太原市小店区人民法院   民事裁定书   （2019）晋0105民初7435号   原告：王太华，男，1970年8月20日出生，汉族，住重庆市大足区。   委托诉讼代理人：谢亮，重庆瀛永律师事务所律师。   委托诉讼代理人：贾开友，重庆瀛永律师事务所律师。   被告：山西省水利建筑工程局有限公司，住所地山西省太原市小店区平阳路186号。   法定代表人：郝志亮，董事长。   委托诉讼代理人：彭利军，男，该公司员工，住太原市小店区亲贤北街92号水总宿舍2号楼2-2-601。   第三人：重庆求远建筑工程有限公司，住所地重庆市沙坪坝区歌乐山镇天池村水井坎社。   法定代表人：贾国龙。   原告王太华与被告山西省水利建筑工程局有限公司、第三人重庆求远建筑工程有限公司债权人代位权纠纷一案，本院于2019年8月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王太华的委托诉讼代理人谢亮、贾开友，被告山西省水利建筑工程局有限公司委托诉讼代理人彭利军到庭参加诉讼，第三人重庆求远建筑工程有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。   原告王太华向本院提出诉讼请求：1．请求依法判令被告在欠付第三人履约保证金以及工程款范围内代第三人向原告支付欠款590元（以法院实际查明的到期应付工程款为准）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2013年4月25日，被告(原山西省水利建筑工程局)与第三人签订《辽西北供水工程(二段)施工二标6#控制段工程开挖支护施工协议书》，该协议约定了双方的权利义务以及工程款的支付时间，同时约定履约保证金300万元待工程结束后，甲方无息返还。截止目前，该工程已完工，被告应向第三人返还300万元履约保证金以及290万元的工程款(以法院实际查明的到期应付工程款为准)。2017年12月14日，原告与第三人及案外人贾国龙、李元素民间借贷纠纷一案，经重庆市大足区人民法院调解，并制作(2017)渝0111民初7499号《民事调解书》，该调解书载明：第三人及案外人于2017年12月25日前归还原告借款本金579万元；若到期未归还，则从2017年12月26日起，以尚未归还的借款为基数，按照月利率2%向原告支付资金占用利息；案件受理费26165元由第三人及案外人于2017年12月25日前支付给原告。2018年9月12日，被告更名为山西省水利建筑工程局有限公司。综上，因第三人及案外人未按调解书履行，原告申请强制执行。在执行过程中，原告发现第三人对被告享有上述到期债权，但其怠于行使该到期债权，对原告造成损失。故诉至法院，望判如所请。   被告山西省水利建筑工程局有限公司辩称，被告与原告不存在法律关系，被告与第三人存在法律关系，应驳回原告的诉讼请求。1、工程未完工，我方与第三人签订的施工协议书5.4款有关于违约金的相关约定。质保期未到，须由保证金处理，履约保证金不应返还。2、工程尚未结束，债权债务尚未结算，没有相关债权，不应该支付相应款项。3、根据一事不再诉的规定，应驳回原告的起诉。   第三人重庆求远建筑工程有限公司未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩意见和证据材料。   当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织双方进行了证据交换和质证，经审查认定如下事实：   2013年4月25日，被告（甲方）与第三人（乙方）签订《辽西北供水工程(二段)施工二标6#控制段工程开挖支护施工协议书》，约定甲方为实施辽西引水工程施工，委托乙方承担该工程6#洞控制段开挖支护施工，案涉主合同为甲方与业主签订的《辽西北供水工程(二段)施工二标合同》文件，合同编号：LXMBHR-TJ-002-Z0036，简称主合同，构成本合同的共同要件之一，如主合同中相关条款与本协议不一致的以本协议为准。施工项目内容：辽西北供水工程(二段)施工二标6#引水隧洞控制段洞身开挖支护，依据设计文件及施工方案完成包括开挖、锚喷支护、钢筋制安、型钢制安、混凝土衬砌等，具体项目见工程量清单。对主合同一般项目，其中包括进退场费、临建设施等，甲方按照6#支洞控制段所占比例22.62%，以总价方式支付乙方上述费用。结算时间：每月上旬对上月完工验收合格的项目进行工程计量，业主批复后再进行计价申报，乙方应充分理解计量计价的滞后性，不得以进度款滞后为理由拒绝履行自己的义务，计价申报后甲方会同有关职能部门进行现场验收及时办理工程款结算。履约保证金；履约保证金为叁佰万元，乙方进驻6#洞控制段工程施工前，由乙方(或乙方委托的第三方)支付到甲方指定账户。工程结束后，若乙方无违约行为，经乙方提出申请，甲方无息返还。合同签订后，第三人于2013年4月23日和24日通过银行转账方式分次向被告交纳履约保证金300万元。2018年10月28日，被告和第三人签署“物资移交单”，认可《辽西北供水工程(二段）施工二标砩控制段工程开挖支护施工协议书》已执行完毕，经双方确认，达成物资移交清单。   2017年12月14日，原告与第三人及案外人贾国龙、李元素民间借贷纠纷一案，经重庆市大足区人民法院调解，并制作(2017)渝0111民初7499号《民事调解书》，该调解书确认各方当事人就2015年4月9日原告与第三人及案外人贾国龙、李元素签订的借款合同项下剩余借款本金及利息等债务达成协议，具体内容为：一、被告贾国龙、李元素、重庆求远建筑工程有限公司于2017年12月25日前归还原告王太华借款本金579万元；二、若被告贾国龙、李元素、重庆求远建筑工程有限公司未于2017年12月25日还清上述579万元借款，则应自2017年12月26日起，以尚未归还的借款为基数，按照月利率2%向原告王太华支付资金占用利息，直至借款还清之日止；三、原告王太华自愿放弃其他诉讼请求；四、本案案件受理费52300元，减半收取计26165元，由被告贾国龙、李元素、重庆求远建筑工程有限公司共同承担(该费用已由原告王太华垫付，由被告贾国龙、李元素、重庆求远建筑工程有限公司于2017年12月25日前支付给原告王太华)。原告于2018年1月向重庆市大足区人民法院申请强制执行(2017)渝0111民初7499号民事调解书。经查第三人不能清偿上述债务，但对被告享有到期债权。2018年1月16日，重庆市大足区人民法院作出(2018)渝0111执71号执行裁定书，将第三人在山西省水利建筑工程局辽西北供水工程(二段)施工二标项目部应收款予以冻结650万元。2018年5月21日，重庆市大足区人民法院向被告发出《限期履行债务通知书》，要求被告收到通知十五日内履行对被执行人重庆求远建筑工程有限公司所负的到期债务646万元，并不得向被执行人清偿。被告于2018年5月30日向重庆市大足区人民法院提出“限期履行债务通知书执行异议申请”，重庆市大足区人民法院未采纳该异议。   另查，2018年9月12日，“山西省水利建筑工程局”名称更名为“山西省水利建筑工程局有限公司”。   确认上述事实的证据有：《辽西北供水工程(二段)施工二标6#控制段工程开挖支护施工协议书》、物资移交单、(2017)渝0111民初7499号民事调解书、(2018)渝0111执71号执行裁定书、《限期履行债务通知书》、限期履行债务通知书执行异议申请、企业信用信息公示报告等，另有本案庭审笔录在案为凭，可以采信。   本院认为，重庆市大足区人民法院作出的(2017)渝0111民初7499号民事调解书，认定原告王太华对第三人重庆求远建筑工程有限公司享有借款本金579万元及相应利息等债权，原告其后已就该调解书向重庆市大足区人民法院申请强制执行。重庆市大足区人民法院于2018年1月16日作出(2018)渝0111执71号执行裁定书，将第三人重庆求远建筑工程有限公司在被告山西省水利建筑工程局辽西北供水工程(二段)施工二标项目部应收款予以冻结650万元，并于2018年5月21日向被告山西省水利建筑工程局有限公司发出《限期履行债务通知书》，要求被告收到通知十五日内履行对被执行人重庆求远建筑工程有限公司所负的到期债务646万元。就上述事实看，第三人对被告享有的相关债权已有法院生效裁判文书确认并已限期履行，如有异议，原告也应通过提起执行异议之诉来解决，现原告要求确认该债权的诉讼请求，原则上属重复处理，本院不予支持。第三人重庆求远建筑工程有限公司经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，当缺席审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百五十四条第一款第三项、《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十七条、《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条之规定，裁定如下：   驳回原告王太华的起诉。   案件受理费减半收取26550元（原告已预交），退还原告王太华。   如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于太原市中级人民法院。   审判员 王继萍     二〇一九年九月三十日   书记员 吴 琼