山西省晋中市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）晋07刑终245号抗诉机关山西省平遥县人民检察院。上诉人（原审被告人）曹继龙，男，1974年1月20日生，汉族，小学文化，户籍所在地山西省平遥县，住平遥县。2018年8月23日因涉嫌诈骗罪被平遥县公安局取保候审，同年9月29日因涉嫌聚众斗殴罪被平遥县公安局刑事拘留，同年11月5日经平遥县人民检察院批准被逮捕，现羁押于平遥县看守所。辩护人李武生，山西天石律师事务所律师。上诉人（原审被告人）任洪，男，1973年6月30日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省太原市小店区，住。2018年10月1日因涉嫌聚众斗殴罪被平遥县公安局刑事拘留并上网追逃，同年10月5日被临时羁押于山西省太原市第一看守所，10月9日被押解回平遥县看守所，同年11月5日经平遥县人民检察院批准被逮捕，2019年9月4日经平遥县人民法院决定被取保候审。辩护人马文杰，山西晋杰律师事务所律师。辩护人王铁梅，山西晋杰律师事务所律师。上诉人（原审被告人）田源，男，1991年9月5日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省介休市，住平遥县。2009年9月26日因涉嫌寻衅滋事罪被平遥县公安局刑事拘留，同年10月26日变更强制措施为取保候审。2011年8月24日因犯盗窃罪被山西省平遥县人民法院判处有期徒刑七年六个月，并处罚金60000元。2018年9月30日因犯寻衅滋事罪被本院判处有期徒刑十一个月。2018年11月13日因涉嫌聚众斗殴罪被平遥县公安局刑事拘留，同年12月10日经平遥县人民检察院批准被逮捕，现羁押于平遥县看守所。指定辩护人薛鸿燕，山西正名律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王鹏，男，1985年1月5日生，汉族，中专文化，户籍所在地山西省太原市小店区，住太原市。2009年9月26日因涉嫌寻衅滋事罪被平遥县公安局刑事拘留，同年9月30日变更强制措施为取保候审。2018年10月1日因涉嫌聚众斗殴罪被平遥县公安局刑事拘留并上网追逃，10月5日被抓获并临时羁押于山西省太原市第一看守所，10月8日被押解回平遥县公安局，同日被平遥县公安局取保候审。辩护人赵美蓉，山西显耀律师事务所律师。原审被告人梁旭东，男，1973年1月10日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省平遥县，住。2018年9月29日因涉嫌聚众斗殴罪被平遥县公安局刑事拘留，同年11月5日经平遥县人民检察院批准被逮捕，现羁押于平遥县看守所。原审被告人赵贤满，男，1987年6月26日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省平遥县，住。2008年9月28日因犯寻衅滋事罪被山西省平遥县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2009年4月4日刑满释放。2009年9月26日因涉嫌寻衅滋事罪被平遥县公安局刑事拘留，2009年10月26日变更强制措施为取保候审。2013年8月26日因犯非法拘禁罪、盗窃罪被山西省平遥县人民法院判处有期徒刑三年三个月，并处罚金40000元。2018年9月29日因涉嫌聚众斗殴罪被平遥县公安局刑事拘留，同年11月5日经平遥县人民检察院批准被逮捕，现羁押于平遥县看守所。原审被告人赵贤虎，男，1986年5月13日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省平遥县，住。2008年6月27日因犯盗窃罪被山西省平遥县人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金13000元。2009年9月26日因涉嫌寻衅滋事罪被平遥县公安局刑事拘留，同年10月26日变更强制措施为取保候审。2018年9月29日因涉嫌聚众斗殴罪被平遥县公安局刑事拘留，同年11月5日经平遥县人民检察院批准被逮捕，现羁押于平遥县看守所。原审被告人王红，男，1988年2月18日生，汉族，小学文化，户籍所在地山西省平遥县，住。2009年9月26日因涉嫌寻衅滋事罪被平遥县公安局刑事拘留，同年10月17日变更强制措施为取保候审。2018年10月1日涉嫌聚众斗殴罪被平遥县公安局刑事拘留并上网追逃，同年11月27日被抓获并羁押于平遥县看守所，同年12月10日经平遥县人民检察院批准被逮捕，现羁押于平遥县看守所。原审被告人闫鑫，男，1985年9月27日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省平遥县，住。2009年9月26日因涉嫌寻衅滋事罪被平遥县公安局刑事拘留，同年9月30日变更强制措施为取保候审。2018年10月1日因涉嫌聚众斗殴罪被平遥县公安局刑事拘留并上网追逃，同年10月6日被抓获并羁押于平遥县看守所，同年11月5日变更强制措施为取保候审，2019年2月18日因涉嫌寻衅滋事罪经平遥县人民检察院批准被逮捕，同年9月29日被取保候审。原审被告人张钘淙，男，1991年2月13日出生，汉族，中专文化，户籍所在地山西省平遥县，住金华。2009年9月26日因涉嫌寻衅滋事罪被平遥县公安局刑事拘留，同年10月17日变更强制措施为取保候审。2018年9月30日因犯寻衅滋事罪被山西省平遥县人民法院判处有期徒刑七个月，刑期从2018年9月20日起至2019年4月12日止，在山西省阳泉一监服刑。2019年2月2日因涉嫌寻衅滋事罪被平遥县公安局提解到平遥县看守所，现羁押于平遥县看守所。原审被告人韩建军，男，1988年1月25日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省平遥县，住。2007年2月15日因犯抢劫罪被山西省平遥县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑三年。2009年9月26日因涉嫌寻衅滋事罪被平遥县公安局刑事拘留，同年10月26日变更强制措施为取保候审。2018年9月29日因涉嫌聚众斗殴罪被平遥县公安局刑事拘留，同年11月5日变更强制措施为取保候审，2019年2月18日因涉嫌寻衅滋事罪经平遥县人民检察院批准被逮捕，现羁押于平遥县看守所。原审被告人刘阳，男，1991年11月29日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省平遥县，住。2009年9月26日因涉嫌寻衅滋事罪被平遥县公安局刑事拘留，同年10月17日变更强制措施为取保候审。2010年11月26日因犯寻衅滋事罪被山西省平遥县人民法院判处有期徒刑九个月。2018年10月1日因涉嫌聚众斗殴罪被平遥县公安局刑事拘留并上网追逃，同月15日被抓获并羁押于平遥县看守所，同年11月5日变更强制措施为取保候审，2019年2月18日因涉嫌寻衅滋事罪经平遥县人民检察院批准被逮捕，同年8月3日经平遥县人民法院决定被取保候审。原审被告人赵利剑，男，1992年2月3日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省平遥县，住平遥县。2010年11月26日因犯故意伤害罪、寻衅滋事罪被山西省平遥县人民法院判处有期徒刑二年六个月。2016年12月20日因犯故意伤害罪被本院判处有期徒刑一年两个月。2018年10月1日因涉嫌聚众斗殴罪被平遥县公安局刑事拘留，同年10月29日变更强制措施为取保候审，2019年2月18日因涉嫌寻衅滋事罪经平遥县人民检察院批准被逮捕，同年7月19日经平遥县人民法院决定被取保候审。原审被告人张小龙，男，1990年5月6日生，汉族，中专文化，户籍所在地山西省平遥县，住平遥县。2009年9月26日因涉嫌寻衅滋事罪被平遥县公安局刑事拘留，同年10月17日变更强制措施为取保候审。2018年9月29日因涉嫌聚众斗殴罪被平遥县公安局刑事拘留，同年11月5日变更强制措施为取保候审，2019年2月18日因涉嫌寻衅滋事罪经平遥县人民检察院批准被逮捕，现羁押于平遥县看守所。原审被告人赵云龙，男，1989年11月12日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省平遥县，住平遥县。2009年9月26日因涉嫌寻衅滋事罪被平遥县公安局刑事拘留，同年10月17日变更强制措施为取保候审。2018年9月29日因涉嫌聚众斗殴罪被平遥县公安局刑事拘留，同年11月5日变更强制措施为取保候审，2019年2月18日因涉嫌寻衅滋事罪经平遥县人民检察院批准被逮捕，现羁押于平遥县看守所。原审被告人安志才，男，1989年5月20日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省平遥县，住。2009年9月26日因涉嫌寻衅滋事罪被平遥县公安局刑事拘留，同年10月17日变更强制措施为取保候审。2018年9月29日因涉嫌聚众斗殴罪被平遥县公安局刑事拘留，同年11月5日变更强制措施为取保候审，2019年2月18日因涉嫌寻衅滋事罪经平遥县人民检察院批准被逮捕，现羁押于平遥县看守所。原审被告人李卫华，男，1985年6月22日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省太原市小店区,住小店区。2009年9月26日因涉嫌寻衅滋事罪被平遥县公安局刑事拘留，同年9月30日变更强制措施为取保候审，2018年10月1日因涉嫌聚众斗殴罪被平遥县公安局刑事拘留并上网追逃，2019年1月17日因吸毒被抓获并行政拘留，1月18日因涉嫌寻衅滋事罪被押解回平遥县看守所，同年1月31日经平遥县人民检察院批准被逮捕，现羁押于平遥县看守所。原审被告人郭树潮，男，1975年7月5日生，汉族，小学文化，户籍所在地山西省平遥县，住。2006年11月20日因犯盗窃罪被判处罚金3000元。2009年因犯盗窃罪被山西省平遥县人民法院判处拘役三个月。2009年9月26日因涉嫌寻衅滋事罪被平遥县公安局刑事拘留，2009年10月26日变更强制措施为取保候审。2013年8月26日因犯非法拘禁罪被山西省平遥县人民法院判处拘役五个月。2018年9月29日因涉嫌聚众斗殴罪被平遥县公安局刑事拘留，同年11月5日变更强制措施为取保候审，2019年2月18日因涉嫌寻衅滋事罪经平遥县人民检察院批准被逮捕，同年9月8日经平遥县人民法院决定被取保候审。原审被告人马立特，曾用名马丽俊，男，1981年6月25日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省平遥县，住。1998年6月因抢劫罪被本院判处有期徒刑四年。2009年9月26日因涉嫌寻衅滋事罪被平遥县公安局刑事拘留，同年10月26日变更强制措施为取保候审。2009年12月7日因犯故意伤害罪被山西省平遥县人民法院判处管制两年。2010年因犯绑架罪被介休市人民法院判处有期徒刑五年六个月。2018年9月29日因涉嫌聚众斗殴罪被平遥县公安局刑事拘留，同年11月5日变更强制措施为取保候审，2019年2月18日因涉嫌寻衅滋事罪经平遥县人民检察院批准被逮捕，现羁押于平遥县看守所。原审被告人程奇奇，男，1993年9月10日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省平遥县，住。2009年9月26日因涉嫌寻衅滋事罪被平遥县公安局刑事拘留，同年10月17日变更强制措施为取保候审。2018年9月29日因涉嫌聚众斗殴罪被平遥县公安局刑事拘留，同年11月5日变更强制措施为取保候审，2019年2月18日因涉嫌寻衅滋事罪经平遥县人民检察院批准被逮捕，同年7月17日经平遥县人民法院决定被取保候审。原审被告人侯成众，男，1988年8月16日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省平遥县，住平遥县。2010年2月9日因犯故意伤害罪被山西省平遥县人民法院判处有期徒刑三年，缓刑四年，2015年4月17日因犯容留他人吸毒罪被山西省平遥县人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金3000元。2019年2月3日因涉嫌非法拘禁罪被平遥县公安局刑事拘留，同年2月18日因涉嫌寻衅滋事罪经平遥县人民检察院批准被逮捕，同年8月2日经平遥县人民法院决定被取保候审，同年8月4日经晋中市人民法院决定被依法逮捕。现羁押于平遥县看守所。原审被告人杨福杰，男，1990年12月28日生，汉族，初中文化，户籍所在地山西省平遥县，住。2007年2月15日因犯抢劫罪被山西省平遥县人民法院判处有期徒刑两年，缓刑两年，并处罚金30000元，2013年11月8日因犯故意伤害罪被山西省平遥县人民法院判处有期徒刑十个月，2016年10月11日因犯交通肇事罪被祁县人民法院判处有期徒刑四年七个月，在山西省未成年犯管教所服刑。2019年2月2日因涉嫌非法拘禁罪被平遥县公安局提解到平遥县看守所，现羁押于平遥县看守所。山西省平遥县人民法院审理山西省平遥县人民检察院指控原审被告人梁旭东、曹继龙、任洪、赵贤满、赵贤虎、田源、王红、闫鑫、李卫华、张钘淙、韩建军、刘阳、赵利剑、张小龙、赵云龙、安志才、郭树潮、马立特、程奇奇、王鹏犯寻衅滋事罪、原审被告人曹继龙犯诈骗罪、原审被告人侯成众、杨福杰、赵贤满犯非法拘禁罪一案，于2019年5月17日作出（2019）晋0728刑初41号刑事判决。原公诉机关山西省平遥县人民检察院以平检刑诉刑抗[2019]1号刑事抗诉书以被告人田源不构成累犯，对被告人曹继龙应判处罚金为由提出抗诉。原审被告人曹继龙、任洪、田源、王鹏不服，以一审判决认定事实有误，量刑过重，程序违法，被害人有过错，上诉人具有自首情节，不构成寻衅滋事罪，不构成累犯等为由提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。山西省晋中市人民检察院指派检察员田亮出庭履行职务。上诉人曹继龙、任洪、田源、王鹏及辩护人李武生、马文杰、王铁梅、薛鸿燕、赵美蓉到庭参加诉讼。现已审理终结。本院认为，原判认定部分事实不清、证据不足。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第三项的规定，裁定如下：一、撤销山西省平遥县人民法院（2019）晋0728刑初41号刑事判决；二、发回山西省平遥县人民法院重新审判。本裁定为终审裁定。审判长  尹小燕审判员  李志坚审判员  张 晖二〇一九年九月十一日书记员  刘 婧