重庆市第五中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝05民终5615号上诉人（原审原告）：吴友用，男，1965年2月17日出生，汉族，住重庆市南岸区。委托诉讼代理人：郑鑫森，重庆渝敏律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐清，重庆渝敏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：重庆琪金食品有限公司，住所地重庆市璧山区壁城街道新堰村10社，统一社会信用代码915002276786747896.法定代表人：林其鑫，该公司董事长。委托诉讼代理人：王妍，北京大成（重庆）律师事务所律师。委托诉讼代理人：李庆，北京大成（重庆）律师事务所律师。原审被告:方义树，男，1968年5月15日出生，汉族，住重庆市江津区。上诉人吴友用因与被上诉人重庆琪金食品有限公司（以下简称琪金公司）、原审被告方义树劳动争议纠纷一案，不服重庆市南岸区人民法院（2018)渝0108民初13537号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月25日受理后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。吴友用上诉请求：撤销原判，依法改判被上诉人支付上诉人：1.2017年5月8日至2017年11月7日期间的工资18480元；2.周末休假加班工资差额15718.62元；法定节假日加班工资差额3681.83元；违法辞退补偿金6160元。事实和理由：工作调动，双方应当协商一致，吴友用至今没办理离职手续，双方之间的劳动关系未解除，被上诉人应当支付2017年5月8日至2017年11月7日期间的工资18480元。2016年9月至2017年5月之间的加班工资为完全支付。琪金公司答辩认为，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。吴友用向一审法院请求：1.方义树、琪金公司支付自2017年5月8日至2017年11月7日期间的工资18480元；2.方义树、琪金公司支付周末休假加班工资差额15718.62元；3.方义树、琪金公司支付法定节假日加班工资差额3681.83元；4.方义树、琪金公司支付违反辞退补偿金6160元；5.方义树、琪金公司支付2016年10月至2017年10月应交的社会保险8580元；6.方义树、琪金公司支付通讯和交通费600元。一审法院认定事实：2016年9月17日，吴友用（作为劳动者）与琪金公司（作为用人单位）签订《劳动合同书》，约定以下主要内容：劳动合同期限为固定期限，自2016年9月17日起至2017年9月16日止，其中试用期自2016年9月17日至2016年12月16日；吴友用根据琪金公司工作需要和实际经营情况进行工作安排，在琪金公司各区域范围担任营运岗位工作；琪金公司按照国家法律、法规规定的工作制度根据实际情况制定休息休假办法；按月计算劳动报酬，每月基本工资为1500元，双方约定加班工资的基数为基本工资，但不得低于琪金公司所在地的最低工资标准；琪金公司于每月20日前以货币或转账形式足额支付吴友用工资；累计旷工时间达5天的，琪金公司有权单方解除劳动合同，并不支付经济补偿金。此后，吴友用入职琪金公司，先后在琪金公司的四公里一店、二店、南岸区辅仁路新世纪超市琪金土猪肉店、南岸区江南商都新世纪超市琪金土猪肉店工作。在此期间，琪金公司于2016年10月支付1127元（琪金公司制作的工资表显示本月应出勤21天、在岗天数13天、加班3天、请假11天，其中加班补贴414元）、2016年10月和12月各支付2138元（琪金公司制作的工资表显示本月应出勤21天和22天、在岗天数25.5天和27天、加班4.5天和5天、请假0天，其中加班补贴621元和690元）、2017年1月支付2688元（琪金公司制作的工资表显示本月应出勤22天、在岗天数29天、加班7天、请假0天，其中加班补贴966元）、2017年2月支付3488元（琪金公司制作的工资表显示本月应出勤18天、在岗天数26天、加班8天、请假0天，其中加班补贴1103元）、2017年3月和4月各支付3088元（琪金公司制作的工资表显示本月应出勤20天和23天、在岗天数26天和29天、加班各6天、请假0天，其中加班补贴各828元）、2017年5月支付3068元（琪金公司制作的工资表显示本月应出勤20天、在岗天数28天、加班8天、请假0天，其中加班补贴1103元）、2017年6月支付610元（琪金公司制作的工资表显示本月应出勤21天、在岗天数7天、加班1天、请假15天，其中加班补贴206元），支付时间均系对上一个月工资的支付。2017年2月14日，吴友用与琪金公司签订《自愿放弃缴交社保的协议书》，写明：琪金公司同意为吴友用缴纳社会保险（养老保险、医疗保险、工伤保险、失业保险、生育保险），因吴友用考虑从工资中扣除个人承担的缴交部分影响工资收入，经双方协商，吴友用自愿放弃琪金公司为其办理社保，琪金公司向吴友用每月支付400元作为其放弃社保的补偿；今后吴友用保证不再向琪金公司提出此方面的要求，如果反悔，吴友用自愿退回琪金公司每月支付的补偿金400元/月及违约补偿金400元/月，作为吴友用个人诚信缺失给琪金公司补偿，之后琪金公司为吴友用缴纳社会保险。2017年5月10日，琪金公司向吴友用（地址为重庆市南岸区回龙路****28-3）寄发《解除劳动关系通知书》，该通知书称因吴友用于2017年5月8日起一直未到指定工作岗位工作，且在接到两次通知函后仍未到指定工作岗位工作，连续未到指定工作岗位时间在5日以上，为此，琪金公司同意你以自动离职方式解除劳动关系，并确认劳动关系于2017年5月8日解除。该函件已于2017年5月12日被签收。2017年5月20日，琪金公司再次向吴友用的上述地址寄发自动离职通知，要求其办理离职手续。该函件已于2017年5月21日被签收。2017年5月28日，琪金公司工作人员张梅称吴友用不愿意被琪金公司调离其他岗位、在接到琪金公司离职通知书后不愿服从，多次到门市去当帮工，店长多次劝离无果，于是报警。2017年7月21日，琪金公司又在重庆商报公告，声明吴友用已于2017年5月8日自动离职。一审法院认为，吴友用与琪金公司之间的劳动合同关系依法成立并有效，双方均应全面诚信的履行各自合同义务。合同履行过程中，琪金公司于2017年5月10日向吴友用寄发函件，并于2017年5月12日签收。琪金公司借此向吴友用提出解除双方之间的劳动合同关系，之后又陆续通过函件和报纸公告的方式予以确认。由此可知，双方之间的劳动合同关系已经解除。同时，琪金公司解除合同的理由为吴友用自2017年5月8日起一直未到指定工作岗位工作，但琪金公司并未就此举证关于吴友用工作变动的协议过程和相关程序及吴友用无正当理由未到指定工作岗位的相关事实。于此情形下，作为用人单位的琪金公司属违法解除两方之间的劳动合同，理应按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向吴友用支付赔偿金。结合吴友用的劳动合同期限、劳动报酬支付情况，现吴友用主张琪金公司支付经济赔偿金6160元（3080元×1个月×2），属法律允许范围之内，一审法院予以支持。关于吴友用主张的未支付工资18480元、周末休假加班工资差额15718.62元、法定节假日加班工资差额3681.83元、通讯和交通费600元。一审法院认为，结合上述关于劳动合同解除的评析，双方已在2017年5月12日由琪金公司单方解除劳动合同关系。吴友用举示的证据4即视频不能就此认定其继续在琪金公司工作，劳动合同关系延续至2017年11月7日。同时，根据吴友用工资组成和发放情况可知，琪金公司已按约支付了其在2016年9月至2017年5月期间的加班工资，吴友用再行主张2016年9月至2017年11月期间的加班公司无事实和法律依据，一审法院不予支持。吴友用主张的通讯和交通费600元，亦无事实和法律依据，一审法院不予支持。遂判决如下：一、重庆琪金食品有限公司于本判决生效之日起5日内向吴友用支付经济赔偿金6160元；二、驳回吴友用的其他诉讼请求。案件受理费免于收取。二审中，双方当事人没有提交新证据。本院查明的事实与一审查明的事实相同，本院予以确认。本院认为，琪金公司于2017年5月10日向吴友用寄发函件，单方解除双方之间的劳动合同关系。一审法院认定琪金公司违法解除劳动关系，本院予以确认。上诉人主张双方劳动关系解除后的工资报酬，没有事实和法律依据，本院不予支持。被上诉人举示的考勤表和工资表证明上诉人在工作期间存在周末加班和法定节假日加班，被上诉人已按照双方劳动合同约定的加班工资计算标准足额支付上诉人加班工资，且考勤表和工资表记载的上诉人加班时间没有差异，故上诉人主张加班工资差额，没有事实依据，本院不予支持。综上，上诉人的上诉请求及理由不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判；二审案件受理费10元，由上诉人吴友用负担，本院决定免收。本判决为终审判决。审判长  肖飞审判员  肖琴审判员  蒋科二〇一九年九月十九日书记员  雷梅