湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终9232号上诉人（原审被告）：龚金权，男，汉族，1966年10月17日出生，住湖南省汉寿县。委托诉讼代理人：杨寨，湖南坚铮律师事务所律师。委托诉讼代理人：李幼德，湖南坚铮律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张松华，女，汉族，1977年4月18日出生，住湖南省临澧县。上诉人龚金权因与被上诉人张松华生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服湖南省长沙市望城区人民法院（2019）湘0112民初3169号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。龚金权上诉请求：一、请求撤销一审判决，依法改判龚金权无需承担责任或发回重审；二、全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审判决认定事实错误，责任划分错误，被上诉入受伤是因其自己及其丈夫李某造成的，责任应由被上诉人自行承担，上诉人无需承担任何责任。一审法院模糊的认定由上诉人与被上诉人各自承担百分之五十的责任，没有事实及法律依据，请二审法院依法予以改判。1、被上诉人及其丈夫李某恶意侵犯他人权利，辱骂和殴打他人，威胁他人生命安全是造成被上诉人摔伤的根本原因。2、上诉人在与被上诉人及其丈夫李某的交涉过程中，为避免自身受伤的防御行为系正当防卫，上诉人无需对被上诉人的摔伤承担任何的法律责任。3、上诉人自始至终均无侵害被上诉人及其丈夫李某的侵权行为发生。二、一审判决认定事实错误，被上诉人误工费和护理费的计算标准错误，被上诉人系农村人口，且无固定工作，应按《2018年城镇私营单位从业人员年平均工资》的标准进行计算，且上诉人无需向被上诉人支付误工费及护理费。1、误工费计算标准错误。本案中被上诉人作为无业的农村人口，且未提供任何证据证明其收入，故应以该年度工资标准计算误工费，而不是被上诉人主张的计算标准，误工费总计为17024.5元（34049元÷12个月×6个月）。2、护理费计算标准错误。在本案中被上诉人未提供任何证据证明其需要他人护理才能生活，亦未提供任何证据（如护理工原始工资凭证等）证明有第三人对其进行了护理，且被上诉人并不构成任何伤残等级，故被上诉人应承担举证不能的法律责任。即使有第三人护理，亦应以该服务行业年度平均工资标准计算护理费，护理费总计为9153元（36613元÷12个月×3个月）。三、一审判决上诉人向被上诉人支付交通费300元、鉴定费1400元、营养费2700元、后续治疗费10000元错误，上诉人无需向被上诉人支付交通费、鉴定费、营养费、后续治疗费，请二审法院依法予以撤销。1、交通费应为外地就医所产生的相应费用，本案中被上诉人并没有到外地就医的需求，也不是因治疗而产生的交通费用，且并未提供任何有效的交通支出票据。2、上诉人无需向被上诉人支付鉴定费，本案中被上诉人在做鉴定时并未通知上诉人到场，属于被上诉人单方鉴定，且上诉人对该鉴定结果持有异议，故应由被上诉人自行承担，与上诉人无关。3、营养费需要根据被上诉人的伤残情况及医院的医嘱确定，在本案中，被上诉人的出院医嘱虽然是全休三个月，但这并不代表是因摔伤而导致的全休医嘱，因为被上诉人的出院诊断亦有宫内早孕，也有可能是因此而导致的全休三个月，因此该营养费并不必然由上诉人来承担。4、被上诉人的后续治疗费并不要一万元，且未实际发生。综上，请求二审法院依法裁判。张松华辩称，请求维持一审判决。张松华向一审法院起诉请求：一、判令龚金权立即赔偿张松华医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费、精神损害抚慰金、鉴定费、后续治疗费等共计104398.35元（详见附件一《费用清单》）；二、本案诉讼费、保全担保费、公告费等由龚金权承担。一审法院认定事实：2019年1月25日晚上20时许，张松华乘坐其丈夫李某驾驶的小汽车途径望城区月亮岛街道中华岭村润和之悦小区西门附近，龚金权当时也驾驶小汽车途径附近，李某与龚金权因同向行车产生矛盾，李某下车找龚金权理论，双方发生口角，后李某至自己车辆拿取了木棒继续与龚金权理论，张松华见状后自行下车，此时龚金权也至自己车辆拿取了铁棍，张松华陈述因担心李某与龚金权发生冲突于是自己也向前与龚金权进行理论，张松华至龚金权面前用手拿住铁棍，龚金权也用手拿住铁棍，双方争吵拉扯之际张松华手臂受伤骨折。事发时有群众报警，星城派出所出警进行处理，龚金权支付了张松华1万元。张松华当晚送至长沙医学院附属医院救治，后转至湘雅三医院治疗，张松华在该医院治疗及复查的费用为合计1504.28元；张松华后转至湘雅二医院治疗，2019年1月26日至2019年2月2日，张松华在该医院住院治疗7天，出院诊断为：1、左侧尺桡骨骨折2、宫内早孕，出院医嘱：全休3月、合理营养、术后14天视伤口情况拆线、出院后半月复查，张松华在该院治疗及复查的费用合计为41653.89元；2019年3月22日张松华至浏阳市骨伤科医院复查治疗，花费医疗费489.7元。2019年2月12日，张松华到长沙市岳麓区真社区卫生服务中心进行产检，发现胚胎停育，于当日进行了流产手术，花费医疗费3261.48元。湖南迪安司法鉴定中心于2019年5月23日出具鉴定意见：张松华误工期陆个月，护理期叁个月，营养期叁个月，后期医疗费约需壹万元或按实际发生的费用计算，张松华支付鉴定费1400元，张松华陈述其无固定工作，系农村人口。一审法院认为，张松华的丈夫李某与龚金权因行车产生纠纷，张松华作为孕妇自行下车与龚金权进行理论，二人拉扯之际致使张松华受伤，双方均存在过错，应各承担50%的责任。张松华事发时导致手部骨折，在治疗出院10日后发现胚胎停育并行流产手术，张松华在本案中提交的证据不足以证明胚胎停育的具体原因，故对于张松华要求龚金权赔偿流产费用及精神损害的诉讼请求，一审法院认为依据不足，故不予支持。结合张松华的治疗情况、出院诊断，一审法院认为湖南迪安司法鉴定中心的鉴定结论可以作为认定张松华相关损失的依据。结合张松华的诉讼请求，对于张松华在本案中的各项损失核定如下：1、医疗费43647.87元（1504.28元+41653.89元+489.7元）；2、住院伙食补助费420元（60元/天×7天）；3、护理费11970元（张松华诉求未超过参照湖南省上一年度居民服务业平均工资计算的金额）；4、营养费2700元（90天×30元/天）；5、鉴定费1400元；6、误工费20219元（张松华诉求未超过参照湖南省上一年度农林牧渔行业平均工资按照6个月计算的金额）；7、后续治疗费10000元；8、交通费酌定300元。张松华的各项损失共计为90656.87元，本案中龚金权须赔偿张松华35328.4元（90656.87元×50%-已支付的10000元）。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决：一、龚金权在本判决生效后七日内赔偿张松华医疗费、住院伙食补助费、护理费、营养费、鉴定费、误工费、后续治疗费、交通费共计35328.4元（已扣减龚金权先行支付张松华的10000元）；二、驳回张松华的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费1244元，适用简易程序减半收取计622元，财产保全费1070元，合计1692元，由张松华负担1120元，由龚金权负担572元。本案二审期间双方当事人均未提交新的证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，本案的争议焦点为：一、龚金权是否存在加害行为；二、张松华的损失认定问题。一、龚金权是否存在加害行为。本案系生命权、健康权、身体权纠纷，属一般侵权纠纷，适用过错责任原则，应符合加害行为、过错、损害后果、因果关系等四个成立侵权责任的构成要件。本案中，张松华主张，其丈夫与龚金权因行车发生纠纷，在劝架过程中，因龚金权用力过猛将张松华摔倒在地，导致其受伤，因此要求龚金权承担赔偿责任，就此其提供了报警案件登记表、一系列病历材料、鉴定意见、录音资料等证据拟证明其主张。龚金权则辩称，张松华所述不实，龚金权根本没有动手，就此其提供了衣服一件拟证明其抗辩。现张松华、龚金权就是否存在加害行为产生争议，由于当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，因此应由张松华就龚金权存在加害行为这一基本事实承担举证责任。依据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》第一百零八条第一款“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。”之规定，民事诉讼对待证事实的认定采高度盖然性原则，而非排除合理怀疑。根据双方当事人主张及举证情况，以及双方当事人关于事发过程的当庭陈述，并以一审法院在派出所调取的视频资料，结合望城区公安局星城派出所曾组织双方调解且龚金权支付张松华1万元的事实，可以综合证实，张松华丈夫李某因行车与龚金权发生矛盾，李某、龚金权先后持木棍和铁棍相互理论，张松华亦下车上前与龚金权进行理论，张松华至龚金权面前用手拿住铁棍，龚金权也用手拿住铁棍，双方争吵拉扯之际张松华手臂受伤骨折，综上，足以认定龚金权存在加害行为，而张松华并未针对龚金权实施加害行为，龚金权所称自身系正当防卫的免责理由，自然无法成立。由于张松华亦存在过错，应适当减轻侵权人的责任，故一审法院认定张松华、龚金权各承担50%的责任并无不当。二、张松华的损失认定问题。关于误工费。本案中，张松华的误工期为6个月，而一审法庭辩论终结前上一年度即2018年度湖南省农林牧渔行业平均工资为44639元/年，一审法院据此按照张松华的诉请20219元予以支持并无不当。关于护理费。本案中，张松华的护理期为3个月，而一审法庭辩论终结前上一年度即2018年度湖南省居民服务业平均工资为61227元/年，一审法院据此按照张松华的诉请11970元予以支持并无不当。关于交通费、鉴定费、营养费。本案中，张松华骨折受伤，势必需要往返治疗和加强营养，且鉴定意见确定营养期三个月，因此，一审法院酌定交通费300元、认定营养费2700元均无不当，同时，鉴定费1400元系为确定其伤情及相应损失而发生，一审法院据实认定亦无不妥。而上述费用均无畸重情节，应予维持。另根据鉴定意见，张松华需后续治疗费1万元，龚金权虽对治疗的必要性和合理性有异议的，但未提供证据予以反驳，故其异议自然无法成立。综上所述，龚金权的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费1244元，由龚金权负担。本判决为终审判决。审判长  盛知霜审判员  曾 明审判员  赵康宁二〇一九年九月二十三日书记员  刘 静附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。