湖南省张家界市永定区人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0802刑初121号公诉机关湖南省张家界市永定区人民检察院。被告人汪鹏，曾用名汪斌，男，1990年2月9日出生，汉族，中专文化，深圳市同乐生物科技有限公司总经理，户籍所在地安徽省安庆市岳西县，住深圳市龙岗区。因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪，2018年7月11日被慈利县公安局刑事拘留，同月17日经慈利县人民检察院批准逮捕，同日由慈利县公安局执行逮捕。辩护人唐汇兵，湖南人和人（张家界）律师事务所律师。辩护人罗忠娟，湖南人和人（张家界）律师事务所律师。被告人陈明辉，男，1968年8月12日出生，汉族，高中文化，深圳市同乐生物科技有限公司董事长，户籍所在地广东省阳江市阳春市，住广东省深圳市龙岗区。2013年12月31日，因犯虚报注册资本罪被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元。因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪，2018年7月11日被慈利县公安局刑事拘留，同月17日经慈利县人民检察院批准逮捕，同日由慈利县公安局执行逮捕。辩护人黄冠广，国信信扬（江门）律师事务所律师。被告人李桂，绰号李城君，1949年7月2日出生，汉族，初中文化，深圳市同乐生物科技有限公司研发部总监，户籍所在地广西壮族自治区梧州市万秀区，住广西壮族自治区梧州市万秀区。因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪，2018年8月9日被慈利县公安局刑事拘留，同月17日经慈利县人民检察院批准逮捕，同日由慈利县公安局执行逮捕。辩护人唐新明，湖南溇澧律师事务所律师。被告人张阳敏，女，1972年12月28日出生，汉族，高中文化，深圳市同乐生物科技有限公司会计，户籍所在地湖南省常德市鼎城区，住深圳市龙岗区。因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪，2018年7月11日被慈利县公安局刑事拘留，同月17日经慈利县人民检察院批准逮捕，同日由慈利县公安局执行逮捕。辩护人张杰军，湖南欣晟律师事务所律师。被告人王子铭，男，1956年8月28日出生，汉族，高中文化，深圳市同乐生物科技有限公司市场总监，户籍所在地湖南省永州市祁阳县，住湖南省祁阳县。因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪，2018年7月11日被慈利县公安局刑事拘留，同月17日经慈利县人民检察院批准逮捕，同日由慈利县公安局执行逮捕。辩护人张灿华，湖南欣晟律师事务所律师。被告人汪冬林，男，1979年10月13日出生，汉族，初中文化，深圳市同乐生物科技有限公司销售经理，户籍所在地安徽省安庆市岳西县，住深圳市龙岗区。因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪，2018年7月11日被慈利县公安局刑事拘留，同月17日经慈利县人民检察院批准逮捕，同日由慈利县公安局执行逮捕。辩护人熊群力，律师事务所律师，系张家界市永定区司法局法律援助中心指派。被告人吴小灏，男，曾用名吴小昊，1988年6月4日出生，汉族，初中文化，深圳市同乐生物科技有限公司销售经理，户籍所在地安徽省安庆市岳西县，住广东省深圳市龙岗区。因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪，2018年7月11日被慈利县公安局刑事拘留，同月17日经慈利县人民检察院批准逮捕，同日由慈利县公安局执行逮捕。辩护人王智能，湖南人和人（张家界）律师事务所律师。辩护人张增星，湖南人和人（张家界）律师事务所律师。被告人钟健，曾用名钟吴良，男，1975年11月17日出生，汉族，高中文化，梧州市健民保健饮料厂法人代表，户籍所在地广西壮族自治区梧州市万秀区，住住广西壮族自治区梧州市万秀区。因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪，2018年8月8日被慈利县公安局刑事拘留，同年9月12日经慈利县人民检察院批准逮捕，次日由慈利县公安局执行逮捕。辩护人钟伦，广西东中律师事务所律师。被告人邓修干，男，1985年2月5日出生，汉族，中专文化，曾任桂林市盛草本植物科技有限公司厂长，户籍所在地广西壮族自治区南宁市，住西乡塘区石埠街道办事处永安村3队26号101房。因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪，2019年2月14日被慈利县公安局刑事拘留，同年3月11日被慈利县公安局取保候审，由南宁市公安局执行取保候审。2019年5月16日被张家界市永定区人民法院取保候审，2019年5月25日由南宁市公安局执行取保候审。2019年9月5日被张家界市永定区人民法院决定逮捕，次日由张家界市公安局永定分局执行逮捕。辩护人杨平宇，湖南慈姑律师事务所律师。被告人黄芝梅，女，1974年11月7日出生，汉族，高中文化，桂林市人，户籍所在地广西壮族自治区桂林市七星区，住七星区。因涉嫌生产、销售有毒、有害食品罪，2018年12月13日被慈利县公安局刑事拘留，2018年12月14日被慈利县公安局取保候审，由荔浦县公安局执行取保候审。2019年5月16日被张家界市永定区人民法院取保候审，2019年5月25日由荔浦县公安局执行取保候审。2019年9月5日被张家界市永定区人民法院决定逮捕，次日由张家界市公安局永定分局执行逮捕。辩护人徐勇军，湖南慈姑律师事务所律师。湖南省张家界市永定区人民检察院以张定检公诉刑诉（2019）108号起诉书指控被告人汪鹏等人犯生产、销售有毒、有害食品罪，于2019年5月15日向本院提起公诉。在诉讼过程中，湖南省张家界市永定区人民检察院向本院提起刑事附带民事公益诉讼。本院于同月16日受理后，依法组成合议庭，于2019年9月18日公开开庭进行了审理。张家界市永定区人民检察院指派检察员楚新华出庭支持公诉，被告人汪鹏及其委托辩护人唐汇兵、罗忠娟，被告人陈明辉及其委托辩护人黄冠广，被告人李桂及其委托辩护人唐新明，被告人汪冬林及其委托辩护人熊群力、被告人吴小灏及其委托辩护人张增星、被告人张阳敏及其委托辩护人张杰军、被告人王子铭及其委托辩护人张灿华、被告人钟健及其委托辩护人钟伦、被告人黄芝梅及其委托辩护人徐勇军、被告人邓修干及其委托辩护人杨平宇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。永定区人民检察院指控：2015年9、10月份左右，被告人陈明辉、汪鹏通过李勤认识被告人李桂，并共同商讨开发一种名叫“玛卡脑”的产品，在商讨过程中，李桂按照陈明辉和汪鹏的要求，负责提供“玛卡脑”产品的配方，告知按照陈明辉和汪鹏对产品的要求须在配方中添加国家明令禁止的西药成分。2015年12月，被告人陈明辉、汪鹏、汪东林、吴小灏四人在深圳市注册成立深圳市同乐生物科技有限公司（以下简称深圳同乐公司）并专门从事销售同乐“玛卡脑”（咖啡型）产品。其中汪某3为该公司法人代表未实际参与经营，陈明辉任公司董事长，汪鹏任总经理，汪东林、吴小灏任公司的销售经理，被告人王子铭为公司市场营销总监，被告人张阳敏为公司会计、湖南销售总代理。被告人李桂确定配方以后在广西梧州市找到被告人钟健，与其所经营的梧州市健民保健饮料厂合作，生产“玛卡脑”产品，并将生产的产品以快递的方式邮寄到同乐公司进行销售。2017年3月1日，张家界市食品药品监督管理局执法人员依法对张家界市採芝堂大药房连锁有限责任公司採芝堂店进行检查时发现，其店内正处于销售状态的食品“同乐玛卡脑”（咖啡型）可疑，遂进行调查，4月11日，经对“同乐玛卡脑”（咖啡型）抽样送检，检出其中含有国家明令禁止在食品中添加的药品“他达拉非”成分。“同乐玛卡脑（咖啡型）”在张家界出事以后，陈明辉、汪鹏指示张阳敏和王子铭负责处理“同乐玛卡脑”事情，同时该公司并没有终止对“同乐玛卡脑（咖啡型）”的销售。钟健得知其生产的产品在张家界被查以后，拒绝继续为深圳同乐公司生产”同乐玛卡脑（咖啡型）”并终止合作关系。深圳同乐公司为了继续销售“同乐玛卡脑（咖啡型）”，李桂于2017年9月联系到被告人黄芝梅、邓修干，并与桂林友盛草木植物科技有限公司签订生产合同，为该公司生产“同乐玛卡脑（咖啡型）”。2018年5月18号，“同乐玛卡脑（咖啡型）”在江苏省连云港市被检测出该产品含有国家明令禁止在食品中添加的违禁药，深圳同乐公司2017年至2018年5月被查获时，共销售“同乐玛卡脑（咖啡型）”共计8075盒，共计人民币1315640元。2018年5月22日公安机关在湖南省永州市祁阳县代理商蒋某处查获深圳同乐公司销售的“玛卡脑”产品四批次，共计131盒。经对以上产品进行抽样检测，所有产品均含有国家明令禁止在食品中添加的“他达拉非”和“氨基他达拉非”成分。公诉机关对指控的事实当庭作出补充：根据湖南方正会计师事务所有限公司出具的湘方会鉴字[2019]04号司法鉴定意见书的鉴定结论：2016年1月至2018年5月期间，深圳市同乐生物科技有限公司生产“同乐玛卡脑（咖啡型）”共计170000包，其中梧州市健民保健饮料厂生产了“同乐玛卡脑（咖啡型）”63000包，桂林友盛草木植物科技有限公司生产了“同乐玛卡脑（咖啡型）”107000包，销售金额共计2908180元。针对上述指控的事实，公诉机关当庭讯问了被告人汪鹏、陈明辉、李桂、张阳敏、王子铭、汪冬林、吴小灏、钟健、邓修干、黄芝梅，宣读、出示了相关书证、证人证言、湖南方正会计师事务所有限公司出具的湘方会鉴字[2019]04号司法鉴定意见书，搜查笔录、现场勘验笔录、现场方位图及相关照片等证据。公诉机关认为：被告人汪鹏、陈明辉、李桂、张阳敏、王子铭、汪冬林、吴小灏、钟健、邓修干、黄芝梅在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品十被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以生产、销售有毒、有害食品罪追究十被告人的刑事责任。本案系共同犯罪，被告人汪鹏、陈明辉、李桂系主犯；被告人汪冬林、吴小灏、张阳敏、王子铭、钟健、黄芝梅、邓修干系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一、三款、第二十七条。据此提请本院依法判处。刑事附带民事公益诉讼公诉人诉称：2015年9、10月左右，陈明辉、汪鹏通过李勤与李桂结识，共同商讨开发一种可以提高男性性功能的食品即“玛卡脑”，由李桂负责产品研发。李桂采用在咖啡粉中添加“他达拉非”西药粉的方式，制成咖啡型饮料“玛卡脑”，并通过不断增加“他达拉非”剂量使“玛卡脑”产品功效获陈明辉等人肯定。2015年12月，陈明辉、汪鹏、汪冬林、吴小灏四人在深圳市注册成立深圳市同乐生物科技有限公司，专门从事生产、销售“同乐玛卡脑（咖啡型）”产品。汪某3为该公司法定代表人（未实际参与经营管理），陈明辉任董事长，汪鹏任总经理，李桂任研发总监，汪冬林、吴小灏任销售经理，王子铭任市场营销总监，张阳敏原为公司湖南省总代理，后任公司财务总监，以上人员除李桂外，其他人均为公司股东。李桂在收到深圳市同乐生物科技有限公司订单和货款后，负责提供配方、购买原材料，联系生产厂家生产加工“同乐玛卡脑（咖啡型）”，由生产厂家将生产好的小包产品邮寄回深圳市同乐生物科技有限公司，再由其公司仓储人员进行二次包装后销售。2016年1月至2017年3月，梧州市健民保健饮料厂受深圳市同乐生物科技有限公司委托生产加工“同乐玛卡脑（咖啡型）”63000包。2016年4月，钟健将李桂提供的“同乐玛卡脑（咖啡型）”核心材料委托黄某成立的咨询公司送至梧州市食品药品检验所进行有毒有害物质检测，检测出内含“他达拉非”成分。此后，钟健明知“同乐玛卡脑（咖啡型）”内含“他达拉非”成分，仍继续进行生产加工。2017年3月至2018年5月，桂林友盛草本植物科技有限公司受深圳市同乐生物科技有限公司委托生产加工“同乐玛卡脑（咖啡型）”107000包。2018年1月，该公司生产的“同乐玛卡脑（咖啡型）”因包装质量问题被要求对三个批次产品返工时，李桂告知黄芝梅、邓修干该产品含有国家明令禁止添加的敏感西药成分。黄芝梅、邓修干在明知上述情况后，仍继续进行生产加工。深圳市同乐生物科技有限公司自成立至案发，一直通过李桂联系、委托生产厂家生产“同乐玛卡脑（咖啡型）”，并通过线上微信、淘宝等途径、线下发展区域代理商等多种方式销售。2017年3月、2018年5月，“同乐玛卡脑（咖啡型）”分别在张家界市、连云港市被检测出内含国家明令禁止在食品中添加的药品“他达拉非”成分，陈明辉、汪鹏、汪冬林、吴小灏、王子铭、张阳敏明知上述情况仍继续销售该产品直至被公安机关抓获。经湖南方正会计师事务所有限责任公司鉴定：2016年1月至2018年5月期间，深圳市同乐生物科技有限公司生产“同乐玛卡脑（咖啡型）”共计170000包，销售金额共计2908180元。公安机关从“同乐玛卡脑（咖啡型）”永州总代理处、深圳市同乐生物科技有限公司仓库、汪鹏处扣押、张家界市食品药品监督管理局从张家界採芝堂大药房连锁有限责任公司处扣押的“同乐玛卡脑（咖啡型）”中，均检测出他达拉非、氨基他达拉非成分。根据国家食品药品监督管理局2012年3月16日公布的《关于发布保健食品中可能非法添加的物质名单（第一批）的通知》（食药监办保化〔2012〕33号），他达拉非被列入保健食品中可能非法添加的物质名单。经张家界市食品药品监督管理局认定，深圳市同乐生物科技有限公司生产、销售的“同乐玛卡脑（咖啡型）”属于有毒、有害食品。李桂等人生产、销售有毒、有害食品，针对不特定多数的消费者，且未采取任何补救措施，危及消费者的身体健康，损害了社会公共利益。请求法院判令：1、判令汪鹏、陈明辉、李桂、张阳敏、王子铭、汪冬林、吴小灏、钟健、邓修干、黄芝梅在国家级新闻媒体上发出消费警示，向消费者提示“同乐玛卡脑（咖啡型）”产品存在的危害，消除食品安全隐患；2、判令李桂、陈明辉、汪鹏、汪冬林、王子铭、吴小灏、张阳敏、钟健、黄芝梅、邓修干在国家级新闻媒体公开赔礼道歉。被告人提出以下辩解：被告人张阳敏、王子铭、钟健、邓修干对深圳同乐公司生产的”同乐玛卡脑（咖啡型）”中掺有违禁成分并不知情。被告人汪鹏的辩护人提出以下辩护意见：第一，被告人汪鹏并不明知同乐公司销售的产品里含有有毒、有害物质；第二，对于公诉机关起诉书中指控的违法犯罪金额为生产、销售金额有异议。公诉机关认定的犯罪营业总金额为1315640元，属于特别严重情节。辩护人认为应当严格区分生产金额与销售金额，不能将生产与销售金额混为一谈，未销售的产品仅当折价计入销售金额，应当根据案件客观事实对不同被告人予以分别计算生产、销售金额，有销售账本等客观性证据可以证明销售金额的，以销售账本为准，不能收集到账本或者账本存有重大瑕疵，可以企业纳税定额表、核定定额通知书记载的营业金额作为销售金额的基准，再结合犯罪嫌疑人供述与辩解等证据综合认定。本案中，公诉机关提交的《司法鉴定意见书》，其真实性、合法性、关联性，均有异议，不能作为证据使用，其鉴定结论与本案其他证据相互矛盾，其鉴定方法中直接以生产数量减去扣押数额得出销售数量，不能作为据以确定被告人销售金额的定案依据；第三，被告人汪鹏认罪态度好；第四，被告人汪鹏主观恶性较小，属于间接故意犯罪；第五、被告人汪鹏在整个犯罪过程中起的作用比较小、主恶性不大，未实际参与产品生产环节，属于从犯，应当从轻或减轻处罚。被告人陈明辉的辩护人提出以下辩护意见：第一、公诉机关并没有对产品进行毒性鉴定，因此，对陈明辉只能以销售有害食品罪进行定罪处罚；第二、关于被告人犯罪的主观故意及陈明辉本人涉及的犯罪金额问题；第三、司法会计鉴定意见书不能作为认定本案涉案金额的依据，对陈明辉涉案金额应该从银行流水、销售单据计算，而不能单一司法会计鉴定意见书作为涉案金额；第四、陈明辉应认定为销售环节的从犯；第五、陈明辉具有如下从轻、减轻处罚的情节。（1）陈明辉是从犯，应对其减轻处罚；（2）陈明辉在到案后能如实供述自己的行为，在庭审中也主动认罪，是坦白；（3）案涉及的“他达拉非”是非处方药，在所有公开渠道公众均可不受任何限制的自由购买；（4）本案各被告人汪鹏、陈明辉、汪冬林、吴小灏四人是至亲关系，四人是四个家庭的唯一支柱，四个家庭中均为上有老下有小，恳请法庭酌情对其从轻处罚。被告人李桂的辩护人提出以下辩护意见：第一、李桂在本案中只是被动的接受，邀请，才组织生产、销售线的，对社会的危害性中的作用小；第二、本案的产品货运，是加工公司发往同乐公司，所有产品的包装是同乐公司，本案生产、销售有毒有害食品罪，如果李桂和公司的委托关系的话，那么李桂就成为主犯，所以李桂只宜认定为从犯；第三、李桂系偶犯、初犯。被告人张阳敏的辩护人提出以下辩护意见：第一、陈明辉、张阳敏、王子铭的相关口供内容以及张阳敏与与湘西涛哥、官庆的短信记录不能证明张阳敏在向陈明辉汇报张家界食药监局要对涉案产品进行检测后其根据陈明辉的指示能明知涉案产品中含有有毒有害非食品原料；第二、汪鹏的3次口供不能证明张家界食药监局电话告知了张阳敏本案涉案产品含有有毒有害非食品原料；第三、公诉人在看守所提审的时候，张阳敏给公诉人说的8月8日的口供，并且当时公诉人的提审笔录里面也有吧，但是今天公诉人没有提交上来，其次被告人张阳敏向住所检察官也反映过；第四、关于全案生产销售金额的认定及单个被告人销售金额的认定问题。只能计算该被告人主观明知涉案产品含有有毒有害非食品原料之后继续销售的金额，其主观明知之前的销售金额不能计算在内。被告人王子铭的辩护人提出以下辩护意见：第一、检察机关指控王子铭涉嫌生产、销售有毒有害食品罪，但从检察机关提供的证据材料以及被告人王子铭的实际行为来看，其客观上仅有销售本案所涉产品的行为，不存在生产行为，因此，检察机关对被告人王子铭所控罪名定性不准确，充其量被告人王子铭仅涉嫌销售有毒有害食品罪；第二、检察机关指控王子铭涉嫌生产、销售有毒有害食品罪，作为本罪的构成要件之一的主观上应具有故意，否则不构罪。本案被告人王子铭从主观上不具有故意。从检察机关提供的证据上来看，其所证明被告人王子铭主观上具有故意的意思均是他人口供以及自己的口供，因此检察机关指控的罪名不成立，被告人王子铭的销售产品行为不构罪。被告人汪东林的辩护人提出以下辩护意见：第一、汪东林任销售经理，在深圳同乐公司只是个挂名，被告人汪冬林只是初犯、偶犯，并且系从犯；第二、主观上有以下量刑情节：1.认罪；2.如实供述；3.愿意缴纳罚金。综上建议判处一年以下判处刑罚。被告人吴小灏的辩护人提出以下辩护意见：第一、被告人吴小灏未参与“玛卡脑”咖啡的生产，仅有销售行为。且被告人吴小灏销售的产品为有害食品，并非有毒食品。本罪属于选择性罪名，故被告人吴小灏涉嫌的罪名应为销售有害食品罪；第二、被告人吴小灏虽构成销售有害食品罪，但对其构罪的时间点应当明确为2018年6月份；第三、被告人吴小灏量刑情节：吴小灏归案后如实供述自己的罪行，积极悔罪，认罪态度很好；第四、被告人吴小灏在本案中属于从犯，被告人吴小灏销售有毒有害食品的主观恶性不大。被告人吴小灏系初犯、偶犯，没有违法犯罪前科，再犯的可能性小，教育挽救的可能性高。被告人吴小灏当庭认罪悔罪，态度诚恳。本案中被告人吴小灏销售的玛卡脑产品，乃至整个同乐公司卖出去的玛卡脑产品均未造成任何人员伤亡，未导致严重后果，非但如此，甚至还有很多回头客。由此可见吴小灏的销售行为后果不严重。被告人钟健的辩护人提出以下辩护意见：第一、公诉人对于被告人钟健罪名的定性不够准确，应为生产有毒、有害食品罪，且情节较轻；第二、被告人在本案中只是在本案中参与了生产“玛卡脑”这种有毒有害食品的全过程中的一个程序，即加工合成程序；第三、被告人钟健是在不知情的情况下，被诱骗参与到本案中的，这是从他帮李桂加工合成3万多包“玛卡脑”之后，才知道这些产品中含有西药成分。当时他是当即提出不做了的，后经李桂多次劝说，诱骗后才继续为李桂加工合成了两批约2万包“玛卡脑”产品，此后即2017年3月底被告人钟健就坚决不愿做了。被告人邓修干的辩护人提出以下辩护意见：第一、被告人邓修干在知道加工产品有违禁成分之前，不应处罚；第二、邓修干只是受别人委托加工产品。被告人黄芝梅的辩护人提出以下辩护意见：被告人黄芝梅系从犯、且投案自首、应当从轻、减轻、或者免除处罚。其次被告人黄芝梅系初犯；如实供述自己的罪行。经审理查明，2015年9、10月份左右，被告人陈明辉、汪鹏通过李勤认识被告人李桂，并共同商讨开发一种名叫“玛卡脑”的产品，在商讨过程中，李桂按照陈明辉和汪鹏的要求，负责提供“玛卡脑”产品的配方，告知按照陈明辉和汪鹏对产品的要求须在配方中添加国家明令禁止的西药成分。2015年12月，被告人陈明辉、汪鹏、汪东林、吴小灏四人在深圳市注册成立深圳市同乐生物科技有限公司（以下简称深圳同乐公司）并专门从事销售同乐“玛卡脑”（咖啡型）产品。其中汪某3为该公司法人代表未实际参与经营，陈明辉任公司董事长，汪鹏任总经理，汪东林、吴小灏任公司的销售经理，被告人王子铭为公司市场营销总监，被告人张阳敏为公司会计、湖南销售总代理。被告人李桂确定配方以后在广西梧州市找到被告人钟健，与其所经营的梧州市健民保健饮料厂合作，生产“玛卡脑”产品，并将生产的产品以快递的方式邮寄到同乐公司进行销售。2017年4月11日，张家界市食品药品监督管理局对张家界市採芝堂大药房连锁有限责任公司採芝堂店内销售状态的食品“同乐玛卡脑”（咖啡型）进行抽样调查送检，检出“同乐玛卡脑”（咖啡型）含有国家明令禁止在食品中添加的药品“他达拉非”成分。同乐玛卡脑（咖啡型）”在张家界检出“他达拉非”成分后，被告人陈明辉、汪鹏指示张阳敏和王子铭负责处理“同乐玛卡脑”事情，但公司并没有终止对“同乐玛卡脑（咖啡型）”的销售。被告人钟健得知其生产的产品在张家界被查以后，拒绝继续为深圳同乐公司生产“同乐玛卡脑（咖啡型）”并终止合作关系。深圳同乐公司为了继续销售“同乐玛卡脑（咖啡型）”，被告人李桂于2017年9月联系到被告人黄芝梅、邓修干，并与桂林友盛草木植物科技有限公司签订生产合同，为该公司生产“同乐玛卡脑（咖啡型）”。2018年5月18号，“同乐玛卡脑（咖啡型）”在江苏省连云港市被检测出该产品含有国家明令禁止在食品中添加的违禁药。2018年5月22日公安机关在湖南省永州市祁阳县代理商蒋某处查获深圳同乐公司销售的“玛卡脑”产品四批次，共计131盒，经抽样检测，所该131盒产品中均含有国家明令禁止在食品中添加的“他达拉非”和“氨基他达拉非”成分。根据国家食品药品监督管理局2012年3月16日公布的《关于发布保健食品中可能非法添加的物质名单（第一批）的通知》（食药监办保化〔2012〕33号），他达拉非被列入保健食品中可能非法添加的物质名单。经张家界市食品药品监督管理局认定，深圳市同乐生物科技有限公司生产、销售的“同乐玛卡脑（咖啡型）”属于有毒、有害食品。另查明，2016年1月至2018年5月期间，深圳市同乐生物科技有限公司生产“同乐玛卡脑（咖啡型）”共计170000包，其中梧州市健民保健饮料厂生产了“同乐玛卡脑（咖啡型）”63000包，桂林友盛草木植物科技有限公司生产了“同乐玛卡脑（咖啡型）”107000包，销售金额共计2908180元。经张家界市食品药品监督管理局认定，深圳市同乐生物科技有限公司生产、销售的“同乐玛卡脑（咖啡型）”属于有毒、有害食品。李桂等人生产、销售有毒、有害食品，针对不特定多数的消费者，且未采取任何补救措施，危及消费者的身体健康，损害了社会公共利益。上述事实,有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1.抓获经过证明，被告人陈明辉、汪鹏、汪冬林、吴小灏、王子铭、张阳敏、李桂、钟健均系抓获归案。被告人黄芝梅系主动投案。2.扣押决定书、扣押物品文件清单证明，依法扣押涉案物品。扣押黄芝梅涉案赃款10万元。3.张食药监函〔2017〕32号,（2017.5.22）认定意见、张食药监函〔2018〕39号、检验报告4份、72号、检验报告7份张家界市食品药品监督管理局关于深圳市同乐生物科技有限公司涉嫌生产、销售有毒有害食品案涉案产品认定意见的函2018年6月14日证明，经认定，深圳市同乐生物科技有限公司生产、销售有毒有害食品案送检的样品玛卡脑（冲调型玛咖咖啡粉），属于有毒有害食品。国家食品安全抽样检验抽样单、现场检查笔录证明，张家界市食品药品监督局在2017年4月11日在张家界採芝堂大药房连锁有限责任公司抽检的情况。4.张家界市食品药品监督管理局所作情况说明证明，因办案需要未将鉴定结果告知张家界採芝堂大药房。5.深圳市同乐生物科技有限公司销售送货单共68份、申请书一份、收据1份、送货单3份、对账单1份证明，深圳同乐公司在生产经营期间的销售情况。6.短信、微信截图证明，①张阳敏于湘西涛哥180××××9841之间的短信记录；张阳敏发货单据照片；张阳敏与官庆（134××××2975）短信记录证明，张阳敏在产品被扣押后，找人解决问题的情况；张阳敏与王子铭（微信名称：丛林之王）之间微信记录证明，二人销售产品的情况；王子铭与刘新春之间微信记录；王子铭与李教授（微信名李医生）之间微信记录；王子铭与张羊（微信名张阳敏）之间微信记录；王子铭与陈明辉（微信名龙腾虎跃）之间微信记录；王子铭与王下雨（微信名王下王）之间微信记录；王子铭手机内发货快递单据照片、收据照片、玛卡脑营销照片；汪东林手机微信与“满红”聊天记录（购买玛卡脑客户物流地址）；汪东林手机微信与“李教授”聊天记录；王冬林手机内关于玛卡脑产品的淘宝评论，玛卡脑产品微信朋友圈截图；王东林公司微信群聊天记录、同乐生物科技有限公司主要在职人员联系方式、公司回复客户用语、李桂收款记录（2017.2.6.13500元）；汪鹏微信资料、与陈明辉微信记录，与汪冬林微信记录、与林在用微信记录；陈明辉微信记录证明，王子铭、陈明辉、汪东林、汪鹏、李桂生产、销售产品，对产品相关成分进行商议的情况。7.深圳市同乐生物科技有限公司2018年、2017年年销售量分析表两份：2018年共销售4695盒，共计人民币426218元；2017年共销售3380盒，共计人民币889422元证明，深圳同乐公司产品的销售数量与金额。8.连云港市食品药品检验检测中心检验报告书（2018年5月18日）证明，送检材料含有他达拉非。9.调取证据通知书、银行交易明细：①李桂、钟健中国农业银行交易明细2016.2.1：7620元、3.4:10000元；4.1:5812元；2017.2.17:3175元②钟健中国银行交易明细2016.1.30:1500元汪某3转；③同乐公司账户交易明细、④黄芝梅中国银行交易明细2018.6.16:5505元、1.16:4000元；1.31:12000元、1.12:6000元；2017.12.19:2500元、1500元⑤李桂农业银行交易明细证明，李桂支付钟健、黄芝梅生产加工产品的费用情况。10.梧州健民保健饮料厂的工商登记信息、桂林友盛草本植物科技有限公司工商登记及法人登记信息、国家企业信用信息公示系统（桂林友盛草本植物科技有限公司）证明，企业的基本信息、经营范围。食品委托加工合同书：甲方深圳同乐生物科技有限公司，乙方桂林友盛草本植物科技有限公司，2017年9月23日，证明签订合同的情况。11.深圳同乐生物科技有限公司的企业档案证明，深圳同乐公司成立及股东组成的情况。12.李桂186××××0582、钟健186××××6070通话详单证明，被告人李桂与钟健在案发时相互联系的情况。13.户籍资料证明，张阳敏、王子铭、汪冬林、汪鹏、吴小灏、陈明辉、钟健、李桂、黄芝梅、邓修干均系完全刑事责任能力人。14.（2013）深宝法刑初字第3337号刑事判决书证明，陈明辉在2013年12月31日，因犯虚报注册资本罪被深圳市宝安区人民法院判处有期徒刑一年，缓刑一年六个月，并处罚金人民币三万元证明，被告人陈明辉系有前科。15.张家界市食品药品监督管理局移交案件线索涵、行政执法档案材料证明，2017年3月1日检查时，发现深圳市同乐生物科技有限公司销售给我市某公司的“同乐玛卡脑（咖啡型）”〔净含量：lOOg(lOgX10袋），生产商：广西梧州市健民保健饮料厂，总经销：深圳市同乐生物科技有限公司，地址：深圳市龙岗区新生社区宝田路2号，生产许可证编号：QS450414020002，保质期：24个月，售后服务电话：400-8822-185.400-863-288，传真：0755-28837796，生产日期：201603食品包装标签标示内容可疑，我局遂立案调查。经检验机构检验，该批次食品中检出国家食品药品监督管理总局公布的《保健食品中可能非法添加的物质名单（第一批）》中所列物质“他达拉非”（详见中国检验认证集团湖南有限公司《检验报告》No:4303170402662-S)。经向梧州市食品药品监督管理局协查得知，梧州市健民保健饮料厂未生产该产品。因“他达拉非”符合《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释）第九条和第二十条规定的情形，故该食品中涉嫌添加有毒、有害的非食品原料。深圳市同乐生物科技有限公司的行为涉嫌触犯《刑法》第一百四十四条的规定，根据《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》第三条及《食品药品行政处罚程序规定》第十四条的规定，现将该线索移交市公安局证明，本案案发过程及案件移送情况。16.证人官庆的证言证明，在张家界探芝堂大药房连锁有限责任公司採芝堂店经营场所检查时，发现其正在销售的同乐玛卡脑（咖啡型），代理人系张阳敏。经检验，其产品含有“他达拉非”成分。并将该案移交的过程。17.证人汤某的证言证明，张阳敏在採芝堂销售的产品被查获，并在被查获后依然在其微信里发布该查获产品的信息。18.证人杨某的证言证明，汪鹏租住厂区销售产品的情况。19.证人蒋某的证言证明，自己认识王子铭后，成为了同乐玛卡脑产品的永州市总代理，并一直与张阳敏成为上下级关系。19.证人汪某1的证言证明，同乐公司的人员情况，玛卡脑的功效及销售的价格。19.证人王某1的证言证明，自己一直在深圳同乐生物科技有限公司购买他们的产品，我就认识汪某1，买了2万多的，自己喝。20.证人汪某2的证言证明，自己主要负责在深圳同乐生物科技有限公司仓库产品包装、发货，玛卡脑产品的功效、销售渠道及价格。21.证人宋某的证言证明，自己准备代理玛卡脑产品，将产品送去检验后，检测出含有他达拉非成分，并告知汪鹏。22.证人林某用的证言证明，2017年6月份的时候，加入了深圳同乐生物科技有限公司，主要负责销售，做市场，玛卡脑产品的功效，后宋某想做代理，将产品进行检测并测出含有他达拉非，将情况告知汪鹏，汪鹏遂将其与姓刘的局长微信记录转发，证实产品没有问题，后离开该公司。23.证人刘某1的证言证明，桂林友盛草本植物科技有限公司的股东组成情况。24.证人张某的证言证明，自己吃玛卡脑后身体的反应情况。25.证人谢某的证言证明，桂林友盛草本植物科技有限公司成立、经营范围及生产玛卡脑产品的相关情况。26.证人常某的证言证明，自己是2018年6月份在桂林友盛草本植物科技有限公司上班的，自己只知道老板是黄芝梅。27.证人刘某2的证言证明，自己帮黄某送产品进行检测的过程。28.证人黄某的证言证明，自己帮钟健送产品进行检测，产品含有他达拉非。29．证人王某2的证言证明，销售咖啡半成品的情况。30.证人汪某3的证言证明，深圳同乐公司的相关情况。31.被告人李桂供述证明，公司是2015年年底成立的，公司地址在深圳市龙岗区碧新路中肯大厦11楼，董事长是陈明辉，总经理是汪鹏，市场部总监是林总（名字不知道），销售经理王总。应汪鹏、陈明辉的要求，对玛卡脑产品进行调制，并告知添加西药成分，后分别找到两个厂家进行批量生产，钟健、黄芝梅均明知所生产的产品含有他达拉非，进行生产，及自己购买原材料的过程。32.被告人汪鹏供述证明，与陈明辉、李桂一起商量研发玛卡脑产品，经过李桂三次调试，确定效果明显后，分别找了两个厂家进行生产，销售，及公司组成、股东情况，且在销售过程中，检测出产品含有他达拉非、出现问题后，继续销售的过程。张阳敏、王子铭对产品中掺有非食品原料应是明知的。33.被告人陈明辉供述证明，与汪鹏、李桂一起商量研发玛卡脑产品，经过李桂三次调试，确定效果明显后，分别找了两个厂家进行生产，销售，及公司组成、股东情况，且在销售过程中，检测出产品含有他达拉非、出现问题后，继续销售的过程。34.被告人汪冬林供述证明，公司组成、人员情况，自己三次尝试产品，明知产品中掺有不允许添加的成分，主要负责包装、销售产35.被告人吴小灏供述证明，公司组成、人员情况，自己三次尝试产品，明知产品中掺有不允许添加的成分，主要负责包装、销售产品。36.被告人王子铭供述证明，公司组成、人员情况，三次尝试产品，产品在张家界出问题后与张阳敏一起进行处理，明知产品中掺有不允许添加的成分，后投资入股，主要负责销售产品。37.被告人张阳敏供述证明，公司组成、人员情况，产品在张家界出问题后与王子铭一起进行处理，明知产品中掺有不允许添加的成分，后投资入股，主要负责销售产品，及负责公司财务。38.被告人钟健供述证明，2016年1月份与同乐生物科技有限公司合作，试做3000包产品，2016年3月至2017年3月生产5个批次产品，且对产品作了检测，查出含有他达拉非，并告知同乐公司。39.被告人黄芝梅供述证明，2017年9月与同乐公司合作，加工产品，且明知所加工的产品中含有食品中不能添加的成份，共生产9批次11万袋。40.被告人邓修干供述证明，在桂林友盛草本植物科技有限公司担任生产厂长，与同乐公司在2017年9月份开始合作，生产产品，明知产品中含有国家禁止不能在食品中添加的成分，继续加工生产。41.湖南方正会计师事务所有限公司出具的湘方会鉴字[2019]04号司法鉴定意见书的鉴定结论证明，2016年1月至2018年5月期间，深圳市同乐生物科技有限公司生产“同乐玛卡脑（咖啡型）”共计170000包，其中梧州市健民保健饮料厂生产了“同乐玛卡脑（咖啡型）”63000包，桂林友盛草木植物科技有限公司生产了“同乐玛卡脑（咖啡型）”107000包，销售金额共计2908180元。42.搜查笔录证明，2018年7月26日11时0分至50分，侦查人员杨万家、孙成刚，在见证人雷新梅见证下对桂林友盛草本植物科技有限公司进行搜查。43.现场勘验笔录证明，侦查人员对深圳市同乐生物科技有限公司进行现场勘验、广西省梧州市健民保健饮料厂、桂林市荔浦县桂林友盛草本植物科技有限公司（附现场图及现场照片）。44.辨认笔录证明，①陈明辉、汪鹏、王子铭、吴小灏分别辨认出李城君（李桂）。②陈明辉、汪鹏、王东林辨认出钟健；③陈明辉、汪鹏、王东林、吴小灏辨认出黄芝梅。45.提取笔录证明，2018年5月17日在汤某手机提取张阳敏微信朋友圈关于推销同乐玛卡脑产品的截图（50张）。46.李桂等10名侵权行为人实施生产、销售有毒、有害食品行为损害社会公共利益的证据：①侵权行为人销售的有毒有害食品仍存在潜在危险的证据:当事人陈述、扣押决定书、扣押物品清单证明，公安机关分别从蒋某等人手中只扣押了部分待售的有毒、有害食品“同乐玛卡脑（咖啡型）”，还有一部分产品已经销售，流通在消费者手上，消费者仍然存在继续食用从而影响身体健康的潜在危险。②湖南省食品质量监督检验研究院《湖南省食品质量监督检验研究院检验报告》、张家界市食品药品监督管理局《关于深圳市同乐生物科技有限公司涉嫌生产、销售有毒有害食品涉案产品认定意见的函》；（2）中国检验认证集团湖南有限公司《检验报告》、《张家界市食品药品监督管理局关于对“同乐玛卡脑（咖啡型）”含有毒有害非食品原料的认定意见》；（3）中国检验认证集团湖南有限公司《检验报告》、张家界市食品药品监督管理局《关于深圳市同乐生物科技有限公司涉嫌生产、销售有毒有害食品涉案产品认定意见的函》；（4）连云港市食品药品检验检测中心《检验报告书》；（1-4项证据同第二组证据中的第三部分鉴定意见，故不再重复）（5）《张家界市市场监督管理局关于“他达拉非”危害性的说明》；《张家界市市场监督管理局关于“他达拉非”危害性的说明》系永定区人民检察院于2019年7月16日依法委托张家界市场监督管理局对“他达拉非”对人体的危害性进行专业认定的评估意见。该评估意见认定，他达拉非是国家规定的必须凭医师处方方可购买的药品，且需要在医师的指导下使用。消费者食用含有他达拉非食品后可能会有诸多危害风险和不良反应。全身表现为无力、面部水肿、疲劳、疼痛；心血管系统表现为心绞痛、胸痛、低血压、心肌梗死、直立性低血压、心悸、晕厥、心动过速；消化系统表现为肝功能检查异常、口干、吞咽困难、食管炎、胃炎、R-谷氨酰转移酶升高、稀便、恶心、上腹痛、呕吐；肌肉骨骼变现为关节痛、颈痛；神经系统表现为头晕、感觉减退、失眠、感觉异常、嗜睡、眩晕；呼吸系统反应为呼吸困难、鼻出血、咽炎；皮肤和附件表现为瘙痒、皮疹、出汗；眼部表现为视觉模糊、色觉改变、结膜炎、眼痛，流泪增加、眼睑肿胀；耳部表现为听力突然降低或丧失、耳鸣；泌尿生殖表现为勃起增加、自发性阴茎勃起。上述证据证明，李桂等10名侵权行为人生产、销售的“同乐玛卡脑（咖啡型）”含国家明令禁止的西药他达拉非，系有毒、有害食品，这些产品被消费者食用后对人体健康可能造成诸多危害风险，损害了消费者对食品安全需求这一社会公共利益。全案事实清楚、证据确实充分，足以认定。针对各被告人及其辩护人提出的辩解及辩护意见，本院综合评判如下：1.关于被告人汪鹏、陈明辉、李桂、吴小灏、王子铭、钟健的辩护人提出的汪鹏、陈明辉、吴小灏、王子铭没有生产行为，李桂、钟健没有销售行为，汪鹏、陈明辉、吴小灏、王子铭只应对自己的销售行为承担责任而李桂、钟健只应对自己的销售行为承担责任等辩解及辩护意见，经查，2015年12月，被告人陈明辉、汪鹏、汪东林、吴小灏四人在深圳市注册成立深圳市同乐生物科技有限公司，公司法人代表汪某3（另案处理）未实际参与经营，陈明辉任公司董事长，汪鹏任总经理，汪东林、吴小灏任公司的销售经理，被告人王子铭为公司市场营销总监，被告人张阳敏为公司会计、湖南销售总代理。被告人陈明辉、汪鹏通过李勤认识被告人李桂，并共同商讨开发一种名叫“玛卡脑”的产品，约定由李桂按照陈明辉和汪鹏的要求提供“玛卡脑”产品的配方，被告人李桂确定配方以后按照约定又在广西省梧州市找到被告人钟健，与其所经营的梧州市健民保健饮料厂合作，生产“同乐玛卡脑（咖啡型）”产品。钟健得知其生产的产品在湖南省张家界市被查以后，拒绝继续为深圳同乐公司生产“同乐玛卡脑（咖啡型）”并终止合作关系。李桂于2017年9月联系到被告人黄芝梅、邓修干，并与桂林友盛草木植物科技有限公司签订生产合同，为该公司生产“同乐玛卡脑（咖啡型）”。本案中，汪鹏等人共同实施生产、销售“同乐玛卡脑（咖啡型）”，各被告人应对其参与期间该团伙实施的全部生产、储存、包装、销售行为承担责任。各被告人在“同乐玛卡脑”原料的进货、再包装及销售等共同犯罪的各个环节上分工合作，相互配合，各被告人的在整个生产、销售的过程中所起到的作用都是生产、销售有毒、有害食品行为不可或缺的环节，应从整体上把握而不能割裂开来。故各个被告人应对本人及其他同案犯就“同乐玛卡脑（咖啡型）”的生产、储存、包装等生产行为及销售行为承担责任。上述各被告人及辩护人提出的该辩解及辩护意见，本院不予采纳。2.关于被告人钟健及其辩护人提出的钟健自2017年3月底之后便不再生产“同乐玛卡脑（咖啡型）”，即不再参与犯罪的辩解及辩护意见，经查，根据同案被告人汪鹏、陈明辉、李桂及被告人钟健在侦查阶段的供述，可以证实钟健在2019年3月之后即拒绝继续为深圳同乐公司生产“同乐玛卡脑（咖啡型）”并终止合作关系，在此之后由桂林友盛草木植物科技有限公司为深圳同乐公司继续生产“同乐玛卡脑（咖啡型）”。对钟健及其辩护人提出的该辩解及辩护意见，本院予以采纳。3.关于被告人汪鹏、陈明辉、张阳敏、王子铭、邓修干的辩护人提出的汪鹏、陈明辉、张阳敏、王子铭、邓修干仅对明知生产、销售的“同乐玛卡脑（咖啡型）”系有毒有害食品之后的那部分犯罪金额承担责任的辩解及辩护意见，经查，被告人汪鹏、陈明辉、张阳敏、王子铭、邓修干生产、销售的“同乐玛卡脑（咖啡型）”中含有“他达拉非”等毒害成份。根据相关法律规定，生产、销售有毒、有害食品罪不以被告人明知生产、销售的食品中含有有毒、有害的非食品原料为犯罪构成要件，只要被告人实施了在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的行为即构成犯罪，故上述被告人均应对各自参与期间该团伙实施的全部生产、销售犯罪金额承担责任。故对辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。4.关于被告人汪鹏、陈明辉、李桂、张阳敏、王子铭、钟健的辩护人提出的因鉴定主体没有鉴定资质、鉴定过程与方法不科学、依据不合法、鉴定结论不具有科学性，对该鉴定意见应当予以排除的辩护意见，经查，本案鉴定机构是在张家界市中级人民法院备案的，具备法定资质，鉴定事项未超出该鉴定机构业务范围、技术条件，鉴定人具备法定资质并具有相关专业技术或者职称且未违反回避规定，送检材料、样本由侦察机关依法取得、来源合法，鉴定程序符合规定，鉴定过程和方法符合相关专业的规范要求，鉴定文书有签名、盖章，亦没有违反有关规定的其他情形，故本院认为由湖南方正会计师事务所有限公司出具的湘方会鉴字[2019]04号司法鉴定意见书对本案所涉金额的鉴定具有科学性、合理性，不应予以排除。故对辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。5.关于被告人汪鹏、陈明辉、李桂、张阳敏、王子铭、汪冬林、吴小灏、钟健、邓修干、黄芝梅的辩护人提出的上述各被告人在共同犯罪中系从犯的辩护意见，经查，被告人汪冬林、吴小灏、张阳敏、王子铭、钟健、黄芝梅、邓修干在生产、销售有毒、有害食品共同犯罪中起次要、辅助作用，均系从犯，可予减轻处罚。被告人汪冬林、吴小灏、张阳敏、王子铭、钟健、黄芝梅、邓修干的辩护人提出的该辩护意见，本院予以采纳。被告人陈明辉、汪鹏与被告人李桂，共同商讨开发本案所涉同乐“玛卡脑”的产品，李桂按照陈明辉和汪鹏的要求，负责提供“玛卡脑”产品的配方，汪鹏、陈明辉、李桂在生产、销售有毒、有害食品共同犯罪中起主要作用，辩护人提出的该辩护意见，本院不予采纳。6.关于被告人李桂、汪东林、吴小灏、钟健、黄芝梅、邓修干的辩护人提出的上述各被告人归案后认罪态度好，可予从轻处罚的辩护意见，经查，上述各被告人归案后能如实供述基本犯罪事实，根据各被告人的犯罪情节及认罪态度，均可予酌情从轻处罚。上述各被告人的辩护人提出的该辩护意见，本院予以采纳。7.其余辩护意见据理不足，本院不予采纳。本院认为，被告人汪鹏、陈明辉、李桂、共同参与“同乐玛卡脑（咖啡型）”产品研发，在产品中掺入“他达拉非”等有毒、有害非食品原料，由被告人钟健、黄芝梅、邓修干所在工厂进行加工生产。被告人汪鹏、陈明辉、张阳敏、王子铭、汪冬林、吴小灏以深圳同乐公司的名义对“同乐玛卡脑（咖啡型）”产品进行二次包装、销售。上述各被告人的行为均已构成生产、销售有毒、有害食品罪，生产、销售有毒、有害食品金额达2908180元，属于“有其他特别严重情节”。公诉机关指控被告人汪鹏、陈明辉、李桂、张阳敏、王子铭、汪冬林、吴小灏、钟健、邓修干、黄芝梅犯生产、销售有毒、有害食品罪的罪名成立。在共同犯罪中，汪鹏、陈明辉、李桂起主要作用，系主犯，应按照其所参与的全部犯罪进行处罚，张阳敏、王子铭、汪冬林、吴小灏、钟健、邓修干、黄芝梅起次要、辅助作用，系从犯，应当比照主犯从轻或减轻处罚。黄芝梅是自动投案，构成自首，依法可以从轻或者减轻处罚。被告人李桂、汪冬林、吴小灏、钟健、黄芝梅、邓修干归案后能如实供述基本犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人汪鹏、陈明辉、张阳敏、王子铭在庭审中推翻自己在侦查阶段所作供述，不具有如实供述自己罪行的从轻量刑情节。据此，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第五十二条、第六十七条第一款及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（三）项、第（七）项、第二款之规定，判决如下：一、被告人汪鹏犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币1600000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月11日起至2030年7月10日止。）（罚金限于判决生效之日起三十日内向本院缴纳。）二、被告人陈明辉犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币1600000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月11日起至2030年7月10日止。）（罚金限于判决生效之日起三十日内向本院缴纳。）三、被告人李桂犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币1500000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月9日起至2029年8月8日止。）（罚金限于判决生效之日起三十日内向本院缴纳。）四、被告人张阳敏犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币300000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月11日起至2025年7月10日止。）（罚金限于判决生效之日起三十日内向本院缴纳。）五、被告人王子铭犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币300000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月11日起至2025年7月10日止。）（罚金限于判决生效之日起三十日内向本院缴纳。）六、被告人汪东林犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币200000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月11日起至2024年7月10日止。）（罚金限于判决生效之日起三十日内向本院缴纳。）七、被告人吴小灏犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币200000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年7月11日起至2024年7月10日止。）（罚金限于判决生效之日起三十日内向本院缴纳。）八、被告人钟健犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币100000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月8日起至2024年8月7日止。）（罚金限于判决生效之日起三十日内向本院缴纳。）九、被告人邓修干犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金人民币100000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月6日起至2025年8月11日止。）（罚金限于判决生效之日起三十日内向本院缴纳。）十、被告人黄芝梅犯生产、销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币100000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月6日起至2024年9月4日止。）（罚金限于判决生效之日起三十日内向本院缴纳。）十一、责令被告人汪鹏、陈明辉、李桂、张阳敏、王子铭、汪冬林、吴小灏、钟健、邓修干、黄芝梅在国家级新闻媒体上发出消费警示，向消费者提示“同乐玛卡脑（咖啡型）”产品存在的危害，消除食品安全隐患；十二、责令被告人汪鹏、陈明辉、李桂、张阳敏、王子铭、汪冬林、吴小灏、钟健、邓修干、黄芝梅在国家级新闻媒体上公开赔礼道歉。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向湖南省张家界市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  彭 军审 判 员  龚西岭审 判 员  王红英人民陪审员  龚世国人民陪审员  曾筑生人民陪审员  吴 士人民陪审员  薛建政二〇一九年九月二十七日法官助理姚瑶代理书记员  文富强附相关法条：《中华人民共和国刑法》第一百四十四条在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑，并处罚金;对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照本法第一百四十一条的规定处罚。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处;应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危害食品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条生产、销售有毒、有害食品，生产、销售金额五十万元以上，或者具有本解释第四条规定的情形之一的，应当认定为刑法第一百四十四条规定的“致人死亡或者有其他特别严重情节”。《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害（二）排除妨碍（三）消除危险（四）返还财产（五）恢复原状（六）赔偿损失（七）赔礼道歉（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。