青海省海西蒙古族藏族自治州中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）青28民初82号 原告：海西金穗农业发展投资有限公司，住所地：青海省德令哈市长江路1号，统一社会信用代码：916328005799367047。 法定代表人：郑泽，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杨俊，青海贝正律师事务所律师。 被告：乌兰县吉仁生态农牧业有限公司，住所地：青海省乌兰县茶卡镇，统一社会信用代码：91632821579921799H。 法定代表人：张国辉，该公司董事长。 被告：乌兰县恒信国有资产投资管理有限公司，住所地：青海省乌兰县希里沟镇东大街7-2号，统一社会性用代码：916328215950121226。 法定代表人：姚兴宁，该公司董事长。 被告：乌兰县农牧和扶贫开发局，住所地：青海省乌兰县希里沟镇东大街9号，统一社会信用代码：116328210150841556。 法定代理人：尹君，该局局长。 委托诉讼代理人：马云，男，回族，1975年10月18日生，该局副局长，住青海省乌兰县。 以上二被告委托诉讼代理人：张启林，青海德坤律师事务所律师。 被告：张国辉，男，汉族，乌兰县吉仁生态农牧业有限公司法定代表人，住北京市房山区。 原告海西金穗农业发展投资有限公司（以下简称金穗公司）与被告乌兰县吉仁生态农牧业有限公司（以下简称吉仁公司）、乌兰县恒信国有资产投资管理有限公司（以下简称恒信公司）、乌兰县农牧和扶贫开发局、张国辉借款合同纠纷一案，本院于2018年11月13日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告金穗公司的委托诉讼代理人杨俊、被告吉仁公司的法定代表人张国辉、被告恒信公司法定代表人姚兴宁及其委托诉讼代理人张启林，被告乌兰县农牧和扶贫开发局的委托诉讼代理人马云、张启林，被告张国辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 金穗公司向本院提出诉讼请求：一、判令被告吉仁公司偿还借款本金人民币15000000元；二、判令被告吉仁公司向原告支付违约金5730000元（计算方式：借款本金15000000元，按年利率24%计，从2017年4月1日暂计算至2018年10月25日（573天×10000/每日），最终计算至人民法院生效法律文书指定履行期限之日止）；三、判令被告吉仁公司支付原告为本案支付的律师费140000元；四、判令被告乌兰县恒信国有资产投资管理有限公司和乌兰县农牧局承担保证责任对上述一、二、三项债务承担连带清偿责任；五、判令吉仁公司承担担保责任确认原告对抵押物拍卖、变卖价款享有优先受偿权；六、判令被告张国辉承担担保责任确认原告对质押股权享有优先受偿权；七、本案全部诉讼费用由上述被告承担。事实与理由：2017年1月24日原告根据州农牧局的安排和乌兰县农牧局的承诺与被告乌兰县吉仁生态农牧业有限公司签订《借款协议书》，约定被告乌兰县吉仁生态农牧业有限公司向原告借款人民币15000000元，借款期限自2017年1月20日至2017年3月30日止，约定逾期未清偿借款本金，按照借款本金每日1%计算支付违约金，约定追索借款所产生的一切费用由被告乌兰县吉仁生态农牧业有限公司承担等；2017年1月20日原告与被告张国辉签订了《股权质押合同》并办理了股权出质登记，约定被告张国辉以其在乌兰县吉仁生态农牧业有限公司47000000元股权质押；2017年1月24日被告乌兰县吉仁生态农牧业有限公司与原告签订《抵押协议》，约定以其位于乌兰县茶卡镇房屋房产证茶商用字第（2015）001号和土地使用证乌国用（2015）第56号为抵押物提供担保，并办理抵押登记；2017年1月20日被告乌兰县恒信国有资产投资管理有限公司向原告出具《借款担保承诺函》，承诺以连带责任保证方式为借款15000000元提供担保；2017年1月19日被告乌兰县农牧局出具《关于申请解决吉仁公司1500万元过桥资金的承诺书》提供保证责任担保，承诺如借款到期未能按时偿还，负责偿还借款。2017年1月24日原告向被告乌兰县吉仁生态农牧业有限公司支付借款15000000元，至此原告履行了《借款协议书》约定全部付款义务，不存在任何违约行为。但是，被告乌兰县吉仁生态农牧业有限公司自2017年4月1日开始违约，拒不履行借款协议约定的偿还借款本金的义务，截止到2018年10月25日已经逾期19个月。原告多次向上述被告送达《催款通知》和《律师函》催要，但上述被告均已各种理由推脱，拒不偿还借款，也不履行担保责任。为依法维护原告的合法权益，提起诉讼，请依法裁决。 吉仁公司辩称，张国辉于2017年6月担任公司法定代表人，以股权质押作为过桥资金借款15000000元，对该事实予以认可，只是当时没有约定利息，也没有约定抵押物。 恒信公司辩称，1.原告针对其的诉讼请求超过法定诉讼时效，根据担保函内容被告向原告借款15000000元，保证期限为三个月，超过担保期限一年之久，因此恒信公司承担连带责任没有事实依据；2.借款合同中只约定了借款本金，没有约定利息问题；3.律师费在借款合同中也没有约定。请求驳回原告对恒信公司的全部诉讼请求。 乌兰县农牧和扶贫开发局辩称，1.不应由其承担保证责任，承诺是协助解决并不是代为清偿的意思表示；2.行政机关不得担保，担保为无效担保；3.担保函有效的话，已经超过了担保期限及诉讼时效；4.借款合同中只约定了借款本金，没有约定利息问题；5.律师费在借款合同中也没有约定。求驳回原告对其的全部诉讼请求。 张国辉辩称，与吉仁公司答辩意见一致。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2017年1月24日，原告金穗公司与被告吉仁公司签订《借款协议书》一份，该《协议》约定：吉仁公司向金穗公司借款人民币15000000元，借款期限自2017年1月20日至2017年3月30日止；还款方式为“本合同借款期限届满后，甲方（即被告吉仁公司）一次性偿还借款”、第四条第3项规定“甲方保证：……追回应兑现的款项并按该借款总额加收每天1%的滞纳金；追索期间产生的费用均由我公司承担”、第七条第4项约定“甲方逾期未清偿借款本金的，乙方有权按照借款本金每日1%计算要求甲方支付违约金”。2017年1月20日，原告金穗公司与被告张国辉签订了《股权质押合同》并办理了股权出质登记，约定被告张国辉以其在被告吉仁公司的47000000元股权作质押向原告提供股权质押担保，该合同约定担保范围为“主合同项下借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、迟延履行债务利息、实现债权的费用（包括诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）。因乙方违约而给甲方造成的损失和其他所有应付费用”；2017年1月20日，被告恒信公司向原告金穗公司出具《借款担保承诺函》，承诺以连带责任保证方式为上述借款15000000元偿还本息提供借款担保，担保义务随主合同履约完毕之日自动终止。2017年1月24日，原告金穗公司与被告吉仁公司签订《抵押协议》，约定以被告吉仁公司位于乌兰县茶卡镇房权证茶商用字第（2015）XXXX号房屋所有权证和乌国用（2015）第56号土地使用证为抵押物，为上述15000000元借款提供担保，担保范围为“主合同项下借款本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金、按《民事诉讼法》有关规定由借款人和出款人承担的迟延履行债务利息和迟延履行金以及贷款人实现债权的一切费用”，但未办理抵押登记，现该抵押物已被乌兰县人民法院依法拍卖处置。2017年1月19日被告乌兰县农牧和扶贫开发局向金穗公司出具《关于申请解决吉仁公司1500万元过桥资金的承诺书》，承诺“如借款到期未能按时偿还，我局保证茶卡扶贫产业园项目资金到位后，立即负责偿还贵公司借款”。 2017年1月24日原告金穗公司向被告吉仁公司通过汇款（转账）15000000元。2017年4月13日至2018年10月17日，原告金穗公司多次向被告吉仁公司发送《催款通知书》及《律师函》催款，其中，在2017年12月25日的《律师函》中，原告金穗公司要求被告吉仁公司“在本函送达5日内一次性向金穗公司偿还以上借款本息，履行偿还义务，否则金穗公司将通过法律途径按照双方协议约定主张权利及贵公司造成的全部损失（包括但不限于逾期利息、诉讼费用、律师费用、差旅费用等），维护自身的合法权益。转此函告，望贵公司慎思并妥善对待”被告吉仁公司法定代表人张国辉在该函中书写“同意支付.张国辉2017年12月25日”并加盖吉仁公司印章。上述《催款通知书》及《律师函》吉仁公司均予以签收，但至今未还款。 另查明，庭审中，双方均认可《借款协议书》中的15000000元借款未约定借款利息。2019年2月25日，乌兰县农牧局名称变更为乌兰县农牧和扶贫开发局。2018年10月26日，原告金穗公司向青海贝正律师事务所支付律师费140000元。 根据双方的诉辩意见，本案的争议焦点为：1.被告吉仁公司是否支付借款15000000元及承担违约责任？2.被告吉仁公司是否承担律师费140000元？3.被告恒信公司、乌兰县农牧和扶贫开发局对借款本金、违约金、律师费是否承担连带清偿责任？4.是否对抵押物拍卖、变卖价款享有优先受偿权？5.被告张国辉是否承担担保责任，原告能否对质押股权享有优先受偿权？ 关于被告吉仁公司是否偿还借款15000000元及承担违约责任的问题 本院认为，原告金穗公司与被告吉仁公司2017年1月24日签订的《借款协议书》系双方的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，应合法有效，双方当事人均应按约定履行各自的义务。原告金穗公司已依约向被告吉仁公司支付15000000元借款，被告乌兰吉仁公司应履行偿还义务，故原告金穗公司要求被告吉仁公司偿还借款15000000元并承担违约责任的请求成立，本院予以支持。原告金穗公司主张以本金15000000元，按年利率24%，自2017年4月1日计算至人民法院生效法律文书指定履行期限之日止的违约金，被告吉仁公司认为违约金过高，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二)第二十九条第一款“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决”规定，本案中，原告金穗公司的实际损失应为资金占用期间的利息，被告乌兰吉仁公司应承担自2017年4月1日起至判决生效之日，以本金15000000元，按中国人民银行同期同类贷款利率计付利息。 关于律师费140000元承担的问题 本院认为，根据原告金穗公司与被告吉仁公司《借款协议书》约定“追索期间产生的费用均由我公司承担”以及2017年12月25日的《律师函》上确认同意支付包括律师费用在内的款项，现因被告吉仁公司的违约行为，引起本案诉讼，故由原告金穗公司支出的律师费140000元应由被告吉仁公司承担。 关于被告恒信公司、乌兰县农牧和扶贫开发局是否应当对借款本金、违约金、律师费承担连带清偿责任的问题 本院认为，被告恒信公司向原告金穗公司出具《借款担保承诺函》系其真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，其应按《借款担保承诺函》内容为上述借款15000000元承担保证责任，被告恒信公司辩称承担担保责任已超过诉讼时效的意见，经查，该《借款担保承诺函》其担承诺的担保义务随主合同履约完毕之日自动终止，主合同尚未履约完毕，其担保义务依然存在，该辩解见本院不予采纳，被告恒信公司应对借款15000000元承担连带清偿责任后，有权向债务人追偿。 依据《中华人民共和国担保法》第八条“国家机关不得为保证人，但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外”、最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第七条“主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”规定，被告乌兰县农牧和扶贫开发局明知国家机关不能作为保证人，故其对担保合同无效存在一定过错，应承担被告乌兰县农牧和扶贫开发局对被告乌兰县吉仁生态农牧业有限公司不能清偿部分的款项承担10%的连带赔偿责任。 关于原告金穗公司是否对抵押物拍卖、变卖价款享有优先受偿权的问题 本院认为，庭审中双方均认可《抵押协议》中的抵押物并未办理抵押登记且该抵押物已经被兰县人民法院依法拍卖，该抵押物已灭失，故该项诉求本院不予支持。 关于被告张国辉是否承担担保责任，原告能否对质押股权享有优先受偿权的问题 本院认为，根据最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第一百零四条“以依法可以转让的股份、股票出质的，质权的效力及于股份、股票的法定孳息”规定以及案涉《股权质押合同》第三条、第七条“三.本合同所担保的范围为主合同项下借款本金、利息、罚息、违约金、赔偿金、迟延履行债务利息、实现债权的费用（包括诉讼费用、律师费用、公证费用、执行费用等）；七.如乌兰县吉仁生态农牧业有限公司未能按期偿还贷款本息，致使甲方承担了担保责任，甲方可直接向乙方追索，甲方有权以折价、拍卖、变卖等方式处理所质押的股权，所得价款优先受偿”约定，被告张国辉以其在被告吉仁公司47000000元股权为上述15000000元借款提供股权质押担保，并办理了股权出质登记，股权质押办理登记后，出质人以出质的股权为债务提供担保，该担保以股权及其法定孳息为限，故被告张国辉不应承担保证责任，原告金穗公司可以对质押股权享有优先受偿权。 综上所述，原告金穗公司的诉讼请求部分成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国担保法》第八条、第十八条、第三十一条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第七条、第一百零四条规定，判决如下： 被告乌兰县吉仁生态农牧业有限公司偿还原告海西金穗农业发展投资有限公司借款15000000元并支付违约金（自2017年4月1日起至判决生效之日以本金15000000元按中国人民银行同期同类贷款利率计付利息），于本判决生效之日起十日内付清； 被告乌兰县吉仁生态农牧业有限公司支付原告海西金穗农业发展投资有限公司律师费140000元，于本判决生效之日起十日内付清； 被告乌兰县恒信国有资产投资管理有限公司对上述15000000元借款承担连带清偿责任； 被告乌兰县农牧和扶贫开发局对被告乌兰县吉仁生态农牧业有限公司不能清偿部分的款项承担10%的连带赔偿责任； 原告海西金穗农业发展投资有限公司对被告张国辉质押股权享有优先受偿权； 驳回原告海西金穗农业发展投资有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费146150元，由被告乌兰县吉仁生态农牧业有限公司承担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于青海省高级人民法院。 审 判 长 巴学农 审 判 员 党雪仁 审 判 员 彭建玉 二〇一九年九月四日 法官助理 张 彦 书 记 员 马绍颖