江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏05民终6212号上诉人(原审被告)：安徽乔富照明科技有限公司，住所地安徽省宿州市开发区。法定代表人：管华润，该公司总经理。委托诉讼代理人：张子阳，安徽安康律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：苏州达明电器有限公司，住所地江苏省苏州市相城区渭塘镇朗力福大道66号。法定代表人：张渭民，该公司总经理。委托诉讼代理人：吴耀党，江苏邦度律师事务所律师。委托诉讼代理人：洪紫琼，江苏邦度律师事务所实习律师。上诉人安徽乔富照明科技有限公司（以下简称乔富照明公司）因与被上诉人苏州达明电器有限公司（以下简称达明电器公司）加工合同纠纷一案，不服苏州市相城区人民法院（2018）苏0507民初2655号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。乔富照明公司上诉请求：改判由达明电器公司承担逾期交货产生的运输费87216元。事实和理由：达明电器公司履行GF2016248-1灯具加工承揽合同时逾期交付，导致乔富照明公司多支付空运费87216元。乔富照明公司采取答辩方式提出应由达明电器公司承担运输费，无需提起反诉，可以在本案中一并处理。根据双方签订的GF2016248-1合同中违约责任条款的约定，因质量、生产、或其他原因供方延迟交货，所引起的相关损失包括但不限于需方对外承担的违约金、定金、赔偿均由供方承担。同时，合同还约定“货推迟或延期应承担整个订单的经济损失。本案中，达明电器公司诉请乔富照明公司支付货款，乔富照明公司提出达明电器公司存在逾期付款要求减少货款，仅仅是一个抗辩请求，不构成独立的诉。达明电器公司辩称，一审事实认定清楚，法律适用正确，乔富照明公司主张的运输费用应当另案主张。达明电器公司向一审法院起诉请求：1、判令乔富照明公司立即支付货款216579.76元；2、判令乔富照明公司承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：达明电器公司为乔富照明公司加工灯具，原材料由乔富照明公司提供。2016年12月9日，达明电器公司作为供方、乔富照明公司作为需方，签订编号为GF2016248-1的订单一份，约定：产品名称：1、半全螺20w2700kE27铝镀镍白色免焊彩盒，单价1.11元，订货数量19808，船头样2支，寿命试验3，金额21989.1元，交货时间1月16日。2、半全螺20w6500kE27铝镀镍白色免焊彩盒，单价1.11元，订货数量69040，船头样2支，金额76636.62元，交货时间1月16日。半全螺20w6500kE27铝镀镍白色免焊彩盒，乔富贴片插件，单价0.55元，订货数量30000，金额16500元，交货时间1月16日。3、钢板，金额100元。合计订货数量118848，船头样4支，金额总计115225.72元；交货推迟或延期应承担整个订单的经济损失；乔富不承担返工和再加工的义务。不能因为产品质量而耽误交期；如出现计划外领料，需一次补齐，不承担无休止的补料（费用供方承担）；以上单价包含贴片加工费用；上述合同项目灯管余量是百分之二；材料：贴片、PCB、插件料12月20-25号，塑件、灯管、包装23-25号往后陆续到货；交货时间：上述产品最迟于2017年1月17号到达需方工厂（包含船样和寿命试验灯）不得推迟；交货地点：此单成品交货至乔富照明公司仓库；包装运输：材料运输费用由需方负责，成品运输费用由供方负责（包含计划外材料费和运输费），产品运至交货地点前的货损风险由供方承担；供方在收到材料三天内提供材料清点反馈单，三个工作日内没有反馈的视作认同数量无误（包括从供货商直接发的材料）；结算方式：产品合格交付后，供方提供17%的增值税发票，需方收到发票30天付款；违约责任：因质量、生产或其他等原因供方延迟交货，所引起的相关损失包括但不限于需方对外承担的违约金、定金、赔偿均由供方承担。同日，达明电器公司作为供方、乔富照明公司作为需方，又签订编号为GF2016248-2的订单一份，约定：产品名称：1、半全螺20w2700kE27铝镀镍白色免焊彩盒，环保，单价1.11元，订货数量19808，船头样2支，寿命试验3，金额21989.1元，交货时间2月23日。2、半全螺20w6500kE27铝镀镍白色免焊彩盒，环保，单价1.11元，订货数量99040，船头样2支，金额109936.62元，交货时间2月23日。3、钢板，金额100元。合计订货数量118848，船头样4支，金额总计132025.72元；交货推迟或延期应承担整个订单的经济损失；乔富不承担返工和再加工的义务。不能因为产品质量而耽误交期；如出现计划外领料，需一次补齐，不承担无休止的补料（费用供方承担）；以上单价包含贴片加工费用；上述合同项目灯管余量是百分之二；材料：1月10号前后陆续到货；交货时间：上述产品最迟于2017年2月24号到达需方工厂（包含船样和寿命试验灯）不得推迟；交货地点：此单成品交货至乔富照明公司仓库；包装运输：材料运输费用由需方负责，成品运输费用由供方负责（包含计划外材料费和运输费），产品运至交货地点前的货损风险由供方承担；供方在收到材料三天内提供材料清点反馈单，三个工作日内没有反馈的视作认同数量无误（包括从供货商直接发的材料）；结算方式：产品合格交付后，供方提供17%的增值税发票，需方收到发票30天付款；违约责任：因质量、生产或其他等原因供方延迟交货，所引起的相关损失包括但不限于需方对外承担的违约金、定金、赔偿均由供方承担。一审另查明，达明电器公司于2017年4月1日就编号为GF2016248-1的订单向乔富照明公司开具销售方为苏州达明电器丹阳有限公司、购买方为乔富照明公司、货物或应税劳务、服务名称为节能灯加工费、价税合计114062.72元的江苏增值税专用发票一份。达明电器公司于2017年7月1日就编号为GF2016248-2的订单向乔富照明公司开具销售方为达明电器公司、购买方为乔富照明公司、货物或应税劳务、服务名称为节能灯加工费、价税合计129363.76元的江苏增值税专用发票一份，乔富照明公司收到该发票后退回给达明电器公司，达明电器公司后对其作废处理。一审再查明，2017年4月17日，乔富照明公司通过其徽商银行尾号为9818的账户向苏州达明电器丹阳有限公司浙江泰隆商业银行尾号为0727的账户转账支付50000元，银行流水附言为加工费。2017年1月17日，达明电器公司作为委托单位、杭州临安恒生科技股份有限公司作为收款单位共同向乔富照明公司出具《委托付款协议》一份，载明：“我公司（苏州达明电器有限公司）由于跟杭州临安恒生科技股份有限公司有业务往来，并欠其公司材料款。现委托贵公司将所欠我公司的加工款分期支付杭州临安恒生科技股份有限公司货款人民币捌万陆仟肆佰伍拾柒元伍角整，具体转付明细为：1、2017年3月转付1万元，2、2017年4月转付1万元，3、2017年5月转付1万元，4、2017年6月转付1万元，5、2017年7月转付1万元，6、2017年8月转付1万元，7、2017年9月转付1万元，8、2017年10月转付1万元，9、2017年11月转付6457.50元，由此引发的一切法律纠纷由我单位承担，与贵公司无关。特此委托，请予以办理为感！”2017年4月17日、2017年5月17日、2017年6月15日、2017年7月26日、2017年8月17日、2017年9月20日，乔富照明公司通过其徽商银行尾号为9818的账户分别向杭州临安恒生科技股份有限公司尾号为4825的账户转账支付10000元、10000元、10000元、10000元、10000元、10000元。庭审中，达明电器公司、乔富照明公司双方一致确认GF2016248-1、GF2016248-2订单项下的加工业务金额分别为114062.72元和129363.76元，GF2016248-2订单下的款项乔富照明公司没有支付。付款时间约定为收到发票后三十天付款。达明电器公司陈述，材料运输是由乔富照明公司承担，成品运输由我方承担，交货时间和地点都是按照订单上约定。涉案GF2016248-1合同下的货物按照合同约定准时交付给乔富照明公司，全部由我方送货至宿州。乔富照明公司陈述，交货地点应该是乔富照明公司的仓库，我方与浙江横店得邦进出口有限公司签订合同，2017年1月15日交货时间变更成2017年1月20日，变更是口头约定，没有书面约定，我方叫达明电器公司进行加工，我方在2017年1月3日传真给达明电器公司联络函要求达明电器公司在2017年1月17日务必交货，达明电器公司一直到2017年2月15日才交付。本来应该运输到宿州，因为逾期交货，就没有要求达明电器公司再送到宿州，双方口头协商我方正好有货要运输到上海，顺便到达明电器公司处把达明电器公司交的货运到上海。2017年2月15日乔富照明公司方的运输车辆到苏州达明电器公司厂里收货，在2017年2月16日进入到上海亿仓货运代理有限公司，逾期交货的42240只灯泡是GF2016248-1订单中的一部分货物，型号为E27，具体是2700K还是6500K无法明确。原交货的货物已经正常运输给乔富照明公司的下游购买方，42240只灯泡因为逾期，乔富照明公司为了履行和下游购买方的合同只有把42240只用空运至下游购买方，支出的87216元是多支付的空运费用。乔富照明公司与浙江横店得邦进出口有限公司本来约定的运输方式是海运，因为达明电器公司逾期，增加了一次运输。GF2016248-2项下的货物没有逾期。以上事实，由当事人举证的工商登记信息、订单、增值税专用发票、EMS快递单、徽商银行客户回执、委托付款协议等证据及当事人陈述在卷佐证，一审法院予以认定。一审法院认为，达明电器公司、乔富照明公司之间发生的加工合同关系合法有效，应受法律保护。根据达明电器公司提供的订单、增值税专用发票、EMS快递单等证据并结合当事人陈述，可认定编号为GF2016248-1和GF2016248-2订单项下，达明电器公司为乔富照明公司加工灯具价款总计为243426.48元（114062.72+129363.76）。乔富照明公司主张关于GF2016248-1订单下的加工款已支付110000元，包含2017年4月17日向苏州达明电器丹阳有限公司支付的50000元以及代达明电器公司向杭州临安恒生科技股份有限公司支付的60000元，对此达明电器公司虽陈述其与苏州达明电器丹阳有限公司是两家不同的公司，但在庭审中达明电器公司就GF2016248-1订单下的加工款提供的增值税专用发票上，销售方载明为苏州达明电器丹阳有限公司，且该发票上的开票人、收款人、复核与达明电器公司自己为销售方的增值税专用发票上的开票人、收款人、复核均为同一人即荣德林，而荣德林亦系达明电器公司与苏州达明电器丹阳有限公司的监事，苏州达明电器丹阳有限公司在乔富照明公司付款当日的法定代表人亦为达明电器公司的法定代表人张渭民，另达明电器公司也未在一审法院限定的期限内对该笔50000元进行核实，故一审法院有理由相信达明电器公司与苏州达明电器丹阳有限公司在本案中存在财务混同的情形，故乔富照明公司支付给苏州达明电器丹阳有限公司的50000元应在本案加工款中予以扣除。另因达明电器公司与案外人共同向乔富照明公司出具《委托付款协议》一份，指示乔富照明公司将应支付给达明电器公司的加工款代为支付给案外人即杭州临安恒生科技股份有限公司，现乔富照明公司支付给杭州临安恒生科技股份有限公司的60000元相对应的支付时间、金额均能与《委托付款协议》上的付款时间与金额相吻合，故一审法院对乔富照明公司支付给杭州临安恒生科技股份有限公司的该60000元予以确认，该笔款项亦应在本案加工款中予以扣除。故相抵扣后，乔富照明公司尚欠达明电器公司加工款133426.48元。达明电器公司履行了加工义务，乔富照明公司理应及时支付加工款，逾期付款应承担相应的违约责任。双方约定乔富照明公司收到发票后30日内付款，现乔富照明公司认可两张增值税专用发票均已收到过，故涉案加工款均已逾清偿期，故乔富照明公司应支付达明电器公司加工款133426.48元。另乔富照明公司主张达明电器公司就GF2016248-1订单存在逾期交货的情形导致其产生运输费损失87216元，因乔富照明公司未在法定期限内向一审法院提出反诉，故本案中不予理涉，乔富照明公司可另行主张其权利，但无权以此为由拒付加工款。综上，判决：被告乔富照明公司应于判决生效之日起十日内支付原告达明电器公司加工款133426.48元。本案案件受理费减半收取为2274元，由原告达明电器公司负担790元，由被告乔富照明公司负担1484元。二审中，当事人没有提交新证据。本院经审理查明：对于原审查明的案件事实，当事人并无异议，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点在于乔富照明公司主张达明电器公司赔偿运费损失是否构成诉的问题。本案中，乔富照明公司在一审中明确主张达明电器公司在GF2016248-1订单交货中存在逾期，要求赔偿空运费损失87216元，而要求损失赔偿系有给付内容的请求，即基于与本诉不同的请求权提起的主张，故乔富照明公司就该主张应当提起反诉或另案诉讼，一审法院以乔富照明公司未提起反诉为由不予理涉并无不当。综上所述，乔富照明公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4548元，由安徽乔富照明科技有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  孙晓蕾审判员  管 丰审判员  李 诚二〇一九年九月二十四日书记员  王泽玮法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买费经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。六、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。七、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。