大连市沙河口区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0204民初5440号 原告：李鹏，女，1987年2月2日出生，汉族，住吉林省农安县。 委托诉讼代理人：杨冲，辽宁德中律师事务所律师。 委托诉讼代理人：刘叶笛，辽宁德中律师事务所律师。 被告：大连科苑文化培训学校有限公司，住所地大连市沙河口区。 法定代表人：齐军，董事长。 委托诉讼代理人：贾楠，男，该公司员工。 原告李鹏与被告大连科苑文化培训学校有限公司劳动争议纠纷一案，本院分别于2019年6月20日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告李鹏的委托诉讼代理人杨冲、刘叶笛、被告大连科苑文化培训学校有限公司的委托诉讼代理人贾楠均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告李鹏向本院提出诉讼请求，判令：被告向原告支付违法解除劳动合同赔偿金151373.85元。事实与理由：原告自2011年3月起在被告处从事教学管理工作，2018年7月19日，被告在未与原告协商一致的情况下将原告的工作地点变更为山东，原告表示不同意后，被告即要求原告交接工作，无故终止原告的工作，被告的上述行为系违法解除劳动合同，应当支付违法解除劳动合同赔偿金，故原告诉至法院。 被告大连科苑文化培训学校有限公司辩称，被告成立于2017年9月29日，2017年11月1日与原告签订劳动合同，原告所述入职时间与事实不符。2018年7月19日，因原告业务能力较强，被告希望原告到山东拓展业务，原告拒绝并自行停止工作，被告多次与其沟通，并于2018年8月7日通过邮件告知原告不服从安排将按旷工处理，仍遭到原告拒绝，后考虑原告实际情况，被告通知原告可安排其至开发区工作，但原告坚称被告已与其违法解除劳动关系，拒绝到岗，并拒绝到被告处办理解除劳动关系的手续，为缓和矛盾，被告为原告缴纳了2018年9月至12月的社保和公积金，并支付了2018年8月至10月的工资，并未强行与其解除劳动关系，故不同意原告的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无争议的证据，即原告提供的不予受理通知书、工资条、社会保险缴费证明、银行账户明细、聘书、被告提供的劳动合同书，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人所陈述和经审查确认的证据，本院认定如下：2017年11月1日，原告李鹏（乙方）与被告大连科苑文化培训学校有限公司（甲方）签订《劳动合同书》，约定：劳动合同期限为固定期限，自2017年11月1日至2019年10月31日。甲方根据工作需要安排乙方在招生岗位，从事报名及咨询工作，工作地点大连及各分校。甲方按照计时工资形式支付乙方工资，工资标准为1530元/月。甲方于每月22日前以货币或转账形式足额支付乙方工资。2018年8月7日，被告向原告发送《员工上班通知》，内容为：李鹏，请于2018年8月8日早上8点到山东校区上班，否则3日后将按照旷工处理，望周知。 工作期间，自2017年12月起，被告以银行转账方式向原告的中国民生银行账户中押月支付工资。原告提交工资条载明：原告应发工资分别为2017年11月5512.88元、12月11304.75元、2018年1月7870.36元、2月7685、3月10479.25元、4月11273.02元、5月17825.6元。2018年6月原告实发工资7972.02元。被告对工资条的真实性及上述应发、实发工资数额没有异议。 原告提交的社会保险缴费证明记载，2011年10月至2016年5月期间由大连沙河口科苑文化培训学校为原告缴纳社会保险，2016年6月至2016年10月期间由大连市中山区科苑文化培训学校为原告缴纳社会保险，2016年11月至2017年10月期间又由大连沙河口科苑文化培训学校为原告缴纳社会保险，2017年11月至2018年7月由被告为原告缴纳社会保险。 2011年9月28日，大连沙河口科苑文化培训学校出具《聘书》，载明：“兹聘请李鹏同志为大连沙河口科苑文化培训学校在职教师，聘期自2011年9月28日至2013年9月23日，从事教学工作。” 大连沙河口科苑文化培训学校，系民办非企业单位，法定代表人原为齐军，于2018年2月28日变更为白苹苹，业务范围文化培训；大连市中山区科院文化培训学校，系民办非企业单位，法定代表人原为齐军，于2018年6月21日变更为白苹苹；被告的法定代表人为齐军，成立于2017年9月29日，经营范围外语培训、文化培训、艺术特长培训。 原告于2019年5月30日向大连市西岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求被告支付违法解除劳动合同赔偿金151373.85元。该仲裁委作出西劳人仲不字（2019）第071号不予受理通知书。原告不服，向本院提起诉讼。 另查，2018年10月10日，原告向大连市西岗区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求被告支付2018年7月1日至2018年7月19日期间工资6174.87元。2018年11月29日，该仲裁委员会作出西劳人仲案字（2018）第191号仲裁裁决书，裁决被告支付原告2018年7月1日至2018年7月19日期间工资5295元。被告不服，向大连市中级人民法院申请撤销仲裁裁决，后大连市中级人民法院作出（2018）辽02民特249号民事调解书，确认被告支付原告2018年7月1日至2018年7月19日期间工资4695元。2019年1月22日，被告向原告支付4695元。 再查，2019年2月12日，被告向本院提起诉讼，要求确认原、被告于2018年7月20日解除劳动关系。2019年6月11日，本院作出（2019）辽0204民初1520号民事判决，判决确认原、被告于2018年7月20日解除劳动关系。该判决已发生法律效力。 本院认为，被告主张于2018年7月20日以原告旷工为由解除劳动关系，并主动提起诉讼要求确认与原告间劳动关系于2018年7月20日解除，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条的规定，其作为用人单位，应当对其解除与原告间劳动合同所依据的事由负举证责任。首先，被告称原告自2018年7月20日起开始旷工，并于2018年8月7日向原告发送上班通知，可知被告此时并未与原告解除劳动关系，被告主张2018年7月20日与原告解除劳动关系，与事实不符，且即使原告存在旷工行为，被告亦应当在原告旷工行为成立后与其解除劳动关系，被告主张于2018年7月20日解除与原告间劳动合同，缺乏事实依据。至于被告所述解除劳动关系的时间应追溯至旷工首日的抗辩意见，无法律依据，本院不予采纳；其次，被告主张其依据考勤制度解除与原告间的劳动关系，但其当庭自认无证据证明其考勤制度经过民主程序制定，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第四条的规定。综合上述两点，被告于2018年7月20日解除与原告间的劳动关系，不符合法律规定，应认定为违法解除劳动合同，依据法律规定，应当向原告支付违法解除劳动合同赔偿金。 关于赔偿金的数额，应明确工作年限及工资标准两个问题。原告主张自2011年3月起与被告存在劳动关系，原告提举的《聘书》记载，2011年9月28日，大连沙河口科苑文化培训学校聘请原告为在职教师，另原告的社会保险缴费证明显示2011年10月至2017年10月期间，先后由大连沙河口科苑文化培训学校、大连市中山区科苑文化培训学校、大连沙河口科苑文化培训学校为原告缴纳社会保险，2017年11月后由被告为原告缴纳社会保险，而在大连沙河口科苑文化培训学校及大连市中山区科苑文化培训学校为原告缴纳社会保险期间，二单位的法定代表人均为齐军，与被告法定代表人相同，且三单位名称相近、经营范围相近，应认定为关联企业，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条的规定，计算赔偿金的工作年限时，应将原告在2011年9月28日至2018年7月20日期间的工作年限合并计算。对于原告主张自2011年3月起便与被告建立劳动关系一节，因原告提交的平安银行交易流水中，未体现向其支付工资的对方账户信息，无法证明原告主张，对此本院不予支持。因原告2018年7月工资数额系双方经过调解确定的，不宜作为计算平均工资的基数，则原告在被告处工作期间的月平均工资数额为9990.36元[（5512.88元+11304.75元+7870.36元+7685元+10479.25元+11273.02元+17825.6元+7972.02元）÷8个月]，故被告应当支付原告违法解除劳动合同赔偿金139865.04元（9990.36元/月×7个月×2倍）。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四条、第四十七条、第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、被告大连科苑文化培训学校有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告李鹏违法解除劳动合同赔偿金139865.04元； 二、驳回原告李鹏的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。 审判员 郭 伟 二〇一九年九月五日 书记员 胡馨心 附： 《中华人民共和国劳动合同法》 第四条用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。 用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。 在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。 用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》 第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照劳动合同法第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。 用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作”： （一）劳动者仍在原工作场所、工作岗位工作，劳动合同主体由原用人单位变更为新用人单位； （二）用人单位以组织委派或任命形式对劳动者进行工作调动； （三）因用人单位合并、分立等原因导致劳动者工作调动； （四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同； （五）其他合理情形。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。