杭州市西湖区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）浙0106刑初418号 公诉机关杭州市西湖区人民检察院。 被告人祝华丰，绰号“小二”、“二哥”，男，1978年11月27日出生，汉族，小学文化程度，无业，户籍地黑龙江省宝清县。因吸食毒品于2014年10月22日被行政拘留十二日；因吸食毒品于2017年7月25日被行政拘留二十日并处社区戒毒三年；因犯贩卖毒品罪于2018年4月12日被判处有期徒刑二年三个月。因本案于2018年12月5日被解回再审,2019年9月20日被逮捕。现押于杭州市西湖区看守所。 辩护人杨银德，浙江优穗律师事务所律师。 杭州市西湖区人民检察院以西检公诉刑诉（2019）427号起诉书指控被告人祝华丰犯贩卖毒品罪，于2019年7月3日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。杭州市西湖区人民检察院指派检察员金宏出庭支持公诉，被告人祝华丰及其辩护人杨银德到庭参加诉讼。现已审理终结。 杭州市西湖区人民检察院指控，2017年2月至3月期间，被告人祝华丰以人民币300元每克的价格多次向施某、汪某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）共计20克，具体情况如下： 2017年2月10日晚，被告人祝华丰在本市下城区华丰南苑12号303室施某住所附近，将2克毒品甲基苯丙胺贩卖给施某。 2017年2月13日晚，被告人祝华丰在本市下城区华丰南苑12号303室施某住所附近,将1克毒品甲基苯丙胺贩卖给施某。 2017年2月15日下午，被告人祝华丰在本市下城区华丰南苑12号303室施某住所附近,将1克毒品甲基苯丙胺贩卖给施某。 2017年3月10日傍晚，被告人祝华丰在本市下城区华丰路附近，将5克毒品甲基苯丙胺贩卖给汪某。 2017年3月15日晚，被告人祝华丰在本市下城区华丰路附近，将6克毒品甲基苯丙胺贩卖给汪某。 2017年3月21日晚，被告人祝华丰在本市下城区华丰路附近，将5克毒品甲基苯丙胺贩卖给汪某。 对此指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、被告人供述和辩解等证据。公诉机关认为被告人祝华丰的行为已构成贩卖毒品罪。提请本院依法惩处。 被告人祝华丰对指控其2017年2月13日、15日贩卖毒品无异议，其他指控的事实均有异议。 其辩护人提出，在案证据存在矛盾，证人施某、徐某的陈述均存在矛盾、前后陈述不一致的情形，不应被采信；贩卖毒品的克数仅根据证人汪某的陈述，按300元一个，一个就是一克进行推断，事实不清；被告人在淳安法院被判处刑罚系与本案同期发生的，不应认定为有前科的情形。 经审理查明，2017年2月至3月期间，被告人祝华丰以人民币300元每克的价格多次向施某、汪某贩卖毒品甲基苯丙胺（冰毒）共计20克，具体情况如下： 2017年2月10日晚，被告人祝华丰在杭州市下城区华丰南苑12号303室施某住所附近，将2克毒品甲基苯丙胺贩卖给施某。 2017年2月13日晚，被告人祝华丰在杭州市下城区华丰南苑12号303室施某住所附近，将1克毒品甲基苯丙胺贩卖给施某。 2017年2月15日下午，被告人祝华丰在杭州市下城区华丰南苑12号303室施某住所附近，将1克毒品甲基苯丙胺贩卖给施某。 2017年3月10日傍晚，被告人祝华丰在杭州市下城区华丰路附近，将5克毒品甲基苯丙胺贩卖给汪某。 2017年3月15日晚，被告人祝华丰在杭州市下城区华丰路附近，将6克毒品甲基苯丙胺贩卖给汪某。 2017年3月21日晚，被告人祝华丰在杭州市下城区华丰路附近，将5克毒品甲基苯丙胺贩卖给汪某。 上述事实，有公诉机关提供并经庭审质证的下列证据证实： 1.抓获经过，证实被告人祝华丰系被动归案，无自首情节。 2.户籍信息，证实祝华丰犯罪时具备完全刑事责任能力。 3.刑事判决书，证实2018年4月12日，被告人祝华丰因于2017年7月4日伙同徐某将7克甲基苯丙胺贩卖给闫静，被淳安县人民法院判处有期徒刑二年三个月，2019年10月9日刑满。 4.搜查证、搜查笔录、照片、扣押决定书、扣押清单，证实民警在李某住处查获2小包晶体状毒品甲基苯丙胺（共计净重0.39克）、1小包红色颗粒状毒品甲基苯丙胺（共计净重0.05克）。 5.鉴定文书、鉴定意见通知书，证实在送检的毒品（李某处扣押毒品）中，从其中一包毒品包装袋封口拭子中检出祝华丰的DNA。 6.证人汪某的证言、支付宝转账记录照片，证实其外号叫“光头”，其的支付宝账号名称是“冰封&绝恋”。2017年4月1日下午其被检查时所查到的毒品是其于3月31日晚上从“小二”那里买来的。“小二”的微信名是“二爷就是二爷”。其在华丰路同协路口的公交车站，在那里其给了“小二”现金1500元，支付宝还转给他700元，收款账号叫“北方虎”，总共是2200元。之后过了十几分钟，“小二”又到路边来找其，给了其一整包冰毒，一共是7个。后来其把这些冰毒分成10袋，每袋0.6克左右，用小的透明塑料袋装着。此外，2017年3月10、15、21日，其还向“小二”购买过3次毒品，分别向“小二”提供的支付宝账号“琳15×××41”转账1500元、1800元、1500元。 7.证人李某的证言，证实“小二”祝华丰是其前男友，祝华丰平时要花钱，都是使用其的支付宝，去附近的超市套现。2017年3月10日、15日、3月21日，一个昵称叫“冰封＆绝恋”支付宝账号给其支付宝分别转的1500元、1800元、1500元，其不认识此人，可能是转给祝华丰的。 8.证人施某的证言及辨认笔录，证实2017年2月10日，其打电话联系“小二”要买2克冰毒，当晚23时许，“小二”将货送到其住的华丰南苑12号303室，其微信转账给“小二”600元。2017年2月13日傍晚，2017年2月15日下午、晚上，其都有打电话联系“小二”各要买1克冰毒，“小二”这三次都是将冰毒送到华丰南苑12号楼下，其下楼拿的，再通过微信转账。2017年2月27日傍晚，其向“小二”购买1克冰毒，双方用300元现金和一袋透明塑料袋装着的冰毒进行了交易。2017年3月13日前后的傍晚，其打电话联系“小二”，两人手机号、交易内容和地点，都与前一次一样。之后两人就没联系了。徐某是在农历年后十来天左右在其家住过几天，其购买冰毒时，徐某有可能在场。其与“小二”无其他经济往来。经辨认，施某辨认出祝华丰即是其说的“小二”。 9.毒品现场检测报告书，证实2017年4月1日，施某经检测呈甲基安非他明阳性。 10.施某的微信转账记录照片，证实施某于2017年2月10日向祝华丰微信转账600元，于2017年2月13日、15日、19日分别转账300元。 11.证人徐某的证言、辨认笔录，证实其自2017年2月3日借住在施佳星××室××家里××段时间，期间其看到过施某找“小二”购买冰毒三四次。经辨认，徐某辨认出祝华丰即是其说的“小二”。 12.毒品现场检测报告书，证实2017年4月1日，徐某经检测呈甲基安非他明阳性。 13.被告人祝华丰的供述和辩解、辨认笔录，证实其与李某是男女朋友关系。其辩解除了已被淳安县人民法院判决的事实，其没有卖过毒品给其他人。与施某的经济往来是施某打游戏需要钱的时候，其给施某送去现金，施某再微信还给其。后辩解其与施某、汪某的往来款为游戏的钱，同时表示游戏往来均是100元、200元、300元封顶的小额往来，无大额往来。 上述证据，本院予以确认。 针对被告人祝华丰所提其仅贩卖毒品2克，其他款项均系其为玩游戏所换款项的辩解。经查，证人施某、徐某的证言，证人施某的微信转账记录，证实施某曾三次向祝华丰购买冰毒共四克，并通过微信转账的方式支付毒资1200元的事实。被告人祝华丰在侦查阶段对其贩卖本案毒品的事实一概否认，但在庭审中又认可其中两次各向施某贩卖1克毒品的事实，前后供述不一致。证人施某亦证实其与祝华丰并无其他经济往来。证人汪某、李某的证言，支付宝转账记录，证实汪某三次共向祝华丰购买16克，支付毒资4800元的事实。被告人祝华丰的辩解，与事实不符，本院不予采纳。 针对被告人祝华丰的辩护人提出在案部分证人证言前后不一致，存在矛盾，不应采纳的意见。经查，证人施某在2017年4月2日和14日两次笔录中未陈述本案认定的事实，施某在2017年4月16日陈述其想起了还有几笔通过微信转账的交易，并陈述了具体的交易时间、地点、过程等内容，微信转账作为客观性记录，即便公安机关在询问过程中向证人出示该证据，亦未违反法律规定。根据证人徐某所述，均系施某与祝华丰联系并购买毒品、支付毒资的，故证人徐某对于毒品的价格等内容记忆可能确实有误，至于徐某与祝华丰是否系男女朋友、交往的时间等事实均不影响本案的定罪量刑，确定被告人祝华丰贩毒的事实，并不仅有证人徐某的证言。证人徐某的证言系用于佐证施某向祝华丰购买毒品的事实。本案制作笔录的程序合法并经证人施某、徐某确认后签字捺印，内容真实，可以作为本案定罪证据。故对被告人祝华丰辩护人的辩护意见，本院不予采纳。 本案事实清楚，证据确实、充分，足以认定。 本院认为，被告人祝华丰明知是毒品甲基苯丙胺而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关的指控成立。被告人祝华丰在杭州市淳安县人民法院判决宣告以前，还有其他罪没有判决，应当数罪并罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十九条、第七十条、第五十二条、第五十三条、第六十四条和《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条第一款之规定，判决如下： 一、被告人祝华丰犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币15000元，与原判有期徒刑二年三个月并处罚金人民币3000元实行并罚，决定执行有期徒刑九年，并处罚金人民币18000元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年7月10日起至2026年7月9日止；罚金限判决生效后十日内缴纳）； 二、向被告人祝华丰追缴犯罪所得赃款人民币6000元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  陈 琪 人民陪审员  江巧云 人民陪审员  邱 音 二〇一九年九月二十五日 书 记 员  王亚娜