甘肃省高台县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘0724民初919号 原告：武廷银，男，汉族，住高台县。 被告：代兴跃，男，汉族，住临泽县。 原告武廷银诉被告代兴跃承揽合同纠纷一案，本院于2019年4月15日受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原被告均到庭参加诉讼。现已审理终结。 武廷银向本院提出如下诉讼请求：1、要求被告支付原告人工费、材料费、运费、伙食费及质量保证金共计9672.48元；2、要求被告赔偿迟延交工20天的违约金12539.22元；3、本案诉讼费、公告费由被告承担。 事实与理由：原被告于2015年2月底签订房屋修建协议，协议约定由被告以包工不包料的形式为原告修建二层砖混楼住房一套，面积为170.26平方米，每平方米造价335元，不包含伙食费，楼梯另算。后经实际测量，楼梯面积为16.9平方米，房屋总工程款是62698.6元，原告分六次支付工程款共计55000元，剩余7698.6元为房屋质量保证金。期间被告雇佣原告妻子做饭，约定每天人工费是20元，原告妻子实际做饭36天（分别是3月6天、4月8天、5月6天、6月15天、7月1天），共计720元；另，被告提出在工人较少时由原告提供午餐，每人每餐10元，共计59人次（具体情况为3月份6天22人就餐、4月份2天6人就餐、5月份8天28人就餐，6月份1天3人就餐），共计590元；原告替被告到县城买菜2次，费用为57元；被告使用原告木头5根，每根60元，共计300元；原告给被告拉运木材到临泽县三三村加工，往返三趟，每趟100元，共计300元；因被告缺少工人，原告以工人身份施工一天，为120元；被告浪费原告电线30米，每米3元，共计90元；7月17日被告上完炉渣后，未完成室外散水、外墙上的漏洞未修补、出现楼梯和开关松动的问题，原告多次联系不到被告，后原告雇佣他人完成室外散水，计28.16平方米，每平方米18元，计506.88元；年底时被告突然结算工程款，被告提出天热后处理外墙漏洞和开关松动问题，对楼梯松动问题仅用钢管顶的方式进行简单处理，结算时双方约定被告处理上述三个问题后，原告用房屋建设剩余的钢筋来抵顶剩余工程款，被告以与施工队长和工人核对工资为由骗走原告手中的工程款支付收据，此后原告再也联系不到被告。综上，被告的行为损害了原告的合法权益，故提起诉讼，望判如所请。 代兴跃辩称，原被告签订协议属实，被告承建的房屋于2015年6月26日完工，6月27日维修工程并与原告结算，上述时间均在双方约定期限内，被告并未违约。原告的伙房、库房都是由被告完成，散水也由被告完成，即使存在质量问题也与被告无关。原告主张的7698.6元是欠付的工程款不是质保金，原被告约定工程完工后就付款，截止现在，原告仍欠工程款34400元未付，是原告未依约付款。被告未雇佣原告妻子做饭，也未让原告提供午餐和购买蔬菜，原告诉称的使用原告的木头、浪费电线、缺少人工由原告施工、楼梯松动的问题均不属实。原告替被告拉运木头属实，但双方约定是由原告免费运输，故不存在欠付费用的事实。综上，应驳回原告的诉讼请求。 经审理查明，2015年3月26日，原被告签订房屋修建协议，约定由原告以包工不包料形式为被告修建二层砖混楼一套，并约定了房屋的构造和标准、修建项目、付款方式等，若因原告备料不足影响修建，造成误工现象或延误工期，后果由原告承担，在协议结尾处特别约定：“本合同10%的工程款为质量保证金，于2015年12月付清；2、完工日期为2015年6月26日，3……、4……”。同年6月10日，双方又达成交工补充协议，约定“被告需在交工日全部（屋面防水、内外墙砖、地板砖、粉刷、水电、内外散水等）交工，若不能于2015年6月26日全部交工，则每日按总工程款的10%扣除违约金”。后被告进行了施工。2017年9月5日，代兴跃向本院提起诉讼要求武廷银支付尾欠的工程款，在该案庭审中，武廷银并未提出代兴跃未完成散水及诉状中所列质量问题，认为在2015年年底结算时其对尾欠工程款向代兴跃出具了欠条，该案经审理，本院作出（2017）甘0724民初2996号判决书，判决武廷银支付代兴跃工程款7698.6元。 2019年4月15日，原告向本院提起诉讼，要求被告支付人工费、材料费、运费、伙食费及质量保证金和违约金。庭审中，经本院释明，原告放弃部分诉讼请求，要求被告支付质量保证金7698.6元、逾期交工违约金12539.22元、散水款506.88元。原告自认最后一次提供用于围墙、散水、地坪、大门的水泥是2015年6月27日或28日，其提供炉渣的时间为6月30日至7月1日。在2019年6月19日第一次庭审结束后，原告申请证人王吉高出庭作证。2019年8月14日第二次庭审法庭辩论时原告又申请本院向证人王吉高调取证人证言，并于8月16日提交向证人王吉高调取证言的调查取证申请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无争议的证据（2017）甘0724民初2996号代兴跃诉武廷银承揽合同纠纷一案判决书、庭审笔录、房屋修建协议、交工协议，本院予以认定，并在卷作证。对双方有争议的证据，本院认定如下：1、原告提交2019年4月1日开关松动等照片及翻拍其他手机内照片，欲证明房屋存在质量问题。2、2019年8月14日的照片，欲证明照片上反映的地坪与散水之间无接缝，说明散水是由他人完成。3、2015年7月8日短信照片一张，欲证明被告未按期完工，原告督促被告“吊炉渣”。4、提交的录音欲证明被告未按期完工。被告对上述证据均有异议，质证认为短信未收到，被告按时交工并完成散水，被告按照原告的要求施工，现不存在质量问题。本院认为原告所反映的质量问题及散水由他人完成问题并未在（2017）甘0724民初2996号代兴跃诉武廷银承揽合同纠纷一案中提出，且在上案中原告武廷银陈述双方已结算，现原告提交的质量照片不能反映其所述质量问题的形成时间，亦无其他证据证明所述质量问题形成原因，故不予认定；散水未完成的照片，与其在上案中陈述的已结算并出具欠条的陈述自相矛盾，不予认定；督促被告“吊炉渣”的短信及证人的录音，与上案证人的陈述相互印证，结合原告“最后一次提供用于围墙、散水、地坪、大门的水泥是2015年6月27日或28日，提供炉渣时间为6月30日至7月1日”的自述，被告的完工时间取决于原告材料的供应进度，不能单纯认定被告逾期交工。 本院认为，当事人对自己的主张有责任提供证据。被告承建原告的住房，双方形成承揽合同关系。根据合同“承包形式为包工不包料，若因备料不足影响修建，后果由原告自负”的约定，结合庭审中原告自认的提供材料时间，被告的施工进度取决于原告材料的供应进度，原告在合同约定的交付时间仍未提供完毕材料，故因原告未按期提供材料造成工期延误的后果，应由原告自负，原告要求被告赔偿逾期完工违约金的请求不能成立。对原告要求被告退还质量保证金的请求，原告在（2017）甘0724民初2996号案件中未提出质量问题，从原告所述完工时间至本次提出存在质量问题的诉讼已三年有余，现其并未提供充分证据证明所述质量问题的形成时间、及是否系被告的原因造成，故不予支持。原告主张房屋散水由他人完成，要求被告支付费用的请求，其在（2017）甘0724民初2996号案件中陈述已与被告结算并出具欠条，原告在本案中的主张与上案中的陈述自相矛盾，且未提供充分证据证明，故不予支持。原告在法庭辩论时申请本院向证人调取证据，违背了“申请调取证据需在举证期限届满前提出”的法律规定，且证人不属于确有困难不能出庭的情形，原告的申请不符合法律规定，举证不能的法律后果由其自负。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 驳回原告武廷银要求被告代兴跃支付质量保证金7698.6元、逾期交工违约金12539.22元、散水款506.88元的诉讼请求。 案件受理费355元，由原告承担，本院预收原告受理费355元，不再退还。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省张掖市中级人民法院。 逾期，本判决将发生法律效力。 审 判 长  靳玉峰 审 判 员  马慧芸 人民陪审员  李文龙 二〇一九年九月九日 书 记 员  杨 英 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。