文书内容广东省鹤山市人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤0784刑初292号公诉机关广东省鹤山市人民检察院。被告人童运金，男，1994年9月17日出生，汉族，文化程度初中，劳务人员，户籍所在地广东省化州市，现住址广东省鹤山市。因本案于2018年10月23日被羁押，同日被刑事拘留，同年11月28日被逮捕。现羁押于广东省鹤山市看守所。指定辩护人胡燕平，广东皓朗律师事务所律师。指派法律援助机构：鹤山市法律援助处。广东省鹤山市人民检察院以鹤检公诉刑诉〔2019〕252号起诉书指控被告人童运金犯销售伪劣产品罪，于2019年7月29日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。广东省鹤山市人民检察院指派检察员甄红艺出庭支持公诉，被告人童运金及其辩护人胡燕平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。经审理查明：被告人童运金于2018年9月7日开始受雇于陈燕池、吴红李（均另案处理）在广东省鹤山市址山镇新莲村委会莲塘村红山厂房将采购回来的假冒伪劣卷烟进行转换纸箱包装后协助老板陈某将香烟运送出售的工作，此外其还多次协助老板陈某收取售卖假冒伪劣卷烟的货款。2018年10月23日上午，被告人童运金与陈燕池、吴红李在鹤山市址山镇新莲村委会莲塘村红山厂房接收假冒伪劣卷烟时被抓获，陈某、吴某则逃离了现场。公安机关在抓获现场搜获玉溪（软）等假冒伪劣卷烟4813.2条，经鉴定价值人民币855460.80元。上述事实，被告人童运金及其辩护人在开庭审理过程中均无异议，并有经庭审举证、质证的抓获被告人经过，破案经过，被告人童运金的供述，同案人陈某的供述，证人李某、石某的证言，辨认笔录及照片，相关物证、书证材料，现场勘查笔录及照片，鉴定意见，视听资料等证据材料以及庭审笔录在案证实，足以认定。本院认为，被告人童运金明知他人销售伪劣产品犯罪而受其雇佣提供协助，其行为已构成销售伪劣产品罪(未遂)。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实、充分，指控被告人的罪名成立，本院予以支持，但适用法律不当，应予纠正；公诉机关对被告人判处有期徒刑一年以上二年以下，并处罚金的量刑建议中的刑期建议不当，本院予以纠正。因本案被告人童运金的犯罪数额是人民币855460.80元，依法其法定刑为七年以上有期徒刑，减轻处罚的档次刑期为二年以上七年以下有期徒刑。本案中，被告人童运金已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法可以比照既遂犯减轻处罚。被告人童运金在共同犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当减轻处罚。被告人童运金当庭认罪，可以酌情从轻处罚。被告人童运金的辩护人辩称：对指控被告人犯罪事实和罪名无异议。量刑方面，被告人有以下从轻、减轻处罚情节：一是被告人是犯罪未遂；二是在本案中被告人是从犯；三是被告人是由于法律意识淡薄，以为自己是打工心存侥幸才犯案，获利较小，现在已经认识到行为错误性，当庭认罪，有悔罪表现，希望法庭可以对其从轻处罚。上述辩护意见，基本与客观现实相符，本院予以采纳，并酌情对被告人从轻处罚。本案涉案被扣押的白色丰田、悬挂粤Ａ×××××号牌小车一辆，发动机号：H240041，车辆识别代号：LVGDC46A3DG480853（真实车牌号为：闽Ｅ×××××，该车所有人是林某，男，身份证号码，福建省云霄县人），由于至今无法联系上林某到案核实相关情况，本院对该车辆暂不予处理。在本案审理过程中，鹤山市烟草专卖局出具建议函：建议对本案罚没假烟应做销毁处理。根据被告人的犯罪事实、情节、认罪态度及悔罪表现，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十七条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条的规定，判决如下：一、被告人童运金犯销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑二年，并处罚金人民币50000元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月23日起至2020年10月22日止；罚金于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳）二、本案被告人童运金用于作案的OPPOA83T手机(粉色，号码18929036429)一台，予以没收，上缴国库；本案被扣押的纸箱190个、包装带两捆、包装透明胶纸三卷以及玉溪等香烟一批（详见附表：《随案移送清单》），予以没收并销毁（上述物品，手机暂存于本院，由本院依法处理外，玉溪等香烟一批暂存于鹤山市烟草专卖局，由该局依法销毁，其余物品暂存于鹤山市公安局，由该局负责处理）。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向广东省江门市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。                          审判长                            施锦琪                                人民陪审员                            黄伟胜                                人民陪审员                            李洁晶                                                                                                                                                        二○一九年九月二十四日                  本件与原本核对无异                                                                                                                                      法官助理                            李兰贞                                书记员                            温俊杰      附表：随案移送清单            序号              物品名称              数量（条）              存放单位                  1              玉溪（软），盒装条形码：6901028317177              750（条）              鹤山市烟草专卖局                  2              双喜（硬经典），盒装条形码：6901028000659              310（条）              鹤山市烟草专卖局                  3              云烟（软珍品），盒装条形码：6901028045919              800（条）              鹤山市烟草专卖局                  4              牡丹（软），盒装条形码：6901028075053              351（条）              鹤山市烟草专卖局                  5              双喜（软），盒装条形码：6901028001687              150(条)              鹤山市烟草专卖局                  6              苏烟（软五星红杉树），盒装条形码：6901028062015              90(条)              鹤山市烟草专卖局                  7              利群（硬长嘴），盒装条形码：6901028118828              50(条)              鹤山市烟草专卖局                  8              双喜（硬经典1906），盒装条形码：6901028001687              50（条）              鹤山市烟草专卖局                  9              苏烟（软五星红三树） ，盒装条形码：6901028062015              90（条）              鹤山市烟草专卖局                  10              利群（硬长嘴），盒装条形码：6901028118828              50（条）              鹤山市烟草专卖局                  11              双喜(硬经典1906) ，盒装条形码：6901028001625              50（条）              鹤山市烟草专卖局                  12              红塔山(硬经典100)，盒装条形码：6901028315432              50（条）              鹤山市烟草专卖局                  13              黄鹤楼（软蓝），盒装条形码：6901028180580              104.9（条）              鹤山市烟草专卖局                  14              双喜（软经典），盒装条形码： 6901028000833              25（条）              鹤山市烟草专卖局                  15              中华（硬），盒装条形码：6901028075015              l01.5（条）              鹤山市烟草专卖局                  16              芙蓉王（硬），盒装条形码：6901028193504              305（条）              鹤山市烟草专卖局                  17              红塔山(硬经典1956) ，盒装条形码：6901028314985              153.8（条）              鹤山市烟草专卖局                  18              marlboro(ICE BLAST关税未付免税版），盒装条形码：7622100976257              22（条)              鹤山市烟草专卖局                  19              黄山(硬新制皖烟），盒装条形码：6901028225175              1500(条)              鹤山市烟草专卖局      附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。销售金额和未销售货值金额分别达到不同的法定刑幅度或者均达到同一法定刑幅度的，在处罚较重的法定刑幅度内酌情从重处罚。查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。