陕西省西安市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）陕01刑终514号原公诉机关陕西省蓝田县人民检察院。上诉人（原审被告人）周黎军，又名周乃宁，男，1979年5月28日出生于陕西省蓝田县，汉族，高中文化，农民，住蓝田县。2018年10月10日因涉嫌犯故意伤害罪被刑事拘留，同年10月23日被逮捕。现羁押于蓝田县看守所。辩护人王耀峰，陕西正义剑律师事务所律师。原审附带民事诉讼原告人胡某，男，1952年11月24日出生，汉族,农民，住蓝田县。系本案被害人。陕西省蓝田县人民法院审理蓝田县人民检察院指控原审被告人周黎军犯故意伤害罪一案，于2019年6月17日作出(2019)陕0122刑初24号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人周黎军不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年9月10日公开开庭进行了审理。西安市人民检察院指派检察员崔某出庭履行职务。上诉人周黎军及其辩护人王耀峰，被害人胡某均到庭参加了诉讼，现已审理终结。原审判决认定，2018年8月3日17时许，被告人周黎军途经同村村民胡某家门口时，见胡某正在浇地，遂与胡某因浇地用水事宜发生争吵，后相互殴打。被告人周黎军拳打胡某致其倒地受伤。案发当日，胡某被送往医院治疗，被诊断为，头皮裂伤清创缝合术后，左尺桡骨远端开放粉碎性骨折。经陕西新安司法鉴定中心鉴定，胡某左尺桡骨远端开放性骨折属轻伤一级；面部及肢体多条切创痕累计长19.8cm属轻伤二级，综合评定胡某本次外伤的损伤程度属轻伤一级。2018年10月10日，被告人周黎军被抓获。又查明，案发后，附带民事诉讼原告人胡某先后被送往蓝田县医院、西安市红会医院、陕西省第四人民医院治疗，住院共计12天，连同门诊支出医疗费38051.78元。经陕西新安司法鉴定中心鉴定，胡某的后续治疗费用18300元，胡某支出鉴定费2200元。据此，原审法院认为，被告人周黎军的行为已构成故意伤害罪。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款，第六十一条，第三十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百三十八条，第一百五十五条第一款、第二款之规定，判决：（一）被告人周黎军犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年又六个月；（二）被告人周黎军在判决生效后20日内赔偿附带民事诉讼原告人胡某医疗费38051.78元，误工费6000元，护理费5000元，住院伙食补助费600元，营养费1200元，交通费600元，鉴定费2200元，后续治疗费18300元,以上共计71951.78元；（三）驳回附带民事诉讼原告人胡某其余诉讼请求。周黎军上诉提出：被害人的手臂系自己滑倒后骨折，不是他打伤的，他无罪，也不应进行民事赔偿。其辩护人还提出，伤情鉴定中将手术切口作为认定被害人轻伤二级不当。经审理查明，原审判决认定上诉人周黎军犯故意伤害罪及附带民事赔偿的事实、情节是清楚、正确的，有以下经原审法院开庭质证、认证的证据予以证实：1、接处警登记表、受案登记表、破案经过、到案经过，证明2018年8月3日18时许，蓝田县公安局普化派出所接指令称普化镇周董村有人打架，公安民警处警，当日作为治安案件调查。后经鉴定，胡某伤情构成轻伤。2018年10月10日，公安人员在周黎军家将其抓获。2、被害人胡某的陈述，证明2018年8月3日下午，他在家门前用莲菜池的积水浇菜，17时许，周黎军从其家门前经过，就骂他，说“村里人都没水吃了，你还浇地”，然后打开手机边喊边录，让周董村的人都往他门前走，不停地骂他，后来村支书董某2、主任董某1，监委会主任周某，调委会主任周宏恩就到现场，后周黎军妻子也到场，其双方互相在骂对方，正骂着，周黎军就用拳头在其前额头打了一下，其当时头就晕了，直接倒地，不知谁将他扶起，起来后头上就流血了，左胳膊错位、骨折了，周黎军还在骂，后被人拉走了。3、现场勘验笔录、现场图及照片，证明案发现场位于蓝田县上。4、证人证言（1）证人周某的证言，证明打架当天下午，他和主任董某1、支书董某2准备在村委会开党员会，村主任接到周黎军的电话说胡某用群众吃的水浇地呢，周黎军正在和胡某发生争吵。他就骑着摩托车载董某1赶到胡某家门前，胡某和周黎军在水泥路上争吵，他就到胡某水管子的源头查看，发现管子的源头在废水池里。出来后，二人还在争吵，他正向二人跟前走，看见胡某用拳头在周黎军胸口打了一拳，周黎军也一拳打到胡某前额，胡某向左侧倒在地上，倒地时胡某用手支撑了一下，才倒地的。他赶紧抱住周黎军，这时周黎军妻子赶到现场也乱骂，他也赶紧挡她，后把周黎军和他妻子拉走了，打架中周黎军有没有伤不清楚，胡某前额流血了，左手腕错位了。（2）证人董某1的证言，证明2018年8月3日下午18时许，他在周董村村委会准备开会，听村民说胡某和周黎军在胡某家下面的村道上吵起来了，吵得很凶。他随即就和村支书董某2、调委会主任董某3、监委会主任周某过去看，在胡某家下面的村道上，其看见胡某和周黎军吵得很凶，其害怕打架，就去拉周黎军，后胡某扑上来在周黎军身上打了一拳，周黎军被打后，情绪很激动，他没拉住，就在胡某额头上也打了一拳，在胡某头被打后，他就和其他人上去劝，在劝的过程中不知道怎么胡某就摔倒了，在摔倒时候胡某用左手撑了一下，结果左胳膊下部有点变形，等胡某再站起来，他看见胡某额头流血了，说自己的手断了，后来周黎军就走了。打架就是胡某和周黎军，其他人没有参与，周黎军有没有伤没有明显特征，胡某的额头破了，流了很多血，左胳膊好像断了。（3）证人董某2的证言，证明打架当天下午5点左右，他在村里通知党员到村委会开会，董某1给他打电话说胡某用水浇地，周黎军过去和胡某吵起来了，后他就赶到现场，董某1和周某也赶到了现场。到现场后，其看见周黎军正在盘胡某的水管子，其就让他放下并说先把事情弄清楚，看胡某到底用的哪里的水。胡某和周黎军二人互相在骂对方，他叫上周某去看，后看见胡某把水管子在他的鱼池里捅着。鱼池里的水是从胡某家的莲菜地里引下来的，没有用饮用水。后他就和周某出来了，在从坡上往下走时，周黎军和胡某两人就在水泥路上动手了，周黎军先在胡某的头上打了一拳，胡某还手打了周黎军一拳，周黎军又在胡某头上打了一拳，胡某被打昏了，向左侧地上倒去，周黎军又上前用脚踩，胡某用左胳膊挡，还将周黎军的鞋抓掉了，他们将周黎军拦住，胡某从地上站起来，满脸的血，左胳膊明显错位了。（4）证人董某3的证言，证明2018年8月3日下午，他接到村干部电话说是周黎军和胡某因给地浇水吵起来了，他赶到现场，胡某与村主任董某1在菜地边路上站着，周黎军在离胡某不远处的路上站着，他发现胡某头上流血了，还说胳膊坏了。（5）证人方某的证言，证明案发时她听村民说她丈夫周黎军和胡某打架，她赶到现场，周某、董某1、董某2都在，她听对话是因为用水的问题，后来他们一起去胡某家去看水源，到胡某家门前小坡，胡某骂了周黎军，并用拳在周黎军胸口打了一拳，周黎军打了胡某额头一拳，胡某额头流血，董某1拉周黎军，周黎军背对着胡某，胡某在后面用脚蹬周黎军，蹬的过程中，胡某倒地了，胡某用左手撑地。后周某扶起胡某，胡某给周黎军说自己胳膊断了，让拿钱。5、指认笔录及照片、辨认笔录及照片，证明周黎军对打架现场进行了指认；周黎军、胡某均相互混杂辨认出对方。6、陕西新安司法鉴定中心新安司鉴[2018]临鉴字第317号司法鉴定意见书，证明胡某的本次外伤属轻伤一级，需后续治疗费18300元。7、上诉人周黎军的供述：2018年8月3日，他路过胡某家门前看见胡某在浇地，因为近期村民吃水困难，胡某还用水来浇地，他作为村干部就看不下去。他过去时没说啥，等过来时还在浇，他二人因此就骂起来，骂了一会儿，他就给村主任董某1打电话说了这事，没多久村主任董某1、支书董某2、监委会主任周某三人前后到现场，到现场后胡某说这是专用水，董某2和周某就到胡某家里去看水的情况，胡某刚走到家门口的小坡那，回头骂了他妻子一句，他也回骂。胡某就返回来在其胸口打了一拳，打了一拳后还想打，这时董某1从侧面抱住他往旁边拉，他就抡起拳头绕过董某1在胡某的额头砸了一拳，当时就把胡某的额头打流血了。其没有看清胡某咋倒在了地上，董某1将其拉到旁边。胡某倒地后还在用脚乱踢。他也往胡某跟前扑，董某1将他拉走了。胡某从地上起来后就喊叫说，胳膊断了，看给他赔多少钱。他没有理就回村委会了。8、病历材料及相关票据，证明胡某遭受经济损失的情况。上述证据，本院予以确认。本院认为，上诉人周黎军故意伤害他人，致一人轻伤，其行为已构成故意伤害罪。对上诉人周黎军及其辩护人所提被害人的手臂系自己滑到后骨折，不是他打伤的，他无罪，也不应进行民事赔偿的上诉理由及辩护意见，经查，证人董某1、周某在公安机关的证言均直接证明被害人被周黎军殴打后倒地，胳膊受伤的事实，该二人证言不仅能够相互印证，也能与其他证据相互印证，其证言虽在一审庭审中发生变化，但二人均无法合理解释变化的原因，且又称公安机关的笔录看过、属实，故应以证人最终确认的在侦查阶段的证明内容为准，该上诉理由不能成立。对其辩护人所提伤情鉴定中将手术切口作为认定被害人轻伤二级不当的辩护意见，经查，该鉴定显示，被害人的骨折为轻伤一级，切创痕为轻伤二级，综合评定为轻伤一级。对于手术治疗所产生的切创是否作为评定伤情依据的问题，理论和实践中存在争议，目前也并无明确规定，本案中，被害人的切创痕为治疗骨折所产生，在该骨折已被评定为轻伤一级的情况下，再次评定手术切创痕的伤情对本案的定罪量刑并无影响，被害人的综合伤情仍应根据较重的骨折伤进行定级，故该鉴定意见本院予以采信。原审判决认定事实和适用法律正确，判处适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  屈红英审判员  尤德民审判员  尚柏延二〇一九年九月二十五日书记员  侯 宁