湖北省武汉市江汉区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0103民初6322号原告暨被告：王刚毅被告暨原告：厦门豪客来餐饮管理有限公司，住所地厦门市思明区湖滨北路****。法定代表人：陈怡恺，总经理。委托诉讼代理人：罗茂桂，男，被告员工。原告王刚毅与被告厦门豪客来餐饮管理有限公司（以下简称豪客来公司）劳动争议纠纷一案及原告豪客来公司与被告王刚毅劳动争议纠纷一案，王刚毅与豪客来公司双方不服同一仲裁裁决分别向本院起诉，本院受理后，将原告豪客来公司与被告王刚毅劳动争议纠纷一案[（2019）鄂0103民初8563号]并入原告王刚毅与被告豪客来公司劳动争议一案[（2019）鄂0103民初6322号]，本案依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告暨被告王刚毅及其委托诉讼代理人李明照，被告暨原告豪客来公司的委托诉讼代理人罗茂桂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告暨被告王刚毅诉称及辩称，王刚毅于2002年7月5日入职豪客来公司处工作，在工作期间，豪客来公司未与王刚毅签订劳动合同，王刚毅没有享受年休假；豪客来公司直到2007年才为王刚毅缴纳社会保险。2018年2月24日王刚毅被无故辞退。劳动合同关系一经解除，无法恢复，除非签订新的劳动合同，本案中双方的劳动关系于2018年2月24日，就因豪客来公司的开除行为而解除，解除的原因是豪客来公司认为王刚毅在外兼职，影响本职工作，在仲裁庭审理中，豪客来公司没有提供任何证据证明此观点。另外辞职申请单的内容与事实性不相符，不应该作为劳动关系解除的参考与依据，因此豪客来公司违法解除劳动合同关系是事实。王刚毅多次与豪客来公司协商未果，后提起劳动仲裁。因对仲裁裁决不服，故王刚毅诉至法院请求判令：1．请求确认王刚毅与豪客来公司在2002年7月5日至2018年2月28日期间存在劳动关系；2、豪客来公司向王刚毅支付工资期间（2017年3月至2018年2月）因未签订劳动合同的双倍工资差额84700元；3、豪客来公司向王刚毅支付违法解除劳动合同经济赔偿金246400元；4、豪客来公司向王刚毅支付2015年2月至2018年2月期间的未休年休假工资21241元。被告暨原告豪客来公司辩称及诉称：2012年2月王刚毅从豪客来连锁餐厅到豪客来公司工作，并与豪客来建立劳动关系，负责湖北省内店面租赁事务。因王刚毅居住在武汉市，且要求在武汉市缴纳社保，故豪客来公司为其在武汉市缴纳了社保。王刚毅的岗位是武汉开发人员，其2017年未完成寻找店铺数量的任务，后豪客来公司得知王刚毅在外长期兼职，严重违反了《员工行为管理规范》。2018年2月24日，豪客来公司与王刚毅沟通后，向其出具了《解除劳动合同通知》，通知于2018年2月28日解除双方劳动关系，同日双方再次进行沟通，王刚毅主动提出离职申请终止双方劳动关系，并提交了《辞职申请书》，载明因个人原因离职，并要求退出部分效益不好的餐厅股份，王刚毅以《解除劳动合同通知书》已找不到为由，未将该通知书退回豪客来公司或当场撕毁。双方签订了书面劳动合同，故不应支付未签订劳动合同双倍工资。王刚毅系豪客来公司的开发人员，职责为一年内为豪客来公司租赁三四个适合经营连锁餐厅的商铺，工作时间完全自由，没有考勤要求，故不应支付年休假工资。故应驳回王刚毅的诉讼请求，且对仲裁裁决不服，故诉至法院请求判令：1、王刚毅与豪客来公司劳动合同关系已终止；2、豪客来公司不必向王刚毅支付双倍工资差额5969.78元；3、豪客来公司不必向王刚毅支付经济赔偿金147032.07元；4、豪客来公司不必向王刚毅支付年休假工资7115.89元；5、诉讼费由王刚毅承担。本院经审理认定事实如下：王刚毅原在豪客来连锁餐厅门店内进行工作，从2008年10月至2013年7月由武汉市汉阳区豪客来牛排馆为其缴纳社保，2013年8月至2014年12月由武汉市硚口区民意豪客来牛排馆为其缴纳社保。2015年1月至2018年3月由北京外企人力资源服务湖北有限公司武汉分公司为其缴纳社保。2012年10月31日王刚毅与武汉市汉阳区豪客来牛排馆签订书面劳动合同，约定合同期限为5年暨从2013年1月1日至2017年12月31日。2012年2月之前，王刚毅在豪客来连锁餐厅工作，各连锁餐厅系独立成立的工商户，2012年2月后王刚毅在豪客来公司担任店铺开发工作。2018年2月24日，豪客来公司向王刚毅送达《解除劳动关系通知书》，以王刚毅在豪客来任职期间在外兼职，对完成本单位的工作任务造成严重影响，也违反了公司制度《员工行为管理规范》，按违纪辞退处理，于2018年2月28日解除劳动关系。2018年2月28日王刚毅填写了《辞职申请单》，载明：“因为个人原因离职，要审批！”王刚毅离职前12个月平均工资为7738.53元/月。2019年2月19日，王刚毅向武汉市江汉区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委于2019年5月16日作出江劳人仲裁字[2019]第659号仲裁裁决书，裁决确认王刚毅与豪客来公司从2008年10月1日至2018年2月28日期间存在劳动关系，豪客来公司向王刚毅支付双倍工资差额5969.78元，经济赔偿金147032.07元，年休休假工资7115.89元，合计160117.74元。双方均不服，故诉至法院，提出上述诉讼请求。庭审中，豪客来公司称王刚毅入职时间较早，具体时间不清楚，2010年7月13日至2012年12月31日期间王刚毅与青山杨青豪客来餐厅签订过劳动合同。2013年1月1日至2017年12月31日王刚毅又与武汉市汉阳区豪客来牛排馆签订书面劳动合同。因豪客来公司系全国连锁餐厅，在武汉并无开始分支机构，为了给王刚毅缴纳社保，故用武汉市汉阳区豪客来牛排馆的名义与王刚毅签订了劳动合同。王刚毅称其入职时间为2002年7月5日，并向本院提交了2003豪客来武汉市中山店员工合影，以及一份陈某某发放给王刚毅的2015年福利积分明细的邮件，载明入职时间为2002年7月5日。豪客来餐厅对上述证据真实性无异议，但认为王刚毅前期是在连锁餐厅工作。豪客来公司还向本院提交了2018年4月11日，该公司（甲方）与王刚毅（乙方）签订的《协议》，载明王刚毅持有武汉黄陂广场豪客来餐厅5%的股份，武汉盘龙天纵豪客来餐厅1%的股份，武汉马鹦路江腾广场豪客来餐厅2%的股份，因王刚毅与豪客来公司之间劳动关系终止，故王刚毅于2018年2月28日起退出上述股份，配合办理营业执照变更事宜，豪客来餐厅向王刚毅支付退股款。协议还在载明鉴于豪客来公司主体的特殊性，协议中甲方不仅限于豪客来公司，还包括豪客来公司股东，豪客来连锁餐厅股东、豪客来公司持股会、豪客来片区、豪客来管理部、其他豪客来连锁餐厅等豪客来相关方。豪客来公司还提交了2018年6月9日，双方签订的《退股协议书》，就王刚毅持有的武汉永旺餐厅、武汉江汉路新世界餐厅的股份退股事宜进行了类似协商。王刚毅对上述两份协议的真实性无异议，认为该协议与本案无关。本院认为：根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。豪客来公司作为用人单位，应当就王刚毅的入职时间承担举证责任。豪客来公司认可王刚毅从2002年7月5日开始在不同的豪客来连锁餐厅任职，虽然豪客来连锁餐厅系独立的个体工商户，但王刚毅实际就职的餐厅、签订合同的餐厅以及缴纳社保的餐厅并不相同，仅豪客来公司认可的双方劳动关系存续期间，王刚毅就与两家不同的豪客来连锁餐厅签订了劳动合同，缴纳社保的主体也变化了三次，而豪客来公司在庭审中主张王刚毅与豪客来连锁餐厅签订的劳动合同应视为双方签订了书面劳动合同。此外豪客来公司提交的两份退股协议，也可以证明虽然豪客来连锁餐厅系独立的个体工商户，但其经营仍受豪客来公司管理。故本院认为王刚毅在豪客来连锁餐厅供职期间系与豪客来公司之间存在劳动关系，暨双方从2007年7月5日至2018年2月28日期间存在劳动关系。王刚毅与武汉市汉阳区豪客来餐厅签订了从2013年1月1日至2017年12月31日劳动合同，合同到期后豪客来公司并未与王刚毅续签。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。故豪客来公司应向王刚毅支付2018年2月未签订劳动合同的双倍工资差额暨7738.53元/月。对王刚毅要求豪客来公司支付未签订劳动合同双倍工资84700元的诉讼请求本院予以部分支持，对豪客来公司要求不支付王刚毅未签订劳动合同双倍工资5969.78元的诉讼请求本院不予支持。劳动关系的解除权系形成权，从意思表示到达或者应当到达对方时发生法律效力。本案中豪客来公司2018年2月24日已向王刚毅作出了《解除劳动关系通知书》，并向王刚毅进行了送达，双方劳动关系因豪客来公司的行为至此解除。此后即使王刚毅出具了离职申请书，已是在双方劳动关系解除之后，并不发生法律效力，且王刚毅也未将《解除劳动关系通知书》返还给豪客来公司，故也不能认定双方对劳动关系解除重新达成了合意。故对豪客来公司称王刚毅自行离职的主张本院不予支持。依据《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。豪客来公司以王刚毅在外兼职，违反了《员工行为管理规范》为由解除劳动合同，但并未向本院提交相应的《员工行为管理规范》。且根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定，只有在劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位退出，拒不改正的情况下，用人单位才可解除与劳动者之间的劳动合同。虽然王刚毅在平安人寿保险公司担任保险代理人，但是并不必然构成与其他单位行为劳动关系，且豪客来公司并未举证证明王刚毅担任保险代理人对完成该单位的工作造成了严重的影响，故豪客来公司解除与王刚毅之间的劳动合同并无法律依据，构成违法解除，应根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定支付赔偿金，计为247632.96元的（7738.53元/月×16月×2）。王刚毅主张246400元视为自行处分其权利，本院予以照准。对豪客来公司要求不支付赔偿金147032.07元的诉讼请求本院不予支持。根据《职工带薪年休假条例》第三条、第五条之规定，职工累计满10年不满20年的，年休假10天，对职工应休未休的年休假天数，单位应当按照该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。根据《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定，用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。《工资支付条例》第六条规定，用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名及签字，并保持两年以上。豪客来公司未提供2016年3月至2018年2月期间安排王刚毅休假的证据，故应向其支付未休年休假工资13520.75元（7738.85元/月÷21.75天×19天×200%）。对豪客来公司称王刚毅工作职责系寻找门店，不进行打卡，工作时间由其自由安排，并不应享有休年休假的意见，并无证据证明亦法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十九条、第八十二条、第八十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决如下：一、原告暨被告王刚毅与被告暨原告厦门豪客来餐饮管理有限公司从2002年7月5日至2018年2月28日之间存在劳动关系；二、被告暨原告厦门豪客来餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告暨被告王刚毅支付2018年2月未签订劳动合同双倍工资差额7738.85元/月；三、被告暨原告厦门豪客来餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告暨被告王刚毅支付违法解除劳动合同赔偿金246400元；四、被告暨原告厦门豪客来餐饮管理有限公司于本判决生效之日起十日内向原告暨被告王刚毅支付未休年休假工资13520.75元；五、驳回原告暨被告王刚毅的其他诉讼请求；六、驳回被告暨原告厦门豪客来餐饮管理有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。减半后案件受理费5元由被告暨原告厦门豪客来餐饮管理有限公司负担（已付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省武汉市中级人民法院。审判员  马佳二〇一九年九月二十九日书记员  王萍