广东省深圳市宝安区人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0306刑初3146号公诉机关深圳市宝安区人民检察院。被告人张腾，男，1977年10月9日出生，汉族，高中文化，户籍所在地河南省开封市火电厂生活区。因涉嫌贩卖毒品于2019年3月7日被羁押，次日被刑事拘留，2019年4月12日被执行逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人冯正东，广东圳宝律师事务所律师。被告人谢宇，男，1981年4月5日出生，汉族，初中文化，户籍所在地广西壮族自治区玉林市兴业县。因涉嫌贩卖毒品于2019年3月11日被羁押，次日被刑事拘留，2019年4月12日被执行逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。指定辩护人林海秋，广东宝源律师事务所律师。公诉机关以深宝检刑诉〔2O19〕3063号起诉书指控被告人张腾、谢宇犯贩卖毒品罪，于2019年7月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年9月3日公开开庭审理了本案。公诉机关指派检察员梁凝出庭支持公诉，被告人张腾及其辩护人冯正东、谢宇及其辩护人林海秋到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控，2018年11月一天,鄂某（另案处理）联系被告人张腾购买“两个”毒品冰毒，通过微信转账向张腾支付人民币1500元。张腾找到被告人谢宇约好购买“四个”毒品冰毒。谢宇从一名叫“阿瘦”的男子（另案处理）以人民币1800元的价格购买到“四个”毒品冰毒后，张腾开车到广州市番禺区，找谢宇拿了这“四个”毒品冰毒，向谢宇支付人民币2000元。过了一两天后,张腾在深圳市罗湖区将其中“两个”毒品冰毒交给了鄂某。2018年12月1日,鄂某又联系张腾购买“两个”毒品冰毒，通过微信转账向张腾支付人民币1500元。张腾又联系谢宇购买“四个”毒品冰毒。谢宇从“阿瘦”处以人民币1800元购得“四个”毒品冰毒后，张腾开车到广州番禺区，找谢宇拿了这“四个”毒品冰毒，向谢宇支付人民币2000元。在回深圳的路上，张腾到宝安区中大华安楼下将其中“两个”毒品冰毒交给了鄂某。2019年2月21日,鄂某再联系张腾购买“两个”毒品冰毒，通过微信转账向张腾支付人民币1500元。张腾再联系谢宇购买“两个”毒品冰毒，谢宇从“阿瘦”处以人民币1800元购得“两个”毒品冰毒后，张腾开车到广州番禺区，找谢宇拿了这“两个”毒品冰毒，向谢宇支付人民币2000元。在回深圳的路上，张腾到宝安区中大华安楼下将这“两个”毒品冰毒交给了鄂某。2019年3月6日22时许,民警根据线索在宝安区西乡街道前进二路中大华安大厦楼下抓获鄂某。2019年3月7日16时许，民警在宝安区维也纳酒店门口将被告人张腾抓获归案。2019年3月11日16时许，民警在广州市番禺区大石祥和路5号将被告人谢宇抓获归案。公诉机关就指控的上述事实向法庭出示了相关证据予以证实，并据此认为应当以贩卖毒品罪追究被告人张腾、谢宇的刑事责任，提请本院依法判处。被告人张腾当庭表示认罪，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。辩护人冯正东的作罪轻辩护：一、起诉书指控的第三单事实被告人张腾没有以牟利为目的代购毒品，不能作为本案定罪量刑的依据；二、张腾犯罪情节较轻，主观恶性不大，可以从轻处罚；三、本案的毒品名称、数量存疑，根据有利于被告人原则，对于被告人可以从轻处罚；四、被告人张腾如实坦白犯罪事实，认罪悔罪，可以从轻处罚；五、被告人张腾是初犯、偶犯，没有违法犯罪前科，希望法院酌情对其从轻处罚。被告人谢宇当庭表示认罪，对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议。辩护人林海秋作有罪罪轻辩护：一、谢宇自愿认罪，具有坦白情节，可以从轻处罚；二、谢宇是初犯，犯罪情节较轻，获利较少，请求法院对谢宇从轻处罚。经审理查明：被告人张腾与吸毒人员鄂某（另案处理）系微信好友关系。为满足吸食需要，鄂某向张腾求购毒品，张腾遂找到被告人谢宇进货并转售给鄂某。自2018年11月至2019年2月，张腾共向鄂某出售毒品冰毒三次，该三次销售的毒品冰毒都系张腾向谢宇购买，具体为：2018年11月，鄂某联系被告人张腾购买“两个”毒品冰毒，并通过微信转账向张腾支付人民币1500元。张腾找到被告人谢宇约好购买“四个”毒品冰毒。谢宇则从一名叫“阿瘦”的男子（另案处理）以人民币1800元的价格购买到“四个”毒品冰毒。后张腾开车到广州市番禺区，找谢宇拿到该“四个”毒品冰毒，并向谢宇支付人民币2000元。两天后，张腾在深圳市罗湖区将其购买的其中“两个”毒品冰毒交给鄂某。2018年12月1日，鄂某联系张腾购买“两个”毒品冰毒，通过微信转账向张腾支付人民币1500元。张腾即联系谢宇购买“四个”毒品冰毒。谢宇则从“阿瘦”处以人民币1800元购得“四个”毒品冰毒。后张腾开车到广州番禺区，找谢宇拿了这“四个”毒品冰毒，向谢宇支付人民币2000元。在回深圳的路上，张腾到宝安区中大华安楼下将其中“两个”毒品冰毒交予鄂某。2019年2月21日，鄂某再联系张腾购买“两个”毒品冰毒，通过微信转账向张腾支付人民币1500元。张腾再联系谢宇购买“两个”毒品冰毒，谢宇从“阿瘦”处以人民币1800元购得“两个”毒品冰毒后告知张腾，张腾即开车到广州番区找谢宇拿了这“两个”毒品冰毒，向谢宇支付人民币2000元。张腾在深圳市宝安区中大华安楼下，将该“两个”毒品冰毒的一部分交予鄂某。另查明，2019年3月6日22时许，民警根据线索在宝安区西乡街道前进二路中大华安大厦楼下抓获鄂某。2019年3月7日16时许，民警在宝安区维也纳酒店门口将被告人张腾抓获归案。2019年3月11日16时许，民警在广州市番禺区大石祥和路5号将被告人谢宇抓获归案。上述事实,被告人张腾、谢宇当庭供认不讳，并自愿认罪认罚，且有经庭审举证、质证的被告人被扣押的手机（照片）、被告人身份信息、违法犯罪经历查询情况说明、抓获经过、搜查笔录、提取笔录、扣押决定书、扣押清单、电子证据提取清单等物证、书证；证人鄂某的证言；被告人张腾、谢宇的供述与辩解；现场勘验、辨认等笔录；微信资料及交易账单截图、被告人微信开户资料及交易记录光盘一张等证据予以证实,足以认定。本院认为，被告人张腾、谢宇无视国家法律，明知是毒品多次予以贩卖，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关控罪成立，本院予以支持。本院判断如下：一、关于被告人张腾、谢宇多次贩卖毒品的指控问题。首先，被告人张腾、谢宇的供述稳定，均承认购销毒品冰毒三次；购买毒品的吸食人鄂某，其亦证实2018年11月、12月、2019年2月分三次向张腾购买毒品冰毒的事实；该三人对本案购销毒品的时间、价格、购销链条、购销主体等基本事实的陈述均清晰和可相互对印。另，从调取的张腾微信信息、谢宇微信信息、鄂某微信信息、“阿瘦”微信信息的购销毒品交涉内容；以及从张腾手机提取的鄂某向张腾支付毒资的转账记录，加上从谢宇手机提取的张腾向谢宇支付毒资，及谢宇向上家“阿瘦”支付毒资的转账记录，均客观清晰，各证据环环相扣、互相印证，可形成完整的证据链条，足以认定。二、对于辩护人冯正东提出，被告人张腾在第三单指控中，没有以牟利为目的代购毒品，不能认定为本案控罪的意见。本院认为，代购毒品的前提是委托购买人的委托行为，和代购人的非盈利目的。但，本案中，鄂某不清楚毒品购销渠道，也不认识张腾的上家谢宇，且其并无委托张腾购买毒品的意思表示，而是直接向被告人张腾购买毒品。对于被告人张腾在第三次代购并向鄂某出售毒品的无盈利问题，因鄂某是按此前两次的惯例向张腾支付毒资，根据前两次各1500元的价格，张腾是有盈利的，张腾也是在收取该毒资并向上家谢宇购买时才知道毒价上涨，故可见该笔毒品交易未能按前两次盈利是属于市场价格波动的风险，不能说没赚到毒资差价就否定该单毒品销售的性质；事实上，在张腾得知毒品价格上涨，其无利可图情况下，张腾也没按鄂某要求的“两颗”毒品的量交付毒品，而是截留半颗后给付鄂某“一颗半”的冰毒。故被告人张腾在第三单毒品交易中的行为属于毒品销售行为，辩护人的辩护意见不能成立。三、关于辩护人冯正东提出的本案毒品名称、数量存疑问题。本院认为，被告人张腾、谢宇及证人鄂某均明确供述毒品为冰毒，三人对毒品种类供述系稳定、一致的，且该三人对毒品认知清晰不存在毒品种类认知错误问题。至于本案毒品数量，基于毒品已被实际消耗，已无从考究“两颗”的实际重量；但结合我国对毒品犯罪的零容忍态度，故无论毒品多少，只要涉及贩卖行为均应予以打击。而且，在本案定罪量刑上，本院是依法按次数予以认定。另外，鉴于被告人张腾、谢宇归案后，能如实供述自己的罪行，认罪、悔罪态度较好，可认定为坦白情节，依法可以从轻处罚，其各自辩护人的相关辩护意见，本院予以采纳。综上，根据被告人张腾、谢宇犯罪的事实、性质、情节以及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项之规定，判决如下：一、被告人张腾犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月7日起至2022年3月6日止。罚金限于判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。被告人谢宇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币三千元（刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年3月11日起至2022年3月10日止。罚金限于判决生效后一个月内向本院一次性缴纳）。二、缴获的毒品依法予以销毁、扣押的手机依法予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 欧阳 志敏人民陪审员 赖 进 君人民陪审员 黎 小 婵二〇一九年九月二十三日书 记 员 钟萍（兼）书 记 员 林 斯 瑜附相关法条：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：(一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；(二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；(三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；(四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；(五)参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。最高人民法院《关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。