广东省云浮市云城区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤5302民初757号原告：江门市雄发投资有限公司。住所地：广东省江门市蓬江区北环路**雍翠豪庭**。法定代表人：潘细雄，该公司经理。委托诉讼代理人：潘文武，广东金硕律师事务所律师。委托诉讼代理人：潘祺玮，广东金硕律师事务所律师。被告：张华忠，男，汉族，1967年5月1日出生，住广东省云浮市云安区。委托诉讼代理人：黄伟雄，广东刚毅律师事务所律师。原告江门市雄发投资有限公司与被告张华忠合同协议纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序，于2019年6月5日公开开庭进行了审理。原告江门市雄发投资有限公司（以下简称“雄发公司”）的委托诉讼代理人潘文武、潘祺玮，被告张华忠的委托诉讼代理人黄伟雄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告雄发公司向本院提出的诉讼请求：1.判令解除原、被告双方2018年12月10日签订的《合作开发云浮市XX地协议书》；2.判令被告向原告支付1500000元违约金；3、判令诉讼费用由被告承担。事实与理由：原告与被告于2018年12月10日签订《合作开发云浮市XX地协议书》，约定原告出资4300000元，被告出资2000000元，该款以原告的名义用于购买云浮市XX三宗地块，分别为云府国用（1998）第00152号、00153号、00154号。协议书中对收益分成等内容进行了约定。在双方签订完《合作开发云浮市XX地协议书》后，被告要求原告签订补充协议，该协议约定“原告不得在未经被告书面同意的情况下将上述三宗的款转让或者利用上述三宗地块进行抵押、融资与他方开发等行为”，如有违反原告应按被告出资额的三倍赔偿被告的经济损失。同时双方协商约定被告在2019年2月5日前付清合作款2000000元，已付1000000元，下一笔在1月15日前付，最后一笔2月5日付清，不付清合作款协议作废。双方签订补充协议后，被告于2月5日仍未付清合作款，根据双方签订的合同的约定，原、被告签订的《合作开发云浮市XX地协议书》作废。由于被告不履行合同义务，导致合同目的一再延迟，造成原告严重损失，补充协议中双方约定原告违约需支付被告三倍出资额的违约金，根据合同义务对等的原则，被告违约应将已支付的1500000元款项作为违约金支付给原告。原告为证实其主张，提供证据如下：1、居民身份证，证明被告主体资格；2、《合作开发云浮市XX地块协议书》（原件），证明约定被告出资2000000元，原告出资4300000元共同投资开发云浮市区XX三宗地块；3、《协议书》（原件），证明原、被告约定被告于2019年2月5日前付清2000000元，不付清合作款协议作废；4、广东省江门市蓬江区人民法院协助执行通知书，证明原告已履行合同义务取得云浮市云城市区花德山脚证号为云府国用（1998）第000152号、000153号、000154号；5、中国银行对公客户收款通知书，证明截至2019年2月5日被告尚未付清2000000元合作款；6、律师函（原件），证明原告于2019年2月21日就被告违约事宜委托律师出具律师函向被告通知解除合同，被告已于2019年2月22日收到；7、EMS快递单，证明原告于2019年2月21日就被告违约事宜委托律师出具律师函向被告通知解除合同，被告已于2019年2月22日收到；8、快递单查询记录，证明原告于2019年2月21日就被告违约事宜委托律师出具律师函向被告通知解除合同，被告已于2019年2月22日收到；9、国内支付业务付款回单（原件），证明被告超出约定期限支付投资款已构成违约，原告当日已将款项拒收。被告质证意见：对证据1身份证真实性、合法性、关联性无异议。对证据《合作开发云浮市XX地块协议书》真实性无异议，但该协议书显示对于被告出资的200万元是没有明确的付款期限，且也没有相应的违约责任。对证据3《协议书》上备注手写的内容有异议，该备注手写内容均没有经被告确认签名或按指模，是原告自己擅自添加的，该协议书事实上在2018年12月18日由被告事先打印好，在云浮被告先签好名再由案外人带到江门给原告签名确认，但当时原告说先研究后再签名给被告，但被告一直没有收到该份协议书，所以协议书的签订时间并非2018年12月10日。另外，作为该协议的丙方也没有签名确认，所以该《协议书》并不属于具备三方签名确认的合法合同，是未经甲、乙、丙三方确认的协议。同时，原告擅自添加手写的内容因未经被告同意认可，对被告不产生任何的法律约束力。对证据4协助执行通知书真实性无异议，只能证明原、被告共同出资合作通过原告的名义去拍卖取得土地的权属依据。对证据5真实性无异议，但是被告事实上在2019年3月5日前已经全部履行了2000000元的合作投资款，因此不存在被告违约的任何事实.对证据6-8真实性无异议，但对其合法性有异议，不存在律师函上所载明的被告违约付款的事实，更加不存在因此构成了所谓合作协议书作废的任何条件。对证据9国内支付业务付款回单真实性无法确认，但被告确实在2019年3月4日通过银行转账将500000元转入了原告账户，被告不知是什么原因该500000元银行提示退回了，于是在2019年3月5日被告再次转500000元到被告的账户，这个时候不存在退回的现象，自此被告已经支付完毕2000000元投资款，所以对于证据9被告不予认可其证明内容。被告张华忠答辩称，原告的诉讼请求没有事实和法律依据，应全部予以驳回。2018年12月10日，原、被告签订的《合作开发云浮市XX地块协议书》是双方当事人的真实意思表示，协议内容没有违法，合法有效。该协议书约定：一、合作开发原则：双方本着友好合作的愿望，以共同投资、共同管理、共担风险、按比例分配利益为原则。二、合作开发地点及面积：该地块地点位于云浮市XX，地块，地块分为三块积为22056平方米。三、合作双方出资及利益分配比例：1、甲方出资2000000元，利益分配比例占50%；2、乙方出资4300000元，利益分配比例占50%。四、合作开发管理模式：在合作开发中，成立注册公司……。此外，还约定本协议书生效后，双方不得以各自的名义把本协议地块用于抵押、转让，更不能因各自的债务被查封等内容。协议签订后，被告于2018年12月10日、2018年12月18日、2019年1月11日、2019年3月4日分四次（每次各500000元）将共2000000元出资款支付给了原告，履行了该协议书的全部义务。而且，该协议书既没有约定被告出资的时间和期限，也没有约定解除合同的条件。至于其后补充的《协议书》，是被告担心原告将双方合作的地块（因该地块是以原告的名义拍卖的）擅自转让、抵押、融资、与他方开发等行为，损害到被告利益，经与原告协商后在云浮打印了该协议书并由被告于2018年12月18日先在该协议书上签好名字后（该协议书是被告在云浮农业银行云浮分行营业部办理业务时签订的，当时并没有填写日期，被告在该协议书上签名时，并没有手写“备注：200万在二月五日前付清，……不付清合作款协议作废”等任何内容），再让人拿去江门找原告签订，找到原告后，原告称要再研究一下，故并没有将该协议书交回给被告。对于原告所举证《协议书》上未经被告同意的情况下自行添加手写“备注：200万在二月五日前付清，……不付清合作款协议作废”等任何内容，对被告没有约束力。综上所述，被告已履行了《合作开发云浮市XX地块协议书》约定的出资2000000元的义务，不存在违约，更不存在协议书解除和作废的事实。原告出于见利忘义提出的起诉无理，恳请法院驳回其诉讼请求，维护被告合法权益。被告为证实其抗辩事实，提供以下证据到庭：1、《合作开发云浮市XX地块协议书》（原件），证明原、被告就合作开发云浮市XX地块对出资比例、合作模式等事项进行了约定，但没有约定被告的出资日期；2、银行汇款凭证（原件），证明被告已按双方签订的协议出资了2000000元；3、律师函（原件）、快递单（加盖快递印章的寄件人存联），证明被告委托律师向原告出具律师函，希望双方真诚合作。原告质证意见：对证据1《合作开发云浮市XX地块协议书》真实性无异议；对证据2银行汇款凭证真实性无异议，但被告实际已超出约定并未在约定时间内支付完毕2000000元，已构成违约。原告在2019年2月份已明确通过律师函告知被告违约事由，并根据双方的补充协议约定解除合同，被告在2019年3月向原告转账，原告亦已退回，退回理由为被告已经违约拒收投资款，后期被告再行转账至原告的账户因原告认为已明确通过多种途径告知被告已经违约并解除合同的事项，并且原告亦无法阻止被告多次汇款，因此该笔款项尚在原告账户内，待本案完结后退回被告。对证据3的真实性、合法性、关联性由法院依法认定。经审理查明：2018年12月10日，原告雄发公司（乙方）和被告张华忠（甲方）签订了一份《合作开发云浮市XX地块协议书》，双方约定：“鉴于乙方通过法院拍卖取得云浮市XX三宗地块的债权受让权，为使该地块得到有效开发，经甲、乙双方共同协商，现就合作开发云浮市XX地块一事签立如下协议：一、合作开发原则。双方本着友好合作的愿望，以共同投资、共同管理、同担风险、按比例分配利益为原则；在合作中，通过加强管理获取经济效益为经营取向。二、合作开发地块地点及面积。该地块地点位于云浮市区XX，地块，地块分为三块积为22056平方米[详见土地证云府国用（1998）第00152号、00153号、00154号复印件所示]。三、合作双方出资及利益分配比例。1、甲方出资200万元；利益分配比例占50%；2、乙方出资430万元；利益分配比例占50%；3、本协议生效之日起，该地块租金收入双方各占50%。四、合作开发管理模式。在合作开发中，成立注册公司，甲方任董事长，乙方担任总经理。管理人员及员工双方同意以“聘任为主、双方委派为辅”的原则定编制。……”。原告的法定代表人潘细雄、被告张华忠在该协议上签名并按捺指模确认。协议中，双方并未明确约定投资款的付款期限及协议违约情形及违约责任。原告又提供了一份《协议书》到庭，拟证实原、被告在签订上述协议之后同日达成了补充协议。该《协议书》载明：甲方：张华忠，……。乙方：江门市雄发投资有限公司，法定代表人潘细雄。丙方：空白。鉴于甲方与乙方共同出资以乙方的名义通过从法院拍卖取得云浮市XX三宗地块，并合作开发该地块，为确保甲方的利益，现甲、乙、丙三方经协商一致签订本协议，供各方共同遵守。一、乙方确保未经甲方的书面同意不得将上述三宗地块转让或者利用上述三宗地块进行抵押、融资、与他方开发等行为。二、如乙方违反本协议书第一条的，乙方应按甲方出资额的三倍赔偿甲方的经济损失。三、丙方愿意为乙方因违约导致甲方的损失承担担保责任。四、本协议书一式三份，甲、乙、丙三方各执一份，经各方签名、盖章后生效。甲方：张华忠（签名并按捺指模）。乙方：江门市雄发投资有限公司；法定代表人：潘细雄（签名并按捺指模）。丙方：空白。日期：2018年12月10日。在该《协议书》右下方空白处，手写载明“（备注：200万在2019年二月五日前付清，已付100万，下一笔在1月15日前付，最后一笔2月5日付清。不付清合作款，协议作废）”，但该内容并没有被告张华忠的签名或按捺指模确认。原告在庭审中承认该手写内容及上面的指模均系原告法定代表人潘细雄所书写所按捺。被告抗辩称该《协议书》并非2018年12月10日双方当面签订，被告在签订《合作开发云浮市XX地块协议书》之后，为保障其权利大概于2018年12月17日或18日打印了该协议书，并在2018年12月18日签好姓名托案外人带到原告公司处，由原告法定代表人签名并填写时间，手写内容是原告单方擅自添加，被告完全不知情，原告之后也并未将该《协议书》交回给被告，且被告有要求原告法定代表人妻子作为丙方进行签名，但其并未签名。之后，被告张华忠于2018年12月10日支付了500000元投资款，2018年12月18日支付了500000元投资款，2019年1月11日支付了500000元投资款，2019年3月4日支付了500000元投资款后被退回，再于2019年3月5日支付了500000元投资款给原告。2019年2月21日，原告向被告发出律师函，主要载明：被告承诺在2019年2月5日前付清合作款2000000元，已付1000000元，下一笔于1月15日前付，最后一笔2月5日付清，不付清合作款协议作废。被告在2月5日前未付清合作款，根据双方约定，协议书作废，原告收取的合作款不予退还等。2019年3月9日，被告向原告发出律师函，载明被告已经按协议约定履行了2000000元的出资义务，不存在违约，更不存在协议书作废的事实，要求原告慎思并妥善对待。之后原告以被告未在2019年2月5日前付清投资款为由主张被告违约并提出前述诉讼请求。另查明：原告提供了一份广东省江门市蓬江区人民法院向云浮市不动产登记中心作出的《协助执行通知书》到庭，载明：“关于申请执行人江门市雄发投资有限公司与被执行人何金秀、亨达（香港）国际投资公司、广州彼得利经济发展有限公司、伍焯新、广州达莱建材有限公司民间借贷纠纷一案，我院作出的（2018）粤0703执恢102号之五执行裁定书已发生法律效力。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十一条之规定，请协助办理以下事项：一、位于云浮市云城市区XX的证号为云府国用（1998）第**、云府国用（1998）第000153号、云府国用（1998）第000154号的土地使用权转移登记至买受人江门市雄发投资有限公司所有。上述财产权自本裁定送达买受人江门市雄发投资有限公司时起转移。二、解除对上述土地使用权的查封[原查封案号（2012）江蓬法执字第7323号之八协助执行通知书]。三、注销原土地使用证”。本院认为，本案是合同纠纷。原、被告签订的《合作开发云浮市XX地块协议书》是双方真实意思表示，未违反法律法规强制性规定，内容合法有效，双方应按上述约定履行各自权利、义务。综合原告的起诉意见和被告答辩意见，本案的争议焦点为原、被告签订的《协议书》中手写内容“（备注：200万在2019年二月五日前付清，已付100万，下一笔在1月15日前付，最后一笔2月5日付清。不付清合作款，协议作废）”是否被告的真实意思表示，对被告是否发生法律效力及是否具有法律约束力。原告确认该手写内容是其法定代表人潘细雄所写，上面的指模也是潘细雄按捺。上述手写内容并没有被告张华忠的任何签名或按捺指模，且被告对该内容表示完全不知情，不予确认，主张是原告之后单方擅自添加，对被告不具有法律效力和法律约束力。本院认为，被告上述抗辩意见，具有事实和法律依据，本院予以采信。原告主张手写内容是被告真实意思表示，并未充分举证证实，本院不予采信。综上所述，双方并没有约定合作款的付款期限，被告已于2019年3月5日支付完毕所有合作款2000000元，并不存在违约行为，原告据此要求解除合作协议并要求被告承担违约责任，没有事实和法律依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回原告江门市雄发投资有限公司的全部诉讼请求。本案受理费18300元（原告已经预交），由原告江门市雄发投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省云浮市中级人民法院。审 判 长  吴桂桃人民陪审员  唐云仙人民陪审员  林红佳二〇一九年九月十日书 记 员  黄雅欣附本判决相关适用法律条文:《中华人民共和国合同法》第八条【依合同履行义务原则】依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条【严格履行与诚实信用】当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。