贵州省赤水市人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0381民初2238号原告：赤水市科运环保建材有限责任公司，住所地贵州省赤水市天台镇铁匠炉村，统一社会信用代码：91520381094494848R。法定代表人：李天云，总经理。委托诉讼代理人：明浩，贵州正江律师事务所律师。被告：贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司，住所地贵州省贵阳市南明区望城路4号，统一社会信用代码：91520000214411630D。法定代表人：何永安，董事长。委托诉讼代理人：唐庆，公司员工。被告：唐庆，男，1977年8月22日生，汉族，住贵州省赤水市，原告赤水市科运环保建材有限责任公司（简称赤水科运环保公司）与被告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司（简称贵州建工四建司）、唐庆建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月10日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告赤水科运环保公司的委托诉讼代理人明浩，被告贵州建工四建司的委托诉讼代理人唐庆、被告唐庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告赤水科运环保公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告贵州建工四建司支付工程款131610.10元，并按合同约定支付违约金50000元；2、判令被告唐庆承担诉讼费2763元、违约金40000元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年5月11日、5月26日，原告与被告贵州建工四建司签订两份《工程施工合同》，被告唐庆为被告贵州建工四建司的签约代表人，约定由原告实施赤水市中心城区供水改扩建工程配水工程沥青路面摊铺工程，合同价款在工程施工完毕后于2018年6月18日以前付清，如一方违约，应支付违约金50000元。原告按照合同约定完成了全部工程，双方于2018年6月11日进行了结算，被告尚欠应付工程款为511610.10元。原告多次催收，被告又支付部分工程款，尚欠261610.10元，故原告依法起诉要求被告付款。起诉后，被告唐庆提出庭外协商，并与原告特别授权代理人达成和解协议，原告撤诉。被告唐庆承诺于2019年6月6日以前付清所欠货款及违约金、诉讼费284373元，如未完全履行承诺，由被告唐庆再额外承担违约金20000元，且原告有权依据《工程施工合同》以及和解协议再行起诉。此后，唐庆未按照其承诺完全履行，只支付了130000元。请求人民法院依法判决支持原告的诉请。被告贵州建工四建司、唐庆辩称：认可尚欠原告工程款131610.10元，对违约金部分不予认可，先约定违约金为50000元，后又有再一次约定为40000元，属于重复收取，明显过高。被告愿意按照同期银行贷款利率标准支付违约金。本院经审理认定事实如下：2018年5月1日，被告唐庆以贵州建工四建司（甲方）的名义与原告（乙方）签订《工程施工合同》，约定由原告承建被告贵州建工四建司位于赤水市工业大道的赤水市中心城区供水改扩建工程-配水工程的水稳层工程（沥青路面工程）部分。合同主要内容：沥青路面施工完毕，由甲方现场施工人员组织验收，如果甲方7日内不组织验收，视为工程质量验收合格，并同时办理工程结算书；指定唐庆作为现场代表；工程完工后一个月以内付清全部工程款；如甲方未付清款项，那么甲方应按照中国人民银行同期贷款利率的3倍，按欠付工程款计算，向乙方偿付逾期付款违约金；经双方代表人签字或盖章后生效，如一方违约，支付另一方违约金50000元。原告在合同乙方处加盖公司印章，被告唐庆在合同甲方委托代表人处签字捺手印。2018年5月26日，被告唐庆再次以贵州建工四建司（甲方）的名义与原告（乙方）签订《工程施工合同》，约定由原告承建被告贵州建工四建司位于赤水市工业大道的赤水市中心城区供水改扩建工程-配水工程的沥青路面摊铺部分。合同主要内容：沥青路面施工完毕，由甲方现场施工人员组织验收，如果甲方3日内不组织验收，同意办理工程结算书；指定唐庆作为现场代表；合同签订当天甲方支付乙方定金150000元；乙方施工完毕后，在2018年6月18日以前付清余款；如甲方未付清款项，甲方应按照中国人民银行同期贷款利率的3倍，以欠付工程款计算，向乙方偿付逾期付款违约金；经双方代表人签字或盖章后生效，如一方违约，支付另一方违约金50000元。原告在合同乙方处加盖公司印章，被告唐庆在合同甲方委托代表人处签字捺手印。两份《工程施工合同》签订后，原告组织工人进场施工并按合同约定完成了工程内容，经结算，原告于2018年5月30日向被告贵州建工四建司出具《结算清单汇总表》，载明结算金额合计809322.10元，已收款297712元，应收余款511610.10元。被告唐庆于2018年6月1日在该《结算清单汇总表》签字确认。结算后，被告又向原告支付了部分工程款，尚欠261610.10元未支付。2019年4月16日，原告向本院提起诉讼，要求被告贵州建工四建司支付工程款261610.10元。审理过程中，被告唐庆（甲方，还款人）与原告赤水科运环保公司（乙方，还款）的委托诉讼代代理人明浩于2019年4月29日签订《还款协议》，约定被告唐庆自愿代被告贵州建工四建司支付货款。协议主要内容为：一、甲方保证于2019年6月6日以前付清所欠货款261610元、违约金20000元、诉讼费2763元，共计284373元。二、乙方同意在本协议签订后十日内向赤水市人民法院递交撤诉申请。三、如果甲方按照第一条约定履行了全部义务，乙方不再向贵州建工四建司主张权利。四、如甲方未按第一条的约定履行全部义务，则自愿向乙方额外承担违约金20000元，乙方可依据《工程施工合同》和本协议重新起诉贵州建工四建司和甲方。五、本协议一式二份，双方各持一份，自甲方与乙方特别授权代理人明浩签字之日起生效。被告唐庆在协议甲方处签字捺手印，原告的委托诉讼代理人明浩在乙方特别授权代理人处签字捺手印。协议签订后，原告于2019年4月30日向本院提出撤诉申请，本院下发（2019）黔0381民初1265号民事裁定书，准许原告撤回起诉，已减半收取的案件受理费2764元，由原告承担。撤诉后，被告又向原告支付工程款130000元，尚欠131610.10元至今未支付。本院认为：被告唐庆以被告贵州建工四建司的名义与原告签订两份《工程施工合同》，由原告承建被告所承包工程的部分施工内容，虽然是双方真实意思表示，但被告唐庆作为实际施工人系个人，不具备承建工程资质，其与原告签订两份《工程施工合同》，将其所建工程的部分施工内容分包给原告的行为，违反了建筑法和建筑行政法规的强制性规定，属违法分包，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项“建设工程施工合同具有下列情形的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”、第四条“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效”的规定，双方签订《工程施工合同》的行为不符合法律规定，应依照《中华人民共和国合同法》第五十二条“有下列情形之一的，合同无效：（五）违反法律、行政法规的强制性规定”的规定认定无效，故被告唐庆以被告贵州建工四建司的名义与原告签订的两份《工程施工合同》无效。虽然合同被认定无效，但根据合同法第五十六条“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效”、第九十八条“合同的权利义务终止，不影响合同中结算和清理条款的效力”的规定，原、被告仍应按合同约定的计价方式支付工程款。原告完成了合同约定的工程内容并交付使用，视为验收合格，被告唐庆与原告对工程进行结算并共同签署《结算清单汇总表》确认应付工程款。支付部分工程款后，被告唐庆与原告的特别授权代理人明浩签订《还款协议》，被告唐庆自愿代被告贵州建工四建司支付尚欠原告工程款，并载明付款日期、违约责任等，是双方的真实意思表示，该协议的内容和形式没有违反国家法律、行政法规的强制性规定，属有效合同。根据《中华人民共和国合同法》第八条“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的，受法律保护”、第六十条第一款“当事人应当按照约定全面履行自己的义务”的规定，《还款协议》签订后，被告唐庆未按约定全面履行支付义务，故被告唐庆应按合同法第一百零九条“当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬”的规定和合同约定支付原告尚欠工程款131610.10元。对于《还款协议》第一条中约定由被告唐庆支付的违约金20000元和诉讼费2763元，由于该20000元违约金是基于双方签订的两份《工程施工合同》所约定的违约责任所产生，而《工程施工合同》被认定无效，合同中关于违约责任和违约金的约定均无效，故该20000元违约金不符合法律规定，本院不予支持。而诉讼费系原告自愿撤诉产生，本院已明确由原告承担，应由原告自行承担。对于原告要求被告支付违约金50000元的诉讼请求，如前所述，《工程施工合同》已被认定无效，对违约金50000元的约定无效，本院不予支持。对于《还款协议》第四条中约定的违约金20000元，因该协议为有效合同，协议中关于违约金的约定应为有效约定，根据第一百一十四条第一款“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”的规定，被告唐庆未按协议约定全面履行义务，已构成违约，对原告要求被告唐庆支付该20000元违约金的诉讼请求，符合合同约定和法律规定，本院予以支持。关于被告贵州建工四建司是否承担支付责任：被告贵州建工四建司允许被告唐庆以其名义承建工程，实质是一种授权行为，根据《中华人民共和国民法通则》第四十三条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任”的规定，被告贵州建工四建司应与被告唐庆承担共同支付责任。为此，依照《中华人民共和国民法通则》第四十三条，《中华人民共和国合同法》第八条、第五十二条、第五十六条、第六十条第一款、第九十八条、第一百零九条、第一百一十四条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（二）项、第四条之规定，判决如下：一、被告唐庆、贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司在本判决生效后十日内支付尚欠原告赤水市科运环保建材有限责任公司的工程款131610.10元；二、被告唐庆、贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司在本判决生效后十日内支付原告赤水市科运环保建材有限责任公司的违约金20000元；三、驳回原告赤水市科运环保建材有限责任公司的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。已减半收取的案件受理费2333元，由被告贵州建工集团第四建筑工程有限责任公司、唐庆承担1533元，原告赤水市科运环保建材有限责任公司承担800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。审判员  何政江二〇一九年九月二十三日书记员  李兆文