贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终5399号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司。住所地：贵州省遵义市汇川区厦门路天安酒店第二楼整层房屋。统一社会信用代码：9152030174113804XT。负责人：张家骐，该公司经理。被上诉人（原审原告）：陈松，男，汉族，1995年8月24日出生，住贵州省正安县。被上诉人（原审被告）：贵州天圆山殡仪服务有限公司。住所地：贵州省遵义市正安县凤仪街道楼台村八岔组15号。统一社会信用代码91520324MA6DX00692。法定代表人：孙浩，该公司经理。被上诉人（原审被告）：陈伟，男，汉族，1987年9月18日出生，住贵州省正安县。被上诉人（原审第三人）：黎安学，男，汉族，1968年11月15日出生，住贵州省正安县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司（以下简称“平安财保遵义中心支公司”）因与被上诉人陈松、贵州天圆山殡仪服务有限公司（以下简称“天圆山殡仪公司”）、陈伟、黎安学机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省正安县人民法院（2019）黔0324民初1235号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月26日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。平安财保遵义中心支公司上诉请求：1.依法改判不支持被上诉人陈松的误工费，鉴定费应为600元。2.本案诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：1.被上诉人陈松并不能提供误工证据，其误工费并不应当支持，就算支持也不应按照农林牧渔标准计算，而只能按照居民服务业标准计算。2.被上诉人陈松虽然作了三个鉴定项目，但原审只采纳了三期的鉴定结果，故鉴定费也只应认定为600元。被上诉人陈松、天圆山殡仪公司、陈伟、黎安学均未针对平安财保遵义中心支公司的上诉请求和理由作书面答辩。陈松向一审法院起诉请求：1.判令天圆山殡仪公司、平安财保遵义中心支公司、陈伟赔偿陈松154,136.00元（其中医疗费21,406.00元、护理费15,750.00、误工费35,820.00、交通费200.00元、住院伙食补助费3,900.00元、营养费9,000.00元、残疾赔偿金58,160.00元、后续医疗费8,000.00元、鉴定费1,900.00元）。2.本案诉讼费由天圆山殡仪公司、平安财保遵义中心支公司、陈伟承担。一审法院认定事实：2017年10月13日，第三人黎安学驾驶贵Ｃ×××××号越野客车，沿尖遵线由正安县土坪镇往正安县火葬场方向行驶，当日08时55分，车辆行驶至尖遵线88公里100米时，与陈伟驾驶搭载乘客陈松的贵Ｃ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，致陈伟、陈松受伤及两车不同程度受损的交通事故。事故发生后，陈松分两次在正安县人民医院住院治疗45天（39天+6天），共花去医疗费19,402.36元。本次交通事故经正安县公安局交通警察大队于2017年10月27日作出事故认定书，认定黎安学负本次事故主要责任，陈伟负本次事故次要责任，陈松无责任。2018年10月26日，陈松经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心作出司法鉴定意见书，评定陈松所受伤为拾级伤残，误工期120-180日、护理期60-90日、营养期60-90日；需后续治疗费8,000.00元，陈松支付了鉴定费1,900.00元。另查明，陈伟无有效机动车驾驶证。黎安学驾驶的贵Ｃ×××××越野客车登记所有权人为天圆山殡仪公司，该公司向平安财保遵义中心支公司投保了交强险和商业三者险，保险限额分别为122,000.00元和1,000,000.00元，事故发生时均在保险期限内，黎安学具有合法驾驶手续。在陈松住院治疗期间，天圆山殡仪公司支付了陈松医疗费20,000.00元。一审法院认为：根据上述事实认定，本次交通事故造成陈松各项损失为：（1）医疗费为19,402.36元；（2）误工费，参照鉴定意见，以150天计算，按2018年农、林、牧、渔业年平均工资标准58,198.00元/年标准，为23,916.99元（58,198.00元/年÷365天×150天）；（3）护理费，参照鉴定意见，按75天计算，陈松未提供证据证明其护理人员的收入情况，其护理费应参照2018年度贵州省居民服务、修理和其他服务业年平均工资标准38,568.00元/年计算，为7,924.93元（38,568.00元/年÷365天×75天）；（4）营养费，参照鉴定意见，其营养期酌定按75天以30元/天计算为宜，营养费为2,250.00元（75天×30元/天）；（5）住院伙食补助费，陈松两次住院共计45天，按每天75元计算，为3,375.00元（45天×75元/天）；（6）交通费，因陈松未提供交通费票据证明，根据其受伤住院及进行鉴定应支付交通费的实际情况，酌定支持交通费200.00元；（7）鉴定费1,900.00元，有鉴定票据佐证，予以认定。综上，陈松各项损失合计为58,969.28元（19,402.36元＋23,916.99元＋7,924.93元＋2,250.00元＋3,375.00元＋200.00元＋1,900.00元）。关于陈松主张的残疾赔偿金和后续医疗费问题，在审理中，平安财保遵义中心支公司对鉴定意见书提出异议，认为鉴定机构以陈松四肢任一大关节（踝关节除外）功能丧失25%以上，评定陈松所受左胫骨中段开放性骨折术后遗留日常相关活动部分受限为十级伤残，鉴定机构在陈松受伤部位被钢钉固定物固定，且未取出（第二次手术）内固定物的情况下作出的鉴定结论，不符合客观实际，申请重新鉴定，要求待陈松取出内固定手术后再作鉴定。经审查，遵义医学院附属医院司法医学鉴定中心所作的鉴定结论，系陈松在诉前单方委托鉴定机构所作，并且陈松所受伤经内固定后，内固定物尚未取出，其医疗并未终结，经询问鉴定人员，鉴定人认为所作出的鉴定意见，系根据陈松的伤情较长时间未得到痊愈的情况，综合评定为伤残十级，亦认为申请重新鉴定的理由也合情合理，因此，平安财保遵义中心支公司申请重新鉴定，符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：(三)鉴定结论明显依据不足的”、第二十八条“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许”的规定，对陈松关于残疾赔偿金及后续医疗的问题，待陈松医疗终结并重新进行伤残鉴定后，再行主张。对陈松的其他损失，亦愿意在本案中先行处理，因此，在本案中对陈松的上述损失作出处理。关于本案的民事责任分担问题。本次交通事故致陈松受伤，该事故经正安县公安局交通警察大队作出事故责任认定，黎安学负主要责任，陈伟负次要责任，陈松无责任，依法予以确认。根据本案的实际情况，确定由黎安学承担80%的责任，由陈伟承担20%的责任。因黎安学系天圆山殡仪公司的职工，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任……”的规定，黎安学承担的部分应当由天圆山殡仪公司承担。因天圆山殡仪公司为贵Ｃ×××××号越野客车在平安财保遵义中心支公司投保了交强险和商业三者险，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任”之规定，陈松在本次交通事故中的各项损失，由平安财保遵义中心支公司在交强险限额范围（122,000.00）内予以赔偿，不足部分按照各自过错的比例分担责任，因本次交通事故中同时造成了陈伟受伤，亦有相关的损失，陈松及平安财保遵义中心支公司协商一致同意在交强险限额范围内给陈伟预留30,000.00元。综上，陈松的损失58,969.28元，由平安财保遵义中心支公司在交强险限额范围内予以赔偿。因天圆山殡仪公司垫付了陈松医疗费20,000.00元，则由平安财保遵义中心支公司在赔付陈松的费用中直接支付给天圆山殡仪公司。综上所述，为维护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司在交强险限额范围内赔付原告陈松因交通事故造成的损失38,969.28元；二、由被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司在交强限额内直接支付被告贵州天圆山殡仪服务有限公司垫付的陈松的医疗费20,000.00元；三、上述一、二项限于本判决生效后十日内履行；四、驳回原告陈松的其他诉讼请求。案件受理费1,180.00元，减半收取590.00元，由被告陈伟负担120.00元，由贵州天圆山殡仪服务有限公司负担470.00元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。二审查明：一审卷宗103页庭审笔录中，被上诉人陈松的委托诉讼代理人在发表辩论意见中陈述：“陈伟当时是送陈松上班……”。二审查明的其余事实与一审认定无异，且有相关证据在卷佐证，本院依法对一审查明事实予以认定。本院认为，本案的争议焦点是：1.一审判决认定的陈松的误工费是否正确；2.一审判决认定的鉴定费是否正确。关于误工费的计算标准问题，本院认为，首先，被上诉人陈松并未提供证据证明其系从事农林牧渔业工作，其次，从其一审诉讼代理人在庭审中的陈述可知，陈松系在上班途中发生交通事故导致受伤，但其亦未提交固定收入证明的相关证据，故根据《最高人民法院》第二十条关于“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，陈松的误工费应按照居民服务业年平均工资标准予以计算，即38568元÷365日×150日=15849.86元。故陈松的各项损失共计50902.15元。一审认定误工费错误，本院依法予以纠正。关于鉴定费的问题，被上诉人陈松提交的医疗鉴定费发票载明医疗鉴定费为1900元，一审判决据此认定鉴定费并未不妥，本院依法予以确认。上诉人平安财保遵义中心支公司主张只应认定鉴定费600元的上诉理由不能成立，本院依法不予支持。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司的上诉请求部分成立，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省正安县人民法院（2019）黔0324民初1235号民事判决第二项、第三项、第四项，即维持“二、由被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司在交强限额内直接支付被告贵州天圆山殡仪服务有限公司垫付的陈松的医疗费20,000.00元；三、上述一、二项限于本判决生效后十日内履行；四、驳回原告陈松的其他诉讼请求。”；二、撤销贵州省正安县人民法院（2019）黔0324民初1235号民事判决第一项，即撤销“一、由被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司在交强险限额范围内赔付原告陈松因交通事故造成的损失38,969.28元；”三、由中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司在交强险限额范围内赔付陈松因交通事故造成的损失30902.15元。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费590元（减半收取），中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司预交的二审案件受理430元，一、二审案件受理费合计1020元，由陈松负担100元，由陈伟负担120元，由贵州天圆山殡仪房屋有限公司负担470元，由中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司负担330元。本判决为终审判决。审判长  施正高审判员  娄 强审判员  贺灿灿二〇一九年九月六日法官助理王薇书记员冯滢