湖南省长沙市雨花区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0111民初10285号原告：长沙市威龙保安服务有限公司，住所地湖南省长沙市雨花区南二环一段24号。法定代表人：雷卫东，总经理。委托诉讼代理人：柏红亮，男，1973年2月7日，汉族，系公司员工。被告：曾正良，男，1964年3月21日，汉族，住湖南省沅江市。委托诉讼代理人：徐鹏，湖南金州律师事务所律师。原告长沙市威龙保安服务有限公司（以下简称原告）与被告曾正良（以下简称被告）劳动争议纠纷一案，本院于2019年9月9日立案后，依法适用简易程序，于2019年9月27日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人柏红亮，被告及其委托诉讼代理人徐鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求判决原告无需向被告支付36564元违法解除劳动合同经济补偿金；2、请求判决原告无需向被告支付1680.31元节假日加班工资。事实与理由：被告为原告驻兴业银行新城支行网点保安队员，2019年3月12日至23日因病请假，被告病假期间，原告安排其他队员到兴业银行新城支行网点替班，但原告并没有因被告生病而辞退被告。被告病假结束之后，未回到原告处协商工作之事，也未办理任何手续，而是直接向雨花区劳动人事仲裁庭申请仲裁。另外，被告与原告签订的《劳动合同书》第十八条第二款第三小点，明确被告身体患有不宜从事岗位工作的疾病（高血压、心脏病、腰颈椎疾、糖尿病、癌症等），原告可以解除合同，并不需要支付经济补偿金，但原告并未按照该条款解除被告的劳动关系，是被告未按合同法的有关规定，与原告协商解除劳动关系。被告的工作时间与派驻的银行网点同步，被告在兴业银行新城支行上班，该银行法定节假日不营业，被告不需要上班。原告在法定节假日，也没有安排被告到其他场所加班，所以原告不需要再额外支付被告节假日加班工资。被告辩称，第一，被告没有自行与公司解除劳动合同，是原告违法解除劳动合同；第二，被告加班的事实存在，且有值班本等证据佐证，原告没有提供相应的证据进行证明其诉求。经审理查明，2008年8月，被告入职长沙市保安服务公司。2011年7月8日，长沙市保安服务公司经国企改制为长沙市威龙保安服务有限公司，入职后双方签订了书面《劳动合同书》，合同约定：1、劳动固定期限为2019年3月1日至2020年2月28日，基础工资为1300元每月；2、被告同意接受原告的指派至长沙市辖区及周边县市地区各金融单位及企事业单位从事保安员一职；3、合同可经双方协商一致解除，符合如被告隐瞒基本情况违背诚实信用要求、身体患有不宜从事岗位工作的疾病（高血压、心脏病、腰颈椎疾病、糖尿病、癌症等）等条件，原告可以解除劳动合同，并且不需要支付经济补偿金；合同另约定了工作内容、职责、违约责任等其他事项。2019年3月12日，被告因身体不适到长沙市中医医院（市八医院）检查诊断为右侧基底节区脑出血，并入院治疗，2019年3月19日复查右侧基底节区，2019年3月23日出院，出院诊断：1、脑出血；2、高血压病（3级，很高危），医嘱：低盐低脂饮食，继续休息两周，2周后门诊复查颅脑ct评估颅肉血肿吸收情况；不适随诊。后被告述称其于2019年3月25日带了病例资料找到原告公司的保安支队长，要求请假，保安支队长对其进行了口头辞退，并要求其填写自愿离职申请表，被告不同意。原告对此表示被告系在2019年3月在医院看完病未办理工作交接就直接到劳动仲裁委申请仲裁了。因原被告双方对解除劳动合同一事未达成一致意见，被告向长沙市雨花区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求原告支付：1、违法解除劳动合同赔偿金36564元；2、2019未签订书面劳动合同的二倍工资3324元；3、2018年应休未休年休假工资2280元；4、2018年国庆和2019年春节、元旦法定节假日加班费3132元；5、病假工资1010元；6、返还1000元。2019年7月30日，该仲裁委员会作出雨劳人仲案字（2019）第232号裁决书，裁决：原告支付被告违法解除劳动合同经济补偿金36564元、应休未休年假工作1528.27元、节假日加班费1680.31元。原告不服该裁决，于2019年9月9日诉至本院，请求判如所诉。另查明，1、2018年年度被告未休带薪年休假。2、被告受原告指派至兴业银行从事保安员一职，根据原告提供的《营业网点大堂保安工作登记日志》显示，被告于2018年10月1日至10月7日，2019年1月1日、2019年2月4日至2019年2月10日正常上班。3、原被告双方一致认可被告的月平均工资标准为1662元。4、2019年4月15日，原告向被告支付3月份工资519元，后未再向其支付工资。5、2019年4月29日，原告为被告办理基本医疗保险、工伤保险等五险的停保手续。上述事实，有原、被告的主体资料、《劳动合同书》、雨劳人仲案字（2019）第232号《裁决书》、《营业网点大堂保安工作登记日志》、出院记录、病历资料、银行流水、人员异动信息以及原、被告双方的陈述等证据佐证，本院予以认定。本院认为，原告与被告之间劳动关系明确，双方均应遵守相关劳动法律法规。本案中，原告自2019年4月后未再向被告支付工资，且为其办理了停保手续，被告也未到原告处工作，应视为原、被告劳动关系已经解除。关于经济补偿金问题，原告主张因被告在病假结束后，没有办理工作交接手续就未上班，另根据双方之间签订的劳动合同约定，被告患有不宜从事岗位工作的疾病，故原告可以解除双方之间的劳动合同。第一，在本案审理过程中，原告未向本院提供被告存在旷工等行为的相关证据；第二，根据《中华人民共和国劳动法》第二十九条之规定，劳动者在患病或者负伤在规定的医疗期的，用人单位不得解除劳动合同，本案中，被告尚在医疗期，用人单位即原告不得解除与被告的劳动关系；第三，即算原告认为被告患有不适宜工作岗位的疾病，也应依照《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》给被告安排其他工作，或向劳动鉴定委员会申请对被告的致残程度进行鉴定，且根据《中华人民共和国劳动法》第二十六条的规定，应提前三十天以书面的方式通知被告解除劳动合同。综上，原告系违法解除劳动合同，被告要求原告支付赔偿金，有事实及法律依据，本院予以支持，具体数额计算为36564元（1662元/月×11个月×2）。关于节假日加班问题，被告系受原告指派至兴业银行从事保安员的工作，被告在兴业银行基于节假日加班产生的劳动报酬应由原告支付。根据被告提供的《营业网点大堂保安工作登记日志》显示，被告2018年10月1日至10月7日（国庆期间），2019年1月1日（元旦期间）、2019年2月4日至2019年2月10日（春节期间）正常上班。根据《全国年节及纪念日放假办法》规定，被告在上述期间法定节假日加班7天，休息日加班8天，原告应当支付被告节假日加班工资，具体数额计算为1680.31元（1662元/月÷21.75×7×2+1662元/月÷21.75×8）。关于原告抗辩兴业银行法定节假日不营业，被告无需上班的理由，与实际情况不符，本院不予采信。此外，原告未对仲裁裁决向被告支付应休未休年休假工资1528.27元提出异议，应视为对该项仲裁结果的认可，鉴于原告尚未履行该项支付义务，故本院对此一并予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第二十六条、第二十九条、第四十四条，《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、驳回原告长沙市威龙保安服务有限公司的诉讼请求；二、原告长沙市威龙保安服务有限公司于本判决生效后15日内向被告曾正良支付违法解除劳动合同的经济补偿金36564元、节假日加班工资1680.31元；三、原告长沙市威龙保安服务有限公司于本判决生效后15日内向被告曾正良支付应休未休年休假工资1528.27元。如果未按照本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，因简易程序减半收取5元，由原告长沙市威龙保安服务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  宋月清二〇一九年九月二十九日法官助理张慧琴书记员向依林附：《中华人民共和国劳动法》第二十六条有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同，但是应当提前三十日以书面形式通知劳动者本人：（一）劳动者患病或者非因工负伤，医疗期满后，不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同无法履行，经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的。第二十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同：（一）患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（二）患病或者负伤，在规定的医疗期内的；（三）女职工在孕期、产期、哺乳期内的；（四）法律、行政法规规定的其他情形。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第六条企业职工非因工致残和经医生或医疗机构认定患有难以治疗的疾病，在医疗期内医疗终结，不能从事原工作，也不能从事用人单位另行安排的工作的，应当由劳动鉴定委员会参照工伤与职业病致残程度鉴定标准进行劳动能力的鉴定。被鉴定为一至四级的，应当退出劳动岗位，终止劳动关系，办理退休、退职手续，享受退休、退职待遇；被鉴定为五至十级的，医疗期内不得解除劳动合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。