辽宁省阜新市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）辽09刑终198号原公诉机关阜新市海州区人民检察院。上诉人（原审被告人）马振飞，男，1959年7月24日出生，汉族，大学文化，系沈阳某有限公司阜新分公司、沈阳某有限公司阜新海州分公司负责人，户籍所在地辽宁省沈阳市皇姑区，捕前住阜新市细河区。因本案于2018年6月22日被刑事拘留，同年7月27日被逮捕。现羁押于辽宁省阜新市看守所。辩护人陈晖，辽宁律师事务所律师。阜新市海州区人民法院审理阜新市海州区人民检察院指控被告人马振飞犯虚开发票罪，拒不执行判决、裁定罪，挪用资金罪一案，于2019年8月7日作出（2019）辽0902刑初70号刑事判决。宣判后，被告人马振飞不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定：2009年4月13日，沈阳某房地产开发有限公司阜新分公司成立，负责人为马振飞。2010年10月14日，沈阳某置业有限公司决定在阜新设立分公司，2010年11月12日，沈阳某置业有限公司阜新分公司成立，负责人为迟某，2011年6月30日，负责人变更为马振飞。2011年3月15日，沈阳某置业有限公司阜新海州分公司成立，负责人为马振飞。2011年7月21日至2012年11月23日期间，马振飞在担任沈阳某置业有限公司阜新分公司和沈阳某置业有限公司阜新海州分公司负责人期间，违反国家发票管理规定，指派时任上述公司财会人员池某、陈某在与彰武县哈尔套镇创业水利工程维修队和彰武县宏兴建筑维修队没有真实业务往来情况下，让上述两公司为其开具发票。经阜新某会计师事务所有限公司审计，沈阳某置业有限公司阜新海州分公司虚开建筑业统一发票虚假列支金额1514406元。原判认定上述事实，有证人池某、陈某、王某1、李某1、高某、徐某的证言，公司档案材料、营业执照，阜新某会计师事务所有限公司出具的沈阳某置业有限公司阜新海州分公司虚开建筑业统一发票专项审计报告及被告人马振飞的供述等证据予以证实。2011年11月，沈阳某置业有限公司阜新分公司取得了阜新市海州区地建设用地，拟建设A座、B座楼盘，该地块涉及动迁安置等诸多事项。建设初期，沈阳某置业有限公司阜新分公司、沈阳某房地产开发有限公司阜新分公司分别与部分集资、团购等购房者签订房屋预售（动迁安置）合同，约定了安置、回迁期日，并收取了部分购房者预付款项。沈阳某置业有限公司阜新分公司未能按合同约定全面履行合同，2014年12月9日，房某5、郝某、房某等154名购房者因房屋买卖合同纠纷和房屋拆迁补偿纠纷向本院申请财产保全，本院根据债权人房某5、郝某、房某等人财产保全申请，将沈阳某置业有限阜新分公司位于阜新市海州区地的土地使用权及其在建工程予以查封、扣押，并于2014年12月12日履行了送达手续。时任沈阳某置业有限阜新分公司和沈阳某房地产开发有限公司阜新分公司负责人的马振飞在明知阜新市海州区地块在建的某商业广场被本院查封的情况下，于2017年1月6日，将某商业广场A座1-20-3号房屋变卖（折抵工程款抵账）给邓某。同时，马振飞还委托沈阳某商业管理有限公司对某商业广场整体经营，并同意该公司将阜新市海州区地某商业广场5085号、5086号、5107号、5099号4个商铺卖给邵某，将某商业广场5060、5059、5072、5073号4个商铺卖给王某2。2015年至2016年间，某商业广场部分购房者为保护自身合法权益向本院提起民事诉讼，本院于2015年至2016年间针对不同的债权人分别作出了（2015）海民一初字第69号、第83号、第84号、第85号、第98号、第100号、第116号、第118号、第120号、第121号、第123号、第140号、第141号、第144号、第155号、第160号、第161号、第165号、第177号、第180号、第181号、第184号、第185号、第186号、第188号、第206号、第208号、（2016）辽0902民初397号、398号、408号、1923号等民事判决书，判决沈阳某阜新分公司履行合同、赔偿损失。判决发生法律效力后，各民事原告向本院申请强制执行，本院依法向马振飞送达了执行裁定书，本院执行人员多次要求马振飞依法履行判决确定的义务，马振飞未按生效判决、裁定履行法律义务，擅自转移、处置被查封的财产，致使本院生效判决、裁定无法执行，造成多名原告合法权益无法实现，引起多名购房者上访。原判认定上述事实，有证人焦某、邓某、王某2、邵某、赵某1、管某的证言，商铺买卖合同、产权声明，阜新市海州区人民法院（2014）海立保字第1号民事裁定书及送达文书、（2015）海马执字第513号、530号执行裁定和案件移送函及被告人马振飞的供述等证据予以证实。2017年2月4日至9月14日期间，马振飞时任沈阳某置业有限公司阜新分公司及海州分公司负责人，在沈阳某置业有限公司阜新分公司及阜新海州分公司与其作为股东的沈阳某家具有限公司没有业务往来的情况下，让公司工作人员管某将某公司售房款多次通过银行汇款的方式汇给某公司法定代表人孙某合计金额为325000元。马振飞在2015年至2017年间，将公司的售房款自己通过银行转账、现金及让工作人员管某通过银行卡转账支付给其子马某160000元。上述款项至案发时，马振飞未予归还。原判认定上述事实，有证人孙某、管某、张某、李某2、许某、马某、赵某2等人的证言，银行卡交易明细及被告人马振飞的供述等证据予以证实。原审法院经公开开庭审理，对本案的涉案证据进行了庭审质证、认证，并根据被告人马振飞具体犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百零五条之一第一款、第三百一十三条第一款、第二百七十二条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十九条之规定，认定被告人马振飞犯虚开发票罪，判处有期徒刑一年零七个月，并处罚金50000元；犯拒不执行判决、裁定罪，判处有期徒刑二年；犯挪用资金罪，判处有期徒刑一年零七个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑五年，并处罚金50000元。上诉人马振飞的上诉意见是：我不构成虚开发票罪，拒不执行判决、裁定罪，挪用资金罪。其辩护人提出相同的辩护意见。经审理查明，原判认定上诉人马振飞犯虚开发票罪，拒不执行判决、裁定罪，挪用资金罪的事实成立，原判所列证据均经原审庭审质证、认证，本院审理过程中未发生变化，马振飞及其辩护人在本院审理过程中未提出新的证据。故本院对原判认定的案件事实、证据依法予以确认。本院认为，上诉人马振飞在担任沈阳某置业有限公司阜新分公司负责人期间违反国家税收征管和发票管理规定，指使公司财会人员多次虚开发票，情节严重，其行为已构成虚开发票罪。马振飞对人民法院已经发生法律效力的判决、裁定有能力执行而拒不执行，情节严重，其行为已构成拒不执行判决、裁定罪。马振飞作为沈阳某置业有限公司阜新分公司、沈阳某置业有限公司阜新海州分公司、沈阳某房地产开发有限公司阜新分公司的负责人，其利用职务便利，挪用本单位资金进行营利活动或为己所用，数额较大，超过三个月未归还，其行为已构成挪用资金罪，依法均应予惩处，并应数罪并罚。关于马振飞及其辩护人所提马振飞不构成虚开发票罪，拒不执行判决、裁定罪，挪用资金罪的上诉及辩护意见，经查，马振飞的上述犯罪事实，不仅有马振飞的供述，亦有证人证言、审计报告、银行卡交易记录、阜新市海州区人民法院的判决、裁定等证据在卷佐证，足资认定，故对该上诉及辩护意见不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  常汝新审判员  韩 流审判员  刘文斗二〇一九年九月二十四日书记员  汪 娜