内蒙古自治区呼伦贝尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内07民终1123号上诉人（原审被告）：乔某，住内蒙古自治区。被上诉人（原审原告）：于某，住内蒙古自治区。原审被告：安某，住内蒙古自治区。上诉人乔某因与被上诉人于某、原告被告安某民间借贷纠纷一案，不服内蒙古自治区莫力达瓦达斡尔族自治旗人民法院（2019）内0722民初230号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月2日立案后，依法组成合议庭，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条的规定，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。乔某上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判乔某给付于某借款本金46万元，从2013年12月31日起，以10万元为本金，月利率2%计算利息至实际给付之日止；从2013年10月29日起，以20万元为本金，月利率2%计算利息至实际给付之日止；从2013年11月23日起，以16万元为本金，月利率2%计算利息至实际给付之日止（不服判决数额为2万元）；2.诉讼费由于某承担。事实与理由：2013年11月23日的借款，虽然借据载明本金数额为18万元，但于某仅向乔某交付了16万元，其中2万元为预扣的利息，根据相关法律规定，预先在本金中扣除利息的，应当将实际出借的金额认定为本金，故2013年11月23日的借款本金应认定16万元，并计算利息。乔某借款本金总数应为46万元，一审判决错误，人民法院应予纠正。于某未作答辩。安某未作陈述。于某向一审法院起诉请求：1.安某、乔某共同连带偿还借款本金48万元，利息按月利三分分阶段计算：以10万元为基数，从2013年9月21日起至还清此款时为止，以20万元为基数，从2013年10月29日起至还清此款时为止，以18万元为基数，从2013年10月23日至还清此款时为止；2.安某、乔某给付讨债费用（交通、食宿、电话等）3万元；3.安某、乔某承担本案诉讼费用。一审法院认定事实：于某与安某系多年朋友关系，安某与乔某相识。乔某因从事工程进料需要用款，经安某介绍，于2013年9月21日向于某借款10万元，于2013年10月29日借款20万元，于2013年11月23日借款18万元。以上三笔借款均约定利率5%，但是均未约定具体的还款时间。安某在上述三笔借款的借据中以担保人身份签字。后经过于某微信、电话以及到安某、乔某居住地进行催要，但乔某未履行偿还借款的义务。另外，安某作为担保人在2013年10月份替乔某偿还了2013年9月21日的10万元借款的利息1万元，至此亦未履行其他担保责任。一审法院认为，基于于某、乔某双方的借据及当事人陈述的事实，于某通过现金支付和银行转账的方式分三次将共计为48万元的钱款借给乔某，可以证明于某与乔某之间的借款关系存在，则乔某应履行偿还于某共计48万元借款本金的义务。对于借款利息的诉求，三笔借据中约定的月利5%和于某在诉讼中主张的月利3%均不符合法律规定的范围，该院不予支持。同时，该院依法认定支持月利率2%。但是，对于其中2013年9月21日的借款10万元，因安某已经偿还了1万元，该款应计算为该借款的利息，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，该1万元的利息应以10万元为本金，以月利3%计算，即安某已经偿还了2013年9月21日至2013年12月30日的利息1万元。故，该笔借款剩余的利息起算时间应从2013年12月31日起，以10万元为本金，以月利2%计算至实际给付之日止；对于2013年10月29日20万元的借款，应从借款之日2013年10月29日起，以20万元为本金，以月利2%计算至实际给付之日止；对于2013年11月23日18万元的借款，应从借款之日2013年11月23日起，以18万元为本金，以月利2%计算利息至实际给付之日止，以上三笔借款资金占用期间和逾期还款资金占用期间的利息由乔某给付于某。对于于某主张的讨债费用3万元，因其未提供任何证据予以证明，该院不予认定支持。同时，根据借据内容，依照《中华人民共和国担保法》第十八条第二款的规定，安某提供的是连带责任保证。现安某主张其担保期限已经超过六个月，其不应承担保证责任。经庭审调查，本案涉及的三笔借款均未约定具体的还款时间和保证责任。于某、乔某对各自陈述的催款时间均未提供证据予以证明。因此，依据最高人民法院《关于适用若干问题的解释》第三十三条的规定，于某的起诉之日应视为于某请求还款的期限，安某亦认可于某一直持续性到起诉前后向其主张还款。故，在该期限内于某向安某主张了担保责任。因此，安某对乔某的上述债务应当承担连带偿还责任。依照《中华人民共和国担保法》第三十一条的规定，安某作为保证人承担了保证责任后，有权向债务人乔某追偿。判决：一、乔某于本判决生效后十日内一次性给付于某借款本金48万元，并从2013年12月31日起，以10万元为本金，以月利2%计算至实际给付之日止；从2013年10月29日起，以20万元为本金，以月利2%计算至实际给付之日止；从2013年11月23日起，以18万元为本金，以月利2%计算利息至实际给付之日止给付于某资金占用期间和逾期还款资金占用期间的利息；二、安某对以上借款本金和利息承担连带偿还责任。安某承担保证责任后，有权向乔某追偿。案件受理费8432.61元，由乔某和安某负担。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点是乔某于2013年11月23日出具的18万元借据中，是否包括预扣利息2万元。乔某主张其虽出具18万元的借据，但是只收到16万元现金，其中2万元是按5分利息约定预扣的利息，对乔某的上述主张，本院不予支持。首先，经本院询问，乔某对18万元借据是其本人出具没有异议；其次，乔某对2万元利息是同于某如何约定的、什么时间段的利息、如何计算得出，乔某仅称是5分利息，对其他均未能回答；再次，乔某称现金交付地点是在某某银行，乔某对只收到于某妻子交付的16万元现金，不能提交证据证明。根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”的规定，乔某对其主张承担举证不能的不利后果。综上所述，乔某的上诉请求不能成立，应予驳回，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由上诉人乔某负担。本判决为终审判决。审判长  李豫元审判员  申玉芹审判员  阿 润二〇一九年九月二十日书记员  王岩松附：本案所依据的相关法律：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。