广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初6236号原告：朱吉林，男，汉族，1989年9月20日出生，身份证住址湖北省蕲春县。被告：陈学万，男，汉族，1962年12月3日出生，身份证住址湖北省监利县。被告：袁镜函，男，汉族，1995年6月29日出生，身份证住址湖北省潜江市。原告朱吉林诉被告陈学万、袁镜函特许经营合同纠纷一案，本院于2019年2月28日受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告朱吉林到庭参加诉讼。被告陈学万、袁镜函下落不明，经本院公告送达，期满未到庭应诉，本院依法缺席审理，本案现已审理终结。原告朱吉林诉称：本人于2018年6月在抖音APP了解到一则打着“占卜答案”茶品牌加盟的广告，觉得稍有兴趣并留下了自己的联系方式，随即广州欧翔餐饮管理有限公司（以下简称欧翔公司）所属的业务员小谭便电话联系上我，在简短交流后便约定了个时间到公司总部广州考查，考察期间，公司安排了一位洽谈经理张启宜接待了我，就我顾虑的三点问题给出了解答：一是投资预算，我的投资预算资金只有大概十五六万元左右能否开店？二是品牌商标使用权的问题，是否在工商局有注册登记，有正规的手续符合加盟？三是在客户没有意向店铺的情况下公司是否会扶持帮客户找到合适的店铺？公司的洽谈经理针对上述问题一一为我作出了承诺，让我不用担心，并承诺当天签约加盟费可以享受折扣，由原本的8.8万可以只用给5.98万。于是我向公司一次性付了5.98万元“占卜答案”品牌加盟费，紧接着公司给我安排5天的技术培训，让我找到意向店铺后通知公司安排厂家生产物料；由于物料生产周期是15天，催促我尽快交钱预订，由此，培训结束后又一次性给了公司57880元物料预存款。几个月过去，因为没有合适的店铺加上投资成本超出预期，至今未能开店，现要求公司按照市场等值服务价格扣除5天技术培训费，剩余的加盟费和缴纳的货款全额返还。依据如下：1、公司承诺开店十五万资金完全足够，而实际考察后投资金额远远不止这个数，已经超出了我的预算成本。2、后了解到“占卜答案”没有注册商标，公司不符合特许经营的条件，包括合同、收据全程都在规避“加盟”字眼，冒用明星“鹿晗”代言，存在虚假宣传。3、公司没有尽到应有的责任和义务。承诺会帮助客户提供4-6个意向店铺选址，不满意直到找到满意为止，而实际收钱后，对客户进展不管不问，后当我提出退款要求时，公司甚至不知道还有我这个客户的存在。4、货款交钱只是预存，让我找到店铺后通知公司，然后公司安排厂家生产，所以没有店铺的情况下，公司并未安排厂家生产也未发货，理应全额退货款。由于欧翔公司于2018年12月20日已注销，现要求本案被告欧翔公司法定代表人陈学万及股东袁镜函承担相应的责任。请求法院判令：1、两被告返还原告加盟费59800元及货款57880元，共计117680元；2、两被告支付原告法律咨询费、误工费、交通费共计23000元；3、两被告承担本案所有诉讼费用。被告陈学万未答辩，举证期限内亦未提交任何证据材料。被告袁镜函未答辩，举证期限内亦未提交任何证据材料。经审理查明：2018年6月23日，欧翔公司（甲方）与原告（乙方）朱吉林签订《广州欧翔合作合同书》，约定：鉴于2、乙方因自身发展和投资的需要，在认可和接受甲方所拥有的餐饮运营管理指导服务能力的基础上，委托甲方就本合同约定的餐饮项目的运营管理提供咨询及服务，自愿在本合同约定地址或区域内设立餐饮门店，并根据甲方的运营指导来开展餐饮项目的经营管理活动。一、服务项目1、项目类别：占卜茶。2、服务方式：单店营运指导服务，即甲方为乙方提供的指导、培训服务范围仅限于在广西南宁市（具体以乙方申请的工商企业登记注册地为准）乙方单店餐饮项目的营运。二、服务内容1、甲方为乙方餐饮项目提供营运及管理咨询等服务，具体包括营运指导和技术培训两方面。三、工作成果1、甲方指派营运指导人员协助乙方开展餐饮营运服务工作，营运指导人员全面负责双方之间的沟通、联络和咨询提出相关方案，协商乙方执行并给出可行性建议。四、服务费用根据本合同的单店合作方式，乙方应向甲方支付相关的服务费用，服务收费标准具体如下：自本合同签订之日，乙方向甲方支付该项技术培训费59800元（伍万玖仟捌佰圆整）。合同期限内，乙方因任何情形出现导致合同解除、终止，上述费用均不予退还。合同期届满，乙方如无任何违约情况出现，甲方将上述保证金全额无息退还乙方。五、权利义务2、甲方权利与义务2.1甲方为乙方提供合同第一条约定的营运指导和咨询服务并提交工作成果，便于乙方在运营餐饮项目过程中使用，促进后续日常经营管理的稳定和高效。2.2甲方为乙方从业人员提供2名培训名额进行餐饮管理等相关方面的技术培训及营运培训，同时根据乙方需求，提供有偿技术带店、有偿运营带店以及有偿店面管理、有偿培训等服务。七、合同期限1、本合同有效期为壹年，自2018年6月23日起至2019年6月22日止。同日，朱吉林向欧翔公司支付服务费59800元，欧翔公司出具《收据》予以证实，收据加盖欧翔公司财务专用章。2018年7月3日，欧翔公司向朱吉林出具《商标授权书》，显示：《占卜答案茶》之商标系中华人民共和国国家工商行政管理局商标局依法注册之商标，注册商标所有权为欧翔公司所拥有。现本公司特授权您/贵单位在广东省范围内使用该商标，本授权期限与双方签订的合同书保持一致。同日，欧翔公司向朱吉林出具《占卜答案茶开店资格证》，授权朱吉林在广东省开设《占卜答案茶》标准店。同日，欧翔公司向朱吉林出具《结业证书》，显示：朱吉林参加占卜答案茶学习培训，学期满并通过考核，成绩优异，兹以证明，允已毕业。同日，朱吉林向欧翔公司支付服务费57880元，欧翔公司出具《收据》予以证实，收据加盖欧翔公司财务专用章。欧翔公司另出具《授权证书》，显示：兹授权本店为“占卜答案茶”品牌使用合作店，销售“占卜答案”系列产品。朱吉林另提交欧翔集团（占卜答案茶）高档材料单、欧翔（占卜答案茶标准店）开业大礼包、欧翔集团服务卡、欧翔公司区域形象店政策说明等证据。朱吉林称其一直没有选到合适的地址，一直未开店，后来家人说拖了这么久没做能不能跟公司协商退款，解除合同。大概是2018年的9、10月份左右向欧翔公司提出要求解除合同。后来一直微信和欧翔公司的人联系，但后来欧翔公司已经注销了。关于误工费、律师费、交通费等没有证据予以证实。朱吉林另提供了其与微信名为“初见”的微信聊天记录，该人在微信聊天中称原料的生产到运输一共半个月左右。其与“售后经理——张XX”的微信聊天记录，显示2018年10月10日双方就解约事宜进行沟通，但无果。朱吉林称上述两人为欧翔公司员工。朱吉林为证实欧翔公司存在违约，提交了如下证据：1、第29625584号“占卜答案”商标申请日为2018年3月15日，经查询商标状态为申请被驳回、不予受理等，该商标已失效。2、微博查询的鹿晗工作室2018年10月16日发布的《声明》截图，显示：鹿晗工作室称欧翔公司未经授权在其管理的占*答案奶茶、欧*面包、*角巷奶茶经营业务中擅自使用鹿晗先生姓名与肖像，并通过公司网站、招商资料以及店铺陈列的方式虚假宣传鹿晗先生为其形象代言人，严重侵害鹿晗先生的肖像权。另查：欧翔公司原为有限责任公司（自然人投资或控股），注册资本为200万元，注册日期为2017年10月26日。该公司股东为陈学万及袁镜函，其中，陈学万认缴出资60万元，袁镜函认缴出资140万元。于2018年12月20日申请公司注销登记，欧翔公司的清算报告显示：一、公司于2018年10月24日在《广东建设报》第六版刊登了清算公告并书面通知了债权人，清算组刊登公告已超过45日。二、公司已停止经营，各项业务已清算完结。三、公司税款已缴清。四、公司债权债务情况已经处理完毕。五、公司职工工资、社会保险费用、法定补偿金等已支付完毕。六、公司债务清偿后剩余财产按股东出资比例返还给股东。七、税务、海关完税情况说明。清算组成员即股东陈学万、袁镜函在《清算报告》上签字。2018年12月20日，广州市白云区工商行政管理局出具企业核准注销登记通知书，核准欧翔公司注销登记。朱吉林称由于欧翔公司已注销，现要求陈学万及袁镜函承担相应的责任。以上事实，有《合作合同书》、商标授权书、授权证书、开店资格证、结业证书、材料单、开业大礼包、服务卡、说明、截图、收据、微信聊天记录、商事主体信息以及当事人陈述等证据予以证实。本院认为：根据《商业特许经营管理条例》第三条的规定，所谓商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。根据该规定，商业特许经营的基本特征是特许人许可被特许人使用其拥有的经营资源，被特许人在合同约定的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费。涉案《合作合同书》的内容是朱吉林开设“占卜茶”项目旗舰店，欧翔公司向朱吉林提供运营指导和咨询服务、培训等服务，朱吉林需向欧翔公司支付相应的费用。本院认为，该协议内容符合商业特许经营特征，应当认定为特许经营合同。欧翔公司在合同履行期间即办理注销登记，涉案合作协议因欧翔公司的合同主体资格灭失而终止，欧翔公司的行为表明其不继续履行涉案协议，其行为构成违约。关于朱吉林主张返还加盟费59800元和货款57880元的问题。朱吉林支付的上述款项有收据予以证实，本院予以确认。鉴于涉案合作协议已因欧翔公司注销而事实上终止履行，而朱吉林确认欧翔公司有对其进行培训，本院酌定欧翔公司返还加盟费57800元、货款57880元。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条第二款之规定，公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。因欧翔公司已经予以注销，其未通知已知债权人申报债权的情况下即在工商部门办理注销时表示其债权债务已经清算完结，根据《清算报告》的内容显示：公司债务清偿后剩余财产按股东出资比例返还给股东。陈学万和袁镜函作为股东亦承诺承担相应的法律后果和责任，故本院认定，陈学万和袁镜函应对欧翔公司的上述债务承担赔偿责任。关于朱吉林主张的法律咨询费、误工费和交通费，由于没有提供相应的证据予以证实，本院不予支持，予以驳回。被告陈学万、袁镜函下落不明，经本院公告送达期满未到庭应诉，视为其对己方抗辩权利的放弃，本院依法缺席判决。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第九十七条，《商业特许经营管理条例》第三条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第九十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起，被告陈学万、袁镜函返还原告朱吉林加盟费57800元和货款57880元；二、驳回原告朱吉林的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费3112元，由原告朱吉林负担498.4元，被告陈学万、袁镜函共同负担2613.6元（上述费用原告已预交，其中被告负担部分由被告在履行判决时直接向原告给付）。如不服本判决，各方当事人可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州知识产权法院。审 判 长 曹 玲人民陪审员 周 啸人民陪审员 刘雪容二〇一九年九月十八日书 记 员 许玉玲