北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0106民初225号原告（反诉被告）：无锡法尔胜悦能动力有限公司，住所地江苏省江阴市璜土镇石庄工业园区锦绣路5号。法定代表人：黄翔，董事长。委托诉讼代理人：曹鸣霞，北京市京师（南京）律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨志勇，男，该公司员工被告（反诉原告）：中国航天建设集团有限公司，住所地北京市丰台区西四环南路83号。法定代表人：高峰，董事长。委托诉讼代理人：李显琴，北京市中孚律师事务所律师。原告（反诉被告）无锡法尔胜悦能动力有限公司（以下简称法尔胜公司）与被告（反诉原告）中国航天建设集团有限公司（以下简称航天建设集团）买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）法尔胜公司的委托诉讼代理人曹鸣霞、杨志勇，被告（反诉原告）航天建设集团的诉讼代理人李显琴到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）法尔胜公司向本院提出诉讼请求：1.请求确认解除双方签订的《北京（房山）历史文化旅游集聚区内CG-034项目9#楼集装箱式柴油发电机组设备采购工程采购合同》及《北京（房山）历史文化旅游集聚区内CG-034项目10#楼集装箱式柴油发电机组设备采购工程采购合同》；2.判令被告向原告支付货款3908440元；3.判令被告向原告支付资金使用费（以6408440元为基数，自2017年1月10日起至2019年1月4日止，按月息0.546%标准计算；以3908440元为基数，自2019年1月5日起至实际付清之日止，按月息0.546%标准计算）；4.判令被告向原告支付逾期付款违约金（以1068073元为基数，自2017年7月11日至2019年1月4日，以651406.667元为基数，自2019年1月5日起至实际付清之日止，均按照日万分之二计算，总计不超过512675.2元为限）；5.被告承担本案全部诉讼费用。事实与理由：法尔胜公司与航天建设集团于2016年8月份初步达成协议并签订了《北京（房山）历史文化旅游集聚区内CG-034项目10#楼集装箱式柴油发电机组设备采购工程采购合同》（以下简称10#楼合同），约定由航天建设集团向法尔胜公司采购集装箱式柴油发电机组(2500KVA机组1套、1600KVA机组1套、机组备品备件、调试用柴油及耗材)，合同价款6388410.06元。按双方约定航天建设集团应先预付20%合同款项后合同生效，但此后航天建设集团并未支付该笔款项。嗣后，法尔胜公司与航天建设集团就10#楼合同事宜及航天建设集团增加采购的需求经多次协商于2016年11月28日签订了《北京（房山）历史文化旅游集聚区内CG-034项目9#楼集装箱式柴油发电机组设备采购工程采购合同》、（以下简称9#楼合同）作为10#楼合同的修改和补充，并约定由航天建设集团向法尔胜公司新增采购集装箱式柴油发电机组（2500KVA机组l套、1600KVA机组1套、机组备品备件、调试用柴油及耗材），合同价款5851800元，资金使用费536610.06元，总价款6388410.06元。合同签订后，在航天建设集团的要求下，法尔胜公司向航天建设集团提供了两套2500KVA集装箱式柴油发电机组。但航天建设集团仅向法尔胜公司支付了部分预付款1170360元，其余款项均未支付。经法尔胜公司多次催要，航天建设集团既未向法尔胜公司支付其他预付款，亦未支付已发货物货款。截至2018年10月24日，航天建设集团结欠法尔胜公司货款6408440元。被告除应向原告支付货款本金6408440元外，还应向原告支付资金使用费（以6408440元为基数，2017年1月10日起至实际付清之日止，按月息0.546%标准计算）以及逾期付款违约金（以1068073元为基数，自2017年7月11日起至实际付清之日，以1068073元为基数，自2018年1月11日起至实际付清之日，以1068073元为基数，自2018年7月11日起至实际付清之日，均按照日万分之二计算，总计以不超过512675.2元为限）。目前，北京（房山）历史文化旅游集聚区内CG-034项目已处于长期停滞状态，经双方多次沟通，无法就货款的支付等情况达成一致，为维护原告的合法权益，故诉至法院。被告（反诉原告）航天建设集团辩称，不同意原告的诉讼请求。第一，10#楼合同与9#楼合同是各自完全独立的合同，不存在其中一份是对一份的修改和补充的情况。第二，9#楼合同约定，法尔胜公司应当提供2500KVA、1600KVA机组各一套，但法尔胜公司至今未能交付符合合同约定的货物，已构成违约。第三，2016年8月双方签订10#楼合同，2016年11月28日双方签订9#楼合同，两份合同均约定“双方约定收到合同预付款20%款项后本合同生效”。9#楼合同签订后，航天建设集团足额支付了9#楼合同价款5851800元的20%预付款1170360元，至此9#楼合同生效；没支付10#楼合同预付款，10#楼合同未生效，法尔胜公司无权要求航天建设集团支付10#楼预付款的权利。第四，航天建设集团支付的款项远远超出了全部价款的20%，法尔胜公司主张解除9#楼合同没有事实根据和法律依据，而10#楼合同未生效，对双方未产生合同的权利和义务，不存在解除合同的问题。第五，合同约定9号楼价款5851800元，按照报价清单推算倘若合同包括安装等义务，则9号楼2500千瓦和1600千瓦的合同价款，2500千伏比1600千伏的价款高出1720000元，原告是按照2台2500千伏的标准提出的诉讼请求，没有按照合同约定的货物提出诉讼请求。第六，原告要求计算使用费没有依据。第七，由于原告没有全面履行合同义务，原告无权要求违约金。基于上述事实理由，请求驳回原告诉讼请求，同时提起反诉：1.判令被反诉人支付交货与合同约定不符的迟延交付违约金468144元（按合同价款5851800元的8%计算）；2.判令被反诉人承担本案的诉讼费用。原告（反诉被告）法尔胜公司辩称，被告认为9号楼合同违约，我方不认可，我方与被告实际对合同履行进行了变更，根据合同法77条、36条，根据意思自治原则，应当认定双方实际变更了合同义务，原告是在被告的要求下对4台机组进行了生产并根据要求先发了两台2500千伏的机组，在货物到达工地时，被告签收了货物并未对货物产生异议，且在实际过程中原告向被告还发送了关于指导安装的邮件及提示机组防尘的邮件，在2017年1月—2018年10月及原告起诉被告期间，被告从未就原告货物型号的问题向原告提出过任何不同的意见，在原告向被告主张货款之后还积极主动的按照原告的诉求支付了部分货款，其余货款的支付由于双方未能达成一致，故被告未向原告支付，因此我方认为被告实际上通知原告发送的两台2500千伏机组且未提出异议，由此可以判断被告的反诉请求无事实和法律依据。请求法庭驳回反诉请求。本院经审理认定事实如下:2016年8月，法尔胜公司（卖方）与航天建设集团（买方）签订了《北京（房山）历史文化旅游集聚区内CG-034项目10#楼集装箱式柴油发电机组设备采购工程采购合同》，约定由买方向卖方采购集装箱式柴油发电机组(2500KVA机组1套、1600KVA机组1套、机组备品备件、调试用柴油及耗材)，合同价款6388410.06元。供货周期为合同生效后15日历天；双方约定收到合同预付20%款项后本合同生效。2016年11月28日，双方签订《北京（房山）历史文化旅游集聚区内CG-034项目9#楼集装箱式柴油发电机组设备采购工程采购合同》，约定：买方向卖方采购集装箱式柴油发电机组（2500KVA机组l套、1600KVA机组1套、机组备品备件、调试用柴油及耗材），合同价款5851800元，供货周期为30日历天，计划开始日期2016年11月28日，计划到货日期2017年1月10日；双方约定收到合同预付20%款项后本合同生效。在合同文件约定的时间内，如果买方未能按第15条约定向卖方支付按照本采购合同应当支付的款项，且买方也未按第15条约定向卖方支付按照本采购合同应当支付的款项，卖方有权暂停本采购项目或减缓供货，由此而发生的全部增加费用，均由买方承担，供货期相应顺延。如果买方发生下述情况之一，卖方可向买方发出拟解除合同的书面形式通知，如果买方在收到卖方发出的上述通知后，按合同文件约定时间内仍然存续该等过失，则卖方有权解除本采购合同：在收到卖方按照第17.1.1条项发出的催款通知后，未能向卖方支付本采购合同约定应当支付的款项，且买方也未按照合同文件约定直接向卖方支付相应款项。服务：现场指导安装、调试。货款的支付：1、付款周期：乙方供货的9#楼付款周期为三年，9#楼设备到货验收合格之日起算该栋楼的付款周期，每六个月支付一次为一个支付期，三年共分六期，每期进行等额支付，每期支付时间为该期开始后10个工作日内。2、资金使用费，对乙方为9#楼垫付且甲方尚未支付部分的资金按年息6.55%计算向乙方支付资金使用费，总金额为536610.06元。3、付款周期与资金使用费起始时间：乙方供货的9#楼的付款周期及资金使用费的起始时间分别计算，自9#楼设备到货验收合格之日即为计算9#楼的付款周期及资金使用费的起始时间。资金使用费的支付与设备分期付款支付时间和方法一致。货款支付比例与时限见支付进度表。货款进度款支付违约，按违约金额的日利率万分之二计算罚息，最高不超过逾期未付款金额的8%。卖方延迟交货，每延误一天按照合同金额日率万分之二计算罚息，最高不超过合同金额的8%。合同附件五支付进度表约定：合同金额5851800元，首次预付款1170360元，设备到货验收合格后6个月付780240元、利息153317.16元，设备到货验收合格后12个月付780240元、利息127764.30元，设备到货验收合格后18个月付780240元、利息102211.44元，设备到货验收合格后24个月付780240元、利息76658.58元，设备到货验收合格后30个月付780240元、利息51105.72元，设备到货验收合格后36个月付780240元、利息25552.86元。合同还约定了其他事项。上述合同签订后，2016年12月21日，航天建设集团向法尔胜公司支付预付款1170360元，于2019年1月4日支付货款2500000元。2017年1月10日，法尔胜公司向航天建设集团交付2500KVA机组两套，航天建设集团在《到货签收清单》盖章并注明“数量符合、外观完好”。2017年3月20日，航天建设集团向法尔胜公司出具《交货通知函》，函中载明认可收到2500KVA机组两套，其中一套是A10#楼的，A9#楼1600KVA、A10#楼1600KVA机组各一套未到货，请收到本函后立刻生产，于2017年4月5日交付至项目现场。2017年7月12日及2017年9月7日，法尔胜公司发出两份《催款函》分别要求航天建设集团支付10#楼合同金额20%的预付款及支付9#楼合同的进度款933557.16元。双方因合同继续履行问题产生争议，法尔胜公司诉至本院。庭审中，双方认可法尔胜公司已经交付两台2500KVA机组安装在了9#楼，10#楼未安装机组。涉案房山项目目前已经停工。航天建设集团认为机组安装由法尔胜公司完成，法尔胜公司认为根据合同约定和邮件，其进行了指导安装，实际安装由航天建设集团完成。本院认为，本案中，法尔胜公司与航天建设集团签订了10#楼和9#楼两份采购合同。该两份合同均系双方真实意思表示，但因两份合同均明确约定了生效条件，即“收到合同预付20%款项后本合同生效”，而实际履行过程中，航天建设集团仅于2016年12月21日向法尔胜公司支付预付款1170360元。从两份合同签订的时间、预付款金额及支付时间来看，航天建设集团支付的预付款与9#楼合同的约定内容完全吻合，且双方在庭审亦均认可航天建设集团未支付10#楼合同预付款，因此，可以认定双方生效并履行的合同为9#楼合同。10#楼合同所附生效条件未成就，未发生法律效力。既然该合同未生效，则此后双方所发交货通知函、催款函等函件中关于10#楼合同发货、付款等履行部分的内容，均无合同依据，本院不予采纳。关于9#楼合同的履行问题，根据现有证据，双方约定的货物为1600KVA、2500KVA机组各一套，但法尔胜公司交付的货物为2500KVA机组两套，庭审中，虽然法尔胜公司辩称系根据航天建设集团要求发货，但未提供相应证据，故本院不予采信。法尔胜公司未按约定交付货物，未全面履行合同，应当承担相应的法律后果，即其仅有权按照9#楼合同约定的总价款而非两台2500KVA机组的价款向航天建设集团主张权利。航天建设集团收到货物后，虽然于2017年3月20日发送《交货通知函》提出异议，但又均全部安装在了9#楼上，实际上认可了法尔胜公司所送货物。因此，应当认定航天建设集团事后接受了法尔胜公司对合同标的的变更，法尔胜公司对9#楼合同的送货义务已经完成。航天建设集团关于货物系法尔胜公司安装的辩称，与合同约定不符，亦未提供证据佐证。庭审中，航天建设集团坚持主张10#楼合同并未生效，但又抗辩称另外一组2500KVA货物系10#楼货物，陈述存在相互矛盾之处，实际上其亦未支付相应合同款，故本院难予采信。航天建设集团应当依据9#楼合同约定的价款向法尔胜公司支付货款。现航天建设集团已经共计支付3670360元，尚欠2181440元未付，故本院对法尔胜公司要求支付货款中该合理部分予以支持，其余部分不予支持。对其要求航天建设集团支付资金占用费的主张，因双方9#楼合同及附件中均有明确约定“对乙方为9#楼垫付且甲方尚未支付部分的资金按年息6.55%计算向乙方支付资金使用费，总金额为536610.06元”，对于该部分，本院予以支持，对于其主张的10#楼部分，本院不予支持。关于逾期付款违约金，双方在9#楼合同约定“货款进度款支付违约，按违约金额的日利率万分之二计算罚息，最高不超过逾期未付款金额的8%”，即总额不超过（5851800-1170360）*8%，为374515.20元。具体计算方式按照合同附件五支付进度表载明的基数和期限计算。综上，法尔胜公司要求解除双方10#楼、9#楼合同的诉讼请求，因10#楼合同未生效，不存在解除的问题；9#楼合同法尔胜公司已经履行完毕，航天建设集团迟延履行货款支付义务，经催告后在合理期限内仍未履行，符合合同法有关解除权的规定，故本院依法确认解除，解除时间为法院向航天建设集团依法送达起诉状材料之日，即2019年5月15日。航天建设集团反诉要求法尔胜公司支付迟延供货违约金的请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十四条之规定，判决如下：一、确认无锡法尔胜悦能动力有限公司与中国航天建设集团有限公司签订的《北京（房山）历史文化旅游集聚区内CG-034项目9#楼集装箱式柴油发电机组设备采购工程采购合同》于二〇一九年五月十五日解除；二、中国航天建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付无锡法尔胜悦能动力有限公司货款2181440元；三、中国航天建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付无锡法尔胜悦能动力有限公司资金使用费536610.06元；四、中国航天建设集团有限公司于本判决生效之日起十日内支付无锡法尔胜悦能动力有限公司逾期付款违约金（按照合同附件五支付进度表载明的基数和起止时间，按照日万分之二的标准，计算至全部款项实际支付之日止，总额不超过374515.20元）；五、驳回无锡法尔胜悦能动力有限公司其他诉讼请求；六、驳回中国航天建设集团有限公司其他反诉请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费19000元，由原告无锡法尔胜悦能动力有限公司负担3230元，已交纳；由被告中国航天建设集团有限公司负担15770元（于本判决生效之日起七日内缴纳）。反诉案件受理费4161元，由被告中国航天建设集团有限公司负担，已交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，按照不服本判决部分的上诉请求数额，交纳上诉案件受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。审判员  徐冲二〇一九年九月九日书记员  张佳