云南省临沧市中级人民法院执 行 裁 定 书（2019）云09执异18号异议人(案外人)：中国工商银行股份有限公司临沧分行。住所地:临翔区南塘街**。负责人：王军。委托代理人：赵振华，云南博川律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。委托代理人：字然，云南博川律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。申请执行人：临沧市临翔区瑞志小额贷款有限责任公司。住。住所地:临沧市临翔区凤翔路**/div>法定代表人：苏有志，该公司董事长。委托代理人：廖永华，云南临疆律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被执行人：双江望江投资有限公司。住所。住所地：临沧市双江自治县临双二级路双江县土戈连接线北侧div>法定代表人：杨琴，该公司总经理。本院在执行临沧市临翔区瑞志小额贷款有限责任公司申请执行双江望江投资有限公司借款合同纠纷一案中，于2018年8月28日作出（2018）云09执9号之五执行裁定，将被执行人双江望江投资有限公司名下双江冰岛国际茶城一期一幢208号、一期一幢209号房产，交付申请执行人临沧市临翔区瑞志小额贷款有限责任公司抵偿其部分借款本金。中国工商银行股份有限公司临沧分行（以下简称工行临沧分行）不服，向本院提出执行异议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查，现已审查终结。异议人工行临沧分行称，请求撤销（2018）云09执9号之五执行裁定书。2015年7月23日，陶倩倩向中国工商银行股份有限公司临沧分行申请个人一手住房购置贷款，并签订了《个人购房借款/担保合同》，合同约定陶倩倩用贷款所购买的坐落于双江冰岛国际茶城的1幢2-3层208号房屋作为本笔贷款的抵押担保，并办理了双房他证2015字第××号他项权证，双江望江投资有限公司作为担保人提供连带责任保证，合同履行期间，陶倩倩未按合同约定按时足额偿还贷款本息，异议人向临沧市临翔区人民法院提起诉讼，临沧市临翔区人民法院审理后作出（2017）云0902民初105号民事判决。判决生效后，陶倩倩、双江望江投资有限公司未按判决书确定的期限履行还款义务，异议人申请强制执行，本案执行过程中，发现本案抵押物即坐落于双江冰岛国际茶城的1幢2-3层208号房屋已被临沧市中级人民法院（2018）云09执9号之五执行裁定作价517304元抵偿给临沧市临翔区瑞志小额贷款有限公司，导致本案无法对抵押物进行评估拍卖。根据《物权法》规定，预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。本案中，陶倩倩与异议人就案涉抵押物进行了预告登记，本案债权并未消灭，且案涉房屋不具备办理不动产登记的条件，本案预告登记合法有效。由于该预告登记使得被登记的请求权具有了物权的效力，并可排他性地对抗他人针对系争房屋的处分。故此，该预告登记可以对抗普通债权人。临沧市中级人民法院（2018）云09执9号之五《执行裁定书》将涉案抵押物，“以物抵债”予临沧市临翔区瑞志小额贷款有限公司的行为严重损害了异议人的合法权益。申请执行人临沧市临翔区瑞志小额贷款有限责任公司答辩称，异议人已超过法律规定的异议期限，所办理的抵押登记不具有法律效力。被执行人双江望江投资有限公司未提出其他意见。工行临沧分行提交下列证据：①《商品房购销合同》（复印件）一份；②双房他证2015字第××号抵押权证（复印件）一份；③抵（质）押承诺书（复印件）一份；④临翔区人民法院（2017）云0902民初105号民事判决书一份；⑤拍卖公告（复印件）一份。申请执行人临沧市临翔区瑞志小额贷款有限责任公司未提交证据材料。被执行人双江望江投资有限公司未提交证据材料。本院查明，临沧市临翔区瑞志小额贷款有限责任公司与双江望江投资有限公司借款合同纠纷一案，本院作出的（2017）云09民初122号民事判决书已经发生法律效力。因被执行人未履行生效法律文书确定的还款10,000,000.00元本金及利息的义务，申请执行人于2018年1月15日向本院申请强制执行，本院于同日立案执行。本院立案后，向被执行人发出执行通知书，责令二被执行人申报财产，依法进行了网络查控，依法冻结并划拨了被执行人银行存款210,000.00元(已兑付申请人)；查封了被执行人名下位于双江县土戈连接线北侧的双江冰岛国际茶城一期一幢208、209号等住房共44套，一期六幢101、118号商铺，并依法委托昆明诚跃司法鉴定所对上述查封的房产进行了评估。评估报告送达后，双方当事人在法定期限内未提出异议，被执行人亦未履行生效裁判文书确定的义务。本院依法在淘宝网司法拍卖平台对上述46套房产进行公开拍卖，拍卖过程中，案外人吕远征向本院提出执行异议，对上述46幢房产主张所有权，本院依法决定暂缓拍卖。后经本院审查查明,案外人吕远征只对上述房产中的一期四幢1-201、1-202、1-301、1-302、2-201、2-301、2-302、3-201、3-301、3-302、4-201、4-301、4-302、5-301、5-302号住房，一期五幢1-301、1-302、2-301、2-302、3-201、3-301、3-302号住房，一期六幢1-201、1-202、2-201、2-202、2-301、2-302、3-20l、3-202、3-301、3-302、4-201、4-202、4-301、4-302、5-201、5-301、6-201、6-202、6-301、6-302号住房，一期六幢101、118号商铺共44套房产主张所有权，并未对一期一幢208、209号住房主张所有权，本院依法决定恢复对双江冰岛国际茶城一期一幢208、209号住房的拍卖。经过两次拍卖，均无人竞买。经征求申请执行人临沧市临翔区瑞志小额贷款有限责任公司意见，同意接受以物抵债。依照《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)的解释》第四百九十二条、《最高人民法院关于人民法院民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第十九条、第二十三条、第二十八条之规定，裁定：一、将被执行人双江望江投资有限公司名下双江冰岛国际茶城一期一幢208号、一期一幢209号房产作价1,055,819.00元(二拍流拍价，其中208号房产作价517,304.00元，209号房产作价538,515.00元)，交付申请执行人临沧市临翔区瑞志小额贷款有限责任公司抵偿其部分借款本金。双江冰岛国际茶城一期一幢208、209号房产所有权自本裁定送达之日起转移给临沧市临翔区瑞志小额贷款有限责任公司。二、申请执行人可持本裁定书到登记机构办理相关产权过户登记手续。本院认为，《中华人民共和国担保法》第三十三条规定：“本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第四十七条规定：“以依法获准尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的当事人办理了抵押物登记，人民法院可以认定抵押有效”。工行临沧分行与陶倩倩签订的《个人购房借款/担保合同》，系合同当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，合同当事人均应本着诚实信用的原则，全面、适当地履行合同约定的义务。陶倩倩自愿提供位于临沧市双江冰岛国际茶城1幢208号房屋作抵押担保，因抵押物设定抵押时属于在建项目，故双方于2015年7月22日在双江县房地产管理局办理了抵押预登记，工行临沧分行取得双房他证2015字第××号房地产抵押预登记证。根据前述规定，陶倩倩其合法购买的在建房屋抵押给原告，并且已经依法办理了抵押权预告登记，抵押合法有效。同时，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条第一款规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产的占有，将该财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿”。工行临沧分行提交的证据：①《商品房购销合同》，②双房他证2015字第××号抵押权证，③抵（质）押承诺书，④临沧市临翔区人民法院（2017）云0902民初105号民事判决书，合法性、客观性存在，与本案有关联，予以认定。工行临沧分行所提交的证据已能证明上述事实。工行临沧分行对陶倩倩提供的抵押物位于临沧市双江冰岛国际茶城1幢208号依法享有抵押权应予认定，异议人异议理由成立。综上所述，执行异议人所提出的申请理由，符合法律规定，提供证据能证明其主张，异议成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第（三）之规定，裁定如下：撤销本院（2018）云09执9号之五裁定中将被执行人双江望江投资有限公司名下双江冰岛国际茶城一期一幢208号交付申请执行人临沧市临翔区瑞志小额贷款有限责任公司抵偿其部分借款本金的部分。如不服本裁定，可以自本裁定书送达之日起十日内，向云南省高级人民法院申请复议。审判长 张 峰审判员 王 军审判员 刘敬媛二〇一九年九月二十五日书记员 董丽媛