安徽省青阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1723民初1586号 原告:青阳县中小企业融资担保有限责任公司,住所地安徽省池州市青阳县蓉城镇木镇路**安徽青阳农村商业银行营业部**,统一社会信用代码91341723756831920A。 法定代表人：周云森，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王伟，安徽王伟律师事务所律师。 委托诉讼代理人：顾小兵，安徽王伟律师事务所律师。 被告：青阳县华兴线缆有限公司，住所，住所地安徽省池州市青阳县丁桥镇社会信用代码913417237050379540。 法定代表人：何军，该公司执行董事。 被告：何军，男，1962年5月21日出生，汉族，住安徽省池州市青阳县。 被告：张明芳，女，1965年3月17日出生，汉族，住安徽省池州市青阳县。 原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司（简称中小企业）与被告青阳县华兴线缆有限公司（简称华兴线缆）、何军、张明芳追偿权纠纷一案，本院2019年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中小企业的委托诉讼代理人顾小兵、被告华兴线缆的法定代表人何军、被告何军到庭参加诉讼，被告张明芳经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 中小企业向本院提出诉讼请求：判令华兴线缆偿还代偿款4736871.00元及占用费（占用费自代偿款实际发生之日起按照日万分之五计算占用费至代偿款还清之日止），支付违约金570000元及中小企业因本案支付的律师代理费54868元；中小企业对华兴线缆抵押的土地、房产拍卖、变卖、折价后所得价款享有优先受偿权，优先受偿的范围包括但不限于代偿款本金、利息、占用费、违约金、担保费、律师费、诉讼费等一切费用；何军、张明芳对中小企业的上述偿还义务承担连带给付责任；本案诉讼费用由华兴线缆、何军、张明芳承担。 事实与理由：2018年10月15日，华兴线缆与安徽青阳农村商业银行丁桥支行（简称农村商业银行）签订《流动资金借款合同》，借款金额为5700000元。同日，中小企业与华兴线缆签订《委托担保合同》，由中小企业为华兴线缆的上述借款提供连带责任担保，同时，何军、张明芳与中小企业签订《反担保连带责任保证合同》，何军、张明芳提供连带责任反担保。另华兴线缆在2017年9月27日与中小企业签订最高额反担保抵押合同，提供土地、房产作为反担保抵押。上述借款到期后，华兴线缆未能按时偿还，中小企业代偿了借款本金、利息合计4736871元。中小企业代偿后多次要求华兴线缆偿还全部代偿款，但其至今拒绝偿还，遂成此诉。 华兴线缆、何军辩称，其需要与中小企业确认借款金额。 张明芳未作答辩，亦未向本院提供证据。 本院经审理，认定事实如下：2018年10月15日，华兴线缆与农村商业银行签订《流动资金借款合同》，约定由华兴线缆向农村商业银行借款5700000元，此后农村商业银行发放贷款。同日，中小企业与华兴线缆签订《委托担保合同》、中小企业与农村商业银行签订《保证合同》，约定由中小企业为华兴线缆在农村商业银行的贷款提供连带责任保证，保证范围为华兴线缆在农村商业银行的贷款本金4560000元及利息（包括复利和罚息）、违约金、赔偿金、债务人应支付的其他款项（包括但不限于有关手续费、电讯费、杂费、国外受益人拒绝承担的有关银行费用等）、实现债权与担保权利而发生的费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师费等）。若华兴线缆未按《流动资金借款合同》约定偿还贷款，中小企业在履行了保证义务代华兴线缆清偿债务后，有权向华兴线缆追偿，追偿权的范围包括：中小企业为华兴线缆代偿的全部款项，上述代偿款自付款之日起的占用费（以代偿的全部款项为计算基数按日万分之五乘以实际占用天数），华兴线缆应向中小企业支付的违约金、赔偿金，实现追偿权的费用（诉讼费、律师费等）；同时《委托担保合同》约定，如出现中小企业代偿情况，华兴线缆应按担保金额的10%向中小企业支付违约金。2018年10月15日，何军、张明芳与中小企业签订《反担保连带责任保证合同》，约定由何军、张明芳对中小企业为华兴线缆贷款的担保提供反担保，反担保的保证方式为连带责任保证，反担保的范围包括：委托合同中约定的中小企业为华兴线缆代位清偿的全部款项，包括但不限于代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用；委托合同中约定的应由华兴线缆支付给中小企业的违约金、代偿资金占用费（以代偿的全部款项为计算基数按日万分之五乘以实际占用天数）及中小企业其他经济损失等；委托合同中约定的应由华兴线缆支付给中小企业的担保费及加收逾期担保费，中小企业向华兴线缆追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等；中小企业实现反担保权利的费用及其他费用、损失。同时《反担保连带责任保证合同》约定反担保期限为中小企业向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年。《反担保连带责任保证合同》约定反担保的债权同时存在借款人或第三方提供的抵押或质权反担保的，中小企业有权自行决定行使权利的顺序，有权要求何军、张明芳按本合同约定支付借款人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权。中小企业放弃担保物或其权利顺序或变更担保物权的，何军、张明芳仍按合同承担保证责任而不免除任何责任。2017年9月27日，中小企业与华兴线缆签订《最高额反担保抵押合同》，约定华兴线缆提供其公司作为权利人的青房地权证2015字第××号房产及青国用（2009）第0150号土地（详见抵押物品清单）为中小企业与华兴线缆形成的债权提供担保，担保的债权最高额为570000元，最高额担保债权的确定期间为2017年9月27日起至2020年9月27日止；抵押反担保的范围与所有《保证担保借款合同》保证范围相同，另外还包括实现抵押权的费用（含拍卖费、诉讼费、律师费等），并包括本合同项下的各种费用和违约金、赔偿金及全部《委托担保合同》上约定的华兴线缆应承担的费用和违约金。2018年10月15日，中小企业与华兴线缆签订《反担保抵押合同》，约定由华兴线缆提供抵押物（详见抵押物品清单）对中小企业为华兴线缆向农村商业银行贷款提供的担保提供反担保抵押。反担保抵押的范围与《保证担保借款合同》保证范围相同，另外还包括实现抵押权的费用（含拍卖费、诉讼费、律师费等），并包括本合同项下的各种费用和违约金、赔偿金及全部《委托担保合同》上约定的华兴线缆应承担的费用和违约金。中小企业与华兴线缆签订《最高额反担保抵押合同》后，双方对抵押权进行了登记，为抵押物办理了不动产登记[证号为皖（2018）青阳县不动产证明第0000227号]。华兴线缆向农村商业银行贷款后，未按时偿还贷款，中小企业于2019年5月20日代华兴线缆向农村商业银行偿还贷款本息合计4736871元。 另查明，中小企业因向华兴线缆催讨代偿款，提起民事诉讼，花费律师代理费54868元。 以上事实，有中小企业的陈述及提供的《流动资金借款合同》、《保证合同》、《委托担保合同》、《反担保连带责任保证合同》、《最高额反担保抵押合同》、《反担保抵押合同》、银行回单、委托代理合同、律师费发票等相关证据予以佐证，本院经审查予以确认并记录在案。 本院认为，华兴线缆向农村商业银行贷款，中小企业作为保证人，为华兴线缆贷款提供连带责任保证，系各方当事人真实意思表示，合法、有效。农村商业银行发放贷款后，华兴线缆未能按时偿还贷款，中小企业作为连带责任保证人，代华兴线缆向农村商业偿还贷款，依照相关法律规定及双方签订的《委托担保合同》约定，中小企业有权向华兴线缆追偿。对中小企业请求判令华兴线缆偿还代偿款4736871元的诉讼请求，有证据证实，符合双方约定，且双方约定不违反法律规定，对该项诉讼请求，本院予以支持。对中小企业请求判令华兴线缆支付占用费（占用费自代偿款实际发生之日起，按照日万分之五计算占用费至代偿款还清之日止）的诉讼请求，因中小企业与华兴线缆签订的《委托担保合同》约定，中小企业对华兴线缆的追偿权的范围包括代偿款自付款之日起的占用费（以代偿的全部款项为计算基数按日万分之五乘以实际占用天数），双方合同约定并不违反法律规定，现中小企业于2019年5月20日为华兴线缆代偿贷款4736871元，则华兴线缆应按双方合同约定，自2019年5月20日起，以4736871元为基数，按日万分之五计算向中小企业支付占用费，直至代偿款还清之日止，对中小企业该项诉讼请求，本院予以支持。对中小企业请求判令华兴线缆支付违约金570000元的诉讼请求，依照中小企业与华兴线缆签订的《委托担保合同》，如中小企业代偿，华兴线缆应按担保金额的10%向中小企业支付违约金，则华兴线缆应向中小企业支付违约金；对中小企业诉求的违约金金额，因合同中同时约定了占用费，且华兴线缆没有提供证据证明其实际违约损失，本院依照相关法律规定，认定违约金金额为120000元。对中小企业请求判令华兴线缆支付中小企业因本案支付的律师代理费54868元的诉讼请求，依照双方签订的《委托担保合同》，中小企业的追偿权范围包括实现追偿权的费用（诉讼费、律师费等），中小企业该项诉讼请求符合双方合同约定，且中小企业提供证据证明其该项费用实际支出，对中小企业的该项诉讼请求，本院予以支持。对中小企业请求判令对华兴线缆提供的反担保抵押的土地、房产拍卖、变卖、折价后所得价款享有优先受偿权的诉讼请求，依照中小企业与华兴线缆签订的《最高额反担保抵押合同》、《反担保抵押合同》，华兴线缆提供抵押物对中小企业为华兴线缆贷款提供的担保提供反担保抵押，最高额担保债权的确定期间为2017年9月27日起至2020年9月27日止，反担保抵押的范围与所有《保证担保借款合同》保证范围相同，另外还包括实现抵押权的费用（含拍卖费、诉讼费、律师费等），并包括本合同项下的各种费用和违约金、赔偿金及全部《委托担保合同》上约定的华兴线缆应承担的费用和违约金；双方在签订抵押合同后对抵押权进行了登记，抵押权成立，2019年5月20日，中小企业为华兴线缆代偿贷款，依照相关法律规定及中小企业与华兴线缆签订的《最高额反担保抵押合同》、《反担保抵押合同》，中小企业有权对华兴线缆提供抵押的土地、房产折价或拍卖、变卖后所得价款在5700000元限额内享有优先受偿权，优先受偿的范围包括但不限于代偿款本金、利息、占用费、违约金、律师费、诉讼费等一切实现追偿权所产生的全部费用，则对中小企业该项诉讼请求，本院予以支持。对中小企业请求判令何军、张明芳对华兴线缆的上述偿还义务承担连带给付责任的诉讼请求，依照何军、张明芳与中小企业签订的《反担保连带责任保证合同》，何军、张明芳对中小企业为华兴线缆贷款提供的担保提供反担保，反担保方式为连带责任保证，反担保的范围包括：委托合同中约定的中小企业为华兴线缆代位清偿的全部款项，包括但不限于代偿的本金、利息、罚息、违约金和相关费用；委托合同中约定的应由华兴线缆支付给中小企业的违约金、代偿资金占用费（以代偿的全部款项为计算基数按日万分之五乘以实际占用天数）及中小企业其他经济损失等；委托合同中约定的应由华兴线缆支付给中小企业的担保费及加收逾期担保费，中小企业向华兴线缆追偿债务而发生的一切费用，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、公告费、评估费、执行费、催收费用、差旅费用等；中小企业实现反担保权利的费用及其他费用、损失。同时《反担保连带责任保证合同》约定反担保期限为中小企业向贷款人偿还未清偿的贷款本金、利息、罚息、违约金及相关费用之次日起两年。《反担保连带责任保证合同》约定反担保的债权同时存在借款人或第三方提供的抵押或质权反担保的，中小企业有权自行决定行使权利的顺序，有权要求何军、张明芳按本合同约定支付借款人的全部到期应付款项而无需先行行使担保物权；中小企业放弃担保物或其权利顺序或变更担保物权的，何军、张明芳仍按合同承担保证责任而不免除任何责任。何军、张明芳与中小企业约定不违反法律规定，则对中小企业该项诉讼请求，有证据证实，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、《中华人民共和国担保法》第四条、第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条、第三十三条、第四十六条、第五十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告青阳县华兴线缆有限公司于本判决生效后十日内给付原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司代偿款4736871元及占用费（自2019年5月20日起，按照日万分之五计算占用费至代偿款付清之日止）； 二、被告青阳县华兴线缆有限公司于本判决生效后十日内给付原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司违约金人民币120000元； 三、被告青阳县华兴线缆有限公司于本判决生效后十日内给付原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司代理费人民币54868元； 四、若被告青阳县华兴线缆有限公司未履行上述一、二、三项义务，原告青阳县中小企业融资担保有限责任公司有权对被告青阳县华兴线缆有限公司用于反担保抵押的其公司作为权利人的土地、房产（详见抵押物品清单）折价或拍卖、变卖后所得价款在5700000元限额内享有优先受偿权，优先受偿的范围包括但不限于代偿款本金、利息、违约金、律师费、诉讼费等实现追偿权的一切费用; 五、被告何军、张明芳对被告青阳县华兴线缆有限公司上述一、二、三项给付义务承担连带责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费49332元，减半收取24666元，由青阳县华兴线缆有限公司、何军、张明芳负担23047元，青阳县中小企业融资担保有限责任公司负担1619元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省池州市中级人民法院。 审判员  邵然 二〇一九年九月三十日 书记员  李莹 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 《中华人民共和国担保法》 第四条第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。 反担保适用本法担保的规定。 第六条本法所称保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为。 第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 第三十三条本法所称抵押，是指债务人或者第三人不转移对本法第三十四条所列财产的占有，将该财产作为债权的担保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 前款规定的债务人或者第三人为抵押人，债权人为抵押权人，提供担保的财产为抵押物。 第四十六条抵押担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。抵押合同另有约定的，按照约定。 第五十三条债务履行期届满抵押权人未受清偿的，可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿；协议不成的，抵押权人可以向人民法院提起诉讼。 抵押物折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。