重庆市巴南区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0113民初10123号原告：丁某1，男，2017年4月17日出生，汉族，住重庆市巴南区。法定代理人：丁某2(丁某1之父)，男，1984年8月7日出生，汉族，住重庆市巴南区。被告：重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司李家沱店，住所地重庆市巴南区李家沱正街160号，统一社会信用代码915001137094470889。负责人：潘敢，店长。第三人：惠氏(上海)贸易有限公司，住所地中国（上海）自由贸易试验区富特西一路473号4层464室，统一社会信用代码91310115703009853P。法定代表人：RASHIDQURESHI董事长。委托诉讼代理人：李菁、周晶，上海市锦天城律师事务所律师。原告丁某1与被告重庆商社新世纪百货连锁经营有限公司李家沱店(以下简称新世纪百货李家沱店)及第三人惠氏（上海）贸易有限公司（以下简称惠氏公司）产品责任纠纷一案，本院于2019年6月17日受理后，依法由审判员史春亚适用简易程序独任审判，于2019年8月1日在本院公开开庭审理。原告丁某1法定代理人丁某2与第三人惠氏公司委托诉讼代理人李菁到庭参加诉讼。被告新世纪百货李家沱店经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告丁某1向本院提出诉讼请求：1.被告新世纪百货李家沱店赔偿医疗费149.86元、营养费6000元、身体健康及精神损害赔偿20000元；2.被告新世纪百货李家沱店公开赔礼道谦并在重庆市巴南区李家沱正街160号新世纪百货李家沱店门口张贴书面致谦书公示一个月(海报版面纸张A2)；3.被告新世纪百货李家沱店赔偿因促销活动监管不力造成原告个人身心伤害，以及因促销活动漏洞导致原告举证困难、个人合法权益得不到保护造成的损失10000元。事实和理由：2018年10月15日，原告父亲丁某2在被告新世纪百货李家沱店购买6罐惠氏启赋3段有机幼儿奶粉，同时通过该店线上优惠，获赠一罐相同规格的奶粉。原告丁某1于2018年11月22日晚上食用赠送的奶粉后，自当晚起连续4天哭闹不止，出现每天5-6次拉肚子情形，在2018年11月23日经医院各项检查，未发现细菌或是其他感染问题。直到2018年11月26日，停止食用上述奶粉后，原告父亲发现，正是在食用上述奶粉后原告才发生腹泻，同时发现上述奶粉味道与非赠品不一样，且盖子盖不严实；且，经过此次腹泻后，原告的奶粉食量明显下降，在3个月后，才逐渐恢复食量。2019年1月27日，原告再次感冒，细菌感染导致呕吐腹泻。原告父亲联系第三人惠氏公司售后热线，第三人惠氏公司让其将奶粉罐正面开封、罐体生产批号等照片通过邮件发送，第三人惠氏公司向其邮寄一罐新的同样的奶粉。2018年12月3日，原告父亲丁某2向12315热线对被告新世纪百货李家沱店出售奶粉的赠品奶粉导致原告腹泻一事进行投诉。2018年12月7日，被告新世纪百货李家沱店与原告父亲联系，又于2018年12月21日，原、被告及第三人惠氏公司协商未果。原告父亲丁某2亦向重庆市食品药品监督管理局巴南分局申请对上述奶粉进行抽检，但因无法提供样品而无法送检。直至2019年2月18日，重庆市食品药品监督管理局巴南分局出具复函，但未提三方抽检报告。2019年3月13日，原、被告及第三人再次协商未果，原告父亲丁某2认为第三人惠氏公司提出的抽样送检方式不具有可信性。2019年3月25日、4月3日，第三人惠氏公司与原告父亲丁某2联系，提出两个协商方案，原告未予接受。原告认为其因食用被告新世纪百货李家沱店销售的奶粉附送的赠品奶粉而腹泻，且身心健康受损，被告新世纪百货李家沱店和第三人惠氏公司利用制度局限性对消费者进行欺骗，导致赠品奶粉无法送检，举证困难，原告遂诉请如上。被告新世纪百货李家沱店未作辩称。第三人惠氏公司辩称，第三人、被告新世纪百货李家沱店所销售的奶粉是经过国家检验检疫合格的商品，符合产品质量规定，不存在食品安全问题。对于原告丁某1第1项诉请，其未提供任何相关的证据，亦未证明诉争奶粉与原告丁某1的健康损失有因果关系，原告丁某1诉请的部分身体健康及精神损害赔偿费尚未产生；对于原告丁某1的第2项诉请，无法律依据，对于健康权受损的责任承担，并不包含书面致歉；对于原告丁某1第3项诉请，无法律和事实依据，且该项赔偿损失的要求，已经涵盖在第1项诉请中。故原告丁某1的全部诉请，没有事实和法律依据，应当全部驳回。经审理查明，2018年10月15日，原告丁某1的父亲丁某2在被告新世纪百货李家沱店购买6罐惠氏启赋3段有机幼儿奶粉，同时通过该店线上优惠，赠送一罐相同规格的奶粉。原告丁某1的父亲丁某2陈述，2018年11月22日晚上，原告丁某1食用上述赠送的奶粉后，自当晚起连续4天哭闹不止，出现每天5-6次拉肚子情形，在2018年11月23日经医院各项检查，未发现细菌或是其他感染问题。直到2018年11月26日，停止食用上述奶粉后，原告丁某1的父亲发现，正是在食用上述奶粉后原告丁某1才发生腹泻，同时发现上述奶粉味道与非赠品不一样，且盖子盖不严实；且，经过此次腹泻后，原告丁某1的奶粉食量明显下降，在3个月后，才逐渐恢复食量。原告丁某1的父亲联系过第三人惠氏公司售后热线，第三人惠氏公司让其将奶粉罐正面开封、罐体生产批号等照片通过邮件发送，而且第三人惠氏公司向其邮寄一罐新的同样的奶粉。2018年12月3日，原告丁某1的父亲丁某2通过12315热线对被告新世纪百货李家沱店出售奶粉的赠品奶粉导致原告丁某1腹泻一事进行投诉。2018年12月7日，被告新世纪百货李家沱店与原告丁某1父亲联系。2018年12月21日，原、被告及第三人惠氏公司协商未果。原告丁某1的父亲丁某2向重庆市食品药品监督管理局巴南分局申请对上述奶粉进行抽检，但因无法提供样品而无法送检。2019年1月27日，原告丁某1再次感冒，细菌感染导致呕吐腹泻。原告丁某1因食用被告新世纪百货李家沱店销售的奶粉附送的赠品奶粉而腹泻，且身心健康受损，被告新世纪百货李家沱店和第三人惠氏公司利用制度局限性对消费者进行欺骗，导致赠品奶粉无法送检，举证困难，原告丁某1遂诉请如上。庭审中，本院向原告丁某1释明是否对赠送奶粉质量问题进行鉴定，原告丁某1在本院规定期限内未提起鉴定申请。另查明，涉案赠送的奶粉质保期于2019年7月19日到期。上述事实，有双方当事人陈述，原告丁某1提供的奶粉、发票、购货凭证、门诊病历、票据、电子邮件、快递信息查询、入院记录门诊处方、关于调查处理新世纪百货李家沱店销售“惠氏3段奶粉”相关委托的复函及第三人惠氏公司提供的《食品经营许可证》、批号为8020755841奶粉的《入境货物检验检疫证明》、说明函、《检验检测报告》等证据在卷为证，并经庭审质证，足以认定。本院认为，根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十三条第一款规定“因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿”，本案中，原告丁某1食用其父亲丁某2于被告新世纪百货李家沱店购买奶粉附赠送的同规格奶粉，其诉称因食用该奶粉导致其腹泻及身心健康受损，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利后果”，原告丁某1作为受害人应当证明上述奶粉存在产品缺陷问题、受有损害、产品缺陷与损害之间存在因果关系，庭审中，本院向原告丁某1释明是否对赠送奶粉质量问题进行鉴定，原告丁某1未在本院规定期限内提起鉴定申请，应承担举证不能的后果，综上，原告丁某1举示的证据不能证明上述奶粉存在产品缺陷问题，亦未能证明产品缺陷与其身心健康受损之间存在因果关系，故本院对原告丁某1诉请被告新世纪百货李家沱店赔偿医疗费149.86元、营养费6000元、身体健康及精神损害赔偿20000元不予支持。原告丁某1诉请被告新世纪百货李家沱店公开赔礼道谦并在重庆市巴南区李家沱正街160号新世纪百货李家沱店门口张贴书面致谦书公示一个月(海报版面纸张A2)并赔偿因促销活动监管不力造成原告个人身心伤害，以及因促销活动漏洞导致原告丁某1举证困难、个人合法权益得不到保护造成的损失10000元，没有法律和事实依据，本院不予支持。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十三条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告丁某1的诉讼请求。本案案件受理费664元，减半收取332元，由原告丁某1负担。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。同时，直接向该院预交上诉案件受理费。递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交上诉案件受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本裁定发生法律效力。审 判 员 史春亚二〇一九年九月十六日法官助理 王小凤书 记 员 王 倩