内蒙古自治区乌兰浩特市人民法院刑事判决书（2018）内2201刑初429号公诉机关乌兰浩特市人民检察院。被告人朱某1,男,1968年7月7日出生,公民身份号码×××,汉族,专科文化,中共党员,兴安盟九届政协委员,乌兰浩特市朱某1眼镜销售有限公司法人代表,户籍所在地江西省鹰潭市余江县。因涉嫌犯贪污罪于2018年7月16日被乌兰浩特市人民检察院取保候审。2019年6月21日被本院重新办理取保侯审。辩护人孙凯，吉林飞达律师事务所律师。乌兰浩特市人民检察院以乌检公诉刑诉（2018）400号起诉书指控被告人朱某1犯贪污罪，于2018年10月12日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭于2018年12月21日公开开庭审理了本案，乌兰浩特市人民检察院于2018年12月28日向本院提出延期审理建议，侦查机关补充侦查结束恢复审理后，本院于2019年4月4日第二次公开开庭审理了本案。乌兰浩特市人民检察院检察员翁某出庭支持公诉，被告人朱某1其辩护人孙凯到庭参加诉讼，本案经合议庭评议，审判委员会讨论并作出决定，现已审理终结。乌兰浩特市人民检察院指控，2011年至2016年,乌兰浩特市朱某1眼镜销售有限公司视力矫正中心受乌兰浩特市残联委托,负责为市残联开展的“贫困低视力儿童抢救性康复项目”进行人员筛选,并为符合低视力条件的儿童提供康复治疗,朱某1为该矫正中心的实际经营者。2011年至2016年期间,朱某1利用其眼镜店员工提供的24名6岁以下视力正常儿童的身份信息,虚构其低视力数据,并已为其提供康复治疗等事实,形成《贫困低视力儿童抢救性康复工程申请审批表》等材料,上报至市残联。盟、市残联根据朱某1提供的审核材料拨付助视器购置费、验配费、康复训练费等共计221307.00元,朱某1将该款据为己有。针对上述事实，公诉机关提供了物证、书证、证人证言等证据。公诉机关认为，被告人朱某1以非法占有为目的,利用受人民团体委托的职务便利,骗取国有财产,数额巨大,其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十二条之规定,犯罪事实清楚,证据确实、充分,应当以贪污罪追究其刑事责任。被告人朱某1如实供述自己罪行,系坦白,根据《中华人民共和国刑法》第六十七条三款之规定,可以从轻处罚。被告人朱某1辩称自己不构成犯罪。与市残联签订的协议规定其眼镜店只是做康复治疗和配件业务，未约定低视力儿童由其筛选，是后来强加的，2013年之后要求必须是低视力贫困儿童，贫困证明是残联自己协调的。扶贫款打到公司账户后自己没有花一分钱，用在配件、筛选和康复治疗上，另外还专门为这个项目聘用两位专业人员，每人每月工资3千元，共计72000.00元，做这个项目我们是赔钱的。辩护人孙凯的辩护意见是：1.朱某1低视力矫正中心与乌市残联双方之间是平等主体之间的合同关系。即朱某1视力矫正中心提供场地、设备，人员和技术对0-6岁低视力贫困儿童进行康复而付出劳务，而乌市残联提供项目和项目资金拨款即给付劳动报酬。故双方之间是和种平等民事主体之间的购买劳务技术的合同关系；2.被告人朱某1不符合贪污犯罪的主体和客观行为构成要件。朱某1没有对项目资金拨付与否的决定权、审批权和复核权，也没有从事国有财产的管理和经营这样的特殊事务，也不是因承包、租赁、聘用等而管理、经营国有财产，依法不应认定从事公务；3.朱某1视力矫正中心无人员筛选的合同义务，是市残联在签订合同内容之外强加给视力矫正中心身上的，矫正中心在合同履行过程中为了配合残联完成上级考核任务，无偿地做了这项工作；4.朱某1弄虚作假行为是为了配合乌市残联的政绩考核，其所实施的弄虚作假行为均得到了市残联的支持与默许；5.从资金流向也不能认定被告人朱某1个人占有；6、被告人朱某1为视力矫正项目的经济付出远远超过其获得的补贴，6年开资合计888720.00元，同时为社会捐赠上百万余元，被告人不具有贪污的主观目的。综上，被告人朱某1虽有造假行为并得到项目款的行为不符合贪污罪的构成要件，请求法院贯彻保护民营企业家的政策精神，判令被告人无罪。经审理查明，2011年，由自治区残联牵头要求各基层残联建立贫困低视力儿童康复训练机构，兴安盟残联与乌兰浩特市残联对朱某1眼镜销售有限公司视力矫正中心进行考察后，共同选定朱某1视力矫正中心为低视力儿童康复训练场所，口头委托朱某1视力矫正中心对贫困低视力儿童筛选并进行康复训练，并将名单报给乌兰浩特市残联。2013年9月,由市残联批准成立“乌兰浩特低视力儿童康复训练机构”,该机构下设在朱某1视力矫正中心（朱某1为该矫正中心的实际经营者），成立了乌兰浩特市残联低视力儿童康复中心，康复中心实行的是主任负责制，朱某1是该康复中心主任，具体负责康复中心工作，负责为市残联开展的“贫困低视力儿童抢救性康复项目”进行低视力儿童的筛选，并为符合低视力条件的儿童提供康复治疗，乌兰浩特市朱某1视力矫正中心负责提供场地、设备和人员。2013年至2016年,乌市残联与朱某1视力矫正中心(市残联低视力儿童康复中心)每年均签订了《0-6岁贫困低视力儿童康复训练协议》。协议中明确,每年度0-6岁贫困低视力儿童康复训练任务为14例,由朱某1视力矫正中心负责对每名贫困低视力儿童进行康复指导,并进行该项目有关登记、汇总工作；市残联依据矫正中心对0-6岁贫困低视力儿童康复训练汇总登记情况,拨付项目资金。2011年至2016年,被告人朱某1为凑够每年14例指标,要求其员工收集6岁以下儿童身份信息并提供至眼镜店，尔后，朱某1利用其眼镜店员工提供的24名6岁以下视力正常儿童的身份信息,虚构其低视力数据,并已为其提供康复治疗等事实,形成《贫困低视力儿童抢救性康复工程申请审批表》等材料,上报至市残联，盟、市残联根据朱某1提供的审核材料拨付助视器购置费、验配费、康复训练费等共计221307.00元,朱某1将该款据为己有。案发后，乌兰浩特市监察委员会扣押朱某1涉案款221307.00元。公诉机关提供的证据有：1.物证：（1）扣押决定书、扣押款物文件清单：证实乌兰浩特市监察委先后两次从朱某1处扣押涉案款197022.00元和24285.00元的事实。2.书证：（1）常住人口登记表、证明（卷二P1-2）二份书证系证明朱某1身份材料，朱某11968年7月7日出生，犯罪时已达到完全负刑事责任年龄，是政协兴安盟委员会第九届政协委员。（2）企业机读档案登记资料二份（卷二P3-4）①乌兰浩特市朱某1眼镜销售有限公司，类型有限责任公司（自然人投资或控股），投资者朱某1、潘某，法定代表人：朱某1。②乌兰浩特市朱某1眼镜销售有限公司视力矫正中心，类型有限责任公司分公司，负责人：潘某。证实了乌兰浩特市朱某1眼镜销售有限公司视力矫正中心系乌兰浩特市朱某1眼镜销售有限公司分公司，不具有法人资格，法定代表人为朱某1。（3）统一社会信用代码证书及市残联参照国家公务员制度管理职位分类实施方案（卷二P6-7）：证实乌兰浩特市残疾人联合会机构性质为群众团体；其核定编制5人参照公务员管理，其中康复基金科员的工作职责有协助政府制定和实施康复工作计划和实施方案，开展低视力康复和预防工作等。（4）关于2013年度2016年市残联向朱某1视力正中心拨付项目款说明（卷二P11）乌市残联2018年7月10日出具：证实该项目款为低视力儿童康复训练及助视器验配救助费用，其中不存在给朱某1视力矫正中心的劳务费用。（5）关于残联康复部主任的任职说明（卷二P12）乌市残联2018年7月10日出具：证实何某于1990年4月残联成立便担任康复部主任，期间没有任职令及相关任职文件。2015年10月末何某退休，由李某1（借调）接手残联康复部工作，由于李某1于2018年3月才调入市残联，所以也没有任职令及相关任职文件。（6）残疾等级评定标准、弱视评定标准（卷二P13-14）乌市朱某1眼镜销售有限公司视力矫正中心出具：证实了低视力残疾属于视力残疾分级中的三级，是视力残疾的一种。（7）贫困低视力儿童汇总表（卷二P15-20）证实2011年至2016年不符合标准的儿童，共计56人次，金额197965.00元。（8）补充调查情况及李桧譞、陈梦晗、姜闻慧三名儿童家长情况说明（退补卷）：证实在调查中认定197965.00元，移送起诉时认定的儿童人数有变化，产生金额的变化，认定金额为197022.00元。经过退回补充侦查，遗漏三名儿童虚报补助款，最终以221307.00元移送起诉。（9）记账凭证（卷二P21-80）：证实了兴安盟残疾人联合会与乌兰浩特市残疾人联合会拨付康复低视力儿童康复经费情况。（10）朱某1眼镜公司视力矫正中心病历档案（P81-150）：证实了低龄儿童视力病历档案情况。其中包括不符合条件的弄虚作假的人员。（11）贫困低视力儿童相关文件（卷三P35-95）：证实从2012年开始有正式申请表，救助对象为年龄3-6岁，经定点康复机构确诊为低视力，有康复需求的贫困低视力儿童，救助标准为助视器购置及验配费2千元，康复训练费2千元。（12）申请、批复（卷三P96-97）2013年5月15日乌兰浩特市朱某1视力矫正中心向乌兰浩特市残联申请将乌兰浩特市朱某1视力矫正中心作为乌兰浩特市低视力儿童康复训练机构。2013年9月3日乌市残联批复同意为乌兰浩特市低视力儿童康复训练机构。（13）乌市残联关于贫困低视力儿童相关文件（卷三P98-115）证实了乌市残联制订了视力疾病康复十二五实施办法。规定了低视力康复的任务目标、主要措施等内容。其中：明确市医院眼科普遍开展低视力康复工作，做好低视力康复知识宣传、检查诊断、转介服务和随访等；教育部门做好低视力分类教学和家长培训工作；财政部门为低视力康复提供经费保障；市残联要协调各相关部门，做好低视力康复工作。（14）申请、批复、残联设备采购文件及收据（卷三P111-120）证实了2015年3月2日由朱某1眼镜销售有限公司视力矫正中心以市残联低视力康复中心的名义向乌市残联请求购买眼科设备的请示，2015年3月3日由乌市残联向市政府关于购买低视力康复训练设备所需资金的请示，于2015年5月26日拨款98000.00元，购买角膜地形图仪一台。（15）康复训练协议5份（卷三P121-130）证实了从2013年至2017年由乌市残联与朱某1视力矫正中心（市残联低视力儿童康复中心）签订协议，约定每年度的0-6岁贫困低视力康复训练任务14例，双方协商共同实施该项目，协议规定甲方乌市残联的责任义务为：①指导乌兰浩特市朱某1视力矫正中心做好项目实施安排，保证项目顺利实施；②根据项目实施情况下拨年度项目资金，并按照康复训练救助对象实际名额，将项目资金拨付给乙方，平均每人年补助资金4千元；③甲方根据乙方对0--6岁贫困低视力儿童康复训练汇总登记情况，拨付项目资金。乙方朱某1视力矫正中心的责任义务为：①采取主任负责制，成立低视力儿童康复训练工作领导小组，明确相关人员职责，选择技术水平高、服务态度好的工作人员对低视力儿童开展训练工作，严格按照国家项目要求对低视力儿童制定训练方案，根据低视力儿童康复训练情况，做好康复训练记录，保证低视力儿童的康复训练质量；②配合残联做好项目有关登记、汇总和随访等工作；③对每名低视力儿童进行康复指导，做好档案登记等工作，并做到档案规范齐全；④由于各种原因中止康复训练的低视力儿童，乙方应及时上报残联，以便调整康复训练对象。2013至2016年的协议内容完全相同，均由潘某签字；2017年协议由朱某1签字，该份协议约定甲方将自治区的项目资金4万元拨付给乙方，用于14名0--6岁低视力儿童的康复训练及助视器费用的减免，其中每名儿童每月训练费减免200.00元，其余用于助视器验配费用。（16）贫困低视力儿童抢救性康复工程申请审批表（卷四）证实了2011年至2017年，申请审批表中既包括符合标准条件的申请又包括不符合标准条件的申请。（17）虚报的儿童证明材料（卷五P1-114）：儿童家长王媛、马萍、王健等出具的情况说明均证明自己孩子没在朱某1眼镜店进行过康复治疗；店长马辉证实2014年至2016年向残联上报的汇总表中大部分儿童没在朱某1眼镜店进行过视力检查和视力矫正，是为了完成名额我们店里员工填写申请表，是经理朱某1让员工找6岁以下儿童凑名额，贫困证明有个别家长自己开的，还有一部分是市残联开的，2015年的申请审批表14份是市残联何某通知让其去民政局盖的章，其将审批表送到残联李某1处后，李某1告知其需要盖办事处的公章，其又到街道办事处向工作人员说明情况，工作人员电话与李某1核实后在审批表上盖的公章。（18）视力进行矫正治疗儿童证明材料（卷五P115-188）：证明除龙恩以外，其余都是真正治疗的儿童。（19）人口信息（户籍）证明（卷七）：证实了包括符合与不符合条件的儿童的身份信息。（20）乌兰浩特市残疾人联合会情况说明（补查后第二次开庭出示）证实：①市残联和朱某1视力矫正中心是项目委托关系；②由于市残联工作人员少，且没有专门从事低视力项目的专业人员和专用的检测设备，因此在实际工作中要求朱某1视力矫正中心具体承担低视力残疾儿童视力检测，市残联依据朱某1视力矫正中心提供的视力检测数据来认定是否低视力儿童；③朱某1申报的虚假的低视力儿童材料问题市残联不知情。3.证人证言：（1）证人何某（乌市残联康复部原主任）证言证实：（卷六P34-52）贫困低视力儿童抢救性康复工程是从2011年开始的，由自治区残联牵头要求各基层残联建立贫困低视力儿童康复训练机构，盟残联与市残联两家单位对朱某1的视力矫正中心进行考察后，共同选定朱某1视力矫正中心为低视力儿童康复训练场所。2011年、2012年没有签书面协议，口头进行委托的，这两年的受助儿童是由矫正中心筛选后，将名单报给市残联的。2013年由乌市残联批复同意在朱某1视力矫正中心成立了乌兰浩特市残联低视力儿童康复中心，康复中心实行的是主任负责制，朱某1是该康复中心主任，由他具体负责康复中心工作，负责协助残联进行低视力儿童的筛选和康复训练，乌兰浩特市朱某1视力矫正中心负责提供场地、设备和人员。残联全权委托朱某1视力矫正中心对6岁以下低视力儿童进行筛选，筛选后将儿童申请表上报残联，再由残联康复部把关审核，首先看申请表上的视力情况是否达到低视力标准，再对贫困家庭的证明的材料进行审核，正常我们应该回访，但由于我工作不认真、不负责，没有进行过回访审核，只要有贫困证明，我就认为是真实的了。另外朱某1说有些申请人没有贫困证明材料，让我给联系一下街道办事处开家庭贫困证明，我联系过爱国、和平、胜利的办事处残联工作人员，具体是孩子家长或朱某1眼镜店人去办的。我还让民政部门在审批表上盖过章，盟里下达到市里任务每年14个名额，我认为只要康复中心证实是低视力就行了，治疗的14个儿童也有不符合贫困条件的，我为了完成任务，就让民政部门和相关办事处给申请人提供贫困证明了。低视力矫正康复训练“朱某1视力矫正中心”收费标准每名儿童900.00元，配视力矫正眼镜为每付800.00元。贫困低视力儿童康复训练项目每年自治区残联拨款4万元，盟残联1.2万元，市里给拨款5600.00元，我负责康复部工作时市里一共给补过两年，我有点记不清了。每年14个名额。14名低视力儿童平均每人补助3700.00元。（2）证人李某2（乌市残联原理事长）证言证实（卷六P55-59）：我在2013年4月任乌市残联理事长时，乌市残联已经开展贫困低视力儿童抢救性质康复项目，条件是贫困家庭0-6岁低视力儿童，由乌市残联康复部主任审核，乌市残联对享受这项救助项目的儿童有回访监督义务。2013年至2015年10月份康复部主任是何某，2015年至今是李某1。我到乌市残联任理事长时，我同意继续委托朱某1视力矫正中心进行康复救助，康复资金一次性拨付给“朱某1视力矫正中心”，不允许他向被救治的低视力儿童收费。（3）证人李某1（乌市残联康复部主任）证言证实（卷六P63-68）：2016年1月份我接任康复部主任后，按照以往的工作要求先是联系朱某1视力矫正中心，让矫正中心把受助儿童名单汇总表和申请审批表、家庭经济困难证明报给我，因为每年七、八月份上级部门就要求完成这项任务，所以我先把受助儿童名单汇总表上报盟残联，上报盟残联后再审核申请审批表的内容，我核对主要看有没有街道办事处出具的家庭经济状况证明，如果有证明我就在申请审批表上签字盖章，儿童视力情况我没有核对，2016年的补助款已经拨付给视力矫正中心。2017年受助儿童是由残联进行筛选的，联系教育局的幼教股面向乌市的幼儿园发布的通知，有贫困家庭的低视力儿童到乌市残联报名，我们没有核对儿童视力的情况，2017年补助款自治区已拨付到乌市残联帐户上，还没有拨付给矫正中心。（4）证人潘某（朱某1妻子，朱某1视力矫正中心负责人）证言证实（卷六P72-75）：潘某是朱某1视力矫正中心的负责人，朱某1是法人，实际管理人也是朱某1，潘某只是挂名，不负责具体业务，对低视力儿童抢救性康复工程的项目不清楚，是朱某1与残联联系的。（5）证人石某证言证实（卷六P78-84）：2012年其在朱某1眼镜店工作时，店长马辉在早会上要求员工联系三至六岁儿童，要儿童的姓名和身份证号还有实际住址，说乌市残联有个低视力儿童补助项目需要。其联系了陈梦晗、孙一博、于焮朴三名儿童，于焮朴斜视，没有进行治疗，于焮朴的母亲找其给孩子配眼镜，店里看在我的面子上给打了个折扣，另外两名视力正常。（6）证人其木格（员工）于证言证实（卷六P95-99）：朱某1让我给眼镜店找过3-6岁的孩子，因为没有合适的孩子，所以我没找到。2014年李奕霏的监护人和申请人名字不是我本人写的。2015年李奕霏、2016年李周申请人是我本人写的，是朱某1让我签字的。（7）证人张某（朱某1眼镜公司总店店长）证言证实（卷六P111-116）：朱某1在眼镜店里和员工说，让我们找3-6的孩子，把孩子的出生年月等基本信息找来，我共找到3个孩子，谢松洋、赵逸洋、李鸣岐。谢松洋是我表妹家的孩子，不符合贫困条件，贫困证明是我2014年或2015年去胜利办事处开的。谢松洋在2013年至2016年期间从未做过治疗，也没有交过任何费用，是朱某1让我联系的。（8）证人朱某2（朱某1眼镜公司总店员工）证言证实（卷六P126-132）：其找了陈奕如、魏语晨、边楷瑞三个儿童信息情况交给店长马辉了，审批表上2014年至2016年都是我签的字，是朱某1让签的。2017年年底，朱某1说如果有人找我们核实儿童治疗情况，就说进行过治疗，给免费配过眼镜，每个月减免治疗费600.00元。（9）证人田某（朱某1眼镜公司总店员工）证言证实（卷六P134-137）：魏天铄的《贫困低视力儿童抢救性康复工程申请审批表》申请人的名字是我签的，日期不是我写的，是经理朱某1让我签的。（10）证人陈某（朱某1眼镜公司总店员工）证言证实（6P142-144）：郭原瑞的《贫困低视力儿童抢救性康复工程申请审批表》不是其签的字。（11）证人朱某3（朱某1眼镜公司总店原员工）证言证实（6P147-450）：2014年我在朱某1眼镜公司上班时，店长马辉让我顶一个叫王欣怡家长的名字，《贫困低视力儿童抢救性康复工程申请审批表》上的名字不是我签字。2018年残联打电话核实时，我说自己是王欣怡妈妈。（12）证人李某3（朱某1眼镜公司总店原员工）证言证实（6P155-158）：我找了亲属家的王恩萍、王俊衡两个孩子，视力都正常，没在朱某1眼镜店免费治疗过，是朱某1让我们找3至6岁孩子，没让找视力有问题的孩子。（13）证人云某（朱某1眼镜公司总店原员工）证言证实（卷六P159-164）：按朱某1的要求找过一个孩子叫江乐童，视力没有问题，申请审批表不是其填写的，其不认识孙一博、姜闻慧，监护人和申请人也不是其本人书写，市残联的工作人员打电话核实时，其按照朱某1教的说谎了。（14）证人邱某（朱某1眼镜公司总店原员工）证言证实（卷六P170-174）：其在朱某1眼镜店工作时，经理朱某1给店里的员工下派的任务，让找三、五岁的孩子顶个名，其提供了郭原瑞的监护人的姓名和电话，但申请表不是我填的，贫困证明也不是我开的，高振南表上的名字也不是我签的。4.犯罪嫌疑人的供述与辩解：（1）朱某12018年5月7日笔录（卷六P16-22）：当时盟残联有个姓钱的女的去我那配眼镜，我跟她说我们有视力康复的资质，她说正好有个低视力矫正项目，后来姓钱的女的带市残联的个姓何的去我们公司考察，认为我们公司资质和设备都符合标准。后来姓何的找到我，跟我说我们可以做这个项目，给我一张纸，给我们的名称是乌兰浩特残联低视力康复中心，相当于给我们授权了，让我们朱某1眼镜中心做残联的低视力矫正项目。当时跟我说每年14个低视力矫正名额，国家会给补贴。当时姓何的工作人员说，这个项目全部委托我们负责，我们负责筛选人员、康复治疗，每年把在这治疗的14个人员名单报给他们就可以了，残联没有参与到我店里的任何工作。我记得2013年有这个项目，我们没有找够14个儿童名额，但市残联一直催着要人员名单，我就跟店长张某、马辉开会说让他们吩咐店里员工找一些3-6岁孩子，凑够14个名额报给残联，哪个店员找来的孩子，监护人就写哪个店员的名字，第一次名单这样给残联报过去了，残联没提出过任何异议，所以每年我都这么做了。残联不知道我把视力正常孩子报到低视力儿童名单里了。我想要残联的这个项目和要国家的补贴，我们用这个钱买设备，我们就可以省很多钱。矫正中心病例档案是我们后补的，为了应付残联的检查，贫困证明有的是后补的，有些是我们员工找人开的，还有一些怎么开的不清楚，是马辉跟残联对接工作，应该是残联告诉马辉弄这个贫困证明的。国家补贴的钱用于购买更新设备了，我做这个项目也是赔钱的。（2）朱某1于2018年6月7日笔录（卷六P26-31）：朱某1眼镜销售有限公司视力矫正中心是朱某1眼镜销售有限公司的下设分公司，视力矫正中心不是独立的法人。视力矫正中心营业执照上写的负责人是我爱人潘某，实际上经营人是我，是实际的负责人。低视力儿童康复中心当时没有明确指定谁是主任，但是视力工作由我负责。贫困低视力儿童抢救性康复项目是从2011年开始，2011年2012年这两年我没有与乌市残联签订委托协议，只是兴安盟残联口头委托矫正中心实施这个项目，这两年的补助款是由盟残联直接拨付给矫正中心的。2011年、2012年贫困低视力儿童项目是盟残联委托矫正中心对3-6岁的儿童进行视力检测，通过我们的检测，低于0.3的视力就属于低视力，我们就把低视力的孩子报给残联申请补助款。还委托我们对低视力儿童进行视力矫正训练。这两年的《贫困低视力儿童抢救性康复工程申请审批表》是我让矫正中心的员工填写的，孩子的身份信息是真实的，视力数据有一部分是假的。2013年乌兰浩特市残联委托矫正中心对低视力儿童的视力情况进行检测，筛选视力低于0.3的儿童，儿童视力情况以矫正中心的检测为依据，由矫正中心员工填写申请审批表，每年凑够14个孩子的名额后，矫正中心填写受助儿童的汇总表，汇总表和申请审批表一起交给残联，残联审核后拨款给矫正中心。乌市残联与矫正中心签订协议上是0-6岁，6岁以内的儿童就可以，是在全盟范围内开展，只要户籍或者居住地，这两个条件的一项在兴安盟就可以报名。2011年2012年这两年康复训练费是由盟残联一次性拨付给矫正中心的，共计8万元，每年4万元。2013年由市残联拨付53200.00元，2014年拨付56800.00元，2015年拨付56800.00元，2016年拨付4万元，2017年残联还没有拨付给矫正中心。补助拨付给矫正中心，矫正中心按14个名额平均分配补助款。2011年2012年这两年，每个名额可以享受2857.00元，2013年每个名额可以享受3800.00元。2014年2015年这两年，每个名额可以享受4057.00元。2016年，每个名额可以享受2857.00元的补助。对核实的26名儿童不是低视力儿童，没有在矫正中心进行过治疗我认可，这些孩子的申请审批表上的视力数据是我让矫正中心的员工编的。不是低视力儿童就不能申请这个项目的补助，所以我让员工在填写申请表上编写的低于0.3的数据，为了申请补助。病历档案不全是真实的，有些是我让员工编造的，为了应付检查时编的，如果没有病历残联检查时就会发现我们有造假情况，没对孩子进行治疗。2015年市残联给低视力儿童康复中心购买过仪器，所有权归低视力儿童康复中心，不是给朱某1矫正中心购买的。2014年至2016年的申请审批表中附的贫困证明大部分是通过市残联的何某联系街道办事处由我店里的员工去开的。其中2014年的家庭贫困证明都是2015年后补的。（3）朱某1于2018年7月11日笔录（卷六P1-6）：2011年-2012年残联是口头委托，没有书面协议，2013年开始乌市残联与矫正中心正式签订了委托合同，并且批准我中心成立“乌兰浩特市低视力儿童康复训练基地”，完成低视力儿童康复训练工作。对监察委调查中发现的姜帅良、孙一博、唐士轩、贺赞旭、边楷瑞、李昊阳、王恩萍、高振楠、江乐桐、陈奕如、王俊衡、魏语晨、魏天烁、刘振博、凌安琪、谢松洋、周铭轩、陈健、龙恩、苏靖熙、李奕霏、郭原瑞、于子棋、姚冬阳共计24名是我虚报的没有异议，但获得补助款我用于买设备了，没有自己消费，都用在搞公益项目上了。辩方提供的证据有：1、内蒙古华正诚资产评估事务所2018年12月30日出具的资产评估报告：该报告系乌兰浩特市朱某1眼镜销售有限公司视力矫正中心于2018年12月29日委托，证明2011至2016年朱某1视力矫正中心到科右前旗各乡镇小学、乌兰浩特市都林民族幼儿园支出儿童视力筛查体检费用及交通费计129680.00元。2、红十字会体检统计表：证明朱某1视力矫正中心2011-2013年为科右前旗乡镇小学体检人数为1090人。3、体检统计表及捐赠证明：统计表证实朱某1视力矫正中心2014年-2016年共在各小学体检3409人，捐赠证明证实朱某1视力矫正中心各小学为多名贫困儿童免费配眼镜的事实。上列证据均经过当庭质证，公诉机关提供证据能够互相印证，形成一个完整的证据链条，足以证实被告人朱某1受乌兰浩特市残联委托，在以市残联低视力康复中心名义开展“贫困低视力儿童抢救性康复项目”的人员筛选及康复治疗过程中，利用职务便利，虚构事实骗取国有财产221307.00元的事实，本院予以确认。辩方提交的内蒙古华正诚资产评估事务所资产评估报告系在法院审理期间朱某1人个委托鉴定，不符合法定鉴定程序，且根据费用清查评估明细表记载，除乌兰浩特市都林街民族幼儿园外，其余均系科右前旗的各乡镇小学，根据我国《义务教育法》规定，小学入学年龄为六周岁或七周岁，其在小学筛选0-6岁低视力贫困儿童不符合客观实际，故不予采纳；辩方提交的体检统计表和捐赠证明只能证明朱某1有做公益的事实，与公诉机关指控的贪污事实无必然联系，故不做评判。本院认为，被告人朱某1在经营乌兰浩特市朱某1眼镜销售有限公司视力矫正中心期间，利用受人民团体委托从事公共事务的职务便利，虚构事实骗取国家拨付的贫困低视力儿童康复工程补助款221307.00元，数额巨大，其行为已构成贪污罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。关于辩护人提出的“朱某1低视力矫正中心与乌市残联之间是平等的民事主体之间的合同关系，朱某1视力矫正中心无人员筛选义务，朱某1不符合贪污罪主体和客观行为构成要件，为社会捐赠上百万元，不具有贪污主观目的，不符合贪污罪构成要件，应判令无罪”的辩护意见，经查，虽然被告人朱某1不属于国家工作人员，其与乌市残联签订的协议中也未约定其有筛选低视力儿童的义务，但证人何某及乌兰浩特市残联的情况说明均证实市残联和朱某1视力矫正中心是项目委托关系，被告人朱某1在监察委所作笔录中亦供述乌兰浩特市残联委托矫正中心作低视力儿童矫正项目，2013年9月，市残联还批准成立了“乌兰浩特低视力儿童康复训练机构”,该机构下设在朱某1视力矫正中心，2015年朱某1还以市残联低视力康复中心的名义通过市残联向市政府请示拨款9.8万元购买了角膜地形图仪一台，且自2011年至2016年朱某1的视力矫正中心一直负责对低视力儿童的检测、筛选，并将名单报给乌兰浩特市残联，上述证据足以证明其与乌兰浩特市残联之间不是平等的合同关系，而是受人民团体委托从事公务关系，符合贪污罪主体的构成要件；在客观方面，其利用受委托从事公共事务的职务便利，实施了弄虚作假骗取国家扶助低视力贫困儿童资金的行为；在主观方面，其骗取的涉案款拨付到其账户上即属于其非法占有，说明其主观上具有非法占有的目的，虽然其有做公益捐赠的行为，但与本案没有必然的联系，不能据此说明其没有贪污的主观目的。综上，被告人朱某1无论从犯罪主体，还是犯罪主观方面及客观方面，符合贪污罪犯罪构成要件，故对被告人朱某1及其辩护人的无罪辩护意见不予采纳。被告人朱某1贪污的款项属于国家扶贫款项，本应从重处罚，鉴于被告人朱某1能如实供述自己罪行，涉案款项全部追缴，可酌情从轻处罚。根据本案犯罪事实、犯罪性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条、第六十四条、最高人民法院、最高人民检察院《关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条、第十九条之规定，判决如下：一、被告人朱某1犯贪污罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币20万元（已缴纳）。（缓刑考验期从判决执行之日起计算。）二、对本案违法所得221307.00元予以没收，由原扣押机关乌兰浩特市监察委员会负责上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向兴安盟中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本四份。审判长 王秀莲审判员 王长友审判员 姜 巍 二0一九年九月二十日书记员 张 兰