北京市西城区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0102民初17327号原告：谈敏，女，1973年10月21日出生，汉族，住湖南省宁乡县。委托诉讼代理人：韩静波，北京市西城区法律援助中心指派律师。被告：北京梅府家宴餐饮有限公司，住所地北京市大翔凤胡同24号。法定代表人：刘志荣。原告谈敏与被告北京梅府家宴餐饮有限公司劳动争议一案，本院受理后,依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭进行审理。原告谈敏及其委托代理人韩静波到庭参加诉讼。被告北京梅府家宴餐饮有限公司经公告传唤，无正当理由未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告谈敏向本院提出诉讼请求为：1、依法确认原告与被告于2005年11月7日至2018年11月30日期间存在劳动关系；2、依法判决被告支付原告违法解除劳动合同赔偿金118800元；3、依法判决被告支付原告2005年11月至2009年12月未缴纳养老保险补偿7096元；4、依法判决被告支付原告2005年11月至2009年12月未缴纳失业保险补偿2352元；5、诉讼费由被告承担。事实和理由为：2005年11月7日，原告入职被告，任前厅服务员岗位，被告每月5日前后发放上个自然月工资，工资发放表标注有原告的入职日期。2010年1月起，被告为原告缴纳社会保险。原告被解除劳动合同前12个月的月平均工资为4400元。2018年11月25日，被告的注册地被北京市育荣物业管理有限公司贴了封条。2018年12月，被告对原告进行社保减员，单方与原告解除劳动关系，但是未支付原告任何经济补偿，双方发生争议。2019年3月7日，西城仲裁委作出裁决后，原告不服裁决起诉，望法院支持原告的诉讼请求。经审理查明，原告系外埠农业户口。原告称其于2005年11月7日入职被告公司担任服务员岗位，但原告提交双方劳动合同的起止期限为2008年1月1日至2009年12月31日，此后未再签订劳动合同。原告主张月薪4400元，每月5日发放上个自然月工资。2018年11月25日被告公司因营业场地被产权方粘贴封条，无法再继续经营，故原告主张被告口头与其解除劳动关系，并提出仅按照正常标准的50%向原告支付解除经济补偿金，原告未同意。原告称继续善后工作至2018年11月30日。被告公司为原告工资结算至2018年11月，社会保险缴纳至2018年11月，2018年12月起，被告公司对原告社会保险关系做减员处理。原告认为被告公司的上述行为系违法解除，应向原告支付违法解除劳动关系赔偿金。就此，原告提交了社会保险缴纳信息（自2010年1月起被告公司为原告缴纳养老保险及失业保险）、照片（被告公司营业地点被条封）、录音（被告公司与员工就停止营业后遣散问题的协商沟通过程）等证据加以证明。诉讼中，经本院释明，原告同意以法院认定劳动关系解除性质做出相应判决。另查，原告以被告公司为被申请人向北京市西城区劳动人事争议仲裁委员会提出劳动仲裁申请，要求确认与被告公司自2005年11月7日至2008年11月30日期间存在劳动关系、被告公司支付违法解除劳动合同赔偿金118800元、支付2005年11月至2009年12月未缴纳养老保险补偿7096元、支付2005年11月至2009年12月未缴纳失业保险补偿2352元。2019年3月7日，上述仲裁委做出京西劳人仲字[2019]第1283号裁决书，裁决：一、确认原告与被告公司自2008年1月1日至2018年11月30日期间存在劳动关系；二、被告公司于本裁决书生效之日起七日内，支付原告2008年1月至2009年12月期间未缴纳养老保险补偿3075.30元；三、驳回原告其他仲裁请求。现原告对上述裁决不服，向本院起诉。案件在审理过程中，被告公司经公告送达起诉状副本及开庭传票，被告无正当理由未出庭应诉，本院依法缺席审理。上述事实，有社会保险缴纳信息、照片、录音、北京市西城区劳动人事仲裁委员会京西劳人仲字[2019]第1283号裁决书及当事人当庭陈述等证据在案佐证。本院认为，关于劳动关系，原告主张于2005年11月7日入职被告公司，但原告提交的证据显示于2008年1月1日起双方签订劳动合同。原告未对2005年11月7日至2007年12月31日期间双方存在劳动关系的事实提交证据，故应当承担不利后果。原告入职被告公司后，被告公司应当对计算劳动者工作年限的事实举证证明，但被告公司经本院公告传唤，未到庭参加诉讼，视为放弃诉讼权权利，故本院对原告主张于2018年11月30日停止工作的事实予以确认。综上，本院确认原告与被告公司之间自2008年1月1日起至2018年11月30日期间存在劳动关系，对原告主张确认劳动关系诉讼请求中的合理部分，予以支持。劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同，但要支付相应的经济补偿金。本案中，被告公司因营业场地被产权方封停，无法再继续经营，属于上述重大客观情况变化，在经过与原告协商未能达成一致意见的情况下，可以解除劳动关系，但应向原告支付相应的解除经济补偿金。因原告经释明并同意以本院认定劳动关系解除性质作出判决，故本院对其要求支付违法解除劳动关系赔偿金的诉讼请求不予支持，同时，认定被告公司应向其支付解除劳动关系经济补偿金。具体数额，本院参照原告主张的工资标准及本院确定的工作年限予以核算。劳动者享有享受社会保险和福利的权利。根据《农民合同制职工参加北京市养老、失业保险暂行办法》[京劳险发(1999)99号]第四条规定：用人单位应自招用农民合同制职工之月起，与其签定劳动合同并为其办理参加养老保险和失业保险的手续；第五条规定：用人单位应当按照本办法的规定，为农民合同制职工缴纳养老及失业保险费。农民合同制职工与用人单位终止、解除劳动关系后，符合本办法规定的可以享受一次性养老保险待遇和失业保险一次性生活补助费。原告所主张的未缴纳失业保险补偿，根据上述规定，应当认定为一次性生活补助费。原告为外埠农业户籍。本院认定原告与被告公司自2008年1月1日起建立劳动关系，故对于原告要求被告公司支付2007年12月31日之前的未缴纳养老保险补偿及未缴纳失业保险一次性生活补助费的诉讼请求，本院不予支持。2010年1月起被告公司为原告缴纳养老保险及失业保险。本院前述认定双方劳动关系已经解除。故被告公司应当向原告支付2008年1月至2009年12月期间的未缴纳养老保险补偿及未缴纳失业保险的一次性生活补助费。具体数额，本院依法核算。被告公司经传票传唤，无正当理由，未到庭应诉的行为，属于自行放弃质证及答辩的权利，本院依法缺席判决。综上所述，依据《中华人民共和国劳动法》第三条第一款、《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告谈敏与被告北京梅府家宴餐饮有限公司自2008年1月1日至2018年11月30日期间存在劳动关系；二、本判决生效后7日内，被告北京梅府家宴餐饮有限公司支付原告谈敏解除劳动关系经济补偿金48400元；三、本判决生效后7日内，被告北京梅府家宴餐饮有限公司支付原告谈敏2008年1月至2009年12月期间未缴纳养老保险补偿3075.30元；四、本判决生效后7日内，被告北京梅府家宴餐饮有限公司支付原告谈敏2008年1月至2009年12月期间未缴纳失业保险的一次性生活补助费796元；五、驳回原告谈敏的其他诉讼请求。如被告北京梅府家宴餐饮有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告谈敏负担6元（已交纳），由被告北京梅府家宴餐饮有限公司负担4元，自本判决生效之日起7日内交纳；送达起诉状副本、应诉通知书、举证通知书、开庭传票、证据、合议庭组成人员通知书等法律文书的公告费260元及送达本案判决书的公告费（以实际票据为准），均由被告北京梅府家宴餐饮有限公司负担，自本判决生效之日起7日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件的受理费，上诉于北京市第二中级人民法院。如在上诉期满后七日内仍未交纳上诉案件受理费的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  李 晗审 判 员  肖成效人民陪审员  果振敏二〇一九年九月九日书 记 员  马 佳