云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终6561号上诉人（原审被告）：王德军，男，汉族，1973年8月8日生，身份证登记住址：四川省攀枝花市仁和区。委托诉讼代理人：郑松，云南唐律律师事务所律师，一般授权代理。委托诉讼代理人：肖建森，男，汉族，1958年11月15日生，身份证登记住址：湖北省竹溪县，系昆明拉兰进出口贸易有限公司推荐代理人，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：应希伟，男，汉族，1992年1月19日生，身份证登记住址：云南省宣威市。委托诉讼代理人：孙亚楠，云南法彰律师事务所律师，特别授权代理。原审第三人：云南悦壹汽车租赁服务有限公司。住所：云南省昆明市西山区环城南路**云纺国际商厦主楼******。法定代表人：罗懿，总经理。委托诉讼代理人：贾智先，男，汉族，1993年3月16日生，身份证登记住址：云南省文山壮族苗族自治州文山县，系该公司工作人员，一般授权代理。上诉人王德军因与被上诉人应希伟及原审第三人云南悦壹汽车租赁服务有限公司（以下简称：悦壹公司）民间借贷纠纷一案，不服云南省昆明市西山区人民法院（2018）云0112民初5010号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。王德军上诉请求：1、依法撤销一审判决，并依法改判；2、本案一、二审诉讼费用均由被上诉人承担。事实及理由：1、上诉人的户口所在地是四川省攀枝花市仁和区同德镇中桥村麻村柳坪组，上诉人的房，上诉人的房产和住所地在昆明市盘龙区人提交的虚假《借款合同》中约定在合同签署地起诉，但未约定交易地址，而经过公证的《抵押借款合同》上却未约定管辖法院，因此，一审法院无权受理此案。2、上诉人与被上诉人双方之间不是合法的借贷关系。上诉人向法庭提供的是虚假《借款合同》涉嫌伪造，且收取了砍头息14192元违反法律规定；另，上诉人与被上诉人双方签署《抵押借款合同》后，连续5期正常还款，但被上诉人所在公司内部传出，被上诉人已将上诉人的抵押物《车辆登记证》转抵给他人，上诉人即使将欠款还清，其抵押物也可能收不回，诱使上诉人停止还款。上诉人停止还款后，被上诉人却在上诉人不知情的情况下对上诉人房产进行了开锁处理，并隐瞒已有抵押物的情况下同时申请一审法院查封了上诉人的房产。开庭审理时，被上诉人还对上诉人的代理人进行恐吓，上诉人的代理人及时保存并提交了证据，而一审法院置之不理仍做出错误判决；3、被上诉人是虚假放贷人，上诉人一审中提交的其与被上诉人的通话录音、原审第三人出具的《致用户函》及《还款事项提示函》等证据能能够证明真实放贷人是原审条三人；4、被上诉人与原审第三人是职业放贷人；5、一审法院在上诉人存在抵押物的情况下还查封了上诉人的房产违反法律规定；6、一审法院对上诉人一审中提交的《律师函》照片不予采信错误。综上，一审判决错误，请求二审法院依法改判。应希伟答辩称，一审判决正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。原审第三人悦壹公司经通知未到庭参加审理但提交书面答辩意见称，对一审判决无异议，请求维持原判。一审法院认定法律事实如下：2017年4月28日，原告应希伟与被告王德军签订《借款合同》一份，合同约定：被告向原告借款190000元用于资金周转；借款期限为24个月，自2017年4月28日起至2019年4月27日止；借款月利率为1.35%；还款方式为等本等息，2017年4月28日偿还利息2565元，2017年5月至2019年3月每月27日偿还本金7917元、利息2565元，2019年4月27日偿还本金7917元；被告逾期还款，除正常偿付本息外，还需每日按借款本金的2‰向原告支付逾期违约金直至归还实际全部债务之日止；被告以车牌号为云Ａ×××**的大众牌汽车作为抵押物；被告违反合同约定、抵押物有重大瑕疵并可能导致抵押无效或价值大幅下降、被告经营出现足以令原告依法行使不安抗辩权的情形或其他可能严重影响被告归还借款本息的行为视为合同提前到期，原告可要求被告立即清偿全部借款本息、违约金和因提前还款而应承担的相关费用；原告的合同利益或合同权利受到损害，被告将承担合同项下的借款本金、利息、违约金等，还包括但不限于原告在依法主张权利过程中发生的诉讼费、律师费、因诉讼财产保全而提供担保财产的担保费用、保险等费用；双方需签订《车辆抵押借款合同》，办理相关的抵押登记手续，双方签署的相关协议，均为合同的组成部分。同日，原、被告又签订了一份《借款抵押合同》，并共同申请云南省昆明市明信公证处对该份合同进行了公证，合同约定：被告向原告借款190000元用于资金周转；借款期限为24个月，自2017年4月28日至2019年4月27日；借款月利率为1.68%；还款方式为等本等息；被告自愿以其拥有的车牌号为云Ａ×××**的大众牌汽车向原告提供抵押担保，抵押期间自主债权发生之日起至债务履行完毕或主债权诉讼时效消灭之日止，担保范围包括本金、利息、违约金、实现担保物权费用等。被告王德军出具《委托书》委托原告办理云Ａ×××**号车辆的抵押登记手续。后云Ａ×××**号车辆办理了抵押登记。开票日期为2017年4月22日的《机动车销售统一发票》记载该车价税合计428900元。2017年5月2日，原告向被告转账支付190000元。2017年5月23日，案外人何珊凤向原告转账10000元。2017年7月28日，何珊凤向原告转账11110元。2017年8月28日，何珊凤向原告转账11110元。2017年9月28日，何珊凤向原告转账11110元。第三人悦壹公司发出函件，告知客户保持电话畅通、车辆出省应进行报备并缴纳保证金、车辆不得交易贷款、按时还款。悦壹公司向被告发出《还款事项提示函》，告知被告应及时还款、如需提前还款或续借应提前联系、借款偿还至应希伟账户，并列明了还款期限及每月还款金额，2017年4月28日偿还3192元、2017年5月至2019年3月每月27日偿还11109元，2019年4月27日偿还7917元。原告起诉后被告委托诉讼代理人电话与原告联系时，原告称找其没有用，还款直接找公司谈就行了。原告为本次诉讼支付律师费10000元、保全费1401元、保全担保费2000元、诉讼费3824元。庭审中，原告陈述：被告于2017年5月2日偿还了14192元。后又偿还了四期借款，即被告提交的银行明细中何珊凤支付给原告的四笔款项。其未委托悦壹公司催款，只是让该公司的原告帮问下被告的还款情况。被告陈述：车牌号为云Ａ×××**的抵押车辆未交付原告现在被告家中。第三人陈述：原告系第三人公司股东，其让另一股东帮其了解还款情况，该股东以公司名义发了被告提交的两份函件。一审法院认为，借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同，合法的借贷关系受法律的保护。首先，关于借款合同主体的问题。原、被告提交的两份《借款合同》均明确载明出借人为应希伟，借款人为王德军，双方均在合同中签名捺指印。合同实际履行中，担保车辆抵押至应希伟名下，借款由应希伟账户支付，被告偿还借款也支付至应希伟账户。庭审中，原告与第三人亦均认可本案案涉借款债权人为应希伟，悦壹公司不是借款债权人。可见本案出借人为应希伟。关于第三人向被告发送函件及电话中原告称还款直接联系第三人的问题，原告及悦壹公司也表示系原告委托第三人公司股东帮助其询问借款情况。故对于被告称实际债权人为悦壹公司的主张，无事实依据，不予支持。其次，关于本案适用的合同条款问题。原、被告于同一日订立了两份合同，合同名称分别为《借款合同》和《借款抵押合同》，并对《借款抵押合同》进行了公证。两份合同均载明了当事人姓名、借款用途、借款金额、借款期限、借款利率、抵押财产等内容。两份合同均具备完整的合同条款，对借款用途、金额、期限、抵押财产等进行了相同内容的重复约定。依据合同名称、合同目的、合同形式、合同内容等均显示两份协议并非同一合同或一份协议为另一份协议的补充和修改，而是双方根据磋商结果的不同订立的两份各自独立的合同。合同签订后原告向被告转账支付了合同约定的借款金额190000元。被告还款时除借款当日即偿还的14192元外，被告均按《借款抵押合同》约定的月利率1.68%等本等息的还款方式进行还款，原告对此亦未提出异议。可见双方最终达成的协议及实际履行的系《借款抵押合同》。本案应当以《借款抵押合同》约定的条款作为确定双方权利义务的依据。原告认为本案被告应当同时履行两份合同约定的义务，既按《借款抵押合同》约定利率支付利息又按《借款合同》承担违约责任的主张无法律与事实依据，不予支持。关于原告要求被告偿还借款本金150423元的诉讼请求。根据《中华人民共和国合同法》第二百条“借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息”的规定，本案中合同签订后，原告于2017年5月2日向被告支付借款190000元，被告于当日即偿还了14192元，原告实际出借金额为175808元。被告已偿还的款项中相应本金部分也应予以扣减。其中被告于2017年5月23日偿还10000元，按双方约定的月利率1.68%计算其中2067.5元（175808元×1.68%÷30天×21天）为偿还利息、7932.5元应为偿还本金。被告于2017年7月28日偿还11110元，其中6204.68元【（175808元-7932.5元）=167875.5元×1.68%÷30天×66天】为偿还利息、4905.32元应为偿还本金。2017年8月28日偿还11110元其中2829.16元【（175808元-7932.5元-4905.32元）=162970.18元×1.68%÷30天×31天】为偿还利息、8280.84元应为偿还本金。2017年9月28日偿还11110元其中2685.41元【（175808元-7932.5元-4905.32元-8280.84元）=154689.34×1.68%÷30天×31天】为偿还利息、8424.59元应为偿还本金。故被告欠原告借款本金为146264.75元，现借款期限已届满，被告应当偿还该款。对于被告认为偿还借款应当以原告归还抵押车辆的《车辆登记证》为前提条件的抗辩主张，不符合双方合同约定，亦无法律依据，不予支持。关于原告主张的自2017年10月28日起至借款还清之日止的利息、违约金。如前所述，双方实际履行的合同约定借款月利率为1.68%，且未约定违约金，故一审法院仅依法支持被告支付原告所欠借款本金146264.75元自2017年10月28日起至该款还清之日止按月利率1.68%计算的利息。关于原告主张的律师代理费、保全担保费，双方实际履行的合同并无明确约定，不予支持。关于被告认为本案借款已经提供担保但原告仍申请保全其房屋违反法律规定的主张。法信超链：裁判1篇期刊1篇×本案中，被云Ａ××××***号车辆为借款提供担保，并办理了抵押登记。但该车辆购买于2017年4月，且一直由被告占有使用并未交付原告。其现有价值及是否能够及时提供执行均难以确定。原告申请保全被告其他财产以保证其债权得以实现，并提供了相应担保，符合法律规定。被告该主张没有事实与法律依据不能成立，不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百九十六条、第二百条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条之规定，判决如下：“一、被告王德军于本判决生效之日起十日内偿还原告应希伟借款本金146264.75元；二、被告王德军于本判决生效之日起十日内支付原告应希伟借款本金146264.75元自2017年10月28日起至该款还清之日止按月利率1.68%计算的利息；三、驳回原告应希伟的其他诉讼请求。”二审中，各方当事人均未提交新证据。对于一审法院认定事实，双方当事人均无异议，本院依法予以确认。本案争议焦点：上诉人对管辖权异议的观点是否成立？上诉人与被上诉人之间是否存在借款关系？一审法院作出财产保全措施是否符合法律规定？本院认为，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条规定：“人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专年属管辖规定的除外。”本案中，被上诉人向法院主张其债权，一审法院立案受理已依法向上诉人送达了有关应诉材料，上诉人在收到应诉材料后并未在法律规定的答辩期间提出管辖异议，其在审理中也明确是在一审开庭后才提出的，因此，对其二审期间称一审法院无权管辖的观点本院不予采纳。关于本案的借款主体问题。本案中，因上诉人与被上诉人于同一天所签订的《借款合同》及《借款抵押合同》中均明确载明出借人为应希伟，借款人为王德军，双方均在上述两份合同中签名捺指印，合同实际履行中，担保车辆抵押至应希伟名下，借款由应希伟账户支付，上诉人偿还借款也支付至应希伟账户。且审理中被上诉人与原审第三人亦均认可本案涉借款债权人为应希伟，原审第三人不是借款债权人，可见本案出借人为被上诉人应希伟，借款人为上诉人王德军，因此，一审法院根据查证事实认定本案上诉人与被上诉人之间存在借款关系并无不妥。上诉人虽称被上诉人向法庭提供的是虚假《借款合同》涉嫌伪造、被上诉人是虚假放贷人及原审第三人是职业放贷，但对上述观点均未提交有效证据证实，故对其上述观点本院均不予采信。另，对于上诉人称其一审中提交《律师函》，但一审法院未采信，导致其证明观点不能实现的问题，经查，因其提交的《律师函》并非原件且对方当事人不予认可，故一审法院不予采信该证据符合法律规定，对其观点本院不予采纳。对于本案的借款本息问题，经查，一审法院已根据双方当事人的借款及归还款项情况，并结合双方签订的《借款抵押合同》中确定的利息及相关法律规定认定上诉人向被上诉人归还涉案借款本金146264.75元及自2017年10月28日起至该款还清之日止按月利率1.68%计算的利息符合法律规定，本院予以确认。另，对于上诉人称其已向被上诉人提供了抵押担保并办理抵押登记，一审法院保全上诉人房产不符合法律规定等观点，系对保全裁定提出的异议，不属于本案审查范围，被上诉人申请财产保全是否给上诉人造成相应损失并非本案审理范围，对上诉人的该观点本院不予采纳。综上所述，王德军上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币3824元，由上诉人王德军负担。本判决为终审判决。审判长  付立红审判员  贾 音审判员  刘 涛二〇一九年九月十一日书记员  秦 张