海南省三亚市城郊人民法院   刑事判决书   （2019）琼0271刑初61号   公诉机关海南省三亚市城郊人民检察院。   被告人张敬云，男，1966年10月18日出生于海南省万宁市，汉族，初中文化，户籍所在地为海南省万宁市万城镇上边田村005号，户籍所在地为海南省万宁市，农民，捕前住原籍。曾因犯招摇撞骗罪于2000年8月24日被万宁市人民法院判处有期徒刑三年；又因犯贩卖毒品罪分别于2016年1月20日、2017年5月8日被万宁市人民法院判处有期徒刑十一个月和有期徒刑一年四个月。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年9月21日被抓获，同年9月23日被刑事拘留，2018年10月24日被逮捕。现押于三亚市第一看守所。   辩护人吴昊，海南琼亚律师事务所律师。   被告人梁崇文，男，1973年5月11日出生于海南省万宁市，汉族，初中文化，户籍所在地为海南省万宁市万城镇中央坡村，户籍所在地为海南省万宁市，无业，捕前住原籍。曾因犯招摇撞骗罪于2000年8月24日被万宁市人民法院判处有期徒刑四年。现因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年9月21日被抓获，同年9月23日被刑事拘留，2018年10月24日被逮捕。现押于三亚市第二看守所。   三亚市城郊人民检察院以三城检公诉刑诉[2019]42号起诉书指控被告人张敬云、梁崇文犯贩卖毒品罪，于2019年1月17日向本院提起公诉。本院依法适用普通程序，并组成合议庭，于2019年3月7日公开开庭审理了本案。三亚市城郊人民检察院指派检察官孙昱、书记员李志娇出庭支持公诉，被告人张敬云、梁崇文及张敬云的辩护人吴昊到庭参加诉讼。期间，三亚市城郊人民检察院建议延期审理一次，本院照准。经三亚市中级人民法院批准，延长审限三个月。现已审理终结。   三亚市城郊人民检察院指控：2018年9月20日11时30分许，被告人张敬云、梁崇文在海南省万宁市万城镇南山烧烤园在海南省万宁市××镇旁边高架桥下的一间平房内喝酒时，杨作平杨某给张敬云打电话欲购买价值400元（人民币，下同）的海洛因。因张敬云没有毒品，但梁崇文称其有毒品，张敬云就让杨作平杨某到他们喝酒的平房内购买。杨作平杨某来到平房内，用微信向梁崇文转账400元，梁崇文向杨作平杨某贩卖了4小管海洛因。   2018年9月21日6时20分许，杨作平杨某来到被告人张敬云在家中，向张敬云购买200元的两小管海洛因，张敬云收取了杨作平杨某微信支付的毒资200元。   2018年9月21日14时许，公安干警在张敬云家中将张敬云抓获。同日17时许，公安干警在海南省万宁市广仁医院抓获杨作平杨某，并从其身上缴获两小管已吸食完的海洛因包装袋(经称量，毛重为0.06克；经鉴定，均含海洛因成分)。同日21时许，公安干警在海南万宁市建设北路海南万宁市××路附近平房内将被告人梁崇文抓获。   针对上述指控的事实，公诉机关当庭出示了相关证据，据此认为，应以贩卖毒品罪追究被告人张敬云、梁崇文的刑事责任，请求依法判处。   被告人张敬云辩称，公诉机关指控不属实，杨作平杨某打电话给其问是否有毒品时，其表示没有毒品，并告诉他如果要喝酒就过来，后杨作平杨某就过来了。其辩护人发表如下辩护意见：1.被告人张敬云并未参与贩卖毒品，其口供属于刑讯逼供。2.2018年9月21日6时20分许张敬云向杨作平杨某贩卖毒品的事实并不存在。   被告人梁崇文辩称，其并未向杨作平杨某贩卖毒品。   经审理查明：2018年9月20日11时30分许，被告人张敬云、梁崇文在海南省万宁市万城镇南山烧烤园在海南省万宁市××镇旁边高架桥下的一间平房内喝酒时，杨作平杨某给张敬云打电话欲购买价值400元的海洛因。因张敬云没有毒品，但梁崇文称其有毒品，张敬云就让杨作平杨某到他们喝酒的平房内购买。杨作平杨某来到平房内，用微信向梁崇文转账400元，梁崇文向杨作平杨某贩卖了四小管海洛因。   2018年9月21日6时20分许，杨作平杨某来到被告人张敬云在家中，向张敬云购买200元的两小管海洛因，张敬云收取了杨作平杨某微信支付的毒资200元。   2018年9月21日14时许，公安干警在张敬云家中将张敬云抓获。同日17时许，公安干警在海南省万宁市广仁医院抓获杨作平杨某，并从其身上缴获两小管已吸食完的海洛因包装袋(经称量，毛重为0.06克；经鉴定，均含海洛因成分)。同日21时许，公安干警在海南万宁市建设北路海南万宁市××路附近平房内将被告人梁崇文抓获。   上述事实，有下列证据证实：   1.物证：作案通讯工具手机二部,经二被告人张敬云、梁崇文当庭辩认无异议。   2.书证   （1）三亚市公安局吉阳分局荔枝沟派出所出具的人员基本信息，证实张敬云出生于1986年10月18日，梁崇文出生于1973年5月11日等个人基本信息情况。   （2）三亚市公安局吉阳分局荔枝沟派出所出具的到案经过，证实公安民警于2018年9月21日14时许，在张敬云家中将张敬云抓获;同日17时许，在海南省万宁市广仁医院抓获杨作平杨某；同日21时许，在海南万宁市建设北路海南万宁市××路附近平房内将被告人梁崇文抓获。   （3）扣押笔录、决定书、清单，证实公安机关2018年9月21日从张敬云、梁崇文、杨作平杨某三人身上扣押的物品。   （4）海南省万宁市人民法院（2000）万刑初字第98号、（2016）琼9006刑初39号、（2017）琼9006刑初218号刑事判决书各一份，证实被告人张敬云因犯招摇撞骗罪于2000年8月24日被万宁市人民法院判处有期徒刑三年；因犯贩卖毒品罪分别于2016年1月20日和2017年5月8日被万宁市人民法院判处有期徒刑十一个月和有期徒刑一年四个月；被告人梁崇文因犯招摇撞骗罪于2000年8月24日被万宁市人民法院判处有期徒刑四年。   （5）现场检测报告书，证实2018年9月22日被告人张敬云、梁崇文二人经尿检，常见毒品为阴性，杨作平杨某为吗啡阳性。   （6）通话清单，证实杨作平杨某使用的手机号码19989785332199XXXXXXXX与张敬云使用的手机号码16689505513166XXXXXXXX于2018年9月20日11时38分、21日6时20分许、11时许相互通话情况。   （7）入所健康检查表二份分别证实被告人张敬云、梁崇文于2018年9月23日分别被关押于三亚市第一看守所及三亚市第二看守所,二被告人入所时经检查,健康状况良好,无发现异常。   3.证人杨作平杨某的证言，证实2018年9月20日11时38分，其用其电话(号码19989785332199XXXXXXXX)拔打张敬云电话(号码16689505513166XXXXXXXX)，向张敬云求购四小管毒品（海洛因每管100元），张敬云答应其后就让其来万宁市南山烧烤园旁边的高架桥处的一个民房内。在当天的11时48分，其来到指定地方，看到张敬云和梁崇文在一块喝酒，张敬云问其是不是拿400元的毒品，其说是的，这时候梁崇文就叫其扫他的二维码转400元，随后梁崇文从他身上拿了四小管毒品给其，交易完成后其就拿着毒品到万宁长丰高速路口下面200米处亲戚家里吸食。   2018年9月21日早上6时19分许，其在张敬云家附近用其电话(号码19989785332199XXXXXXXX)拨打张敬云的电话(号码16689505513166XXXXXXXX)，向他求购两小管毒品（海洛因每管100元），张敬云答应其后让其到他家（万宁中央坡上边田村一民房）交易毒品。其来到张敬云家中，走到他的小房间内，张敬云就把两小管（小截吸管包着的海洛因）毒品给其，其用其微信（今夜的星星）转账给张敬云微信（粗鲁的人）200元毒资，交易完后其拿着毒品又到高速路口处的亲戚家中吸食。   2018年9月21日10时左右，其朋友“阿三”叫其帮拿800元的毒品，同日10时59分许，其就用其电话(号码19989785332199XXXXXXXX)拔打张敬云的电话(号码16689505513166XXXXXXXX)，向他求购毒品，张敬云跟其说800元可以拿半克毒品，其和朋友“阿三”确认后，于11时30分，又来到张敬云家里，张敬云在家拿出一小块海洛因，用秤称重有0.5克，然后把那小块毒品用一张透明封口塑料袋包好，其拿到毒品后通过其的微信转给张敬云的微信（粗鲁的人），交易完其就到万宁市冰湖村下村路到万宁市××村口处把毒品交给“阿三”，阿三把八百元给了其。   第一次交易的400元其是扫了梁崇文二维码转给他的。第二次交易的200元其是微信转给张敬云，第三次交易的800元其是微信转给张敬云。梁崇文的微信名叫“梁”，张敬云的微信名叫“粗鲁的人”。2018年9月21日16时许，当时其在亲戚家（万顿场）旁边被公安机关抓获。   其之前没有向张敬云借过钱，当天是“阿三”打电话让其去购买海洛因的，他并没有和其在一起。其向张敬云支付的800元是“阿三”的钱。“阿三”是在万宁市冰湖村下村路在万宁市××村口拿现金给其的。   4.称量、提取、封装笔录，证实公安民警从杨作平杨某处提取到的两小管毒品疑似物，经称量：净重0.06克，公安民警从中提取作毒品定性鉴定，并封装保存。   5.鉴定意见：三亚市公安司法鉴定中心出具的（三）公（司）鉴（理化）字[2018]0550号理化检验鉴定书，证实公安民警送检的从杨作平杨某处扣押的吸管中的可疑物，经鉴定为海洛因成分。   6.勘验、检查、及辩认笔录，载明交易现场位于三万宁市万城镇南山烧烤园位于三万宁市××镇旁边平房门口处。   7.被告人的陈述   （1）张敬云在侦查阶段的供述，供认2018年9月20日ll时30分左右，其和梁崇文在万宁市南山烧烤园旁边的高架桥下面一个朋友家喝酒时，其接到杨作平杨某的电话(号码19989785332199XXXXXXXX)，杨作平杨某电话里问其有没有毒品，想购买四小管，其问梁崇文有没有毒品，梁崇文说有，然后其就叫杨作平杨某来其喝酒的地方拿货。10分钟左右，杨作平杨某开着一辆电动车来到其喝酒的地方，杨作平杨某和其坐在一起，这时梁崇文就问杨作平杨某是不是拿四管海洛因，杨作平杨某说是的，说完梁崇文就叫杨作平杨某扫他手机二维码，转400元给他，梁崇文从身上拿出四小截吸水管毒品交给杨作平杨某，交易完后杨作平杨某就拿着毒品离开。当时梁崇文就跟其说，今天的酒菜钱他出，当天吃饭完后其就离开回家休息了。   2018年9月21日6时19分许，其在家里（万宁市万城镇上边田村在家里（万宁市××镇）休息时其接到杨作平杨某的电话(号码19989785332199XXXXXXXX)，电话里杨作平杨某说想购买两小管毒品（海洛因），其说可以，让他来其家交易，说完其走到家门口一个小角落拿其藏在那里的两小管毒品放在身上。十几分钟后，杨作平杨某骑着电动车来到其家里，走到其房间，其从身上拿出两小管毒品给杨作平杨某，杨作平杨某接到毒品后给其儿子微信（粗鲁的人）转了200元的毒资，交易完后杨作平杨某就离开，随后其当时拿着其儿子的手机出去买酒买烟，最后把200元花完。9月21日其与杨作平杨某有两笔资金来往，一笔是6时34分收200元，系杨作平杨某向其购买两小截吸管毒品的毒资，一笔是11时31分收800元，是杨作平杨某欠其的钱，还给其的。   （2）梁崇文在侦查阶段的供述，供认2018年9月20日11时30分左右，张敬云叫其一起到海南万宁市万城镇南山烧烤园到海南万宁市××镇旁边高架桥处的一间平房内吃饭。在喝酒的过程中，杨作平杨某过来找张敬云后，坐到酒桌上，张敬云就问杨作平杨某是不是过来要人民币400元的毒品，杨作平杨某说是的，后张敬云就从他的裤袋里拿出四小管（吸管）的海洛因毒品递给杨作平杨某后叫杨作平杨某拿钱时，杨作平杨某说没有带现金，用微信转账，因张敬云没有手机微信，就让其拿出其的手机帮忙扫一下杨作平杨某的微信二维码，其扫了杨作平杨某的微信二维码后，杨作平杨某就转了400元到其的手机微信内，后杨作平杨某就离开。其已经以现金的方式交给张敬云。   上述证据，均经庭审举证、质证，来源合法，真实客观，能证明本案事实，本院予以确认。   本院认为，被告人张敬云、梁崇文无视国家法律，明知是毒品而非法贩卖给他人海洛因，其中被告人张敬云贩卖毒品二次，被告人梁崇文贩卖毒品一次，其共同行为均已构成贩卖毒品罪，应依法严惩。公诉机关指控被告人张敬云、梁崇文犯贩卖毒品罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，本院予以支持。   被告人张敬云、梁崇文及辩护人关于二被告人并没有贩卖毒品给杨作平杨某的辩解及辩护意见，经查，证人杨作平杨某的证言和被告人张敬云在侦查阶段的供述、以及扣押决定书、扣押清单等相关书证均能相互印证被告人张敬云、梁崇文共同向杨作平杨某贩卖毒品及张敬云单独向杨作平杨某贩卖毒品的事实。张敬云辩护人关于被告人张敬云的口供属刑讯逼供的辩护意见，经查，入所健康检查表载明张敬云于2018年9月23日被关押到三亚市第一看守所时，入所当日经检查,健康状况良好,无发现异常。且庭审中张敬云及辩护人并未提供侦查机关对其刑讯逼供之线索。综上，被告人梁崇文、被告人张敬云及其辩护人的辩解及辩护意见，与本院查明的事实不符，本院不予采纳。   在共同犯罪中，被告人张敬云、梁崇文的作用地位相当，不分主从。被告人张敬云曾因犯贩卖毒品罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内又犯贩卖毒品罪，系累犯和毒品再犯，应当从重处罚。被告人梁崇文曾因犯招摇撞骗罪被判处有期徒刑，具有劣迹，可酌情从重处罚。   综上，根据本案的事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第四款、第三百五十六条、第六十一条、第二十五条第一款、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下：   一、被告人张敬云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币五千元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月21日起至2021年6月20日止；）   二、被告人梁崇文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金人民币三千元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月21日起至2020年4月20日止；）   以上罚金款限令于本判决生效之日起十日内一次性向本院缴纳。   三、对被告人梁崇文的违法所得人民币400元及被告人张敬云的违法所得人民币200元予以追缴，上缴国库。   四、随案移送的作案通讯工具OPPO手机一部、华为手机一部予以没收，上缴国库。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向三亚市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审 判 长 黄泽贤   人民陪审员 曾其谋   人民陪审员 李海凤     二○一九年九月二十五日   书 记 员 李潇怡   附：相关法律条文   中华人民共和国刑法   第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。   走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：   （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；   （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；   （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；   （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；   （五）参与有组织的国际贩毒活动的。   走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。   走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。   单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。   利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。   对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。   第三百五十六条因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。   第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。   第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。   二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。   第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。   由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。