四川省巴中市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川19民终847号 上诉人（原审被告）：康江，男，汉族，1970年1月9日出生，住四川省南江县。 被上诉人（原审原告）：何国成，男，汉族，1958年3月27日出生，住四川省南江县。 委托诉讼代理人：罗骏，巴中市南江县下两法律服务所法律工作者。 原审被告：四川省白艺建筑劳务有限公司。住所地巴中市江北大道中段594号3单元21号（永盛大厦）。 法定代表人：白双政，该公司总经理。 委托诉讼代理人：姜玉记，巴中市南江县长赤法律服务所法律工作者。 上诉人康江因与被上诉人何国成、原审被告四川省白艺建筑劳务有限公司（以下简称“白艺劳务公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省南江县人民法院（2019）川1922民初813号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 康江上诉请求：1.撤销原判并依法改判；2.二审费用由何国成承担。事实和理由：一、何国成的损伤事实不明确。何国成到工地，康江、白艺劳务公司均不知情，且在事发前康江并不知情，也无人向康江讲述此事，何国成有义务证明与谁形成劳务关系。何国成在一审中未提供任何证据证明受到伤害的事实。依照谁主张，谁举证的原则，应由何国成举证，而法院以纠问式庭审帮助何国成完成举证义务。二、一审程序违法，未受理康江重新鉴定的申请。第二次开庭中当庭口头裁定驳回康江请求重新鉴定的申请，认为康江失去机会。仅凭何国成陈述认定四川基因格司法鉴定所鉴定费退还不当。举证期届满也未组织证据交换。康江仍相信何国成持有的是四川基因格司法鉴定所鉴定意见。当康江得知何国成另有鉴定意见，提出重新鉴定而被法院口头驳回。三、一审各项费用认定有误。何国成系农村户籍，请求按照城镇居民户籍性质计算赔偿。何国成是当地建卡贫困户，收入来源于农村，而一审坚持以城镇居民性质计算赔偿有失偏颇。 何国成辩称，1.关于康江提出人身损害的事实不明确属于康江推脱责任，何国成受伤有现场工人作证，康江也认可，何国成受伤后是康江送医就诊并垫支医疗费。2.关于鉴定程序违法，是四川基因格司法鉴定所程序违法，委托了明正司法鉴定所进行的鉴定，康江未在举证期限内提出重新鉴定申请。3.何国成在一审中提供了充分证据证实应按照城镇人口计算，何国成在受伤以前一直在城镇务工。何国成一家四口仅有0.23亩土地，主要生活来源靠务工收入，当地村民委员会予以了证明。综上，康江的上诉理由不成立，请求二审法院依法驳回上诉。 白艺劳务公司述称，何国成受伤的事实是成立的。关于鉴定意见，如鉴定机构没有资质，应当由何国成提交相关证据证实。何国成一家享受精准扶贫政策，赔偿费用应当按照农村人口标准计算。 何国成向一审法院起诉请求：1.判令白艺劳务公司和康江赔偿何国成各项损失376524.93元；2.由白艺劳务公司和康江承担本案的全部诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年3月，何国成经他人介绍在白艺劳务公司承包、康江实际施工的南江县天池镇白顶村4社易地扶贫搬迁项目安置点项目工程中务工。同年3月14日，因鸡公吊臂横断，其机身砸伤何国成。何国成受伤后，先后送入南江县长赤中心卫生院、巴中市中心医院、南江县长赤中心卫生院住院治疗，时间为2018年3月14日至2018年3月14日，2018年4月13日至2018年4月26日，2018年3月14日至2018年4月4日。2018年10月14日，就头面部外伤、听力、视力下降等在巴中市五官专科医院就医复诊，未住院。2018年10月29日，四川明正司法鉴定所作出的司法鉴定意见：何国成的伤残等级为一个捌级、一个玖级、三个拾级，误工期210日、护理期90日、营养期70日，后续治疗费21000元。何国成支付鉴定费2600元。一审法院另查明：2018年9月17日，四川基因格司法鉴定所作出的司法鉴定意见：何国成的伤残等级为一个捌级、一个玖级，误工期120日，护理期60日，营养期为90日。四川基因格司法鉴定所已将鉴定费2000元退还给何国成。康江已向何国成垫支医疗费55866.68元，垫支牙齿修复费10000元。 一审法院认为，关于定性及责任划分问题。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。从本案证据看，康江系南江县天池镇白顶村4社易地扶贫搬迁项目安置点项目工程的分包人，何国成在康江分包的南江县天池镇白顶村4社易地扶贫搬迁项目安置点项目工程作业中受伤。本案白艺劳务公司和康江作为接受劳务的一方，负有为何国成提供保障其人身安全的工作条件的义务，未尽到此义务，应承担与其权责相一致的损害赔偿责任。何国成在从事相关劳务时，应尽到相应的注意义务，保障自身安全，免遭不必要的损失。本案中，何国成自知其操作鸡公吊的行为具有一定的危险性，理应有更强的安全防范义务，故其应对事故的发生承担一定的责任。综合整个案情，一审法院酌定由白艺劳务公司和康江承担80%的赔偿责任，何国成承担20%。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故造成人身损害赔偿的，分包人知道或者应当知道接受分包业务的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任。故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿纠纷案件适用法律若干问题的解释》第十一条之规定，白艺劳务公司承担连带赔偿责任。 关于是否采信四川明正司法鉴定所作出的司法鉴定意见（编号：四川明正[2018]法临鉴字第399号）的问题。本案中何国成受伤后，先后进行过数次鉴定。由于四川基因格司法鉴定所作出的司法鉴定意见（编号：川基鉴[2018]临鉴字第1028号）在四川明正司法鉴定所作出的司法鉴定意见之前，且四川基因格司法鉴定所已将鉴定费退还给委托人何国成。当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。本案康江、白艺劳务公司均未向一审法院明确提出重新鉴定的申请。在第一次开庭后，本案康江向一审法院提交重新鉴定的申请书，一审法院未予受理，且一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人即申请重新鉴定的当事人应有充足的证据反驳对方自行委托有关部门作出的鉴定结论不能作为证据使用的情形，故，白艺劳务公司和康江请求进行重新司法鉴定，一审法院不予准许，在一审第二次开庭中已当庭口头裁定驳回白艺劳务公司和康江请求重新进行司法鉴定的申请。因此，一审法院对四川明正司法鉴定所作出的司法鉴定意见予以采信。 关于何国成受伤的赔偿项目、标准及理由：1．何国成受伤住院期间产生医疗费55866.68元，康江已支付，何国成和白艺劳务公司及康江就医疗费的产生、支付均未提出异议，一审法院予以确认。2.由于何国成未能提供证明其收入来源的证据，视为受害人无固定收入，结合本案案情，何国成的误工费按照100元每天计算，即误工费应为21000元（100元／天×210天）。3．经鉴定构成伤残等级的，每增加一个伤残等级，护理费在每天90元的基础上增加10元，由于本案何国成构成捌级伤残，故护理费按照每天120元的标准计算，应为10800元（120元/天×90天）。4.根据鉴定营养期为70天，结合住院病历，一审法院予以采纳，营养费的计算标准按每天20元计算为1400元（20元/天×70天）。5.何国成实际住院天数为33天，住院伙食补助费的标准按每天30元计算，住院伙食补助费为990元（30元/×33天）。6.考虑到何国成两次异地住院、一次转院就医、一次复查就医，且何国成提供的正式发票金额636元，酌定住宿费636元。7.考虑到何国成的就医情况，且何国成提供的正式发票金额820元，酌定交通费820元。8.何国成提供的两份书面证明表明何国成常年居住在城镇，主要收入也是来源于城镇务工，且其承包地总面积也仅为0.23亩，进一步佐证了其主要收入来源不是依靠农业生产所得。虽然何国成是建档贫困户，且领取补贴款的耕地面积载明3.26亩，但建档贫困户是以户的收入为评判依据，其家庭总收入不能与家庭成员个人收入一致。况且，何国成领取补贴款仅为525.75元，从根本上不能改变其主要收入来源于城镇务工的事实。因此，应当按照城镇标准计算伤残赔偿金。四川省2018年度统计数据中城镇居民人均可支配收入33216元，故残疾赔偿金220886.4元（33216元/年×19年×35%）。9.精神损害抚慰金结合本案实际情况及侵权行为造成的后果和当地生活水平等因素酌定15000元。10.后续治疗费21000元，何国成请求白艺劳务公司和康江向其支付复查费3073.25元，由于复查费本质上属于后续治疗费的一部分，故对何国成主张白艺劳务公司和康江向其支付复查费3073.25元的诉讼请求，不予支持。11.鉴定费2600元。综上，何国成受伤后各项费用共计350999.08元，由康江按80%的责任比例予以赔偿280799.26元；何国成自行承担70199.82元，白艺劳务公司和康江已给付的65866.68元应在赔偿款中予以抵扣。上述费用抵减后，康江赔偿何国成214932.58元。据此，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五、二十八条之规定判决：一、康江在判决生效后十五日内赔偿何国成214932.58元，白艺劳务公司承担连带赔偿责任；二、驳回何国成的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6948元，减半收取3474元，由康江负担2000元，何国成负担1474元。 二审审理查明的事实与一审认定的事实相同，本院予以确认。 本院认为，二审中，康江、白艺劳务公司对何国成在南江县天池镇百顶村4社易地扶贫搬迁项目安置点项目工程务工过程中受伤的事实均无异议，因此康江上诉称何国成损伤事实不明确的上诉理由不成立，本院不予支持。关于康江提出一审未准许其鉴定申请，程序违法的问题。本院认为，虽针对何国成的伤情，不同的鉴定机构出具过两份不同的鉴定结论，但四川基因格司法鉴定所的鉴定意见与鉴定时间在后的四川明正司法鉴定所出具的鉴定报告的结论不一致，且未出示原件，同时康江提出重新鉴定申请，亦不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》所规定的应当重新鉴定的情形。因此，一审法院不准许其重新鉴定的申请并无不当。关于何国成的赔偿标准问题。一审法院基于何国成提交的其所在地南江县天池镇石家院村民委员会出具的证明等证据，认定应当按照城镇标准计算何国成的伤残赔偿金并无不当。因此，上诉人康江的上诉理由均不成立，本院不予支持。 综上，康江的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费6948元，由康江负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  肖 强 审 判 员  黎 明 审 判 员  朱 芹 二〇一九年九月二十六日 法官助理  刘姝含 书 记 员  向 蕾