河北省邯郸市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)冀04刑终675号原公诉机关河北省武安市人民检察院。上诉人（原审被告人）李海波，男，1975年8月8日出生，汉族，小学文化，群众，户籍地：黑龙江省伊春市五营区，捕前住河北省武安市，无业。2015年11月20日因吸毒被武安市公安局行政拘留五日，2018年11月15日因涉嫌贩卖毒品罪被武安市公安局刑事拘留，同年12月20日被执行逮捕。现羁押于武安市看守所。辩护人毛春平，河北李海玉律师事务所律师。河北省武安市人民法院审理河北省武安市人民检察院指控原审被告人李海波犯贩卖毒品罪一案，于2019年7月15日作出（2019）冀0481刑初248号刑事判决。宣判后，原审被告人李海波不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，听取辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定。（一）2018年3月2日晚，被告人李海波在武安市字路口附近，将10包（每包约1克）冰毒以5000元的价格卖给王某1。（二）2018年7、8月份的一天，被告人李海波从邯郸市一名叫“李峰”（姓名不详）的男子处购买3包冰毒，后在武安市五中西边路口附近，将其中一包（每包约1克）冰毒以700元价格卖给车某东，供车某东吸食。（三）2018年10月份的一天，被告人李海波从邯郸市一名外号为“老曹”的男子处购买2包冰毒后，在武安市西岭湖大药房门口，将其中一包（每包约1克）冰毒以700元价格卖给车某东，供车某东吸食。（四）2018年11月14日下午14时许，公安民警在武安市十处家属院李海波住处将李海波抓获，从其身上搜出4袋疑似冰毒物，经称量，被查获4袋疑似冰毒物净重2.54克，经邯郸市公安局物证鉴定所鉴定，被查获物品中检测出甲基苯丙胺成分。认定上述事实的证据有：1、武安市公安局城关派出所出具的情况说明，证实民警通过调取王某1的微信记录，未发现张某、胡某、平娃子三人的详细情况；案件中在李海波身上缴获的四袋毒品，经称重总重量为2.54克。2、手机号158××××8078、152××××9595、137××××2320详单查询（到基站）；3、武安市公安局城关派出所抓获证明，证实李海波被抓获到案；4、黑龙江省伊春市公安局五营分局河北派出所出具的李海波犯罪记录证明；5、被告人李海波指认锡纸、弹簧刀、塑料袋、冰壶、砍刀交易现场照片；6、邯郸市公安局物证鉴定所理化检验报告，证实从送检材物品中检出甲基苯丙胺成分；7、武安市质量技术监督检验所检定证书、称重笔录，证实从被告人李海波身上缴获的毒品净重2.54克；8、证人王某1、车某东辨认李海波笔录及照片，被告人李海波辨认车某东笔录及照片；9、武安市公安局提取笔录、微信交易明细，证实对王某1手机中的转账记录进行拍照提取；10、武安市公安局搜查笔录，证实在武安市放射路十处家属院2号楼2单元4楼中户李海波家中搜查情况；11、武安市公安局扣押物品、发还物品、文件清单；武安市公安局行政处罚决定书；12、证人王某1证言，2018年3月2日晚上，邯郸的张某打电话让我给找10个东西（冰毒），我就给李海波联系，李海波问我拿几个，我说10个，海波告诉我每个500元，我就给张某说，张某从微信上转给我5000元，我当时就从微信上转给了海波，我们约定在武安字路口交通岗南路边见面，见面后他给了我一个白色自封口塑料袋，我见里面放着10小袋冰毒，我给张某打电话，张某就在附近，他开车过来我把冰毒给了他，他就开上车回邯郸了，我也就回家了。我被强制戒毒之前就从海波那里购买过冰毒，我从海波处购买的这10克冰毒是一个烟盒大小差不多的自封口白色塑料袋，都是纯白色的，没有图案；13、证人车某东证言，2018年2、3月份的一天下午，我喝了酒想找点冰毒吸，就给李海波打了电话，他说在武安市岭湖旁边的西岭湖大药房门口见面，500元1袋（1克左右），见面后，他把带着塑料袋的冰毒塞到我的兜里，我给了他五百元钱，然后我就回到2672厂的家了，回家后我就开始吸食冰毒，这袋冰毒分四次吸完的。2018年4、5月份一天的晚上，还是电话提前联系李海波，还是西岭湖大药房旁边，买了1袋（1克左右），给了波哥500元，也是我在家分几次吸完的。第三次今年8月底的一天晚上，我给波哥打了几次电话他说700元1袋，然后在武安市五中西边路口见面后他给我1袋（1克左右）冰毒，我给了他700元钱，这袋冰毒我回到2672家中分几次吸食完了。今年10月中旬一天下午五六点钟，我给他打电话说要冰毒，他让我去武安市的西岭湖大药房门口见面，见面后，他给了我1袋（1克左右）冰毒，我给了他700元钱，这袋冰毒我还是在2672厂的家中吸食完了；14、被告人李海波供述，今天在武安市十处家属院传唤我时，从我上衣口袋查获的两袋白色晶体和我扔的两袋白色晶体是冰毒，我三、四天以前从邯郸市一个叫老曹的人那里买的，一共买了五小袋，一袋600元。2018年7月份，我在李某手里购买了三包冰毒，每包大约0.8克，一包冰毒700元，我给了李某2200元，后到武安市以后将其中一包卖给了车某东，剩下的冰毒我和亮子一起玩了。2018年10月底，我通过邯郸老曹以每包600元的价格购买了2包冰毒，老曹又赠送了我一小包，到了武安市以后，我以700元的价格卖给了车某东一包，剩下的冰毒我和亮子一起吸食了。2018年11月初，我从老曹那里以每包600元的价格购买了5包冰毒，给了老曹3000元，到了武安后我吸了一包，剩下的四包冰毒在身上放着，后被你们民警给查获了。你们向我出示的2018年3月2日王某1向我微信转账5000元的转账记录及转账截图等证据我看了，我不知道怎么回事；另有被告人李海波户籍证明及尿检报告等证据证实。河北省武安市人民法院认为，被告人李海波违反国家法律规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李海波主要辩称第一起贩毒的事实不存在，王某1转给其5000元是玩游戏的钱及辩护人提出的事实不清、证据不足的意见，经查，证人王某1能够证实其从李海波手中花费5000元购买10袋冰毒的事实，且有微信转账记录予以证实，足以证实该起犯罪事实存在；被告人李海波辩称第二起、第三起贩毒的事实不存在，其没有贩卖毒品给车某东及辩护人提出该两起犯罪事实不清、证据不足的意见，经查，该起犯罪仅有证人车某东证言，被告人李海波在原卷中供述及当庭供述均否认该两起交易，且未有书证及其它证据佐证该两起犯罪事实的存在，故公诉机关指控的第二起、第三起犯罪事实证据不足，不予认定，被告人及辩护人意见予以采信。被告人李海波辩解第六起当场查获的冰毒2.54克其是为了吸食，并非贩卖及辩护人毛春平主要提出的该起认定贩卖毒品的证据不足的意见，经查，该冰毒系公安机关从其身上查获，被告人李海波辩称用于吸食的意见，结合其贩卖毒品给车某东的事实及将该4袋冰毒携带在身上的事实，辩称的用于吸食不符合常理，且该辩称无其它证据证实，故不予采信。被告人多次贩卖毒品，应酌情从重处罚，但其对部分犯罪认罪态度较好，可酌情从轻处罚。公诉机关对被告人李海波在有期徒刑八年十个月至九年十个月之间量刑的建议，因与该院认定数额不一致，且未考虑被告人李海波对部分犯罪的认罪态度，故该院不宜采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第五十四条、第五十五条、第五十六条之规定，判决被告人李海波犯犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年六个月，剥夺政治权利二年，并处罚金人民币5000元。上诉人（原审被告人）李海波上诉及辩护人提出，从上诉人李海波身上搜出的2.54克冰毒，是李海波自己吸食的，不应计入其贩卖毒品的数额中；原判决认定李海波卖给王某110克毒品，收取5000元的证据不足；原审法院以1包即1克认定本案的毒品的克数不准确，应当以查获的4包毒品经鉴定机构鉴定的克数为计算比例来认定涉案毒品的克数。经审理查明，原判决认定事实和证据经本院审理无变化，相关证据均经一审庭审质证，本院予以确认。对于上诉人（原审被告人）李海波上诉及辩护人提出，从上诉人李海波身上搜出的2.54克冰毒，是李海波自己吸食的，不应计入其贩卖毒品的数额中的理由和意见，经查，原审被告人李海波曾多次贩卖毒品，公安机关在住处将其抓获后，从其身上搜出2.54克冰毒，现无证据证实该冰毒系李海波自己吸食，故该冰毒数量应计入其贩卖毒品的数量中；对于上诉人（原审被告人）李海波上诉及辩护人提出，原判决认定李海波卖给王某110克毒品，收取5000元的证据不足的理由和意见，经查，证人王某1证明，其以5000元从李海波处购买10袋冰毒，另有王某1和李海波的微信转账记录予以证实；对于上诉人（原审被告人）李海波上诉及辩护人提出，原审法院以1包即1克认定本案的毒品的克数不准确，应当以查获的4包毒品经鉴定机构鉴定的克数为计算比例来认定涉案毒品的克数的理由和意见，经查，证人王某1证明，从李海波处购买10袋冰毒，每袋大约1克，每袋500元，花费了5000元,并有微信转账记录；证人车某东证明，从李海波处购买的毒品每小袋约1克，分别以每克500元、700元购买的；原审被告人李海波供述，其分别以每袋500元、700元卖给车某东毒品的事实。上诉人李海波及辩护人所提的贩卖的毒品每袋不足1克，并未提供相关证据及线索予以印证。综上，以上理由和意见不予采纳。本院认为，上诉人（原审被告人）李海波违反国家法律规定，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。原判决认定事实和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王建平审判员  闫 艳审判员  杨伟娟二〇一九年九月六日书记员  李晓妍