吉林省通化市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）吉05民终839号上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司通化中心支公司。住所地：吉林省通化市建设大街**。负责人：赵晓东，总经理。委托诉讼代理人：宋子龙，该公司职员。被上诉人（原审原告）：刘永和，男，1951年5月27日出生，汉族，退休干部，住吉林省通化县。原审被告：马虎城，男，1980年4月29日出生，汉族，科员，住吉林省通化县。上诉人阳光财产保险股份有限公司通化中心支公司（以下简称阳光保险公司）因与被上诉人刘永和及原审被告马虎城机动车交通事故责任纠纷一案，不服通化县人民法院（2019）吉0521民初402号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月17日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人阳光保险公司的委托诉讼代理人宋子龙、被上诉人刘永和到庭参加诉讼，原审被告马虎城经合法传唤未到庭，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。阳光保险公司上诉请求：请求二审法院依法重新裁定对一审判决中刘永和营养费6000元的损害赔偿。事实与理由：关于营养费的赔偿标准，根据《道路交通事故纠纷网上数据一体化处理试行办法》第一部分第五条，应按照当地居民平均生活费标准的30%计算，即每天30元×60天=1800元。一审判决明显违背法律公平公正性，申请二审法院改判阳光保险公司赔偿刘永和营养费1800元。上诉费由刘永和承担。刘永和辩称，看看刘永和的损伤程度，他们指定地点刘永和去鉴定，让刘永和加强营养，必须加强营养。鉴定说是十级非常严重。马虎城未到庭，未提交陈述意见。刘永和向一审法院起诉请求：1、判令阳光保险公司在交强险及商业三者险限额内赔偿刘永和医疗费102415.21元、护理费12050.32元、住院伙食补助费1500元、营养费6000元、伤残赔偿金36814.70元、精神抚慰金5000元、鉴定费2730元、交通费1576元、护具90元、拐杖160元，合计168336.23元。不足部分由马虎城赔偿。2、由马虎城负担案件受理费。一审法院认定事实：2018年8月25日马虎城驾驶小型普通客车，由通化县快大茂镇大亨方向去往转盘方向途中，19时15分许，行至鹤大线1083KM+600M处，由于未确保安全，与前方横过道路站在道路中线上避让车辆的行人刘永和相撞，造成刘永和受伤的道路交通事故。经通化县公安局交通管理大队认定马虎城负事故的全部责任，刘永和无事故责任。事故发生后，刘永和在通化县人民医院检查，支出检查费756.20元。刘永和于2018年8月26日在中国人民解放军第二0六医院检查，支出检查费664.20元，于8月27日入通化县中医院住院治疗，经诊断刘永和为左侧膝关节半月板损伤、左侧膝关节前后交叉韧带损伤、左膝关节内侧副韧带损伤，左膝关节腔积液。住院期间二级护理4天、支出医疗费2804.02元，于2019年8月31日出院。共计住院4天，出院后要求和注意事项：1、注意休息，适当功能，避免剧烈活动及体力；2、继续活血化瘀，消肿止痛对症治疗；3、病情变化随诊。在此期间刘永和去通化市中心医院检查支出检查费712.36元。2018年9月1日刘永和在吉林大学中日联谊医院检查支出检查费61元。2018年9月3日刘永和入吉林大学中日联谊医院住院治疗，住院期间一级护理11天，支出医疗费96555.87元，于2018年9月14日出院，共计住院11天。刘永和此次出院后，曾在吉林大学中日联谊医院、通化县人民医院复查，支出检查费861.56元。同时查明，刘永和起诉前，经刘永和、阳光保险公司协商，刘永和委托吉林常春司法鉴定中心进行司法鉴定，吉林常春司法鉴定中心于2019年1月25日出具[2019]临字第41号司法鉴定意见书，鉴定意见为：1、刘永和此次外伤构成十级伤残；2、刘永和此次外伤护理期限为75日；3、刘永和此次外伤营养期限为60日。刘永和支出鉴定费2700元。另查明，马虎城驾驶的小型普通客车在阳光保险公司投保机动车交通事故责任强制保险、商业三者险不计免赔。马虎城为刘永和垫付医疗费3.5万元。一审法院认为,经通化县公安局交通管理大队认定马虎城负事故的全部责任，刘永和无事故责任，刘永和、马虎城、阳光保险公司对交通事故责任认定书均无异议，该院予以确认。马虎城驾驶的小型普通客车在阳光保险公司投保机动车交通事故责任强制保险和商业三者险，故首先由阳光保险公司在机动车交通事故强制保险赔偿限额内予以赔偿，不足部分由阳光保险公司在商业三者险赔偿限额内按100％的事故责任比例予以赔偿，再有不足由马虎城按事故责任比例予以赔偿。刘永和主张的医疗费、住院伙食补助费符合法律规定，马虎城、阳光保险公司均无异议，故予以确认，认定刘永和医疗费为102415.21元，住院伙食补助费为1500元。刘永和主张其一级护理11天，二级护理64天，护理费共计为12050.32元。阳光保险公司、马虎城辩称经鉴定刘永和的护理期限为75天，故应按75天计算护理费。庭审查明，经吉林常春司法鉴定中心鉴定刘永和此次外伤护理期限为75天，此次鉴定未对护理等级进行鉴定，刘永和在吉林大学中日联谊医院住院病历记载刘永和在住院期间为一级护理11天，故该院认定刘永和伤后有11天应为一级护理费，对该11天应按一级护理保护护理费，故认定刘永和护理费为12050.32元。刘永和主张其营养费按每天100元计算，营养费共计为6000元。阳光保险公司辩称，对刘永和主张的营养费应按每天30元予以赔偿。该院认为，根据刘永和的伤情及当地居民的生活水平，营养费应参照住院伙食补助费即按每天100元计算，经鉴定刘永和需要营养期限为60日，故认定营养费为6000元，对阳光保险公司的此项辩称不予采信。经鉴定刘永和此次外伤构成十级伤残，刘永和系退休公务员，定残之日为67周岁，故该院认定刘永和伤残赔偿金为36814.70元。阳光保险公司、马虎城对刘永和提供的鉴定费票据均无异议，故该院认定鉴定费为2700元。刘永和主张交通费1576元。阳光保险公司辩称刘永和主张的交通费过高，只同意赔偿刘永和出院、入院的交通费。结合刘永和的居住地点、住院地点、伤情护理情况及复查情况，该院酌情认定交通费为1000元，对刘永和诉请超出该院认定部分不予保护。阳光保险公司、马虎城对刘永和主张的残疾器具费即护具、拐杖费用均无异议，故该院认定护具费90元、拐杖160元。阳光保险公司对刘永和主张的精神损害抚慰金有异议，认为过高，应保护3000元。此次事故造成刘永和十级伤残，结合此起事故发生原因及双方责任及刘永和的伤情，该院认定刘永和精神损害抚慰金3000元为宜。综上，刘永和各项损失共计为165730.23元，首先由阳光保险公司在交强险赔偿限额内赔偿刘永和损失63115.02元；不足部分由阳光保险公司在商业三责险范围内按100％的责任比例赔偿刘永和损失99915.21元；鉴定费2700元由马虎城负担。根据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《最高人民法院关于人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司通化中心支公司于该判决生效之日在交强险限额内赔偿刘永和医疗费10000元、护理费12050.32元、伤残赔偿金36814.70元、精神损害抚慰金3000元、交通费1000元、护具90元、拐杖160元，共计63115.02元；于该判决生效之日在商业三责险范围内赔偿刘永和医疗费92415.21元、住院伙食补助费1500元、营养费6000元，共计99915.21元，以上共计163030.23元（马虎城已垫付35000元应予扣除）；二、马虎城于该判决生效之日立即赔偿刘永和鉴定费2700元；三、驳回刘永和的其他诉讼请求。案件受理费减半收取1834元，由马虎城负担。二审中，阳光保险公司提交《道路交通事故纠纷网上数据一体化处理试行办法》，对其上诉主张予以补强。经询问，当事人对一审判决认定的案件事实均无异议。本院审理查明的案件事实与一审法院认定相同。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷案件，当事人在二审中的争议焦点为一审判决保护的刘永和营养费是否正确？《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，刘永和因交通事故遭受人身损害，经吉林常春司法鉴定中心鉴定，刘永和此次外伤构成十级伤残，外伤营养期限为60日。对于营养费的给付标准，鉴定中没有明确。一审法院根据刘永和的伤残情况、住院治疗情况，以及当地居民的生活水平，参照住院伙食补助费标准确定刘永和的营养费按每天100元计算，并不违反法律规定。综上所述，一审法院对案涉营养费的认定，不存在认定事实及适用法律错误情形，二审法院没有改判的法律依据。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由上诉人阳光财产保险股份有限公司通化中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  王大勇审判员  盖晓晨审判员  张晓云二〇一九年九月十一日书记员  袁子轶