湖南省永兴县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)湘1023民初1697号 原告：曹建彬，男，1964年9月25日出生，汉族，经商，住湖南省郴州市。 委托代理人：唐鹏，湖南又一村律师事务所律师。 被告：张九芳，男，1962年3月17日，汉族，住湖南省郴州市永兴县。 被告：湖南东日装配式建筑有限公司，住所地湖南省永兴县经济开发区新材料新能源产业园。 法定代表人：张九芳，该公司董事长。 委托代理人：刘奇芳，湖南金鸥律师事务所律师。 原告曹建彬诉被告张九芳、湖南东日装配式建筑有限公司（以下简称东日公司）股权转让纠纷一案，本院于2019年8月15日立案受理后，依法由审判员李翠霞独任审判，公开开庭进行了审理。原告曹建彬的委托代理人唐鹏，被告东日公司的委托代理人刘奇芳到庭参加诉讼，被告张九芳经法院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 曹建彬向本院提出诉讼请求：1、张九芳、东日公司连带支付曹建彬股金51228元及违约金162456元，合计 213684元；2、张九芳、东日公司承担本案诉讼费、保全费、保险费。事实和理由：2018年4月21日，曹建彬与张九芳、东日公司签订书面的《股份转让协议》，约定曹建彬将湖南东日钢结构有限公司（现更名为东日公司）13%的股权作价1133600元转让给张九芳。双方约定在签订协议之日起张九芳支付40万元，三天后支付10万元，余款633600元在2018年10月20日前支付完毕。但是，张九芳于2018年4月24日支付40万元、2018年6月30日抵扣材料款135052元，2019年1月31日支付447320元、2019年3月29日支付10万元，共计支付了1082372元。因此，张九芳尚欠曹建彬股金51228元。双方约定：如未能按约定支付，自愿按每天2‰承担违约金赔偿损失。经计算，张九芳应支付曹建彬违约金162456元。同时，双方约定东日公司自愿承担连带担保责任。 东日公司辩称：1、被答辩人曹建彬隐瞒了自身欠答辩人货款52938元，并将此货款抵扣了张九芳股权转让金的事实。2017年10月31日，被答辩人与答辩人签订了钢结构销售合同。2017年11月23日，答辩人完成了加工任务，被答辩人提取了全部加工货物，货物总金额172938元。被告于2017年10月31日支付了5万元预付款，在2017年11月22日支付了7万元货款，尚欠原告52938元货款。2019年6月24日，被答辩人要求将欠答辩人的货款抵扣张九芳欠他的股权转让金，张九芳代表公司表示同意。被答辩人还从答辩人处领取了钢结构销售合同业务回扣46022元。2019年6月24日，张九芳与曹建彬之间的股权转让金已全部结清，张九芳并归还了1710元（52938元-51228元）的违约金；2、案涉的《股份转让协议》违反法律的强制性规定属于无效合同。根据《公司法》第十六条的规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保，必须经股东会或者股东大会决议。张九芳、张永钦系公司原股东，双方都没有提交公司愿为他们之间《股份转让协议》提供担保的公司股东会或股东大会决议。因公司没有召开过此次会议，也没有形成担保的决议。且根据《公司法》第三十五条的规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。从被答辩人提交的证据可以看出被答辩人实际利用《股份转让协议》从答辩人抽逃了出资现金547320元，抵扣了答辩人货款187990元，以上共计735310元。曹建彬利用该协议从答辩人取得70余万元股权转让金，此行为严重损害了公司和其他股东利益，也严重损害其他债权人的利益，违反了《合同法》第五十二条的规定。再案涉《股份转让协议》约定的日违约金2‰（月6%）属于天价违约金，这进一步损害答辩人、其他股东和债权人的利益。按最高的民间借贷利息月利率才2%，还存在收不回的风险。被答辩人利用公司几千万资产担保其100万元的股权转让金，确保其100%的收益，被答辩人明显存在恶意。综上，请求法院驳回被答辩人的全部诉求。 经审理查明：湖南东日钢结构公司于2014年7月10日登记成立，类型为有限责任公司，法定代表人黄华福，股东由曹建彬、黄华福、刘福清、张九芳、张永钦组成。2018年4月21日，湖南东日钢结构公司的股东曹建彬（甲方）与股东张九芳（乙方）签订《股份转让协议》，约定：甲方同意将其在湖南东日钢结构有限公司所持股权，即公司注册资本的13%转让给乙方，乙方同意受让；甲方同意根据本合同所规定的条件，以壹佰壹拾叁万叁仟陆佰元整（￥1133600元）将其在公司拥有的13%股权转让给乙方，乙方同意以此价格受让该股权。乙方同意按下列方式将合同价款支付肆拾万元（￥400000元），乙方付清首笔肆拾万元（￥400000元）转让金兼定金后五个工作日之内听从乙方意愿协助乙方办理完成变更登记，3天后付壹拾万元（￥100000元）余款在2018年10月20日之前乙方向甲方支付剩余的价款陆拾叁万叁仟陆佰元（￥633600元）。自本协议生效之日起，甲方完全退出公司的经营，不再参与公司财产、利润的分配，公司的债权债务与甲方无关。乙方保证按本合同所规定的支付方式转让款。如违约没能按时支付，乙方自愿按每天2‰承担违约金赔偿甲方损失。湖南东日钢结构有限公司自愿为该合同内容承担连带担保责任。曹建彬、张九芳在协议上签字捺印、该公司股东张永钦在股东见证人签字，湖南东日钢结构有限公司在担保方盖章。双方签订协议后，2018年4月24日，张九芳通过银行转账支付了曹建彬退股股金20万元，公司股东刘峰（受让其他股东的股权）通过银行转账支付了曹建彬退股股金20万元。2018年4月27日，湖南东日钢结构公司变更工商登记为湖南东日装配式建筑有限公司（本案的东日公司），法人代表由黄华福变更为张九芳，公司股东由原来的曹建彬、黄华福、刘福清、张九芳、张永钦变更为刘峰、张九芳。2019年1月31日，东日公司通过银行转账支付了曹建彬447320元，转账时注明其他合法款项退曹建彬股金。2019年3月29日，东日公司通过银行转账支付曹建彬10万元，转账时注明其他合法款项退股金。 另查明，2018年6月30日，曹建彬自认应付给东日公司的材料款135052元从未支付的股金中予以抵扣，东日公司对此没有异议。 上述事实，有双方当事人的委托代理人当庭陈述、原、被告身份信息、东日公司的政府公示信息、股份转让协议、银行个人活期账户交易明细等证据证明，足以认定。 本院认为，本案的争议焦点为：一、股份转让协议效力；二、违约金的计算标准。对此阐述如下： 关于焦点一。按照《中华人民共和国公司法》第七十一条第一款的规定：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权”，本案中，曹建彬与张九芳同属湖南东日钢结构公司(有限责任公司)的股东，双方就公司股份转让达成协议，该股份转让协议系双方当事人的真实意思表示，且不违反法律强制效力性规定，因此该股份转让协议合法有效，对双方当事人均具有约束力，双方当事人应当按照约定全面的履行各自的义务。按照股份转让协议的约定，张九芳应支付曹建彬股份转让款1133600元。张九芳和公司股东刘峰通过银行转账支付了曹建彬退股股金400000元，东日公司通过银行转账支付曹建彬退股股金547320元，曹建彬自认材料款抵扣退股股金135052元，因此，张九芳还应支付曹建彬退股股金51228元（1133600元-400000元-547320元-135052元）。对曹建彬要求张九芳支付股金51228元的诉求，本院予以支持。东日公司抗辩案涉股份转让协议因违反《中华人民共和国公司法》第十六款第二款的规定：“公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议”属于无效合同，因此东日公司不承担连带赔偿的责任。本案中，2018年4月27日，湖南东日钢结构公司变更登记为东日公司后，股东由张九芳、刘峰两人组成，法定代表人为张九芳。张九芳、刘峰作为东日公司的股东各通过银行转账支付了曹建彬退股股金20万元，东日公司于2019年通过银行转账支付了曹建彬退股股金547320元。由此可知，东日公司对股份转让协议的内容（其中包含东日公司对外担保的条款）是明知，东日公司包括公司的法定代表人张九芳及股东刘峰均在按照协议履行义务，可知东日公司对案涉股份转让协议的内容进行担保系公司的真实意思表示，《中华人民共和国公司法》第十六款第二款的规定系规范公司治理的管理性规定，不属于强制效力性规定，因此该担保条款合法有效，故东日公司应承担连带偿还责任。关于东日公司抗辩曹建彬欠公司货款52938元，此货款已抵扣张九芳应支付给曹建彬的股金的意见，因东日公司未提交证据证明双方就该货款抵扣退股股金达成合意，且该抗辩意见与本案属于不同法律关系，故对该抗辩意见本院不予采纳。东日公司可另行主张。关于焦点二。案涉股份转让协议约定的日违约金2‰超过法律规定，本院根据东日公司的申请对过高的违约金予以调整，对张九芳应付的违约金可参照民间借贷规定的月利率2%分段计算。按照协议约定，张九芳应于2018年4月24日支付曹建彬转让股金10万元，经双方协商，曹建彬于2018年6月30日同意抵扣135052元，2018年4月25日至2018年6月30日的违约金为4400元（100000元×2%×66天÷30天）。张九芳应于2018年10月20日前付清股份转让款余款633600元给曹建彬。张九芳于2019年1月31日支付了447320元，2018年10月20日至2019年1月31日的违约金为40302.2元【（1133600元-535052元）×2%×101天÷30天】。2019年3月29日支付了100000元，则2019年2月1日至2019年3月29日的违约金为4839.3元【（598548元-447320元）×2%×48天÷30天】。曹建彬起诉时要求未付的股金51228元只计算至2019年8月15日（曹建彬的起诉之日）是对自己权利的处分，本院予以支持，2019年4月1日至2019年8月15日的违约金为4610.5元（51228×2%×135天÷30天），以上违约金合计54152元（4400元+40302.2元+4839.3元+4610.5元）。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十一条第一款、第一百一十四条、《中华人民共和国公司法》第七十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告张九芳于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告曹建彬退股股金51228元、违约金54152元，合计105380元； 二、被告湖南东日装配式建筑公司对上述第一项债务承担连带清偿责任； 三、驳回原告曹建彬的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2253元，由被告张九芳、湖南东日装配式建筑公司负担1142元，原告曹建彬负担1111元，诉讼保全费1589元，由被告张九芳、湖南东日装配式建筑公司负担800元，原告曹建彬负担789元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。 审判员  李翠霞 二〇一九年九月三十日 书记员  鲍 黎 法官寄语：申请执行的期间为二年，申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国公司法》 第七十一条第一款有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。