江苏省徐州市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）苏03民终2122号上诉人（原审被告）：王冉冉，女，1976年9月28日生，汉族，住徐州市云龙区。委托诉讼代理人：周天生，北京市盈科（徐州）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张云飞，男，1983年10月13日生，汉族，住北京市丰台区。委托诉讼代理人：张伟，徐州市贾汪区塔山法律服务所法律工作者。上诉人王冉冉因与被上诉人张云飞民间借贷纠纷一案，不服徐州市泉山区人民法院（2018）苏0311民初6230号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王冉冉上诉请求：撤销一审判决，依法改判，诉讼费由张云飞负担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。一审判决认定，国商惠众投资管理（北京）有限公司（以下简称国商公司）委托天津融宝支付网络有限公司（以下简称融宝公司）支付了上诉人397700元，该款系被上诉人张云飞所有，错误。二、一审法院适用法律不当。双方签订借款合同是客观事实，但被上诉人的款项一直没有实际交付，双方借款关系自始至终没有成立。一审适用24%的年利率要求上诉人负担利息，适用法律不当。三、本案被上诉人涉嫌“套路贷”违法犯罪行为。被上诉人虚增债权债务，制造银行流水，通过诉讼的方式获得不法利益。按照法律规定本案应驳回起诉或中止审理，将案件移送公安或检察机关。四、被上诉人以借贷为业，非法从事金融活动，所签订的《借款合同》系无效合同。五、被上诉人所称的借款已经通过指示收款人厉亚还给了出借人，被上诉人与上诉人根本不存在未结款项。六、借贷过程中，上诉人的奥迪A8轿车被出借人办理了抵押登记，相关车辆所有权证被扣押在小额贷款公司。七、被上诉人的证据无法形成证据链，被上诉人应当本人亲自出庭接受质询。张云飞辩称，上诉人诉称本案借款系2017年7月7日开始与事实不符，我方在一审中提供的借款合同等相关证据可以证明本案借款发生在2018年2月7日。张云飞作为出借人向王冉冉交付借款的方式在双方签订的借款合同第二条中有明确约定，由乙方或居间方委托第三方支付机构，根据协议约定进行付款，或由乙方通过网银汇款方式将款项汇付到本合同第一条约定的甲方或甲方指定账户中。国商公司是张云飞指定的居间方，融宝公司是第三方支付机构，结合我方一审中提供的融宝支付凭证，可以看到2018年2月7日，国商公司通过其在融宝公司的账户向王冉冉银行卡中转账397700元；再结合国商公司出具的证明可以看出该公司上述转账款项属于张云飞所有，该公司仅是受张云飞的委托将钱转账到王冉冉账户；而且王冉冉账户和借款合同第一条中所预留的信息一致。由此，可以证明张云飞按照合同约定付款方式向王冉冉交付了涉案借款，我方证据足以推翻上诉人关于我方未实际交付涉案借款的借口。至于我方一审中按事实陈述的王冉冉还款次数和数额问题，一是事实二是对王冉冉有利，按证据规则我方无须提供相应证据。上诉人否定融宝公司2018年2月7日向其账户内的转账是张云飞交付的涉案借款，一审中上诉人称其与融宝公司另有其他业务往来，但却一直没有提供相应证据证明。综上，请求二审驳回上诉，维持原判。张云飞向一审法院起诉请求：1、王冉冉偿还借款本金397700元及利息（从2018年4月7日起至还清借款之日止，按月利率2%计算）；2、王冉冉支付为实现债权而支出的诉讼代理费27000元。一审法院认定事实：2018年2月7日，王冉冉因公司购买材料向张云飞借款，双方签订借款合同（编号：GC0051618020039），协议约定：（甲方借款人）王冉冉、(乙方、出借人)张云飞，借款本金数额为408000元，月偿还利息数额6120元，还款分3期，固定还款日为每月6日，自2018年2月7日至2018年5月6止。甲方指定收款、还款账户户名为王冉冉，账号为62×××65，开户行为中国建设银行徐州蟠桃支行；付款方式为：乙方或居间方委托第三方支付机构根绝协议约定进行付款或由乙方通过网上银行汇款方式将款项汇至合同约定的甲方或甲方指定账户。借款人选择按月付息、到期还本法进行还款；若甲方晚于还款日还款，应向乙方支付罚息及违约金，逾期违约金按照借款本金金额的2%计算，每月单独计算不按日折算，罚息按当月直至借款期结束的应还本息的0.1%收取罚息，每月单独计算；因合同履行而产生的公证、登记等费用以及为实现债权而产生的诉讼费、律师代理费等均由借款人承担，具体标准以实际发生数额为准。张云飞在借款协议出借人签字处签章，王冉冉在借款人签名处签字按手印。同日，王冉冉还出具借据，载明收到出借人王云飞发放的借款408000元，借款月利率为1.5%，以上款项到达本人指定账户即视为本人已实际收到全部借款本金数额。当日，王冉冉账户收到国商公司委托融宝公司支付的397700元。该款系提前扣除一个月利息6120元后数额。国商公司出具证明，称该款项为张云飞所有。张云飞陈述已于2018年3月6日、4月6日分别从王冉冉还款账户扣划了2个月的利息，估计12240元。王冉冉陈述向融宝公司支付过部分款项，但具体数额未向法庭提供证据。另查，2018年10月11日，张云飞与徐州市前卫法律服务所签订委托代理合同，约定双方之间的民间借贷纠纷由法律工作者刘展作为诉讼代理人，代理费用为27000元。一审法院认为：债务应当清偿。王冉冉与张云飞签订的借款协议系当事人真实意思表示，且不违反法律规定，合法有效，一审法院依法予以确认。关于张云飞款项是否实际交付。合同签订后，王冉冉账户收到国商公司委托融宝公司支付的397700元，根据双方签订的借款合同，付款方式为乙方委托第三方支付机构进行付款，国商公司亦出具证明，证明该款项为张云飞所有，故应视为张云飞向王冉冉支付了397700元，履行了出借义务，双方均应按照协议约定履行，王冉冉在2018年4月6日后未能按照约定日期还款，按照双方签订的借款协议，张云飞有权要求王冉冉偿还剩余本金、利息、罚息及违约金等。关于张云飞主张的自2018年4月7日起至实际还清之日止的利息问题。王冉冉在支付2期利息之后未再依约履行还款义务，双方签订的借款合同中，借款金额为408000元，按月付息，到期还本，每月还款6120元，由此可知双方之间约定利息为月息为1.5%。借款合同中另约定如王冉冉逾期，应每日支付应还本息0.1%罚息和本金金额2%逾期违约金，涉案借款约定的利息及逾期罚息标准之和已超过年息24%的标准，张云飞现主张按照年息24%计算逾期利息，一审法院予以支持。张云飞自认王冉冉已于2018年3月6日、4月6日给付两期利息共12240元，因张云飞实际支付借款时预先扣除了1个月的利息6120元，故后期借款本金应按照实际交付金额397700元计算利息，王冉冉之后支付的两次利息多付部分应做抵扣本金处理，经计算截止2018年4月7日，应付利息为11533元，故剩余本金数额为396993元（397700-（12140-11533））。王冉冉未能证实此后继续支付利息或偿还本金，故其应自2018年4月7日起，以396993元为本金，按照年息24%计算逾期利息。关于本案诉讼代理费27000元，双方签订的借款合同中明确约定，对于因合同履行以及为实现债权产生的诉讼费、律师代理费等由借款人承担，本案中，张云飞系与徐州市贾汪区前卫法律服务所签订代理合同，但该所并未委派法律工作者出庭参加诉讼，而是由徐州市贾汪区塔山法律服务所指派的法律工作者出庭，故对张云飞主张的代理费，一审法院不予支持。综上，一审遂判决：一、王冉冉于判决生效之日起十日内偿付张云飞借款本金396993元及逾期利息（逾期利息以借款本金396993元为基数，自2018年4月7日起按年利率24%计算至实际支付之日止）；如王冉冉在2018年4月7日后有还款，可按照双方约定还款顺序折抵；二、驳回张云飞的其他诉讼请求。一审案件受理费3835元，保全费2670元，合计6505元，由张云飞负担425元，由王冉冉负担6080元。本院经审查认为，本案有经济犯罪嫌疑，应当裁定驳回起诉，将有关材料移送公安机关。经查不构成犯罪的，当事人可另行提起民事诉讼。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十条规定，裁定如下：一、撤销江苏省徐州市泉山区人民法院（2018）苏0311民初6230号民事判决；二、驳回张云飞的起诉。一审案件受理费3835元，保全费2670元，合计6505元，退还张云飞；上诉人王冉冉预交的二审案件受理费7670元予以退还。本裁定为终审裁定。审判长 沈   慧   娟审判员 赵东平审判员曹健二〇一九年九月九日书记员 王   俞   卜