广东省台山市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0781刑初258号公诉机关广东省台山市人民检察院。被告人汤裕达，男，1991年9月29日出生于广东省开平市，汉族，文化程度初中，户籍所在地开平市。因犯故意伤害罪于2013年5月17日被开平市人民法院判处有期徒刑一年，同年8月24日刑满释放。因本案于2019年2月20日被羁押，次日被刑事拘留，同年3月5日被逮捕。现羁押于台山市看守所。辩护人许晓峰，系广东志信律师事务所律师，受台山市法律援助处指派。广东省台山市人民检察院以台检公诉刑诉[2019]234号起诉书指控被告人汤裕达犯贩卖毒品罪，于2019年5月23日向本院提起公诉。本院适用简易程序审理本案；在审理过程中因发现有不宜适用简易程序审理的情形，于2019年6月5日将本案转为普通程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省台山市人民检察院指派检察员陈莹冰出庭支持公诉。被告人汤裕达及其辩护人许晓峰到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2019年2月20日21时许，吸毒人员伍某在台山市通过手机与被告人汤裕达联系好购买毒品事宜后，被告人汤裕达去到开平市的停车场处，贩卖毒品1小包给伍某，非法得款5300元，交易完毕后被台山市公安局民警当场抓获，从被告人汤裕达处缴获毒资5300元、手机1台，从伍某处缴获其刚向被告人汤裕达购买的毒品1小包重9.68克，经检验检出甲基苯丙胺成分。为证实指控的上述事实，公诉机关当庭宣读和出示了被告人供述和辩解、证人证言、辨认笔录、物证、检查笔录、搜查笔录、提取及扣押笔录、扣押决定书及清单、称量笔录、取样及封装笔录、发还清单、鉴定意见、现场勘验笔录、现场图、现场照片、相关书证、视听资料及抓获经过等证据。公诉机关认为，被告人汤裕达贩卖毒品甲基苯丙胺，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人汤裕达有前科。被告人汤裕达犯罪后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。建议在法定量刑幅度内判处被告人汤裕达有期徒刑二年至三年，并处罚金。被告人汤裕达对公诉机关指控的罪名无异议，表示认罪，提出以下意见：其对公诉机关指控其贩毒的数额和毒品重量无异议，但其贩卖的是氯胺酮，不是甲基苯丙胺。其怀疑公安机关将毒品换掉了，因为甲基苯丙胺是不能用鼻子吸食的。其当时直接从涉案毒品袋里拿出一些用鼻子吸食，购毒人员有从该毒品袋里倒出一些用鼻子吸食。其与购毒人员交易后被当场抓获，公安机关对毒品进行搜查、扣押、称量、封装、取样时其均在场，其有在毒品的封装袋签名确认。其知道氯胺酮是“K粉”，听说甲基苯丙胺是“冰毒”。其有吸食“K粉”，以前吸食过“冰毒”，但2019年没有吸食过“冰毒”。其曾使用其IPHONE6手机与吸毒人员联系贩毒事宜。其认为量刑建议过重，请求从轻处罚。被告人汤裕达的辩护人提出以下辩护意见：汤裕达贩卖的是“K粉”（氯胺酮），而不是“冰毒”（甲基苯丙胺）。从被告人、证人的笔录等材料可知，买卖双方要交易的一直都是“K粉”，他们也一直认为是“K粉”。证人伍某在购买时，当场对该毒品进行试吸，表示该毒品是“K粉”、是氯胺酮，而伍某作为一名“K粉”的长期吸食者，有对“K粉”进行辨别的能力。“冰毒”与“K粉”的吸食方式不一样，“冰毒”需要借助锡纸、水瓶等工具用火来烧，“K粉”才是直接吸食的。证人罗某的证言证实，他看见伍某用指甲从中抠出一点，用鼻子吸食。综上所述，汤裕达所贩卖的是“K粉”而不会是“冰毒”。退一步说，就算该毒品真的是“冰毒”，但汤裕达存在对毒品种类认识的错误，根据主客观一致以及有利于被告人的原则，也应当按“K粉”去量刑。汤裕达有如实供述情节，当庭认罪。本案属于特情引诱犯罪，应当从轻处罚。本案的交易一直在公安机关的掌控之中，所售的毒品也不会传播出去造成社会危害，应当从轻处罚。量刑建议过重，应当对汤裕达判处六个月至一年有期徒刑。经审理查明，2019年2月20日21时许，吸毒人员伍某在台山市通过手机与被告人汤裕达联系好购买毒品事宜后，汤裕达去到开平市的停车场处，贩卖毒品1小包给伍某，非法得款人民币（下同）5300元，交易完毕后被台山市公安局民警当场抓获。民警从被告人汤裕达处缴获毒资5300元、IPHONE6手机1台，从伍某处缴获其刚向汤裕达购买的毒品1小包重9.68克，经检验检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有公诉机关当庭提交并经本院庭审质证的下列证据所证实：（一）物证、书证1.公安机关提供的检查笔录、抓获经过证明，2019年2月20日17时许，吸毒人员伍某到台山市公安局西门派出所反映，他知道“阿达”有贩卖毒品“K粉”的行为。民警安排罗某陪同伍某一起去向“阿达”购买毒品。当日20时许，民警对伍某和罗某的人身进行检查，确定两人身上没有可疑毒品和其它物品后，提供了53张面额为100元的人民币给伍某用于向“阿达”购买毒品。当日20时13分许，在该派出所办案区，伍某用他的手机（号码是130××××4867）拨打“阿达”的手机（号码是135××××2396），向“阿达”购买5300元的毒品“K粉”，“阿达”同意，后双方通过电话联系，约定在开平市门口处见面。当日21时15分许，民警将罗某和伍某送到开平市门口处。约过了2分钟后，一名男子驾驶号牌是粤Ｖ×××××的小汽车停靠在伍某旁边，伍某上了该车的副驾驶位置，罗某坐在后面，该名男子驾车到开平市的停车场并停在那里，民警跟在后面。约过了1分钟后，民警收到伍某交易成功的信号，遂上前抓获该名男子和伍某，经查，该名男子名叫汤裕达。2.公安机关提供的物证照片、搜查证、搜查笔录、提取及扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、发还清单证明，民警对汤裕达的人身进行搜查，从汤裕达身上搜出并扣押IPHONE6手机1台（号码是135××××2396）、面额是100元的人民币53张等物，还扣押了汤裕达持有的车牌号是粤Ｖ×××××的小汽车等物；民警对伍某的人身进行搜查，从伍某身上搜出并扣押用透明塑料密封袋包装的白色晶体可疑毒品1小包、手机1台（号码是130××××4867，该手机已发还给伍某）。3.公安机关提供的物证照片、称量笔录、取样及封装笔录、毒品进出库登记单证明，2019年2月20日22时20分，在开平市的停车场，民警在汤裕达在场的情况下，对从伍某身上搜出的可疑毒品进行称量，该毒品净重9.68克，并对上述毒品进行全部取样和封装（封装袋上注明案件编号1号，有汤裕达的签名）。台山市公安局西门派出所于2019年2月21日将上述可疑毒品送交台山市公安局禁毒大队。4.公安机关提供的鉴定事项确认书证明，广东省江门市公安司法鉴定中心受理台山市公安局禁毒大队对物证袋包装的9.68克可疑物品的检验委托（案情摘要载明，2019年2月20日，台山市公安局抓获涉毒人员伍某，当场缴获可疑物品），物证编号是D201902015001。5.公安机关调取的通话清单证明，手机号码135××××2396与手机号码130××××4867于2019年2月20日20时12分许、21时8分许、21时17分许有通话记录。6.公安机关出具的证明材料证明，汤裕达被民警缴获的面额是100元的人民币53张是由台山市公安局西门派出所提供给伍某用于向汤裕达购买毒品“K粉”的毒资，该5300元已退还给该派出所。7.公安机关提供的现场检测报告书等材料证明，伍某、汤裕达于2019年2月20日经尿液检验，伍某的氯胺酮-K粉检测结果呈阳性，汤裕达的毒品检测结果呈阴性。8.公安机关提供的户籍资料及前科资料证明，汤裕达作案时已达完全刑事责任年龄。汤裕达曾因犯故意伤害罪于2013年5月17日被开平市人民法院判处有期徒刑一年，同年8月24日刑满释放。（二）勘验、检查笔录公安机关提供的现场勘验笔录、现场图及现场照片，证明本案现场开平市的停车场处的情况。（三）鉴定意见广东省江门市公安司法鉴定中心出具的检验报告证明，该司法鉴定中心于2019年2月22日对编号为D201902015001的白色晶体颗粒进行检验（情况摘要载明，2019年2月20日，台山市公安局抓获涉毒人员伍某，当场缴获可疑物品），检出甲基苯丙胺成分。（四）视听资料公安机关提供的视频资料，证明公安机关布控及搜查、称量、封装物证等经过情况。（五）证人证言及辨认笔录1.证人伍某的证言及辨认笔录证明，2019年2月20日，其突然想起在开平市名化名为“阿达”的男子（经辨认是汤裕达）于一年前曾贩卖过毒品“K粉”给其。其于当日17时许主动提供线索给西门派出所民警，并愿意配合民警抓获汤裕达。当日20时10分许，民警在台山市公安局西门派出所办案区内，对其进行身体检查。确认其身上没有任何物品后，民警提供了53张100元给其用于向汤裕达购买毒品“K粉”。当日20时13分，其用手机（号码是130××××4867）拨打汤裕达的手机号码135××××2396，向他购买10克毒品“K粉”（“K粉”指毒品氯胺酮），他说好，于是其二人相约在开平市交易。民警驾车将其和一人送到开平市门口处，让该人见证交易毒品的经过。大约在21时15分来到门口处后，其打电话告诉汤裕达其位置。约过了2分钟，汤裕达驾驶一辆小汽车停靠在其二人旁边，其坐在副驾驶位，另一人坐在主驾驶位后面，汤裕达将其二人载到开平市停车场处。汤裕达递给其一小包用透明塑料密封袋装着的“K粉”，其从中拿出大约0.1克吸食后将5300元给汤裕达，并发出交易完成的信号。伏击在旁边的民警和车上人员合力将汤裕达抓获。民警在其身上搜出用透明塑料密封袋装着的“K粉”，当场在其二人面前称量，经称量，毒品净重为9.68克。2.证人罗某的证言及辨认笔录证明，2019年2月20日17时许，其被安排陪同伍某前去向开平“阿达”（经辨认是汤裕达）购买毒品。当日20时许，民警在西门所办案区内对其进行人身检查，确认其身上没有任何可疑物品后，驾车将其和伍某送到开平市门口处。伍某打电话告诉汤裕达位置。约过2分钟后，汤裕达驾驶车牌号是粤Ｖ×××××的小汽车来到其二人身旁，其和伍某坐上他的小汽车。汤裕达驾车将其二人带到附近的一个空地停车场处，然后递给伍某一小包用透明塑料密封袋装着的可疑毒品“K粉”，其看见伍某用指甲从中抠出一点，用鼻子吸食后，就将民警事先提供给他用于购买毒品的5300元交给汤裕达，于是其发出信号告知附近伏击的民警，随后其与民警协力将汤裕达抓获。民警在伍某身上搜出一小包用白色透明密封塑料袋装的可疑毒品“K粉”（经称量，净重9.68克）和一台手机，在汤裕达身上搜出现金5300元和两台手机。（六）被告人供述和辩解及辨认笔录被告人汤裕达的供述和辩解及辨认笔录证明，2019年2月20日约20时，伍某（已辨认）打电话向其购买5300元毒品“K粉”约10克，其同意并约他在开平市门口附近等。大约过了四十分钟后，其驾驶粤Ｖ×××××小汽车来到门口，看到伍某和一名穿着白色衣服的青年站在那里，其叫他们上车。其驾车载着他们来到开平市的停车场，然后将一小包用白色透明塑料袋密封包装的白色晶体毒品“K粉”交给伍某。伍某接过后就拿了一点出来试，之后将5300元交给其。交易后，那名穿白色衣服的青年就抓住其，接着附近就有民警将其抓获。民警从其身上搜出一台苹果6手机、一台苹果8P手机和5300元，在伍某身上搜出一台苹果7P手机和一小包用透明塑料袋密封包装的白色晶体可疑毒品“K粉”。在其见证下，民警对该包毒品进行称量，经称量净重9.68克，民警对毒品进行封装，其在封装袋上签名确定。其以4800元买毒品回来，从中拿了一些出来吸食，后来以5300元将剩下的毒品卖给伍某，从中赚取了500元。伍某的电话是130××××4867，其电话是135××××2396。以上证据确实、充分，足以证实相关事实，本院予以确认。本院认为，被告人汤裕达贩卖毒品甲基苯丙胺9.68克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处。被告人汤裕达到案后如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人汤裕达有故意犯罪前科，酌情从重处罚。公诉机关指控被告人汤裕达的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立，量刑建议适当，本院予以支持。关于被告人汤裕达及其辩护人所提其贩卖的是毒品氯胺酮的意见，经查，在案证据证实，本案毒品交易系在公安机关布控下进行；交易前，公安机关民警已对购买毒品人员的人身进行检查，确认其身上没有可疑毒品；交易后，民警及时实施抓捕，并在汤裕达在场的情况下对搜获的毒品进行称量、全部取样及封装，还由汤裕达在封装袋上签名；此后，上述毒品的送检过程均有相应记录，证实鉴定机构系对本案搜获的毒品进行检验，其从上述毒品中检出甲基苯丙胺成分的检验结果真实可信，应予采信；综上，在案证据足以证实被告人汤裕达实际贩卖的是毒品甲基苯丙胺，对汤裕达及其辩护人的相关意见不予采纳。关于被告人汤裕达的辩护人所提应按毒品氯胺酮的标准对汤裕达进行量刑的意见，经查，汤裕达主观上有贩卖毒品的故意，其实际贩卖毒品甲基苯丙胺的行为并未超出其主观故意的范畴，依法应负相应刑事责任，对辩护人的相关意见不予采纳。被告人汤裕达及其辩护人所提其他符合事实和法律规定的意见予以采纳，其余意见不予采纳。扣押在案的毒品及被告人汤裕达的作案工具IPHONE6手机1台，依法应予没收。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款及第四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款和第六十四条的规定，判决如下：一、被告人汤裕达犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年三个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年2月20日起至2021年5月19日止。罚金应自本判决发生法律效力之日起十日内缴纳完毕。）二、台山市公安局扣押的毒品甲基苯丙胺9.68克及被告人汤裕达的作案工具IPHONE6手机1台，由扣押机关予以没收；扣押但未随案移送的其他财物，由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  蔡立湛人民陪审员  蔡浩祥人民陪审员  陈俊宁二〇一九年九月三日法官助理陈弯弯书记员谭玉媛