北京市怀柔区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0116民初4611号原告（反诉被告）：北京英茂药业有限公司，住所地北京市怀柔区雁栖开发区雁东二路48号。法定代表人：陈佩英，总经理。委托诉讼代理人：曲海波，北京市炜衡律师事务所律师。委托诉讼代理人：张定，北京市炜衡律师事务所律师。被告（反诉原告）：孔樊龙，男，1988年2月24日出生，汉族，住内蒙古乌兰察布市。原告（反诉被告）北京英茂药业有限公司（以下简称英茂药业公司）与被告（反诉原告）孔樊龙劳动争议一案，本院于2019年6月20日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，英茂药业公司的委托诉讼代理人曲海波、张定和孔樊龙均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。英茂药业公司向法院提出如下诉讼请求：1.要求不支付孔樊龙2019年1月19日至2019年4月28日竞业限制经济补偿8888.9元和额外竞业限制经济补偿8000元；2.要求不支付孔樊龙违法解除劳动合同赔偿金95400.7元；3.要求不支付孔樊龙2017年1月1日至2019年1月19日年假工资8772.48元。事实和理由：第一，2014年4月14日，孔樊龙入职到我公司，双方签订了无固定期限劳动合同，合同约定孔樊龙的工作岗位是技术开发部经理，工资8000元。2018年7月，我公司的大股东发生变化。为完善经营管理，调整了岗位。我公司与孔樊龙协商调岗问题但并不降低其工资，孔樊龙不同意调岗且要求公司给他80万元好处费。双方订立劳动合同时所依据的客观情况发生重大变化，致使双方之间的劳动合同无法履行，我公司与孔樊龙协商变更岗位，但双方未能就变更劳动合同达成一致，故辞退了孔樊龙。我方认为辞退孔樊龙是劳动法所准许的无过失行为辞退，是管理经营公司的需要。第二，双方签署的竞业限制协议是附条件生效的协议，并未开始生效。第三，孔樊龙的年假工资已经超过了诉讼时效，不应被支持。孔樊龙（反诉原告）辩称，我不认可英茂药业公司的诉讼请求，理由如下：我于2014年4月14日到英茂药业公司工作。劳动合同约定我担任技术开发部经理，月工资为税前8000元，因公司的生产任务繁忙，我除担任技术开发部负责人外还被要求兼任生产部负责人。生产部的订单多、供货周期短、人手短缺，因而包括我在内的生产部工作人员存在加班为常态情况，尤其是作为部门负责人的我更是如此。我在仲裁时主张存在加班，单位未支付过加班费。该公司认可存在加班，但主张其已足额支付了加班费，因此，仲裁要求其限期举出考勤表、工资表及已付加班费的凭证，但上述公司并未在规定的时间举证，单位应承担举证不能的法律后果。我认为英茂药业公司已经明确认可存在加班的事实，其应就我存在加班多少及是否足额支付加班费承担举证责任。故我不同意英茂药业公司的意见，并向法院提出如下反诉请求：1.要求英茂药业公司支付孔樊龙2014年4月至2019年1月年假工资21932元；2.要求支付孔樊龙违法解除劳动合同赔偿金95400.7元；3.要求支付未提前一个月通知解除劳动合同代通知金9540.07元；4.要求支付自2014年4月至2019年1月延时加班费276333元、双休日加班费84215.79元和法定节假日加班费15790.46元；5.要求支付竞业限制补偿金76320.56元；6.要求支付2018年度年终奖20000元。英茂药业公司不认可孔樊龙的反诉请求和反诉理由。法院经审理认定如下事实：孔樊龙于2014年4月14日到英茂药业公司上班，担任技术开发部经理。孔樊龙（乙方）与英茂药业公司（甲方）签订了无固定期限劳动合同，合同中对于月工资数额、解除劳动合同等均作出明确约定，其中约定：1.乙方的劳动报酬每月标准税前工资8000元，实际发放的劳动报酬根据公司绩效考核、薪酬、福利等相关规定按月进行计算。2.甲方每月8日前支付工资。3.乙方工作内容和劳动定额标准由甲方决定，甲方有权根据需要对乙方的工作内容和劳动定额进行合理调整。4.双方解除、终止、续订劳动合同应当依照《中华人民共和国劳动合同法》和国家及北京市有关规定执行。同日，英茂药业公司作为甲方与孔樊龙作为乙方签订了保密及竞业禁止协议，该协议约定：1.保密内容和范围，甲方商业秘密范围包括但不限于：技术信息、专有信息、经营信息及甲方依照法律规定或者有关协议的约定、对外承担保密义务的事项以及甲方《员工手册》中涉及的密级文件。2.竞业禁止条款，乙方在甲方工作期间及乙方从甲方离职之日起两年内，乙方不得在与甲方及甲方关联公司有竞争关系的单位内任职或以任何方式为其提供服务；也不得自己生产、经营与甲方及甲方关联公司有竞争关系的同类产品或业务；不向上述单位提供技术、业务咨询或技术服务等。3.乙方从甲方离职前应当与甲方确认其是否开始离职后的竞业限制义务；如乙方有竞业限制义务，乙方应当向甲方索要《竞业限制开始通知书》，乙方根据该通知书取得竞业限制补偿金，乙方拖延拒绝领取通知书导致甲方没有及时支付限制补偿金的，不影响乙方竞业限制义务的履行。4.违约责任，解除或终止劳动合同后，竞业限制期内甲方给予乙方经济补偿金为乙方在职基本工资的1/3，乙方按季度领取。同日，英茂药业公司作为甲方与孔樊龙作为乙方签订了劳动合同补充协议书，该协议约定：甲方因工作需要，在合法的前提下有权对乙方工作岗位和工作地点，进行适当调整，乙方应当服从，甲方根据乙方的工作业绩等各方面的能力和表现，经考核乙方不胜任原工作岗位的，甲方可以调整乙方工作岗位，乙方应当服从。双方在上述劳动合同、竞业禁止协议及劳动合同补充协议中签字或盖章。双方即开始履行该协议至2019年1月，因双方就孔樊龙岗位调整等未能协商一致，孔樊龙在英茂药业公司工作至2019年1月18日，孔樊龙离职前12个月平均申报收入额为9540.07元。2019年1月19日，该公司向孔樊龙邮寄了解除劳动合同通知书。其内容为：“因孔樊龙与英茂药业公司就工作内容和岗位薪酬相关事宜不能达成一致，经英茂药业公司领导多次与其诚意协商无果，故英茂药业公司决定与孔樊龙解除劳动合同关系”。2019年4月，英茂药业公司向孔樊龙邮寄送达了一份《关于孔樊龙不再履行竞业限制义务的通知》，内容为：“鉴于您于2014年4月14日与英茂药业公司签署了保密及竞业禁止协议，又于2019年1月18日您与公司之间解除了劳动关系，鉴于当时约定竞业限制内容和范围因客观情况变化已不再具有竞业限制的必要，现就竞业限制相关事宜通知如下：自您离职后，无需再履行竞业限制义务。”2019年4月28日，孔樊龙收到了该通知。2019年3月22日，孔樊龙作为申请人到北京市怀柔区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求支付未提前一个月通知解除劳动合同的代通知金9540.07元、年假工资21932元、解除劳动关系赔偿金95400.7元和加班费、年终奖及竞业限制补偿等多项请求。该仲裁委员会裁决如下：1.英茂药业有限公司支付孔樊龙违法解除劳动合同赔偿金95400.7元；2.英茂药业公司支付孔樊龙2019年1月19日至2019年4月28日竞业限制经济补偿8888.9元、额外竞业限制经济补偿8000元，小计16888.9元；3.英茂药业公司支付孔樊龙2017年1月1日至2019年1月19日年假工资8772.48元；4.驳回孔樊龙的其他申请请求。2019年6月20日，英茂药业公司持诉称理由和请求诉至法院。本案在审理过程中，孔樊龙坚持其辩称意见并向法院提出了上述反诉请求。英茂药业公司就其请求向法院提交了以下证据：1.无固定期限劳动合同，证明工资标准、工作岗位和公司可以根据需要进行调岗、调薪。2.保密及竞业禁止协议，证明双方还未实际开始履行竞业限制，不应当支付补偿金。解除劳动关系时，双方应当确认是否应当履行该义务，且确有通知书才能领取补偿金。3.仲裁裁决书。孔樊龙认可上述证据的真实性，但不认可英茂药业公司的证明目的。孔樊龙认为，补充协议中写明不胜任岗位才能调岗，公司给其调岗过程中有意降工资；工资里的保密费是为了凑税前工资，劳动合同约定的通知书并没有在附件里，协议的规定增加了劳动者义务。孔樊龙称英茂药业公司在其申请仲裁之后即2019年4月28日给其发了竞业限制通知书，通知书中写明1月18日之后不再履行，如果其未履行义务，为什么给其发通知书。孔樊龙认可仲裁裁决的3项结果。4.2019年4月10日，关于孔樊龙不再履行竞业限制义务的通知。5.公司架构图。孔樊龙认可2019年4月28日收到了不再履行竞业限制义务通知书，其称已经开始履行了竞业限制，不是公司所说的确认，而是公司要终止。孔樊龙就其答辩意见和反诉请求除向法院出示了仲裁期间提交的劳动合同、孔樊龙的个人所得税纳税清单、解除劳动合同通知书及值班表等10余份证据，另行提交了：1.2019年1月21日离职后的离职员工工作交接明细表、结算单，证明其从事销售工作，上面有证人刘某签字。2.仲裁庭审笔录，证明存在加班事实。仲裁庭审笔录中，英茂药业公司辩称加班费公司支付过，其不认可孔樊龙出示的加班证据，周末未正常休，有时会安排值班。3.劳动合同补充协议。孔樊龙在仲裁时提交的证据证明目的与法院审理期间的证明目的一致，其中仲裁时出示的国庆节、春节值班表为复印件也未加盖公章，2015年至2018年门卫值班表系打印件且为复印件，其中加盖了公章。针对孔樊龙仲裁期间提交的10余份证据，英茂药业公司的质证意见与仲裁期间的意见相同。英茂药业公司对孔樊龙于庭审时提交的新的证据，认可其提交的仲裁庭审笔录真实性，但不认可其证明目的。英茂药业公司称如果加班就会支付加班费，有时月工资会高于合同约定的8000元。庭审时，英茂药业公司申请对孔樊龙提交的2015至2018期间门卫值班表中的公章形成时间及各个公章形成时间是否一致进行鉴定。2019年9月4日中天司法鉴定中心出具了不予受理函，理由是因涉及时间鉴定，超出其中心鉴定业务范围，故不予受理此案委托鉴定事项。因双方各持己见，故未能调解。上述事实，有双方当庭陈述及其提交的书证等在案佐证。本院认为，依法成立的合同受法律保护。英茂药业公司与孔樊龙签订的无固定期限劳动合同是双方真实意思的表示，其内容亦不违反法律、法规的强制性规定，该协议合法、有效，双方应按约履行其各自的义务。因合同中约定的工作岗位为技术开发部经理及月工资标准税前8000元，英茂药业公司在劳动合同期限内欲调整孔樊龙的工作岗位和工资标准本应与孔樊龙协商一致，可该公司单方出具的解除劳动合同事由与法律规定的解除劳动合同条件不相符，属于违法解除。因英茂药企业公司于庭审时未能提供员工的工资表，且其认可孔樊龙的离职前12个月的凭据申报收入额9540.07元，本院以此作为计算支付违法解除劳动合同赔偿金的基数。鉴于双方签订了保密及竞业禁止协议，协议中明确约定了孔樊龙在职和离职之日起两年内其应当遵守竞业限制的义务，解除劳动合同后竞业限制期限内英茂药业公司应当给予孔樊龙在职基本工资1/3的经济补偿。上述协议中约定：“孔樊龙从英茂药业公司离职前应当与其公司确认其是否开始离职后的竞业限制义务；如孔樊龙有竞业限制义务，孔樊龙应当向英茂药业公司索要《竞业限制开始通知书》，孔樊龙根据该通知书取得竞业限制补偿金，孔樊龙拖延拒绝领取通知书导致甲方没有及时支付限制补偿金的，不影响孔樊龙竞业限制义务的履行。”该项内容证明孔樊龙在没有领取《竞业限制开始通知书》时应履行竞业限制义务。故本院认为双方在解除劳动合同之日起孔樊龙即履行竞业限制义务，英茂药业公司应自此时起向孔樊龙支付竞业限制补偿。因孔樊龙于2019年4月28日收到了英茂药业公司送达的《关于孔樊龙不再履行竞业限制义务的通知》，至此，其竞业限制义务结束。法律规定，在解除竞业限制协议时，劳动者请求用人单位额外支付劳动者三个月的竞业限制经济补偿的，法院应予支持。故英茂药业公司应额外向孔樊龙支付3个月的竞业限制经济补偿。英茂药业公司未能提供已经安排孔樊龙自2017年1月至2019年1月期间已休年假或在未休年假情形下已支付了年假工资的证据，故该公司应依法向其支付带薪年假工资。英茂药业公司认为孔樊龙要求支付2016年12月之前的年假工资已经超过诉讼时效，孔樊龙就此未能提供证据予以证明未超过诉讼时效，故本院对该公司该项辩称意见予以采信。孔樊龙于庭审时要求英茂药业公司支付其在职期间的延时、休息日和法定节假日加班工资，英茂药业公司不认可存在加班。孔樊龙虽然提供了部分加盖英茂药业公司印章的门卫值班表，但英茂药业公司称即使有值班也是非生产性值班出于消防或安全的考虑。孔樊龙虽主张加班费，但其就加班事实未能提供充分证据予以证明，故本院对其该项请求不予支持。因孔樊龙要求支付代通知金的诉讼请求无法律依据，本院对此不予支持。因孔樊龙要求支付年终奖的诉讼请求无据，故本院不予支持。综上所述，依据《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条第二款、第四十七条第一款、第三款、第四十八条、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第五条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、北京英茂药业有限公司于本判决生效后七日内支付孔樊龙2019年1月19日至2019年4月28日竞业限制补偿金8888.9元和额外竞业限制补偿8000元；二、北京英茂药业有限公司于本判决生效后七日内支付孔樊龙解除劳动合同的赔偿金95400.7元；三、北京英茂药业有限公司于本判决生效后七日内支付孔樊龙2017年1月1日至2019年1月19日年假工资8772.48元；四、驳回北京英茂药业有限公司的诉讼请求；五、驳回孔樊龙的其他反诉请求。如果北京英茂药业有限公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由北京英茂药业有限公司负担（已交纳）。反诉费5元，由北京英茂药业有限公司负担2.5元（于本判决生效后七日内交纳）；由孔樊龙负担2.5元（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审判员  傅玉英二〇一九年九月二十七日书记员  王梦桐