山西省太原市中级人民法院民事判决书（2019）晋01民终5270号上诉人（原审原告）：山西顺庆建筑劳务有限公司，住所地太原市小店区昌盛街2号A3幢西区1802室，统一社会信用代码:××××××。法定代表人：何作礼，总经理。委托诉讼代理人：朱三虎，山西仁鑫律师事务所律师。上诉人（原审被告）：张海娃，男，1970年6月21日出生，汉族，住山西省洪洞县，住山西省洪洞县。委托诉讼代理人：乔中国，山西圣成运律师事务所律师。委托诉讼代理人：武晶晶，山西圣成运律师事务所律师。上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司与上诉人张海娃劳动争议纠纷一案，不服山西省太原市迎泽区人民法院（2019）晋0106民初474、606号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司向本院提出的上诉请求：一、撤销（2019）晋0106民初474、606号民事判决书第二项判决，依法改判上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司支付被上诉人张海娃各项工伤保险待遇共计228475．41元；二、本案诉讼费用由被上诉人张海娃承担。事实和理由：1.在一个案件中确定被上诉人张海娃工资标准计算停工留薪期工资和一次性伤残补助金两个项目的本人工资标准是：4413元／月（依据2015年度山西省在岗职工月平均工资为4413元确定）；而在计算一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金两个项目的另一个本人工资标准是：5129元／月（依据2017年度山西省在岗职工月平均工资为5129元确定）。2016年10月4日，被上诉人张海娃经人介绍到上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司处干活，2016年10月22日，被上诉人张海娃受伤。前后不到二十天时间。被上诉人张海娃的工资难以确定。计算被上诉人张海娃工伤待遇的本人工资基数依法应按统筹地区太原市2015年度职工月平均工资为基数确定。被上诉人张海娃工伤保险待遇的本人工资基数依法应按2792元／月计算。一审法院在计算被上诉人张海娃工伤保险待遇（停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金等）四个项目时，确定其本人工资并未依法以“工伤职工因工作遭受事故伤害前12个月”这个时间点，按照统筹地区太原市2015年度职工月平均工资为基数确定其工资基数错误适用法律。2.本案中，被上诉人张海娃是2016年10月份，干活不到二十天就发生了工伤事故。其本人工资依法应按照统筹地区太原市2015年度职工月平均工资2792元为基数确定。一审法院判决上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司支付被上诉人张海娃停工留薪期工资35304元、一次性伤残补助金57369元、一次性工伤医疗补助金109950元、一次性伤残就业补助金68718．75元，计算错误。一审法院判决交通食宿费500元，无事实和法律依据。3.被上诉人张海娃并未提供证据证明到统筹地区以外就医，其诉求主张交通食宿费500元，一审法院酌情判决该项诉求，无事实和法律依据。3.上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司支付被上诉人张海娃的工伤保险待遇的各项费用应为228475．41元。具体如下：1、医疗费：59255．41元（203355．41-144100=59255．41元）；2、一次性伤残补助金：2792元／月x13月=36296元（七级伤残为13个月的本人工资）；3、一次性工伤医疗补助金：2792元／月x24月=67008元（七级伤残为24个月的本人工资）；4、一次性伤残就业补助金：2792元／月x15月=41880元（七级伤残为15个月的本人工资）；5、停工留薪期工资：2792元／月x8月=22336元（停工留薪期确定为8个月）；6、住院伙食补助费：20元／天x65天=1300元（住院治疗65天）；7、劳动能力鉴定费：400元。综上，上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司为维护自身合法权益，依法上诉，请求二审法院支持上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司的上诉请求。上诉人张海娃辩称，1.停工留薪期工资和一次性伤残补助金，规定的工资标准就是受伤前12个月或者上年度，如果查不清的就按上年度山西省实施《工伤保险条例》办法第26条、27条作的规定计算。2.解除劳动合同以后一次性医疗补助金和一次性就业补助金就是按照解除劳动合同时的上年度的平均工资。3.关于统筹地区，统筹地区指的是山西省在公布各种数据的只有山西省统一公布，一审法院判决都是引用的山西省标准。4、500元的交通费符合客观实际情况，没有不合理。上诉人张海娃向本院提出的上诉请求：1.请求撤销太原市迎泽区人民法院(2019)晋0106民初474号《民事判决书》第二项判决内容“山西顺庆建筑劳务有限公司于本判决生效之日十日内支付张海娃工伤保险待遇其中医疗费59255.41元”改判为被上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司支付上诉人张海娃医疗费用203355.41元(不服金额为144100元)。2.本案一、二审诉讼费用全部由被上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司承担。事实和理由：一审法院依据被上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司提供的借款单及郑英勇、唐忠辉的证人证言,就此认定被上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司已支付上诉人张海娃医疗费144100元,不符合客观事实。事实上,医疗费用由上诉人张海娃自行支付,被上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司并未垫付该笔医疗费用。2.上诉人张海娃缴纳费用后该票据一直由上诉人张海娃自行持有,能够证实缴费人为上诉人张海娃。一审判决仅以被上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司提供的取款条据及郑英勇、唐忠辉两个证人的说辞,便认定该笔144l00元医疗费用系被上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司交纳,违背了证据采信规则,也严重侵害了上诉人张海娃的正当权益,显属采信证据错误。综上,为维护上诉人张海娃利益,特向贵院提起上诉,请查明本案事实真相,秉公裁决!被上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司辩称，1.上诉人张海娃的上诉请求没有事实依据应予驳回。2.上诉人张海娃144100元医疗费是由被上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司支付。3.被上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司应支付医疗费应为5925.41元不应该支付144100元。上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司向一审法院提出的诉讼请求：1、依法判令原告支付被告各项工伤保险待遇共计228475．41元；2、本案诉讼费用由被告承担。上诉人张海娃向一审法院提出的诉讼请求：1、依法判决原告支付被告各项工伤赔偿共计495826.41元，其中包括自付医疗费203386.31元、住院伙食补助费6600元、陪护费6565.10元、营养费3500元、停工留薪期工资36650元、一次性伤残补助金59556.25元、一次性工伤医疗补助金109950元、一次性伤残就业补助金68718.75元、交通食宿费500元、鉴定费400元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院判决认定的事实：被告经秦元锁介绍于2016年10月4日至原告承揽的位于太原市迎泽区郝庄镇礼顿山项目工地从事室内打地面工作。2016年10月22日，被告在工地干活时，从高处摔落受伤，后送至中国武装警察部队山西总队医院治疗。被告共计住院治疗65天，医疗费共计203355.41元。2017年8月30日，太原市迎泽区劳动人事争议仲裁委员会确认被告与原告之间存在劳动关系。2017年8月25日，被告向太原市人力资源和社会保障局申请工伤认定，该局于2018年1月2日作出并人社审工伤认字（2018）009号《认定工伤决定书》，认定被告受到的事故伤害属于工伤。2018年5月21日，太原市劳动能力鉴定委员会对被告劳动能力、停工留薪期进行鉴定，鉴定结论为：柒级伤残；确认停工留薪期限为8个月，从2016年10月22日起至2017年6月21日止。被告支付鉴定费400元。2015年度山西省在岗职工月平均工资为4413元，2016年度山西省在岗职工月平均工资为4581元，2017年度山西省在岗职工月平均工资5129元。一审法院判认为，《工伤保险条例》第三十条第一款规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案中，被告与原告存在劳动关系，被告在工作中受到伤害，构成工伤，因原告未依法为被告缴纳工伤保险，故原告应按《工伤保险条例》的规定支付被告各项工伤保险待遇。原告应支付被告的工伤保险待遇项目和标准如下：一、医疗费。被告因本次工伤事故，共计产生医疗费203355.41元。被告虽持有上述医疗费用的票据，但在原告提供借款单及郑英勇、唐忠辉的证人证言后，被告未提供相应反驳证据证明自己的主张，故本院认定原告已支付被告医疗费144100元，原告还应支付被告医疗费59255.41元；二、住院伙食补助费。被告住院治疗共计65天，按每天20元计算，原告应支付被告住院伙食补助费1300元；三、护理费。根据《山西省实施办法》第二十一条规定,生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，经收治的医疗机构出具证明，由用人单位派人陪护。经工伤职工或者其近亲属同意，用人单位可以按照统筹地区上年度职工月平均工资一人的标准按月支付陪护费，因被告未提供医疗机构出具的需要陪护证明，故对被告要求原告支付陪护费的诉讼请求不予支持；四、停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。经鉴定，被告停工留薪期为8个月，自2016年10月22日起至2017年6月21日止，原告应向被告支付停工留薪期工资为35304元（4413元／月×8个月）；五、一次性伤残补助金。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资。经鉴定，被告构成七级伤残，原告应支付被告的一次性伤残补助金为57369元（4413元／月×13个月）；六、一次性工伤医疗补助金与一次性伤残就业补助金。《山西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十六条规定，职工因工致残被鉴定为五级至十级伤残的，按照《条例》第三十六条、第三十七条规定，与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系的，由经办机构从工伤保险基金中支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数，按下列标准计发：（一）一次性工伤医疗补助金标准：……七级伤残为24个月的本人工资……；（二）一次性伤残就业补助金标准：……七级伤残为15个月的本人工资。”本案中，被告被确定为七级伤残，按2017年度山西省在岗职工月平均工资5129元计算，原告应支付被告一次性工伤医疗补助金为123096元（5129元／月×24个月）、一次性伤残就业补助金为76935元（5129元／月×15个月）。本案中，被告要求原告支付一次性工伤医疗补助金109950元、一次性伤残就业补助金68718.75元的诉讼请求未超过法律规定，予以支持；七、劳动能力鉴定费。被告因工伤进行劳动能力鉴定，由此产生的鉴定费400应由原告负担；八、交通费、食宿费。考虑到被告的病情等因素，本院酌定交通费、食宿费为500元；九、营养费。营养费不属于工伤保险的项目支出，故对被告要求原告支付营养费的诉讼请求不予支持。以上共计332797.16元。一审法院判决“1、原告（互为被告）山西顺庆建筑劳务有限公司与被告（互为原告）张海娃之间的劳动关系予以解除；2、原告（互为被告）山西顺庆建筑劳务有限公司于本判决生效之日十日内支付被告（互为原告）张海娃工伤保险待遇共计332797.16元（其中，医疗费59255.41元、住院伙食补助费1300元、停工留薪期工资35304元、一次性伤残补助金57369元、一次性工伤医疗补助金109950元、一次性伤残就业补助金68718.75元、劳动能力鉴定费400元、交通费及食宿费为500元）；3、驳回原告（互为被告）山西顺庆建筑劳务有限公司的其他诉讼请求；4、驳回被告（互为原告）张海娃的其他诉讼请求”。案件受理费20元，由原告（互为被告）山西顺庆建筑劳务有限公司负担。本院二审期间，上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司与上诉人张海娃均未提供新证据，对一审法院查明的事实均无异议。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案中，上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司与上诉人张海娃存在劳动关系，上诉人张海娃在工作中受到伤害，构成工伤，因上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司未依法为上诉人张海娃缴纳工伤保险，故上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司应按《工伤保险条例》的规定支付上诉人张海娃各项工伤保险待遇。上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司应支付上诉人张海娃的工伤保险待遇项目和标准如下：1.关于上诉人张海娃因本次工伤事故，共计产生医疗费203355.41元。上诉人张海娃虽持有上述医疗费用的票据，但在上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司提供借款单及郑英勇、唐忠辉的证人证言后，上诉人张海娃也未提供相应证据证明自己支付医疗费的事实，一审法院认定上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司已支付上诉人张海娃医疗费144100元符合本案事实。2.关于上诉人张海娃停工留薪期工资和一次性伤残补助金工资基数标准的确定。因上诉人张海娃从2016年10月4日至本案工伤事故发生不足一个月，其工资基数无法确定，一审法院参照上一年度即2015年度山西省在岗职工月平均工资4413元作为上诉人张海娃停工留薪期工资标准和一次性伤残补助金工资基数标准符合法律规定。3.关于上诉人张海娃一次性医疗补助金和一次性就业补助金工资基数标准的确定。一审法院参照上一年度即2017年度山西省在岗职工月平均工资5129元作为上诉人张海娃停工留薪期工资标准和一次性伤残补助金工资基数标准符合《工伤保险条例》的以职工与用人单位解除或者终止劳动、聘用关系之日前12个月的本人平均月缴费工资为基数的法律规定。一审法院根据本案上诉人张海娃的病情和实际情况由上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司支付上诉人张海娃500元的交通并无不妥。综上所述，上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司、上诉人张海娃的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费40元，由上诉人山西顺庆建筑劳务有限公司和上诉人张海娃各负担20元。本判决为终审判决。审判长 姜宏亮审判员 李 峻审判员 郭雄心 二〇一九年九月十九日书记员 薛 英