广西壮族自治区贵港市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）桂08行终47号 上诉人（一审原告）贵港市港北区贵城街道西江韵幼儿园，住所地:贵港市港**凤凰二街。 法定代表人封雪芳，园长。 委托代理人刘志锋、谢莹，广西诚济律师事务所所律师。 被上诉人（一审被告）贵港市人力资源和社会保障局，住所地:贵港市港**中山中路**。 法定代表人黄创优，局长。 被上诉人（一审被告）贵港市人民政府，住所地，住所地:贵港市港**荷城路**iv> 法定代表人农融，市长。 一审第三人赖秋胜，住贵港市港**。 上诉人贵港市港北区贵城街道西江韵幼儿园（以下简称西江韵幼儿园）因与被上诉人贵港市人力资源和社会保障局(以下简称贵港市人社局)、贵港市人民政府、一审第三人赖秋胜工伤认定及行政复议一案，不服贵港市港北区人民法院（2019）桂0802行初16号行政判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月1日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年9月12日对上诉人进行了询问。上诉人的委托代理人谢莹到庭参加询问。本案现已审理终结。 贵港市港北区人民法院一审查明：2016年2月28日起，第三人赖秋胜到原告西江韵幼儿园处从事保安工作。2018年3月29日下午，赖秋胜驾驶二轮电动车从位于贵港市港北区×××号的家到位于贵港市港北区凤凰二街的单位上班。14时45分许，赖秋胜驾车由北往南行至贵港市港北区机械路荷香楼路段时，与一自西向东行驶的二轮电动车发生碰撞，造成第三人受伤、两车不同程度受损的道路交通事故。事发后，第三人被送至贵港市人民医院住院治疗，并行胸部CT平扫未见明确异常，其伤情被诊断为：1.胸部挫伤；2.右手皮肤擦伤，于次日出院。2018年3月25日，第三人因右侧胸部疼痛再次到贵港市人民医院住院治疗，行肋骨CT平扫及骨三维重建，其被诊断为：胸部损伤，右胸第9-10前肋骨折。2018年4月25日，贵港市公安局交通警察支队一大队出具《道路交通事故认定书》（贵公交一认字[2018]第065号），认定第三人在本次道路交通事故中负同等责任。第三人因与原告就工伤赔偿事宜协商未果，于2018年5月16日提交工伤认定申请，被告贵港市人社局在第三人补正相关材料后于2018年5月30日受理。因第三人向贵港市劳动能力鉴定委员会申请鉴定“胸部损伤，右侧第9-10前肋骨折”与交通事故是否存在因果关系，被告贵港市人社局于2018年7月6日中止第三人的工伤认定程序。贵港市劳动能力鉴定委员会于2018年8月14日作出贵劳工伤（因果）鉴字[2018]1号《关于赖秋胜工伤因果关系鉴定结论书》（以下简称1号鉴定结论），认定右胸第9-10前肋骨折与车祸存在直接因果关系，并于2018年8月17日送达原告。原告不服该鉴定结论，于2018年9月3日向广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会申请再次鉴定。广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会以原告超过法定的再次鉴定申请期限为由，不予受理原告的再次鉴定申请，并通知了原告。被告贵港市人社局于2018年11月12日作出《工伤认定恢复通知书》，次日作出贵人社工伤认字[2018]3-7号《认定工伤决定书》（以下简称7号认定工伤决定），认定赖秋胜在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故伤害（胸部损伤，右侧第9—10前骨折；右手皮肤擦伤）为工伤，并送达原告，2018年11月19日将《工伤认定恢复通知书》及7号认定工伤决定一并送达给第三人。原告不服，于2019年1月2日向被告贵港市人民政府申请行政复议。2019年2月25日，被告贵港市人民政府作出贵政复决[2019]2号《行政复议决定书》（以下简称2号复议决定），维持被告贵港市人社局作出的7号认定工伤决定，并送达当事人。原告不服，提起行政诉讼，请求判决撤销7号认定工伤决定和2号复议决定。 贵港市港北区人民法院一审认为：各方当事人对原告西江韵幼儿园与第三人赖秋胜之间存在劳动关系、第三人系在上班路上发生非本人主要责任的交通事故均无异议，故本案的争议焦点是：1.1号鉴定结论是否可以作为认定第三人“胸部损伤，右侧第9-10前肋骨折”与交通事故有因果关系的证据予以采信？2.被告贵港市人社局作出7号认定工伤决定程序是否合法？3.被告贵港市人社局作出7号认定工伤决定法律适用是否正确。 关于第一个争议焦点。贵港市劳动能力鉴定委员会从医疗卫生专家库中抽取了具有医疗卫生高级专业技术职务任职资格的三名专家组成专家组，并根据专家组的鉴定意见作出1号鉴定结论，符合《工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第二十六条的规定，且原告未在法定期限内申请再次鉴定，故该1号鉴定结论合法有效。1号鉴定结论认定右胸第9-10前肋骨折与车祸存在直接因果关系，被告贵港市人社局据此认定第三人在上班途中受到非本人主要责任的交通事故伤害，认定事实清楚，证据确凿充分。关于第二个争议焦点。被告贵港市人社局于2018年11月12日作出《工伤认定恢复通知书》，即于当日恢复工伤认定程序，虽工伤认定恢复通知书于11月19日送达第三人，系在被告贵港市人社局作出7号认定工伤决定之后，但工伤认定程序的恢复并不以送达为生效要件，且对原告的权利义务并未造成实质性影响。被告贵港市人社局经过受理、限期举证、中止、恢复、认定、送达等一系列环节，程序合法。关于第三个争议焦点。第三人在上班途中发生非本人主要责任的交通事故，致使右胸第9-10前肋骨折，符合《工伤保险条例》第十四条第（六）项规定的应当认定为工伤的情形，被告贵港市人社局据此认定第三人受到的交通事故伤害为工伤，适用法律正确。综上，被告贵港市人社局作出7号认定工伤决定认定事实清楚、证据充分、程序合法、适用依据正确。被告贵港市人民政府作出维持的复议决定，并无不当。原告的诉讼请求，无事实和法律依据。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十九条的规定，判决驳回原告西江韵幼儿园的诉讼请求。本案受理费50元，由原告西江韵幼儿园负担。 上诉人西江韵幼儿园不服一审判决，上诉称：1.贵港市人社局作出的7号认定工伤决定认定事实错误。赖秋胜2018年3月9日发生交通事故当天入院检查时未发现有骨折迹象，其后赖秋胜正常工作生活，2018年3月25日检查出有骨折情形时，距发生事故已过十六天，不排除是事故发生后赖秋胜因自身原因或其他原因造成的伤害。2.贵港市劳动能力鉴定委员会作出的1号鉴定结论不能作为定案依据。该鉴定结论没有提供鉴定人员名单、签名及相关资质证件证明鉴定结论是由有资质鉴定人员及鉴定专家组成员作出，缺乏分析说理过程，且《劳动能力鉴定（结论）表》加盖的公章是“贵港市人民医院伤残鉴定委员会鉴定专用章”，而伤残鉴定与劳动能力因果关系鉴定是两个不同的鉴定。3.上诉人的再次鉴定申请没有超期，广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会不予受理再次鉴定申请错误。4.贵港市人社局送达7号认定工伤决定给原告在先，送达《工伤认定恢复通知书》给赖秋胜在后，时间颠倒，程序违法。5.贵港市人民政府没有依法核实第三人受伤的实际过程，作出维持的复议决定，认定事实错误。综上，上诉人认为，两被上诉人的行为损害了上诉人的合法权益，请求二审撤销一审判决，依法改判支持上诉人的一审诉讼请求，判令两被上诉人承担本案诉讼费用。 被上诉人贵港市人社局、贵港市人民政府、一审第三人赖秋胜未向本院提交书面答辩意见。 经审查，一审确认的证据合法有效，可以作为定案依据。据此，本院二审查明事实与一审查明的事实基本一致，但一审查明的事故发生时间为2018年3月29日有误，应为2018年3月9日，本院予以更正。 另查明，2018年3月9日，赖秋胜第一次入院检查，双侧胸部轻压痛，胸部CT平扫未见明确异常，胸廓未见明确骨折，医生建议复查，出院诊断为胸部挫伤、右手皮肤擦伤。2018年3月25日，赖秋胜第二次入院检查，右侧胸壁压痛，未触及骨折端无骨擦感，胸部CT平扫未见明确异常，建议复查，当日主治医师初步诊断为胸部外伤、肋骨骨折？第二次入院后经完善相关检查，复查CT，结合骨三维重建观察，主治医师于2018年3月30日修正诊断为胸部损伤、右侧第9-10前肋骨折。贵港市人民医院伤残鉴定委员会专家组鉴定依据及意见：3月9日胸部CT检查，右胸第9-10前肋已有骨折迹象，但当时骨折无明显移位，加上未做骨CT加三维重建，造成诊断一定程度困难，2018年3月25日再次行肋骨CT加三维重建，由于肋骨骨折在活动中造成移位，才能确诊为右胸第9-10前肋骨折，故此患者右胸第9-10前肋骨折与2018年3月9日车祸存在直接因果关系，起完全作用，参与度为100%，余无特殊。2018年8月14日，贵港市劳动能力鉴定委员会根据专家组上述意见作出1号鉴定结论。 本院认为，根据《工伤保险条例》第十四条第（六）项的规定，在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的，应当认定为工伤。本案中，赖秋胜在上班途中受到非本人主要责任的交通事故伤害，造成胸部损伤、右侧第9-10前肋骨折、右手皮肤擦伤，有贵港市公安局交通警察支队一大队贵公交一认字[2018]第065号《道路交通事故认定书》、贵港市人民医院24小时内入出院记录、贵港市人民医院第（2）次入院记录及出院记录、工伤认定调查笔录、1号鉴定结论等证据证实，被上诉人贵港市人社局据此作出7号认定工伤决定，认定赖秋胜在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故伤害（胸部损伤，右侧第9—10前骨折；右手皮肤擦伤）为工伤，事实清楚，适用法律正确。 对于上诉人西江韵幼儿园主张赖秋胜右侧第9-10前肋骨折与交通事故无关、1号鉴定结论不能作为定案依据的问题。《广西壮族自治区实施办法》第十八条第（四）项规定，工伤职工其他疾病与其工伤的因果关系的确认由劳动能力鉴定委员会承担。《工伤职工劳动能力鉴定管理办法》第四条第（三）项规定，根据专家组的鉴定意见作出劳动能力鉴定结论是劳动能力鉴定委员会的职责。《工伤保险条例》第十九条第二款规定，职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由该用人单位承担举证责任。根据上述规定，赖秋胜右侧第9-10前肋骨折是否与交通事故存在因果关系，由贵港市劳动能力鉴定委员会根据专家组鉴定意见作出劳动能力鉴定结论，上诉人西江韵幼儿园虽对1号鉴定结论有异议，提出再次鉴定申请，但广西壮族自治区劳动能力鉴定委员会已于2018年9月3日作出不予受理通知并送达上诉人，其后上诉人并未就不予受理向有权部门提出异议，上诉人也没有证据证明该不予受理通知和1号鉴定结论已被撤销或变更，无法举证证明一审第三人的损伤不属于工伤，故本院对上诉人的主张不予采信。 对于上诉人西江韵幼儿园主张《工伤认定恢复通知书》送达程序违法的问题。《广西壮族自治区实施办法》第十七条规定，社会保险行政部门受理工伤认定申请后，作出工伤认定决定需要以司法机关或者有关行政主管部门的结论为依据的，在司法机关或者有关行政主管部门尚未作出结论期间，作出工伤认定决定的时限中止，并书面通知申请人。中止情形消除后，经当事人申请，社会保险行政部门应当在3日内恢复工伤认定程序。上述规定对恢复工伤认定通知的送达并无明确规定和要求。本院认为，文书应当及时送达各方当事人，但本案《工伤认定恢复通知书》的主要目的是告知当事人中止情形已消除，贵港市人社局决定从2018年11月12日起恢复工伤认定程序，该通知书并未给当事人设定权利义务，何时送达不能改变恢复的时间，对当事人没有实际影响，也没有违反法律法规规章等的规定，故被上诉人贵港市人社局于2018年11月13日同时向西江韵幼儿园送达《工伤认定恢复通知书》和7号认定工伤决定，于2018年11月19日同时向赖秋胜送达《工伤认定恢复通知书》和7号认定工伤决定，不属于程序违法。 综上，贵港市人社局作出的7号认定工伤决定，认定事实清楚，适用法律正确，贵港市人民政府作出2号复议决定予以维持并无不当。一审判决驳回西江韵幼儿园的诉讼请求正确，应予以维持。西江韵幼儿园上诉请求撤销一审判决、7号认定工伤决定及2号复议决定，没有事实和法律依据，上诉理由不成立。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审受理费50元，由上诉人贵港市港北区贵城街道西江韵幼儿园负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陆守全 审 判 员 廖赞军 审 判 员 王健玲 二〇一九年九月二十二日 法官助理 张文秀 书 记 员 高慧媚 附：相关法律法规、司法解释条文 1.中华人民共和国行政诉讼法 第八十九条人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律、法规正确的，判决或者裁定驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清、证据不足的，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 人民法院审理上诉案件，需要改变原审判决的，应当同时对被诉行政行为作出判决。 2.工伤保险条例 第十四条职工有下列情形之一的，应当认定为工伤： （一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的； （二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的； （三）在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的； （四）患职业病的； （五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的； （六）在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的； （七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。 第十九条社会保险行政部门受理工伤认定申请后，根据审核需要可以对事故伤害进行调查核实，用人单位、职工、工会组织、医疗机构以及有关部门应当予以协助。职业病诊断和诊断争议的鉴定，依照职业病防治法的有关规定执行。对依法取得职业病诊断证明书或者职业病诊断鉴定书的，社会保险行政部门不再进行调查核实。 职工或者其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。 3.广西壮族自治区实施《工伤保险条例》办法 第十七条社会保险行政部门受理工伤认定申请后，作出工伤认定决定需要以司法机关或者有关行政主管部门的结论为依据的，在司法机关或者有关行政主管部门尚未作出结论期间，作出工伤认定决定的时限中止，并书面通知申请人。中止情形消除后，经当事人申请，社会保险行政部门应当在3日内恢复工伤认定程序。 第十八条劳动能力鉴定委员会承担下列鉴定或者确认工作： （一）工伤职工的劳动能力鉴定； （二）供养亲属的劳动能力鉴定； （三）职工因病或者非因工伤残的劳动能力鉴定； （四）工伤职工其他疾病与其工伤的因果关系的确认； （五）配置、更换辅助器具的确认； （六）延长停工留薪期的确认； （七）工伤职工旧伤复发的确认； （八）康复性治疗时间的确认； （九）其他受委托的劳动能力鉴定或者确认。 4.工伤职工劳动能力鉴定管理办法 第四条劳动能力鉴定委员会履行下列职责： （一）选聘医疗卫生专家，组建医疗卫生专家库，对专家进行培训和管理； （二）组织劳动能力鉴定； （三）根据专家组的鉴定意见作出劳动能力鉴定结论； （四）建立完整的鉴定数据库，保管鉴定工作档案50年； （五）法律、法规、规章规定的其他职责。