湖南省永州市零陵区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1102民初756号原告：永州市方圆房地产开发有限责任公司。法定代表人：黄京华。委托诉讼代理人：李哲，男。委托诉讼代理人：莫社平，湖南九子龙律师事务所律师。被告：湖南省天宇建设工程有限公司（原祁阳县第九建筑工程有限公司）。法定代表人：柏承华。委托诉讼代理人：蒋智，湖南齐物律师事务所律师（特别授权）。委托诉讼代理人：张能发，湖南齐物律师事务所律师。原告永州市方圆房地产开发有限责任公司与被告湖南省天宇建设工程有限公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年3月15日立案受理后，依法适用普通程序于2019年5月8日公开开庭进行了审理。原告永州市方圆房地产开发有限责任公司之委托诉讼代理人李哲、莫社平，被告湖南省天宇建设工程有限公司之委托诉讼代理人蒋智均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告永州市方圆房地产开发有限责任公司向本院提出诉讼请求：一、解除原、被告双方签订的《建设工程施工合同》，被告向原告移交已做合格工程及全部资料（施工管理文件、施工技术文件、施工物资出厂证明及进场检测文件、施工记录文件、施工试验记录及检测文件、主体验收报告等）；二、被告赔偿原告违约金60万元；3、被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2007年4月8日，经公开竞标后，原、被告签订《建设工程施工合同》，约定被告承建原告的永州市零陵区邮政综合大楼，工期114天。合同签订后，被告于2007年4月22日进场施工，后因高压线影响施工安全，零陵区建设局责令停工，同年10月复工，工程建设至2008年10月，原告的全部工程款应付款已支付完毕，但被告只完成主体工程，装修等附属扫尾工程尚未完工。随后，被告提出继续拨付款项才能建设剩余工程的要求被原告拒绝，被告就此撤离施工队伍，停工至今。为此，原告多次督促被告继续履行合同，完成剩余工程，并向原告移交已做工程资料并交付验收，但被告均以各种理由置之不理。鉴于被告拒绝履行合同剩余工程且拒绝移交已完成部分工程资料，被告以其行为表明其不再履行合同，原告合同目的无法实现。为维护原告的合法权益，原告诉至法院请求支持其诉讼请求。被告湖南省天宇建设工程有限公司辩称：1、原告的诉讼请求已超过法定诉讼时效；2、本案项目余下部分扫尾工程未完成也是事实，但这是因为原告未按约定支付工程款，责任在于原告；3、被告在案件中不存在违约行为，不应支付违约金。原告永州市方圆房地产开发有限责任公司为支持其诉讼请求向本院提交下列证据：1、《建设工程施工合同》一份，用以证实：合同约定被告承建原告的零陵区邮政综合楼，自2007年4月30日开工，合同工期114天，双方还约定了付款时间、方式、竣工验收与结算、违约责任、验收需移交的技术资料等；2、《预付账款表》（2页）、转付账凭证，用以证实：原告已向被告依约支付工程款980288元，被告向原告借款8000元，不仅已完成主体工程部分的款项已全部支付，且后续未完成的外墙装修、院内道路及生产运转场地硬化款项也已提前支付；3、《复工通知》一份，用以证实，约定工程于2007年10月25日复工。被告湖南省天宇建设工程有限公司对上述三份证据的质证意见是：对1号证据即《建设工程施工合同》真实性无异议。但对合同附件后的质量保证书有异议，没有双方的签字盖章，这部分不予认可；2号证据，项目部的公章不是被告公司的，当时被告的项目部没有刻公章，但原告提供的项目部的工程款项有原件的被告方均认可；对3号证据，有异议，无原件核实。被告湖南省天宇建设工程有限公司为支持其主张向本院提交2008年4月22日零陵区邮政局综合楼主体验收会议记录一份，用以证实，主体工程已验收合格。原告认为主体完工后是有这么次验收记录，但不代表主体全部完成，如完成应有一份主体竣工验收报告。被告方都未与原告方进行竣工验收等程序，存在违约。本院认证意见是：被告对原告提交的1号证据中的主要部分即合同、2号证据无异议，原告对被告提交的证据真实性无异议。故对前述证据的证明力，本院均予以确认。原告提交的3号证据系原件核对无异的复件印，被告虽提出异议，但没提交足以反驳的证据，故对其证据的证明力，本院予以确认。原告提交的1号证据中的附件即工程质量保修书有异议，认为其没有签字盖章，本院也认为该工程质量保修书仅有打印件，没有签字盖章，不能作为证据使用，故对该证据的证明力不予确认。本院经审理认定事实如下：2007年4月8日，经公开竞标后，原告永州市方圆房地产开发有限责任公司（发包人）与被告湖南省天宇建设工程有限公司（承包人）签订《建设工程施工合同》，约定被告承建原告的永州市零陵区邮政综合大楼（位于零陵区工业园内），工程内容为：施工图设计范围的土建、安装工程、水电、消防、装饰工程以及道路硬化等附属工程。承包方式为包工包料。开工日期为2007年4月30日（以开工令通知日期为准）。竣工日期为2007年8月22日。工期114天（含节假日及雨季）。合同价款金额为184万元（本造价不含院内道路及生产运转场地的硬化工程量）。承包人向发包人承诺按合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担保修责任。发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。还约定：组成本合同的文件包括本合同协议书、本合同通用条款、本合同专用条款等。前述本合同通用条款第三大部分施工组织设计工期中第13条工期延误约定发包人未能按约定日期支付工程预付款、进度款，致使施工不能正常进行的，承包人在此情况发生后14天内，就延误的工期以书面形式向工程师（本工程监理单位委派的总监理工程师或发包人指定的履行本合同的代表）提出报告。工程师在收到报告后14天内予以确认，逾期不予确认也不提出修改意见，视为同意顺延工期。第14条工程竣工约定：承包人必须按照协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工。因承包人原因不能在协议书约定的竣工日期或工程师同意顺延的工期竣工的，承包人承担违约责任。第六大部分第26条工程款（进度款）支付约定：在确认计量结果后14天内，发包人应向承包人支付工程款（进度款)。按约定时间发包人应扣回的预付款，与工程款(进度)同期结算。发包人超过约定的支付时间不支付工程(进度款)，承包人可向发包人发出要求付款的通知，发包人收到承包人通知后仍不能按要求付款，可与承包人协商签订延期付款协议，经承包人同意后可延期支付。协议应明确延期支付的时间和从计量结果确认后第15天起算应付款的贷款利息。发包人不按合同约定支付工程款（进度款)，双方又未达成延期付款协议，导致施工无法进行，承包人可停止施工，由发包人承担违约责任。本合同专用条款第六大部分第26条工程款(进度款)支付双方约定的工程款(进度款)支付的方式和时间：(1)主体工程每层完工后支付工程款人民币10万元整（该楼房共五层）；(2)主体完工后，支付人民币20万元用于购买装修、水电、消防等材料款，外墙装修完毕后支付人民币20万元，院内道路及生产运转场地硬化后支付人民币10万元；(3)履约保证金:履约保证金共人民币100万元(双方协商同意暂交60万元)，履约保证金待本工程竣工验收合格，三日内无息一次性返还。第九大部分第33条竣工结算约定：整体工程验收合格后，乙方应当在此工程验收合格后45天内凭《竣工验收备案资料》与甲方作好决算，欠款部分在决算57天后凭税务发票付清（扣除工程总款5%的保修金，两年后无质量事故返回4%的保修金，其余1%的保修金五年内无质量事故返回）。第十大部分违约、索赔和争议第35条约定：本合同中关于承包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第14.2款约定承包人违约应承担的违约责任:承包人在投标时承诺，确保合同工期内竣工交付使用，实际工期比合同工期(含签证顺延工期)推迟交付使用，愿意接受发包方处罚。本合同通用条款第15.1款约定承包人违约应承担的违约责任:按合同规定时间，承包人迟延一天竣工，罚款5000元，如延迟工期超过2个月，属重大违约，没收承包人60万元履约保证金。合同签订后，被告于2007年4月22日进场施工，后因高压线影响施工安全，零陵区建设局责令停工，同年10月26日复工。2008年4月22日，主体工程基本完工。工程建设至2008年10月，被告以原告未按约定支付进度款为由停工至今。装修、道路硬化等附属工程至今未完成（被告称当时另需10万元可完工），该工程至今未进行整体工程竣工验收，原、被告至今未对整个工程进行结算。原告已支付给被告进度款时间和金额分别为：2017年5月付16000元、2007年8月付50000元、2007年10月付50000元、2007年11月付100000元、2007年12月付100000元、2008年1月付100000元、2008年2月付30000元、2008年3月付100000元、2008年4月9日付100000元、2008年4月29日付50000元、2008年5月8日付50000元、2008年5月27日付100000元、2008年8月付50000元、2008年9月付50000元、2010年2月付30000元。前述13笔共计金额为976000元。原告多次督促被告继续履行合同，完成剩余工程，向原告移交已做工程资料并交付验收，但被告以各种理由至今未向原告移交已做工程资料并交付验收。本院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。本案原告已按合同约定的支付进度款70万元，但被告拒绝继续履行合同，装修、道路硬化等未完成，依合同约定被告无权再要求原告支付进度款，只能等下一工程进度完成后再向原告要求支付进度款。即外墙装修完毕后支付人民币20万元，院内道路及生产运转场地硬化后支付人民币10万元。整体工程验收合格后，乙方（被告）应当在此工程验收合格后45天内凭《竣工验收备案资料》与甲方（原告）作好决算，欠款部分在决算57天后凭税务发票付清（扣除工程总款5%的保修金，两年后无质量事故返回4%的保修金，其余1%的保修金五年内无质量事故返回。双方约定竣工日期为2007年8月22日，除去零陵区建设局责令停工的时间，即使从2008年10月26日开始计算，114天的工期也早已超过，但被告至今未按约定完成全部工程内容。至今已过九年多之久，属重大违约。按双方约定，被告应向原告支付违约金60万元。被告拒绝移交已完成部分工程及相关资料，被告以其行为表明其不再履行合同，原告合同目的无法实现。原告依法可以解除合同。合同解除后，原告当然有权要求被告向其移交已做合格工程及全部资料（施工管理文件、施工技术文件、施工物资出厂证明及进场检测文件、施工记录文件、施工试验记录及检测文件、主体验收报告等）。因此，原告的全部诉讼请求有合同和法律依据，本院依法予以支持。被告辩称原告未按约定节点支付进度款，缺乏证据支持和事实依据。本院对该辩称观点不予采纳。被告还辩称原告的诉讼请求已超过诉讼时效，本院认为，该案违约行为至今处于持续状态，本案起诉时，双方的合同尚未解除，故该辩称观点缺乏证据支持和事实依据。本院对该辩称观点不予采纳。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零八条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告永州市方圆房地产开发有限责任公司与被告湖南省天宇建设工程有限公司签订的《建设工程施工合同》，被告向原告移交已做合格工程及全部资料（施工管理文件、施工技术文件、施工物资出厂证明及进场检测文件、施工记录文件、施工试验记录及检测文件、主体验收报告等）；二、被告湖南省天宇建设工程有限公司给付原告永州市方圆房地产开发有限责任公司违约金60万元；上述一、二项义务限被告于本判决生效后十日内完成。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费9800元，由被告湖南省天宇建设工程有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。审 判 长  韩新军人民陪审员  李俊达人民陪审员  杨丽黎二〇一九年九月十日书 记 员  贺 玲附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零八条当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。