山东省鱼台县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0827民初1008号原告：马玉娥，女，1963年2月10日出生，汉族，住鱼台县。委托诉讼代理人：江磊，山东中昊律师事务所律师。被告：赵征习，男，1996年1月12日出生，汉族，住鱼台县。委托诉讼代理人：王建设，山东民桥律师事务所律师。委托诉讼代理人：朱亚璇，山东民桥律师事务所实习律师。第三人：鱼台县滨湖街道七圣堂村村民委员会，住所地鱼台县滨湖街道七圣堂村。法定代表人：李艳宾，村主任。第三人：李新军，男，1962年7月16日出生，汉族，住鱼台县。原告马玉娥与被告赵征习、被告济宁汇金港务物流有限公司（以下简称汇金公司），第三人鱼台县滨湖街道七圣堂村村民委员会（以下简称七圣堂村委会）、李新军侵权责任纠纷一案，于2019年3月21日立案，后原告撤回了对被告汇金公司的诉讼。本院依法适用普通程序，于2019年5月16日公开开庭进行了审理。原告马玉娥的委托诉讼代理人江磊、被告赵征习的委托诉讼代理人王建设、朱亚璇、第三人七圣堂村委会的法定代表人李艳宾、第三人李新军到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。被告马玉娥向本院提出诉讼请求，1、判令被告赔偿原告医疗费71991.32元、误工费43200元、护理费13200元、营养费2400元、残疾赔偿金65188元、被抚养人生活费20662元、后续治疗费10000元、鉴定费1900元、交通费2000元、住院伙食补助费2400元、精神损害抚慰金13582.3元，共计246523.62元。事实和理由：原告系鱼台县滨湖街道七圣堂村村民。2017年初，第三人与被告签订用工承包合同，由原告等村民到汇金公司的港务货船上从事清仓劳务。2017年12月5日晚10时许，原告在从事上述劳务作业中，被被告在码头操作的大型机械吊车创伤，造成原告多处骨折，致身体严重损害。后在鱼台县人民医院和济宁医学院附属医院住院治疗，产生较大经济损失。因原告是在劳务中被被告机械创伤，其操作工赵征习没有相应的操作吊车资质，出现人身损害被告应负全部责任。原被告多次协商赔偿事宜未果。被告赵征习辩称，2017年1月30日，赵征习和济宁汇金港务物流有限公司（简称汇金公司）签订了《吊机承包合同书》，赵征习承包了汇金公司所属码头的第3位吊机，合同期限为2017年2月1日至2018年1月31日，合同约定在承包期间发生吊机安全及人身伤害事故，责任全部由赵征习自行承担，和汇金公司无关。2017年12月5日，赵征习正常操作吊机装卸货物，并未对原告造成任何伤害，对原告的受伤过程并不知情。即使如原告诉称因赵征习操作吊机碰伤，也是因为原告未按工作要求进行清仓工作，在吊机装卸货物时未及时避让，自身未尽到安全注意义务，主观上存在重大过错，应由其自己承担全部责任。综上，请求驳回原告对赵征习的诉讼请求。第三人七圣堂村委会的法定代表人述称，于2018年1月31日接任的村主任，会议纪要并没有和汇金公司签订任何合同，原告是七圣堂村的村民。第三人李新军述称,我原来在七圣堂村任村主任，事发时，由我将马玉娥送到医院。原告马玉娥围绕诉讼请求依法提交以下证据：1、原告在鱼台县人民医院及济宁医学院附属医院的住院病案、门诊病历、诊断证明书。证明原告于2017年12月5日晚10时许因在码头船舱劳务时被吊机砸伤，致右侧肋骨骨折、右胫骨平台骨折等，其先后在鱼台县人民医院及济宁医学院附属医院住院共计48天。2018年3月6日，鱼台县人民医院出具诊断证明书，证明原告因受伤需休息1年，住院期间需2人护理、出院后需1人护理并需加强营养等。2、济宁医学院司法鉴定中心《鉴定意见书》、济宁医学院附属医院《对外会诊意见书》及《山东增值税普通发票》、《山东省医疗门诊收费票据》各一份。证明原告因伤害被鉴定为九级伤残，后续治疗费需10000元，并支付2100元鉴定费。3、住院费用明细、医疗费发票。证明原告在鱼台县人民医院及济宁医学院附属医院住院花费及门诊花费共计71991.32元。4、《鱼台县正贵服装有限公司出具的劳务关系证明》、《2017年9-11月工资结算发放明细表》、营业执照及护理人员身份证复印件。证明原告在住院期间、出院后及将来需要的护理费13200元。5、鱼台县滨湖街道马石庄村村民委员会出具的《证明》、户口本、残疾人证、专用病历本、身份证复印件。证明因原告受伤致残，被告应承担原告的被抚养人（原告的父母及原告的被认定为残疾人的丈夫）生活费20662元。6、交通专用定额发票。证明原告因伤支出交通费2000元的事实。7、出庭作证的证人王某的证言。证明原告受伤的经过。经庭审质证，被告质证如下：对证据1的真实性无异议，但两份住院病历中关于原告受伤的原因及过程记载不一致，应以最初治疗的鱼台县人民医疗的病历为准。原告的休息证明应当由最终治疗的济宁附属医院开具为准。对证据2的真实性无异议，但不能证明原告的受伤是因赵征习操作失误。对证据3的真实性无异议，但无门诊病例相佐证，故不予认可。对证据4的真实性有异议，原告提供的鱼台县正贵服装有限公司营业执照中载明的公司成立日期比原告提交的工资发放明细时间晚，不合常理。对证据5的真实性无异议，但原告未未提供丧失劳动能力的相关证据，原告仅依据该组证据来主张被抚养人生活费不符合法律规定。对证据6，认为交通费过高，请法庭酌情判决。对证据7证人证言有异议，证人与原告系邻居关系，双方存在特殊的利害关系，另证人证言系传来证据，仅凭据证言不能证明原告的受伤原因。被告赵征习围绕诉讼请求依法提交中华人民共和国特种设备作业人员证，证明赵征习于2017年4月21日考取了特种设备作业人员证，具有操作吊机的合法资质，期限为2017年4月21日至2021年4月20日，其作业种类为门座式起重机司机。本院审查后认为，对原告提交的证据1、3能证明原告受伤、住院治疗及花费情况，可作为本案定案依据。对证据2，能证明原告被评定为九级伤残，右胫骨平台骨折内固定物取出后续治疗费用10000元，原告支出鉴定费1600元，其他费用300元，可作为本案定案依据。对原告提交的证据4，因鱼台县正贵服装有限公司营业执照中载明该公司成立日期为2017年12月14日，而原告提供的是鱼台县正贵服装有限公司出具的2017年9月、10月、11月的工资发放明细表，鱼台县正贵服装有限公司尚未成立，显然不符合常理，对该组证据的效力本院不予认定。对原告提交的证据5，因原告未提供丧失劳动能力程度的相关证据，对该组证据的效力本院不予认定。对原告提交的证据6，交通费根据原告住院情况酌情予以支持。对原告提交的证据7，证人王某关于原告受伤经过的描述与第三人李新军的描述前后吻合，能证明2017年12月5日晚10时许，原告在汇金公司码头的船上进行清仓作业时，被赵征习操作的吊机致伤，原告遂被送往鱼台县人民医院住院治疗，可作为本案定案依据。经审理查明，2017年12月5日晚10时许，原告在汇金公司码头的船上进行清仓作业时，被赵征习操作的吊机致伤。原告遂被送往鱼台县人民医院住院治疗，入院诊断：1.胸部损伤：右侧肋骨骨折，左侧肋骨骨折待排2.右膝外伤。住院27天，住院花费10251.82元。2018年1月2日，原告转入济宁医学院附属医院继续住院治疗，初步诊断：1.右胫骨平台陈旧性骨折2.右股骨远端骨折3.肋骨骨折。住院23天，住院花费58695.6元。2018年3月6日，鱼台县人民医院出具诊断证明书，建议原告休息1年，住院期间需2人护理、出院后2月内需1人护理并需加强营养等。2018年5月20日，济宁医学院司法鉴定中心出具鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人马玉娥因意外致右下肢损伤遗留右膝关节功能障碍评定为九级伤残。2.被鉴定人马玉娥右胫骨内固定物取出后续治疗费用建议参照济宁医学院附属医院对外会诊意见书执行。济宁医学院附属医院对外会诊意见书结论：如患者骨折愈合顺利，患者骨折愈合后行右胫骨平台骨折内固定物取出术，手术费用约需10000元。原告支出鉴定费1600元和其他费用300元。另查明，2016年2月24日至2016年6月30日、2016年7月1日至2016年12月30日期间，汇金公司将清仓劳务发包给李新军，双方并签订济宁汇金港清仓人员用工承包合同，约定清仓费用每船125元，清仓人员均不隶属于汇金公司，李新军承担所有清仓人员在工作中出现的任何劳务纠纷和伤亡事故。2017年1月1日至2017年6月30日，汇金公司又以同样的条件将清仓劳务发包给七圣堂村委会，李新军在上面签字确认。2017年1月30日，汇金公司与赵征习签订吊机承包合同书，将汇金公司码头第3位吊机承包给赵征习管理经营，承包期为2017年2月1日至2018年1月31日。赵征习取得特种设备作业人员证。双方争议的焦点：1、原告、被告、第三人与汇金公司之间存在的法律关系，2、原告受伤的原因。3、原告主张损失的合法数额。关于第一个焦点，从原告、被告提交的证据可知，汇金公司将清仓劳务发包给七圣堂村委会，清仓费用每船100元，由汇金公司支付，李新军作为七圣堂村委会负责人在上面签字。马玉娥系七圣堂村的村民，事故发生时，在汇金公司进行清仓工作。可知原告马玉娥与汇金公司系提供劳务关系，不存在雇佣关系，李新军系履行职务行为。汇金公司与赵征习签订吊机承包合同书，汇金公司将码头第3位吊机承包给赵征习管理经营。关于第二个焦点，马玉娥于2017年12月5日夜间在汇金公司码头的船上进行清仓作业，按照正常的工作程序，赵征习操作吊机的吊臂下降时应当打铃，以警醒工作人员注意降落的货物，而事故发生时，赵征习没有进行打铃这一基本操作，导致马玉娥及其工友受伤。且赵征习承包了汇金公司3号吊机用于个人管理经营，与汇金公司之间不存在雇佣关系，本院认为，马玉娥不存在过错，赵征习对原告的全部损失应承担侵权赔偿责任。关于第三个焦点，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的法律规定，结合原告提交的证据及诉求，1、关于医疗费，根据原告提交的票据，经核实，本院确认原告的住院费为10017.12元+234.7元+58695.6元+3043.9元=71991.32元，2、关于误工费，原告未能提出有效证据证明其收入状况，其收入应当按照2017年度农村居民年人均可支配收入15118元计算，误工时间计算至定残前一日，共165天，经计算其误工费为15118元÷365天×165天=6834元，3、关于护理费，本院对鱼台县正贵服装有限公司出具的护理人员李某某的工资发放证明不予认定，护理费参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算，医嘱建议住院期间需2人护理、出院后2月内需1人护理。住院50天，按50元/天计算，50元×住院50天×2=5000元；出院后2个月需1人陪护，按50元/天计算，50元×60天=3000元，合计护理费为8000元，4、关于住院伙食补助费，按照住院50天，按30元/天计算，确认为30元×住院50天=1500元，5、关于营养费，按照住院50天，按30元/天计算，确认为30元×住院50天=1500元，6、关于残疾赔偿金，根据法律规定应当采用2018年度人身损害赔偿标准，故应当按照16297元×20年×20%的计算标准，确认为65188元，7、关于后续治疗费，参照鉴定报告，确认为10000元，8、关于鉴定费，原告支出了鉴定费1600元和其他检查费300元，确认为1900元，9、关于交通费，因原告共住院50天，结合原告的伤情，考虑其必要性和合理性，本院酌情支持交通费1000元，10、关于精神损害抚慰金，因原告构成九级伤残，本院酌情支持精神损害抚慰金2000元，11、原告主张的被抚养人生活费，因原告未提供丧失劳动能力程度的相关证据，对该主张本院不予支持。经确认，原告的损失共计169913.32元。本院认为，本案系侵权责任纠纷，法律规定，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。被告赵征习在操作吊机时因疏忽大意，未尽到充分安全生产之注意义务，造成违规操作致原告受伤，其行为构成侵权；被告未提交证据证明马玉娥在进行清仓作业时存在过错。吊卸物落下是造成马玉娥受伤的原因，故被告赵征习应承担赔偿责任。综上所述，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四之规定，判决如下：一、被告赵征习于本判决生效后十日内赔偿原告马玉娥169913.32元；二、驳回原告马玉娥的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2499元，保全费1020元，由原告负担650元，被告赵征习负担2869元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济宁市中级人民法院。审 判 长  李新军审 判 员  李素波人民陪审员  随志冬二〇一九年九月十六日书 记 员  郭环环