湖南省湘阴县人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0624刑初112号公诉机关湘阴县人民检察院。被告人周辉，男，1981年9月22日出生于湖南省湘阴县，汉族，初中文化，个体户，在长沙河西茶子山协信新南汇办公2号楼109号门面经营“康亮烟酒茶”商店，住湘阴县。2018年9月28日因涉嫌犯销售伪劣产品罪被湘阴县公安局刑事拘留（同年9月27日被传唤），同年11月4日经湘阴县人民检察院决定，次由湘阴县公安局执行逮捕。现羁押于湘阴县看守所。辩护人伍姣，湖南任金律师事务所律师。被告人林顺龙，男，1988年4月27日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，司机，户籍所在地福建省云霄县，现住福建省云霄县。2013年8月5日因犯销售伪劣产品罪被岳阳市岳阳楼区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五万元，2013年8月30日刑满释放。2018年11月5日因涉嫌犯销售伪劣产品罪被湘阴县公安局刑事拘留（同年11月4日被抓获），同年12月7日经湘阴县人民检察院决定，同日由湘阴县公安局执行逮捕。现羁押于湘阴县看守所。指定辩护人李杰锋，湖南九野律师事务所律师。湘阴县人民检察院以湘阴检公诉刑诉〔2019〕99号起诉书，指控被告人周辉、林顺龙犯销售伪劣产品罪，于2019年7月9日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序，于2019年9月17日公开开庭审理了本案。湘阴县人民检察院指派检察员朱恒威出庭支持公诉，被告人周辉及辩护人伍姣、被告人林顺龙及指定辩护人李杰锋均到庭参加诉讼。现已审理终结。湘阴县人民检察院指控，2018年7月20日，被告人林顺龙在明知系假烟的情况下，根据“阿如哥”（未查实）的指示，伙同另一男子（未查实）轮流驾驶闽Ｄ×××××别克商务车，装载一车用茶叶纸箱包装的芙蓉王（硬）香烟从福建省云霄县送往湖南省湘阴县。到达湘阴县后，林顺龙通过车上的专用手机与下线被告人周辉联系，在与周辉碰头后，由周辉驾驶湘Ａ×××××小车带路，一同行驶至本县袁家铺镇将军村附近，再由周辉单独驾驶闽Ｄ×××××别克商务车离开。周辉将该车芙蓉王（硬）香烟存放在本县袁家铺镇将军村常家组邵某1家后，将部分烟款放入闽Ｄ×××××别克商务车副驾驶储物箱内，林顺龙及另一年轻男子驾驶该车返回福建省云霄县。当日15时许，湘阴县烟草专卖局接群众举报后，在邵某1家查获该批芙蓉王（硬）香烟2100条。经鉴定，查获的芙蓉王（硬）香烟均为假冒注册商标且伪劣香烟，货值金额人民币52.5万元。2018年9月27日、11月4日，被告人周辉、林顺龙分别被抓获到案。该院以被告人周辉、林顺龙的行为均构成销售伪劣产品罪，被告人周辉系犯罪未遂；被告人林顺龙在共同犯罪中系从犯，且系累犯，提请依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款的规定，分别予以判处。被告人周辉对起诉书指控的犯罪事实及定性均无异议，请求从轻、减轻处罚。辩护人伍姣提出的辩护意见是，对本案的基本事实无异议，但认为对涉案的伪劣香烟以250元每条价格认定过高，应作出对被告人有利的认定；被告人周辉的行为系犯罪未遂，可以比照既遂犯予以从轻、减轻处罚；其在审理期间能如实供述犯罪事实，认罪态度好，有坦白情节，且其认罪悔罪，应当从轻处罚；其系初犯，且主观恶性及社会危害性小，系家庭的经济和生活支柱，建议对其从轻处罚，适用缓刑。被告人林顺龙对起诉书指控的犯罪事实及定性均无异议，请求从轻、减轻处罚。指定辩护人李杰锋提出的辩护意见是，被告人林顺龙在共同犯罪中所起作用小，系从犯，应当从轻、减轻处罚；其归案后，如实供述犯罪事实，有坦白情节，应从轻处罚；其当庭认罪悔罪，应酌情从轻处罚。经审理查明，湘阴县人民检察院指控2018年7月20日被告人林顺龙在明知系假烟的情况下，根据同案人的指示，伙同他人轮流驾驶载有用茶叶纸箱包装的芙蓉王（硬）香烟的闽Ｄ×××××别克商务车从福建省云霄县送往湖南省湘阴县，与下线被告人周辉联系碰头后，由周辉引路后将该车芙蓉王（硬）香烟存放在本县袁家铺镇将军村常家组邵某1家，将部分烟款放入闽Ｄ×××××别克商务车副驾驶储物箱内，由林顺龙等人驾驶该车返回福建省云霄县。当日15时许，湘阴县烟草专卖局接群众举报后在邵某1家查获该批芙蓉王（硬）香烟2100条。经鉴定，查获的芙蓉王（硬）香烟均为假冒注册商标且伪劣香烟，货值金额人民币52.5万元。同年9月27日、11月4日，被告人周辉、林顺龙分别被抓获到案的事实属实，予以认定。证明上述事实的证据有：1.证人证言。（1）证人蒋某的证言。证明他丈夫周辉（即被告人）以前使用152××××0088的手机号码，后来没用这个号码了；她家没有车，周辉借了易某姐姐的黑色比亚迪小车使用，是长沙牌照；她家在长沙经营烟酒店是用周辉的名字办的烟草证。2018年9月27日下午，公安人员到她家的店子里传唤周辉时，她用手机号136××××6577拨打了易某的姐姐易林的电话，要易林来接他儿子；打许先益（谐音许先义）的电话告知她丈夫周辉不知道什么事被公安人员抓去了，许先益是她和周辉的朋友，也是易某的师兄，以前都在长沙开超市十多年；还打了房东老板的电话等，她不清楚周辉销售假烟的事。（2）证人邵某1的证言。证明他中风已20多年了，妻子杨沛根在玻璃厂打工，儿子邵伟常年在外打工，家里只有他一个人居住，儿子所住的房间空着。2019年7月19日，周某（系周辉父亲，是他同学）到他家坐，说他家儿子住的房间空着，他有点东西想放在他家，他当即就答应了，并将窗台上的一片钥匙交给了周某。到7月20日下午，他吃饭后到邻居亲戚家坐，下午3点回家洗澡，发现公安局和烟草局的人来到他家，当着他的面查获了一批假烟，这些烟是用84个纸箱子装的，纸箱上印有普洱茶的标志，每个纸箱里装有25条烟。并证明周某儿子叫周辉，还有两个女儿，周某没有告诉他要放什么到他家，他也不知道这些烟是什么时候放在他家的。（3）证人周某的证言。证明2018年7月19日下午，他骑车到同学邵某1家，因邵某1半瘫，他经常去走动，他知道邵某1家的情况，儿子经常在外，有一套空房，他便跟邵某1讲放点东西寄存在其家的空房里，邵某1同意并从窗台上拿了一片钥匙给他。当天晚上他儿子周辉和女婿易某回家看他，他就将邵某1家的钥匙给了周辉，周辉讲明天会有人放点货在邵某1家，过几天就搬清，他不知道是什么货、什么时候放，周辉等人坐了会就出去了。并证明周辉在长沙河西开了南杂店，他将邵某1家房门钥匙交给周辉后，不知周辉是否又将钥匙交给其他人，也不知道是否周辉什么时候放货到邵某1家，他女婿易某并不认识邵某1。还证明在7月19日的前两三天，他儿子周辉回家跟他讲，看附近有房子租来放东西么，他想了一下，邵某1家儿子的房间空着，便告诉了周辉，他还讲不要放太久了，邵某1的儿子等可能过段时间要回家了。7月20日周辉在吃完中饭后回家一趟，把其儿子周永康接去看病（因发烧），一个多小时就送回了。（4）证人易某的证言。证明他系周辉（即被告人）的妻弟，他是2018年7月19日下午被释放的。周辉在下午5点多就到了他的红义烟酒店，在烟酒店一起吃了晚饭，当晚7点多周辉开一台黑色比亚迪小车和他两个人到袁家铺镇将军村他岳父周某家看望一下，坐了一会，他与周某回到他的烟酒店，后来到洋沙湖附近与亲戚、同学宵夜到凌晨，周辉与妻子蒋某说回了长沙。（5）证人邵某2的证言。证明他系汨罗市烟草局专卖局局长，2018年7月20日上午10时许，他接到一个举报电话，称有一批假烟可能会送到汨罗市，接报后他立即组织烟草局稽查人员及干警备勤准备抓捕。11时许举报人又打电话讲这批假烟会送到湘阴县，但与湘阴县烟草局不熟，他讲没关系，他会移交湘阴县烟草局办理，并由举报人跟随。吃完中饭，他与工作人员赶到湘阴县烟草局，把情况汇报给该局专职负责的副局长钟某，要其组织人员准备抓捕。后他与该局黄亮及汨罗市烟草局的稽查人员先行赶到案发现场，经举报人带路到假烟存放地点，他将案发现场的位置发给钟某，钟某与工作人员到现场，他们发现了52.5万元的假烟，并将这些假烟予以扣押，后他与他局里的工作人员回了汨罗市。（6）证人钟某的证言。证明他系湘阴县烟草局副局长，专门负责烟草专卖。2018年7月20日13时许，汨罗市烟草局邵某2副局长带领一组工作人员到湘阴县烟草局，讲有一批假烟会运到湘阴县，具体地方不清楚要等与举报人联系后确定送货地点，邵某2等人与本局的黄亮先去案发现场，到14时许，听到消息后他立即通知湘阴县治安大队刘忠高、特警大队熊奇及治安大队干警等共十多人到现场，在湘阴县袁家铺镇将军村邵某1家中，当场收缴52.5万元假烟，后将案件移送至湘阴县公安局。2.被告人周辉、林顺龙的供述，被告人周辉的认罪悔罪书。被告人林顺龙、周辉对2018年7月20日林顺龙受“阿如哥”安排驾车从福建省云霄县运送2100条假冒伪劣芙蓉王（硬）香烟到长沙市，通过与周辉电话联系后，周辉驾驶小车带路至湘阴县袁家铺镇将军村常家组，由周辉将该批假冒伪劣香烟卸货存放在邵某1家，后被公安机关查获，二人被先后抓获的事实供认不讳。3.一组辨认笔录。被告人林顺龙对2018年7月20日接运输假冒伪劣香烟车辆的被告人周辉的辨认，以及在汨罗市接过货的许先义的辨认。4.湘阴县烟草专卖局检查（勘验）笔录、方位图、证据复制（提取）单。5.现场指认笔录及照片。6.湘阴县烟草专卖局证据先行登记保存批准书、先行登记保存证据处理通知书、证据先行登记保存通知书、随案移交物品及财务清单、抽样取证物品清单。证明本案涉案物品为登记保存及取样送检情况。7.湘阴县烟草专卖局卷烟鉴别检验委托书、湖南省烟草质量监督监测站出具的卷烟鉴别检验报告、湖南省烟草专卖局关于印发2018年下半年卷烟品牌价格目录的通知、湘阴县烟草专卖局关于涉案烟草专卖品核价表。证明本案涉案2100条芙蓉王（硬）经鉴定，均系假冒注册商标且伪劣卷烟，共计核价为人民币525000元。8.通话详单。证明2018年6月至7月份，被告人周辉手机号152××××0088及被告人林顺龙手机号130××××5282有通话联系情况，印证本案联系后交易假冒伪劣卷烟的事实。9.车辆通过卡口、视频监控区域的视频资料、照片以及提讯视频、车主信息。10.湘阴县烟草专卖局举报登记、立案材料及举报奖励的情况。11.被告人周辉的烟草专卖零售许可证及营业执照复印件、福建省漳州市烟草专卖局协查回复林顺龙未办理过烟草专卖零售许可证的函、林顺龙所驾驶的车辆行驶轨迹图片、湘阴县公安局出具的有关“阿如哥”的调查情况及视频监控时间差的两个情况说明。12.岳阳市岳阳楼区人民法院（2013）楼刑二初字第31号刑事判决书。证明被告人林顺龙2013年8月5日因犯销售伪劣产品罪被岳阳市岳阳楼区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五万元（刑期至2013年8月30日止）。13.到案及抓获经过。证明被告人周辉系被传唤到案、被告人林顺龙系被抓获到案。14.被告人周辉、林顺龙的常住人口基本信息。以上证据，经庭审举证、质证，证据确实、充分，予以确认。本院认为，被告人周辉、林顺龙破坏社会主义市场经济秩序，以不合格产品冒充合格产品，销售金额五十万元以上不满二百万元，二被告人的行为均已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控二被告人所犯罪名成立。被告人周辉已经着手实施犯罪，因意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，比照既遂犯予以减轻处罚。被告人林顺龙销售伪劣产品的行为系共同犯罪，且在共同犯罪中起次要作用，系从犯，予以减轻处罚。被告人周辉在有期徒刑刑罚执行完毕以后五年以内，又犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，予以从重处罚。二被告人归案后，均能如实供述犯罪事实，认罪态度好，系坦白，均予以从轻处罚。二被告人在庭审中均表示认罪悔罪均酌情予以从轻处罚。被告人周辉的辩护人提出查获的卷烟经鉴定为伪劣产品，不应以250元每条的价格计算，而应作出对被告人有利的认定的意见。经查，本案查获的卷烟2100条芙蓉王（硬）依法经湖南省烟草质量监督监测站鉴定为假冒注册商标且伪劣卷烟，根据《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第二条第三款规定“查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。”本案查获未销售的卷烟有品牌，故按照查获地湖南省烟草专卖局印发的2018年下半年卷烟品牌价格目录按每条芙蓉王（硬）250元计算于法有据，辩护人提出的该辩护意见不能成立，本院不予支持。辩护人提出周辉的行为系犯罪未遂，应比照既遂犯予以减轻处罚；其在庭审中能如实供述犯罪事实，认罪态度好，有坦白情节，且能认罪认罚，请求对其从轻处罚的意见与事实相符，本院予以采纳。被告人林顺龙的指定辩护人提出林顺龙只是开车提供运输，获利少，在共同犯罪中所起作用小，系从犯，应当减轻处罚；其归案后如实供述犯罪事实，有坦白情节，应从轻处罚；其当庭认罪悔罪，应酌情从轻处罚的意见。经查，该意见与事实相符，予以采纳。据此，对被告人周辉适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第六十七条第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第二条第一款、第三款；对被告人林顺龙适用《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款以及《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第六条之规定，判决如下：一、被告人周辉犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年八个月，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月27日起至2021年5月26日止。罚金已缴纳二万四千元，余款七万六千元限本判决生效之日起三十日内缴纳。）二、被告人林顺龙犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五万元。(刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月4日起至2021年5月3日止。罚金已缴纳二万元，余款三万元限本判决生效之日起三十日内缴纳。)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省岳阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。（此页无正文）审 判 长  冯共军人民陪审员  胡志华人民陪审员  黄 利二〇一九年九月二十七日书 记 员  曾 乐附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院〈关于办理非法生产、销售烟草专卖品刑事案件具体应用法律若干问题的解释〉》第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。第六条明知他人实施本解释第一条所列犯罪，而为其提供贷款、资金、账号、发票、证明、许可证件，或者提供生产、经营场所、设备、运输、仓储、保管、邮寄、代理进出口等便利条件，或者提供生产技术、卷烟配方的，应当按照共犯追究刑事责任。