陕西省商洛市商州区人民法院民事判决书                      （2019）陕1002民初1986号 原告：汪娟，女，1980年11月29日出生，汉族，居民，住商洛市商州区，身份证号：612XXXXXXXXXXXXXXX。被告：商洛市商州区幼儿园，住所地商洛市商州区北新街。法定代表人：刘莉莉，系园长。    原告汪娟与被告商洛市商州区幼儿园劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月7日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汪娟、被告商洛市商州区幼儿园的法定代表人刘莉莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汪娟向本院提出诉讼请求：1.判令被告补足原告2015年5月1日至2018年7月低于陕西省职工最低工资标准的差额工资部分8340元；2.由被告一次性支付原告2017年9月至2018年7月11个月的双倍工资13200元；3.判令被告支付原告2014年9月2日至2018年7月的五险共16657.28元；4.由被告支付原告解除劳动合同四个月工资标准的经济补偿金4800元；5.由被告返还因职务行为扣除原告的工资480.4元。事实和理由：2014年9月2日原告到被告单位从事保育员工作，园长和原告口头约定每月工资1100元，但未和原告签订书面劳动合同，直至2017年6月工资未调整。后员工要求涨工资被告调整了原告的工资，2017年7月至2018年7月每月工资按1200元发放。原告工作期间无任何过错行为。2018年7月份被告单位要放暑假，在当月的19日发放了原告7月份的工资后让原告回家等通知并无任何解除劳动合同的征兆，但2018年9月开学时，被告未书面通知原告上班也没有明确表示要解除和原告的劳动关系，未给原告任何补偿。2018年5月原告工作期间发生孩子烫伤事故，因该孩子购买过意外险，治疗费用由保险公司部分报销后剩余部分孩子家长要求被告单位承担，被告同意赔偿剩余未报销费用但要求原告承担相应的责任，被告从原告当月工资中扣除了480.4元未支付原告。原告认为其在被告单位工作4年之久，期间用工未中断，符合法定的全日制工作形式。被告支付原告的工资低于陕西省最低工资标准其应补足原告差额工资。被告单位未按劳动合同法规定为原告缴纳社会保险，自用工之日起亦未与原告签订书面劳动合同故应支付原告未签订书面劳动合同的2017年9月至2018年7月间11个月的双倍工资，在未通知原告的情形下被告单方解除合同已构成违法，其应支付原告4个月的经济补偿金。原告职务行为造成的损害应由用人单位承担，用人单位赔偿后不应向员工追偿。故具状起诉。被告商洛市商州区幼儿园辩称，原告要求被告支付2015年5月1日至2018年7月之间低于陕西省职工最低工资标准的差额部分8340元，无事实和法律依据，且计算错误。原告工资为双方协商一致且经原告同意后才应聘到被告单位工作，原告在工作期间未以工资低而提出辞职或其他要求，被告支付原告的工资符合市场情形，也符合与被告同样的单位的工资标准，如原告对该工资不认可，其可自愿提出离职且应聘人员很多，故原告的工资是经其认可的，对于具体金额的计算，原告需提交证据证实。原告要求被告支付11个月的未签订劳动合同双倍工资，因原告于2014年9月进入被告单位工作，被告应支付原告的11个月未签订书面劳动合同的双倍工资应自2014年10月计至2015年8月止，该双倍工资的请求已超过起诉时效，被告无需再向原告支付。原告要求被告支付其五险共16657.28元没有事实及法律依据，且计算有误。医疗、工伤、生育、失业保险均属于即保即享，不存在补缴的情形且不能支付给个人。原告入职时即与被告商定仅支付工资报酬未约定交纳社保，根据被告的现状，也无力承担原告的社保费用且原告参加有城乡居民养老保险。原告系自行离开被告单位不符合领取失业保险金的条件。原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金4800元与事实不符，不能成立。2018年7月10日被告单位放暑假9月份开园后原告并未按以往情况正常到岗报到，2014年至2018年初寒暑假后原告均能按以往情况正常到岗，原告属自行离职。原告在工作期间私自将开水提进幼儿卫生间烫伤学生，违反被告单位开水不能进教室的规定，事后保险报销后被告单位承担了剩余费用，并未扣除原告的工资。原告诉请与事实不符亦缺乏事实和法律依据，要求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：原告证据证人李某某出具的书面证明，李某某陈述与其同时被解雇的有原告等人，因该陈述无其他证据证实亦与原告诉称的被告没有明确表示要和原告解除劳动关系相矛盾，不予采信。被告证据会议记录，被告欲证明烫伤幼儿事件被告方未作出扣除原告工资的决定，原告对其真实性无异议，对该会议记录的真实性予以确认。原告对仲裁裁决查明的工资支付情况有异议并提交了其工资存折交易记录明细，该交易记录被告无异议，对其真实性予以确认。被告补充提交的2018年6-7月工资发放单，可证实原告领取了其2018年7月放假前的工资1336元，予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：被告商洛市商州区幼儿园属商洛市商州区事业单位登记管理局登记设立的财政全额拨款事业单位。2014年9月原告汪娟经人介绍到被告单位担任保育员工作，原被告未签订书面劳动合同，双方口头约定原告月工资为1100元，2017年9月原告工资上调为1410元。原告在被告单位工作期间，被告未为原告缴纳各项社会保险，原告每年均与编制内职工同样享受寒暑假。2018年7月初被告单位放暑假后原告未再到被告单位工作。诉讼中原告称之前的寒暑假收假时被告均会电话通知原告去被告单位正常上班，但2018年9月暑假收假后其未接到被告单位的上班通知故一直未再到被告单位上班。原告以被告未与原告签订书面劳动合同及支付原告工资低于陕西省职工最低工资标准、未为原告交纳社会保险、未支付原告解除劳动合同经济补偿、因原告履行职务期间发生幼儿被烫伤事故被告扣除其部分工资，要求被告支付其扣除的工资等以被告单位为被申请人向商州区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求同本案原告的诉讼请求。该仲裁委于2019年5月10日向原告出具受理通知书并于2019年7月15日作出商劳仲案字[2019]第6号裁决书，裁决：一、被申请人支付申请人低于最低工资标准差额4644元。二、驳回申请人的其他申请请求。后原告不服该裁决向本院起诉。该仲裁裁决查明原告工资情况及差额工资核算情况“原告2014年9月至12月每月工资为1100元，2015年1月工资为1027元，3月工资为880元，4月至5月月工资为1100元，6月工资为1420元，9月工资为1136元，10月至12月月工资为1100元，2016年1月工资为710元，3月工资为1366元，4月至5月月工资为1100元，6月工资为1455元，9月工资为1171元，10月至11月月工资为1100元，12月工资为1384元，2017年2月工资为668元，3月至5月月工资为1100元，6月工资为1349元，9月至11月月工资为1410元，12月工资为1176元， 2018年1月工资为1242元，3月工资为1207元，4月至5月月工资为1410元，6月工资以现金发放为1336元，2015年5月至2018年6月被告需支付原告最低工资标准差额工资4644元”。诉讼中被告对上述工资支付情况及差额工资计算数额无异议，原告对仲裁裁决查明的上述工资支付情况及差额工资核算有部分异议，认为其每年寒暑假放假前的工资一般为前一个月的整月工资另加放假前当月上班天数的工资合并计算并一次发放。原告诉讼中表示关于被告单位是否解除了与原告的劳动关系直至原告申请仲裁时双方并未沟通交涉。根据被告补充提交的原告签字确认的2018年6-7月工资发放清单记载原告现金领取了该两月的工资1336元。本院认为，劳动者的合法权利受法律保护。用人单位自实际用工之日起，即与劳动者建立劳动关系。本案原告自2014年9月入职被告单位担任保育员工作，双方虽未签订书面劳动合同，但被告单位对原告的用工明显符合劳动关系的特征，故原被告之间成立事实劳动关系，应受劳动合同法调整。根据庭审查明的事实，原告主张对仲裁裁决核算的被告应支付原告的低于最低工资标准部分工资核算数额4644元认为有误，但仲裁裁决查明的工资发放情况与原告提交的工资存折交易记录及被告庭后补充提交的工资发放单可相互印证，仲裁裁决查明的工资发放情况属实，结合原告在每年寒暑假期间未实际提供劳动的情况及被告商洛市商州区幼儿园的实际情况，仲裁裁决核算的2015年5月至2018年6月原告最低工资标准差额工资4644元并无不当，予以确认。被告认可2018年7月份原告上班10天，经查被告签字确认的工资发放清单记载被告2018年6月份至7月放假前仅向原告支付工资1336元，据此计算原告6月份实领工资已低于当地最低工资标准1480元的标准，因对6月份低于最低工资标准部分仲裁已核算，故对7月份的10天工资应视为被告未正常支付原告，按法定最低工资标准折算该10天工资应为1480÷21.75×10=680.46元，被告应依法支付原告。以上原告2018年7月份10天正常上班的差额工资及原告2015年5月至2018年6月最低工资标准差额工资4644元合计为5324.46元，应由被告依法支付原告，原告主张过高部分，依据不足，不予支持。对原、被告争议的原告履职期间发生幼儿烫伤事件后医疗费保险报销不足部分被告单位是否可要求原告承担以及被告是否扣除相应款项的问题，因该纠纷属另一法律关系，不属劳动争议案件的审查范围，本案不予处理。根据劳动合同法规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付双倍工资。被告本应支付原告自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日的11个月期间的未签订书面劳动合同的双倍工资，因该双倍工资并非正常劳动报酬，属对用人单位的惩罚性措施，应受一年的仲裁时效的限制，原告申请仲裁时已超出一年的仲裁时效的限制，被告以原告申请超过时效限制为由抗辩不予支付原告该双倍工资，于法有据，对原告该请求，不予支持。原告诉请被告支付其“五险”共计16657.28元，因缴纳养老、医疗、工伤、生育、失业保险费属用人单位需依法向社保行政部门履行的法定义务，无法律规定以上社保费用可支付给个人，失业保险金亦仅在劳动者非因本人原因离职的情形下方可享受，对原告要求被告支付其“五险”的请求，不予支持。原告诉讼中主张被告与其解除了劳动合同，但据查明的事实，原告在2018年7月份被告单位暑假放假后直至仲裁前，始终未收到过被告单位解除其劳动关系的通知，被告单位也没有明确提出解除与原告的劳动关系，且原告直至仲裁前始终未与被告就是否解除劳动关系事项进行过直接沟通交涉，原告自认被告并未对其作出过解除劳动关系的意思表示，后原告申请仲裁认为其与被告的劳动关系事实上被违法解除，但原告的未再到被告单位上班的情形据原告诉称亦不符合法定的用人单位对劳动者辞退的应由用人单位负举证责任的情形，综上，原告无确切证据证实其离开被告单位系被告解除劳动关系所致，故应视为原告自2018年7月10日自行离职。原告要求被告支付解除劳动关系经济补偿金，因原告自行离职且其在离职时并未以被告单位存在劳动合同法规定的劳动者可单方行使即时解除权的情形为理由，即便原告在其后的仲裁时提出被告存在未缴纳社保等违法情形，其该理由亦为事后所提出，故原告要求被告支付经济补偿金的请求与原告自行离职之事实相悖，法律依据不足，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第四十八条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第七条、第十条、第四十六条、第八十二条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条、第七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第九十二条规定，判决如下：一、限判决生效之日起10日内由被告商洛市商州区幼儿园支付原告汪娟低于最低工资标准差额工资5324.46元；二、驳回原、被告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告汪娟负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省商洛市中级人民法院。                          审 判 员         王  凯                     二〇一九年九月二十四日                          书 记 员          赵  凡       1 / 9