云南省丽江市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云07民终654号 上诉人（原审被告）付某1，男，汉族，1983年8月6日出生，小学文化，务农，住云南省华坪县。 被上诉人（原审原告）何某，女，汉族，1981年5月12日出生，务农，住云南省华坪县。 委托代理人魏进高，男，汉族，1965年3月15日生，务农，住云南省华坪县。 上诉人付某1因与被上诉人何某离婚纠纷一案，不服云南省华坪县人民法院（2019）云0723民初666号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月3日立案后，依法组成合议庭，对本案不开庭进行了审理。本案现已审理终结。 付某1上诉请求：1、请求撤销（2019)云0723民初666号民事判决。2、改判不准上诉人与被上诉人离婚。3、请求被上诉人支付某2松的抚养费增加700元。4、请求被上诉人支付上诉人代被上诉人抚付某3军的费用。5、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：上诉人与被上诉人自由恋爱后××××年××月××日日在永兴乡办理婚姻登记××××年××月××日日婚前育有一付某2松，现年14岁。婚前被上诉人与其工伤事故亡××××年××月月育有一付某3军，现年20岁。2003年在被上诉人亡夫付乐贤工伤事故死亡后，上诉人对被上诉人生活上帮助、感情上关心，双方日久生情，感情基础良好，并××××年年登记结婚。婚后因双方有良好的感情基础，之前也是我嫂嫂，彼此知根知底，对相互性格比较了解，双方性格相和，夫妻关系十分和谐。结婚14年间，虽偶尔有拌嘴，但夫妻间都进行良好沟通，夫妻之间没有矛盾。2017年4月因孩子上学付某2松上初中付某3军上高中），我又因脚受伤没有收入来源，被上诉人在家只顾玩手机，也不做家务（此为被上诉人常态）,双方发生争吵。争吵后被上诉人提出为孩子上学要到华坪县城打工，2017年5月被上诉人到华坪县城打工。因上诉人一个人在家，又需供养两个孩子上学，生活无人照应，出现困难。被上诉人在县城打工打到2017年7月，上诉人想让被上诉人回家共同维持家庭生活。被上诉人则提出如要她回家，就要每月给她2000元且由上诉人负担两个孩子一切开销。上诉人愿意负担两个孩子一切开销，但无力满足被上诉人每月要2000元无理要求，被上诉人没有回家。但上诉人与被上诉人经常沟通、了解被上诉人情况，对其进行关心。上述事实上诉人与被上诉人的二姐知道，二人之间其实感情良好，多年没发生过足以导致感情破裂的事，被上诉人外出打工，只是想挣点钱改善自己生活，我也理解，并不足以导致双方感情破裂。被上诉人只是一时因外面的生活给其提供了刺激，并不是因为没有感情而离婚，因此，需要时间来做出符合自己内心的思考，故请求法院判决不准与上诉人与被上诉人离婚，维持家庭的完整。如贵院依然维持一审判决，我认为一审判决被上诉人支付付某2400元抚养费太少，需增加。付某2现就读华坪县城的初中，每个月1200元，如遇孩子生病费用还会增加，法院可到学校调查了解。要求增加付某2的扶养费到700元。被上诉人与其亡夫的孩子付某3出生后不是在上诉人家，原本由其爷爷一家，直到三岁半由于他爷爷撵他滚，然后抱到上诉人家，周围邻居都知道；其父亲死亡赔偿的抚恤金没有用付某3一分钱。上诉人认为上诉人代被上诉人抚养付某3十四年，付某3的生活支出应从其亡父事故后的抚恤金中支付或由被上诉人支付。同时，因付某3上高中上诉人在煤厂做活右脚受伤导致残疾，丧失部分劳动能力，他们母子离去生活困难。因此，上诉人要求法院在查清这一事实依据情况下，依法判令被上诉人支付上诉人代被上诉人抚养付某3的费用。上诉人与被上诉人夫妻感情没有破裂，一审部分法律事实未查清的情况下作判，请求改判不准许上诉人与被上诉人离婚，或将被上诉人应支付付某2的抚养费增加700元，并支付上诉人代被上诉人抚养付某3的费用。 何某辩称，答辩人的丈夫死亡后与被答辩人于××××年登记结婚，婚后生育一男孩付某2，现年15岁（上高中）。起初夫妻感情一般，从2013年起被答辩人沉迷于赌博，不仅将收入输光且还向亲戚朋友借钱赌博，有时还借高利贷，甚至逼迫答辩人借钱给他赌，答辩人一旦不从，被答辩人就殴打辱骂，家里开销也不管，两个子女的学费经常没有着落。答辩人为一家人能圆满生活，对被答辩人一直心存希望，渴望他回心转意，但他完全失去理智不知悔改，经常殴打答辩人，有一次还因此住院。2015年被答辩人将自己右手食指自残，还经常威胁答辩人家人的生命。因生活所迫，答辩人从2017年5月1日离开被答辩人外出打工供养自己和子女。答辩人外出后他仍不知悔改，还打过答辩人一次，将答辩人的手打伤，并威胁答辩人和家人。2018年8月1日，答辩人再也无法忍受被答辩人后，向华坪县法院提出离婚，庭审中，被答辩人完全不顾及答辩人的感受，狡辩自己的手没自残，没殴打答辩人，没赌博只是打小麻将，不同意离婚。华坪县法院经审理后作出（2018)云0723民初1117号民事判决不准离婚。该判作出后，二人夫妻感情没好转，期间被答辩人阻扰答辩人探望子女，双方见面就吵架打架。2019年5月7日，答辩人再次起诉离婚，被答辩人仍狡辩，无悔改之意。综上，被答辩人自2013年起沉迷赌博至今没悔改，长期对答辩人实施家暴致使夫妻感情彻底破裂，无和好可能。原审认定事实、审理程序、适用法律正确，判决离婚完全合法。答辩人无固定收入，靠打零工维持生计，原审判决答辩人每月承担抚养费400元，是答辩人承受能力有限，已是最大限度了，多了也没有支付能力。请求驳回被答辩人的上诉请求。 何某向一审法院起诉请求：1.请求判决原、被告离婚；2.判决原、被告夫妻关系存续期间婚生子付某2（现年15岁）由被告抚养，原告每月承担200元抚养费至付某2年满18周岁止；3.夫妻关系存续期间无共同财产，无共同债权债务；4.案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实：被告付某1与付乐贤系堂兄弟关系，原告与付乐贤（已故）于××××年结婚，婚后于××××年××月生育儿子付某3，现年20岁，2003年付乐贤发生工伤事故死亡。原告何某与被告付某1于××××年××月××日在永兴乡民政部门登记结婚，于××××年××月××日生育次子付某2，现年15周岁。婚后双方因家庭琐事发生争吵，原告于2017年5月华坪县县城打工，双方分居至今。2018年8月1日，原告起诉离婚，华坪县人民法院作出（2018）云0723民初1117号民事判决书，判决不准原、被告双方离婚，现原告第二次起诉离婚。夫妻之间无共同债权债务，原告当庭表示放弃分割夫妻共同财产。另查明，被告已抚养原告与前夫生育的儿子付某314年。 一审法院认为，夫妻感情确已破裂，调解无效，应准予离婚；离婚后，父母对未成年子女有抚养义务。本案中，原告何某与被告付某1婚后因家庭琐事发生纠纷，原告到华坪县县城打工与被告分居生活。现原告第二次起诉离婚，可认定夫妻感情已破裂，原告何某坚决要求离婚，应准予离婚；原告与前夫生育的孩子付某3现已成年，但尚在读书，其跟随原告生活。原告与被告生育的儿子付某2现年15岁，由被告付某1抚养更有利于孩子的健康成长，原告何某有探望其子付某2的的权利。原、被告双方对抚养费分歧较大，本院结合本地的实际生活水平及原告的经济情况，酌定由原告每月给付抚养费400元。被告认为其抚养原告的孩子付某314年，原告应进行补偿，因被告与原告结婚后组成家庭共同生活，继父对继子有抚养的义务，故对此不作处理。被告为继子付某3付出诸多心血，待被告需要赡养时，可要求付某3支付赡养费。综上所述，依据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条、第三十六条、第三十七条、第三十八条之规定，判决如下：一、准予原告何某与被告付某1离婚。二、婚生子付某2由被告付某1抚养，由原告何某每月给付抚养费400元，至付某2年满十八周岁止(即从2019年6月1日至2022年1月19日止)，每半年给付一次，年底付清；原告何某可探望其子付某2，被告付某1应予以协助，不能阻止。案件受理费150元，由原告何某负担。 本院二审期间，上诉人围绕上诉请求依法提交了下列证据：证明，调解意见、说明一份。本院组织当事人进行了证据交换和质证，被上诉人对上诉人提交的证据无异议。 经二审审理查明，本案争议的事实，一审判决认定事实属实，本院予以确认。 围绕二审双方诉辩主张，双方争议焦点为：一、上诉人与被上诉人夫妻感情是否确已确裂？二、上诉人的上诉请求是否应予以支持？ 焦点一问题。本院认为，第一，被上诉人何某因离婚纠纷于2018年8月1日向华坪县人民法院提起诉讼，因上诉人付某1不同意离婚且夫妻感情已彻底破裂的证据不足，该院已以（2018）云0723民初1117号民事判决书判决不准何某与付某1离婚，但后上诉人付某1与被上诉人何某并未和好，遂被上诉人何某于2019年5月7日再次向华坪县人民法院提起离婚诉讼，本案二审中经反反复复做调解和好的工作，但都调解无效，故上诉人提出的“被上诉人一时因外面生活给其提供了刺激，并非因没感情而离婚，一审未查清事实下判，请求改判不准离婚，维持家庭完整”的观点不成立。第二，上诉人提出的“因付某3上高中上诉人在煤厂做活右脚受伤导致残疾，丧失部分劳动能力，他们母子离去生活困难”的上诉理由，本案无证据佐证其伤残导致部分或全部丧失劳动能力,且根据《中华人民共和国婚姻法》第三十二条第二款、第三款“人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：(一)重婚或有配偶者与他人同居的；(二)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；(三)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；(四)因感情不和分居满二年的；(五)其他导致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释(一)》第二十二条“人民法院审理离婚案件，符合第三十二条第二款规定‘应准予离婚’情形的，不应当因当事人有过错而判决不准离婚”的规定，一方有过错，以及丧失或部分丧失劳动能力非不准予离婚的法定理由。综上所述，一审依《中华人民共和国婚姻法》第三十二条规定认定上诉人与被上诉人夫妻感情确已破裂而判决准予离婚是正确的，上诉人的该上诉请求不予支持，本院依法维持本案一审判决。 焦点二问题。一、上诉人提出的“如依然维持一审判决，支付付某2400元抚养费太少，需增加到700元”的上诉请求，根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第七条“子女抚育费的数额，可根据子女的实际需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平确定。有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，比例可适当提高，但一般不得超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。有特殊情况的，可适当提高或降低上述比例”的规定，一审根据被上诉人何某无固定职业、其长子付某3需其一人抚养且现在校就读、尚无独立生活能力和条件之特殊情况综合考虑而确定被上诉人何某给付抚养费数额并无不当，今后如被上诉人何某经济条件改观，可根据《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》第十八条规定条件提起增加抚养费诉讼。 二、上诉人提出的“被上诉人之子付某3三岁半就抱到上诉人家，上诉人没用过一分其生父抚恤金代被上诉人抚养付某3十四年，请求判令被上诉人支付抚养付某3费用”的请求，一审判决已作充分的阐释，《中华人民共和国婚姻法》第二十七条第二款已直接规定“继父或继母和受其抚养教育的继子女间的权利和义务，适用本法对父母子女关系的有关规定”，故一审认定及处理于法有据，二审依法予以维持。 综上所述，上诉人付某1的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费150元，由上诉人付某1负担。 本判决为终审判决。 审判长 阮 兰 审判员 姚中梁 审判员 普丽仙 二〇一九年九月二十九日 书记员 郭彦岚