宁夏回族自治区固原市中级人民法院   刑事裁定书   （2019）宁04刑终116号   原公诉机关宁夏回族自治区固原市原州区人民检察院。   上诉人（原审被告人）杨某1，公民身份号码×××，户籍所在地宁夏固原市，捕前住宁夏固原市原州区民生苑北区15号楼3单元601室。2019年3月1日因涉嫌犯诈骗罪被固原市公安局原州区分局刑事拘留，2019年4月4日经固原市原州区人民检察院批准，同日被固原市公安局原州区分局执行逮捕。现羁押于固原市看守所。   宁夏回族自治区固原市原州区人民法院审理宁夏回族自治区固原市原州区人民检察院指控原审被告人杨某1犯诈骗罪一案，于2019年7月28日作出（2019）宁0402刑初375号刑事判决。宣判后，原审被告人杨某1不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经审阅本案卷宗材料，审查上诉人的上诉状，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭进行审理。合议庭依法讯问了上诉人，听取了上诉人的意见，对一审认定的事实和适用法律进行了全面审查。现已审理终结。   原审判决认定，2018年8月至2019年2月期间，被告人杨某1以非法占有为目的，采用在固原58同城信息网站发布房屋出租虚假信息，以出租原州区民生苑北区15号楼3单元601室房屋为名，取得他人信任，与他人签订租房出租合同，待他人将租金和押金转入其账户后，以关机、不接电话或称在外地等方式借故推脱。先后骗取被害人张某1现金5900元、周某5900元、杨某23000元、赵某16400元、韩某9800元、马某17500元、赵某29000元、张某24900元、毛某4000元、马某29400元、苏某6800元、罗某10000元，总计82600元。被告人杨某1将上述款项全部用于个人消费及挥霍。   上述事实，有经原审法院举证、质证、认证的户籍证明，受案登记表、立案决定书、报案材料，抓获经过，微信截屏，收据，房屋租赁合同，辨认笔录，证人冉某、杨某3的证言，被害人张某1、周某等12人的陈述，被告人杨某1的供述与辩解等证据予以证实。   原审判决认为，被告人杨某1以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取私人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。被告人杨某1犯罪后能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。为保护公民合法财产不受侵犯，打击刑事犯罪，维护社会治安秩序，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于适用财产刑若干问题的规定》第二条之规定，判决：一、被告人杨某1犯诈骗罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元。二、责令被告人杨某1退还诈骗款82600元发还各被害人(其中：被害人张某15900元、周某5900元、杨某23000元、赵某16400元、韩某9800元、马某17500元、赵某29000元、张某24900元、毛某4000元、马某29400元、苏某6800元、罗某10000元)。   上诉人杨某1上诉认为，上诉人自愿认罪，系初犯、偶犯，认罪态度好，社会危害性小，愿意退赔被害人经济损失82600元，并交纳罚金，原判量刑过重。请求二审法院撤销原判，对上诉人杨某1从轻处罚。   固原市人民检察院认为，原判认定事实清楚，适用法律正确，据以定案的证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人杨某1的上诉理由不能成立，建议本院驳回上诉，维持原判。   经二审审理查明，原判认定事实清楚，证据确实、充分，二审查明的事实与一审查明的事实一致。并有经一审庭审中原公诉机关当庭举证，并经上诉人杨某1质证的下列证据予以证实：   1.户籍证明，证明上诉人杨某1的个人基本情况及其案发时达到法定负刑事责任年龄的事实。   2.受案登记表、立案决定书，证明本案来源及公安机关对本案立案侦查的事实。   3.报案材料，证明被害人张某1、周某、杨某2、赵某1、韩某、马某1、赵某2、张某2、毛某、马某2、苏某、罗某向固原市公安局原州区分局报案的事实。   4.抓获经过，证明2019年3月1日11时许，上诉人杨某1在固原市××区被固原市公安局原州区分局书面传唤到案的事实。   5.微信截屏，证明被害人周某、赵某2等人给上诉人杨某1微信转账的事实。   6.收据，证明上诉人杨某12018年12月5日收到被害人周某5900元、2019年2月15日收到被害人韩某9800元钱的事实。   7.房屋出租合同、租房合同、房屋租赁合同，证明上诉人杨某1谎称出租固原市原州区民生苑北区15号楼3单元601室，与他人签订房屋租赁合同，双方约定租赁期限、租金和押金的事实。   8.辨认笔录，证明被害人张某1、周某、杨某2、韩某、赵某2对上诉人杨某1进行辨认的事实。   9.证人冉某、杨某3的证言，证明上诉人杨某1不是固原市原州区房子房东的事实。   10.被害人张某1、周某等12人的陈述，证明上诉人杨某1以非法占有为目的，利用互联网向不特定公众发布虚假房屋租赁信息的，以收取租金和押金的方式，骗取他人财物的事实。   11.上诉人杨某1的供述与辩解，证明2018年5月份至今，上诉人因资金周转困难，谎称出租固原市原州区民生苑北区15号楼3单元601室，在58同城互联网平台发布虚假出租信息，并留下杨某1联系电话，以收取租赁费或者押金为由，通过微信支付方式骗取被害人钱财，得款后占为己有的事实。   以上证据来源合法、内容客观真实、与本案具有关联性，证据间能够相互印证，证据确实、充分，能够作为认定本案事实的依据。二审中，上诉人杨某1无证据向法庭提交，本院对一审据以定案的证据予以确认。   本院认为，上诉人杨某1以非法占有为目的，采取虚构事实的方法，取得被害人信任，骗取被害人钱财人民币82600元，数额巨大,其行为构成诈骗罪。上诉人杨某1到案后能如实供述自己的犯罪事实，具有坦白情节，可以从轻处罚。对上诉人杨某1犯罪所得，应责令上诉人杨某1退赔各被害人。   关于上诉人提出其具有从轻处罚情节，原判量刑过重的上诉理由。经查，原审判决根据上诉人犯罪的事实、性质、情节和社会危害程度，并充分考虑了上诉人法定或者酌定从轻处罚的情节，以诈骗罪判处上诉人杨某1有期徒刑四年，并处罚金人民币一万元，系在法律规定的幅度范围内量刑，并符合罪责刑相适应原则，量刑并无不当。上诉人杨某1虽有积极退赔被害人经济损失和缴纳罚金的主观意愿，却没有积极退赔和缴纳罚金的实际行动，不能据此对上诉人杨某1进行从轻处罚。上诉人杨某1的该项上诉理由不能成立，本院不予采纳。   综上，原判认定犯罪事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。上诉人杨某1的上诉理由不能成立，本院不予采纳。固原市人民检察院建议驳回上诉，维持原判的意见成立，本院予以采纳。据此，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审判长 姜丽华   审判员 马亚妮   审判员 赵 奇     二○一九年九月十六日   书记员 杨晓霞   附本裁定适用的法律条文：   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。   原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。