河南省济源市人民法院民 事 判 决 书（2019）豫9001民初4061号原告（反诉被告）：河南金瑞能源有限公司，住所地：济源市西一环路南。法定代表人：陈战群，该公司执行董事。委托诉讼代理人：秦川喻，该公司工作人员。委托诉讼代理人：徐英军，河南瀛豫律师事务所律师。被告（反诉原告）：河南环宇石化装备科技股份有限公司，住所地：河南省修武县产业集聚区云翔路中段南侧。法定代表人：陈志强，该公司董事长。委托诉讼代理人：吴运治，该公司副总经理。委托诉讼代理人：刘喜庆，河南云台律师事务所律师。原告河南金瑞能源有限公司（以下简称金瑞公司）与被告河南环宇石化装备科技股份有限公司（以下简称环宇公司）定作合同纠纷一案，本院于2019年5月8日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人秦川喻、徐英军，被告环宇公司的委托诉讼代理人吴运治、刘喜庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告金瑞公司向本院提出诉讼请求：1、依法判令环宇公司向原告支付《补充协议》违约金35万元、《订货合同》违约金48.68万元、因环宇公司拖延制作时间导致金瑞公司支付额外价款25.6万元，合计109.28万元。2、判令环宇公司承担本案受理费。事实与理由：2016年12月18日，金瑞公司和环宇公司签订《订货合同》一份，金瑞公司向环宇公司订购50台压力容器，合同总金额900万元，约定交货期为预付款到账120天内。金瑞公司于当年12月21日支付了180万元货款(包括银行承兑汇票177.8万元，现金转账2.2万元，)，交货期应为2017年4月20日前。2017年3月22日，双方又签订另一份《订货合同》，金瑞公司向环宇公司增加订购3台压力容器，货值21万元，交货期限为2017年4月30日，金瑞公司于2017年5月9日预付货款。然而，金瑞公司生产能力有限，仅有9台设备基本按时交付，其他设备(总货值608.5万元)迟迟未能交付，影响到金瑞公司的调试投产。为了不再延误工期，金瑞公司不得以于2017年6月22日与环宇公司达成《补充协议》,确定剩余44台设备中的18台继续由环宇公司制作并明确了新的交货时间，金瑞公司提前付款200万元给环宇公司以帮助其购买原材料;另外26台(货值244.4万元)改由金瑞公司另找他人加工制作。金瑞公司于次日将该200万元支付给环宇公司,因环宇公司拖延制作时间，制作原料涨价，金瑞公司另找他人赶时加工多花费了25.6万元。尽管如此，环宇公司仍未能信守合同，18台设备中仍有8台迟延交货，迟延时间共计35天，影响到金瑞公司对整套设备的调试使用，延误了金瑞公司的投产时间，造成金瑞公司重大经济损失。为此，金瑞公司依据《补充协议》第一、三条要求环宇公司支付违约金35万元(每天1万，共35天，)，依据《订货合同》第八条第4款要求环宇公司支付违约金48.68万元(逾期交货8周，逾期货值608.5万元)，因环宇公司拖延制作时间使制作成本增加，要求环宇公司支付金瑞公司多花费的价款25.6万元，以补偿金瑞公司的部分经济损失。被告环宇公司辩称：第一、金瑞公司要求环宇公司支付另找他人加工的额外费用25.6万元，缺乏事实与法律依据。双方合同签订后，由于图纸及设备管口方位图交付时间延误，导致双方对工期产生了争议，2017年6月22日，双方又签订了《补充协议》，其中第四条明确约定“附件所列的26台设备移交给甲方另行安排制作，乙方不再制作，甲乙双方不承担违约责任”，所以金瑞公司要求环宇公司承担额外费用25.6万元不能成立。第二、环宇公司2017年8月19日前交付的14台设备，并不存在延期交付的违约行为。1、根据《补充协议》第二条的约定，环宇公司在6月30日前就已经具备了发货条件，并及时通知金瑞公司支付提货款(金瑞公司派有现场工作人员)，2017年7月3日，金瑞公司支付提货款12万元后，环宇公司于2017年7月5日完成看发货义务，不存在违约。2、根据《补充协议》第三条约定的“7月20日应当具备发货条件的7台设备”，环宇公司在《补充协议》第一条限定的展限期内具备了发货条件；2017年7月27日，环宇公司收到提货款后由于金瑞公司处连续下雨，不具备入场卸货条件，金瑞公司通知环宇公司延期发货，导致环宇公司在8月5日才完成了本批次的最后一台的发货义务，所以环宇公司本次发货延期系金瑞公司推迟所致，并不构成违约。3、根据《补充协议》第三条约定的“7月30日应当具备发货条件的3台设备”，环宇公司在《补充协议》第一条限定的展限期内具备了发货条件，并且在金瑞公司未支付提货款的情况下就先行发送2台设备，2017年8月19日，环宇公司在收到提货款的次日就将该批次的最后1台设备发货，不存在违约。第三、环宇公司2017年10月份交付的4台设备，虽然超出了约定的备货期限，但属于不可抗力。由于“一精、二精脱硫罐”使用的是特殊材料，环宇公司在签订完《补充协议》的当日，就与河南博正钢铁贸易有限公司签订了《采购合同》，约定由河南博正钢铁贸易有限公司向环宇公司提供湘潭市钢铁厂生产的原材料，并确定交货时间为2017年8月2日。2017年7月1日，湘钢因遭遇特大洪涝灾害，而造成停产，环宇公司采购的原材料直至2017年9月13日才陆续入场，导致环宇公司的具备发货条件的时间从8月30日延迟至2017年9月28日，所以环宇公司设备制造时间推迟完全系不可抗力，为此，环宇公司多次向金瑞公司主管人员予以了说明。第四、如环宇公司超期备货构成违约，但环宇公司在约定的期限内及时完成了发货义务，并没有给金瑞公司造成实际损失，金瑞公司请求的违约责任过高，应予以调整。1、2017年9月28日，环宇公司在具备发货条件后及时通知金瑞公司支付提货款，金瑞公司于2017年9月29日支付了50万元，当环宇公司要求发货时，金瑞公司再次以天气不允许为由将发货时间推迟到2017年10月初，导致环宇公司在10月5日才完成了本批次的最后一台的发货义务，所以金瑞公司要求按照《订货协议》第八条第4项追究环宇公司逾期交货的违约责任，缺乏事实基础。2、在双方业务往来期间，金瑞公司主管人员也明确表示超期备货，并没有影响到供货时间，更没有影响到项目的整体运行时间，没有给金瑞公司造成实际损失，不会追究环宇公司的超期备货的责任，现金瑞公司要求按照每天1万元计算35万元的逾期备货违约责任，明显违背了双方合作的初衷，人民法院应本着公平公正的原则予以调整。反诉原告环宇公司向本院提出反诉请求：1、依法判令金瑞公司支付环宇公司货款及保证金1406000元。2、要求金瑞公司按照年贷款利率6.525％支付环宇公司逾期付款违约金至款项支付完毕之日止(截至2019年5月31日为54876.85元);3、金瑞公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由:2016年12月18日，金瑞公司通过竞标的方式和环宇公司签订了价值900万元的50台《非标设备订货合同》;2017年3月22日，双方又增订价值21万元的3台《设备订购合同》;2017年6月22日，双方又签订了《补充协议》，将其中的26台设备交付他人生产，合同总价调整为66000元。在合同履行期间，环宇公司于2017年10月5日将27台设备全部交付给了金瑞公司，2018年4月15日，金瑞公司将设备投入了整体运行，根据《补充协议》第八条的规定，金瑞公司应当支付90％的货款即6089400元，但金瑞公司分7次仅支付了541万元货款，逾期支付679400元;2019年4月10日，整体设备已经安全运营了360天，金瑞公司于2019年4月20日就应当支付剩余的10％货款即676600元，但金瑞公司至今未付。针对环宇公司的反诉，金瑞公司辩称：环宇公司交付的设备没有能够按照主合同和补充协议的约定按期交付，导致金瑞公司不能按时投产，导致金瑞公司不得不另行寻找其他厂家定作非标产品，延误投产时间，应当从环宇公司的货款中抵扣其违约责任和损失赔偿责任。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：环宇公司提交的业务联系录音，金瑞公司辩称该录音的内容不能证明被告按期交货的事实，只是双方就发货前付款的时间进行的通话，交货时间是付款后三日内，该谈话发生的时候尚未付款，交货日尚未起算，不能以此作为逾期交货的理由，另外该录音是否属实及双方当事人身份被告应当进一步提交证据，该录音是否征得通话人的同意有待核实，取证的合法性有问题。本院认为，该录音符合证据形式要件，环宇公司录制录音资料的过程并未违反法律的禁止性规定，即录音资料取得合法，故本院对该录音资料的真实性、合法性、关联性予以确认。依据当事人陈述和经审查确认的证据，本院经审理认定事实如下：2016年12月18日，金瑞公司和环宇公司签订了一份《一精脱硫罐、二精脱硫罐等非标设备订货合同》，该合同约定金瑞公司向环宇公司订购50套机械设备，总价为900万元，交货期是合同签订后预付金到账120天，付款时间及方式为合同签订生效后三日内，金瑞公司向环宇公司支付预付款为合同总价的20%，计人民币180万元，环宇公司在发货前向金瑞公司提供发货清单，金瑞公司收到发货清单5个工作日内支付发货清单所含设备货款总价的20%。环宇公司将清单内所含设备发往金瑞公司指定地点，直至供货范围内所有设备交清。所有订购设备到现场，经金瑞公司验收全部合格，环宇公司开具17%全额增值税发票后，金瑞公司向环宇公司支付货款为合同总价的20%，计人民币180万元，全部设备安装完成，验收合格并运行正常后（或货到现场6个月），以先到为准，金瑞公司向环宇公司支付货款为合同总价的30%，计人民币270万元，设备整体运行360天，无质量问题，金瑞公司在10个工作日内支付为合同总价的10%，计人民币90万元。2017年3月22日，金瑞公司和环宇公司又签订了一份《出气缓冲罐、回流冷却器、溶液换热器订货合同》。该合同约定合同总价21万元，交货日期为2017年4月30日，付款时间及方式同《一精脱硫罐、二精脱硫罐等非标设备订货合同》的付款时间及方式。2017年5月9日，金瑞公司支付环宇公司货款16万元，其中合同预付款3.9万元，已付发货款12.1万元。2017年6月22日，金瑞公司（甲方）和环宇公司（乙方）签订了一份《补充协议》，该《补充协议》约定“一、甲方在6月23日前支付乙方200万元货款，乙方收到货款后，按照本协议约定工期具备发货条件，最迟不得超过5日。若延期5日以上，每超出一天承担1万元的违约金。二、乙方将目前正在加工的4台设备在下列时间具备发货条件，甲方确认后支付相应提货款，乙方收款后2日内将设备发至甲方现场······。三、乙方保证下列14台设备按下表时间具备发货条件，甲方确认后支付相应提货款，乙方在提货款后3日内将设备发至甲方现场······。四、乙方将附件中列的24台换热器和2台复合钢板设备移交给甲方另行安排制作，乙方不再制作。甲乙双方不承担违约责任。乙方于本协议签订2日内将上述设备制作图纸全部移交给甲方。五、针对乙方移交附件中的设备······。六、原合同第五条第4款变更为：全部设备安装完成，验收合同并运行正常后（或货到现场6个月），以先到为准，甲方向乙方付款至已交货物货款总价的90%。七、原合同第五条第5款变更为“设备整体运行360天，无质量问题，甲方在10个工作日内支付已交货物总价剩余的10%。八、如甲乙双方均能严格履行该《补充协议》各自义务，双方不再追究本协议签订前的相互违约责任（质量违约责任除外，仍按原合同相关条款执行）。该《补充协议》签订后，金瑞公司和环宇公司签订的合同总价款是676.6万元。2017年6月23日，金瑞公司支付环宇公司200万元，用于环宇公司购买原材料。环宇公司分别于2017年7月26日和2017年9月29日收到金瑞公司支付的提货款，环宇公司的发货时间应当为2017年7月29日和2017年10月2日，但根据环宇公司提供的发货清单显示部分设备的实际到货日期分别是2017年8月2日、2017年8月3日、2017年8月5日、2017年10月3日、2017年10月6日、2017年10月7日，18台设备中有8台迟延交货，共计迟延35天。目前，金瑞公司尚欠环宇公司货款135.6万元和保证金5万元未付。本院认为：金瑞公司与环宇公司签订的2份订货合同以及《补充协议》，双方形成买卖合同关系，是双方当事人的真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，为有效合同，本院予以确认。双方均应依约全面履行合同约定的义务。关于本诉部分，根据金瑞公司与环宇公司签订的《补充协议》的约定，环宇公司收到金瑞公司提货款后3日内将设备运至金瑞公司现场。环宇公司未按照《补充协议》的约定供货存在违约行为，环宇公司的违约行为发生在签订《补充协议》之后，故环宇公司应当按照《补充协议》的约定承担违约责任。关于环宇公司辩称的其不存在延期交付以及有不可抗力的原因，但其提供的证据不足以推翻金瑞公司提供的证据，因此，对其辩称不予采信。环宇公司又辩称如其超期备货构成违约，并没有给金瑞公司造成实际损失，且违约金过高，应予以调整，本院认为双方约定的是“延期5日以上，每超出一天承担1万元的违约金”，是针对《补充协议》约定的全部货款，且迟延交货，影响到金瑞公司对整套设备的调试使用，一定程度上延误金瑞公司的投产时间，有可能给金瑞公司造成重大经济损失，因此，约定的违约金并不过高，不需要调整。故金瑞公司要求环宇公司按合同约定给付违约金35万元，理由正当，本院予以支持。关于金瑞公司要求环宇公司支付迟延交货违约金48.68万元，根据双方签订的《补充协议》，已经对货物的交付时间、数量进行了变更，且协议约定不再追究本协议签订前的相互违约责任，金瑞公司仍依据原订货合同的约定要求环宇公司支付迟延交货违约金48.68万元，没有事实依据，本院不予支持。根据双方签订的《补充协议》第四条，金瑞公司自愿将部分设备交由第三方制作，环宇公司不再制作，双方不承担违约责任，故金瑞公司要求环宇公司支付其额外费用25.6万元，没有事实根据，本院不予支持。关于反诉部分，金瑞公司尚欠环宇公司货款135.6万元和保证金5万元，金瑞公司认可，本院予以确认。现环宇公司要求金瑞公司支付货款135.6万元和保证金5万元，理由正当，证据充分，本院予以支持。由于金瑞公司逾期付款构成违约，环宇公司要求金瑞公司支付利息，符合法律规定，但利息的标准应当按照中国人民银行同期贷款利率计算为宜，起算时间应当从环宇公司提出反诉之日（2019年5月31日）起计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：被告河南环宇石化装备科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告河南金瑞能源有限公司违约金350000元；原告河南金瑞能源有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告河南环宇石化装备科技股份有限公司货款135.6万元及利息（以135.6万元为本金从2019年5月31日起按中国人民银行同期贷款利率计算至实际清偿之日止）；原告河南金瑞能源有限公司于本判决生效之日起十日内返还被告河南环宇石化装备科技股份有限公司保证金5万元；驳回原告河南金瑞能源有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14635元，原告河南金瑞能源有限公司负担8085元，被告河南环宇石化装备科技股份有限公司负担6550元；反诉案件受理费8974元（已减半），反诉原告河南环宇石化装备科技股份有限公司负担1172元，河南金瑞能源有限公司负担7802元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省济源中级人民法院。审 判 长  席顺义人民陪审员  卢 梅人民陪审员  杨 娱二〇一九年九月九日书 记 员  韩 韦