湖北省武汉市江汉区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0103民初714号原告：刘喜娣，女，汉族，住址湖北省孝感市孝南区。委托诉讼代理人：金鹏，湖北伟宸律师事务所律师。被告：中共湖北省委党校（湖北省行政学院）接待中心，住所地武汉市江汉区万松园路18号。法定代表人：向宏林，接待中心主任。委托诉讼代理人：张金淋、龚玉，湖北观筑律师事务所律师。原告刘喜娣与被告中共湖北省委党校（湖北省行政学院）接待中心劳动争议一案，本院受理后，依法由审判员王佩珊适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘喜娣（以下简称原告）及其委托诉讼代理人金鹏，被告中共湖北省委党校（湖北省行政学院）接待中心（以下简称被告）的委托诉讼代理人张金淋、龚玉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告于2010年8月23日入职被告食堂工作，被告与原告订立短期书面劳动合同后再未续签，也没有为原告缴纳社会保险费。原告的工作内容包括洗菜、摘菜、清洗不锈钢餐具及其他餐饮用具，负责包干区卫生清洁并完成领导安排的其他工作任务。工作时间为6:30--19:00，其中13:00--16:00为休息时间。2018年11月，被告要求包括原告在内的食堂员工另行与劳务派遣公司订立合同，如拒绝订立则将被解职，原告则向被告要求补缴在职期间社会保险，未得到被告许可。同年11月30日，被告书面通知原告，自2018年11月30日18:30以后终止与原告的劳务关系。为此，原告请求法院判令：1、确认原告与被告2010年8月23日起至2018年11月30日止存在劳动关系；2、被告为原告补缴2010年8月23日起至2018年11月30日社会保险费（缴纳险种及金额以社会保险经办/征收机构认定为准）。如补缴不能则补偿原告72224.34元（按原告在职期间单位历年承担未缴纳社会保险费总额计算）；3、被告为原告补发2010年8月起至2018年10月期间内休息日加班费52704元（每周上班六天，多出一天为加班，且已扣除寒暑假的2个月，计算方式为2010年加班工资为1824元+2011年至2017年加班工资为44160元+2018年加班工资6720元）；4、被告为原告补发2010年8月起至2018年10月期间内高温津贴6840元；5、被告为原告支付2010年8月至2018年10月期间未订立书面劳动合同双倍工资差额补偿158200元；6、被告支付原告违法解除劳动合同经济赔偿金44880元（2640元×8.5年×2）；7、本案诉讼费由被告承担。被告辩称，1、原告2012年10月1日已满50周岁，达到法定退休年龄，双方在2012年10月1日之后建立的是劳务关系；2、原告要求被告补缴2010年8月23日至2018年11月30日期间社会保险的请求不属于人民法院的审理范围，其要求补偿社会保险的请求也于法无据；4、原告与被告自2012年10月1日起建立的是劳务关系，其主张2012年10月1日之前的休息日加班工资已超过一年的仲裁时效，且被告已给予原告足额的劳动报酬；5、原告的工作场所在室内，被告已在原告的工作场所安装了降温设备，原告不符合享受高温津贴的条件；6、2012年10月1日之后，原告就不再具有劳动者的主体资格，不具备签订劳动合同的必备条件，且被告已与原告签订了一份期间为2010年8月23日至2011年8月22日的劳动合同，原告要求被告支付2011年8月23日之后未签订书面劳动合同的请求超过了一年的仲裁时效；7、原告要求被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金44880元的诉讼请求未经过劳动仲裁的前置程序，法院不应审理原告该项诉讼请求。被告已补发原告2010年8月23日至2012年8月22日期间劳动关系终止的经济补偿金，在2012年10月1日之后，原告已超过法定退休年龄，不再受劳动法所调整，且被告在2018年11月通知原告签订劳务协议，原告拒绝签订，被告因此通知原告终止劳务关系，其要求被告支付赔偿金的请求无事实及法律依据。综上，原告的所有诉讼请求均无事实及法律依据，请求驳回原告的全部诉讼请求。经审理查明，原告于2010年8月23日入职被告处，双方签订了书面劳动合同，约定：劳动合同期限为自2010年8月23日起至2011年8月22日止；岗位为洗菜工，具体职责为在厨师领导下，负责清洗菜、菜盆及厨房卫生，完成领导交给的其它工作；被告根据原告所在岗位，实行综合工时制度，原告必须按照所在部门安排的班次进行工作和休息。原告加班须征得被告确认同意，否则不视为加班；工资为每月900元，每月10日以人民币形式支付上月工资；被告根据经营效益，针对原告工作期间的劳动出勤、劳动纪律、考勤情况，每月浮动发放月奖金和加班费，月奖金为0一150元，加班费为0一100元。寒暑假带基本薪轮流休息。2018年11月22日，被告通知原告签订劳动合同（劳务协议），并称如无故不签订劳动合同（劳务协议），视同放弃工作，被告将采取相应措施，办理原告的离职手续。同年11月30日，原告向被告递交申请，要求被告为原告补缴八年多的社会保险，再续签劳务派遣合同。当日，被告以原告不同意续签劳务协议书，视同放弃工作为由，于当日18:30以后与原告终止劳务关系，工资结算至2018年11月30日。2018年11月28日，原告向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员申请仲裁，请求裁令：1、确认原告与被告2010年8月23日起至2018年11月30日止存在劳动关系；2、补发2010年8月起至2018年10月的双休加班费52704元；3、补发2010年8月起至2018年10月的高温津贴6840元；4、补发2011年8月23日至2018年10月的双倍工资共计158200元。同年12月4日，武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会以原告超过法定退休年龄为由，作出江劳人仲不字[2018]第191号不予受理通知书。原告对此决定不服，诉至本院。另查明，原告在被告处工作期间，每周休一天，每天工作时间为7时00分至12时30分，下午16时00分至18时30分，每天工作时间为8小时。2010年9月至2011年12月的每月基本工资为900元、2012年1月至2013年11月每月基本工资为1100元、2013年12月至2015年10月每月基本工资为1300元、2015年11月至2017年6月每月基本工资为1550元、2017年7月至2018年11月每月基本工资为1750元。被告向原告支付了2010年9月至2018年11月休息日加班工资19100元。审理中，被告提交照片一组，拟证明原告的工作场所在室内，被告已在原告工作场所安装有降温设备（空调、电扇、排气扇），原告不符合享受高温津贴的条件；且每年7月、8月暑假安排原告轮休，更不存在高温津贴。原告认为该组照片反映是食堂大堂白案操作间情况，原告所处的工作岗位需要临近火炉，实际上是没有办法采取降温措施的。以上事实，有原、被告的陈述，劳动合同、银行明细清单、江劳人仲不字[2018]第191号不予受理通知书等证据经庭审质证后予以证实。本院认为，原告于2010年8月23日入职被告处，2012年10月1日达到法定退休年龄，后仍在被告处工作，直至2018年11月30日。因原告在达到法定退休年龄后，未享受基本养老保险待遇，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条第二项规定原、被告此后仍是劳动关系。因此，对原告要求确认原告与被告2010年8月23日起至2018年11月30日止存在劳动关系的诉讼请求，本院予以支持。原告在被告处工作期间，被告未为原告缴纳社会保险费，但社会保险费的征缴不属人民法院受案范围。故对原告要求被告为原告补缴2010年8月23日起至2018年11月30日社会保险费（缴纳险种及金额以社会保险经办/征收机构认定为准）。如补缴不能则补偿原告72224.34元（按原告在职期间单位历年承担未缴纳社会保险费总额计算）的诉讼请求，本院不予处理。原告在被告处工作期间每天工作8小时，每周工作六天，属于休息日加班，根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项规定被告应向原告支付加班工资。因双方在劳动合同中将寒暑假的带薪轮休约定为被告给予原告的额外福利待遇，对于被告称轮休应视为补休的意见不予采纳。虽然原告否认被告发放了部分加班工资，但双方劳动合同中已对加班工资进行了约定，故应在计算加班工资时予以扣除。对于加班工资的计算标准，应以合同中约定的基本工资及实际发放的工资为计算标准。此外在寒暑假期间，原告享受了轮休，此期间的休息日加班工资不予支持。按照原告每周加班4天，2010年9月至2011年12月应获得加班工资4634.48元（900元/月÷21.75天×4天×14月×200%）；2012年1月至2013年11月应获得加班工资7687.36元（1100元/月÷21.75天×4天×19月×200%）；2013年12月至2015年10月应获得加班工资9085.06元（1300元/月÷21.75天×4天×19月×200%）；2015年11月至2017年6月应获得加班工资10262.07元（1550元/月÷21.75天×4天×18月×200%）；2017年7月至2018年11月应获得加班工资8367.82元（1750元/月÷21.75天×4天×13月×200%），扣除被告已经支付的加班工资19100元（100元/月×59月+550元×24月），被告还应支付20936.79元。原告岗位为洗菜工，具体职责为在厨师领导下，负责清洗菜、菜盆及厨房卫生，完成领导交给的其它工作。被告提交的一组照片，证明被告在厨房安装有降温设备，原告称其工作临近火炉，但其未提交证据予以证明。因此，对原告要求被告向原告补发2010年8月起至2018年10月期间内高温津贴6840元的诉讼请求，本院不予支持。原告在被告处工作期间，被告与原告签订了期限自2010年8月23日起至2011年8月22日止的书面劳动合同。后双方未续签书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项的规定，自2012年8月23日起视为双方已签订无故期限劳动合同。关于2011年8月23日至2012年8月22日期间双方未签订劳动合同的问题，原告于2018年11月28日提出要求被告支付该期间双倍工资差额的仲裁请求，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，已超过仲裁时效。故对原告要求被告向原告支付2010年8月至2018年10月期间未订立书面劳动合同双倍工资差额补偿158200元的诉讼请求，本院不予支持。原告要求被告支付违法解除劳动合同经济赔偿金44880元的诉讼请求，未经过劳动仲裁前置程序，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项、《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第二款第三项、第四十四条第二项、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决如下：一、原告刘喜娣与被告中共湖北省委党校（湖北省行政学院）接待中心在2010年8月23日至2018年11月30日期间存在劳动关系；二、被告中共湖北省委党校（湖北省行政学院）接待中心于本判决生效之日起十日内向原告刘喜娣支付休息日加班工资20936.79元；三、驳回原告刘喜娣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半收取案件受理费5元由原告刘喜娣负担（免交）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  王佩珊二〇一九年九月六日书记员  杨 易