广东省深圳市福田区人民法院刑 事 判 决 书（2018）粤0304刑初1492号公诉机关深圳市福田区人民检察院。被告人白某波，男，1984年8月12日出生，汉族，大学本科文化，原系深圳市中洲电子有限公司销售员，户籍所在地：陕西省汉中市洋县，暂住本市龙华新区。曾因犯伪造公司印章罪，于2017年3月31日被本院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。现因涉嫌犯职务侵占罪，于2018年5月31日投案，次日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，于2018年7月6日被逮捕。现羁押于深圳市福田区看守所。指定辩护人聂艳丽，广东法鹏律师事务所律师。深圳市福田区人民检察院以深福检刑诉（2018）1886号起诉书指控被告人白某波犯职务侵占罪，于2018年10月22日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，组成合议庭，公开开庭审理了本案。后转为适用普通程序，组成合议庭，再次公开开庭审理了本案。深圳市福田区人民检察院分别指派检察员杨婷婷、向心悦出庭支持公诉，被告人白某波及其辩护人聂艳丽（由深圳市福田区法律援助处指派）到庭参加诉讼。现已审理终结。公诉机关指控：2016年底至2017年12月期间，被告人白某波以非法占有为目的，利用其在深圳卓越飞讯电子有限公司从事销售岗位的职务便利，以“深圳市超思维电子股份有限公司”、“深圳市垦拓达科技有限公司”，“深圳市六合未来科技有限公司”、“深圳市柚子智能科技有限公司”等作为虚构的客户，伪造了虚假订单合同侵占深圳卓越飞讯电子公司价值共人民币3192412.9元的电子元器件。被告人白某波将骗取得来的电子元件以低于市场价约15%的价格出售给王某等人，后将货款用于赌博及偿还赌债。另查明，2018年3月至2018年5月期间，被告人白某波以非法占有为目的，利用其在深圳市中洲电子有限公司从事销售岗位的职务便利，以“深圳市蓝雅通科技有限公司”、“深圳市垦拓达科技有限公司”、“深圳市六合未来科技有限公司”作为虚构的客户，伪造了虚假订单合同侵占深圳市中洲电子公司价值约人民币587653元的电子元器件，后被告人白某波将骗取得来的电子元器件以低于市场价约15%的价格出售给胡某等人，后将部分货款用于偿还其个人赌债。2018年2月至2018年4月，被告人白某波在被辞退后陆续向深圳卓越飞讯电子有限公司偿还人民币共计人民币30万元。2018年4月，被告人白某波托人向深圳市中洲电子有限公司张某转账货款人民币5万元。2018年5月31日，被告人白某波主动向公安机关投案。公诉机关提交了相关书证、证人证言、被害人的陈述、被告人的供述与辩解、辨认笔录等证据，并据此认为被告人白某波的行为已构成职务侵占罪，建议对其判处六年以上八年以下有期徒刑，并处罚金。被告人白某波当庭承认控罪，对指控的上述事实和证据均无异议，请求法庭从轻处罚。辩护人认为：对本案金额认定应以被害单位实际损失为准，合同金额不能如实反映实际损失，应从中扣除相应的利润以及税金；被告人系自首；被告人认罪、认罚，如实供述，有坦白情节。望对其从轻处罚。经审理查明：被告人白某波于2016年7月1日入职深圳卓越飞讯电子有限公司担任销售员，2016年9月至2017年12月期间，被告人白某波以非法占有为目的，利用从事销售的职务便利，以“深圳市超思维电子股份有限公司”、“深圳市垦拓达科技有限公司”，“深圳六合未来科技有限公司”、“深圳市柚子智能科技有限公司”、“深圳智谷联科技有限公司”、“深圳市雯罡电子有限公司”作为虚构的客户，伪造了虚假订单合同侵占深圳卓越飞讯电子有限公司的电子元器件，合同价款共计人民币3269212.9元，被告人白某波支付了其中的货款人民币76800元，尚未支付的货物的合同价款共计3192412.9元（含税价，税率为17%），被告人白某波将骗取得来的电子元器件以低于市场价约15%的价格出售给他人，后将货款用于赌博及偿还赌债。另查明，2018年3月12日起被告人白某波入职深圳市中洲电子有限公司（以下简称中洲电子公司）担任销售经理，2018年3月至2018年5月期间，被告人白某波以非法占有为目的，利用其的职务便利，以“深圳市蓝雅通电子科技有限责任公司”、“深圳市垦拓达科技有限公司”、“深圳六合未来科技有限公司”作为虚构的客户，伪造了虚假订单合同侵占中洲电子公司的电子元器件，合同约定的被侵占的电子元器件的金额共计人民币587653元（中州电子公司采购上述元器件的价格为510577.3元），后被告人白某波将骗取得来的电子元器件以低于市场价约15%的价格出售给他人，后将部分货款用于偿还其个人赌债。2018年2月至2018年4月，被告人白某波在被辞退后陆续向深圳卓越飞讯电子有限公司偿还人民币共计30万元。2018年4月，被告人白某波托人向深圳市中洲电子有限公司张某转账货款人民币5万元。2018年5月31日，被告人白某波主动向公安机关投案。另查，被告人白某波曾因犯伪造公司印章罪，2015年12月29日前往公安机关配合调查，次日被深圳市公安局福田分局刑事拘留，于2016年2月3日被取保候审，于2017年3月31日被本院以（2017）粤0304刑初156号刑事判决书判处有期徒刑六个月，缓刑一年，并处罚金人民币二千元，缓刑考验期自2017年4月24日起至2018年4月23日止。从上事实，有经法庭质证的以下证据予以证实：被告人白某波的身份材料、前科劣迹查询说明、刑事判决书、劳动合同、涉案采购合同、销售合同、出货单、送货单，收据、银行账户历史交易明细表、微信转账记录、出库单、欠款明细、还款记录明细、被害单位营业执照、委托书、到案经过等书证；证人时某、刘某、章某、何某、王某、胡某的证言；被害单位深圳卓越飞讯电子有限公司委托代理人蔡某刚的陈述、被害单位深圳市中洲电子有限公司委托代理人张某的陈述；被告人白某波的供述与辩解；辨认笔录；审讯录像。证据确实、充分，足以认定。本院认为，被告人白某波无视国家法律，作为卓越飞讯公司、中洲电子公司销售人员，利用职务上的便利，采取虚假订单的方式将所在公司电子元器件非法占有己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪，依法应予以惩罚。公诉机关指控的事实和罪名成立。关于被告人侵占的数额，即被害单位卓越飞讯、中洲电子的损失如何认定，本院认为，被告人侵占的卓越飞讯公司的货物，合同约定的价格包含17%的税率，该税率被害单位未实际支付，故被告人侵占的货物价值应扣减该税率的款项，即2649702.71元（3192412.9元-3192412.9元×17%），扣减被告人已退还的300000元，被告人侵占的款项共计人民币2349702.71元。被告人侵占的中洲电子公司的货物价值，因合同中并未约定合同价款为含税价，且与中洲公司提供的其购入该货物的价格相比较，被告人虚构的合同中的价格并不包含17%的税率，故合同中约定的货物价格可认定为被告人侵占的中洲公司的货物价值，扣减被告人已退还的50000元，侵占的货物价值共计人民币537653元。被告人系自首，依法可从轻、减轻处罚。被告人认罪、认罚，可从轻处罚。辩护人的相关从轻的意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条、第七十七条、第六十九条、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、撤销本院（2017）粤0304刑初156号刑事判决对被告人白某波宣告的缓刑。二、被告人白某波犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年，并处没收财产人民币一万元；前罪犯伪造公司印章罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币二千元；决定执行有期徒刑七年三个月，并处没收财产人民币一万元，罚金人民币二千元。(刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，因犯伪造公司印章罪被羁押的37日予以扣减，即自2018年5月31日起至2025年7月24日止；罚金自判决生效之日起十五日内缴纳。)三、责令被告人白某波向被害单位深圳卓越飞讯电子有限公司退赔人民币2349702.71元；向被害单位深圳市中洲电子有限公司退赔人民币537653元。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向深圳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份、副本二份。审 判 长  陈 敏人民陪审员  张青叶人民陪审员  曾 鲁二〇一九年九月十四日书 记 员  陈 鹏周芝芳附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百七十一条公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。