重庆市第一中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝01民初253号原告：重庆进出口融资担保有限公司（原重庆进出口信用担保有限公司），住所地重庆市北部新区黄山大道中段****，统一社会信用代码91500000683925570T。法定代表人：刘昱，董事长。委托诉讼代理人：李莉，北京德恒（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：崔山磊，北京德恒（重庆）律师事务所律师。被告：共创实业集团有限公司，住，住所地湖南省衡阳市石鼓区蒸湘北路**一社会信用代码91430400185336730F。法定代表人：谢辉，董事长。委托诉讼代理人：曹光辉，湖南溥天律师事务所律师。被告：湖南共创实业集团衡阳房地产开发有限公司，住所，住所地湖南省衡阳市石鼓区蒸湘北路**社会信用代码91430400753387051C。法定代表人：胡天山，执行董事。委托诉讼代理人：曹光辉，湖南溥天律师事务所律师。被告：谢辉，男，1969年12月7日出生，汉族，住湖南省衡阳市蒸湘区。委托诉讼代理人：曹光辉，湖南溥天律师事务所律师。被告：胡咏梅，女，1970年4月21日出生，汉族，住湖南省衡阳市蒸湘区。委托诉讼代理人：曹光辉，湖南溥天律师事务所律师。被告：衡阳市企业信用担保投资有限公司，住所地，住所地湖南省衡阳市高新区华新大道**银泰红城****会信用代码914304006639745196。法定代表人：华光辉，总经理。委托诉讼代理人：杨莉，女，1980年7月29日出生，汉族，该公司员工，住湖南省衡阳县。被告：湖南共创光伏科技有限公司，住所地湖南省衡，住所地湖南省衡阳市雁峰区白沙洲工业园区鸿园路**码91430400691806491F。法定代表人：谢辉，总经理。委托诉讼代理人：曹光辉，湖南溥天律师事务所律师。被告：湖南天一金岳矿业有限公司，住所地湖南省衡，住所地湖南省衡山县马迹镇石碑村码91430423682830908J。法定代表人：谢光，董事长。委托诉讼代理人：曹光辉，湖南溥天律师事务所律师。被告：衡阳市衡运置业投资有限公司，住所地衡阳市蒸，住所地衡阳市蒸湘区衡西市场**码91430400185075008D。法定代表人：罗元水，执行董事。委托诉讼代理人：曹光辉，湖南溥天律师事务所律师。原告重庆进出口融资担保有限公司（以下简称进出口担保公司）与被告共创实业集团有限公司（以下简称共创集团公司）、湖南共创实业集团衡阳房地产开发有限公司（以下简称共创集团房产公司）、谢辉、胡咏梅、衡阳市企业信用担保投资有限公司（以下简称衡阳信用担保公司）、湖南共创光伏科技有限公司（以下简称共创光伏公司）、湖南天一金岳矿业有限公司（以下简称金岳矿业公司）、衡阳市衡运置业投资有限公司（以下简称衡运置业公司）担保追偿权纠纷一案，本院于2019年2月27日受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。原告进出口担保公司的委托诉讼代理人李莉、崔山磊，被告共创集团公司、共创集团房产公司、谢辉、胡咏梅、共创光伏公司、金岳矿业公司、衡运置业公司共同的委托诉讼代理人曹光辉，被告衡阳信用担保公司的委托诉讼代理人杨莉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。衡阳市衡运置业投资有限公司原告进出口担保公司向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告共创集团公司支付原告代偿款37514100元及资金占用费（以37514100元为基数，自2018年12月25日起至付清之日止，按日千分之一累加计算）；2.请求判令被告共创集团公司支付原告行使追偿权所产生的律师费10万元及资金占用费（以10万元为基数，自2019年2月26日起至付清之日止，按日千分之一累加计算）；3.请求判令被告共创集团房产公司、谢辉、胡咏梅、共创光伏公司、金岳矿业公司、衡运置业公司对被告共创集团公司上述第1、2项债务向原告承担连带偿还责任；4.请求判令被告衡阳信用担保公司在合同号为ＣＱＥＸＧ融-1-2010-071Ｈ法人保证合同约定的担保范围，即本金2000万元及相应资金占用损失、律师费及资金占用损失的范围内，对被告共创集团公司上述第1、2项债务向原告承担连带偿还责任；5.请求判令原告对被告共创集团公司持有的金岳矿业公司77.6902%的股权、被告共创光伏公司所有的机器设备（等离子体化学气相沉积设备2台、透明导电氧化膜设备4台）折价或者以拍卖、变卖所得款项，在第1、2项请求范围内享有优先受偿权；6.请求判令原告对被告共创集团房产公司名下位于衡阳市雁峰区.5平方米的土地使用权［权证号：衡国用（2012）第135号］折价或者以拍卖、变卖所得款项，在第1、2项请求范围内享有第二顺位优先受偿权；7.请求判令本案诉讼费用、财产保全费用、保全担保费由被告共创集团公司、共创集团房产公司、谢辉、胡咏梅、共创光伏公司、衡阳信用担保公司、金岳矿业公司、衡运置业公司承担。事实与理由：2010年10月26日，共创集团公司与原告签订《融资担保委托合同》（下称“融资担保合同”）约定原告为共创集团公司向中国进出口银行借款提供连带责任保证担保，同时约定了担保费、追偿权范围及违约责任等。2011年1月25日，共创集团公司与中国进出口银行签订《借款合同（进口信贷固定资产贷款）》（下称“借款合同”）借款2.8亿元。根据“融资担保合同”的约定，原告为共创集团公司向中国进出口银行“借款合同”项下融资债务2亿元贷款本息、违约金等提供连带责任保证担保，原告与中国进出口银行签订了《保证合同》。随后，中国进出口银行按约足额向共创集团公司提供了款项。为确保原告追偿权的实现，被告湖南共创实业集团衡阳房地产开发有限公司、谢辉、胡咏梅、衡阳市企业信用担保投资有限公司、湖南共创光伏科技有限公司、湖南天一金岳矿业有限公司、分别作为反担保人向原告提供了不可撤销的连带责任保证反担保。此外，被告共创集团公司以其持有的湖南天一金岳矿业有限公司77.6902%股权向原告提供股权质押担保，被告湖南共创实业集团衡阳房地产开发有限公司以其名下位于衡阳市雁峰区.5平方米的土地使用权［权证号：衡国用（2012）第135号］向原告提供抵押反担保，被告湖南共创光伏科技有限公司提供等离子体化学气相沉积设备2台、透明导电氧化膜设备4台机器设备向原告提供抵押反担保。在担保期内，共创集团公司未按约偿还银行借款本息，致使原告向中国进出口银行承担保证责任。原告于2018年12月25日为共创集团公司向中国进出口银行代偿贷款本金37514100元。后原告多次与前述被告协商追偿事宜，但前述被告均拒不履行义务，故起诉来院。被告共创集团公司辩称：原告第一、二项诉讼请求要求其支付代偿款资金占用费及律师费资金占用费按日千分之一累加计算，于法无据，不应予以支持。本案中，原告在不同的合同中对资金占用费的约定明显不一致，存在按日千分之一累加计算、按年息24%计算等不同标准。同时，根据《最高人民法院关于进一步加强金融审判工作的若干意见》第2条有关“金融借款合同的借款人以贷款人同时主张的利息、罚息、违约金和其他费用过高，显著背离实际损失为由，请求对总计超过年利率24％的部分予以调减的，应予支持，以有效降低实体经济的融资成本”的规定，以及《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》、《中华人民共和国合同法》第114条第2款的有关规定，原告的上述诉请依法应不予支持。被告衡阳信用担保公司辩称：1.关于律师费和资金占用费的答辩意见与共创集团公司一致。2.关于要求其承担连带保证责任的诉请，请求予以驳回。案涉借款担保有抵押和股权质押，应在先实现抵押权和质押权后仍不能完全受偿的范围内，再由其承担连带保证责任。被告共创集团房产公司、谢辉、胡咏梅、共创光伏公司、金岳矿业公司、衡运置业公司的答辩意见同共创集团公司的答辩意见一致。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对借款合同、借款借据、保证合同、融资担保委托合同、个人保证合同、法人保证合同、房地产抵押合同、抵押登记证书、机器设备抵押合同、动产抵押登记书、股权质押合同、质押登记证书、保证金质押合同、补充协议、展期协议、解除担保责任确认书、债务责任转移通知函、银行付款凭证、法律事务委托合同、重庆增值税专用发票、财产保全发票，因当事人对其真实性无异议，本院予以采纳。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2010年10月26日，共创集团公司（委托人、甲方）与进出口担保公司作（受托人、乙方）签订了《融资担保委托合同》（合同编号：CQEXG融-1-2010-071），主要约定：1.甲方因向中国进出口银行湖南省分行申请融资授信2亿元，期限五年，特委托乙方为其融资债务向融资银行提供连带责任保证担保。担保方式、担保期间和担保范围以乙方与融资银行签订的担保合同或向融资银行出具的不可撤销担保书为准；2.担保费用按照乙方为甲方担保的主债务金额和2.7%（年）的担保费率计算，担保费用为540万元，由甲方在本合同签订之日起5个工作日内一次性付清。由乙方担保，甲方在融资银行的融资债务到期后，如甲方未按期偿还而逾期（或部分预期），自逾期之日起，按逾期债务金额的千分之一（日费率）计收逾期担保费用；3.甲、乙双方商定一致：甲方无条件向乙方提供下列反担保措施：（1）湖南共创实业集团衡阳房地产开发有限公司提供法人保证反担保；（2）甲方将其持有金岳矿业公司（注册资本8600万元）77.6902%的股权质押；（3）甲方法定代表人谢辉及其配偶胡咏梅提供个人无限连带责任保证反担保；（4）甲方支付乙方担保金额5%（1000万元）的保证金质押。4.甲方在融资期限届满未能向融资银行清偿甲方债务导致乙方代偿即为甲方违约，乙方依据与融资银行签订的保证担保合同或出具的不可撤销担保书代为清偿后，甲方保证乙方可向其追偿的债权范围包括但不限于以下项目：（1）代偿资金（包括但不限于融资本息、逾期利息、罚息、复利、损害赔偿金、违约金、融资银行实现债权所发生的各项费用）；（2）乙方因向甲方行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、通讯费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师代理费等）；（3）资金占用费：以上述1、2项资金金额为基数，按日息千分之一计算，自代偿之日起至乙方收回全部代偿资金以及因行使追偿权所发生的各项费用等之日止。5.甲方如有下列行为之一，乙方有权拒绝同融资银行签订担保合同或向融资银行出具不可撤销担保书，且甲方须按乙方为之担保的主债务金额的2%向乙方支付违约金，并赔偿因此给乙方造成的损失：（1）甲方未按合同第二条规定按期足额支付担保费用……。2010年10月26日，共创集团公司（甲方）与进出口担保公司（乙方）签订《股权质押合同》（合同编号：CQEXG融-1-2010-071-C），约定：基于甲方于2010年10月26日与乙方签订的《融资担保委托合同》，甲方自愿与乙方签订本质押合同，本合同签订后，乙方将与中国进出口银行湖南省分行签订担保金额为2亿元的保证合同。本合同旨在保障乙方依主合同约定承担担保责任后，能顺利实现追偿权，并保障乙方在《融资担保委托合同》项下各项权利得以实现。按合同约定，甲方以其合法持有的金岳矿业公司77.6902%的股权向乙方提供质押反担保，反担保的范围包括：1.代偿资金（包括但不限于融资本息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、融资银行实现债权所发生的各项费用）；2.乙方向委托合同的委托人行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、通讯费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师代理费等）；3.乙方要求甲方承担反担保责任所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、通讯费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师代理费等）；4.资金占用费：以上述1、2、3项资金金额为基数，按日息千分之一计算，自乙方代偿之日起至乙方收回全部上述1、2、3项资金之日止；5.甲方同时对委托合同项下委托人应履行的义务、违约金责任和损害赔偿责任承担担保责任；6.甲方因违反本合同项下义务，而应向乙方支付的违约金、损害赔偿金等。质押反担保的期间为：1.对于本合同第三条质押反担保范围第1、2、3、4项所列的担保范围，质押反担保期间为自乙方按照主合同承担保证责任之日起至此四项款项乙方得到全部清偿之日止；2.对于本合同第三条质押反担保范围第5、6项的担保范围，质押反担保期间为自委托人或甲方违约之日起至委托人或甲方对乙方的债务全部清偿之日止。该合同第十二条约定：甲方在此特别承诺，在法律允许的范围内，如甲方在本合同项下所担保的债权还有其他反担保的，甲方在任何情况下均不得要求乙方首先行使其他反担保。如甲方与其他反担保人共同按比例担保本合同项下的被担保债务，一经乙方要求，甲方在任何情况下均应首先承担乙方所要求的全部保证责任，而不得以其与其他任何反担保人之间的比例安排为由要求按比例承担乙方所要求的保证责任。甲方与其他任何反担保人之间的比例安排应仅为各反担保人在乙方充分实现追偿权后分摊责任之用。第十五条约定：（一）在下列情况下，乙方可主张质押权利：1.乙方按照主合同的约定承担担保责任之日起；2.约定期间签署的任何委托合同项下委托人违约之日起；……6.甲方严重违反本合同项下的义务。……。合同签订后，进出口担保公司就本合同项下的质押股权向衡山县工商行政管理局申请股权质押登记，衡山县工商行政管理局于2010年10月27日作出《股权出质设立登记通知书》（（衡山）股质登记设字[2010]第9号），办理了股权出质登记手续（登记编号为430423000015），质权自登记之日起设立。2010年10月26日，进出口担保公司（乙方）分别与谢辉（甲方）、胡咏梅（甲方）签订合同编号为CQEXG融-1-2010-071-D、CQEXG融-1-2010-071-E的《个人保证合同》，以及与共创集团房产公司（甲方）签订合同编号为CQEXG融-1-2010-071-B的《法人保证合同》，三份保证合同均约定：基于共创集团公司于2010年10月26日与乙方签订的《融资担保委托合同》，谢辉、胡咏梅、共创集团房产公司自愿与乙方签订保证合同，保证合同签订后，乙方将与中国进出口银行湖南省分行签订担保金额为2亿元的保证合同，保证合同旨在保障乙方依各个主合同约定承担担保责任后，能顺利实现追偿权，并保障乙方在融资担保委托合同项下各项权利得以实现；乙方依主合同为委托人提供的担保金额不超过2亿元，谢辉、胡咏梅、共创集团房产公司作为保证反担保人亦应按照该主合同约定的金额对共创集团公司应支付给乙方的各项费用（包括但不限于乙方为共创集团公司代偿的全部资金以及乙方为行使追偿权而产生的其他费用、代偿资金占用费等）提供无条件且不可撤销的连带责任保证，并以其个人财产、夫妻、家庭共同财产或法人全部财产为责任财产承担前款规定的保证责任。保证反担保责任的范围包括：1.代偿资金（包括但不限于融资本息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、融资银行实现债权所发生的各项费用）；2.乙方向委托合同的委托人行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、通讯费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师代理费等）；3.乙方要求甲方承担反担保责任所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、仲裁费、财产保全费、差旅费、通讯费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、送达费、公告费、律师代理费等）；4.资金占用费：以上述1、2、3项资金金额为基数，按日息千分之一计算，自乙方代偿之日起至乙方收回全部上述1、2、3项资金之日止；5.甲方同时对委托合同项下委托人应履行的义务、违约金责任和损害赔偿责任承担担保责任。保证期间为：1.对于合同第二条保证反担保范围第1、2、3、4项所列的担保范围，保证期间为自乙方按照主合同承担保证责任之日起两年；2.对于合同第二条保证反担保范围第5项的担保范围，保证期间为自委托人违约之日起两年。合同第四条均约定：甲方在此特别承诺，在法律允许的范围内，如甲方在本合同项下所担保的债权还有其他反担保的，甲方在任何情况下均不得要求乙方首先行使其他反担保。如甲方与其他反担保人共同按比例担保本合同项下的被担保债务，一经乙方要求，甲方在任何情况下均应首先承担乙方所要求的全部保证责任，而不得以其与其他任何反担保人之间的比例安排为由要求按比例承担乙方所要求的保证责任。甲方与其他任何反担保人之间的比例安排应仅为各反担保人在乙方充分实现追偿权后分摊责任之用。2010年12月25日，进出口担保公司（保证人）与中国进出口银行（贷款人）签订《保证合同》（合同号：（2010）进出银（湘进信保）字第022号），约定：鉴于贷款人将于2011年1月25日与借款人共创集团公司签订借款本金为2.8亿元的借款合同，保证人同意按本保证合同的约定为借款人共创集团公司在借款合同项下的债务提供连带责任保证，担保的主债权范围为借款人共创集团公司在本借款合同项下的2亿元本金及利息等。2011年1月25日，共创集团公司（借款人）与中国进出口银行（贷款人）签订《借款合同（进口信贷固定资产贷款）》（合同编号：（2010）进出银（湘进信合）字第022号），约定：1.借款人为融通资金向贷款人申请进口信贷固定资产贷款，贷款人在此授权中国进出口银行湖南省分行负责本合同项下贷款的发放、回收及贷款管理有关的一切事宜；2.贷款人同意按照本合同约定向借款人提供最高不超过2.8亿的固定资产进口贷款，贷款利率按中国人民银行同档次的金融机构商业贷款基准利率下浮5%确定，按季计收贷款利率；还款计划为2013年7月25日归还借款本金4000万元，2014年1月25日归还借款本金4000万元，2014年7月25日归还借款本金5000万元，2015年1月25日归还借款本金5000万元，2015年7月25日归还借款本金5000万元，2016年1月25日归还借款本金5000万元等。合同签订后，中国进出口银行湖南省分行分别于2011年1月26日、6月29日、7月29日、2012年8月23日向共创集团公司支付借款1亿元、9000万元、8000万元、1000万元，合计2.8亿元。2015年1月13日，共创集团公司（甲方）、中国进出口银行（乙方）、进出口担保公司（丙方）、谢辉（丁方）及胡咏梅（戊方）共同签订编号为（2015）进出银（湘信调）字第001号《补充协议》（以下简称001号《补充协议》），对案涉2.8亿元贷款尚未偿还的1.5亿元的还款计划进行了调整。乙方同意主合同项下应于2015年1月25日、2015年7月25日、2016年1月25日归还的贷款累计1.5亿元的还款计划调整为2015年5月25日还款5000万元、2015年7月25日还款5000万元、2016年1月25日还款5000万元；甲方承诺按调整后的还款计划及时足额偿还尚欠的借款本息及其他应付款项，丙方、丁方、戊方均同意各方之前与乙方签订的保证合同在还款计划调整后仍继续有效，同意为还款计划调整后甲方的1.5亿元债务本金及利息、其他应付款项及乙方为实现上述债权的费用等继续承担不可撤销的连带责任保证，保证期间为本《补充协议》项下全部债务履行期届满之日起两年。2015年5月，前述五当事人又共同签订了编号为（2015）进出银（湘固信展）字第001号《展期协议》（以下简称001号《展期协议》），就主合同项下的1.45亿元贷款的还款计划进行了展期。乙方同意主合同项下应于2015年5月25日、2015年7月25、2016年1月25日归还的贷款累计1.45亿元展期，展期后还款计划调整为2017年1月25日还款4500万元、2017年7月25日还款5000万元、2018年1月25日还款5000万元，未进行展期的500万元贷款需在2015年5月25日前偿还；甲方承诺按调整后的还款计划及时足额偿还尚欠的借款本息及其他应付款项，同时承诺在2015年5月前落实衡阳信用担保公司4500万元的保证担保，如无法落实，将在2015年5月25日前偿还4500万元；丙方、丁方、戊方均同意各方之前与乙方签订的保证合同在展期后仍继续有效，丙方同意为展期后甲方贷款中的对应还款日期为2017年7月25日、2018年1月25日共计1亿元的债务本金及利息、其他应付款项及乙方为实现上述债权产生的费用等继续承担不可撤销的连带责任保证，丁方、戊方同意为展期后甲方的1.45亿元债务本金及利息、其他应付款项及乙方为实现上述债权产生的费用等继续承担不可撤销的连带责任保证，保证期间均为本《展期协议》项下全部债务履行期届满之日起两年。2015年5月18日，共创集团房产公司（抵押人、甲方）与进出口担保公司（抵押权人、乙方）签订《房地产抵押合同》（合同编号：ＣＱＥＸＧ融-1-2010-071-Ｇ），主要约定：基于共创集团公司于2010年10月26日与乙方签订的《融资担保委托合同》，甲方自愿与乙方签订本抵押合同，本合同签订时，乙方已与中国进出口银行签订担保金额为2亿元的保证合同，本合同旨在保障乙方依主合同约定承担担保责任后，能顺利实现追偿权以及乙方在融资担保委托合同项下的各项权利，甲方将其名下的位于衡阳市雁峰区星村的房地产权证号为衡国用（2012）第1**的土地使用权37737.5平方米抵押给乙方，抵押反担保范围包括：1.代偿资金（包括但不限于融资本息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、融资机构为实现债权所发生的各项费用）；2.行使追偿权所发生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费）；3.乙方要求承担反担保责任所发生的各项费用（诉讼费、财产保全费、律师费等）；4.资金占用费（以上述1、2、3项资金总额为基数按日息千分之一计算，自代偿之日起至收回全部上述1、2、3项资金之日止）；5.以及对委托合同项下委托人应履行的义务、违约金责任和损害赔偿责任承担担保责任。抵押反担保期间：1.对于前述第1、2、3、4项所列担保范围，抵押反担保期间为自乙方按照主合同承担保证责任之日起两年；2.对于前述第5项的担保范围，抵押反担保的期间自委托人违约之日起两年。第六条约定：本合同项下的抵押是一项持续性的担保并具有完全的效力。……本合同所设立的反担保独立于乙方所取得的任何其他反担保措施。乙方行使本合同项下的权利前无需首先执行其持有的任何其他担保，也无需首先采取其他救济措施。第十七条补充条款约定，委托合同包括融资担保委托合同及三个补充协议，融资机构同意委托人在借款合同项下1.45亿元贷款展期归还，展期期限2年，其中2017年1月25日还款4500万元，2017年7月25日还款5000万元，2018年1月25日还款5000万元，乙方同意该展期，并同意对该展期后的1亿元继续为委托人向融资机构提供连带责任保障，为此，乙方、委托人、融资机构将签订展期协议明确各方权利义务，甲方同意为委托人向乙方提供房地产顺位抵押反担保，本抵押为第二顺位抵押，抵押标的物的第一顺位抵押权人为中国进出口银行。乙方放弃委托人以自己的财产设立抵押、质押等担保物权的，甲方承诺仍然提供担保，乙方本合同项下担保物权不受影响。合同签订当日，双方就上述土地使用权在国土部门办理了抵押登记（第二顺位），抵押登记编号为衡他项（2015）第0109号。2015年5月18日，共创光伏公司（抵押人、甲方）与进出口担保公司（抵押权人、乙方）签订《机器设备抵押合同》（合同编号：CQEXG融-1-2010-071-F），主要约定，基于共创集团公司于2010年10月26日与乙方签订的《融资担保委托合同》，甲方自愿与乙方签订本抵押合同。本合同签订时，乙方已与中国进出口银行签订担保金额为2亿元的保证合同，本合同旨在保障乙方依主合同约定承担担保责任后，能顺利实现追偿权以及乙方在融资担保委托合同项下的各项权利，甲方将及其设备等离子体化学气相沉积设备2台、透明导电氧化膜设备4台抵押给乙方，抵押反担保范围包括：1.代偿资金（包括但不限于融资本息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、融资机构为实现债权所发生的各项费用）；2.行使追偿权所发生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费）；3.乙方要求承担反担保责任所发生的各项费用（诉讼费、财产保全费、律师费等）；4.资金占用费（以上述1、2、3项资金总额为基数按日息千分之一计算，自代偿之日起至收回全部上述1、2、3项资金之日止）；5.以及对委托合同项下委托人应履行的义务、违约金责任和损害赔偿责任承担担保责任。抵押反担保期间：1.对于前述第1、2、3、4项所列担保范围，抵押反担保期间为自乙方按照主合同承担保证责任之日起两年；2.对于前述第5项的担保范围，抵押反担保的期间自委托人违约之日起两年。该合同第六条、第十七条补充条款约定同《机器设备抵押合同》第十七条的内容一致。合同签订后，双方于2015年5月20日就上述机器设备在工商部门办理了动产抵押登记，登记编号为衡市雁工商（2015）动抵登字第2号。2015年5月18日，共创集团公司（借款人）、进出口担保公司（保证人）、共创集团房产公司（反担保人1）、谢辉（反担保人2）、胡咏梅（反担保人3）及共创光伏公司（反担保人4）共同签订《补充协议》，就001号《展期协议》展期后还款计划中的2017年7月25日还款5000万元、2018年1月25日还款5000万元共计1亿元的部分（即保证人向中国进出口银行承诺按展期协议承担连带保证责任的部分），借款人、反担保人1、2、3、4继续依照先前与保证人签订的保证合同、抵押合同，对展期后的1亿元债务本金及其利息、其他应付款项及保证人为实现上述债权的费用等承担不可撤销的连带责任保证。2015年5月18日，衡阳信用担保公司（保证反担保人、甲方）与进出口担保公司（被保证人、乙方）签订《法人保证合同》（合同编号：CQEXG融-1-2010-071-H），约定，基于共创集团公司于2010年10月26日与乙方签订的《融资担保委托合同》及三份补充协议，甲方自愿与乙方签订保证合同，本合同签订时，乙方已与中国进出口银行签订担保金额为2亿元的保证合同并与融资机构签订001号《展期协议》，展期金额为1亿元，本合同旨在保障乙方依主合同约定承担担保责任后，能顺利实现追偿权及乙方在委托合同项下各项权利得以实现，甲方为共创集团公司向乙方提供本金不超过2000万元及相应利息、逾期利息、复利、违约金、资金占用费、实现债权的费用等连带责任保证反担保，保证反担保责任的范围包括：1.代偿资金（包括但不限于融资本息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、融资机构为实现债权所发生的各项费用）；2.行使追偿权所发生的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、律师费）；3.乙方要求承担反担保责任所发生的各项费用（诉讼费、财产保全费、律师费等）；4.资金占用费（以上述1、2、3项资金总额为基数按日息千分之一计算，自代偿之日起至收回全部上述1、2、3项资金之日止）；5.甲方对委托合同项下委托人应履行的义务、违约金责任和损害赔偿责任承担担保责任。保证反担保期间：1.对于前述第1、2、3、4项所列担保范围，保证期间为自乙方按主合同及展期协议约定承担保证责任之日起两年；2.对于前述第5项的担保范围，保证期间自委托人违约之日起两年。合同第四条第（十三）项规定：甲方在此特别承诺，在法律允许的范围内，如甲方在本合同项下所担保的债权还有其他反担保的，甲方在任何情况下均不得要求乙方首先行使其他反担保。如甲方与其他反担保人共同按比例担保本合同项下的被担保债务，一经乙方要求，甲方在任何情况下均应首先承担乙方所要求的全部保证责任，而不得以其与其他任何反担保人之间的比例安排为由要求按比例承担乙方所要求的保证责任。甲方与其他任何反担保人之间的比例安排应仅为各反担保人在乙方充分实现追偿权后分摊责任之用。2015年5月20日，中国进出口银行湖南省分行向进出口担保公司发送《解除担保责任确认书》，确认该行同意解除进出口担保公司在《保证合同》项下5000万元的保证责任，本次解除后，进出口担保公司就上述借款合同的担保责任本金金额为1亿元。后共创光伏公司、金岳矿业公司、衡运置业公司分别作为反担保人与进出口担保公司签订法人保证合同（合同编号分别为：CQEXG-ZF-2019-03、CQEXG-ZF-2019-02、CQEXG-ZF-2019-01），为共创集团公司的案涉债务向进出口担保公司提供不可撤销的连带责任保证反担保。2019年8月，中国进出口银行湖南省分行向共创集团公司发送《债务责任转移通知函》，确认因共创集团公司未履行借款合同、补充协议、展期协议约定的还款义务，进出口担保公司按约于2018年12月25日承担了部分保证责任，代共创集团公司偿还逾期本金37,514,100元。进出口担保公司同时取得对共创集团公司的追偿权。另查明，进出口担保公司（甲方）与北京德恒（重庆）律师事务所（乙方）签订《法律事务委托合同》，主要载明甲方因本案诉讼委托北京德恒（重庆）律师事务所律师提供保全、一审、二审、执行等阶段的法律服务，合同约定的律师代理费由基础代理费和风险提成两部分组成。庭审中，进出口担保公司确认，其主张的本案律师费尚未实际支付。另，庭审中，双方确认，共创集团公司（质押人、甲方）与进出口担保公司（质权人、乙方）于2010年10月26日签订《保证金质押合同》（合同编号：CQEXG融-1-2010-071-A），约定共创集团公司向进出口担保公司提供保证金1000万元作为案涉保证担保的反担保，进出口担保公司实际收到该1000万元保证金，经冲抵担保费后，目前尚余650万元保证金。在此基础上，共创集团公司要求就该650万元保证金对本案代偿款本金予以冲抵。对此，进出口担保公司认为，根据《保证金质押合同》的明确约定，该保证金系针对案涉2亿元保证合同债权债务项下的质押反担保，其享有该保证金的质押权，有权自行决定质押权的行使，现其并未在本案中主张该质押权，故不应对该保证金在本案中进行冲抵。本院认为，原告进出口担保公司与被告共创集团公司签订的《融资担保委托合同》、《股权质押合同》、《保证金质押合同》、与被告共创集团房产公司、谢辉、胡咏梅、衡阳信用担保公司、共创光伏公司、金岳矿业公司、衡运置业公司分别签订的《个人保证合同》、《法人保证合同》、与被告共创集团房产公司签订的《房地产抵押合同》、与被告共创光伏公司签订的《机器设备抵押合同》，均是合同各方当事人的真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。关于代偿金37,514,100元及资金占用费的问题。被告共创集团公司向中国进出口银行借款后，其应按借款合同约定向银行偿还借款本息，但其未按约定履行还款义务，原告进出口担保公司作为被告共创集团公司的借款担保人向银行承担了担保责任，代被告共创集团公司向中国进出口银行在2018年12月25日偿还了逾期借款本金37,514,100元，根据《中华人民共和国担保法》第三十一条关于“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”的规定，原告进出口担保公司要求被告共创集团公司向其支付代偿款37,514,100元的诉讼请求，本院予以支持。根据双方《融资担保委托合同》中关于“甲方在融资期限届满未能向融资银行清偿甲方债务导致乙方代偿即为违约，乙方清偿后，甲方保证乙方可向其追偿的债权范围包括但不限于以下项目：代偿资金、行使追偿权发生的费用（包括但不限于诉讼费、律师费等）、资金占用费（以前两项总金额为基数，按日息千分之一计算，自代偿之日起至全部费用收回之日止）等”的约定，原告进出口担保公司有权要求被告共创集团公司支付上述代偿款的资金占用损失。被告共创集团公司辩称，案涉合同的资金占用费约定存在不一致情形，且标准高于实际损失，依法应予以调减。因《融资担保委托合同》约定的“日息千分之一”的资金占用费标准确实高于法律规定标准，依照相关法律规定，对当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，故本院酌情将该资金占用费的计算标准调整为按年利率24%计算。据此，原告进出口担保公司要求被告共创集团公司支付代偿款的资金占用费（以本金37,514,100元为基数，自2018年12月25日起，按年利率24%计算至付清时止），符合合同约定，本院予以支持；对原告进出口担保公司超出部分的诉讼请求，本院不予支持。另，共创集团公司关于就双方确认的650万元保证金在本案中予以冲抵的主张，一方面，在双方均认可保证金质押合法有效的情况下，共创集团公司并未举示任何证据证明保证金具有应予冲抵的情形。在此基础上，依据《保证金质押合同》的约定，进出口担保公司作为该保证金所担保的案涉债权债务项下的质权人，有权对自身所享有权利的行使作出安排，现其明确不在本案中主张该质押权，属于其对于自身权利的处分，故本院对于该保证金在本案中不予处理，共创集团公司的前述主张不能成立，本院不予支持。关于律师代理费及其资金占用费。《融资担保委托合同》明确约定被告共创集团公司违约时，原告进出口担保公司追偿的债权范围包括律师代理费，故原告进出口担保公司主张律师代理费符合双方合同约定。但由于原告进出口担保公司并未举证证明本案律师费已实际发生，故其关于律师代理费及资金占用费的主张，缺乏事实依据，本院依法不予支持。关于保全担保费，其本身并不属于民事诉讼中必然产生的费用，加之双方在案涉合同中并未对保全担保费的承担作出明确约定，故原告进出口担保公司关于保全担保费的诉讼请求，缺乏事实依据，本院依法不予支持。关于被告共创集团房产公司、谢辉、胡咏梅、衡阳信用担保公司、共创光伏公司、金岳矿业公司、衡运置业公司的连带责任保证问题。被告共创集团房产公司、谢辉、胡咏梅、共创光伏公司、金岳矿业公司、衡运置业公司分别与原告进出口担保公司签订《个人保证合同》、《法人保证合同》，自愿为被告共创集团公司的债务提供连带责任保证。保证合同约定的保证反担保的范围包括：代偿资金、行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师代理费等）、资金占用费等，故被告共创集团房产公司、谢辉、胡咏梅、共创光伏公司、金岳矿业公司、衡运置业公司均应按合同约定就案涉代偿金及相关资金占用费等费用向原告进出口担保公司承担连带偿还责任。被告衡阳信用担保公司与原告进出口担保公司签订《法人保证合同》，自愿为被告共创集团公司的债务提供本金不超过2000万元及相应利息、逾期利息、复利、违约金、资金占用费、实现债权的费用的连带责任保证反担保，保证合同约定的保证反担保的范围包括：代偿资金、行使追偿权所发生的各项费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、律师代理费等）、资金占用费等，现原告进出口担保公司代为偿还的系逾期借款，其要求被告衡阳信用担保公司在合同号为CQEXG融-1-2010-071H的法人保证合同约定的担保范围，即本金2000万元及相应资金占用损失的范围内，对被告共创集团公司所涉本案债务向原告承担连带偿还责任并无不妥，故原告进出口担保公司要求被告衡阳信用担保公司在合同号为CQEXG融-1-2010-071H的法人保证合同约定的担保范围，即本金2000万元及相应资金占用损失的范围内，对被告共创集团公司所涉本案债务向其承担连带偿还责任，本院予以支持。被告衡阳信用担保公司辩称本案具有抵押担保和股权质押担保，应优先执行前述担保，其仅在不能完全受偿的范围内再行承担连带保证责任。但根据《物权法》第一百七十六条规定：“被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担保证责任后，有权向债务人追偿。”，本案中，虽然存在其他形式的担保，但案涉《个人保证合同》、《法人保证合同》中均有“…….如甲方在本合同项下所担保的债权还有其他反担保的，甲方在任何情况下均不得要求乙方首先行使其他反担保。如甲方与其他反担保人共同按比例担保本合同项下的被担保债务，一经乙方要求，甲方在任何情况下均应首先承担乙方所要求的全部保证责任，而不得以其与其他任何反担保人之间的比例安排为由要求按比例承担乙方所要求的保证责任……”的约定，按照该约定，原告进出口担保公司有权起诉要求被告共创集团房产公司、谢辉、胡咏梅、衡阳信用担保公司、共创光伏公司、金岳矿业公司、衡运置业公司同时承担担保责任。故，本院对被告衡阳信用担保公司的前述辩称意见不予采纳。关于原告进出口担保公司诉请就案涉质押物、抵押物优先受偿的问题。被告共创集团公司与原告进出口担保公司签订《股权质押合同》，将其持有的金岳矿业公司77.6902%的股权出质给原告进出口担保公司，并办理了出质登记，质权依法设立，原告进出口担保公司作为质权人，有权对被告共创实业集团有限公司持有的上述股权在本案代偿款及相关资金占用费等范围内优先受偿。被告共创光伏公司与原告进出口担保公司签订《机器设备抵押合同》，将其所有的机器设备（等离子体化学气相沉积设备2台、透明导电氧化膜设备4台）作为被告共创集团公司借款的反担保抵押物，并办理了抵押登记，抵押权依法设立，原告进出口担保公司作为抵押权人，有权对上述抵押物机器设备在本案代偿款及相关资金占用费等范围内优先受偿。被告共创集团房产公司与原告进出口担保公司签订《房地产抵押合同》，将其名下的位于衡阳市雁峰区星村的土地使用权37737.5平方米抵押给原告进出口担保公司，并办理了抵押登记，抵押权依法设立，原告进出口担保公司作为抵押权人，有权对被告共创集团房产公司的上述抵押物在本案代偿款及相关资金占用费等范围内优先受偿（第二顺位）。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十二条、第一百一十四条，《中华人民共和国物权法》第一百七十六条、第一百七十九条、第一百八十条、第一百八十七条、第一百八十八条、第二百二十三条、第二百二十六条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告共创实业集团有限公司于本判决生效后十日内支付原告重庆进出口融资担保有限公司代偿款37,514,100元及资金占用费（以本金37,514,100元为基数，自2018年12月25日起，按年利率24%计算至付清时止）；二、被告湖南共创实业集团衡阳房地产开发有限公司、谢辉、胡咏梅、湖南共创光伏科技有限公司、湖南天一金岳矿业有限公司、衡阳市衡运置业投资有限公司对被告共创实业集团有限公司上述第一项债务向原告重庆进出口融资担保有限公司承担连带偿还责任；三、被告衡阳市企业信用担保投资有限公司在合同号为CQEXG融-1-2010-071H的法人保证合同约定的担保范围，即本金2000万元及相应资金占用损失的范围内，对被告共创实业集团有限公司上述第一项债务向原告重庆进出口融资担保有限公司承担连带偿还责任；四、若被告共创实业集团有限公司逾期未偿还上述债务，则原告重庆进出口融资担保有限公司有权对被告共创实业集团有限公司持有的湖南天一金岳矿业有限公司77.6902%的股权（质权登记编号：430423000015）、被告湖南共创光伏科技有限公司名下的机器设备（等离子体化学气相沉积设备2台、透明导电氧化膜设备4台）[登记编号：衡市雁工商（2015）动抵登字第2号]折价或者以拍卖、变卖所得的价款在本案判决第一项以及本案诉讼费中未受偿款项范围内优先受偿；五、若被告共创实业集团有限公司逾期未偿还上述债务，则原告重庆进出口融资担保有限公司有权对被告湖南共创实业集团衡阳房地产开发有限公司名下的位于衡阳市雁峰区.5平方米的土地使用权［衡他项（2015）第0109号］折价或者以拍卖、变卖所得的价款在本案判决第一项以及本案诉讼费中未受偿款项范围内享有第二顺位的优先受偿权；六、驳回原告重庆进出口融资担保有限公司的其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费229370.5元，保全费5000元，由被告共创实业集团有限公司、湖南共创实业集团衡阳房地产开发有限公司、谢辉、胡咏梅、湖南共创光伏科技有限公司、湖南天一金岳矿业有限公司、衡阳市衡运置业投资有限公司、衡阳市企业信用担保投资有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市高级人民法院。审 判 长  赵 一审 判 员  郑 鹏人民陪审员  肖游妹二〇一九年九月三日法官 助理  刘燕双书 记 员  赵 玲