湖南省衡阳市蒸湘区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0408民初1554号 原告（反诉被告）：江西亿媒汇文化传媒有限公司，住所地：江西省南昌市青山湖区高新大道**中锐大厦（**）****。 法定代表人：熊伟，该公司经理。 委托诉讼代理人：郭凯勇，江西思海律师事务所律师。 委托诉讼代理人：史慧敏，江西思海律师事务所律师。 被告（反诉原告）：衡阳小鲸鱼网络科技有限公司，住所地：湖南省，住所地：湖南省衡阳市蒸湘区解放西路**丽天名园** 法定代表人：刘羿志，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：张多，湖南八方律师事务所律师。 委托诉讼代理人：颜学训，湖南八方律师事务所实习律师。 原告江西亿媒汇文化传媒有限公司（反诉被告，以下简称原告亿媒汇公司）与被告衡阳小鲸鱼网络科技有限公司（反诉原告，以下简称被告小鲸鱼公司）网络服务合同纠纷一案，本院于2019年6月21日立案受理后，被告小鲸鱼公司于2019年7月15日向本院提起反诉，本院受理后，依法依法适用简易程序于2019年7月19日将本诉与反诉合并公开开庭进行了审理。原告亿媒汇公司的委托诉讼代理人郭凯勇，被告小鲸鱼公司的法定代表人刘羿志及其委托诉讼代理人张多、颜学训到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告亿媒汇公司向本院提出以下诉讼请求：1.判令被告向原告返还首付款54000元；2.本案诉讼费用由被告承担。 被告小鲸鱼公司共同辩称，1.原告的诉请无任何事实和法律依据，本案系因原告的违约行为导致合同履行过程中出现困难，故首付款不应退还，且原告应承担相应的违约责任；2.由于原告的违约行为导致合同延期，原告先行交付的首付款应不予退还，被告一直在履行合同约定的义务，合同延期是原告不履行协助配合的义务，导致后续无法开发系原告的责任，如原告要求终止履行合同或解除合同，应书面通知被告，但原告一直未通知被告。 被告小鲸鱼公司提出反诉请求：1.判令被反诉人因违约行为赔偿反诉人损失4万元；2.诉讼费用由被反诉人承担。 原告亿媒汇公司对被告小鲸鱼公司的反诉辩称，被告能力不符合原告要求，无法完成网站的开发，也未继续开发网站，被告没有证据证明其损失，故对被告的反诉请求应不予支持。 本院经审理查明的事实如下：2019年2月19日，原告亿媒汇公司（甲方）与被告小鲸鱼公司（乙方）签订《网站建设服务协议书》，双方约定，甲方委托乙方为甲方旗下公司网站平台（亿媒汇智能营销平台）进行所有的策划开发；网站开发周期为2019年2月20日至2019年5月15日；网站开发开发总费用为18万元，合同签订后3日内甲方通过第三方平台即一品威客支付首付款5.4万元，网站完成并经甲方验收后支付7.2万元，剩余5.4万元及税务费用1.08万元待系统正式上线后5日内支付；开发内容包括后台功能模块，前端页面设计，图片海报设计，系统调试，接口、插件开发，网站包括电脑端以及手机端的开发；乙方在开发设计网站时应严格按照甲方的需求和开发文档及思路进行开发；合同附文档《平台网站开发说明》《思路导图》；甲、乙双方均应派专人负责与对方联络、协调；合同履行过程中，如甲方意欲提前解除合同，应提前10日通知乙方，甲方提前解除合同的，已支付的费用不予退还，如届时甲方有已确认的工作成果所对应的费用未支付的，甲方还应于解除后10日内将应付费用支付至乙方，如因甲方擅自解除合同而给乙方造成其他经济损失的，甲方还应据实赔偿；如因甲方原告导致的合同解除或终止，对于甲方已确认的工作成果所对应的费用，乙方均不予退还（如甲方未支付的，还应支付）；如因乙方自身需要提前解除合同的，应提前10日通知甲方，并返还甲方所支付的费用，同时按照项目总金额的40%支付违约金，如乙方擅自解除合同给甲方造成其他经济损失，违约金不足以弥补的，乙方应根据实际损失赔偿；任何一方在履行中发现或有证据表明对方已经、正在或将要违约，可以终止履行合同，但应及时通知对方，若对方继续不履行、履行不当或违反合同，该方可以解除合同并要求对方赔偿损失；任何一方违反本合同制约的，除向守约方赔偿外，还需承担另一方为取得此等赔偿而支出的所有费用；合同附文档《平台网站开发说明》《思路导图》，与合同正文具有同等法律效力；等等。2019年2月20日，被告开始着手开发网站。几天后，被告将初步制作的网页传给原告相关工作人员，原告收到后认为与预期存在差距，被告遂进行了修改，修改后的页面原告仍表示不满，后被告多次询问原告的修改意见，但因对被告的开发能力产生极大怀疑，故未提出具体的修改方案。2019年3月2日开始，原告拒绝与被告就履约事宜进行协商。 本院认为，原、被告签订的《网站建设服务协议书》系双方真实意思表示，且未违反法律、法规强制性规定，应为合法有效，双方当事人均应按合同约定履行义务。对于该协议未依约履行完毕的事实双方均无异议，双方也均表示合同约定的履行期已过，双方均不愿意继续履行合同，对于本案本诉及反诉的争议问题，本院作如下分析： 一、关于涉案协议未得以履行完毕的原因。本院认为，作为第一次合作的服务方与被服务方，双方必然存在一定的磨合期；网站效果的评价本身带有较强的主观性，双方应当加强沟通与协调，为达到预期效果，原告应当及时将其意见传达被告。原、被告约定的网站开发周期为2019年2月20日至2019年5月15日，合同履行至2019年3月2日，被告不存在违约行为，合同也不存在约定或法定的解除条件，而此时原告即以被告无履约能力为由决定不再继续履行合同，且在被告询问其修改页面的意见以及发出表示愿意继续履行协议的《律师函》后，仍拒绝与被告进行沟通、协调、继续履行合同，根据原、被告的陈述，如原告不认可被告制作的页面，则被告无法继续进一步的网站开发工作，据此，本院认定，涉案协议未得以履行系因原告过错所致。原告并未提供被告无能力履行合同的证据，且即使原告的该项主张属实，被告仍可采取招纳技术人员等措施，并未达到履约不能的程度，在原告拒绝与被告就履约事宜继续协商后，被告仍积极联系原告，并发出《律师函》，表达了只要原告依约配合，被告将不追究原告的责任并继续履约的意愿，据此，本院认定被告方不存在过错。 二、关于合同未得以履行完毕的法律后果。对于原告请求被告返还其首付款5.4万元的主张，本院认为，双方合同约定，如因甲方原告导致的合同解除或终止，对于甲方已确认的工作成果所对应的费用，乙方均不予退还（如甲方未支付的，还应支付）；另约定，如甲方意欲提前解除合同，应提前10日通知乙方，甲方提前解除合同的，已支付的费用不予退还，故对于原告的该项诉讼请求本院不予支持，虽本案不属于原告通知提前解除合同的情形，但原告单方终止合同的性质较通知提前解除合同的情形更为恶劣，故不退还已确认的工作成果应包含不退还已支付的款项，虽目前被告所作出的成果价值较低且未得到原告的确认，但原告确认首付款为5.4万元，应是考虑了被告人力、物力等前期投入，故对于原告的该项诉讼请求，本院不予支持。对于被告反诉请求的4万元赔偿款，本院认为，虽被告为履行协议花费了一定的人力、物力，但被告仅制作了两个网络页面，根据其自述，页面价值仅为2000元到3000元，且被告作为正常经营的网络技术公司，不能将产生的所有工资损失均归咎于涉案项目，在原告以其实际行动表示不愿继续履行协议后，被告也应采取行动及时止损，否则扩大的损失应由被告自行承担，综上，本院依据现有的证据以及原、被告的陈述认定首付款5.4万元足以弥补被告相应的损失，故对于被告的该项反诉请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十七条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十九条第一款以及《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、驳回原告江西亿媒汇文化传媒有限公司的诉讼请求； 二、驳回反诉原告衡阳小鲸鱼网络科技有限公司的反诉请求。 本案本诉受理费减半收取575元，由原告江西亿媒汇文化传媒有限公司负担；反诉受理费减半收取400元，由反诉原告衡阳小鲸鱼网络科技有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省衡阳市中级人民法院。 审 判 员 王孝杰 二〇一九年九月十八日 法官助理 罗 娜 书 记 员 张阳梅 《中华人民共和国合同法》 第六条当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则。 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十七条当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 第一百一十三条第一款当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。 第一百一十九条第一款当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。