贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔05民终3673号 上诉人（原审被告）：金沙县禹谟牌坊岩煤矿，企业住所地：金沙县禹谟镇金岩村，社会统一信用代码：91520000745737533Q。 法定代理人：高某。 委托诉讼代理人（特别授权）：金枫，贵州恒发律师事务所律师。 委托代理人（特别授权）王涛，贵州恒发律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王明举，男，苗族，1973年8月8日生，住金沙县。 委托代理人（特别授权）周体恒，遵义市播州区南白法律服务所法律工作者。 上诉人金沙县禹谟牌坊岩煤矿（以下简称牌坊岩煤矿）因与被上诉人王明举工伤保险待遇纠纷一案，不服贵州省金沙县人民法院(2019)黔0523民初403号民事判决，向本院提起上诉，本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。 上诉人牌坊岩煤矿上诉请求：1、依法撤销贵州省金沙县人民法院(2019)黔0523民初403号民事判决,将本案发回一审人民法院重审或者二审人民法院查清本案事实后依法改判驳回上诉人的诉讼请求;2、请求二审法院依法判令被上诉人承担本案诉讼费用。事实与理由:原判对于工伤保险待遇的计算错误,不能按采矿业平均工资标准计算,应按被告本人的实际月平均工资计算。上诉人在一审时已向法院提供了证据，请求二审依法处理。 被上诉人王明举二审答辩称：原判正确，请求二审予以维持。 原审原告向一审法院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告煤矿支付原告住院医疗费12276.90元、一次性伤残补助金67912元、一次性工伤医疗补助金62688元、一次性伤残就业补助金62688元、停工留薪工资15672元、住院伙食补助费840元、护理费8820元、检查费76元、鉴定费520元、交通费1000元、住宿费400元，合计人民币232892.90元，并解除双方劳动关系。2、案件受理费由被告承担。事实和理由：2002年至2011年期间，原告在贵州省多家煤矿从事井下采煤工作，2002年2月至2016年9月在被告牌坊岩煤矿井下从事采煤工作，工作中接触煤尘，2017年6月28日，经贵阳市公共卫生救治中心进行职业健康体检为：疑似职业病。2017年10月20日至2018年1月12日，原告在贵州林东矿业集团有限责任公司总部医院住院治疗84天好转出院，原告自行支付了住院医疗费12276.90元，2018年4月16日，经贵阳市公共卫生救治中心职业病防治医院诊断为：职业性煤工尘肺一期。2018年7月28日，经毕节市人力资源和社会保障局调查认定为工伤，2018年9月28日，经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级，停工留薪期自受伤之日起90日，被告于2014年10月23日为原告参加工伤保险并交纳工伤保险费至2016年8月29日停保未缴纳工伤保险费用至今。2018年10月15日，原告王明举以邮寄方式向金沙县劳动人事争议仲裁委员会申请工伤保险待遇仲裁，2018年10月17日，金沙县劳动人事争议仲裁委员会收到原告邮寄的工伤保险待遇申请书以及相关证据材料至今，逾期对该项劳动争议事项仍未作出受理或者不受理决定，据此，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十九条以及《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释三》第十二条规定，为依法维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判令如前请求。 一审法院经审理认定事实如下：原告王明举于2002年至2011年12月在贵州多家煤矿从事采煤工作，2012年2月至2016年9月在金沙××××谟牌坊岩煤矿从事井下采煤工作，工作中接触大量煤尘，牌坊岩煤矿在原告工伤认定举证期限内对工伤认定事由及证据未提出异议。2017年10月20日至2018年1月12日原告在贵州林东矿业集团有限责任公司总医院住院治疗84天，出院诊断为煤工尘肺一期，原告自行支付了住院期间的医疗费用12352.90元，2018年4月16日贵阳市公共卫生救治中心作出编号为职（2018）115号职业病诊断证明书，诊断结论为：职业病煤工尘肺一期。2018年7月28日经毕节市人力资源和社会保障局调认定为工伤，2018年9月28日经毕节市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残七级，停工留薪期自受伤之日起90日，原告支付了鉴定费520元。2018年10月15日原告向金沙县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2018年10月16日收到仲裁申请后5日内未明确是否受理，原告为此诉至法院。被告煤矿在2013年10月15日至2016年8月期间为原告缴纳了工伤保险。 一审法院认为：原告王明举系被告鑫达煤矿职工，矿方有保障其安全生产的义务，原告在工作中受伤，应享受法律规定的工伤保险待遇。根据《工伤保险条例》以及贵州省财政厅《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》的规定，被告伤情经鉴定为七级伤残，住院治疗84天，停工留薪期90日，原告要求解除劳动关系符合法律规定，被告亦同意解除劳动关系，劳动关系应予解除。原告2018年4月16日诊断为职业病，受伤之日为职业病诊断之日。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付……生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇。一、从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资。……二、劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条规定：“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月。”第七条规定：“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；实际伤残最高3个月，最低1个月。”贵州省关于调整工伤保险的通知黔人社发（2018）34号第三条载明：“工伤职工住院治疗工伤期间的伙食补助费，由原来的每人每天10元调整为每人每天22月。从2018年1月1日起执行”。依据上述法条的规定，原告应获得的赔偿为： 1、一次性伤残补助金。为13个月本人工资，原被告均未举证证实原告月缴费工资标准，原告受伤前属煤矿井下职工，2018年4月确定为职业病，按照2017年贵州省分行业非私营单位就业人员平均工资中采矿业工资标准计算，原告应获得的一次性伤残补助金为人民币56586元÷12月×13月=61301.50元； 2、一次性工伤医疗补助金，以解除劳动关系上年度平均工资，按12个月职工平均工资标准计算，2018年标准未出，依照2017年采矿业工资计算12个月为56586元； 3、一次性伤残就业补助金，与一次性工伤医疗补助金一致，均依照2017年采矿业工资计算12个月为56586元； 4、停工留薪工资，从诊断为职业病之日起计算90日，按照2017年采矿业56586元/年÷365天×90天＝13952.71元； 5、住院期间生活护理费，原告住院治疗84天，按照2017年贵州省分行业中居民服务行业标准38568元每年计算为38568/年÷365天×84天＝8875.92元； 6、住院伙食补助费，贵州省从2018年1月1日起，工伤职工住院治疗工伤的伙食补助标准按照每人每天22元，原告伙食补助费为人民币22元/天×84天=1848元； 7、医疗费，依据原告在贵州林东矿业集团有限责任公司总医院住院费用票据计算为12352.9元。 8、鉴定费，原告进行伤残鉴定必然产生鉴定费用，依据原告提交的鉴定费票据确定原告的鉴定费为520元。 以上1-8项损失共计212023.03元。对于原告主张的交通费、住宿费，未向一审法院提交相应证据予以证实，对该两项赔偿项目不予支持。就医疗费、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、伙食补助费等是否应由社保部门支付的问题，原告向一审法院提交了社保部门出具的工伤保险缴费凭证，证实煤矿在2013年10月15日至2016年8月期间为原告缴纳了工伤保险，原告经诊断为职业病时间为2018年4月16日，诊断为职业病时已属于停保状态，社会保险存在政策方面的变动性，若社保部门能够申报的情况下，煤矿可在支付了原告工伤保险后向工伤保险经办部门申领，若被告认为对于部分赔偿项目应当由社保部门支付而社保部门拒绝支付的，也可通过其他程序主张权利。 为此，依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条、第六十二条、《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第四条、第五条、第六条、第七条之规定，判决：一、解除原告王明举与被告金沙××××谟牌坊岩煤矿之间的劳动关系；二、由被告金沙××××谟牌坊岩煤矿于判决生效后10日内一次性给付原告王明举各项工伤保险待遇共计人民币212023.03元；三、驳回原告的其它诉讼请求。案件受理费人民币10元，减半收取人民币5元，由原告王明举负担。 二审经审理查明的原判查明的事实一致，无新的事实、证据。 二审双方当事人争议的焦点是：原判对于工伤保险待遇的计算是否错误？ 本院认为：上诉人牌坊岩煤矿与被上诉人王明举因工伤保险待遇产生纠纷，原判适用《工伤保险条例》来处理本案正确，本院予以确认。 根据《工伤保险条例》第三十三条第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”之规定，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变。被上诉人患职业病的时间为2018年1月，原判以2017年贵州省采矿业工资56586元计算该项费用，并无不当，本院予以确认。上诉人对此提出的上诉主张，于法无据，本院不予支持。 一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资；（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”及《贵州省人力资源和社会保障厅贵州省财政厅贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》第六条“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月。”及第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”之规定，计算一次性伤残补助金以本人工资为标准，被上诉人于2018年4月确诊为职业病，一审以2017年贵州采矿业工资计算一次性伤残补助金并无不当。根据《工伤保险条例》第六十四条“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”之规定，“本人工资”是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。而上诉人提供的证据无法证据被上诉人患职业病前12个月平均月缴费工资，故上诉人提出应以被上诉人的本人工资作为赔偿标准的上诉主张，缺乏证据证明，本院不予支持。计算一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金的标准为以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，因被上诉人于2018年10月16日申请劳动仲裁时才提出解除双方劳动关系的请求，原判适用2017年贵州省采矿业工资56586元计算该项费用，并无不当。 被上诉人住院期间生活护理费，原判按照2017年贵州省分行业中居民服务行业标准38568元计算并无不当。 综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人闽安煤矿提出的上诉主张不成立，本院予以驳回。据此，依照《牌坊岩煤矿中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人金沙××××谟牌坊岩煤矿负担。 本判决为终审判决。 审判长  周莺 审判员  殷勇 审判员  吉雪 二〇一九年九月二十七日 书记员  谭湘