甘肃省兰州市安宁区人民法院民 事 判 决 书（2019）甘0105民初1243号原告（反诉被告）：张祖明，男，1987年5月16日出生，汉族，户籍所在地江西省九江市九江县，现住城关区。委托诉讼代理人：王灵平，甘肃佳运律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈丽丽，甘肃佳运律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：郭海锋，男，1977年8月8日出生，汉族，户籍所在地甘肃省镇原县，现住兰州市安宁区。原告（反诉被告）张祖明诉被告（反诉原告）郭海锋合伙协议纠纷一案，本院于2018年4月11日立案后，于2019年1月25日作出（2018）甘0105民初1142号民事判决。宣判后，原告（反诉被告）张祖明不服，向甘肃省兰州市中级人民法院提出上诉。甘肃省兰州市中级人民法院于2019年3月29日作出（2019）甘01民终916号民事裁定，以原判决认定事实不清、证据不足为由发回本院重审。本院于2019年6月6日立案后，依法适用普通程序，另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）张祖明及其委托诉讼代理人王灵平、陈丽丽，被告（反诉原告）郭海锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张祖明向本院提出诉讼请求：1、解除张祖明、郭海锋于2016年5月16日签订的《合伙协议书》；2、判令郭海锋向张祖明返还出资款300000元；3、判令郭海锋按年利率6%支付自2016年5月16日至实际清偿之日资金占用期间的利息；4、本案诉讼费用由郭海锋承担。诉讼过程中，张祖明变更诉讼请求为：1、判令郭海锋按照2016年5月16日签订的《合伙协议书》继续履行出资义务；2、判令郭海锋返还其已经领取的未出资部分的盈余分红；3、判令郭海锋按年利率6%承担未出资金额的利息作为违约金；4、本案诉讼费由郭海锋承担。事实和理由：张祖明与郭海锋于2016年5月16日签订《合伙协议书》，约定双方共同出资1500000元合作经营位于兰州市的“兰州光子网络会所”。约定郭海锋以现金出资1200000元，占合伙股份80%，张祖明以现金出资300000元，占合伙股份20%。合伙人出资于2016年6月1日前交齐，盈余按照出资比例分配，由郭海锋负责经营管理，经营中支出超过2000元时需要双方协商一致方可支取。协议签订后，张祖明以现金及银行转帐的方式足额将出资款交付郭海锋，郭海锋未按协议约定履行出资义务，却负责经营管理网络会所并决定经营期间的分红。张祖明多次与郭海锋协商要求其履行出资义务并调整盈余分配比例，无果，故酿成纠纷。郭海锋辩称，合伙协议是我们双方都同意的；原告对网吧投资很清楚；我们合伙网吧房屋租金不交，所以导致经营惨淡，导致我背债经营苦苦支撑，现网吧属于亏损状态，原告提出要解除合伙协议。郭海锋向本院提出反诉请求：1、请求解除反诉原告与反诉被告于2016年5月16日签订的《合伙协议纠纷》；2、请求解散合伙企业并进行清算；3、本案反诉诉讼费由反诉被告承担。事实与理由：2016年5月16日反诉原告与反诉被告签订了《合伙协议》1份，合同对出资数额、盈余分配、入伙、退伙、解散、清算等事项进行了详细约定。合同签订后，双方根据合同约定共同负责合伙企业的经营发展。嗣后，由于在经营过程中，受修路、市政改造及国家政策等不可抗拒因素的影响，致使合伙企业营业困难，但反诉被告不仅不考虑合伙企业的经营现状与反诉原告共渡难关，却将反诉原告诉至法院，要求退伙返还出资，后又变更诉讼请求要求履行合同进行分红，使双方陷入诉累无法继续经营企业。现根据《合伙协议书》的约定及相关法律规定，特向贵院提起反诉，望判如所请。张祖明辩称，答辩人要求被答辩人继续履行出资义务，继而解除《合伙协议书》进行合伙企业清算。答辩人与被答辩人于2016年5月16日签订《合伙协议书》，约定答辩人张祖明出资300000元，被答辩人郭海锋出资1200000元，于2016年6月1日前交齐。答辩人张祖明分四次通过现金或者转账的方式向被答辩人郭海锋支付了300000元的出资，但是根据兰州光子网络会所的资产状况可知，被答辩人并没有完全履行出资义务。根据《合伙协议书》第九条：“合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。除本协议另有规定外，合伙人在合伙企业清算前，不得请求分割合伙企业的财产。”可知合伙企业的财产包括合伙人的出资，要解散合伙企业并对合伙企业的财产进行清算，必须对合伙企业的所有财产进行清算，但是，到现在为止，答辩人郭海锋未完全履行出资。因此要对合伙企业进行清算，必须在合伙人将各自的出资履行到位的情况下进行。一、在被答辩人履行出资义务的前提下，答辩人同意解散合伙企业并进行清算。答辩人与被答辩人双方明确约定了双方在经营中的权利义务，由被答辩人办理营业执照及开业事宜，同时约定对外开展业务及网吧日常经营事务都由被告负责，如遇到特殊问题或支出超过2000元的由被答辩人提出可选意见，通过电话或者见面商谈方式征得双方同意，由被答辩人负责处理。如果被答辩人未尽责，损失由被答辩人承担，答辩人在经营过程中不得私自参与管理。合伙协议签订后，原告已约履行了出资300000元的义务。但出资款支付后被答辩人一直不积极履行职责，一直未变更营业执照，直至现在兰州光子网络会所仍在马代光名下，由于被答辩人怠于履行职责导致双方至今未成立符合法律规定的合伙企业，合伙协议约定的被答辩人出资至今也未到位。根据《合伙协议书》第二十条第五项：“合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现”的合伙企业应当解散。现在合伙协议约定的设立合伙企业的目的无法实现，应当对该合伙企业解散。根据《合伙协议书》第二十一条：合伙企业解散，应当由清算人进行清算。因此，在被答辩人履行完出资义务之后应当解散合伙企业并对其财产进行清算。反诉费用由被告承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院结合庭审中双方的质证意见和庭审发言认定本案事实如下：张祖明与郭海锋于2016年5月16日签订《合伙协议书》，约定二人合伙经营位于兰州市安宁区（培黎广场学生城二楼）的“兰州光子网络会所”；出资额1500000元；第三条约定：甲方姓名：郭海锋，出资额：1200000元，比例：80%，出资方式：现金，乙方姓名：张祖明，出资额：300000元，比例：20%，出资方式：现金。第十一条约定：“在营业期间，有下列情形之一的，合伙人可以退伙：（一）经全体合伙人一致同意；（二）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。”第十二条约定：“……（二）自签订本合伙协议书起，半年以上1年以内合伙人自行退伙，如合伙人出资的资金已经回本不退还其股金（资金）；如未回本只退还其合伙人入伙资金的1%资金或者其资金购买的设备；1年以上合伙人自行退伙不退还任何资金（股份）。”第二十条约定：“合伙企业有下列情形之一的，应当解散：（一）合伙期限届满，合伙人一致同意决定不再经营；（二）合伙协议约定的解散事由出现；（三）全体合伙人决定解散；（四）合伙人已不具备法定人数满三十天；（五）合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；（六）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销；（七）法律、行政法规规定的其他原因。”协议还约定了其他事项。《合伙协议书》签订后，张祖明通过银行转帐的方式出资300000元。自2016年9月13日“兰州光子网络会所”开始由郭海锋负责经营，期间陆续向张祖明分红共计65915元。另查明：兰州光子网络会所系个人独资企业，投资人为马代光。该网络会所的《互联网上网服务营业场所安全审核意见书》及《网络文化经营许可证》上的法定代表人均为马代光。本院认为，张祖明与郭海锋签订的《合伙协议书》约定了出资数额、盈余分配、入伙、退伙等事项，符合个人合伙的法律特征且系双方真实意思表示，协议合法有效，协议对双方均有约束力。张祖明依照合伙协议的约定履行了出资义务，郭海锋也向本院提交了《转让协议》和《房屋租赁合同》，拟证明其履行了出资义务，但仍无法证明其完全履行了合伙协议中约定的1200000元的出资义务，故对张祖明请求判令郭海锋按照2016年5月16日签订的《合伙协议书》继续履行出资义务的诉请，本院予以支持。对于张祖明请求判令郭海锋返还其已经领取的未出资部分的盈余分红和判令郭海锋按年利率6%承担未出资金额的利息作为违约金的诉请，经本院释明后，张祖明仍无法确定上述两项诉请的具体金额，故对该两项诉请，本院不予支持。合同的解除需有法定事由或当事人协商一致，亦或在不违反法律法规强制性规定的前提下符合当事人之间的约定。郭海锋反诉请求解除双方签订的《合伙协议书》和解散合伙企业并进行清算，但既未有解除、解散的法定事由，也无《合伙协议书》中约定的解除、解散情形，更无双方协商一致，故对其反诉请求，本院不予支持。综上所述，经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第九十四条、《中华人民共和国合伙企业法》第八十五条规定，判决如下：一、张祖明与郭海锋于2016年5月16日签订《合伙协议书》继续履行；二、驳回张祖明的其他诉讼请求；三、驳回郭海锋的反诉请求。本诉案件受理费100元，反诉案件受理费100元，由郭海锋负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  师 磊审 判 员  崔粉艳人民陪审员  任国庆二〇一九年九月三十日法官助理李芬芬书记员王凤娇