四川省乐山市金口河区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1113民初171号 原告：中铁五局集团第一工程有限责任公司，住所地湖南省长沙市雨花区中意一路**，统一社会信用代码9143000071705329XJ。 法定代表人：吴彪，执行董事。 委托诉讼代理人：何嘉，北京蓝鹏（成都）律师事务所律师。 被告：张贤云，男，1980年1月21日出生，汉族，四川省乐山市金口河区人，农民。 委托诉讼代理人：杨文明，乐山市金口河区法律援助中心律师。 原告中铁五局集团第一工程有限责任公司（以下简称：中铁五局一公司）诉被告张贤云劳动争议纠纷一案,本院于2019年6月18日立案后，依法适用简易程序，于2019年7月10日公开开庭进行了审理。原告中铁五局一公司委托诉讼代理人何嘉、被告张贤云及其委托诉讼代理人杨文明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告中铁五局一公司向本院提出诉讼请求：1、依法确认原告中铁五局一公司与被告张贤云不存在劳动关系；2、判决原告中铁五局一公司不予支付被告张贤云未订立书面劳动合同的双倍工资（差额部分）37125元；3、判决本案诉讼费由被告张贤云负担。事实和理由：仲裁裁决书认定原、被告存在劳动关系与事实不符，缺乏事实和法律依据。1、原、被告建立的是劳务关系，并不存在劳动关系。被告是原告雇佣的进行临时性工作的劳务人员，被告由于工地的实际需要，按照工程的实际进度，雇佣被告进行运输炸药的相关工作。原、被告在雇佣时口头约定，被告在原告金口河工地项目不需要进行炸药后双方解除劳务雇佣关系，提供劳务期间按实际运输炸药的工作量进行结算劳务费用。仲裁时，被告并未提交能够证明其接受原告的管理，遵守其规章制度，从事原告分配的工作和服从原告的人事安排的相关证据。2、原告向被告发放“工资”的银行流水实质是对其结算的劳务费用的发放。原、被告之间建立的是劳务关系，每月结算相关劳务费用后会通过银行发放相应劳务费用。由于原告内部财务制度的规定，相关劳务费用必须通过银行转账的形式发放。在原告财务人员进行银行转账时，由于中国银行网络系统的设置，银行流水只能显示“工资”作为发放方式。原告在通过银行系统发放相应劳务费用、补贴，津贴、差旅报销等费用时，银行流水均会显示“工资”。综上，原仲裁裁决缺乏事实和法律依据，为维护法律的正确实施，维护原告的合法权益，特提起诉讼，请求判决支持原告的诉讼请求。 原告中铁五局一公司向法庭出示以下证据： 1、敬定理与湖南中和建筑劳务有限公司签订的《劳务协议书》，证明被告系劳务公司员工介绍到工地工作，与原告无关； 2、外聘人员工资支付单、情况说明及身份信息，证明代发工资行为是受劳务公司委托进行发放； 3、中铁五局成昆项目经理部关于印发《农民工工资管理办法》的通知，证明原告代发工资依据； 4、仲裁裁决书及送达证明，证明原、被告劳动争议已经仲裁裁决，符合起诉条件。 被告张贤云对第1组证据真实性、合法性、关联性均有异议，认为不是被告张贤云签订，是第三人敬定理签订。对第2组证据真实性、合法性、关联性均有异议，出具情况说明的人未出庭作证，不能确定真实性。对第3组证据认为，该组证据证明民工要签订劳动合同，但原告并未与被告签订劳动合同。对第4组证据无异议。 被告张贤云辩称：原、被告之间已经建立事实劳动关系。自2018年5月16日起，被告在原告处上班，服从原告工地管理人员安排，从事炸药车驾驶工作，原告为被告进行考勤管理并发放了2018年5月16日至2019年1月25日期间工资，有中国银行交易流水明细清单为证，且该银行明细表明确记载发放的是“工资”，足以认定原、被告之间已经建立事实劳动关系。原告虽在诉状中称与被告之间是劳务关系而不是劳动关系，但未提交相关证据。根据《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一款：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。原劳动和社会保障部发[2015]12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二款：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。其中（一）、（三）、（四）项的有关凭证由用人单位负举证责任。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。原告未提交证据。因此，原告的该项诉求不应得到法庭支持，本案原、被告之间已经建立事实劳动关系。二、被告要求支付未签订劳动合同期间双倍工资差额部分的法律依据。《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查”。第十条第一款“建立劳动关系，应当订立书面劳动合同”。第八十二条第一款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。因原、被告已建立事实劳动关系，但未签订劳动合同。原告应向被告支付未签订劳动合同期间双倍工资差额部分43413元（1000元+5855元+5855元+5855元+5970元+5970元+5970元+12908元=43413元）。请求依法判决。 被告张贤云向法庭出示以下证据： 1、中国银行交易流水明细清单，证明被告为原告提供劳动，原告向被告发放工资，原、被告建立事实劳动关系。 原告对第1组证据真实性、合法性、关联性予以认可。该组证据与原告提供的劳务费支付表相印证，对证明目的不予认可，原告是代发工资，原告代发工资是响应国家号召，不能把代发工资等同于存在劳动关系或劳务关系。 经庭审质证，本院认为，被告出示的中国银行交易流水明细清单与原告出示的外聘人员工资支付单能够相互印证，证明2018年5月27日至2019年2月5日期间（外聘人员工资支付单显示被告张贤云20**年5月出勤5天，2019年2月出勤5天，中间月份为全勤），被告在原告处上班，工作岗位为炸药司机。原告给被告发放了该期间的工资。该期间，原告未与被告签订劳动合同书。原告出具的第1组证据只能证明敬定理与湖南中和建筑劳务有限公司签订了《劳务协议书》，与被告无关联性。原告出示的第2组证据外聘人员工资支付单，上面载明单位是中铁五局一公司成昆铁路项目经理部，恰恰能证明被告在原告处岗位为炸药司机。敬定理未出庭作证，对敬定理出具的情况说明，本院对其真实性、合法性、关联性持异议，不予采纳。原告诉称是受劳务公司结算后委托项目部通过银行代发的工资，但未出具劳务公司的报表和劳务公司与被告之间的劳动合同书，因被告确实在原告处上班且领取了工资，故，原告的诉称意见及相关证据不能达到原告的证明目的。 根据原、被告的庭审陈述及其证据，本院确认如下事实： 2018年5月27日至2019年2月5日，被告张贤云在原告中铁五局一公司上班，工作岗位是炸药司机。上班期间没有签订劳动合同书。原告中铁五局一公司先后通过中国银行峨边支行给被告张贤云发放了以下几个月的工资：2018年11月12日发放了2018年5月份5天的工资1000元、2018年6月份工资5855元、2018年7月份工资5855元；2019年1月18日发放了2018年8月份工资5855元、发放了2018年9月份工资5970元、发放了2018年10月份工资5970元、发放了2018年11月份工资5970元；2019年3月1日发放了2018年12月份工资5970元、发放了2019年1月份工资5970元、发放了2019年2月份5天的工资968元。 2019年4月10日，乐山市金口河区劳动人事争议仲裁委员会受理申请人张贤云的仲裁申请，仲裁申请请求事项：一、裁决确认申请人张贤云从2018年5月16日至2019年1月25日期间与被申请人中铁五局一公司建立事实劳动关系。二、裁决被申请人中铁五局一公司向申请人张贤云支付未签订劳动合同期间双倍工资6000元×7.5月=45000元（2018年6月16日至2019年1月25日）。三、裁决解除申请人张贤云与被申请人中铁五局一公司之间的事实劳动关系，支付申请人张贤云补偿金6000元（建立劳动关系6个月以上补偿金算1个月工资）。2019年6月3日，乐山市金口河区劳动人事争议仲裁委员会作出金劳人仲案〔2019〕8号仲裁裁决书，裁决：一、申请人与被申请人2018年7月至2019年1月25日存在劳动关系。二、申请人与被申请人之间的劳动关系从2019年1月26日起解除。三、被申请人向申请人支付未订立书面劳动合同的双倍工资（差额部分）37125元。四、驳回申请人的其他仲裁请求。乐山市金口河区劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月5日送达了仲裁裁决书。2019年6月18日，原告中铁五局一公司不服仲裁裁决向本院提起诉讼，请求判决：一、依法确认原告中铁五局一公司与被告张贤云不存在劳动关系。二、原告中铁五局一公司不予支付被告张贤云未订立书面劳动合同的双倍工资（差额部分）37125元。三、判决本案诉讼费由被告张贤云承担。 上述事实有本院予以确认的证据和当事人的陈述在案佐证。 本院认为，本案的争执焦点为： 一、关于原告与被告是否存在劳动关系的认定。 依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案，被告出示的中国银行交易流水明细清单与原告出示的外聘人员工资支付单相互印证，能够证明2018年5月27日至2019年2月5日期间，被告在原告处从事炸药司机工作。本院认为，炸药司机是原告不可或缺的工作岗位，原告具有用工主体资格，被告也符合劳动者主体资格，2018年5月27日至2019年2月5日期间，原、被告具有事实劳动关系。原告诉称已将相关工程分包给劳务公司。但2018年5月27日至2019年2月5日期间，没有任何劳务公司与被告签订劳动合同书，原告诉称是受劳务公司委托向被告发放了工资，但未出具劳务公司的报表和劳务公司与被告之间的劳动合同书，因此，原告的诉称意见及相关证据不能达到原告的证明目的。原告具有用工主体资格，被告为原告从事炸药司机，符合劳动法调整的范畴。原告诉称原、被告是劳务关系，理由不成立，本院不予支持。被告申请仲裁裁决确认原、被告从2018年5月16日至2019年1月25日期间建立事实劳动关系，对原、被告2018年5月16日至2018年5月26日期间的事实劳动关系，因无证据证明，本院不予支持；对2019年1月26日至2019年2月5日期间的事实劳动关系，因被告未申请仲裁，本院不予确认。综上，本院认定2018年5月27日至2019年1月25日期间，原、被告存在事实劳动关系。 二、关于原告是否支付被告未订立书面劳动合同的双倍工资差额部分37125元的认定。 建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资，以实际发放的工资来计算。用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月的次日。本案，原、被告事实劳动关系存续时间是2018年5月27日至2019年1月25日。该期间，原告未与被告订立书面劳动合同，因此，原告应向被告支付两倍的工资，起算时间为2018年6月27日至2019年1月25日，以实际发放的工资进行计算。根据被告的举证，2018年6月份工资5855元，两倍工资的起算时间是从2018年6月27日开始计算，本院认定2018年6月27日至2018年6月30日的工资为780元（5855元×4/30天=780元）。2019年1月份工资5970元，本院认定2019年1月1日至2019年1月25日总计25天的工资为4814元（5970元×25/31天=4814元）。因此，2018年6月27日至2019年1月25日期间，以实际发放的工资来计算双倍工资差额部分，经计算为41184元（780元+5855元+5855元+5970元+5970元+5970元+5970元+4814元=41184元）。仲裁后，被告未提起诉讼，视为被告对仲裁结果予以认可，因此，原告应支付被告未订立书面劳动合同的双倍工资差额部分，即仲裁裁决的37125元。 三、关于事实劳动关系的解除与经济补偿金是否支付的认定。 2018年5月27日至2019年1月25日期间，原、被告成立事实劳动关系。原、被告对仲裁裁决的第二项“申请人与被申请人之间的劳动关系从2019年1月26日起解除”的仲裁裁决结果均未提起诉讼，视为原、被告双方接受了该项仲裁裁决，本院对该项仲裁裁决结果不作处理。仲裁裁决原告不支付被告经济补偿金，原、被告认可了该仲裁裁决均未提起诉讼，视为原、被告双方接受了该项仲裁裁决，本院对该项仲裁裁决结果不作处理。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第八十二条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条之规定，判决如下： 一、2018年5月27日至2019年1月25日期间，原告中铁五局集团第一工程有限责任公司与被告张贤云存在事实劳动关系。 二、原告中铁五局集团第一工程有限责任公司支付被告张贤云未订立书面劳动合同的双倍工资差额部分37125元，自本判决生效之日起十日内给付。 若未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取5元，由原告中铁五局集团第一工程有限责任公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于四川省乐山市中级人民法院。 审判员  王兰邦 二〇一九年九月二日 书记员  先永超 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。 《中华人民共和国劳动合同法》 第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。 第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。 已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。 第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。 用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。