广东省云浮市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤53民终711号上诉人（原审原告、被告）：广东三A不锈钢制品集团有限公司，住所地：新兴县新城镇兴业路**。法定代表人：陈木辉，董事长。委托诉讼代理人：梁伙坚，广东创亮律师事务所律师。委托诉讼代理人：严巧玲，广东创亮律师事务所律师。上诉人（原审被告、原告）：韩明才，男，1962年11月20日出生，汉族，住四川省合江县。委托诉讼代理人：郑勇，广东深南律师事务所律师。上诉人广东三A不锈钢制品集团有限公司（下称三A不锈钢公司）因与上诉人韩明才劳动争议纠纷一案，不服广东省新兴县人民法院（2019）粤5321民初238号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人三A不锈钢公司向本院提起上诉请求：1、撤销一审判决，改判三A不锈钢公司无需向韩明才支付18年11个月的经济补偿金，三A不锈钢公司只支付从2018年8月9日起到2018年9月17日止的工资（按每月1420元计算），无需支付从2018年9月18日起至2019年4月份工资。2、一、二审诉讼费用由韩明才承担。事实和理由：一、一审认定韩明才的工作年限有误。韩明才虽然于2000年2月26日入职，但不等同于其连续在三A不锈钢公司工作至2018年10月17日。三A不锈钢公司是与劳动者签订劳动合同的，且按每两年签订一次，韩明才于2000年2月26日入职，但在两年后因合同期满，双方已解除劳动关系。至2011年3月1日因韩明才又重新办理入职手续，三A不锈钢公司再与其签订无固定期限的劳动合同，韩明才应当提供证据证明其连续工作18年11月，否则其主张不能成立。二、一审认定三A不锈钢公司违法解除与韩明才的劳动关系是错误的，三A不锈钢公司不存在违法解除劳动关系。韩明才患病期间没有请假，连续旷工，医疗期满后也没有提交相关的医疗证明说明旷工情况，故意违反公司规章制度及劳动纪律。韩明才的工作岗位是抛光，工资是按件计算，即做多少算多少，三A不锈钢公司在韩明才患病期间可以支付工资，但在休息期间后，韩明才并没有实际工作，当然不能取得劳动报酬。根据考勤记录，韩明才上班至2018年8月8日止，因患病住院治疗至2018年8月17日出院，医嘱建议休息一个月，至2018年9月17日至。之后，韩明才没有到公司报到，也未办理任何手续，擅自离开公司，严重违反公司规章制度，违反劳动合同的约定，构成根本违约。故三A不锈钢公司不存在违法解除与韩明才劳动关系的情形。三、一审认定三A不锈钢公司支付经济补偿金89285.56元是错误的。三A不锈钢公司从未单方或与韩明才协商解除劳动合同，而是韩明才单方提出解除劳动合同的，依照劳动合同法第四十六条规定，用人单位是无需支付经济补偿金的，况且韩明才违反公司规章制度及劳动纪律，依照劳动合同法第三十九条、第四十六条规定，用人单位无需支付经济补偿金。四、一审认定三A不锈钢公司支付自2018年10月至2019年4月工资给韩明才是错误的。韩明才医疗期结束后，并未回到三A不锈钢公司复工，没有办理请假手续，也没有正式向三A不锈钢公司辞工，连续旷工至2018年11月才提起仲裁。三A不锈钢公司最多只需支付其患病期间的工资，治疗期满至仲裁或起诉时直到2019年4月的工资，三A不锈钢公司是无需支付的，按照《广东省工资支付条例》第二十四条规定，韩明才在患病治疗期间没有工作，工资不应按照正常工作时的工资计算，应按照云浮市上年度职工最低工资1420元标准计算。综上，一审认定事实错误，适用法律及判决结果错误，请二审法院支持三A不锈钢公司的上诉请求。上诉人韩明才向本院提起上诉请求：撤销一审判决，改判支持韩明才的全部诉讼请求。事实和理由：一、关于三A不锈钢公司违法解除或终止劳动关系的主要事实。1、一审对韩明才患病的定性错误。2018年8月8日中午，韩明才因高温作业中暑，紧急送医院抢救，在工作岗位上因工作环境原因突发疾病，如果在48小时内死亡即依法认定为工伤，没有死亡，也应视同工伤，显属因工患病。2、一审认定用人单位停发工资或福利待遇时间错误，三A不锈钢公司不是从2018年10月起停发工资，而是从韩明才患病次日即2018年8月9日起就已停发，直到同年11月12日医疗期结束，长达三个多月没有向韩明才支付任何工资或福利待遇。3、一审回避三A不锈钢公司已于韩明才患病次月起即终止为韩明才缴纳社保费。4、一审认定韩明才医疗期结束后未到公司上班明显是错误的，韩明才治疗期结束后要求公司安排工作，公司明确拒绝安排工作，以此逼迫员工自动离职，韩明才被迫提起仲裁。根据举证责任倒置规定，三A不锈钢公司应对其已安排工作而员工拒绝上班承担举证责任，但其未能举证证实。5、韩明才自2000年2月26日起在三A不锈钢公司连续工作至2018年8月8日，工作年限近19年，距年满60岁退休不到五年。三A不锈钢公司自韩明才患病次日起至医疗期结束后长达三个月，依法应支付工资和待遇，但未予支付，在医疗期间终止员工的社保缴费，医疗期结束后又拒绝安排工作，严重违反劳动法规定，强制解除劳动合同。二、一审认定韩明才月平均工资额错误。韩明才在仲裁申请书上明确说明三A不锈钢公司向所有员工发放工资均采取发现金2000元、其余转工资卡的方式进行。三A不锈钢公司书面答辩没有对此否认，即为承认。三、一审判决对韩明才依法维权行为定性错误。韩明才无法忍受用人单位长达数月侵权行为被迫提起仲裁，请求裁令三A不锈钢公司承担违法解除或终止劳动关系应承担的二倍经济补偿责任，仲裁机构予以支持，一审法院却将此行为认定为视为劳动者一方先提出解除劳动合同，帮助三A不锈钢公司逃避违法解除劳动合同应承担的惩罚性责任。四、一审适用法律不当。劳动合同法第四十二条明确规定了用人单位不得解除劳动合同的具体情形，其中第（三）、（五）项情形与本案完全吻合，第八十七条规定了违法解除或终止劳动合同的法律责任，即应当按照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。综上，请二审法院支持韩明才的诉讼请求。针对三A不锈钢公司的上诉，韩明才答辩称：答辩意见与韩明才的上诉意见一致。此外，韩明才在仲裁阶段已经明确陈述三A不锈钢公司每个月另外通过现金方式向其发放2000元工资，三A不锈钢公司在仲裁阶段的答辩中和庭审中均没有否认该事实。针对韩明才的上诉，三A不锈钢公司答辩称：一、韩明才因患有急性脑梗塞、双侧放射冠多发小缺血灶、脂肪肝、右肾襄肿、前列腺增生并钙化、高尿酸血症，造成中暑。根据《工伤保险条例》规定，韩明才患病情况不符合认定工伤的条件。二、韩明才患病，值得同情及理解，但并不是患病就完全不顾及公司的规章制度，其在患病期间没有向公司书面请假，连续旷工，医疗期满后也没有提交相关医疗证明说明旷工情况，属于故意违反公司规章制度及劳动纪律，公司本来可以将韩明才辞退，但考虑其工作多年，未与韩明才解除劳动关系。韩明才与公司签订了《劳动合同》，岗位是抛光，工资是按件计算，也即说做多少算多少。如没有工作的，当然是没有劳动报酬，韩明才未办理任何请假手续。韩明才患病期间没有向公司书面请假，没有经公司正式审批。根据公司的考勤记录，韩明才上班至2018年8月8日止，之后没有办理任何手续，就擅自离开公司，严重违反公司规章制度，严重违反劳动合同的约定，构成根本违约。因韩明才的行为属于严重违反公司的规章制度及劳动纪律，公司本可以依法解除与韩明才的劳动关系，但公司没有这样做，希望其继续在公司工作。至今为止，公司没有解除劳动合同，不存在违法解除与韩明才劳动关系的情形。三、《劳动合同法》第八十七条规定：“用人单位违反本法规约定或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”支付经济赔偿金的前提是用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同。韩明才未履行劳动合同约定及公司的规章制度，无故旷工，在旷工期间，并未为公司工作，公司不支付其旷工期间的工资是合理有据的，因此公司无需支付违法解除劳动合同关系的二倍经济补偿金。四、韩明才患病期间，没有向公司说明情况，亦没有书面请假，连续旷工，严重违反公司规章制度。公司对韩明才连续旷工的缘由是不清楚的，虽然是在工作地点突发疾病，但公司并没有收到任何的请假申请或者诊断证明，直至提起仲裁前都不知其旷工的理由是养病还是罢工，故要求公司在其医疗期间按时支付工资是不符合常理的，是苛刻的。而且，韩明才在医疗期结束后，并未回公司复工，没有办理请假手续，亦未正式向公司辞工，连续旷工至2018年11月才提起仲裁。公司最多支付其患病期间的工资，治疗期满至仲裁或者起诉时的工资，公司是不需要支付的。按照《广东省工资支付条例》第二十四条规定：“劳动者因病或者非因工负伤停止工作进行治疗，在国家规定医疗期内，用人单位应当依照劳动合同、集体合同的约定或者国家有关规定支付病伤假期工资。用人单位支付的病伤假期工资不得低于当地最低工资标准的百分之八十。法律、法规另有规定的，从其规定。”因韩明才没有工作，工资不应按照正常工作的工资计算，应按照最低工资标准计算。五、公司的员工工资均通过银行转账发放，韩明才主张有2000元通过现金发放，没有任何证据支撑且与事实不符，公司不予认可。六、关于韩明才提出在其患病期间，终止其社保缴费存在损害其权益的问题。依照《广东省养老保险》第九条及《社会保险法》第十条之规定，购买养老保险是双方的义务，韩明才必须承担自己的缴费责任，韩明才在这段时间，无工作收入，又没有缴费，社保部门才终止，该责任应由韩明才承担，且该费用不属于法院审理的范围。综上所述，韩明才的请求缺乏事实依据和法律支持，请法院依法驳回。三A不锈钢公司向一审法院提出诉讼请求：1.撤销新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会作出的新劳人仲案字[2018]第135号《仲裁裁决书》；2.判决三A不锈钢公司无需支付112781.76元赔偿金和6016元医疗期工资给韩明才；3.维持双方劳动关系；4.本案诉讼费由韩明才承担。韩明才向一审法院提起诉讼请求：1.确认三A不锈钢公司因韩明才因工患病而停发工资、病愈后拒绝提供原有劳动条件的行为已构成违法解除劳动关系；2.三A不锈钢公司赔偿工伤医疗费社保未报销部分2350元;3.三A不锈钢公司支付韩明才自2018年8月9日至劳动关系经依法判决解除期间的工资（暂定27,000元，以审核为准）及赔偿金；4.三A不锈钢公司补发韩明才入职以来十九年的高温补助约5700元（按平均每年300元计算）；5.三A不锈钢公司支付违法解除劳动关系之二倍经济补偿金258,400元。一审法院认定事实：韩明才于2000年2月26日开始进入三A不锈钢公司工作，从事抛光工作，工资按件计算。2011年2月25日，韩明才与三A不锈钢公司签订无固定期限劳动合同，约定了计件工资和三A不锈钢公司应按月及时足额支付工资给韩明才。2018年8月8日，韩明才在工作中突然晕倒，随即被车间负责人、同事送到新兴县人民医院治疗，被急诊科诊断为中暑。同日，韩明才在新兴县人民医院住院治疗，被诊断为“1.左小脑半球、蚓部急性脑梗塞，2.脂肪肝，3.右肾囊肿”等。之后，韩明才于2018年8月17日出院，医嘱建议全休一个月。住院期间，韩明才共花去医疗费4017.41元（其中，自付1308.77元，医保报销2708.64元）。出院后，韩明才分别于2018年9月3日、2018年9月17日、2018年10月27日到新兴县人民医院神经内科门诊复诊。之后，韩明才没有回三A不锈钢公司上班。三A不锈钢公司自2018年10月份开始对韩明才停发工资。韩明才要求三A不锈钢公司补偿未果，遂向新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，提出各项请求。该仲裁委员会于2019年1月19日作出新劳人仲案字[2018]第135号《仲裁裁决书》，裁决“一、解除双方的劳动关系；二、解除劳动关系的二倍赔偿金112781.76元，由三A不锈钢公司支付给韩明才；三、韩明才的医疗期工资6016元，由三A不锈钢公司支付；四、驳回其他的仲裁请求”。现三A不锈钢公司、韩明才均对该仲裁裁决不服，遂诉至一审法院，提出前述诉讼请求。另查明，韩明才患病前12个月的月平均工资为4699.24元，三A不锈钢公司对此无异议。认为，本案是劳动争议纠纷。根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。”的规定,本案中，韩明才于2000年开始入职三Ａ不锈钢公司从事抛光工作，三Ａ不锈钢公司自用工之日起即与其建立了劳动关系。三Ａ不锈钢公司作为管理者，应提供劳动保护和劳动条件，保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。三Ａ不三A不锈钢公司向一审法院提出要求撤销新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会作出的新劳人仲案字[2018]第135号仲裁裁决的诉求。由于三A不锈钢公司、韩明才均不服该仲裁裁决向一审法院提起诉讼，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五十条“当事人对本法第四十七条规定以外的其他劳动争议案件的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼；期满不起诉的，裁决书发生法律效力。”的规定，该仲裁裁决不具有法律效力，一审法院对此不持异议。然而，撤销是以生效为前提，因该裁决尚未生效，不符合撤销情形，故一审法院对该诉求不予支持。关于韩明才提出要求确认三A不锈钢公司存在违法解除劳动关系的诉求。诉讼中，韩明才无提交相关证据证明三A不锈钢公司已明确与其解除劳动关系，三A不锈钢公司对此亦予以否认，属于理据不足，一审法院不予支持。对于三A不锈钢公司提出其无须支付医疗期工资6016元给韩明才的诉求及韩明才提出要求三A不锈钢公司向其支付工资、两倍经济补偿金的诉求。据一审法院查明的事实可知，韩明才于上班时病倒并经车间负责人、同事送院治疗，后因患病无法继续在原岗位上工作。事发后，三A不锈钢公司作为用人单位，应将其调离符合自身劳动条件的岗位进行工作或者按规定与其解除劳动合同。然而，三A不锈钢公司自韩明才出院后至今（共七个月）停发工资，亦无对其作出其他工作安排或处理。韩明才便向新兴县劳动人事争议调解仲裁委员会申请仲裁，要求确认三A不锈钢公司存在违法解除劳动合同的行为并要求赔偿经济补偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”和《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第（二）项“用人单位有下列情形之一，迫使劳动者提出解除劳动合同的，用人单位应当支付劳动者的劳动报酬和经济补偿，并可支付赔偿金：……（二）未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的；……”的规定，韩明才向一审法院提出要求确认三A不锈钢公司存在违法解除劳动合同的行为并要求赔偿经济补偿金、工资、赔偿金等，视为其提出解除劳动合同。因此，三A不锈钢公司的上述行为属于未按规定支付劳动报酬或者提供劳动条件和迫使劳动者提出解除劳动合同的情形；其自身存在一定的过错，应承担一定的责任，即应当支付劳动报酬和经济补偿给韩明才。根据韩明才已入职18年11个月可得，三A不锈钢公司应支付工资32894.68元（4699.24元/月×7个月）和经济补偿金89285.56元（4699.24元/月×19个月）给韩明才。因此，一审法院支持三A不锈钢公司支付给韩明才的工资为32894.68元及经济补偿金为89285.56元，对超出部分不予支持。至于三A不锈钢公司提出其无须支付赔偿金112781.76元给韩明才的诉求和韩明才提出要求三A不锈钢公司向其支付赔偿金、高温补助金、医疗费的诉求。韩明才在诉讼中无提交相关证据分别证明三A不锈钢公司对其造成了损失、工作环境符合高温补助标准以及其患病属于工伤，缺乏事实和法律依据；一审法院对韩明才提出的该诉求不予支持，对三A不锈钢公司提出的该诉求予以支持。对三A不锈钢公司和韩明才提出的辩解意见，一审法院经审查后对合理部分予以采纳。鉴此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十条第一款、第四十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题解释》第十五条第（二）项和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决：一、解除广东三A不锈钢制品集团有限公司与韩明才的劳动关系。二、广东三A不锈钢制品集团有限公司应于判决发生法律效力之日起十日内向韩明才支付自2018年10月至2019年4月工资共32894.68元。三、广东三A不锈钢制品集团有限公司应于判决发生法律效力之日起十日内向韩明才支付经济补偿金89285.56元。四、驳回广东三A不锈钢制品集团有限公司的其他诉讼请求。五、驳回韩明才的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由广东三A不锈钢制品集团有限公司负担。经审理查明，一审判决查明的事实属实，本院予以确认。本院认为，关于韩明才的工作年限问题。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定：“因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”三A不锈钢公司主张韩明才于2000年2月26日入职后，因两年劳动合同期满双方已解除劳动关系，后又于2011年3月重新办理入职手续，韩明才工作年限不是18年11个月。由于三A不锈钢公司在仲裁期间未对韩明才主张的工作年限提出异议，也没有提供相关证据证实其主张。依据上述规定，一审法院认定韩明才在三A不锈钢公司工作年限为18年11个月正确，本院予以维持。关于三A不锈钢公司应否向韩明才支付经济补偿金的问题。韩明才主张在医疗期满后到公司报道要求上班，但三A不锈钢公司没有为韩明才安排工作岗位。从本案现有证据来看，在韩明才医疗期满后，未有证据证实三A不锈钢公司为韩明才安排工作岗位，三A不锈钢公司行为符合《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十五条第（二）项规定的情形，应当支付经济补偿金给韩明才。至于三A不锈钢公司认为韩明才严重违反其公司规章制度和劳动纪律，并单方提出解除劳动合同，三A不锈钢公司依法无需支付经济补偿金的问题。虽然三A不锈钢公司提供了其公司规章制度，但未能证明已向劳动者公示或告知，不足以证明韩明才严重违反三A不锈钢公司的规章制度和劳动纪律，对其前述主张，本院不予支持。关于三A不锈钢公司应否向韩明才支付工资以及支付的金额问题。韩明才主张三A不锈钢公司自2018年8月9日起就没有向韩明才支付工资，而根据韩明才银行账户明细可知，三A不锈钢公司自2018年10月才开始停发韩明才的工资，故韩明才的上述主张不能成立，本院不予采纳。三A不锈钢公司从2018年10月至一审法院作出判决时一直停发韩明才工资，一审法院认定三A不锈钢公司停发韩明才工资时间为7个月并无不当。对于韩明才的月平均工资。韩明才认为三A不锈钢公司每个月另外还通过现金方式支付2000元工资，但其没有提供相关证据予以佐证，本院不予支持，一审法院认定韩明才患病前12个月平均工资为4699.24元正确，本院予以维持。综上所述，在双方劳动合同关系没有解除、且三A不锈钢公司没有为韩明才安排工作岗位的情况下，一审法院认定三A不锈钢公司应向韩明才支付上述7个月的工资32894.68元（4699.24元/月×7个月）并无不当，本院予以维持。关于三A不锈钢公司是否违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定解除劳动合同。本案中，在韩明才治疗休息期满后，三A不锈钢公司一直没有为韩明才安排工作岗位，也没有提出解除劳动合同关系，三A不锈钢公司并没有违反《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定解除合同。韩明才主张三A不锈钢公司违反《中华人民共和国劳动合同法》的规定解除劳动合同，并要求三A不锈钢公司按照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向其支付赔偿金，理据不足，本院不予支持。韩明才主张其病情属于工伤，但未能提供充分证据予以证明，本院不予采纳，故对于韩明才要求三A不锈钢公司赔偿社保未报销部分的医疗费2350元，缺乏理据，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，实体处理正确，本院依法予以维持。上诉人三A不锈钢公司、韩明才的上诉理由均缺乏理据，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费20元（上诉人广东三A不锈钢制品集团有限公司已预交10元，上诉人韩明才已预交10元），由上诉人广东三A不锈钢制品集体有限公司负担10元，上诉人韩明才负担10元。本判决为终审判决。审判长  梁润棠审判员  李艳徽审判员  董振南二〇一九年九月十二日书记员  赖睿瑞刘水连附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。