山西省长治市潞州区人民法院民事判决书（2019）晋0403民初1099号原告：高保昌，男，1959年8月2日出生，汉族，高中文化，农民，住河南省林州市。委托诉讼代理人：程斌，山西冠卓律师事务所律师。一般代理。被告：靳雪伟，男，1983年9月15日出生，汉族，高中文化，长治市佳治商贸有限公司（以下简称佳治公司）股东及清算组成员，住长治市。被告：暴国峰，男，1987年7月7日出生，汉族，高中文化，佳治公司股东及清算组成员，住长治市。原告高保昌与被告靳雪伟、暴国峰建设工程合同纠纷一案，本院于2019年7月1日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告高保昌及其委托诉讼代理人程斌、被告靳雪伟到庭参加诉讼，被告暴国峰经合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告高保昌向本院提出诉讼请求：1.判令二被告对欠付原告的工程价款812836.8元承担清偿责任。2.判令二被告对欠付工程价款利息71529.7元承担清偿责任。3.诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2017年4月14日，佳治公司与原告订立《生态园路面硬化及附属设施施工合同》。合同订立后，原告组织施工，工程于2017年8月份完工，并经佳治公司工作人员验收合格后交付使用，经双方结算工程总价款为1509173.4元，扣除被告靳雪伟垫付的部分水泥、商品砼及设备款446336.6元，应付工程价款为1062836.8元。后原告多次找佳治公司及其法定代表人靳雪伟讨要工程价款，2018年2月12日，被告靳雪伟向原告支付工程价款250000元，剩余工程价款812836.8元再未支付。2018年10月8日，佳治公司向工商局申请注销并成立了由二被告（公司股东）靳雪伟和暴国峰组成的清算组进行清算，作为清算组成员的二被告，并未以书面方式通知已知的债权人（原告）即清算终结，后办理公司注销登记手续，导致原告的债权无法实现。综上所述，二被告违法解散公司的行为是为恶意逃避债务，为此原告依据相关法律规定提起诉讼，请求判令二被告对原告的工程价款及利息进行清偿。被告靳雪伟答辩：他不知道原告诉讼的合同纠纷。佳治公司在2017年4月14日进入异常，已经在注销。他不知道修路的工程款是多少钱。水泥、商砼还有机器设备是他和原告的。因为当时他刚进行完选举，原告到乡政府和劳动局找他，乡政府调解员调解后，于连仲给了他150000元，他自己拿了100000元给了原告。2017年1月份，佳治公司开始申请注销，佳治公司没有逃避债务。佳治公司的注册资金是3000000元。他的股份是51%，应缴纳的注册资金为1530000元；暴国峰股份是49%，应缴纳的注册资金为1470000元。公司成立的时候已缴纳了注册资金。他应缴纳的1530000元注册资金没有到了公司账户，暴国峰的注册资金也没有到了公司账户。佳治公司章程上没有写何时把注册资金缴足。被告暴国峰未到庭答辩。当事人向法庭提交了证据，本院组织当事人进行了质证并对证据进行了确认。原告提交了证据：1.《长供农业生态园路面硬化及附属设施施工合同》1份，证明：原告与佳治公司于2017年4月14日订立了《长供农业生态园路面硬化及附属设施施工合同》。被告靳雪伟质证：王慧艳不是佳治公司的员工，佳治公司的章也不是他盖的。当时他与原告不认识，他当时就给原告说过不让原告修路，还给原告说三五年要不上钱。当时他准备注销佳治公司，佳治公司的章放在车上。本院对该证据予以确认并在卷佐证。2.《长治市余庄生态园硬化工程表》3页，证明：原告道路硬化工程施工项目中2017年4月16日-2017年7月12日的工程价款为1342479.4元，2017年7月13日-2017年8月11日的工程价款为156943元，2017年4月24日-2017年6月28日其他价款为9751元，共计1509173.4元，需要扣除的价款为446336.6元，应付工程款为1062836.8元。原告施工的路面硬化工程已于2017年7月13日和2017年8月23日由长治市佳治商贸有限公司的代表人员王慧艳、李高峰签字确认工程量及价格并验收合格。被告靳雪伟质证：没有他的签字，王慧艳和李高峰不是佳治公司的员工且没有与佳治公司签订劳动合同。道路不是给佳治公司施工，是给天苑科技农业有限公司施工。本院对该证据予以确认并在卷佐证。3．《中国建设银行卡客户交易明细清单》1份，证明：被告靳雪伟于2018年2月12日向原告高保昌支付工程款250000元，原告系佳治公司的已知债权人。被告靳雪伟质证：见答辩意见。本院对该证据予以确认并在卷佐证。4．《王慧艳的情况说明》《王慧艳身份证复印件》各1份，证明：王慧艳作为佳治公司的代表，在施工合同中代佳治公司签字。原告施工的工程总价为1509137.4元，扣除被告靳雪伟提供的商品砼、水泥款446336.6元，应付工程款1062836.8元，被告靳雪伟曾向原告支付250000元工程款，剩余812836.8元尾款仍未支付。原告施工的路面硬化工程全部竣工，经验收合格并交付使用。被告靳雪伟质证：佳治公司没有验收报告，王慧艳不是佳治公司的员工，该证据无效。5．《余庄生态园路面硬化照片》3张，证明：原告按照《长供农业生态园路面硬化及附属设施施工合同》约定履行了合同义务。被告靳雪伟质证：路是修了。本院对该证据予以确认并在卷佐证。6.《佳治公司企业设立登记信息材料》1份，证明：佳治公司于2014年3月18日设立，注册资金为3000000元，被告靳雪伟股份70%，被告暴国峰股份30%。被告靳雪伟、暴国峰未按照公司章程确定的出资时间2016年3月1日前完成认缴出资额的义务。被告靳雪伟质证：无异议。本院对该证据予以确认并在卷佐证。7.《佳治公司企业注销登记信息材料》1份，证明：佳治公司的清算组成员靳雪伟、暴国峰在没有实际清算的情况下编造虚假清算报告，并且没有将尚未缴纳的出资作为清算财产。佳治公司的清算组成员在没有通知已知债权人原告的情况下，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，其目的是恶意逃避债务。靳雪伟质证：无异议。本院对该证据予以确认并在卷佐证。8.原告与被告靳雪伟通话录音光盘1张、《录音文字记录》1份，证明：被告靳雪伟认可欠原告工程款，并承诺分批支付工程价款。被告靳雪伟质证：原告最后一条路不修了，为了让原告修完，因为他也提供了商砼和挖机，故承诺最后一条路修好是他出钱。9.《人民币贷款基准利率表》1份，证明：银行一至五年（含五年）的贷款年利率为4.75%，月利率约为0.4%，原告工程价款812836.8元以月利率0.4%计算22个月（2017年9月1日至2019年6月30日）的利息71529.7元。被告靳雪伟质证：他连钱也要不上，不支付利息。本院对该证据予以确认并在卷佐证。被告靳雪伟提交了证据：2019年3月1日手机录音（当庭播放），证明：他知道偷上佳治公司的章盖了以后，不让原告干工程。王慧艳和李高峰挣了原告的好处费40000元。原告质证：该证据提交时间超过举证期间，法庭不应当组织质证。提交方式不符合国家法律相关规定，录音应当有相应的文字记录，不符合证据要求。录音形成时间是2019年3月1日，录音是在被告将佳治公司注销完结半年后刻意录音，录音内容和录音过程中没有得到原告的确认，是被告自己的说法。被告不知道该工程就不可能垫付水泥款、设备，原告提供的录音证明被告承诺给原告付款。该证据形成、形式要件不能达到证明要求。本院对该证据予以确认并在卷佐证。法庭依原告的申请调取的证据：《佳治公司的缴税明细》1份，证明：该公司没有申报过税，税款为零。原告质证：佳治公司的税务记录更进一步印证该公司是没有资产和出资，同时不缴纳相应税收的皮包公司，该公司在其股东设立后，拿上公章对外签订合同欺骗别人。本院对该证据予以确认并在卷佐证。根据当事人的陈述、答辩以及依真实性、合法性、关联性确认的证据，认定的事实如下：2014年3月18日，佳治公司在长治市工商行政管理局郊区分局注册设立。佳治公司的注册资金为3000000元，被告靳雪伟、暴国峰系公司的两个股东，注册资金实行认缴制，股东靳雪伟认缴出资2100000元，股东暴国峰认缴出资900000元，出资于2016年3月1日前缴足。2018年10月8日，佳治公司向工商局申请注销，并成立了由被告靳雪伟、暴国峰组成的清算组进行清算后于2018年11月29日注销。被告靳雪伟和暴国峰作为佳治公司的股东在2016年3月1日前直至佳治公司注销前也没有缴纳各自认缴的2100000元和900000元出资额。2017年4月14日，没有施工资质的原告与佳治公司订立《长供农业生态园路面硬化及附属设施施工合同》。合同订立后，原告组织施工修路，被告靳雪伟垫付部分水泥、商品砼及设备等，道路等工程于2017年8月份完工，并经验收合格后交付使用，经结算工程总价款为1509173.4元，扣除被告靳雪伟垫付的部分水泥、商品砼及设备款446336.6元，应付工程价款为1062836.8元。2018年2月12日，被告靳雪伟支付原告250000元，剩余工程价款812836.8元至今未支付。本院认为：本案争议的焦点是：1.《长供农业生态园路面硬化及附属设施施工合同》是否有效?原告要求支付剩余工程价款812836.8元是否应当支持?《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。”长供农业生态园路面硬化及附属设施工程没有经过招投标且作为施工者的原告没有施工资质，《长供农业生态园路面硬化及附属设施施工合同》应为无效合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定：“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。”本案中，被告靳雪伟主张《长供农业生态园路面硬化及附属设施施工合同》上佳治公司的印章不是其所盖，同时抗辩王慧艳和李高峰不是佳治公司的员工，不认可王慧艳和李高峰对路面硬化工程的验收合格以及确认的工程量和价款，还提供了录音证据证实其告知过原告以上合同上盖了佳治公司的印章，原告就不要施工了。根据被告的录音证据，证实道路施工过程中被告靳雪伟知道以上合同是由佳治公司与原告所签订，但被告靳雪伟作为佳治公司的法定代表人并没有中止以上合同而是对合同履行完毕，在履行以上合同过程中被告靳雪伟还垫付了部分水泥、商品砼及设备款446336.6元，本院调取的佳治公司纳税人信息证明佳治公司设立后没有开设公司账户，故被告靳雪伟作为佳治公司的法定代表人，在佳治公司还没有注销前的2018年2月12日从自己的个人账户支付原告工程款250000元是代表佳治公司的行为，证实了佳治公司认可以上合同，也对工程的验收合格以及确认的工程量和价款认可，原告要求支付剩余工程价款812836.8元的诉讼请求应予支持。2.二被告是否应当支付原告剩余工程价款812836.8元?《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”本案中，被告靳雪伟答辩和本院调取的证据证明二被告作为佳治公司的股东在2016年3月1日前直至佳治公司注销前也没有缴纳各自认缴的出资额，依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。”的规定，佳治公司清算时该公司的法定代表人明知原告是佳治公司债权人而没有通知原告进行清算，造成原告的债权未获得清偿，二被告作为清算组成员应当对该损失承担责任；同时根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第二十二条：“公司解散时，股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资，包括到期应缴未缴的出资，以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持。”的规定，二被告应当分别在尚未缴纳的出资范围内对未支付给原告的剩余工程价款812836.8元承担连带清偿责任。3．二被告对欠付工程价款812836.8元的利息71529.7元是否承担支付责任？《长供农业生态园路面硬化及附属设施施工合同》第七条约定：“付款方式：按月进度付款，月进度已发生工程量的60%，完工后付至95%，剩余5%年底付清。”同时也根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。”和第十八条：“利息从应付工程价款之日计付。”的规定，已支付的250000元工程款不再计算利息，二被告应连带支付剩余工程款812836.8元从2018年1月1日起按中国人民银行同期同类贷款年利率4.75%计算至原告请求的2019年6月30日止的利息51914.62元。经调解无果，依据《中华人民共和国公司法》第二十八条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定(二)》第十一条、第二十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告靳雪伟和暴国峰在本判决生效后十日内分别在尚未缴纳的出资2100000元和900000元范围内连带清偿原告高保昌工程款812836.8元并支付该款的利息51914.62元。如被告靳雪伟、暴国峰未按本判决指定的时间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6322元，被告靳雪伟、暴国峰负担6182元，原告负担140元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于山西省长治市中级人民法院。审判员 魏志忠 二〇一九年九月三十日书记员 韩慧静