陕西省西安市中级人民法院     民 事 判决 书     (2019)陕01民初1097号     原告张朝龙，男，汉族，1956年11月14日出生，住浙江省东阳市。   委托代理人张露，陕西海普睿诚律师事务所律师。   委托代理人卫孝嘎，陕西海普睿诚律师事务所律师。   被告陕西华帝龙置业有限公司，住所地陕西省西安市未央区。   法定代表人朱振平，该公司董事长。   委托代理人胡小青，陕西云德律师事务所律师。   委托代理人曹佳颖，陕西云德律师事务所律师。   原告张朝龙诉被告陕西华帝龙置业有限公司（以下简称华帝龙公司）合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告张朝龙委托代理人张露、卫孝嘎，被告华帝龙公司委托代理人胡小青、曹佳颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告张朝龙诉称，2016年12月26日，原告与被告华帝龙公司签订《协议书》，约定：原告与被告与2016年12月20日经协商同意解除2013年6月26日原告与陕西中阳置业有限公司（以下简称中阳置业）签订的《合作协议书》，并同意将原合作协议中乙方的固定回报变更为被告与原告的借款关系，被告华帝龙公司欠原告2212.5万元。即原告张朝龙为债权人，被告华帝龙公司为债务人。并约定朱振平、冯会英对上述借款承担连带责任担保。依协议书的约定，被告未能按时还款构成违约，原告有权要求被告偿还欠款本金、利息、罚息及实现债权的其他费用。同时原告有权要求朱振平、冯会英承担连带清偿责任。截止2019年3月1日，被告尚欠本金2212.5万元、利息5320818.75元、违约金10047915元未清偿。请求：1、判令被告华帝龙公司立即向原告偿还欠款人民币2122.5万元，利息5320818.75元、违约金10047915元（利息、违约金暂计算至2019年3月1日）及至实际履行之日止的利息、违约金。2、判令本案的诉讼费、公告费、鉴定费等合理费用由被告承担。   华帝龙公司答辩称，原告主张的借款本金过高，与事实不符，双方实际借款本金为770万元。合作协议书约定中阳置业应向被告转款4500万元，但中阳置业实际仅转款2500万元，后续2000万元未履行。2014年12月22日至2016年6月12日期间，被告分多次向中阳置业、原告转款共计1700万元，截止原、被告签订协议书时，被告尚欠原告800万元。原、被告虽签订协议书，将合作协议书相关事项转化为原、被告之间的借款关系，双方重新计算确认欠原告2122.5万元，但被告实际仅欠原告800万元，被告公司人员倪宏伟2017年6月16日向原告还款30万元，故被告的欠款本金应为770万元。原告对利息和违约金的重复计算违反了最高院关于办理民间借贷纠纷案件的司法解释关于利息最高额的约定，超出年利率24%部分的主张应当予以驳回。   经审理查明，2013年6月26日，华帝龙公司(甲方)与中阳置业(乙方)签订《合作协议书》，约定：经双方协商，本着平等、自愿、诚实守信、友好协商的原则，双方就甲方在西安市北二环路开发建设的永恒大厦项目合作订立本协议，以便共同遵守：一、工程概况：该项目占地12.206亩，土地性质为商业用地，高层商住楼，层数28层1幢；高层写字楼，层数26层1幢，及两幢连体裙房5层1座。本项目建筑面积约为75000平方米（含地下部分），容积率7.5。以上内容最终以设计院的施工图及规划局的审批为准。总造价暂定为2.5亿元。二、合作方式：甲方以自己合法的12.206亩土地现状和解决项目施工工程款作为合作条件，乙方以向该项目投资4500万元作为合作条件进行合作。乙方向该项目投资4500万元用于解决该项目7.687亩补交土地出让金和项目市政配套费所需的资金，差额部分由甲方负责全额支付。三、资金投资时间和项目报建完成时间：本协议签订三日内乙方向甲方支付200万元后生效。甲方应于2013年6月30日前完成市土地局补交7.687亩土地出让金报批工作，乙方应在2013年7月10日前向甲方支付2500（含已付200）万元，甲方必须用该款向土地局缴纳约2500万元土地出让金及契税；配套费的缴纳凭市规划局缴款凭证在接到甲方通知后一周内向甲方支付项目所需约2000万元市政配套费。甲方保证在2013年6月30日前完成向市土地局补交7.687亩土地出让金的工作；同年9月底完成市规划局项目规划审批。乙方保证在协议约定的时间内按时支付投资款。四、合作分成：甲方同意乙方分得竣工验收过的10000平方米写字楼面积，按整层给付。五、其他约定：甲、乙双方分工合作。甲方负责该项目的管理、运作和销售；乙方负责确定项目施工单位。施工企业必须是一级以上（含一级）施工企业资质，服从甲方管理，并保证工程进度。施工单位进场时间在2014年3月底前。甲乙双方同意工程施工承包合同签订时按本协议（附件一）确定的标准执行。2、甲方可在合作协议签订并使用乙方资金均达到一年内提出回购，回购价格每平方米6000元，乙方无条件同意。甲方使用乙方资金均超过一年后提出回购，需乙方同意后另行协商。3、甲方同意乙方用甲方的土地进行抵押贷款。贷款金额不能超过3000万元，所有贷款的费用和利息由乙方承担，与甲方无关，贷款期限为一年。在7.687亩土地更名后，领取新的土地证十日内，甲方提供贷款所需的材料，由乙方同金融单位沟通进行贷款。六、违约责任：甲、乙双方保证严格执行协议约定的合作责任，如有一方违反本协议，导致协议无法继续履行时，应按照本协议确定合同总价款的20%向对方承担违约责任。七、本协议一式肆份，甲、乙方各执两份，双方签字盖章后生效，其他事宜双方再行协商。八、争议解决办法：如甲乙双方发生争议可协商解决，协商不成可向工程所在地管辖权的人民法院提起诉讼。协议签订后，原告于2013年6月27日向华帝龙公司转款200万元、7月4日转款2100万元、7月8日中阳置业向华帝龙公司转款200万元，共计2500万元。华帝龙公司向中阳置业出具了收款收据。   2016年12月26日，华帝龙公司（甲方）与原告张朝龙（乙方）签订《协议书》，约定：甲、乙双方于2016年12月20日就2013年6月26日甲方与中阳置业签订的《合作协议书》承诺的相关约定事项协商一致达成如下协议。一、原合作双方协商同意解除原合作协议，并同意将华帝龙公司与中阳置业于2016年12月20日签订的协议书中的乙方将固定回报变更为华帝龙公司与张朝龙本人之间的借款关系。即债权人为张朝龙，债务人为华帝龙公司。二、经甲、乙双方重新计算确认，现甲方欠乙方人民币2122.50万元。其中1、722.50万元还款时间为2017年3月底前结清全部本息。月息按1.25%计算（起息日为2017年元月1日）。2、1400万元还款时间约定为自2017年4月起每月还款200万元，2017年10月底前全部还清本息，该资金按月息0.8%计算（起息日为2017年元月1日），利息当月结清。三、上述款项逾期未还时，违约方按每日万分之六的违约金作为损失赔偿。四、协议一式肆份，甲乙双方各持两份。五、协议经甲方股东及乙方签字盖章后生效。本协议生效后原甲、乙双方2013年6月26日签订的《合作协议书》及其他协议全部废止。六、朱振平、冯会英对上述借款承担连带责任担保。   2014年12月至2016年6月，被告华帝龙公司及公司业务主管倪宏伟累计向中阳置业及张朝龙转款1700万元。2017年6月16日，倪宏伟向张朝龙转款30万元。华帝龙称该1730万元为归还本案借款，现尚欠借款770万元，而非原告主张的2122.5万元。原告对此不予认可，认为按照《合作协议书》约定，华帝龙公司同意中阳置业分得竣工验收过的10000平方米写字楼面积，按整层给付，华帝龙公司在合作协议签订并使用中阳置业资金一年内可提出回购，回购价格每平方米6000元，故中阳置业在与华帝龙公司的合作中将取得6000万元的投资收益。但华帝龙公司未按合同约定向中阳置业交付10000平方米写字楼，自2014年12月22日至2016年6月先后给中阳置业给付的1700万元为协议约定的投资收益中的部分利益分配。2017年6月16日，倪宏伟向张朝龙转款30万元，张朝龙认可收到，表示该30万元是支付《协议书》中约定款项的利息。   另查，中阳置业工商登记信息显示，公司注册资本1000万元，股东为张朝龙与张胜波，其中张朝龙持股51%，张胜波持股49%，张胜波为张朝龙之子。张朝龙称，2013年6月26日的合作协议书是被告与中阳置业的合作，2016年12月26日的协议书转换为张朝龙与被告的结算协议，权利义务归于张朝龙，是因为2016年12月19日中阳置业召开股东会并形成决议，与被告公司合作协议的全部权利义务由张朝龙承继。并向法庭提交了该股东会决议。张胜波到庭对此事实予以认可。   庭审中，原告认可其诉讼请求主张的利息及违约金相加超过年息24%。   上述事实，有合作协议书、协议书、股东会决议、公司工商登记信息、银行转款凭证、收款收据及庭审笔录等在卷佐证。   本院认为，华帝龙公司与中阳置业签订《合作协议书》，就华帝龙公司在西安市北二环路开发建设的永恒大厦项目进行合作，约定中阳置业向合作项目投资4500万元。华帝龙公司同意中阳置业分得竣工验收过的10000平方米写字楼面积，按整层给付。协议签订后，中阳置业向华帝龙公司转款2500万元。双方对此均无异议，应予认定。   协议履行过程中，中阳置业召开股东会并形成决议，决定与华帝龙公司所签《合作协议书》的全部权利义务由原告张朝龙承继。华帝龙公司与原告张朝龙签订《协议书》，约定双方就华帝龙公司与中阳置业签订的《合作协议书》承诺的相关约定事项协商一致，原合作双方协商同意解除原合作协议，并同意将华帝龙公司与中阳置业于2016年12月20日签订的协议书中的中阳置业固定回报变更为华帝龙公司与张朝龙本人之间的借款关系。经双方重新计算确认，华帝龙公司欠张朝龙人民币2122.50万元。《协议书》还约定了还款时间、利息及违约责任。协议生效后，华帝龙公司与中阳置业签订的《合作协议书》及其他协议全部废止。该《协议书》为原、被告真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效，双方均应按约履行。协议签订后，华帝龙公司未能依约还款，已构成违约，应承担相应的违约责任。原告诉请华帝龙公司归还借款2122.50万元并承担利息及违约金于法有据，应予支持。华帝龙辩称双方虽签订协议书，将合作协议书相关事项转化为原、被告之间的借款关系，双方重新计算确认欠原告2122.5万元，但其分多次向中阳置业、原告转款共计1730万元，现实际仅欠原告本金770万元。原告张朝龙不予认可，表示1700万元为《合作协议书》履行过程中的部分收益，2017年6月16日倪宏伟转款的30万元是支付《协议书》中约定款项的利息。经查，华帝龙公司转款的1700万元发生于2014年12月至2016年6月期间，华帝龙公司与中阳置业签订的《合作协议书》尚在履行，华帝龙公司称该款项为归还2500万元投资款显然与事实及常理不符，且与之后华帝龙公司与原告所签订《协议书》的内容相悖。对华帝龙公司的该辩称，本院不予采信。   华帝龙公司工作人员倪宏伟2017年6月16日向原告还款30万元，原告认可该30万元是支付《协议书》中约定款项的利息，本院予以认定。《协议书》中既约定了借款利息，又约定了逾期还款的违约金，对逾期后超出年利率24%部分，本院不予支持。   综上，原告的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条、第一百零八条、《中华人民共和国合同法》第六十条、最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：   一、被告陕西华帝龙置业有限公司于本判决生效后十日内归还原告张朝龙借款2122.5万元；   二、被告陕西华帝龙置业有限公司于本判决生效后十日内支付原告张朝龙利息及逾期还款违约金（以722.5万元为基数，自2017年1月1日起按月息1.25%计算至2017年3月31日，并自2017年4月1日起按年息24%计算至判决确定的给付之日；以1400万元为基数，自2017年1月1日起按月息0.8%计算至2017年10月31日，并自2017年11月1日起按年息24%计算至判决确定的给付之日）。已经支付的30万元从中扣减；   三、驳回原告张朝龙其余诉讼请求。   如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   案件受理费221652元，保全费5000元（原告已预交），由原告承担31652元，被告承担195000元。在执行本判决时一并给付原告。   如不服本判决，可在判决生效之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于陕西省高级人民法院。       审判长 杨    柳   审判员 罗    怡   审判员 王    珂     二○一九年九月九日     书 记 员 杨艺婷              1