安徽省安庆市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 (2019)皖08刑终231号 原公诉机关安徽省宿松县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王雪，女，1982年8月14日出生，汉族，江西省九江市人，初中文化，住九江市濂溪区。2007年因吸毒被九江市公安局庐山区公安分局行政处罚；2010年12月因吸毒被浙江省宁波市公安局奉化市公安分局行政处罚。2019年3月9日被宿松县公安局民警抓获，同月10日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宿松县公安局刑事拘留，同年4月9日经宿松县人民检察院批准逮捕，次日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。 辩护人方超，安徽益勤律师事务所律师。 原审被告人代凤霞，女，1961年4月4日出生，汉族，江西省九江市人，初中文化，住九江市浔阳区。2011年4月25日因吸毒被九江市公安局浔阳区公安分局强制戒毒；2015年2月因吸毒被九江市公安局八里湖公安分局强制戒毒；2018年6月21日因涉嫌犯贩卖毒品罪被江西省九江市公安局八里湖分局刑事拘留，同年7月5日被取保候审。2019年3月10日被宿松县公安局民警抓获，同月11日因涉嫌犯贩卖毒品罪被宿松县公安局刑事拘留，同年4月9日经宿松县人民检察院批准逮捕，次日由宿松县公安局执行逮捕。现羁押于安庆市看守所。 安徽省宿松县人民法院审理宿松县人民检察院指控原审被告人王雪、代凤霞犯贩卖毒品罪一案，于2019年7月12日作出（2019）皖0826刑初170号刑事判决。原审被告人王雪不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问原审被告人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：一、被告人王雪贩卖毒品的事实 2019年1月至3月9日期间，被告人王雪先后四次通过微信商谈毒品价格、交货地址，并通过微信转账收款的方式向宿松县人徐某贩卖毒品14.2054克。具体是： 1.2019年1月4日14时许，徐某在宿松县利用微信号×××与被告人王雪商谈购买甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）4克，并以微信转账的方式向王雪支付毒资1800元，后王雪在九江一大桥附近新龙门ＫＴＶ路边将4克甲基苯丙胺交付给徐某。 2.2019年1月16日15时许，徐某在宿松县利用微信号×××与被告人王雪商谈购买甲基苯丙胺4克，并以微信转账的方式向王雪支付毒资1700元，后王雪将从代凤霞处购买的4克甲基苯丙胺在九江一大桥附近新龙门ＫＴＶ路边交付给徐某。事后，王雪微信转账1400元给代凤霞，从中获利300元。 3.2019年3月4日23时许，徐某在宿松县利用微信号×××与被告人王雪商谈购买甲基苯丙胺2克，并以微信转账的方式向王雪支付毒资1000元，后王雪将从代凤霞处购买的2克甲基苯丙胺在九江一大桥附近新龙门ＫＴＶ路边交付给徐某。事后，王雪微信转账900元给代凤霞，从中获利100元。 4.2019年3月9日15时，徐某在宿松县利用微信号×××与被告人王雪商谈购买甲基苯丙胺4克、甲基苯丙胺片剂2粒（俗称“麻古”），并以微信转账的方式向王雪支付毒资1700元，后王雪将从代凤霞处购买的4.017克甲基苯丙胺、0.1884克甲基苯丙胺片剂在九江一大桥附近新龙门ＫＴＶ路边交付给徐某。王雪微信转账1300元给代凤霞，从中获利400元。 二、被告人代凤霞贩卖毒品的事实 1．2019年1月16日15时许，被告人代凤霞利用微信收款1400元，向王雪贩卖甲基苯丙胺4克。 2．2019年3月4日22时许，被告人代凤霞利用微信收款900元，向王雪贩卖甲基苯丙胺2克。 3．2019年3月9日15时许，被告人代凤霞利用微信收款1300元，向王雪贩卖甲基苯丙胺4.017克、甲基苯丙胺片剂0.1884克。 被告人代凤霞贩卖毒品计10.2054克。 2019年3月8日，宿松县公安局禁毒大队民警在调查徐某吸毒案过程中，发现徐某毒品来源于九江市微信好友小雪（王雪）的女性，徐某要求配合公安机关抓获王雪，徐某主动利用微信按照以往的惯例向王雪约定购买4克冰毒和两粒麻古。同月9日，在宿松县公安局禁毒大队民警控制下，在九江一大桥附近新龙门ＫＴＶ路边将前来贩卖毒品的被告人王雪抓获，现场扣押被告人王雪贩卖的4.017克甲基苯丙胺、0.1884克甲基苯丙胺片剂。2019年3月10日，宿松县公安局禁毒大队民警在王雪的指引下在代凤霞住处将代凤霞抓获，现场在代凤霞住处扣押：72.419克的无色晶体状物质、塑料袋若干只、吸壶1只、电子秤1个、ＯＰＰＯ手机一部、华为荣耀手机一部、金属勺1只；在被告人代凤霞住处扣押净重72.419克的无色晶体状物质，均检出甲基苯丙胺成分，其中大袋重70.26克甲基苯丙胺含量为0.06%。 被告人代凤霞到案后有检举他人犯罪的行为，但尚未查证属实。 原判认定上述事实的证据有：被告人王雪、代凤霞的供述和辩解（含同步录音录像），物证塑料袋、吸壶、电子称、金属勺，证人徐某、付某的证言，书证九江市公安局出具的户籍信息、强制隔离戒毒决定书、受案登记表、立案决定书、拘留证、取保候审决定书、吸毒人员查获信息、宿松县公安局出具的到案经过、手机检查笔录和截图、搜查笔录、扣押决定书和清单及照片、移送清单、吸毒人员动态管控信息、行政处罚决定书、关于徐某购买毒品及相关情况的说明、关于代凤霞检举他人贩卖毒品的情况说明、情况说明，宿松县市场监督管理局市场监督检验所证明，辨认笔录和照片，鉴定聘请书、鉴定意见通知书、尿液提取笔录、现场检测报告书、安庆市公安局理化检验报告等。 原判认为：被告人王雪、代凤霞违反国家毒品管理法规，多次贩卖甲基苯丙胺分别达14.2054克、10.2054克，其行为已构成贩卖毒品罪，且属贩卖甲基苯丙胺十克以上不满五十克的情形。公诉机关指控被告人王雪、代凤霞的犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，予以采纳。被告人王雪协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，是立功，可以从轻或者减轻处罚。被告人王雪、代凤霞均曾因吸毒等被行政处罚，可以酌情对被告人王雪、代凤霞分别从重处罚。被告人王雪、代凤霞到案后如实供述了自己的犯罪事实，庭审中自愿认罪，是坦白，可以对被告人王雪、代凤霞从轻处罚。鉴于被告人王雪、代凤霞在贩卖毒品的同时具有吸食毒品的情节，王雪2019年3月9日贩卖毒品未流入社会，可以酌情对被告人王雪、代凤霞分别从轻处罚。故对被告人王雪的辩护人以王雪具有立功、认罪、以贩养吸等情节为由作罪轻的辩护意见，予以采纳。对被告人代凤霞的辩护人提出代凤霞具有以贩养吸等情节为由作罪轻的辩护意见，予以采纳。王雪2019年3月9日贩卖毒品并非本没有实施毒品犯罪的主观意图，而在特情诱惑和促成下形成犯意，进而实施贩卖毒品的犯罪，是在徐某与王雪已谈好毒品交易，公安机关采取特情贴靠、接洽而抓获被告人王雪，不存在犯罪引诱，故对被告人王雪的辩护人以王雪2019年3月9日贩卖毒品存在特情引诱的辩护意见，不予采纳。公安机关对代凤霞2019年3月9日贩卖毒品给王雪并不知情，只在贩卖完成抓获王雪后才确定此次毒品由代凤霞贩卖，故公安机关未介入代凤霞2019年3月9日贩卖毒品，故对被告人代凤霞的辩护人以代凤霞2019年3月9日贩卖毒品存在特情引诱的辩护意见，不予采纳。被告人代凤霞虽有检举他人犯罪的行为，但尚未查证属实，不能认定为立功。综上，根据被告人王雪、代凤霞犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度等，决定对其进行处罚。对被告人王雪，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十一条、第六十三条第一款、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条；对被告人代凤霞，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第六十一条、第六十二条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，作出判决：一、被告人王雪犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年十个月，并处罚金人民币二万元。二、被告人代凤霞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币二万元。三、宿松县公安局扣押被告人王雪贩卖的4.017克甲基苯丙胺、0.1884克甲基苯丙胺片剂，予以没收，由公安机关销毁；宿松县公安局扣押被告人代凤霞72.419克的无色晶体状物质，予以没收，由公安机关销毁；被告人代凤霞作案工具塑料袋若干只、吸壶1只、电子秤1个、ＯＰＰＯ手机（另案在侦）一部、华为荣耀手机（另案在侦）一部、金属勺1只，均予以没收。四、继续追缴被告人王雪贩卖毒品的毒资人民币6200元，上缴国库；继续追缴被告人代凤霞贩卖毒品的毒资人民币3600元，上缴国库。 宣判后，上诉人王雪上诉提出：1.一审认定其具有立功情节，但在量刑时没有体现出来；2.对一审认定其贩卖毒品事实的第4起不认可，公安机关存在引诱情况。综上，请二审在原判基础上对其从轻处罚。 王雪的辩护人辩护提出：1.上诉人2019年3月9日实施的贩毒行为系在公安机关控制下进行的，属于特情介入下的犯意引诱型犯罪；2.上诉人具有立功表现，主观恶性小，社会危害性小，毒品扩散范围特定且唯一，认罪、悔罪。综上，原判量刑畸重，请二审依法改判。 经审理查明：一审判决认定上诉人王雪、原审被告人代凤霞犯贩卖毒品罪的犯罪事实，有一审判决列举的相关证据予以证实，所列证据均经一审庭审举证、质证并经二审查证属实。上诉人王雪及其辩护人、原审被告人代凤霞在二审中就本案事实未提出新的证据，故本院对一审判决认定的事实和证据予以确认。 本院认为，上诉人王雪、原审被告人代凤霞违反国家毒品管理法规，多次贩卖甲基苯丙胺分别达14.2054克、10.2054克，其行为已构成贩卖毒品罪。对王雪及辩护人所提的一审认定其2019年3月9日贩卖毒品公安机关存在引诱情况的上诉理由及辩护意见。经查，王雪之前多次与徐某进行毒品交易，其本身一直具有贩卖毒品的主观意图及行为。对于2019年3月9日的贩卖毒品，是在徐某与王雪就该次毒品交易已经谈好的情况下，公安机关采取特情贴靠、接洽而将王雪抓获的，不属于犯意引诱，故王雪的该节上诉理由及辩护人与此相关的辩护意见不能成立，不予采纳。王雪、代凤霞曾因吸毒等被行政处罚，均可以酌情从重处罚。王雪协助公安机关抓捕其他犯罪嫌疑人，是立功，可以从轻或者减轻处罚。王雪、代凤霞到案后如实供述了自己的犯罪事实，庭审中自愿认罪，是坦白，可以从轻处罚。王雪、代凤霞在贩卖毒品的同时具有吸食毒品的情节，王雪2019年3月9日贩卖的毒品未流入社会，均可以酌情从轻处罚。上述相关情节原判在量刑时已予考虑，并无不当。上诉人及辩护人的相关上诉理由和辩护意见均不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  方热烈 审判员  张 跃 审判员  王 涛 二〇一九年九月十九日 法官助理江石平 书记员刘琳璘 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判。 （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。