江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终7998号上诉人（原审原告）：昆山赛加谊塑料科技有限公司，住所地江苏省昆山市千灯镇宏洋路12号8幢厂房。法定代表人：方芳，该公司总经理。委托诉讼代理人：张定军，上海市树声（昆山）律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄克明，上海市树声（昆山）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：苏州创轩激光科技有限公司，住所地江苏省苏州吴中经济开发区兴吴路65号。法定代表人：余德山，该公司执行董事。委托诉讼代理人：吴文君，江苏正盛律师事务所律师。委托诉讼代理人：肖玉婷，江苏正盛律师事务所实习律师。上诉人昆山赛加谊塑料科技有限公司（以下简称赛加谊公司）因与被上诉人苏州创轩激光科技有限公司（以下简称创轩公司）买卖合同纠纷一案，不服江苏省昆山市人民法院(2019)苏0583民初7292号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年8月6日立案后,依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。赛加谊公司向本院提出上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判创轩公司支付违约金5万元，返还2018年1月29日强行索要的1万元；2.本案一审、二审诉讼费用由创轩公司承担。事实和理由如下：1、一审关于创轩公司锁住涉案设备的相关事实认定错误。创轩公司曾多次锁住涉案设备，现赛加谊公司记得的就有三次，一次是安装调试后一个月左右的时间，一次是2017年8月22日，一次2017年12月份设备被长时间(近两月)锁住，交涉无效的情况，直至赛加谊公司于2018年1月29日支付了尾款1万元后，创轩公司才在2018年1月29日将处于锁住状态的设备解锁。之前的设备锁住，只要赛加谊公司提出交涉，创轩公司均能在当日内及时解锁。而2017年12月这一次，交涉无效，创轩公司拒不解锁，设备被锁住近两月，无法使用。2018年1月22日创轩公司单方修改合同时，设备正处于被锁住等待解锁的状态。创轩公司不交付永久密码是一种违约行为。2、一审关于“赛加谊公司按照双方重新达成的意见支付1万元的行为视为对合同第五条款的变更，且已经实际履行，故双方关于三维导图软件的安装及尾款的支付已经达成新的意见并实际履行完毕”的认定与事实不符，实属错误。赛加谊公司放弃延迟支付尾款权利的行为并不能视为是免除创轩公司合同义务、违约责任的表示。赛加谊公司支付了1万元，并不是创轩公司不安装导图软件、不承担违约责任的理由。赛加谊公司已经以自己的行为表示了不同意创轩公司修改合同的意见。赛加谊公司并未在两份创轩公司修改后的合同上盖章确认，更没有按照创轩公司的要求将其中一份盖章后寄回给创轩公司，这本身就是以行为表示了不同意见。这从创轩公司修改的两份内容相同的合同至今均在赛加谊公司手里就可以得到证明，赛加谊公司并没有与创轩公司达成新的意见。3、一审法院认为，“如果存在胁迫，赛加谊公司在支付1万元和设备解锁后，赛加谊公司应该及时报警或向创轩公司表示不予同意的回复”无任何道理。首先，赛加谊公司的设备是由创轩公司特别定制的，必须考虑到设备以后的售后服务，由制造设备的人做售后服务肯定比其他人相对好些，所以赛加谊公司并不想与创轩公司关系搞得太僵，故不报警是有理由的。况且，赛加谊公司提前支付1万元只不过损失一点点利息，只是提前履行合同的付款义务而已，且以后还要安装导图软件，还要支付剩余尾款，对赛加谊公司影响并不大，没有理由紧张双方的关系。其次，赛加谊公司并未将创轩公司修改的两份合同盖章确认，更没有按照创轩公司的要求将其中一份回寄给创轩公司。这本身就是不同意对方修改合同的行为意思表示，是一种行为的回复；最后，赛加谊公司除了以打电话的方式将自己不同意修改的意见告诉创轩公司外，还在2018年10月19日以邮件和微信的方式通知了创轩公司，要求创轩公司按原合同履行，并给予了创轩公司合理的时间来履行安装导图软件的义务。创轩公司应当返还1万元并承担支付5万元的违约责任。创轩公司辩称,一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回赛加谊公司的上诉请求，维持原判。赛加谊公司向一审法院提出诉讼请求：判令创轩公司支付违约金5万元，返还2018年1月29日强行索要的1万元，并承担本案诉讼费用。一审经审理查明，2016年10月18日，赛加谊公司、创轩公司签订了《购销合同》一份，约定赛加谊公司购买创轩公司的型号为3W2015激光切割机一台，销售价220000元，后双方又于2016年11月28日重新签订《购销合同》，约定赛加谊公司购买创轩公司型号为3W1410激光切割机，销售价格为210000元，发货周期为2016年12月20日，付款方式为协议签字时支付88000元定金，创轩公司收到定金后，本合同生效，创轩公司先提供一台样机给赛加谊公司使用，机器能适用于赛加谊公司后，赛加谊公司支付中期款22000元，待合同机器交付使用后，赛加谊公司再支付后期款50000元，剩余尾款30000元待三维导图软件安装好后支付。同时约定，任何一方违反本合同，违约方向对方赔偿人民币5万元整。嗣后，创轩公司将未安装三维导图软件的3W14110激光切割机交付给赛加谊公司，并安装调整投入使用，赛加谊公司按约支付了除尾款3万元以外的18万元。后在设备使用过程中（2017年8月22日左右），发生设备锁死事件，赛加谊公司于2017年8月22日发函给创轩公司发出声明：1、我们可以接受不装电脑三维导图软件，但尾款3万元必须作为担保保证金，保证三年内现有手工编程序升级顺畅及设备运转正常，三年后不扣任何款返还三万元，请在24小时内解锁我司设备并正常运转等；后创轩公司于2017年8月22日提供解锁密码予以解密继续使用，后双方就尾款及解锁事宜进行磋商，创轩公司并于2018年1月22日将合同第五条约定“剩余尾款人民币叁万元待三维导图软件安装好后支付”修改为“甲方（赛加谊公司）支付一万元后，乙方给予长久密码为机器解锁，剩余贰万元待三维导图软件安装好后支付，如不安装则不用支付”，赛加谊公司在收到创轩公司修改的合同第五条合同样本后，于2018年1月29日支付创轩公司10000元，但未在修改样本上盖章确认，创轩公司提供了赛加谊公司永久激活码。以上事实由当事人提供的购销合同、付款凭证、微信记录、电话录音以及当事人一审陈述予以证实。一审法院认为，赛加谊公司、创轩公司双方于2016年11月28日重新签订的《购销合同》系双方真实意思表示，合法有效，双方也系按照该份合同实际履行，故应按该合同约定行使各自权利，履行各自义务，双方在合同履行过程中，唯一争议在于合同约定创轩公司应当给提供的设备安装三维导图软件但并未安装，故赛加谊公司未支付尾款3万元，后双方在磋商过程中，赛加谊公司认为创轩公司以锁死设备为要挟强迫赛加谊公司支付了1万元尾款，并提供了永久激活码，创轩公司则认为双方就安装三维导图软件事宜重新达成了约定，以放弃2万元作为不安装的条件。一审法院认为，从双方磋商期间来看，设备在第一次锁死后，创轩公司已于2017年8月22日当日临时解锁，故在双方磋商过程中不存在不立即支付尾款或答应创轩公司条件即会造成赛加谊公司重大损失的情形存在，创轩公司提供的是永久解锁码，并非在设备锁死的情况下等待解锁的紧急情况，且如果存在胁迫的情况，赛加谊公司在获得永久激活码的情况下，在创轩公司已经将第五条合同条款修改并寄送给赛加谊公司的情况下也应该及时报警或向创轩公司提出不予同意的回复，相反，赛加谊公司并未采取任何措施，反而在收到创轩公司的修改意见后，按照修改意见的约定将1万元支付给了创轩公司。故一审法院认为，赛加谊公司所称为了避免重大损失，在受到创轩公司胁迫的情况下才不得已同意创轩公司的条件支付1万元与事实不符，赛加谊公司按照双方重新达成的意见支付1万元的行为视为对合同第五条款的变更，且已经实际履行，故双方关于三维导图软件的安装及尾款的支付已经达成新的意见并实际履行完毕，故对赛加谊公司的诉讼请求不予支持。综上，遂判决如下：驳回赛加谊公司的全部诉讼请求。案件受理费1300元，减半收取650元，由赛加谊公司负担。双方当事人对一审查明的事实均无异议，二审中均未提供新证据。二审另查明，2017年12月赛加谊公司处的设备又出现锁住现象，创轩公司于2018年1月向赛加谊公司提供永久激活码。截止二审法庭调查时，创轩公司仍未就赛加谊公司处的设备安装三维导图软件。本院认为，赛加谊公司与创轩公司于2016年11月28日签订的购销合同合法有效。合同签订后，创轩公司交付了机器设备，但始终未安装三维导图软件，且数次发生机器设备锁住，需要创轩公司提供激活码才能使用的情形。本院认为，交付符合合同约定规格、质量的机器设备是创轩公司的主要义务，赛加谊公司已根据合同约定支付18万元货款，创轩公司亦应将设备运行密码随机交付，以保证机器设备能够正常运行。而创轩公司在3万元尾款支付条件未成就的情况下，多次锁定机器讨要尾款，致使机器使用目的受到限制，已构成违约，创轩公司应承担相应违约责任。2018年1月22日，创轩公司修改了案涉合同的支付条款并在修改处加盖公章，将2份修改后的合同交付赛加谊公司，赛加谊公司未盖章确认，应当视为双方就合同变更未达成一致，修改后的条款对赛加谊公司不具有约束力。创轩公司认为双方已变更合同条款，其不构成违约的抗辩理由不能成立，本院不予支持。赛加谊公司要求创轩公司支付违约金5万元，本院综合考虑双方合同性质、赛加谊公司实际损失情况等，酌定支持违约金2万元。关于赛加谊公司要求创轩公司返还2018年1月29日支付的1万元的请求，该款系赛加谊公司自行支付，且现有证据无法证明创轩公司存在胁迫的行为，该请求本院不予支持。综上，上诉人赛加谊公司上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决认定事实不清，本院予以纠正。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二项规定，判决如下：一、撤销江苏省昆山市人民法院(2019)苏0583民初7292号民事判决；二、苏州创轩激光科技有限公司于本判决发生效力之日起十日内支付昆山赛加谊塑料科技有限公司违约金2万元；三、驳回昆山赛加谊塑料科技有限公司的其他诉讼请求。一审案件受理费案件受理费1300元，减半收取650元，由被上诉人苏州创轩激光科技有限公司负担150元，由上诉人昆山赛加谊塑料科技有限公司负担500元。二审案件受理费1300元，由被上诉人苏州创轩激光科技有限公司负担300元，由上诉人昆山赛加谊塑料科技有限公司负担1000元。本判决为终审判决。审判长  韩小安审判员  冯月青审判员  李晓琼二〇一九年九月二十三日书记员  谢丽芳法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买费经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。六、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。七、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。