四川省南充市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川13刑终278号 原公诉机关四川省南充市嘉陵区人民检察院。 上诉人（原审被告人）谢成奇，男，生于1984年2月27日，汉族，大学文化，经商，四川省南充市顺庆区人，住南充市顺庆区。2017年9月6日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被抓获，次日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现羁押于四川省南充市看守所。 辩护人何宇来，四川泰宇律师事务所律师。 辩护人何林洪，四川华晨（南充）律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）潘岚，女，生于1981年6月21日，汉族，高中文化，无业，四川省南充市顺庆区人，住顺庆区。2003年3月12日因吸食毒品被劳动教养一年六个月，2016年5月12日因吸食冰毒被行政拘留十二日；2017年8月31日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被抓获，次日被刑事拘留，同年9月15日被逮捕。现羁押于四川省南充市看守所。 辩护人王子石，四川首力律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）周兵，男，生于1971年10月23日，汉族，初中肄业，无业，四川省南充市顺庆区人，住顺庆区。1996年7月18日因犯盗窃罪被判处有期徒刑四年，2003年4月30日因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一千元；2017年9月6日，因涉嫌犯贩卖毒品罪被抓获，次日被刑事拘留，同年9月21日被逮捕。现羁押于四川省南充市看守所。 辩护人刘攀，四川助民律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）张小刚，男，生于1974年4月7日，汉族，小学文化，无业，四川省南充市高坪区人，住高坪区。2017年8月31日，因涉嫌犯非法持有毒品罪被抓获，次日被刑事拘留，同年9月15日被逮捕。现羁押于四川省南充市看守所。 四川省南充市嘉陵区人民法院审理四川省南充市嘉陵区人民检察院指控原审被告人谢成奇、潘岚犯贩卖毒品罪，被告人张小刚、周兵犯非法持有毒品罪一案，于2019年7月26日作出（2018）川1304刑初146号刑事判决。原审被告人谢成奇、潘岚、张小刚、周兵均不服，提出上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。合议庭经过阅卷，讯问上诉人谢成奇、潘岚、周兵、张小刚、并听取了辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，一、2017年8月31日早上，被告人张小刚给被告人潘岚打电话，向其购买冰毒，潘岚告诉张小刚，自己要先向别人购买，如果买回来了，就给张小刚打电话。接着，潘岚向被告人谢成奇联系购买冰毒，谢成奇到潘岚位于南充市顺庆区家中给潘岚送去约40克冰毒和一些麻古，潘岚表示还需要再购买一些冰毒，谢成奇称他的冰毒放在江某（另案处理）处，让潘岚与江某联系，后离开。潘岚与江某联系，江某称他那里已经没有了。潘岚又打电话向谢成奇求购冰毒，谢成奇与江某联系协商后决定除了当天早上送去的40克外，另外再卖两袋各50克冰毒给潘岚。谢成奇与潘岚手机上谈好交易的数量和方式后，潘岚到位于南充市顺庆区的江某处购买到两大袋各约50克冰毒，并当场交付现金1万元。 原判认定上述事实，有经过庭审举证、质证和予以确认的下列证据证实： 1.检测报告证明，谢成奇尿检呈阳性。 2.谢成奇（电话17746700272）8月31日中午与潘岚联系的短信记录，主要证明谢成奇除了先前贩卖给潘岚的40克毒品外，另再贩卖两袋各50克毒品给潘岚，并约定了交货地点为顺庆区吉庆巷。 潘岚手机中保存的江某电话189××××3031及微信，以及给江某发的信息。间接印证购买毒品的事。 3.谢成奇使用的尾号0272手机通话清单证明，2017年8月31日该号与潘岚的支付宝手机尾号3733有多次通话；且当天该号与江某尾号3031手机有多次通话。 4.收据证明，在谢成奇处收缴人民币32.50元。 5.搜查笔录、扣押清单证明，2017年9月6日，民警在谢成奇处扣押人民币32.5元、尾号为4119的华为手机一部、钥匙一串、长方体纸盒一个（盒内装有锡箔纸）；2017年9月6日，民警在南充市顺庆区内抓获周兵、谢成奇；根据谢成奇的交代，民警对谢成奇驾驶的红色川Ｒ×××××本田轿车进行了搜查，从该车内搜查出尾号为0272的三星手机一部、钥匙一串、梅花改刀一把、南充至成都的高速公路发票8张等物品。 6.辨认笔录证明，潘岚辨认出谢成奇。 7.证人苟某的证言证明，2017年9月1日前几天，潘岚以给小孩交学费为由向其借款1万元。 8.证人江某的证言证明，其对谢成奇和潘岚贩卖毒品的事不清楚，其住在南充市顺庆区附2号1栋1单元5楼，微信号是×××，其电话尾号是3031。一个叫周兵的男子曾送给其毒品吸食。 9.被告人潘岚的供述和辩解，2017年8月31日警察从其身上搜到冰毒、麻古，是其当天找谢成奇和江某购买的100克冰毒还有20颗麻古。当天上午11点过，其给谢成奇打电话买100克冰毒，谢成奇说别人拿完了。一会儿谢成奇到其家来，把一个用蓝色塑料口袋装好的麻古放在其梳妆台上，其问好多钱，谢成奇说先不忙说钱，谢成奇走后，其又给谢成奇打电话问有没有冰毒，谢成奇喊其给江某打电话，谢成奇说自己把东西放在江某那里的，江某也说自己那里没有，14：02分，谢成奇给其发短信：“再拿两个给你，你看一共给我好多钱”意思是拿两个50克的冰毒给其，其回复“谢成奇，你直接说就是了，真的”，谢成奇回复“你那个40后面两个50”意思是其今天早上给其拿的麻古40元一颗，下午再卖两个50克冰毒给其，其回复“你说了就是”，谢成奇回复“你觉得可以的话，马上转钱给山哥，我古道喊他朋友不要的”意思是让其微信转钱给山哥，谢成奇喊山哥的朋友不要冰毒了然后卖给其。其回信“现金”，谢成奇回信：“你过来拿一下东西可以不，我几天没有休息了”其回复“可以，你在哪里呢”谢成奇回“吉庆巷”，货、东西是指冰毒和麻古，肉指冰毒。其和谢成奇把价格谈好后就到吉庆巷，一个年轻娃儿来接其，然后就到了三楼，开门后其没有看到谢成奇，屋内有山哥、杜静，其把准备的1万元从背的红色手提包里拿出来递给山哥，山哥说还差2000元，问其什么时候转，其说之前打鱼游戏还差其钱的，那账算清了该怎么给就怎么给。江某从沙发上递给其一个像快递一样的黄色纸盒，还说这货本来是给其朋友准备的，现在让给其，其打开看，里面有两个大袋子，装的是白色的冰毒晶体，一袋50克，其就将纸盒和冰毒一起放在红色手提包里离开了。回家后，其把冰毒拿出来放在卧室梳妆台抽屉里。在开门时警察就把其和张小刚抓了，从张小刚身上搜出其给的那一袋50克冰毒，从其手提包里搜出另外那袋50克的冰毒，后又在其卧室又搜查出一些冰毒和早上谢成奇给其拿的20颗麻古。”其的手机尾号是8563，支付宝账号尾号是3733，昵称叫小可。谢成奇给其冰毒和麻古后，其问好多钱，谢成奇没说，后谢成奇给其发短信“你那个40后面两个50”意思是谢成奇在其家给的冰毒是40克，后面两个50就是其找谢成奇买的2个50克，其总共在谢成奇和江某那里拿了140克冰毒。其和谢成奇、山哥除打电话联系外，还发短信、微信语音联系。其购买毒品的1万元是找苟叔借的。其买冰毒是通过电话和微信与谢成奇、江某联系，他们两人都同意才卖给其。 8月31日被抓那天的，其买的冰毒是江某在谢成奇手中拿的货准备卖给别人挣点差价，其又一直找他们买，后来他们才把这两个货（冰毒）留给了其。谢成奇和江某不想卖给其毒品是因为其与周兵耍过朋友。后其听说周兵在卖药，还在周兵燕儿窝宿舍吸过一次毒品。谢成奇和江某晓得其和周兵这层关系，谢成奇和江某卖给其挣不到钱，所以谢成奇和江某不想卖给其。8月31日谢成奇给其送冰毒和麻古时说，其买的货是从成都拿回来的。 10.被告人谢成奇的供述与辩解，2017年8月30日周兵一个人去双流办事，其接周兵时其手上提着一个白色纸口袋，回南充后，周兵就开始有冰毒卖了，周兵的下线江某都拿到冰毒在卖给他人了，其回南充后，潘岚给其打电话和发信息说让其卖些冰毒给她，潘岚还说江某说了其和周兵去成都拿的冰毒回来，现在冰毒在其这里，其就给潘岚说周兵的货在江某那里，是江某想让其背这个黑锅。其就给江某打电话询问，江某说之前和潘岚在冰毒买卖上是资源共享的，谁拿到都是平价分，但这次没有计划潘岚的，而且不好赚潘岚的钱。其就叫江某给潘岚分点，江某说给潘岚3个冰毒包子，一个指50克，江某让其给潘岚第一个冰毒包子算4000元，另两个冰毒包子是找朋友匀的，5000元一个，三个一共14000元。其发消息给潘岚，潘岚同意了，其让潘岚到江某处去拿就行了。冰毒是江某拿给潘岚的，钱也是潘岚交给江某的。所以其确定周兵从双流带回来的口袋里装着冰毒。其使用的电话一个是尾号0272，另一个尾号1192。 二、2017年8月31日下午张小刚来到潘岚位于南充市顺庆区的家中，潘岚将一大袋约50克冰毒贩卖给张小刚，双方商定以后再付毒资，并送给张小刚三小袋毒品。潘岚和张小刚准备出门时，被民警当场抓获，民警从张小刚身上查获携带的疑似冰毒，从潘岚随身携带的提包及其居住的卧室内查获疑似冰毒和麻古。 经称重，从张小刚处查获的疑似冰毒分别净重为：49.42克、1.01克、0.64克、0.66克，共51.73克。从潘岚随身携带提包内查获的疑似冰毒和麻古分别净重为：48.90克、0.11克（麻古）、0.51克，共49.52克。从潘岚卧室内查获的疑似冰毒分别净重为29.82克、4.79克、2.14克，麻古1.52克、0.13克，净重共38.40克。以上三处查获的疑似冰毒和麻古净重为139.65克。经鉴定，从上述查获的疑似冰和麻古中均检出甲基苯丙胺成分。 原判认定上述事实，有经过庭审举证、质证和予以确认的下列证据证实： 1.搜查笔录、扣押清单、现场照片、毒品称重记录等证明，2017年8月31日，民警在顺庆区现场抓获潘岚、张小刚，从张小刚身上右侧裤腰处搜查出用白色卫生纸包裹着的疑似冰毒一袋；从张小刚右脚下搜查出用黄色卫生纸包裹着的疑似冰毒三小袋；手机、银行卡等物品。经称重：从张小刚身上查获的冰毒净重分别为：49.42克、1.01克、0.64克、0.66克，共计51.73克；从潘岚身上及提包内搜查出疑似冰毒两袋，一大一小；小袋内装疑似麻古一颗；手机、身份证等物品。经称重：从潘岚身上及随身提包内查获的毒品净重分别为：48.90克、0.11克（疑似麻古）、0.51克，共49.52克；从潘岚家中查获的疑似冰毒净重分别为29.82克、4.79克、2.14克，疑似麻古1.52克、0.13克，共38.40克，以上共计139.65克 2.现场检测报告证明，潘岚、张小刚尿检呈阳性。 3.辨认笔录证明，张小刚辨认出潘岚。 4.潘岚手机保存内容证明，潘岚手机中保存的张小刚尾号是6755电话；潘岚手机中保存张小刚尾号为8563电话及微信记录，“我好久来可以”“现在”“好，洗个脸马上来，弄足些哈”“不是我在装，这个都是鼓捣强占的”；潘岚手机尾号为8563，微信昵称“大宝气De二宝气”。 5.手机通话记录证明，2017年8月31日，潘岚使用的尾号为8563手机与张小刚使用的尾号为6755的手机有通话联系。 6.理化检验报告等证明，从潘岚提包及住处查获的疑似冰毒、麻古中均检出甲基苯丙胺成分；从张小刚身上查获的四袋疑似冰毒中均检出甲基苯丙胺成分。 7.情况说明，因为送检时毒品有损耗，所以称量净重与上交毒品回执上毒品净重有一定的误差。 8.记录现场情况光盘、到案情况等证明，潘岚、张小刚被现场抓获和民警对查获的毒品进行称重取样的情况。 9.缴款书证明，潘岚、张小刚分别缴款2793元和282.5元。 10.情况说明证明，因为看守所干警工作繁忙无法作见证；且无法将见证人带入看守所进行见证；侦查人员已将情况告知被告人，被告人知情并同意签字。 11.证人杜某（系潘岚的母亲）的证言证明，其与潘岚一直住在南充市顺庆区。2017年8月31日潘岚和一个男的在家里一起被抓获。其看到侦查人员从那个男的身上以及潘岚的手提包里和卧室抽屉里面搜到毒品，并称重。 12.被告人张小刚的供述与辩解，2017年8月31日，其给潘岚打电话想买点冰毒，潘岚说帮问下找下，过了1－2小时，潘岚打来电话叫其到潘岚家里拿，其去后，潘岚从梳妆台的抽屉里拿出一袋重50克的冰毒，叫其给他拿6500元，其说身上没有钱，等有钱了就给，潘岚同意后，还额外送了其三小袋冰毒。他们出门时，就被警察抓获，警察在其裤腰处搜出了那大袋冰毒，其手里的三小袋其用脚踩在地上也被搜出来了，侦查人员还从潘岚的包包以及屋里也查获了冰毒、麻古、吸毒工具等物品。其留有潘岚电话（尾号为8563）和微信名（大宝气De二宝），潘岚家住西门车站大门那排居民楼3楼上楼梯口正对门。从其裤腰处搜出的毒品重49.42克，脚下的三小袋重1.01克、0.64克、0.66克。 13.被告人潘岚的供述和辩解，2017年8月31日早上，张小刚联系其说没有吃的冰毒了，其说等下还没去拿，张小刚问其多少钱一个，其说别人说的6500元一个，张小刚问其有多的帮带一个。其购买冰毒回到家后，便叫张小刚到其居住的南充市顺庆区家里来。张小刚到其家里来后，其从梳妆台抽屉里拿了一袋50克的冰毒给张小刚，张小刚问多少钱，其说在别人那里拿成6500元，张小刚说身上没得钱，等有了再给，张小刚就将那袋冰毒用卫生纸裹起放在其身上，然后他们一起出门了，在开门时警察就把他们抓了，从张小刚身上搜出其拿给张小刚的那一袋50克的冰毒，从其手提包里搜出另外那袋50克的冰毒，后又在其卧室又搜查出一些冰毒和早上谢成奇给其拿的20颗麻古。其还给单独给了张小刚三小包冰毒，张小刚电话尾号是6755，微信名“小钢炮”。 三、2017年9月6日，南充市公安局嘉陵区分局民警在南充市顺庆区南门新城五区5栋2单元1602房间（以下称1602房间）内现场抓获被告人周兵，并在该房间内查获大量疑似毒品。经称重及鉴定，其中净重为510.39克的疑似毒品中检出甲基苯丙胺成分。同时，民警还从该房内提取到的尖叫牌饮料瓶盖、一次性筷子、牙刷、烟灰缸内的12枚烟头，经检测上述物品上检出的基因与周兵相同。 原判认定上述事实，有经过庭审举证、质证和予以确认的下列证据证实： 1.现场勘验笔录、现场图及照片、提取痕迹、物证登记表等证明，民警对1602号房间进行勘验，对相关痕迹、物证登记保存拍照。 2.搜查笔录、扣押清单，毒品称重、取样记录证明，2017年9月6日，公安民警在1602号房间内现场抓获周兵、门口抓获谢成奇，从周兵身上搜查出人民币7972.5元、钱包1个、银行卡3张、钥匙1串；从该1602号房间内，查获电子天平、疑似冰毒510.39克。 3.理化检验报告证明，从1602号房间内查获的疑似冰毒510.39克中检出甲基苯丙胺成分。 4.DNA鉴定书证明，从1602号房间内提取的尖叫牌饮料瓶盖、一次性筷子、牙刷、烟灰缸内提取的12枚烟头检出基因与周兵相同。 5.辨认笔录证明，杨某、潘岚、黎某、孙某、覃某、易雪莲、周某、谢成奇辨认出周兵。 6.在周兵处查获的银卡交易明细查询单证明，其中一张卡户名为冯成刚卡号尾号42×××53。 7.谢成奇尾号为0272手机通话记录证明，周兵在抓获前与谢成奇有多次电话联系。 8.周兵使用的尾号为4880（但包裹上写的“冯成刚收”电话留的此号码）、5616、0509（谢成奇称是周兵用的另一号）手机通话记录详单证明，尾号0509手机与谢成奇使用的尾号0272手机在2017年8月30日至9月5日期间有多次通话联系；尾号5616手机与谢成奇尾号0272号在8月22日至23日，9月5日均有多次联系。 9.情况说明及照片证明，公安机关经过情报布控、跟踪并抓捕周兵、谢成奇的经过。相关图片资料也证实了谢成奇2017年9月6日搭载周兵路线、一个人行车路线、搭载罗忠玲（罗扯扯）的行车路线，与谢成奇所供述的基本一致。 10.缴款收据证明，周兵缴款7972.5元。 11.证人覃某的证言证明，其身上搜出冰毒是从张某处购买的，而张某又是从周兵处购买的。其被抓前的一天，其和张某想吸食麻古，张某与周兵联系后，叫其开车到顺庆区菜市场对面好像叫“南门新城”的小区去找周兵，他们到了小区后，其将车停在小区一片健身器材的停车位上，张某就带其对直进了单元门坐电梯上到了十几楼，具体楼层记不住了，走到了一个房间门口是周兵开的门，他们进入房间后张某还问周兵怎么在这，周兵说其燕儿窝的房子在装修，这套房子是帮其装修的人的房子。 12.证人张某的证言证明，覃某之所以找其买毒品，是因为前天晚上其和覃某、周兵三个人在一起，当时覃某就说第二天要找周兵买50克毒品，周兵说如果第二天电话打不通就喊覃某直接找其拿，周兵还喊其先帮忙把冰毒给覃某。 13.证人周某的证言证明，其经常在张某处购买毒品，张某曾说过周兵卖毒品的量很大，张某的毒品都是在周兵处购买的。其在张某家耍时，周兵也经常来，周兵因买卖冰毒的事情当着其的面和张某算账。 14.证人黎某的证言证明，其听谢成奇说周兵在贩卖冰毒，谢成奇在周兵那买过冰毒。2017年9月6日晚上10时许，谢成奇开车到其家借一把长点的梅花改刀。 15.证人孙某的证言证明，2017年8月初，周兵在成都购买冰毒时被上家“杰娃”把钱吃了，还被“杰娃”捅了几刀。8月18日周兵还安排其到成都联系人一起去找杰娃报仇。其在江某家里与周兵共同吸过毒，先后多次向周兵购买过约2000多元的毒品。周兵的毒品是在成都的上家买的，其亲自看见过潘岚在江某家里向周兵买了50克冰毒，潘岚没有给现金，听他们对话是要转账。 16.证人杨某的证言证明，2016年下半年，谢成奇让其到1602号房间去居住，并和谢成奇一起装修了该房间，并放一些匠心婚礼公司的道具物品。2017年3月的一天，谢成奇让其拿一把1602号房间的钥匙给周兵，周兵收下钥匙又拿出一些冰毒和麻古与谢成奇吸食，从拿钥匙后，其就一直没去1602号房间。4月底，其去1602号房内拿东西，发现门锁居然换了锁芯，谢成奇说是周兵换的。 17.证人敬某（谢成奇的妻子）的证言证明，1602号房子是谢成奇父亲谢某的还房。租金是谢成奇收，谢成奇有房子钥匙。 18.证人谢某（系谢成奇父亲）的证言证明，2016年12月租给一个叫匠心定制婚礼道具公司在用，这个公司和谢成奇两口子一起策划的公司搭伙在做，租金是谢成奇在收，谢成奇夫妻平时都住在青云路的房子里。 19.被告人谢成奇的供述与辩解，2014或2015年其将1602号房租给匠心定制婚礼道具公司，是公司员工杨某签的合同。周兵经常叫其帮跑车，曾送了周兵三次到成都，周兵出手大方，这次跑成都周兵给了其接近2000元，2017年9月6日下午3点左右，周兵叫其接他，周兵手上提了两三个口袋放在车子后备箱，其开车把周兵送到南门新城五区5栋2单元楼下，周兵就提口袋上楼了，其就开车走了。周兵打电话叫他买纯净水和饮料，其送上楼去，周兵又叫他去买饭，后他们在1602房间里一起吃饭，饭后周兵叫其去找梅花改刀，周兵好像要换防盗门锁芯。其出去借了一把改刀，上楼周兵开门时被抓获。2017年过年时遇见周兵，周兵叫其帮忙装修顺庆区石油西路燕儿窝佳家房产5幢1单元502号的房子，装到6月份还没有装好，周兵责怪其怎么还没有装好，其心里过意不去就说把南门新城的这套闲置房子让周兵住，过了几天匠心公司同事杨某去开房门就打不开了，后周兵说其换了锁的。8月上旬，其给周兵的房子装的差不多了其找周兵要南门新城的房子钥匙，周兵说里面有些东西再等段时间给。房间内的毒品，应该是周兵的。 9月一二号的样子，周兵让其去取快递，快递是货到付款，其在柏林春天小区外面见到的快递员，收件人叫“冯成刚”，留的周兵尾号为4880的电话，其支付的2700元现金给快递员，其给周兵“五个3”这个号发的短信说快递已取，周兵回复，任何人都不要告诉。后其就交给了周兵。 其在南门新城房屋里和周兵吃完饭，其就在客厅吸食冰毒，周兵在烧杯里倒入冰毒后，用酒精灯烤将冰毒融化，又加入一些东西，有固体也有液体，味臭，后又倒入滤纸摊开晾干。后周兵叫其帮找梅花改刀。 周兵在吸毒这个圈子里有名气，听说经常从成都购买冰毒回南充来卖，一买就是5公斤、10公斤。周兵说孙某曾帮他带过冰毒回南充，他给孙某拿了几万元的运费，周兵一般做批发，不做零包生意。2017年7月，周兵在成都被人捅伤，是其把他拉回南充医治的，周兵比较信任其，才每次叫其接送。8月29日，其在江某屋头接到周兵，山哥是周兵的下线。 1602房间门钥匙是2017年3月20日左右由在该房居住的杨某给周兵的，其给周兵装修房子也是和杨某合伙的，自从租给公司后其没有钥匙了，去都是找他们开门。在周兵处购买过毒品的人有张某、覃某，还有陈华平。 其使用尾号为0272号和1192两个号。1602号房子是其交给周兵在使用，周兵在使用时更换了锁芯，钥匙只有周兵有，其被抓时还是周兵开的门。 20.被告人周兵的供述与辩解，2017年9月6日，其在谢成奇屋头给谢成奇开门时被抓，在谢成奇屋里警察从屋内搜出了冰毒。其的电话尾号是4880，微信名“爷不信”，谢成奇的微信名叫“错判今生”，谢成奇有一辆红色轿车。昨天中午其从成都回南充，其在西华路××北干道交界处下车，谢成奇微信上说找其有点事来接其，谢成奇来接了其后就将车开到气象局旁边一个小区外面并下车去拿个了东西，谢成奇回来了说去他那里坐一会（去南门新城小区）并说找其借5万元钱。到了南门新城5期小区地下停车场，他们从负一楼坐电梯上16楼，谢成奇用钥匙开了门，其进去后就看见客厅桌子上放的很大两堆冰毒，一堆在大桌子上摊起的，一堆在小桌子上摊起的，其问谢成奇“你这个好吓人，这么多东西”谢成奇说“你看嘛，这么多东西在，到时你借我钱我连本带息还给你”其说现在拿不出来这么多钱。其就把自己包里的麻古拿出来和谢成奇两个一起吸，一人吸了两三颗的样子。谢成奇说要出去办点事叫其在屋里等，然后谢成奇就出去了，过了个把小时谢成奇返回。其说要走了，谢成奇叫其吃了饭再说，谢成奇又出去买的盒饭回来他们一起吃的，大约10点过谢成奇说他出去办点事喊其等会。11点谢成奇回来敲门时，被警察抓获。一大一小桌子上面两堆冰毒。经现场称重有3900多克。其不知道这些冰毒是谁的，其去的时候就有，谢成奇找其借钱时说这些东西卖了就还其钱。其身上的麻古是在成都朋友那里买的，买成30元1颗，买了100颗。南门新城这套房子其以前经常去，最近两个月没去，昨天从成都回来才去的，其没在里面居住过。去耍时偶尔一起吸毒，南门新城这套房屋的钥匙其没有，只有谢成奇有。 9月6日其从成都回来，谢成奇来接的，谢成奇把车开到气象局一个小区处，让其等会，一会儿谢成奇提了几个口袋放在车子的尾箱里，他们就一起到了南门新城地下停车库，谢成奇叫其帮忙提两个口袋上楼，其不知道口袋里装的是什么东西，后来公安把谢成奇和其抓住后，其才知道帮他提的口袋里装的是冰毒。其上楼之前谢成奇说楼上的房门没有锁，其提着谢成奇给的两个口袋到了16楼，房门一推就开了。 其携带了一个男士黑色挎包到1602室。摊放在客厅桌子和凳子上的白色颗粒状东西其不知道是谁的，但房间里搜出的麻古是其的，是其带去房间的。身上的三张银行卡不是其的，是其他人欠其的钱，把卡扣在其这里。1602房间内的一把锁芯，其不知道。1602房子是谢成奇家的，其去耍过几次，但没在里面居住过。谢成奇没有给其过该房间的钥匙，其不认识潘岚、孙某、覃某、张某这些人。 另查明，2003年3月12日，潘岚因吸食毒品被劳动教养一年六个月，2016年5月12日，因吸食冰毒被行政拘留十二日；1996年7月18日，周兵因犯盗窃罪被判处有期徒刑四年，2003年4月30日因犯盗窃罪被判处有期徒刑二年，并处罚金一千元。以上事实有生效的刑事判决书等证明。 此外，庭审中，公诉机关还出示了指定管辖决定书、立案决定书、强制措施法律文书、各被告人身份信息材料，主要证明，本案的立案、管辖、对各被告人采取强制措施的程序合法以及各被告人均具有刑事责任能力。 原审认为，被告人谢成奇、潘岚违反国家对毒品的管理法规，贩卖毒品（含甲基苯丙胺）五十克以上，其行为侵犯了国家对毒品的管理制度和他人的生命健康，已构成贩卖毒品罪。被告人周兵、张小刚明知是毒品（含甲基苯丙胺），而非法持有五十克以上，其行为已构成非法持有毒品罪。张小刚当庭认罪，决定对其从轻处罚。周兵有犯罪前科，决定对其从重处罚。根据谢成奇、潘岚、张小刚、周兵的犯罪事实、犯罪的情节、性质和对于社会的危害程度，对谢成奇依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款之规定，对潘岚依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、二款、第六十四条之规定，对周兵依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，对被告人张小刚依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决：一、被告人谢成奇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币七万元；二、被告人潘岚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币七万元；三、被告人周兵犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币六万元；四、被告人张小刚犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元；五、涉案毒品（含甲基苯丙胺）650.04克予以没收（由扣押机关予以处理）;六、白、灰色晶体（含麻黄碱）933.84克予以没收（由扣押机关予以处理）。 上诉人（原审被告人）谢成奇的上诉理由及辩护人的辩护意见是，一审判决认定谢成奇通过江某贩卖冰毒140克、麻古20颗给潘岚事实不清，证据不足。 上诉人（原审被告人）潘岚的上诉理由及辩护人的辩护意见是，本案侦查人员存在对潘岚非法取证，对存在的非法证据应当予以排除；潘岚给张小刚的毒品是赠与而非买卖；潘岚认罪，且不是毒品再犯，应当对其从轻处罚。 上诉人（原审被告人）周兵的上诉理由及其辩护人的辩护意见是，周兵虽在毒品现场，但现有证据不能证明现场查获的毒品归周兵所有；房间内不只有周兵的DNA，因此，DNA鉴定不能证实房间内的案涉物品属周兵所有。 上诉人（原审被告人）张小刚的上诉理由是，现场从地上查获的三小包共计2.31克毒品属潘岚所有，不应当计入张小刚持有的毒品数量。 经本院审理查明的事实：原审法院（2018）川1304刑初146号刑事判决书认定的事实及证据均经当庭出示、辨认、质证等法庭调查程序查证属实，二审审理查明的事实与原审判决认定的事实一致。 本案事实清楚、证据确实、充分。 本院认为，上诉人（原审被告人）谢成奇、潘岚无视国家法律，向他人贩卖甲基苯丙胺（俗称冰毒）139.65克，其行为已构成贩卖毒品罪，应依法惩处；上诉人（原审被告人）周兵、张小刚违反国家毒品管理规定非法持有甲基苯丙胺，其中周兵非法持有甲基苯丙胺510.39克、张小刚非法持有甲基苯丙胺51.73克，其行为均构成非法持有毒品罪，应依法惩处。案发后，张小刚认罪态度较好，且当庭认罪，可以对其从轻处罚。周兵有犯罪前科，可作为量刑情节考虑。 关于谢成奇及其辩护人提出“一审判决认定谢成奇向潘岚贩卖甲基苯丙胺139.65克事实不清，证据不足”的上诉及辩护意见，经查，2017年8月31日，潘岚经与谢成奇联系协商后，谢成奇两次向潘岚贩卖甲基苯丙胺139.65克。该事实，不仅有谢成奇和潘岚在公安侦查阶段的供述，还有当天谢成奇的手机与潘岚、江某的手机多次通话记录证实，且潘岚供述情况与当天谢成奇手机与潘岚手机短信联系的内容一致。同时，民警从潘岚处查获冰毒的时间、数量也与张小刚和潘岚供述以及短信证实张小刚与潘岚联系及购买毒品时间、数量相符。上述证据相互印证，形成完整的证据锁链，足以认定谢成奇向潘岚贩卖甲基苯丙胺139.65克的事实。故谢成奇的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予支持。 关于潘岚及其辩护人提出“潘岚拿给张小刚的冰毒是赠送不是贩卖”的上诉及辩护意见。经查，2017年8月31日下午，潘岚在位于南充市顺庆区的家中，将一大袋冰毒49.42克贩卖给张小刚，并送给张小刚三小袋冰毒的事实，不仅有潘岚在公安侦查阶段的供述，还有张小刚的供述印证，事实清楚、证据确实、充分。对于潘岚及其辩护人还提出“侦查人员存在对潘岚非法取证，对非法证据应当予以排除”的意见，经查，民警在公安机关办案区对潘岚进行讯时，均制作了同步同音录像，同步同音录像显示，侦查人员未对潘岚进行非法取证，且侦查人员在看守所内对潘岚讯问时，不具备对潘岚进行非法取证的条件。因此，潘岚在公安侦查阶段的供述应当作为证据采用。故本院对潘岚的该上诉理由及其辩护人的此项辩护意见不予采纳。由于潘岚属于贩毒人员，对潘岚在向张小刚贩卖毒品后又向张小刚赠送的三小包共计2.31克冰毒以及在潘岚住处查获的冰毒应当认定为潘岚贩卖毒品的数量。 关于张小刚提出“从现场地上查获的三小包共计2.31克毒品属潘岚所有，不应当计入张小刚的持有毒品数量”的辩解意见，经查，潘岚在将一大袋冰毒49.42克贩卖给张小刚后，又送给了张小刚三小包冰毒，侦查人员将张小刚抓获时当场从张小刚脚下查获了三小包冰毒。该事实，不仅有张小刚在侦查阶段的多次供述，还有潘岚的供述以及现场搜查笔录及照片佐证，且在一审庭审时张小刚对该事实也未提出异议。故张小刚的该上诉理由与事实不符，本院不予支持。 关于周兵及其辩护人提出“周兵虽在毒品现场，但现有证据不能证明现场查获的毒品归周兵所有”的意见，经查，1602号房在案发前由周兵居住使用，该事实，不仅有谢成奇供述，还有证人杨某的证言证实，且周兵是在该房被民警当场抓获，民警从该房内提取的饮料瓶盖、一次性筷子、牙刷、以及12枚烟头上检出周兵的基因。同时，民警在1602号房内查获收件人为冯成刚的包裹，包裹收件人的电话号码系周兵使用的电话号码，且还从周兵身上查获了冯成刚的银行卡；而证人覃某、周某、孙某、黎某均证实，周兵长期从事贩卖冰毒活动，四人均辨认出周兵；技侦资料也证实，周兵在被抓获的当天叫谢成奇帮购买梅花改刀的内容，与谢成奇供述，周兵叫其购买梅花改刀用于换锁芯的内容及从1602房现场查获锁芯的情况一致。上述证据相互印证，形成完整的证据锁链，足以认定1602号房在案发前由周兵居住使用。因此，侦查人员从该房客厅内查获的510.39克甲基苯丙胺属于周兵非法持有。故本院对周兵及其辩护人的该上诉理由和辩护意见不予支持。 综上，原判认定事实和定性准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  尹 林 审 判 员  何嘉武 审 判 员  张怡丹 二〇一九年九月二十九日 法官助理  林 斌 书 记 员  蒲 爽 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。