湖南省浏阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0181民初3012号原告：彭志跃，男，1959年5月8日出生，汉族，居民，住湖南省浏阳市。委托诉讼代理人：高团，男，1969年11月13日出生，汉族，浏阳市蕉溪镇政府干部，住湖南省浏阳市。被告：山东东方路桥建设总公司，住所地山东省临沂市兰山区通达路**。法定代表人：吴清杰，总经理。委托诉讼代理人：杨立坤，山东东方路桥建设总公司行政部经理。委托诉讼代理人：陈丹，湖南一星律师事务所律师。被告：张兴国，男，1961年1月18日出生，汉族，居民，住湖南省浏阳市。原告彭志跃与被告山东东方路桥建设总公司（以下简称路桥公司）、张兴国民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月10日立案后，依法适用简易程序进行审理。2019年4月22日，路桥公司对本案管辖权提出异议，2019年5月5日，本院裁定驳回了路桥公司对本案管辖权提出的异议，路桥公司不服，提起上诉，2019年6月27日，长沙市中级人民法院裁定，驳回上诉，维持原裁定。2019年7月26日，本院对本案公开开庭进行了审理。原告彭志跃及其委托诉讼代理人高团、被告路桥公司的委托诉讼代理人杨立坤、陈丹、被告张兴国到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告彭志跃向本院提出诉讼请求：1、判令两被告偿还原告欠款190万元及逾期利息95000元（以190万元为基数从2019年4月12日起按月利率2%计算至实际履行之日止）；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2016年10月，被告路桥公司承建G319线大瑶—金刚道路提质改造工程时，由被告张兴国任项目经理。10月28日，原告与两被告签订《工程项目投资协议》后，原告出资200万元支付到了被告指定账户。10月31日，两被告向原告作出承诺，明确张兴国未按协议约定付款给原告时，路桥公司将扣除张兴国的工程款直接支付给原告。因张兴国资金困难，张兴国在支付20万元分红款后再未按协议履行。投资款转为张兴国借款后约定月利率为2%。2019年1月27日，张兴国在付清此前的利息后出具了借条，并约定在2019年2月还款。还款时间过后，张兴国并未还款，从而引发诉讼。被告路桥公司辩称，被告路桥公司没有授权被告张兴国签订《工程项目投资协议》，也没有向原告出具承诺书，路桥公司不是原告的借款人或者担保人，对借款本息没有法定义务或者约定义务，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告张兴国辩称，被告张兴国与原告是合伙投资关系，现在工程款还没有结算，因此，原告的诉讼请求没有事实依据。被告路桥公司没有授权，这是张兴国与原告之间的私下协议，与路桥公司无关。本院经审理认定事实如下：2016年10月28日，被告张兴国以其承包了“浏阳市Ｇ106线（大瑶—金刚界）路面提质改造工程1标段”工程需要资金为由，经案外人彭先运介绍，邀请原告彭志跃作为项目投资合伙人进行投资，为此，彭志跃作为投资人、张兴国作为融资方负责人、彭先运作为担保人，共同签订了填写式的《工程项目投资协议》，同时，张兴国还在该《工程项目投资协议》落款处的融资方负责人签字（盖章）处加盖了印文为“山东东方路桥建设总公司浏阳市Ｇ106线（大瑶—金刚界）路面提质改造工程1标段项目经理部”的印章。《工程项目投资协议》的内容为：投资人：彭志跃（以下简称甲方）；融资方：山东东方路桥建设总公司项目负责人张兴国（以下简称乙方）；Ｇ319大瑶—金刚道路提质改造工程现正在施工中，因项目投资大，需邀约项目投资合伙人，经双方共同协商，达成如下条款：1、甲方共计投资人民币200万元，由乙方用于工程项目，甲方不负责管理，由乙方负责工程管理，工程盈亏由乙方负责，甲方按固定投资分红10%，投资时间为古历2016年底（即2017年1月27日），到期之后，本金及利润共计220万元一次性退回给甲方；2、如未按期支付，每月支付违约金5%，该项目投资，乙方必须保证专款专用，甲方有权监督乙方资金使用情况，乙方自愿以家中名下所有财产作为抵押；3、如未按期支付，项目部及项目负责人同意公司在该项目工程款内代扣代付给投资方；4、以上条款如双方任何一方违约，所有诉讼费、律师费、交通费等一切与追回投资款有关的费用概由违约方承担；5、本协议一式三份，一经签字即产生法律效力；投资方签字：彭志跃，身份证号码：4301231959********；融资方负责人签字（盖章）：张兴国（说明：此处还加盖了印文为“山东东方路桥建设总公司浏阳市Ｇ106线（大瑶—金刚界）路面提质改造工程1标段项目经理部”的印章），身份证号码：4301231961********；担保人签字：彭先运；2016年10月28日。同日，张兴国还向彭志跃出具了《收条》，并加盖了印文为“山东东方路桥建设总公司浏阳市Ｇ106线（大瑶—金刚界）路面提质改造工程1标段项目经理部”的印章，《收条》中写明：“今收到彭志跃先生在Ｓ106大瑶至金刚线投资款贰佰万元整（￥2000000元），（说明其中壹佰万元是在此工程用于投标保证金，彭先运经手转入株洲市宇通建材有限公司计98万元＋现金2万元，共计100万元整）”。同时，彭先运也在该《收条》的下面签字写明：“担保负责收回投资款”。2016年10月31日，张兴国又向彭志跃出具了打印的《承诺书》，并在该《承诺书》落款的日期处加盖了印文为“山东东方路桥建设总公司”的印章，《承诺书》的内容为：“我公司承诺张兴国向彭志跃项目融资款，如张兴国未按融资协议条款支付给彭志跃，我公司将张兴国的项目工程款扣除，支付给彭志跃个人账户。承诺单位：山东东方路桥建设总公司，2016年10月31日（说明：此处盖有印文为“山东东方路桥建设总公司”的印章）”。同时，张兴国还在该《承诺书》上签字写明：“同意公司代扣，张兴国，2016年10月31日”，并加盖了印文为“山东东方路桥建设总公司浏阳市Ｇ106线（大瑶—金刚界）路面提质改造工程1标段项目经理部”的印章。上述手续办好后，彭志跃于2016年11月1日又通过银行转账分两次将共计100万元（一次40万元、一次60万元）投资款汇入了张兴国的个人账户。至此，彭志跃已根据《工程项目投资协议》的约定将200万元投资款付给了张兴国（说明：另外的100万元，张兴国已在《收条》中作了说明）。《工程项目投资协议》到期后，张兴国向彭志跃支付了分红款20万元，但没有将200万元投资款退还给彭志跃。2017年2月26日，张兴国、彭志跃、彭先运及案外人林国良共同签订了《现金借款及经济往来核对数据单》，该《现金借款及经济往来核对数据单》中涉及彭志跃投资款的部分写明：“彭志跃投资张兴国承包的Ｇ319大瑶—金刚道路提质改造工程投资款200万元，因资金未回笼，已支付分红款20万元，欠投资款200万元，从2017年1月27日起按月息2分利息计算”（说明：该《现金借款及经济往来核对数据单》中还涉及了其他人的经济往来，其中，涉及彭先运的部分写明：“彭先运与张兴国的经济往来：包括2014年投资张兴国承包的Ｓ324浏阳荷花至工程投资款400万元，到2016年6月7日止，欠投资本金400万元，到2017年2月7日止共欠彭先运本金400万元，利息14万元，合计414万元整”）。此后，张兴国分两次共计向彭志跃支付了100万元（每次均为50万元）。2019年1月27日，彭志跃催要投资款时，张兴国与彭志跃就投资款及利息进行了结算，结算后，张兴国确认还应付给彭志跃投资款190万元，因张兴国暂无钱支付，张兴国便将投资款转为借款向彭志跃出具了《借条》，《借条》写明：“今借到彭志跃在Ｓ106线（大瑶—金刚线）投资款壹佰玖拾万元整（￥1900000元），说明在2016年10月28日投资据转下来的，此款在2019年2月还清”。同时，彭先运作为证明人亦在《借条》下面签字确认。《借条》到期后，张兴国并没有偿还借款，彭志跃遂以被告路桥公司、张兴国为被告诉至本院。庭审中，路桥公司提交了2016年11月1日的《中标通知书》、2016年11月2日的《合同协议书》、《网络防伪印章刻制印模证明》、《企业变更情况》及《公路工程施工承包合同书》，以此证明《承诺书》上加盖的印文为“山东东方路桥建设总公司”的印章是伪造的，路桥公司未向彭志跃出具过承诺书；路桥公司于2016年11月1日才中标了浏阳市公路管理局发包的“浏阳市Ｇ106线（大瑶—金刚界）路面提质改造工程1标段”工程，晚于《工程项目投资协议》的签订时间；路桥公司将中标的上述工程转包给了案外人湖南省交建工程集团有限公司。针对上述证据，彭志跃无异议，张兴国也无异议，同时，张兴国提出，《工程项目投资协议》、《收条》、《承诺书》上加盖的印文为“山东东方路桥建设总公司”的印章和印文为“山东东方路桥建设总公司浏阳市Ｇ106线（大瑶—金刚界）路面提质改造工程1标段项目经理部”的印章，都是张兴国自己刻制的，与路桥公司无关；另外张兴国还提出，上述工程是张兴国利用路桥公司的资质中标的，上述工程由张兴国负责施工，张兴国是上述工程的施工负责人。针对张兴国的陈述，路桥公司提出，路桥公司为上述工程的项目部刻制过印文同样为“山东东方路桥建设总公司浏阳市Ｇ106线（大瑶—金刚界）路面提质改造工程1标段项目经理部”的印章，但路桥公司刻制的上述印章一直由路桥公司派驻该工程的会计李明保管，现路桥公司已将上述印章收回销毁，故不能确定《工程项目投资协议》、《收条》、《承诺书》上加盖的印文为“山东东方路桥建设总公司浏阳市Ｇ106线（大瑶—金刚界）路面提质改造工程1标段项目经理部”的印章是否为路桥公司为项目部刻制的印章；路桥公司确认张兴国是路桥公司中标的“浏阳市Ｇ106线（大瑶—金刚界）路面提质改造工程1标段”工程的施工负责人，但没有授权张兴国利用上述工程融资。张兴国确认路桥公司刻制的项目部的印章一直由路桥公司的会计李明保管，张兴国没有使用过路桥公司刻制的项目部印章。经审查路桥公司提交的上述证据可以认定：2013年1月8日，路桥公司的法定代表人由李方瑞变更为吴清杰，李方瑞在担任路桥公司法定代表人期间，路桥公司就已经使用印文为“山东东方路桥建设总公司（1）3713300001694”的行政公章，2016年11月2日的《合同协议书》及《公路工程施工承包合同书》上加盖的也是印文为“山东东方路桥建设总公司（1）3713300001694”的行政公章，该行政公章与《承诺书》上加盖的印文为“山东东方路桥建设总公司”的印章明显不同。庭审中，张兴国提出，在2019年1月27日出具《借条》前，张兴国共向彭志跃支付了140万元，除彭志跃确认的120万元外，还支付了20万元，在2019年1月27日出具《借条》后，张兴国还通过彭先运向彭志跃支付了90万元（即张兴国先将90万元付给彭先运，再要彭先运将该90万元付给彭志跃），但张兴国对此并未提交证据证实，彭志跃也否认收到上述款项（即出具《借条》前的20万元和出具《借条》后的90万元）。庭审中，彭志跃提交了彭先运于2019年7月25日出具的《证明》，《证明》中写明：路桥公司是“浏阳市Ｇ106线（大瑶—金刚界）路面提质改造工程1标段”工程的承包方，张兴国是实际承包人，路桥公司向张兴国收取了管理费；《工程项目投资协议》上加盖的是路桥公司的项目部印章；张兴国是以项目部负责人的身份向彭志跃出具《借条》的，当时，彭志跃要求加盖项目部公章，并注明月息为2%，但张兴国回复，这个与盖了章的是一样的，公司认账，利息也按原来确定的月息2%计算；后来，钱到期未还，彭志跃又找张兴国要求在借条上加盖公章，但张兴国说公章已被总公司收回。针对彭先运出具的《证明》，路桥公司提出，彭先运与本案有利害关系，且属于路桥公司的对立方，其所证明的事实均与客观事实不符，彭先运也没有出庭作证，该《证明》不应采信；张兴国对《证明》也不认可。本院认为，原告彭志跃与被告张兴国签订的《工程项目投资协议》中约定，“甲方（即彭志跃）共计投资人民币200万元，由乙方（即张兴国）用于工程项目，甲方不负责管理，由乙方负责工程管理，工程盈亏由乙方负责，甲方按固定投资分红10%，投资时间为古历2016年底（即2017年1月27日），到期之后，本金及利润共计220万元一次性退回给甲方”，而《工程项目投资协议》到期后，张兴国又向彭志跃支付了分红款20万元，只是没有退还投资款200万元，但在《现金借款及经济往来核对数据单》中确认“欠投资款200万元”，因此，根据上述约定及事实分析，彭志跃与张兴国签订的《工程项目投资协议》，是名为投资，实为借贷，故彭志跃、张兴国依据《工程项目投资协议》所形成的法律关系应当认定是民间借贷关系。《现金借款及经济往来核对数据单》中写明，“欠投资款200万元，从2017年1月27日起按月息2分利息计算”，虽然张兴国在签订《现金借款及经济往来核对数据单》后分两次共计向彭志跃支付了100万元，但张兴国在2019年1月27日结算时确认还应付给彭志跃190万元，并出具了《借条》，虽然张兴国提出，在《借条》出具前还支付了20万元、在《借条》后还支付了90万元，但张兴国对此并未提交证据证实，而彭志跃又予以否认，因此，应当认定张兴国欠彭志跃的借款金额为190万元，故彭志跃要求张兴国偿还借款190万元及逾期利息的请求，本院予以支持。《现金借款及经济往来核对数据单》中虽然写明，“欠投资款200万元，从2017年1月27日起按月息2分利息计算”，但彭志跃与张兴国在2019年1月27日结算时出具的《借条》中并没有约定利息，因此，应当认定彭志跃与张兴国对190万元借款是没有约定利息的。《借条》中虽然没有约定利息，但约定了“此款在2019年2月还清”，现张兴国未根据约定还清借款，就应当承担逾期还款的利息，而《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》中规定，“既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持”，因此，逾期利息应当调整为以190万元为基数从2019年3月1日起按年利率6%计算，故彭志跃超过部分的利息请求，本院不予支持。2016年10月28日的《工程项目投资协议》和《收条》上虽然加盖了印文为“山东东方路桥建设总公司浏阳市G106线（大瑶—金刚界）路面提质改造工程1标段项目经理部”的印章、2016年10月31日的《承诺书》上虽然加盖了印文为“山东东方路桥建设总公司”的印章和印文为“山东东方路桥建设总公司浏阳市G106线（大瑶—金刚界）路面提质改造工程1标段项目经理部”的印章，但被告路桥公司中标“浏阳市G106线（大瑶—金刚界）路面提质改造工程1标段”工程的时间是2016年11月1日、签订《合同协议书》的时间是2016年11月2日，即路桥公司实际承接“浏阳市G106线（大瑶—金刚界）路面提质改造工程1标段”工程的时间在《工程项目投资协议》、《收条》、《承诺书》上落款的时间之后，而《承诺书》上加盖的印文为“山东东方路桥建设总公司”的印章与路桥公司使用的印文为“山东东方路桥建设总公司（1）3713300001694”的行政公章明显不同，且张兴国已经确认《工程项目投资协议》、《收条》、《承诺书》上加盖的印文为“山东东方路桥建设总公司”的印章和印文为“山东东方路桥建设总公司浏阳市G106线（大瑶—金刚界）路面提质改造工程1标段项目经理部”的印章，都是张兴国自己刻制的，因此，应当认定张兴国签署《工程项目投资协议》、出具《收条》、《承诺书》的行为都是张兴国的个人行为，与路桥公司无关。张兴国后来虽然是路桥公司中标的“浏阳市G106线（大瑶—金刚界）路面提质改造工程1标段”工程的施工负责人，但张兴国向彭志跃借款发生在路桥公司承接“浏阳市G106线（大瑶—金刚界）路面提质改造工程1标段”工程之前，而《工程项目投资协议》、《承诺书》的内容也表明，是张兴国个人向彭志跃借款，因此，应当认定向彭志跃借款的人是张兴国个人，而不是路桥公司或者项目部。综上，彭志跃要求路桥公司偿还借款及逾期利息的请求，本院不予支持。彭志跃虽然提交了彭先运出具的《证明》，但这属于证人证言，而法律规定，证人应当出庭作证，现彭先运并没有出庭作证，且路桥公司、张兴国对彭先运出具的《证明》，都不予认可，因此，本院对彭先运出具的《证明》，不予采信。据此，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条第一款、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条、第二百一十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、张兴国在本判决生效后十日内偿还彭志跃借款190万元及逾期利息（逾期利息以190万元为基数从2019年3月1日起至实际履行之日止按年利率6%计算）；二、驳回彭志跃其他的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费22755元，减半收取11377.5元，财产保全费5000元，合计16377.5元，由彭志跃负担585元，由张兴国负担15792.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审判员  胡德贵二〇一九年九月四日书记员  晏春红附法律条文：1、《中华人民共和国合同法》第四十四条：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。2、《中华人民共和国合同法》第六十条第一款：当事人应当按照约定全面履行自己的义务。3、《中华人民共和国合同法》第一百零七条：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。4、《中华人民共和国合同法》第一百九十六条：借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。5、《中华人民共和国合同法》第二百零六条：借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。6、《中华人民共和国合同法》第二百零七条：借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。7、《中华人民共和国合同法》第二百一十条：自然人之间的借款合同，自贷款人提供借款时生效。8、《中华人民共和国合同法》第二百一十一条:自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息；自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。9、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款：当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。10、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条：被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。11、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条：借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息，人民法院应予支持。12、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条：借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。未约定逾期利率或者约定不明的，人民法院可以区分不同情况处理：（一）既未约定借期内的利率，也未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照年利率6%支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。13、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。