上海市奉贤区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0120民初4330号原告：张国民，男，1953年1月13日生，汉族，住上海市奉贤区。委托诉讼代理人：张丹婷，上海达尊律师事务所律师。被告：夏海云，女，1979年5月11日生，汉族，住上海市奉贤区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。主要负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：王昊源，男。原告张国民与被告夏海云、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“平安保险公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年2月2日立案后，依法适用简易程序，公开进行审理。审理过程中，被告平安保险公司申请重新鉴定，本院依法予以委托。后本院于2019年6月18日对本案公开开庭进行审理。原告张国民及其委托诉讼代理人张丹婷、被告平安保险公司的委托诉讼代理人王昊源到庭参加诉讼。被告夏海云经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告因交通事故造成的各项损失合计355,643.17元，其中由被告平安保险公司在保险范围内先行赔偿(精神损害抚慰金在交强险中优先赔付)，不足部分由被告夏海云负责赔偿。诉讼过程中，原告同意按照重新鉴定意见计算相关损失，故将其诉请金额变更为267,694.91元，并表示保险公司已先行垫付10,000元。事实和理由：2017年11月2日16时25分许，在奉贤区浦卫公路进平庄西路西约500米处，被告夏海云驾驶沪MPXXXX小轿车与骑电动自行车的原告发生交通事故，致使原告受伤。经交警部门认定，夏海云负事故全部责任。经查，事故车辆沪MPXXXX在被告平安保险公司处投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期间。后经鉴定，原告因伤构成肢体九级和精神XXX伤残，伤后可休息150天、营养90天、护理90天。又经重新鉴定，原告因伤不构成XXX伤残，肢体构成XXX伤残，伤后可休息210天、营养120天、护理120天(含二期治疗)。被告夏海云未作答辩。被告平安保险公司辩称，对事故的发生经过及责任认定无异议；事故车辆沪MPXXXX在我司投保了交强险及商业三者险100万元(含不计免赔)，事故发生在保险期间，事发后已垫付原告10,000元；医疗费中应扣除伙食费和非医保部分，住院伙食补助费无异议，营养费、护理费标准过高，陪护费与护理费系重复计算，误工费认可2,480元/月的标准，残疾赔偿金认可农村标准计算15年，精神损害抚慰金无异议，交通费、衣物损酌定，修车费认可800元，鉴定费由原告自行承担，重新鉴定费由我司承担，律师费不属于保险赔付范围。本院经审理认定事实如下：1、原告所述的交通事故发生经过、责任认定等情况属实；2、事故车辆沪MPXXXX在被告平安保险公司处投保了交强险及商业三者险100万元(含不计免赔)，事故发生在保险期间，事发后保险公司已垫付原告10,000元；3、原告因伤住院治疗28.5天，加上门急诊治疗，共支出医疗费86,357.40元(已扣除伙食费387元)；4、原告因本次事故还支出修车费800元、鉴定费5,700元、律师费3,000元；5、被告平安保险公司因对原告的伤残等级持有异议，向本院申请重新鉴定，经本院委托重新鉴定，原告因伤不构成XXX伤残，肢体构成XXX伤残，伤后可休息210天、营养120天、护理120天(含二期治疗)，重新鉴定费15,750元，由被告平安保险公司预付；6、原告虽系本市农村户口，但在事发前长期居住在奉贤区南桥镇贝港花苑XXX号XXX室达一年以上，事发前在胡桥农贸市场摆摊卖猪肉，事发后回到户籍地居住并将摊位转让；7、定残时，原告已年满65周岁。以上事实，由原、被告的陈述，原告提供的道路交通事故认定书、原告的身份证及户口簿复印件、被告夏海云的驾驶证复印件、沪MPXXXX车辆的行驶证复印件、保单复印件、门急诊病历、医疗费票据、出院小结及费用清单、上海耸屹健康管理咨询有限公司司法鉴定所鉴定意见书及鉴定费发票、律师费发票、定损单及修车费发票、奉贤区柘林镇法华村村民委员会及奉贤区南桥镇贝港第五社区居民委员会出具的居住证明、个体工商户营业执照复印件，以及司法鉴定科学研究院和复旦大学上海医学院司法鉴定中心出具的重新鉴定意见书及鉴定费发票等证据予以佐证，经庭审质证，本院均予以确认。本院认为，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，由侵权人依法予以赔偿。本案中，被告夏海云驾驶车辆沪MPXXXX发生交通事故并负事故全部责任，因该车在被告平安保险公司处投保了交强险及商业三者险，故原告的损失应由被告平安保险公司在保险范围内先行赔付(商业三者险赔付比例为100%)，不足部分由被告夏海云全额承担。对于原告的各项损失，其中医疗费86,357.40元，由相应的门急诊病历及医疗费票据等予以证明，本院予以确认；住院伙食补助费，本院按照20元/天及实际住院天数28.5天计算为570元；营养费，本院根据原告的伤情酌情按照40元/天，期限参照重新鉴定意见确定的120天计算为4,800元；护理费，原告主张按照3,108元/月计算，符合法律规定，本院予以确认，期限参照重新鉴定意见确定的120天计算为12,432元；陪护费，属于护理费范畴，原告系重复主张，本院不予支持；误工费，因原告未提供具体收入明细，本院酌情参照本市最低工资标准2,480元/月，期限参照重新鉴定意见确定的210天计算为17,360元；残疾赔偿金，原告主张按照本市城镇居民标准计算，于法有据，本院予以确认，具体根据XXX伤残计算15年为102,051元；精神损害抚慰金，本院根据XXX伤残酌定为5,000元，由保险公司在交强险中优先赔付；交通费，本院根据原告的就医情况酌情认可400元；修车费800元，保险公司不持异议，本院予以确认；衣物损，本院根据事故情况酌情认可200元；鉴定费5,700元，因重新鉴定意见推翻了原来的鉴定意见，该费用由原告自行承担；律师费3,000元，系原告合理损失，本院予以确认。综上所述，原告的各项损失合计为232,970.40元，除律师费外，应由被告平安保险公司在交强险限额内先行赔付121,000元(含医疗费用10,000元，死亡伤残110,000元，财产损失1,000元)，不足部分108,970.40元，由被告平安保险公司在商业三者险限额内全额赔付；律师费3,000元，不属于保险公司赔付范围，应由被告夏海云负责赔偿。鉴于被告平安保险公司已经垫付10,000元，尚需实际支付219,970.40元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第二项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在保险范围内赔偿原告张国民损失219,970.40元；二、被告夏海云于本判决生效之日起十日内赔偿原告张国民损失3,000元；三、驳回原告张国民的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5,050元，减半收取计2,525元，由原告张国民负担275元，由被告夏海云负担2,250元；重新鉴定费15,750元，由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  夏君二〇一九年九月十七日书记员  姜辉附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。……第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。