四川省绵阳市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川07刑终335号 原公诉机关平武县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王某，男，生于1968年2月12日，羌族，初中文化，农民，四川省平武县人，住平武县。因涉嫌犯非法持有枪支罪，于2019年1月25日被平武县公安局取保候审，同年5月6日平武县人民检察院决定对其继续取保候审。因涉嫌犯非法持有枪支罪、非法储存爆炸物罪，平武县人民法院于2019年6月21日依法决定对其继续取保候审。2019年7月22日，平武县人民法院依法决定对其予以逮捕，现羁押于绵阳市看守所。 平武县人民检察院指控被告人王某犯非法持有枪支罪、非法储存爆炸物罪一案，平武县人民法院于2019年7月22日作出（2019）川0727刑初46号刑事判决。宣判后，原审被告人王某对判决不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年9月4日公开开庭进行审理。四川省绵阳市人民检察院指派检察员杨跃出庭支持公诉，上诉人王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原判审理查明：2018年12月28日，平武县公安局平通派出所民警在日常工作中发现王某家中有“火药枪”及“爆炸物品”，现场查获“火药枪”一支、“导火索”两段共计7.6米、“火雷管”5发，疑似“黑火药”75克、疑似“炸药”3175克。经绵阳市公安局物证鉴定所鉴定，送检火药枪系以火药为发射动力的枪支；送检爆炸物品检出铵根离子、钾离子、硝酸根离子、硫。经侦查实验，导火索能够被引燃，雷管能够炸响，炸药能够被引爆并具有破坏性。 上述事实，有公安机关依法收集并经庭审核实的以下证据证实：（一）书证：1.《受案登记表》、《立案决定书》证实案件来源系平武县公安局平通派出所民警在日常工作中发现的情况；2.《户籍证明》证实被告人王某的基本情况及其具有完全刑事责任能力的情况；3.《抓获经过》证实被告人王某系被公安机关在其家中发现“火药枪”和“爆炸物品”后传唤到案的情况；4.《提取痕迹、物证登记表》、《扣押决定书》、《扣押清单》、《涉案财物移交保管清单》证实公安机关对涉案物品依法提取、扣押，并移交平武县公安局警务保障室的情况；5.《居民死亡户籍注销证明》证实涉案枪支原持有人王某1已死亡的情况；6.《爆破作业人员许可证》、《爆破作业单位许可证》证实中铁隧道局集团有限公司及其公司的刘勇均具有爆破作业相关资质的情况。 （二）证人证言：1.证人蹇某某的证言证实其系被告人王某妻子，涉案枪支系王某父亲王某1遗留下来给王某的，王某未使用过该枪支，涉案炸药、导火索、雷管系王某2004年在工地务工时截留所得，2006年自家修房时用了部分炸药、导火索、雷管，剩余部分放在家中一直未使用的情况；2.证人杨某某的证言证实2004年扩建平通镇公路时，其系炮工班带班头，当时王某在其班组务工，从事挖炮眼、装炸药和放炮等工作，工地上经常出现哑炮现象，以及由于当时管理不规范，完全可能出现工人截留炸药、雷管、导火索现象的情况；3.证人朱某某的证言证实其系2005年左右王某修房时的工匠，王某回填房屋地基所用石头中有一部分是从河坝里抬上来的，且这些石头有被炸药炸过的痕迹，及其听王某说过这些石头是他用炸药炸开河坝里的石头所得的情况。 （三）被告人王某的供述证实：1.涉案枪支系其父亲王某12008年去世前留下的，其从未使用过该枪支；2.涉案炸药、雷管、导火索系其2004年利用在平通镇公路扩建工程中从事爆破员工作期间私自截留所得，共截留了炸药约10斤、雷管10发、导火索约10米，2006年其修建房屋时炸河坝里的石头使用了雷管5发、炸药3至4斤、导火索2至3米，剩下的炸药、雷管、导火索一直未再使用的情况。 （四）鉴定意见：1.《绵公物鉴（痕）字[2019]5号鉴定书》证实涉案“火药枪”系以火药为发射动力的枪支的情况；2.《绵公物鉴（理）字[2019]32号检验报告》证实涉案爆炸物品检出铵根离子、钾离子、硝酸根离子、硫的情况。 （五）现场勘验笔录、侦查实验笔录及照片：1.现场勘验笔录、现场图及现场照片证实案发现场所处位置及被查获涉案物品所在具体位置、状态的情况；2.称量笔录及照片证实公安机关对涉案爆炸物品进行称量及疑似“黑火药”重量为75克、疑似“炸药”重量共计3175克的情况；3.抽样笔录及照片证实公安机关从涉案爆炸物品中随机提取的样品存入送检袋送检的情况；4.侦查实验笔录及照片证实涉案导火索能够被引燃、雷管能够炸响、炸药能够被引爆并具有破坏性的情况。 原判认为，被告人王某违反国家爆炸物管理规定，非法储存炸药3000克以上的行为已构成非法储存爆炸物罪；违反国家枪支管理规定，非法持有以火药为发射动力的枪支一支的行为已构成非法持有枪支罪。公诉机关指控被告人王某犯非法储存爆炸物罪、非法持有枪支罪的事实及罪名均成立，予以支持。指定辩护人关于“被告人王某具有坦白情节，因建房所需而非法储存爆炸物，且未造成严重社会危害，认罪悔罪态度好，均可从轻处罚”的辩护意见成立，予以支持。被告人王某归案后能够如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚；因建房所需而非法储存爆炸物，且未造成严重社会危害，确有悔改表现，亦可依法从轻处罚。依法判决：一、被告人王某犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑一年六个月，犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月，总和刑期有期徒刑二年四个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年；二、涉案枪支一支、“黑火药”75克、炸药3175克、雷管5发、导火索7.6米，依法予以没收，由平武县公安局依法处理。 上诉人（原审被告人）王某对原判认定的事实及证据无异议，但认为原判量刑过重，请求二审改判。 出庭检察员提交平武县司法局《调查评估意见书》一份，证实王某符合社区矫正的条件；出庭检察员认为原审量刑适当，但没有考虑王某的社会危险性较小、轻微的犯罪情节等，本案虽系数罪，但依法不属于不能适用缓刑的情形，故建议采纳《调查评估意见书》，对王某适用缓刑。 二审经审理查明的事实和证据与原判认定的一致。由绵阳市人民检察院委托平武县司法局作的《调查评估意见书》来源合法、真实有效、具有关联性，本院予以采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）王某违反国家爆炸物管理规定，非法储存炸药3000克以上的行为构成非法储存爆炸物罪；违反国家枪支管理规定，非法持有以火药为发射动力的枪支一支的行为构成非法持有枪支罪。上诉人王某因建房所需而临时起意非法储存爆炸物，虽因建房使用过部分爆炸物，但未造成严重社会危害；其父遗留给王某枪支的事实表明，王某没有主动非法获取枪支，其主观恶性较小；上诉人王某归案后能够如实供述自己的犯罪事实，属坦白，依法可以从轻处罚，其犯罪情节较轻，认罪态度好，宣告缓刑对其居住社区没有重大不良影响，可以对其适用缓刑。 综上，根据上诉人犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第一百二十五条第一款、第一百二十八条第一款、第七十二条、第七十三条，《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条、第五条、第九条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条之规定，判决如下： 一、维持平武县人民法院（2019）川0727刑初46号刑事判决第二项，即：涉案枪支一支、“黑火药”75克、炸药3175克、雷管5发、导火索7.6米，依法予以没收，由平武县公安局依法处理； 二、撤销平武县人民法院（2019）川0727刑初46号刑事判决第一项，即：被告人王某犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑一年六个月，犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月，总和刑期有期徒刑二年四个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年； 三、上诉人（原审被告人）王某犯非法储存爆炸物罪，判处有期徒刑一年六个月，犯非法持有枪支罪，判处有期徒刑十个月，总和刑期有期徒刑二年四个月，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年，缓刑二年六个月； （缓刑考验期从判决确定之日起计算。） 本判决为终审判决。 审判长 王 超 审判员 孟 娟 审判员 桂 勇 二〇一九年九月四日 书记员 董瑞雪 附：本判决适用法律条文 《中华人民共和国刑法》 第一百二十五条第一款非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节严重的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 第一百二十八条第一款违反枪支管理规定，非法持有、私藏枪支、弹药的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑。 第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。 被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。 缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 《最高人民法院关于审理非法制造、买卖、运输枪支、弹药、爆炸物等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一款个人或者单位非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物，具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十五条第一款的规定，以非法制造、买卖、运输、邮寄、储存枪支、弹药、爆炸物罪定罪处罚： …… （六）非法制造、买卖、运输、邮寄、储存炸药、发射药、黑火药一千克以上或者烟火药三千克以上、雷管三十枚以上或者导火索、导爆索三十米以上的； …… 第五条第一款具有下列情形之一的，依照刑法第一百二十八条第一款的规定，以非法持有、私藏枪支、弹药罪定罪处罚： …… （二）非法持有、私藏以火药为动力发射枪弹的非军用枪支一支或者以压缩气体等为动力的其他非军用枪支二支以上的； …… 第九条第一款因筑路、建房、打井、整修宅基地和土地等正常生产、生活需要，以及因从事合法的生产经营活动而非法制造、买卖、运输、邮寄、储存爆炸物，数量达到本解释第一条规定标准，没有造成严重社会危害，并确有悔改表现的，可依法从轻处罚；情节轻微的，可以免除处罚。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。最高人民法院最高人民检察院公安部司法部