贵州省清镇市人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔0181刑初348号公诉机关贵州省清镇市人民检察院。被告人汤玉林，男，1973年10月26日出生，汉族，小学文化，无业，户籍所在地贵州省贵阳市花溪区，现住贵阳市南明区。2019年4月25日因涉嫌犯贩卖毒品罪被清镇市公安局刑事拘留，同年5月31日经清镇市人民检察院批准逮捕，次日由清镇市公安局执行逮捕。现羁押于贵州省清镇市看守所。指定辩护人吴银，贵州浩辩律师事务所律师。贵州省清镇市人民检察院以清检二部刑诉〔2019〕185号起诉书指控被告人汤玉林犯贩卖毒品罪一案，贵阳市中级人民法院指定本院管辖。清镇市人民检察院于2019年8月9日向本院提起公诉。本院于同日受理后，依法适用普通程序，组成合议庭，于2019年9月12日公开开庭进行了审理。清镇市人民检察院指派检察员张雪松出庭支持公诉，被告人汤玉林及其指定辩护人吴银到庭参加诉讼。本案现已审理终结。清镇市人民检察院起诉指控：2019年4月23日14时许，管某电话联系被告人汤玉林购买毒品，同日15时许，汤玉林安排其妻子将毒品放到贵阳市沙冲中路公共厕所内。管某到现场将毒品取出时被清镇市公安局查获，查获的甲基苯丙胺疑似物0.39克，甲基苯丙胺片剂疑似物0.09克。同日19时许，清镇市公安局民警在汤玉林家中将其抓获，当场搜出6包甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂疑似物。经称量甲基苯丙胺疑似物共计净重22.93克，甲基苯丙胺片剂疑似物共计净重4.24克。经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分。庭审中，公诉人宣读了起诉指控的犯罪事实，出示了物证、书证、证人刘某1等人的证言、被告人汤玉林供述与辩解、毒品检验鉴定等证据，指控被告人汤玉林的行为已构成贩卖毒品罪，应依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定追究被告人汤玉林的刑事责任。建议对被告人汤玉林在有期徒刑七年六个月至十年幅度内量刑，并处罚金。被告人汤玉林对公诉机关起诉指控的犯罪事实及罪名均无异议，认罪。被告人汤玉林的辩护人提出如下辩护意见：1.涉案的0.39克甲基苯丙胺、0.09克甲基苯丙胺片剂未实际交付；2.22.93克甲基苯丙胺、4.24克甲基苯丙胺片剂在被告家中查获，未进入交易环节，比照既遂犯减轻处罚，在有期徒刑7年以下判处；3.涉案毒品未流入社会，未造成实质性的危害，建议从轻处罚。经审理查明：2019年4月23日14时许，管某和被告人汤玉林取得电话联系后向被告人汤玉林购买毒品甲基苯丙胺，并通过微信转账人民币600元至汤玉林手机微信上（微信名“零零七”，微信号×××）。同日15时许，汤玉林安排其妻子刘某1（另案处理）将白色双面胶包装好的1小包甲基苯丙胺和1小包甲基苯丙胺片剂放到贵阳市沙冲中路公共厕所内，刘某1将甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂放到女厕所倒数第二个水箱下面后将水箱照片发给了汤玉林，汤玉林又将照片（用红色标记毒品放置位置）发给管某让其自己取毒品。管某到现场将甲基苯丙胺和甲基苯丙胺片剂取出时被清镇市公安局查获，经称量，甲基苯丙胺疑似物净重0.39克，甲基苯丙胺片剂疑似物净重0.09克。同日19时许，清镇市公安局民警在贵阳市南明区大庆路铁路宿舍4单元7楼汤玉林家中将汤玉林抓获，当场在汤玉林家中搜出6包甲基苯丙胺及甲基苯丙胺片剂疑似物。经称量甲基苯丙胺疑似物共计净重22.93克，甲基苯丙胺片剂疑似物共计净重4.24克。次日，经贵阳市公安局毒品检验中心鉴定，在上述毒品疑似物检材中均检出甲基苯丙胺成分。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：（一）物证（1）扣押在案的黑色OPPO手机1部，该手机为汤玉林贩卖毒品所使用；（2）毒品甲基苯丙胺27.65克；（二）书证（1）程序性书证：指定管辖决定书、受案登记表、立案决定书、传唤证、拘留证及通知书、逮捕证及通知书等，证实本案侦查程序。（2）户籍信息：证实被告人汤玉林于1973年10月26日出生，具备完全刑事年龄。（3）抓获经过：证实被告人汤玉林系抓获归案。（4）搜查证：证实清镇市公安局于2019年4月23日决定对汤玉林的人身及其住所进行搜查。（5）扣押决定书：证实清镇市公安局于2019年4月23日扣押管某持有的甲基苯丙胺0.39克、甲基苯丙胺片剂0.09克；于2019年4月24日扣押汤玉林持有的甲基苯丙胺22.93克、甲基苯丙胺片剂4.24克、黑色OPPO手机1部。（6）指认照片：管某指认微信聊天、转账记录、购买毒品的外包装、称量过程及结果等照片；汤玉林指认其使用的手机、其家里搜出的6包毒品、毒品的称量等照片。（7）尿检报告：2019年4月24日对汤玉林的尿液采用吗啡胶体金法检测试剂和甲基苯丙胺金法检测试剂进行检测，检测结果呈阴性。（三）证人证言（1）管某的证言。证实其自称小雨和汤玉林联系。2019年4月23日14时许，打电话给汤玉林说要购买600元的毒品冰毒，其通过微信转账600元给他的微信（微信号×××），随后汤玉林就发了一张放置毒品的照片和位置叫自己去捡。同日15时许在公安机关的控制下在贵阳市沙冲中路公共厕所里将毒品捡起来交给公安机关，后来经过称量，1号冰毒疑似物净重0.39克，2号麻古疑似物净重0.09克。（2）刘某1的证言。证人系被告人汤玉林的妻子，证实4月23日吃完早餐与汤玉林骑摩托车去摘樱桃，后来走到半路，汤玉林用手机导航看了一下说还有几十公里，太远了不去了，然后就去他朋友那里吃了一碗面后就返回大理石路。当走到公厕那里的时候，刘某1要上厕所，然后汤玉林就从包里面摸出一小个用白色双面胶粘起的一小个东西，让其放到厕所里后，拍照发给他。其拿到东西以后去了厕所，在厕所里面犹豫了很久，就把汤玉林叫放的那个东西用水冲走。然后还是发了一张照片给汤玉林并用红色标记着放的位置，还发了信息给他说是倒数第二个蹲位。汤玉林放的东西，肯定是要给别人的，但是又不敢光明正大的给别人，其知道肯定是违法犯罪的东西。（四）被告人汤玉林的供述与辩解证实汤玉林供述案发当天向“小雨”贩卖600元钱甲基苯丙胺的过程，被公安机关查获后在住处查获大量毒品，供称是花5000元买来分装后平时贩卖的。与“小军军”只去都匀购买过一次毒品。后辩称没有贩毒只是持有毒品，贩卖毒品给“小雨”时没有去厕所放毒品，只是发了张照片骗“小雨”；辩称家中搜出的毒品是买来准备吸食的，还没来得及吸就被查获。（五）鉴定意见毒品检验报告：2019年4月30日，经贵阳市公安局毒品检验中心鉴定，（筑）公（禁）检（毒）字[2019]439号：（微信号为×××持有人贩卖给管某的毒品疑似物）1、2号检材中均检出甲基苯丙胺成分；（筑）公（禁）检（毒）字[2019]438号：（在汤玉林家中收缴的毒品疑似物）1-9号检材中均检出甲基苯丙胺成分。（六）勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录（1）搜查笔录2份、提取笔录1份、扣押笔录1份、毒品称量和取样笔录1份，附提取清单、毒品称量及取样表：证实民警在汤玉林家中搜出大量毒品疑似物的情况，并依法对毒品疑似物进行了提取、称量、扣押、取样。（2）提取笔录1份、扣押笔录1份、毒品称量和取样笔录1份，附提取清单、毒品称量及取样表：证实民警在贵阳市沙中路公共厕所内查获管某持有的毒品疑似物，并依法对毒品疑似物进行了提取、称量、扣押、取样。（3）手机截屏提取笔录：2019年4月23日，侦查人员在管某手机上提取管某与微信号×××持有人的通话记录、微信转账记录。证明管某转账600元给微信号×××持有人，同时微信号×××持有人发送马桶水箱照片（有红色标记）给管某。（4）辨认笔录：2019年6月10日，清镇市公安局组织管某对贩毒嫌疑人辨认，其在两次辨认中均辨认出汤玉林就是与其视频通话贩卖毒品的人。（七）视听资料、电子数据（1）电子数据检查笔录：清镇市公安局于2019年6月11日对汤玉林使用的手机进行数据检查，检查出使用的手机号码、登录的微信账号等情况，证实案发当天微信号×××登录系汤玉林使用的手机。（2）搜查住处、提取毒品、称量毒品、讯问汤玉林等录像视频。证实公安机关对公厕内毒品的提取封装过程、对在汤玉林家中搜查毒品及对毒品进行提取封装的过程同步录音录像，并对汤玉林的第一次讯问进行了录音录像。以上证据来源合法，内容客观真实，应作为本案的定罪依据。关于辩护人所提辩护意见：经查，根据毒品管理规定，贩毒人员被抓获后，对于从其住所处查获的毒品，应认定为其贩卖的毒品；根据证人证言及在贵阳市沙冲中路公共厕所查获的毒品以及手机截屏照片等证据相互印证，可证实被告人汤玉林安排其妻子刘某1放置毒品在贵阳市沙冲中路公共厕所内，并将照片发给了汤玉林，汤玉林将照片发给管某让其自取毒品的事实。毒品已完成交付。毒品交付即被公安机关查获。辩护人所提为未流入社会的意见予以采纳，其余辩护意见，不予采信。本院认为，被告人汤玉林明知是毒品而故意违反国家禁毒管理规定，贩卖甲基苯丙胺0.39克、甲基苯丙胺片剂0.09克。被抓获后，从其住所查获毒品甲基苯丙胺22.93克、甲基苯丙胺片剂4.24克，均应计入贩卖毒品数量。即被告人汤玉林贩卖及用于贩卖毒品甲基苯丙胺共计27.65克，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。作案联系使用的手机，应予没收。公诉机关指控被告人汤玉林犯贩卖毒品罪罪名成立，本院予以支持；量刑建议恰当，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款“走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。”、第三款“走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。”、第三百五十七条“本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（甲基苯丙胺）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。”、第五十二条“判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。”、第五十三条第一款“罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。”、第六十四条“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。”之规定，判决如下：一、被告人汤玉林犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，并处罚金人民币一万元；（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年4月25日至2026年10月24日止，罚金限本判决生效十日内一次性缴纳。）二、作案工具黑色OPPO手机一部予以没收，上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  舒子贵人民陪审员  邹学忠人民陪审员  涂玉琴二〇一九年九月十七日书 记 员  路 倩