贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)黔01民终4273号上诉人（原审被告）：丹寨第二人民医院，住所地贵州省丹寨县龙泉镇建设东路14号。法定代表人：朱彩霞。委托诉讼代理人：黎晶，中豪律师集团（贵阳）律师事务所律师，执业证号：15201201210405638。被上诉人（原审原告）：贵州科渝奇鼎医药有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区富源北路3号锦绣家园二期7号楼3层4号。法定代表人：李其新。委托诉讼代理人：袁小云，贵州金瑞律师事务所律师，执业证号：15203201510299893。被上诉人（原审第三人）：贵州赛德投资管理有限公司，住所地贵州省贵阳市观山湖区贵阳国际会议展览中心D区第D3栋（E）6层8号。法定代表人：李正华。被上诉人（原审第三人）：胡绍莎，女，1990年6月19日出生，汉族，住贵州省修文县。原审被告：贵州鑫德恒瑞投资有限公司，住所地贵州省贵阳市南明区富源北路3号锦绣家园二期7楼3层1号。法定代表人：朱彩霞。上诉人丹寨第二人民医院因与被上诉人贵州科渝奇鼎医药有限公司、贵州赛德投资管理有限公司、胡绍莎,原审被告贵州鑫德恒瑞投资有限公司买卖合同纠纷一案，不服贵阳市南明区人民法院(2018)黔0102民初9748号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年06月07日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人丹寨第二人民医院、被上诉人贵州科渝奇鼎医药有限公司到庭参加诉讼。被上诉人胡绍莎、贵州赛德投资管理有限公司、原审被告贵州鑫德恒瑞投资有限公司经本院依法传唤未到庭，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。丹寨第二人民医院上诉请求：1、判令撤销（2018）黔0102民初9748号民事判决书；2、判令驳回原审原告的全部诉讼请求；3、本案诉讼费、上诉费由原审原告承担。事实及理由：一、贵州鑫德恒瑞投资有限公司承担连带责任，没有法律依据，应当纠正。本案中，贵州鑫德恒瑞投资有限公司从未签署过承担连带责任的合同，因此不可能依据合同约定承担连带责任，贵州鑫德恒瑞投资有限公司系丹寨二医的出资人，并没有法律规定出资人需要与其投资的法人型民非组织承担连带责任，故一审判决于法无据。一审判决援引（2017）黔26民终762号判决书，认定丹寨二医已经与贵州鑫德恒瑞有限公司发生财产混同，进而认为贵州鑫德恒瑞有限公司需要承担连带清偿责任，属于认定事实错误，适用法律错误。二、一审原告未提供相应供货凭证证实供货数量及金额，应当驳回其诉请。贵州科渝奇鼎医药有限公司辩称：一、对于一审法院认定的金额证据，答辩人提交有书面合同，合同中约定了答辩人收货人为陈鑫、陈宇，被上诉人提交的送货单上有上诉人员工陈鑫签字的确认，后来双方结算时有为上诉人员工的胡绍莎签字确认，且有被答辩人的盖章。二、一审法院判决鑫德公司承担责任，法律依据充分。被上诉人贵州科渝奇鼎医药有限公司、贵州赛德投资管理有限公司、胡绍莎二审未到庭，亦未提交书面答辩状。贵州科渝奇鼎医药有限公司向一审法院起诉请求：1、判决被告向原告支付拖欠的医药货款153149.55元；2、判决被告按同期银行贷款利率向原告支付自2016年4月9日起至2018年8月9日止153149.55元医药货款的资金占用利息15522元；3、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：2015年1月15日，被告贵州鑫德瑞投资有限公司与第三人贵州赛德投资管理有限公司签订《经营权委托管理合同书》，该合同序言载明，因客观原因，被告贵州鑫德恒瑞投资有限公司全资购买被告丹寨第二人民医院，为了更好的发挥合同双方的各自优势，更好的发展，经双方协商一致，就被告丹寨第二人民医院经营权托管事宜达成协议。第二条约定，被告贵州鑫德恒瑞投资有限公司将被告丹寨第二人民医院的经营权托管给第三人贵州赛德投资管理有限公司全权管理。第八条第(二)项约定，被告丹寨第二人民医院的财务负责人由第三人贵州赛德投资管理有限公司自行指派人员担任，但必须接受被告贵州鑫德恒瑞投资有限公司的监管，被告贵州鑫德恒瑞投资有限公司有权随时查阅和复制账簿、财务凭证财务报表、审计报告，但不得损害第三人贵州赛德投资管理有限公司的商业机密。第(三)项约定，合同签订后，被告贵州鑫德恒瑞投资有限公司将被告丹寨第二人民医院的公章、财务专用章等印章移交第三人贵州赛德投资管理有限公司保管、使用，被告贵州鑫德恒瑞投资有限公司对印章的保管、使用享有监督权。在第三人贵州赛德投资管理有限公司基于与被告贵州鑫德瑞投资有限公司签订的《经营权委托管理合同书》代为经营被告丹寨第二人民医院期间的2015年11月29日，被告丹寨第二人民医院与原告签订了《贵州科渝奇鼎医药有限公司销售合同》，由供方（原告）向需方（被告丹寨第二人民医院）供应被告所需的医疗器械和药品等，合同约定被告方的指定签收人为陈鑫和陈宇，合同还对于其他权利和义务进行了约定。合同签订后原告陆续向被告丹寨第二人民医院供货，在送货清单上被告签收的人均为陈鑫，后经双方于2016年4月9日进行对账，双方通过打印字体确定的金额为129018.55元，其中对账函上有手写内容为“此对账函的金额与送货清单金额不符合，实际送货金额为：（壹拾伍万叁仟壹佰肆拾玖元伍角伍分）￥153149.55元”对账函的金额确定后被告丹寨第二人民医院并未按时支付相应款项，原告遂诉至法院。另查，被告贵州鑫德恒瑞投资有限公司是被告丹寨第二人民医院的资产所有权人和实际经营权人。上述事实有《经营权委托管理合同书》、《贵州科渝奇鼎医药有限公司销售合同》、2016年4月9日原告与被告丹寨第二人民医院的对账函及当事人的陈述在卷佐证，本院依法予以确认。一审法院认为，民事主体在民事活动中，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。本案中，原告与被告丹寨第二人民医院于2015年11月29日签订的《贵州科渝奇鼎医药有限公司销售合同》系双方真实意思表示且不违反法律法规的强制性规定，因此，在合同真实有效的情况下，对于作为合同当事方的原告贵州科渝奇鼎医药有限公司及被告丹寨第二人民医院都应当秉持契约精神，履行相应承诺。而对于原告实际向被告丹寨第二人民医院提供货物的多少以及具体的金额是多少，虽然原告主张其向被告丹寨第二人民医院提供的货物总价款为153149.55元，但其用以证明实际向被告丹寨第二人民医院供货价值153149.55元中的2016年4月9日原告与被告丹寨第二人民医院的对账函中打字部分被告丹寨第二人民医院确认货款金额是129018.55元，且被告丹寨第二人民医院、被告贵州鑫德恒瑞投资有限公司、第三人贵州赛德投资管理有限公司、第三胡绍莎亦认可双方确认的金额为129018.55元，而对于手写部分的内容“此对账函的金额与送货清单金额不符合，实际送货金额为：（壹拾伍万叁仟壹佰肆拾玖元伍角伍分）￥153149.55元”上述当事人均予以否认，且原告供用于印证其实际向被告丹寨第二人民医院交付价值153149.55元货物的送货单（统计表）未有合同约定的签收人签字亦没有被告丹寨第二人民医院的签章，而另一份用于证明原告上述主张的证据即多份药品销售出库随货通行单，虽然有部分签收人陈鑫的签字，但签收人陈鑫只是在部分药品销售出库随货通行单签字，并未在全部的药品销售出库随货通行单上签字确认，同时原告亦无其他证据予以证明其向被告丹寨第二人民医院提供的货物系价值153149.55元而非129018.55元，因此，对于原告主张的其向被告丹寨第二人民医院交付的货物为153149.55元的事实因原告无法提供相应证据予以佐证一审法院依法不予支持。一审法院依法确认双方之间的交易的金额为129018.55元。对于原告主张的资金占用利息的问题。因为被告丹寨第二人民医院在对账函签订后，并没有及时的支付相应款项，属违反诚信的行为，被告丹寨第二人民医院应当承担相应延迟付款责任。而对于被告丹寨第二人民医院未支付相应货款的行为给原告造成的损失从现有证据来看仅是相应的利息损失，且原告在本案中亦仅主张利息损失，因此对于被告应当承担的延迟付款责任按同期人民银行贷款利率计算原告的损失并无不妥，一审法院依法予以确认。对于原告主张的利息起算时间为双方对账时间即2016年4月9日，因原告提供相应货物早于双方对账时间且本案被告并未对此提出异议，同时，在交易活动中对账后付款系一般交易习惯，因此对资金占用利息从2016年4月9日开始起算并无不妥。故到2018年8月9日共计821天，以被告应付款129018.55元为基数，费用总计为：129018.55元×4.75%÷365×821=13784.66元。对于原告主张被告丹寨第二人民医院与被告贵州鑫德恒瑞投资有限公司是否应当承担连带责任的问题。根据已经发生法律效力的法律文书（2017）黔26民终762号民事判决书中已经认定被告丹寨第二人民医院与被告贵州鑫德恒瑞投资有限公司的财产发生混同，被告贵州鑫德恒瑞投资有限公司系被告丹寨第二人民医院的资产所有人和实际经营权人的情况下，被告贵州鑫德恒瑞投资有限公司应当对被告丹寨第二人民医院所发生的债务承担连带责任。综上按照《中华人民共和国民法总则》第三条、第四条、第七条、《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第八条、第六十四条第一款、第六十五条第一款、第一百三十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告丹寨第二人民医院、贵州鑫德恒瑞投资有限公司在本判决生效之日起三日内向原告贵州科渝奇鼎医药有限公司支付货款人民币壹拾贰万玖仟零壹拾捌元伍角伍分，并支付从2016年4月9日至2018年8月9日的资金占用费人民币壹万叁仟柒佰捌拾肆元陆角陆分。二、驳回原告贵州科渝奇鼎医药有限公司的其他诉讼请求。案件受理费1836元，由原告贵州科渝奇鼎医药有限公司承担282元，由被告丹寨第二人民医院、贵州鑫德恒瑞投资有限公司共同承担1554元。经本院二审审理查明的案件事实与原判认定的事实一致。本案的事实有当事人陈述、调查笔录等证据在卷佐证，并经质证，本院予以确认。本院认为，关于丹寨第二人民医院上诉所称贵州鑫德恒瑞投资有限公司不应承担连带责任的上诉理由，因贵州鑫德恒瑞投资有限公司亦为本案当事人，如其对一审判决不服，应由其提出上诉，故对该上诉理由，本院不予采纳。关于实际供货数量及金额，《对账函》上载明欠货款金额为129018.55元，丹寨第二人民医院工作人员胡绍莎在对账单上签字确认，且对账函上加盖了丹寨第二人民医院的财务专用章。欠款金额明确，上诉人丹寨第二人民医院应按对账函载明金额支付相应的货款。根据最高人民法院《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”的规定，一审按照对账函确认的欠款金额从对账之日起按同期银行贷款利率计算利息损失，并无不当。综上所述，丹寨第二人民医院的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3672元，由丹寨第二人民医院负担。本判决为终审判决。审判长 朱 红审判员 余长智审判员 吴永霞二〇一九年九月五日书记员 邰滢婷