云南省祥云县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）云2923民初1737号 原告：昆明图灵广告有限公司。 统一社会信用代码：9153010359204820XP。 法定代表人：李波。 住所地：云南省昆明市盘龙区。 委托诉讼代理人：黎桉丽，云南衡炜律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 被告：祥云中恒房地产开发有限公司。 统一社会信用代码：91532923069823419L。 法定代表人：杨中春。 住所地：云南省大理白族自治州祥云县。 委托诉讼代理人：李涛，云南欣晨光（大理）律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 委托诉讼代理人：陈妍蕾，云南欣晨光（大理）律师事务所律师，代理权限为特别授权代理。 原告昆明图灵广告有限公司与被告祥云中恒房地产开发有限公司广告合同纠纷一案，本院于2019年8月12日立案受理后，于2019年9月5日依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告法定代表人李波及其委托诉讼代理人黎桉丽，被告委托诉讼代理人李涛、陈妍蕾到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告昆明图灵广告有限公司向本院提出下列诉讼请求：1、判令被告支付原告服务费20万元；2、判令被告支付原告违约金73650元（2017年7月12日至2019年8月12日以服务费10万元为基数按每日万分之五计算，以及2017年8月30日至2019年8月12日，标准及基数（10万元）不变）；3、判令被告支付原告违约金自2019年8月13日至付清服务费之日止以服务费20万元为基数按每日万分之五计算；4、判令被告支付原告律师费2万元；5、诉讼费由被告承担。事实与理由：2016年10月25日，原告与被告签订书面的《“中恒润园”广告推广合同》，合同约定由原告为被告的房产项目“中恒润园”（包括“彩云名都”尾盘及车位）提供广告设计服务，服务费费为30万元。合同签订后，原告按照合同约定的内容向被告提供了广告设计服务，被告也按照合同约定支付了试用期间的服务费10万元。后双方继续履行合同，2017年5月22日被告“中恒润园”楼盘项目开售，该项目在开盘后住宅即被销售一空，商铺销售情况十分良好，原告找到被告要求其按约支付服务费，但被告一直以各种理由拖延、推诿至今没有按照合同约定支付服务费。 被告祥云中恒房地产开发有限公司答辩称，请求依法驳回原告全部诉讼请求。事实及理由：一、图灵公司请求支付20万元服务费条件不成就,依法不应得到支持。为推进中恒公司“彩云名都”项目的尾盘及车位销售和做好即将开盘的“中恒润园”项目的宣传推广,2016年10月25日，中恒公司与图灵公司签订《“中恒润园”广告推广合同》,合同约定图灵公司受中恒公司之托为“中恒润园”项目(包含“彩云名都”尾盘及车位)提供宣传推广、广告设计,详细内容见合同约定的《附件一》,该附件明确图灵公司须为中恒公司提供从项目品牌策略创作到项目VI系统、平面表现创作、推广活动策划的创意设计。合同期限自合同签订之日起至完成“中恒润园”(包含“彩云名都”尾盘及车位)项目住宅及商铺总销售额的80%日止[总销售额计算方式为:住宅按套计算,商铺按面积,以中恒公司确定并对外公布的销售价格乘以可售房源面积得出;计算完成标准为中恒公司与客户成功签订商品房预售(销售)合同并客户已支付按揭首付款或非按揭客户已支付全款之日。]《“中恒润园”广告推广合同》第六条约定,合同总金额为人民币30万元整,付款方式为试用期内由中恒公司向图灵公司支付5万元整;若中恒公司对图灵公司工作满意,则试用期结束后一周内再支付5万元整;若住宅及商铺的总销售额达到50%,则由中恒公司向图灵公司支付10万元整,达到80%时再支付尾款10万元整。中恒公司现已支付完前期款项10万元。中恒公司为促进商铺的销售,“彩云名都”和“中恒润园”商铺均低于备案价降价销售,但到目前为止,“彩云名都”和“中恒润园”项目商铺总面积为9001.29㎡(计算方式为“中恒润园”商铺备案总面积6386.95㎡+“彩云名都”商铺面积2614.34㎡)，已销售面积为4375.37㎡(计算方式为“中恒润园”商铺备案总面积6386.95㎡一“中恒润园”未售商铺面积2011.58㎡,“彩云名都商铺未售出),即“彩云名都”和“中恒润园”商铺已销售面积占商铺总面积的比例48.4%。因此,“中恒润园”及“彩云名都”项目商铺均未达到《“中恒润园”广告推广合同》第六条6.2款约定的付款条件即总销售额达到50%,更没达到总销售额的80%。故虽然住宅已达到支付条件,但商铺未达到约定付款条件,至今不具备由中恒公司向图灵公司支付20万元款项的条件,故图灵公司的全部诉讼请求依法不能成立。 二、图灵公司未全面履行合同义务,是导致总销售额未达预期目标的主要原因。一是图灵公司未按约定组成项目组。《“中恒润园”广告推广合同》第三条3.6款约定“在合作期间内,乙方应指定专职工作人员组成项目组对甲方项目提供服务,现指定李波为负责人与甲方进行工作联系,如成员有变更,应及时与甲方沟通后以书面形式通知甲方。”在合同履行期间,图灵公司并未按约定成立任何项目组为中恒公司提供服务,至今都未将项目组成员名单提供给中恒公司,更不用说成员变更书面通知中恒公司。在前期的服务中,仅有李波一人提供服务;二是图灵公司未按约定的工作内容履行服务义务。根据合同“附件一”中的推广活动策划之约定,图灵公司应配合执行项目展示会、房交会、启动、封顶、交房等公关活动策划,但图灵公司在“中恒润园”开盘后就再未按约定配合执行策划,对项目交房等公关活动不闻不问。由于图灵公司未全面履行服务义务,项目总销售额不尽人意。 三、双方签订的《“中恒润园”广告推广合同》应依法解除。《“中恒润园”广告推广合同》约定的合同期限为:以完成“中恒润园”(包含“彩云名都”尾盘及车位)住宅及商铺的总销售额的80%为止,该期限为不特定期限,应为合同履行期约定不明。由于住宅及商铺和车位的销售不可能一次性销售完毕,如按此约定将可能导致住宅及商铺和车位因一直未销售,而使双方始终不能完成合同结算。同时,由于图灵公司存在严重的违约行为,中恒公司有权解除合同并要求图灵公司按合同约定承担违约责任并支付违约金,对此中恒公司将保留相应的诉权。综上所述,由于图灵公司未全面履行合同义务,致使“中恒润园”项目(包含“彩云名都”尾盘及车位)住宅及商铺总销售额未达到50%、80%,按合同约定图灵公司主张支付20万元服务费用条件不成就,中恒公司不应向图灵公司支付剩余20万元的款项。 为支持自己的诉讼主张，原告提交以下证据：A1、原告营业执照副本复印件一份、法定代表人身份证明书一份、原告法定代表人身份证复印件一份、祥云中恒房地产开发有限公司企业登记信息复印件一份，欲证实原、被告登记信息情况；A2、《“中恒润园”广告推广合同》一份，欲证实双方签订广告合同的情况，约定了双方的权利义务；A3、中国建设银行股份有限公司活期存款明细账复印件一份三页，欲证实2016年9月26日、11月28日被告按照合同的约定以银行转账的方式向原告支付了试用期间的服务费用5万元，试用期届满后，被告按照合同约定于2017年1月13日以银行转账的方式向原告支付5万元服务费，以此表示对原告的工作满意，后双方继续履行合同；A4、工作内容截图、QQ邮件截图、微信聊天截图、“中恒润园”楼盘项目开盘图片，欲证实原告按照被告的指示和要求并按照合同的约定履行了“中恒润园”（包括“彩云名都”尾盘及车位）的广告设计；2017年5月22日被告方的“中恒润园”楼盘项目开售，销售十分火爆；A5、祥云房地产管理所出具的证明一份，欲证实根据合同约定，被告支付款项的条件已经成就，被告应按合同第6.2条的约定向原告支付20万元服务费；A6、律师函、EMS快递单及快递单号查询记录复印件各一份，欲证实原告本着友好协商解决矛盾的态度，于2019年7月26日向被告发送律师函要求其履行支付20万元服务费及违约金的义务，但被告对原告发送的函件一直不予回应；A7、委托代理合同及律师费发票复印件各一份，欲证实原告为维护自己的合法权益而支付的律师费；根据《“中恒润园”广告推广合同》第11.2条的约定，原告有权利要求被告支付因本次诉讼支出的律师费、诉讼费；A8、祥云县房地产管理所出具证明原件一份，欲证实违约金的起算时间，同时证明在2017年7月12日中恒润园住宅及商铺的销售额就已经达到了总销售额的50%，在2017年8月30日达到住宅及商铺的销售额就已经达到了总销售额的80%，支付20万元服务费的条件已成就。 为支持自己的答辩主张，被告祥云中恒房地产开发有限公司向本院提交下列证据：B1、被告营业执照复印件一份、法定代表人身份证明书一份、法定代表人身份证复印件一份，欲证实被告身份信息；B2、《“中恒润园”广告推广合同》一份，欲证实2016年10月25日，原、被告签订广告合同，合同第二条2.1款明确约定：1、原告须为被告“中恒润园”、“彩云名都”项目提供宣传推广、广告设计，并约定了付款方式、付款条件即住宅及商铺的总销售额达到50%，则由被告向原告支付10万元整，达到80%时再支付10万元整；2、合同第三条3.6款同时还约定了原告须组成项目组，配合被告执行项目展示会、房交会，启动、封顶、交房等公关活动策划，而原告至今未组成项目组到被告处开展工作，也从未参与被告交房的相关活动策划；B3、“中恒润园”项目《商铺房预售许可证审核表》、《中恒润园未售商铺明细》、《祥云中恒润园一房一价表（商铺）》；“彩云名都”项目《商铺房预售许可证审核表》、《彩云名都未售商铺明细》、《彩云名都1栋一房一价表》，欲证实“中恒润园”、“彩云名都”项目商铺总面积为9001.29平方米，已销售面积为4375.37平方米，已销售面积占商铺总面积的比例为48.4%，未达到合同约定的50%的付款条件。“中恒润园”项目商铺已销售额为43161635.31元，商铺总额共计138361368元，已销售额占商铺总额的比例为31.20%，“彩云名都”项目商铺已销售额为0元，未达到合同约定的50%的付款条件；B4、《财政部、国家税务总局关于全面推开营业税改增值税试点的通知》财税（2016）36号复印件一份，欲证实2016年5月1日营改增后，专票只能由“中恒润园”开具，彩云名都项目发生在营改增之前，故才产生了彩云名都在《“中恒润园”广告推广合同》第六条6.1款中占比为零的约定；B5、中恒润园及彩云名都已售商铺面积、价格一览表各一份，欲证实被告已售商铺房源价格均低于在房管部门的备案价，并不存在提价销售的问题。 经质证，被告对原告提交的证据质证意见如下：对证据A1、A3的三性无异议；对证据A2的三性无异议，但对证明目的有异议，被告也将该合同作为证据向法庭提交，但双方的证明方向相反；对证据A4的真实性无意见，合法性及关联性不认可，合同签订后原告没有组成工作组，不符合合同约定，其次原告没有对被告房屋封顶以后进行宣传，也没有参加被告方封顶以后的相关活动；对证据A5的真实性予以认可，不认可合法性和关联性，无法反映双方合同约定的事实，根据合同约定商铺是按面积计算，住房是按套来计算，并非原告说的统一按套来计算，故该证据达不到原告的举证目的；对于证据A6、A7，被告认为因本案中所涉及的服务费不具备付款条件，被告不存在违约，达不到原告请律师来向被告主张款项的情况；对证据A8的真实性无意见，但认为无法达到原告举证目的，无法区分是已销售备案还是未销售备案。 原告对被告提交的证据的质证意见如下：对证据B1的三性予以认可；对证据B2的三性予以认可，但不认可被告的证明目的，合同第一条1.3款是对合同履行期的约定，第六条第6.2款是对合同支付条件的约定，对被告提到的第二组证据的第二个证明方向不认可，本案双方签订的合同内容是原告为被告的楼盘项目提供广告设计服务，并不包含被告所说的配合其执行展示会等活动，被告是对该合同内容进行了类推。对证据B3的真实性予以认可，但不认可合法性及关联性。被告提交的商品房预售许可证审核表仅能证明被告的中恒润园楼盘项目有预售商品房的资格。双方约定的支付条件是完成住宅及商铺的销售额达到约定比例，但被告只是提交了商铺的销售额，并未提交住宅的销售额。彩云名都项目的服务费为0%，并不包含在被告应该支付的款项里面，且在合同第一条第1.3款明确约定，原告只需完成中恒润园楼盘项目中销售额的80%，即视为完全履行了合同。对B4的三性不予认可，与本案无关联。对B5的三性不予认可，系被告单方制作，也没有任何印章，不予认可。 经审核，本院认为，原告提交的A1、A2、A3、A4、A6、A7组证据，以及被告提交的B1、B2、B3来源合法、内容客观真实，与本案有关联，本院予以确认。被告提交的证据B4与本案无关联性，且达不到被告举证目的，本院不予确认；证据B5系被告单方制作，且达不到其举证目的，本院不予确认。原告提交的证据A5、A8，对其真实性、合法性及关联性，本院予以确认，但达不到原告举证目的，作证明案件事实使用。 根据当事人陈述和本院确认的证据，本院认定以下案件事实：2016年10月25日，原、被告经过协商签订了《“中恒润园”广告推广合同》，祥云中恒房地产开发有限公司（甲方）委托昆明图灵广告有限公司（乙方）进行“中恒润园”（包含“彩云名都”尾盘及车位的广告设计）的宣传推广、广告设计的事宜。合同约定：合同前三个月为试用期，试用期自2016年9月23日起至2016年12月23日或第二版广告投放结束，以先到日期为准。试用期结束后甲方对乙方的工作不满意，则本合同自动终止；试用期结束后甲方对乙方工作满意，甲乙双方继续履行本合同，合同期限以完成“中恒润园”住宅及商铺的总销售额的80%为止（住宅按套计算，商铺按面积，总销售额以甲方确定并对外公布的销售价格×可售房源面积计算，完成标准为甲方与客户成功签订商品房预售（销售）合同并客户已支付按揭首付款或非按揭客户已支付全款之日）；甲方指定张丽霞与乙方进行工作联系，负责转达甲方的指示和要求，提供文件和资料，甲方更换联系人时应当书面通知乙方；乙方指定李波为负责人与甲方进行工作联系；服务费总金额为30万元，其中“中恒润园”服务费占总金额的100%，“彩云名都”尾盘及车位的广告设计服务费占总金额的0%；在试用期间甲方支付乙方两次款项，分别为：第一次：本合同签订后一周内甲方支付乙方25000元项目启动费，第二次在2016年11月23日后一周内甲方支付乙方25000元。试用期届满后，如甲方对乙方的工作不满意，则本合同终止履行，甲方不再支付乙方任何费用。试用期届满后，如甲方对乙方的工作满意，则本合同继续履行，甲方按以下约定期限支付服务费：1、试用期结束后一周内，甲方支付乙方人民币5万元；2、本项目完成住宅及商铺总销售额的50%时甲方支付乙方10万元；3、本项目完成住宅及商铺总销售额的80%时甲方支付乙方10万元。合同同时约定了违约责任，如甲方未能按合同约定支付款项，逾期支付超过一个月的，乙方可有权终止履行本合同，并要求甲方支付逾期付款的违约金，违约金每天按应付金额的万分之五计算。合同还约定甲乙双方如果发生争议，应当友好协商解决，如协商不成，依法向项目所在地人民法院起诉解决，守约方有权要求违约方承担因此发生的诉讼费、调查取证费、律师费等合理费用。 合同签订后原告开始按合同约定为被告提供服务，2016年9月26日被告支付原告“中恒润园广告预付款”25000元，2016年11月28日被告支付原告“中恒润园广告费”25000元，2017年1月13日被告支付原告“中恒润园广告设计费”50000元。现原告认为已完成被告住宅及商铺总销售额的80%，被告应支付原告剩余的服务费20万元，被告认为原告未按约定完成住宅及商铺总销售额的80%，故后期的服务费20万元不应支付，双方发生争议，原告诉至本院请求解决。 另查明，“中恒润园”已获得商品房预售许可证的房屋为1栋-6栋，“彩云名都”已获得商品房预售许可证的房屋为1、2、4栋。至2019年8月12日，祥云中恒房地产开发有限公司开发的项目“中恒润园”办理预售201套住宅和商铺，截至目前已备案登记189套住宅和商铺。原告因催要服务费支出律师代理费20000元。 再查明，2017年1月13日后至2019年3月13日，原告继续为被告提供服务，包括营销策略、广告宣传、提供方案等。 又查明，“中恒润园”住宅158套，已销售152套，未售6套。“中恒润园”商铺总面积6386.95㎡，未销售商铺面积2011.58㎡，已销售面积为4375.37㎡，已销售商铺面积占商铺总面积的68.50%。祥云县房地产管理所出具的证明载明“2017年7月12日累计备案登记101套住宅及商铺，2017年8月30日累计备案登记160套住宅及商铺”。 本院认为：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。本案中,原、被告双方所签订的《“中恒润园”广告推广合同》合法有效,双方应当按约履行。本案的争议焦点为：1、原告诉请要求被告支付广告服务费20万元的条件是否成就；2、被告在履行合同过程中是否存在违约行为，原告诉请的违约金是否应予支持；3、原告因诉讼支出的律师代理费是否应由被告承担。 一、关于支付服务费的条件是否成就问题。合同第六条第6.2款约定“……试用期届满后，如甲方（被告）对乙方（原告）的工作不满意，则本合同终止履行，甲方不再支付乙方任何费用。试用期届满后，如甲方对乙方的工作满意，则本合同继续履行，甲方按以下约定期限支付服务费：本项目完成住宅及商铺总销售额的50%时甲方支付乙方人民币10万元，达到80%时甲方支付乙方10万元”，结合第六条第6.1款的约定“服务费总金额为30万元，其中“中恒润园”服务费占总金额的100%，“彩云名都”尾盘及车位的广告设计服务费占总金额的0%”，以及合同第一条第1.3款约定“试用期结束后甲方对乙方工作满意，甲乙双方继续履行本合同，合同期限以完成中恒润园住宅及商铺的总销售额的80%为止（住宅按套计算，商铺按面积，总销售额以甲方确定并对外公布的销售价格×可售房源面积计算）”,同时,自合同签订后被告支付原告的费用备注为“中恒润园广告费（广告设计费）”，综上，本院认为合同中约定的“本项目”指“中恒润园”，并不包括“彩云名都”尾盘（含商铺）。合同试用期届满后原告继续开展工作，为被告提供广告宣传服务，视为被告对原告的工作满意，双方继续履行合同，同时，被告于试用期结束后支付乙方5万元服务费，现“中恒润园”住宅已销售套数达到住宅总销售额的80%以上，但已售商铺面积占商铺总面积的68.50%，原告已按合同约定完成“中恒润园”住宅及商铺总销售额的50%，故原告要求被告支付服务费10万元的条件已成就，被告应支付原告广告服务费10万元。另，原告认为其已完成“中恒润园”住宅及商铺总销售额的80%，但原告是按套进行计算，不符合双方合同约定，且原告所举证据达不到其欲证实的被告应支付另外10万元服务费的证明目的。综上，原告要求被告支付服务费20万元的诉请，本院予以部分支持。 二、关于原告诉请的违约金是否应予支持。因双方对支付服务费10万元的期限未进行明确约定，经原告催要被告未支付，被告存在违约行为应承担违约责任，原告主张按照相应服务费为基数,按照日万分之五计算,不违反法律规定，本院予以支持，但违约金应以10万元为基数，自原告起诉之日（即2019年8月12日）起算至款项付清之日止按照日万分之五计算。综上，对原告的该项诉请本院予以部分支持。 三、关于原告诉请的律师代理费是否应予支持，经原告催要被告未支付服务费，被告存在违约行为，根据合同第十一条的约定“甲乙双方如果发生争议，应当友好协商解决，如协商不成，依法向项目所在地人民法院起诉解决，守约方有权要求违约方承担因此发生的律师费等合理费用”，双方对律师费的承担进行了明确约定，故原告的该项诉请本院予以支持。被告认为支付服务费的条件未成就，故不存在违约之说，原告诉请的违约金及律师代理费不应支持的答辩观点，与本案查明的案件事实不符，本院不予采纳。据此，案经合议庭评议，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、被告祥云中恒房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内支付原告昆明图灵广告有限公司服务费人民币10万元，并支付以10万元为基数自2019年8月12日起算至款项付清之日止按每日万分之五计算的违约金； 二、被告祥云中恒房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内赔偿原告昆明图灵广告有限公司律师代理费人民币20000元； 三、驳回原告昆明图灵广告有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费人民币5514元，由原告负担2804元，被告负担2710元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于大理白族自治州中级人民法院。 审 判 长  王瑞萍 人民陪审员  赵功修 人民陪审员  周燕平 二〇一九年九月十六日 书 记 员  苏语涵