四平市铁东区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0303民初815号 原告张德利，男，1961年2月7日出生，汉族，住四平市铁**。 委托代理人陈佰春（系张德利之妻），女，汉族，1962年8月9日生，住址同上。 委托代理人刘绍刚，吉林杨信律师事务所律师。 被告四平市康诚商品混凝土有限公司，住所地四平市经济开发区南四纬路与东盛大街交汇处。 法定代表人张维波，经理。 委托代理人曲冲霄，吉林全策律师事务所律师。 原告张德利诉被告四平市康诚混凝土有限公司（以下简称康诚混凝土）劳动争议纠纷一案，本院于2019年5月7日受理，于2019年6月4日依法适用普通程序公开开庭进行了审理，原告张德利及其委托代理人陈佰春、刘绍刚，被告康诚混凝土委托代理人曲冲霄到庭参加诉讼，现本案已审理终结。 张德利诉称：2015年5月，原告受聘于被告公司，从事力工，包括混凝土搅拌机下料口清理、添料以及公司内残留物清理等工作，工作时间为日24小时，休息一天后再接续上班。2016年10月1日晚近7时左右，原告正在工作期间，公司于大勇副总让原告和同班的徐允为停在公司院内的被告公司搅拌罐车（20号车，牌号为×××）罐内残留物进行清理，同时于总还派人电话叫来了正在休班的李庭水来公司参加清理同一罐车，李庭水到公司后进罐换下了徐允，原告与李庭水正在清理过程中，搅拌罐突然启动旋转，罐内残留物致原告眼部及身体大面积碱性烧伤，公司人员当即进行了水洗处理，后经四平市急救中心救护车送往市第一人民医院抢救，因伤势较重次日转至长春吉大医院及北京瞳仁医院继续治疗。原告在抢救治疗期间的大部分医疗费由被告支付。后因被告中止支付医疗费，原告由于自身经济条件有限无力继续治疗，后被迫出院自行购买药物治疗。原告现已依法认定为与被告之间存在事实劳动关系、认定为工伤、伤残等级为参级。原告对于四平市劳动人事争议仲裁委员会119号裁决书关于医疗费数额认定表示认同外，对于其他裁决事项均表示不服，故诉请人民法院依法支持和保护原告的诉讼请求。请求法院依法判令：1、依法判决被告负担原告因工伤支付的护理费、住院伙食补助费等39320.33元;2、依法判决被告向原告支付伤残等级鉴定日之前的工资61605.68元;3、依法判决被告一次性支付伤残补助金57134.30元;4、依法判决被告每月向原告支付伤残津贴1987.28元；5、要求被告负担本案的全部诉讼费用。 被告康诚混凝土辩称：原告的诉请有法律及事实依据的被告认可。没有事实及法律依据的被告不认可，各项费用需要原告拿出计算明细予以证明。 经本院审理查明：原告张德利2019年3月3日到四平市劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，四平市劳动仲裁委员会于2019年4月18日作出四劳人仲（2019）119号仲裁裁决书，裁决：“一、限被申请人自本裁决生效之日起十五日内一次性给付申请人151193.48元。二、被申请人自2019年2月（含当月）起，每月按月支付伤残津贴1760元;如四平市最低工资标准调整后高于1760元，则被申请人自四平市最低工资标准执行当月起，每月按月支付申请人与四平市最低工资标准额度相当的伤残津贴。三、驳回申请人其他仲裁请求。” 四平市劳动仲裁委员会查明：1、原告张德利于2016年10月1日在被告康诚混凝土单位负伤,2017年9月20日由四平市人力资源和社会保障局认定为工伤，被告康诚混凝土不服认定工伤决定，向四平市铁西区人民法院起诉，四平市铁西区人民法院（2018）吉0302行初11号行政判决书，判决驳回康诚混凝土的诉讼请求，被告康诚混凝土不服上诉至四平市中级人民法院，四平市中级人民法院于2018年9月19日作出（2018）吉03行终89号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。2019年1月16日吉林省劳动能力鉴定委员会鉴定张德利伤残等级三级。原告张德利2019年3月3日到四平市劳动仲裁委员会申请劳动仲裁，四平市劳动仲裁委员会于2019年4月18日作出四劳人仲（2019）119号仲裁裁决书，裁决：“一、限被申请人自本裁决生效之日起十五日内一次性给付申请人151193.48元。二、被申请人自2019年2月（含当月）起，每月按月支付伤残津贴1760元;如四平市最低工资标准调整后高于1760元，则被申请人自四平市最低工资标准执行当月起，每月按月支付申请人与四平市最低工资标准额度相当的伤残津贴。三、驳回申请人其他仲裁请求。” 2、2016年四平市在岗职工平均工资49682元，月平均工资的60%计49682÷12×0.6=2484.1元。张德利受伤前月平均工资水平计(2271+2200+528+76+2200+253+2180+2950+200+2453+2453+2603+2850)/12=1934.75元。 3、被告康诚混凝土没有为张德利缴纳工伤保险。张德利主张停工留薪期为自受伤到评定工伤等级之前，累计27.5个月;被告康诚混凝土主张该期限为治疗期间、实际住院和医嘱休息时间。被告康诚混凝土主张张德利在长春住院期间已经派人护理一周，故一周的护理费，单位不应承担;张德利主张派人是支付费用，没有进行护理。 本院庭审查明的事实与四平市仲裁委员会查明的事实一致。 另查明：四平市劳动人事争议仲裁委员会于2017年3月31日作出四劳人仲裁字（2017）第015号裁决书，裁决：自2015年8月起，原告张德利与被告康诚混凝土之间存在事实劳动关系。被告康诚混凝土不服，向本院起诉，本院于2017年6月15日作出（2017）吉0303民初772号民事判决书，判决驳回康诚混凝土依法确认与张德利不是事实劳动关系的诉讼请求。 认定上述事实的证据有：（2018）吉03行终89号行政判决书、四劳人仲（2019）119号仲裁裁决书等证据予以证明。 本案的争议焦点是：原告的诉讼请求是否合理？是否应予以保护？ 本院认为：一、原告张德利与被告康诚混凝土之间于2015年8月起存在事实劳动关系，原告张德利在工作期间受伤，并评定为三级工伤。因此，被告康诚混凝土理应对原告张德利的损失承担赔偿责任。故原告张德利合理的诉讼请求，本院予以保护。 二、对于原告张德利工伤前平均工资问题，原告张德利在仲裁时提供证据证明为平均每月1934.75元，被告康诚混凝土提供的证据证明为1839.5元。但依据《工伤保险条例》第六十二条、第六十四条之规定，原告张德利的工资标准低于统筹地区职工平均工资的60%，即2184.10元，故应按照2184.10元作为停工期间工资标准。 在庭审中，原告张德利的诉讼请求如下： 1、护理费12502.86元，原告张德利请求按照一级护理45天，140.12元/人/天*2人*45天=12610.80元，二级护理28天，140.12元/天*28天=3923.36元；对于此项诉讼请求，被告康诚混凝土辩称，对适用标准有异议，应按照《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十四条之规定处理。参照《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十四条“工伤职工在停工留薪期内，用人单位不得解除劳动(人事)关系，按本人受到事故伤害或被诊断为职业病前12个月平均工资和福利支付停工留薪期待遇。停工留薪期内需要护理的，由用人单位指派专人护理。用人单位不派人护理的，按照统筹地区上年度在岗职工平均工资1人的标准支付护理费。”故原告张德利的护理费应为44702元/年÷12个月÷21.75天/月×73天=12502.86元。 2、伙食补助费2312.18元，对于此项诉讼请求，原告张德利请求73天×100元/天=7300元；但按照对于此项诉讼请求，被告康诚混凝土辩称，对适用标准有异议，应按照《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十五条之规定处理。参照《吉林省实施〈工伤保险条例〉办法》第三十五条之规定“工伤职工住院进行工伤医疗、工伤康复及配置辅助器具期间的伙食补助费，按照统筹地区上年度职工日平均工资10%的标准，由工伤保险基金支付。工伤保险经办机构同意到统筹地区以外就医的，食宿费分别按照统筹地区上年度职工日平均工资20%和60%的标准，交通费按照统筹地区事业单位普通职工享受待遇标准由工伤保险基金支付。”故原告张德利的伙食补助费应为44702元/年÷12个月÷21.75天/月×10%×11天（烧伤整形医院入院期间）+44702元/年÷12个月÷21.75天/月×20%×62天（吉大一院入院期间）=2312.18元。 3、伤残等级鉴定前的工资27.5个月*2484.1元/月=68312.75元；依据《工伤保险条例》第三十三条之规定“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。”本案中，因被告康诚混凝土与原告张德利之间因是否存在劳动关系进行劳动仲裁并诉讼，在劳动关系确定后在做工伤鉴定时，被告康诚混凝土不服四平市劳动能力鉴定委员会作出的工伤鉴定，向省级劳动能力鉴定委员会申请重新鉴定，重新后认定为工伤三级残，在此期间共计27.5个月。因此，对于超出12个月部分，因被告康诚混凝土与原告张德利之间是否存在劳动关系及伤残等级存在争议，并进行诉讼，故导致拖延计算此项费用，因此被告康诚混凝土应对原告的损失承担赔偿责任。综上，原告的伤残等级鉴定前的工资27.5个月*2484.1元/月=68312.75元。 4、伤残补助金57134.30元；对于原告主张的此项费用，被告无异议，且原告诉请系在合理范围内，本院予以确认。 5、伤残津贴1987.28元/月；对于原告诉请的此项费用，被告康诚混凝土认为应按照1760元/月计算，因为本案是仲裁前置程序，原告起诉不能增加数额，只能按照1760元/月计算。虽原告在劳动仲裁委员会申请时按照1760元/月计算，但在本次诉讼中仅是对数额的增加，并非为独立的劳动争议，因此对于被告康诚混凝土的此项答辩意见本院不予采信。依据《工伤保险条例》第三十五条第（二）项之规定“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。”故原告张德利的伤残津贴应为2484.10元/月×80%=1987.28元，原告张德利于2019年1月16日作出工伤伤残鉴定，故从2019年1月16日起至原告张德利退休前（2021年6月7日），被告康宁混凝土需向原告张德利支付伤残津贴1987.28元/月。 6、交通费800元；对于此项费用原告主张8458.5元，被告康诚混凝土认为只能保护原告本人在长春治疗期间入院和出院产生的交通费用。原告张德利受伤后分别到四平市烧伤整形医院、长春市吉大一院入院治疗，考虑到原告确实产生交通费用，保护800元较为合理。 7、复印费500元，对于此项费用，被告康诚混凝土认为与本案没有关联性，但原告张德利在诉讼期间提供病历、生效法律文书复印件，系实际发生，但原告诉请的1859元超过合理范围，保护500元较为合理。 8、出院后医疗费25151.5元，对于此项费用，被告康诚混凝土无异议，本院予以确认。 综上，依据《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条、三十五条、六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十二条之规定，判决如下： 一、被告四平市康诚商品混凝土有限公司于本判决发生法律效力后十五日内一次性给付原告张德利护理费12502.86元、伙食补助费2312.18元、伤残等级鉴定前的工资68312.75元、伤残补助金57134.30元、交通费800元、复印费500元、出院后医疗费25151.5元，共计166713.51元。 二、被告四平市康诚商品混凝土有限公司于2019年1月16日起向原告张德利支付伤残津贴1987.28元/月至2021年6月7日止。 三、驳回原告张德利其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，由被告四平市康诚商品混凝土有限公司负担。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四平市中级人民法院。 审 判 长  于春颖 审 判 员  周明博 人民陪审员  白云飞 二〇一九年九月二十日 书 记 员  张冬雪