甘肃省兰州市安宁区人民法院民 事 判 决 书(2019)甘0105民初1208号原告：郭鹏，男，1979年10月1日出生，汉族，住兰州市七里河区。委托诉讼代理人：刘斗文，甘肃雷诺律师事务所律师。委托诉讼代理人：张璇，甘肃雷诺律师事务所律师。被告：甘肃建通实业有限公司，住所地甘肃省兰州市城关区雁滩路3115号，统一社会信用代码：91620100576299594K。法定代表人：宋忠义，该公司董事长。委托诉讼代理人：尚继宁，男，1972年4月22日出生，住甘肃省兰州市安宁区，该公司经理。被告：中国建筑第六工程局有限公司，住所地天津市河东区八纬路219号，统一社会信用代码：911201161030636028。法定代表人：张爱民，该公司董事长。委托诉讼代理人：秦钢，男，1995年11月25日出生，住沈阳市沈北新区，现住北京市海淀区，该公司职员。被告：甘肃金泰投资有限公司，住所地甘肃省兰州市安宁区北滨河西路998号1106室，统一社会信用代码：91620000581173822P。法定代表人：李彦伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：金芙蓉，甘肃嘉乐律师事务所律师。委托诉讼代理人：李虹，甘肃嘉乐律师事务所律师。原告郭鹏诉被告甘肃建通实业有限公司（以下简称建通公司）、中国建筑第六工程局有限公司（以下简称中建六局）、甘肃金泰投资有限公司（以下简称金泰公司)装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年6月3日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告郭鹏及委托诉讼代理人刘斗文、张璇、被告建通公司委托诉讼代理人尚继宁、被告中建六局委托诉讼代理人秦钢、被告金泰公司委托诉讼代理人金芙蓉、李虹到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。原告郭鹏向本院提出诉讼请求：1、解除原告郭鹏与被告建通公司签订的工程单项分包协议；2、被告建通公司向原告郭鹏支付工程款及因工程停工产生的材料损失费、误工费等共计702338.71元，并支付自2017年7月1日起至全部款项实际付清之日止以702338.71元为基数按中国人民银行同期贷款利率计算的利息作为损失赔偿；3、被告中建六局、金泰公司在欠付工程款范围内对第2项诉讼请求承担连带给付责任；4、被告承担本案的全部诉讼费用。事实与理由：2016年1月25日，郭鹏与建通公司就中建六局承建的位于兰州市安宁区军区军人俱乐部装饰装修工程签订了单项分包协议书，约定：建通公司将俱乐部装饰装修工程分包给郭鹏承包施工，承包范围为施工图纸范围内所有装饰工程（除水电安装及洁具、灯具、开关、插座、地暖、空调、通风）具体为军人俱乐部的一楼、二楼的装饰工程，承包形式为包工包料，计划工期竣工时间为2016年6月25日以大合同为主；室内装饰装修面积暂定为1.1万㎡，总造价按造价2100元／㎡计算；工程价款按工程形象进度支付，超过约定的付款期限30日以上的一切损失由建通公司负责。协议签订后，郭鹏于2016年2月24日正式进场组织施工，因项目场地不具备充分施工条件，导致郭鹏的多名工人闲置待工数日，同时，建通公司以总承包人中建六局和发包人金泰公司未付款为由不支付工程进度款，并于2016年7月20日建通公司通知郭鹏停工。2017年5月30日，建通公司与郭鹏核对工程量，确认工程款及因工程停工产生的材料损失费、误工费等共计772338.71元，扣除已支付的工程款7万元，尚欠702338.71元。经郭鹏多次催要，建通公司未支付。原告郭鹏提起诉讼，请求判如所请。被告建通公司辩称，对于郭鹏所诉内容予以认可，欠款属实。建通公司承接的是中建六局的工程，并转包给了金泰公司，金泰公司已垫付137万元，截止目前为止金泰公司未收到甲方的任何资金。被告中建六局辩称，中建六局从未承接过郭鹏所诉的工程，郭鹏的诉讼请求与中建六局无关，请求驳回其全部诉讼请求。被告金泰公司辩称，一、金泰公司将涉案工程发包给了天津中建六局装饰工程有限公司（以下简称中建六局装饰公司），双方在签订的甘肃省军区军人俱乐部装饰装修工程二、三标段施工合同第19.1款约定，工程不允许以任何形式分包、转包。金泰公司对郭鹏以何种方式取得工程不知情，且从不知道甚至从未见过郭鹏本人。二、涉案工程有关标段发包给中建六局装饰公司后，该公司仅就地下停车场地坪刷漆部分进行了施工，其承包标段的其他部分并未施工，不存在郭鹏所说的工程转包后进行了相应进度的施工。三、建通公司无资格将其他公司承包的工程分包给郭鹏，金泰公司和中建六局装饰工程公司签订的合同范围内施工面积只有3000㎡左右，郭鹏所诉其分包的装修面积1.1万㎡从何而来。四、该项目因所租赁的房屋属于军队房产，目前处于停工等待部队调整的阶段，对于中建六局装饰工程公司已经施工的地下室地坪刷漆部分，金泰公司已经支付工程款40万元，对于施工合同所涉及的其他部分尚未施工，不存在结算的问题。如果郭鹏确属建设工程施工合同的实际施工人，那么金泰公司作为发包人要承担给付工程款的前提条件有两个：一是实际施工人所主张已经做过的工程验收合格；二是发包人欠付工程款。否则金泰公司不应当对本案承担责任，请求驳回郭鹏的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织各方当事人进入了质证，认定事实如下：经审理查明：甘肃建通实业有限公司，原名称为甘肃建通地质工程咨询有限公司，于2016年1月25日与郭鹏签订了一份名称为中国建筑第六工程局甘肃省军区军人俱乐部装饰装修工程单项分包联益协议书，内容为建通公司作为甲方，将甘肃省军区军人俱乐部装饰装修工程分包给郭鹏承包施工，承包范围为施工图纸所有装饰工程（除水电安装及洁具、灯具、开关、插座、地暖、空调、通风）具体为军人俱乐部的一楼、二楼的装饰工程；承包形式包括包工、包材料、保质量、包工期、包安全等，本工程计划期竣工时间为2016年6月25日以大合同为主；工程造价：1、室内装饰装修面积（不含水电安装及洁具、灯具、开关、插座、地暖、空调、通风）暂定1.1万㎡，本工程总造价按2100元/㎡计算；合同付款规定：按工程形象进度付款，每月的25日郭鹏提交已经完工工程量报告给建通公司，建通公司于次月的5日向郭鹏支付已完成工程量的60%工程款等。郭鹏承诺：因建通公司工程款暂时不到位，从报进度之日起，超过本合同约定的建通公司付款期限30日内，郭鹏保证工程正常施工，且不能因此进行任何索赔，超过本合同约定的付款期限30日以上的，一切损失由建通公司负责。双方签订分包合同后，郭鹏对分包的俱乐部装饰工程进场进行了施工，期间，郭鹏向建通公司提交了名称为甘肃金泰投资公司装饰工程工作量单，内容包括卫生间、咖啡厅、其它部分、临时设施、设备、订货款等526578.71元、误工费215760元、材料损失费3万元等，合计金额772338.71元。建通公司法定代表人宋忠义于2017年5月30日签字并注明：“情况属实，已付工程款7万元，其中材料损失、误工费有待与甲方商定后再定。”后该项目所租赁的房屋属于军队房产，目前处于停工状态。经查，建通公司与郭鹏于2017年5月30日核对工作量后，经郭鹏多次催要，建通公司再未向郭鹏支付过任何款项。又查明，2014年11月19日，发包人金泰公司与承包人天津中建六局装饰工程有限公司签订了一份名称为甘肃省军人俱乐部装饰装修工程二、三标段施工合同，约定金泰公司将甘肃省军人俱乐部装饰装修工程第二、三标段承包给中建六局装饰公司，合同价款未约定，总工期240日。并约定，中建六局装饰公司必须使用本单位的施工队伍进行施工，不得以任何形式转包、分包给其他单位。另，2018年10月23日，兰州市中级人民法院以（2018）甘01民终1253号对上诉人（原审被告）金泰公司与被上诉人（原审原告）中国建筑装饰集团有限公司甘肃分公司建筑施工合同纠纷一案的民事判决认定：金泰公司从甘肃省军区租楼盘使用，金泰公司承租后拟进行装修，将拆改工程及装饰装修工程发包给中国建筑装饰集团有限公司甘肃分公司垫资施工。2012年中国建筑装饰集团有限公司甘肃分公司与金泰公司达成口头协议，约定由该分公司承包金泰公司所属“甘肃省军区军人俱乐部项目”中的部分工程等。上述事实，有原告郭鹏举证的其与建通公司签订的工程单项分包协议书、建通公司签字的工作量清单、兰州市中级人民法院（2018）甘01民终1253号民事判决书，被告建通公司举证的其与郭鹏签订的工程单项分包协议书、被告金泰公司举证的其与中建六局装饰公司签订的甘肃省军区军人俱乐部装饰装修工程二、三标段施工合同，以及开庭笔录等在卷佐证，上述证据，经各方当事人质证，本院认证后认为，以上证据真实合法，与本案有关联性，可以作为本案证据使用。本院认为，建通公司于2016年1月25日与郭鹏签订的名称为中国建筑第六工程局甘肃省军区军人俱乐部装饰装修工程单项分包联益协议书，系双方当事人真实意思表示，且已部分实际履行，为有效协议，后因政策原因停工至今，现郭鹏提出要求解除该协议，经本院审查认为，鉴于该装饰装修工程项目长期停工，导致双方当事人债权债务未予清结，难以实现合同目的，且不违反法律规定，应予准许。关于欠款的认定。建通公司就已施工部分于2017年5月30日在郭鹏出具的装饰工程工作量单上签字认为情况属实，虽对材料损失、误工费签署的意见是待与甲方商定后再定，但在本次诉讼中并未针对该两部分提出任何异议，因此，郭鹏要求建通公司支付工程款及因工程停工产生的材料损失费、误工费等共计702338.71元依法成立，本院应予支持。关于利息的认定。关于郭鹏要求建通公司支付自2017年7月1日起至全部款项实际付清之日止以702338.71元为基数按中国人民银行同期贷款利率计算的利息作为损失赔偿，因建通公司未及时支付占用郭鹏垫资的资金，郭鹏要求支付占用期间利息的主张符合法律规定，应予支持。经本院审查认为，双方于2017年5月30日对帐后，债权债务已经清楚，郭鹏按照双方合同约定付款期30日之次日即2017年7月1日起算双方利息并无不当，但计算的基数应根据建通公司今后的支付情况分段予以计算较妥，经查，2017年7月中国人民银行同期贷款一年期利率为4.35%，因此，建通公司应向郭鹏支付自2017年7月1日起至全部款项付清之日止以未付工程款为基数按中国人民银行同期贷款利率4.35%计算的利息。关于连带责任的认定。一、郭鹏起诉要求中建六局对建通公司的债务承担连带清偿责任，但未就中建六局与郭鹏之间存在何种法律关系进行举证，根据金泰公司举证证明金泰公司与中建六局装饰公司存在二、三标段施工合同关系，因此郭鹏的该项诉讼请求无证据支持，不能成立，本院不予支持。二、郭鹏起诉要求金泰公司对建通公司的债务承担连带清偿责任，并举证了兰州市中级人民法院（2018）甘01民终1253号民事判决，经本院审查，该判决仅能证明金泰公司从甘肃省军区租用并将拆改工程及装饰装修工程发包给中国建筑装饰集团有限公司甘肃分公司，但该判决并未认定金泰公司、中国建筑装饰集团有限公司甘肃分公司与建通公司是何种法律关系，郭鹏与建通公司所举证据亦无法形成证据链条说明金泰公司与建通公司之间是何种法律关系，因此郭鹏的该项诉讼请求无证据支持，不能成立，本院不予支持。综上，原告郭鹏的部分诉讼请求成立。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十四条第（四）项、第（五）项、第九十七条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条、第十八条之规定，判决如下：一、解除原告郭鹏与被告甘肃建通实业有限公司于2016年1月25日签订的名称为中国建筑第六工程局甘肃省军区军人俱乐部装饰装修工程单项分包联益协议书签订的工程单项分包协议；二、被告甘肃建通实业有限公司向原告郭鹏于本判决生效后十五日内支付工程款702338.71元，并支付自2017年7月1日起至全部款项付清之日止以未付工程款为基数按中国人民银行同期贷款利率4.35%计算的利息；三、驳回原告郭鹏对被告中国建筑第六工程局有限公司、甘肃金泰投资有限公司的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10824元已减半收取5412元，已由原告郭鹏先行预交，由被告甘肃建通实业有限公司负担，并于本判决生效后十五日内与上述判决第二项一并支付给原告郭鹏。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。本判决书发生法律效力后，义务方在履行期限内拒不履行判决书的，权利方应当在2年内向本院申请执行。逾期申请的视为放弃执行。审判员  景化冰二〇一九年九月二日法官助理王棣书记员马云霞