贵州省安顺市平坝区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0403民初1033号原告：中国建设银行股份有限公司平坝支行。住所：安顺市平坝区鼓楼街道办事处中山东路**。统一社会信用代码：91520421215800929W。委托诉讼代理人：董俊靓，贵州蕴诚律师事务所律师。代理权限特别授权代理。被告：杨松，男，1975年8月22日生，汉族，贵州省安顺市平坝区人，，住贵州省安顺市平坝区被告：刘敏，女，1978年10月26日生，汉族，贵州省安顺市平坝区人，，住贵州省安顺市平坝区被告：贵州精石房地产开发有限公司。。住所：贵州省安顺市平坝区夏云镇钻石广场统一社会信用代码：91520421067702402L。法定代理人：赵某。委托诉讼代理人：余清凯，北京盈科（贵阳）律师事务所律师。代理权限为特别授权代理。原告中国建设银行股份有限公司平坝支行诉被告杨松、刘敏、贵州安顺精石房地产开发有限公司金融借款合同纠纷一案，本院于2019年4月16日立案后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人、被告精石房开委托诉讼代理人到庭参加诉讼，被告杨松、刘敏经本院公告传唤，未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，本案缺席审理。现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求，请求判决：一、被告杨松、刘敏立即向原告偿还借款本金495372.15元；二、被告杨松、刘敏立即向原告偿还利息6114.7元，暂计算至2019年9月5日，自2019年9月6日后按借款合同约定的标准支付至实际清偿之日止；三、被告杨松、刘敏支付原告为实现债权而产生的律师费8550元；四、被告精石房开对上述款项承担连带保证责任；五、原告对贵安第一城1号楼1层1号的房屋享有抵押权，对抵押物折现享有优先受偿权；六、本案诉讼费由被告负担。事实和理由：被告杨松、刘敏系夫妻关系，2015年9月，二人因购买被告精石房开公司开发的房屋向原告申请借款，2015年9月14日，二人与原告签订借款合同，约定向原告借款70万元及利息计算方式，合同第三十七条约定所购买房屋贵安第一城1号楼1层1号的房屋为该笔借款提供抵押担保，并办理了房屋预告登记；被告精石房开作为该笔贷款的连带责任保证人，保证期间为借款合同保证条款生效之日至抵押登记已办妥且抵押物的他项权利证书、抵押登记证明文件正本及其他权利证书由贷款人核对无误，收执之日止。抵押合同还约定了保证的范围包括借款本金、利息、违约金及原告未实现债权、抵押权而产生的相关费用。合同签订后，原告于2015年9月20日发放贷款70万元。但被告杨松、刘敏却拖欠贷款，经原告多次催收拒不还款，截止2019年9月5日，二人已拖欠贷款本金495372.15元，未支付利息为6114.7元。故原告起诉至人民法院，请求判如所请。被告精石房开辩称：1、案涉借款上除了有被告贵州安顺精石房地产公司的人保以外，还有被告杨松提供的物保，既有人保又有物保，应当先实现物保，再是实现人保。2、本案的被告杨松、刘敏在未偿还贷款后，原告是从精石公司的保证金账户上扣划本息用于支付借款本息的，总计扣划金额为143691.2元。综上请求人民法院在实现物保的基础上不足的部分再由精石公司偿还。被告杨松、刘敏未到庭参加诉讼，未向本院提供书面答辩意见及任何证据。当事人围绕诉讼请求向本院提供了证据，经对证据认定，本院认定事实如下：2015年，被告杨松、刘敏因购买被告精石房开开发的贵安第一城1号楼1层1号的房屋向原告申请借款，2015年9月14日，原告与二人签订《个人住房（商业用房）借款合同》（合同编号为520646036-2032-20150415584），约定二人向原告借款70万元，并约定了借款期限及利息计算方式，合同第三十七条同时约定以上述所购买房屋提供担保，被告精石房开为上述借款提供保证，保证方式为连带责任保证，保证期间为借款合同保证条款生效之日至抵押登记已办妥且抵押物的他项权利证书、抵押登记证明文件正本及其他权利证书由贷款人核对无误，收执之日止；合同第十二条第二项约定保证人保证范围包括借款本金、利息及贷款人为实现债权与担保物权而发生的相关费用，含律师费等。原告，被告杨松、刘敏，被告精石公司分别在该合同的借款人、贷款人、保证人及抵押人处签章捺印。合同签订后，原告于2015年9月20日向二自然人被告发放借款，同时所购买房屋办理预告登记，预告业务种类为预购商品房抵押权预告登记。自2018年3月29日起，被告杨松、刘敏即对所欠款项未予偿还，截止2019年6月30日，原告从被告精石房开设立的保证金账户中扣划逾期借款本金和利息共计143691.2元，截止2019年9月5日，被告杨松、刘敏尚有借款本金495372.15元未偿还，有6114.7元利息未支付。故原告向本院提起诉讼，为实现其债权，原告聘请本案委托诉讼代理人，双方签订《委托代理协议》，产生律师费8550元。上述查明事实有原告提供的1、原告营业执照、法定代表人身份证明、法定代表人身份证1组；2、被告杨松就业信息表、被告刘敏身份证1组。3、《个人住房（商业用房）借款合同》、中国建设银行个人贷款支付凭证（借款借据）1组；4、房屋预告登记证明1份（拟证明案涉房屋办理了预告登记，并为借款提供抵押）；5、中国建设银行个人贷款对账单1组；6、委托代理协议、发票1组；被告提供的代付票据1组及到庭当事人当庭陈述为凭，足以认定。对上述各方所提供的证据，来源真实合法，与本案相关联，本院予以确认，作为本案定案依据。本院认为：本案争议的焦点是1、案涉抵押权是否设立；2、案涉“抵押权”及连带保证责任实现顺序如何确认。围绕争议焦点，本院作如下评析：依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，被告杨松、刘敏因购买房屋自愿与原告签订借款合同，被告精石房开作为连带保证责任人，自愿为所借款项提供担保，该合同内容不违反法律规定，合同依法成立并生效，合同当事人应当按照约定全面、确实地履行自己义务。合同签订后，被告杨松、刘敏未依约履行还款义务，已构成违约，原告诉请二自然人被告履行合同约定的还款义务，对剩余款项清偿及支付利息，于法有据，本院予以支持。同时，被告精石房开作为案涉借款的连带保证责任人，应当依照合同约定，在其保证的范围内承担连带保证责任，故原告诉请精石房开履行连带保证责任亦符合合同约定及法律规定，本院亦予支持。庭审查明，在二自然人被告未履行还款义务期间，原告从被告精石房开从其保证金中自行划扣款项143691.2元用于偿还借款本息，现被告所欠借款本金仍为495372.15元，未支付的利息未6114.7元，同时原告为实现其债权而产生律师费8550元，原告请求由被告负担亦符合合同第十二条第二项的约定，故被告杨松、刘敏应对上述借款本息予以清偿，并支付原告产生的损失8550元，被告精石房开应对该款项承担连带清偿责任。本案中，虽三方在借款合同中约定以所购房屋提供抵押，且同时为该房屋办理了预购商品房抵押权预告登记，但庭审查明该房屋至今未取得产权证书，未办理抵押登记，则尚在保证期间内，且根据《中华人民共和国物权法》第二十条“当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。”及该法第一百八十七条“以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”的规定可见，抵押权的设立需以登记为生效要件，抵押权预告登记仅具有对抗第三人及优先设立抵押权的效力，并不产生物权效力，其旨在保障在期限内就抵押物可优先设立预告登记项下的抵押权；故本案抵押权未设立，原告主张实现抵押物的优先受偿权于法无据，本院不予支持。如上所述，本案抵押权未设立，故被告精石公司关于优先实现担保抵押物后方可实现其连带保证责任的主张无法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零五条、第二百零六条，第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国物权法》第二十条、第一百八十七条之规定，判决如下：一、被告杨松、刘敏于本判决生效之日起十日内一次性向原告中国建设银行股份有限公司平坝支公司偿还借款本金495372.15元。二、被告杨松、刘敏于本判决第一项同期向原告支付截止2019年9月5日产生的利息6114.7元，2019年9月6日后产生的利息依照《个人住房（商业用房）借款合同》（合同编号为520646036-2032-20150415584）约定的利息计算方式计算，支付至本息实际清偿之日止。三、被告杨松、刘敏于本判决第一项同期向原告支付其为实现债权产生的律师费8550元。四、被告贵州安顺精石房地产开发有限公司对上述三项债务承担连带保证责任。五、驳回原告的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8800元，由被告杨松、刘敏负担。限于本判决生效之日起十日内缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，同时预交上诉费，上诉于贵州省安顺市中级人民法院。审 判 长  韦启珏人民陪审员  袁 飞人民陪审员  叶先鹏二〇一九年九月九日法官助理王俊书记员唐梅