湖北省随州市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂13刑终102号原公诉机关湖北省随州市曾都区人民检察院。上诉人（原审被告人）付小兵，男，1977年11月1日出生，湖北省仙桃市人，汉族，初中文化，武汉市玖福鑫投资公司法定代表人，户籍地湖北省仙桃市，住湖北省武汉市江岸区。因涉嫌犯寻衅滋事罪，于2014年3月5日被随州市公安局曾都区分局北郊派出所抓获并羁押，次日被随州市公安局曾都区分局刑事拘留，2014年3月25日被该局取保候审。2019年5月6日经随州市曾都区人民检察院决定逮捕，同年5月13日被随州市公安局曾都区分局执行逮捕。现羁押于随州市看守所。辩护人何松林，湖北五合律师事务所律师。湖北省随州市曾都区人民法院审理随州市曾都区人民检察院指控原审被告人付小兵犯非法拘禁罪一案，于2019年6月25日作出（2019）鄂1303刑初253号刑事判决。宣判后，原审被告人付小兵提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。湖北省随州市人民检察院指派检察员余文鑫出庭履行职务，上诉人付小兵及其辩护人何松林到庭参加诉讼。现已审理终结。原审判决认定：2013年4月初，李某1从报纸上得知武汉市玖福鑫投资公司可以快速贷款，遂打电话与该公司联系。同月的一天，李某1找到武汉市玖福鑫投资公司法定代表人付小兵，向其贷款人民币（下同）100000元，约定月利率7分，按月支付利息。付小兵在扣除三个月利息及手续费共计24000元后，交给李某176000元。李某1拿到钱后，大部分用于赌博挥霍，无钱支付利息和本金，后更换电话号码至陕西省西安市打工。付小兵发现李某1逃匿后，通过QQ聊天软件寻找得知李某1躲藏在西安市。2014年2月28日，付小兵安排公司员工商某、黄某、倪某、田和正、王某与其一同驾驶商务车至西安市寻找李某1。3月4日下午，付小兵通过QQ聊天软件以网友见面的名义约李某1在西安市大雁塔区见面。当日18时许，李某1如约而来，被等候的付小兵等人控制并拉至商务车后排，田和正、倪某坐两边防止其逃跑。随后，付小兵等人驾车载李某1返回湖北省。当晚，付小兵等人将李某1带至湖北省老河口市奥华宾馆1010房间住宿。进房间后，付小兵勒令李某1跪在地上，扇其耳光，随后令其脱掉衣服到卫生间洗冷水澡。夜间休息时，付小兵等人看守李某1，防止其逃跑。3月5日，付小兵等人驾车将李某1带至随州市城区，让李某1联系其父亲李某2出售其位于随州市曾都区北郊办事处周家寨村的住房，用于偿还借款。李某1表示同意，遂联系其父李某2返回随州出售房屋。李某2接到电话后，于当日16时许到随州市公安局曾都区分局北郊派出所报案。公安机关接警后，在周家寨村公路将在此等候李某2的付小兵等人抓获，并解救出李某1，至此案发。2014年3月7日，付小兵与李某1达成债务偿还协议，李某1书面表示对被告人付小兵的行为予以谅解。2019年5月13日上午，被告人付小兵接到随州市公安局曾都区分局北郊派出所电话通知，主动到公安机关接受处理。上述事实，有以下经一审庭审质证核实的证据予以证实：1.被害人李某1的陈述；2.证人李某2、商某、何某、甘某、周某、倪某、王某、黄某、卢某的证言；3.公安机关出具的抓获经过及到案经过；4.辨认笔录，李某1对付小兵、商某的辨认笔录；5.债务偿还协议书、谅解书；6.被告人付小兵的户籍信息；7.被告人付小兵的供述。原审法院认为：被告人付小兵为索取高利贷，伙同他人非法剥夺他人人身自由，其行为已构成非法拘禁罪。在非法拘禁期间具有殴打、侮辱情节，应当从重处罚。被告人付小兵接到公安机关电话通知后，主动到公安机关接受调查，并如实供述其犯罪事实，依法应认定为自首。鉴于被告人付小兵的行为已取得被害人的谅解，综合被告人付小兵的量刑情节，可对被告人付小兵予以从轻处罚。故被告人付小兵的辩护人提出“被告人付小兵系自首，已取得被害人的谅解，请求对被告人付小兵从轻处罚”的辩护意见成立，予以采信。为了保护公民的人身权利不受侵犯，惩治犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第三款、第二十五条第一款、第六十七条第一款之规定，判决：被告人付小兵犯非法拘禁罪，判处有期徒刑十个月。付小兵上诉称：认定其索取高利贷证据不足；被害人涉嫌诈骗犯罪，其属维权超过必要限度，请求二审法院从轻处罚。辩护人的辩护意见与上诉人的上诉理由一致。湖北省随州市人民检察院出庭检察员发表的意见为：原审法院认定被告人构成自首，适用法律错误；原判定性准确，量刑适当，建议驳回上诉，维持原判。经审理查明，原审判决认定原审被告人付小兵犯非法拘禁罪的事实属实。原判所采信的证据均在一审开庭审理时当庭出示、宣读并质证，经二审核实，原判所列证据来源合法有效，所证内容客观、真实，本院予以确认。本院认为：上诉人（原审被告人）付小兵为索取高利贷，伙同他人非法剥夺他人人身自由，其行为已构成非法拘禁罪。原审被告人付小兵于2014年3月5日被随州市公安局曾都区分局北郊派出所抓获后，如实供述了自己的犯罪事实，属坦白，依法可从轻处罚；在2019年5月13日付小兵到达北郊派出所之前，付小兵拘禁他人的犯罪事实已被公安机关掌握，付小兵已多次受到公安机关讯问且被采取了强制措施，故付小兵于2019年5月13日到北郊派出所配合处理案件的行为不属于法律意义上的“自动投案”，系积极配合公安机关调查处理，故不能认定其具有自首情节。原判对此认定不当，本院予以纠正。但付小兵于2019年5月13日到北郊派出所配合处理案件，且表示认罪认罚，具有较好的认罪态度，依法可以从轻处罚。关于上诉人付小兵及其辩护人提出其不属索取高利贷的上诉理由及辩护意见，经查，李某1找到武汉市玖福鑫投资公司法定代表人付小兵，向其贷款100000元，约定月利率7分，按月支付利息；付小兵在扣除三个月利息及手续费共计24000元后，交给李某176000元，具有高利贷的性质，故该上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人及其辩护人提出被害人涉嫌诈骗，其维权超过必要限度，请求二审法院从轻处罚的上诉理由及辩护意见，经查，案发时，被害人尚某被告人本金2万元没有偿还，直至本院审理期间仍欠2万元本金没有归还于被告人付小兵，被告人付小兵应该采取合法途径依法主张自己的权利，而不能通过非法手段拘禁他人欲达到自己的目的，其行为依法应受到刑事处罚；被害人李某1借款后没有购买挖机用于生产经营，大部分用于赌博予以挥霍，后变更电话号码逃至西安市打工，其行为有诈骗嫌疑，激化了双方的矛盾，对本案的发生有一定的过错，可适当减轻被告人的罪责，故该上诉理由及辩护意见成立，本院予以采纳。综上，原审被告人付小兵非法拘禁他人，且有殴打、侮辱情节，依法应从重处罚；但其归案后能如实供述自己的犯罪事实，构成坦白，依法可从轻处罚；被害人借款后肆意挥霍，后逃匿导致本案发生，可适当减轻被告人的罪责；被害人对被告人的拘禁行为表示了谅解；综合考虑上述情节，本院决定对上诉人付小兵予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）、（二）项及《中华人民共和国刑法》第二百三十八条第一款、第三款、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、维持湖北省随州市曾都区人民法院（2019）鄂1303刑初253号刑事判决对被告人付小兵的定罪部分；二、撤销湖北省随州市曾都区人民法院（2019）鄂1303刑初253号刑事判决对被告人付小兵的量刑部分；三、上诉人（原审被告人）付小兵犯非法拘禁罪，判处有期徒刑六个月。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押21日，即被告人付小兵的刑期自2019年5月13日起至2019年10月20日止。）本判决为终审判决。审判长  汪大富审判员  刘 敏审判员  彭建伟二〇一九年九月十一日书记员  邓议牧