河南省柘城县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1424民初3044号原告：刘占华，男，1950年10月13日出生，汉族，住河南省柘城县。委托诉讼代理人：唐建宁，河南心诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：白慧芳（实习），河南心诚律师事务所律师。被告：田东伟，男，1989年7月9日出生，汉族，住河南省柘城县。被告：中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司，住所地商丘市睢阳区凯旋路东宇航路北上海都市花园32号，确认地址同上，统一社会信用代码914114007932190799。负责人：班文芳，系公司总经理。委托诉讼代理人：唐晨曦，河南华豫律师事务所律师。原告刘占华与被告田东伟、中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司（以下简称平安财险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月6日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年5月20日、2019年9月3日公开开庭进行了审理。原告刘占华委托诉讼代理人唐建宁、白慧芳，被告田东伟、平安财险公司委托诉讼代理人唐晨曦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告刘占华向本院提出诉讼请求如下：原告请求二被告赔偿各项损失318196.55元。事实与理由：2018年5月16日14时30分许，被告田东伟驾驶豫Ｎ×××××号小型轿车，沿S210省道由南向北行驶至牛城乡陈楼寨村时，与原告驾驶的电动三轮车发生碰撞，造成原告受伤及双方车辆部分损坏的道路交通事故。该事故经柘城县公安交通警察大队认定，被告田东伟承担本次事故的主要责任，原告承担次要责任。事故发生后，原告先后被送到柘城县人民医院、郑州市骨科医院、柘城县人民医院住院治疗，于2018年9月23日出院，共计住院治疗131天。被告田东伟驾驶的肇事车辆在被告保险公司投保有交强险及商业第三者责任险，交强险和50万元商业第三者责任险。现因原告至今未得到赔偿，特诉至贵院，请判如所请。被告田东伟辩称，车辆投保有交强险与商业险，原告的损失应当由保险公司进行赔偿。为原告垫付3845元的医疗费，原告在得到赔偿款后应当将垫付的款返还。被告平安财险公司辩称，对原告因本次事故造成的客观实际损失，公司在交强险各项损失限额内依法承担赔偿责任，超出部分因原告驾驶车辆已经属于机动车范畴，公司在商业三者险保险限额内依法承担不超过70%的赔偿责任。原告对本次事故发生存在过错，请法院综合确定精神抚慰金数额，事故发生后，公司已经为原告垫付医疗费共计76000元，交强险10000元，商业三者险66000元，请法院裁判时予以冲抵赔偿款。本案的诉讼费、鉴定费等间接损失不属于保险赔偿范围。根据原、被告的诉辩意见，本院归纳本案的争议焦点为：原告请求二被告赔偿各项损失318196.55元，有无事实和法律依据。原告刘占华向本院提交的证据材料有：1、原告身份证复印件、户口本；2、原告与芜湖鼎恒材料技术有限公司签订的劳务合同；3、原告儿子刘泽军的劳动合同；4、原告儿子刘泽军的工资银行流水；5、原告儿子刘泽军的公司请假扣发工资证明。证明原告生于1950年10月，应计算12年的伤残赔偿金。原告于2017年在北京跟着一个刘老板从事建筑工程施工作业（已经申请法院调取证据），在辞职后准备去芜湖打工时，发生了交通事故，对原告应当按照北京标准计算赔偿。原告儿子刘泽军在芜湖鼎瀚再制造技术有限公司工作，因原告发生交通事故住院治疗，请假88天，扣发工资16932元，对原告的护理费计算应当按照该扣发的工资计算。6、交通事故认定书。证明2018年5月16日14时30分许，被告田东伟驾驶豫Ｎ×××××号小型轿车，沿S210省道由南向北行驶至牛城乡陈楼寨村时，与原告驾驶的电动三轮车发生碰撞，造成原告受伤及双方车辆部分损坏的道路交通事故。该事故经柘城县公安交通警察大队认定，被告田东伟承担本次事故的主要责任，原告承担次要责任。7、原告在柘城县人民医院、郑州市骨科医院、柘城县人民医院住院的病案首页、出院记录、入院记录、检查报告单、手术记录、诊断证明、出院证、医疗费票据、费用明细清单；8、柘城县恒信医药连锁有限公司；9、伤残鉴定书及鉴定费票据；10、评估意见书及票据。证明事故发生后，原告被先后送到柘城县人民医院住院、郑州市骨科医院、柘城县人民医院住院治疗，于2018年9月23日出院，住院治疗131天，支付治疗费（511.8元、29514.04元、1327.03元、87615.32元、15136.46元）134104.65元；因伤情需要，购买轮椅，支付费用623元。经法院委托鉴定，原告为九级伤残，二次手术费为6000元，支付鉴定费1300元；经鉴定原告的福田电动三轮车损失总值为1630元，支付评估费200元。11、被告田东伟驾驶证；12、肇事车辆行驶证；13、保险单两份。证明被告田东伟驾驶的肇事车辆在被告保险公司投保有交强险和50万元的商业第三者责任险，保险单号13218113900330266559、13218113900330266554。14、原告提供的银行卡号。证明被告给原告的赔偿款项汇入柘城县农商银行（农村信用社）卡号为62×××11内。15、原告提供务工期间工资表及考勤表。被告田东伟向本院提供证据材料有柘城县人民医院住院处记账凭证2张、门诊收费票据3张，证明为原告垫付3845元医疗费的事实。被告平安财险公司向本院提供证据材料有垫付款截图，证明保险公司垫付医疗费共计76000元。本院根据原告申请依职权对证人刘某1、郭某、王某、刘某2进行调查核实。被告平安财险公司对原告提供的证据2有异议，该证据未经合同签订地劳动部门备案，并且原告事故发生在柘城县老家，距离该合同签订仅有6天时间，与可客观情况明显不相符，该份证据不具备真实性，没有证明效力。原告事故发生时已经68岁，并且无证据证明其确实还从事劳动，对其主张的误工费依法不应支持。对证据5有异议，因为原告提交有护理人员的工资发放流水，所以对于护理人员因护理原告产生的误工损失，也应当以银行流水显示的实际扣发工资金额为准，除非原告提供护理人员在原告事故后的工资流水，否则不应以证据5显示的扣发工资金额计算护理费。对证据6真实性无异议，但是原告驾驶车辆为三轮电动车，该车辆无论是质量还是速度均已符合机动车范畴，应将其作为机动车予以对待，申请对原告驾驶车辆是否属于机动车进行司法鉴定。对证据7真实性无异议，从原告第二次住院病历可以看出，原告是因首次住院期间伤口感染而转院治疗，原告第二次住院与本次事故没有关联性，其伤口感染是因医院诊疗因素不当导致，并不是交通事故必然形成，对原告第二次住院是否与交通事故存在关联性，申请司法鉴定。对该组证据中不显示原告姓名的票据，因无法证明系本案关联票据，请法院予以排除。对证据8有异议，该证据没有医院出具的外购证明予以佐证，不应认可该损失发生的必要性。对证据9有异议，原告住院期间伤情因感染而加重，并且鉴定时受伤部位内固定尚未取出，鉴定意见确定的伤残等级并不全部是交通事故造成，故对原告伤残申请重新鉴定，并申请鉴定人员出庭作证。对原告提供考勤表、工资表异议认为没有制作单位印章，并且没有劳动合同，无书写人姓名，该证据无法证明真实性，不具有证明效力。对调查笔录异议认为被调查人陈述内容是其个人单方口述，即使陈述内容真实，原告至事故发生时在北京务工不足一年，不应当认定北京为原告的经常居住地。对其余证据没有异议。被告田东伟的质证意见同被告平安财险公司意见一致。原告对被告田东伟提供证据无异议。对上述证据双方无异议的证据予以确认，有异议的证据本院综合予以认定。经审理查明：2018年5月16日14时30分许，被告田东伟驾驶豫Ｎ×××××号小型轿车，沿S210省道由南向北行驶至牛城乡陈楼寨村时，与原告驾驶的电动三轮车发生碰撞，造成原告受伤及双方车辆部分损坏的道路交通事故。该事故经柘城县公安交通警察大队认定，被告田东伟承担本次事故的主要责任，原告承担次要责任。事故发生后，原告先后被送到柘城县人民医院、郑州市骨科医院、柘城县人民医院住院治疗，于2018年9月23日出院，共计住院治疗131天，支付医疗费134104.65元。经商丘商都法医临床司法鉴定所鉴定原告刘占华损伤为9级伤残，二次手术费6000元，支付鉴定费用1300元。经河南省天中价格评估有限公司评估原告电动车车损1630元，评估费200元。被告田东伟驾驶的肇事车辆在被告平安财险公司投保有交强险和50万元商业三者责任险，事故发生在保险期间内。事故处理期间，被告田东伟为原告垫付医疗费3845元，被告平安财险公司为原告垫付医疗费76000元。另查明，原告刘占华自2017年跟随建筑承包人刘某1在商丘市××北京市建筑工地从事木工，直到发生交通事故。本院认为：公民享有生命健康权，当身体健康权受到侵害时，受害人有权要求侵权人给予赔偿。本次交通事故的发生，经交警大队责任划分，被告田东伟承担事故的主要责任，原告刘占华承担次要责任，该责任划分客观、公正，合法有效，本院予以确认。被告田东伟的行为造成原告损伤，证据充分，事实清楚，因被告田东伟驾驶的肇事车辆在被告平安财险公司投保有交强险和50万元商业三者险，应由其赔偿原告的款项首先由被告平安财险公司在交强险限额内承担赔偿责任，超过交强险剩余部分由被告平安财险公司在商业三者险保险责任险限额内按事故责任比例承担赔付责任。关于本案原告的赔偿标准问题。根据原告提供的证据能够证明原告自2017年2月份至2018年4月份跟着建筑承包人刘某1在商丘市××北京市建筑工地从事木工。因其主要生活来源于城镇务工收入，不再以耕地务农收入为主要生活来源，原告的相关赔偿标准应按城镇标准计算较为公平合理，鉴于原告在事故前一年内连续在河南、北京两地工地务工，为彰显公平公正应参照河南省城镇标准较为适当。关于原告误工费的问题。经查原告在发生事故时年龄虽已满60周岁，但其并未丧失劳动能力，一直在建筑工地从事木工职业，故该部分费用的请求，本院予以支持。关于被告平安财险公司辩称原告住院期间护理费用问题。原告主张住院期间护理费也是按照河南省居民服务业平均工资标准进行计算，并非按照原告提供的护理人员实际工资收入进行计算，本院予以确认。关于被告平安财险公司申请伤残重新鉴定等四项鉴定问题，因被告放弃申请，本院予以确认。关于被告平安财险公司辩称在本案中不承担诉讼费、鉴定费、评估费的意见。根据相关规定鉴定费应在交强险死亡伤残赔偿分项中进行赔偿，评估费应在交强险财产损失分项中进行赔偿，但不承担诉讼费的意见，本院予以支持。综上，根据本案的事实，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》的规定，本院确定原告刘占华损失数额为：医疗费134104.65元，二次手术费6000元，住院伙食补助费6550元（50元/天×131天），营养费2620元（20元/天×131天），购买轮椅费用623元，误工费37789.53元（39522元/2017年河南省居民服务业平均工资÷365天×349天），护理费14184.61元（39522元/2017年河南省居民服务业平均工资÷365天×131天），就医交通费2620元（20元/天×131天），伤残赔偿金76498.06元（31874.19元/2018年河南省城镇居民人均可支配性收入×12年×20%），精神损害抚慰金酌定10000元、鉴定费用1300元，评估费200元，车损1630元，合计294119.85元。原告的上述损失被告应按以下赔偿顺序进行赔偿，首先由被告平安财险公司在交强险各分项保险限额内赔偿原告刘占华121830元；下余172289.85元由被告平安财险公司在商业三者险责任限额内按事故责任比例80%赔偿原告137831.88元（172289.85×80%），共计赔偿原告刘占华259661.88元，扣除已垫付76000元，下剩183661.88元。原告刘占华请求的下余损失由其自负。被告田东伟为原告刘占华垫付3845元医疗费返还问题，原告待保险公司赔偿后可与被告田东伟承担的诉讼费相互折抵。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司商丘中心支公司于本判决生效后五日内赔偿原告刘占华各项损失183661.88元（赔偿款汇入账户刘占华柘城县农商银行账号62×××11）；二、原告刘占华返还被告田东伟垫付医疗费3845元；三、驳回原告刘占华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6072元，由被告田东伟负担5200元，原告刘占华负担872元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审 判 长  王国富审 判 员  梁兴福人民陪审员  皇志强二〇一九年九月十日书 记 员  苏于芮