重庆市大足区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0111民初3849号原告：肖杰，男，1983年12月21日出生，汉族，住重庆市北碚区。委托诉讼代理人：刘琼，重庆市江北区复盛法律服务所法律工作者。被告：重庆足商产业集团有限公司，住所地重庆市大足区棠香街道龙景路**，统一社会信用代码91500225072330332T。法定代表人：王进，公司董事长。委托诉讼代理人：郑朝川，重庆百君（大足）律师事务所律师。原告肖杰与被告重庆足商产业集团有限公司（以下简称足商集团）劳动争议一案,本院于2019年6月14日立案后,依法适用简易程序于2019年7月17日公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人刘琼，被告足商集团委托诉讼代理人郑朝川到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告肖杰向本院提出诉讼请求，请求人民法院判令：1、由被告支付原告2016年5月5日至2019年3月15日期间违约解除劳动合同的经济补偿金72000元（12000元/月×3个月×2倍），扣除被告已支付的经济补偿金18000元，还应支付54000元；2、由被告支付原告2018年加班工资19723.99元（其中夜间加班8.5天×551.72元/天×150%=7034.43元、休息日加班10天×551.72元/天×200%=11034.40元、国庆节加班1天×551.72元/天×300%=1655.16元）；3、由被告支付原告2019年3月16日至2019年3月20日期间的工资5天×551.72元/天=2758.6元；4、要求被告赔偿原告因少交社保缴费基金造成的损失31280元（从2016年5月5日起计算至2019年3月15日止，共计34个月，每月按920元计算）；庭审中，原告自愿放弃了第4项诉讼请求。事实和理由：2016年5月3日，原告肖杰与被告足商集团签订了为期3年的固定期限的劳动合同，合同约定原告的岗位为土木工程造价师工作，月工资为12000元。被告足商集团在没有书面提前通知原告的情况下解除了与原告的劳动合同，违反了劳动合同法的规定，应当按照经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金。同时原告2018年期间加班近二十天，被告却拒绝向原告支付加班工资，原告在2019年3月15日至2019年3月20日期间在被告处从事了劳动，被告也未向原告支付该期间的工资。原告为维护自己的合法权益，起诉来院，提出如上诉讼请求。被告足商集团辩称：1、原告从2016年5月3日开始在被告处上班属实，原告在上班期间的月工资收入不是12000元，而是8000元；2、原、被告之间于2019年3月15日解除了劳动合同，解除劳动合同的原因是原告主动向被告申请辞职，故被告不应当向原告支付经济补偿金；3、原告于2019年3月15日向被告申请辞职后，就未在被告处上班，故被告不应当支付原告2019年3月15日至2019年3月20日期间的工资；4、被告足商集团在平日和休息日安排了原告加班属实，但没有在国庆节安排原告加班，在原告加班后，被告也安排了原告进行补休，故被告不应当支付原告加班费。综上，请求人民法院判决驳回原告的诉讼请求。为证明自己的主张，原告在举证期限内举示了如下证据：渝足劳人仲字（2019）第321号《仲裁裁决书》，以证明原、被告之间的劳动争议已经过了仲裁前置程序，但原告对仲裁裁决结论不服，依法向法院提起了诉讼；大足区劳动人事争议仲裁委庭审笔录一份，证明原、被告双方于2016年5月3日签订了固定期限为3年的劳动合同，岗位为土木造价工程师；2017年4月27日足商集团出具的《收入证明》一份，内容：“兹有我单位员工肖杰，现任本单位职务为土建造价工程师，税后月收入为人民币12000元，每年按14个月发放，我单位愿承担本收入证明内容不实的法律责任”。以证明原告在被告处上班期间的月工资收入为12000元；加班单17张，以证明原告在被告处上班期间共计加班19.5天，其中平日加班8.5天（系按照加班4小时为1天的标准计算）、休息日加班10天、法定假日（2018年国庆节）加班1天；2018年7月25日会议记录表一份，证明当时被告开发的项目工程进度急、任务重，原告加班具有客观真实性；《解除劳动合同通知书》一份，以证明在2019年3月15日，被告在没有提前通知原告的情况下，单方面解除了与原告的劳动合同，解除合同时被告仅支付给原告经济补偿金18000元和2019年3月15日前的工资。庭审质证中，被告足商集团对原告提供的第1、2项证据的真实性、合法性、关联性予以认可；对原告提供的第3项证据的真实性予以认可，对关联性不予认可，认为该份收入证明是被告为了方便原告到银行借款而于2017年4月27日出具的，并不能证明原告在解除劳动合同前12个月的月平均工资为12000元；对原告提供的第4、5项证据的真实性予以认可，但认为原告的加班单上并无2018年国庆节加班的记录，且在原告加班后，被告已经安排原告调休了17天8小时，故被告不应当支付原告加班费；对原告提供的第6项证据的真实性无异议，认为是原告向被告提交了离职申请后，被告才向原告出具了解除劳动合同关系通知书，被告之所以在劳动合同关系通知书中载明解除劳动关系的原因为“用人单位辞退”，其目的是为了方便原告到劳动主管部门领取失业保险金。同时被告发放给原告的18000元是考虑到原告为被告工作多年而给予的补助金，并非解除劳动合同经济补偿金。为证明自己的主张，被告在举证期限内提交了如下证据：《离职申请表》一份，证明原告于2019年3月15日向被告主动提出离职，所以被告不应当向原告支付经济补偿金；2、原告的请假单9张，入职培训记录及员工考勤管理规定各一份，以证明在原告加班后，被告已按照规定安排了原告进行了补休，被告不应当支付原告加班费。庭审质证中，原告对被告提供的第1项证据的真实性予以认可，但认为原告离职并非本意，是在被告的要求下才申请离职。理由是原告在辞职原因里已经载明为“因重庆足商产业集团有限公司决定2019年不再对本公司足商.未来窗二三期继续开发，应公司总经理决定，作为土建造价工程师肖杰，要求按国家劳动法进行相应的劳动补偿”；对被告提供的第2项证据的真实性无异议，但认为原告实际共计加班40天，是在被告安排了调休后还有加班17.5天。经庭审质证，本院对原、被告双方提供的证据作如下的确认：原告提供的第1项证据能够证明原、被告双方因劳动争议发生纠纷，经过了仲裁前置程序，该证据真实、合法，与本案具有关联性，本院对此予以采信；原告提供的第2项证据能够证明原、被告双方于2016年5月3日签订了固定期限为3年的劳动合同，岗位为土建造价工程师，该证据真实、合法，与本案具有关联性，本院对此予以采信；原告提供的第3项证据系被告出具的一份收入证明，该收入证明上虽然载明原告的月工资收入为12000元，但在无工资表及纳税证明相互佐证的情况下，不足以证明原告的月工资收入为12000元，且被告出具《收入证明》的时间是2017年4月27日，与原告需要证明的解除劳动合同前十二个月月平均工资标准不具有关联性，对该证据本院不予采信；原告提供的第4-5项证据，能够证明原告加班的具体情况，其中平日加班为2018年7月23日、7月24日、7月25日、7月26日、7月31日、8月6日、8月7日、8月8日、8月9日、8月13日、8月14日、8月15日、8月16日、8月20日、8月21日、8月22日、8月23日、8月25日、8月26日、8月27日、8月28日、8月29日、8月30日，每天的加班时间皆为4小时（18:10-22:10），共计92个小时；休息日加班为2018年9月1日、9月2日全天；根据原告提供的第6项证据并结合被告提供的第1项证据，能够证明原告于2019年3月15日向被告提出了离职申请，但从原告载明的离职原因来看，是足商集团决定2019年不再对“足商.未来窗”二三期继续开发，应公司总经理决定提出的离职，且被告于原告申请离职的当日就作出了与原告解除劳动合同的决定，本院认为应属于客观情况发生变化，致使劳动合同不能继续履行时，足商集团向肖杰表达了解除劳动合同的意愿，故虽表面上是原告肖杰向被告足商集团申请了离职，其实际上是通过被告的提议，原、被告双方协商一致解除了劳动合同；被告提供的第2项证据能够证明被告在原告加班后，安排了原告补休，从2018年10月11日起至2019年2月15日止，共计补休了17天8小时。经过双方当事人的举证、质证，本院认证，本院经审理认定事实如下：2016年5月3日，原告肖杰与被告足商集团签订了为期3年的固定期限劳动合同，合同约定原告的工作岗位为土建造价工程师，税前工资为2800元/月，合同同时约定加班后若用人单位给予安排补休的，则不计算加班工资，若无法安排补休的，则以本合同约定的基本工资为基数支付加班工资。2019年3月15日，原告肖杰向被告足商集团提交了离职申请表，辞职原因载明：“因重庆足商产业集团有限公司决定2019年不再对本公司足商.未来窗二三期继续开发，应公司总经理决定，作为工程管理部土建造价工程师肖杰，要求按国家劳动法进行相应的劳动补偿”。同日，足商集团作出了《解除劳动合同（关系）通知书》，载明解除原因为用人单位辞退，经济补偿发放金额为18000元。2019年3月18日，原告收到了被告发出的《解除劳动合同（关系）通知书》，并领取了足商集团给付的18000元及2019年3月15日前的工资。2019年4月15日，肖杰以足商集团属违法与原告解除劳动关系为由向重庆市大足区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求足商集团给付违法解除劳动合同关系经济补偿金72000元、加班工资19723.99元，并支付2019年3月16日至3月20日期间的工资2758.60元。2019年5月27日，重庆市大足区劳动人事争议仲裁委员会作出渝足劳人仲案字【2019】第321号仲裁裁决书，裁决：1、被申请人（足商集团）支付申请人经济补偿金6000元（扣除申请人已领取的18000元）；2、驳回申请人其它仲裁请求。另，1、庭审中，原、被告双方一致认可肖杰解除劳动合同前十二个月通过银行代发的应发月平均工资为8000元；2、原告在与被告劳动关系存续期间，平日加班累计92小时，休息日加班2天，无法定休假日加班。在原告加班后，被告安排了原告补休17天8小时。本案争议焦点：1、被告足商集团应否向原告支付解除劳动合同经济补偿金？2、被告足商集团应否支付原告加班工资？3、被告足商集团应否向原告支付2019年3月16日至20日期间的工资？本院认为，1、关于被告足商集团应否向原告支付解除劳动合同经济补偿金的问题？依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：......（二）用人单位依照本法第三十六规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的”......；第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位的工作年限，每满一年支付一个月的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算，不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”；第三款规定：“本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”；第八十七条规定：“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”；《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”。本案中，原、被告之间协商一致解除了劳动合同，原告肖杰在被告处上班二年六个月以上不满三年，被告足商集团应当按照解除合同前十二个月的平均工资向原告支付3个月的经济补偿金，由于被告足商集团与原告肖杰协商解除劳动合同并未违反劳动合同法的相关规定，本院对原告要求被告按照经济补偿标准的二倍向原告支付赔偿金的请求不予支持。关于原告提出被告以原告出具借条通过现金的方式发放了部分工资，原告的实际月工资为12000元的问题，由于原告对自己提出的主张未提供相应的证据证明，本院认定通过银行代发的应发工资为原告的月平均工资，因原、被告双方一致认可肖杰解除劳动合同前十二个月通过银行代发的应发月平均工资为8000元，故被告足商集团应当支付原告的经济补偿金为8000元/月×3个月=24000元，扣除已经支付的18000元，还应支付6000元；2、关于被告足商集团应否支付原告加班工资的问题？根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定：“有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬”。由此可见，上述三种情形中，第一种和第三中情形下用人单位只能支付法律规定的加班工资报酬，不能以安排补休而不支付高于正常工作时间的加班工资。原告在被告处上班期间，无法定休假日加班，其平日加班共计92个小时，虽然被告安排了原告补休，但被告仍应当按照法律规定支付原告平日加班工资报酬6344.82元【（92小时÷8小时/天×（8000元÷21.75天）×150%】；原告除平日加班外，还在休息日加班2天，由于被告在原告加班后，安排了原告补休，故被告不再支付原告休息日加班工资报酬；3、关于被告足商集团应否向原告支付2019年3月16日至20日期间的工资的问题？根据《中华人民共和国劳动法》第五十条的规定：“工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人，不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资”。本案中，原告于2019年3月15日提出离职申请，被告于同日作出决定解除与原告之间的劳动关系，虽然原告收到解除劳动合同通知书的时间为2019年3月18日，但原告未提供证据证明在双方解除劳动合同关系后的2019年3月16日-20日在被告处继续上班，本院对原告要求被告支付2019年3月16日-20日工资的请求不予支持。综上，判决如下：由被告重庆足商产业集团有限公司支付原告肖杰经济补偿金6000元、加班工资6344.82元等共计12344.82元，限本判决生效后十日内付清；驳回原告肖杰的其他诉讼请求。如果支付义务人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费10元，减半收取计5元，由被告重庆足商产业集团有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第一中级人民法院。审 判 员 刘朝文二〇一九年九月三日法官助理 朱贵玲书 记 员 艾 程