湖北省武汉市江汉区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0103民初2458号原告暨被告：武汉市快鼠网络科技有限公司，住所地武汉市东湖新技术开发区花城大道武汉软件新城1.1期B3栋201楼。法定代表人：牛煜，总经理。委托诉讼代理人：杨璐佳、姜山，湖北元申律师事务所律师。被告暨原告：杨翠萍，女，汉族，住址湖北省麻城市。委托诉讼代理人：梁延丹、吴源源，湖北佳元律师事务所律师。原告武汉市快鼠网络科技有限公司与被告杨翠萍劳动争议一案及原告杨翠萍与被告武汉市快鼠网络科技有限公司劳动争议一案，武汉市快鼠网络科技有限公司、杨翠萍不服同一仲裁裁决，分别向本院起诉，本院受理后决定合并审理，将原告杨翠萍与被告武汉市快鼠网络科技有限公司劳动争议一案[案号为（2019）鄂0103民初3374号]并入原告武汉市快鼠网络科技有限公司与被告杨翠萍劳动争议一案[（2019）鄂0103民初2458号]，依法由审判员王佩珊适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告暨被告武汉市快鼠网络科技有限公司（以下简称快鼠科技公司）的委托诉讼代理人杨璐佳、被告暨原告杨翠萍及其委托诉讼代理人梁延丹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。快鼠科技公司诉称及辩称，2015年11月17日，杨翠萍入职快鼠科技公司，从事营业员工作，双方于11月25日签订了为期三年劳动合同。2018年8月，杨翠萍经过与快鼠科技公司协商，未继续提供劳动。同年9月6日杨翠萍向快鼠科技公司邮寄解除劳动关系通知书，以快鼠科技公司未足额支付工资及缴纳社会保险为由解除与快鼠科技公司的劳动关系。为此，快鼠科技公司请求法院判令：1、快鼠科技公司不需向杨翠萍一次性支付经济补偿金14757.99元、2018年2月工资4919.33元、2018年5月至7月延时加班工资6106.75元、休息日加班工资452.35元、法定节假日加班工资904.7元、失业保险金6125元，共计33266.12元；2、本案诉讼费用全部由杨翠萍承担。快鼠科技公司根据劳动合同规定对杨翠萍进行正常岗位调动，杨翠萍不同意调岗且拒绝上班，后单方以书面形式要求解除劳动合同，快鼠科技公司不存在任何过错，无需支付经济补偿金。快鼠科技公司已向杨翠萍支付延迟、休息日、法定节假日加班工资，无需再支付杨翠萍任何加班工资。快鼠科技公司按照杨翠萍要求每月向其发放500元社保补贴，不存在违法恶意不缴纳社保的情形，同时解除劳动关系由杨翠萍主动提出，其亦不符合领取失业保险金的客观条件。快鼠科技公司请求法院驳回杨翠萍的全部诉讼请求。杨翠萍辩称及诉称，2015年11月17日，杨翠萍入职快鼠科技公司。在职期间，双方签订了书面劳动合同，但快鼠科技公司未为杨翠萍缴纳社会保险。杨翠萍在快鼠科技公司每周工作6天，法定节假日亦加班，快鼠科技公司未支付相应加班费用，2018年9月杨翠萍被迫离职。杨翠萍认为，快鼠科技公司、杨翠萍之间关于社会保险的约定违反法律强制性规定应属无效约定，杨翠萍工资中并不包含延迟加班工资及法定节假日工资，快鼠科技公司应予支付。快鼠科技公司未为杨翠萍购买社保且在未经杨翠萍同意的情形下调岗，应向杨翠萍支付经济补偿金。因快鼠科技公司未为杨翠萍购买社保，且非杨翠萍原因中断就业，应向杨翠萍支付失业保险金损失。杨翠萍不服武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会作出的仲裁裁决结果，请求法院驳回快鼠科技公司的全部诉讼请求，并判令：1、杨翠萍与快鼠科技公司在2015年11月17日至2018年9月6日之间存在劳动关系；2、快鼠科技公司向杨翠萍支付经济补偿金15000元（5000元/月×3年）；3、快鼠科技公司向杨翠萍支付休息日加班工资68045元（5000元/月÷21.75天×148天×200%）；4、快鼠科技公司向杨翠萍支付延迟加班工资33620元（5000元/月÷21.75天÷8小时×260天×3年×1小时×150%）；5、快鼠科技公司向杨翠萍支付法定节假日加班工资22758元（5000元/月÷21.75天×33天×300%）；6、快鼠科技公司向杨翠萍支付失业保险损失6125元（1255元/月×5个月）。经审理查明，杨翠萍于2015年11月17日入职快鼠科技公司，同月25日双方签订书面劳动合同，约定：劳动合同期限为2015年11月17日起至2018年11月16日止，试用期3个月；在武汉市从事营业员工作；实行标准工时制；每月工资1550元，但不得低于当地最低工资标准；杨翠萍无需社保，由快鼠科技公司按每月500元的标准予以补贴，杨翠萍不因此追究快鼠科技公司任何责任。2018年7月31日为杨翠萍在快鼠科技公司的最后工作日，原因系快鼠科技公司旗下所有门店关闭，快鼠科技公司拟将杨翠萍调往其他单位工作，杨翠萍未同意。同年8月快鼠科技公司作出《关于公司门店员工调岗通知》，内容为“根据公司经营发展和战略调整的需要，经公司研究决定，依据员工与公司签订劳动合同的第九条第三款，门店员工在不离职的前提下调往子公司所属拾田麦社门店继续工作，工作地点以就近安排为主，调岗从通知之日起执行。因员工个人原因在七日之后仍不能到岗的，视为旷工处理。如有其他异议，可于三日内与公司营运部取得联系，报人事行政部备档。”同年9月6日，杨翠萍向快鼠科技公司邮寄解除劳动关系通知书，以快鼠科技公司单方变更杨翠萍工作单位和地点，致使双方签订的劳动合同无法履行、未足额支付工资及未缴纳社会保险为由解除劳动关系。另查明，快鼠科技公司未向杨翠萍支付2018年2月工资，对此，快鼠科技公司称系因春节闭店，快鼠科技公司已提前告知杨翠萍。杨翠萍对该月闭店无异议，但认为并非杨翠萍不提供劳动，且该月有法定节假日、员工的年休假也未休，快鼠科技公司应向杨翠萍足额发放该工资。杨翠萍离职前12个月月均工资为4530.98元[5030.98元-500元（系社保补贴）]。还查明，2015年9月1日至2017年10月武汉市最低工资标准为1550元，2017年11月至2018年7月武汉市最低工资标准为1750元。2018年9月17日，杨翠萍向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同年11月30日，该仲裁委作出了江劳人仲裁字[2018]第641号仲裁裁决书，裁决：一、确认快鼠科技公司与杨翠萍在2015年11月17日至2018年9月6日之间存在劳动关系；二、快鼠科技公司应一次性向杨翠萍支付经济补偿金14757.99元、2018年2月工资4949.33元、2018年5月至7月延时加班工资6106.75元、休息日加班工资452.35元、法定节假日加班工资904.7元、失业保险金6125元；三、驳回杨翠萍的其他仲裁请求。快鼠科技公司、杨翠萍均对此裁决不服，诉至本院。审理中，快鼠科技公司提交劳动合同书、银行交易明细、考勤及工资明细（载明：2018年4月至7月，周末加班工资均为600元；平时加班工资分别为300元、300元、495元、600元；4月至6月节假日加班工资分别为252.04元、409.57元、409.57元；每月均支付社保补贴500元），拟证明双方签订的劳动合同中对工资数额、组成、社保补贴等进行了明确约定，快鼠科技公司已根据约定按月足额向杨翠萍发放工资。杨翠萍认为该劳动合同中关于社保的约定并非是杨翠萍自行填写，系快鼠科技公司后期加上；银行交易明细、工资明细不能证明快鼠科技公司按杨翠萍的出勤天数足额向杨翠萍支付了加班工资，相反证明杨翠萍存在延时加班、休息日加班及法定节假日加班的情况。但对于杨翠萍的月工资数额的组成，杨翠萍称不清楚具体组成，只知道大概每月发放数额。杨翠萍提交银行交易明细、考勤表（载明：2018年4月9小时上班天数21天、14小时上班天数4天、节假日加班天数1天、平时加班“小时”数8、休假天数4天；2018年5月9小时上班天数22天、14小时上班天数4天、节假日加班天数1天、休假天数4天；2018年6月9小时上班天数20天、14小时上班天数5天、节假日加班天数1天、平时加班“小时”数为8、休假天数4天；2018年7月9小时上班天数24天、14小时上班天数4天、平时加班“小时”数为12、休假天数3天）、招聘信息（载明：班次9个工时，含吃饭和上洗手间，具体上班时间根据门店的需求来变动；包一餐工作餐、一个月休息4天），拟证明杨翠萍月均工资5000元，杨翠萍存在加班的事实。快鼠科技公司对上述证据的真实性均无异议，但认为银行交易明细显示杨翠萍每月工资均不等，无法推断杨翠萍实际月工资为5000元；杨翠萍在工作中虽有加班的事实，但其提供的考勤表上的加班时间与快鼠科技公司提供的信息工资组成中的考勤时间认定一致，恰好证明快鼠科技公司已经支付其加班工资。上述事实，有原、被告陈述、劳动合同书、仲裁裁决书等证据经质证后予以证实。本院认为，本案争议的焦点是：快鼠科技公司是否应向杨翠萍支付2018年5月至7月延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资、2018年2月工资、解除劳动关系经济补偿金、失业保险待遇损失等。关于2018年5月至7月延时加班工资、休息日加班工资、法定节假日加班工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干文的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。审理中，杨翠萍提交了“考勤表”，根据“考勤表”载明的工作时间，显示杨翠萍存在延时加班、休息日加班、法定节假日加班的情形。同时，根据快鼠科技公司提交的“工资明细”，显示快鼠科技公司向杨翠萍支付了加班工资，杨翠萍虽不认可该“工资明细”载明的数额，但杨翠萍不能提交其工资组成的证据，亦称不清楚其每月发放工资的具体组成。故应按双方签订的劳动合同中约定的月工资以及不得低于武汉市最低工资标准的工资数额作为加班工资的计算基数，计算快鼠科技公司实际应支付杨翠萍上述加班工资的数额。2018年4月至7月，杨翠萍上班时长为9小时或14小时，根据杨翠萍提交的“招聘信息”，9小时为工时，考虑员工的吃饭等用时，应在每个班次时长中减去半小时，故杨翠萍平时的上班时间应以每天8.5小时计算，周末上班时间应以13小时计算。因此，2018年4月至7月，杨翠萍延时加班工资应分别为279.09元[1750元（因劳动合同约定工资为1550元，低于当月武汉市最低工资标准，故按武汉市最低工资标准计算）÷21.75天÷8小时×（0.5小时×21天+8小时）×150%]、165.95元[1750元÷21.75天÷8小时×（0.5小时×22天）×150%]、271.55元[1750元÷21.75天÷8小时×（0.5小时×20天+8小时）×150%]、362.07元[1750元÷21.75天÷8小时×（0.5小时×24天+12小时）×150%]；2018年4月至6月法定节假日加班工资应为每月160.92元（1750元÷21.75天×1×200%）；2018年4月至7月每月休息日加班工资应为1045.98元（1750元÷21.75天÷8小时×13小时×4天×200%）。快鼠科技公司已支付杨翠萍2018年4月至7月延时加班工资300元、300元、495元、600元；4月至6月节假日加班工资252.04元、409.57元、409.57元。该数额高于应支付数额，故对快鼠科技公司不需支付杨翠萍2018年5月至7月延时加班工资6106.75元、法定节假日加班工资904.7元的诉讼请求，本院予以支持；快鼠科技公司每月已支付杨翠萍休息日加班工资600元，故快鼠科技公司还应向杨翠萍补足2018年4月至7月每月休息日加班工资2045.41元[1045.98元×4个月-600元×4个月+1750元÷21.75天÷8小时×13小时×1天（系2018年7月休息日较前三个月多加班1天）×200%]。在杨翠萍与快鼠科技公司劳动关系存续期间，快鼠科技公司以春节闭店为由，不支付杨翠萍2018年2月工资的行为不符合法律规定，且该期间包含春节假期，亦非杨翠萍不愿提供劳动，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款规定及双方劳动合同约定的工资标准，快鼠科技公司应向杨翠萍支付该月工资1750元。杨翠萍解除与快鼠科技公司劳动关系的事由为快鼠科技公司未足额支付工资、未缴纳社会保险等，因快鼠科技公司存在未足额支付工资的情形，故根据《中华人民共和国劳动合同》第三十八条第一款第二项、第四十六条第一项规定，快鼠科技公司应向杨翠萍支付解除劳动关系经济补偿金13592.94元（4530.98元×3个月）。同理，杨翠萍系被迫离职，快鼠科技公司应向杨翠萍支付失业保险待遇损失6125元（1225元×5个月）。武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会作出江劳人仲裁字[2018]第641号仲裁裁决书，裁决确认快鼠科技公司与杨翠萍在2015年11月17日至2018年9月6日之间存在劳动关系后，双方均未对此项裁决提起诉讼，视为双方均认可该项裁决，对此，本院予以照准。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十条第一款、第三十八条第二项、第四十六条第一款、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、原告暨被告武汉市快鼠网络科技有限公司与被告暨原告杨翠萍在2015年11月17日至2018年9月6日之间存在劳动关系；二、原告暨被告武汉市快鼠网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向被告暨原告杨翠萍支付休息日加班工资2045.41元；三、原告暨被告武汉市快鼠网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向被告暨原告杨翠萍支付2018年2月工资1750元；四、原告暨被告武汉市快鼠网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向被告暨原告杨翠萍支付解除劳动关系经济补偿金13592.94元；五、原告暨被告武汉市快鼠网络科技有限公司不需向被告暨原告杨翠萍支付2018年5月至7月延时加班工资6106.75元、法定节假日加班工资904.7元；六、原告暨被告武汉市快鼠网络科技有限公司于本判决生效之日起十日内向被告暨原告杨翠萍支付失业保险待遇损失6125元；七、驳回原告暨被告武汉市快鼠网络科技有限公司的其他诉讼请求；八、驳回被告暨原告杨翠萍的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后收取案件受理费5元，由原告暨被告武汉市快鼠网络科技有限公司负担（已付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  王佩珊二〇一九年九月二十九日书记员  杨 易