江苏省无锡市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏02民终3165号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司，住所地南京市玄武区龙蟠中路**。负责人：娄伟民，该分公司总经理。委托诉讼代理人：葛荣，江苏华庭律师事务所律师。被上诉人：高法娣，女，1947年1月6日生，汉族，住江苏省宜兴市。被上诉人：周琴，女，1973年1月17日生，汉族，住江苏省宜兴市。被上诉人：周平，男，1974年11月1日生，汉族，住江苏省宜兴市。委托诉讼代理人：张志强（受高法娣、周琴、周平共同委托），宜兴市氿西法律服务所法律工作者。被上诉人(原审被告)：丁鹏伟，男，1988年11月6日生，汉族，户籍所在地江苏省宜兴市，现住江苏省宜兴市。被上诉人(原审被告)：北京万集科技股份有限公司南京办事处，住所地，住所地南京市秦淮区苜蓿园大街****iv>负责人：闫肃，该公司总经理。委托诉讼代理人：金杰，该公司员工。上诉人中国人民财产保险股份有限公司南京市分公司（以下简称保险公司）因与被上诉人周某，丁鹏伟，北京万集科技股份有限公司南京办事处（以下简称万集公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服宜兴市人民法院于2019年1月28日作出的（2018）苏0282民初13034号民事判决，向本院提起上诉。案件移送期间，周某因鼻咽癌于2019年7月18日死亡，本院于2019年7月24日受理后，周某的继承人高法娣、周琴、周平申请参加诉讼，本院予以准许，并依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。上诉人保险公司上诉请求：撤销一审判决，依法改判。事实与理由：1.周某的伤情不构成伤残，鉴定人未测量及载明左足足弓各角度数，仅说正常范围，不符合鉴定程序；2.周某已达退休年龄，其提供的证据不足以说明误工费损失，一审法院认定错误；3.周某在审理期间死亡，即使认定伤残赔偿金也应从定残之日起计算至死亡之日止；精神损害抚慰金是赔偿给受伤害的人，不得转让也不能继承。被上诉人高法娣、周琴、周平辩称:一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。1.鉴定机构及鉴定人员具备相应资质，且是受法院委托，鉴定结论正确；2.周某已提供误工损失的证据，保险公司不予认可，应由保险公司承担举证责任；3.残疾赔偿金和精神损害抚慰金均是对周某受伤时就发生并且确定的，是定型化赔偿项目，不因审理期限而变化。被上诉人丁鹏伟未发表答辩意见。被上诉人万集公司辩称：请求二审法院依法判决。周某向一审法院提出诉讼请求：其交通事故损失为医疗费24431.68元、住院伙食补助费1150元（50元/天*23天）、营养费2700元（30元/天*90天）、护理费9000元（100元/天*90天）、误工费19726元（40000元/年*180天）、残疾赔偿金43622元（43622元*10年*10%）、精神损害抚慰金5000元、交通费300元、财产损失2900元、鉴定费3060元。请求判令保险公司全额赔偿。事实与理由：2017年7月17日，丁鹏伟驾驶车牌号为苏Ａ×××**的小型轿车，沿宜兴市丰张线徐舍段由南往北行驶至丰张线徐舍段27.25公里处，超越前方同向左转弯行驶的周某驾驶的电动三轮车，两车相撞，致周某受伤、两车受损的交通事故。交警部门作出认定：丁鹏伟负全部责任，周某无责任。苏Ａ×××**的小型轿车在保险公司投保了交强险和50万元商业三者险。一审法院经审理认定事实如下：一、事故发生的事实、责任认定及投保情况与周某陈述一致，不再赘述。二、苏Ａ×××**的小型轿车登记在万集公司南京办事处名下，丁鹏伟系公司员工，事发时正处于职务行为。三、事故发生后，周某在宜兴市善卷骨科医院住院23天，支付23天护理费2300元，治疗产生医疗费24431.68元，其中丁鹏伟垫付12385元。四、经周某申请，法院委托无锡中诚司法鉴定所对周某因交通事故受伤的伤残等级及三期进行法医学鉴定，无锡中诚司法鉴定所出具鉴定意见书，载明周某构成十级伤残，误工期180日、护理期90日、营养期90日。本案鉴定产生鉴定费3060元。五、庭审后，周某提供了修理费发票（金额合计1100元）、机动车信息查询结果单、驾驶人信息查询结果单，一审法院于2019年1月17日依法将证据原件照片提供给保险公司进行核对。六、事故前，周某在鲸塘街上做杂货生意。上述事实，有驾驶证、行驶证、交通事故认定书、保险单、医疗病例资料、发票、陪护协议、司法鉴定意见书、证明及庭审笔录等证据在卷佐证。一审法院认为，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。本次事故，丁鹏伟承担全部责任，故周某因本次事故产生的相应赔偿责任应由保险公司在保险限额内予以赔付。关于具体赔偿数额，经审核：医疗费24431.68元、住院伙食补助费1150元（50元/天*23天）、营养费2700元（30元/天*90天）、护理费9000元（100元/天*90天）、残疾赔偿金43622元（43622元*10年*10%）、误工费19726元（40000元/年*180天）、精神损害抚慰金5000元、交通费300元、财产损失1100元、鉴定费3060元，合计110089.68元，由保险公司在交强险和商业险范围内予以赔付，其中返还丁鹏伟12385元，直接支付给周某97704.68元。对于周某超出此限提出的诉讼请求，依据不足，不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条之规定，判决如下：一、保险公司于判决生效之日起十日内赔偿周某110089.68元，其中返还丁鹏伟12385元，直接支付给周某97704.68元；二、驳回周某的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取472元，由周某负担8元、保险公司负担464元，保险公司应负担部分已由周某垫付，保险公司于判决发生法律效力之日起十日内直接将该款支付给周某。二审对一审法院查明的事实予以确认。本院认为：根据无锡中诚司法鉴定所司法鉴定意见书，鉴定过程中进行了查体、阅片，认定周某左足足弓结构部分破坏，构成十级伤残。保险公司虽提出异议，但未提供证据证明周某的左足足弓角度均在正常范围内，故保险公司该上诉意见，本院不予支持。周某为证明误工损失，提供初步证据，保险公司虽不予认可也未提供反证，故保险公司应承担就误工损失举证不利的赔偿责任。该案一审判决于2019年1月28日作出后，于2月12日送达保险公司，保险公司不服提出上诉。周某于2019年7月18日案件移送期间死亡，死亡原因与交通事故无因果关系。鉴于保险公司的上述上诉理由均不成立，二审中又提出因周某患病死亡而减少自己赔偿责任，该意见本院亦不予采纳。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费944元，由保险公司负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审判长 薛 崴审判员 毛云彪审判员 张朴田二〇一九年九月二十九日书记员 查玉婷