贵州省贵阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔01民终6971号上诉人（原审被告）：上海恰诺实业有限公司贵州分公司，住所地贵州省贵阳市南明区花果园后街彭家湾花果园项目**双子塔（项目）海豚广场**037、038、039。负责人：刘仁霞，该公司总经理。委托诉讼代理人：吕弘，贵州兑诚律师事务所律师，执业证号：15201201111167078。委托诉讼代理人：孙月明，贵州兑诚律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：谢兴茂，女，1972年11月17日出生，汉族，住贵州省贵阳市云岩区。委托诉讼代理人：马贵荣，贵州黔都律师事务所律师，执业证号：15201201310663745。委托诉讼代理人：罗策友，贵州黔都律师事务所实习律师。上诉人上海恰诺实业有限公司贵州分公司（以下简称：恰诺公司）与被上诉人谢兴茂服务合同纠纷一案，不服贵州省贵阳市南明区人民法院（2019）黔0102民初5073号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月17日立案后，依法组成合议庭，公开进行了审理。上诉人恰诺公司的委托诉讼代理人吕弘、孙月明，被上诉人谢兴茂及其委托诉讼代理人马贵荣、罗策友到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人恰诺公司的上诉请求：1、请求依法撤销贵阳市南明区人民法院作出的（2019）黔0102民初5073号民事判决书中的第一、二项判决，改判驳回被上诉人全部诉讼请求或发回重审；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：上诉人与被上诉人签订的《唤潮健身会籍合同》是基于双方真实意思表示成立，合法有效，该合同并未对开业时间、合同解除条件进行约定。被上诉人作为完全民事行为能力人在与上诉人签订《会籍合同》时对海豚广场的建设情况及修建进度是明知的，“唤潮健身花果园海豚广场店”作为海豚广场的商户之一，其装修时间及开业时间应当在海豚广场装修建设完毕后才能进场进行装修并开业。本案中，上诉人并不存在迟延履行义务的情况，原审法院以上诉人超过合理期间未能开业，经催告后仍不能履行合同义务为由判令上诉人退还会员费属于法律适用错误。其次，上诉人提交的《情况说明》、视频资料证明被上诉人系受胁迫签订《协议承诺书》，并不是上诉人的真实意思表示，属于无效的合同，不应作为本案定案依据。被上诉人谢兴茂辩称，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条之规定，结合本案，上诉人经多次承诺能开业但至今未能实现，且已被工商部门列为经营异常名录，被上诉人办卡健身目的不能实现，依法要求退还所交费用合理合法。其在宣传当中宣称在花果园海豚广场5楼拥有健身房及国际标准恒温游泳馆并配有实景照片，使用了“唤潮建设会所”的虚假名称与被上诉人在内的众多客户签订《唤潮健身会籍合同》，之前已有案件中不认可“唤潮健身会所会籍专用章”是恰诺公司使用，至今亦未取得经营游泳馆的《经营许可证》，且实行有奖销售，以客户交50元抵一千元服务费的形式诱导不特定的消费者购买服务。综上，应认定为欺诈，被上诉人要求三被赔偿诉请应当依法得到支持。被上诉人要求恰诺公司承担其因维权产生律师费的请求应予支持。结合本案，恰诺公司先是虚假宣传，后是拒不退费，经新闻媒体曝光后，工商部门责令退费，均不予退费，因恰诺公司失信、藐视国家，被上诉人不得不聘请专业律师维护合法权益。综上，被上诉人要求合情合法合理。谢兴茂向一审法院提出诉讼请求：一、按《中华人民共和国消费者保护法》第五十五条规定，判决被告赔偿原告会员费三倍共计13,140元；二、解除原告与被告的会籍服务合同，并退还原告本金4,380元及利息（利息以所缴会费为基数按年利率6%向原告支付利息）；三、被告承担本案全部诉讼费用。一审法院经审理认定事实如下：2018年7月12日，被告以“唤潮健身会所”名义与原告签订《唤潮健身会籍合同》，约定：“唤潮健身会所”为其会员及嘉宾提供健身休闲设施服务，原告办理会员卡，会员费4,380元，会员履行合同期间不可单方面解除合同，“唤潮健身会所”不予退回任何会费。原告于当日即向被告交纳了4,380元会员费。此后，因“唤潮健身花果园海豚广场店”未在2018年8月开业，与被告签订会籍合同并交纳会籍费的部分会员要求被告退还会籍费。2018年9月21日被告向与其办理健身会籍的会员出具的《协议承诺书》，载明：“我公司上海恰诺实业有限公司贵州分公司（唤潮海豚馆）与办理健身会籍会员协商针对延期开业做出的相关协议与承诺如下：一、海豚广场与其他入驻海豚广场的商家签订正式租赁合同期间，我公司提供与宏立城海豚广场签订的游泳场馆租赁合同，提供游泳场馆的有效真实及使用期限。如果2018年12月20日之前，我公司拿不出游泳场馆租赁合同，我公司确定在2018年12月20日的七个工作日内为会籍会员无条件全额退款。（海豚广场未与其他商家签订正式租赁合同除外）。二、我公司承诺健身场馆和游泳馆在海豚广场同期开业，如开业后不能提供游泳场馆无条件对会员提出的退款要求在开业日七个工作日内完成全额退款。……七、我司将提前启动二店装修计划，所有会籍会员，海豚广场店未开业期间可在二店开业后凭海豚广场店会籍合同免费使用，直至海豚广场店开业。二店地址花果园商铺X区1至2栋商业202，二店开业时间2018年12月31日，不能如期开业我公司就为会员无条件全额退款，在7个工作日内完成退款流程。”该承诺书落款处加盖有“上海恰诺实业有限公司贵州分公司合同专用章”。2018年10月20日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《协议书》一份，约定：“因乙方旗下的唤潮健身花果园海豚广场店因为商场原因未能在2018年8月正常开业，现甲乙双方协商一致，对会费清退、会籍会员补偿等问题达成以下协议：一、乙方与宏立城花果园海豚广场签订正式的健身馆场地租赁合同后，乙方应通过微信群、公众号等多种渠道对该合同进行公示，并且甲方可以随时对该租赁合同进行调阅、拍照、复印。二、乙方需保证健身馆、游泳馆与花果园海豚广场同期开业，并且在开业后根据甲方提供的收据金额开立发票。……六、乙方向甲方做出以下承诺：（一）在2019年1月31日前：1、乙方无法向甲方提供真实有效的场地租赁合同；2、租赁合同中健身场馆、游泳场馆的租赁期限少于10年或无续租条款的，符合上述任一条款的，乙方应在2019年1月31日起的7个工作日内为甲方无条件全额退款。……（三）在2019年2月28日前，乙方不论任何原因导致海豚广场店无法开业、延期开业的，均需在2019年2月28日起七个工作日内为甲方无条件全额退款（任何一方对此有异议的，可向甲方住所地的人民法院提起诉讼）。……（五）若乙方花果园X区二店无法在2018年12月31日开业，乙方应在7个工作日内无条件全额退款。……八、对本协议的条款、履行发生争议的，双方协商解决，协商不成的，双方同意向甲方住所地的人民法院提起诉讼。……”。该《协议书》落款乙方处加盖有“上海恰诺实业有限公司贵州分公司”及“上海恰诺实业有限公司”印章。上述《协议承诺书》、《协议书》出具至今，“唤潮健身花果园海豚广场店”仍未开业。2019年3月，原告诉至一审法院，提出如前诉请。审理中，被告认可与原告之间存在会籍服务合同关系，认可收到原告交纳的会员费4,380元，但认为与原告签订会籍合同时，原告作为完全民事行为能力人对“唤潮健身花果园海豚广场店”在2018年8月不可能开业是完全可以判断并明知的，被告对原告没有欺诈行为，合同未约定解除条件，法定的合同解除条件也未成就，故不同意解除与原告之间的会籍服务合同关系，亦不同意向原告退还会员费。原告向一审法院提交了“唤潮健身花果园海豚广场店”的宣传手册、上述《协议承诺书》、《协议书》等证据材料；被告认可上述《协议承诺书》、《协议书》是其出具、签订，但表示因当时被告处理此事的工作人员王磊人身安全受到办理会籍合同的会员威胁，是在受胁迫的情形下作出，故被告主张上述《协议承诺书》、《协议书》不是其真实意思表示，且认为承诺的条件亦未成就，不应据此解除与原告之间的会籍服务合同关系。被告向一审法院提交有：上海唤潮企业管理有限公司与贵阳宏益房地产开发有限公司签订的《海豚广场租赁意见书》、上海恰诺实业有限公司与贵阳宏益房地产开发有限公司签订的《贵阳花果园商铺租赁合同》、上海唤潮企业管理有限公司与上海恰诺实业有限公司签订的《委托经营管理协议》、付款凭证、视频资料等证据材料，以证明“唤潮健身花果园海豚广场店”正在积极筹备中，被告对原告并无欺诈行为，上述《协议承诺书》、《协议书》不是被告真实意思表示。原告主张被告在销售健身卡过程中对原告存在虚假宣传、预售不存在的健身项目、游泳池未经审批验收对进行对外宣传、游泳池修建场地与宣传不符等欺诈行为，主张适用《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条的规定要求被告按原告预付款的3倍给予原告赔偿。另查，被告上海恰诺贵州分公司成立于2018年6月11日，系上海恰诺实业有限公司的分公司。以上事实，有原告、被告陈述、会籍合同、交纳会员费票据等证据材料在卷佐证，并经庭审质证核实，足以认定。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；……”。本案中，原、被告签订的上述《唤潮健身会籍合同》系双方真实意思表示，双方均应遵循公平原则及诚实信用原则履行各自的义务，原告与被告签订该会籍合同是以实现日常健身休闲为目的，该合同与原告日常生活中对健身休闲需求的迫切性、生活便捷程度等紧密相连。合同签订后，原告按约履行了向被告支付了会员费4,380元的主要合同义务，被告亦应履行及时向原告提供符合合同约定的健身休闲场所及服务的主要合同义务。就本案查明事实来看，不可否认原告在与被告订立会籍合同时“唤潮健身花果园海豚广场店”尚在筹备，确未开业，双方订立的会籍合同中也未明确约定“唤潮健身花果园海豚广场店”的开业时间，但被告给予原告期待该健身场所开业的合理期间应遵循公平及诚信原则来予以确定，不应过长，如若超过合理期间健身场所迟迟未能开业，经原告催告后被告仍不能履行合同义务，被告即应即时向原告退还所交纳的会员费。原告主张在订立会籍合同时被告承诺的“唤潮健身花果园海豚广场店”的开业时间为2018年8月，对此，在原告向一审法院提交的被告于2018年9月21日向各会员出具《协议承诺书》中被告认可存在延期开业事实，在2018年10月原、被告签订的《协议书》中被告认可因商场原因未能在2018年8月正常开业，故可认定被告向办理“唤潮健身花果园海豚广场店”的各会员承诺该店开业时间为2018年8月。被告虽辩称上述《协议承诺书》及《协议书》并非被告真实意思表示，是受胁迫作出，但被告向一审法院提交的证据材料对此不足以证实，一审法院依法不予采信。自2018年9月1日起至今已逾7月有余，在此期间包括原告在内的向被告交纳会员费的会员多次就开业时间向被告提出质询，被告也为此于2018年9月21日向各会员出具《协议承诺书》，但至今“唤潮健身花果园海豚广场店”仍未开业，而原告已对被告提起诉讼，故原告已依《中华人民共和国合同法》第九十四条规定催告被告履行合同义务，但至今被告仍未能向原告提供符合合同约定的健身场所及服务，早已超过经原告催告后期待被告履行合同义务的合理期限，原告诉请解除与被告签订的上述会籍合同并要求被告退还原告交纳的会员费4,380元，于法有据，一审法院依法应予支持。对被告辩称原告诉请解除会籍合同不符合合同约定，也不符合法定的合同解除条件，一审法院依法不予采信。对原告要求被告支付利息的诉请，一审法院认为被告在2018年9月21日向各会员出具的《协议承诺书》中承诺如在2018年12月20日之前拿不出游泳场馆租赁合同，则在2018年12月20日的七个工作日内为会籍会员无条件全额退款，被告于审理中未举证证明其已于2018年12月20日前向各会员出示游泳场馆的正式租赁合同，被告于审理中提交上海唤潮企业管理有限公司与贵阳宏益房地产开发有限公司签订的《海豚广场租赁意向书》也仅为意向书，并非租赁合同，故被告应于2018年12月20日起的七个工作日内即在2018年12月29日前退还原告会员费，但被告至今未履行承诺，被告应自2018年12月30日起按中国人民银行同期贷款利率计算向原告支付利息至会员费实际退还之日止。对原告要求被告给予3倍赔偿的诉请，一审法院认为，根据《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条：“经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，应当按照消费者的要求增加赔偿其受到的损失，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价款或者接受服务的费用的三倍；增加赔偿的金额不足五百元的，为五百元。法律另有规定的，依照其规定。”，本案中，原告在订立会籍合同时对“唤潮健身花果园海豚广场店”尚在筹备系明知，“唤潮健身花果园海豚广场店”的开业要以花果园海豚广场开业为前提，目前花果园海豚广场尚未开业，被告设立“唤潮健身花果园海豚广场店”是以经营为目的向原告收取会员费，并无主观上的恶意骗取原告会员费，原告所提交的证据材料不足以证实被告存在欺诈，且适用上述法律规定也以原告受到损失为前提，原告亦未举证证实其因此而受到损失，故对原告要求适用《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条给予3倍赔偿一审法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第六条、第七条、第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条，《中华人民共和国消费者权益保护法》第五十五条之规定，判决如下：一、解除原告谢兴茂与被告上海恰诺实业有限公司贵州分公司签订的《唤潮健身会籍合同》。二、被告上海恰诺实业有限公司贵州分公司于本判决生效后三日内退还原告谢兴茂会员费人民币4,380元并支付利息（利息以4,380元为基数，自2018年12月30日起按中国人民银行同期贷款利率计息至该4,380元退还之日止）。三、驳回原告谢兴茂的其余诉讼请求。案件受理费128元，减半收取64元，由被告上海恰诺实业有限公司贵州分公司负担。二审中，当事人没有提交新的证据，经二审审理查明的事实与一审一致。本院认为，上诉人《协议承诺书》的真实性无异议，主张《协议承诺书》系受胁迫签署，上诉人对此不予认可，被上诉人也没有提交证据佐证这一事实。依照《最高人民法院关于适用的解释》第九十规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，上诉人主张受胁迫出具《协议承诺书》的上诉理由不能成立。其次，上诉人系营利为目的独立法人，对出具《协议承诺书》产生的法律后果及法律责任应当有准确的认识。受胁迫系撤销权的法定事由，但是并未以提起撤销权之诉，上诉人《协议书》不能作为本案定案依据主张不能成立。《唤潮健身会籍合同》、《协议承诺书》系当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规范，合法、有效，当事人均应按照约定履行义务。《唤潮健身会籍合同》签订后，被上诉人按约履行支付了会员费的主要合同义务，被上诉人亦应履行及时提供符合合同约定的健身休闲场所及服务的主要合同义务。尽管《唤潮健身会籍合同》签订时“唤潮健身花果园海豚广场店”尚在筹备，双方订立的会籍合同中也未明确约定“唤潮健身花果园海豚广场店”的开业时间，被上诉人2018年9月21日出具《协议承诺书》中明确其存在延期开业事实，可以反推双方签订《唤潮健身会籍合同》时，上诉人是口头承诺过开业日期的。二审审理过程中经本院询问，被上诉人表示“唤潮健身花果园海豚广场店”至今都没有营业，被上诉人与上诉人订立《唤潮健身会籍合同》的目的在于强身、健体，上诉人至今尚未开业。若继续履行《唤潮健身会籍合同》对被上诉人而言已经没有任何意义。原审判决根据《中华人民共和国合同法》第九十四条：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；……”之规定，判令解除上诉人与被上诉人签订的《唤潮健身会籍合同》，并判令上诉人退还被上诉人会员费合法、有据，本院予以维持。综上所述，原审判决认定事实清楚、适用法律正确，上诉人的上诉请求不能成立。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费128元，由上诉人上海恰诺实业有限公司贵州分公司负担128元。本判决为终审判决。审判长 王 可审判员 庞 敏审判员 刘 佳二〇一九年九月三十日书记员 余琼敏