山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋07民终2261号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司桃南营销服务部，营业场所：为山西省阳泉市城区桃南东路（建安公司底商6号)。负责人：朱瑞红，该公司经理。委托诉讼代理人：吴俊岗，山西奇政律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：赵巧梅，女，汉族，1972年7月10日生，山西省太原清徐县人，现住山西省太原市清徐县。被上诉人(原审被告)：祁县节节高汽车运输有限公司，住所地：山西省祁县东观镇西砲村校前街1号。法定代表人：范拉弟，该公司经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司桃南营销服务部（以下简称人保阳泉桃南服务部）因与被上诉人祁县节节高汽车运输有限公司、赵巧梅机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省祁县人民法院（2018）晋0727民初1119号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人人保阳泉桃南服务部的委托诉讼代理人吴俊岗到庭参加诉讼，被上诉人赵巧梅、祁县节节高汽车运输有限公司经本院传票传唤未到庭。本案现已审理终结。人保阳泉桃南服务部上诉请求：一、一审多判决上诉人赔偿被上诉人（赵巧梅）19500元，要求依法改判。二、本案的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审判决未扣除交强险无责赔偿的12000元，不妥当。本次事故中，陶传攀驾驶的鲁Ｐ×××××、挂鲁Ｐ×××××车辆在事故中无责任，依交强险条例、交强险合同条款约定，其应在交强险无责范围内承担12000元的赔偿责任。二、一审判决上诉人承担精神损害抚慰金5000元，不妥当。三、一审判决上诉人承担鉴定费2500元，不妥当。保险合同约定，案件诉讼、鉴定费不属于保险赔偿范围。赵巧梅、祁县节节高汽车运输有限公司未到庭，也未提交书面答辩意见。赵巧梅向一审法院起诉请求：1、依法赔偿其医疗费用、误工费用、护理费用、营养费用、交通费用70753.87元；2、残疾赔偿金、精神抚慰金、出院后的误工费、被抚养人生活费、后续治疗费用以司法鉴定的结果再行主张；3、诉讼费用由一审被告承担。一审法院认定事实：2017年9月24日12时35分许，机动车驾驶人温廷杰驾驶晋Ｋ×××××、晋Ｋ×××××号“欧曼-骏王”牌重型仓栅式半挂车，在邢汾高速公路680KM＋50M（汾阳方向）右侧车道与机动车驾驶人陶传攀驾驶的鲁Ｐ×××××-鲁Ｐ×××××号“解放-鸿天牛”牌重型厢式半挂车尾随相撞，造成晋Ｋ×××××-晋Ｋ×××××号“欧曼-骏王”牌重型仓栅式半挂车乘车人赵巧梅受伤，两车有不同程度损坏，道路受损的道路交通事故。经河北省公安厅高速公路交警总队邢台支队路原大队出具的第1389058201700146号道路交通事故认定书认定，机动车驾驶人温廷杰驾车在同车道行驶中未与前车保持安全车距，负事故全部责任，机动车驾驶人陶传攀无事故责任。赵巧梅受伤后被送往河北省中医院进行初步检查，后在山西省人民医院进行住院治疗，住院3天后出院，经医院诊断为右胫腓骨粉碎性骨折，后就诊于山西省中医院，住院治疗15天后出院，经医生诊断主病为骨折，主证为气滞血淤。出院医嘱为术后14日拆除缝线，禁止负重下地活动，定期复查，门诊随访。案件审理过程中，经赵巧梅申请，祁县保险纠纷人民调解委员会委托山西正名司法鉴定所对赵巧梅伤残等级、营养期、护理期作出鉴定，经鉴定赵巧梅构成十级伤残，护理期90日，营养期90日。赵巧梅为此支出鉴定费2500元。由于事故发生后，保险公司未能及时理赔。故赵巧梅起诉要求各被告赔偿赵巧梅所遭受的损失共计162695.41元。另查明，晋Ｋ×××××-晋Ｋ×××××号“欧曼-骏王”牌重型仓栅式半挂车为被告祁县节节高汽车运输有限公司所有，并在人保阳泉桃南服务部投保机动车商业保险，承保险种为车上人员责任险（乘客），保险期间为2016年12月20日-2017年12月19日止，事故发生于保险期间内。一审法院认为，本案所涉道路交通事故由河北省公安厅高速公路交警总队邢台支队路原大队作出的道路交通事故认定书认定，温廷杰负事故全部责任，陶传攀无责任。该事故认定书合法有效，一审法院依法予以采信。机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险及商业三者险范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任。涉案车辆在保险公司投保有车上人员责任险，保险公司理应先在车上人员责任险范围内进行赔付。关于人保阳泉桃南服务部所辩称应先在对方保险公司交强险无责赔付范围内扣除无责赔偿部分后剩余部分再由其进行赔付的意见，于法无据，不予支持。对赵巧梅损失范围的确定：1、医疗费62197.01元；2、营养费3240元，虽然被告未认可，但根据赵巧梅住院天数及三期鉴定结论中营养期90日的意见，按照30元每天标准计算108天，该费用共计3240元；3、住院伙食补助费1800元被告无异议，予以认定；4、误工费赵巧梅主张计算按照100每天标准计算198天，一审被告对计算标准无异议，但对误工天数有异议，认为赵巧梅虽主张198天，但未提供相应持续误工证明，由于赵巧梅骨折，参照中华人民共和国公共安全行业标准（GA／T1193－2014）《人身损害误工期、护理期营养期评定规范》酌情计算180天。该项费用共计18000元；5、护理费赵巧梅主张按照210元每天标准进行计算，但未提供足够证据予以证明，按照山西省2017年度居民服务业105.6元每天标准进行计算，护理期限按照三期鉴定的护理期限90日加上住院18天共计108天，该项费用为11404.8元；6、被扶养人生活费部分赵巧梅母亲1949年出生，被抚养年限为11年，父亲1945年出生，被抚养年限为7年，按照山西省2017年度农村居民人均消费支出8424元计算为15163.2元，由于赵巧梅有兄妹三人，故赵巧梅应承担的份额为5054.4元；7、伤残赔偿金部分虽然一审被告对鉴定报告不认可，但该鉴定系法院委托有资质的鉴定机构作出，一审被告未提供反驳证据证明鉴定机构无资质且鉴定程序严重违法，故对该抗辩不予认可。伤残赔偿金按照山西省2017年度农村居民人均生活消费支出与人均可支配收入之和19212计算20年乘以伤残系数0.1后共计38424元；8、精神抚慰金5000元于法有据，一审法院予以支持；9、鉴定费2500元系赵巧梅为确定损失所支出的必要开支，予以支持；10、交通费部分根据赵巧梅住处与医院的距离酌情1000元。以上费用共计148620.21元。关于诉讼费承担问题，依据《诉讼费用交纳办法》第二十九条的规定，诉讼费用由败诉方承担，且本次诉讼也是因一审被告未及时履行赔付义务之故，保险公司不承担诉讼费的主张，于法无据，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第十三条、第二十三条、第六十四条、第六十六条及《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二)》第十九条的规定，判决如下:一、由中国人民财产保险股份有限公司阳泉市分公司桃南营销服务部于本判决生效后十日内支付赵巧梅人民币148620.21元;二、驳回赵巧梅的其他诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。本院审理查明的案件事实与一审法院认定的事实基本一致。本院认为，本案二审争议的焦点一是：上诉人主张应扣除对方车辆交强险承担部分是否应予支持。根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第十九条规定，保险事故发生后，被保险人或者受益人起诉保险人，保险人以被保险人或者受益人未要求第三者承担责任为由抗辩不承担保险责任的，人民法院不予支持。故上诉人该主张本院不予支持。争议的焦点二是:上诉人是否应承担精神损失费。上诉人主张该项损失不属于其保险理赔范围，但就该免责事项未提交证据佐证其尽到了说明和告知义务，故本院对该上诉主张不予支持。争议的焦点三是:上诉人是否应承担鉴定费，鉴定费系受害人为查明案涉损失的必要花费，上诉人应予理赔。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由人保阳泉桃南服务部负担。本判决为终审判决。审判长  卢琳山审判员  李 青审判员  胡 睿二〇一九年九月九日书记员  智 慧