安徽省池州市贵池区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1702民初4369、4395号 原告（后起诉被告）：包於娟，女，1992年3月10日出生，汉族，住安徽省池州市贵池区。 委托诉讼代理人：陈琪，安徽天贵律师事务所律师。 被告（后起诉原告）：池州市华池实业有限公司九华天池风景区，住所地安徽省池州市贵池区马衙街道滨河社区。统一社会信用代码：91341702688149857N(1-1) 负责人：刘根友，该公司总经理。 委托诉讼代理人：陈爱萍、汪生太，安徽九华律师事务所律师。 原告（后起诉被告）包於娟与被告（后起诉原告）池州市华池实业有限公司九华天池风景区（以下简称“华池公司风景区”）劳动争议之案，本院分别于2019年8月5日、8月7日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了合并审理。包於娟及其委托诉讼代理人陈琪、华池公司风景区的委托代诉讼理人陈爱萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 包於娟向本院提出诉讼请求：判令1.立即解除华池公司风景区与包於娟之间的劳动关系；2.华池公司风景区立即向原告支付经济补偿金3000元；3.华池公司风景区立即向原告支付欠付的工资6100元；4.华池公司风景区立即为原告补办2018年12月23日至2019年5月的社会保险；5.华池公司风景区立即向包於娟支付违约金2000元；6.华池公司风景区承担本案诉讼费。事实与理由：2018年11月22日，包於娟应聘到华池公司风景区处工作，从事办公室文员工作。直到2019年2月1日双方才签订为期一年的书面劳动合同。合同约定，包於娟每月工资不低于3000元。任何一方违反本合同解除劳动合同，必须承担违约金2000元。原告在工作期间，尽职尽责，从未出过任何差错。但2019年6月1日下午，华池公司风景区突然告知包於娟，要与其解除劳动合同。另，华池公司风景区在原告工作期间未为其缴纳社会保险。华池公司风景区尚欠付包於娟2019年4月份、5月份、6月1日当天工资共计6100元。因双方之间就有关补偿问题未达成一致，包於娟遂向池州市贵池区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，但是该委并未支持包於娟要求经济补偿金和违约金的主张。原告不服，遂提起民事诉讼。 华池公司风景区辩称：一、关于解除劳动关系的诉求，系包於娟主动要求解除的，其在劳动仲裁阶段就已主张该项请求，仲裁委裁决解除了双方劳动关系，公司对包於娟要求解除劳动关系的请求和仲裁委关于解除劳动关系的裁决并无异议，但解除劳动关系系包於娟主动提出解除。本案缘于包於娟多次违反公司规章制度，擅自到公司接待来客的小餐厅用餐，公司负责人知晓后找其谈话，要求其守规矩，遵守公司规章制度，只是对其进行了批评教育，未对其作任何关于辞退的处理，但其不知悔过，在公司打听是谁向负责人报告的情况，并在毫无事实根据的情况下，在中午客户就餐时间，不顾游客和其他员工在餐厅用餐的情形，直接到餐厅吧台找公司餐饮部经理舒晓柳理论，大声责问其打报告的事，态度极其蛮横恶劣，给公司管理造成了严重影响。公司负责人知晓后，再次找其谈话，要求其反思，向舒晓柳道歉，但其拒不认错，反而提出要交接自己的工作，后离职并申请劳动仲裁要求解除双方劳动关系。从其仲裁和诉讼请求也可以看出，华池公司风景区此前并未解除双方的劳动关系，系包於娟主动要求解除劳动关系，公司认为包於娟违反公司规章制度在先，主动要求解除劳动关系在后，公司不存在违法解除劳动合同的情形，无需对其承担法律责任；二、关于起诉时新增加的经济补偿金3000元诉求，应不予支持。我国《劳动法》第79条规定，当事人就劳动争议发生纠纷，应向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁不服，可向人民法院起诉，也就是“劳动争议仲裁前置”的法律规定，而包於娟该项请求在劳动仲裁阶段并未主张，其在起诉时新增该项请求明显违反了劳动争议案件仲裁前置的法定程序，根据最高院《关于审理劳动争议案件司法解释》的规定，应不予处理；另包於娟系主动要求解除劳动关系，根据劳动合同法规定，公司亦无需支付经济补偿，该项请求应不予支持；三、关于支付工资的问题，公司并非拖欠不付。包於娟主动要求交接工作后，公司负责人要求其提供银行账号给财务会计，发工资时直接打到其账户，但其没有提供，且在发工资时也拒绝领取，因此并非公司拖欠工资。四、关于补缴社保问题。双方《劳动合同》明确约定应包於娟要求，社会保险费由其自行缴纳，公司每月支付其社会保险费985元，与工资一并发放，如其未办理社会保险，其承诺不就社会保险费问题向公司主张任何权利，现公司已按约定及包於娟的要求将社会保险费按月支付给了包於娟，包於娟自己不办理社会保险，不应由公司承担不利后果，因此公司无需为其补缴社保；即使补缴，包於娟也应该将公司已支付的社会保险费返还；五、关于主张2000元违约金的问题。根据劳动合同法的规定，除服务期和竞业禁止外，用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金的条款，因此双方劳动合同中关于违约金的约定条款属于无效条款；另双方约定支付2000元违约金的条件是任何一方在合同期限内随意解除劳动合同，现明显是包於娟随意主动要求解除劳动关系，其才是违约行为方，主张2000元违约金明显不能成立。综上所述，包於娟的请求无事实和法律依据，恳请法院依法驳回其请求。 华池公司风景区向本院提出诉讼请求：判令1.如华池公司风景区为包於娟办理社会保险手续则要求包於娟退还华池公司风景区已支付的2019年1月到3月的社会保险费2955元（985元/月）；2.本案诉讼费用由包於娟负担。事实及理由：华池公司风景区因不服池州市贵池区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书（贵劳仲裁字【2019】062号），特依法提起诉讼。理由如下：一、根据《劳动合同》约定和被告的承诺，华池公司风景区无需为包於娟缴纳社会保险费。包於娟与华池公司风景区建立了劳动关系，并签订了书面《劳动合同》。双方劳动合同第七条明确约定“应乙方本人要求，社会保险费乙方自行缴纳，甲方每月支付乙方社会保险费985元，并随工资一并发放给乙方，若乙方因自身原因不办理社会保险，不得向甲方就社会保险费主张权利”，同时包於娟自愿承诺社会保险费由其本人自行缴纳，公司将每月985元的保险费用和工资一起发放，保证不因社会保险费问题向华池公司风景区主张任何权利。后公司按包於娟要求，已将2019年1月到3月的社保补贴费（985元/月）随工资一并支付给了包於娟。公司认为，包於娟在双方《劳动合同》和其承诺书中均要求自行缴纳社会保险费，由公司按985元/月的标准支付社会保险费，其已放弃由华池公司风景区为其缴纳社会保险的权利，并自愿承担一切责任，包於娟庭审中对《劳动合同》及承诺书的真实性都予以认可，确系自愿作出，那么双方均应诚实守信，按约履行，华池公司风景区无需承担为包於娟缴纳社会保险费的责任。二、仲裁裁决认定华池公司风景区未为包於娟缴纳社会保险费，与事实不符。根据《劳动合同》及承诺书的约定，系包於娟自愿自行缴纳社会保险费，由华池公司风景区按月支付其社会保险费985元，华池公司风景区也已按包於娟要求实际支付了2019年1月到3月的社会保险费，已经履行了为包於娟缴纳社会保险费的义务。三、仲裁裁决华池公司风景区应为包於娟缴纳2019年1月到5月的社会保险，但未裁决包於娟退还华池公司风景区已支付了2019年1月到3月的社保补贴费2955元，明显有误且显失公平。本案中华池公司风景区并非故意不为包於娟缴纳社会保险，系包於娟自愿放弃由华池公司风景区为其缴纳社会保险费，华池公司风景区对此并无过错，且华池公司风景区已按包於娟要求支付了2019年1月到3月的社保补贴费2955元，如仲裁裁决华池公司风景区为包於娟缴纳社会保险，则包於娟应当退还公司已支付给被告的社会保险费。综上所述，华池公司风景区本就无需为包於娟缴纳社会保险费，即使需要缴纳，包於娟应当退还公司已支付的社会保险费。 包於娟辩称：华池公司风景区主张退还2019年1月份至3月份的社会保险没有任何依据。双方签订的《劳动合同》第二条对工资进行了约定，即乙方（包於娟）每月平均工资（含绩效工资）不低于3000元人民币。根据每月工资发放情况可知，我实际领取的工资为3000元，虽然公司的工资发放表中的3000元是由两部分组成，一个是工资额2015元，一个是社保985元。但是按照我的理解，既然约定的工资是不低于3000元，而我每月领取的实际工资也确实是3000元。我完全有理由相信其中的985元就是合同约定工资中3000元的一部分。公司仅按合同约定支付了每月3000的工资，但却没有为我依法缴纳社会保险，自然应当补缴。如果华池公司风景区坚称985元是双方对社保补贴的一种约定，那么回到合同本身，《劳动合同》第二条约定的是工资不低于3000元。第七条约定的是社会保险费乙方（包於娟）自行缴纳，甲方即原告每月支付乙方社会保险费985元，并随工资一并发放给乙方。一个约定的是工资，另一个约定的是社会保险补贴。如此一来，华池公司风景区所谓的在合同中承诺的给我的月平均工资不低于3000元，实际上是将每月社保补贴985元计算在内。公司这种做法无疑是挂羊头卖狗肉。即使公司与我之间存在这种约定，这种约定也是无效的，从劳动法和社会保险法的相关规定，社会保险的性质属于一种国家强制保险，即使在劳动合同中用人单位和劳动者就不为劳动者缴纳社会保险进行协商并达成了一致，并给予劳动者一定的社会补贴，也不能违反法律强制性规定。因此，用人单位没有权利不给劳动者缴纳社会保险，劳动者也无权放弃用人单位为其缴纳社会保险费的权利。所以，如果将985元作为工资的一部分，包於娟每月工资为3000元符合双方合同中对于工资的约定。因华池公司风景区没有为我缴纳工作期间的保险，自然应当补缴。但如果华池公司风景区坚持要我退还其每月支付的985元，那么根据合同约定，华池公司风景区不仅要为我缴纳社会保险，还应当为包於娟支付2019年3月份之前的欠付工资。另外，我是跟餐厅吧台工作人员发生争执的，而不是餐厅经理，没有违反华池公司风景区规章。小餐厅专门给住宿员工提供的，我是住宿员工，可以去小餐厅也能去大餐厅吃饭，都不违反公司规定。 华池公司风景区补充陈述：包於娟的月平均工资是3000元，但双方劳动合同第二条约定的工资标准是年度每月平均工资（含绩效工资）不低于3000元，据公司财务人员解释，包於娟的工资标准是按全年度平摊下来每个月不低于3000元，且包含绩效工资，包於娟到公司上班的时间到现在还不满一年，所以包於娟的工资标准并不是当然的按3000元结算。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院经审查予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年11月22日，包於娟入职华池公司风景区。2019年2月1日，双方签订了书面劳动合同。双方在劳动合同中约定，甲方（华池公司风景区）因工作需要聘用乙方（包於娟）从事办公室文员工作；甲方聘用乙方工作期限自2019年2月1日起至2020年1月31日止，乙方在聘用期内，年度每月平均工资（含绩效工资）不低于3000元人民币，绩效工资根据业绩考核确定；甲乙双方在合同期限内不得解除合同，如有特殊情况，须提前一个月通知对方，待对方书面意见同意后方可进行交接离开，否则任何一方违反本合同，必须承担对方违约金2000元；应乙方本人要求，社会保险费乙方自行交纳，甲方每月支付乙方社会保险费985元，并随工资一并发放给乙方，若乙方因自身原因不办理社会保险，不得向甲方就社会保险费主张权利。2019年6月1日，包於娟认为公司与其解除劳动合同而离职。而后，包於娟因解除与华池公司风景区的劳动合同并要求其支付因未提前通知解除合同的一个月工资、违约金、补办社会保险而向池州市贵池区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。该委于2019年7月29日作出了贵劳仲裁字（2019）062号仲裁裁决，裁决包於娟与华池公司风景区解除劳动合同；华池公司风景区支付包於娟工资6100元；华池公司风景区为包於娟缴纳自2019年1月至2019年5月的社会保险费。包於娟与华池公司风景区均不服该裁决，以致成诉。 本院认为，包於娟与华池公司风景区签订了劳动合同，建立劳动关系。在举证、质证过程中，双方均未提供充足证据证明对方主动要求解除劳动合同。根据华池公司风景区工资发放表，包於娟的工资发放至2019年3月。之后至2019年6月1日，华池公司风景区再未向包於娟发放工资。双方在劳动合同中约定包於娟的月工资为3000元（含绩效工资），包於娟实际收到的工资3000元中包含所谓的“社保费用补助985元”。若将该985月视为社保费用补助，则包於娟每月工资为2015元，与合同中关于工资的约定相悖。华池公司风景区辩称合同中约定的月工资3000元是将年底发放的绩效工资和每月所发的2015元折算所得，但华池公司风景区未提供证据证明绩效工资的真实性，且在包於娟离职后未向其发放所谓的绩效工资，故对华池公司风景区的抗辩不予采纳。由此本院认定华池公司风景区每月发放的3000元中不含“社保费用补助985元”，该项补助未曾发放，对华池公司风景区要求包於娟“退还”社保补助费的诉请依法不予支持。同时华池公司风景区未曾给包於娟办理社会保险手续，故对包於娟要求华池公司风景区为其补办社会保险手续的诉讼请求，本院依法予以支持。 关于包於娟的经济补偿金诉请，华池公司风景区辩称包於娟要求的经济补偿金与先前劳动仲裁中的额外一个月工资的仲裁请求因二者的法律依据（分别为劳动合同法第四十六条和第四十条）不同，而经济补偿金的诉请未经仲裁而直接进入诉讼程序，由此违反了劳动法的相关规定，故经济补偿金的诉讼请求本院应不予处理。若根据华池公司风景区的说法，一方面，劳动合同法第四十六条规定的关于用人单位向劳动者支付经济补偿的情形包括用人单位依照该法第四十条规定解除劳动合同，二者并无本质区别；退一步说，即便二者不尽相同，经济补偿金的诉讼请求属于新增新增诉求，依据《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（一）》第六条“人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理”的规定，解除劳动合同的诉请与支付经济补偿金等其他诉请具有不可分性，合并审理即可，无需再进行劳动仲裁程序。故对华池公司风景区的关于该项诉求应仲裁前置的抗辩意见不予采纳。结合包於娟的仲裁行为和华池公司风景区未按时足额发放工资、未办理社会保险手续的事实，华池公司风景区应给付包於娟经济补偿金。因包於娟未能提供华池公司风景区与其解除劳动合同的证据，故对包於娟要求华池公司风景区承担违约金的诉讼请求，本院依法不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第十条、第二十三条、第三十三条、第四十四条、第五十三条、《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（一）》第六条之规定，判决如下： 一、确认包於娟与池州市华池实业有限公司九华天池风景区之间的劳动关系于2019年6月1日解除； 二、池州市华池实业有限公司九华天池风景区在自本判决生效之日起十日支付包於娟2019年4月份、5月份及6月1日拖欠的工资6100元； 三、池州市华池实业有限公司九华天池风景区在自本判决生效之日起十日支付包於娟经济补偿金3000元； 四、池州市华池实业有限公司九华天池风景区在自本判决生效之日起十日内为包於娟补缴2019年1月至2019年5月期间的城镇职工基本养老、基本医疗、工伤、生育、失业保险，其中个人缴费部分由原告包於娟承担，具体缴费标准及缴费金额依社保经办机构核定为准。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本,上诉于安徽省池州市中级人民法院。 审判员  周建设 二〇一九年九月十六日 书记员  金 姗 附本案适用的法律条文: 《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同： （一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的； （二）未及时足额支付劳动报酬的； （三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的； （四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的； （五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的； （六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。 用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。 第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿： （一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的； （二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的； （三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的； （四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的； （五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的； （六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的； （七）法律、行政法规规定的其他情形。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 《中华人民共和国社会保险法》第十条职工应当参加基本养老保险，由用人单位和职工共同缴纳基本养老保险费。 无雇工的个体工商户、未在用人单位参加基本养老保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加基本养老保险，由个人缴纳基本养老保险费。 公务员和参照公务员法管理的工作人员养老保险的办法由国务院规定。 第二十三条职工应当参加职工基本医疗保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳基本医疗保险费。无雇工的个体工商户、未在用人单位参加职工基本医疗保险的非全日制从业人员以及其他灵活就业人员可以参加职工基本医疗保险，由个人按照国家规定缴纳基本医疗保险费。 第三十三条职工应当参加工伤保险，由用人单位缴纳工伤保险费，职工不缴纳工伤保险费。 第四十四条职工应当参加失业保险，由用人单位和职工按照国家规定共同缴纳失业保险费。 第五十三条职工应当参加生育保险，由用人单位按照国家规定缴纳生育保险费，职工不缴纳生育保险费。 《最高人民法院关于审理劳动争议适用法律若干问题的解释（一）》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与讼争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。