内蒙古自治区赤峰市红山区人民法院   刑事判决书   （2019）内0402刑初130号   公诉机关内蒙古自治区赤峰市红山区人民检察院。   被告人张某，公民身份号码×××，户籍所在地山东省菏泽市，捕前住内蒙古自治区赤峰市红山区。无前科。   辩护人罗某，内蒙古松洲律师事务所律师。   内蒙古自治区赤峰市红山区人民检察院以红检公诉刑诉（2019）108号起诉书指控被告人张某犯诈骗罪，于2019年5月16日向本院提起公诉，同年9月2日以红检公诉刑变诉（2019）7号变更起诉决定书对起诉书进行了变更。本院分别于2019年6月25日、9月20日依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。赤峰市红山区人民检察院指派检察员于某、卢某出庭支持公诉，被告人张某及其辩护人罗某到庭参加了诉讼。现已审理终结。   公诉机关指控，被告人张某在赤峰宝翔行汽车销售服务有限公司任业务员期间，被害人刘某在该店购买“宝马”X3xDrive25iM运动套装型车辆，自2018年11月3日至2018年11月28日期间，被告人张某以交付定金、首付款的名义，收取刘某钱款人民币167493元，并向刘某隐瞒公司对该车的优惠事实，实际向公司交付99406.8元，为刘某代缴车辆保险30094.53元，其余37991.67元被其据为己有；在刘某提取车辆时，因贷款没有办妥不能提车，被告人张某谎称交付150000元保证金即可提车，收取刘某150000元后违规为刘某提取车辆，该笔钱款被其据为己有。后刘某核实到贷款已经审批下来，多次要求张某退还保证金，张某以各种理由推脱拒绝退款。   案发后，张某的朋友已退还被害人经济损失，取得谅解。   公诉机关认为，被告人张某以非法占有为目的，采用虚构事实，隐瞒真相的方法，骗取他人钱财，合计人民币187991.67元，数额巨大，应以诈骗罪追究其刑事责任。被告人张某到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚。   被告人张某对公诉机关指控的事实及罪名均无异议。辩护人的辩护意见：对公诉机关指控被告人张某犯诈骗罪无异议，张某犯罪数额应为150000元，其余37991.67元销售汽车差价，系单位给张某的销售优惠，不应认定为犯罪数额。被害人主动提出处分自己的财产，自身存在重大过错。张某如实供述自己的罪行，退赔被害人损失合计187991元，属于初犯、偶犯，请求对张某从轻处罚。   经审理查明，被告人张某在赤峰宝翔行汽车销售服务有限公司任业务员期间，被害人刘某在该店购买“宝马”X3xDrive25iM运动套装型车辆，自2018年11月3日至2018年11月28日期间，被告人张某以交付定金、首付款的名义，收取刘某人民币167493元，并向刘某隐瞒公司对该车的优惠事实，实际向公司交付99406.8元，为刘某代缴车辆保险30094.53元，其余37991.67元被其据为己有；在刘某提取车辆时，因贷款没有办妥不能提车，被告人张某谎称交付150000元保证金即可提车，收取刘某150000元后为刘某提取车辆，将该款据为己有。后刘某核实到贷款已经审批下来，多次要求张某退还保证金，张某以各种理由拒绝退款。   案发后，张某的朋友杨某替其全部退赃，取得被害人谅解。   上述事实，有经庭审举证、质证，经本院确认的下列证据予以证实：   1、受案登记表、立案决定书、案件来源、传唤证、归案情况说明证实，2018年12月25日14时许，被害人刘某报案称被张某诈骗。赤峰市公安局红山区分局于2018年12月25日立案侦查，同日张某被传唤到案。   2、被害人刘某的陈述证实，张某是赤峰市红山区桥北宝翔宝马汽车4S店业务员，他通过张某在该店购买宝马X3越野车，当时张某称可以办理贷款301452.80元，他共向张某支付车款167493元。2018年11月27日，张某通知他来店里办理贷款和入户事宜，他缴纳了车辆购置税并办理了车辆入户手续，张某称贷款没有办下来不能提车，他跟张某说可以将300000元先交到4S店，先把车提走，等贷款下来再退还给他，开始张某称领导不同意，后来张某让他先交150000元可以把车提走，他将该款转入张某个人账户。后来他一直要求张某退还150000元，张某称4S店没钱拒绝退还，他打电话询问4S店，答复他贷款当天就批下来了，他就报案了。后来张某的朋友杨某退赔了他的损失，他出具了谅解书。   书证：刘某提交的机动车行驶证、税收完税证明、机动车销售统一发票、转账记录截图，证明给张某转款购车情况。   3、证人范某的证言证实，她是赤峰宝翔行汽车销售服务有限公司法定代表人，张某是公司车辆销售业务员，公司销售经理跟他说张某私自收了一个叫刘某的客户150000元。张某在卖给刘某车时向公司申请了优惠价格，公司给了优惠后张某没有告诉刘某，刘某按车辆原价将款交给张某后，张某按车辆优惠价格交给公司，公司给客户优惠，体现在客户购车价格内的，绝对不会给业务员。   书证：范某提交的赤峰宝翔行汽车销售服务有限公司营业执照、车辆销售合同、精品销售单、车辆销售出库单、预付款收据、收款清单、贷款申请批复函、付款通知，证明刘某以孟令彤名义在赤峰宝翔行汽车销售服务有限公司购买车辆及贷款到账情况。   4、证人庞某的证言证实，她是赤峰宝翔行汽车销售服务有限公司金融部经理，主要负责客户购车贷款申请审批放款业务，刘某是张某负责接待业务的客户，购买的是宝马X3越野车，申请办理了301452.80元贷款，贷款主借款人是刘某妻子孟令彤，她于2018年11月27日晚6时许收到该笔贷款放款批复函，第二天8时48分会计把刘某贷款业务收款回单发给她，她办理了相关手续后将车辆出库单和车钥匙交给了张某，至于张某什么时间通知刘某提车的她就不清楚了，她也不知道张某收取刘某150000元的事。   5、证人李某的证言证实，他是赤峰宝翔行汽车销售服务有限公司销售经理，张某是公司的销售顾问。刘某购买的宝马X3SUV车优惠了8个点，等同于打九二折。   6、证人王某1的证言证实，她是赤峰宝翔行汽车销售服务有限公司车险销售顾问，孟令彤购车时交保险费时间是2018年11月26日，由张某代交的，客户在保单上签字也是张某代签的，一共交了3年的保险费共计30094.53元。   书证：王某1提供的被保险人为孟令彤的保险单，证明车辆保险时间及金额。   7、证人王某2的证言证实，他是赤峰宝翔行汽车销售服务有限公司保安队长，负责公司安保及进出车辆放行事宜，他记不清2018年11月28日上午是否放行过×××宝马X3越野车。   8、证人杨某的证言证实，她替张某退赔刘某的损失，刘某对张某表示谅解，她替张某将20000元交到公安机关。   书证：杨某提供谅解书证明，杨某替张某退赔刘某损失，刘某对张某的行为表示谅解。   9、赤峰市公安局红山区分局接受证据材料清单、发还清单证实，杨某替张某向公安机关交纳退赃款20000元，已发还被害人刘某。   10、户籍信息证实，被告人张某基本身份情况。   11、被告人张某的供述证实，我是赤峰宝翔行汽车销售服务有限公司的销售员，客户刘某准备在我们公司贷款购买宝马X3越野车，刘某通过微信转账方式分两次共计给我转款2万元，后来又往我个人账户转款14万余元，我交给公司12万余元，2018年11月27日刘某来店里办理购买车辆入户事宜，办完之后刘某要提车，我告诉刘某贷款没办下来不能提车，刘某提出可以将30万元押到店里先将车提走，我说公司不允许这样办，我说贷款明天就能下来，让刘某明天来提车。当天晚上因为我欠贷款公司的钱，贷款公司打电话催款，第二天早晨上班后我给刘某打电话，让他将15万元押到我这里然后提车，刘某来到后，我让刘某开上车，我坐在副驾驶位置上，骗门卫说去加油，将车开出，在车上刘某用手机银行给我转款15万元，我回到公司后，庞某说刘某的贷款已经到账，同时将另一把钥匙和出库单交给我，我将出库单交给门卫，出库单孟令彤的名字是我签的。后来刘某找我要押金，我没钱退给他，谎称钱交到公司财务了。   辩护人当庭提交了刘某收取杨某代替张某退款合计167991元收条二枚，证实退款情况。   本院认为，被告人张某以非法占有为目的，采用隐瞒真相的方法，骗取被害人刘某人民币合计187991.67元，数额巨大，其行为侵犯了刘某的财产所有权，已构成诈骗罪。被告人张某到案后如实供述自己的罪行，可以从轻处罚；全部退赃并取得谅解，酌情从轻处罚。公诉机关指控罪名成立，予以采纳。辩护人关于销售汽车优惠款37991.67元不应认定为犯罪数额的辩护意见，本院认为，赤峰宝翔行汽车销售服务有限公司法定代表人范某证实优惠款是给客户的，张某向刘某隐瞒公司对其购买的汽车给予优惠的事实，向刘某收取购车款时未将优惠款扣除，而是占为己有，该数额应作为诈骗数额，对该辩护意见不予采纳；辩护人关于被害人自身存在重大过错的辩护意见，缺乏事实及法律依据，不予采纳；对辩护人其他辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款之规定，判决如下：   被告人张某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年零六个月，并处罚金人民币八万元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月26日起至2022年6月25日止。罚金于判决生效后立即缴纳）。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向赤峰市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审 判 长 陈晓杰   人民陪审员 王凤莲   人民陪审员 闫 岩     二○一九年九月二十三日   书 记 员 张艳杰