广东省鹤山市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0784民初1199号原告：黄祯杰，男，汉族，1977年11月13日出生，住广东省鹤山市，委托诉讼代理人：李绍菊，女，汉族，1982年8月17日出生，住湖南省衡阳市雁峰区，系原告黄祯杰的妻子。被告：任国华，男，汉族，1974年8月7日出生，住广东省鹤山市，委托诉讼代理人：任玉连，女，汉族，1976年4月15日出生，住广东省鹤山市，系被告任国华的妻子。被告：安心财产保险有限责任公司，住所地：北京市延庆区东外大街****，统一社会信用代码：91110229MA002UYU1Q。法定代表人：黄胜。委托诉讼代理人：李小平，广东信耀律师事务所律师。委托诉讼代理人：崔扬，广东信耀律师事务所律师。原告黄祯杰与被告任国华、安心财产保险有限责任公司（以下简称“保险公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行审理，原告黄祯杰的委托诉讼代理人李绍菊、被告任国华及其委托诉讼代理人任玉连、被告保险公司的委托诉讼代理人崔扬到庭参加诉讼。后因案情需要，依法转为普通程序组成合议庭第二次公开开庭进行审理，黄祯杰的委托诉讼代理人李绍菊、被告任国华及其委托诉讼代理人任玉连到庭参加诉讼，被告保险公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案是缺席审理，现已审理终结。原告黄祯杰向本院提出诉讼请求：1、判令两被告赔偿原告各项损失240288.38元；2、判令两被告承担诉讼费用。后原告变更第一项诉讼请求为：判令两被告赔偿原告各项损失247788.38元。事实与理由：2018年11月8日7时30分许在沙坪石湖××路段，被告任国华逆向驾驶粤Ｊ×××**二轮摩托车与原告驾驶粤Ｊ×××**二轮摩托车发生碰撞，造成原告受伤的交通事故。事故后经交警现场勘察后作出第440784520180501571号《道路交通事故认定书（简易程序）》，最终认定被告任国华负本次事故的全部责任。事故发生后原告到佛山中医院进行治疗，从2018年11月8日住院治疗至11月27日，诊断结果为：1、多发性骨折；2、多处皮肤挫擦伤；3、颈部皮肤挫裂伤缝合术后。2019年3月8日，原告到广东法维司法鉴定所进行司法鉴定，鉴定结果为：1、右胫骨平台粉碎性骨折、右腓骨小头骨折后遗右膝关节功能丧失达38.57%，评定为十级伤残；2、后续治疗费用约需15000元；3、误工期、护理期及营养期分别为180日、90日、90日左右。原告母亲何雁玲（1954年7月1日出生），由原告及其弟弟黄雄杰抚养；另原告于2010年6月12日生育女儿黄钰淇，于2016年3月7日生育女儿黄钰婷。原告受伤前的平均月工资为5163元。本次事故造成原告各项损失合计296288.38元。被告任国华在原告住院期间支付了医疗费46000元，被告保险公司支付了医疗费10000元，故原告损失240288.38元。事故发生时被告任国华驾驶的粤Ｊ×××**二轮摩托车购买了被告保险公司的交强险，被告保险公司应对被告任国华的各项赔偿承担连带责任。后经广东通济司法鉴定中心重新鉴定，原告的后期治疗费为22500元，原告增加后期治疗费7500元的诉讼请求，即请求两被告赔偿各项损失合计247788.38元。被告任国华答辩称，一、本案原告是在上班途中发生交通事故的，因此，原告的伤情构成工伤，本案是工伤和侵权行为的竞合。原告发生工伤的，应循工伤途径先行向用人单位申请工伤，理赔相应的医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、陪护费、误工费等赔偿费，故请求法院依法向原告所述的工作单位鸿兴印刷鹤山有限公司调查清楚原告工伤的申请及理赔情况，原告在工伤方面已理赔的费用，应该在本案中予以扣减。原告工伤理赔需要时间，故请求法院等待原告工伤申请并处理完毕后再审理本案。二、关于原告请求的各项费用，回应如下：1、医疗费方面，对原告的医疗费，应该剔除非因本次交通事故造成的部分医疗费以及非医保用药部分医疗费，部分没有病历对应或者没有原件的医疗费用，亦不予认可。同时，原告应提供住院期间的费用明细清单，证明其住院期间的用药。2、住院伙食费方面，根据原告的出院记录，原告住院19天，应按19天计算住院伙食费。3、营养费方面，原告没有医嘱证明需要加强营养，不予认可。4、护理费方面，原告住院19天，应按19天计算其护理费，超出部分，既没有医嘱证明，也没有护理费实际产生的依据支撑，不予认可。5、误工费方面，（1)误工时间：原告住院19天，2018年11月27日住院证明休息1个月，2018年12月12日诊断证明休息3个月，2019年3月12日证明休息30天，但原告伤残鉴定时间为2019年3月5日，属于医嘱休息时间未结束而进行伤残鉴定，误工时间应该计算至评残前一天，即计算至2019年3月5日，故误工时间一共为97天。(2)误工费计算标准：误工费的赔付应该以原告确实误工并没有工资收入为据，但原告仅提供事发前五个月的工资单，没有提供工资收入的银行流水以及用人单位出具的收入减少证明，未能全面反映其上一年度的工资收入水平以及事故后的实际工资收入。据被告任国华所知，原告误工期间其用人单位是有发基本工资的，因此，原告的误工费应以原告事发前一年工资收入的银行流水平均数以及结合事发后原告实际减少的工资收入去计算。在此，请求法院依法调取原告于事发前一年的工资收入银行流水以及事发后至评残前的工资收入银行流水，以核实原告收入的实际减少数。退一步，仅就原告提供的工资单来说，也不能全面反映原告的收入情况，原告的工资收入证明还应该提供劳动合同、鸿兴印刷鹤山有限公司的营业执照等，再者，原告这五个月的平均工资应是4783元而不是5136元，故请求法院依法核实原告的平均工资，合理科学计算其误工费。6、伤残赔偿金方面，原告适用农村还是城镇标准计算其赔偿金，由法院依法核实。7、精神损害抚慰金，由法院依法认定。8、残疾辅助器具费，由法院根据原告的实际情况予以核实，非医疗必要、合理的费用应不予支持。9、交通费方面，根据原告提供的交通费单据显示，交通费并没有原告请求的那么多，应以原告实际发生的、有依据的交通费发票计算，对其请求的2000元有异议，请求过高，不予认可。10、住院期间的其他费用，由法院依法认定，对不合理的费用如购买生活用品等，不属于合理范围之内，也不是医疗必要，不予认可。11、被抚养人生活费方面。原告母亲何雁玲起诉时为65岁，应计算抚养年限15年而不是16年，原告女儿黄钰淇起诉时9岁，应计算抚养年限9年而不是10年。12、后续治疗费方面，原告的后续治疗费尚未实际产生，且无医生开具的后续治疗费依据，所以，应待其实际产生后再由原告另行起诉主张。13、鉴定费，由法院依法认定。上述损失，属于医疗费用赔偿限额下的有1、2，属于死亡伤残赔偿限额下的有4、5、6、11、13，由于被告任国华在被告保险公司处购买了交强险，事故发生在保险期内，原告的损失应先由被告保险公司在10000元医疗费用赔偿限额、110000元死亡伤残赔偿限额内先行赔偿，余下部分再由法院依法判决，保险公司对原告的上述损失具有先行赔偿的义务。三、被告任国华在事故发生后已经垫付了46000元给原告，被告保险公司亦垫付了10000元医疗费给原告，有原告在起诉状中予以确认，请求法院在计算损失时依法予以扣减。四、被告任国华在本次事故中逆行固然有失，但原告也不是完全无过，原告车速之快，令被告任国华措手不及，才导致此起事故的发生，虽然交警认定被告任国华全责，被告任国华也勇于承认自己的错误，愿意赔偿，只是此时此刻，被告任国华父亲刚跌伤入院，被告任国华又诉讼缠身，真是屋漏偏逢连夜雨，被告任国华已经家徒四壁，希望原告可以退一步海阔天空，能申请工伤的尽量申请工伤处理，并能够息事宁人，和被告任国华、保险公司三方让步调解，完满解决此次纠纷。对原告增加7500元后续治疗费的诉讼请求，补充答辩：一、不同意原告增加7500元的后续治疗费。原因有：1、原告的后续治疗尚未真正发生，实际需要多少钱去治疗仍是未知数，且原告就诊的中医院（主要治疗机构）并没有就原告的后续治疗费作出医嘱说明；2、本案前后两个鉴定机构分别作出不同的后续治疗费，在同等伤情、同等残级、同一个拆除内固定手术的情况下，后续治疗费竟然相差7500元且无其他合法理由，可见不同鉴定机构对后续治疗费的鉴定标准并不统一，主观性过大，在后续治疗费如此不一致且没有医嘱或者其他证据证明的情况下，本案并不宜以任何一个后续治疗费标准（15000元或22500元）去确定原告的后续治疗费，这样做对被告显失公平。被告任国华对原告原来的以及新增加的后续治疗费均不予认可。原告应在后续治疗实际发生后才按医嘱或者相关的病历发票再去请求后续治疗费。二、根据新的2019人身损害赔偿解释，2018年城镇居民人均生活消费支出是每年28875元，比2018年人身损害赔偿标准低，因此，被告任国华请求按计算结果较低的标准计算原告的被抚养人生活费。被告保险公司答辩称，一、粤Ｊ×××**号二轮摩托车向被告保险公司投保了交强险，本次事故发生在保险期限内。对于原告合法合理的损失，被告保险公司愿意在交强险保险限额范围内承担保险责任。被告保险公司已在交强险范围垫付医疗费一万元，医疗限额已用尽。二、广东法维司法鉴定所出具的法维司鉴(2019)临鉴字79号《司法鉴定意见书》因存在鉴定程序瑕疵、鉴定时机未到、鉴定结论依据不足等情形，不能作为定案依据，被告保险公司申请法院予以重新鉴定。三、对原告的各项赔偿项目及金额，答辩意见如下：1、医疗费：无异议，被告保险公司已在交强险范围垫付医疗费一万元，医疗限额已用尽。2、住院伙食补助费：应按19天计算。3、营养费：主张过高，应不超过300元。4、护理费：住院期间的护理费同意计算，原告未有出院后需要护理的医嘱，故不同意计算出院后的护理费。5、误工费：误工时间，同意计算住院期间及出院后一个月的误工时间，即49天。对于误工费标准，因原告未提供工资流水发放记录等客观证据证实其工作情况，故应按照城镇私营企业在岗平均工资计算。6、残疾赔偿金：应当待重新鉴定，原告确实构成伤残后再按照法定标准计算。7、精神损害抚慰金：应当待重新鉴定，原告确实构成伤残后再予以计算。8、残疾器具费：价格过高，应当按照国产标准计算，一般不超过1000元。9、交通费：主张过高，应当不超过400元。10、其他费用：不属于交通事故赔偿项目，不同意计算。四、诉讼费不属于保险责任范围，被告保险公司应不予负担。补充答辩及质证意见：一、对原告增加后续医疗费的诉请，无异议，因已垫付医疗费一万元，交强险医疗限额已用尽，故被告保险公司应不予承担。二、对广东通济司法鉴定中心《司法鉴定意见书》的真实性、合法性、关联性无异议。经审理查明：2018年11月8日7时30分，被告任国华驾驶粤Ｊ×××**号二轮摩托车行驶至272省道石湖小学路段，因逆向与由原告黄祯杰驾驶粤Ｊ×××**号二轮摩托车发生碰撞，造成原告黄祯杰受伤及车辆损坏的道路交通事故。鹤山市公安局交通警察大队作出任国华承担此事故的全部责任，黄祯杰不承担此事故责任的交通事故认定书。事故发生后原告前往佛山市中医院住院治疗20天（2018年11月8日至2018年11月27日），诊断结果为：1、多发性骨折；2、多处皮肤挫擦伤；3、颈部皮肤挫裂伤缝合术后。出院医嘱：伤肢暂勿下地负重，需持双拐；全休壹个月；住院期间留陪人壹名。2018年12月12日，佛山市中医院出具《疾病诊断证明书》建议原告全休叁个月；2019年2月20日，佛山市中医院出具《病假证明书》建议原告休息30天；2019年3月13日，佛山市中医院出具《病假证明书》建议原告休息30天。原告自行委托广东法维司法鉴定所进行司法鉴定，该鉴定所于2019年3月8日出具《法医临床鉴定意见书》的鉴定意见为：1、被鉴定人黄祯杰右胫骨平台粉碎性骨折、右腓骨小头骨折后遗右膝关节功能丧失达38.57%，评定为十级伤残；2、后续治疗费用约需15000元；3、误工期、护理期及营养期建议分别为180日、90日、90日左右。被告保险公司对原告黄祯杰的伤残等级提出重新鉴定的申请，本院通过摇珠选定并委托广东通济司法鉴定中心对黄祯杰的伤残程度、后续治疗费以及误工期、护理期、营养期进行重新鉴定。该鉴定中心于2019年8月1日出具《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人黄祯杰的右膝关节功能部分丧失评十级伤残；2、后续治疗费建议以22500元为宜；3、误工期限建议以180日为宜；4、护理期限建议以90日为宜；5、营养期限建议以90日为宜。另查明：一、粤Ｊ×××**号二轮摩托车登记车主为被告任国华，被告保险公司为该车辆承保机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险），事故发生在保险期限内。二、事故发生后，被告任国华向原告垫付医疗费46000元，被告保险公司向原告垫付医疗费10000元。三、原告的被扶养人有：母亲何雁玲（1954年7月1日出生），生育黄祯杰、黄雄杰两个儿子；女儿黄钰淇（2010年6月12日出生）、女儿黄钰婷（2016年3月7日出生）。四、原告在鸿兴印刷（鹤山）有限公司工作，事故发生前5个月（即2018年6月-10月）原告的工资为5573.99元、4952.18元、5501.41元、3523、6132元。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷。交警部门作出的交通事故认定书，事实清楚，证据充分，本院予以确认。本院核定原告各项损失如下：一、医疗费72869.98元。以医疗费发票原件、病历、费用明细清单等为依据。二、后续治疗费15000元。原告将来拆除内固定产生的后续治疗费，是可预见的必然会产生的费用，原告起诉时主张15000元，后根据广东通济司法鉴定中心重新鉴定后建议后续治疗费为22500元的鉴定意见，原告增加7500元的诉讼请求，由于该重新鉴定的申请是由被告保险公司提出的，而被告保险公司已垫付原告医疗费10000元，其在交强险内医疗费赔偿限额项下已赔偿完毕，本院认为后续治疗费暂定支持15000元较为合理，待原告实际产生该项费用后，对于超出部分可另行起诉主张。三、住院伙食补助费2000元。原告请求按100元/天计算住院伙食补助费，符合法律规定，本院予以支持。原告住院20天，100元/天×20天=2000元。四、营养费500元。根据原告伤残情况，结合广东通济司法鉴定中心《司法鉴定意见书》中原告需要营养期的鉴定意见，本院酌定支持500元，原告请求超出部分，本院不予支持。五、护理费3000元。原告住院20天，医嘱住院期间留陪人1名，原告请求按150元/天计算护理费，符合法律规定，则住院期间护理费为150元/天×20天=3000元，本院予以支持。另，虽《司法鉴定意见书》鉴定意见护理期为90日，原告未能举证证明该期间已实际产生护理费，故超出本院核定部分，本院不予支持。六、误工费26878.4元。原告自2018年11月8日入院治疗20天后，出院按医嘱全休至2019年4月13日，住院及出院全休共157天，则误工天数为157天，原告月平均工资为（5573.99元+4952.18元+5501.41元+3523元+6132元）÷5个月=5136.52元，原告主张按5136元/月计算，本院予以支持，则误工费为5136元/月÷30天×157天=26878.4元。原告请求超出部分本院不予支持。七、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）138256.45元。1、残疾赔偿金81950.2元。本院委托广东通济司法鉴定中心对原告伤残进行鉴定，该鉴定所具有相关资质，鉴定程序合法，其出具的鉴定结论可以作为定案的依据。原告十级伤残，残疾赔偿金参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》2018年全省城镇居民人均可支配收入42066元/年计算20年为84132元（42066元/年×20年×10%），原告请求残疾赔偿金为81950.2元，是对其自主权利的处分，本院予以支持。2、被扶养人生活费56306.25元。经广东通济司法鉴定中心鉴定，原告为十级伤残，定残日为2019年8月1日。原告被扶养人生活费按城镇标准计算，参照《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》2018年全省城镇居民人均消费支出28875元/年的标准，原告母亲何雁玲（1954年7月1日出生）的被扶养人生活费为21656.25元（28875元/年×15年×10%÷2）；女儿黄钰淇（2010年6月12日出生）的被扶养人生活费为12993.75元（28875元/年×9年×10%÷2）、女儿黄钰婷（2016年3月7日出生）的被扶养人生活费为元21656.25元（28875元/年×15年×10%÷2），合共56306.25元。原告请求超出部分，本院不予支持。八、精神损害抚慰金5000元。原告十级伤残，在本次交通事故中不承担责任，其请求精神损害抚慰金5000元，符合法律规定，本院予以支持。九、残疾器具费2800元。原告因本次事故致下肢受伤，且出院医嘱其伤肢暂勿下地负重，需持双拐，原告提交了佛山市中联康复辅具技术有限公司出具的收据，证明其支出2800元用于购买下肢膝关节固定支具，本院予以认可。十、交通费600元。原告提供的交通费票据无法证明与本次事故的关联性，本院不予采纳。鉴于原告因本次交通事故必然会产生交通费用，结合原告伤情及就医情况，本院酌定支持600元。原告请求超出部分不予支持。至于原告主张的鉴定费3700元，由于原告自行委托广东法维司法鉴定所进行鉴定，该鉴定结论未被采纳，故该鉴定费用应由原告自行承担，本院不予支持。至于原告请求的住院期间其他费用1746.5元，依据不足，本院不予支持。原告的损失合共266904.83元（其中医疗费项下为第1-4项，共90369.98元；死亡伤残项下为第5-10项，共176534.85元）。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对原告损失266904.83元，第一，被告保险公司已垫付原告医疗费10000元，其在交强险内医疗费赔偿限额项下已赔付完毕，其应在交强险内死亡伤残赔偿限额项下赔偿原告110000元。第二，对于超出交强险限额部分损失146904.83元（266904.83元-10000元-110000元），因被告任国华承担本次事故的全部责任，扣除被告任国华已垫付的46000元，故被告任国华尚应赔偿原告100904.83元（146904.83元-46000元）。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十一条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告安心财产保险有限责任公司于本判决发生法律效力之日起十日内在交强险限额内赔偿110000元给原告黄祯杰；二、被告任国华于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿100904.83元给原告黄祯杰；三、驳回原告黄祯杰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费为5016.82元（已由原告黄祯杰预交受理费5016.82元），由原告黄祯杰负担746.77元，被告安心财产保险有限责任公司负担2227.1元，被告任国华负担2042.95元。原告多预交的受理费4270.05元，由本院予以退回；被告安心财产保险有限责任公司应向本院补缴受理费2227.1元，被告任国华应向本院补缴受理费2042.95元。本案鉴定费为4716元（已由被告安心财产保险有限责任公司预交），由被告安心财产保险有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 长  雷永忠人民陪审员  李钧锷人民陪审员  杨健雄二〇一九年九月二十三日法官助理李慧虹书记员李颖敏