广西壮族自治区隆安县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0123刑初62号 公诉机关广西壮族自治区隆安县人民检察院。 被告人吴广泉，曾用名吴广琳，男，1985年3月15日出生于广西壮族自治区隆安县，壮族，初中文化，无业，住隆安县。曾因吸食毒品于2017年12月30日被广西南宁市公安局兴宁分局腰塘派出所行政拘留7日。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年12月4日被隆安县公安局刑事拘留,2019年1月9日被逮捕，现羁押于隆安县看守所。 辩护人李安宜，广西法严律师事务所律师。 隆安县人民检察院以隆检刑刑诉［2019］40号起诉书指控被告人吴广泉犯贩卖毒品罪，于2019年6月21日向本院提起公诉，本院依法适用普通程序，组成合议庭公开开庭审理了本案，隆安县人民检察院指派检察员陆文鲜出庭支持公诉，被告人吴广泉及其辩护人李安宜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 公诉机关指控：2017年初，被告人吴广泉结识了马某(女，另案处理)，因马某有渠道购买到毒品“奶茶”，吴广泉便通过马某购买毒品后进行贩卖，从中获取差价。 2018年中旬，被告人吴广泉以200元/包的价格向马某购买了25包毒品“奶茶”，后马某安排人将毒品送到南宁市安吉交给吴广泉，吴广泉转手卖给一名南宁市马山县籍的男子，从中获利500元。 2018年12月1日，被告人吴广泉通过微信向马某购买50包毒品“奶茶”打算用以贩卖获利。2018年12月1日晚21时许，马某通过他人将50包毒品“奶茶”送到隆某2县城厢镇红某KTV旁的洗车店空地处与吴广泉交易。吴广泉拿到50包毒品“奶茶”后将毒品“奶茶”放入其黑色外套的内袋，后返回到红某KTV内向一楼前台服务员要了一个黄色塑料袋，再将放有50包毒品“奶茶”的黑色外套放到该黄色塑料袋中并寄存在前台，随后到红某KTV402包厢内喝酒唱歌。期间吴广泉因好奇来到一楼前台拿出2包毒品“奶茶”返回到402包厢的卫生间对毒品“奶茶”进行验货，吴广泉拆开2包的毒品“奶茶”，确认是毒品“奶茶”后便将2包毒品“奶茶”冲入洗手池然后继续到包厢内喝酒。次日凌晨1点许，陆某1驾驶粤Ｘ×××××小轿车搭载吴广泉等人沿坛百高速公路前往南宁市区，途经隆某2县小林服务区时有公安民警设卡查车，吴广泉便趁检查之机翻墙逃跑，经民警对陆某1驾驶车辆进行搜查，民警在车内后排脚垫处查获毒品可疑物48包，民警对所查获物品当场扣押、封存，经称重48包毒品可疑物净重55.19克。经南宁市公安局物证鉴定所对随机提取送检的毒品可疑物进行毒品定性分析，从中均检测出MDMA。2018年12月4日，被告人吴广泉主动到隆安县公安局投案。 被告人吴广泉对公诉机关指控的犯罪事实及罪名均无异议，亦无证据向法庭提交。 辩护人李安宜对公诉机关指控的罪名没有意见，但对指控的第一起犯罪事实有意见，认为该事实仅有被告人的供述，没有查获毒品并经检验等证据佐证，认为该起事实不构成犯罪；被告人吴广泉犯罪后主动到公安机关投案自首，依法可从轻或减轻处罚；被告人吴广泉归案后，并如实供述其全部犯罪事实，并协助公安机关辨认贩卖毒品的上家，具有立功情节，应从轻或减轻处罚。 经审理查明，2017年初，被告人吴广泉结识了马某(女，另案处理)，得知马某有渠道购买到毒品“奶茶”后，吴广泉便通过马某购买毒品后进行贩卖，从中获取差价。 2018年国庆节前，被告人吴广泉以200元/包的价格向马某购买了25包毒品“奶茶”，后马某安排人将毒品送到南宁市安吉交给吴广泉，吴广泉以5500元的价格转手卖给南宁市马山县籍的一名男子，后其将5000元毒资通过微信转账给马某，其从中获利500元。 2018年12月1日，被告人吴广泉通过微信向马某购买50包毒品“奶茶”打算用以贩卖获利。2018年12月1日晚21时许，马某通过他人将50包毒品“奶茶”送到隆某2县城厢镇红某KTV旁的洗车店空地处与吴广泉交易。吴广泉拿到50包毒品“奶茶”后将毒品“奶茶”放入其黑色外套的内袋，后返回到红某KTV内向一楼前台服务员要了一个黄色塑料袋，再将放有50包毒品“奶茶”的黑色外套放到该黄色塑料袋中并寄存在前台，随后到红某KTV402包厢内喝酒唱歌。期间吴广泉因好奇便下到一楼前台拿出2包毒品“奶茶”返回到402包厢的卫生间对毒品“奶茶”进行验货，吴广泉拆开2包的毒品“奶茶”，确认是毒品“奶茶”后便将2包毒品“奶茶”冲入洗手池然后继续到包厢内喝酒。吴广泉在红某KTV遇到陆某1、陆某2后，相约一起去吃夜宵，后又商量一起去南宁玩，次日凌晨1点许，陆某1驾驶粤Ｘ×××××小轿车搭载吴广泉等人沿坛百高速公路前往南宁市区，途经隆某2县小林服务区时遇到公安民警设卡查车，吴广泉便趁检查之机翻墙逃跑，经民警对陆某1驾驶车辆进行搜查，民警在车内后排脚垫处查获毒品可疑物48包，民警对所查获物品当场扣押、封存，经称重48包毒品可疑物净重55.19克。经南宁市公安局物证鉴定所对随机提取送检的毒品可疑物进行毒品定性分析，从中均检测出MDMA。 2018年12月4日，被告人吴广泉主动到隆安县公安局投案，如实供述其全部犯罪事实，并辨认出拿毒品到红某KTV门口与他交易的男子。公安机关机关依法扣押了吴广泉用于联系购买毒品的OPPO手机一部。2019年4月17日，隆安县公安局将涉嫌贩卖毒品罪的罗孔明执行逮捕。 上述事实，有公诉机关提交并经庭审举证质证的以下证据予以证实： 1.书证 （1）受案登记表、立案决定书，证实2018年12月2日凌晨3时许，公安机关在南百高速路小林服务区设卡盘查车辆时，执勤民警在陆某1、陆某2、陆某3、陆某4、吴广泉等人乘坐的悬挂车牌号码为粤Ｘ×××××起亚牌小轿车内查获疑似毒品“奶茶”共48包，隆安县公安局于同日立案侦查。 （2）户籍证明，证实被告人吴广泉的基本情况，其涉嫌犯罪时已年满完全刑事责任年龄。 （3）抓获经过，证实2018年12月2日凌晨3时许，公安机关在南百高速路小林服务区设卡盘查车辆时，执勤民警在陆某1、陆某2、陆某3、陆某4、吴广泉等人乘坐的悬挂车牌号码为粤Ｘ×××××起亚牌小轿车内查获疑似毒品“奶茶”共48包，在民警检查期间，吴广泉趁机逃跑，2018年12月4日12时，吴广泉到隆安县公安局投案。 （4）扣押决定书、扣押清单、发还清单，证实公安机关依法扣押毒品、手机等涉案物品及发还其它相关物品的事实。 （5）调取证据通知书、调取证据清单，证实隆安县公安局依法向红某KTV酒吧调取2018年12月1日20时至2018提12月2日2时红某酒吧KTV前台及大门的监控视频的事实。 （6）隆某2县禁毒大队提供的前科材料，证实吴广泉因吸毒于2017年12月30日被广西南宁市公安局腰塘派出所行政拘留7日。 （7）微信转账记录，证实马某的微信账户于2018年11月25日收到吴广泉转账5000元的事实。 （8）逮捕证，证实罗孔明因涉嫌贩卖毒品罪于2019年4月17日被隆安县公安局逮捕的事实。 2.证人证言 （1）证人陆某1的证言，证实2018年12月1日晚9点多，陆某1驾驶陆桂山的车(车牌号为粤Ｘ×××××)与陆某2一起到隆某2县城红某KTV505包厢唱歌喝酒，至次日凌晨约1时许，陆某1和陆某2在KTV遇到吴广泉后，吴广泉叫其两人到红某KTV的402包厢喝酒，不久陆某1、陆某2、吴广泉三人一起到城南路的宵夜摊吃夜宵，又遇到同村的陆某4和陆某3，5人商量后决定一起去南宁玩，当开车至小林服务区时遇到公安民警设卡检查，吴广泉下车后趁机逃跑，后公安民警在车的后排座位上查获毒品，并将其等四人控制。 （2）证人陆某2的证言，证实2018年12月1日晚10时许，其与陆某1到红某KTV的505包厢唱歌喝酒，期间其与陆某1又到402包厢，看到吴广泉等五六名男子和两名女子在内，当晚喝至次日凌晨约1时许，其与陆某1、吴广泉离开红某KTV去吃宵夜，在一楼服务总台处，其看到吴广泉在服务总台那里拿了一个黄色的塑料袋提在手上，后一起坐陆某1驾驶的车也来到了城南夜市，在城南夜市见到陆某3、陆某4后，大家又商量一起去南宁玩，当时是陆某1开车、其坐副驾驶位、陆某3坐副驾后面、陆某4坐后排中间、吴广泉坐在驾驶位的后面。当车行至小林服务区时被公安民警设卡查车，吴广泉借故说去上厕所离开，民警依法对粤Ｘ×××××小轿车进一步检查时，在小轿车后排驾驶室正后面的脚踏板处发现一个用黄色塑料袋包装的毒品可疑物，共四十八包、均用黑色小密封袋包装，每个密封袋的正面标有LV两个大写字母，下面还有一串字母“LOUISVUITTON”，民警当场对包装袋内的毒品可疑物进行检测，检测结果为冰毒阳性，后民警当着四人的面，依法对四十八包毒品可疑物进行扣押封存，当场拍照、扣押后将四人带回公安局调查。 （3）证人陆某3、陆某4的证言，证实2018年12月2日凌晨1时许，陆某3与陆某4在城南夜市吃夜宵时，遇到陆某1、陆某2、吴广泉等人也来到城南夜市吃夜宵，期间，大家商议一起去南宁玩，后由陆某1驾驶粤Ｘ×××××小轿车搭载陆某2、陆某4、吴广泉、陆国笼前往南宁，途经小林服务区时遇到警察设卡查车，民警要求下车接受检查时吴广泉趁机逃离，民警对粤Ｘ×××××小轿车进一步检查时，在驾驶室后排座位的脚垫上查获了一个标有众乐源服装的黄色塑料袋，黄色塑料袋里面装有一件外套，外套里面装有一个黑色塑料袋，黑色塑料袋中有48小包标有“LV”字样的毒品可疑物，民警对可疑物进行扣押后，将其等四人带回公安局调查。 （4）证人马某的证言，证实其经人介绍认识吴广泉（“哥泉”)，“哥泉”知道其可以拿到毒品后曾联系其购买毒品“奶茶”进行贩卖。2018年国庆节前，“哥泉”通过电话问其能不能买到毒品“奶茶”，想拿点来卖。后其联系“光头”以180元／包价格买入25包，再以200元／包的价格转卖给“哥泉”，“光头”安排人将25包毒品送到南宁交给“哥泉”，“哥泉”收到毒品后用微信告知其已收货再通过微信将5000元转账给其，马某收到货款扣除应得利润后再提取现金交给“光头”。2018年广西60周年大庆期间，“哥泉”打电话对其说他晚上要回隆某2，想顺便带30包毒品回南宁，其告诉“哥泉”买50包免得跑来跑去，“哥泉”同意后，其联系“光头”安排人送货，当天晚上9点多，“哥泉”到隆安县后，因送货人不认识“哥泉”，其要求“哥泉”发一张自拍照给她，再将照片转给“光头”，由“光头”安排人送货，不久其就收到“哥泉”发来的微信说货已经收到。第二天，其又收到“哥泉”发来的微信说“出事了，毒品在小林服务区被查到，但他人没事，这段时间不要再联系”，其随即将“哥泉”微信及手机号删除。经马某辨认，“泉哥”就是吴广泉。 3.被告人吴广泉的供述，2018年年中某日，其通过微信联系马某以200元/小包价格购买25包毒品“奶茶”，后马某安排人将毒品“奶茶”送到南宁市安吉车站附近给吴广泉，其拿到毒品后，转手以5500元价格卖给一名马山籍的年轻男子，之后其将5000元转付给马某。2018年11月底某日，其通过微信联系马某想要购买20包毒品“奶茶”，马某回复等其到隆某2后她再安排人送货。2018年12月1日，其发微信告诉马某已经到达隆某2县城，马某说一次性给50包，免得来回跑麻烦，其表示同意。当晚约9时许，其到隆某2县城红某KTV后，通过微信联系马某让人送货到红某KTV，马某要求其发一张自拍照给她，不久就有一名年轻男子来到红某KTV门口对接，并带其到旁边的洗车店，该男子指着地上一个黑色塑料袋说“就是这个”，其捡起来放入黑色夹克外套胸口的内袋中，返回红某KTV前台问服务员要了一个黄色的塑料袋，脱下黑色外套并卷起塞入黄色塑料袋中寄存在前台。当晚11时许，其突然想看拿的是什么毒品，就下到KTV前台跟服务员拿出寄存的黄色塑料袋从中取出两包毒品，后将黄色塑料袋重新寄存在前台，之后带两包毒品至包厢厕所内查看，发现是新型的毒品“奶茶”便用冲入洗手池后返回包厢。次日凌晨1点半左右，其结帐离开包厢并从前台取了寄存的黄色塑料袋。陆某1驾车搭载其与陆某2来到城南路烟草公司对面吃宵夜，刚好遇到陆某3、陆某4，期间5人商量一起去南宁玩。其上车后坐在驾驶位的后排，并装有毒品奶茶黄色塑料手提袋将放在脚垫上，车辆途经小林服务区时遇到公安设卡查车，其知道自己带有毒品便以上厕所为由趁机翻墙逃走。其与马某微信联系时称毒品为“东西”、“兔子”“鸭子”，这次的50包毒品用的是暗语50只“鸭子”。 4.鉴定意见 （1）鉴定事项确认书、理化检验报告、鉴定意见通知书，证实隆安县公安局禁毒大队于2018年12月4日将从南百高速路小林服务区，在粤Ｘ×××××起亚牌小轿车内缴获可疑似毒品随机抽取其中10份检材并送南宁市公安局物证鉴定所进行MDMA定性分析，经鉴定，从检材中均检出MDMA。鉴定结果于2018年12月31日告知被告人吴广泉。 （2）鉴定委托书、鉴定机构资格证书，证实鉴定程序合法有效。 （3）现场检测报告，证实2018年12月2日隆安县公安局对陆某1、陆某3、陆某2、陆某4进行现场检测，4人的吗啡、甲基安非他明、氯胺酮检测结果呈阴性；2018年12月4日对吴广泉进行现场检测，吗啡、甲基安非他明、氯胺酮检测结果呈阴性。 5.搜查笔录及照片，证实2018年12月2日4时57分至5时25分，隆安县公安局民警依法对陆某2、陆某3、陆某4、陆某1等人乘坐的悬挂车牌号码为粤Ｘ×××××起亚牌小轿车进行搜查，当场在车内驾驶室后座的脚垫上查获一个印有“众乐源服装”的黄色塑料手提袋，袋内装有一件上衣外套，该上衣外套的内袋查获一个黑色塑料袋，黑色塑料袋内装有48小包黑色塑料材质包装的印有“LVLOUISVUITTON”字样的疑似毒品“奶茶”，民警当场让陆某1等4人进行指认、封存，并由犯罪嫌疑人对毒品称重过程进行全程指认并拍照、录像。 6.辨认笔录及照片 （1）吴广泉对马某的辨认笔录及照片，证实经吴广泉辨认，其笔录中提到的“丹姐”就是马某。 （2）吴广泉对罗孔明的辨认笔录及照片，证实经吴广泉辨认，其笔录中提到2018年12月1日晚21时许，送50包毒品到红某与其进行交易的男子是罗孔明。 （3）吴广泉对称重视频及称重视频截图照片的指认，证实经吴广泉指认，其对在查获的毒品的称重无异议。 （3）马某对吴广泉的辨认笔录及照片，证实经马某辨认，其笔录中提到的“泉哥”就是吴广泉。 7.视听资料、电子数据及截图 （1）红某KTV门口、前台监控视频、截图，证实吴广泉在红某KTV门口等候毒品送货人，随后来到红某KTV门口旁的洗车店进行毒品交易、返回至红某KTV前台跟服务员拿了一个黄色塑料袋将外套并卷起塞入黄色塑料袋中寄存过程，此后，吴广泉又来前台取回黄色塑料袋不久再交由前台保管，最后，吴广泉在离开时将黄色塑料袋取走的事实。 （2）吴广泉的微信数据及截图，证实吴广泉与马某联系购买毒品时用“鸭子”作为代号。 上述证据，来源合法，内容客观真实，且相互印证，足以认定，本院予以确认。 本院认为，被告人吴广泉违反国家毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人吴广泉犯罪的事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。被告人吴广泉犯罪后主动到公安机关投案，并如实供述其全部犯罪事实，是自首，依法可从轻或减轻处罚。被告人吴广泉犯罪后主动到公安机关投案,只有如实供述全部犯罪事实，包括毒品交易的全过程，才能认定为自首，其在公安机关如实供述购买毒品的过程，并辨认出与其进行毒品交易人员的身份情况，这些均是其应如实供述的内容，其如实供述及辨认与其进行毒品交易人员的行为不符合立功的条件，公诉机关及辩护人关于被告人吴广泉具有立功情节的公诉意见和辩护意见无事实和法律依据，本院不予支持。对辩护人关于公诉机关指控的第一起犯罪事实仅有被告人的供述，没有查获毒品数量并进行检验鉴定，该起犯罪事实不成立的辩护意见，经查，公诉机关指控被告人的该起犯罪事实有被告人的供述，以及为其提供毒品的上家马某的陈述、毒品交易后的转账记录，二人陈述的内容、细节相互印证吻合，足以认定，虽没有查获该起毒品犯罪的具体数量，但根据有关规定，对于未查获实物的甲基苯丙胺、MDMA等混合型毒品，可以根据在案证据证明的毒品粒数，参考本案或者本地区查获的同类毒品的平均重量计算出毒品数量。本案中被告人供述其在第一起犯罪事实中贩卖25包毒品“奶茶”，这些“奶茶”与第二起犯罪事实的“奶茶”属同类，每包重量也相当，这些事实也有马某的陈述可印证，对该起毒品犯罪的数量，可参照第二起犯罪事实中同类毒品的平均重量计算出毒品数量，按平均每包1.14克计算，指控的第一起毒品犯罪数量达28.5克。故辩护人关于该起事实没有查获毒品数量并检验，公诉机关指控被告人该起犯罪事实证据不足的辩护理由不成立，本院不予采纳。根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条的规定，贩卖二亚甲基双氧安非他明（MDMA）等苯丙胺类毒品(甲基苯丙胺除外)二十克以上不满一百克的，应当认定为《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的其他毒品数量较大的情形，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人吴广泉贩卖其他毒品数量较大，总量达83.69克，依法应判处七年以上有期徒刑，并处罚金。鉴于被告人吴广泉具有自首情节、认罪认罚，本院决定对其予以从轻处罚，根据被告人的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条之规定，判决如下： 一、被告人吴广泉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金一万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月4日起至2025年12月3日止，罚金限在本判决生效后十日内一次性缴清，逾期未缴纳的，强制缴纳。） 二、扣押的毒品55.19克予以没收，由扣押的公安机关依法处理。 三、扣押在案的OPPO手机一部予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向南宁市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审判长  李振富 审判员  覃慧蔚 审判员  李常增 二〇一九年九月十八日 书记员  周世雕 附相关法律规定： 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》 走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的“其他毒品数量较大”： （一）可卡因十克以上不满五十克； （二）3，4-亚甲二氧基甲基苯丙胺（MDMA）等苯丙胺类毒品（甲基苯丙胺除外）、吗啡二十克以上不满一百克；……