天津市东丽区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0110民初4896号原告:天津耀莱腾龙影城管理有限公司东丽分公司（统一社会信用代码91120110075906042H）,住所地天津市东丽经济开发区一经路与二纬路交口东北侧四层L4-10。负责人：韩林，经理。委托诉讼代理人：班稚佳，女，该公司职员。被告：天津旭宣商贸有限公司（统一社会信用代码91120105300579560Q），住所地天津市河北区河兴庄公寓楼底商16号建昌道商业街28号-01。法定代表人：王西，经理。委托诉讼代理人：刘畅，天津毅诚律师事务所律师。第三人：冯龙涛，男，1976年2月19日出生，汉族，住天津市和平区。原告天津耀莱腾龙影城管理有限公司东丽分公司（以下简称耀莱腾龙影城）与被告天津旭宣商贸有限公司（以下简称旭宣商贸公司）、第三人冯龙涛合同纠纷一案，本院于2018年10月30日立案，并于2018年12月28日作出（2018）津0110民初8130号民事判决。原告耀莱腾龙影城不服，向天津市第二中级人民法院提起上诉。天津市第二中级人民法院于2019年5月28日作出（2019）津02民终2305号民事裁定书，撤销本院作出（2018）津0110民初8130号民事判决，发回重审。本院于2019年7月2日重新立案，公开开庭进行了审理。原告耀莱腾龙影城委托诉讼代理人班稚佳、被告旭宣商贸公司委托诉讼代理人刘畅、第三人冯龙涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。耀莱腾龙影城向本院提出诉讼请求：1.要求解除双方于2017年12月签署的《耀莱成龙国际影城东丽店与天津旭宣商贸有限公司合作协议》；2.要求旭宣商贸公司撤场交还耀莱腾龙影城场地，将场地恢复原状；3.要求旭宣商贸公司返还耀莱腾龙影城在双方合作期提供的电脑主机一台；4.要求旭宣商贸公司补偿耀莱腾龙影城2018年5月合作费2225.90元；5.要求旭宣商贸公司向耀莱腾龙影城支付违约金32531.50元；6.要求旭宣商贸公司支付占有耀莱腾龙影城经营区域期间2018年6月24日至2018年10月29日的使用费39993.60元，及自2018年11月24日至2019年7月19日的使用费62769.90元，两项共计137520.90元；7.诉讼费由旭宣商贸公司承担。事实和理由：2017年12月，原、被告双方签订《耀莱成龙国际影城东丽店与天津旭宣商贸有限公司合作协议》，就双方利用耀莱腾龙影城经营场所合作开设“鲜境水吧”达成合意。在合作协议履行过程中，旭宣商贸公司未按照合作协议约定与耀莱腾龙影城协商，便自行调整产品零售价。旭宣商贸公司在经营期间私自设立二维码进行收费，多次偷漏瞒报营业额，以达到少支付合作费用的目的，旭宣商贸公司的行为已经构成根本性违约。故耀莱腾龙影城提起诉讼。耀莱腾龙影城向本院提供以下证据：一、原、被告于2017年12月签订的《合作协议》。证明原、被告双方存在合作关系，应自觉遵守协议中的各项约定；旭宣商贸公司具有合作协议第六条第1、3款约定的违约情形。二、2018年5月旭宣商贸公司录入耀莱腾龙影城销售报表系统数据截图、2018年5月耀莱腾龙影城店内监控视频（部分）、监控视频截图（部分）、监控视频说明及旭宣商贸公司录入耀莱腾龙影城销售报表系统数据比对说明。证明2018年5月，旭宣商贸公司录入耀莱腾龙影城收银系统的销售金额与监控视频展示的实际销售情况严重不符，仅视频记录的2018年5月8日至14日及5月20日至25日期间，旭宣商贸公司相比实际情况少录入432杯售卖饮品款项，金额为7776元。三、旭宣商贸公司产品售卖价展示灯箱照片。证明未经耀莱腾龙影城许可，旭宣商贸公司擅自调整产品售卖价格，与合作协议附件一所列售价不符。四、退场通知函，EMS快递单、EMS物流信息查询。证明2018年6月21日，耀莱腾龙影城向旭宣商贸公司投送了退场通知函，并于次日送达；旭宣商贸公司拒不履行通知函中所列事项。耀莱腾龙影视在庭审中述称，2018年7月18日耀莱腾龙影城时任店长刘涛收到了来自022-86765078号码的电话，对方自称是旭宣商贸公司公司的法务，问合同是怎么回事，可以证明旭宣商贸公司确实收到了退场通知函才会回电。五、2016年及2017年原、被告合作协议，2017年2月关于合作商户未上缴营业款事宜处理通知。证明原、被告自2015年12月23日起开始合作，其后每一年固定续签一次合同；双方在2017年度的合作中，旭宣商贸公司曾因未上缴营业款及备用金，耀莱腾龙影城曾对其进行警告处理，旭宣商贸公司联系人冯龙涛签收确认。六、2016年9月至2018年4月耀莱腾龙影城售卖系统截图、银行缴款凭证、入账凭证、发票（按月排列）。证明原、被告自2016年合作以来，由于产品销售款由耀莱腾龙影城统一收银，每月都以耀莱腾龙影城从旭宣商贸公司上月营业额中扣除合作费用，并以收到旭宣商贸公司相应金额发票后，将剩余销售款支付给旭宣商贸公司的方式，或月营业额不到保底合作费用4000元时，旭宣商贸公司以现金的形式向耀莱腾龙影城补足款项至4000元。双方交易票据齐全，且均与耀莱腾龙影城售卖系统中的营业数额相符。七、拉幅现场照片、天津市东丽区阳光新城市购物广场有限公司致耀莱腾龙影城通知函。证明2018年6月27日及2018年7月2日，旭宣商贸公司两次在耀莱腾龙影城影城大堂入口处摆放横幅，不仅影响耀莱腾龙影城正常经营，更使耀莱腾龙影城受到所在商场一方下达的要求解决此事的通知函，严重影响了耀莱腾龙影城声誉。八、通话录音及文字材料整理版。证明旭宣商贸公司业务联系人冯龙涛在通话中承认将耀莱腾龙影城给旭宣商贸公司用于记录销售情况的电脑主机搬走，侵犯了耀莱腾龙影城的财产所有权，故耀莱腾龙影城有权要求旭宣商贸公司返还。九、微信付款截图、微信付款监控视频。证明2018年6月12日19时32分，耀莱腾龙影城请一名其他门店员工至旭宣商贸公司售卖处购买饮料，并留下扫描旭宣商贸公司违约提供的二维码进行微信付款后的截图。十、北京影合众新媒体技术服务有限公司证明函。证明耀莱腾龙影城提交的系统截图的真实性；鼎新系统在全国各大影院都是使用的，系统内容耀莱腾龙影城没有办法修改，耀莱腾龙影城只能查看。旭宣商贸公司辩称，请求驳回耀莱腾龙影城的全部诉讼请求。一、耀莱腾龙影城诉请主张的合作协议并非双方真实意思表示，且该合同约定的期限已经到期，协议约定自然终止，不能判决解除。二、旭宣商贸公司并没有占用耀莱腾龙影城的场地，场地一直在耀莱腾龙影城的控制中，在耀莱腾龙影城经营范围内，呈开放式，耀莱腾龙影城实际控制该场地，旭宣商贸公司认为现状即原状。三、旭宣商贸公司并未收到电脑主机，耀莱腾龙影城提交的证据中也提到主机交付冯龙涛，并非交付旭宣商贸公司，其主张主体错误，应驳回其该项诉请。四、耀莱腾龙影城主张的补偿合作费、违约金和耀莱腾龙影城经营区域期间使用费所依据的事实不存在，旭宣商贸公司没有占用耀莱腾龙影城的经营区域，经营区域一直由耀莱腾龙影城管理，旭宣商贸公司不应支付该笔费用。耀莱腾龙影城在重审中当庭增加诉请，要求旭宣商贸公司支付使用费62769.9元，其追加诉请时间已超过增加诉请的申请期限，旭宣商贸公司认为耀莱腾龙影城应另案起诉。五、耀莱腾龙影城陈述旭宣商贸公司拉横幅情形不存在，耀莱腾龙影城提交证据证明门口被他人拉横幅，但是没有证据证明是旭宣商贸公司所为，也没有证据证明旭宣商贸公司对耀莱腾龙影城的声誉造成影响和损失。六、隐瞒偷漏销售额的情况，耀莱腾龙影城的证据无法证明其主张的事实，应驳回耀莱腾龙影城的诉请。旭宣商贸公司未向本院提供证据。冯龙涛述称，不认可耀莱腾龙影城的全部诉请。理由：一、现在合同已经过期，耀莱腾龙影城已经强制停止营业了，水电也断了，其仍然想继续经营履行合同，不认可耀莱腾龙影城的说法。二、耀莱腾龙影城诉讼请求第二项与其无关。三、电脑在其处，其同意返还电脑主机。四、擅自改价格违约在电脑中可以体现出来，耀莱腾龙影城陈述的擅自更改价格不成立，因为电脑主机是耀莱腾龙影城的系统，系统里显示的价格是耀莱腾龙影城自己做的系统。五、耀莱腾龙影城第四、五、六项其不清楚，不发表意见。冯龙涛未向本院提供证据。就耀莱腾龙影城提供的证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明，原、被告双方自2016年开始合作并签署合作协议。2017年12月，耀莱腾龙影城与旭宣商贸公司签署了《耀莱成龙国际影城东丽店与天津旭宣商贸有限公司合作协议》，协议约定：“双方合作开设‘鲜境水吧’，协定零售价可根据实际销售情况进行调整，但需双方共同协商且认可。合作区域位于耀莱影城东丽店四层大堂西侧，共计12平方米。甲方（耀莱腾龙影城）负责提供合作商户所需场地以及场地内商户主要的水、电等正常运营所需基础性场地配套。乙方（旭宣商贸公司）负责合作商户日常运营，包括但不限于提供商户经营所需设备设施及原材料、人员等。合作期限为12个月，自2017年12月31日至2018年12月31日。合作费用：乙方每月保底合作费用为人民币4000元，或者甲方扣除合作店面月税前营业额30%作为乙方合作费用，两者取其高。支付形式：甲方与乙方按月进行合作费用的结算，每月10日前乙方向甲方支付下一个月的保底合作费用4000元。超出4000元部分，甲方直接将剩余营业额支付于乙方。乙方在甲方付款前，应向甲方开具等额的增值税普通发票。乙方应将合作商户产生的产品销售款都录入甲方收银系统，并由甲方统一收银。乙方应保证其向甲方提供的营业数据真实完整有效，并保证合作商户内产生的所有收入都录入。甲方有权随时通过系统查询乙方营业数据，不定期检查乙方收银明细表，乙方应予以配合。如乙方在经营过程中存在隐瞒、虚报销售流水，未将销售额录入甲方收银系统等情况，乙方需按照那个月的营业额50%向甲方支付违约金，同时甲方保留单方解除合同的权利。”原、被告合作期间，旭宣商贸公司将出售饮品的销售款录入耀莱腾龙影城提供的系统，每月耀莱腾龙影城按照旭宣商贸公司的营业收入进行结算，耀莱腾龙影城扣除合作费用4000元后，由旭宣商贸公司出具等额发票，耀莱腾龙影城将超出4000元部分支付给旭宣商贸公司。但旭宣商贸公司出具的发票中显示是出售的商品并非收取的合作费用，例如：2018年2月7日旭宣商贸公司出具的发票显示耀莱腾龙影城购买罐头、饮料合计1016元，2018年3月13日旭宣商贸公司出具的发票显示耀莱腾龙影城购买饮料共计3010元等。2018年5月耀莱腾龙影城以旭宣商贸公司偷漏、隐瞒营业额为由责令旭宣商贸公司停止营业。2018年6月20日耀莱腾龙影城通过天津市邮政速递向旭宣商贸公司发出撤场通知函，以旭宣商贸公司违反合作协议为由要求旭宣商贸公司撤场。庭审中，旭宣商贸公司否认收到了撤场通知函。案件原审期间，本院对旭宣商贸公司在合作场地存放的物品进行了清点，因库房无法打开未进行清点，对清点的物品已记录在案（见附后清单），并由原、被告双方签字确认。本院认为，原、被告签订的合作协议系双方真实意思表示，该协议合法有效，对双方当事人具有法律约束力，双方均应按约定履行。旭宣商贸公司称合作协议系冯龙涛在旭宣商贸公司未授权的情况下拿走旭宣商贸公司的公章及相关证照手续与耀莱腾龙影城所签，但并未提供证据证明，本院不予采信。因此，旭宣商贸公司应当对合作协议履行中发生的权利义务承担责任。首先，双方签订的合作协议已经到期，旭宣商贸公司亦表示不再履行，耀莱腾龙影城要求解除合作协议，本院予以照准。耀莱腾龙影城要求旭宣商贸公司撤场，将场地清空后交还耀莱腾龙影城，本院亦准予。其次，第三人冯龙涛应将其拿走的耀莱腾龙影城所有电脑主机返还耀莱腾龙影城。再次，关于耀莱腾龙影城要求旭宣商贸公司补偿2018年5月合作费2225.90元一节，现耀莱腾龙影城仅提供13天的录像，且无法证明旭宣商贸公司微信收入没有进入耀莱腾龙影城账户。就耀莱腾龙影城单方计算结算金额，在其他证据的佐证下，无法确定其自身损失，对此项诉请本院不予支持。关于旭宣商贸公司是否应当支付耀莱腾龙影城32531.50元违约金的问题，即旭宣商贸公司是否存在偷杯问题，本院认为，经营期间，旭宣商贸公司经营饮品的价目表在销售场地上方悬挂，出售的饮品也全部录入耀莱腾龙影城的收款系统，耀莱腾龙影城对此应当知晓。另外，虽然旭宣商贸公司在大多数月份营业额都不足4000元，但其均以现金的形式向耀莱腾龙影城补齐4000元，因此，耀莱腾龙影城以旭宣商贸公司出售饮品价格与合作协议约定的价目表不一致，旭宣商贸公司存在偷漏、隐瞒营业额的情形，主张旭宣商贸公司构成违约不成立，本院不予支持。最后，关于场地使用费的问题，因原、被告合作期间，对于旭宣商贸公司是否违约偷杯问题双方各执一词，所以就合作经营期间旭宣商贸公司是否接到耀莱腾龙影城的撤场通知，及旭宣商贸公司未撤场是否应当向耀莱腾龙影城支付场地费，本院认为耀莱腾龙影城对此负有举证责任，现其不能举证证实旭宣商贸公司违约，所以就耀莱腾龙影城主张旭宣商贸公司支付合作期间的场地使用费的诉讼请求，本院不予支持。原、被告合作期限届满后，旭宣商贸公司应当撤场或与耀莱腾龙影城协商是否继续合作，但旭宣商贸公司放任不理，将物品放置占用耀莱腾龙影城场地，因此旭宣商贸公司应当向耀莱腾龙影城支付场地占用费，即自2019年1月1日至耀莱腾龙影城要求的2019年7月19日期间，旭宣商贸公司应当支付场地占用费。考虑双方约定使用费（保底合作费用4000元除以当月天数乘以2）过高，本院酌情以每月占用费4000元为准，共计26452元。鉴于本案原审、重审中，双方对于合作协议中约定的4000元保证金，是否已支付、是否已退还均未主张、涉及，故本院不予考虑。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十三条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、解除原告天津耀莱腾龙影城管理有限公司东丽分公司与被告天津旭宣商贸有限公司于2017年12月31日签订的《耀莱成龙国际影城东丽店与天津旭宣商贸有限公司合作协议》。二、被告天津旭宣商贸有限公司于判决生效后十日内将存在合作场所的物品清空（具体物品详见清单），并将场地交还原告天津耀莱腾龙影城管理有限公司东丽分公司。三、第三人冯龙涛于判决生效后十日内返还原告天津耀莱腾龙影城管理有限公司东丽分公司电脑主机一台。四、被告天津旭宣商贸有限公司于判决生效后十日内支付原告天津耀莱腾龙影城管理有限公司东丽分公司场地占用费26452元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。五、驳回原告天津耀莱腾龙影城管理有限公司东丽分公司的其他诉讼请求。案件受理费2298元，原告天津耀莱腾龙影城管理有限公司东丽分公司负担2012元，被告天津旭宣商贸有限公司负担286元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审 判 长  马 新人民陪审员  王秀惠人民陪审员  刘永山二〇一九年九月二日书 记 员  梁 宵被告存在合作场地的物品清单水桶（不锈钢）4个、热水器2个、气泡水机1个、搅拌机1个、冷藏储物柜2个、货架1个、万宝牌小冰柜3个、净水器1套、水池2个、不锈钢调味罐4个、塑料调味罐3个、吸管座2个、凳子1个、灯箱13个、展台1套及库房屋内除货架以外的物品。本判决所依据的相关法律、法规一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。二、最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。