安徽省阜南县人民法院 行 政 判 决 书 （2019）皖1225行初66号 原告方怀军，男，1966年3月9日出生，汉族，户籍所在地安徽省阜阳市，现住安徽省阜阳市颍州区。 被告阜阳市城市管理行政执法局，住所地安徽省阜阳市颍河西路181号，统一社会信用代码113412007509644663。 法定代表人朱贺明，该局局长。 委托代理人刘斌，该局工作人员。 委托代理人张守纯，该局法律顾问。 原告方怀军不服被告阜阳市城市管理行政执法局行政处罚一案，于2016年12月26日向阜阳市颍州区人民法院提起行政诉讼，阜阳市中级人民法院于2018年5月8日作出（2018）皖12行辖117号行政裁定，指定该案由本院管辖。本院于2018年11月8日作出（2018）皖1225行初66号行政判决，原告不服，上诉至阜阳市中级人民法院，该院于2019年4月15日作出（2019）皖12行终57号行政裁定，裁定撤销原判，发回重审。本院于2019年7月11日立案后，于同年7月13日向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年8月15日公开开庭审理了本案。原告方怀军、被告阜阳市城市管理行政执法局（以下简称“市城管局”）委托代理人刘斌、张守纯到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告市城管局于2016年7月20日作出（2016）城管罚决字第6020号行政处罚决定（以下简称“6020号行政处罚决定），查明：方怀军于2009年购买申寨社区黄庄当地居民申正科宅基地建设房屋，共三层，砖混及简易结构，建筑面积合计379.08平方米，经阜阳市规划局（以下简称“市规划局”）依法认定该房屋建设没有办理建设工程规划许可证，属违法建设。根据《中华人民共和国城乡规划法》（以下简称“城乡规划法”）第四十条第一款、第六十四条之规定，决定对方怀军上述建设，限期三日内自行拆除完毕。 原告方怀军诉称：被告对原告房屋建设作出的6020号行政处罚决定，事实不清，适用法律错误，程序违法，侵犯了原告的合法权益。请求撤销被告市城管局作出的6020号行政处罚决定，并由被告承担本案诉讼费。 原告向法庭提交其身份证及6020号行政处罚决定，证明原告的主体资格。 被告市城管局辩称：被告对原告作出的6020号行政处罚决定，认定事实清楚、证据确凿，程序合法，适用法律正确。住房和城乡建设部《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》第四条规定：“违法建设行为有下列情形之一的，属于尚可采取改正措施消除对规划实施影响的情形：（一）取得建设工程规划许可证，但未按建设工程规划许可证的规定进行建设，在限期内采取局部拆除等整改措施，能够使建设工程符合建设工程规划许可证要求的；（二）未取得建设工程规划许可证即开工建设，但已取得城乡规划主管部门的建设工程设计方案审查文件，且建设内容符合或采取局部拆除等整改措施后能够符合审查文件要求的。”第七条规定：“第四条规定以外的违法建设行为，均为无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形。”涉案房屋没有取得建设工程规划许可证，也未取得城乡规划主管部门的建设工程设计方案审查文件。显然属于无法采取改正措施消除对规划实施影响的情形，依法应予以拆除。请求依法驳回原告的诉讼请求。 被告市城管局在法定期限内向本院提交了以下证据、依据：（一）主体资格证据及法律依据：1、城乡规划法第四十条、第六十四条；2、国务院国发[2012]17号《关于进一步有推进相对集中行政处罚权工作的决定》；3、住房和城乡建设部《关于规范城乡规划行政处罚裁量权的指导意见》；4、安徽省《城市管理领域相对集中行政处罚权办法》；5、中共阜阳市委、阜阳市人民政府阜发[2015]10号《关于开展城市管理相对集中行政处罚权工作的决定》。（二）事实证据：1、阜阳市城市总体规划图（2004-2020）；2、现场勘验检查笔录及照片；3、京九办事处申寨社区证明及询问笔录；4、阜阳经济技术开发区城市管理行政执法局（以下简称“阜阳经开区”及“阜阳经开区城管局”）阜开城管法（2016）36号协助调查函、阜阳经开区土地规划建设局复函；5、阜阳经开区城管局阜开城管法（2016）12号《关于依法认定方怀军、王永伟、于方坤房屋建设是否属违法建设的函的回复函》。（三）程序证据：1、阜阳经开区黄庄新村建设指挥部《关于依法查处方怀军涉嫌违法建设的函》；2、立案审批表；3、京九办事处申寨社区的情况说明；4、阜开城管谈（2016）74号案件接谈通知书送达回执；5、行政处罚事先告知书（存根）及送达回执；6、行政处罚决定呈批表；7、6020号行政处罚决定书及送达回执。 本院一审中依法调取了以下证据：阜阳市颍州区人民法院（2017）皖1202行初105号行政判决书及阜阳市中级人民法院（2018）皖12行终22号行政判决书。 经庭审质证：1、被告对原告提交的证据无异议。2、原告对被告认定其建设的房屋没有办理建设工程规划许可证的事实无异议，但认为所建房屋是二次开发的还原安置房，不需要办证：被告没有按照程序规定对原告进行处罚。 本院对上述证据认证如下： 1、原告、被告对各方所举主体资格证据无异议，本院予以确认。2、关于原、被告所举证据及质证异议，本院综合认定如下：被告所举事实证据1-5，与本院调取的证据，能够相互印证,程序证据1-7及适用法律，符合法定程序，适用该部分依据的法条并无不当，但被告未提供证据证明原告违法建筑是否属于可采取改正措施消除对规划实施的影响的情形，即对原告作出责令限期拆除的处罚决定，证据不足。 经审理查明：2016年6月7日，被告市城管局对原告方怀军在阜阳市京九街道办事处申寨社区黄庄涉嫌违法建设进行立案查处。被告经现场实地勘查、调查、询问，查明原告方怀军于2009年购买申寨社区黄庄当地居民申正科宅基地建设房屋，共三层，砖混及简易结构，建筑面积合计379.08平方米；该房屋东、西、南侧均为空地，北邻王刚房屋。2016年7月4日，市规划局对方怀军等人房屋建设依法作出阜规函（2016）310号《关于依法认定方怀军等人房屋建设是否属违法建设的回复函》（以下简称“310号回复函”），认定方怀军上述房屋属违法建设。同年7月7日，被告在向原告送达了行政处罚事先告知书后，于同年7月20日作出(2016)城管罚决字第6020号行政处罚决定，认定原告建设的房屋未办理建设工程规划许可证，违反了《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款的规定，根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条之规定，决定对方怀军2009年在京九办事处申寨社区上述违法建设（共三层，砖混及简易结构，建筑面积合计379.08平方米），限期三日内自行拆除完毕。 原告方怀军不服，依法提起行政诉讼。 同时查明：2017年2月24日，方怀军对310号回复函不服申请行政复议，安徽省住建厅于2017年5月15日作出复决字（2017）第12号行政复议决定，维持市城乡规划局310号回复函。方怀军仍不服提起行政诉讼，2017年11月13日，阜阳市颍州区人民法院作出（2017）皖1202行初105号行政判决，驳回方怀军的诉讼请求。方怀军不服又提起上诉，2018年4月18日，阜阳市中级人民法院作出（2018）皖12行终22号行政判决，驳回上诉，维持原判。原告建设的涉案房屋已经拆除完毕。 本院认为：依据国务院《关于进一步推进相对集中行政处罚权工作的决定》、安徽省《城市管理领域相对集中行政处罚权办法》、中共阜阳市委、阜阳市人民政府《关于开展城市管理相对集中行政处罚权工作的决定》等规定，被告市城管局具有对其辖区内的违法建设作出行政处罚的法定职权。 《中华人民共和国城乡规划法》第四十条第一款规定：“在城市、镇规划区内进行建筑物、构筑物、道路、管线和其他工程建设的，建设单位或者个人应当向城市、县人民政府城乡规划主管部门或者省、自治区、直辖市人民政府确定的镇人民政府申请办理建设工程规划许可证。”本案中，原告建房区域在2004年已经被纳入城市规划区，并已向社会公布。被告市城管局在履行了立案、调查、勘验、查询、事先告知程序后，作出行政处罚决定并向原告送达，依据上述法律规定认定原告建设的房屋属违法建筑，认定事实正确，程序合法。但根据本法第六十四条规定：“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”本案中，被告作出的6020处罚决定仅认定原告建设的涉案房屋属于违法建筑，并未提供涉案房屋是否属于可以采取改正措施消除影响的相关证据，即作出责令限期拆除的决定，证据不足，且该处罚决定不符合合理行政的要求。因此，被告作出的6020行政处罚决定应予以撤销。但因涉案房屋已经拆除，被告作出的上述行政处罚决定已不具有可撤销的内容，不需要予以撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十四条第二款第（一）项的规定，判决如下： 确认被告阜阳市城市管理行政执法局于2016年7月20日作出的（2016）城管罚决字第6020号行政处罚决定书违法。 案件受理费50元，由被告负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于安徽省阜阳市中级人民法院。 审 判 长 张 利 人民陪审员 亚 军 人民陪审员 方 影 二〇一九年九月五日 书 记 员 余晶洁 附相关法律条文摘录： 《中华人民共和国行政诉讼法》 第七十四条第二款行政行为有下列情形之一，不需要撤销或者判决履行的，人民法院判决确认违法： （一）行政行为违法，但不具有可撤销内容的；