江西省铜鼓县人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣0926刑初42号公诉机关江西省铜鼓县人民检察院。被告人左艺，男，1983年1月5日出生于江西省铜鼓县，汉族，大学文化，铜鼓县温泉中学教师，住铜鼓县。因吸毒于2014年2月12日被铜鼓县公安局罚款五百元；因吸毒于2014年2月17日被铜鼓县公安局行政拘留十五日；因吸毒于2014年2月28日被铜鼓县公安局强制隔离戒毒二年；因吸毒于2017年4月21日被铜鼓县公安局行政拘留十日；因吸毒于2017年6月9日被铜鼓县公安局行政拘留十五日；因吸毒于2017年6月24日被铜鼓县公安局强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月8日经铜鼓县人民检察院批准逮捕，次日由铜鼓县公安局执行逮捕。现羁押于铜鼓县看守所。指定辩护人罗祥平，铜鼓县法律援助中心律师。被告人邱双健，男，1982年12月5日出生于江西省铜鼓县，汉族，高中文化，无业，住铜鼓县，户籍地铜鼓县。因吸毒于2016年11月7日被铜鼓县公安局不予处罚；因吸毒于2017年5月17日被铜鼓县公安局行政拘留十日；因吸毒于2017年5月27日被铜鼓县公安局强制隔离戒毒二年。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月8日经铜鼓县人民检察院批准逮捕，次日由铜鼓县公安局执行逮捕。现羁押于铜鼓县看守所。辩护人周小燕，江西浩儒律师事务所律师。被告人钟永章（绰号“包子”），男，1981年9月22日出生于江西省铜鼓县，汉族，高中文化，务工，住铜鼓县。因涉嫌犯销售假冒注册商标的商品罪于2018年1月23日被江苏省海门市公安局刑事拘留，同年2月12日被该局取保候审。又因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月6日被铜鼓县公安局取保候审，同年12月12日被铜鼓县人民检察院取保候审。2019年5月22日被本院取保候审。被告人聂磊，男，1987年1月15日出生于江西省铜鼓县，汉族，大学文化，中共党员，宜春市公路管理局铜鼓分局职工，住铜鼓县，户籍地铜鼓县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月22日被铜鼓县公安局取保候审，同年12月12日被铜鼓县人民检察院取保候审。2019年5月21日被本院取保候审。被告人张童生，男，1974年1月3日出生于江西省铜鼓县，汉族，中专文化，中共党员，铜鼓县交通局养护公司经理，住铜鼓县，户籍地铜鼓县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月22日被铜鼓县公安局取保候审，同年12月12日被铜鼓县人民检察院取保候审。2019年5月21日被本院取保候审。同年6月12日经本院决定逮捕，同日由铜鼓县公安局执行逮捕。现羁押于铜鼓县看守所。辩护人张峰，江西浩儒律师事务所律师。被告人陈盛（曾用名陈俊），男，1986年12月15日出生于江西省铜鼓县，汉族，大专文化，个体经营者，住铜鼓县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年6月13日被铜鼓县公安局取保候审，同年12月12日被铜鼓县人民检察院取保候审。2019年5月22日被本院取保候审。被告人黄淼海（曾用名黄凯），男，1987年5月8日出生于江西省铜鼓县，汉族，大学文化，中共党员，铜鼓县人民检察院工勤人员，住铜鼓县，户籍地铜鼓县。因吸毒于2018年9月10日被铜鼓县公安局警告。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年5月22日被铜鼓县公安局取保候审，同年12月12日被铜鼓县人民检察院取保候审。2019年5月21日被本院取保候审。被告人邱斌生，男，1987年9月17日出生于江西省铜鼓县，汉族，初中文化，无业，住铜鼓县，户籍地铜鼓县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年8月31日被铜鼓县公安局取保候审，同年12月12日被铜鼓县人民检察院取保候审。2019年5月21日被本院取保候审。江西省铜鼓县人民检察院以铜检公诉刑诉〔2019〕38号起诉书指控被告人左艺、邱双健、聂磊、陈盛、张童生、钟永章、黄淼海、邱斌生犯开设赌场罪，于2019年5月17日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年7月22日公开开庭审理了本案。铜鼓县人民检察院指派检察员蔡某、赵某出庭支持公诉，被告人左艺、邱双健、聂磊、陈盛、张童生、钟永章、黄淼海、邱斌生及辩护人罗祥平、周小燕、张峰等到庭参加诉讼。因本案案情较为复杂，2019年8月13日经宜春市中级人民法院批准延长审限三个月。后铜鼓县人民检察院以铜检公诉刑补诉〔2019〕1号补充起诉决定书指控被告人钟永章犯假冒注册商标罪，于2019年9月4日向本院提起补充起诉，本院又于2019年9月26日公开开庭进行了审理。现已审理终结。铜鼓县人民检察院指控：（一）开设赌场罪2013年6月份，刘明、温杨平(二人另案处理)与被告人左艺、邱双健、聂磊、陈盛共同商议开设赌场抽水盈利，约定每个股份2万元，共计10万元用于开设赌场的启动和放高利贷的资金，其中刘明、温杨平、左艺、邱双健各持1股，聂磊、陈盛共持1股。左艺、邱双健、聂磊、陈盛在该赌场负责赌博(坐庄)和邀集赌客，温杨平、刘明安排了被告人邱斌生、张金刚、贺强(二人另案处理)接送赌客、看场望风等。赌场开设半个月左右，陈盛退出赌场，聂磊顶下其股份并在一个多月后退出。期间，因朱冬云(另案处理)负责赌场的抽水、“顶包”(顶罪)，刘明、温杨平提出朱冬云应在赌场得一份股份，其他股东表示同意。聂磊退出赌场之后，被告人张童生、钟永章、黄淼海应邀加入该赌场，三人通过自己参赌及邀人赌博的方式获得股份并参与分红。此后该赌场由刘明、温杨平、朱冬云、左艺、邱双健、张童生、钟永章、黄淼海作为股东合伙经营。黄淼海入股该赌场一个月左右退出赌场股份，张童生、钟永章入股该赌场二个月左右退出，左艺、邱双健自2013年6月份入股赌场至最后结束。该赌场先后在铜鼓县城火柴厂附近温杨平的租住房以及刘明、温杨平永宁镇丰田老家附近等十余个地方组织他人以“斗牛”“摸点子”的方式进行赌博，时间自2013年6月份至结束长达半年左右，共计抽头渔利数十万元，其中左艺、邱双健分别获利30000余元，聂磊获利4000元左右，陈盛获利2000元左右，张童生、钟永章分别获利10000余元，黄淼海获利4000余元。被告人聂磊、陈盛、张童生、钟永章、黄淼海经传唤后主动到公安机关接受调查，并如实供述了上述犯罪事实。为证明上述事实，公诉机关在法庭上出示了受案登记表、立案决定书、归案情况说明、常住人口信息、前科证明等书证；证人吴某、兰某、刘某1、刘某2、张某、陶某、周某、罗某1、刘某3、刘某4、温某等人的证言；同案犯刘明、朱冬云、贺强、张金刚的供述；被告人左艺、邱双健、聂磊、陈盛、张童生、钟永章、黄淼海、邱斌生的供述与辩解；辨认笔录、指认照片等证据材料。（二）假冒注册商标罪HONDA为注册商标，商标权人为本田技研工业株式会社（日本），核准使用于商品（第7类、第9类）农业机械和农业设备，且在注册有效期内。2015年至2017年期间，被告人钟永章未经“本田（HONDA）”商标所有人及使用人的授权和许可，制造假冒本田割草机612台销售给张飞飞（另案处理），销售金额共计人民币256530元。张飞飞将从钟永章处购进的假冒“本田（HONDA）”割草机再自行贴标通过其淘宝店铺销售。2016年5月27日，江苏省海门市市场监督管理局在张飞飞处扣押到假冒本田割草机36台，经鉴定均属假冒本田公司注册商标的商品。2018年1月23日，钟永章主动到铜鼓县公安局温泉派出所投案并如实供述其犯罪事实。为证明上述事实，公诉机关在法庭上出示了物证（割草机）照片；常住人口基本信息、商标注册证、营业执照、未授权证明、支付宝交易记录、银行卡明细等书证；鉴定报告；证人莫某、田某、于某、罗某2、严某等人的证言；被告人钟永章及同案人张飞飞的供述；远程勘验工作记录等勘验、检查笔录；电子数据勘验记录等证据材料。公诉机关认为，被告人左艺、邱双健、聂磊、陈盛、张童生、钟永章、黄淼海、邱斌生共同开设赌场，其行为均触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款和第二十五条第一款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，其中，被告人左艺、邱双健开设赌场属情节严重；被告人钟永章未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百一十三条之规定，应当以假冒注册商标罪追究其刑事责任。被告人钟永章犯有数罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条之规定，应当实行数罪并罚。被告人钟永章犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款之规定，可以减轻或从轻处罚；被告人聂磊、陈盛、张童生、黄淼海犯罪后自动投案并如实供述，系自首，可以从轻处罚。被告人左艺、邱双健、邱斌生归案后，如实供述其犯罪事实，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。提请本院依法判处。针对上述指控，被告人左艺、邱双健、聂磊、陈盛、钟永章、邱斌生均未提出异议，被告人张童生提出，其获利金额只有8000元左右。被告人左艺的辩护人提出：1.左艺的行为不属于“情节严重”；2.左艺获利金额包括其参股股金，应予扣除。被告人邱双健的辩护人提出：1.本案认定为“情节严重”没有事实和法律依据；2.邱双健曾于2014年到公安机关接受调查期间，如实供述了本案犯罪事实，构成自首；3.邱双健在本案中不是组织者和管理者，作用相对较小；4.邱双健当庭认罪，且无犯罪前科，可以适用缓刑。被告人张童生的辩护人提出：1.起诉书认定本案抽头渔利数额证据不足；2.张童生的抽头渔利金额与事实不符。经审理查明：（一）开设赌场事实2013年5～6月份，刘明、温杨平(二人另案处理)与被告人左艺、邱双健、聂磊、陈盛共同商议开设赌场以牟取非法利益，并约定赌场分成五股，刘明、温杨平、左艺、邱双健各持一股，聂磊和陈盛共持一股，每股出资2万元共计10万元用于赌场的启动以及放高利贷的资金。该赌场由刘明负责选址并协调关系、温杨平负责算账、发放高利贷，左艺、邱双健、聂磊、陈盛等人负责坐庄参赌、邀集赌客。朱冬云（另案处理）在赌场内负责“抽水”“顶包”（被查获时负责顶罪），刘明、温杨平另安排被告人邱斌生、贺强等人接送赌客、看场望风。刘明、温杨平、左艺、邱双健等人先后在铜鼓县城火柴厂附近温杨平租住房、永宁镇丰田村刘明及温杨平老家附近等地，组织刘某2、吴秋飞、黄某、张某等数十名赌客以“斗牛”“摸点子”的方式进行赌博。赌场开张不久，经刘明、温杨平提议，朱冬云入股该赌场。一两个星期后，陈盛因与温杨平发生矛盾而离开赌场，聂磊接收陈盛股份后亦于赌场经营约一个月后退股。不久，被告人黄淼海、钟永章、张童生应邀入股该赌场，黄淼海参股约一个月后退股，钟永章、张童生与刘明、温杨平、朱冬云、左艺、邱双健经营该赌场直至停业。该赌场前后持续经营了半年左右，共计抽头渔利40余万元，所得款项除去开支后在参股股东之间进行分配。案发后，被告人聂磊、陈盛、张童生、钟永章、黄淼海经公安民警电话传唤后主动到案接受讯问，并如实供述了上述主要犯罪事实。在审理期间，被告人聂磊、陈盛、张童生、钟永章、黄淼海、邱斌生分别退缴赃款4000元、2000元、10000元、10000元、4000元、1300元。上述事实，有下列证据予以证实：1.被告人左艺的供述，证明2013年6月份的一天，刘明让他邀人赌博并说会有赌场股份，他就邀了陈盛、聂磊、邱双健谈了这个事情，大家都同意了。刘明说赌场分成5股，每个人必须先坐方并拿出2万元启动资金交到温杨平那里，后来聂磊和陈盛两人共出2万元，其他人每人出2万元，共10万元现金交至温杨平处，“根根”负责抽水和看场子，工资为1000元每次，温杨平负责放高利贷，这样赌场就开始搞了。第一次是邱斌生来接的人，赌场押庄最少押100元，做庄的最少2000元，不封顶，最初只抽做庄的人，一般封庄一次“根根”抽一二千元，一般一万元抽一千元。赌场以“摸点子”的方式比大小进行赌博。后来“根根”分到了赌场一份股份。大概一个多月后，聂磊、陈盛退股，后来张童生、钟永章、黄淼海入股。赌场持续时间长达半年之久，每天抽水都有1万余元，前几次每个股东每天都可以分到1000多元，他包括本金可以分到10万元左右，但因为前期放高利贷的钱收不回来，拿到手的是3万元。邱双健和他一样，应该也有10万元，但到手的也是3万元。聂磊和陈盛两人在赌场借了很多钱，退出时用分红抵了欠账4万元左右。钟永章、张童生、黄淼海的情况差不多，黄淼海要少点，按照股份每人都能分到三四万元，但到手的应该只有一两万元。“根根”分到10万元左右，到手的应该只有三四万元。刘明和温杨平分了多少不清楚，二人拿去打点的钱有没有真的用来打点不清楚。2．被告人邱双健的供述，证明2013年下半年时，左艺说温杨平邀他们搞赌场，股东有陈盛、聂磊、温杨平、刘明，他们只要喊人去赌博，赌场会拿股份给他们。聂磊和陈盛算成一股，他、左艺、温杨平、刘明各占一股，赌场分成五股，每股出2万元作为经营赌场的开支、放高利贷的启动资金全部交到温杨平那里，他当时出了一万元的现金，另外一万元是在赌场分红收益里扣出来的。赌场收益（赌场利润减去赌场开支）的20%由温杨平、刘明负责去打点公安机关的关系，剩下的钱就作五股平分；在赌场经营十来天左右，大家同意将赌场收益给“根根”一股，他们就分成6股，他、左艺、聂磊、陈盛就负责喊人去赌场赌博、参与赌博；“根根”在赌场负责抽水，抽水的钱交给温杨平；温杨平负责管账、协调关系、放高利贷（专营，一万元借款，一天利息500元），由温杨平支付当天的开支；刘明也负责协调关系，刘明、温杨平负责请放哨的，放哨的人也会接送参与赌博的人。他们在丰田刘明及其亲戚家、温杨平在丰田的老家及其哥哥家里、温杨平在火柴厂旁边的租住房等地方赌博，在永宁镇丰田村丰田塅赌博的次数占了大多数。来这里赌博的人有钟永章（温泉人）、张童生（交通局）、兰某（铜鼓防疫站）、马某（三都人）、他、左艺、还有一些老师、“赖三猫”（铜鼓县老街人），还有一些不认识的。搞了一个多月时间，聂磊、陈盛觉得搞赌场赚不到钱，所以陈盛、聂磊就从股份中退出来，钟永章、张童生就作为赌场股东进来，他、左艺、温杨平、刘明、张童生、钟永章、“根根”、黄淼海（中途进来的）每人各占一股，除掉赌场开支以及20%打点费用，剩余的他们这几个人平分，他在赌场分到8～9万元，除去赌博借的高利贷，他拿到3万元左右。左艺和他差不多也分了3万元，张童生和钟永章更晚加入，估计每人分了1万余元，黄凯去赌场的次数更少，估计只分得几千元。刘明、温杨平、“根根”分了多少不清楚。3.被告人聂磊的供述，证明2013年夏天，左艺邀他一起去开设赌场，他同意了，赌场股东有刘明、温杨平、邱双健、左艺、他和陈盛，他和陈盛共一股，其他人算一股，每股出资2万元算启动金。陈盛搞了十多天和杨毛吵架退出了，他之后没多久也退出了。赌场的事情都是刘明、杨毛、“根根”安排的，刘明是赌场的老大，他、邱双健、左艺凑脚赌博，“杨毛”负责放高利贷，“根根”负责抽水和看场子，赌场抽水规则是庄家盈利一万元就抽四百到五百元，如果输了抽一百元。赌场以“摸点子”的方式进行赌博，赌场会提供香烟、槟榔、矿泉水饮料等免费东西，吃饭也是刘明他们安排的，还会免费接送参赌人员。他参与了一个多月退出了。赌场刚开始的3-5天里，每天除去开支可以分到1500元左右，后来刘明和“杨毛”说钱借出去了没有收回来，就没有分现金，只是告诉他们一个赌场盈利的数字记在那里。他拆伙时用名下的分红款抵了四五万元账，等于他退出时赌场除去开支分了四五万元。陈盛拿到手上的红利是2000-3000元。4.被告人陈盛的供述，证明2013年夏天，聂磊说左艺邀他一起搞赌场，问他想不想一起搞，他同意了。几天后刘明、“杨毛”、“根根”、邱双健、左艺、他和聂磊商量好每人拿20000元算一股，他和聂磊一人出10000元凑了一股，还有刘明、温杨平、左艺、邱双健一人一股，共五股，“根根”没有入股，他负责抽水。赌场刚开的时候，温杨平要他们几个股东一起玩，他就赌了一次，输了四五千元，温杨平又怪他乱说话，他搞了一个星期左右就退了股，聂磊退了10000元给他，加起来他拿了1000元左右分红。刘明负责镇场子，温杨平负责管理赌场，定地点、吃喝等，朱冬云负责抽水，一开始赚了钱的庄家，要从庄家那里抽一百元走，输的不抽。5.被告人黄淼海的供述，证明2013年五六月份，他在刘明等人开的赌场玩了一个多月后，温杨平、刘明、左艺、邱双健等人拿出一份股份给他，要他本人并叫人去赌博。赌场是用扑克牌“摸点子”比大小方式进行赌博，由“根根”负责抽水交给刘明、温杨平，庄家倒了庄，随便留一二百元，封庄是按照一定封庄金额的3%作为抽水的钱，温杨平负责放贷、安排人员望风，赌场由刘明、温杨平管理，其中刘明负责打点各方面的关系，他和邱双健、左艺三个人在里面“顶门子”。赌场的钱除去开支后由温杨平、刘明、“根根”、左艺、邱双健和他六人平分，刘明、温杨平负责管账，赌场的真实收益他是不清楚的。后来他因为帮朋友担保向邱双健借款的事情与左艺产生了矛盾，就没去这个赌场了。他在赌场占股期间，赌场先后分给他4000余元。6.被告人钟永章的供述，证明2013年下半年，左艺邀他入股“杨毛”（温杨平）的赌场，他和左艺、邱双健、张童生四个人拿赌场25%的股份。他是中途加入这个赌场的，加入后赌场还开了两三个月。赌场是“杨毛”搞的，参赌人员都是“杨毛”派人接到赌场去的，赌博地点都是他定的，他还看到“根根”（朱冬云）在抽水。他在赌场看到黄海、刘明等人，刘明是罩场子的。他在赌场多的时候拿了1000来块钱，少的时候四五百，总共拿了2万元左右的分红，左艺和邱双健比他和张童生先加入这个赌场的，他加入之前分了多少钱不清楚，加入之后他们四人分的钱差不多。赌场会给参赌人员提供饭菜、香烟、槟榔以及水、放哨人的工资、赌场场地费等。他们以“斗牛”即每人摸五张牌比大小的方式赌博。7.被告人张童生的供述，证明2013年9～10月份左艺邀他到刘明、“杨毛”的赌场去赌，赌场股东决定给他一定的报酬，他和左艺、“包子”钟永章、邱双健均分25%的股份。这个赌场“杨毛”负责管账，“根根”负责抽水，赌场由“杨毛”和刘明负责。他在赌场最多一次分了2000元，少的时候也有500-600元，他在铜鼓的时候赌场开了一般会去，总共分了1万多元不到2万元。刘明、“杨毛”“根根”分了多少钱不清楚，“包子”分的应该比他多一点，应该分了2万元左右。左艺和邱双健在他入股之前分了多少钱不清楚，但在他入股后也应该分了2万元左右。8.被告人邱斌生的供述：2013年夏天，温杨平打电话叫他送一些矿泉水和槟榔去他家，他到温杨平家后看到温杨平、左艺、邱双健等人在那里玩“斗牛”，这次给了他100元。后来他还断断续续去过十次左右，总的拿了1000多元，赌场在温杨平的老家（丰田村砖厂那里）、温杨平自己家（火柴厂那里）、县医院后面一个民房、丰田村高速修护坡的一个民房进去的一个地方等。有时候左艺和“根根”叫他不要走太远，在边上招呼下场面，“根根”不在的时候他也会帮忙抽水、招呼场面。9.同案人刘明的供述，证明2013年的时候，他和左艺、邱双健、陈盛一起开赌场，他还喊了温杨平、朱冬云，这个赌场断断续续持续了五个月左右，股东是温杨平、邱双健、左艺、聂磊和陈盛，在他印象中股份都是平分的，后来黄淼海、张童生、钟永章（外号“包子”)也入股了赌场，他在赌场分了四五万元。“杨毛”温杨平在赌场里管事，人员的分工、参赌人员的食用等事情都是他来安排，也会“放坨子”（放高利贷)；邱斌主要是负责接送参赌人员，也会放哨；贺强也在那里放过哨，但次数不多，也就一两次；“根根”主要负责“抽水”（抽头渔利）；其他几个股东就“顶门子”。10.同案人朱冬云的供述，证明2013年6月份左右，他参与了刘明等人开赌场的事情，该赌场分为两个阶段，第一个阶段是刘明、左艺、温杨平、邱双健、聂磊开赌场，他们每人出资2万元共计10万元作为开赌场、放贷的经费，他负责在赌场抽水，温杨平管账、负责在赌场放贷，他一个人占赌场收益的5%，刘明、温杨平、邱双健、左艺、聂磊除去他得的钱之后平均分为5份，每人一份，但私底下，他占的5%是将刘明、温杨平所分的钱放在一起，三个人再平均分配。搞了一个月多月后，聂磊退出，这个阶段他分了11.8万元左右，但拿到手的只有3万元，另外的钱温杨平说放贷的钱没有收回来，暂时先欠着。第二个阶段是第一个阶段分账之后，除去聂磊，还是第一阶段的那些人，另外张童生、黄淼海、“包子”和他总共8人合伙开赌场，他们每人各占赌场收益的10%，另外赌场收益的20％由温杨平、刘明负责打点公安机关。这阶段他大概分了七八万元。11.同案人贺强的供述，证明在2013年，刘明、朱冬云、温杨平等人合伙在丰田开赌场，朱冬云要他帮赌场放哨，他站在去赌场的路边看是否有警察或者不认识的人去赌场方向，如果有的话，他就打电话给朱冬云或温杨平，告诉他们有一个什么车子或什么人进来了，要注意一下。他在这个赌场放哨有七八次，放哨一次200元，总共拿了1400-1600元放哨的费用。12.同案人樊后星的供述，证明2013年还是2014年的时候，刘明和“杨毛”、朱冬云他们在丰田开赌场，刘明打电话叫他带几个“坨子”去撑下场面，赌场里都需要放高利贷的。他后来和王超、邓海去过几次赌场里，他们一般都是带两三万元钱去。他看到刘明、朱冬云（外号“根根”’）、“杨毛”会在场子里管事，朱冬云在抽水，邱斌也在赌场里帮朱冬云抽水，这个赌场听说是刘明、朱冬云、“杨毛”、左艺、“包子”搞的，主要应该就是刘明、“杨毛”、朱冬云。他们开场子的人肯定赚了钱，具体赚多少不知道，他听朱冬云说过开这个场子他分了二三十万元。这个赌场至少开了三个月。13.证人吉某的证言，证明2013年前后，他去过“杨毛”开的赌场里赌博，每次都是“根根”接去的，一次是“杨毛”嫂子家，一次是刘明家对面进去的一栋房子，一次是刘辉龙家进去的那条路，有七八个地方。赌场烟、槟榔、水、饭都是免费的。“杨毛”在赌场里放高利贷，“根根”和邱斌负责接人和抽水，左艺也分了一点股份。14.证人吴某的证言，证明2012年或者2013年的时候，左艺带他去了几个地方赌博，主要是在丰田。他在赌场看到左艺、邱双健、“包子”、“杨毛”、刘明、“大同生”、“小同生”、“三哥”（姓赖）、“森古”、张某等人在赌场里赌博。15.证人兰某的证言，证明2013年左右，他亲戚左艺以及邱双健说“杨毛”开了个赌场，要她过去玩一下，帮去凑下人气。她听了之后就同意了，她在现场看见有四五个人在里面用扑克牌进行赌博，这四五个人当中她就认识“杨毛”。16.证人刘某1的证言，证明2013年9月至11月，他和黄淼海去过丰田赌场参赌了十多次，他听说赌场是“杨毛”开的。17.证人刘某2的证言，证明她和左艺一起去过丰田赌博，这个场子是温杨平开设的，他和一个外号叫“根根”的人会在“场子”里面抽水。18.证人黄某的证言，证明2013年冬天到2014年年初，她和“八妹”、赖某偶尔会去丰田人开设的赌场玩，在场子里面“打下子飞机”（指在旁边押，不坐庄）。19.证人张某的证言，证明大概是2013年的秋天，她和朋友兰芳一起到过“杨毛”开的赌场里面赌博过几次。20.证人曾某的证言，证明2013年下半年的一天，他不记得谁叫他去了刘明开的赌场赌博，赌场设在丰田村的一户村民家里，当时有十来个人在“斗牛”。他知道这个赌场刘明和“杨毛”有股份。21.证人陶某的证言，证明2013年六七月份的时候，有一次钟永章开车带他到三滩进去两里路左右的移动砖房里面去赌博，那里有十来个人在“斗牛”。过了几天钟永章、左艺又带他去屏风山老火柴厂宿舍上去一点的地方赌博。两次都是“根根”在抽水。22.证人马某的证言，证明2013年他去过三四次铜鼓县永宁镇丰田村一带的赌场参与赌博，“杨毛”开车接他去的，每次都有十几个人在“斗牛”，每次封庄以后，一万元钱的话“杨毛”或者“根根”会抽三百元钱左右，只要是封庄不管输赢都会抽三百元钱左右。赌博的金额是以一百元钱起步，不限制你赌多大，最大一次下注有上万元。他去的那几次，最多一次有人输了十万元左右。23.证人赖某的证言，证明2013年上半年，黄某和她去过丰田那边的赌场，赌场具体是谁开的她不清楚，她看到丰田的“杨毛”在场子里面。后面换过几个地方，这几次她都看到“杨毛”在赌场里，赌场应该是“杨毛”开的。24.证人周某的证言，证明他的房子在铜鼓县永宁镇城南中路43-5号，就是在火柴厂附近。温杨平于2013年2月份至2016年5月租过他的房子。温杨平偶尔会带人去他的房子里，因为他经常不在家，所以不知道温杨平租房子时有没有搞赌博。25.证人罗某1的证言，证明她家在永宁镇上源洞里面的明德小学后面，她家房子在2013年左右租出去过，是她老公邱斌的朋友租的，具体用来干什么她在外面打工不清楚。听她妈妈说租出去的房子很吵，里面有个叫“杨毛”的人。26.证人刘某3的证言，证明她家的老屋在丰田村社里组，曾被刘明用来开设赌场。27.证人刘某4的证言，证明他去过刘明、温杨平开设的赌场赌博，一次是在温杨平的老房子里，后来温杨平还到他的老房子里面开过赌场。28.证人温某的证言，证明2013年刘明在他的老房子里面开过赌场。29.证人谢某1的证言，证明2013年七八月份左右，“根根”打电话要他到丰田的赌场去赌博，他去了三次，第一次是在永宁镇丰田村砖厂旁的一栋老房子，第二次是过了两三天在铜鼓丰田村高速路涵洞后走200米左右的一个老房子里面，第三次是又过了四五天。30.证人邱某的证言，证明他侄子邱双健在他人民医院东侧的房子住过一段时间。31.证人谢某2的证言，证明2012年或2013年下半年的一天中午，刘某4打电话给他说会带人到他家中赌博，会支付几百元的费用给他，他就答应了。他们每天晚上到他家中赌博都会给300元钱，总共开了4天。这个赌场是“杨毛”、刘明、“根根”、刘某4等人合伙开的，是以“斗牛”或者三十二张的方式赌博。32.指认现场照片,证明樊后星、黄淼海、聂磊、陈盛、张童生赌场开设赌点。33.书证常住人口信息表，证明本案被告人的身份信息，均系完全刑事责任能力人。34.书证行政处罚决定书，证明被告人左艺、邱双健、黄淼海因吸毒被公安机关处罚的事实。35.铜鼓县公安局刑警大队出具的归案情况说明，证明各被告人的归案情况。36.书证现金缴款单，证明被告人聂磊、张童生、陈盛、黄淼海、钟永章退赃的事实。37.书证《纪检监察机关反映问题线索处置情况登记表》，证明2014年3月群众匿名举报有人开设赌场。公安机关调查过程中对邱双健进行询问时，邱双健仅承认自己参与赌博的事实。上述证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，可以作为认定事实的依据，本院予以确认。（二）假冒注册商标事实“HONDA”系注册商标，商标权人为本田技研工业株式会社（日本），核准使用于第7类商品：农业机械和农业设备，且处于注册有效期内。2015年3～4月份，张飞飞（另案处理）通过QQ联系上被告人钟永章，向钟永章购买假冒的“本田”品牌割草机。钟永章未经“HONDA”商标所有人及使用人的授权和许可，将假冒的“本田”割草机及“HONDA”商标多次销售给张飞飞。当年钟永章向张飞飞销售假冒“本田”割草机442台，2017年又销售假冒“本田”割草机170台，前后共计612台，销售金额256530元。张飞飞将从钟永章处购进的割草机再自行贴上“HONDA”商标后通过其淘宝店铺“驾驭园林机械设备”对外销售。2016年5月27日，江苏省海门市市场监督管理局在张飞飞处扣押到假冒“HONDA”割草机36台，经鉴定均属假冒本田公司注册商标的商品。2018年1月23日，钟永章主动到铜鼓县公安局温泉派出所投案并如实供述了销售假冒“本田”割草机的犯罪事实。在审理期间，被告人钟永章退缴赃款20000元。上述事实，有下列证据予以证实：1.被告人钟永章的供述，证明2015年3～4月，其在QQ群发布永康市四虎工贸有限公司的农业机械设备广告，张飞飞主动加他QQ，问其有没有假冒的“本田”割草机，他回答“有的，可以贴牌”。张飞飞先拿了两台，一台背负式割草机、一台侧挂式割草机，用支付宝转账支付了830元。张飞飞对货比较满意，之后向其采购假冒“本田”GX35割草机，货款通过支付宝转账。2015年其销售给张飞飞“本田”割草机的单价是415元，当年共转账货款237394元，其中割草机货款183430元。2016年张飞飞没有向其采购本田割草机。2017年其自己做农业机械产品销售。2017年初的时候，张飞飞又向其采购假冒“本田”割草机，其从“李夕安”那里采购假冒“本田”割草机，再卖给张飞飞。2017年销售给张飞飞假冒“本田”GX35割草机的单价是430元，还有配件，转账收款277052元，其中割草机货款是73100元。其辨认出永康市四虎工贸有限公司的负责人吴玉峰。2.同案人张飞飞的供述，证明2013年11月21日，其在淘宝网用父亲张水明的身份信息登记注册了名为“驾驭园林机械设备”的淘宝店，绑定自己的手机号码，银行卡是其父亲的两张银行卡。2015年的3～4月份，其了解到在淘宝店开“本田”割草机比较好卖，正品“本田”最少都在1000元以上甚至2000元，假冒的“本田”割草机零售价一般都在600多元，其就在阿里巴巴1688批发网找进货渠道，结果其找到钟晴（钟永章）的店铺，其开始是电话联系钟晴，后又加他的QQ，其问钟晴有没有假冒的“本田”GX35割草机，钟晴称有，其便向钟晴买两台样机看看货，每台整机的价格是415元，其通过支付宝转账给钟晴指定的账户，其收到货以后觉得质量还可以，之后就大量向钟晴下单订货，货款都是通过支付宝转账给钟晴，整个2015年其总共转账给钟晴237394元货款，其中假冒“本田”GX35割草机的货款是183430元。2015年底其从天津搬回海门老家，将从钟晴那里购进的没有售出的70-80台假冒“本田”割草机一起运回海门老家。2016年初其在老家继续做网销，还是用原来的淘宝店销售其的园林机械设备，假冒“本田”割草机是原来的库存，2016年6月初的时候，其被人举报卖假冒本田割草机，被海门市滨海新区工商局查处，扣押到36台“本田”割草机，这36台割草机就是天津运回来没有销售完的。2017年过完年后，其又开始在淘宝店销售假冒“本田”商标的割草机，还是向钟晴采购假冒“本田”割草机，2017年其总共转账给钟晴277052元，其中假冒“本田”割草机的货款是73100元。2017年钟晴将每台假冒本田割草机涨价了15元，每台价格430元。3.证人莫某的证言及淘宝订单截图，证明其和妻子共用一个淘宝会员名，就是其妻子的名字黄晓慧，2017年6月11日其在淘宝网上购买过一个本田割草机四冲程背负式多功能小型汽油除草机，那家淘宝店铺叫“驾驭园林机械设备”，价格880元。4.证人田某的证言及淘宝订单截图、发票、割草机外观情况，证明2017年7月1日，其在淘宝网看到“驾驭园林机械设备”店铺有本田四冲程割草机的信息，就以1150元的价格购买了一台，品牌是本田GX35割草机。5.证人于某的证言及淘某，证明2016年10月24日，其在淘宝网一家名为“驾驭园林机械设备”的店铺购买了一台广州本田GX35四冲程背负斜挂式汽油割草机，价格为550元。6.证人罗某2的证言及淘宝聊天记录，证明2017年10月27日在一家“驾驭园林机械设备”购买过一个割草机头，是广州本田GX35割草机四冲程背负式多功能汽油割灌机收割机，价格320元。7.证人严某的证言及淘宝订单信息，证明2017年8月14日，其在“驾驭园林机械设备”以544元的价格购买了一台本田割草机。8.广州诺顿商务顾问有限公司提供的正品本田割草机照片，证明本田割草机机头的商标、外观。9.海门市市场监督管理局自张飞飞处扣押的假冒本田割草机实物照片），证明假冒本田割草机机头的商标、外观。10.鉴定报告、未授权证明，证明扣押的36台割草机均属于假冒本田公司注册商标的商品。本田公司未授权张飞飞、钟永章使用该公司注册商标及销售公司注册商标产品。11.书证公证书、法定代表人身份证明书、商标注册证、营业执照等，证明本田技研工业株式会社是依据日本国法律成立的日本国企业法人，本田技研工业（中国）投资有限公司是该公司依据中国法律在中国设立的独资公司。广州诺顿商务顾问有限公司得到本田公司授权，负责处理在中国境内的一切知识产权相关事宜。涉案商标注册号G762837，用于农业机械和农业设备；商标注册证第156862号，用于农业机械，均在注册有效期内。12.书证张飞飞与钟永章的交易记录，证明钟永章销售给张飞飞假冒的本田割草机612台，共计256530元。13.书证支付宝交易记录，证明张飞飞通过支付宝转账给钟永章的交易明细。14.书证手机支付宝转账截图照片，证明钟永章通过手机支付宝转账给吴玉峰的资金流水。15.书证兴业银行卡明细，证明2015年2017年，张飞飞之父张水明的账户银行流水。16.书证浙江永康市四虎工贸有限公司相关信息，证明该公司法定代表人伍纪优，执行董事吴玉峰，该公司于2017年2月13日因侵犯注册商标专用权的行为被行政处罚。17.书证淘宝店销售假冒本田产品信息，证明张飞飞销售假冒本田割草机的相关情况。18.书证海门市市场监督管理局行政处罚有关事项审批表、集中销毁罚没物资清单，证明本案中张飞飞处扣押到的假冒本田割草机已被集中销毁。19.关于犯罪嫌疑人张飞飞淘宝店铺销售金额的情况说明，证明张飞飞淘宝店铺2015年至2017年的销售本田割草机记录。20.远程勘验工作记录，证明海门市公安局网络安全监察大队对淘宝网及支付宝ID“驾驭园林机械设备”资金情况进行远程勘验取证。21.电子数据勘验记录，证明海门市公安局网络安全保卫大队对OPPOR11Plus手机提取微信等聊天记录。22.海门市公安局经侦大队出具的《发破案经过情况说明》《犯罪嫌疑人归案情况说明》、浙江永康市公安局传递的犯罪线索等，证明本案发案、立案、破案及抓获犯罪嫌疑人情况，两犯罪嫌疑人对假冒注册商标的事实供认不讳。23.海门市情况说明，证明钟永章使用汤琴的身份信息注册淘宝店，但经多次联系汤琴均未能到案；吴玉峰已于2018年8月13日刑拘上网追逃，但至今未抓获；李夕安的真实身份未能查实。24.书证现金缴款单，证明被告人钟永章退赃的事实。上述证据均经庭审举证、质证，证据来源合法，内容客观真实，可以作为认定事实的依据，本院予以确认。针对被告人及辩护人提出的辩解和辩护意见，综合评析如下：1.关于辩护人张峰提出，起诉书认定本案抽头渔利数十万元证据不足的辩护意见。经查，被告人邱双健第一次供述称其在赌场分了八九万元，但扣除几万元赌账后拿到手的没有这么多。被告人左艺第一次供述称其在赌场分了十万元左右，其第三次供述称他在赌场可以分到十万元左右，因有部分分红以高利贷放出后没有收回来，实际到手的就三万元。该二人的前期供述较为稳定，在获利金额方面亦能相互印证，且二人关于同案人聂磊、钟永章、张童生、黄淼海等人获利金额的供述与该几名被告人的供述也能相互印证，结合朱冬云、刘明的供述，足见左艺、邱双健前期供述的客观真实性，可以作为认定本案事实的依据。本院就低认定左艺、邱双健等五名全程参与者分红数额为每人八九万元，再综合聂磊、钟永章、张童生、黄淼海、陈盛等人的分红数额，可以认定本案被告人开设赌场抽头渔利数额为四十余万元。综上，辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。2.关于张童生及其辩护人张峰提出，张童生的获利金额只有8000元左右的辩解及辩护意见。经查，被告人张童生在侦查阶段的供述均称其在赌场分了一万余元，这与左艺、邱双健的供述相印证，可以认定张童生获利金额为一万余元，因此张童生获利仅8000元左右没有事实依据，被告人张童生及其辩护人提出的此项辩护意见，本院不予采纳。3.关于辩护人罗祥平提出，左艺的行为不属于“情节严重”；辩护人周小燕提出，本案认定邱双健属“情节严重”没有事实和法律依据的辩护意见。经查，传统型开设实体赌场的“情节严重”虽然没有明确的法律或司法解释规定，但开设网络赌场只是在赌博场地上较开设实体赌场具有特殊性，实际上二者性质相近、危害性相当，传统型开设实体赌场的“情节严重”参照适用开设网络赌场的规定符合立法本意和司法现实。被告人左艺、邱双健伙同他人开设赌场长达近半年之久，抽头渔利四十余万元，参赌人员数十人，严重破坏了社会秩序，且在社会上造成了负面影响，综合以上因素可以认定左艺和邱双健开设赌场行为系“情节严重”。综上，辩护人提出的上述辩护意见，本院不予采纳。4.关于辩护人罗祥平提出，左艺的获利金额应扣除参股股金的辩护意见。经查，左艺、邱双健等赌场发起人筹集钱款用于赌场启动及运转，其后的获利来源于赌场经营期间的抽头渔利，各参与人的分红所得均属违法获利，扣除犯罪成本计算违法所得没有相关依据。因此，辩护人提出的此项辩护意见，本院不予采纳。5.关于辩护人周小燕提出，邱双健构成自首的辩护意见。经查，在案证据证明，邱双健在2014年公安机关调查本案时仅承认了其在赌场参与赌博的事实，而没有证明邱双健主动投案以及如实供述伙同他人开设赌场的证据材料，不能认定邱双健具有自首情节。因此，辩护人提出的此项辩护意见，本院不予采纳。6.关于辩护人周小燕提出，邱双健不是赌场的组织者和管理者，其在本案中作用相对较小的辩护意见。经查，本案赌场是由刘明、温杨平等人组织起来的，场址选定、抽头记账、放高利贷、经营管理均由刘明、温杨平、朱冬云等人具体负责；被告人左艺、邱双健、聂磊、陈盛、张童生、钟永章、黄淼海并不参与赌场的组织管理，相比较而言上述被告人在共同犯罪中作用相对较小。其中张童生、钟永章、黄淼海中途加入，聂磊、陈盛、黄淼海中途退出，并未全程参与，较左艺、邱双健而言作用又小；被告人邱斌生为赚取工资根据他人安排在赌场从事望风、接送等辅助性工作，属从犯。综上，辩护人周小燕提出邱双健在本案中作用相对较小的辩护意见，本院予以采纳。7.关于辩护人周小燕提出，邱双健当庭认罪，且无犯罪前科，可以适用缓刑的辩护意见。经查，被告人邱双健开设赌场“情节严重”，依法应当判处三年以上十年以下有期徒刑，且至今未退缴赃款，适用缓刑不符合法律规定。因此，辩护人提出的此项辩护意见，本院不予采纳。本院认为：被告人左艺、邱双健以非法营利为目的，伙同他人开设赌场，为他人赌博提供场地和赌具，经营赌场近半年之久，从中共同抽头渔利四十余万元，情节严重；被告人钟永章、聂磊、张童生、陈盛、黄淼海以非法营利为目的，伙同他人开设赌场；被告人邱斌生在赌场看场望风、接送赌客，上述被告人的行为均已构成开设赌场罪。被告人钟永章以营利为目的，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，非法经营数额256530元，情节特别严重，其行为已构成假冒注册商标罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人钟永章犯有数罪，应当实行数罪并罚。被告人邱斌生在共同犯罪中起了次要和辅助作用，系从犯，应当从轻处罚。被告人左艺、邱双健、邱斌生归案后如实供述了主要犯罪事实，可以从轻处罚。被告人钟永章、聂磊、张童生、陈盛、黄淼海在开设赌场案中于犯罪后经公安机关电话传唤主动到案，如实供述自己的罪行，系自首，可以从轻处罚。被告人钟永章在假冒注册商标案中于犯罪后自动投案，如实供述自己的罪行，系自首，可以减轻处罚。同时鉴于被告人钟永章、聂磊、张童生、陈盛、黄淼海、邱斌生具有退赃情节，可以酌情从轻处罚。根据本案犯罪事实、性质、情节，以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百一十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第一款、第三款、第六十九条、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第六十四条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：一、被告人左艺犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月9日起至2022年4月8日止；罚金在判决生效后三十日内予以缴纳。）二、被告人邱双健犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币十万元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年10月9日起至2022年1月8日止；罚金在判决生效后三十日内予以缴纳。）三、被告人钟永章犯伪造注册商标罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币五万元；犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币三万元，决定执行有期徒刑二年十个月，缓刑三年六个月，并处罚金人民币八万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金在判决生效后三十日内予以缴纳。）四、被告人聂磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币五万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金在判决生效后三十日内予以缴纳。）五、被告人张童生犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币三万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金在判决生效后三十日内予以缴纳。）六、被告人陈盛犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金在判决生效后三十日内予以缴纳。）七、被告人黄淼海犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币二万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金在判决生效后三十日内予以缴纳。）八、被告人邱斌生犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币一万元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金在判决生效后三十日内予以缴纳。）九、被告人聂磊、陈盛、张童生、钟永章、黄淼海、邱斌生退缴的违法所得共计31300元，予以没收，上缴国库。十、继续追缴涉案财物256530元，上缴国库（已退缴的相应扣减）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或者直接向江西省宜春市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  简卫华人民陪审员  聂晓明人民陪审员  蔡冬生二〇一九年九月三十日书 记 员  车梦婷