江西省万年县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣1129民初1481号原告：福建华础投资有限公司，住所地福建省泉州市晋江市梅岭街道梅山社区梅岭路316号A栋503，统一社会信用代码91350582MA349EC77T。法定代表人：方海忠，该公司执行董事。委托诉讼代理人：陈志祥，福建闽江律师事务所律师，特别授权代理。被告：宇轩建业集团有限公司，住所地江西省万年县建德大街商会大厦11楼，统一社会信用代码913611297814866126。法定代表人：胡明轩，该公司执行董事。委托诉讼代理人：储丽英，江西义耀律师事务所律师，一般代理。原告福建华础投资有限公司与被告宇轩建业集团有限公司合同纠纷一案,本院作出（2019）赣1129民初459-2号民事裁定书，驳回原告的起诉。原告上诉后，上饶市中级人民法院作出（2019）赣1129民初1481号民事裁定书，撤销本院一审裁定，指定本院审理。本院依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告福建华础投资有限公司委托诉讼代理人陈志祥、被告宇轩建业集团有限公司委托诉讼代理人储丽英到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告福建华础投资有限公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即返还原告支付的投标保证金80万元并赔偿原告资金占用期间利息损失（以80万元为基数，按年利率6%从2018年6月1日起计算至款项还清之日止，暂计算至2019年1月26日，利息为31333.33元。以上本息合计831333.33元）；二、判令被告承担本案的诉讼费用（包括案件受理费、财产保全申请费、公告费等）。在庭审中，原告把第一项诉讼请求变更为：判令被告立即返还原告支付的投标保证金40万元并赔偿原告资金占用期间利息损失（以80万元为基数，按年利率6%从2018年6月1日起计至2019年1月28日，以40万元为基数，按年利率6%从2019年1月28日起算至款项还清之日止）。事实与理由：原告因拟参与福建省石狮市公益性工程招投标，经与被告协商后，被告同意原告挂靠在被告处并以被告名义对外参与项目投标。2018年6月1日，原告委托公司财务邓盛钦转入银行账户80万元作为工程投标保证金。2018年6月4日，经招标代理机构石狮市永信工程造价咨询有限公司评定，深圳市鹏润达市政工程有限公司中标取得福建省石狮市公益性工程施工权。至此，原告挂靠在被告处投标失败。嗣后，原告多次要求被告退还投标保证金，但被告以种种理由敷衍原告，拒不将80万元投标保证金返还给原告。为此，原告向法院提出诉讼，恳请法院依法判决。被告宇轩建业集团有限公司辩称：原告不是本案适格的诉讼主体，第一，被告与原告没有签订挂靠协议，不存在挂靠关系，与被告存在挂靠关系的是案外人廖宣兢，根据被告与案外人签订的承包协议，原告的法定代表人方海忠是挂靠协议的保证人。根据合同的相对性原则，原告不是本案的诉讼主体。二，被告确实收到了80万元的保证金，但是保证金的拥有人是案外人廖宣兢，该保证金是廖宣兢委托邓盛钦支付给被告的。原告福建华础投资有限公司围绕其诉讼主张提供如下证据：一组证据：被告公司营业执照公示信息一份，证明被告诉讼主体资格。二组证据：电子银行业务回单（付款）、确认书、邓盛钦身份证复印件各一份；证明2018年6月1日，原告委托公司财务邓盛钦转入被告银行账户80万元作为工程投标保证金。三组证据：石狮市公益性公墓工程中标公告；证明2018年6月4日，经招标代理机构石狮市永信工程造价咨询有限公司评定，深圳市鹏润达市政工程有限公司中标取得福建省石狮市公益性工程施工权。四组证据：公证书一份；证明原告委托邓盛钦支付的80万元，邓盛钦明确表示没有接受廖宣兢委托。被告宇轩建业集团有限公司对原告的上述证据质证意见如下：对第一组、第三组证据没有异议；对第二组证据中的电子银行业务回单，本公司认可收到了现款80万元的事实，但不认可这是原告公司转入的，在电子银行业务回单的附言，是实际操作人单方面制作的，没有经过本公司认可；对于确认书，严格来讲算一份证人证言，根据相关法律规定，证人应该出庭接受原、被告双方的询问，否则，证人作证的内容不能作为定案的依据，另外，本公司也不认可确认书里面的内容。对第四组证据本身的真实性、合法性没有异议，证人还是应该到庭依法接受质证，否则证言不应予以采纳。第二，该份公证书只能证明这些内容是邓盛钦本人陈述的，但不能证明邓盛钦所陈述的内容是事实。被告宇轩建业集团有限公司围绕其辩称意见提供了《宇轩建业集团有限公司福建泉州分公司经营承包合同》一份，证明被告与案外人廖宣兢签订了承包经营协议，与原告之间不存在挂靠关系，原告的法定代表人方海忠是第三人廖宣兢的履约合同的保证人。原告对该份证据质证认为，首先该份证据是复印件，真实性请法庭核实。其次该份证据与本案没有关联性，这份证据反应的是被告与案外人廖宣兢的挂靠关系。合同第三条第三款明确约定，需要委托书且按被告格式才能委托他人付款，而在这里，廖宣兢是没出具给邓盛钦委托书的，本案的涉案汇款是与承包合同没有任何关联，而且汇款时间与合同履行是不对称的，是在承包合同期满之后支付的。本院对原告提供的证据真实性、合法性、关联性予以确认，对被告提供的证据关联性不予确认，不能达到其证明目的。本院经审理查明：原告福建华础投资有限公司是一家对批发零售业、住宿和餐饮业、制造业、建筑业、商务服务业、农业的投资的有限责任公司，其经营范围并不包括对外承揽建筑工程，该公司也没有对外承包建筑工程施工的资质条件。2018年上半年，原告与被告宇轩建业集团有限公司经协商一致，原告挂靠在被告名下并以被告公司的名义对外参与福建省石狮市公益性公墓工程项目投标。原告因此于2018年6月1日委托公司财务人员邓盛钦通过银行转账的方式向被告公司银行账户汇款80万元作为工程投标保证金，且该笔汇款的电子银行业务回单（付款）凭证的附言上载明：“华础投资投标保证金-宇轩”。2018年6月4日，经相关机构评定，原告未能中标取得福建省石狮市公益性公墓工程施工权。嗣后，原告多次要求被告退还投标保证金，但被告仅于2019年1月28日返还原告其中的工程投标保证金40万元，至今仍尚有40万元投标保证金没有返还给原告。为此，原告向法院提起诉讼，请求法院依法判决。本院认为，本案争议的事实焦点为：一、原告福建华础投资有限公司是否挂靠在被告宇轩建业集团有限公司名下，并是否委托其公司财务人员邓盛钦向被告公司银行账户汇款80万元作为工程项目投标保证金，即原告是否本案的适格民事主体;二、被告应否向原告返还剩余的40万元保证金；三、原告要求被告按年利率6%，赔偿资金占用期间利息损失能否得到支持，即是否存在恶意占有原告80万元工程项目投标保证金。一、关于原告福建华础投资有限公司是否挂靠在被告宇轩建业集团有限公司名下，并是否委托其公司财务人员邓盛钦向被告公司银行账户汇款80万元作为工程项目投标保证金、即原告是否本案的适格民事主体的问题。原告为证实原告福建华础投资有限公司挂靠在被告宇轩建业集团有限公司名下，并委托其公司财务人员邓盛钦向被告公司银行账户汇款80万元作为工程项目投标保证金，提供了汇款电子银行业务回单（付款）凭证及邓盛钦于2019年1月26日出具的确认书及其于2019年5月5日出具的并经厦门市鹭江公证处公证的声明书予以证实，且汇款电子银行业务回单（付款）凭证的附言上载明“华础投资投标保证金-宇轩”字样内容与邓盛钦出具的确认书、声明书可以相互印证，故可认定原告挂靠在被告名下并以被告公司的名义对外进行工程投标，案涉80万元系原告委托其公司财务人员邓盛钦汇入被告公司账户的工程项目投标保证金，原告福建华础投资有限公司是本案的适格民事主体。被告宇轩建业集团有限公司辩称其与原告不存在挂靠关系，案涉80万元的保证金是案外人廖宣兢委托邓盛钦支付的，没有事实依据，本院不予采纳。二、关于被告应否向原告返还剩余的40万元保证金的问题。根据《中华人民共和国建筑法》第十二条：“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位，应当具备下列条件：(一)有符合国家规定的注册资本；(二)有与其从事的建筑活动相适应的具有法定执业资格的专业技术人员；(三)有从事相关建筑活动所应有的技术装备；(四)法律、行政法规规定的其他条件及第二十六条“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书，并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程。禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围或者以任何形式，用其他建筑施工企业的名义承揽工程。禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。”、《中华人民共和国合同法》第五十二条：…“有下列情形之一的，合同无效：……(五)违反法律、行政法规的强制性规定”之规定，原告福建华础投资有限公司自己没有取得相应的承包建筑工程的资质，挂靠有资质的建筑施工企业宇轩建业集团有限公司承包建筑工程，违反了上述法律的强制性规定，原、被告之间的挂靠关系无效。根据《中华人民共和国合同法》第五十八条之规定，被告公司应向原告全额返还该笔保证金。故原告起诉要求被告返还剩余保证金40万元，合理合法，本院予以支持；三、关于原告要求被告按年利率6%，赔偿资金占用期间利息损失能否得到支持的问题。对此，本院认为，原、被告均明知原告没有相应的承包建筑工程资质，为了达到原告对外承揽建筑工程项目的目的，而缔结本案涉案的挂靠关系，对此，双方均有一定的过错，应各自承担相应的责任。原告自愿于2018年6月1日依据双方缔结的挂靠关系向被告交纳投标保证金80万元，被告并没有无故占有该笔款项的恶意，故原告主张被告赔偿从2018年6月1日起计至2019年1月28日的占用资金利息，缺乏事实和法律依据，本院不予支持；但自2019年1月28日以后，得知原告并未能中标取得福建省石狮市公益性公墓工程施工权后，仅返还其中的40万元，自此，应认定被告具有占用未返还部分保证金的故意，故对原告主张被告支付资金占用利息的诉讼请求予以部分支持，即支持原告提出的以40万元为基数，按年利率6%，从2019年1月28日起算至款项还清之日止利息的部分诉请。综上，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五款、第五十八条、《中华人民共和国建筑法》第一十二条、第二十六条之规定，判决如下：一、限被告宇轩建业集团有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告福建华础投资有限公司投标保证金40万元并支付利息损失（以40万元为基数，按年利率6%，从2019年1月28日起算至款项还清之日止）。二、驳回原告福建华础投资有限公司其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。（标的款账号开户行：中国工商银行万年县支行，户名：万年县人民法院，账号15×××52）。本案受理费12113元，由原告福建华础投资有限公司负担2113元，被告宇轩建业集团有限公司负担10000元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省上饶市中级人民法院，并向上饶市中级人民法院预交上诉案件受理费。对财产案件提起上诉的，案件受理费按照不服一审判决部分的上诉请求预交。在上诉期满后七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理（开户银行：上饶市农业银行饶东支行，账号：36×××14，户名：江西省上饶市中级人民法院）。审 判 长  游盈忠人民陪审员  吴智成人民陪审员  程菊枝二〇一九年九月五日书 记 员  王泽涛