四川省天全县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1825民初598号 原告四川协力万众路桥有限公司，地址：四川省凉山州宁南县披砂镇宁府路上段**。 法定代表人黎舒婷，公司董事长。 特别授权委托代理人闫晓辉，公司办公室主任，男，生于1960年5月12日，住四川省广安市广安区。 被告四川羌都钢结构工程有限公司，，地址：四川省雅安市雨城区草坝镇香花村 法定代表人杨欣，公司总经理。 上列原告诉被告承揽合同纠纷一案，本院受理后，依法由审判员李军独任审判，公开开庭进行了审理。原告的特别授权委托代理人闫晓辉到庭参加诉讼，被告的法定代表人杨欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称：2016年6月13日，原告公司中标承建四川省天全县主城区第一完全小学“避灾运动场顶棚”工程项目后，于2016年8月15日与被告签订了承包合同，约定：由被告公司对原告提供的钢材按约定的价格，在15日内予以加工定作。合同签订后，原告按约于2016年8月17日通转账支付原告钢材预付款10万元。由于建设方中止原告施工，导致原告与被告签订的前述合同未能实际履行。后建设单位同意继续施工，由于被告公司法定代表人更换，2018年1月12日，原告与被告重新签订加工合同，约定由被告按本次合同约定的价格和标准完成天全县第一完全小学的操场钢结构顶蓬。加工合同签订后，被告履行了合同义务，同年6月的一天，双方进行了工程款结算。工程款总价为8万余元，该款原告已支付。结算时，被告的现任法定代表人不认可前任法定代表人以前收到原告公司的钢材预付款10万元，主张另案处理。基于上述事实，原告认为，原告与被告就案涉工程签订了两份独立的合同，原告依据前一份合同向被告预付10万元钢材属实，该款在我公司支付了全部工程款后，理应由被告退还原告。为维护自身的合法权益，原告依法起诉至法院，请求判决被告退还钢材预付款10万元，并承担本案案件受理费。 为支持自己的主张，原告向法庭提供以下证据： 1、原、被告的营业执照复印件； 2、2016年8月签订的承包合同； 3、转款10万元的凭据复印件； 4、工程暂停令； 5、开工令； 6、2018年1月12日签订的加工合同。 被告四川羌都钢结构工程有限公司辩称：一、2016年8月15日，被告与原告在被告厂内签订加工合同。按合同约定原告应支付原告材料预付款15万元，而实际支付10万元。被告公司在合同约定的时间内完成了该批产品的加工生产。被告多次催促原告付款提货。原告以该项目与业主天全县城区第一完全小学打官司为由，多次告知被告已被取缔不再实施，让羌都公司自己处理该批产品，双方互不补偿。由于被告厂房面积狭小，故将该产品转移至室外堆放。被告是按设计施工图加工定作，属定制产品。露天堆放时间过长，铁件生锈腐烂，只能作报废处理。2018年1月。原告公司人员江国平多次到羌都公司协商，该项目需要重新启动实施，前合同作废。2018年元月12日与被告重新签订合同，签订合同时江国平说有两部分损失停工和厂里的合同损失，同时也说从停工损失的诉讼中得到5万元赔偿，被告充分考虑该项目合作等的特殊情况，作出了部分产品价格优惠(立柱)。第二次签订使用的立柱钢材优惠5万余元。然而合同签订后原告公司一再违约，被告公司材料进场并组织工人施工，原告未按合同约定支付任何款项，后通过天全县公安局城厢派出所及天全县劳动监察大队协调，原告于2018年4月9日支付了被告70000元，尚有部分货款未付。原告公司多次违约，给被告公司造成直接经济损失如下：1、欠款8200元；2、设备人工进出场费2000元；3、预定材料损失费20000元；4、单价优惠55207元；5、欠条1500元；6、间接损失20000元。共计106907元；二、被告与原告于2016年8月15日签订的承包合同因原告方的原因未能履行，2016年10月双方协商同意该合同已经终止，原告所给付的预付款10万元作为被告损失的补偿，双方不再找补，该纠纷已经双方协商解决并重新签订合同，原告再次违约。故请求驳回原告的诉讼请求，并判决原告支付被告106907元的经济损失。 为支持自己的主张，被告向法庭提供以下证据： 1、合同两份； 2、欠条； 3、付款记录； 4、欠条记录； 5、出厂记录。 本院为查明案件事实，调取了本院2016年川18**民初字第860号诉讼卷宗。 经审理查明：2016年6月13日，原告中标修建四川省天全县主城区第一完全小学的“避灾运动场顶棚”建设工程项目后，因工程所需钢结构产品，双方于2016年8月15日签订承包合同，约定：一、工程名称：运动场顶棚，工程地点：雅安市天全县。二、工程内容约803平方米。三、工程质量标准：执行国家现行验收规范和要求的合格标准。四、合同价款金额：预付150000元，大写壹拾伍万元整。其中：1、加工费按4350元／吨，约65吨。2、制作完工后发包人提货(过磅)一次性支付承包人剩余工程款。五、工期15天。六、其他约定：发包人提供图纸一份，承包人按图施工，需按图纸要求做防锈、防粉、承包人提供一份钢结构检测报告。……。原告向被告支付钢材预付款10万元。原告承建的天全县城区第一完全小学“运动场顶棚”项目在施工中因其他原因，从2016年8月25日起暂停施工，完善相关手续后于2017年12月23日恢复施工。原告又与被告于2018年1月12日另外签订加工合同，约定的工程名称、工程地点与前合同一致，该合同约定的产品已生产并交付原告。被告称在与原告签订第二份合同时，提及到前合同的问题，被告考虑到原告的工程停工可能有损失及原告预付了10万元加工费等因素，将2018年1月12日签订的合同中的篮球场16根立柱构件按3600元／吨收取费用(当时的市场价是6750元／吨)，该钢材约17吨左右，给原告优惠了5万元左右，且该钢材是新钢材，第一次定做的钢结构产品已全部处理给废品收购站。被告称工程停工校方赔偿其损失5万元。第一份合同就这样处理，双方不再互补。而原告称该钢材是第一份合同中生产的定制品，第二份合同中以3600元／吨将其收购，被告无任何损失，应该退还第一份合同预付款10万元。2019年6月5日，因双方对此协商无果，原告起诉来院，提出上述诉讼请求。 以上事实，有原、被告的营业执照复印件、承包合同、转款10万元的凭据复印件、工程暂停令、开工令；加工合同及双方的陈述等证据证实，经庭审质证，本院予以确认。 诉讼中经审查，本院认为立案庭确定的买卖合同纠纷案由不足以反映原、被告之间的真实权利义务关系，故将本案案由变更为承揽合同纠纷。 本院认为，原告与被告于2016年8月15日签订的《承包合同》不符合买卖合同的特征，从合同约定的内容来看实质上是承揽合同，故本案案由应该为承揽合同纠纷。双方应按合同约定履行相应义务。被告公司应按合同约定的工期加工制作产品。原告公司承建的天全县城区一小“运动场顶棚”项目由于报建手续不完善从2016年8月25日起实施暂停施工，期间原告应通知被告暂停生产定制品或解除合同，但其未向法庭提供该方面的证据。结合原告在（2016）川1825民初860号卷宗提供的10张钢结构产品照片，经被告质证后，认可是其公司生产的产品，并称全部按合同生产完定制产品，只差最后工序即运到学校场地安装喷漆交付使用。本院可认定被告按第一份合同将被告需要的定制钢结构产品基本生产完毕。原告称第二份合同中的钢结构立柱是第一份合同中生产的定制品，在第二个合同中将其重新购买，被告无损失。但原告未提供充分证据证明其主张，本院对该主张不予采信。由于被告生产出定制品后，由于原告的原因未及时提货付款，原因在原告方，原告属于严重违约。故原告应赔偿被告部分损失，被告提出的损失虽无充分证据证实，但根据行业实际等，被告应有部分损失。根据本案实际，本院考虑原告的预付款抵扣被告的损失后，再由被告酌情给付原告人民币20000元。原告要求被告退还预付款100000元的诉讼请求，因与本案查明的事实及法律规定不符，本院不予全部支持。原、被告于2018年元月12日签订的合同纠纷，本案不作处理。庭审中，因双分歧较大，致本案调解不能。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第二百六十八条之规定，判决如下： 原告四川协力万众路桥有限公司预付款人民币100000元扣除被告四川羌都钢结构工程有限公司部分损失后，再由被告酌情退还原告人民币20000元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1150元（已减半），由原告承担800元，被告承担350元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省雅安市中级人民法院。 审判员 李 军 二〇一九年九月二日 书记员 张宇楷 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。 《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 ……。 《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第二百六十八条定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。