广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0309民初5791号原告（反诉被告）：严薇，女，汉族，1993年3月17日出生，身份证住址湖南省祁东县。委托诉讼代理人：邓顺豪，广东鑫涌律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑振豪，广东鑫涌律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：杨云会，女，汉族，1990年6月11日出生，身份证住址广东省廉江市。委托诉讼代理人：杨明月，广东鹏鼎律师事务所律师。第三人：蔡晓清，女，汉族，1996年6月6日出生，身份证住址广东省电白县。上列原告与被告合伙协议纠纷一案，本院于2019年5月9日受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托代理人邓顺豪、郑振豪，被告杨云会及委托诉讼代理人杨明月,第三人蔡晓清到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原、被告诉辩争议原告（反诉被告）严薇的诉讼请求：1.确认原告与被告在2018年7月31日签订《入股协议合同》已于2018年11月24日解除；2.判令被告向原告返还出资45388元、利息186.5元（利息以本金45388元为基数按中国人民银行同期贷款利率，自2018年11月24日暂计至2018年12月28日）；3.判令被告向原告支付违约金20000元；4.判令被告向原告支付原告为实现债权所支出的律师费用8000元；5.诉讼费由被告承担。被告（反诉原告）杨云会的答辩意见：1.被告于2018年4月17日与马某某签订《转让协议》，从马某某处转让来××大厦A1115号店开办美容院，为此向马某某支付了转让费79720元，34720元以现金当场交付给马某某，剩余45000元于2018年7月31日付清。马某某出具了收据。2018年6、7月份，原告严薇到被告美容院做美容并学习美容手艺，并于2018年7月支付了美容保养费和学习费用15388元。2.被告与蔡晓清于2018年7月12日签订了《入股协议合同》，与原告严薇于2018年7月31日签订了《入股协议合同》。约定三人分别出资8万元、5万元、3万元，分别占股50%、30%、20%，按上述比例分配利润和承担责任，合作期为1年，从2018年7月1日至2019年7月30日。被告以美容院店面使用权和院内美容产品仪器等作价8万元出资，原告和蔡晓清以现金出资。3.合同签订后，被告按约履行了出资义务，向马某某支付了剩余转让费45000元，交清了房租、租赁保证金等。委托深圳市丰然财税有限公司代办工商登记，拟将合伙美容院注册为“深圳市首尊健康管理中心有限公司”，但原告拒不提供身份证，致使无法注册。且原告未按合同约定出资，也不按合同约定履行其他义务，加上美容院生意不好有亏损出现，三方发生争议，合伙关系恶化。4.2018年11月23日下午14时，被告从外地出差回来，发现美容院内库存的部分产品、美容仪器连同合伙账务账本、被告个人证件等东西不翼而飞，原告与蔡晓清都不在店内，问原告说不知道。被告认为美容院被盗只好到××派出所报警。随后房东以拖欠房租等费用为由，将美容院门锁起来，并声称要将店内剩余物品抵房租。5.被告认为，原告行为已严重违反了合伙协议约定，致使合伙美容院无法继续经营，原告恶意拿走账本的行为违反了《入股协议合同》有关违约责任的约定，致使合同目的无法实现，构成根本违约，原告应按合同约定向被告承担违约责任和承担合伙亏损款。被告（反诉原告）杨云会的反诉请求：1.判令解除反诉人与被反诉人于2018年7月31日签订的《入股协议合同》；2.判令被反诉人向反诉人支付合伙亏损款80000元及利息；3.判令被反诉人向反诉人支付20000元违约金；4.判令被反诉人向反诉人支付本案律师费8000元；5.判令由被反诉人承担本案本诉、反诉的全部诉讼费用。原告（反诉被告）严薇的答辩意见：1.被告所称发生合伙亏损8万元没有任何证据证明；2.原告不存在违约情形；3.被告提交了2018年4月17日与案外人马某某签订的《转让协议》，但所达成时间在原告入伙之前，与原告无关；4.被告称以美容店使用权、院内仪器等作价8万元出资，与原被告之间签订的入伙协议约定的现金出资方式不符。第三人蔡晓清的答辩意见：认可原告提供的资料，对原告出资合同、转账记录、律师函知情；是以现金形式入资，第三人入资3万元左右，入股20%；原告转账4万左右入股30%、被告没有实际出资8万元；出资交予被告管理，在运营过程中财务是由被告管理；第三人没有参与美容院采购及财务工作，这些都由原告和被告处理。本院查明的事实2017年8月1日，马某某与深圳市基业物业管理有限公司签订租赁合同，租赁深圳市××区××街道××大道××大厦A1115号用于办公，合同截止日期为2018年7月31日。2018年4月17日，被告杨云会与马××签订《转让协议》，约定被告从马××处转让××大厦A1115号店开办美容院，费用为79720元（包括转让费、A1115办公室内所有物品费、租房押金），其中34720元以现金形式当场交付、其余45000元于2018年7月31日付清。马××向被告分别出具了2018年4月17日收到转让费用34720元、2018年7月31日收到转让费用及租房押金45000元的收据。2018年7月25日，被告与深圳市基业物业管理有限公司签订《租赁合同》，继续租赁××大厦A1115号，租赁期限为2018年8月1日至2019年7月31日，租金7130元/月、物业管理费345元/月，租赁保证金14950元。2018年7月12日，被告与第三人蔡晓清签订了《入股协议合同》；2018年7月31日，被告与原告严薇签订了《入股协议合同》。约定：共同出资开办美容院，被告现金出资8万元占股50%、第三人现金出资3万元占股20%（书面合同约定出资5万元占股30%，后实际变更了但未再签书面合同）、原告现金出资5万元占股30%，按上述比例分配利润和承担责任，合作期间各人的出资为共同财产，不得随意请求分割和抽离，协议终止后，各位合伙人的出资仍为个人所有，至时予以返还；被告为合作的第一负责人负责美容院日常经营管理、项目考察、开发和决策、对外开展业务、签订合同、美容院的采购和销售、统筹财务审批，原告、第三人为合作人参与美容院的正常事务管理及监督、美容院合作项目的决策、负责美容院外部关系的维护、美容院的财务工作；合作期为1年，从2018年7月1日至2019年7月30日，合作期满若一方主动退出，则本店一切权益归剩余股东所有；在合作期一年内不得退股，一年后需有正当理由方可退股；为了做到公开公正账务透明需开设一个对公账户，如果不申请对公账户必须有记账账本随时查看，账务需做到实相符、日清月结，如有恶意导致账目不清、私下操作行为一经查实，在返还私吞账款的基础上赔偿伤害方两万元；凡因本协议有关的一切争议，合伙人之间共同协商，协商不成交合同签订地法院裁决，为实现债权所支出的一切费用均由违约方承担。合同还约定了其他有关内容。2018年8月16日至2018年8月17日，原告通过微信转账方式向被告一共支付了3万元入股款、第三人蔡晓清向被告支付了2万元入股款。被告通过微信转账方式分别于2018年10月2日、2018年11月2日向原告和第三人进行了分红，其中支付给原告的分红款分别为4126元、2135.1元。后双方发生纠纷，起诉至法院，原告聘请律师支付律师费5000元、被告聘请律师支付律师费8000元。本院判决理由和结果本院认为，原告与被告签订的《入股协议合同》系双方真实意思表示且不违反法律强制性规定，系成立生效的合同，应受法律保护。除非当事人协商一致或者出现法定解除情形，否则不得解除。当事人应当对其主张的事实提供证据证明，否则负有举证责任的当事人需承担不利的法律后果。认定被告存在原告主张的违约行为的证据不足。原告主张被告违约，认为被告未履行8万元现金出资的合同义务，同时模糊账务不能提供账务账册，并且公司一直未成立。原告的主张不能成立：首先，原被告双方签订的《入股协议合同》并未规定双方出资的截止时间，且被告已投入资金租赁场所、购买物品等，原告亦仅支付3万元出资款而非约定的5万元；其次，按照《入股协议合同》约定，原告负责财务工作、被告统筹财务审批，账务账册问题应当由原告负责；最后，公司不能成立不是被告一方的责任，也不是合伙协议规定的被告义务。因此，原告以被告违约为由，要求确认合同已解除、要求被告返还出资、支付违约金和律师费等主张，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。认定原告存在被告主张的违约行为的证据不足。被告主张原告违约，认为原告未按合同约定出资、不按合同约定履行其他义务、恶意拿走账本。被告的主张不能成立：一方面，双方签订的合伙协议未规定出资截止时间，原告已支付3万元入股款给被告，且被告亦未提供有效证据证明其已履行了约定的8万元现金出资义务；另一方面，被告并未提供有效证据证明系原告拿走了账本。此外，被告未提供有效证据证明与原告签订的合同已符合法定解除条件，亦未提供有效证据证明合伙亏损情况。因此，被告要求解除入股协议合同、要求原告支付合伙亏损款及利息、支付违约金和律师费等诉讼请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）严薇的全部诉讼请求；二、驳回被告（反诉原告）杨云会的全部反诉请求。本案本诉受理费819元，由原告（反诉被告）负担；反诉受理费35元，由被告（反诉原告）负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按当事人人数提交副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 黄  森  平二〇一九年九月三日书记员 邹满辉（兼）书记员 丁  云  华附本案相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。