陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终3280号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司，地址：陕西省榆林市高新技术产业园区桃李路南建业大道西莱德大厦。法定代表人：候永利，男，该公司总经理。委托诉讼代理人：霍欣莹，女，陕西富能律师事务所律师。上诉人（原审原告）：薛治红，男，汉族，住陕西省清涧县。委托诉讼代理人：康宏春，男，陕西丰园律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：榆林市恒泰汽车运输集团有限公司第十一客运分公司，地址：陕西省榆林市清涧县社保楼对面。法定代表人：张清红，男，该公司经理。被上诉人（原审被告）：徐军，男，汉族，住陕西省绥德县，系陕KX**号宇通牌大型客车实际车主及驾驶员。委托诉讼代理人：马东东，男，汉族，住绥德县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司、薛治红因与被上诉人徐军、榆林市恒泰汽车运输集团有限公司第十一客运分公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省清涧县人民法院（2018）陕0830民初1099号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，于2019年8月28日公开审理了本案。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司的委托诉讼代理人霍欣莹，上诉人薛治红的委托诉讼代理人康宏春，被上诉人徐军的委托诉讼代理人马东东到庭参加了诉讼。本案现已经审理终结。上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求:1、依法撤销原判决第二项，改判上诉人赔偿被上诉人343654.81元；2、本案一审、二审案件受理费由被上诉人承担。事实和理由:一审判决依据的陕驼城法医司法鉴定所(2018)法医临检字第F122号司法鉴定意见书作出被上诉人后续治疗费需513200元的鉴定结论是依据恩德莱康复器具（北京）有限公司西安分公司假肢鉴定意见书。而该假肢鉴定意见书系被上诉人单方委托作出，且鉴定结论中分析认为被上诉人生活环境为城镇，职业个体，便认定其需陪骨骼式碳纤维储能脚小腿假肢，事实上，该类型假肢并非普通适用型，且据申请人调查核实，被上诉人事故发生前一直居住在农村，该鉴定结论与《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”一审中上诉人提出重新鉴定申请被驳回严重侵害了上诉人的诉讼权利。在该鉴定结论不当作为定案依据是情况下，被上诉人的该项支出应当以实际支出为准，待该项损失实际发生后另行主张。上诉人薛治红上诉请求:1、二审再判决住宿费11700元、假肢首次按照费38500元、精神抚慰金10000元，共计60200元。2、判令被上诉人承担一、二审全部诉讼费。事实和理由:一审法院在判决中住宿费认定4500元，这是错误的，这是其住院时的实际花费，也是法律规定的项目。法院砍掉11700元于理于法相悖；一审法院判决假肢费513200元，只是以后九次更换，17年的维修费用，没有判决首次的按照费用，明显错误；一审法院判决精神抚慰金20000元，不合理，我的伤残是七、九、十级，我的小腿高位截肢，精神打击巨大，一审判决少了10000元；以上三项共计少判60200元。上诉人薛治红针对中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉请求答辩称:薛治红的假肢是普通适用型的，上诉人要拿出证据证明薛治红的假肢不是普通适用型，法律规定可以按照实际支出请求赔偿，也可以按照一次性赔偿请求，薛治红已经按照一次性赔偿请求是被上诉人的权利，所以上诉人的上诉意见不能成立。被上诉人徐军答辩称:17000余元的住宿费没有上诉依据，实际产生另行诉讼，精神抚慰金原审法院已经支持2万元，再不应当支持，原审法院认定事实清楚，审判合法，驳回诉讼请求。被上诉人榆林市恒泰汽车运输集团有限公司第十一客运分公司未提交书面答辩状。薛治红向原审法院提出诉讼请求：1、请求依法判令被告赔偿原告医疗费、护理费、交通费、住宿费、购买拐棍轮椅费、病例复印费、鉴定费、住院伙食补助费、营养费、误工费、残疾赔偿金、假肢安装、更换、维修及差旅费、被扶养人生活费、精神抚慰金，共计1195677.81元；2、本案诉讼费用由被告承担。原审判决审理查明：2018年2月9日20时10分，被告徐军驾驶陕KX**号宇通牌大型普通客车由南向北行驶至210国道472KM+100M时，将原告薛治红撞倒并碾压，造成薛治红受伤的交通事故。事故发生后，原告被送往清涧县人民医院抢救，由于伤势太重，当即转入延安市人民医院治疗，住院108天，诊断为：1、左小腿残端修整术后⑴左小腿残余创面并骨外露；2、失血性休克；3、左足毁损伤；4、骨盆骨折⑴左侧耻骨上下支骨折，⑵右侧坐骨支骨折；5、闭合性腹部损伤⑴肝挫伤，⑵腹腔积液；6、闭合性胸部损伤⑴双侧多发肋骨骨折，⑵双肺挫伤；7、轻型闭合性颅脑损伤；8、全身多处软组织损伤；9、右侧眉弓部皮肤挫裂伤。后原告的伤情经陕西榆林驼城法医司法鉴定所鉴定：1、右（应为左）膝以下缺失，符合七级伤残；2、骨盆多处骨折，符合九级伤残；3、多发肋骨骨折，符合十级伤残。后续装配假肢约需人民币513200元左右，或以实际支出为准。护理期90天，营养期90天。未达到护理依赖。2018年2月27日，清涧县公安局交通警察大队作出清公交认字〔2018〕第00013号道路交通事故认定书认定：此次事故驾驶人徐军应承担事故全部责任，薛治红无责任。另查，陕KX**号宇通牌大型普通客车在被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司投保了机动车第三者责任强制保险（简称交强险，保险限额为122000元）及机动车第三者责任商业保险（简称商业三者险，保险限额为1000000元）且投保了不计免赔。本次事故发生在保险期间内。再查，陕KX**号宇通牌大型普通客车登记车主为榆林市恒泰汽车运输集团有限公司第十一客运分公司，其实际车主及经营者为被告徐军，被告徐军与被告榆林市恒泰汽车运输集团有限公司第十一客运分公司系挂靠关系，无合同，只交管理费。又查，事故发生后，被告徐军向原告垫付医药费共计62400元，被告榆林平安保险公司向原告垫付医药费45000元。原审判决认为：公民的生命健康权受法律保护。对本起事故发生的经过和事故责任的认定，双方当事人均无异议，本院予以确认。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称‘交强险’）和第三者责任商业保险（以下简称‘商业三者险’）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。”本案中，被告徐军违反道路交通安全法的规定驾驶车辆，造成了原告受伤的交通事故，给原告身体上及精神上都造成了损害，故对于原告因本次事故受到的合理损失，被告徐军应当予以赔偿。因被告徐军驾驶的陕KX**号宇通牌大型普通客车在被告榆林平安保险公司投保了交强险和商业三者险，故对原告薛治红的各项损失应当按照上述顺序予以赔偿。对于原告请求的医疗费80266.81元，其向法庭提交了正规的医疗费票据，依法予以认定；对于原告请求的护理费按185元/天、护理人数为2人计算，根据相关规定，住院期间的护理费应按100元/天计算，因原告未向法庭提交证据证明其达到护理依赖，故护理人数应按照1人计算，出院后护理期的护理费应按50元/天计算，即原告的护理费应为100元/天×108＋50元/天×90天＝15300元；原告的交通费应为2340元，该费用系原告为治疗及鉴定所产生的实际花费，依法予以支持；对于原告的住宿费，结合原告的伤情及其治疗、外出进行鉴定等情况，酌情认定为4500元。对于原告请求的住院伙食补助按2人计算，于法无据，依法不予支持，根据相关规定，其住院伙食补助费应为50元/天×108天＝5400元，营养费为20元/天×（108+90）天＝3960元；对于原告请求的病例复印费38元、鉴定费9800元、购买拐杖轮椅花费（即残疾辅助器具费）1120元均系原告必要的、合理的、实际的费用，故对于原告的该请求依法予以支持；对于原告请求的误工费55253元，根据最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释的规定，误工时间可以计算至定残前一天，故原告请求误工期按296天计算符合法律的相关规定，依法予以认定；而根据原告向本院提交的证据可知，原告于2015年2月28日在清涧县秀延街道办事处寨山租赁窑洞一孔，并在此居住，于2015年10月1日与清涧县宏达枣业专业合作社签订劳动合同，期限为3年，工资为5600元/月，故原告虽为农村户口，但其居住在清涧县城，且有稳定的收入，其赔偿标准应当按照城镇户口标准计算。因原告未能提供其最近三年的平均收入，故其误工费应当按照2017年度陕西省在岗职工平均工资计算，即其误工费应为185元/天×296天＝54760元；而原告的伤残赔偿金应为30810元/年×20年×（40％+2％+1％）＝264966元，原告的请求符合法律的相关规定，依法予以支持；原告诉请的精神损害抚慰金，结合原告的伤情、伤残等级及原告在此次事故中无责任等情形可知，原告正值壮年，系其家庭的支柱，因此次事故给原告造成了终身残疾，给其身体上、精神上及经济上都带来了难以弥补的损失，故对于其由被告赔偿精神损害抚慰金的请求，依法予以支持，但其请求数额过高，不符合陕西省榆林市中级人民法院关于统一榆林市两级法院审理人身损害赔偿案件赔偿标准指导意见（试行）的相关规定，该数额应认定为20000元；对于原告请求的后续装配假肢费513200元，与陕西榆林驼城法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见中的数额一致，故依法予以支持；对于原告请求的假肢费38500元，已然包含在原告请求的后续装配假肢的513200元之内，原告的该项请求系重复请求，故依法不予支持；对于原告请求的安装假肢、更换、维修差旅费96120元，其尚未实际发生，该请求于法无据，依法不予支持；对于原告请求的被抚养人生活费11004元，经查，原告之父薛有福，生于1940年10月3日，原告之母任启兰，生于1944年11月7日，原告薛治红系其四子之一，事故发生时原告之父超过75周岁，而原告之母为74周岁，故原告请求的被抚养人生活费未超过法律的相关规定，依法予以支持。本案中原告薛治红的合理损失应为：医疗费80266.81元，护理费15300元，住院伙食补助费5400元，营养费3960元，交通费2340元，住宿费4500元，残疾辅助器具费1120元，病历复印费38元，误工费54760元，伤残赔偿金264966元，精神损害抚慰金20000元，后续装配假肢费513200元，被抚养人生活费11004元，共计976854.81元。对于原告的上述合理损失，应首先由被告榆林平安保险公司在陕KX**号宇通牌大型普通客车的交强险分项限额内予以赔偿，不足部分由该公司在该车商业三者险限额内予以赔偿。又因原告的上述损失均可在保险限额内获得足额赔偿，故被告徐军、榆林恒泰运输公司不再承担赔偿责任。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（一）项，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条之规定，判决如下:一、本判决生效后十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告薛治红医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金等共计120000元。二、本判决生效后十日内，被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司在机动车第三者责任商业险保险责任限额范围内赔偿原告薛治红医疗费、护理费、误工费、残疾赔偿金、残疾辅助器具费、住院伙食补助费、营养费、交通费、住宿费、精神损害抚慰金、后续装配假肢费、被抚养人生活费等共计856854.81元。（原告薛治红在领取赔偿款时应返还被告徐军为其垫付的62400元、扣除被告中国平安保险股份有限公司榆林中心支公司为其垫付的45000元。）三、被告徐军、榆林市恒泰汽车运输集团有限公司第十一客运分公司不再承担赔偿责任。四、驳回原告薛治红的其他诉讼请求。案件受理费7780元，由原告薛治红负担1322.60元，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担6457.40元；鉴定费9800元，由被告中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本院二审审理期间，双方当事人均未提交证据。本院经审理查明的事实与原审判决查明的事实一致。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。关于上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司上诉提出“鉴定意见书系被上诉人单方委托作出，且类型假肢并非普通适用型，根据法律的规定，依法不予采信”之理由，经查:被上诉人薛治红受到伤害后，在医院治疗终结，向法院提起诉讼，一审法院在审理过程中，依当事人申请，本院委托陕西榆林驼城法医司法鉴定所对薛治红的伤残等级、后续治疗残疾辅助器具费用及护理期、营养费进行了鉴定，该鉴定机构及鉴定人员具备鉴定资格，鉴定程序合法，上诉人也没有提交证据否定其鉴定意见，原判采信其鉴定意见作出判决，并无不妥。故上诉人中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司的上诉理由不能成立，依法应予驳回。关于上诉人薛治红上诉提出“应增加判决住宿费11700元，假肢首次安装费38500元及精神抚慰金10000元”之上诉理由:经查，关于住宿费的问题，原审判决根据上诉人薛治红的实际住院治疗及家属护理情况，酌情予以判决，本院不再变更。关于假肢首次安装费的问题，假肢安装费用基于鉴定意见得出，且没有实际支出，其诉请的首次假肢安装费用已包含在后续装配费用513200元之内，属重复诉讼，本院依法不予支持。关于精神抚慰金问题，原审判决基于上诉人的伤残等级已予以充分考量，认定20000元并无不当。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。上诉人所持上诉理由均不能成立，依法应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10230元，由中国平安财产保险股份有限公司榆林中心支公司8930元，薛治红负担1300元。本判决为终审判决。审判长  杨忠东审判员  王 娟审判员  惠莉莉二〇一九年九月十八日书记员  王进举