河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终9478号 上诉人（原审被告）：河北宫成投资有限公司，住所地河北省石家庄市桥西区海悦国际D座1106室。 法定代表人:孟琬杰，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：邓汉灵，男，1970年6月10日出生，汉族，住广东省紫金县，系该公司职员。 被上诉人（原审原告）：河北林敏贸易有限公司，住所地河北省石家庄市裕华区国际名邸B座1004室。 法定代表人：李娴，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王祥，男，1963年1月31日出生，汉族，住天津市河西区，系该公司职员。 上诉人河北宫成投资有限公司（以下简称宫成投资公司）因与被上诉人河北林敏贸易有限公司（以下简称林敏公司）保证合同纠纷一案，不服石家庄市桥西区人民法院（2019）冀0104民初3998号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月31日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。 宫成投资公司上诉请求：一、请求二审人民法院依法撤销石家庄市桥西区人民法院作出的（2019）冀0104民初3998号《民事判决书》，对本案进行改判或发回重审。二、本案的上诉费用由被上诉人承担。事实与理由，河北林敏贸易有限公司（以下简称“林敏公司”）诉河北宫成投资有限公司（以下简称“宫成公司”）合同纠纷一案，石家庄市桥西区人民法院作出（2019）冀0104民初3998号《民事判决书》（以下简称“《判决书》”），上诉人认为，该《判决书》事实认定错误。2016年10月27日，双方签订《借款意向书》，拟由宫成公司向林敏公司出借一千万元，在该《借款意向书》第四条约定：“乙方（即林敏公司）要求甲方（即宫成公司）代办股东李娴贰佰伍拾万资本金实缴，费用拾万元人民币，按约定完成借款手续此款冲抵利息，如乙方未能按约定执行或提出变更，此费作为甲方代办乙方注册资金实缴使用费”。此后林敏公司向宫成公司支付了10万元，宫成公司按约定代办实缴出资事宜，向指定银行账户足额缴纳了250万元，并委托石家庄永信会计师事务所出具《验资报告》，证明股东李娴的注册资本已实缴。但双方最终未能完成借款事宜。上诉人认为，按照《借款意向书》第四条的约定，在林敏公司未能完成借款事宜、宫成公司已完成代办实缴出资事宜的情形下，10万元就应当作为代办注册资金实缴使用费由宫成公司全额收取，林敏公司不应再要求返还。一审法院在《判决书》中陈述：“原告的注册资本为认缴，现通过网络查询原告注册资本中实缴资本仍为零，故被告主张的其在2016年10月25日存款250万元，是按借款意向书第四条约定为李娴办理注册资本实缴业务的事实与原告公示信息不符，本院不予采信”。上诉人认为，上诉人提交的银行交款凭证和《验资报告》足以证明上诉人已经将代办事宜完成，即已履行《借款意向书》第四条约定的义务，网络查询为零系其他原因所导致，与上诉人是否履行义务没有关系。一审法院故意不予采信原告的证据，作出对原告不利的判决，存在事实认定错误。 林敏公司答辩称，上诉人所陈述的事实与理由是不成立的，因为在一审中已经明确说过了公司的成立以及公司的实际控制都是由邓汉灵实际控制的。基本上我们就没有接触过这个公司。当时我们找河北宫成投资有限公司作融资的时候，是以沂水拓达汽车线束有限公司去找他们的。他们后来提出钱不能贷给山东，只能贷给河北的企业，要求我们在河北成立公司。所以林敏贸易也是上诉人帮我们成立的，法定代表人是我们的股东李娴，还有我们另外一个股东叫王爱兰，其他的手续也是我们提供身份证等证件，宫成公司帮我们办的。林敏公司银行基本户是我（王祥）亲自去开的。除此之外，林敏公司的所有印章、营业执照都是由宫成投资有限公司持有控制。我们当时就是想从宫成投资公司贷款1000万元，因宫成投资公司提出钱只能贷给河北的公司，所以他们才帮我们申请注册了林敏贸易公司。成立了公司后，10万元是融资保证金，是从王爱兰股东所在的公司莆田市爱山汽车部件有限公司汇出的。汇到的地方是宫成投资公司邓汉灵指定的人和账户。后来没有贷成款，我们就找宫成要保证金，邓汉灵分三次给了2万元。以后就没有给钱了。公司也不再管了。所以我们就起诉了。 林敏公司向一审法院起诉请求：1、被告返还原告融资保证金8万元，并承担自2017年4月1日起至实际给付之日的利息；2、本案诉讼费用由被告承担。 一审法院认定事实：1、2016年8月18日，被告收取原告保证金10万元。2、2016年10月27日的借款意向书第四条约定：乙方（原告）要求甲方（被告）代办股东李娴250万元资本金实缴，费用10万元，按约定完成借款手续，此款冲抵利息。如乙方未能按约定执行或提出变更，此费用作为甲方代办乙方注册资金实缴使用费。3、被告提交两张日期为2016年10月25日的建行现金交款单，显示在该日向原告在建行的账户共计存款250万元，款项来源为李娴投资款。原告称在原告设立之初公章等由被告持有，因此对建行的账户不知情，对两笔转款不知情。被告主张此两笔款项系为李娴支付原告的注册资本金，并认可该两笔款项在验资后又转回被告。4、2018年7月7日、9月3日和10月25日，邓汉灵共计向王祥转款2万元。5、通过网络查询，原告成立于2016年7月22日，注册资本500万元，股东分别为李娴、王爱兰，各认缴出资额250万元，实缴资本为零。 一审法院认为，原告的主张实质是解除原、被告之间的合同。在被告未履行出借义务的情况下，原、被告之间为借款而订立的合同应予解除。被告主张贷款不能办理的原因在于原告，但未提供证据予以证明。原告的注册资本为认缴，现通过网络查询原告注册资本中实缴资本仍为零，故被告主张的其在2016年10月25日存款250万元，是按借款意向书第四条约定为李娴办理注册资本实缴业务的事实与原告公示信息不符，本院不予采信。在被告既未向原告发放贷款，又未按约定办理注册资本实缴业务的情况下，被告应向原告返还10万元保证金。原告主张被告已于2018年7月7日、9月3日和10月25日共计返还2万元，但被告委托诉讼代理人邓汉灵主张该2万元系其个人借给原告诉讼代理人王祥的借款。邓汉灵与王祥除因本案业务以外，无其他关系，且转款是在王祥代表原告向代表被告的邓汉灵催要保证金时，邓汉灵向王祥转款，在原告方不能提供其他证据证明该2万元系个人借贷的情况下，应认定该2万元系邓汉灵代表被告返还原告的款项。综上，被告应返还原告剩余保证金8万元。原告并未提供证据证明保证金的返还时间，故原告要求被告自2017年4月1日起支付利息的诉讼请求，无事实依据，被告应自原告起诉之日即2019年5月13日起按中国人民银行同期贷款基准利率支付利息。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（二）项、第九十七条、第九十八条之规定，判决，一、被告河北宫成投资有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告河北林敏贸易有限公司剩余款项8万元及利息（利息自2019年5月13日起按中国人民银行同期贷款基准利率计付至付清之日止）；二、驳回原告河北林敏贸易有限公司其他诉讼请求。案件受理费减半收取942元，由原告河北林敏贸易有限公司负担42元，被告河北宫成投资有限公司负担900元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，本案争议焦点为10万元融资保证金是否应当偿还。本案二审审理期间，上诉人宫成投资公司认可没有出借贷款10万元融资保证金，故本案双方对10万元保证金应当退还给林敏公司均无异议。至于邓汉灵通过微信向王祥分批转帐的2万元，根据微信记录显示双方转帐系添加微信后便转第一笔款项，说明二人之前并非十分相熟，且现在证据不能证明2万元系二人个人借款，鉴于二人的身份一审法院认定该2万元系邓汉灵代表上诉人宫成公司返还原告的保证金并无不当。 综上所述，河北宫成投资有限公司的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1800元，由河北宫成投资有限公司承担。 本判决为终审判决。 审判长  王正文 审判员  曹建民 审判员  张国顺 二〇一九年九月二十七日 书记员  李 然 ——