内蒙古自治区乌兰察布市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内09民再7号 二审上诉人（一审被告）：马建成，男，1983年7月23日出生，汉族，住内蒙古自治区乌兰察布市察哈尔右翼中旗。 二审被上诉人（一审原告）：宫巍，男，1982年10月8日出生，汉族，住内蒙古自治区乌兰察布市集宁区。 原审被告：石磊，男，1984年9月4日出生，汉族，住内蒙古自治区乌兰察布市集宁区。 二审上诉人马建成与二审被上诉人宫巍、原审被告石磊合同纠纷一案，本院于2017年11月8日作出（2017）内09民终802号民事调解书，已经发生法律效力。本院经审判委员会讨论决定，于2019年1月21日作出（2019）内09民监2号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。二审上诉人马建成与二审被上诉人宫巍、原审被告石磊到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 二审被上诉人宫巍称，二审调解书作出后，马建成未履行还款义务。本人向集宁区人民法院申请强制执行，申请对第二被告保证人石磊进行执行，由于调解书未能明确原审被告保证人石磊的保证责任，集宁区人民法院告知不能对第二被告石磊申请执行。 二审上诉人马建成辩称，我认为（2017）内09民终802号民事调解书没有错误，当时写协议的时候，保证人石磊只是保证能够找到我，其不承担连带责任。 原审被告石磊述称，我认为（2017）内09民终802号民事调解书没有错误，当时马建成叫我做担保，写担保协议时，宫巍说只保证找到马建成就行，不需要承担还款责任。 宫巍向一审法院集宁区人民法院起诉请求：一、请求法院判决被告马建成给付原告酒吧转让价款100，000元，并按照合同约定支付利息30，000元。判决被告石磊对上述债务及利息承担连带给付责任。二、本案的诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2015年8月15日，宫巍（甲方）将其经营的位于乌兰察布市幸福广场“午夜明珠KTV”以280，000元转让给马建成（乙方）并签订《酒吧转让合同》，合同约定，合同签订后将经营权和电器、装修、装饰、工具和设备等详见照片，全部无偿归马建成所有等内容。同时经双方协商就转让费的支付签订《酒吧转让分期付款合同》，约定转让费280，000元分四次交付宫巍，第一次于2015年8月25日前交付50，000元；第二次于2015年9月25日前交付50，000元；第三次于2016年2月8日前交付100，000元；第四次于2016年3月10日前交付80，000元；如乙方不按合同规定付款，甲方有权将“午夜明珠KTV”经营权收回，且乙方在之前付于甲方的转让费，甲方不退还，乙方在甲方收回经营权时必须保证午夜明珠KTV与甲方交于乙方时的所有设备一样……。如乙方在第一次付款期限内无法交付甲方，甲方在收回经营权的同时，乙方按每天1000元营业额支付甲方。合同签订后，马建成将“午夜明珠KTV”交由其亲戚案外人王海经营并按约支付了转让费180，000元，剩余100，000元转让费逾期未支付。2016年4月28日，宫巍（甲方）与马建成（乙方）就欠付的100，000元转让费经协商一致签订《〈酒吧转让分期付款合同〉补充协议》约定，……。二、乙方欠付甲方的100，000元还款如下：在2016年9月1日至2017年1月1日，每月1号付款10，000元，共五个月偿还50，000元；剩余50，000元在2017年2月12日前付清。如未能按约还款，每逾期一日向甲方支付违约金500元等；三、乙方须向甲方支付转让款延期利息30，000元等；四、乙方向甲方提供担保人保证乙方如约履行本协议第二条和第三条约定的付款义务；担保人信息如下：姓名石磊、身份证号……等，担保人自愿为乙方按照本协议第二条和第三条的约定向甲方承担连带担保责任；……七、本变更协议和原《酒吧转让分期付款合同》具有同等效力……。该补充协议签订后，马建成未按照约定支付欠付的100，000元转让费。上述事实双方无争议，本院予以确认。本院〔2016〕内0902民初894号原告任晟与被告王海合同纠纷一案生效判决查明，经营过程中王海于2015年12月14日将午夜明珠酒吧营业执照经营者变更为其父王团员。一审法院认为，本案中，宫巍与马建成在自愿基础上通过协商一致达成酒吧转让合同及分期付款合同，但在合同履行过程中马建成未按约定全部支付转让费，后经双方协商一致对欠付的100，000元转让费及逾期付款责任等重新达成《〈酒吧转让分期付款合同〉补充协议》，该补充协议是各方当事人的真实意思表示，对各方当事人均有约束力。由于马建成未按约定支付欠付的转让费，已构成违约，依法应当向宫巍支付欠付的转让费并承担违约责任。宫巍主张利息30，000元，该约定明显过高不符合公平原则应予调整，参照中国人民银行关于逾期还款的规定，以中国人民银行贷款基准利率6%加收30%计算逾期付款利息，即按年利率7.8%自2017年2月13日起计算拖欠转让费的利息。石磊在《〈酒吧转让分期付款合同〉补充协议》上作为担保人签名，约定自愿为马建成欠付宫巍转让费的本息等承担连带担保责任，该约定符合法律规定，本院予以确认。马建成辩称原告应当交付酒吧经营权否则不支付剩余转让费的意见以及石磊辩称只是给马建成担保找人不负责还钱的意见，均未提供相应证据证实，本院无法确认。综上，宫巍主张返还酒吧转让费100，000元及利息和主张石磊承担连带给付责任的诉请，符合双方合同约定，本院予以支持。故根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条之规定，判决：一、被告马建成于本判决生效之日起十日内给付原告宫巍转让费100，000元及利息（以100，000元为基数，按照年利率7.8%自2017年2月13日起计算至判决确定的履行之日止）；二、被告石磊对本判决第一项被告马建成的应付款项承担连带清偿责任；三、驳回原告宫巍的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行上述给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1450元，由被告马建成负担。 马建成不服一审判决，上诉请求：请求二审人民法院依法撤销一审判决，改判上诉人不承担转让费100，000元。本院二审审理过程中，经本院主持调解，当事人双方自愿达成如下协议：一、上诉人马建成于2018年3月30日前一次性给付被上诉人宫巍人民币柒万元整（70000元），本案双方再无其他争议。宫巍银行卡信息，开户行：中国银行乌兰察布市荔景支行，户名：宫巍，银行卡号：6216XXXX000********。二、如上诉人马建成未按上述期限履行给付义务，则自愿按照一审判决数额100000元及利息接受人民法院强制执行。一审案件受理费1450元，由被上诉人宫巍负担，二审案件受理费2300元，减半收取1150元，由上诉人马建成负担。上述协议，不违反法律规定，本院予以确认。 本院再审审理认定的事实与一审法院认定的事实一致，予以确认。 本院再审认为，原审被告石磊作为二审上诉人马建成的担保人，对欠付二审被上诉人宫巍酒吧转让费的本息承担连带保证责任，本院二审民事调解书遗漏了其应承担的连带保证责任，应予以纠正。原一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。 本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下: 一、撤销乌兰察布市中级人民法院（2017）内09民终802号民事调解书； 二、维持集宁区人民法院〔2017〕内0902民初651号民事判决。 一审案件受理费1450元、二审案件受理费2300元减半收取1150元，由二审上诉人马建成负担。 本判决为终审判决。 审判长  谢旭红 审判员  赵 昱 审判员  张 英 二〇一九年九月二日 书记员  李睿智 附法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国担保法》 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百零七条人民法院按照审判监督程序再审的案件，发生法律效力的判决、裁定是由第一审法院作出的，按照第一审程序审理，所作的判决、裁定，当事人可以上诉；发生法律效力的判决、裁定是由第二审法院作出的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定，是发生法律效力的判决、裁定；上级人民法院按照审判监督程序提审的，按照第二审程序审理，所作的判决、裁定是发生法律效力的判决、裁定。 人民法院审理再审案件，应当另行组成合议庭。 第一百七十条第一款第（二）项第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；