福建省厦门市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽02刑终440号 原公诉机关福建省厦门市同安区人民检察院。 上诉人（原审被告人）郑文永，男，1980年12月4日出生，汉族，小学文化，无业，户籍地福建省漳州市漳浦县。曾因犯盗窃罪于1999年9月14日被福建省漳州市芗城区人民法院判处有期徒刑二年；因犯盗窃罪、敲诈勒索罪于2008年8月27日被福建省东山县人民法院判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币四万元；因犯抢夺罪于2017年12月6日被福建省厦门市同安区人民法院判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币三千元，2019年1月11日刑满释放。因涉嫌犯抢劫罪于2019年1月24日被刑事拘留，同年2月27日被逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 辩护人黄妙青，福建同翔律师事务所律师，厦门市法律援助中心指派。 福建省厦门市同安区人民法院审理福建省厦门市同安区人民检察院指控原审被告人郑文永盗窃罪、抢劫罪一案，于2019年6月13日做出（2019）闽0212刑初216号刑事判决。原审被告人郑文永不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理本案，上诉人郑文永及其辩护人到庭参加诉讼。现已审理终结。 原判认定： 一、盗窃事实 2019年1月20日凌晨，被告人郑文永随身携带一把水果刀到厦门市同安区祥平街道阳翟村内欲抢劫他人随身财物。被告人郑文永在村庄内瞎逛时，见阳翟村东亭里39-1号未关门的院子内停放着三辆电动车，便萌生犯意，即先盗走被害人胡某停在该处的一辆雅迪牌电动车（价值人民币2938元）；后其在村庄内未发现合适的作案目标，便折返回之前的院子内，再次盗走被害人邓某停在该处的一辆爱玛牌电动车（价值人民币2838元）后逃离现场。 二、抢劫事实 1.2019年1月23日凌晨，被告人郑文永随身携带一把水果刀到厦门市同安区祥平街道阳翟村村庄内欲抢劫他人随身财物，时见被害人陈某1背着单肩包在阳翟村东亭里25号准备开门回家，即持刀上前威胁陈某1并将陈某1手中的手机抢在手中，后让陈某1不要叫喊并要求陈某1将随身财物交出，陈某1将单肩包打开给被告人郑文永查看并称自己身上没有钱。被告人郑文永在确认陈某1包内无现金后，产生怜悯之心，便将抢在手中的手机还给陈某1，后逃离现场。 2.2019年1月24日凌晨3时许，被告人郑文永随身携带一把水果刀到厦门市同安区祥平街道阳翟村内瞎逛，伺机寻找作案目标。后在阳翟村××号门口碰见喝醉酒准备开门回家的被害人吴某手上拿着手机，便趁吴某不注意之机，伸手将吴某手中的一部苹果7Ｐ手机（价值人民币3695元）抢走，后往村庄里逃窜。被告人郑文永在村庄内四处乱窜逃跑的过程中，在阳翟村东亭里汉庭酒店一侧见被害人李某只身一人行走在其前面，便上前持刀威胁李某，李某因害怕遭到伤害便连声答应把随身财物交给被告人，被告人郑文永将李某的单肩包及外套一同扯下抢走后，再次往阳翟村内逃离。在确认安全后，被告人郑文永将单肩包内的现金85元拿走，将单肩包及外套等其余物品随手扔至路边垃圾桶后逃离现场。 2019年1月24日，被告人郑文永被民警抓获，民警向被告人郑文永缴获一辆爱玛牌电动车退还被害人邓某，缴获人民币85元退还被害人李某，并缴获水果刀、鸭舌帽等作案工具。 原判认定上述事实，被告人郑文永在开庭审理过程中无异议，且有经庭审举证、质证的被害人邓某、胡某、吴某、李某、陈某1的陈述；证人刘某、陈某2、张某的证言；手机、电动车、口罩、水果刀、鸭舌帽等等物证；户籍证明、违法犯罪经历查询情况说明、罪犯档案资料、刑事判决书、扣押决定书、接受证据材料清单、扣押清单、发还清单、管制刀具认定书、谷歌地图、手机销售单、情况说明、电动车合格证及销售单、到案经过；厦门市同安区物价认证中心价格认定结论书；检查、扣押、提取、辨认笔录及照片；张某提供的手机照片及网上查询情况、微信转账记录及截图以及被告人郑文永的供述与辩解等证据证实。 原判认为，被告人郑文永以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；以非法占有为目的，采用暴力、胁迫的方法，抢劫他人财物，又持凶器抢夺他人财物，价值人民币3695元，其行为已构成抢劫罪。被告人郑文永犯有数罪，应当数罪并罚。被告人郑文永曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；持凶器盗窃，可以酌情从重处罚；在抢劫被害人陈某1的犯罪过程中，自动放弃犯罪，系犯罪中止，应当减轻处罚；归案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第二百六十三条、第二百六十七条第二款、第二十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一、三款、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人郑文永犯盗窃罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币五千元；犯抢劫罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币五千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑七年二个月，并处罚金人民币一万元；二、随案移送的作案工具外套1件、口罩1个、鸭舌帽1个、运动鞋1双、水果刀1把予以没收；三、责令被告人郑文永退赔被害人胡某人民币2938元、退赔被害人吴某人民币3695元。 上诉人郑文永上诉称，原判量刑过重，请求二审从轻改判。辩护人提出如下辩护意见，郑文永对被害人吴某实施的是抢夺犯罪原判认定抢劫不当，郑文永在抢劫被害人陈某1过程中自动放弃犯罪且并未造成损害应免除处罚，请求二审从轻改判。 出庭检察员提出如下出庭意见：原判认定事实清楚、证据确实充分、量刑适当、适用法律正确，请求维持原判。 经审理查明，原判认定上诉人郑文永犯盗窃罪、抢劫罪事实清楚，认定证据业经原审庭审举证、质证，查证属实，本院予以确认。 关于上诉人郑文永及其辩护人提出的对被害人吴某实施的犯罪不构成抢劫的诉、辩意见，经查，上诉人郑文永于2019年1月24日凌晨携带水果刀至阳翟村××号门口，遇见被害人吴某手上拿着手机，遂趁吴某不注意之机抢走手机。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十七条第二款之规定，郑文永携带凶器抢夺的应依照抢劫罪定罪处罚。辩护人该节辩护意见与法相悖，不予采纳。 本院认为，上诉人郑文永以非法占有为目的，采用秘密手段窃取他人财物，数额较大，其行为已构成盗窃罪；以非法占有为目的，采用暴力、胁迫的方法，抢劫他人财物，又持凶器抢夺他人财物，价值人民币3695元，其行为已构成抢劫罪。上诉人郑文永犯有数罪，应当数罪并罚。上诉人郑文永曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑满释放后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚；持凶器盗窃，可以酌情从重处罚；在抢劫被害人陈某1的犯罪过程中，自动放弃犯罪，系犯罪中止，应当减轻处罚；归案后如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。关于上诉人郑文永及其辩护人上诉提出郑文永抢劫陈某1中犯罪中止未造成损失、原判量刑过重的意见，经查，原判已综合考虑郑文永抢劫陈某1过程中犯罪中止情节，所作出的量刑并无不当。该诉辩意见理由不足，不予采纳。综上，原判定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 （郑婉红） 审 判 员 （张 海） 审 判 员 （洪 维） 二〇一九年九月三十日 法官助理（冯元元） 书记员（ 陆启 亮） 附：本案所适用法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。