湖南省永兴县人民法院民 事 判 决 书(2019)湘1023民初1271号原告：刘艳芝，女，1969年5月3日出生，汉族，湖南省永兴县人，现住湖南省永兴县。被告：永兴县环境卫生管理所，住所地：湖南省永兴县大桥路57号。法定代表人：江浩，该所所长。委托代理人：李飞，湖南金鸥律师事务所律师。原告刘艳芝与被告永兴县环境卫生管理所（简称环卫所）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告刘艳芝及被告环卫所委托代理人李飞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求依法判决被告向原告支付违法解除劳动合同经济补偿标准的二倍赔偿金40000元，未签订劳动合同二倍的工资16000元。2、请求依法判决被告向原告支付劳动合同存续期间加班工资47085元；3、请求依法判决被告向原告支付城镇职工医疗保险费18880元；4、请求依法判决被告向原告支付住房公积金28320元;5、请求依法判决被告向原告支付养老保险损失6760元；6、请求依法判决被告向原告支付工伤保险损失660元；7、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2009年7月原告正式在被告处工作，从事办公室文员工种，每月工资2000元，被告与原告中途曾签订过两次劳动合同。2011年3月被告与原告签订了5年劳动合同，2017年1月1日又与原告签订了一年劳动合同。原告与被告已形成了无固定期限劳动合同。自2009年原告在被告处工作开始，每月加班4天，法定节假日也加班，从未休过带薪年休假，被告未安排过原告补休，也未按法律规定支付加班工资。原告在被告处工作以来，被告除购买了原告单位部分的养老保险外，其他社会保险从未购买过。原告在被告单位工作10年了，而2018年5月被告在原告没有任何过失的情况下单方面与原告解除劳动关系。原告迫于无奈，与忠仕人才服务公司签订劳动合同，用工单位仍是被告的单位，被告单位不但降低原告的工资，养老保险和工伤、失业保险单位部分和个人部分全部由原告个人承担。2019年4月26日，原告向永兴县人事争议仲裁委员会申诉，要求被告支付赔偿金、未签订劳动合同二倍工资及加班费等。2019年6月13日，永兴县人事仲裁委员会作出永劳人仲案裁字〔2019〕042号仲裁裁决书。原告认为该裁决书认定事实错误，裁决结果显失公正，理由如下：一、被告违法解除与原告的劳动合同，应向原告支付赔偿金，永兴县劳动人事争议仲裁委员会认定支付经济错误。二、原告在被告处工作开始，2009年7月至2011年2月、2016年3月至2016年12月和2018年1月至2018年4月被告与原告在工作期间未签订劳动合同，依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。”永兴县劳动人事争议仲裁委员会裁决被告支付原告三个月的二倍工资，明显错误。三、原告自2009年在被告处工作开始，每月休息日都加班，法定节假日也加班，被告未安排过原告补休，也未按法律规定支付加班工资。原告每天上班都必须打卡，由被告予以考勤。打卡机和其保存的内容都是被告保管，本案仲裁庭审时，被告对原告从打卡机读取的信息予以否认，但拒绝提供考勤记录。依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”被告保存有考勤记录，在原告向仲裁委员会提供考勤记录时，以未盖章为由予以否认，但又拒绝提供考勤记录，应承担不利后果。永兴县劳动人事争议仲裁委员会不支付加班工资错误。四、被告应支付原告城镇职工医疗保险费18880元，住房公积金28320元。综上所述，原告认为永兴县劳动人事争议仲裁委员会对本案的认定事实有错误，裁判结果不符合法律的规定，为依法维护原告的合法权益，特向法院依法提起诉讼，恳请法院依法判决。在庭审中，原告当庭表示放弃上述诉讼请求中第5、6、7项，即被告支付原告养老保险的损失6700元、工伤保险损失660元和本案诉讼费由被告承担的诉请。被告环卫所委托代理人辩称：1、被告解除原告的劳动关系是按照县委县政府的决定，并非违法解除劳动关系，因此不存在赔偿的问题；2、原告不存在加班，因为加班必须有被告单位领导签字决定是否加班，即使原告存在加班，也超过了仲裁时效，应当驳回；3、原告诉请支付城镇职工医疗保险是交到医保站；4、住房公积金不是本案劳动争议范围，依法应当驳回。经审理查明：原告刘艳芝于2009年7月由被告环卫所聘用，从事办公室文员工作，月工资2000元。聘用期间，2011年3月被告与原告签订了5年劳动合同，2017年1月1日被告又与原告签订了1年劳动合同。2009年7月至2011年2月、2016年3月至2016年12月和2018年1月至2018年4月被告与原告在工作期间未签订劳动合同。原告按规定打卡上班，由被告环卫所发放工资，缴纳养老保险。2018年，被告按照县委县政府的相关规定，要求聘用单位自2018年5月起，聘用人员实行劳务用工派遣，被告环卫所单方面与原告刘艳芝解除劳动关系。原告于2019年4月26日向永兴县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁的请求为：“一、依法确认申请人与被申请人自2009年7月开始双方即形成无固定期限劳动合同关系；二、依法裁决被申请人支付其未与申请人签订书面劳动合同的双倍工资28000元；三、依法裁决被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金20000元；四、依法裁决被申请人支付申请人加班工资47085.2元；五、依法裁决被申请人支付申请人2018年5月至2019年4月养老保险的损失6760.8元；六、依法裁决被申请人支付申请人失业保险损失277.2元；七、依法裁决被申请人支付申请人工伤保险损失660元；八、依法裁决被申请人支付申请人失业保险金4720元；九、依法裁决被申请人支付申请人城镇职工医疗保险费18880元；十、依法裁决被申请人支付申请人住房公积金28320元。永兴县劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月13日作出永劳人仲案裁字〔2019〕042号仲裁裁决书，裁决结果是：“一、被申请人永兴县环境卫生管理所应当在本裁决书生效之日起三天内支付申请人刘艳芝未签订书面合同的双倍工资6000元、解除劳动合同经济补偿金20000元；两项合计26000元。二、驳回申请人的其他仲裁请求。”原告刘艳芝不服该裁决，依法向本院提起诉讼，要求处理。另查明：被告环卫所《员工考勤记录表》证明原告自2017年5月1日至2018年4月30日上班考勤打卡天数为269天。聘用工作期间，原告没有休过带薪年休假。还查明，原告刘艳芝自2019年4月被解除劳动关系后，于2019年5月与永兴县忠仕人才服务公司签订了劳务派遣合同，以劳务派遣工的身份在被告处工作。上述事实有原告提交的永劳人仲案裁字〔2019〕042号仲裁裁决书、工资流水、2017年签订一年的《劳动合同》、《员工考勤记录表》、〔2018〕湘1023民初1329号民事判决书、郴州市中级人民法院〔2018〕湘1023民终2709号民事判决书等证据，以及双方的当庭陈述予以证实，足以认定。本院认为：本案争议的焦点是：一、被告解除劳动合同是否合法；二、原告的诉请是否支持。阐述如下：关于焦点一，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条的规定：“用人单位单方面解除劳动合同，应当将理由通知工会。用工单位违反法律、行政法规定或者劳动合同的约定的，工会有权要求用人单位纠正，用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。”用人单位单方面解除劳动合同只有满足上述条件和程序才是依法解除劳动合同。且应提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案的被告环卫所按县委县政府的规定，单方面解除原告的劳动合同，并无不当，但在解除劳动合同时应按法定的程序予以解除，被告环卫所没有提供证据证明把解除原告的劳动合同的理由通知工会，并征求工会意见，亦没有提前三十日以书面形式通知原告或者额外支付原告一个月工资，故被告环卫所单方面解除原告的劳动合同违反了法律的规定。关于焦点二，根据法律的规定，用人单位与劳动者形成劳动关系，应当签订劳动合同，用人单位和劳动者必须参加社会保险，缴纳社会保险费。用人单位未与劳动者签订劳动合同，未按规定缴纳社会保险费，违法解除劳动合同，应依法对劳动者予以赔偿。本案中，原告刘艳芝自2009年7月至2018年4月在被告环卫所聘用工作期间，双方在2009年7月至2011年2月、2016年3月至2016年12月聘用工作期间未签订劳动合同，但双方于2011年3月签订了5年劳动合同，之后，双方又于2017年1月1日至2017年12月31日签订了1年劳动合同。虽然双方没有连续不断地签订劳动合同，但双方还是签订了部分劳动合同，即使双方在2009年7月至2011年2月、2016年3月至2016年12月聘用工作期间未签订劳动合同，原告要求被告在该期间未签订劳动合同应向其每月支付二倍工资的诉请也超过了法定仲裁时效期间，本院不予支持。对于被告在2018年1月至2018年4月期间未与原告签劳动合同，根据《劳动合同法》第八十二条以及《劳动合同法实施条例》第六条规定，用人单位自用工之日起，超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故被告应当向原告每月（2018年2月至4月，共计3个月）支付二倍的工资，原告每月工资2000元，应得到的补偿工资为6000元（2000元/月×3个月）。根据《劳动合同法》第八十七条的规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”。第四十七条规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”。本案的原告在被告处工作的时间为8年9个月（2009年7月——2018年4月），被告应支付原告的赔偿金为36000元（2000元/月×9个月×2倍）。根据《劳动法》第四十四条、第四十五条的规定，用人单位休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬，法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百工资报酬。劳动者连续工作满一年以上的，享受带薪年假，根据国务院《职工带薪年休假条例》第三条的规定，职工累计满1年不满10年的1年休假5天，本案的原告被解除劳动合同前一年的平均工资为2000元，按每月21.75天计算的工作日的平均工资为91.95元/天（2000元/月÷21.75天）。从被告环卫所《员工考勤记录表》记录中可以证明原告在被解除劳动合同前1年（即2017年5月至2018年4月）的打卡上班天数为269天，未打卡（休息）天数为96天，国家规定一年的法定节假日为11天，双休日104天，即法定休息日共计115天，原告在2017年5月至2018年4月一年中的加班天数为19天（115天-96天），经审查，其中双休日加班为12天，法定节假日加班7天；原告未休带薪年休假日为5天（累计工作未满10年）。其加班工资分别为2196元（91.95元/天×12天×2倍），2206.8元（91.95元/天×7天×3倍），1379.25元（5天×91.95元/天×3倍），合计5782.05元。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定：“劳动争议申请仲裁的时效为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算，因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制，但是劳动者关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提起。”故原告只能主张一年（即2017年5月至2018年4月）的加班费及带薪年假工资，因其主张超过一年（2017年5月之前）的加班费、带薪年假工资的请求已超过了仲裁时效期间，且没有举证证明有时效中断，中止的情形。故本院支持原告要求被告支付在2017年5月至2018年4月一年中的加班费、带薪年假工资的诉请，对其要求支付2017年5月之前的加班费、带薪年假工资的诉请予以驳回。对于被告认为原告不存在加班，因为加班必须有被告单位领导签字决定是否加班，即使原告存在加班，也超过了仲裁时效，应当驳回的抗辩意见。本院认为，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定：“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。”本案原告是打卡上班，打卡上班的记录由被告掌握，原告是否加班，从打卡记录中可以知晓，在庭审中，原告已向法庭提交了《员工考勤记录表》予以证明，故本院对被告认为“原告不存在加班，因为加班必须有被告单位领导签字决定是否加班”的抗辩意见不予支持，因其未能提供证据予以佐证，应承担举证不能的不利后果。但对被告认为原告要求支付加班费已超过了仲裁时效的部分诉请，应当驳回的抗辩意见，理由成立，本院予以支持。对于原告要求被告支付城镇职工医疗保险费的诉讼请求不符合法律的规定，该保险费不是原告的损失，本院不予支持；原告要求被告支付住房公积金的请求亦没有法律的规定，根据《劳动争议调解仲裁法》的规定，住房公积金不属于劳动争议案件的受理范围，因此不属于人民法院受理，审理的范围，故对该请求本院亦不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第十六条、第四十四条、第四十五条、第七十九条；《中华人民共和国劳动合同法》第二条、第十条、第四十条、第四十三条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条；《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条；《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、限被告永兴县环境卫生管理所于本判决生效后十日内支付原告刘艳芝未签劳动合同双倍工资6000元；二、限被告永兴县环境卫生管理所于本判决生效后十日内支付原告刘艳芝解除劳动合同赔偿金36000元；三、限被告永兴县环境卫生管理所于本判决生效后十日内支付原告刘艳芝加班费5782.05元；四、驳回原告刘艳芝其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费免予收取。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  曹正平二〇一九年九月十九日书记员  郭 芬附相关法条：《中华人民共和国劳动法》第二条在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织(以下统称用人单位)和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。第十六条劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议。建立劳动关系应当订立劳动合同。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬:(一)安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬;(二)休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬(三)法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。第七十九条劳动争议发生后，当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解;调解不成，当事人一方要求仲裁的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。当事人一方也可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。《中华人民共和国劳动合同法》第二条中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织（以下称用人单位）与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，依照本法执行。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定的二倍支付赔偿金。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制;但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。