山西省晋中市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）晋07民终2433号上诉人(原审被告)：马良，男，1994年1月29日生，汉族，现住左权县。委托诉讼代理人：马旭东，左权县城区法律服务所法律工作者。被上诉人(原审原告)：张中华，男，1981年7月6日生，汉族，现住左权县。委托诉讼代理人：王建兵，山西锐剑律师事务所律师。原审被告：中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司，营业场所：山西省晋中市榆次区辽阳路86号锦绣花苑底商一层东及二层。负责人：王秉赢，该公司总经理。委托诉讼代理人：宗鹏，山西语道律师事务所律师。上诉人马良因与被上诉人张中华、原审被告中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司（以下简称“平安晋中中心支公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省左权县人民法院（2019）晋0722民初99号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人马良的委托诉讼代理人马旭东，被上诉人张中华及其委托诉讼代理人王建兵，原审被告平安晋中中心支公司的委托诉讼代理人宗鹏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马良上诉请求：1、晋中市中级人民法院撤销左权县人民法院（2019）晋0722民初99号民事判决,查明事实后依法改判或发回重审。2、本案一、二审的诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院认定上诉人赔偿被上诉人经济损失数额错误，应予纠正。1、被上诉人受伤后，实际住院共15天。应当计算的经济损失为:1、误工费应当依15天计算,为15天×100元,计1500元。2、护理费应当计算为15天×100元,计1500元。3、住院伙食补助费应当计算为15天×50元，计750元。4、营养费应当计算为15天×10元，计150元。5、被上诉人在七里河开发小区居住，居住地不属于城区规划内，应当依农村标准进行计算，计21576元。6、在司法实践中，10级伤残的精神抚慰金,应予计算为4000元。7、被上诉人自行主张到太原进行治疗,应当自己支付一部分医疗费，计算为74033.49—10000元，计64033.49，赔偿总额应为94859.49元，上诉人应当赔偿被上诉人13000元（已垫付19000元)。二、一审法院没有查明事实，车辆实际所有人应当承担主要责任。上诉人不是晋Ｋ××××**型轿车的所有人，也不是投保人，该车的实际所有人为左权县鑫宏源煤化有限公司，上诉人是该公司业务员。该公司让上诉人驾该车辆去跑业务。被上诉人没有将该公司列为被告，是一种诉讼主体错误。一审法院同样没有澄清其中的主体关系，显失公平。也没有告知被上诉人追加该公司为被告，从而主观性出了判决。张中华辩称，一审判决的误工费用、护理费用等计算的少，我们不认同但是没有上诉。关于误工费在一审开庭提交了证据，足以证明张中华受伤以后直到鉴定结论出来存在持续误工，误工期限应该定残前一天，被上诉人没有固定收入，按照当地标准计算，天数就是我们要求计算到定残前一天。护理费按照出院以后两个月，实际主要住院天数是十六天，应该计算75天，标准就是一百，伙食补助费也没有问题，营养费就是把诊断建议按照一天三十计算没有问题。医疗费应该核减一万元没有任何依据，应该按照城镇标准计算，一审当中提供了很多证据足以证明，我们一审提供了住建局的规划。平安晋中中心支公司述称，依法判决。张中华向一审法院起诉请求：平安晋中中心支公司、马良赔偿张中华各项损失共计223745.46元。一审法院认定事实：2018年4月17日11时许，马良驾驶晋Ｋ×××**号桑塔纳牌小型轿车，从和顺到左权县城，由北向南行驶至左权县突堤村附近路段时，因未保持安全车距，与前方同向张中华驾驶的无号牌二轮摩托车（后乘坐有高宏玉）发生追尾碰撞，造成了张中华、高宏玉受伤，双方车辆不同程度损坏的伤人道路交通事故。事故发生后，张中华立即被送往左权县人民医院急救，因伤情严重，当夜转到山西大医院综合病房进行治疗，经诊断为：多发伤，急性闭合性颅脑损伤，脑震荡，脑挫裂伤？急性闭合性胸部损伤，双肺挫伤，肋骨骨折，右侧肱骨头粉碎骨折，右上肢血管神经肌腱损伤？胸12椎体压缩爆裂骨折，全身多处软组织损伤。2018年4月24日转入骨科住院治疗，2018年5月2日出院。2018年5月14日，山西省左权县公安局交通警察大队认定马良在本起事故中应负全部责任；张中华在本起事故中无责任；高宏玉在本起事故中无责任。2018年11月5日，经山西光大司法鉴定所出具鉴定意见为：张中华的右侧肱骨外科颈骨折致右肩关节活动功能受限达十级伤残，胸12椎体压缩骨折达十级伤残。马良驾驶晋Ｋ×××**号桑塔纳牌小型轿车登记车主为韩喜魏，实际所有人为马良。该车辆在平安晋中中心支公司投保交强险和10万元限额第三者责任险，事故发生在保险期内。事故发生后，平安晋中中心支公司垫付医疗费10000元，马良垫付现金19000元。张中华同意为本起事故另一伤者高宏玉预留50％交强险及商业三者险份额。一审法院认为，一、公民的生命健康权受保护。行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。左权县公安局交通警察大队，根据当事人的行为对本起事故的作用及过错程度作出责任认定，认定张中华在本起事故中无责任；马良承担全部责任。该认定符合法律规定，且双方均未对责任认定提出异议，予以认可，并作为认定事实及当事人承担赔偿责任的依据。二、张中华主张的损失有：1．医疗费71384.08元，以一审法院确认的正规医疗费票据为准。2．误工费15000元，张中华主张误工天数为201天，按照山西省农、林、牧、渔业标准每天142.27元计算，但其提供证据在县城居住，也未能提供充分证据证明其月收入，故应按照每天100元标准计算。关于天误工天数，根据公安部《道路交通事故受伤人员医疗终结时间》，结合诊断治疗建议，张中华误工天数酌情认定为150天。3．护理费6000元，平安晋中中心支公司、马良认可每天按照100元计算。关于护理天数，张中华主张住院期间2人护理，出院后1人护理60天，事故发生时间为2018年4月17日，张中华经左权县急诊后到山西大医院住院治疗，治疗时间共计15天。出院医嘱两个月内避免患肢过多负重，卧床期间合理功能锻炼，护理天数酌情考虑60天。住院期间及出院后1人护理。对其主张住院期间2人护理，其未向法庭提供证据，不予考虑。4．住院伙食补助费1500元，主张每天100元符合规定。5．营养费1800元，山西大医院诊断建议书，建议及注意事项明确加强营养，结合张中华伤残情况，酌情考虑营养期为60天，每天30元。6.伤残赔偿金79515.7元，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题通知》第四条之规定，人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。张中华提供的证据能够证明在县城规划范围内购有房屋，且长期在此居住，张中华两处十级伤残，伤残赔偿金应按照2017年城镇标准计算（29132元×20年×11％为64090.4元）；被抚养人生活费为15425.3元，张中华主张张钲奇（2008年7月18日生）按照山西省城镇居民标准计算7年为7085.54元（18404元／年×7年／2人×11％）；经核对张银江与孙小萍有子女三人，张中华主张张银江（1950年12月23日）按照山西省农村居民标准计算11年为3397.68元（8424元／年×11年／3人×11％）；张中华主张孙小萍（1956年11月10日）按照山西省农村居民标准计算16年为4942.08元（8424元／年×16年／3人×11％），以上抚养费共计15425.3元，符合法律规定，予以支持。7．精神抚慰金5000元，结合伤残酌情考虑。8．鉴定费1500元，鉴定费属实际支出的必要的、合理的费用。9．交通费600元，结合张中华在山西大医院检查治疗、复查、鉴定的事实，酌情考虑600元。张中华的各项损失总计182299.78元。关于张中华主张二次手术费及摩托车损失费，其未提供充分证据证明，不予支持，待其实际产生费用或有证据后可另行起诉。三、根据《最高人民法院关于审理交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条六条第一款规定，同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案马良承担本起事故全部责任，张中华本起事故无责任，马良驾驶车辆在平安晋中中心支公司投保机动车第三者强制保险及10万元第三者责任商业险，事故发生在保险期内。张中华与另一伤者同意各自主张保险限额的50％份额。张中华主张的损失由平安晋中中心支公司在机动车第三者责任强制保险医疗费、伤残赔偿项下赔偿60000元，在商业三者险限额内赔偿50000元。超出保险赔偿部分72299.78元由马良支付。综上平安晋中中心支公司应当在机动车第三者责任强制保险及第三者责任商业三者险限额内赔偿110000元，已垫付10000元，折抵后一次性支付100000元;马良赔偿72299.78元，马良已垫付19000元，折抵后一支性赔偿53299.78元。依据《中华人民共和国侵权责任法》第三条，第六条,第十五条第一款第六项、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款、第六十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条;《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、中国平安财产保险股份有限公司晋中中心支公司于判决生效后30日内赔偿张中华各项损失100000元（扣除已垫付10000元）；二、马良于判决生效后30日内赔偿张中华各项损失53299.78元；三、驳回张中华的其他诉讼请求。二审中，上诉人对其上诉的精神抚慰金、主体问题均当庭放弃该上诉主张。上诉人提交了新的证据：两份证明，用以证明这个小区还属于农村，根据行政区分还不在城区，三个村已经划归城区了，他这个村还没有划分出去，从辽阳镇划分出去才算城区。被上诉人质证称，上诉人提供的证据不属于新证据，该证据形式不合法，没有证明人的签名，形式不合法，内容从实体来看，辽阳镇的区划就在城区范围。二审中我院委托一审左权县人民法院向左权县自然资源局依法调取了左权县县城总体规划图、及总则部分，东沟移民村属于城镇规划区。被上诉人质证称，真实性无异议。上诉人质证称，真实性无异议。其余事实与一审查明的一致。其余事实与一审查明的一致。本院认为，二审争议的焦点一是：被上诉人张中华诉请的误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费天数及营养费标准如何确定。被上诉人因伤住院15天，其出院医嘱中两个月避免患肢过多负重，卧床期间合理功能锻炼。故考虑被上诉人伤情并结合医嘱一审确定误工天数、护理天数、营养天数均有事实依据，上诉人有异议，与事实相悖，本院不予支持。关于住院伙食补助费标准，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定”，故一审认定标准正确。关于营养费标准，参考本地辖区居民日常生活水平，一审认定标准正确。争议的焦点二是：被上诉人在太原进行治疗的医疗费是否应予赔偿。上诉人主张应核减1万元医药费，但未就其主张核减的医药费项目及金额予以明确，也未提交证明佐证其要求核减的理由，故上诉人该主张证据不足，本院不予支持。争议的焦点三是：被上诉人的残疾赔偿金标准如何确定。一审中被上诉人提交了其在城镇长期居住的证据，本院二审调取的证据，也可以佐证被上诉人在县城规划区范围内购买住房并实际居住的事实，上诉人虽有异议，但其证据不能反驳上述证据证明的事实，本院对该上诉主张不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1132元（马良预交3366元，多收2234元予以退还），由马良负担。本判决为终审判决。审判长  卢琳山审判员  李 青审判员  胡 睿二〇一九年九月三十日书记员  智 慧