山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2019）晋09民终1314号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司元氏支公司。住所地，河北省石家庄市元氏县常山路西环交叉口北侧金桥天海湾东大门商业******与**。负责人：王兴楼，该公司总经理。委托诉讼代理人：宿青云，山西卓阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：廖志强，男，1981年9月21日出生，汉族，宁武县人，农民，现住宁武县。委托诉讼代理人：廖存银，男，1950年4月1日出生，汉族，宁武县人。委托诉讼代理人：石建国，男，汉族，1970年12月10日出生。被上诉人（原审被告）：石肖飞，男，1976年10月16日出生，汉族，河北省石家庄市人。被上诉人（原审被告）：高平文，男，汉族，1962年10月18日出生，现住河北省鹿泉市人。被上诉人（原审被告）：石家庄万众运输服务有限公司。住所地，河北。住所地，河北省石家庄市循环化工园区丘头镇丘头村槐中路**法定代表人：王丙夕，该公司总经理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司元氏支公司因与被上诉人廖志强、石肖飞、高平文、石家庄万众运输服务有限公司司保险合同纠纷一案，不服山西省原平市人民法院（2019）晋0981民初746号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司元氏支公司的上诉请求:1,依法改判或发还重审(争议金额100000元);2,二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一、本案未提供我方被保险车辆行驶证、驾驶证、营运证、从业资格证的合法审验有效证据,上诉人无法审核是否存在保险免责情形,不予承担赔偿责任。二、本次事故三车相撞,应当追加无责车辆交强险的保险人作为本案共同被告,或者扣除交强险无责赔付金额12000元,一审判决程序不合法,适用法律不当。三、外购白蛋白属非医保用药,根据保险合同约定上诉人不予赔偿,应由侵权人赔偿。其他外购药无医嘱,无处方,且非正规票据,合法性,关联性不应认定,应予核减。四、一审判决认定“三期”时限偏长,应予核减。(1)本案司法鉴定虽为人民法院委托,但鉴定机构并未通知上诉人到场参与鉴定过程,鉴定程序不合法;(2)司法鉴定意见“三期”取上限无依据。根据“三期”评定规范附录A4的规定,“三期”时限不能进行简单累加,一般以“三期”较长的损伤为主。本案中,被上诉人主要损伤为“左肱骨中下段粉碎性骨折,左胫腓骨粉碎性骨折”,均予手术治疗,而其“左桡神经损伤”并无针对性的治疗及用药。因此,被上诉人“三期”时限应以最重的损伤确定“三期”时限,即“误230052352工120-180日,护理30-90日,营养30-90日”,结合被上诉人住院治疗情况,误工可取上限180日,护理、营养可按实际住院天数99天确定;(3)鉴定机构对“三期”评定规范的附录规定理解有误,三期评定附录A5“对于一些损伤后恢复期较长,但已进入调解程序或诉讼程序的,“三期”评定的上限可以至伤残评定前一日”,该条应理解为调解、诉讼时间在“三期”评定规范上限之内的,误工期可计算至定残前一天。超过上限的,应当以上限评定误工期。而被上诉人各处损伤的误工期最长均不超过180日,鉴定意见认定误工期至定残前一天明显依据不足;(4)人损司法解释第二十条规定“受害人因伤致残持续误工的,误工时间可以计算至定残前一天”,而被上诉人并未举证证明其因伤致残持续误工,且法律规定的是“可以”,而非“应当”,故一审判决误工期计算至定残前一天缺乏事实依据,不能成立。五、一审判决认定被扶养人生活费有误。根据法律规定,被扶养人生活费年赔偿总额累计不超过上一年度人均年生活消费支出额,而本案一审法院认定的被扶养人生活费年赔偿总额累计已超过上一年度农村居民人均年生活消费支出额9172元,显然认定不当。六、根据保险合同约定,鉴定费、诉讼费等间接损失不属于保险赔偿范围,应由侵权人承担。被上诉人廖志强辩称一审判决认定的事实和适用法律完全正确，请求二审法院依法驳回上诉人的上诉请求。廖志强向一审法院起诉请求：(1）、判令各被告共同赔偿原告医疗费405372.02元、住院伙食补助费9900元、交通费2600元、住宿费650元、精神损害赔偿金25000元（此项系原告自行预估，待鉴定之后调整）等以上各项损失443522.02元中的217056.61元。(2）、原告保留在本案中继续向各被告索赔其他人身及财产损失的权利。一审法院认定的事实：2017年1月13日被告高平文以分期付款方式从被告石家庄万众运输服务有限公司处购买重型仓栅式货车一辆，购车价324000元，车牌号为冀A763**。同日，被告高平文为乙方与被告石家庄万众运输服务有限公司为甲方签订《车辆服务合同》，合同部分内容为：为了维护双方的共同利益，加强工作，根据我国法律的有关规定，经双方共同协商，自愿达成如下协议：甲方代乙方办理营运手续，运营费等行政性费用，所需费用乙方承担。甲方代为乙方办理车辆保险手续，费用由乙方承担。乙方必须按甲方通知的时间及时办理车辆年检、二保手续，所需费用由乙方承担。为方便服务，服务车辆登记在甲方名下，但服务车辆的所有权归乙方所有。乙方向甲方支付全年服务1200元整。在经营过程中，服务车辆由乙方负责保管，如有丢失，由乙方承担全部的经济损失。乙方应当以自己的名义自主经营车辆，不得以甲方的名义从事经营活动，或者对外签订运输合同等合同，乙方违反上述义务给甲方造成经济损失，乙方应向甲方赔偿。11、甲、乙双方各自的债权、债务均由各自承担，双方互不承担连带责任……。2018年7月14日11时35分左右，原告廖志强驾驶晋H685**、晋HH5**大运牌重型半挂牵引车由西向东行驶至省道206线202公里加200米处，与交会驶来正在超越李延强驾驶的冀冀D993**爵牌小型轿车的被告石肖飞驾驶的冀冀A763**冀冀AHU**曼牌重型半挂牵引车发生碰撞，致廖志强、石肖飞及乘车人高平文受伤，三车不同程度受损，冀D冀D993**爵牌小轿车被撞下北侧路基，造成交通事故。同日原告先被送往原平市第一人民医院门诊抢救，同日被送往山西医科大学第二医院门诊科，原告支付门诊费29395.13元。2018年7月15日原告入住山西医科大学第一医院，原告被诊断为：肺挫伤、胸腔积液、肱骨骨折、桡神经损害、胫腓骨干骨折、锁骨骨折、骨盆骨折、颅内损伤等。2018年9月11日原告出院，住院58天。原，住院58天305549.36元。原告于2019年2月16日再次入住山西医科大学第一医院，被诊断为：胫骨骨髓炎、骨折术后、下肢软组织感染。2019年3月29日原告出院，住院41天。原，住院41天59052.16元。两次住院原告由其妻子张志兰（农户）进行陪护。住院期间原告遵。住院期间原告遵照医嘱、注射用泮托拉唑等外购药花费11971.37元。原告在住院期间，被告中国平安财产保险股份有限公司元氏支公司给付原告治疗费10000元。2018年7月27日原平市公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书：廖志强承担事故的主要责任，石肖飞承担事故的次要责任，李延强、高平文无责任。2019年4月22日经原告申请，一审法院委托山西嘉信司法鉴定中心对原告伤残等级等进行评定。2019年5月9日山西嘉信司法鉴定中心出具司法鉴定意见书：1.被鉴定人廖志强因交通事故致小肠破裂，行小肠部分切除术后构成九级伤残；右锁骨骨折的后遗症构成十级伤残；左胫腓骨粉碎性骨折的后遗症构成十级伤残。2、被鉴定人廖志强人体损伤的误工期可至伤残评定前一日，护理期：150日，营养期：150日。3、行左胫腓骨、右胫骨内固定取出术费用约需人民币10920-12592元。另查明，原告廖志强之父廖存银（非农业户口）生于1950年4月1日，原告之母弓青梅（农业户口）生于1957年2月2日。廖存银与弓青梅共生育五个子女。原告与其妻子张志兰生育三个女儿（均为农业户口），长女廖宏雨，生于2008年8月11日，次女廖思榕，生于2010年10月9日，三女廖思捷，生于2014年6月29日。被告石家庄万众运输服务有限公司为冀A冀A763**A冀AHU**牌重型半挂牵引车在被告中国平安财产保险股份有限公司元氏支公司投保交强险一份，及第三者责任保险1000000元。保险期限为2018年1月12日起至2019年1月11日止。一审法院认为，廖志强驾驶车辆与石肖飞驾驶车辆发生碰撞，致廖志强、石肖飞及乘车人高平文受伤，三车不同程度受损，造成交通事故。经原平市公安局交通警察大队出具道路交通事故认定书认定：廖志强承担事故的主要责任，石肖飞承担事故的次要责任，李延强、高平文无责任。对事故的责任划分本院予以认可。石肖飞所驾驶冀A7冀A763**H冀AHU**重型半挂牵引车的车辆所有权人为被告高平文，石肖飞系被告高平文雇佣的司机，雇员石肖飞在从事雇佣活动中致人损害的，雇主高平文应当承担赔偿责任。因被告高平文所有的车辆在被告中国平安财产保险股份有限公司元氏支公司投保交强险及第三者责任保险，被告中国平安财产保险股份有限公司元氏支公司应首先在交强险范围内对原告的损失进行赔偿，不足部分在第三者责任保险限额内按30%的责任比例进行赔偿。根据高平文与石家庄万众运输服务有限公司的协议，双方属挂靠关系。被告高平文与被告石家庄万众运输服务有限公司对被告中国平安财产保险股份有限公司元氏支公司不足赔偿部分共同承担赔偿责任。原告的合理损失为：医疗费29395.13元+305549.36元+59052.16元=393996.65元，外购药11971.37元，二次手术费取中间值为11756元，住院伙食补助费，住院伙食补助费9900元922*20年*0.22=92056.8元，误工费89123/365*299=73008元，护理费52963/365*150=21766元，营养费7500元，精神损害抚慰金11000元，被扶养人生活费合计50136.94元，其中廖存银19790元*11年/5人*0.22=9578.36元；弓青梅9172元*18年/5人*0.22=7264.22元；廖宏雨9172元*9年/2人*0.22=9080.28元；廖思榕9172元*10年/2人*0.22=10089.2元；廖思捷9172元*14年/2人*0.22=14124.88元。交通费酌定为2000元，鉴定费3500元等共计688591.76元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司元氏支公司在交强险范围内赔偿原告廖志强医疗费、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、残疾赔偿金、误工费等120000元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司元氏支公司在第三者责任保险范围内赔偿原告廖志强医疗费、外购药、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、被扶养人生活费、误工费、护理费等568591.76元的30%为170578元。上述两项共计290578元，被告中国平安财产保险股份有限公司元氏支公司已赔偿10000元，再赔偿原告廖志强280578元。限本判决生效后15日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3023元，由被告中国平安财产保险股份有限公司元氏支公司承担。二审查明的事实与一审查明的事实一致，本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，本案为三方车辆造成的交通事故，根据道交法第76条及交强险条例第21条之规定，即使被保险人没有过错，被确定为无责，仍要在机动车第三者责任强制保险责任限额范围承担无责任赔偿责任。被上诉人所受的损失应由三车的保险公司在交强险的范围内赔偿，不足部分再由有责车辆的保险公司在商业险的承保范围内按比例赔偿。由于被上诉人未起诉无责车辆，故上诉人认为应当扣除无责车辆交强险范围内赔偿金额12000元的上诉理由，本院依法予以采纳。一审认定廖志强的损失包括：医疗费、外购药、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、被扶养人生活费、误工费、护理费等688591.76元。扣减三车交强险后的金额为556591.76元，上诉人在商业三者险范围内承担30%责任为16697.53元。上诉人的其他上诉理由因没有提交切实的证据证实其主张，本院不予采纳。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司元氏支公司的上诉理由部分成立；原审判决认定事实清楚，但部分判决结果失当，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、维持山西省原平市人民法院（2019）晋0981民初746号民事判决主文第一项；二、变更山西省原平市人民法院（2019）晋0981民初746号民事判决主文第一项为：被告中国平安财产保险股份有限公司元氏支公司在第三者责任保险范围内赔偿廖志强医疗费、外购药、二次手术费、住院伙食补助费、营养费、被扶养人生活费、误工费、护理费等556591.76元的30%为16697.53元。一审案件受理费3023元，按一审判决执行。二审案件受理费2300元由中国平安财产保险股份有限公司元氏支公司负担。本判决为终审判决。审判长 连林梅审判员 张 亮审判员 聂瑞婷 二〇一九年九月三十日书记员 赵 静