北京市丰台区人民法院民 事 判 决 书（2018）京0106民初30738号原告(反诉被告)：边国增，男，1956年2月26日出生，汉族，无业，住北京市丰台区。委托诉讼代理人：刘晶宁，北京市慧海天合律师事务所律师。委托诉讼代理人：张强，北京市慧海天合律师事务所实习律师。被告（反诉原告）：茹绍雄，男，1945年12月11日出生，汉族，北京市中闻律师事务所律师，住河北省唐山市路**。被告：茹峥，男，1978年8月28日出生，汉族，户籍地河北省唐山市路**。原告(反诉被告)边国增与被告（反诉原告）茹绍雄、茹峥民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告(反诉被告)边国增及其诉讼代理人刘晶宁，被告（反诉原告）茹绍雄到庭参加诉讼。被告茹峥经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告边国增向本院提出诉讼请求：1.判令被告茹绍雄、茹峥支付原告结算本金439600元及利息（以439600元为基数，按照月息1.3%计算，自2018年12月7日起至实际付清之日止）、违约金（以439600元为基数，按照日万分之五计算，自2018年12月7日起至实际付清之日止）；2.判令原告对被告茹绍雄所抵押的其名下的位于北京市丰台区嘉园一里29号楼20层2004号房屋折价或拍卖、变卖该房屋所得价款，在原告前项诉讼请求确定的款项范围内优先受偿；3.判令被告承担律师费25000元；4.判令被告承担本案诉讼费。事实及理由：原被告于2016年12月12日在北京市国立公证处签署《借款合同》，约定借款金额人民币100万元，借款期限12个月，月利率1.3%，违约金日万分之五，争议管辖法院北京市丰台区人民法院。该借款合同经北京市国立公证处公证，以被告茹绍雄名下北京市丰台区嘉园一里29号楼20层2004房屋（以下简称嘉园一里2004号房屋）完成抵押权登记[不动产登记证明号：京(2016)丰台区不动产证明第0041520号]设立了担保。原告于2016年12月14日实际放款，借款期限于当日起算。被告于2017年8月22日起不向原告支付约定的月付利息，至借款期满未偿还本金。2018年12月6日，被告茹绍雄偿还100万元，该100万元在扣除2017年8月22日至2018年12月6日期间的违约金235500元及利息204100元后，偿还本金560400元，现尚欠本金439600元。原告向公证机关申请《执行证书》及向被告追讨皆无果。现原告诉至贵院，望判如所请。被告（反诉原告）茹绍雄辩称：对原告的诉讼请求事实理由均不认可。2016年12月9日我与原告签订了借款及担保合同，合同约定我以价值500万房产作抵押借原告100万元款，借期1年，月息1.3%。2016年12月14日原告通过银行转账方式把100万元借款支付到我的账户上，同时原告要求先付他三个月的利息39000元。仅仅不到三个月原告提出他想为儿子办婚事用款希望我还清借款，为此我积极于2017年3月13日，通过原中介单位与一叫章国伟的人办理抵押借款100万元款用于还给原告（见房本抵押页），由于章国伟无款借出耽误我近一个月的时间，他又通过原中介人敲诈我1000余元款后于2017年4月11日办理了解押手续；后又与一叫曹建国的人于2017年5月11日办理了抵押手续借款100万元款用于抵还原告，但曹建国仍然无款可汇并拒不解押，直至四个多月后通过原告由我处取走4万元款付给了曹的敲诈勒索款（见原告写给我的凭条），后拖了四个多月时间于9月13日办理了解押手续。后我又找了多家，但都存在上述办抵押不出款的风险。无奈，与原告商量，通过拍卖自己的藏品来保证还款更现实点，这样支付拍卖前期费就不得不展缓支付利息，原告同意了这个方案，我与多家拍卖公司签订了合同（有合同文本作证），但世风欺诈，防不胜防至今未能兑现，所付各项费用高于利息款。我不得不走拍卖、民间借贷同时并用的两条路线。所以和原告商议，保证同等对待一抵和二抵，二抵支付足以保证一抵本金的情况下，一抵解押以使得二次出款人的二抵变一抵，使其借出款有了安全保证后再及时支付剩余借款50万元，及时结清剩余利息，这是合理方案，也是原告同意的方案，本月6日我把借边国增的本金100万元的款汇入到他的卡上（见银行对帐单），现在他拿到了本金后毁约拒不解押了，显得很卑劣。目前边国增除了由我手中拿走4万元现金直接付给了敲诈勒索人曹建国之外，他手中还拿走国家首位雕塑家及书法家，中央美院一级教授钱绍武先生写给我的北宋初期最有影响的伟大诗人张先的诗句“云破月来花弄影”的书法条幅。现在请求法庭责令原告在获偿抵押数额的借款本金后立刻办理解押手续，我保证解押后24小时内还清应付的利息。被告茹绍雄同时提出反诉请求：1.2018年12月6日在二次抵押借款150万元款后，首次支付100万元偿还边国增100万元借款本金后，依据事先双方口头约定，先行解押房产以满足二抵押人的要求，以使及时二次依据借款合同再支付50万元的借款后，以便结清边国增的利息；2.要求边国增赔偿茹绍雄损失29.2万元；3.要求偿还边国增9万元利息；4.要求解除抵押。事实与理由：同答辩意见一致。被告茹峥未答辩。反诉被告边国增辩称：不同意被告茹绍雄的反诉请求。反诉请求需要原告实现债权后才需履行的义务，反诉原告在履行义务前无权要求解除抵押。被告茹绍雄主张的损失是其个人行为，不应由被反诉人承担责任，不包含在本诉债权债务内。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人对真实性无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。本院经审理认定事实如下：2016年12月12日，借款人茹绍雄、茹峥（甲方）与出借人边国增（乙方）签订《借款合同》，约定乙方同意出借金额为100万元，借款月利率为1.3%，借款期限为12个月，自2016年12月12日到2017年12月11日止（与实际放款日不一致的，以实际放款日起算）。甲方同意以其有全部所有权及处分权的房屋向乙方提供抵押担保，并办妥抵押登记手续。若甲方到期不能履行对乙方的还款义务，乙方有权依法处分上述抵押物，并享有优先受偿权。抵押房产如下，房屋坐落：北京市丰台区嘉园一里29号楼2004;房屋所有权人：茹绍雄；建筑面积为：100.63平方米；房屋所有权证号：京房权证丰字第**。上述抵押担保范围为借款本金、利息、违约金以及在甲方不按期履行还款义务时乙方实现债权的全部费用（含保全费、登记费、过户费、保险费、执行费、公证费、律师费、通知费、交通费、催告费、误工费以及其他相关费用，对此双方无异议）。乙方应在甲方归还全部借款及支付全部利息和费用之日起七日内，出具有关解除抵押所需的手续，配合甲方办理注销抵押登记。甲、乙双方对赋予强制执行效力的债权文书公证之含义、内容、程序、效力等完全清楚，均同意对向北京市国立公证处申请赋予本合同以强制执行效力并办理有关公证手续。甲方还款资金的偿还顺序如下：1、借款未逾期的，一次性偿还借款本金；2、借款逾期的，按违约金、利息、本金的顺序偿还。甲方违反本协议约定，未按期偿还借款的，甲方除应继续支付借款利息外，同时应承担未还款金额每日万分之五的违约金；合同在有效期内，但未按期支付利息，视为对本合同的根本违约，乙方有权单方面解除合同并要求甲方承担违约期间借款额每日万分之五的违约金，违约行为有不定期间断的，分段计算违约金。2016年12月13日，北京市国立公证处出具（2016）京国立内证字第20306号《公证书》，对上述《借款合同》进行公证并赋予该合同强制执行效力。同日，茹绍雄与边国增就嘉园一里2004号房屋办理了抵押登记，权利人为边国增，义务人为茹绍雄，抵押权种类为一般抵押，被担保数额为100万元，债务履行期限为12个月。2016年12月14日，边国增通过银行转账方式支付茹绍雄100万元。同日，茹绍雄支付边国增利息3.9万元。双方均认可茹绍雄、茹峥按月足额支付边国增利息至2017年8月21日。2018年12月6日，茹绍雄偿还边国增100万元。审理中，边国增称茹绍雄于2018年12月6日偿还的100万元应先偿还2017年8月22日至2018年12月6日期间的违约金235500元及利息204100元，剩余的560400元偿还本金。茹绍雄称上述100万元均系其偿还的本金。2018年6月20日，边国增（委托人）与北京市慧海天合律师事务所（受委托人）签订《委托代理协议》，约定委托人因与茹绍雄、茹峥民间借贷纠纷一案，委托北京市慧海天合律师事务所作代理。2018年9月4日，边国增支付了代理费25000元，北京市慧海天合律师事务所开具了律师费发票。本院认为：根据我国民事诉讼法的规定，当事人有答辩并对对方当事人提交的证据进行质证的权利，被告茹峥经公告送达起诉书副本及开庭传票，未到庭参加诉讼，依法视为其放弃答辩、举证、质证和辩论的权利。茹绍雄、茹峥与边国增签订《借款合同》，边国增提供借款，双方形成了民间借贷法律关系，该法律关系系双方当事人的真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，合法有效。茹绍雄、茹峥应按约履行还款义务。关于借款数额，根据法律规定，借据、收据、欠条等债权凭证载明的借款金额，一般认定为本金。预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。茹绍雄于借款当日预先支付边国增的利息39000元，应从实际借款本金中扣除，故本院认定边国增出借的本金为961000元。《借款合同》明确约定了借款期限，边国增于2016年12月14日向茹绍雄、茹峥提供借款，茹绍雄、茹峥应按约定于2017年12月13日前偿还借款。且《借款合同》约定“甲方还款资金的偿还顺序如下：1、借款未逾期的，一次性偿还借款本金；2、借款逾期的，按违约金、利息、本金的顺序偿还。”因茹绍雄、茹峥未按约定履行还款义务，故边国增主张茹绍雄偿还的100万元先扣除违约金及利息，具有合同依据，符合法律规定，本院予以支持，但违约金及利息的计算应以961000元为基数。关于边国增主张2018年12月7日至实际付清之日的利息及违约金一节，根据法律规定，出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。故边国增主张的利息及违约金，总计超过年利率24%的部分，本院不予支持。茹绍雄以其名下的房屋为该借款合同提供一般抵押，房屋也已经进行了抵押登记。边国增依法取得抵押房产的抵押权。现茹绍雄、茹峥未清偿借款，边国增依约要求对抵押房屋行使抵押权，并无不当，本院予以支持。因《借款合同》约定了律师费，故边国增主张的律师费，具有合同依据，不违反法律规定，本院亦予以支持。关于茹绍雄的反诉请求，因其并未清偿借款，故其主张解除房屋抵押登记的反诉请求，本院不予支持。茹绍雄主张边国增赔偿损失，证据不足，本院不予支持。茹绍雄主张偿还利息9万元，因其尚未偿还借款本金，利息金额亦未确定，故其该主张，本院亦不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第四十六条、第五十三条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十七条、第三十条、第三十一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下：一、茹绍雄、茹峥于本判决生效后七日内偿还边国增借款本金378074元;二、茹绍雄、茹峥于本判决生效后七日内支付边国增利息及违约金（以378074元为基数，按照月息百分之二，计算自二〇一八年十二月七日始至实际付清之日止）；三、茹绍雄、茹峥于本判决生效后七日内支付边国增律师费25000元；四、边国增就上述债权对茹绍雄名下位于北京市丰台区嘉园一里29号楼20层2004号房屋折价、拍卖、变卖后所得价款在1000000元限额内享有优先受偿权；五、驳回边国增的其他诉讼请求；六、驳回茹绍雄的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8269元，由边国增负担1095元（已交纳），由茹绍雄、茹峥负担7174元（于本判决生效后七日内交纳）。反诉案件受理费7030元，由茹绍雄负担（已交纳）。公告费820元，由茹峥负担560元（于本判决生效后七日内交纳），由茹绍雄负担260元（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审 判 长  傅晓洁人民陪审员  贾 萌人民陪审员  兰 兰二〇一九年九月十二日书 记 员  杨 铂