广东省深圳市宝安区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0306民初9770号原告深圳市昊阳天宇电子有限公司，住所地广东省深圳市宝安区西乡街道劳动社区劳动路****，统一社会信用代码91440300562773750T。法定代表人李浩宇。委托代理人杨建梅，公司员工。被告深圳市新鸿蕴科技有限公司，，住所地广东省深圳市沙井街道沙三社区沙井西环路**永辉大厦701U法定代表人吕海波。委托代理人胡显键，广东晟典律师事务所律师。被告张纪军，男，汉族，1977年1月1日出生，身份证住址湖北省襄樊市樊城区，原告深圳市昊阳天宇电子有限公司与被告深圳市新鸿蕴科技有限公司（以下简称新鸿蕴公司）、张纪军合同纠纷一案,本院受理后，依法公开开庭进行了审理。原告的法定代表人李浩宇及其委托代理人杨建梅，被告新鸿蕴公司的委托代理人胡显键到庭参加诉讼。被告张纪军经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法按缺席审理。本案现已审理终结。原告诉请：1、两被告返还投资款本金150000元；2、两被告支付2018年年度分红款19045.67元；同时核算并支付2019年1月1日至支付当日的分红款；3、被告张纪军对应付款项承担连带责任；4、两被告对应付款项自2019年4月18日起至款项付清之日止，按中国人民银行同期贷款利率年息4.35%向原告支付资金占用费；5、本案的全部诉讼费用、保全费、担保费由被告承担。被告新鸿蕴公司辩称：一、原告依据协议第五条提出撤资并要求退还其投资款没有事实和法律依据。新鸿蕴公司法人及股东的变更不代表经营期限到期，协议约定的合作期间也未达到。从协议性质来看，被告并没有实际占有使用该笔款项，张纪军收到款项后便转移至其妻子杨红账户，投资协议并没有经过新鸿蕴公司股东会决议或追认，也没有进行工商股权变更，该份协议对新鸿蕴公司本身的约定不具有合法性。事实上原告支付该笔款项在新鸿蕴公司2017年财务审计报告中为货款，原告支付的该笔款项新鸿蕴公司有充分的理由怀疑是原告支付的货款，或是张纪军为私人取得该笔款项而利用其掌控公章的职务便利而与原告签署的虚假协议。二、原告提出的分红方式没有法律依据。即便依据协议约定，也因原告自身未能达到协议约定的分红条件而不能取得相关分红。三、原告自认张纪军在2018年4月转账38794.50元为2017年分红，因该款项没有经过新鸿蕴公司全体股东会决议或认可，原告所提交的相关利润表只有张纪军个人确认，仅能作为张纪军个人与原告结算，不排除该款项是张纪军对原告投资款部分返还的事实，更印证了原告付款行为是与张纪军个人合作的事实。请求驳回原告的诉讼请求。被告张纪军未到庭应诉，亦未提供书面答辩意见。本案查明事实2017年2月25日原告与被告新鸿蕴公司签订一份《投资合作协议》，协议主要内容包括：一、原告不承担新鸿蕴公司经营过程中产生的亏损，其合作范围只限新鸿蕴公司温度保险丝批发业务（其销售数量，以每月工厂对账单为准），其利润为（代理价-出厂价）×年销量-代理商超额奖励，每支保险丝确保有0.027元纯利润，每年3月份分红（新鸿蕴公司每月提供进销存帐、银行流水账及工厂结算对账单）。二、总投资为300万元，原告出资15万元，占5%股份。该笔款项汇入新鸿蕴公司或新鸿蕴公司指定专有账户，原告不参与具体的运营事项，原告退股时，新鸿蕴公司按投资金原额退还原告。三、双方合作期限从2017年2月26日至2020年2月25日。四、在经营期限不足上述合作期限，期间原告随时要求退股，新鸿蕴公司无条件在一个月内退还原告本金及分红，并按截止当天统计销量核算利润分红。该份《投资合作协议》加盖原、被告公司公章，并由李浩宇、张纪军签字确认。2017年4月14日原告向被告新鸿蕴公司转账15万元，备注为“温度保险丝项目投资款”。在《17年3月至18年2月客户销量利润一览表》中被告张纪军签字确认2017年3月至2018年2月总销量为28736676支，净利润按0.027元/支计算为775890元，原告占5%股份，应分红38794.5元；金晟占15%股份，应分红116383.5元。2018年4月4日张纪军个人账户向原告法定代表人李浩宇账户转账38794.5元，备注为“17分红”。2019年3月18日原告向被告新鸿蕴公司发出《撤资退股通知函》，主要内容为：因新鸿蕴公司未能按投资合作协议约定履行2018年度投资分红，另新鸿蕴公司法人及股东发生变更，新鸿蕴公司负责人、投资合作协议签约代表人没有知会原告。上述行为严重违背和偏离了合作初衷。原告决定提出撤资退股要求，要求新鸿蕴公司相关负责人及投资合作协议签约代表务必在一个月内退还原告投资本金，并支付2018年年度分红款19045.67元，并核算本年度即2019年1月1日至支付当日的分红款。2019年4月18日被告新鸿蕴公司向原告作出《回函》，主要内容为：经调查，原告于2017年4月17日汇入15万元到新鸿蕴公司，该笔款项在新鸿蕴公司2018年度财务审计报告中体现为货款；原告所谓的投资、撤资一事新鸿蕴公司董事会及股东成员并不知晓；若原告与张纪军有任何单方面的协议，该协议未经公司董事会和股东决议而签订的，不符合公司法和新鸿蕴公司章程，请直接与张纪军沟通，与新鸿蕴公司无关。另查，2019年4月2日张纪军向原告出具一份《承诺》，内容为：“昊阳天宇于2017年对新鸿蕴科技保险丝项目进行投资款15万元整。因本人对其他项目投资出现资金问题，因此将名下股份暂时转让其他股东抵债。本人2019年6月底前资金周转过来后，将对新鸿蕴股份进行回购，到时退还昊阳天宇投资款。同时本人承诺对昊阳天宇的债务及分红。”经查，新鸿蕴公司2005年10月21日注册成立，股东为张纪军、杨红，分别占股份比例60%、40%；2017年12月13日股东变更为吕海波、张彩珍、张纪军、杨小平，分别占股份比例15%、30%、30%、25%；2018年12月20日股东变更为吕海波、张建强、杨小平，分别占股份比例15%、15%、70%。另，张纪军于2015年9月1日至2018年12月19日期间担任新鸿蕴公司法定代表人。再查，原告主张2018年3月至2019年1月应得分红金额19045.67元，并向本院提交一份《1803月-1901月客户销量利润一览表》予以证明。该表格记录2018年3月至2019年1月期间共计销量17314243支产品，按0.022元/支计算利润为380913.35元；表格下方注明“19045.6673”，被告张纪军签字确认，并注明“核对无误”。另，原告主张2019年2月总销量为337000支，利润按0.022元/支计算，其应得分红金额370.7元；2019年3月总销量为1573000支，利润按0.022元/支计算，其应得分红金额1730.3元。判决结果原告与被告新鸿蕴公司签订的《投资合作协议》系双方真实意思表示，合法有效，依法应受法律保护。协议约定，双方就新鸿蕴公司温度保险丝批发业务进行合作，原告出资15万，占股5%，并按其投资比例获取分红。从原告向被告新鸿蕴公司转账投资款以及被告新鸿蕴公司原法定代表人张纪军签字确认《17年3月至18年2月客户销量利润一览表》并向原告转账相应分红款等相关证据来看，双方签订的《投资合作协议》已实际履行。2019年3月18日原告以被告新鸿蕴公司未支付2018年年度投资分红为由，向被告新鸿蕴公司发出《撤资退股通知函》。被告新鸿蕴公司在《回函》中否认原告投资的事实，对原告要求分红的事项亦未予以回应。因被告新鸿蕴公司以自己的行为表示不再履行《投资合作协议》，原告主张解除双方签订的《投资合作协议》，并要求被告新鸿蕴公司返还投资款150000元及利息、支付分红款及利息，于法有据，本院予以支持。投资款利息以150000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率为标准，从2019年4月18日起计至款项清偿之日。关于分红款金额。原告提交由被告张纪军签字确认的《1803月-1901月客户销量利润一览表》用以证明2018年3月至2019年1月期间其应得分红19045.67元，并主张2019年2月、3月应得分红款金额分别为370.7元、1730.3元。被告新鸿蕴公司对原告主张上述分红金额均不予认可。鉴于《投资合作协议》中明确约定原告不参与具体运营事项，由被告新鸿蕴公司负责实际管理，且被告新鸿蕴公司每月应提供进销存帐、银行流水账及工厂结算对账单，但本案中被告新鸿蕴公司并未提交双方合作期间的相关账目，对于原告提交的《1803月-1901月客户销量利润一览表》所对应的相关数据、原告主张的2019年2月、3月的分红金额均未能提供相应的反驳证据予以推翻，应由被告新鸿蕴公司承担举证不能的法律后果。本院对原告提交的由张纪军签字的《1803月-1901月客户销量利润一览表》以及原告主张的2019年2月、3月的分红款金额予以采信。故，被告新鸿蕴公司应向原告支付2018年3月至2019年3月期间分红款合计21146.67元。分红款利息以21146.67元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率为标准，从2019年4月18日起计至款项清偿之日。关于被告张纪军的责任问题。被告张纪军向原告出具《承诺》，承诺对原告债务及分红，应视为债务的加入。原告诉请被告张纪军对被告新鸿蕴公司所欠原告上述债务承担连带清偿责任，本院予以支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告深圳市新鸿蕴科技有限公司自本判决生效之日起十日内向原告深圳市昊阳天宇电子有限公司返还投资款150000元及利息（利息以150000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率为标准，从2019年4月18日起计至款项清偿之日）；二、被告深圳市新鸿蕴科技有限公司自本判决生效之日起十日内向原告深圳市昊阳天宇电子有限公司支付分红款21146.67元及利息（利息以21146.67元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率为标准，从2019年4月18日起计至款项清偿之日）；三、被告张纪军对被告深圳市新鸿蕴科技有限公司上述债务承担连带清偿责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3680元，保全费1365.22元，均由被告深圳市新鸿蕴科技有限公司、张纪军承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 黄  小  华人民陪审员 潘  伟  英人民陪审员 徐  小  妹二〇一九年九月十六日书 记 员 郭耿洽（兼)书 记 员 冯  嫦  瑜附本案相关法律条文如下：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。