湖北省武汉市江汉区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0103民初6058号原告暨被告：钱晨，男，1991年10月31日出生，汉族，住武汉市武昌区。委托诉讼代理人：周波，湖北维力律师事务所律师。被告暨原告：武汉思之睿商贸有限公司，住所地武汉市江岸区西马街渣左新村59#1幢1单元8层2号。法定代表人：黄吉美，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：余钢、吕文浩，湖北汉武律师事务所律师。原告钱晨与被告武汉思之睿商贸有限公司劳动争议一案及原告武汉思之睿商贸有限公司与被告钱晨劳动争议一案，因双方不服同一仲裁裁决分别向本院起诉，本院受理后，将原告武汉思之睿商贸有限公司与被告钱晨劳动争议一案[（2019）鄂0103民初7492号]并入原告钱晨与被告武汉思之睿商贸有限公司劳动争议一案[（2019）鄂0103民初6058号]，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款规定，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告暨被告钱晨（以下简称原告）的委托诉讼代理人周波，被告暨原告武汉思之睿商贸有限公司（以下简称被告）的委托诉讼代理人余钢到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告提出诉讼请求：1、确认原、被告在2016年1月至2018年11月期间存在劳动关系；2、判令被告支付解除劳动关系经济补偿金12508.5元；3、判令被告支付未签订书面劳动合同双倍工资差额45864.5元；4、判令被告支付拖欠的带薪年休假工资5751元并加付25%补偿金1437.76元；5、判令被告支付原告失业保险金损失7440元；6、判令被告支付原告法定节假日加班工资4169.5元/月÷21.75元×（11天/年×2年+11天）天×300%=18978.41元并加付25%补偿金4744.6元；7、判令被告支付原告休息日加班工资4169.5元/月÷21.75元×272天×200%=104285.43元，并加付25%补偿金26071.36元；8、判令被告支付非法扣除的原告10月工资600元，并加付25%补偿金150元；9、判令被告承担本案的保全费用。事实理由：原告2016年1月27日应聘到被告处从事销售工作，工作地点为武汉国际广场。劳动关系存续期间，被告未与原告签订书面劳动合同，未为原告缴纳社会保险费，未安排原告年休假，且安排原告休息日及法定节假日加班未支付任何加班费。被告扣发原告2018年10月工资600元，同年11月30日原告向被告邮寄《解除劳动关系通知书》。原告申请仲裁后，因不服仲裁裁决向法院起诉。劳动关系存续期间，被告未安排原告年休假，未为原告缴纳社会保险费，应向原告支付未休年休假工资并赔偿失业保险待遇损失。被告辩称，原告2016年1月27日入职被告处，依照《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，原告可以主张的未签订书面劳动合同双倍工资期间为2016年2月27日至2017年1月26日，按扣减奖金、津贴、社会保险补贴等费用后的实发数计算。原告2018年12月19日申请仲裁主张未签书面劳动合同二倍工资已经超过了《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的仲裁时效。原告要求被告支付未签订书面劳动合同期间的双倍工资差额的请求因超过仲裁时效，不应得到支持。原告2018年12月1日起没有上班，未向被告说明情况，也未办理工作交接与离职手续，属于自行离职行为。鉴于双方未签订书面劳动合同已满一年，视为已订立无固定期限劳动合同，原告通过不再上班的行为表示与被告解除劳动关系，属于劳动者通知解除劳动合同的情形，且未按照《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条的规定提前三十日通知。原告要求被告支付经济补偿金不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定。另外，被告作为商业服务企业，具有自身用工的特殊性以及劳动者买方市场的特性，被告已向原告支付了用人单位应承担的社会保险费，原告以被告未为其缴纳社会保险费为由解除劳动合同并要求被告支付经济补偿金违反诚信原则与公平原则。原告自行离职不属于非因本人意愿中断就业，依照《失业保险条例》第十四条第（二）项规定，原告不具备领取失业保险金的条件，不存在失业保险金的损失，其要求被告支付失业保险金损失没有法律依据。原告工作时间的安排符合《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条的规定。被告作为商业服务企业，周六、日是主要经营日，不可能按照一般企业行政岗位的时间安排周、六日休息；原告周六、日工作属于正常工作，不属于双休日加班情形，其在周一至周五期间都享受了正常的休息，被告对于法定节假日期间安排工作均支付了加班费，原告要求被告支付法定节假日与休息日加班费的请求没有事实与法律依据。原告入职以来均依法享受了年休假，原告要求被告支付年休假工资的请求既缺乏事实依据又缺乏法律依据，不应得到支持。根据公司规定，员工每日必须钉钉记录考勤并汇报每日工作。原告不按规定记载考勤并汇报工作且屡教不改，被告扣发其工资600元并不无当，原告要求返还扣发的工资600元缺乏事实依据与法律依据。申请保全要符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条规定的情形，现被告生产经营正常，没有任何难以执行的情形，也没有任何影响执行的行为。原告申请保全时也未提供难以执行或者损害其权益的证据，由此产生的保全费用应由原告自行承担。综上所述，原告第二项至第九项诉讼请求没有事实依据与法律依据，请求人民法院全部驳回。因不服仲裁裁决，现向法院起诉，请求判令：1、被告无需支付原告未休年休假工资3436.62元、失业保险待遇损失7440元并由原告承担诉讼费用。本院经审理认定事实如下：原告2016年1月27日入职被告处从事销售工作，工作地点为武汉国际广场。劳动关系存续期间，双方未签订书面劳动合同，被告也未为原告缴纳社会保险费。2018年11月30日原告向被告寄送《解除劳动关系通知书》，以“公司一直未与本人签订书面劳动合同、未依法为本人缴纳社会保险、未依法足额支付本人的加班费、经常违法扣除本人工资”为由，从即日起解除与被告的劳动关系。2018年12月19日原告向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，同年4月30日该委以江劳人仲裁字[2019]第582号仲裁裁决书裁决原、被告2016年1月27日至2018年11月30日期间存在劳动关系；被告一次性向原告支付未休年休假工资3436.62元；失业保险金损失7440元并驳回原告其他仲裁请求，仲裁裁决书送达后，原、被告不服分别向本院起诉。另查明，原告未提供入职被告处前工作年限的证据，其2017年1月27日至2018年11月30日应享受年休假8天，被告未提供安排原告年休假或发放未休年休假工资的证据。根据招商银行交易明细，原告离职前12个月平均工资为4119.5元。被告以原告未写日志及其他理由扣发原告2018年10月工资600元。被告提供的2017年2月5日至2018年9月12日钉钉工作记录显示此期间原告法定节假日工作时间9天，但因填写内容不完整，不能证明原告出勤情况。审理中，原告坚持诉讼请求并主张被告提供的钉钉工作记录可证明其法定节假日和休息日加班事实，被告坚持答辩意见，不认可原告休息日加班，法定节假日加班已支付加班费，但未提供证据。因各持己见，调解未成。上述事实，有原、被告陈述、工牌、申请函、员工资料记录、照片、招商银行户口交易明细、《解除劳动关系通知书》、EMS快递单、江劳人仲裁字[2019]第582号仲裁裁决书等证据经质证后证实。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。本案原告2016年1月27日入职被告处后，到被告指定的工作地点从事被告安排的有报酬的劳动，该劳动是被告业务的组成部分，被告对原告进行劳动管理，每月向原告发放工资性劳动报酬，直至2018年11月30日，原告要求确认与被告2016年1月至2018年11月期间存在劳动关系的请求，本院予以支持。被告未依法为原告缴纳社会保险费，原告依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第三项规定，可以解除劳动关系并要求被告支付经济补偿金，即4119.5元×3个月=12358.5元。被告单方制作的工资表无原告签名，不足以证明其每月向原告发放社保补贴600元。被告以每月已向原告发放社保补贴600元为由主张不支付原告解除劳动关系经济补偿金的意见，本院不予采纳。因未签订书面劳动合同二倍工资差额不属于劳动报酬，不适用《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定，原告要求被告支付2016年2月27日至2017年1月26日期间未签订书面劳动合同二倍工资差额45864.5元的请求因超过仲裁时效，本院不予支持。被告未提供安排原告年休假或发放未休年休假工资的证据，应按国务院《职工带薪年休假条例》第五条第三款规定，支付原告未休年休假工资，即4119.5元÷21.75天×8天×200%=3030.4元，原告要求被告加付25%补偿金的请求没有法律依据，本院不予支持。原告要求不予支付被告未休年休假工资3436.62元的请求，本院予以部分支持。被告未为原告缴纳失业保险费，应按《湖北省失业保险实施办法》第二十四条第一款规定，赔偿原告失业保险待遇损失，即1488元×5个月=7440元，被告要求不予支付原告失业保险待遇损失7440元的请求没有事实和法律依据，本院不予支持。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定，国家实行劳动者每日工作不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时的工时制度。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。被告虽安排原告休息日工作，但在周一至周五期间已安排原告补休，原告填写的钉钉工作记录仅是当天工作内容的汇报，填写时间也不完整，不足以证明原告休息日加班的事实，原告要求被告支付休息日加班工资104285.43元及25%补偿金26071.36元的请求没有事实和法律依据，本院不予支持。原告2017年2月5日至2018年9月12日期间法定节假日加班9天，被告未提供向原告支付加班工资的证据，应按《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项的规定，向原告支付法定节假日加班工资，即4119.5元÷21.75天×9天×200%=3409.2元。被告以原告未填写钉钉工作汇报为由扣发原告2018年10月工资600元没有法律依据，原告要求被告返还的请求，本院予以支持。原告要求被告支付25%补偿金150元的请求没有法律依据，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条第一款、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项，《中华人民共和国劳动法》第四十四条第三项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、原告暨被告钱晨与被告暨原告武汉思之睿商贸有限公司2016年1月至2018年11月期间存在劳动关系；二、被告暨原告武汉思之睿商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告钱晨解除劳动关系经济补偿金12358.5元；三、被告暨原告武汉思之睿商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告钱晨未休年休假工资3030.4元；四、被告暨原告武汉思之睿商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告钱晨失业保险待遇损失7440元；五、被告暨原告武汉思之睿商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告钱晨法定节假日加班工资3409.2元；六、被告暨原告武汉思之睿商贸有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告暨被告钱晨2018年10月扣发的工资600元；七、驳回原告暨被告钱晨和被告暨原告武汉思之睿商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后案件受理费5元、财产保全费620元共计625元由被告暨原告武汉思之睿商贸有限公司承担（财产保全费620元原告已垫付，被告连同上述款项一并支付原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  范正霜二〇一九年九月四日书记员  邓 飞