山西省陵川县人民法院民事判决书（2019）晋0524民初485号原告：赵某，男，汉族，1972年12月17日出生，山西沁新集团职工，现住陵川县。委托诉讼代理人：张某，山西君略律师事务所律师。委托诉讼代理人：王某，山西君略律师事务所律师。被告：李某，男，汉族，1983年3月6日出生，陵川县人，农民，现住陵川县。委托诉讼代理人：郭某，山西兆瑞律师事务所律师。原告赵某诉被告李某合伙协议纠纷一案，本院于2019年5月27日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告赵某及其委托诉讼代理人张某、王某与被告李某及其委托诉讼代理人郭某到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告赵某向本院提出诉讼请求：1.请求人民法院依法判令被告支付原告合伙分红100000元；2.本案案件受理费由被告承担。原告当庭变更诉讼请求：1.请求被告支付原告合伙分红6万元；2.返还原告建立合伙关系时熔接机等设备或按照设备的价值返还33542元；3.案件受理费由被告承担。事实与理由：原、被告于2018年3月10日建立合伙关系，于同年5月10日补签《工程合作协议》，约定由被告承揽山西通讯通达微波技术有限公司的工程，原告负责前期垫资、招募工人及工程管理和日常事务。合伙期间的赢利按照50%的比例分配。合伙期至2019年5月9日截止。《工程合作协议》签订后，原告依约履行了前述义务，被告承揽了山西通讯通达微波技术有限公司的十几处工程，该公司也向被告完成了结算，但被告直至合伙期限届满也没有向原告进行分红，并隐瞒工程数量和工程款等事宜。被告的行为已构成违约，现原告为维护自身合法权益，将原告诉至法院，请求人民法院判如所请。被告李某辩称，一、我与原告签订的工程合作协议于2018年9月8日终止，原告主张工程合作协议约定的合伙期内的分红不符合法律规定。原告系我舅舅的女婿。2018年春节期间，原告和我说，由于其长时间在煤矿下井，身体受了影响，不想再继续下煤窑，想和我一起合伙从事通信线路架设业务。鉴于我与原告之间系亲戚关系，不好拒绝，我就答应了原告。当时口头约定，我和原告合伙从事架设光缆业务，我负责联系架设光缆的工程和完工后的验收、结算，原告负责工地管理及事务，两人按50%的比例进行出资和分享盈余、承担亏损责任。2018年3月3日，原告带领工人进驻工地开始架设业务。2018年5月份，由于原告没有钱出资，需要到信用社贷款，因办理贷款需要提供贷款用途的相关手续，原告和我补签了工程合作协议，合伙经营期限为1年，从2018年5月10日至2019年5月9日，但是原告的该笔贷款并未全部投入到合伙工程上面，有一部分贷款原告偿还了其之前在信用社的贷款。2018年8月21日，原告以经验不足、挣不到钱为由主动与我终止了合作关系。2018年9月8日，原告离开工地回家。用微信将其自己负责的工人投工记录单发给了我。基于上述事实，我与原告签订的工程合作协议未对退伙事宜进行约定，于2018年9月6日我与原告双方达成了口头终止合作协议的一致意见，依照《民法意见》第五十二条“合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许……”的规定，我与原告在2018年5月10日补签的工程合作协议终止，原告依法只能实际主张合伙期内即2018年3月3日至2018年9月6日期间的盈余。二、原告主张我支付其合伙分红100000元没有事实依据。从2018年3月3日合伙开始至2018年9月6日原告主动提出终止合伙关系（壶关恶石掌村），我和原告先后在晋城苗庄、晋普山、北板桥、巴公公园、双合盛铸造、泽州尹西村、苗庄和壶关东土池村、西土池村、南倒寺村、阴山坝村、恶石掌村、桥上共13个工地承揽了业务，结算施工费共计130954.43元，挂账施工费共计为98043.32元，已付施工费78154.75元，未付施工费52799.68元（其中包含确定未支付施工费19888.5元、不确定未支付施工费为32911.11元）。我在合伙期间出资款包括：2018年3月3日，购买×××号福田载货汽车一辆，车款、车辆购置税、保险费、上户费共53398元，车厢铺底支出1000元；晋城工地租房费4000元；报税3276.53元；4付脚口216元；登记注册陵川县俊刚通信技术服务队刻制公章、购买金税盘及服务费、购买打印机共计5000元；壶关工地房租费、水电费和雇佣当地工人的工资共计3200元；×××号福田载货汽车修车费800元；购买穿管器830元，以上共计71720.53元。原告在2019年2月25日起诉我过程中其主张在合伙期间出资72587元，其中有部分不真实，我不予认可，具体是：穿管器1200元、光猫300元、秦臻车钱400元、周村验收370元、尹西验收381元、周村机房熔接师工资500元、小工具1287元、3月16日加油100元、3月17日加油297元、6月4日发电机加油265元、6月7日发电机加油149元、6月17日发电机加油164元、6月17日发电机加油327元、6月22日发电机加油498元、6月30日发电机加油303元、8月3日两次加油546元、8月6日加油266元、8月14日发电机加油156元、8月17日发电机加油205元、8月23日发电机加油287元、10月17日晋城车加油100元，共计8101元，均不真实。扣除我不认可的原告出资，原告实际出资64486元。合伙期间可得施工费共计130954.43元，原告的出资64486元元加上我出资71720.53元，共计出资136206.53元，出资额远远超出了可得施工费的数额，整个工程不仅没有盈余可分，还至少有5252.1元（因可得施工费与挂账施工费之间的差额系不确定支付额）的债务应当由我和原告承担。我在合伙期间现行支付原告人民币10000元（其中微信转账8000元、现金2000元），该1万元原告应当退还。合伙期间，我与原告购买的：×××号福田载货汽车1辆、脚口4付、穿管器1个、熔接机1台、发电机1台、电锤1个、上下铺床4个、6-4米梯3把、3.2米梯1把、煤气炉1个、滑轮1个、打印机1台属于两人在合伙期间购置的财产，可以均等分割。据上述事实，我与原告系合伙关系，根据约定和《民法通则》关于合伙关系的规定，我和原告对合伙期间的利润分配和亏损应按50%的比例享有和承担。原告凭空要求分红，而对债务只字不提，违背了双方的约定和法律规定，其请求既没有事实依据也没有法律依据，应判决驳回原告的诉讼请求。经本院审理查明，2018年3月份，原告赵某与被告李某口头约定后双方合伙在山西通讯通达微波技术有限公司承揽架设光缆业务。合伙履行期间，双方于2018年5月10日补签了一份《工程合作协议》，协议约定：双方共同经营，合伙人执行合伙事务所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损或者民事责任由双方共同承担，组织固定资产和盈余按照取得的销售净利润的各50%的比例分配，自协议签订之日起，赵某负责工程管理及日常事务。本协议有效期暂定一年，自双方代表签字之日起计算，即从2018年5月10日至2019年5月9日止。本协议到期后双方均未提出终止协议要求的，视作均同意继续合作，本协议继续有效。合同签订后，原、被告仍在山西通讯通达微波技术有限公司下属的晋城市伟正通信技术服务有限公司和长治市惠诚网络技术服务有限公司承揽架设光缆业务。合伙期间，原告在负责恶石掌和阴山坝工地期间，因资金不到位等原因，原告用微信聊天的方式于2018年8月21日给被告提出不再干了。后原告于2018年9月8日通过微信聊天方式告知被告后回了家。经与晋城市伟正通信技术服务有限公司核对，2018年4月至2018年10月期间的施工费为56925.69元（其中2018年10月份应支付施工费1692.70元），已支付施工费为30668.03元（含2018年10月份施工费975元），挂账施工费为38820.33元（含2018年10月份未付施工费1354.16元），经与长治市惠诚网络技术服务有限公司核对，原、被告均认可合伙期间长治市惠诚网络技术服务有限公司施工费为75721.44元。已支付48461.72元，挂账施工费60577.15元。晋城市伟正通信技术服务有限公司应付施工费56925.69元和长治市惠诚网络技术服务有限公司应付施工费75721.44元，共计132647.13元（含2018年10月份应付的施工费为1692.70元），已付施工费共计79129.75元（含2018年10月份结算施工费975元）。上述已付施工费79129.75元已由被告李某领取，期间李某通过微信转账于2018年3月7日给付赵某4000元，于2018年5月22日给付赵某1000元，于2018年9月6日给付赵某1300元和1700元，共计给付赵某8000元。合伙期间，双方各自有一定数额的投资和固定资产投入。后原告赵某找李某索要合伙款时，二人产生分歧，为此，原告于2019年2月27日向本院提起诉讼，诉请1.判令解除双方签订的工程合作协议。2.判令李某返还原告赵某投资款63088元，并从2018年9月1日起按银行同期利率支付利息。后原告于2019年4月15日撤诉。2019年5月27日原告再次诉来本院。认定以上事实的证据有：1.原告起诉状、被告答辩状；2.《工程合作协议》；3.被告李某提供的四次给赵某微信转账记录计8000元的聊天记录复印件；4.原告通过微信于2018年8月21日和2018年9月8日给被告聊天的聊天记录复印件证明原告提出退伙的事实；5.本院依职权调取晋城市伟正通信技术服务有限公司李某的施工费确认单及由长治市惠诚网络技术服务有限公司员工谢琦签名的李某的施工费确认书；6.原告于2019年2月27日起诉的起诉状副本一份；7.庭审笔录。本院认为，原告赵某与被告李某于2018年3月份口头约定后合伙从事架设光缆业务并于2018年5月补签了《工程合伙协议》系双方真实意思表示。合法有效，双方形成合伙关系。在合伙约定期限尚未到期的情况下，原告于2018年8月21日提出退伙，并于2018年9月8日不再参与经营，被告亦未提出异议。故应确认原告与被告从2018年3月份开始合伙，于2018年9月8日终止了合伙。根据双方合伙协议约定，组织固定资产和盈余按照取得的销售净利润的双方各50%的比例分配。本案中双方从2018年3月到2018年9月8日双方合伙期间，经与双方所承揽工程的公司核对，被告已结算工程款78154.75元，该款系双方合伙期间的共同收益，应按各半分割，即各自分得39077.42元。2018年9月8日以后的工程款因原告已实际退伙。不属合伙期间产生的收益，原告诉请分割不予支持。双方合伙期间的固定资产投资及双方各自的投资额，因双方各执一词，不能提供充分有效的证据证明各自主张的投资额，且在合伙期间尚有工程款未给付，根据本案实际情况，双方可待未支付的工程款支付后，另行起诉。被告在合伙期间，通过微信转账方式支付原告8000元，应从给付的工程款中扣除。原告辩称，被告通过微信给付的8000元系借款，但并不能提供相应证据。本院不予支持。故依据《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十二条之规定，判决如下：被告李某在本判决生效后十五日内给付原告赵某合伙款31077.42元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2300元，由原告赵某负担1300元，被告李某负担1000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于晋城市中级人民法院。审 判 长 景国庆人民陪审员 武静平人民陪审员 赵忠保 二〇一九年九月二十六日法官 助理 张 晶书 记 员 田 湉