辽宁省辽阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽10民终1317号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司，住所地辽阳市白塔区南新华路**。法定代表人：王昊，经理。委托诉讼代理人：赵晓寒，辽宁泽人律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：田桂清，女，1971年11月3日出生，汉族，住辽中县。委托诉讼代理人：杨硕，辽宁相如律师事务所律师。原审被告：孙鹤源，女，1989年5月2日出生，汉族，住灯塔市。原审被告：姚方顺，男，1972年8月15日出生，汉族，住灯塔市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司因与被上诉人田桂清及原审被告孙鹤源、姚方顺机动车交通事故责任纠纷一案，不服灯塔市人民法院（2019）辽1081民初31号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月15日立案后，依法组成合议庭，于2019年8月28日公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司的委托诉讼代理人赵晓寒、被上诉人田桂清委托诉讼代理人杨硕、原审被告孙鹤源到庭参加诉讼，原审被告姚方顺经法庭合法传唤拒不到庭。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司上诉请求一、依法改判上诉人减少赔偿金额86986元；二、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：首先，原审中关于被上诉人田桂清伤残等级的认定，事实认定错误。辽阳襄平法医司法鉴定所同时出具被上诉人田桂清伤残等级和后续治疗费的鉴定意见，违反《人体损伤致残程度分级》鉴定时机。被上诉人田桂清右桡骨远端骨折后行骨折切开复位钢板内固定术治疗，目前被上诉人田桂清内固定物尚未取出且临近右腕关节。根据《人体损伤致残程度分级》对于行骨折内固定术，内固定物临近肢体大关节的被鉴定人，考虑内固定在位对伤残程度等级的鉴定结果带来一定影响，原则上应在内固定物取出且经过适当功能锻炼后方可实施鉴定。辽阳襄平法医司法鉴定所出具的鉴定意见也证明被上诉人田桂清确需进行二次手术，其治疗并未终结。因此辽阳襄平法医司法鉴所在被鉴定人体内临近肢体大关节内固定物未取出，治疗未终结的情况下进行鉴定，其鉴定违反鉴定时机。其关于被上诉人田桂清伤残的鉴定意见不应当作为认定被上诉人田桂清为十级伤残的鉴定依据。上诉人认为根据《人体损伤致残程度分级》被上诉人的伤情损害后果不构成十级残。原审法院事实认定错误。原审的错误认定导致上诉人多承担赔偿金额69986元。其次，原审法院关于田桂清精神抚慰金的认定，事实认定错误。因田桂清的伤情损害后果不构成伤残，原审法院认定其精神抚慰金为5000元。原审事实认定错误，原审的错误认定导致上诉人多承担赔偿金额5000元。再次，原审关于被上诉人田桂清后续治疗费的认定，事实认定错误。根据辽阳襄平法医司法鉴定所的鉴定意见，被上诉人确需做二次手术。上诉人认为其二次手术费应当待实际发生后，被上诉人田桂清向上诉人另行主张，具体数额以实际发生为准。原审认定被上诉人田桂清后续治疗费12000元，事实认定错误。原审的错误认定导致上诉人多承担赔偿金额12000元。综上，原审的错误认定，导致上诉人多承担赔偿金额86986元(69986元+5000元+12000元)，请求贵院查清事实，正确适用法律，依法改判上诉人减少赔偿金额86986元。田桂清辩称，被上诉人的伤残鉴定是由中级人民法院摇号产生的鉴定机构，摇号及鉴定时保险公司全程参与，鉴定程序合法，鉴定所及法医也都具有合法的资质和手续，鉴定等级也是按照人伤标准进行评定的，现各级人民法院为了减少当事人的诉累支持伤者在没拆除体内固定物的情况下就二次手术费的金额一并进行鉴定，且被上诉人也明确放弃了对后期住院护理费及伙食补助费的请求。至于具体的鉴定标准应以鉴定部门评定的标准为准，不能因为上诉人单方认为不够伤残而否定了伤者的鉴定结论。另外，一审法院认定的精神抚慰金数额符合伤者的伤残等级，较为合理，故我方请求维持一审判决。孙鹤源述称，依法裁决。田桂清向一审法院起诉请求：2018年8月9日，被告姚方顺驾驶辽Ｋ×××**号小型客车行驶至灯塔市，与行人原告田桂清发生交通事故，造成原告受伤的后果。经交警认定，被告姚方顺负此次事故全部责任，原告田桂清无责任。原告受伤后被送往辽阳市中心医院救治，住院77天，诊断为右桡骨远端及尺骨茎突骨折、腰5椎体横突骨折等损伤，原告住院期间二级护理。辽Ｋ×××**号小型客车在被告平安保险投保了交强险和商业第三者责任险。被告姚方顺系事故车辆驾驶人，被告孙鹤源系事故车辆所有人。原告要求被告赔偿医疗费32，112.55元、伙食补助费3，850.00元、护理费8，893.50元、误工费20，066.72元(3，500.00元/30天X172天)、残疾赔偿金69，986.00元(34，993.00元X20年X10%)、鉴定费1，720.00元、精神抚慰金10，497.00元、二次手术费12，000.00元、复印费51.50元、交通费1，000.00元，共计160，177.27元。案件受理费，由被告负担。孙鹤源一审辩称：应该由保险公司赔偿。姚方顺一审辩称：应该由保险公司赔偿。中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司一审辩称：事故车辆在本公司投保了交强险及第三者责任险100万元，不计免赔。对原告的各项损失，有事实依据和法律依据的，同意在保险限额内赔偿。在本公司查勘时，原告自认工资100.00元/天。原告系农村户籍，同意按农村标准赔偿。一审法院认定事实：2018年8月9日，被告姚方顺驾驶被告孙鹤源所有的在被告平安保险投保了交强险和商业第三者责任险(限额100万元，不计免辽Ｋ××**×519号小型客车，灯塔市二堡镇际盛高层门前时，刮撞行人原告田桂清，致原告身体受伤、车辆损坏的后果。2018年9月29日，灯塔市公安局交通管理大队作出第211081420180000910号道路交通事故认定书，认定被告姚方顺负全部责任，原告田桂清无责任。原告受伤后入辽阳市中心医院住院治疗77天，住院期间二级护理，原告支付住院医疗费30，199.85元。出院诊断，主要诊断为右桡骨远端及尺骨茎突骨折，其他诊断腰5椎体横突骨折、骶骨骨折、盆骨骨折(左耻骨下支)、头皮血肿、左侧耳廓撕裂伤、左眼眶上臂骨折。出院医嘱：1.出院后休息一个月；2.出院后三个月内右上肢禁止持重物；3.门诊定期排片随诊。在原告门诊复查时，辽阳市中心医院于2018年11月23日至2019年2月28日期间，每相隔两周，为原告开具诊断书共9份，其诊断意见主要为右桡骨远端骨折、骨盆骨折等，处理意见均为休息两周。出院后，原告支付门诊复查医疗费532.70元。诉讼过程中，原告于2019年1月2日向本院递交鉴定申请，要求对其伤残等级、二次手术费用进行鉴定。经辽阳市中级人民法院技术处依法委托辽阳襄平法医司法鉴定所进行鉴定。该司法鉴定所于2019年1月29作出辽襄鉴[2019]法医鉴字第35号司法鉴定意见书，其鉴定意见为：田桂清伤残等级为十级；二次手术费用为12，000.00元。原告支付检查医疗费1，452.00元、鉴定费1，720.00元。原告支付病历资料复印费51.50元。又查，原告沈阳市辽中区深井子村，其户别为农业家庭户口。2018年8月14日，被告平安保险派员到医院查勘时记载，原告户籍性质农，居住具体地址沈阳市辽中区丽都名城**楼5-3-2，购房三年，在旺鼎皮革城手抓饼小吃100.00元/天。原告于2017年12月14日在辽中县处办理沈房权证辽中县字第**545号房屋所有权证，其房屋建筑面积91.84平方米，为原告单独所有，房辽中县3-2)。沈阳市辽中区浦西街道化工社区居民委员会于2018年11月6日出具证明，证明原告在丽都名城19#532居住。2019年1月29日沈阳市辽中区知味骨头馆出具证明，证实原告在其后厨工作，3，500.00元/月，自2018年8月9日至2019年1月28日发生事故后停发误工期间工资20，066.72元。另查，《辽宁省2018年度道路交通事故损害赔偿标准有关数据》(简称《数据》)中，城镇常住居民人均可支配收入34，993.00元/年，居民服务、修理和其他服务业收入为42，157.00元/年。上述事实，有当事人陈述、道路交通事故认定书、住院病案、医疗费收据、鉴定意见书等在卷。一审法院认为：灯塔市公安局交通管理大队已对本起事故作出交通事故责任认定，原、被告均不持异议，本院予以认可。原告请求合理部分，本院予以支持。被告平安保险依法应在交强险和商业第三者责任险限额内赔偿原告医疗费等经济损失。原告医疗费凭据计算为32，184.55元(含住院医疗费、门诊医疗费及鉴定时支付的检查费）原告请求金额为32，112.55元，少于应得金额，按请求金额32，112.55计算、二次手术费用参照司法鉴定意见12，000.00元确定、、住院伙食补助费3，85000元(50.00元×77天）护理费8，893.50元(42，157.00元/年：360天×77天×1人)误工费17，200.00元(原告请求按3，500.00元/30天计算误工费，虽提供了相关证明，但其本人在被告平安保险住院查勘时承认其工资为100.00元/天，其可信度大于诉讼过程中后提交的相关误工证明，故其误工费可按100.00元/天计算自受伤住院之日起至定残前一日止共计172天)伤残赔偿金69，986.00元(原告虽为农村户籍，但已在城镇居住多年，其收入来源于非农产业，故其伤残赔偿金可按十级伤残标准10%比例，参照《数据》中城镇常住居民人均可支配收入34，993.00元/年标准计算20年)、精神抚慰金按5，000.00元计算；交通费本院酌定为500.00元；鉴定费凭据计算1，720.00元；复印费51.50元。鉴定费由被告孙鹤源负担。综上，参照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一项、依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司于本判决发生法律效力之日起三十日内，在机动车交通事故责任强制保险、商业第三者责任险限额内赔偿原告田桂清医疗费47，962.55(含二次手术费用12，000.00元、、住院伙食补助费3，85000元)、护理费8，893.50元、误工费17，200.00元、伤残赔偿金69，986.00元、精神抚慰金5，000.00元、鉴定费1，720.00元、交通费500.00元、复印费51.50元，合计151，313.55元；二、驳回原告其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3，503.00元，原告负担177.00元，由被告孙鹤源负担3，326.00元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院对一审判决认定的事实予以确认。本院认为，根据《人体损伤致残程度分级》4.2关于鉴定时机规定“应在原发性损伤及其与之确有关联的并发症治疗终结或者临床治疗效果稳定后进行鉴定。”故是否符合鉴定时机,除治疗终结外,还包括临床治疗效果达到稳定状态。而伤者病情经治疗后是否达到稳定状态,属于专业性问题,应根据鉴定机构的意见确定。本案中,辽阳市中级人民法院技术处依法委托辽阳襄平法医司法鉴定所进行鉴定。该司法鉴定所具有相关资质，鉴定程序并不违法。上诉人该项上诉理由，本院不予支持。一审法院依据该鉴定结论对田桂清的精神抚慰金酌定5,000元并无不当。综上所述，中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回;一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1,975元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽阳中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  张丽娟审判员  曹丽娜审判员  王 娜二〇一九年九月九日法官助理李雪书记员秦海楠