湖南省隆回县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0524民初1099号 原告:刘杨，男，汉族，1971年10月11日出生，住址湖南省隆回县。 委托诉讼代理人：汪丁，湖南志涛律师事务所律师。 被告:彭有岸，男，汉族，1963年12月22日出生，住址湖南省隆回县。 委托诉讼代理人：王今，湖南鎏芳律师事务所律师。 被告：隆回县桃洪镇白窑山村村民委员会，住所地湖南省隆回县桃洪镇白窑山村。 负责人：肖哲红，该村村支部书记。 被告:范水飞，男，汉族，1965年6月15日出生，住址隆回县。 委托诉讼代理人：范利民，湖南鎏芳律师事务所律师。 原告刘杨与被告彭有岸、隆回县桃洪镇白窑山村村民委员会、范水飞健康权纠纷一案，本院2019年3月26日立案。2019年4月12日，本院根据被告彭有岸申请，通知范水飞作为被告参加诉讼。本院依法适用普通程序，组成合议庭，公开开庭进行了审理。本案当事人及其委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告刘杨向本院提出诉讼请求：1.判令二被告共同赔偿原告医药费27810.05元、残疾赔偿金198275元、护理费17580元、误工费35771元、住院伙食补助费4400元、营养费4500元、后期医药费13000元、误工费2981元、护理费1968元、交通费2000元、鉴定费800元、精神抚慰金6000元，以上合计330085元；2.本案一切诉讼费用由被告承担。事实与理由：被告白窑山村因有一条约五公里村道硬化，遂将该村道硬化工程项目发包给了被告彭有岸，2018年8月，被告请原告和另一黄师傅开拖拉机运送混疑土，按混疑土每方17元算报酬，原告从2018年8月21日开始帮被告开车运送混疑土。后白被告窑山村村委会、当地村民和被告彭有岸决定对从主干道到几户村民家门口的一段约30米长的陡峭小路进行铺设，2018年12月7日上午9时许，原告被安排运输混疑土用以铺设该段小路，拉第二车混疑土开到离铺设点约10米处时，因路面陡峭和突遇地面塌陷，致使原告连车带人带料从路边一处五米高左右的坎上翻落到坎下村民范斌房屋后墙上，把墙打烂，原告受伤即被送往隆回县人民医院治疗。原告自2018年12月7日治疗到2019年1月21日，共44天，身体受伤情况为：1、L1爆裂性骨折并椎管狭窄；2、头部挫擦伤；3、肺挫伤。原告住院期间2人陪护，共花费了36812.05元。邵阳市公平司法鉴定所鉴定，被鉴定人刘杨第1腰压缩性粉碎性骨折内固定术后，评定为九级伤残，伤后误工180日，护理90日，营养90日，从鉴定结论之日起，预计后续治疗费及取内固定物费壹万叁仟元，择日住院十五天取内固定物。现原告的拖拉机还在事故现场，已经报废，损失约30000元，如清理现场，拖车费约3000元，清理混疑土约2000元。村民范斌的房子后墙被打烂后，范斌提出索赔赔15000元。另原告的工资24000元被告一直未予结算。 被告彭有岸辩称：1.原告刘杨诉请事实与客观事实不符，原告刘杨与被告彭有岸没有任何的劳务关系，原告刘杨是由范水飞、范某7喊去做事，不是被告彭有岸喊去的；2.被告彭有岸没有混凝土搅拌机，是被告范水飞自带的，与被告彭有岸没有关系；3.原告刘杨与被告范水飞之间是劳务关系还是运输关系，与被告彭有岸是没有关联，事实上村道硬化工程项目是彭有岸另行分包给了范水飞，彭有岸只是按公里数、立方数与村委会进行结算；4.至于原告刘杨诉请的各项损失因为与被告彭有岸没有劳务关系，刘杨的损失彭有岸不负任何责任，但作为本案的参与者，对其具体损失金额在质证以后在进行辩论。 被告隆回县桃洪镇白窑山村村民委员会辩称，刘杨在运输过程中出了安全事故，与村委会无合同，村委会不承担责任。 被告范水飞辩称，一、范水飞与刘杨系运输合同关系。白窑山村委会将村道和村支路硬化工程以包工包料的方式发包给彭有岸。范水飞用搅拌机搅料为彭有岸制做混凝土。刘杨有台大中型拖拉机，给该工程运输混疑土，将混凝土从白毛搅拌站制做场运至施工地点，按每立方米17元的价格计算运费，刘杨不参与工程施工。范水飞和彭有岸支付运费，双方形成的显然是运输合同关系，不是雇佣关系。二、范水飞作为作为运输合同的托运人，只有支付运输费用的义务，没有赔偿承运人刘杨在运输过程中因交通事故遭受的损失的义务，刘杨要求范水飞赔偿缺乏法律依据。三、刘杨的受伤，完全是其违反道路交通法律规定造成的，应当责任自负，或向车辆保险部门申请理赔。四、白窑山村委会将工程发包给无资质的彭有岸，具有选任过错。范水飞当时只承诺给白窑山村村道制作混凝土，不同意给村民支路制作混疑土。村道混凝土做完后，村委会领导说如果不答应制作村民支路混疑土，制作村道混凝土的工资休想拿到手。在被逼无奈的情况下，范水飞才不得不制作村民支路混疑土。五、范水飞与彭有岸是劳动雇工关系，不是承包关系。范水飞的工资只是按混疑土的方料计算。刘杨来运混疑土，是彭有岸要范某7喊来的，不是范水飞喊来的，范水飞的工作时间、工作地点、工作内容、工作方式等都是受彭有岸的支配和管理。范水飞与彭有岸是雇员与雇主的关系，范水飞只是打工者，是雇员，不是包头。六、事故发生后，为抢救刘杨，范水飞代付“120”急救车出诊费886.7元、医药费38000元，此款刘杨应予退还。综上所述，刘杨与范水飞系运输合同关系，刘杨在运输过程中因自身过错造成事故，责任和损失应当自负。范水飞无任何过错，依法不承担任何责任和损失。恳请依法判决驳回原告对范水飞的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。原告刘杨提交了以下证据：1.当事人身份证明资料；2.白窑山村道路硬化合同书；3.隆回县人民医院诊断书、出入院记录、手术记录、医药费、用药清单；4.鉴定意见书及鉴定费票据；5.房屋租赁合同、社区证明、车辆行驶证、驾驶证；6.原告父母刘某1、范某1户籍资料及所在村委会证明；7.原告子女刘某2、刘某3的户籍资料；8.公路硬化前后事故现场图片；9.原告父亲刘某1诊疗卡、病历本及诊断记录、票据、检测报告单；10.报告；11.刘某4、肖某某、范某2的调查笔录；12.房东易某某的调查笔录、身份证复印件、房产证复印件。被告彭有岸提交了以下证据：1.调查笔录（黄某某）；2.调查笔录（刘某1）；3.现场示意图；4.调查笔录（刘某5）；5、调查笔录（范某3）；6.调查笔录（范某4）；7.调查笔录（范某5）；8.领条。被告桃洪镇白窑山村村民委员会提交了以下证据：1.隆回县2018年第一批财政涉农统筹整合资金项目计划表；2.关于下达2017年度第二批财政涉农统筹整合资金项目计划的通知；3.白窑山村道路硬化合同书；4.白窑山村道路硬化招标现场图片；5.窑里2、3组至原告白毛小学村级项目验收确认单；6.白窑山村村委会会议记录复印件；7.调解记录复印件2份。被告范水飞提交了以下证据：1.范某6的证词；2.范某7的证词；3.罗某某的证词；4.现场照片4张。 本院组织当事人进行了质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认。对当事人有异议的证据，本院经审核，对其中内容真实、形式和来源合法，能证明案件事实的部分，予以采信。上述证据均在卷佐证。 本院根据法庭调查和确认的证据，查明本案事实如下： 原告刘杨与妻子罗海红有两个子女，女儿刘某22010年5月29日出生，女儿刘某32011年11月26日出生，自2016年9月22日起，罗海红在隆回县桃洪镇租房，带两女居住、生活、就学。原告刘杨父母刘某1、范某1共有三个儿子，在农村生活，刘某11948年2月11日出生，范某11948年11月1日出生。原告刘杨是号牌号码为湘×××的大中型拖拉机的所有人，原告刘杨持有拖拉机驾驶证，有效期限自2018年1月25日起，准驾车型为C，主要在农村承揽货运。 2017年12月8日，经招投标，被告隆回县桃洪镇白窑山村村民委员会作为甲方与乙方被告彭有岸签订《白窑山道路硬化合同书》，约定将甲方扶贫项目通村、组支路道路全面硬化工程发包给被告彭友岸，工程范围，“1.甲方在本村范围内没有硬化的道路全长5000余米硬化（以实际验收工程量为准)，分布窑里至白毛、白毛至清塘和各组支路面基础为4.2米，混凝土为3.5米，厚度20厘米，标准为C20水泥砼，对基础路含用挖机扫平清理，用底砂垫平，压实；2.所有路面包涵管、边坡、挡土墙建设；3.硬化路面完工后，乙方自行填好路边的两边路肩并修好排水边沟；4.乙方用覆盖物养护路面，养护期限不低于15天”。被告彭有岸将硬化路面工程分包给被告范水飞。2018年8月，原告刘杨经被告彭有岸外甥范某7介绍，由被告彭有岸推荐为被告范水飞运送混疑土，原告刘杨与被告范水飞约定按每方混疑土17元计算报酬。从2018年8月21日起原告刘杨驾驶湘×××的大中型拖拉机为被告范水飞从白毛搅拌站往施工场地运送混疑土。2018年12月7日，被告范水飞铺设从主干道至白窑山村六组范某6等几户村民房屋前的斜坡支路混疑土路面，该支路路基宽3.4-4.6米，为斜弯陡坡，路基两边一边为民房一边为3-5米高坎，路基高坎一边为疏松土壤。当天上午9时许，原告刘杨驾驶拖拉机往该施工场地运送第二车混疑土，在施工场地倒车卸货过程中，路基边沿崩塌，原告刘杨采取措施不当，拖拉机翻落坎下，原告刘杨受伤，拖拉机撞破村民范斌房屋后墙。 原告刘杨自2018年12月7日到2019年1月21日在隆回县人民医院住院治疗44天，医院诊断，1.L1爆裂性骨折并椎管狭窄；2.头部挫擦伤；3.肺挫伤。医院医嘱，住院期间2人陪护；出院后加强营养。共花费36812.05元，原告承担27810.05元。2019年2月26日，邵阳市公平司法鉴定所受湖南志涛律师事务所律师委托，评定原告的伤残程度、误工期、护理期、营养期、后续医疗费，作出邵公平司鉴所（2019）临鉴字第187号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人刘杨第1腰压缩性粉碎性骨折内固定术后，评定为九级伤残，伤后误工180日，护理90日，营养90日，从鉴定结论之日起，预计后续治疗费及取内固定物费壹万叁仟元，择日住院十五天取内固定物，此期间需要1人陪护。原告支付鉴定费800元。事故发生后，被告范水飞支付“120”急救车出诊费886.7元，支付原告38000元。 原告刘杨各损失项目和数额认定如下：1.医疗费，根据医疗机构票据、司法鉴定意见，原告支付27810元，后期医药费13000元，确认40810元；2.残疾赔偿金，原告主要在农村承揽货运，根据司法鉴定意见原告伤残等级、年龄，按照湖南省2018年度农村居民人均纯收入标准，计算为56372元（14093元/年×20年×20%）；被抚养人生活费纳入残疾赔偿金，自定残之日起原告需与其妻子共同抚养女儿刘某210年、刘某311年至成年，刘某2、刘某3在城镇生活，按照湖南省2018年度城镇居民人均消费支出标准，计算为52634元[25064元/年×（10+11）年×20%÷2人]；原告需与其他两弟兄共同赡养刘某1、范某1各9年，刘某1、范某1在农村生活，按照湖南省2018年度农村居民人均生活消费支出标准，计算为15265元（12721元/年×18年×20%÷3人）；合计124268元；3.护理费，根据司法鉴定、医院诊断，总护理期90天，其中住院期间44天2人护理，计算为16408元[44天×44693元/365天×2人+46天×44693元/365天]；4.误工费，根据司法鉴定，计算为35771元（180天×72535元/365天）；5.住院伙食补助费，原告住院44天，按湖南省2018年度国家机关一般工作人员出差伙食补助费标准，计算为2200元（44天×50元）；6.营养费，根据司法鉴定、原告伤情，参照医嘱需加强营养的意见，酌定为4500元；7.交通费，根据原告治疗鉴定地点、时间、次数，酌定500元；8.司法鉴定费，根据票据确定为800元；9.精神损害抚慰金，根据伤原告伤残等级，酌定为6000元。以上合计231257元。 本院认为：根据诉辩各方的主张和查明的事实，本案是因人身损害赔偿争议形成的健康权纠纷。根据《中华人民共和国建筑法》规定，建筑工程业主不得将工程发包给不具有相应资质条件的承包人；承包建筑工程的主体应当是取得建筑施工企业资质的法人，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程；承包单位不得将工程分包给不具备相应资质条件的单位。根据本案查明的事实，被告彭有岸与被告范水飞均无建筑施工企业资质，被告隆回县桃洪镇白窑山村村民委员会将其工程发包给被告彭有岸，双方签订的合同违反法律强制性规定，是无效合同。被告彭有岸将其承包工程中的路面硬化工程分包给被告范水飞，被告彭有岸与被告范水飞的分包合同违反法律强制性规定，亦是无效合同。原告刘杨为被告范水飞运送混疑土，原告刘杨与被告范水飞成立运输合同关系。被告范水飞施工的场所路面狭窄弯陡，路基边沿土质疏松且一边为高坎，作为运输到达地的卸货场所明显存在危险。被告范水飞无建筑施工企业资质承包工程，指示原告刘杨在危险的运输到达地卸货，导致原告刘杨车翻人伤，造成原告刘杨受到损害，被告范水飞存在过错，构成侵权，应当对原告刘杨的损失承担侵权损害赔偿责任。被告隆回县桃洪镇白窑山村村民委员会将其工程发包给无建筑施工企业资质的被告彭有岸，被告彭有岸无建筑施工企业资质承包工程，将其承包工程中的路面硬化工程分包给无建筑施工企业资质的被告范水飞，该两被告对造成原告刘杨受到损害亦有过错，对原告刘杨的损失依法应当承担相应的侵权损害赔偿责任。原告刘杨明知卸货地点危险，采取措施不当，对损害的发生也有过错，可以减轻被告方的责任。原告刘杨损失共有231257元，根据原告和三被告的过错程度，被告范水飞承担40%，被告彭有岸承担30%，被告隆回县桃洪镇白窑山村村民委员会承担10%，其余原告自负。被告范水飞已支付的款项应予扣除。 综上，原告刘杨的诉讼请求部分成立。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十五条第一款、第十六条、第二十二条、第二十三条、第二十六条，《中华人民共和国建筑法》第二十二条、第二十六条、第二十九条第三款和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定，判决如下： 一、被告彭有岸赔偿原告刘杨损失69377元；被告隆回县桃洪镇白窑山村村民委员会赔偿原告刘杨损失23126元；被告范水飞赔偿原告刘杨损失92502元，扣除已付款38886.7元，还应支付53615.3元；限于本判决生效后5日内付清； 二、驳回原告刘杨的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费1950元，由原告刘杨负担450元，被告彭有岸负担500元、隆回县桃洪镇白窑山村村民委员会300元、范水飞负担700元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。 审 判 长  肖 洪 人民陪审员  周涟源 人民陪审员  吴 萍 二〇一九年九月二十日 代理书记员  韩 烟 附相关法律条文： 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条第一款行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 第十五条第一款承担侵权责任的方式主要有： （六）赔偿损失； 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《中华人民共和国建筑法》 第二十二条建筑工程实行招标发包的，发包单位应当将建筑工程发包给依法中标的承包单位。建筑工程实行直接发包的，发包单位应当将建筑工程发包给具有相应资质条件的承包单位。 第二十六条承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。 禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。 第二十九条第三款禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定，认定无效： (一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的; (二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的; (三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。