山东省淄博市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁03民终2221号 上诉人（原审原告）：孙杰，女，1980年3月3日出生，汉族，无业，现住淄博市张店区。 委托诉讼代理人：张军委，山东正大至诚律师事务所律师。 委托诉讼代理人：房祥翠，山东正大至诚律师事务所实习律师。 被上诉人（原审被告）：山东佳美健康管理服务连锁有限公司，住所地淄博高新区鲁泰大道1号生物医药产业创新园科研中心主楼22楼。统一社会信用代码：91370303MA3CACPBX0。 法定代表人：寻明俊，董事长。 委托诉讼代理人：苏建华，山东远信律师事务所律师。 上诉人孙杰因与被上诉人山东佳美健康管理服务连锁有限公司劳动争议一案，不服山东省淄博高新技术产业开发区人民法院民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人孙杰及其委托诉讼代理人张军委、房祥翠，被上诉人山东佳美健康管理服务连锁有限公司的委托诉讼代理人苏建华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 孙杰上诉请求：1.依法撤销一审判决，并改判支持上诉人一审的诉讼请求；2.本案诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院对于二倍工资的认定与事实和法律规定均不符。第一，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十三条的规定，证据必须查证属实，才能作为认定事实的根据。本案中，被上诉人提交的所谓的“劳动合同”经依法鉴定，两个纸张的打印字迹并非一次印制而成，第二页虽然确实是上诉人的签字，但第二页主要陈述试用期间上诉人的义务，这并不符合法律规定劳动合同的形式特征，而第一页的陈述转而变更为劳动合同期间，因此被上诉人提交的该份两页纸的证据存在现实的矛盾，被上诉人对于鉴定结果给与了多种情况的解释，却没有提供任何证据证实提交该份证据所存在的情况，因此上诉人认为被上诉人提交的证据并不属实，不能作为认定本案的依据。被上诉人为逃避责任而将第一页纸更换为劳动合同，这也属于伪造证据，在此情况下被上诉人的行为属于举证不能的行为，应当承担未提交劳动合同的后果，上诉人的二倍工资的主张应当得到支持。第二，根据《劳动合同法》第八十二条的规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。上诉人认为该法律规定确定了首先用人单位要订立书面的劳动合同，其次用人单位订立劳动合同的期间应当是自建立劳动关系后一个月内，否则用人单位应当向劳动者支付二倍的工资。上诉人认为即使法院认定上诉人签字的第二页符合劳动合同的特征，但第二页作为单独的证据并没有劳动合同的期间，在被上诉人未提交真实第一页的情况下，被上诉人主张劳动关系存续期间双方签订书面劳动合同就没有证据证明，那上诉人的二倍工资的请求也应当得到支持。二、证明加班事实的考勤表由被上诉人掌握，被上诉人未提交考勤表的情况下应当支持上诉人的加班工资。上诉人在被上诉人处工作期间，考勤表由被上诉人掌握，上诉人提交的基本证据也可以证实加班事实的存在，因此被上诉人应当提交考勤表以查明事实，否则承担举证不能的后果。本案中，被上诉人并未提交考勤表，上诉人的加班工资应当得到支持。三、上诉人支付的鉴定费系被上诉人否认基本事实的原因产生的，且鉴定机构经鉴定所得出的鉴定结论能够证实上诉人的主张事实，因此产生的鉴定费应当全部由被上诉人承担。 山东佳美健康管理服务连锁有限公司辩称，一审判决事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 孙杰向一审法院起诉请求：依法确认原被告双方劳动关系解除；判令被告支付未签订劳动合同双倍工资差18000元；判令被告支付解除劳动合同经济补偿金3000元；判令被告支付2017年12月18日至2018年6月20日期间的单位应承担部分的社会保险费5281.86元；判令被告支付加班工资1499.94元；本案诉讼费、鉴定费等由被告承担。 一审法院认定事实：原告孙杰于2017年12月18日入职被告山东佳美健康管理服务连锁有限公司，原告在被告处工作期间，被告未给原告缴纳社会保险，原告于2018年6月20日从被告处离职。经淄博高新区劳动仲裁生效裁决书确认，原告在被告处工作期间月平均工资为2822.31元，被告拖欠原告部分工资。庭审中，原告向法庭提交了微信照片打印件、自行制作的工作记录一宗、休假明细、公交卡使用明细照片打印件各一份，欲证明其加班情况，被告对上述证据均有异议，抗辩称上述证据有的系原告单方制作，有的是复印件，没有证明效力；被告向法庭提交劳动合同一份，证明原、被告双方签订了书面劳动合同，原告对该合同提出异议，请求对该合同第一页和第二页是否同一时间连续打印形成进行鉴定，经一审法院委托司法鉴定科学研究院鉴定，上述合同第一页和第二页上打印体字迹不是一次印制形成，对此，原告认为被告所提交的劳动合同并非一次印制形成，被告存在更换书面材料纸张的行为，因此其提交的劳动合同不能作为有效证据使用，原告主张的二倍工资应当得到支持；被告认为，该鉴定结论与本案缺乏关联性，两页字体不是一次印制形成，原因有很多，该鉴定结论不具有证据上的证明效力且被告提交劳动合同是为了证明与原告签订了劳动合同，原告在庭审中自认落款签字是其本人所签，由此足以证明原、被告签订了劳动合同的事实。上述劳动合同的落款签字原告认可是其本人所签。 上述事实，有原、被告向法庭提交的裁决书、鉴定报告、工作记录等证据及双方当事人的当庭陈述在案佐证，足以认定。 一审法院认为，法律保护劳动者的合法的民事权益。本案中，原、被告双方对原告于2018年6月20日从被告公司离职均无异议，一审法院确认原、被告双方于2018年6月20日解除劳动合同；对于被告提交的劳动合同，一审法院认为，该合同符合证据的形式要件，且被告提交该合同的证明目的是证明双方签订了劳动合同，而不是证明其工作岗位、合同期限、工资标准等其他事项，因此，虽然该合同第一页和第二页不是同一时间形成，但原告认可该合同第二页落款是其本人签字，且签字页的合同条款符合劳动合同的特征，因此，一审法院确认双方已签订劳动合同，原告主张未签订书面劳动合同二倍工资的诉讼请求无事实依据，不予支持；原告在被告处工作期间，被告未给原告缴纳社会保险，且拖欠原告部分工资，原告主张解除劳动合同经济补偿金符合劳动合同法的规定，予以支持，根据原告在被告处的工作期限，被告应当支付原告一个月工资的经济补偿，原告在被告处工作期间月平均工资为2822.31元，因此，被告应当支付原告解除劳动合同经济补偿金2822.31元；原告主张的社会保险费的诉讼请求，不属于人民法院审理范围，一审法院不予审理；根据法律规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任，原告向法庭提交的工作记录，系其单方制作，无其他证据佐证，提交的微信记录、休假明细、公交卡使用明细复印件均系复印件，被告不认可，因此该宗证据没有证明力，同时该三份证据也不能证明原告加班情况，因此，原告主张加班工资的诉讼请求，没有事实依据，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第二项、第三项、第四十六条第一款第一项、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，判决：一、确认原、被告双方于2018年6月20日解除劳动合同；二、被告山东佳美健康管理服务连锁有限公司于判决生效后十日内支付原告孙杰解除劳动合同经济补偿金2822.31元；三、驳回原告孙杰的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告山东佳美健康管理服务连锁有限公司负担。 二审中，当事人没有提交新证据。一审中，上诉人孙杰申请就案涉被上诉人提交的合同第一页和第二页是否同一时间连续打印形成进行鉴定，交纳鉴定费3300元。本院二审审理查明的其他事实与一审判决认定事实一致，予以确认。 本院认为，双方当事人争议的焦点问题有二，一是双方当事人之间有无签订书面劳动合同，即上诉人要求被上诉人支付未签订书面劳动合同双倍工资差18000元有无事实及法律依据；二是上诉人要求被上诉人支付加班工资有无事实及法律依据。 关于焦点一。被上诉人提交一份书面劳动合同拟证实双方之间已经签订书面劳动合同，不需支付两倍工资。对于该份劳动合同，孙杰予以否认，认为当时签的是试用期合同，正式劳动合同并未签订，并对被上诉人提交的劳动合同前后页形成情况申请鉴定，鉴定机构的鉴定结论为合同第一页和第二页打印字迹不是一次印制形成。被上诉人提交的该份劳动合同因前后页形成上存在重大瑕疵，被上诉人应就存在该瑕疵的合理性进行举证；另外，从案涉合同的前后页内容上看，合同的第一页载明了劳动合同的基本内容，第二页则完全是试用期内容，前后内容逻辑上没有衔接的地方，与日常行文规范不符，被上诉人应当就案涉劳动合同与其公司内部其他员工签订的正式劳动合同一致或者类似的情况进一步举证，但被上诉人并未就此举证。被上诉人作为用人单位，作为劳动合同的签订者、持有者，应当承担举证不能的责任，故应当认定双方之间并未签订正式的书面劳动合同。被上诉人应当依照《劳动合同法》的相关规定，向上诉人每月支付二倍的工资，即被上诉人应向上诉人支付自2018年1月18日至2018年6月20日的二倍工资差额14111.55元（2822.31元×5）。一审法院举证责任分配不当，导致事实认定错误，本院予以纠正。 关于焦点二。上诉人孙杰主张的加班费问题。根据劳动法的相关规定，劳动者应当就加班事实的存在承担举证责任。上诉人孙杰提交的现有证据不足以证明其存在加班情形，故对其要求支付加班费的上诉主张不予支持。 因上诉人孙杰系申请就案涉被上诉人提交的合同第一页和第二页是否同一时间连续打印形成进行鉴定，鉴定结论为两页打印体字迹不是一次印制形成，该鉴定意见对本案举证责任的分配产生影响，从而影响了本案事实的认定，故根据本案案情，本案一审中的鉴定费用应由被上诉人负担为宜。 综上所述，上诉人孙杰的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持山东省淄博高新技术产业开发区人民法院（2018）鲁0391民初1893号民事判决第（一）、（二）项，即：（一）确认原、被告双方于2018年6月20日解除劳动合同；（二）被告山东佳美健康管理服务连锁有限公司于判决生效后十日内支付原告孙杰解除劳动合同经济补偿金2822.31元； 二、撤销山东省淄博高新技术产业开发区人民法院（2018）鲁0391民初1893号民事判决第三项，即：驳回原告孙杰的其他诉讼请求； 三、被上诉人山东佳美健康管理服务连锁有限公司于本判决生效后十日内支付上诉人孙杰双倍工资差额14111.55元； 四、驳回上诉人孙杰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5元，由被上诉人山东佳美健康管理服务连锁有限公司负担；鉴定费3300元，由被上诉人山东佳美健康管理服务连锁有限公司负担。二审案件受理费10元，由被上诉人山东佳美健康管理服务连锁有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李兴民 审判员  杨继生 审判员  王 娜 二〇一九年九月二十三日 书记员  白杉杉