河南省驻马店市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）豫17刑终495号原公诉机关新蔡县人民检察院。上诉人（原审被告人）刘利，女，1979年4月16日出生于河南省新蔡县，汉族，小学文化，农民，住新蔡县，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月9日被抓获，2018年11月11日被刑事拘留，2018年12月14日被逮捕。指定辩护人林辉，河南成盛律师事务所律师。原审被告人王全丽，女，1963年10月20日出生于河南省新蔡县，汉族，初中文化，农民，住河南省新蔡县，因涉嫌犯贩卖、制造毒品罪，于2018年11月9日被抓获，2018年11月10日被刑事拘留，2018年12月14日被逮捕。原审被告人段其平（又名段天意），男，1965年1月10日出生于河南省新蔡县，汉族，小学文化，农民，住新蔡县，因涉嫌犯贩卖、制造毒品罪，于2018年11月9日被抓获，2018年11月10日被刑事拘留，2018年12月14日被逮捕。原审被告人王乐成，男，1974年10月21日出生于河南省新蔡县，汉族，小学文化，农民，住新蔡县，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月9日被抓获，2018年11月10日被刑事拘留，2018年12月14日被逮捕。原审被告人王全中，男，1963年3月29日出生于河南省新蔡县，汉族，初中文化，农民，住新蔡县，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月9日被抓获，2018年11月10日被刑事拘留，2018年12月14日被逮捕。原审被告人王全升，男，1961年2月11日出生于河南省新蔡县，汉族，小学文化，农民，住新蔡县，因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2018年11月9日被抓获，2018年11月10日被刑事拘留，2018年12月14日被逮捕。原审被告人杜立英，女，1963年3月2日出生于河南省新蔡县，汉族，小学文化，农民，住新蔡县，因涉嫌制造毒品，于2018年11月9日被抓获，2018年11月10日被刑事拘留，因涉嫌犯窝藏、转移毒品罪，于2018年12月14日被逮捕。新蔡县人民法院审理新蔡县人民检察院指控被告人王全丽、段其平犯贩卖、制造毒品罪、被告人刘利、王乐成、王全中、王全升犯贩卖毒品罪、被告人杜立英犯窝藏、转移毒品罪一案，于2019年7月29日作出（2019）豫1729刑初459号刑事判决。宣判后，原审被告人刘利不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人并听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定：2018年10月份，被告人段其平将从他人处购买的毒品坯子和制毒用的酸放到被告人杜立英家中，杜立英明知段其平是制造毒品的犯罪分子，仍为其窝藏毒品坯子和制毒用的酸。2018年11月7日，被告人刘利伙同王全丽、段其平预谋后，段其平到杜立英家中取回毒品坯子与酸，王全丽、段其平在自己家中制造毒品海洛因。2018年11月8日下午，被告人王乐成和段其平预谋后，王乐成指使被告人王全中将王全丽、段其平制成的毒品海洛因取回。2018年11月9日上午，王乐成指使被告人王全升将王全中取回的毒品海洛因送至刘利家中。2018年11月9日16时许，刘利携带毒品海洛乘坐王乐成驾驶的豫Ｑ×××××轿车至新蔡县新汽车站，随后乘坐新蔡发往郑州的长途客车前往郑州贩卖。当车行驶至砖店高速路口时被公安民警抓获，当场从刘利携带的手提包内查获毒品海洛因两包共69克。同日，王全丽、段其平、王乐成、王全升、王全中、杜立英被抓获，民警从王全丽、段其平家中搜出毒品海洛因6克。认定上述犯罪事实，有段其平、王全丽、刘利等被告人的供述与辩解、收缴毒品可疑物的照片及称重记录、大巴车照片及视频截图、手机照片、扣押清单、抓获证明、破案报告、通话记录、上缴毒品单据及情况说明、鉴定报告、视听资料、户籍证明等证据证实。原审法院认为，被告人王全丽、段其平明知是毒品海洛因而予以制造、贩卖，共同制造、贩卖毒品海洛因69克，其行为均构成贩卖、制造毒品罪；被告人刘利、王乐成、王全中、王全升明知是毒品海洛因而予以贩卖，与王全丽、段其平共同贩卖毒品海洛因69克，其行为均构成贩卖毒品罪；被告人杜立英明知段其平是制造毒品的犯罪分子，仍帮助其窝藏、转移毒品，其行为构成窝藏、转移毒品罪。王全丽、段其平、刘利在共同犯罪中均起主要作用，是主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚；王乐成、王全中、王全升在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。王全升到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。王乐成当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。杜立英当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。根据被告人王全丽、段其平、刘利、王乐成、王全中、王全升、杜立英的犯罪性质、作用、情节与悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一）项、第三百四十九条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条第一款、第二款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第五十九条第一款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人王全丽犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元，剥夺政治权利三年。二、被告人段其平犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元，剥夺政治权利三年。三、被告人刘利犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币十万元，剥夺政治权利三年。四、被告人王乐成犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年，并处罚金人民币五万元。五、被告人王全中犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金人民币二万五千元。六、被告人王全升犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币二万元。七、被告人杜立英犯窝藏、转移毒品罪，判处有期徒刑二年。八、收缴的毒品海洛因由公安机关依法处理，扣押在案的制毒原料、制毒物品、作案工具手机等非法物品由公安机关予以没收。上诉人刘利上诉称，一审判决对上诉人量刑偏重，上诉人携带的毒品未流入社会，对社会未造成危害和影响；上诉人并未与王全丽段其平预谋，不应认定为主犯，而是从犯；上诉人到案后如实供述了犯罪事实，构成坦白，应减轻或从轻处罚；原判对毒品数量认定错误，上诉人收到50克毒品，加水后才69克，只打算出售39克，另外30克只是个人持有。请求二审改判从宽处罚。辩护人的辩护意见与上诉人意见相同。二审审理查明的事实、证据与原审认定一致，原判认定的证据经一审当庭举证、质证，查证属实，本院予以确认。本院认为，上诉人刘利为贩卖毒品，与原审被告人王全丽联系让其准备毒品，王全丽收到信息后与原审被告人段其平制造毒品（海洛因）69克，原审被告人王乐成根据刘利的指使，与段其平联络后，安排原审被告人王全升、王全中将毒品取回送给刘利。王全丽、段其平的行为依法构成制造、贩卖毒品罪，公诉机关指控其二人制造、贩卖毒品（海洛因）69克属实。刘利的行为依法构成贩卖毒品罪，贩卖毒品（海洛因）数量为69克。王乐成、王全升、王全中为刘利贩卖毒品提供帮助，其三人与刘利系共同犯罪，依法构成贩卖毒品罪。王乐成、王全中、王全升在共同犯罪中起次要作用，是从犯，应当从轻或者减轻处罚。王全升到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。王乐成当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚。杜立英当庭自愿认罪，可以酌情从轻处罚，原判对各被告人的处理适当。关于刘利的上诉意见，经查，刘利实施贩卖毒品行为，在共同犯罪中是主犯，其上诉认为不构成主犯的理由与审理查明的事实不符，不予采信。关于毒品的数量问题，根据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》(法[2015]129号)的规定，贩毒人员被抓获后所查获的毒品一般应认定为其贩卖的毒品，现有证据不能证明其所携带的部分毒品不是用于贩卖，对其上诉意见不予支持。关于毒品纯度问题，依照《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款规定，毒品的数量以查证属实的贩卖毒品的数量计算，不以纯度折算。综上，原判认定事实清楚，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人刘利的上诉理由不足，不予采纳。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  傅云峰审判员  赵 飞审判员  曹黎萍二〇一九年九月二十日书记员  戚凌光