江苏省苏州市中级人民法院刑 事 裁 定 书(2019)苏05刑终727号原公诉机关江苏省张家港市人民检察院。上诉人（原审被告人）李文龙，男，1972年7月7日生，汉族，小学文化，个体买卖化工废料，住江苏省江阴市。2013年7月因赌博被江阴市公安局行政拘留十日并处罚款人民币三千元。上诉人（原审被告人）俞洪星，男，1975年10月23日生，汉族，初中文化，无业,住江苏省江阴市临港街道江市。2015年12月10日因犯非法买卖制毒物品罪被内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元，2017年9月20日刑满释放。上诉人（原审被告人）姚彬，男，1977年8月25日生，汉族，小学文化，无业,住张家港市。2015年12月10日因犯非法买卖制毒物品罪被内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元，2018年3月19日刑满释放。上诉人（原审被告人）柳继泉，男，1966年2月15日生，汉族，大学本科，无业，住江苏省连云港市海州区。上列四上诉人均因涉嫌犯非法生产制毒物品罪，于2018年9月20日被刑事拘留（9月19日被羁押），同年10月26日被逮捕。现均羁押于张家港市看守所。江苏省张家港市人民法院审理江苏省张家港市人民检察院指控被告人李文龙、俞洪星、姚彬、柳继泉犯非法生产制毒物品罪一案，于2019年4月26日作出（2019）苏0582刑初55号刑事判决。宣判后，被告人李文龙、俞洪星、姚彬、柳继泉不服，均提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取江苏省苏州市人民检察院检察员宋杰、代理检察员王芳的意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定：2018年5月至9月间，被告人李文龙、俞洪星、姚彬、柳继泉经预谋，在江苏省连云港市赣榆区石桥镇东温庄村三组一无名厂房内，购买了原料、设备，采用化学合成手段生产易制毒物品邻氯苯基环戊酮（简称“邻酮”），于2018年9月19日被当场查获含有邻酮成份的液体3549.13千克，经测算含纯邻酮27.45千克。被告人李文龙归案后如实供述了上述犯罪事实并当庭认罪认罚；被告人俞洪星归案后如实供述了上述犯罪事实；被告人姚彬自愿认罪认罚。案发后，扣押作案工具手机等物，其中手机暂存于原审法院。认定上述事实的证据有证人杨某甲、张某甲、金某、高某、戈某、杨某乙、柳某、邵某、马某、张某乙、董某的证言，相关辨认笔录及照片，接受证据材料清单、营业执照复印件、苏易协[2018]1号通知，苏州市公安局禁毒支队有关邻氯苯基环戊基酮合成工艺的说明，银行账户交易明细、营业执照复印件，扣押笔录、扣押清单、提取笔录、随案移交物品清单，搜查笔录、称重及取样笔录、侦查实验笔录，张家港市检验检测中心、张家港市计量测试所出具的检定证书、侦查实验笔录、南京市公安局禁毒支队毒品检测室出具的鉴定文书，协助查询财产通知书、银行卡交易明细清单，取保候审决定书，情况说明，行政处罚决定书、刑事判决书、刑事裁定书、释放证明书，常住人口基本信息，发破案经过、抓获经过，被告人李文龙、俞洪星、姚彬、柳继泉的供述等。原审法院认为，被告人李文龙、俞洪星、姚彬、柳继泉非法生产易制毒物品邻酮27.45千克，情节严重，其行为均已构成非法生产制毒物品罪，属共同犯罪。在共同犯罪中，被告人李文龙、俞洪星、姚彬、柳继泉均起主要作用，均系主犯。被告人俞洪星、姚彬曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，均应当从重处罚；被告人李文龙有劣迹，应酌情从重处罚。被告人李文龙归案后如实供述自己的罪行并当庭表示认罪认罚、被告人俞洪星归案后如实供述自己的罪行、被告人姚彬自愿认罪认罚，对被告人李文龙可从轻、从宽处罚，对被告人俞洪星可从轻处罚，对被告人姚彬可酌情从轻、从宽处罚。对被告人李文龙依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，对被告人俞洪星依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，对被告人姚彬依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条，对被告人柳继泉依照《中华人民共和国刑法》第三百五十条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，以非法生产制毒物品罪分别判处被告人李文龙有期徒刑三年，并处罚金人民币八万元，判处被告人俞洪星有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币五万元，判处被告人姚彬有期徒刑三年七个月，并处罚金人民币五万元，判处被告人柳继泉有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币五万元；扣押的作案工具手机等物，予以没收。上诉人李文龙、俞洪星、姚彬均提出其三人系犯罪未遂，上诉人柳继泉提出其系犯罪中止，四人均提出公安机关对邻酮的检材取样及测算方法不科学，导致认定邻酮数量过高，原判量刑过重。本院审理过程中，上诉人俞洪星、姚彬自愿撤回上诉。检察员认为原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，审判程序合法。建议驳回上诉，维持原判。本院经审理，对原审判决认定的事实和证据无异议，对经原审庭审举证、质证的证据予以确认。关于上诉人李文龙提出其系犯罪未遂以及上诉人柳继泉提出其系犯罪中止的上诉理由，经查，本案中各上诉人已投料生产，反应釜中已生成含有邻酮的混合液，已成立犯罪既遂，故二上诉人关于犯罪完成形态的上诉理由均不能成立，不予采纳。关于上诉人李文龙、柳继泉提出检材取样及测算方法有误致使认定纯邻酮数量过高并导致量刑过重的上诉理由，经查，侦查人员在上诉人制造邻酮过程中提取了邻酮混合液刚加水后的混合液体，取样并送由具有法定资质的鉴定机构进行定性和定量检验，鉴定人员对取样送检的检材除了留样以备复检外全部检验，并非部分取样检验，且检验前混合均匀，符合标准的鉴定操作方法，不存在鉴定含量因检材中既有水又有有机溶剂不相溶而导致结论不准确的情形，故本案检材的取样及鉴定合法合规，鉴定机构、鉴定人员均有相应资质，邻酮定量的鉴定结论真实有效，应予采信；关于测算方法，邻酮的数量计算是根据鉴定结论和当场称重的重量计算而来，侦查实验和称重过程均有见证人签字，且本案上诉人对此均无异议，故邻酮的测算方法科学、客观，邻酮计算数量真实、准确，应予认定。综上，原审法院根据涉案邻酮数量，并结合四上诉人在共同犯罪中的地位、作用和相关法定、酌定量刑情节所作出的刑罚裁量于法有据，并无不当。故二上诉人该上诉理由不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人李文龙、俞洪星、姚彬、柳继泉非法生产易制毒物品邻氯苯基环戊酮27.45千克，情节严重，其行为均已构成非法生产制毒物品罪，且属共同犯罪。在共同犯罪中，上诉人李文龙、俞洪星、姚彬、柳继泉均起主要作用，均系主犯。上诉人俞洪星、姚彬曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，均系累犯，均依法从重处罚；上诉人李文龙有劣迹，酌情从重处罚。上诉人李文龙、俞洪星归案后如实供述自己的罪行，系坦白，上诉人姚彬原审自愿认罪认罚，对上诉人李文龙、俞洪星、姚彬均依法从轻处罚。上诉人俞洪星、姚彬在本院审理过程中自愿申请撤回上诉，该请求符合法律规定，本院予以准许。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪和适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。据此，对上诉人俞洪星、姚彬依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百零五条第一款、第三百零八条，对上诉人李文龙、柳继泉依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：一、准许上诉人俞洪星、姚彬撤回上诉。二、驳回上诉人李文龙、柳继泉上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  沈 丽审 判 员  王 江审 判 员  蒋 峻二〇一九年九月五日法官助理  马晶星书 记 员  韦 英