西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院民事判决书(2019)陕01民终10722号上诉人（原审被告）：王某甲，男，1985年7月11日生，汉族，无业，住西安市长安区。被上诉人（原审原告）：赵某某，女，1985年1月28日生，汉族，西安庆通汽车服务站员工，住西安市莲湖区。上诉人王某甲因与被上诉人赵某某抚养费纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2019）陕0116民初541号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月1日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人王某甲，被上诉人赵某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王某甲上诉请求：1、撤销一审判决第一项，驳回赵某某的诉讼请求；2、二审诉讼费由赵某某承担。事实和理由：一审法院已经查明2016年元月，赵某某与王某甲分居生活，赵某某与孩子在和平小区居住，王某甲搬离，之后，孩子每周周一至周五随赵某某生活，周末随王某甲生活，寒暑假与王某甲及其祖父共同生活，孩子学费由王某甲父亲交纳，生活费大多由赵某某支出。如此说明孩子生活费少部分由王某甲支出，一年中孩子与王某甲生活长达6个月之久，和赵某某抚养孩子的时间相等，故王某甲履行了抚养孩子的义务。2000元抚养费应当包括学费、托管费等支出，王某甲给孩子交纳学费、托管费也是履行给付抚养费的一种。孩子王某乙现随王某甲生活，王某甲与妻子又生育一孩，现需抚养两个孩子，且王某甲系农民，无固定收入，无能力给付赵某某抚养费。抚养费系父母给付子女的费用，而赵某某作为本案原告要求抚养费，于法无据。综上，请求驳回赵某某的诉讼请求。赵某某辩称，当初离婚时约定孩子由赵某某抚养，周一至周五随赵某某共同生活，每周五孩子爷爷就把孩子接走探望，周天早上赵某某把孩子接回来。正常上学的时候都是按这个流程走的，放暑假的时候孩子确实也跟爷爷住得多。王某甲现已再婚，还有一个孩子是女方带来的孩子。表示不同意王某甲的上诉请求。赵某某向一审法院起诉请求:1.判决王某甲向赵某某给付拖欠的抚养费53066.56元（2015年8月21日至2017年11月6日）; 2.判决王某甲承担本案的诉讼费、公告费。一审法院认定事实：赵某某、王某甲于2008年4月18日登记结婚，同年2月12日生有一子王某乙。2015年8月21日，赵某某、王某甲以夫妻感情破裂为由签订了离婚协议书，在民政部门办理了离婚登记。双方离婚协议约定王某乙由赵某某抚养，王某甲自愿承担部分抚养费，每月向赵某某支付2000元作为儿子王某乙的抚养费；如孩子发生疾病、升学等情况需要大额费用支出，双方对所产生的费用共同平均承担，同时男方同意适当增加抚养费。赵某某、王某甲办理离婚登记后至2016年年初，双方仍同居生活，孩子的学费、生活费等支出由孩子祖父、祖母与赵某某、王某甲共同承担。2016年元月，赵某某、王某甲彻底分居生活，赵某某与孩子在和平小区居住，王某甲搬离。之后，孩子每周周一至周五随赵某某生活，周末回王某甲家生活，寒暑假与王某甲及其祖父母共同生活。孩子学费由王某甲父亲交纳，生活费大多由赵某某支出。2017年3月18日，赵某某、王某甲又签订协议书一份，约定赵某某、王某甲之子王某乙由王某甲抚养。但协议签订后王某甲未接走孩子，孩子仍随赵某某共同生活至2017年11月6日。2017年11月7日，王某甲将孩子接走共同生活至今。另查明，双方离婚后，王某甲未给付过赵某某孩子的抚养费。上述事实，有赵某某、王某甲陈述、王某乙陈述、离婚协议书、(2018）陕0112民初1010号民事判决书、（2018）陕0112民初10560号民事判决书、（2019）陕01民终1201号民事判决书、协议书等证据在卷为凭，足以认定。一审法院认为，父母对子女有抚养教育的义务，离婚后父母对子女仍有抚养和教育的权利和义务，一方抚养子女，另一方应支付孩子抚养费的部分或全部。本案中，赵某某、王某甲离婚时协议约定孩子由赵某某抚养，王某甲每月支付抚养费2000元。但赵某某、王某甲于2015年8月21日离婚至2016年年初，虽办理了离婚手续，仍共同生活，与王某甲父母共同抚养孩子。故在此期间并非赵某某一人抚养孩子，赵某某主张王某甲给付在此期间孩子的抚养费不予支持。2016年年初至2017年11月6日，在此期间孩子主要由赵某某抚养，寒暑假由王某甲及家人抚养，扣除寒暑假时间，赵某某抚养孩子的时间是18个月。故王某甲应按双方离婚协议每月2000元支付给赵某某孩子的生活费，共计36000元。王某甲辩称孩子学费由其父亲交纳一节，赵某某、王某甲离婚协议约定王某甲每月给付赵某某孩子的抚养费2000元，如孩子发生疾病、升学等情况需大额费用支出，双方对所产生的费用共同平均承担。故每月抚养费2000元中不应包括大额的学费支出，且在本案中，赵某某未诉学费部分，故王某甲父亲已交纳的学费不应在赵某某所诉的抚养费中扣除。王某甲辩称本案赵某某无主体资格，主张抚养费的应该是子女本人，因本案赵某某在王某甲未支付抚养费时，其已按孩子生活需要实际抚养了孩子，实际花费了王某甲应承担的抚养费，故主张王某甲给付欠付的费用与法有据，对王某甲辩解意见不予采纳。据此，依照《中华人民共和国婚姻法》第三十七条之规定，判决：一、被告王某甲在判决生效后十五日内给付原告赵某某孩子由2016年元月至2017年11月6日的抚养费36000元；二、驳回赵某某的其他诉讼请求。本案案件受理费100元，赵某某已预交，减半收取，本院退回赵某某50元，另50元由王某甲承担，连同上述案款一并给付赵某某。如果未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍给付迟延履行期间的债务利息。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：上诉人王某甲提交了四张收条，证明2016年9月1日王某乙爷爷给王某乙向慧之源托管班交纳了2025元的午托费，2017年3月2日王某乙爷爷给王某乙向慧之源托管班交纳了4045元午托费，2017年8月30日王某乙爷爷给王某乙向慧之源托管班交纳了2025元午托费，2018年3月4日王某乙爷爷给王某乙向慧之源托管班交纳了2025元午托费。赵某某对上述四张收条的真实性不认可，辩称孩子在慧之源托管班托管过三年级一年，托费基本上系赵某某自己交纳，有时候孩子爷爷也会交纳。对于王某甲提交的四张收条，因非正式发票，形式要件不合法，故本院不予认定。本院经审理查明，一审判决认定事实属实，本院依法予以确认。本院认为，父母对子女有抚养教育的义务。赵某某与王某甲在婚姻关系存续期间生育一子王某乙，双方在离婚时约定王某乙由赵某某抚养，王某甲每月支付抚养费2000元，如孩子发生疾病、升学等情况需要大额费用支出，双方对所产生的费用共同平均承担，同时男方同意适当增加抚养费。该约定不违反法律规定，合法有效，双方在未合意变更该约定之前，应按照该协议履行。一审法院根据查明的事实及该协议约定判决，与法有据。王某甲上诉主张王某乙由赵某某抚养期间，王某乙与其一年共同生活长达6个月，和赵某某抚养孩子的时间相等，故其履行了抚养孩子的义务一节，因一审法院在计算抚养费时，已经扣除了其寒暑假抚养孩子支出，至于平时的周末王某甲及其父亲探望孩子的时间，系王某甲与其父亲正常行使探望权，不应在孩子抚养费的给付中计算扣除。故本院对于王某甲该上诉主张理由，不予采纳。关于王某甲上诉主张抚养费已经包括学费、托管费等支出，王某甲给孩子交纳学费、托管费也是履行了抚养义务一节，因王某甲与赵某某离婚时约定王某乙由赵某某抚养，王某甲每月支付抚养费2000元，如孩子发生疾病、升学等情况需要大额费用支出，双方对所产生的费用共同平均承担。本案中，赵某某并未主张学费、托管费，王某甲以自己给王某乙交纳了学费、托管费为由要求驳回赵某某的理由，不符合双方协议约定，故本院对于王某甲的该上诉理由，不予采纳。关于王某甲上诉主张自己无能力给付抚养费一节，从目前庭审情况看，王某甲身体健康，具有劳动能力，故王某甲主张自己无能力给付抚养费的理由，本院不予采纳。关于王某甲上诉主张赵某某作为本案原告要求抚养费于法无据一节，因本案系婚姻家庭中关于子女抚养问题的纠纷，赵某某在抚养孩子王某乙期间，王某甲未按约履行自己的抚养义务，现双方约定王某乙又由王某甲抚养，赵某某要求其抚养孩子期间王某甲未给付的抚养费，合理合法，应予支持，王某甲该上诉理由，不能成立。综上，王某甲的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100元，由上诉人王某甲负担。本判决为终审判决。 审判长  唐洁审判员  朱筱滢       审判员  刘溪二〇一九年九月二十三日                          （院 印）法官助理  马玺书记员 李琪1