广西壮族自治区梧州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂04民终951号 上诉人（一审原告）：杨平，男，1957年8月7日出生，汉族，住广西岑溪市。 委托诉讼代理人：甘宏明，男，1964年5月6日出生，汉族，住广西岑溪市。 被上诉人（一审被告）：岑溪市林业局，住所地岑溪市岑城镇工农路160号。统一社会信用代码11450481007900570G。 法定代表人：陈伟仲，该局局长。 委托诉讼代理人：胡永波，广西昌义律师事务所律师。 委托诉讼代理人：宋春兰，广西昌义律师事务所实习律师。 被上诉人（一审被告）：岑溪市林业局糯垌林业工作站，住所地岑溪市糯垌财政所对面。组织机构代码证G3940041-1。 法定代表人：黄耀军，该站站长。 上诉人杨平因与被上诉人岑溪市林业局（以下简称“林业局”）、岑溪市林业局糯垌林业工作站（以下简称“糯垌林业站”）劳动争议一案，不服岑溪市人民法院（2019）桂0481民初765号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年6月28日受理后，依法组成合议庭进行审理，本案现已审理终结。 上诉人杨平不服一审判决，上诉请求：一、请求二审法院依法撤销岑溪市人民法院（2019）桂0481民初765号民事判决；二、请求二审法院依法判令被上诉人先行赔偿上诉人20年的退休待遇损失439200元；三、请求二审法院依法判令被上诉人支付上诉人的经济补偿金11400元；四、本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人在被上诉人的单位服务30年是不争的事实；二、1987年9月29日，上诉人到糯垌林业站做巡山员工作，双方签订劳动合同，根据《中华人民共和国社会保险法》，被上诉人应为上诉人缴纳社保险费，而被上诉人并没有履行其义务，被上诉人对上诉人已经构成侵权，上诉人合同期满并没有被解聘，在被上诉人单位又工作了十年时至1998年，依据《中华人民共和国劳动合同法》第14条规定，视上诉人与被上人单位订立了无固定期限劳动合同；三、综上两点，明确了上诉人与被上诉人存在劳动关系，上诉人要求被上诉先行赔偿20年退休待遇439200元（按岑溪市最低社保基数标准的社会职工2018年退休工资1830元/月计算，即1830元/月×l2个月×2O年=439200元）及经济补偿金11400元（原告被解聘前12个月平均工资950元/月×12个月=11400元）;四、由于被上诉人过错引发诉讼，请求法院判令被上诉人承担本案诉讼费。 被上诉人林业局辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，请求二审法院维持一审判决。 被上诉人糯垌林业站辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院维持一审判决。 杨平向一审法院提出诉讼请求：1.判决被告赔偿原告的退休待遇损失439200元；2.判决被告赔偿原告的经济补偿金11400元。 一审法院经审理查明，1987年9月29日，原告到糯垌林业站做巡山员工作，双方签订了短期劳动合同，各自履行了权利和义务。后巡山员改为护林员。2008年3月30日，糯垌林业站与杨平签订聘用兼职护林员协议书，该协议载明“……工作年限从二〇〇八年四月壹日起至二〇〇九年叁月叁拾日止……工作业务1.主要业务工作为防火期，必须服从领导，听从指挥，非防火期当糯垌林业站因临时工作需要安排工作时，杨平必须服从；2.深入林区，宣传《森林法》等有关林业法律法规，教育群众爱林、护林，遵守护林、防火和封山育林等有关规定及村规民约；3.巡护森林，制止破坏森林资源行为。发生破坏森林资源违法案件，要及时报告糯垌林业站或上级林业主管部门，并协助查处；4.在防火期（每年月日至次年月日）深入林区做好护林防火宣传工作，防止违章用火行为发生。对违章用火行为要立即制止，如发生森林火警或火灾时，要立即组织群众进行扑救，并及时报告糯垌林业站或上级林业主管部门，并协助查处；业务工作范围为全镇所辖林区；兼职护林员的业务工作报酬不分防火期或非防火期每月平均为壹佰叁拾元整（130元）人民币……杨平属农村劳动者（主要工作为务农），与糯垌林业站仅存劳务关系而非劳动关系。因此不享受《劳动法》中规定的医疗、养老、失业等各种社会保险权利……糯垌林业站盖公章，杨平签名盖指模，二〇〇八年三月三十日”。2010年1月15日，糯垌林业站与杨平又签订聘用兼职护林员协议书，该协议载明内容与上述协议内容基本一致，聘用期限为1年。2017年1月1日，糯垌林业站与杨平继续签订聘用兼职护林员协议书，该协议业务工作报酬改变为每月950元，其他部分内容与上述协议内容基本一致，聘用期限也是1年。2017年12月，因原告达到退休年龄，糯垌林业站解除了双方聘用兼职护林员协议书。2018年8月30日，岑溪市劳动人事争议仲裁委员会立案受理原告的仲裁申请。2019年2月20日，上述仲裁委员会作出岑劳人仲字[2018]第272号仲裁裁决书，裁决驳回原告的仲裁请求。另查明，杨平于2012年前的每月工资130元（据合同约定）是由林业局拨款给糯垌林业站全年按月发放。2012年林业局原自收自支人员的工资转为岑溪市财政拨款（据林业局政工科杨科长口头陈述）。2012年至2017年12月原告的每月工资是岑溪市财政局拨款到林业局后，再由林业局转到糯垌镇财政所发放给原告，其中2016年前原告每月工资为130元，2016年后原告的每月工资为950元，至解除聘用兼职护林员协议书之日止，被告糯垌林业站已对原告杨平的每月工资发放完毕。2009年1月至2016年10月1日之间，每年9月16日至次年4月30日为全区森林防火期（据广西壮族自治区森林防火实施办法第十一条规定）；2016年10月1日之后，自治区实行全年森林防火，每年9月10日至次年5月10日为重点森林防火期（据广西壮族自治区森林防火条例第十三条规定）。被告糯垌林业站是被告林业局的下属单位，被告糯垌林业站的人、财、物由被告林业局管理。被告糯垌林业站从聘用原告杨平之日起至被解聘日止没有为原告杨平缴交社会保险费。原告杨平现在不能办理补缴企业职工基本养老保险。 一审法院认为，综合原告杨平与被告林业局、糯垌林业站在本案诉讼过程中的诉辩意见，本案的争议焦点是原告杨平与被告林业局、糯垌林业站是否构成劳动关系；原告所主张要求被告赔偿的退休待遇、经济补偿金是否应当得到支持。劳动关系是指用人单位与劳动者个人之间，依法签订劳动合同，劳动者接受用人单位的管理，从事用人单位安排的工作，成为用人单位的成员，从用人单位领取报酬和受劳动保护所产生的法律关系。参照劳动和保障部劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，应根据劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，用人单位是否向劳动者支付工资性劳动报酬，劳动者提供的劳动是否用人单位业务的组成部分，劳动者是否有权将工作分包给他人完成，工作时间和工作场所是否由用人单位决定或受其控制，劳动者是否向用人单位提供较为长期、固定的劳务等因素综合认定。劳动关系的建立不仅需要考虑用人单位是否向劳动者支付工资性劳动报酬，还需要考虑用人单位与劳动者之间是否形成管理与被管理、支配与被支配的人身依附关系等。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条“发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”之规定，原告杨平应当提供基本的证据证明其与被告林业局、糯垌林业站之间存在劳动关系。被告糯垌林业站提供与原告杨平签订的聘用兼职护林员协议书，载明除防火期或临时工作需要安排工作外，原告杨平从事的工作是由其自行安排，独立完成，不受被告糯垌林业站的指挥、管理和监督。原告杨平的工作时间是其自己决定，原告杨平完成本职工作之后，可以充分利用空余时间进行从事农业生产等活动，被告糯垌林业站的各项规章制度和劳动纪律不适用于原告杨平。被告糯垌林业站与原告杨平之间没有形成领导与被领导、管理与被管理的关系，不具有从属性，只有平等性。该协议是在平等、自愿的基础下订立的，签订协议后，多年来原告并无提出任何异议，是双方当事人真实意思表示，没有违反相关法律的禁止性规定，且该协议已实际履行完毕，应当合法有效。该协议明确原告与被告糯垌林业站是劳务关系，因此，原告杨平与被告糯垌林业站之间属劳务关系，没有构成劳动关系。原告杨平与被告林业局之间没有签订劳动合同，原告杨平自始至终不在被告林业局从事任何工作，双方不存在劳动关系。综上所述，原告诉请要求被告赔偿退休待遇损失439200元及经济补偿金11400元，理由不充分，该院不予支持。依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：驳回原告杨平的诉讼请求。案件受理费10元（原告已预交），由原告杨平负担。 上诉人杨平在二审中向本院提交了以下证据材料：《证明材料》一份，是两位退休的林业站站长的证明资料，拟证明杨平一直在糯垌林业站担任护林员，曾经签订过劳动合同，林业站是林业局管理的。 被上诉人林业局对上诉人提交的证据材料质证后认为，首先，这份证明是上诉人自己打印的，可信度低；第二，下面的签名是否是签名本人真实的签名，无法确认，证人应该出庭作证的，由于其没有出庭作证，因此这份证据不应采信。 被上诉人糯垌林业站没有发表辩论意见。 本院对上诉人杨平二审提交的《证明材料》认证如下：当事人提供证人证言的，除法律、司法解释规定的特殊情况外，证人应当亲自到庭接受询问，无正当理由未出庭作证的证人证言不得单独作为认定案件事实的依据。综上，对于上诉人杨平告所提交的该《证明材料》不予认可。 一审法院查明的事实清楚，证据充分，本院予以确认。 本院认为，本案的争议焦点为：上诉人与被上诉人之间形成的是劳务关系还是劳动关系？ 劳动关系是否存在应当根据劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督，用人单位是否向劳动者提供基本劳动条件，以及向劳动者支付报酬等因素综合认定。本案中，被上诉人糯垌林业站与上诉人杨平签订的聘用兼职护林员协议书中载明,除防火期或临时工作需要安排工作外，上诉人杨平从事的工作是由其自行安排，独立完成，不受被告糯垌林业站的指挥、管理和监督，其余时间不受被上诉人规章制度管理和约束。而且上述协议签订协议后，多年来上诉人并无提出任何异议，是双方当事人真实意思表示，没有违反相关法律的禁止性规定，且该协议已实际履行完毕，应当合法有效。上诉人未能提供其与被上诉人林业局、糯垌林业站之间存在事实劳动关系的证据，应当承担举证不能的法律后果。一审法院认定上诉人杨平与被上诉人林业局、糯垌林业站之间不存在劳动关系，并无不当，本院予以确认。因上诉人杨平与被上诉人林业局、糯垌林业站之间不存在劳动关系，故上诉人请求被上诉人支付退休待遇损失和经济补偿金 于法无据，本院不予支持。《中华人民共和国社会保险法》实施时间是2011年7月1日，《中华人民共和国劳动合同法》实施时间是2013年7月1日，在此之前上诉人与被上诉人于2008年就已经签订合同确认两者之间是劳务关系而并非劳动关系，故上诉人认为被上诉人应为其缴纳社会保险的保险费，且两者之间应视为已经订立无固定期限劳动合同的主张，无事实依据和法律依据，本院不予采纳。 综上所述，上诉人杨平的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 案件受理费10元（上诉人已预交），由上诉人杨平负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 黎江玲 审 判 员 李庆春 审 判 员 莫 芮 二〇一九年九月二十七日 法官助理 韦钦仁 书 记 员 覃 烯 附法律条文如下： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： 原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； 原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； 原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； 原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。