江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终7359号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司滁州中心支公司，住所地安徽省滁州市中都大道中安大厦。负责人：吕正民，总经理。委托诉讼代理人：许同元，安徽环滁律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：周美琴，女，1952年5月14日生，汉族，住江苏省常熟市。委托诉讼代理人：柏池佳，江苏福地律师事务所律师。原审被告：王杰，男，1994年5月5日生，汉族，住安徽省定远县。原审被告：定远县宏远汽车运输有限公司，住所地安徽省滁州市定城镇滁路668号。法定代表人：陈正飞。原审被告：秦广兵，男，1982年3月10日生，汉族，住安徽省定远县。周美琴与王杰、定远县宏远汽车运输有限公司（以下简称运输公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司滁州中心支公司（以下简称保险公司）、秦广兵机动车交通事故责任纠纷一案，保险公司不服常熟市人民法院（2019）苏0581民初2679号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。保险公司上诉称：1、请求依法撤销(2019)苏0581民初2679号民事判决第一项，由二审法院依法改判；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：涉案事故认定书之所以在认定周美琴与王杰负事故的同等责任时就是因为已经考虑到周美琴驾驶的电动自行车系非机动车，故而在认定过错时予以酌情减轻。一审判决超出交强险部分由上诉人在商业三者险中承担70%的赔偿责任显属不当，依法应当予以纠正。上诉人认为本起事故系同等责任，超出交强险部分上诉人在商业三者险中仅承担50%的赔偿责任，即使再考虑被上诉人周美琴驾驶电动自行车系非机动车，超出交强险部分上诉人承担的赔偿责任也不应当超过60%。一审判决部分事实认定不清，损害了上诉人的合法权益。故为维护上诉人的合法权益特提起上诉。被上诉人周美琴答辩称，一审认定事实清楚，证据充分，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判原审被告王杰、运输公司、秦广兵未发表答辩意见。周美琴向一审法院提出诉讼请求：1、请求法院判令王杰、秦广兵、运输公司、保险公司赔偿因交通事故造成的损失共计445092元；2、运输公司、王杰、秦广兵、保险公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实如下：2018年5月3日19时24分许，周美琴驾驶常熟0615967电动自行车在常熟市行驶至江南荧光材料厂门口对侧处时，撞击王杰停放在路右侧机动车道上的皖Ｍ×××××重型仓栅式货车尾部，造成周美琴受伤，两车不同程度的损坏。当天，周美琴被送至常熟市中医院（新区医院）治疗至2018年6月24日，后又于2018年9月15日至该院住院治疗至2018年10月7日，两次共住院74天。后周美琴又到该院门诊治疗。花去医药费计人民币187557.02元。2018年6月26日，常熟市公安局交通警察大队作出道路交通事故认定书，认定王杰、周美琴负事故的同等责任。另查明：皖Ｍ×××××重型仓栅式货车行驶证载明所有人为定远县宏远汽车运输有限公司，该车在保险公司投保交强险及商业第三者责任保险（赔偿限额为50万元）并不计免赔，保险期限均为2017年5月7日0时至2018年5月6日24时。王杰具有准驾车型为B2的有效机动车驾驶证及经营性道路货物运输驾驶员资格证。又查明：2017年9月20日，秦广兵与运输公司签订《定远县宏远汽车运输有限公司挂靠经营合同书》一份，载明：皖Ｍ×××××实际车主为秦广兵，挂靠在运输公司经营。事故后，秦广兵已垫付10000元，保险公司已垫付10000元。2019年1月9日，常州市德安医院司法鉴定所出具了德安司鉴所[2018]精鉴字第777号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人周美琴因交通事故致脑外伤所致轻度智能减退，日常生活有关的活动能力极重度受限。2019年2月11日，苏州同济司法鉴定所出具了苏同司鉴所［2018］临鉴字第5846号鉴定意见书，意见为：1、被鉴定人周美琴因车祸致颅脑损伤遗留轻度智能减退，日常生活有关的活动能力极重度受限构成七级残疾；右眼视神经损伤遗留右眼盲目4级构成八级残疾；行开颅术构成十级残疾；2、被鉴定人周美琴的误工期为自受伤之日起至伤残评定前一日止；护理期为一人护理四个月；营养期为四个月，为此，周美琴用去鉴定费6725元。再查明：事故前周美琴在常熟市虞山镇张建国市政工程施工队从事小工工作，每月工资为4千至5千元，每年工资接近6万元。2018年5月3日，发生交通事故后周美琴未工作，常熟市虞山镇张建国市政工程施工队亦未向其发放工资。上述事实，有道路交通事故认定书、出院小结、出院记录、医药费票据、证人证言等证据及当事人陈述在卷佐证。一审法院认为：公民的生命健康权受法律保护，侵害公民身体造成伤害的，依法应当赔偿。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。不足部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，周美琴有权请求承保肇事机动车商业第三者责任保险的保险公司向周美琴直接承担赔偿责任，故超过交强险责任限额的，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同约定予以赔偿，仍有超出部分的，依照道路交通安全法及侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案事故发生后，交警部门经查明后作出王杰、周美琴均负事故同等责任的认定并无不当，一审法院予以采信。王杰系职务行为，相应的责任应由雇主秦广兵承担。事故车辆在保险公司处投保了机动车交通事故责任强制保险和保险金额为50万元的第三者责任保险并不计免赔，本案事故发生在保险期间内，故保险公司应先在交强险范围内予以赔偿；超出交强险责任限额部分，根据本起事故发生在机动车与非机动车之间，参考王杰、周美琴在本起事故中的责任，故超出交强险责任限额部分一审法院酌定由秦广兵、定远县宏远汽车运输有限公司按照70%的责任比例进行赔偿。秦广兵、定远县宏远汽车运输有限公司承担赔偿款由保险公司根据保险合同在限额范围内进行赔偿；仍有超出部分，由秦广兵、定远县宏远汽车运输有限公司承担。至于周美琴所主张的赔偿费用，应按照规定的相关项目和标准进行计算。1、关于医药费，周美琴主张医药费为191197.34元（含垫付的20000元），结合周美琴受伤后实际治疗记录及医疗费收费收据，一审法院认定医药费为187557.02元。关于周美琴主张的镶牙费用3500元，在两次出院记录中均未载明牙齿受伤，且镶牙是在事故9个月后进行，周美琴未能提供牙齿损伤系本次事故造成，保险公司亦不予认可，一审法院碍难支持。外购药均有医嘱证明，亦属于周美琴的合理支出，保险公司认为应予以扣除没有依据，本案不予采信。保险公司认为应扣除15%非医保用药，没有法律依据，一审法院不予采信。2、关于住院伙食补助费，周美琴住院74天，标准按每天50元计算，故住院伙食补助费为3700元。3、关于营养费，鉴定意见明确周美琴伤后共120日予以营养支持，而周美琴伤后住院74天，住院期间考虑伙食补助，出院后考虑营养补助，住院伙食补助费与营养费两者在性质上有相同之处，都是对受害人身体机能恢复的需要，故周美琴的营养期结合鉴定意见扣减住院天数后为46日，营养费标准按每天50元计算，故营养费为2300元。4、关于护理费，结合鉴定意见，周美琴未对护理费标准进行举证，一审法院酌定护理费按每天每人100元计算，故护理费合计为12000元。5、关于误工费，根据周美琴提交的常熟市虞山镇张建国市政工程施工队出具的误工证明、投保清单及张建国的证言可以证实周美琴在常熟市虞山镇张建国市政工程施工队从事小工工作，每月工资为4千至5千元，每年工资接近6万元。结合鉴定意见及实际工作情况，一审法院认定误工费为41700元。6、关于残疾赔偿金，周美琴主张290752元，符合规定，一审法院予以确认。7、关于精神损害抚慰金，周美琴主张22000元，符合规定，一审法院予以确认。8、关于交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者住院治疗实际发生的费用计算，结合本案的具体情况，一审法院认定1000元。9、关于鉴定费，周美琴主张鉴定费6725元,该费用系交通事故而产生的合理损失，应列入本案赔偿范围，一审法院予以认定。10、关于财产损失，周美琴主张800元，符合规定一审法院予以确认。综上所述，本起交通事故造成周美琴各项损失共计人民币568534.02元。上述费用属于《机动车交通事故责任强制保险条款》规定的医疗费用赔偿限额项下的有医药费、住院伙食补助费、营养费，计193557.02元，超出交强险赔偿限额183557.02元；属于死亡伤残赔偿限额项下的有护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费，计367452元，超出赔偿限额257452元。属于财产损失赔偿限额的有财产损失800元，未超赔偿限额。故保险公司应当在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿周美琴120800元（含精神损害抚慰金22000元）；事故造成的周美琴第三者责任强制保险责任限额不足部分的损失为447734.02元，该不足部分损失应由秦广兵、运输公司按70%赔偿给周美琴313413.81元，因定远县宏远汽车运输有限公司向保险公司投保商业三者险，且该金额未超第三者责任保险限额剩余部分；故保险公司应在交强险和商业险范围内赔偿周美琴434213.81元。因事故后保险公司在交强险限额内已垫付10000元，故保险公司还应赔偿周美琴424213.81元。秦广兵垫付的10000元，由保险公司在赔偿款中直接返还。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、保险公司于本判决生效之日起十日内赔偿周美琴计人民币434213.81元，扣除诉前已付的10000元，还需赔偿周美琴424213.81元。具体履行方式：中国太平洋财产保险股份有限公司滁州中心支公司给付周美琴414213.81元；中国太平洋财产保险股份有限公司滁州中心支公司给付秦广兵10000元。二、驳回周美琴的其他诉讼请求。一审案件受理费减半收取1304元，由秦广兵、定远县宏远汽车运输有限公司负担。二审中，各方当事人均未提供新的证据。二审经审理查明事实与一审查明的事实一致，一审法院予以确认。本院认为：行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案交通事故发生在机动车与非机动车之间，造成周美琴脑外伤并致轻度智能减退，日常生活有关的活动能力极重度受限等后果。经常熟市公安局交通警察大队认定，王杰、周美琴负事故的同等责任。综合涉案事故情况、当事人过错情况、车辆情况以及周美琴伤情，一审法院认定周美琴超出交强险的损失由机动车一方承担70%的赔偿责任，并无明显失当，本院予以维持。上诉人的上诉理由缺少充分的事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2608元，由上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司滁州中心支公司负担。审判长 潘 亮审判员 顾 平审判员 姜雨昊二〇一九年九月二十七日书记员 殷晨琦