天津市河西区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0103民初9153号原告：方继国，男，1969年4月21日出生，汉族，住天津市河西区。委托诉讼代理人：孙健（系夫妻关系），女，1969年11月19日出生，汉族，住天津市河西区。被告：刘文墙，男，1989年4月23日出生，汉族，住天津市河西区。委托诉讼代理人：周刚，北京市京师律师事务所律师。原告方继国与被告刘文墙提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月4日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。本案当事人和委托诉讼代理人均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。方继国向本院提出诉讼请求：1.判令被告刘文墙赔付方继国因此次受伤所产生的一切损失，包括：医疗费74397.63元、住院伙食补贴费5400元（2018.7.22-2018.9.14共计54天，每天按100元计算）、营养费4500元（根据鉴定报告90天，每天50元计算）、误工费55000元（根据鉴定报告300天，月工资5500元标准计算）、精神损失费6000元（此次事故造成方继国重伤，根据国家精神损失赔偿规定主张）、护理费18995元（根据鉴定报告120天，护工护理55天，每天200元标准计算；家属护理65天，每天123元标准计算）、二次拆钢钉手术费15000元（根据主治医师医嘱预估），共计179292.63元；2.判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：原告方继国于2017年11月15日入职北京每日优鲜电子商务有限公司（以下简称“每日优鲜”）天津海地站，站长为刘文墙，任职岗位为配送员。2018年7月22日上午10点左右，方继国骑电动自行车接单配送商品至河西区交口时与一辆大众轿车发生交通事故致重伤，送至第四医院手术治疗，医院诊断左股骨骨折，腰椎横突骨折，左2-9根肋骨骨折等多处受伤，并于2018年8月1日实施手术，出院诊断为：左股骨骨折、腰椎1-3横突骨折、左2-9根肋骨骨折、累计8根肋骨骨折、左侧液气胸、肺挫伤、左股骨骨折术后。2019年1月31日，天津市天宏物证司法鉴定所鉴定：方继国胸部损伤构成十级伤残，误工期300日，营养期90日，护理期120日。因天津海地站站长刘文墙与每日优鲜是承包合作关系，双方有承包合作合同，合同6.4条款明确约定：乙方需要聘用物流配送人员，应与配送人员签署书面“劳务协议”并自行负担相应义务，乙方与其聘用的配送人员的劳动争议、法律纠纷等，均与甲方无关（反之理解为由乙方承担），基于此，方继国请求刘文墙赔付因此次伤害导致的一切损失。刘文墙辩称，不同意原告的诉讼请求。原告所述人身损害赔偿系由于交通事故造成，应由保险公司在交强险责任范围内赔偿，不足部分由各责任人承担。原告使用自己的交通工具，在运输过程中应注意路况，原告抢单闯红灯存在过错，在本次事故中承担70%责任。原、被告之间属于运输承揽关系而非劳务雇佣关系，请求法院驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：原告提交的证据1、工服照片、每日优鲜APP截图、微信账单截图、接单配送截图、微信聊天截图，证据5、司法鉴定意见书，证据6、住院病案、医院诊断证明书、住院费用明细汇总、医疗费票据，证据8、护理费发票、家政服务合同、护理人员身份证复印件、营业执照复印件，证据9、每日优鲜微仓（便利店）合作合同，以上证据的真实性本院予以确认。本院依据当事人的陈述和经审查确认的证据，认定如下事实：刘文墙根据与案外人每日优鲜于2017年10月20日签订的《每日优鲜微仓（便利店）合作合同》，设立每日优鲜天津海地站。方继国自2017年11月15日起到每日优鲜天津海地站负责货物配送，交通工具由方继国自己提供，配送工作由刘文墙安排，刘文墙每月按照方继国完成的订单量结算工资，每单4.5元，未设置底薪，未缴纳社会保险。2018年7月22日，方继国在配送订单途中与案外人刘加宝发生交通事故。天津市公安交通管理局河西支队小海地大队针对该起交通事故作出第120103120180000178号《道路交通事故认定书》，载明：“2018年7月22日10时03分许，方继国未依法取得机动车驾驶证驾驶无号牌的电动二轮车沿禁止通行的河西区浯水道由西向东在红灯指示的情况下骑行至洞庭路交口，遇刘加宝驾驶津Ｆ×××××号大众牌小型轿车沿河西区洞庭路由北向南行驶至此，刘加宝未按操作规范安全驾驶，其车辆右前部撞在方继国车辆左侧，造成方继国受伤及双方车辆损坏的交通事故……认定当事人交通事故责任如下：方继国负本起交通事故的主要责任，刘加宝负本起交通事故的次要责任。”经查，本院于2019年3月25日受理原告方继国与被告刘加宝、天津通鉴结构技术工程有限公司、中国平安财产保险股份有限公司天津分公司机动车交通事故责任纠纷一案，方继国要求三被告赔偿医疗费等各项损失143193.99元。该案于2019年5月7日调解结案，各方当事人达成调解协议，其中由中国平安财产保险股份有限公司天津分公司在交强险赔偿限额内赔偿方继国医疗费10000元、精神损害抚慰金5000元、残疾赔偿金80556元、误工费24444元，在商业三者险的赔偿限额内赔偿方继国医疗费19319.29元、住院伙食补助费1620元、营养费1350元、护理费5698.50元、误工费3736.80元、残疾辅助器具费89.40元、交通费150元，共计31963.99元；调解协议已履行完毕。方继国在该案中提出的诉讼请求与在本案中提出的诉讼请求基本一致，方继国认为其与刘文墙之间系劳务关系，故诉至法院要求刘文墙赔偿其因交通事故产生的损失。另查，本院曾于2018年12月25日受理原告方继国与被告每日优鲜、刘文墙劳动争议纠纷一案，方继国在该案中请求判令每日优鲜与方继国之间自2017年11月15日至今存在劳动关系，后经审理本院于2019年5月24日作出（2018）津0103民初16394号民事判决，驳回方继国的全部诉讼请求；该判决现已生效。本院认为，本案的争议焦点为：一，原、被告之间是否存在雇佣关系。二，雇佣关系以外的第三人造成雇员人身伤害的，第三人已经承担赔偿责任后雇员能否再向雇主主张赔偿责任。首先，本案中方继国经由刘文墙招聘，自2017年11月15日起至刘文墙设立的每日优鲜天津海地站进行货物配送，配送工作由刘文墙安排，刘文墙按照方继国完成的订单量结算工资，方继国的工作时间、场所、工作具体内容均由刘文墙安排，劳动报酬按月根据配送单数结算，该情形符合雇佣法律关系的特征，故方继国与刘文墙之间形成雇佣关系。其次，根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。方继国在从事雇佣活动中发生交通事故，根据交管部门认定其负本起交通事故的主要责任，因此方继国对于因交通事故受伤自身存在过错，刘文墙不存在过错。另，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。因此方继国对于赔偿主体有选择的权利，而方继国已提起交通事故赔偿之诉并对于因事故造成的损失在第三人处获得了赔偿。根据“受损不能获利原则”，方继国现在又以雇佣关系要求雇主对损失进行赔偿无事实及法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：驳回原告方继国的全部诉讼请求。案件受理费1196元，减半收取计598元，由原告方继国负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员 肖 霄二〇一九年九月二十六日书记员 梁慧妍附：本案引用的法律条文1、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。3、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。4、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。