安徽省颍上县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1226民初667号 原告：陈井月，男，1959年12月1日出生，汉族，农村居民，住安徽省凤台县。 委托诉讼代理人：高勤山，凤台县新集镇法律服务所法律工作者。 被告：颍上协和医院有限公司，住所地安徽省颍上县南湖大道168号，登记号205619342101310668。 法定代表人:李凤来，该院院长。 委托诉讼代理人：戴清保，该院技术顾问。 委托诉讼代理人：李浩，安徽慧民律师事务所律师。 原告陈井月与被告颍上协和医院有限公司（以下简称协和医院）为医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年1月17日立案后，依法适用简易程序，于2019年8月14日公开开庭进行了审理。原告陈井月及其委托诉讼代理人高勤山，被告协和医院的委托诉讼代理人戴清保、李浩到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 陈井月向本院提出诉讼请求：1.判令协和医院赔偿陈井月各项损失132039.43元并承担本案诉讼费。事实和理由：2016年4月11日13时52分，陈井月因摔伤被送入协和医院治疗35天，经诊断为:1.左侧肱骨干骨折；2.头部外伤；3.疼痛性休克。同年5月16日14时，陈井月出院。2018年1月3日，陈井月感到患肢不适，到中煤新集能源股份有限公司总医院检查，发现协和医院为其患肢植入的内固定材料已折断，患肢骨折端没有愈合。陈井月认为，协和医院针对其患肢的粉碎性骨折采用内固定术的诊疗行为存在严重不当，诊疗行为存在严重过错。协和医院的过错行为导致陈井月病程延长，身体将受到多次手术治疗的伤害，造成陈井月十级伤残，并遭受精神痛苦。后经法院委托鉴定，协和医院对陈井月的医疗行为存在过错，其过错医疗行为与陈井月的损害后果存在因果关系，参与度为60%。现陈井月的损伤已经治疗终结，相关损失未得到赔偿，为此，提起诉讼。 协和医院辩称，1、陈井月肱骨干骨折是其自己摔伤所致，肱骨干骨折符合使用髓内钉手术指征，所使用的骨折内固定髓内钉是合格产品，不存在安徽同德司法鉴定所鉴定意见所说的骨折内固定物选择及放置不当等过失，医疗行为无过失。陈井月2016年4月13日手术，5月6日摄片复查，时间相隔仅仅23天时间，这时无法判断骨折愈合情况，只能继续进一步观察，不能也没有必要进行不适当的干预，并且值班医生明确告知了陈井月定期来院复查的意义，出院医嘱对此也作了明确详细的记录，该院已尽到了告知义务。另内固定断裂的具体原因不十分明了，就不能把髓内钉断裂、骨折延迟愈合、不愈合和骨不连的原因归因于医疗行为，陈井月自身的过错才是原因。陈井月骨折内固定后出现的骨不连、延迟愈合，是骨折病人术后最常见的并发症，有自身体质因素、骨折类型、以及陈井月术后没有遵照医嘱，进行合理的功能训练等诸多因素共同作用的结果。安徽同德司法鉴定所鉴定意见书认定该院对陈井月的医疗行为存在过失，参与度为60%，缺乏事实依据，不应采信；2、陈井月肱骨干骨折位于左肱骨中下段，骨折没有伤及肩关节，即使影响关节功能的话也是影响到肘关节功能，因为骨折相邻肘关节最近，肱骨干中下段骨折构成肩关节功能障碍的成因及病理基础不足。陈井月伤残、误工期、护理期、营养期鉴定没有严格遵守《司法鉴定程序通则》、《法医临床检验规范》2015版相关规定，对于骨折的病人也没有进行必须的常规影像学检查，存在检验方法的错误，鉴定意见不应采纳。我院已向安徽省司法厅，合肥市司法局进行了投诉。陈井月是因自身原因导致的左侧肱骨干粉碎性骨折，在骨折恢复过程中的误工、护理期、营养期，与其自身原发性骨折存在因果关系，与该院的医疗行为不构成事实上的因果关系，也无法律上的因果关系。 经审理查明：2016年4月11日，陈井月因摔伤被送入协和医院住院治疗35天。经协和医院诊断为:1.左侧肱骨干骨折；2.头部外伤；3.疼痛性休克。协和医院对陈井月进行了治疗。同年4月14日、5月6日，协和医院为陈井月检查资料显示，陈井月所受治疗结果均正常。同年5月16日，陈井月出院。2016年9月1日，陈井月在中煤新集能源股份有限公司新集医院检查结果显示结果正常。2018年1月3日，陈井月感到患肢不适，在中煤新集能源股份有限公司新集医院检查，发现协和医院为其患肢植入的髓内钉于下端上锁钉孔处断裂移位，骨折端骨质硬化，骨不连。陈井月遂于同年1月10日在协和医院检查，结果同在中煤新集能源股份有限公司新集医院的检查结果。陈井月于同年2月27日在中煤新集能源股份有限公司新集医院住院治疗10天。由中煤新集能源股份有限公司新集医院对其进行“髓内钉内固定物取出术+植骨+切开复位内固定术”。2018年11月5日，陈井月在中煤新集能源股份有限公司新集医院住院治疗7天。由中煤新集能源股份有限公司新集医院对其进行“左肱骨骨折内固定物术后内固定物取出术”。陈井月支出医疗费用4582.21元。 另查明，1、陈井月于2018年1月10日对协和医院以医疗损害责任纠纷向我院提起诉讼，颍上协和医院提出对陈井月的医疗行为是否存在过错、过错与损害后果之间因果关系和参与度进行鉴定。安徽同德司法鉴定所接受我院的委托，于2018年3月24日作出皖同德【2018】临鉴字第F189号司法鉴定意见书。鉴定意见载明“颍上协和医院对陈井月的医疗行为存在骨折内固定物选择及放置不当等过失。颍上协和医院的上述过失与陈井月左肱骨骨折术后骨不连、内固定物断裂及其相关后果之间存在大部分因果关系，参与度约为60%”。后双方达成调解协议。我院于同年3月19日作出（2018）皖1226民初252号民事调解书，该调解书载明“本案在审理过程中，经人民法院主持调解，双方当事人自愿达成如下协议：一、颍上协和医院在本调解书生效后二十日内赔偿陈井月损失26000元，该款由颍上协和医院汇入陈井月在中国邮政储蓄银行凤台县支行的账号内，卡号是：60×××13。二、陈井月放弃本案其他诉讼请求。三、本案其他无争议”；2、安徽中天司法鉴定中心接受陈井月的委托，于2018年12月28日作出中天司鉴【2018】临鉴1258号司法鉴定意见书。鉴定意见载明“1.被鉴定人陈井月因外伤（高坠落）致左肱骨干中下段粉碎性骨折，经行多次手术治疗后，现左上肢活动受限属十级伤残。2.被鉴定人陈井月的误工期限、护理期限和营养期限均为伤后24个月”。陈井月支出鉴定费用1300元；3、陈井月于2019年1月17日向我院提起本次诉讼。在诉讼过程中，颍上协和医院向我院提起：1、对陈井月左侧肱骨干骨折是否构成伤残等级及“三期”申请重新鉴定；2、对颍上协和医院为陈井月的医疗行为是否存在医疗过错重新作出司法鉴定；3、医疗行为如有过错，医疗行为与陈井月所谓的伤残等级及“三期”、取出内固定医疗费等损害后果是否存在因果关系以及参与度大小重新作出司法鉴定。我院司法技术室于同年4月21日作出（2019）皖1226委鉴字第00034号退卷函。退卷函载明“民一庭：你庭受理原告陈井月诉颍上协和医院有限公司为医疗损害责任纠纷一案，我室接收申请后，依法通知双方当事人进行选择鉴定机构并对鉴定证据材料进行质证。陈井月提出本次委托的医疗过错鉴定及参与度，在2018年与颍上协和医院有限公司已向颍上县人民法院技术室申请委托，颍上县人民法院技术室委托同德司法鉴定所鉴定该案，并出具有鉴定结论。故不同意再次对医疗过错鉴定及参与度进行司法重新鉴定，因双方当事人对委托鉴定事项不能达成一致。根据《安徽省高级人民法院关于规范司法鉴定对外委托工作的若干意见（试行）》第十三条、《最高人民法院对外委托鉴定、评估、拍卖等工作管理规定》第四十条第四款之规定，本案中止委托，现将案件退回你庭，继续审理”。颍上协和医院又于同年5月7日向我院申请对陈井月左肱骨骨骨折是否构成伤残等级及因髓内钉断裂、骨折端没有愈合造成的“三期”申请重新鉴定。安徽中和司法鉴定中心接受我院的委托，于同年8月9日作出皖中和司鉴【2019】法临鉴字第713号司法鉴定意见书。鉴定意见载明“（一）被鉴定人陈井月因外伤致左肱骨干粉碎性骨折，现遗留左肩关节活动功能丧失达25%以上，评定为X（十）级伤残。（二）被鉴定人陈井月误工期评定为15个月、护理期评定为21个月、营养期限评定为21个月”。颍上协和医院支出鉴定费用3000元；4、陈井月于2018年4月8日至同年11月13日在；5、陈井月系失地农户，居住在凤台县新集镇城镇规划区。 以上事实有如下证据证明：陈井月的身份证，医疗机构执业许可证，安徽同德司法鉴定所作出的皖同德【2018】临鉴字第F189号司法鉴定意见书，颍上县人民法院（2018）皖1226民初252号民事调解书及该卷宗材料，安徽中天司法鉴定中心接作出的中天司鉴【2018】临鉴1258号司法鉴定意见书、鉴定费发票，颍上县人民法院（2019）皖1226委鉴字第00034号退卷函，安徽中和司法鉴定中心作出的皖中和司鉴【2019】法临鉴字第713号司法鉴定意见书、鉴定费发票，协和医院的重新鉴定申请书两份，鉴定人朱某、宣某的庭审陈述和庭审咨询，医疗费发票，凤台县新集镇陈巷社区村民委员会出具的证明一份，当事人相应陈述。 结合本案当事人提交的证据以及本院查明的案件事实。本院认为，陈井月到协和医院就诊，其与协和医院之间存在医疗服务关系。协和医院应履行其职责和义务，为陈井月提供及时、高效、安全的医疗服务；陈井月在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错，由医疗机构承担赔偿责任；鉴定机构认为协和医院医疗行为与陈井月的损害后果存在主要因果关系，参与度拟为60%。本院根据陈井月的整个全部医疗过程结合鉴定报告的分析意见。本院认为，陈井月未严格按照医嘱每月复查，延误治疗，使协和医院丧失干预机会，导致本案医疗事故的发生，造成严重后果，其自身存在严重过错，依法可以减轻侵权人的赔偿责任。根据陈井月的全部医疗过程，结合鉴定报告意见、本案实际情况，本院酌定协和医院承担50%的赔偿责任。陈井月系失地农户，居住在凤台县新集镇城镇规划区。本院认为，失地农民的土地已经划为国有，所在地已属城镇范围，按城镇居民标准更为合适。陈井月主张的残疾赔偿金应按安徽省城镇居民标准计算；误工费用应根据受害人收入来源地确定，实践中应从严把握，受害人需提供劳动合同、工资单、误工证明等。如只提供居委会或村委会证明，可按上年度城镇居民人均可支配收入或农村常住居民人均可支配收入确定误工费数额。因陈井月系失地农民，本院确定陈井月的误工费用标准按安徽省上年度城镇居民人均可支配收入计算。陈井月主张的本次医疗费用支出、住院伙食补助费，不论是否有此事故均须治疗、支出的费用，这不属陈井月的损失范围。陈井月的该诉请，本院不予支持。根据有关法律规定，结合陈井月的诉请清单，本院认为陈井月的合理损失范围及数额为：营养费18600元（30元/天×620天）、护理费76260元（123元/天×620天）、残疾赔偿金68786元（34393元/年×20年×10%）、误工费41456.8元（94.22元/天×440天）、鉴定费1300元、交通费100元（酌定），合计206502.8元。协和医院应承担陈井月损失的50%即103251.4元（206502.8元×50%）。对陈井月诉求的合理部分，本院予以支持；对其超出部分，予以驳回。为保护当事人合法权益，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第一百一十条、第一百二十条、第一百七十九条第一款第（八）项，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、第九条的规定，判决如下： 一、被告颍上协和医院有限公司于本判决生效之日起七日内赔偿原告陈井月损失103251.4元（206502.8元×50%）； 二、驳回原告陈井月其他诉讼请求。 如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3304元，减半收取计2865.5元，原告陈井月负担1065.5元，被告颍上协和医院有限公司负担1800元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审判员  张汉 二〇一九年九月二日 书记员  王丽 附：法律条文 《中华人民共和国民法总则》 第三条民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。 第一百一十条自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。 法人、非法人组织享有名称权、名誉权、荣誉权等权利 第一百二十条民事权益受到侵害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。 第十五条承担侵权责任的方式主要有： （一）停止侵害；（二）排除妨碍； （三）消除危险；（四）返还财产； （五）恢复原状；（六）赔偿损失； （七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。 以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 第九条下列事实，当事人无需举证证明： （一）众所周知的事实； （二）自然规律及定理； （三）根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实； （四）已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实； （五）已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实； （六）已为有效公证文书所证明的事实。 前款（一）、（三）、（四）、（五）、（六）项，当事人有相反证据足以推翻的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第六十五条当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。 人民法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。当事人在该期限内提供证据确有困难的，可以向人民法院申请延长期限，人民法院根据当事人的申请适当延长。当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由；拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。