陕西省榆林市横山区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕0803民初2299号 原告：候某某，男性，汉族。 委托诉讼代理人：郭富裕，陕西尊尚律师事务所律师。特别代理。 被告：康某某，男性，汉族。 被告:李某某，男性，汉族。 被告:付某某，男性，汉族。 三被告共同委托诉讼代理人：张奋滋，陕西夏洲律师事务所律师。一般代理。 原告候某某与被告付某某、康某某、李某某民间借贷纠纷一案，本院于2019年07月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告候某某及其委托代理人郭富裕，被告付某某、李某某未到庭，被告康某某及共同委托代理人张奋滋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告候某某向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告李某某、付某某、康某某立即共同偿还原告借款本金人民币2768436元及该借款2017年5月12日以前欠付利息84990元。二、判令被告李某某、付某某、康某某立即偿还原告借款本金2768436元从2017年5月12日起至本案执结之日止的利息，(月利率为2％，至起诉时约1300000元)。以上第一、二项诉请本息暂计4153426元。三、判令本案诉讼费由被告全额承担。事实和理由：2014年9月16日，被告李某某、付某某、康某某因共同开发天河人家商住小区建设资金周转困难向原告借款300万元，借款期限6个月，月利率3.5％，并以横山县建新房地产开发有限公司开发的位于横山县白界乡草海则村的“天河人家商住小区”A座1-3层商铺进行抵押并出具借据和担保书（担保已超过保证期限，故不主张承担保证责任）。借款到期后，原告多次要求被告偿还，但因房地产市场疲软，导致不能按期偿还。三被告要求延期偿还，原告考虑到被告的困难，同意延期。后从2016年8月9日开始至2018年1月6日，被告通过现金、转账、卖房款按比例等方式陆续向原告偿还，截止2018年1月6日，三被告尚欠原告借款本金2768436元及该借款2017年5月12日以前的利息84990元。上述借款本息，经原告多次向三被告催要，三被告均以暂时无钱为由推拖。无奈原告只得提起诉讼来维护原告的合法权益。 原告就其主张向法庭提交了以下证据： 借条一支担保协议一份、协议书一份、银行交易流水凭证、银行交易明细各一份、证明一份，用于证明三被告于2014年9月16日向原告借款300万元，借款期限为6个月，月利率为3.5％，借款人自愿以横山县建新房地产开发有限公司开发的位于横山县白界乡草海则村的“天河人家商住小区”A座1-3层商铺(大约4000平米进行抵押)。借款到期后，如借款人不能按期偿还借款，每平米按1000元将商铺用卖房合同卖债主，售楼部不能将此房屋出售，每逾期一日，向贷款人支付借款总额1%的违约金直至还清全部借款本息止的。担保协议用于证明该笔贷款有杨来贵担保的事实。协议书用于证明原被告双方就借款偿还方式达成协议，但被告未按照协议偿还欠款的事实。银行交易流水明细证明，原告向工程承包人杨子晶之弟杨子升转款，按被告指示交付，原告通过抵债、转账以及现金支等支付方式将300万元给工程承包人的事实。 三被告辩称，一、本案不属于民间借贷，人民法院应当驳回原告的诉讼请求。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二条规定：出借人向人民法院起诉时，应当提供借据、收据、欠条等债权凭证及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。第九条规定对自然人之间的借款合同生效要件进一步明确规定，被告没有收到现金，原告也没有以银行转账、网上电子汇款或者通过网络贷款平台等形式向被告借款。《合同法》第二百一十条规定：自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。就是说借款合同生效的要件是出借人提供借款。因此，虽然三被告给原告出具借据，但不符合民间借贷生效的要件，故应裁定驳回原告的起诉。二、被告给原告打款，是天河人家施工队让被告将款打给原告(含抵房)，抵作工程款，与本案民间借贷没有关系。 被告向法庭提交了收款收据一支，用以证明被告已经将300万元工程款偿还给原告候某某，欠款已经支付完毕。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告对所举证据的真实性无异议，对证明目的有异议，质证认为：原告未提供付款凭证，只有借条没有对方收到借款的收据或者转账凭证，该借款不能成立。关于协议书：在协议只说还款，未提借款、本金利息等。在协议中与借款关系，只是提到房屋的销售，未提到偿还利息；二提到先偿还本金，该协议是2016年8月19日签订的，在168号凭证中偿还的20万元，应当为偿还的本金，不能为偿还的利息。担保协议，根据借据提供担保，为担保资金应当支付到三被告的账户内，故该担保不能成立。关于证明材料，证人必须本人出庭，没有证人出庭作证的材料，不予认可。原告证明将贷款支付给杨子升，不能证明该笔借款已经全部支付完毕，原告要打款给被告，应当在借据出具后才可以予以认可。被告对原告所举证据无异议。 本院对原告所举证据作如下分析认定：原告证据与被告所举形成证据锁链，可以证明三被告因工程资金周转向原告贷款并以偿还借款200万元本金和部分利息(其中2014年12月30日，被告向原告支付贷款利息20万元)的事实，故本院予以采信。 经审理查明：被告李某某、付某某、康某某因共同开发天河人家商住小区欠施工人工程款建设资金周转困难，经协商于2014年9月16日向原告借款300万元，借款期限6个月，月利率3.5％，并以横山县建新房地产开发有限公司开发的位于横山县白界乡曹海则村的“天河人家商住小区”A座1-3层商铺进行抵押并出具借据和担保书(原告不主张承担保证责任)。三被告向原告出具借据后，原告按被告的指示将部分借款转给实际施工人尚德伟和合作人杨子晶的弟弟会计杨子升。其中2014年9月17日转账34万元；2014年9月23日转账40万元；2014年10月1日转账40万元，共计114万元。含原告在2014年9月12日转账30万元，2014年9月13日转账15万元，计45万元合并杨子晶原来的欠款，完成贷款300万元的交付。2014年9月24日，尚德伟向被告出具收据：载明：今收到，天河人家项目工程款300万元（侯中业贷款）直拨。被告康某某于2015年1月8日批注：准借。以三被告向原告候某某的300万元贷款直接抵偿工程款，三被告未实际支付尚德伟工程款项。2014年12月30日，被告向原告支付贷款利息20万元{原告于2014年12月22日向被告出具：今领到天和人家贷款利息200000元。付某某批注：杨三（杨子晶）介绍贷300万利息。付某某}。被告康某某于2015年1月8日批注：准支）。借款到期后，因房地产市场疲软，被告不能偿还原告借款本息，被告于2016年8月9日偿还原告候某某50000元。2016年8月29日，三被告与原告达成“协议书”：“经甲乙双方协商达成如下协议：一，乙方和住户办回来的资金，甲方40％，乙方60％，资金打在甲方后，甲方立即付给乙方。付给乙方贷款本金贰佰万后，下余全部给甲方。二、甲方给乙方承诺，乙方给甲方办回二十五户以上，甲方付乙方办事费用壹拾万元；办十二户以上，陆万元。三，乙方负责联系住户，将现金交付甲方。本协议一式两份，甲乙双方各执一份，签字后生效。甲方：康某某、李子岐（李某某兄弟）、付某某；乙方：候某某、李生买（原告联系出卖天和人家房屋的）。天和人家办公室”。协议签订后，被告分别于2016年9月8日偿还400000元，9月14日分别偿还400000元和729190元（含4月25日、8月8日准房两套），10月4日李生买房款直付113400元，10月17日偿还150000元，10月24日偿还220000元，11月25日偿还97456元，11月28日偿还300000元，12月7日偿还100000元；2017年5月12日偿还37954元，6月14日偿还30000元，6月29日偿还20000元，9月29日偿还50000元，11月6日偿还50000元；2018年1月6日偿还50000元。 以上事实，有三被告给原告出具的借据、双方签订的协议书、尚德伟给被告出具的收据、被告关于原告的贷款记账凭证，原告给被告出具的领条、杨子晶的证明、原告提供的银行交易明细、庭审笔录在卷为凭。 本院认为，借款合同借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。合同双方当事人均应信守合同的约定和法律的规定，全面履行自己的义务。本案，三被告辩称借贷关系未成立，与本案原告只是签订了借款合同，但原告并未实际将借款交付被告，故应驳回原告的诉讼请求。本院认为，三被告给原告出具了借据后，原告将部分款项和合并欠款交付给被告的实际施工人，实际施工人给被告出具300万元收据顶抵被告欠付工程款项，而且被告向原告支付了部分利息，偿还了大部分本金，表明被告对该借贷关系是认可的，以此抗辩借贷关系不成立，既不符合客观事实，亦与诚实信用原则相违背。故该借贷关系成立、有效，应受法律保护。原告诉请被告偿还借款本息的诉讼主张成立，但原、被告在2016年8月29日明确约定后期偿还的其中200万元为借款本金，应以双方当事人的约定为准。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十一条规定：债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。故被告偿还完200万元借款本金后偿还原告的款项应以该法律规定为准。被告在2014年12月30日向原告支付的20万元明确为利息，被告在会计凭证中载明利息调本金，为单方面意思表示，原告对此不予人可，故对原告不发生法律效力。2016年8月9日偿还原告候某某5万元在双方当事人没有明确约定的前提下，依法应当认定为偿还的是利息。原、被告合同约定的利率高于法定利率，诉前被告给付原告的利息，原告按30‰计符合法律规定，诉讼当中原告请求被告按20‰计亦符合法律规定。综上，被告已偿还和未偿还原告的借款本金和欠付利息如下：一、该笔借款本金为300万元，借款时间为2014年9月16日，约定偿还200万元借款本金之前的月利率被告给付部分利息以月利率30‰计，下剩利息以月利率20‰计。二、具体核算如下：1、2014年12月30日偿还利息200000元、2016年8月9日偿还利息50000元，共计支付84天利息，利息付至2014年12月9日；2、2016年8月29日双方约定先还本金200万元，后续先还200万本金，付息748002元，其中748002元是249天的利息，故300万元本金的利息清至2015年8月18日。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百一十条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释第二十一条，最高人民法院关于《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第九条(五)项之规定，判决如下： 一、被告付某某、康某某、李某某于本判决生效后十日内偿还原告候某某借款3000000元本金的利息(月利率20‰，利息从2015年8月19日起至2016年9月9日止)； 二、被告付某某、康某某、李某某于本判决生效后十日内偿还原告候某某借款2600000元本金的利息(月利率20‰，利息从2016年9月10日起至2016年9月14日止)； 三、被告付某某、康某某、李某某于本判决生效后十日内偿还原告候某某借款1470810元本金的利息(月利率20‰，利息从2016年9月15日起至2016年10月4日止)； 四、被告付某某、康某某、李某某于本判决生效后十日内偿还原告候某某借款1357410元本金的利息(月利率20‰，利息从2016年10月5日起至2016年10月17日止)； 五、被告付某某、康某某、李某某于本判决生效后十日内偿还原告候某某借款1207410元本金的利息(月利率20‰，利息从2016年10月18日起至2016年10月24日止)； 六、被告付某某、康某某、李某某于本判决生效后十日内偿还原告候某某借款本金1000000元及利息(月利率20‰，利息从2016年10月24日起至债务履行完毕之日止)； 七、三被告对上述借款本息承担连带清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费预收40027元，减半收取20014元，由被告付某某、康某某、李某某负担12600元，原告候某某负担7414元。退还原告受理费20013元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于榆林市中级人民法院。 审判员  拓福成 二〇一九年九月二日 书记员  刘长清