福建省福州市仓山区人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)闽0104刑初480号 公诉机关福州市仓山区人民检察院。 被告人张兆龙，男，1983年11月10日出生于福建省福州市，汉族，初中文化，无业，住福建省福州市长乐区。因涉嫌犯贩卖淫秽物品牟利罪于2018年9月30日被福州市公安局仓山分局刑事拘留，2018年11月7日被逮捕。现羁押于福州市第二看守所。 辩护人周萍，福建宽达律师事务所律师。 辩护人刘颖，福建宽达律师事务所实习律师。 福州市仓山区人民检察院以仓检诉刑诉（2019）463号起诉书指控被告人张兆龙犯贩卖淫秽物品牟利罪，于2019年7月23日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。福州市仓山区人民检察院指派检察员陈建华出庭支持公诉。被告人张兆龙及辩护人周萍、刘颖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 福州市仓山区人民检察院指控：2018年9月22日至2018年9月29日期间，被告人张兆龙租用福建省福州市仓山区某单元房，通过网络购买黄色视频资源，雇佣李某、何某（均另案处理）等人以微信添加好友的方式，将淫秽视频贩卖给他人，从中获利9338元人民币。 2018年9月29日，福州市公安局仓山分局民警在福建省福州市仓山区该单元房当场抓获贩卖淫秽物品的被告人张兆龙，扣押到显示器7台、主机7台、移动硬盘6个、手机31部，其中2部手机系其个人手机，其余29部手机为贩卖淫秽视频使用的通讯工具。后公安机关从买家魏某处提取到疑似黄色视频35个，经鉴定为淫秽物品。从被告人张兆龙分配给员工用于贩卖淫秽物品的7部手机中提取到疑似黄色视频1807个，经鉴定其中1487个视频为淫秽视频，其余22部作案手机无法提取视频。 公诉机关认为被告人张兆龙以牟利为目的，利用互联网贩卖淫秽视频，情节特别严重，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百六十三条之规定，提请本院以贩卖淫秽物品牟利罪追究其刑事责任。就上述指控，公诉机关提供了相关证据予以证实。 被告人张兆龙对公诉机关指控的事实及罪名无异议。 辩护人对公诉机关指控的事实及罪名无异议，辩护意见为：1、被告人张兆龙贩卖的视频时长较短，有些是由同一部电影拆分而成，且被告人张兆龙的犯罪行为持续期间短暂，社会危害性小；2、被告人张兆龙认罪态度较好，酌情可以从轻处罚；3、被告人张兆龙是初犯、偶犯，主动退赃，具有酌定从轻情节；4、贩卖视频的数量应以具备合法性的鉴定结论为准。综上，建议对被告人张兆龙从轻、减轻处罚。 经审理查明：2018年9月23日至2018年9月29日期间，被告人张兆龙租用福建省福州市仓山区某单元房，通过网络购买黄色视频资源，雇佣李某、何某（均另案处理）等人以微信添加好友的方式，将通过微信将淫秽视频贩卖给他人，从中获利9338元人民币。 2018年9月29日，福州市公安局仓山分局民警在福建省福州市仓山区该单元房当场抓获贩卖淫秽物品的被告人张兆龙，扣押到显示器7台、主机7台、移动硬盘6个、手机31部，其中2部手机系其个人手机，有用于收取赃款，其余29部手机为贩卖淫秽视频使用的通讯工具。后公安机关从买家魏某手机中提取到被告人张兆龙使用微信号（昵称Ａ秋香）贩卖给其的35个视频，经鉴定均为淫秽视频。另公安机关从被告人张兆龙持有的手机（号码1xxxx99）提取到微信号（昵称Ｂ4花蝴蝶）的微信聊天记录中发出的疑似淫秽视频文件177个，其中146个鉴定为淫秽视频；从手机（号码1xxxx68）提取到微信号（昵称Ｂ5香妹）的微信聊天记录中发出的疑似淫秽视频文件14个，其中13个鉴定为淫秽视频；从手机（号码1xxxx77）提取到微信号（昵称Ｂ12小蕾）的微信聊天记录中发出的疑似淫秽视频文件9个，其中5个鉴定为淫秽视频；从手机（号码1xxxxx3）提取到微信号（昵称Ｂ9缓缓）的微信聊天记录中发出的疑似淫秽视频文件8个，其中8个鉴定为淫秽视频；从手机（号码1xxxx08）提取到微信号（昵称46蕾丝女孩）的微信聊天记录中发出的疑似淫秽视频文件1414个，其中1130个鉴定为淫秽视频；从手机（号码1xxxx97）提取到微信号（昵称Ｂ8露露）的微信聊天记录中发出的疑似淫秽视频文件159个，其中159个鉴定为淫秽视频；从手机（号码1xxxxx6）提取到微信号（昵称Ｂ3琼雅雅）聊天记录中发出的疑似淫秽视频文件26个，其中26个鉴定为淫秽视频。其余22部作案手机无法提取视频。 上述事实，被告人张兆龙及其辩护人在开庭审理过程亦无异议，并有证人李某、何某、魏某、王某的证言及辨认笔录，公安机关出具的到案经过、同案人行政处罚决定书，提取笔录、搜查笔录、扣押物品清单、房屋租赁合同、电子数据检查笔录、勘验检查照片笔录表、封存电子证据清单、提取电子证据清单、原始证据使用记录、电子数据检查记录签名，福州市公安局仓山分局治安大队出具的仓公治鉴［2018］第16号、第19号、第20号淫秽物品鉴定书，作案工具辨认照片、现场辨认笔录及现场照片、微信转账记录截图、微信聊天记录截图及被告人张兆龙的供述及辨认笔录等证据证实，以上证据来源合法，证据之间能够相互印证，并经庭审举证、质证，可以作为本案的定案根据。 本院认为，被告人张兆龙以牟利为目的，雇用他人利用互联网贩卖淫秽视频，情节特别严重，其行为已构成贩卖淫秽物品牟利罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人张兆龙归案后如实供述自己的罪行，认罪态度较好，依法予以从轻处罚，辩护人关于此节的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百六十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第二条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，判决如下： 一、被告人张兆龙犯传播淫秽物品牟利罪，判处有期徒刑十年，并处罚金人民币四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月30日起至2028年9月29日止。罚金应于本判决生效后一个月内缴纳。） 二、追缴被告人张兆龙违法所得人民币九千三百三十八元，予以没收，上缴国库。 三、公安机关扣押的作案工具显示器七台、主机七台、移动硬盘六个、手机三十一部，由扣押单位福州市公安局仓山分局予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省福州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  陈兰岚 人民陪审员  娄亚丽 人民陪审员  谢其扬 二〇一九年八月二十九日 书 记 员  王绍恩 附：本刑事判决书引用的主要法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百六十三条：以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。 第二十五条：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第六十七条：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十三条：罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条：以牟利为目的，利用互联网、移动通讯终端制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息，具有下列情形之一的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚： （一）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电影、表演、动画等视频文件二十个以上的； （二）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽音频文件一百个以上的； （三）制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子刊物、图片、文章、短信息等二百件以上的； （四）制作、复制、出版、贩卖、传播的淫秽电子信息，实际被点击数达到一万次以上的； （五）以会员制方式出版、贩卖、传播淫秽电子信息，注册会员达二百人以上的； （六）利用淫秽电子信息收取广告费、会员注册费或者其他费用，违法所得一万元以上的； （七）数量或者数额虽未达到第（一）项至第（六）项规定标准，但分别达到其中两项以上标准一半以上的； （八）造成严重后果的。 利用聊天室、论坛、即时通信软件、电子邮件等方式，实施第一款规定行为的，依照刑法第三百六十三条第一款的规定，以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。 第二条：实施第一条规定的行为，数量或者数额达到第一条第一款第（一）项至第（六）项规定标准五倍以上的，应当认定为刑法第三百六十三条第一款规定的“情节严重”；达到规定标准二十五倍以上的，应当认定为“情节特别严重”。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理利用互联网、移动通讯终端、声讯台制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释（二）》 第十一条：对于以牟利为目的，实施制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽电子信息犯罪的，人民法院应当综合考虑犯罪的违法所得、社会危害性等情节，依法判处罚金或者没收财产。罚金数额一般在违法所得的一倍以上五倍以下。