广东省东莞市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤19民终4390号上诉人（一审本诉原告、反诉被告）：金光道环境建设集团有限公司，住所地为江西省吉安市吉州区井冈山大道******，统一社会信用代码：91360800705767324T。法定代表人：黄敏，总经理。委托代理人：吴日辉，广东今久律师事务所律师。被上诉人（一审本诉被告、反诉原告）：东莞市百川非融资性担保有限公司，住，住所地为广东省东莞市南城区鸿福元美路华凯广场****之一一社会信用代码：9144190067518483X3。法定代表人：吴旭林，董事长。委托代理人：冼广海，广东东慧律师事务所律师。委托代理人：陈宏耀，男，汉族，1984年7月30日出生，住，系该公司员工。上诉人金光道环境建设集团有限公司（以下简称金光道公司）因与被上诉人东莞市百川非融资性担保有限公司（以下简称百川公司）保证合同纠纷一案，不服广东省东莞市第一人民法院（2017）粤1971民初22361号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。金光道公司向一审法院起诉，请求：1.百川公司立即返还金光道公司保证金20000元及逾期付款利息（从起诉之日起按照中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清日止）2.判令百川公司承担案件全部诉讼费用。百川公司提起反诉，请求：1.判令金光道公司支付继续担保费144085元整（以担保金额6780500元为基数，按照年担保费率1.5%计算，从2014年12月23日至2016年5月6日共计17个月）；2.本案诉讼费由金光道公司承担。一审法院依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条规定，判决：一、限百川公司于判决生效之日起十日内向金光道公司返还保证金10000元及逾期付款利息（以10000元为基数，从2017年8月29日按中国人民银行同期同类贷款利率计算至付清之日止）；二、限金光道公司于判决生效之日起十日内向百川公司支付保函续期担保费139046.69元；三、驳回金光道公司的其他诉讼请求；四、驳回百川公司的其他诉讼请求。一审本诉受理费150元（金光道公司已预交），由金光道公司负担75元，百川公司负担75元；反诉受理费1590.85元（百川公司已预交），由百川公司负担90.85元，金光道公司负担1500元。一审判决认定的事实和理由详见广东省东莞市第一人民法院（2017）粤1971民初22361号民事判决书。金光道公司不服一审判决，向本院提起上诉，请求：1.撤销一审判决第二项、第三项，改判百川公司返还金光道公司保证金10000元及逾期付款利息；2.判令百川公司承担本案的一审、二审诉讼费用。事实和理由：一、原审法院认定百川公司尚未收回《不可撤销履约保函》原件或无保函约定失效事项发生、或受益人未能出具解除百川公司在保函项下担保责任函件，则金光道公司需要缴纳保函续期担保费属于认定事实不清。案涉保函明确写明最长有效期不超过2014年12月23日，到期自动失效。根据该条款约定的意思表示是百川公司需要承担担保责任的情况下，金光道公司才需要支付续期担保费，而保函明确写明到期自动失效，也符合有保函约定失效事项发生，不需要缴纳续期担保费情形。一审法院离开整个担保协议的意思表示，仅仅片面理解整个句子的意思，导致对案件事实查不清，结合编号1312001的协议书第十一条其他约定事项有关约定“金光道公司同意，本协议约定担保期限到期后，金光道公司仍未退回保函原件或无保函约定失效事项发生、或受益人未能出具解除百川公司在保函项下担保责任函件，则金光道公司无条件在本协议约定的担保期限到期前20天内向百川公司支付继续担保的费用”，根据同一工程的担保协议类似的约定，可以推断金光道公司要支付续保保费的前提条件是保函继续有效，百川公司承担担保责任，现一审法院在明知百川公司不承担担保责任的情况下判决金光道公司支付续保保费，明显属于认定事实不清，处理不当。二、补充协议约定百川公司尚未收回《不可撤销履约保函》原件或无保函约定失效事项发生、或受益人未能出具解除百川公司在保函项下担保责任函件，则金光道公司需要缴纳保函续期担保费，这条主要意思是百川公司还需要承担担保责任的情况下才需要支付保费，而案涉的工程早在2014年7月就已经竣工验收，而金光道公司缴纳保费的到期时间是2014年12月23日，且保函写明到期失效，已经免除了百川公司的担保责任，是符合“有保函约定失效事项发生”情况，不需要支付2014年12月23日后的续保保费。三、案涉的协议书是百川公司为了反复使用于担保业务的格式合同，根据《合同法》第四十条规定“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效”和第四十一条规定“对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款由两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款”。该条款是无效的，首先，在担保合同中，一方支付保费，对方提供担保责任，这是权利义务对等的，但如一审法院所述百川公司不需要承担担保责任，而金光道公司需要支付保费，该格式条款免除百川公司责任，加重金光道公司责任，排除金光道公司主要权利，是无效的条款。其次，金光道公司、百川公司双方对补充约定的格式条款理解有争议，应当作出不利于格式合同提供方即百川公司的解释。再次，在保函到期自动失效后的情况下，判决金光道公司需要支付到期后的保费，明显违反公平原则和诚实信用原则。四、未能及时归还保函责任不在金光道公司，金光道公司在到期前已经通知百川公司和跟单业务员，但是该跟单业务员一直说百川公司在变动，无人处理拿回保函事宜。在金光道公司催告多次后才被告知金光道公司把保函原件退回给银行，百川公司的破产清算可以反映出金光道公司所称百川公司在变动，无人处理拿回保函事宜，故没有及时退回保函原件的责任不在金光道公司。五、金光道公司与百川公司没有对何时归还保函作出明确约定，且保函也是写明到期自动失效，失效后百川公司无需承担任何责任，故金光道公司的行为也不算违约行为。六、本案的保函不存在保函续期担保，本案的保函是到期自动失效的不可撤销保函，一审判决金光道公司需要支付保费不符合约定。百川公司答辩：一、一审判决认定的事实清楚，适用法律正确。二、根据双方签订的协议书第七条、第十一条，补充协议第三条的约定，在保函被收回之前，或无保函约定的失效事由发生或受益人未解除乙方保函项下的担保责任，则金光道公司应当继续支付后续的担保费，本案金光道公司在2016年5月6日才将保函退还给中信银行，担保期限约定的届满期间2014年12月23日至退还之日期间，中信银行及百川公司仍无条件地为金光道公司对发包方承担担保责任，因此，在此担保期间，金光道公司应无条件支付占用保函期间的担保费。三、发包方直接与金光道公司发生合同关系，百川公司无义务实际上也无法直接绕开金光道公司向发包方索要保函原件，或者要求发包方免除中信银行及百川公司的担保责任，故金光道公司在保函约定的期限届满后未积极履行自身的义务，含向发包方要求退还保函原件，或者出具免除中信银行、百川公司的担保责任，况且在期限届满之后，金光道公司也未明确向百川公司提出解除担保责任的要求，因此，由此造成的责任，应当由金光道公司自行承担，否则金光道公司一边无理由占用保函原件，另一边却又不支付占用期间的担保费，也是显失公平。二审期间，金光道公司、百川公司均未向本院提交新的证据。本院经审理，确认一审判决查明的事实。本院认为，本案为保证合同纠纷。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条的规定，二审法院应当对上诉人上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。本案的争议焦点为：一、金光道公司主张返还保证金10000元是否成立。二、金光道公司是否应该支付继续保函续期担保费。关于焦点一。双方签订的补充协议第三条第2项明确约定“保函到期之日，若金光道公司未能交回保函原件并履行到期解保责任或未能按时缴纳费用续保，百川公司可以无条件扣收金光道公司缴纳的全部保证金”，案涉《不可撤销履约保函》2014年12月23日到期后金光道公司未能交回保函原件并履行解保责任，未缴纳费用续保，亦无证据证明不能及时交回保函原件的责任在百川公司，故百川公司不予退还保证金10000元符合上述约定，一审法院不予支持金光道公司该项诉请恰当，本院予以维持。关于焦点二。补充协议第三条第1项约定“若在保函到期之日前两个月，百川公司未收回保函原件，或无保函约定的失效事项发生，或受益人未能出具解除百川公司在保函项下担保责任函件，则金光道公司必须按年费率不低于1.5%按年补缴该日期之后的保函续期担保费”。百川公司向金光道公司出具的缴款通知书亦载明金光道公司负有在《不可撤销履约保函》到期前将保函原件退回百川公司的义务。因在保函到期日前两个月，没有金光道公司所主张的“到2014年12月23日自动失效”的保函约定的失效事项发生，根据上述内容，若金光道公司不能在《不可撤销履约保函》有效期届满前两个月将保函原件退回百川公司，或出具由工程发包方出具解除百川公司担保的函件，则需要按约定向百川公司支付继续保函续期担保费。一审认定金光道公司需要支付《不可撤销履约保函》到期日至金光道公司返还保函原件日之间的保函续期担保费139046.69元，理据充分，本院予以维持。综上所述，金光道公司的上诉理据不足，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案二审案件受理费3291.93元，由金光道环境建设集团有限公司负担（已预交）。本判决为终审判决。审判长  陈晓艳审判员  雷德强审判员  杨洁萍二〇一九年九月二十七日书记员  梁艳君谢爱玲