江西省九江市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣04民终2137号上诉人（原审原告）：熊欢，男，1991年8月24日出生，汉族，住江西省九江市柴桑区。委托诉讼代理人：赵邦国，江西柴桑律师事务所。被上诉人（原审被告）卢龙胜，男，1963年10月20日出生，汉族，住江西省九江市柴桑区。上诉人熊欢因与被上诉人卢龙胜提供劳务者受害责任纠纷一案，不服江西省九江市柴桑区人民法院（2019）赣0421民初830号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月14日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。熊欢上诉请求：1.依法撤销九江市柴桑区人民法院作出的（2019）赣0421民初830号民事判决书，改判被上诉人承担70%的责任，并由被上诉人赔偿营业损失21200元；2.本案一审、二审诉讼费均由被上诉人承担。一、原审法院认定事实错误。原审法院认定“原告的挖掘机焚毁是因为原告自身的操作不当，没有听从被告卢龙胜的指挥”罔顾事实，纯属无稽之谈。首先，庭审中被上诉人承认自己不在挖掘机着火现场，而是直线距离100米左后的斜坡上方山上。被上诉人对上诉人提交的录音证据予以认可，该录音证据也可证实被上诉人并不在挖掘机着火现场指挥。其次，原审法院认定“原告就从挖掘机中出来，并通知被告卢龙胜挖机着火”，就已经说明了被上诉人卢龙胜不在事发现场指挥。再次，证人黄某1庭审中陈述挖掘机身处倾斜度比较大山洼内，挖掘机下方30米左右有火，上方20米左右有火。但原审法院罔顾该项事实，选择性遗忘，辩称只看见下方有火。由此可见，上诉人在山洼内既不能向下行驶避险，也不能向上行驶避险；原审法院认为上诉人自身操作不当明显信口胡说。被上诉人根本不在事发现场，不存在指挥上诉人的问题。二、被上诉人卢龙胜应当承担主要责任。原审法院责任划分上明显偏袒被上诉人。被上诉人作为松线虫病害防控组织者，其雇佣上诉人为其清理病害树木、枝丫等，作为组织者其应当按照《生产安全法》的有关规定制定消防安全预案，现场组织指挥施工。被上诉人未组织工人有序安全放火，其随意无序放火，导致上诉人驾驶挖掘机无处可以避险。因此，本案中被上诉人无序施工放火及擅离职守造成上诉人财产重大损失根本原因，被上诉人应当承担主要责任。卢龙胜辩称，原审法院认定挖掘机焚毁的原因是上诉人操作不当造成的，证据充分，事实清楚，是不可辩驳的事实。原审法院认定鉴定费依据只是一张便条，不合法。一审法院认定我方承担谨慎管理责任，有失公平。答辩人为避免诉累，没有就此提起上诉。综上，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉人上诉理由不能成立。熊欢向一审法院起诉请求：1.依法判令被告赔偿原告财产损失28.9万元；2.依法判令被告承担鉴定费1.3万元；3.依法判令被告承担原告误工损失2.12万元（14天，1500元/天）；4.本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：九江市柴桑区马回岭镇蛟田村需要清理山林枯枝，被告卢龙胜承包了清理蛟田村山林枯树枝的工作任务，被告卢龙胜雇佣原告熊欢自带挖掘机为其从事挖掘病树及耙拢枯树枝的工作，枯树枝耙拢后由被告卢龙胜安排工作人员点火焚烧。2019年3月24日，原告熊欢开始在马回岭蛟田村山林进行作业，工作到第三天即2019年3月26日9点左右，原告熊欢驾驶挖掘机从山上行驶至山坡中央即事故发生处，与本案证人黄某2相遇，证人黄某2叫原告熊欢把事故发生地的枯枝耙拢，原告熊欢开挖掘机往下面行驶时前方有一处明火，原告的挖掘机碾压该火堆后，火堆的烟雾遮挡了原告的视线，原告就将挖机往后退，此时原告发现油井阀里有火，原告就从挖掘机中出来，并通知被告卢龙胜挖机着火。原告的挖掘机着火时，被告卢龙胜位于原告挖掘机直线距离70-100米左右，原、被告都处于山坡的半山腰处。挖机着火后，因挖机没有消防设备，原、被告虽尽量扑救，但是挖机最后还是焚毁。另查明，证人黄某2系被告卢龙胜雇佣的工作人员。原、被告口头约定原告的报酬为160元/小时。原告的挖掘机起火时，只有其正前方有一堆明火。2019年4月22日，本次事故经九江市柴桑区公安消防大队出具柴公消火认字［2019］第004号火灾事故认定书，对起火原因认定如下：起火时间为2019年3月26日9时30分许，起火部位位于挖掘机油压控制阀组井内靠驾驶室后侧，起火原因为柴火堆火星落到油压控制阀组井内引燃茅草等杂物燃烧并蔓延形成火灾。再查明，本次事故中焚毁的挖掘机（机型CLG908D，机号：LGC908DZLHC212575）为原告熊欢所有，原告于2017年7月20日购买时挖掘机的售价为317055元。2019年4月8日，该挖掘机经江西天剑司法鉴定中心于出具鉴定意见：停放于九江市柴桑区马回岭镇的一台广西柳工牌，型号为CLG908D履带式液压挖掘机未烧毁前评估的市场价值为289000元。一审法院认为，本案立案时案由为租赁合同纠纷，原告熊欢在庭审中明确表示以侵权向本院主张权利，故本院将案由变更为财产损害赔偿纠纷。本案的焦点在于挖机焚毁是何种原因所造成的，原、被告应当承担何种责任。本院认为原告的挖机焚毁是因为原告自身的操作不当，没有听从被告卢龙胜的指挥，被告也对驾驶挖掘机的原告疏于管理，原、被告的行为均对挖机焚毁存在因果关系。对于双方的责任，本院认为原告熊欢的责任在于，作为一名有数年挖掘机驾驶经验的成年人，挖掘机在事故发生前后都是由其控制、操作，挖掘机着火时原告就在驾驶室内，原告没有做到谨慎驾驶、操作的义务，原告熊欢为被告卢龙胜所雇佣，理应听从被告卢龙胜的指挥，服从被告卢龙胜的安排，故原告熊欢应该承担本起事故的主要责任，被告卢龙胜的责任在于，原告熊欢是其雇佣的，应当承担相应的谨慎管理责任，故需要承担次要责任；结合本案事实，本院酌定原告熊欢承担70%的责任，被告卢龙胜承担30%的责任。对于原告的损失，原告的挖掘机经江西天剑司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定原告挖掘机在未烧毁前的市场价值为289000元。被告卢龙胜对该鉴定虽有异议，但未提供证据予以反驳，也未说明该鉴定存在违反法律程序和规定的地方，故本院对被告的该辩称不予采纳。故对该损失由被告承担的部分为289000元×30%=86700元，原告自行承担289000元-86700元=202300元。对于本案鉴定费13000元，虽是原告为主张权利而产生，但本起事故中原告承担70%的责任，被告承担30%的责任，故鉴定费被告承担13000元×30%=3900元，原告自行承担13000元×70%=9100元；对于原告主张误工14天共造成误工损失21200元，本院认为在本起事故并未造成原告人身损害，且原告并未提供证据证明误工损失，故本院对原告主张误工损失21200元的诉讼请求，本院不予支持；综上，被告卢龙胜应当承担的赔偿责任为86700元＋3900元=90600元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条《最高人民法院关于适用若干问题的解释》规定，判决如下：一、由被告卢龙胜于本判决生效后十日内向原告熊欢支付挖机赔偿款90600元；二、驳回原告熊欢的其他诉讼请求。本院二审期间卢龙胜提交一份新证据：“关于进一步加快推进松材线虫病防控‘百日攻坚行动’的紧急通知”文件。证明目的：树枝丫集中焚烧是政府要求的。熊欢质证称，该份文件不属实二审新证据，并且在这份文件中说清楚了清理木材需要运至指定焚烧点，并且要按照要求铁丝包裹，集中烧毁。本院认为，该证据与本案缺乏关联性，故不予采信。二审查明事实与一审一致。本院认为，一审法院认定本案案由是侵权责任纠纷，因双方对存在提供劳务关系不存在异议，案涉事故又是在提供劳务过程中发生的，经向双方释明，本案案由改为提供劳务者受害责任纠纷。本案争议焦点是双方对挖掘机焚毁损失过错责任的认定。在本案中，熊欢在2019年3月24日开始在马回岭蛟田村山林作业，2019年3月26日上午即发生挖掘机焚毁事故，而在熊欢作业期间的2019年3月25日卢龙胜即雇佣工作人员对案涉山林的枝丫进行点火，增加了熊欢的作业风险。虽然有证人证明蛟田村十二组不同意挖掘机在山林继续施工，但是卢龙胜并无足够证据证明事故发生时不让熊欢作业，考虑到熊欢作业是按小时收费，结合证人证言和生活常理，本院认定事故发生时熊欢受卢龙胜概括指示作业。在作业现场，卢龙胜本人疏于监督管理，即使雇请的点火人员也未进行必要的提醒。因此，从危险来源和控制理论角度，一审认定卢龙胜承担次要责任不当。同时，熊欢作为有数年经验的挖掘机操作员，其具体实际控制挖掘机进行作业，对危险源缺乏正确的评判，及在此基础上采取必要的防护措施，同样具有过错。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”综合案情，本院认定双方对挖掘机焚毁过错相当，应当对挖掘机焚毁造成的损失承担同等责任。挖掘机焚毁时市场价是289000元，鉴定费13000元，合计302000元，双方各承担一半损失，即151000元，卢龙胜需支付熊欢因挖掘机焚毁造成的损失151000元。综上所述，熊欢的上诉请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项的规定，判决如下：一、卢龙胜于本判决生效后十日内向熊欢支付挖掘机损失赔偿款151000元；二、驳回熊欢的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费3074元，二审案件受理费2958元，合计6032元，熊欢和卢龙胜各负担3016元。本判决为终审判决。审判长 周 炜审判员 熊 涛审判员 顾佰成二〇一九年九月二十日书记员 陈嘉旻