内蒙古自治区阿拉善右旗人民法院 民 事 判 决 书 （2018）内2922民初31号 原告：王怀扣，女，汉族，1975年5月8日出生，甘肃省宕昌县人，农民工，现住内蒙古自治区阿拉善右旗巴丹吉林镇。 委托诉讼代理人：张霞霞，女，内蒙古民智律师事务所律师。 被告：胡祥德，男，汉族，1973年11月26日出生，内蒙古自治区阿拉善右旗人，个体户，现住内蒙古自治区阿拉善右旗巴丹吉林镇。 委托诉讼代理人：许军，男，内蒙古民智律师事务所律师。 被告：汤新茂，男，汉族，1976年6月15日出生，内蒙古自治区阿拉善右旗人，无业，现住内蒙古自治区阿拉善右旗巴丹吉林镇。 原告王怀扣诉被告胡祥德、汤新茂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年1月9日立案受理。本院依法组成合议庭公开开庭审理了本案，原告王怀扣及其委托诉讼代理人张霞霞、被告胡祥德的委托诉讼代理人许军、被告汤新茂到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告王怀扣诉称，2017年3月份，原告经被告胡祥德的姐姐胡秀梅的介绍到被告胡祥德的预制厂干活，主要从事搬砖、装车等体力工作。被告胡祥德与原告口头约定原告一天的工资为150元，按天结算工资。2017年8月19日，原告在被告胡祥德的预制厂工作过程中不慎被被告汤新茂驾驶的装有方砖的装载机撞到右腿受伤，当时与原告一起干活的工友开车把原告送到阿拉善右旗人民医院进行救治，并当天转至甘肃省金昌市中西医结合医院进行住院治疗。原告的伤情被医院诊断为：1.右股骨下段开放性粉碎性骨折；2.肝挫裂伤；3.左侧第11肋骨折；4.腹腔及盆腔积液。原告共住院70天，后因病情稳定出院在家休养。原告住院治疗期间，被告胡祥德支付了部分医疗费。后原告诉至法院请求法院判令被告赔偿原告告各项损失71665.23元，并申请法院委托司法鉴定机构对其伤残等级、“三期”和后续治疗费进行司法鉴定，被予以准许。后原告先后在金昌市中西结合医院、兰州大学第二医院做手术住院治疗。2019年6月4日，甘肃金麟司法医学鉴定所经法院的委托作出司法鉴定意见书，认定为原告的伤残等级为九级、误工期为692天、护理期为662天、营养期为662天和后续治疗费为16598.00元。为此，原告承担鉴定费5400.00元。原告认为，原告受雇于被告胡祥德的工厂从事装卸砖的工作，与被告胡祥德已形成合法有效的雇佣关系。原告在工作中被被告汤新茂驾驶的装载机碰到致使原告右腿受伤并构成伤残，依据相关法律规定，二被告应对原告的受伤负全部责任。故原告诉至法院请求法院判令二被告赔偿原告各项损失共计525025.06元，并承担本案诉讼费和鉴定费。 被告胡祥德辩称，一、对原告诉求的各项赔偿款项，被告在合法合理的范围内结合相关证据予以认可。二、对原告的“三期”司法鉴定意见，被告虽未提出重新鉴定申请，但原告的护理期限692天和营养期限662天的鉴定结论被告不予认可。理由如下：1.鉴定意见中并未记载明确的住院时间，原告实际住院89天，住院时间与鉴定结论相差甚远；2.在鉴定意见和病历中并未找到关于“全休”、“加强营养”、“需专人护理”等医嘱，鉴定结论的依据明显不足；3.原告受伤至鉴定前一日止共632天，依据“三期”评定规范，误工期限、护理期限和营养期限的上限不能超过鉴定前一日，鉴定意见中的期限明显违法；4.原告的伤残等级为九级，而“三期”期限分别是692天、662天和662天，二者明显不对称，有失公平。故司法鉴定意见的准确性、真实性、公正性和合法性均得不到保证，建议法庭综合考虑被告的上述理由，合法合理的确定原告的“三期”的最终期限。被告认为原告的合理的护理期为365天、营养期为365天。三、造成原告受伤的直接责任人是被告汤新茂，被告认为被告汤新茂应负事故的主要70%的责任，被告负30%的赔偿责任。四、被告向原告垫付医疗费、护理费、生活费（误工费）和预付赔偿款等共计132500.00元，该笔款项应从原告的赔偿款中予以扣除。 被告汤新茂辩称，其答辩意见与被告胡祥德的答辩意见相同，愿意承担70%的赔偿责任。 本案争议焦点：一、原告主张各项赔偿款的事实和法律依据是什么；二、被告胡祥德是否向原告垫付赔偿款，如垫付，垫付的赔偿款数额是多少；三、原告的“三期”鉴定期限的计算是否合理；四、二被告分别如何向原告承担赔偿责任，承担的责任比例是多少。 原告王怀扣向法庭提供的证据有： 第一组证据：司法鉴定意见书3份（出示原件，提供复印件），证明：原告的伤残等级为九级，后续治疗费为16598.00元，误工期为692天、护理期为662天、营养期为662天。该组证据亦是计算原告伤残赔偿金、被扶养人生活费、误工费、护理费以及营养费的依据。第二组证据：住院病历3份（包括诊断证明书）、检查报告单9份、出院证明书1份、住院费用明细1份（共7页）、甘肃省医疗费票据21张、甘肃省门诊白色小票28张（其中阿拉善右旗人民医院的小票22张）和阿拉善右旗人民医院门诊票据14张（以上证据均出示原件提供复印件），证明：1.原告先后两次在金昌市中西结合医院住院治疗，即：第一次自2017年8月17日起至2017年10月28日止，共住院70天，花住院费96537.64元；第二次自2018年9月8日起至2018年9月16日止，共住院8天，花住院费4280.92元。2.原告自2018年10月25日起至2018年11月5日止在兰州大学第二医院住院治疗11天，花住院费27251.55元。综上，原告共花医疗费132386.06元的事实。该组证据亦是计算原告住院伙食补助费的依据。第三组证据：村民委员会《证明》1份、冯富主的户口本和身份证复印件各1份，证明原告对其母冯富主负有扶养义务，是计算原告被扶养人生活费的依据。第四组证据：太西煤工资表2张，证明原告丈夫赵林全护理原告，其每天的工资不低于180.00元的事实，是计算原告护理费的依据。第五组证据：交通费票据107张（实际为109张金额为6000元，其中影楼票据10张金额为100元，诊所票据2张金额为70元，住宿费票据4张金额为200元），证明原告为了治疗伤病多次往返于阿拉善右旗、金昌、兰州等地，共花交通费5410.00元（实际交通费为5630.00元）。第六组证据：住宿费票据1张，证明原告丈夫赵林全为陪护原告花住宿费70元的事实。第七组证据：复印费票据4张，证明原告复印住院病历以及票据花复印费205.5元。第八组证据：鉴定费发票1张，证明原告作鉴定花鉴定费5400.00元的事实。 被告胡祥德对以上原告王怀扣的证据，经质证发表如下意见： 对第一组证据对原告的护理期和营养期不予认可，对原告的伤残等级、后续治疗费和误工期予以认可。对第二组证据住院病历无异议，但病历中并没有专人护理、加强营养的医嘱。原告第一次住院的费用9.7万元是由被告胡祥德垫付的，原告出院时医院还退给原告467.00元。对原告的门诊票据和无医院公章的票据不予认可，门诊票据应附处方单。对第三组证据原告应提供户口簿原件，否则无法确认其真伪。村委会《证明》中，应标明扶养人共有几个，也没有标明被扶养人是否丧失劳动能力，是否具有生活来源，三个要素一个也没有证明。对第四组证据赵林全的太西煤的工资表首先有2014年、2015年和2017年的，没有2016年的，缺乏连续性，原告丈夫赵林全并不是法律意义上的长期工；其次护理并不是非要由亲属来护理，原告可找护工或其他人员进行护理，护理费法律明确规定按居民其他行业的收入标准计算。对第五组证据交通费票据，原告的交通费比较合理，请法庭根据票据的合法性酌情支持。对第六组证据住宿费票据予以认可。对第七组证据复印费，有正规发票的予以认可，不是正规发票的不予认可。对第八组证据鉴定费发票及其鉴定费予以认可。 被告汤新茂对原告的证据经质证意，称与被告胡祥德的质证意见相同。 被告胡祥德向法庭提供的证据有： 第一组证据：阿拉善右旗人民医院医疗费票据1张金额为353.74元、救护车费票据1张金额为1500.00元和护理费收据1张金额为2400.00元，证明被告垫付产生的费用；第二组证据：收款收条3张，证明被告垫付原告护理费10500.00元和赔偿款10000.00元的事实；第三组证据：原告丈夫赵林全出具的清单复印件2张，证明被告胡祥德共向原告垫付医疗费97000.00元的事实，被告垫付的医疗费相关的票据原告以用于保险理赔为由收走，现原告已向法庭出示；第四组证据：《2018年内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》1份，证明原告的护理费应参照该标准第二条之规定计算。被告胡祥德另向原告转付过生活费11000.00元。 原告王怀扣对以上被告胡祥德的证据，经质证发表意见如下：对收款收条3张、医疗费、救护车费用均无异议；对赵林全出具的清单复印件无异议；对2400.00元的护理费和垫付97000.00元的医疗费无异议；对赔偿标准无异议。 被告汤新茂对以上被告胡祥德的证据无异议。 被告汤新茂未向法庭提供证据。 本院对原、被告双方的上述证据依法确认如下： 原告王怀扣的证据：对3份司法鉴定意见书，被告虽对原告的护理和营养期限的合理性提出异议，但无证据亦无充足的理由予以反驳鉴定意见的合理性，故本院对该组证据予以确认；对住院病历3份、检查报告单9份、出院证明书1份和住院费用明细1份，经被告质证无异议，本院予以确认；对甘肃省医疗费票据21张、金额为130541.90元，其中住院费票据3张、金额为128070.11元；门诊费票据18张，金额为2471.79元，其中2张金额为6.00元的门诊票据重叠，故本院确认医疗费票据20张、金额为130535.90元。对医院白色小票28张，因小票系医院的内部票据，理应以相应的有效的医疗票据的形式呈现，且大部分小票在相应的医疗票据中重复计算，故该组小票本院不予确认；对阿拉善右旗人民医院门诊票据14张、金额为1078.14元，本院予以确认。对村民委员会《证明》，经被告质证对其真实性无异议，本院予以确认；对冯富主的户口本和身份证复印件各1份，庭后原告庭出示原件予以证实其真实性，故本院予以确认。对赵林全的太西煤的工资表2张，经被告质证持有异议，经本院审查，该工资表虽能证明赵林全曾在太西煤矿从事过井下采煤作业，但工资表亦证明其从事的工作不固定，且工资收入亦不稳定，故原告主张其丈夫有固定收入且每天的收入不低于180元的证明目的与事实不相符，本院不予采信。对原告的交通费票据109张、金额为6000.00元，本院依法确认93张、金额为5630.00元；对赵林全的住宿费票据5张、金额为270.00元，本院酌情予以确认；对复印费票据4张、金额为205.50元，本院酌情予以确认；对鉴定费发票1张、金额为5400.00元，经被告质证无异议，本院予以确认。 被告胡祥德的证据：对阿拉善右旗人民医院的门诊医疗费票据1张金额为353.74元、救护车费票据1张金额为1500.00元和护理费收据1张金额为2400.00元，经原告、被告汤新茂质证均无异议，本院予以确认；对3张收款收条金额为20500.00元、赵林全出具的2张清单复印件和《2018年内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》，经原告、被告汤新茂质证均无异议，本院予以确认。 经审理查明，2017年3月份，被告胡祥德经人介绍雇佣原告到其经营的预制厂从事搬砖、装车等工作。原告与被告胡祥德口头约定其日工资为150元并按日结算工资。2017年8月19日，原告在预制厂工作时被被告汤新茂驾驶的装载机碰到右腿受伤，后被工友送往阿拉善右旗人民医院进行了救治。当天，原告被转至甘肃省金昌市中西医结合医院住院治疗，原告被诊断为：1.右股骨下段开放性粉碎性骨折；2.肝挫裂伤；3.左侧第11肋骨折；4.腹腔及盆腔积液。原告先后三次住院治疗并产生了费用，分别是：自2017年8月19日起至2017年10月28日止，在金昌市中西结合医院住院70天，花住院费96537.64元；自2018年9月8日起至2018年9月16日止，在金昌中西结合医院住院8天，花住院费4280.92元；自2018年10月25日起至2018年11月5日止，在兰州大学第二医院住院11天，花住院费27251.55元。2019年6月4日，甘肃金麟司法医学鉴定所经本院的委托作出司法鉴定意见书，认定原告的伤残等级为九级、误工期为692天、护理期为662天、营养期为662天和后续治疗费为16598.00元。为此，原告花鉴定费5400.00元。原告另产生的费用如下：1.门诊医疗费3543.93元，其中阿拉善右旗人民医院门诊医疗费1058.14元、阿拉善右旗便民诊所西药费20.00元和金昌市中西结合医院门诊医疗费2465.79元；2.交通费5630.00元、住宿费270.00元和复印费205.50元。还查明，原告王怀扣及其母冯富主系甘肃省宕昌县新寨乡新家石村村民，其母于1952年4月16日出生，共养育三个儿女分别是原告王怀扣、王李全和王成怀。 另查明，原告受伤后，被告胡祥德先后向原告支付各项赔偿款共计121753.74元，其中医疗费97000.00元、门诊医疗费353.74元、救护车费1500.00元、护理费2400.00元和预付赔偿款20500.00元；被告汤新茂系被告胡祥德雇佣的人员。 上述事实，由司法鉴定意见书、住院病历、检查报告单、出院证明书、住院费用明细、住院费票据、门诊费票据、村民委员会《证明》、冯富主的户口本和身份证复印件、交通费票据、住宿费票据、复印费票据、鉴定费发票、救护车费票据、护理费收据、收款收条和庭审中原、被告的陈述等证据予以证实。 本院认为，原告王怀扣与被告汤新茂同时受雇于被告胡祥德在预制厂从事搬砖、装车等工作。二人在预制厂工作中，因被告汤新茂驾驶装载机不当碰到原告右腿，造成原告受伤并构成了伤残。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款：“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿”之规定，被告胡祥德作为被告汤新茂的雇主理应对原告的受伤损失承担赔偿责任。被告汤新茂对原告的受伤存在重大过失，应与其雇主被告胡祥德承担连带的赔偿责任。至于原告主张其误工费及其丈夫的护理费分别按每天150元和180元计算的诉求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，本院依法确认原告的损失款项如下：1.伤残赔偿金50336.00元（12584元×20年×20%）；2.被扶养人（冯富主）生活费10559.50元（12184元×13年×20%÷3人）；3.误工费75178.88元（108.64元×692天）；4.护理费71919.68元（108.64元×662天）；5.住院伙食补助费8900.00元【100元×（70+8+11）天】；6.营养费66200.00元（100元×662天）；7.后续治疗费16598.00元；8.鉴定费5400.00元；9.医疗费131967.78元（96537.64元+4280.92元+27251.55元+3543.93元+353.74元）；10.交通费5630.00元；11.住宿费270.00元；12.复印费205.50元；13.救护车费1500.00元；14.精神损害抚慰金6000.00元（30000元×20%），以上共计450665.34元。减去被告胡祥德已付款121753.74元，二被告最终应承担的赔偿款为328911.60元。据此，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款、第十七条第一款、第二款、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第二款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告胡祥德于本判决生效后15日内向原告王怀扣赔偿各项损失款共计328911.60元； 二、被告汤新茂对上述债务的履行承担连带责任； 三、驳回原告王怀扣的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费9050.00元，由原告王怀扣承担3348.50元，被告胡祥德、汤新茂承担5701.50元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于阿拉善盟中级人民法院。 审 判 长 浩斯 白尔 审 判 员 韩   娜 人民陪审员 敖云格日勒 二〇一九年九月十八日 书 记 员 王   慧