山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋07民终2342号上诉人(原审原告)：王五荣，男，1950年11月5日生，汉族，平遥县村民。委托诉讼代理人：王大世，男，汉族，1978年3月3日生，平遥县村民，系王五荣之子。上诉人(原审被告)：闫兰强，男，1976年8月25日生，汉族，平遥县村民。委托诉讼代理人：闫呈彪，男，1944年9月21日生，汉族，平遥县村民，系闫兰强之父。上诉人(原审被告)：郭建明，男，1974年10月9日生，汉族，平遥县村民。委托诉讼代理人：王荣，女，1949年6月4日生，平遥县村民，系郭建明岳母。上诉人闫兰强、郭建明、王五荣机动车交通事故责任纠纷一案，均不服山西省平遥县人民法院（2019）晋0728民初241号民事判决，均向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王五荣及委托诉讼代理人王大世、上诉人闫兰强委托诉讼代理人闫呈彪，郭建明的委托诉讼代理人王荣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王五荣上诉请求：依法撤销一审民事判决的第一条，在原判内容基础上增加由被上诉人赔偿上诉人，营养费2250元，误工费11500元，共计13750元。事实和理由：被上诉人赔偿上诉人营养费2250元，上诉人被被上诉人撞伤，住院治疗45天，因上诉人年老体弱，身体恢复较慢，单靠常规治疗和休养，根本不能很快康复，必然需要加强营养，才能加快康复，故根据常理上诉人应该加强营养，事实上，上诉人在康复中也自费加强了营养。被上诉人应赔偿上诉人误工费11500元，上诉人以务农为主，偶尔打点零工，本案中被上诉人撞伤上诉人，致上诉人不能务农种地,也不能出外打零工，理应赔偿上诉人误工费。闫兰强辩称，牛奶、排骨等当时都买了很多给他吃的，他不吃给了旁人，陪侍是我媳妇给他陪侍的，就是闫兰强的老婆，之后女婿又伺候了几天。郭建明辩称，闫兰强陪侍了一天，闫兰强的老婆陪侍十四天就是中午来一趟给吃个饭，然后就做其他事儿了，之后郭建明就又来陪侍了十一天，他是早上给人家送完快递，中午过来给送个饭然后就走了。他们只管中午的一顿饭。25天中午。闫兰强上诉请求：一、撤销原审判决，依法予以改判。二、请求二审法院委托鉴定机构对王五荣的伤残程度重新作出鉴定，依据新的鉴定结论予以判决。三、被上诉人郭建明与本事故无关，不应承担任何民事责任。主要事实和理由：一、原审法院采信被上诉人王五荣于2018年11月14日，在山西省晋中市第一人民医院做出的伤残鉴定结论，并以此为据予以下判有失公平。其理由为:1、被上诉人王五荣所鉴定的系右踝关节功能障碍，对于功能障碍的鉴定应当在出院后三个月以后才能进行鉴定，而被上诉人王五荣的鉴定结论系在该出院后不满三个月做出的。2、被上诉人王五荣步态跛行主要系其右足以前烧伤畸型足所致，并非本次交通事故引起的。3、上诉人在原审法院审理过程中，已经向原审法院提出了重新鉴定申请，原审法院委托晋中市中级人民法院协商鉴定机构时，上诉人虽然当时侯在原审法院同意鉴定机构由法院指定，但上诉人曾委派父亲闫呈彪告知晋中市中级人民法院，不愿意在榆次鉴定，然而晋中市中级人民法院却以上诉人拒不配合鉴定为由，将案件退回原审法院。二、原审法院判令被上诉人郭建明承担民事责任无法律依据。其理由为:1、本案案由为机动车交通事故责任纠纷，被上诉人郭建明并非本案的侵权人，与该事故无任何关系。2、被上诉人郭建明也没有雇用上诉人为其拉煤，上诉人发生本次交通事故后，被上诉人郭建明作为上诉人的姐夫，为妥善解决该事故，在证明人张文星的说合及见证下，与被上诉人王五荣的儿子口头言明，如果该事故走医疗保险且不通过公家处理，此事故由上诉人姐夫负责处理，现被上诉人王五荣已起诉到法院，也未通过医疗保险处理，被上诉人郭建明就不应当承担任何责任。3、原审法院认定本案在事故发生后，被上诉人郭建明考虑到事故的发生是因上诉人闫兰强为其送炭引起，便主动向王五荣方作出承诺，王五荣的一切损失皆由其承担。被上诉人郭建明书写的内容是其真实意思的表示，不违反法律的规定，一审法院依法予以采信，该之行为属债务加入。故依法对王五荣的损失承担共同赔偿责任，无法律依据。三、原审法院确定让被上诉人承担住院伙食补助费每天100元、护理费每天100元偏高。郭建明辩称，同意闫兰强的意见。王五荣辩称，应该赔偿我的残疾赔偿金，和事故有关系。根据医院的相片就可以看出来，残疾和事故是有关系的。我以前是小时候有烧伤，这次鉴定的伤残部位和烧伤的就不是一个地方。当时是起诉了以后去鉴定的。鉴定的时候对方不在场。一审的时候他们提出重新鉴定，我同意了。后来是闫兰强他们不配合，所以没去的。郭建明上诉请求：撤销原审判决，依法改判为上诉人在本案中不承担任何责任。事实和理由：原审法院判令郭建明承担民事责任无法律依据。其理由为:1、本案案由为机动车交通事故责任纠纷，上诉人郭建明并非本案的侵权人，与该事故无任何关系。也不应当承担任何责任。2、上诉人郭建明也没有雇用被上诉人闫兰强为其拉煤，被上诉人王五荣发生本次交通事故后，上诉人郭建明作为被上诉人闫兰强的姐夫，为妥善解决该事故，在证明人张文星的说合及见证下，与王五荣的儿子口头言明，如果走医疗保险且不通过公家处理，此事故由上诉人负责处理，现王五荣已起诉到法院，也未通过医疗保险处理，郭建明就不应当承担任何责任。3、原审法院认定本案在事故发生后，郭建明考虑到事故的发生是因被上诉人闫兰强为其送炭引起，便主动向王五荣方作出承诺，王五荣的一切损失皆由其承担。郭建明书写的内容是其真实意思的表示，不违反法律的规定，一审法院依法予以采信，该之行为属债务加入。故依法对王五荣的损失承担共同赔偿责任，无法律依据。王五荣辩称，郭建明也应该承担赔偿责任，有郭建明写的协议为证，见证人是郭建明找的。是去了他家写的协议，当时写协议是说他要承担，我不管是谁承担，有人承担就行。他们两个人都应该承担。闫兰强辩称，同意郭建明的意见。王五荣向一审法院起诉请求：1、判令郭建明、闫兰强赔偿王五荣医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、鉴定费、残疾赔偿金、精神抚慰金、交通费等各项损失72200元；2、本案的诉讼费用由郭建明、闫兰强承担。审理中，王五荣要求郭建明、闫兰强在交强险限额范围内进行赔偿。一审法院认定事实：郭建明系闫兰强姐夫。2018年8月6日12时许，闫兰强持与准驾车型不符的驾驶证驾驶无牌证宗申三轮摩托车，从平遥县枣树坪到阮庄村，由南向北行驶至平遥县××××路段，由南向西左转弯过程中，与由西向东驾驶山岛牌电动车的王五荣相撞，造成王五荣受伤，双方车辆不同程度损坏的道路交通事故。2018年10月12日，平遥县公安局交通警察大队对此事故作出认定，认定闫兰强承担本事故主要责任，王五荣承担本起事故的次要责任。事故发生后，王五荣到平遥县人民医院、卜宜乡卫生院住院医治，诊断为：右外踝、后踝骨折等，住院共计45天，共花医疗费4963.76元＋1824.98元＋148.4元＝6937.14元。事故发生当日，郭建明在证明人张文星的见证下为王五荣的儿子写下了协议，内容为：“关于2018年8月6日中午，阮庄村民三闹给小胡郭建明送碳时路经永城村时，不慎将永城村乳名六则，大名王五荣的腿部压伤（骨折），此事故由接受人郭建明负责，因而一切的经济损失皆由郭建明负担”。事故发生后，俩一审被告共支付王五荣7650元。2018年11月14日，王五荣委托山西省晋中市第一人民医院对王五荣的伤残程度进行评定，鉴定意见为王五荣车祸致右踝关节功能障碍，构成10级伤残，花鉴定费1500元。审理中，闫兰强对鉴定提出异议，并提出重新鉴定申请。一审法院委托晋中市中级人民法院进行鉴定，但申请人闫兰强拒不配合鉴定，致使不能继续鉴定为本案事实。一审法院认为，本案的争议焦点：一是王五荣损失的责任承担；二是王五荣的合理损失。关于争议焦点一，公民的身体健康权受法律保护。侵害公民身体造成伤害的，应当承担相应的民事责任。闫兰强驾驶与准驾车型不符的驾驶证驾驶无牌证宗申三轮摩托车上路行驶，行至叉口路段左转弯时，未让直行的车辆先行，是形成事故的主要原因；王五荣驾驶电动车上路行驶，行至叉口路段时，未做到确保安全，也是形成事故的原因。平遥县公安局交通警察大队作出闫兰强承担本起事故的主要责任，王五荣承担本起事故的次要责任的交通事故认定书客观公正，依法予以采信。故对王五荣要求闫兰强承担赔偿责任的诉讼请求，依法予以支持。闫兰强驾驶的机动车未投保交强险，依照法律规定，王五荣请求一审被告在交强险限额范围内赔偿损失，应予以支持。现王五荣要求一审被告在交强险限额范围内赔偿，故依法予以支持。本案在事故发生后，郭建明考虑到事故的发生是因闫兰强为其送碳引起，便主动向王五荣方作出承诺，王五荣的一切损失皆由其承担。郭建明书写的内容，是其的真实意思表示，不违反法律规定，依法予以采信。该之行为属债务加入。故依法对王五荣的损失应承担共同赔偿责任。关于争议焦点二，依法确定王五荣的合理损失范围和数额为：1、王五荣的医疗费6937.14元；2、因出院证上没有加强营养的医嘱，故对此项费用不予支持；3、住院伙食补助费100元／天×45天=4500元；4、护理费，因在王五荣住院期间，俩一审被告共计护理王五荣25天，故护理天数应计算20天。100元／天×20天=2000元；5、误工费，因王五荣发生事故时已年满67岁，在审理中，王五荣称自己有时还上班，却没有提供相关证据，故对此项费用不予支持；6、伤残赔偿金，按照山西省2017年农村居民人均纯收入为19212元计算13年，19212元／年×13年×10％=24975.6元；7、鉴定费1500元；8、精神抚慰金5000元；9、交通费，依法酌情认定200元；10、电动车损失费，依法酌情认定50元。以上共计45162.74元。除俩一审被告已支付的款项外还应赔偿王五荣45162.74元－7650元＝37512.74元。综上,依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，判决如下：一、由闫兰强、郭建明于本判决生效后七日内赔偿王五荣医疗费、住院伙食补助费、护理费、伤残赔偿金、精神抚慰金、鉴定费、交通费、电动车损失等共计37512.74元。二、驳回王五荣的其他诉讼请求。本院二审中，各方当事人均未提交新的证据，其余事实与一审认定的一致。本院认为，二审争议的焦点一是：王五荣主张的营养费、误工费是否应予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定，王五荣未提交医疗机构出具的需要加强营养的意见，故该主张本院不予支持。根据上述法律第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，王五荣未提交其误工的时间和收入状况的证据，故对该主张本院不予支持。争议的焦点二是：闫兰强主张的重新鉴定是否应予支持。一审中王五荣提交了晋中市第一人民医院出具的司法鉴定意见书，该意见书载明“王五荣车祸致右踝关节功能障碍，构成十级伤残”，闫兰强提出重新鉴定申请，在协商鉴定机构选择时，闫兰强表示“由法院指定”，后我院证据技术鉴定中心出具了函载明“因闫兰强拒不配合鉴定，不能进行鉴定工作。”故系闫兰强原因致重新鉴定工作无法进行，是闫兰强对自己重新鉴定权利的放弃，现闫兰强上诉称是因为其“不愿意在榆次鉴定”故未参与鉴定的陈述并未有证据佐证，且与其在鉴定机构选择中所陈述笔录相矛盾，故对其要求重新鉴定的主张本院不予支持。争议的焦点三是：郭建明是否为本案承担赔偿责任的主体。郭建民向王五荣出具了协议载明“关于2018年8月6日中午，阮庄村民三闹给小胡郭建明送碳时路经永城村时，不慎将永城村乳名六则，大名王五荣的腿部压伤（骨折)，此事故由接受人郭建明负责，因而一切的经济损失皆由郭建明负担”，该协议是郭建明真实意思表示，郭建明上诉称该协议履行的前提是“双方曾口头称，如果该事故走医疗保险且不通过公家处理，此事故由上诉人负责处理，现被上诉人王五荣已起诉到法院，也未通过医疗保险处理，上诉人郭建明就不应当承担任何责任。”但郭建明对上述陈述未提交证据佐证，不能反驳其书写的协议的证明力，故一审对郭建明责任承担的认定证据充分。综上所述，三上诉人的上诉请求均不能成立，均应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1606元，由王五荣负担774元，闫兰强负担416元，郭建明负担416元。本判决为终审判决。审判长  卢琳山审判员  李 青审判员  胡 睿二〇一九年九月十九日书记员  智 慧