福建省漳州市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2019）闽06刑终317号 原公诉机关福建省云霄县人民检察院。 上诉人（原审附带民事诉讼原告人暨原审被告人）吴某1，男，1954年3月2日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，农民，住福建省云霄县。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年6月19日被取保候审，2018年12月28日被逮捕。现羁押于云霄县看守所。 原审附带民事诉讼原告人张某（又名张榕花、吴某1之妻），1963年11月26日出生，汉族，住福建省云霄县。 被上诉人（原审附带民事诉讼原告人暨原审被告人）吴某2，男，1968年8月15日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，农民，住福建省云霄县。因涉嫌犯故意伤害罪于2017年6月11日被取保候审，2018年12月27日被逮捕，2019年7月26日被取保候审。现在家。 福建省云霄县人民法院审理福建省云霄县人民检察院指控被告人吴某1、吴某2犯故意伤害罪，附带民事诉讼原告人张某、吴某1、吴某2提起附带民事诉讼一案，于2019年5月30日作出（2017）闽0622刑初327号刑事附带民事判决。宣判后，被告人吴某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了吴某1、吴某2，听取了张某的意见，认为本案不属于应当开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，被告人吴某2系云霄县下河乡新坡村委会工作人员。11时许，吴某2因指责被告人吴某1乱占本村集体土地而在新坡村移民造福工程指挥部与吴某1、张某夫妻发生争吵，引起互殴。期间，吴某2用手打到张某头、面部，致张某头顶部、右颌面部等处受伤；用脚踹中吴某1左侧胸肋部一脚，致吴某1左侧第6、7肋骨骨折。吴某1使用螺纹钢打中吴某2右手数次，致吴某2右侧桡骨远端骨折。经鉴定：张某的损伤程度为轻微伤；吴某2、吴某1的损伤程度均为轻伤二级。案发后，被告人吴某2、吴某1分别于2017年6月11日以及2017年6月19日自动到云霄县公安局投案。一审审理期间，吴某2通过其亲属向法院预缴赔偿款28000元。 附带民事诉讼原告人张某因本案于2017年4月5日在云霄县医院住院治疗，至同年5月4日出院，住院治疗30天。出院医嘱“门诊随访，加强营养。如有不适，及时就诊”，2017年4月14日、6月6日分别在解放军第一七五医院、云霄县医院门诊检查治疗。张某因被告人吴某2的故意伤害行为造成的经济损失有：医疗费（含鉴定费）8192.43元；误工费4772.71元；护理费4772.71元；住院伙食补助费1500元；营养费404.62元；交通费酌定为600元，共计20242.47元。 附带民事诉讼原告人吴某1因本案于2017年4月5日在云霄县医院门诊治疗，次日转住院治疗，至同年6月20日出院，出院医嘱“门诊随访，加强营养。如有不适，及时就诊。建议休息一个月”，合计在该院住院治疗76天，期间于2017年4月14日、5月4日、9月25日及7月26日分别在解放军第一七五医院（现更名为联勤保障部队第九0九医院）、漳州市医院接受门诊治疗检查。经鉴定，吴某1的住院天数76天评定为合理，不合理用药252.36元，一次性耗品30元不予评定，法医鉴定费100元不属医疗费。吴某1因被告人吴某2的故意伤害行为造成的经济损失有：医疗费13372.46元；误工费12090.87元；护理费12090.87元；住院伙食补助费3800元；营养费1337.25元；交通费酌定1500元；法医鉴定费100元，共计44291.45元。 附带民事诉讼原告人吴某2因本案于2017年4月5日在云霄县医院住院治疗，至同年6月22日出院，出院医嘱“门诊随诊，加强营养，注意右腕功能锻炼，如有不适，及时就诊”，合计在该院住院治疗78天，期间于2017年4月14日、5月11日分别在漳州市医院作了门诊检查治疗。经鉴定，吴某2护理期为60日，其中住院78日，出院后不需护理；住院天数及用药评定为合理。吴某2因被告人吴某1的故意伤害行为造成的经济损失有：医疗费8801.39元；误工费12886.32元；护理费9545.42元；住院伙食补助费3900元；营养费440.07元；交通费酌定为1917元；吴某2到上海重新鉴定所产生的住宿费、伙食补助费716元，共计38206.2元。 原判认定上述事实的证据有： (一刑事部分 1．云霄县公安局制作的现场勘验笔录、现场图、提取笔录、扣押物品清单、物证照片、到案经过、户籍证明、前科（劣迹）查询表等，证实案发现场位于福建省云霄县下河乡新坡村移民造福工程指挥部内，2017年4月5日依法扣押了作案工具螺纹钢二根，2017年6月11日吴某2在新坡村村主任吴某3的带领下到下河派出所投案，2017年6月19日吴某1经云霄县公安局传唤主动到下河派出所投案，吴某1、吴某2案发时已达完全刑事责任年龄、均无前科劣迹。 2．法医鉴定 （1）云霄县公安局出具的（云）公（医）鉴（活）字［2017］171、172、173号法医学人体损伤程度鉴定书，证实经鉴定，张某的损伤程度为轻微伤，吴某2、吴某1的损伤程度均为轻伤二级。 （2）漳州市人民检察院作出的漳检技鉴［2017］51号、52号法医临床鉴定书，证实经重新鉴定，吴某2、吴某1的损伤程度均为轻伤二级。 （3）上海市司法鉴定科学研究院作出的司鉴院［2018］临鉴字第555号司法鉴定意见书，证实经鉴定，结论为：1.送检的右腕关节Ｘ线片符合同一人（即吴某2）的影像学资料；2.若经委托人查证被鉴定人吴某22017年4月5日外伤后至4月14日摄片前右腕关节无再次外伤史，则其右桡骨远端骨折符合2017年4月5日外伤所致，构成轻伤。 3．证人证言 （1）证人吴某3的证言，证实他是下河乡新坡村委会主任，2017年4月5日上午约11点的时候，他和村委吴某2、吴某4在指挥部里说事情，同村的吴某1进来说要喝茶，之后吴某1与吴某2因土地的事情开始争吵，这时吴某1的妻子张某也从外面进来跟吴某2吵了起来，随后吴某2和张某打了起来，吴某1也有动手。他们在劝架的时候吴某1夫妻中的一人从地上捡了一根铁棍追打吴某2，吴某2跑到外面去报警，之后双方都被120急救车送到医院。他看到吴某2手上有流血，吴某2是被吴某1用螺纹钢打伤的，吴某1被吴某2用脚踹了一下受伤，之前双方因土地的事情争吵过。 （2）证人吴某4的证言，证实上午11点左右，他和吴某3及吴某2在磁磘（自然村）造福工程指挥部里说事情。这时吴某1来到指挥部里面坐了下来，之后吴某2与吴某1夫妻因土地问题引起争吵，吴某2和张某先打了起来，他们想劝开双方，但张某不依不饶地往吴某2那边凑了过去，吴某2就又将张某推了一下，此时吴某1从地上捡起一根铁棍去打吴某2，吴某2用右手去挡了几下，被打得右手流血后，吴某2赶紧往外面跑出去，吴某1夫妻追了出去继续要打吴某2，吴某2捡起一根短木棍去挡吴某1的铁棍，张某追出去后到摩托车上拿了一把镰刀去追打吴某2，他拦住张某不让其用镰刀打到吴某2，后吴某2跑开并打电话报警，吴某1夫妻见吴某2报警才没有再动手。之后三人都被急救车送到医院。 4．被害人张某的陈述，证实上午，她和丈夫吴某1割完草回家途中，路过本村磁磘造福工程指挥部，就想进去喝几杯茶，进去后听见吴某2在骂吴某1，指责吴某1乱占地，她反驳了一句，吴某2就用拳头打了她右脸颊一拳，吴某1要拉吴某2，也被吴某2踹了一脚。被踹后，吴某1顺手从地上拿起一根铁棍与吴某2对打，吴某2也有拿了一根棍子，后来他们都跑到外面去了。之后吴某2打电话报警，双方都被送到医院。之前她们夫妻和吴某2因为围地的事情产生矛盾。除了右脸颊被打了一拳，她的头部也有被吴某2用棍子轻轻打了一下，案发时她有拿镰刀，但没有用镰刀打吴某2，有拿石头扔吴某2，但被吴某2跳开了。 5．被告人吴某1的供述和辩解，吴某1曾供认，2017年4月5日上午11时左右，他和妻子在回家的途中经过磁磘造福工程指挥部，他们想到里面喝茶。刚一进去，吴某2就大声指责他乱占土地，并扬言不放过他，他应了一句该土地与其无关，吴某2就大声同他吵起来。这时，他的妻子也应了一声，吴某2便拿了一把塑料椅子要砸他妻子，被他夺下来后吴某2打了他妻子头部一拳，在场的吴某4劝吴某2不要动手，不想吴某2又和他们夫妻吵了起来，吴某2用脚踹了他一脚，他被踹倒在地后，从地上捡起一根螺纹钢去打吴某2，吴某2用手挡住了，他妻子也到外面拿了一把镰刀，之后吴某2就跑出去了，他们追出去没追上。后来吴某2报警，他们都被送到医院。他胸口被吴某2踹了一脚，很痛，右手腕处有一处破口，应该是夺椅子时被椅子的边缘划到的。他妻子头部被吴某2打了两下，一下打在右头部，一下打在右脸部。之前他和吴某2因土地的事情有争吵过，2017年4月4日上午，在本村戏台边他曾被吴某2打了，因当时没有受伤，就没有报警。 6．被告人吴某2的供述和辩解，供认了起诉书指控的事实。但辩称，吴某1违法占用村民公共道路，他作为村委阻止其违法占地是履行职务行为，吴某1在双方打架过程中过错在先，案发当时，吴某1拿了一根螺纹钢要打他头部，被他用右手挡开，他边挡边退，张某拿了一把镰刀要来打他，他赶紧走开，并打电话报警，在斗殴中他被殴打致轻伤二级，应当减轻他的刑事责任。 (二)附带民事部分 7．张某的云霄县医院门诊、住院收费票据、入院记录、出院记录、ＣＴ检查报告单、住院费用汇总单及中国人民解放军第一七五医院门诊收费票据等，证实张某因受伤在云霄县医院住院治疗30天，支付医疗费用7380.43元。 8．吴某1的云霄县医院门诊、入院记录、出院记录、ＣＴ检查报告单、门诊费用清单、住院费用汇总单、住院收费票据及漳州市医院、中国人民解放军第一七五医院门诊收费票据、费用明细等以及福建寻真司法鉴定所作出的寻真司法鉴定所［2018］临鉴字第882号法医临床鉴定意见书及补充说明，证实吴某1因受伤在云霄县医院住院76天，支付医疗费10696.32元、在漳州市医院支付医疗费839.4元、在解放军第一七五医院支付医疗费2089.1元，共支付费用13624.82元。另有支付肋骨固定带一条70元、一次性耗品30元，经鉴定，一次性耗品30元不予评定，扣除不合理用药252.36元，吴某1的医疗费总额为13372.46元。 9．吴某2的云霄县医院疾病证明书、出院记录，漳州市医院通用门诊病历、门诊放射诊断报告单、门诊收费票据、住院收费票据及费用汇总单、车票四张、上海增值税普通发票一张、福建寻真司法鉴定所作出的寻真司法鉴定所［2018］临鉴字第884号法医临床鉴定意见书，证实吴某2因受伤先后在云霄县医院、漳州市医院检查治疗，在云霄县医院住院78天，共支付医疗费用8801.39元。吴某2应吴某1的申请到上海作伤情鉴定3天，所支付的往返车费及住宿费用计1333元。经鉴定：吴某2护理期为60日，其中住院78日，评定出院后不需护理；住院天数评定为合理；吴某2云霄县医院2017年4月5日至13日用药均为损伤治疗用药。 10．收款收据一份，证实吴某2通过其亲属向法院预缴赔偿款28000元。 原判认为，关于被告人吴某1辩称其没有殴打吴某2，不构成故意伤害罪。经查，1.目击证人吴某3、吴某4一致证实他们在劝架的时候吴某1有从地上捡了一根铁棍（即螺纹钢）追打吴某2；2.张某在侦查阶段曾述称吴某1被吴某2踹了一脚后，顺手从地上拿起一根铁棍与吴某2对打；3.吴某1也曾供认，他被吴某2踹倒在地后，从地上捡起一根螺纹钢去打吴某2，被吴某2用手挡住了；4.公安机关现场扣押了二根螺纹钢作为物证；5.鉴定意见，证实吴某2的伤情为轻伤二级，上述证据能相互印证，证实吴某1用螺纹钢打伤吴某2的事实。故吴某1的辩解意见与事实不符，不予采纳。 被告人吴某2与被告人吴某1因用地纠纷引起互殴，在互殴过程中互致对方轻伤二级，二被告人的行为均已构成故意伤害罪。案发后，吴某2主动到案并如实供述自己的犯罪事实，是自首，且当庭自愿认罪认罚，主动赔偿对方经济损失，具有悔罪表现，依法可以从轻处罚。吴某1主动到案后未能如实供述犯罪事实，且在法庭上否认犯罪事实，依法不能认定为自首。吴某1使用凶器故意伤害他人，归案后悔罪表现差，可酌情从重处罚。被告人吴某2的犯罪行为，给附带民事诉讼原告人张某、吴某1造成了经济损失；被告人吴某1的犯罪行为，给附带民事诉讼原告人吴某2造成了经济损失，二被告人依法均应承担各自赔偿责任。依法判决：一、被告人吴某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；二、被告人吴某2犯故意伤害罪，判处有期徒刑七个月；三、被告人吴某1应赔偿附带民事诉讼原告人吴某2医疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食费、营养费等经济损失计人民币38206.2元；四、被告人吴某2应赔偿附带民事诉讼原告人吴某1医疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食费、营养费等经济损失计人民币44291.45元；五、被告人吴某2应赔偿附带民事诉讼原告人张某医疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食费、营养费等经济损失计人民币20242.47元；六、上述款项对抵后，被告人吴某2尚应给付附带民事诉讼原告人吴某1、张某夫妻赔偿款计人民币26327.72元（其中吴某16085.25元，张某20242.47元）；七、驳回附带民事诉讼原告人张某、吴某1、吴某2的其他诉讼请求；八、扣押在案的作案工具螺纹钢二根，予以没收。 上诉人吴某1的上诉理由：其没有殴打吴某2，吴某2根本就没有受伤，并提供吴某2右手举伞旅游照片，以证明吴某2不可能存在粉碎性骨折并产生骨游碎片。请求改判无罪，吴某2承担全部医疗费用等损失。 经审理查明，原判认定上诉人吴某1、吴某2犯故意伤害罪的事实清楚，证据确实、充分。二审认定刑事部分的事实与一审相同；附带民事部分的事实，除一审认定外，还有下述另查明事实。据以定案的证据均经原审庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，各证据间能够相互印证，可以作为定案依据，本院予以确认。 另查明，吴某2在云霄县医院住院期间请假外出，于2017年5月14日至18日赴广东香港澳门旅游，计5日4夜。认定依据有云霄县公安局关于吴某2于5月15日至5月17日出入境记录证明和吴某2陈述。 关于上诉人吴某1提出其没有殴打吴某2致伤的意见。经查，吴某1于2017年4月5日下午在云霄县医院博爱楼Ａ408房和2017年6月19日下午在云霄县公安局执法办案中心接受云霄县公安局下河派出所民警询问（讯问）时，供述其被吴某2踹倒在地后，从地上捡起一根铁棍（螺纹钢）打吴某2，吴某1亦在该笔录上签名确认；张某于2017年4月17日下午在云霄县医院博爱楼Ａ408房接受民警询问时，陈述“我丈夫（吴某1）被踹后就从地上拿了一根铁棍跟吴某2对打”，张某之子吴林祥在询问笔录上代为签名，张某按指纹确认，印证了吴某1供述。该事实并得到了证人吴某3、吴某4的证言证实。案发后，吴某2就到云霄县医院就诊住院治疗，后经多次Ｘ线和ＣＴ拍摄和伤情鉴定，吴某2的右腕部外伤明确，且多次摄片均显示右桡骨远端骨折逐渐愈合中表现，符合同一时期骨折的影像学征象，损伤程度为轻伤二级。故吴某1该上诉意见与事实不符，不予采纳。 关于上诉人吴某1提供的吴某2右手举伞旅游相片，以证明吴某2不可能存在粉碎性骨折并产生骨游碎片的问题。经查，吴某2伤后右手举伞相片，上述另查明已作认定，情况属实，但吴某1以该相片否定吴某2伤情是不客观的。首先，从吴某2的Ｘ线和ＣＴ片报告和法医鉴定看，并没有吴某2粉碎性骨折的表述，而是吴某2右侧桡骨远端骨折；其次，对于吴某2Ｘ线片见右腕背部游离小骨片（赘），上海司法鉴定科学研究院司法鉴定意见书作出了分析说明，系三角骨背侧陈旧性骨折后遗改变。说明游离小骨片（赘）是陈旧性，并非此次受伤所致。该鉴定意见书还分析说明，将（2017年4月14日、5月11日、8月21日、2018年2月27日）右腕关节Ｘ线片仔细比对，其骨骼形态特征基本一致，骨折部位、形态一致，且均显示右腕背游离骨赘，符合同一人（即吴某2）的影像学资料；再次，从吴某2举伞时间看，距离受伤时间有一个多月，加上本人体质因素，骨折伤情已有一定的修复，相片体现的举伞状况不是不可能的。因此，吴某1的观点不能支持。 关于吴某2因本案经济损失问题。经查，由于吴某2住院期间请假外出5日4夜，此期间医疗费、误工费、护理费等存在不客观、不合理，如5日中不存在医疗情况，医疗费不客观；计误工费不合理；5月14日外出旅游，说明生活可以自理，之后不应再计护理费等；因此，不客观不合理的相应费用应扣除与适当调整，依据云霄县医院住院费用日清单，具体调整如下： 1.医疗费：原判认定8801.39元，扣除外出5日的医疗费和4夜床位费309元，为8492.39元； 2.误工费：原判认定12886.32元(159.09元/天)，扣除外出5日的795.45元，为12090.87元； 3.护理费：原判认定9545.42元(159.09元/天)，扣除2017年5月14日之后的3181.82元，为6363.60元； 4.住院伙食补助费：原判认定3900元(50元/天×78天)，扣除外出5日250元，为3650元； 5.营养费：按医疗费8492.39元的5%计，为424.62元； 6.交通费：按原判认定，为1917元； 7.鉴定费：上海鉴定费用按原判认定，为716元。 以上可支持的经济损失赔偿款，共计33654.48元。 本院认为，上诉人吴某1与原审被告人吴某2因用地纠纷引起互殴，在互殴过程中互致对方轻伤，二人的行为均已构成故意伤害罪。案发后，吴某2主动到案并如实供述自己的犯罪事实，是自首，且主动赔偿对方经济损失，依法可以从轻处罚。吴某1使用凶器故意伤害他人，归案后拒不如实供述，可酌情从重处罚。综上，原判认定事实清楚，证据确实充分，量刑适当，审判程序合法。因吴某2的犯罪行为给张某、吴某1造成的经济损失；因吴某1的犯罪行为给吴某2造成的经济损失，二人依法均应承担相应的赔偿责任。原判认定的吴某2的经济损失，因有外出情形，应予变更调整，其他的认定合理，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第三十六条第一款、第六十七条第一款、第六十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第三十五条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下： 一、维持云霄县人民法院（2017）闽0622刑初327号刑事附带民事判决第一、二、四、五、七、八项； 二、撤销云霄县人民法院（2017）闽0622刑初327号刑事附带民事判决第三、六项； 三、上诉人吴某1应赔偿被上诉人吴某2医疗费、护理费、误工费、交通费、住院伙食费、营养费等经济损失计人民币33654.48元； 四、上述款项对抵后，吴某2尚应给付给吴某1、张某夫妻赔偿款计人民币30879.44元（其中吴某110636.97元，张某20242.47元），限于本判决生效之日起十日内付清。 本判决为终审判决。 审判长 林 立 审判员 陈 荣 审判员 罗德渊 二〇一九年九月二十三日 法官助理林志梅 书记员黄小娇 附与本案有关的法律条文和司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第二百三十四条故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。 犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本法另有规定的，依照规定。 第三十六条由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处赔偿经济损失。 承担民事赔偿责任的犯罪分子，同时被判处罚金，其财产不足以全部支付的，或者被判处没收财产的，应当先承担对被害人的民事赔偿责任。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《中华人民共和国侵权责任法》 第三十二条第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。 受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。 “上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。