河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀07民终1698号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司第一营销服务部，住所地保定市七一东路。负责人：杨胜良，经理。委托诉讼代理人：管中华，公司法律顾问。被上诉人（原审原告）：耿跃军，男，1986年9月8日出生，汉族，住蔚县。委托诉讼代理人：王红义，河北兴蔚律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：闫如山，男，1970年10月25日出生，汉族，住蔚县。被上诉人（原审被告）：宋玉刚，男，1981年l1月26日出生，汉族，住蔚县。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司张家口中心支公司，住所地：张家口市高新区纬三路林业大厦7层。负责人：杨骏，总经理。原审被告：中国人民财产保险股份有限公司涞源支公司，住所地保定市涞源县广昌大街。法定代表人：刘映红，经理。委托诉讼代理人：管中华，公司法律顾问。上诉人中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司第一营销服务部（以下简称人保财险保定市分公司）因与被上诉人耿跃军、闫如山、中国大地财产保险股份有限公司张家口中心支公司（以下简称大地财险张家口支公司）、宋玉刚，原审被告中国人民财产保险股份有限公司涞源县支公司（以下简称人保财险涞源县支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河北省蔚县人民法院（2018）冀0726民初854号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月9日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人保财险保定市分公司的委托诉讼代理人管中华，被上诉人耿跃军的委托诉讼代理人王红义，被上诉人闫如山，原审被告人保财险涞源县支公司的委托诉讼代理人管中华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保财险保定市分公司上诉请求：1.请求撤销原判，发回重审或改判；2.耿跃军、闫如山、大地财险张家口支公司、宋玉刚、人保财险涞源县支公司承担人保财险保定市分公司费用。事实和理由：1.关于伤残鉴定认为不构成伤残。耿跃军伤情为右肽骨中断粉碎性骨折，出院记录未明确累计关节面。而《司法鉴定意见书》以关节受限认定构成伤残，与病历记录相互矛盾，庭审中，人保财险保定市分公司提出重新鉴定申请，而一审法院未被允许采纳；2.关于被扶养人生活费。一审判决支持耿跃军父母和儿子耿硕三人抚养费，其子耿硕两人抚养11年，其父耿满两子赡养19年，其母陈永梅两子赡养17年，存在累计计算；3.关于后续治疗费。二次手术费鉴定12000元，远超实际需要。该项费用没有实际发生，通过鉴定高额主张不符合侵权或保险赔偿填补性质。综合上述理由，恳请二审法院支持人保财险保定市分公司的上诉请求。耿跃军答辩称，希望人民法院对本案件进行认真调查，以事实为根据、以法律为准绳，依法驳回人保财险保定市分公司的无理请求，维持一审判决。我们保留另行起诉的权利。闫如山答辩称，认可一审判决。大地财险张家口支公司未出庭，未答辩。宋玉刚未出庭，未答辩。人保财险涞源县支公司未答辩。耿跃军向一审法院起诉请求：1.请求依法判令闫如山、宋玉刚、大地财险张家口支公司、人保财险涞源县支公司、人保财险保定市分公司赔偿耿跃军医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费等各项损失共计人民币153893.11元；2.本案的诉讼费用由闫如山、宋玉刚、大地财险张家口支公司、人保财险涞源县支公司、人保财险保定市分公司负担。一审法院认定事实：2017年5月1日14时00分，闫如山驾驶冀Ｇ×××××小型普通客车，由东向西行驶至蔚县草沟堡乡乜门子村一弯道路段时，与对向宋玉刚驾驶冀Ｆ×××××小型普通客车相撞，致宋玉刚及冀Ｇ×××××小型普通客车乘车人耿跃军等人受伤，两车不同程度损坏。该起事故经交警部门责任认定：闫如山承担事故的主要责任、宋玉刚承担事故的次要责任，耿跃军无责任。事故发生当日，耿跃军入蔚县永德医院住院治疗，2017年6月16日出院，住院47天。出院后，耿跃军又先后到中国人民解放军第二五一医院、北京积水潭医院门诊治疗。其伤情于2018年11月28日经张家口市法医鉴定中心鉴定，评定为：1.十级伤残；2.误工期270日；3.护理期120日、营养期90日；4.二次手术取右肱骨内固定髓内钉及钢丝（二根），费用约壹万贰仟元（12000元）。在耿跃军治疗期间，闫如山先后为耿跃军垫付各项费用共计61468.32元。大地财险张家口支公司已赔付闫如山耿跃军费用部分16596.65元。又查明，冀Ｇ×××××小型普通客车在大地财险张家口支公司投有车上人员责任险每座20000元。冀Ｆ×××××小型普通客车在人保财险保定市分公司投有交强险，在人保财险涞源县支公司投有商业三者险300000元。事故发生在保险期间内。再查明，耿满，男，1957年10月12日生，农业户口；陈永梅，女，1955年3月5日生，农业户口；二人系夫妻关系，育有一子耿跃军，一女耿春兰，均已成年。耿硕，男，2011年10月15日生，与耿跃军系父子关系。一审法院认为，公民的合法权益受法律保护，因交通事故致耿跃军受伤，责任人依法应当承担相应的赔偿责任。因交通事故给耿跃军造成的损失有：医疗费29606.31元、住院伙食补助费30元/天×47天=1410元、营养费30元/天×90天=2700元、护理费120元/天/人×120天×1人=14400元、残疾赔偿金12881×20×10%=25762元、精神抚慰金3000元、耿硕被扶养人生活费11年×10536元÷2×10%=5794.8元、耿满被扶养人生活费19年×10536元÷2×10%=10009.2元、陈永梅被扶养人生活费17年×10536元÷2×10%=8955.6元、二次手术费12000元、鉴定及检查费2368元、交通费500元、误工费23384元÷365×270=17298元，以上共计133803.91元。耿跃军主张的住宿费证据不足，不予支持。因冀Ｆ×××××小型普通客车一方在事故中承担次要责任，故，耿跃军主张的医疗费、住院伙食补助费、营养费、二次手术费合计45716.31元，首先应由人保财险保定市分公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿耿跃军10000元，剩余35716.31元由人保财险涞源县支公司在商业三者险保险限额内按照责任比例赔偿耿跃军35716.31×30%=10714.89元；护理费、残疾赔偿金、耿硕被扶养人生活费、耿满被扶养人生活费、陈永梅被扶养人生活费、交通费、误工费、精神抚慰金等项共计85719.6元应由人保财险保定市分公司在交强险死亡伤残赔偿限额内赔偿耿跃军；鉴定及检查费2368元应由被告人保财险涞源县支公司在商业三者险保险限额内赔偿原告耿跃军2368×30%=710.4元。其次，闫如山应按照事故责任比例赔偿耿跃军各项损失35716.31×70%＋2368×70%=26659.02元，因冀Ｇ×××××小型普通客车投保有车上人员责任险，限额为20000元，故大地财险张家口支公司应当在限额内赔付耿跃军20000元。剩余6659.02元由闫如山赔付耿跃军；又因大地财险张家口支公司已经先行理赔闫如山为原告垫付的费用16596.65元，故大地财险张家口支公司在本次诉讼中再赔偿耿跃军20000-16596.65=3403.35元即可。又因闫如山为耿跃军垫付的部分费用已由大地财险张家口支公司理赔16596.65元，故实际上闫如山为耿跃军垫付的费用金额为61468.32-16596.65=44871.67元，扣减闫如山应当在本次诉讼中负担的6659.02元，那么应当再支付闫如山垫付款44871.67-6659.02=38212.65元即可。综上所述，对耿跃军要求闫如山、宋玉刚、大地财险张家口支公司、人保财险涞源县支公司、人保财险保定市分公司赔偿其各项损失共计153893.11元的诉讼请求，不予全部支持，仅支持其72335.59元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条,《中华人民共和国保险法》第六十五条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十八条之规定，判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司第一营销服务部于本判决生效之日起五日内在机动车交通事故责任强制保险相应赔偿限额内一次性赔偿原告耿跃军各项损失共计95719.6元，将其中的38212.65元垫付款直接支付被告闫如山；二、被告中国人民财产保险股份有限公司涞源支公司于本判决生效之日起五日内在商业三者险责任限额内一次性赔偿原告耿跃军各项损失共计11425.29元；三、被告中国大地财产保险股份有限公司张家口中心支公司于本判决生效之日起五日内在车上人员责任险限额内一次性赔偿原告耿跃军各项损失共计3403.35元；四、驳回原告耿跃军的其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院查明的事实与一审认定的事实一致。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第二款规定，在作出判决前，当事人未能通过证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中，人保财险保定市分公司虽对该鉴定结论持有异议，但并未提供足以反驳的相反证据加以证明，也未能提供证据证明一审鉴定结论存在上述法律规定情形之一，其应当承担举证不能的不利后果。人保财险保定市分公司的上诉理由不予采纳。综上所述，人保财险保定市分公司上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3378元，由中国人民财产保险股份有限公司保定市分公司第一营销服务部负担。本判决为终审判决。审判长  王万军审判员  吴义清审判员  雷 鹏二〇一九年九月二十三日书记员  武 岳