甘肃省定西市中级人民法院 刑 事 附 带 民 事 裁 定 书 （2019）甘11刑终161号 原公诉机关通渭县人民检察院。 上诉人（原审被告人）张某1，男，1977年12月2日生，汉族，初中文化，中共党员，陇山镇任马墩村原村监委主任，甘肃省通渭县人，住通渭县。因涉嫌强制猥亵罪，于2018年12月13日被刑事拘留。于同年12月27日被逮捕。现羁押于通渭县看守所。 指定辩护人王建红，甘肃培信律师事务所律师。 原审附带民事诉讼原告人雷某，女，汉族，1976年12月18日生，农民，甘肃省通渭县人，住通渭县。 通渭县人民法院审理通渭县人民检察院指控原审被告人张某1犯强制猥亵罪，附带民事诉讼原告人提起附带民事诉讼一案，于2019年6月19日作出（2019）甘1121刑初41号刑事附带民事判决。宣判后，原审被告人张某1不服，提出上诉。本院依法组成合议庭经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人意见，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判决认定，2018年12月11日晚9时许，被告人张某1酒后寻至住陇山镇任马墩村任马墩社28号被害人雷某家的门房外，以喝茶、借柴火诓骗雷某开门。遭到雷某拒绝后，被告人张某1遂敲打窗户并对其将进行辱骂，雷某无奈开门，被告人张某1进入房间后以语言威胁、掐脖子、拧胳膊等手段强行将雷某按倒在炕上，实施亲吻嘴部，乱抓胸部等猥亵行为，致被害人雷某身体多处损伤。经鉴定，雷某的损伤程度为轻伤二级。雷某受伤后第二天，在通渭县陇山中心卫生院诊断为全身多处软组织损伤，花去门诊检查费964.88元；2019年1月3日，雷某到定西卫校附属医院住院治疗4天，花去医疗费4290.8元，门诊诊断为右手中指伸指肌腱断裂（陈旧性）。 原审认定上述事实的证据如下： （一）书证 1.受案登记表、受案回执、立案决定书，证实2018年12月12日9时许，雷某来通渭县公安局陇山派出所报警称：12月11日晚9点多，她在家里房间睡觉，张某1醉酒砸门，她开门后被张某1推倒在床上乱摸乱亲，她反抗挣扎时，张某1将她的胳膊拧伤、胸部抓伤企图强奸她,当日通渭县公安局立案侦查的事实； 2.拘留证、拘留通知书、提请批准逮捕书、批准逮捕决定书、逮捕证、逮捕通知书，证实对被告人因涉嫌强制猥亵罪被采取强制措施的事实； 3.鉴定委托书，证实侦查机关将雷某伤情重新委托定西市公安司法鉴定中心进行重新鉴定的事实； 4.通渭县陇山中心卫生院病人门诊证明书，证实案发后第二天雷某被通渭县陇山中心卫生院诊断为：双手可见大面积淤青及肿胀，关节活动尚可，前胸及颈部可见皮肤损伤及抓痕，左侧膝关节可见淤青及肿胀，背部软组织损伤。建议右手X线检查；尽量避免过多关节活动，注意休息；如疼痛加重请随时就诊的事实； 5.（自诉人提供）定西市卫校附属医院住院病历一份，证实被害人雷某在定西市卫校附属医院的住院治疗经过，右手中指伸指肌腱断裂（陈旧性）的事实； 6.门诊、医疗住院收费票据，证实被害人雷某花去门诊检查费及住院治疗费共计5255.68元； 7.身份证复印件、户籍证明，证实附带民事诉讼原告人及被告人的身份情况。 （二）被害人陈述 被害人雷某的陈述，证实2018年12月11日晚上9时许，她一个人在家，听见有人在敲窗玻璃，让把门开开，她听见是张某1，张某1一会说要喝茶，一会说要充电器，一会说要睡觉，一会又说要生火的木柴，她拒绝后张某1就开始骂人，并在外面敲着打门，她就起来拉开窗帘把门开开了，张某1进入房间后，将她推倒在炕上，嘴里说要把她弄死、把她家的房子推平之类的话，一边说着一边用手在她的胸前乱摸，她往起来翻，张某1不让起来，她反抗的过程中把张某1的脸上扇了两巴掌，身上抓了几下，张某1就一只手把她的右手往炕上压，一只手压着她的脖子，把嘴凑过来要亲她的嘴，因为她躲着没有亲上，她反抗着张某1就没有把手从衣服里伸进去。她从炕上挣扎着翻起来，张某1就把她压在炕上，翻着起来了三次，张某1一直在她的身上乱抓乱摸，她翻起来后张某1又开始骂她，并把她的两部手机装在裤兜里了，她想着往外跑，看到外面车灯亮了她就跑到马路上，车上下来了村书记张某2。这件事情发生后，她的右手中指一直疼得很，在县医院诊断为中指肌腱断裂，2019年1月3日，她和她的丈夫就去定西卫校附属医院住院治疗。 （三）被告人供述与辩解 被告人张某1的供述，证实2019年12月11日下午5时许，他和任某,4等人在邵某,4家中吃饭喝酒后，到晚上九点多，他和任某,4一起出来到公路上，任某,4就回家了，他就往村址走，走到雷某家门前时，看见雷某家灯亮着，他想着到雷某家中借点生火的木柴，他看见雷某的窗帘没有拉，雷某坐在炕上玩手机，他就把窗户用手敲了一下，问有没有生火的木柴，雷某没有说话就把门开开了，进到房子里后他坐在雷某的炕边上，雷某就骂他，他就说“你和你麻子（情人）视频了吗”，雷某就在他脸上扇了两巴掌，他就给张某2打电话让他过来，雷某就哭着骂他，他就将雷某的两个手机拿到手里，雷某就夺手机，他没给，就装在自己裤兜里，过了四五分钟，张某2就开车到了雷某家的门前，雷某就跑出去，他也后面跟着，后来他就把手机拿上走了。第二天，他到雷某家中时，被现场正在调查的警察带上警车抓到公安局去了。 （四）证人证言 1．证人任某,4的证言，证实2018年12月11日晚上9时许，他和张某1等人在邵某,4家喝完酒一起离开，路上他听见张某1嘴里嘀咕说“上去要架火，没柴架火”，他们走到距离雷某家十几米处时就分开了，他就回家了。他回家时经过雷某家门前，他看见雷某家的窗帘里面拉住着，房间里的灯亮着； 2．证人张某2的证言，证实2018年12月11日晚上十点左右，张某1给他打电话时他听见有个女人哭着了，张某1骂着说要拆房子之类的话。十点四十左右，他开的车回家时看家雷某挡车，把他的车挡住后，他看见雷某哭着了，哭的很难过，并把左胳膊抱着了，说让他把干部管一下（指的是张某1），把她的胳膊快拧折了，脖子捏着气出不来，还把她的手机拿走了，正在说的时候，张某1跟在后面，手里拿着两部手机，喝醉了。张某1平时爱喝酒，酒性也不好，爱打人骂人； 3．证人邵某,4的证言，证实2018年12月11日晚，张某1和任某,4等人在他家喝的酒，张某1喝了约六两白酒，喝完酒后他和任某,4一起离开的，走的时候说他要到村址睡觉去。张某1平时喝醉酒酒性不好，爱打人骂人，雷某丈夫和孩子都在外地，平时她一个人住； 4．证人杨某1的证言，证实2018年12月12日早上张某1来她家说昨天晚上喝了两盅酒敲下雷某的门的，让她丈夫陪他去赔礼道歉； 5.证人杨某2的证言，证实2017年六七月份，村委会决定让雷某的丈夫梁楹担任村上的水管员，张某1提出让任某,4担任；雷某家盖房子，政策补贴了4万元。 （五）鉴定意见 定西市公安司法鉴定中（定）公（法医）鉴（临床）字[2019]21号鉴定书，证实被鉴定人雷某的损伤程度为轻伤二级。 （六）勘验、检查笔录及照片 1．2018年12月12日13时现场勘验笔录及照片，证实案发现场位于通渭县陇山镇任马墩村任马墩社。中心现场位于该社雷某家门房内，该门房共一排三间，坐东朝西，东面为雷某家麦场及庄院，南面临梁银丑家，西面为南北走向的通陇公路，该公路向南可至陇山街道，向北可至通渭县城，北面临任顺顺家庄院。雷家门房内东北角有一土炕，炕西边向西60cm处窗户下放有一黄色两头沉写字台，上放有化妆品等物，写字台面上距东边6.5cm、南边67cm处见一3cm×1cm的立体凹陷击打痕迹，该痕迹底部为弧面形。房内有一火炉，炉子上挂有火钳一个、火钩子一个。在勘验过程中，14时11分，张某1进来向雷某道歉，并掏出两部手机，称该两部手机是昨晚从雷某处拿走的。经与雷某核实，确系雷某手机。张某1右腮部见3.8cm×1cm的表皮剥脱，颌骨左侧见1cm×0.5cm的表皮剥脱，张某1称该两处伤痕是被雷某昨晚抓的，后张某1被办案人员带走调查； 2．人身检查笔录及照片，证实2018年12月13日，通渭县公安局工作人员对雷某人身进行检查，雷某左膝盖部见3.0cm×3.3cm的青肿，左手背中指根部见1.5cm×1.4cm的青肿，右手背肿胀，胸骨上，颈部下部位见10.0cm×9.0cm范围内有条状、点状的表皮剥脱，左颈部见0.5cm×0.9cm的表皮剥脱。 原审法院认为，被告人张某1趁被害人一人在家之际，采取诓骗手段进入被害人家中，采用暴力、威胁手段强制猥亵妇女，致被害人轻伤的危害后果，其行为已构成强制猥亵罪，应予惩处。公诉机关指控的犯罪事实和罪名成立，本院予以支持。被告人及其辩护人认为应当对被告人作出证据不足、指控的犯罪不能成立的无罪判决的辩护意见不能成立，不予采纳。因被告人的犯罪行为给附带民事诉讼原告人造成的直接经济损失，依法应予赔偿。附带民事诉讼原告人的合理损失为：1、医疗费，住院期间根据票据认定为5255.68元；2、住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，按每天100元计算，共4天，应为400元；3、住院期间护理费，按每天135元计算，共4天，应为540元；4、误工费，根据雷某的住院治疗情况和具体伤情酌情决定为90天,每天按135元，应为12150元；5、交通费，根据附带民事诉讼原告人就医情况酌情认定为300元；6、对附带民事诉讼原告人主张的营养费600元结合附带民事诉讼原告人的伤情予以支持。以上共计19245.68元。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十七条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百零一条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第一百五十五条之规定，判决：一、被告人张某1犯强制猥亵罪，判处有期徒刑一年二个月；二、被告人张某1赔偿附带民事诉讼原告人医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、交通费、营养费共计19245.68元。 张某1上诉称，其和被害人没有肢体接触，没有强制猥亵被害人，不构成强制猥亵罪。 辩护人认为，上诉人的犯罪行为社会危害性较小，系初犯、偶犯，请求从轻处罚，并宣告缓刑。 经二审审理查明的事实与一审一致。有受案登记表，被告人的供述，被害人的陈述，证人证言，现场勘验检查笔录及照片，人身检查笔录及照片，鉴定意见，出院证明书，同步录音录像光盘，到案经过，户籍证明，门诊、医疗住院收费票据等证据。并经过一审举证、质证、认证，本院予以确认。 本院认为，关于上诉人提出其和被害人没有肢体接触，没有强制猥亵被害人，不构成强制猥亵罪的意见，经审理认为，被告人张某1趁被害人一人在家之际，采用暴力、威胁手段强制猥亵妇女，致被害人轻伤的危害后果，其行为已构成强制猥亵罪。故对该意见不予采纳。关于辩护人提出上诉人的犯罪行为社会危害性较小，系初犯、偶犯，请求宣告缓刑的意见，经审理认为，原审依据上诉人的犯罪事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，已在法定刑幅度范围内从轻处罚。不符合宣告缓刑的条件。故对该意见不予采纳。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪量刑及适用法律均正确，民事赔偿适当，审判程序合法。故上诉人的上诉理由不能成立，对其请求不予支持。经本院讨论决定，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张昱东 审判员  姚新平 审判员  孔 军 二〇一九年九月二日 书记员  肖 艳