重庆市江北区人民法院民 事 判 决 书(2018)渝0105民初3646号原告：重庆创鸿建筑劳务有限公司，住所地重庆市江**建新南路****，统一社会信用代码915001055905344824。法定代表人：邢超红，总经理。委托诉讼代理人：李美军，重庆坤源衡泰律师事务所律师。委托诉讼代理人：何佩祐，重庆坤源衡泰律师事务所律师。被告：中国建筑第二工程局有限公司西南分公司，住所地重，住所地重庆市江**江北城西大街****信用代码91500105768882717F。法定代表人：丁威，董事长。委托诉讼代理人：侯东林，泰和泰（重庆）律师事务所律师。原告重庆创鸿建筑劳务有限公司与被告中国建筑第二工程局有限公司西南分公司（以下简称中建二局西南公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年2月6日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告创鸿公司的委托诉讼代理人李美军、何佩祐，被告中建二局西南公司委托诉讼代理人侯东林到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告创鸿公司向本院提出诉讼请求：一、判令中建二局西南公司向创鸿公司支付工程款1478856.95元；二、判令中建二局西南公司向创鸿公司支付资金占用损失（以1281474.13元为基数，从2013年5月20日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至款项付清之日止；以328705.26元为基数，从2015年5月20日起，按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至款项付清之日止）。事实及理由：2012年4月24日，创鸿公司与中建二局西南公司签订《安装工程委托施工合同》，约定被告将重庆首创鸿恩寺项目二期施工总承包6#、11#、12#、13#、16#、17#、18#、19#、20#楼安装工程委托创鸿公司负责施工，按当月完成工程量的70%支付进度款，当月25日前提交当月完工量，次月25日支付给乙方，竣工验收后，支付85%，完成竣工备案，双方办理完总结算后，支付97%。两年质保期满后，甲方在一个月内无息支付全部余款。合同价款按照中建二局西南公司与业主重庆首创新石置业有限公司（以下简称首创公司）签订的总包合同的工程结算价扣除8%的工程管理费进行计取（包干使用），还约定甲方与业主签约的合同时本协议的重要组成部分。合同签订后，创鸿公司按约进场施工并保质保量将工程在2013年4月1日交付给中建二局西南公司，根据《重庆市建设工程竣工验收备案登记证》《工程结算及工程款支付证明》，该工程竣工验收时间为2013年5月20日，登记备案时间为2013年5月22日，业主首创公司已与中建二局西南公司办理工程竣工验收并结清了工程款。根据中建二局西南公司与业主约定的结算价款和创鸿公司的实际施工量，扣减中建二局西南公司已支付的工程进度款，中建二局西南公司尚欠创鸿公司工程款，创鸿公司遂诉至法院。被告中建二局西南公司辩称，双方已经结算完毕，剩余款项付款条件未成就。根据合同约定，中建二局西南公司需要创鸿公司开具增值税发票后才付款，但创鸿公司未履行相应义务，中建二局西南公司有权拒绝付款。双方结算金额为10956842.08元，已付10430754元，未付526088.08元。工程竣工验收情况与创鸿公司诉称一致，质保期为两年，2015年5月20日已经届满。本院经审理查明事实如下：2012年4月24日，发包人中建二局西南公司（甲方）与承包人创鸿公司（乙方）签订《首创重庆鸿恩寺二期项目工程6#、11#、12#、13#、16#、17#、18#、19#、20#楼安装工程委托施工合同》，约定，中建二局西南公司就重庆首创鸿恩寺项目二期施工总承包6#、11#、12#、13#、16#、17#、18#、19#、20#楼安装工程委托创鸿公司进行施工。工程管理范围为甲方与首创公司（以下简称业主方）签订工程施工合同约定的安装工程范围。甲方委托乙方施工的合同价款暂定为1500万元。本安装项目按当月完成工程量的70%支付进度款，当月25日前提交当月完工量，次月25日前支付给乙方；竣工验收后，支付85%；完成竣工备案，双方办理完总结算后，支付97%；两年质保期满后，甲方在一个月内无息支付全部余款。甲方将本工程委托乙方对技术、质量、安全、施工、工期和材料采购等工作进行全面的管理，直至合同履行完毕为止。按照工程结算价，乙方向甲方缴纳的工程管理费（包括临时水电费及地方政府收取的费用）按结算造价8%进行计取（包干使用）；此项8%包干管理费不包括税金，税金由乙方负责缴纳。乙方负责缴纳本工程业主方认可的建安发票的税金（8%的包干费不包括此项费用）。本合同签订后，分包单位须持本单位相关资料到施工所在地我公司项目部注册的税务机关（重庆市江北区地方税务局石门税务所）报到注册并核定税率，我方付款前分包方须提供由该税务机关代开的发票，否则我方有权拒绝付款；另对于不合格发票我方有权按其票面金额的20%进行罚款，并保留提交给国家相关管理机构的权力。为保证质量的实现，甲方在乙方的工程进度款中预扣3%的质量保证金，当工程质量达到质量目标时，甲方在工程竣工验收确认之日起两年质保期满后，甲方在一个月内无息支付全部余款；否则不予退还，并承担全部责任。为防止发生安全事故，甲方从乙方工程价款中扣留3%安全保证金；工程竣工未发生重大人身伤亡事故、重大机械事故及火灾、中毒事故，待工程竣工结算后在支付工程款时一次性返还乙方，否则不予退还；如果出现安全事故，并由此产生的全部费用由乙方全部承担。甲方与业主方签约的合同时本协议的重要组成部分。嗣后，创鸿公司进场施工。2013年5月20日，首创鸿恩寺项目二期（4、5、6、8-22号楼及A区车库）工程竣工验收。2015年6月23日，创鸿公司通过加盖印章方式确认《分包（供）工程完工结算审批表》，该表载明涉案工程结算金额为10956842.08元，其中质保金为328705.26元。另查明，首创公司为重庆首创鸿恩寺项目二期施工总承包工程的业主方，中国建筑第二工程局有限公司（以下简称中建二局）为重庆首创鸿恩寺项目二期施工总承包工程的总承包方；中建二局西南公司已向创鸿公司总计支付涉案工程的工程款10430754元。再查明，2013年5月29日，创鸿公司取得水暖电安装作业劳务分包不分等级、石制作业劳务分包不分等级、木工作业劳务分包壹级、钢筋作业劳务分包壹级资质。庭审中，创鸿公司举示了《最终结算书》，拟证明涉案工程最终结算金额为19124966.20元。《最终结算书》仅加盖有创鸿公司印章，载明首创鸿恩项目二期水电安装11-13#楼、16-18#楼（洋房）和19-20#、6#楼（高层）、63-64#观光电梯、公变电房雷接地、现场增加变更等水电安装工程结算金额为19124966.20元。中建二局西南公司表示上述证据系创鸿公司单方制作，故，不认可其真实性。庭审中，创鸿公司陈述，其与中建二局西南公司签订的《首创重庆鸿恩寺二期项目工程6#、11#、12#、13#、16#、17#、18#、19#、20#楼安装工程委托施工合同》为单纯的劳务分包合同，且不清楚中建二局西南公司分包涉案工程是否经过业主允许，同时，创鸿公司表示上述合同为无效合同。庭审中，中建二局西南公司陈述，其与创鸿公司签订的《首创重庆鸿恩寺二期项目工程6#、11#、12#、13#、16#、17#、18#、19#、20#楼安装工程委托施工合同》为专业分包合同，且分包经过业主同意，但无书面的依据。庭审中，创鸿公司表示《分包（供）工程完工结算审批表》所载明的结算金额仅为部分涉案工程的结算金额，并非最终的结算金额，同时，创鸿公司申请对涉案工程的造价进行鉴定。本院告知创鸿公司，其所申请鉴定的事项不属于本案所涉及的待证事实，故，驳回了创鸿公司的鉴定申请。以上事实，有《合同协议书》、《首创重庆鸿恩寺二期项目工程6#、11#、12#、13#、16#、17#、18#、19#、20#楼安装工程委托施工合同》、《分包（供）工程完工结算审批表》、《最终结算书》、《建设工程竣工验收意见书（一）》、《建设工程竣工验收意见书（二）》、《备案登记证》以及当事人陈述等证据在卷佐证，并经庭审质证。本院认为，关于中建二局西南公司将涉案工程发包涉案工程给创鸿公司属于何种分包行为的问题，根据《首创重庆鸿恩寺二期项目工程6#、11#、12#、13#、16#、17#、18#、19#、20#楼安装工程委托施工合同》所载明内容，本院确认中建二局西南公司将涉案工程发包涉案工程给创鸿公司并非单纯的劳务分包。《中华人民共和国建筑法》第二十九条第一款规定，建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包条件；但是，除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可。施工总承包的，建筑工程主体结构的施工必须由总承包单位自行完成。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第四条规定，承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据民法通则第一百三十四条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。《中华人民共和国合同法》第五十二条规定，有下列情形之一的，合同无效：……（五）违反法律、行政法规的强制性规定。本案中，创鸿公司与中建二局西南公司均未举示相应依据佐证业主首创公司同意中建二局西南公司的分包行为，因此该行为违反法律强制性规定，本院由此确认创鸿公司与中建二局西南公司签订的《首创重庆鸿恩寺二期项目工程6#、11#、12#、13#、16#、17#、18#、19#、20#楼安装工程委托施工合同》为无效合同。关于涉案工程的结算金额，根据《分包（供）工程完工结算审批表》所载明的内容，本院确认涉案工程的结算总价款为10956842.08元，其中质保金为328705.26元。关于创鸿公司所举示的《最终结算书》，系创鸿公司单方制作，无法证明涉案工程的造价，故，本院对创鸿公司所举示的《最终结算书》不予采纳。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案查明，涉案工程已竣工验收，中建二局西南公司已支付创鸿公司涉案工程的工程款10430754元，创鸿公司则应参照其与中建二局西南公司签订的《首创重庆鸿恩寺二期项目工程6#、11#、12#、13#、16#、17#、18#、19#、20#楼安装工程委托施工合同》要求中建二局西南公司支付剩余工程价款。上述合同中，双方明确约定“分包单位须持本单位相关资料到施工所在地我公司项目部注册的税务机关（重庆市江北区地方税务局石门税务所）报到注册并核定税率，我方付款前分包方须提供由该税务机关代开的发票，否则我方有权拒绝付款”，现中建二局西南公司抗辩创鸿公司未按照约定提供剩余工程价款的发票，且创鸿公司亦未举示证据证明其已向中建二局西南公司提供发票，故，本院确认创鸿公司尚未向中建二局西南公司提供剩余工程价款的发票，由此确认中建二局西南公司向创鸿公司支付剩余工程款的条件尚未成就。因此，创鸿公司要求中建二局西南公司支付工程款及资金占用损失的请求，缺乏事实依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国建筑法》第二十九条第一款，《中华人民共和国合同法》第五十二条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，判决如下：驳回原告重庆创鸿建筑劳务有限公司的全部诉讼请求。案件受理费减半收取9946元，由原告重庆创鸿建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员 彭磊二〇一九年九月五日法官助理 张畅书 记 员 张黎