贵州省安顺市西秀区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0402民初3427号原告：上官大方，男，1964年2月28日生，汉族，住安顺市西秀区。委托诉讼代理人：吴长谦，系贵州巨人律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：安顺大山房地产开发有限责任公司；住所地：安顺市开发区王庄村委大楼东侧。法定代表人：赵平，执行董事。被告：赵丹丹，女，1981年12月4日生，汉族，无业，住安顺市西秀区。二被告委托诉讼代理人：郑小虎，系贵州联通（关岭）律师事务所律师。代理权限：特别授权。二被告委托诉讼代理人：彭佳佳，系贵州联通（关岭）律师事务所实习律师。代理权限：特别授权。第三人：王忠友，男，1964年12月13日生，汉族，住四川省合江县合江镇。委托诉讼代理人：张晏恺，系贵州上运潇荣律师事务所律师，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：吴祥有，系贵州上运潇荣律师事务所律师，代理权限：特别授权。第三人：安顺市第三建筑工程总公司；住所地：安顺市西秀区塔东路（凤凰山）。法定代表人：肖春元。原告上官大方诉被告安顺大山房地产开发有限责任公司（以下简称大山公司）、赵丹丹、第三人王忠友、安顺市第三建筑工程总公司（以下简称第三公司）民间借贷纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告上官大方及其委托诉讼代理人吴长谦、被告安顺大山房地产开发有限责任公司、被告赵丹丹的委托诉讼代理人郑小虎，第三人王忠友的委托诉讼代理人张晏恺、吴祥有，到庭参加诉讼，第三人安顺市第三建筑工程总公司经本院合法传票传唤无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本案现巳审理终结。原告上官大方向本院提出诉讼请求：1、判令被告大山公司立即偿还原告借款人民币3340000元。2、判令被告大山公司支付自2014年7月5日起至2019年5月5日拖欠的借款利息3272535元。3、判令被告大山公司支付自2019年5月5日起计算至全部借款本息还清之日止的借款利息（利息以未偿还借款本金334万元为基数按年利率24%计算）。4、判令被告赵丹丹为上述第1、2、3项诉讼请求承担连带责任。5、本案诉讼费由被告承担。事实及理由：被告大山公司是安顺经济技术开发区的“景福世家”住宅小区项目的开发商，被告赵丹丹是被告大山公司的股东，第三人安顺市第三建筑工程总公司系“景福世家”项目的名义施工方，第三人王忠友系挂靠第三建筑工程总公司的实际施工方，原告系钢材经销商，在景福世家项目建设期间向第三人王忠友供应钢材。2014年期间，因被告大山公司拖欠有第三人王忠友工程款，第三人王忠友拖欠有原告钢材款，三方于2014年3月5日达成协议，由被告大山公司向原告借款100万元以支付其拖欠第三人王忠友的工程款，原告以抵消第三人王忠友拖欠原告之钢材款的方式向被告交付借款，原告与被告大山公司约定借款利率为月利率为4%，2014年4月10日，被告大山公司提出向原告借款200万元，原告于同日通过建设银行向被告赵丹丹的账户转款196万元，4万元作为被告支付3月5日所借100万元的利息直接扣除。同时，双方协商一致将两笔借款的利率都按月利率3%计算。2014年6月5日，被告大山公司再次向原告提出借款以支付工程款的要求，原告再次以2014年3月5日出借100万元的方式向被告大山公司出借100万元，约定月利率仍然为3%。截止2014年7月5日，被告大山公司都正当向原告支付利息，2014年8月5日至今，被告大山公司分几次向原告偿还欠款利息共计697865元，本金62万元。2016年7月5日，被告大山公司在原告向其催要借款时向原告出具有24个月的借款利息欠条。2016年11月26日，在原告催要借款本息的过程中被告大山公司向原告出具《借条》，被告大山公司的股东被告赵丹丹作为担保人为被告大山公司的欠款提供担保。2017年12月15日，原告与被告大山公司、赵丹丹达成《协议书》，约定被告用房产抵偿债务，但被告至今并未实际履行且被告用于抵偿的部分房产现正抵押在银行，根本无法实际履行。现依法向法院提起诉讼，请支持原告诉求。被告大山公司及赵丹丹共同辩称：1、按照原告的诉请，其所指债务为民间借贷和买卖合同的性质不宜在本案中一并处理。2、关于诉状所指200万元的借款存在4万元的违法藏头息，实际借款金额以原告所提供的流水为准。3、原告另指分200万元的钢材转让款没有证据支持，请求不予支持。4、答辩人与原告之间以归还本金及利息的情况在举证阶段予以明确。5、截止2017.12.15原告尚欠答辩人210563元债务，基于债务抵消，恳请法院在本案中予以扣减抵消。6、基于本案第二被告赵丹丹签订的担保合同无效，本案赵丹丹不承担连带担保责任。第三人被告王忠友述称：1、从借贷关系中的主体来看，第三人王忠友并非是借贷关系的当事人，且也没有直接或间接关系。2、本案原告在事实与理由中所称述的内容与事实并不相符，第三人王忠友是第三建筑公司位于景福世家钢结构项目的负责人，并非是挂靠的实际施工人，原告提出是王忠友挂靠人员或者挂靠第三人第三建筑公司实际施工，原告应当提供证据予以证实。3、本案是民间借贷的法律关系，第三人王忠友与原告成立的是买卖合同关系，与本案无关。第三人第三建筑公司提交答辩状称：本案原被告及第三人王忠友之间的民间借贷，债权转移，以债转贷等我公司不清楚，未参与，该案的事实及处理结果与我公司无关，我公司既不享有权利亦不承担义务。本案经审理查明：被告赵丹丹是被告大山公司的股东，2014年，被告大山公司给原告借款，2014年4月10日，原告通过中国建设银行转款196万元给被告大山公司股东赵丹丹。同日，大山公司作为甲方，上官大方作为乙方签订《借款合同书》约定“甲方向乙方借款人民币2000000元，借款用途：甲方用于房屋开发，借款期限为壹年（即2014年4月10日至2015年4月9日）止，借款到期一次性归还本金，如果甲方需继续借款，待乙方同意后方可延期。利息计算和结算方式，利息按3%计算，按月支付利息。……”2014年4月10日，被告大山公司出具《收款收据》给原告，内容为：“收款收据2014年4月10日今收到上官大方交来借给大山公司资金款人民币贰佰万元整￥2000000.00经手人赵丹丹,安顺大山房地产开发有限责任公司财务专用章”。庭审中，被告大山公司及被告赵丹丹对200万元的借款合同书、收款收据、银行流水显示的196万元的金额予以认可，但认为实际借款额为196万元。原告陈述该借款合同原件及收款收据原件在2016年11月26日被告大山公司及赵丹丹另行向原告出具借条之后，大山公司就将原件收回了。2016年7月5日，被告大山公司出具给欠条一张交原告收执内容为：“欠条今欠到上官大方（身份证号码：522501196402282050）叁佰伍拾万元整（￥：3500000.00元）借款利息人民币贰佰壹拾柒万伍仟元整（￥：2175000.00元）此笔款项为24个月借款利息。此据安顺大山房地产开发有限责任公司公章赵平签字2016年7月5日”。2016年11月26日，被告大山公司出具给原告的借条内容为“借条今借到上官大方，身份证：522501196402282050，人民币叁佰伍拾万元整（小写：￥3500000.00元），用大山房地产开发有限责任公司“景福世家”的1号楼商铺及1号楼负一层1号地下停车库作为抵押，利息决算方式按3%计算，并按月支付利息。此据借款人赵平身份证号码：522501195412150014、担保人赵丹丹身份证号码522501198112040028、公司名称：安顺大山房地产开发有限责任公司公章证明人李开祥身份证号码：522501195805282018，2016年11月26日”。另查明2014年3月5日、2014年6月5日原告分别与被告大山公司签订的各100万元的《借款合同书》,合同书中的借款各100万元的产生过程，原告陈述：当时王忠友欠原告的钢材款，大山公司欠王忠友的工程款，大山公司向原告借款200万元冲抵王忠友欠原告的钢材款，是债权转让关系，没有银行流水。二被告及第三人王忠友对原告的陈述予以否认。原告陈述350万元的借条及欠条是被告偿还部分本金后出具给原告的。被告借款后于2014年8月5日偿还本金50万元、2017年1月25日偿还本金8万元、2017年6月26日偿还本金7万元、2017年8月11日偿还本金5万元、2018年1月30日偿还本金57865元。偿还利息54万元。之后原告及二被告就借款合同书载明的200万元及债权转移的200万元签订了《协议书》、《还款计划协议书》等文书，现原告诉至本院并提出前述诉求。。上述事实有原被告及第三人王忠友的陈述，有原告提供原告身份证复印件一份、被告大山公司工商登记信息网页截图复印件一份、借款合同书复印件三份、收款收据复印件三份、银行流水复印件一份、欠条复印件一份，中国工商银行业务回单复印件四份、借条复印件一份、承诺书、协议书、还款计划书复印件各一份；二被告提供的大山公司营业执照、法定代表人身份证、身份证明复印件各一份、被告赵丹丹身份证复印件一份、收条复印件三份、50万元收条、8万元收条及银行支付明细、7万收据及银行支付明细、5万元银行支付明细、57865元工行电子回单复印件各一份、5万元工商银行电子回单、工商银行汇款凭证二张（11万）、20万指令明细信息复印件各一份、民事起诉状、询问笔录、撤诉申请书复印件各一份；第三人王忠友提供的本人身份证复印件一份等证据在卷佐证，并经庭审质证，足以采信。原告提供的住宅质量保证书、协议书、大山景福世家1号楼施工合同补充协议；被告提供的需支付大山房开公司相关费用清单复印件一份、收条复印件2张。达不到各自的证明目的本院不予采信。本院认为：,借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。本案被告大山公司向原告上官大方借款，原告于2014年4月10日通过中国建设银行转款196万元给大山公司，双方并签订了借款合同书，约定借款期限为壹年（即2014年4月10日至2015年4月9日）止，借款到期一次性归还本金，月利息按3%计算，按月支付利息。被告借款后不按合同约定偿还借款，截至到2018年1月30日被告共偿还借款本金757865元。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定：借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。故原告出借给被告大山公司的本金应认定为196万元。减除被告已支付本金757865元，被告应支付借款本金1202135元。关于借款196万元的利息如何计算的问题：《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条规定：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。故借款本金196万元的利息计算方式为：从2014年4月10日起以借款本金196万元为基数按年利率24%计算至2014年8月5日止；从2014年8月6日起以借款本金146万元为基数按年利率24%计算至2017年1月25日止；从2017年1月26日起以借款本金138万元为基数按年利率24%计算至2017年6月26日止；从2017年6月27日起以借款本金131万元为基数按年利率24%计算至2017年8月11日止；从2017年8月12日起以借款本金126万元为基数按年利率24%计算至2018年1月30日止；从2018年1月31日起以借款本金1202135元为基数按照年利率24%计算至该款还清为止，利随本清。扣减被告已经支付的利息54万元。关于被告赵丹丹是否承担连带保证责任的问题：《中华人民共和国担保法》第二十四条规定，债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。原告与被告大山公司签订《还款计划协议书》未经担保人赵丹丹书面同意，故赵丹丹不再承担保证责任。关于原告以借款法律关系主张的200万元债权转让的问题，被告及第三人王忠友均不认可原告的主张，原告也未提交债权转让的相关证据，原告以借款法律关系主张权利，不符合法律规定，原告可依据相互之间的原基础法律关系主张权利。关于被告主张抵扣210563元债务，被告可另案主张权利。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，第二百一十条《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、《中华人民共和国担保法》第二十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第二十九条的规定，判决如下：一、被告安顺大山房地产开发有限责任公司于本判决生效之日起5日内返还原告上官大方借款本金人民币1202135元及利息（利息计算方式：从2014年4月10日起以借款本金196万元为基数按年利率24%计算至2014年8月5日止；从2014年8月6日起以借款本金146万元为基数按年利率24%计算至2017年1月25日止；从2017年1月26日起以借款本金138万元为基数按年利率24%计算至2017年6月26日止；从2017年6月27日起以借款本金131万元为基数按年利率24%计算至2017年8月11日止；从2017年8月12日起以借款本金126万元为基数按年利率24%计算至2018年1月30日止；从2018年1月31日起以借款本金1202135元为基数按照年利率24%计算至该款还清为止，利随本清）。执行中扣减被告安顺大山房地产开发有限责任公司已经支付给原告的利息54万元。二、驳回原告上官大方的其他诉讼请求。被告如果未按本判决履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币58088元，减半收取29044元，由原告上官大方负担14522元、被告安顺大山房地产开发有限责任公司负担14522元，被告负担的诉讼费14522元原告上官大方已经预交，被告于本判决生效之日起5日内支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。逾期不提出上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在判决生效履行期限满后二年内，向本院申请强制执行。审判员  吴文刚二〇一九年九月二十五日法官助理李霞书记员蒙忠璞