云南省大理白族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云29民终915号上诉人（原审原告）：赵红，男，汉族，1971年4月27日生，四川宜宾人，住云南省大理白族自治州大理市。委托诉讼代理人：李天明，云南欣晨光（大理）律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被上诉人（原审被告）：云南南方地勘工程总公司。住所地：云南省大理白族自治州大理市下关镇宾川路73号。法定代表人：苟键，总经理。委托诉讼代理人：虞怀兴，云南云岭律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：杨鑫倩，云南云岭律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。上诉人赵红因与被上诉人云南南方地勘工程总公司劳动争议纠纷一案，不服云南省大理市人民法院（2019）云2901民初694号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人赵红上诉请求：依法撤销云南省大理市人民法院（2019）云2901民初694号民事判决书，改判支持上诉人一审诉讼请求。主要上诉理由：一审判决适用法律错误。1.一审判决依据《中华人民共和国劳动法》第一百条的规定，认为上诉人要求被上诉人补缴劳动关系存续期间欠缴的社会保险并办理社会保险转移手续，不属法院的受案范围错误。根据《劳动法》第七十二条规定：“社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。”《社会保险法》第二条：“国家建立基本养老保险、基本医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险等社会保险制度，保障公民在年老、疾病、工伤、失业、生育等情况下依法从国家和社会获得物质帮助的权利”。《劳动合同法》第五十条规定：“用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。”因此被上诉人应当为上诉人缴纳用工期间(2010年3月至2018年8月）的社会保险。当然，具体的补缴险种及金额只能由社会保险经办机构核定，其中个人部分由上诉人承担，并按《劳动合同法》第五十条规定办理档案盒社会保险转移手续。《劳动争议调解仲裁法》第二条规定：中华人民共和国境内的用人单位与劳动者发生的下列劳动争议，适用本法:(四）因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生的争议；而《社会保险法》第八十三条亦规定，个人与所在用人单位发生社会保险争议的，可以依法申请调解、仲裁，提起诉讼。由于国家法律并没有将社会保险补缴争议排除在劳动争议范围之外，仲裁委员会和人民法院均应对补缴争议进行处理。劳动仲裁也支持了上诉人要求被上诉人补缴社会保险费，并办理档案盒社会保险关系转移手续的主张。2.一审判决对《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条的规定作扩大化的理解错误；《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条的规定内并无社会保险金或社会保险金的赔偿规定。上诉人认为社会保险属于公法的调整对象，劳动者和用人单位无权自由处分。依法缴纳社会保险是《劳动法》规定的用人单位与劳动者的法定义务，故上诉人与被上诉人签订的《解除劳务关系协议书》中对社会保险金的约定违背法律的强制性规定，属无效约定。由于被上诉人没有为上诉人购买社会保险，导致上诉人无法领取失业保险金，一审判决已经确认：“原告应当获得一次性失业保险金的经济赔偿20466元。”但一审判决认为该款项已经包含在双方的协议的赔偿金32555元之内，一是对法律作扩大解释是错误的，二是在案没有任何证据证明32555元中已经包含失业保险金的经济赔偿20466元。3.上诉人主张要求被上诉多支付一个月的工资2830元，一审判决不适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十条错误；一审庭审已经查明，被上诉人云南南方地勘工程总公司于2018年8月2日提出与赵红解除用工关系，当日签订了《解除劳务关系协议》。充分证明被上诉人没有依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定提前一个月通知上诉人解除劳动合同，依法应当多支付一个月的工资2830元。4.一审判决认定上诉人不符合订立无固定期限劳动合同的法定情形，属对法律理解错误。《劳动合同法》第十四条第二款规定：有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：(三)连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第（一)项、第（二)项规定的情形，续订劳动合同的。劳动合同法第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中上诉人与被上诉人第一年于2010年3月1日签订劳动合同（合同期限为一年，即2010年3月1日至2011年2月28日止），在合同到期后原告一直持续、无间断至2018年8月在被告单位工作，是被上诉人在第一年合同到期后不与上诉人签订劳动合同，但仍然连续用工长达八年，已形成事实上的连续两次订立固定劳动合同，故被上诉人应当承担未签订无固定期限劳动合同期间的二倍工资的赔偿金。被上诉人云南南方地勘工程总公司答辩认为，1.一审法院认定事实清楚，适用法律正确。双方当事人进行协商后达成解除劳务关系的协议，被上诉人支付了相应的补偿金，上诉人又重新起诉违背诚实信用的原则。关于缴纳社保，属于行政管理范畴，不属于司法调整范畴，因用人单位欠缴拒缴有争议的，应当由社保管理部门解决处理，一审法院认定追缴社保不属于人民法院受案范围，适用法律正确。2.对于失业保险金问题，双方属于劳务关系而非劳动关系，且双方是协商解除劳务关系，不存在再支付补偿金；上诉人要求支持未签订无固定期劳动合同请求不应支持，双方协商同意签订解除劳务协议，该协议是双方的真实意思表示，且上诉人也领取了补偿金。协议已实际履行完毕。综上，上诉人的上诉没有事实和法律依据，请二审法院维持一审判决。原审原告赵红向一审法院起诉请求：1.确认原告与被告之间存在劳动关系。2.判令被告为原告补缴劳动关系存续期间（2010年3月至2018年8月）欠缴的社会保险费并办理社会保险转移手续。3.判令被告赔偿给原告失业保险金20466元（1137元×18个月）。4.判令被告赔偿未与原告签订无固定期限劳动合同的赔偿金31130元（2830元×11个月）。5.判令被告因单方解除劳动合同未提前一个月通知原告，依法应当多支付一个月工资的补偿金2830元。一审法院认定事实：云南南方地勘工程总公司勘察设计院是云南南方地勘工程总公司的下属机构，属于隶属关系，不具有独立的法人资格。赵红于2010年3月1日起入职云南南方地勘工程总公司勘察设计院，从事驾驶员工作。云南南方地勘工程总公司与赵红在用工期间签订了两次聘用协议，赵红每月固定从云南南方地勘工程总公司领取工资，每月工资2830元。云南南方地勘工程总公司于2018年8月2日提出与赵红解除用工关系，并且双方签订了《解除劳务关系协议书》，约定由云南南方地勘工程总公司给予赵红一次性补偿32555元（该补偿金额已包括赵红应有及或有的各项补偿金、社保金、赔偿金等全部项目），赵红已经实际领取该款项。2018年10月11日，赵红向大理州劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求：1.确认云南南方地勘工程总公司为赵红补缴劳动关系存续期间（2010年3月至2018年8月）欠缴的社会保险费并办理社会保险转移手续。2.裁定云南南方地勘工程总公司赔偿给赵红失业保险金20466元。3.确认云南南方地勘工程总公司2013年未与赵红签订无固定期限劳动合同的赔偿金31130元。4.确认云南南方地勘工程总公司因未提前一个月通知赵红，单方解除劳动合同，应当多支付一个月工资的补偿金2830元。2018年11月8日，大理州劳动人事争议仲裁委员会作出大劳人仲案字（2018）第179号《仲裁裁决书》，裁决：一、云南南方地勘工程总公司必须为赵红缴纳用工期间（2010年3月1日至2018年8月2日）的社会保险费，具体补缴险种及金额由社会保险经办机构核定，其中个人部分由赵红承担，单位部分由云南南方地勘工程总公司承担，并办理社会保险转移手续。二、由云南南方地勘工程总公司于本裁决生效之日起十日内向赵红支付未缴纳失业保险一次性经济赔偿20466元。三、驳回赵红要求云南南方地勘工程总公司支付2013年未签订无固定期限劳动合同的赔偿金31130元的仲裁请求。四、驳回赵红要求云南南方地勘工程总公司支付未提前一个月通知解除劳动合同的补偿金2830元的仲裁请求。同时，该份裁决书载明：根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十七条之规定，本裁决为终局裁决。2018年11月14日，云南南方地勘工程总公司向大理州劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，请求裁决：由赵红支付给云南南方地勘工程总公司违反双方签订的《解除劳务关系协议书》约定的违约金97665元。2018年11月15日，大理州劳动人事争议仲裁委员会作出《不予受理通知书》，认定云南南方地勘工程总公司诉赵红劳动争议一案，依据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条之规定，经审查，该案件争议不属于劳动争议案件受案范围，不符合受理条件，决定不予受理。2018年11月27日，云南南方地勘工程总公司向本院提起诉讼，要求判令:1、由赵红支付给云南南方地勘工程总公司违反双方签订的《解除劳务关系协议书》约定的违约金97665元。2、由赵红承担本案诉讼费。2019年2月11日，本院作出（2018）云2901民初3537号《民事裁定书》，认为云南南方地勘工程总公司与赵红之间的争议属于劳动争议，云南南方地勘工程总公司要求判令赵红向其支付违约金97665元的诉讼请求其实质是要求法院对《解除劳务关系协议书》之间的法律关系作出处理。但是对于双方因解除劳动合同发生的争议，业已经过仲裁。大理州劳动人事争议仲裁委员会大劳人仲案字（2018）第179号终局裁决已经对《解除劳务关系协议书》作出处理。故对于该裁决不服，劳动者可以在收到裁决书之日起十五日内，向大理市人民法院提起诉讼。用人单位有证据证明裁决符合《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第四十九条规定的情形之一，可以自收到仲裁裁决书之日起三十日内向大理州中级人民法院申请撤销裁决，在中级人民法院作出撤销仲裁裁决后十五日内，方可向大理市人民法院提起诉讼。据此，裁定驳回云南南方地勘工程总公司的起诉。2018年12月6日，云南南方地勘工程总公司向大理州中级人民法院申请撤销大理州劳动人事争议仲裁委员会大劳人仲案字（2018）第179号裁决，2019年1月28日，大理州中级人民法院作出（2018）云29民特7号《民事裁定书》，裁定撤销大理州劳动人事争议仲裁委员会大劳人仲案字（2018）第179号裁决。一审法院认为，劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。中华人民共和国劳动和社会保障部劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，原被告双方均符合法律、法规规定的用人单位及劳动者主体资格。被告对原告的日常工作进行安排和管理，原告的报酬亦由被告发放，双方之间形成隶属关系，并且原告所从事工作亦是被告业务组成部分。同时本案中，原被告双方签订有两份协议，该两份协议虽然名为《聘用协议书》，但协议包含《中华人民共和国劳动合同法》第十七条规定的各项条款，符合劳动合同的实质要件，具有劳动合同的性质。综上所述，原、被告之间存在劳动关系。但由于双方于2018年8月2日签订《解除劳务关系协议书》，经协商解除了劳动关系，现原告要求确认原被告之间存在劳动关系的诉讼请求本院不予支持。《中华人民共和国劳动法》第一百条规定：“用人单位无故不缴纳社会保险费的，由劳动行政部门责令其限期缴纳；逾期不缴的，可以加收滞纳金”。根据该规定，社会保险费的征收系行政职权范畴，不属于法院受案范围，原告要求被告为其补缴劳动关系存续期间欠缴的社会保险费并办理社会保险转移手续，本院不予支持。对于原告要求被告赔偿未与其签订无固定期限劳动合同的赔偿金31130元的诉讼请求，依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条的规定，原被告双方既不符合协商一致订立无固定期限劳动合同的情形，也不符合应当订立无固定期限劳动合同的法定情形，对于原告的该项诉讼请求本院不予支持。原告要求因被告单方面解除劳动合同未提前一个月通知原告，要求被告多支付一个月工资2830元，由于本案原被告双方属于协商解除劳动合同的情形，不适用《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的规定，对于原告该项主张本院不予支持。《云南省失业保险条例》第三十八条第三款规定：“用人单位不依法参加失业保险，造成失业人员未能享受失业保险待遇的，由劳动保障行政部门责令用人单位按照失业人员应当领取的失业保险金给予其一次性经济赔偿。”《中华人民共和国社会保险法》第四十六条规定：“失业人员失业前用人单位和本人累计缴费满一年不足五年的，领取失业保险金的期限最长为十二个月；累计缴费满五年不足十年的，领取失业保险金的期限最长为十八个月；累计缴费十年以上的，领取失业保险金的期限最长为二十四个月。”据此，原告应当获得一次性经济赔偿20466元（1137元/月×18个月）。但《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定：“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效。”本案中，原被告签订《解除劳务关系协议书》，双方约定由被告给予原告一次性补偿32555元，且约定补偿金额已包括原告应有及或有的各项补偿金、赔偿金等。由于被告造成原告未享受失业保险待遇，双方将原告应该获得的一次性经济赔偿约定于解除劳动协议中并无不妥，且原告已经领取该款项，故对于原告要求被告赔偿失业保险金20466元的诉讼请求本院亦不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第一百条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第十七条、第四十条，《中华人民共和国社会保险法》第四十六条，《云南省失业保险条例》第三十八条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条之规定，判决：驳回原告赵红的诉讼请求。案件受理费10元，由原告赵红承担。二审中双方当事人均未提交新的证据。经二审审理，查明的案件事实与一审认定的案件事实一致。本院认为，一、关于上诉人与被上诉人之间劳动关系是否成立的问题。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：“用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。”本案中，上诉人赵红与被上诉人云南南方地勘工程总公司虽只签订过两份《聘用协议书》，但赵红于2010年3月1日起入职云南南方地勘工程总公司勘察设计院工作，每月固定从云南南方地勘工程总公司领取工资至2018年8月2日，依据上述法律规定，上诉人赵红与被上诉人云南南方地勘工程总公司之间存在劳动关系。但双方于2018年8月2日已签订《解除劳务关系协议书》，双方的劳动关系已实际解除，故现上诉人赵红要求确认与被上诉人云南南方地勘工程总公司之间存在劳动关系的请求不成立。二、上诉人赵红要求“被上诉人为其补缴劳动关系存续期间欠缴的社会保险费并办理社会保险转移手续”的诉请是否成立问题。社会保险费的征收系行政职权，不属于法院受案范围，一审依据《中华人民共和国劳动法》第一百条规定，不予支持该项请求正确。三、上诉人关于要求被上诉人赔偿失业保险金20466元、未签订无固定期限劳动合同的赔偿金31130元、未提前一个月通知上诉人应当多支付一个月工资的补偿金2830元的诉请是否成立问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第十条规定:“劳动者与用人单位就解除或者终止劳动合同办理相关手续、支付工资报酬、加班费、经济补偿或者赔偿金等达成的协议，不违反法律、行政法规的强制性规定，且不存在欺诈、胁迫或者乘人之危情形的，应当认定有效”，上诉人赵红与被上诉人云南南方地勘工程总公司于2018年8月2日签订《解除劳务关系协议书》，双方约定由上诉人云南南方地勘工程总公司予以上诉人赵红一次性补偿32555元，明确“该补偿金额已包括应有及或有的各项补偿金、社保金、赔偿金等全部项目”。经审查，该协议书不违反法律、行政法规的强制性规定，也不存在欺诈、胁迫或者乘人之危之法定情形，依法应认定有效。由于上诉人赵红已实际处分了自己的权利，且已实际领取了相应补偿款项，现其再行起诉要求被上诉人“对失业保险金、未签订无固定期限劳动合同的赔偿金、未提前一个月通知上诉人应当多支付一个月工资”进行赔偿于法无据，一审对相应的诉请不予支持正确。上诉人赵红关于《解除劳务关系协议书》不是其真实意思表示的主张无相关证据证实，本院不予采信。综上，上诉人赵红的上诉请求不成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，审判程序合法，裁判结果适当。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币10元，由上诉人赵红负担。本判决为终审判决。审判长  王梓静审判员  潘文举审判员  段阿云二〇一九年九月二十三日书记员  王建莹