山东省临沂市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鲁13刑终548号上诉人（原审被告人）邱绪任，男，1984年6月6日出生于山东省莒南县，汉族，初中文化，农民，住莒南县。2019年6月19日经莒南县人民法院决定逮捕，现羁押于莒南县看守所。辩护人李怀兵，山东广春律师事务所律师。辩护人范敏，山东羲之律师事务所律师。原审自诉人孙成玲，女，1968年10月7日出生于山东省莒南县，汉族，初中文化，个体工商户，住莒南县。山东省莒南县人民法院审理原审自诉人孙成玲诉原审被告人邱绪任犯侵占罪一案，于二〇一九年六月二十八日作出（2018）鲁1327刑初628号刑事判决。原审被告人邱绪任不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，自诉人孙成玲于2004年5月21日经莒南县工商行政管理局注册成立莒南县成玲食品经营部，类型为个体工商户，经营场所位于莒南县城西一路南段东侧，经营者为孙成玲，组织形式为个人经营，经营范围：食品、牛奶、日用百货批发兼零售及代理产品的陈列展示展览。该经营部系伊利牛奶莒南县总代理，自2011年9月至2016年10月15日，被告人邱绪任在莒南县成玲食品经营部任业务员，负责向客户送货、收货款、代收预付款、与客户结算等工作。2016年10月公司要求财务人员对经营部进行清产核资，核算发现邱绪任拉走牛奶、食品等货值1296681元的货物没有去向；另外，邱绪任从单位预支16000元用于回购外区域到本区域销售的货物，作为证据向厂家请求处理。后单位没有收到回购货物，邱绪任也没有将预支款交回单位；被告人邱绪任将其客户在财务上的174062元欠条拿走后，既没有回收货款，也没有将欠条交回财务。以上三笔款共计1486743元，均经被告人邱绪任确认签字并按手印。自诉人孙成玲多次追要，被告人邱绪任拒不退还货物及欠款。上述事实有经下列原审庭审举证、质证的证据证实：1、自诉人孙成玲陈述：我单位名称为莒南县成玲食品经营部，属于个体工商户，主要经营伊利牛奶的批发销售，邱绪任是2011年9月份开始到我经营部应聘业务员的，邱绪任负责牛奶销售，他负责坊前、相邸、坪上镇、厉家寨四个地方。2016年10月16日我要求财务人员进行盘库，发现邱绪任自2015年9月21日到2016年10月18日盘库结束时间止，利用职务便利从经营部提货送至乡镇客户，将客户货款回收后，只向经营部交纳少部分货款，将大部分货款侵吞。我单位的出纳是尤某、会计赵某、库管某。2016年10月18日赵某和邱绪任一起到我办公室，赵某拿着一张邱绪任写的148万左右的欠条过来，意思是邱绪任欠了我148万元左右的钱，邱绪任说一星期就还钱。10月18日下午我找邱绪任要钱，他说在外面弄钱的，10月22日我就找不到邱绪任了。那174062元欠条是邱绪任的客户在财务上的欠条被邱绪任拿走去收款，但后来款没有回来，欠条也没交回来。2、证人证言（1）赵某（莒南县成玲食品经营部担任会计）的证言证实：按照规定，业务员每天回公司将当天的销售收入交给出纳，我们每月结算一次库存、盘库、发工资。老板发现邱绪任不服从管理，安排我对他进行查账。邱绪任写给孙成玲的欠1486743元这张欠条的具体情况是，2016年10月18日这天上午，在公司里我盘邱绪任的账，发现邱绪任已经欠公司牛奶货款1486743元，我让邱绪任还钱，邱绪任说没有钱，我就让他给老板孙成玲打欠条，后让邱绪任当着我和出纳尤某的面写了这张欠条，我问尤某要了印泥邱绪任自己按了手印，然后我拿着欠条与邱绪任一起去找孙成玲。（2）尤某、魏某的证言与证人赵某的证言相互印证。（3）吴某的证言证实：我收到过邱绪任交给我的现金，都是下班的时候，业务员回到公司不愿意把收到客户的钱带回家，我就直接先给收下了，但是我收到的每一笔现金我都记在出纳尤某的现金日记本上，第二天我再把钱存到银行，存钱的小票给尤某。业务员第二天会拿自己手中的现金预付款收到条、欠条交给赵某，赵某再核算尤某是否收到钱了。我没有收到邱绪任的现金而没有入账的情况，不可能有这种情况，因为业务员手中自己得留着收到条或者欠条，第二天交给赵某对账，我不可能把钱不入账。（4）张某的证言证实：我在孙成玲的公司卖伊利牛奶。我们公司绝对不可能有业务员把收到的现金预付款和单子一起交给吴某这种情况，如果这样的话，我们就没有证据了，所有的业务员都不可能这样做的。3、书证（1）《商品出入库汇总表》证实自2014年10月12日至2018年10月8日，被告人从自诉人入货款合计13502195.28元，退货入库（邱绪任库）366519.92元，实际出库（出售）11878202.82元，邱绪任尚有1991815.12元，未交回公司。（2）《邱绪任库存表》，证实被告人邱绪任收货明细共计1296681元没有交回公司，有被告人邱绪任签字按手印。（3）被告人邱绪任亲笔手写欠条并按手印，证实少货1296681元；收货拿钱16000元；欠条174062元。共计1486743元。被告人邱绪任于2016年10月18日写欠条“今欠孙成玲现金：1486743元（壹佰肆拾捌万陆仟柒佰肆拾叁元）”（4）微信聊天记录，证实2016年10月19日至10月24日自诉人孙成玲在微信中让被告人邱绪任退款，邱绪任也答应到公司送钱，很希望把钱退了能继续在成玲食品经营部工作，孙成玲答应其继续在那里工作，被告人很感激，但一直没有退钱，一直也没有面对自诉人。该聊天记录时间正是邱绪任写欠条的第二天开始。自诉人孙成玲与赵某聊天记录，证实邱绪任被公安机关立案后，赵某找各种理由请假不上班，不敢去面对自诉人孙成玲。4、被告人邱绪任供述：我不欠公司货款。2016年10月份，公司清账后，第一笔少货金额1296681元是孙成玲打好欠条让我去签字的，我没有拉走那么多货，当时孙成玲资金链断了，她让我和我老婆给她担保贷款，我老婆不同意，孙成玲就逼我写了欠条，她要告发我贩卖香烟，让我蹲监狱。第二笔货我收了，钱我没有拿。第三笔欠条174062元，我是拿欠条向客户要钱，但是没有要回钱的欠条我都交回单位了。原审法院认为，被告人邱绪任以非法占有为目的，明知属于他人交与自己保管的财物，仍非法占有，其行为构成侵占罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十条第一款、第三款、第六十四条、第五十二条、第五十三条第二款之规定，以被告人邱绪任犯侵占罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二十万元。责令被告人邱绪任返还自诉人的侵占款1486743元。宣判后，原审被告人邱绪任不服，以“一审判决认定事实不清、证据不足，赵某所统计的数据不准确，上诉人是受到自诉人威胁后违心在赵某出具的条上签字，第三笔176042元是欠条属没有收回货款的债权，不应认定为侵占的犯罪事实”为由提出上诉。其辩护人提出了相同的辩护意见，另提出“一审量刑过重，建议对其适用缓刑”的辩护意见。经二审审理查明的事实、证据与原审相同。本院认为，上诉人邱绪任以非法占有为目的，明知属于他人交与自己保管的财物，仍非法占有，其行为构成侵占罪。应予惩处。上诉人邱绪任所提“一审判决认定事实不清、证据不足，赵某所统计的数据不准确，上诉人是受到自诉人威胁后违心在赵某出具的条上签字，第三笔176042元是欠条，属没有收回货款的债权，不应认定为侵占的犯罪事实”的上诉理由及其辩护人所提出的相同辩护意见。经审理认为，根据相关书证证实一审所认定1486743元有经上诉人邱绪任签字认可其经手拉走的货值1296681元的货物、16000元的预支款及邱绪任的客户所打174062元的欠款，以上货物或款项均有相关书证证实，上诉人邱绪任系该食品经营部业务员，其负有向客户送货、收货款、与客户结算等职责，故上诉人邱绪任对相关款项有代为保管及及时向孙成玲交给货款的责任，但孙成玲向其索要，其拒不退还，构成侵占，且该1486743元的欠条系其认可并亲笔手写按手印的，证据确实充分，无证据证实其被威胁后所签，故均应认定。故上诉人及其辩护人所提意见均不能成立，本院不予采纳。上诉人邱绪任的辩护人所“一审量刑过重，建议对其适用缓刑”的辩护意见。经审理认为，一审法院根据上诉人的犯罪数额、情节、社会危害性等综合考量，处理意见并无不当，现二审期间案件事实、证据均无变化，二审法院不予重复评价，故上诉人及其辩护人的意见均不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  张文峰审判员  刘召祥审判员  郑 华二〇一九年九月二十六日书记员  黄 云