山东省桓台县人民法院 刑 事 判 决 书 （2018）鲁0321刑初291号 公诉机关山东省桓台县人民检察院。 被告人刘晓晨，别名刘枵臣，男，1985年2月13日出生于山东省济南市历下区，汉族，大学文化程度，山东华伟银凯建材科技股份有限公司业务员，户籍所在地山东省济南市历下区，现住山东省济南市市中区。因涉嫌犯职务侵占罪于2018年1月9日被刑事拘留，同年2月9日被逮捕。现羁押于桓台县看守所。 辩护人李新雷、曾路路，北京大成（济南）律师事务所律师。 被害单位山东华伟银凯建材科技股份有限公司，统一社会信用代码91370300738187350L,住所地桓台县新世纪工业园。 法定代表人贾某某，该公司董事长。 诉讼代理人孙浩，山东正大至诚律师事务所律师。 山东省桓台县人民检察院以桓检公刑诉（2018）275号起诉书指控被告人刘晓晨犯职务侵占罪，于2018年10月15日向本院提起公诉。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案（期间因补充侦查延期审理两次）。桓台县人民检察院指派检察员岳洋出庭支持公诉，被告人刘晓晨及其辩护人李新雷、曾路路、被害单位山东华伟银凯建材科技股份有限公司诉讼代理人孙浩到庭参加诉讼。现已审理终结。 山东省桓台县人民检察院指控，2016年6月至2017年7月，被告人刘晓晨利用担任山东华伟银凯建材科技股份有限公司（以下简称华伟公司）大包业务员的职务便利，将收到的济南银联新型建材有限公司（以下简称济南银联公司）以济南市东舍房公寓A-2-409、济南市盛景广场公寓C-1210、C-1211共三套房产作为对华伟公司的业务回款1719339元，向华伟公司虚报为210万元；被告人刘晓晨利用其担任华伟公司大包业务员的职务便利，向华伟公司隐瞒济南银联公司以济南万科商铺C8-104、混凝土作为对华伟公司的业务回款共计3662183元，并将该商铺和混凝土非法占为己有。 所举证据有劳动合同、保密合同、外加剂采购合同、房屋顶账协议，证人薛某、贾某某、刘某1等人证言，被告人刘晓晨供述和辩解等。公诉机关认为，被告人刘晓晨身为公司人员，利用职务便利，将本单位财物非法占为己有，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，应当以职务侵占罪定罪处罚。诉请本院依法判处。 被告人刘晓晨辩称，其不是华伟公司员工，其与华伟公司是业务合作关系，其以个人代理商的身份从华伟公司拿货，然后以其经营的山东融岳新材料科技有限公司的名义向济南银联公司供应销售混凝土外加剂。其与华伟公司系经济纠纷，不构成职务侵占罪。 辩护人李新雷、曾路路的辩护意见是，指控被告人刘晓晨犯职务侵占罪事实不清、证据不足；被告人刘晓晨与华伟公司双方是合作关系，不存在劳动关系，被告人刘晓晨不存在利用职务便利侵吞华伟公司货款的行为，不构成职务侵占罪。 被害单位华伟公司的诉讼代理人孙浩的代理意见是，对公诉机关指控被告人刘晓晨犯职务侵占罪没有异议，同时认为，被告人刘晓晨在指控的侵占数额之外，还存在侵占公司抵账所得的三箭汇福山庄11-2-302号、龙湖名景台等公司财产共计545万元的犯罪事实，请求本院依法认定并判处。 经审理查明，被告人刘晓晨案发前系华伟公司业务员，负责该公司混凝土外加剂的销售、货款回收等工作。2016年6月至2017年7月，被告人刘晓晨利用担任华伟公司大包业务员的职务便利，为非法占有公司货款，以其经营的山东融岳新材料科技有限公司的名义与济南银联公司签订顶账协议，将收到的济南银联公司以三套房产（济南市东舍房公寓A-2-409、济南市盛景广场公寓C-1210、C-1211）抵顶华伟公司货款的1719339元，向某公司虚报为210万元，虚报货款数额380661元非法据为己有；采用瞒报手段，将济南银联公司顶账给华伟公司作为货款的济南万科城8号楼-179号房产及混凝土一宗（总计顶账金额3662183元）非法据为己有。 上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实： （一）书证 1、受案登记表、立案决定书、发破案经过等证实，本案系华伟公司营销部部长薛某于2017年12月6日向桓台县公安局报案称，其公司业务员刘晓晨利用职务便利侵占公司业务回款899万余元，涉嫌职务侵占犯罪，请求公安机关立案予以查处。2018年1月4日桓台县公安局经审查后立为刑事案件侦查。2019年1月9日，被告人刘晓晨到济南市公安局市中区分局白马山派出所投案称其与华伟公司存在经济纠纷，同日被告人刘晓晨被桓台县公安局刑事拘留，同年2月9日被逮捕。 2、营业执照证实，华伟公司注册成立于2002年3月，为自然人投资或控股的股份有限公司，公司法定代表人贾某某。经营范围为混凝土外加剂的研发、生产、销售等。 3、劳动合同、保密合同及后附的刘晓晨身份证复印件证实，2013年4月24日，被告人刘晓晨以其别名“刘枵臣”的名义与华伟公司签订劳动合同及保密合同，合同期限为5年，自2013年4月24日至2018年4月23日。 4、华伟公司关于刘枵臣同志任职的决定证实，2013年1月5日，该公司任命刘枵臣为采购部部长。 5、业务员晋升报告证实，2016年8月25日，华伟公司营销部打报告称：业务员刘晓晨自2014年6月份发生业务以来，较好地掌握公司营销体系规章制度，能够独立开拓市场，拿订单，提高业绩，各方面均得到提升，已经达到一级业务员的标准，现申请提升为一级业务员，请批示。次日该公司董事长贾某某在报告上签字。 6、工业品买卖合同、外加剂采购合同、物资采购合同、华伟公司工资表、中秋、春节福利发放名单等证实，被告人刘晓晨代表华伟公司与中铁十四局集团有限公司蓬莱至栖霞高速公路第二项目部、济南百通混凝土有限公司等单位签订混凝土外加剂购销合同，同时证实被告人刘晓晨在华伟公司领取工资及节日福利的情况（时间跨度2012年10月至2017年春节）。 7、华伟公司记账凭证、现金借款单、费用报销审批单、技术服务确认单等证实，被告人刘晓晨因开展业务，向公司借支现金，因开展业务多次在公司挂账，记账凭证、费用审批单均标注“下刘枵臣账”“刘晓晨业务”等。 8、华伟公司提供的业务员区域分布表证实，刘晓晨业务分布区域为山东济南、栖霞。 9、华伟公司大包业务管理规定（试行）（自2013年1月1日起执行）载明：公司制定结算价，以公司每月公布的结算价为准。超过结算价50%-100%部分按17%收税，超过100%部分按25%收税；项目差旅费、业务费、包装费及运费等由大包业务员自理；不得与公司业务发生冲突；所有中标供货的产品必须签订合同，货款必须回到公司账户，业务员不得私自从客户处结算货款。业务员不得以任何理由、任何借口截留货款；提成必须从公司财务部结算及领取。 10、济南银联公司外加剂采购合同证实，2015年5月12日，被告人刘晓晨（签字刘枵臣）代表华伟公司与刘某1代表的济南银联公司签订聚羧酸母液减水剂、聚羧酸母液保坍剂等货物的购销合同。 11、被告人刘晓晨与华伟公司营销部部长薛某的微信聊天记录证实，薛某通过微信向刘晓晨催收其经手的销售业务回款，刘晓晨回复称部分业务款已回收，并附银行转账明细等予以答复。 12、对账明细、对账单证实，2017年7月16日，被告人刘晓晨与华伟公司营销部部长薛某对其所经办的多项业务发货、欠款、回款等情况进行对账，薛某与被告人刘晓晨在对账单上每页签字（对账单签字刘枵臣）。其中与济南银联公司的业务对账单显示，自2016年1月5日至2017年3月30日，华伟公司向济南银联公司发货共计2102.14吨，成本价9111570.83元。 13、济南银联公司材料结算凭单证实，2016年1月至2017年3月，济南银联公司采购的混凝土添加剂等货物结算单挂账单位均注明为“华伟”、“山东华伟”、“山东华伟银凯建材”“华伟建材”。 14、顶房协议、收据证实，济南银联公司和山东融岳新材料科技有限公司签订顶房协议，济南银联公司将万科商铺1套、东舍坊公寓1套、盛景广场2套共计四套房产顶给山东融岳新材料科技有限公司，盛景广场的小公寓2套、东舍房公寓1套顶账的合计金额为1719339元，万科城商铺顶账金额为1712463元，总价3431802元。经办人刘晓晨。 15、混凝土顶账协议证实，济南银联公司和山东融岳新材料科技有限公司签订混凝土顶账协议，经办人刘晓晨，加盖山东融岳新材料科技有限公司财务专用章。后附收据证实混凝土顶账金额总计为1949720元。 16、济南市房屋档案馆查询记录证实，涉案的历下区奥体西路2377号万科城8号楼-179号商铺，登记所有人为刘晓晨及其妻刘某2。2017年2月27日，刘晓晨、刘某2与开发商签订房产移交结算书。 17、济南银联公司回款明细、华伟公司收款收据证实，华伟公司对顶账的盛景广场的小公寓两套、东舍房公寓一套开具了210万元的收款收据入账。 18、桓台县公安局协助查封通知书证实，公安机关依法查封了济南市历下区奥体西路2377号万科城8号楼-179号房产一套、济南市历下区水华路600号三箭汇福山庄11号楼2-302号房产一套。 19、企业工商登记信息查询结果单证实，山东融岳新材料科技有限公司成立于2014年12月19日，系被告人刘晓晨独资成立的有限责任公司，经营范围为建筑材料技术研发、技术咨询、转让；混凝土添加剂的生产、销售等。 20、户籍证明、无违法犯罪记录证明证实，被告人刘晓晨出生于1985年2月13日，犯罪时已达到完全刑事责任年龄，本案之前无其他违法犯罪记录。 （二）证人证言 1、证人薛某的证言证实，其在华伟公司工作，担任公司营销部部长。刘晓晨是公司的业务员。刘晓晨与董事长贾某某的儿子贾某1是同学关系，是贾某1介绍他进入公司工作的。2013年4月份公司与刘晓晨签订了劳动合同。刘晓晨进入公司一开始是在公司的采购部工作，负责原材料的采购，后升职为采购部部长，2014年5月份刘晓晨由公司采购部调至销售部工作，担任公司的业务员，主要负责公司所生产的混凝土外加剂产品销售工作。2015年5月份，刘晓晨代表公司与济南银联公司签订了外加剂采购合同，向该公司销售其公司生产的聚羧酸母液减水剂等混凝土外加剂产品。合同签订后，公司开始向济南银联公司销售混凝土外加剂，截止到2017年3月份其公司累计向济南银联公司供货2323余吨，货值1319余万元。2016年6月至2017年4月，刘晓晨向贾某某董事长汇报后，济南银联公司以房产顶账的形式支付货款210万元，后刘晓晨又以承兑汇票的形式陆续交回济南银联公司支付的货款210万元。2017年3月底，因为济南银联公司拖欠货款数量太大，华伟公司就停止了给济南银联公司供货。2017年5月，其和公司董事长贾某某一起到济南银联公司对账后发现，刘晓晨总共交给华伟公司由济南银联公司支付的货款420万元，其中210万元的承兑汇票没有问题，但交回公司的顶账房产数量和金额都不对，公司实际收到济南银联公司的顶账房产是3套，顶账金额是210万元，而济南银联公司账目上记载的顶账房产数量为4套，而且还有1套顶账房产正在办理过程中，顶给其公司入账的那3套房产在济南银联公司账目上的顶账数额为1719339元，而刘晓晨报给华伟公司入账的顶账数额是210万元。从济南银联公司对账后，董事长贾某某安排其联系刘晓晨回公司对账，2017年7月，刘晓晨回公司和其就他经手的所有销售业务进行了对账，刘晓晨在销售货物清单表格上进行了签字确认。后其多次向刘晓晨催要货款，刘晓晨每次都以济南银联公司资金紧张、需要等一段时间才能结算欠款等为由推脱。后董事长就安排其报了警。 2、证人贾某某的证言证实，其是华伟公司法定代表人兼董事长。刘晓晨是其公司业务员，和其儿子贾某1是同学。刘晓晨2012年由其儿子贾某1招进公司，刚开始在采购部工作，担任采购部部长，后调到了营销部工作，负责公司产品营销。其公司在2015年与济南银联公司签订过购货合同，向该公司销售过混凝土外加剂，这个业务就是刘晓晨担任业务员经手做的。该业务共回收货款420万元，其中210万元是济南银联公司用3套房产项账回款的，剩余210万元是济南银联公司以承兑汇票方式回款的。2017年3、4月份，因为济南银联公司给其公司的回款数额太少，其公司就停止继续向济南银联公司销售混凝土外加剂。2017年6月，其和薛某到济南银联公司催要货款，才发现济南银联公司支付给其公司的货款已经远超出了业务员刘晓晨交给其公司的420万元货款，主要差别就在济南银联公司给其公司顶账的房产上，其公司实际收到了3套顶账房产，顶账数额为210万元，而济南银联公司账目上显示的已经顶账给其公司5套房产。其立即安排薛某找业务员刘晓晨回公司对账，将所有的由刘晓晨经办的销售业务全部对清，并由刘晓晨在对账的明细表上签字确认。其质问刘晓晨为什么不将顶账房产交回公司，刘晓晨辩解说因为当时济南市有房屋限购政策，他是济南人，所以该房产就先以他的名义签的协议。其要求刘晓晨马上将该房产交回公司，并将济南银联公司剩余的货款要回。刘晓晨满口答应，但一直没有按照其要求办理。2017年11月，济南银联公司李荣凯经理又联系其说与其公司的货款已经结清了，想继续与其公司合作，其问之前所欠的货款怎么结清的？李荣凯说他们公司又顶给刘晓晨1套房产以及部分混凝土，和华伟公司结清货款了。后其就安排公司员工报警了。 以房产、混凝土顶账的方式回收货款刘晓晨曾经给其汇报过，其表示同意。刘晓晨同时也将该情况跟其儿子贾某1（时任公司总经理）汇报了，后济南银联公司以房产顶账，刘晓晨给其汇报了顶账房产的位置及顶账数额为210万元，其安排其儿子贾某1到济南办理了房产过户手续，并入了公司账目。 3、证人贾某1的证言证实，2012年底至2015年7月其担任华伟公司总经理。刘晓晨是其大学同学。2012年其担任公司总经理时，为给公司注入年轻力量，促进公司发展，将刘晓晨招进了公司。刘晓晨到公司后先在采购部工作，2014年调到营销部干业务员至今，主要工作就是销售公司生产的混凝土外加剂。2015年5月，刘晓晨代表华伟公司和济南银联公司签订了外加剂采购合同。在回收货款时，刘晓晨向其汇报说对方公司回款会采用房产顶账及承兑汇票的形式，且不需要发票，其表示同意。2016年7、8月份，刘晓晨经手的济南银联公司业务回款3套顶账房产，其到济南和刘晓晨办理房产登记手续，刘晓晨告诉其这3套房产共计顶账210万元。其通过刘晓晨给济南银联公司开具了两张顶账房产的收据，一张100万元（对应的是两套盛景广场公寓），一张110万元（对应一套东舍房公寓）。后来其将收据的存根联交给公司的财务部入账了。 4、证人梁某的证言证实，其担任华伟公司财务部副部长。刘晓晨是其公司营销部业务员。刘晓晨的工资一直正常发放到2016年8月，2016年中秋及2017年春节也向刘晓晨发放了福利。公司没有给刘晓晨缴纳社会保险。刘晓晨是以大包业务员的身份经手办理业务。大包业务员业务回款数额要超过业务员的借款数额及材料成本款才能领取提成。刘晓晨所做大包业务的总回款额远不及他的借款额和所做业务的材料成本扣款，所以他没有领到提成。 5、证人李某的证言证实，其在华伟公司营销部干营销统计员，负责公司销售货物的下单、发货情况统计。刘晓晨是公司营销部的业务员，从2014年开始找其联系办理发货相关事宜。刘晓晨经办过由其公司向济南银联公司供应销售混凝土外加剂的业务。该业务供货的时间是从2016年1月份至2017年3月底。发货情况公司有详细记录，其可以表格形式提供给公安机关。后附发货明细，包括型号、数量、车牌号、司机姓名、电话等。 6、证人孙某的证言证实，其是华伟公司采购部五金保管员。刘晓晨以前是华伟公司采购部部长，现在是业务员。刘晓晨是济南人，以前在公司有宿舍，有时会在宿舍住。2017年开始刘晓晨基本不在公司的宿舍住了。2017年7月份刘晓晨还将他睡觉的床送给其，让其使用。 7、证人张某1的证言证实，其是华伟公司营销部二级业务员，负责收集用户信息、销售、发货、回款及售后服务。公司业务员分为实习业务员、三级业务员、二级业务员、一级业务员，另还有一种业务员叫大包业务员，数量很少。各级业务员在领取工资、补助、提成方面有不同之处，但是在遵守公司发货、回款等业务流程等规章制度方面都是一样的。刘晓晨属于公司营销部老业务员，2014年由公司采购部调任到公司营销部，刘晓晨一直独立做业务。2015年、2016年刘晓晨参加过公司春节后组织的营销会和年会。 8、证人张某2的证言证实，其是华伟公司驻广东省片区经理，同时是公司一级业务员。公司业务员分为实习业务员、三级业务员、二级业务员、一级业务员。另外，公司还存在一种业务员叫大包业务员，大包业务员基本上与一级业务员是一样的，主要的区别在于提成以及费用问题。公司对于大包业务员并无任命或者公布。按照其理解，大包业务员只是一种业务方式，并不是职务，更确切地说大包业务员应该叫大包业务，大包业务是业务员针对某个工程单独跟公司的领导商定。但无论是何种形式的销售业务，公司的业务员身份不变，公司的规章制度必须遵守。公司所有的业务员在执行公司关于发货、回款等方面规章制度方面都是一样的，并无特别的地方。刘晓晨是2014年由公司采购部调到营销部干业务员的，他属于一级业务员或者大包业务员，他自己跑济南片区的业务。公司每年都会组织业务员开营销会和年会，刘晓晨参与了公司2015年、2016年营销会和年会。 9、证人秦某的证言证实，其是华伟公司二级业务员。公司业务员分为实习业务员、三级业务员、二级业务员、一级业务员，另外公司还存在一种营销模式大包业务模式，这种模式的提成是在公司制定的结算价格基础上加价销售，加价部分的利润就算作大包业务员的提成，公司不负担该业务的各种费用。大包业务模式在供货、回款等方面与公司其他销售业务模式一样，都需遵守公司关于这方面的规章制度。公司对业务员回款有时间规定。如果客户以汽车或者房产顶账，需要业务员先向公司领导汇报，经领导同意后办理过户手续，顶账的汽车和房产要及时落到公司指定的户下，业务员无权私自处置。刘晓晨是其公司业务员，以前听公司领导表扬他销货量大，业务能力强。 10、证人单某的证言证实，其是华伟公司业务员，公司业务员分为实习业务员（不拿提成）、三级业务员、二级业务员、一级业务员以及大包业务员，其自2013年至今任公司大包业务员。其认识刘晓晨，刘晓晨也是公司大包业务员。大包业务员跟其他等级的业务员主要有两个方面的不同：一是大包业务员在经办销售业务的时候所产生的食宿费、交通费等费用由大包业务员自理，而其他等级的业务员这方面的费用是公司给报销的；二是大包业务员的提成方式与其他等级业务员不同，公司针对大包业务员都制定一个出厂价，大包业务员再加价卖给购货商，中间的这块差价就是大包业务员的提成或利润了，而其他等级的业务员则拿公司固定提成。公司对大包业务员没有任命或公布。大包业务员收到业务回款后，必须及时上交给公司。购货商出现顶账房产、汽车等以物抵债的情况时，业务员需要征得公司同意才可以。大包业务的提成都是货款先回到公司，公司财务部门通过计算，再将应得的利润拨付给大包业务员。在回款金额小于公司成本金额的情况下，业务员是无法领取到提成的。公司不允许大包业务员自行扣除利润或提成。收到客户回款之后，由公司财务部门向对方出具收据。 11、证人王某1、王某2的证言证实，其是华伟公司大包业务员，负责推广、销售华伟公司的产品，包括销售合同的签订、发货、回款、售后等工作。大包业务员跟其他等级的业务员最主要的不同之处就在于提成方式不同，大包业务员的提成是公司制定一个出厂价，大包业务员再加价卖给购货商，中间的这块差价扣除相应的税金就是大包业务员的提成或利润了，而其他等级的业务员则是拿公司规定的固定提成。大包业务的提成是货款公对公拨付到公司，由公司的财务部门核算后将大包业务员应得的提成或利润拨付给大包业务员。但公司规定在回款的金额小于公司成本金额的情况下，业务员是无法领取提成的。大包业务员在经办销售业务的时候都是自己承担业务产生的差旅费等各种费用，大包业务员一般会从公司借支挂账，等回款后公司结算提成时一并扣除。刘晓晨也是公司业务员，他先在公司采购部工作，后调到营销部工作。 12、证人贾某2的证言证实，其担任济南银联公司总经理。自2015年以来，华伟公司的业务员刘晓晨代表该公司向其公司供过混凝土减水剂等货物，货值大约在1000余万元，具体数额以财务记账为准。因其公司资金紧张，当时客户用房产给其公司顶的货款，其公司在与华伟公司结算的时候也是以房产顶账的形式进行了结算。以房顶帐是当时的供销经理刘某1具体办理的。 13、证人韩某的证言证实，其是济南银联公司技术负责人。其公司自2016年开始使用华伟公司销售的混凝土外加剂产品至今，当时华伟公司负责此项业务的业务员叫刘晓晨。2017年上半年，因为回款不及时，华伟公司停止向其公司销售混凝土外加剂产品。华伟公司是省内乃至国内排名靠前的混凝土外加剂生产企业，产品质量比较稳定。 14、证人刘某1的证言证实，2015年5月起，其担任济南银联公司采购部部长，和推销混凝土外加剂的刘晓晨认识。刘晓晨介绍说他是华伟公司业务员。经过产品试验和商谈，其代表济南银联公司，刘晓晨代表华伟公司签订了混凝土外加剂采购合同。合同签订后，刘晓晨就一直向其公司供应着混凝土外加剂。其公司货款结算都是以房产顶账为主，也有一部分承兑汇票。在其任公司采购部长期间，刘晓晨经手业务以房产顶账的形式回收货款共有三次，第一次顶账一套万科城的商铺，顶账价格约为170余万元，第二次顶账两套小公寓，第三次顶账汇福山庄的一套住宅，顶账价格约为370余万元。顶汇福山庄那套房产时其向刘晓晨要了2万元，顶万科城的商铺房产时其向刘晓晨要了多少钱记不清楚了。公司财务部门需要供货商提供发票入账，其通知刘晓晨提供发票，但是刘晓晨说华伟公司暂时开不出票来，让其找人代开发票入账，其就通过其公司财务人员为刘晓晨代开了部分发票，其收取了刘晓晨部分开票费。 15、证人崔某的证言证实，其在济南银联公司采购部工作。刘晓晨是华伟公司业务员，由他经办给其公司供应过华伟公司的混凝土添加剂。2017年1月，在结算货款时，其公司曾顶账给刘晓晨一套位于济南三箭汇福山庄11号楼2-302室的房子。 （三）被告人供述和辩解 被告人刘晓晨在侦查阶段的有罪供述和辩解证实，其与华伟公司原总经理贾某1是大学同学，2012年10月被贾某1招到华伟公司工作。2013年春节前后和华伟公司签订了劳动合同、保密合同。一开始其被安排在公司采购部工作，2014年开始干起了销售，主要负责销售华伟公司生产的混凝土外加剂等产品。华伟公司有一种业务员不拿工资只拿业务提成，叫大包业务员，其就是这种大包业务员。2015年4月，其在跑业务的过程中认识了济南银联公司采购部长刘某1。其向刘某1介绍其是华伟公司的业务员，华伟公司是大公司，货物质量没有问题，刘某1答应让其先供货试试。2015年5月12日，其代表华伟公司与济南银联公司签订了购销合同。2015年6月，华伟公司向济南银联公司供应了一车混凝土外加剂母液及25公斤引气剂，但混凝土外加剂母液因质量不合格被退货。退货后，其向华伟公司总经理贾某1进行了汇报，贾某1说让其跟济南银联公司方面的人处理好关系，再沟通一下。2015年中秋节其走访刘某1，在和刘某1谈继续供货及回款问题时，刘某1称会以房产顶账的方式回款，还说如果想继续供货的话，必须给他拿出一部分提成来，其答应了。之后自2015年10月底其通过临沂一个小公司购进混凝土外加剂母液60多吨销售到了济南银联公司，到了2016年1月6日，因为这家小公司要求货物回款的时间周期很短，其就停止从这家小公司要货。当时贾某1让其将济南银联的供货尽快恢复起来，其告诉贾某1回款会以房产顶账的方式进行，贾某1说只要不顶汽车就可以。之后自2016年1月6日开始，其就开始从华伟公司继续给济南银联公司供货。华伟公司的内勤都认识其。其提货时给内勤打电话，告诉他们送货的地点、数量等，内勤接到电话后把业务记到其名下就发货，华伟公司出货的时候会开具发货单，并凭发货单给其记账，货送到银联公司后，银联公司在过磅后开具收料单，其凭收料单到银联公司挂账。直至2017年3月底，从华伟公司向济南银联公司供货共计2000余吨，货值1200多万元。其供货时是以其经营的山东融岳新材料科技有限公司名义供货的，但济南银联公司是以华伟公司名义挂的账。2016年6月，济南银联公司开始回款，第一次以房产顶账的方式回款四套房子，其中三套（包括盛景广场的小公寓两套、东舍房公寓一套）其交回了华伟公司，三套房产顶账的金额为1719339元，其交回华伟公司入账的金额为210万元，虚报了380661元。顶账的第三套房产为万某商铺，顶账金额为1712463元，这套房产其瞒着华伟公司留了下来。该套商铺其落户到其名下，其妻子是共有人。2016年底，济南银联公司以房产顶账的形式回款一套汇福山庄住宅，顶账金额381万元，当时其跟贾某1汇报说济南限购先将房子落户到其名下，等转过年来将该房子卖掉后把钱交回公司。其实其看中了这套房子，其想先以这个理由拖一下时间，等以后有钱了再将钱交回公司。2017年6、7月份，济南银联公司分三次给其顶账1949720元的混凝土，这批混凝土其卖到了中铁四局七分公司（京沪高速济南连接线），其加价了10万余元卖了大约204万余元。中铁四局扣除了5％的质保金大约10万元外，剩余的都给其回款了。这个回款其是瞒着公司的。因为其打算自己开办一个搅拌站，所以这些回款其投资购买搅拌站设备了。2017年11月份，济南银联公司以顶账房产的形式回款了龙湖名景台商铺一套，顶账数额为2799538.15元，这个回款其也没有跟华伟公司说。其应该将收回货款的事情都告诉华伟公司的，但其发现给公司做了那么多业务，也交回了很多货款，但是公司的领导老是不把其在华伟公司账目上的挂账消掉，导致其迟迟不能领取到提成，于是其头脑一热就自作主张把货款隐瞒起来并自行处置了。 上述证据相互印证，事实清楚，证据确实充分，足以认定。 本院认为，被告人刘晓晨身为山东华伟银凯建材科技股份有限公司工作人员，利用职务上的便利，在回收公司货款过程中，通过虚报、瞒报等手段，侵吞公司货款4042844元非法据为己有，数额巨大，其行为已构成职务侵占罪。公诉机关指控罪名成立，本院予以采信。关于辩护人所提本案事实不清、证据不足、不构成职务侵占罪的辩护意见及被告人刘晓晨辩解其不是华伟公司员工、与华伟公司是业务合作关系，其以个人代理商的身份从华伟公司拿货对外销售的辩解意见，经查，在案书证劳动合同、保密合同、工资发放明细、外加剂采购合同等及证人贾某某、贾某1及其他工作人员的证言相互印证可以证实，被告人刘晓晨系华伟公司员工，与华伟公司存在劳动关系，济南银联公司记账凭证、被害单位提供的发货单、被告人刘晓晨签字确认的结算单、微信聊天记录及证人刘某1、贾某2、薛某等人证言、被告人刘晓晨的有罪供述等证实，在涉案的济南银联公司业务活动中，被告人刘晓晨的身份是华伟公司大包业务员，代理华伟公司从事相关业务。被告人刘晓晨作为华伟公司业务员，明知其经办业务货款所有人为华伟公司，仍以其经营的山东融岳新材料科技有限公司名义签订顶账协议并出具收据，并将顶账房产转移登记至其个人名下，隐瞒、虚报部分货款，主观上具有非法占有目的，构成职务侵占罪。公诉机关指控被告人刘晓晨犯罪事实清楚，证据确实充分，足以认定，对被告人刘晓晨及其辩护人所提辩解及辩护意见不予采信。关于被害单位诉讼代理人所提被告人刘晓晨另有职务侵占犯罪事实、请求本院予以判处的诉讼代理意见，本院认为，职务侵占系公诉案件，是否有其他犯罪事实应当由司法机关依法侦查并提起公诉，对公诉机关指控犯罪数额之外的事实，本院无权予以判处，对该代理意见本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款、第六十一条、第六十二条、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人刘晓晨犯职务侵占罪，判处有期徒刑七年六个月（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年1月9日至2025年7月8日）。 二、查封在案的济南市历下区奥体西路2377号万科城8号楼-179号房产一套返还被害单位山东华伟银凯建材科技股份有限公司、剩余赃款2330381元（含被告人刘晓晨虚报货款380661元及混凝土顶账款1949720元）继续予以追缴，返还被害单位山东华伟银凯建材科技股份有限公司。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省淄博市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  吕军红 人民陪审员  郭树勇 人民陪审员  胥倩倩 二〇一九年九月九日 书 记 员  赵丽丽