贵州省习水县人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0330民初2473号原告：罗某某，男，汉族，生于1977年10月8日，贵州省习水县人。委托诉讼代理人：姜天才，遵义市红花岗区城南法律服务所法律服务工作者。被告：罗某某1，男，汉族，生于1968年9月4日，贵州省习水县人。被告：罗某某2，男，汉族，生于1981年1月5日，贵州省习水县人。被告：习水县宏发电杆厂，注册号为520330600131808，经营场所为东皇镇箐口玻璃厂老车间空地。经营者：袁某某，男，汉族，生于1967年12月8日，贵州省习水县人。被告委托诉讼代理人：娄义柳、袁梦，贵州于道律师事务所律师。原告罗某某诉被告罗某某1、罗某某2、习水县宏发电杆厂（以下简称宏发电杆厂）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月21日立案受理后，依法适用简易程序，依职权追加罗某某2作为本案被告参加诉讼，公开开庭进行了审理。原告罗某某及其委托诉讼代理人姜天才，被告罗某某1及被告宏发电杆厂的委托诉讼代理人娄义柳、袁梦到庭参加了诉讼，被告罗某某2经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案依法缺席审理终结。原告罗某某向本院提出诉讼请求：1、判决二被告连带责任赔偿原告医疗费4111.85元、误工费15000.00元、护理费4783.39元、住院伙食补助费700.00元、残疾赔偿金63184.00元、营养费1500.00元、精神抚慰金6000.00元、被赡养人生活费4476.56元及被抚养人生活费12208.80元、鉴定费3250.00元、交通食宿费1639.00元，合计116853.60元；2、本案的诉讼费由被告承担。事实和理由：被告宏发电杆厂系个体工商户，经营者为袁某某，经营范围为水泥电杆生产和销售。被告为扩建厂房修建堡坎（长130米，高9米）将其所修砌的堡坎工程提供给不具备资质的罗某某1修建。原告经罗某某1介绍进入该施工单位从事为被告修砌堡坎工作，在工作期间按250.00元/天计算工资为7500.00元/月。2015年5月2日，原告在被告处的施工单位从事砌堡坎作业过程中，被砌堡坎跳石砸伤其右眼，先后在习水县东皇镇卫生院、习水县人民医院、西南医科大学附属中医院就诊治疗，被诊断为右眼球钝挫伤。被告不想负责，原告依法向社保局申请工伤认定，经遵市人社工认字（2018）80169号认定工伤决定书，认定原告所受之伤为工伤。被告宏发电杆厂不服，提起行政诉讼，经遵义市播州区人民法院（2019）黔0321行初102号行政判决书，撤销遵市人社工认字（2018）80169号认定工伤决定书。为此，原告不再主张工伤保险待遇。原告认为，本次事故系提供劳务者受害。被告宏发电杆厂将工程提供给不具备资质的罗某某1修建，原告在被告处工作受到伤害，被告宏发电杆厂和罗某某1应对原告的各项损失依法承担连带赔偿责任。为维护原告的合法权益，诉请人民法院支持原告的诉请。被告罗某某1辩称：1、2016年电杆厂让我去做电杆厂的堡坎，同时让我介绍工人进去，是以每个平方多少钱来支付，我们是做弟兄班，我也是给电杆厂打工的，不应承担责任，应由电杆厂承担责任。2、我与罗某某、罗某某2是合伙承包的修堡坎工程。被告罗某某2未到庭，也未向本院提交书面答辩状。被告宏发电杆厂辩称：一、赔偿问题：电杆厂已经垫付了3000.00元医疗费给原告；误工费按250.00元计算过高，需原告拿出受伤前一年的收入证据证明；护理费参照的标准过高，应参照居民服务业来计算，且应有医院的护理证明；住院伙食补助费由法院核实；残疾赔偿金无异议；营养费建议支持每日30.00元；精神损害抚慰金不应得到支持；赡养费生活费，原告母亲应有71岁，应主张9年的时间，至于原告母亲生育子女的情况未看到证明；被抚养人生活费应赔偿10年，人身损害适用城镇标准还是农村标准由法院核实；鉴定费以发票为准；交通食宿费以发票为准。二、罗某某1与电杆厂系承揽关系，罗某某系罗某某1聘任的，应由罗某某1承担责任，请求法院驳回原告请求电杆厂承担责任的请求。本院经审理认定事实如下：被告宏发电杆厂系个体工商户，经营者为袁某某，经营范围为水泥电杆生产和销售。为扩建厂房修建堡坎，被告宏发电杆厂将所需修建的堡坎（高为9米）发包给被告罗某某1修建，袁某某与被告罗某某1于2016年9月26日签订协议，约定：“2、建材由甲方提供，且运至施工面附近，包括水泥、料石、石粉、水、电等。3、乙方必须文明安全施工，如出现安全事故，治疗费用在3000元以内有乙方自己承担，超出3000元以上的部分，甲方承担70%，乙方承担30%。4、单价按80元/立方米结算，工程完工经甲方验收后，甲方支付总产值的50%，年底支付30%，剩下的20%在甲方机械安装并正常运行六个月后，本工程所属保坎未出质量问题，甲方一次性支付尾款。”原告罗某某经被告罗某某1介绍到该处从事修建堡坎。2017年5月2日下午，原告罗某某在该工程中碎石头时，被弹跳起来的小石头打伤眼睛。原告罗某某受伤后，当即到习××县东皇镇卫生院就诊，于2017年5月3日到习水县人民医院住院治疗7天，入院诊断为：右眼球钝挫伤，出院医嘱为：转上级医院进一步治疗，并花费了医疗费2459.35元；于2017年5月9日在西南医科大学附属中医医院门诊就诊，并花费了医疗费292.12元。原告罗某某于2017年9月22日在西南医科大学附属中医医院门诊就诊花费医疗费290.00元；于2018年9月13日在习水县人民医院门诊就诊花费医疗费277.80元；于2018年10月12日在遵义医学院附属医院门诊就诊花费医疗费368.50元；于2019年4月3日在西南医科大学附属中医医院门诊就诊花费医疗费425.00元。以上医疗费合计4112.77元。原告罗某某所受之伤，2018年4月3日经贵州唯通律师事务所委托西南医科大学司法鉴定中心进行鉴定，西南医科大学司法鉴定中心于2019年4月15日作出西南医大司鉴（2019）临鉴字第280号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人罗某某外伤致右眼中度视力障碍构成十级伤残，目前无法评定其后续治疗费，其误工期为60日，护理期为30日，营养期为30日；并支出鉴定费3250.00元。另查明，原告罗某某的父亲罗云伍已过世，罗某某的母亲胡文英生于1948年3月13日，罗云伍与胡文英共生育6个孩子。原告罗某某育有一子罗洪国，生于2011年9月23日。本院认为：本案的争议焦点为原告罗某某是为谁提供劳务。被告罗某某1认可在事发时涉案工程的款项由其按80.00元/m3与被告宏发电杆厂进行结算，且被告罗某某1与被告宏发电杆厂签订了书面的承包协议，原告罗某某称他的报酬有时候由被告罗某某1支付，有时候由被告宏发电杆厂支付，因此，综合分析本案的所有证据，原告罗某某是为被告罗某某1提供劳务的盖然性更高。被告罗某某1辩称其与原告罗某某、被告罗某某2合伙承包修建堡坎的工程，但原告罗某某不予认可，且被告罗某某1提交的证据不足以证明，故对该辩称不予支持。本案被告罗某某1雇佣原告罗某某修建堡坎，应提前预料到并提供必要的防护措施，从而保障提供劳务者的安全，但被告罗某某1未尽到安全提示和保障义务，致使原告罗某某在打石头的过程中受伤，应对原告罗某某的损失承担相应的赔偿责任；而原告罗某某经常从事修建堡坎的劳务，在打石头过程中，应预料到被打碎的石头会反弹回来，却未尽到安全注意义务，从而造成自身损害，应对自身损害承担一定的责任，本院酌情确定由被告罗某某1承担主要责任，即承担70%的责任，原告罗某某承担次要责任，即承担30%的责任。被告宏发电杆厂应将工程发包给具备相关资质的单位或者个人承建，但被告宏发电杆厂和被告罗某某1均未向本院举证证明被告罗某某1有从事本案工程施工的相关资质，说明被告宏发电杆厂在发包时就知道或者应当知道被告罗某某1没有相关资质，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”之规定，对被告罗某某1应承担的责任部分，被告宏发电杆厂承担连带赔偿责任。关于西南医科大学司法鉴定中心出具的西南医大司鉴（2019）临鉴字第280号司法鉴定意见书，该鉴定意见书认定罗某某右眼损伤构成十级伤残，该鉴定意见书的鉴定机构和鉴定人员均具有相关资质，鉴定程序合法，且被告均未提出异议，本院予以采信。对原告罗某某的损失，经审查确认为：1、医疗费，原告罗某某主张4111.85元，但仅提供1071.30元的正式医疗费发票予以证明，故对医疗费支持1071.30元；2、误工费，参照2018年贵州省建筑业平均工资62684.00元/年，计算为62684.00元/天÷365天×60天=10304.22元；3、护理费，参照2018年贵州省居民服务、修理及其他服务业平均工资43654.00元/年，计算为43654.00元/年÷365天×30天=3588.00元；4、住院伙食补助费，计算为100.00元/天×7天=700.00元；5、残疾赔偿金，计算为31592.00元×20年×10%=63184.00元；6、营养费，计算为30天×30.00元/天=900.00元；7、精神损害抚慰金，酌情支持3000.00元；8、被扶养人生活费，按2018年贵州省城镇居民人均消费性支出20788.00元/年，胡文英的被扶养人生活费计算为20788.00元/年×9年×10%÷6=3118.20元，罗洪国的被扶养人生活费计算为20788.00元/年×11年×10%÷2=11433.40元，被扶养人生活费共计14551.60元；9、鉴定费，支持3250.00元；10、交通食宿费，考虑到原告罗某某住院治疗、门诊治疗及鉴定必然产生，酌情支持1500.00元；以上费用合计102049.12元。被告宏发电杆厂辩称向原告罗某某垫付了3000.00元，原告罗某某不予认可，且被告宏发电杆厂未提交证据予以证明，故对该辩称不予支持。被告罗某某1应向原告罗某某赔付71434.38元（102049.12元×70%），被告宏发电杆厂对被告罗某某1应承担的部分承担连带责任，由原告罗某某自行承担30614.74元（102049.12元×30%）。被告罗某某2未到庭，视为其自愿放弃答辩、举证及质证的权利。综上，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零八条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告罗某某1在本判决生效之日起十五日内向原告罗某某赔付71434.38元，被告习水县宏发电杆厂承担连带赔偿责任；二、驳回原告罗某某的其余诉讼请求。案件受理费减半收取442.00元，由被告罗某某1负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，还应在上诉期满之日起七日内向本院预交上诉费，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决发生法律效力后，权利人可在判决确定的履行期限届满后二年内向本院申请执行。审判员  龙雅清二〇一九年九月十日书记员  杨 敏