贵州省贵阳市云岩区人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔0103刑再3号原公诉机关贵州省贵阳市云岩区人民检察院。原审被告人吴刚，男，1979年3月28日出生于贵州省遵义市，汉族，小学文化，无业，户籍所在地贵州省遵义市红花岗区，现住贵州省贵阳市花溪区。2012年1月17日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑六个月；2012年11月2日因犯贩卖毒品罪被贵阳市南明区人民法院判处有期徒刑一年；2014年2月因犯盗窃罪被贵阳市花溪区人民法院判处有期徒刑一年二个月,2015年4月6日刑满释放；2018年2月12日因犯贩卖毒品罪被贵阳市花溪区人民法院判处有期徒刑十一个月。2018年12月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪被贵阳市公安局云岩分局刑事拘留，2019年1月11日被执行逮捕。现在金西监狱服刑。辩护人袁晓华、阎晟，贵阳市法律援助中心律师。原审被告人胡轮飞，男，1959年7月27日出生于贵州省黔南布依族苗族自治州长顺县，汉族，初中文化，无业，户籍所在地住贵州省贵阳市花溪区，现住贵州省贵阳市花溪区。2018年12月12日因涉嫌犯贩卖毒品罪被贵阳市公安局云岩分局刑事拘留，2019年1月11日被执行逮捕。现在金西监狱服刑。辩护人庞贵安，贵阳市法律援助中心律师。贵州省贵阳市云岩区人民检察院指控原审被告人吴刚、胡某犯贩卖毒品罪一案，该院于2019年3月20日向本院提起公诉。本院于2019年3月28日作出（2019）黔0103刑初486号刑事判决。该判决发生法律效力后，本院于2019年7月19日以（2019）黔0103刑监3号再审决定，对本案提起再审。本院依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。贵州省贵阳市云岩区人民检察院检察员李琳锐、刘海波出庭履行职务。被告人吴刚及其辩护人袁晓华、被告人胡某及其辩护人庞贵安到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原判认定：2018年12月11日18时50分许，被告人吴刚、胡轮飞在本市花溪区溪北路小寨巷贩卖毒品给吴某时被公安机关当场抓获，现场收缴毒品0.82克。经贵阳市公安局毒品检验中心检验，该收缴毒品中含有海洛因成分。原审认定上述犯罪事实的证据如下：被告人吴刚、胡轮飞的供述及户籍证明，证人吴某的证言，抓获经过，扣押笔录，扣押决定书，扣押物品、文件清单及发还清单，毒品称量记录及毒品收据，毒品检验鉴定书，指认照片，现场检测报告书，办案说明，刑事判决书，释放证明书，受案登记表及立案决定书。原判认为，被告人吴刚、胡轮飞妨害社会管理秩序，非法向他人贩卖海洛因0.82克，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。贵阳市云岩区人民检察院指控被告人吴刚、胡轮飞犯贩卖毒品罪的罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，被告人吴刚、胡轮飞在共同犯罪中，均积极实施犯罪行为，其作用、地位相当，不宜区分主从犯。被告人吴刚曾因犯贩卖毒品罪、盗窃罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯贩卖毒品罪，系累犯及毒品再犯，依法应当从重处罚。公诉机关量刑建议适当，本院予以采纳。被告人吴刚、胡轮飞能当庭自愿认罪，依法可以从轻处罚。原判决结果：1、被告人吴刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币1000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月12日起至2020年5月11日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）；2、被告人胡轮飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月12日起至2019年10月11日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）；3、毒品0.82克海洛因依法予以没收销毁（由原扣押公安机关代为销毁）;4、作案工具手机两部予以没收上缴国库。再审中，原审被告人吴刚、胡轮飞对原判认定的事实、证据、判决理由和判决结果不持异议。原审被告人吴刚对被贵阳市花溪区人民法院（2016）黔0111刑初583号刑事判决书判处有期徒刑十一个月、罚金1000元的刑罚均未执行不持异议。贵阳市云岩区人民检察院在再审中的量刑建议与原审一致。被告人吴刚、胡轮飞的辩护人提出吴刚、胡轮飞自愿认罪，请求从轻处罚的辩护意见。被告人胡轮飞的辩护人提出再审事由与胡轮飞无关的辩护意见。本院再审查明的事实与原审查明事实基本一致。另查明，贵阳市花溪区人民法院于2018年2月12日作出（2016）黔0111刑初583号刑事判决书，以被告人吴刚犯贩卖毒品罪，判处其有期徒刑十一个月，并处罚金人民币一千元，作案工具手机一部予以没收。2019年5月9日，贵阳市花溪区人民法院出具《情况说明》，载明“吴刚于2016年5月10日被贵阳市公安局花溪分局刑事拘留，于2016年5月20日变更强制措施为监视居住。后吴刚失去联系。2018年2月份，花溪区公安分局禁毒大队将吴刚查获，本院于2018年2月12日开庭并当庭以贩卖毒品罪对其判处有期徒刑十一个月，并处罚金一千元。该判决于2018年2月23日生效。判决生效后，对吴刚能否进行收押与看守所、花溪检察院多次联系，但因其体内有异物且手术风险较大，协调未果，故对其判处的主刑、附加刑均未能执行”。另查明，贵阳市公安局花溪分局于2016年5月10日对吴刚刑事拘留，2016年5月20日作出监视居住决定书，决定在吴刚居所地对其监视居住。上述事实，除原审认定的证据外，有花溪区法院（2016）黔0111刑初583号刑事判决书、花溪区人民法院出具的情况说明、拘留证、监视居住决定书等在案佐证，足以认定。本院认为：被告人吴刚、胡轮飞妨害社会管理秩序，非法向他人贩卖海洛因0.82克，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。贵阳市云岩区人民检察院指控被告人吴刚、胡轮飞犯贩卖毒品罪的罪名成立，本院予以确认。在共同犯罪中，被告人吴刚、胡轮飞在共同犯罪中，均积极实施犯罪行为，其作用、地位相当，不宜区分主从犯。被告人吴刚曾因犯贩卖毒品罪、盗窃罪被判处有期徒刑，刑满释放后五年内又犯贩卖毒品罪，系累犯及毒品再犯，依法应当从重处罚。被告人吴刚在本案宣判之前尚有刑罚未执行完毕，依法应进行数罪并罚。原判未查明被告人吴刚在本案宣判以前尚有刑罚未执行完毕，量刑不当，本院予以纠正。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十五条第一款“人民法院按照审判监督程序重新审判的案件，由原审人民法院审理的，应当另行组成合议庭进行。如果原来是第一审案件，应当依照第一审程序进行审判，所作的判决、裁定，可以上诉、抗诉；……”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百八十九条第一款第（三）项“原判决裁定认定事实没有错误，但是适用法律错误，或者量刑不当的，应当撤销原判决、裁定，依法改判”、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第三百五十六条、第二十五条第一款、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十九条之规定，判决如下：一、维持本院（2019）黔0103刑初486号刑事判决第二条、第三条、第四条,即“二、被告人胡轮飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币1000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月12日起至2019年10月11日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）；三、毒品0.82克海洛因依法予以没收销毁（由原扣押公安机关代为销毁）;四、作案工具手机两部予以没收上缴国库”；二、撤销本院（2019）黔0103刑初486号刑事判决第一条即“被告人吴刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币1000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月12日起至2020年5月11日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）”；三、被告人吴刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年五个月，并处罚金人民币1000元；与前罪贵阳市花溪区人民法院（2016）黔0111刑初583号刑事判决书判处的有期徒刑十一个月，并处罚金人民币1000元予以并罚。总和刑期二年四个月，罚金人民币2000元，决定执行有期徒刑二年，罚金人民币2000元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的11日，即自2018年12月12日起至2020年11月30日止。罚金限判决生效后一个月内缴纳）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省贵阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  彭海英人民陪审员  刘东红人民陪审员  詹开秀二〇一九年九月三十日书 记 员  董克强