广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤03刑终1930号原公诉机关深圳市龙华区人民检察院。上诉人（原审被告人）胡扩建，男，1973年2月8日出生，汉族，高中文化，户籍住址广东省深圳市龙华区，暂住广东省深圳市龙华区，因本案，于2019年1月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月20日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。辩护人朱冬冬，广东星辰律师事务所律师。原审被告人胡志强，绰号胡刚，男，1981年9月20日出生，汉族，小学文化，户籍住址河南省驻马店市驿城区，暂住广东省深圳市龙华区，曾因赌博于2014年3月2日被深圳市公安局龙华分局处以行政拘留十五日。因本案，于2019年1月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月20日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。原审被告人胡秀江，男，1977年1月27日出生，汉族，中专文化，户籍住址重庆市忠县，暂住广东省深圳市龙华区，因本案，于2019年1月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月20日被逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。原审被告人余洪超，男，1978年7月7日出生，汉族，大专文化，户籍住址河南省淮滨县，暂住广东省深圳市龙华区，因本案，于2019年1月13日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月20日被逮捕。现取保候审。原审被告人袁磊，男，1989年2月3日出生，汉族，初中文化，原深圳市公安局龙华分局上塘派出所伏击队队员，户籍住址河南省泌阳县，暂住广东省深圳市，因本案，于2019年1月14日被羁押，次日被刑事拘留，同年2月20日被执行逮捕。现押于深圳市宝安区看守所。深圳市龙华区人民法院审理深圳市龙华区人民检察院指控原审被告人胡扩建、胡志强、胡秀江、余洪超、袁磊犯开设赌场罪一案，于2019年6月24日作出（2019）粤0309刑初1011号刑事判决。宣判后，原审被告人胡扩建不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式审理。现已审理终结。原判认定，2018年11月底起，被告人胡扩建在其位于深圳市龙华区民治街道东头老村198号一楼的麻将馆内，召集人员以赌“三公”的形式进行赌博，并从中抽取头渔利。同时胡扩建将赌博的时间、地点告诉当时在深圳市公安局龙某分局上塘派出所巡逻兼伏击队员的被告人袁磊，在公安机关有清查行动时由袁磊负责为胡扩建通风报信。胡扩建在每次顺利完成赌博的第二天即通过微信转账向袁磊支付人民币300元。在2018年11月24日至2019年1月12日期间，胡扩建共计向袁磊支付人民币5100元。被告人胡扩建首先邀请被告人胡志强一起组织人员赌博，后胡志强又介绍胡秀江加入，三人约定若赌场有剩余利润由三人平分。胡扩建负责提供赌博的场地、工具，并负责召集人手。胡志强、胡秀江作为“门子”顶位参赌，并介绍赌客维持赌场运营。被告人余洪超作为荷手，负责发牌和抽头渔利，每次报酬人民币200或300元。赌场每隔两至三天开设一次，每次赌博人数五六人至十余人不等，平均每把抽头渔利20至30元。2019年1月13日2时许，公安机关查获上述赌博地点，并当场抓获胡扩建、胡志强、胡秀江、余洪超及10名赌博人员，查获涉案赌资人民币2500、水钱人民币2000元，赌具扑克牌一副，同时扣押了胡扩建金色OPPO手机一部。2019年1月14日，公安民警在上塘派出所又将被告人袁磊抓获归案，并扣押其苹果8PLUS手机一部。原判认定的上述事实，有物证手机二部、赌具扑克牌一副、水钱、赌资若干，抓获经过、被告人身份信息、违法犯罪经历查询情况说明、扣押决定书、扣押清单、房屋租赁记录、情况说明，证人李某、陈某、谢某等人的证言，被告人胡扩建、胡志强、胡秀江、余洪超、袁磊的供述与辩解，辨认笔录，现场勘验笔录及照片等证据证实。原判认为，被告人胡扩建、胡志强、胡秀江、余洪超以盈利为目的提供场地召集多人进行赌博，从中抽头渔利，其行为已构成开设赌场罪。被告人袁磊明知他人从事开设赌场犯罪，而负责为其通风报信，应认定为开设赌场的共同犯罪。被告人胡扩建、胡志强、胡秀江在开设赌场犯罪中均起主要作用，应为主犯。其中胡扩建提供场地，并召集胡志强、胡秀江参与共同犯罪，作用相较于胡志强、胡秀江更大，量刑时可酌情从重处罚。被告人余洪超在共同犯罪中，负责发牌和抽水，按参与次数领取固定报酬，在共同犯罪中起次要作用，系从犯。被告人袁磊不参与赌场的具体经营管理，负责为其通风报信，在共同犯罪中起辅助作用，属从犯。对于从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人胡扩建、胡志强、胡秀江、余洪超、袁磊在本案审理过程中均能够如实供述自己的罪行，具有认罪从轻的情节。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决：一、被告人胡扩建犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币二万元；二、被告人胡志强犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；三、被告人胡秀江犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元；四、被告人余洪超犯开设赌场罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币五千元；五、被告人袁磊犯开设赌场罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币六千元；六、缴获赌资人民币2500元、水钱人民币2000元、赌具扑克牌一副、被告人袁磊、胡扩建的手机各一部，依法予以没收。宣判后，原审被告人胡扩建上诉提出，其开麻将馆仅供娱乐的，抽水的钱是用来吃夜宵和玩乐费用，并非为了赌博，且赌资极小，对社会无危害性。本案中胡志强、胡秀江是其朋友，不是股东也未分的利润，余洪超也不是请来的荷手，只是过来玩的朋友。袁磊是其老乡，钱是给他吃饭的，并非报酬。其刚离异，其儿子和其母亲需要其照顾。请求二审法院查明事实，从轻处罚。其辩护人提出，上诉人胡扩建归案后如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。胡扩建开设赌场时间较短，获利较少，社会危害性较小，依法可酌情从轻处罚。胡扩建是初犯、偶犯、无犯罪前科，认罪态度较好，认罪认罚，依法可从宽处罚。原审判决量刑过重，请求二审法院对上诉人胡扩建从轻处罚。经审理查明，原审判决认定的事实清楚，本案所采用证据均经原审庭审质证，证据确实充分，经本院审理亦未发生变化，本院依法均予确认。本院认为，上诉人胡扩建、原审被告人胡志强、胡秀江、余洪超、袁磊无视国家法律，开设赌场，其行为均已构成开设赌场罪，应依法惩处。上诉人胡扩建、原审被告人胡志强、胡秀江、余洪超、袁磊归案后能够如实供述自己的罪行，依法可从轻处罚。关于上诉人胡扩建及其辩护人所提的上诉意见与辩护意见。经查，上诉人胡扩建归案后对其开设赌场供认不讳，其在侦查阶段的有罪供述与原审被告人胡志强、胡秀江、余洪超、袁磊的供述相印证、且得到了证人李某、陈某等人的证言之印证，结合本案的抓获经过、扣押在案的赌具及赌资、房屋租赁记录、辨认笔录、现场勘查笔录等证据佐证，已形成完整的证明体系，足以认定上诉人胡扩建开设赌场之犯罪事实。上诉人胡扩建具有的坦白、自愿认罪、初犯、有悔罪表现等情节，原判已依法予以认定，并据此对其从轻处罚。上诉人胡扩建所提的家庭因素，不属于法定的量刑情节。上诉人胡扩建要求对其再予从轻处罚的上诉意见，据理不足，本院不予采纳。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 武 文 芳审判员 何 远 彬审判员 张   薇二〇一九年九月三日书记员 席旻(兼)附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。