湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终10254号上诉人（原审原告）：康黎明，男，1978年6月18日出生，汉族，住湖南省新花县。委托诉讼代理人：邹新军，湖南律畅律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗璋斌，湖南律畅律师事务所实习律师。上诉人（原审被告）：湖南安大汽车销售服务有限责任公司，住所地湖南省长沙市雨花区车站南路188号。法定代表人刘特文，该公司董事长。委托诉讼代理人：蔡卫华，湖南联合天成律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨佳莹，湖南联合天成律师事务所实习律师。上诉人康黎明与上诉人湖南安大汽车销售服务有限责任公司（以下简称安大公司）劳动争议纠纷一案，双方均不服湖南省长沙市雨花区人民法院（以下称一审法院）（2019）湘0111民初2963号民事判决，分别向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。康黎明上诉请求：1、改判安大公司向康黎明支付克扣的2015年10月至2018年12月的工龄工资人民币18710元；2、改判安大公司向康黎明支付失业保险损失32232元；3、改判安大公司向康黎明支付违法解除劳动合同的赔偿金147149.28元；4、改判安大公司向康黎明支付2016年1月至2018年12月的加班工资差额94806.3元；5、判令安大公司承担本案的一、二审诉讼费用及财产保全费。事实与理由：一、一审法院认定康黎明与安大公司口头变更了工龄工资，认定事实不清，适用法律不当，应当依法改判安大公司向康黎明支付克扣的工龄工资18710元。二、一审法院认定康黎明未提交证据证明其进行了失业保险登记为由，未支持康黎明的失业保险损失，认定事实不清，应当依法改判。三、一审法院在计算康黎明的违法解除劳动合同的赔偿金时，认定康黎明2018年的月平均工资为5477.15元错误，上诉人2018年的实际月平均工资为6131.22元，二审法院应改判安大公司向康黎明支付违法解除劳动合同的赔偿金147149.28元。四、一审法院认定康黎明的加班天数错误，应当依法改判康黎明2016年至2018年的休息日加班总天数为304天，法定节假日加班总天数为33天。综上所述，一审法院存在事实认定、适用法律等方面的部分错误，请求二审法院依法予以改判。安大公司对康黎明的上诉答辩称：康黎明要求支付失业保险损失和工龄工资，安大公司认为一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当予以驳回其上诉请求。对于本案是否是违法解除劳动合同，安大公司认为康黎明在劳动仲裁之前就于2018年10月25日向公司提交了辞职报告，2018年12月25日康黎明第一次向仲裁委申请仲裁的时候他还在公司任职，康黎明不仅向公司提交了员工辞职申请表，提出辞职，而且还办理了离岗手续清单，双方进行了工作移交，这完全符合法律规定的辞职手续，并不是康黎明所讲的离岗不离职，而且法律上也没有这种说法和用词，不是法律概念。至于事后公司有向康黎明邮寄开除通知书，因为康黎明与公司发生了争议且康黎明申请了劳动仲裁，所以公司才发了这个通知，该通知并不影响康黎明主动提请辞职并于2019年1月2日正式离岗离职的事实，安大公司认为仲裁裁决书对事实的认定清楚准确。安大公司上诉请求：1、撤销一审判决第一、二项；2、改判安大公司无须向康黎明支付违法解除劳动合同的赔偿金131451.6元；3、改判安大公司无须向康黎明支付加班工资40147.7元；4、本案的诉讼费用由康黎明承担。事实与理由：一、一审法院判决违法解除劳动合同的两倍工资131451.6元，与康黎明的诉讼请求不符，康黎明是主动离职并办理了离职手续，安大公司无须支付赔偿金。二、一审法院对于劳动合同基本工资的认定是明显错误的，康黎明也认可月基本工资是1500元，工资3500元是包含加班工资在内的，安大公司已实际给付康黎明全部的加班工资。综上，请求二审法院支持安大公司的上诉请求。康黎明对安大公司的上诉答辩称：安大公司上诉没有任何事实和法律依据，请求二审法院予以驳回。本案是安大公司违法解除劳动合同，应当向康黎明支付违法解除劳动合同的赔偿金。安大公司上诉称是康黎明办理了离职手续，而事实上是康黎明曾经以安大汽车公司违反劳动合同法的相关规定为由于2018年10月25日提出辞职，但安大公司一直没有批准，故康黎明一直在正常上班。2019年2月19日安大公司向康黎明邮寄送达了开除员工通知书，在该通知书中安大公司明确表示康黎明的辞职没有被批准，因而是以康黎明旷工为由开除康黎明，但事实上是在2019年1月2日康黎明与安大公司达成了一致意见，康黎明停岗不停职，从2019年1月2日起不需要接受考勤，暂时停岗待职，因此一审判决安大公司承担违法解除劳动合同的赔偿金正确，应当予以维持，但在计算康黎明的基本工资时遗漏了住房公积金、养老保险、医疗保险、失业保险等公司代扣代缴的个人部分，该部分收入也应当计入康黎明的个人工资里面。对于安大公司的第一点上诉理由，应当是一审法院的笔误，一审判决中的两倍工资实际上是经济赔偿金。对于安大公司的第二点上诉理由，这是安大公司对于法律的误解，劳动者的工资并不是按照基本工资算的，违法解除劳动合同的工资是包括工资、津贴、奖金、加班费等在内的所有现金收入。一审法院认定：康黎明于2007年5月8日入职安大公司，先后担任安全主任、内保干事、保安队长等职。2014年1月1日，康黎明、安大公司签订一份《劳动合同》，载明：期限自2014年1月1日起至2015年12月31日，工作内容：行政部；标准工时工作制，即每日工作时间不超过八小时，平均每周不超过四十小时，每周至少休息一天；劳动报酬：月薪加绩效。2016年1月1日，康黎明、安大公司签订《劳动合同续订书》，载明：本次续订劳动合同的期限为无固定期限，从2016年1月1日起至法定的终止条件出现时止。2018年10月25日，康黎明以安大公司违法安排加班、未足额支付加班工资、未依法缴纳社保、违法取消工龄工资为由申请辞职，但安大公司没有批准，康黎明于2018年12月25日向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁。2019年1月2日，康黎明、安大公司办理了康黎明离岗手续，《离岗手续清单》载明：康黎明，入职日期2007年5月；离岗方式：因劳动仲裁；取消考勤登记资料时间截止至2018年12月31日；工资核发至截止2018年12月31日；社保、公积金缴纳至2018年12月。2018年12月25日，康黎明向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认申请人与被申请人的劳动关系解除；2、解除劳动合同经济补偿金66817.5元;3、2016年至2018年加班工资94813.28元。2019年3月11日，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出雨劳人仲案字（2018）第803号仲裁裁决：一、申请人与被申请人劳动关系终止；二、被申请人自本裁决生效之日起五日内，向申请人支付加班工资6536.18元；三、驳回申请人的其他仲裁请求。2019年2月19日，康黎明收到安大公司邮寄送达的《开除员工通知书》，载明：你于2014年1月1日重新入职公司，并担任保安队长一职。于2016年1月1日起，你与公司建立无固定期限劳动合同。公司领导对你信任有加，重点培养。而你却于2018年9月30日以公司没有合理安排轮休、工资收入有所下降为由向公司提交员工辞职申请表。在你提出辞职申请后，公司人事经理、公司领导多次与你沟通，挽留你。因你未取得公司同意辞职，擅自从2019年1月1日未到公司上班，给公司造成了极坏的影响。根据公司《员工手册》的规定，因你旷工超过5日，公司决定对你作出开除处理。2019年3月25日，康黎明向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求1、裁决被申请人向申请人支付违法解除劳动合同的赔偿金147149.28元；2、裁决被申请人向申请人支付克扣的2015年10月至2018年12月的工龄工资人民币18710元；3、裁决被申请人向申请人支付失业金损失32232元；4、裁决被申请人承担本案的仲裁费用。同日，长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会向康黎明出具了雨劳人仲案不字（2019）28号《不予受理案件通知书》，载明：你（单位）向本会递交的仲裁申请书已收悉。经审查，不符合受理条件，本会决定不予受理。康黎明不服长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出的雨劳人仲案字（2018）第803号《仲裁裁决书》和雨劳人仲案不字（2019）28号《不予受理通知书》，于2019年3月27日向一审法院提起诉讼，请求裁决。一审法院另查明，安大公司于2018年1月12日出具《在职证明》，载明：“兹证明康黎明，身份证号码：4325241978××××××××，自2007年5月起至今在我公司任职”。2018年6月15日安大公司出具的《在职及居住证明》，载明：“自2007年5月起至今在我公司任职”。康黎明2018年的月平均工资为5477.15元。康黎明在主张2016年5月至2018年5月期间的加班工资时，认为其月平均工资为3500元。康黎明、安大公司对休息日按50元／天、法定节假日按150元／天已向康黎明支付工作期间加班工资没有异议。根据康黎明向一审法院提交的工资条、月绩效考核表、轮休值班表等证据，一审法院确认康黎明在2016年5月至2018年5月期间休息日加班133天（其中2016年5月8天，6月4天，7月10天，8月8天，12月9天；2017年1月8天，2月9天，4月10天，6月8天，7月10天，9月8天，2018年1月8天，2月8天，3月9天，4月8天，5月8天）；法定节假日加班12天（其中2016年5月1天；2017年1月4天；4月1天；2018年1月1天，2月3天，4月1天，5月1天）。一审法院认为：康黎明在安大公司工作，双方形成劳动合同关系。本案争议焦点之一：康黎明入职安大公司的时间；焦点之二：康黎明、安大公司是协议解除劳动合同，还是安大公司违法解除劳动合同以及康黎明、安大公司终止劳动合同的时间。关于焦点之一，康黎明入职安大公司的时间。安大公司主张康黎明于2007年5月入职安大公司后，中途离职，后于2014年1月1日重新入职安大公司，并签订了《劳动合同》；2016年1月1日，双方签订了《劳动合同续订书》，双方的劳动合同应从2014年1月1日起计算；但安大公司未提供康黎明于2007年5月入职安大公司后中途离职的相应证据，其主张康黎明的入职时间应从2014年1月1日重新起算，一审法院不予采纳；康黎明提供安大公司出具的《在职及居住证明》、《在职证明》、《离岗手续清单》及其他证据均证实康黎明入职的时间为2007年5月；故康黎明入职的时间一审法院确认为2007年5月。关于焦点之二，康黎明、安大公司是协议解除劳动合同，还是安大公司违法解除劳动合同以及康黎明、安大公司终止劳动合同的时间。2019年1月2日，康黎明、安大公司办理的《离岗手续清单》载明，截止2018年12月31日取消康黎明考勤，停发工资。康黎明、安大公司对康黎明离岗不离职不持异议。2019年1月12日，安大公司又以康黎明自2019年1月1日未到公司上班，旷工超过5日为由，作出《开除员工通知书》缺乏事实依据，安大公司由此解除与康黎明的劳动合同属违法解除。同时，一审法院认定安大公司违法解除与康黎明的劳动合同，并确认双方的劳动合同自康黎明收到安大公司邮寄送达的《开除员工通知书》之日，即2019年2月19日解除。关于违法解除劳动合同的赔偿金问题。安大公司违法解除与康黎明的劳动合同，应支付康黎明违法解除劳动合同的经济补偿标准二倍的赔偿金；康黎明在安大公司处工作年限为2007年5月8日至2019年2月19日，超过11年6个月，康黎明要求安大公司支付违法解除劳动合同的赔偿金131451.6元（5477.15元X12X2)，符合法律规定，一审法院予以支持；超出部分不予支持。关于加班工资问题。康黎明在申请仲裁时请求安大公司支付2016年至2018年加班工资，故康黎明向一审法院提起诉讼时主张2016年前加班工资，因未经劳动争议仲裁前置，本案不宜一并处理；根据康黎明提交的工资条、月绩效考核表可知，安大公司确实按照休息日50元／天、法定节假日150元／天支付康黎明工作期间加班工资；但安大公司支付加班工资的计算基数明显低于康黎明此期间的月平均工资，现康黎明请求以月平均工资3500元的标准补差并无不当，一审法院予以支持。结合康黎明提交的工资条、月绩效考核表、轮休值班表等证据，一审法院确认康黎明在2016年5月至2018年5月期间休息日加班133天，法定节假日加班12天。安大公司应支付康黎明加班工资40147.7元，其中休息日加班工资36154.6元(3500元／月÷21．75天／月*133天*200%-50元／天*l33天)、法定节假日加班工资3993.1元（3500元／月÷21．75天／月*12天*300%-150元*l2天)，超出部分，不予支持。关于工龄工资问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条规定，变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。本案中，根据康黎明提交的工资条、月绩效考核表可知，康黎明、安大公司已对工龄工资支付进行了变更，康黎明无充足证据证明安大公司欠付其工龄工资，其主张，一审法院不予支持。关于未休年休假工资问题，因康黎明的该请求未经劳动争议仲裁前置，本案不宜一并处理。关于失业保险金损失问题。《失业保险条例》第十四条规定：“具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金：（一）按照规定参加失业保险，所在企业和本人已按照规定履行缴费义务满1年的；（二）非因本人意愿中断就业的；（三）已办理失业登记，并有求职要求的。”本案中，康黎明没有提供证据证明其进行了失业登记。因此，康黎明不符合领取失业保险金的条件；康黎明要求安大公司支付失业保险金损失32232元，不符合法律规定，一审法院不予支持。综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十九条、《中华人民共和国劳动合同法》第十条，第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十七条，《失业保险条例》第十四条，最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（（四）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、安大公司应于本判决生效之日起7日内支付康黎明违法解除劳动合同的两倍工资131451.6元；二、安大公司应于本判决生效之日起7日内支付康黎明加班工资40147.7元；三、驳回康黎明其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，因适用简易程序减半收取计5元，由被告湖南安大汽车销售服务有限责任公司负担。本案二审期间，康黎明提供如下证据：证据1、失业保险个人登记信息查询，拟证明康黎明已经于2019年2月25日在左家塘街道狮子山社区办理了失业保险登记；证据2、湖南省直单位住房公积金管理中心职工基本情况表，拟证明康黎明每月的工资收入中的216元，已由安大公司作为康黎明的住房公积金个人部分代扣代缴；证据3、个人应缴实缴情况表（参保证明），证明康黎明应由个人缴纳的养老保险353.20元、医疗保险88.30元、失业保险13.25元，已由安大公司作为康黎明的个人缴纳部分代扣代缴。安大公司对康黎明提供的上述证据的质证意见为：对证据1的真实性、合法性、关联性均有异议，对于证据2的真实性没有异议，对于证据3的真实性有异议，不能达到其证明目的。本院对康黎明提供的上述证据经审查认为，均不属于新证据，且不能达到其证明目的，本院不予采信。本案二审期间，安大公司未提交新的证据。本院二审查明：长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月11日作出雨劳人仲案字(2018)第803号仲裁裁决后，于2019年3月14日将该裁决书送达给康黎明，康黎明于2019年3月27日向一审法院提起诉讼。此外，在本案双方当事人对一审判决提起上诉至二审立案前期间，康黎明向一审法院申请财产保全，一审法院于2019年7月1日作出（2019）湘0111民初2963号之一民事裁定书，裁定冻结安大公司名下银行存款171599.3元或查封、扣押其价值相等的其他财产。康黎明向一审法院缴纳了财产保全费1378元。本案二审审理查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，康黎明对长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会作出的雨劳人仲案字(2018)第803号仲裁裁决和雨劳人仲案不字(2019)28号《不予受理通知书》一并提起诉讼，一审法院也一并立案审理，安大公司对此没有提出抗辩，同时一审法院的做法也符合减少当事人诉累的精神。根据双方当事人发表的诉辩意见，本案争议焦点为：一、安大公司应否向康黎明支付违法解除劳动合同的赔偿金；二、康黎明的加班时间应如何认定及安大公司应否向康黎明支付加班工资40147.7元；三、安大公司应否向康黎明支付2015年10月至2018年12月的工龄工资；四、安大公司应否向康黎明支付失业保险损失32232元。对此，分析如下：关于焦点一。2019年1月2日，安大公司给康黎明办理了康黎明离岗手续，在双方确认的《离岗手续清单》中载明：康黎明，入职日期2007年5月；离岗方式：因劳动仲裁；取消考勤登记资料时间截止至2018年12月31日；工资核发至截止2018年12月31日；社保、公积金缴纳至2018年12月。由此可见，安大公司、康黎明双方对康黎明离岗不离职不持异议，从2019年1月1日起安大公司对康黎明取消考勤。而2019年1月12日，安大公司又以康黎明自2019年1月1日起未到公司上班，旷工超过5日为由，作出《开除员工通知书》。该《开除员工通知书》缺乏事实和法律依据，安大公司据此解除与康黎明的劳动合同属违法解除。双方的劳动合同自康黎明收到安大公司邮寄送达的《开除员工通知书》之日，即2019年2月19日解除。安大公司应向康黎明支付违法解除劳动合同的经济补偿标准二倍的赔偿金。康黎明在安大公司处工作年限为2007年5月8日至2019年2月19日，超过11年6个月，康黎明2018年的月平均工资为5477.15元，故安大公司应向康黎明支付违法解除劳动合同的赔偿金131451.6元（5477.15元*12*2)。一审判决第一项“被告湖南安大汽车销售服务有限责任公司应于本判决生效之日起7日内支付原告康黎明违法解除劳动合同的两倍工资131451.6元”，该项判决不当，应当为支付违法解除劳动合同的赔偿金，本院依法予以变更。关于焦点二。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”根据康黎明在一审时提交的工资条、月绩效考核表、轮休值班表等证据，康黎明在2016年5月至2018年5月期间休息日加班133天（其中2016年5月8天，6月4天，7月10天，8月8天，12月9天；2017年1月8天，2月9天，4月10天，6月8天，7月10天，9月8天，2018年1月8天，2月8天，3月9天，4月8天，5月8天）；法定节假日加班12天（其中2016年5月1天；2017年1月4天；4月1天；2018年1月1天，2月3天，4月1天，5月1天），故一审法院认定康黎明在2016年5月至2018年5月期间休息日加班133天，法定节假日加班12天正确。康黎明没有提供在2016年5月至2018年5月期间其它时间加班的证据，且康黎明不能证明该证据由安大公司掌握并拒不提供。因此康黎明主张2016年至2018年的休息日加班总天数为304天，法定节假日加班总天数为33天，无事实及法律依据，本院依法不予采纳。延时加班工资、休息日加班工资以及法定节假日加班工资的计算标准是以劳动者的基本工资（不含奖金、津贴和补贴等收入）为基数来计算。本案中康黎明、安大公司对安大公司已按休息日50元／天、法定节假日150元／天向康黎明支付工作期间加班工资没有异议。因50元的日工资标准与康黎明的基本工资相当，且康黎明当时没有提出异议，故应当认定安大公司已经实际支付了康黎明全部的加班工资。一审判决安大公司还应支付康黎明加班工资40147.7元不当，本院依法予以撤销。关于焦点三。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十一条之规定，变更劳动合同未采用书面形式，但已经实际履行了口头变更的劳动合同超过一个月，且变更后的劳动合同内容不违反法律、行政法规、国家政策以及公序良俗，当事人以未采用书面形式为由主张劳动合同变更无效的，人民法院不予支持。本案中根据康黎明提交的工资条、月绩效考核表可知，康黎明、安大公司已对工龄工资支付进行了变更，康黎明无充分有效证据证明安大公司欠付其工龄工资。故康黎明主张安大公司应向其支付2015年10月至2018年12月的工龄工资，本院依法不予支持。关于焦点四。根据康黎明在二审中提交的失业保险个人登记信息查询能够确认，康黎明在2019年2月25日办理了失业登记，2019年3月15日进行了变更登记，登记内容为失业转就业。康黎明进行失业登记的时间不足1个月，而失业保险金为按月发放，且根据《失业保险条例》第十五条之规定，失业人员在领取失业保险金期间重新就业的，停止领取失业保险金，并同时停止享受其他失业保险待遇。故康黎明主张安大公司向其支付失业保险损失32232元不符合法律规定，本院对其该项主张亦不予支持。综上所述，安大公司的上诉理由部分成立，本院予以采纳；一审判决认定事实无误，但处理有所不当，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条、第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持湖南省长沙市雨花区人民法院（2019）湘0111民初2963号民事判决第三项，即驳回康黎明其他诉讼请求。二、撤销湖南省长沙市雨花区人民法院（2019）湘0111民初2963号民事判决第二项。三、变更湖南省长沙市雨花区人民法院（2019）湘0111民初2963号民事判决第一项为：湖南安大汽车销售服务有限责任公司于本判决生效之日起7日内支付康黎明违法解除劳动合同的赔偿金131451.6元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案一审案件受理费10元，二审案件受理费20元，共计30元，由康黎明负担10元，湖南安大汽车销售服务有限责任公司负担20元。康黎明向湖南省长沙市雨花区人民法院缴纳的财产保全费1378元，由湖南安大汽车销售服务有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  张玉霞审判员  龙付送审判员  杨立平二〇一九年九月十七日书记员  郑丹妮附案件所适用的相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。