广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初20074号原告余生平，男，汉族，1965年2月18日出生，住址深圳市南山区，被告深圳市骏翔智造实业有限公司，住所地深圳市宝安区西乡街道固戍社区骏翔U8智造产业园U5栋105，统一社会信用代码91440300MA5EYJXG7R。法定代表人王枭。委托代理人党春帅，男，汉族，1993年7月24日出生，住址内蒙古赤峰市元宝市山区，系该公司员工。委托代理人梁练宾，男，汉族，1977年8月10日出生，住四川省射洪县，系该公司员工。上列原告余生平诉被告深圳市骏翔智造实业有限公司劳动争议纠纷一案，本院受理后依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告余生平、被告深圳市骏翔智造实业有限公司的委托代理人党春帅、梁练宾到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。本案相关情况一、双方无争议的事项：原告入职时间2018年5月28日，任职项目经理，双方有订立书面劳动合同，劳动合同期限为2018年5月28日至2020年5月27日，试用期为1个月，双方劳动合同约定正常工作时间工资为2130元／月，工资发放形式为银行转账，双方劳动关系因被告以原告试用期不合格辞退原告而于2018年7月18日解除。二、关于工资标准争议：原告主张每月应发工资标准为转正前23600元、转正后25600元。被告对此虽予以否认，但根据原告提交的经被告认可的“工资单”以及《入职申请表》关于“薪资待遇”的内容，可以确认原告该主张的真实性。三、关于2018年5月28日至2018年5月31日被克扣的工资争议：原告主张其自2018年5月28日起正常上班，但被告未予发放当天工资，故应当补足差额；被告主张原告自2018年5月29日起正常上班，当月出勤天数为3天，不应发放原告2018年5月28日的工资。本院认为，原告应就其所主张的2018年5月28日上班的事实予以举证，现原告并未提交有效证据予以证明，应承担举证不能的不利后果；且原告填写的《入职申请表》显示“可到岗日期2018年5月29日，正式入职日期2018年5月29日”，故原告的该项诉求缺乏事实依据，本院不予支持。四、关于2018年6月1日至2018年7月18日期间的工资差额争议：原告主张每天上班8小时，合同约定每周末休息2天，但实际上均在加班，原告向本院提交了“工资单”拟证明加班的事实，被告主张原告实际每天上班7.5小时，并主张原告的加班费已包含在实发工资内。根据原告提交的经被告确认的工资单显示，原告2018年6月出勤天数24天，周末加班5天，法定节日加班1天，2018年7月出勤天数15天，周末加班2天，被告主张原告每天实际上班7.5小时，但未提交证据证明，故本院确认原告每天上班8小时的主张，经核算，原告2018年6月1日至2018年7月18日期间休息日加班104小时，法定节日加班8小时。至于加班工资的计算基数，双方已确认劳动合同约定了正常工作时间工资为2130元／月，故本院以此为基数核算原告的加班工资。经核算，原告2018年6月1日至2018年7月18日期间应得工资为41767.27元（23600元÷20天×18天+25600元÷20天×2天+25600元÷22天×13天+2130元÷21.75天÷8小时×200%×104小时+2130元÷21.75天÷8小时×300%×8小时），被告该期间已支付的工资为39068.78元，故还应补足差额2698.49元。五、关于违法解除劳动关系的赔偿金争议：双方确认劳动关系的解除系因被告以原告试用期不合格而辞退，被告提交了“会议记录”、“转正通知”等证据拟证明原告在试用期内不合格，但该两份证据均无原告本人签名确认，故本院认为被告并未就原告在试用期内存在不合格的情形进行充分举证，应承担举证不能的法律后果，且原告的试用期于2018年6月27日结束，但被告辞退原告的时间为2018年7月18日，故被告辞退原告的理由并不符合法律规定的用人单位可以解除劳动关系的情形，属违法解除，应依法向原告支付解除劳动关系的赔偿金。因原告离职前应得的月平均工资经核算为26165.36元[（2713.85+41767.27元）÷1.7个月],故被告应支付原告违法解除劳动关系的赔偿金26165.36元。六、关于被告未提前30天通知解除劳动合同的代通知金：原告该项诉讼请求无事实和法律依据，本院不予支持。七、申请仲裁的时间：2019年2月11日。八、仲裁请求：1、申请被告向原告支付2018年5月28日至2018年5月31日被克扣的工资1516.04元；2、申请被告向原告支付2018年6月1日至2018年7月18日期间少发的加班工资30979.85元；3、申请被告向原告支付2018年6月1日至2018年7月18日期间少发的工资2013.35元；4、申请被告向原告支付未提前30天通知解除劳动合同的代通知金42438.33元；5、申请被告应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金42438.33元。九、仲裁结果：1、被告应自仲裁裁决生效之日起五日内一次性支付原告2018年6月1日至2018年7月18日期间工资差额1939.81元、违法解除劳动合同的赔偿金25719.08元；2、驳回原告的其他仲裁请求。十、原告诉讼请求：1、申请被告向原告支付克扣的2018年5月份月的工资1626.38元；2、申请被告向原告支付2018.6.1日至2018.7.18日期间少发的加班工资和工资是：34589.23元（73657.98元-39068.75元）；3、申请被告向原告支付未提前30天通知解除劳动合同的代通知金43819.22元；4、申请被告应向原告支付违法解除劳动合同赔偿金43819.22/2*2=43819.22元。判决结果依照《中华人民共和国劳动合同法》第五十条、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告深圳市骏翔智造实业有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告余生平支付2018年6月1日至2018年7月18日期间的工资差额2698.49元；二、被告深圳市骏翔智造实业有限公司应于本判决生效之日起五日内向原告余生平支付违法解除劳动合同赔偿金人民币26165.36元；三、驳回原告余生平的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费人民币5元，由被告深圳市骏翔智造实业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 刘   琼二〇一九年九月十六日书记员 梁倩（兼）书记员 张 美 乔附本案相关法律条文如下：1、《中华人民共和国劳动法》第五十条工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。2、《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。3、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。