西藏自治区西藏自治区拉萨市城关区人民法院民 事 判 决 书（2018）藏0102民初1674号原告：刘飞胜，男，汉族,1970年12月27日出生，四川省安县人，务工，现住四川省安县。委托诉讼代理人：杨秋梅，西藏子产律师事务所律师。被告：陈义虎，男，1966年7月5日出生，汉族，甘四川省人，务工，现住拉萨市。委托诉讼代理人：曾荦荦，西藏冈仁律师事务所律师。原告刘飞胜与被告陈义虎提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘飞胜的委托诉讼代理人杨秋梅，被告陈义虎及其委托诉讼代理人曾荦荦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘飞胜向本院提出诉讼请求：1.被告向原告支付医疗费5287.71元，残疾赔偿金261338.8元，住院伙食补助8440元，护理费22370元，营养费11340元，误工费60000元，精神抚慰金10000元，交通费3000元，被扶养人生活费64423.8元，以上合计446200.31元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原告于2018年10月9日在被告承包的拉萨市牦牛馆务工时发生意外摔伤事故，被送往西藏军区总医院医治，诊断为：创伤性重型颅脑损伤；弥漫性轴索损伤；创伤性蛛网膜下腔出血；创伤性脑室积血；双侧3额部膜下积液；双侧上颌窦、筛窦、蝶窦积液；双肺挫伤裂伤感染；双侧多发肋骨骨折；胸12、腰1、腰2、腰3、腰4左侧横突骨折；电解质紊乱；肝功能损伤等，因伤情严重，转至绵阳市中心医院，前后共住院102天，经鉴定，伤残等级为一项七级伤残、一项九级伤残、和两项十级伤残。原告多次与被告协商赔偿事宜均未果，现原告为维护自身合法权益，故依法提起诉讼。陈义虎辩称，针对原告的诉讼请求，1.原被告之间存在分包关系；2.原告在施工过程中存在过错行为即没有系安全绳子，没有尽到注意义务；3.原告受伤后被告积极主动的至今支付医疗费211809元；4.原告主张的相关赔偿项目，在举证质证过程予以质证。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证。原被告向本院提交的证据认定如下：1.原告提交其身份证原件，暂住证原件一份及暂住信息两份、户口本原件一份，用于证明原告主体适格，原告系城镇户口，用于证明原告在拉萨连续居住满1年以上，应当按照城镇户口计算赔偿金的事实。被告对该组证据无异议，本院认为，该组证据客观、真实、与本案有直接的关联性，具有相应的证明力，故本院对此予以采信；2.原告提交被告身份证复议件及协议书原件各一份，原告用以证明被告明确，即是本案的被告陈义虎，原告受伤及事故发生在军区总医院救治后绵阳医院转院治疗的事实，且对赔偿事宜双方进了协商的事实。被告对该组证据的真实性、合法性、关联性均予以认可，但证明目的不予认可因为对最终的赔偿以及双方的责任问题没有体现。本院认为，该组证据客观、真实、与本案有直接的关联性，具有相应的证明力，故本院对此予以采信；3.西藏军区总医院及绵阳医院住院病历一套证明用于证明原告受伤就医治疗的事实。被告对该组证据的无异议但被告认为相关的医疗费用全额由被告进行垫付。本院认为，该证据客观、真实、与本案有直接的关联性，具有相应的证明力，故本院对此予以采信;4.绵阳市中心医院心理诊断报告单一份，原告用于证明原告受伤后智力受损，生活不能自理的事实。被告认为该份证据无医院的盖章，其证明目的不予认可。本院认为，该份证据的真实性无法查实，原告在无其他证据予以佐证的情况下，无法证明其要证明的目的，故本院对该证据的证明目的不予采信；5.司法鉴定意见书，原告用于证明原告伤残等级为七级、九级、两个十级。被告对该份证据无异议。本院认为，该证据客观、真实、与本案有直接的关联性，具有相应的证明力，故本院对此予以采信；6.门诊就医票据，原告用于证据出院后门诊就医花费5287元的事实，被告对该组证据认可，但被告明确指出其已为原告支付医疗费211809元。本院认为，依照出院时的医嘱即不适随诊，该证据客观、真实、与本案有直接的关联性，具有相应的证明力，故本院对此予以采信；7.户口本两份及居委会的证明一份，用于证明户口本上的刘绍贵及陈万芳为原告父母，旦增曲央为其养子，证明被抚养人有3个的事实。被告认为关系证明应当以公安机关出具的证明为准，且该证据并未显示原告有无其他兄弟姊妹，对父母抚养应共同分担抚养责任，对该组证据不予认可。本院认为被告无相反证据证明刘绍贵及陈万芳非原告父母的情况，对该证据的证明目的予以采信，对于旦增曲央因户口本中明确盖有“迁出”印章，原告无其他证据证明旦增曲央是原告应当依法承担抚养义务的未成年人，故本院对原告的部分证明目的予以采信；8.护理费票据及用工劳动合同各一份，原告用于证明原告因受伤产生护理费的事实。被告对部分护理费8730元无异议但对于用工劳动合同三性不予认可。本院认为，原告受伤住院后，生活无法自理需要他人护理而支出合理费用对原告的证明目的予以认可;9.司法鉴定费，原告用于证明原告花费司法鉴定费1747.57元，对于该证明被告无异议。本院认为，鉴定费系查明和确定原告受伤程度所支付的必要、合理的费用，且有相应的票据，对鉴定费票据的真实性、证明目的予以采信；10.两份证人，用于证明原告向被告提供劳务及受伤后产生误工费的事实。被告认为该证人能够证明原被告之间存在劳务分包关系的事实。本院认为，两名证人所陈述的内容与庭审情况相结合，可以认定原告受伤的事实，且被告所辩解双方系存在劳务分包关系所提交证据无法证明其辩解意见，故对该证据的真实性、证明目的均予以采信；11.被告陈义虎提交协议书原件一份、刘代英身份证复印件一份，银行交易明细两份，空运合同一份，手写缴费单两张，该组证据被告用于证明原告受伤后被告向原告先后支付211809元的事实。原告认可，但表明金额需要进一步核实。本院认为，该证据客观、真实、与本案有直接的关联性，具有相应的证明力，故本院对此予以采信；12.证人刘松的证言，被告用以证明原告的受伤其本人存在过错的事实，原告对该证人证言不认可。本院认为，证人刘松的证言与本案无关联，故该证人的证言本院不予采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年10月9日，原告刘飞胜在西藏自治区西藏自治区拉萨市牦牛体验馆工地坠落摔伤。刘飞胜受伤后，经西藏军区总医院医治，诊断为：创伤性重型颅脑损伤；弥漫性轴索损伤；创伤性蛛网膜下腔出血；创伤性脑室积血；双侧3额部膜下积液；双侧上颌窦、筛窦、蝶窦积液；双肺挫伤裂伤感染；双侧多发肋骨骨折；胸12、腰1、腰2、腰3、腰4左侧横突骨折；电解质紊乱；肝功能损伤等，在该医院住院15天，后因伤情严重，转至四川省绵阳市中心医院接受医治住院治疗88天，即至2019年1月19日出院，前后共住院102天。出院医嘱及康复指导：“门诊专家随访，如不适随时就医2.休息贰月。住院后休息期间需陪护壹人，适当加强营养。3.建议于我院门诊货当地医院继续康复治理，注意陪护，防止意外损伤。4.建议伤后6月分别于脑外科、胸外科门诊就诊，指导后续复查，后续治疗、功能训练等额。5.脑神经损伤需长期康复治疗及营养神经治疗，远期存在神经功能恢复差货不恢复可能，可能遗留终身后遗症。6.颅脑外伤后期有继发癫痫可能，若有不适，需及时来院就诊。7.骨折远期可能存在不愈合、延迟愈合或者畸形愈合，可能需手术治疗。”原告刘飞胜前后两次住院期间产生医疗费121906.6元。出院后在绵阳市安州区中医院门诊治疗产生门诊医疗费5403元,原告主张5287.71元。2019年4月18日绵阳维益司法鉴定中心受理原告刘飞胜提出的司法鉴定，该司法鉴定中心对其伤残等级、误工天数及护理及营养时限进行鉴定。绵阳维益司法鉴定中心经鉴定出具绵维司［2019］临鉴字第697号司法鉴定意见书。该司法鉴定意见书的鉴定意见为刘飞胜身体致残程度为一项七级、一项九级伤残和两项十级伤残。评定其误工期限为180日，护理及营养时限以病员实际住院天数及出院时的医嘱为准。2019年4月18日，刘飞胜向绵阳维益司法鉴定中心鉴定费用1800元。另查明，原告认可被告前期向其支付医院住院费、空运费等211984.59元。本院认为，本案中，依据到庭双方当事人提交的证据及原告在庭审中的陈述，能确认原告刘飞胜与被告陈义虎存在雇佣的事实。被告陈义虎辩解其与原告系劳务分包关系的意见，对此其提交的证据不足以证实原告与被告之间不存在雇佣法律关系，且被告陈义虎主动承担原告在住院治疗期间的医疗费等相关费用共计211809元的情形，原告刘飞胜主张雇佣关系较被告辩解劳务分包关系具有更高的可信度，故对该辩解意见不予认可。原告刘飞胜系在从事雇佣活动中受伤，依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……”的规定，被告陈义虎作为雇主应承担相应赔偿责任。本案施工过程中，原告刘飞胜应当预见作业存在的危险性，其在施工中未尽到安全注意义务，对于损害的发生也有过错，应自负部分责任。本院酌定由陈义虎对刘飞胜的损失承担80%的民事责任，刘飞胜本人自负20%的责任。对原告刘飞胜主张的赔偿项目、金额及标准，本院依据法律的具体规定和举证质证情况，具体核算确认如下:1.原告主张医疗费5287.71元,但根据西藏军区总医院医疗票据原告花去医药费40895.59元、绵阳市中心医院收费票据原告的医疗费81011.01元，该两笔款项合计121906.6元，原告只是主张绵阳中心医院出院后门诊医疗费5287.71元，本院对刘飞胜的该笔治疗费用5287.71元予以确认。2、原告主张残疾赔偿金261338.8元。对于伤残赔偿金的适用标准的基本依据，一是受害人从事职业和收入来源，二是受害人就业和居住的区域，而其中起决定性作用的应当是前者，受害人从事何种职业以及其主要收入来源于何种工作，对于确定其损失和赔偿数额至关重要，而受害人就业地、居住地仅应作为参考因素。根据查明的事实，原告在事发前长期从事非农业工作，其收入并非来源于农村土地，故本院认定原告伤残赔偿金的计算标准应以2019年西藏自治区××区居民人均可支配收入为27802元/年计,原告应得残疾赔偿金为元27802×20×(40%+3%+2×2%)=261338.8元;3、原告主张住院伙食补助费8440元。结合刘飞胜住院天数102天，参照《西藏自治区道路交通事故人身损害赔偿案件计算标准的通知》中住院伙食补助费标准计算，经本院核算，确定住院伙食补助费为8440元（7天×120元+95天×80元）;4、原告主张护理费22370元。考虑到原告伤残等级情况本院认定原告的护理人员为1人，结合本案实际前44天按照原告提交的证据月工资3000元/月为准,护工费计4400元,58天实际票据为准即8235.85元.合计12635.85元;5.原告主张营养费11340元,根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条:”营养费根据受害人的伤残情况及医疗机构的意见”规定,结合原告的伤残情况及出院医嘱.原告主张的营养费符合法律规定,但原告未提供相应的票据予以明实际营养费的支出,故本院酌定10000元;6.原告主张误工费60000元。经司法鉴定，原告的误工期限为180天，因原告无法提供其近三年的平均收入状况，故本院参照2019年度《西藏自治区道路交通事故人身损害赔偿案件计算标准的通知》中居民服务和其他服务业标准计算，经本院核算，确定误工费为48445.15元（98236元/年÷365天×180天）。因原告对此主张60000元，故本院对超过部分不予确认;7.原告主张精神抚慰金10000元。根据伤残等级及双方过错程度，酌定为8000元;8.原告主张交通费3000元。对此原告刘飞胜虽并未提供相应的票据证明交通费实际数额，但结合原告的病情及转院情况,本院酌定1000元;9.原告主张被扶养人生活费64423.8元，其主张的被抚养人为刘绍贵、陈万芬、旦增曲央，因旦增曲央户口本中明确盖有“迁出”印章，原告无其他证据证明旦增曲央是原告应当依法承担抚养义务的未成年人，故本院对原告要求被告支付旦增曲央抚养人生活费本院不予支持。原告刘飞胜合定残时，其父刘绍贵79周岁，其母陈万芬75周岁,应计算扶养年限5年和5年。参照《西藏自治区道路交通事故人身损害赔偿案件计算标准的通知》中被抚养人生活费标准计算，经本院核算，确定被扶养人生活费为49556.8元【（21088×5+21088×5）÷2×47%=49556.8】；10.原告主张鉴定费1800元，因该费用系查明和确定原告受伤程度所支付的必要、合理的费用，且有相应的票据，故本院对此予以确认。据此，原告主张赔偿的各项损失应纳入本案赔偿范围的金额为：医疗费5287.71、残疾赔偿金261338.8元、伙食补助费为8440元、护理费12635.85、营养费10000元、误工费48445.15元、精神抚慰金8000元、鉴定费1800元、交通费1000元、被扶养人生活费49556.8元，上述应得赔偿金额共计406504.31元。原告刘飞胜认可收到被告陈义虎支付住院医疗费及空运费等211984.59元，经本院核实，住院医疗费211984.59元，空运费60000元（211984.59元-121906.6元-60000元=30077.99元）。因本院酌定由陈义虎对刘飞胜的损失承担80%的民事责任，刘飞胜本人自负20%的责任。故此损失由被告陈义虎承担原告各项损失295125.46元，具体计算方式为：406504.31元×80%-30077.99元=295125.46元，原告自行承担20%的责任即自负损失81300.86元。综上所述，对原告要求被告陈义虎赔偿医疗费5287.71，残疾赔偿金261338.8元，伙食补助费为8440元，鉴定费1800元的诉讼请求，本院依法予以支持。对原告要求被告陈义虎支付护理费12635.85，营养费10000元，误工费48445.15元，精神抚慰金8000元，交通费1000元，被扶养人生活费49556.8元的诉讼请求，本院依法予以部分支持。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告陈义虎于本判决生效之日起十日内向原告刘飞胜赔偿医疗费、残疾赔偿金、伙食补助费、护理费、营养费、误工费、精神抚慰金、鉴定费、交通费、被扶养人生活费共计295125.46元;二、驳回原告刘飞胜的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7993.0元，减半收取3996.5元，由刘飞胜承担1083.74元，陈义虎负担2912.76元。如不服本判决，可以在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于西藏自治区西藏自治区拉萨市中级人民法院。审 判 员 普布吉宗二〇一九年九月十二日法官助理 桑  吉书 记 员 次  仁