河南省南阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫13民终4289号上诉人(原审原告、申请执行人）：陈书俊，男，汉族，1960年5月20日出生，住址南阳市卧龙区。委托诉讼代理人：王学峰，河南通天路律师事务所律师。被上诉人（原审被告、案外人）：刘阳，男，1962年7月20日出生，住宛城区。被上诉人(原审被告、被执行人)：南阳市淯阳房地产开发有限责任公司，统一社会信用代码914113007457764958，住所地南阳市人民北路。法定代表人：冯居朝，任公司董事长。委托诉讼代理人：赵明宇、郭建敏，卧龙区政府派驻淯阳房地产工作组专干，代理权限为一般代理。上诉人陈书俊因与被上诉人刘阳、南阳市淯阳房地产开发有限责任公司申请执行人执行异议之诉一案，不服南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303民初3375号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月11日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人陈书俊及其委托诉讼代理人王学峰，被上诉人刘阳，南阳市淯阳房地产开发有限责任公司的法定代表人冯居朝到庭参加诉讼。本案现已审理终结。陈书俊上诉请求：依法判令准许继续对南阳市清阳房地产开发有限责任公司所有的位于南阳市××区人民对路××新村××楼××单元××室的房产予以执行。依法改判支持上诉人的诉讼请求。事实和理由：一、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条的规定是保护购房人的居住权。一审法院已经查明本案的购房人为被上诉人刘阳，但却曲解为是刘阳为其女儿刘海月购买的房屋，而刘海月名下并无房产，故保护了刘阳的居住权。明显的是逻辑混乱，意图偏袒被上诉人刘阳。首先，刘阳为合同的相对方，即为购房人，其名下已经有南阳市公安局家属院的房产，其居住权根据规定，不应当受到特别保护。而应当与其他债权人一样认定为一般债权，不能阻却人民法院的查封和执行。其次，刘阳出资为其女儿购房的行为应当为赠予行为，而非用于其本人居住。同样不应当受到特别保护。如果任由该理由发展下去，爷爷为孙子，子女为父母，孙子为爷爷购买房屋都受到特别保护，那么最高法的规定将成为虚设。第三、刘阳的女儿并非购房人，也非本案的执行异议人，以非本案当事人名下没有房产为由，支持本案执行异议人的异议请求，显然与最高院的规定相悖。二、涉案房产自2013年5月24日至今一直处于查封状态，一审法院对此却故意予以忽略。2013年5月24日南阳市中级人民法院对涉案房屋予以查封，查封期限为二年，至2015年5月23日止。2015年5月14日，南阳市中级人民法院对其中的三套商品房（包含涉案房屋）予以续行查封，查封期限三年，至2018年5月22日止。2017年1月12日南阳市卧龙区人民法院裁定对上述3套商品房（包含涉案房屋）予以查封。查封期限三年由此可见，涉案房屋自2013年5月24日至今一直处于查封状态。而且2013年查封时，房屋所有人被上诉人南阳市洧阳房地产开发有限责任公司并未提出任何异议。故，被上诉人刘阳的购买，对价的支付，房屋的占有均应当在房屋被查封的状态。其所声称于2008年12月2日购买涉案房屋系虚假陈述，其所支付的对价无任何银行流水予以支持包括被上诉人南阳市清阳房地产开发有限责任公司声称收到款项也没有银行流水，显然与一般常识不符。对于二被上诉人串通的虚假事实，一审法院却予以认定，导致了判决错误。综合以上，上诉人认为一审法院认定事实不清，适用法律错误，导致错误的判决，望贵院依法查明事予以改判。另外补充说明刘阳这个案件中判决书第八页在查明刘阳现有房产和其女儿现有房产不能完全反映其事实，除了法院已经查明的房产之外，刘阳与其妻子在南阳市公安家属院还有另外一栋房产，房产证号为50××30，面积为125.78平方米。另外还有与其女儿刘海月共有房屋除了法院查明之外还有位于张衡路锦程公寓一幢一楼101室商业房，房产证号为50××04，面积为130.22平米。刘阳辩称，2008年公安局当时出了个公示面向大家掏钱认购，分五次交款也可以一次性交款，我总共交了五笔钱，去年12月有人通知我们房子要拍卖，后来在卧龙区法院打这个官司，公安局家属院这套房子内部集资交钱，98年交了，他们说锦程公寓那是门面房，我名下有一套。南阳市淯阳房地产开发有限责任公司述称，1、2008年12月21刘阳与我公司签订了清阳“东华新村”认购房协议书，明确规定刘阳所购房屋为我公司所建设的东华新村4号楼1单元11层1101室B东南户，面积暂定为120.25平方米，单价2086.00元/平方米，总房款为250841元。2、2008年12月21日户主刘阳缴纳第一笔房款75252元；2009年7月29日缴纳第二笔房款50200元；2010年1月5日缴纳第三笔房款50200元；2010年9月7日缴纳第四笔房款50200元；于2014年1月20日补缴房屋面积增加部分房款及尾款52499元，共计五笔缴纳房款133.63平方米，2783512011年6月1日户主刘阳又缴纳自来水、沼气、有线电视、电表立户费6080元，缴纳大修基金10356.30元，缴纳物业费、对讲费、装修垃圾处理费等费用3192元（见附件），我公司向其购房户交付了房屋钥匙。4、装修入住后按时向南阳市金宙物业服务有限公司缴纳电费、物业费、垃圾费向南阳市自来水公司缴纳水费（见附件)。5、2011年4月1日，通过银联支付转入我公司车位款60000元，车位编号为14号（见附件）。东华新村已有数百套房屋被网签备案，全部为我公司借款而网签、抵押，由于种种原因导致真正的购房户还未及时办理网签手续，而被法院查封。6、东华新村已有数百套房屋被网签，全部为我公司借款抵押，但也有部分房屋由于未及时办理网签手续，而被法院查封。户主刘阳即类似情况，东华新村现还有未网签房屋。综上所述，户主刘阳2008年购买我公司的房产，签订了购房协议，并支付了全部购房款及所有费用。我公司将房屋交付给购房户刘阳，其本人进行了装修并且居住至今，应视为合法拥有该房产。卧龙区法院于2019年3月27日作出(2019)豫1303执异36号执行裁定书，裁定中止对人民路东华新村4号楼1单元1101室的房产执行，2019年6月5日作出（2019)豫1303民初3375号《民事判决书》驳回被答辩人的诉讼请求。为了保护购房人的合法权益，请求法院驳回原告诉求，归还房屋购买人的所有权。清阳公司正在进行以物抵债分配工作，对于所欠陈书俊工程款可纳入统一分配优先考虑。陈书俊向一审法院起诉请求：1、依法判令准许继续对南阳市淯阳房地产开发有限责任公司所有的位于南阳市××区人民对路××新村××楼××单元××室的房产予以执行；2、诉讼费用由被告承担。一审法院认定事实：2011年10月19日,淯阳·东华新村4号楼取得商品房预售许可证,证号:宛市房预售证第2011041号。被告刘阳(曾用名刘少洋、刘洋)为南阳市公安局干警，妻子冯莉,女儿刘海月(曾用名刘聪淼)。2008年11月12日,被告淯阳房产公司在南阳市公安局家属院张贴《南阳市消阳房地产开发有限责任公司、市公安局民警认购“淯阳·东华新村”4号楼有关事项公示》,主要内容有:“淯阳·东华新村”4号楼以优惠价格由南阳市公安局民警认购,购房人按优惠价格与淯阳房产公司直接签订认购合同,竣工后,各认购户凭认购协议书与淯阳房产公司直接签订交接房屋手续,并办理产权手续;各购房户认购前,先到指定银行账户缴纳5万元人民币,缴存后到淯阳房产公司备案,并按照缴款顺序选房;购房户可以分五次交款,具备交房条件时结清余款并一次性结清其它费用(大修基金、办证费、其它项目初装费、立户费等)。被告刘阳报名认购了4号楼1单元1101室及14号车位。208年12月21日,刘阳的妻子冯莉以刘阳的名义与淯阳房产公司签订4号楼1单元1101室《认购协议书》,认购价250841元,刘阳即日交纳房款75220元,车位款50000元。之后,刘阳四次交纳房款,具体为:2009年7月29日交纳房款50200元,2010年1月5日交纳房款50200元,2010年9月7日交纳房款52499元,2014年1月20日交纳房款52499元,以上五次共计交纳购房款278351元。2011年4月1日,刘阳补充交纳14号车位款6万元2014年1月15日,刘阳以女儿刘海月的名义交纳建安成本费1550元,2015年4月10日,被告刘阳以女儿刘海月(曾用名刘聪淼)的名义交纳装修押金、保证金1500元。同日被告刘阳的妻子冯莉代女儿刘海月签署了《小区业主临时公约》《装饰装修管理协议》《小区前期物业管理服务协议》。2014年1月20日交房后,被告刘阳对案涉房屋于2015年4月装修后入住至今。2017年6月21日,被告刘阳以女儿刘海月的名义交纳物业费、垃圾费3648元。2017年9月16日被告刘阳以女儿刘海月的名义交纳清理费840元。2018年1月17日,被告刘阳以妻子冯莉的名义交纳供暖初装费12694。另查明,(一)2013年5月24日,南阳市中级人民法院在执行陈书俊申请执行淯阳房产公司建设工程合同纠纷(2012)豫法民三终字第137号民事判决一案中,作出(2013)南中执字第00003号执行裁定书,即日查封了被执行人淯阳房产公司名下的本案讼争房产在内的14套房屋,房产预售证号2011041号,查封期限至2015年5月23日。查封执行中,淯阳房产公司对查封未有异议。2013年5月27日,因双方达成执行和解,南阳市中级人民法院作出(2013)南中执字第03号执行裁定书,裁定:终结河南省高级人民法院(2012)豫法民三终字第137号民事判决书本次执行程序的执行。(二)原告陈书俊与被告淯阳房产公司建设工程合同纠纷案,本院于2017年7月24日作出(2016)豫1303民初5401号民事判决书,判决被告淯阳房产公司返还原告陈书俊质量保证金608701.37元。该案审理中,原告申请财产保全,本院作出(2016)豫1303民初5401号民事裁定书查封了登记在淯阳房产公司名下的本案讼争房产在内的14套房屋。本案判决生效进入执行后,被告刘阳提出执行异议，本院审查后作出(2019)豫1303执异37号执行裁定,裁定中止对案涉房产的执行。陈书俊对裁定不服,依法提起执行异议之诉。再查明,刘阳与妻子冯莉共有南阳市公安局家属院8幢2单元102室(宛市房权证字第××号),与女儿刘海月共有宛城区张衡路锦程公寓1幢1楼102室商业房(宛市房权证字第××号)。一审院认为,本案的争议焦点是:被告刘阳对讼争房产是否具有足以排除执行的权利。对此,评议如下：2008年11月,南阳市公安局干警对淯阳房产公司开发的“淯阳·东华新村”4号楼进行团购,被告刘阳作为公安局干警,参加团购,并认购了“淯阳·东华新村”4号楼1单元1101室及14号车位,为此交纳购房款278351元,车位款110000元,此由认购协议、收据等佐证,证据确凿应予认定。被告刘阳于2014年1月20日交清房款,即日淯阳房产公司向刘阳交付房屋。2015年4月,被告刘阳对房屋装修入住,此由装修后室内图片、相关费用支出凭证印证足以认定。原告称被告刘阳与被告淯阳房产公司的认购协议因签订协议时淯阳房产公司尚未取得预售许可证为无效协议,但被告消阳房产公司已于2011年10月19日取得了淯阳东华新村4号楼商品房预售许可证,因此,刘阳与淯阳房产公司的认购协议依法为有效合同。至于被告刘阳以女儿刘海月的名义办理部分手续、交纳部分费用,妻子冯莉以自己的名义交纳供暖初装费,符合中国家庭观念,符合民风民俗,符合父母出资为子女购房的家事习惯,因此,不影响刘阳以实际出资人身份主张权益。南阳市中级人民法院执行(2012)豫法民三终字第137号民事判决一案中,根据申请执行人陈书俊的申请,于2013年5月24日查封了涉案房屋,查封期限至2015年5月23日。2013年5月27日,因当事人达成执行和解,执行程序终结。本院在审理(2016)豫1303民初5401号案件中,根据申请执行人陈书俊的申请,查封了案涉房屋。陈书俊称卧龙区法院的查封是对南阳市中级法院的协助查封,但两案没有关联性,且没有证据证明本院的查封是对南阳市中级人民法院的协助,因此,原告陈书俊的陈述不予采信。最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定:金钱债权执行中,买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议,符合下列情形且权利能够排除执行的,人民法院应予支持;(-)在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同;(二)所购商品房系用于居住且买受人名下无其它用于居住的房屋;(三)已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。本案中,涉案房产系登记在被告南阳市淯阳房地产开发有限责任公司名下的商品房,因此,适用前述法律规定。案涉房产的买受人刘阳出资认购房屋于2008年12月21日,至2014年1月20日分期足额交纳了房款,并于2015年4月装修后入住。至今未办理房产证的原因在淯阳房产司,刘阳没有过错。另外,截至目前,没有证据证明刘阳的女儿刘海月名下有其它用于居住的房产,故,被告刘阳为女儿刘海月购买房屋,对案涉房产享有足以排除执行的权利原告陈书俊请求准许执行案涉房产的诉讼请求不能成立,不予支持依照《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法执行程序若干问题的解释》第十九条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百一十三条规定,判决如下：驳回原告陈书俊的诉讼请求本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。刘阳向本院提交如下新证据：我在建行查询出来一笔2011年4月1日，刷poss机交6万块钱交到淯阳房地产了，还查到一笔2010年1月5日交款五万，第三笔是建行2010年9月7日49900元，证明我交房款的事实。陈书俊质证认为：对这三份银行流水，不持异议，但是证明方向有异议：1、这些银行流水6万元显示为消费，5万元和49900元显示为现金支取。并不能证实与本案有关联。即使其想证实该款交到淯阳房地产开发公司那么淯阳房地产开发公司也应提交相关流水证明收到该款项。淯阳房地产开发公司质证认为，淯阳公司内部管理很混乱，淯阳开发的房子收多少钱没收多少钱，没有东西，这些手续我们应该是提供的，但是由于公司没有记正规账务，财务记账非常不规范，个人开的卡很多，也没有集中核算，淯阳公司举证不了相应手续。对真实性没有异议。本院对上述证据予以确认。本院查明的事实与一审相同。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条规定:金钱债权执行中,买受人对登记在被执行的房地产开发企业名下的商品房提出异议,符合下列情形且权利能够排除执行的,人民法院应予支持：(一)在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同;(二)所购商品房系用于居住且买受人名下无其它用于居住的房屋;(三)已支付的价款超过合同约定总价款的百分之五十。对涉案房产能否排除执行应当根据上述规定审查。本案中，涉案房产登记系刘阳以女儿刘海月的名义办理部分手续、交纳部分费用,妻子冯莉以自己的名义交纳供暖初装费,刘阳支付了购房的全部价款。但刘海月在变更为购房人时尚未满18周岁，不能以自己的生活来源独立购房，因此，该房屋的取得应当仍然归刘阳所有。但刘阳在本市已取得有其他房产，因此不符合所购商品房系用于居住且买受人名下无其它用于居住的房屋的条件。刘阳向淯阳房地产开发公司购买房屋没有办理网签备案登记，该涉案房屋自2013年5月23日至2015年5月24日处于查封状态，该房屋在此期间不应当交付给刘阳占有居住。淯阳房地产开发公司将查封的房产交付给刘阳违反了最高人民法院的相关规定。刘阳以签订合同、交付价款且已经合法占有为由对涉案房屋提出排除执行，违反了法律规定，一审法院的处理错误，应予纠正。综上所述，陈书俊的上诉请求成立，应予支持；一审判决认定事实清楚，但处理不当，适用法律错误，应予纠正。依照最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十九条、最高人民法院《关于适用的解释》第三百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销南阳市卧龙区人民法院（2019）豫1303民初3375号民事判决；二、准许执行南阳市淯阳房地产开发有限责任公司所有的位于南阳市卧龙区人民对路东华新村4号楼1单元1101室的房产。二审案件受理费10000元，由刘阳负担。本判决为终审判决。审判长 王玉斌审判员陈德林审判员李郧钦二〇一九年九月二十三日书记员 牛      志      烨