内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）内06刑终124号 原公诉机关内蒙古自治区伊金霍洛旗人民检察院。 上诉人（原审被告人）李某，户籍所在地山西省朔州市，现住山西省朔州市。2007年3月8日因犯盗窃罪被山西省天镇县人民法院判处有期徒刑六年六个月，并处罚金一万元，于2011年11月19日刑满释放。 辩护人崔某、王某，内蒙古伊康东律师事务所律师。 内蒙古自治区伊金霍洛旗人民法院审理伊金霍洛旗人民检察院指控原审被告人李某犯贩卖毒品罪一案，于2019年3月14日做出（2018）内0627刑初126号刑事判决。原审被告人李某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。鄂尔多斯市人民检察院指派检察员鸿格力卓拉、助理检察员闫娇出庭履行职务。上诉人李某及其辩护人内蒙古伊康东律师事务所律师崔某、王某到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审判决认定，2017年5月，温龙、温伟、刘永智驾车从鄂尔多斯东胜区出发去山西朔州市购买毒品，后在被告人李某的带领下向绰号叫“老汉”的人购买了价值9000元的毒品，包括30余克冰毒及1-2克海洛因。后温龙给了被告人李某1克左右冰毒。 另查明，被告人李某系吸毒人员。 再查明，被告人李某于2007年3月8日因犯盗窃罪被山西省天镇县人民法院判处有期徒刑六年六个月，并处罚金一万元，于2011年11月19日刑满释放。 原审法院认为，被告人李某居间介绍他人购买毒品其行为构成贩卖毒品罪，系共同犯罪。被告人李某有犯罪前科，酌情从重处罚。被告人系吸毒人员，量刑时酌情从轻处罚。被告人李某到案后如实供述了自己的犯罪事实且当庭自愿认罪，依法从轻处罚。根据被告人李某的犯罪事实、犯罪性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条之规定，以被告人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币二万元。 上诉人李某上诉称，对原审法院判决认定的犯罪事实无异议，但量刑过重，请求二审法院从轻处罚。其辩护人提出上诉人李某在共同犯罪过程中起次要作用，应当认定为从犯，依法应当从轻或减轻处罚。 鄂尔多斯市人民检察院出庭意见如下：1.上诉人李某应当知道温伟、温龙、刘永智三人是以贩卖为目的购买，与三人构成贩卖毒品罪的共犯，原审法院的定性准确、适用法律正确，上诉人李某的行为构成贩卖毒品罪。2.归案后如实供述犯罪事实，依据《刑法》第六十七条第三款的规定，属于坦白，可以从轻或减轻处罚。3.因犯盗窃罪于2007年3月8日被山西省天镇县人民法院判处有期徒刑六年六个月，并处罚金一万元，于2011年11月19日刑满释放。具有前科，可以酌情从重处罚。4.李某是温伟、温龙、刘永智三人贩卖毒品罪的共犯，作用相当，原审法院未分主从正确。但根据温伟、温龙、刘永智三人贩卖毒品一案的判决结果，原审法院对温伟、温龙、刘永智三人及李某的量刑不均衡，对李某的量刑偏重。综上所述，原审法院认定的事实清楚、定性准确、适用法律正确、程序合法，但是量刑不当。建议二审法院依法改判。 经二审审理查明的事实与原审法院查明的事实一致。 上述事实，有二审法院当庭举证、质证的下列证据予以证实： 1.受案登记表、立案决定书，证明伊金霍洛旗公安局于2017年9月7日侦破刘振峰贩卖毒品案后发现李某有贩卖毒品的事实，后于2018年1月30日在山西省朔州市将李某抓获。 2.上诉人李某的供述及辩解，证明2017年4、5月份，小虎（温龙）打电话给李某问能否买上毒品，想买大约20-30克冰毒，后小虎一行三人去山西朔州市找李某，李某通过电话联系到“老汉”后，小虎一行三人向“老汉”购买了大概价值6000元（具体多少没有看清，该笔钱当时小虎等人通过微信转账付给了“老汉”）的冰毒，后小虎给了李某1克多冰毒，李某帮助小虎购买毒品就是为了赚取毒品供自己吸食。 3.上诉人李某的辨认笔录，证明2018年1月30日上诉人李某辨认了购买毒品的小虎，就是同案犯温龙。 4.同案犯温伟的供述，证明2017年5、6月份的一天，温伟、温龙、刘永智三人通过温龙联系的人（后经辨认为李某）到山西朔州市购买毒品，后在李某的带领下三人共购买了30克冰毒和1克海洛因，该笔钱是刘永智当日通过微信转账支付的，事后李某向温伟三人索要了1-2克冰毒作为好处。 5.同案犯温伟的辨认笔录，证明2018年2月2日温伟辨认了给其介绍购买毒品的人，就是本案上诉人李某。 6.同案犯温龙的供述，证明2017年5、6月份的一天，温伟、温龙、刘永智三人通过温龙联系的人（后经辨认为李某）到山西朔州市购买毒品，后在李某的带领下三人共购买了30余克冰毒和1克多海洛因，共花费8900元或9000元，该笔钱是刘永智当日通过微信转账支付的，事后李某向温伟三人索要了1-2克冰毒作为好处。 7.同案犯温龙的辨认笔录，证明2018年1月29日温龙辨认了给其介绍购买毒品的人，就是上诉人李某。 8.同案犯刘永智的供述，证明2017年4至6月份，刘永智为了贩卖毒品赚钱，通过温龙联系山西的人帮助购买毒品，联系好后，刘永智、温龙、温伟三人开车来到山西朔州，通过山西的介绍人共购买了价值9000元的毒品（包括30冰毒和2海洛因，冰毒每克220元，海洛因每克1200元），该笔款是刘永智当天通过微信转账付给对方的。事成后山西的介绍人主动向刘永智三人索要了1-2克冰毒。 9.扣押决定书、检验报告及其他书证、扣押笔录、扣押物品照片、扣押决定书，证明2018年1月30日扣押李某随身携带的银行卡三张，钥匙一串、OPPO手机一部。 10.现场检测报告书及采集笔录，证明2018年1月30日采集李某尿液，经检测结果呈冰毒阳性。 11.户籍证明，证明上诉人李某的自然人身份，基本信息与原审判决书中的基本情况一致。 12.（2007）天刑初字第3号刑事判决书、山西省阳泉第二监狱出具释放证明书，证明上诉人李某于2007年3月8日被山西省天镇县人民法院以盗窃罪判处有期徒刑六年六个月，并处罚金一万元。于2011年11月19日刑满释放。 13.到案经过，证明上诉人李某于2018年1月30日在山西省朔州市××区被抓获。 14.同案犯刘永智农村商业银行交易记录，证明2017年5月22日，刘永智尾号7669的伊旗农村商业银行账号中有一笔9000元的网上银行付款记录。 15.伊金霍洛旗人民法院（2018）内0627刑初9号刑事判决书，证明刘永智、温龙、温伟以贩卖毒品罪判处刑罚。 上述证据，来源合法，内容真实，证据之间能够相互印证，本院予以确认。 本院认为，上诉人李某明知他人以贩卖为目的购买毒品，而居间介绍联络贩毒者，促成双方完成毒品交易并从中得到好处，其行为已构成贩卖毒品罪的共犯。上诉人李某在共同犯罪中起次要作用，应认定为从犯，依法减轻处罚。因此，对于检察人员提出原审法院未分主从正确的检察意见，不予支持。对于辩护人提出的上诉人李某系从犯的辩护意见，予以采纳。上诉人李某到案后如实供述了自己的犯罪事实且当庭自愿认罪，依法从轻处罚。上诉人系吸毒人员，量刑时酌情从轻处罚。上诉人李某有犯罪前科，酌情从重处罚。综上原审法院判决认定事实和适用法律正确，程序合法，但量刑不当。对检察人员提出的上诉人李某的量刑偏重的检察意见，予以支持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（三）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第二十五条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十一条之规定，判决如下： 一、维持伊金霍洛旗人民法院（2018）内0627刑初126号刑事判决的定性部分，即上诉人李某犯贩卖毒品罪； 二、撤销伊金霍洛旗人民法院（2018）内0627刑初126号刑事判决的量刑部分，即判处有期徒刑八年，并处罚金二万元。 三、上诉人李某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年，并处罚金一万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即2018年1月30日起至2024年1月29日止。罚金于判决生效后十日内缴纳，上缴国库。） 本判决为终审判决。 审判长 其 其 格 审判员 乔 四 厚 审判员 乌兰托亚 二〇一九年九月六日 书记员 乌 日 哈 附相关法条： 1.《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原审认定事实和适用法律正确、量刑适当，应当裁定驳回上诉或抗诉，维持原判； （二）原审认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原审判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 法条链接： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没受财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片1000克以上、海洛因或者甲基苯丙胺50克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造毒品鸦片200克以上不满1000克、海洛因或者甲基苯丙胺10克以上不满50克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满200克、海洛因或者甲基苯丙胺不满10克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。