福建省漳州市龙文区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0603民初1436号 原告：漳州市龙文区惠润涂料商行，住所地漳州市龙文区蓝田镇小港村小港街**，统一社会信用代码9135060367190078XG。 投资人：冯其灿（总经理），男，1973年4月30日出生，汉族，住广东省佛山市顺德区。 委托诉讼代理人：吕晓华、梁文峰，福建懿茂律师事务所律师。 被告：福建唐巢工贸有限公司，住所地福建省漳州市芗城区石亭镇下高村（下高村小学旁），统一社会信用代码91350600337545540F。 法定代表人：许丽苹，总经理。 被告：许丽苹，女，1964年2月13日出生，汉族，住福建省漳州市芗城区。 两被告共同委托诉讼代理人：黄文珍，福建仁胜律师事务所律师。 两被告共同委托诉讼代理人：林伶伶，福建仁胜律师事务所实习律师。 原告漳州市龙文区惠润涂料商行（以下称“惠润商行”）与被告福建唐巢工贸有限公司（以下称“唐巢公司”）、许丽苹买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。惠润商行的委托诉讼代理人吕晓华，唐巢公司、许丽苹的共同委托诉讼代理人黄文珍、林伶伶及许丽苹到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 惠润商行向本院提出诉讼请求：请求判令1、唐巢公司支付货款161062.8元及违约金（自2017年9月18日起至还款之日止按月利率2%计算）；2、许丽苹对上述债务承担连带责任保证；3、保全费由唐巢公司、许丽苹负担。事实和理由：2017年6月1日，唐巢公司与惠润商行签订《供货协议书》，许丽苹作为连带责任保证人签字确认。协议书约定由唐巢公司向惠润商行购买涂料和配套产品，按月结算支付货款，所欠货款超过累计金额10万元的部分需当批结清，如拖欠货款，则每拖欠一日按欠款总额的千分之三支付违约金。2017年5月22日至2017年9月18日期间，惠润商行向唐巢公司配送价值161062.8元货物，货款直至起诉之日仍未支付。根据协议书第七条约定，许丽苹作为唐巢公司法定代表人，应以其个人财产对唐巢公司的债务承担连带责任保证。综上请求支持惠润商行的诉讼请求。 唐巢公司、许丽苹共同辩称，不承认惠润商行的诉讼请求。事实和理由：一、惠润商行与唐巢公司虽然存在买卖合同关系，但唐巢公司对《协议书》中的内容并不知情，《协议书》约定的内容系惠润商行自行填写，例如第三条记载：“乙方（唐巢公司）委托收货人黄布伟、陈艺玲职务为厂长、财务……”但唐巢公司并没有黄布伟这个职员，也没有厂长，财务也并非是陈艺玲。唐巢公司的法定代表人并未在该协议书中签字，也不存在其愿以个人财产对该债务承担连带保证责任，因此，该协议不能作为认定案件事实的依据，惠润商行将许丽苹列为被告也于法无据。 二、即使法院认为该协议合法有效，但该买卖合同期限未届满，唐巢公司不存在预期违约情况，且惠润商行与唐巢公司双方尚未进行对账结算，惠润商行现起诉要求唐巢公司支付拖欠的货款没有事实和法律依据。 1、《供货协议》约定的期限系从2017年6月1日至2018年5月31日止，现惠润商行以唐巢公司拖欠货款为由提起诉讼的时间是2018年1月3日，此时协议尚未到期，根据《合同法》第八条规定，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，在合同期限未届满且唐巢公司不存在预期违约的前提下，惠润商行主张要求唐巢公司一次性支付拖欠的货款以及违约金缺乏事实和法律依据。 2、《协议书》在第四点结算方式中约定“甲（惠润商行）乙双方每月30日对账一次，乙方财务结算联系人陈艺玲，乙方向甲方购货所欠货款金额累计不应超过10万元，超过部分需当批结清；乙方若拖欠以上货款，甲方有权停止供货，要求乙方一次性付清所有货款……”，根据该条约定，只有在双方对账结算，确定乙方拖欠的货款超过10万元前提下，才算是乙方违约，甲方才能要求乙方一次性付清拖欠货款并支付违约金，但在本案中，一方面，惠润商行、唐巢公司双方并未对账结算，唐巢公司是否拖欠惠润商行货款以及拖欠数额尚未可知。另一方面，惠润商行向法院提交的证据《产品调拨单》真实性无法确认，暂且不说唐巢公司并未委托任何人代为签收货物，即便唐巢公司委托工作人员签收，但这些调拨单中签收人笔迹与《委托书》被授权员工笔迹明显不一致，例如《委托书》中“黄布伟”与调拨单中“黄x伟”字迹明显不同，调拨单中“黄x伟”的书写潦草，也分辨不出全名。而且有些签收人是《委托书》中并未授权的人，那么惠润商行所提交的证据便存在相互矛盾的情形，这些没有被授权的人如“毛予鄂、林滟、唐巢陈、陈宝生”等所做的行为不能代表唐巢公司，唐巢公司也没有对此进行追认，那么其签收行为产生的后果不能归责于唐巢公司。 3、唐巢公司在双方买卖合同履行期间，已通过银行转账方式支付惠润商行货款20437元，在双方尚未对账结算的情况下，仅凭《产品调拨单》不能证明惠润商行已经向唐巢公司交付价值161062.8元货物的事实，更不能证明唐巢公司拖欠惠润商行货款金额达161062.8元。在计算唐巢公司拖欠货款金额时，惠润商行应将唐巢公司已经支付的货款予以扣除。 三、许丽苹并没有在《协议书》中签字，《协议书》以及《委托书》中“许丽苹”均不是许丽苹签署，许丽苹也没有追认要对唐巢公司在与惠润商行购销关系存续期间所产生的债务承担连带责任保证，惠润商行主张将许丽苹列为被告并要求其承担连带责任保证缺乏事实和法律依据。 四、本案惠润商行主张的违约金过高。根据诚实信用及公平原则，违约金系以补偿性为主，以惩罚性为辅，目的在于填补被违约方所遭受的实际损失。本案中，退一步讲，即使唐巢公司存在违约情形，惠润商行并没有提供证据证明其因唐巢公司违约遭受的实际损失，根据惠润商行提供的证据，截止惠润商行提起诉讼，双方建立买卖关系时间才短短7个月，这期间即使唐巢公司违约给惠润商行造成损失，但不论是按照双方在协议约定以日千分之三，还是惠润商行起诉时主张的月利率2%计算都明显过高。根据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国若干问题的解释》规定，当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第114条第二款规定的过分高于造成的损失。因此，在唐巢公司存在违约的前提下，唐巢公司要求适当减少违约金。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2017年6月1日，惠润商行与唐巢公司双方签订书面《供货协议书》，载明“签署地漳州市龙文区，供货方惠润商行（甲方），购货方唐巢公司（乙方）。……一、乙方指定购买甲方的涂料及配套产品……。三、甲方负责将货运送至乙方仓库，乙方一验收并协助卸货。乙方委托收货人为黄布伟、陈艺玲，职务厂长、财务。四、结算方式：1、乙方当月向甲方购货的货款，按“月结60天”的时间向甲方支付，即以月为单位进行结算，第一个月的货款在第三个月的30日付清，其他月份如此类推，结算日遇法定节假日的，顺延至法定节假日后的第一个工作日；2、甲、乙双方每月30日对账一次，乙方财务结算联系人：陈艺玲，联系电话：0596-26××××6。4、乙方向甲方购货所欠货款金额累计不应超过10万元，超过部分需当批结清；5、乙方若拖欠以上应付货款，甲方有权停止供货、要求乙方一次性付清所有货款，并向乙方另外收取按总拖欠额千分之三的违约金，并按日递增，直至所有欠款付清为止。6、乙方必须在协议到期后7天内一次性向甲方付清所有货款。七、乙方的法定代表人或实际经营者以其个人财产对乙方与甲方购销关系存续期间所产生的债务承担连带保证责任。九、本协议自双方签字或盖章之日起生效，有效期从2017年6月1日至2018年5月31日止。协议到期后，若双方未签订新的购销合同，但双方仍有购销交易的，该交易适用于本协议。供货方（甲方）：惠润商行（加盖公章），购货方（乙方）：唐巢公司（加盖公章）法定代表人（签名）许励勇。” 同日唐巢公司提交一份《委托书》交付惠润商行，载明：“本单位：唐巢公司从2017年6月1日起，正式委托本单位员工：陈艺玲、李文君、黄布伟，负责签收惠润商行所送货物。被委托人签名：黄布伟、陈艺玲，法定代表人（负责人）签字：许励勇。” 惠润商行出具的（1）2017年6月24日产品调拨单（单号：13855），载明：“产品编码：PT770-4，产品名称：高浓度黑色精，金额：400元；收货单位验收人签名：毛予鄂。” （2）2017年6月24日产品调拨单（单号：13854），载明：“产品编码：PS900-3.5,产品名称：底材封闭剂，金额：140元；产品编码：GAR21-10，产品名称：底漆固化剂，金额：256元；产品编码：PD3900-20，产品名称：PU透明底漆，金额：2000元；产品编码：GAR06-10,产品名称：PU固化剂，金额：1350元；产品编码：GAM283-20,产品名称：PU亚光清面漆（三分光），金额：2800元；产品编码：GAR28-10，产品名称：面漆固化剂，金额：1550元；产品编码：PX607-15，产品名称：PU夏用稀释剂，金额：1365元；产品编码：PX603-15，产品名称：PU夏用稀释剂，金额：1050元；产品编码：PT730-4,产品名称：高浓度黄色精，金额：400元；产品编码：PT740-4，产品名称：高浓度红色精，金额：400元；合计金额：11311元。收货单位验收人签名：毛予鄂。” （3）2017年6月26日产品调拨单（单号：13860），载明：“产品编码：PTP12-4，产品名称：白色色母，金额：124元；产品编码：PTP40-4，产品名称：大红色母，金额：124元；产品编码：KTP71-4，产品名称：PU黑色色母，金额：144元；产品编码：PTP33-4，产品名称：柠檬黄色母，金额：96元；产品编码：PSL107-20，产品名称：格丽斯透明黄色浆，金额：227.5元；产品编码：PSB101-20，产品名称：格丽斯黑色浆，金额：182元；产品编码：PTB10-25，产品名称：白色格丽斯色浆，金额：176元；产品编码：MX00-15，产品名称：MX200专用稀释剂，金额：232.5元；合计金额：1565元。收货单位验收人签名：林滟。” （4）2017年8月7日产品调拨单（单号：14097），载明：“产品编码：PP1100W-4，产品名称：透明腻子，金额：2660元；产品编码：YAD100-25，产品名称：宜美PU透明底漆，金额：13000元；产品编码：YAR710-10，产品名称：PU底漆固化剂，金额：11250元；产品编码：YED300-25，产品名称：宜美PE透明底漆，金额：14000元；合计金额：40910元。收货单位验收人签名：陈艺玲唐巢。” （5）2017年8月12日产品调拨单（单号：14127），载明：“产品编码：YAM212-20，产品名称：宜美PU亚光清面漆（二分），金额：4400元；产品编码：GAR23-10，产品名称：PU固化剂，金额：2600元；合计金额：7000元。收货单位验收人签名：唐巢陈。” （6）2017年8月21日产品调拨单（单号：14160），载明：“产品编码：P13959-25，产品名称：PU纯黄1号色底漆，金额：7612.5元；产品编码：YAR710-10，产品名称：PU底漆固化剂，金额：6300元；合计金额：13912.5元。收货单位验收人签名：陈宝生。” （7）2017年9月18日产品调拨单（单号：14233），载明：“产品编码：YAM212-20，产品名称：宜美PU亚光清面漆（二分），金额：1760元；产品编码：GAR23-10，产品名称：PU固化剂，金额：1040元；合计金额：2800元。收货单位验收人签名：陈艺玲唐巢。” 署名漳州市龙文区惠润涂料商行2017年6月份对账单，载明：“客户名称：唐巢公司。截止2017年6月30日贵司总欠款49985.3元。唐巢陈艺玲签名确认2017.6月份对账无误，（日期）7月25日。” 漳州市龙文区惠润涂料商行2017年6月份对账单，载明：“客户名称：唐巢公司-新厂。截止2017年6月30日贵司总欠款13276元。胡晓芸签名确认，（日期）8月18日。” 漳州市龙文区惠润涂料商行2017年7月份对账单，载明：“客户名称：唐巢公司。截止2017年7月31日贵司总欠款87414.3元。唐巢陈艺玲签名确认核对无误，（日期）2017.8.5.。” 2017年11月21日唐巢公司通过银行转账方式支付惠润商行10437元，同年12月1月支付惠润商行10000元。 本院认为，本案惠润商行、唐巢公司双方在《供货协议书》供货方、购货方上分别加盖公司公章，说明《供货协议书》系惠润商行、唐巢公司双方就合同内容经协商一致而签订，内容不违反法律法规效力性强制性规定，合法有效，合同双方均应依合同约定履行。 《供货协议书》法定代表人处并非许丽苹签名确认，且签名人为许励勇，许丽苹不是本案合同相对方，《供货协议书》第七条约定对许丽苹没有约束力，故惠润商行要求许丽苹对唐巢公司的债务承担连带责任保证依约不能成立，本院不予支持。 《供货协议书》第三条及委托书约定唐巢公司委托收货人为黄布伟、李文君、陈艺玲，说明唐巢公司在本案买卖合同中委托黄布伟、李文君、陈艺玲为收货人，有权代表唐巢公司签收本案买卖合同货物。惠润商行提交2017年8月7日、9月18日二份产品调拨单收货单位验收人签名处有陈艺玲签名确认，可认定惠润商行依约交付唐巢公司货物，货款43710元。惠润商行提交2017年8月12日、8月21日二份产品调拨单收货单位验收人签名处为唐巢陈和陈宝生，因唐巢陈和陈宝生并非《供货协议书》中约定唐巢公司委托收货人，且惠润商行未能提交相关证据证明产品调拨单收货单位验收人签名处唐巢陈和陈宝生系唐巢公司委托收货人及讼涉货物已运送至唐巢公司仓库卸货交付的事实，故2017年8月12日、8月21日二份产品调拨单不足以证明唐巢公司实际接收讼涉货物及尚欠货款的事实。惠润商行据此可另行主张权利。 《供货协议书》第四条第2点约定双方每月30日对账一次，唐巢公司财务结算联系人陈艺玲。说明唐巢公司委托陈艺玲代表公司与惠润商行就本案买卖合同所产生货款进行结算。惠润商行提交2017年6月、7月对账单上均有陈艺玲签名并注明对账无误，2017年7月对账单上明确截止2017年7月31日唐巢公司总欠款87414.3元，可认定截止2017年7月31日唐巢公司尚欠惠润商行87414.3元。惠润商行提交署名唐巢公司新厂2017年6月对账单，因对账单上签名确认的胡晓芸并非《供货协议书》第四条第2点约定有权代表唐巢公司结算联系人，故署名唐巢公司新厂2017年6月对账单不足以证明唐巢公司实际接收讼涉货物及尚欠货款的事实。惠润商行据此可另行主张权利。 综上事实，截止2017年9月18日唐巢公司尚欠惠润商行货款131124.3元，所欠货款金额已超过合同约定的10万元，超过10万元部分未能当批结清，唐巢公司已违反合同第四条约定构成违约。故惠润商行要求唐巢公司支付逾期付款违约金理由成立本院予以支持。唐巢公司认为惠润商行要求按月利率2%标准计算违约金明显过高，对此并未举证证明，故惠润商行要求按月利率2%标准计算逾期付款违约金并无不当本院予以支持。 关于逾期付款违约金起始时间计算问题，因截止2017年9月18日唐巢公司未依约支付货款，惠润商行有权依约要求唐巢公司支付逾期付款违约金，故可认定本案计算逾期付款违约金起始时间为2017年9月19日。 综上，惠润商行主张唐巢公司应支付货款及逾期付款损失的诉讼请求有事实和法律依据本院予以支持。唐巢公司已支付部分货款可予以抵扣。依照《中华人民共和国合同法》第六十四条、第一百零七条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定，判决如下： 一、福建唐巢工贸有限公司应于本判决生效之日起10日内支付漳州市龙文区惠润涂料商行货款131124.3元（已支付20437元，尚需支付110687.3元）及逾期付款违约金（以131124.3元为基数，自2017年9月19日起按照年利率24%标准计算至2017年11月21日；以120687.3元为基数，自2017年11月22日起按照年利率24%标准计算至2017年12月1月；以110687.3元为基数，自2017年12月2月起按照年利率24%标准计算至本判决确定的履行期限届满之日止）。 二、驳回漳州市龙文区惠润涂料商行的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4420元，由福建唐巢工贸有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于漳州市中级人民法院。 审 判 长  邹岩松 审 判 员  苏碧恋 人民陪审员  张惠卿 二〇一九年九月二十九日 法官助理杨晓敏 书记员蔡浦真 刘婧