文书内容湖南省衡阳市雁峰区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0406民初1256号原告：周海南，男，1969年10月6日出生，汉族，户籍地湖南省衡阳市雁峰区，现住湖南省衡阳市华新开发区。委托诉讼代理人：肖兴国，湖南湘华律师事务所律师。被告：封木坤，男，1966年3月25日出生，汉族，住湖南省衡南县。委托诉讼代理人：全振华，衡阳市雁峰区衡洲法律服务所法律服务工作者。被告：湖南玖一建设工程有限公司，住所地衡阳市石鼓区司前街**。法定代表人：袁荣生，该公司董事长。被告：衡阳市宏安置业有限责任公司，住所地衡阳市雁峰区中山南路**（时代广场**）法定代表人：黄科喜，该公司经理。委托诉讼代理人：杨昌山，衡阳市雁峰区衡洲法律服务所法律服务工作者。原告周海南与被告封木坤、湖南玖一建设工程有限公司（以下简称玖一公司）缔约过失责任纠纷一案，本院于2019年6月27日立案。2019年7月30日，本院依法追加衡阳市宏安置业有限责任公司（以下简称宏安公司）为被告参加诉讼。本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告周海南及其委托诉讼代理人肖兴国，被告封木坤及其委托诉讼代理人全振华、玖一公司的法定代表人袁荣生、宏安公司的委托诉讼代理人杨昌山到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告周海南向本院提出诉讼请求：1.判令两被告（即封木坤、玖一公司）立即返还原告履约金100万元，并以100万元为基数，按月利率2%向原告支付自2017年10月25日起至还清日止的利息；2.判令两被告承担本案受理费。事实和理由：2017年5月，封木坤告知周海南可以去承包玖一公司的高兴村村民安置房项目，并称玖一公司要求交100万元履约金，周海南同意。同月25日，周海南将100万元付至玖一公司账户，封木坤向周海南出具收条，收到周海南交付的履约金100万元并承诺未按时开工则本息一并返还。该项目一直未开工，周海南多次催讨的情况下，封木坤支付了2017年10月25日之前的利息，玖一公司至今分文未付。本院依法追加宏安公司为被告后，周海南拒绝变更诉讼请求。被告封木坤辩称：周海南与封木坤是合伙关系，封木坤与周海南不存在建设工程施工合同关系，周海南起诉的诉讼主体有误，请求驳回其诉请。被告玖一公司辩称：玖一公司未向周海南出具任何手续，周海南与封木坤是亲戚关系，封木坤向周海南出具了收据，玖一公司与周海南无任何关系。宏安公司黄科喜先后21次向周海南付款的情况玖一公司并不知情。周海南与封木坤系内部合伙，合伙的利益和风险与玖一公司无关。请求驳回周海南对玖一公司的诉请。被告宏安公司辩称：封木坤与周海南是一起来联系宏安公司的，合同签订后并未完全履行，公司还陆续退款20余次。如果合同不履行了，宏安公司保留起诉的权利，如果需要退钱，公司还要计算利息。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院经审理认定事实如下：2017年5月23日，宏安公司作为甲方与玖一公司签订《高兴村村民安置房建设工程施工承包合同》，约定由玖一公司承建高兴村村民安置房，建设规模共计24栋，合同内工程12栋，合同双方加盖公司合同专用章，法定代表人均在合同上签字，封木坤作为玖一公司的委托代理人亦在该合同上签字。2017年5月25日，玖一公司作为甲方与乙方封木坤签订《施工项目责任管理承包合同书》，合同书载明，经玖一公司研究决定设高兴村安置房工程项目部，由公司委派封木坤作为项目部负责人，负责甲方对外承建的高兴村安置房工程。2017年5月25日，周海南经封木坤介绍高兴村安置房工程项目，欲分包4栋安置房的工程建设，故在封木坤的要求下向玖一公司的账户转账“工程押金”1000000元。同日，封木坤向周海南出具《收条》，载明“今收到周海南交来高兴村村民安置房合同的履约金壹佰万元整，属实。如果到2017年8月25号未能开工，本金及利息一次返回（月息按贰分计）”；封木坤于同日还向玖一公司出具《承诺书》，载明，需要通过玖一公司账户向宏安公司支付履约保证金壹佰万元，该款项支付系其个人自愿行为，所有风险由其个人自愿承担，玖一公司不承担任何责任。2017年5月25日，玖一公司收到周海南转账支付的1000000元后，于同日向宏安公司转账800000元、向玖一公司的法定代表人袁荣生分两笔共转账100000元、向封木坤转账100000元。2017年6月19日，封木坤向袁荣生出具收条，载明“今收到袁荣生付来（周海南2017.5.25日转入玖一公司代付宏安公司合同履约金）现金人民币壹拾万元整”。2018年2月8日，宏安公司及黄科喜向封木坤出具《借条》，载明“今借到封木坤原借现金人民币贰佰万元整，另加应记利息捌拾万元整，本息合同贰佰捌拾万元整是实”，黄科喜在借条上作为借款人个人及借款单位宏安公司的法人代表签字。2018年4月9日，衡阳市住房和城乡建设局建设工程招标投标管理办公室发出《中标通知书》，载明湖南雄丰建筑工程有限公司为衡阳市雁峰区高兴村丛杉塘村民安置区第一标段建安工程的中标单位。2018年6月30日起2019年1月16日止，宏安公司的法定代表人黄科喜微信转账给周海南共计30400元，黄科喜还从2017年12月28日起至2018年8月14日止，通过银行向周海南账户转账共计23000元。上述款项共计53400元。2019年5月28日，宏安公司向玖一公司和封木坤出具《承诺书》，载明“关于高兴村安置房项目由周海南2017年5月25日向我公司交纳保证金100万元，由于我公司多种原因至今未返还，现已造成周海南向法院起诉贵公司和项目负责人封木坤，因此造成任何法律责任和经济费用由我公司和本人负责承担，与贵公司和封木坤无关，我公司保证连本带息与周海南尽快结清此款”，该承诺书由宏安公司加盖合同专用章，黄科喜签字。2019年7月30日，本院依法追加宏安公司为共同被告参与诉讼后，已向周海南进行释明询问其是否需要变更诉讼请求，周海南明确表示不变更诉讼请求。本院认为，宏安公司与玖一公司签订高兴村安置房工程施工承包合同后，玖一公司即与封木坤签订施工项目承包合同，周海南经封木坤介绍该工程项目后，基于其对表亲亲属关系的信任，在双方未签订书面合同的情况下，按封木坤的指示向玖一公司的账户转账工程履约金欲分包部分工程项目。封木坤虽辩称其与周海南系合伙关系，双方系合伙承建高兴村安置房项目，但封木坤与周海南之间未签订合伙协议，未对双方的合伙出资、盈余分配、损失承担等合伙事宜进行协商和约定，双方之间不构成合伙关系，故本院对封木坤辩称其与周海南系合伙关系的辩解意见不予采纳。周海南与封木坤在前期接触过程中，封木坤作为高兴村安置房项目表面上的项目负责人向周海南介绍工程项目，双方虽对此期间的协商内容各执一词，但对协商承建高兴村安置房项目事宜本身并不持异议，而无论封木坤在此期间是介绍部分工程给周海南承建或是邀约周海南一同完成全部工程项目，封木坤都已明确向周海南发出关于承建高兴村安置房项目的要约邀请，在封木坤的要约达到周海南时，要约生效。要约生效后，封木坤与周海南并未就项目建设事宜达成一致意见，双方未订立正式合同，在要约生效后、合同有效成立前，封木坤与周海南之间互负先合同义务，故本案案由应为缔约过失责任纠纷。缔约过失责任是一方因违反先合同义务而造成对方信赖利益损失所应承担的民事赔偿责任，当事人在此段时间内违反先合同义务即成就了承担缔约过失责任的前提条件。《中华人民共和国合同法》第四十二条规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：假借订立合同恶意进行磋商，故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况，有其他违背诚实信用原则的行为。本院在庭审过程中要求宏安公司提供案涉建设工程施工许可证，但宏安公司逾期未提供，而案涉高兴村安置房项目系2018年4月才确定中标单位为湖南雄丰建筑工程有限公司，根据目前现有证据判断，封木坤在与周海南进行项目磋商的过程中，其并未实际取得高兴村安置房项目的管理权限，符合合同法第四十二条规定的假借订立合同恶意进行磋商、提供虚假情况的情形，故封木坤应向周海南承担损害赔偿责任。周海南根据封木坤的指示向玖一公司支付履约保证金，封木坤以其个人名义向周海南出具收条并承诺到期未开工则计息返还履约金本息，上述还本付息的承诺系封木坤的真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，可以作为其承担损害赔偿责任的计算依据，故本院认定封木坤应向周海南返还履约金1000000元，并从2017年10月25日开始至清偿时止（周海南自认封木坤已支付2017年10月25日之前的利息），按2%的月利率向周海南支付资金利息损失。封木坤在庭审中陈述已向周海南偿付126000元，周海南认可其中100000元，但其陈述封木坤支付的其他款项是通过银行和微信转账支付，以凭证为准；本院在庭审中要求封木坤庭后向本院递交其他银行转账凭证，封木坤虽在庭后补充提交银行账户明细，但其提交的至2017年9月26日止的银行明细中并无其与周海南之间的往来账目，其亦未提供相关微信转账凭证，无证据证明封木坤除100000元外还向周海南支付了多少款项，封木坤应承担举证不能的法律后果，故本院仅认定封木坤已偿付100000元，该笔数额应从封木坤应返还的款项中予以扣除；宏安公司的法定代表人黄科喜通过微信及银行转账共计向周海南支付53400元，周海南在庭审中陈述宏安公司向其支付多少就从封木坤的款项中扣多少，故黄科喜支付的上述款项亦应从封木坤应返还的款项中予以扣除；综上，封木坤目前尚应支付给周海南的款项数额为846600元。周海南主张其与玖一公司系内部承包关系，但玖一公司与周海南之间既无劳动关系，亦未签订项目合同，故本院对周海南的上述主张不予采纳。周海南支付的履约金虽付至玖一公司账户，但玖一公司与周海南之间无直接法律关系，且该笔资金玖一公司并未自己使用，周海南要求玖一公司返还履约金的主张无证据支持，本院不予采纳。综上所述，本院依照《中华人民共和国合同法》第四十二条之规定，判决如下：一、被告封木坤于本判决生效之日起十日内向周海南偿付846600元及资金利息损失（利息从2017年10月25日起计至清偿时止，以846600元为基数按2%的月利率计付）；二、驳回原告周海南的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13800元，减半收取6900元，由被告封木坤负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。审 判 员  李小兵二〇一九年九月二十四日法官助理方芳代理书记员  丁 璐            校对人：丁璐      附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第四十二条当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。