山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)鲁13民终6417号 上诉人（原审被告）：沈树友，男，1974年8月6日出生，汉族，住山东省临沂市兰山区。 上诉人（原审被告）：青岛欧禾兰进出口有限公司，住所地山东省青岛经济技术开发区茂山路687号145室。 法定代表人：刘本夏，总经理。 二上诉人共同委托诉讼代理人：刘海杰，山东铭星律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：王新生，男，1970年4月19日出生，汉族，住山东省临沂市罗庄区。 委托诉讼代理人：许永强，山东有泰律师事务所律师。 上诉人青岛欧禾兰进出口有限公司、沈树友因与被上诉人王新生股东出资纠纷一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初18092号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 青岛欧禾兰进出口有限公司、沈树友上诉请求：1.依法撤销一审判决，发回重审或查清事实后改判并驳回被上诉人的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用依法由被上诉人负担。事实和理由：一、程序上一审法院对本案无管辖权，王新生隐瞒上诉人真实住所地的情况属于虚假陈述。本案涉及特殊的地域管辖，管辖法院非常明确，即公司住所地法院，而非与上诉人毫无连接点的兰山法院。二、一审法院定性的案由为股东出资纠纷，判决却不按照该案由性质进行责任分配，明显与事实和法律不符。本案即便定性为股东出资纠纷，但因不存在外部受损害方，也不能据此分配责任。三、公司股东系合意决定名义注册资本金较少而实际增资额较大，且王新生的股东权益并未受损，无损害则不存在返还或赔偿。（一）公司股东间达成增资协议并实际履行。公司成立于2012年7月24日，王新生任监事至今。王新生交纳投资款时间在2012年6月26日，并自认了9万元属于投资款且认可相关款项用于公司经营。根据公司四股东的实际出资额及对应出资时间持续至2013年6月5日可知，在公司设立前后，股东达成的相关增资协议一直持续履行，而王新生作为公司股东及高管对此是明知的。（二）王新生的股东权益从未受有损害。四、本案王新生的诉讼行为严重违背了诚信原则。五、判决书记载的法定代表人与事实不符。根据青岛欧禾兰进出口有限公司的工商登记信息，公司的法定代表人在2018年10月17日即已变更为刘本夏，并非沈树友，王新生对此也是明知的。六、一审法院错误分配举证责任，认定一审二被告间存在财产混同无事实及法律依据。庭审中上诉人补充认为本案增资扩股行为应予认定。本案应适用两年的诉讼时效。 被上诉人王新生答辩认为一审法院有管辖权。本案系股东出资纠纷，上诉人所称的是否影响外部债权人与本案无关。答辩人于2018年5月10日提起诉讼后撤诉，双方纠纷早已存在。上诉人在诉讼期间变更法定代表人系为逃避债务。自公司成立，沈树友个人账户与公司账户不分，股东出资打入的是沈树友个人账户。请求维持一审判决。 王新生向一审法院起诉请求：1.依法判令两被告返还原告81,000元及利息；2.两被告承担诉讼费。 一审法院认定事实：2012年6月，王新生、沈树友及案外人姜恒、周茂亮四人经协商欲设立欧禾兰公司，约定共同投资100万元，其中原告出资9万元，占出资比例的9%。四人约定欧禾兰公司的注册等设立手续由沈树友负责办理。2012年6月26日，王新生按照约定的出资比例向沈树友帐户打款9万元，2012年7月24日，被告欧禾兰公司注册成立，注册资本为10万元，原告出资额为0.9万元。根据沈树友所提交法庭的本人银行卡相关交易明细和银行流水，2012年6月9日至2013年6月5日，王新生等股东的出资款已通过沈树友个人帐户投入公司运营，沈树友将其支付给张福胜等公司客户，同时，沈树友个人帐户不仅仅用于公司资金往来，同时也存在大量个人资金往来。 一审法院认为，依据公司法规定，有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。根据王新生、沈树友等人关于设立欧禾兰公司的约定，王新生认缴9万元，沈树友应该依照约定将王新生等人所缴出资在公司登记机关予以登记，除非有证据证明与王新生等人有相反约定。现沈树友将公司股东认缴的100万元在公司登记机关登记为10万元，王新生的出资由约定的9万元注册为0.9万元，但公司登记注册完成后，王新生等股东并未提出异议，应视为对沈树友变更注册资本的默示许可。因为王新生已按照约定足额缴纳其认缴的9万元，但公司登记时仅登记了0.9万元，所以欧禾兰公司继续占有王新生多缴纳的8.1万元缺失法定事由或合法依据。由于沈树友已将该8.1万元用于公司业务，所以王新生多缴纳的8.1万元应视为欧禾兰公司占有，应由受益人欧禾兰公司返还给王新生。根据《会计法》、《税收征收管理法》、《企业会计基本准则》等相关规定，公司应当使用单位帐户对外开展经营行为，公司帐户与管理人员、股东帐户之间不得进行非法的资金往来，以保证公司财产的独立性和正常的经营行为。根据本案认定的事实，沈树友个人帐户不仅仅用于公司资金往来，同时也存在大量个人资金往来，资金用途复杂，导致公司财产与其个人财产无法进行区分，公司已经失去了独立承担责任的基础。依据公司法相关规定，公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。本案中，根据沈树友所提交的证据，其个人资产与公司资产混同，所以沈树友应对欧禾兰公司所承担的返还王新生损失的债务承担连带责任,依照《中华人民共和国公司法》第二十条的规定,判决：一、被告青岛欧禾兰进出口有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告王新生返还81,000元及利息（自2012年7月24日起至实际付清款日止按中国人民银行规定的银行同期同类贷款基准利率计算）；二、被告沈树友对上述债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1825元由被告青岛欧禾兰进出口有限公司负担。 二审中，上诉人青岛欧禾兰进出口有限公司、沈树友提交工商登记信息一份，拟证明上诉人青岛欧禾兰进出口有限公司法定代表人已变更，一审法院确认的法定代表人身份错误。被上诉人质证对证据的真实性无异议，但认为变更法定代表人未召开股东会议，变更无效。经质证，本院对二上诉人提交的证据的真实性予以确认，但一审庭审中上诉人未提交该证据，庭审笔录中二上诉人签字确认青岛欧禾兰进出口有限公司法定代表人为沈树友，二上诉人称一审法院认定错误不能成立。被上诉人提交（2017）鲁1302民初11692号民事裁定书及上诉人的上诉状等六份证据，拟证明上诉人青岛欧禾兰进出口有限公司自己确认的地址就是本案送达地址，一审法院有管辖权。二上诉人对证据的真实性无异议，但认为是按被上诉人提供的地址写的，未经实质审查。经质证，因二上诉人对证据的真实性无异议，本院对被上诉人提交的证据的真实性予以认定。二审查明其他事实与一审一致。 本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条规定，人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。本案二上诉人青岛欧禾兰进出口有限公司、沈树友未在法律规定期限内提出管辖权异议，其关于管辖权的上诉请求本院不予审查。被上诉人按各股东的约定将注册资金9万元交给沈树友进行工商登记，沈树友按0.9万元缴纳被上诉人的出资，对余款8.1元沈树友应返还被上诉人。沈树友将余款8.1万元用于公司经营，无证据证明该行为经被上诉人同意，沈树友仍应承担还款义务，二上诉人称该款已作为公司增资的主张不能成立。沈树友将应返还被上诉人的出资款未经被上诉人同意投入公司运营，被上诉人要求沈树友承担还款义务的主张应予支持。青岛欧禾兰进出口有限公司实际占有使用该款，一审判决其承担还款义务并无不当。对于诉讼时效问题，二上诉人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，对于诉讼时效的抗辩本院不予支持。综上所述，上诉人青岛欧禾兰进出口有限公司、沈树友的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1825元，由上诉人青岛欧禾兰进出口有限公司、沈树友负担。 本判决为终审判决。 审判长  杨华雁 审判员  陈 芳 审判员  范宗芳 二〇一九年九月十八日 书记员  赵文思