广西壮族自治区桂林市叠彩区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0303刑初173号 公诉机关桂林市叠彩区人民检察院。 被告人周志刚，男，1971年9月21日出生，汉族，广西壮族自治区桂林市人，初中文化，无业，住广西壮族自治区桂林市叠彩区。因涉嫌贩卖毒品罪，于2019年3月6日被刑事拘留，同年3月15日被逮捕。现羁押于桂林市第二看守所。 辩护人王杨光，广西信宏律师事务所律师。 桂林市叠彩区人民检察院以叠检刑诉﹝2019﹞143号起诉书指控被告人周志刚犯贩卖毒品罪，于2019年6月13日向本院提起公诉，并建议本院适用简易程序审理此案。本院受理后，因案件审理需要转为普通程序并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。桂林市叠彩区人民检察院指派副检察长邓期樑出庭支持公诉，被告人周志刚及辩护人王杨光到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 桂林市叠彩区人民检察院指控：2019年3月5日18时许，被告人周志刚按约定到达桂林市叠彩区清秀路湖光山色正门口，以2200元人民币的价格将4.99克疑似毒品海洛因贩卖给刘某，被桂林市公安局秀峰分局民警当场抓获，并从被告人周志刚身上缴获毒资2200元，从刘某身上缴获4.99克疑似毒品海洛因。随后在周志刚位于桂林市叠彩区清秀路1号18栋1单元602室的住处查获26.53克、0.5克疑似毒品海洛因。经检测，上列被查获的疑似毒品均检出海洛因。归案后，被告人周志刚对上列事实供认不讳。 为证明上述指控事实公诉机关提供了以下证据：1．户籍证明、抓获经过、扣押清单、毒品当面称量记录、毒品及毒资指认照片、情况说明等书证；2．证人刘某的证言；3．被告人周志刚的供述与辩解；4．桂林市公安局物证鉴定所毒品检验报告；5．搜查扣押笔录、现场辨认笔录及照片、辨认笔录及照片等。 公诉机关认为，被告人周志刚明知海洛因是毒品而实施贩卖行为，侵害了国家对毒品的管制以及人民的生命健康，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人周志刚如实供述自己的罪行，是坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条规定，提请本院依法追究被告人周志刚的刑事责任。 被告人周志刚辩称，对起诉书中指控的犯罪事实没有异议，但从其家中查获的毒品不应计入贩卖毒品的。辩护人王杨光提出的辩护意见是，一、本案定性为非法持有毒品较为恰当。本案存在特情介入对被告人周志刚犯意产生具有重大影响，从客观上看周志刚没有牟利行为，从被告人周志刚家中搜查出来的毒品系供其长期吸食，符合非法持有毒品罪的构成要件。二、被告人存在法定从轻处罚情节。周志刚到案后如实供述自己的罪行，是坦白，可以依法从轻处罚。被告人周志刚配合公安机关指认毒品上游犯罪嫌疑人认罪态度较好。综上，建议对被告人周志刚以非法持有毒品罪从轻处罚。 经审理查明事实与起诉书指控事实一致。 认定上述事实的证据有： 1.户籍证明证实：被告人周志刚的出生日期、民族、籍贯、户籍地等情况，已达到完全刑事责任年龄； 2.抓获经过证实：2019年3月18时许，公安机关在桂林市叠彩区湖光山色小区大门附近当场抓获被告人周志刚并查获赌资2200元； 3.搜查证、搜查扣押笔录、扣押决定书、扣押清单证实：2019年3月5日，公安机关依法从刘某处扣押一袋疑似毒品物予以当面封装，从被告人周志刚身上搜出赌资2200元予以扣押。其后公安机关依法对被告人周志刚位于叠彩区青秀路1号18栋1单元602室的住处进行搜查，从该处搜出疑似毒品物两袋分别予以封装扣押； 4.视频资料证实：公安机关现场抓获被告人周志刚、吸毒人员刘某并对周志刚住处搜查，以及对搜查发现的疑似毒品现场封存、当面称量、提取的同步录音录像过程； 5.情况说明证实：2019年3月5日19时许，公安机关当场抓获贩卖毒品的周志刚以及购毒人员刘某后，因情况紧急在经局领导同意后对被告人周志刚家中进行了搜查，搜查全程进行了同步录音录像。搜查结束后民警将被告人带回派出所继续予以调查并让被告人周志刚在搜查证上签字； 6.当面称量提取记录及照片证实：公安机关从刘某处查获扣押的疑似毒品当面称量重4.99克，从周志刚住处查获两袋疑似毒品分别当面称量重26.53克、0.5克，民警依法对上述三袋疑似毒品取样送检； 7.桂林市公安局物证鉴证所检验报告、情况说明证实：从刘某处查获的4.99克疑似毒品物、从周志刚处查获的26.53克、0.5克疑似毒品物均检出海洛因成分； 8.辨认笔录证实：被告人周志刚与刘某分别从十二名不同男性免冠照片中辨认出对方； 9.现场辨认笔录及照片证实：被告人周志刚分别辨认出向某亚平贩卖毒品的地点以及藏匿毒品的地点； 10.上交查获毒品登记单证实：公安机关已将查获的毒品上交桂林市公安局禁毒支队处理； 11.证人刘某的证言证实：2019年3月5日18时许，刘某通过电话联系周志刚欲向其购买5克海洛因，双方约定在叠彩区湖光山色小区门口交易。当日18时40分许，刘某在湖光山色小区大门口以2200元向周志刚购买了一包毒品，交易完成后准备离开时被公安机关当场抓获。公安机关从刘某身上搜出一包海洛因，从周志刚处搜出用于购买毒品的毒资； 12.被告人周志刚的供述和辩解证实：被告人周志刚系吸毒人员，其之前向一名男子按400元/克的价格购买了约三十克海洛因。2019年3月5日18时40分许，周志刚在叠彩区湖光山色小区门口与刘某进行毒品交易后被公安机关当场抓获。随后，公安机关从周志刚家中保险柜搜查到一包海洛因，还从其他地方搜到了一些白色粉末予以扣押封装。 以上证据均经庭审举证、质证，证据来源合法、真实，与本案有关联性，能相互印证，本院依法予以确认。 本院认为,被告人周志刚违反国家毒品管理制度，贩卖毒品海洛因32.02克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定构成贩卖毒品罪。公诉机关提起应以贩卖毒品罪追究被告人周志刚刑事责任的公诉意见，本院予以支持。关于辩护人提出非法证据排除问题。经查，公安机关在抓获被告人周志刚后随即对其住处进行搜查，虽然公安机关搜查前未向被告人周志刚出示搜查证，但整个搜查过程系在见证人在场情况下进行，且全程同步录音录像，公安机关之后也向被告人出示了搜查证，在本案审理过程中亦出具了情况说明对此作出合理解释。因此，上述搜查相关证据不属于《人民法院办理刑事案件排除非法证据规程（试行）》第三条规定应当排除的情形。关于被告人周志刚被查获的毒品是否认定为贩卖毒品的数量问题。经查，被告人周志刚系吸毒人员，其向吸毒人员刘某出售毒品后即被公安机关抓获，并从被告人周志刚家中搜出海洛因27.03克。被告人周志刚属于以贩养吸，其被查获的毒品数量均应认定为其犯罪的数量，但量刑时应考虑被告人吸食毒品的情节，酌情处理。故对辩护人提出查获毒品应认定为代购、非法持有的辩护意见，本院不予采纳。被告人周志刚到案后，如实供述自己的罪行，系坦白，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款的规定，可以从轻处罚。考虑被告人周志刚属于以贩养吸，且本案中存在数量诱惑的情形，可以酌情予以从轻处罚。 综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下： 被告人周志刚犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年八个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年3月6日起至2026年11月5日止，罚金于本判决生效之日起十日内一次性缴纳） 如不服本判决，可在接到本判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向桂林市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本一份。 审 判 长  邓 昱 人民陪审员  王一平 人民陪审员  吴月娥 二〇一九年九月二十九日 书 记 员  曾桂平 附本判决适用的相关法条： 《中华人民共和国刑法》 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； （五）参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。