吉林省长春市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）吉01行初79号 原告谢晶，女，1968年4月28日生，汉族，个体，现住长春市二道区。 委托代理人包贵祥（系原告丈夫），男，1965年4月18日生，蒙古族，现住长春市二道区。 被告长春市南关区人民政府，住所地长春市南关区自由大路3388号。 法定代表人杨大勇，区长。 委托代理人袁庆辉，长春市南关区房屋征收经办中心科员。 委托代理人肖立颖，吉林常春律师事务所律师。 被告长春市人民政府，住所地长春市人民大街10111号。 法定代表人刘忻，市长。 委托代理人王俊峰，长春市司法局副调研员。 原告谢晶不服被告长春市南关区人民政府（以下简称南关区政府）房屋行政征收及长春市人民政府（以下简称市政府）行政复议一案，于2019年3月21日向本院提起行政诉讼。本院于当日立案后，向被告送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年7月8日公开开庭审理了本案。原告谢晶及其委托代理人包贵祥，被告南关区政府委托代理人袁庆辉、肖立颖，被告市政府委托代理人王俊峰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 被告南关区政府于2018年11月27日作出长南政夹馅新春征补字[2018]第18号房屋征收补偿决定。该决定内容如下：一、被征收人如选择货币补偿为唯一安置方式的，方案一：1.房屋补偿金额226967元；2.室内装饰装修补偿金额2197元；3.补助金额94964元；4.一次性临时安置补偿1014元；5.搬迁补偿300元。以上补偿共计325442元。方案二：1.就近上靠标准户型的建筑面积49平方米，房屋评估价格6715元/平方米；超出被征收房屋面积15.2平方米，乙方需要按照1768元/平方米（多层建筑安装工程造价）缴纳增加面积款26847元；2.房屋补偿金额329035元；3.临时安置补偿1014元；4.搬迁补偿300元；5.过渡期限24个月。三、被征收人应当在本决定送达之日起履行搬迁义务，腾空房屋。被征收人如对本决定不服，可在本决定书送达之日起六十日内向长春市人民政府申请行政复议，也可以在六个月内向长春市中级人民法院提起行政诉讼。逾期未申请行政复议或者未提起行政诉讼，在本决定规定期限内又不搬迁的，征收人将依法申请人民法院强制执行。 原告谢晶诉称，2018年11月27日，被告南关区政府向原告下达长南政夹馅新春征补字[2018]第18号《征收补偿决定书》，原告向市政府申请行政复议，市政府于2019年3月7日作出长府复[2019]239号《行政复议决定书》，维持了南关区政府的补偿决定。原告认为决定书和复议决定书错误确定被征收房屋的面积，没有依法给予原告营业补偿及停产停业损失。请求：一、依法撤销被告作出的长南政夹馅新春征补字[2018]第18号《房屋征收补偿决定书》、长府复[2019]239号《行政复议决定书》，判决被告依法给予原告征收补偿。二、本案诉讼费由被告承担。 原告谢晶向本院提交了以下证据：1.营业执照，用以证明合法经营、依法纳税；2.经营场所内设备照片7张，用以证明正常经营；3.未登记面积申请书；4.未登记面积施工总平面图；5.未登记房屋面积说明。证据3-5共同用以证明是合法建筑。6.住宅非房屋补偿说明，用以证明合理补偿。 被告南关区政府辩称：一、被告作出行政行为事实清楚，程序合法，适用法律正确。1．根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》第四条规定：“市、县级人民政府负责本行政区域的房屋征收与补偿工作”。《长春市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》第五条规定：“市人民政府负责本市的房屋征收与补偿工作；各区人民政府负责本辖区的房屋征收与补偿工作……”，第八条：“为了保障国家安全、促进国民经济和社会发展等公共利益的需要，有下列情形之一，确需征收房屋的，由市、区人民政府作出房屋征收决定：……（五）由政府依照城乡规划法有关规定组织实施的对危房集中、基础设施落后等地段进行旧城区改建的需要（六）法律、行政法规规定的其他公共利益的需要”。长春市南关区夹馅棚户区改造项目的征收是为了公共利益需要，为了改善广大居民的生活环境及居住条件，该项目经长春市人民政府会议研究立项，由长春市南关区人民政府作为征收主体发布征收公告实施。根据以上法规规定，被告有权作出涉案行政行为。2．被告实施征收行政行为程序合法。被告实施整个征收过程都是严格依据《国有土地上房屋征收与补偿条例》、《长春市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》及其他相关法律法规、规范性文件执行的。根据以上规定，2017年4月20日，长春市保障性安居工程领导小组作出长安组(2017)1号《2017年第一次棚改项目审批会会议纪要》，确定南关区包括原告房屋在内的67块夹馅棚户区列入改建计划。2017年6月28日，被告作出《关于南关区夹馅区棚户区改造二期项目确定征收范围的公告》，2017年6月30日，被告公开公示了征收范围内房屋和附属物调查登记情况，当天同时公示了征收补偿方案的意见稿，在公示期30天内未有人提出异议。2017年8月9日，被告公示了长春市南关区人民政府关于对《南关区夹馅区棚户区改造二期项目范围内房屋征收决定的公告》及《南关区夹馅区棚户区改造二期项目征收补偿方案》。2017年8月9日--8月14日，由征收范围内的居民以协商的方式共同选定了评估项目的评估公司，并由公证处对选取结果进行了现场公证。2017年9月18日，征收部门向谢晶送达评估报告。因原告未在签约期限内签订征收补偿协议，2018年11月27日，被告做出《长春市南关区人民政府房屋征收补偿决定书》，向原告进行了送达。综上所述，被告实施征收补偿行政行为的程序合法，适用法律正确。二、对原告房屋征收情况的事实调查清楚、行政行为并无不当。原告被征收的房屋位于南关区汪清街，33.8平方米有产权证住宅房屋一套。基于原告房屋现状和室内装修装饰情况，评估公司对原告房屋及装修分别作出了评估，房屋评估单价为6715元／平方米，装修为2197元。该评估标准是由评估公司按照房屋的用途、建筑面积、结构、楼层、朝向、成新等综合因素依法评估得出的评估金额，在向原告送达评估报告后，原告并未向评估公司提出复核评估的要求；且对原告房屋单价的评估金额与该地块范围内其他被征收住宅房屋的价格也基本一致，在原告房屋登记的用途为住宅房屋的情况下，原告所述的应按照商业用途进行评估没有法律依据。若原告配合征收工作，房屋单价、装修加之奖励，每平米价格约为12186元。综上所述，南关区政府认为其做出房屋征收行政行为事实清楚、主体适格、程序合法，适用法律正确。请求人民法院驳回原告诉讼请求。 被告南关区政府向本院提交了以下证据：1.南关区夹馅棚户区改造二期项目确定征收范围的公告；2.南关区夹馅棚户区改造二期项目征收补偿方案（征求意见稿）及公示照片；3.长春市南关区人民政府关于对《南关区夹馅棚户区改造二期项目》范围内房屋征收决定的公告附件南关区夹馅棚户区改造二期项目征收补偿方案；4.关于协商选定《南关区夹馅棚户区改造一期和二期项目》评估机构的通知；5.关于选定《南关区夹馅棚户区改造一期、二期项目》评估机构的意见。证据1-5共同用以证明依法征收。6.工作记录一份；7.公证书一份。证据6-7共同用以证明公正程序，依法征收。8.评估公司资质材料；9.南关区夹馅棚户区改造二期项目新春街新道汪清街80号红二楼地块、汪清大院地块住宅房屋初步评估结果公示单及公示照片，证据8-9共同用以证明评估程序合法。10.分户评估报告及送达回证；11.未经登记建筑认定告知书及送达回证；12.长春市国有土地上房屋征收范围内未经登记建筑认定决定书及送达回证；13.关于南关区棚户区项目范围内未经登记建筑联合调查的审核决定；14.房屋征收补偿决定书及送达回证、证据10-14共同用以证明依法征收，程序合法。15.申请人身份证、户口及产权证，用以证明申请人身份；16.南关区地块征收工作记录，用以证明依法征收程序合法；17.现场勘验记录，用以证明程序合法；18.社区证明，用以证明程序合法。 被告市政府辩称，一、行政复议程序合法。原告不服长春市南关区人民政府（以下简称南关区政府）2018年I1月27日作出的长南政夹馅新春征补字[2018]第18号《房屋征收补偿决定书》，于2018午12月25日向市政府申请行政复议，行政复议机关根据《中华人民共和国行政复议法》（以下简称《行政复议法》）第十七条的规定，于2018年12月25日依法受理。根据第二十三条的规定，于2018年12月26日向南关区政府送达行政复议答复通知书，南关区政府于2019年1月3日进行复议答复。根据第三十一条第一款的规定，作出延期审理通知书并依法送达。市政府依据《行政复议法》第二十二条规定对当事人提交的所有证据材料进行了书面审查，并根据行政复议法第二十八条第一款（一）项“具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据王确，程序合法，内容适当的，决定维持”规定，在法定期限内作出了维持决定。二、认定事实清楚（一）关于房屋征收程序问题。《长春市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》第十条规定：“房屋征收按照下列程序进行：（一）房屋征收部门依据房屋征收计划，确定房屋征收范围，并予以公告；（二）房屋征收范围确定后，房屋征收部门书面通知有关部门暂停办理相关手续：（三）房屋征收部门对房屋征收范围习房屋的权属、区位、用途、建筑面积等情况组织调查登记，并由城乡规划主管部门组织对征收范围内未经登记的建筑进行调查、认定和处理。调查结果在房屋征收范围内向被征收人公布；（四）拟定征收补偿方案；（五）币、区人民政府按照有关规定进行社会稳定风险评估；（六）房屋征收补偿费用存入市、区房屋征收部门指定账户，专户存储、专款专用；（七）市、区人民政府作出房屋征收决定；（八）房屋征收部门组织开展征收补偿安置工作：（九）房屋征收部门依法组织实施房屋拆除。”本案，南关区政府于2017年6月28日作出《关于南关区夹馅区棚户区改造二期项目确定征收范围的公告》，于2017年6月30日公示了该项目征收补偿方案征求意见稿，于2017年8月9E作出该项目社会稳定风险评估报告及房屋征收决定并公告符合法律规定，程序合法。（二）关于房屋征收补偿问题。《国有土地上房屋征收与补偿条例》第十九条第一款、第二款规定：“对被征收旁屋价值的补偿，不得低于旁屋征收决定公告之日被征收房屋类似房地产的市场价格。被征收房屋的价值，由具有相应资质的房地产价格评估机构按照房屋征收评估办法评估确定。对评估确定的被征收房屋价值有异议的，可以向房地产价格评估机构申请复核评，古。对复核结果有异议的，可以向房地产价格评估专家委员会申请鉴定。”第二十一条第一款规足：“被征收人可以选择货币补偿，也可以选择房屋产权调换。”《国有土地上房屋征收评估办法>第十条第一款规定：“被征收房屋价值评估时点为房屋征收决定公告之日。”《长春市国有土地上房屋征收与补偿暂行办法》第三十三条第一款规定：“住宅房屋用于经营活动的，按照住宅房屋进行补偿。被征收人在房屋征收部门书面通知有关部门暂停办理瑁关手续前已依法取得工商营业执照，且依法纳税的，对用于经营的建筑面积部分，按照下列标准给予一次性补助：（一）从事商业、服务业等经营性活动的，按照房屋评估金额的20%补助；”《长春市国有土地上房屋征收范围内未经登记建筑调查、认定和处理办法》第五条第一款规定：“区人民政府负责本辖区未经登记建筑调查、认定和处理工作。”第十条第三款规定：“具有下列情形之一的，应当认定为严重影响城乡规划的违法建筑，经依法认定和处理后，不予补偿：（三）未经批准或未按照批准内容进行临时建设的以及临时建筑物、构筑物超过批准期限不拆除的。”第二十二条规定：“权利人对未经登记建筑的认定结论不服的，可以在法定期限内提起行政复议或行政诉讼。”本案，原告分户评估报告的时点为南关区政府作出房屋征收决定公告时间即2017年8月9日，符合该条规定。该分户评估报告中也包含了室内装修估价报告。原告如对其分户评估报告有异议，应按上述规足在法定期限内履行复核、鉴定程序。同时，按照上述规定，南关区政府对原告的未经登记建筑进行了认定，原告如对其未经登记建筑认定结论不服，也应在法定期限内提起行政复议或行政诉讼。原告没有履行法律赋予的救济途径申请复核、鉴定，提起行政复议或行政诉讼，即视为对南关区政府作出的分户评估报告结果和未经登记建筑认定结论的认同，与此同时，原告也没有提供相关证据证明南关区政府作出的上述行政行为存在错误或明显不公平。另外，征收时因原告没有提供涉案房屋用于经营的相关完税凭证，南关区政府在原告不配合的情况下也无法调取相关完税凭证。行政复议期间，本机关于2019年3月4日与原告沟通，要求其配合南关区政府征收工作提供相关完税证明以维护自身利益，原告于次日以不认识南关区政府工作人员为由仍然拒绝提供。因此，没有证据证明涉案房屋符合给予一次性经营补助的条件，故该《房屋征收补偿决定书》补偿没有漏项，且赋予了产权调换的权利，没有减损原告的合法权益。综上，该《房屋征收补偿决定书》并无不当。请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告市政府向本院提交了以下证据：1.行政复议立案审批表；2.行政复议申请书；3.长南政夹馅新春征补字[2018]第18号《房屋征收补偿决定书》；4.行政复议答复书；5.延期审理通知书；6.行政复议决定书；7.送达回证5份。以上证据共同用以证明行政复议程序、依据合法。 经庭审质证，原告谢晶对被告南关区政府提交的证据的质证意见是：对证据1，我没有看到这个公告；对证据2，我也没看到，照片也不清楚是在哪拍的；对证据3，补偿方案我也没看到；对证据4，我没有接到这个通知；对证据5-8无异议；对证据9，没看到公示；对证据10-18无异议。原告谢晶对被告市政府提交的证据的质证意见是：无异议。 被告南关区政府对原告谢晶提交的证据的质证意见是：对证据1-2真实性无异议，但对证明问题有异议，我们已经在新的补偿决定中将住宅房屋用于经营的一次性补助给予原告了；对证据3真实性无异议，但申请人中不包含本案原告谢晶，该证据不能用以证明原告申请过改建或者扩建；对证据4真实性无异议，但该平面图是手绘图纸，上面并没有标注任何个人姓名等相关信息，也没有主管部门审批同意内容，并不能体现出原告主房或浮房具体位置，不能证明原告所述证明事项；对证据5-6三性均有异议，该两份证据的内容均是对相关征收法律、法规、地方规章的复制，不能用以证明补偿是否合理，情况说明也是由原告单方制作，内容就其房屋位置来源的阐述，两份证据的内容与本案争议焦点问题无关。 被告市政府对原告谢晶提交的证据的质证意见是：同南关区政府质证意见。 本院对各方提交的证据认证如下：原告提供的证据1.2真实性合法，与本案具有关联，予以采纳。对原告提供的证据3.4真实性予以确认，但不足以证明原告的证明事项；证据5真实性无法确认，不能证明原告的证明事项，不予采纳。证据6为原告列举的相关法律规定，不能作为证据使用。被告南关区政府及市政府提供的证据真实合法，与本案具有关联，予以采纳，但其提供的证据并不能证明其行政行为完全合法。 经审理查明，2017年6月28日，南关区政府作出《关于南关区夹馅区棚户区改造二期项目确定征收范围的公告》，2017年6月30日，南关区政府公开公示了征收范围内房屋和附属物调查登记情况，当天同时公示了征收补偿方案的意见稿，在公示期30天内未有人提出异议。2017年8月9日，南关区政府公示了《长春市南关区人民政府关于对〈南关区夹馅区棚户区改造二期项目〉范围内房屋征收决定的公告》及《南关区夹馅区棚户区改造二期项目征收补偿方案》。2017年8月9日--8月14日，由征收范围内的居民以协商的方式共同选定了评估项目的评估公司，并由公证处对选取结果进行了现场公证。2017年9月18日，征收部门向谢晶送达评估报告。谢晶未在签约期限内签订征收补偿协议，2018年11月27日，南关区政府作出《长春市南关区人民政府房屋征收补偿决定书》。 另查明，被告南关区政府提供的测绘报告中显示原告谢晶有两处未经登记建筑，面积分别为3.96平方米、4.68平方米。但该测绘报告遗漏了一处面积约为12.3平方米的未经登记建筑，在补偿决定书中亦未对该遗漏建筑作出相应处理决定。 本院认为：被告南关区政府对原告作出[2018]第18号《征收补偿决定书》时存在漏项，对该遗漏建筑是否应予补偿未作出处理，另外，原告住宅实际用于经营打字复印，从庭审证据看，被告亦应在补偿决定中给予原告相应的一次性补助。综上，可认定被告作出补偿决定时主要证据不足，依法应予以撤销。市政府作出的长府复[2019]239号复议决定亦应一并撤销。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第（一）项、第七十九条的规定，判决如下： 一、撤销长春市南关区人民政府作出的长南政夹馅新春征补字[2018]第18号房屋征收补偿决定，责令长春市南关区人民政府重新作出征收补偿决定； 二、撤销长春市人民政府作出的长府复[2019]239号行政复议决定； 案件受理费50元由被告长春市南关区人民政府负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省高级人民法院。 审 判 长  霍慧超 审 判 员  亓晓鹏 人民陪审员  周 微 二〇一九年九月二十日 书 记 员  刘雅琳