贵州省盘州市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）黔0222刑初203号 公诉机关贵州省盘州市人民检察院。 被告人陶平，男，彝族，1993年10月10日生，贵州省毕节市大方县人，初中文化，无业，住贵州省大方县。因本案于2018年11月2日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于盘州市看守所。 辩护人蹇大争，云南万青律师事务所律师。 被告人代良标，男，汉族，1988年7月8日生，贵州省盘州市（原盘县）人，初中文化，无业，住贵州省盘州市。因本案于2018年11月5日被刑事拘留，同年12月3日被逮捕。现羁押于盘州市看守所。 指定辩护人卜珍肖，贵州永达律师事务所律师。 指定辩护人李永平，贵州永达律师事务所实习律师。 贵州省盘州市人民检察院以盘检公诉刑诉[2019]320号起诉书指控被告人陶平、代良标犯贩卖毒品罪，于2019年5月7日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年7月3日、9月17日公开开庭审理了本案。盘州市人民检察院指派检察员刘菜出庭支持公诉，被告人陶平及其辩护人蹇大争，被告人代良标及其指定辩护人卜珍肖、李永平到庭参加诉讼。现已审理终结。 贵州省盘州市人民检察院指控，1、2018年10月25日晚上，慕某1在盘州市通过电话与被告人代良标协商购买毒品事宜，并就毒品交易价格及交易地点达成一致意见，代良标于2018年10月26日15时许驾车到曲靖市维多利亚门口接到慕某1后在车上将一包毒品嫌疑物贩卖给慕某1。当天19时许，慕某1再次转账900元给代良标购买30颗小马，代良标欲将小马送到曲靖市丽萍招待所给慕某1时被抓获。从慕某1身上依法提取代良标贩卖的毒品嫌疑物一包（净重8.12克），从代良标身上缴获三根圆筒胶管包装的毒品嫌疑物（净重2.86克）。经六盘水市公安司法鉴定中心鉴定：从所送检材1中均检测出海洛因成分；检材2中检测出甲基苯丙胺成分。 2、2018年10月29日至30日期间，代良标在盘州市通过微信与被告人陶平协商购买毒品事宜，并就毒品交易价格及交易地点达成一致意见后，陶平于2018年11月1日13时许驾驶中华牌轿车（车牌：云Ａ×××××）到交易地点曲靖市同悦温泉酒店附近等候代良标时被民警抓获，在陶平逃窜经过的路上查获黑色塑料胶带包装的毒品嫌疑物一包（净重318.56克）。经六盘水市公安司法鉴定中心鉴定：从所送检材中检测出甲基苯丙胺成分，含量为12.9%，并在该毒品外包装物上检测出陶平的指纹。 为指控上述事实，公诉机关向法庭提交了物证，书证，证人证言，被告人供述，鉴定意见，勘验、检查、辨认等笔录，视听资料等证据证实，认为被告人陶平、代良标的行为均已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究二被告人的刑事责任，建议对被告人陶平在有期徒刑十五年量刑，并处没收财产；建议对被告人代良标在有期徒刑四年以上六年以下量刑，并处罚金。 被告人陶平当庭自愿认罪，但提出其贩卖的毒品没有318.56克，只有二百多克，其没有开车逃窜的辩解意见。其辩护人对指控被告人陶平犯贩卖毒品罪的事实及定性无异议，但提出被告人陶平具有坦白、当庭自愿认罪的从轻处罚情节；本案没有实质性进行毒品交易，系犯罪未遂；本案属于特情引诱犯罪；涉案毒品未流入社会，未给社会造成实质性的危害；被告人陶平系初犯，人身危害性及再犯的可能性不大；本案认定被告人陶平贩卖毒品的数量不准确，涉案毒品经两次称量，称量结果相差58.8克，公安机关在未找到合理原因的情况下将涉案毒品认定为较重的318.56克，以较重的数量对被告人陶平定罪量刑与罪责刑不符，应当以被告人陶平被抓获时称量的毒品数量定罪处罚。建议对被告人陶平在有期徒刑七年以上十二年以下量刑的辩护意见。 被告人代良标当庭自愿认罪，提出从慕某1身上查获的8.12克毒品不是其贩卖给慕某1的，慕某1通过微信给其转账的5000元钱系借款。其辩护人提出公诉机关指控被告人代良标贩卖8.12克毒品给慕某1的事实，证据单一，不足以认定，慕某1通过微信转账给代良标的5000元钱系借款，微信聊天中未证实该5000元钱系购买毒品的毒资；本案存在特情引诱犯罪的情形；被告人代良标具有立功表现；其系初犯，在被公安机关抓获时没有反抗或者逃跑的行为；建议对其减轻处罚的辩护意见。 经审理查明： 一、2018年10月25日晚上，慕某1在盘州市通过电话与被告人代良标协商购买毒品事宜，并就毒品交易价格及交易地点达成一致意见，后被告人代良标于2018年10月26日15时许驾车到曲靖市维多利亚门口接到慕某1后在车上将一包毒品嫌疑物贩卖给慕某1，并收取慕某1微信转账5000元。当天19时许，慕某1再次转账900元给被告人代良标购买30颗小马（甲基苯丙胺片剂），被告人代良标欲将小马送到曲靖市丽萍招待所给慕某1时被抓获。从慕某1身上依法提取被告人代良标贩卖的毒品嫌疑物一包（净重8.12克），从被告人代良标身上缴获三根圆筒胶管包装的毒品嫌疑物（净重2.86克）。经六盘水市公安司法鉴定中心鉴定：从所送检材1中检测出海洛因成分；检材2中检测出甲基苯丙胺成分。 上述事实，有公诉机关提交的并经庭审质证、认证的下列证据予以证实： （一）物证。 被告人代良标用于作案的金色苹果手机一部、华为金色手机一部。 （二）书证。 1、六盘水市公安局禁毒工作支队收据,证实涉案毒品已移交六盘水市公安局禁毒工作支队。 2、微信聊天记录，证实慕某1分别于2018年10月26日13时42分给被告人代良标转账5000元，被告人代良标于当天17时38分收款；2018年10月26日20时14分转账900元给被告人代良标买30颗小马。 3、调取证据通知书、通话记录，证实被告人代良标使用的号码为187××××5679的电话与慕某1使用的号码为187××××3471的电话在2018年10月25日17时51分至10月26日20时46分之间共通话12次。 4、视频资料制作说明，证实侦察机关依法制作被告人代良标被查获现场视频，以及开封、取样、封装视屏资料制作情况（无裁剪）。 5、毒资情况说明，证实涉案毒资5900元系盘州市公安局保田派出所提供，已被保田派出所收回。 6、慕某1手机第二次勘查情况说明，证实侦查机关补充慕某1第二次手机勘验笔录。 7、短信及电话信息照片，证实慕某1在“昨天09:46”发送信息给被告人代良标持有的号码为187××××5679的电话“小标，今天中午之前钱就能到账，到了我就先转给你好去办事”，被告人代良标持有的号码为187××××5679的电话回复“好”的内容。 （三）证人证言。 1、证人慕某1的证言证实，其到盘州市公安局举报被告人代良标经常在曲靖贩卖毒品，与其老公毛某都会吸毒，经常跟代良标购买毒品海洛因回来吸，并愿意配合公安机关将被告人代良标抓获。2018年10月25日晚上，我用我的电话（17808743471）打电话给代良标（187××××5679）购买海洛因，代良标说500元一克，要就给我准备10克，我说先凑凑钱，第二天中午给他答复。2018年10月26日早上9点46分，我就用我的电话给代良标发了一条信息，信息内容是“小彪，今天中午之前钱就能到账，到了我转给你你好办事”，他收到信息后回复我“好”。2018年10月26日13时我用微信转了5000元给代良标，15时左右代良标开着白色奔驰车到曲靖市维多利亚门口接我上车后，在车上把我跟他买的10克海洛因拿给我，我就住在了丽萍招待所，说等下过来找我玩。半个小时后，代良标拿着10颗小马到我房间找我，我们把10颗小马吸食了，18点左右代良标走了。19时32分，我通过微信转了900元给代良标，跟代良标购买30颗小马，小马是30元一颗，大约10分钟左右代良标在我住的丽萍招待所门口就被抓了。代良标卖给我的10克海洛因被你们公安扣了，10克海洛因是白色塑料袋包装起的。 2、证人代某的证言证实，代良标开的车是其兄弟代良恒的。 3、代六江的证言证实，我的奔驰车2018年10月20日代良标从我老家羊场乡开出去的，他说他开去玩，我不知道他开去贩卖毒品。他的微信昵称叫“当年情”，微信号是×××。 4、证人周某的证言证实，代良标有两个手机，白色的iPhone手机号码是187××××5679，金黄色的华为手机号是183××××7772。他的微信昵称叫“当年情”，微信号是×××。 5、证人毛某的证言证实，我和我女朋友幕全华经常吸的毒品是跟代良标买的，慕某1配合你们去抓他，我在戒毒所找一部电话，如果代良标打电话给我，我好回答。 2018年10月25日，慕某1电话联系我们之前购买毒品的代良标商谈成5000元购买10克海洛因，并约曲靖交货，26日，慕某1到曲靖后代良标开车见着慕某1后在车上将海洛因拿给慕某1，并将慕某1送去住旅社，后代良标拿着10颗小马到旅社找慕某1吸食，慕某1打电话给我并问代良标是否要和我们通话。到晚上，慕某1又通过微信转账900元给代良标购买30颗麻古。我之所以知道交易的过程是我从戒毒所出来后慕某1告诉我的。 （四）被告人代良标的供述。证实2018年10月25日晚上，有个叫慕兰（慕某1）的人打电话跟我购买30颗麻古，30元一颗。第二天慕兰到曲靖后打电话给我，并告诉我她在曲靖丽萍招待所，21时左右，我拿着小马到丽萍招待所就被抓了。小马是紫云烟壳装着的，用三根胶管装着，每根10颗。慕兰通过微信转账的5900元为借款。 （五）鉴定意见。 鉴定委托书、（六）公（司）鉴（化）字[2018]825号六盘水市公安司法鉴定中心理化检验报告及鉴定意见通知书，证实从所送检材1中检测出海洛因成分；检材2中检测出甲基苯丙胺成分。并将鉴定意见告知被告人代良标。 （六）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录。 1、现场勘验笔录及照片。勘验情况为，2018年10月26日在云南省曲靖市麒麟区水果批发市场内丽萍招待所二楼盘州市公安局保田派出所民警在代良标身上查获小马（麻古）30颗，手机两部。 2、辨认笔录及照片。证实，2018年10月28日，周某对代良标使用的二部手机进行辨认，辨认出二部手机是代良标使用；2018年10月26日，代良标对现场（云南省曲靖市麒麟区水果批发市场内丽萍招待所二楼）进行辨认，指出云南省曲靖市麒麟区水果批发市场内丽萍招待所二楼为其被抓获的位置；2018年10月27日，慕某1对从其身上查获的用透明塑料袋包装的毒品海洛因一包进行辨认并拍照固定。 3、检查笔录、提取笔录、扣押笔录，证实，2018年10月26日，从代良标身上查获的金色华为手机一部、白色苹果手机一部，外用紫色云烟盒子包裹包装的圆形毒品小马（麻古）嫌疑物三根进行提取扣押并制作扣押清单；2018年10月26日，对慕某1持有的用透明塑料袋包装的毒品海洛因一包提取、扣押并制作扣押清单。 4、开封、取样及封装笔录，称量笔录。证实2018年10月27日，民警在见证人见证下依法对代良标涉嫌贩卖给慕某1外用白色塑料袋包装的毒品嫌疑物和从其身上查获的外用圆筒胶管封装的毒品嫌疑物进行开封、取样、封装及称量。经称量，外用白色塑料袋包装的毒品嫌疑物净重8.12克，圆筒胶管包装的嫌疑物净重2.86克。 5、手机勘验笔录。证实民警对慕某1使用的手机进行勘验，对其与昵称“当年情”微信号为×××的聊天记录进行拍照提取。2018年10月27日03时10分至2018年10月27日03时20分对慕某1手机进行勘验，对慕某1发给小彪的短信及号码等信息拍照提取。 （七）视听资料、电子数据。 查获代良标贩卖毒品现场视频一张，证实2018年10月26日代良标被查获时拍摄视频；代良标贩贩卖毒品嫌疑物开封称量视频一张，证实程序合法。 二、2018年10月29日至30日期间，代良标在盘州市通过微信与被告人陶平协商购买毒品事宜，并就毒品交易价格及交易地点达成一致意见后，被告人陶平于2018年11月1日13时许驾驶中华牌轿车（车牌：云Ａ×××××）到交易地点曲靖市同悦温泉酒店附近等候代良标时被民警抓获，在被告人陶平逃窜经过的路上查获黑色塑料胶带包装的毒品嫌疑物一包（甲基苯丙胺片剂，净重318.56克）。经六盘水市公安司法鉴定中心鉴定：从所送检材中检测出甲基苯丙胺成分，含量为12.9%，并在该毒品外包装物上检测出被告人陶平的指纹。 另查明，2018年11月2日16时05分至16时10分，盘州市公安局保田派出所民警使用上海舜宇恒平科学仪器有限公司生产的精密电子天平JA50002（Max：5000g，Min0.5g，e=0.1g，d=0.01g）对被告人陶平涉嫌贩卖毒品嫌疑物进行称量，毒品嫌疑物含包装称量重340.81克，包装物重81.05克，净重259.76克。2018年11月14日15时37分至15时45分，民警在盘州市看守所管教办公室使用上海舜宇恒平科学仪器有限公司生产的精密电子天平JA50002（Max：5000g，Min0.5g，e=0.1g，d=0.01g）再次对被告人陶平涉嫌贩卖的毒品嫌疑物进行称量，含包装物重325.66克，包装物重7.10克，净重318.56克。 上述事实，有公诉机关提交的并经庭审质证、认证的下列证据予以证实： （一）物证。 被告人陶平持有OPPO手机一部、红色中华牌云Ａ×××××轿车一辆。 （二）书证。 1、六盘水市公安局禁毒工作支队收据,证实涉案毒品已移交六盘水市公安局禁毒工作支队。 2、盘州市公安局保田派出所关于陶平涉嫌贩卖的毒品称量两次的情况说明。证实两次毒品嫌疑物称量结果存在差距，未查出原因。 3、视频资料制作说明，证实侦查机关依法制作陶平被查获现场视频，以及开封取样、封装视频资料制作情况（无裁剪）。 4、关于犯罪嫌疑人陶平用于贩卖毒品的中华牌轿车不能随案移送的情况说明及陶平被扣车辆照片，证实陶平用于贩卖毒品使用的中华牌轿车暂扣于盘州市公安局。 5、微信聊天记录，证实微信昵称“漂泊在外的人”（陶平使用）与“当年情”（代良标使用）商谈后买红酒3000颗聊天过程，并将交易地点预约在同悦温泉。二被告人对购买毒品的品种、价钱、数量、交易地点、时间进行协商。 6、情况说明，证实民警在抓获陶平时其逃窜经过的公路上（上高速公路的匝道）查获毒品嫌疑物一包，该处附近未发现有监控视频。 7、盘县质量技术监督检测所检定证书，证实侦查机关2018年11月2日及2018年11月14日使用的上海舜宇恒平科学仪器有限公司生产的精密电子天平JA50002（Max：5000g，Min0.5g，e=0.1g，d=0.01g）检定日期为2018年02月26日，有效期至2019年02月25日。 （三）证人证言。 1、证人代良标的证言证实，2018年10月30日、31日两天我通过微信和小涛（陶平）聊天谈购买毒品，小涛说只有红酒没有白酒了，后谈成红酒（麻古）价格是10元一颗，购买3000颗，并预约（2018年11月1日）在曲靖交货，一个多小时后他告诉我他在曲靖市同悦温泉酒店，在曲靖市同悦温泉酒店旁边的公里上看到小涛坐在车上（云Ａ×××××），小涛就被抓。我还没有给他钱，按我们平时的情况是交货后再付钱，“红酒”指麻古，“白酒”指海洛因。 （四）被告人陶平的供述。我是在曲靖城区附近的高速路上我的红色轿车上被抓获的，我的微信号是×××，昵称是“在外漂泊的人”。头像是一辆轿车图片。我开车走时没有从车上丢东西。我和微信号×××的人聊天最开始的聊天记录是其他人聊的，后面两句是我发错了的。我开车跑是我不知道你们是干什么的。在被你们查获的150米左右处的公路上发现一个黑色塑料纸包装物品，我不知道是怎么回事。对民警从曲靖市同悦温泉酒店附近其驾车逃窜经过的公路上查获的毒品外包装物上提取到其DNA，其解释不知道。 （五）鉴定意见。 1、鉴定委托书、（六）公（司）鉴（化）字[2018]772号六盘水市公安司法鉴定中心理化检验报告及鉴定意见通知书，证实从所送检材1中检测出甲基苯丙胺成分，其中检材1中甲基苯丙胺含量为12.9%。 2、（六）公（司）鉴（法物）字[2018]1501号六盘水市公安司法鉴定中心理化检验报告及鉴定意见通知书，证实送检的黄色胶带及红色塑料袋（无法分离）1个、黑色胶带1条与陶平的血斑在D8S1119等22个基因座基因型相同，其似然率为3.14×1020。 （六）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录。 1、现场勘验笔录及照片，勘验情况为，2018年11月1日在云南省曲靖城区同悦温泉酒店附近的公路上盘州市公安局保田派出所民警在陶平开的红色中华牌轿车内查获其用来和代良标微信聊天的oppo手机一部，在距中心现场150米左右的公路上查获陶平用黑色塑料纸包装毒品嫌疑物一包。 2、辨认笔录及照片，证实2018年11月1日，陶平对其使用的手机（红色OPPO手机一部）进行了辨认。 3、检查笔录、提取笔录、扣押笔录，证实2018年11月1日，在见证人的见证下依法从代良标手机上提取代良标（微信号×××，昵称“当年情”）与陶平（×××，昵称“漂泊在外的人”）的微信聊天记录依法提取；2018年11月1日，侦查人员依法在云南省曲靖市城区同悦温泉酒店附近公路上查获贩卖毒品的陶平，从陶平驾驶的中华牌轿车（云Ａ×××××）上查获陶平的oppo牌手机一部（电话号码为183××××4220和155××××8289），在距离陶平被查获的150米的公路上发现黑色塑料纸包装的毒品嫌疑物一包进行提取扣押，并制作扣押清单。 4、开封、取样及封装笔录，证实2018年11月2日，民警依法对陶平涉嫌贩卖的外用黑色胶片裹住的毒品嫌疑物进行开封、取样及封装。 5、称量笔录，证实2018年11月02日16时05分至16时10分民警在盘州市公安局执法办案区对被告人陶平涉嫌贩卖的毒品嫌疑物进行称量，含包装物重340.81克，包装物重81.05克，净重259.76克；2018年11月14日15时37分至15时45分，民警在盘州市看守所管教办公室再次对被告人陶平涉嫌贩卖的毒品嫌疑物进行称量，含包装物重325.66克，包装物重7.10克，净重318.56克。 6、视听资料、电子数据（光盘三张），证实民警查获被告人陶平现场，询问，毒品嫌疑物开封、称量情况。 另有受案登记表、立案决定书、破案报告书、拘传证、拘留证、逮捕证等文书，抓获经过，人员基本信息等证据在卷佐证。 本院认为，被告人陶平违反国家毒品管理法规，明知是毒品甲基苯丙胺还予以贩卖，并当场缴获毒品海洛因259.76克，被告人代良标违反国家毒品管理法规，明知是毒品还予以贩卖海洛因8.12克，贩卖毒品甲基苯丙胺2.86克，二被告人的行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的部分事实和罪名成立。但指控缴获被告人陶平贩卖的毒品甲基苯丙胺为318.56克有误，经查，涉案毒品海洛因虽经过两次称量，两次称量的结果存在差距，并未查出原因，但第一次称量的过程中并未违反法律规定，故对本案被告人陶平贩卖毒品数量应认定为259.76克；指控被告人陶平携带毒品前往约定地点交易时被民警抓获，系犯罪未遂，因被告人陶平与被告人代良标约定将毒品贩卖给被告人代良标，并携带毒品到达交易地点，已进入交易环节，故不应认定为犯罪未遂。被告人代良标因举报他人贩卖毒品，并配合公安机关将被告人陶平抓获，成立一般立功，依法给予减轻处罚。被告人陶平的行为严重破坏社会秩序，依法应剥夺政治权利。公诉机关提出的量刑建议适当。被告人陶平的辩护人提出被告人陶平当庭自愿认罪，建议对其从轻处罚的辩护意见，予以采纳；但提出本案双方没有实质性进行毒品交易，系犯罪未遂的辩护意见，不予采纳；提出本案认定被告人陶平贩卖毒品数量不准确，涉案毒品经两次称量，两次称量结果相差58.8克，且没有找到毒品重量不同的原因，以较重的数量对被告人定罪量刑，与罪责刑不符，应当以被告人陶平被抓获时称量的毒品数量定罪处罚的辩护意见，予以采纳，但提出对被告人陶平在有期徒刑七年以上十二年以下量刑的辩护意见，无事实和法律依据，不予采纳；提出本案属于特情引诱犯罪，毒品未流入社会，社会危害性较小的辩护意见，因被告人陶平有贩卖毒品的故意，并携带毒品到达约定地点交易时被民警抓获，已进入交易环节，且当场查获毒品嫌疑物，故对该辩护意见不予采纳。被告人代良标的辩护人提出公诉机关指控被告人代良标贩卖8.12克毒品给慕某1的证据不足，慕某1通过微信转账给代良标的5000元钱系借款，不是毒资的辩护意见，因有证人慕某1的证言以及微信天记录、微信转账记录等证据证实被告人代良标向某华贩卖8.12克毒品海洛因的事实，故对该辩护意见不予采纳；提出被告人代良标归案后如实供述其贩卖30颗小马某的犯罪事实，当庭自愿认罪，具有立功表现的辩护意见，予以采纳；提出本案系特情引诱犯罪的辩护意见，因被告人代良标有贩卖毒品的故意，并实施了毒品交易的行为，且被民警当场抓获，故该辩护意见不予采纳。 依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三款，第五十五条第一款，第五十六条第一款，第六十七条第三款，第六十八条，第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人陶平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收财产人民币五万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2018年11月2日起至2033年11月1日止。） 二、被告人代良标犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年十一个月，并处罚金人民币五千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日，折抵刑期一日，即自2018年11月5日起至2024年10月4日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。） 三、涉案毒品海洛因8.12克，甲基苯丙胺片剂共计321.42克，予以没收。 四、对被告人代良标用于作案的通讯工具iPhone牌白面金底手机一部、华为牌金色手机一部，被告人陶平用于作案的OPPO牌红面黑底手机一部，予以没收；对被告人陶平用于作案的红色中华牌云Ａ×××××轿车一辆，由扣押机关盘州市公安局予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省六盘水市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  胡 翔 人民陪审员  何荣会 人民陪审员  余洪燕 二〇一九年九月十七日 书 记 员  任广平 蒋斌