云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终7068号上诉人（原审原告）：云南鸿凯工贸有限公司，住所：云南省安宁市县街街道安白公路11公里光明园艺场一中队。法定代表人：李雨潼，执行董事。委托诉讼代理人：聂朝坤，云南红云律师事务所律师。委托诉讼代理人：许石峰，云南红云律师事务所实习律师。被上诉人（原审被告）：申开智，男，1975年10月20日出生，汉族，住云南省镇雄县。委托诉讼代理人：申小锐，男，1997年4月8日出生，汉族，住镇雄县，系申开智之子。上诉人云南鸿凯工贸有限公司因与被上诉人申开智劳动合同纠纷一案，不服云南省安宁市人民法院（2019）云0181民初547号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月10日立案后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。上诉人云南鸿凯工贸有限公司上诉请求：一、撤销一审判决，改判双方之间不成立事实劳动关系，其不支付一审判决的拖欠工资、未订立书面劳动合同的二倍工资差额和解除劳动关系的经济补偿金；二、由被上诉人负担一、二审诉讼费。事实和理由：一审法院认定事实错误，适用法律错误。双方之间是加工承揽法律关系，而非劳动关系；关于被上诉人的报酬发放问题，上诉人有相应的发放记录，在2018年2月底，被上诉人与其他人以拖欠劳动报酬为由罢工，导致上诉人停产；因双方之间是加工承揽合同关系，被上诉人的报酬已如数发放，只有少部分报酬没有发放，因为车间主任申开智和会计赵琴云掌握相关账务资料，也不配合交接，导致上诉人无法提供相关资料。如果相关人不配合交接，上诉人将向有关机关控告和举报，追究相关人的责任。综上，请求二审法院支持其上诉请求。被上诉人申开智辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。上诉人云南鸿凯工贸有限公司向一审法院起诉请求：一、判令原告与被告之间不成立事实劳动合同关系；二、判令原告不支付被告工资160400元及未签订书面劳动合同的二倍工资差额40000元；三、判令原告不支付被告解除劳动关系经济补偿金25000元；四、判令原告不缴纳被告自2016年3月29日至2018年2月的社会保险费的单位部分；五、本案全部诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2016年3月29日，云南鸿凯工贸有限公司成立，股东为程永溪、俞曙光，法定代表人为程永溪，后股东变更为李雨潼、俞曙光，2017年12月1日，法定代表人变更为李雨潼。2016年8月20日，原告出具《工作证明》一份，证明被告为原告的技术厂长，年薪120000元（每月10000元）；2016年3月25日至2018年2月5日被拖欠薪金；2018年3月6日，原告一方被安宁市劳动保障监察大队调查询问，原告一方认可用工20到40余人，薪金有部分拖欠；2018年11月30日，昆明市劳动人事争议仲裁院就申开智申请的仲裁，以昆劳人仲案字(2018)第1992号仲裁裁决书裁决：由原告支付被告工资160400元及未签订书面劳动合同的二倍工资差额60000元;支付被告解除劳动关系经济补偿金25000元；缴纳自2016年3月29日至2018年2月的社会保险。原告不服该仲裁裁决起诉。双方对2018年2月10日解除关系不持异议。一审法院认为，关于本案是否为劳动争议的问题。原告并未举证证明双方系加工承揽关系或劳动关系之外的其他法律关系。本案中，被告到原告处做工，虽然在原告成立之前双方就订立《劳动合同》，但原告正式成立之后对此进行了认可和再次明确，原告提供生产资料，对被告进行考勤等管理，发放相应报酬，被告提供的劳动是原告业务的组成部分，应认定双方为劳动关系而非其他关系。本案中，双方争议焦点问题还在于原告应否支付被告拖欠工资、双倍工资、经济补偿金、社会保险。拖欠工资理应支付，但是只能按照双方有明确约定的每月10000元来进行计算，故拖欠部分应为104400元；双倍工资差额应以原告未依法与劳动者签订劳动合同的2017年8月至2018年1月即半年计算，故依法应支付双倍工资差额60000元，因劳动者已经服从仲裁裁决的40000元，故一审同样支持40000元；本案不属于法定或约定不需支付经济补偿金的情形，对被告的经济补偿金25000元同样应该支付；至于社会保险，因与本案不属同一法律关系，在本案中不予处理。原告的诉讼请求不予支持。据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第二项、第四十七条、第五十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条之规定，判决：“一、驳回原告云南鸿凯工贸有限公司关于本案的诉讼请求；二、云南鸿凯工贸有限公司与申开智的劳动关系于2018年2月10日解除；三、由云南鸿凯工贸有限公司于本判决生效之日支付申开智拖欠工资104400元；四、由云南鸿凯工贸有限公司于本判决生效之日支付申开智双倍工资差额40000元（2017年8月-2018年1月）；五、由云南鸿凯工贸有限公司于本判决生效之日支付申开智解除劳动合同经济补偿金25000元。”。二审中，当事人没有提交新证据。对一审判决认定的法律事实，当事人无异议，本院予以确认。另二审中，上诉人认可被上诉人主张的月工资标准10000元，本院对此予以确认。本院认为，关于上诉人与被上诉人之间的法律关系是否是劳动关系的问题。根据一审查明的双方无争议的事实以及一审被上诉人提交的证据，足以证明双方之间的用工方式符合劳动关系构成要件，而上诉人未提交证据证明双方系加工承揽关系，且未提交证据反驳被上诉人的主张，故一审判决认定双方之间系劳动关系并无不当，本院予以维持。关于双方劳动关系的解除时间，因双方对一审判决认定的解除时间均无异议，故本院对此予以维持。关于拖欠工资，虽然上诉人对拖欠金额有异议，但其作为用人单位应对工资实际发放金额及拖欠金额的事实承担举证证明责任，但其未提交证据予以证明，应承担不利后果，而被上诉人亦未对此提出上诉，故对一审判决的拖欠工资予以维持。关于未订立书面劳动合同的二倍工资差额，因上诉人未在建立劳动关系起一个月内与被上诉人订立书面劳动合同，应当依照劳动合同法第八十二条的规定向被上诉人每月支付两倍的工资，除去正常支付的一倍工资外，还需支付二倍工资差额部分。一审判决的二倍工资差额比依法应当支付的金额少，但被上诉人未对此提出上诉，视为其对自身权利的处分，故本院予以维持。关于解除劳动关系的经济补偿，因上诉人拖欠工资，被上诉人依照劳动合同法第三十八条规定解除劳动合同，上诉人应当向被上诉人支付经济补偿。一审判决的经济补偿金额错误，正确应为20000元，本院予以改判。关于被上诉人的仲裁请求是否超过仲裁时效的问题，因上诉人在仲裁时未针对本案被上诉人提出仲裁时效抗辩，故该问题本案不作审理。综上所述，上诉人云南鸿凯工贸有限公司的上诉请求部分成立，予以支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持云南省安宁市人民法院（2019）云0181民初547号民事判决第一、二、三、四项，即：“一、驳回原告云南鸿凯工贸有限公司关于本案的诉讼请求；二、云南鸿凯工贸有限公司与申开智的劳动关系于2018年2月10日解除；三、由云南鸿凯工贸有限公司于本判决生效之日支付申开智拖欠工资104400元；四、由云南鸿凯工贸有限公司于本判决生效之日支付申开智双倍工资差额40000元（2017年8月-2018年1月）；”；二、撤销云南省安宁市人民法院（2019）云0181民初547号民事判决第五项，即：“五、由云南鸿凯工贸有限公司于本判决生效之日支付申开智解除劳动合同经济补偿金25000元。”；三、上诉人云南鸿凯工贸有限公司于本判决生效之日支付被上诉人申开智解除劳动关系的经济补偿金20000元；四、驳回上诉人云南鸿凯工贸有限公司的其他上诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费10元，均由上诉人云南鸿凯工贸有限公司负担。本判决为终审判决。本判决发生法律效力后，若负有履行义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向原审人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年。审判长  李宏智审判员  方 玲审判员  李 鸿二〇一九年九月二十九日法官助理秦伟书记员吴帅