陕西省西安市中级人民法院 陕西省西安市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕01民终8495号 上诉人（原审原告）：李纪娃，男，1958年9月7号出生，汉族，东坡煤矿退休职工，住陕西省铜川市印台区XX户区。委托诉讼代理人：李飞飞，男，1986年6月10日出生，汉族，无业，住西安市未央区，系李纪娃之子。被上诉人（原审被告）：杨虎，男，1985年4月28日出生，汉族，无业，住西安市灞桥区。被上诉人（原审被告）：西安鑫海物业服务有限公司。住所地：西安市碑林区。法定代表人：何超琴，任总经理。委托诉讼代理人：刘文斌，陕西朗恒律师事务所律师。上诉人李纪娃因与被上诉人杨虎、西安鑫海物业服务有限公司身体权纠纷一案，不服西安市未央区人民法院（2019）陕0112民初2909号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。李纪娃上诉请求：1、改判其护理费12000元（按照300元每天，计算40天），误工费9000元（3000元每月，计算三个月），鉴定费840元，全部赔偿责任应该由杨虎承担；2、诉讼费用由杨虎、西安鑫海物业服务有限公司承担。事实与理由：其被殴打导致双侧肋骨骨折，伤势严重。其支出的鉴定费，是公安部门出具委托书鉴定的，与本案有关。其住院伙食补助费、精神损失抚慰金应当获得赔偿。杨虎辩称，请求法院驳回上诉，维持原判。西安鑫海物业服务有限公司辩称，1、根据公安机关不予处罚决定书认定的事实，杨虎并未故意殴打李纪娃，李纪娃与其妻子邵某某有矛盾也存在厮打行为，无法证明李纪娃的受伤与杨虎及其公司有关联性。2、李纪娃未经许可擅自进入智慧国际大厦与邵某某进行厮打，经杨虎多番劝阻均无果后，李纪娃在言语上恶意侮辱杨虎，还通过撒泼耍赖的方式强行抱住杨虎的大腿不放，李纪娃的行为不仅对杨虎的身体权造成侵犯，还严重影响了其办公场所的公共秩序，故本案事情系李纪娃夫妻矛盾因其，李纪娃主观过错重大，杨虎主观上不存在恶意殴打他人的故意，客观上系为了自己的人身安全和行动自由，杨虎的行为属于正当防卫，且未超过必要限度，不应承担责任。3、即使其公司应承担侵权责任，李纪娃也无权要求其公司承担鉴定费、住院伙食补助费及精神损害抚慰金。李纪娃向一审法院提出诉讼请求：1、判令杨虎、西安鑫海物业服务有限公司支付其工资900元；2、判令杨虎、西安鑫海物业服务有限公司赔偿其医疗费17726元、误工费10000元、陪护费13000元、鉴定费840元、营养补助费3000元、精神损失费10000元、交通费1000元，共计56466元；3、本案诉讼费由杨虎、西安鑫海物业服务有限公司承担。一审法院经审理查明，事发时，杨虎系西安鑫海物业服务有限公司雇佣的智慧国际大厦秩序经理，李纪娃妻子邵某某系该公司雇佣的保洁人员。2018年8月31日18时许，李纪娃因与其妻有矛盾，在智慧国际大厦与其妻争抢手机时二人发生厮打，杨虎在劝阻过程中，将李纪娃按在地上控制，李纪娃随后抱住杨虎的腿，杨虎将腿使劲抽出时顶了李纪娃身上一下。2019年2月13日，西安市公安局经济技术开发区分局作出《不予行政处罚决定书》，根据《公安机关办理行政案件程序规定》第一百七十二条第一款第（三）项规定对杨虎不予行政处罚，对查明的事实部分杨虎认为其抽腿时并未顶到李纪娃，双方对其余事实均无异议，后李纪娃不服该决定书，提出行政复议申请，西安市公安局于2019年4月8日作出《行政复议决定书》，确认该决定书程序违法。审理中，李纪娃表示对该决定书不提起行政诉讼，亦不申请西安市公安局经济技术开发区分局重新作出具体行政行为，以《不予行政处罚决定书》为准。2018年9月1日，李纪娃在西安凤城医院住院治疗至9月24日共23天，被诊断为脑震荡、闭合性颅脑损伤（轻型）、头皮裂伤、头皮血肿、多处软组织损伤、肝癌术后、乙型肝炎病毒携带者、腔隙性脑梗塞，并于9月21日被补充诊断为双侧肋骨骨折（5、6），出院医嘱要求注意休息，出院后3周门诊复查头颅、胸部CT、胸外科门诊随诊等，李纪娃支出医疗费18210.3元。经西安市公安局经开区分局明光路派出所委托，陕西佰美法医司法鉴定所鉴定，李纪娃损伤程度属轻微伤，李纪娃为此支出鉴定费840元。李纪娃称其系东坡煤矿退休职工，退休工资为3000元/月左右。因双方分歧较大，致调解未果。一审法院认为，公民的身体权受法律保护，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案中，李纪娃到其妻工作场所找寻其妻并发生厮打，扰乱了正常的工作秩序，杨虎作为该场所的秩序经理，根据职务要求对李纪娃进行劝阻、控制，在李纪娃抱住其腿的情况下挣脱时超过必要限度导致李纪娃受伤，纵观本案的发生经过，李纪娃对损害事实的发生负主要责任，应自行承担80%的损失，杨虎不存在故意殴打李纪娃的行为，然其对李纪娃损伤亦有过错，应当承担20%的责任，西安鑫海物业服务有限公司作杨虎的雇主，应当对其在履行职务期间致人损害所造成的损失承担相应的赔偿责任。李纪娃的损失有：1、医疗费18210.3元，有票据佐证，且为实际支出，李纪娃主张17726元不违反法律规定，法院予以确认；2、营养费：根据李纪娃伤情，酌情按照30元/天计算30天为900元；3、护理费：李纪娃未提交证据证实护理人员的误工情况，酌情按照100元/天计算30天为3000元；4、误工费：李纪娃为退休职工，李纪娃未提交证据证实因其受伤致收入减少的事实，不予支持；5、交通费：李纪娃未提交证据证明交通费支出情况，酌定200元；6、精神损害抚慰金：李纪娃伤情并未造成严重后果，其请求精神损害赔偿无法律依据，不予支持；7、鉴定费：该费用与本案无关，不予支持。以上损失共计21826元。综上，西安鑫海物业服务有限公司应当赔偿李纪娃损失4365.2元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、西安鑫海物业服务有限公司于本判决生效之日起十五日内赔偿李纪娃损失4365.2元；二、驳回李纪娃的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1211元(李纪娃已预交)，由李纪娃负担11176元，西安鑫海物业服务有限公司负担94元，西安鑫海物业服务有限公司负担部分于上述支付时间一并支付李纪娃。二审经审理查明，一审法院查明的事实属实。本院认为，被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。李纪娃与其妻子邵某某因夫妻矛盾在西安鑫海物业服务有限公司的办公场所发生争执，李纪娃选择在西安鑫海物业服务有限公司的办公场所解决其夫妻矛盾，明显不当，且李纪娃与邵某某并非平和理性的处理矛盾，而是发生争执和争吵，李纪娃的行为已经严重影响西安鑫海物业服务有限公司办公场所的秩序，西安鑫海物业服务有限公司的工作人员为维持其办公场所的秩序，介入处理李纪娃及邵某某的矛盾并无不当。西安鑫海物业服务有限公司的工作人员杨虎与李纪娃及邵某某均无矛盾，其介入此事的主观意图是避免李纪娃与邵某某的矛盾进一步激化，且杨虎是为了阻止李纪娃与邵某某拉扯，才与李纪娃发生肢体冲突，导致李纪娃受伤，结合公安机关对事实的认定，杨虎在制止李纪娃的过程中虽存在过度情况，但其主观上并非是为了伤害李纪娃。根据李纪娃在本案事情中的过错程度，一审法院认定杨虎承担20%的责任并无不妥，因杨虎是基于西安鑫海物业服务有限公司工作人员的身份及职务才参与本案事件，是履行其职务行为，一审法院认定西安鑫海物业服务有限公司作为雇主实际承担20%的赔偿责任是正确的。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费185元，李纪娃已预交，由李纪娃承担。本判决为终审判决。   审 判 长  王   宏审 判 员  侯 新 省审 判 员  张   伟 二○一九年九月十一日  书 记 员  袁   萱 1