福建省龙海市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0681民初4303号 原告：蔡凤华，女，1962年9月10日出生，汉族，住福建省龙海市。 委托诉讼代理人：高超央，福建信海律师事务所律师。 被告：邱智强，男，1982年01月06日出生，汉族，住福建省厦门市湖里区。 被告：中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司，住所地福建省厦门市思明区湖滨西路**大西洋中心**，统一社会信用代码91350200X12126591L。 负责人：郑确，总经理。 委托诉讼代理人：方淑琼，女，系该公司员工，住福建省厦门市思明区。 委托诉讼代理人：谢斌，男，系该公司员工，住福建省厦门市集美区。 原告蔡凤华与被告邱智强、中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司（下称厦门太平洋保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告蔡凤华的委托诉讼代理人高超央，被告邱智强，被告厦门太平洋保险公司的委托诉讼代理人方淑琼、谢斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 蔡凤华向本院提出诉讼请求：1、判令邱智强赔偿医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金和鉴定费用等共计88487.16元；2、判令厦门太平洋保险公司在交强险限额内承担直接赔付责任（精神损害抚慰金在交强险范围内优先支付），在商业险限额内根据双方责任承担直接赔付责任；3、判令邱智强、厦门太平洋保险公司承担本案的全部诉讼费用。事实和理由：2019年5月7日7时许，邱智强驾驶闽Ｄ×××××号小型轿车从龙海市东园镇东宝村往港边村自西向东行驶，至东宝村路段十字路口欲往左拐往港边村方向，遇蔡凤华驾驶无牌号二轮电动车自南向北直行，在避让过程中，邱智强驾驶的小轿车左侧前部与蔡凤华的二轮电动车发生碰撞，造成蔡凤华受伤及车辆受损的交通事故。经交警部门认定，邱智强承担本事故的全部责任。事故发生后，蔡凤华住院治疗23天。本事故造成蔡凤华下列损失：医疗费35807.08元、住院伙食补助费690元（23天＊30元）、营养费3581元、后续治疗费6000元、误工费18567.36元（165.78＊112天）、护理费9946.80元（60天＊165.78天）、残疾赔偿金35642元、精神损害抚慰金6000元、交通费660元、车辆维修费1000元、鉴定费1800元，合计119694.24元。扣除被告已付31207.08元，应再付88487.16元。肇事车辆已向厦门太平洋保险公司投保交强险和商业险。故请求判如所请。 厦门太平洋保险公司辩称：保险公司于事故发生后垫付20000元医疗费，应当予以抵扣。依据用药清单计算，非医保费用4060元，不属于保险公司赔偿范围；对住院伙食费、后续治疗费、残疾赔偿金、车辆维修费没有异议；营养费应按照住院时间、每天30元即690元计算；事故发生时蔡凤华已超过55周岁，且无固定收入，要求误工费应当举证证明存在误工情况；住院期间护理费5932.8元，是由邱智强垫付的，出院后护理依赖程度属生活部分不能自理，应当予以减半计算，即37天，每天140元，合计2590元；精神抚慰金偏高，不应超过5000元；蔡凤华未提供相应交通费票据，应当按照230元计算；鉴定费、诉讼费不属于保险公司赔偿范围。 邱智强辩称：事故发生后其已垫付医疗费11000元及住院费用5932.8元。非医保费用应当由保险公司赔偿。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据蔡凤华提供的事故责任认定书、出院记录、疾病证明书、医疗费票据、费用清单、鉴定意见书、鉴定费票据、行驶证、驾驶证、保险单、车辆维修费票据及当事人庭审陈述等证据，本院认定事实如下： 2019年5月7日7时许，邱智强驾驶闽Ｄ×××××号小型轿车从龙海市东园镇东宝村往港边村自西向东行驶，至东宝村路段十字路口欲往左拐往港边村方向，遇蔡凤华驾驶无牌号二轮电动车自南向北直行，在避让过程中，邱智强驾驶的小轿车左侧前部与蔡凤华的二轮电动车发生碰撞，造成蔡凤华受伤及车辆受损的交通事故。经交警部门认定，邱智强承担本事故的全部责任。事故发生后，蔡凤华被送到龙海市中医院住院治疗23天，支付医疗费35807.08元。经医生诊断，蔡凤华伤情为：右锁骨骨折、右侧第11肋骨骨折、多处挫裂伤等。出院医嘱：门诊随访、1年后视骨痂生长情况，给予手术取出内固定物，费用约需6000元、加强营养等。在蔡凤华住院期间，厦门太平洋保险公司垫付医疗费20000元，邱智强垫付医疗费11000元、护工费用5932.80元。在本案审理中，邱智强与蔡凤华均同意：本案鉴定费及诉讼费由蔡凤华承担，由蔡凤华返还邱智强垫付款12000元。经蔡凤华委托，福建闽南司法鉴定所于2019年8月28日出具鉴定意见：蔡凤华的伤残程度评定为十级、出院后护理期限以37日为宜。蔡凤华支付鉴定费1800元及车辆维修费1000元。邱智强就上述肇事车辆向厦门太平洋保险公司投保交强险及商业第三者责任险投保，其中商业第三者责任险责任限额为1500000元。 关于双方有争议的问题。1、非医保费用问题。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国保险法〉若干问题的解释（三）》第十九条的规定“保险合同约定按照基本医疗保险的标准核定医疗费，保险人以被保险人的医疗支出超出基本医疗保险范围为由拒绝给付保险金的，人民法院不予支持；保险人有证据证明被保险人支出的费用超过基本医疗保险同类医疗费标准，要求对超出部分拒绝给付保险金的，人民法院应予以支持”。该条款对医保条款的约定做出明确规定，即保险公司不能以医疗费用超过医保范围作为拒绝赔偿非医保费用的抗辩理由，但可以根据医保目录主张医疗费用实际支出超过同类医保费用标准，超出部分保险公司有权主张不予赔偿。本案中，厦门太平洋保险公司主张拒赔非医保费用，但其未能举证证明该非医保用药不具备必要性和合理性，也没有申请对该部分用药进行鉴定，其应当承担举证不能的责任，提出拒绝赔偿非医保费用的抗辩理由，与法不符，不能采纳。2、营养费，根据医嘱及蔡凤华的伤情，蔡凤华主张营养费3581元，可以采纳；3、护理费，根据蔡凤华住院时间及鉴定意见，护理费应为6879.87元（60510元/365天*23天+60510元/365天*50%*37天）；4、蔡凤华未满60周岁，主张误工费18567.36元（60510元/365天*112天），不违反规定标准，可以采纳；5、蔡凤华未提供相应交通费票据，主张交通费660元缺乏事实依据，本院酌情确定300元；根据当事人过错情况及蔡凤华伤情，精神损害抚慰金酌情确定5000元。 综上，蔡凤华因本案交通事故造成的损失为：1.医疗费35807.08元、住院伙食补助费690元、营养费3581元、后续治疗费6000元，计46078.08元；2.残疾赔偿金35642元、护理费6879.87元、误工费18567.36元、交通费300元、精神损害抚慰金5000元、车辆维修费1000元等计67389.23元；3.鉴定费1800元。 综上事实，本院认为，邱智强在本事故中承担全部责任，因其驾驶的肇事车辆的交强险及商业三者险均投保于厦门太平洋保险公司，故厦门太平洋保险公司应在交强险及商业三者险限额内赔偿蔡凤华损失。鉴定费1800元本应由邱智强承担赔偿责任，但在本案审理中，蔡凤华与邱智强均同意鉴定费用及案件受理费由蔡凤华承担，并由蔡凤华从保险公司给付的保险金中返还邱智强垫付款12000元，系当事人对自己民事权利的处分，可以准许。据此，厦门太平洋保险公司应在交强险责任限额内给付蔡凤华保险金77389.23元（医疗费限额10000元+67389.23元），在商业三者险责任限额内给付蔡凤华36078.08元（46078.08元-10000元）。垫付款20000元，可以抵扣。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下: 一、中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司在交强险责任限额内给付蔡凤华保险金77389.23元； 二、中国太平洋财产保险股份有限公司厦门分公司在商业三者险责任限额内给付蔡凤华保险金36078.08元； 三、蔡凤华返还邱智强垫付款12000元； 以上款项限于本判决生效之日起二十日内付清。 四、驳回原告蔡凤华的其他诉讼请求。 如果未按指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2012元，减半收取计1006元，由蔡凤华负担。 如不服本判决,可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省漳州市中级人民法院。 审判员  王少华 二〇一九年九月十八日 书记员  陈宇敏 执行申请提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。