江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终7349号上诉人（原审被告）：太平财产保险有限公司驻马店分公司，住所地河南省驻马店市中华路与天中山大道交叉口西200米路南。法定代表人：徐宏伟，该公司副总经理。委托诉讼代理人：陈闻文，该公司员工。被上诉人（原审原告）：钱为军，男，1981年2月4日生，汉族，住江苏省阜宁县。原审被告：王运理，男，1975年7月22日生，汉族，住河南省正阳县。太平财产保险有限公司驻马店分公司（以下称“太平保险公司”）因与钱为军、王运理机动车交通事故责任纠纷一案，不服昆山市人民法院（2019）苏0583民初4134号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。太平保险公司上诉称：1、请求二审法院依法改判或发回重审；2、上诉费由被上诉人承担。一审法院对误工费认定有误。事实和理由：1、根据被上诉人提供流水单，被上诉人收入已超国家规定税收起征点，除银行流水单外还应提供完税证明以佐证，因银行流水单并不能排除被上诉人在受伤后的更换工资卡的情况；就算取平均值，也应该按事故发生年度2017年每月收入计算，应为5734.60元。2、被上诉人2017年度每月收入远远低于2016年度每月的收入，一审法院横跨两个年度计算平均值显失公平。被上诉人钱为军辩称：关于被上诉人钱为军的误工费，被上诉人在一审时已提交事故前一年(2016年4月1日至2018年9月2日)工资银行流水明细，根据该明细被上诉人钱为军事故前一年的平均工资为8003.12元/月，事故发生后至2019年3月被上诉人均在家休养无法上班，也未发放过工资，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。被上诉人王运理未发表答辩意见。钱为军向一审法院提出诉讼请求：1、判令王运理赔偿其各项损失合计448963.02元；2、太平保险公司在保险范围内优先承担赔偿责任；3、判令本案诉讼费由太平保险公司、王运理承担。审理中，钱为军变更第一项诉讼请求为：残疾赔偿金要求按照47200元/年标准计算，被扶养人生活费按29462元/年计算，总金额变更为523343元，要求赔偿总金额变更为402340.1元。一审法院认定事实如下：2017年5月2日，王运理驾驶豫Ｑ×××××小型轿车沿昆山市黄浦江路由南向北行驶至文浦路路口南侧路段进入东侧非机动车道起步左转弯掉头过程中，车辆左侧与同方向行驶的由钱为军未依法取得机动车驾驶证驾驶的悬挂“NK490”号牌的轻便二轮摩托车前部发生碰撞，造成钱为军倒地受伤及二车不同程度损坏的道路交通事故。经昆山市公安局交通警察大队昆公交认字[2017]00311号道路交通事故认定书认定，钱为军负该起道路交通事故的次要责任，王运理负该起道路交通事故的主要责任。事故发生后，钱为军被送往昆山市灯人民医院进行救治，共住院45天，发生医药费75350.78元。2018年10月30日，钱为军委托苏州大学司法鉴定中心对其伤残等级、误工期、营养期、护理期及人数进行鉴定，苏州大学司法鉴定中心于2018年11月28日出具苏大司鉴中心[2018]临鉴字第2686号司法鉴定意见书，鉴定意见为：钱为军此次交通事故致其L2、L3椎体压缩性骨折评为九级残疾，本次鉴定建议钱为军伤后120日可给予营养支持，伤后180日予以一人护理为宜，其误工时限掌握在伤后15个月较为合适。钱为军为此支出鉴定费3060元。另查明：王运理驾驶的事故车辆豫Ｑ×××××小型轿车行驶证登记所有人均为王运理，该车在太平保险公司投保了交强险和商业三者险一份，交强险保险责任限额为医疗费用赔偿限额10000元，死亡伤残赔偿限额110000元，财产损失赔偿限额2000元，商业三者险保险责任限额为1000000元，含不计免赔。本案交通事故发生在上述保险期间。事故发生后，太平保险公司垫付了医药费10000元，王运理垫付医药费10000元，钱为军及太平保险公司双方同意在本案中一并处理。又查明，钱为军于2010年6月11日生育一个女儿钱星宇。根据阜宁县公安局车沟派出所出具的证明，钱为军的父亲钱德来生于1953年11月1日，钱为军的母亲王学珍生于1954年12月2日，其父母共生育两个子女，分别为长子钱成兵，次子为本案钱为军。钱为军自2012年4月28日起在昆山市暂住，自2016年5月至2017年5月暂住地变更为昆山市灯镇锦景园52幢8号车库。根据钱为军提交的银行流水，其在交通事故受伤前的工资：2016年6月12日发放工资10575.72元、2016年7月11日发放9939.72元、2016年8月10日发放7534.51元、2016年9月12日发放7381.51元、2016年10月13日发放6225.01元、2016年11月10日发放8730.92元、2016年12月9日发放8583.72元、2017年1月10日发放8393.32元、2017年1月25日发放3802.4元、2017年2月10日发放4723.07元、2017年3月10日发放5887.31元、2017年4月10日发放7735.72元、2017年5月10日发放6524.51元，经核算，钱为军因交通事故受伤前一年的平均工资为8003.12元/月。钱为军因交通事故受伤后未发放过工资。一审法院认为：因生命、健康、身体及财产遭受损害的，赔偿权利人有权要求赔偿义务人赔偿相应的损失。本次事故造成钱为军受伤，其有权要求事故责任者及保险公司承担赔偿义务。事故车辆豫Ｑ×××××小型轿车在太平保险公司投保交强险和商业险一份。太平保险公司应当先在交强险范围内赔偿钱为军损失；对超出交强险部分的损失，在商业三者险范围内按王运理承担的责任比例承担。经昆山市公安局交通警察大队认定，钱为军负该起道路交通事故的次要责任，王运理负该起道路交通事故的主要责任，一审法院根据事故车辆性质认定由钱为军承担30%的责任，由王运理承担70%的责任。对于钱为军的损失，一审法院依法作出如下认定：1、医药费，根据钱为军提供的出院记录、门诊病历、医药费发票等证据，由于钱为军提供的医药费用清单中包含住院伙食169元，该部分伙食补助费并非医药费损失范围内，应当予以扣除，故一审法院认定钱为军医药费损失为75350.78元。太平保险公司主张扣除10%非医保用药，但未提供相关证据予以证明，故一审法院对其抗辩意见不予采信。2、住院伙食补助费，钱为军本次住院45天，根据钱为军提供的住院费用清单，其在住院期间已支出伙食费169元，但未能明确支出时间，故一审法院酌情按照50元/天的标准计算，认定住院伙食补助费为2250元（50元/天×45天）。3、营养费，根据鉴定意见，钱为军营养期总计为120天，按照50元/天的标准计算，一审法院认定营养费为6000元（50元/天×120天）。4、护理费，根据鉴定意见，钱为军护理期限为180天，根据钱为军提供的护理费发票可知钱为军主张住院期间的24天已支出护理费3870元，一审法院按照100元/天的标准，根据鉴定意见及钱为军的伤残情况认定护理费为19470元[3870元+（180-24）天×100元/天]。5、误工费，根据鉴定意见，钱为军的误工期为15个月。根据钱为军提供的银行流水显示，钱为军受伤前一年的平均工资为8003.12元/月，受伤后钱为军未有工资收入，故一审法院认定钱为军的误工费为120046.8元（8003.12×15=120046.8）。6、交通费，系钱为军因本案所涉交通事故受伤后就诊实际发生的费用，根据钱为军本次治疗的实际需要，一审法院酌情支持交通费500元。7、残疾赔偿金，根据钱为军提供的暂住信息明细，证明钱为军离开户籍地居住满一年的经常居住地在江苏省城镇，故一审法院对钱为军主张按江苏省城镇常住居民人均可支配收入计算该项赔偿金予以确认，结合鉴定意见确定的伤残等级，一审法院依法认定钱为军的伤残赔偿金计算为188800元（47200×20×0.2）。关于被扶养人生活费，钱为军主张被扶养人为其父母及一个婚生女，参照江苏省城镇居民人均消费性支出29462元/年计算为94278.4元29462×10×0.2+29462×5×0.2+29462×2÷2×0.2=94278.4），被扶养人生活费计入残疾赔偿金范围，共计283078.4元。8、精神损害抚慰金，钱为军主张10000元，综合考虑钱为军在本次交通事故中的伤残等级程度，故一审法院依法酌定为10000元（50000元×0.2），该项损失应在交强险范围内优先赔付。9、鉴定费，钱为军主张3060元，一审法院根据钱为军提供的鉴定费票据认定为3060元。综上，钱为军的各项损失合计为519756元。王运理驾驶的事故车辆在太平保险公司投保了交强险和商业险三者险一份。太平保险公司应在交强险赔偿限额内赔付120000元，在超出交强险范围的商业三者险赔偿限额内按照责任比例赔付钱为军，太平保险公司共应向钱为军赔付399829.2元。事故发生后，王运理垫付了医药费10000元，太平保险公司垫付了医药费10000元。综上，太平保险公司还需支付钱为军379829.2元（399829.2-10000-10000），另太平保险公司需向王运理返还垫付款10000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、太平保险公司应于本判决生效后十日内赔偿钱为军各项损失共计379829.2元。二、太平保险公司应于本判决生效后十日内支付王运理10000元。一审案件受理费2644元，减半收取1322元，由钱为军负担397元，由太平保险公司负担925元。二审过程中，各方当事人均未提供新的证据。二审经审理查明的事实与一审查明的一致，一审法院予以确认。本院认为：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方的请求所依据的事实有责任提供依据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。本案中钱为军在一审时提交事故前一年，即2016年4月1日至2018年9月2日的工资银行流水明细，一审法院据此认定钱为军受伤前一年的平均工资为8003.12元/月，并无不当。上诉人主张钱为军还应当提供完税证明及不能跨2017、2016年度计算误工费平均值，缺少事实和法律依据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2644元，由上诉人太平财产保险有限公司驻马店分公司负担。本判决为终审判决。审判长 潘 亮审判员 陈芝颖审判员 姜雨昊二〇一九年九月十八日书记员 严立群