河北省石家庄市中级人民法院 执 行 裁 定 书 （2019）冀01执异277号 异议人：唐山兆瑞投资有限公司，住所地唐山市路北区汇金中心C座9层。 法定代表人：时守明，董事长。 委托诉讼代理人：王琦，女，1992年7月30日出生，汉族，系该单位员工。 委托诉讼代理人：董俊敏，河北大卓律师事务所律师。 申请执行人：谷晓楠，女，1984年10月1日出生，汉族，现住石家庄市新华区。 委托诉讼代理人：裴雪莲，河北英陆（琼海）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：于亚楠，河北英陆律师事务所律师。 被执行人：唐山市鸿禧建筑材料有限公司，住所地唐山市路南区南新西道19-4号。 法定代表人：高春辉，该公司总经理。 被执行人：唐山正东房地产开发有限公司，住所地唐山市路北区沁园春小区。 法定代表人：孙彦来，该公司总经理。 被执行人：唐山市华瑞房地产开发有限公司，住所地唐山市路南区南新西道19-26号。 法定代表人：孙彦来，该公司总经理。 被执行人：李文东，男，1971年5月12日出生，汉族，住唐山市路北区。 被执行人：唐山柒麟正东房地产开发有限公司，住所地唐山路北区光明西里丙区601楼北侧。 被执行人：河北融投担保集团有限公司，住所地石家庄市槐安东路1号。 法定代表人：赵芝华，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王占命、张志禄，河北济达律师事务所律师。 在本院执行谷晓楠与唐山市鸿禧建筑材料有限公司（以下简称鸿禧公司）、河北融投担保集团有限公司（以下简称融投公司）、唐山市华瑞房地产开发有限公司（以下简称华瑞公司）、唐山柒麟正东房地产开发有限公司（以下简称柒麟公司）、唐山正东房地产开发有限公司（以下简称正东公司）、李文东借款合同纠纷一案中，异议人唐山兆瑞投资有限公司（以下简称兆瑞公司）对本院作出的（2016）冀01执440号、440号之五、之十一执行通知书、执行裁定及协助执行通知书提出书面异议。本院受理后，依法组成合议庭进行了审查，现已审查终结。 异议人唐山兆瑞投资有限公司称，请求贵院停止执行（2016）冀01执440号、440号之五、之十一执行通知书、执行裁定及协助执行通知书。事实和理由： 贵院受理谷晓楠诉唐山市鸿禧建筑材料有限公司、河北融投担保集团中瑞担保有限公司、唐山市华瑞房地产开发有限公司、李文东及唐山正东房地产开发有限公司借款合同纠纷一案，现已到执行阶段。贵院作出（2016）冀01执440号、440号之五、之十一执行通知书、执行裁定及协助执行通知书执行裁定书。要求提取正东房地产在异议人处应得股息、红利2,750万元。贵院执行行为于法无据且程序违法。严重侵害了异议人合法权益。一、贵院要求我司支付被执行人正东公司股息或红利的行为属以执代审、违反审执分离原则。 《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第51条关于“收益”的规定，应当是具有明确且没有争议的特征，执行程序中不能直接审查并认定正东公司在异议人处存在“收益”并进而提取或要求异议人支付股息或红利。同时根据《公司法》及《公司法》司法解释四的规定可知公司是否进行利润分配，属于公司自治事项。贵院缺乏对于分红水准的妥当性进行司法审查的正当依据及专业判断能力，越俎代庖干预异议人的分红政策，并且异议人目前无可分配利润，贵院直接要求异议人支付正东公司股息红利的行为显然是以执代审违反审执分离原则。 二、贵院执行行为程序违法，侵害了正东公司其他债权人合法权益。根据《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第53条的规定，“冻结投资权益或股权的”有关企业不得向被执行人支付股息或红利，而在2017年11月28日之前（2015年、2016年期间）正东公司在异议人处享有的投资收益权及股权既已经被多地多家法院查封，贵院跨过轮候顺序直接要求异议人支付正东公司股息或红利的行为不仅程序违法且侵害到被执行人正东公司其他债权人及异议人的合法权益。 三、异议人非谷晓楠案当事人，与谷晓楠不存在债权债务关系。贵院冻结异议人合法财产，无事实依据，无法律规定。 综上，为保障申请人合法权益，避免执行不当，给异议人造成经济损失。异议人依法对贵院执行行为提出异议，请贵院查明案件事实，作出公平、公正的裁决。 另外，1、根据公司法167条以及兆瑞公司的公司章程第29条以及最高院执行工作若干问题的规定第51条，利润不等同于股息、分红，作为公司股东有高度的意思自治权，在有可分配利润的前提下，股东会可以通过决议，决定分红或者不分红，如果不分红可以有转增注册资本、并购等处置权，如果分红至于分什么，是分货币、实物还是股权等，也是由股东会决议来决定的，本案中异议人不具有可分配利润。2、最高院执行工作若干问题的规定第51条，到期的股息和红利，前提是基于分配利润的股东会决议，只有经过决议确定了分红分多少，股息分多少以及什么时候分配才可以判断是否有可分配利润以及何时到期，也只有经过了分配利润的股东会决议，如果兆瑞公司不进行利润分配，则正东公司作为股东对兆瑞公司形成到期债权，人民法院才有权利直接从兆瑞公司提取到期的股息或红利，如果没有这个前提，人民法院是无权越俎代庖替股东进行利润分配，本案在异议人的两股东未作出利润分配的股东会决议，而且不存在可分配利润情况下，直接作出提取裁定是违法的，依法应予纠正。 异议人提供的证据：1、兆瑞公司的公司章程，拟证明公司的利润分配方案应由股东会决议；2、兆瑞公司2018年纳税申报表，拟证明公司未分配利润。 申请执行人谷晓楠答辩称，1、石家庄市中级人民法院作出的裁定合法有效应当继续执行；2、唐山兆瑞投资有限公司的股东为恒大地产集团天津分公司和唐山正东房地产开发有限公司，该公司共同开发唐山恒大华府项目，该项目的实际掌控权在恒大天津分公司手里，而唐山正东房地产公司因实际控制人李文东涉嫌刑事犯罪，公司处于停滞状态，无人管理，所以恒大华府项目实际控制人为恒大天津分公司，在这种情况下，兆瑞公司无法召开股东会，也无法作出任何股东会决议，也无法进行利润分配和公司决算的决议，但是恒大华府项目必定是利润丰厚，所以石家庄市中级人民法院以强制手段对正东公司在兆瑞公司的利润提取是正当合法的。 融投公司称，1、石家庄市中级人民法院的裁定认定事实清楚，符合法律规定，应当予以维持；2、根据最高院的执行规定第51条第二款，对被执行人的预期收益，人民法院也可以采取冻结的措施，兆瑞公司应该召开股东会议进行利润分配，使被执行人预期的收益能够及时变现，配合法院执行才不至于损害各股东利益。 本院查明，谷晓楠与唐山市鸿禧建筑材料有限公司、河北融投担保集团有限公司、唐山市华瑞房地产开发有限公司、唐山柒麟正东房地产开发有限公司、唐山正东房地产开发有限公司、李文东借款合同纠纷一案，本院作出（2015）石民三初字第150号民事判决，判令：（一）被告唐山市鸿禧建筑材料有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告谷晓楠借款本金2,100万元及利息损失（利息损失的计算以本金2,100万元为基数，自2015年2月11日起至本金全部还清之日止，利息按借款合同约定的月利率18‰计算）；（二）被告河北融投担保集团有限公司对本判决第一项所确定的被告唐山市鸿禧建筑材料有限公司给付借款本金2,100万元范围内承担连带清偿责任；（三）被告唐山市华瑞房地产开发有限公司、唐山正东房地产开发有限公司、唐山柒麟正东房地产开发有限公司、李文东对本判决第一项所确定的被告唐山市鸿禧建筑材料有限公司的给付义务承担连带清偿责任。（四）驳回原告的其他诉讼请求。执行过程中，本院作出（2016）冀01执440号之三执行裁定书，冻结被执行人唐山正东房地产开发有限公司在唐山兆瑞投资有限公司2,000万元出资额的股权收益。本院于2017年3月20日作出（2016）冀01执440号之五执行裁定书，提取被执行人唐山正东房地产开发有限公司在唐山兆瑞投资有限公司应得股息或红利等收益2,750万元。同日本院向异议人发出（2016）冀01执440号之十一协助执行通知书，提取被执行人唐山正东房地产开发有限公司在唐山兆瑞投资有限公司应得股息或红利等收益2,750万元。2019年3月14日本院向异议人发出（2016）冀01执440号通知书，通知异议人收到通知之日起十五日内将唐山正东房地产开发有限公司在唐山兆瑞投资有限公司应得股息或红利等收益2,750万元汇至本院指定账户。异议人唐山兆瑞投资有限公司向本院提出执行异议。 另查，唐山兆瑞投资有限公司股东会自2016年起未召开股东会进行利润分配及股息分红。 本院认为，《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定（试行）》第51条规定，对被执行人从有关企业中应得的已到期的股息或红利等收益，人民法院有权裁定禁止被执行人提取和有关企业向被执行人支付，并要求有关企业直接向申请执行人支付。对被执行人预期从有关企业中应得的股息或红利等收益，人民法院可以采取冻结措施，禁止到期后被执行人提取和有关企业向被执行人支付。到期后人民法院可从有关企业中提取，并出具提取收据。本案中，正东公司系异议人兆瑞公司股东，但兆瑞公司未召开股东会，未进行利润分配，未进行股息分红。因兆瑞公司未进行利润分配，没有确定股息分红的具体数额，本院作出执行裁定，提取唐山正东房地产开发有限公司在唐山兆瑞投资有限公司应得股息或红利等收益2,750万元，确定提取的具体数额，没有事实及证据依据，只有正东公司有明确应得的已到期的股息或红利的具体数额，才能予以提取。异议人的申请理由成立，依法应予支持。本院作出的（2016）冀01执440号通知书、（2016）冀01执440号之五执行裁定书、（2016）冀01执440号之十一协助执行通知书应予撤销。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条、《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第二项规定，裁定如下： 一、撤销本院（2016）冀01执440号之五执行裁定书； 二、撤销本院（2016）冀01执440号之十一协助执行通知书； 三、撤销本院（2016）冀01执440号通知书。 如不服本裁定，可以自裁定书送达之日起十日内向河北省高级人民法院申请复议。 审判长  何东华 审判员  李鸿雁 审判员  王珊珊 二〇一九年九月二十九日 书记员  白娟娟