江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣04民终2354号上诉人（原审被告）：中华联合财产保险股份有限公司江西分公司，统一社会信用代码91360125MA35J20D2W，营业场所为江西省南昌市红谷滩新区赣江中大道1218号南昌市新地中心办公酒店式公寓楼5301、5302、5303、5305、5306、5308室（第53层）。负责人：钟浩，系该公司副总经理。委托诉讼代理人：张横永，江西锦成律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：谭正珠，女，1955年01月11日生，汉族，江西省都昌县人，住江西省九江市都昌县。委托诉讼代理人：屈星，江西际民律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘述介，男，1987年11月07日生，汉族，江西省都昌县人，住江西省九江市都昌县。上诉人中华联合财产保险股份有限公司江西分公司（以下简称中华联合财保公司）因与被上诉人谭正珠、刘述介机动车交通事故责任纠纷一案，不服都昌县人民法院（2019）赣0428民初288号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。中华联合财保公司的上诉请求为：一、撤销原审判决第一项，核减上诉人应付赔偿款8857.46元；二、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第20条、第28条规定，当前我国误工费的赔偿采取的是劳动能力丧失说，超过法定退休年龄应当认定为自然丧失劳动能力。原则上不应支持误工费的请求。但是如果受害人能够提供确实充分的证据证明其事故发生前确实从事工作并有收入来源，因损害遭受误工的，基于损失填补原则，误工费可以从受害人实际遭受的损失角度来考虑。本案中，被上诉人谭正珠事故发生时年满63周岁，已超女性55周岁法定退休年龄，应当认定为自然丧失劳动能力。其并未提供任何证据证明事故发生前实际从事工作并因此导致误工损失，故其误工费8857.46元不应支持。被上诉人谭正珠答辩称，被上诉人虽超过法定退休年龄，但实际是在家务农且帮助子女带小孩，因此属于有收入来源。被上诉人从事的帮带小孩虽然说不是正式劳务关系，但其性质属于保姆性质，应当按照服务行业标准计算误工损失。退休年龄仅仅是对于有正规正式工作单位退休员工所谓的概念，对于从事农林牧副渔行业的农村居民来说，不存在退休年龄这一说法。请求二审法院维持原判。谭正珠在一审法院的诉讼请求：1.判令两被告向原告赔偿57234.4元；2.判令被告中华联合财险公司在保险责任限额内向原告直接支付赔偿款；3、判令本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告变更诉讼请求为请求增加摩托车维修费765元，总诉请变更为57999.40元。原审法院经审理查明：2018年7月27日8时50分许，被告刘述介驾驶赣Ｇ×××××轻型普通货车沿都蔡公路由蔡岭镇往县城方向行驶，途径都昌县都蔡公路汪墩乡茶铺红绿灯路口路段，在标有导向车道变道右转弯车道过程中与直行车道正常行驶由原告谭正珠驾驶的无牌正三轮载货电动车（后载刘统圳、刘统翰）相撞，造成原告谭正珠受伤、两车损坏的交通事故。2018年8月7日，都昌县公安局交通管理大队作出赣公交认字[2018]第00850号《道路交通事故认定书》认定：被告刘述介负事故全部责任，原告谭正珠与事故发生无直接因果关系。事故发生后，原告谭正珠即被送往都昌县人民医院住院治疗，住院13天后于2018年8月9日出院，出院诊断为左外踝骨折、左外踝挫伤、左足挫伤、左眼挫伤、左根骨骨折等，出院医嘱：患者家属要求转院等，花费医疗费10530.48元。于2018年8月9日入都昌县中医院住院治疗，住院19天后于2018年8月28日出院，住院期间行左外踝骨折切开复位内固定术，出院诊断为左外踝骨折，住院医嘱为：1.活血化瘀治疗、适当功能锻炼；2.定期来医院复查（4-6周一次）；3.骨折牢固愈合前禁止下地活动；4.术后一年至一年半视骨折愈合情况取出内植物；5.继续休息120日；6.如有不适，门诊随诊；花费医疗费用14326.32元。2018年11月12日，江西九江司法鉴定中心作出九司鉴中心[2018]临鉴字第578号《司法鉴定意见书》，评定原告谭正珠伤残等级为十级、后续治疗费捌仟元、误工期120日，护理期60日，营养期90日；原告支出鉴定费2200元。案件审理过程中，被告中华联合财险公司书面向原审法院申请对原告伤残等级进行重新鉴定。经原审法院委托，南昌大学司法医学鉴定研究所于2019年6月6日作出昌大司鉴所心[2019]临鉴字第05172317号《法学临床鉴定意见书》，评定原告谭正珠左踝关节功能障碍的伤残等级为十级。原告及两被告对该《法学临床鉴定意见书》均无异议。另查明，被告刘述介驾驶的赣Ｇ×××××轻型普通货车在被告中华联合财保公司投保了保交强险和50万元第三者责任并不计免赔，本案事故发生在保险期限内。诉讼过程中，被告刘述介、中华联合财保公司就非医保用药核减达成一致，约定在交强险外核减2500元由被告刘述介承担。原审法院认为，本案交通事故经江西省都昌县公安局交通管理大队认定，被告刘述介负事故全部责任，原告谭正珠不负责任，双方均没有异议，原审法院予以确认。被告刘述介驾驶的赣Ｇ×××××轻型普通货车在被告中华联合财保公司处投保了交强险及50万元第三者责任并不计免赔，事故发生在保险期限内，故被告中华联合财保公司在交强险及第三者责任险限额内赔付。被告中华联合财保公司未对江西九江司法鉴定中心作出的九司鉴中心[2018]临鉴字第578号《司法鉴定意见书》中的后续治疗费及护理期、营养期申请重新鉴定，结合原告谭正珠出院医嘱，医嘱载明骨折牢固愈合前禁止下地活动、术后一年至一年半视骨折愈合情况取出内植物、继续休息120日等，故对上述司法鉴定意见书中关于护理期60天及后续治疗费8000元的司法鉴定意见予以采纳。因医嘱并未载明加强营养，故对鉴定意见中的营养期不予采纳。原告为证明其财产损失提供由都昌县摩托车修理中心出具的手写发票，欲证明其因此事事故造成财产损失765元，原审法院认为原告仅提供一张发票，并无其他证据予以证明，无法认定其与本案的关联性，但因此事故造成了原告的车辆受损，故原审法院酌定原告的财产损失为600元。根据本案查明的事实，参照江西省相关统计数据及原告主张，原审法院核定原告因交通事故造成的各项损失合计80105.46元，扣除被告刘述介垫付的14856.80元及被告中华联合财保公司垫付的10000元，原告的实际损失为55248.66元。具体损失清单如下：1.医疗费：24856.80元+8000元（后续治疗费）=32856.8元；2.住院伙食补助费：50元/天×32天＝1600元；3.营养费：22元/天×32天＝704元；4.护理费：145元/天×60天＝8700元；5.误工费：82.78元/天×107天＝8857.46元（自原告受伤之日起至定残前一日止按江西省2018年城镇私营农、林、牧、渔业就业人员年平均工资标准计算）；6.伤残赔偿金：13242元/年×16年×10%＝21187.2元；7.精神损害抚慰金：3000元；8.交通费：400元；9.车损：600元；10.鉴定费：2200元。因被告刘述介在本次事故负全部责任，应承担鉴定费用损失，即2200元。两被告就核减2500元非医保用药协商一致，被告刘述介还需承担2500元医疗费用，被告中华联合财保公司已在交强险限额内代为赔付10000元医疗费，还需在第三者责任险限额内代为赔付医疗费用22660.80元（剩余部分医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费）。被告中华联合财险还需代为赔付护理费、误工费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、车损合计42744.66元。因被告刘述介已垫付原告14856.80元，故被告中华联合财保公司赔付原告55248.66元并返还被告刘述介10156.8元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第三十一条之规定，判决：一、限被告中华联合财产保险股份有限公司江西分公司于本判决生效后十日内一次性赔偿原告谭正珠各项损失合计55248.66元；二、限被告中华联合财产保险股份有限公司江西分公司于本判决生效后十日内返还被告刘述介垫付的费用合计10156.8元；三、驳回原告谭正珠其他诉讼请求。二审查明事实与原审法院相一致。上诉人与被上诉人均无新证据。本院认为，被上诉人谭正珠在交通故事中受伤，原审法院对事故的责任认定以及误工费以外的其他各项赔偿费用，上诉人与被上诉人双方当事人均无异议，对此本院予以确认。上诉人中华联合财保公司对谭正珠因交通故事发生的误工费赔偿提出异议，认为谭正珠没有发生误工损失不应当支付该费用。谭正珠作为交通事故受害人，对其遭受损害因无法从事正常工作而实际减少的收入，负有提供相关证据予以证明的举证义务。现谭正珠在一审法院及二审审理中，就其误工损失均没有提供任何证据予以证明，对此其应承担举证不能的法律后果。鉴于谭正珠未能提供证据证明其因交通事故而遭受误工损失，故其要求上诉人赔偿误工费损失，无事实依据，本院不予支持。上诉人中华联合财保公司上诉有理，谭正珠获得的赔偿费用合计55248.66元中应当予以扣除误工费损失8857.46元，为46391.2元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）规定，判决如下：一、维持都昌县人民法院（2019）赣0428民初288号民事判决第二项、第三项，即“二、限被告中华联合财产保险股份有限公司江西分公司于本判决生效后十日内返还被告刘述介垫付的费用合计10156.8元；三、驳回原告谭正珠其他诉讼请求”。二、撤销都昌县人民法院（2019）赣0428民初288号民事判决第一项，即“一、限被告中华联合财产保险股份有限公司江西分公司于本判决生效后十日内一次性赔偿原告谭正珠各项损失合计55248.66元”。三、上诉人中华联合财产保险股份有限公司江西分公司于本判决生效之日起十日内一次性赔偿被上诉人谭正珠各项损失合计46391.2元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审法院案件受理费1902.18元减半收取951.09元，由刘述介负担870.60元，谭正珠负担80.49元。二审案件受理费50元由谭正珠负担。本判决为终审判决。审判长  张薇审判员  李进审判员  罗乐二〇一九年九月二十五日书记员  励佳