江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终2989号上诉人（原审被告）：赵守金，男，1967年8月12日生，汉族，住徐州市云龙区。委托诉讼代理人：钟楠，上海东申律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王淑香，女，1965年1月24日生，汉族，住徐州市云龙区。委托诉讼代理人：王鹏，江苏金华星律师事务所律师。上诉人赵守金因与被上诉人王淑香生命权、健康权、身体权纠纷一案，不服江苏省徐州市云龙区人民法院（2017）苏0303民初4969号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人赵守金及其委托诉讼代理人钟楠、被上诉人王淑香及其委托诉讼代理人王鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵守金上诉请求：一、撤销一审判决，改判王淑香主张的赔偿款中关于误工期、护理期、营养期的认定和双方承担过错责任的比例或者发回重审；二、本案诉讼费由王淑香承担。事实和理由：一、赵守金认为南京正泓司法鉴定所（以下简称“正泓鉴定所”)出具的鉴定意见不能作为本案的证据使用。首先，正泓鉴定所对请求鉴定的“治疗用药的合理性及与伤情治疗有无因果关系”的理解存在错误。上诉人所要求鉴定的合理性是：在同等条件下，治疗人治疗用药（苦碟子注射液、注射用七叶皂甙钠、舒血宁注射液、前列地尔注射液、甲钴铵注射液）是否在医保范围内有其它可替代药物。此合理性指的是使用药物价值上的合理性，而非指上述药物本身是否对症治疗的合理性和因果关系。其次，赵守金对住院治疗合理周期的鉴定请求主要针对的是：治疗人在后期康复阶段没有进行任何实质治疗的情况下住院的必要性。第三，由于正泓鉴定所得出的误工期、护理期、营养期的天数是结合治疗人实际的住院治疗情况来进行的判断，但后期康复阶段住院的必要性和住院天数是否合理，赵守金认为存在问题，该鉴定结论不能当做证据来使用。二、赵守金承担的过错责任比例过髙。双方系邻居，因日常琐事积怨己久，且事发当时是王淑香先行将赵守金的晾衣绳扯断，此时赵守金本身就处于醉酒状态，难以控制自己的理智和情绪，王淑香此时仍然不依不饶，与赵守金进行争吵并用言语激怒赵守金，对此时转身回家的赵守金挑衅到“你来砍我，我今天看你怎么砍的我”并跟至赵守金门口。由此可见，王淑香在矛盾的进一步激化过程中起到了关键作用。三、一审按照城镇标准计算相应的费用错误，应当按照农村标准计算，王淑香未能提供按照城镇标准计算损失的证据。王淑香辩称，请求二审法院依法维持一审判决。事实和理由：一、赵守金否认正泓鉴定所鉴定意见书没有事实和法律依据，其所依据的只是自己的推测，不能当然的否定该鉴定意见书的法律效力，该鉴定意见书应当作为本案事实认定和审理的依据。二、赵守金应当承担80%的责任。赵守金酒后持刀将王淑香砍伤导致王淑香左手部神经肌腱严重受损，住院治疗康复符合王淑香的伤情，且治疗过程中王淑香作为患者只能根据医生的安排来进行配合治疗。三、王淑香长期生活在中国矿业大学，和女儿共同经营，且全家只剩几分耕地，王淑香的户籍所在地也是在徐州市云龙区，全家不是靠耕地的收入维持生活。王淑香的收入来源是在承包食堂的工作收入。因此，一审以城镇居民标准认定赔偿数额符合事实和法律规定。王淑香向一审法院起诉请求：赵守金向王淑香赔付医疗费54076.14元、住院伙食补助费6675元（50元/天*133.5天）、营养费2040元（34元/天*60天）、护理费9000元（100元/天*90天）、误工费38597.4元（214.43元/天*180天）、鉴定费4316元、交通费150元。诉讼费用由赵守金承担。一审法院认定事实：双方系邻居，均居住在徐州市云龙区队。2016年8月10日17时许，王淑香家中建房子，施工铲车进入需拆除赵守金晾衣服所栓的晾条，赵守金不同意，双方因此发生口角，后赵守金持刀将王淑香砍伤。王淑香受伤后，被送往徐州市中心医院住院治疗，诊断为左手外伤、左手掌开放伤伴神经肌腱断裂、左手功能障碍，于2016年12月22日出院。住院133.5天，共计支出医疗费53304.04元。出院医嘱载明：继续康复锻炼，避免运动损伤，避免受凉；定期门诊复查，不适随诊。徐州市公安局云龙分局委托徐州市公安局物证鉴定所对王淑香的伤情进行鉴定，鉴定意见为王淑香的损伤构成轻微伤。徐州市公安局云龙分局2017年12月14日对赵守金作出行政处罚决定书，查明赵守金酒后持菜刀将王淑香的左手砍伤，赵守金的行为构成殴打他人，给予赵守金行政拘留八日并处罚款200元的处罚。诉讼过程中，王淑香申请对其误工期、护理期、营养期进行鉴定，赵守金申请对王淑香受伤治疗用药合理性及与伤情治疗有无因果关系进行鉴定、并申请对王淑香受伤住院治疗合理周期进行鉴定。一审法院委托正泓鉴定所进行鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人王淑香受伤治疗用药（苦碟子注射液、注射用七叶皂甙钠、舒血宁注射液、前列地尔注射液、甲钴铵注射液）为营养神经、改善血循环药物，使用合理，药物的使用与被鉴定人王淑香的伤情具有因果关系；2、被鉴定人王淑香住院天数在合理治疗期间内；3、被鉴定人王淑香误工期以180日为宜，护理期以90日为宜，营养期以60日为宜。王淑香为鉴定花费鉴定费4316元，交通费150元。对于纠纷发生情况，翠屏山派出所对赵守金所作的询问笔录中记录，赵守金陈述经过为“中午我在本村刘爱民家喝酒，我喝了七八两白酒，喝的有点多。王淑香在我南边盖房子，和我家一墙之隔，给她盖房子的人我认识，我给他开玩笑说，你别碰我电线了，碰着了你得赔我…这时王淑香听到了，就骂着走过来了，什么话都骂，她女婿也跟着过来了，我开始站在大门口的，王淑香过来我就往后退，退到院子里，在院子里王淑香和她女婿一人抓我一只胳膊，把我退到屋里，我在屋里挣开了，当时我很生气，我就从屋里地上捡起一把生锈的菜刀就照王淑香划去，我没用力，划到王淑香手腕了，我划完一刀王淑香和她女婿就出去了，我把菜刀就扔地上了…”。案外人时向阳于翠屏山派出所询问笔录中称，“……我和河南的小霍在等送料的，当时小霍到房子后面了，我就在路边站着，这时赵守金来了，我见他来了就上前搭话闲聊，闲聊中我给他说，等会儿我进料你得把你这个晾条拿掉，赵守金就说你不能动，谁动我找谁赔。我就说我来拿，他又说你也不能动，你不知道俺两家的事，我见他那么说我就不再说拿晾条的事了。但在我们闲聊的时候，盖房子的房主王女士抱着孩子就走到我们跟前，对赵守金说，三小你得把这个晾条解掉，赵守金当时就说不能解，房主王女士说你不解我来解，说着就把小孩给了后面的女婿抱了，自己来到赵守金家门前双手抓住晾条用力一拉，晾条就断了，房主王女士也顺势跌坐在地上，赵守金见房主王女士拉他的晾条就转身回家了，接着又来到门前，这时房主王女士从地上爬起来并听到她说，你来砍我，我今天看你怎么砍的我，说着就沿上了赵守金，也就来到了赵守金的门口，就这样一个（赵守金）在门里一个（房主王女士）在门外，双方拉扯着，只一会儿就听房主王女士说，大家看看，这是三小砍得，并骂赵守金，当时骂的也很难听，这时周围的邻居也上前拉架劝说，时间不长民警就来了，把赵守金带走了……”。另查明，王淑香户籍地为云龙区长山村4队**，其自述家里有几分耕地，但不种了，现在住中国矿业大学有两三年了，王淑香和女儿在该校承包食堂，每月收入至少6000元，王淑香受伤由其丈夫进行护理，其丈夫在公司开车，每月收入10000元，但均未举出证据予以证实。赵守金认可王淑香不种地了，但天天住家里，没有工作。对于其他陈述不予认可。一审法院认为，公民享有生命健康权，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿因侵权行为引起的医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费等合理的经济损失。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。本案双方作为邻居，本应和睦相处，遇到问题进行沟通，妥善处理。因王淑香建房子车辆进入需拆除赵守金的晾衣绳，因琐事发生纠纷，双方均缺乏理智，王淑香强行将赵守金的晾衣绳扯断，赵守金持刀将王淑香砍伤。赵守金应当对王淑香的损伤承担赔偿责任，因王淑香在双方言语沟通未果时强行将赵守金的晾衣绳扯断，又在赵守金面前有“你来砍我，我今天看你怎么砍的我”等对赵守金言语刺激挑衅行为，对于事件的发生亦存在过错。综合考虑双方的过错程度，赵守金对王淑香的损害应当承担80%的民事赔偿责任。关于王淑香主张的各项赔偿数额：1、关于医疗费，王淑香花费医疗费53304.04元，正泓鉴定所出具鉴定意见，被鉴定人王淑香受伤治疗用药与被鉴定人王淑香的伤情具有因果关系。赵守金虽主张王淑香医疗费过高，但并未举出证据证实其存在不合理用药的情形，故根据医疗机构出具的医药费等收款凭证，结合住院病案，予以支持。2、住院伙食补助费，王淑香主张按照50元每天的标准，计算住院期间133.5天的住院伙食补助费6675元，结合王淑香的诊疗情况及鉴定意见，予以支持。3、营养费，王淑香主张按照34元/天计算60天为2040元，结合鉴定意见及上一年度城镇人均生活消费性支出标准，予以支持。4、护理费，王淑香虽主张由其丈夫及女儿护理，但并未举证证实，且亦未举证证实其丈夫女儿因护理原告所损失的数额。结合鉴定意见及本地一般护工标准，支持护理费按照80元/天计算90天，护理费为7200元。5、误工费，王淑香虽于庭审中陈述其在中国矿业大学承包食堂做生意，并住在中国矿业大学，但均未举出证据予以证实亦未举出证据证实其近三年的收入状况。王淑香虽居住在长山村，但其收入来源并不依赖于耕地，因此参照上一年度城镇居民人均可支配收入标准，结合鉴定意见，误工费一审支持21510元。6、交通费，王淑香主张150元，予以支持。王淑香的上述损失合计90879.04元。赵守金按照80%的过错比例赔偿王淑香72703元。一审遂判决：赵守金于判决生效之日起十日内，赔偿王淑香医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费合计72703元。一审案件受理费974元、鉴定费用4316元，由赵守金负担4000元，王淑香负担1290元。二审庭审后，王淑香提交“中国矿业大学总务部商业网点管理中心”出具的《证明》一份，拟证明其在该校租门面经营小吃。赵守金质证称，对该证明内容的真实性和关联性不予认可，认为该单位并非法人，作为证人应出庭作证，王淑香应提交相关的承包合同，据赵守金了解王淑香女婿确实曾承包过学校的一间小店，但王淑香在案发时及受伤后基本在户户籍地照看小孩，能证明王淑香是承包人且实际参与经营。二审对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于司法鉴定问题。首先，赵守金申请对王淑香的用药在医保范围内有无可替代药物进行鉴定。但一审中根据当事人的申请，法院的委托，鉴定机构出具鉴定意见认为王淑香受伤治疗用药使用合理，且与伤情具有因果关系。王淑香作为患者入院治疗，具体诊疗过程和用药并非其自身所能决定，现有证据能够证实王淑香诊疗用药合理，作为侵权人的赵守金就应当赔付相关医疗费用。赵守金的该项鉴定申请，本院不予准许。其次，赵守金申请对王淑香住院治疗的必要性和住院时间长短的合理性以及误工期、护理期、营养期等进行鉴定。一审鉴定意见已经认定王淑香住院天数在合理治疗期限内，且查阅王淑香相关病历，病历中详细记录了住院诊疗的经过，能够印证王淑香住院治疗、康复的合理性。另外，一审鉴定意见综合考虑王淑香受伤、手术、康复、愈合等因素，认定误工期以180日为宜，护理期以90日为宜，营养期以60日为宜，亦无不当。赵守金的该组鉴定申请，本院亦不予准许。关于责任比例的认定问题。双方因琐事发生纠纷，均未理性克制自己的言行，均具有过错。但赵守金持刀将王淑香砍伤明显具有较大过错。综合事件发生的原因、经过、手段、损害后果、行政处罚等因素，一审认定赵守金对王淑香的损害承担80%的赔偿责任，并无不当。关于损失计算标准的问题。庭审中双方均认可王淑香已经不再耕种土地，赵守金虽不认可王淑香承包经营学校店面，但认可王淑香女婿曾承包过学校店面。综合考虑王淑香不再耕种土地、户户籍地址附近的经济发展状况、龄、家庭成员经营情况等因素，一审按照城镇标准计算相关损失符合本案实际。综上，赵守金的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费627元，由赵守金负担。本判决为终审判决。审判长 曹       健审判员 宋正喜审判员赵东平二〇一九年九月二日书记员 杨   荔   媛