广东省博罗县人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤1322刑初518号公诉机关博罗县人民检察院。被告人陈云辉，男，1967年8月9日出生，汉族，小学文化，户籍所在地：广东省博罗县。因涉嫌非法制造、买卖枪支、弹药罪，于2019年4月19日被浙江省桐乡市公安局抓获，因属地管辖问题，同年4月30日被浙江省桐乡市公安局取保候审，同年5月20日被博罗县公安局刑事拘留，经博罗县人民检察院批准，同年6月4日由博罗县公安局执行逮捕。现羁押于博罗县看守所。指定辩护人梁伟平，广东宏兴律师事务所律师，由博罗县法律援助处指派。博罗县人民检察院以博检公诉刑诉〔2019〕442号起诉书指控被告人陈云辉犯非法制造、买卖枪支罪，于2019年6月21日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。博罗县人民检察院指派检察员李玉兰出庭支持公诉，被告人陈云辉及其指定辩护人梁伟平到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，被告人陈云辉于2016年2、3月间，在其位于博罗县的家中，自行设计图纸和材料，利用手磨机制造了一把火药枪，并于同年年底将该火药枪以3000元人民币的价格贩卖给徐某1（另案处理）。2018年4月14日，浙江省桐乡市公安局在徐某1家中缴获枪管、枪托、插栓等枪支散件三件，经鉴定，上述枪支散件组装后是一支以火药为动力的枪支。公诉机关就上述指控的事实提供了相关证据，认为被告人陈云辉的行为已构成非法制造、买卖枪支罪。因被告人对其制造枪支的行为当庭翻供，当庭变更量刑建议，建议对被告人判处三年六个月以上四年六个月以下有期徒刑。被告人陈云辉对公诉机关指控的犯罪事实、罪名以及提出的量刑建议均有异议。当庭辩称，其没有制造枪支的行为，枪支是其爸爸留下来的，其把枪支卖给了徐某1，对公诉机关指控其犯非法买卖枪支罪没有异议；认为量刑过重，希望法庭对其判处三年有期徒刑。伟平的辩护意见是。一、对公诉一、对公诉机关指控被告人犯非法制造枪支罪不予认可。对公诉机关认为被告人当庭翻供的说法提出异议，本案中除了之前被告人的供述有提到自己有制造枪支外，并没有任何其他证据证明被告人有制造枪支的事实。被告人的文化水平及工作经历均没有这方面的经验能制造枪支，虽然被告人在公安侦查阶段供述其有制造枪支，但其供述并没有证据予以佐证，被告人之前因交通事故导致头脑严重受伤，其所做的供述可能存在记忆混乱的情况，在庭审中对自己行为的澄清，并不是翻供行为，故对公诉机关以此认定被告人翻供而变更量刑幅度是不合适的。二、被告人认罪态度较好，如实供述犯罪事实，只是因为其身体原因及文化程度的问题对案件事实的描述可能存在一定的偏差，但并不影响认定其认罪悔罪的态度。三、被告人的主观恶性不大，其是因为法律意识淡薄而触犯法律，且没有造成严重的后果。被告人是初犯，此前并无其他违法的行为。综上，希望法庭根据查明的事实，对被告人陈云辉从轻处罚，建议对其判处三年有期徒刑。经审理查明，2016年底，被告人陈云辉在惠州市博罗县杨侨镇小坑办事处石坳二队一村道处将一把火药枪以人民币3000元的价格贩卖给徐某1（另案处理）。2018年4月14日，浙江省桐乡市公安局民警在徐某1位于浙江省海宁市的家中缴获枪管、枪托、插栓等枪支散件三件，经鉴定，上述枪支散件组装后是一支以火药为动力的枪支。上述事实，有公诉机关提交，且经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1、书证（1）受案登记表、立案决定书，证实博罗县公安局接收浙江省桐乡市公安局的案件移送，依法对本案予以立案侦查。（2）户籍证明，证实被告人陈云辉在犯案时已达到完全刑事责任年龄。（3）到案经过、抓获经过，证实被告人陈云辉被抓获归案，无自首情节。（4）搜查证、搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单及照片，证实浙江省桐乡市公安局于2018年4月14日依法对徐某1位于海宁市海昌街道双冯三里115号203室的租房进行搜查，在厨房间的天花板上搜出一个黄色编织袋，内有长枪一支（分为枪管一把、枪托一把、插销一根）；在小房间的床下搜出一个红色塑料袋和两把道具，塑料袋内有子弹十一颗，并对上述物品决定予以扣押。（5）违法犯罪记录查询证明，证实被告人陈云辉无违法犯罪前科记录。（6）（2018）浙0483刑初1171号刑事判决书，证实经浙江省桐乡市人民法院审理认定，其中，徐某1犯非法持有枪支罪，被判处有期徒刑一年，并对涉案的枪支、子弹已作出相应处理。2、现场勘验检查笔录、指认照片，证实本案现场地点位于惠州市博罗县杨侨镇小坑办事处石坳二队老屋一瓦房处；被告人陈云辉指认出该瓦房就是其制造枪支的地方。本案现场地点位于惠州市博罗县杨侨镇小坑办事处石坳二队一村道处；被告人陈云辉指认出该村道就是其贩卖枪支给徐某1的地方。3、辨认笔录，证实经对照片组的辨认，被告人陈云辉辨认出徐某1。4、鉴定意见，证实经嘉兴市公安司法鉴定中心检验鉴定，公安机关于2018年4月14日在徐某1家中搜查出的枪支散件三件，组装后为一支制式散弹猎枪，系以火药为动力发射弹丸，认定为枪支；搜查出的子弹十一发均认定为12号猎枪弹。5、证人证言证人陈某1的证言，证实2016年的时候，其和徐某1以及“双某”一起回到广东省惠州市的老家，“双某”帮忙开车。一天，其和徐某1、其堂姐陈某2莲、堂哥陈云辉吃完饭后，在其堂姐家院子的外面，当时其、徐某1、陈云辉和“双某”都在场，其看见陈云辉拿了一个黄色编织袋交给徐某1，徐某1给了现金2000元左右陈云辉，然后徐某1就将该编织袋放进车子的后备箱，其问过徐某1这个袋子装的是什么，徐某1说是枪。后来我们就回去浙江省海宁市的家中，徐某1就把那编织袋放到厨房间的天花板上。后来徐某1称该枪是带子弹的，但其没见过。后来有一天，其在床头柜子的铜罐里找钥匙的时候，发现里面有一个装有子弹的红色塑料袋。徐某1曾说过要拿子弹去“助威”，于是就把两颗子弹拿去公司办公室里。之后，我们被抓了，其被放出来后，就把公司里的两颗子弹连同铜罐里的子弹藏在小房间的床下面。2018年4月14日公安民警就在其家中缴获一把长枪、十一颗子弹以及两把刀。证人徐某1的证言，证实2016年下半年，其与其老婆陈某1一起回广东省惠州市的老家，“双某”开的车。因为听说广东省这边家家户户都有打鸟的枪，一天，其与其老婆以及“双某”三人去其老婆姐夫家中吃午饭，吃完饭后其就打电话给其老婆的堂哥陈云辉问能不能帮其弄一把枪，陈云辉在电话中称帮忙联系打听一下。半小时后，陈云辉回电说打听到一把比较旧的枪，好像是在养猪场还是烧窑那边的，其就让陈云辉拿过来看看。又过了约半小时，陈云辉骑着摩托车过来，当时陈云辉是用一个蛇皮袋把一支老的散弹枪包裹起来的，拆分成枪头和枪尾两部分，还拿来了十颗左右的子弹，其就给了陈云辉3000元左右，他拿到钱就走了，陈云辉还跟其介绍过怎么使用那枪，当时有其、“双某”以及陈云辉在场。其一开始将枪藏在汽车后备箱装备胎的地方，其老婆当时看到了还问他那是什么，其就说是打鸟的枪，用来防身的。后来我们就回到浙江省海宁市的租房里，其就把枪藏在其租房的沙发底下，当晚就又把枪组装好放回原先的蛇皮袋一直藏在厨房的天花板吊顶里。当时，其把十颗左右的子弹全部放在床尾架子上的铜罐里。2018年1月左右，其拿了其中三颗子弹放在办公室的柜子上面。购枪是因怕别人报复，用作防身。证人栾某1的证言，证实2016年年底，徐某1带着他老婆与其一同去广东省。一天，徐某1与他老婆带着其走亲戚，在他们一个亲戚家中吃饭，中午1时许，徐某1与一男子饭后聊天，具体不清楚聊了什么，然后该男子就骑摩托车走了。大概过了一小时后，那男子骑摩托车回来，车后装着一个麻皮袋。徐某1看见那男子回来，借故让其离开，当时屋外就其、徐某1还有那男子三个人。其离开一会就回来，看见徐某1把车子的后备箱打开，并把里面的备胎抬起来，放备胎的位置放着一个打开着的麻袋，里面有把双管的长枪，枪柄用木头做的，枪约70公分，徐某1当时正在拆卸枪的手柄和枪管，那男子在旁边教他拆卸方法还给了徐某1一包用油纸包着的东西，当时其听见他们在说“几发、几发”，其猜测油纸包着的是子弹，然后识相瞟了一眼就进屋了。其在屋内待了一会，然后出来看见后尾箱已经关着了，听见徐工作正在和那男子讨价还价，谈好后徐某1从随身的包拿出现金1800元给了那男子，之后那男子就离开了。6、被告人的供述与辩解被告人陈云辉供认，其没有制造、出售枪支的许可证。2016年12月份，我的堂妹夫徐某1和他妻子陈某1去我家走亲戚，期间徐某1说想买一把枪用作防身、打猎，于是我将一只自己做的一把长管火药枪从家中草房找出在我家中后门并以3000元的价格卖给徐某1，交易价格是徐某1提出来的，我就同意了，交易时还给了徐某12、3颗子弹，徐某1当场给了我现金。当时我一直告知他该枪因为做出来后一直没用，扳机生锈已经开不了，徐某1称他会修好，交易时在场的人还有陈某1以及徐某1带来的一个年轻男子。该枪是于2016年三、四月份自己用手磨机在家中打造用来打小鸟的，就制造了这一支，是根据小孩子玩的玩具枪自己研究画出图纸，用从钢铁厂捡回来的材料制造的。后来打磨机已经坏掉，被我当作废品卖了。本院认为，被告人陈云辉违反国家枪支管理法规，非法买卖以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支，其行为已构成非法买卖枪支罪。据此，公诉机关指控被告人所犯的罪名成立，本院予以支持。关于被告人是否构成非法制造枪支罪的认定问题。经查，在案证据仅有被告人在公安侦查以及检察起诉阶段的供述、指认照片和缴获的枪支，而公安机关并未缴获制造枪支的设计图等书证，亦无其他证人证言可以证实被告人有非法制造枪支的行为，且与被告人的文化水平、社会阅历、家庭背景等不相符合，因缺乏关键证据，未能形成完整的证据链，故对公诉机关指控被告人犯非法制造枪支罪，本院不予支持。鉴于被告人归案后如实供述自己的犯罪事实，当庭自愿认罪，是坦白，依法可从轻处罚。对被告人及其辩护人提出的辩护意见予以采纳。公诉机关提出的量刑建议偏重，本院结合被告人的犯罪事实、情节、社会危害性、认罪态度等予以调整，对被告人及其辩护人提出的量刑意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第六十一条、第六十七条第三款以及《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款第（二）项之规定，判决如下：被告人陈云辉犯非法买卖枪支罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。2019年5月20日以前已先行羁押11日，折抵刑期11日，即自2019年5月20日起至2022年5月8日止)。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向惠州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张剑文人民陪审员  陈 涛人民陪审员  林子嘉二〇一九年九月三日法官助理梁超琼书记员温晓彤附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第一百二十五条非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。非法制造、买卖、运输、储存毒害性、放射性、传染病病原体等物质，危害公共安全的，依照前款的规定处罚。单位犯前两款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照第一款的规定处罚。第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。最高人民法院《关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚：（一）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用枪支一支以上的；（二）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支以上或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的；（三）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存军用子弹十发以上、气枪铅弹五百发以上或者其他非军用子弹一百发以上的；……