贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院行 政 判 决 书（2019）黔27行初386号原告惠水县发富苗木种养殖基地，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州惠水县雅水镇鸭绒乡兴摆村；负责人吴发付，男，1973年7月24日生，苗族，住贵州省惠水县；委托代理人杜社会，贵州民光律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。被告惠水县人民政府，住所地惠水县涟江街道县府路**；法定代表人王文旭，该县政府县长。原告惠水县发富苗木种养殖基地诉被告惠水县人民政府其他行政强制行为一案，于2019年6月20日向本院提起诉讼。本院于同日立案受理后，依法向被告送达起诉状副本，应诉通知书及举证通知书等，并依法组成合议庭于2019年8月28日公开开庭审理了本案。原告惠水县发富苗木种养殖基地负责人吴发付及委托代理人杜社会到庭参加诉讼。被告惠水县人民政府经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告惠水县发富苗木种养殖基地诉称，2016年前，原告负责人在惠水县摆金镇花厂村与他人合伙在自家承包地和本村村民流转的土地上种植桂花树约1万余株，面积达20余亩。2016年12月23日，原告注册成立个人独资企业“惠水县发富苗木种养殖基地”。因都香高速公路建设，被告于2017年8月22日发布《惠水县人民政府关于都匀至香格里拉高速公路（惠水段）项目征收公告》（〔2017〕第12号），根据该公告的红线界定，都香高速都匀至安顺需占用原告经营的苗木基地约3亩左右的土地，但被告对原告被征收的涉案土地进行了补偿，并没有对涉案土地上种植的桂花树苗依法进行补偿。原告多次到相关部门反映情况，但被告一直以各种理由拒绝补偿。在此期间，被告多次欲对原告苗木进行强制挖毁，均被原告阻止。2019年4月8日，被告再次组织对原告栽种的桂花树进行强制铲除，共毁损桂花树苗3600余株。被告强制铲除原告桂花树的行为，违反了《中华人民共和国行政强制法》等相关法律规定，致使原告遭受重大财产损失。为维护原告的合法权益，特诉至人民法院，请求判决确认被告强制铲除原告桂花树的行政行为违法，并承担本案诉讼费。为支持其主张，原告向本院提交了以下证据：第一组证据：1.《营业执照》；2.吴发付身份证复印件。该组证据用以证明原告是在2016年12月成立，且在2016年以前就开始种植桂花苗木。第二组证据：《关于都匀至香格里拉高速公路（惠水段）项目征收公告》(〔2017〕第12号)。该组证据用以证明被告发布征收公告是在2017年8月，而在公告发布前原告就已经种植桂花苗木，被告发布征收公告在后。第三组证据：1.《土地承包经营权证》；2.《农村个人租地合同协议书》。该组证据用以证明原告从事桂花栽种在被告发布征收公告之前。第四组证据：1.原告种植桂花苗木图片及成林照片；2.原告被强制铲除苗木现场图及铲除后现场图。该组证据用以证明被告违反程序，强制铲除涉案桂花苗木。第五组证据：原告拔打110电话截图。该组证据用以证明原告被侵权报警情况。被告惠水县人民政府辩称：一、被告的征收行为合法。都匀至香格里拉高速公路都匀至安顺（××南段）经过××县。2016年7月18日，被告委托中交第二公路勘察设计院完成该区域的航拍。2016年10月，被告的职能部门原惠水县国土资源局完成该区域的航拍及栽桩放线工作。惠水县摆金镇人民政府于2017年6月8日印发《关于严禁非法抢栽抢种抢建等行为的公告》，并在村组内张贴告知拟对该区域土地进行征收，要求广大群众不要在该区域抢栽抢种地上附着物和青苗。同时，明确征收时按照2016年10月航拍图现状予以补偿。原告及法人代表吴发付从未就《公告》内容提出过异议。2017年8月13日，黔南州人民政府批复项目征收补偿安置方案。2017年8月22日，被告发布征收公告依法组织开展项目征收工作。根据《中华人民共和国土地管理法》（以下简称“《土地管理法》”）第三十六条“禁止占用基本农田发展林果业和挖塘养鱼”的规定，被告拆除基本农田违法种植树木（桂花树）行为合法。二、原告被移除的树木属于违法和抢栽抢种树木，被告移除合法。原告被移除的树木（桂花树）种植地为基本农田，根据《土地管理法》第三十六条“禁止占用基本农田发展林果业和挖塘养鱼”之规定，原告被移出的树木（桂花树）种植属于违法行为。原告被移出的树木（桂花树）选择在高速红线内且当时无公路的地方种植，密度每亩1851株，密度过大，树木胸径1.5cm—4cm，胸径过大，均不符合种植规范，明显抢种。根据原国土资源部国土资发〔2004〕238号《关于完善征地补偿安置制度的指导意见》“（九）告知征地情况。在征地报批前，当地国土资源部门应将拟征地的用途、位置、补偿标准、安置途径等，以书面形式告知被征地农村集体经济组织和农户。在告知后，凡被征地农村集体经济组织和农户在拟征土地上抢栽、抢种、抢建的地上附着物和青苗，征地时一律不予补偿。”的规定，原告种植的树木属于违法和抢栽抢种树木。综上所述，根据《土地管理法》《土地管理法实施条例》及原国土资源部国土资发〔2004〕238号《关于完善征地补偿安置制度的指导意见》等的规定，被告依法挖掉原告违法和抢栽抢种树木的行为合法，请依法驳回原告的诉讼请求。被告在法定期限内向本院提交了以下证据：第一组证据：1.国家发展和改革委员会发改基础〔2016〕2530号《关于贵州省都匀至安顺公路可行性研究报告的批复》；2.自然资源部办公厅自然资办函〔2018〕170号《关于都匀至香格里拉高速公路（贵州境）都匀至安顺控制性工程先行用地的复函》；3.交通运输部交公路函〔2017〕473号《关于贵州都匀至安顺公路初步设计的批复》；4.黔南州人民政府黔南府函〔2017〕131号《关于都匀至香格里拉高速公路都匀至安顺××××南段）建设项目征收补偿安置等方案的批复》；5.惠水县人民政府〔2017〕第12号《关于都匀至香格里拉高速公路（惠水段）项目征收公告》；6.中交第二公路勘察设计研究院有限公司《关于贵州都匀至安顺公路航拍地形图相关情况的说明》。该组证据用以证明被告征收土地行为合法。第二组证据：7.《土地管理法》；8.惠水县摆金镇人民政府《关于严禁非法抢栽抢种抢建等行为的公告》；9.都匀至香格里拉高速公路（惠水段）征地拆迁指挥部《关于再次对红线规划范围内抢栽抢种抢建行为自行移除的通知》；10.《都香高速公路（惠水段）绿化（经济）苗木现状调查表》；11.吴发付户《勘丈登记表》《征地协议》《领条》；12.吴发付征地图；13.《关于调整和成立部分议事机构及领导成员的通知》（成立都匀至香格里拉高速公路（惠水段）征地拆迁指挥部）。该组证据用以证明被告移除树木的行为合法。原告对被告提供的证据发表质证意见为：对第一组证据，真实性、合法性认可，但对证明目的不予认可。第二组证据中，对7、10、11、12号证据，真实性认可，但对证明目的不予认可；对8、9号证据，系被告自行作出，没有合法依据；对13号证据，真实性、合法性认可，但对证明目的不予认可，不能证明强制铲除苗木的行为合法。原、被告提供的证据，经审查，证据来源合法，内容客观真实，能够认定本案基本事实，本院均予以确认。经审理查明：2016年12月，原告投资人吴发付在自己承包地和租赁本组村民吴文开土地从事苗圃、树木生产经营。2016年12月23日，原告投资人吴发付向惠水县工商行政管理局注册成立惠水县发富苗木种养殖基地，该局为其颁发的《营业执照》载明：名称惠水县发富苗木种养殖基地；类型个人独资企业；住；住所地惠水县摆金镇××水镇鸭绒×××摆村；投资人吴发付；经营范围苗木、花卉、盆栽、果树种植销售，家禽养殖销售。2016年12月2日，国家发展和改革委员会作出发改基础〔2016〕2530号《国家发展改革委关于贵州省都匀至安顺公路可行性研究报告的批复》，同意建设贵州省都匀至安顺公路。2017年5月2日，惠水县委办公室、惠水县人民政府办公室印发《关于调整和成立部分议事机构及领导成员的通知》，成立都匀至香格里拉高速公路（惠水段）征地拆迁指挥部，具体负责本区域内高速路段征地拆迁相关工作。2017年6月8日，惠水县摆金镇人民政府作出《关于严禁非法抢栽抢种抢建等行为的公告》，主要内容：一、本通告所指的抢栽、抢种、抢建行为，是指在都××（××）红线建设范围内，自公告下达之日起，被征收单位或个人在征地拆迁范围内抢栽、抢种各种农作物和林果苗木及新增建（构）筑物的行为；二、征地通知或公告下达后，凡在拟征土地上抢栽、抢种、抢建的青苗和地上附着物等一律不予赔偿。所抢栽、抢种、抢建等违法行为必须立即停止，已经形成的地上附着物和青苗必须限期自行清除。逾期未清除的，由镇人民政府及相关部门联合清除；……；本通告自发布之日起施行。2017年6月28日，交通运输部作出交公路函〔2017〕473号《关于贵州都匀至安顺公路初步设计的批复》，同意贵州省交通厅《关于报请审批贵州都匀至安顺公路初步设计的请示》。2017年8月13日，黔南州人民政府作出黔南府函〔2017〕131号《关于都匀至香格里拉高速公路都匀至安顺××××南段）建设项目征收补偿安置等方案的批复》，同意都匀至香格里拉高速公路都匀至安顺××××南段）征地拆迁指挥部都香黔南批呈〔2017〕5号《关于批准实施都匀至香格里拉高速公路都匀至安顺××××南段）项目征收补偿安置方案及工作方案、征地工作方案的请示》。2017年8月22日，被告作出〔2017〕第12号《关于都匀至香格里拉高速公路（惠水段）项目征收公告》，主要内容：一、项目名称：都匀至香格里拉高速公路（惠水段）项目；二、征收范围：岗度镇的岗度、本底、黄土、龙塘、龙泉、宁旺六个村；摆金镇的长新、立新、摆金、马道等（具体以规划红线图红线为准）；三、征收实施单位：都匀至香格里拉高速公路（惠水段）征地拆迁指挥部；四、征收时间：自征收公告发布之日起至2021年12月31日止；五、自本公告发布之日起，被征收人不得在征收范围内实施新建、扩建、改建房屋和改变房屋用途、突击装修、抢栽抢种等增加补偿费用的行为。违反规定的，不予补偿。2018年4月28日，自然资源部办公厅作出自然资办函〔2018〕170号《关于都匀至香格里拉高速公路（贵州境）都匀至安顺控制性工程先行用地的批复函》，经部会审会审议，都匀至香格里拉高速公路（贵州境）都匀至安顺已通过原国土资源部用地预审，国家发展改革委批准可行性研究报告，交通运输部批准初步设计。同意先行用地443.7025公顷（其中耕地219.6478公顷），其中，互通立交用地415.6263公顷，桥梁用地22.5096公顷，遂道口用地5.5666公顷。2018年7月28日，被告对原告投资人吴发付租赁吴文开土地栽种的涉案桂花树进行调查，制作的《惠水县（都香高速）建设征用土地勘丈登记表》，其中，地，地块**载明地承包人吴发付，水田762.01m2;地块5;地块**载明包人吴发付，水田231m2。制作的《都香高速公路（惠水段）绿化（经济）苗木现状调查表》载明：桂花，规格（地径）1.（地径—4cm，株行距0.6m×0.6m，总面积1.142362亩；桂花，规格（地径）6c（地径株，总面积1.142362亩。同日，原惠水县国土资源局与惠水县摆金镇花厂村民委员会对上述土地签订《都香高速公路（惠水段）征地协议书》，征用吴发付集体土地共计993.01m2（1.4895亩），支付吴发付土地补偿费、安置补助费和青苗补偿费共计62156.84元，吴发付已领取该补偿款。地上附着物。地上附着物桂花树未予补偿12月12日，都匀至香格里拉高速公路（惠水段）征地拆迁指挥部作出《关于再次对红线规划范围内抢栽抢种抢建行为自行移除的通知》，限原告于2018年12月19日之前自行移除红线范围内抢栽、抢种的桂花树。逾期未移除的，由镇政府、指挥部及相关职能部门依法强制移除。2019年4月8日，被告组织相关部门对原告涉案栽种的1.142362亩桂花树予以强制铲除。原告遂诉至本院，诉请如前所述。本院认为，本案争议焦点为：1.原告裁种的桂花树是否属于抢栽抢种；2.被诉强制铲除桂花树的行为是否合法。关于原告主张涉案的桂花树是否属抢栽、抢种的问题。根据《国土资源部关于完善征地补偿安置制度的指导意见》第九条：“在征地依法报批前，当地国土资源部门应将拟征地的用途、位置、补偿标准、安置途径等，以书面形式告知被征地农村集体经济组织和农户。在告知后，凡被征地农村集体经济组织和农户在拟征土地上抢栽、抢种、抢建的地上附着物和青苗，征地时一律不予补偿。”及《中华人民共和国行政诉讼法》第三十四条：“被告对作出的行政行为负有举证责任，应当提供作出该行政行为的证据和所依据的规范性文件。被告不提供或者无正当理由逾期提供证据，视为没有相应证据。但是，被诉行政行为涉及第三人合法权益，第三人提供证据的除外。”的规定，当地国土资源部门作出拟征收土地公告后，被征地农户在拟征土地上抢栽、抢种、抢建的地上附着物和青苗，即属抢栽、抢种、抢建。本案中，原告在2016年12月23日已注册成立从事苗木、花卉等经营。被告未提供证据证实惠水县摆金镇人民政府因都匀至香格里拉高速公路（惠水段）项目建设，于2017年8月22日发布《关于都匀至香格里拉高速公路（惠水段）项目征收公告》后，原告存在抢栽、抢种的事实。因此，被告主张原告栽种的涉案桂花树属抢栽、抢种，理由不能成立，本院不予采纳。关于被诉强制铲除桂花树行为是否合法的问题。原告栽种的涉案桂花树所占用的土地为集体土地，根据《土地管理法实施条例》第四十五条：“违反土地管理法律、法规规定，阻挠国家建设征收土地的，由县级以上人民政府土地行政主管部门责令交出土地；拒不交出土地的，申请人民法院强制执行。”的规定，本案被告在征收涉案土地过程中，在未与原告就被征收土地上栽种的涉案桂花树达成补偿协议，未经土地行政主管部门作出责令交出土地决定，亦未申请人民法院强制执行的情况下，径行铲除原告涉案桂花树的行政行为，违反法定程序。综上所述，本案被诉强制铲除桂花树的行为违反法定程序,依据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条第(三)项的规定,理应判决撤销被诉行政行为。但因本案被诉行政强制执行行为已执行完毕,不具有可撤销内容,应当判决确认违法。据此,依照《中华人民共和国行政诉讼法》第五十八条、第七十四条第二款第(一)项及《最高人民法院关于适用的解释》第七十九条第三款之规定,缺席判决如下:确认被告惠水县人民政府于2019年4月8日对原告惠水县发富苗木种养殖基地涉案桂花树实施强制铲除的行政行为违法。一审案件受理费50元，由被告惠水县人民政府负担。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于贵州省高级人民法院。逾期不上诉，则本判决即发生法律效力。审 判 长  游昌新审 判 员  郑天成人民陪审员  广家雍二〇一九年九月二日法官助理王晓宏书记员张迪佳