四川省广元市利州区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0802民初3264号 原告：赵之方，女，汉族，生于1950年10月20日，现住四川省苍溪县。 委托诉讼代理人：郑爱民，四川同方正律师事务所广元分所律师。 被告：四川广运集团利州有限公司，住所地广元市中新商城******，统一社会信用代码：915108027089860203。 法定代表人：胡德志，公司经理。 委托诉讼代理人：杨希发，公司职员。 被告：杨柳，女，汉族，生于1972年4月13日，现住四川省苍溪县。 原告赵之方与被告四川广运集团利州有限公司、杨柳公路旅客运输合同纠纷一案，本院于2019年5月29日立案后，依法组成合议庭适用普通程序公开开庭进行了审理。原告赵之方及其委托诉讼代理人郑爱民、被告四川广运集团利州有限公司的委托诉讼代理人杨希发到庭参加诉讼，被告杨柳经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令二被告连带向原告赔偿因交通事故造成的损失68566.33元（鉴定检查医疗费581元、住院伙食补助费49天×50元/天=2450元、护理费229天×107元/天=25403元、营养费49天×20元/天=980、残疾赔偿金13331元/年×13×0.11=19063.33元、精神损害抚慰金3000元、误工费46429元/年÷365天×180天=22896元、后续治疗费9000元、交通费300元、住宿费4200元、鉴定费1000元）；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年8月26日，原告因乘坐被告所属车辆川Hx**大型普通客车行驶至苍旺路（嘉川至张华公路4KM+100m）处时发生交通事故导致受伤。受伤后被送往旺苍嘉川德康医院治疗。给予伤口包扎，右小腿夹板固定对症抢救后于当天转入旺苍县人民医院住院手术治疗。2018年10月13日出院，出院诊断为：右侧髋臼骨折伴股骨头脱位、右侧胫腓骨骨折，右肱骨髁上骨折、右手第4、5掌骨骨折、肋骨骨折等。2018年9月27日旺苍县公安局交通警察大队作出第5108211201800000502号道路交通事故认定书。2019年1月28日广元市利州司法鉴定中心对原告的损伤进行伤残等级评定为：右髋部损伤后后遗右髋关节功能部分障碍为十级伤残。原告受伤后，被告只支付了住院医疗费，对其他损失未给予赔付，故依法起诉。 被告四川广运集团利州有限公司辩称，1.本案案由错误，交警大队的事故认定书确认为交通事故，被告无责任，应由第三方承担责任。原告虽然在运输过程中受伤，但受伤原因为第三方造成，系侵权行为，而不是运输行为，行为性质不同，本案系侵权行为造成，不属于运输合同纠纷。本案应认定为交通事故，不能按运输合同处理。2.当事人行驶诉讼的选择权应得到保护，但其选择不能违背法律的基本原理。民事案件中，首先应当考虑的是谁是赔偿主体，而不是谁赔偿得起。本案交通行政主管部门已经认定是交通事故，当事人对交通事故的认定也是认可的，所以本案只能按交通事故处理，而不能按运输合同处理。3.交通事故认定书中属挂靠行为，原告应找实际所有人，被告只属于监管公司。被告没有违规行为，所以不应承担赔偿责任。4.被告在保险公司投保，应当由保险公司在保险责任范围内承担赔偿责任，保险公司应当代第三者进行赔偿。4.被告垫付原告医疗费81152.26元，请求纳入本案一并处理。 被告杨柳经本院合法传唤未到庭参加诉讼，也未提交书面答辩状。 原告围绕其诉讼请求提交如下证据材料：1.道路交通事故认定书，证明二被告之间存在挂靠关系。原告与二被告建立了旅客运输合同。事故发生的客观事实。2.住院病历，证明原告受伤住院情况及主张依据。3.鉴定意见书及发票，证明原告伤残等级及鉴定费用。4.医疗费发票、交通费、住宿费发票，证明因交通事故产生的费用，医疗费不包含被告垫付部分。5.考勤表及身份证复印件，证明误工费主张依据。 被告四川广运集团利州有限公司提交了如下证据：1.医疗费发票，证明垫付的费用。2.车辆道路运输证和行驶证，证明被告方车辆合法性。3.驾驶员驾驶证和资格证，证明驾驶行为合法。4.投保单，证明投保险种。5.车辆目标责任经营协议，证明与杨柳系挂靠关系。 被告杨柳未提交证据。 本院对原告提交的证据审查后认定如下：对于原告提交的证据1、证据2、证据3、证据5，来源合法、客观真实、具有关联性，本院予以采信；对于原告提交的证据4中用于鉴定检查的门诊发票，金额581.10元，因未加盖公章，不予采信；对于交通费、住宿费的客观性、合法性，予以采信，对于关联性不予采信。对于被告提交的证据1、证据2、证据3、证据4，来源合法、客观真实、具有关联性，予以采信；对于证据5的客观性、合法性、，予以采信，关联性不予采信。 本院经审理认定事实如下：2018年8月26日潘洪驾驶川Hx**号重型罐式货车由苍溪县方向往旺苍县方向行驶，8时52分行驶至苍旺路（嘉川至张华公路4Km+100m,张华镇凤凰村2组路段）处时驶入逆向车道，与相对方向行驶的宋德安驾驶的川Hx**号大型普通客车发生碰撞，造成宋德安当场死亡及搭乘川Hx**号大型普通客车的原告赵之方和车上其他人员共计22人受伤、两车部分受损的交通事故。2018年9月27日旺苍县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定：潘洪驾驶机件不符合技术标准的川Hx**号重型罐式货车，未靠右行驶、驶入逆向车道，遇见对向来车时未采取安全有效的操作措施是造成此次事故的全部原因，潘洪承担本次交通事故的全部责任；宋德安驾驶的川Hx**号大型普通客车无与本次事故相关的行为过错，不承担本次交通事故责任；川Hx**号大型普通客车上乘车人无与本次事故相关的行为过错，不承担本次交通事故责任。事故发生后，原告被送至旺苍德康医院救治，当日转送至旺苍县人民医院，于2018年10月13日出院，实际住院48天。出院诊断：1.右侧髋臼骨折伴股骨头脱位；2.右侧胫腓骨下端骨折；3.右肱骨髁上骨折；4.右手第4、5掌骨骨折；5.肋骨骨折；6.脑震荡；7.外伤性蛛网膜下出血；8.右尺神经损害；9.多处皮肤裂伤。出院医嘱：1.全休6月，加强营养、全休期间需护理……5.患者取内固定费用预估约玖仟元人民币左右。 同时查明：1.原告住院期间的医疗费、门诊费合计81152.26元已由被告四川广运集团利州有限公司垫付。2.2017年4月26日被告杨柳与被告四川广运集团利州有限公司签订了《车辆目标责任协议（二）》，由被告杨柳经营川Hx**大型普通客车，经营期限6年。3.川Hx**大型普通客车的所有人系被告四川广运集团利州有限公司，道路运输证登记的业户名称为被告四川广运集团利州有限公司。 本院认为：原、被告双方对原告赵之方2018年8月26日，搭乘宋德安驾驶的川Hx**号大型普通客车与潘洪驾驶川Hx**号重型罐式货车发生交通事故，造成原告赵之方等多人受伤，潘洪承担本次事故全部责任，宋德安、原告赵之方等22人不承担本次交通事故责任的事实和川Hx**号大型普通客车法定所有人为四川广运集团利州有限公司的事实没有异议，因此，本院确认原告赵之方乘坐川Hx**号大型普通客车受伤的事实成立，本院予以确认。双方争议焦点是：1.本案法律关系是交通事故责任纠纷还是公路旅客运输合同纠纷。2.本案被告杨柳是否承担赔偿责任。3.原告损失的计算是否符合法律规定。 公路旅客运输合同是指公路旅客承运人与旅客达成的有关运送旅客权利义务关系的协议，旅客购买车票、运送人（车站）售出合法有效的车票，合同即告成立，旅客持有有效车票，就有权要求承运人提供票面规定的旅行服务。原告庭审中虽未提交购买车票票据，但作为被告四川广运集团利州有限公司的川Hx**号大型普通客车承运了原告，原告在乘坐车辆运输过程中受伤，原、被告之间建立了事实上的运输合同关系，故原、被告之间公路旅客运输合同成立。由于被告四川广运集团利州有限公司在履行合同过程中因第三人的原因造成原告受到伤害，形成交通事故责任纠纷和公路旅客运输合同的竞合，依据《中华人民共和国合同法》第一百二十一条“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决”和第一百二十二条“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任”的规定，被告四川广运集团利州有限公司因第三人的原因造成违约，原告有权选择公路旅客运输合同并依照《中华人民共和国合同法》的规定要求被告四川广运集团利州有限公司承担违约责任，被告四川广运集团利州有限公司承担违约责任后可依法另行向侵权的第三人主张权利。 四川广运集团利州有限公司提出与杨柳是挂靠关系，杨柳是川Hx**号大型普通客车实际车主，故应当由杨柳承担赔偿责任。本院认为本案原告选择的是公路运输合同纠纷法律关系，加之川Hx**号大型普通客车对外是以被告四川广运集团利州有限公司名义承运旅客，并以其名义售票和运送乘客，因此运输合同关系的向对方是被告四川广运集团利州有限公司，而不是被告杨柳，即使被告四川广运集团利州有限公司与杨柳之间所签内部协议构成内部挂靠关系，亦不能对抗善意乘坐的第三人，故基于公路旅客运输合同纠纷法律关系对外应当由被告四川广运集团利州有限公司承担责任，被告杨柳不承担责任。 对于原告的损失，依据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条并结合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十七条的规定，违约损失为： 1.医疗费81152.26元，根据《解释》第十九条的规定，医疗机构出具了医疗费、住院费等收款凭证，原告赵之方在旺苍德康医院产生门诊费2466.91元，在旺苍县人民医院产生医疗费78685.35元，以上费用合计81152.26元，其中已由被告四川广运集团利州有限公司垫付，本院予以认定。对于原告主张的因鉴定产生的门诊费581.10元，因未加盖公章，故不予采信。 2.后续治疗费9000元。出院医嘱载明，原告取内固定费用预估9000元左右，故予以认定。 3.住院伙食补助费1440元，原告实际住院48天，根据《解释》第二十三条的规定可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，经计算为1440元（30元/天×48天），对原告诉请超出部分不予支持。 4.营养费960元。营养费是指住院期间需特殊营养且医院必须要有特别医嘱意见，原告提交的出院记录中有“加强营养”字样的证据，因此原告在该医院住院48天，经计算为960元（20元/天×48天）。 5.护理费4918.49元，由于原告未提交护理人员的收入证明和护理证明，但考虑到原告的伤情及出院医嘱在全休期间需护理的事实，确定护理人员为1人。护理人员的收入参照四川省2018年上一年度居民服务行业职工平均工资标准37401元/年计算护理费为4918.49元（37401元/年÷365天×48天×1人），对原告诉请超出部分不予支持。 6.误工费15882.62元，根据《解释》第二十条的规定是根据受害人误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。出院医嘱全休6月，于2019年1月28作出伤残鉴定，因此原告的误工时间计算至定残前一日，共计155天。原告在发生交通事故时，虽然已超过法定退休年龄，但原告提交的考勤表证明了原告仍然在务工的事实，但原告未能提交其务工收入证明，因此，原告的误工费参照无固定收入计算，参照四川省2018年上一年度居民服务行业职工平均工资标准37401元/年计算误工费，即：15882.62元（37401元/年÷365天×155天），对原告诉请超出部分不予支持。 7.残疾赔偿金17484.61元，原告经鉴定为二个十级伤残，被告提出异议，但未在本院指定的期限内提交鉴定申请，因此对于原告提交的鉴定意见书予以采信。因原告系农村户籍，且原告以合同纠纷起诉，原告的伤残在事故发生之日已形成，因此原告的伤残等级参照2017年全省农村居民人均存收入12227元计算，即：17484.61元（12227元/年×13年×11%） 8.交通费200元，是指原告及必要陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算，原告虽然提交了交通费票据，但其交通费票据与本案缺乏关联性，故不予采信，但考虑原告实际住院情况，酌情确认交通费200元。 9.鉴定费1000元，本院予以认定。 原告诉请的住宿费于法无据，不予支持。原告诉请的精神损害抚慰金，因本案非侵权责任纠纷，因此不予支持。 综上，原告因本次事故导致的损失项目及金额为：医疗费81152.26元、后续治疗费9000元、住院伙食补助费1440元、营养费960元、护理费4918.49元、误工费15882.62元、残疾赔偿金17484.61元、交通费200元、鉴定费1000元，合计：132037.98元。原告各项费用中，含被告垫付医疗费81152.26元。上述垫付费用基于公平原则在原告总费用中予以相互品迭扣减。 综上所述，原告赵之方符合法律规定的请求，应予支持，其余部分因证据不足，应予驳回。依照《中华人民共和国合同法》第一百一十三条、第一百二十一条和第一百二十二条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条，第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十三条的规定，判决如下： 一、由被告四川广运集团利州有限公司在判决生效后十五日内赔偿原告赵之方医疗费81152.26元、后续治疗费9000元、住院伙食补助费1440元、营养费960元、护理费4918.49元、误工费15882.62元、残疾赔偿金17484.61元、交通费200元、鉴定费1000元，合计：132037.98元。扣减被告四川广运集团利州有限公司垫付医疗费81152.26元，实际还应赔付50885.72元； 二、驳回原告赵之方的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1664元，由被告四川广运集团利州有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省广元市中级人民法院。 审 判 长  魏 莉 人民陪审员  王治平 人民陪审员  廖 萍 二〇一九年九月二日 书 记 员  郭艳华