四川省普格县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川3428民初158号 原告：孙咏梅，女，汉族，1954年3月25日出生，四川省三台县人，居民，现住三台县。 原告：徐汶，女，汉族，1977年3月13日出生，四川省三台县人，居民，现住三台县。 以上二原告共同委托诉讼代理人：林应书，四川月城律师事务所律师（特别授权）。 以上二原告共同委托诉讼代理人：陈荣，四川月城律师事务所律师（特别授权）。 被告：四川长和建筑工程有限公司，公司住所地：四川省成都市武侯区二环路西一段**********，公司统一社会信用代码：91510000694830649N。 法定代表人：江华义，职务：总经理。 委托诉讼代理人：李志凤，女，汉族，1980年9月27日出生，系公司员工，住西昌市，代理权限：特别授权。 委托诉讼代理人：陶全兵，四川毫达（凉山）律师事务所，律师（特别授权）。 原告孙咏梅、徐汶与被告四川长和建筑工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人林应书、陈荣，被告四川长和建筑工程有限公司委托诉讼代理人李志凤、陶全兵，均到庭参加诉讼。现已审理终结。 原告孙咏梅、徐汶的诉讼请求：1、判令被告支付原告工程款暂计200万元；2、判令被告退还原告履约保证金247.16万元；3、由被告承担案件受理费。事实和理由：被告中标“普格县祝联乡五条通乡油路工程一标段”并与业主单位签订施工合同后，原告的亲属陈恒与被告于2016年1月15日签订《项目施工管理目标考核风险责任书》，责任书确定陈恒为项目负责人，约定由陈恒负责组织前期和施工期间的一切资金，且须按被告与业主方签订的《施工合同》约定组织施工，项目履约保证金、差额保证金、安全保证金等均由陈恒出资。责任书签订后，陈恒向被告缴纳履约保证金2,471,600.00元，随后组织工人对前述通乡工程进行施工，工程尚未全部完工，陈恒于2017年2月13日去世。从普格县祝联乡五条通乡油路工程一标段合同进度拨款申请可以看出，陈恒生前完成的工程计量总价款为15，914，845.00元，扣除被告已经支付10，263，453.00元，陈恒去世以后，被告代陈恒支付了欠款300万元左右，尚有200余万元工程款应支付原告；同时，被告收取陈恒的履约保证金2，471，600.00元，依法也应直接退回给原告。综上，为了维护自身合法权益，特诉至法院，请依法支持前述请求。 被告四川长和建筑工程有限公司辩称：1、原告要求支付200万元的工程款，没有证据依据。2、陈恒死后欠下700多万元的均由被告进行支付的，原告没有任何工程款。3、原告所要求的履约保证金，已被抵销其所欠债务，无钱可退。请求驳回原告诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原、被告双方当事人无异议的证据为：第一部分：原告提交的以下证据：1、原告孙咏梅、徐汶身份证复印件、徐汶与陈恒的结婚证复印件、四川省三台县公安局北坝派出所在2017年2月18日出具的说明复印件；2、《普格县祝联乡五条通乡油路工程一标段施工合同》封面、目录、合同协议书复印件共3页、《施工安全合同》复印件共4页、《项目施工管理目标考核风险责任书》复印件共10页、《风险责任承诺及保证书》复印件1页、《工程质量保修合同》复印件共3页；3、《渤海银行网上银行交易电子回单》复印件2页、《中国工商银行电子回单》1复印件1页、《中国农业银行账户交易明细回单》复印件6页；4、《中国农业银行个人结算业务申请书》复印件1页。第二部分：被告提交的以下证据：1、内部承包协议19页和陈恒身份证复印件，共计20页；2、转账凭证复印件12页。对以上当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对双方当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：第一部分：原告提交的以下证据：1、原告委托代理人向法庭提交的原告书写的承诺书，被告质证意见为无法核实，本院认为，因被告无明确异议，结合原告提交的派出所说明，本院予以认可。2、《祝联乡等五条通乡油路工程（一标段）合同进度款拨款申请》复印件、《授权委托书》复印件共5页，原告证明目的：是陈恒生前所完成的工程总量、工程总价款。被告质证意见为该份证据属复印件，对真实性有异议，不足以证明原告的证明目的，工程总量、工程总价款应以审计报告为准。本院认为，原告未提供原件不符合民事诉讼证据规则相关规定，且合同进度款拨款申请作为确定完成的工程总量和工程总价款无法律依据，进度款拨款申请不能准确反映工程总量和工程总价款以及所完成的工程质量是否合格，工程总量和工程总价款应以竣工验收审计报告作为依据，陈恒去世后，原、被告双方未对陈恒生前所完成的工程量进行核算，原告的证明目的本院不予认可。3、陈恒向李志凤转款统计表复印件1页，证明目的：陈恒转回被告943，800.00元。被告质证意见为真实性无异议，证明目的有异议，原告转给被告的943，800.00元是公司员工李志凤代陈恒支付的油款。第二部分：被告四川长和建筑工程有限公司提交的以下证据：1、公司支付明细复印件5页。证明目的：943，800.00元是李志凤替陈恒支付的油款；原告质证意见为用于普格县通乡油路工程的油款只有5笔，金额是742，800.00元，被告的证明目的不认可。2、原告应交的工程税款及公司代陈恒施工期间拖欠的工程款44笔等明细、欠条、代付凭证，共计101页。证明目的：公司为陈恒代付了6，563，076.00元欠款。原告质证意见，认可3，013，644.00元，其余部分手续不全，不予认可。3、《中国工商银行电子银行回单》复印件1页，证明目的：被告替陈恒项目部场地恢复费20，000.00元。原告质证意见为证据三性都有异议。对原告提交的陈恒向李志凤转款统计表复印件1页；被告提交的公司支付明细复印件5页、原告应交的工程税款及公司代陈恒施工期间拖欠的工程款44笔等明细、欠条、代付凭证，共计101页、《中国工商银行电子银行回单》复印件1页，以上有争议的证据，本院认为，在陈恒生前所完成的工程总量和工程总价款无准确数据之前，对以上证据的认定核算无实质意义，本院对原告提交的陈恒向李志凤转款统计表复印件1页不予认定，本院对被告提交的公司支付明细复印件5页、原告应交的工程税款及公司代陈恒施工期间拖欠的工程款44笔等明细、欠条、代付凭证，共计101页、《中国工商银行电子银行回单》复印件1页不予认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：四川长和建筑工程有限公司中标普格县祝联乡五条通乡油路工程一标段，发包人为普格县公路管理局，承包人为四川长和建筑工程有限公司，双方于2015年12月28日签订合同，该工程中标价为25，512，658.00元，最终工程价款以该项目实际竣工审计结算总价为准，工期为365天。陈恒于2015年12月22日向四川长和建筑工程有限公司转款2，471，600.00元作为履约保证金，2016年1月15日，陈恒与四川长和建筑工程有限公司签订《项目施工管理目标考核风险责任书》等一系列合同，四川长和建筑工程有限公司将普格县祝联乡五条通乡油路工程一标段整体转包给陈恒负责施工，由陈恒负责组织前期和施工期间的一切资金。在施工期间，被告四川长和建筑工程有限公司分12次向陈恒转款10，263，453.00元工程款。2017年2月13日，在三台县北坝镇明台电站河内栅栏处发现一具男性尸体，经三台县公安局北坝派出所调查核实，死者系陈恒，排除他杀可能。陈恒生前完成普格县祝联乡五条通乡油路工程一标段部分工程，陈恒去世后，原、被告未对陈恒生前完成的工程量进行结算，也未聘请第三方对其完成的工程进行鉴定、评估。被告四川长和建筑工程有限公司继续完成该项工程，目前该工程项目未完成审计核算。后来，陈恒母亲孙咏梅、妻子徐汶以被告四川长和建筑工程有限公司未付清陈恒完成的工程款暂计200万元，退还原告履约保证金247.14万元为由向法院起诉，并要求被告承担诉讼费。 本院认为，普格县公路管理局将普格县祝联乡五条通乡油路工程一标段承包给四川长和建筑工程有限公司，双方签订的一系列合同，其民事行为符合相关法律规定，合法、有效。但四川长和建筑工程有限公司将该项工程整体转包给自然人陈恒，其行为违法了《中华人民共和国建筑法》第二十八条：“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包給他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”及《最高人民法院关于审理建筑工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”。四川长和建筑工程有限公司与自然人陈恒签订的《项目施工管理目标考核风险责任书》等一系列合同违反了相关法律的禁止性规定，属于非法转包，其民事行为应当认定为无效。依照《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”。陈恒向被告四川长和建筑工程有限公司缴纳的履约保证金2，471，600.00元属被告四川长和建筑工程有限公司因无效合同而取得的，应当退还陈恒。依照《中华人民共和国继承法》的相关规定，陈恒去世后，其合法债权应由其法定继承人继承，陈恒的母亲孙咏梅、陈恒的妻子徐汶作为陈恒的第一顺序继承人，主张权利符合法律规定，原告孙咏梅、徐汶要求被告四川长和建筑工程有限公司退还履约保证金2，471，600.00元的诉讼请求成立，本院予以支持。原告孙咏梅、徐汶要求被告四川长和建筑工程有限公司支付工程款暂计200万元的诉讼请求，本院认为陈恒生前完成的工程总量及工程总价款均存在争议，工程总量未经双方共同确认结算是原、被告均认可的事实，原告主张被告应付原告工程款暂计200万元如何计算、因何而来仅凭现有证据无从证明，原告仅依照进度款拨款申请所反映的数据主张工程总价款，本院认为原告提供的证据尚不足以证明其主张，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”原告的要求被告支付工程款暂计2，000，000.00元诉讼请求缺乏必要的事实依据和法律依据，本院依法不予支持。同理在陈恒生前完成的工程总量及工程总价款存在争议的情况下，被告四川长和建筑工程有限公司主张陈恒已经没有工程款和履约保证金抵销其所欠债务是如何计算的无法查实，陈恒是否还有工程余款只有在其完成的工程总量及工程总价款能够准确确定的前提下才能计算出来，被告主张陈恒已经没有工程款和履约保证金已抵销其债务无钱可退，要求驳回原告诉讼请求的理由，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第二百七十二条，《中华人民共和国继承法》第二条、第三条、第十条，《中华人民共和国建筑法》第二十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、由被告四川长和建筑工程有限公司在判决生效之日起十五日内退还原告孙咏梅、徐汶履约保证金2，471，600.00元。 二、驳回原告孙咏梅、徐汶的其他诉讼请求。 案件受理费人民币42，573.00元，由原告孙咏梅、徐汶承担人民币19，042.00元，被告四川长和建筑工程有限公司承担人民币23，531.00元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省凉山彝族自治州中级人民法院。 审判长 李 明 晏 审判员 王 国 治 审判员 阿支乃古日 二〇一九年九月十日 书记员 阿力 友初 附相关法条 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。 总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。 禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。 《中华人民共和国继承法》 第二条继承从被继承人死亡时开始。 第三条遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括： （一）公民的收入； （二）公民的房屋、储蓄和生活用品； （三）公民的林木、牲畜和家禽； （四）公民的文物、图书资料； （五）法律允许公民所有的生产资料； （六）公民的著作权、专利权中的财产权利； （七）公民的其他合法财产。 第十条遗产按照下列顺序继承： 第一顺序：配偶、子女、父母。 第二顺序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母。 继承开始后，由第一顺序继承人继承，第二顺序继承人不继承。没有第一顺序继承人继承的，由第二顺序继承人继承。 本法所说的子女，包括婚生子女、非婚生子女、养子女和有扶养关系的继子女。 本法所说的父母，包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。 本法所说的兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父异母或者同母异父的兄弟姐妹、养兄弟姐妹、有扶养关系的继兄弟姐妹。 《中华人民共和国建筑法》 第二十八条禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效： （一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。