云南省芒市人民法院民 事 判 决 书（2019）云3103民初1134号原告：赵可程，男，汉族，1947年2月5日生，云南省芒市人，大专文化，经商，住德宏州芒市。委托诉讼代理人：段亚元，云南立建律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。委托诉讼代理人：李丽萍，云南杰云律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。被告：德宏州森鑫房地产开发有限公司（以下简称森鑫公司）。地址：云南省德宏州芒市阿露窝罗路35号，统一社会信用代码：91533100584840088J。法定代表人：郗保恒，系公司执行董事。委托诉讼代理人：杨时荣，男，汉族，1956年5月10日生，云南省梁河县人，高中文化，系德宏州森鑫房地产开发有限公司副总经理，住德宏州梁河县，代理权限为特别授权代理。被告：芒市益和元贸易有限责任公司（以下简称益和元公司）。地址：芒市金孔雀大街，统一社会信用代码：915331030724757931。法定代表人：窦江涛，系公司执行董事。被告：芒市盈宏木材经营有限公司（以下简称盈宏公司）。地址：德宏州芒市天龙街，统一社会信用代码：9153310321910180X0。法定代表人：杨梅青，系公司执行董事。被告：彭军平，男，1966年7月6日生，云南省芒市人，大专文化，芒市农业局工作人员，住德宏州芒市。上述三被告共同委托诉讼代理人：王丽丹，云南凌云律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。第三人：赵杨娜，女，汉族，云南省芒市人，大学本科文化，系芒市税务局工作人员，住德宏州芒市，系原告赵可程的女儿。委托诉讼代理人：寸守崇，云南立建律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。原告赵可程诉被告德宏州森鑫房地产开发有限公司、被告芒市益和元贸易有限责任公司、芒市盈宏木材经营有限公司、彭军平、第三人赵杨娜合同纠纷一案，本院2019年5月8日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年7月17日、8月13日两次公开开庭进行了审理，原告赵可程及其委托诉讼代理人段亚元和李丽萍、被告德宏州森鑫房地产开发有限公司委托诉讼代理人杨时荣、被告芒市益和元贸易有限责任公司、芒市盈宏木材经营有限公司、彭军平共同委托诉讼代理人王丽丹、第三人赵杨娜委托诉讼代理人寸守崇到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告赵可程向本院提出诉讼请求：1、判令被告德宏州森鑫房地产开发有限公司偿还原告借款本金317万元及按双方签订的借款合同约定的月利率2%计算自2019年5月1日至实际清偿之日止的利息。2、判令被告德宏州森鑫房地产开发有限公司履行商品房登记义务，将该公司开发的位于松林雅居小区A区10号、31号二套独栋别墅办理登记至原告名下。3、判令被告德宏州森鑫房地产开发有限公司履行商品房登记义务，将该公司开发的位于松林雅居小区A区33号独栋别墅办理登记至第三人赵杨娜名下。4、判令被告德宏州森鑫房地产开发有限公司履行土地过户义务，将其使用的位于松林雅居小区内的851.148平方米土地登记至原告名下。5、判令被告芒市益和元贸易有限责任公司、芒市盈宏木材经营有限公司、彭军平对第一项诉求承担连带清偿责任。6、由被告承担本案诉讼费用。事实和理由如下：2016年11月7日，被告德宏州森鑫房地产开发有限公司因建设资金需求，向原告赵可程借款600万元，双方约定借款期限为：1、300万元从2016年11月7日至2017年3月6日止。2另300万元从2016年11月7日至2017年5月6日止，借款利息为月息2分。同时被告芒市益和元贸易有限责任公司、芒市盈宏木材经营有限公司、彭军平为上述借款提供担保和抵押担保。后因被告德宏州森鑫房地产开发有限公司不能按时还款，双方签订以房抵债协议和商品房买卖合同，将抵押给原告“松林雅居”小区A区的独栋别墅10号和31号抵还欠款本息424万元，并冲抵第三人赵杨娜购买的“松林雅居”小区A区的独栋别墅33号房屋的尾款188万元。后被告德宏州森鑫房地产开发有限公司又向原告借款5万元，并让原告向许某某支付10万元。原告认为被告德宏州森鑫房地产开发有限公司尚欠原告借款本金317万元及自2019年5月1日至实际清偿之日的利息至今未付，担保人应承担连带清偿责任，诉至本院，请求支持原告的诉讼请求。被告德宏州森鑫房地产开发有限公司辩称，原告起诉的每一笔借款都是事实，本金和利息都是对的，签订的以房抵债协议和买卖合同也属实。原告提出来的土地和三套房产的过户问题，我们是愿意办理给原告的，现在这些手续正在办理中，德宏州政府已成立了协调工作组解决松林雅居的问题，要由州政府成立的协调工作组来解决。被告芒市益和元贸易有限责任公司、芒市盈宏木材经营有限公司、彭军平辩称，1、两公司作为担保人不认可诉讼金额，两公司2016年11月7日签订人民币担保抵押借款合同中第七条明确两公司的担保责任为一般保证，保证期间仅为合同还款日到期后的15日内，该条款在上一次庭审过程中原、被告双方发生巨大争议，两公司认为，即使该内容被法庭认定为对担保期间约定不明，那保证期间也应当为借款期限届满后两年，借款合同约定的本金600万元分为两个还款期限，第一笔300万元还款期限为2017年3月6日，两年的担保期间到2019年3月5日届满，原告于2019年4月30日提起诉讼，第一笔借款的担保期间已届满，两公司无需承担担保责任。2、第一被告与原告签订相应的以房抵债协议书，并提供松林雅居3套别墅以及800平方米的土地以物抵债的形式向原告清偿债务，且被告森鑫公司明确上述以房抵债行为的真实性以及金额，两公司认为上述抵债金额612万元已涵盖应当承担保证责任的300万元，因此两公司的担保责任因为借款人森鑫公司的以物抵债行为已消灭。3.原告第一项诉讼金额依据的是2019年3月31日原告与第一被告签订的本金及利息确定书，该份材料未经两公司的知晓及确认，在担保期间已届满的情况下加大担保义务，因此该金额对两公司并无法律约束力。4.第一被告提供的3套别墅价值612万元，加上市场价值大约200万元的土地，第一被告与原告之间的债权债务已经得以足额清偿，两公司的担保责任予以免除。5.针对原告的第一项诉讼请求中的10万元，首先无法查实房屋转让费用与本案的关联性，不应作为本案借款本金予以主张。另外原告于2019年3月26日支付案外人马丽霞的5万元也无法确定与本案的关联性，不应作为本案借款本金予以主张。被告彭军平辩称，在涉案借款合同中第三被告彭军平的签字并非其本人的签字，其并未为本案的借款提供担保，不应承担担保责任。第三人赵杨娜述称，1.认可原告所有的诉讼请求和事实理由；2.请求判令支持原告的诉讼请求。综合各方当事人的诉辩主张，合议庭归纳本案争议焦点如下：1.原告与被告森鑫公司借款关系是否合法有效？被告森鑫公司是否应当偿还原告借款本息3170000元？2.被告森鑫公司是否应当将松林雅居小区独栋别墅10号、31号及该小区800平方米的住宅用地办理登记至原告的名下？被告森鑫公司是否应当将松林雅居小区独栋别墅33号办理登记至第三人赵杨娜名下？3.被告益和元公司、盈宏公司、彭军平是否对被告森鑫公司向原告的借款承担连带担保责任？原告根据争议焦点和自己的主张，向本院提交了如下证据：1.原告身份证复印件，欲证明原告主体资格适格；2.被告德宏州森鑫房地产开发有限公司企业信息复印件，欲证明被告的主体资格适格；3.被告芒市益和元贸易有限责任公司企业信息复印件，欲证明被告的主体资格适格；4.被告芒市盈宏木材经营有限公司企业信息复印件，欲证明被告的主体资格适格；5.被告彭军平身份证复印件，欲证明被告的主体资格适格；6.担保抵押借款合同、收据复印件，欲证明2016年11月7日被告德宏州森鑫房地产开发有限公司向原告赵可程借款600万元，借款期限为2017年3月6日归还300万元人民币；2017年5月6日归还300万元人民币，借款利息为月息2分，被告芒市益和元贸易有限责任公司、芒市盈宏木材经营有限公司、彭军平为上述借款提供连带保证责任；7.以房（物）抵债协议书、商品房购销合同、商品房买卖合同登记备案表、收据4份复印件，欲证明由于被告德宏州森鑫房地产开发有限公司不能按时归还借款，2017年6月22日原告与被告德宏州森鑫房地产开发有限公司签订以房（物）抵债协议书，用被告德宏州森鑫房地产开发有限公司开发的（即第三人赵杨娜购买的）位于松林雅居小区**别墅未付款项来抵偿债务，抵偿金额为188万元；8.以房（物）抵债协议书、松林雅居认购书、房屋平面图、商品房购销合同复印件，欲证明2018年6月2日，原告与被告德宏州森鑫房地产开发有限公司签订以房（物）抵债协议书，用被告德宏州森鑫房地产开发有限公司开发的位于松林雅居小区A1-31号房产抵债，抵偿金额为228万元；9.以房（物）抵债协议书、松林雅居认购书、房屋平面图、商品房购销合同、中国农业银行转款凭条复印件，欲证明2018年11月7日，原告与被告德宏州森鑫房地产开发有限公司签订以房（物）抵债协议书，用被告德宏州森鑫房地产开发有限公司开发的位于松林雅居小区一套独栋别墅10号房产抵债，抵偿金额为196万元；原告向许国鑫支付该房屋转让费用10万元，该费用应由被告承担；10.德宏州森鑫房地产开发有限公司向赵可程借款本金及利息确认书复印件，欲证明经双方核对，被告德宏州森鑫房地产开发有限公司自2017年3月7日至2019年4月30日应支付原告本金600万元，利息314万元；11.中国农业银行超级柜台客户回执复印件，欲证明2019年3月26日，原告又借给被告德宏州森鑫房地产开发有限公司5万元的事实；12.以土地（物）抵债协议书、付款回单3分、宗地图复印件，欲证明2019年1月26日，原告与被告德宏州森鑫房地产开发有限公司签订以土地（物）抵债协议书，用被告以土地（物）抵债协议书开发的位于松林雅居小区内的851.48平方米土地抵偿债务的事实。经质证，被告德宏州森鑫房地产开发有限公司和第三人赵杨娜对上述证据认为客观属实，没有异议；被告芒市益和元贸易有限责任公司、芒市盈宏木材经营有限公司、彭军平对原告提交的证据发表质证意见如下：对1-4组证据无异议；对第5组证据身份证予以认可，对证明内容不认可，彭军平不是本案适格被告；对第6组证据两公司对借款合同的三性、证明内容都无异议，提醒法庭注意第二条借款期限以及第七条担保抵押责任的约定。对被告彭军平的签字捺印不认可，并非其本人签署。对收据的真实性、合法性予以认可，从收据上看收到单位是案外人云南德宏州达程交通工贸有限公司，该份收据与本案无关联性，由法庭予以认定；对第7-9组证据的三性及证明内容予以认可，第9组的第二点证明内容由法庭确认；对第10组证据因三被告没有参与，对三性及证明内容都不予认可；对第11、12组证据的三性及证明内容予以认可。本院认为，原告赵可程向本院提交的第1、2、3、4、5、6、7、8、9、11、12组证据客观属实，与本案具有关联性，能够证明原告的主张，本院予以采信。对原告向本院提交的第10组证据，虽客观属实，但不能证明原告欲证明的内容，故对该组证据不予采信。被告芒市益和元贸易有限责任公司、芒市盈宏木材经营有限公司、彭军平向本院提交如下证据：云南德宏州达程交通工贸有限公司《企业信用信息公示报告》、《人民币担保抵押借款合同》、中国农业银行转账支票存根、收据复印件，欲证明：1.2016年11月7日，被告森鑫公司与原告签订《人民币担保抵押借款合同》向云南德宏州达程交通工贸有限公司借款600万元，其中300万元借款期限为4个月，自2016年11月7日至2017年3月6日，另外300万元借款期限为6个月，自2016年11月7日至2017年5月6日。同日，达程公司从银行向森鑫公司转账支付600万元借款，涉案借款合同成立并生效。2.签订《人民币担保抵押借款合同》时，赵可程系达程公司法定代表人，但涉案合同借款本金系达程公司的资产，且涉案合同第四条约定“达程公司享有债务方支付的利息”，因此，赵可程不是本案适格原告。3.被告益和元公司、盈宏公司、彭军平在涉案借款合同担保方处签章确认，涉案合同第七条“抵押担保责任”第2款约定“乙方（被告森鑫公司）到期不按时归还借款，保证将抵押物以乙方销售价70%的价值并享有购房人同等权益交甲方所有，作冲抵借款；冲抵不足的部分由丙方（即益和元公司、盈宏公司、彭军平）负责在合同还款日到期后15日内清偿还。”从保证内容上看，被告益和元公司、盈宏公司、彭军平仅作为一般保证人，只在被告森鑫公司不能按时还款时，才承担保证责任。4.涉案借款合同并未约定益和元公司、盈宏公司、彭军平保证期间，根据我国《担保法》第25条之规定“一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证人免除保证责任。”涉案两笔借款的保证期间分别至2017年9月5日、2017年11月5日早已届满，本案起诉时间为2019年4月30日，故本案被告益和元公司、盈宏公司、彭军平保证责任已免除。经质证，原告赵可程对上述证据发表如下意见：对工商登记信息三性及证明内容无异议。对担保抵押借款合同的证明内容不认可，认为益和元公司、盈宏公司、彭军平对本案借款应承担连带清偿保证。依据最高人民法院对担保法的解释第三十二条，原告起诉没有超过担保期限，以及借款抵押担保合同第七条第二款做了明确约定，担保人对本案借款的本息承担担保责任，所以担保责任期限没有届满，三被告的担保责任不能免除。对三被告代理人主张彭军平未在担保协议上签字以及不知晓情况，应当由被告彭军平方举证证明他们的观点。对证据的三性无异议。对欲证明内容第2、3、4点不予认可，实际借款是赵可程本人，并非公司，赵可程是本案适格原告。人民币担保抵押借款合同中，被告益和元公司、盈宏木材公司、彭军平的担保方式约定不明，根据担保法的规定，应视为连带责任担保。被告德宏州森鑫房地产开发有限公司对上述证据没有异议。第三人赵杨娜对上述证据的质证意见与原告赵可程的一致。本院认为，被告芒市益和元贸易有限责任公司、芒市盈宏木材经营有限公司、彭军平向本院提交的证据虽客观真实，与本案具有关联性，但不能完全证明其的主张，故本院对上述证据的真实性予以采信，对被告芒市益和元贸易有限责任公司、芒市盈宏木材经营有限公司、彭军平欲证明的内容部分采信。被告德宏州森鑫房地产开发有限公司、第三人赵杨娜未向本院提交证据，视为放弃举证的权利。根据庭审举证、质证和本院的审理，本院确认本案如下法律事实：被告德宏州森鑫房地产开发有限公司因开发建设松林雅居小区需要资金，向原告赵可程借款600万元。2016年11月7日，原、被告双方签订了《人民币担保抵押借款合同》，双方约定：被告德宏州森鑫房地产开发有限公司向原告赵可程借款600万元，借款利率为月利率2%，借款期限分别为一笔300万元为4个月，即自2016年11月7日至2017年3月6日止，另一笔300万元借款期限为6个月，即自2016年11月7日至2017年5月6日止，该借款由被告芒市益和元贸易有限责任公司、被告芒市盈宏木材经营有限公司、被告彭军平、德宏惠滇民间融资登记服务有限公司芒市分公司对上述借款提供担保，并约定“乙方（森鑫公司）保证用自有、无债务关系的土地、房产作还款抵押，在抵押期间乙方销售抵押物的全部款交甲方冲抵债务，不得转移或隐瞒，甲方有权实施监管”,“未还清欠款之前，无论甲方提不提出债权请求丙方的担保责任不得免除，乙方、丙方应继续履行还款责任，甲方有继续追索权。”“丙方依据《担保法》愿意就乙方偿付全部欠甲方的借款本息及实现债权的合理费用，保证用属自有、无债务关系的土地和其他财产包括地面上的建筑物和在建工程为乙方向甲方的借款作还款担保”。合同签定当日，原告赵可程通过其经营的云南德宏州达程交通工贸有限公司向被告德宏州森鑫房地产开发有限公司支付了借款600万元，被告德宏州森鑫房地产开发有限公司于当日向原告出具收据一份，确认收到借款600万元。被告德宏州森鑫房地产开发有限公司按约定向原告支付了部分利息，后未按约定向原告支付借款本息。借款期限届满后，被告德宏州森鑫房地产开发有限公司不能按约定归还借款本息，于2017年3月22日与原告、第三人赵杨娜签订《借款抵押担保协议》，被告德宏州森鑫房地产开发有限公司“自愿以公司所属无债权债务关系、无任何纠纷，乙方享有合法产权的松林雅居小区A区独幢别墅，房号为33号，建筑面积337.04平方米，价值人民币222.4464万元整，用于乙方向甲方借款的抵押担保物。如乙方不能按时归还借款本金和利息，甲方接通过诉讼方式予以拍卖、变卖抵押担保物收回借款本金和利息”“鉴于赵杨娜系赵可程女儿，赵杨娜于2016年8月9日向乙方购买松林雅居小区A区独幢别墅33号、签订商品房购销合同，并办理了商品房买卖合同登记备案。已支付人民币40万元整，该幢别墅的交易价为222.4464万元整。现尚欠182.4464万元人民币，经甲、乙、丙三方共同协商达成一致意见。乙方用该幢别墅尚未支付款项提供抵押担保”。后被告德宏州森鑫房地产开发有限公司不能按约定归还借款本息，于2017年6月22日与原告签订了《以房（物）抵债协议书》，双方约定“鉴于目前经济形势下行，乙方无法偿还甲方借款，自愿以公司所属无债权债务关系，无任何经济纠纷，乙方享有合法产权的房产独栋别墅33号（面积337.04㎡，价值222万元整，按合同约定，乙方将法定有效的抵押物交由甲方，根据赵杨娜签订的《商品房购销合同》，已交房款人民币40万元整，剩余房款188万元，用乙方向甲方借款抵偿，双方签订交接文书之日，所欠的这部分欠款视为归还。上述房产办理不动产权证所需交纳税费由甲乙双方各自承担相应部分”，双方还针对其他相关事宜进行了约定。后被告德宏州森鑫房地产开发有限公司将上述房产交付第三人赵杨娜，现该房产已由第三人赵杨娜管理使用。被告德宏州森鑫房地产开发有限公司不能偿还借款本息，2018年6月2日又与原告赵可程签订《以房（物）抵债协议书》，双方约定“鉴于目前经济形势下行，乙方无法偿还甲方借款，自愿以公司所属无债权债务关系，无任何经济纠纷，乙方享有合法产权的房产独栋别墅A1-31号，面积为337.04㎡，价值228万元整，按合同约定，乙方将法定有效的抵押物交由甲方，用乙方向甲方借款抵偿，双方签订交接文书之日，所欠的这部分欠款视为归还。上述房产办理不动产权证所需交纳税费由甲、乙双方各自承担相应部分”，双方还针对其他相关事宜进行了约定。另查明，针对上述抵押房产，原、被告双方于2017年1月17日签订了《松林雅居认购书》，原、被告双方在签订《以房（物）抵债协议书》的同时签订了《商品房买卖合同》，双方对上述房产的买卖进行了约定，后被告德宏州森鑫房地产开发有限公司将上述房产交付原告，该房产现由原告赵可程管理使用。被告德宏州森鑫房地产开发有限公司不能偿还借款本息，于2018年11月17日与原告赵可程签订《以房（物）抵债协议书》，双方约定“鉴于目前经济形势下行，乙方无法偿还甲方借款，自愿以公司所属无债权债务关系，无任何经济纠纷，乙方享有合法产权的房产独栋别墅10号，面积为264.02平方米，价值196万元整，按合同约定，乙方将法定有效的抵押物交由甲方，用乙方向甲方借款抵偿，双方签订交接文书之日，所欠的这部分欠款视为归还。上述房产办理不动产权证所需交纳税费由甲乙双方各自承担相应部分”，双方还针对其他相关事宜进行了约定。另查明，针对上述房产，原、被告双方在签订该房产的认购协议书后，原告赵可程代被告德宏州森鑫房地产开发有限公司向许某某退还认购金10万元，该抵押房产原、被告于2018年11月17日签订了《商品房买卖合同》，后被告德宏州森鑫房地产开发有限公司将上述房产交付原告，该房产现已由原告赵可程管理使用。被告德宏州森鑫房地产开发有限公司不能偿还借款本息，与原告赵可程签订以《土地（物）抵债协议书》，双方约定“鉴于目前经济形势下行，乙方无法偿还甲方借款，自愿以公司所属无债权债务关系、证件齐备、合法有效、无任何经济纠纷，是乙方享有合法产权的出让性住宅用地（详见平面图和现有的相关资料），本地块及建设施工所需的相关许可证件由乙方自费负责办妥抵债给甲方，乙方保证该地块今后能合法施工建设。建设的具体事宜由双方协商实施。抵债的土地位于芒市松林雅居小区独栋别墅房号A-10号房屋后面（北面），土地面积800平方米，按原合同约定抵债偿还乙方向甲方的欠款。”双方还针对其他相关事宜进行了约定。另查明，上述抵押的土地被告德宏州森鑫房地产开发有限公司尚未取得国有土地使用权证。2019年3月26日，被告德宏州森鑫房地产开发有限公司因资金周转需要，向原告借款5万元，双方未签订借款合同，原告赵可程按要求将借款5万元转账给被告公司马丽某的账户，上述事实被告德宏州森鑫房地产开发有限公司予以认可。另查明，本案借款的担保人德宏惠滇民间融资登记服务有限公司芒市分公司，原告赵可程以其系分支机构无法人书面授权提供保证为由，不予起诉。本院认为，本案系合同纠纷。公民违反合同或不履行其他义务的，应当承担民事责任。一、原告赵可程与被告森鑫公司借款关系是否合法有效的问题。原告与被告森鑫公司的借款事实有双方签订的《人民币担保抵押借款合同》、原告向被告转款的银行凭证、被告森鑫公司向原告出具的收据证实，双方的借款关系是其真实意思表示，其内容不违反法律、行政法规的强制性规定，原告已向被告履行了出借款项义务，该借款合同关系合法有效，双方当事人应严格按照约定行使权利，并履行各自的义务。关于原告借款本金及利息如何认定的问题。原告主张被告森鑫公司欠其借款本金317万元，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”的规定，本院认为，针对被告德宏州森鑫房地产开发有限公司向原告借款600万元，因双方签订《以房（物）抵债协议书》及《商品房买卖合同》，被告德宏州森鑫房地产开发有限公司用其开发建设的10号、31号、33号房产已冲抵借款本息612万元，双方未对冲抵借款本金还是利息作出确认，故应按上述法律规定的顺序冲抵借款本息，扣息还本后，本院确认至2018年11月7日止，上述借款本息尚欠借款本金1690854万元及2018年11月17日至清偿之日的利息至今未付。二、关于被告益和元公司、盈宏公司、彭军平是否对被告德宏州森鑫房地产开发有限公司向原告的借款承担连带清偿责任的问题。庭审后，原告向本院提交书面材料，自愿撤回对被告彭军平的起诉，根据民事权利由权利人自行处分的原则，故本院仅对被告益和元公司、盈宏公司是否承担连带清偿责任进行处理。原告主张担保人对本案借款承担连带清偿责任，被告益和元公司、盈宏公司主张第一笔借款300万元的担保期限已于原告提起诉讼前届满，两公司无需承担担保责任，且被告森鑫公司以物向原告抵债的金额612万元已涵盖应当承担保证责任的300万元，因此两公司的担保责任因为被告森鑫公司的以物抵债行为已消灭。本院认为，本案原、被告签订的《人民币担保抵押借款合同》约定“乙方（森鑫公司）保证用自有、无债务关系的土地、房产作还款抵押，在抵押期间乙方销售抵押物的全部款交甲方冲抵债务，不得转移或隐瞒，甲方有权实施监管；丙方（担保人）依据《担保法》愿意就乙方偿付全部欠甲方的借款本、息及实现债权的合理费用，保证用属于自由、无债务关系的土地和其他财产包括地面上的建筑物和在建工程为乙方向甲方的借款作还款担保”，三方当事人对担保的种类未作明确约定，故本院认定本案的担保行为为连带保证；该合同约定“未还清欠款之前，无论甲方提不提出债权请求丙方的担保责任不得免除，乙方、丙方应继续履行还款责任，甲方有继续追索权。”，对本案保证期间约定不明，根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款“保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。”的规定，本院认为，本案第一笔借款300万元的还款期限届满之日为2017年3月6日，于2019年3月6日保证期间已届满，故对被告益和元公司、盈宏公司主张第一笔借款300不承担保证期间的抗辩予以采信；另一笔300万元的借款期限届满之日为2017年5月6日，原告已于担保期限届满之日（即2019年5月6日）提起诉讼，故被告益和元公司、盈宏公司应对本案借款承担清偿责任。本院认为，原告赵可程代被告德宏州森鑫房地产开发有限公司支付给许某某关于松林雅居10号独栋别墅的转让费10万元以及原告于2019年3月26日借给被告森鑫公司的5万元，被告对该事实予以认可，本院予以确认。对上述代付款及借款，原、被告双方未约定偿还期限，被告德宏州森鑫房地产开发有限公司应在原告要求偿还时，向原告支付上述款项，故对原告要求被告偿还上述款项的请求予以支持。本院认为，被告益和元公司、盈宏公司未对上述款项提供担保，故对上述代付款和借款不承担担保责任。三、关于被告德宏州森鑫房地产开发有限公司是否应当将松林雅居小区独栋别墅10号、31号及该小区800平方米的住宅用地办理登记至原告名下的问题。本院认为，被告德宏州森鑫房地产开发有限公司在债务履行期限届满后，不能向原告偿还借款本息，双方在协商一致的基础上，针对松林雅居小区别墅10号、31号房签订了义务抵债协议和商品房买卖合同，上述协议和合同不违反法律、行政法规的禁止性规定，上述协议和合同合法有效，双方当事人应按约定履行各自的义务。原告主张被告德宏州森鑫房地产开发有限公司履行商品房登记义务，将其开发建设的松林雅居小区A区10号别墅、31号别墅过户至原告名下，被告予以认可，本院予以支持；本院认为，原告主张将位于松林雅居小区A-10号别墅后（北面）800多平方米的土地登记至原告名下，虽被告森鑫公司认可以该土地抵债的事实，但其至今还未享有上述土地使用权，被告森鑫公司将未取得处分权的土地作为抵押物与原告签订以物抵债协议，该抵押协议无效，故本院对原告的上述主张不予采信。四、关于被告德宏州森鑫房地产开发有限公司是否应当将其开发建设的松林雅居小区独栋别墅33号办理登记至第三人赵杨娜名下的问题。原告主张被告森鑫公司将松林雅居小区A区33号独栋别墅办理登记至第三人赵杨娜名下。本院认为，虽然原、被告协议以第三人赵杨娜购买的松林雅居小区A区33号独栋别墅未付的房款188万元抵偿被告向原告的借款，但该房的产权登记权利人系第三人赵杨娜，该房产的产权登记应由第三人赵杨娜自行决定，本案第三人赵杨娜未向本院提出要求被告德宏州森鑫房地产开发有限公司办理房屋产权登记的诉讼请求，故本院对原告的该主张不予支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、《中华人民共和国担保法》第八条、第十九条、《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条第二款、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》第九十条之规定，判决如下：一、由被告德宏州森鑫房地产开发有限公司偿还原告赵可程借款本金1690854元及按年利率24%计算自2018年11月17日起至实际清偿之日止的利息，于本判决发生法律效力之日一次性付清；被告芒市益和元贸易有限责任公司、芒市盈宏木材经营有限公司对被告德宏州森鑫房地产开发有限公司的上述债务承担连带清偿责任；二、由被告德宏州森鑫房地产开发有限公司向原告赵可程支付代其退还许某某的认购金10万元及借款5万元，于本判决书生效之日一次付清；三、由被告德宏州森鑫房地产开发有限公司履行商品房买卖合同，于2019年12月30日前协助原告赵可程将其开发建设的位于芒市松林雅居小区A区10号、31号房产办理不动产权登记至原告赵可程名下；四、驳回原告赵可程的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费75780元，由被告德宏州森鑫房地产开发有限公司承担（未付），限于本判决发生法律效力之日一次性交纳。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于德宏傣族景颇族自治州中级人民法院。审 判 长  刘宏芸人民陪审员  陈 玲人民陪审员  李 华二〇一九年九月九日书 记 员  周怡玲