西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0113民初65号    原告：西安华商卓越文化发展有限公司，住所地：西安曲江新区。    法定代表人：王莉，该公司总经理。    委托诉讼代理人：朱振峰，陕西圣拓律师事务所。    委托诉讼代理人：张丽霞，陕西圣拓律师事务所。    被告：陕西金地佳和置业有限公司，住所地：陕西省西安市曲江新区楼。    法定代表人郝一斌，该公司董事长。    委托诉讼代理人：杨辉，北京大成（西安）律师事务所律师。    委托诉讼代理人：王强，北京大成（西安）律师事务所实习律师。    原告西安华商卓越文化发展有限公司（以下简称华商公司）与被告陕西金地佳和置业有限公司（金地公司）广告合同纠纷一案,本案受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告华商公司委托诉讼代理人张丽霞,被告金地公司的委托诉讼代理人杨兰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告华商公司诉称,自2013年9月17日起被告租用原告在XX公路XX号点位的单立柱广告牌进行广告发布，为此2014年2月17日双方签订了《户外广告发布合同》  （以下简称“原合同”），租赁时间为2013年9月17，原告正常履行后双方又于2014年9月l9日进行了续签，租赁期限为2014年9月18日至2015年9月17日，费用变更为160万元。在该合同履行中，被告并未按照约定期限向原告支付相关费用。经原告多次催促，被告一直以各种理由拖延，至今仍未履行付款义务。故诉至法院请求依法判令：1被告向原告支付广告发布费160万元，并自应付款之日起至实际付清之日止，按照中国人民银行同期贷款利率2倍的标准支违约金（从2015年9月26日起暂计算至2018年9月3日，分段计算为58. 71万元）；2、本案诉讼费用由被告承担。    被告金地公司辩称，合同签订后，原告未提供具有户外广告发布资格以及户外广告发布审批，且了解到广告牌已经荒废因此原告无收取被告的费用的事实依据。原告没有履行发布广告，维护广告，按月向被告提供检测报告的合同义务，包括提供的证据资料，向第三方索取相关资料因此原告无权索要广告费用和违约金。原告没有向被告提供价值近50万的附赠义务，原告认为被告没有提供相关的资料不符合常理，根据合同约定，被告第二笔付款条件为验收合格后5个工作日支付百分之四十五，但原告在合同期内末向被告提供检测报告，照片至今仍缺少7、8、9三个月的，付款条件未成就，被告不承担违约金，根据原告庭审情况其认可与被告广告租赁关系，仅履行提供广告柱的一项义务，则本案应适用有关租赁的一年诉讼时效，原告应在2017年9月30号之前向被告主张权利，现在均已超过诉讼时效。经审理查明，2014年9月19日，原、被告签订《户外广告发布合同》，约定由华商公司为金地公司发布广告，内容为金地集团西安公司；广告媒体形式为单立柱广告牌；发布时间为9号点位执行时间为2014年9月18日至2015年9月17日；发布地址和位置为9号点位K6+415m夜晚四小时亮灯，共一块牌子；媒体规格和面积为9号点位21米宽x7米高x3面；材料要求由双方协商，华商公司（乙方）推荐用550户外广告用画布；制作发布：9号点位全年免费更画面两次（包含首次上画面）。合同第一条第八款、第九款、第十款为赠送项目，分别为《CITYMAGAZINE华讯》回报，非活动期投放总金额24万元；东新街地下通道灯箱广告三块各一年；金地佳和置业有限公司享有华商卓越户外资源空档期免费发布权限，喷绘费由金地佳和公司承担，具体资源列表由华商卓越公司提供给金地佳和公司。合同价款为160万元；支付方式为，金地公司在合同签订5个工作日内首付10%，合计16万元，金地公司验收画面合格后5个工作日之内首付45%，合计72万元，发布时间满6个月后，5个工作日内付35%，合计56万元，余款于发布12个月后5个工作日内付10%，合计16万元。合同签订后，原告依约发布的相关广告，并提供了2014年9月至2015年6月每月拍摄的涉案单立柱广告牌的照片。从图片中可以看出，广告牌的内容经过多次的变换。庭审中，被告提出，原告并未履行《户外广告发布合同》第一条第八款、第九款、第十款的附赠义务，原告当庭承认了上述附赠义务的确并未履行，但系因被告未提供相关材料导致无法履行。2018年4月8日、2018年5月9日原告分别向被告发出了催款函、商函催促被告支付广告发布费160万元，被告辩称，其未收到上述函件，但EMS快递查询单均显示被告前台签收上述函件。上述事实有《户外广告发布合同》、照片、商函、催款函、邮寄回执查询单及庭审笔录等在卷佐证,并经当庭质证,足以认定。    本院认为，原、被告双方签订的《广告发布合同》系双方自愿协商签订,内容不违反法律规定,为有效合同。依据合同的约定华商公司应按合同要求在单立柱广告牌上发布相关广告，但被告称原告未按照合同全面履行广告发布义务,为此原告提交了2014年9月至2015年6月的广告实景照片,证明其已经履行了合同义务,为被告在高速公路发布了广告,本院对原告提交的实景照片予以采信,被告称原告缺少2015年7月至2015年9月的广告实景照片，缺少照片的期间中涉案广告牌已经荒废，但未提供上述期间其向原告提出验收不合格的相关证据,本院认为被告怠于行使自己的权利,应视为已经验收合格,因此本院认为原告已经履行了合同的主要义务,被告未按照合同约定将剩余广告款给付原告,显系违约,关于原告要求被告支付广告款的诉请，本院予以支持。关于被告辩称原告未履行合同中的赠送部分的义务，原告承认并未履行相应义务，但系因被告未提供发布的素材导致原告未能履行，在我院依法判令被告金地公司依照合同支付广告费的前提下，原告华商公司也应当按照合同的约定继续履行赠送的杂志广告和灯箱广告的投放，但双方已经不再继续合作，从本案纠纷解决的角度,本院将《CITYMAGAZINE华讯》杂志及东新街地下通道灯箱三块广告资源折抵部分价款,从金地公司应付款中予以扣除。合同中明确载明《CITYMAGAZINE华讯》杂志赠送非活动期投放总金额为24万元，东新街灯箱三块并未载明价值，本院酌情将全部未履行的赠送义务折合成广告款12万元，从金地公司应付款中予以扣除，综上，金地公司应当向华商公司支付的广告款为148万元。    关于原告主张被告支付违约金一节，《户外广告发布合同》第四条违约责任约定的逾期付款违约金为逾期一天按照未支付金额的1‰支付违约金，原告主动将违约金的计算标准调整为按照中国人民银行同期贷款利率2倍的标准支付违约金，不违反法律的规定，本院予以支持，关于违约金的起算时间，双方签订的合同约定的付款时间为分段付款，违约金也应当分段计算，其中16万元在合同签订后5日内付款，违约金的起算时间应当为2014年9月26日；72万元是在甲方验收画面合格后5个工作日付款,双方均未提供验收的相关证据材料，无法确定验收画面合格的具体时间，考虑到画面不断更换，本院将画面验收合格完毕之日确定为合同履行完毕之日，则该笔违约金的起算时间应为2015年9月26日；56万元是在发布时间满6个月后五个工作日内支付，则该笔违约金的起算时间为2016年3月26日；16万元是在广告发布满12个月后5个工作日内，则该笔违约金的起算时间为2016年9月26日，因该笔付款应当扣减原告未履行的赠送义务的12万元，则该笔违约金的计算基数应当为4万元。    关于被告辩称本案应属租赁合同纠纷，适用关于租赁合同的一年诉讼时效，本案现已超过诉讼时效。本案系广告发布合同纠纷而非系租赁合同纠纷，应当适用一般合同案件诉讼时效的规定，根据合同约定，被告支付最后一笔广告费的时间应为广告发布满12月后5个工作日内，即2016年9月26日之前，原告于2018年4月8日、2018年5月9日分别向被告发出催款函、商函催促广告费，应当视为诉讼时效的中断，故原告的起诉并未超过诉讼时效。    综上,依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零九条、第一百一十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十八条之规定,判决如下:    一、陕西金地佳和置业有限公司于本判决生效之日起十日内向西安华商卓越文化发展有限公司支付广告费148万元;      二、被告陕西金地佳和置业有限公司于本判决生效之日起十日内向原告西安华商卓越文化发展有限公司支付违约金（按照中国人民银行同期贷款利率2倍为标准金，以16万元为基数从2014年9月26日计算至实际清偿之日；以72万元为基数从2015年9月26日计算至实际清偿之日；以56万元为基数从2016年3月26计算至实际清偿之日；以4万元为基数从2016年9月26计算至实际清偿之日）。以148万元为基数，从2016年3月26日起至实际付清之日止支付违约金。如被告陕西金地佳和置业有限公司未按照本判决指定的期间履行金钱给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回原告西安华商卓越文化发展有限公司其他诉讼请求。   本案案件受理费24297元,由被告陕西金地佳和置业有限公司负担,因原告已预交,故被告在支付上述款项时一并支付。    如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于陕西省西安市中级人民法院。       审  判  长    李  多  萌审  判  员    胡  立  兵        审  判  员    邹  姣  凤    二 〇一九 年 九 月 三 日书  记  员    蒋  浩  天          打印：扈艳红      校对：蒋浩天      年  月  日送达 1