江西省吉安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣08民终1815号上诉人（原审原告）：江西龙艺企业管理服务有限公司，住所地：江西省吉安市永丰县恩江镇龙冈路，统一社会信用代码91360825576146969F。法定代表人：杨善标，公司总经理。委托诉讼代理人：谢美兰，公司职工。被上诉人（原审被告）：邵东飞，男，1978年11月23日出生，汉族，江苏人，高中文化，务工，住江苏省宜兴市。委托诉讼代理人：郭旭拯，吉安市永丰县恩江法律服务所法律工作者。上诉人江西龙艺企业管理服务有限公司（以下简称龙艺公司）因与被上诉人邵东飞劳动争议纠纷一案，不服江西省永丰县人民法院（2019）赣0825民初1534号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。龙艺公司上诉请求：1、撤销一审判决，改判龙艺公司支付邵东飞一次性伤残就业补助金81804元（4812元/月×17个月）、停薪留职期间工资22622元（4812元/月×6个月-6250元）、无须支付邵东飞护理费2340.8元；2、本案一、二审诉讼费用由邵东飞承担。事实和理由：邵东飞于2017年2月与龙艺公司建立劳动关系并签订书面劳动合同，由龙艺公司在江西省缴纳社会保险。邵东飞在2018年7月工作期间不慎受伤，后经永丰县人力资源社会保障局认定为工伤，经吉安市劳动能力鉴定委员会鉴定为九级伤残。经龙艺公司核实，邵东飞工伤前12个月平均工资为4812元，一审法院按照邵东飞实际已经发放的最后12个月工资给予核算平均工资为5560.4元是错误的。吉安市劳动能力鉴定委员会出具的初次鉴定结论书未明确邵东飞达到护理等级，故龙艺公司不需要支付邵东飞护理费。另外，一审法院判决后，重庆世阳运输有限公司代龙艺公司支付了邵东飞8-10月工资6250元，该笔款项请二审法院在停工留薪期间的工资中依法予以核减。综上，一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院支持龙艺公司的上诉请求。邵东飞辩称，1、邵东飞于2018年7月1日前发生工伤，根据《工伤保险条例》第六十四条第二款的规定，其受伤前12个月平均工资应以2018年6月为起点倒推12个月至2017年7月来计算。龙艺公司以受伤后4个月的2018年10月为起点倒推12个月至2017年11月计算，这明显不符合相关法律规定。2、邵东飞的伤情系左跟骨粉碎性骨折，住院期间生活无法自理，龙艺公司亦未派人护理，依照《江西省实施办法》第二十条规定，邵东飞享受住院期间的护理费。3、邵东飞除应享受一审法院判决的工伤待遇以外，还应享受因龙艺公司降低工伤保险缴费基数给邵东飞造成并应由龙艺公司支付的一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金的损失44582.4元（5560.4元/月×16个月-工伤保险基金已经支付的2774元/月×16个月）。因该损失与本案具有不可分割性及邵东飞在一审中已经提出但一审法院未予处理，请二审法院依法处理，以彰显法律的公平与正义。龙艺公司向一审法院起诉请求：1、请求法院判决龙艺公司支付邵东飞一次性伤残就业补助金金额81804元（4812元/月×17个月）；2、请求法院判决龙艺公司支付邵东飞停薪留职期间工资金额28872元（4812元/月×6个月）；3、请求法院判决龙艺公司无须支付邵东飞护理费2340.8元；4、请求法院判决龙艺公司无须支付邵东飞伙食补助费220元；5、诉讼费由邵东飞承担。一审法院认定事实：邵东飞于2017年2月被龙艺公司聘用，工作岗位为司机，合同中约定基本工资为2080元，除基本工资外，每月还有业务津贴、岗位补贴等。龙艺公司为邵东飞按统筹地区市上年度职工平均工资的60%缴纳了2017年2月至2018年12月的工伤保险。2018年7月1日19时左右，邵东飞在工作过程中受伤，经诊断为左侧跟骨粉碎性骨折、左侧距骨撕脱性骨折，2018年9月3日被永丰县人社局认定为工伤，2018年11月26日经吉安市劳动能力鉴定委员会鉴定邵东飞工伤伤残等级为九级，工伤停工留薪期为6个月。2019年5月，邵东飞向永丰县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求龙艺公司支付相关工伤保险待遇。永丰县劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月24日作出永劳人仲案字（2019）第54号仲裁裁决书，裁决结果为：一、龙艺公司支付邵东飞一次性伤残就业补助金人民币101945.6元（5996.8元/月×17个月）；二、龙艺公司支付邵东飞停工留薪期间工资35980.8元（5996.8元/月×6个月）；三、龙艺公司支付邵东飞住院期间护理费2340.8元（4560元/月×70%×22/30）；四、龙艺公司支付邵东飞住院期间伙食补助220元（10元/天×22天）；五、驳回邵东飞的其他仲裁请求。龙艺公司于2019年6月24日收到该仲裁裁决，因不服该仲裁裁决，于2019年7月5日向法院提起诉讼。另查明，邵东飞于2018年12月20日提出解除劳动关系，邵东飞受伤前12个月的工资情况，根据邵东飞提供的银行账户交易明细对账单，法院确认为：2017年7月4485.08元、8月5355.8元、9月7378.6元、10月5628.2元、11月5495.90元、12月6900.90元、2018年1月8308.10元、2月4344.1元、3月5796.60元、4月3000元、5月4090.1元、6月5937.10元，邵东飞从2017年7月至2018年6月的工资总额为66720.48元，平均工资为5560.04元，邵东飞因工伤住院治疗时间为22天，龙艺公司未派人护理。2019年1月3日，邵东飞已从永丰县医保局领取一次性伤残补助金24966元、一次性工伤医疗补助金19418元，合计44384元。2018年吉安市在岗职工月平均工资为4560元。一审法院认为，劳动者因工受伤，依法认定为工伤的应当按照法律法规的规定享受工伤保险待遇。本案中，龙艺公司与邵东飞建立劳动关系后，龙艺公司为邵东飞缴纳了的工伤保险，邵东飞在事故中遭受的伤害已被认定为工伤，且邵东飞所受损伤经劳动能力鉴定委员会鉴定构成九级伤残，应当享受伤残待遇，故龙艺公司应向邵东飞支付由用人单位承担的工伤保险待遇。对于邵东飞辩称应由龙艺公司补足因龙艺公司未按邵东飞工资标准缴纳工伤保险造成邵东飞的一次性伤残补助金及一次性工伤医疗补助金减少的差额部分的意见，法院认为，首先，因邵东飞未在收到永丰县劳动人事争议仲裁委员会永劳人仲案字（2019）第54号仲裁裁决书的十五日内向法院提起诉讼或反诉，因此法院对于该辩称意见不予采纳；其次，根据法律规定，用人单位缴纳的社会保险费数额应当根据本单位职工工资总额、职工工资收入、费率等因素向社会保险经办机构申报，并经社会保险经办机构核定后进行缴费。现龙艺公司已为邵东飞缴纳工伤保险，且邵东飞已享受工伤保险待遇，现邵东飞以缴费工资与其实际工资不符，请求龙艺公司补足工伤保险待遇差额部分，法院认为其属于工伤保险缴费基数问题，不属于人民法院民事案件受案范围。综上所述，现龙艺公司应当向邵东飞支付的工伤保险待遇为：1.停工留薪期工资：根据邵东飞所受伤害情况及鉴定结论，确定停工留薪期为6个月，每月工资为5560.04元，合计为33360.24元；3.护理费：根据《工伤保险条例》第三十四条及《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十条规定，对于邵东飞住院期间的护理费按吉安市在岗职工月平均工资的70%，2018年吉安市在岗职工月平均工资为4560元，邵东飞住院22天，因此护理费为2340.82元；4.住院期间伙食补助费：邵东飞自愿同意放弃，属自主处分行为，不违反法律规定，法院予以确认；5.一次性伤残就业补助金：根据《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十二条规定“一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金以解除或者终止劳动关系时本人工资为基数，一次性伤残就业补助金标准为：九级17个月的本人工资”，一次性伤残就业补助金九级伤残的为17个月本人工资，合计为94520.68元。综上所述，龙艺公司的诉讼请求无法律依据，法院依法不予支持。依照《中华人民共和国社会保险法》第三十六条、第三十八条、第三十九条、第四十一条、第六十二条、第八十三条、第八十六条，《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十七条，《江西省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十条、第二十二条的规定，判决如下：一、驳回原告江西龙艺企业管理服务有限公司的诉讼请求；二、原告江西龙艺企业管理服务有限公司于本判决生效后十日内支付被告邵东飞停工留薪期工资33360.24元、护理费2340.82元、一次性伤残就业补助金94520.68元，合计130221.72元。如果未按照本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），减半收取计5元，由原告江西龙艺企业管理服务有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤保险待遇。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。邵东飞在龙艺公司工作，对邵东飞因工作遭受事故伤害前12个月平均工资即2017年7月至2018年6月的工资情况，龙艺公司应掌握管理。龙艺公司仅提供其自制的2017年11月至2018年10月邵东飞的工资表格，用以证明邵东飞月平均工资为4812元，且无其他证据予以佐证，本院依法不予采信。一审法院根据邵东飞提供的账户交易明细对账单，确定邵东飞因工作遭受事故伤害前12个月的平均工资为5560.04元，符合法律规定。邵东飞因工伤住院期间，龙艺公司未派人护理，应承担邵东飞住院期间的护理费，一审法院按照吉安市在岗职工2018年月平均工资的70%予以计算护理费，并无不当。邵东飞向本院主张因龙艺公司降低工伤保险缴费基数造成的其一次性伤残补助金和一次性工伤医疗补助金的损失，因邵东飞未提起上诉，本院不予审查。综上所述，龙艺公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由江西龙艺企业管理服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张海峰审判员  肖幼新审判员  李 娟二〇一九年九月二十日书记员  陈 婕