福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)闽03民终2093号 上诉人（原审被告）：莆田市城厢区霞林街道正鼎日出小区业主委员会，住所地福建省莆田市城厢区霞林街道办事处荔园路与八二一大街交叉口西北侧正鼎小区**楼2F。 上诉人（原审被告）：黄文聪，男，1959年12月29日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区。 上诉人（原审被告）：吴献平，男，1963年5月27日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区。 上诉人（原审被告）：苏建辉，男，1989年10月30日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区。 委托诉讼代理人：苏新民，男，1954年9月22日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区。 上列四上诉人的共同委托诉讼代理人：陈锦滨，福建京莆律师事务所执业律师。 被上诉人（原审原告）：莆田市正鼎房地产开发有限公司，住所地福建省莆田市荔城区镇海居委会西社小区**楼**，统一社会信用代码913503006603818812。 法定代表人：张建雄，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：程永鹏、陈晨朱，福建莆秀律师事务所执业律师。 原审被告：黄必琴，女，1975年3月13日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区。 原审被告：林爱华，女，1970年6月6日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区。 原审被告：胡华伟，男，1993年10月4日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区。 原审被告：吴晓娜，女，1994年4月12日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区。 原审被告：卓贵芳，男，1983年9月20日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区。 原审被告：吴勇，男，1983年4月7日出生，汉族，住福建省莆田市城厢区。 上诉人莆田市城厢区霞林街道正鼎日出小区业主委员会（以下简称“正鼎日出业委会”）、黄文聪、吴献平、苏建辉因与被上诉人莆田市正鼎房地产开发有限公司（以下简称“正鼎公司”）、原审被告黄必琴、林爱华、胡华伟、吴晓娜、卓贵芳、吴勇业主撤销权纠纷一案，不服福建省莆田市城厢区人民法院（2019）闽0302民初839号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月8日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 正鼎日出业委会、黄文聪、吴献平、苏建辉上诉请求：1、撤销一审判决，改判驳回正鼎公司的诉讼请求；2、本案的诉讼费由正鼎公司承担。事实和理由：1、我国现行法律未规定法院可以撤销业主委员会及业主委员会委员的资格，法院对业主委员会的成立是否合法不能主动进行司法审查，若正鼎公司认为业主大会成立选举业委会成员等决定违反了法律法规，可以请求小区所在地的区房地产行政主管部门或者街道办事处撤销，一审法院受理本案没有法律依据，本案不属于民事受案范围。2、正鼎日出小区在规划时就明确区分了地块1的商用区和地块2的住宅区，两块区域完全独立，通道、电梯等公共设施也是完全分开的。本案的业主委员会是由地块2住宅区产生的，目前正鼎日出业委会也就正鼎日出小区物业管理区域划分的报告提交市建设局，因《福建省物业管理办法》刚出台，相关法规正在研究中，导致市建设局尚未正式答复，故本案应中止审理。 正鼎公司答辩称：1、本案正鼎日出业委会的成立程序违法，剥夺了正鼎公司参加业主大会的权利，已经侵害了正鼎公司作为业主的程序权益。正鼎公司基于程序权益受到侵害而提起撤销权之诉符合物权法以及相关司法解释的立法目的。虽然街道、社区等部门在业主大会召开中进行了指导协调，但业主委员会的选举结果并非上述机构作出，其指导协调行为不应被认定为可以提起行政诉讼的具体行政行为，不具有行政可诉性，故本案属于法院民事案件的受案范围。2、莆田市城厢区建设局出具的《莆田市城厢区正鼎日出物业管理区域划分的意见书》中已经明确将整个正鼎日出小区（包括地块一的商业用地和地块二的住宅区）划为物业管理区域。本案中，正鼎日出业主委员会及委员的设立与产生，本身就建立在违反法定程序基础上，故正鼎日出业委会、黄文聪、吴献平、苏建辉主张本案应中止审理没有依据。 卓贵芳、吴勇述称：同意正鼎日出业委会、黄文聪、吴献平、苏建辉的上诉意见。 黄必琴、林爱华、胡华伟、吴晓娜未作书面陈述。 正鼎公司向一审法院起诉请求：依法撤销黄文聪、苏建辉、吴献平、吴勇、吴晓娜、卓贵芳、林爱华、胡华伟、黄必琴作为正鼎日出业委会的委员资格；依法撤销正鼎日出业委会；本案诉讼费由正鼎日出业委会承担。 一审法院认定事实：正鼎公司系莆田市城厢区霞林街道正鼎日出小区的开发企业。2017年1月7日，正鼎日出小区召开业主大会，选举产生了小区业委会。2017年1月16日，正鼎日出业委会向霞林街道办事处提出备案申请，并提交了《业主委员会备案申请表》、《业主大会会议记录》、《正鼎日出小区业主大会会议决定、业主委员会组成人员选举结果等事项的公告》、《业主大会议事规则》、《业主公约》、《业主委员会章程》等材料。正鼎日出小区总建筑面积为150821.81平方米，其中住宅建筑面积66909.97平方米，非住宅建筑面积83911.84平方米，总投票权数为562票，共发出选票、表决票各380张，回收选票、表决票各380票，其中有效票各320张、废票各60张，会议选举产生九名业主委员会委员（其中黄文聪302票、苏建辉295票、吴献平288票、吴勇276票、吴晓娜275票、卓贵芳256票、林爱华245票、胡华伟244票、黄必琴242票）和三名候选委员（其中林黎娟237票、陈志文202票、麻丽钦123票），并以320票赞同票表决通过业主大会议事规则、业主公约、业主委员会章程。同日，霞林街道办事处向正鼎日出业委会出具编号003《业主委员会备案通知书》，内容为：“一、给予你会第1届业主委员会备案，本届业主委员会成立时间为2017年1月7日，任期为五年；二、业主委员会成员名单如下：黄文聪、苏建辉、吴献平、吴勇、吴晓娜、卓贵芳、林爱华、胡华伟、黄必琴。其中主任黄文聪，副主任苏建辉、吴献平”。2017年8月11日，正鼎公司诉至莆田市荔城区人民法院，要求撤销该《业主委员会备案通知书》。2017年12月25日，莆田市荔城区人民法院作出（2017）闽0304行初164号行政判决书，判决撤销莆田市城厢区人民政府霞林街道办事处2017年1月16日作出的编号03《业主委员会备案通知书》。后莆田市城厢区人民政府霞林街道办事处及正鼎日出业委会不服该判决并提起上诉，2018年5月3日，莆田市中级人民法院作出（2018）闽03行终70号行政裁定书，裁定：一、撤销莆田市荔城区人民法院（2017）闽0304行初164号行政判决；二、驳回正鼎公司的起诉。2018年7月11日，正鼎公司诉至一审法院，要求依法撤销黄文聪、苏建辉、吴献平、吴勇、吴晓娜、卓贵芳、林爱华、胡华伟、黄必琴作为正鼎日出业委会的委员资格；依法撤销正鼎日出业委会。2018年10月24日，一审法院作出（2018）闽0302民初3686号民事裁定书，裁定驳回正鼎公司的起诉。后正鼎公司不服该裁定并提起上诉，2018年12月3日，莆田市中级人民法院作出（2018）闽03闽终3149号民事裁定书，裁定：一、撤销莆田市城厢区人民法院（2018）闽0302民初3686号民事裁定；二、本案指令莆田市城厢区人民法院进行审理。2019年1月3日，一审法院对本案立案，并于2019年2月27日公开开庭审理了本案。 一审法院认为，根据《福建省物业管理条例》第八条第一款：“建设单位在办理新建项目建设工程规划许可证时，应当向县（市、区）人民政府物业管理主管部门提出划分物业管理区域申请，县（市、区）人民政府物业管理部门应当按照本条例第七条的规定核定物业管理区域，出具核定意见，并将该核定意见抄送物业管理区域所在地乡（镇）人民政府或者街道办事处”及第九条第一款：“业主大会由物业管理区域内全体业主组成，一个物业管理区域成立一个业主大会”的规定，本案正鼎日出小区的物业管理区域应以该小区所在县（市、区）人民政府房地产行政主管部门的划分为准。因莆田市城厢区建设局在2011年9月19日出具的《莆田市城厢区正鼎•日出物业管理区域划分的意见书》中明确将整个正鼎日出小区（包括地块一的商业用地及地块二的住宅区）划分为同一个物业管理区域，正鼎公司作为正鼎日出小区地块一商业用地的业主有权作为该小区的业主主张权利，故黄文聪、吴献平、苏建辉、林爱华、正鼎日出业委会等主张正鼎公司诉讼主体不适格，缺乏事实和法律依据，一审法院不予采信。正鼎日出小区总建筑面积为150821.81平方米，其中住宅建筑面积66909.97平方米，非住宅建筑面积83911.84平方米，根据《物业管理条例》第十二条：“业主大会会议可以采用集体讨论的形式，也可以采用书面征求意见的形式；但是，应当有物业管理区域内专有部分占建筑物总面积过半数的业主且占总人数过半数的业主参加……”的规定，正鼎公司作为非住宅部分（建筑面积83911.84平方米）的所有人，拥有面积超过整个物业管理区域的半数，却未参加业主大会会议，故正鼎日出业委会的成立及选举的相关业主委员会委员均违反相关法律规定，现正鼎公司要求撤销正鼎日出业委会及撤销黄文聪、苏建辉、吴献平、吴勇、吴晓娜、卓贵芳、林爱华、胡华伟、黄必琴作为正鼎日出业委会的委员资格，于法有据，一审法院依法予以支持。黄文聪、吴献平、苏建辉、林爱华、正鼎日出业委会主张正鼎公司起诉正鼎日出小区业委会没有法律依据且业委会成立、委员选举程序合法，缺乏事实和法律依据，一审法院依法不予支持。黄必琴、胡华伟、吴晓娜、卓贵芳、吴勇经一审法院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃自己的诉讼权利，一审法院依法缺席审理和判决。据此，根据《物业管理条例》第十二条第一款，《福建省物业管理条例》第八条第一款、第九条第一款和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决：一、撤销莆田市城厢区霞林街道正鼎日出小区业主委员会；二、撤销黄文聪、吴献平、苏建辉、黄必琴、林爱华、胡华伟、吴晓娜、卓贵芳、吴勇作为莆田市城厢区霞林街道正鼎日出小区业主委员会的委员资格。案件受理费人民币200元，由黄文聪、吴献平、苏建辉、黄必琴、林爱华、胡华伟、吴晓娜、卓贵芳、吴勇、莆田市城厢区霞林街道正鼎日出小区业主委员会负担。 本院二审期间，正鼎日出业委会、黄文聪、吴献平、苏建辉与正鼎公司、黄必琴、林爱华、胡华伟、吴晓娜、卓贵芳、吴勇均没有提交新的证据。 经审理查明，正鼎日出业委会、黄文聪、吴献平、苏建辉与正鼎公司、卓贵芳、吴勇对一审查明的事实均没有异议。黄必琴、林爱华、胡华伟、吴晓娜未到庭参加诉讼，其对一审查明的事实未提出书面异议。对一审查明的事实，本院予以确认。 本院认为，莆田市城厢区建设局于2011年9月19日出具的《莆田市城厢区正鼎•日出物业管理区域划分的意见书》中明确将整个正鼎日出小区（包括地块一的商业用地及地块二的住宅区）划分为同一个物业管理区域，而正鼎日出小区总建筑面积为150821.81平方米，其中住宅建筑面积66909.97平方米，非住宅建筑面积83911.84平方米，正鼎公司所有的非住宅部分面积已经超过了整个物业管理区域的一半。故正鼎日出小区在正鼎公司未参加的情况下召开业主大会，并选举小区业委会及业委会委员违反了相关法律规定。一审法院判决撤销正鼎日出业委会及黄文聪、吴献平、苏建辉、黄必琴、林爱华、胡华伟、吴晓娜、卓贵芳、吴勇作为莆田市城厢区霞林街道正鼎日出小区业主委员会的委员资格并无不当。正鼎日出业委会、黄文聪、吴献平、苏建辉的上诉请求均依据不足，本院不予采信。 综上所述，正鼎日出业委会、黄文聪、吴献平、苏建辉的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 本案二审案件受理费200元，由上诉人莆田市城厢区霞林街道正鼎日出小区业主委员会、黄文聪、吴献平、苏建辉负担。 本判决为终审判决。 审判长  王鹏程 审判员  许秋红 审判员  李 忠 二〇一九年九月二十七日 书记员  黄周翔 附注：相关主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 -10-