湖北省黄冈市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂11民终2424号上诉人（原审原告）：夏燕燕，女，1977年4月21日出生，汉族，住武穴市。委托诉讼代理人：刘红枫，武穴市田镇法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权。被上诉人（原审被告)：张小春，女，1967年11月8日出生，汉族，住武穴市天宝**。被上诉人（原审被告）：张璕，男，1999年12月7日出生，汉族，住武穴市天宝**。上述二被上诉人共同委托诉讼代理人：汤行健，湖北前锋律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人夏燕燕因与被上诉人张小春、张潯民间借贷纠纷一案，不服湖北省武穴市人民法院（2018）鄂1182民初2554号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月3日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。夏燕燕上诉请求：撤销原判，判决夏燕燕对张潯提供的抵押房产（房权证武办字第**）实现抵押权，在借款50万元范围内对该担保物进行优先受偿；本案一、二审诉讼费由张小春、张璕负担。事实与理由：一、夏燕燕向张小春出借50万元时，取得了张璕的房屋抵押权证，该房屋抵押合法有效，夏燕燕对抵押物依法可以实现优先受偿。二、武穴房产局依法对张璕的房屋办理抵押权证，该抵押登记行为具有公信力，抵押权证未依法撤销前，一审法院在本案中认定抵押担保行为无效，属认定事实不清、适用法律错误。三、张小春系张璕的法定代理人，以张璕的房屋进行抵押借款系民事代理行为，该债务系家庭债务，并没有损害张璕的利益，抵押行为合法有效。综上，请二审支持上诉请求。张小春、张璕辩称，对张小春借款50万元的事实无异议，但张璕不是借款人；房产机关不能认定抵押合同的效力，法院可以对此进行认定；50万元借款用于工程债务，不属于家庭债务；张小春用张璕的房屋作抵押，未经张璕同意，张璕亦不知晓，该抵押行为损害了张璕的利益。故一审认定事实清楚，适用法律正确，请二审维持原判。夏燕燕向一审法院起诉请求：判令张小春向夏燕燕返还借款本金50万元，并自2016年12月18日按月利率20‰支付利息至清偿之日止；2、确认夏燕燕对张璕提供的位于武穴市天宝北××房屋（武穴市房房权证武办字第**）上述第1项范围内享有优先受偿权；3、判令张璕对上述第1项承担连带保证责任；4、案件受理费由张小春、张璕共同承担。一审法院认定事实：张小春系张璕母亲，张璕生于1999年12月7日，2016年6月17日时值在校高中学生；位于武穴市天宝××号房屋（武穴市房权房权证武办字第**）001年登记在张璕名下；2016年6月17日，张小春以承接工程需要资金周转为由要求夏燕燕向其提供借款50万元，并于当日向夏燕燕出具了一份金额为50万元的借条，约定借款期限为二个月，按月利率3%支付利息。后夏燕燕于2016年6月18日、6月21日、6月22日通过银行转账方式分别向张小春交付了20万元、20万元、10万元；张小春在向夏燕燕出具借条的当日（2016年6月17日），还与夏燕燕签订了一份《民间个人借贷及抵押合同书》，该份合同书将张璕列为担保人，其第六条内容为“担保人自愿承担无限连带担保责任，以武穴市房权证房权证武办字第**国房屋抵押，并到武穴市房产部门办理抵押登记后生效”，该合同签订的当日，夏燕燕即取得了抵押物权（武穴市房他证武办字第××号）；张小春取得借款后，仅按约定的月利率30‰支付利息至2016年12月17日。涉上述《民间个人借贷及抵押合同书》担保人一栏“张璕”签名，经湖北军安司法鉴定中心鉴定，其结论为与张璕本人出具的实验样本不是同一人书写，双方当事人对该鉴定均无异议，故依法对张璕主张的其未在案涉《民间个人借贷及抵押合同书》担保人一栏签名的事实予以确认。一审法院认为，一、张小春因承接工程要求夏燕燕向其提供借款50万元，夏燕燕亦实际以转账方式向张小春交付了该款项，夏燕燕与张小春之间的借贷民事法律行为合法有效。因借贷双方约定的利息高于相关法律对利率的限制性规定，夏燕燕据此自愿降低利息标准，要求将利息调整为按月利率20‰支付，调整后的利率符合法律规定，依法予以确认。张小春在约定的还款期限届满后，未能全面履行返还借款、支付利息的义务，实属违约，夏燕燕要求张小春返还借款本金50万元，并自2016年12月18日按月利率20‰支付利息，符合法律规定，予以支持；二、张璕并未在案涉《民间个人借贷及抵押合同书》上签名，该合同订立时间为2016年6月17日，此时张璕系在校高中学生，不足十七周岁，依法应为限制民事行为能力人，无保证行为能力。张小春作为张璕的监护人，无权代理张璕作出案涉保证担保意思表示，张璕在本案诉讼时虽年满十八周岁，但其对涉案保证担保行为并未作出追认的意思表示。故应依法认定，夏燕燕与张璕之间未设立保证担保的民事法律行为。夏燕燕要求张璕在本案中承担连带保证责任，没有事实和法律依据，不予支持；三、监护人虽然有权代理被监护人实施民事法律行为，但应当按照最有利于被监护人的原则履行监护职责，除因维护被监护人利益外，不得处分被监护人的财产。结合本案事实，张小春系因其自身承接工程需要而向夏燕燕借款，并将张璕个人所有的房屋设定抵押担保，该客观事实显然不属维护张璕利益的情形。故张小春为案涉借款设立抵押担保的行为，依法应属无权处分。且张璕对该无权处分行为在年满十八周岁后，亦未作出追认的意思表示。故涉案抵押担保行为因损害了张璕的利益而归于无效。夏燕燕在与张小春签订案涉《民间个人借贷及抵押合同书》时，对借款用途及抵押物属张璕所有等事实系明知的，而仍然轻信张小春有权处分抵押物。对此，夏燕燕存在过错，尽管其已实际取得抵押物权，但不符合《中华人民共和国物权法》第一百零六所规定的善意取得情形。故夏燕燕要求就张璕所有的位于武穴市天宝北××房屋（武穴市房权证房权证武办字第**）押物权，不符合法律规定，不予支持。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第三十五条第一款、《中华人民共和国物权法》第一百零六条第一款、第三款、《中华人民共和国合同法》第五十一条、第二百零六条、第二百零七条之规定，判决：一、限张小春自判决生效后五日内返还给夏燕燕借款本金50万元，并自2016年12月18日起按月利率20‰支付利息至清偿之日止；二、驳回夏燕燕其他诉讼请求。案件受理费8800元，减半收取4400元，由张小春负担。二审中，夏燕燕提交了下列证据：武穴市房地产管理局在办理涉案房屋抵押登记时制作询问表和张小春出具的声明各一份，拟证明房产部门办理涉案房屋的抵押登记材料齐全，程序适当，合法有效。经质证，张小春、张璕对上述证据真实性无异议，但认为抵押不合法，询问表上的“张璕”不是其本人所签。本院经审理查明，一审查明的事实属实。另查明，2016年6月17日，武穴市房地产管理局在对张璕位于武穴市天宝××号房屋（武穴市房权证武房权证武办字第**）登记时，受理的《各类房地产抵押权设立登记申请书》上记载：抵押权人为夏燕燕，抵押人为张璕，监护人为张小春、张少敏，被担保债权数额（最高债权额）50万，其中抵押人张璕和监护人张小春、张少敏签名处均加盖手印。武穴市房地产管理局制作的询问表记载：申请登记事项是申请人的真实意思表示，申请登记的房地产是单独所有，被询问人为张璕、监护人为张小春、张少敏，其中张少敏签名处加盖了手印。本院认为，本案争议的焦点为夏燕燕对张璕的涉案房屋是否享有优先受偿权。夏燕燕认为该房屋抵押有效，其对该房屋享有优先受偿权；张小春、张璕认为抵押无效，夏燕燕对该房屋不应享有优先受偿权。对此，本院认为，首先，张璕主张涉案房屋抵押无效，仅举证证实《民间个人借贷及抵押合同书》上“张璕”的签字不属实，并未举证证实其未参与抵押登记的办理和武穴市房地产管理局受理、制作的《各类房地产抵押权设立登记申请书》、询问表等抵押登记资料不属实，其主张缺乏事实依据。其次，涉案房屋抵押登记系武穴市房地产管理局依职权按照法定程序办理的，并颁发了房屋抵押权证，依据《中华人民共和国物权法》第九条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力”和第四十条“不动产物权的设立、变更、转让和消灭，依照法律规定应当登记的，自记载于不动产登记簿时发生效力”的规定，涉案房屋的抵押登记已发生法律效力，且具有公示效力。张璕在本案中主张涉案房屋抵押无效，缺乏法律依据。再次，《中华人民共和国物权法》第一百七十九条规定：“为担保债务的履行，债务人或者第三人不转移财产占有，将财产抵押给债权人的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，债权人有权就该财产优先受偿。”因本案借款人张小春未按约向债权人夏燕燕偿还到期借款，夏燕燕主张对抵押的涉案房屋进行优先受偿，符合法律规定。综上所述，夏燕燕的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国物权法》第九条、第四十条、第一百七十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持湖北省武穴市人民法院（2018）鄂1182民初2554号民事判决第一项；二、撤销湖北省武穴市人民法院（2018）鄂1182民初2554号民事判决第二项；三、夏燕燕就张璕位于武穴市天宝北区178号房屋（武穴市房权证武办房权证武办字第**）、拍卖所得的价款在50万元范围内优先受偿。四、驳回夏燕燕的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4400元，由张小春负担；二审案件受理费8800元由张璕负担。本判决为终审判决。审判长  周扬洲审判员  易树龙审判员  姚 彬二〇一九年九月二十七日书记员  王 惠