湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)湘01民终5818号上诉人（原审被告）：浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司，住所地湖南省浏阳市荷花办事处杨家弄村丛光组。法定代表人：谢万国，总经理。委托诉讼代理人：欧阳文财，湖南骏熙律师事务所律师。委托诉讼代理人：鲁迪明，湖南骏熙律师事务所律师。被上诉人（原审原告）:朱东恩，男，1979年2月18日出生，汉族，户籍地浙江省宁波市鄞州区，现住湖南省长沙市开福区。委托诉讼代理人：张湘江，浏阳市远大法律服务所法律工作者。上诉人浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司因与被上诉人朱东恩承揽合同纠纷一案，不服湖南省浏阳市人民法院（2017）湘0181民初8670号民事判决，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司上诉请求：1、依法撤销一审判决，依法改判或将本案发回重审；2、判令朱东恩承担本案的诉讼费用。事实与理由：一审判决审理程序违法，起诉状、开庭传票等均未送达浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司，严重侵害了浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司的诉权。整个案件过程中，浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司只收到了判决书（由一审法院工作人员送达至浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司住所地）。因此，一审法院未对浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司进行诉讼文书送达，存在严重程序违法，严重损害了浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司的合法权益，请求二审法院支持浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司的上诉请求。朱东恩辩称，浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司的上诉请求不能成立，一审法院已依法向浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司送达了相关法律文书，审理程序合法，请求二审法院驳回上诉，维持原判。朱东恩向一审法院起诉请求:1、判令浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司立即给付朱东恩工程款1328000元，并自2016年1月1日起至实际付款之日止以1328000元为基数，按月利率2%承担违约金（暂计算至2017年6月30日为478080元）；2、判令浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司承担本案全部诉讼费用。一审法院认定事实：2014年11月3日，浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司作为发包方与承包方“湖南天人机电设备安装有限公司”签订钢结构工程承包合同约定：工程名称为仓库；工程内容，轻型钢梁、C型钢檩条、屋面彩钢板等主体构件制作及安装；工程面积13000平方米，承包单价180元/米，工程总造价2340000元；承包方式为包工包料；付款方式，合同签订后发包方即付承包方工程款10%，主构件进场付20%，工程完工后2015年端午节前付20%、中秋节前付20%，2015年12月31日前付清；违约责任：发包方未按合同约定支付工程款，逾期一日向承包方支付工程总价款千分之三的滞纳金，直至付清全部价款为止；承包方原因致工程质量不符合约定标准，由承包方无偿修理或返工。等等。浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司在承包合同上加盖公司公章，其代表余小平签名；朱东恩在湖南天人机电设备安装有限公司代表人处签名，湖南天人机电设备安装有限公司未在合同加盖公司公章。2014年11月9日，浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司经手人李佑枧向朱东恩提交“余小平新安仓储尺寸确定单”。朱东恩按合同包工包料进行了仓库施工，完成了该工程。2015年2月8日，浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司李佑枧、余小平与朱东恩进行了结算，制作了浏阳新安仓储钢架棚结单清单，合计面积13563.58平方米、工程款2441444元，实际应付2428000元。李佑枧、余小平在结算清单上签名。2014年11月6日至2016年2月4日，浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司支付朱东恩工程款合计1100000元，尚欠1328000元。之后，朱东恩向浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司催收工程款，浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司未付，遂提起诉讼。一审法院认为，朱东恩与浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司间虽以浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司及湖南天人机电设备安装有限公司名称签订钢结构工程承包合同，但湖南天人机电设备安装有限公司未在合同上加盖公章，仅由朱东恩签名；之后，该公司亦未参与施工及管理，朱东恩与浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司之间直接单独结算，浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司向朱东恩个人支付工程款，故朱东恩为本案所涉承揽合同的实际相对方，朱东恩与浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司间形成了实质的合法有效的承揽合同关系。朱东恩按合同要求完成加工、定作等工作任务后，浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司应当按约定支付朱东恩报酬、材料费等价款，逾期支付应承担违约责任。朱东恩要求浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司支付仓库钢架棚加工定作报酬、材料费等价款1328000元及自2016年1月1日起至实际履行之日止按月利率2%承担逾期付款违约金的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以支持。浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭，应视为其放弃庭审质证、辩驳等诉讼权利，由此而产生的法律后果应由其承担。据此，依照《中华人民共和国民法通则》第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百五十一条、第二百五十五条、第二百六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司于判决生效之日后十日内支付朱东恩报酬及材料费等价款1328000元及逾期付款违约金（违约金计算方式：以1328000元为基数，自2016年1月1日起按月利率2%计算至实际履行之日止）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费21055元，由浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院对一审法院审理查明的事实予以确认。本院认为，根据本案案情以及双方当事人发表的诉辩意见,本案争议焦点为：一审法院送达起诉书副本、开庭传票等法律文书的程序是否违法。经审查，第一、一审法院于2018年1月9日按浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司的住所地地址邮寄送达起诉书副本、开庭传票等法律文书，2018年1月12日被退回；2018年4月27日一审法院又向浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司直接送达了起诉书副本、开庭传票等法律文书，由“朱森林”签收。第二、一审法院于2018年8月29日向浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司直接送达判决书，《送达回证》上载明浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司的签收人为“孔新国”，并备注“浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司负责人朱总电话：188××××7888（朱森林）”，浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司自认已收到一审判决书。上述事实表明，一审法院已依法向浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司送达了起诉书副本、开庭传票等法律文书，因此，上诉人浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司提出的一审法院审理程序违法的上诉意见，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审诉讼费21055元，由上诉人浏阳市新安烟花爆竹仓储有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  李祖湖审判员  唐亚飞审判员  王 鹏二〇一九年九月二十五日书记员  高沁莹附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原审判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。