河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终2894号上诉人(原审原告)：王金山，男，1969年12月10日出生，汉族，住河南省辉县。被上诉人(原审被告)：李玉全，男，1963年3月7日出生，汉族，住河南省辉县。上诉人王金山因与被上诉人李玉全提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省辉县市人民法院（2019）豫0782民初1687号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月3日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人王金山，被上诉人李玉全到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王金山上诉请求:1.依法改判李玉全承担全部赔偿责任，除一审判决赔偿数额外，再行赔偿上诉人30097.13元。2.一审、二审的诉讼费用由李玉全承担。事实和理由：一、原审判决认定事实错误。一审判决认定的事实中认定王金山被雨搭撞到，“随即跳到地面”不是事实。其真实情况是，王金山被水泥雨搭撞到，因其在脚手架上，无法自由控制身体，由于水泥雨搭撞到的冲击力，直接将其撞到地面，而不是一审判决中认定的“随即跳到地面”。王金山不可能自己跳到地面，这显然与正常生活经验不符。二、原审判决证据认定错误。一审判决采纳证人吉某、苏某的证人证言错误，王金山无论是自己跳到地面还是被水泥雨搭撞到地面，其行为不是其他人可以看出来并予以证明的，其真实的意思表示，只有王金山自己清楚。根据一般人的生活经验来说，在脚手架上干活，身体不是能够自由控制的，在受到外力冲击时，极有可能被外力冲击掉到地面。三、原审判决法律适用错误。一审判决认定李玉全和王金山之间存在雇佣关系。我国最高人民法院《关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”，这是我国法律对雇主承担无过错责任的明确规定。在本案中，李玉全始终处控制、支配地位是雇主、王金山处从属、被支配地位，是雇员。李玉全应当承担全部的赔偿责任，而不是仅仅承担70%的责任。且因王金山构成十级伤残，李玉全还应当赔偿王金山精神损害抚慰金5000元，一审判决未予认定支持，故一审判决法律适用错误。李玉全辩称，不认可王金山的上诉请求，一审判决李玉全承担的责任比例过重。王金山向一审法院起诉请求：要求李玉全赔偿医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、交通费、伤残赔偿金等损失共计84628．63元，承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：2018年4月，李玉全照头在辉县市××村××村为人盖房，经口头协议，李玉全负责找施工人员、提供建房工具、施工指挥，且施工人员的工资均由李玉全直接发放。同年4月27日下午5时许，王金山在该工地脚手架上抬水泥雨搭时，被水泥雨搭撞到，随即跳到地面，导致其跟骨粉碎性骨折。后王金山住院治疗，支出医疗费共计7800．55元，住院期间1人陪护。王金山出院后，经司法鉴定其伤残等级为十级伤残。王金山有二未成年子女需王金山抚养，其中女儿王佳雪，2006年1月3日出生；儿子王佳雨，2008年4月13日出生。王金山及其二被抚养人均系农村居民。一审法院认为，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。被害人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，李玉全经口头协议为人盖房，负责找施工人员、提供建房工具、施工指挥，且施工人员的工资均由李玉全直接发放，故李玉全与施工人员之间形成雇佣关系。王金山即是为李玉全提供劳务人员，双方之间存在雇佣关系的事实清楚。王金山在提供劳务过程中受伤，要求李玉全作为雇主承担赔偿责任，理由正当，一审法院予以支持。王金山作为完全行为能力人，对事故的发生应当具有正常的防范意识，对自己工作的危险性应有足够的认识，在施工过程中从架上跳下，自救措施不妥，对事故的发生也存在一定过错，应适当减轻赔偿义务人的责任。经综合考虑，酌定王金山承担30％责任、李玉全承担70％责任为宜。王金山的经济损失包括：1、医疗费用7800．55元（5378．8元＋908元＋1147．25元＋366．5元）；2、误工费24840元（230天×108元／天）；3、护理费5940元（10天×108元／天×1人＋90天×108元／天×1人×50％）；4、残疾赔偿金27661．48元（20年×13830．74元／年×10％）；5、被扶养人生活费7274．4元（6年×10392元／年÷2人×10％＋8年×10392元／年÷2人×10％）；6、住院伙食补助费500元（10天×50元）；7、营养费200元（10天×20元／天）；8、交通费酌定为300元；9、鉴定费1900元，以上共计76416．43元。被告应当承担的赔偿数额为：53491．50元（76416．43元×70％）。王金山诉讼请求中超过该数额的部分，不予支持。李玉全辩称双方之间不存在雇佣关系，应驳回王金山诉讼请求，证据和理由不足，不予采纳。原审判决：一、李玉全于判决生效之日起十日内赔偿王金山医疗费、护理费、误工费等各项经济损失共计53491．50元。二、驳回王金山的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1775元，减半收取887．5元，由王金山负担267．5元，李玉全负担620元。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，关于责任承担问题。根据《侵权责任法》第三十五条规定：个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中王金山在向李玉全提供劳务过程中受伤，因李玉全未尽到安全保障义务，对王金山的损失应承担相应的责任；王金山作为完全行为能力人，在提供劳务过程中未对存在的危险进行安全防范，未尽到安全注意义务，其自身存在过错，原审酌定王金山对其自身损失承担30%的责任、李玉全对王金山的损失承担70%的责任并无不当。王金山的该项上诉理由不充分，本院不予支持。关于精神损害抚慰金。《侵权责任法》第二十二条规定：侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。本案中，王金山因本次事故造成十级伤残，其要求精神损害抚慰金符合法律规定，结合其伤残情况、过错程度、当地生活水平等因素，本院酌定李玉全支付王金山精神损害抚慰金3000元，王金山要求过高部分本院不予支持。结合一审法院的认定，李玉全应当赔偿王金山医疗费、误工费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、住院伙食补助费、营养费、交通费、鉴定费共计53491.50元，加之精神损害抚慰金3000元，李玉全共应赔偿王金山各项经济损失共计56491.50元。综上，王金山的部分上诉请求成立，应予以支持。原审认定事实清楚，但适用法律错误。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省辉县市人民法院（2019）豫0782民初1687号民事判决；二、李玉全于本判决生效之日起十日内赔偿王金山医疗费、护理费、误工费、住院伙食补助费、精神损害抚慰金等各项经济损失共计56491.50元。三、驳回王金山其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1775元，减半收取887.5元，由王金山负担267.5元，由李玉全负担620元；二审案件受理费552元，由王金山负担500元，由李玉全负担52元。本判决为终审判决。审判长  张妍丽审判员  刘 辉审判员  温双双二〇一九年九月五日书记员  张佳颖