河南省许昌市中级人民法院民 事 判 决 书河南省许昌市中级人民法院民事判决书（2019）豫10民终1852号上诉人（一审原告）：闫帅兵，男，1986年10月17日出生，汉族，住平顶山市郏县。委托诉讼代理人：闫留军，男，1955年4月20日出生，汉族，住平顶山市郏县。系上诉人之父。被上诉人（一审被告）：许昌仁爱医院，住所地许昌市延安路北路18号。法定代表人：田春颖，任院长。委托诉讼代理人：寇凡，男，汉族，1990年3月20日生，住禹州市。××区主任。上诉人闫帅兵因与被上诉人许昌仁爱医院医疗损害责任纠纷一案，不服许昌市魏都区人民法院（2019）豫1002民初2842号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人闫帅兵的委托诉讼代理人闫留军、被上诉人许昌仁爱医院法定代表人田春颖及其委托诉讼代理人寇凡到庭参加诉讼。本案现已审理终结。闫帅兵上诉请求：一、撤销原判，改判支持上诉人的诉讼请求；二、本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审程序错误，按照《最高法院民事诉讼证据的若干规定》第四条第八项规定，因医疗行为引起的侵权诉讼，应当由被告承担不存在医疗过错鉴定的举证责任。原告递交的被告具出的日清单用药量过大证据真实充分。河南省中医药大学一附院作出的药物中毒肝损伤证据真实充分，被告也是认同的。二、医书《千家妙方》上记载，急性中毒肝损伤，一般在24-48小时出现症状，被告也是认同的，至于被告说也可能几个月出现症状，被告不予认同，因为原告在家吃了利培酮三年多了并没有发生肝损伤。被告递交了利培酮说明书，但这并不能说明被告没有过错责任，因为被告并没有按照说明书上的用量用药，而是加大了用药量而导致原告发生急性中毒性肝损伤。三、原告发生了肝损伤，被告就把病历上用药量过大的记录隐匿和销毁了，所以说魏都区法院让原告用被告递交的修改过的病历去做医疗鉴定其结果就是一个不真实的鉴定，原告有权拒绝做医疗鉴定。综上所述，一审判决事实不清，程序错误，被告应当承担诊疗过程中原告的肝损伤与被告用药量大之间不存在因果关系的医疗鉴定，因此请求二审法院在查明事实的基础上，撤销一审判决，依法进行改判以保护公民的合法权益。许昌仁爱医院辩称，我院认为一审程序无误，事实清楚。上诉方认为应该由我方就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任，我院在一审中已充分举证，有力的证明了我院的医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错。我院认同河南省中医药大学一附院作出的药物性肝损伤而并非药物中毒肝损伤的诊断，请上诉人本着尊重医学的态度，实事求是，不要偷换概念，也不要乱添加名词，混淆是非。上诉方所依据的医书《千家妙方》为民间普通百姓的日常参考用书，并不是专业医学诊疗的权威用书，不具备专业医学的权威指导作用，而我院依据的《药物性肝损伤诊治指南》是权威的专业诊疗指南，可以对医疗活动做出医学指导；且上诉方在此引用《千家妙方》说明急性中毒性肝损伤的潜伏期与药物性肝损伤根本不是一回事，可以说是风马牛不相及；而且我院再次重申，原告是药物性肝损伤而并非药物中毒肝损伤。上诉方可以阐述理由和事实，但是不能信口开河地说我院隐匿和销毁病历，我院对上诉方这种没有事实依据，全凭主观臆断的诽谤保留依法追究其法律责任的权利。我院的病历是电子病历，不是手写病历，系统生成后任何人都不能改动，我院没有必要也没有办法像上诉方说的那样隐匿和销毁病历；如上诉方就我院所提交的证据有疑义，可申请第三方做相关鉴定。而上诉方据此为由拒绝做医疗鉴定也是无稽之谈。综上所述，我院认为一审判决事实清楚，程序无误，请求二审法院驳回上诉，维持原判。闫帅兵向一审法院起诉请求：1.判令被告赔偿原告医疗费20124.98元、后期治疗费5050元、护理费5400元、交通费2000元、住院伙食补助费1600元、精神损害抚慰金10000元，共计44174.98元；2.诉讼费由被告承担。一审法院查明：2018年10月8日，原告闫帅兵以××自语、自笑、冲动伤人加重5天，××程5年”为主诉进入被告许昌仁爱医院住院治疗。住院治疗期间服用利培酮口崩片、补脑安神片、地西泮注射液进行药物治疗。2018年11月3日，被告在对原告进行查房时，发现原告巩膜黄染。在对原告的肝肾功能检查后发现，血清转氨酶、总胆红素数值明显异常。同日，被告将上述情况告知原告家属并要求转院治疗。后原告转入河南中医药大学第一附属医院，经诊断原告为药物性肝损害、慢性胃炎、胆囊炎及精神分裂症。原告共住院18天后出院。原告认为，被告许昌仁爱医院在对原告诊疗过程中存在用药和治疗方面的过错造成了原告药物性肝损伤，故应对原告的相应损失承担赔偿责任。一审法院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明事实主张的，承担不利后果。原告闫帅兵以医疗损害责任纠纷为案由提起诉讼，根据《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四条：××患者依据侵权责任法第五十四条规定主张医疗机构承担赔偿责任的，应当提交到该医疗机构就诊、受到损害的证据。患者无法提交医疗机构及其医务人员有过错、诊疗行为与损害之间具有因果关系的证据，依法提出医疗损害鉴定申请的，人民法院应予准许。”规定，原告闫帅兵应就被告许昌仁爱医院在诊疗过程中存在过错及诊疗行为与损害之间具有因果关系提供证据。庭审中，经法院向原告释明是否就被告在对原告诊疗过程中存在过错及诊疗行为与损害之间存在因果关系进行鉴定后，原告拒绝鉴定。原告闫帅兵所举证据不能直接证明原告的主张成立，应承担举证不利的法律后果。据此，判决驳回原告闫帅兵的诉讼请求。案件受理费905元，由原告闫帅兵负担。二审中当事人均未提交新证据。二审经审理查明的事实与一审一致。本院认为，根据双方诉辩意见，二审争议焦点是：一审判决驳回上诉人闫帅兵的诉讼请求是否适当。一、关于本案适用法律的问题。闫帅兵上诉主张应依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第八项之规定，由被上诉人许昌仁爱医院就其医疗行为与上诉人闫帅兵的损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任，一审法院适用《最高人民法院关于审理医疗损害责任纠纷案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《医疗损害责任司法解释》）的相关规定属适用法律错误。本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》自2002年4月1日起施行，《医疗损害责任司法解释》自2017年12月4日起施行。《医疗损害责任司法解释》第二十六条规定:××本院以前发布的司法解释与本解释不一致的，以本解释为准。本解释施行后尚未终审的案件，适用本解释；……。”因此，本案适用《医疗损害责任司法解释》第四条第二款的规定，不适用《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四条第八项之规定，故上诉人闫帅兵此项上诉主张，理由不能成立，本院不予支持。二、关于鉴定的问题。《中华人民共和国侵权责任法》第五十四条规定：××患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。”该规定确认了医疗损害责任纠纷案件适用过错责任原则。而且，医疗损害责任纠纷案件具有特殊性，由于其高度专业化、显著的实验性、探索性特点，对诊疗行为是否有过错、过错与患者损害之间是否有因果关系，一般难以通过普通的生活经验知识去判断，必须借助于专业的医疗损害鉴定来解决。根据《医疗损害责任司法解释》第四条第一款的规定，患者起诉时除了证明到医疗机构就诊及损害事实外，还应当举证诊疗行为具有过错和诊疗行为与损害之间具有因果关系两个要件。如果医疗机构认为没有过错或不具有因果关系的，患者应当申请进行医疗损害鉴定，最终通过鉴定认定过错和因果关系要件是否成立，故《医疗损害责任司法解释》第四条第二款明确规定：××患者无法提交医疗机构及其医务人员有过错、诊疗行为与损害之间具有因果关系的证据，依法提出医疗损害鉴定申请的，人民法院应予准许。”本案中，上诉人闫帅兵在一、二审诉讼中均未提供许昌仁爱医院及其医务人员有过错、其诊疗行为与上诉人闫帅兵损害之间具有因果关系的相关证据，一审法院在向闫帅兵释明相关法律规定后，其拒绝鉴定，可视为其放弃鉴定的权利。闫帅兵上诉主张许昌仁爱医院在发生肝损伤后，就把病历上用药量大的记录隐匿和销毁，一审法院让用修改过的病历作鉴定，其结果是一个不真实的鉴定，故其有权拒绝医疗鉴定。闫帅兵此项上诉主张因缺乏证据及事实根据，本院不予采信。上诉人拒绝鉴定，而且依据闫帅兵的现有证据不能直接证明其主张成立，故应承担举证不利的法律后果。据此，一审判决驳回上诉人闫帅兵的诉讼请求，并无不当。综上，闫帅兵的上诉理由，不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费905元，由上诉人闫帅兵负担。本判决为终审判决。审判长  徐小燕审判员  李 杰审判员  张 靖二〇一九年九月二十三日书记员  杨甜甜执行催告通知书履行义务人：根据2016年9月25日中共中央办公厅、国务院办公厅印发的《关于加快推进失信被执行人信用监督、警示和惩戒机制建设的意见》，你方应在生效判决指定的期限内主动履行判决确定的义务。如果有财产拒不履行，你将承担如下法律责任：1、增加执行成本。未在指定期间履行的，支付迟延履行金或加倍支付迟延履行期间的债务利息，承担执行费用。如实报告财产，否则罚款，拘留。2、消费行为限制。限制乘坐一等以上动车、高铁、飞机、入住星级宾馆、酒店、旅游度假、上夜总会、高尔夫球场、新建、扩建、装修房屋、出境。3、经商立项限制。限制设立金融类公司、社会组织、发行债券、股票、终止股权行权、从事不动产、国有资产交易、使用国有自然资源、获得政府补贴、政策支持、海关认证、从事药品、食品等行业及房地产、建筑企业资质、授信。4、就业就学限制。限制招录（聘）为公务员或事业单位工作人员、担任国企高管、金融机构高管、事业单位法定代表人、社会组织负责人、党代表、人大代表、政协委员、子女就读高收费私立学校。5、评先受奖限制。不得评为道德模范、获得慈善类奖项，已获得的予以撤销。单位或其领导成员成为失信被执行人的，不得参评文明单位，已取得文明单位的撤销。6、控制资金财产。查封、扣押、冻结、划拨、变价、扣留、提取、拍卖、变卖可供执行的存款、债券、股票、基金、收入及财产。7、追回债权抵债。对你享有到期债权的第三人发履行到期债务通知，追讨你担保、与他人共有、第三人占有的财产。8、拘传拘留罚款。对无正当理由拒不到场的拘传，拒不履行的处十五日以下拘留，个人罚款十万以下，单位罚款五万以上一百万以下。9、刑事自诉追究。申请执行人对拒不执行判决、裁定的被执行人，在公安、检察机关不予追究刑事责任的情况下，可以提起刑事自诉。10、刑事责任承担。有能力而拒不执行法院判决、裁定，情节特别严重的，处三年以上，七年以下有期徒刑，并处罚金。邮编：461000地址：许昌市魏都区前进路与魏文路交叉口