云南省普洱市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）云08执异21号异议人:朱荣清，女，1969年10月26日出生，住广西梧州市万秀区。申请执行人：中国农业银行股份有限公司澜沧拉祜族自治县支行。住所地：云南省澜沧县勐朗镇东朗路104号。统一社会信用代码：91530828918538066X。法定代表人：梅勇，该行行长。被执行人：云南澜沧梧松林化有限公司。地址：云南省澜沧县糯福松香厂。企业注册号：532729100002017。统一社会信用代码：91530828218532595F。公司负责人：陈式兴。被执行人：云南大业融资担保有限公司。地址：云南省昆明经济技术开发区云大西路9号。企业注册号：530102100120763。统一社会信用代码：91530100566240775K。法定代表人：陆继明，系该公司总经理。本院执行中国农业银行股份有限公司澜沧拉祜族自治县支行与云南澜沧梧松林化有限公司、云南大业融资担保有限公司借款合同纠纷一案中，异议人朱荣清对本院对其采取限制高消费的措施不服，向本院提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人朱荣清称：中国农业银行股份有限公司澜沧拉枯族自治县支行与云南澜沧梧松林化有限公司借款合同纠纷执行一案，贵院以云南澜沧梧松林化有限公司未按执行通知书指定的期间履行生效法律文书，于2018年11月5日对云南澜沧梧松林化有限公司法定代表人朱荣清作出限制消费措施。朱荣清在云南澜沧梧松林化有限公司任职期间（2015年3月至2016年9月）仅为云南澜沧梧松林化有限公司的挂名法定代表人，云南澜沧梧松林化有限公司于2016年4月14日己免去了朱荣清的法定代表人职务和变更任命法定代表人为陈式兴，但其至今仍未向工商登记机关履行变更登记公司法定代表人的法定义务。朱荣清通过诉讼维权后，广西梧州市中级人民法院已于2019年7月26日作出（2019)桂04民终711号民事判决书，认定云南澜沧梧松林化有限公司应履行变更法定代表人义务，该判决己于2019年8月4日生效。异议人认为，首先云南澜沧梧松林化有限公司自2016年4月14日起就应依据公司决定变更法定代表人为陈式兴，现因公司未依法变更法定代表人，导致朱荣清被限制消费后不能自由选择交通工具出行和自由消费等，朱荣清的民事权益受到了损害，朱荣清对此并无过错，其不应作为该公司的法定代表人因公司的债务被执行法院限制消费。其次，异议人朱荣清自2016年9月退出被执行人云南澜沧梧松林化有限公司后，己回到老家广西梧州市并在梧州市财政局就职，其与被执行人云南澜沧梧松林化有限公司已无任何关联，更无权再代表被执行人云南澜沧梧松林化有限公司从事任何事务。异议人朱荣清事实上不可能再以其个人名义使用单位财产消费或以其个人财产消费后以公款报销的形式规避被执行人云南澜沧梧松林化有限公司履行判决义务。据此，申请人请求贵院变更被执行人云南澜沧梧松林化有限公司的法定代表人为陈式兴，并解除普洱市中级人民法院（2018）云08执120号限制消费令中对朱荣清的限制消费措施。异议人朱荣清向本院提交的证据:人事任免的通知一份、关于云南澜沧梧松林化有限公司变更法人代表的决定一份、终止(解除)劳动关系通知书一份、限制消费令一份、（2019）桂04民终711号民事判决书一份及判决书、调解书送达生效时间证明一份。本院查明，关于中国农业银行股份有限公司澜沧拉祜族自治县支行与云南澜沧梧松林化有限公司、云南大业融资担保有限公司借款合同纠纷一案，本院于2017年6月30日作出(2016)云08民初48号民事判决书，中国农业银行股份有限公司澜沧拉祜族自治县支行不服此判决，向云南省高级人民法院提起上诉，云南省高级人民法院于2018年3月26日作出（2018）云民终17号民事判决书，此判决生效后，被告未履行生效法律文书确定的义务，中国农业银行股份有限公司澜沧拉祜族自治县支行于2018年8月20日向要本院申请执行，在执行过程中，本院于2018年8月20日向被执行人云南澜沧梧松林化有限公司、云南大业融资担保有限公司发出执行通知书，责令其向中国农业银行股份有限公司澜沧拉祜族自治县支行履行生效法律文书确定的义务，但被执行人云南澜沧梧松林化有限公司、云南大业融资担保有限公司至今未全部履行。本院于2018年10月5日对云南澜沧梧松林化有限公司及其法定代表人朱荣清、云南大业融资担保有限公司及其法定代表人陆继明采取限制高消费的措施，并向云南澜沧梧松林化有限公司其法定代表人朱荣清、云南大业融资担保有限公司及其法定代表人陆继明送达了《限制消费令》。朱荣清于2019年9月25日向本院提出书面异议。另查明，落款日期为2015年3月10日的广西梧松林化集团有限公司梧松【2015】07号《人事任免的通知》载明“聘任朱荣清为云南澜沧梧松林化有限公司副总经理、法人代表”。国家企业信用信息系统显示云南澜沧梧松林化有限公司的法定代表人于2015年3月12日由农文孔变更为朱荣清。落款日期为2016年4月14日的广西梧松林化集团有限公司梧松【2016】10号《关于云南澜沧梧松林化有限公司变更法人代表的决定》载明“朱荣清不再担任云南澜沧梧松林化有限公司法人代表”。2016年8月31日，朱荣清签收广西梧松林化集团有限公司向其发出的《终止（解除）劳动关系通知书》，该通知书载明：“我公司与你于2011年5月14日签订劳动合同，因受经济大环境恶劣影响，我公司经营出现严重困难，为此，公司提出与你从2016年10月1日零时起终止（解除）劳动合同。请你在2016年9月23前到公司行政部办理劳动合同终止（解除）手续。”另，广西壮族自治区梧州市中级人民法院于2019年7月26作出(2019)桂04民终711号民事判决书，判决：“一、撤销广西壮族自治区梧州市万秀区人民法院(2019)桂0403民初198号民事判决；二、云南澜沧梧松林化有限公司应于本判决生效后十五日内依法向云南省澜沧拉祜族自治县市场监督管理局申请变更登记该公司的法定代表人；三、驳回上诉人朱荣清的其他诉讼请求。”此民事判决书于2019年8月4日生效。本院认为，本案的焦点问题是，本院对朱荣清采取限制消费措施有无违法不当之处，具体评析如下：第一，《中华人民共和国公司登记管理条例》第四条第一款规定，工商行政管理机关是公司登记机关；第二十六条规定，公司变更登记事项，应当向原公司登记机关申请变更登记；未经变更登记，公司不得擅自改变登记事项；第三十条规定，公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记；第三十四条第一款规定，有限责任公司变更股东的，应当自变更之日起30日内申请变更登记，并应当提交新股东的主体资格证明或者自然人身份证明；第五十三条规定，公司登记机关对决定予以受理的登记申请，应当分别情况在规定的期限内作出是否准予登记的决定。根据以上规定可见，对于变更公司的法定代表人或股东，应向公司登记机关即工商行政管理申请变更登记。现云南澜沧梧松林化有限公司登记的法定代表人为朱荣清，未经公司登记主管机关决定变更登记，人民法院在执行程序直接变更公司的法定代表人，缺乏法律依据。执行法院依据公司登记信息，认定朱荣清为云南澜沧梧松林化有限公司的法定代表人并无不当。朱荣清异议请求变更被执行人云南澜沧梧松林化有限公司的法定代表人为陈式兴，不属于本案执行异议的审查范围。第二，《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》第二条规定，人民法院决定采取限制消费措施时，应当考虑被执行人是否有消极履行、规避执行或者抗拒执行的行为以及被执行人的履行能力等因素。司法解释规定的限制消费措施是一种间接执行措施，对被执行人的法定代表人、负责人、实际控制人等限制消费，主要目的是通过威慑、惩戒被执行人的单位主要负责人，监督、促使其所在单位能够主动履行生效裁判确定的义务。本案中，朱荣清作为被执行人云南澜沧梧松林化有限公司登记的法定代表人，本院对其采取限制消费措施虽有相应的法律依据，但是朱荣清现已向本院提供证据，证明广西梧松林化集团有限公司通过行使股东取权变更了云南澜沧梧松林化有限公司法定代表人，免去了朱荣清定代表人职务，且广西壮族自治区梧州市中级人民法院于2019年7月26作出的(2019)桂04民终711号民事判决书，已判决云南澜沧梧松林化有限公司向云南省澜沧拉祜族自治县市场监督管理局申请变更登记该公司的法定代表人。由此可见，广西梧松林化集团有限公司通过行使股东取权变更法定代表人，不具有逃避本案债务、规避本案执行的目的；朱荣清虽仍为公司现登记的法定代表人，但对公司并无实际的控制力和影响力，其既无使用公司财产进行消费的现实可能性，对其限制消费也无法实现督促公司履行生效裁判的目的。因此，可以依法解除对朱荣清限制消费措施。综上，对朱荣清的异议请求解除限制高消费事项予以支持，其他应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于限制被执行人高消费及有关消费的若干规定》第二条和第三条第二款、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第二项的规定，裁定如下：一、解除普洱市中级人民法院在（2018）云08执120号执行案件中对朱荣清采取的限制消费措施；二、驳回朱荣清其他异议请求。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向云南省高级人民法院申请复议。审判长 纳 坚审判员 廖新挺审判员 雷斯祺二〇一九年九月二十九日书记员 谢陶冶