新疆维吾尔自治区库尔勒市人民法院   民事判决书   （2018）新2801民初5339号   原告：阿布地外里·吾甫尔，男，1974年2月5日出生，维吾尔族，新疆库尔勒市人，现住新疆库尔勒市。   委托诉讼代理人：尹希妍，北京盈科（库尔勒）律师事务所律师。   委托诉讼代理人：于腊梅，北京盈科（库尔勒）律师事务所律师。   被告王贵明，男，1983年10月6日出生，汉族，四川阆中人，现住新疆库尔勒市。   原告阿布地外里·吾甫尔诉被告王贵明的装修合同纠纷一案，本院于2018年12月12日受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告阿布地外里·吾甫尔、被告王贵明到庭参加诉讼，本院瓦日斯出庭翻译，本案现已审理终结。   原告阿布地外里·吾甫尔提出如下诉讼请求：一、解除原告与被告签订的《装饰工程施工合同》；二、判令被告退还原告装修款198000元；三、判令被告向原告支付违约金102000元；四、判令被告赔偿原告租金损失50000元；五、判令被告赔偿原告经营损失100000元。以上四项合计450000元。   事实和理由：2018年6月6日，原、被告双方签订一份《装饰工程施工合同》，合同第一条规定，被告装修原告位于库尔勒市××路的店面，总面积980平方米，承包方式为全包，工程期限45天，自2018年6月6日至2018年7月21日，工程总造价为34万元。因被告人手不足，不能按时完成分段工程量，后双方签订补充协议，将工程期顺延至2018年9月27日。合同签订购，原告陆续18次给被告支付装修款共计348000元。然而，被告收到装修款后并未按照约定进行施工。合同履行期届满，被告仅完成了约15万元的工程量（最终以评估机构的评估报告为准）。   鉴于双方约定了竣工日期，为顺利营业，原告于2018年7月与涉案店面的房主签订了《房屋租赁合同》，支付了涉案店面的半年租金50000元。涉案店面所在地段的相同规模酒店的每月营业额约3万元。因被告逾期交工，导致原告承租的店面未能如期开始营业，给原告造成了租金损失和营运损失。为维护自身合法权益，原告诉至法院，恳请法院支持原告全部诉讼请求。   被告王贵明辩称：原告未按时支付工程款，签订合同后增加合同项目，增加项目过多。合同载明需完成的项目，施工要求明确。因增加项目过多，双方签订了补充协议约定付款时间，但原告未按时付款，不愿支付增加项目的费用，因此造成停工。本答辩人同意法院根据估价机构的结论认定装修费用。   经审理查明：2018年5月17日，原告阿布地外里·吾甫尔与库尔勒市恰尔巴格乡哈赞其村委会签订一份《哈赞其村门面租赁合同》，以开设饭馆的目的××村房屋（包括地下室），租期从2018年7月1日起至2021年6月30日止，为期三年。签订合同当日，原告支付哈赞其村委会租金50000元。承租房屋后，原告于2018年6月6日与被告王贵明签订一份《装饰工程施工合同》，发包店面装修工程。合同中除约定店面位置外，还约定全房仿古地砖及人工（砖价30-40元之间），全房壁纸及人工（壁纸价格60-70元），全房石膏吊顶，全房墙面处理，全房应客户要求拆除，含所有灯具、主灯（价格200-300元），全屋蹲便器（价格200元以内），全房门价600元以内，门窗、窗套，顶面乳胶漆，全房就近取电，小酒柜、衣帽柜、包暖气片，外墙处理及粉墙，卫生间防水处理，卫生间墙面油漆，建200平方米左右的彩钢房，总价款40000元，建筑总面积980平方米，按照以上约定进行包干装修，装修期限从2018年6月6日起至2018年7月21日止，在45天内完成，工程造价340000元。合同中还约定，工程质量变化和设计变更，因不可抗力，原告同意工期顺延的其他情况，原告未按合同约定完成其负责的工作而影响工期的，工期顺延，因原告提供的材料设备质量不合格而影响工程质量的，返工费由原告承担，工期顺延，因原告不按时支付工程款，合同工期相应顺延，因被告责任未能按期竣工，工期不顺延，因被告原因造成工程出现质量问题的，返工费用由被告承担，工期不顺延。开工前原告支付被告工程造价30%即102000元，地砖贴完支付30%即102000元，木工结束支付20%即68000元，双方验收合格支付15%即51000元，作为质量保证金，剩余5%即17000元一年以后支付。对违约金，约定双方当事人中的任何一方因未履行合同约定或违反国家法律法规及相关政策，受到处罚或给对方造成经济损失的，均由责任方承担责任，并赔偿给对方造成的经济损失。因一方原因造成合同无法履行时，该方应及时通知另一方办理合同终止手续，并由责任方赔偿对方相应的经济损失。原告未按期支付第二、三次工程款的，每延误一天向对方支付违约金30%。合同中明确约定各方负责的相关工作外，还约定相关工程费用和工期的调整，合同履行完毕以后自动终止，保修一年，包括工费和材料费，终生维修和保养服务提供。合同签订后被告开工，每一项工种开始前原告支付了应付款。因被告人手不足等原因，双方于2018年8月27日签订补充协议，约定根据原合同开工，原本应当与2018年7月21日完成的工程直到2018年8月27日仍未竣工，在施工期间被告经常提前催要装修款，双方就此签订补充协议，原装饰合同造价340000元，原告已支付160000元，剩余180000元，原告在2018年8月27日一次性支付40000元，2018年9月4日支付50000元，2018年9月11日支付50000元，剩余40000元2018年9月27日被告竣工完毕后，原告验收未发现质量缺陷的情况下支付被告。原告必须按照该协议约定期限内支付装饰费，该装饰工程延误时间导致被告人工损失等损失，原告必须按照合同总标的额的30%承担被告的损失。在装饰期间原告增加工程量，双方协商延长竣工期，双方商定后，原告须届时支付增加项目费用，竣工时间双方协商延续装饰竣工期限，双方协商后当时付清增加工程费。被告收到140000元后，必须承诺在2018年9月27日竣工，如这次被告在承诺还是未竣工，原告有权解除原合同，被告必须承担未竣工延误装饰工程给原告造成的一切损失，包括延误竣工甲方营业收入。补充协议约定的竣工期限届满，被告仍未按时竣工，期间原告先后18次支付被告共计348200元。2018年9月29日，被告在原告手上的合同被面书写保证书，保证从2018年9月29日起至2018年10月19日止的20天内完成原合同约定的所有工作量，如果违约，按合同总标的的30%支付违约金。保证书约定的期限届满，被告却以原告增加工作量，未按时支付工程款为由仍未竣工。于是，原告诉至本院，提出如下诉讼请求：一、解除原告与被告签订的《装饰工程施工合同》；二、判令被告退还原告装修款198000元；三、判令被告向原告支付违约金102000元；四、判令被告赔偿原告租金损失50000元；五、判令被告赔偿原告经营损失100000元，由此引发本案。   审理过程中，根据原告申请和双方共同意见，本院委托估价机构对装饰工程完成部分的市场价格进行鉴定，但巴州价格事务所有限责任公司提出由于双方对现场已经完成的大部分工种意见不统一，因此，无法进行估价。根据估价机构建议，本院于2019年3月27日到现场调查，告知估价机构及双方当事人共同协商，先对双方意见一致的工种进行鉴定，以坚定结果为准，其余部分结合双方签订的合同中的工种及其他事实、目前的行情处理，但还是因为双方对拆墙项目意见不统一，对装饰装修所用材料品牌等级和质量均不能提供，估价机构于2019年5月9日给本院发出退案说明函退案后，本院复庭进行了审理。法庭辩论结束后，当事人双方再次提出进行鉴定较为合理。鉴于查明案件事实，本院再次委托估价机构进行鉴定，巴州明智价格评估事务所有限责任公司于2019年8月7日作出退还报告，以当事人双方均不配合，评估工作无法进行为由将评估委托退回。   庭审中，原告变更诉讼请求，请求判令继续履行合同。另外，原告当庭增加诉讼请求，将经营损失从50000元增加到54000元，但未在指定期限内向本院缴纳增加诉讼请求的诉讼受理费，故按自愿放弃处理。   证明以上事实的证据有：原告的起诉状、被告的答辩意见、双方当庭陈述、原告于2018年5月17日与库尔勒市恰尔巴格乡哈赞其村委会签订的《哈赞其村门面租赁合同》、以库尔勒市恰尔巴格乡哈赞其村委会名义开的收据一份、原告于2018年6月6日与被告签订的《装饰工程施工合同》、被告给原告立的收据十八份、巴州价格事务所有限责任公司于2019年5月9日作出的一案退案说明函、巴州明智价格评估事务所有限责任公司于2019年8月7日作出的退还报告、本院庭审笔录等在卷为证。   本案争议焦点：一、哪一方违约？二、是否有继续履行合同的可能性？三、原告主张返还装修费198000元的请求是否有事实依据？四、原告主张被告支付违约金102000元的请求是否有事实依据？是否有计算依据？五、原告主张被告支付租金50000元、经营损失100000元的请求是否有法律和事实依据？   本院认为：1、依法成立的合同，自成立时生效，对当事人具有约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，遵守合同诚实、守信原则。本案双方签订《装修合同》后，原告一直按照被告的要求在约定期限内按时向被告交付每一项工种相应的装修款。从双方签订的补充协议中关于签订补充协议原因的内容可以看出装饰装修工程因被告人手不足未按时竣工即被告违约的事实。另外，从被告签字的原告所执原合同背面的保证书内容可以看出被告未履行完补充协议义务，从期限顺延20日，承诺在指定期限内竣工的内容可以看出被告未履行补充协议义务。故被告违约的事实，本院予以认定。   2、庭审中，原告变更诉讼请求，要求被告继续履行合同完成装饰装修工程。被告则不同意，一直主张解除合同，双方之间的分歧大。结合本院查明的事实分析，继续履行双方之间的合同不符实际，解除双方之间的装饰装修合同较为合理。   3、双方签订合同时约定工程总造价为340000元，签订合同后，原告先后18次支付被告共计348200元，装饰装修工程则尚未竣工。尽管经双方申请本院两次委托相关机构对已经完成的工程项目市场价格进行鉴定，但由于双方就已经完成的项目的意见不统一，故无法鉴定市场价格。但从本院认定的原告已经支付的数额来看，被告确实已经拿到了原合同约定的装饰装修工程款，被告给原告立的收据足以证明这一点。被告当庭提出签订合同开工后原告增加了部分工程项目，其已支付的工程款包括增加项目工程款。立以上18份收据中2018年6月17日的一份收据时，被告备注收到除合同项目外增加的工程项目款10000元。换言之，原告增加了10000元的项目，并已经支付了相应工程款，立收据的时间比双方签订合同的时间仅晚于10日，也就是说，开工初期双方就增加项目达成一致，除去增加项目工程款10000元，原告已经支付被告工程总造价款中的338200元，仅剩应付工程款1800元，可以说原告基本上已经付清工程总造价款。但由于被告未按时竣工，双方签订协议顺延工期，被告却仍未在该工期内竣工。目前，双方就已经完成的工程项目的意见不统一，双方之间关于已经完成的合同项目、增加的项目没有明确的数据或者辅助材料是本院按程序委托的鉴定未得以成功进行的原因。因此，本院按原合同处理。很显然，只有部分工程项目完成，原告已经支付被告工程总造价款，因此，将现场调查对质情况结合双方之间的合同、当庭查明的事实及原告关于被告完成150000元的工程项目的主张，本院认定被告完成了180000元的工程项目。据此，被告应当从原告已经支付的348200元中扣减以上款，退还原告剩余168200元。对该结果，双方应当承担不能提供证据的不利后果。   4、对原告主张的违约金102000元，本院已经认定被告违约。原合同、补充协议和第三次顺延工期时被告立下的保证书中，双方按合同标的额的30%约定了违约金，原告主张的102000元系按以上约定计算，计算方法正确。关于违约金的约定系本着自愿原则制定，且不违背合同法有关规定，故原告主张的违约金102000元，本院予以认定。   5、对原告主张的租金损失50000元，被告违约，未在约定的工期内完成装饰装修工程，导致工程延误。本案原告承租房屋从2018年7月1日起至2021年6月30日至，租期3年。双方于2018年6月6日签订合同约定2018年7月21日竣工，但被告因可归责于自己的原因未在约定期限竣工导致工期顺延，即约定2018年9月27日竣工却未在约定期限内竣工，第三次立下保证书承诺2018年10月19日竣工，却仍然未在约定期限内竣工。于是，原告诉至法院。   《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。本案原告承租房屋用于开设饭馆，确实因为被告不履行合同义务，无法按时利用房屋开业导致租金损失。该房屋第一年租金为104000元，就因被告延误的时间而言，原告主张的租金损失50000元合理，故原告主张的租金损失50000元，本院予以支持。原告主张被告赔付经营损失100000元的法律和事实依据不足。虽然原告主张其承租该房屋用于开设饭馆，店面所在地段相同规模的饭馆每月营业利润约为30000元，但饭馆营业状况取决于饭馆地理位置、条件、环境、行情、经营者管理能力、饭菜种类和员工专业技能等诸多因素，预计的做法有违实际，故原告以上诉讼请求，本院不予支持。   当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告当庭主张由于原告增加的工程项目过多导致工期顺延，原告未按时支付工程款，已经完成的工程项目款超出合同总标的额。如本院以上认定，被告违约，原告按约定支付被告工程款，且由于被告的原因未按时竣工。被告应当承担没有证据证明其事实主张的不利后果。   因此，依照《中人民共和国合同法》第六条、第八条、第九十四条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第七条、第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的规定》第二条之规定，判决如下：   一、解除原告阿布地外里·吾甫尔与被告王贵明于2018年6月6日签订的《装饰工程施工合同》。   二、由被告王贵明承担装饰工程款168200元，本判决生效之日一次退还原告阿布地外里·吾甫尔。   三、由被告王贵明承担违约金102000元，本判决生效之日一次付清原告阿布地外里·吾甫尔。   四、由被告王贵明承担租金损失50000元，本判决生效之日一次付清原告阿布地外里·吾甫尔。   五、驳回原告阿布地外里·吾甫尔的其他诉讼请求。   本案诉讼费8050元，由原告承担3971.33元，由被告承担剩余5728元，同基本义务一并向原告返还。   如果被告未按本判决规定的时间履行给付现金义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   如不服判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按照对方当事人或代表人的人数提交副本，上诉于巴音郭楞蒙古自治州中级人民法院。   审 判 长 坎买尔· 克合热曼   人民陪审员 张   秀   菊   人民陪审员 热孜万古丽·米吉提   二〇一九年九月十五日   书 记 员 阿曼古 丽 ·肉孜