山东省烟台市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁06民终4000号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司，住所地：烟台市莱山区迎宾路3号附6号润利大厦。负责人：霍明，任总经理。被上诉人（原审原告）：王德开，男，1951年4月9日出生，汉族，农民，住山东省蓬莱市。被上诉人（原审被告）：张祝祥，男，1982年2月8日出生，汉族，农民，住山东省蓬莱市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司（以下简称平安保险）因与被上诉人王德开、张祝祥机动车交通事故责任纠纷一案，不服山东省蓬莱市人民法院（2018）鲁0684民初1629号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月25日立案后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。上诉人平安保险上诉请求：一、请求二审法院查明案件事实，依法改判或发回重审；二、一审和二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审法院按照鉴定报告认定被上诉人王德开损失属于事实认定不清、适用法律不当。根据王德开的医院影像检查记载可以看出王德开5-9肋骨骨折，其中仅第9肋骨端略错位，其余的肋骨均对位良好，畸形愈合的概率很小，不能构成鉴定报告所述之伤残，故上诉人方认为鉴定结论过高，要求重新委托有资质的鉴定机构重新鉴定。且鉴定费不属于保险理赔范围，不应由上诉人承担。被上诉人王德开、张祝祥未提交书面答辩意见。王德开向一审法院起诉请求：1.请求判令平安保险和张祝祥赔偿经济损失：医疗费11875.97元、住院伙食补助450元、误工费4968元、护理费5004.9元、伤残赔偿金21165.2元、交通费300元、营养费3000元、复印费27元、鉴定费2960元、拖车费500元、车辆损失费600元，总计各项经济损失50851.07元；2.诉讼费由平安保险和张祝祥承担。一审法院认定事实：1.王德开于2018年2月28日委托烟台正禾司法鉴定所进行鉴定并出具鉴定意见，平安保险对鉴定意见书真实性无异议，对伤残、误工时间、护理时间及营养补助期有异议，申请重新进行鉴定，但未提交证据予以证明。一审法院经审查，平安保险的申请不属于重新鉴定的法定情形，未予准许。对烟台正禾司法鉴定所的鉴定意见书予以采信。2.医疗费：王德开提交医疗费单据8张，计款13751.95元，平安保险对医疗费无异议，但认为医疗费应扣除10%的非医疗保险用药。因平安保险未对其辩称意见提交证据加以证明，故一审法院王德开花费医疗费13751.95元依法予以认定。3.住院伙食补助费：王德开主张其住院伙食补助费450元，住院15天，按每天30元计，平安保险对此无异议，一审法院予以认定。4.误工费：王德开提交蓬莱市小门家镇寨子村委会的证明，证明原先王德开系其村村民，按2017年度山东省人身伤害赔偿标准农村居民人均可支配收入15118元计算120天，误工费为4968元。平安保险认为王德开已满退休年龄，且农村种植土地系家庭承包，所以受伤不一定导致种植土地产生损失，不同意承担误工费。平安保险未对其辩称意见提交证据加以证明，且王德开系农民，虽年满60周岁，但种植土地系其主要收入来源，故一审法院对误工费4968元依法予以认定。5.护理费：王德开主张由其儿媳杨巍巍护理，杨巍巍系蓬莱江林农业科技有限公司职工，按照月平均工资3336.7元计算45天，并提交蓬莱江林农业科技有限公司营业执照、误工证明、2017年7月至9月工资表，平安保险对此不认可，认为王德开受伤期间由其子王志涛进行护理，王志涛月收入2290元，应按此计算王德开的护理费。平安保险未对其辩称意见提交证据加以证明，应认定王德开的护理人员为杨巍巍，杨巍巍提交的2017年7－9月工资表证明杨巍巍的工资为日收入110元，护理期间45天，护理费一审法院认定为4950元。6.伤残赔偿金：王德开主张其伤情经烟台正禾司法鉴定所鉴定为十级伤残，按2017年度山东省人身伤害赔偿标准农村居民人均可支配收入15118元，计算14年，按10%计21165.2元。平安保险虽不认可，但未提供证据，一审法院予以确认。7.营养费：王德开主张营养费3000元，营养期60日，按每天50元计。平安保险对营养费不认可，认为王德开不需要加强营养，且在赔偿住院伙食补助情况下不应再赔偿营养费。根据王德开的伤残情况，烟台正禾司法鉴定所鉴定意见60日营养补助期，王德开户籍为农民，按照上年度农民家庭人均生活消费支出标准计算较为合理，即10342元/年÷365天/年×60=1700元。8.复印费：王德开主张复印费27元系蓬莱市人民医院复印病历花费并提交蓬莱市人民医院的收据，平安保险不认可，该费用系复印病历的正常花费，一审法院认定复印费为27元。9.鉴定费：王德开主张申请司法鉴定花费2960元，提交发票一张、收据一张。平安保险认为鉴定费用不属于理赔范围，鉴定费用2860元应包含100元的发票。王德开的鉴定费收据能够证实相应损失，鉴定费用一审法院认定为2960元。10.交通费：王德开主张交通费300元，但未提交证据，平安保险不认可。一审法院结合住院地点、天数及具体伤情，认为要求交通费按300元计符合实际情况，交通费按300元认定。11.拖车费及车辆损失费：王德开主张拖车费500元，提交定额发票证明，车辆损失费600元是平安保险评定，无证据。平安保险主张评定的财产损失600元中已包含车辆损失费及拖车费，且拖车费票据系制式票据，无法证实费用合理性。王德开的车辆损失费未提交相关证据证明，平安保险的主张符合实际情况，一审法院认定王德开的拖车费及车辆损失费按600元计。一审法院认为，张祝祥驾驶涉案车辆与王德开发生交通事故，经蓬莱市交警大队认定，王德开与张祝祥承担事故的同等责任事实清楚、证据充分，张祝祥驾驶鲁Ｙ×××××号小型轿车在平安保险投保了交强险及20万元不计免赔商业险。事故发生在保险期间。故平安保险应先在交强险责任限额范围内赔偿王德开的损失，不足部分按照商业三者险的保险合同约定按责任分成予以赔偿。王德开的合理损失有：医疗费13751.95元、住院伙食补助费450元、误工费4968元、护理费4950元、伤残赔偿金21165.2元、营养费1700元、鉴定费2960元、交通费300元、拖车费及车辆损失费600元。平安保险应当在交强险限额内赔偿医疗费10000元、误工费4968元、护理费4950元、伤残赔偿金21165.2元、复印费27元、鉴定费2960元、交通费300元、拖车费及车辆损失费600元，合计44970.2元。超出交强险限额部分的损失有医疗费3751.95元、住院伙食补助费450元、营养费1700元，合计5901.95元，因王德开与张祝祥负有同等责任，故平安保险应在第三者商业险的投保限额范围内按事故责任比例赔偿王德开50%的损失，即2951元。平安保险总计应赔偿王德开各项经济损失47894.2元。综上，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司赔偿王德开医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、交通费、拖车费及车辆损失费、复印费、鉴定费共计47921.2元，限于判决生效后十日内付清。二、驳回王德开的其他诉讼请求。如果被告未按照判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1064.53元，由王德开负担61.53元，由中国平安财产保险股份有限公司烟台中心支公司负担1003元。二审中，当事人没有提交新证据。本院二审查明的事实与原审一致。本院认为，2017年10月31日，被上诉人王德开驾驶三轮车与张祝祥驾驶的鲁Ｙ×××××号小型轿车相撞，造成两车损坏，原告受伤;蓬莱市交警大队认定王德开与张祝祥承担事故的同等责任，王德开伤情经蓬莱市道路交通事故人民调解委员会委托的司法鉴定意见认定为十级伤残;张祝祥驾驶的鲁Ｙ×××××号小轿车在上诉人处投保了交强险和商业险。上述事实清楚，证据充分，本院予以确认。上诉人针对王德开的伤残司法鉴定报告提出异议，认为鉴定结论过高，不能够成伤残，且鉴定费不属于保险理赔范围，不应由上诉人承担。审理过程中，王德开提供了有资质的鉴定机构出具的鉴定意见书，上诉人未提供证据证明自己的主张，仅以畸形愈合的概率很小为由申请重新鉴定，理由不当，本院不予支持。对于鉴定费的承担，法律有明确规定，上诉人仅以其与投保人商业第三者险的约定而主张不承担鉴定费用，证据不足，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1065元，由上诉人中国平安保险股份有限公司烟台中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  曹红岩审判员  慈勤哲审判员  尹鹏亮二〇一九年九月十九日书记员  王译伟