山西省长治市中级人民法院刑事裁定书（2019）晋04刑终338号原公诉机关山西省长子县人民检察院。上诉人（原审被告人）王启生，男，1962年4月26日出生于长子县，汉族，小学文化，农民。因涉嫌犯非法持有毒品罪于2019年3月14日被长子县公安局刑事拘留，同年3月23日被执行逮捕。现羁押于长治县看守所。山西省长子县人民法院审理长子县人民检察院指控原审被告人王启生犯非法持有毒品罪一案，于2019年7月8日作出（2019）晋0428刑初91号刑事判决。判后，原审被告人王启生不服，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。原判认定：2017年1月4日下午，公安侦查人员对被告人王启生租住的房屋进行检查，查获疑似毒品五袋（分别编号为1-5#）及塑料袋、吸毒用的瓶子、吸管、锡纸。经称重，编号为1#的疑似毒品净重606.19克，编号为2#、3#、4#的疑似毒品净重分别为32.43克、159.55克、73.60克，编号为5#的疑似毒品净重708.15克。经长治市公安司法鉴定中心对所查获的该五袋疑似毒品进行检验，送检编号为1#的检材中检出甲卡西酮及咖啡因成分，编号为2#、3#、4#的检材中均检出咖啡因成分，编号为5#的检材中未检出海洛因、甲基苯丙胺、甲卡西酮成分。另查明，2008年5月15日，被告人王启生因犯盗窃罪被长子县人民法院判处有期徒刑八年，2013年9月16日减刑释放；2016年10月、2017年1月被告人王启生因吸食毒品被公安机关行政处罚。认定上述事实的证据有：1、书证受案登记表、立案决定书各一份，证明案件来源。2、书证户籍证明一份，证明被告人王启生身份情况。3、书证检查证、检查笔录、称重照片、证据保全决定书、证据保全清单、收缴物品清单，证明2017年1月4日11时30分至12时10分，公安侦查人员对王启生租住在××县的住所进行检查，经检查，在王启生的住所发现了如下物品：几十个小塑料袋，几个吸毒用的酒精灯和塑料瓶，一卷锡纸，大量疑似毒品，经对查获的五种疑似毒品称重（毛重）后，依法对查获的物品予以收缴保全。4、称重笔录、称重照片、情况说明，证明2019年3月21日16时15分至16时40分，公安侦查人员在见证人田慧杰的见证下，对2017年1月4日下午在王启生租住的房屋内查获的五袋疑似毒品1-5#进行称重：1#毛重613.82克，净重606.19克；2#毛重35.27克，净重32.43克；3#165.83克，净重159.55克；4#毛重78.49克，净重73.60克；5#毛重722.89克，净重708.15克。称重后物品持有人王启生签字确认。因电子称准确度存在误差，导致与2017年1月4日对该五袋毒品进行的称重毛重不一致。5、检验报告一份，证明经长治市公安司法鉴定中心对在王启生住处查获的疑似毒品进行检验，检验意见为送检的编号为1#的检材中检出甲卡西酮及咖啡因成分，编号为2#、3#、4#的检材中均检出咖啡因成分，编号为5#的检材中未检出海洛因、甲基苯丙胺、甲卡西酮成分。6、被告人的讯问笔录，其供述其2007年因盗窃被长子法院判刑八年，两次减刑于2013年7月份刑满释放。2015年的腊月开始接触毒品“筋”，吸食毒品，被公安机关行政处罚。2017年1月4日，其在其租住的丹朱街土地局家属院的房间内吸毒时被公安人员查获，当时从其家中查获的五袋疑似毒品，在其见证下编号为1到5号进行了称重，其对称重结果认可。家里的锡纸和吸管是其买的，酒精灯和塑料瓶是其做的，塑料小袋子和查获毒品是其从“黑毛”（同贺村人）手里买的雪铁龙二手车的后备箱里找到的，其不知道“黑毛”的大名叫什么，40多岁，同贺村人，其当时吸毒就挨个尝了一下，觉得不是毒品，就放到家里没当回事。2019年3月21日，民警对2017年1月4日查获的五袋毒品重新称重，其清楚，对称重没有异议。对通过检验检出了编号为1号的检材中有甲卡西酮及咖啡因成分，2、3、4号检出咖啡因成分，没有异议，其认为对毒品成分的检验应该有毒品成分的含量。7、死亡注销户口证明、村委证明各一份，证明长子县丹朱镇同贺村村民郝某，男，身份证号：×××，该于2016年7月25日死亡，2018年5月30日注销户口。8、抓获经过、情况说明，证明犯罪嫌疑人王启生因非法持有毒品案被公安机关列为网上逃犯，2019年3月14日被郑州铁路公安处长治站派出所将其抓获。9、书证嫌疑人员前科劣迹调查表、行政处罚决定书、社区戒毒决定书，证明被告人王启生因吸毒被公安机关给予行政处罚。10、书证刑事判决书、罪犯出监鉴定表（释放证明书）各一份，证明2008年5月15日，被告人王启生因犯盗窃罪，被长子县人民法院判处有期徒刑八年，并处罚金5000元，2013年9月16日减刑释放。原判认为，根据《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》的规定，非法持有毒品甲卡西酮二百克以上，应当认定为刑法第三百四十八条规定的“其他毒品数量大”。本案中，被告人王启生明知是毒品而非法持有，且持有毒品甲卡西酮数量达606.19克，其行为已构成非法持有毒品罪。公诉机关指控罪名成立。被告人王启生非法持有“其他毒品数量大”，依法应处七年以上有期徒刑，并处罚金。被告人提出查获的五袋疑似毒品不是其的，是其从“黑毛”手里买的雪铁龙二手车的后备箱里找到的，其当时吸毒就挨个尝了一下，觉得不是毒品，就放到家里没当回事。其对1号的疑似毒品中检出有甲卡西酮及咖啡因成分没有异议，但应检出甲卡西酮的含量是多少，未检出含量就认定为数量大，没有事实依据。其不知道是毒品，是过失犯罪。经查，被告人王启生系吸毒人员，对于毒品有一定的认知能力，其供述其曾对查获的毒品挨个进行过尝试，后将该毒品予以存放，虽辩解该毒品是从“黑毛”手里买的雪铁龙二手车的后备箱里找到的，但“黑毛”已死亡，无法进行核对，再者毒品是从其住所查获，不影响对其非法持有毒品行为的认定；关于从其住所查获的毒品成分，经检验1#毒品（606.19克）检出甲卡西酮及咖啡因成分，根据相关对于含有二种以上毒品成分的毒品混合物，如不含海洛因、甲基苯丙胺的，应以其中毒性较大的毒品成分确定其毒品种类，无论毒品纯度高低，应将查获的数量认定为毒品数量，故公诉机关指控被告人持有毒品甲卡西酮606.19克，符合相关规定，应予认定，被告人提出的该辩解理由，与查明的事实不符，也与法相悖，不予采纳。其曾因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，减刑释放后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应从重处罚。其能如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，可酌情予以处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十五条第一款、第五十二条、第六十四条之规定,判决如下：一、被告人王启生犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十年，并处罚金10000元。二、公安机关扣押的毒品及吸毒工具，予以没收，依法处置。判后，原审被告人王启生不服，提出上诉，认为家中查获的毒品是自己从他人买的二手车里就有的，经试吸判断不是毒品，上诉人并非明知毒品而非法持有，应进一步鉴定毒品含量，且该毒品未流入社会，上诉人认罪态度好，请求从轻处罚。经二审审理查明：原审认定的事实经一审庭审质证、认证，合法有效，本院对原审查明的事实和证据予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）王启生明知是毒品而非法持有，且持有毒品甲卡西酮数量达606.19克，其行为已构成非法持有毒品罪，依法应予惩处。关于上诉人所提家中查获的毒品是他人所有，经试吸判断不是毒品，上诉人并非明知毒品而非法持有，应进一步鉴定毒品含量的意见，经查，上诉人系吸毒人员，曾因吸毒两次被行政处罚，其对所持有的毒品予以保留，并未丢弃，从其行为表现上看，其对持有的毒品具有明知性。依照《中华人民共和国刑法》第三百五十七条第二款规定，“毒品的数量以查证属实的非法持有毒品的数量计算，不以纯度计算。”原判已结合其犯罪行为、累犯等情节正确量刑，其上诉意见不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 李晓平审判员 刘冠晋审判员 史 蕾 二О一九年九月十六日书记员 李 楠