太原市万柏林区人民法院   刑事判决书   （2019）晋0109刑初630号   公诉机关太原市万柏林区人民检察院。   被告人王磊，男，1991年2月12日出生于山西省平陆县，汉族，本科文化，无业，户籍所在地山西省太原市，住山西省太原市。2018年12月4日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，2019年1月3日被取保候审。   辩护人孟繁荣，山西鼎信泽律师事务所律师。   被告人李卓然，男，1990年8月31日出生于山西省太原市，汉族，本科文化，无业，住山西省太原市。2018年12月4日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，2019年1月3日被取保候审。   辩护人郭建明、王珵，山西鼎信泽律师事务所律师。   被告人刘正彤，女，1998年7月28日出生于广东省博罗县，汉族，高中文化，无业，户籍所在地广东省惠州市博罗县，住广州省东莞市。2019年1月15日因涉嫌犯非法经营罪被刑事拘留，同年2月21日被逮捕。现羁押于太原市第四看守所。   辩护人殷伟，山西战和律师事务所律师。   太原市万柏林区人民检察院以并万检刑刑诉[2019]671号起诉书指控被告人王磊、李卓然、刘正彤犯非法经营罪，于2019年8月1日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。太原市万柏林区人民检察院指派检察员李雁云出庭支持公诉，被告人王磊及辩护人孟繁荣，被告人李卓然及辩护人郭建明、王珵，被告人刘正彤及辩护人殷伟到庭参加诉讼。现已审理终结。   太原市万柏林区人民检察院指控，2018年5月，被告人刘正彤、王磊在百度贴吧认识互加微信，商谈销售加热不燃烧的烟草制品（以下简称“烟弹”）的相关事宜。同年8月，被告人刘正彤在未取得烟草专卖许可及明知无证经营烟弹属违法的情况下，向被告人王磊出售万宝路和HEETS烟弹。经对被告人刘正彤、王磊微信聊天、微信、银行卡转账记录进行统计，2018年8月至2018年11月期间，被告人刘正彤分五次向被告人王磊销售万宝路和HEETS烟弹共计169条，金额为5.234万元。同年9月至10月期间，被告人刘正彤通过微信向其他人销售烟弹100余条，金额为3.7799万元。截至案发前，被告人刘正彤非法销售烟弹金额共计9.0139万元，获利1万余元。   2018年6月，被告人王磊、李卓然共同出资租用太原市万柏林区华润悦府1-2-2502号作为经营场所，在未取得烟草专卖零售许可证、明知经营烟弹违法的情况下，通过微信方式向被告人刘正彤购买万宝路和HEETS烟弹共计169条，金额为5.234万元。向韩宗晏（另案处理）购买了HEETS烟弹420条，金额为7.912万元。向王洪涛（另案处理）购买万宝路烟弹231条，金额为7.612万元。上述烟弹除自用外，二人通过微信的方式对外进行销售。案发后，根据被告人王磊、李卓然2018年3月至11月的微信销售烟弹的记录进行统计，被告人王磊销售烟弹的金额为22.6555万元，被告人李卓然销售烟弹的金额为20.0307万元，二人非法获利2万元。   2018年12月3日，太原市烟草专卖局稽查支队工作人员在太原市万柏林区华润悦府门口及华润悦府1-2-2502号被告人王磊、李卓然经营场所内现场查获尚未销售的HEETS烟弹共计51条。经山西省烟草产品质量监督检验站对查获的HEETS烟弹进行检验，结论为HEETS烟弹为真品卷烟。   太原市万柏林区人民检察院向本院移送了该案的书证、证人证言、被告人供述和辩解、鉴定意见、辨认笔录等证据材料，认为被告人王磊、李卓然、刘正彤的行为触犯了《中国华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究三被告人的刑事责任。提请本院依法判处。   被告人王磊、李卓然、刘正彤对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。   被告人王磊的辩护人辩称，被告人王磊到案后自愿认罪，如实供述犯罪事实，系坦白；被告人王磊系初犯、偶犯，社会危害性较小；被告人王磊犯罪金额较小，愿意积极退赃，有悔罪表现。综上，建议对其从轻、减轻处罚。   被告人李卓然的辩护人辩称，被告人李卓然当庭自愿认罪，如实供述犯罪事实，可以从轻处罚；被告人李卓然愿意积极退赃，并主动缴纳罚金，有悔罪表现；被告人李卓然系初犯、偶犯，社会危害性较小。综上，建议对其从轻、减轻处罚。   被告人刘正彤的辩护人辩称，被告人刘正彤到案后如实供述犯罪事实，且当庭自愿认罪、悔罪，有坦白情节，应从轻处罚；被告人刘正彤系初犯，无前科劣迹，社会危害性较小，建议对其从轻、减轻处罚。   经审理查明，2018年5月，被告人刘正彤、王磊通过百度贴吧认识，后商谈销售加热不燃烧的烟草制品（以下简称“烟弹”）的相关事宜。同年8月，被告人刘正彤在未取得烟草专卖许可及明知无证经营烟弹违法的情况下，向被告人王磊出售万宝路和HEETS烟弹。经统计，2018年8月至2018年11月期间，被告人刘正彤分五次向被告人王磊销售万宝路和HEETS烟弹共计169条，金额5.234万元。同年9月至10月期间，被告人刘正彤通过微信向他人销售烟弹100余条，金额3.7799元万。截至案发前，被告人刘正彤非法销售烟弹金额共计9.0139万，获利1万余元。   2018年6月，被告人王磊、李卓然共同出资租用太原市万柏林区华润悦府1-2-2502号作为经营场所，在未取得烟草专卖许可证及明知经营烟弹违法的情况下，向被告人刘正彤购买万宝路和HEETS烟弹169条，金额5.234万元；向韩宗晏（另案处理）购买HEETS烟弹420条，金额为7.912万元；向王洪涛（另案处理）购买万宝路烟弹231条，金额为7.612万元。所购烟弹除自己吸食外，二人通过微信对外进行销售。经统计，2018年3月至6月，被告人王磊销售烟弹金额2.6248万元；2018年6月至11月，被告人王磊、李卓然共同销售烟弹金额20.0307万元，二人非法获利共计2万元。   2018年12月3日，太原市烟草专卖局稽查支队工作人员在太原市万柏林区华润悦府门口、华润悦府1-2-2502号查获尚未销售的HEETS烟弹共计51条。经山西省烟草产品质量监督检查站检验，上述HEETS烟弹为真品卷烟。   上述事实，被告人刘正彤、王磊、李卓然在开庭审理过程中亦无异议，且有到案经过，证人牛某、宋某1、任某、郭某、张某、韩某、周某、孔某、李某、宋某2、智某、高某、霍某、眭某、焦某、陈某1、刘某、赵某、崔某、陈某2、苏某、谢某的证言，辨认笔录，微信聊天记录及转账记录、支付宝转账记录及银行流水，搜查笔录，扣押物品、文件清单及扣押物品照片，购买、销售记录及销售账本复印件，租赁合同，广东省烟草专卖局协查复函，山西省烟草产品质量监督检查站鉴别检验报告，山西省烟草产品质量监督检查站送检卷烟样品检验情况说明，太原市烟草专卖局出具的情况说明，户籍证明，同案犯韩宗晏、王洪涛的供述及被告人刘正彤、王磊、李卓然的供述等证据证实，足以认定。   本院认为，被告人王磊、李卓然、刘正彤违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，非法经营烟草专卖品，扰乱市场秩序，情节严重，三被告人的行为已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人王磊、李卓然、刘正彤当庭自愿认罪，如实供述犯罪事实，可以从轻处罚；被告人王磊、李卓然、刘正彤退缴全部违法所得，酌情从轻处罚；被告人王磊、李卓然、刘正彤主动缴纳罚金，有悔罪表现，酌情从轻处罚。根据各被告人的犯罪情节、犯罪性质、犯罪后果及认罪、悔罪态度。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第二十五条第一款、第六十一条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第七十二条、第七十三条第二款、第三款的规定，判决如下：   一、被告人王磊犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币5万元。（已缴纳）   （缓刑考验期从判决确定之日起计算。）   二、被告人李卓然犯非法经营罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民5万元。（已缴纳）   （缓刑考验期从判决确定之日起计算。）   三、被告人刘正彤犯非法经营罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币2万元。（已缴纳）   （刑期从判决执行之日起计算。此前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年1月15日起至2019年10月14日止。）   四、扣押物品由原侦查机关依法处理。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向太原市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审 判 长 高爱平   人民陪审员 多铁柱   人民陪审员 齐婉君     二〇一九年九月二十五日   书 记 员 华文嘉