重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终6378号上诉人（原审被告）：贺锡刚，男，汉族，1964年12月26日出生，住陕西省紫阳县。委托诉讼代理人：张朝宗，重庆市九龙坡区走马法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：九龙坡区九龙园区中友石材经营部，住所地重庆市九龙园区华园路6号新世界建材市场V-37号，统一社会信用代码92500107MA5UKG401L。经营者：郑友明，男，1975年11月12日出生，汉族，住福建省罗源县。委托诉讼代理人：沈根，上海锦天城（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：赖栋辉，上海锦天城（重庆）律师事务所律师。上诉人贺锡刚因与被上诉人九龙坡区九龙园区中友石材经营部（以下简称“中友石材经营部”）劳动争议一案，不服重庆市九龙坡区人民法院(2018)渝0107民初25278号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年08月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人贺锡刚及其委托诉讼代理人张朝宗，被上诉人九龙坡区九龙园区中友石材经营部的委托诉讼代理人沈根、赖栋辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。贺锡刚上诉请求：撤销原判，改判被上诉人支付给上诉人未签订书面劳动合同的二倍工资差额42517.75元。事实和理由：一审认定事实错误，我与被上诉人的劳动合同自2017年5月8日解除，后重新建立，被上诉人应当支付未签订书面劳动合同的二倍工资差额。中友石材经营部辩称，一审事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的上诉请求，维持原判。中友石材经营部向一审法院起诉请求：2018年8月16日，贺锡刚以中友石材经营部为被申请人，向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决中友石材经营部支付贺锡刚周末加班工资50598元、未休年休假工资4216.56元、节假日加班工资4216.56元、未签订劳动合同的二倍工资差额42517.75元、解除劳动合同经济补偿金11595.75元，该委员会于2018年10月15日作出渝九劳人仲案字[2018]第898号仲裁裁决书，裁决中友石材经营部支付贺锡刚未休年休假工资1031.79元、二倍工资差额31792.13元，驳回贺锡刚的其他仲裁请求。中友石材经营部认为贺锡刚不符合享受年休假待遇的条件，双方签订了合同期限为2016年2月24日至2018年2月23日的劳动合同，双方劳动关系并未在2017年5月8日解除，故诉至法院，要求判决中友石材经营部不支付贺锡刚未休年休假工资1031.79元、二倍工资差额31792.13元。本案审理过程中，中友石材经营部自愿撤回要求判决中友石材经营部不支付贺锡刚未休年休假工资1031.79元的诉讼请求。一审法院认定事实，贺锡刚于2015年3月入职中友石材经营部处。2016年9月18日，贺锡刚在中友石材经营部处工作时受伤，后被认定为工伤，鉴定为伤残×级。2017年6月13日，中友石材经营部、贺锡刚在重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会主持下达成调解协议，并由该委员会出具了渝九劳人仲案字[2017]692号仲裁调解书，调解书载明经双方当事人确认双方于2017年5月8日解除劳动关系，中友石材经营部向支付贺锡刚支付各项工伤保险待遇共计56290元，双方当事人确认双方基于劳动关系存续期间的权利和义务（除社会保险外）全部结清。2018年8月16日，贺锡刚以中友石材经营部为被申请人，向重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决中友石材经营部支付贺锡刚周末加班工资50598元、未休年休假工资4216.56元、节假日加班工资4216.56元、未签订劳动合同的二倍工资差额42517.75元、解除劳动合同经济补偿金11595.75元，该委员会于2018年10月15日作出渝九劳人仲案字[2018]第898号仲裁裁决书，裁决书载明贺锡刚当庭明确其主张二倍工资差额的时间为2017年5月9日至2018年2月24日，裁决中友石材经营部支付贺锡刚未休年休假工资1031.79元及2017年6月9日至2018年2月24日期间二倍工资差额31792.13元，驳回贺锡刚的其他仲裁请求。本案审理过程中，中友石材经营部出示签订时间为2016年2月24日的劳动合同书一份，载明中友石材经营部（甲方）和贺锡刚（乙方）订立劳动合同，合同期限为2016年2月24日至2018年2月23日，乙方签名处签有贺锡刚姓名并捺指纹印。中友石材经营部主张该证据证明中友石材经营部、贺锡刚签订了劳动合同。贺锡刚质证表示对该证据真实性不予认可，签名和指纹印均非出自贺锡刚。之后经贺锡刚申请，一审法院委托西南政法大学司法鉴定中心对上述劳动合同书所载贺锡刚签名和指纹印的真实性进行司法鉴定，该鉴定中心作出西政司法鉴定中心[2019]鉴字第0358号司法鉴定意见书，鉴定结论为上述劳动合同书上乙方签名处贺锡刚签名字迹与供检的贺锡刚签名样本笔迹不是同一人书写，同部位押名指印不是贺锡刚指纹所留，并经鉴定人出庭作证。经一审法院询问，中友石材经营部、贺锡刚一致确认贺锡刚在2017年5月8日前后在中友石材经营部处的工作地点、工作内容均无变化，2017年5月贺锡刚在中友石材经营部处正常上班，中友石材经营部向贺锡刚发放工资周期为每月10日左右发放上个自然月工资，2017年6月10日发放了2017年5月1日至31日期间的工资，贺锡刚在中友石材经营部处工作至2018年2月24日止。贺锡刚陈述，与中友石材经营部的工伤保险待遇劳动争议仲裁案件开庭时贺锡刚没有参加，2017年6月13日吃过中午饭之后，中友石材经营部的委托仲裁代理人及贺锡刚的委托仲裁代理人一起把调解笔录拿到中友石材经营部处给贺锡刚签字，当天贺锡刚在中友石材经营部处上班。一审法庭辩论阶段，中友石材经营部辩称，仲裁调解书之所以确认中友石材经营部、贺锡刚之间的劳动关系解除，系为贺锡刚办理工伤赔偿所需履行的程序，解除劳动关系并非双方的真实意思表示，且贺锡刚持续在中友石材经营部处工作，双方的劳动关系并未解除。贺锡刚辩称，2017年5月8日解除劳动合同是双方的法律行为，在解除劳动关系之后应当另行签订劳动合同。一审法院认为，本案争议焦点为中友石材经营部、贺锡刚劳动关系是否曾在2017年5月8日解除。根据中友石材经营部、贺锡刚陈述，贺锡刚2017年5月在中友石材经营部处正常上班，工作地点、工作内容均未发生变化，并由中友石材经营部于2017年6月10日正常发放了2017年5月工资，贺锡刚在中友石材经营部处持续工作至2018年2月24日止，而双方争议的劳动关系解除时间2017年5月8日实际上是在一个多月后的2017年6月13日由重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会调解中友石材经营部、贺锡刚之间的工伤保险待遇纠纷时经双方协商确定，事实上在2017年5月8日中友石材经营部、贺锡刚并未出现任何解除劳动关系的行为或意思表示，故该时间点应为双方为解决贺锡刚的工伤保险待遇赔付问题而拟定的一个解除劳动关系时间，中友石材经营部主张双方劳动关系并未在2017年5月8日解除成立，一审法院确认中友石材经营部、贺锡刚于2015年3月至2018年2月24日期间持续存在劳动关系。中友石材经营部举示的劳动合同书经司法鉴定并非贺锡刚所签，对中友石材经营部主张的中友石材经营部、贺锡刚于2016年2月24日至2018年2月23日期间签订了劳动合同，一审法院不予采信，根据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第八十二条之规定，结合中友石材经营部、贺锡刚劳动关系存续时间，中友石材经营部因未与贺锡刚签订劳动合同而应向贺锡刚支付二倍工资的时间为2015年4月至2016年3月，之后应视为双方签订了无固定期限劳动合同，贺锡刚在劳动争议仲裁程序中当庭明确其主张二倍工资差额的时间为2017年5月9日至2018年2月24日，重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会据此裁决中友石材经营部支付贺锡刚2017年6月9日至2018年2月24日期间二倍工资差额31792.13元，不符合法律规定，对中友石材经营部的诉讼请求，一审法院依法予以支持。贺锡刚在申请劳动争议仲裁时要求裁决中友石材经营部支付贺锡刚周末加班工资50598元、节假日加班工资4216.56元、解除劳动合同经济补偿金11595.75元，被仲裁裁决书裁决驳回，双方均未就上述裁决项起诉，一审法院予以确认。仲裁裁决书裁决书中友石材经营部支付贺锡刚未休年休假工资1031.79元，中友石材经营部就该裁决项起诉后又自愿撤回诉讼请求，贺锡刚未就该裁决项起诉并认可仲裁裁决金额，一审法院予以确认。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十四条、第八十二条之规定之规定，判决如下：一、九龙坡区九龙园区中友石材经营部不支付贺锡刚二倍工资差额31792.13元。二、九龙坡区九龙园区中友石材经营部于本判决生效后二日内支付贺锡刚未休年休假工资1031.79元。司法鉴定费1800元，由九龙坡区九龙园区中友石材经营部负担。本院二审期间，双方当事人未提交新的证据，二审查明的事实与一审查明的事实相同。本院认为，2017年6月13日，中友石材经营部、贺锡刚在重庆市九龙坡区劳动人事争议仲裁委员会主持调解下确认双方的劳动关系已于2017年5月8日解除。该调解是双方真实意思的表示，即双方均同意在2017年5月8日解除劳动关系，因此，应视为双方协商一致解除了劳动合同。一审法院认为该时间点为一个拟制的时间点，双方的劳动关系并未在2017年5月8日解除属认定事实错误，本院予以纠正。在劳动合同解除后，双方认可贺锡刚仍在中友石材经营部工作，应视为双方重新建立了劳动关系。关于劳动关系建立的时间，贺锡刚自己陈述回家休息10天后又回到单位上班，故双方新的劳动关系建立时间为2017年5月19日。贺锡刚在劳动争议仲裁程序中当庭明确其主张二倍工资差额的时间为2017年5月9日至2018年2月24日，因此支付未签书面劳动合同双倍工资的时间应为2017年6月18日至2018年2月24日。根据查明的事实，贺锡刚在离职前12个月的平均工资为3740元，故未签书面劳动合同的双倍工资差额应为3740×8.5=31792元。综上所述，贺锡刚的上诉请求部分成立；一审判决认定事实错误，应予改判。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、维持重庆市九龙坡区人民法院(2018)渝0107民初25278号民事判决书第二项。二、撤销重庆市九龙坡区人民法院(2018)渝0107民初25278号民事判决书第一项。三、九龙坡区九龙园区中友石材经营部从本判决生效之日起三日内支付贺锡刚二倍工资差额31792元。二审案件受理费10元，由被上诉人九龙坡区九龙园区中友石材经营部负担。本判决为终审判决。审判长  王伯文审判员  申 威审判员  刘恋砚二〇一九年九月二十七日书记员  罗 晴