福建省南平市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽07民终1107号 上诉人（原审被告）：天安财产保险股份有限公司南平中心支公司，住所地南平市延平区南福路**海峡建材城**楼**。 主要负责人：许旭东，总经理。 委托诉讼代理人：郑玲，福建汇德（南平）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：虞远源，男，1958年9月19日出生，汉族，住邵武市。 委托诉讼代理人：孟斌，福建皓森律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：龚根良，男，1962年8月5日出生，汉族，住邵武市。 上诉人天安财产保险股份有限公司南平中心支公司（以下简称天安财险南平公司）因与被上诉人虞远源、龚根良机动车交通事故责任纠纷一案，不服邵武市人民法院（2019）闽0781民初1090号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月9日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 天安财险南平公司上诉请求：撤销邵武市人民法院（2019）闽0781民初1090号民事判决第一项，改判天安财险南平公司赔偿虞远源48799.21元。事实和理由:受害人的误工损失应根据其实际收入情况、误工时间、收入是否减少等因素确定。虞远源因本案事故受伤时已经年满60周岁，达到国家法定退休年龄，虞远源并未提交证据证实其未丧失劳动能力，也未提交证据证实其收入来源于农林牧渔业等生产活动且因本次事故导致收入减少，故应推定虞远源不存在误工损失。一审法院主观判断虞远源未丧失劳动能力并适用农林牧渔业从业人员的工资标准认定虞远源的误工损失为21465元，显然没有事实和法律依据。 虞远源辩称，我国法律并未规定超过60周岁的受害人无须计算误工费。误工费是为补偿受害人因伤无法正常工作而减少的收入部分，误工费的计算与受害人的年龄没有直接关系，即使年满60周岁，只要还在劳动，就应得到合理的误工补偿。在农村，超过60周岁仍继续劳动的人员众多，虞远源即属于此类人员，故虞远源受伤后必然产生误工损失。一审判决由天安财险南平公司赔偿虞远源的误工损失符合法律规定，应予维持。 龚根良未作答辩。 虞远源向一审法院起诉请求：判决虞远源因交通事故造成的各项损失共计130405.03元，先由天安财险南平公司在机动车交通事故责任强制保险限额范围内予以赔偿72133.54元；剩余48271.49元中的28790.04元由龚根良予以赔偿。 一审法院认定事实：2018年10月6日14时2分许，龚根良驾驶闽07136**号大中型拖拉机，在国道316线335㎞＋715ｍ（福兰线）路段，沿苦竹湾安置房小区倒车驶入国道316线时，造成由虞远源驾驶的闽Ｈ×××××号普通二轮摩托车沿国道316线光泽往邵武方向行驶时自摔受伤和车辆损坏的交通事故。事故经邵武市公安局交通警察大队认定：龚根良负事故的主要责任，虞远源负事故的次要责任。事故发生当日，虞远源入住邵武市立医院治疗，入院诊断：1.双侧肺挫伤；2.左侧少量胸腔积液；3.右侧肱骨骨折；4.上臂软组织疾患（右上臂软组织挫裂伤）；5.前臂软组织疾患（右前臂软组织挫裂伤）。入院后完善相关辅助检查，予以抗感染、活血、止痛等治疗；于2018年10月25日在麻醉下行“右肱骨近端骨折切开复位内固定术”，手术顺利，术后予以预防感染、预防血栓、消肿止痛、促进骨愈合等治疗。2018年11月12日，虞远源因病情稳定出院。出院医嘱及建议：1.建议休息4个月；2.术后取内固定费用8000元；3.出院继续治疗费用2000元。虞远源在邵武市立医院住院治疗共计37天，花费医疗费共计44461.49元。2019年2月19日，虞远源的损伤和“三期”（误工期、护理期、营养期），经福建晟蓝司法鉴定所鉴定，结论为：1.虞远源因右肱骨上端粉碎性骨折，遗留右肩关节功能丧失25%以上（50%以下），评定为十级伤残；2.虞远源误工180日、护理90日、营养90日。虞远源因此花费鉴定费1800元。 闽07136**号大中型拖拉机在天安财产保险股份有限公司邵武支公司投保了机动车交通事故责任强制保险。本起交通事故发生在保险期间内。 还查明，天安财险南平公司和龚根良分别赔偿了虞远源的医疗费10000元和5000元。 一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款关于“受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”以及《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第三十五条的规定，对虞远源主张的物质损害赔偿金与精神损害抚慰金确定如下：1.医疗费及后续治疗费。虞远源因治疗损伤共花费医疗费44461.49元，有正式票据佐证，予以确认。因后续治疗费尚未发生，故对虞远源主张的后续治疗费10000元不予确认，虞远源可待实际发生后另行主张。2.住院伙食补助费。虞远源住院治疗37天，参照邵武市国家机关工作人员在本辖区内出差伙食补助标准30元／天，虞远源的住院伙食补助费为37天×30元／天＝1110元。3.营养费。虞远源因事故受伤并住院治疗，为尽快恢复健康，有必要加强营养，参照鉴定机构评定虞远源营养期为90天的意见，酌定其营养费为2700元。4.误工费。虞远源受伤时虽年满60周岁，但并未丧失劳动能力，其有权主张误工费。虞远源因交通事故受伤致残，误工时间应计算至定残日前一天即2019年2月18日共计135天，参照2017年度福建省农、林、牧、渔业在岗职工平均劳动报酬58068元／年（159元／天），虞远源的误工费为159元／天×135天＝21465元。5.护理费。虞远源的护理期经鉴定为90天，天安财险南平公司认可虞远源主张住院期间按159元／天、出院后按100元／天的标准计算护理费，故虞远源的护理费为159元／天×37天＋100元／天×53天＝11183元。6.交通费。鉴于虞远源住院治疗期间，其亲属因护理往返医院确需花费一定的交通费用，故酌定交通费300元。7.鉴定费。虞远源因伤残等级和“三期”评定，共花费鉴定费1800元，有正式票据佐证，予以确认。8.残疾赔偿金。虞远源系农村居民，定残时（2019年2月19日）其年龄已超过60周岁，根据虞远源的伤残等级和年龄，并参照2017年度福建省农村居民人均可支配收入16334.80元／年，虞远源的残疾赔偿金为16334.80元／年×（20－5／12）年×0.1＝32016.21元。9.精神损害抚慰金。虞远源因车祸致右肱骨上端粉碎性骨折，遗留右肩关节功能丧失25%以上（50%以下），被评定为十级伤残，精神受到严重损害，依法可以请求赔偿精神损害抚慰金。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定，确定虞远源的精神损害抚慰金为3500元。综上，虞远源的各项损失共计118535.70元。 本案系机动车之间发生交通事故导致一方驾驶人虞远源受伤，且龚根良负事故的主要责任，虞远源负事故的次要责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条“机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。”和《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。”的规定，虞远源各项损失中的医疗费10000元、误工费21465元、护理费11183元、鉴定费1800元、交通费300元、残疾赔偿金32016.21元、精神损害抚慰金3500元，合计80264.21元，由天安财险南平公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，扣除天安财险南平公司已赔付款10000元，天安财险南平公司还应赔偿虞远源70264.21元；虞远源超出交强险责任限额外的各项损失包括医疗费34461.49元（44461.49元－10000元）、住院伙食补助费1110元、营养费2700元，合计38271.49元，由龚根良赔偿70%即26790.04元，扣除龚根良已赔付款5000元，龚根良还应赔偿虞远源21790.04元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、天安财产保险股份有限公司南平中心支公司应于本判决生效后十日内赔偿虞远源70264.21元；二、龚根良应于本判决生效后十日内赔偿虞远源21790.04元；三、驳回虞远源的其他诉讼请求。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。虞远源提交邵武市水北镇王亭村民委员会分别于2019年8月19日、2019年8月23日出具的证明、户口簿、福建省农村集体土地承包经营权证、耕地承包合同书，拟证实虞远源在事发前有从事农业生产。天安财险南平公司对邵武市水北镇王亭村民委员会出具的两份证明均不予认可，对户口簿的真实性无异议，对福建省农村集体土地承包经营权证、耕地承包合同书的真实性无异议，但认为其中所载的承包方为“虞远元”，并非本案当事人，与本案无关。本院认为，邵武市水北镇王亭村民委员会于2019年8月23日出具的证明无经办人签字，不符合证据的形式要件，本院不予采信。邵武市水北镇王亭村民委员会于2019年8月19日出具的证明系该村民委员会依职权出具，予以采信。天安财险南平公司对户口簿、福建省农村集体土地承包经营权证、耕地承包合同书的真实性无异议，本院予以采信。 对一审判决查明认定的事实，各方当事人均未提出异议，本院予以确认。 本院认为，虞远源系邵武市水北镇王亭村**的村民，其户口簿中登记的职业为“粮农”，虽承包经营权证及耕地承包合同书中记载的承包人为邵武市水北镇王亭村二组的“虞远元”，但虞远源即在王亭村二组且持有证书原件，王亭村民委员会又出具证明证实虞远源事发前从事农业生产，故在天安财险南平公司未提交相反证据证实王亭村二组另存在村民“虞远元”的情形下，本院对虞远源在事发前从事农业生产的事实予以采信。因此，一审判决参照福建省农、林、牧、渔业在岗职工平均工资的标准计算虞远源的误工费为21465元并无不当，天安财险南平公司上诉主张虞远源不存在误工损失不能成立，本院不予支持。 综上所述，天安财险南平公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费350元，由天安财险南平公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  黄晓健 审判员  邱 翠 审判员  黄清曙 二〇一九年九月十九日 法官助理曹滢颖 书记员赵桑 本案依据的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。