湖北省武汉市汉阳区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0105民初3626号原告：湖北博磊商品砼有限公司，住所地武汉市汉阳区江堤乡向阳村**。法定代表人：刘晓峰,系该公司董事长。委托诉讼代理人：叶立兵、贾琼，湖北瑞通天元律师事务所律师，特别授权代理。被告：陈昌中，男，1964年8月23日出生，汉族，住武汉市黄陂区,委托诉讼代理人：彭湘英，湖北弘愿律师事务所律师，特别授权代理。原告湖北博磊商品砼有限公司（以下简称博磊公司）与被告陈昌中劳动争议纠纷一案，本院于2019年6月13日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告博磊公司的委托诉讼代理人贾琼，被告陈昌中及其委托诉讼代理人彭湘英到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告博磊公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告不支付被告解除劳动合同经济补偿金64,503.25元；2、判令原告不支付被告法定节假日加班工资5,694.08元；3、判令原告不向被告支付差额的社保费用24,370.34元；4、判令原告不返还被告押金5,000元；5、本案受理费由被告承担。事实与理由：一、原告无须向被告支付解除劳动关系的经济补偿金。被告于2019年1月17日向原告发送《被迫解除劳动关系的通知》，以原告未及时足额支付社会保险、未及时支付劳动报酬和加班工资、无法正常生产经营为由解除与原告的劳动关系。原告已足额发放被告2018年12月至2019年1月工资（被告自2018年12月起即未再上班）。被告在入职之初即向原告申请不缴纳社保费，原告根据被告提供的社保缴费凭证进行报销并随工资一同发放，被告以原告未及时足额缴纳社保为由解除劳动关系并要求经济补偿金有违诚实信用原则。2018年8月14日，汉阳区政府公布《关于推进三环线内预搅拌混凝土搅拌站搬迁工作的方案》，通知原告于2018年12月31日前全部完成搬迁工作。原告为此向被告提供了解决方案，但被告此后既未上班，也未说明原因，即于2019年1月17日邮寄解除劳动关系通知，其解除劳动关系的理由无事实依据，应属单方解除劳动关系的情形。二、原告无须向被告支付法定节假日加班工资。双方就工作时间实行综合工时制，已经备案。依照劳动合同法相关规定，被告即使在法定节假日上班也不应视为加班，且被告在综合计算工时周期内不存在超过总法定标准工作时间的延长工作时间，且被告所提供的证据不足以证实其存在加班的情况。三、被告主动申请不缴纳社保费，且不符合非因本人意愿中断就业的情形，原告无须支付被告任何失业保险损失。被告在仲裁阶段明确其请求为“支付养老金损失”、“失业损失”，仲裁委裁决支持差额社保费用，明显属于超裁范围。被告现尚未达到退休年龄，不具备领取养老金的条件，也未证明存在养老金损失的情况，且被告该项请求无任何事实与法律依据。综上，请求法院判决支持原告全部诉求。被告陈昌中辩称：原告应当支付解除劳动合同的经济补偿金。原告由于政策原因搬迁，致使劳动合同订立时的具体情况发生重大变化，导致原合同无法继续履行，随即在员工安排方案中明确告知员工可自行选择是否前往新地址工作或解除劳动关系，并依法支付经济补偿。劳动者于2019年1月17日书面提出与公司解除劳动关系，应当认定为由用人单位提出并与劳动者协商一致解除劳动关系，属于劳动合同法第46条第2款规定的用人单位应当支付经济补偿金的情形，且双方互相发送了解除劳动关系的通知，也应视为双方协商一致解除劳动关系，故公司应当支付经济补偿金。劳动者的工作时间为工作24小时，休息24小时，除春节外，法定假日未曾休过年休假。博磊公司司机岗位以半年为周期实行综合工时制，综合计算周期内的总实际工作时间不应超过总法定工作时间，超过部分应视为延长工作时间，并按劳动法的规定支付报酬。公司未支付法定工作时间的延时加班工资、法定假日加班工资，年休假工资，系未足额支付劳动报酬。陈昌中2006年10月23日入职，其于2007年1月自行缴纳养老保险，社保流水证明单位并未依法给劳动者按时足额缴纳社会保险，公司未及时足额支付劳动报酬，未依法为劳动者缴纳社会保险费符合劳动合同法第37条的情形，应向劳动者支付经济补偿金。公司应当支付法定节假日的加班工资，即便企业实行综合工时制，对于延长工作时间的，应当支付延时加班工资，法定休假日安排劳动者工作的，应当按照工资3倍支付报酬，劳动者提供发货单等证据证明工作时间为工作24小时后休息24小时。公司未能提供证据证明劳动者法定节假日已经休息的，应当承担举证不能的法律后果。公司应赔偿陈昌中差额部分失业保险的相关费用，缴纳社保是单位的法定义务，陈昌中并非自己主动申请不缴纳社保，单位只对部分社保费用进行了报销，因此对于差额部分应当予以补偿。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。经审理查明：2006年10月23日，陈昌中入职博磊公司从事搅拌车司机工作，双方签订了2016年1月4日至2018年12月31日的书面劳动合同，合同约定工作地点为博磊公司及武汉市分支机构，陈昌中入职后工作地为武汉市汉阳区墨水湖南路6号。工作时间经汉阳区人力资源局行政许可准予实行以半年为周期的综合计算工时工作制。对于上述书面劳动合同，陈昌中主张当时签订的系空白合同，其仅对个人签名部分的真实性表示认可。陈昌中的月工资构成为底薪加提成，博磊公司每月25日通过银行转账向其发放上月工资。经核实陈昌中个人名下2018年1月至同年12月中国建设银行及中国农业银行工资发放流水，合计发放工资61,923.12元，折合月平均工资为5,160.26元。2018年8月14日，汉阳区人民政府为进一步落实市委、市政府关于环保督查、大气治理和第七届军运会保障工作要求，印发《关于推进三环线内预搅拌混凝土搅拌站搬迁工作的方案》（以下简称“搬迁方案”），要求博磊公司于2018年12月31日前完成搬迁工作，博磊公司于2018年12月8日开始搬迁，并于同年12月底全面停产。2019年1月17日，博磊公司向员工发布《员工安排方案》，提供包括可到汉口分公司上班、待岗、留守、解除劳动关系并依法支付经济补偿金四种方案。陈昌中认为博磊公司实际上从未安排员工前往汉口公司上班，且汉口公司本来已处于人员饱和状态，而支付经济补偿方案金额过低，故双方最终未能达成一致协议。同日，陈昌中向博磊公司送达《被迫解除劳动关系通知函》，以博磊公司未及时足额为其缴纳社会保险费及支付劳动报酬为由，书面解除与博磊公司之间的劳动合同。博磊公司收到上述通知函后，亦于同年1月31日向陈昌中送达了《解除劳动关系的通知》，以双方未能就安置方案达成一致为由，书面解除与陈昌中的劳动关系。就社会保险费缴纳及押金收取问题，博磊公司主张其与陈昌中所签订劳动合同第九条约定：公司根据陈昌中放弃参加职工社保的申请，由陈昌中根据所提供在外参加居民社保的缴费凭证，按60%的比例进行报销，报销费用随陈昌中工资，按月一并支付至陈昌中银行卡中。博磊公司认可收取陈昌中车辆风险金5,000元尚未退还，但依照陈昌中提交的证据显示押金金额实际为5,500元。就双方争议的法定节假日加班工资，陈昌中主张的计算依据为2006年10月至2018年11月期间，每年法定节假日加班8天（但认可每年农历春节已休3天）的合计加班费。但就加班的关键证据考勤制度及考勤记录问题上，双方主张分歧较大：陈昌中主张公司考勤有通告，每天上班均要求打卡，未打卡或迟到者扣50元；博磊公司则主张公司无相关考勤制度及记录。但双方均未就各自主张提交证据予以证实。2019年2月26日，申请人陈昌中向武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会提出书面仲裁申请，请求裁令被申请人博磊公司：（一）双方在2006年10月23日至2019年1月17日期间存在劳动关系；（二）支付申请人解除劳动关系的经济补偿金64503.25元（5,160.26元×12.5个月）;(三)支付申请人未签订书面劳动合同双倍工资56,762.86元（5,160.26元×11个月）；（四）支付申请人延时加班工资533,700元[(365天-52周×2天-11天)÷2×8小时×29.65元×1.5倍×12年]；（五）支付申请人周末加班工资296,025.6元（52周×8小时×29.65元×2倍×12年）；（六）支付申请人法定假日加班工资204,940.8元（8天×24小时×29.65元×2倍×12年）；（七）支付申请人未休年休假工资149,436元（70天×24小时×29.65元×3倍）；（八）支付申请人2018年12月工资5,160.26元、2019年1月工资3,096元；（九）返还申请人返还押金5,500元；（十）赔偿申请人失业金35,712元（24个月×1,488元/月）；（十一）赔偿申请人养老损失53,927.28元。该委于同年4月17日作出阳劳人仲裁字（2019）第73号仲裁裁决书，裁决：“一、双方在2006年10月23日至2019年1月17日期间存在劳动关系。二、被申请人自本裁决生效之日起十日内一次性支付申请人解除劳动合同的经济补偿金64,503.25元（5,160.26元×12.5个月）。三、被申请人自本裁决生效之日起十日内一次性支付申请人法定节假日加班工资5,694.08元（5,160.26元÷21.75天×8天×300%）。四、被申请人自本裁决生效之日起十日内一次性返还申请人押金5,500元。五、被申请人支付申请人差额的社保费用24,370.34元（53,927.28-29,556.94元）。六、驳回申请人的其他仲裁请求”。武汉市汉阳区劳动人事争议仲裁委员会于2019年5月31日及同年6月11日分别向博磊公司及陈昌中送达上述仲裁裁决书。现博磊公司对上述仲裁裁决部分不服，向本院提起诉讼。2019年6月24日陈昌中向本院递交民事起诉状，诉请中对仲裁申请书中十项请求均予以列明，但未依法办理登记立案手续。本案经调解，原、被告未能达成一致协议。本院认为：陈昌中于2006年10月23日入职博磊公司，双方存在事实劳动关系系客观事实。2019年1月17日，陈昌中向博磊公司提出解除劳动合同，博磊公司亦于同年1月26日向其送达《解除劳动关系的通知》，应认定双方就解除劳动关系达成了一致协议，双方劳动关系存续期间为2006年10月23日至2019年1月17日。博磊公司由于政府政策原因进行搬迁，致使双方劳动合同订立时的具体情况发生重大变化，原合同无法继续履行。博磊公司为应对变化向劳动者提出了相关安排方案，安排方案中即包括解除劳动关系，后双方以互致解除通知书形式协商一致解除劳动合同关系。依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”之规定，现陈昌中要求博磊公司向其支付经济补偿金，于法有据，本院予以支持。根据陈昌中在博磊公司的工作年限，结合解除劳动关系前其月平均工资数额，经济补偿金数额应为64,503.25元（5,160.26元/月×12.5个月）。双方在劳动合同中就不缴纳社保进行了约定，博磊公司亦依照约定为陈昌中报销了一定比例的社保费用。陈昌中虽主张该劳动合同中除其个人签名部分真实外，其余内容在签名时均系空白，但该劳动合同主要条款均已具备，其签名行为应视为接受上述合同条款的约束，系其真实意思表示。综上，博磊公司并无拒绝为其缴纳社会保险费的恶意，故对陈昌中要求博磊公司补足养老保险费差额的主张，本院不予支持。博磊公司司机岗位经汉阳区人力资源局行政许可准予以半年为周期实行综合计算工时制，周期内工作时间综合计算，不区分工作日和休息日。但对于法定节假日的加班工资，仍应依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项之规定，向劳动者支付不低于工资百分之三百的工资报酬。博磊公司未提交证据证实其已安排陈昌中在法定节假日休息，庭审中陈昌中自认每年春节3天法定假期已休，因已支付工资中已包含法定节假日一倍工资，故博磊公司应向陈昌中支付余下未休法定节假日8天的2倍加班工资3,796.05元（5,160.26元/月÷21.75天×8天×200%）。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十四条第二款之规定，用人单位无权以任何名目向劳动者收取押金，博磊公司收取陈昌中车辆风险金5,500元，陈昌中要求博磊公司予以返还，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第（三）项、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第八十四条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、原告湖北博磊商品砼有限公司于本判决书发生法律效力之日起十日内向被告陈昌中支付解除劳动合同经济补偿金64,503.25元；二、原告湖北博磊商品砼有限公司于本判决书发生法律效力之日起十日内向被告陈昌中支付2018年法定节假日加班工资3,796.05元；三、原告湖北博磊商品砼有限公司于本判决书发生法律效力之日起十日内向被告陈昌中返还押金5,500元；四、驳回原告湖北博磊商品砼有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（此款已交纳），由原告湖北博磊商品砼有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  张朝管二〇一九年九月十日书记员  徐小雅