黑龙江省伊春市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑07民终233号上诉人（一审被告）：李斌，男，1964年12月4日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省伊春市金山屯区。委托诉讼代理人：隋富，黑龙江兴福律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：顾金成，男，1973年8月26日出生，汉族，农民，住黑龙江省伊春市南岔区。委托诉讼代理人：孙凤彬，男，1956年7月15日生，汉族，无固定职业，住黑龙江省伊春市南岔区。上诉人李斌因与被上诉人顾金成买卖合同纠纷一案，不服黑龙江省伊春市南岔区人民法院（2018）黑0703民初1081号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月15日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李斌的委托诉讼代理人隋富、被上诉人顾金成及其委托诉讼代理人孙凤彬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。李斌上诉请求：撤销一审判决，改判驳回顾金成一审诉讼请求或将本案发回重审。事实及理由：1、一审判决采信黑龙江省林业科学研究所黑林科鉴字〔2017〕第133号技术鉴定书鉴定意见错误。黑龙江省林业科学研究所《事业单位法人证书》的业务范围中没有食用菌项目鉴定。鉴定人员也没有食用菌司法鉴定资格证书和执业证书。据此，我认为作出该鉴定意见的鉴定机构和鉴定人员都不具有此项鉴定资质和资格。2、如果二审法院也认为该机构及其人员具有司法鉴定资质的机构和人员，我申请重新鉴定。3、该鉴定意见认为造成绝产损失的根本原因是菌种在木屑培养基中传代次数过多，缺乏根据。首先阐述霍万财、顾金刚、齐增河三人的三级菌“可能是因为传代次数太多，引起菌种衰退”。其次，在分析刘福海三级菌时，认为该三级菌已被严重污染。最后，目前我省食用菌菌种生产行业普遍采用这种在木屑培养基中传代方式生产菌种。4、顾金成三级菌数量和损失数额不清。一审判决采纳大吉星村委会报告来认定顾金成损失的数额错误，应由人民法院委托有鉴定资质的机构作出鉴定意见。顾金成辩称，一审判决认定事实清楚、证据充分、适用法律正确、判决公正，请求二审法院维持一审判决。顾金成向一审法院起诉请求：判令李斌给付木耳栽植成本费用100000元。一审法院认定事实：2017年1月16日，顾金成在李斌处购买黑木耳二级菌种1100袋，每袋3.5元。李斌当日将所购买的黑木耳二级菌种送至顾金成处，顾金成支付给李斌3850元。顾金成使用该二级菌种共计加工地栽木耳50000袋。栽植后一个月发现木耳袋全部变绿、菌丝老化、耳芽腐烂，造成木耳绝产。依伊春市公安局南岔分局委托，2017年10月24日，黑龙江省林业科学研究所作出黑林科鉴字2017第（133）号技术鉴定书，鉴定意见为：伊春市南岔区浩良河镇大吉星村霍万财等29户菌农，采用“金山屯李斌提供菌种”栽植的黑木耳基本绝产，造成绝产损失的根本原因是菌种在木屑中传代次数过多。伊春市南岔区物价监督管理局于2017年12月21日作出南价认字〔2017〕第37号价格认定结论书，价格认定结论：委托的地栽木耳袋于2017年5月的市场价格为1940000元，每袋2元。顾金成对黑林科鉴字2017第（133）号技术鉴定书鉴定意见及南价认字〔2017〕第37号价格认定结论书价格结论均无异议，李斌对上述技术鉴定书及价格认定结论书有异议，但其不申请鉴定，亦不申请鉴定人员出庭。顾金成使用该木耳菌种加工地栽木耳50000袋共计成本损失100000元。一审法院认为，顾金成与李斌口头达成的黑木耳二级菌买卖协议是双方真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。顾金成使用在李斌处购买二级菌种共计加工地栽木耳50000袋。栽植后发现木耳袋全部变绿、菌丝老化、耳芽腐烂，木耳绝产。经公安机关依法委托黑龙江省林业科学研究所对该菌种进行了技术鉴定，鉴定意见为:伊春市南岔区浩良河镇大吉星村霍万财等29户菌农，采用“金山屯李斌提供菌种”栽植的黑木耳基本绝产，造成绝产损失的根本原因是菌种在木屑中传代次数过多。在公安机关委托鉴定时，顾金成和李斌均未对鉴定机构、鉴定人员、鉴定结论提出异议，在审理过程中，李斌虽对鉴定机构、鉴定人员和鉴定结论提出异议，但其既不申请鉴定，又不申请鉴定人员出庭接受质询，同时又未提供足够的证据予以推翻鉴定意见，故对该鉴定意见应予采信。对于公安机关依法委托南岔区物价监督管理局对木耳袋所作出的价格认定书，双方当事人当时均未提出异议，在审理中，李斌虽提出异议，但未举证证明该价格认定结论缺乏真实性，故对该价格认定结论书予以采信。根据价格认定结论：委托的地栽木耳袋于2017年5月的市场价格为1940000元，每袋为2元。为此，顾金成50000袋地栽木耳的成本损失为100000元。致使顾金成地栽木耳损失的原因是李斌提供菌种在木屑中传代次数过多造成的，应由李斌承担赔偿责任。故顾金成的诉讼请求，理由正当，予以支持。李斌称其出卖给顾金成的木耳菌是合格产品，举证不足，不予认定。由于顾金成在接收木耳菌种时，凭肉眼无法判断木耳菌种的质量，所以李斌称顾金成既然接收了木耳菌就认可了木耳菌质量是合格的辩解意见，不能成立。其不同意赔偿的理由不当，不予支持。综上所述，顾金成的诉讼请求，理由正当，予以支持。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十九条第一款第八项、《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第一百五十五条、《中华人民共和国产品质量法》第四十四条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，判决：李斌赔偿顾金成种植地栽木耳成本损失100000元。此款于本判决生效后十日内一次性给付。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：李斌提交的顾金成给公安机关上报的木耳产量自书材料一份，能够证明顾金成50000袋木耳菌产出982斤木耳，故本院对该证据予以认定。李斌提供的宁安市青皮菌业有限公司、黑龙江省科学院微生物研究所生产的一级菌照片及购买收据，与本案无关联性，本院不予采信。二审审理查明：顾金成种植的5万袋木耳菌产出了982斤木耳，每斤以9元价格卖出，共计卖出8838元。二审查明的其他事实与一审认定的事实一致，本院对一审认定的事实予以确认。本院认为，李斌主张一审判决采信黑龙江省林业科学研究所黑林科鉴字〔2017〕第133号技术鉴定书鉴定意见错误，申请重新鉴定。但黑龙江省林业科学研究所是全省法院系统司法鉴定机构统一名册中的机构，参加本次鉴定的人员是该机构的工作人员，分别是林学专业研究员、副研究员、森林保护专业教授，具备专门的科学技术和专业知识，符合专业资质的要求。且李斌在一审开庭时明确表示对该鉴定意见有异议，但不申请鉴定，故李斌已经放弃了申请鉴定的权利。另外，李斌无食用菌菌种生产经营许可证，故李斌二审期间申请鉴定不予准许。顾金成三级木耳菌数量和损失数额，有黑龙江省南岔林业地区公安局委托伊春市南岔区物价监督管理局作出的价格认定明细表予以证实，故李斌主张一审判决采纳大吉星村委会报告来认定顾金成损失的数量是错误的上诉理由不予支持。但顾金成50000袋木耳菌实际产出木耳980斤木耳，以每斤9元价格售出，所得的款项8838元应从损失总额中予以扣除，故顾金成的实际损失应为91162元。综上所述，李斌的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销黑龙江省伊春市南岔区人民法院（2018）黑0703民初1081号民事判决；二、李斌赔偿顾金成种植地栽木耳成本损失91162元。此款于本判决生效后十日内一次性给付。三、驳回一审原告顾金成其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。一审案件受理费1150元，李斌负担1039.52元，顾金成负担110.48元；二审案件受理费2300元，李斌负担2079.05元，顾金成负担220.95元。本判决为终审判决。审判长 张 辉审判员 盖国建审判员 于晓星二〇一九年九月二十三日书记员 朱曦月