安徽省天长市人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1181民初3367号原告（被告）：俞文生，男，1973年8月20日出生，汉族，住安徽省天长市。委托诉讼代理人：吴振国，安徽李志萍律师事务所律师。被告（原告）：嘉士伯啤酒（安徽）有限公司，住所地安徽省天长市经济开发区纬一路198号，统一社会信用代码913411817668893929。法定代表人：王继军，该公司董事长。委托诉讼代理人：张庆祜，安徽诚天律师事务所律师。原告（被告）俞文生与被告（原告）嘉士伯啤酒（安徽）有限公司（以下简称嘉士伯公司）劳动争议纠纷一案，原告（被告）俞文生与被告（原告）嘉士伯公司均不服天长市劳动人事争议仲裁委员会（以下简称天长市仲裁委）作出的天劳人仲裁字【2019】第12号仲裁裁决书，双方均向本院提起诉讼。本院立案受理后，依法适用简易程序，两案并案公开开庭进行了审理。原告（被告）俞文生的委托诉讼代理人吴振国，被告（原告）嘉士伯公司的委托诉讼代理人张庆祜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。俞文生向本院提出诉讼请求：1、请求判令嘉士伯公司支付违法解除劳动关系赔偿金60759元（6751×4.5×2）；2、请求判令嘉士伯公司赔偿失业保险金损失26082元（1242×21）；3、诉讼费由嘉士伯公司承担。事实和理由：第一，嘉士伯公司违法解除与俞文生的劳动合同，天长市仲裁委已予以确认，并裁决嘉士伯公司支付赔偿金，但天长市仲裁委根据2018年度的实发工资认定俞文生的工资标准不符合实际情况。2018年3月，嘉士伯公司开始增加俞文生的拜访任务，通过“ESALES”系统进行考核，以未完成拜访任务为由，分别给予警告等处分，同时每月降低了考核工资。通过2018年和2017年月平均工资对比，2018年度实发工资比2017年度降低868.26元。另外，天长市仲裁委计算月平均工资应当按照俞文生每月应发工资计算，俞文生已提供部分2018年的月工资短信证明其每月缴纳的五险一金及个税标准在1320元，故俞文生2018年度实际应发月工资应为6751元。第二，根据《安徽省失业保险规定》第十六条规定，单位应当及时为失业人员出具终止或者解除劳动关系的证明，告知其按照规定享受失业保险待遇的权利，并将失业人员的名单等有关资料自终止或者解除劳动关系之日起7日内报失业保险经办机构备案。职工失业后，应当持原单位为其出具的终止或者解除劳动合同关系证明，自终止或者解除劳动关系之日起60日内到指定的失业保险经办机构办理失业登记和失业保险金申领手续；无正当理由，未在规定期限内办理失业登记和失业保险金申领手续的，视为放弃领取本次失业期的失业保险金。嘉士伯公司将违法解除劳动关系的证明邮寄俞文生，但俞文生拒收并致函嘉士伯公司要求纠正违法解除劳动关系。嘉士伯公司置之不理，一意孤行，未告知俞文生享有失业保险待遇的权利，直接将相关材料送至失业保险经办机构备案，未出具相应证明致使俞文生超过办理失业保险的规定时间。嘉士伯公司未出具证明及未告知俞文生的行为给俞文生造成损失，其应当承担相应的赔偿责任。综上，请求法院依法判决。嘉士伯公司辩称，仲裁裁决认定事实错误。俞文生在2018年3月至11月期间未按公司规定执行销售线路拜访任务E-Sales，拒绝听从上级主管安排，违反了公司规章制度，我公司给予严重警告和记过处分。后俞文生仍然拒不改正，我公司于2018年12月21日依法解除与俞文生的劳动关系。俞文生在诉状中陈述的月平均工资是错误的，根据俞文生向法庭提供的工资表可以看出其解除劳动关系前11个月的平均工资为4699元。嘉士伯公司向本院提出诉讼请求：1、请求依法确认嘉士伯公司与俞文生之间的劳动合同已于2018年12月21日合法解除，判决嘉士伯公司无需向俞文生支付解除劳动合同赔偿金；2、诉讼费由俞文生承担。事实与理由：俞文生系嘉士伯公司员工，从事销售工作。《员工手册》第六章“工作纪律和纪律处分”2.5.4条款明确规定，员工拒绝听从主管人员的合理指挥监督，经劝导仍不听从的，将受到严重警告处分。《员工手册》第六章中“特别处理”中明确规定了累积式处分的累积方法，即员工受到三次严重警告处分，公司可即时无条件解除劳动合同。2014年11月18日，俞文生本人签收了《员工手册》。2018年3月至11月期间，俞文生多次未按照公司规定执行销售线路拜访任务，且E-Sales未有上线记录。经多次沟通，俞文生拒绝听从上级主管的合理工作布置，仍不愿意按照公司规定执行线路拜访，给公司工作的开展和业绩达标造成影响。综上，嘉士伯公司认为，俞文生本人签收的《员工手册》中的相关规定对其具有约束力，其理应遵守。俞文生作为销售人员，明知单位对其有日常门店拜访的相应要求，却多次违反公司规定，未执行销售线路拜访任务，并在2018年度受到严重警告及记过处分。嘉士伯公司作为用人单位，依据《劳动合同法》第三十九条的规定，解除了与俞文生之间的劳动关系，系合法解除。嘉士伯公司依法不应向俞文生支付违法解除劳动合同赔偿金。现嘉士伯公司不服天长市仲裁委作出的天劳人仲裁字【2019】第12号仲裁裁决书，特向法院起诉，请求法院支持其诉讼请求。俞文生辩称，仲裁裁决书认定嘉士伯公司违法解除劳动关系是正确的，请求法庭驳回嘉士伯公司的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2014年11月18日，俞文生与重庆啤酒集团安徽天岛啤酒有限公司（后变更名称为本案嘉士伯公司）签订无固定期限劳动合同，俞文生从事高级销售代表岗位，工作地点在苏皖，月基本工资2100元。同时合同约定，“甲乙双方必须按照国家和省有关规定，参加社会保险，按时足额缴纳社会保险，其中依法应由乙方缴纳的部分，由甲方从乙方工资报酬中代扣代缴”。同日，俞文生在员工手册签收回执签字，证明其已收到《嘉士伯东部资产员工手册》并阅读和了解该《员工手册》的全部内容。2018年7月3日，嘉士伯公司作出纪律处分通知书并邮寄送达俞文生，告知俞文生：在2018年3月12日至3月14日，4月2日至4月4日，4月9日至4月12日，4月17至4月18日，4月20日，4月25日，5月2日，5月4日，5月8日，5月10日，5月23日期间的ESALES系统记录中显示，俞文生的拜访记录中多次出现“因公未拜访”的记录，共计283次。根据公司规定，如因公（如市场冲击、处理投诉案件、商务谈判等）不能进行正常拜访线路，须经直接上级提前一天报RD审批。经查证……已违反公司的《员工手册》相关规定，特给予严重警告纪律处分。同年12月20日，嘉士伯公司作出纪律处分通知书并邮寄送达俞文生，告知俞文生：自2018年10月30日至10月31日，11月2日，11月19日至21日，11月23日，11月26日至11月29日，俞文生未按照公司规定，执行销售线路拜访任务，同时E-sales未有上线记录。经多次沟通，俞文生拒绝听从上级主管的合理工作布置……已违反公司的《员工手册》相关规定，特给予严重警告纪律处分。根据嘉士伯公司庭审陈述其于2018年12月21日再次作出纪律处分通知书向俞文生邮寄送达，告知俞文生：在7月2日至11日期间的七个工作日内，俞文生的E-sales拜访记录均为因公未拜访，共计105条记录……已违反公司的《员工手册》相关规定，特给予记过纪律处分。同日，嘉士伯公司向俞文生邮寄《解除劳动合同通知书》，该《解除劳动合同书》载明“因您在2018年度收到了两次严重警告和一次记过，根据《员工手册》纪律处分相关规定，我司决定即时无条件解除您于2014年11月7日与我司签订的《劳动合同》，该解除于2018年12月22日生效……”。俞文生认为嘉士伯公司解除劳动合同的行为违法，向天长市仲裁委申请仲裁，请求裁决：一、嘉士伯公司支付俞文生违法解除劳动关系赔偿金55629元（6181×4.5×2）；二、嘉士伯公司因未能提前三十日提前通知而终止劳动关系，应向俞文生支付通知金6181元；三、嘉士伯公司向俞文生支付2018年度目标年终奖7417.6元；四、嘉士伯公司向俞文生支付24个月失业保险金。2019年6月5日，天长市仲裁委作出天劳人仲裁字【2019】第12号仲裁裁决书，依法裁决：一、嘉士伯公司应支付俞文生违法解除劳动合同赔偿金43047元（4783×4.5×2）；二、驳回俞文生的其他仲裁请求。俞文生、嘉士伯公司均不服该裁决，在法定期间内向本院提起诉讼。2019年7月4日，本院作出（2019）皖1181民初3410号民事裁定书，裁定将（2019）皖1181民初3410号案件并入到本案审理。上述事实，有双方当事人陈述、天劳人仲裁字【2019】第12号仲裁裁决书及送达回证、银行流水明细、工资短信提醒、劳动合同书、员工手册及回执、纪律处分通知书、解除劳动合同通知书等在卷佐证，并经庭审质证，可以认定。本院认为，本案的争议焦点为：1、嘉士伯公司解除与俞文生的劳动合同的行为是否违反了《中华人民共和国劳动合同法》的相关规定？2、如果嘉士伯公司违法解除劳动合同，其向俞文生支付赔偿金的计算标准如何确定？3、俞文生要求判令嘉士伯公司赔偿失业保险金损失26082元的诉讼请求是否能够得到支持？关于争议焦点1，首先，嘉士伯公司三次作出的纪律处分通知书涉及到俞文生2018年3月12日至11月29日的工作情况及E-sales上线记录，但庭审中嘉士伯公司仅提供了2018年10月26日至12月18日时间段的移动销售系统使用每日跟进表，显然其处分的依据不足。其次，嘉士伯公司于2018年12月20日作出的纪律处分通知书载明的系俞文生2018年10月30日至11月29日期间的违纪行为，而2018年12月21日的纪律处分通知书记载的是俞文生2018年7月2日至11日期间的违纪行为。这两份纪律处分通知书作出时间似乎颠倒，加之连续两天作出两次纪律处分通知书有违常理，故其处分的依据依然不足。据此，嘉士伯公司依据两次严重警告和一次记过纪律处分而作出的即时无条件解除与俞文生的劳动关系的行为明显依据不足，不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条用人单位单方解除劳动合同的规定。最后，《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定，用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。俞文生辩称嘉士伯公司在仲裁时未提交日期为2018年12月20日的《关于解除俞文生劳动合同的工会说明》，对其制作时间有所怀疑。因嘉士伯公司未提交其他证据证明其已在解除劳动关系时通知了工会，也未提交证据证明其在起诉前补正相关程序，故应认定嘉士伯公司解除劳动关系的行为违反了《中华人民共和国劳动合同法》规定的程序要件。综上，嘉士伯公司系违法解除劳动合同，应当向俞文生支付赔偿金。关于争议焦点2，庭后俞文生向法庭补充提交了其社保缴费和住房公积金缴费情况，认为其解除劳动关系前12个月（2017年12月至2018年11月）的应发工资分别为4325.35元、14767.89元、5084.27元、5211.13元、5035.32元、5354.99元、5343.06元、5706.21元、5185.76元、5268.8元、4523.8元、4538.8元，合计70345.38元，即月平均工资为5862.11元。因嘉士伯公司未向本院提交俞文生每月应得工资清单，故本院对俞文生主张的月平均工资予以确认。结合俞文生的工作年限，嘉士伯公司应向俞文生支付违法解除劳动合同赔偿金52758.99元（5862.11元×4.5×2）。关于争议焦点3，嘉士伯公司已为俞文生办理和缴纳了失业保险，俞文生的失业保险金应当按照相关法律规定向失业保险经办机构申领。现俞文生要求判令嘉士伯公司赔偿失业保险金损失26082元的诉讼请求没有事实和法律依据，本院依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动法》第七十九条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十三条、第四十七条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条之规定，判决如下：一、被告（原告）嘉士伯啤酒（安徽）有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告（被告）俞文生赔偿金52758.99元；二、驳回原告（被告）俞文生的其他诉讼请求；三、驳回被告（原告）嘉士伯啤酒（安徽）有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取5元，由原告（被告）俞文生负担。（2019）皖1181民初3410号案件受理费10元，减半收取5元，由被告（原告）嘉士伯啤酒（安徽）有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审判员  董春慧二〇一九年九月九日法官助理朱海清书记员罗媛附1：本案庭审时当事人提供的证据俞文生提供的证据为：一、天劳人仲裁字【2019】12号仲裁裁决书及邮寄回单，证明经过劳动仲裁委对嘉士伯公司违法解除劳动关系的事实予以确认，嘉士伯公司应支付赔偿金。二、俞文生工资表、银行流水明细及工资短信提醒，证明在解除劳动关系前一年俞文生实发月平均工资为4562.46元，该工资中未包含五险一金的个人缴纳部分，对比2017年度实发月平均工资，2018年度比2017年度降低了868.26元，同时结合工资短信截图，2018年俞文生五险一金及个税为1320元，综上得出2018年度俞文生应发工资应在6751元/月。嘉士伯公司提供的证据为：一、仲裁裁决书一份，要求我公司支付赔偿金43047元是错误的。二、劳动合同书一份，证明在2014年11月18日俞文生与我公司签订劳动合同，约定月基本工资为2100元。三、我公司员工手册一本及原告在2014年11月18日签收员工手册的回执一份，证明俞文生在入职时我公司即将员工手册交付。四、移动销售系统使用每日跟进表六份，证明俞文生在2018年3月至11月期间违反公司规定，未有E-Sales上线记录，未进行门店拜访，没有完成工作任务。五、纪律处分通知书及回执各三份，证明我公司分别在2018年7月3日、12月20日、12月21日对俞文生作出纪律处分。六、解除劳动合同通知书一份，证明因俞文生严重违反公司规章制度，公司依法解除劳动关系。七、关于解除劳动合同的工会说明一份，证明2018年12月21日我公司已将解除劳动合同的情况向工会作出说明。八、仲裁委员会送达回证一份，证明仲裁裁决双方均已签收。附2：本案所适用的法律条文《中华人民共和国劳动法》第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解；调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同:（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条劳动者和用人单位均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决，向同一人民法院起诉的，人民法院应当并案审理，双方当事人互为原告和被告。在诉讼过程中，一方当事人撤诉的，人民法院应当根据另一方当事人的诉讼请求继续审理。