河南省洛阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫03民终5262号上诉人（原审被告）：张传金，男，汉族，1984年9月27日生，住河南省偃师市。委托诉讼代理人：马江华，洛阳市偃师市夏都法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司，住所地：广东省佛山市禅城区汾江南路37号财富大厦A座7、10层。负责人：曹阳，该分公司经理。委托诉讼代理人：白德营、郭世斌，河南蓝锐律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：任腾飞，男，1987年12月10日生，汉族，住河南省偃师市。上诉人张传金因与被上诉人中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司（以下简称平安财保佛山分公司）财产损害赔偿纠纷一案，不服河南省偃师市人民法院（2018）豫0381民初4279号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。张传金向本院提出如下上诉请求：1、依法撤销一审判决第二项，判决由平安财保佛山分公司赔偿任腾飞误工费167400元；2、一二审诉讼费用由平安财保佛山分公司承担。事实与理由：张传金认为自己在平安财保佛山分公司购买了特种车第三者责任险，发生意外时也在保险期限内，那么任腾飞的误工费也应由保险公司承担。保险公司的格式条款中载入对自己有利而损害投保人、被保险人正当权益条款的免责条款，而对投保人而言，通过购买保险降低风险，减少被保险人的合理损失，是投保人的根本目的，亦是商业三者险的应有之义。保险公司拟对免责条款应负有比普通条款更高的提示义务和明确说明义务。而在一审审理过程中，保险公司仅仅提供加粗的免责条款，并没有完成其向张传金的明确说明义务，根据保险法第十七条之规定，该条款不产生效力。保险公司要想举证证明其完成了对张传金的明确说明义务，还得向法院提交其他证据，例如有张传金签字已经知晓免责条款内容的证据。虽然张传金与任腾飞达成了维修赔偿协议，愿意承担维修费及任腾飞维修期间的误工费，但张传金的目的是尽快解决问题，防止损失扩大，这并不意味着张传金愿意自己承担任腾飞维修期间的误工费，而放弃由保险公司赔偿误工费。综上，张传金不知道保险公司提供的商业保险条款，更没有签字认可，保险公司也从未明确说明，因此免责条款不产生效力，保险公司应承担任腾飞的误工损失，请求二审法院查明事实，依法改判。庭审时，张传金称已经支付给任腾飞误工损失115000元，要求平安财保佛山分公司予以理赔。平安财保佛山分公司答辩称，关于保险合同的免责条款，一审中已经提交了加盖投保人郑州市和顺工程机械有限公司公章的投保单，一审庭审中张传金对投保单和保险条款均没有提出任何异议，投保单作为保险合同的重要组成部分，已经充分证明了对免责条款已经尽到了提示和说明义务。任腾飞和张传金达成的误工补偿协议系双方当事人真实意思表示，张传金的签字行为与保险公司没有任何关联，即使张传金认为保险公司应当承担该部分费用，张传金也应当另案另诉。任腾飞在一审中只是要求张传金承担误工损失，并未要求保险公司承担误工是损失，一审判决合情合理。任腾飞答辩称，一审判决后，平安财保佛山分公司已经支付给任腾飞维修费167671元，任腾飞和张传金已经达成协议，张传金已经支付了误工费115000元，剩余款项将在2019年底支付完毕，要求法院依法判决。任腾飞向一审法院提出如下诉讼请求：1、依法判令平安财保佛山分公司赔偿修挖掘机维修费用167671元；2、依法判令被告赔偿挖掘机修理期间的误工损失，按照任腾飞与张传金双方2018年8月22日的《维修赔偿协议》约定，从2018年8月21日至2019年6月21日（共10个月）期间的误工费计180000元，由张传金承担；3、本案诉讼费及其他一切费用由被告全部承担。一审法院经审理查明以下事实：2018年8月21日，任腾飞开着自己的洋马牌25挖掘机在偃师商城遗址(偃师化肥厂对面)施工现场作业，张传金开自己的起重机也在施工现场作业，作业过程中，张传金起重机突然出现事故，起重机的大臂砸在任腾飞挖掘机上，将任腾飞挖掘机砸坏。2018年8月22日，任腾飞与张传金达成“维修赔偿协议”一份，协议载明：“维修赔偿协议肇事方(甲方)：张传金身份证号：410381198409271031受害方(乙方)：任腾飞身份证号：410381198712106055乙方洋马25挖掘机2018年8月21日在偃师商城遗址(偃师化肥厂对面)被甲方吊车大臂倒下砸坏。甲方全责。甲乙双方达成以下协议：1、甲方承诺乙方洋马挖掘机由河南省洛领升工程机械销售有限公司洋马售后4S店维修完好，达到乙方满意。维修期间产生的一切费用由甲方承担。2、甲方赔偿乙方洋马挖掘机维修期间误工费18000元/月，不足月按天计算。日期从2018年8月21日起，至维修完好交付乙方为止。甲乙双方同意以上协议，本协议一式两份，签字生效。甲方：张传金乙方：任腾飞2018年8月22日。”任腾飞与张传金维修赔偿协议达成后，任腾飞的挖掘机被送往河南领升工程机械销售有限公司准备进行维修，该公司出具了维修清单，载明维修费用为262767.42元(需市场采购件除外)，被告平安财保佛山分公司认为维修费用高，双方不能达成一致意见，任腾飞遂向法院起诉。审理过程中，平安财保佛山分公司向法院提出重新鉴定申请，要求对任腾飞的挖掘机进行重新鉴定，2019年5月20日，洛阳市盛久翔价格评估有限公司以盛评报字［2019］第10号资产评估报告对任腾飞挖掘机的受损损失作出评估，评估价值为167671元。后平安财保佛山分公司对评估报告中的其中三项提出异议，要求补充鉴定或作出说明，洛阳市盛久翔价格评估有限公司于2019年6月21日对该三项向其作出了说明。张传金之起重机于2018年7月30日在平安财保佛山分公司投保了交强险和特种车第三者责任保险，并投保了不计免赔，特种车第三者责任保险限额为1000000元。一审法院认为，任腾飞开自己的洋马牌25挖掘机正常作业过程中，张传金起重机作业过程中大臂砸坏，张传金应负该事故全部责任，赔偿任腾飞由此造成的各项损失，由于张传金的起重机在平安财保佛山分公司投保特种车第三者责任保险，该损失应首先由平安财保佛山分公司在特种车第三者责任保险限额内赔偿，特种车第三者责任保险限额不足部分，由张传金赔偿。根据洛阳市盛久翔价格评估有限公司的评估报告，任腾飞挖掘机受损的评估价值为167671元，平安财保佛山分公司应在特种车第三者责任保险赔偿任腾飞维修费用167671元；任腾飞与张传金2018年8月22日达成的维修赔偿协议，对任腾飞挖掘机维修期间误工费进行了约定，张传金应根据该协议约定赔偿任腾飞维修期间的误工费，误工期间以从事故发生之日计算至评估报告作出之日后10日为宜，即从2018年8月21日计算至2019年5月30日，为167400元(18000元/月×9+18000元/月÷30天×9天)。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款第(六)项、第十九条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司佛山分公司于判决生效后10日内赔偿任腾飞维修费用167671元；二、张传金于判决生效后10日内赔偿任腾飞误工费167400元；三、驳回任腾飞其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6515元，由被告张传金承担6400元、任腾飞承担115元。本院认为，张传金在作业过程中所驾驶的起重机大臂将任腾飞的挖掘机砸坏，对于任腾飞因此造成的相关损失，平安财保佛山分公司应当在保险合同的范围内承担赔偿责任。关于任腾飞挖掘机的维修费用，平安财保佛山分公司已经理赔完毕。关于任腾飞挖掘机的误工损失，既不属于特种车三责险的赔偿项目范围内，平安财保佛山分公司也提交了投保单可证实已经将相关免责条款明确告知，并经投保人郑州市和顺工程机械有限公司在投保单上盖章确认，另外张传金和任腾飞达成的赔偿协议亦并未交平安财保佛山分公司签字或盖章认可，综上，张传金主张应由平安财保佛山分公司对误工损失承担赔偿责任理由不足，张传金的上诉请求理由不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3648元，由上诉人张传金承担。本判决为终审判决。审判长  王惠谦审判员  王 睿审判员  蔡美丽二〇一九年九月二十五日书记员  张 利