河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫15民终3451号上诉人（一审被告）：中国平安财产保险股份有限公司北京分公司，营业场所北京市西城区金融大街23号15层，统一社会信用代码91110102746719230N。负责人：王兵，总经理。委托诉讼代理人：崔涛，河南冠南律师事务所律师。被上诉人（一审原告）：牛勋章，男，汉族，1974年9月18日出生，住址河南省信阳市平桥区。委托诉讼代理人：朱忠奎，男，汉族，1970年12月24日出生，住址河南省信阳市平桥区，系被上诉人牛勋章妹夫。一审被告：李清瑜，女，汉族，1974年3月14日出生，住址河南省信阳市平桥区。上诉人中国平安财产保险股份有限公司北京分公司（以下简称平安保险北京分公司）因与被上诉人牛勋章、一审被告李清瑜机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省信阳市平桥区人民法院（2019）豫1503民初3689号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人平安保险北京分公司的委托诉讼代理人崔涛，被上诉人牛勋章的委托诉讼代理人朱忠奎、一审被告李清瑜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人平安保险北京分公司上诉请求:1、要求撤销（2019）豫1503民初3689号民事判决书的第一项，依法予以改判；2、由被上诉人承担本案诉讼费。事实和理由：一、牛勋章提交的伤残鉴定不应当作为定案依据，原审判决上诉人赔偿残疾赔偿金、被扶养人生活费和精神抚慰金不当。交通事故发生在2018年4月28日19时5分，牛勋章因伤于2018年4月28日住院，于2018年5月21日从信阳市中心医院出院，住院23天。病历中无任何牛勋章耳朵不适，听力下降或者受损的记录。原审定残报告主要是依据信阳职业技术学院附属医院2019年3月2日的《听觉诱发电位报告》作出“被鉴定人牛勋章外伤性耳聋伤残等级应评为十级”。原审庭审中，上诉人明确提出异议，认为该检查结果距交通事故发生已超过十个月，病历中无听力受损的任何记录，牛勋章的听力伤残与交通事故无关，保险公司不应承担赔偿责任的质证意见。牛勋章提供的证据证明不了其听力伤残系交通事故导致，上诉人对其残疾赔偿金、被扶养人生活费和精神损害抚慰金依法不应承担任何赔偿责任。二、原审营养费存在超诉讼请求判决的情形，应予纠正。牛勋章的赔偿清单显示，其主张赔偿的营养期为23天，原审判决营养费的赔偿期为53天，存在超诉讼请求判决的问题，要求二审予以纠正。综上所述，为了维护上诉人的合法权益，要求二审依法查明事实，支持上诉人的上诉请求。被上诉人牛勋章辩称，听力受损是由车祸造成的，鉴定机构的选择是在法院摇号确定的。鉴定伤残结论明显是交通事故造成的。一审被告李清瑜述称，认同上诉人的上诉理由。被上诉人牛勋章向一审法院起诉请求：1、判令被告赔偿原告损失共计人民币136828.5元（包含原告当庭追加被告赔偿损失6766.7元）；2、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年4月28日19时5分，被告李清瑜驾驶车牌号京Ｇ×××**号小型客车，沿新十四街行驶至新十四街与新七大道交叉口时，与牛勋章所骑电动车发生碰撞，造成财产损失，致牛勋章受伤的交通事故。经信阳市公安交通警察支队平桥勤务大队认定，当事人李清瑜负事故全部责任，牛勋章无责任。事故发生后，原告被送至信阳市肿瘤医院检查，花费977元。后转至信阳市中心医院治疗，住院23天，被诊断为：1、头部外伤、枕骨骨折；2、腰椎多发骨折。出院医嘱：1、注意休息，全休1月，加强营养；2、1月内复查CT，不适随诊，原告住院花费医疗费5789.7元。经信阳市平桥区人民法院委托，信阳德正法医临床司法鉴定所对原告伤残程度鉴定评定。信阳德正法医临床司法鉴定所出具信德正司法鉴定所（2019）临鉴字第68号鉴定意见书评定：被鉴定人牛勋章外伤性耳聋伤残等级应评为十级。原告牛勋章为此花费鉴定费1372元。一审另查明，原告牛勋章系非农业户口。原告父亲牛文富生于1949年12月3日，母亲刘立玉生于1949年4月15日，均为信阳市平桥龙飞山办事处二十里河村徐湾组村民，夫妻双方育有两子一女共三名子女。原告牛勋章在平桥旺盛达门窗店工作，其月工资3500元。一审又查明，被告李清瑜驾驶的京Ｇ×××**号小型客车在被告平安保险北京分公司处投保有交强险及50万第三者责任保险，且不计免赔。该事故发生在保险合同生效期间。事故发生后，被告李清瑜向原告牛勋章垫付费用6766.7元。一审认为，交警部门作出的交通事故认定，认定适当，程序合法，一审予以确认。京Ｇ×××**号小型客车在交通事故中造成原告受伤且负事故全部责任，被告李清瑜作为该车车主应承担全部赔偿责任。由于京Ｇ×××**号小型客车在被告平安保险北京分公司投入了交强险和50万第三者责任保险，且不计免赔，在保险赔偿限额内的损失应当由被告平安保险北京分公司承担。经核算原告牛勋章的损失为：1、医疗费6766.7元；2、住院伙食补助费23天×50元/天＝1150元；3、营养费（23+30）天×20元/天＝1060元；4、护理费23天×108.28元/天（按照河南省2018年居民服务业和其他服务业平均工资计算）＝2490.44元；5、误工费（23+30）天×116.7元/天（按原告日平均工资标准）＝6185.1元；6、残疾赔偿金31874.19元/年（按照河南省2018年城镇居民人均可支配收入计算）×20年×10%＝63748.38元；7、被扶养人生活费（原告父母）（12+11）年×10392.01元/年×10%÷3＝7967.2元；8、精神抚慰金5000元；9、交通费酌定为500元；10、鉴定费1372元。依据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条的规定，上述第1、2、3项共计8976.7元由被告平安保险北京分公司应在交强险医疗费用限额内承担。上述第4、5、6、7、8、9项共计85891.12元由被告平安保险北京分公司在交强险伤残赔偿限额内承担。第10项鉴定费1372元由被告李清瑜承担，由于被告李清瑜已向原告牛勋章垫付费用6766.7元，两项相抵后，原告牛勋章应在获得平安保险北京分公司赔偿款后向被告李清瑜返还垫付款5394.7元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一、第二十五条、第二十八条之规定判决：一、被告中国平安财产保险股份有限公司北京分公司于判决生效后五日内将赔偿款94867.82元支付给原告牛勋章（原告牛勋章应在获得平安保险北京分公司赔偿款后向被告李清瑜返还垫付款5394.7元。）；二、驳回原告牛勋章其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审诉讼费1450元，由原告牛勋章承担380元，被告李清瑜承担1070元。二审中，当事人没有提供新证据。本院认为，依照最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。上诉人未能举证证明司法鉴定意见符合重新鉴定的情形，其关于司法鉴定意见书不能作为定案依据的上诉理由，本院不予采纳。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。被上诉人牛勋章因此次交通事故住院治疗23天，出院医嘱记载：注意休息，全休1月，加强营养。一审依据医疗机构出具的病历、诊断证明书认定受害人营养费计算期间为53天，并无不当，依法应予支持。综上所述，上诉人平安保险北京分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2900元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司北京分公司负担。本判决为终审判决。审判长  余继田审判员  吕树利审判员  吴 斌二〇一九年九月二十六日书记员  刘 唱