湖北省十堰市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂03民终2393号上诉人（原审被告）：竹山县宏途新型建材有限公司。住所地：湖北省竹山县宝丰镇韩溪河村。法定代表人：张永安，该公司经理。委托诉讼代理人：罗述麒，竹山县官渡法律服务所法律工作者。代理权限：一般代理。被上诉人（原审原告）：杨鹏堂，男，1995年9月25日出生，汉族，住河南省封丘县。委托诉讼代理人：杨济田（系杨鹏堂父亲），男，1966年12月21日出生，汉族，住河南省封丘县。代理权限：进行调解、和解。委托诉讼代理人：师贞富，湖北弘亚律师事务所律师。代理权限：一般代理。上诉人竹山县宏途新型建材有限公司（以下简称：宏途公司）因与被上诉人杨鹏堂工伤保险待遇纠纷一案，不服湖北省十堰市竹山县人民法院(2019)鄂0323民初672号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月29日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷和询问当事人，合议庭认为事实已核对清楚，不开庭审理了本案。本案现已审理终结。宏途公司上诉请求：撤销原审判决，依法按照仲裁委员会裁决书进行改判或者发回重审。事实和理由：1.根据《工伤保险条例》第三十五条的规定，应保留宏途公司与杨鹏堂的劳动关系，杨鹏堂退出工作岗位，享受相应的工伤保险待遇。2.杨鹏堂受伤后的医药费由宏途公司合伙人杨振如支付了70424.07元。3.宏途公司经营不善，一审判决的金额无法一次性赔偿。杨鹏堂辩称：一审判决认定事实清楚，证据确实充分。请求二审法院依法驳回宏途公司的上诉请求。杨鹏堂向一审法院起诉请求：1.判令解除其与宏途公司之间的劳动关系；2.判令宏途公司支付其工伤待遇等各项费用1690028元。一审法院认定事实：2016年12月28日，杨鹏堂随案外人杨振如到宏途公司从事搅拌工作，双方未签订劳动合同，宏途公司未向杨鹏堂发放工资和缴纳社会保险，具体工资由杨振如负责。2017年5月11日下午，杨鹏堂在清理传送带作业时被机器绞掉左臂累及肩胛骨，被送往竹山××××镇医院和十堰市太和医院住院治疗40天，支付医疗费共计70424.07元。杨鹏堂出院后向竹山县人力资源和社会保障局申请工伤认定，竹山县人力资源和社会保障局以竹人社工伤认字[2018]35号决定书，认定杨鹏堂所受伤害为工伤。杨鹏堂在被认定为工伤后向十堰市劳动能力鉴定委员会申请劳动能力鉴定，十堰市劳动能力鉴定委员会以十劳鉴[2018]14号鉴定结论书，鉴定杨鹏堂所受伤害为四级伤残。宏途公司又向湖北省劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定，湖北省劳动能力鉴定委员会以鄂劳鉴字[2018]781号鉴定结论书，鉴定杨鹏堂伤残为四级，需配左上肢假肢，部分护理依赖。杨鹏堂于2019年1月8日向竹山县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除与宏途公司之间的劳动关系，要求宏途公司支付其工伤待遇各项费用共计1590604.74元。竹山县劳动人事争议仲裁委员会作出竹劳人仲[2019]裁字3号仲裁结论，杨鹏堂在收到竹山县劳动人事争议仲裁委员会的裁决书后，对裁决书未解除劳动关系，进行一次性赔偿不服，引起诉讼。一审法院另查明：2017年湖北省十堰市在岗职工年平均工资为49734元。杨鹏堂在住院期间，由其父母分别进行护理，其父亲杨济田为其治疗在宏途公司借支医疗费8644元。一审法院认为：杨鹏堂在宏途公司工作期间受伤，被竹山县人力资源和社会保障局认定为工伤，并经湖北省劳动能力鉴定委员会鉴定为四级伤残，根据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。因宏途公司没有为杨鹏堂缴纳工伤保险，杨鹏堂要求宏途公司依据《工伤保险条例》的规定赔偿因工受伤的各项工伤待遇，应予支持。宏途公司认可杨鹏堂因工受伤及伤后的伤残等级，并认可竹山县劳动人事争议仲裁委员会对原告因工伤待遇赔偿的仲裁结论。本案争议的焦点是，杨鹏堂要求解除劳动合同，由宏途公司对杨鹏堂进行一次性工伤保险待遇赔偿，而宏途公司坚持按杨鹏堂退出工作岗位，按仲裁结论进行赔偿。根据我国劳社部发（2004）18号《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》第四条规定:“对跨省流动的农民工，即户籍不在参加工伤保险统筹地区（生产经营地）所在省（自治区、直辖市）的农民工，1至4级伤残长期待遇的支付，可试行一次性支付和长期支付两种方式，供农民工选择。在农民工选择一次性支付或长期支付方式时，支付其工伤保险待遇的社会保险经办机构应向其说明情况。一次性享受工伤保险长期待遇的，需由农民工本人提出，与用人单位解除或者终止劳动关系，与统筹地区社会保险经办机构签订协议，终止工伤保险关系。1至4级伤残农民工一次性享受工伤保险长期待遇的具体办法和标准由省（自治区、直辖市）劳动保障行政部门制定，报省（自治区、直辖市）人民政府批准。”湖北省劳动和社会保障厅《关于湖北省农民工参加工伤保险和医疗保险的指导意见》规定：“参加工伤保险并足额缴费的用人单位中伤残等级为一至四级的农民工，按规定享受相应的工伤保险待遇，其中，伤残津贴、生活护理费等长期待遇，按月支付，直至丧失领取条件为止。有条件的地区，经伤残农民工本人提出可一次性享受有关工伤保险待遇…终止工伤保险关系。一次性工伤保险待遇的计发标准为：一次性伤残补助金为《工伤保险条例》规定标准计发；一次性医疗补助金分别按统筹地区上年度职工平均工资的26、24、22、20个月标准计发；一次性伤残津贴以本人当年的伤残津贴为标准，计发到退休年龄，最高不超过20年；一次性生活护理费以本人当年生活护理费为基数，按计发伤残津贴的时间折半计算。…未参加工伤保险的，由用人单位按上述规定一次性支付工伤保险待遇，终止工伤保险关系。”本案杨鹏堂系跨省流动农民工，现因身体残疾居住在河南省××县老家，与宏途公司相距较远，由宏途公司一次性向杨鹏堂支付相关工伤保险待遇有利于杨鹏堂工伤保险待遇的及时、足额落实，避免今后因宏途公司经营状况变动导致杨鹏堂权益无法实现，同时一次性支付亦符合法律规定。故杨鹏堂提出与宏途公司解除劳动关系，由宏途公司向其支付医疗费、住院伙食补助费、假肢安装费、停工留薪期工资、一次性伤残补助金、一次性伤残津贴、一次性医疗补助、一次性生活护理费等的主张，予以支持。杨鹏堂请求支付养老保险、医疗保险、失业保险、公积金差额部分，无法律依据，不予支持。杨鹏堂诉称受伤前尚没有领到工资，宏途公司陈述没有向杨鹏堂发放过工资，也无证据证明杨鹏堂受伤前实际领取工资情况，原审法院以2017年十堰市在岗职工年平均工资49734元为标准，确定杨鹏堂受伤前月平均工资为4144.5元（49734元÷12个月）。原审法院确定宏途公司应向杨鹏堂支付的工伤保险待遇为：1.医疗费70424.07元，宏图公司认可，予以支持，杨鹏堂提出另有2000元门诊费无证据证明，不予支持；2.住院伙食补助费1600元（40元／天×40天），杨鹏堂提交的出院记录证明其受伤后住院40天，该项费用应予支持；3.住院期间护理费（在停工留薪期间），杨鹏堂要求按在岗职工年平均工资支付无证据证明，宏途公司同意仲裁裁决意见，原审法院按仲裁裁决每天100元标准计算，护理费为4000元（100元／天×40天）；4.假肢安装费，杨鹏堂同意按湖北省工伤职工辅助器具项目与费用限额标准20000元标准计算，宏途公司也予以认可，因假肢需5年更换一次，杨鹏堂要求一次性支付20年4次的费用80000元，应予支持；5.停工留薪期工资，杨鹏堂要求按2017年在岗职工年平均工资标准12个月支付，原审法院认为《湖北省工伤职工停工留薪期分类目录》中关于肩和上臂创伤性切断停工留薪期为8个月，按8个月的标准计算为33156元（49734元／12个月×8个月）；6.一次性伤残补助金，杨鹏堂为四级伤残，按规定应支付21个月本人工资计算为87034.5元（4144.5元／月×21个月）；7.一次性伤残津贴，四级伤残为本人工资的75%，一次性支付不超过20年，以20年支付为746010元（49734元／年×75%×20年）；8.一次性医疗补助金，按统筹地区上年度职工月平均工资的20个月计发为82890元（49734元／12个月×20个月）；9.一次性生活护理费，杨鹏堂属于生活部分不能自理，标准按统筹地区上年度职工月平均工资的30%为基数，按计发伤残津贴的时间折半计算为149202元（49734元／年×30%×10年）；10.交通费，宏途公司认可2000元，按2000元计算。合计1256316.57元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条第二款和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：一、解除宏途公司与杨鹏堂的劳动关系。二、宏途公司在判决生效后1个月内向杨鹏堂一次性支付工伤保险待遇共计1256316.57元（杨鹏堂借支医疗费8644元从中扣除）。三、驳回杨鹏堂的其他诉讼请求。宏途公司如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍支付债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务*日万分之一点七五*迟延履行期间）。案件受理费10元，由宏途公司负担。二审审理期间，双方未向本院提交新的证据。二审审理查明，一审法院查明认定的事实属实，本院予以确认。本院认为：本案双方争议的焦点是被上诉人杨鹏堂应否一次性享受各项工伤伤残津贴待遇的问题。参照十堰市人力资源和社会保障局十人社发（2017）83号《十堰市建设施工企业参加工伤保险工作的意见》第16条的规定，建设施工企业职工特别是农民工被鉴定为1-4级伤残的工伤保险长期待遇，在伤残工人自愿的基础上，可以实行一次性计发的支付方式，终结工伤保险关系。本案中，被上诉人杨鹏堂系建筑行业跨省流动农民工，现因身体残疾居住河南老家，与上诉人宏途公司相距甚远，由宏途公司一次性向杨鹏堂支付相关工伤保险长期待遇，有利于杨鹏堂各项待遇的及时、足额落实，避免因宏途公司经营状况变动损害杨鹏堂权益的实现，且一次性支付符合法律规定。关于宏途公司上诉认为应适用《工伤保险条例》第三十五条第二款的规定、按月支付杨鹏堂各项工伤伤残津贴的理由，因该条规定是指用人单位已经为劳动者缴纳了工伤保险费的情形，而本案中宏途公司并未为杨鹏堂缴纳工伤保险费,一审法院判定杨鹏堂享受各项一次性工伤伤残津贴待遇,并无不当,故宏途公司的上诉理由于法无据，不能成立，本院不予支持。综上，上诉人宏途公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由竹山县宏途新型建材有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 静审判员 耿纪和审判员 刘占省二〇一九年九月十九日法官助理郑飞书记员乔文