浙江省杭州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙01民初4933号 原告：温州银行股份有限公司。住所地：浙江省温州市车站大道196号。 法定代表人：叶建清，董事长。 委托诉讼代理人：姚振松、杨磊，浙江天册律师事务所律师。 被告：长城影视文化企业集团有限公司。住所地：浙江省杭州市文一西路778号2幢3020号。 法定代表人：赵光华，总经理。 委托诉讼代理人：胡正广、邬仁杰，北京炜衡（杭州）律师事务所律师。 第三人：中信证券股份有限公司。住所地：广东省深圳市福田区中心三路8号卓越时代广场二期北座。 法定代表人：张佑君，董事长。 委托诉讼代理人：刘杰，系该公司的公司律师。 原告温州银行股份有限公司（以下简称温州银行）因与被告长城影视文化企业集团有限公司（以下简称长城影视公司）、第三人中信证券股份有限公司（以下简称中信证券公司）合伙企业财产份额转让纠纷一案，于2018年12月24日向本院起诉，本院于同日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。长城影视公司在答辩期内提出管辖权异议申请，经本院一审裁定驳回管辖异议申请，并经浙江省高级人民法院二审裁定维持。本院于2019年6月28日依法公开开庭进行了审理。温州银行的委托诉讼代理人姚振松，长城影视公司的委托诉讼代理人胡正广、邬仁杰，中信证券公司的委托代理人刘杰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 温州银行向本院提出诉讼请求：一、诉讼请求：1、判令长城影视公司立即回购中信证券公司持有的杭州长勇龙渊股权管理合伙企业（有限合伙）（以下简称长勇龙渊）20000万元有限合伙份额，支付有限合伙份额溢价回购款21375万元（溢价回购款预期基准收益按年利率7.5%支付自2017年12月21日起暂算至2018年11月15日(含)计1375万元），并按20000万元为基准、预期基准收益年利率7.5%及每日0.1%为标准支付自2018年11月16日起至溢价回购款实际全部清偿之日的违约金（至2018年12月21日暂总计22218.83万元）；2、判令长城影视公司支付温州银行为实现债权而支付的律师费70万元；3、判令本案诉讼费用全部由长城影视公司承担。事实和理由：2016年10月，中信证券公司代表中信证券金鹿二号定向资产管理计划与长城影视公司等签订了《合伙协议》。合伙协议约定，长城影视公司为长勇龙渊普通合伙人；中信证券公司作为长勇龙渊的A类财产份额有限合伙人，在2017年10月30日前出资50000万元（以实际出资为准）。2016年10月20日，温州银行向长勇龙渊出资20000万元，持有长勇龙渊20000万元A类有限合伙财产份额。同时，中信证券公司为保证如期足额收回投资本金及取得年化7.5%的预期基准收益，与长城影视公司签订了编号为ZX-CC-20160001HGHT的《杭州长勇龙渊股权管理合伙企业（有限合伙）之最高额财产份额回购合同》（以下简称最高额回购合同）。最高额回购合同约定：长城影视公司的违约事件包括（6）乙方明确表示或者以自己的行为表明不履行本合同或其他承诺中的任何一项义务；（7）长城影视公司违反其作为一方当事人与他人签署的合同或协议或单方作出的承诺或保证，对其他债务构成违约或其他债务已被其他债权人宣告加速到期或可能宣告加速到期，足以影响其履行溢价回购责任与义务的；长城影视公司出现违约事件时，中信证券公司有权要求长城影视公司立即履行溢价回购责任与义务；溢价回购价款计算公式为：中信证券公司每期实际缴付出资额+每期出资额对应的预期基准收益（按年化利率7.5%及实际出资天数计算）的总和；若长城影视公司未按约履行溢价回购义务，则中信证券公司或资管计划委托人均可直接向长城影视公司进行追偿；并要求长城影视公司按每日0.1%支付违约金及温州银行为此支付的律师费等实现债权的费用。温州银行系中信证券金鹿二号定向资产管理计划委托人，并已取得2016年10月20日至2017年12月20日的收益。2016年11月30日，长勇龙渊投资北京首映时代文化传媒有限责任公司（以下称首映传媒公司），并通过吴慧持有首映传媒公司12.5%股权。2017年10月，长城影视公司与吴慧签订了《关于北京首映时代文化传媒有限责任公司之股权转让协议》；与长勇龙渊、温州银行、吴慧签订了《委托贷款合同补充协议》，约定长城影视公司以偿付上述委托贷款1.5亿元本金及相应利息的方式受让吴慧持有的标的股权。之后，长城影视公司与长勇龙渊签订了《关于北京首映时代文化传媒有限责任公司之回购协议》。2018年8月9日，长城影视公司向温州银行、长勇龙渊出具《无条件不可撤销承诺函》，承诺书明确，长城影视公司于2018年8月2日将长城影视公司持有的标的股权转让给井冈山乐意传媒中心（普通合伙）（以下简称乐意传媒中心），股权转让款为1.15亿元；长城影视公司应划入长勇龙渊在温州银行监管账户的所持标的股权所产生的收益为1.75亿元及自2018年8月1日起按本金1.75亿元以不低于年化利率7.5%计算的利息；支付时间不迟于2018年9月15日。同时，长城影视公司承诺：如长城影视公司未按承诺履行付款义务的，从2018年8月9日起每日支付违约金20万元。截止起诉之日，长城影视公司未按照承诺支付全部回购款，已构成违约。温州银行委托浙江天册律师事务所于2018年11月12日向长城影视公司发律师函，要求长城影视公司履行有限合伙份额财产回购义务，并支付溢价回购款，但长城影视公司置之不理，至今未支付任何溢价回购款。最高额回购合同及其他协议合法有效，各方理应严格遵守。长城影视公司未按照《无条件不可撤销承诺函》支付标的股权回购款，违反了其对温州银行的承诺，已构成违约，该违约事件符合最高额回购合同中有关交叉违约视为长城影视公司违约的规定，且长城影视公司未按照最高额回购合同约定履行回购中信证券公司持有的长勇龙渊A类财产份额的义务，温州银行作为资管计划委托人，有权按照最高额回购合同的约定直接向长城影视公司追偿，要求长城影视公司支付溢价回购款。 长城影视公司辩称：长城影视公司对于温州银行陈述的事实与理由基本上没有异议。对于长城影视公司主张的诉讼请求中违约金，按每日千分之一计算过高，请求法院酌情降低。律师费是否必要，由法院认定。 第三人中信证券公司辩称：同意温州银行以自己的名义向长城影视公司主张本案项下的权利。温州银行和中信证券公司是定向资产管理计划所形成的一种法律关系，属于委托关系，所以由温州银行以自己名义来承担来主张权利，中信证券公司不持异议。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证。 根据上述证据以及庭审陈述，本院经审理，认定以下事实。 2016年，温州银行作为委托人，中信证券公司作为管理人以及浙商银行作为托管人，共同签订《中信证券金鹿二号定向资产管理计划资产管理合同》，各方就“当事人及权利义务”、“委托资产”、“投资政策及变更”等等问题进行了约定。 同年，中信证券公司代表中信证券金鹿二号定向资产管理计划与长城影视公司、杭州龙渊资产管理有限公司（以下简称龙渊资产公司）、华福证券有限责任公司（以下简称华福证券公司）、杭州龙渊建霖股权投资管理合伙企业（有限合伙）（以下简称龙渊建霖企业）等签订了合伙协议。约定长城影视公司为长勇龙渊普通合伙人；中信证券公司作为长勇龙渊的A类财产份额有限合伙人，在2017年12月31日前出资50000万元。单个有限合伙人认缴出资额不应低于100万元，以10万元整数倍递增，所有缴款按普通合伙人通知缴付。等等。 同时，中信证券公司与长城影视公司签订了最高额回购合同，确认投资本金最高金额为500000万元，以中信证券公司实际分期缴付的出资总额为准。2.1条约定，长城影视公司在此不可撤销即无条件地向中信证券公司承诺，在以下任一溢价回购启动条件触发的当日，长城影视公司应立即无条件承担起溢价回购中信证券公司持有的标的有限合伙份额的责任与义务，具体溢价回购启动条件为：如在合伙企业成立之日起满48个月的当日，中信证券公司未能足额收回投资本金及取得合伙协议约定的年化7.5%的预期基准收益……2.4条，长城影视公司承诺，无论标的有限合伙份额对应的权利义务以及资管计划是否存在瑕疵、无效、不成立、不成功或撤销，本合同或合同任何部分在任何时候变得不合法、无效或不可执行，本合同与长城影视公司签订的其他任何协议、文件是否相冲突或不一致，投资相关合同及文件是否存在瑕疵，长城影视公司是否发生资信恶化或是否具有履约能力、是否涉及或可能涉及经济纠纷，以及是否由于其他原因导致标的有限合伙份额的投资本金及预期基准收益发生或可能发生损失等，长城影视公司均对标的有限合伙份额承担无条件不可撤销的溢价回购义务和责任，长城影视公司不得以包括但不限于须通过内部审批程序、满足其他协议规定的条件、满足法律法规和监管规定等作为溢价回购义务和责任的前提条件或抗辩理由。无论任何原因导致标的有限合伙份额未能足额获得投资本金及预期基准收益的，长城影视公司均应承担无条件不可撤销的溢价回购责任与义务，且不因任何合伙企业其他合伙人或相关企业违规（约）为由拒绝或拖延履行上述责任。4条规定溢价回购款计算公式，中信证券公司实际每期缴付的合伙企业出资额总额+中信证券公司每期缴付的出资额对应的预期基准收益的总合。中信证券公司每期缴付的出资额对应的预期基准收益计算公式，中信证券公司该期缴付的合伙企业出资额*中信证券公司缴付该期出资额之日起实际出资天数*7.5%/360。6.2条，若长城影视公司未按本合同约定履行溢价回购责任与义务，则中信证券公司或资管计划委托人均可直接向长城影视公司进行追偿。7.2条，如长城影视公司在本合同约定日期因任何原因未按合同约定履行溢价回购的责任与义务的，则中信证券公司除有权要求长城影视公司承担继续履行义务外，还有权根据长城影视公司逾期支付金额及逾期天数向长城影视公司收取每日0.1%的违约金以及诉讼费、合理的律师费、差旅费等为实现本合同项下权利而支付的费用等。7.3条，以下事件视为长城影视公司的违约事件……（2）未按本合同约定履行溢价回购的责任和义务；……（4）长城影视公司或其实际控制人经营和财务状况恶化，或未清偿其他到期债务，或卷入或即将卷入重大的诉讼或仲裁程序及其他法律纠纷，足以影响其履行溢价回购责任与义务的；……（6）长城影视公司明确表示或者以自己的行为表明不履行本合同或其他承诺中的任何一项义务；（7）长城影视公司违反其作为一方当事人与他人签署的合同或协议或单方作出的承诺或保证，对其他债务构成违约或其他债务已被其他债权人宣告加速到期或可能宣告加速到期，足以影响其履行溢价回购责任与义务的……7.4条，长城影视公司出现违约事件，中信证券公司有权行驶一项或几项权利：长城影视公司未履行溢价回购责任与义务时，要求长城影视公司赔偿中信证券公司实际损失或承担违约责任及支付违约金；因长城影视公司违约致使中信证券公司采取诉讼方式实现债权的，长城影视公司应承担中信证券公司对此支付的诉讼费、律师费、差旅费及其他实现债权、担保权利的费用。7.5条，长城影视公司出现7.3条除（1）以外的其他违约情形的，中信证券公司有权要求长城影视公司立即提前履行溢价回购责任与义务。 2016年10月20日，温州银行向长勇龙渊出资20000万元。 2016年11月30日，长勇龙渊投资首映传媒公司，并通过吴慧持有首映传媒公司12.5%股权。2017年10月，长城影视公司与吴慧签订了《关于北京首映时代文化传媒有限责任公司之股权转让协议》；与长勇龙渊、温州银行、吴慧签订了《委托贷款合同补充协议》，约定长城影视公司以偿付上述委托贷款1.5亿元本金及相应利息的方式受让吴慧持有的标的股权。之后，长城影视公司与长勇龙渊签订了《关于北京首映时代文化传媒有限责任公司之回购协议》。2018年8月9日，长城影视公司向温州银行、长勇龙渊出具《无条件不可撤销承诺函》，承诺书明确，长城影视公司于2018年8月2日将其持有的标的股权转让给乐意传媒中心，股权转让款为1.15亿元；长城影视公司应划入长勇龙渊在温州银行监管账户的所持标的股权所产生的收益为1.75亿元及自2018年8月1日起按本金1.75亿元以不低于年化利率7.5%计算的利息；支付时间不迟于2018年9月15日。同时，长城影视公司承诺：如未按承诺履行付款义务的，从2018年8月9日起每日支付违约金20万元。 温州银行作为中信证券金鹿二号定向资产管理计划委托人，确认已取得2016年10月21日至2017年10月20日的收益。 温州银行为实现债权，和浙江天册律师事务所签订《法律服务委托合同书》，并支付律师代理费用70万元。 本院认为，中信证券公司与长城影视公司签订的最高额回购合同系双方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的禁止性规定，依法确认有效。温州银行作为中信证券金鹿二号定向资产管理计划委托人，根据上述最高额回购合同，可直接向长城影视公司进行追偿。温州银行以长城影视公司在履行和长勇龙渊相关协议中构成违约，故根据最高额回购合同关于违约事项的约定，要求长城影视公司履行回购义务，长城影视公司对此无异议。据此，长城影视公司除应向温州银行支付20000万元回购款外，还应当支付自2017年12月21日起至2018年11月15日止，按年利率7.5%计算的预期基准收益，共计13708333.33元。自2018年11月16日至款项付清日止的预期基准收益，仍然按上述标准。关于违约金，温州银行主张长城影视公司应按每日0.1%标准支付违约金，本院认为违约金标准过高，结合前述预期基准收益，调整为年10.5%标准为宜。至于温州银行主张的为实现债权支付的律师代理费用，根据最高额回购合同7.4条之约定，该部分费用可由长城影视公司承担。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条之规定，判决如下： 一、长城影视文化企业集团有限公司于本判决生效之日起十日内向温州银行股份有限公司支付回购款20000万元以及计算至2018年11月15日止的预期基准收益13708333.33元（此后的预期基准收益和违约金，以20000万元为基数，自2018年11月16日起按年利率18%标准，计算至款项付清日止。）。 二、长城影视文化企业集团有限公司于本判决生效之日起十日内向温州银行股份有限公司支付律师代理费损失70万元。 三、驳回温州银行股份有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1156242元，财产保全申请费5000元，共计1161242元，由温州银行股份有限公司负担22203元，长城影视文化企业集团有限公司负担1139039元。温州银行股份有限公司于本判决生效之日起十五日内来本院退费，长城影视文化企业集团有限公司于本判决生效之日起十日内向本院缴纳诉讼费用。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省高级人民法院，并按照不服一审判决部分的上诉请求向浙江省高级人民法院预交上诉案件受理费。在上诉期满后的次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（浙江省高级人民法院开户银行：农行杭州市西湖支行，户名浙江省财政厅非税收入结算分户，账号19××××01）。 审判长  黄江平 审判员  夏明贵 审判员  张 蕊 二〇一九年九月二十三日 书记员  林叶红