云南省澜沧拉祜族自治县人民法院民 事 判 决 书（2019）云0828民初1479号原告：李福，男，1963年1月21日生，拉祜族，务农，现住澜沧县。委托诉讼代理人：严谷辉，云南众志律师事务所专职律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：杨星，云南众志律师事务所实习律师，代理权限为特别授权代理。被告：汤石林，男，1965年3月5日生，汉族，个体工商户，现住孟连县。原告李福与被告汤石林追偿权纠纷一案，本院于2019年7月25日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告李福及委托诉讼代理人严谷辉、杨星到庭参加诉讼，被告汤石林经本院依法送达传票传唤，逾期无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李福向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告所支付的人身损害赔偿款共计38500元（大写：叁万捌仟伍佰元正）人民币；2.本案诉讼费由被告承担；3.本案的律师代理费6000元人民币由被告承担。事实与理由：2011年期间，被告汤石林承包澜沧县大山乡至澜沧县富东乡南滇村的通达公路，并雇佣原告李福为其承担爆破工作，2012年1月7日原告按照被告要求在上述通达公路开展爆破工作时，由于被告未采取任何警戒及安全防护措施，在开展爆破过程中导致途径爆破区域的铁勇平、米石发二人受伤，事故发生后二人被送到澜沧县第一人民医院治疗，2018年5月，铁勇平、米石发将原、被告诉至人民法院，要求其承担人身损害赔偿共计70000元人民币，同年9月，铁勇平、米石发依据生效判决申请强制执行，后澜沧县人民法院依法对原告账户内的38500元人民币采取划扣执行措施。原告认为在整个事件当中系受雇于被告汤石林开展工作的，在开展爆破时也是按照被告的指令开展，履行的是职务行为，对于爆破开展所须的安全活动应由被告负责完成落实，被告汤石林是通达公路承包人，也是原告的雇主，相关费用依法应由被告承担，而非原告，且在事故发生后，在向铁勇平、米石发二人出具的一份证明中，已经明确说明了造成的工伤、医疗等各项费用由“我方”承担，那么被告作为我方的负责人理应承担对二人的赔偿费用，目前费用已经由原告代偿，故应将代偿费用向原告支付，同时，原告聘请律师维护自身权利所支出的律师代理费共计6000元也应由被告承担，上述费用合计人民币44500元，为维护合法权益，故诉至人民法院，请求支持原告的诉讼请求。被告汤石林未在本院指定的举证、答辩期限届满前提交书面答辩状及相应证据，经本院传票传唤逾期无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为自愿放弃答辩权、举证权、质证权、辩论陈述权。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行证据交换，被告汤石林自愿放弃质证权，对本案的证据和事实，本院认定如下：一、以下证人证言、书面证据予以采纳：（一）证胡某忠证言，证实内容为“与原告一起从事富东乡南滇村通达公路的爆破工作、受原告邀请进行工作但劳务费用系由被告支付、证人负责障碍物打洞、原告负责爆破、在2012年1月7日发生事故前后被告均未在工地设置安全警示标识”，证人证实内容与（2018）云0828民初271号及272号民事判决书记载事实、被告签订的施工合同及安全生产合同、原告庭审合理陈述相互印证形成完整证据链，本院予以采信；（二）原告身份证明属于公民户籍信息登记，本院依法予以确认；（三）（2018）云0828民初271号及272号民事判决书、（2018）云0828执328号之一及329号执行裁定书为已生效裁判文书，对于已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实当事人无需举证证明；（四）澜沧县富东乡南滇村农村公路改造工程施工合同、工程廉政合同、安全生产合同属于被告汤石林与发包方签订，合同能与（2018）云0828民初271号及272号民事判决书所确定的生效事实及证胡某忠证言相互印证，本院予以采纳；（五）云南省爆炸物品许可使用证、储存许可证属于特种物品登记，对原告持有特殊行业登记的事实予以确认，证据直接予以采信；（六）律师服务委托代理合同属于原告维权过程产生的支出，代理合同属于诺成性合同，自代理人与被代理人达成一致时成立并生效，对证据的真实性、合法性、关联性予以认可，律师服务费如何承担在判决主文“本院认为”部分阐述。二、以下证据不予采纳：证刘某志出具的书面证词，依据证人举证规则，证人应当出庭作证，接受当事人的质询及法庭询问，证刘某志未出庭，也未提交该证人具有特殊情况无法到庭的证明，无法核实证言真实性，故不予采纳。三、依据采信的证据、当事人合理陈述，本案案件事实确认如下：（一）2009年12月20日，被告汤石林与发包方澜沧县交通局签订施工合同、工程廉政合同、安全生产合同，由被告承包澜沧县富东乡南滇村农村公路改造工程，合同约定工程施工相应安全生产责任由被告汤石林负责。原告李福为在建设工程活动中多次从事爆破的人员，先后在澜沧县大山乡等工地从事爆破事宜。2011年底，被告汤石林雇佣原告李福负责澜沧县富东乡南滇村农村公路改造工程的爆破，原告李福邀请证胡某忠等人协助完成爆破，相应劳务费用均由被告汤石林负责支付。（二）依据（2018）云0828民初271号、272号民事判决书生效事实记载：“2012年1月7日，米石发、铁勇平骑摩托路经澜沧县大山乡至富东乡南滇村通达公路时，李福正在进行爆破作业，但因未采取妥当的防范措施，导致二人骑摩托进入爆破区域，被爆破产生的石块击中受伤。事故发生后，铁勇平、米石发被送往澜沧县人民医院进行住院治疗，住院期间的医疗费用全部由李福、汤石林支付。2012年1月8日，李福、汤石林作为事故责任方向米石发、铁勇平出具《证明》一份，认可侵害事实及侵权责任。2013年7月5日，经协商，各方签订《赔偿协议书》一份，确定赔偿米石发60000元，汤石林于2014年已支付米石发赔偿金20000元，米石发未得到支付40000元，确定赔偿铁勇平40000元，汤石林于2014年已支付铁勇平赔偿金10000元，铁勇平未得到支付30000元”。经生效文书记载，原告李福、被告汤石林需要共同赔偿米石发40000元、铁勇平30000元，2018年11月29日，本院依法执行并扣划原告李福账户费用38500元、被告汤石林账户费用1500元，对米石发40000元费用赔付完毕，本院于2018年11月29日依法执行并扣划被告汤石林账户费用30000元，对铁勇平30000元赔付完毕。（三）2019年7月25日，原告李福诉至本院，要求被告汤石林偿还原告已支付米石发的人身损害赔偿款38500元，并要求被告承担由此产生的代理费用6000元及本案诉讼费用。本院认为，雇员在从事雇佣活动中致人损害的，雇主应当承担赔偿责任，雇主责任归责原则适用无过错原则；雇员因故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。本案裁判意见如下：一、被告汤石林负责澜沧县富东乡南滇村农村公路改造工程施工，原告李福负责该工地具体爆破事宜，原告李福工作时间、地点为被告汤石林指定，产生劳务费用由汤石林支付，所从事的施工活动是为被告汤石林的整体施工利益，故双方构成雇主与雇员的关系。本案原告李福从事爆破致使第三人损害，该损害行为是发生其受雇从事的职务活动中，基于报偿责任原理，雇佣活动中所产生的风险应由雇主汤石林承担。二、雇员在从事雇佣活动时，亦有恪守职责、认真完成雇主指示的工作的义务，如因职务行为过程中存在故意或重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇员是否存在故意或重大过失行为，应当结合损害结果的可预见性、损害结果是否具有可避免性、雇员是否具备从事职业的专业技能、是否具有应有的认识能力等综合判断：（一）民用爆破属于特殊行业，具有高度的公共安全危险性，本案中原告李福为多次从事爆破工作的人员，对于爆破事宜知道或应当知道基本安全操作要求；（二）根据中华人民共和国国家质量监督检验检疫总局、中国国家标准化管理委员会发布的《爆破安全规程》（GB6722-2014）规定，在爆破前应对爆区周围的自然条件和环境状况进行调查，了解危及安全的不利环境因素，并采取必要的安全防护措施，爆破过程中布置施工现场安全警戒岗哨、警戒区，发出预警信号进行清场工作，确认人员全部撤离爆破警戒区，所有警戒人员到位，具备安全起爆条件后发出起爆信号，起爆信号发出后现场指挥应再次确认达到安全起爆条件才能下令起爆；（三）本案中，被告汤石林未在爆破的工地现场设置安全警示标识，对侵害行为发生具有过错，但设置警示标识仅仅对行人起到警示作用，并不能替代操作人员本身负有的现场清理、安全防护义务，爆破过程中爆破人员尽到安全操作规范要求是阻止侵害行为发生的重要因素。原告李福作为爆破现场指挥，在侵害行为发生前已意识到爆破现场未设警示标识的潜在风险，并告知被告汤石林进行整改，在告知无果后，仍持有侥幸或疏忽大意的心理继续多次爆破，直至2012年1月7日事发，原告虽然已安排相应人员进行爆区警戒并进行清场，但在未确保警戒人员全部到位、未再次确认爆区已具备安全条件情况下进行起爆，造成受害人米石发、铁勇平进入爆区引起人身损害，对于事故的发生具有重大过失。三、雇主、雇员内部责任划分：根据雇主承担无过错责任、雇员依据过错程度予以补充的规则，结合雇主从雇员的职务行为中得到更多受益、雇主责任立法精神为保护劳动者合法权益、原告作为雇员的行为属于重大过失不属于故意等情况，本院酌情确定由被告汤石林承担事故责任的70%，由原告李福承担事故责任的30%。米石发受损费用为60000元，原告李福承担30%即60000元×30%=18000元，多支付部分费用20500元（38500元-18000元=20500元）由被告汤石林予以退还，铁勇平的人身受损费用40000元已由被告汤石林赔付完毕，被告未到庭参加诉讼，故是否依据内部责任行使雇主追偿权不属于本案审理范围，由双方自行协商或另行起诉。四、律师费6000元不予支持，本案诉讼费用依据原告诉讼请求获得支持的比例由双方分担。本案中，双方对实现债权行为产生的支出无约定，同时原告不属于无过错方，故维权费用不予支持；本案立案标的为44500元，本院予以支持20500元，占46%，此部分诉讼费用由败诉方汤石林负担，未获得支持部分的54%诉讼费用由原告李福负担。综上所述，本院对原告李福的诉讼请求予以部分支持。依照《最高人民法院关于〈审理人身损害损害赔偿案件适用法律若干问题〉的解释》第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第九条、第五十五条规定，判决如下：被告汤石林于本判决生效之日起30日内退还原告李福费用20500元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费913元，减半收取计456.5元，由原告李福负担246.5元，由被告汤石林负担210元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省普洱市中级人民法院。本判决生效后，若负有义务的当事人不按本判决履行义务，享有权利的一方可在本判决确定的履行期限届满之日起二年内，向本院申请强制执行。审判员  刘建华二〇一九年九月十二日书记员  张小兰