云南省芒市人民法院民 事 判 决 书（2019）云3103民初1820号原告：欧阳萍芬，女，汉族，1965年12月22日生，初中文化，中国人寿保险股份有限公司云南分公司保险业务员，现住云南省德宏州芒市。委托诉讼代理人：张雯雯，云南宏鑫律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：唐学清，云南宏鑫律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：王正蓉，女，汉族，1970年12月3日生，初中文化，中国人寿保险股份有限公司云南分公司保险业务员，现住云南省德宏州芒市。被告：中国人寿财产保险股份有限公司德宏州中心支公司。住所地：芒市勐焕路65-27号，公司统一社会信用代码：91533100683698080A。法定代表人：瞿生杰，该公司总经理，现住云南省德宏州芒市。委托诉讼代理人：杨蛟，男，汉族，1988年7月17日生，大学本科文化，中国人寿财产保险股份有限公司德宏州中心支公司员工，现住云南省德宏州芒市，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：杨其娇，女，傣族，1983年7月7日生，大学本科文化，中国人寿财产保险股份有限公司德宏州中心支公司员工，现住云南省德宏州芒市，代理权限为特别授权代理。原告欧阳萍芬诉被告王正蓉、中国人寿财产保险股份公司德宏州中心支公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院2019年7月23日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年9月16日公开开庭进行了审理，原告欧阳萍芬及其委托诉讼代理人唐学清、被告王正蓉、被告中国人寿财产保险股份有限公司德宏州中心支公司委托诉讼代理人杨蛟和杨其娇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、依法判令二被告向原告赔偿各项损失共计147054.02元。先由被告中国人寿财产保险股份有限公司德宏州中心支公司在交强险及商业险责任限额范围赔付，不足部分由被告王正蓉承担赔偿责任。2、本案所有诉讼费用均由二被告承担。事实和理由如下：2018年1月31日被告驾驶云Ｎ×××××号的小型客车因操作不当在芒市团结大街鑫盈汽车城旁追尾了驾驶云Ｎ×××××号牌电动车的原告，造成了原告受伤，两车受损的交通事故，经芒市公安局交通警察大队调查并出具《道路交通事故认定书》，认定本次事故由被告王正蓉负全责，原告无责任。据查，被告王正蓉在中国人寿财产保险股份有限公司德宏州中心支公司投有交强险。当日原告入院检查治疗，诊断为“椎体轻度压缩性骨折，背部、右肾区压痛，左肘部及左大腿中段青紫。后原告腰部疼痛、直立困难、活动受限等原因，分别于2018年2月7日至2月13日、2018年4月8日至4月22日、2018年8月16日至9月6日进入德宏州中医医院（原德宏州第二人民医院）住院治疗三次，住院天数共计41天。后经德宏振宏司法鉴定中心鉴定，原告的伤残程度为十级；误工期为100天，护理期为70天，营养期为45天。2019年3月11日原告与被告王正蓉就原告的损失达成了《调解协议书》，约定第一部分的医疗费、误工费、护理费、伙食费、伤残赔偿金由被告人寿财产保险德宏中心支公司承担，第二部分赔偿款10800元由被告王正蓉承担，但是被告王正蓉签订该协议书仅向原告赔付了10800元，并未向保险公司报销第一部分的损失，故原告才将二被告诉至法院，上述损失共计157854.02元，扣除被告王正蓉赔付的10800元后二被告剩余147054.02元未赔付，根据《道路交通事故责任认定书》应由二被告共同承担，先由被告人寿财产保险德宏中心支公司在交强险及商业险范围内承担赔偿责任，不足部分由被告王正蓉承担。请求支持原告的诉讼请求。被告王正蓉辩称，买了交强险及第三者保险，我不应该承担责任，应该由被告保险公司来承担。我垫付的21000元的医疗费应该由保险公司赔付给我。我支付了医疗费、维修摩托费、达成协议调解后的10800元。被告中国人寿财产保险股份公司德宏州中心支公司辩称，1、根据德宏振宏司法鉴定中心所出具的司法鉴定意见书，鉴定十级的依据为右侧肩关节功能丧失29.37%，但该伤情并非此次交通事故造成，不认可；2、对原告的医疗费，认可第一次的医疗费，伤者在事故出险后69天才发觉右侧肩部疼痛，无法证实是否是本次事故造成，不应属于本次责任范围，所以第二次及第三次住院不应该赔付；3、从伤者所提供2018年个人收入情况，2018年1月31日受伤后并未影响其收入，所以误工费不应计算赔付。三期鉴定为个人委托，不予认可；4、只认可伤者第一次住院时间，未提供护理人员收入减少证明，伤者护理费按住院5天，每天100元计算赔付；5、无法证实交通费的使用情况，不予认可；6、只认可伤者第一次住院时间，住院5天，每天100元；7、德宏州第二人民医院出具的病历证明中并未要求加强营养，三期鉴定为个人委托，不认可；8、对电动车的修理费980元予以认可；9、对鉴定费不认可，认为鉴定残疾非本次事故造成；10、我公司承担的是保险合同责任，非侵权责任，我公司既不是道路交通事故的侵权行为人，也没有实施共同侵权的主观故意，不应承担侵权行为责任，交通事故也并非故意造成，且伤者伤情较轻，不影响后期劳动，因此我公司不承担精神抚慰金。答辩人认为原告的诉讼请求缺乏事实和法律依据，请法院查清事实，依法公正判决。综合原、被告双方的诉辩主张，本案需要解决的问题是：二被告是否应该赔偿原告各项损失147054.02元，被告保险公司是否应该在交强险及第三者险内承担责任。原告欧阳萍芬根据自己的主张，向本院提交了以下证据：1、原告的身份证复印件，欲证明原告的诉讼主体资格及身份信息。2、芒市公安局交警大队出具的道路交通事故认定书复印件，欲证明本次事故的后果为原告受伤，原告的电动车受损；本次事故由被告王正蓉负全责，原告无责任。3、①德宏州人民医院出具的检查单、报告单、DR诊断报告单复印件；②德宏州中医医院（原德宏州第二人民医院）出具的多份门诊病历、病情证明单、出院证明、出院记录、处方笺、检查申请单等复印件；③德宏振宏司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》，欲证明：原告因本次事故造成的损害情况，分别于2018年2月7日至2月13日、2018年4月8曰至4月22日、2018年8月16日至9月6日住院治疗三次。经鉴定原告的伤残程度为十级。4、①德宏州中医医院（原德宏州第二人民医院）出具的住院病人费用汇总清单、住院收费票据以及第二次、第三次住院原告的《德宏州城乡居民基本医疗保险费用结算报销单》复印件；②医疗门诊收费票据复印件，欲证明原告因本次事故产生的医疗费。原告住院天数为41天，门诊治疗与住院治疗不在同一日期的天数为9天，即计算交通费的天数为50天。5、德宏振宏司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书，欲证明原告因本次事故的误工期为100天，护理期为70天，营养期为45天。结合第三组证据，计算误工费的天数一共为141天，计算护理费的天数一共为111天。6、①原告的用人单位中国人寿保险股份有限公司芒市支公司出具的《营销员佣金收入证明》以及原告2018年1月至2019年6月的收入情况表复印件；②《保险营销员保险代理合同（A类)》复印件，欲证明原告2018年1月至2019年6月的工资共计142876.57元，日工资为264.59元，此为计算误工费的依据。7、原告的丈夫身份证复印件，欲证明护理原告的是其丈夫，其丈夫以交通运输业为主，根据《2018年云南交通事故赔偿标准》，其平均年工资为82883元，日工资为227.07元，此为计算护理费的标准。8、①芒市浩鸿车行出具的收据复印件；②德宏振宏司法鉴定中心出具的两张发票复印件，欲证明因本次事故原告修理电动车的费用为980元，系财产损失；鉴定费共计1800元。9、调解协议书复印件一份，欲证明原告与被告王正蓉曾经在芒市道路交通事故人民调解委员会的主持下就原告的损失达成调解协议，但是被告王正蓉没有按照约定履行，故原告按照实际损失将其诉至法院。经质证，被告王正蓉对原告向本院提交的第1、2、4、5、6、7、8、9组证据认可；对第3组证据的三性及证明内容不认可，认为原告虽然受伤，但并没有做手术，不应该鉴定为十级伤残。经质证，中国人寿财产保险股份公司德宏州中心支公司对原告向本院提交的第1、2组证据的三性及证明内容认可；对第3组证据只认可第一次住院5天，剩余2次住院不认可，理由为第一次住院为事故后7天，但是原告当时没有说右肩疼痛，所以不认可右肩疼痛是此事故造成。对司法鉴定意见书不认可，认为鉴定的内容是肩袖损伤的10级，没有办法证实是此次交通事故造成的；对第4组证据的真实性认可，只认可第一次住院的天数，剩余2次住院的次数不认可。交通费不认可，住院治疗期间不会发生交通费用支出；对第5组证据三性及证明内容不认可，理由为《司法鉴定意见书》是原告个人委托所做，我方不认可；对第6组证据三性及证明内容不认可，在原告提供的工资收入没有实际的减少，单位没有扣减原告的工资，不能证明原告每月有收入的实际损失。《保险营销员保险代理合同（A类)》已过期。过期就是合同无效，误工费就没有产生；对第7组证据三性及证明内容不认可，原告只提供了一个护理人员的身份证，没有其他相关证据证实护理人员是交通运输业为主,第一次住院的5天，我方只能酌情每天支付100元的护理费；对第8组证据电动车修理费的980元认可，鉴定费1800元不认可。对鉴定内容不认可，所以对鉴定费也不认可；对第9组证据三性及证明内容不认可，属于原告与被告王正蓉私自调解，我方未参与。本院认为，原告欧阳萍芬向本院提交的上述证据虽客观真实，与本案具有关联性，但不能完全证明原告欲证明的内容，故对上述证据的真实性予以采信，对原告欲证明的内容部分采信。被告王正蓉根据自己辩解向本院提交了如下证据：1、微信转账截图、收据复印件，欲证明其向原告转账24100元，后来原告又给其转回来3000元，其共向原告转账21100元。2、保险单二份，欲证明2018年购买了交强险及第三者险，现在这两份保单还在保期内，发生的风险不应该由我承担，应该由保险公司来承担。保险单投保人是我儿子。经质证，原告对第1组证据的三性及证明内容认可。但是需要说明的是：原告收到被告的上述款项后，原告又转回给被告王正蓉3000元，原告实际收到被告王正蓉的款项为21100元；对第2组证据的三性及证明内容认可。经质证，被告中国人寿财产保险股份公司德宏州中心支公司对被告王正蓉提交的上述证据没有异议，予以认可。本院认为，被告王正蓉向本院提交的两组证据客观真实，与本案具有关联性，本院予以采信。被告中国人寿财产保险股份公司德宏州中心支公司未向本院提交证据，视为放弃举证的权利。根据当事人的陈述和本院的审理，本院确认本案如下法律事实：2017年10月13日，被告王正蓉的儿子卢某某为比亚迪QCJ7100L2轿车、车牌号云Ｎ×××××5的车辆向被告中国人寿财产保险股份公司德宏州中心支公司购买了机动车交通事故责任强制险和机动车辆商业保险（即第三者责任保险和不计免赔率险），保险期间为2018年1月1日起至2018年12月31日止。2018年1月31日，被告王正蓉驾云Ｎ×××××５号小型轿车，因操作不当，与原告欧阳萍芬驾驶的二轮电动车相撞，造成原告欧阳萍芬及二轮电动车受损，经芒市公安局交通警察大队进行调查，于当日作出第５３３１０３５０００００００３１９５号道路交通事故认定书（简易程序），认定此次事故被告王正蓉负事故的全部责任，欧阳萍芬无责任。事故发生后，原告因身体多处疼痛到德宏州人民医院就诊，进行部分检查，DR诊断为：1、L1椎体轻度压缩性骨折。2、骨盆未见骨折。3、左肘关节、左膝关节未见骨折及脱位。4、左股骨中下段未见骨折。原告回家静养后感觉病情未见好转，于2018年2月7日到德宏州中医院住院治疗，经诊断为：1、腰椎压缩性骨折（L1）；2、腰椎间盘突出症；3、2型糖尿病。医院给予“七叶皂苷钠”消肿，“痛舒胶囊”活血、止痛，“双氯芬酸钠双释放肠溶胶囊”止痛，“甲钴胺”营养神经，红外线治疗改善局部循环理疗，病情好转后，于2019年2月13日出院，住院治疗费为3715.38元。后原告因右肩关节疼痛未见好转，于2018年4月8日到德宏州中医院住院治疗，经诊断为：1、右侧肩袖损伤；2、高血压2级，中危组；3、2型糖尿病。医院给予消肿、止痛、营养关节、营养神经、控制血糖、控制血压等对症支持治疗，病情好转后，于2019年4月22日出院，住院治疗费个人自付1273.61元。2018年8月16日，原告感到右肩部疼痛活动受限6个月，到德宏州中医院住院治疗，MR诊断为：1、右侧冈上肌、肩胛下肌异常信号，多系肩袖损伤（II级）；2、右肩峰三角肌下滑囊少量积液。经诊断为：1、右肩袖损伤并肩关节功能障碍；2、糖尿病。入院后给予控制饮食，监测血糖，给予肩周炎推拿治疗、手指点穴、运动疗法、冷热湿敷、电针等康复治疗，病情好转后于2018年9月6日出院，住院治疗费个人自付1694.96元。在此次交通事故发生后，被告王正蓉向原告支付医疗费等共计21100元，并多次与原告去找民间医生进行包草药治疗右肩疼痛。2019年1月30日，德宏振宏司法鉴定中心作出德振法医临床鉴字（2019）04号司法鉴定意见书，鉴定结论为“被鉴定人欧阳萍芬的伤残等级为十级伤残”。2019年6月14日，德宏振宏司法鉴定中心作出德振法医临床鉴字（2019）88号司法鉴定意见书，鉴定结论为“被鉴定人欧阳萍芬的误工期为100天，护理期为70日，营养期为45日”。后原告与二被告协商赔偿事宜未果，诉至本院，请求：1、依法判令二被告向原告赔偿各项损失共计147054.02元。先由被告中国人寿财产保险股份有限公司德宏州中心支公司在交强险及商业险责任限额范围赔付，不足部分由被告王正蓉承担赔偿责任。2、本案所有诉讼费用均由二被告承担。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及误工减少的收入，包括医疗费、护理费、交通费、住院费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被抚养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费、赔偿义务人也应当予以赔偿”的规定,本案原告欧阳萍芬和被告王正蓉发生交通事故，该事故经芒市公安局交通警察大队勘查，认定被告王正蓉负全部责任，原告欧阳萍芬无责任，故被告王正蓉应承担此次交通事故中给原告造成的全部损失。被告王正蓉驾驶的云Ｎ×××××号小型轿车在中国人寿财产保险股份有限公司德宏中心支公司投保了交强险和商业三责险，根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条的规定，由被告中国人寿财产保险股份有限公司德宏中心支公司依法在交强险责任限额范围内对欧阳萍芬的损失予以赔偿，不足部分由该保险公司根据商业三责险合同予以赔偿，仍有不足的，由被告王正蓉予以赔偿。关于原告主张的赔偿项目、金额和计算标准，根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，按照2019年云南省道路交通事故人身损害赔偿有关费用的计算标准，本院认定如下：1、伤残赔偿金为66976元（十级伤残为33488元×20年×10%=66976元）；2、医疗费10925.67元（第一次住院费3715.38元+第二次住院个人自付1273.61元+第三次住院个人自付1694.96元+门诊费4241.72元=10925.67元）；3、误工费8000元（本院酌情给予每天80元×100天=8000元）；4、护理费4100元（100元×41天=4100元）；5、交通费本院酌情给予200元；6、住院伙食补助费4100元（100元×41天=4100元）；7、营养费1350元（本院酌情给予每天30元×45天=1350元）；8、电动车修理费980元；10、鉴定费1800元，上述十项损失共计98431.67元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条、第二十三条的规定，判决如下：一、由被告中国人寿财产保险股份有限公司德宏中心支公司在交强险和第三者商业险责任限额范围内赔付原告欧阳萍芬各项损失合计98431.67元，限于本判决发生法律效力之日起十五日内一次性付清。二、由原告欧阳萍芬于本判决发生法律效力之日起十五日内一次性返还被告王正蓉垫付的医疗费等21100元。三、驳回原告欧阳萍芬的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3241元，由被告王正蓉承担负担（未付），限于判决书生效之日向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于德宏傣族景颇族自治州中级人民法院。审 判 长  刘宏芸人民陪审员  苏红霞人民陪审员  马丽萍二〇一九年九月十七日书 记 员  杨耀开