浙江省嘉兴市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）浙04民终1881号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司，住所地：浙江省嘉兴市经济技术开发区秦逸路******，华隆广场**************，统一社会信用代码：913304016761868889。负责人：黄渊，总经理。委托诉讼代理人：姚凯，该公司员工。被上诉人（原审原告）：赵玲娣，女，1960年1月24日出生，汉族，住浙江省嘉兴市南湖区。委托诉讼代理人：沈强，浙江嘉韬律师事务所律师。委托诉讼代理人：姜颖，浙江嘉韬律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：刘建亭，男，1959年7月12日出生，汉族，住山东省济南市槐荫区。被上诉人（原审被告）：嘉兴市公共交通有限公司，住所地：浙江省嘉兴市南湖区凌公塘路**，统一社会信用代码：913304021，住所地：浙江省嘉兴市南湖区凌公塘路**yle='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：顾铁伟，董事长。委托诉讼代理人：陈娟，该公司员工。被上诉人（原审被告）：张巧元，男，1982年3月24日出生，汉族，住河，住河南省西华县div>被上诉人（原审被告）：嘉兴市国鸿出租汽车有限公司，住所，住所地：浙江省嘉兴市禾兴北路汽车北站附属用房**社会信用代码：9133040114，住所地：浙江省嘉兴市禾兴北路汽车北站附属用房**='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：朱建华，总经理。被上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司，住所，住所地：浙江省嘉兴市禾兴北路**综合楼**社会信用代码：913304027，住所地：浙江省嘉兴市禾兴北路**综合楼**='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>负责人：崔文波，经理。委托诉讼代理人：张怡雯，该公司员工。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司（以下简称人寿财险嘉兴支公司）因与被上诉人赵玲娣、刘建亭、嘉兴市公共交通有限公司（以下简称公交公司）、张巧元、嘉兴市国鸿出租汽车有限公司（以下简称国鸿出租公司）、中国太平洋财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司（以下简称太平洋财险嘉兴支公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服嘉兴市南湖区人民法院（2019）浙0402民初1458号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月4日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人寿财险嘉兴支公司上诉请求：1.撤销原判，依法对误工费、商业险赔付比例、精神损害抚慰金予以改判；2.二审诉讼费由赵玲娣负担。事实和理由：1.根据赵玲娣提供的退休人员劳务合同及嘉兴九月九家庭服务有限公司出具的证明，赵玲娣事发前工资为1550元/月，建设街道残疾人联合会出具的误工证明并不符合证据形式，无法判断其真实性，误工费应按1550元/月标准计算。2.人寿财险嘉兴支公司所承保的车辆经交警部门认定负事故主要责任，赵玲娣及张巧元分别负事故次要责任，因此超出交强险范围责任人寿财险嘉兴支公司应按7/13承担。精神损害抚慰金按比例计算为不超过3230元。赵玲娣辩称，1.误工费部分，赵玲娣在一审提交了真实有效的证据，法官已经核实，故一审计算的误工费于法有据。2.一审确定的责任比例恰当，精神损害抚慰金计算合理。请求驳回上诉、维持原判。公交公司、太平洋财险嘉兴支公司辩称，一审认定事实清楚、适用法律正确，请求驳回上诉、维持原判。刘建亭、张巧元、国鸿出租公司未作答辩。赵玲娣向一审法院起诉请求：1.人寿财险嘉兴支公司在保险范围内赔偿赵玲娣各项损失176791.37元，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，不足部分由刘建亭、公交公司承担赔偿责任；2.太平洋财险嘉兴支公司在保险范围内赔偿赵玲娣各项损失118895.69元，其中精神损害抚慰金在交强险范围内优先赔付，不足部分由张巧元、国鸿出租公司承担赔偿责任；3.本案诉讼费用由人寿财险嘉兴支公司、公交公司、太平洋财险嘉兴支公司、刘建亭、张巧元、国鸿出租公司承担。一审中，赵玲娣变更诉请，将赔偿总金额变更为304423.56元，增加了医疗费2736.50元及后续医疗费6000元。一审法院认定事实：一、事故发生概况及交警部门的责任认定情况：2014年7月2日10时1分许，刘建亭驾驶浙Ｆ×××**号大型普通客车沿嘉兴市区东方路由南向北行驶至嘉兴市区东方路锦绣路口时，与同向行驶在机动车道内的由赵玲娣所驾电动自行车发生碰撞，后又碰撞前方违法停车的由张巧元驾驶的浙Ｆ×××**号小型轿车，造成车辆损坏、赵玲娣受伤的道路交通事故。经交警部门认定，本次事故刘建亭负事故的主要责任，张巧元负事故的次要责任，赵玲娣负事故的次要责任。二、涉案车辆所有人情况及保险情况：刘建亭驾驶的浙Ｆ×××**号大型普通客车为公交公司所有，该车辆的交强险、商业三者险投保于人寿财险嘉兴支公司，其中商业三者险限额为500000元，未投保不计免赔，本次事故发生在保险期限内。刘建亭与公交公司系雇佣关系，事发时刘建亭系履行职务行为。公交公司认可人寿财险嘉兴支公司商业三者险范围内免赔15%的抗辩。张巧元驾驶的浙Ｆ×××**号小型轿车登记所有权人为枣庄市市中区兄弟旧机动车服务中心，该车辆的交强险及商业三者险均投保于太平洋财险嘉兴支公司处，其中商业三者险限额为500000元，未投保不计免赔，本次事故发生在保险期限内。太平洋财险嘉兴支公司提供了投保单及责任免除明确说明书一份，证明其就鉴定费部分免赔已尽到了告知义务，可予以确认。张巧元与国鸿出租公司系雇佣关系，事发时张巧元系履行职务行为。国鸿出租公司认可太平洋财险嘉兴支公司商业三者险范围内免赔5%的抗辩。三、赵玲娣的就医诊疗情况及鉴定情况：2014年7月2日，赵玲娣至武警浙江省总队嘉兴医院治疗，经诊断为右小腿中下段胫前皮肤脱套伤，右股骨中下段粉碎性骨折，右胫腓骨中下段开放性粉碎性骨折，左尺骨鹰嘴粉碎性骨折，急性肺损伤，两下肺部分膨胀不全，右侧第2-8前肋骨折，双侧胸腔少量积液，胸骨体骨折，右股骨头无菌性坏死，右髋骨性关节炎，全身多处软组织挫伤。赵玲娣在该院住院治疗89天后于2014年9月29日出院，后于2015年11月30日因右股骨干骨折术后伴骨不连、左尺骨骨折术后、右腓骨骨折术后在该院住院治疗15天后于2015年12月15日出院，于2016年10月18日因右股骨干骨折术后固定物断裂、右股骨干骨折术后骨不连在该院住院治疗15天后于2016年11月9日出院，上述住院时间合计为119天。诉讼前，赵玲娣向法院提出鉴定申请，要求对自己因交通事故造成的伤残等级及三期进行鉴定，一审法院依法委托浙江汉博司法鉴定中心进行鉴定。浙江汉博司法鉴定中心于2019年1月23日出具《司法鉴定意见书》，认定赵玲娣因车祸致右侧7根肋骨骨折，左尺骨鹰嘴粉碎性骨折，右股骨中下段粉碎性骨折，右胫腓骨中下段开放性粉碎性骨折，右小腿中下段前皮肤脱套伤等，经多次手术治疗，目前遗留右下肢丧失功能达10%以上等后遗症，其损伤及后遗症分别评定为道路交通事故X（十）级、X（十）级伤残；建议误工期限为1460日，护理期限为365日，营养期限为365日。赵玲娣支付了鉴定费3350元。四、赵玲娣的各项损失：1．医疗费176745.09元。赵玲娣提供了病历一组、出院记录一组、医疗费发票一组，公交公司提供了出院记录一组、医疗费发票一组及费用清单一组用以证明赵玲娣的医疗费损失，法院对证据的真实性予以认定。经核定，赵玲娣的医疗费损失为176745.09元，赵玲娣主张的后续医疗费6000元因尚未实际发生，不予支持；2．住院伙食补助费1785元（15元/天×119天）；3．营养费10950元（30元/天×365天）；4．误工费119233.30元。浙江汉博司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》载明的建议误工期限为1460日，法院予以确认。赵玲娣提供了退休人员劳务合同一份、嘉兴九月九家庭服务有限公司出具的证明一份及嘉兴市南湖区建设街道残疾人联合会出具的证明一份用以证明赵玲娣误工费损失的计算标准，法院对证据的真实性予以认定。赵玲娣事故发生时未满60周岁，根据赵玲娣提供证明载明的收入情况，赵玲娣主张119233.30元误工费尚属合理，故予以确认；5．护理费47800元。浙江汉博司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》载明的建议护理期限为365日，可予以确认。公交公司提供的护理费收据三份及陪护人员出具的收条二份证明赵玲娣在110天实际伤残护理费14140元。故赵玲娣的护理费损失为132元/天×255天+14140元，计47800元；6．残疾赔偿金133377.60元。赵玲娣伤情鉴定构成二项十级伤残，且定残时赵玲娣为58周岁，故赵玲娣的残疾赔偿金应以12%为系数计算20年。赵玲娣提供了户口本一份用以证明其残疾赔偿金应参照城镇标准计算，法院对证据的真实性予以认定，对赵玲娣主张以城镇标准计算残疾赔偿金的诉请予以支持。故赵玲娣的残疾赔偿金以55574元/年×20年×12%计算，为133377.60元；7．交通费1000元。结合赵玲娣就医次数及其他情况，酌定交通费为1000元；8．精神损害抚慰金5100元。根据赵玲娣的伤残情况及事故的责任划分，酌定精神损害抚慰金为5100元，其中人寿财险嘉兴支公司在交强险范围内优先赔付4200元，太平洋财险嘉兴支公司在交强险范围内优先赔付900元；9．鉴定费3350元；10．财产损失1000元。赵玲娣虽未提供财产损失凭证，但该损失已经保险公司定损，且赵玲娣主张金额1000元尚属合理，故予以确认；以上10项合计500340.99元。五、赵玲娣获得赔偿情况：公交公司垫付了204648.59元，其中包括医疗费164008.59元、护理费14140元、现金26500元；太平洋财险嘉兴支公司垫付了10000元，人寿财险嘉兴支公司、刘建亭、张巧元、国鸿出租公司均未垫付费用。一审法院认为，按已经查明的事实，赵玲娣的各项损失为500340.99元。由于肇事车辆浙Ｆ×××**号大型普通客车在人寿财险嘉兴支公司投保了交强险，肇事车辆浙Ｆ×××**号小型轿车在太平洋财险嘉兴支公司处投保了交强险，故赵玲娣的损失应由人寿财险嘉兴支公司、太平洋财险嘉兴支公司在交强险限额范围内先行赔付。其中人寿财险嘉兴支公司的交强险赔付金额为：1.医疗费用赔偿限额10000元；2.死亡伤残赔偿限额110000元；3.财产损失赔偿限额500元，合计120500元（包括精神损害抚慰金4200元）。太平洋财险嘉兴支公司的交强险赔付限额为：1.医疗费用赔偿限额10000元；2.死亡伤残赔偿限额110000元；3.财产损失赔偿限额500元，合计120500元（包括精神损害抚慰金900元）。交强险不足部分计259340.99元，应按事故比例赔偿，因刘建亭负事故的主要责任，张巧元负事故的次要责任，赵玲娣负事故的次要责任，刘建亭、张巧元为机动车方，赵玲娣为非机动方，但张巧元在本次事故中过错程度相对较小，且刘建亭与公交公司系雇佣关系，事发时刘建亭系履行职务行为，张巧云与国鸿出租公司系雇佣关系，事发时张巧元系履行职务行为，确定赵玲娣的交强险范围外损失259340.99元，由赵玲娣自行负担15%，由国鸿出租公司承担15%的赔偿责任，计38901.15元，由公交公司承担70%，计181538.69元。因肇事车辆浙Ｆ×××**号大型普通客车在人寿财险嘉兴支公司处还投保了商业三者险，限额为500000元，未投保不计免赔，人寿财险嘉兴支公司对非医保医药费未尽到举证义务，亦未举证证明其就鉴定费部分免赔尽到了告知义务，对于人寿财险嘉兴支公司的扣除非医保用药及不承担鉴定费的答辩意见不予采纳；人寿财险嘉兴支公司提出商业三者险部分免赔15%，公交公司亦予以认可，对人寿财险嘉兴支公司的该答辩意见予以采纳。故人寿财险嘉兴支公司需在商业三者险范围内赔付赵玲娣154307.89元，公交公司需赔付赵玲娣27230.80元。人寿财险嘉兴支公司需在交强险及商业三者险范围内赔付赵玲娣274807.89元，因公交公司垫付了204648.59元，其已超额支付177417.79元，人寿财险嘉兴支公司尚需赔付赵玲娣97390.10元，公交公司垫付部分，可与人寿财险嘉兴支公司另行结算。因肇事车辆浙Ｆ×××**号小型轿车在太平洋财险嘉兴支公司处还投保了商业三者险，限额为500000元，未投保不计免赔，太平洋财险嘉兴支公司已举证证明其就鉴定费部分免赔尽到了告知义务，对于太平洋财险嘉兴支公司不承担鉴定费的答辩意见予以采纳。相应的鉴定费用按责任比例为502.50元由国鸿出租公司负担。太平洋财险嘉兴支公司在商业三者险部分免赔5%，国鸿出租公司予以认可，对该部分答辩意见予以采纳。太平洋财险嘉兴支公司需在商业三者险范围内赔付赵玲娣36478.72元[（38901.15元-502.50元）×95%]，国鸿出租公司需赔付赵玲娣2422.43元[（38901.15元-502.50元）×5%+502.50元]。太平洋财险嘉兴支公司需在交强险及商业三者险范围内赔付赵玲娣156978.72元，因太平洋财险嘉兴支公司已垫付10000元，尚需赔付赵玲娣146978.72元。刘建亭经合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃一审诉讼权利，并承担由此带来的不利法律后果，可以缺席判决。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第十九条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、人寿财险嘉兴支公司于判决生效后七日内赔偿赵玲娣因交通事故造成的损失97390.10元；二、太平洋财险嘉兴支公司于判决生效后七日内赔偿赵玲娣因交通事故造成的损失146978.72元；三、国鸿出租公司于判决生效后七日内赔偿赵玲娣因交通事故造成的损失2422.43元；四、驳回赵玲娣的其他诉讼请求。案件受理费减半收取939元，由赵玲娣负担140元，由公交公司负担659元，由国鸿出租公司负担140元，于判决生效后七日内交纳。本案二审过程中，各方均未向本院提交新的证据。本院经审理认定的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，结合本院对双方当事人的调查及上诉人的上诉请求，本案二审的争议焦点有二，一是一审计算的误工费是否有误；二是一审确定的责任比例是否恰当。针对上述争议焦点，本院评析如下：关于争议焦点一因侵权行为造成他人误工损失的，应赔偿误工费。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。现人寿财险嘉兴支公司对赵玲娣每月的收入金额提出异议。经审查，嘉兴市南湖区建设街道残疾人联合会对赵玲娣的补贴情况作了说明，称赵玲娣每月有900元的两项补贴收入。该两项补贴的发放单位均非与赵玲娣签订《退休人员劳务合同》的单位嘉兴九月九家庭服务有限公司。而且，人寿财险嘉兴支公司也没有提供证据证明赵玲娣的补贴包含在每月1550元工资中。故，一审支持了赵玲娣以每月2450元标准计算的误工费，并无不当。关于争议焦点二公安交通管理部门针对交通事故作出的事故认定书是公安机关处理交通事故、作出行政决定所依据的重要证据，其符合民事证据要求的，可以在民事诉讼中使用。本案交警部门作出的事故认定书，客观记载了事发经过，当事人未举证推翻事故认定书记载的事实，故应予采信。根据交警部门的认定，本次事故刘建亭负事故的主要责任，张巧元负事故的次要责任，赵玲娣负事故的次要责任。在确定当事人的民事赔偿责任时，应综合考虑侵权发生的原因与过程、行为人在侵权行为中的过错程度等，依据法律规定的归则原则予以确定。具体到本案，刘建亭驾驶的大型客车相较于非机动车，本身危险程度较高，驾驶员应注意观察路况，其疏于观察导致本案交通事故发生，过错较大，该车辆一方理应承担主要赔偿责任；赵玲娣占用机动车行车道、张巧元违法停车对事故发生均有一定影响，但过错相对较小。一审确定的赔偿责任比例划分，考虑到了各方的过错程度，尚属合理，本院予以维持。伤者主张精神损害抚慰金在交强险内优先赔付，一审综合考虑两肇事车辆的责任，酌情分担的赔偿金额并无明显不当，应予维持。综上所述，人寿财险嘉兴支公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费887元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司嘉兴中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 涛审判员 杨 剑审判员 王黎明二〇一九年九月二十五日书记员 赵 瑾