陕 西 省 渭 南 市 中 级 人 民 法 院民  事  判  决  书 （2019）陕05民终1582号 上诉人（原审原告）：李高社，男，1958年4月10日出生，汉族，农民，住陕西省富平县到。委托诉讼代理人：南德礼，男，1951年9月10日出生，汉族，退休职工，住陕西省富平县，特别授权。被上诉人（原审被告）：富平县到XX镇XX村XX组。负责人：郭进庄，该组组长。委托诉讼代理人：毕正兴，男，1964年10月25日出生，汉族，农民，住陕西省富平县到。上诉人李高社因与被上诉人富平县到XX镇XX村XX组（以下简称“小惠十组”）财产损害赔偿纠纷一案，原审法院于2016年8月8日作出（2016）陕0528民初132号民事判决书，小惠十组不服该判决，向本院提起上诉。本院于2016年11月21日作出（2016）陕05民终1813号民事裁定书，将本案发回重审。之后原审法院于2017年12月10日作出（2017）陕0528民初174号民事判决书，李高社不服该判决，向本院提起上诉。本院于2018年6月12日作出（2018）陕05民终114号民事裁定书，将本案再次发回重审。原审法院于做出（2018）陕0528民初3381号民事判决，李高社不服该判决，再次向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。 上诉人李高社上诉请求：1、撤销原审法院民事判决书主文，依法改判被上诉人赔偿上诉人损失69874元；2、上诉费用及鉴定费用4200元由被告承担。事实及理由：1.原审判决认为该案案由为违约赔偿纠纷，显属错误。该承包合同处于履行阶段，双方不存在违约纠纷，只是存在解除纠纷。双方在基础纠纷尚未解决的情况下，被上诉人召集人员、组织车辆、铲除上诉人果园果树即为侵权。2.被上诉人可以向上诉人发出解除合同，但在未获得上诉人同意和合同没有解除的情况下进行推毁上诉人的果树就是侵权行为。3.评估报告是评估人员现场勘察、清点后的出来的被毁果树的数目，最初的评估报告上面有果树的数目，并且有郭进庄的签字，一审认为被毁数目不清，认定错误。     被上诉人小惠十组答辩称，双方在合同中约定组上划定庄基和企业需要用地时，上诉人应无条件退还土地。当时组上一个大户要承包这块地，愿意出一万元给组上修路。后组上给上诉人发了解除合同通知，故双方的承包合同已经解除，被上诉人的行为不构成侵权。请求二审法院驳回上诉，维持原判。上诉人李高社向原审法院提出如下诉讼请求：1、依法判令被告赔偿毁损原告果园给原告造成的损失69874元。2、本案诉讼费由被告承担。经审理查明，原、被告于1994年1月1日签订了《砖瓦窑承包合同》，合同约定XX社XX组的砖瓦窑场地，占地面积5亩，承包期限15年。原告取得承包地后，在该场地上兴建苹果园，栽种红富士树苗300棵。1996年8月，富平县政府向原告颁发了果园证。2008年12月15日被告向原告出具了一份《证明》，内容为XX社XX组耕地，原合同已满，经组委研究决定，维持原合同，XX庄XX基地、企业用地无条件退还外，由原承包人李高社继续承包不变。后被告收回了1亩承包地。2015年1月10日原告向被告交纳了2014年承包费共计650元。2015年1月20日，被告九名村名代表召开会议，决定收回李高社承包地，先给其书面通知，限期让其清除地面附着物，有八名参会人员在会议记录中签名捺印。并于当日制作了书面通知，内容为“李高社同志，关于你承包我组土地一事，经我组全体村民同意，召开群众代表会议，XX社XX组承包地，即日生效，现通知之日起十五日之内清除承包地地面附着物。” 九名参会人员均在该通知中签名捺印。当日下午，被告组长毕正兴将该通知复印一份送于李高社家中，因当时李高社未在家中，遂交与其妻。2015年5月23日，被告召开村民代表会议，决定于次日清除李高社承包地上的地面附着物。2015年5月24日清晨，被告组织人员摧毁2亩承包地中的果树，将被挖出的果树堆放于果园边。原告之子李向辉发现后当即拨打“110”报警，富平县公安局流曲派出所即派员展开调查，并询问了相关人员。其中郭长权、郭万都、郭进庄、杨发玲、郭富郎等在XX组XX社承包地，并于当日书写了书面通知，由毕正兴送去李高社家由其妻转交。2015年5月29日，富平县公安局以该事件属合同纠纷，无犯罪事实为由向原告及其子发出《不予立案通知书》。原审审理中，应李高社申请，原审经本院司法技术鉴定部门委托渭南市恒信价格评估有限责任公司对204棵苹果树的损失价格进行评估，评估价格为69874元。原审法院认为，本案原告李高社、被告小惠十组之间订立的土地承包协议（《砖瓦窑承包合同》、《证明》）是双方当事人的真实意思表示，该合同形式虽不完备，但合法有效。原告李高社以侵权赔偿纠纷为由提起诉讼，但本案基础法律关系是土地承包合同纠纷。原告主张的侵权赔偿实质应为违约赔偿，从2008年12月15日的《证明》来看，双方当事人的本意是原合同期满时同意继续履行，但双方对合同续延期限没有明确约定，应视为未约定履行期限，原、被告均可随时提出解除合同，但应在合理期限内通知对方。结合原审双方提交的证据及原庭审查明的案件事实，被告小惠十组按照合同约定在兴办企业需要用地时,在合理期限内提前通知原告李高社解除合同并清理地上附着物,具有高度可能性，对上述案件事实应予确认。经被告小惠十组多次通知，原告未自行清理地表并退出承包地，违反了合同约定，其自身存在严重过错，由此而造成的经济损失应由原告自行承担。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零五条之规定，判决：驳回原告李高社的诉讼请求。案件受理费100元，由原告李高社承担。 本院认为，双方当事人对小惠十组于2015年XX组XX社XX园中的2亩果树的事实无异议，应予确认。李高社认为小惠十组的上述行为系侵权行为，应承担赔偿损失的侵权责任。小惠十组则认为，双方的承包合同关系已经解除，在李高社拒不清表土地附着物的情况下，小惠十组对自己土地附着物的清除系行使所有权的表现，不构成侵权行为。故本案的争议焦点是双方的承包合同是否解除及合同解除的法律后果。双方原订立的《砖瓦窑承包合同》已于2008年底履行完毕。2008年12月15日，XX组XX社出具了《证明》，允许李高社按原合同约定的价款继续履行承包合同，但未约定合同履行期限，同时约定了解除条件，即因宅基用地及企业用地则无条件退回承包地。《中华人民共和国合同法》第九十三条二款规定，当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十六条规定，当事人一方依照规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除，对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。本案中，双方的承包合同以原价款继续履行时，未约定履行期限，双方均可随时解除合同。同时续约合同中约定的解除条件亦已成就，小惠十组解除承包合同的主张符合合同法的相关规定。在当地公安机关调查时，被接受调查的五名村民均陈述小惠十组已将解除合同的书面通知送达给李高社，故该通知到达李高社处即产生解除合同的法律效力。合同法第九十七条规定，合同解除后，已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状。故在案涉承包合同解除后，XX组XX社恢复土地原状，在李高社拒绝恢复的情况下，小惠十组自行恢复土地但并未占有被毁果树的做法并不构成侵权。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，本院不予采信，对其上诉请求，应予驳回。原审法院判决认定案件基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费 1651元由上诉人李高社负担。本判决为终审判决。   审 判 长   李 豪 玲审  判  员   晏      海审  判  员   徐  新  卫 二0一九年九月十八日                       书 记 员   张  晓  娟