陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终3180号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司，住所地:陕西省榆林市榆阳区。负责人：赵智勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：白俊斌，该公司法律顾问。委托诉讼代理人：高林平，该公司员工。被上诉人（原审原告）：白凤林，男，1967年1月25日出生，汉族，陕西省神木市人，现住神木市。委托诉讼代理人：白阳，陕西宇内律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：马春艳，女，1990年7月20日出生，汉族，陕西省神木市人，现住神木市聚福家园。委托诉讼代理人：马秋艳，女，1993年3月21日出生，汉族，陕西省神木市人，住榆林市榆阳区三岔湾。上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司（以下简称人保财险榆林分公司）因与被上诉人白凤林、马春艳机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省神木市人民法院(2019)陕0881民初262号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保财险榆林分公司上诉请求：1、一审判决多判残疾赔偿金62620元、护理费4500元、被抚养人生活费23106.4元、误工费14776元、精神损失费5000元。（争议金额124778.4元）；2、请求二审法院依法准予重新鉴定；3、上诉费由被上诉人承担。事实和理由：1、一审法院不允许上诉人进行重新鉴定不符合法律规定。被上诉人提供的鉴定意见系其单方委托，上诉人作为赔偿主体未参与鉴定过程，被上诉人的伤情根据实际恢复情况，未予构成伤残，该鉴定意见与实际伤情不符。2、一审判决部分赔偿标准错误。一审判决营养费无医嘱依据，不应赔偿；护理费中出院后的护理费应按照50元/日计算；误工费应计算至评残日前一天；鉴定费属间接损失，保险公司不应当赔偿。被上诉人白凤林辩称：一审鉴定程序合法，该鉴定意见应当作为定案依据。本案鉴定系经神木市公安局委托有鉴定资质的鉴定机构作出，上诉人未提交证据反驳该鉴定意见，一审法院未批准上诉人的重新鉴定申请并认定该鉴定意见作出判决并无不当。鉴定费为查明事故所支付的必要的合理的费用，应当由保险人承担。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉维持原判。被上诉人马春艳辩称：答辩人的车辆购买了保险，应当由保险公司承担赔偿责任。白凤林向一审法院起诉请求：1.判令被告向原告赔偿医疗费6999.34元（不含被告马春艳垫付的医疗费）、误工费33246元、护理费10800元、住院伙食补助费900元、营养费1800元、残疾赔偿金61620元、被抚养人生活费（长女14271.6元、父亲3398元、母亲5436.8元）、鉴定费3600元、精神抚慰金5000元；2.由被告承担本案诉讼费用。一审法院查明事实：2018年1月3日，被告马春艳驾驶陕K**号小轿车由东向西行驶至兴神路十字路口左转弯驶入东兴街时，将行人原告的脚部碾压，致原告受伤。事故发生后，原告被送往神木中西医结合医院治疗，诊断为右足第2、3、4跖骨骨折，右足蹲趾挫伤等，原告住院治疗18日，支出医疗费7468.64元，其中被告马春艳垫付医疗费1469.3元。经神木市公安局交通管理大队认定，被告马春艳负事故的全部责任，原告无责任。根据神木市公安局交通管理大队的委托，陕西榆林驼城法医司法鉴定所作出司法鉴定意见书，鉴定意见为原告的伤残等级属十级伤残，误工期180日，护理期为90日，营养期为90日。原告支出鉴定费3600元。事故发生时，被告马春艳持合法有效的驾驶证与行驶证，且其驾驶的机动车在被告保险公司投保交强险与第三者责任保险，其中第三者责任保险的赔偿限额为50万元，事故发生在保险期间。原告在城镇居住，且主要收入来源于城镇，其承担抚养义务的被抚养人有其长女白冰洁（2014年9月25日出生，对白冰洁承担抚养义务的有二人）、父亲白柳儿（1942年10月5日出生）、母亲焦花留（1946年10月13日出生），对白柳儿、焦花留承担抚养义务的人有三人，上述被抚养人均在城镇居住。一审法院判决认为，被告马春艳驾驶在被告保险公司投保交强险与第三者责任保险的机动车在保险期间发生交通事故，造成原告受伤，侵犯了原告的合法权益。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，对于原告因涉案交通事故产生的各项人身损害赔偿费用，被告保险公司应当在交强险限额范围内承担赔偿责任；对于不足部分，因被告马春艳负此事故的全部责任，故由被告保险公司在第三者责任保险赔偿限额内承担赔偿责任；若仍有不足的，由被告马春艳承担赔偿责任。关于原告因交通事故产生的合理赔偿费用，一审法院认定如下：医疗费为实际产生的7468.64元（含被告马春艳垫付的1469.3元）；误工费的计算期间参照鉴定意见确定为180日，计算标准按照陕西省上一年度在岗职工平均工资标准计算，原告请求的误工费33246元未超出上述计算方式所得金额，一审法院予以认定；护理费的计算期间确定为原告的住院治疗期间与鉴定意见确定的期间之和，即为108日，每日按照100元计算，即为10800元；住院伙食补助费按照每日50元计算，即为900元；营养费按照每日20元计算，计算期间参照鉴定意见确定为90日，即为1800元；根据鉴定意见、原告的年龄、在城镇居住且收入来源于城镇等情况，原告请求的残疾赔偿金61620元未超出法定计算方式所得金额，一审法院予以认定；原告的长女白冰洁与父亲白柳儿、母亲焦花留属于原告承担抚养义务的被抚养人，根据上述被抚养人的居住情况与年龄、原告的伤残等级、承担抚养义务的人数，原告请求赔偿被抚养人白冰洁的生活费14271.6元、白柳儿的生活费3398元、焦花留的生活费5436.8元未超出法定计算方式所得金额，一审法院予以认定；根据原告的伤残情况以及被告马春艳负事故的全部责任情况，原告诉请赔偿精神抚慰金5000元，一审法院予以支持；原告因鉴定支出鉴定费3600元系必要、合理费用，一审法院予以支持。综上所述，对于原告提出的诉讼请求，一审法院支持由被告保险公司在交强险与第三者责任保险赔偿限额内赔偿原告147541.04元（含被告马春艳垫付的1469.3元）。因一审法院确定由被告保险公司赔偿原告的各项费用，故被告马春艳在本案中不再向原告承担赔偿责任，原告在获得被告保险公司的赔偿款后，应当返还被告马春艳垫付的1469.3元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决：1、由被告中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司于本判决生效后十日内向原告白凤林赔偿147541.04元（含被告马春艳垫付的1469.3元）。原告白凤林获得上述赔偿款后立即返还被告马春艳垫付的1469.3元。2、被告马春艳在本案中不再向原告白凤林承担赔偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费620元，由被告马春艳负担。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。一审法院认定的事实清楚，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，各方当事人对于一审查明的案涉交通事故的发生及其责任认定、事故车辆的权属及投保车辆保险等事实均无异议，本院依法予以确认。本案争议焦点为：一审判决采信鉴定意见认定案件事实是否正确；一审判决认定的误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、鉴定费是否正确。关于一审判决采信鉴定意见认定案件事实是否正确的问题。经查，白凤林的伤残情况经神木市交警大队进行委托，鉴定机构及鉴定人员均具有相应的鉴定资质，上诉人一审时申请重新鉴定但并未提出足以反驳的证据和理由，一审法院未予准许其重新鉴定申请并无不当，一审判决依法采信该鉴定意见证明力并据此作出判决符合法律规定。上诉人主张白凤林伤情未达到伤残等级，不应赔偿残疾赔偿金、被抚养人生活费的理由没有事实依据，不予支持。关于一审判决赔偿标准问题，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定：误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。被上诉人白凤林在本次事故受伤至其十级伤残鉴定前一日共计96日，一审判决按照180天计算误工费不当，应予纠正，其误工费应计算为185元/日×96日=17760元。关于护理费，白凤林经司法鉴定护理期90日，因其未达到护理依赖程度，该期间应包含住院期间及出院后的护理期，其出院后的护理费标准应当按照50元/日计算，一审判决认定护理费不当，应予纠正，白凤林的护理费应为100元/日×18日+50元/日×72日=5400元。关于营养费，一审判决依据白凤林有效的鉴定意见确定营养费并无不当。鉴定费系白凤林在交通事故后确定其伤残程度支出的必要的、合理的费用，应由保险人承担，上诉人主张鉴定费用不予承担没有法律依据，不予支持。各方当事人对于一审判决的其他内容再无异议，视为服判。综上，白凤林的合理损失应为：医疗费7468.64元（含被告马春艳垫付的1469.3元）、误工费17760元、护理费5400元、住院伙食补助费900元、营养费1800元、残疾赔偿金61620元、被抚养人生活费23106.4元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费3600元，共计126655.04元。由人保财险榆林分公司在交强险限额内赔偿120000元，剩余6655.04元由人保财险榆林分公司在商业三者险限额内予以赔偿。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，唯对误工费、护理费认定不当，上诉人人保财险榆林分公司的该部分上诉请求依法成立，应予纠正。其他上诉请求依法不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第二项规定，判决如下：一、维持陕西省神木市人民法院(2019)陕0881民初262号民事判决第二项；二、变更陕西省神木市人民法院(2019)陕0881民初262号民事判决第一项为：由中国人民财产保险股份有限公司榆林市分公司于本判决生效后十日内在交强险限额内向白凤林赔偿120000元（含被告马春艳垫付的1469.3元），在商业三者险限额内向白凤林赔偿6655.04元。白凤林获得上述赔偿款后返还马春艳垫付的1469.3元。三、驳回白凤林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费620元，由白凤林负担150元，由马春艳负担470元；二审案件受理费2790元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司榆林市榆阳支公司负担2316元，由白凤林负担474元。本判决为终审判决。审判长  李永旺审判员  霍 韬审判员  王 娟二〇一九年九月二十五日书记员  李 炜