山西省晋中市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）晋07刑终288号原公诉机关山西省晋中市榆次区人民检察院。上诉人（原审被告人）武翠英，女，汉族，高中文化，住晋中市榆次区。2018年11月16日因涉嫌犯贩卖毒品罪被晋中市公安局城区分局刑事拘留，同年12月14日被依法逮捕。现羁押于晋中市看守所。辩护人司岩，系山西友晨律师事务所律师。辩护人郭凯，系山西友晨律师事务所律师。山西省晋中市榆次区人民法院审理山西省晋中市榆次区人民检察院指控原审被告人武翠英犯贩卖毒品罪一案，于2019年6月21日作出（2019）晋0702刑初182号刑事判决。原审被告人武翠英不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理，现已审理终结。原审查明，被告人武翠英的丈夫姚某1（服刑中）为吸毒人员，其在家中放置了土质海洛因供自己吸食，在该姚服刑期间，被告人武翠英在2018年7月至2018年11月15日期间从家中拿出其丈夫吸食剩下的土质海洛因约0.9克，并多次将毒品贩卖给吸毒人员闫某某、杨某，武翠英获利约3000元，全部用于其家中日常开销。其中2018年7月4日至2018年11月15日期间，武翠英累计卖给闫某某土制海洛因23次；2018年10月至2018年11月15日期间，武翠英累计卖给杨某土制海洛因3次。2018年11月15日，被告人武翠英向杨某贩卖毒品时，被公安人员当场抓获，并查获其藏匿的土制海洛因0.39g。原判认定上述事实的证据有：1.晋中市公安局城区分局晋华派出所扣押清单、称量笔录。证明民警从武翠英处扣押土质海洛因12包。疑似毒品经称量净重为0.39克。2.晋中市公安司法鉴定中心检验报告。检验结果从送检的用透明塑料封口袋装的黑褐色粉末12小包检材中均检出海洛因成分。3.闫某某的微信支付记录。证明闫某某向武翠英支付购毒款的事实。4.辨认笔录。证明杨某辨认出了武翠英就是卖给其毒品的人；闫某某辨认出了武翠英就是卖给其毒品的人；武翠英辨认出了杨某就是向其购买毒品的人；武翠英辨认出了闫某某就是向其购买毒品的人。5.常住人口基本信息。证明了武翠英的身份情况。6.吸毒人员杨某的证言。该吸食的土制海洛因是向一名女子购买的，那名女子叫武什么萍，具体名字该不知道，40岁左右，身高165CM左右，体型中等，短发，电话182××******。该向那名女子购买过三次毒品。2018年11月1日上午，该给那名女子打电话说该需要毒品，然后该等约定在榆次区火车站公厕见面，该到了榆次区火车站后给了那名女子100元，她给了该一小包毒品。2018年11月8日左右下午，该又给那名女子打电话说该要毒品，然后该等还是在火车站公厕那里见面，该给了那名女子100元，她给了该一小包毒品。2018年11月15日下午，该给那名女子打电话说该需要毒品，然后该等约定在榆次区火车站公厕那里见面，之后该就被公安机关抓获了。7.吸毒人员闫某某的证言。“保儿”知道该能买到土制海洛因，经常让该给他购买土制海洛因，他给该钱，该买了以后给了他，他让该抽三口。第一次是七月四日，“保儿”问该能不能买到海洛因，该说可以，他给该发了250元微信红包买了两小包土制海洛因；第二次是七月五日，他给该发了360元微信红包买了三小包土制海洛因；第三次是七月五日，他给该发了240元微信红包买了两小包土制海洛因；第四次是七月六日，他给该发了240元微信红包买了两小包土制海洛因；第五次是七月十五日，他给该发了219元微信红包买了两小包土制海洛因；第六次是七月十五日，他给该发了240元微信红包买了两小包土制海洛因；第七次是八月五日，他给该发了280元微信红包买了三小包土制海洛因；第八次是八月八日，他给该发了280元微信红包买了三小包土制海洛因；第九次是八月九日，他给该发了280元微信红包买了三小包土制海洛因；第十次是八月九日，他给该发了280元微信红包买了三小包土制海洛因；第十一次是九月十七日，他给该发了260元微信红包买了两小包土制海洛因；第十二次是九月二十二日，他给该发了260元微信红包买了两小包土制海洛因；第十三次是十月二十二日，他给该发了240元微信红包买了两小包土制海洛因；第十四次是十一月四日，他给该发了290元微信红包买了三小包土制海洛因；第十五次是十一月七日，他给该发了290元微信红包买了三小包土制海洛因；第十六次是十一月九日，他给该发了240元微信红包买了两小包土制海洛因；第十七次是十一月九日，他给该发了240元微信红包买了两小包土制海洛因；第十八次是昨天，他给该发了260元微信红包买了两小包土制海洛因；第十九次是今天两点多，他给该发了190元微信红包买了一小包土制海洛因，完了到晋华东小区“东儿”家吸食了几口就走了，出去以后就被公安机关在晋华东小区门口抓获了，完了该配合公安机关到火车站公厕把卖毒品的“翠英”抓获。该是问“翠英”买的，榆次人，四十多岁，身高一米六五，身材中等。该跟她老公“小林子”是朋友，以前该等一起吸毒，该就让他想办法买点毒品，后来他被公安机关处理了，该就找他老婆“翠英”买，她说她那里有，她从哪买的毒品该就不知道了。该还给“东儿”买过，今年11月的一天，“东儿”给了该100元现金，该找“翠英”买了土制海洛因。该个人问“翠英”买过三次毒品，第一次是七月的一天，该去火车站的公共厕所找到她买了100元一小包毒品；第二次是八月的一天，该去火车站的公共厕所找到她买了100元一小包毒品；第二次是11月10日左右，该去火车站的公共厕所找到她买了100元一小包毒品。该问“翠英”买毒品有时微信，有时现金。“翠英”的微信是“茹雪”，微信号：×××，手机号是182××××****。8.吸毒人员姚某2的证言。该叫闫某某“牛儿”，该等一起吸过两三次毒品。2018年11月份一天，该给了“牛儿”100元现金让他给该买毒品；2018年11月14日中午“牛儿”给“保儿”买上毒品；2018年11月15日“牛儿”过来找“保儿”，他俩抽来该没抽上。该让“牛儿”给该买过一次，“保儿”的毒品大部分是让“牛儿”买的，“牛儿”从哪买的该不知道。9.被告人武翠英在公安机关的供述。该丈夫姚某1没有被公安机关抓的时候，因为他吸毒买回了不少土制海洛因，手里有一袋子海洛因，一共有十四、五大包，每包约有0.06克左右。2017年10月他因为盗窃罪被公安机关刑事拘留，该就从家里拿出他的土制海洛因，想的卖点钱贴补家用。该卖的时候就把大包拆成小包卖了，分了二十多个小包，总共不到1克。该都是在火车站公厕管理室卖的，从今年七月份开始该卖给过三个人，闫某某、杨某、开重庆饭店的一个人。该卖给闫某某：第一次是七月四日，闫某某给该发了250元微信红包买了两小包土制海洛因；第二次是七月五日，他给该发了360元微信红包买了三小包土制海洛因；第三次是七月五日，他给该发了240元微信红包买了两小包土制海洛因；第四次是七月六日，他240元买了两小包土制海洛因；第五次是七月十五日，他219元买了两小包土制海洛因；第六次是七月十五日，他240元买了两小包土制海洛因；第七次是八月五日，他280元买了三小包土制海洛因；第八次是八月八日，他280元买了三小包土制海洛因；第九次是八月九日，他280元买了三小包土制海洛因；第十次是八月九日，他280元买了三小包土制海洛因；第十一次是九月十七日，他260元买了两小包土制海洛因；第十二次是九月二十二日，他260元买了两小包土制海洛因；第十三次是十月二十二日，他240元买了两小包土制海洛因；第十四次是十一月四日，他290元买了三小包土制海洛因；第十五次是十一月七日，他290元买了三小包土制海洛因；第十六次是十一月九日，他240元买了两小包土制海洛因；第十七次是十一月九日，他240元买了两小包土制海洛因；第十八次是昨天，他260元买了两小包土制海洛因；第十九次是今天两点多，他190元买了一小包土制海洛因；第二十次是七月的一天，他100元买了一小包土制海洛因；第二十一次是八月的一天，他100元买了一小包土制海洛因；第二十二次是十一月的一天，他100元买了一小包土制海洛因；第二十三次也是十一月的一天，他100元买了一小包土制海洛因。闫某某跟该交易用的全是微信红包。该卖给杨某：第一次是十月中旬，他100元买了一小包土制海洛因；第二次是前几天，他给了该50元买了100元一小包海洛因，还欠该50元；第三次是今天下午四点多，杨某到该上班的地方准备买毒品被抓住了。该卖给开重庆饭店的：第一次是11月5日左右，他20元买了一小包海洛因；第二次是11月12日左右，他40元买了一小包海洛因；第三次是11月14日中午，他20元买了一小包海洛因。该共卖了3000多，用在家里的日常开销了。该卖的土制海洛因本来是20多大包，该根据他们的金额再把大包拆成小包卖，每个小包克数不等，具体克数该也没有概念。该不吸食毒品。原审法院认为，被告人武翠英多次向他人贩卖土制海洛因共计0.9克，属情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。公诉机关指控2018年11月5日至2018年11月14日期间，武翠英累计卖给重庆人土制海洛因3次，因只有被告人供述，无其他证据佐证，不予认定。鉴于被告人武翠英能够选择自愿认罪，依法可酌情对其予以从轻处罚。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第（一）项之规定，判决：一、被告人武翠英犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年二个月，并处罚金人民币五千元。二、被告人武翠英的违法所得人民币3000元依法予以追缴。三、公安机关从武翠英处扣押的土制海洛因0.39克依法予以没收，由扣押机关上缴国库。上诉人武翠英的主要上诉理由及辩护人的主要辩护意见是：1.原判认定上诉人持有并贩卖“土制海洛因”的事实不清，证据不足。2.公安机关对上诉人的讯问涉嫌诱供，属非法证据，应予排除。3.晋中市公安司法鉴定中心出具的（晋中）公（司）鉴（理化）字【2018】85号检验报告不符合规范，鉴定人员是否具有鉴定资质不清楚，该项证据应予排除。4.原判量刑过重，且上诉人系初犯，人身危险性小，请二审法院依法改判，从轻处罚。经二审审理查明的事实与原审一致，认定事实所采信的证据经原审当庭质证、认证，本院予以确认。本院认为：上诉人武翠英多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。对上诉人武翠英及其辩护人所提原判认定上诉人持有并贩卖“土制海洛因”的事实不清，证据不足的意见，本院认为，根据侦查机关出具的扣押清单、称量笔录、上诉人武翠英的供述、吸毒人员闫某某、杨俊、姚维东的证言、闫某某的微信支付记录以及晋中市公安司法鉴定中心出具的（晋中）公（司）鉴（理化）字【2018】85号检验报告等证据，可以证实上诉人武翠英向吸毒人员出售毒品26次，剩余被查获的毒品经鉴定为海洛因的事实，且上述证据之间可以相互印证。因此，上诉人及其辩护人所提此项意见不能成立，本院不予采纳。对上诉人及其辩护人所提晋中市公安司法鉴定中心出具的检验报告不符合规范，鉴定人员没有鉴定资质的意见，本院认为，通过查阅卷宗可以得知，晋中市公安司法鉴定中心依据《疑似毒品中海洛因的气相色谱、气相色谱-质谱检验方法》所作出的（晋中）公（司）鉴（理化）字【2018】85号检验报告，其检验程序及检验结果符合相关规则，且鉴定机构、鉴定人及复核人的相关资质均具备，因此，上诉人及其辩护人所提此项意见不能成立，本院不予采纳。对上诉人及其辩护人所提公安机关对上诉人的讯问涉嫌诱供，属非法证据，应予以排除的意见，本院认为，根据《刑事诉讼法》第五十八条的规定，当事人及其辩护人、诉讼代理人申请排除以非法方法收集的证据的，应当提供相关线索或者材料。上诉人及其辩护人对该项意见并未提供相关线索和材料，因此，上诉人及其辩护人所提此项意见不能成立，本院不予采纳。对上诉人及其辩护人所提原判量刑过重的意见，本院认为，原判在量刑时已综合考虑上诉人的犯罪事实、犯罪性质、情节、对于社会的危害程度以及上诉人自愿认罪的悔罪表现，所量刑罚较为适当，对上诉人及其辩护人所提此项意见本院不予采纳。综上，原判认定的事实清楚，证据充分，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  李笑红审判员  梁 静审判员  刘 红二〇一九年九月九日书记员  张瑜婷