湖北省孝感市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂09民初68号原告：姚胜华，男，1970年10月2日出生，汉族，住湖北省孝感市孝南区。委托诉讼代理人：吴勇，湖北律之心律师事务所律师。被告：孝感市金都房地产开发有限公司。住所地：湖北省孝感市玉泉北路132号。统一社会信用代码：91420900798796983G。被告：肖锦成，男，1978年10月1日出生，汉族，住湖北省孝感市孝南区。两被告共同委托诉讼代理人：连威，湖北峰鼎律师事务所律师。原告姚胜华与被告孝感市金都房地产开发有限公司（以下简称金都公司）、肖锦成民间借贷纠纷一案，姚胜华于2019年6月25日向本院提起诉讼。本院立案受理后，依法组成合议庭，于2019年9月3日公开开庭进行了审理。原告姚胜华及其委托诉讼代理人吴勇，被告金都公司的委托诉讼代理人、肖锦成及其委托诉讼代理人连威到庭参加诉讼。本案现已审理终结。姚胜华向本院提出诉讼请求:1.判令被告立即偿还借款5500万元及(算至起诉时)利息985万元(以2000万元为本金，按月息2分计算自2018年4月1日起至付清之日止;以3500万元为本金，按月息2分计算自2019年1月14日起至付清之日止);2.判令姚胜华对本案抵押财产享有优先受偿权;3.由被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由:被告因开发的“金都九龙城”项目缺乏资金，自2014年8月4日至2018年4月1日期间，双方发生多次借款业务，截止2018年4月1日经结算被告累计下欠姚胜华2000万元，并向姚胜华出具借据，同时被告用开发的位于孝感市××大道与××社区××“××”未××商品房××套作为抵押物。2018年11月14日，被告开发的“金都九龙城”项目需要交纳土地出让金等缺乏资金，向姚胜华再次借款3500万元，作为企业周转资金。双方约定借款期限自2018年11月14日至2019年1月14日，被告用开发的位于孝感市××大道与××社区××“××”未××商品房××套作为抵押物。借款到期后，姚胜华多次向被告索要借款，被告以经营状况不好为由拒绝还款。特具状起诉，请求依法支持姚胜华诉讼请求。金都公司、肖锦成共同口头答辩称：1.金都公司向姚胜华借款是属实的，但姚胜华起诉的金额与实际差欠的金额不相符。被告已分批偿还姚胜华的部分借款本金及利息。具体偿还金额在庭审中向法庭提交证据。2.姚胜华主张的2000万元的借款利息属于重复计算利息，不应支持。因为肖锦成于2018年4月1日向姚胜华出具的2000万元的借条中已包含了前期借款的所有利息。故姚胜华主张的2000万元是包括前期的本金及利息，后期利息不应再计算。3.肖锦成向姚胜华出具借条以及对账结算的行为属于职务行为，因为肖锦成在办理上述借款手续时，任职金都公司的法定代表人，所借款项也用于金都公司九龙城项目的开发建设。当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证（证据列表附后）。本院认定事实如下：2007年5月11日，金都公司依法成立，经营期限自2007年5月11日至2027年5月10日，法定代表人为肖锦成。2018年7月6日，金都公司法定代表人变更为黄群。自2012年10月20日起，肖锦成多次向姚胜华借款，借款利息约定为月息贰分，肖锦成也多次偿还借款利息和部分本金。2016年8月1日，肖锦成与姚胜华对帐后下欠姚胜华借款本金1810万元，并由肖锦成向姚胜华出具借款金额为1810万元的借条一份。之后，肖锦成与姚胜华继续发生借款、还款的业务。2018年4月1日，肖锦成与姚胜华在见证人刘某的见证下进行了第二次对帐，对帐后肖锦成下欠姚胜华借款本金2000万元，由肖锦成向姚胜华出具借款金额为2000万元的借条一份，刘某在借条上作为见证人签名，借条上约定利息为月息贰分。其后，金都公司用开发的位于孝感市××大道与××社区××“××”未××商品房××套房屋为肖锦成向姚胜华借款2000万元提供抵押担保，并与姚胜华签订了《抵押担保合同》。该《抵押担保合同》未在有关部门进行抵押登记。2018年11月14日，金都公司开发的“金都九龙城”项目缺乏资金交纳土地出让金、支付工程款等，再次找姚胜华借款3500万元，并于当日签订了一份《借款合同》。合同约定：借款金额为人民币3500万元，借款期限贰个月，自2018年11月14日起至2019年元月14日止，借款利息按月息3%计算，金都公司指定收款帐户为法定代表人黄群，开户行：中国工行银行孝南支行，帐号：62×××47。金都公司用开发的位于孝感市××大道与××社区××“××”未××商品房××套房屋提供抵押担保，并与姚胜华签订了《抵押担保合同》。该《抵押担保合同》未在有关部门进行抵押登记。肖锦成向姚胜华出具了《连带责任担保承诺书》，为3500万元借款的连带责任担保人。姚胜华于当日分四笔向黄群帐户转帐3500万元，金都公司向姚胜华出具了借据一份。借款到期后，姚胜华多次找被告索要，金都公司于2019年3月5日向姚胜华偿还借款3500万元二个月的利息210万元，之后被告未偿还借款本息。本案争议的焦点：1.姚胜华主张的2000万元借款是否包括前期的本金及利息；2.肖锦成向姚胜华出具借条以及对账结算的行为是否属于职务行为；3.姚胜华对本案抵押财产是否享有优先受偿权。本院认为，本案系自然人与法人、自然人之间达成的借款合同，因履行借款合同发生的纠纷，故本案案由为民间借贷纠纷。对于双方当事人无争议事实，即2018年11月14日的借款3500万元本金及下欠利息，应由签订《借款合同》、《抵押担保合同》、出具《借据》的金都公司承担偿还责任，由出具《连带责任担保承诺书》的肖锦成承担连带清偿责任。针对本案的焦点问题，分述如下：一、姚胜华主张的2000万元借款不包括前期的利息。理由：其一、姚胜华、肖锦成自2012年10月20日起开始发生借贷关系，且发生借款笔数达34笔，累计借款本金为4560.4万元，肖锦成对上述借款笔数及金额均无异议；其二、姚胜华、肖锦成在发生借贷关系中进行过两次对帐，第一次对帐是截止2016年8月1日，肖锦成下欠姚胜华本金1810万元。之后肖锦成又向姚胜华借款二笔，分别为2017年3月17日借款200万元、2017年3月29日借款1000万元。第二次对帐截止时间2018年4月1日，肖锦成下欠姚胜华本金2000万元，且案外人刘某在肖锦成出具的借条上作为见证人签字；其三、本院庭审中要求各方当事人对自己的主张在规定期限内完成证明责任。肖锦成、金都公司在本院规定的期限内未提交证据。姚胜华在本院规定的期限内提交了证据：2015年7月29日中国农业银行网银转账100万元、100万元《活期交易历史明细》一张及2016年8月16日金额分别为90万元、100万元、100万元的三张《中国农业银行进账单（回单）》，补充证明姚胜华提交的证据九《应收款明细表》中对应的序号为第18笔、第29笔资金往来的真实性。其四、最后一次对帐，因下欠本金金额不足2000万元，姚胜华于2018年4月10日向肖锦成转款50.4万元，系补足2018年4月1日出具的借条载明的2000万元本金。因此，借条载明的借款2000万元为借款本金。二、肖锦成向姚胜华出具借条以及对账结算的行为不属于职务行为。其一、该借款的借款主体为肖锦成，借条也由肖锦成个人出具；其二、每次借款的收款帐户均为肖锦成的个人帐户；其三、每次还本付息的帐户均为肖锦成的个人帐户；其四、金都公司为上述借款2000万元提供了抵押担保，并签订了《抵押担保合同》。该合同内容约定，金都公司既提供自己开发的“金都九龙城”未售商品房30套作抵押物，同时也为上述借款担保，故借款本金2000万元应由肖锦成承担偿还责任，金都公司承担连带清偿责任。三、姚胜华对本案抵押财产不享有优先受偿权。根据《中华人民共和国担保法》及《最高人民法院关于适用若干问题的解释》的相关规定，当事人未办理抵押物登记手续的，不得对抗第三人。本案中，金都公司与姚胜华签订的两份《抵押担保合同》均未办理抵押登记。故姚胜华对“本案抵押财产享有优先受偿权”的诉讼请求本院不予支持。综上所述，双方当事人约定的借款及利息月息2分，符合相关法律规定，是当事人真实意思表示，且姚胜华已按照合同的约定支付借款，金都公司、肖锦成应当按照合同的约定承担还款责任。依照《中华人民共和国合同法》第八十四条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第四十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十九条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下一、被告肖锦成于本判决生效后十日内向原告姚胜华偿还借款2000万元及利息（以2000万元为基数，按年利率24%计算，自2018年4月2日起至付清之日止），被告孝感市金都房地产开发有限公司对该借款本息承担连带清偿责任；二、被告孝感市金都房地产开发有限公司于本判决生效后十日内向原告姚胜华偿还借款3500万元及利息（以3500万元为基数，按年利率24%计算，自2019年1月15日起至付清之日止），被告肖锦成对该借款本息承担连带清偿责任；三、驳回原告姚胜华其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费366050元，由肖锦成负担133100元、孝感市金都房地产开发有限公司负担232950元；诉讼保全申请费5000元，由姚胜华负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省高级人民法院。上诉人应在递交上诉状时预交按其上诉请求计算的上诉案件受理费。款汇湖北省高级人民法院，开户银行：中国农业银行武汉市东湖支行，户名：湖北财政厅非税收入财政专户，账号：17×××69-1（预交诉讼费）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审判长  石仁礼审判员  汪书力审判员  胡 红二〇一九年九月二十七日书记员  董艳乐附原、被告提交的证据目录：姚胜华提交的证据：证据一、姚胜华身份证、金都公司企业信息。证据二、借条、结算明细、转账明细。证据三、抵押担保合同。证据四、借款合同、借条、转账凭证。证据五、抵押担保合同。证据六、连带责任担保承诺书。证据七、未售房屋一览表。证据八、缴款通知、土地出让金票据。证据九、借款转账凭证。2019年9月3日补充提交：1.2015年7月29日中国农业银行网银转账100万元、100万元《活期交易历史明细》一张；2.2016年8月16日金额分别为90万元、100万元、100万元的三张《中国农业银行进账单（回单）》。金都公司、肖锦成提交证据：证据一、企业营业执照、身份证复印件。证据二、准予变更登记通知书。证据三、还款记录。证据四、转款记录、湖北省非税收入通用票据。附：适用法条《中华人民共和国合同法》第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。第二百一十条自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。《中华人民共和国担保法》第四十一条当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十九条以尚未办理权属证书的财产抵押的，在第一审法庭辩论终结前能够提供权利证书或者补办登记手续的，可以认定抵押有效。当事人未办理抵押物登记手续的，不得对抗第三人。