贵州省贵阳市云岩区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0103民初7898号原告贵州洪壹吕建建设工程有限公司，地址贵阳市云岩区渔安安井片区未来方舟D12组团（A）1单元16层12号。法定代表人石洪。委托代理人代先权，贵州恒权律师事务所律师。委托代理人李彦，贵州恒权律师事务所律师。被告刘朕源，男，1981年10月20日生，汉族，住贵阳市云岩区。被告贵州迦源文化发展有限公司（以下简称迦源公司），地址贵阳市贵阳国家高新技术产业开发区金阳科技产业园标准厂房辅助用房B289室。法定代表人刘朕源。上述二被告共同委托代理人刘辉，贵州合兴律师事务所律师。原告贵州洪壹吕建建设工程有限公司诉被告迦源公司、刘朕源合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托代理人李彦，被告迦源公司和刘朕源的共同委托代理人刘辉到庭参加诉讼。现本案已审理终结。原告诉称，2018年4月23日，原告与被告签订《建筑企业资质申报代理合同》，约定：由被告代原告办理以下事项：1、建筑工程施工总承包三级资质、市政公用工程施工总承包三级资质、钢结构专业承包三级资质、装修工程专业承包三级资质、安全生产许可证，合同同时还对合同金额、付款方式、双方责任义务及违约责任等进行了约定。合同签订后，原告根据被告刘朕源的指示向刘朕源私人账户上打入了20万元的代办费用。可是被告收到合同约定的代办费用后，却未按照合同约定的时间在2018年10月23日之前完成待办事项。为此，被告于2019年3月15日向原告出具《资质办理承诺书》，承诺：贵方将合同时间延期至2019年6月1日，我公司将资质证书至少办理到公示状态；如再违约，则终止合同，向贵公司一次性支付已支付的金额及违约金（自原告支付第一笔代办费用时间起，每月按已支付金额的3％计算）；如未达成如上承诺，贵公司可依法起诉，由此产生的律师费、诉讼费等一切费用由我方承担。但截至起诉之日，被告仍未按照合同约定履行其义务，被告的行为已构成违约，根据合同约定，原告有权解除合同并要求返还所有费用等。原告诉讼请求：1、判决解除原被告于2018年4月23日签订的《建筑企业资质申报代理合同》；2、判决两被告连带返还20万元及违约金6万元给原告；3、被告承担本案所产生的律师费21900元；4、判决被告承担本案的诉讼费。被告刘朕源和迦源公司共同辩称：1、原被告双方签订的《建筑企业资质申报代理合同》属于违反国家强制性规定合同，从签订之日就不发生效力，不存在解除之说；2、按照国家建筑法的规定，申报建筑资质需要相关部门申办，不是被告所能代理的业务范围，合同所约定的内容违反法律规定，故原被告均有过错，各自应该承担相应的责任；3、被告刘朕源收取了原告的20万元属实，且我方认可没有完成约定的义务，我方同意按照责任划分来退还；4、无效合同约定的违约金、律师费不应得到支持，请求法院驳回违约金及律师费，并根据双方的责任依法判决。经审理查明：2018年4月23日，就原告需要办理建筑企业资质申报及办理安全生产许可证的相关事宜，原告（甲方）与被告迦源公司（乙方）签订《建筑企业资质申报代理合同》，合同主要约定：一、代办事项：建筑工程施工总承包三级资质、市政公用工程施工总承包三级资质、钢结构专业承包三级资质装修工程专业承包二级资质、安全生产许可证；二、合同总金额为48.5万元（不含税）；三、付款方式：1、第一笔款20万元在签订合同之日支付5万元作为定金，15万元在两周内付清；2、第二笔款20万元在甲方所办资质在建设行政主管部门官网公示且拿到合法有效资质证书原件时支付；3、尾款8.5万元在安全生产许可证在建设行政主管部门通过并在官网公示且甲方拿到合法有效证书原件时及所有人员移交甲方时支付；四、甲方在签订合同之日三个工作日内向乙方提供办理代办事项的所需要资料；五、乙方代理甲方申报企业资质、企业安全生产许可证的相关业务，直至甲方拿到真实有效的资质证书及安全生产许可证正本及副本的相关证件；六、180天内完成所有事宜并合法有效的拿到纸质版的证书正副本；七、由于乙方原因导致不能完成此合同代理事项，乙方将全部退还甲方已支付乙方的款项，办理过程中产生的所有损失由乙方全部承担，乙方承诺在7个月内全部完成甲方委托事项，每超一个月，乙方按照已收款项的3％按月赔偿甲方，若总时间超过十个月，甲方有权终止合同，乙方退还甲方已支付款项。合同签订当日，原告按约向被告刘朕源的账户转款5万元，同年5月11日，通过微信向被告刘朕源转款2万元；同年5月18日，又向刘朕源转账13万元。上述款项共计20万元。2018年12月13日，被告迦源公司出具《资质办理计划书》，计划书最后一点载明“于2019年2月完成终审，并网上公示。”。2019年3月15日，因未能在约定的时间内完成代理事项，迦源公司向原告出具《资质办理承诺书》，承诺：1、贵方将合同时间延期至2019年6月1日，我公司将资质证书至少办理至公示状态；2、如果我方再次违约，则合同终止，我公司将向贵方赔付违约金，违约金从贵公司向我公司实际支付的第一笔代办费用时间起，每月按已支付金额的3％计算，与已支付金额一起一次性支付给贵公司；3、如果我公司在承诺时间内未能达成如上承诺，则贵公司可向当地人民法院起诉，由此产生的律师费、诉讼费等一切费用由我方全额承担。另查明，原告于2019年6月24日与贵州恒权律师事务所签订《委托代理合同》一份，委托该所代理其与被告的一、二审及执行阶段的诉讼活动，合同载明律师代理费为21900元。原告并对此提供了律师代理费发票。另查明，全国企业信用信息公示系统查询显示，被告迦源公司成立于2013年7月26日，注册资本为1000万元；被告刘朕源系股东之一，认缴出资520万元。以上事实，有原、被告的陈述，相关书证及本院庭审笔录在卷佐证，并经庭审质证，本院予以确认。本院认为，本案中，原被告双方争议的焦点系涉案《建筑企业资质申报代理合同》的效力问题。被告认为合同无效的理由主要为：1、代理申办不是被告的业务范围；2、合同内容违反法律规定。根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（一）》第十条“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的除外。”的规定，超越经营范围订立的合同并不当然无效，且本案系原告委托被告代理申办企业资质合同，双方之间系委托代理关系，故亦不存在禁止经营的情况；涉案合同中的约定亦无违反法律法规的内容。综上，对被告抗辩合同无效的意见，本院不予采信。本案中，原告与被告签订的《建筑企业资质申报代理合同》，是双方的真实意思表示，内容未违反国家法律法规的禁止性规定，应为合法有效。双方均应按照合同约定履行自己的义务。根据协议约定，原告的义务系按时支付代理费；被告的义务系按照合同约定完成代理事务，实现申报目标。合同签订后，原告已按约在合同约定的时间内支付了前期代理费20万元，被告未能在合同约定的时间内履行义务，逾期之后，在承诺的期间内亦未能履行义务，再次违约，其行为已构成违约，并导致原告的合同目的不能实现，原告主张解除涉案《建筑企业资质申报代理合同》，符合双方合同约定和法律规定，本院予以支持。关于原告主张返还代理费20万元的诉讼请求，根据《中华人民共和国合同法》第九十七条规定“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”的规定，本院予以支持。关于原告主张的违约金，根据被告自行出具的《资质办理承诺书》的承诺，结合被告的逾期时间，本院酌情按已付代理费的20％予以支持，即20万元×20％＝4万元。关于原告主张的律师费，符合被告在《资质办理承诺书》中对原告的承诺，且原告提供了律师费发票，应予支持，但被告抗辩律师费收费过高，且原告未能提供其律师费收费标准，本院酌情支持1.3万元。关于被告刘朕源的责任。被告刘朕源作为迦源公司的股东，其认缴的迦源公司的出资为520万元，刘朕源未举证证明其已经履行了出资义务，根据《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”的规定，其应在未出资范围内对迦源公司对贵州洪壹吕建建设工程有限公司所负债务承担补充赔偿责任。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；……”、第九十七条、第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国合同法＞若干问题的解释（一）》第十条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国公司法＞若干问题的规定（三）》第十三条第二款之规定，判决如下：一、解除原告与被告于2018年4月23日签订的《建筑企业资质申报代理合同》；二、被告贵州迦源文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内返还原告贵州洪壹吕建建设工程有限公司代理费20万元；三、被告贵州迦源文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵州洪壹吕建建设工程有限公司违约金4万元；四、被告贵州迦源文化发展有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告贵州洪壹吕建建设工程有限公司律师费1.3万元；五、被告刘朕源在其未出资的520万元范围内对本判决第二、三、四项内容承担补充赔偿责任；六、驳回原告贵州洪壹吕建建设工程有限公司的其余诉讼请求。案件受理费5528元，减半收取2764元，由原告贵州洪壹吕建建设工程有限公司负担283元，被告刘朕源、贵州迦源文化发展有限公司负担2481元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于贵州省贵阳市中级人民法院。审判员  刘晓莉二〇一九年九月二十三日书记员  安 平