甘肃省高级人民法院刑事判决书（2019）甘刑终190号原公诉机关甘肃省兰州市人民检察院。上诉人（原审被告人）马二洒，男，1984年4月7日出生，东乡族，不识字，农民，住所地甘肃省东乡族自治县。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年1月7日被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。辩护人高琴、曹莉，甘肃光明律师事务所律师。上诉人（原审被告人）白彪，男，1968年3月1日出生，汉族，初中文化，农民，住所地甘肃省定西市。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2017年12月30日被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。原审被告人马奴黑，男，1979年7月18日出生，东乡族，不识字，农民，户籍地甘肃省东乡族自治县，住所地甘肃省兰州市。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年1月7日被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。原审被告人马一不拉黑木，男，1995年2月1日出生，东乡族，小学文化，农民，户籍地甘肃省东乡族自治县，住所地甘肃省兰州市。曾因犯贩卖毒品罪于2014年10月28日被兰州市七里河区人民法院判处有期徒刑二年，并处罚金1000元，2016年8月11日刑满释放。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年1月7日被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。原审被告人周宏武，男，1964年5月5日出生，汉族，初中文化，无业，住所地甘肃省兰州市。曾因犯盗窃罪于2010年3月30日被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑八个月，罚金1000元，2010年6月11日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2018年1月7日被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。原审被告人王德龙，男，1962年8月5日出生，汉族，高中文化，无业，住所地甘肃省兰州市。曾因犯贩卖毒品罪于1994年3月4日被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，2001年1月18日刑满释放；2016年11月16日因犯贩卖毒品罪再次被该院判处有期徒刑七个月，罚金1000元，2017年4月1日刑满释放。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2018年1月2日被刑事拘留，同年2月6日被逮捕。现羁押于兰州市第一看守所。甘肃省兰州市中级人民法院审理甘肃省兰州市人民检察院指控原审被告人马奴黑、马一不拉黑木、马二洒犯贩卖毒品罪，周宏武、白彪、王德龙犯非法持有毒品罪一案，于2019年7月24日作出（2019）甘01刑初36号刑事判决。原审被告人马二洒、白彪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、审查上诉理由、讯问上诉人及原审被告人、听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定，2017年12月29日13时40分许，被告人白彪与被告人马一不拉黑木电话商定交易毒品数量后，根据马一不拉黑木提供的户名为马哈麦代、卡号为6230***********6171的农业银行卡账号，白彪将19000元毒资在定西市一农业银行内存入上述账户。当日16时许，被告人马奴黑前往兰州市城关区雁北路兰州文理学院大门前天桥上藏匿毒品后离开，后马一不拉黑木电话通知白彪毒品放置地点，白彪取上毒品后离开时被公安人员抓获，当场查获其丢弃的毒品可疑物一包，净重31克,经鉴定系毒品海洛因。2018年1月1日13时40分许，被告人王德龙经与被告人马一不拉黑木电话联系后，按照马一不拉黑木提供的账户在兰州市铁路局附近一农业银行将6600元存入账户为马哈麦代、卡号为6230***********6171的农业银行卡内。当日15时30分许，被告人马二洒根据马一不拉黑木的安排前往兰州市七里河区甘肃省肿瘤医院院内放置毒品，后马一不拉黑木电话告知王德龙毒品放置位置。被告人王德龙取得毒品后，随即被公安人员抓获，当场从其身上查获毒品可疑物一包，净重12.2克，经鉴定系毒品海洛因。2018年1月6日16时许，被告人周宏武与被告人马一不拉黑木电话联系购买毒品事宜后，在兰州市铁路局附近一建设银行将10400元毒资存入对方指定的账户名为马哈比布、卡号为6217***********3498的建设银行卡内。之后，被告人马二洒前往兰州市七里河区小西湖宝丰大厦东侧一居民楼内藏匿好毒品，马一不拉黑木电话告知周宏武毒品放置位置。被告人周宏武取得该毒品后,随即被公安人员抓获，当场从其身上查获毒品海洛因20.13克、冰毒0.26克。2018年1月6日17时许，公安人员在兰州市××里内抓获被告人马奴黑。后在马奴黑存放在彩票店门口的蓝色摩托车前储物箱内提取67.41克毒品海洛因。在七里河区硷沟沿路兽研所门口抓获前来放置毒品的被告人马二洒，查获其放置在兽研所院内的毒品海洛因6.96克，并在小西湖一无名巷道内马二洒的住所处，查获毒品海洛因84.1克。在兰州市七里河区宝丰大厦抓获被告人马一不拉黑木。原判认定上述事实的证据有线索来源、破案经过、搜查笔录、扣押物品清单及照片、提取和称量、取样笔录、通话清单、辨认和指认笔录、翻音笔录、鉴定意见、书证、证人证言、被告人供述等。原审法院认为，被告人马奴黑、马一不拉黑木、马二洒违反法律规定，向他人大量贩卖毒品，其行为均已构成贩卖毒品罪。被告人白彪、王德龙、周宏武违反国家毒品管制规定，非法持有大量毒品，其行为均已构成非法持有毒品罪。被告人马一不拉黑木在共同犯罪中，负责联系交易对象，核查毒资到账情况、确认交易地点、安排其余被告人投放交易毒品等事宜，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；又系累犯，毒品再犯，依法应从重处罚。被告人马奴黑根据马一不拉黑木手机绑定的银行卡信息确认已收到毒资后，到兰州文理学院附近天桥上给购毒者放置毒品，并从银行提取毒资，在共同犯罪中起次要作用，属从犯，依法根据其参与贩卖毒品的数量及所起的作用，予以减轻处罚。被告人马二洒受被告人马一不拉黑木指使投放毒品，在共同犯罪中起次要作用，属从犯，依法可减轻处罚。对于从马二洒居住的房间内查获的84.1克毒品，因案发后侦查机关从被告人马一不拉黑木与马二洒二人身上均提取到该房间钥匙，且有前期马二洒受马一不拉黑木安排先后两次向他人贩卖毒品的事实，对该部分毒品，应计入被告人马一不拉黑木与马二洒共同贩卖的数量，但该起事实被告人马奴黑参与的证据不足，应从其贩卖的数量中予以扣减。对于从被告人马奴黑摩托车上查获的67.41克毒品事实，因被告人马奴黑辩解并非现场查获，予以否认，经查，案发后侦查机关从毒品外包装生物样本中未检测到三人的DNA生物样本，也没有提取到相应的监控视频资料，指控该毒品系三被告人所有证据不足，不予支持，（侦查机关查清事实后可另行起诉）。被告人白彪、王德龙、周宏武违反国家毒品管制规定，非法持有大量毒品，其行为均已构成非法持有毒品罪。被告人白彪、王德龙、周宏武均当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人王德龙系累犯、毒品再犯，应从重处罚。依照《最高人民法院关于适用的解释》第二百四十一条（五）项、《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项，第三百四十八条、第三百五十六条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第五十九条、第六十二条、第六十三条、第六十四条、第六十五条、第六十七条第三款之规定判决：一、被告人马奴黑犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金3万元。二、被告人马一不拉黑木犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产4万元。三、被告人马二洒犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金3万元。四、被告人周宏武犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金5000元。五、被告人白彪犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金5000元。六、被告人王德龙犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年七个月，并处罚金5000元。七、从被告人马奴黑身上查扣的白色直板三星手机一部、黑色直板苹果手机一部、现金1800元、从被告人马奴黑家中查扣的134900元中102000元，依法没收，上缴国库。八、从被告人马一不拉黑木身上查扣的黑色翻盖手机一部、白色直板手机一部、金色直板触屏手机一部以及现金17700元、白色粉碎机一台，依法没收，上缴国库。九、从被告人马二洒身上查扣的现金2500元、黑色触屏OPPO手机一部、电子秤二个，依法没收，上缴国库。十、从被告人白彪身上查扣的现金100元、手机一部，依法没收，上缴国库。十一、从被告人王德龙身上查扣苹果手机一部，依法没收，上缴国库。十二、从被告人周宏武身上查扣手机一部，依法没收，上缴国库。十三、从马某1身上查扣手机一部，依法没收,上缴国库。马二洒上诉提出：1.从其住处查获的毒品海洛因是马一不拉黑木和马奴黑的；2.马二洒只是受马一不拉黑木、马奴黑雇佣的马仔，在本案中地位作用小于其二人，量刑过重。综上，原判认定事实不清，证据不足，请求依法对其减轻处罚。其辩护人提出马二洒不应对出租屋内查获的84.1克毒品承担刑事责任，请依法改判。白彪上诉提出：其自愿认罪悔罪，且系初犯、偶犯，原审法院量刑过重，请求从轻处罚。经审理查明：2017年12月29日13时40分许，上诉人白彪与原审被告人马一不拉黑木电话商定交易毒品数量后，白彪将19000元毒资存入马一不拉黑木提供的银行卡中。当日16时许，原审被告人马奴黑前往兰州文理学院大门前天桥上藏匿毒品后离开，马一不拉黑木随后将毒品放置地点电话告知白彪。白彪取上毒品后离开时被公安人员抓获，当场查获其丢弃的毒品可疑物一包，净重31克。经鉴定，含有毒品海洛因成分。2018年1月1日13时40分许，原审被告人王德龙与马一不拉黑木电话联系后，将6600元存入马一不拉黑木提供的银行卡中。当日15时30分许，上诉人马二洒根据马一不拉黑木的安排前往甘肃省肿瘤医院院内放置毒品，马一不拉黑木将毒品放置位置电话告知王德龙。王德龙取得毒品后，随即被公安人员抓获，当场从其身上查获毒品可疑物12.2克。经鉴定，含有毒品海洛因成分。2018年1月6日16时许，原审被告人周宏武与马一不拉黑木电话联系购买毒品事宜后，将10400元毒资存入对方指定的银行卡内。随后，马二洒前往兰州市七里河区小西湖宝丰大厦东侧一居民楼内藏匿好毒品，马一不拉黑木将毒品放置位置电话告知周宏武。周宏武取得该毒品后,随即被公安人员抓获，当场从其身上查获毒品海洛因20.13克、冰毒0.26克。2018年1月6日下午，公安人员分别将马奴黑、马二洒、马一不拉黑木抓获。从马奴黑驾驶的摩托车储物箱内查获毒品海洛因67.41克；从兽研所院内查获马二洒放置的毒品海洛因6.96克，从马二洒的住处查获毒品海洛因84.1克。认定上述事实的证据有：受案登记表、线索来源、抓获说明、案件侦破经过证明，公安机关经侦查布控，2017年12月29日上诉人白彪在取毒品时被抓获，并查获其丢弃的31克毒品海洛因；2018年1月1日原审被告人王德龙在取毒品时被抓获，并当场从其身上查获毒品海洛因12.2克；2018年1月6日原审被告人周宏武在取毒品时被抓获，当场查获毒品海洛因20.13克、冰毒0.26克；2018年1月6日分别将马奴黑、马二洒、马一不拉黑木抓获，并当场从马奴黑所骑摩托车前侧储物箱内的手套中查获毒品海洛因67.14克；从马二洒所在兽研所院内及住所处查获毒品海洛因91.06克（其中在马二洒住处查获毒品海洛因84.1克）。搜查笔录、扣押物品清单及照片证明，2018年1月6日，公安人员从原审被告人马奴黑租住的位于兰州市七里河区天银宾馆后面小区东楼一单元401室马奴黑的房间内共计查获现金134900元，卡号分别为6217004260016506032、6217004260014153498的中国建设银行卡二张、卡号为×××的中国邮政储蓄卡一张、号码为152XXXXXXXX的黑色直板苹果手机一部、号码为189XXXXXXXX、138XXXXXXXX的白色直板三星手机一部、从其身上查获现金1800元、扣押蓝色雅马哈牌摩托车一辆并从该摩托车储物箱内查获毒品可疑物七包。当日18时20分，从马一不拉黑木房间内查获白色和黄色粉末状毒品可疑物品两包（经鉴定，没有检出毒品成分）、现金15000元、白色粉碎机一台、写有“马哈比布钱卡”字条一张；从其身上扣押到现金2700元，卡号为×××的甘肃省农村信用社联合社银行卡一张、号码为153XXXXXXXX的金色直板SAMSUNG触屏手机一部、号码为182XXXXXXXX、151XXXXXXXX的白色直板NOKIA手机一部、号码为182XXXXXXXX的黑色翻盖SAMSUNG手机一部。从兰州畜牧与兽医研究所院内扣押马二洒放置的外用白色卫生纸包裹的毒品可疑物一包，从宝丰大厦南侧无号牌楼房二楼房间窗台上查获外用绿色塑料纸包裹的毒品可疑物一包、用透明塑料纸包裹的白色粉块状毒品可疑物一包、在房间内桌子上纸盒内查获外用透明塑料纸包装的白色粉块状毒品可疑物一包、在衣柜内查获外用透明塑料包装的白色粉块状毒品可疑物一包（证据卷一提取笔录）、号码为138XXXXXXXX、177XXXXXXXX的黑色触屏OPPO手机一部、现金2500元、钥匙三把、门禁卡一个、电子秤二个。从白彪处查获外用白色卫生纸包裹的毒品可疑物一包、号码为155XXXXXXXX、181XXXXXXXX的白色直板VIVO触屏手机一部、中国农业银行转账业务客户回执单一张、人民币100元、卡号为×××的中国农业银行卡一张。从王德龙处查获外用白色卫生纸包裹的毒品可疑物一包、用火封烫烧封口的白色粉块状毒品可疑物一包、号码为136XXXXXXXX的白色直板IPHONE触屏手机一部。从周宏武处查获外用白色卫生纸包裹的毒品可疑物一包、外用透明塑料自封袋包装的晶体状毒品可疑物一袋、号码为151XXXXXXXX的蓝色直板华为手机一部、中国建设银行打款凭证四张。3.提取、称量、取样笔录证明，案发后公安人员从原审被告人马奴黑的摩托车储物箱内的手套里提取到毒品可疑物七包，经称量共计净重67.41克。从原审被告人马一不拉黑木房间内查扣白色、黄色块粉状毒品可疑物各一包，经称量分别净重152.97克、24.87克；从上诉人马二洒放置在兽研所院子里提取毒品可疑物一包，经称量净重6.96克；从小西湖一无名巷道马二洒居住的房间内提取毒品可疑物四包，经称量共计净重91.06克。从白彪处扣押到毒品可疑物一包，净重31克；从王德龙处扣押到毒品可疑物两包，净重12.2克；从周宏武处扣押到两包毒品可疑物，分别净重20.13克、0.26克，后对上述毒品可疑物分别取样后送检。4.鉴定意见及鉴定标号情况说明证明，经兰州市公安司法鉴定中心鉴定，从马奴黑处扣押的七包毒品可疑物中均检出海洛因成分；从马一不拉黑木处扣押的两包毒品可疑物中均未检出海洛因成分；从兽研所院子里提取的6.96克及马二洒住处扣押的四包毒品可疑物中的三包（净重84.1克）均检出海洛因成分，另外一包未检出毒品成分；从白彪处扣押的毒品可疑物一包，检出海洛因成分；从王德龙处扣押的12.2克毒品可疑物中检出海洛因成分；从周宏武处扣押的一包20.13克毒品可疑物中检出海洛因成分，另一包0.26克检出甲基苯丙胺成分。5.法医物证鉴定意见证明，从上诉人马二洒居住的房间柜子内毒品包装、桌子上纸盒内毒品外包装、窗台上毒品包装、烟头、饮料瓶、电子秤以及从周宏武身上查获的毒品外包装擦洗物中提取到的生物样本DNA系马二洒所留；从兰州市畜牧与兽医研究所走廊石柱下提取的毒品包装袋上擦洗物中检出混合DNA，不排除马二洒所留；从马奴黑的摩托车储物箱中查获的毒品外包装擦洗物上未检出有效DNA。6.翻音笔录及声纹鉴定证明，（1）2017年12月29日14时06分，原审被告人马一不拉黑木号码为153XXXXXXXX的手机与马奴黑的138XXXXXXXX手机通话时，马一不拉黑木说：“定西人一会儿过来，你称上30个”。马奴黑说“行呢”。16时30分许，马一不拉黑木问：“东西放哪儿了？”。马奴黑说：“文理学院天桥下面”。（2）12月29日13时44分，原审被告人马一不拉黑木号码为182XXXXXXXX手机与上诉人白彪181XXXXXXXX手机通话，商定交易30克毒品，要求白彪将款打到银行卡上，并告诉白彪用卫生纸包裹的毒品放在了文理学院天桥上，让其去取。（3）2018年1月1日，马一不拉黑木所持183XXXXXXXX手机与被告人王德龙所持136XXXXXXXX手机通话，商定交易10克毒品，后马一不拉黑木通知王德龙毒品放置在肿瘤医院院子里绿色铁皮箱中间，让其去取。（4）2018年1月6日16时至16时36分许，周宏武151XXXXXXXX手机与马一不拉黑木182XXXXXXXX手机通话，马一不拉黑木告诉周宏武（东西）在第三个门洞进去右手边有个10公分的铁板下面的铁碗里面。（5）2018年1月6日16时08分，马一不拉黑木153XXXXXXXX手机与马二洒138XXXXXXXX手机通话，马一不拉黑木对马二洒说：“你称上20.2个东西，放到第三个门洞那个10公分厚的板板后面。”16时17分马一不拉黑木问马二洒：“放好了没有？”。马二洒说：“放好了”。16时57分马一不拉黑木又给马二洒说：“你把3个的放到后门，7个的放到院子里”。马二洒说：“好。”经甘肃警察职业学院司法鉴定中心鉴定，被检手机182XXXXXXXX、153XXXXXXXX、183XXXXXXXX号码语音与马一不拉黑木语音系同一人语音；被检138XXXXXXXX号码语音与马二洒语音系同一人语音；被检151XXXXXXXX号码语音与周宏武语音系同一人语音。7.通话清单证明，案发前后原审被告人马一不拉黑木的手机与各被告人之间多次通话。8.房屋租赁协议、证人马某2证言及辨认笔录证明，2017年4月24日，马某2将位于兰州市××里的房屋出租给马一不拉黑木。经辨认，马某2确认马一不拉黑木就是租住其房屋的人。9.尿检报告证明，经对马奴黑、马一不拉黑木、马二洒、白彪、王德龙、周宏武尿样进行检测，六人均系吸毒人员。10.邮政储蓄银行开户登记信息证明，卡号为×××的银行卡以“马哈比布”的身份证于2017年1月5日在邮政储蓄银行开立账户，开户时预留的手机号码是151XXXXXXXX马一不拉黑木的手机。13.村委会证明、户籍证明及证人马某3证言证明，原审被告人马奴黑与其妻子马某3所生次女马蕊于2015年因车祸死亡，从其家里查获的布袋里的现金中有三万左右是其孩子出车祸赔的钱。保险柜里查出的钱都是马奴黑放的。11.提取手机短信照片及银行卡交易明细证明，案发后侦查人员从原审被告人周宏武手机内提取到182XXXXXXXX（马一不拉黑木）给其发来的短信“建行马哈比布6217004260014153498”的信息。存款凭证显示2018年1月6日16点12分、13分原审被告人周宏武先后给6217004260014153498账户存入10000元、400元。12.刑事判决证明，马一不拉黑木因犯贩卖毒品罪于2014年10月28日被兰州市七里河区人民法院被判处有期徒刑二年，并处罚金1000元，2016年8月11日刑满释放；周宏武因犯盗窃罪于2010年3月30日被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑八个月，罚金1000元，2010年6月11日刑满释放；王德龙因犯贩卖毒品罪于1994年3月4日被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑十年，剥夺政治权利二年，2001年1月18日刑满释放；因犯贩卖毒品罪于2016年11月16日被兰州市城关区人民法院判处有期徒刑七个月，罚金1000元，2017年4月1日刑满释放。13.证人马某4证言及辨认笔录证明，2017年8月，其将位于兰州市七里河区宝丰大厦南侧院子一无门牌号的二楼房间出租给上诉人马二洒。公安人员从该房间内搜出白色粉末状物品和电子秤等物品。经马某4辨认，确认马二洒就是在该房子居住的人。14.证人刘某证言及银行卡交易明细证明，2018年1月1日中午，王德龙给我打电话，问有没有事，没事的话就把他拉上去小西湖的肿瘤医院取毒品。大概下午2点，我开着车把王德龙拉上，在火车站附近的农行打了6600块钱。存完钱后二人就去了小西湖的肿瘤医院，王德龙进去取毒品，我在马路边的车里等着，大概4点左右就被抓了。存款的银行卡号是×××，户名马*麦代。存款凭证显示2018年1月1日15点06分，账户×××存入6600元。15.原审被告人马奴黑供述，2018年1月6日下午3点多，我骑摩托车从家里到兰州市××里内一麻将馆，在里面坐着看了会麻将，出来正准备骑摩托车时就被抓了。从摩托车上黑色手套里查获用透明塑料袋装的白色块状可疑物一块，我不知道是什么东西。并查获了三张银行卡，其中一张卡号为×××.其手机号是138XXXXXXXX.在二审提审中，马奴黑对原审判决认定的事实无异议。16.原审被告人马一不拉黑木供述，从我身上查获的白色手机是马哈三给其让替接电话、看短信的，电话和短信都是为了确认钱是不是打上了，其不知道打的是什么钱。其使用的手机号为153XXXXXXXX、182XXXXXXXX.马奴黑的手机是138XXXXXXXX、189XXXXXXXX。马二洒的手机是138XXXXXXXX。在二审提审中，马一不拉黑木对原审判决认定的事实无异议。17.上诉人马二洒供述，2018年1月6日，我帮马一不拉黑木在兽研所院子里放了一个纸包的东西就被抓了。宝丰大厦南侧无号牌楼房二楼房间钥匙是马一不拉黑木给我的，从这个房间查获的毒品不是我个人的毒品。并证明2015年期间，马奴黑的女儿因交通肇事而死亡，肇事者给予了赔偿。其手机号是138XXXXXXXX、177XXXXXXXX.在二审提审中，马二洒对原审判决认定的事实无异议。18.上诉人白彪供述，2017年12月19日下午14时左右，我给182XXXXXXXX的号码打电话说要点毒品海洛因，接电话的是个男的，我没见过人，也不认识。该男子把卡号用短信发了过来，我往这个卡上打了19000元。钱打上后，就给男子打电话说钱打上了，他让我往文理学院走，毒品在文理学院天桥上的卫生纸团里。我就从定西坐大巴到兰州，再打出租车来到兰州文理学院，在文理学院天桥的桥头找到了卫生纸团，我随手拿上，走到天桥中间看见周围人多，就把卫生纸团从天桥上面扔了下来，后就被抓了。19.原审被告人王德龙供述，2018年1月1日下午13点30分左右，我给刘某打电话说准备去取毒品海洛因，让他拿上6000块钱，然后就给183XXXXXXXX打电话，这个人我不认识，就随便在手机通讯录中给他写了个名字“玉林友”。“玉林友”发信息“农行马哈麦代623052120003096171”，让把钱打到这个卡上。刘某就开车把我拉到铁路局附近的农业银行，刘某在手机里记下这个银行卡号，进到了农行里。几分钟后，二人就往肿瘤医院走，到肿瘤医院南门，我给“玉林友”打电话说到了，对方说“东西”在铁皮箱子后面，然后我进到肿瘤医院在铁皮箱子后面把“东西”取上正准备走时，被公安人员抓了。我购买的6600元毒品中有600元是我的，6000元是刘某的。20.原审被告人周宏武供述，2018年1月6日下午三点半，我给“尕马子”打电话要20克毒品海洛因，“尕马子”让先把钱打过去。之后过了大概半个小时，我从铁路局附近的建行给对方账号打了10400元，并打电话说钱已经打过去了，“尕马子”让我过十几分钟往小西湖走，到小西湖后给对方打电话说到了，对方让我到柏树巷门口家属楼，“东西”放在第三个门洞一个木板底下的铁碗里。我找到“东西”正拿上走时被抓了。我的手机短信上名为“张年丰”号码为182XXXXXXXX的短信内容写着“建行马哈比布6217004260014153498”的银行账户就是“尕马子”发给我的银行卡号。我的手机号是151XXXXXXXX.以上所列证据，均经一审公开开庭时举证、质证，经审查，来源合法，内容客观、真实，本院予以确认。对于原判认定的证人陈某、马某1的证言，因检察机关对涉案事实没有指控，与认定事实不具有关联性，不予采用；原判证据3认定“从马二洒住处的衣柜内查获毒品可疑物三包”错误，依据侦查机关制作的提取笔录和扣押物品清单应为“从马二洒住处的衣柜内查获毒品可疑物一包”，予以纠正。原判证据6认定声纹鉴定的主体部门是“甘肃省司法鉴定中心”错误，应为“甘肃警察职业学院司法鉴定中心”，予以纠正。在二审审理过程中，上诉人和原审被告人及其辩护人未提出新的证据。关于上诉人马二洒及其辩护人所提上诉理由和辩护意见，经查，宝丰大厦南侧无号牌楼房二楼房屋出租人的证言、辨认笔录、查获的房间钥匙和房间内毒品外包装、生活用品擦拭物的DNA鉴定意见均证实马二洒在该房间居住。上诉人马二洒在本案中因贩卖毒品被当场抓获，对于从其居住的该房间内查获的84.1克毒品海洛因，应计入贩卖的数量。上诉人马二洒贩卖毒品海洛因数量在50克以上，依法应在十五年有期徒刑以上的量刑幅度内定罪处罚，原审法院充分考虑其受人指使，地位作用较小，系从犯等具体情节，依法对其减轻处罚，量刑适当。故该上诉理由和辩护意见不能成立。关于上诉人白彪所提量刑过重的上诉理由，经查，上诉人白彪非法持有毒品30余克，依法应在三年以下有期徒刑的量刑幅度内定罪处罚，原审法院依据其持有毒品数量，并结合其认罪态度和悔罪表现，对其酌情从轻处罚，量刑适当。故该上诉理由不能成立。本院认为，原判认定上诉人马二洒和原审被告人马奴黑、马一不拉黑木犯贩卖毒品罪，上诉人白彪和原审被告人周宏武、王德龙犯非法持有毒品罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，对上诉人马二洒、白彪和原审被告人马奴黑、马一不拉黑木、周宏武、王德龙量刑适当。审判程序合法。对于马某1向他人购买毒品的行为，在检察机关未指控，法院未认定为犯罪的情况下，原审法院在判项中没收马某1手机一部，上缴国库，于法无据，应予以纠正。经本院讨论决定，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项、第二百四十四条之规定，判决如下：维持甘肃省兰州市中级人民法院（2019）甘01刑初36号刑事判决第一至十二项即对被告人马奴黑、马一不拉黑木、马二洒、周宏武、白彪、王德龙的定罪量刑部分及对涉案财物的处理部分。二、撤销甘肃省兰州市中级人民法院（2019）甘01刑初36号刑事判决第十三项即“从马某1身上查扣手机一部，依法没收,上缴国库”。本判决为终审判决。审判长 李 天审判员 郑跃魁审判员 张传伟 二Ｏ一九年九月二十三日书记员 李强强