天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津01民终4606号上诉人（原审被告、并案原告）：唐山市华玉食品有限公司，住所地唐山市开平区新开路。法定代表人：安洁，总经理。委托诉讼代理人：商颖存，北京市京师（唐山）律师事务所律师。被上诉人（原审原告、并案被告）：李博，男，1988年6月5日出生，汉族，厦门陈纪乐肴居食品销售有限公司职员，住天津市北辰区。上诉人唐山市华玉食品有限公司（以下简称华玉公司）因与被上诉人李博劳动争议纠纷一案，不服天津市红桥区人民法院（2019）津0106民初2322号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。华玉公司上诉请求：1.撤销天津市红桥区人民法院（2019）津0106民初2322号民事判决书，改判上诉人不支付被上诉人防暑降温费672元、超时加班费45096元、法定节假日加班费7228元、违法解除劳动合同经济赔偿金22431元。2.一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：被上诉人严重违反上诉人公司制度，上诉人因此与被上诉人解除劳动合同符合法律规定，不应支付被上诉人解除劳动合同经济赔偿金。根据相关规定，被上诉人不符合享受防暑降温费的情形。上诉人工作休息制度符合相关规定，不应支付被上诉人休息日加班工资和超时加班工资。双方劳动关系于2018年12月1日终止，被上诉人2018年12月9日提起仲裁，故2017年12月8日之前关于所有加班费的请求已经超过仲裁时效，不应得到支持。李博辩称，关于防暑降温费，依据劳动法，我应当享受防暑降温费。关于违法解除劳动合同经济赔偿金，上诉人解除劳动是直接解除、单方的。加班费和带薪休假也是依据劳动法是我该享受的待遇。李博向一审法院提出诉讼请求：1.请求判决华玉公司向李博依法支付2017年5月-2018年6月无劳动合同双倍工资62157元；2.请求判决华玉公司向李博依法支付2017年5月-2018年12月防暑降温费1344元；3.请求判决华玉公司向李博依法支付2018年带薪年假补偿3000元；4.请求判决华玉公司向李博依法支付出差费用265元；5.请求判决华玉公司向李博依法支付2017年5月-2018年12月超时加班费76451元（18个月）；6.请求判决华玉公司向李博依法支付2017年5月-2018年12月法定假日三倍加班费7897元；7.请求判决华玉公司向李博依法支付无故解除赔偿金23914元；8.请求判决华玉公司向李博依法支付2018年11月工资9000元。华玉公司向一审法院提出诉讼请求：1.请求法院判决华玉公司无须支付李博解除劳动合同赔偿金22431元；2.请求法院判决华玉公司无须支付李博带薪年假工资2578.27元；3.请求法院判决华玉公司无须支付李博防暑降温费672元。一审法院认定事实：李博于2017年5月1日入职华玉公司工作，工作地点为天津，工作时间为8:00-17:00，每月休息4天，休息日除外，在岗期间平均工资为5607.75元。双方于2018年6月1日签订书面劳动合同书，劳动合同载明：劳动合同期限为固定期限，自2018年6月1日至2019年5月31日，岗位为省区经理（销售部门），合同未约定试用期，工资标准按照计件工资核发，实行岗薪绩效工资，岗薪工资标准为3000元/月，绩效工资按照绩效考核结果确定标准。李博曾在《唐山市华玉食品有限公司外勤系统管理规定》（以下简称该《规定》）上签字，时间为2018年11月2日；该《规定》关于公休日规定，员工每月享有四天公休，但因销售工作的特殊性，尽量避让周六、日及重大节庆日，休假需向上级请假并做好相关工作的交接事宜；该文件关于监督与考核规定，连续旷工3天或全月累计旷工5天或全年累计旷工12天者，予以辞退；关于处罚事项及罚款金额规定，发现虚假情况，首次罚款500元，并在系统内进行通报批评，发现第二次按降级、降薪处理，情节严重或给公司造成经济损失的，当事人对经济损失承担相应法律责任，同时，公司有权单方解除劳动合同并处罚其上级主管500元。该《规定》自2018年11月1日起开始执行。2018年12月1日华玉公司通过工作软件向李博发送了《解聘通知》，理由为“现天津代省区经理，因在职期间考勤系统签到长期使用相同照片，对团队的管理出现严重问题，导致公司受到经济损失，根据该《规定》第七章第十九条第6项，现予以辞退，即日起解除劳动合同关系”，自2018年12月始，李博未再至华玉公司工作，华玉公司尚欠李博2018年11月份工资未发放。李博曾于2018年12月3日以华玉公司为被申请人向天津市红桥区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，仲裁请求为：1.华玉公司支付申请人2017年5月-2018年6月无劳动合同双倍工资62157元；2.2017年5月-2018年12月防暑降温费1344元；3.2018年带薪年假补偿3000元；4.出差费用265元；5.2017年5月-2018年12月法定假日三倍加班费7897元；6.2017年5月-2018年12月超时加班费76451元（18个月）；7.无故解除赔偿金23914元；增加请求8.2018年11月工资9000元。华玉公司提出反诉请求为：1、返还华玉公司的物品，包括电煮锅29个、试吃台28个、电插排20个、勺子18个，或赔偿物料折价款5469元；2、返还华玉公司银都型号冰柜一台，或赔偿购买费用3000元；3、赔偿华玉公司多领用的试吃品价格2581元。2019年3月5日该仲裁委员会以津红劳人仲裁字[2019]第80号仲裁裁决书，裁决如下：一、被申请人唐山市华玉食品有限公司自本裁决生效之日起七日内一次性支付申请人李博赔偿金22431元；二、被申请人唐山市华玉食品有限公司自本裁决生效之日起七日内一次性支付申请人李博2017年带薪年假工资2578.27元；三、被申请人唐山市华玉食品有限公司自本裁决生效之日起七日内一次性支付申请人李博2018年防暑降温费672元；四、被申请人唐山市华玉食品有限公司自本裁决生效之日起七日内一次性支付申请人李博2018年11月工资5200元；五、驳回申请人李博其他申诉请求；六、驳回反申请人唐山市华玉食品有限公司的反申诉请求。现李博不服仲裁裁决第一至五项，华玉公司不服仲裁裁决第一、二、三项，均起诉来院，一审法院以（2019）津0106民初2473号决定书将（2019）津0106民初2473号案件并入本案审理。案件审理过程中，经双方确认，2018年李博应休未休年假天数为3天。李博认可华玉公司尚欠2018年11月份工资数额为5200元。一审法院认为，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系，已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。本案中，双方自2017年5月1日起始建立劳动关系，但双方于2018年6月1日才签订书面劳动合同，因此李博提出的自2017年6月1日起至2018年4月30日11个月的二倍工资主张具有事实依据，但二倍工资不属于劳动报酬，应当作为一个整体按照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七第一款的规定计算仲裁时效，李博于2018年12月才提起仲裁已超过仲裁时效，一审法院对于其二倍工资的诉讼请求依法不予支持。关于防暑降温费，庭审中，李博、华玉公司均认可李博的工作岗位为外勤销售，按照法律规定，李博工作满一年后可以依照工作实际情况享受防暑降温费，华玉公司以工作环境不符合应当支付防暑降温管理办法所规定的条件为由抗辩缺乏事实和法律依据，一审法院不予采纳，但李博主张的2017年度的防暑降温费超过了仲裁时效，故对于李博的该项诉讼请求，一审法院仅支持2018年防暑降温费672元。关于带薪年假工资，经双方庭审确认，2018年李博应休未休年假天数为三天，华玉公司未举证证明李博存在不应享受上述应休未休年假工资的情形，应当支付李博2018年应休带薪年假工资为1547元（5607.75/21.75*3*2）。关于出差费用，对于李博主张的上述费用虽提交了快递记录等用于佐证，但华玉公司均予以否认，李博未提交其他证据对出差费用所涉及的具体项目和费用产生的凭证进行充分证明，对于出差费用一审法院不予支持。关于加班费，华玉公司提供2018年1月至11月的工资表及2018年7月至11月的考勤记录用以证明李博考勤及工资明细，但对于李博主张的2017年5月至2018年12月期间加班费所涉及的考勤记录及工资台账未能充分提交，华玉公司应当承担相应不利后果。通过上述证据载明李博2018年1月出勤31天，2月出勤25天，3月出勤31天，4月出勤30天，5月出勤27天，6月出勤26天，7月出勤27天，8月出勤27天，9月出勤26天，10月出勤28天，11月出勤26天。2018年7月11、18、23、31日无打卡，8月1、8、15、31日休班，9月16日下、17日下无打卡，10月4、17、25日休班，11月5、10、21、29日休班。关于加班费计算基数，双方并未对此进行约定，亦无法根据集体劳动合同确定，李博主张按照实发工资作为加班费计算基数一审法院予以确认。华玉公司以加班费超过诉讼时效抗辩缺乏法律依据，一审法院不予采纳。关于2017年5月至2018年12月延时和休息日加班费，李博、华玉公司的劳动合同约定双方采用标准工时制，每月休息四天，每天工作时间8:00-17:00，李博庭审中主张按照每日工作8小时计算一审法院予以照准。但按照劳动法关于每周工作时间及每周至少休息一日的相关规定，李博仍存在延时和休息日加班的事实，华玉公司否认存在延时加班，对于休息日加班亦不认可，认为即便六日存在上班亦通过每月休息四天的方式进行了调休，因此通过华玉公司提交的工资表和上述陈述，一审法院推定华玉公司支付的工资组成中并不包含加班费用，故对于李博延时和休息日加班费应足额支付。对于2017年5月至2017年12月的延时和休息日加班，因华玉公司未提交相应的考勤，结合李博提交的计算明细，一审法院对李博2017年5月至12月延时加班费6733元的主张予以支持，对休息日加班费的主张予以调整，李博按照每月所有周六日计算休息日加班费不符合双方约定的休息日及劳动法关于休息日的规定，为此对其主张调整为17255元。对于2018年1月至2018年12月的延时加班费，李博主张的数额10554元并未超过其应当支持的延时加班费数额，一审法院对此予以支持。对于2018年1月至2018年12月休息日加班费一审法院支持10128元。故，一审法院对于2017年5月至2018年12月延时加班费共支持17287元，对于休息日加班费共支持27809元，合计支持超时加班费45096元。关于2017年5月至2018年12月法定节假日加班费，李博主张2017年5月1日、5月30日、10月1、2、3、4日、2018年1月1日、4月5日、5月1日的法定节假日加班费，因华玉公司未能举证证明李博对应的考勤，一审法院予以支持，对于2018年6月18日、9月24日、10月1、2、3日的法定节假日加班，华玉公司当庭予以认可，一审法院亦予以支持，经核算，华玉公司应当支付7228元法定节假日加班费。关于解除赔偿金，华玉公司以李博违反公司的外勤系统管理规定存在虚假考勤情况为由解除劳动合同，但依照其提供的管理规定，李博在2018年11月2日才签字确认知悉该规定，且华玉公司并未提交证据证明曾对李博按照该规定的内容，予以罚款、通报批评，而是直接向李博发送了解除合同的通知函，其解除劳动合同的依据不足，构成违法解除，应当支付李博违法解除劳动合同赔偿金22431元（5607.75*2*2）。关于2018年11月工资，双方均认可5200元未支付，华玉公司应当予以支付，一审法院予以照准。一审法院判决：“一、被告（原告）唐山市华玉食品有限公司自本判决生效之日起十五日内一次性支付原告（被告）李博2018年防暑降温费672元；二、被告（原告）唐山市华玉食品有限公司自本判决生效之日起十五日内一次性支付原告（被告）李博2018年带薪年假工资1547元；三、被告（原告）唐山市华玉食品有限公司自本判决生效之日起十五日内一次性支付原告（被告）李博超时加班费45096元；四、被告（原告）唐山市华玉食品有限公司自本判决生效之日起十五日内一次性支付原告（被告）李博法定节假日加班费7228元；五、被告（原告）唐山市华玉食品有限公司自本判决生效之日起十五日内一次性支付原告（被告）李博违法解除劳动合同赔偿金22431元；六、被告（原告）唐山市华玉食品有限公司自本判决生效之日起十五日内一次性支付原告（被告）李博2018年11月工资5200元；七、驳回原告（被告）李博其他诉讼请求；八、驳回被告（原告）唐山市华玉食品有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20元，减半收取10元，由被告（原告）唐山市华玉食品有限公司负担。”二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议焦点为上诉人华玉公司是否应向被上诉人李博支付防暑降温费、超时加班费、法定节假日加班费、违法解除劳动合同经济赔偿金等。关于防暑降温费，一审中，双方均认可被上诉人的工作岗位为外勤销售。按照法律规定，被上诉人工作满一年后可以依照工作实际情况享受防暑降温费，上诉人主张李博不符合享受防暑降温费的情形，但并未提供证据证实，故上诉人该项主张，不予支持。关于超时加班费及法定节假日加班费，华玉公司否认存在延时加班，对于休息日加班亦不认可，认为即便六日存在上班亦通过每月休息四天的方式进行了调休，但按照劳动法的有关规定，被上诉人仍存在休息日及法定节假日加班的事实，华玉公司未提交完整考勤记录及工资台账，应承担相应不利后果，一审法院按照劳动者实发工资计算超时加班费和法定节假日加班费并无不当，上诉人该项主张，不予支持。关于违法解除劳动合同经济赔偿金，华玉公司以李博违反公司的外勤系统管理规定，存在虚假考勤情况为由解除劳动合同，但依照其提供的管理规定，李博在2018年11月2日才签字确认知悉该规定，且华玉公司并未对李博按照该规定的内容，予以罚款、通报批评，而是直接向李博发送了解除合同的通知函，其解除劳动合同的依据不足，构成违法解除，应当向李博支付违法解除劳动合同赔偿金，故上诉人该项主张，不予支持。综上，上诉人的上诉理由不能成立，其上诉请求本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人唐山市华玉食品有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 罗 翔审判员 刘宝莉审判员 李志锋二〇一九年九月二十日法官助理王晓乐书记员张钧然附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款：第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。……2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……