江西省宁都县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0730民初2502号原告：张大望，男，1973年2月5日出生，汉族，湖北省枝江市人，住湖北省枝江市。委托诉讼代理人：黄小平、曾海军，江西翠微律师事务所律师，一般代理。被告：重庆千正建设有限公司，住所地重庆市丰都县三合街道龙河路********，统一社会信用代码91500230327803665H。法定代表人：夏玲，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨镇南，男，1968年8月12日生，汉族，江西省宁都县人，住宁都县，系重庆千正建设有限公司法务人员，一般代理。原告张大望与被告重庆千正建设有限公司（以下简称重庆千正公司）劳动争议一案，本院于2019年7月16日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张大望及其委托诉讼代理人曾海军、被告重庆千正建设有限公司委托诉讼代理人杨镇南到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张大望向本院提出诉讼请求：1、请求解除原告张大望与被告重庆千正建设有限公司的劳动关系；2、请求判决被告重庆千正建设有限公司支付原告张大望一次性伤残补助金73670.72元、一次性工伤医疗补助金85477.36元、一次性伤残就业补助金140786.24元、医疗费（含后续医疗费）63000元、停工留薪期工资55253.04元、住院期间的护理费（含后续治疗的护理费）15955.77元、住院伙食补助费5880元、鉴定费1200元、交通费6000元、营养费1600元、住宿费2540元，合计人民币451363.13元。事实和理由：原告系被告的员工，2017年11月2日，原告在被告所属的宁都县大沽乡汉头村广吉高速B1标项目工地从事高空桥梁装潢，因被告未提供安全措施，导致原告从十多米高处不慎摔至地面。当日，原告被送往宁都县人民医院住院治疗，因原告伤势严重，转入ICU监护治疗，在宁都县人民医院住院治疗5天后，转入赣州市人民医院住院治疗，诊断为全身多发骨折、骶骨骨折、颅底及额面部多发性骨折等，共在赣州市人民医院住院连续不间断住院治疗122天，住院期间，多次转入ICU重症监护室，共动四次手术，出院医嘱到正规医院继续诊治、注意休息，适当功能锻炼、避免过度劳累及外伤，防内固定材料松动、锻炼及再骨折，定期复查。不适随诊。原告于2018年3月9日出院后，遵照医嘱一直在家休养、继续用药并做康复治疗。2019年4月26日，原告遵医嘱再次入赣州市人民医院行内固定取出术，住院治疗20天，出院医嘱注意休息，暂避免患肢过度负重活动、出院后骨科、口腔外科门诊定期复查，根据复查情况决定下一步治疗方案、在专科医师指导下循序浙进行患肢功能钢炼、不适随诊等。2019年5月5日，原告根据2018年4月11日宁都县人力资源和社会保障局作出的宁人社伤认字2018第2号《工伤认定决定书》认定的原告的伤情为工伤以及2018年9月20日赣州市劳动能力鉴定委员会作出的赣市劳鉴2018年1191号《初次鉴定结论书》、2018年12月19日江西省劳动能力鉴定委员会作出的赣劳鉴再[2018]555号《再次鉴定结论通知书》鉴定的原告的伤情构成6级伤残,依法向宁都县劳动人事争议仲裁院申请了劳动仲裁。宁都县劳动人事争议仲裁院受理后，因申请人后续还需取出内固定及修补义牙，宁都县劳动人事争议仲裁院在征得原、被告双方的同意下，推荐原告到宁都县司法鉴定中心对原告的后续治疗费和“三期”进行评定。2019年6月17日，宁都县司法鉴定中心对原告的后续治疗费和误工期、护理期、营养期作出了司法鉴定。经鉴定，申请人取出右侧上下肢及骨盘、下颌骨内固定的后续医疗费为30000元，11题牙两次烤瓷修复的后续医疗费为33000元，后续医疗费共计人民币63000元，评定取出多处内固定和多次修补牙齿的误工期为60日，护理期为40日，营养期为40日。2019年7月2日，宁都县劳动人事争议仲裁院作出了宁劳人仲裁字[2019]4号《仲裁裁决书》，原告对此不服，故依法向本院提起诉讼。重庆千正建设有限公司辩称，一、本案诉讼争执的其实就是一个问题，赔偿适用的标准。原告诉状中请求适用的标准是赣州市在岗职工年平均工资。而劳动仲裁机构适用的则是2017年度企业用人单位在职职工申报的人均缴费工资。依据劳动法律法规的要求，社保缴费基数可以是社会平均工资的60%－300%为缴纳基数，宁都县医疗保险局宁社医[2016]12号《关于做好2017年度城镇职工医疗、工伤、生育保险年审工作的通知》三（一）1（3）及2（1）规定，单位聘请工作人员的缴费基数按照本人实际工资申报，人均缴费基数不低于2015年度赣州市在岗职工社会月平均工资的80%（即3353元）。及2（1）规定根据统计部门公布的2015年度赣州社平工资为4192元，确定2017年度企业用人单位在职职工申报的人均缴费基数原则上不低于上年度社平工资80%（即3353元）。本人实际工资高于3353元按实际工资申报，最高申报缴费基数不得高于上年度社平工资300%（即12576元）。所以劳动仲裁机关依劳动及工伤的法律法规适用的标准3353元就是赣州市2015年社会平均工资4192元的80%，符合社会平均工资的60%－300%间的要求。劳动仲裁适用申请人受伤时的缴费工资基数符合法律规定，它就是赣州市社会平均工资4192元在劳动工伤仲裁中的具体表现。二、劳动法处理工伤案件与民事处理案件在适用标准及项目是有区别的，原告不得交叉使用双重标准。1、伙食补助标准，劳动工伤的规定就是10元／天，不存在再计算为40元／天；2.住院护理费用的标准同样依据3353元／月÷30天＝111.77元/天。3、鉴定费用、住宿费在工伤保险中不列入工伤保险赔偿项目。为此劳动仲裁依据劳动法及工伤保险的相关规定使用的相关数据计算是正确的。请求人民法院依法维持劳动仲裁，驳回原告的劳动争议标准诉讼请求,以切实保障答辩人的正当合法权益。本院经审理认定事实如下：原告张大望于2017年7月通过承接工程的班主梁洪寿带领进入宁都县大沽乡汉头村广吉高速Bl标项目工地务工，并与被告重庆千正建设有限公司签订劳动合同。被告重庆千正建设有限公司与班主梁洪寿以工程量计算费用，未每月向原告支付工资，原告每月以预借生活费的形式取得部分收入。2017年11月2日，原告从十多米高处不慎摔至地面，当日，原告被送往宁都县人民医院住院治疗，住院治疗5天后，转入赣州市人民医院住院治疗。赣州市人民医院诊断为全身多发骨折、骶骨骨折、颅底及额面部多发性骨折等，共在赣州市人民医院住院连续不间断住院治疗122天。2019年4月26日，原告遵医嘱再次入赣州市人民医院行内固定取出术，住院治疗20天。原告住院期间，被告支付了部分医疗费和31500元生活费。2017年11月9日至2017年12月30日原告住院期间，被告请护工护理了51天，其他时侯由原告家属护理。2018年4月11日宁都县人力资源和社会保障局作出的宁人社伤认字[2018]第2号《工伤认定决定书》认定原告的伤情为工伤，2018年9月20日赣州市劳动能力鉴定委员会作出的赣市劳鉴2018年1191号《初次鉴定结论书》鉴定原告的伤情构成6级伤残，2018年12月19日江西省劳动能力鉴定委员会作出的赣劳鉴再[2018]555号《再次鉴定结论通知书》鉴定的原告的伤情构成6级伤残。2019年5月5日，原告作为申请人依法向宁都县劳动人事争议仲裁院申请了劳动仲裁，因原告后续还需取出内固定及修补义牙，宁都县司法鉴定中心对原告的后续治疗费和“三期”进行鉴定。经鉴定，原告后续医疗费共计人民币63000元，评定取出多处内固定和多次牙齿修复治疗的误工期为60日，护理期为40日，营养期为40日。2019年7月2日，宁都县劳动人事争议仲裁院作出了宁劳人仲裁字[2019]4号《仲裁裁决书》，裁决：一、申请人（本案原告张大望）和被申请人（本案被告重庆千正建设有限公司）解除劳动关系。二、被申请人向申请人支付以下补偿：1、治疗费63000元；2、一次性伤残补助金：16月×3353元/月＝53648元；3、一次性工作医疗补助金：17个月×3353元/月＝57001元；4、一次性伤残就业补助金：28个月×3353元/月＝93886元；5、停工留薪期工资：12个月×3353元/月＝40236元；6、住院护理费：（127-51）天×3353元/月÷30天／月＝8494元；7、伙食补助：51天×10元／天×l人+（127-51+40）天×10元／天×2人＝2830元（127天住院，其中51天被申请人派了护理人员，40天后续治疗住院）；8、交通费2000元。以上1至8项共计人民币321093元，扣除被申请人已支付的31500元，被申请人一次性支付申请人工伤补偿289593元。三、申请人提出的其他请求事项不予支持。因原告不服该《仲裁裁决书》所裁决的内容，故向本院提起诉讼，请求法院判决支持其诉请。上述事实有庭审笔录及原告提供的《工伤认定决定书》（宁人社伤认字[2018]第2号）、《初次鉴定结论书》（赣市劳鉴2018年1191号）、病历材料，相关正式发票、《司法鉴定意见书》、《再次鉴定结论通知书》（赣劳鉴再[2018]555号）和宁都县劳动人事争议仲裁院的《仲裁裁决书》（宁劳人仲裁字[2019]4号）予以佐证。本院认为，本案实质是工伤保险待遇纠纷，原告张大望因作业发生事故而受伤，被依法认定为工伤，伤情经赣州市劳动能力鉴定委员会鉴定为六级伤残。原告出院后未回到被告处继续工作，应视为双方之间的劳动关系已经解除。补偿标准及相关费用的认定。双方所争议的焦点就是补偿标准的认定和相关费用应否纳入补偿范围的问题。被告应当给原告办理工伤保险而未办理，故应根据《工伤保险条例》的规定支付原告一次性补助金（工伤伤残、医疗、就业补助金）、停工留薪期工资等工伤保险待遇。《工伤保险条例》第六十四条第二款规定：本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。但本案中原告无法提供证据证明其遭受工伤前12个月平均月缴费工资，也无法举证证明其事故前12个具体的月平均工资，而3353元是赣州市2017年度企业用人单位在职职工申报的工伤保险人均缴费基数，宁都县劳动人事争议仲裁院以此为标准计算部分补偿费用具有事实和法律依据，本院予以确认。因此，依据《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十六条、《江西省实施办法》第二十二条规定，被告应向原告支付的有：1.医疗费63000元；2.一次性伤残补助金16月×3353元/月＝53648元；3.一次性工作医疗补助金17个月×3353元/月＝57001元；4.一次性伤残就业补助金28个月×3353元/月＝93884元；5.停工留薪期工资12个月×3353元/月＝40236元；6.住院护理费，127天（连续住院天数）+20天（2019年4月取内固定术天数）+40天（后续治疗护理期）-51天（被告安排护理人员天数）×（5028.08元/月÷30天）×70%＝15955.77元（原告请求按赣州市2017年度在岗职工月平均工资5028.08元/月计算，本院支持）；7.伙食补助为（127天+20天）×20元/天＝2940元；8.鉴定费1200元（后续医疗费及后续手术的“三期”评定）；9.交通费4000元。以上合计331864.77元。营养费和住宿费不予支持。扣除被告已支付的31500元，被告重庆千正建设有限公司还需向原告张大望支付300364.77元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十六条、第六十四条第二款，《江西省实施办法》第二十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、解除原告张大望与被告重庆千正建设有限公司之间的劳动关系；二、限被告重庆千正建设有限公司于本判决生效之日起十日内向原告张大望支付各项补偿款合计300364.77元；三、驳回原告张大望的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告重庆千正建设有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审判员 郭 斌二〇一九年九月二十三日书记员 李敏强