湖南省长沙市岳麓区人民法院刑 事 判 决 书（2019）湘0104刑初345号公诉机关长沙市岳麓区人民检察院。被告人陈美芳，男，1963年7月17日出生于湖南省安化县，汉族，小学肄业文化，无职业，住湖南省安化县。因本案于2018年9月3日被抓获到案，2018年9月4日被刑事拘留，2018年9月28日被执行逮捕。现羁押于长沙市第一看守所。辩护人蒋敏，广东金桥百信（长沙）律师事务所律师。辩护人杨娜，湖南吟正律师事务所律师。被告人贺泽锋，曾用名贺泽丰，男，1981年7月14日出生于湖南省安化县，汉族，大专文化，无职业，住湖南省安化县。2014年4月23日因赌博被行政拘留十五日，并处罚款人民币三千元。因本案于2018年9月3日被抓获到案，2018年9月4日被刑事拘留，2018年9月28日被取保候审。经本院决定于2019年9月26日被执行逮捕，现羁押于长沙市第一看守所。辩护人刘懿、刘晓辉，湖南越一律师事务所律师。被告人吴蒲前，男，1965年5月1日出生于湖南省安化县，汉族，硕士研究生文化，务工人员，户籍所在地为广东省深圳市罗湖区，现住湖南省长沙市岳麓区。2014年6月5日因赌博被行政拘留十二日，并处罚款人民币二千元。因本案于2018年9月3日被抓获到案，2018年9月4日被刑事拘留，2018年9月28日被取保候审。经本院决定于2019年9月26日被执行逮捕，现羁押于长沙市第一看守所。辩护人蒋术明，湖南维毅律师事务所律师。长沙市岳麓区人民检察院以长岳检刑诉[2019]320号起诉书指控被告人陈美芳、贺泽锋、吴蒲前犯开设赌场罪，于2019年5月27日向本院提起公诉并建议适用简易程序，在本院审理过程中，因本案不适宜适用简易程序，本院于2019年7月3日当庭将本案转为普通程序审理，并依法组成合议庭公开开庭审理了本案。长沙市岳麓区人民检察院指派检察员周萃出庭支持公诉。被告人陈美芳、贺泽锋、吴蒲前及辩护人蒋敏、刘晓辉、蒋术明到庭参加了诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2018年1月31日，被告人陈美芳租赁长沙市岳麓区英才园2片9栋一楼13号门面用于开设赌场，并以“重庆时时彩”网络平台的方式招揽赌客进行赌博活动。2018年7月，被告人贺泽锋、吴蒲前及李小芳（另案处理）等相继加入该赌场成为股东，被告人陈美芳负责赌场门店管理，被告人贺泽锋、吴蒲前负责招揽赌客。李小芳负责赌场盈利分配。四人按照一定比例进行分红。该赌场聘请了孙某（另案处理）为赌客进行打单等服务。直至2018年9月2日，该赌场已抽头渔利人民币51512元。2018年9月3日晚上8时许，赌客周某（另案处理）、杨某（另案处理）、被告人吴蒲前三人在该赌场内进行赌博，随后被民警现场查获。公安民警现场查获用于赌博上分的电脑一台，及赌资人民币5000元。被告人陈美芳、吴蒲前、贺泽锋被抓获归案后，均如实供述了自己的犯罪事实。针对指控的犯罪事实，长沙市岳麓区人民检察院当庭出示、宣读了下列证据：（1）户籍证明、公安行政处罚决定书、到案经过、门面租赁合同、日账单及赌博网站截图、扣押物品、文件清单、情况说明等书证；（2）证人秦某、周某、杨某、孙某的证言；（3）被告人陈美芳、贺泽锋、吴蒲前及同案人李小芳的供述；（4）搜查笔录、辨认笔录、指认现场照片；（5）讯问三被告人的同步录音录像。该院认为，被告人陈美芳、贺泽锋、吴蒲前伙同他人以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，应当以开设赌场罪追究三被告人的刑事责任，提起本院依法判处。被告人陈美芳对起诉书指控的事实和罪名无异议，自愿认罪认罚，但提出其不是主犯。被告人吴蒲前对起诉书指控的事实和罪名均无异议，自愿认罪认罚。被告人贺泽锋对起诉书指控的事实和罪名均无异议，自愿认罪认罚。被告人陈美芳的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人陈美芳系受贺泽锋等人的欺骗参与开设赌场，并无主观成立赌场的能力，不应认定为主犯，本案中三被告人所起的作用一致，不应区分主从犯；2、被告人陈美芳自愿认罪认罚，依法可从宽处理；3、被告人陈美芳系初犯、偶犯，主观恶性小，经营时间短，社会危害性不大，不属于情节严重范畴。综上，请求法庭在三年以下有期徒刑量刑并适用缓刑。被告人贺泽锋的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人贺泽锋系2018年7月加入开设赌场，且系从犯；2、被告人贺泽锋参与经营时间短，且系依托于第三方平台开设赌场，只是在老乡拉人参与赌博、社会危害性小，在量刑时应酌情考虑；3、被告人贺泽锋自愿认罪认罚，有悔罪表现，依法可从宽处理。被告人吴蒲前的辩护人提出如下辩护意见：1、被告人吴蒲前系受邀参与，没有出资，没有明确股份，没有具体参与经营；2、被告人吴蒲前认罪态度好；3、被告人吴蒲前犯罪情节显著轻微，主观恶性小、社会危害性不大。综上，请求法院对被告人吴蒲前免予刑事处罚。经审理查明：2018年1月31日，被告人陈美芳租赁长沙市岳麓区英才园2片9栋一楼13号门面用于开设赌场，并以“重庆时时彩”网络平台的方式招揽赌客进行赌博活动。2018年7月，被告人贺泽锋、李小芳（另案处理）相继加入该赌场成为股东，2018年8月，被告人吴蒲前应陈美芳邀请以拉人参与赌博的方式加入该赌场成为股东，被告人陈美芳负责赌场门店管理，被告人贺泽锋负责招揽赌客、有时负责照看赌博门店、统计盈利及支出，被告人吴蒲前负责招揽赌客，李小芳负责赌场盈利分配。该赌场聘请了孙某（已作行政处罚）为赌客进行打单等服务。经查实，2018年7月16日赌博网站退水18521元，截至2018年8月30日，总计收入41836元，2018年8月31日赌博网站退水4007元，2018年9月1日赌博网站退水2830元，2018年9月2日赌博网站退水2839元，直至案发，共计抽头渔利51512元。被告人陈美芳从中非法获利10030元，被告人贺泽锋从中非法获利10230元，被告人吴蒲前从中非法获利5230元。2018年9月3日晚上8时许，赌客周某、杨某（均已作行政处罚）、被告人贺泽锋三人在该赌场内进行赌博，随后被民警现场查获。公安民警现场查获用于赌博上分的电脑一台及赌资人民币5000元，上述查获的赌资已由公安机关上缴国库。同日，被告人陈美芳、吴蒲前被公安机关抓获到案。在本院审理过程中，被告人陈美芳退缴违法所得10030元，被告人贺泽锋退缴违法所得10230元，被告人吴蒲前退缴违法所得5230元。上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认：1、常住人口信息及现实表现材料、公安行政处罚决定书证明：被告人陈美芳、贺泽锋、吴蒲前的个人基本情况；被告人贺泽锋于2014年4月23日因赌博被处行政拘留十五日，并处罚款人民币三千元；被告人吴蒲前于2014年6月5日因赌博被处行政拘留十二日，并处罚款人民币二千元。2、抓获经过证明：2018年9月3日，公安机关将被告人陈美芳、吴蒲前、贺泽锋抓获到案。3、门面租赁合同证明：秦某于2018年1月31日将其位于英才园2片9栋13号门面租给了陈美芳，月租金2200元，暂定租赁期一年。4、日账单及赌博网站截图证明：2018年7月16日赌博网站退水18521元；2018年8月31日赌博网站退水4007元；2018年9月1日赌博网站退水2830元；2018年9月2日赌博网站退水2839元；至8月30日，总计收入41836元，同时记载收入除以8，每股分5230元。5、搜查笔录、扣押决定书、扣押物品、文件清单、湖南省非税收入一般缴款书证明：公安机关从陈美芳处扣押钱款人民币5000元，已作为罚没收入上缴国库，扣押黑色电脑显示器一台及银色主机一台。6、情况说明证明：公安机关在搜查现场时，在赌博店面的电脑桌上发现四张写有收入开支详细情况的白色小纸条，民警遂在该赌博店电脑上已登录的“重庆时时彩”网站调取纸条上对应日期的电子数据，并拍照固定证据。在搜查完现场后，民警将涉案电脑带回派出所准备仔细取证，民警再次登录“重庆时时彩”网站取证时，该网站后台已关闭，无法再调取有效的电子证据。7、公安行政处罚决定书证明：杨某、孙某、周某因赌博被处行政拘留的基本情况。8、证人秦某的证言证明：2018年1月31日，其将其位于英才园2片9栋13号门面租给了陈美芳，月租金2200元。9、证人周某的证言证明：2018年9月3日20时许，其接到其哥哥贺泽锋的电话叫其去岳麓区英才园小区2片9栋的一家名叫“时时彩彩票店”去接他。其到了之后看到贺泽锋在那里下注赌博，其也让服务员给其下了注，每次下注了30元，共输了90元，每次是十分钟开一次奖，之后其就没玩了，其在旁边看其他人玩。大约过了十分钟的样子，突然警察到了现场将其等人全部带到了派出所。该赌博店是一个1楼门面，有一台电视机用于观看开奖结果，一台电脑用于上分，三块黑板写开奖结果，平时店内就“小孙”负责上分，“美哥”负责将每期开奖结果写在黑板上供参与赌博的人参考，其他情况其就不知道了。10、证人杨某的证言证明：2018年9月3日20时许，其到长沙市岳麓区英才园2片9栋1楼玩“重庆时时彩”，当时还有吴蒲前、孙某、陈美芳在。其让上分的孙某给其下了6注，每次10元但都没中。该赌博店是一个1楼门面，有一台电视机用于观看开奖结果，一台电脑用于上分，三块黑板写开奖结果。11、证人孙某的证言证明：2018年8月份中旬的一天，其到陈美芳经营的时时彩赌博店做事，200元一天的报酬。其的工作就是看守门店，根据客人要购买的数字和金额登陆其店内在重庆时时彩网站上专门的账号下注，如果客人买中了，其就根据赔率赔钱给客人，如果没买中就不用赔钱，网上操作时只押注分数，线下再交易成现金。每天下班其还要根据网站的统计押了多少分，退了多少分。账户里的分数是可以购买的，有时候店内没分数了，其或者陈美芳就会从一个微信名叫star的人手中购买分数。其不清楚赌博店的老板是谁，其只听陈美芳安排做事，跟陈美芳交接。12、同案人李小芳的供述证明:其在长沙市岳麓区英才园2片9栋一楼开了一家重庆时时彩赌博店，一共有四个股东：其、吴蒲前、贺泽锋、陈美芳。赌博店的房子是陈美芳租的，当时陈美芳从其手里借了2万块钱作为启动资金。2018年7月份的样子，其加入该店成为股东。陈美芳负责店子的经营、对账，并负责把每天的盈利给其保管，吴蒲前、贺泽锋主要负责从外面拉客人过来参与赌博，其负责保管钱和分账。当时其跟吴蒲前、贺泽锋、陈美芳说，其系本地人，和当地的人关系好，开设赌博店子怕被政府相关机关查，由其来摆平这些关系，所以钱就由其保管、分配。其跟吴蒲前、贺泽锋、陈美芳说，其占12.5%、陈美芳占20%、吴蒲前占12.5%、贺泽锋占12.5%，剩下的42.5%分给这些需要摆平的关系。但是实际上其根本没有这些关系，其自己拿了这剩下的42.5%的盈利。13、被告人陈美芳的供述证明：其系2017年农历12月租的位于长沙市岳麓区英才园2片9栋一楼，在2018年正月和其他朋友一起开了这家店，但是开了没多久生意不好就散伙了。2018年6月份又开始营业，店里的电脑、电视等设备都是以前留下来的，其从李小芳手中借了2万块钱作为启动资金用于购买账户内的分和流动资金，贺泽锋是2018年7月份的样子加入的，吴蒲前是今年8月份的样子加入的，他们二人都没有投入资金。吴蒲前、贺泽锋主要负责每天从外面拉客人过来参与赌博，有时店子一些经营搞不过来，贺泽锋就会来帮其安排和管理，其主要负责店里购买物品，每天核对账单，然后打单的将每天平台返水的钱转给其，其再将返水的钱扣除开支全部转给李小芳保管、分配钱款，李小芳跟其说盈利要分成8份，其只分其中的1份，租金是其四个股东平摊，其一共分了三次钱，一万余元的样子。李小芳在隔壁开了家麻将馆，也经常介绍人过来玩。孙某和一个女的主要负责在重庆时时彩网络平台登陆其店里的专门账号下注、打单、收钱、退钱以及统计返水金额、开支，其店子在网站上面下注，线下收取现金，网络平台每天会根据押注、盈亏，自动计算出“退水”的数字，“退水”的数字就是平台每天给的返水。账户里面的分数是可以购买的，有时候店内没分数了，其或者孙某就会从一个微信名叫“Star”的人手里购买分数，如果账户里赢了很多分，就跟Star联系，将账户的分数兑换成现金，他就会转账给其等人。14、被告人贺泽锋的供述证明:陈美芳是其老乡，两人关系比较好。2018年7月初，其应陈美芳的邀请加入他经营的赌博店，陈美芳要其带点客人过来玩，每个月分其10%的红。该店位于长沙市岳麓区英才园2片9栋一楼，陈美芳负责店内的日常经营，包括每天的盈利还有日常管理，其主要负责拉客人到店内赌博，有时候帮陈美芳照看一下赌博店统计一下当天的盈利、支出情况，李小芳负责保管盈利和分账。店内主要提供一个重庆时时彩网络平台供赌徒押注赌博，线下收取现金，然后等待网络平台开奖，店里根据赌徒押注情况赚取网络赌博平台返水的钱。店内在时时彩网站内有个专门的账号，账号内有分，客人买就是买那里面的分，店内的盈利也是账号内返水所得，但具体怎么操作情况只有陈美芳比较清楚，陈美芳通过微信联系那个“星伢子”的人将分兑换成钱款。其从7月初到案发分过两次红，一共是10200元的样子。经民警出示从陈美芳的微信调取的日账单截图五张照片，其认可其中四张纸上的字都是其写的。其只知道8月份的收入分成8份，其分其中的一份，有一部分盈利让李小芳去打点外面的关系。15、被告人吴蒲前的供述证明:2018年7月底，陈美芳邀请加入位于长沙市岳麓区英才园2片9栋一楼的重庆时时彩赌博店的经营。因为其以前也经常玩这个，跟陈美芳也比较熟，陈美芳看其熟人比较多，就要其带点客人过来玩，给点股份给其，其当时想着不要管店，也没说要出钱，其觉得还行就答应了他，从8月份开始，其有时会介绍客人来店里赌，2018年8月底的时候，陈美芳就告诉其，其占12.5%的股份，以后分钱按照股份分，其就这次拿了5230元。陈美芳主要负责店里的运行，员工也是他请的，网站、账号、转账的事情都是他在管理，每天返水、开支、结余情况他都会发到其等人的微信群里面，每天返水的金额不一定，有几百到四五千不等。该赌博店应该是有四个股东，陈美芳、贺泽锋、李小芳，但是之前每个人占多少股份其就不太清楚。店里主要提供一个重庆时时彩网络平台供赌徒押注赌博，店内有专门的账户进行下注，线下收取现金，然后等待网络平台开奖，买中了就兑钱，没买中就输了，然后店里根据赌徒押注情况从中牟利。账户里面的分数是可以购买的，有时候店内没分数了，陈美芳或者孙某就会从一个微信名叫“Star”的人手里购买分数。16、辨认笔录证明：陈美芳辨认出周某系2018年9月3日晚在其赌博场所参与赌博的男子;贺泽锋、吴蒲前辨认出李小芳系赌博店的股东之一；李小芳辨认出贺泽锋、吴蒲前系赌博点股东之一。17、指认现场照片、现场照片证明：孙某指认英才园小区2片9栋为彩票店的位置，同时对彩票店内的布置情况进行了指认。综合考虑被告人及其辩护人提出的辩解、辩护意见，公诉机关的出庭意见，庭审调查的证据和查明的事实，根据相关法律规定，本院综合评判如下：1、本案能否认定为情节严重的问题。本案被告人陈美芳伙同贺泽锋等人通过重庆时时彩网网络平台为参与赌博的人员下注，并根据参赌人员的下注情况从中抽水渔利，系为赌博网站担任代理并接受赌博的行为，应当认定为利用互联网组织赌博活动，系网上开设赌场的行为，且经查实非法抽头渔利51512元，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博案件适用法律若干问题的意见》的规定，应当认定为开设赌场，情节严重。2、关于本案是否应当区分主从犯的问题。经查，本案中被告人陈美芳系开设赌场的发起者，赌场门面租赁及设备均系其提供，且在具体开设赌场过程中负责日常管理，为了获取更大利益，以拉人头入股分红的方式先后邀请贺泽锋、吴蒲前参与，被告人贺泽锋加入后，除拉人头外还帮忙照看赌博店面、统计盈利，被告人吴蒲前加入后，仅参与了拉人头分红，综上，被告人陈美芳在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人贺泽锋、吴蒲前起次要作用，系从犯，且被告人贺泽锋的作用相对于吴蒲前的作用相对较大，在量刑时应当予以区分。对于被告人陈美芳的辩护人提出的被告人陈美芳系受贺泽锋等人的欺骗参与开设赌场，并无主观成立赌场的能力，不应认定为主犯的辩护意见，没有提供相关证据支持，且与本案在案证据矛盾，本院不予采纳。3、关于本案社会危害性大小的问题。本案中，被告人陈美芳、贺泽锋、吴蒲前伙同他人开设赌场，为他人赌博提供便利条件，且共计非法抽头渔利51512元，妨害社会管理秩序，社会危害性大，被告人吴蒲前虽系8月份加入，但8月份至案发亦非法抽头渔利共计达到了32991元，亦属于开设赌场，情节严重的范畴，不能认定为犯罪情节显著轻微，对三被告人不适宜适用缓刑或免予刑事处罚。本院认为，被告人陈美芳、贺泽锋、吴蒲前以营利为目的，伙同他人开设赌场，为他人赌博提供便利条件，其行为均已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人陈美芳、贺泽锋、吴蒲前犯开设赌场罪的主要事实和罪名成立。本案系共同犯罪，被告人陈美芳在共同犯罪中起主要作用，系主犯，被告人贺泽锋、吴蒲前在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法对二被告人减轻处罚。被告人陈美芳、贺泽锋、吴蒲前到案后，如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。被告人陈美芳、贺泽锋、吴蒲前自愿认罪认罚，依法可从宽处理。被告人陈美芳、贺泽锋、吴蒲前自愿退缴违法所得，可酌情从轻处罚。对于辩护人提出的三被告人有坦白情节，自愿认罪认罚，对其从轻处罚辩护意见，本院予以采纳。对于被告人陈美芳、贺泽锋、吴蒲前开设赌场的违法所得应予以追缴，扣押在案的犯罪工具依法予以没收。根据被告人陈美芳、贺泽锋、吴蒲前犯罪的事实、性质、情节及其行为对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十七条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，判决如下：一、被告人陈美芳犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月3日起至2021年9月2日止。罚金限判决生效后一个月内向本院缴纳。）二、被告人贺泽锋犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除因本案先行羁押的26天，即自2019年9月26日起至2021年2月27日止。罚金已预缴。）三、被告人吴蒲前犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币八千元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除因本案先行羁押的26天，即自2019年9月26日起至2020年10月30日止。罚金已预缴。）四、扣押在案的违法所得依法予以没收；扣押在案的作案工具电脑依法予以没收(由扣押机关长沙市公安局岳麓分局处理)。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省长沙市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  李语嫣人民陪审员  唐开智人民陪审员  游玉梅二〇一九年九月二十六日书 记 员  刘 莉附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条：以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款：共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条第一款：组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。第四款：对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条：在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条第三款：犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第四十七条：有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十四条：犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。