河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫15民终3165号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司安徽分公司。负责人：刘其森，公司总经理。委托诉讼代理人：杨韧，男，汉族，1984年1月10日生，住安徽省肥东县，系太平财产保险有限公司合肥支公司员工，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：胡旭平，女，汉族，1995年12月13日生，住安徽省肥东县，系太平财产保险有限公司合肥支公司员工，代理权限为特别授权。被上诉人（原审原告）：金品堂，男，汉族，1974年3月15日生，住潢川县。委托诉讼代理人：张超，潢川县法律援助中心法律工作者，代理权限为一般代理。委托诉讼代理人：陈治玉，潢川县法律援助中心法律工作者，代理权限为一般代理。被上诉人（原审被告）：褚书祥，男，汉族，1990年10月30日生，住安徽省六安市舒城县。被上诉人（原审被告）：合肥同琪商贸有限公司。法定代表人：周同才，系该公司经理。上诉人太平财产保险有限公司安徽分公司（以下简称“太平安徽公司”）因与被上诉人金品堂、褚书祥、合肥同琪商贸有限公司（以下简称“同琪公司”）机动车交通事故责任纠纷一案。不服河南省潢川县人民法院（2019）豫1526民初2042号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月8日立案后，依法组成合议庭，进行了公开开庭审理。上诉人太平安徽公司的委托诉讼代理人杨韧、胡旭平，被上诉人金品堂及其委托诉讼代理人张超、陈治玉到庭参加了诉讼。被上诉人褚书祥、同琪公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。太平安徽公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销原审判决，不服原审判决金额162009.366元，具体如下：医药费非医保部分16196.466元(80982.33*20%=16196.466元）第三次住院治疗费5690元（6252.47-6252.47*8/89=5690元）误工：73254元；残疾赔偿金36086.9元（31874.19*0.1*20-13830.74*0.1*20=36086.9元）护理：29802元（39522-108*90=29802元）；营养：980元（2180-20*60=980元）；2、本案二审诉讼费用由以上被上诉人承担。理由是：1、一审法院未将被上诉人非医保用药依法扣除。原告金品堂了医疗费用必然包含非医保范围内的费用，依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第19条“保险事故发生后，保险人按照国家有关法律法规规定的赔偿范围，项目和标准及交强险合同的约定，并根据国务院卫生主管部门组织制定的交通事故人员创伤临床诊疗指南和国家基本医疗保险标准，在交强险的责任限额内核定人身伤亡的赔偿金额”和《机动车第三者责任保险条款》第26条“保险人按照国家基本医疗保险的标准核定医疗费用的赔偿金额”之规定，申请人仅负责赔偿金品堂医疗费用中符合基本医疗保险标准的医疗费用。2、原告金品堂住院期间明显存在挂床嫌疑，一审法院判决医药费赔付80982.33元，缺乏相应的事实和法律依据。原告因2018年8月25日事故受伤后，住院三次，第一次2018.8.25——2018.8.29，潢川县医院住院4天；第二次2018.8.30——2018.9.15，郑州大学一附院住院16天，行右膝半月板清理+韧带修补术，第三次2018.9.15——2018.12.13，潢川县医院住院89天。第三次住院时间过长，从原告提供的2019.9.15潢川县人民医院长期医嘱可看出，原告9.15日入院，入院当日开始行中频脉冲治疗，9.22停止治疗；9.17开始注射用七叶皂苷输液治疗，9.23停止用药，9.23后一直未用住院所需的输液治疗，实际用药仅为8天。同时原告住院89天，仅花费医药费6000元，明显存在挂床行为。3、一审法院判决误工费缺乏相应事实和法律依据。原告仅提供了所谓工友的工作证明，未见其提供劳动合同、工资发放证明、工资条、单位盖章证明等其他相关材料证实其实际工作及收入情况，该证明无法证明与金品堂有直接关系，且原告户口本已证明其职业为粮农。一审法院判决按照建筑行业标准赔付原告误工费73254元，明显不合理。4、本案应按农村居民标准计算残疾赔偿金，一审法院判决按照城镇居民标准计算残疾赔偿金于法无据。首先，原审法院认定被上诉人伤残赔偿金按城镇居民标准计算，该认定明显错误，因上诉人提供的户口本是农村户口，且被上诉人提供的证据只能证明是房主彭传兵的居住记录与本案没有关联性，被上诉人提供的潢川县老城办事处中大社居民委员会的居住证明未见证明人签字，并未提供应当由派出机关户籍管理部门出具的合法的居住证明、暂住证、备案的劳动合同、连续6个月以上的银行工资流水等。故一审法院判决按照城镇居民标准计算伤亡赔偿金缺乏相应事实和法律依据。5、一审法院判决原告的三期分别为18个月、109天、109天，缺乏相应事实和法律依据。2018.9.15原告第二次住院的郑州大学第一附属医院的出院小结医嘱建议休息18个月，但原告随后立即于潢川县人民医院第三次住院，出院医嘱仅建议带药回服、定期复査，不适随诊，无建休，说明原告恢复较好，应根椐《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.4条之规定四肢大关节韧带损伤确定金品堂误工、护理和营养期范围。故上诉人申请对原告金品堂的误工期、护理期、营养期进行鉴定。金品堂辩称，原审判决认定事实清楚，适用法律准确，程序合法，应依法予以维持。1、上诉人对“—审法院未将被上诉人的非医保用药依法扣除”的主张缺乏具体有效证据支撑，其主张没有法律依据，违背保险合同目的。答辩人因交通事故遭受人身侵权伤害，答辩人被紧急送往医院住院接受治疗，根据我国《侵权责任法》、《人身损害赔偿解释》、《保险法》等相关法律规定，上诉人作为保险人，本案中应对全部医疗费用承担赔偿责任。上诉人笼统的认为医疗费必然包含非医保范围内费用，一审法院未将被上诉人的非医保用药依法扣除。上诉人对其主张并没有提供相关具体合法有效的证据进行举证，其主张缺乏证据支撑。其主张也没有法律依据，根据我国《保险法司法解释三》第十九条的规定：保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；此外交强险和第三者商业责任险的创设目的，就是为了保障受害人依法得到赔偿。而如将非医保用药费用的承担风险由投保人和受害人来承担，违背保险合同目的，从根本上违背和偏离了立法的初衷和立法的价值取向。2、上诉人主张的挂床行为是为逃避赔偿责任而对事实的歪曲，明显违背真实的事实情况。答辩人因交通事故而导致膝挫伤，右膝内侧半月板后角撕裂，右胫侧副韧带损伤、右髌骨、股骨外侧髁、胫骨平台外恻骨挫伤、右膝关节积液。答辩人2018年9月3日因伤势严重紧急送往郑州大学第一附属医院做右膝关节及右胫侧副韧带修补手术。从郑大一附院出院回家后因腿部持续水肿和剧烈疼痛难忍，后送往潢川县人民医院继续洽疗。潢川人民医院主治医生认为虽然答辩人接受了腿部手术，但韧带手术恢复具有不确定性，需综合检视金品堂的韧带手术恢复情况，不排除二次手术的可能，在加上答辩人腿部术后长时间出现持续水肿和麻木，医生建议住院持续观察治疗，以接受相关检查、输液治疗和康复理疗，以免造成严重的不良后果。为了缓解疼痛、消除水肿和更好的恢复右下肢的肢体功能，××人实际情况，医院诊疗规范最终要求答辩人持续实际住院89天。因此答辩人89天的住院天数都是合理、必要的治疗期间，上诉人提出的挂床行为明显不符合事实，违背真实的医疗事实情况。3、一审法院按照建筑行业标准判决误工费正确。答辩人十多年来一直从事建筑相关行业，常年在建筑工地从事建筑支模工作，以此工作技能作为家庭收入的主要来源，并且交通事故发生地潢川县××路东方物流港建筑项目工地就是答辩人当时正在从事建筑支模施工工作的工地。以上事实有十几位和答辩人多年一起从事建筑施工工作的证人证明，原审判决按照河南省2019年建筑业工资48836元/年的标准赔付答辩人误工费完全正确，体现了法律的公平、公正，更保护了劳动者的辛劳和付出。4、一审法院按照城镇居民标准计算残疾赔偿金于法有据。答辩人自2017年7月以来，因工作需要以及子女上学方便，答辩人承租了彭传兵所有的位于老城办事处中大社区内的住房，之后便一直在县城区生活、居住，并有房屋租赁合同以及潢川老城办事处中大社区出具的居住满一年以上的居住证明，根据我国法律及司法解释，截止原告因交通事故受伤以来已居住满一年，按照相关司法解释应当按照城镇居民（2019年城巿居民家庭人均可支配收入31874.19元/年标准）计算残疾赔偿金，故一审法院判决按照城镇标准计算残疾赔偿金正确。5、一审法院对误工期、护理期、营养期的认定符合真实情况。郑大一附院是金品堂右膝关节及右胫侧副韧带修补手术实施医院，是上级医院，其医嘱对于术后误工期的18个月建议更加权威。上诉人主张金品堂恢复较好不是实际情况，金品堂至今其腿部运动功能依然受限，仍不能从事体力劳动，尚在休养期内。此外，答辩人常年在建筑工地从事建筑支模工作，除了从事建筑支模这种体力劳动职业外，答辩人并没有其他职业特长，也并没有其他任何谋生的门道，答辩人无奈只能在家继续休养。结合答辩人的右腿受伤致残部位、所从事的职业特点，原审法院按照18个月认定误工期，符合实际情况；答辩人累计住院109天，原判中护理期、营养期109天也都是依据答辩人实际、合理的住院期间做出认定的。因此依据我国法律相关规定，一审法院对其三期的认定并无不妥。且上诉人一审并未申请对误工期、护理期、营养期的鉴定，二审中上诉人并未提交新的证据和正当的理由，故意浪费诉讼资源拖延赔偿责任，故二审期间无正当事由又申请重新鉴定，法院应当不予准许。金品堂向一审法院起诉请求：1、请求法院判令被告赔偿266813.49元；2、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年8月25日12时，被告褚书祥驾驶皖Ａ×××××号车辆沿潢川县××路行驶至东方物流港附近时，与金品堂驾驶的电动自行车发生相撞，致金品堂受伤，电动车受损。事故经潢川县公安交警大队认定，褚书祥承担事故的全部责任，金品堂不承担事故责任。金品堂受伤后，在潢川县中医院、潢川县人民医院、郑州大学第一附属医院治疗，医院诊断：右膝关节半月板撕裂及韧带损伤等，郑州大学第一附属医院出院医嘱：休息18个月，避免劳累、受凉，适当功能锻炼。共住院109天，花费医疗费80982.33元。金品堂的伤残，经本院委托信阳紫弦法医临床司法鉴定所鉴定，该所于2019年4月3日作出的鉴定意见为，伤残等级为十级，花费鉴定费1303.6元。金品堂因伤残，购买下肢可调矫形器等辅助器具，花费2287.97元。金品堂夫妇有三子女，儿子金书宝，生于2005年5月21日，身份证号：。女儿金鑫，生于1999年7月24日，身份证号：，女儿金婕，生于2004年3月27日，公民身份号码：。潢川县老城办事处中大社区居委会及金品堂与彭传兵签订的房屋租赁合同证明，彭传兵有位于潢川县××单元××号房屋一处，2017年7月至今，金品堂租赁该房屋生活居住和子女上学。女儿金鑫在潢川县高级中学上学。金品堂伤前在潢川县××路东方物流港从事木工支模工作。皖Ａ×××××号车辆登记车主合肥同琪公司，事发时，在安徽太平公司投保了交强险和三者险，三者险的保险金额100万元。一审法院认为，被告褚书祥驾驶皖Ａ×××××号车辆违法行驶致原告金品堂受伤、电动车受损，承担事故的全部责任，应承担全部赔偿责任，保险公司在保险限额内承担赔偿责任。结合庭审情况和有关法律规定，原告金品堂的赔偿款为：一、医疗费80982.33元；二、误工费48836元÷12个月×18个月＝73254元；三、护理费39522元÷365天×109天＝11802.46元；四、营养费20元×109天＝2180元；五、住院伙食补助费50元×109天＝5450元；六、交通费5508元；七、住宿费308元；八、电动车损失费1100元；九、鉴定费1306.6元；十、残疾辅助器具费2287.97元；十一、被抚养人其子金书宝生活费20989.15元×4年÷2人×0.1＝4197.39元，被抚养人其女金婕生活费20989.15元×3年÷2人×0.1＝3148.37元；十二、残疾赔偿金31874.19元×20年×0.1＝63748.38元；十三、精神损害抚慰金5000元。上述款项合计260273.5元，由安徽太平公司赔偿258966.9元，合肥同琪商公司赔偿鉴定费1306.6元。合肥同琪公司垫付的7570元，扣除赔偿的鉴定费1306.6元，余款6263.4元在原告金品堂收到保险公司赔偿款时予以退还。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，判决：限被告太平财产保险有限公司安徽分公司于本判决生效之日起三日内给付原告金品堂赔偿款258966.9元。（金品堂在收到保险公司赔偿款时，退还合肥同琪公司垫付款6263.4元）。本院二审期间，双方当事人依法提交了证据。本院组织双方当事人进行了证据交换和质证。金品堂提交一份潢川东方国际物流港工程部出具的证明，拟证明金品堂2018年8月25日在该项目工地遭受交通事故当天，其正在该项目工地进行支模施工工作。太平安徽公司质证称该证据仅能证明金品堂从事建筑施工相关行业工作，误工标准认可不超过建筑施工相关行业平均水平。金品堂提交一份潢川县白店乡周寨村村民委员会、潢川县白店乡民政所、潢川县民政局加盖印章的《说明》，拟证明金品堂一家五口人，家有三个子女，三个孩子都在上学，家庭经济十分困难。太平安徽公司质证称，该情况说明所述金品堂每天工资收入600元无法充分证明金品堂的实际收入损失情况，不予认可。对双方二审争议的事实，本院认定如下：2018年8月25日交通事故发生的当天，金品堂在潢川东方国际物流港项目工地进行支模施工工作。自2017年7月1日起至今，因工作原因及子女就学，金品堂租房居住在潢川县老城办事处中大社区，其长女金鑫在潢川县高级中学上学。2019年9月15日金品堂第三次住院，从潢川县人民医院长期医嘱可看出，金品堂9月15日入院，入院当日开始行中频脉冲治疗，9月22日停止治疗；9月17日开始注射用七叶皂苷输液治疗，9月23日停止用药，9月23日后一直未用住院所需的输液治疗，实际用药仅为8天。二审开庭期间，金品堂自称：“金品堂受伤的部位，是每隔三五天到医院康复保健。”、“理疗是隔几天去一次。”本院认为，根据上诉人的上诉请求和被上诉人的答辩，本案的争议焦点是：1、是否应当扣除金品堂的非医保用药费用？2、金品堂住院期间为多长时间？3、金品堂的误工费计算是否正确？4、金品堂的残疾赔偿金计算是否正确？关于是否应当扣除金品堂的非医保用药费用的问题。太平安徽公司上诉称“—审法院未将被上诉人的非医保用药依法扣除”，其在二审中却未举证证明哪些医疗费用属于非医保用药产生。太平安徽公司的该项主张缺乏具体有效证据支撑，本院不予支持。关于金品堂住院期间为多长时间的问题。金品堂因交通事故受伤后，住院三次。第一次2018年8月25日——2018年8月29日，潢川县医院住院4天；第二次2018年8月30日——2018年9月15日，郑州大学一附院住院16天，行右膝半月板清理+韧带修补术，第三次2018年9月15日——2018年12月13日，潢川县医院住院89天。第三次住院时间过长，金品堂仅在入院当日开始行中频脉冲治疗，9月22日停止治疗；9月17日开始注射用七叶皂苷输液治疗，9月23日停止用药，9月23日后一直未用住院所需的输液治疗，实际用药仅为8天。且金品堂未提供第三次住院的每日结算清单，结合其在二审庭审中自认自己是隔几天去医院康复保健、理疗，故本院认为金品堂实际住院天数小于109天。太平安徽公司的上诉请求认可金品堂的护理费按90日计算、营养费按60日计算，对住院伙食补助费未提异议。综上，金品堂的护理费为39522元÷365天×90天＝9745.15元；营养费为20元×60天＝1200元；住院伙食补助费为50元×109天＝5450元。关于金品堂的误工费计算是否正确的问题。本院认为，残疾赔偿金是对公民受到侵害导致其全部或者部分丧失劳动能力时财产损失赔偿，不是根据具体收入减少的损失计算，而是依据劳动能力的丧失程度抽象的确定损失。受害人定残后，依法获得残疾赔偿金，不应再计算误工损失。因此，当鉴定的误工损失日超过计算至定残前日所得误工天数时，误工天数只能计算至定残前日。本案金品堂的定残日期为2019年4月3日，事故发生日为2018年8月25日，其因事故导致误工日期为7.3个月。故金品堂的误工费为：48836元÷12个月×7.3个月＝29708.57元。关于金品堂的残疾赔偿金计算是否正确的问题。金品堂提供了并有房屋租赁合同以及潢川老城办事处中大社区出具的居住满一年以上的居住证明，证明自2017年7月以来其因工作需要以及子女上学方便，一直在县城区生活、居住。且太平安徽公司在二审质证中认可金品堂从事建筑施工相关行业工作，误工标准不超过建筑施工相关行业平均水平。故一审法院按照城镇标准计算金品堂的残疾赔偿金正确。综上，金品堂因本案交通事故遭受的损失为：1、医疗费80982.33元；2、误工费48836元÷12个月×7.3个月＝29708.57元；3、护理费39522元÷365天×90天＝9745.15元；4、营养费为20元×60天＝1200元；5、住院伙食补助费50元×109天＝5450元；6、交通费5508元；7、住宿费308元；8、电动车损失费1100元；9、鉴定费1306.6元；10、残疾辅助器具费2287.97元；11、被抚养人其子金书宝生活费20989.15元×4年÷2人×0.1＝4197.39元，被抚养人其女金婕生活费20989.15元×3年÷2人×0.1＝3148.37元；12、残疾赔偿金31874.19元×20年×0.1＝63748.38元；13、精神损害抚慰金5000元。上述款项合计213690.76元。由安徽太平公司赔偿212384.16元，合肥同琪商公司赔偿鉴定费1306.6元。合肥同琪公司垫付的7570元，扣除赔偿的鉴定费1306.6元，余款6263.4元在金品堂收到保险公司赔偿款时予以退还。综上所述，太平财产保险有限公司安徽分公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销河南省潢川县（2019）豫1526民初2042号民事判决；二、限被告太平财产保险有限公司安徽分公司于本判决生效之日起三日内给付原告金品堂赔偿款212384.16元。（金品堂在收到保险公司赔偿款时，退还合肥同琪公司垫付款6263.4元）。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。二审案件受理费5302元，由上诉人太平财产保险有限公司安徽分公司负担4246元，由被上诉人金品堂负担1054元。本判决为终审判决。审判长  许前让审判员  时华军审判员  马 勇二〇一九年九月二十五日书记员  任静源