陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终3216号上诉人（原审被告）：阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司，住所地：陕西省榆林市榆阳区。负责人：王威，系该公司总经理。委托诉讼代理人：白鹏飞，该公司员工。被上诉人（原审原告）:魏翔，男，1994年04月29日出生，汉族，平安普惠信贷公司职工，现住榆林市榆阳区。委托诉讼代理人：高原，陕西东源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:陈宇飞，男，1975年02月28日出生，汉族，无固定职业，现住榆林市榆阳区。上诉人阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称阳光财险榆林支公司）因与被上诉人魏翔、陈宇飞机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市榆阳区人民法院(2019)陕0802民初741号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月8日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。本案现已审理终结。上诉人阳光财险榆林支公司上诉请求：1、依法改判榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初741号民事判决第一项为上诉人按照总损失的50%承担赔偿责任，争议金额39501.5元；2、依法改判榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初741号民事判决第一项，关于误工费的认定应当扣减住院期间80天，争议金额14800元；3、依法改判榆林市榆阳区人民法院（2019）陕0802民初741号民事判决第一项，后续治疗费9000元上诉人不承担。4、一审鉴定费、诉讼费、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1、被上诉人在本次事故发生前两个月因其他原因致伤，本次事故为同一部位二次损伤，鉴定意见明确两次损伤参与度各为50%，按照侵权责任法的立法精神，此次事故造成的损失均应当按照50%计算。2、误工费期限计算与第一次误工期在时间上发生了重合，重合天数为80天，该部分误工费不应由上诉人承担，一审判决认定的误工期不公平。3、被上诉人魏翔在事故发生前已进行内固定手术，存在后期取出的问题，其因本次事故受伤在同一部位，在本次治疗时取出前次内固定物，该部分费用由上诉人承担明显加重了上诉人的赔偿责任。被上诉人魏翔辩称：一审判决认定事实清楚，程序合法，证据充分，应当维持原判，驳回上诉人的上诉请求。被上诉人陈宇飞未答辩。魏翔向一审法院起诉请求：1、判令二被告赔偿原告医疗费15772.99元、误工费8140元、护理费4400元、营养费880元、出院后的误工费8140元、出院后的护理费6000元、出院后的营养费880元、住院伙食补助费2200元、被抚养人生活费父亲40776元、母亲40776元、妹妹24465.6元、残疾赔偿金30810元、鉴定费3480元、后续治疗费9000元、精神损害抚慰金5000元，共计218200.59元；2、本案的诉讼费用由二被告承担。一审法院查明事实：被告陈宇飞系陕KD“揽胜运动”牌小型越野客车的所有人及驾驶人。2018年08月16日09时10分许，被告陈宇飞持C1准驾车型驾驶证驾驶陕KD“揽胜运动”牌小型越野客车由北向南行驶至榆林市金沙路育才路口实施掉头途中与由北向南行驶于此魏翔驾驶的“立马牌”电动车相撞，造成魏翔受伤，两车不同程度受损的交通事故。2018年08月27日，榆林市公安局交通警察支队二大队作出第61081212018000352号道路交通事故认定书，认定陈宇飞应承担此次事故的全部责任，魏翔无责任。事故发生后，原告被送至榆阳区人民医院（儿童医院）进行治疗，被诊断为左髌骨骨折术后二次骨折，住院44天，花费医疗费15692.99元，2018年12月6日拍片复诊花费80元。魏翔居住于榆林市榆阳区兴安巷西16-3号，房主魏顺利系原告父亲。魏顺利1969年5月8日出生，原告母亲马艳梅1969年1月17日出生。原告妹妹魏昕怡2013年2月3日出生。被告陈宇飞为该车在阳光财保榆林公司投保机动车交通事故责任强制保险及商业保险，其中商业第三者责任保险的责任限额为30万元，保险期间为2017年9月3日0时起至2018年9与2日24时止。审理中，原告魏翔向一审法院提出申请，请求对其因事故所致的伤残等级、后续治疗费用、出院后的误工期、护理期、营养期进行司法鉴定。一审法院移送榆林市中级人民法院委托鉴定，陕西榆林科正司法鉴定接受委托进行鉴定并于2018年12月10日出具榆科司鉴[2018]临鉴字第710号鉴定意见书，鉴定意见为“被鉴定人魏翔的伤残程度属十级，本次外伤的参与度为50%；后续治疗费用约需9000元。出院后的误工期为140天、护理期为60天、营养期为30天。”原告支出鉴定费用3480元。阳光财保榆林公司质证认为：其一，鉴定过程违反相关司法鉴定规范；其二原告曾于2018年6月份因从楼梯摔落导致髌骨骨折，8月份又发生了本起事故，但原告没有在鉴定过程中向鉴定机构提交6月份受伤的治疗经过材料，故原告原有伤情在本起交通事故中的参与度的鉴定依据不足；其三，误工期、护理期、营养期的标准为出院后的意见明显与鉴定依据及三期评定规范不符，三期评定规范的标准对任何一种事故的规定均为事故发生后，而非出院后。鉴定费不属于约定的保险赔付范围，不予赔偿。故阳光财保榆林公司申请在原告补充第一次骨折病历材料后对其伤残等级及三期进行重新鉴定。一审法院审查认为，该鉴定书系人民法院委托做出，鉴定机构有鉴定资质，分析说明中亦对本次事故前原告的病情与本次事故的伤情对伤残等级的影响程度作出了确定，一审法院予以认定。一审法院判决认为，自然人的生命权、健康权、财产权益受法律保护，行为人因过错造成他人人身、财产损坏，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。被告陈宇飞驾驶陕KD“揽胜运动”牌小型越野客车与原告魏翔驾驶的“立马牌”电动车发生碰撞，造成魏翔受伤。榆林市公安局交通警察支队二大队作出第61081212018000352号道路交通事故认定书，认定陈宇飞应负此次事故的全部责任，魏翔无责任。事故认定客观真实，可以作为划分民事责任的依据，一审法院依法予以确认，被告陈宇飞作为实际侵权人应当承担赔偿责任。《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条：“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任:（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”陕KD“揽胜运动”牌小型越野客车在被告阳光财保榆林公司处投保有机动车交通事故责任强制保险、及商业第三者责任保险，事故发生在保险期内。保险关系依法成立，被保险车辆在保险期间发生交通事故致第三人受伤、第三者财产受损所造成的损失属于第三者责任险的承保范围，故原告的损失首先由阳光财保榆林公司在承保交强险的责任限额范围内予以赔偿；超出交强险部分由被阳光财保榆林公司在商业险第三者责任险限额内进行赔偿。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条：“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”原告魏翔诉请的赔偿项目及数额，一审法院确定为：1、医疗费15772.99元；2、误工费，因原告正直青壮年，原告未提供近三年平均工资，依据2017年度全省在岗职工平均工资67433元计算，误工费为34040元[185元/天×（140+44）天=34040元]；3、护理费7400元（住院100元/天×44天+出院后50元/天×60天=7400元）；4、住院伙食补助费2200元（50元/天×44天=2200元）；5、营养费1480元[20元/天×（44+30）天=1480元]；6、残疾赔偿金30810元（30810元/年×20年×10%×50%=30810元）；7、后续治疗费9000元；8、鉴定费3480元；9、精神损害抚慰金5000元，对于原告请求的被扶养人生活费不符合法律规定，一审法院不予支持。以上原告损失共计109182.99元，首先由被告阳光财保榆林公司在交强险医疗费用赔偿限额内赔偿原告医疗费1万元，在伤残赔偿限额内赔偿误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金77250元，合计87250元，下剩21932.99元由阳光财保榆林公司在商业第三者责任险限额内赔偿。由于阳光财保榆林公司在保险限额内可以足额赔偿原告的损失，被告陈宇飞不再承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百二十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：1、原告魏翔因事故产生的医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费、精神损害抚慰金共计109182.99元，于本判决生效后十日内，由被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司在交强险限额内赔偿87250元，在商业第三者责任险内赔偿21932.99元。2、被告陈宇飞不再承担赔偿责任。3、驳回原告魏翔的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2280元，由原告魏翔负担1040元，被告阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担1240元。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。一审法院认定的事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，陈宇飞驾驶陕KD小型越野车与魏翔驾驶的电动车相撞，造成魏翔受伤，两车不同程度受损的交通事故。经公安交警部门认定陈宇飞承担此次事故的全部责任，魏翔无责任。陈宇飞驾驶的事故车辆在阳光财险榆林支公司投保有交强险和商业三者险等，双方当事人均无争议，可以确认。本案争议焦点为：魏翔因案涉事故受伤产生的各项损失与其自身的损伤是否存在关联，一审判决认定的误工期、后续治疗费及赔偿比例是否正确。经查，魏翔虽在事故前因自身原因导致左侧髌骨骨折并行内固定术，但前次受伤治疗已经结束，案涉交通事故再次致其同一部位二次骨折受伤就医，由此产生的相关医疗费用与案涉交通事故有直接因果关系，故魏翔请求的医疗费、误工费、护理费、伙食补助费、营养费、后续治疗费、精神损害抚慰金等损失依法应当予以支持。此外，魏翔经有效司法鉴定意见确定导致其十级伤残的两次损伤参与度均为50%，上诉人并未提交有效证据否定该鉴定意见的证明力，一审判决魏翔的残疾赔偿金按照50%计算适当。上诉人主张全部损失应按照50%进行赔偿及误工期、后续治疗费一审判决不当的理由无事实依据，不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人阳光财险榆林支公司的上诉请求依法不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1380元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李永旺审判员  霍 韬审判员  王 娟二〇一九年九月二十五日书记员  李 炜