江西省赣州市中级人民法院行 政 判 决 书（2019）赣07行终467号上诉人（原审原告）江西创源房地产开发有限公司，住所地南昌市东湖区胜利路时代广场南段1602室。法定代表人陈雪峰，总经理。委托代理人李吏民，北京京坤律师事务所律师。委托代理人李小乐，北京京坤律师事务所律师。被上诉人（原审被告）瑞金市自然资源局，住所地端金市金都大道桦林北路行政小区。法定代表人汤春生，局长。委托代理人高慧权，该局法律顾问。上诉人江西创源房地产开发有限公司因要求撤销行政公告一案，不服江西省于都县人民法院（2019）赣0731行初61号行政判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理，现已审理终结。原审审理查明：2017年9月23日，瑞金市人民政府办公室作出《关于批转城东36号用地国有建设用地使用权挂牌出让实施方案的通知》（瑞府办发【2017】161号），该方案载明价款缴付方式、合同签订及土地交付时间等。同年10月9日，瑞金市国土局就DB02017024等土块进行瑞金市国有建设用地使用权出让网上挂牌公告（赣国土资网交地【2017】B015号），其中载明本次挂牌出让的详细资料和具体要求，见挂牌出让须知及其他出让文件。瑞金市土地储备交易中心2017年11月6日的《国有建设用地使用权竞买保证金到账确认书》载明，原告公司已向江西省土地使用权和矿业权网上交易系统提交了DB02017024土块（城东S6号用地）的竞买申请书，并交纳了竞买保证金500万元。2017年11月9日的《国有建设用地使用权成交确认书》载明，原告取得了DB02017024土块（城东S6号用地）竞得人资格；在说明事项栏载明一、该确认书为竞得人与出让人瑞金市国土局签订《国有建设用地使用权出让合同》的凭证。二、竞得人应当在签订该确认书后10个工作日内，与出让人签订出让合同。竞得人不按规定签订出让合同，或放弃竞得宗地的，应当承担相应违规违约和法律责任，竞买保证金和交易服务费不予退还。三、签订出让合同后，竞得人交纳的竞买保证金转作受让土地的定金，定金以出让合同约定金额为准。因原告公司未与出让人在规定期限内签订出让合同，瑞金市国土局于2018年2月11日向原告发出催款通知，要求付清欠缴的土地出让金2460万元，逾期将加收滞纳金。2018年3月26日该局又向原告发出催款通知，要求在同年3月30日前付清欠缴的土地出让金，逾期将加收滞纳金。2018年4月2日该局又向原告发出催款通知，要求在同年4月10曰前付清欠缴的土地出让金，逾期将根据规定，依法加收滞纳金，同年4月20日前未缴清全部土地出让金的，瑞金市人民政府将依法取消原告宗地的竞得资格并没收竞买保证金。2018年4月23日，瑞金市国土局向瑞金市人民政府提交《关于取消创源公司的城东S6号地国有建设用地使用权竞得资格的请示》（瑞国土资字【2018】103号）；同年5月22日，瑞金市人民政府办公室向瑞金市国土局作出《关于取消创源公司的瑞金市城东S6号地国有建设用地使用权竞得资格的复函》（瑞府办函【2018】86号），同意取消原告瑞金市城东S6号地块（地块编号为DB02017024号）国有建设用地使用权竞得资格，所缴竞买保证金和交易服务费共计514.967万元予以没收。2018年5月25日，瑞金市国土局作出涉诉公告，并登报予以告知。2018年7月8日，原告向该局作出《回复报告》。该回复报告载明了原告收到瑞金市国土局邮寄的公告，对S6号地块后续土地款一直没有支付进行了说明，承诺1.因公司在S6地块中违约在先，愿意承担责任，以70万元作为违约金赔偿给瑞金市人民政府；2.在撤下拍卖公告后，公司在十个工作日内支付完剩余土地款2460万元，如逾期未付，愿意承担一切责任。2019年3月，原告诉至本院要求处理。另，瑞金市国土局取消原告案涉S6号地块用地竞得资格后，经瑞金市人民政府批准，该局于2018年7月3日重新在网上公开挂牌出让，2018年8月7日，瑞金市融鑫房地产开发有限公司以总成交价2795万元取得竞得人资格，签订了《国有建设用地使用权成交确认书》；同年8月17日瑞金市国土局与该公司签订了《国有建设用地使用权出让合同》。该公司在约定时间内缴清土地出让金、相关税费后办理了不动产登记手续；案涉宗地已交付使用、围挡作业，正在办理项目开工报建相关手续。原审法院认为，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第六款之规定，因政府机构改革，原瑞金市国土局的行政职能整合至瑞金市自然资源局，瑞金市自然资源局为本案适格被告。人民法院审理行政案件，对行政行为是否合法进行审查。本案中，原告参与网上DB02017024土块（城东S6号用地）的竞买并交纳了竞买保证金，取得竞得人资格后，应依《国有建设用地使用权成交确认书》的约定在规定期限内履行相关义务。但原告并未在规定时间内与出让人瑞金市国土局签订国有建设用地使用权出让合同并支付剩佘土地出让金，其在回复报告中也承认自己违约在先；再者，原告亦未在应签订出让合同之前向出让人提出案涉地块存在阻却双方签订出让合同、可能导致出让合同不能或无法履行的情形，被诉行政行为作出后，提出不安抗辩，有违合同约定。综上所述，原告的诉请理由不成立，依法不予支持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条之规定，判决驳回原告江西创源房地产开发有限公司要求撤销原瑞金市国土资源局2018年5月25日作出的《关于取消创源公司的瑞金市城东S6号地块国有建设用地使用权竞得资格的公告》的请求。案件受理费50元，由原告江西创源房地产开发有限公司负担。上诉人江西创源房地产开发有限公司不服，上诉请求：1、撤销江西省于都县人民法院作出的（2019）赣0731行初61号《行政判决书》，将案件发回原审人民法院重新审理；2、或者改判撤销被上诉人2018年5月25日作出的《关于取消江西创源房地产幵发有限公司的瑞金市城东S6号地块国有建设用地使用权竞得资格的公告》；3、本案的诉讼费用由被告承担。事实与理由：―、该涉案土地并非净地出让，土地权利不清晰，安置补偿没有落实到位，存在法律和经济纠纷。上诉人在履约期间就已经多次反映情况，并非被诉行政行为作出后才提出不安抗辩权。上诉人在签订《国有建设用地使用权成交确认书》后，曾亲自派人前往现场勘查，发现该土地有人在实际使用。随后上诉人向村民走访了解，并向原土地所在的村委会进行询问，才知晓该土地并未全部补偿到位。上诉人亲自将该情况反映给瑞金市土地储备交易中心。双方多次沟通后，瑞金市土地储备交易中心明确告知上诉人该土地补偿未到位是事实，但是保证不影响上诉人使用土地。上诉人认为该保证明显违反国家法律规定，且无法律效力。上诉人要求土地储备交易中心必须先解决土地争议纠纷。在涉案土地争议纠纷迟迟未解决的情况下，瑞金市国土资源局未履行任何催告程序，直接于2018年5月25日作出《关于取消江西创源房地产开发有限公司的瑞金市城东S6号地块国有建设用地使用权竞得资格的公告》，随后将该地块再次挂牌出让。二、被上诉人瑞金市国土资源局的行为违法违规，严重侵犯了上诉人的合法权益，上诉人拒绝支付剩余土地出让金符合法律规定。1、根据国土资源部《征收土地公告办法》第十二条第一款规定，不管是国土部门将安置补偿款直接发放给农民，还是委托集体经济组织发放，农民只有实际领取了补偿款，才能视为安置补偿落实到位。2、国土资源部《闲置土地处置办法》第二十一条规定：“市县国土资源主管部门供应土地应当符合下列要求，防止因政府、政府有关部门的行为造成土地闲置：（一)土地权利清晰;(二)安置补偿落实到位;(三)没有法律经济纠纷;(四)地块位置、使用性质、容积率等规划条件明确;(五)具备动工开发所必需的其他基本条件。”本案中因涉案土地的农户尚未得到安置补偿，并拒绝交地，且不允上诉人进行施工，应认定瑞金市国土资源局交付的土地不符合净地的标准。3、本案中瑞金市国土资源局违反法律规定“毛地”出让，己经构成先行违约，上诉人拒绝支付剩余的土地出让金，是依法行使不安抗辩权以维护自身权益，避免造成进一步的损失，完全属于合理合法的行为。三、上诉人在一审中申请法院调取了相关证据，可以印证上诉人陈述的事实情况，一审法院在判决中遗漏此关键性证据。上诉人在一审中向法院申请调取瑞金市象湖镇人民政府所持有掌握证据材料：瑞金市城东S6地块（编号为DB02017024）原集体农户签订的补偿安置协议、领取补偿款项的证明、交付土地的证明。后瑞金市象湖镇人民政府作出《关于瑞金市城东S6地块交地清表情况说明》。通过调取证据得知并印证，该涉案地块并非净地出让，土地权利不清晰，安置补偿没有落实到位，存在法律和经济纠纷。四、2018年7月8日上诉人出具的《回复报告》事出有因，非真实意思表示的说明，其内容与事实情况不符。被上诉人瑞金市自然资源局辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。―、一审判决认定上诉人未在规定时间内与出让人瑞金市国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》并支付土地出让金，上诉人的行为构成违约事实清楚、证据充分。答辩人根据上诉人的违约责任作出《关于取消江西创源房地产开发有限公司的瑞金市城东S6号地块国有建设用地使用权竞得资格的公告》事实依据充分，符合法定程序。1、瑞府办发【2017】161号《关于批转城东S6号用地国有建设用地使用权挂牌出让实施方案》、《国有建设用地使用权拍卖竞买须知》等文件对竞买人的权利和义务进行了规定。上诉人和瑞金市土地储备交易中心2017年11月9日签订的《国有建设用地使用权成交确认书》明确约定了合同标的、价款、违约责任等主要条款，上诉人作为竞得人未在规定的时间内与答辩人签订《国有建设用地使用权出让合同》，而且经答辩人多次催告，拒绝付清欠缴的土地出让金2460万元。上诉人的行为已构成违约，上诉人应按照约定承担竞得结果无效，保证金和交易服务费不予退还的法律后果。2、2018年7月8日向答辩人提交的《回复报告》充分证明答辩人通过邮寄的方式将《关于取消江西创源房地产开发有限公司的瑞金市城东南高S6号地块国有建设用地使用权竞得资格的公告》送达给上诉人及上诉人因自身原因无法按约定履行合同等违约事实。答辩人作出该公告后及时通过邮寄和公告的方式送达了上诉人，符合法定程序。二、上诉人的上诉理由不成立。1、上诉人先履行不安抗辩权理由不成立。第一、答辩人不存在《合同法》第68条第1规定的情形，上诉人从未向答辩人提出或通知答辩人涉案地块存在阻却及合同不能或无法履行的情形，也未向答辩人提出解除合同的要求。第二、上诉人2018年7月8日向答辩人提交的《回复报告》充分证明上诉人因自身原因无法按约定履行合同等违约事实。至于上诉人称“《回复报告》事出有因，非真实意思表示”属于无稽之谈，上诉人2018年7月8日向答辩人提交的《回复报告》时间是在收到答辩人邮寄送达的《关于取消江西创源房地产开发有限公司的瑞金市城东南高56号地块国有建设用地使用权竞得资格的公告》之后。第三、答辩人在《国有建设用地使用权网上交易告知书》、《国有建设用地使用权网上挂牌出让须知》明确了按土地"现状"交易，根据瑞府办发【2017】161号《关于批转城东S6号用地国有建设用地使用权挂牌出让实施方案》规定，竞得人在付清成交价款之日起30日才将土地交付使用。所以说，答辩人不存在不能或无法履行合同的情形，上诉人提出先履行不安抗辩权理由不成立。2、上诉人提起的案由为要求撤销行政公告纠纷案，本案应围绕答辩人作出《关于取消江西创源房地产开发有限公司的瑞金市城东南高S6号地块国有建设用地使用权竞得资格的公告》合法性进行审理，上诉人所陈述的先履行不安抗辩权合同纠纷及涉案土地的农户安置补偿是否到位问题都不属于本案审理范围。综上所述，请求判决驳回上诉人上诉，维持一审判决。本院查明的事实与原审法院认定的事实基本一致。另查明，上诉人在一审期间向原审法院申请调查令后调取了由瑞金市象湖镇人民政府出具的《关于瑞金市城东S6地块交地清表情况说明》，因该情况说明的原件未提交给原审法院，根据《最高人民法院行政诉讼证据若干问题的规定》第七条第二款规定，该证据本院不予采纳。以上事实有原审法院随卷移送的证据材料及开庭笔录在卷予以证实。本院认为，根据审理查明的事实，上诉人通过在网上竞买取得涉案土地的使用权竞买资格后，未在规定时间内与出让人瑞金市国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》，上诉人的行为已构成违约；而且经被上诉人多次催告，拒绝付清欠缴的土地出让金2460万元，上诉人应按照约定承担竞得结果无效、保证金和交易服务费不予退还的法律后果。被上诉人根据上诉人的违约责任作出《关于取消江西创源房地产开发有限公司的瑞金市城东S6号地块国有建设用地使用权竞得资格的公告》，事实依据充分，符合法定程序，本院予以支持。因上诉人在竞买合同履行期间，未通过正式的方式向被上诉人提出或通知被上诉人涉案地块存在阻却及合同不能或无法履行的情形，也未向被上诉人提出解除土地出让合同的要求，因此上诉人提出先履行不安抗辩权理由，于法无据，本院不予采信。综上，上诉人的上诉理由不成立，予以驳回。原判决事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人江西创源房地产开发有限公司承担。本判决为终审判决。审 判 长  周洋发审 判 员  张 青审 判 员  王贵鹏二〇一九年九月二十四日代理书记员  郭燕华