广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初21470号原告（反诉被告）：陈锋，男，汉族，1989年1月21日出生，身份证住址广西博白县，委托诉讼代理人：谭振威，广东理奥律师事务所律师。被告（反诉原告）：郑州酷马文化传播有限公司，住所郑州市金水区三全路**一米阳光**。法定代表人：周瑞杰，总经理。委托诉讼代理人：单义，河南焕廷律师事务所律师。原告（反诉被告）陈锋（以下简称原告）与被告（反诉原告）郑州酷马文化传播有限公司（以下简称被告，酷马公司）装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年5月22日受理后，依法适用简易诉讼程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）陈锋及其委托诉讼代理人谭振威，被告（反诉原告）郑州酷马文化传播有限公司的委托诉讼代理人单义到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）陈锋向本院提出以下诉讼请求：1、判令被告继续履行合同义务，完成世联永泰里5D星空错觉艺术网红馆工程项目（具体履行内容与原告提交的被告未完成工程项目清单为准）；2、判令被告按照约定承担逾期未完成工程的违约责任，违约金以合同总金额为基数，按照日千分之五计算，从2019年4月26日起计算至工程验收通过之日止（暂计至2019年5月22日，为86535元）；3、判决被告承担本案全部诉讼费用。事实和理由如下：2019年3月1日，原告陈锋与被告郑州酷马文化传播有限公司签订《广州·5D星空错觉艺术网红馆定制合同》，双方约定由被告于2019年4月15日前完成位于广州市白云区世联永泰里D2-205、206、207、208号商铺的装修工程。合同签订后，因出租方的原因被告至2019年3月21日才进场，故双方约定合同期限顺延至2019年4月25日。原告按约定于2019年3月3日支付定金10000元；2019年3月23日、2019年3月24日支付首付款64100元；2019年3月25日支付第二笔款项256400元；2019年4月11日支付第三笔款项192300元。2019年4月25日，被告并未如期完成工程，且工程多处地方设计、用料与设计方案不符，被告承诺于2019年4月29日（试营业之日）前改正且完成工程。2019年4月28日，被告告知原告的员工已完成大部分工程，只差一些模型尚未送到，几天后帮原告安装，让原告先支付尾款。原告收到该消息后，立即向被告支付部分尾款60000元。但次日上午原告发现工程根本未完成，被告的工程队也不知所踪。营业后，因工程质量过差，多处设施已损毁，原告随即联系被告，但被告表示不再对工程负责，其后煽动镜子材料供应商来到原告处闹事，经警察沟通调解后才平息下来。综上所述，原告多次向被告反映工程质量问题并要求被告完成剩余工程，但被告拒不履行合同义务。为依法维护原告的合法权益，特向贵院提起诉讼。针对郑州酷马文化传播有限公司的反诉，陈锋辩称，1、被告酷马公司未如约通知陈锋进行验收及结算，未尽到必要的通知义务。被告酷马公司在合同签订之后知道试营业的时间，故责任不在陈锋，双方并未对涉案工程进行验收；2、被告酷马公司在履行定制合同中，并未按照合同约定完成全部工程，并且存在偷工减料的情况，导致原告陈锋的营业多有不便，使得合同目的未能完全达成，因此被告的履约行为存在重大瑕疵。被告酷马公司应按合同约定承担继续履行、采取补救措施及赔偿损失等违约责任；3、被告酷马公司装修成果不符合合同约定，在其采取补救措施完善工作成果之前，原告陈锋有权拒绝其相应的履行请求，剩余的工程尾款，原告陈锋可拒付。被告（反诉原告）郑州酷马文化传播有限公司向本院提出以下反诉请求：1、判令原告陈锋支付被告酷马公司剩余工程款44200元；2、反诉诉讼费由原告陈锋负担。事实及理由如下：双方于2019年3月1日签订《广州·5D星空错觉艺网红馆定制合同》，约定酷马公司承包位于广州市白云区世联永泰里D2-205、205、207、208号商铺的装修工程，合同总价款为641000元，现酷马公司已经完工定制工程并交付陈锋使用，但陈锋尚有部分尾款尚未支付给酷马公司，陈锋的行为已构成违约。特向法院提起反诉，请求判如所请。针对陈锋的本诉，郑州酷马文化传播有限公司辩称，1、被告酷马公司已完成合同约定的定制装饰装修工程项目，不存在继续履行合同的情形。原告与被告于2009年3月1日签订广州5D星空错觉艺术网红馆定制合同后，被告即时按照合同约定的时间进入场地，但因原告和出租方的原因导致被告装修迟迟不能按期进行施工。后原告和出租方协商达成后，又因场馆时常漏水，造成被告反复进行修复，但为不影响原告正常开业，被告加班加点，按照原告要求进行装饰装修。被告不仅按照合同约定的条件完成工程施工，甚至是超标准完成。截止工程交付日，被告已经完成了除报价单上的兰博基尼汽车模型之外所有的工程。2019年4月28日，被告将装饰装修完毕的工程交付原告，原告当日便进行了验收，第二日原告便开始营业，如果被告未装修完毕，原告不可能开门营业，营业当天为避免出现突发情况，被告工作人员也在现场，未收到原告任何装修工程未履行完毕的说法；2、被告不存在逾期未完成工程的违约责任，且所有工程原告已验收合格。被告于2019年5月25日已完成了合同约定的所有项目，因为原告的要求超过合同中约定的标准，被告在交付工程的前三天内对工程进行反复检查和完善。因为该装饰装修工程属于参观性功能工程，避免不了人为参观过程中的损害，被告不应再继续承担此部分的修复义务。退一步讲，即便被告的施工未竣工验收。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件使用法律问题的解释》第13条的规定：建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持。故不存在原告所称的工程未验收合格情形；3、原告称被告在2019年4月29日不知所踪，严重违背实际情况。原告在2019年4月29日营业当天，被告的派驻工作人员就在现场，且当日还和原告沟通后续尾款事宜，原告也于当日向被告支付了3万元的部分尾款；4、原告存在违约情况。被告自2019年4月25日便和原告协商沟通后续尾款事宜和报价单中关于兰博基尼汽车模型扣款的事宜，原告在2019年4月28日、29日支付被告6万元工程款后，被告建议原告再另行支付剩余3万元便可，但原告不予理睬。综上，恳请法院查明事实，驳回原告的所有诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提供的《广州·5D星空错觉艺网红馆定制合同》、微信聊天记录、照片、转账记录及当事人的陈述等证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2019年3月1日，原告陈锋（甲方）与被告酷马公司（乙方）签订了《广州·5D星空错觉艺网红馆定制合同》，约定：一、服务内容：1、甲方委托乙方担任甲方“世联永泰里5D星空错觉艺术网红馆”场馆定制的执行单位，乙方同意接受甲方委托，场馆地点：广州市白云区世联永泰里D2-205、206、207、208号商铺（以下简称涉案工程）。二、服务期限：乙方需在合同签订后45日内完成甲方全部场馆项目定制内容，即工期为：2019年3月15日至2019年4月15日；三、合同费用：甲方需向乙方支付的服务费用为641000元。四、付款方式：1、合同签订当日甲方需支付乙方定金10000元。2、乙方入场当日，甲方需支付乙方合同总款的10%作为首付款，即64100元。3、乙方入场3日内，甲方需向乙方支付合同总款的40%为场馆建设执行款，即256400元。4、签订合同15日内，甲方需支付乙方合同总款的30%为场馆设备定制款，即192300元。5、乙方完成甲方场馆定制项目，并由甲方验收完成当日（验收，工程结束当日甲方需完成验收工作，逾期验收或不验收均视为验收合格），甲方需支付剩余款项118200元。6、乙方完成定制项目质量不合格的，甲方有权拒付剩余服务费直至乙方维修合格。六、双方权利与义务：（一）甲方的权利和义务：1、甲方有权及时地对乙方所提交的策划思路、展馆方案、设计稿和其他书工作文件以书面形式提出修改意见和建议，乙方据此进行修改、调整，乙方应在甲方求的时限内修改和调整完毕。5、工程竣工验收不合格，乙方应对不合格装修项目进行整改。六、违约责任：1、由于甲方未及时提供资料及甲方其它原因而导致乙方工作不能按时完成，乙方不负相关责任，并有权向甲方提出延期要求，延期时间由双方协商确定。2、乙方未按合同工期竣工或因乙方原因导致甲方本次展览活动不能如期执行，每逾期或延误一日，乙方应向甲方支付本合同总金额的5‰的违约金，逾期或延误超过7天（含），甲方有权单方解除本合同，甲方因此解除合同的，乙方应向甲方支付合同总额30%的违约金，并赔偿甲方因此而受到的一切损失。3、甲方无正当理由拒付服务费或逾期支付服务费的，每逾期一日按应付但未付服务费的5‰向乙方支付违约金，甲方逾期支付超过15日的，乙方有权解除合同。5、定制项目竣工验收不合格，乙方应对不合格的部分进行整改，产生的费由乙方承担。因整改造成延期竣工的，乙方应按本条第2项的约定承担违约责任。乙方无力整改或不愿整改或不及时整改，甲方可另请他人整改，相关费用均由乙方承担，相应项目的工程款甲方不予支付，已支付的乙方应退还，并按合同总额的30%支付违约金，等。根据原告提交的转账记录、银行转账流水及原被告当庭确认，被告已收到原告支付的工程款共计582800元。庭审中，原告提交微信聊天记录及照片，拟证实被告未按约定完工，涉案工程存在诸多质量问题。被告称，聊天记录内容不完整，删减了大量对原告不利的内容，原告提供的照片也不能证明被告存在偷工减料的行为。结合被告提供的微信聊天记录及原被告当庭陈述的事实，因涉案工程所在场地漏水，被告于2019年3月21日才进场施工，原告于2019年4月29日对涉案工程投入使用。被告称涉案工程存在部分质量问题，同意在剩余工程款中抵扣28000元，原告需向被告支付30000元工程款即可。另查，被告至今未向法庭提交具有相应施工资质的证明，双方并未对涉案工程进行竣工验收。本院认为，因被告未取得相应的施工资质，原、被告签订的《广州·5D星空错觉艺网红馆定制合同》属于无效合同。虽《广州·5D星空错觉艺网红馆定制合同》无效。涉案工程已施工完毕并已交付原告投入使用，现被告要求原告支付工程款的反诉请求本院予以支持。涉案工程总工程款为641000元，扣除原告已支付工程款582800元，原告还需向被告支付剩余工程款58200元（641000元-582800元）。根据微信聊天记录及原被告当庭陈述，被告确认工程存在部分质量问题，并同意在剩余工程款中抵扣28000元，原告需向被告支付30000元工程款即可。故原告应向被告支付剩余工程款30000元，对于被告主张超出的部分，本院不予支持。关于原告诉请要求被告继续履行《广州·5D星空错觉艺网红馆定制合同》、完成未施工完毕的工程项目及支付违约金的诉请，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条之规定，“建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用后，又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的，不予支持”。本案涉案工程在未经过竣工验收的情况下，原告擅自投入使用涉案工程，可视为原告对涉案工程质量的认可，由此产生的后续质量问题应由原告自行承担。故原告该诉请本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、第五十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起三日内，陈锋向郑州酷马文化传播有限公司支付剩余工程款30000元；二、驳回陈锋的诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费982元，由陈锋负担；反诉受理费452.5元，由郑州酷马文化传播有限公司负担145.37元，由陈锋负担307.13元并于本判决生效之日起三日内向郑州酷马文化传播有限公司支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员  周子珺二〇一九年九月二十日书记员  陈春燕