福建省漳浦县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0623民初4232号 原告：吴多坤，男，1950年4月8日出生，汉族，住安徽省颍上县。 委托诉讼代理人：王琼、邱雨芳，福建方佳律师事务所律师。 被告：余全平，男，1961年3月18日出生，汉族，住漳浦县。 被告：中国大地财产保险股份有限公司漳州中心支公司。住所地漳州市水仙大街42号新城大厦A座8楼。统一社会信用代码9135060078219630X6。 主要负责人：胡斐，职务总经理。 委托诉讼代理人：邹凤珍、吴丽娜，福建品木律师事务所律师。 原告吴多坤与被告余全平、中国大地财产保险股份有限公司漳州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月5日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告吴多坤的委托诉讼代理人王琼、被告中国大地财产保险股份有限公司漳州中心支公司的委托诉讼代理人邹凤珍到庭参加诉讼，被告余全平经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 吴多坤向本院提出诉讼请求：判令余全平、中国大地财产保险股份有限公司漳州中心支公司赔偿吴多坤因本案交通事故造成的损失132254元（不包括已付的10000元）。事实和理由：2018年9月23日0时5分许，吴多坤在漳浦县金鹿中路烟草局路段行走时，被余全平驾驶的闽Ｅ×××××号小型轿车右侧后视镜刮碰，致吴多坤受伤，发生伤人的交通事故。漳浦县公安局交通警察大队作出认定，余全平负本事故的主要责任，吴多坤负本事故的次要责任。吴多坤因本事故在漳浦县医院、漳州市医院共住院治疗35天。出院诊断：右侧内踝骨折等。余全平驾驶的闽Ｅ×××××号小型轿车向中国大地财产保险股份有限公司漳州中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和限额为50万元的商业第三者责任险且不计免赔，事故发生在保险期间内。 余全平未提出答辩意见。 中国大地财产保险股份有限公司漳州中心支公司辩称，余全平在事故中负主要责任，承担70%的民事赔偿责任。对具体的赔偿项目和赔偿标准，意见如下：1.本案的医疗费41524.41元,其中非医保用药8147.32元,不合理用药1673.65元，应予扣除，实际医疗费用为31703.44元；2.住院伙食补助费应按住院天数35天以每天10元计算；3.营养费按实际医疗费用31703.44元的5%计算；4.后续治疗费待实际发生后另行主张；5.误工费，事故发生时吴金坤已68周岁，不应支持；6.护理费，住院期间的护理费按每天136元计算，出院后的护理费用按60天以每天136元的30%计算；7.残疾赔偿金应按农村居民标准计算，且计算年限为10.83年；8.精神损害抚慰金以2000元为宜；9.交通费按住院天数以每天10元计算；10.住宿费不应支持；11.保险公司已付的10000元应予抵扣；12.不承担诉讼费和鉴定费。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院庭审时双方当事人进行了质证，对各方当事人提供的证据的真实性、合法性、关联性（住宿费发票、漳浦县华德嘉门窗有限公司的证明除外）均无异议，本院予以确认，并在卷予以佐证。 本院经审理认定事实如下：2018年9月23日0时5分，余全平驾驶自己所有的闽Ｅ×××××号小型轿车行驶至漳浦县金鹿中路烟草局路段，因未能谨慎安全驾驶，其车身右侧后视镜刮碰到行人吴多坤，致吴多坤受伤，发生伤人的交通事故，漳浦县公安局交通警察大队作出道路交通事故认定，余全平负本事故的主要责任，吴多坤负次要责任。事故发生后，吴多坤在漳浦县中医院住院治疗3天（2018年9月23日-2018年9月26日），出院诊断：1、右额叶脑挫伤（伴血肿）；2、颅底骨折（右侧颧弓、右侧上颌窦壁及右眼眶多发骨折）；3、蛛网膜下腔出血；4、右外踝骨折；5、右内踝骨折；6、右第2肋骨骨折；7、低钾血症；8、右肩关节扭伤和劳损。出院医嘱：继续住院手术治疗及随诊复诊，注意休息，加强营养。又在漳州市医院医院治疗32天（2018年9月26日-2018年10月24日，2019年4月1日-2019年4月5日），第一次出院诊断：1、右侧内踝骨折（胫骨腓切迹骨折、下胫腓联合分离）；2、右侧腓骨骨折（下段、粉碎性）；3、急性颅脑损伤、右额叶脑挫伤（脑挫裂伤）、创伤性蛛网膜下腔出血、前颅底骨折；4、右侧颧弓、右侧上颌窦前壁、后外侧壁及右眶外侧壁、下壁骨折；5、全身多处皮肤软组织挫擦伤等。出院医嘱：门诊随诊、加强换药、如出现骨折不愈合，需二期行植骨术、3月后考虑取出右踝部下胫螺钉固定（费用约需8000元）、休息3月、加强营养等。第二次出院诊断：1、右内踝骨折切开复位内固定术后；2、右腓骨骨折切开内固定术后。出院医嘱：门诊随诊、注意休息3月、加强营养等。2019年1月30日又在上海市第六人民医院门诊检查治疗。 另查明，由本院委托，2019年6月15日经福建寻真司法鉴定所评定吴多坤的损伤为十级伤残；出院后的护理期限为60天。 再查明，经保险公司申请，2019年6月20日经福建寻真司法鉴定所评定吴多坤的不合理用药为1673.65元。吴多坤住院治疗期间保险公司已垫付10000元。 又查明,自2017年4月起至本事故发生时，吴多坤一直在漳浦县华德嘉门窗有限公司从事工地看管铝合金工作，月工资为3500元。 对于双方有争议的因本案交通事故致吴多坤受伤产生的赔偿项目及赔偿标准，本院分析认定如下： 1.关于本案医疗费中非医保用药8147.32元保险公司是否拒赔的问题。本院认为，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释（三）》第十九条规定：“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费用，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持”，该条明确了保险公司不得以超出医保范围为由，拒绝给付受害人保险金。故保险公司辩解拒赔本案医疗费中非医保用药，没有法律依据，不予采纳。 2.关于本案医疗费的问题，对吴金坤因本事故受伤花去医疗费41524.41元，双方无争议，本院予以确认，2019年6月20日经福建寻真司法鉴定所评定吴多坤的不合理用药为1673.65元，故吴多坤因本事故受伤产生的合理医疗费用为41524.41元-1673.65元=39850.76元。 3.关于营养费的问题，参照医生的建议，按现行的司法实践，吴多坤的营养费确定为39850.76元×10%=3985.08元。 4.关于伙食补助费的问题，按现行的司法实践，吴多坤的伙食补助费确定为35天×20元/天=700元。 5.关于后续治疗费（取出右踝部下胫螺钉固定）的问题，根据医生的建议，吴多坤3个月后取出右踝部下胫螺钉固定的费用为8000元，且该费用系日后必然产生的费用，为避免讼累，本院予以一并解决并无不当，故对该费用予以支持。 6.关于误工费的问题，吴多坤事故发生时虽已年满60周岁，但其自身尚有劳动收入，根据相关的司法解释规定，吴多坤有固定收入，其误工费按照实际减少的收入计算，故其误工费为3500元/月×7个月=24500元（按吴多坤诉求）。 7.关于护理费的问题，吴多坤住院治疗的时间为35天，出院后的护理期限为60天，故吴多坤应认定的护理费为35天×165.78元/天+60天×165.78元/天×50%=10775.7元。 8.关于吴多坤的残疾赔偿金的赔偿标准问题。庭审时，吴多坤提供的漳浦县华德嘉门窗有限公司的证明、吴多坤在中国建设银行开户的个人活期账户交易明细单及本院对漳浦县华德嘉门窗有限公司的负责人李宾华所作的询问笔录，上述证据能互相印证，自2017年4月起至本事故发生时，吴多坤一直在漳浦县华德嘉门窗有限公司从事工地看管铝合金工作，其生活来源以非农的收入为主，故其残疾赔偿金应按城镇居民标准计算，其残疾赔偿金为42121元/年×（20年-9年）×10%=46333.1元。 9.关于交通费的问题，本院认为，综合考虑吴多坤的住院治疗天数及家庭住址的关系，酌定为1000元。 10.关于精神损害抚慰金的问题，本院认为，考虑吴多坤的伤残等级，酌定为6000元。 11.关于住宿费638元的问题。庭审时，吴多坤虽提供1张落款日期为2019年4月12日福建省增值税普通发票，数额为638元，但无法证明该支出与因本事故致其受伤是否具有关联性，故对该损失无法认定。 本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，各方当事人对事故的责任认定无异议，应作为定案的依据。各方当事人应按其在事故中的过错承担相应的民事赔偿责任，根据本案的实际情况，酌定余全平承担70%，吴多坤负担30%。余全平系本案交通事故的直接侵权责任人，依法应承担赔偿责任。余全平驾驶的肇事车辆闽Ｅ×××××号小型轿车向中国大地财产保险股份有限公司漳州中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和商业三者险，且事故发生在保险期限内，保险公司应在承保的限额内承担赔偿责任。故吴多坤请求余全平、中国大地财产保险股份有限公司漳州中心支公司承担赔偿责任，于法有据，予以支持。保险公司辩解已垫付10000元，应予抵扣，有事实依据，予以采纳。对于吴多坤的赔偿项目和赔偿标准的辩解意见，本院已在双方争议部分作出说明，不再重复。根据本案事实和相关规定标准计算，吴多坤因本交通事故所造成的合理损失为：医疗费39850.76元，住院伙食补助费35天×20元／天＝700元，营养费39850.76元×10%＝3985.08元，后续治疗费（取出右踝部下胫螺钉固定）8000元，误工费3500元／月×7个月＝24500元，护理费35天×165.78元／天＋60天×165.78元／天×50%＝10775.7元，残疾赔偿金42121元／年×（20年-9年）×10%＝46333.1元，精神损害抚慰金6000元，交通费1000元，合计141144.64元。 综上所述，吴多坤上述损失，由保险公司在交强险122000元限额内赔偿10000元+24500元+10775.7元+46333.1元+6000元+1000元=98608.8元,在商业三者险限额内赔偿（141144.64-98608.8元）×70%=29775.09元，二项合计98608.8元元+29775.09元＝128383.89元，扣除已付的10000元，尚须支付128383.89元-10000元=118383.89元，余下损失由吴多坤自己承担。依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、中国大地财产保险股份有限公司漳州中心支公司应于本判决生效之日起十日内赔偿吴多坤因本案交通事故所造成的损失合计128383.89元，扣除已付的10000元，尚须支付118383.89元。 二、驳回吴多坤其他的诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费2946元，减半收取1473元由吴多坤负担39元，余全平1434负担。鉴定费1800元，由吴多坤负担540元，余全平负担1260元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院 审判员  黄学军 二〇一九年九月五日 书记员  张巧云