河南省新乡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫07民终2810号上诉人(原审被告)：永安财产保险股份有限公司新乡中心支公司，住所地：新乡市胜利路与南环路交叉口新盾嘉苑2栋1单元108号，统一社会信用代码：91410700782223857M。负责人：李树礼，经理。委托诉讼代理人：吴清华，河南克谨律师事务所律师。委托诉讼代理人：杨齐跃，男，汉族，1983年2月11日出生，住河南省辉县，该公司员工。被上诉人(原审原告)：魏天亮，男，汉族，1989年7月13日出生，住河南省。委托诉讼代理人：段伟涛，河南乾川律师事务所律师。上诉人永安财产保险股份有限公司新乡中心支公司(以下简称永安财险)因与被上诉人魏天亮保险合同纠纷一案，不服河南省新乡市卫滨区人民法院（2019）豫0703民初367号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月5日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人永安财险的委托诉讼代理人吴清华、杨齐跃，被上诉人魏天亮的委托诉讼代理人段伟涛到庭参加诉讼。本案现已审理终结。永安财险上诉请求：1、依法撤销一审法院民事判决并改判上诉人不承担赔偿责任；2、一、二审费用由魏天亮承担。事实和理由：1、被上诉人车辆是在新乡市高新区金海案汽车维修中心维修期间，该公司员工胡凯飞驾驶被上诉人车辆试车过程中发生的交通事故。事故造成的被上诉人车辆损失，被上诉人可以选择依据维修合同请求新乡市高新区金海岸汽车维修中心进行赔偿或者自己直接要求案涉事故对方及上诉人进行赔偿。两种途径只能择其一，不能同时选择。2、事故发生至今已经两年半时间，事故造成对方车辆报废、对方司机赵乾受伤，但赵乾截至目前仍未来上诉人处进行理赔，一审判决后，上诉人员工联系赵乾得知赵乾早已和新乡市高新区金海岸汽车维修中心员工胡凯飞达成调解并赔偿胡凯飞车辆损失，胡凯飞因本次事故不再要求赵乾承担任何形式的赔偿责任。随后上诉人员工又联系胡凯飞得知被上诉人车辆是在新乡市高新区金海岸汽车维修中心维修的，被上诉人并没有支付任何修理费，由此可知，被上诉人依据维修合同得到了应有的赔偿。财产保险合同适用的是损失填补原则，事故造成的被上诉人车辆损失已经得到修复，且被上诉人没有支付修理费，被上诉人已不具备原告主体资格。3、新乡市高新区金海岸汽车维修中心已经支付案涉车辆全部修理费、对方司机已赔偿新乡市高新区金海岸汽车维修中心车损，一审判决认定上诉人承担全部车损，上诉人如赔偿后就丧失了向对方司机追偿的权利，也丧失了对新乡市高新区金海岸汽车维修中心及其员工胡凯飞的诉权，导致被上诉人因案涉事故造成的车损得到两次赔偿，违法法律规定，上诉人认为被上诉人涉嫌虚假诉讼。4、退一步讲，根据保险合同约定，被保险车辆在营业性经营性场所维修、保养期间发生的交通事故，上诉人在车损险范围内不承担赔偿责任。魏天亮辩称：1、魏天亮作为车主、被保险人具备保险合同的原告主体资格，胡凯飞作为司机而不是车主作出的任何行为与魏天亮无关，不能约束魏天亮，胡凯飞不是本案的诉讼参与人，保险公司却依靠其证据达到证人证言的目的，属于证据形式不合法，不足以证明其主张，一审认定事实正确。2、魏天亮选择的是保险合同纠纷，在案件之外还有两重法律关系，分别是赵乾与魏天亮的机动车交通事故责任纠纷、修理厂与魏天亮的修理合同纠纷，赵乾在事故发生后没有向车辆所有人魏天亮进行赔偿，保险公司可以向赵乾进行追偿，同时魏天亮也没有与修理厂协商放弃对其追究责任，保险公司也可以向修理厂进行追偿。因此魏天亮的起诉，并不影响保险公司依法行使追偿权维护自己的权益。3、没有法律规定必须支付修理费之后才可以提起保险合同纠纷的诉讼，魏天亮现在不支付修理费不意味着此后不再支付，魏天亮不支付也不意味着保险公司丧失追偿权，反而更进一步印证保险公司具有追偿权，因此保险公司以不支付修理费为由拒绝支付保险理赔款于法无据。4、案涉事故属于交通事故，已经被交警队的认定书所认定，保险公司无法免责。综上所述，魏天亮的诉讼符合法律规定，不存在诉讼欺诈情形，不可能得到双份赔偿。二审应当维持。魏天亮向一审法院起诉请求：1、要求永安财产保险股份有限公司新乡中心支公司给付魏天亮车辆损失费132796元。2、本案诉讼费及迟付款利息由永安财产保险股份有限公司新乡中心支公司负担。一审法院认定事实：2017年3月26日11时00分，胡凯飞驾驶魏天亮所有的豫Ｇ×××××号轿车与赵乾驾驶的豫Ｇ×××××小型轿车在新乡市××庄园前发生碰撞，造成两车受损，人员受伤的交通事故。新乡市公安局交通管理支队于2017年4月17日作出道路交通事故认定书，认定赵乾承担事故主要责任，胡凯飞承担事故次要责任。魏天亮所有的豫Ｇ×××××号轿车在永安财产保险股份有限公司新乡中心支公司处投有机动车商业险，被保险人为魏天亮，保险合同期间为自2016年11月25日至2017年11月24日，保险单载明机动车损失保险责任限额为242859．60元。后魏天亮与永安财产保险股份有限公司新乡中心支公司之间就车辆损失赔偿无法达成一致，魏天亮委托新乡市顺发机动车评估鉴定有限公司对车辆损失进行鉴定，鉴定结果为车损价值为：132796元。一审法院认为，魏天亮所有的豫Ｇ×××××号轿车在永安财产保险股份有限公司新乡中心支公司处投保有机动车商业险，被保险人为魏天亮，保险合同期间为自2016年11月25日至2017年11月24日，本次事故发生在保险合同期间内。魏天亮要求永安财产保险股份有限公司新乡中心支公司赔偿车辆损失符合法律规定，该院予以支持。根据《中华人民共和国合同法》第六十条之规定，判决：永安财产保险股份有限公司新乡中心支公司于判决生效之日起十日内赔偿魏天亮车辆损失132796元。如果永安财产保险股份有限公司新乡中心支公司未按判决规定期限履行向魏天亮给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费2955元，由永安财产保险股份有限公司新乡中心支公司负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交的证据有：1、2018年11月27日上诉人方与赵乾的通话录音及2019年7月18日上诉人员工杨齐跃于分别与赵乾、胡凯飞的通话录音三份，证明目的：事故发生在车辆维修期间，事故发生后负主要责任的赵乾已经将14万元的车损支付给了修理厂用于该车辆的修理。2、机动车辆保险投保单及《机动车综合商业保险条款》各一份，证明目的：1、魏天亮在上诉人处投保时，上诉人已经将保险单、保险条款交付给魏天亮，并就保险所涉的免责条款向其解释说明，知晓免责条款的法律后果，魏天亮在收到保险单、保险条款和接受上诉人的解释说明后向上诉人出具了签收单；2、保险条款第八条第三款第3项约定，车辆在营业性场所维修、测试期间发生损失，保险人免除赔偿责任。经质证，被上诉人魏天亮认为：1、2018年11月27日的录音不属于新证据；2、该三份录音属于电子证据类型的证人证言，证人应当出庭作证，对录音的真实性不予认可；3、赵乾只是陈述赔付了14万元的修理费，并没有协议和转账凭证予以印证，赵乾并不是事故的全责，其赔偿全部修理费不符合常理；4、魏天亮与修理厂之间没有达成免除修理费或者修理厂放弃修理费的协议，双方至今未进行所有费用的结算，修理厂的陈述不具有客观性；5、证据2属于在一审庭审前就存在的证据，不属于法律规定的新证据，如二审予以采纳，剥夺了魏天亮的上诉权，对该证据不予质证，且投保单上没有投保人的指印，也没有签署时间，无法确定证据的真实性，魏天亮本人没有收到保险条款。本院认为，上诉人提交的证据1实质属于证人证言，上述录音证据的形式不合法，对该证据不予认定；上诉人提交的证据2与本案具有关联性，本院结合案涉其他证据予以综合认定。本院经审理查明：1、魏天亮自认其至今未向新乡市高新区金海岸汽车维修中心支付案涉车辆修理费，但其在一审中提交了案涉车辆修理费发票一张、配件发票两张予以证明该车辆维修费、配件费的实际损失为132796元。2、一审中，魏天亮代理人陈述称“事故对方当事人赵乾没对事故进行赔偿，魏天亮没有放弃要求赵乾赔偿的权利，如永安财险赔偿魏天亮后，魏天亮同意协助永安财险向赵乾追偿。”3、2018年12月20日一审法院作出（2018）豫0703民初1760号民事裁定，准予魏天亮就其起诉永安财险财产损失保险合同纠纷一案提起的诉讼撤回起诉。4、二审中，新乡市高新区金海岸汽车维修中心员工胡凯飞到庭陈述称“2017年3月26日，其将魏天亮的车辆修好后，经魏天亮同意驾车去办事，发生了事故，其代表修理厂与赵乾达成了协议，赵乾一次性赔偿63000元，其中赵乾的车辆作价7000元，实际向修理厂支付了56000元。”5、2017年5月18日赵乾与胡凯飞达成协议，主要内容包括“赵乾一次性赔偿胡凯飞63000元，其中赵乾的事故车辆作价7000元，此事故了结、双方互不追究，赵乾的其他损失自负、关于胡凯飞损失不足部分胡凯飞自负。”6、魏天亮在上诉人处为案涉车辆投保的机动车综合商业保险的投保单投保人声明处予以签名。7、《永安财产保险股份有限公司机动车综合商业保险条款》第八条第（三）项第4条约定“在竞赛、测试期间，在营业性场所维修、保养、改装期间，不论任何原因造成被保险机动车的任何损失和费用，保险人均不负责赔偿。”本院经审理查明的其他事实与一审查明的事实一致。本院认为，《中华人民共和国保险法》第十七条规定，“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第十一条规定，“保险合同订立时，保险人在投保单或者保险单等其他保险凭证上，对保险合同中免除保险人责任的条款，以足以引起投保人注意的文字、字体、符号或者其他明显标志作出提示的，人民法院应当认定其履行了保险法第十七条第二款规定的提示义务。保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务”。根据本案查明事实，魏天亮与上诉人签订的《机动车综合商业保险》第八条第（三）项第4条约定“在竞赛、测试期间，在营业性场所维修、保养、改装期间，不论任何原因造成被保险机动车的任何损失和费用，保险人均不负责赔偿。”魏天亮在上诉人处为案涉车辆投保的机动车综合商业保险的投保单投保人声明处予以签名，该项免责条款上诉人已尽到提示和说明义务，依据上述法律规定，该免责条款生效。案涉车辆系在魏天亮委托新乡市高新区金海岸汽车维修中心维修期间发生的事故，依据该免责条款的约定，上诉人永安财险不应当承担赔偿责任。另，《中华人民共和国保险法》第六十条规定，“因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。前款规定的保险事故发生后，被保险人已经从第三者取得损害赔偿的，保险人赔偿保险金时，可以相应扣减被保险人从第三者已取得的赔偿金额。保险人依照本条第一款规定行使代位请求赔偿的权利，不影响被保险人就未取得赔偿的部分向第三者请求赔偿的权利。”《中华人民共和国保险法》第六十一条规定，“保险事故发生后，保险人未赔偿保险金之前，被保险人放弃对第三者请求赔偿的权利的，保险人不承担赔偿保险金的责任。保险人向被保险人赔偿保险金后，被保险人未经保险人同意放弃对第三者请求赔偿的权利的，该行为无效。被保险人故意或者因重大过失致使保险人不能行使代位请求赔偿的权利的，保险人可以扣减或者要求返还相应的保险金。”综合双方当事人在本案审理过程中所作诉辩及陈述意见、并结合胡凯飞的证言、胡凯飞与赵乾所签订的协议内容以及魏天亮已持有案涉车辆修理费和配件发票却并未向新乡市高新区金海岸汽车维修中心支付任何维修费用的实际情况，本案可以认定新乡市高新区金海岸汽车维修中心已经依据其与魏天亮的委托合同关系对案涉车辆进行了修复，魏天亮的车辆损失已经得到补偿，其再次要求永安财险支付车损赔偿金，于法无据。故魏天亮的诉讼请求无事实和法律依据，不能成立，不予支持，本院予以驳回。一审判决认定事实有误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下：一、撤销河南省新乡市卫滨区人民法院（2019）豫0703民初367号民事判决；二、驳回魏天亮的诉讼请求。一审案件受理费2955元，二审案件受理费2956元，均由魏天亮负担。本判决为终审判决。审判员  冯卓群审判员  陈 洁审判员  浮代飞二〇一九年九月二十三日书记员  李晓月