贵州省贵阳市花溪区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0111民初2121号原告：贵州四力机电设备有限责任公司，住所地贵阳市南明区花溪区孟关乡改毛村工程机械市场。法定代表人:罗翔，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨爱霞，该公司法律顾问，特别代理。被告：罗德红，男，1993年12月1日出生，布依族，住贵州省长顺县。第三人：汇银融资租赁有限公司，住所地山东省潍坊市坊子区北海路中段路西。法定代表人：王桂民。原告贵州四力机电设备有限责任公司（以下简称四力公司）与被告罗德红、第三人汇银融资租赁有限公司（以下简称汇银公司）追偿权纠纷一案，本院于2019年2月26日立案受理后，依法组成合议庭于2019年8月19日公开开庭进行审理。原告四力公司委托诉讼代理人杨爱霞到庭参加了诉讼，被告罗德红经本院在2019年6月1日在《民主与法制时报》刊登公告合法传票传唤后、第三人汇银融资租赁公司经本院合法传票传唤后均未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告四力公司向本院提出诉讼请求，请求判令：1、被告支付原告垫款人民币146839.13元；2、被告支付原告违约金人民币26023.74元（该违约金按照计算金额的20%收取，该违约金暂计算至2018年8月31日，以后的违约金按照每日万分之八从2018年9月1日计算至实际归还全部款项之日），合计金额172862.87元；3、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年4月19日，原告与被告签订了《工程机械设备融资租赁借款协议》《融资租赁合同》等合同，被告罗德红以融资租赁方式购买原告的福田雷沃挖掘机壹台，型号为FR65V8，整机编号为：FTC003RGHDY004250，设备单价为人民币357000元，被告应支付首付款及相关费用（GPS使用费、公证费、保险费等）共105841元，剩余机款303450元向第三人办理融资租赁。被告罗德红签订合同并接收挖掘机后，成功向第三人办理了融资租赁，但被告罗德红却未按期归还第三人的融资租赁款，致使原告向第三人垫付了部分融资款。因被告未能及时、足额支付原告欠款，原告将设备收回，将评估金额冲抵部分欠款后，被告尚欠原告垫付款146839.13元，按照合同约定被告应向原告支付违约金，原告为维护合法权益，现提起诉讼。被告罗德红未答辩。第三人汇银公司未陈述。本院经审查认定事实如下：2013年4月19日，原告四力公司作为出借人（甲方）与借款人（乙方）被告罗德红签订了一份《工程机械设备融资租赁借款协议》(合同编号:SL0851201304190001A)，合同约定：被告罗德红以融资租赁方式购买福田雷沃挖掘机一台（FR65V8，整机编号为：FTC003RGHDY004250），设备单价357000元，双方对期初款不足部分达成协议。约定初期款应付金额为105841元，包含设备首付租金53550元、融资租赁代办费用37118.5元（含GPS使用费5000元、租赁手续费1517.25元、公证费500元、保险费9101.25元、运输杂费21000元）、融资租赁保证金15172.5元。被告应在合同签订之日向原告支付首次实付款金额44529元，期初款项不足部分向原告借款，借款金额为61312元，每月资金占用费利率10‰，自2013年5月19日起至2014年4月19日止，分12期，应于每月12日前还原告本息5447.5元，本息共计65369.96元（其中资金占用费为4057.96元）。设备余额303450元，由被告向第三人公司申请办理24个月的融资租赁。第六条约定：“1、如被告未能按本协议的约定将上述借款以及资金占用费足额支付原告，被告除仍应偿还上述款项外，还应承担0.6‰/日逾期付款资金占用费及0.8‰/日的违约金，直至乙方付清全部款项之日止。……3、乙方如不能按本协议的约定按时足额支付到期借款的，即视为乙方所有借款和融资租赁款全部到期，乙方同意甲方有权在不通知乙方的情况下随时将该工程机械设备收回。乙方在二个月内需要将逾期欠款补足后，方能将工程机械设备收回继续使用。乙方若超过约定的时间未收回工程机械设备，甲方有权对该工程机械进行处置。……5、如果因乙方未按借款协议的要求按时足额归还贷款，导致由甲方或福田雷沃重工代乙方向融资租赁公司垫付该到期融资款的，乙方应在垫付之日即将该款项全额支付给甲方，否则，除承担该还款责任外，还应承担垫付金额0.6‰/日逾期付款利息及每日0.8‰的违约金，直至乙方付清全部款项之日止”。合同还对双方的其他的权利义务进行了约定。合同签订当日，被告罗德红向汇银公司出具《委托书》作为《工程机械设备融资租赁借款协议》附件二，载明：“……如因本人逾期壹期未能按与贵司签订的《融资租赁合同》的要求按时足额支付到期租金，本人同意由四力公司作为本人的担保方垫付该到期租金，同时委托贵司从四力公司账户保证金中划扣该到期租金。四力公司代为本人垫付该到期租金后，贵司即时将该到期租金及其产生的利息和滞纳金的追偿权自动转给四力公司，四力公司为实现此债权产生的诉讼费、保全费、拖车费、差旅费、邮寄费、保管费、评估费、拍卖费等相关费用均由本人承担，同时本人同意四力公司有权在不通知本人的情况下随时将该工程机械设备无条件收回……”。被告罗德红依照合同约定提取了设备。为通过融资租赁方式购买本案的福田雷沃挖掘机，原告(甲方)与被告（乙方）于同日签订《协助融资购买设备协议》，约定成功办理融资租赁后，如被告未按融资租赁合同的约定履行付款义务的，原告将承担垫付或回购责任，原告履行垫付或回购担保义务后，原告有权向被告追偿，追偿范围包括但不限于垫付或回购款项、律师费、诉讼费、差旅费、收回设备产生的相关费用。第三条约定“发生下列情形之一，甲方有权收回并处置融资租赁合同项下的设备，乙方不得进行任何阻碍：……3、甲方履行垫付或回购责任后，乙方未按本合同要求向甲方支付垫付款或回购款及其他相关款项的……”。第四条约定“1、乙方应在甲方履行每一笔垫付或回购义务后3日内向甲方偿还垫付款或回购款及利息，每逾期一日，按照垫付款或回购的的千分之三向甲方支付违约金（自甲方垫付之日期至乙方付清全部款项之日止，并承担本合同及融资租赁合同规定的其他费用。2、……”，合同特别约定栏载明：“如乙方未按本合同、融资合同等相关合同的约定按时、足额还款，导致甲方代为偿还的，甲方将垫付款项打入以乙方名义开户的任何银行账户，均视为甲方为乙方垫付的融资租赁款及其相关费用。甲方有权在不通知乙方的情况下收回车辆进行处置，所得处置款用于弥补所受损失（损失范围包括但不限于垫付的融资本金、利息、罚息、违约金、委托第三方收回设备产生的收回费用、运费、评估费及其他费用等）。取回设备后，甲方可自行指定评估机构，以其评估价格作为设备价值进行处置，鉴于设备实际处置价格通常低于评估价格，甲方可以以低于评估价30%的价格进行处置，甲方也可按照设备收回时的状态直接进行销售…”。2013年4月25日，被告罗德红作为承租方与出租方第三人汇银公司、供应商原告四力公司签订《融资租赁合同》（合同编号：8111011304282276）及附件，汇银公司根据罗德红对经销商和租赁物的选择，向原告购买福田雷沃挖掘机一台（型号为FR65V8，整机编号为FTC003RGHDY004250））融资租赁给罗德红使用，设备价格357000元，首期租金53550元，租赁保证金15172.5元，租赁手续费15172.25元，租赁年利率7.995%,融资额303450元，名义价款100元，租赁期限24个月，从2013年6月15日起至2015年5月15日，租金按月在每月15日支付，每期支付13783元，租金本息330792元。租赁期间，设备所有权属于出租人租赁期限届满，承租方完全履行合同义务且不存在其他违约行为，承租方有权行使留购权，取得设备的所有权，留购价为100元。如果承租方未能按照合同约定向出租方足额支付到期租金等其他费用，承租方应支付迟延利息，该利息的利率每日万分之八计算。合同还对当事人的其他权利义务进行了明确约定。同时，四力公司作为出卖人（甲方）、汇银公司作为买受人（乙方）、罗德红作为承租方（丙方），三方同时还签订了《买卖合同》，第三人向原告购买了本案设备，该《买卖合同》作为前述《融资租赁合同》的附件一。前述合同履行过程中，因被告罗德红未按时支付租金，原告四力公司在2013年7月1日至2014年11月13日期间向第三人垫付了343419.25元。2014年11月23日，原告将本案融资租赁合同项下的租赁物所有权转让给原告。2014年11月19日，原告将本案设备从被告处收回，并委托贵州国正二手车鉴定评估有限公司对案涉挖掘机的市场价值进行评估，经评估，本案设备的评估价格为120000元。另查明，原告曾于2016年11月16日、2018年8月23日对被告向本院提起诉讼，后原告撤回起诉。诉讼过程中，原告提交了第三人出具的金额为357000元整机发票、金额为1517.25元的手续费发票、保险费为7464.06元的保险费发票，以及运输费发票及明细证明产生了运输费21050元。原告陈述收取的保证金已由汇银公司冲抵了租金。根据原告提交的对账表，被告在合同履行过程中共计向原告支付197900元（原告将其中的131919.88元作为首付付款以及违约金，将其中的76580.12元作为支付其代被告垫付租金的还款），原告将设备评估费用120000元，冲抵已付款后，被告共计付款金额为317900元。原告将其中121319.88元冲抵首付款110698.98元以及逾期违约金10620.9元，余款196580.12元冲抵垫付款，尚欠垫付款146839.13元。上述事实，有企业营业执照、法定代表人身份证明书、被告身份证复印件及证明、工程机械设备融资租赁借款协议、融资租赁合同、买卖合同、租金支付表、设备移交单、扣款证明、发票、所有权转让证明书、评估报告书、对账表、当事人陈述等证据在卷佐证。前列证据已经庭审质证，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，依法成立的合同，受法律保护，对当事人具有法律约束力。合同当事人应当依照合同约定履行合同义务，不履行或者不完全履行合同导致保证人承担保证责任的，保证人有权向债务人行使追偿权。本案中,原被告及第三人签订的一系列合同系当事人真实意思表示，未违反法律和行政法规的强制性规定，该系列合同合法有效，当事人应当依照合同约定履行义务。原告向被告交付了本案设备，并成功办理了融资租赁，因被告未按时支付租金，导致原告依据委托书的约定向第三人为被告垫付租金，原告有权向被告进行追偿。原告称被告在合同履行过程中共计向原告支付197900元，因被告罗德红并未举证予以反驳，应自行承担举证不力的后果，本院对该付款金额予以确认。原告将设备收回后，根据约定将设备委托评估机构进行评估，设备评估价格为120000元，原告提交的评估报告出具机构具有司法评估资质，本院对该评估报告依法予以采信。将设备评估价值120000元冲抵已付款后，共计付款为317900元。根据原被告双方签订的《工程机械设备融资租赁借款协议》的约定，被告罗德红应支付设备初期款应付金额为105841元、借款利息4057.96元，共计109898.96元。因并未办理公证，公证费500元并未实际产生，被告缴纳的保险费9101.25元实际仅产生了保险费7464.06元，多付1637.19元。综上，对于公证费500元、多付的保险费1637.19元共计2137.19元不应计入应付款项。故被告罗德红应向原告支付的首付款本息合计为107761.77元，因被告存在逾期偿还首付借款的行为，根据借款协议的约定，应按照每日万分之八的标准计算违约金，原告收取违约金10620.90元符合合同约定。以上首付本息以及违约金共计为118382.67元。用被告已付款317900元扣减后，尚余199517.33元。将该款项冲抵原告代为垫付的款项343419.25元后，被告尚欠垫付款元，被告罗德红应向原告支付该垫付款项143901.92元。因被告罗德红逾期支付垫付款项，应向原告承担逾期还款的违约责任，根据《工程机械设备融资租赁借款协议》第六条约定，被告罗德红应按垫付金额每日万分之八支付违约金，但是原告在其垫款后一直未在合理期限内积极向被告田永东主张权利，自行扩大了损失，本院调整按照未还金额的20%计算，被告罗德红应支付违约金为28780.38元，原告诉请超出部分本院不予支持。第三人汇银公司经本院合法传唤后，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视其放弃诉讼权利，不影响本院依据已查明的事实作出判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告罗德红于本判决生效之日起十日内支付原告贵州四力机电设备有限责任公司代垫款人民币143901.92元及违约金人民币28780.38元；二、驳回原告贵州四力机电设备有限责任公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3758元，由被告罗德红负担3758元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。逾期不提起上诉，则本判决发生法律效力，权利人可在二年内向本院申请强制执行。审 判 长  高 燕人民陪审员  杨大德人民陪审员  杨大权二〇一九年九月十日书 记 员  姚 梅