河南省焦作市山阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0811民初3034号原告：中环寰慧（焦作）节能热力有限公司，住所地：焦作市山阳区恩村乡墙南。法定代表人：谢梓茂，执行董事。委托诉讼代理人：张静，女，系该公司员工。委托诉讼代理人：唐向前，北京市邦道律师事务所律师。被告：张忠生，男，1968年8月3日出生，汉族，住焦作市山阳区。委托诉讼代理人：王小三，焦作市山阳区正弘法律服务所法律工作者。原告中环寰慧（焦作）节能热力有限公司与被告张忠生劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告中环寰慧（焦作）节能热力有限公司的委托诉讼代理人唐向前，被告张忠生及其委托诉讼代理人王小三到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告中环寰慧（焦作）节能热力有限公司向本院提出诉讼请求：1.判决原告不向被告支付经济补偿金59868.85元；2.判决原告不向被告支付工资125381.3元、加班工资320274.71元；3.由被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2014年5月1日，原告与被告签订《劳动合同书》，约定合同期限为无固定期限，职务为副总经理。2018年3月2日，被告通过微信告知原告总经理要请工休假，但并未按照原告管理制度规定履行正式请假手续。原告在2018年3月、4月按时向被告支付了该期间的工资。在2018年5月，被告仍未履行正式请假手续也不来上班，因此停发了被告工资，但原告仍为被告缴纳社保、公积金。之后原告多次通知被告办理相关离职手续，2019年3月9日，原告又以快递方式催促被告办理相关手续，但被告拒绝签收该快递。2019年3月28日，原告再次通过新闻媒体公告的方式，通知被告到原告处办理相关手续，但被告依然没有到原告处上班。经原告实地了解，被告自2018年4月16日入职山东菏泽福林热力科技有限公司工作，一直工作到2019年1月15日离职，工作地点为菏泽市曹县庄寨工业园内南段。原告认为，用人单位向劳动者支付工资以劳动者向用人单位正常提供劳动为前提，在被告无故不向原告提供劳动，且已入职其他单位的前提下，原告不应当向被告支付该期间的工资。被告在原告处工作期间不存在加班情形，被告向原告主张经济补偿金也没有事实和法律依据。被告张忠生辩称，1、请求法院依法驳回原告的诉讼请求；2、请求法庭依法支持被告的仲裁请求，仲裁请求详见仲裁裁决结果。事实理由以被告向法庭之后提交的相关证据证明的事实为准，具体内容详见被告的劳动仲裁申请书的事实理由。原、被告双方围绕争议焦点依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人双方提交的证据，本院认定如下：对原告提交的圆通查询单、在《焦作日报》刊登的通知、光盘中记载的工资表的真实性予以认定；对被告提交的身份证、劳动合同书、中国建行银行个人活期账户交易明细、焦作市人民医院住院病历、诊断证明书、出院证、焦作市住房公积金管理中心缴存人明细、企业基本养老保险缴费记录、微信截图、技术咨询服务协议书的真实性予以认定；原告对被告提交的中环寰慧科技集团有限公司《关于对卢跃进等同志职务任免的通知》提出异议，因该文件系原告的股东中环寰慧科技集团有限公司出具的文件，且原告并未提出反证，故对该证据的真实性予以认定；以上证据的证明指向本院将结合案情予以综合认定；被告提交的焦作市绿源热力公司文书处理专用笺不能证明与本案具有关联性，对其证明效力不予认定；被告提交的加班明细表与原告提交的工资表内容相矛盾，且无法证明证据的来源，故本院对该证据的证明效力不予认定。经原告申请，本院委托原告委托诉讼代理人向山东菏泽福林热力科技有限公司调取了辞职信、员工离职申请表员工离职手续交接表，原、被告对调取证据的真实性均无异议，故本院对上述证据的真实性予以认定。经庭审质证，依据有效证据以及当事人的陈述，本院确认以下案件事实：2014年5月1日，焦作市绿源热力有限公司（后更名为中环寰慧（焦作）节能热力有限公司）作为甲方（用人单位）、张忠生作为乙方（劳动者）签订了无固定期限劳动合同书，其中合同第二条约定：甲方安排乙方工作地点为市绿源热力有限公司，乙方工作内容是副总经理，甲方因生产经营需要调整乙方的工作内容，应协商一致，按变更本合同办理，双方签字或盖章确认的协议书或依法变更通知书作为本合同的附件。中环寰慧科技集团有限公司于2018年2月27日作出中环寰慧（2018）15号《关于对卢跃进等同志职务任免的通知》的文件，任命被告张忠生为焦作市绿源安装工程有限公司副总经理，免去其焦作市绿源热力有限公司副总经理职务。2018年3月2日，被告张忠生通过微信向焦作市绿源热力有限公司总经理卢跃进请休公休假。被告张忠生于2018年3月13日因病住院，于5月3日办理出院手续，其后被告张忠生未再到原告处上班。原告于2019年3月19日向被告张忠生的住所邮寄劳动合同通知书，因无人签收被退回。2019年3月28日，原告在《焦作日报》刊登通知，内容为“中环寰慧（焦作）节能热力有限公司员工张忠生，因长期无故不上班，联系无果，请你自登报之日起15日内到公司办理相关手续，逾期不到，公司将按有关规定处理。”原告将被告工资发放至2018年3月，将被告的养老保险缴纳至2019年2月，将被告的住房公积金缴纳至2019年4月。2019年3月，被告张忠生作为申请人，以原告中环寰慧（焦作）节能热力有限公司为被申请人，向山阳区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，请求：1、解除双方签订的劳动合同；2、支付申请人解除劳动合同经济补偿金479805元；3、支付申请人工资125381.3元（从2018年5月至2019年3月），加班工资320274.71元(2014年到2019年)；4、支付申请人身份转换金181728元。山阳区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月17日作出了山劳人仲案字（2019）第29号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人中环寰慧（焦作）节能热力有限公司自2019年3月3日与申请人张忠生解除劳动合同；二、被申请人中环寰慧（焦作）节能热力有限公司自本裁决书生效之曰一次性支付申请人张忠生经济补偿金59868.85元；三、被申请人中环寰慧（焦作）节能热力有限公司自本裁决书生效之曰一次性支付申请人张忠生工资125381.3元，加班工资320274.71元；四、驳回申请人张忠生的其他申请请求。中环寰慧（焦作）节能热力有限公司对该仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。另查明，2018年5月6日，张忠生（甲方）与山东菏泽福林热力科技有限公司（乙方）签订《技术咨询服务协议书》，约定：甲方向乙方提供乙方在外网施工过程中所遇到的施工技术难题提供技术服务，服务范围从开始施工到施工结束；甲方每月不多余4天到施工现场进行技术指导，如乙方遇到突发技术难题，甲方随叫随到；每月技术服务费26000元，乙方以工资形式向甲方支付。2019年1月10日，张忠生向山东菏泽福林热力科技有限公司递交了辞职信、员工离职申请表、员工离职手续交接表，其中员工离职申请表中载明的入职日期为2018年4月16日。本院认为，张忠生与焦作市绿源热力有限公司于2014年5月1日签订无固定期限劳动合同，双方之间存在无固定期限劳动关系。张忠生与焦作市绿源热力有限公司签订的劳动合同中约定焦作市绿源热力有限公司安排张忠生的工作地点为该公司，工作内容为副总经理，同时双方约定因生产经营需要调整张忠生的工作内容，应协商一致，按变更本合同办理，双方签字或盖章确认的协议书或依法变更通知书作为本合同的附件。2018年2月27日，中环寰慧科技集团有限公司任命张忠生为焦作市绿源安装工程有限公司副总经理，免去其焦作市绿源热力有限公司副总经理职务，该行为是对张忠生工作内容的调整，双方未能就此协商一致。现双方均同意解除劳动合同，可视为双方协商一致解除劳动关系，故张忠生主张中环寰慧（焦作）节能热力有限公司支付经济补偿金，理由成立，本院予以支持。本案中，2018年4月至2019年2月，因中环寰慧（焦作）节能热力有限公司未向张忠生发放工资，仅缴纳了社会保险费，故应以2017年4月至2018年3月的平均工资作为张忠生的应得工资来计算经济补偿金。依据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定：劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。故张忠生的经济补偿金计算基数应为应发工资金额。张忠生在2017年4月至2018年3月应发月平均工资为16780元，高于本地上年度职工平均工资的三倍，依据《劳动合同法》第四十七条的规定，向张忠生支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付。仲裁裁决中环寰慧（焦作）节能热力有限公司向张忠生支付经济补偿金59868.85元（11973.77元×5个月），未超出中环寰慧（焦作）节能热力有限公司应向张忠生支付经济补偿金的数额，张忠生未就仲裁裁决提起诉讼，视为其对仲裁裁决的认可，故中环寰慧（焦作）节能热力有限公司应向原告支付经济补偿金59868.85元。张忠生要求中环寰慧（焦作）节能热力有限公司支付2018年5月至2019年3月的工资125381.3元，因张忠生在此期间未履行请假手续亦未到公司上班，故其要求支付该期间的工资于法无据，本院不予支持。张忠生主张2014年至2019年加班工资320274.71元，其应当就加班事实的存在承担举证责任。张忠生没有提交有效证据证明其在该期间的加班情况，也没有提交证据证明该期间加班事实的证据属于中环寰慧（焦作）节能热力有限公司掌握管理的，因此张忠生主张加班费的证据不足，本院不予支持。仲裁裁决中环寰慧（焦作）节能热力有限公司自2019年3月3日与张忠生解除劳动合同，双方均未就该项仲裁裁决提起诉讼，故本院对该项仲裁裁决予以确认。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、第四十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条之规定，判决如下：一、确认原告中环寰慧（焦作）节能热力有限公司自2019年3月3日与被告张忠生解除劳动合同；二、原告中环寰慧（焦作）节能热力有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告张忠生经济补偿金59868.85元；三、原告中环寰慧（焦作）节能热力有限公司无须给付被告张忠生工资125381.3元、加班工资320274.71元；四、驳回被告张忠生的其他请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由原告中环寰慧（焦作）节能热力有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省焦作市中级人民法院。审判员  王亚华二〇一九年九月二十六日书记员  李云鹏河南省焦作市山阳区人民法院民事判决书（附页）（2019）豫0811民初3034号（2019）豫0811民初3034号判决书引用的相关法律条款具体内容表述如下：1、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定劳动条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）用人单位依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。2、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。3、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。4、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。