山东省临沂市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁13民终5068号 上诉人（原审被告）：郭运磊，男，1980年5月29日出生，汉族，居民，住临沂市兰山区。 被上诉人（原审原告）：高乾乾，男，1993年10月8日出生，汉族，居民，住临沂市河**。 委托诉讼代理人：张立保，临沂河东民商法律服务所法律工作者。 原审被告：郭丽萍，女，1979年4月20日出生，汉族，住临沂市兰山区。 上诉人郭运磊因与被上诉人高乾乾、原审被告郭丽萍民间借贷纠纷一案，不服临沂市河东区人民法院(2018）鲁1312民初1号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 郭运磊上诉请求：1．撤销一审判决，依法驳回被上诉人的诉讼请求或发回重审；2．本案诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定事实错误。一、发生于2016年9月6日的所谓10,000元的借款，上诉人实际收到8500元，发生于2016年9月7日的所谓20,000元借款，上诉人实际收到17,000元，因此原审判决认定上诉人分别收到10,000元和20,000元与事实不符，且上诉人已超额还清了本金及利息。二、被上诉人主张的2017年5月17日65,000元借款、2017年9月23日12万元借款、2017年8月1日5万元借款、2017年8月3日6万元借款、2017年8月5日5万元借款，均不属实。所谓借款合同、借条及收到条上的“郭运磊”的签名及指纹都是虚假的，一审中上诉人申请对签名及指纹进行鉴定，但是法院要求15天内交纳4万多元鉴定费，申请人凑不出钱来，并将该情况告知一审法院，但是法院终止了鉴定。上诉人对一审鉴定并不是自愿放弃，而是一时拿不出钱来。综上，原审判决认定事实错误，被上诉人涉嫌虚假诉讼等犯罪行为，请二审法院依法支持上诉人的上诉请求，追究被上诉人的法律责任。 高乾乾辩称：一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请二审法院驳回上诉，维持原判。一审认定的上诉人所有借款，均有上诉人出具的借款合同及借条，借款属实。 郭丽萍述称，同上诉人意见。 高乾乾向一审法院起诉请求：1．请求法院依法判决被告偿还借款39.5万元及利息；2．诉讼费由被告承担。 一审法院认定事实：2016年9月6日原告高乾乾与被告郭运磊签订借款合同一份，约定“甲方同意在丙方保证下借给借款人乙方人民币大写壹万元整，小写10000…约定借款期限为30天，自2016年9月7日至2016年10月6日止，借款可提前归还，但不得展期，若逾期，除支付约定利息外，另按日加收千分之二的违约金。借款月利息为24%，按实际使用日收取利息，不足5天按5天计算…”。2016年9月6日郭运磊向原告高乾乾出具收到条一张，内容为“今收到高乾乾现金10000元，大写壹万元整收到人郭运磊…”。2016年9月7日原告高乾乾与被告郭运磊签订借款合同，约定“甲方同意在丙方保证下借给借款人乙方人民币大写贰万元整，小写20000…约定借款期限为30天，自2016年9月7日至2016年10月6日止，借款可提前归还，但不得展期，若逾期，除支付约定利息外，另按日加收千分之二的违约金。借款月利息为24%，按实际使用日收取利息，不足5天按5天计算…”。2016年9月7日被告郭运磊向原告出具收到条一张，内容为“今收到高乾乾现金20000元，大写贰万元整收到人郭运磊…”。2017年5月17日原告高乾乾与被告郭运磊签订借款合同，其中部分内容为“借款方向出借方借款人民币65000元，大写陆万伍仟元整借款期限自2017年5月17日起至2017年月日止，按本合同规定的利息偿还借款。借款逾期不还的部分，出借方有权限期追回借款及利息，并由借款人承担5%的违约金”。同日被告向原告出具收到条，内容为“今收到现金65000元，大写陆万伍仟元整收到人郭运磊”。2017年9月23日原告高乾乾与被告郭运磊签订借款合同，其中部分内容为“借款方向出借方借款人民币120000元，大写壹拾贰万元整借款期限自2017年9月23日起至2017年月日止，按本合同规定的利息偿还借款。借款逾期不还的部分，出借方有权限期追回借款及利息，并由借款人承担5%的违约金”。同日被告向原告出具收到条，内容为“今收到现金120000元整，大写壹拾贰万元整收到人郭运磊”。2017年8月1日郭运磊为原告高乾乾出具借条及收到条，借条内容为“今借高乾乾现金50000元整大写伍万元整借款人郭运磊…”，收到条的内容为“今收到高乾乾现金50,000元整大写伍万元整收到人郭运磊”。2017年8月3日郭运磊为原告高乾乾出具借条及收条，借款内容为“今借高乾乾现金60000元整大写陆万元整借款人郭运磊”，收条的内容为“收到条今收到高乾乾现金60000元整大写陆万元整收到人郭运磊”2017年8月5日郭运磊为原告高乾乾出具借条及收条，借条内容为“今借高乾乾现金50000元整大写伍万元整借款人郭运磊”，收条内容为“今收到高乾乾现金50000元整大写伍万元整收到人郭运磊”。针对以上借款，被告郭运磊通过银行转账支付等方式向原告偿还部分借款，明细为2016年10月7日转给原告7500元，2016年11月5日转给原告4500元，2016年12月10日转给原告7500元，2017年4月19日转给原告5000元，5月30日转给原告3000元，6月19日转给原告5005元，7月6日转给原告4504.5元，7月16日转款5005元，7月19日转款2002元，7月20日转款3003元，7月21日转款2002元，7月23日转款1601元，8月1日转款3003元，8月20日转款2202元，8月21日转款2002元，8月23日转款3003元，9月16日转款2000元，9月20日两次转款3000元，10月12日转款9999.99元，10月14日转款5000元，10月15日转款6999.99元，10月17日转款1501.5元，11月4日转款4004元，11月25日转款4004元，2018年1月5日转款1001元，以上共计98343元。庭审中被告郭运磊对所有借款合同及借条、收到条中的签字均不认可，并申请对笔迹进行鉴定。但郭运磊未在法定期限内向鉴定机构缴纳鉴定费用，故鉴定终结。 一审法院认为，原告高乾乾与被告郭运磊之间为民间借贷关系。一、根据认定的证据，2016年9月6日郭运磊向原告借款10000元，2016年9月7日借款20000元。被告郭运磊自2016年10月7日起至2017年4月19日共计还款24500元，在原告认可以上还款均为本金的情况下，一审法院认定以上两笔借款剩余本金数额为5500元。在双方的借条中约定借款利息为月息24%，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。故原、被告双方约定的月息超越法定最高限额，一审法院仅支持年利率24%，自约定的利息计算之日2016年9月7日起至实际履行之日止。2018年5月17日被告郭运磊再次借款65000元，并出具了借款合同书以及收到条，在借款合同中双方并未约定借款的期限，但约定“借款逾期不还的部分，出借方有权限期追回借款及利息（利息按同期人民银行贷款利率四倍计算）并由借款人承担5%的违约金”。2017年8月1日被告郭运磊向原告借款50000元，并出具借条及收到条，但双方并未约定借款的期限及利息，2018年8月3日被告郭运磊向原告借款60000元，并出具了借条及收到条，但双方未约定借款的期限及利息，2017年8月5日被告郭运磊再次借款50000元，并出具了借条及收到条，但双方亦未约定借款期限及利息。2017年9月23日被告郭运磊向原告再次借款，并出具了借款合同书以及收到条，在借款合同中双方并未约定借款的期限，但约定“借款逾期不还的部分，出借方有权限期追回借款及利息（利息按同期人民银行贷款利率四倍计算）并由借款人承担5%的违约金”。故自2017年5月30日起，在双方并未约定还款期限的情况下，均应视为偿还的款项为借款本金。根据被告提交的银行流水，原告偿还借款的总额为73843元。该73843元应按照借款的时间顺序认定偿还顺序，故2017年5月17日的借款视为偿还完毕。73843扣减65000元8843元应视为偿还的2017年8月1日的借款本金。综合以上分析，一审法院认定尚未偿还的借款为2017年8月1日的剩余借款41157元，2017年8月3日的借款60000元，2017年8月5日的借款50000元以及2017年9月23日的借款120000元。鉴于2017年8月1日、8月3日、8月5日的借款均未约定借款期限及利息，故以上借款一审法院支持自原告权利主张之日起至实际履行之日止的利息，利息按照中国人民银行同期贷款利率计算利息。2017年9月23日的借款因双方在合同中约定的逾期利息，故支持自原告权利主张之日起按照中国人民银行同期贷款利率四倍支付利息。《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。原告提交的所有借款合同及收条中均没有被告郭丽萍的签字，在原告不能提交证据证实借款用于家庭使用，且借款的数额远超于家庭开支的情况下，对于认定夫妻共同债务的主张不予认定。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十六条、第一百七十九条《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条，《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、被告郭运磊于本判决生效之日起五日内偿还原告高乾乾借款人民币5500元及利息（利息自2016年9月7日起至实际付清之日止，按照年利率24%计算）；二、被告郭运磊于本判决生效之日起五日内偿还原告高乾乾借款人民币41157元及利息（利息自2018年1月2日起至实际付清之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；三、被告郭运磊于本判决生效之日起五日内偿还原告高乾乾借款人民币60000元及利息（利息自2018年1月2日起至实际付清之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；四、被告郭运磊于本判决生效之日起五日内偿还原告高乾乾借款人民币50000元及利息（利息自2018年1月2日起至实际付清之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）；五、被告郭运磊于本判决生效之日起五日内偿还原告高乾乾借款人民币120000元及利息（利息自2018年1月2日起至实际付清之日止，按照中国人民银行同期贷款利率四倍计算）；六、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费7225元，由被告郭运磊承担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实同一审查明的事实相一致。 本院认为，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条关于“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查”的规定，本院二审诉讼过程中仅针对郭运磊的上诉请求范围进行审查，对于双方当事人未提出上诉的问题不予审查。针对双方在二审中的诉辩主张，本案争议的主要焦点问题是：一审法院判决上诉人偿还借款及利息是否适当。 《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。高乾乾一审中提交郭运磊签字的借款合同、收到条，证实双方借款关系及款项已经交付的事实，郭运磊对借款合同及收到条均提出异议，主张并非自己签名捺印，但在法定期间内并未交纳鉴定费，放弃鉴定请求，应当自行承担不利的法律后果。一审法院综合双方提交的证据判决上诉人偿还借款及利息并无不当，本院予以确认。 综上所述，郭运磊的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7225元，由郭运磊负担。 本判决为终审判决。 审判长  邵泽毅 审判员  王海涛 审判员  赵修娜 二〇一九年八月三十日 书记员  谢 圆