浙江省温州市洞头区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0305民初753号 原告：郑德添，男，1962年6月4日出生，汉族，住温州市洞头区。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：汪泽琳，浙江联英律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：张小龙，浙江联英律师事务所律师。 被告：金阿华，男，1958年11月13日出生，汉族，住温州市洞头区。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：吴思清，浙江人民联合律师事务所律师。 委托诉讼代理人（特别授权代理）：陈中君，浙江人民联合律师事务所律师。 原告郑德添与被告金阿华侵权责任纠纷一案，本院于2019年6月4日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月16日公开开庭进行了审理。原告郑德添及其委托诉讼代理人张小龙、被告金阿华委托诉讼代理人吴思清、陈中君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告郑德添向本院提出诉讼请求：1.被告金阿华赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费、误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、被扶养人生活费、精神损害抚慰金、鉴定费共计237903元；2.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2018年8月13日16时许，原告弟媳王明华同被告金阿华因流动摊位问题发生口角，继而相互推搡。因被告妻子杨岁华将王明华的海鲜篮踢翻，原告推了杨岁华，后被告与原告相互推搡中均倒地，造成原告受伤。当天，原告伤势经温州市洞头区人民医院初步诊断为右肩关节脱位。经整复后，双方于次日在温州市公安局洞头区分局北岙派出所组织下达成调解协议，被告自愿赔偿原告医疗费用等5000元。2018年8月28日，原告出现右手麻木、手指伸屈活动受限，诊断为右肩袖损伤、右肩关节半脱位、臂丛神经损伤。原告后于2018年9月4日入温州医科大学附属第二医院住院治疗，于2018年9月6日行“右肩袖修补术”，住院6天。原告伤势经温州市洞头区人民法院委托温州东海司法鉴定所鉴定，评定伤残等级十级，伤残因果关系明确原告损伤及其后遗症系本次外伤所致，评定误工期自受伤之日起至定残日前一日止、护理期限为75日、营养期限为75日。双方就赔偿问题无法达成一致意见，遂成诉争。 被告金阿华辩称，其并非侵权人，无需承担赔偿责任。原告诉称并不属实，原属案外人王明华同金阿华夫妇因摊位问题发生纠纷，原告没有及时进行劝阻，反而参与其中，期间因原告用力推被告，致使被告摔倒，原告也顺势摔倒。原告摔倒系其自身行为所致，有公安部门讯问笔录及事发监控视频为证，故原告诉请无事实和法律依据。其次，双方已通过公安部门组织达成调解协议，被告夫妇出于人道主义已按协议约定一次性支付原告赔偿款5000元，原告也应当按照协议约定不再向被告追究责任，何况被告非侵权人。再次，涉案鉴定意见书不够客观、科学。原告受伤当日前往医院检查结论为右肩关节脱位，当日脱位已整复，不存在其他伤势。后原告未能重视其伤势，继续在农贸市场经营，且多次使用受伤的手，故其后来的损伤及后遗症同本案纠纷无直接因果关系。最后，虽被告非赔偿义务人，但仍认为原告主张的赔偿金额明显过高。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。 本院经审理认定事实如下： 2018年8月13日16时许，原告郑德添的弟媳王明华同被告金阿华因流动摊位问题发生口角纠纷，继而相互推搡。双方停止推搡后，被告妻子杨岁华因置气将王明华的海鲜篮踢翻，原告郑德添遂上前推杨岁华。被告金阿华随即朝原告郑德添推去并同原告郑德添相互推搡。推搡过程中，被告金阿华因力量不及原告郑德添一方而不断后退，随后摔倒在地。原告郑德添因惯性摔倒在被告金阿华身上并用右手撑地，后致右手受伤。当天，原告伤势经温州市洞头区人民医院初步诊断为右肩关节脱位，并于当日脱位整复。原告郑德添、案外人王明华及被告金阿华夫妇于次日在温州市公安局洞头区分局北岙派出所组织下达成调解协议，约定：被告金阿华夫妇赔偿原告郑德添的医疗费等费用5000元；双方互不追究对方推搡造成的伤势的法律责任；双方不得因此事再起冲突，否则由挑起方负全部法律责任；调解为一次性调解，公安机关不再受理此事。后原告因右肩疼痛伴活动受限20余天，于2018年9月4日入住温州医科大学附属第二医院住院治疗，诊断为右肩袖损伤、右臂丛神经损伤，后于2018年9月6日进行“右肩袖修补术”，住院6天，支出住院费用61732.46元。依原告申请，温州市洞头区人民法院就原告伤势委托温州东海司法鉴定所鉴定，温州东海司法鉴定所于201９年３月５日作出鉴定结论为：被鉴定人郑德添于2018年8月13日发生纠纷受伤致右肩关节脱位、右肩袖损伤、右臂丛神经部分损伤等，临床行手术治疗，遗留右肩关节活动功能丧失达25%以上（未达50%）之后遗症，已构成人体损伤致残程度十级伤残；其“右肩关节脱位、右肩袖损伤、右臂丛神经部分损伤”的诊断明确，损伤及其后遗症系本次外伤所致；评定其误工期自受伤之日起至定残日前一天止、护理期限为75日、营养期限为75日。原告支出鉴定费用3300元。另查明，原告郑德添婚后于2005年购置位于温州市洞头区北岙街道状元巷1号202室的房产，其妻子蔡菜花系温州市洞头区北岙农贸市场经营鲜水产品零售的个体工商户，于2009年2月13日注册。其父亲郑阿宝、母亲何红枣分别于1927年6月25日、1931年9月19日出生，尚健在，共育有七个子女。因原、被告就赔偿问题无法达成一致意见，遂成诉争。对有争议的证据和事实，本院认定如下：关于被告是否系侵权人。涉案原、被告提供的公安部门的讯问笔录、调解协议及事发监控视频，双方对上述证据均无异议，本院予以认定。上述证据能够反映出被告摔倒原因系原、被告推搡过程中，双方力量存在差别及周边环境、他人拉架等影响从而导致一方摔倒，另一方因惯性倒在先摔倒的一方身上。双方之间发生推搡的起因系原告推被告妻子，被告从而上前推原告，随即相互推搡。原告受伤的后果系双方相互推搡的结果，非原告一人所致，故被告应为侵权人。关于原告主张的损伤是否同涉案纠纷有因果关系。原告提交了温州东海司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，被告对该份司法鉴定意见书内容上的真实性及关联性有异议，认为涉案损伤系原告未能重视伤势，继续在农贸市场经营并多次使用受伤的手而导致的，并提交了监控视频。本院认为，被告提交的监控视频虽能反映出原告于涉案纠纷后有在菜市场经营并使用受伤的手，但同时反映出原告已就受伤的手采取了相应的保护措施，且涉案司法鉴定意见书中伤残因果关系鉴定所依据的病历资料客观真实，鉴定程序合法，论证分析充分，被告也未能提供充分的证据用以反驳涉案司法鉴定意见书，故本院对该份司法鉴定意见书予以采信，认定本案原告主张的损伤及后遗症系本案纠纷所致。关于原告是否应当按照涉案已达成的调解协议不再主张损失赔偿。本院认为，涉案纠纷发生后，原告伤势经温州市洞头区人民医院初步诊断为右肩关节脱位，并于当日脱位整复，后双方于次日在温州市公安局洞头区分局北岙派出所组织下达成调解。因调解时，双方对原告的伤势尚未能全面了解，以为仅系右肩关节脱位且已整复，故达成了涉案的调解协议，也确系当时双方的真实意思表示。但现在原告的伤势被评定为十级伤残，且被认定系本案纠纷所致，属于出现新的事由，该后果是双方形成调解协议时无法预见的且在协议内并无明确约定，故对该新增的、不能预见的损失，原告仍可以主张。关于原告因涉案纠纷产生的损失，根据现有证据，本院认定如下：医疗费，原告主张住院期间医疗费为61732.46元，被告对医疗费的合理性有异议，认为部分治疗同涉案无关的病情有关，但其并未明确指出并提出具体的理由，也无提供充分的证据予以证明，故对被告的该项辩称，本院不予采纳，根据原告主张的金额并扣除伙食费145.5元，认定医疗费为61586.96元；住院伙食补助费，原告主张按照每天30元来计算，合法、合理，本院予以支持，故本院认定住院伙食补助费为30元/天×6天=180元；营养费，营养期限参考鉴定意见确定为75天，本院结合原告伤情酌情确定营养费为30元/天，为75天×30元/天=2250元；护理费，原告未提供任何实际支出凭证，护理期限参考鉴定意见确定为75天，住院期间的护理费，本院根据医院当地护工劳务报酬及护工服务业的客观实际，酌定为150元/天，非住院期间参照2018年度浙江省私营居民服务业的年平均工资标准计算，即护理费总额为6天×150元/天+43759元/年÷365天×69天=9172元；误工费：误工期限参考鉴定意见确定为203天，因原告对其是否拥有固定收入及其近三年的平均收入均未能提供相关证据予以证实，结合在案证据所反映出的原告工作情况及其庭审中的陈述，本院参照2018年度浙江省私营批发和零售业的年平均工资标准计算，因原告庭审中自认受伤后有去菜市场协助经营且有监控视频为证，故本院根据实际情况酌情减少误工天数5天，认定误工费为27262元（50256元/年÷365天×198天=27262元）；交通费，结合原告治疗及鉴定期间交通客观需求酌情确定合理费用为300元；残疾赔偿金：原告为十级伤残，其虽系农业户口，但通过在案证据能够反映事发前，原告长期居住在城镇且非以务农为主要生活来源，故原告主张其残疾赔偿金按上一年度浙江省城镇常住居民人均可支配收入的标准计算，合情、合理，本院予以支持，从定残日开始计算为111148元（55574元/年×10%*20年=111148元）。关于被扶养人生活费，原告的父亲、母亲在原告定残日时均年满60周岁，且育有七个子女，故应当由原告及另六个子女共同扶养，故被扶养人生活费总额为4942元[34598元/年×（5年+5年）×10%÷7=4942元]；精神损害抚慰金：综合原告伤残情况，酌情确定为3000元；鉴定费：3300元。上述合计：223140.96元。 本院认为，行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。综合本案证据中温州市公安局洞头区分局所做的谈话笔录、调解协议以及本院查明的事实，能够反映出被告在原告同被告妻子发生纠纷时，主动同原告发生推搡，后原告反推被告并受周边环境、他人拉架等影响导致被告摔倒，原告摔倒在被告身上并用手撑地，从而致涉案损伤，原、被告均未能控制情绪，妥善处理矛盾，无视现场人员繁多、物品摆放等可能存在的安全隐患，互相推搡，最终导致原告受伤，双方对本案损伤的后果均存在过错，本院综合本案事实及证据，酌定由被告承担30%的赔偿责任，原告自负70%的责任。因原告现主张的赔偿款大部分系根据新发现的损伤而新增的费用，少部分营养费、误工费、护理费、交通费同涉案调解协议签订时已知的损伤有关，因无法区分，故本院根据公平原则，直接对被告已赔付款项在其应赔付款项内予以扣减，因原告丢失了门诊票据，无法确定具体金额，对该部分损失，由原告自行承担举证不能的后果，本院不再计算，就原告的精神损害抚慰金，本院按照其过错程度并结合伤情酌情确定由被告赔付900元，综上，被告还应当赔付原告220140.96×30％+900-5000=61942.3元。 综上，本院依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告金阿华于本判决生效之日起十日内支付原告郑德添61942.3元。 二、驳回原告郑德添的其他诉讼请求。 如果被告未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案受理费4869元，减半收取2434.5元，由原告郑德添负担1760.5元，由被告金阿华负担674元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于温州市中级人民法院。判决生效后，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以在判决书规定履行期间的最后一日起两年内向本院申请执行。 审 判 员 王芳草 二〇一九年九月二日 代书记员 张永久 ·6· ·8·