贵州省遵义市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔03民终5390号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司，住所：遵义市红花岗区中华南路**。负责人：彭龙，该公司经理。委托代理人：赵林峰，贵州他山律师事务所律师。特别授权。被上诉人（原审原告）：郑某1，女，2011年9月26日出生，汉族，贵州省遵义市人，现住遵义市播州区。法定代理人：郑某2，男，1985年11月8日出生，汉族，贵州省遵义市人，现住遵义市播州区。系郑某1父亲。被上诉人（原审被告）：冯治刚，男，1982年12月20日出生，汉族，贵州省湄潭县人，，住湄潭县被上诉人（原审被告）：遵义航骏贸易有限公司。住所地：贵州省遵义市汇川区长沙路汇川汽车城****。法定代表人：周洪云。被上诉人（原审被告）：祝正金，男，1972年8月10日出生，汉族，贵州省正安县人，，住正安县被上诉人（原审被告）：遵义捷正汽车运输有限责任公司。。住所地：贵州省遵义市汇川区深圳路优雅苑**楼******房法定代表人：王培顺，该公司总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司（以下简称人民财产保险遵义公司）因与被上诉人郑某1、冯治刚、遵义航骏贸易有限公司、祝正金、遵义捷正汽车运输有限责任公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服贵州省遵义市播州区人民法院（2019）黔0321民初2694号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。人民财产保险遵义公司上诉请求：1．请求二审法院依法撤销原判，发回重审或者改判；2．本案一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：一、郑某1经鉴定为十级伤残，但是一审认定的精神损害抚慰金5000元过高；二、其次是护理费，在病历资料中未显示需要护理，且郑某1的实际伤情不需要护理，一审认定护理期为90天，上诉人不能认同。在郑某1医疗结束出院后，对于小孩其父母看护本来就是父母的责任，该费用不应当由上诉人负担；三、营养费认定天数过高，应当予以调低；四、、住院伙食补助费80元每天过高应当调低；五、残疾赔偿金应当按照农村人口标准计算；六、交通费无证据证明且500元标准过高，应当予以调低。郑某1、冯治刚、遵义航骏贸易有限公司、祝正金、遵义捷正汽车运输有限责任公司二审未答辩。郑某1向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿齐全因受伤的损失合计136586.00元，由人民财产保险遵义公司在其责任保险范围内承担连带赔偿责任。2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2017年9月11日7时55分，祝正金驾驶贵Ｃ×××**轻型普通货车停放在遵马线22公里600龙坪镇喇叭路口，原告从贵Ｃ×××**号车辆车头走出来时，被告冯治刚驾驶贵Ｃ×××**重型货车由遵义往团溪方向行驶与原告相挂，发生致原告受伤的交通事故。原告受伤后被送往遵义医学院附属医院住院治疗48天，原告支付医疗费4858.30元，被告冯治刚支付了原告住院期间的医疗费32035.10元，被告人民财产保险遵义公司预付了医疗费20000.00元，被告祝正金支付医疗费7900.00元；且被告冯治刚预交医疗费剩余8964.90元原告出院时由医院直接退还给原告。2018年6月11日，原告经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中所鉴定：目前左膝内侧及左足背瘢痕遗留伴左足拇趾活动受限，需费用约50000.00元；2018年11月7日，原告经遵义医学院附属医院司法医学鉴定中所鉴定：原告受伤致骨盆多发骨折畸形愈合评定为十级伤残；原告受伤护理期评定为90日，营养期评定为90日，原告因此支付鉴定费1900.00元。本次事故经交警部门认定：被告冯治刚承担本次事故主要责任，被告祝正金承担次要责任，原告无责任。因被告冯治刚驾驶贵Ｃ×××**号车辆登记车主系被告遵义航骏贸易有限公司，被告祝正金驾驶贵Ｃ×××**号车辆登记车主系被告遵义捷正汽车运输有限责任公司，两车在被告人民财产保险遵义公司购买交强险和商业第三者保险。一审法院另查明，原告父亲郑某2系非农业家庭户口，夫妻共同购买龙坪镇振兴街禧福汇商贸居商品房用于居住。本案在一审审理过程中，被告遵义捷正汽车运输有限责任公司辩称祝正金驾驶贵Ｃ×××**号车辆实际车主系案外人何承维，但原告明确表示放弃对案外人何承维的起诉，不要求案外人何承维在本案中承担民事责任。一审法院认为，本次事故经交警部门认定：被告冯治刚承担本次事故主要责任，被告祝正金承担次要责任，原告无责任，对此双方当事人均不持异议，故依法对交警部门道路交通事故认定书予以确认，对原告受伤导致损失应由被告冯治刚、祝正金按其过错责任比例承担相应的民事赔偿责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条之规定，并参照2018年贵州省道路交通事故损害赔偿数据标准，对原告请求因本次事故受伤的各项赔偿数据认定如下：一、医疗费：以票据为准金额64793.40元，含被告冯治刚支付了原告住院期间的医疗费32035.10元，被告人民财产保险遵义公司预付了医疗费20000.00元，被告祝正金支付医疗费7900.00元。庭审中，原告还提供了其出院后在2017年11月10日在遵义市××区龙坪镇中心卫生院姓名为“郑明香”的门诊医疗费合计608.62元的票据两张，但不能提供相应证据证明是因为本次交通事故导致受伤后造成的损失，故对原告该项诉讼请求本院不予支持。同时，原告还提供2018年1月2日在遵义惠之民大药房金额298.00元收费票据，因该票据不是合法有效票据，故依法亦不予支持。二、护理费：参照上一年度居民服务业年平均工资38246.00元标准计算，原告经鉴定护理期90日，可确定一人护理，护理费为9430.52元（38246元/365天×90天）。三、营养费：原告受伤期间应当适当加强营养，故原告请求营养费酌情按每天30.00元予以支持，原告经鉴定营养期评定为90日，营养费计算为2700.00元（30元/天×90天）。四、、住院期间伙食补助费酌情支持按每天80.00元计算，原告共住院治疗48天为3840.00元（80元/天×48天）。五、鉴定费，以票据为准金额1900.00元。六、残疾赔偿金：虽然原告系农业户口，但其父亲为非农业户口，且购房居住在城镇，原告作为儿童随父母共同生活是法律规定父母应尽的义务，故认定原告实际生活地为城镇，应当按照城镇居民标准进行计算。原告受伤为十级伤残标准，参照上一年度城镇居民人均可支配收入标准29080.00元计算20年为58160.00元（29080元/年×20年×10%）。七、精神抚慰金：原告年幼就因交通事故致十级伤残标准，对原告精神造成重大伤害，酌情支持精神抚慰金5000.00元。。八、交通费：考虑原告住所到就医地的实际需要酌情支持500.00元。九、后续医疗费：原告经评定需后续医疗费50000.00元，系原告必然产生的损失，故依法予以支持。以上原告损失合计196323.92元。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定，被告冯治刚驾驶贵Ｃ×××**号车辆和被告祝正金驾驶贵Ｃ×××**号车辆均在被告人民财产保险遵义公司分别购买了交强险，对原告受伤的损失合计196323.92元，应当由被告人民财产保险遵义公司在两车分别购买的交强险合计244000.00元限额内首先予以赔偿。扣除被告冯治刚支付医疗费32035.10元和预付原告损失8964.90元（由医院退还）、扣除被告人民财产保险遵义公司预付了医疗费20000.00元、被告祝正金支付医疗费7900.00元。被告人民财产保险遵义公司还应当赔偿原告损失合计127423.92元（196323.92－32035.10－8964.90元－20000.00元－7900.00元）。被告冯治刚垫付医疗费32035.10元和预付原告损失8964.90元，合计41000.00，以及被告冯治刚垫付医疗费7900.00元，本质上属于受害人的损失组成部分，保险公司向被告支付垫付款系履行其对受害人所负的保险金赔付责任。为此，为减少当事人诉累，节约审判资源，本案中可一并予以处理。被告冯治刚垫付医疗费32035.10元和预付原告损失8964.90元，合计41000.00，以及被告祝正金垫付医疗费7900.00元，可由被告人民财产保险遵义公司直接返还与被告冯治刚、祝正金。原告损失由被告人民财产保险遵义公司进行了赔偿后，被告冯治刚、祝正金、遵义航骏贸易有限公司、遵义捷正汽车运输有限责任公司及案外人何承维不再承担相应民事赔偿责任。被告遵义航骏贸易有限公司、遵义捷正汽车运输有限责任公司经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃答辩的权利和对证据的质证。同时，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，对本案缺席判决。综上所述，根据《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、由被告中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司赔偿原告郑某1损失127423.92元。此款项限于本判决生效后十日内付清。二、由被告中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司返还被告冯治刚垫付医疗费和预付原告损失合计41000.00元。此款项限于本判决生效后十日内付清。三、被告中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司返还被告祝正金垫付医疗费7900.00元。此款项限于本判决生效后十日内付清。案件受理费减半收取541.00元，由被告冯治刚负担379.00元，被告祝正金负担162.00元。本院二审期间，各方当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，此次事故经交警部门认定，郑某1无责任，并且事故造成其伤残，确实会给郑某1幼小的心灵造成伤害，依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定第一款关于“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）受诉法院所在地平均生活水平”之规定，一审认定精神抚慰金5000元恰当，本院予以维持。关于护理费。经查，本次交通事故导致郑某1身体多处骨折，，住院治疗结束后遵义医学院附属医院出具的郑某1《出院记录》中“出院医嘱”载明：“注意休息，加强营养及陪护，避免再次意外；”郑某1的损伤程序及医嘱证明足以表明，郑某1住院期间及出院后的康复期内均需人员进行陪护，一审结合本案实际和鉴定结论认定王永忠的护理期90日符合客观实际，故本院予以确认。并且父母对子女的监护责任与本案的护理责任，并非同一法律定义及法律关系，不可进行混同。关于营养费。经查，遵义医学院附属医院出具的郑某1《出院记录》中“出院医嘱”一章载明：“1、注意休息，加强营养及陪护，避免再次意外”。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条关于“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”之规定并参照鉴定意见，一审支持营养期90天，证据充分、于法有据，本院予以确认。关于住院伙食补助费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条第一款关于“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”之规定，当前我市国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为100元/天，一审结合当地消费水平，按照80元/天标准计算郑某1的住院伙食补助费公平合理，本院予以确认。郑某1的父亲购房居住在城镇，并且经播州区龙坪镇龙坝社区居民委员会证明，郑某1全家于2015年1月至今就在该社区居住，郑某1作为儿童随父母共同生活，故一审认定郑某1实际生活地为城镇，残疾赔偿金按照城镇居民标准进行计算，有事实依据，本院予以维持。关于交通费。经查，遵义医学院附属医院出具的郑某1《出院记录》中“出院医嘱”一章载明：“3、针对骨盆骨折，建议伤后一个月、两个月、三个月复查，小儿矫形科随诊；4、针对患者左足拇指拇长伸肌腱离断，建议伤后一个月烧伤科门诊随访，根据情况后期行肌腱重建术”，，一审考虑郑某1住所到就医地的实际需要酌情支持交通费500元并无不当。综上所述，人民财产保险遵义公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1082元，由中国人民财产保险股份有限公司遵义分公司负担。本判决为终审判决。审判长  贺灿灿审判员  施正高审判员  娄 强二〇一九年九月二日法官助理杨颜竹书记员何芳芳