福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初2313号 原告（反诉被告）：厦门建发纸业有限公司，住所地福建省厦门市思明区环岛东路**建发国际大厦**。 法定代表人：林茂，董事长。 委托诉讼代理人：苏菊、郑晓洁，公司职员。 被告（反诉原告）：长沙市金鸥纸业有限公司，住所地，住所地湖南省长沙市开福区湘雅路**湖南纸业市场**门面iv> 法定代表人：李建国。 委托诉讼代理人：张翼，湖南大梵律师事务所律师。 被告：王聘贤，男，1973年1月25日出生，汉族，住湖南省岳阳市岳阳楼区。 被告：李建国，男，1975年4月22日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区。 被告：李灿，女，1973年12月9日出生，汉族，住湖南省长沙市开福区。 原告（反诉被告）厦门建发纸业有限公司（以下简称建发公司）与被告（反诉原告）长沙市金鸥纸业有限公司（以下简称金鸥公司）、被告王聘贤、李建国、李灿买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月24日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行审理。原告（反诉被告）建发公司的委托诉讼代理人苏菊、郑晓洁，被告（反诉原告）金鸥公司的委托诉讼代理人张翼到庭参加诉讼。被告王聘贤、李建国、李灿经本院合法传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 建发公司向本院提出诉讼请求：1、金鸥公司立即向建发公司支付货款本金1138201.07元，以及以逾期付款货款本金为基数，按照每月1.5%计至实际付款日止的违约金（自2017年7月1日起，暂计至2019年3月27日为366486.81元）；2、金鸥公司承担本案的诉讼费用、保全费用5000元；3、王聘贤、李建国、李灿对上述款项的支付承担连带清偿责任。事实和理由：金鸥公司于2018年6月至7月期间向建发公司出具两份《订货确认书》购买铜版纸计203.212471吨，货款1277381.20元。《订货确认书》约定了具体付款期限，若金鸥公司逾期付款的，应按月息1.5%支付利息。建发公司与王聘贤、李建国、李灿分别签订《最高额保证合同》，约定：1、对于约定债权发生期间建发公司与金鸥公司的连续交易，王聘贤、李建国、李灿同意对前述交易项下金鸥公司向建发公司负担的全部债务承担最高额为500万元的连带保证责任；2、保证担保范围包括但不限于建发公司与金鸥公司连续交易项下的所有货款本金、利息、违约金、赔偿金及建发公司为实现债权而支出的费用。上述合同签订后，建发公司依约交货，但金鸥公司却未依约付清货款。虽经多次催促，其至今仍未付部分货款。金鸥公司在与建发公司的交易过程中长期存在逾期付款行为。故建发公司提出如上诉请。 金鸥公司辩称：金鸥公司自2017年7月31日之后未完全统计共支付建发公司货款远超过其主张的1138201.07元。因此，依据建发公司的诉求，金鸥公司不拖欠货款，更不存在违约金。双方的交易习惯是依据双方的交易金额向金鸥公司返还部分利润。但自双方交易发生以来，建发公司一直以各种理由不支付交易返利，且最后一次双方对账时直接否认返利存在，极不诚信，金鸥公司只能暂停与建发公司的交易，导致金鸥公司遭受巨大损失，因此本案实际缺乏诚信的是建发公司。2018年，在建发公司向金鸥公司提出要求支付剩余货款的情况下，金鸥公司一直承诺且已准备好资金，只要建发公司诚实认可交易返利的实际存在，所欠货款会全数支付，但建发公司基于其否认返利的初衷，断然拒绝金鸥公司支付剩余货款的请求。据此可见本案的违约方是建发公司。实际双方的对账并未完成。依据建发公司提供的最后一份对账单，金鸥公司在其上明确表示返利数额要求抵扣，但因建发公司拒不答复，导致双方实际对账并未完成，金鸥公司所欠货款的数额并未最终确定。综上，金鸥公司不欠货款，反之，建发公司应承担相应的违约责任。 金鸥公司向本院提出反诉诉讼请求：1、建发公司支付金鸥公司纸品买卖交易返利合计325498.85元；2、建发公司支付违约金87885元（以325498.85元，暂自2017年9月1日按每月1.5%计至2019年2月24日）；3、建发公司赔偿金鸥公司预期损失210000元（暂自2018年8月1日计至2019年2月24日）；4、建发公司承担有关诉讼费用。事实和理由：建发公司以金鸥公司逾期付款为由状告金鸥公司违约实属颠倒黑白。一、建发公司违约在先，企图以诉讼方式赖掉应付给金鸥公司的返利。1、自2017年6月，双方达成纸品货物买卖的合意，建发公司按金鸥公司的要求向金光纸业集团旗下的金东、金海等公司采购纸张，双方按约定获取贸易过程中获得的纸厂返利，包括次月返利和年度返利。截至2018年7月，建发公司共有返利325498.85元未支付给金鸥公司，自2017年8月起就一直违约未支付返利，并非金鸥公司故意违约不支付货款。2、2018年11月15日及之前的对账过程中，建发公司依仗买卖合同和金东、金海公司的交易记录全部在其手上，直接否认应支付给金鸥公司的全部返利，在其起诉的主张及事实陈述中对返利一事只字不提，毫无诚信可言。二、因建发公司一直以来的违约行为，金鸥公司无奈之下只能中止与其交易，待双方账目对账清楚后再启动交易，并非主观故意拖欠货款不付。金鸥公司每月损失返利，理应由建发公司赔偿。综上，金鸥公司并无主观上逾期付款的意愿，只是因为建发公司持续违约甚至赖账导致对账一直没有完成。故金鸥公司提出如上诉请。 建发公司辩称：建发公司已在2017年8月、2018年5月的对账中对于认可的返利金额予以确认。最后一次对账中，金鸥公司以返利推托其应支付的货款，但在之前的对账并未提及返利。预期损失的主张没有依据，不应得到支持。 王聘贤、李建国、李灿均未作答辩。 本院经审理认定事实如下：建发公司与金鸥公司存在长期的纸品交易往来。2017年3月至2018年7月期间，金鸥公司向建发公司发出多份《订货确认书》，向建发公司采购纸品，约定付款期限、交货方式等内容。《订货确认书》并载明如金鸥公司到期无法付清货款，逾期货款按月息1.5%（日万分之五）加付利息（违约金），由此引起的一切法律责任由金鸥公司承担。在交易中，建发公司按月向金鸥公司交付货物，截至2018年7月共交货20456829.22元。金鸥公司按月陆续向建发公司支付货款，截至2018年10月3日共付款18704280.12元。期间，双方多次进行对账，对供货时间、供货金额、付款时间、付款金额、当期未结货款以及逾期未付货款应按日万分之五的标准计付违约金等事宜进行确认并形成多份《对帐单》。双方于2018年11月15日最后一次对账时，建发公司确认截至该日金鸥公司尚欠货款期末余额1752549.10元，金鸥公司则表示期末余额为1419341.27元，差额333207.83元系返利差额。上述情况具体详见附件一。 另查明，王聘贤、李建国（甲方、保证人）与建发公司（乙方、债权人）、金鸥公司（丙方、被保证人）签订一份《最高额保证合同》，约定：自2017年1月1日起至2020年12月31日期间，乙方与丙方交易不确定数量的纸张，双方连续交易（包括但不限于买卖、代理采购或进出口等），甲方同意对前述交易项下丙方向乙方负担的全部债务承担保证责任；保证担保范围包括但不限于前述连续交易项下所有货款本金、利息、违约金、赔偿金及乙方为实现债权而支出的费用，此费用包括但不限于律师费、诉讼费等，担保的最高债权额以500万元为限；甲方的保证期间为主债务履行期满后两年；本合同之保证为最高额连带责任保证。李建国、李灿又与建发公司、金鸥公司签订一份《最高额保证合同》，约定自2017年6月1日起至2037年12月31日期间，建发公司与金鸥公司交易不确定数量的纸张，双方连续交易（包括但不限于买卖、代理采购或进出口等），李建国、李灿同意对前述交易项下金鸥公司向建发公司负担的全部债务承担保证责任，担保的最高债权额以500万元为限。该合同的其他主要内容与第一份《最高额保证合同》相同。 2018年12月2日、12月3日，建发公司与金鸥公司分别签订一份《产品购销合同》，约定建发公司向金鸥公司购买纸张合计614348.03元。2018年12月18日，金鸥公司向建发公司交付货物，用于抵偿尚欠建发公司的前述未付货款。 2018年12月27日，根据建发公司的申请，本院依法作出（2018）闽0203财保138号诉前财产保全民事裁定，查封、冻结金鸥公司、王聘贤、李建国、李灿名下价值1210086.48元的存款或等值财产。建发公司为此支出财产保全费5000元。2019年1月24日，建发公司提起本案诉讼。同日，建发公司员工通过微信向金鸥公司法定代表人李建国发送《金鸥返利罚息明细表》，载明每月发货、回款、账期、罚息以及建发公司尚有金鸥公司2017年9月至2018年7月返利325498.85元未付等事项。审理中，金鸥公司提起反诉，本院予以准许并与本诉合并进行审理。 以上事实，有《订货确认书》《对帐单》、付款凭据、微信聊天记录等证据以及当事人陈述为证，足以认定。王聘贤、李建国、李灿经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院视为其自动放弃举证、质证权利。 本院认为，金鸥公司向建发公司发出的《订货确认书》以及双方签订的《对帐单》，王聘贤、李建国、李灿与建发公司签订的两份《最高额保证合同》均系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应为合法有效。在案证据显示，建发公司与金鸥公司存在长期较为稳定的货物买卖合同关系，由金鸥公司向建发公司采购货物，建发公司给予金鸥公司付款宽限期，并根据采购情况向金鸥公司支付返利。从2018年11月15日《对帐单》的内容来看，金鸥公司对截至该日尚欠建发公司货款1752549.10元并无异议。扣除2018年12月18日以货物抵偿的614348.03元，金鸥公司尚欠建发公司货款1138201.07元。建发公司要求金鸥公司支付尚欠的货款1138201.07元并按日万分之五的标准计付自逾期付款之日起至实际付款之日止的违约金，有相应的合同依据，本院予以支持。同时，金鸥公司还应偿付建发公司为实现债权支出的财产保全费。建发公司主张金鸥公司所付款项及以货物抵债的款项应优先用于清偿先到期的款项，并据此计算得出截至2019年3月27日的违约金为365790.91元，符合合同约定且于法不悖，本院予以准许。王聘贤、李建国、李灿作为连带责任保证人，应在相应的500万元的最高担保债权额范围内，对金鸥公司的上述债务承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后，向金鸥公司追偿。 关于金鸥公司主张的返利。建发公司通过其员工向金鸥公司的法定代表人李建国确认尚有2017年9月至2018年7月的返利325498.85元未付，现金鸥公司要求建发公司向其支付该返利，有相应依据，本院予以支持。金鸥公司未举证证明双方约定逾期支付返利应计付违约金及其具体标准，其要求建发公司支付返利违约金，缺乏合同依据，本院予以支持。金鸥公司要求建发公司赔偿其预期损失，亦缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，建发公司的本诉诉讼请求，本院予以支持。金鸥公司的反诉诉讼请求，本院予以部分支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第三十一条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告长沙市金鸥纸业有限公司应于本判决生效之日起十日内向原告厦门建发纸业有限公司支付货款1138201.07元及逾期付款违约金（暂计至2019年3月27日的逾期付款违约金为365790.91元，此后的逾期付款利息应以1138201.07元为基数，按日万分之五的标准计至实际付款之日止），同时支付财产保全费5000元； 二、被告王聘贤、李建国、李灿应在500万元的范围内，对被告长沙市金鸥纸业有限公司的上述债务承担连带清偿责任，并有权在承担保证责任后，向被告长沙市金鸥纸业有限公司追偿； 三、反诉被告厦门建发纸业有限公司应于本判决生效之日起十日内向反诉原告长沙市金鸥纸业有限公司支付返利325498.85元； 四、驳回反诉原告长沙市金鸥纸业有限公司的其他反诉诉讼请求。 如果未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本诉案件受理费18336元，由被告长沙市金鸥纸业有限公司、王聘贤、李建国、李灿共同负担；反诉案件受理费5017元，由反诉原告长沙市金鸥纸业有限公司负担2397元，反诉被告厦门建发纸业有限公司负担2620元。款项应于本判决生效之日起七日内向本院缴纳。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 长  黄南清 人民陪审员  郝晓琳 人民陪审员  苏丽英 二〇一九年九月二十四日 代书 记员  高丽婷 附件一：交易明细暨违约金计算明细清单 交易期间交货金额应付款日期实际付款日期付款金额计息天数逾期付款违约金 2017.32988235.392017/5/152017/4/1320000.00 2017/4/13100000.00 2017/4/13200000.00 2017/4/17200000.00 2017/4/30815537.22 2017/5/5467000.00 2017/5/1114000.00 2017/5/11100000.00 2017/5/11119299.20 2017/5/12228950.00 2017/5/12200000.00 2017/5/1262560.00 2017/5/12200000.00 2017/5/1580122.00 2017/5/15180766.97 小计2988235.39 2017.4513465.652017/6/152017/5/1519233.03 2017/6/12200000.00 2017/6/15294232.62 小计513465.65 2017.52727168.762017/7/152017/6/155767.38 2017/6/15150000.00 2017/6/15150000.00 2017/6/3050000.00 2017/6/30200000.00 2017/6/30122938.00 2017/6/30200000.00 2017/7/311000000.00157500.00 2017/7/3170600.0015529.50 2017/7/3138640.0015289.80 2017/7/31250000.00151875.00 2017/7/31489223.38153669.18 小计2727168.76 2017.61173830.192017/8/152017/7/3110776.62 2017/8/21100000.005250.00 2017/8/21200000.005500.00 2017/8/21118600.005296.50 2017/8/28500000.00123000.00 2017/8/31200000.00151500.00 2017/9/144453.5716355.63 小计1173830.19 2017.71706831.062017/9/152017/9/121000000.00 2017/9/15200000.00 2017/9/15200000.00 2017/9/15200000.00 2017/9/15100000.00 2017/10/186831.0632109.30 小计1706831.06 2017.82386880.092017/10/152017/10/18493168.942493.17 2017/10/25100000.009450.00 2017/10/26200000.00101000.00 2017/11/14200000.00292900.00 2017/11/15100000.00301500.00 2017/11/17215600.00323449.60 2017/11/17100000.00321600.00 2017/11/17200000.00323200.00 2017/11/27100000.00422100.00 2017/11/27100000.00422100.00 2017/11/30578111.154513007.50 小计2386880.09 2017.91878532.542017/11/152017/11/30421888.85142953.22 2017/12/15100000.00291450.00 2017/12/15200000.00292900.00 2017/12/15100000.00291450.00 2017/12/15100000.00291450.00 2017/12/20200000.00343400.00 2017/12/20300000.00345100.00 2017/12/30298854.00446574.79 2017/12/30119271.13442623.96 2017/12/3020475.0044450.45 2017/12/3018043.5644396.96 小计1878532.54 2017.10226788.392017/12/152017/12/30200000.00141400.00 2017/12/3026788.3914187.52 小计226788.39 2017.111436252.392017/12/312017/12/305168.05 2018/1/31200000.00303000.00 2018/1/31500000.00307500.00 2018/3/13500000.007117750.00 2018/3/1930000.00771155.00 2018/3/1950000.00771925.00 2018/3/19100000.00773850.00 2018/3/2351084.34812068.92 小计1436252.39 2017.12935246.952018/1/312018/3/2348915.66501222.89 2018/3/26100000.00532650.00 2018/3/28200000.00555500.00 2018/3/28300000.00558250.00 2018/3/28200000.00555500.00 2018/3/3018777.0057535.14 2018/3/3067554.29571925.30 小计935246.95 2018.2661952.972018/3/302018/3/30182448.71 2018/3/30200000.00 2018/3/30200000.00 2018/4/979504.269357.77 小计661952.97 2018.31678268.382018/4/302018/4/920495.74 2018/5/3500000.002500.00 2018/6/29139600.00594118.20 2018/6/291000000.005929500.00 2018/7/3118172.6491826.86 小计1678268.38 2018.5865995.262018/6/302018/7/31290827.36304362.41 2018/10/3100000.00944700.00 2018/12/18475167.9017040389.27 小计865995.26 2018.6139180.132018/7/312018/12/18139180.131399673.02 2018.6562274.092018/7/312019/3/2723866910.62 2018.7575926.982018/8/312019/3/2720759608.44 合计20456829.2219318628.15365790.91 附件二：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保法》 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》 第二十条债务人的给付不足以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务，应当优先抵充已到期的债务；几项债务均到期的，优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务；担保数额相同的，优先抵充债务负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序抵充；到期时间相同的，按比例抵充。但是，债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。