广西壮族自治区陆川县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂0922民初1501号 原告陈志光，男，1958年6月27日出生，汉族，农民，住广西壮族自治区陆川县。 委托诉讼代理人陈婕（原告陈志光之女），女，1980年5月6日出生，汉族，农民，住浙江省绍兴县。 委托诉讼代理人吕忠明，男，1978年1月9日出生，汉族，居民，住广西壮族自治区陆川县。 被告吴甲球，男，1953年10月11日出生，汉族，农民，住广西壮族自治区陆川县。 委托诉讼代理人黄育，广西济见律师事务所律师。 被告李兆通，男，1975年3月2日出生，汉族，住广西壮族自治区陆川县。 原告陈志光诉被告吴甲球、李兆通提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月28日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。上述人员，除被告李兆通未到庭参加诉讼外，其余人员均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1、要求被告吴甲球赔偿经济损失54162元（135405.02元×40%）。2、要求被告李兆通赔偿经济损失40621.5元（135405.02元×30%）。3、本案受理费由被告负担。 事实与理由： 2018年7月28日，被告吴甲球建二楼住房，找到被告李兆通承建，建筑面积约130平方米，价格130元/平方米.李兆通叫原告一起建房，后继续在楼顶建护栏。由于吴甲球和李兆通没有釆取安全保护措施，原告在施工中不慎从二楼棚面跌落到地面。事故发生后，原告被送住玉林市字会医院治疗。经诊断，本次事故造成原告多处骨折和软组织受伤，住院治疗30天，共用去医疗费63954.25元，农村医保报销了41149.23元，个人支付22805.02元未获赔偿。2019年2月21日，经司法鉴定，原告为九级伤残。本次事故造成原告未获赔偿的经济损失：1、医疗费22805.02元，后续治疗费10000元。2、护理费5700元（50天×114元/）；住院伙食费6000元（30天×2人×100元/天）。3、营养费5000元。4、伤残鉴定费1800元、5、残疾赔偿金45300元（226500元×20%）。6、误工费23800元（170天×140元）元。7、精神损害抚慰金15000元，合计135405.02元。 被告吴甲球作为屋主雇请工人施工，存在主观过错。建房前没有向政府部门办理建设施工许可手续，平时也没有提醒工人注意施工安全，按照《侵权责任法》第三十五条的规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务行为致使自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任，所以吴甲球作为受益人应承担40%的赔偿责任，被告李兆通作为包工头没有提供安全施工设备保障工人的人身安全，也没有教育和监督工人注意施工安全，应承担30%的赔偿责任。原告作为从事建筑作业的工人，在施工中没有釆取安全保护措施致使本次事故发生，自身存在过错，应承担30%的责任。原告要求被告赔偿未果，特向人民法院提起诉讼，请求人民法院支持原告的诉讼请求。 被告吴甲球辩称，原告所诉的部分损失不合理，除医疗费外，对其他请求事项均有异议。其中后续治疗费不合理、住院护理费按1人计算、营养费按住院期间每天20元计、误工费应计算住院期间的误工损失、明正司法鉴定所的鉴定意见不能作为本案的定案依据。 我方与原告陈志光之间没有形成承揽关系，也没有雇佣事实，没有形成劳务关系，我方依法不承担赔偿责任。综上所述，请求人民法院依法驳回原告对被告吴甲球的诉讼请求。 被告李兆通未到庭参加诉讼、未作书面答辩、在诉讼中亦未提交证据。 综合原、被告的诉辩意见，本案的争议焦点为：1、原告与被告吴甲球是否存在雇佣或承揽合同关系？2、对于原告的受伤，被告吴甲球是否存在过错？是否应当承担赔偿责任？3、原告陈志光是否有重大过错？是否应当减轻被告的赔偿责任？4、原告请求的赔偿项目，除医疗费外，其他的请求项目是否合理、合法？5、原告提供所的司法鉴定意见书是否能作为本案的定案依据？ 原告方围绕诉讼请求、争议焦点提交了： 1、原告居民身份证，拟证明原告的诉讼主体合格。 2、证人证言、平乐镇人民调解委员会的证明，拟证明原告在被告吴甲球家砌二楼护栏过程中跌伤。 3、疾病证明书，拟证明原告的伤情。 4、医疗发票，拟证明用去医疗费。 5、入院记录，拟证明原告的伤情。 6、出院记录，拟证明原告出院时的情况。 7、鉴定费发票，拟证明原告用去鉴定费。 8、司法鉴定意见书，拟证明本次事故造成原告九级伤残。 9、通话记录，拟证明被告吴甲球、李兆通均不同意赔偿。 被告吴甲球围绕争议焦点、辩解主张提交了医疗费发票，拟证明其垫付了3239.93元给原告。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，当事人有答辩及对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告李兆通经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，视为其已放弃答辩和质证的权利。 经质证，原告对被告吴甲球提交的证据没有异议，本院予以采信。 被告吴甲球对原告提交的证据1、3、4、5、6没有异议，本院予以采信。被告吴甲球对原告提交证据2的证人证言有异议，本院认为，证人没有到庭接受本院的询问及对方的质询，缺乏真实性，本院不予采信。被告吴甲球认为原告的内固定尚未拆除，治疗尚未终结，对原告提交证据7、8不予认可。本院认为，原告进行本次鉴定时，其右侧桡骨骨折切开复位的内固定尚未拆除，治疗尚未终结，不符合鉴定条件，在此条件作司法鉴定不符合法律规定，本院对此组证据不予采信。被告对原告提交证据9有异议，本院认为，该证据缺乏真实性，不予采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下： 被告吴甲球把其家庭建房（二层，筑面积约130㎡）施工交由被告李兆通承揽，劳务费按130元/平方米计算。吴甲球不参与施工，也不在现场指挥施工。被告李兆通邀原告及其他人员参与施工，但未明确约定劳务费的数额，被告李兆通共同施工。 2018年7月28日，原告在二楼顶砌护栏过程中，从二楼顶跌至地面，受伤。原告受伤后被送至玉林市字会医院治疗。经诊断，原告的伤情为：1、右侧桡骨远端骨折。2、左侧肋骨骨折。3、L2椎体左侧横突骨折。4、右侧上颔窦外侧壁骨折。5、右侧胸腔积气。6、下颔部皮肤裂伤。7、右腕部皮肤裂伤。8、右尺骨脱位。9、脑震荡。原告在该院住院治疗30天。期间，该院于2018年8月13日对原告行右侧桡骨骨折切开复位内固定术。内固定至今尚未拆除。原告用去医疗费63954.25元，其中农村医保报销了41149.23元，原告个人支付了22805.02元。原告住院治疗，由其妻梁显芬护理。本次事故发生后，被告吴甲球垫付了3239.93元。原告要求被告赔偿未果，遂提起本案诉讼。 在诉讼过程中，经本院释明，原告仍坚持只要求被告吴甲球、李兆通赔偿，不要求其他参与施工的人员赔偿。 原告在未拆除内固定的情况下，于2019年2月21日自行委托玉林市明正司法鉴定所评定其伤残等级。该所于2019年3月14日作出玉明正司鉴所【2019】临鉴字第74号司法鉴定意见书，评定其为九级伤残；误工期为170日、护理期为50日、营养为80日。原告用去鉴定费1800元。 根据原告的请求和本案的事实，依照法律和参照2019年6月8日起施行的广西壮族自治区道路交通事故人身损害赔偿项目计算标准，本院核定原告未获赔偿的各项损失为：1、医疗费22805.02元。2、住院伙食补助费3000元（100元/天×30天）。3、误工费3958.85元（41654元/年÷365天×30天）。4、护理费3958.85元（41654元/年÷365天×30天×1人），合计32652.49元。 本院认为，关于原告陈志光与被告吴甲球、李兆通是否存在劳动雇佣或承揽合同关系的问题。依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同”的规定.本案中，被告吴甲球把其家庭建房施工交由被告李兆通承揽，明确约定劳务费按130元/平方米计算。吴甲球不参与施工，也不在现场指挥施工。双方的定符承揽合同要件，本院据此认定被告李兆通与被告吴甲球之间存在承揽合同关系。被告李兆通与原告及其他施工参与人员未明确约定劳务费的计算方法方式，且被告李兆通也参与施工。本院据此认定原告、其他参与施工人员及被告李兆通与被告吴甲球之间存在共同承揽合同关系。 关于原告的受伤，被告吴甲球是否存在过错？是否应当承担赔偿责任的问题。依照《广西壮族自治区乡村规划建设管理条例》第三十条“在乡村建设以下工程，应当由取得相应设计资质证书的单位进行设计，或者选用通用设计、标准设计：（一）幼儿园、学校、卫生院等公共建筑；（二）四层以上或者建筑面积四百五十平方米以上的住宅；（三）跨度在六米以上的民用建筑、厂房和仓库；（四）属工程设计规范规定的中型以上的独立烟囱、水塔和水池等构筑物；（五）中型以上的乡村公共设施；（六）县级以上人民政府确定的其他建设工程。承揽前款规定建设工程的施工、监理单位，应当具有相应资质证书。其他建设工程，鼓励优先选择具有相应资质证书的设计、施工、监理单位或者具备培训证书的农村建筑工匠，鼓励选用通用设计、标准设计”的规定，本案中，被告吴甲球定作的房屋施仅为二层，筑面积约为130㎡，属《广西壮族自治区乡村规划建设管理条例》第三十条第一款规定的“以外的建设工程”，被告吴甲球选任李兆通施工符合《广西壮族自治区乡村规划建设管理条例》的规定，不存在选任过失。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对作定、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任”的规定，本案中，被告吴甲球作为定作人，对选任承揽人没有过失，对原告在完成工作过程中造成的自身损害，被告吴甲球作为定作人不承担赔偿责任。原告要求被告吴甲球赔偿的诉讼请求与法律规定不符，本院予以驳回。 关于是否应当减轻被告赔偿责任的问题。依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十二条“当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任”及《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）》第一百五十七条“当事人对造成损害均无过错，但一方是在为对方利益或者共同的利益进行活动的过程中受到伤害的，可以责令对方或者受益人给予一定的经济补偿”的规定，本案中，原告、其他参与施工人员及被告李兆通均为共同承揽人，原告是为了共同承揽人的共同利益而受伤，其他共同承揽人依法应承担一定的经济补偿责任。结合本案原告只要求被告吴甲球、李兆通赔偿，不要求其他参与施工的人员赔偿的实情，本院酌情确定被告李兆通承担20%的经济补偿责任。即补偿偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费共6530.45元给原告。 关于原告请求的赔偿项目，除医疗费外，其他请求项目是否合理、合法的问题。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条“受害人遭受人身损害，因就医疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、必要的营养费、赔偿义务人应当予以赔偿”的规定，本案中，结合本案实情，原告主张医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持，但其主张的数额有误，具体数额以本院核定的为准。原告主张营养费，但未能提供医疗机构建议其需加强营养的意见，其请求与法律规定不符，本院予以驳回。原告主张的后续治疗费，尚未实际主张，本院不予支持，待该项费用实际发生后，原告另行起诉。原告进行本次鉴定时不符合法定条件，本院不予采信。本院对原告主张与此相应的残疾赔偿金、鉴定费、精神损害抚慰金也不予支持。待原告符合鉴定条件，可另行主张。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第第二百五十一条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十二条、《最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）》第一百五十七条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、《广西壮族自治区乡村规划建设管理条例》第三十条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》条九十条的规定，判决如下： 一、被告李兆通补偿医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费共6530.45元给原告陈志光。 二、驳回原告陈志光要求被告李兆通赔偿营养费的诉讼请求。 三、驳回原告陈志光要求被告吴甲球赔偿的诉讼请求。 本案受理费2169元（原告陈志光已预交1085元），由原告陈志光负担2119元，被告李兆通负担50元。 上述债务，被告李兆通应于本案判决生效之日起十日内履行完毕，逾期则应加倍支付迟延履行期间的债务利息。原告陈志光可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于玉林市中级人民法院。 审 判 长  陈 静 审 判 员  覃 彬 人民陪审员  农广荣 二〇一九年九月五日 书 记 员  刘华珍