四川省成都市青羊区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0105民初1377号 原告：刘国栋，男，1974年8月16日出生，汉族，住成都市高新区。 委托诉讼代理人：龙珊、王怡人，重庆百君（成都）律师事务所律师。 被告：周鹏，男，1985年10月25日出生，汉族，住四川省通江县。 原告刘国栋诉被告周鹏合同纠纷一案，本院于2018年12月18日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告刘国栋到庭参加诉讼。被告周鹏经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 刘国栋向本院提出诉讼请求：1.刘国栋与周鹏签订的《药房分期付款转让协议》（协议编号：成都周201502号）于刘国栋起诉之日解除；2.周鹏向刘国栋支付转让费10万元；3.周鹏向刘国栋偿还加盟退出款2万元；4.周鹏向刘国栋支付违约金10万元；5.由周鹏承担本案诉讼费。以上金额合计22万元。事实与理由：四川国卫医药科技有限公司（以下简称国卫医药公司）于2015年3月6日与周鹏签订《药房分期付款转让协议》（以下简称转让协议），约定国卫医药公司收购由周鹏实际控制的包括青羊区蜀安堂药房、郫县博信堂药房、青羊区华杏堂药房在内的三家药房，收购标的为三家药房的所有设备和药品及所有证照，收购总转让费为500万，分两期付款.2015年4月27日，周鹏与国卫医药公司签订《垫付原加盟公司解除加盟退出款约定》，记载：青羊区蜀安堂药房、青羊区华杏堂药房与原加盟公司解除加盟关系，由国卫科技代周鹏垫付应向天乐公司支付加盟退出费4万元，该4万元款项在以上两家药房退出直营合作前退回国卫科技。2016年3月17日，周鹏与李志辉、国卫医药公司法定代表人刘国栋签订《国卫大药房大庆路门店投资转让协议》，约定：周鹏将位于青羊区的大庆路店转让给李志辉，国卫医药公司已向周鹏支付10万元转让和2万元脱离加盟费，李志辉愿意继承和承担此12万元的欠款，周鹏与国卫医药公司关于大庆路店的转让协议失效。郫县博信堂的负责人周飞与国卫医药公司协商解除了该药房的转让协议，并返还了10万元的转让款。2016年，周鹏将金沙路店关闭，退出域国卫医药公司的直营合作，收购被迫终止。根据转让协议第四条约定，双方如有乙方违约，须承担本合同约定总转让费20%的违约责任。故周鹏除应向国卫医药公司公司返还已支付的12万元外，还应支付100万元的违约金。2018年9月3日，国卫医药公司于刘国栋签订《债权转让协议书》，将国卫医药公司对周鹏享有的12万元债权以及相关从属权利一并转让给刘国栋，并向周鹏发送了《债权转让通知书》。刘国栋受让该债权后，周鹏仍未履行任何支付义务。刘国栋为维护自身合法权益，诉至法院。审理过程中，刘国栋申请撤回其第一项诉讼请求，本院审查后予以准许。 周鹏未答辩，也未提交证据。 本院经审理认定事实如下：2015年3月6日，周鹏作为甲方与国卫医药公司作为乙方签订《药房分期付款转让协议》，乙方收购甲方实际投资拥有的三家药店，协议约定总价及付款方式为：总转让费为500万元人民币（青羊区蜀安堂药房200万元，郫县博信堂药房100万元，青羊区华杏堂药房即案涉药房200万元），乙方采用分两期付款方式向甲方收购三家药房，第一期付款30万元整，付款时间为2015年4月1日前；第二期付款470万元整，付款时间为2017年3月31日前。另外，双方约定在2015年4月1日—2017年3月31日乙方同意由甲方继续经营该药店，自负盈亏。在2017年3月31日后，甲方三家药店必须达到每年总销售金额1500万元，三家店每年纯利润总额不低于130万，否则乙方单方面终止收购行为。终止收购后不重新签订合作协议的，甲方退回国卫医药公司30万元第一期付款，乙方将证照过户回周鹏。在协议的违约责任部分双方约定如有一方违约不履行相应义务，则须承担本合同约定总转让费20%的违约责任。周鹏在甲方处签字，国卫医药公司在乙方处加盖公司公章，公司法定代表人刘国栋签字。 2015年3月17日，《中国工商银行业务回单（付款）》显示：国卫医药公司向周鹏转账300000元，付款摘要：药店首付款。 此后，周鹏将其个体工商户“青羊区蜀安堂药房”主体注销，并将该药房的药品经营许可证变更至国卫大药房连锁成都有限公司青羊区双锦路药店名下，后再变更至国卫大药房连锁成都有限公司青羊区药店名下，上述药店的负责人为刘国栋。周飞将其个体工商户“郫县博信堂药房”主体注销，并将该药房的药品经营许可证变更至国卫大药房连锁成都有限公司郫县郫筒镇蜀信东路药店名下，该药店的负责人为刘国栋。周鹏将“青羊区华杏堂药房”即案涉药房的药品经营许可证变更至国卫大药房连锁成都有限公司青羊区金沙遗址路药店名下，该药店的负责人为刘国栋。在此期间，国卫医药公司的法定代表人系刘国栋，国卫大药房连锁成都有限公司系国卫医药公司的全资子公司。 2015年4月27日，周鹏与国卫医药公司签订《垫付原加盟公司解除加盟退出款约定》，载明：国卫公司为周鹏投资的两个药房垫付了原加盟公司解除退出款一共4万元，即经周鹏同意，青羊区蜀安堂药房、青羊区华杏堂药房（即案涉药房）解除加盟退出款由公司法定代表刘国栋向天乐公司垫付4万元。该4万元款项在以上两家药房退出经营合作前应退回国卫公司。周鹏签字并按捺手印确认，国卫医药公司加盖公司公章，公司法定代表人刘国栋签字确认。 2016年3月17日，周鹏作为甲方，李志辉作为乙方，国卫医药公司刘国栋作为丙方，签订《国卫大药房大庆路门店投资转让协议》，丙方刘国栋作为证人，甲方周鹏把位于青羊区蜀安堂药房）由甲方周鹏投资的国卫大药房转让给乙方。鉴于甲方周鹏已经将此药店通过预购买方式与丙方刘国栋合作，丙方刘国栋已经给甲方周鹏10万元和2万元脱离加盟费，共计12万元，乙方李志辉愿继承和承担此12万元的欠款。甲方因该门店与丙方的协议失效。协议约定，转让投资的药店为国卫大药房大庆路店。周鹏在甲方处签字并按捺手印确认，李志辉在乙方处签字并按捺手印确认，刘国栋在丙方处签字并按捺手印确认。此后，李志辉并未按照《国卫大药房大庆路门店投资转让协议》约定支付转让费和加盟退出费，刘国栋在四川省成都高新技术产业开发区人民法院起诉李志辉（被告）、周鹏（第三人）、四川国卫医药科技有限公司（第三人）。该法院于2019年6月17日做出（2019）川0191民初1268号《民事判决书》，主要内容为：本院认为，周鹏与国卫医药公司签订的《药房分期付款转让协议》、《垫付原加盟公司解除加盟退出款约定》，周鹏、李志辉与刘国栋签订的《国卫大药房大庆路门店投资转让协议》均成立有效……周鹏与国卫医药公司刘国栋约定该药房转让协议失效，周鹏另将该药房转让给李志辉，李志辉自愿承担周鹏对国卫医药公司的欠款12万元……现国卫医药公司将上述债权转让给刘国栋，李志辉应向刘国栋偿付欠款并承担逾期付款的损失。……判决：李志辉向刘国栋退还转让费10万元、加盟退出款2万元，并支付以12万元为基数、按照银行同期贷款利息、自2018年12月21日（即提交起诉状之日）起计算至款项付清之日止的资金占用利息。 2018年9月3日，国卫医药公司作为甲方与刘国栋作为乙方签订《债权转让协议书》，协议约定，国卫医药公司将其依据《药房分期付款转让协议》、《垫付原加盟公司解除加盟退出款约定》对周鹏享有的到期债权（即案涉“青羊区华杏堂药房”）包括转让费10万元、垫付加盟退出款2万元，共计12万元无偿转让给刘国栋，刘国栋同意受让该债权，并且将与该债权相关的全部从权利也一同转让给刘国栋。甲方国卫医药公司加盖公章确认，乙方刘国栋签字并按捺手印确认。 2018年9月26日，国卫医药公司作为通知人向被通知人周鹏发送《债权转让通知书》，载明：将国卫医药公司因《药房分期付款转让协议》、《垫付原加盟公司解除加盟退出款约定》对周鹏享有的退还转让费10万元、偿还垫付加盟退出款2万元，共计人民币12万元的债权，依法转让给刘国栋，与此债权相关的其他从属权利也一并转让。周鹏接到该债权转让通知书后三日内直接向刘国栋履行全部债务。国卫医药公司加盖公章确认。 2018年9月28日，国卫医药公司将对周鹏的《债权转让通知书》进行了登报公告，并载明周鹏应自本公告见报之日起10日内向刘国栋履行全部债务。 刘国栋称：因周鹏经营不善，其将案涉“青羊区华杏堂药房”关闭，搬走药店内所有物品，退出与国卫医药公司的合作，收购被迫停止。 以上事实，有刘国栋的身份证复印件、周鹏的常住人口详细信息表、《药房分期付款转让协议》、药房营业执照、药品经营许可证、《中国工商银行业务回单（付款）》、《垫付原加盟公司解除加盟退出款约定》、《国卫大药房大庆路门店投资转让协议》、四川省成都高新技术产业开发区人民法院（2019）川0191民初1268号《民事判决书》、《债权转让协议书》、《债权转让通知书》、公告等证据及当事人陈述和庭审笔录为证，具有真实性、合法性、关联性及相应的证明力，本院予以采信。 本院认为，周鹏与国卫医药公司签订的《药房分期付款转让协议》、《垫付原加盟公司解除加盟退出款约定》，系双方的真实意思表示，且内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”之规定，双方均应按照合同约定全面履行合同义务并享有合同权利。周鹏将“青羊区华杏堂药房”转让给国卫医药公司，国卫医药公司向周鹏支付了相应转让费10万元，并为其垫付了脱离加盟费2万元，根据约定，若停止收购，周鹏应将该款退回国卫医药公司。现周鹏经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，放弃了对刘国栋主张事实和诉讼请求进行抗辩的权利，因放弃该权利导致后果应当由其自行负担。周鹏现在下落不明，以行动实际表明不履行主要债务，系根本性违约，故应当退还上述款项。依照《中华人民共和国合同法》第七十九条“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人”、第八十条“债权人转让权利的，应当通知债务人。”之规定，国卫医药公司与刘国栋签订《债权转让协议书》，国卫医药公司向周鹏发送《债权转让通知书》，将国卫医药公司对周鹏享有的12万元的债权转让给刘国栋，并通知了债务人周鹏，系在法律规定的范围转让自己的权利，故周鹏应向刘国栋偿付12万元。 关于刘国栋主张周鹏向其支付违约金10万元的请求。《中华人民共和国合同法》第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”第一百一十三条【损害赔偿的范围】规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”。第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”。根据以上规定，其本质具备以补偿性为主、以惩罚性为辅的双重属性，其主要功能为补偿守约方损失，因此双方的约定进在适用意思自治原则的前提下应当由契约正义原则加以规制，人民法院可以根据当事人的请求对违约金予以调整。案涉违约损失主要为资金占用利息，故本院酌情确定周鹏向刘国栋支付资金占用利息：以12万元为基数，按照同期银行贷款利率，自起诉之日2018年12月18日起至款项付清之日止。 综上所述，刘国栋的诉讼请求部分成立，本院部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第七十九条、第八十条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，缺席判决如下： 一、被告周鹏于本判决发生法律效力之日起十日内向原告刘国栋退还转让费100000元、偿还加盟退出款20000元，并支付资金占用利息（计算方法：以120000元为基数，按照银行同期贷款利率，从2018年12月18日起计算至实际付清之日止）。 二、驳回原告刘国栋的其他诉讼请求。 如果被告周鹏未按本判决指定的期间向原告刘国栋履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本案案件受理费4600元、公告费，由被告周鹏负担。（此款原告刘国栋已预交，被告周鹏在履行上述给付义务时一并支付给原告刘国栋） 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省成都市中级人民法院。 审 判 长  马 磊 人民陪审员  王琳琳 人民陪审员  窦 蓉 二〇一九年九月十六日 书 记 员  徐 新