四川省绵阳市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川07刑终280号 原公诉机关绵阳市涪城区人民检察院。 上诉人（原审被告人）肖某，男，生于1968年10月27日，汉族，四川省三台县人，初中文化，自由职业者，住四川省绵阳市涪城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月23日被绵阳市公安局刑事拘留，同年6月28日被依法执行逮捕，2018年9月30日被绵阳市涪城区人民检察院决定取保候审，并于2018年10月10日从绵阳市看守所释放，2019年3月4日被绵阳市涪城区人民法院决定取保候审，同年5月20日被绵阳市涪城区人民法院决定逮捕。现羁押于绵阳市看守所。 上诉人（原审被告人）阮某，男，生于1979年11月10日，汉族，四川省绵阳市游仙区人，初中文化，个体经营者，住四川省绵阳市游仙区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月23日被绵阳市公安局刑事拘留，同年6月28日被绵阳市公安局决定取保候审，2019年3月6日被绵阳市涪城区人民法院决定取保候审，同年5月20日被绵阳市涪城区人民法院决定逮捕。现羁押于绵阳市看守所。 上诉人（原审被告人）熊某，男，生于1976年9月20日，汉族，四川省绵阳市人，中专文化，绵阳市澳美天臣商贸有限公司业务主管部门经理，户籍所在地四川省绵阳市涪城区，现住绵阳市涪城区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月23日被绵阳市公安局刑事拘留，同年6月28日被绵阳市公安局决定取保候审，2019年3月6日被绵阳市涪城区人民法院决定取保候审，同年5月20日被绵阳市涪城区人民法院决定逮捕。现羁押于绵阳市看守所。 辩护人苏琴，四川真道律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）彭某（绰号：彭老幺），男，生于1978年11月5日，汉族，四川省平武县人，职高文化，个体经营者，住四川省平武县。曾因犯买卖国家机关证件罪于2009年9月23日被梓潼县人民法院判处有期徒刑一年。曾因犯因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月23日被绵阳市公安局刑事拘留，同年6月28日被绵阳市公安局决定取保候审，2019年3月6日被绵阳市涪城区人民法院决定取保候审,同年5月20日被绵阳市涪城区人民法院决定逮捕。现羁押于绵阳市看守所。 上诉人（原审被告人）苏某（绰号：苏三），男，生于1980年1月29日，四川省绵阳市游仙区人，初中文化，个体经营者，住四川省绵阳市游仙区。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月13日被绵阳市公安局决定取保候审，2019年3月6日被绵阳市涪城区人民法院决定取保候审，同年5月20日被绵阳市涪城区人民法院决定逮捕。现羁押于绵阳市看守所。 辩护人张浩洋，四川仁聚律师事务所律师。 原审被告人古春林，男，生于1963年3月3日，汉族，四川省绵阳市人，高中文化，无业，住四川省绵阳市游仙区。曾因犯开设赌场罪，2018年4月9日被绵阳市涪城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月23日被绵阳市公安局刑事拘留，同年6月28日被依法执行逮捕。现羁押于绵阳市看守所。 原审被告人周某，男，生于1975年8月23日，汉族，四川省三台县人，初中文化，个体经营者，户籍所在地四川省三台县，现住绵阳市。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月8日被绵阳市公安局决定取保候审，2019年3月6日被绵阳市涪城区人民法院决定取保候审。 绵阳市涪城区人民法院审理绵阳市涪城区人民检察院指控原审被告人肖某、古春林、阮某、熊某、彭某、周某、苏某犯开设赌场罪一案，于2019年5月20日作出（2019）川0703刑初112号刑事判决。宣判后，原审被告人肖某、阮某、熊某、彭某、苏某不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年9月18日公开开庭审理了本案。四川省绵阳市人民检察院指派检察员张光明出庭履行职务，上诉人肖某、阮某、熊某及其辩护人苏琴、彭某、苏某及其辩护人张浩洋、原审被告人古春林、周某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原判认定：2018年1月下旬，被告人肖某、阮某、熊某以营利为目的，共谋开设赌场，三人在绵阳市涪城区包间内开设“百家乐”赌场，通过网络连接澳门百家乐赌博网络平台，将赌博平台上的实时画面通过笔记本电脑传输至电视机上同步显示，然后通过线下押注赌博的方式进行赌博。 2018年3月期间，肖某、阮某、熊某、彭某以营利为目的，在绵阳市包间开设前述百家乐赌场，并安排彭某担任赌场的荷官，按天支付工资人民币200元，后古春林、周某、苏某等人陆续出资入股加入。 2018年5月16日至22日期间，肖某、阮某、熊某、彭某以营利为目的，在绵阳市涪城区包间内开设前述百家乐赌场，并安排彭某担任赌场的荷官，按天支付工资人民币200元，后古春林、周某、苏某等人陆续出资入股加入，其中由彭某占“英雄股”，即在该赌场被公安机关查处时承认自己是赌场老板。 其中，肖某出资并负责全局管理、阮某出资并负责租赁场地、提供赌博所需设备、熊某出资并负责管理账目，所有股东共同邀约参赌人员到茶楼参与赌博并从中谋取利益，在百家乐赌场经营期间，开设的赌场中赌资达人民币十余万元。 2018年5月22日23时许，公安机关民警接群众举报后到成绵路包间现场查获百家乐赌场，并将肖某、阮某、熊某、彭某、古春林抓获，并现场从肖某处扣押中国工商银行卡一张、中国农业银行卡二张、白色苹果牌手机一部，从阮某处扣押中国农业银行卡二张、中国建设银行卡一张、四川省农村信用社卡一张、银联支付器一个、金色OPPO牌手机一部，从熊某处扣押中国建设银行卡四张、中国农业银行卡三张、中国银行卡一张、银联支付宝一个、白色苹果牌手机一部、便签纸一张，从彭某处扣押对讲机二个、东芝牌笔记本电脑一台、麻将桌一个、长虹牌电视机一个、卫生纸盒二个、茶几一个、便签纸二张、黄色木制桌一张、灰色苹果牌手机一部，从古春林处扣押中国建设银行卡一张、中国工商银行卡一张、中国农业银行卡一张、黑色苹果牌手机一部，同时现场扣押赌资人民币37250元。 上述涉案物品中，从肖某处扣押的白色苹果牌手机一部，从阮某处扣押的金色OPPO牌手机一部，从熊某处扣押的白色苹果牌手机一部、便签纸一张，从彭某处扣押的东芝牌笔记本电脑一台、长虹牌电视机一个、便签纸二张、灰色苹果牌手机一部，从古春林处扣押的黑色苹果牌手机一部均已随案移送至绵阳市涪城区人民法院。 同年6月8日、6月13日周某、苏某先后向公安机关投案，到案后各被告人均如实供述了本案犯罪事实。 另认定：古春林因犯开设赌场罪，2018年4月9日被绵阳市涪城区人民法院判处有期徒刑一年六个月，缓刑二年，并处罚金人民币一万五千元，罚金已缴纳。 2019年3月6日，熊某到绵阳市揭发他人犯罪，并提供了嫌疑人的身份信息及照片，协助公安机关民警将嫌疑人抓获。 原判采信经当庭质证的受案登记表、逮捕证、取保候审决定书、户籍证明、抓获说明、情况说明、消费单据、手机截图、扣押清单、扣押决定书、刑事判决书、行政处罚决定书等书证、证人程某等人的证言、被告人肖某等人的供述与辩解、辨认笔录及现场勘验笔录及照片、电子检测笔录及照片等证据认定上述事实。 原判认为：被告人肖某、阮某、熊某、彭某、古春林、周某、苏某以营利为目的，开设赌场，其行为已构成开设赌场罪。公安机关现场扣押的人民币37250元系赌资，依法应予没收。公安机关从肖某处扣押的白色苹果牌手机一部，从阮某处扣押的金色OPPO牌手机一部，从熊某处扣押的白色苹果牌手机一部、便签纸一张，从彭某处扣押的东芝牌笔记本电脑一台、长虹牌电视机一个、便签纸二张、灰色苹果牌手机一部，从古春林处扣押的黑色苹果牌手机一部系供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。对公安机关扣押的其他财物，未查实与本案具有关联性，亦未随案移送，由公安机关在判决生效后依法处置。 在开设赌场的共同犯罪中，被告人肖某、阮某、熊某系主犯，应当按照其所组织、指挥或参与的全部犯罪处罚；被告人彭某、古春林、周某、苏某在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。被告人彭某、古春林、周某、苏某先后加入，应当对各自参与的犯罪事实承担相应的刑事责任。被告人古春林在缓刑宣告以前还有其他罪没有判决、在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。被告人肖某、阮某、熊某、彭某、古春林到案后如实供述犯罪事实，可以从轻处罚。被告人周某、苏某自动到案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。被告人熊某揭发他人犯罪行为，并经查证属实，系立功，可以从轻或者减轻处罚。被告人周某犯罪情节较轻，有悔罪表现，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，可以对其适用缓刑。遂以被告人肖某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；以被告人阮某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三万元；以被告人熊某犯开设赌场罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币二万五千元；以被告人彭某犯开设赌场罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币二万元；以被告人古春林犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币一万五千元，与原犯开设赌场罪被判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万五千元合并，总和刑期为有期徒刑二年二个月，并处罚金人民币三万元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元；以被告人苏某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币一万元；以被告人周某犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元；对随案移送的白色苹果牌手机二部、金色OPPO牌手机一部、灰色苹果牌手机一部、黑色苹果牌手机一部、东芝牌笔记本电脑一台、长虹牌电视机一个、便签纸三张，予以没收；对扣押在案的赌资人民币三万七千二百五十元，予以没收，上缴国库；对公安机关扣押的其他财物，由公安机关在判决生效后依法处置。 上诉人（原审被告人）肖某的上诉理由是：其为初犯，开设赌场时间短，对社会危害性小，一审量刑过重。 上诉人（原审被告人）阮某的上诉理由是：一审所认定的赌资数额错误，其赌资未达到三万元以上，其主动交代犯罪，情节较轻。 上诉人（原审被告人）熊某的上诉理由是：一审法院量刑过重；其并不是组织者，是受邀约入股的，在本案中起次要作用，系从犯，依法应当从轻处罚。 上诉人熊某的辩护人的辩护意见是：一审法院认定事实与查明事实不符，量刑过重；熊某被安排临时管账三天，在本案中起次要作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。 上诉人（原审被告人）彭某的上诉理由是：其主动配合公安机关调查，交代问题，一审量刑过重，希望判处缓刑。 上诉人（原审被告人）苏某的上诉理由是：一审法院量刑过重，希望从轻判处。 上诉人苏某的辩护人的辩护意见是：苏某系初犯，主动投案自首，认罪态度好，希望从轻处罚。 本院二审经审理查明的事实和证据与原审一致。 本院认为，上诉人（原审被告人）肖某、阮某、熊某、彭某、苏某、原审被告人古春林、周某以营利为目的，开设赌场，其行为构成开设赌场罪。 在开设赌场的共同犯罪中，上诉人（原审被告人）肖某、阮某、熊某起主要作用，系主犯；上诉人（原审被告人）彭某、苏某、原审被告人古春林、周某在共同犯罪中起次要作用，系从犯。原审被告人古春林在缓刑宣告以前还有其他罪没有判决、在缓刑考验期内又犯新罪，应当撤销缓刑，数罪并罚。原审被告人周某、上诉人苏某自动到案，如实供述犯罪事实，系自首，依法可以从轻或减轻处罚。上诉人熊某揭发他人犯罪行为，并经查证属实，系立功，可以从轻或者减轻处罚。 关于上诉人肖某、阮某、彭某、苏某及其辩护人所提一审量刑过重的上诉理由，经查，原审在量刑时，根据该四上诉人的犯罪情节、犯罪后果和对社会的危害程度，已考虑了四人的相关从轻处罚的量刑情节，故关于一审量刑过重的上诉理由不成立，本院不予采纳。关于上诉人阮某所提一审所认定的赌资数额错误的上诉理由，经查，本案被告人肖某、熊某等人的供述及其他证据能够相互印证，证明本案的赌资为十余万元人民币，因此，上诉人阮某关于原判认定的赌资数额错误的上诉理由，不能成立，本院不予采纳。关于上诉人熊某及其辩护人所提熊某系从犯，一审判决对其量刑过重的意见，经查，上诉人熊某入股且参与赌场的经营管理，在开设赌场的共同犯罪中起主要作用，依法应认定为主犯；原判在量刑时已考虑了上诉人熊某的初犯、有立功表现、无前科犯罪等酌定从轻量刑情节。因此，上诉人熊某及其辩护人的上述辩解、辩护意见不成立，本院不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，程序合法，应予以维持。拟依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 蒋明文 审 判 员 何 娟 审 判 员 向星燃 二〇一九年九月二十日 法官助理 陈建明 书 记 员 廖允曼