广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0702民初1号 原告：广西南宁荣基房地产集团有限公司。 法定代表人：丘德基，该公司董事长。 委托诉讼代理人：丘霞，该公司职工。 委托诉讼代理人：马清文，广西欣源律师事务所律师。 被告：广西建工集团第二建筑工程有限责任公司。 法定代表人：赖榆，该公司董事长。 委托诉讼代理人：李俊龙，该公司职工。 委托诉讼代理人：李光藉，该公司职工。 被告：徐敦祥。 原告广西南宁荣基房地产集团有限公司(以下简称荣基公司)与被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司（以下简称二建公司）、徐敦祥建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月2日受理后，依法组成合议庭，于2019年9月3日公开开庭进行了审理。荣基公司的委托诉讼代理人丘霞、马清文，二建公司的委托诉讼代理人李俊龙、李光藉到庭参加了诉讼。徐敦祥经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告荣基公司提出如下诉讼请求：1、判决二建公司支付逾期竣工违约金541842元；2、判决二建公司支付工程维修费用31260.99元；3、判决徐敦祥对上述债务承担连带责任；4、诉讼费由二建公司、徐敦祥共同负担。 事实和理由：一、2010年10月23日，荣基公司与二建公司经过协商签订一份《建设工程施工合同》，合同约定荣基公司将钦州市东站区经济适用房配套廉租房项目交给二建公司承建。二建公司安排徐敦祥来具体实施建设钦州市东站区经济适用房配套廉租房4#楼、6#楼工程（以下简称4#、6#楼工程）事宜，徐敦祥于2012年10月15日向荣基公司出具《承诺书》，承诺自己带资施工至三层楼面以后，荣基公司再支付三层楼面的工程进度款。2012年11月28日，荣基公司与二建公司就4#、6#楼工程又订立了一份《建设工程施工合同》，内容与徐敦样的承诺书基本一致。合同约定荣基公司将4#、6#楼工程交给二建公司承包建设，施工工期为250日，自开工令签发之日起计算。徐敦祥在负责4#、6#楼工程基础及三层楼面施工过程中，二建公司没有及时拨付工程款给徐敦祥，4#、6#楼工程面临停工状态，造成工程逾期竣工。二建公司于2012年11月13日开工，2014年11月27日竣工，实际施工工期共744日，逾期494日，已构成违约，应当向荣基公司承担违约责任。根据《建设工程施工合同》关于“因承包人不按时交付工程造成发包人不能按时交房给购房人的，承包人按结算总造价每天千分之一向发包人支付违约金，上限为合同价款的5%”的约定，二建公司就上述逾期竣工违约行为应当按每天千分之一、上限封顶为总价的5%向荣基公司计付违约金。因按每天千分之一计算的违约金为535.3404万元（计算式：合同价×1‰×494天=10836852.11元×1‰×494天=535.3404万元），超过合同总价5%上限约定，故二建公司应按上限封顶额向荣基公司支付违约金54.1842万元（即：10836852.11元×5%=54.1842万元）。 二、4#、6#楼工程于2014年11月27日验收，2014年12月6日对验收发现的问题进行了整改，根据合同附件《工程质量保修书》的约定，保修期限为：装修工程2年，管线管道设备安装工程2年，给排水设施、道路等配套工程2年，防水工程5年，质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。根据钦州市住房保障中心提供的两份工程维修结算清单，自2015年10月至2016年12月期间，4#、6#楼工程共产生维修费31260.99元，该笔维修费用目前己由钦州市住建委代付，最终会从项目代建方（即荣基公司）的结算回款中扣减。该费用系保修期内产生，二建公司应当向荣基公司支付该笔维修费用。 三、2010年10月23日，荣基公司与二建公司签订《建设工程施工合同》后，二建公司安排徐敦祥为涉案工程的实际施工人，具体负责实施建设4#、6#楼工程事宜，已经生效的钦州市钦南区人民法院（2016）桂0702民初134号民事判决、钦州市中级人民法院（2016）桂07民终494号民事判决，认定徐敦祥是本案涉案工程的实际施工人，因此，徐敦祥应对二建公司的债务承担连带责任。 综上所述，荣基公司为维护自己的合法权益，特提起诉讼，请求判决支持荣基公司的诉求。 被告二建公司辩称：一、荣基公司向二建公司主张逾期违约金的诉求已过诉讼时效。双方在合同约定的工期违约情形，应以工程竣工日期作为判断工期是否逾期的标准。现涉案工程于2014年12月6日已竣工验收合格。荣基公司是订立及履行合同的当事人，对工程是否逾期竣工、因何逾期竣工及逾期竣工的基本时间，应当是清楚的，即在涉案工程通过竣工验收合格之日时，荣基公司已经能够把握或计算二建公司是否存在工期逾期的情况。因此，本案工期逾期违约责任的诉讼时效，应当从工程竣工验收合格之日起计算。同时，涉案工程在2017年1月12日完成工程款结算审计，在审计过程中，荣基公司从未向二建公司主张工期逾期违约责任，二建公司在案件起诉前，也从未收到过荣基公司关于逾期竣工违约责任的任何索赔函件。综上，荣基公司自2014年12月6日已经清楚工期是否逾期的事实，如涉及工期违约索赔问题，其权利起算点应从2014年12月6日起算，债权诉讼时效法定为2年，因此，逾期工期索赔诉讼时效期满日为2016年12月6日，荣基公司的违约诉求已经超过诉讼时效。 二、二建工期延误是由于荣基公司原因造成的，延误的工期依约依法应予以顺延，荣基公司无权要求二建公司承担工期违约责任。 （1）荣基公司未按照施工合同通用条款第8.1（1）款约定提供具备施工条件的施工场地。涉案工程施工所在地原为村民集体用地，在二建公司所施工的4＃、6＃楼地块上，原建有村民祭祀用的庙，在二建公司进场施工初期，村民不允许建设单位拆除该庙祠，该地村民多次对二建公司的施工进行阻挠，荣基公司、二建公司、钦州市住房保障中心、当地村民就庙祠处理问题进行过多次的协商，协商期间二建公司不能对工程进行土方开挖，不能对工程进行施工建设。协商时间自2012年12月2日持续至2013年2月1日，工期延误天数长达60日。荣基公司未能提供具备施工条件的场地，工期应依法顺延。 （2）合同明确约定由荣基公司负责办理施工许可证，但荣基公司未办理，同时在无施工许可证的情况下要求二建公司进行施工，为此2013年6月2日钦州市住房和城乡建设委员会对二建公司作出了《责令停止施工通知书》，造成二建公司自2013年6月2日至2013年10月6日期间停工，停工时间为123天，工期应当依法顺延。 （3）荣基公司未按照合同约定，按时足额支付工程进度款，严重影响二建公司施工进度。经统计，荣基公司每一笔进度款支付时均存在迟延支付的情况，每一次支付的比例仅为应付进度款总额30%-60%不等，各进度款支付节点累计迟延支付时间达到715天，直接造成二建公司施工进度缓慢，因此，工期逾期责任不应由二建公司负担。 （4）由于荣基公司提供的施工图设计不清、设计变更等影响，导致二建公司在施工中不得不暂停施工，待施工方案明确后才能进行下一步施工工序，因上述原因导致工期延误63日，应给予顺延。 （5）因荣基公司提供的工程项目总平标高错误，导致二建公司进行施工一层地台与散水工程需要重新返工建设，由于荣基现场管理人员张副总与邱副总意见不一致，设计方案迟迟不能确定，最终导致返工建设工期长达41日，该返工期间工期应当予以顺延。 三、荣基公司所主张的逾期工期违约金约定过高，二建公司申请法院依法调整，建议依法调整为同期银行贷款利率的1.3倍。 涉案工程为廉租房建设工程，荣基公司仅作为项目的委托代建方，实际工程业主为钦州市人民政府。现涉案工程已经竣工验收合格且交付给业主，荣基公司并未因工期问题遭受任何损失。 四、关于工程维修费用问题 （1）二建公司于2014年12月6日已经将验收合格的工程交付荣基公司，该工程不存在任何的质量问题。 （2）《建设工程施工合同》的工程质量保修书第三条第3.1款明确约定“属于保修范围、内容的项目，承包人应在接到修理通知之日起七日内派人保修。承包人有在约定期限内派人保修的，发包人可委托他人修理。”即在保修期内，如发生保修情形，荣基公司必须先通知二建公司，由二建公司确认属于保修范围的才进行维修，如二建公司经通知后不进行修复的，发包人有权直接委托他人修复，并有权扣留相应费用。现实情况是，自二建公司在2014年12月6日交付工程后，荣基公司从未告知二建公司工程存在质量问题或需要保修的情况，现由发包人面临工程款诉讼才以表格方式列出“2014至2016年12月“存在质量保修情形。荣基公司也无其他证据证明工程确实存在质量问题，也无证据证实质量问题属于二建公司原因造成，更无证据显示已通知二建公司进行保修。综上，二建公司对荣基公司主张要求扣留31260.99元工程款不予认可。 被告徐敦祥未作答辩。 综合当事人的诉辩意见及全案证据，本院确认法律事实如下： 2010年10月23日，荣基公司与二建公司经协商签订了《建设工程施工合同》一份，约定：荣基公司（发包人）将钦州市东站区经济适用房项目配套廉租房土建及安装工程承包给二建公司（承包人）施工，开工日期2010年10月25日，竣工日期2011年7月5日，合同价款54891505.56元。组成本合同的文件包括：(1)本合同书；（2）中标通知书；（3）投标书及附件；（4）本合同专用条款；（5）本合同通用条款；（6）标准、规范及有关技术文件；（7）图纸；（8）工程量清单；（9）工程报价单或预算书。双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分。本合同书中有关词语含义与《通用条款》中的定义相同。承包人向发包人承诺按照合同约定施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。 2012年11月28日，荣基公司与二建公司签订《建设工程施工合同》，合同约定二建公司承建荣基公司发包的4#、6#楼工程，工程价款为13915667.15元，环境保护费、文明施工费、临时设施费的使用管理按钦市建管字（2018）26号文执行，工程竣工日期为2014年3月。 合同第26.1条约定，在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款）。按约定时间发包人应扣回的预付款，与工程款（进度款）同期结算。 第26.4条约定，发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达到延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。 第32.7条约定，工程竣工验收后，承包人应在五日内将工程交付给发包人，否则，造成发包人不能按时交房给购房人的，承包人按结算总造价每天千分之一向发包人支付违约金，上限为合同价款的5%。 第33.1条约定，承包人在工程竣工验收合格后20日内，向发包人提交竣工结算报告及完整的结算资料。 第33.2条约定，协助办理竣工备案手续，承包人必须无条件在竣工备案资料上盖章、签字，并在验收合格后一个月内移交完整的竣工技术资料给发包人，如承包人未履行协助办理竣工手续义务的，发包人有权暂停结算工作。 第33.3约定，本工程的所有结算内容最终以钦州市审计部门审计的结果为准。 第35.3.1条约定，承包人未按合同约定的竣工日期完成本工程时，承包人除赔偿购房人经济损失外，还要向包人赔偿延期的损失，损失额按延误的工期计算，每延迟一天按结算总价的万分之五支付违约金，上限为合同价款的5%。 合同附件《工程质量保修书》的约定，保修期限为：装修工程2年，管线管道设备安装工程2年，给排水设施、道路等配套工程2年，防水工程5年，质量保修期自工程竣工验收合格之日起计算。 合同签订后，二建公司于2012年11月13日施工，荣基公司陆续支付工程款项9265844.95元。 2014年11月27日，荣基公司、二建公司与勘察单、设计单位、监理单位对工程进行验收，各方在《建设工程质量竣工验收意见书》上签字盖章确认工程质量合格，同意验收。 2014年12月6日，二建公司提出《竣工验收存在问题整改验收意见书》，称4#、6#楼工程《竣工验收存在问题整改通知书》中所列问题已全部整改完毕，请检查验收。二建公司在该文件上签署“经检查，已进行了整改，同意接收”的意见，并加盖了公司印章。 2015年9月，工程交付使用。 2017年1月12日，钦州市公共投资审计中心作出工程造价核定为12090169.84元，同月16日，荣基公司签署同意审核结果。 之后，二建公司要求荣基公司支付尚欠的工程款未果，遂向本院起诉。本院审理后，于2018年10月19日作出了（2018）桂0702民初4号民事判决。判决认为，二建公司与荣基公司签订的《建设工程施工合同》，依法有效。根据合同约定，涉案工程结算价格应当以钦州市公共投资审计中心核定的12090169.84元为准，按合同约定该工程支付至95%部分应为11485661.35元，经查二建公司已收到的9265844.95元，荣基公司支付至95%部分尚欠二建公司2219816.40元。荣建公司对该款应予支付。故二建公司对于该数额的诉讼请求，具有合同和法律依据，本院予以支持。二建公司诉求超出该数额部分的于法无据，本院不予支持。根据合同约定，二建公司应自2017年2月14日起按银行同期贷款利率支付拖欠工程价款的利息，本院认为，支付的利息属于二建公司主张的违约责任部分，本院予以支持，至于其他违约责任，因合同无明确具体约定，本院不予以支持。关于二建公司主张文明施工费、养老保险费等，应由双方向相关行政机关核退。关于二建公司主张工程进度款违约金的诉求，因二建公司未提供合同约定的钦州市公共投资审计中心核定的工程进度结算，故二建公司该项诉求无事实理由依据，本院不予支持。关于二建公司主张工程款优先受偿权的诉求，根据最高人民法院颁布法释[2002]16号司法解释《关于建设工程价款优先受偿权的批复》第四点“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月，自建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算”，经查本案，无论二建公司依据建设工程竣工之日还是依据建设工程合同约定的竣工之日，二建公司该项诉求均已超过法定期限六个月，故该诉求依法不应支持。关于荣基公司主张其已付给徐敦祥200万元，以及二建公司使用其水电费应予在工程款中扣减的意见，经查本案证据无法认定为工程款项，对荣基公司该项主张不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下： 一、被告广西南宁荣基房地产集团有限公司在本判决生效之日起十日内支付给原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司工程款项2219816.40元及利息（利息以2219816.40元为基数，按中国人民银行同期贷款利率计算自2017年2月14日起至本判决生效确定之日止）; 二、驳回原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费41178元，保全费5000元，合计46178元，原告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司承担23089元，被告广西南宁荣基房地产集团有限公司承担23089元。 二建公司不服判决，提起上诉，钦州市中级人民法院于2019年4月22日作出了（2019）桂07民终190号民事判决，对一审法院查明的其他案件事实，予以确认。 二审庭审中，二建公司提交了单项工程费（结算）汇总表，证实涉案的养老保险费是389985.87元，是属于工程款的范围。荣基本公司质证认为对养老保险费数额无异议，但认为不是属于工程款范围。荣基公司提供了在一审中为反诉而交纳的16份证据，二建公司质证认为此证据与本案无关。钦州市中级人民法院确认二建公司所提交的单项工程费（结算）汇总表的真实性，荣基公司提供的证据与本案无关，不予认证。 钦州市中级人民法院认为，2013年7月1日，二建公司约定承建荣基公司发包的钦州市东站区经济适用房项目配套谦租房二期（4＃、6＃）”工程，2014年12月6日，二建公司出具的竣工验收问题整改意见书，荣基公司接收。2017年1月12日，钦州市公共投资审计中心作出工程竣工结算价为12090169.84元，养老保险费是389985.87元。二建公司已收取工程款9265844.95元。关于养老保险费是否应计入工程款总额，应否由荣基公司支付给二建公司的问题。根据相关的规定，养老保险费的缴纳，是应该由荣基公司作为发包方向政府相关部门缴纳，并不是直接支付给施工方。另外，依据二建公司与荣基公司于2013年7月1日签订的《建设工程施工合同》中的“协议书”第五条“合同价款”中确定本工程合同坐不包含“养老保险费”。本案中，二建公司也没有提供“养老保险费”已经发生的任何依据。因此，二建公司认为荣基公司应当将养老保险费作为工程款支付给二建公司无理，钦州市中级人民法院不予支持。 关于环境保护费、文明施工费和临时设施费三项费用合计285237.82元应否由荣基公司支付给二建公司的问题。依据二建公司与荣基公司于2013年7月1日签订的《建设工程施工合同》中的“协议书”第五条“合同价款”中确定了环境保护费、文明施工费和临时设施费三项费用属于工程合同价款的约定，双方的约定没有违反法律规定，因此，钦州市中级人民法院对二建公司上诉请求将环境保护费、文明施工费和临时设施费三项费用合计285237.82元作为工程合同价款的上诉请求予以支持。一审法院没有将此作为工程合同价款是错误的，钦州市中级人民法院予以纠正。综上，涉案工程项目工程款总结算金额为：12090169.84+285237.82=12375407.66元。 关于工程质保金的问题，依据施工合同《工程质量保修书》第五条5.1条款约定“质量保修金的返还：竣工验收之日起满两年的第14天内返还90%，屋面保修期满返还剩余保修金。”即荣基公司应付工程款总额为12375407.66元，按照质保金5%扣除比例，涉案工程质保金总额为12375407.66×5%=618770.38元。另，涉案工程于2014年12月6日竣工验收，截至二建公司一审起诉（2017年10月）时，质保期已满两年。因此，荣基公司应退质保金的90%，剩余质保金10%待屋面质保期满后才退还。综上，荣基公司有权扣留的质保金总额为12375407.66×5%×10%=61877.04元。一审法院认定应扣未到期质保金比例为：工程结算总造价×5%=604508.49元系认定错误与计算错误。钦州市中级人民法院予以纠正。 综上，荣基公司应支付给二建公司的工程款为3047685.67元（工程总价款12375407.66元-已付工程款9265844.95元-质保金61877.04元=3047685.67元）。 关于应否支付违约金的问题，因钦州市中级人民法院支付荣基公司应按银行贷款利率支付所欠工程款利息损失，该损失的补偿已足以弥补二建公司的损失，因此，对二建公司要求荣基公司支付违约金的诉求，钦州市中级人民法院不予支持。 综上所述，一审认定事实清楚，审理程序合法，但部分判决错误，对错误的部分予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下： 一、维持钦南区人民法院（2018）桂0702民初4号民事判决的第二项； 二、变更钦南区人民法院（2018）桂0702民初4号民事判决的第一项判决为：被上诉人荣基公司在本判决生效之日起十日内支付上诉人二建公司工程款项3047685.67元及利息（按中国人民银行同期贷款利率计算自2017年2月14日起至本判决生效确定之日止）。 另查明，在原告二建公司与被告荣基公司建设工程施工合同纠纷一案【（2018）桂0702民初4号】审理过程中，荣基公司于2018年4月26日提出反诉，请求：一、二建公司向荣基公司支付工程逾期违约金674800元；二、二建公司返还荣基公司工程款698343.24元；三、二建公司支付荣基公司工程维修费用31260.99元；四、二建公司负担反诉费用。本院于2018年10月19日作出（2018）桂0702民初4号之一民事裁定书，认为荣基公司未在七日内预交受理费，裁定按撤回起诉处理。 钦州市住房保障中心与广西恒裕建设工程有限公司于2016年2月16日签订《工程施工合同》，钦州市住房保障中心与钦州市好家创意有限责任公司于2016年8月3日签订的《工程施工合同》，由广西恒裕建设工程有限公司、钦州市好家创意有限责任公司对4＃、6＃楼工程质量问题进行了维修。钦州市住房保障中心、广西恒裕建设工程有限公司、广西建坤工程咨询有限公司于2018年8月8日签订了《工程结算书》，广西建坤工程咨询有限公司于2018年8月20日作出的《钦州市廉租房家兴苑五区房屋维修工程结算报告》，钦州市住房保障中心、钦州市好家创意有限责任公司、广西建坤工程咨询有限公司于2018年10月19日签订了《工程结算书》，广西建坤工程咨询有限公司于2018年12月20日作出的《房屋修缮、房屋补漏、水电安装及维修、等零星工程结算报告》，因4＃、6＃楼维修费用为30413.15元。 本院认为，荣基公司提出二建公司给付逾期竣工违约金之债，从知道或应当知道权利被侵害时起计算。2013年7月1日，荣基公司与二建公司签订《建设工程施工合同》第35.3.1条约定，逾期竣工违约金的计算，每延迟一天按结算总价的万分之五支付违约金，上限为合同价款的5%，而第33.3约定结算内容最终以钦州市审计部门审计的结果为准。因此，在审计结果发生之前，荣基公司主张权利，缺乏合同约定的依据，故审计结果的发生时间，应为荣基公司知道或应当知道权利被侵害之日。2017年1月12日，钦州市公共投资审计中心作出工程造价核定为12090169.84元，至荣基公司于2018年4月26日在（2018）桂0702民初4号案件审理过程中提出反诉，未超过二年时间。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法总则〉诉讼时效制度若干问题的解释》第二条规定，民法总则施行之日，诉讼时效期间尚未满民法通则规定的二年或者一年，当事人主张适用民法总则关于三年诉讼时效期间规定的，人民法院应予支持。因此，荣基公司提出反诉时，未超过诉讼时效，因其未缴交反诉受理费，被裁定驳回起诉，为诉讼时效中断，应重新计算诉讼时效期间，荣基公司于2018年12月26日向本院提起本案诉讼，未超过三年诉讼时效期间，本院予以确认。 二建公司举证钦市住建停施字（2013）第026号责令停止施工通知书，证明荣基公司未依法办理施工许可证即要求二建公司进场施工，因此于2016年6月2日至2013年10月6日被钦州市住建委停工处罚，但二建举证的2013年6月28日、7月2日、9月17日工程联系单，证明二建公司仍在施工；再且，二建公司举证落款日期为2013年5月15日第六次工程进度支付申请表（内容为申请2013年5月工程进度款），举证了2013年11月29日第12次工程进度支付申请表（内容为申请2013年11月工程进度款），未举证第7-11次进度款申请表，故本院认为二建公司的举证与其事实主张矛盾，本院不予采信。依照建筑工程施工行业规范及行业习惯，施工企业在施工过程中发生停、窝工，应当有监理单位签证或者施工方与建设方往来函件予以证实。二建公司举证6张工程联系单，证明因图纸不明确造成停工63日，工程联系单有监理单位、设计单位、建设单位的意见及盖章，举证充分，应予扣减施工日期。二建公司主张拆除庙祠、工程项目总平标高错误扣减施工日期，未举证证明，本院不予支持。 建设工程施工合同履行过程中，工程资金能否及时到位，将直接影响到工程进度能否按时完成。2012年11月28日《建设工程施工合同》合同第26.1、26.4条约定，发包人不按合同约定支付工程款（进度款），双方又未达到延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。根据上述合同约定，荣基公司应当按约定支付工程进度款。二建公司举证2013年4月16日、2013年5月14日、2013年5月15日、2013年5月20日的工程进度支付申请表，证明二建公司已向荣基公司申请工程进度款，二建公司的工地代表在工程进度支付申请表上签署工程进度基本属实的意见，证明了荣基公司对二建公司工程进度的认可，结合钦州市公共投资审计中心的审计情况，荣基公司明显未依合同约定的数额支付进度款,且差额较大。《中华人民共和国合同法》第六十七条规定：“当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”荣基公司未按合同约定足额支付工程进度款，二建公司享有抗辩权，根据荣基公司的违约情况，其请求二建公司给付逾期竣工违约金，本院不予支持。 《建设工程施工合同》的工程质量保修书第三条第3.1款明确约定“属于保修范围、内容的项目，承包人应在接到修理通知之日起七日内派人保修。承包人有在约定期限内派人保修的，发包人可委托他人修理。”荣基公司主张工程质量问题，应当按照双方合同约定，先行通知二建公司，只有二建公司不同意修理的情况下，才能委托他人进行修理。荣基公司举证了钦州市住房保障中心与广西恒裕建设工程有限公司于2016年2月16日签订的《工程施工合同》，钦州市住房保障中心、广西恒裕建设工程有限公司、广西建坤工程咨询有限公司于2018年8月8日签订的《工程结算书》，广西建坤工程咨询有限公司于2018年8月20日作出的《钦州市廉租房家兴苑五区房屋维修工程结算报告》，钦州市住房保障中心与钦州市好家创意有限责任公司于2016年8月3日签订的《工程施工合同》，钦州市住房保障中心、钦州市好家创意有限责任公司、广西建坤工程咨询有限公司于2018年10月19日签订的《工程结算书》，广西建坤工程咨询有限公司于2018年12月20日作出的《房屋修缮、房屋补漏、水电安装及维修、等零星工程结算报告》，证据具有真实性、合法性、关联性，对证明了工程维修工作的必要性和合理性的部分，本院予以采纳，二建公司应给付荣基公司维修费用30413.15元。因钦州市中级人民法院于2019年4月22日作出了（2019）桂07民终190号民事判决，确认荣基公司已扣留二建公司工程保质金61877.04元，故维修费用在该款抵减。 荣基公司主张徐敦祥系工程实际施工人，举证如下：1、徐敦祥于2012年10月15日出具给荣基公司的《承诺书》；2、2015年1月6日出具给荣基公司的《承诺书》；3、2013年1月31日出具荣基公司的200万元借条；4、本院（2016）桂0702民初134号民事判决书；5、钦州市中级人民法院（2016）桂07民终494号民事判决书。本院认为，举证1，证明徐敦祥承诺对4号楼按每平方米1004元、对6号楼按每方米1055元承包工程（不含水电安装工程、消防、电梯）；举证2，证明徐敦祥承诺收到工程款90%第五天后，将4#、6#楼资料交给荣基公司；举证3，与工程缺乏关联性；举证4、5，该案为买卖合同纠纷，生效判决确认徐敦祥以本案工程4#、6#楼向钦州市广联混凝土有限公司购买混凝土，判决未确认徐敦祥为本案工程4#、6#楼的实际施工人。上述证据，不能证明徐敦祥涉及具体的建设工程施工合同或承揽合同的合同关系。综合荣基公司的举证，尚不足以证明徐敦祥为本案工程4#、6#楼的实施施工人，荣基公司请求徐敦祥对工程质量承担连带责任的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十七条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司于本案判决生效之日起十日内给付原告广西南宁荣基房地产集团有限公司工程维修费用30413.15元； 二、驳回原告广西南宁荣基房地产集团有限公司的其他诉讼请求。 上述判决规定的债务，义务人应于生效判决规定的履行期限内履行完毕，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。未按生效判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行，或向本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费9531元，原告广西南宁荣基房地产集团有限公司负担9011元，被告广西建工集团第二建筑工程有限责任公司负担520元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，直接向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于广西壮族自治区钦州市中级人民法院。 审 判 长  黄兆文 审 判 员  何 锋 人民陪审员  汤荟元 二〇一九年九月三日 书 记 员  李 里