湖北省巴东县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂2823刑初224号公诉机关巴东县人民检察院。被告人付绍君，男，1985年1月13日出生于重庆市云阳县，汉族，小学文化程度，农民，户籍所在地：重庆市云阳县，经常居住地：湖北省巴东县。因本案于2019年4月7日被巴东县公安局刑事拘留，同年5月13日经巴东县人民检察院批准逮捕，次日由巴东县公安局执行逮捕，现羁押于巴东县看守所。指定辩护人何韵紫，湖北楚峡律师事务所律师。被告人方贤才(绰号“猫子”)，男，1982年10月27日出生于湖北省宜昌市，土家族，中专文化程度，农民，户籍所在地：湖北省长阳土家族自治县，经常居住地：湖北省宜昌市伍家岗区。因本案于2019年4月9日被巴东县公安局刑事拘留，同年5月13日经巴东县人民检察院批准逮捕，次日由巴东县公安局执行逮捕，现羁押于巴东县看守所。辩护人沈力，湖北楚峡律师事务所律师。被告人陈光辉，男，1982年1月2日出生于湖北省巴东县，土家族，初中文化程度，农民，住湖北省巴东县。因本案于2019年5月13日被巴东县公安局刑事拘留，同年6月20日经巴东县人民检察院批准逮捕，次日由巴东县公安局执行逮捕，现羁押于巴东县看守所。巴东县人民检察院以鄂巴检一部刑诉（2019）35号起诉书指控被告人付绍君、方贤才、陈光辉犯开设赌场罪，于2019年8月26日向本院提起公诉。本院受理后决定适用简易程序，在审理中，因其他不宜适用简易程序审理的情形，于2019年9月18日决定将本案转为普通程序审理，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。巴东县人民检察院指派代理检察员蔡剑桥出庭支持公诉，被告人付绍君及其指定辩护人何韵紫、被告人方贤才及其辩护人沈力、被告人陈光辉到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2014年被告人付绍君、方贤才合伙在本县野三关镇开设赌场，累计赌资26万元，从中抽头渔利2.7万元，被告人陈光辉在赌场放码及帮付绍君抽头渔利，获利1000元。具体犯罪事实分述如下：1、2014年3月，被告人付绍君、方贤才合伙在野三关镇上李坪村10组村民黄某的住宅开设赌场。被告陈光辉负责联系开设赌场的场地以及在赌场帮忙抽头渔利，被告人付绍君负责准备扑克牌、饮料、香烟等物品以及在赌场帮忙抽头渔利，被告人方贤才邀约参赌人员秦某、覃明泽等人参与赌博。本次赌博以“八对”的方式进行，现场累计赌资达10万元，抽头渔利1万元。2、2014年，被告人付绍君、方贤才合伙在野三关镇石马岭村村民田某2住宅开设赌场。被告人付绍君负责准备扑克牌、饮料、香烟等以及在赌场抽头渔利，被告人方贤才负责邀约参赌人员参与赌博，被告人陈光辉负责在赌场放码，现场赌资达6万元，抽头渔利1万元。3、2014年，被告人付绍君、方贤才合伙在野三关镇青龙桥村7组村民田某3琴住宅开设赌场。被告人付绍君负责联系开设赌场的场地、提供扑克牌、饮料和抽头渔利，被告人方贤才负责联系参赌人员覃明泽、秦某等，被告人陈光辉在赌场内帮忙抽头渔利。本次赌博以“八对”的方式进行，现场累计赌资达5万元，抽头渔利4000元。4、2014年，被告人付绍君、方贤才合伙在农户住宅开设赌场。被告人付绍君负责联系开设赌场的场地、提供扑克牌、饮料和抽头渔利，被告人方贤才负责联系参赌人员覃明泽、秦某等。本次赌博以“八对”的方式进行，现场累计赌资达5万元，抽头渔利3000元。被告人付绍君、方贤才、陈光辉到案后如实供述自己的罪行。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、现场勘查笔录、被告人的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人付绍君、方贤才、陈光辉以营利为目的开设赌场，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；建议对被告人付绍君判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元；对被告人方贤才判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元；对被告人陈光辉判处拘役五个月，并处罚金人民币2000元。被告人付绍君对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人的辩护意见是，在定罪方面，对公诉机关指控的罪名无异议，指控事实以被告人付绍君的辩护意见为准；在量刑方面，认为本案公诉机关指控被告人付绍君所犯罪行系其被判处刑罚执行完毕以前新发现的漏罪，应依照《中华人民共和国刑法》第六十九条、第七十条之规定，采取“先并后减”的量刑方式，对其采取相对于判决宣告以后又犯新罪的“先减后并”较轻的数罪并罚量刑，确定合理的宣告刑；认为被告人付绍君到案如实供述自己的罪行，并自愿认罪认罚，依法可以适用认罪认罚从宽制度，建议参照公诉机关的量刑建议确定宣告刑。被告人方贤才对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人的辩护意见是，在定罪方面，对公诉机关指控的罪名和事实均无异议。在量刑方面，认为被告人方贤才在被采取强制措施之前，如实供述其犯罪行为，系自首或立功，请合议庭综合考虑；被告人方贤才系初犯、偶犯，主观恶性不大，一贯表现较好；被告人方贤才归案后认罪态度较好，认罪悔罪并在案发后，积极退赃，悔罪明显。被告人陈光辉对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议，同意适用简易程序，且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。经审理查明，2014年被告人付绍君、方贤才合伙在本县野三关镇开设赌场，累计赌资26万元，从中抽头渔利2.7万元。其中，被告人陈光辉在该赌场内放码并帮助被告人付绍君抽头渔利，从中获利1000元。具体犯罪事实分述如下：1、2014年3月，被告人付绍君、方贤才合伙在野三关镇上李坪村10组村民黄某的住宅开设赌场。被告陈光辉负责联系开设赌场的场地以及在赌场帮忙抽头渔利，被告人付绍君负责准备扑克牌、饮料、香烟等物品以及在赌场帮忙抽头渔利，被告人方贤才邀约参赌人员秦某、覃明泽等人参与赌博。本次赌博以“八对”的方式进行，现场累计赌资达10万元，抽头渔利10000元。2、2014年，被告人付绍君、方贤才合伙在野三关镇石马岭村村民田某2住宅开设赌场。被告人付绍君负责准备扑克牌、饮料、香烟等以及在赌场抽头渔利，被告人方贤才负责邀约参赌人员参与赌博，被告人陈光辉负责在赌场放码，现场赌资达6万元，抽头渔利10000元。3、2014年，被告人付绍君、方贤才合伙在野三关镇青龙桥村7组村民田某3琴住宅开设赌场。被告人付绍君负责联系开设赌场的场地、提供扑克牌、饮料和抽头渔利，被告人方贤才负责联系参赌人员覃明泽、秦某等，被告人陈光辉在赌场内帮忙抽头渔利。本次赌博以“八对”的方式进行，现场累计赌资达5万元，抽头渔利4000元。4、2014年，被告人付绍君、方贤才合伙在农户住宅开设赌场。被告人付绍君负责联系开设赌场的场地、提供扑克牌、饮料和抽头渔利，被告人方贤才负责联系参赌人员覃明泽、秦某等。本次赌博以“八对”的方式进行，现场累计赌资达5万元，抽头渔利3000元。被告人付绍君、方贤才分别于2018年9月26日、9月28日主动到巴东县公安局野三关派出所向宣恩县公安局交代其开设赌场的罪行。被告人陈光辉经巴东县公安局网上追逃，于2019年5月13日，在巴东火车站被襄阳铁路公安处巴东车站派出所民警抓获，归案后，被告人陈光辉如实供述其全部犯罪事实。同年6月28日，被告人方贤才的家属代为退缴违法所得4000元，公安机关依法予以扣押。另查明，2016年1月6日,被告人付绍君因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币50000元，因犯非法拘禁罪被本院判处有期徒刑一年六个月，数罪并罚，合并执行有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币50000元(刑期自2014年8月29日起至2017年2月28日止)。2016年1月6日，被告人陈光辉因犯开设赌场罪被本院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币30000元，因犯非法拘禁罪被本院判处有期徒刑一年五个月，因犯寻衅滋事罪，被本院判处有期徒刑一年四个月，数罪并罚，合并执行有期徒刑二年，并处罚金人民币30000元(刑期自2014年8月29日起至2016年8月28日止)。上述事实有经庭审质证、确认的受案登记表、立案决定书、情况说明、传唤证、拘留证、变更羁押期限通知书、逮捕证、在逃人员信息登记表、归案情况说明、抓获经过、扣押决定书、扣押清单、户籍证明、湖北省巴东县人民法院（2015）鄂巴东刑初字第00053号刑事判决书、湖北省巴东县人民法院（2014）鄂巴东刑初字第00053-1号刑事裁定书等书证；证人郑某、田某1、彭某、田某2、邓某的证言；现场勘查笔录、现场指认笔录、辨认笔录、现场照片；被告人付绍君、方贤才、陈光辉的供述和辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人付绍君、方贤才、陈光辉以营利为目的，利用农户的住宅专门用于赌博，并提供赌具、饮料、香烟等服务，多次邀约他人参与赌博，从中抽头渔利，其行为构成开设赌场罪。巴东县人民检察院对被告人付绍君、方贤才、陈光辉犯开设赌场罪的指控成立。被告人付绍君、方贤才、陈光辉系共同犯罪，在本次共同犯罪中，被告人付绍君、方贤才起主要作用，系主犯，依法应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。被告人陈光辉起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免处处罚。案发后，被告人付绍君、方贤才主动到公安机关投案，如实供述自己的罪行，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人陈光辉归案后如实供述其罪行，依法可以从轻处罚。被告人方贤才的家属在案发后退缴部分违法所得，可酌定对其从其处罚。公诉机关的量刑建议适当。关于被告人付绍君的辩护人提出，对被告人量刑应与之前所判刑罚数罪并罚的的辩护意见，经审查，本院认为，刑法第七十条规定“漏罪并罚”的适用条件是“刑罚执行完毕以前发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的”，而本案公安机关系2019年4月2日立案，立案时，被告人付绍君的原判刑罚早已执行完毕，系刑罚执行完毕后新发现的漏罪，故本案对被告人量刑不适用数罪并罚的规定。综上，根据《中华人民共和国刑法》三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第四十四条、第四十七条、第六十四条、第六十五条第一款，第六十七条第一款、第三款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：一、被告人付绍君犯开设赌场罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月7日起至2019年11月6日止；罚金限判决生效后10日内向本院缴纳）。二、被告人方贤才犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币5000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月9日起至2019年10月8日止；罚金限判决生效后10日内向本院缴纳）。三、被告人陈光辉犯开设赌场罪，判处拘役五个月，并处罚金人民币2000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月13日起至2019年10月12日止；罚金限判决生效后10日内向本院缴纳）。四、追缴被告人付绍君、方贤才违法所得26000元，予以没收，上缴国库（被告方贤才已退缴4000元，剩余22000元限判决生效后10日内由被告人付绍君、方贤才共同向本院缴纳）。五、追缴被告人陈光辉违法所得1000元，予以没收，上缴国库(限判决生效后10日内向本院缴纳)。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  姜 涛审 判 员  吴 林人民陪审员  郑成静二〇一九年九月十九日法官助理谭君君书记员张金明附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》：第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的事实的；（四）起诉指控的罪名和审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议，人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条赌博犯罪中用作赌注的款物、换取筹码的款物和通过赌博赢取的款物属于赌资。通过计算机网络实施赌博犯罪的，赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。赌资应当依法予以追缴；赌博用具、赌博违法所得以及赌博犯罪分子所有的专门用于赌博的资金、交通工具、通讯工具等，应当依法予以没收。