广西壮族自治区灵山县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0721民初2041号 原告：灵山县佳艺玩具加工厂。住所地：灵山县灵城街道新兴路162号。 经营者：宁创凤，女，1978年12月6日出生，汉族，居民。 委托诉讼代理人：黄升庆，广西公润律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄其浩，广西公润律师事务所实习律师。 被告陈彤彤，女，1981年6月2日出生，汉族，居民。 原告灵山县佳艺玩具加工厂与被告陈彤彤确认劳动关系纠纷一案，本院于2019年8月9日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月17日公开开庭进行了审理。原告灵山县佳艺玩具加工厂的经营者宁创凤及其委托诉讼代理人黄升庆、黄其浩、被告陈彤彤均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告灵山县佳艺玩具加工厂向本院提出诉讼请求：1.判决确认原告与被告之间没有建立劳动关系;2.案件受理费由被告承担。事实和理由：1、原告的工商注册是灵山县佳艺玩具加工厂，而事实上是一个加工点，没有固定的来料加工，也没有固定的职工，属于一种家庭作坊，平时工作量很少甚至没有，每次领到来料订单，大多数都是由经营者夫妻进行完成，一年当中只有三、五次需要请人帮手。由于这种工作技术含量不高，不需要培训，一看就能做，所以请来帮手的也不是固定的，被告也是一样的。2018年7月24日被告在原告处做工是事实，而且在工作期间受伤也是事实，但被告在原告处做工，不是长期用工。原告加工的这批材料是22日领回的，委托方要求3日完工，经营者夫妻赶不及才请被告等几个人来帮手，原告每次需要请人都同这次一样，同时工作时间都不长，都是二、三天，用工报酬也非常简单，以完成该批货加工进行结算，加工工作结束就进行结算并立即付完工钱，双方两清。第二次有来料加工时也是采取同样的做法，但雇工就不一定是上次的人，领到加工料少，需要的人手也少，另外也不知道下次能领到来料的时间，因此，没有一个人愿意每个月等经营者的几天工来做，加上给工钱也是不多，经营者每次请人都是见谁方便就请谁。本案的陈彤彤一年在原告处做工也没有多少天，原告也记不清，但是有一点是明确的，来原告处做工的都是打零工的，而且人数不确定，人员不确定，时间不确定。因此，原告与被告之间建立的只能是雇佣关系而不是劳动关系。2、被告与原告没有签订合同。由于被告为原告提供的是短时间的零工，人员不确定，工作量不大，工作不稳定，时间不确定。因此，该工作的性质决定了原告与被雇佣人员之间形成的只能是临时用工，用工的性质也只能是临时的雇佣关系，而不可能建立长期用工的劳动关系的性质，原告只能够就某次的来料加工进行当次雇人和支付报酬，不可能形成为完成一定的工作任务而进行计时或者按月支付报酬，因此，用工的性质决定了两者的关系。综上所述，原告与被告之间没有构成劳动关系，本案的纠纷不应该适用劳动争议的程序进行处理，灵山县劳动人事争议仲裁委员会作出的“灵劳人仲字（2019)第16号”《仲裁裁决书》，认定事实不清，适用法律错误，裁定错误。请求法院作出判决，确认原、被告不存在劳动关系。 被告陈彤彤辩称，被告认为原、被告之间存在劳动关系。被告是长期在原告处工作，原告按月发劳动报酬给被告。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告灵山县佳艺玩具加工厂成立于2017年11月1日，并领取了《营业执照》，类型是个体工商户，经营者系宁创凤，经营范围为玩具来料加工。原告完成来料加工工作，大多数都是由经营者夫妻完成，工作任务多时，原告会请人帮工。2016年7月开始，原告工厂需要用工时，就电话通知被告陈彤彤到原告处工作，工作期间必须遵守劳动分工和劳动纪律，按计件来支付工资报酬。2018年7月24日，被告在原告的充棉车间充棉，工作过程中，被告认为打棉的进度慢影响了充棉工作，便到打棉车间查看，后被告用手推压打棉机上的棉花，不慎被打棉机绞伤右手。当天被告被送到灵山县人民医院治疗，至2018年8月12日出院，共住院19天，用去医疗费15004.3元，费用已由原告结清。原告还支付了1500元营养费给被告。被告自2018年7月24日发生事故之后没有再到原告处工作。2018年9月26日，被告以提供劳务者受害责任纠纷为由将原告诉至本院。审理过程中，经被告申请，本院依法委托广西公明司法鉴定中心对被告右手损伤进行伤残等级鉴定。2018年12月29日，该鉴定中心作出“桂公明司鉴中心法检字[2018]第495号”《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：陈彤彤右手第2-5指离断伤并部分缺损致右手功能丧失分值为35分评定为九级伤残。2019年3月15日,本院以本案纠纷不属供劳务者受害责任纠纷为由作出“（2018)桂0721民初1781号”《民事裁定书》，裁定驳回本案被告的起诉。2019年6月12日，本案被告以本案原、被告之间存在劳动关系为由，向灵山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求确认本案原、被告之间存在劳动关系。2019年7月19日，灵山县劳动人事争议仲裁委员会作出“灵劳人仲字（2019)第16号”《仲裁裁决书》，裁决陈彤彤与灵山县佳艺玩具加工厂在2017年11月至2018年7月期间存在劳动关系。2019年8月6日，原告向本院提起诉讼，请求判如所诉请。 本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。”的规定，所谓劳动关系，是劳动者在劳动过程中与用人单位建立的社会关系，亦即建立劳动关系的实质性标准是劳动者实际提供劳动，用人单位实际用工，不论劳动者是否签订了书面劳动合同，都将受到同等的保护。原劳动和社会保障部[2005]12号《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”就本案而言，第一，在主体资格方面。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第九条“劳动者与起有字号的个体工商户产生的劳动争议诉讼，人民法院应当以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号业主的自然情况。”的规定，起有字号的个体工商户符合用人单位主体。原告灵山县佳艺玩具加工厂成立于2017年11月1日，并领取了《营业执照》，类型是个体工商户，所以原告具有用人单位主体资格。被告于1981年6月2日出生，年满十六周岁，未达退休年龄及享受退休待遇，被告符合法律法规规定的劳动者主体资格。第二，在管理和报酬方面。被告于2016年7月通过他人介绍到原告处工作，被告的具体工作地点在原告加工厂房内，所使用的原材料及机器设备亦均由原告所提供，被告所提供的劳动即充棉打棉工作是原告工厂业务的组成部分。被告服从劳动分工和工作安排即充棉打棉工作，接受了原告的管理和监督，被告已经将其一定限度内的人身自由交给了原告，与原告形成了一种从属关系。被告向原告提供劳动力后，原告也已经向被告支付了相应的劳动报酬，虽然原告在庭审中主张被告在其玩具加工厂务工期间，按件计算报酬，在来料加工结束后按批次进行结算，有时原告为了方便支付会在月底累计结算并向被告支付，不存在固定性和稳定性，双方是雇佣关系而不是劳动关系。原告对其提出的反驳主张应承担举证责任，但原告未提交任何证明其与被告之间是雇佣关系的证据。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六条第一款“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”的规定，原告应当承担举证不能的法律后果，对原告的上述抗辩主张本院不予采信。另外，按件计算报酬，只是支付报酬的一种形式，不能就此否定其劳动报酬、工资的性质。综上，本院认为被告与原告之间的关系符合劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条所规定之要件，所以，本院认定被告与原告之间存在劳动关系。原告于2017年11月1日领取营业执照，取得用人单位资格，2018年7月被告不再在原告处工作，故本院认定原告灵山县佳艺玩具加工厂与被告陈彤彤在2017年11月至2018年7月期间存在劳动关系。 综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条的规定，并参照原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》，判决如下： 确认原告灵山县佳艺玩具加工厂与被告陈彤彤在2017年11月至2018年7月期间存在劳动关系。 案件受理费10元，由原告灵山县佳艺玩具加工厂负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内直接向本院递交上诉状正本1份，并提交副本6份，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院，并预交上诉案件受理费。 审 判 员 崔明伟 二〇一九年九月二十五日 法官助理 张权耀 书 记 员 劳文丽 广西壮族自治区灵山县人民法院 地址：钦州市灵山县江南路4号 电话：0777-6428890 邮政编码：535400