上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0116民初7985号原告：法斯特电梯有限公司被告：沈彩芳被告：许佳佳被告：戴诗荣原告法斯特电梯有限公司与被告沈彩芳清算责任纠纷一案，本院于2019年6月14日立案，依法适用简易程序，于2019年7月23日公开开庭进行了审理，经原告申请本院依法追加许佳佳为共同被告，经被告沈彩芳申请本院依法追加戴诗荣为共同被告参加诉讼，于2019年9月16日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人杨欢欢到庭参加第一次诉讼，原告委托诉讼代理人谢国祥到庭参加第二次诉讼。被告沈彩芳到庭两次参加诉讼。被告沈彩芳委托诉讼代理人陈玉龙到庭参加第二次诉讼。被告许佳佳经本院合法传唤，无正当理由未到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告法斯特电梯有限公司向本院提出诉讼请求：三被告共同赔偿原告电梯货款26万元及自2018年11月1日起至实际清偿日止、按照年利率24%计算的利息。原告在第一次开庭中增加诉讼请求要求在被告未付清款项前原告保留电梯所有权，并要求行使取回权，在第二次开庭中原告当庭撤回该项诉讼请求。事实与理由：2018年8月25日，原告与上海荣皇实业有限公司(以下简称荣皇公司)签订《欠条》一份，明确荣皇公司合计欠原告电梯货款人民币26万元整，逾期未还的欠款利息是月息2分。2018年，原告向法院提起诉讼，要求荣皇公司返还货款。在审理过程中，原告发现荣皇公司已经于2019年2月2日注销。经查，被告沈彩芳、许佳佳为荣皇公司清算组成员。原告认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第十一条第二款，清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。现被告沈彩芳、许佳佳未履行通知义务，导致原告债权不能清偿，应当对原告的损失承担赔偿责任。被告戴诗荣当庭愿意承担还款责任，原告要求其作为共同被告承担付款责任。被告沈彩芳辩称：不同意原告诉请，不同意支付货款及利息。荣皇公司与原告不存在电梯承揽合同关系，该合同第一页上确为荣皇公司的公章，但是被告戴诗荣加盖，未经荣皇公司授权，对荣皇公司不发生法律效力，其后合同内容有多页，不清楚有无更换。欠条也是被告戴诗荣向原告出某，应当由其个人承担责任。被告沈彩芳是荣皇公司唯一股东，荣皇公司注册资本10万元，被告沈彩芳已经全额实缴出资，即便承担责任，也仅在出资范围内承担责任。荣皇公司从未开展过经营活动，也没有债权人。欠条上代荣皇公司的被告戴诗荣与被告沈彩芳曾经是夫妻关系，已于2017年4月离婚。荣皇公司的公章在办公室内，被告沈彩芳和戴诗荣均可以获取，当时是被告戴诗荣擅自拿走了荣皇公司的公章，电梯的事情都是被告戴诗荣经办，被告沈彩芳当时只知道被告戴诗荣在外地开了超市，装了电梯，对于还欠多少电梯款不清楚，其曾因抚养费问题于2018年5月去找被告戴诗荣，看到过该电梯，当时听说电梯没有操作证就没有开放。荣皇公司的注销是其与公司财务许佳佳去办理，已经采用公告方式通知了债权人，并不清楚该笔债务。被告戴诗荣辩称：本案货款与荣皇公司没有关系，是被告戴诗荣与原告签订合同、欠条，被告沈彩芳不知情，被告戴诗荣通过案外人支付了14万元。被告戴诗荣与被告沈彩芳在2002年至2017年4月是夫妻关系，后双方私下协议离婚。因被告戴诗荣去杭州创业，于2016年底向被告沈彩芳借了荣皇公司的公章，本案电梯承揽合同是被告戴诗荣加盖的荣皇公司公章，荣皇公司的营业执照和公章于2018年底归还被告沈彩芳。被告戴诗荣当庭表示其愿意向原告承担还款责任，即便法庭认定其余被告需要承担责任，其也愿意承担付款责任，并确认在被告之间的内部责任上，其为终局责任人。被告许佳佳未作答辩。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。被告许佳佳未到庭，视为放弃对证据进行质证的权利。原告提交的企业信息公示报告、工商档案信息，被告沈彩芳、戴诗荣无异议，本院予以认定。被告沈彩芳提交的工商档案信息及离婚协议书，原告及被告戴诗荣无异议，本院予以认定。原告提交的欠条、承揽合同、电梯使用标志、银行回单，被告沈彩芳称系被告戴诗荣办理，仅确认承揽合同第一页荣皇公司公章的真实性，对其他证据均不予认可；被告戴诗荣认可该合同关系由其经办，对欠条、承揽合同、银行回单无异议，本院予以采信。原告提交的检验报告，被告沈彩芳认为案外人出某，不予认可，被告戴诗荣表示不是由其负责，电梯也没有使用，本院经核对原件，结合已认定证据，对该证据予以采信。根据上述采信的证据，本院查明事实如下：2017年3月18日，原告与荣皇公司签订《电梯承揽合同》，约定荣皇公司向原告订购自动人行道电梯设备两部，合计40.76万元，折后为40万元，合同总价包括电梯设备价、运费、安装费、验收费及一年免费维保，付款方式约定合同签订7天内付8万元定金，原告生产完毕，荣皇公司接到通知后付6万元，电梯安装完毕验收合格，荣皇公司需于5月10日前支付10万元，余款16万元在5月25日前付清。后原告按约履行送货及安装义务。该合同荣皇公司处加盖公司公章并由戴诗荣签字。上海泰皇服饰有限公司于2017年3月29日、2017年5月15日支付原告8万元、6万元，合计14万元。转账凭证附言代荣皇付电梯费。2018年8月25日《欠条》，其中甲方为原告，乙方为荣皇公司，落款处由戴诗荣签字，内容为：乙方合计欠甲方电梯货款20万元，欠款利息为逾期未还、按月息2分承担利息。第三条欠款期限处手写“从2018年10月份起，每月付款2万元整，直至付清为止，总计欠款26万元”，并由原告经办人及戴诗荣签字。荣皇公司企业信息公示报告及工商登记信息显示：荣皇公司成立日期2011年9月22日，注册资本10万元，于2019年2月2日注销登记。荣皇公司为一人有限责任公司，股东为沈彩芳，沈彩芳任法定代表人及执行董事，戴诗荣任监事。2019年1月27日《清算报告》显示：荣皇公司因经营不善原因，经公司股东决定，解散公司，清算组成员由许佳佳、沈彩芳担任，许佳佳为清算组负责人，清算组已于成立之日起10日内通知债权人，并于2018年12月11日在青年报报纸上刊登公告予以确认，清算结果为公司债务已全部清偿，公司财产已处置完毕，股东沈彩芳确认上述清算报告，承诺公司债务已清偿完毕，若有未了事宜，股东愿意在法律规定的范围内继续承担责任。2018年12月11日青年报刊登公告，荣皇公司经股东会决定注销。原告起诉状副本最迟至2019年7月23日前已送达沈彩芳。沈彩芳于2019年9月16日当庭申请追加戴诗荣为共同被告，原告要求戴诗荣承担共同还款责任，戴诗荣表示同意，并确认在被告之间的内部责任上，其为终局责任人。本院认为：首先，对于荣皇公司与原告是否存在电梯承揽合同关系。经查，对于荣皇公司的公章，虽然沈彩芳认为戴诗荣未经其允许擅自拿走使用，但是沈彩芳确认在与戴诗荣夫妻关系存续期间，沈彩芳与戴诗荣二人均可以获取荣皇公司的公章，沈彩芳也确认知道当时戴诗荣在外地开超市，安装了电梯，而且戴诗荣任荣皇公司的监事，可以认定戴诗荣是荣皇公司的工作人员，戴诗荣在荣皇公司经营过程中使用荣皇公司公章以荣皇公司名义并对外开展商业经营活动，与之进行交易的善意相对人应受法律保护。本案戴诗荣使用荣皇公司公章以荣皇公司名义与原告签订《电梯承揽合同》，并以荣皇公司名义进行对账，达成《欠条》，均属于履行职务代理行为，相应法律后果应当由荣皇公司承担。戴诗荣作为荣皇公司业务经办人，确认了交易的真实性及欠款金额，沈彩芳抗辩荣皇公司与原告不存在电梯承揽合同关系等意见，不能成立。而戴诗荣抗辩该交易与荣皇公司、沈彩芳无关，应由其个人承担责任的意见，也与查明事实不符，不能成立。其次，对于被告沈彩芳、许佳佳是否应当承担清算赔偿责任及戴诗荣的责任。《中华人民共和国公司法》规定，股东会决议解散公司的，公司应当在决议作出之日起十五日成立清算组开始清算。本案中荣皇公司系一人有限责任公司，其唯一股东沈彩芳作出公司解散的决定后，应在限期内进行清算。荣皇公司清算组虽然成立，但并未进行全面规范的清算，表现为未通知已知债权人申报债权，未发布清算公告。沈彩芳提供的公告仅是荣皇公司的注销公告而非清算公告。沈彩芳称对荣皇公司欠付原告债权不知情，其作为荣皇公司唯一股东，对于监事戴诗荣掌控荣皇公司公章知情，在进行清算时，应当向戴诗荣了解荣皇公司对外是否还有其他债权债务，并通知原告申报债权，然沈彩芳在未经核实的情况下，向市场监督管理局称已清偿全部债务并申请注销荣皇公司。沈彩芳作为清算义务人及公司法规定的清算组组成人员对此存在重大过失，应当按照公司法的规定承担相应责任。因荣皇公司已经被注销，无法再行清算以查明公司资产负债情况，导致原告未能申报债权而未获清偿，根据公司法的相关规定，原告的损失应由沈彩芳承担。而许佳佳并非荣皇公司股东，并非法定的清算义务人及清算组成员，原告要求该许佳佳承担赔偿责任，于法无据，本院不予支持。戴诗荣当庭愿意对前述债务承担共同还款责任，构成债务加入。再次，对于货款金额及利息。原告称荣皇公司出某欠条后从未支付过，要求加速到期，支付26万元并支付自2018年11月1日起按照月息2%计算至实际清偿日止的利息。戴诗荣抗辩过高，要求以逾期款为基数、按欠款期间及同期银行贷款利率计算。本院认为，原告与荣皇公司签订《欠条》，荣皇公司对余款26万元，承诺于2018年10月起每月付款2万元直至付清，并约定欠款利息为月息两分。该分期付款计划属于对《电梯承揽合同》履行期限的变更。根据《欠条》共计13期，荣皇公司作为分期付款的债务人，出某欠条后未支付款项，未支付到期价款的金额已达到全部价款的五分之一，债权人原告可以要求荣皇公司支付全部价款，因荣皇公司未通知原告申报债权即注销，原告要求清算义务人沈彩芳赔偿货款26万元，并无不当，本院予以支持。原告与荣皇公司是电梯承揽合同关系，欠条中虽约定利息，实质是逾期付款违约金。原告并无证据向荣皇公司等发出过加速到期通知，相应到期日本院认定为本案起诉状副本材料送达沈彩芳即2019年7月23日之前，对于加速到期日前已逾期的8期，按逾期时间、金额分别计算至2019年7月22日，自2019年7月23日起，以货款26万元为基数计算至实际清偿日止。对于计算标准，考虑到合同履行情况，兼顾公平及诚信原则，调整为年利率18%。依照《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、第一百八十五条、第一百八十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第十一条，《中华人民共和国合同法》第一百零九条、第一百一十四条、第一百六十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告沈彩芳、戴诗荣应于本判决生效之日起十日内赔偿原告法斯特电梯有限公司货款26万元；二、被告沈彩芳、戴诗荣应于本判决生效之日起十日内赔偿原告法斯特电梯有限公司逾期付款利息(自2018年11月1日、2018年12月1日、2019年1月1日、2019年2月1日、2019年3月1日、2019年4月1日、2019年5月1日、2019年6月1日起，均以货款2万元为基数计算至2019年7月22日止；自2019年7月23日起、以货款26万元为基数计算至实际清偿日止；前述计算标准均为年利率18%)；三、驳回原告法斯特电梯有限公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取2,786元，保全费1,970元，合计4,756元(已由原告法斯特电梯有限公司预交)，由原告法斯特电梯有限公司负担56元，由被告沈彩芳、戴诗荣负担4,700元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  唐旭田二〇一九年九月二十五日书记员  宋春燕附：相关法律条文一、《中华人民共和国公司法》第一百八十三条公司因本法第一百八十条第（一）项、第（二）项、第（四）项、第（五）项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。第一百八十五条清算组应当自成立之日起十日内通知债权人，并于六十日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，向清算组申报其债权。债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料。清算组应当对债权进行登记。在申报债权期间，清算组不得对债权人进行清偿。第一百八十九条清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。二、《中华人民共和国合同法》第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百六十七条分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。四、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。