贵州省修文县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔0123民初1569号 原告：罗建群，女，1981年05月29日出生，汉族，住贵州省绥阳县。 委托诉讼代理人：刘小侠，贵州文乡律师事务所律师。 委托诉讼代理人：龚航，贵州文乡律师事务所实习律师。 被告：贵州中建伟业建设（集团）有限责任公司，住所地贵州省黔东南苗族侗族自治州凯里市文化南路8号。 法定代表人：唐合权，该公司董事长。 委托诉讼代理人：刘凡勇，贵州贵达律师事务所律师。 委托诉讼代理人：马骊，贵州贵达律师事务所律师。 原告罗建群与被告贵州中建伟业建设（集团）有限责任公司（以下简称贵州中建伟业公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年07月08日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告罗建群及其委托诉讼代理人刘小侠、龚航，被告贵州中建伟业公司的委托诉讼代理人刘凡勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告罗建群向本院提出诉讼请求：1.原、被告解除劳动关系；2.被告支付原告停工留薪期工资36400.00元、一次性伤残就业补助金161808.92元、住院护理费2551.20元，共计200760.12元；3.诉讼费由被告承担。事实和理由：原、被告劳动争议纠纷一案，原告依法申请仲裁后，对修文县劳动人事争议仲裁委员会作出的[××××]××号仲裁裁决书不服。1.2018年11月1日贵阳市劳动能力鉴定委员会认定原告为工伤。2018年12月13日被告向贵阳市劳动能力鉴定委员会申请鉴定，认定原告为工伤六级伤残。但是仲裁委以未鉴定原告停工留薪期为由，未支持原告要求的停工留薪期工资请求。根据《工伤保险条例》第三十三条规定:“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”原告在接受工伤医疗期间，停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由被告按月支付，原告2018年12月13日被认定为伤残六级，故被告应支付从2018年8月21日起至2018年12月13日止的工资福利。停工留薪期间不需要鉴定，且原告也未向贵阳市劳动仲裁委员会申请鉴定该项，因此，仲裁委的裁决适用法律错误，有失公正。2.根据《工伤保险条例》第三十六条规定:“职工因工致残被鉴定为五级、六级伤残的，享受以下待遇:经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第七条的规定:“一次性上次就业补助金标准以解除或终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，六级伤残最高26个月，最低8个月。”以及2019年6月21日贵州省人社厅统计对外发布“全省及9个州市2018年贵州省全口径城镇单位就业人员平均工资和企业离退休人员平均基本养老金数据，贵阳市2018年度在岗职工年平均工资为74681元。”原告在受伤时被告已向修文县社会保障局购买了工伤保险，六级伤残，并要求与被告解除劳动关系，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金为:74681元÷12月×26月=161808.92元。仲裁委的计算错误，请予纠正。3.2018年8月21日原告受伤共计住院治疗16天，而在此期间原告是由其从事农业的丈夫进行护理的，根据《工伤保险条例》第三十三条规定:“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的由所在单位负责。”，原告眼睛受伤且不看见，有家属护理理所应当，被告应向原告支付住院16天期间的护理费2551.2元。仲裁委以护理费应由工伤保险基金支付，未支持原告请求的护理费适用法律错误。综上所述，为维护原告合法权益，原告诉至法院，请求判如所请。 被告贵州中建伟业公司辩称，1.2018年原告医疗期满后，原告一直未上班，双方系以实际行动一致解除了劳动关系。2.《劳动能力鉴定结论》对原告停工留薪的记载为空白，停工留薪待遇不应支持。即使要支持停工留薪期间工资，也仅应支持原告住院治疗的16天期间按原告的工资的60%即3146.20元标准，计算为1677.87元。3.一次性伤残就业补助金过高，应以8个月最低标准，根据社保局认定的上年度职工月平均工资5243.67元，计算为41949.36元。4.住院期间护理费不应支持，相关法律对工伤住院期间护理费未作规定，原告无生活自理障碍，无权要求护理费，且护理费属于工伤保险基金支付范围，不应由被告支付。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原被告均提供的《劳动能力鉴定结论》，原告提供被告无异议的《身份证》《认定工伤决定书》《贵州医科大学附属白云医院住院病案》《绥阳县××镇卫生院出院记录》、修劳仲案字〔××××〕××号《仲裁裁决书》，被告提供原告无异议的《营业执照》《法定代表人身份证明书》《贵阳市劳动合同书》《工伤保险一次性待遇核准拨付单》《劳动用工备案基本情况表》《贵阳市社会保险缴费花名册》《劳动用工备案花名册》，来源合法，客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。 根据当事人陈述及经审查采信的证据，本院认定事实如下：原告罗建群于2018年07月25日前往被告承建的贵州省修文县扎佐镇东棚户区保障性住房项目一标段处工作。2018年8月10日，原、被告签订《贵阳市劳动合同书》，约定劳动合同期间从2018年8月10日起至2019年2月10日止，工作岗位为3#楼涂料班生产操作岗，从事外墙涂料工作，工种为技工，工作地点贵州省修文县扎佐镇东棚户区保障性住房项目一标段，工资标准为3500.00元/月。2018年8月21日8时30分左右，原告进行外墙涂料施工时，被悬挂吊篮的钢丝绳绳卡弹来打伤头部。经贵州医科大学附属白云医院诊断为：左眼球破裂伤；左眼睑皮肤及睑板裂伤；左眼外眦部皮肤裂伤及眼眶爆裂伤；右眼外眦部及眉弓皮肤裂伤。原告事发后在贵州医科大学附属白云医院住院治疗13天，在绥阳县××镇卫生院住院3天（住院原因为面部皮肤感染）。2018年12月13日，贵阳市劳动能力鉴定委员会出具《劳动能力鉴定结论》，原告伤情为工伤，伤残等级为六级伤残，无生活自理障碍，“停工留薪期间”栏为空白。2019年5月28日，原告向修文县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决被申请人贵州中建伟业公司给付医疗费11311.6元、住院伙食补助费286.00元、护理费2072.85元、交通费1294.5元、停工留薪期待遇36400.00元、一次性伤残补助金124800.00元、一次性伤残就业补助金144568.67元、一次性工伤医疗补助金144568.67元、后续治疗费75000.00元、鉴定费600.00元。修文县劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月25日作出修劳仲案字〔××××〕××号《仲裁裁决书》，裁决被告支付原告伤残就业补助金144568.67元，驳回原告要求支付停工留薪期工资的仲裁请求，原告对仲裁裁决不服，故诉至本院。劳动争议仲裁过程中，原告于2019年06月20日仲裁庭审时提出与被告解除劳动合同关系，被告当庭同意与原告解除劳动合同关系。 另查明，2018年度贵州省在岗职工月平均工资为5836.33元。根据《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，“眼撕裂伤和破裂，不伴有眼内组织脱出或缺失S05.3”创伤治疗期为21-30天、恢复期为60-90天，合计停工留薪期为81-120天。 本院认为，职工因工作原因受到事故伤害或患职业病，且经工伤认定的，享受工伤保险待遇；其中，经劳动能力鉴定丧失劳动能力的，享受伤残待遇。本案中，原告在工作中受伤，经鉴定为工伤六级伤残，应当享受工伤保险待遇。一、关于劳动期间及劳动关系的解除。原告主张于2018年07月25日到被告处上班，被告辩称原告开始上班时间为2018年08月10日签订劳动合同时。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定,因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任。故在原告陈述其于2018年07月25日即开始提供劳动的情形下,被告负有对原告提供劳动时间的举证责任,在未提交证据仅持否认态度时须承担不利法律后果,故本院以原告的陈述时间作为双方建立劳动关系的时间。原、被告于2019年06月20日仲裁庭审时当庭解除劳动关系，故原告在被告处的工作时间应认定为2018年07月25日至2019年06月20日。被告辩称原、被告之间劳动关系已于原告治疗结束后解除，但其并未提交劳动关系解除的证据予以证实，本院不予采纳。因原、被告劳动关系已于2019年06月20日仲裁庭审时已经双方当事人协商当庭解除，故对原告再次要求解除与被告劳动关系的诉讼请求，本院不予支持。 二、关于一次性伤残就业补助金。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十九条“因工伤发生的下列费用，按照国家规定由用人单位支付：（一）治疗工伤期间的工资福利；（二）五级、六级伤残职工按月领取的伤残津贴；（三）终止或者解除劳动合同时，应当享受的一次性伤残就业补助金。”、《工伤保险条例》第三十六条第二款“经工伤职工本人提出，该职工可以与用人单位解除或者终止劳动关系，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”规定，原、被告解除劳动关系后，被告应向原告支付一次性伤残就业补助金。参照《贵州省关于贯彻实施新修订有关问题的意见》（黔人社厅发[××××]××号）第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工距法定退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”之规定，原告距法定退休年龄的剩余月数已超过26个月，故原告一次性伤残就业补助金应按26个月计算，2018年度贵州省在岗职工月平均工资为5836.33元，一次性伤残就业补助金计算为5836.33元/月×26个月=151744.58元。 三、关于护理费。根据《工伤保险条例》第三十三条第三款：“生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。”原告经《劳动能力鉴定结论》鉴定无生活自理障碍，故原告要求被告支付住院期间护理费2551.20元的诉讼请求，无事实法律依据，本院不予支持。 四、关于停工留薪期工资。《工伤保险条例》第三十三条规定：“职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。”原告因工受伤应当享有停工留薪期工资，原告是否进行停工留薪期鉴定，不影响其应享有的权利。原告伤情为“眼撕裂伤和破裂，不伴有眼内组织脱出或缺失S05.3”，参照《贵州省工伤职工停工留薪期分类目录（试行）》，停工留薪期为81-120天，结合原告伤情、治疗时间、治疗恢复状况，本院酌定原告停工留薪期为3个半月。原、被告签订的劳动合同约定原告工资为3500.00元/月，原告主张实际工资为260元/天，但未提供充分证据予以证实，故应当以劳动合同约定工资标准计算停工留薪期工资。由于劳动合同约定的原告工资标准低于低于统筹地区职工平均工资的60%即5836.33元/月×60%=3501.8元/月，原告的停工留薪期工资应以3501.8元/月计算，即3501.8元/月×3.5月=12256.3元。 综上所述，依照《中华人民共和国社会保险法》第三十九条，《工伤保险条例》第三十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下： 一、被告贵州中建伟业建设（集团）有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告罗建群支付一次性伤残就业补助金151744.58元； 二、被告贵州中建伟业建设（集团）有限责任公司于本判决生效之日起十日内向原告罗建群支付停工留薪期工资12256.3元； 三、驳回原告罗建群的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10.00元，减半5.00元，免予收取。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。 审判员 姚  俊  安 二〇一九年九月二十七日 书记员 陈晓红（代）