广东省东莞市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤19刑终820号原公诉机关广东省东莞市第二市区人民检察院。上诉人（原审被告人）胡检龙，男，1980年10月24日出生，汉族，无业，初中文化，户籍所在地为湖北省通城县，以上身份情况均系自报）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年4月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月1日被逮捕。现关押于东莞市第二看守所。指定辩护人朱辉，广东智捷律师事务所律师，由东莞市法律援助处指派。上诉人（原审被告人）蒙立伟，男，1983年4月9日出生，壮族，无业，初中文化，户籍所在地为广西壮族自治区合山市，以上身份情况均系自报）。因涉嫌犯贩卖毒品罪于2018年4月25日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月1日被逮捕。现关押于东莞市第二看守所。辩护人刘晓斌，广东展创律师事务所律师。广东省东莞市第二人民法院审理广东省东莞市第二市区人民检察院指控原审被告人胡检龙、蒙立伟犯贩卖毒品罪一案，于2019年6月20日作出（2018）粤1972刑初2912号刑事判决。一审宣判后，原审被告人胡检龙、蒙立伟不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷并讯问上诉人胡检龙、蒙立伟，听取辩护人的意见，认为本案主要事实清楚，决定以不开庭方式审理本案。现已审理终结。原判认定，一、2018年4月17日，经微信联系，廖某晓（另案处理）向被告人蒙立伟以每克210元的价格购买100克甲基苯丙胺，并约定在东莞市长安镇厦边七龙路美宜佳附近进行交易，廖某晓通过微信转账支付毒资21000元给蒙立伟。蒙立伟将廖某晓购买毒品的情况告知被告人胡检龙，并通过微信转账支付毒资20000元给胡检龙，胡检龙将毒品交给蒙立伟。后蒙立伟和廖某晓在上述美宜佳附近进行了毒品交易。廖某晓购得毒品后将毒品用于贩卖，2018年4月24日，公安机关经侦查将廖某晓抓获，并在廖某晓处缴获甲基苯丙胺13.55克。二、2018年4月25日11时许，廖某晓（另案处理）在公安机关的控制下通过微信和被告人蒙立伟联系，以每克230元的价格购买50克甲基苯丙胺，并约定在长安镇厦边七龙路260号云轩阁楼下交易。蒙立伟遂来到被告人胡检龙位于长安镇厦边七龙路260号云轩阁17A08房向胡检龙拿了甲基苯丙胺，并和胡检龙下楼等待廖某晓前来交易。15时许，公安机关将前来交易的蒙立伟、胡检龙抓获，当场在蒙立伟身上缴获甲基苯丙胺48.86克，后在胡检龙租住的17A08房缴获甲基苯丙胺38.34克及电子秤等。原判认为，被告人胡检龙、蒙立伟贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，其行为已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。鉴于毒品尚未流入市场，酌情从轻处罚；胡检龙自己也吸食甲基苯丙胺，在其家中搜出的毒品，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第五十九条、第六十四条的规定,判决：一、被告人胡检龙犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并没收财产5万元。二、被告人蒙立伟犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并没收财产5万元。三、随案移送的作案工具手机2部，电子秤2台，予以没收，上缴国库。暂扣于东莞市公安局长安分局的雪佛兰小汽车一辆，由扣押机关查清权属后依法予以处理。一审宣判后，胡检龙上诉提出：1.第一宗毒品交易中，其没有拿过毒品给蒙立伟，其与蒙立伟微信聊天的内容亦未涉及毒品，其是通过套现的方式叫蒙立伟微信转账20000元，其给回现金蒙立伟，原审判决认定的该宗毒品犯罪与事实不符；2.第二宗毒品交易中，蒙立伟身上的毒品是“元哥”给蒙的，其当时并非和蒙立伟一起在出租房楼下等待毒品交易，其是下楼买水和烟时碰到蒙立伟便上前和蒙打招呼，公安人员从其租住的17A08房内缴获的冰毒及电子秤也是“元哥”的，因此原审判决认定的该宗犯罪事实亦与事实不符。综上，胡检龙认为原审认定的事实有误，请二审法院改判为非法持有毒品罪或包庇毒品犯罪分子罪、窝藏毒品罪，处以五年以下有期徒刑并处罚金。辩护人朱辉提出：1.本案涉案毒品不排除系彭某提供给蒙立伟；2.本案只有蒙立伟的口供指证涉案毒品由胡检龙提供，而蒙立伟有推卸责任之嫌，不足以采信。蒙立伟上诉提出：1.其只是按老板胡检龙的吩咐做事，毒品是胡检龙提供的，其将毒品拿给廖某晓并收取毒资后便将毒资交给胡检龙，其是从犯；2、原审判决认定的第二宗毒品交易实际上是廖某晓被抓后在公安机关的控制下进行的，其只是被引诱交易，并且其和胡检龙还没见到廖某晓即被抓获了，不能因为公安人员从其身上搜获的48.86克毒品就认定其用于贩卖。因此，原审判决量刑过重，请求二审法院从轻处罚。辩护人刘晓斌提出：蒙立伟是胡检龙的马仔，蒙是从犯，蒙的量刑在7到10年较符合事实，原审法院量刑过重，恳请二审法院改判。经二审审理查明：一、2018年4月17日，经微信联系，廖某晓（另案处理）向上诉人蒙立伟以每个210元的价格购买100个（约100克）甲基苯丙胺，并约定在东莞市长安镇厦边七龙路美宜佳附近进行交易。蒙立伟随即通过微信向上诉人胡检龙求购毒品，胡检龙将毒品交给蒙立伟后，蒙立伟和廖某晓在上述美宜佳附近进行了毒品交易。过程中，廖某晓通过微信转账支付毒资21000元给蒙立伟，蒙立伟再通过微信将20000元毒资转账给胡检龙。廖某晓购得毒品后用于贩卖，2018年4月24日，公安机关经侦查将廖某晓抓获，并在廖某晓处缴获甲基苯丙胺13.55克。二、2018年4月25日13时许，廖某晓在公安机关的控制下通过微信和上诉人蒙立伟联系，以每克230元的价格购买50个甲基苯丙胺，并约定在长安镇厦边七龙路260号云轩阁附近交易。蒙立伟遂来到上诉人胡检龙居住的云轩阁17A08房向胡检龙拿到甲基苯丙胺，后二人下楼等待廖某晓前来交易。15时许，公安机关将前来交易的蒙立伟、胡检龙抓获，并当场在蒙立伟身上缴获甲基苯丙胺48.86克，后在胡检龙租住的17A08房缴获甲基苯丙胺38.34克及电子秤等物品。认定上述事实的证据有：证人廖某晓、彭某、沈某等人的证言，到案经过、抓获经过，抓获录像，控制下交付情况说明，检查笔录、搜查笔录、扣押笔录、扣押清单、扣押决定书、提取笔录，称量、取样笔录，称量录像，手机微信截图，微信账号信息及交易记录，通话清单，云轩阁租赁人员信息登记表，现场检测报告书、毒品尿检报告单、尿检结果，鉴定意见，常住人口信息、行政处罚决定书、社区戒毒决定书、吸毒成瘾认定书、强制隔离戒毒决定书，现场勘验笔录、现场图、现场照片，上诉人胡检龙、蒙立伟的供述和辩解以及辨认、指认笔录等。对于上诉人胡检龙及其指定辩护人所提相关意见，经查:1、关于第一宗犯罪事实。下家廖某晓证实其于2018年4月17日通过微信联系蒙立伟，以每个210元的价格购买100个冰毒，并通过微信向蒙转账21000元毒资；微信聊天记录证实蒙立伟随即通过微信联系胡检龙购买100个冰毒，蒙立伟从廖某晓处收到21000元转账后随即向胡检龙转账20000元。蒙立伟分别与廖某晓、胡检龙的微信聊天记录中反映的毒品交易数量、交易过程、支付毒资等细节能够相互印证，足以认定胡检龙向蒙立伟贩卖毒品后，蒙立伟再贩卖给廖某晓的主要事实。2、关于第二宗犯罪事实。胡检龙、蒙立伟归案后的前期供述中均供认：蒙立伟从胡检龙处拿了约50克冰毒后到楼下等人来拿货，再支付毒资。公安机关当场从蒙立伟处查获了近50克冰毒，再结合廖某晓的证言、公安机关出具的情况说明、微信聊天记录等证据，足以认定蒙立伟从胡检龙处取得毒品后，二人共同等待廖某晓前来交易的主要事实。3、关于毒品的来源。公安机关从胡检龙居住的出租屋内多个地点查获了冰毒、电子秤等，胡检龙曾供述毒品系他人向其折抵债务而来，其平时把毒品藏得隐蔽，其女朋友不知情；胡检龙之后辩解毒品系彭某提供，缺乏依据，本院不予采纳，现场查获的甲基苯丙胺应一并计入胡检龙贩卖毒品的数量。对上诉人胡检龙及辩护人所提相关意见，本院不予采纳。对于上诉人蒙立伟及其辩护人所提相关意见，经查：1、根据廖某晓的证言以及微信聊天记录，本案系廖某晓直接向蒙立伟购买毒品，蒙立伟从胡检龙购买毒品后再贩卖给廖某晓从中牟利；蒙立伟、胡检龙系上下家关系，并非共同犯罪，蒙立伟不是从犯。2、第二宗毒品交易虽系在公安机关的控制下进行，可酌情对蒙立伟从轻处罚，但蒙立伟取得毒品后即按照约定前来交易，应认定从其身上查获的毒品用于贩卖。关于本案量刑。上诉人胡检龙、蒙立伟贩卖甲基苯丙胺均超过五十克，数量大，依法应判处十五年有期徒刑、无期徒刑或死刑，并处没收财产；一审结合二人的犯罪情节，所作量刑适当。本院认为，上诉人胡检龙、蒙立伟无视国法，贩卖毒品甲基苯丙胺五十克以上，数量大，其行为均已构成贩卖毒品罪，依法应予惩处。原审判决认定的主要犯罪事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。对上诉人胡检龙、蒙立伟以及各自辩护人所提相关意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  杜新春审判员  宋坤鹤审判员  黄小美二〇一九年九月十七日法官助理李俊贤书记员吴启杨