湖北省十堰市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鄂03刑终307号原公诉机关湖北省十堰市茅箭区人民检察院。上诉人（原审被告人）江超，男，1979年10月18日生，汉族，初中文化，无业，住十堰市。曾因犯非法拘禁罪，于2015年6月5日被陕西省岚皋县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年10月10日经十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，同年10月23日，由十堰市公安局东岳分局执行逮捕。现羁押于十堰市看守所。指定辩护人黄俊，湖北武当律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李冰霜，男，1990年9月26日生，汉族，初中文化，无业，住十堰市。因涉嫌贩卖毒品罪，于2018年9月18日被十堰市公安局东岳分局刑事拘留，同年9月27日经十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，次日由十堰市公安局东岳分局执行逮捕。现羁押于十堰市看守所。原审被告人王傲然，男，1993年2月27日生，汉族，大学文化，住十堰市。因涉嫌运输毒品罪，于2018年9月28日被十堰市公安局东岳分局刑事拘留，同年10月10日十堰市茅箭区人民检察院以贩卖毒品罪批准逮捕，次日由十堰市公安局东岳分局执行逮捕。现羁押于十堰市看守所。原审被告人刘浦东，男，1993年12月17日生，汉族，初中文化，无业，住十堰市张湾区。因涉嫌容留他人吸毒罪，于2018年9月18日被十堰市公安局东岳分局刑事拘留，同年9月27日经十堰市茅箭区人民检察院批准逮捕，次日由十堰市公安局东岳分局执行逮捕。现羁押于十堰市看守所。湖北省十堰市茅箭区人民法院审理湖北省十堰市茅箭区人民检察院指控原审被告人江超、李冰霜、王傲然、刘浦东犯贩卖毒品罪一案，于2019年7月15日作出（2019）鄂0302刑初38号刑事判决。宣判后，原审被告人江超、李冰霜不服一审判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月26日受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、审核证据，讯问被告人，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。经合议庭评议，本案现已审理终结。原审法院认定，一、江超贩卖毒品案1、2018年2月15日（农历大年三十）晚，被告人江超在十堰市柳林路“异度网吧”对面的路口附近向吸毒人员朱某贩卖冰毒0.3克，非法获利人民币300元。2、2018年3月初的一天晚上，被告人江超在十堰市三堰澳门街内向吸毒人员朱某贩卖冰毒0.2克，非法获利人民币200元。3、2018年3月初的一天晚上，被告人江超在十堰市朝阳路茅箭区国税局附近向吸毒人员朱某贩卖冰毒0.3克，非法获利人民币300元。4、2018年3月28日晚，被告人江超在十堰市张湾区湖南路“东风物流”附近向吸毒人员卓某贩卖冰毒0.4克，非法获利人民币400元。5、2018年4月5日晚，被告人江超在十堰市三堰“大本营”附近向吸毒人员卓某贩卖冰毒0.2克，非法获利人民币300元。6、2018年4月6日下午，被告人江超在十堰市北京路京华写字楼楼下向吸毒人员卓某贩卖冰毒0.4克，非法获利人民币500元。7、2018年6月份的一天晚上，被告人江超在十堰市五堰“大都会”楼下向吸毒人员卓某贩卖冰毒0.3克，非法获利人民币300元。8、2018年6月中旬的一天晚上，被告人江超在十堰市北京路柳小巷附近向吸毒人员卓某贩卖冰毒0.3克，非法获利人民币300元。9、2018年6月底的一天，被告人江超在十堰市上海路向吸毒人员刘浦东贩卖冰毒0.2克，非法获利人民币300元。10、2018年6月份的一天晚上，被告人江超在十堰市三堰“夜猫子夜市”向吸毒人员徐某贩卖冰毒0.2克，非法获利人民币300元。11、2018年7月23日，被告人江超在十堰市五堰深圳街附近向吸毒人员徐某贩卖冰毒0.2克，非法获利人民币300元。12、2018年7月24日晚，被告人江超在十堰市五堰维也纳酒店门口附近向吸毒人员刘浦东贩卖冰毒0.3克，非法获利人民币500元。认定上述事实的证据如下：1.物证；2.书证；3.证人朱某等人的证言；4.辨认笔录;5.被告人江超的供述与辩解。二、李冰霜、王傲然贩卖毒品案2018年8月15日，被告人王傲然欲从被告人李冰霜处购买毒品，李冰霜称手中无货，遂邀约王傲然一起驱车从襄阳市谷城县石花镇购买并带回十堰城区贩卖。后王傲然驾车伙同李冰霜前往谷城县石花镇高速路收费站口从吴波（另案处理）处购买冰毒3克，共计支付毒资1000元。尔后，二被告人返回十堰城区贩卖牟利。1、2018年9月10日20时许，被告人李冰霜在十堰市燕林小区门口釆用“丟包拍照不接触”的方式通过刘浦东向吸毒人员卓某贩卖冰毒两小袋，共计重0.6克，非法获利人民币800元。2、2018年9月11日2时许，被告人李冰霜在十堰市东岳路中国农业发展银行门口釆用“丟包拍照不接触”的方式通过刘浦东向吸毒人员卓某贩卖冰毒两小袋，共计重0.3克，非法获利人民币400元。3、2018年9月17日22时许，被告人李冰霜约定在十堰市五堰深圳街口以400元的价格向刘浦东贩卖冰毒0.3克，在等待交易时李冰霜被公安人员当场抓获，并缴获冰毒四小袋，共计重0.96克。认定上述事实的证据如下：1、物证；2、书证；3、证人卓某等人的证言；4、辨认笔录；5、鉴定意见；6、被告人李冰霜、王傲然的供述与辩解。三、刘浦东容留他人吸毒案2018年7月24日晚，被告人刘浦东以500元的价格从被告人江超处购买冰毒0.3克，在十堰市张湾区汉江南路50号1单元702室其住处，容留卜某、陈某、朱某三人吸食。公诉机关认定上述事实的证据有：1.毒品等物证；2.户籍证明等书证；3.证人涂克等人的证言；4.被告人张海龙的供述与辩解；5.辨认、搜查笔录；6.鉴定意见；7.视听资料。认定以上事实的证据有：1.书证(1)到案经过，证实（刘浦东到案经过）2018年9月17日，十堰市公安局东岳分局刑事侦查大队将被告人刘浦东抓获；公安机关根据刘浦东供述将当晚与刘浦东交易的被告人李冰霜抓获，并从李冰霜处搜出疑似冰毒晶体；2018年9月27日，将被告人王傲然抓获；2018年10月23日10时许，在十堰市郧阳区红岩新村B区2202室将犯罪嫌疑人江超抓获。(2)微信聊天截图及转账截图，证明被告人与购买毒品的人的微信聊天及转账情况。(3)扣押决定书、扣押及随案移送清单（卷2P56-64页）证实2018年9月18日，公安机关从李冰霜处疑似冰毒晶体4袋；扣押各被告人处扣押手机。(4)行政处罚决定书（卷2P89-96页），证实卜某、陈某、刘浦东、姚某、李冰霜、江超等人被行政处罚情况。(5)强制隔离戒毒决定书（卷2P97页），证实十堰市公安局强制戒毒所对李冰霜强制隔离戒毒两年（自2009年12月30日至2011年12月29日止)。(6)刑事判决书（卷2P98-102页），证实江超曾因犯非法拘禁罪于2015年6月5日被陕西岚皋县人民法院判处有期徒刑六个月，缓刑一年的事实。(7)户籍信息（卷P5-9页），被告人的基本身份情况。2.证人证言(1)证人姚某的证言，证实被告人刘浦东被抓获的经过。(2)证人陈某、朱某的证言，证实2018年7月24日晚上，卜某和陈某、朱某三个人在刘浦东家里和刘浦东一起吸毒的经过。(3)证人卜某的证言：2018年元宵节前后，朱某找到我叫我跟他一起去找江超买毒品，朱某通过电话联系好江超后，我和朱某一起来到澳门，朱某自己进去买的，买了300元的毒品。(4)证人卓某的证言：2018年6月一天晚上8点多，其给江超尾号是7306的打电话，买了0.3g毒品。2018年6月中旬，祁某托我帮他拿点东西，然后我就联系江超，后来我在北京路附近柳小巷那一个公共厕所附近楼梯的下面跟江超交易的，我先垫钱给江超转了300元（他用手机生成了一个二维码，让我扫码支付）。2018年3月28日下午6点多，江超让我们去十堰市张湾区湖南路的“东风物流公司”附近。我就直接通过扫描他给我的二维码给他转了400元钱约0.4g，微信显示对方收款人是“爱你么么哒”。2018年4月5日晚上6点多的时候，姚某通过信用卡帮我套了3000元左右现金，我就联系江超，大本营附近比较偏僻的地方，他用手机微信给我生成了一个二维支付码（转账记录显示那天我转给了一个叫“爱你么么哒”的），我直接给他扫了300元，他就给我一小袋毒品约0.2g。2018年4月6日，当天14:47我收到祁某500元的微信转账。江超就自己过来，他给我一个二维码扫了一下（我看交易记录，对方收款人是“爱你么么哒”）转给对方500元，然后，他就给了两小袋冰毒约0.4g。那天，祁某催的特别急，一个电话接一个电话。所以这次我还记得。2018年3月至今，祁某给我转了几笔300元，我又很快扫码支付出去，就是转给江超拿毒品的，这样的扫码支付有两个微信名一个叫“低调做人”我知道这个肯定是江超，另外一个叫“爱你么么哒”。当时转账并没有注意扫码的对方叫什么，现在根据整理微信转账记录确定。像2018年4月5日，我找姚某套了两笔钱分别是1089元和1844元这之间10来分钟我就联系了江超，我看了转账记录，这个之间我扫码支付了一笔给叫“爱你么么哒”的人。又证实2018年9月10日卓某让刘浦东帮忙购买了800元的毒品。自己与祁某一起到大本营附近拿到该毒品。次日又给刘浦东400元让其拿了约0.3g的毒品。(5)证人朱某的证言：2018年大年30的晚上，我出了200元，卜某出了100元，一共300元给朱晟民，他从江超处购买了0.3g冰毒；2018年元3月初的一天晚上，我通过电话联系江超，给了200元现金，买了0.2g冰毒；2018年3月中旬一天晚上，我和陈某一起联系江超买了300元（0.3g）冰毒。(6)证人徐某的证言：7月23日晚上，我和江超一起在五堰深圳街江超租房子处，当时我说让他搞点冰毒我吸一下，他说可以联系一下，每包300元，每包0.2毫克，后来我把300元现金给了江超，他一个人出去，回来后带着一个透明的小袋子装了一点白色的粉末状。还有一次我和江超一起在三堰夜猫子夜市上吃宵夜时，我给他了300元现金，还是他一个人出去买的，过了一会带了一袋透明的塑料袋子，里面装有非常少的白色粉沫状冰毒。(7)证人陈某的证言：2018年7月24日晚上，我给了朱某300元现金用于购买毒品，中间“东哥”（刘浦东）离开了一会儿，他再次回来的时候，就喊了一辆的士，我们四个就一起坐的士回到“东哥”家里。3.被告人的供述和辩解(1)被告人刘浦东的供述：2018年6月份一天晚上，我在上海路上坡处和江超碰面交易的，我给了江超300元现金，他给了我一小袋冰毒，净重约0.2克左右。大约2018年7月底，我租车去维也纳酒店门口和江超碰面的，我们在旁边的停车场交易的，我给江超500元现金，他给了我一小袋冰毒，净重估计有0.3克样子。我手机里给江超的备注是“乌鸦”，他的昵称是“低调做人”。算上被抓这次，之前还有两次，都是卓某找我买冰毒，我又找李冰霜的。我手机里给江超的备注是“乌鸦”，他的昵称是“低调做人”。(2)被告人李冰霜的供述：当时和麻子就想着去搞点东西（冰毒）回十堰。2018年8月15日，我们开着麻子的银色东风风神S30下去找冬瓜（吴某）买的毒品。我们的车和吴某的车是隔了一条马路的，我下车找吴某拿的。我上车之后，就把装毒品的盒子拆开了，我还把毒品拿到手里给麻子看了。(3)被告人王傲然的供述：李冰霜回来上车之后，他把盒子里面的毒品拿出来给我看，一个透明的自封袋里面装的是白色晶体，我知道那就是冰毒。李冰霜先倒出了约lg左右跟我说这是给那个朋友的（路上一直打电话联系他要货的人），又倒出了约0.6g左右给我。李冰霜有一个朋友想从他这里购买毒品，正好我也有一个朋友杨亮也想要，出于面子一起去的。当时从石花那买了1000元钱大约买了4克样子毒品。去之前李冰霜的朋友让他带冰毒，没有说具体克数，就是说带500元钱的冰毒，多的100元钱是好处费。我这边是杨亮花了400元，我给他拿了0.6克左右的冰毒。(4)江超的供述和辩解。4.鉴定意见：襄阳市公安局毒品检验鉴定中心毒品检验意见书，证实：经检验，从送检的检材（1)、（2)、（3)、(4)中均检测出“甲基苯丙胺”成分。5.勘验、检查、辨认、侦查实验等笔录(1)辨认笔录，证实刘浦东辨认出朱某就是跟他一起吸食毒品的“胖子”。辨认出江超就是自己先后两次在他手中购买毒品的江超。辨认出李冰霜就是自己先后多次在他手中购买毒品的李冰霜。辨认出卜某、陈某就是当晚容留在家中一起吸食冰毒的人。辨认出卓某就是微信名叫“可可”的女子多次给其转账让其代拿毒品的卓某。(2)辨认笔录，证实李冰霜辨认出在他手上购买冰毒的吴某、徐赞，辨认出先后两次向其贩卖毒品的"冬瓜”刘浦东。(3)提取笔录，证实对李冰霜手机中的相关记录截屏，并进行提取。事后李冰霜对提取结果予以确认。(4)辨认笔录，证实王傲然辨认出在石化高速收费站口卖给李冰霜毒品的人吴某。辨认出一同前往谷城购买毒品的李冰霜。辨认出自己先后两次向其贩卖毒品的杨亮。辨认自己将0.4克冰毒卖给对方的赵杰。(5)提取笔录，证实对王傲然手机中的相关记录截屏，并进行提取。事后王傲然对提取结果予以确认。(6)辨认笔录，证实卜某辨认出当晚伙同朱某、陈某来到其表哥刘浦东家中共同吸食毒品。辨认出2018年元宵节前后，自己陪同朱某在十堰市茅箭区三堰澳门街找他购买过毒品的江超。(7)辨认笔录，证实陈某辨认出当晚伙同朱某、卜某以及来到一名叫“冬哥”（刘浦东）的家中共同吸食毒品。(8)辨认笔录，证实朱某辨认出当晚伙同陈某、卜某来到“冬哥”（刘浦东）的家中共同吸食毒品的陈某。辨认出2018年2、3月期间，先后三次找他购买过毒品的江超。(9)辨认笔录，证实卓某辨认出江超、祁某、“冬瓜”刘浦东(10)提取笔录，证实对卓某手机中的相关记录截屏，并进行提取。事后卓某对提取结果予以确认。(11)辨认笔录，证实徐某辨认出与自己一起吸食毒品的江超。(12)称重笔录，证实侦查人员将四袋疑似冰毒晶体称重，重量为0.96g。(13)辨认现场笔录，李冰霜、刘浦东对作案具体地点及涉案地点进行辨认。上述证据经庭审举证、质证，证据来源合法，内容真实、客观，原审法院依法予以确认。原审法院认为，被告人江超、李冰霜、王傲然非法贩卖毒品，其行为构成贩卖毒品罪，被告人刘浦东容留他人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪，原公诉机关指控罪名均成立。公诉机关指控的江超贩卖毒品中的第4起指控未有效证据予以认定，不予支持。被告人江超辩称其自己仅贩卖过一次毒品，其辩护人提出指控江超构成贩卖毒品罪的证据不足，经查，有被告人刘浦东的供述、证人卓某的证言，结合微信转账记录，足以证明江超多次使用微信号是“低调做人”“爱你么么哒”等进行了毒资转账交易，又有证人朱某、徐某等人的证言，足以认定江超向多人贩卖毒品共计3.3克，该辩解及辩护意见不予支持。被告人李冰霜的辩护人提出指控的李冰霜贩卖毒品的第3起是未遂的辩护意见，原审法院认为，被告人李冰霜明知是毒品仍以贩卖为目的，且已经着手实施了交易的行为，其在准备交易过程中被公安机关人赃并获，属于贩卖毒品既遂，此辩护意见不予采纳。被告人王傲然的辩护人辩称王傲然共同参与贩卖的毒品数量应为0.6克，经查，有被告人李冰霜、王傲然的供述，证明王傲然与被告人李冰霜去购买毒品时明知李冰霜购买毒品是为了予以贩卖，且中途知道他人提前支付了部分毒资，仍为李冰霜提供车辆一同前往，其行为应与被告人李冰霜构成贩卖毒品犯罪的共犯，该辩护意见不予支持。被告人王傲然在共同犯罪中起辅助作用，系从犯，依法可从轻或减轻处罚，其辩护人关于从犯的辩护意见予以采纳。被告人刘浦东的辩护人关于刘浦东认罪态度好的辩护意见予以采信。被告人李冰霜、王傲然、刘浦东到案后能如实供述基本犯罪事实，可酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百五十四条、第六十七条第三款、第六十四条、《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条第一项规定，判决：一、被告人江超犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月23日至2023年10月22日止），并处罚金人民币20000元；二、被告人李冰霜犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月18日至2021年9月17日止），并处罚金人民币10000元；三、被告人王傲然犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月28日至2020年3月27日止），并处罚金人民币5000元；四、被告人刘浦东犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑十一个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月18日起至2019年8月17日止），并处罚金人民币3000元。五、涉案毒品由扣押机关予以没收。罚金应在判决生效后十日内一次性缴纳。逾期不缴纳，依法强制缴纳。宣判后，原审被告人江超、李冰霜不服一审判决，向本院提起上诉。原审被告人江超上诉称，其对一审判决认定的贩毒次数和数量有异议，其也不是以盈利为目的，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。上诉人江超及其辩护人二审未向本院提交新的证据。原审被告人李冰霜上诉称，原判认定其最后一次贩毒行为构成既遂错误，毒品尚未交付即被抓获，应当认定为犯罪未遂；其自愿认罪悔罪，如实供述犯罪事实，无犯罪前科，原判量刑过重，请求二审法院从轻处罚。上诉人李冰霜二审未向本院提交新的证据。二审经审理查明的事实、证据与原判认定的相同。本院认为，上诉人江超、李冰霜与原审被告人王傲然非法贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。原审被告人刘浦东容留他人吸食毒品，其行为已构成容留他人吸毒罪。上诉人江超提出其仅贩卖过一次毒品的上诉理由，经查，被告人刘浦东的供述、证人卓某的证言，以及卷宗内微信转账记录，足以证明江超多次使用微信号“低调做人”“爱你么么哒”等进行了毒资转账交易，且有证人朱某、徐某等人的证言予以印证，故上诉人江超的上诉理由与本案事实不符，不能成立，本院不予支持。上诉人李冰霜提出其贩卖毒品的第三起属于犯罪未遂的上诉理由，经查，上诉人李冰霜明知是毒品仍以贩卖为目的，且已经着手实施交易行为，其在准备交易过程中被公安侦查人员当场抓获，属于贩卖毒品既遂，故其上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人李冰霜与原审被告人王傲然、刘浦东归案后能如实供述基本犯罪事实，可酌情对其从轻处罚。原审法院综合上诉人江超、李冰霜的犯罪事实和情节，对其在法定幅度内量刑，并无不当，故二上诉人从轻处罚的请求，本院不予支持。综上，原审判决认定事实清楚，证据确实充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项、第二百四十四条规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  罗云飞审判员  张友山审判员  王 锐二〇一九年九月二十四日书记员  王 亮附：本裁定所适用的法律（法规、司法解释）规定《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（1）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；第二百四十四条第二审的判决、裁定和最高人民法院的判决、裁定，都是终审的判决、裁定。