文书内容广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤20民终4141号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司中山中心支公司，住所地广东省中山市东区中山四路43号，统一社会信用代码XX。主要负责人：黄凯，该公司经理。委托诉讼代理人：廖礼仲，广东维纳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：李贞勇，男，1986年7月18日出生，汉族，住重庆市永川市。委托诉讼代理人：刘正雄，广东奥纪律师事务所律师。委托诉讼代理人：张健萍，广东奥纪律师事务所实习律师。原审被告：胡林添，男，1953年12月26日出生，汉族，住广东省中山市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司中山中心支公司（以下简称平安保险中山支公司）因与被上诉人李贞勇，原审被告胡林添动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省中山市第二人民法院（2018）粤2072民初12229号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。平安保险中山支公司上诉请求：撤销一审判决第一项，依法改判，不服一审判决金额为263974.2元。事实和理由：对于一审法院判决赔付李贞勇残疾赔偿金、被扶养人生活费、鉴定费、精神损害抚慰金的金额有异议，对此不予认可。理由在于：对李贞勇的伤残鉴定报告不予认可，其鉴定报告不能作为定案依据。根据李贞勇提供的影像报告，其被诊断为右肱骨解剖颈骨折，“断端对位对线良好，骨折线清晰，肩关节面光滑，关节对应关系正常”，保守治疗，出院时其自行解除外固定，因此骨折愈合后一般不会影响肩关节的功能，李贞勇每次医院复诊记录也都没有显示肩关节功能有受到影响。同时，李贞勇5月份出院，7月份便进行鉴定，其伤情未达治疗所需时间，不符合鉴定时机。综上所述，请求二审法院撤销一审判决，准许重新鉴定。李贞勇辩称，平安保险中山支公司的上诉理由不能成立，平安保险中山支公司以影像报告一个医生的描述，认定本事故不会构成肩关节功能的损害是不对的，鉴定机构的结论会更加严谨，应该支持该鉴定结论；平安保险中山支公司称李贞勇的复诊记录均没有显示肩关节的受损而不予认可是不正确的；李贞勇的鉴定时间是符合时机的。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。胡林添在法定期限内未发表诉讼意见。李贞勇向一审法院起诉请求：判令胡林添赔偿李贞勇因交通事故造成的各项损失合计315569.15元，平安保险中山支公司在保险责任范围内承担保险责任。一审法院认定事实：2018年4月25日，胡林添驾驶粤Ｔ×××××号小型轿车行驶至中山市××镇××号路段时，与李贞勇驾驶的桂Ｒ×××××号普通二轮摩托车发生碰撞，致李贞勇受伤及车某。上述事故经中山市公安局交通警察支队东升大队认定，胡林添承担事故的主要责任，李贞勇承担事故的次要责任。事故发生后，李贞勇被送往中山市升医院住院治疗，至2018年5月11日出院，住院16天，出院医嘱：全休2个月。2018年8月12日至8月14日，李贞勇因突发抽搐、口吐血沫再次住院治疗。2018年7月27日，广东众群法医临床司法鉴定所（以下简称众群鉴定所）评定李贞勇因交通事故致右肱骨解剖颈骨折，经住院保守治疗，现遗留右肩关节活动功能丧失58.7%，构成九级伤残。平安保险中山支公司对伤残等级有异议，申请重新鉴定，但未提交证据证明该司法鉴定意见存在程序违法、依据不足等情形，故对其申请，不予准许。涉案车辆在平安保险中山支公司投保交强险、限额100万商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期限内。李贞勇住院期间共支出护理费2550元，其中胡林添支付1700元。李贞勇在庭审中同意扣减胡林添的车辆维修费2716.7元。对李贞勇诉求的赔偿项目，认定如下表(单位：元)：            赔偿项目              李贞勇主张              认定              认定理由                  医疗费              3221.3              8378.5              按票据计算，第二次住院医疗费1615.8元，无证据证明系由本次事故的伤情所引起，予以扣减。胡林添支付6773元                  住院伙食补助费              1600              1600              李贞勇、胡林添、平安保险中山支公司确认                  营养费              1000              1000              按伤情酌定                  误工费              11107.87              11107.87              住院16天，医嘱休息2个月，累计误工76天，参照2017年全省城镇私营单位就业人员年平均工资53347元/年计算                  交通费              480              480              结合治疗时间、地点及次数酌定                  残疾赔偿金              163900              163900              李贞勇提交事故前1年以上且尚在有效期内的居住证办证记录，按40975元/年计算20年，计20%                  被扶养人生活费              208366.2              87574.2              按30198元/年，扶养3名子女分别为8年、10年、11年，负担1/2，计20%，李贞勇未提交其父亲生育子女的证明，无法核实其扶养份额，不予支持                  精神损害抚慰金              10000              10000              按伤残等级以及本地生活水平酌定                  鉴定费              2500              2500              按票据计算                  车辆维修费              1900              1000              李贞勇未提交定损或维修清单，酌定认定1000元                  合计                            287540.57                    一审法院认为，确认李贞勇因此次交通事故造成的损失共计287540.57元，由平安保险中山支公司在交强险限额内赔偿121000元，余166540.57元，由其在商业三者险限额内赔偿70%即116578.4元，扣减胡林添垫付的医疗费6773元以及抵扣的财产损失2716.7元，还需支付228088.7元。胡林添可就上述扣减的款项以及垫付的护理费1700元向平安保险中山支公司办理理赔手续。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条以及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决：一、平安保险中山支公司于判决生效之日起三日内支付交通事故赔偿款228088.7元给李贞勇；二、驳回李贞勇的其他诉讼请求。一审案件受理费6034元，由李贞勇负担1673元，平安保险中山支公司负担4361元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审期间，李贞勇提交的众群鉴定所司法鉴定意见书载明于2018年7月25日受李贞勇委托对其伤情进行鉴定，并于2018年7月27日作出鉴定结论,但鉴定意见并未阐明和分析骨折的具体伤情以及伤后恢复、骨折愈合情况。一审庭审时，李贞勇表示不同意对其伤情进行重新鉴定。一审其他查明事实具有证据支持，本院予以确认。一审其他查明事实具有证据支持，本院予以确认。本院认为，本案二审争议焦点为：李贞勇的伤情应否重新鉴定。李贞勇在出院后不足三个月即单方委托进行伤残鉴定，结合其在鉴定后不久因突发抽搐、口吐血沫再次住院治疗的情况，其委托鉴定时伤情是否已经稳定存疑，同时众群鉴定所出具的临床司法鉴定意见认定其在鉴定前的伤情为右肱骨解剖颈骨折，却未就其骨折有无愈合和进行功能锻炼以及功能是否难以恢复等情况进行分析和说明，不能确定其已达到治疗终结且符合鉴定时机的条件，由此其作出的九级伤残鉴定结论依据并不充分，证明力不足以支持李贞勇相关诉讼主张，李贞勇应当承担举证不足的不利后果，一审直接采信该份鉴定结论并按李贞勇构成九级伤残认定相关赔偿项目错误，应予纠正，鉴于李贞勇一审已明确表示不同意重新鉴定，依法应驳回李贞勇基于九级伤残提出的赔偿主张，李贞勇可待符合鉴定时机并确定伤残情况时再行提出主张。由于平安保险中山支公司仅对残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费不服而提出上诉，视为其服从其他一审判决赔偿内容，依法仍予维持。因此，李贞勇的本案损失重新认定为287540.57元－263974.2元＝23566.37元，扣减胡林添垫付的医疗费6773元以及抵扣的财产损失2716.7元，还需支付14076.67元，由平安保险中山支公司在交强险限额内赔偿。胡林添可就上述扣减的款项以及垫付的护理费1700元向平安保险中山支公司办理理赔手续。当事人未提起上诉的其他一审判决内容，本院均予维持。综上所述，平安保险中山支公司的上诉请求成立，应予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、撤销广东省中山市第二人民法院（2018）粤2072民初12229号民事判决；二、中国平安财产保险股份有限公司中山中心支公司于本判决生效之日起三日内赔偿14076.67元给李贞勇；三、驳回李贞勇其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费6034元，由李贞勇负担5764元，中国平安财产保险股份有限公司中山中心支公司负担270元（李贞勇已预交6034元，多交的270元由中国平安财产保险股份有限公司中山中心支公司在履行上述赔偿义务时一并径付李贞勇，不作退费处理）；二审案件受理费5260元，由李贞勇负担（中国平安财产保险股份有限公司中山中心支公司已预交5260元，由其在向李贞勇履行上述赔偿义务时径行抵扣，不作退费处理）。本判决为终审判决。审判长  吴朝晖审判员  管晓明审判员  林天华二〇一九年九月十九日书记员  禤婕蓉