔录、湖南省高级人民法院（2018）湘民申485号民事裁定书、应诉通知书、单位质量竣工验收记录的真实性、合法性均予以采信。蔡建宏、曾爱华、曾金友提交的晋丽公司向其发出的整改联系单、变更联系单中有湖南晋丽环保包装公司盖章的部分联系单的真实性予以采信，对其他联系单的真实性不予采信。蔡建宏、曾爱华、曾金友提交的涉案标的物被竞拍成功的资料5页的真实性和证明目的均予以采信。根据上述采信的证据，结合当事人的当庭陈述，本院确认如下案件事实：湖南鑫源建设有限公司（以下简称鑫源公司）于2015年1月26日变更为万建公司。2012年10月17日，晋丽公司与鑫源公司签订《建设工程施工合同》，约定由鑫源公司承包晋丽公司在汉寿县太子庙开发区的厂房一期建设工程的施工工程，同时还约定如下主要合同内容：①竣工验收：交工工程的范围和竣工时间以晋丽公司代表张丽子及监理工程师的批准认可为准，完工交工工程的范围和竣工时间按施工进度计划完成全部合同工程具备验收条件，承包方将完整的、符合规定的施工资料提交质监部，发包方收到后1个月内不进行验收的，视为验收合格；②质量保修期：质量保修期从工程实际竣工之日算起，土建工程为三年，屋面防水工程为五年；③质量保修：承包人应按法律、行政法规或国家关于工程质量保修的有关规定，对交付发包人使用的工程在质量保修期内承担质量保修责任。2012年11月28日，万建公司对工程进行建筑测量定位，次日向通信建设监理公司提出测量放线报验申请表，通信建设监理公司同意报验。2012年12月2日，万建公司开始工程地基开挖。2013年1月25日，通信建设监理公司对基础工程进行评价，评价为合格。2013年1月27日，基础工程经晋丽公司验收合格。2013年6月4日，晋丽公司厂房一期建设工程主体封顶，当日举行封顶仪式。7月28日、8月1日，万建公司两次召开有施工、质监、安监、工程勘察、设计、建设、监理单位参加的主体工程质量验收会议，各单位盖章或由代表签名确认主体工程质量符合要求。通信建设监理公司、晋丽公司的代表人童曙明分别盖章、签名确认《工程量完成情况说明》、《工程款支付申请表》中工程量、工程进度属实。2014年4月18日，万建公司向设计、建设、监理单位提交《单位工程质量竣工验收记录》，设计、建设单位在《单位工程质量竣工验收记录》上盖章确认工程符合要求，晋丽公司的法定代表人张丽子在《单位工程质量竣工验收记录》上盖章，同时张丽子本人还在记录表上签署本人名字确认工程符合要求。2018年10月9日，因涉案厂房屋面漏水渗水存在质量问题，晋丽公司自行委托湖南德源司法鉴定所对造成屋面渗水、漏水的原因进行工程质量和损失鉴定，鉴定意见为屋面渗漏水是施工方未严格按照施工图的要求和施工验收规范施工造成。为保证房屋的使用安全，对屋面防水及板缝需重新处理，可继续使用。该鉴定项目的工程质量及工程造价费用为1740498元。另查明：蔡建宏、曾爱华、曾金友系涉案厂房实际施工人。就涉案工程款万建公司已起诉要求晋丽公司给付，该案一审、二审已审结，进入了再审程序，正在审理之中，在该案中，晋丽公司未就涉案工程质量问题进行过抗辩和反诉。本院认为，晋丽公司与万建公司签订建设工程施工合同，约定由万建公司承包涉案建设工程的建设施工系双方真实意思表示，双方应依照合同约定承担责任。根据《建设工程质量管理条例》第四十一条规定“建设工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的，施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任。”根据《中华人民共和国合同法》第二百八十一条规定“因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。”庭审中，蔡建宏、曾爱华、曾金友对涉案工程屋面存在质量问题的事实予以认可。万建公司与晋丽公司在工程质量保修书内约定了屋面防水工程的保修期为五年，质量保修期自工程实际竣工之日施工起算。2014年4月18日，晋丽公司及其总经理张丽子在万建公司提交的《单位工程质量竣工验收记录》盖章、签名确认工程符合要求，故涉案工程竣工验收合格日期为2014年4月18日，截至本案起诉之日未超过保修期。万建公司作为施工单位，蔡建宏、曾爱华、曾金友作为实际施工人，对质保期内出现的属于保修范围的工程质量缺陷依法应履行保修义务。晋丽公司主张其公司在涉案厂房验收竣工后多次要求万建公司对厂房屋面渗水问题进行维修返工，万建公司均拒绝修复返工不履行保修义务，但晋丽公司没有提供充分有效的证据证明该主张，庭审中，蔡建宏、曾爱华、曾金友也表示愿意按照合同约定尽保修义务。即便双方当事人失去了信任的合作基础，为彻底解决该纠纷，晋丽公司也可以自行委托或要求万建公司委托第三方对屋面渗漏予以整改，根据维修整改的费用，要求责任方承担赔偿责任，而不应根据自行委托的司法鉴定部门的鉴定意见要求施工单位和实际施工人赔偿损失。况且在诉讼过程中，涉案建筑物已竞价拍卖成功，竞价拍卖中因涉案标的物屋面渗漏是否对晋丽公司造成了损失及造成损失的金额晋丽公司未提交任何证据，晋丽公司在涉案标的物拍卖后要求施工单位履行保修义务的民事权利亦随之转移。故对晋丽公司的诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第二百八十一条，《建设工程质量管理条例》第三十九条、第四十条、第四十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百四十四条规定，判决如下：驳回湖南晋丽环保包装有限公司的诉讼请求。案件受理费20464元，由湖南晋丽环保包装有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省常德市中级人民法院。审 判 长  叶久万人民陪审员  刘少荣人民陪审员  金保田二〇一九年九月四日法官助理殷璇书记员肖娴附本判决书所适用的法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第二百八十一条因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的，发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建。经过修理或者返工、改建后，造成逾期交付的，施工人应当承担违约责任。《建设工程质量管理条例》第三十九条建设工程实行质量保修制度。建设工程承包单位在向建设单位提交工程竣工验收报告时，应当向建设单位出具质量保修书。质量保修书中应当明确建设工程的保修范围、保修期限和保修责任等。第四十条在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：（一）基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年；（三）供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期；（四）电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年。其他项目的保修期限由发包方与承包方约定。建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。第四十一条建设工程在保修范围和保修期限内发生质量问题的，施工单位应当履行保修义务，并对造成的损失承担赔偿责任。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。