安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)皖01民终6577号上诉人（原审原告）：安徽安贝尔合成革有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山区小庙镇工业聚集区。法定代表人：熊世林，董事长。委托诉讼代理人：葛少军，安徽中天恒律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：周菊，女，1966年6月11日生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。委托诉讼代理人：徐林，安徽中特律师事务所律师。上诉人安徽安贝尔合成革有限公司（以下简称安贝尔公司）因与被上诉人周菊劳动争议一案，不服安徽省合肥市蜀山区人民法院（2019）皖0104民初4244号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年7月22日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。安贝尔公司上诉请求：撤销一审判决，改判支持安贝尔公司全部诉讼请求，一、二审诉讼费由周菊承担。事实和理由：1.周菊2016年6月11日达到退休年龄，双方劳动关系就此解除，之后系劳务关系。周菊在2016年7月提出放弃购买社会保险的申请，劳务关系期间周菊系退休人员，客观上不可能继续购买社会保险。2.周菊在退休年龄期满前，与本公司劳动关系存续时间未达到一年，不符合享受年休假标准，不应支付年休假工资。并且，本公司不存在违反《劳动合同法》规定的行为，不符合支付经济补偿金的条件。但如真的要支付，双方劳动关系时间不足半年，经济补偿金最多也只是半个月工资标准。3.本公司不应当支付工伤造成的全部损失。基于周菊提出放弃购买社会保险的申请，因工伤导致的无法通过社保理赔部分：一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金，应当由周菊自行承担理赔不能的责任。同时，一审法院认定的一次性伤残补助金数额错误，未考虑到通过投保团体意外险已使周菊获得了20000元的残疾保险金，应当将已获赔偿金额在一次性伤残补偿金中予以扣除。周菊辩称，认可一审判决。安贝尔公司向一审法院起诉请求：1.请求确认双方解除劳动关系的时间为2016年6月11日；2.请求判令安贝尔公司不需要为周菊补缴2016年2月至2017年12月的社会保险；3.请求判令安贝尔公司不支付周菊的年休假工资1126元；4.判令安贝尔公司不支付周菊解除劳动关系经济补偿金4900元；5.判令安贝尔公司不支付周菊一次性伤残补助金31973.4元、一次性工伤医疗补助金35526元、停工留薪期工资12250元；6.由周菊承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2016年2月23日，周菊入职安贝尔公司，从事放布工作，双方签订了书面《劳动合同书》，合同约定，劳动期限自2016年2月23日至2016年6月10日，每月发薪日为28日，工资采用计时工资，工资标准为2450元/月，绩效工资（奖金）等按照甲方的工资分配制度和乙方实际劳动贡献确定。自建立劳动关系后，安贝尔公司未给周菊缴纳社会保险。2016年7月4日，周菊在打印好的自愿放弃社保申请书上签名。2016年10月22日，周菊在工作时，从湿法车间出来准备下楼梯开会时，因地面湿滑不慎摔伤，致周菊左桡骨远端骨折、左尺骨茎突骨折。在解放军第一零五医院两次住院治疗共12天。2017年8月11日，合肥市蜀山区人力资源和社会保障局作出蜀山工认（2017）0436号认定工伤决定书，认定该事故伤害为工伤。安贝尔公司不服，向合肥市人力资源和社会保障局申请行政复议，该局于2018年1月12日作出合人社复决（2017）72号行政复议决定书，维持工伤认定决定。安贝尔公司不服复议决定，向一审法院提起诉讼，该院作出（2018）皖0104行初37号行政判决书，驳回了安贝尔公司的诉讼请求。安贝尔公司又向合肥市中级人民法院提起上诉，合肥市中级人民法院于2018年9月19日作出（2018）皖01行终324号行政判决书，判决驳回上诉，维持原判。在诉讼期间，2017年11月9日，合肥市劳动能力鉴定委员会作出合劳鉴（2017）4221号因工负伤劳动能力鉴定结论书，认定周菊劳动功能障碍程度为九级。就相关工伤赔偿协商未果后，周菊于2017年12月5日向合肥市蜀山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，其仲裁请求为：1、解除周菊与安贝尔公司的劳动关系；2、安贝尔公司为周菊缴纳2016年2月至2019年1月的社会保险；3、安贝尔公司向周菊支付未休带薪年休假工资3379.3元；4、安贝尔公司向周菊支付解除劳动合同经济补偿金7350元；5、安贝尔公司支付周菊医疗费6216.6元、住院护理费1894.4元（5921元/月÷30×80%×12天）、一次性伤残补助金34867.8元、一次性工伤医疗补助金38742元（6457元/月×6个月）、一次性伤残就业补助金64570元（6457元/月×10个月）、停工留薪期工资29400元（2450元/月×12个月）、住院伙食补助费360元、劳动能力鉴定费280元；6、安贝尔公司支付周菊待岗工资31850元。案经仲裁，该委作出了蜀劳人仲字（2017）950-1和950-2仲裁裁决书，其中950-1号裁决结果为：一、安贝尔公司于裁决生效之日起三十日内为周菊补缴社会保险，期限自2016年2月至2017年12月，双方根据国家相关规定按比例承担各自应承担的费用；二、安贝尔公司于裁决生效之日起十日内支付周菊年休假工资1126元；三、安贝尔公司于裁决生效之日起十日内支付周菊解除劳动关系经济补偿金4900元。950-2号裁决结果为：一、解除周菊与安贝尔公司之间的劳动合同（解除时间为2017年12月5日）；二、安贝尔公司于裁决生效之日起十日内支付周菊工伤医疗费2085.2元、住院护理费1894.4元、一次性伤残补助金31973.4元、一次性工伤医疗补助金35526元、伙食补助费240元、停工留薪期工资12250元、劳动能力鉴定费280元；三、驳回周菊的待岗工资及一次性伤残就业补助金的仲裁请求。由于安贝尔公司不服仲裁裁决，向一审法院提起了诉讼。一审另查明，双方建立劳动关系后，安贝尔公司仅为周菊购买了《团体意外伤害保险》、《附加意外伤害团体医疗保险》等商业险，本次事故发生后，周菊根据商业保险合同的约定，2018年11月，华夏人寿保险股份有限公司合肥中心支公司决定向周菊支付残疾保险金20000元和医疗费用保险金4131.4元。现周菊还有2085.2元的医疗费未能报销；其自付了劳动能力鉴定费280元。从周菊的银行流水看，安贝尔公司发放周菊工资至2016年12月。一审法院认为，本案争议的焦点为周菊与安贝尔公司劳动关系的解除时间、周菊是否应享受工伤待遇以及周菊在仲裁时的各项请求有无相关事实和法律依据问题。一、关于双方劳动关系的解除时间问题，根据原被告所签订的《劳动合同》的约定，周菊与安贝尔公司的劳动合同于2016年6月11日届满，但劳动期限届满后，周菊仍继续在安贝尔公司从事相同的工作，应视为双方在劳动合同期限届满后继续建立劳动关系，直至周菊申请仲裁前，双方均未提出解除劳动关系，故该院认为双方解除劳动关系的时间为周菊提起仲裁立案的时间，即双方于2017年12月5日解除了劳动关系。同时根据劳动合同的约定，该院认可周菊的月工资为2450元。二、关于周菊因工伤应享受的工伤保险待遇问题。依据《合肥市2016年度人力资源和社会保障事业发展统计公报》发布的数据，在岗职工月平均工资为5921元（71054元/年÷12个月）。据此周菊应享受的工伤待遇有：1、医疗费，治疗期间周菊共支出医疗费6216.6元，除去周菊已获得的保险理赔医疗费4131.4元后，对周菊支付的2085.2元，安贝尔公司应当承担；2、住院期间护理费，周菊住院12天，依据相关规定，安贝尔公司应当支付护理费1894.7元（5921元/月÷30天×80%×12天），现周菊主张1894.4元，符合规定，该院予以支持；3、一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性工伤就业补助金问题。周菊经鉴定构成工伤，且其构成劳动功能障碍程度为九级，根据相关法律规定，其可获得一次性伤残补助金31973.4元（5921元/月×60%×9个月）；还享有一次性工伤医疗补助金为35526元（5921元/月×6个月），因周菊工伤事故发生时已达到法定退休年龄，对一次性工伤就业补助金的请求不予支持；4、伙食补助费按通常标准为240元（20元/天×12天）；5、停工留薪期工资待遇，根据相关规定，周菊所受伤害的停工留薪期为6个月，扣除安贝尔公司已发放了两个月工资，停工留薪期工资为9800元（2450元/月×4个月）；6、鉴定费，该费用为处理工伤的实际支出，安贝尔公司应当予以支付鉴定费280元。对周菊主张的待岗工资问题，该项请求无法律依据，该院不予支持。三、关于周菊主张的劳动合同解除后的补缴社会保险、带薪年休假工资、经济补偿金问题。根据劳动法的规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费，而安贝尔公司在双方劳动关系存续期间未依法缴纳社会保险费，违反了法律规定，故安贝尔公司应当为周菊缴纳2016年2月至2017年12月的社会保险，根据规定劳动者应当缴纳的部分由周菊自行负担；因双方的劳动关系已超过一年，劳动者依法可享受带薪年休假，用人单位未安排劳动者休年休假的，应支付未休年休假工资，经计算，年休假工资为1126元（2450元/月÷21.75×200%×5天）；在双方劳动关系存续期间，安贝尔公司存在未给周菊缴纳社会保险及未保证周菊的年休假待遇等违法情形，周菊自2016年2月23日至2017年12月5日期间与安贝尔公司存在劳动关系，故安贝尔公司应向周菊支付两个月的经济补偿金为4900元。一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条、第四十七条，《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条第三款，《企业职工带薪年休假实施办法》第十条、第十一条，《工伤保险条例》第三十条第一款、第三款、第三十三条、第三十七条、第六十四条第二款，安徽省实施《工伤保险条例》办法第二十五条第二款、第三十九条之规定，判决：一、安徽安贝尔合成革有限公司与周菊的劳动关系于2017年12月5日解除；二、安徽安贝尔合成革有限公司于判决生效之日起三十日内为周菊补缴2016年2月至2017年12月的社会保险，双方根据国家相关规定按比例承担各自应承担的费用；三、安徽安贝尔合成革有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付周菊年休假工资1126元；四、安徽安贝尔合成革有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付周菊解除劳动关系经济补偿金4900元；五、安徽安贝尔合成革有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付周菊医疗费2085.2元、住院护理费1894.4元、伙食补助费240元、鉴定费280元、停工留薪期工资9800元、一次性伤残补助金31973.4元、一次性工伤医疗补助金35526元，计人民币81799元；六、驳回周菊的其他诉讼请求；七、驳回安徽安贝尔合成革有限公司的诉讼请求。本案二审期间，当事人没有提供新的证据。对一审判决所认定而为各方当事人无异议的事实，本院予以确认。本院认为，周菊2016年10月22日所受伤害为工伤的事实，已经由合肥市蜀山区人力资源和社会保障局认定，并过行政复议及一审、二审行政诉讼确认，后合肥市劳动能力鉴定委员会认定周菊劳动功能障碍程度为九级，安贝尔公司未为周菊办理工伤保险，应当依法承担工伤保险赔偿责任。安贝尔公司对一审判决第五项认定的工伤保险赔偿计算标准并无异议，本院予以确认，但安贝尔公司认为应当扣除周菊领取的残疾保险金20000元的意见，没有法律依据，本院不予采纳。安贝尔公司与周菊签订的劳动合同明确约定合同期限为2016年2月23日至2016年6月10日，劳动合同到期后周菊即达到法定退休年龄，双方对劳动关系存续到周菊达到法定退休年龄前的意思表示明确，安贝尔公司认为双方劳动关系于2016年6月11日解除的意见，本院予以采纳。周菊在劳动关系存续期间工作不足一年，一审法院认定安贝尔公司应支付周菊年休假工资不当，本院予以纠正。周菊与安贝尔公司劳动关因劳动合同到期、达到法定退休年龄终止，周菊亦在自愿放弃社会保险的申请书上签字，一审认定安贝尔公司支付周菊经济补偿金不当，本院予以纠正。劳动者因用人单位欠缴、拒缴社会保险费或因缴费年限、缴费基数等社会保险费征缴问题发生的争议，不作为劳动争议处理，劳动者应依照《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国社会保险法》及《社会保险费征缴暂行条例》的相关规定向有关部门申请解决，一审判决安贝尔公司补缴社会保险不当，本院予以纠正。综上所述，安贝尔公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项规定，判决如下：一、维持安徽省合肥市蜀山区人民法院（2019）皖0104民初4244号民事判决第五项，即：安徽安贝尔合成革有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付周菊医疗费2085.2元、住院护理费1894.4元、伙食补助费240元、鉴定费280元、停工留薪期工资9800元、一次性伤残补助金31973.4元、一次性工伤医疗补助金35526元，计人民币81799元；二、撤销安徽省合肥市蜀山区人民法院（2019）皖0104民初4244号民事判决第二项、第三项、第四项、第六项、第七项；三、变更安徽省合肥市蜀山区人民法院（2019）皖0104民初4244号民事判决第一项为：安徽安贝尔合成革有限公司与周菊的劳动关系于2016年6月11日解除；四、驳回安徽安贝尔合成革有限公司的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取为5元，由安徽安贝尔合成革有限公司负担；二审案件受理费10元，由安徽安贝尔合成革有限公司负担7元，周菊负担3元。本判决为终审判决。审判长  张长海审判员  马枫蔷审判员  方玮韡二〇一九年九月二十七日法官助理贾柏轩书记员姚静附相关法条：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审