广东省江门市蓬江区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0703民初6033号原告：彭建都，男，1990年11月29日出生，汉族，住东莞市，委托代理人：王朝阳，系广东伯方律师事务所律师。委托代理人：许细芳，系广东伯方律师事务所律师。被告：叶德如，男，1986年7月24日出生，汉族，住江门市新会区，被告：江门市陌陌餐饮管理有限公司，住所地江门市蓬江区。法定代表人：杨志华，被告：黄健廉，男，1987年2月7日出生，汉族，住江门市江海区，被告：余文健，男，1983年12月10日出生，汉族，住江门市蓬江区，被告：李兰兰，女，1988年7月12日出生，汉族，住湖南省新宁县，被告：叶仕汉，男，1986年11月12日出生，汉族，住江门市新会区，被告：朱晓翔，男，1989年10月24日出生，汉族，住台山市，被告：张健斌，男，1987年12月20日出生，汉族，住江门市江海区，被告：林铭聪，男，1987年12月10日出生，汉族，住江门市江海区，被告：肖淑贤，女，1986年6月30日出生，汉族，住江门市蓬江区，被告叶德如、黄健廉、余文健、李兰兰、叶仕汉、张健斌、肖淑贤共同委托代理人：梁景山，系广东华南律师事务所律师。被告叶德如、黄健廉、余文健、李兰兰、叶仕汉、张健斌、肖淑贤共同委托代理人：郑嘉晖，系广东华南律师事务所实习律师。原告彭建都诉被告叶德如、江门市陌陌餐饮管理有限公司（下称陌陌公司）、黄健廉、余文健、李兰兰、叶仕汉、朱晓翔、张健斌、林铭聪、肖淑贤合同纠纷一案,本院于2019年7月5日立案受理后，依法适用普通程序，于同年9月18日公开开庭进行了审理。原告彭建都的委托代理人许细芳，被告叶德如、黄健廉、余文健、李兰兰、叶仕汉、张健斌、肖淑贤的共同委托代理人梁景山到庭参加诉讼，被告陌陌公司、朱晓翔、林铭聪经本院传票传唤没有到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭建都起诉认为：被告叶德如与原告通过广东人人创网络科技有限公司提供的居间服务于2018年9月签订了《投资收益转让协议》、《附条件投资收益受让承诺书》，约定被告转让其持有的“GAGA派对空间酒吧-江门蓬江店”（江门市陌陌餐饮管理有限公司）【一期】项目（下称目标项目）的0.11%投资权益给原告，原告依约支付30000元的投资款，被告陌陌公司、黄健廉、余文健、李兰兰、肖淑贤、叶仕汉、朱晓翔、张健斌、林铭聪对《投资收益转让协议》约定的回购事项承担连带担保责任。2019年4月4日，被告向原告发出情况说明，提出因资金紧张目标项目结业清算，获悉该情况后原告委托人人创平台于2019年4月15日向被告发出律师函要求其支付投资分红、三十日内履行回购义务支付回购款项，根据《投资权益转账协议》第二条第1款第（11）点，被告应于原告要求退出之日起30日内履行回购义务支付回购款项，逾期支付的，每日按照回购款项金额的千分之一支付滞纳金。原告认为，双方签订的《投资权益转让协议》合法有效，原告依约履行了投资款支付义务，被告未在约定事由出现时履行回购义务支付回购款项与投资分红，其违约行为严重损害了原告的合法权益。据此，请求判令十被告：1.连带履行回购义务并支付回购款项26250元；2.连带支付投资分红1582.29元；3.连带支付逾期滞纳金（投资分红的滞纳金以1582.29元为本金，自2019年4月8日开始计算，回购款的滞纳金以26250元为本金，自2019年5月16日开始计算，均计至款项还清之日止，暂计至2019年5月23日为281.2元）；4.连带支付违约金9000元；5.连带支付律师费787.5元；6.承担本案诉讼费。原告彭建都提交的证据有：1.投资权益转让协议复印件1份；2.附条件投资收益受让承诺书复印件1份；3.人人创平台原告投资查询记录截图1份；4.人人创平台被告提现查询记录截图1份；5.人人创平台原告收到分红记录及回购款项查询记录截图1份；6.情况说明复印件1份；7.律师函复印件1份；8.律师函快递单复印件1份；9.民事案件委托合同复印件1份；10.广东省增值税普通发票复印件1份；11.承诺书复印件1份。被告叶德如、黄健廉、余文健、李兰兰、叶仕汉、张健斌、肖淑贤共同答辩称：本案案由应当是民间借贷，根据原告举证的证据1投资收益转让协议，以及附条件投资收益受让协议书可以看出，本案实际上是原告向被告出借款项，当达到一定的条件后，所有的被告就要向原告返还借款的本金以及利息。根据《高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的第一、十五、二十六、三十条之规定，总计超过年利率24%的部分法院应当判决不予支持的，也就是原告提出的投资分红、逾期滞纳金、违约金以及律师费合计的金额不应当超过年利率24%。被告叶德如、黄健廉、余文健、李兰兰、叶仕汉、张健斌、肖淑贤共同提交的证据有：1.中国银行交易流水明细清单复印件1份。被告陌陌公司、朱晓翔、林铭聪没有答辩和举证。经审理查明：2018年9月，原告作为乙方，被告叶德如作为甲方，双方签订《投资收益转让协议》（以下简称《投资协议》），约定：甲方是“GAGA派对空间酒吧-江门蓬江店”（江门市陌陌餐饮管理有限公司）（下称“目标项目”）投资权益的持有人，发起目标项目投资权益转让事宜，委托广东人人创网络科技有限公司运营的“人人创平台”协助办理。乙方是通过平台对目标项目进行投资的共创人之一，并享有本项目投资权益。《投资协议》第一条约定，甲方向乙方转让甲方所持有目标项目0.11%的投资收益，转让完成后，标的投资权益即转由乙方持有。乙方受让甲方投资收益后，按照本协议约定支付对价30000元，款项通过双方的盛付通支付账号交收，甲方回购乙方投资权益的价格以此为基数计算回购价格。《投资协议》第二条第一款第（11）项约定，自签订协议并且甲方收到乙方首笔投资权益转让款之日起24个月内，乙方无权主动要求退出，除发生以下任一情形外；①项目停业、解散、清算、停业整顿超过30天、项目装修超过45天、项目逾期分红超过5天、租约到期无法续租、被吊销营业执照、被撤销或申请（被申请）破产致使无法继续经营；②项目连续三个月亏损或亏损金额超过人民币290万元；③甲方、目标项目或其关联企业设计诉讼、仲裁、被行政处罚、被强制执行、被列入失信被执行人名单、财产被司法机关冻结或查封、或发生其他丧失商誉的情形的；④甲方或项目实际控制人隐匿联系不上超过7天的；⑤甲方或项目实际控制人被索赔金额达到人民币290万元；⑥不可归责于各方的其他原因造成本协议无法继续履行的。以上情形发生之日起15天内，乙方有权主动要求退出，甲方须无条件进行回购。回购价格为：剩余投资金额×100%（不包含乙方已收回的投资款、分红），并支付当期未发放分红。自乙方要求退出之日起30天内，甲方须办理完毕回购手续并支付回购款项。甲方未付清回购款项前，乙方对目标项目仍享有分红的权利，甲方须继续按本协议的约定向乙方发放分红。甲方逾期支付回购款项的，每日按照回购款项金额的千分之一支付滞纳金。第（12）项约定，甲方共分8次回购乙方持有的全部投资权益份额。自签订本协议并受到乙方首笔投资权益转让款之日起，每满三个月为一期，每期项目方必须强制回购乙方1/8的投资权益份额，并支付分红。乙方第N期可获得的投资本金回购金额=原投资金额×1/8；乙方第N期可获得的分红=目标项目当期营业收入×3.5%×（9-N）÷（8×1080）×乙方投资份数。即乙方第N期可获得的资金款项=乙方第N期可获得的投资本金回购金额+乙方第N期可获得分红=原投资金额×1/8+目标项目当期营业收入×3.5%×（9-N）÷（8×1080）×乙方投资份数。目标项目当期营业收入不足人民币600万元的，按人民币600万元计算，高于人民币600万元的，按实际营业收入计算。自签订本协议并收到乙方首笔投资权益转让款之日起，每满三个月后的5个工作日内，甲方须向乙方付清当期相应的投资本金和分红。甲方逾期支付的，每日按未支付资金款项的千分之一支付滞纳金。第二款第（10）项约定乙方同意委托黄宏伟、李银心作为共创人代表，并授权其协同广东人人创网络科技有限公司处理与甲方日常沟通对接工作及对目标项目财务的查阅权、检查权等。当甲方不能依约履行本协议约定的回购事项或在本协议履行过程中产生争议导致乙方涉诉的，乙方授权委托以上共创人代表作为乙方的诉讼代表人（包括一、二审以及执行阶段），代表权限：代为委托律师及签订委托合同、代为立案、提起诉讼，代为承认、放弃、变更诉讼请求，参与审理，提起上诉，代收法律文书，代为进行调解、和解，代为提起反诉、上诉等。诉讼代表人在其权限内签署的一切有关文件，乙方均予以承认，由此在法律上产生的权利、义务均由乙方享有或承担。《投资协议》第七条第一款约定任何一方不履行本协议的约定或其附属、补充条款的约定均视为该方对另一方的违约，另一方有权要求该方支付违约金，按照合同总额的30%计算，第二款约定当出现违反本协议约定的情形时，若守约方将违约方诉诸法院的，违约方需承担守约方为此所支付的全部费用，包括但不限于调查取证费、律师费、案件受理费、保全费、担保费、交通费、差旅费等。2018年9月17日，被告陌陌公司、被告黄健廉、被告余文健、被告李兰兰、被告叶仕汉、被告朱晓翔、被告张健斌、被告林铭聪、被告肖淑贤向共创人出具《附条件投资收益受让承诺书》（以下简称《承诺书》）一份，载明共创人与被告叶德如签订的关于转让“GAGA派对空间酒吧-江门蓬江店”（江门市陌陌餐饮管理有限公司）项目投资权益的《投资权益转让协议》（编号为创20180920-001至创20180920-024），被告陌陌公司及实际控制人已进行了确认，被告陌陌公司及实际控制人承诺愿意承担连带回购责任，承诺人的担保范围为投资权益转让款、分红、违约金以及共创人为实现回购目的而支出的费用（包括但不限于诉讼费、拍卖费、公告费、送达费、公证费、律师费、差旅费、调查取证费、案件受理费、保全费、担保费、交通费等）。原告于2018年9月14日支付了认购款1500元和28500元，2019年1月10日收到第一期分红1607.37元，2019年1月14日收到第一期回购款3750元。2019年4月4日，被告陌陌公司向共创人发布《项目情况说明》，称项目业绩未如理想并出现亏损状况，经内部股东会决议，拟将酒吧结业止损清算，以结清目前拖欠的工资和货款等债务，因此项目将停止营业，特此向共创人汇报。公司出于对各共创人负责任的态度，决定依据投资协议约定履行对共创人投资权益回购义务，近日，公司将与人人创平台，对于项目结业涉及的回购事项进项协商会谈，并于近日出具详细回购计划等内容。2019年4月15日，广东伯方律师事务所接受广东人人创网络科技有限公司于向十被告发出《律师函》，《律师函》载有“你方于2019年4月4日公布停业，根据协议第二条第一款第（11）项约定，投资人有权选择退出，你方须无条件进行回购，现投资人要求你方无条件回购全部投资权益，支付全部款项”，“为此，本律师郑重提出：收到本函三日内支付投资分红￥41403.6元、三十日内履行回购义务支付回购款项￥686875元，逾期将按照未支付款项的千分之一每日支付滞纳金”等内容。2019年6月26日，原告提起本案诉讼。另查明：原告委托黄宏伟聘请广东伯方律师事务所的王朝阳律师、许细芳律师代理本案诉讼，为此支出律师费787.5元。本院认为：本案属合同纠纷。原告与被告叶德如的签订《投资协议》以及被告陌陌公司、被告黄健廉、被告余文健、被告李兰兰、被告叶仕汉、被告朱晓翔、被告张健斌、被告林铭聪、被告肖淑贤出具的《承诺书》，均是各方当事人的真实意思表示，内容没有违反法律、行政法规的强制性规定，均合法有效，各方当事人应按照合同约定履行各项权利义务。被告叶德如、被告黄健廉、被告余文健、被告李兰兰、被告叶仕汉、被告张健斌、被告肖淑贤抗辩本案属民间借贷纠纷，理据不足，本院不予采信。关于回购款和投资分红。原告主张被告叶德如欠其回购款26250元及投资分红1582.29元并提供了《投资协议》、《人人创平台原告收到分红记录及回购款项查询记录截图》等证据证实，被告叶德如对原告主张的数额有异议，但被告叶德如既未能向法庭陈述尚欠回购款及投资分红的具体数额，又未能提供充分证据对原告主张的数额予以反驳，故被告叶德如应承担举证不能的不利后果，本院对原告主张被告叶德如欠其回购款26250元及投资分红1582.29元予以采信。原告已经履行如实出资义务，被告叶德如逾期没有支付回购款及分红款，显属违约，应承担违约责任。原告诉请被告叶德如支付尚欠的其回购款26250元及投资分红1582.29元，合法合理，本院予以支持。关于滞纳金和违约金。被告叶德如逾期没有支付回购款及分红款，显属违约，应承担违约责任。原告主张回购款项滞纳从2019年5月16日起算，投资分红的滞纳从2019年4月8日起算，符合《投资协议》约定，被告叶德如对此没有异议，故本院予以确认。但原告主张滞纳金按每日千分之一计算、违约金按9000元计算的标准过高，本院调整本案滞纳金和违约金按照年利率24%计算，其中2019年4月8日至2019年5月15日以1582.29元为本金计算，2019年5月16日至实际给付之日止以27832.29元（26250元+1582.29元）为本金计算，对超出该数额部分的滞纳金和违约金诉讼请求本院不予支持。关于律师费问题。由于被告叶德如没有履行支付回购款及投资分红的义务，原告聘请律师并由此所支付的律师费系原告为实现本案债权而支出的合理费用，且《投资协议》明确约定当出现违约情形，守约方将违约方诉诸法院的，违约方需承担守约方为此支付包括律师费在内的全部费用，故原告要求被告叶德如偿付律师费787.5元，合法合理，本院予以支持。关于被告陌陌公司、被告黄健廉、被告余文健、被告李兰兰、被告叶仕汉、被告朱晓翔、被告张健斌、被告林铭聪、被告肖淑贤的责任。被告陌陌公司、被告黄健廉、被告余文健、被告李兰兰、被告叶仕汉、被告朱晓翔、被告张健斌、被告林铭聪、被告肖淑贤通过《承诺书》对各投资人所投资款项进行回购担保，故对于原告要求上列被告对被告叶德如上述债务承担连带保证责任的诉讼请求，本院予以支持。被告陌陌公司、被告朱晓翔、被告林铭聪经本院合法传唤没有到庭参加诉讼，是其自动放弃诉讼权利，本院对本案依法予以缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十三条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告叶德如应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告彭建都支付回购款26250元及投资分红1582.29元；二、被告叶德如应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告彭建都支付滞纳金及违约金（按照年利率24%，其中2019年4月8日至2019年5月15日以1582.29元为本金，2019年5月16日至实际给付之日止以27832.29元为本金计算）；三、被告叶德如应在本判决发生法律效力之日起十日内向原告彭建都支付律师费787.5元；四、被告江门市陌陌餐饮管理有限公司、被告黄健廉、被告余文健、被告李兰兰、被告叶仕汉、被告朱晓翔、被告张健斌、被告林铭聪、被告肖淑贤对本判决第一、第二、第三项所确定的被告叶德如的债务承担连带清偿责任；五、驳回原告彭建都的其他诉讼请求。如果十被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费747.52元，由原告彭建都负担147.52元，由被告叶德如、江门市陌陌餐饮管理有限公司、黄健廉、余文健、李兰兰、叶仕汉、朱晓翔、张健斌、林铭聪、肖淑贤共同负担600元。如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于广东省江门市中级人民法院，并在递交上诉状之日起七日内预交上诉受理费。如不上诉，义务人拒不在判决书规定期限履行义务的，权利人可在判决书发生法律效力后，上述履行期限届满的次日起二年内向本院申请执行。审判长  冯立章审判员  杨婷焕审判员  赵 旸二〇一九年九月二十日法官助理黄绮卿书记员杨海棠