贵州省六盘水市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔02民终1157号上诉人（原审被告）：张兴雄，男，1988年2月9日生，汉族，无业，住址：贵州省六盘水市六枝特区。特别授权委托代理人：陈政，系贵州颂然律师事务所执业律师，执业证号：15202201310841352。一般授权委托代理人：安倩，系贵州颂然律师事务所实习律师，证号：23081905220277。被上诉人（原审原告）：韦兴旺，男，1983年2月1日生，布依族，无职业，住六盘水市钟山区。上诉人张兴雄因与被上诉人韦兴旺劳务合同纠纷一案，不服贵州省六盘水市六枝特区人民法院（2019）黔0203民初278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月21日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人张兴雄上诉请求：1、撤销一审判决，改判由上诉人支付被上诉人工资35664元；2、本案一、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、原判决认定事实不清且严重错误。1、原审法院认为上诉人提交的9份微信转账凭证、银行转账流水单不能证实是上诉人支付的拖欠工资的认定，显然与事实不符。根据一审查明上诉人与被上诉人2018年10月9日所签《劳动合同》系补签，其中约定合同期限为10个月，月工资报酬为15000.00元，十个月工资共计150000.00元。故从此份补签《劳动合同》约定的内容看，实际系对双方工资标准、支付方式以及相关权利、义务在口头约定后以书面形式进行确认。上诉人在合同期间及之后分别通过微信及银行（付款起止时间从2017年7月5日至2018年10月2日）支付给被上诉人工资，及被上诉人明确表示得到的工资45000元（见原审庭审笔录第五页），上诉人共计支付被上诉人工资共计113769元。但，对此事，原判却不顾客观事实存在，在判决书中表述上诉人所提供证据不能证实上诉人所支付给被上诉人钱款系支付拖欠工资！对此，上诉人认为其与被上诉人既无其他业务往来，也非亲非故，上诉人没有任何理由以及在被上诉人向其提供劳务期间和在双方签订《劳动合同》后，还仍然向被上诉人支付钱款。上诉人请求二审重点查明上诉人支付被上诉人此款性质！另，原审法院认为上诉人支付给被上诉人钱款不是用来支付工资的说法实在让人难以信服，且偏离客观事实。2、上诉人并未欠被上诉人工资15万元。经原审法院认定的事实，被上诉人于2018年8月26日至27日、10月11日至12日在六枝特区明远大酒店住宿共消费的567.00元，已不在约定的合同期限，而上诉人已经支付，应在工资里予以扣减。上诉人安排被上诉人从事电力设计、供电资料整理递交、决算资料等工作，虽然工作时间是自由的，但是并不代表不工作或是消极工作，根据我国正常的交易习惯，被上诉人应按照“先工作后付薪”的原则来履行工作义务，但其没有依约全面履行义务，工作很消极，没有及时递交资料，违背诚实信用原则，已经构成违约，从而导致上诉人也不能及时地向被上诉人支付工资，被上诉人负有不可推卸的责任，同时也给上诉人造成一定经济损失，对此上诉人也将会通过诉讼程序另案主张赔偿。综上所述，上诉人实际应支付被上诉人工资为35664元(150000-113769-567)。被上诉人存在明显违约，极大地损害了上诉人的合同权益，而在这种情况下原审法院却判决被上诉人不承担任何违约责任，放纵违约方，明显违反了法律的公平原则，损害了上诉人的合法权益。为了正确适用法律，维护法律的尊严，依法保护上诉人的合法权益，请二审法院依法撤销本案原判。被上诉人韦兴旺二审辩称：无论以什么方式签订合同，我打电话给他补签合同后才有依据到法院起诉主张权利。请求法院根据本案的证据依法判决。韦兴旺向一审法院提出诉讼请求：判令被告向原告支付拖延工资报酬150000.00元；2、被告向原告支付月工资报酬的200%的补偿金30000.00元一审法院认定事实：2017年7月1日，原告与被告口头建立劳务关系，原告按照被告的安排，负责从事电力设计、供电资料整理递交、结算资料、施工统筹安排等工作，每月的工资报酬为15000.00元，原告的其余各类工作开销由被告负责。原告于2018年8月26日至27日、10月11日至12日，在六枝特区明远大酒店住宿消费567.00元，上述费用均由被告支付。2018年10月9日，原、被告补签了一份用工合同，合同约定双方的劳务关系至2018年4月30日终止，并确认被告尚欠原告工资总计150000.00元。2018年10月15日，被告通过微信转账1000.00元给原告。2019年3月21日，原告向六枝特区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决被告支付拖延工资报酬，六枝特区劳动人事争议仲裁委员会审查后认为被告的主体不适格，对原告的仲裁申请不予受理。一审经审理认为，原告韦兴旺与被告张兴雄于2017年7月1日建立劳务关系，之后，双方补签劳务合同进一步确认双方的劳务关系，该合同系双方真实意思表示，未违反法律法规的强制性规定，属有效合同，且合同中确认被告欠原告工资150000.00元，双方应依约履行各自义务。被告未足额支付原告工资，已经违约。故对原告要求被告支付拖欠工资的诉请，予以支持。双方在2018年10月9日补签劳务合同后，被告于2018年10月15日通过微信转账1000.00元给原告，故该笔费用应当在欠付的工资款中予以扣减。双方约定的劳务关系终止时间是2018年4月30日，故原告于2018年8月26日至27日、10月11日至12日在六枝特区明远大酒店住宿消费的567.00元应当由原告负担，该款也应当予以扣减。扣减上述两笔费用后，被告还应当支付原告工资148433.00元。被告张兴雄与原告之间系劳务关系，而非劳动关系，双方对迟延支付工资的补偿金未明确约定。故对原告要求被告支付月工资报酬的200%的补偿金30000.00元的诉请，不予支持。从被告提供的证据看，其支付给原告的费用基本都发生在双方的劳务合同履行期间，而双方在结束劳务关系后，于2018年10月9日补签的劳务合同已明确载明被告尚欠原告工资150000.00元，故对被告辩称其在双方劳务合同履行期间，已经支付原告约11万元工资的意见，不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第十条、第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决：一、被告张兴雄于判决生效之日起十日内支付原告韦兴旺工资148433.00元；二、驳回原告韦兴旺的其他诉讼请求。案件受理费1950元（原告已预交），由原告韦兴旺负担342元，被告张兴雄负担1608元（于判决生效之日起十日内支付原告）。本院二审期间，上诉人张兴雄未提交新的证据。被上诉人韦兴旺向本院提交了以下证据：1、2018年10月11日与上诉人签订的劳动合同。证明后期双方还有经济往来。2、2017年7月14日-2017年9月13日期间的银行流水，证明被上诉人收到上诉人的材料款10万款项后马上转账给材料厂家兰安建，并且转账时上诉人标注了是材料款。3、2017年7月21日-2018年10月15日微信零星转账开销41页，证明被上诉人与上诉人在工作期间的经济来往（有我付给张兴雄的2000元），涉及的金额大概在8、9万元。上诉人质证认为：对证据1真实性予以认可，但是与本案无关联性，本案中被上诉人原审主张2017年7月1日-2018年4月30日期间的劳务报酬，该合同签订时间2018年10月11日与本案无关联性；对证据2中上诉人支付被上诉人10万元的事实及关联性是予以认可的，该证据恰恰证实上诉人在要求被上诉人支付材料款有明确备注，并且该笔转账与一审中上诉人提供的多笔微信转账并不重复。对被上诉人称其支付给兰安建款项的真实性我方也没有异议，但是否是为了上诉人施工利益请求法庭核实。另外向兰安建的转账记录也不能证实上诉人与被上诉人有其他业务往来；对证据3的三性有异议，不能体现是为了上诉人的工程受益，该41份证据应当划分为两个时间段，2017年7月21日-2018年4月27日期间发生费用即便是真实的，即便给上诉人带来工程受益，但是通过被上诉人陈述上诉人于2017年7月14日向其支付了10万元材料款足以抵销被上诉人提供的转账凭证。对2018年5月10日以后的转账凭证即便真实也与本案无关联性。本院对二审中被上诉人提交的证据的分析与认定：对被上诉人提交的2018年10月11日与上诉人签订的劳动合同得真实性予以采信，可以证明双方之间持续有业务上的往来。对被上诉人韦兴旺提交的银行流水、微信转账，可以证明双方在劳务期间有其它经济往来，本院予以采信。本院二审查明的事实与一审认定的事实一致，本院予以确认。本案二审争议的焦点是：上诉人欠被上诉人多少工资？本院认为：上诉人张兴雄认为现在实际应支付被上诉人韦兴旺工资为35664元，但是被上诉人韦兴旺不予认可。从上诉人张兴雄提交的支付款项给韦兴旺的证据看，基本上是双方2018年10月9日签订劳动合同（张兴雄欠韦兴旺工资150000元）之前支付，韦兴旺称2018年10月9日前张兴雄支付给其的款项是因工作的各类开销及代付的材料款。根据二审中韦兴旺提交的证据，可以说明双方之间除张兴雄应当支付工资给韦兴旺以外，双方在工作期间还有其他经济往来。因此，由于双方在工作期间有其他经济往来，这些经济往来又基本上是在双方结算工资之前产生，因此，上诉人张兴雄上诉人为2018年10月9日前支付给韦兴旺的款项应当冲抵2018年10月9日双方结算的工资150000元的上诉理由不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2555元由上诉人张兴雄负担。本判决为终审判决。审判长  周元军审判员  蒙彩虹审判员  徐 芳二〇一九年九月九日法官助理尹倩茹书记员刘恋