安徽省黄山市黄山区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖1003民初663号 原告：黄山市黄山区甘棠镇十字畈毕家经济合作社，住所地安徽省黄山市黄山区甘棠镇十字畈村毕家组。 负责人：毕天赐，组长。 委托诉讼代理人：汪振清，安徽良信律师事务所律师。 委托诉讼代理人：胡梦茜，安徽良信律师事务所律师。 被告：谭永来，男，1967年4月2日出生，汉族，初中文化，从事建筑业，住安徽省黄山市黄山区。 委托诉讼代理人：徐志平，安徽金天都律师事务所律师。 原告黄山市黄山区甘棠镇十字畈毕家经济合作社（以下简称毕家合作社）与被告谭永来建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年5月16日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告毕家合作社的负责人毕天赐及其委托诉讼代理人汪振清、胡梦茜，被告谭永来及其委托诉讼代理人徐志平到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 毕家合作社向本院提出诉讼请求：要求判令谭永来支付工程款1168642.51元及利息116572元（利息自2017年3月18日起按银行同期贷款利率计算至2019年4月12日止，后续利息计算至实际支付之日止）。事实与理由：2014年1月7日，双方签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定将黄山区城区饮用水源地综合整治一期工程截污管工程一标毕家段工程承包给我们，承包方式为包工包料，同时合同就工程工期、双方的权利义务、工程款的计算及支付均做了明确约定。合同签订后，即由合作社负责人毕天赐组织人员进场施工，于2015年2月该工程竣工验收。2016年1月15日黄山区审计局对案涉工程进行审计，我们的施工工程价款为1811362.51元。事后，我们多次要求谭永来结算并给付工程款，但其一直推诿，拖延结算和支付工程款。2017年3月17日，双方就己支付工程款进行了核对，谭永来共支付了工程款642720元，尚欠工程款1168642.51元。我们多次要求谭永来支付剩余工程款，但其一直予以推脱不予支付。 谭永来辩称，1.毕家合作社不是适格主体，合同签订、工程款收取是毕天赐；2.案涉工程由毕天赐施工的工程款为1335297.43元（含已付的642720元），而非1811362.51元。根据双方合同第十八条约定，工程结算价应下浮13％，税收和管理费由毕天赐承担；3.2017年11月8日为追讨工程款，我起诉了承包方安徽中煌建设工程有限公司，催讨工程款800000元，该债权已被（2017）皖1003民初1158号民事判决书确认。 诉讼过程中，毕家合作社围绕其诉讼请求，谭永来围绕其答辩意见向本院提交了证据，本院组织双方进行了举证、质证，对双方没有争议的证据，予以确认。对双方有争议的证据认证如下： 1.2019年5月14日由黄山区甘棠镇十字畈村村民委员会出具的书面证明和2019年5月15日由黄山区甘棠镇十字畈村村民委员会出具、黄山区甘棠镇人民政府加盖印章的书面证明各一份，证实了黄山区甘棠镇十字畈村毕家村民小组与黄山区甘棠镇十字畈村毕家经济合作社系同一组织，负责人为毕天赐的事实，本院予以确认； 2.关于双方签订的《建设工程施工劳务分包合同》，除乙方盖章外其内容一致。在毕家合作社持有的合同甲方是谭永来，乙方抬头是毕天赐并加盖毕家合作社公章，而谭永来持有的合同没有毕家合作社盖章。结合毕家合作社提交的《农户投资款归还表》、本院向甘棠镇党委委员李骥所作的询问笔录及庭审笔录，对上述证据的真实性及与本案的关联性予以确认，但《建设工程施工劳务分包合同》违反了法律强制性规定，对其合法性不予确认； 3.对由毕家合作社提交的落款为“2019年1.29日”黄山区甘棠镇人民政府工作人员李骥、汪建平签字并加盖公章的书面证明应作为一个整体，与全案事实能够印证，证实了案涉工程是谭永来由毕天赐带领毕家合作社村民分别施工相关具体地段的事实； 4.对毕家合作社提交的《工程签证单》的真实性予以确认，但因其无法直接区分谭永来与毕家合作社各自的实际施工量，不能达到其证明目的； 5.关于谭永来所举的“拖欠农民工工资说明”，系由黄山区甘棠镇人民政府、黄山区住房和城乡建设委员会出具并从安徽省桐城市人民法院卷宗中复印，其真实性可以采信，但与本案争议焦点缺乏关联性，无需予以确认； 6.谭永来所举中国建设银行个人活期账户交易明细，对其真实性予以确认，至于谭永来证明其系与毕天赐个人往来，毕天赐当庭陈述其收取该款项是作为毕家合作社负责人，代表毕家合作社收取的，本院结合全案事实对该陈述予以采信。 在诉讼过程中，经谭永来申请，从（2017）皖1003民初1158号卷宗中调取了（2017）皖1003民初1158号民事判决书、建设单位黄山区甘棠镇人民政府与施工单位安徽中煌建设工程有限公司签订的《建设施工合同》，对该证据的真实性予以确认。 在诉讼过程中，经毕家合作社申请，本院到黄山市黄山区审计局调取了该局对黄山区城区饮用水源地综合治理一期一标段工程决算所作的黄审建报（2016）18号审计报告。从该份审计报告中可以确认案涉工程业主单位为黄山市黄山区甘棠镇人民政府，施工单位为安徽中煌建设工程有限公司，决算报审造价6446216.98元，审计审定造价4404324.11元，审减造价2041892.87元。审计报告中附有审核汇总表分项工程量计价表、工程量清单计价表、规费和税金计价表、主要材料价格表等。因该审计报告系政府审计部门所出具，建设单位与施工单位依据该审计报告对工程款工程结算，对其真实性、合法性予以确认，但该审计报告针对的是整个工程，不能从中分析得出双方当事人分别实施的实际施工量，达不到毕家合作社所要的证明目的。 根据对以上证据的分析与认定，本院认定事实如下：2012年10月12日，安徽中煌建设工程有限公司通过招投标方式承建黄山市黄山区甘棠镇人民政府“黄山区城区饮用水源地综合整治一期工程”，2013年3月6日安徽中煌建设工程有限公司将该工程转包给谭永来，双方签订了《工程（内部）承包协议书》，安徽中煌建设工程有限公司按工程价款的5%收取管理费。2014年1月7日，毕天赐作为毕家合作社负责人与谭永来签订《建设工程施工劳务分包合同》，约定将黄山区城区饮用水源地综合整治一期工程截污管工程一标毕家段工程以“劳务分包”形式交由毕天赐组织毕家合作社村民施工。2015年上半年案涉工程竣工验收合格。2016年1月初，黄山市黄山区审计局审定该工程实际造价为4404324.11元（含5%的质量保证金）。安徽中煌建设工程有限公司与谭永来之间的工程款现已结清。 诉讼过程中，谭永来对毕天赐组织毕家合作社村民施工的1335297.43元工程量部分和已付的642720元予以认可。对毕家合作社主张的476065.08元签证部分施工量不予认可，认为1335297.43元中含有签证部分，且不是全为毕家合作社施工的，其也施工了一部分，同时在结算工程款时应扣除管理费、税金。 本院认为，谭永来是与案涉建设工程施工单位安徽中煌建设工程有限公司发生内部承包关系的实际施工人，本身就不具有转包、分包资质。其在实际施工过程中将一部分工程以“劳务分包”形式与不具有分包或转包资质的民事主体（指合同上的乙方）签订所谓的《施工劳务分包合同》，违背了《中华人民共和国建筑法》第二十八条“禁止建筑单位将其承包的全部建筑工程转包给他人、禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别分包给他人”和第二十九条第三款“禁止总承包单位将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包”的强制性规定，系无效合同，双方当事人对造成合同无效均负有责任。谭永来、毕家合作社在本案中均属于以实际施工人身份参与案涉工程建设。由于谭永来已同施工单位安徽中煌建设工程有限公司就包括毕家合作社施工部分的工程款进行了结算，毕家合作社现只能向谭永来主张工程价款。由于双方对签证部分争议较大又都没有提交确凿证据证明各自观点，现只能对基本无争议的毕家合作社施工的1335297.43元工程款部分先行处理。对有争议的签证部分工程价款，双方当事人可依据事实和法律另行处理。关于毕家合作社主张的逾期支付工程款的利息，因案涉合同是无效合同，该主张于法无据，不予支持；谭永来抗辩毕家合作社应按合同约定支付所谓的管理费，但合同中并未明确管理费的具体计算标准，诉讼过程中也未提交向安徽中煌建设工程有限公司代为缴纳包括毕家合作社施工部分所谓管理费的证据，又未提起反诉，故对此在本案中不予处理，其今后如有确凿证据和法律依据可另行主张。另，缴纳工程价款的税金是纳税人的法定义务，不论合同是否合法有效，均应依法纳税。庭审中，双方一致确认税金按工程款的6.09％计算，谭永来也当庭认可毕天赐代表毕家合作社先行向其支付了30000元的税款。故毕家合作社应付工程款税金为81319.61元（1335297.43元×6.09％），扣除其先行支付的30000元外还应支付51319.61元税金。 综上，谭永来应付毕家合作社的工程款为641257.82元（1335297.43元-已付部分工程款642720元-毕家合作社剩余应付税金51319.61元）。 依照《中华人民共和国合同法》第二百七十二条，第二百八十六条，《中华人民共和国建筑法》第二十八条、第二十九条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（一）》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、谭永来于本判决生效后30日内一次性支付黄山市黄山区甘棠镇十字畈毕家经济合作社剩余工程款641257.82元； 二、驳回黄山市黄山区甘棠镇十字畈毕家经济合作社其他诉讼请求。 如果未按照本判决确定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费16366元，减半收取计8183元，由谭永来负担3976元，由黄山市黄山区甘棠镇十字畈毕家经济合作社负担4207元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省黄山市中级人民法院。 审判员  陈家礼 二〇一九年九月三十日 书记员  吴雨轩