贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终5404号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司。住所地：遵义市汇川区厦门路天安酒店第二楼。统一社会信用代码：9152030174113804XT。负责人：张家骐，该公司经理。委托诉讼代理人：李理，贵州新长征律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：蒋方云，男，1968年9月22日出生，汉族，住贵州省遵义市红花岗区。被上诉人（原审被告）：曹玉强，男，1970年12月30日出生，汉族，住重庆市潼南县。被上诉人（原审被告）：太平财产保险股份有限公司遵义中心支公司。住所地：遵义市汇川区人民路中段国投大厦八层。统一社会信用代码：915203006884410659。负责人：周树华，该公司经理。被上诉人（原审被告）：张德平，男，1967年4月18日出生，汉族，住贵州省遵义市播州区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司（以下简称平安财产保险遵义支公司）因与被上诉人蒋方云、曹玉强、太平财产保险股份有限公司遵义中心支公司（以下简称太平财产保险遵义支公司）、张德平机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省遵义市播州区人民法院（2019）黔0321民初799号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月26日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。平安财产保险遵义支公司上诉请求：1.依法撤销原判，依法改判上诉人在保险范围内少承担3405.22元或发回重审。2.本案诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：一审法院对被上诉人蒋方云误工费认定不清，依法应当改判。被上诉人蒋方云的误工期应当就算到定残前一日即115天，其误工损失应当按居民服务业标准计算。被上诉人蒋方云、曹玉强、太平财产保险遵义支公司、张德平均未针对平安财产保险遵义支公司的上诉请求和理由作书面答辩。蒋方云向一审法院起诉请求：1.请求判令曹玉强、太平财产保险遵义支公司、张德平、平安财产保险遵义支公司赔偿蒋方云因受伤的伤残赔偿金、误工费、护理费、营养费、医疗费、鉴定费、被抚养人生活费、精神抚慰金损失合计182419.39元。2.诉讼费、交通费2000元由曹玉强、太平财产保险遵义支公司、张德平、平安财产保险遵义支公司承担。一审法院认定事实：2018年8月8日，曹玉强驾驶贵Ｃ×××××号小型轿车，由播州区团溪镇往龙坪镇方向行驶，行至遵马××××米（龙坪镇茶山路段），与对向张德平驾驶的贵Ｃ×××××号重型自卸货车相撞，致贵Ｃ×××××号小型轿车乘车人的蒋方云和曹宏扬、姜南受伤和两车损坏的道路交通事故。蒋方云受伤后先后被送往遵义市播州区龙坪镇中心卫生院、播州区人民医院治疗，共住院治疗34天，曹玉强支付了蒋方云住院期间的医疗费24144.99元，平安财产保险遵义支公司预付了10000.00元。另外蒋方云还因购买头颈矫形器支付费用1536.00元。2018年12月3日，蒋方云经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中所鉴定：蒋方云受伤致颅脑损伤后遗右额叶脑软化灶形成评定为十级伤残；蒋方云受伤误工期评定为90－180日，护理期评定为60日，营养期评定为60日。蒋方云因此支付鉴定费1300.00元。出院后，蒋方云还于2018年11月7日到遵义市第五人民医院骨外科、神经脊柱外科门诊检查，并支付医疗费159.60元。本次事故经交警部门认定：曹玉强承担本次事故主要责任，张德平承担次要责任，蒋方云无责任。因曹玉强驾驶贵Ｃ×××××号小型轿车在太平财产保险遵义支公司购买每座限额20000元车上人员责任保险，张德平驾驶贵Ｃ×××××号重型自卸货车车辆在平安财产保险遵义支公司保险购买机动车强制责任保险和商业第三者责任保险，双方未对蒋方云受伤后赔偿达成协商意见，蒋方云遂持以上诉称起诉至法院。另查明，蒋方云从事水果批发经营，其母亲赵光碧，生于1937年12月29日，共生育儿子二人，其生活来源依靠包含蒋方云在内的二子女负责赡养。本案在审理过程中，经查明张德平驾驶贵Ｃ×××××号重型自卸货车，登记车主系案外人贵州顺和发汽车运输服务有限公司，但蒋方云表示放弃对贵州顺和发汽车运输服务有限公司的起诉，不要求该公司在本案中承担民事责任。同时，在本次交通事故中受伤的受害人曹宏扬、姜南因损失较小，经询问，均表示放弃在本案中对其损失予以主张，且不要求在保险限额中预留其损失的份额。一审法院认为：公民的健康权受法律保护。曹玉强、张德平驾驶车辆过程中发生交通事故，经交警部门认定由曹玉强承担本次事故主要责任，张德平承担次要责任，对此双方当事人均不持异议，故依法对交警部门道路交通事故认定书予以确认，对蒋方云受伤导致损失应由曹玉强、张德平按其过错责任比例承担全部的民事赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，并参照2018年贵州省道路交通事故损害赔偿数据标准，对蒋方云请求因本次事故受伤的各项赔偿数据认定如下：1.医疗费：以票据为准金额34304.59元，含曹玉强垫付24144.99元和平安财产保险遵义支公司预付10000.00元。庭审中，蒋方云还提供了其在2018年12月18日在遵义市红花岗区人民医院呼吸与危重症科住院3天支付医疗费1462.70元的票据，但不能提供相应证据证明是因为本次交通事故导致受伤后造成的损失，故对该项诉讼请求不予支持。2.护理费：参照上一年度居民服务业年平均工资38246.00元标准计算，蒋方云经鉴定护理期60日，可确定一人护理，护理费为6287.01元（38246元/365天×60天）。3.营养费：蒋方云受伤期间应当适当加强营养，故营养费酌情按每天30.00元予以支持，蒋方云经鉴定营养期评定为60日，营养费计算为1800.00元（30元/天×60天）。4.住院期间伙食补助费，酌情支持按每天80.00元计算，蒋方云共住院治疗34天为2720.00元（80元/天×34天）。5.辅助器材费用：蒋方云购买头颈矫形器支付费用1536.00元，结合蒋方云入院诊断颅脑损伤颈椎骨折等治疗的需要，认为系蒋方云康复支出的合理费用，依法应当予以支持。庭审中，蒋方云另外还提供了购买头颈胸固定矫形器金额为1536.00元的收款收据一张，因该收据不是合法有效的票据，对该请求不予支持。6.鉴定费，以票据为准金额1300.00元。7.因误工减少的收入：庭审中蒋方云提交了其收入证明，但不能证明其受伤期间固定收入因此减少的事实，故其误工费按照上一年度批发、零售业职工平均工资（年/人）63243.00元标准计算，蒋方云经鉴定误工期为90－180天，居中确认135天，因误工减少的收入为23391.24元（63243元/365天×135天）。8.残疾赔偿金：蒋方云受伤为十级伤残标准，参照上一年度城镇居民人均可支配收入标准29080.00元计算20年为58160.00元（29080元/年×20年×10%）。同时，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国侵权责任法》若干问题的通知第四条之规定，蒋方云母亲赵光碧现年81周岁生活费计算5年，蒋方云丧失劳动能力程度可参照其伤残赔偿金赔偿系数10%计算，扣除其他子女应负担的部分按二分之一计算，参照上一年度城镇居民人均消费性支出20348元/年为5087.00元（20348元/年×10%×5年÷2），应计入残疾赔偿金内，残疾赔偿金及被抚养人生活费合计63247.00元。9.精神抚慰金：蒋方云因交通事故致十级伤残标准，对其精神造成重大伤害，酌情支持精神抚慰金3000元。10.交通费：考虑蒋方云住所到就医地的实际需要，酌情支持500元。以上蒋方云因本次交通事故受伤损失合计138085.84元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，张德平驾驶贵Ｃ×××××号重型自卸货车在平安财产保险遵义支公司购买了机动车强制保险，对蒋方云受伤的损失138085.84元，合计已超出交强险限额122000元，应当由平安财产保险遵义支公司在交强险限额内首先予以赔偿122000元。同时，蒋方云全部损失138085.84元，扣除交强险责任限额内赔偿后的不足部分16085.84元（122000－138085.84），曹玉强、张德平按照其责任比例承担。结合本次交通事故的责任划分，确定由曹玉强承担70%的比例，由张德平承担30%的比例。根据《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，张德平驾驶贵Ｃ×××××号重型自卸货车在平安财产保险遵义支公司购买了机动车商业三者险，对蒋方云损失在交强险责任限额内赔偿后的不足部分16085.84元，张德平承担30%为4825.75元（16085.84×30%），未超出商业三者险限额，平安财产保险遵义支公司也应直接向蒋方云予以赔偿。平安财产保险遵义支公司分别在交强险和商业三者险合计赔偿蒋方云损失126825.75元（122000+4825.75），扣除平安财产保险遵义支公司预付10000.00元和曹玉强垫付医疗费24144.99元，平安财产保险遵义支公司还应当直接向蒋方云赔偿92680.76元（126825.75－10000－24144.99）。曹玉强垫付医疗费24144.99元，本质上属于受害人的损失组成部分，保险公司向其支付垫付款系履行其对受害人所负的保险金赔付责任。为此，为减少当事人诉累，节约审判资源，本案中可一并予以处理。曹玉强垫付医疗费24144.99可由平安财产保险遵义支公司直接返还与曹玉强。曹玉强驾驶贵Ｃ×××××号小型轿车在太平财产保险遵义支公司购买每座限额20000元的车上人员责任保险（乘客），对蒋方云损失在交强险责任限额内赔偿后的不足部分16085.84元，曹玉强承担70%为11260.09元（16085.84×70%）），未超出车上人员责任保险限额，太平财产保险遵义支公司也应直接向蒋方云予以赔偿。蒋方云损失由太平财产保险遵义支公司、平安财产保险遵义支公司进行了赔偿后，曹玉强、张德平不再承担相应民事赔偿责任。同时蒋方云自愿放弃对张德平驾驶贵Ｃ×××××号货车车主贵州顺和发汽车运输服务有限公司的起诉，系对其诉讼权利的处分，依法可遵从其意愿。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：一、由被告太平财产保险股份有限公司遵义中心支公司赔偿原告蒋方云损失11260.09元。此款项限于本判决生效后十日内付清。二、由被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司赔偿原告蒋方云损失92680.76元。此款项限于本判决生效后十日内付清。三、由被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司返还被告曹玉强垫付费用24144.99元。此款项限于本判决生效后十日内付清。四、驳回原告蒋方云的其他诉讼请求。案件受理费减半收取507.00元，由被告曹玉强负担355.00元，被告张德平152.00元。本院二审期间，被上诉人蒋方云向本院提交两组新证据，拟证明事发时其系从事水果经营生意:1.经营者为蒋方云的个体工商营业执照复印件，经营场所为贵州省遵义市南关办南岭村海风进水果批发市场05区25号，注册时间为2019年5月23日。2.遵义市博源果蔬市场经营管理有限公司于2019年9月23日出具的证明，载明蒋方云、蒋德强在该市场五区25号经营水果生意。经质证，平安财产保险遵义支公司对两组证据的真实性无异议，但该营业执照的注册时间表明，其系在涉案交通事故发生后才注册的，不能达到其证明目的。二审查明的其余事实与一审认定无异，且有相关证据在卷佐证，本院依法对一审查明事实予以认定。本院认为，首先，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条关于“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”之规定，被上诉人蒋方云系2018年8月8日受伤，定残时间为2018年12月3日，故误工期应为118天。其次，一审中，蒋方云提交的营业执照经营者为蒋德强，二审中，其虽提交了经营者为蒋方云的营业执照，但该营业执照注册时间为2019年5月23日。故一审按照批发与零售业平均工资标准计算其误工费错误，本院依法予以纠正。故蒋方云的误工费应按照居民服务业标准计算，即38568元/年÷365天×118天=12468.56元。则蒋方云的总损失为127163.16元，由平安财产保险遵义支公司在交强险限额内先承担122000元，剩余5163.16元由平安财产保险遵义支公司承担30%即1548.95元，扣除平安财产保险遵义支公司和曹玉强垫付的费用后，应由上诉人平安财产保险遵义支公司支付蒋方云的损失为89403.96元，由太平财产保险遵义支公司支付蒋方云3614.21元。综上所述，中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司的上诉请求部分成立，本院依法予以改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持贵州省遵义市播州区人民法院（2019）黔0321民初799号民事判决第三、四项，即维持“三、由被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司返还被告曹玉强垫付费用24144.99元。此款项限于本判决生效后十日内付清。”、“四、驳回原告蒋方云的其他诉讼请求。”；二、撤销贵州省遵义市播州区人民法院（2019）黔0321民初799号民事判决第一、二项，即“一、由被告太平财产保险股份有限公司遵义中心支公司赔偿原告蒋方云损失11260.09元。此款项限于本判决生效后十日内付清。”、“二、由被告中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司赔偿原告蒋方云损失92680.76元。此款项限于本判决生效后十日内付清。”；三、由中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司赔偿蒋方云损失89403.96元。此款项限于本判决生效后十日内付清。四、由太平财产保险股份有限公司遵义中心支公司赔偿蒋方云损失3614.21元。此款项限于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费507元（减半收取），二审案件受理1014元，一、二审案件受理费合计1521元，由蒋方云负担300元，由曹玉强负担700元，由张德平负担300元，由中国平安财产保险股份有限公司遵义中心支公司负担221元。本判决为终审判决。审判长  施正高审判员  娄 强审判员  贺灿灿二〇一九年九月二十三日法官助理王薇书记员冯滢