云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终6649号上诉人（原审被告）：永安财产保险股份有限公司昆明中心支公司。住所地：云南省昆明市祥云街55-59号国资银佳大厦9楼CD座。负责人：张磊，经理。委托诉讼代理人：徐跃俊，男，永安财产保险股份有限公司云南分公司工作人员。一般授权代理。被上诉人（原审原告）：罗浩，男，汉族，1978年1月9日出生，住云南省昆明市官渡区。委托诉讼代理人：范守涛，云南云誉律师事务所律师。特别授权代理。被上诉人（原审被告）：方保德，男，汉族，1959年1月27日出生，住云南省昆明市盘龙区。上诉人永安财产保险股份有限公司昆明中心支公司因与被上诉人罗浩、方保德机动车交通事故责任纠纷一案，不服云南省昆明市盘龙区人民法院（2019）云0103民初4118号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。永安财产保险股份有限公司昆明中心支公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法改判；2、委托鉴定机构依据《人体损伤致伤残程度分级标准》对被上诉人罗浩的伤残等级进行重新鉴定；3、鉴定费、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、从被上诉人罗浩的出院小结记录和出院情况记载看，患者诉左膝伤口较前有所减轻，精神、饮食、睡眠可，大小便正常，余无特殊不适，庭审期见伤者视频记录，伤者活动能力恢复较好，无明显活动限制，原鉴定意见书得出的鉴定结论明显依据不足，故上诉人申请对于被上诉人罗浩的伤残等级进行重新鉴定。被上诉人未与上诉人协商选定鉴定机构，未通知上诉人到场参与鉴定，不符合相关规定，违背公平正义原则及《关于建立道交纠纷一体化处理机制意见》的文件精神，应当依据实际的伤情重新得出鉴定结论。鉴定费等间接损失，如伤残鉴定维持十级伤残，由上诉人承担鉴定损失，若鉴定无伤残标准，应由被上诉人承担。二、罗浩在交巡警支队工作，根据工伤保险条例的规定，其在治疗期间的原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付，故上诉人只应为有固定收入的伤者按其收入实际减少部分进行赔付，罗浩未提供工资花名册、银行流水等误工资料，一审法院认定误工费有失公平。综上，请求二审法院依法改判。被上诉人罗浩辩称，鉴定机构有鉴定资质，鉴定机构的选定不需要与上诉人共同协商，鉴定也不需要上诉人到场参加，鉴定意见应当予以采纳，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人方保德辩称，请求二审法院依法判决。罗浩向一审法院起诉请求：一、判令被告赔偿原告各项经济损失共计213409.51元，其中：1、医疗费60383.89元；2、残疾辅助器具4600元；3、后期治疗费18000元；4、伙食补助费28天×100=2800元；5、误工费131天×200=26200元；6、护理费5220+60天×160=14820元；7、营养费50×60=3000元；8、鉴定费1400元；9、伤残赔偿金30996×20×10%=61992元；抚养费：母亲195××××5×10%/3=6520元；儿子195××××5×10%/2=14420元;女儿195××××7×10%/2=16626元;10、交通费1000元;11、精神抚慰金5000元。合计（236761.89元-12000元）×80%十12000元=213409.51元（其中57587.19元由社会救助基金垫付）；二、判令被告永安财产保险股份有限公司昆明中心支公司在交强险范围内优先承担赔偿责任，不足部分由其他被告承担；三、判令本案全部诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年10月16日11时28分，被告方保德驾驶云Ａ×××××号“奇瑞”牌小型轿车，将车临时停于昆明市北京路昆明市第一人民医院甘美国际医院门前路段缺口处下车，后又返回打开其所驾车左前车门时，恰遇原告罗浩左手持手机离开车把，右手扶车把驾驶“哈罗”共享自行车，沿北京路北向南方向非机动车道由北向南驶来，被告方保德打开的左前车门前部与原告罗浩所驾自行车前载物框右侧相碰撞，致原告罗浩连车摔跌倒地受轻伤二级，两车不同程度损坏，造成人员受伤道路交通事故。经交警部门认定，被告方保德承担此次事故的主要责任，原告罗浩承担此次事故的次要责任。原告罗浩受伤后至中国人民解放军成都军区昆明总医院住院治疗10天，2018年10月26日转入解放军第九二O医院五华分院住院治疗18天，共计住院28天，产生医疗费60384.28元（社会救助基金垫付57587.19元，原告个人支付2797.09元）。经法医鉴定，原告罗浩此次左膝损伤达到十级伤残，需后期医疗费18000元。为此，原告支出鉴定费1400元。另查明：1、被告方保德系其所驾车辆（车牌号：云Ａ×××××）的车主，该车在被告永安财产保险股份有限公司昆明中心支公司投保了交强险，本次事故发生在承保期限内；2、原告为城镇居民户口，其母亲倪凤仙（1948年2月18日出生），系昆明市燃料公司退休职工。原告罗浩与妻子毕源婚后育有一子罗晨闻（2015年5月20日出生），育有一女罗晨婕（2018年5月11日出生）。一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害公民身体造成伤害的，应当赔偿医疗费、残疾赔偿金等费用。本案事故根据交警部门的认定，被告方保德承担此次事故的主要责任，原告罗浩承担此次事故的次要责任。对此责任认定各方当事人均未提出异议，一审法院予以确认。结合本案实际情况，一审法院确认被告方保德承担此次事故70%的责任，原告罗浩承担30%的责任。另，肇事车辆在被告永安财产保险股份有限公司昆明中心支公司投保了交强险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，对于原告因此次事故产生的各项损失，由被告永安财产保险股份有限公司昆明中心支公司在交强险赔偿限额内先行赔偿，超出交强险赔偿限额的由被告方保德按照责任比例承担。对于原告主张的各项损失，一审法院认定如下：1、医疗费，根据原告提交的医疗费票据并结合原告受伤的事实，扣除社会救助基金垫付的57587.19元，确认原告个人支付的医疗费为2797.09元。2、住院伙食补助费，按住院期间100元/天计算，原告住院共28天，确定为2800元。3、护理费，住院期间按120元/天计算，原告住院共计28天，确认护理费为3360元。4、残疾赔偿金，根据原告伤残等级以及2018年云南省城镇居民人均可支配收入和原告在事故发生时的年龄计算为66976元（33488元×20年×10%）元。原告仅主张61992元，系对其民事权利的处分，一审法院予以确认。至于原告主张的被扶养人生活费，因原告提交的证据不足以证明其母亲丧失劳动能力又无其他经济来源，故确认被抚养人为二人，即罗晨闻、罗晨婕，根据2018年城镇常住居民人均消费支出标准计算被抚养人生活费为33520.3元[21626元/年/人×（14年+17年）×10%÷2]。5、误工费，各方当事人均未提交证据证明原告的收入状况，故原告的收入状况应按云南省2018年全年城镇常住居民人均可支配收入33488元的标准确定，误工期从原告受伤之日至定残前一日为102天，故确认误工费为9358.3元（33488元/年÷365天×102天）。6、后期治疗费，根据司法鉴定意见书，确认后期治疗费为18000元。7、营养费，因原告的出院医嘱中没有原告伤情需要加强营养的意见，一审法院对该笔费用不予支持。8、残疾辅助器具费，根据原告的伤残事实及其提交的有效单据支持4600元。9、交通费，原告入院就医及鉴定确需支出该项费用，一审法院酌情支持300元。10、鉴定费，原告因鉴定产生的费用1400元属于因本案产生的合理费用，予以确认。11、交通费，原告住院就医及其亲属前往医疗机构、鉴定机构确需支出该项费用，原告未提交有效证据证实其实际支出交通费用，一审法院酌情支持交通费300元。12、精神损害抚慰金，原告伤残客观上给原告造成了精神上的伤害，但原告主张过高，一审法院酌情支持2000元。以上损失中，属于交强险医疗费用赔偿项下的费用有：医疗费2797.09元、住院伙食补助费2800元、后期治疗费18000元，合计23597.09元；属于交强险死亡伤残赔偿项下的费用有：护理费3360元、残疾赔偿金61992元、被抚养人生活费33520.3元、残疾辅助器具费4600元、误工费9358.3元、交通费300元、精神损害抚慰金2000元，合计115130.6元；两项合计138727.69元，被告永安财产保险股份有限公司昆明中心支公司应在交强险医疗费用赔偿项下承担10000元，在交强险死亡伤残赔偿项下承担110000元，共计赔偿120000元,超出部分18727.69元由被告方保德承担70%的赔偿责任即13109.4元。鉴定费1400元，该费用不属于保险责任的赔偿范围，应由被告方保德承担70%即980元。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条及《诉讼费用交纳办法》第二十九条之规定，判决：“一、被告永安财产保险股份有限公司昆明中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告罗浩经济损失共计人民币120000元；二、被告方保德于本判决生效之日起十日内赔偿原告罗浩经济损失共计人民币13109.4元；三、被告方保德于本判决生效之日起十日内赔偿原告罗浩鉴定费人民币980元；四、驳回原告罗浩的其他诉讼请求。”案件受理费人民币4501元由原告罗浩负担1350.3元，被告方保德负担3150.7元。本院二审期间，被上诉人罗浩向本院提交诊断证明书一份，欲证明其伤情情况，经本院组织质证，上诉人永安财产保险股份有限公司昆明中心支公司对真实性无异议，对关联性有异议；被上诉人方保德对真实性、合法性、关联性均无异议。本院对于被上诉人罗浩提交的该证据的真实性予以确认，至于是否足以证明其诉讼主张，本院将结合全案事实和证据在下文一并评述，此不赘述。上诉人永安财产保险股份有限公司昆明中心支公司、被上诉人方保德均未向本院提交证据。二审中，经征询各方对于一审判决确认事实的意见，各方均表示无异议，对于经一审法院审理确认且各方均无异议的案件事实，本院予以确认，不再赘述。综合各方诉辩主张，本案二审争议焦点为：1、被上诉人罗浩的伤残等级应如何认定？2、被上诉人罗浩主张误工费是否应予支持？本院认为：首先，被上诉人罗浩在受伤后自行委托云南云通司法鉴定中心对其伤残等级及后期医疗费进行司法鉴定，该鉴定机构和鉴定人员具有相应鉴定资质，鉴定人员也于二审到庭接受各方当事人质询并对于上诉人提出的问题作出了合理解释及答复，故一审法院对该鉴定意见予以采纳并无不当，上诉人申请重新鉴定并无充分依据，本院不予准许并据此对于一审认定的残疾赔偿金及被扶养人生活费金额予以确认。其次，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款规定：受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。被上诉人罗浩系有固定收入的人员，按照法律规定，其因交通事故受伤治疗期间的收入仍应由其工作单位进行支付，在其并未举证证明其因交通事故导致的实际收入减少的证据的情况下，本院对于被上诉人罗浩主张的误工费因证据不足，不予支持，并据此对于交强险死亡伤残赔偿项下的费用改为115130.60元－9358.30元=105772.30元，则上诉人永安财产保险股份有限公司昆明中心支公司应在交强险医疗费用赔偿限额项下赔付10000元，在交强险死亡伤残赔偿项下赔付105772.30元，合计赔偿115772.30元；被上诉人方保德承担剩余医疗费损失13597.09元的70%计9517.97元。鉴定费1400元，由被上诉人方保德承担70%计980元。本院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第三款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项之规定，判决如下：一、维持云南省昆明市盘龙区人民法院（2019）云0103民初4118号民事判决第三项，即：“三、被告方保德于本判决生效之日起十日内赔偿原告罗浩鉴定费人民币980元”。二、撤销云南省昆明市盘龙区人民法院（2019）云0103民初4118号民事判决第一、二、四项，即：“一、被告永安财产保险股份有限公司昆明中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告罗浩经济损失共计人民币120000元；二、被告方保德于本判决生效之日起十日内赔偿原告罗浩经济损失共计人民币13109.4元”，“四、驳回原告罗浩的其他诉讼请求”。三、上诉人永安财产保险股份有限公司昆明中心支公司于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人罗浩经济损失共计115772.30元。四、被上诉人方保德于本判决生效之日起十日内赔偿被上诉人罗浩经济损失9517.97元。五、驳回被上诉人的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4501元，二审案件受理费4501元，合计9002元，由被上诉人方保德负担6301.40元，由被上诉人罗浩负担2700.60元。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审判长 汪 佳审判员 钱晓燕审判员 张 霞二〇一九年九月二十三日书记员 黄琰钊