河南省濮阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0928民初338号原告：王红超，男，1986年9月19日出生，汉族，住河南省安阳县。委托诉讼代理人：陈燕民，河南永生律师事务所。被告：牛银波，男，1967年1月25日出生，汉族，住濮阳县。被告：广西环城公司建设集团有限公司。住所地：广西南宁市青秀区鲤湾路4号办公楼五、六、八层北半部分。统一社会信用代码：91450100198390680F。法定代表人：黄家兴，该公司经理。委托诉讼代理人：宁祥顺。濮阳县妇幼保健院项目部负责人。被告：濮阳县妇幼保健院。住所地：濮阳县城关镇广场路东段10号。统一社会信用代码：1241092817653453L。负责人：郭秋见，该院院长。委托诉讼代理人：郭建华。河南长庚律师事务所。原告王红超诉被告牛银波、广西公司建设集团有限公司（以下简称广西公司）、濮阳县妇幼保健院（以下简称保健院）劳务合同纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告王红超及其委托诉讼代理人陈燕民，被告牛银波、被告广西公司的委托诉讼代理人宁祥顺、被告保健院的委托诉讼代理人郭建华均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王红超诉称：被告广西公司承揽了被告保健院计划生育服务中心工程。施工中，将部分工程分包给不具有资质的被告牛银波。被告牛银波就承建的主体钢筋分项工程与原告王红超签订《分项劳务承包合同》，约定：1、承包范围是图纸以内的钢筋制作、安装、机械套丝、锥螺丝安装。2、承包单价，木工程按实际建筑面积结算，实测实量，以质量和给验收为结算依据，每平方38元。3、付款方式，＋－0.00以下完成做好防水、回填土完成后，付工程款的70％；＋－0.00以上每三层付已完成工程量的70％；主体封顶验收合格后，付主体工程量的95％；余款5％作为二层机构质量保证金，二层结构完成验收合格后，余款5％一个月后付清。2017年2月开始，原告王红超带领工人进场施工，因被告材料供应不到位，造成工人将近1个月无法正常施工，后施工至2017年6月份，当工程施工到三层时，被告牛银波提出解除《分项劳务承包合同》，不再让原告王红超带领人员继续施工。原告王红超解除《分项劳务承包合同》，无奈退场。原告王红超与被告牛银波结算已经完成工程量的工程款时，发生争议。原告王红超认为被告牛银波应当就实际施工的工程量按照施工图纸的建筑面积12961.54平方米结算工程款，共计工程款492538.52元，扣除已经支付的350000元，尚欠142538.52元；被告广西公司、保健院将工程分包给不具有资质的个人，对上述工程款承担连带给付责任。故原告诉至法院，请依法判决。被告牛银波辩称，1、原告起诉与事实不符，其已将原告实际工程款已付清，不再欠原告的工程款。原告多支出的2452元其保留，有返还权利。2、原告按照图纸面积主张加款违背双方签订的合同约定及建设工程建筑面积计算规则的相关规定，按照双方的约定结算工程款是按照实际建筑面积进行结算。而原告实际施工的面积为9146平方米，所以按照原告的主张不符合法律规定。被告广西公司辩称，其公司没有存在非法分包，其公司与原告王红超没有签订任何的劳务分包合同与协议，并没有与被告牛银波签订任何的劳务分包合同与协议。其公司将濮阳县妇幼保健院项目工地承包给了邯郸市海源建筑劳务分包有限公司签订劳务合同，并且已经按合同履行了合同工程款已支付给了海源建筑劳务分包有限公司，所以其公司对于原告的起诉进行质问。被告保健院辩称，1、本案涉案工程已经发包给广西公司有限公司，该公司具有工程承包资质，发包是经过招标投标公开进行，双方的建设工程施工合同合法有效。原告所诉事项与保健院无关，请法院依法驳回原告对妇幼保健院的诉讼请求。2、对于广西公司是否将工程发包给牛银波及牛银波是否将工程又转包给原告，濮阳县妇幼保健院不知情，如果存在转包，该转包是违法的，转包协议无效。并且保健院保留追究广西公司违法转包违约责任的权利。3、妇幼保健院已将完成部分的工程款支付给广西公司，不欠工程款，没有支付原告的义务，原告要求承担连带责任的理由不能成立。4、本案涉案工程合同约定是2018年10月6日完工，但目前一直处于停工状态，保健院已经通知广西公司解除双方合同关系。案经审理查明：被告广西公司承揽了被告濮阳县妇幼保健院计划生育服务中心工程。施工中，被告广西公司将部分工程的劳务分包了邯郸市海源建筑劳务分包有限公司，该公司的濮阳县妇幼保健计划生育服务中心邯郸海源劳务项目部又将该工程的劳务分包给没有资质的被告牛银波。被告牛银波就承建的主体钢筋分项工程与原告王红超签订《分项劳务承包合同》，约定：1、承包范围是图纸以内的钢筋制作、安装、机械套丝、锥螺丝安装。2、承包单价，木工程按实际建筑面积结算，实测实量，以质量和给验收为结算依据，每平方38元。3、付款方式，＋－0.00以下完成做好防水、回填土完成后，付工程款的70％；＋－0.00以上每三层付已完成工程量的70％；主体封顶验收合格后，付主体工程量的95％；余款5％作为二层机构质量保证金，二层结构完成验收合格后，余款5％一个月后付清。2017年2月开始，原告王红超带领工人进场施工，因被告因材料供应不到位，造成工人将近1个月无法正常施工，后施工至2017年6月份，当工程施工到三层时，被告牛银波提出解除《分项劳务承包合同》，不再让原告王红超带领人员继续施工。原告王红超解除《分项劳务承包合同》，无奈退场。原告王红超与被告牛银波结算已经完成工程量的工程款时，发生争议。原告王红超认为被告牛银波应当就实际施工的工程量按照施工图纸的建筑面积12961.54平方米结算工程款，共计工程款492538.52元，扣除已经支付的350000元，尚欠142538.52元；被告广西公司建设集团有限公司将工程分包给不具有资质的个人，对上述工程款承担连带给付责任。故原告诉至法院，请依法判决。另查明：濮阳中原建设工程咨询有限公司的濮中咨价鉴[2019]06号鉴定意见书，鉴定意见：濮阳县妇幼保健院计划生育服务中心由王红超施工部分建筑面积为：9372.12平方，按照每平方米38元计算，劳务费356140.56元。另濮阳中原建设工程咨询有限公司的咨询函的回复中基础部分施工应增加工程劳务费72142.11元。另查明：原告从被告牛银波处取款：1、2017.6.27日领款单一张，注明“领款单今收到濮阳县妇幼保健计划生育服务中心海源劳务建筑有限公司，农民工资108458元拾万捌仟肆佰伍拾捌元收款人王红超2017.6.27号”；2、2017年6月27日领款单，注明“领款单班组代表，谷某某今收到濮阳县妇幼保健计划生育服务中心海源劳务建筑有限公司，农民工资款218901元贰拾壹万捌仟玖佰零壹圆收款人王红超2017.6.27号”；3、（2017）豫0928民初4794号判决书一份，该判决书中原告欠付别人的劳务费用40304元，牛银波已向原告代付，应作为原告实际向牛银波领取劳务费的费用，共计367663元。上述事实，有以下主要证据证实：1、原告身份证复印件一份，证明原告诉讼主体资格；2、分项劳务承包合同书、濮阳县法院（2017）豫0928民初4794号民事判决书一份；3、工程图纸4份；4、钢筋配料单；5、王红超与牛银波的谈话录音。6、张琦主编的“建筑工程工程量清单计价实例详解”第70.71.72页；7、2018年12月26日牛银波与李发甲签订的协议书一份；8、建筑工程劳务分包合同；9、转账凭证。10，建筑工程施工合同一份；11、濮阳中原建设工程咨询有限公司的濮中咨价鉴[2019]06号鉴定意见书，鉴定意见：濮阳县妇幼保健院计划生育服务中心由王红超施工部分建筑面积为：9372.12平方；12、2017年6月27日两张领款条。其中一张是108458元，另一张是218901元；13、（2017）豫0928民初4794号判决书一份，该判决书中原告欠付别人的劳务费用40304元，牛银波也向原告代付，应作为原告实际向牛银波领取劳务费的费用共计367663元；14、2017年6月26日和2017年6月29日对二层电梯井、U型筋、防水檐这些工程的结算单证明在施工过程中由于原告无工人，由甲方代替原告找的工人对上述工程进行了施工。本院认为，原告王红超与被告牛银波所签订的《分项劳务承包合同》，因被告牛银波不具有建筑施工资质，故该合同无效。但原告组织人员对涉案工程进行了施工，系实际施工人，故根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”的规定，原告诉求被告支付劳务费的请求，本院予以支持。根据《最高人民法院关于审理建设工程合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条的规定，原告王红超不是建设施工合同中的实际施工人，依据合同的相对性，被告广西公司、被告妇幼保健院和邯郸市海源建筑劳务分包有限公司对原告王红超的劳务费不承担连带清偿责任。涉案工程经濮阳中原建设工程咨询有限公司出具的濮中咨价鉴[2019]06号鉴定意见书，鉴定意见：濮阳县妇幼保健院计划生育服务中心由王红超施工部分建筑面积为：9372.12平方，按照每平方米38元计算，劳务费356140.56元。根据当事人合同约定，“本工程按实际建筑面积计算。实测实量，以合格验收为结算依据，每平方米38元/㎡”。按双方当事人合同约定，如原告王红超施工完成“濮阳县妇幼保健计划生育服务中心项目”全部施工，其劳务费应按建筑面积乘以单价38元/㎡结算，基础部分、屋面造型等公共部分施工费用应分摊到38元包干的平方米单价中，即基础、屋面造型等公共部分施工不需要另行增加费用。本案原告王红超仅施工了基础、负一层、一层、二层，三层以上均未施工，有违双方签订《分项劳务承包合同》的初衷。因此，基础部分单独施工应得劳务费用扣除原告施工负一层、一层、二层建筑面积应分摊基础、屋面造型等公共部分施工的劳务费用后，剩余部分费用即为原告因中途停工“基础部分施工应增加的工程劳务费用为72142.11元”，被告也应一并支付。关于原告诉求的利息问题。被告拖欠原告劳务费未付，致使原告债权实现受阻，原告有权要求赔偿损失，故对原告诉求被告支付利息的主张应予支持，原告诉求的款项利息参照《最高人民法院关于民间借贷案件适用法律若干问题的规定》关于未约定利率的自逾期之日起可按年利率6%支付占用资金期间利息的规定，自原被告解除合同之日即2017年7月1日按年利率6%计算至付清为止。综上，濮阳县妇幼保健院计划生育服务中心由王红超施工部分的劳务费356140.56元，基础部分施工应增加的工程劳务费用为72142.11元，合计428,282.67元，原告王红超已领取劳务费367663元，下余60619.67元，被告牛银波应予以支付。故依据《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零六条第一款，《最高人民法院关于民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条第二款第（一）项，《最高人法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二十六之规定，判决如下：一、被告牛银波于判决生效后十日内支付原告王红超劳务费60619.67元及利息（自2017年7月1日按年利率6%计算至清偿之日止）；二、驳回原告王红超的其他诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3152元，鉴定费6300元，由原告牛银波承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于河南省濮阳市中级人民法院。审 判 长  胡普选人民陪审员  李功玉人民陪审员  王增强二〇一九年九月七日书 记 员  邓 磊