上海市杨浦区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0110民初5399号原告：朱亚莲，女，1952年9月19日出生，汉族，住上海市奉贤区。委托诉讼代理人：何杰(系原告朱亚莲的女婿)，男，1975年9月10日出生，汉族，住上海市奉贤区。委托诉讼代理人：孙峰，上海卫根龙律师事务所律师。被告：上海玖玖国际旅行社有限公司，住所地上海市杨浦区。法定代表人：胡文彬，总经理。委托诉讼代理人：郭凤住，上海市杰豪律师事务所律师。第三人：上海浙风国际旅行社有限公司，住所地上海市黄浦区南苏州路XXX号XXX室。法定代表人：楼文华，总经理。委托诉讼代理人：樊琪，江苏茵之杰律师事务所律师。原告朱亚莲与被告上海玖玖国际旅行社有限公司(以下简称玖玖公司)、第三人上海浙风国际旅行社有限公司(以下简称浙风公司)旅游合同纠纷一案，本院于2019年3月5日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告朱亚莲之委托诉讼代理人何杰、孙峰、被告玖玖公司之委托诉讼代理人郭凤住、第三人浙风公司之委托诉讼代理人樊琪到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告朱亚莲向本院提出诉讼请求：要求被告及第三人连带赔偿原告医药费30,187.84元、住院伙食补助费180元、腰椎固定器220元、交通费100元、躺椅租赁费18元、残疾赔偿金102,051元、营养费5400元、护理费14,520元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费2550元。事实与理由：2017年11月，原告于被告玖玖公司南桥营业部报名参加奉贤南桥至乌镇一日游项目，支付旅游费98元及保险费2元。2017年11月12日，原告乘坐大巴车游览途中，因行驶中路途不平车辆颠簸而受伤。当天，原告至上海市奉贤区中心医院进行门诊及住院治疗，诊断为胸12骨折。原、被告双方虽未订立书面合同，但原告实际参团并获得保险理赔，事发后被告玖玖公司亦出具情况说明，可以确认双方存在旅游服务合同关系。被告作为旅游经营者应保障游客的人身安全，现原告在旅游途中受伤，被告应当承担相应的赔偿责任。被告擅自将旅游业务转让给第三人而未告知原告，故第三人应对原告损失承担连带赔偿责任。故原告诉至法院，要求被告及第三人承担赔偿责任。被告玖玖公司辩称，原、被告并未签订旅游合同，相应的旅游费用亦未交付被告，故双方并未形成旅游合同关系，即使认定双方存在旅游合同关系，被告作为旅游经营者对旅游辅助者也尽到了谨慎选择的义务，且不存在过错，应由第三人对原告损失承担终局责任。对于原告的具体损失，医疗费金额由法院审核，住院发票中有“太保产险已受理”字样的应予以扣除；住院伙食补助费、鉴定费、腰椎固定器无异议；营养费，原告手术使用的是进口材料，内固定尚未取出，故仅认可每天20元的标准，计算90天；护理费，认可每天60元的标准，计算120天；残疾赔偿金，认可原告系城镇居民，应当适用2017年城镇居民人均可支配收入标准计算，年限由法院审核；精神损害抚慰金，原告现请求权基础为违约之诉，故不认可；交通费、躺椅租赁费，由法院依法判决。第三人浙风公司辩称，根据合同相对性原则，应由被告对原告损失承担违约赔偿责任。原告所参与的团次由第三人具体接待，游客上车时，导游均会提醒游客系好安全带，且原告作为成年人，亦应当对此种安全行为有相应的认知，故原告应对本起事故承担主要责任。对于原告的具体损失，医疗费中2017年11月15日、2019年1月11日两张发票未有署名，关联性不认可；残疾赔偿金，原告若适用2018年城镇居民人均可支配收入标准计算，年限应为13年。其余意见同被告玖玖公司的答辩意见。本院经审理认定事实如下：原告于被告玖玖公司南桥营业部报名参加奉贤南桥至乌镇一日游项目，支付旅游费98元及保险费2元，出团日期为2017年11月12日。游览当天因车辆剧烈颠簸，致原告受伤。事发当天，原告至上海市奉贤区中心医院进行门诊及住院治疗，诊断为胸12骨折，于2017年11月14日全麻下行胸12骨折切开复位椎弓根钉内固定术，治疗期间共支付医疗费30,107.86元(已扣除伙食费162元)。现原告具状来院，作如上诉请。审理中，1、原告提供被告玖玖公司于2018年10月18日出具情况说明一份，其中载明“原告2017年11月12日报名交了98元旅游费及2元保险费参加被告组团社安排奉贤南桥到乌镇一日游，乘坐车牌号为辽B5XXXX司机袁某的车子去乌镇，在中途的路上，因行驶中路不平颠簸导致原告受伤，当时客人在车上疼的厉害，要求司机停车，去医院看，导游和司机没有送医院……当晚拍片后医生确诊为胸椎骨折……11月10日浙风公司发确认件给玖玖公司，玖玖公司组团社全权委托浙风公司接待社安排乌镇一日游，景点餐车子导游全部行程都有浙风公司操作并安排……”。被告玖玖公司对该情况说明真实性认可，但主张被告并不知晓具体事发经过，相应情况均由原告口述后，被告处员工王小亚出具。第三人浙风公司对该情况说明真实性认可，但不认可其中的内容。2、证人俞某到庭陈述称，途中路途颠簸多次，第一次颠簸之后原告就称自己身体不舒服感觉疼痛，原告当时脸色苍白，同行人员要求司机停车，后原告与前排游客更换位置。证人朱某某到庭陈述称，事发当天下午三时许，车辆突然猛烈颠簸，原告就开始称自己身体疼痛并趴在前座靠背上，后来车子又颠簸了几下，且车速过快，车内游客与驾驶员产生争执。被告及第三人对证人证言真实性均不予认可，主张相应的证人证言与原告存在利害关系。3、经本院委托，司法鉴定科学研究院就原告伤残等级及营养、护理期限进行鉴定，并于2019年2月1日出具鉴定意见，原告朱亚莲脊柱因故受伤，致胸12椎体压缩性骨折达1/3以上并行手术治疗已构成人体损伤XXX残疾，损伤后一期治疗护理120-150日，营养90-120日，若今后行二期治疗，酌情护理30日，营养15日。原告支付鉴定费2550元。4、被告玖玖公司提供《境内旅游组团社与接待社合同》及确认单一份，载明被告玖玖公司作为组团社，第三人浙风公司作为接待社，被告将其组织的旅游者交由第三人接待，第三人按照双方确认的标准和要求，为被告组织的旅游者提供接待服务，被告应按约定的时限、数额支付接待费用，第三人浙风公司于2017年11月10日向被告玖玖公司发送确认单，载明2017年11月12日“乌镇新景森利园红杉邨超值特惠一日领队王老师结算(98-30)*50人=3400元”。第三人浙风公司认可上述证据的真实性，认可本案团次由第三人具体接待。原告对上述证据的真实性无法确认，主张不清楚被告与第三人的实际关系。本院认为，原、被告双方虽未订立书面的旅游合同，但原告实际缴费及参团，事发后亦由保险公司进行了相应的理赔，故本院确认双方之间存在旅游服务合同关系，作为合同双方均应恪守合同约定，完整履行合同约定的义务。现原告在游览途中受伤，被告及第三人辩称因原告未注意自身安全导致受伤，但未提供证据予以证明，故对被告及第三人的抗辩意见，本院不予采信。第三人浙风公司作为实际提供服务的旅游经营者，所提供的交通运输等服务应当符合保障旅游者人身、财产安全的要求，同时应受原、被告间旅游服务合同的约束。大巴游览车辆在为原告提供交通服务的过程中未能安全驾驶造成车辆剧烈颠簸而使原告受伤，第三人浙风公司应当承担相应的民事赔偿责任。被告作为旅游服务合同的相对方，在旅游过程中未将游客安全送至旅游景点，应承担相应的违约责任，且其未经原告同意擅自将旅游业务转让给第三人浙风公司，其对原告在旅游过程中遭受的损害，应当与第三人浙风公司承担连带赔偿责任。本起事故造成的各项损失本院据实确定如下：1、医疗费，凭据确认为30,107.86元(已扣除伙食费162元)，就第三人主张扣除的2017年11月15日、2019年1月11日发票金额共计80元，原告现无法举证证明与本案关联性，故应予以扣除；就太保产险已理赔的费用，系原告另行支付保费后才获得的理赔，该费用不应予以扣除。2、住院伙食补助费，按照20元每天计算9天，计180元。3、腰椎固定器、躺椅租赁费，确系原告因本次事故产生的合理的必要的费用，本院予以确认。4、营养费(一期)，按照40元每天计算120天，计4800元。5、护理费(一期)，原告主张按照上海市最低工资标准2420元每月计算并无不当，计算5个月，计12,100元。6、残疾赔偿金，根据原告居住情况，其要求按照上一年度本市居民人均可支配收入标准计算并无不当，结合原告的年龄、伤残等级，计95,247.6元。7、精神损害抚慰金，因无相关法律依据，本院不予支持。8、交通费，结合原告伤情及就诊次数，本院酌定为100元。9、鉴定费，系原告为确定本次事故的具体损失所产生的必要的费用，被告及第三人均予以认可，本院予以确认。至于原告所主张的二期护理费及二期营养费，现该费用尚未实际产生，故本案不作处理。据此，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条、第七条、第十条之规定，判决如下：一、被告上海玖玖国际旅行社有限公司、第三人上海浙风国际旅行社有限公司应于本判决生效之日起十日内连带赔偿原告朱亚莲医药费30,107.86元、住院伙食补助费180元、腰椎固定器220元、躺椅租赁费18元、营养费(一期)4800元、护理费(一期)12,100元、交通费100元、残疾赔偿金95,247.6元、鉴定费2550元；二、原告朱亚莲的其余诉讼请求，不予支持。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费1754元，由原告朱亚莲负担153元，被告上海浙风国际旅行社有限公司、第三人上海浙风国际旅行社有限公司负担1601元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 长 强     康审 判 员 顾  佳  娜人民陪审员 刘  海  根二〇一九年九月二十三日书 记 员 李嘉敏、沈俊婷附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《最高人民法院关于审理旅游纠纷案件适用法律若干问题的规定》第一条本规定所称的旅游纠纷，是指旅游者与旅游经营者、旅游辅助服务者之间因旅游发生的合同纠纷或者侵权纠纷。“旅游经营者”是指以自己的名义经营旅游业务，向公众提供旅游服务的人。“旅游辅助服务者”是指与旅游经营者存在合同关系，协助旅游经营者履行旅游合同义务，实际提供交通、游览、住宿、餐饮、娱乐等旅游服务的人。旅游者在自行旅游过程中与旅游景点经营者因旅游发生的纠纷，参照适用本规定。第七条旅游经营者、旅游辅助服务者未尽到安全保障义务，造成旅游者人身损害、财产损失，旅游者请求旅游经营者、旅游辅助服务者承担责任的，人民法院应予支持。因第三人的行为造成旅游者人身损害、财产损失，由第三人承担责任；旅游经营者、旅游辅助服务者未尽安全保障义务，旅游者请求其承担相应补充责任的，人民法院应予支持。第十条旅游经营者将旅游业务转让给其他旅游经营者，旅游者不同意转让，请求解除旅游合同、追究旅游经营者违约责任的，人民法院应予支持。旅游经营者擅自将其旅游业务转让给其他旅游经营者，旅游者在旅游过程中遭受损害，请求与其签订旅游合同的旅游经营者和实际提供旅游服务的旅游经营者承担连带责任的，人民法院应予支持。