山西省长治市中级人民法院民事裁定书（2019）晋04民终1718号上诉人（原审原告）：李江华，男，1951年6月6日出生，汉族，山西省晋中市人。上诉人（原审原告）：王玉狗，男，1958年4月23日出生，汉族，山西省晋中市人。被上诉人（原审被告）：山西天一生态农牧产业有限公司。办公地址：山西省沁源县法中乡董家村。法定代表人：酒鹏臻，职务总经理。上诉人李江华、王玉狗因与被上诉人山西天一生态农牧产业有限公司（以下简称天一公司）建设工程合同纠纷一案，不服山西省沁源县人民法院（2019）晋0431民初439号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。李江华、王玉狗上诉请求：1、撤销一审民事裁定；2、判决被上诉人偿还拖欠工程款303688元；3、判决被上诉人支付违约责任双倍赔偿款303688元；4、判决被上诉人支付取费款60737.6元；5、判决被上诉人支付旅差费、住宿费12000元；6、判决被上诉人支付医药费27400元；7、本案全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：1、《合同法》第3条规定，“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立”，施工合同由上诉人李江华签字、按印，李江华以当事人名义起诉，主体适格。2、本案施工合同承包协议是上诉人和被上诉人自愿订立，由上诉人带领全体工人垫资履行了合同的一切义务，办理了一切验收手续，上诉人与本案有直接利害关系。3、被上诉人刘彪、酒鹏臻和上诉人自愿订立合同，是明确被告。4、榆次江华工程施工队是被上诉人提供施工资料的一份封皮，封皮没有上诉双方的签字不能生效，且李江华带领工人属于建设者工队，没有法律规定集体劳动者在签订合同时需要公章。5、上诉人王玉狗和上诉人李江华合股投资和垫资完成施工合同的一切义务，属于施工工队的工人，工人发生施工事故后，上诉人李江华共垫资一万元给王玉狗看病治疗，且施工合同当事人刘彪、酒鹏臻在合同协议中承认帮助解决此事故。上诉人王玉狗属本劳动纠纷案建设施工工地发生的事故，且事故发生在被上诉人建设施工工地。原审法院认为不能在同一案件中合并审理没有事实和法律依据。6、被上诉人在一审中答辩理由不成立。上诉人在合同履行中没有违约，被上诉人始终未按合同约定支付上诉人工程款，一再违约，致使上诉人垫付巨资6年，经济损失巨大。请求二审法院依法判决。被上诉人天一公司未提交书面答辩意见。李江华、王玉狗向一审法院起诉请求：1、要求判令偿还拖欠工程款336000元；2、要求判令支付违约责任双倍赔偿336000元；3、要求判令取费款73000元；4、要求判令支付差旅费、住宿费12000元；5、要求判令医药费27400元；6、本案全部诉讼费用由被告承担。事实与理由：2014年二原告承揽被告山西天一生态农牧产业有限公司驴厂建厂施工工程。在施工过程中，原被告多次协商，在2014年8月2日，原被告共同签订了《工程承包协议》3份。工程施工全部是原告垫资施工。工程于2014年8月份开工，至2014年9月份完工。完工后被告验收无质量问题，办理了工程计量一切手续。计量工程量是按山西省系列定额预算收费，只收人工费、材料费总计造价为680000元，变更工程款费45000元，二项合价为725000元。2014年9月份毛驴进厂被告开始营业，饲养毛驴。按照原被告所签订的协议付款方式（第7条第2款)，原被告办理了工程计量工程手续。工程验收后7日内付50%，3个月内付30%，5个月内付15%工程款。被告在原告完工后2014年12月份才付到150000元，违约少付200000元，这是第一次违约。3个月内再付30%，可是至2015年被告才付原告50000元，违约一年多，少付160000元，这是第二次违约。5个月内付15%，至2016年内才付5000元，这是第三次违约少付96000元。3年时间违约3次，少付520000元工程款。2016年到2017年付20000元，2018年付70000元，2019年付50000元。按原被告所签合同的付款方式，共违约六年之久，才付到394000元，还有约45%工程款336000元赖账不还原告。现按原被告签订工程协议第十条违约责任10项1款相规定“因乙方原因造成本工程不能按本合同工程完工。按500元/天偿付逾期违约金。”违约责任是原被告双方自愿所定，原告没有违约。协议违约条款不能只对原告。在法律上人人平等、公正。被告违约六年之久，也应按原被告违约责任条款办理，何况被告于2017年有给原告承诺付款的协议，现按照原被告所签定协议违约责任第10条第1项和按照最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释第6条：“当事人对垫资方有约定的承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应于支持。”第16条：“当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程款。”第17条：“当事人对欠付工程款利息计付标准有约定的，按约定处理。”被告有违约责任，又有对原告约定协议，被告应按原被告所定协议双倍支付拖欠原告的工程款，约定的违约责任款为642000元。按有关规定套定额，就应给收费。何况有协议条款，要实事求是，让被告应按工程量直接费取费10%，费用为72500元。原告几年来催让要求被告按协议办事。尽快给原告结账、清账、结算，可是被告几年来迟迟不给办理结账、清账一切手续和办理所拖欠工程款欠条。这种做法违背双方所签协议条款，是想违规违法坑害原告民工应得的养家糊口血汗钱。现请求法院判令被告办理结账手续。按最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解第13条：“工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定的为由主张权利的，不予支持。第14条第1项：“建设工程经竣工验收合格的，以竣工验收合格之日起为竣工日期”。被告不给原告办理一切结算手续，应按被告擅自使用日期2014年9月竣工日为决算日期。被告工队在没有通知和做任何警示牌和任何照明设施情况下，原告王玉狗到外面大便，跌进坑内，造成严重重伤（原告留有发生事故照片），发生事故后，原告当晚上报施工指挥部，被告公司的人员刘彪到现场查看后，对原告讲现在各工队正在赶时间赶进度，怕影工期，而且工地无人护理治疗，让原告自行回老家榆次治疗、养伤，承诺工期完工后再帮助和发生事故工队协商按实际情况扣除造成事故工队的工程款来支付医疗费和一切费用。可是几年来原告多次向被告请求处理此事，被告公司的人员刘彪给原告办理了一份送财务科申请报告，让原告告知财务科和造成事故工队协调扣除原告花费的一切费用。在2017年2月12日付款协议中，被告也承认协调处理此事故。可是被告财务科认为证明材料无法律依据，无权处理扣除造成事故工队工程款。现原告认为只有让被告承担以下医药费用：医疗费8000元，护理费（1人护理50天，每天80元）4000元，误工费(休息6个月，每天80元)14400元，榆次到沁源来回路费I200元，4项合计27400元。现有依据：医疗费清单、出院记录等。请求法院让被告承担27400元。2017年1月27日被告委托代理人酒鹏臻，在付款协议中承认工程款才付到38%，确认了工程已验收，答应了支付工程款的付款日期。如约定的日期付款不到位，按双倍拖欠工程款计算，被告委托代理人酒鹏臻在协议上签字的行为具有法律效力。被告应履行合同法第114条第一款规定。当事人可以约定乙方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。因此，被告违反约定应按照付款协议支付双倍所拖欠的工程款336000元。在被告六年违约过程中，每年春节前夕，原告带上工人跑太原总公司、长治沁源工会、劳动监察、信访办、法中乡这些主管部门。原告有上访讨要工程款材料人员名单和上访材料为证，差旅费、住宿费每年共花2000元，6年共花费12000元，应由被告负责。被告至今仍未向原告支付剩余的工程款，故向法院提起诉讼。一审法院认定事实：天一公司与原告李江华签订的工程承包协议中，原告李江华作为施工单位的法定代表人（或委托代理人）进行签字、捺印，但是没有加盖施工单位的公章。原告李江华提供的施工资料中显示施工单位为榆次江华工程施工队，故原告李江华以个人的名义起诉，主体不适格。原告王玉狗主张的人身损害赔偿与本案不是同一案由，不能在同一案件中合并审理。一审法院认为，依据法律规定，起诉必须符合条件。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条“起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；……”《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款“立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。”之规定，天一公司与原告李江华签订的工程承包协议中，原告李江华作为施工单位的法定代表人（或委托代理人）进行签字、捺印，但是没有加盖施工单位的公章。原告李江华提供的施工资料中显示施工单位为榆次江华工程施工队，故原告李江华以个人的名义起诉，主体不适格。原告王玉狗主张的人身损害赔偿与本案不是同一案由，不能在同一案件中合并审理。故二原告的主体不适格，依法驳回原告李江华、王玉狗的起诉。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第（三）项，《最高人民法院关于适用的解释》第二百零八条第三款，《诉讼费用交纳办法》第八条第（二）项之规定，裁定：驳回原告李江华、王玉狗的起诉。案件受理费11644元，退还原告李江华、王玉狗。本院二审期间，上诉人王玉狗委托上诉人李江华向本院提交申请书，自愿撤回王玉狗在本案中关于人身损害赔偿部分的起诉、上诉。本院认为，根据原审原告李江华、王玉狗在一审的起诉请求和提交的证据，本案系基于两个不同的法律关系产生的纠纷。其中李江华与天一公司建设工程合同纠纷中，天一公司和李江华分别是工程承包协议的发包方和承包方，李江华在协议上签字。现李江华因合同履行与天一公司发生纠纷提起诉讼，其起诉符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定的起诉条件，一审法院应予受理。关于王玉狗和天一公司之间的人身损害赔偿纠纷，与李江华和天一公司之间的建设工程合同纠纷不符合合并审理的条件，鉴于王玉狗自愿撤回其起诉请求另案起诉，一审法院可在审理时依法做出处理。综上，李江华的上诉理由成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：一、撤销山西省沁源县人民法院（2019）晋0431民初439号民事裁定；二、本案指令山西省沁源县人民法院审理。本裁定为终审裁定。审 判 长 樊红芳审 判 员 程国栋审 判 员 郭玉霞 二〇一九年九月二十日法官助理 王亚茹书 记 员 李晋川