福建省莆田市城厢区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0302民初3162号 原告：林德荣，男，1951年2月7日出生，汉族，住所地莆田市城厢区。 委托诉讼代理人：王志工、陈磊，福建众益律师事务所执业律师。 被告：福建中实房地产开发有限公司，住所地莆田市荔城区东园路与海丰中街交叉口东南100米七星汇**营销中心。统一社会信用代码：9135030006876041XU。 法定代表人：张庆建，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：刘飞进、王旭滢，福建绩学律师事务所执业律师。 原告林德荣与被告福建中实房地产开发有限公司（以下简称“中实公司”）民间借贷纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告林德荣及其委托诉讼代理人王志工和被告中实公司的委托诉讼代理人刘飞进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 林德荣向本院提出诉讼请求：1.判令中实公司偿还欠款200万元及该款自2018年6月1日起至还清之日止按月利率2%计算的违约金；2.本案的诉讼费用由中实公司负担。事实与理由：陈汉富多次向林德荣借款合计110万元。2016年10月16日，林德荣、陈汉富、中实公司签订《债务转移协议书》一份，确认截止该日止陈汉富共拖欠林德荣借款本息合计200万元。三方一致同意陈汉富将200万元的债务转移给中实公司。约定借款自2018年3月起，3个月后全部付清。但借款期限届满后，中实公司拒不还款，故请求判如所请。 中实公司辩称：1.本案实际是林德荣与陈汉富之间的投资合伙纠纷，中实公司从未向林德荣借款，林德荣要求中实公司还款缺乏依据；2.林德荣未提供证据证明向陈汉富支付了讼争借款，讼争债务并未实际产生；3.《债务转移协议书》是林德荣与陈汉富恶意串通签署，侵犯了中实公司及股东的合法权益，债务转移无效；4.林德荣主张的200万债务中包含本金和利息，请求支付债务自2018年6月1日起按月利率2%计算违约金缺乏依据。综上，请求驳回林德荣的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下： 1.关于《债务转移协议书》的采信问题。 林德荣向法庭提供《债务转移协议书》一份，欲证明2016年10月16日林德荣、中实公司、陈汉富签订《债务转移协议书》，约定将陈汉富拖欠林德荣的债务本息200万元，转移给中实公司，并约定了还款期限及违约责任等。 中实公司对该证据的真实性、合法性、关联性均有异议，认为：（1）该协议书如何形成中实公司及股东均不知情，相关人员签字是否属实也不知情，且协议书第一条所述的债务内容也与事实不符；（2）该协议是林德荣与陈汉富、林金聪恶意串通、虚构事实所签订，且协议签订时，林德荣已知道陈汉富、林金从已将将股权转让给现在的股东，又签订了协议书，该协议属恶意串通损害新股东的权益，应属无效。 本院经审查认为：《中华人民共和国合同法》第八十四条规定：“债务人将合同义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意”。林德荣向法庭提交的《债务转移协议书》载明：2016年10月16日，林德荣与中实公司、陈汉富约定陈汉富将于2011年11月1日前向林德荣所借的款项110万元转移给中实公司，由中实公司履行还款义务。中实公司在该协议书上的甲方处盖章，原法定代表人林金聪在法定代表人处签字。陈汉富、林德荣分别在协议书的乙方、丙方处签字。陈汉富将债务转让给中实公司，已经债权人林德荣同意，符合法律规定。中实公司主张林德荣与陈汉富、林金聪恶意串通将债务转移给中实公司，损害了中实公司新股东的权利，但又未能提供证据予以证明，本院对其该主张不予采纳。 2.关于《临时文件证件移交清单》的采信问题。 中实公司向法庭提供《临时文件证件交接单》，欲证明陈汉富、林金聪将中实公司股权于2016年10月11日转让给现股东，同年10月21日才将公司公章等移交给现股东，本案债务系在过渡期间林德荣与原股东陈汉富、林金聪恶意串通所签订。 林德荣认为中实公司未提供原件核实，对真实性有异议。且认为该证据与本案无关。 本院经审查认为：因中实公司未提供前述交接单的原件核对，该证据的真实性无法确认；且仅凭该证据，也不足以证明《债务转移协议书》是林德荣与陈汉富、林金聪恶意串通所签订。 3.关于双方约定的逾期还款违约金是多少的问题。 林德荣主张双方约定的逾期还款违约金是以债务总额自逾期之日起至还清之日止按日万分之八计算，即按月利率2.4%计算，《债务转移协议书》第四条对违约金的表述是书写笔误。 中实公司主张双方约定的违约金是按债务总额的万分之八计算，即违约金为1600元。 本院经审查认为：陈汉富拖欠林德荣款项110万元，双方约定按月利率1.5%计息，并于2016年10月16日结算本息合计200万元。若双方在《债务转移协议书》约定的自逾期之日起按万分之八计算违约金，是债务总额的万分之八即违约金为1600元，与双方交易习惯及生活常理明显不符，故本院对中实公司的前述主张不予支持，并确认双方约定的逾期还款违约金为以债务总额为基数自逾期之日起按日万分之八计算。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 2016年10月16日，福建中实房地产开发有限公司（甲方）与陈汉富、林德荣签订《债务转移协议书》一份，协议第一条约定：一、债务内容：1.甲、乙、丙三方共同确认：2011年11月1日前，乙方分多次向丙方筹款用于甲方资金周转，并于2011年11月1日向丙方出具《收条》一份。收条确认乙方共收到丙方款项人民币1100000（大写:壹佰壹拾万）元，约定予以分行或者按季度付息。鉴于乙方未给丙方分红或利息，乙丙双方同意该款项按借款予以结算。双方确认截止本协议签订日止，乙方结欠丙方本息共计人民币贰佰万（小写：2000000）元。2.甲、乙、丙三方一致同意乙方将以上债务转移给甲方，由甲方直接依据本协议履行还本付息义务。二、支付方式及支付时间，具体如下：甲方给丙方的还款方式应遵照2016年10月11日有关《股份转让协议书》中的适用条款，首先应在甲方房产所有权的股份，股权出售范围内，作为同时、优先的原则给予还款解决，还款支付时间以2018年3月起，三个月后全部付清，否则承担违约责任，同时丙方享有股份权利。……四、违约责任：甲方应严格按照本协议第二条规定履行义务，若甲方未在本协议约定的期限内还本付息，则其应自逾期之日起按万分之八向丙方支付逾期履行职务的违约金。中实公司在该协议书上的甲方处盖章，原法定代表人林金聪在法定代表人处及担保人处签字。陈汉富、林德荣分别在协议书的乙方、丙方处签字。2019年7月2日，林德荣以中实公司拒不还款为由，诉至本院。 庭审期间，林德荣向法庭提供陈汉富出具的《收条》复印件一份，内容为：“收到林德荣投资福建万德荣新开发房地产款壹佰壹拾元正.产生利益照分行.如亏本算陈汉富.并保证失按季度付利息1.5分.后本息结算归还”。 诉讼期间，中实公司请求追加陈汉富为共同被告参加诉讼，本院已另行制作（2019）闽0302民初3162号民事裁定书，裁定：驳回福建中实房地产开发有限公司追加陈汉富为共同被告的申请。 本院认为，林德荣与陈汉富、中实公司签订的《债务转移协议书》是各方的真实意思表示，且没有违反法律、法规的效力性强制性规定，是合法有效的，双方当事人均应按照合同约定全面履行各自的义务。因林德荣、陈汉富、中实公司约定将陈汉富拖欠的债务200万元转移给中实公司，并约定于2018年3月起3个月内还清，现还款期限已届满，故林德荣请求中实公司偿还该款符合双方约定，本院予以支持。林德荣同时请求前述债务按月利率2%计算违约金，此符合双方约定及法律规定，本院亦予以支持。但因前述债务200万元中90万元系先前结算的利息，现林德荣又要求该90万元按月利率2%计算违约金缺乏依据，本院不予支持；中实公司依法应支付110万元自逾期之日起即2018年6月1日起至还清之日止按月利率2%计算的违约金。中实公司主张讼争《债权转让协议书》是在陈汉富将其持有的中实公司股权转让给现股东后印章交接前，用章所形成，债务转移无效。本院经审查认为，《中华人民共和国合同法》第七十六条规定：“合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务”，故无论中实公司的法定代表人或股东如何变更，均不影响中实公司履行讼争《债务转移协议书》。若中实公司现在的股东或法定代表人认为讼争债务与其无关，其可在法院判决后，视情况向原法定代表人或股东另行主张权利，故本院对中实公司的前述主张不予采纳。因此，为维护公民的合法财产权益，依照《中华人民共和国民法通则》第九十条、第一百零八条，《中华人民共和国合同法》第七十六条、第八十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款、第二十八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、福建中实房地产开发有限公司应于判决生效之日起十日内偿还给林德荣200元及其中110万元自2018年6月1日起至还清之日止按月利率2%计算的违约金； 二、驳回林德荣的其他诉讼请求。 案件受理费26960元，由林德荣负担3068元，由福建中实房地产开发有限公司负担23892元。 如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 申请执行的期限为二年。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省莆田市中级人民法院。 审 判 长  洪俊达 人民陪审员  郑剑群 人民陪审员  林清廉 二〇一九年九月三日 书 记 员  陈 颖 附：本案相关的法律法规及申请执行提示 《中华人民共和国民法通则》 第九十条合法的借贷关系受法律保护。 第一百零八条债务应当清偿。暂时无力偿还的，经债权人同意或者人民法院裁决，可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的，由人民法院判决强制偿还。 《中华人民共和国合同法》 第七十六条合同生效后，当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务。 第八十四条债务人将合同义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。 《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》 第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。 借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。 第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。 按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。 人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。 -2-