天津市东丽区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0110民初3404号原告：訾全,男，1978年1月29日出生，汉族，住天津市南开区。委托诉讼代理人：王波，北京京悦（天津）律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯志霞，北京京悦（天津）律师事务所律师。被告：浙江外企德科人力资源服务有限公司，统一社会信用代码91330100552660066F（1/1），住所地杭州市江干区钱潮路369号801室。法定代表人：倪瀛，总经理。委托诉讼代理人：刘川，北京天驰君泰（天津）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王艳会，北京天驰君泰（天津）律师事务所律师。原告訾全与被告浙江外企德科人力资源服务有限公司（以下简称“德科公司”）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年4月29日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。訾全的委托诉讼代理人冯志霞与德科公司的委托诉讼代理人刘川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。訾全向本院提出诉讼请求：1．依法判令被告浙江外企德科人力资源服务有限公司赔偿原告损失99681.47元;2.保留待伤残鉴定后主张残疾赔偿金及精神抚慰金的权利，待“三期”鉴定后，主张营养费、误工费、护理费的权利及主张后续治疗费的权利;3.本案诉讼费由被告承担。在诉讼过程中，訾全变更诉讼请求：1.依法判令被告浙江外企德科人力资源服务有限公司赔偿原告损失265047.47元。其中医疗费97216.47元，住院伙食补助1600元，营养费8000元，误工费40119元，护理费7380元，交通费1000元，残疾赔偿金85952元，精神抚慰金5000元，鉴定费3780元，后续治疗费15000元。以上费用总计为265047.47元。2.诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年3月21日訾全经应聘、培训合格后成为曹操专车网约司机。2018年5月15日凌晨3时左右，原告接到杭州优行科技有限公司天津分公司指派从南开区雅安道送乘客去天津滨海国际机场，车辆行驶至东丽区津汉公路空港一号桥以西200米处发生交通事故，造成原告受伤，经武警医院诊断为左胫腓骨粉碎性骨折、面部皮肤挫伤等，并住院手术治疗。此次事故是在原告执行公司派单运营的工作中受到损伤，属于职务行为，被告作为原告的雇佣方，应当对原告的损失承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判如诉请。德科公司辩称，1.訾全和德科公司签订了劳务服务协议，双方存在劳务关系，本次事故系原告的职务行为；2.本次事故发生，訾全负全部责任，其自身存在重大过错，应当减轻德科公司的责任；3.案外人天津吉利优行科技有限公司已经就訾全的损失垫付了两万元，请求法院在核算原告损失中予以扣减。訾全向本院提交如下证据：证据1.劳务服务协议和公证书，拟证明原、被告之间存在劳务服务关系；证据2.招商银行账户交易明细表，拟证明原告自2018年3月上岗做曹操专车司机后，都是由被告为原告发放劳务费；证据3.道路交通事故认定书，拟证明事故发生的经过，是执行公司指派任务时发生的交通事故，属于职务行为；证据4.武警医院的诊断证明书、住院病案、门诊病历、报告单，拟证明原告伤情及治疗情况；证据5.医疗费票据、住院费用清单，拟证明原告接受治疗花费的医疗费目前总计97216.47元；证据6.鉴定意见书，拟证明原告伤情被鉴定为十级伤残，及误工期150天，护理期60天，营养期80天，原告后续治疗为1万元-1.5万元之间；证据7.鉴定费发票一张，拟证明原告为做鉴定支出鉴定费用3780元；证据8.户口页，拟证明原告户口性质为非农业家庭户口，计算伤残赔偿金的标准应按照城镇居民人均可支配收入计算。德科公司向本院提交如下证据：收款条一份（天津吉利优行科技有限公司垫付证明），拟证明吉利优行为原告垫付医疗费2万元。经庭审质证，本院对双方提供的证据的真实性予以认定。本院经审理认定事实如下：2018年3月21日訾全经应聘、培训合格后成为曹操专车网约司机。原、被告形成劳务雇佣关系。2018年5月15日凌晨3时左右，訾全受指派从南开区雅安道送乘客去天津滨海国际机场，车辆行驶至东丽区津汉公路空港一号桥以西200米处发生交通事故，造成訾全受伤且负事故全责，后送往武警后勤学院附属医院治疗，经诊断为左胫腓骨粉碎性骨折、面部皮肤挫伤等，并住院手术治疗16天，产生医药费97216.47元。诉讼过程中，訾全就其伤情于2019年4月24日依法向本院提出伤残等级、营养期、护理期、误工期及后续治疗费等进行鉴定，本院依法委托天津市中慧物证司法鉴定所进行鉴定。天津市中慧物证司法鉴定所于2019年6月出具《司法鉴定意见书》，鉴定结论为：1.訾全外伤致左胫骨中段、胫腓骨远端粉碎性骨折，愈后遗留左踝关节功能受限，丧失踝关节功能50%以上，构成十级伤残；2.訾全外伤所致肢体其余损伤，不构成伤残；3.訾全外伤后，误工期150日，护理期60日，营养期80日；4.訾全外伤所致左胫骨中段骨折，胫腓骨远端粉碎性骨折，内固定物取出的二次诊疗费用在诊疗无意外情况下，评估总费用为10000-15000元。訾全为此支付鉴定费3780元。后訾全与德科公司就赔偿事宜未达成协议，诉至本院。另查,天津吉利优行科技有限公司为訾全垫付医药费20000元。本院认为，根据法律规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。受害人对损害的发生有故意、过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。本案中，原、被告签订了劳务协议，均认可双方系劳务雇佣关系，被告应当对原告所受损失承担赔偿责任。但因原告在交通事故中负全部责任，存在过失，应当减轻被告的赔偿责任。应由被告赔偿原告合理经济损失的70%较为适宜。关于訾全各项损失的认定：1.医药费票据认定其医药费支出97216.47元；2.残疾赔偿金，参照上一年度天津市城镇居民人均可支配收入的标准计算，结合訾全的伤残等级，残疾赔偿金为85952元；3.精神损害抚慰金，本院根据訾全的伤情及伤残等级，支持其5000元的诉请；4.住院伙食补助费，訾全共住院16天，按每天100元标准计算，计1600元；5.营养费，每日按50元标准，80天，共计4000元；6.误工费，按照交通运输业上一年度职工平均工资标准，按照误工期150日计算，计40119元；7.护理费，按照每日123元标准，护理期60天，计7380元；8.交通费酌情认定为500元；9.鉴定费3780元；后续治疗费尚未发生，对此可在后续治疗费实际发生后，另行主张权利。以上各项损失合计245547.47元由被告赔偿70%计171883.23元，扣除已垫付的20000元，德科公司还应赔偿訾全各项经济损失151883.23元。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十一条、第十七条第一款，第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告浙江外企德科人力资源服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告訾全经济损失151883.23元；二、驳回原告訾全的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1625元，由原告訾全负担694元，被告浙江外企德科人力资源服务有限公司负担931元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提供副本，上诉于天津市第三中级人民法院。审判员  张厚勇二〇一九年九月十九日书记员  陈国彬本判决所依据的相关法律、法规一、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款:受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十七条第一款：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条:误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农民居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。75周岁以上的，按五年计算。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利的后果。