河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终2889号上诉人(原审被告)：刘世久，男，1962年12月15日出生，汉族，住新乡市。委托诉讼代理人：尚涛，河南联盟律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：刘秉鑫，女，2012年5月3日出生，汉族，住新乡市。法定代理人：李春英，女，1982年12月23日出生，汉族，住新乡市。刘秉鑫之母委托诉讼代理人：王文海，男，1966年2月16日出生，汉族，住新乡市。刘秉鑫所在村委会推荐。上诉人刘世久因与被上诉人刘秉鑫生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服河南省新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初1607号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人刘世久及其委托诉讼代理人尚涛，被上诉人刘秉鑫的法定代理人李春英及委托诉讼代理人王文海到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘世久上诉请求：一、依法撤销新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初1607号民事判决书第一项的内容，改判驳回被上诉人的全部诉讼请求。二、诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、上诉人刘世久在孙女刘秉鑫屁股上打三巴掌的行为不应被认定为殴打行为。上诉人作为爷爷，对孙女并无法定抚养教育义务。但刘秉鑫的父母白天上班打工，把孙女刘秉鑫交给上诉人及奶奶。上诉人对此承担了对孙女的抚养和教育义务。上诉人客观上是在管教孩子，主观上并没有任何伤害孩子的主观恶意。公安机关将其称为殴打，并适用治安处罚的规定来处理家庭中老人管教孙子女的行为是完全错误的。二、刘秉鑫的父亲刘开华虽与李春英离婚，但对孩子刘秉鑫仍享有抚养教育权，是其监护人。对其女儿刘秉鑫起诉上诉人的这一重大法律行为，父亲刘开华享有决定权。对刘开华的撤诉申请，一审法院予以排除，没有任何法律依据。三、刘秉鑫不构成应激障碍。××院进行所谓治疗以及由此产生的费用和后果应由其母亲自己承担。大白天中午12点在自己家中因生活琐事被爷爷打屁股不可能构成应激障碍。事发当天下午和第二天孩子还正常上幼儿园。上诉人到幼儿园询问孙女上学情况，园方讲没有看到孩子有任何异常。刘秉鑫没有任何疾病。刘秉鑫母亲与上诉人及妻子（公公、婆婆）相处不和睦，甚至在生活中存在矛盾，这是刘秉鑫被××的根本原因。四、一审中所认定的各种费用没有事实依据和法律依据。上诉人在得知孙女住院后连续十余天去医院看望。见到的是孙女一个人在医院，从未见有人陪护（包括星期六、星期天）。××医院不同于普通医院也不让家属陪护。请求二审法院依法纠正一审错误判决，支持上诉人的全部上诉人请求。刘秉鑫辩称,一、上诉人刘世久对被上诉人刘秉鑫进行殴打，实施家庭暴力，对被上诉人已构成侵权是事实。2018年5月9日，公安机关在对被上诉人依法作出的行政处罚决定书上，对其殴打被上诉人的事实已有明确认定。其所谓“上诉人在孙女刘秉鑫屁股打三巴掌的行为不应被认定为殴打行为”明显与事实不符。二、一审法院对刘秉鑫之父刘开华的撤诉申请予以排除，指定并认可刘秉鑫之母李春英为其诉讼中的法定代理人有明确的事实根据和法律依据。刘秉鑫之父刘开华与上诉人刘世久是亲父子关系，与本案有直接的利害关系。其次，刘开华与李春英离婚纠纷一案，一、二审法院已作出判决，刘秉鑫随李春英生活，由李春英抚养，相对于刘开华而言，李春英是刘秉鑫的主要监护人。刘开华在本案一审诉讼中提出撤诉申请，显然是出于其父子关系考虑，怠于履行监护职责。一审法院排除其撤诉申请，认可被上诉人之母李春英为其诉讼法定代理人并无不当。三、刘秉鑫遭上诉人殴打而患××是医疗机构多次诊断得出的结论。上诉人仅凭自己的感觉和猜测，否定医疗机构鉴定结论无道理。四、刘秉鑫向上诉人主张的各项损失费用均有医疗机构相关票据等事实根据和有关法律依据。上诉人以刘秉鑫不构成应激障碍以及未看见有人陪护为由否定相关损失的存在，是在歪曲事实。故请二审法院查明事实，依法驳回其上诉请求，维持一审判决。刘秉鑫向一审法院起诉请求：1、刘世久赔偿刘秉鑫医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费共计32455．19元；2、刘世久赔偿刘秉鑫精神损害抚慰金5000元。后刘秉鑫将诉讼请求数额变更为40048．09元。一审法院认定事实：刘世久系刘秉鑫祖父。2018年3月6日12时许，刘世久在家中对刘秉鑫进行殴打，后经新乡市公安局物证鉴定所鉴定，刘秉鑫所受损伤属于轻微伤。事件发生后，刘秉鑫于2018年3月8日先后到新医三附院、××院就诊，××院住院治疗，经诊断为应激障碍，其间在新医三附院进行心理咨询，同年5月11日出院，共计64天，花去医疗费25603．65元、交通费974元。2018年5月9日，新乡市公安局南环分局作出新环公（社）行罚决字（2018）114号行政处罚决定书，对刘世久以殴打他人行政拘留15日。一审法院认为，公民享有健康权。侵犯公民身体造成伤害的，应当承担民事责任。本案中，刘世久殴打刘秉鑫，导致后者轻微伤，后被公安机关以违反《中华人民共和国治安管理处罚法》为由作出处罚，事实清楚，故一审法院对刘秉鑫要求刘世久承担民事赔偿责任的诉讼请求予以支持。刘秉鑫因伤住院64天，花去医疗费25603．65元（刘秉鑫主张25603．05元）、交通费974元，其他费用中住院伙食补助费按每天50元计算64天为50元×64天＝3200元（刘秉鑫主张960元）。营养费按每天20元计算64天为20元×64天＝1280元（刘秉鑫主张960元）。护理费按2018年河南省城镇居民服务业就业人员平均工资39522元、1人护理64天计算为39522元÷365天×64天＝6929．88元（刘秉鑫主张6551．04元）。刘秉鑫还要求精神损害抚慰金5000元，考虑到其在本次事件中虽未构成残疾，但确因本次事件导致应激障碍并在××院治疗，故一审法院酌定精神损害抚慰金为3000元。上述费用共计38048．09元，一审法院予以支持。刘世久辩称其并未殴打刘秉鑫，但公安机关已对刘世久殴打刘秉鑫的违法事实作出认定并据此对其行政拘留15日，故一审法院对刘世久的上述意见不予支持。刘世久辩称刘秉鑫不构成应激障碍，没有住院的必要，并申请进行相关鉴定，但从本案现已查明的事实来看，刘秉鑫在被殴打后及时到相关医疗机构就诊，后者明确诊断刘秉鑫为应激障碍并进行了相应检查和治疗，刘世久申请鉴定缺乏事实基础和法律依据，一审法院不予支持。刘世久还辩称刘秉鑫的父亲刘开华曾申请撤回对刘世久的起诉，且在李春英与刘开华离婚纠纷一案中已经将刘秉鑫的11346．74元医疗费认定为李春英与刘开华的夫妻共同债务，并由刘开华向李春英支付7000元，因此，在刘开华未主张该费用的情况下，他人无权向刘世久主张该7000元，但从一审法院及新乡中院就李春英与刘开华离婚纠纷一案作出的生效判决来看，在李春英与刘开华离婚后，刘秉鑫由李春英抚养，即使刘开华作为刘秉鑫的父亲曾代理刘秉鑫申请撤回对刘世久的起诉，其并不妨碍李春英在与刘开华离婚后代理刘秉鑫再次向刘世久主张权利，至于11346．74元债务则是因刘秉鑫在被殴打受伤后李春英向其姐姐李春梅借款支付医疗费而产生，该债务在李春英与刘开华之间的分担并不能免除刘世久作为直接侵权人而应承担的侵权赔偿责任，故一审法院对刘世久的上述意见也不予支持。刘世久还称其曾长期代替刘秉鑫父母对刘秉鑫进行照看抚养，并支付刘秉鑫上幼儿园的学杂费，刘秉鑫应向其支付劳动报酬，其法定代理人应返还该学杂费，但其与本案明显不属同一法律关系，诉讼请求之间也无因果关系，不符合《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百三十三条关于本诉与反诉合并审理的相关规定，故本案不予处理，刘世久可另行主张权利。依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第四条第一款、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，原审法院判决：一、刘世久于判决生效之日起十日内赔偿刘秉鑫38048．09元；二、驳回刘秉鑫的其他诉讼请求。如果刘世久未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费801元，减半收取400．50元，由刘世久承担。本院二审期间，经调查核实，××医院医生刘秉鑫主治医生称刘秉鑫在其医院治疗期间其家人并未陪护。本院经审理查明的其他事实与一审法院认定的事实相同。本院认为，关于是否存在侵权行为问题。本案中，刘世久殴打刘秉鑫的行为，已由新乡市公安局南环分局作出的行政处罚决定书予以认定，事实清楚，刘世久称没有殴打刘秉鑫的依据不足。关于诉讼程序问题。李春英与刘开华离婚后，刘秉鑫由李春英抚养，刘开华作为刘秉鑫的父亲曾代理刘秉鑫申请撤回对刘世久的起诉，但并不妨碍李春英在与刘开华离婚后代理刘秉鑫再次向刘世久主张权利。刘世久的该项上诉理由不充分，本院不予支持。关于刘秉鑫治疗病情产生的各项费用问题。本案中，刘秉鑫在被殴打后及时到医疗机构就诊，根据刘秉鑫在一审中提供的医疗机构病例及诊断证明等均显示刘秉鑫的病情为应激障碍，刘世久上诉称刘秉鑫不构成应激障碍以及刘世久殴打刘秉鑫不可能导致应激障碍的理由不充分。刘秉鑫为治疗其病情花费了医疗费等相关费用，在一审中已出示证据予以证明，但根据本院调查核实的情况，刘秉鑫住院期间其母亲并未陪护，故其主张的住院期间的护理费6551.04元不应支持。刘世久的该项上诉请求成立，本院予以支持。综上，结合一审法院的认定，刘秉鑫的总损失为38048.09元，扣除护理费6551.04元，刘世久总共应赔偿刘秉鑫医疗费等各项费用31497.05元。综上所述，刘世久的上诉请求部分成立，应予支持；一审判决认定部分事实不清。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第三项规定，判决如下：一、维持河南省新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初1607号民事判决第二项；二、变更河南省新乡市红旗区人民法院（2019）豫0702民初1607号民事判决第一项为：刘世久于本判决生效之日起十日内赔偿刘秉鑫31497.05元。如果刘世久未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费801元，减半收取400.50元，由刘世久承担316元，有刘秉鑫承担84元；二审案件受理费751元，由刘世久承担624元，由刘秉鑫承担127元。本判决为终审判决。审判长  张妍丽审判员  张颜民审判员  温双双二〇一九年九月二十六日书记员  张佳颖