重庆市万州区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)渝0101民初9174号 原告：陈良斌，男，1978年2月8日出生，汉族，住重庆市万州区。 委托诉讼代理人：邓丽屏，重庆超祥律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姚奎，重庆超祥律师事务所律师。 被告：重庆市万州区鸿鸥地产发展有限公司，住所地重庆市万州区万川大道**，统一社会信用代码91500101207933684M。 法定代表人：颜静宁。 委托诉讼代理人：罗亚，重庆谦和谦律师事务所律师。 第三人：湖北齐岳山旅游投资开发有限公司，住，住所地湖北省利川市都亭办事处较场社区**一社会信用代码914228020770331694。 法定代表人：张晓隆。 原告陈良斌与被告重庆市万州区鸿鸥地产发展有限公司、第三人湖北齐岳山旅游投资开发有限公司劳动争议一案，本院于2019年7月1日立案受理后，依法适用简易程序(小额诉讼)公开开庭进行了审理。原告陈良斌及委托代理人邓丽屏，被告重庆市万州区鸿鸥地产发展有限公司的委托代理人罗亚到庭参加了诉讼。第三人湖北齐岳山旅游投资开发有限公司经本院传票传唤，未到庭应诉，本院依法缺席审判，本案现已审理终结。 原告陈良斌向本院提出如下诉讼请求：1.请求判决撤销万州区仲裁委的2019第351号仲裁裁决书；2.请求依法判决被告支付原告工资、经济赔偿金、双倍工资等合计人民币10800元；3.请求依法判决本案诉讼费由被告承担。事实及理由：2019年3月11日，原告经被告公开招聘到被告处上班，双方约定基本工资万州本地2500元/月，外地3000元/月，武汉出差公交补助30元/天，伙食补助60元/天。原告到万州未来城售房部上班3天，随即被安排到利川谋道流水别院项目部工作。3月18日被安排到武汉出差一直到4月18日晚。4月18日被告给原告支付了1333元工资。被告不签订书面劳动合同，不给原告缴纳社会保险，原告以此提出离职，被告应按照法律规定支付经济赔偿金以及未签订劳动合同双倍工资。2019年4月26日，被告向原告再次支付工资5245元，工资尚未支付完毕。为了维护原告合法权益，特向贵院提起起诉，请求作出公正判决。 被告重庆市万州区鸿鸥地产发展有限公司辨称，陈良斌的上班地点在湖北利川，支付其工资的主体是第三人湖北齐岳山旅游投资开发有限公司，陈良斌接受工资的银行卡也是湖北的办理的银行卡。可以反映出陈良斌是为第三人湖北齐岳山旅游投资开发有限公司提供劳动，与第三人建立了劳动关系，与被告不存在劳动关系。原告在仲裁阶段主张的是经济补偿金不是经济赔偿金，原告的该项仲裁请求未经过仲裁前置，不属于本案的受理范围。第三，双倍工资的计算天数无异议。本案的被告不是本案的适格的主体，与原告不存在劳动关系，即使双方存在劳动关系，原告主张的请求也不应当得到支持。被告公司与第三人湖北齐岳山旅游投资开发有限公司存在合作关系，被告公司的销售总监被派到第三人开发的流水别院管理第三人湖北齐岳山旅游投资开发有限公司的销售人员。原告陈良斌并未举示证据证明工资标准及补贴标准，其主张销售人员在没有业绩的情况下每月工资七千多不符合实际情况。原告在诉讼请求中只是主张了经济赔偿金，故经济补偿金亦不属于本案的受理范围。原告在仲裁中明确了赔偿金是未签订书面劳动合同双倍赔偿金，而不是违法解除赔偿金，原告亦为自己主动离职，不属于违法解除的范畴，不应当支持原告的诉讼请求。原告主张双倍工资的标准没有证据支持，不应当予以支持其该项诉讼请求。如果认定双方存在劳动关系，也应当按照最低工资标准1800元计算。 第三人湖北齐岳山旅游投资开发有限公司提交书面答辩意见辩称，陈良斌系第三人雇请的销售人员，并非被告重庆市万州区鸿鸥地产开发有限公司的员工，陈良斌于2019年4月18日辞职。在仲裁阶段，第三人通过被告与陈良斌协商处理，但陈良斌不遵守约定，违背诚信原则，第三人不应当就原告的诉讼请求再次承担责任。在仲裁委，双方达成了调解协议，第三人按照调解的协议支付给了原告陈良斌相应款项后，原告陈良斌违背了协议内容，拒绝撤回起诉，反而变更了诉讼请求，增加了一万多诉讼请求。即使第三人应当承担责任，因原告与第三人的争议未经过仲裁前置，不能在本案中直接处理。综上，请求驳回原告的诉讼请求。 经审理，本院确认事实如下：重庆市万州区鸿鸥地产发展有限公司成立于1996年8月16日，经营范围：房地产开发等。股东为戴勇、张晓隆、颜静宁。法定代表人颜静宁。湖北齐岳山旅游投资开发有限公司成立于2013年9月6日。法定代表人张晓隆。经营范围：发地产开发等。股东为戴勇、张晓隆、颜静宁、易忠伟、张育林、文轩、谭春国。 2019年3月11日，重庆市万州区鸿鸥地产发展有限公司招聘原告陈良斌从事销售顾问工作。陈良斌入职后到湖北省利川市谋道镇，由第三人湖北齐岳山旅游投资开发有限公司开发的流水别院从事销售工作。在工作期间，原告陈良斌被派往武汉市出差拓展客户资源。2019年4月18日，原告陈良斌4月18日辞职离开了流水别院销售部。期间，流水别院销售部的销售人员主要由重庆市万州区鸿鸥地产发展有限公司的销售经理沈经理进行管理。2019年4月18日，湖北齐岳山旅游投资开发有限公司给原告陈良斌支付工资1533元。2019年4月26日给原告陈良斌支付工资5778元。 2019年5月7日，原告陈良斌向向万州区仲裁委员会申请仲裁，1.请求支付其3月份基本工资加出差伙食补助共计4107元、4月份基本工资加出差伙食补助3923元，合计应发8083元，实际发放6578元，尚应支付原告工资1505元。2.3月份休息日加班费1655元，4月份法定节假日加班费414元，4月份休息日加班费1103元，共计3172元。3.解除劳动关系经济补偿金2200元。4.未签订劳动合同双倍工资3923元。仲裁委裁决被告支付原告未签订书面劳动合同双倍工资1103.45元；驳回了原告的其他仲裁请求。原告陈良斌不服，在法定期限内向本院起诉。被告不服同一仲裁裁决，在法定期间内亦向本院提起起诉。本院依法终结后案，将被告的诉讼请求并入本案一并审理。 本院认为，围绕当事人争议的诉讼请求，主张的事实、理由和抗辩意见，本案存在的争议焦点为： 原告陈良斌与被告重庆市万州区鸿鸥地产发展有限公司还是第三人湖北齐岳山旅游投资开发有限公司建立劳动关系？ 针对上述争议焦点，本院分别评析如下： 1.关于原告陈良斌与被告重庆市万州区鸿鸥地产发展有限公司还是第三人湖北齐岳山旅游投资开发有限公司建立劳动关系的问题。 劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知中，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；劳动者提供的劳动是用人单位业务组成部分。认定双方存在劳动关系可参照下列凭证，如工资支付凭证，考勤记录等。原告陈良斌虽然是在被告鸿鸥公司办理的入职手续，但是并没有证据证明与被告实际履行了劳动合同，根据劳动合同法第十条规定，用人单位与劳动者在用工之前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。原告陈良斌入职后，在被告处销售中心培训学习了几天，该时间段不能视为建立劳动关系。其主要工作地点为第三人湖北齐岳山旅游投资开发有限公司开发的流水别院项目。其从事的工作内容为销售流水别院楼盘。其工资报酬亦为第三人湖北齐岳山旅游投资开发有限公司予以支付。其平日的工作安排和管理，虽然系被告重庆市万州区鸿鸥地产发展有限公司的营销经理进行管理安排，但是该营销经理安排管理的均为第三人湖北齐岳山旅游投资开发有限公司开发的楼盘流水别院的销售任务，不是代表被告公司进行管理。综上，原告陈良斌与第三人湖北齐岳山旅游投资开发有限公司均符合法律规定的劳动者和用人单位的主体资格，陈良斌从事的工作是第三人湖北齐岳山旅游投资开发有限公司的业务组成部分，其平日的工作也受到第三人湖北齐岳山旅游投资开发有限公司的管理安排，在平日的工作中要遵守其工作考勤制度。原告的工资报酬也为第三人湖北齐岳山旅游投资开发有限公司发放，故原告陈良斌系与第三人湖北齐岳山旅游投资开发有限公司建立了劳动关系。被告重庆市万州区鸿鸥地产发展有限公司不是本案适格的被告。原告主张被告被告重庆市万州区鸿鸥地产发展有限公司的各项诉讼请求，本院不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条，参照《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百六十二条之规定，判决如下： 驳回原告陈良斌的全部诉讼请求。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告陈良斌负担。 本判决为终审判决。 审判员  夏耒 二〇一九年九月三十日 书记员  曾燕