安徽省滁州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）皖11刑终303号原公诉机关安徽省天长市人民检察院。上诉人（原审被告人）李信文,绰号李大五子，男，1974年3月15日出生于安徽省天长市，汉族，初中文化，务工，住安徽省天长市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月29日被天长市公安局刑事拘留，同年11月5日经天长市人民检察院批准被天长市公安局执行逮捕，同年11月16曰被取保候审。2019年5月6日经天长市人民法院决定被执行逮捕。现羁押于天长市看守所。辩护人陈俊梅，安徽知秋（天长）律师事务所律师。辩护人赵永庚，安徽知秋（天长）律师事务所律师。上诉人（原审被告人）蒋溢鑫，男，1992年2月16日出生于安徽省天长市，汉族，中专文化，务工，住安徽省天长市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月29日被天长市公安局刑事拘留，同年11月5日被取保候审。2019年5月6日经天长市人民法院决定被天长市公安局执行逮捕。现羁押于天长市看守所。指定辩护人王玉萍，安徽扬天律师事务所律师。上诉人（原审被告人）徐恒祥,曾用名徐恒槽，男，1973年1月14日出生于安徽省天长市，汉族，小学肄业，务工，住安徽省天长市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月26日被临时寄押于南京铁路公安处看守所，同年10月29日被天长市公安局刑事拘留，同年12月4日被取保候审。2019年5月6日经天长市人民法院决定被天长市公安局执行逮捕。现羁押于天长市看守所。指定辩护人张冬梅，安徽扬天律师事务所律师。原审被告人陆广林，男，1991年12月11日出生安徽省天长市,汉族，中专文化，天长市广林建筑机械租赁有限公司股东，户籍所在地安徽省天长市，经常居住地安徽省天长市。曾因犯寻衅滋事罪于2010年7月16日被天长市人民法院判处有期徒刑二年，宣告缓刑三年；因犯寻衅滋事罪于2011年1月21日被天长市人民法院判处拘役五个月，与前罪寻衅滋事罪并罚，决定执行有期徒刑二年；曾因犯赌博罪于2015年12月30日被天长市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币二万五千元。2016年3月25日刑满释放。此次因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月29日被天长市公安局刑事拘留，同年11月5日经天长市人民检察院批准被天长市公安局执行逮捕。现羁押于天长市看守所。原审被告人王德智,绰号三毛，男，1991年4月6日出生于安徽省来安县，汉族，初中文化，无业，住安徽省来安县。曾因犯抢劫罪于2007年4月19日被江苏省南京市秦淮区人民法院判处有期徒刑一年六个月，宣告缓刑二年，并处罚金一千五百元。此次因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月29日被天长市公安局刑事拘留，同年11月5日被取保候审。2019年5月6日经天长市人民法院决定被天长市公安局执行逮捕。现羁押于天长市看守所。原审被告人杨玉峰，男，1988年12月19曰出生于安徽省天长市，汉族，初中文化，务工，住安徽省天长市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月29日被天长市公安局刑事拘留，同年11月5日被取保候审。2019年5月6日经天长市人民法院决定被天长市公安局执行逮捕。现羁押于天长市看守所。原审被告人吕在平，女，1977年6月16日出生于安徽省天长市，汉族，小学文化，无业，户籍地安徽省天长市，经常居住地安徽省天长市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月29日被天长市公安局刑事拘留，同年11月5日被取保候审。2019年5月6日经天长市人民法院决定被天长市公安局执行逮捕。现羁押于滁州市看守所。原审被告人邹长龙，男，1983年6月6日出生于安徽省天长市，汉族，初中文化，务工，住安徽省天长市。曾因犯盗窃罪于2003年12月11日被天长市人民法院判处管制二年，并处罚金五千元；曾因犯盗窃罪于2008年2月3日被天长市人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金一万元；曾因犯盗窃罪于2012年5月18日被江苏省南京市建邺区人民法院判处有期徒刑五年，并处罚金二万元。2016年1月24日刑满释放。此次因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月29日被天长市公安局刑事拘留，同年11月5日被取保候审。2019年5月6日经天长市人民法院决定被天长市公安局执行逮捕。现羁押于天长市看守所。原审被告人赵树金，男，1967年11月21日出生于安徽省天长市，汉族，小学文化，务工，住安徽省天长市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年9月29日被天长市公安局刑事拘留，同年11月5日被取保候审。2019年5月6日经天长市人民法院决定被天长市公安局执行逮捕。现羁押于天长市看守所。安徽省天长市人民法院审理天长市人民检察院指控原审被告人陆广林、李信文、王德智、杨玉峰、蒋溢鑫、吕在平、邹长龙、赵树金、徐恒祥犯开设赌场罪一案。于2019年8月6日作出（2019）皖1181刑初157号刑事判决。宣判后，原审被告人李信文、蒋溢鑫、徐恒祥不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭审理，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2018年9月间，被告人陆广林、李信文与徐鹏飞在天长市石梁镇、仁和镇等乡村的偏远空地上合伙开设流动赌场，每次组织数十人，用麻将推“牛牛”方式赌博，并按庄家赢钱数额的5%抽头，抽头款归三人所有。截止2018年9月28日，赌场抽头款累计约5万元。经徐鹏飞安排，被告人徐恒祥负责寻找、发送赌博地点、为赌场接送参赌人员，获利约2000元；被告人王德智负责在赌场抽头，获利约3000元；被告人杨玉峰负责保管抽头款，获利约1000元；被告人蒋溢鑫、邹长龙负责在赌场周边望风，分别获利约2500元、1000元；被告人吕在平、赵树金负责接送参赌人员，分别获利约3000元、1000元。2018年9月28日，被告人陆广林、李信文和徐鹏飞组织数十人在天长市石梁镇二桥村苏岗队室外树林处赌博时，被公安机关查获，现场抓获被告人陆广林、李信文、王德智、杨玉峰、蒋溢鑫、吕在平、邹长龙、赵树金和参赌人员杨思江、浦小三、戚长梅、万某、曹春林、王正华、朱某等11人，查获赌资115140元、当日抽头款11000元，扣押麻将、骰子等赌具，作案工具手持对讲机4台等物品。2018年10月26日，被告人徐恒祥被南京铁路公安处南京站派出所抓获到案。案发后，被告人王德智、杨玉峰、蒋溢鑫、吕在平、赵树金、徐恒祥分别退出全部违法所得。被告人陆广林、李信文、邹长龙分别退出违法所得1600元、7000元、750元。原判依据现场辨认笔录及照片，查获现场照片及现场方位图，查获现场检查笔录、证据保全决定书及清单，扣押决定书、清单及照片，行政处罚决定书、收缴物品清单及缴款书，退赃凭证，受案登记表及立案决定书，户籍信息，到案经过，寄押证明、前科材料及前科说明、释放证明，证人丁某、朱某、徐某、万某等证人的证言，被告人陆广林、李信文、王德智、杨玉峰、蒋溢鑫、吕在平、邹长龙、赵树金、徐恒祥的供述及辩解等证据认定上述事实。原判认为：被告人陆广林、李信文以营利为目的，开设赌场供他人赌博；被告人王德智、杨玉峰、蒋溢鑫、吕在平、邹长龙、赵树金、徐恒祥明知被告人陆广林、李信文开设赌场，仍为其提供帮助，九被告人均构成开设赌场罪，且属情节严重，公诉机关指控罪名成立。九被告人系共同犯罪，被告人陆广林、李信文起主要作用，是主犯；其他七名被告人起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。根据九名被告人的犯罪情节，在共同犯罪中的作用大小给予适当的量刑处罚。九被告人归案后如实供述主要犯罪事实，自愿认罪，依法可从轻处罚。被告人陆广林、邹长龙是累犯，应当从重处罚。被告人王德智有犯罪前科，酌情从重处罚。九被告人主动退出违法所得，酌情从轻处罚。对辩护人提出从轻处罚的相关辩护意见，予以采纳。鉴于本案的犯罪性质及社会危害程度，不宜适用缓刑，对辩护人提出的对有关被告人适用缓刑的辩护意见，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十一条之规定，判决：被告人陆广林犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元；被告人李信文犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币三万元；被告人王德智犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；被告人杨玉峰犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；被告人蒋溢鑫犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元；被告人吕在平犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；被告人邹长龙犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元；被告人赵树金犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；被告人徐恒祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元；对公安机关扣押的赌资115140元、抽头款11000元、麻将等作案工具以及被告人退出的违法所得，依法予以没收，上缴国库；对被告人陆广林、李信文的违法所得，继续予以追缴。李信文及其辩护人上诉提出：其没有起主要作用，不是主犯，原判量刑过重，恳请从轻处罚。蒋溢鑫及其辩护人上诉提出：原判量刑过重。徐恒祥及其辩护人上诉提出：原判量刑过重。经审理查明：原判认定上诉人李信文、蒋溢鑫、徐恒祥，原审被告人陆广林、王德智、杨玉峰、吕在平、邹长龙、赵树金、犯开设赌场罪的犯罪事实有经一审庭审举证、质证并认证的相关证据证实。二审期间，上诉人及其辩护人均未提供能够影响其犯罪事实和量刑情节认定的新证据，故对原判认定的事实和采信的证据予以确认。关于上诉人李信文及其辩护人提出其不是主犯的上诉理由和辩护意见，经查，被告人陆广林、李信文供述证实陆广林、李信文与徐鹏飞三人合谋开设赌场，明确具体分工和分成。被告人蒋溢鑫、吕在平、邹长龙等人供述及证人曹春林等人证言亦能证实赌场老板是陆广林、李信文与徐鹏飞三人。原判依据上述证据认定信文在犯罪中起主要作用，系本案的主犯并无不当。故李信文及其辩护人的此节上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人李信文、蒋溢鑫、徐恒祥及其辩护人提出原判量刑过重的上诉理由和辩护意见，经查，原判根据李信文等人各自的犯罪事实、性质及对社会的危害程度，充分考虑被告人陆广林、李信文系主犯，被告人王德智、杨玉峰、蒋溢鑫、吕在平、邹长龙、赵树金、徐恒祥系从犯，被告人陆广林、邹长龙系累犯，被告人王德智有犯罪前科，九被告人归案后如实供述主要犯罪事实且主动退出违法所得等情节，原判量刑并无不当。故上诉人李信文、蒋溢鑫、徐恒祥及其辩护人提出的此节上诉理由和辩护意见不能成立，本院不予采纳。本院认为：上诉人李信文、蒋溢鑫、徐恒祥，原审被告人陆广林、王德智、杨玉峰、吕在平、邹长龙、赵树金的行为构成开设赌场罪，依法应予惩处。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  宋珺梅审判员  许 汪审判员  隋鸿达二〇一九年九月二十六日书记员  宋秋月附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；