广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0113民初4380号原告：王秀宜，女，1985年9月7日出生，汉族，身份证住址广东省普宁市，被告：陈俊杰，男，1978年12月7日出生，汉族，身份证住址四川省青神县，被告：徐琴，女，1980年12月5日出生，汉族，身份证住址四川省青神县，原告王秀宜诉与被告陈俊杰、徐琴股权转让合同纠纷一案，本院于2019年3月29日立案后，依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。原告王秀宜的委托代理人李志云到庭参加诉讼,被告陈俊杰、徐琴经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王秀宜向本院提出诉讼请求：1、判令被告陈俊杰、被告徐琴共同向原告返还股权转让款本金285000元；2、判令被告陈俊杰、被告徐琴共同向原告赔偿股权转让佣金20000元；3、判令被告陈俊杰、被告徐琴共同向原告支付违约金171000元；4、本案诉讼费用由二被告承担。事实与理由：2018年6月1日，被告陈俊杰、被告徐琴（以下统称被告）作为转让方（甲方），原告王秀宜（以下简称原告）作为受让方（乙方），吉林省永旭网络科技有限公司作为居间方（丙方），三方签订了一份《公司股权与商城转让协议》（合同编号366829854599），约定由被告将其持有的青岛格律诗网络科技有限公司的100%股权（含公司关联天猫商城格律诗图书专营店）转让给原告，转让价款为人民币57万元（该费用包含天猫商城格律诗图书专营店的保证金100000元、2018年天猫技术年费30000元、商城转让费440000元）；被告在协议书中承诺，如在签订协议时，网店的营业额和DSR符合天猫年度各类目续签考核标准，不会影响原告后续办理网店的续签，否则原告有权解除协议，并要求被告按转让款总价的30%向乙方支付违约金。合同签订后，原告依约向吉林省永旭网络科技有限公司支付了305000元（其中股权转让款285000元，佣金20000元）。在移交过程中，原告发现格律诗图书专营店的DSR值在签订合同时并不符合年度续签考核标准，青岛格律诗网络科技有限公司也被青岛市南区市场监督管理局列入经营异常名录。由于被告一直未能解决格律诗图书专营店DSR年度续签考核标准，原告于2018年11月15日向被告发出解除合同的律师函。经查询，被告已于2018年12月29日将其持有的青岛格律诗网络科技有限公司的100%股权转让给了案外人温坤赞、谢昭武。2018年底，原告、被告和吉林省永旭网络科技有限公司签订了一份《变更协议书》，约定将因履行协议发生的争议由原告所在地（广州市番禺区）有管辖权的人民法院管辖。原告认为，原告、被告和吉林省永旭网络科技有限公司签订的股权转让协议合法有效，各方均应依约履行各自的义务；被告的天猫商城格律诗图书专营店作为转让标的物之一，在合同签订时及其后的DSR值不符合年度续签考核标准，违背了双方的约定，也是导致合同被解除的全部原因，故被告应承担返还转让款，赔偿佣金，支付违约金的责任。为维护原告的合法权益，特起诉。被告陈俊杰、徐琴没有应诉和答辩。原告王秀宜围绕诉讼请求提交了以下证据：1、《公司股权与商城转让协议》一份；2、《变更协议书》一份；3、案外人温少锐的《说明》一份；4、温少锐的身份证复印件；5、温少锐的手机银行付款信息；6、案外人温国栋的《说明》一份；7、温国栋的身份证复印件；8、温国栋的手机银行付款信息；9、中国光大银行对私活期账户对账单；10、中国光大银行电汇凭证（个人转账回单）；11、吉林省永旭网络科技公司的企业信用信息公示资料；12、天猫商家“格律诗图书专营店”的考核数据；13、青岛格律诗网络科技有限公司被列入严重违法失信企业名单（黑名单）的企业信用信息公示资料；14、律师函复印件一份；15、EMS邮寄单（编码尾数6031）复印件一份；16、EMS邮寄单（编码尾数6031）投递情况查询单；17、EMS邮寄单（编码尾数0831）复印件；18、EMS邮寄单（编码尾数0831）投递情况查询单；19、青岛格律诗网络科技有限公司2018年12月29日发生变更登记后的企业信用信息公示资料。两被告没有提供证据。本院认定事实如下：1.青岛格律诗网络科技有限公司（以下简称格律诗公司）于2015年2月4日登记成立，登记股东为二人，即被告陈俊杰、徐琴，成立时注册资本为100万元，陈俊杰、徐琴分别认缴出资10万元和90万元，认缴出资期限为2056年3月28日。陈俊杰为法定代表人。2.2018年6月1日，陈俊杰、徐琴作为转让方（甲方），原告王秀宜作为受让方（乙方），吉林省永旭网络科技有限公司作为居间方（丙方），三方签订了一份《公司股权与商城转让协议》（合同编号366829854599），主要约定：由甲方将其持有的格律诗公司的100%股权转让给乙方，转让价款为57万元（该费用包含格律诗公司所经营的网络店铺：天猫商城中的格律诗图书专营店的保证金100000元、2018年天猫技术年费30000元、格律诗图书专营店的转让费440000元）；乙方将全部转让款支付到丙方的居间平台，丙方应于甲、乙双方签订本协议后提交股权变更前向甲方支付285000元首款，首款结清，甲方配合乙方提交工商股权变更，并配合更改（网络）店铺账号及密码，丙方于股权变更核准、领取工商营业执照当日向甲方支付剩余285000元尾款;甲方保证标的网店为标的公司所有，或由标的公司实际控制，该标的网店可随标的公司股权转让而被乙方实际控制；甲方承诺，其在签订本协议时，网店的营业额和DSR符合天猫年度各类目续签考核标准，不会影响乙方后续办理网店的续签（但因乙方自身原因导致不符合续签考核标准从而不能续签的情形除外），否则乙方有权解除协议，并要求甲方按转让款总价的30%向乙方支付违约金；乙方应向丙方支付服务佣金20000元；乙方向甲方购买股权的合同目的主要在于取得标的公司名下的网络店铺的经营控制权及正常运营该网络店铺，如因甲方原因导致乙方该合同目的无法实现或不能完全实现（包括但不限于因转让前的经营行为被网店所在平台处罚对网店价值产生重大影响、商标瑕疵对网店后续经营产生重大影响、因甲方未告知标的公司存在债务，导致乙方受让该标的公司后账户被第三方查封或冻结等），乙方有权单方解除合同，并追究甲方的相应违约责任；第二笔股权转让款支付前，甲方应履行相关材料的交付义务，材料见交付清单；乙方确认，在甲方完成该项交付义务后，乙方实际控制着标的公司的经营管理，此后产生的债权债务与甲方无关；如甲方违反该项交付义务，乙方有权通知丙方暂停向甲方支付股权转让款；标的网店实际转移由乙方控制后，乙方应独立承担在商城所属平台的经营行为所产生的一切风险；乙方在正常运营标的公司及标的网店期间，如因网店运营和公司运营需要办理包括但不限于工商年检、税务年检、银行认证、店铺认证、经营品牌授权等一切相关事宜出现需要甲方配合的情形，甲方保证无条件予以及时地配合；乙方取得标的网店的控制权和标的公司股权变更后，应立即对商城所属平台登记资料（包括法定代表人身份证明及联系资料、公司营业执照等资料）进行相应的变更；在本次股权转让过程中发生的有关工商变更登记费用，由乙方承担，但如产生相应的税收，则由各方依法各自承担；如甲方的原因致使乙方不能如期办理变更登记，或者严重影响乙方实现订立本协议的目的，甲方应按照乙方全部的股权转让款的百分之三十向乙方支付违约金；如乙方的原因致使甲方不能如期办理变更登记，或者严重影响甲方实现订立本协议的目的（或不能完全实现本协议目的），乙方应按照全部的股权转让款的百分之三十向甲方支付违约金；乙方同意并确认，自己在签署本协议前已经收到网店资料及甲方的身份资料并已进入网店后台审验无误（如乙方有异议，最迟应于签署本协议前以书面形式提出，否则视为无异议）。协议还约定了其它内容。合同附件是交付清单，载明有公章、财务专用章、法定代表人印章、营业执照、账号、密码等等。3.上述协议书签订前，王秀宜已委托温少锐于2018年5月31日向吉林省永旭网络科技有限公司转账支付40000元，上述协议签订后，王秀宜通过温国栋于2018年6月2日向吉林省永旭网络科技有限公司转账支付50000元、向该公司法定代表人董凤全转账215000元。即合共支付了30500元，其中20000元是支付服务佣金，其余转账基本上备注是支付“格律诗图书专营店首款”。4.上述协议约定的DSR数据，是指网店所属网络平台（如淘宝网）根据买家给予的评价而统计该网店服务评分的动态系统数据。天猫商城网络销售平台的网店，2019年的续约考核数据从2017年10月1日至2018年9月30日，报名续约结束时间是2018年12月26日，其中主营类目书籍、杂志和报纸的DSR平均分要求不少于4.7分。“格律诗图书专营店”2018年6月1日的DSR评分是4.69分、6月2日也是4.69。如按此平均值保持至2018年9月30日结束，是达不到续约天猫商城销售平台（即网店）的标准的。5.上述协议签订后，陈俊杰、徐琴将“格律诗图书专营店”网店账号和密码提供给王秀宜经营，但未办理经营者的变更登记，银行账户仍未能变更。王秀宜述称，网店经营者及银行账户的变更须凭变更后的营业执照等证照办理，营业执照没成功办理变更登记，导致网店经营者及银行账户的变更未能办理；且因银行账户仍属转让方所有，担心资金安全，未敢投入资金继续经营。6.双方曾相约办理工商变更登记手续，但因格律诗公司已于2017年4月18日被有关部门列入“经营异常名录”（原因是“通过登记的住所或经营场所无法与企业取得联系”），且未及时完善相关手续移出该异常名录，以及双方对资料准备产生争议等，转让双方没有成功办理该公司的变更登记手续。但2018年11月15日，陈俊杰、徐琴一方完善相关手续后，该公司被移出“经营异常名录”。7.2018年11月15日，王秀宜委托的律师以“签订合同时不符合年度续签考核标准，且对方在其后未能解决，违反约定”为由，发出律师函，要求解除合同等，该函的落款时间是2018年11月19日。函件于2018年11月17日妥投，签收人为“他人收”。8.上述律师函妥投后，双方就此事仍未解决。2018年11月26，格律诗公司完成了法定代表人、联系电话、监事的变更登记，法定代表人和监事分别变更为案外人温坤赞和谢昭武，同年12月29日，该公司完成了股东的变更登记，股东已变更为上述温坤赞和谢昭武。本院认为，原告王秀宜与被告陈俊杰、徐琴之间成立的公司股权转让及网店转让合同，意思表示真实，没有违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，对双方均有法律约束力，双方均应遵循诚实信用原则，依约全面履行义务。王秀宜的主要目的是取得网店的完整的安全的经营权，以及续约网店所在网络平台的机会。因此，双方在合同中对此前的经营业绩能否达到续约标准进行了约定，即如合同约定的：“甲方承诺，其在签订本协议时，网店的营业额和DSR符合天猫年度各类目续签考核标准”。只要达到该标准，无论此后是否因乙方王秀宜的原因导致不符合续约标准，王秀宜都不应以此为解除合同的理由。但是，数据显示，签订协议当日，标的网店的DSR平均分是4.69，与标准4.7分仍有差距，虽然差距微小，但仍然不达标。而且，两被告不到庭参加诉讼，且没有举证证明王秀宜在签约时对该数据是否明知且确认或明知未达标而仍签约，因此，本院认定两被告没有履行“承诺”，构成了违约。另外，标的公司虽被列入经营异常名单，但双方仍可创造条件，及时将其移出异常名单并顺利办理工商变更登记手续，但由于双方的原因，未进行变更登记。这本来是双方的责任，但未排除继续履行的可能。但是，两被告在未解除合同的情况下，再次转让公司并最终办理了变更登记，导致本案双方当事人的合同不能继续履行，两被告应承担违约责任。因两被告的违约导致合同的目的不能实现，原告王秀宜要求返还已付转让款应予支持。合同虽约定如两被告违约，王秀宜可要求两被告按转让款总价的30%支付违约金。但王秀宜仍未全额支付转让款，如按转让款总额的30%计算违约金，明显过高，根据公平原则，应调整为按已付转让款的30%计算。至于王秀宜已支付的“佣金”损失，因王秀宜不能证明上述违约金不足以弥补其实际损失，所以，该部分诉讼请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五条、第四十四条第一款、第六十条、第九十四条第（四）项、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告陈俊杰、徐琴应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告王秀宜返还股权转让款285000元；二、被告陈俊杰、徐琴应于本判决发生法律效力之日起三日内向原告王秀宜支付违约金85500元；三、被告陈俊杰、徐琴对上述债务互负连带清偿责任；四、驳回原告王秀宜的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付上述款项的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8440元，由原告王秀宜负担1857元，由被告陈俊杰、徐琴共同负担6583元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。权利人在义务人不履行生效判决确定的义务时，有权根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条的规定向有管辖权的人民法院申请强制执行。审 判 长  黄伟洪人民陪审员  彭凤霜人民陪审员  梁少玲二〇一九年九月二十七日书 记 员  陈淑如