北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2017）京0105民初66414号原告：叮当安健医药科技（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：赵学勤，总经理。委托诉讼代理人：谢浔，男，叮当安健医药科技（北京）有限公司员工。委托诉讼代理人：赖牧，男，叮当安健医药科技（北京）有限公司员工。被告：北京祝你健康医药有限公司，住所地北京市大兴区宏福路252号1层。法定代表人：楚大山，经理。委托诉讼代理人：王明强，北京欣国律师事务所律师。被告：北京XXX济生药店有限公司，住所地北京市大兴区黄村镇清源路甲1号2幢一层。法定代表人：王春喜。委托诉讼代理人：王明强，北京欣国律师事务所律师。被告：张艳霞，女，1984年10月13日出生，汉族。委托诉讼代理人：王明强，北京欣国律师事务所律师。原告叮当安健医药科技（北京）有限公司（以下简称叮当医药公司）与被告北京祝你健康医药有限公司（以下简称祝你健康公司）、北京XXX济生药店有限公司（以下简称XXX公司）、张艳霞买卖合同纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告叮当医药公司的委托诉讼代理人赖牧，被告祝你健康公司的法定代表人楚大山及祝你健康公司、XXX公司、张艳霞的共同委托诉讼代理人王明强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告叮当医药公司向本院提出诉讼请求：1、判令祝你健康公司、XXX公司共同支付货款76749.96元；2、判令祝你健康公司、XXX公司支付逾期付款违约金43286.98元；3、判令张艳霞对前述货款及违约金承担连带清偿责任。事实和理由：叮当医药公司前身为XXX有限公司（以下简称为XXX公司），2015年1月XXX公司与祝你健康公司、北京祝你健康医药有限公司第六分公司（祝你健康第六分公司）、XXX公司前身XXX公司（以下简称为济生公司）共同签订《购销合同》1份，约定了供货方式、付款时间及违约责任等。后叮当医药公司按照合同约定分别发货，祝你健康公司、XXX公司尚欠货款76749.96元未付。因祝你健康第六分公司系祝你健康公司的分公司，祝你健康公司与济生公司的法定代表人均为楚大山，股东也均是楚大山、张艳霞，张艳霞多次通过现金或个人账户支付合同款，故该三公司之间的组织机构、人员财产等发生混同，已丧失独立人格，张艳霞与该三公司间的财产也发生混同，应对合同货款及违约金承担连带清偿责任。被告祝你健康公司、XXX公司共同辩称：不同意叮当医药公司的诉讼请求，双方不存在货款欠付的问题。祝你健康公司、祝你健康第六分公司和XXX公司之间组织机构、人员、财产、业务均独立，不存在混同情形。被告张艳霞辩称：张艳霞非合同相对方，不存在买卖合同法律关系，其与叮当医药公司没有账目往来，个人和公司财产相对独立，不应该承担责任。叮当医药公司围绕其诉讼请求依法提交如下证据：1.购销合同；2.销售欠款单35张、欠条2张；3.业务员银行流水账单；4.录音；5.证人证言。祝你健康公司、XXX公司、张艳霞对叮当医药公司的全部证据均不予以确认，亦未举证。叮当医药公司提交的证据系原件，本院结合审理情况综合认定如下：1.祝你健康公司于第一次庭审中认可《购销合同》中公章的真实性，但于庭后否认并提交鉴定申请，XXX公司对《购销合同》中的公章真实性不予认可，并提交鉴定申请。诉讼中，本院前往北京市大兴区公安分局处调取两公司备案公章，得知祝你健康公司公章未在其处备案，XXX公司备案公章有编码，与《购销合同》中加盖的公章明显不同。因祝你健康公司未能提供鉴定比对样本，且关于公章真实性的陈述前后矛盾，本院采信对其不利的在先陈述，认可《购销合同》中祝你健康公司的公章真实性。XXX公司备案公章明显与《购销合同》中所加盖公章不同，无鉴定必要，本院对该公章的真实性不予确认。2.关于销售欠款单35张，其中18张有张艳霞签字，祝你健康公司申请对该签字的真实性予以鉴定，因样本不足导致鉴定终止，本院采信该18张销售欠款单的真实性；后祝你健康公司申请对该18张欠款单上张艳霞签字的一致性进行鉴定，本院认为该项鉴定并非必要，即使鉴定结论该18个签字非一人所写，亦不影响本院对事实的认定，故对祝你健康公司的该项鉴定申请不予准许；对其他17张销售欠款单，因祝你健康公司不认可签字人员系其员工，且叮当医药公司未能举证签字人的身份，本院对该17张销售欠款单与本案的关联性不予认可。关于欠条2张，出具人均为马莉，叮当医药公司未能举证马某系祝你健康公司员工或存在合法授权，在祝你健康公司否认的情况下，本院对该2张欠条的关联性不予确认。3.关于业务员银行流水账单，系原件，本院采信该份证据的真实性。4.关于录音，祝你健康公司否认该份证据的真实性，其于2017年12月22日谈话中明确表示不予申请鉴定，后于2019年4月1日庭审中申请对该份录音中楚大山的声音真实性申请鉴定。经询叮当医药公司，其处已无录音的原始载体，此项鉴定因无原始载体而无法启动，故本院对录音的真实性不予认可。5.关于证人证言，郑某某叮当医药公司员工，本院对其证言将综合全案事实予以综合认定。经审理查明：2015年1月13日，XXX公司作为甲方，与乙方祝你健康公司签订有效期自2015年1月1日至2015年12月31日止的《购销合同》，约定：乙方承诺自2015年1月1日至2015年12月31日在甲方购货总值不低于12万元，分批、次交易；甲方给与乙方的赊销货值最高授信额度为1.7万元，即乙方在甲方的最高欠款原则不得超过此授信额度。上述授信额的授信账期为40日，即乙方必须在每月27日以前一次性付清所欠货款，否则应承担逾期付款总额的日万分之十的违约金。本年度的十二月二十五日为“清零日”，乙方必须于此日期以前结清本年度全部账款，新一轮年度合同尚未正式签订前所发生的购销业务，双方的权利义务仍沿用本合同。需要办理结账、欠款手续时，乙方须出具承诺付款日期的《欠款单》，并加盖公章（乙方认可乙方行政公章、财务专用章、业务专用章、合同专用章均为有效印章），因特殊情况，乙方认可：经乙方授权的代理人、经办人签字的欠款单或其他结账凭证有效；付款方式为现金结账，每月27号（兑本月19号-上月20号）；乙方收到甲方货物时，欠条必须盖章，如果因公章或者财务章不在，则由相应单位负责人或者店员签字，作为账款凭证，根据乙方订货单确定的内容及交货方式，由甲方负责送货上门，运输方式由甲方自行确定，乙方货物签收人（乙方需提供法人授权委托书）提定货物签收人为楚大山，发票签收人为张艳霞。甲方将商品送到乙方指定地点，乙方委托授权货物签收人员在销售单上签字或者加盖乙方的有关印章确认货物签收。乙方逾期支付货款的，则按逾期付款金额的日万分之十计算向甲方支付逾期付款违约金，另违约方还应赔偿守约方一切实际损失（包括行使债权支出的诉讼费、差旅费、律师费等），乙方法定代表人、股东、采购代理均自愿以个人全部财产对拖欠甲方的货款承担连带保证清偿责任，以上人员在合同中签字或盖法定代表人和其自人人印鉴，保证条款即生效。张艳霞在合同尾部采购代理人处签字。张艳霞签字的18张销售欠款单形成日期为2015年4月13日至2015年5月22日期间，金额累计为18327.37元。其中，14张欠款单的客户名称为祝你健康第六分公司10972.17元；金额累计为，4张欠款单的客户名称为济生公司，金额累计为7355.2元。庭审中，叮当医药公司申请其原销售人员郑某作为证人到庭，郑洁陈述称叮当医药公司与祝你健康公司、祝你健康第六分公司和济生公司均有业务往来。张艳霞签字均为其本人签署，销售欠款单上的其他签字人是店员，无法辨认具体签字人姓名；马莉是济生公司的店长，于2016年离职；录音系其与祝你健康公司法定代表人楚大山形成。叮当医药公司认可证人证言的真实性，祝你健康公司和XXX公司、张艳霞不认可证人证言的真实性，认为证人与叮当医药公司存在利害关系。另查，XXX公司于2015年3月13日名称变更为北京叮当药业有限公司，于2015年6月29日名称变更为XXX公司，于2018年5月9日名称变更为XXX公司。北京济生医药有限公司于2018年4月18日名称变更为北京XXX济生药店有限公司，其法人于2017年12月13日由楚大山变更为王春喜，且张艳霞在2017年12月13日前为XXX公司股东及监事。祝你健康第六分公司于诉讼中依法注销营业执照，失去法人资格。诉讼中，叮当医药公司提交申请撤回对祝你健康第六分公司的起诉。庭审中，叮当医药公司称涉案销售欠款单均依据《购销合同》发生，送货时单子上已载明收货人为楚大山或张艳霞，其主张的违约金计算时间自2015年12月26日至2017年7月12日。本院认为：叮当医药公司与祝你健康公司在《购销合同》上盖有公章，系双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，双方应按照约定履行自己的义务。叮当医药公司撤回对祝你健康第六分公司的起诉，符合法律规定，本院予以准许。祝你健康第六分公司系祝你健康公司的分公司，其民事责任应由祝你健康公司承担，张艳霞系《购销合同》中约定的发票签收人，且其作为祝你健康公司采购代理在合同上签字，本院认可其在祝你健康第六分公司销售欠款单签字的行为系代表祝你健康公司，故该14张欠款单载明的金额10972.17元系祝你健康公司应支付的货款。4张客户名称为济生公司的销售欠款单，叮当医药公司虽未提交证据证明双方签订有效的书面合同，但张艳霞作为该销售欠款单发生期间XXX公司的股东及监事，其签字行为足以代表XXX公司，本院采信该4张销售欠款单系叮当医药公司为XXX公司的送货凭证，故XXX公司应支付货款金额为7355.2元。关于违约金，当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。叮当医药公司与祝你健康公司在《购销合同》中明确约定需在当年12月25日结清本年度全部账款，否则按逾期付款金额的日万分之十计算违约金，现祝你健康公司逾期支付2015年度货款，叮当医药公司主张的违约金起算时间有合同依据，本院不持异议，双方约定的违约金计算标准过高，本院调整为年利率24%。叮当医药公司未举证其与XXX公司就违约金条款达成一致，本院对其该项诉请不予支持。关于张艳霞的连带责任，《购销合同》中虽约定其对发生债务承担连带担保责任，但叮当医药公司未举证其在债务到期日即2015年12月26日之后的半年内向张艳霞主张过保证责任，故张艳霞对祝你健康公司所负保证责任已免除。叮当医药公司要求张艳霞对XXX公司的债务承担连带保证责任，无事实依据，本院不予支持。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。现叮当医药公司提交之证据不足以证明祝你健康公司及XXX公司对除前述金额外的其它货款承担支付义务，亦不足以证明祝你健康公司、XXX公司和张艳霞间存在账目混同，故对叮当医药公司的其它诉讼请求，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国担保法》第二十六条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第十条之规定，判决如下：一、被告北京祝你健康医药有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告叮当安健医药科技（北京）有限公司货款10972.17元；二、被告北京祝你健康医药有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告叮当安健医药科技（北京）有限公司逾期付款违约金（以10972.17元为基数，自2015年12月26日起算至2017年7月12日，以年利率24%为标准）；三、被告北京XXX济生药店有限公司于本判决生效之日起三日内支付原告叮当安健医药科技（北京）有限公司货款7355.2元；四、驳回原告叮当安健医药科技（北京）有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1350元，由原告叮当安健医药科技（北京）有限公司负担1000元（已交纳），由被告北京祝你健康医药有限公司负担300元（于本判决生效之日起七日内交纳），由被告北京XXX济生药店有限公司负担50元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  牟诚诚人民陪审员  齐 岩人民陪审员  白玉萍二〇一九年九月二十日书 记 员  朱琳琳