山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2019）晋09民终980号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司邯郸市中心支公司。住所地：邯郸市丛台区丛台路**。统一社会信用代码×××。负责人：薄世亮，该公司经理。委托诉讼代理人：秦某，山西晋荣律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：邯郸市顺意汽车服务有限公司。住。住所地：河北省邯郸市广平县南韩村乡南韩村后街/div>法定代表人：李某1，该公司总经理。委托诉讼代理人：葛某，男，1984年8月25日生，汉族，系事故车辆×××，×××重型普通货车的驾驶人。被上诉人（原审原告）：刘某1，女，2008年2月9日出生，汉族，现住代县。法定代理人：刘某2，男，1971年11月29日生，汉族，现住代县。系刘某1之父。委托诉讼代理人：石某，代县司法局干部。委托诉讼代理人：李某2，代县司法局干部。被上诉人（原审被告）：葛某，男，1984年8月25日生，汉族,系事故车辆×××，×××重型普通货车的驾驶人。原审原告：谢某，男，1984年8月6日生，汉族，现住代县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸市中心支公司因与被上诉人邯郸市顺意汽车服务有限公司、刘某1、葛某，以及原审原告谢某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省代县人民法院作出的（2019）晋0923民初115号民事判决书，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸市中心支公司委托诉讼代理人秦某、被上诉人邯郸市顺意汽车服务有限公司的委托诉讼代理人葛某、被上诉人刘某1的法定代理人刘某2、委托诉讼代理人石某、李某2以及被上诉人葛某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸市中心支公司的上诉请求：请求二审法院依法撤销代县人民法院作出的（2019）晋0923民初115号民事判决书并依法改判。事实与理由：一审法院适用法律错误。1.被上诉人刘某1起诉的赔偿金为38424元（农户标准计算），而一审法院认定并判决上诉人承担的为58264元，在举证期间及庭审过程中被上诉人刘某1的法定监护人和委托诉讼代理人都未进行变更诉讼请求。且也未提供任何关于被上诉人刘某1及法定监护人在城镇居住及收入方面的证明，一审法院就依城镇标准超出被上诉人刘某1的诉讼请求判决上诉人赔偿残疾赔偿金58264元，严重违反《民事诉讼法》的不告不理原则，属于适用法律错误。2.关于被上诉人请求的护理费应按居民服务业标准进行计算赔偿。被上诉人刘某1在庭审中没有提供证据证明其的具体护理人员及护理人员的收入及减少收入方面的证据，而其的残疾赔偿金是以居民标准计算，相应的护理费也应当以居民服务业标准进行计算赔偿。刘某1、谢某向原审法院提出诉讼请求：1、判令各原审被告共同赔偿刘某1医疗费110404.34元、住院伙食补助费4000元、护理费25610元、营养费5400元、残疾赔偿费38424元、精神损害赔偿费10000元、司法鉴定费2500元、交通费3640元、住宿费2000元、补课费2400元、手机损失1000元、衣服损失费450元等205828.34元；2、保留刘某1因左肋骨骨折内固定术后所产生伤残及腿部去除疤痕二次医疗费等有关人身损失索赔权；3、判令各原审被告赔偿谢某医疗费510元、电动车费1800元等共计2310元。事实与理由：2018年8月21日，葛某驾驶重型半挂牵引车行驶至国道108线459KM+800M处，与前方同向行驶的谢某驾驶的乘有刘某1的电动自行车相撞，造成刘某1与谢某受伤的交通事故。代县公安局交通警察大队认定葛海涛负事故的全部责任，谢某无责。葛某驾驶的×××(D7L62挂)重型半挂牵引车在平安财险邯郸中心支公司投保有交强险及商业险，事故发生于保险期间。原审法院经审理认定事实如下：2018年8月21日8时30分许，葛某驾驶×××、×××重型半挂牵引车，沿国道108线由东向西行驶至代县外环459KM+800M处，与前方同向行驶谢某驾驶的乘坐有刘某1的电动自行车相撞，造成刘某1、谢某受伤，两车不同程度受损的道路交通事故。代县公安局交通警察大队以第140923120180000093号道路交通事故认定书，认定葛某承担全部责任，谢某无责任。事故发生后，刘某1于2018年8月21日至9月30日在山西省儿童医院妇幼保健院住院治疗，支付住院费94757.34元、门诊费3088.1元、在代县人民医院支付门诊费99元。谢某在代县人民医院支付门诊费399.84元。在刘某1住院期间，葛某垫付医疗费50000元，中国平安财产保险股份有限公司邯郸市中心支公司垫付10000元，均要求在保险理赔款中扣除、返还。另查明，×××，×××重型普通货车上户所有人为邯郸市顺意汽车服务有限公司，刘玉丰自认是该车实际所有人，葛某是其雇佣的驾驶员。刘玉丰以邯郸市顺意汽车服务有限公司名义在中国平安财产保险股份有限公司邯郸市中心支公司为该车投保机动车交通事故责任强制保险及商业险，商业三者险保险金额为主车100万元、挂车5万元，事故发生于保险期间。山西嘉信司法鉴定中心受刘某1父亲的委托，于2018年12月13日作出晋嘉司鉴[2019]临鉴字第18号法医学司法鉴定意见书，认定刘某1因交通事故致左侧外伤性膈疝，行膈肌修补术后构成十级伤残；刘某1人体损伤的护理期90日，营养期90日。还查明，刘某1户籍性质为农村户口，生活居住在代县上馆镇苏村。原审法院认为，公民享有生命健康权，其合法民事权益受法律保护。公民、法人由于过错侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。一、关于责任承担问题。代县公安局交通警察大队以第140923120180000093号道路交通事故认定书，认定葛某承担全部责任，谢某无责任。该认定公正、合法，符合法律规定，原审法院予以采信。刘玉丰以邯郸市顺意汽车服务有限公司名义在中国平安财产保险股份有限公司邯郸市中心支公司为该车投保机动车交通事故责任强制保险及商业险，商业三者险保险金额为主车100万元、挂车5万元，事故发生于保险期间。根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条：“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿;(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿;（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿”。刘某1、谢某的损失应当首先由中国平安财产保险股份有限公司邯郸市中心支公司在机动车交强险责任限额内直接予以赔偿，不足部分在商业第三者责任险限额内赔偿，仍有不足的，由侵权人葛某赔偿。二、关于刘某1、谢某损失项目及数额的认定依照最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、最高人民法院关于《审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》、参照山西省2018年有关统计数据、山西省嘉信司法鉴定中心晋嘉司鉴[2018]临鉴字第18号司法鉴定意见书，原审法院确认刘某1、谢某在本次交通事故中所受到的各项损失为：刘某1的损失项目、数额为：1、医药费，刘某1在山西省儿童医院妇幼保健院住院支付住院费94757.34元、门诊费3088.1元、在代县人民医院支付门诊费99元,计97944.44元，经核实票据真实可信，原审法院予以确认。2、残疾赔偿金，刘某1系农村户口，在代县上馆镇苏村生活居住，残疾赔偿金应按照城镇居民标准计算。参照山西省2018年城镇居民人均可支配收入29132元/年的标准，残疾赔偿金为58264元（29132元/年×20年×10%）。3、护理费，刘某1受伤经鉴定需护理90日，原审法院酌情支持一人护理，刘某1受伤后由其亲属护理，参照山西省2018年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资51930元，护理费为12804.3元（51930元÷365天×90天）。4、营养费，刘某1受伤经鉴定营养期为90日，30元/天，营养费为2700元。5、关于住院伙食补助费，刘某1在山西省儿童医院妇幼保健院住院40天，依照山西省国家机关、事业单位工作人员出差补助费开支标准每人100元/天，住院伙食补助费为4000元。6、鉴定费2500元是确定伤残程度必须支出的费用，原审法院支持。7、交通费，刘某1提供的发票无其他证据证明属就医、转院实际发生的费用，对刘某1主张的交通费原审法院酌情支持1500元。8、刘某1主张精神抚慰金5000元，刘某1在本次事故中所受损伤构成十级伤残的事实，原审法院予以支持。谢某的损失项目、数额为：医药费，谢某在代县人民医院支付门诊费399.84元,经核实票据真实可信，原审法院予以确认。综上，刘某1在本次交通事故中各项损失为：医疗费97944.44元、残疾赔偿金58264元、护理费12804.3元、营养费2700元、住院伙食补助费4000元、精神抚慰金5000元、交通费1500元、鉴定费2500元，共计184712.74元；谢某在本次交通事故中各项损失为：399.84元。原审原告上述损失由中国平安财产保险股份有限公司邯郸市中心支公司在机动车交通事故责任强制保险和商业三者险限额内赔偿182212.74元（医疗费97944.44元、残疾赔偿金58264元、护理费12804.3元、营养费2700元、住院伙食补助费4000元、精神抚慰金5000元、交通费1500元），赔偿谢某医疗费399.84元；鉴定费2500元，由葛某负担。依据《中华人民共和国民法通则》第九十八条、第一百零六条、第一百一十九条、《中华人民侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决为，一、中国平安财产保险股份有限公司邯郸市中心支公司在机动车交通事故责任强制保险和商业三者险范围内赔偿刘某1人民币182212.74元（该保险公司已支付的理赔款10000元予以扣除）；赔偿谢某医疗费399.84元。二、葛某赔偿刘某1鉴定费2500元。三、刘某1在收到保险理赔款后返还葛某50000元。四、上述款项于本判决生效之日起三十日内给付。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2211元，由葛某负担。本院二审对一审查明的基本事实予以确认。本院认为，根据民事诉讼法的相关规定人民法院审理案件必须围绕当事人的诉讼请求进行审理，并作出裁决。本案争议焦点为：1、一审判决是否超诉讼请求；2、护理费判决是否适当。关于一审判决是否超诉讼请求问题。一审庭审中，被上诉人刘某1的代理人口头提出变更诉讼请求，向法庭提交了刘某1的户口本。法庭审查刘某1虽系农村户口本，但在代县上馆镇苏村生活居住，且代县上馆镇苏村属城中村，故一审按城镇居民标准计算刘某1的残疾赔偿金58264元并无不当，上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸市中心支公司的该项上诉请求，本院不予支持。关于护理费判决是否适当问题。被上诉人刘某1受伤后由其亲属护理，一审参照山西省2018年农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准，计算护理费12804.3元并无不当，上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸市中心支公司的该项上诉请求，本院不予支持。综上所述，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3953元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司邯郸市中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长 左长军审判员 刘 勇审判员 王晓华 二○一九年九月三日书记员 刘晋琦