河南省焦作市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫08民终2201号上诉人（原审被告）：温县正大鼎科机械设备有限公司。住所地：温县产业集聚区鑫源路北（子夏大街西）。法定代表人：郭继成，该公司总经理。委托诉讼代理人：田红利，河南豫星律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张龙，男，1992年3月29日出生，汉族，住安徽省蚌埠市五河县。委托诉讼代理人：张彦明，焦作市温县正大法律服务所法律工作者。上诉人温县正大鼎科机械设备有限公司因与被上诉人张龙买卖合同纠纷一案，不服河南省温县人民法院（2019）豫0825民初2174号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月17日立案后，依法组成合议庭，审理了本案。上诉人温县正大鼎科机械设备有限公司的委托诉讼代理人田红利，被上诉人张龙的委托诉讼代理人张彦明参加了诉讼。本案现已审理终结。温县正大鼎科机械设备有限公司向本院上诉请求：一、撤销原审判决；二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原判认定事实不清。1、双方在合同第八条、第四条对中“款到”和验收场地有明确约定，因此30%的定金不应认定为“款到”。定金是一种担保手段，担保债务的履行，本身并不是履行债务的行为，因为定金可以收回或者抵作货款。所以人们通常理解它不是“货款”，那么“款到”就不能理解为“定金款到”。同时，合同约定公司组装完毕，按交易习惯只有在公司组装破碎机，组装好后，客户到公司进行验收，才能发货。合同第三条约定，“设备整机由供方交付之日起质保期为壹年”。这说明上诉人供的货是整机。即公司购买配件、部件组装成整机后交货。只能是在公司场地进行。合同第四条约定，“交货方式、地点：供方厂内”。又说明整机在公司组装后，在公司内交货。因此，整机组装实际在公司场地内。组装在公司，安装是在需方。2、原审判决认为交易习惯是在需方场地组装并通电试机是错误的。购买上诉人的破碎机，首先要求购买方交定金，这是厂家通常的做法。定金交了，合同不一定能履行，不履行，定金就不是货款，只有履行了，定金才可抵一部分货款。本案中，上诉人就是按这个过程组装破碎机整机。这个破碎机，重达几十吨，有的部件重达几百公斤，甚至几吨重，组装成整机后，要在公司内先进行空转3个小时，需要检测机器的平衡程度等指标，然后才能出厂。只有这样，才能算破碎机可以交货了。然后，客户到公司里先看一下机器，再付款后才能发货。原审法院认为破碎机需要到买方场地组装，等于把厂家搬到客户场地去生产破碎机了，被上诉人那里有行吊吗？有那么大的场地吗？几十名工人都到被上诉人那里工作十几天吗？这既不现实，也不符合常理，更不是所有生产厂家的生产习惯。上诉人卖的是整机，不是配件，如果“去客户场地组装”，那就不是组装，是安装。3、上诉人没有违约，合同应当继续履行，定金不能返还。原审判决认为上诉人没有与被上诉人达成补充协议，不发货，构成违约，这是错误的。达成补充协议是双方的行为，原审判决认为是上诉人单方责任不合法。合同约定的交货条件是：在公司组装破碎机完毕，被上诉人验收合格，再付40%，这才能视为“款到”，那么15天内必须发货。如果这样上诉人不发货，那么上诉人违约，否则，是被上诉人违约。上诉人在一审中提供的证人证言，可以证明被上诉人按合同约定到公司验货了，但被上诉人不付40%的货款，被上诉人违约。被上诉人购买机器是为了生产经营，上诉人出售机器也是为了生产经营。被上诉人不能实现合同目的，不是上诉人造成的。二、原审判决解除合同，返还定金，于法无据，应予撤销，继续履行合同。张龙答辩称，上诉人的理由不能成立，该纠纷是因为上诉人违约造成的，上诉人没有按照交易习惯将合同标的物送至被上诉人处进行验收，应当驳回上诉人上诉请求。张龙向一审法院起诉请求：1、解除原、被告2018年5月3日签订的购销合同，并且让被告双倍返还定金15万元；2、被告承担本案诉讼费用。诉讼中，原告明确要求被告返还定金15万元，其他请求不变。一审法院认定事实：2018年5月3日，原、被告签订书面购销合同一份，约定原告从被告处购买金属破碎机一套，交货期限：合同签订生效后，款到15个工作日安排发货（或听用户通知）；交货方式、地点：供方厂内；检验标准：按照合同所定机型进行组装验收，组装验收合格。结算方式：首付设备材料制作定金30%，公司组装完毕，用户验收合格再付40%，需方提供银行担保（一年内）。合同签订后，原告于2018年5月3日付给被告15万元定金。2018年6月15日原告到被告处协商提货事宜，双方对款到15个工作日发货以及组装验收场地产生争议，原告认为合同约定款到15个工作日内发货，是指定金交到被告处即为款到，组装验收是货物到原告场地后开机试机合格后才为验收，被告认为款到15个工作日发货是指定金到位后，原告到被告处验收货物合格后付合同约定款项的40%,下余款项提供银行担保（一年内）。针对争议，原告提供的证据为：1、购销合同，证明原、被告之间形成合同关系，及合同的内容；2、银行转账记录，证明原告已经按照合同支付了150000元的定金；3、保险保单，证明原告因保全支付了保险费450元。被告提供的证据为：1、照片两张，证明原告购买的设备，被告已备齐；2、证人刘某出庭证明以及证言，证明原、被告双方签订的合同是证人代表被告与原告签订的，原告付过定金后，被告开始生产，原告到被告公司验收合格后再付总款的40%，余款如果没有能力支付，应提供银行担保，这样原告可以自己提货，也可通知委托被告找车发货，运费由原告负担。证人王某出庭证明以及证言，证明2018年6月15日原告开车到被告处验货，验货后非常满意，并提出交提货事宜，证人要求其再付款40%，并出具30%余款银信担保证明，原告称没有办银信证明，证人让原告办好银信证明后再来提货，为此事派出所民警到被告公司让双方到派出所处理，原告认可合同意愿验收合格再付40%款后提供余款银信担保提货，并称与合伙人商量一下钱的事，之后未打招呼就走了，经证人与原告联系，原告让证人把机器留着，自己筹够钱把环评证办好来提货，之后原告未来提货。对原告提供的证据，被告对证据的真实性没有异议，对证明目的有异议；对被告提供的证据，原告有异议，质证称，照片不能证明设备是涉案机器，不能证明拍摄场地，两个证人系被告公司的工作人员，与本案有利害关系，且不真实。本院认为，双方签订的购销合同，对款到15个工作日安排发货的“款到”是定金30%，还是验收合格后再付40%约定不明；对公司组装完毕，用户验收合格再付40%的验收场地约定不明。根据《中华人民共和国合同法》第六十一条规定，合同约定不明的，可以协议补充，不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。本案中机器设备验收合格的交易习惯是在需方场地组装完成并通电试机正常运转使用，故本院认定，2018年6月15日原告来被告处提货时，被告不向原告供货，被告违约。诉讼中，原告为实现债权向本院申请对被告温县正大鼎科机械设备有限公司的财产进行保全，为此原告支付诉讼保全责任保险费450元，保全费1520元。一审法院认为，本案为买卖合同纠纷，2018年5月3日签订的《购销合同》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，系有效合同，双方当事人应当按照合同约定全面履行各自义务。原告按照合同约定支付了定金，被告在双方对合同主要条款产生争议的情况下未与原告达成补充协议，亦未按照《中华人民共和国合同法》第六十一条的规定，向原告发货，已构成违约。原告购买被告的货物是为了生产经营，因被告的违约行为致合同目的不能实现。综上所述，原告要求解除《购销合同》，被告返还定金，于法有据，予以支持。判决：一、解除原告张龙与被告温县正大鼎科机械设备有限公司2018年5月3日签订的《购销合同》；二、被告温县正大鼎科机械设备有限公司应在本判决生效后十日内返还原告张龙定金15万元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3300元，减半收取1650元，保全费1520元，保全保险费450元，合计3620元，由被告温县正大鼎科机械设备有限公司负担。二审中，温县正大鼎科机械设备有限公司向本院提交公司业务员出具本案设备的部件的及其重量，证明本案设备部件多，重量大，应当在上诉人公司内组装后，被上诉人到公司进行验收，不能在不具备组装条件的被上诉人处组装。张龙质辩称：对该证据真实性、关联性有异议，该证据是否是双方合同标的物的零部件无法确定，其次该证据也不能证明上诉人主张的应当在上诉人处组装。上诉人说被上诉人不具备组装条件是主观臆测，按照合同交易惯例应当在被上诉人处组装并验收。本院认为，温县正大鼎科机械设备有限公司提交的证据，不能证明其主张，本院不予采信。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为：2018年5月3日的购销合同是双方当事人的真实意思表示，为有效协议。双方均应按协议的约定履行自己的义务。本案中张龙于2018年5月3日按照合同约定,向温县正大鼎科机械设备有限公司支付了15万元，温县正大鼎科机械设备有限公司应按约向张龙发货。温县正大鼎科机械设备有限公司认为款到15个工作日发货是指定金到位后，张龙到温县正大鼎科机械设备有限公司处验收货物合格后支付合同约定款项的40%,下余款项提供银行担保（一年内）没有事实和法律依据。因此一审法院认定温县正大鼎科机械设备有限公司不向张龙供货，已构成违约，判决解除双方签订的买卖合同，温县正大鼎科机械设备有限公司返还张龙定金并无不当。综上所述，温县正大鼎科机械设备有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3300元，由温县正大鼎科机械设备有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王胜利审判员  杨 柳审判员  范炳鑫二〇一九年九月二十九日书记员  王永乐