云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云31民终433号上诉人（原审原告）：张国繁，男，1976年3月22日生，现住昆明市官渡区。被上诉人（原审被告）：德宏梁河力量生物制品有限公司，统一社会信用代码91533122781699933K。住所地:德宏州梁河县沙坝糖厂。法定代表人：周坤，系该公司董事长。上诉人张国繁因与被上诉人德宏梁河力量生物制品有限公司(以下简称力量公司)劳动合同纠纷一案，不服云南省梁河县人民法院（2019）云3122民初326号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月24日立案受理后，依法组成合议庭，经阅卷、调查、询问当事人，不开庭审理了本案，并与上诉人王某某与力量公司劳动合同纠纷一案合并进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张国繁上诉请求:1.撤销云南省梁河县人民法院（2019）云3122民初326号民事判决，依法改判。2.被上诉人力量公司承担本案一、二审案件受理费。事实和理由:一、一审法院认定事实错误。1.对上诉人应领取的基本生活费计算错误。上诉人待岗自2017年12月1日起算，一审法院忽略了该月的计算，并导致后续计算错误。2.因被上诉人过错导致上诉人待岗，此期间应为非正常工作期间，一审法院却认定为正常工作期间并依此确定月工资错误。被上诉人支付给上诉人的基本生活费不能认定为《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的月工资。同时，一审法院在依职权调取证据时认可被上诉人支付的是基本生活费，后又以此计算月工资，前后相矛盾。3.一审法院对上诉人经济补偿金计算的起止时间界定存在错误。此期间应具备两个条件：劳动合同解除或者终止前；劳动者正常工作状态，即2016年12月至2017年11月。二、一审法院适用法律错误。一审法院应适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款的规定，并参照适用《云南省高级人民法院、云南省人力资源和社会保障厅关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第四条关于解除劳动合同经济补偿中的“月工资”的规定，支持上诉人关于被上诉人应支付赔偿金39，960元的主张。被上诉人力量公司辩称，1.王某某、张国繁与德宏梁河力量生物制品有限公司的两个案子，性质一致，同意云南省德宏傣族景颇族自治州中级人民法院进行合并审理。2.我方不到庭，清楚法庭释明的放弃相关诉讼权利。3.该案法院该怎么判就怎么判，我方没有意见，梁河县人民政府应不会同意支付经济补偿金，现在张国繁和王某某都在昆明，以前他们的工作地点也都在昆明。张国繁向一审法院起诉请求：1.判令解除双方之间的劳动合同关系并办理解除劳动合同手续。2.判令力量公司向张国繁支付2018年5月至2019年2月的基本生活费10,000元。3.判令力量公司为张国繁缴纳自2018年1月至2018年12月社会保险费用16,618元。4.判令力量公司向张国繁支付经济补偿金30，696元。一审法院认定如下事实:2007年12月1日起，张国繁与力量公司签订了劳动合同，合同期限自2007年12月1日至2008年11月30日；2008年12月1日第二次签订固定劳动合同，合同期限自2008年12月1日至2010年11月30日；2010年12月1日第三次签订固定劳动合同，合同期限自2010年12月1日至2015年11月30日止；2015年11月30日双方签订无固定期限劳动合同，期限自2015年12月1日起。自2007年12月1日起至2017年11月30日，张国繁为异地用工，一直在集团总部上班，2017年11月21日，云南力量生物制品集团印发关于集团机关人员调回劳动合同住所地的通知，张国繁被要求于2017年12月1日起调回劳动合同住所地，但力量公司未安排工作岗位，张国繁一直处于待岗状态。2019年1月14日，张国繁向梁河县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，同年2月27日，该院作出梁劳人仲案字(2019)2号仲裁裁决，张国繁不服该裁决诉至梁河县人民法院。力量公司向张国繁支付基本生活费的截止时间为2018年8月。2018年德宏州各县市城市最低生活保障标准为607元（德宏傣族景颇族自治州民政局文件：德民发[2018]63号）。2015年9月至2018年4月，德宏州最低工资标准为1,180元/月，2018年5月起，德宏州最低工资标准为1,350元/月。一审法院认为，张国繁与力量公司签订了劳动合同，双方系劳动合同关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》规定，劳动者与用人单位均可依法解除劳动合同。本案中，张国繁于2019年1月14日，以力量公司未及时足额支付劳动报酬，未依法为申请人缴纳社会保险费，未能按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件为由，向梁河县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求与力量公司解除劳动关系，而力量公司确实存在未及时向张国繁支付劳动报酬、未能向张国繁提供劳动保护或者劳动条件的情形，故张国繁可依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（一）项、第（二）项与被告解除劳动合同，解除的时间为张国繁向梁河县劳动人事争议仲裁院提出申请的时间即2019年1月14日。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；”之规定，张国繁与力量公司解除劳动合同属于该条规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形。经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。张国繁在力量公司工作年限为十一年二个月（签订劳动合同时间是2007年12月1日，解除劳动合同时间是2019年1月14日），力量公司应向张国繁支付11.5个月工资的经济补偿金。本案中，张国繁与力量公司解除劳动合同前两个月的应发工资为826元，张国繁于2017年12月1日调回劳动合同所在地，后没有安排过任何工作，属于待岗，根据双方于2008年12月1日和2010年12月1日签订的劳动合同第十条规定“非乙方造成的待岗，在待岗期，甲方支付给乙方基本生活费，其标准为：不低于县最低生活保障”，该合同系双方的真实意思，不违反法律规定予以确认。在待岗后，2018年1月至4月力量公司每月向张国繁支付基本生活费826元（1,180元/月×70%），2018年5月起，力量公司每月应按约定向张国繁支付基本生活费945元（1,350元/月×70%），其标准不低于德宏州各县市城镇居民最低生活保障，一审法院予以确认。张国繁与力量公司解除劳动合同前12个月工资应为（2018年1月至4月每月826元；2018年5月至12月应为945元），张国繁在劳动合同解除前十二个月的平均工资计算为：[（826元/月×4个月）+（945元/月×8个月）]÷12个月=905.33元/月（四舍五入，保留小数点后两位），力量公司应向张国繁支付经济补偿金为10411.30元（905.33元/月×11.5个月）。对于张国繁要求力量公司支付生活费10000元（2018年5月至2019年2月）诉讼请求，根据核实，力量公司已向张国繁支付至2018年8月份的生活费，故力量公司还应向张国繁支付2018年9月至2019年1月共5个月的生活费，每月应支付945元，力量公司应向张国繁支付生活费为4725元（945元/月×5个月）。对于张国繁要求力量公司为其缴纳自2018年1月至2018年12月的社会保险费用16618元的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。”之规定，对用人单位欠缴社会保险费或者因缴费年限、缴费数额等发生争议的，未规定由法院受理。用人单位、劳动者和社会保险机构就欠费发生争议，是征收与缴纳之间的纠纷，属于行政管理的范畴，不属于人民法院处理劳动争议案件的范围，故对张国繁的该项诉讼请求不予支持。综上，对张国繁的诉讼请求予以部分支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（一）（二）项、第四十六条第一项、第四十七条第一款、第三款、第五十条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第六十三条第一款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、张国繁与德宏梁河力量生物制品有限公司的劳动合同关系于2019年1月14日解除，德宏梁河力量生物制品有限公司于判决生效后十五日内为张国繁办理档案和社会保险关系转移手续；二、德宏梁河力量生物制品有限公司于判决生效后十日内向张国繁支付生活费人民币4725元；三、德宏梁河力量生物制品有限公司于判决生效后十日内向张国繁支付经济补偿金人民币10411.30元；四、驳回张国繁的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由德宏梁河力量生物制品有限公司负担。二审中，对一审认定的事实，上诉人张国繁没有异议，本院依法予以确认。根据双方当事人的诉辩主张，本案的争议焦点为：1.双方的劳动合同是何时解除?2.上诉人主张被上诉人支付2018年5月-2019年2月的基本生活费10，000元能否成立？3.上诉人主张被上诉人为上诉人缴纳2018年1月-2018年12月的社会保险费用16，618元能否成立？4.上诉人主张被上诉人向其支付经济补偿金30，696元能否成立？围绕本案的争议焦点，上诉人张国繁提交如下证据:1.云南省高级人民法院、云南省人力资源和社会保障厅关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要。欲证明座谈会纪要应适用于上诉人请求的经济补偿金计算的标准。2.德宏州劳动人事争议仲裁院德劳人仲字[2016]265号仲裁裁决书。欲证明芒市糖厂也是力量公司的分公司，该仲裁裁决的依据应同时适用于上诉人。被上诉人力量公司未按调查传票到庭，视为其放弃质证权利。本院认为，对于上诉人提交的两份证据的真实性、合法性、关联性予以认可，但对其证明观点不予采信。经审理查明:一审法院在认定事实中确认的“2015年9月至2018年4月，德宏州最低工资标准为1,180元/月，2018年5月起，德宏州最低工资标准为1,350元/月。”存在不当，本院予以纠正，应表述为“2015年9月至2018年4月，梁河县最低工资标准为1,180元/月，2018年5月起，梁河县最低工资标准为1,350元/月。”。本院认为，本案系劳动合同纠纷。二审中经询问，上诉人张国繁认可2019年1月14日为双方劳动合同解除的时间；上诉人张国繁主张被上诉人力量公司为其缴纳2018年1月-2018年12月的社会保险费用16，618元已在一审判决后缴纳清结，上述两项不再作为争议焦点。上诉人张国繁认可被上诉人力量公司在2018年8月之后停止发放上诉人的基本生活费的事实。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。”以及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”的规定，双方签订的劳动合同第十条规定“非乙方造成的待岗，在待岗期，甲方支付给乙方基本生活费，其标准为：不低于县最低生活保障”的约定，虽然系双方真实意思表示，但该条款违反上述法律、行政法规的强制性规定应视为无效。（一）一审法院按照双方劳动合同约定，力量公司发放给王某某的基本生活费不低于云南省德宏傣族景颇族自治州梁河县在此期间的最低生活保障标准，据此计算及认定上诉人张国繁2018年9月至2019年1月的基本生活费为4,725元（945元/月×5个月）存在不当，本院予以纠正，依据上诉人张国繁在一审的起诉请求2018年5月至2019年2月的基本生活费10，000元应视为工资，对起诉请求外的即2017年12月起至2018年5月的基本生活费根据不告不理原则不予审查。本院认定上诉人张国繁的基本生活费由以下两部分组成:1.补足2018年6月至8月的基本生活费为1，572元（最低工资1，350元-实际发放基本生活费826元）×3个月；2.2018年9月至2019年1月的基本生活费为6，750元（1，350元/月×5个月）。上述1.2项相加的基本生活费为8，322元。(二)一审法院认定上诉人张国繁的经济补偿金为10，411.30元（905.33元/月×11.5个月）存在不当，本院予以纠正，本院认定上诉人张国繁的经济补偿金为15，525元（1，350元/月×11.5个月）。综上所述，上诉人张国繁的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，适用法律错误，实体处理不当，本院予以部分撤销。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款、第三款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百六十九条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持云南省梁河县人民法院（2019）云3122民初326号民事判决第一项；二、撤销云南省梁河县人民法院（2019）云3122民初326号民事判决第二项、第三项、第四项；三、被上诉人德宏梁河力量生物制品有限公司于本判决送达之日起十日内向上诉人张国繁支付基本生活费8，322元；四、被上诉人德宏梁河力量生物制品有限公司于本判决送达之日起十日内向上诉人张国繁支付经济补偿金15，525元；五、驳回上诉人张国繁的其他上诉请求。二审案件受理费10元，由上诉人张国繁负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本判决为终审判决。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后二年内向云南省梁河县人民法院申请强制执行。审判长  王赶红审判员  孙 媛审判员  杨蓉蓉二〇一九年九月二十四日书记员  段祖赛