广西壮族自治区凌云县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂1027刑初43号 公诉机关广西壮族自治区凌云县人民检察院。 被告人龚光湘，曾用名龚光相，男，1976年8月16日出生于广西壮族自治区百色市凌云县，汉族，小学文化，农民，住凌云县。因涉嫌犯开设赌场罪，于2018年12月27日被凌云县人民检察院批准逮捕，2019年4月23日由凌云县公安局执行逮捕。现羁押于凌云县看守所。 辩护人韩明，广西桂百律师事务所律师。 辩护人王凤才，男，50岁，退休干部，系被告人龚光湘的姐夫。 广西壮族自治区凌云县人民检察院以凌检刑诉〔2019〕34号起诉书指控被告人龚光湘犯开设赌场罪，于2019年7月15日向本院提起公诉。本院于当日立案受理，2019年7月18日因辩护人提出无罪辩护，本案由简易程序转为普通程序，依法组成合议庭，于2019年8月21日公开开庭审理了本案。凌云县人民检察院指派检察员温丽花出庭支持公诉，被告人龚光湘及其辩护人韩明、王凤才到庭参加诉讼。现已审理终结。 广西壮族自治区凌云县人民检察院指控，2018年9月底至同年10月14日，被告人龚光湘为了聚集他人到自家所开的商店消费增加收入，也为了抽头渔利，在其家一楼商店内，提供场地及桌椅、扑克牌等赌具，每天供他人利用扑克牌以打“三公”的方式进行赌博，有时龚光湘还负责发牌和参与下注赌博。赌徒每局下注几元至几千元不等，每局台面赌资从几百元至几千元不等，龚光湘每局从中“抽水”几元至几十元不等。2018年10月14日，龚光湘外出时，被公安民警依法检查该赌博场地，并抓获正在参与赌博的人员15人，查获圆形木板桌、扑克牌等赌具及赌资。期间，龚光湘从中抽头渔利3000元人民币。2018年10月15日凌晨4时许，龚光湘主动到公安机关投案。为指控被告人的犯罪事实，公诉机关提供了相应证据，并认为被告人龚光湘以营利为目的，为他人赌博提供场所及赌具，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。其具有自首情节，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款的规定，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条第一款的规定，提请本院依法判处。 被告人龚光湘对公诉机关指控的犯罪事实及罪名无异议，自愿认罪，要求从轻处罚。 辩护人辩称，对公诉机关指控的罪名有异议，认为被告人不构成开设赌场罪。因为被告人在本案中没有策划、组织、指挥他人赌博，赌博人员赌博半个月左右，时间短暂，其半个月收取3000元不全部是抽头渔利；被告人被行政处罚后已改邪归正，其情节显著轻微危害不大，不认为是犯罪，被告人已受到行政处罚，在本案中不能再次受到刑事处罚；根据最高法、最高检、公安部关于办理网络赌博和利用赌博机开设赌场的意见及最高检、公安部关于立案追诉标准（一）关于网络赌博和利用赌博机开设赌场的规定，被告人利用扑克牌供人赌博而参照该规定的标准是达不到定罪处罚的。而公安机关讯问龚光湘的两份笔录没有首先问其是否有犯罪行为或陈述无罪的辩解，该两份笔录不合法；王某2等人的辨认笔录、现场勘验笔录在刑事立案前有刑事侦查人员参与该案不合法，现场图只有一人参加不合法；王某2等人现场辨认照片只有侦查人员一人不合法；2018年11月8日，公安民警孔某对王某3、龙某2的询问时间交叉，公安民警黄某对杨某2、杨某3的询问时间交叉，该四份询问笔录不合法。 经审理查明，2018年9月底至同年10月14日，被告人龚光湘为了聚集他人到自家经营的商店消费，也为了抽头渔利，在其家一楼商店内，提供场地及桌椅、扑克牌等赌具，供他人利用扑克牌以打“三公”的方式进行赌博，每天赌博的人数为十至三十人左右，有时龚光湘还负责发牌和参与下注赌博。赌徒每局下注几元至几千元不等，每局台面赌资从几百元至几千元不等，龚光湘每局从中“抽水”几元至几十元不等。2018年10月14日，龚光湘外出时，被公安民警依法查处该赌博场所，并抓获正在参与赌博的黎某1等人，查获扣押了赌具扑克牌一副、圆形木板桌一张；后收缴了桌面上及刘某1、黎某1、刘某2等人赌资共计15297.5元，收缴龚光湘现金3000元，还扣押了龚光湘用于商店视频监控的网络硬盘录像机一台。截止该赌场被查获，龚光湘从中抽头渔利共计3000元。2018年10月15日凌晨4时许，经公安民警电话通知，龚光湘主动到公安机关投案，并如实进行了供述；次日，龚光湘因为赌博提供条件被行政拘留15日，并罚款500元，该行政处罚已执行完毕。 上述事实，有经庭审举证、质证，本院予以确认的下列证据证实： 1.证人姚某1证实，其丈夫叫龚光湘。2018年10月14日，张某、姚某2、刘某1、刘某2等人在其商店内赌博，后来就被公安机关抓获了。王某2、罗某、吴某、田某、王某1等人之前也在其商店赌博过。他们在其商店赌博是从2018年9月底开始的，每次赌博有七八人至二十人左右，其老公龚光湘在家时帮赌博的人作“公正”，有时也帮忙发牌。 2.证人黎某1、张某、劳某、金某1、姚某2、罗某、田某、刘某1、王某1、代某、王某2证实，2018年10月14日，其均得在龚光湘商店内赌博，赌博场地、桌椅、扑克牌等是龚光湘提供的，是用扑克牌以打“三公”的方式进行赌博，每局几元以上不等；有时龚光湘还负责发牌和下赌注，龚光湘每次从中“抽水”几元至几十元不等；当日下午被公安查获，在场的有十几人被传唤到派出所。罗某证实其在该商店共参与三次赌博；刘某1证实其还在该商店赌博二次；金某1证实其得在该商店参与赌博二次。张某、田某、王某1还证实被抓当日刘某2也参与赌博。 3.证人吴某、刘某2、杨某1、李某、姚某3、金某2、姚某4、龙某1证实，2018年10月14日下午，一帮人在龚光湘家赌博，后来警察到现场传唤了十几人到派出所问话。吴某还证实其在2018年10月13日得在该商店参与赌博，次日也被公安传唤到派出所；李某还证实其于2018年10月初在该商店参与赌博有四五次；姚某3还证实其于2018年国庆前后在该商店参与赌博两三次；金某2证实其也得在该商店参与赌博两三次；姚某4证实其得在该商店参与赌博三次。 4.受案登记表、立案决定书证实，公安机关在工作中发现龚光湘有开设赌场的犯罪嫌疑，并依法立案侦查。 5.犯罪嫌疑人基本情况、户籍证明证实龚光湘及证人的身份户籍情况。 6.犯罪嫌疑人归案情况说明、行政处罚决定书、银行业务凭证及回执、提请批准逮捕书及批准逮捕决定书、逮捕证及逮捕通知书证实，2018年10月15日凌晨，龚光湘经民警电话通知，其就到泗城派出所投案并如实进行了供述，次日被行政拘留15日，并罚款500元，该行政处罚已执行完毕；2019年4月23日，龚光湘被逮捕。 7.龚光湘犯罪记录核查说明、情况说明证实，龚光湘在本案之前无犯罪记录和本案复印件说明、姓名情况及赌博参与人的治安处罚情况。 8.检查证、检查笔录、现场勘验笔录、现场图、现场照片和证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单及提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、照片、情况说明证实，2018年10月14日17时许，公安民警依法对龚光湘经营的位于凌云县伶站瑶族乡初化村弄所屯一楼的商店进行检查、勘验，查获扣押了赌具扑克牌一副、圆形木桌一张。后收缴了桌面上及刘某1、黎某1、刘某2等人赌资15297.5元，收缴龚光湘现金3000元。另在现场还提取了网络硬盘录像机一台，并依法扣押，后将视频资料提取并刻录成光盘。 9.辨认笔录、被辨认人照片及被辨认人身份情况证实，金某2、姚某3、李某、黎某1辨认出赌博“抽水”的龚光湘；黎某1辨认出参赌的张某、刘某2；王某2辨认出参赌的黎某1、刘某2。 10.视频资料证实，2018年10月14日中午开始，刘某1等人在龚光湘经营的商店一楼用扑克牌进行赌博的情况及直至当日17时许被公安民警查获等现场情况。 11.被告人龚光湘供述，其妻子叫姚某1。2018年9月底开始，为了吸引他人到自家经营的商店消费，其提供场所和扑克牌供他人以打“三公”的方式进行赌博，其在场时还负责发牌和参与下注赌博，其每次下注10元至300元不等，每局台面赌资最多时有3000元，其在赌资多的时候就多抽点，少的时候就少抽一点，直接抽取现金。一般在其店内赌博的有张某、刘某2、刘某1、吴某等人，每天有十至三十人左右。其每天获利不固定，其一共获利有3000元这样。2018年10月14日，警察到其店里查赌时其刚离开。 针对辩方提出的意见，根据本案的事实和证据，本院评判如下： 1.关于本案证据问题。证人王某3的询问笔录时间是2018年11月8日12时30分至2018年11月8日13时35分，询问人是孔某、廖某，证人龙某2的询问笔录是2018年11月8日11时30分至2018年11月8日13时5分，询问人是孔某、谢某；证人杨某2的询问笔录是2018年11月8日13时30分至2018年11月8日15时25分，询问人是黄某、谢某，证人杨某3的询问笔录是2018年11月8日14时50分至2018年11月8日16时48分，询问人是黄某、苏某；孔某、黄某分别在同一时间段询问了两个证人，在时间上存在矛盾，故对王某3、龙某2、杨某2、杨某3的询问笔录不予认定。对王某2等人辨认赌资、赌具及黎某1等人辨认赌博现场的照片因无辨认笔录佐证，且只有一名侦查人员在照片上签字，对该辨认照片也不予认定。公安机关讯问龚光湘的程序合法，其供述的内容客观、真实，辩护人提出龚光湘讯问笔录的意见不影响对该证据的认定。现场勘验笔录、现场照片及现场图是现场勘验的整体，程序合法，辩护人提出现场图的意见亦不采纳。公安机关作为刑事案件的侦查机关，其收集本案的其他证据程序合法，内容客观、真实，可作为本案的定案依据。 2.关于本案定性问题。经查，龚光湘为抽头渔利，在其经营的一楼商店内，提供场地及桌椅、扑克牌等赌具，供他人赌博，每天赌博的人数为十至三十人，时间达半个月，其违法所得为3000元。该事实有龚光湘的供述与黎某1、姚某1等证人证言和视频资料、检查证、检查笔录、现场勘验笔录、现场图、现场照片及证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单、提取笔录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、照片、情况说明、辨认笔录、受案登记表、立案决定书等证据相互印证，足以认定龚光湘的行为构成了开设赌场罪；故辩护人提出龚光湘情节轻微而不构成开设赌场罪的辩护意见不予采纳。关于辩护人提出龚光湘已受行政处罚不能再受到刑事处罚的意见，根据《中华人民共和国行政处罚法》第七条第二款和第二十八条的规定，可依法追究龚光湘的刑事责任，其行政处罚可在本案判决时相应折抵，故对该辩护意见亦不采信。而辩护人提出被告人无罪的法律依据不适用于本案。 本院认为，被告人龚光湘以营利为目的，提供场所和赌具供他人赌博，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，构成了开设赌场罪，公诉机关指控的罪名成立。赌场被查获的次日凌晨，经公安民警电话通知，龚光湘主动到公安机关投案，并如实供述了自己的罪行，属自首，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第一款和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，决定对其从轻处罚。关于公安机关收缴龚光湘的现金3000元，应用该款充抵其违法所得予以没收。关于扣押龚光湘的一台网络硬盘录像机，因视频资料已依法提取，且无证据证明该录像机是用于犯罪，故在本案生效后由扣押机关将该录像机返还给龚光湘。为严肃国法，打击犯罪，维护社会管理秩序，根据被告人龚光湘在本案中的犯罪事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第四十五条、第四十七条、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第六十七条第一款和《中华人民共和国行政处罚法》第七条第二款、第二十八条及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条之规定，判决如下： 一、被告人龚光湘犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一万元； （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年4月23日起至2020年4月7日止，行政拘留15日已折抵；折抵后的罚金9500元限于本判决生效后三十日内缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳，上缴国库） 二、用于折抵罚金的500元由公安机关上缴国库； 三、依法收缴被告人龚光湘现金3000元充抵其违法所得，予以没收，由公安机关上缴国库； 四、收缴的赌资15297.5元予以没收，由公安机关上缴国库； 五、收缴的赌具即扑克牌一副、圆形木板桌一张，由公安机关依法没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向百色市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本四份。 审 判 长 滕 树 敏 审 判 员 杨 秀 丛 人民陪审员 欧阳松木 二〇一九年九月十六日 法官 助理 杨 金 玉 书 记 员 韦 蔚 蓉