铁岭市银州区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽1202民初2243号原告：辽宁运达汽车起重机集团有限公司，住所地铁岭市银州区银州工业园区铁抚路8号。法定代表人：姚运文，系该公司总经理（未出庭）。委托代理人：尹子峰，系该公司副总经理。委托代理人：王守志，系辽宁金正律师事务所律师。两位代理人代理权限：代为起诉，应诉，代为承认、放弃、变更诉讼请求，参与调解，和解，代收法律文书。被告：铁岭鸿博机械设备制造有限公司，住所地铁岭市银州区龙山乡东辽海村。法定代表人：宋彦伟，系该公司总经理（未出庭）。委托代理人：齐东方，系辽宁楚河律师事务所律师。委托代理人：周志哲，系辽宁守衡律师事务所律师。两位代理人代理权限：代为申请财产保全，立案，参加诉讼活动，提出回避申请，收集提供证据，进行辩论，请求调解，承认、放弃、变更诉讼请求，和解，代收法律文书。原告辽宁运达汽车起重机集团有限公司与被告铁岭鸿博机械设备制造有限公司合同纠纷一案，本院于2019年5月22日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年8月14日、2019年9月2日公开开庭进行了审理。原告辽宁运达汽车起重机集团有限公司委托代理人尹子峰、王守志、被告铁岭鸿博机械设备制造有限公司委托代理人齐东方、周志哲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告辽宁运达汽车起重机集团有限公司向本院提出如下诉讼请求：1、判决解除双方于2017年8月22日签订的承包合同；2、判决被告支付拖欠原告的承包费80万元（暂计算至2019年5月15日）；3、判决被告支付原告违约金合计100万元，其中因拖欠银行利息产生的银行罚息40万元，按每日拖欠总额的1%支付违约金酌定为30万元，扣罚被告保证金30万元；4、判决被告按每月24万元/月标准支付自2019年5月16日起至实际解除承包合同之日止的承包费及逾期银行罚息；5、诉讼费及保全费由被告承担。增加诉讼请求：1、判决被告支付自2017年5月至2018年4月期间使用原告的库存零配件价款414,595.71元，使用原告单位铆焊件价款1,599,360元，合计金额为人民币2,013,955.71元；2、判决被告对上述价款自2018年5月1日起按年化7.83%利率支付利息至实际给付完毕之日止。事实与理由：2017年8月22日，原告与被告签订《承包合同》。合同约定，甲方（原告）将其权属的公司承包给乙方（被告）经营，包括部分厂房、人员、设备、资质。承包期限三年，从2017年9月1日起至2020年8月31日止。合同第三条承包费用约定：承包费用为16万元/月，乙方以为甲方交纳银行利息的方式，但不限于交纳利息，在每月15日前将承包费给甲方，该费用不得拖欠，如因拖欠晚交该费用发生银行罚金由乙方承担，并按每日拖欠总额的1%交纳罚金；超过20天未缴承包费，甲方有权终止承包合同。终止合同时甲方将扣罚乙方保证金30万元。合同同时还对安全责任、违约责任、其它事项作出了约定。原告与被告于2017年8月22日签订的承包合同第六条第11项约定：为了充分利用好辽宁运达汽车起重机集团有限公司的库存资源，双方交接时要清点全部库存，甲方安排人员负责甲方仓库的出入库管理工作，乙方可以使用该库存物资。但每三个月乙方要向甲方结算一次货款。甲方之前在三包期内的吊机维修由甲方负责费用，委托乙方实施。合同签订后，双方依约履行合同，原告将公司转交给被告承包经营，被告依约支付承包费用。但自2019年1月起，被告不再向原告支付承包费用，但仍然在原告的厂区内从事生产销售等经营活动。原告要求被告支付承包费用遭到无理拒绝。其中合同第六.19条约定，如双方发生合同纠纷，须在甲方工厂所在地即辽宁省铁岭市银州区提出诉讼。为维护原告合法权益，提起诉讼，请人民法院依法裁决。在履行合同过程中，自2017年5月起至2018年3月止，被告共计使用原告单位的库存零配件价款414,595.71元，使用原告单位铆焊件价款1,599,360元。但被告一直未能够按约定与原告进行结算并给付货款，给原告造成严重经济损失。原告要求被告立即给付拖欠的货款并按原告在商务银行的贷款利率支付利息。被告铁岭鸿博机械设备制造有限公司答辩称，被告全面、适当履行了双方签订的承包合同，按时交纳了30万元的保证金。按时按数额交纳了2017年9月至2018年12月的承包费。也履行了合同的义务和合同以外的义务，为原告垫付了电费，多交了承包费45471.71元，替原告交纳了增值税款47948.72元，为原告的三包车垫付了1100元，为原告垫付了两笔公告费8万元和14.7万元。2019年起未付承包费的原因，是被告按照承包合同第六条第一款规定提前六个月就向原告发出了解除承包合同的告知书，时间是2018年7月2日，并且分别于2018年10月19日、10月30日、11月21日、12月24日多次催告，但原告以种种借口不与被告解除合同的后续处理，被告提出解除合同的理由是基于合同法第94条第三款规定，原告官司多，银行账户被冻结，资产被查封，原告法定代表人被司法拘留，无法到现场解决问题。因原告不执行到期的法院判决，被告几次被法院发协助执行通知书、裁定书，不协助法院执行原告到期债务，被告被处60万元罚款、80万元被冻结，还代原告偿付了工伤到期执行款22万元。原告没有商业信誉，两次向被告借款8万元和14.7万元，说是办理车公告，我们钱去了，人没了，事没了。随车吊的生产资质，转让给了山东省梁山车业有限公司，造成被告的产品不能正常上市出售。超重机生产的资质未能按期检定，造成被告不能生产起重机械。原告又用承包给被告的资产，注册了一家新公司，叫铁岭铁运专用车公司，我们认为是原告恶意破坏了合同的履行，被告是行使了不安抗辩权，才没有向原告支付承包费。原告的诉讼请求意见，被告不同意解除合同。被告认为合同合法有效，没有届满，原告提出解除是违约行为，被告尽量按合同约定追究违约责任。不限于保证金和违约金45万元，终止合同的人员工资、培训、裁员的补偿，终止合同产生的材料、成品、半成品的损失。承包内的可期待利润。被告不仅是以前和现在，愿意有能力履行承包合同中的义务，是由于原告恶意转让了生产资质，原告用自己的资产又注册了一家新公司，原告的资产最近因为拖欠银行债务，账户被法院查封，法定代表人又因为被限制出行，购票、火车、飞机等交通工具，不能及时来处理铁岭的事务，不能履行到期债务，导致被告一再被法院要求协助执行。造成了被告无证生产，无证销售，客户流失，资金回笼不了。如果原告能履行其义务，可以交承包费。被告不欠原告的零配件价款41.45万元，被告和原告都是两个企业，互相之间的往来是借物，不是钱。所谓的41万元是原告单方面计价的，被告不予认可。原告索要钱的依据是合同第六条，合同是2017年9月1日开始实施的，借条是2017年5月至2018年8月，时间的跨度上的内容上都不应受时间的约束。所谓的铆焊件价款没有证据支持，被告不能给付。诉讼费按法院判决承担。原告与被告签订的承包合同，在履行过程中是原告多次出现违约，至2018年10月17日变卖企业专用车生产资质，出现了根本违约，即使主张解除合同，其权利在本案被告，不在原告。原告所主张的承包费80万元，被告无义务给付。因为原告从2018年10月17日因根本违约致使合同无法履行，处于恢复等待状态。合同是中止状态，在中止期间不应当计算承包费，应当从恢复之日重新起算承包费，并应当将承包合同的承包期终止时间2020年8月31日向后延续。本案原告出卖资质的行为是恶意以获利为目的的转卖资质，原告在回复被告的答复函中明确了其给被告带来了损失，本案因转卖资质，致使承包企业无生产资质，如果被告继续生产经营，其行为属于非法经营行为，所以本案被告是依法规定中止合同履行，并在中止期间多次要求原告恢复资质，原告在此期间采取联合经营及股份质的方式，来变通此问题，但起诉前都没有实现。被告不应承担承包费和主张的违约金。原告追加了给付价款不在原告与被告承包合同约定之内，并且原告也无证据证明其主张债权成立。其中的要求没有约定也没有证据支持，请求法院依法驳回原告的全部诉讼请求。诉讼费由原告承担。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。对有争议的证据和事实，并结合当事人陈述，本院认定如下法律事实：1、原、被告提交的双方于2017年8月22日签订的《承包合同》，可以证明，双方约定，原告将辽宁运达汽车起重机集团有限公司承包给被告经营，包括部分厂房、人员、设备、资质；承包期限为三年，自2017年9月1日起至2020年8月31日止；承包费用为160000元/月，被告以为原告交纳银行利息的方式，但不限于交纳利息，在每月15号前将承包费给原告；如因拖欠晚交该费用发生银行罚金由被告承担，并按每日拖欠总额的1%交纳违约金；超过20天未交承包款，原告有权终止承包合同；终止合同时原告将扣罚被告保证金30万元；原告每年无偿为被告提供一种新产品，研发费用由原告负责，被告在试制过程中产生的一切费用及风险自己承担。2、被告提交的2017年8月22日、2017年8月29日、2017年8月31日付款凭证，可以证明被告按照合同约定向原告交付保证金30万元。3、原告提交的特别公示车辆生产企业第三批、工业和信息化部关于建立汽车行业退出机制的通知及被告提交的工信部道路机动车生产企业及产品公告第313批、企业信用信息公示报告，并结合庭审双方陈述，可以认定，2018年5月8日，工业和信息化部将原告纳入黑名单，2018年8月之后不允许原告资质生产和销售。原告未按合同约定向被告无偿提供新产品。2018年10月17日，原告资质变更为梁山平安车业有限公司，被告无法使用原告资质。双方协商未果，2019年1月，被告不再向原告交纳承包费。4、原告提交的铁岭市银州区法院作出的2018年2月7日笔录2份，可以证明，原告以铆焊件、零配件作为其向被告借款的抵押物。本院认为，原告与被告基于平等、自愿原则签订的《承包合同》，不违反法律强制性、效力性规定，合法有效，应受法律保护。本案争议焦点为，原告主张因被告未交纳承包费而产生的违约行为是否有事实依据，本院认为，首先，原告诉称其被纳入黑名单系被告以原告资质生产、销售车辆数量不足所致，按照双方签订的承包合同约定，原告有义务将资质提供给被告使用，但并未约定被告有义务以原告资质生产、销售车辆，故原告不能提供资质，系原告违约；其次，原告认为可以为被告提供其他资质，不影响被告生产销售，但并未取得被告的同意，且资质具有一定的不可替代性，原告不能提供合同约定的资质即为违约；再次，原告将资质变更至案外人名下，被告无法使用，合同目的无法实现，故原告的违约行为已构成根本违约。针对原告要求解除合同的诉讼请求，原告作为违约方，本不享有合同解除权，解除权应由被告行使，庭审中被告不同意解除合同，但双方均承认原告资质已不能再由被告使用，该合同事实上已不具备继续履行的条件，故本院允许原告解除合同，对原告该项诉讼请求予以支持。针对原告要求被告支付自2019年1月15日至2019年5月15日的承包费的诉讼请求，如前所述，原告违约在先，但被告自2019年1月15日起仍使用原告场地、设备、人员，应参照租金给付原告实际占用期间的费用，本案中，原告未提供证据证明因其违约行为造成承包费减损的价值，故原告有证据证明此节后可另行起诉。对原告要求被告支付违约金、保证金、银行罚息的诉讼请求，因原告违约在先导致合同目的无法实现，被告拒付租金是行使同时履行抗辩权，不属于违约行为，无需承担违约责任，对该项诉讼请求不予支持。针对原告要求被告支付2019年5月16日起的承包费、罚息的诉讼请求，如前所述，待其有新证据后可另行起诉。针对原告要求被告支付零配件、铆焊件使用费的诉讼请求，首先，原告提交的证据不足以证明被告使用零配件、铆焊件的数量、单价，待其有证据证明此节后可另行主张权利；其次，对原告自认作为借款抵押物部分的铆焊件、零配件，与本案并非同一法律关系，应另行起诉。综上，对原告第一项诉讼请求予以支持，对其他诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十一条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十六条、第一百零七条、第一百一十条的规定，判决如下：一、解除原告辽宁运达汽车起重机集团有限公司与被告铁岭鸿博机械设备制造有限公司于2017年8月22日签订的《承包合同》；二、驳回原告辽宁运达汽车起重机集团有限公司的其他诉讼请求。案件受理费37310元、保全费5000元（均由原告辽宁运达汽车起重机集团有限公司预交），由原告辽宁运达汽车起重机集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省铁岭市中级人民法院。上诉人在递交上诉状次日起7日内，交纳上诉费37310元（开户行名称：中国建设银行沈阳崇宁支行，收款单位：辽宁省财政厅非税收入财政专户，帐号：21×××27-2027，并备注诉讼当事人姓名）。逾期交纳的，按撤回上诉处理。审 判 长  范秀娟人民陪审员  高淑华人民陪审员  张 杰二〇一九年九月二十日书 记 员  张婷婷