广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0111民初4492号原告：文瀚，男，汉族，1993年8月29日出生，身份证住址广东省增城市，委托诉讼代理人：王妍，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：孙永振，北京市盈科（广州）律师事务所律师。被告：广州达晟汽车销售有限公司，住所地广州市白云区创佳路2、3、4、5、6号全部（部位：6号首层B108）。法定代表人：陈文深。被告：陈文深，男，汉族，1991年5月26日出生，户籍地址广东省和平县，原告文瀚与被告广州达晟汽车销售有限公司（以下简称达晟公司）、被告陈文深民间借贷纠纷一案，本院于2019年1月24日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人王妍到庭参加了诉讼,被告达晟公司、被告陈文深因下落不明，经本院公告送达起诉状、证据副本及开庭传票，逾期未到庭参加庭审，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告诉称：2018年3月27日，被告达晟公司因资金周转，向原告提出借款30万元，在商议相关条款后，原告与被告达晟公司签订了2018年借字第20180327号借款合同，合同签订之后，原告通过使用其父亲名下的信用卡62×××40到被告达晟公司提供的刷卡机刷卡，并应被告达晟公司的要求，为尽快确认到账，每次刷卡减少0.1元，共刷卡6次，支付金额299988.83元，被告陈文深在确认已收到上述款项后，向原告出具了借据和收据，确认收到借款30万元。随后，原、被告口头约定，借款期限内每月利息为13500元，被告应于每月10日之前向原告支付。2018年4月10日至2018年12月2日期间，被告按照约定向原告支付了利息共77500元。2018年9月，被告达晟公司出现运营问题，已关闭办公场所。被告陈文深多次向原告表示，其会对被告达晟公司的全部借款、利息以及违约金承担连带责任，愿意抵押被告陈文深名下的位于碧桂园城市花园的房屋来偿还债务。但于2018年12月起，原告便联系不上被告陈文深，并发现被告陈文深已经变卖其名下的房屋。原告认为，原告与被告达晟公司之间成立借贷关系，原告已经完成出借义务给被告达晟公司，被告陈文深确认收到借款并自愿承担上述债务，两被告应按照约定按期支付利息、归还本金，但两被告至今下落不明，为维护原告的合法权益，特向法院提起诉讼，请求判令：1、两被告向原告返还借款本金299988.83元；2、两被告向原告支付借款期限内未支付利息3500元（借款期限为2018年3月27日至2018年9月27日，共6个月，每月利息13500元，共81000元。目前已支付77500元，剩余3500未付）；3、两被告向原告支付逾期未还本金利息13199.5元（逾期未还本金利息每天按照299988.83元本金的万分之五计算，自2018年9月28日起计算至还清本金之日，现暂计算至2018年12月25日，实际计算至被告还清本金之日止）；4、两被告向原告支付律师费人民币10000元；5、本案诉讼费由两被告承担。被告达晟公司、被告陈文深未答辩，亦未向本院提交证据。经审理查明，2018年3月27日，原告（乙方、出借人）与被告达晟公司（甲方、借款人）签订编号为2018年借字第20180327号《借款合同》，合同约定因甲方经营过程中有短期资金缺口，需要资金周转而向乙方借款，借款金额300000元，借款期限六个月，自2018年3月27日至2018年9月27日，实际出借金额及利息从乙方（或乙方委托的第三方）资金划至甲方指定的账户的当日开始计息，本合同项下借款月利率＿%，甲方到期未偿还本合同项下借款本金或利息，乙方有权限期清偿，同时对逾期借款，自借款到期之日起，按每日万分之五计收逾期利息，甲方应承担乙方为实现债权的一切费用（包括但不限于诉讼费、律师费、追索债权产生的差旅费等），甲方同意乙方将本合同项下的贷款划入甲方指定账户：户名：陈文深开户行：广州开发区支行（中信银行）账号：62×××82，等内容。上述《借款合同》加盖被告达晟公司的公章并有被告陈文深的签名。合同签订当日，原告拿其父亲文展红的信用卡通过刷卡消费的方式刷卡49999.88、49999.99、49999.99、49998.99、49999.99、49989.99共计299988.83元，原告称上述刷卡消费是用来向被告达晟公司支付借款。同日，被告陈文深以“法人”身份向原告出具《借款借据》和《借款收据》，确认收到借款300000元。庭审中，原告称：没有在合同中直接约定借款期间的利息，但被告陈文深与原告口头约定利息的计算方式为10000元1天15元。借款发生后，被告达晟公司的股东石伟良通过转账的方式于2018年4月10日还款13500元、于2018年5月10日还款13500元，被告陈文深通过微信和支付宝的方式分别于2018年6月11日还款13500元，2018年7月10日还款10000元，2018年7月20日还款3500元，2018年9月14日还款14000元，2018年9月21日还款2500元，2018年11月10日还款5000元，2018年12月1日还款1000元，2018年12月2日还款1000元，以上共计77500元，均是用于支付借款期间的利息。原告提交了与微信号为×××（微信昵称为明天以后）的聊天记录，原告称上述微信号为被告陈文深的微信账号，该微信号在2018年3月30日说“正常来说垫资的费用，在广州可以问到，最高10000元30元一日，最多是20-25元一天，我给你15元是比较高的，大多数10000元一天是给到7、8元左右的”；在2018年10月12日说“老板，我当你兄弟点会有心搞你？我咩都安排你首位，哪怕房产变钱你都系首位，其他股东房产套现我都系要求你系第一个，呢段时间的确很艰难，加埋我俾人攻击，虽然我报警了，不过都系要查，我的确受到影响，无系话无去稳”；在2018年11月10日说“我已经稳人提还左了，我已经向农业银行申请提还，然后赎出来待押，管翻其他银行押翻倨价值出来”。原告主张根据上述2018年10月12日、2018年11月10日的聊天记录被告陈文深形成债务加入。原告并主张被告陈文深是被告达晟公司的股东，而被告达晟公司现在通过登记的住所或经营场所是无法联系的，所以被告陈文深作为被告达晟公司的股东应在认缴的出资范围内对被告达晟公司的债务承担连带责任。原告于2018年12月18日委托北京市盈科（广州）律师事务所代理本案纠纷，并为此支付律师费10000元。另查，被告达晟公司是2017年7月3日成立的有限责任公司（自然人投资或控股），股东名称包括了陈文深、石伟良、朱炎荣，其中陈文深认缴出资510万元，实缴出资和认缴出资时间均是2067年7月2日，被告达晟公司登记状态为在营企业。以上事实，有《借款合同》、借款借据、借款收据、浦东发展银行客服卡对账单、证人证言、企业信用信息公示报告、民事委托合同、发票及当事人陈述等予以证实。本院认为，本案中原告通过信用卡刷卡套现方式将借款转贷给被告达晟公司，且原告亦陈述双方之间实际约定利息为10000元1天15元即月利率4.5%，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条第一项的规定，套取金融机构信贷资金又高利转贷给借款人，且借款人事先知道或者应当知道的，人民法院应当认定民间借贷合同无效，故本院依法认定本案借款合同无效。在此前提下，根据《中华人民共和国合同法》第五十八条规定：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。”结合本案实际，被告达晟公司应向原告返还因《借款合同》取得的财产，即涉案款项299988.83元及资金占用费。至于资金占用费的计付标准，根据公平和诚实信用原则，从2018年3月27日起至清偿完毕之日止，按中国人民银行规定的同期同类贷款基准利率计算为宜。因被告未提交证据证明其还款情况，原告陈述被告达晟公司的股东石伟良通过转账的方式于2018年4月10日还款13500元、于2018年5月10日还款13500元，被告陈文深通过微信或支付宝的方式分别于2018年6月11日还款13500元，于2018年7月10日还款10000元，于2018年7月20日还款3500元，于2018年9月14日还款14000元，于2018年9月21日还款2500元，于2018年11月10日还款5000元，于2018年12月1日还款1000元，于2018年12月2日还款1000元，以上共计77500元均是用来归还本案款项，本院依法予以采信，但是对原告主张上述还款均是支付借款期间利息的主张不予支持，上述款项应依次抵扣该资金占用费、本金。关于原告诉请的律师费，因本案借款合同无效，原告以借款合同中关于律师费的约定主张律师费无依据，本院不予支持。关于原告主张被告陈文深对本案债务承担清偿责任的诉请。原告主张被告陈文深2018年10月12日、2018年11月10日向原告发送的微信聊天记录属于被告陈文深自愿加入被告达晟公司欠原告的债务，故被告陈文深应对本案债务承担共同清偿责任。本院认为，被告陈文深是被告达晟公司法定代表人，而上述聊天记录的意思不明确,从上述聊天记录的内容无法认定被告陈文深明确表明其个人愿意与被告达晟公司共同承担涉案债务，故原告以此诉请被告陈文深对本案债务承担共同责任依据不足，本院不予支持。原告主张被告陈文深是被告达晟公司的股东，而被告达晟公司现在通过登记的住所或经营场所是无法联系的，所以被告陈文深作为被告达晟公司的股东应在认缴的出资范围内对被告达晟公司的债务承担连带责任，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条第二款以及《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款的规定，未履行完毕出资义务的股东承担责任的前提是“公司财产不足以清偿债务”、“公司债务不能清偿的部分”，现被告达晟公司仍处于存续状态，本案尚无法确定被告达晟公司是否存在不能清偿其公司到期债务的情形，故原告诉请被告陈文深对本案被告达晟公司的债务承担连带清偿责任的依据尚不充分，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第七条、第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条、《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、于本判决生效之日起五日内，被告广州达晟汽车销售有限公司向原告文瀚返还299988.83元及资金占用费（以299988.83元为基数，自2018年3月27日起至实际返还之日止，按中国人民银行公布的同期同类贷款利率为标准计付，已付的77500元依次抵扣该资金占用费、本金）；二、驳回原告文瀚其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费6200元，由原告承担245元，由被告广州达晟汽车销售有限公司承担5955元，被告广州达晟汽车销售有限公司承担的受理费应在本判决生效之日起五日内向本院缴纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。发生法律效力的民事判决书，当事人必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的时间为二年。审 判 长  张秋月人民陪审员  杨显元人民陪审员  聂清玉二〇一九年九月十六日书 记 员  黎婉雯