陕西省西安市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）陕01民特413号申请人（仲裁被申请人）：雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分公司，住所地西安市长安区郭杜街办五桥新村19排1—5号。单位负责人：马罡，该公司总经理。委托代理人贾士宇，该公司员工。委托代理人赵太娥，该公司员工。被申请人（仲裁申请人）：郭重，男，汉族。1980年3月20日出生，住陕西省扶风县。申请人雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分公司不服西安市劳动人事争议仲裁委员会作出的市劳人仲案字（2018）第902号仲裁裁决，向本院提出撤销该仲裁裁决申请。本院受理后依法组成合议庭进行了审查，本案现已审查终结。西安市劳动人事争议仲裁委员会经审理查明：2017年5月11日，郭重入职雅居乐物业理服务有限公司西安分公司，岗位为保安，双方签订期限自2017年5月11日起至2020年6月30日止的固定期限劳动合同。2018年8月31日，雅居乐西安公馆客户服务中心向郭重发出《告知书》，主要内容为：“你在实际工作中，多次严重违反公司管理制度。结合公司制度及你的工作表现，公司现对你给予劝退处理，从9月1日起停止考勤，请你尽快与你的直管领导做好相关手续的交接。”2018年10月17日，雅居乐物业理服务有限公司西安分公司口头告知郭重不用上班了，考勤工作均停止。郭重在职期间工作至2018年9月1日，雅居乐物业理服务有限公司西安分公司发放其工资至当日。2018年9月2日至2018年1月17日，雅居乐物业理服务有限公司西安分公司未安排郭重上班。雅居乐物业理服务有限公司西安分公司为郭重缴纳了2018年6月至2018年9月的养老保险，2017年6月至2018年9月的医疗、生育、工伤、失业保险。另查，申请人离职前12个月的月平均工资为4674．15元。再查，2017年9月14日，雅居乐物业管理服务有限公司西安分公司名称变更为雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司，与雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分公司系同一家公司。雅居乐西安公馆客户服务中心为雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司下属机构。仲裁以上事实有郭重提供的《招商银行历史交易明细表》《告知书》《个人参保证明》《陕西省城镇职工基本养老保险参保缴费证明》，雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司提交的《劳动合同》《个人参保证明》《基本养老保险参保缴费凭证》《考勤汇总表》《工资明细表》《告知书》员工手册》（部分）、视频截图及本案庭审笔录等证据在卷佐证。西安市劳动人事争议仲裁委员会认为：用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。本案中，雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司未为郭重缴纳2017年5月2018年5月的养老保险，2017年5月的医疗、生育、工伤、失业保险，事实清楚，郭重要求补缴，西安市劳动人事争议仲裁委员会予以支持。郭重要求补缴2017年6月至2018年8月的医疗、生育、工伤、失业保险，2018年6月至2018年8月的养老保险，因雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司已缴纳，西安市劳动人事争议仲裁委员会不予支持。劳动关系存续期间，因用人单位原因未安排劳动者工作的。应按照不低于最低工资标准的75％支付劳动者生活费。本案中雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司辩称，其以《告知书》的形式通知郭重2018年9月1日解除劳动关系，但《告知书》主体并非雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司，且《告知书》内容为劝退，并非解除劳动关系，故西安市劳动人事争议仲裁委员会不予采信。庭审中，雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司认可2018年10月17日口头告知郭重不用来上班了，郭重以此作为劳动关系解除的时间点，西安市劳动人事争议仲裁委员会予以采信。故2017年9月2日至2018年10月17日郭重与雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司劳动关系存续。雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司在此期间未给郭重安排工作，郭重要求支付生活费1300元，西安市劳动人事争议仲裁委员会予以支持。因用人单位作出的解除劳动合同而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。本案中，2018年10月17日，雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司口头告知郭重不用来上班了，系做出解除劳动关系的意思表示。其口头解除申请人劳动关系时，并未提供郭重严重违反公司规章制度的有效证据，故西安市劳动人事争议仲裁委员会不予认可。其单方解除行为应系违法解除。因此，雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司应支付申请人违法解除劳动关系的赔偿14022.45元(4674.15元*1.5个月*2倍)。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中，郭重要求雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司支付2017年5月11日至2018年10月17日的法定节假日加班费，未就加班事实的存在提供有效证据，应承担举证不能的责任。且雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司提供的工资表明细中包含法定节假日加班费，故，郭重该诉求西安市劳动人事争议仲裁委员会不予支持。本案经调解不成。依照《中华人民共和国劳动法》第七十条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条、《陕西省企业工资支付条例》第二十五条之规定：裁决：一、本裁决生效10日内，雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分公司支付郭重2018年9月2日至2018年10月17日的生活费1300元；二、本裁决生效10日内，雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分公司支付郭重违法解除劳动关系的赔偿金14022.45元：三、本裁决生效10日内，雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分公司为申请人郭重补缴2017年5月至2018年5月的养老保险，2017年5月的医疗、生育、工伤、失业保险（具体缴费金额以社会保险经办机构核算为准，企业、个人部分分别各自承担，已缴纳的不再重复缴纳)四、驳回郭重其余仲裁请求。送达后雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司不服仲裁裁决，向本院提起撤销申请称，西安市劳动人事争议仲裁委员会市劳人仲字（2018）第902号裁定认定事实错误适用法律错误。一、在仲裁过程中，雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司已提供郭重在工作期间多次睡觉的照片以及雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司的相应制度规定，足以证明郭重存在严重违反雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司规章制度的情形，但裁决书却认定雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司未提供郭重严重违反公司规章制度的有效证据，属于认定事实错误。二、在郭重出现多次睡岗的情况后，雅居乐雅生活服务股份有限公司委托西安公馆客户服务中心向郭重发出解除劳动合同告知书，通知郭重解除劳动关系，但仲裁书对此未予采信，亦属于认定事实错误。三、根据劳动合同法等相关法律规定，劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以与劳动者解除劳动合同而无需给予赔偿金。因此雅居乐雅生活服务股份有限公司在郭重存在严重违反规章制度的情况下解除双方的劳动合同，属于合法解除，不应再向郭重支付赔偿金。裁决书错误认定雅居乐雅生活服务股份有限公司的解除行为为违法解除，裁决雅居乐雅生活服务股份有限公司支付赔偿金，属于适用法律错误。四、因在雅居乐雅生活服务股份有限公司与郭重劳动关系存续期间，雅居乐雅生活服务股份有限公司为郭重缴纳了养老保险以外的其他社会保险，养老保险未按时缴纳是因郭重未按时将养老保险转移凭证移交给雅居乐雅生活服务股份有限公司所致，非雅居乐雅生活服务股份有限公司原因导致，故裁决书要求雅居乐雅生活服务股份有限公司为郭重补缴2017年5月至2018年5月的养老保险，2017年5月的医疗、生育、工伤、失业保险的裁决是缺乏事实、法律依据的。综上，西安市劳动人事争议仲裁委员会作出的市劳人仲案字(2018)第902号裁决适用法律错误，符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条第一项关于中级人民法院撤销该仲裁裁决的要求，故请求1.撤销西安市劳动人事争议仲裁委员会作出的市劳人仲案字(2018)第902号裁决。2.判决本案诉讼费用由郭重承担。郭重辩称，雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分公司的申请理由不能成立，仲裁裁决认定事实无误，应驳回雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分公司之申请。本院认为，用人单位申请撤销劳动争议仲裁委员会作出的终局裁决必须符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的情形。本案中，申请人雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司以郭重严重违反规章制度的情况下解除双方的劳动合同，属于合法解除，不应向郭重支付赔偿金和补缴社会保险为由，认为仲裁裁决适用法律错误，要求撤销西安市劳动人事争议仲裁委员会作出的市劳人仲案字（2018）第902号仲裁裁决。经审查，雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司的申请理由依据不足。西安市劳动人事争议仲裁委员会作出的市劳人仲案字（2018）第902号仲裁裁决不存在适用法律错误情形。因此，雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司申请撤销该仲裁裁决之理由不能成立。依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条第（一）项之规定，裁定如下：驳回雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司的撤销申请。案件受理费400元由雅居乐雅生活服务股份有限公司西安分司负担。审判长  刘志愿审判员  姜 华审判员  陈洁婷二〇一九年九月九日书记员  梁 丹