湖南省吉首市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘3101民初44号原告：杜彦超，男，1984年2月20日出生，苗族，住湖南省长沙市开福区。委托诉讼代理人：彭昭干，湖南共盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：程柳泉，湖南共盛律师事务所律师。被告：吉首市第三建筑安装公司。住所地：湖南省吉首市团结西路16号。法定代表人：向安仁，系该公司经理。委托诉讼代理人：黄志军，男，1970年7月10日出生，土家族，住湖南省吉首市，公司员工。被告：邹邦桓，男，1951年10月25日出生，土家族,住湖南省吉首市团结西路吉首市。原告杜彦超与被告吉首市第三建筑安装公司、被告邹邦桓装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年1月3日立案后，依法适用普通程序审理。经原告杜彦超申请，本院于2019年1月23日裁定保全吉首市第三建筑安装公司、邹邦桓银行存款18万元。本案审理过程中，原告认为第三人邹邦桓是本案实际施工人，申请将第三人邹邦桓变更为被告。本案于2019年7月26日公开开庭进行了审理，原告杜彦超的委托诉讼代理人程柳泉、被告吉首市第三建筑安装公司的委托诉讼代理人黄志军、被告邹邦桓到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杜彦超向本院提出诉讼请求：1.诉请法院判令被告支付原告工程款165605.16元；2.诉请法院判令被告按同期银行利率支付拖欠原告工程款的利息；3.诉请法院判令被告邹邦桓对被告吉首市第三建筑安装公司欠付原告的工程款及利息承担连带责任；4.诉请法院判令被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：湘西自治州湘源房地产开发有限责任公司（以下简称湘源公司）开发建设的“湘源青年公寓”房地产项目由被告邹邦桓挂靠被告承包修建。2017年2月14日，邹邦桓代表被告与原告签订了一份《青年公寓外墙涂装工程合同书》，约定由原告承包湘源青年公寓外墙涂装工程，并对承包方式、工程造价、付款方式等进行详细约定。合同签订后，原告履行了合同约定的全部义务。湘源青年公寓外墙涂装工程于2017年9月25日竣工，原告向被告项目经理邹邦桓口头报告，要求其组织竣工验收，邹邦桓以各种理由拒绝。2018年8月13日，原告以书面方式向被告及第三人邹邦桓送达了《青年公寓外墙涂装工程竣工报告》，要求被告按照合同约定进行验收，但被告至今未回复。湘源青年公寓项目现已交付开发商湘源公司占有使用，被告应付工程款共计815605.16元，实际支付工程款650000元，尚欠原告工程款165605.16元。原告为维护自身合法权益，诉至法院，请求依法判决。被告吉首市第三建筑安装公司辩称，一、施工外墙范围的争议，法院已经委托相关机构进行鉴定，被告认可；二、飘窗面积的鉴定结论不予认可，应当以3万元包干计算：1.原、被告曾多次达成协议，飘窗以3万元包干计算；2.施工合同没有约定飘窗按照定额价格计算；3.被告没有按照约定对飘窗进行施工；三、被告没有办理结算，是因原告的工程存在多处不合格，被告已多次告知其整改，原告一直没有履行整改义务，是被告违约。另一点，双方一直对施工面积存在争议，故没有结算。四、合同签订及实际施工人不是原告而是案外人杜军。被告邹邦桓辩称，同意三建公司的答辩意见。补充部分答辩意见：法院委托的鉴定公司对面积的计算，我们认可，但是对于飘窗不认可。我们签订的合同没有约定飘窗按照鉴定公司计算的工序价格计算，被告公司也没有按照鉴定公司计算的价格的工序进行施工。飘窗3万元包干是有约定的，应该支持。被告没有及时结算是因面积争议及原告对部分存在缺陷的工程没有整改，被告没有违约。当事人围绕诉讼请求向本院提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：一、关于被告所主张本案案涉工程飘窗部分按3万元包干计价的问题。被告吉首市第三建筑安装公司主张：原、被告曾多次达成协议，飘窗以3万元包干计算。对此，原告予以否认，并主张飘窗已按真石漆工艺进行了施工。经审查，被告吉首市第三建筑安装公司主张本案案涉工程飘窗部分按3万元包干计价，无相关证据予以支持，本院不予采信；二、关于本案中湖南吉顺工程造价咨询事务所有限公司所出具《工程造价鉴定意见书》的效力问题。本案原、被告在履行《青年公寓外墙涂装工程合同书》过程中对工程量不能达成一致意见，在审理过程中原告申请对案涉工程进行工程造价鉴定。湖南吉顺工程造价咨询事务所有限公司接受本院委托于2019年6月24日出具《工程造价鉴定意见书》，对工程量及价款作出鉴定结论。原告对该鉴定结论中真石漆的面积及飘窗的价格有异议；被告认为飘窗应以3万元价格包干。在本案庭审中，湖南吉顺工程造价咨询事务所有限公司所鉴定人员罗有才出庭接受当事人质询，对原、被告所提出的质疑作出了回复。本院综合本案实际情况对该鉴定结论认证如下：对工程量部分，湖南吉顺工程造价咨询事务所有限公司所作出结论客观真实，鉴定程序合法，本院予以采信。对飘窗价格部分，认定为采用真石漆工艺施工，但对价格进行了调整。本院经审查认为，原、被告在工程合同书中未对飘窗部分施工工艺及标准进行约定，只是约定工程的窗台、门框、线条及复杂造型等以完工后测量的实际展开面积为准。故飘窗部分应以原、被告双方合同约定的65元/平方米计价；三、关于本案诉讼主体的问题。被告吉首市第三建筑安装公司抗辩称，本案合同签订及实际施工人不是原告而是案外人杜军，但未提交证据予以证实。另，案外人如认为对本案诉讼标的享有实体权利，亦可作为有独立请求权第三人申请参加诉讼。故本院对被告吉首市第三建筑安装公司该抗辩主张不予认可。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：湘西自治州湘源房地产开发有限责任公司开发建设的“湘源青年公寓”房地产项目由被告吉首市第三建筑安装公司承包修建，被告邹邦桓为该工程项目经理。2017年2月14日，邹邦桓代表被告吉首市第三建筑安装公司与原告签订了一份《青年公寓外墙涂装工程合同书》，约定由原告承包湘源青年公寓外墙涂装工程，并对承包方式、工程造价、付款方式等进行详细约定。湘源青年公寓外墙涂装工程于2017年9月25日竣工。2018年8月14日，原告以书面方式向被告吉首市第三建筑安装公司及邹邦桓送达了《青年公寓外墙涂装工程竣工报告》，要求被告按照合同约定进行验收。根据原、被告双方合同约定，被告应当在收到报告后15日内完成验收，过期视为工程合格。但被告一直未予验收。湘源青年公寓项目现已交付开发商湘源公司占有使用。后原、被告因工程结算发生纠纷，原告诉至本院要求被告给付工程款。本案在审理阶段，应原告的申请，本院委托湖南吉顺工程造价咨询事务所有限公司对本案案涉工程造价进行鉴定。该公司于2019年6月24日出具《工程造价鉴定意见书》。原告支付了鉴定费用20000元。本院认为，本案系装饰装修合同纠纷，双方当事人的争议焦点是：本案案涉工程量及价格如何确定。2017年2月14日，被告邹邦桓以吉首市三建公司湘源公寓项目部名义与原告签订了一份《青年公寓外墙涂装工程合同书》，由原告承接湘源青年公寓外墙涂装工程，合同对工程造价、付款方式、质量标准、验收、保修及违约责任等事项进行了约定。该合同因原告不具备相应建筑资质而归于无效。但原告已按约定完成了施工，并于2018年8月14日，原告以书面方式向被告吉首市第三建筑安装公司及邹邦桓送达了《青年公寓外墙涂装工程竣工报告》，但被告一直怠于组织验收，现外墙涂装工程已过保质期且青年公寓项目已交付使用，故原告要求被告吉首市第三建筑安装公司参照合同约定支付工程价款应予支持。本案外墙部分工程量经鉴定价款为：651329.3元；飘窗部分本院确定为1658.26㎡×65元／㎡=107786.9元，二项共计759116.2元。被告已付工程款650000元应予以抵减，抵减后还应支付109116.2元。在本案庭审中被告吉首市第三建筑安装公司认可被告邹邦桓为其项目部经理，并主张本案民事法律后果均由被告吉首市第三建筑安装公司承担，对此，原告及被告邹邦桓均无异议，原告并表示被告邹邦桓系行使职务行为，不再对其主张承担连带责任。本院对当事人诉讼权利的自主行使予以尊重。原告要求被告支付欠付工程款利息的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。因原、被告对欠付工程款利息计付没有约定，故应从2018年8月14日竣工结算报告交邮之日起按中国人民银行同期同类贷款利率计息。原告为确认工程实际工程量及造价支付鉴定费用20000元，该费用为原告追索欠付工程款所支付必要费用，与被告怠于验收及结算相关联，故该费用应由被告承担。综上所述，原告的诉讼请求，本院部分予以支持，被告吉首市第三建筑安装公司、被告邹邦桓的辩解意见，本院不予采纳。根据《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、《最高人民法院关于审理建设施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一项、第二条、第十四条第二项、第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、被告吉首市第三建筑安装公司支付原告杜彦超工程款109116.2元。限本判决生效之日起五日内履行完毕；二、被告吉首市第三建筑安装公司支付原告杜彦超欠付工程价款期间的利息，利息从2018年8月14日之日起，以欠付工程价款109116.2元为计算基数，按中国人民银行同期同类贷款利率计息至欠付工程款清偿之日止；三、被告吉首市第三建筑安装公司支付原告杜彦超鉴定费用20000元。限本判决生效之日起五日内履行完毕；四、驳回原告杜彦超的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3612元，财产保全申请费1420元，共计5032元，由原告杜彦超承担1677元，被告吉首市第三建筑安装公司承担3355元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省湘西土家族苗族自治州中级人民法院。审 判 长  吴宇怀人民陪审员  唐小平人民陪审员  陈万东二〇一九年九月二十七日代理书记员  周 慧