河北省固安县人民法院民 事 判 决 书（2019）冀1022民初2938号原告：支某，女，汉族，2006年10月20日出生，学生，现住固安县。法定代理人：赵某，女，系原告之母，现住固安县。委托代理人：樊炳芝，固安县城区裕泉法律服务所法律工作者。被告：固安县中医院，地址：固安县第二中学对面，统一社会信用代码：12131022401992872X。法定代表人：邱运东，职务：院长。委托代理人：范永强，河北范永强律师事务所律师。委托代理人：宋君，河北范永强律师事务所律师。原告支某与被告固安县中医院医疗过错责任纠纷一案，本院于2019年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告支某的法定代理人赵某、委托代理人樊炳芝，被告固安县中医院的委托代理人宋君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告支某诉称，2017年4月17日，原告支某不慎摔伤，就诊被告处，经诊断为：右肘部损伤，建议按时用药，休息治疗。后原告右肘关节出现持续疼痛、肿胀，活动受限。当日X片检查显示：右桡骨颈骨折。由于被告漏诊，并未在行X片中的病情看出，导致原告在家休养19天后，病情未好转，疼痛越来越重。原告于同年4月27日再次来到被告处就诊，诊断为右桡骨颈骨折（陈旧）。原告经与被告协商同意后转院，当日原告到积水潭医院就诊，因无床位到北京右安门医院治疗，经检查后以右桡骨颈骨折入院。2017年4月28日手术治疗，4月29日出院，建议休息一个月后复查。原告复查几次后，在同年8月16日经北京右安门医院进行第二次手术，8月17日出院。医嘱建议全休一个月后门诊复查。包括原告复查过程中支付医疗费，共支付医疗费33001.65元、上肢固定支具10000元、陪护费182500元、住院伙食补助费500元、交通费3000元、住宿费1500元。因原告年龄较小，应加强营养来修复受伤部位，故要求营养费58000元。由于延误治疗给原告的学习造成了影响，致原告学习明显下降，老师建议休学一年。经北京明正司法鉴定中心鉴定，被告对原告的诊疗行为有过错，存在因果关系，原因力大小建议为主要。后期可能出现的骺板早闭的损害后果存在着一定因果关系。被告的疏忽给原告及家人带来伤痛及精神上的伤害难以想象，故请求被告给与原告精神损害赔偿61800元。原告认为，被告诊疗对原告极不负责任，给原告造成了身体上的伤害和精神上的伤害，并给原告造成了很大损失，损害了原告的合法权益，故起诉到法院，请求依法判决被告承担过错责任，给付原告各项损失。陪护费182500元按照一年计算，按照原告提供的收入证明月收入15000元，一天500元，陪护人从事装修工作，陪护人是装饰装修公司的经理，公司的法定代表人是陪护人的父亲，主张的陪护期是从2017年4月8日至2018年4月7日。营养期是2017年4月7日至2018年11月12日，按照每天100元计算580天，营养费58000元。原告本人对伤情的影响主张其精神损害赔偿，精神损害赔偿61800元是按照居民平均收入最低标准计算3年，因为原告是儿童，对其身心影响较大。原告本人休学一年会造成其参加工作晚一年的损失，标准是按照2019年人均纯收入计算，休学一年造成的损失32997元。修复疤痕费10000元没有实际发生，通过咨询得出的费用。1、判决被告赔偿原告医疗费33001.65元、陪护费182500元、伙食补助费500元、营养费58000元、交通费3000元、住宿费1500元、上肢固定支具10000元、精神损害赔偿61800元、疤痕修复费10000元，因休学一年造成的损失32997元，以上共计393298.65元；2、本案诉讼费由被告承担。被告固安县中医院辩称，患者支某于2017年4月8日18：45来固安县中医院骨科急诊就诊，当时患儿父母诉患儿右肘部轻微触碰后疼痛，不能主动屈伸，被动屈伸时有痛苦貌。上肢末梢循环可，皮温不高，患儿本人诉无肢体远端麻木感。当即征得患儿父母同意后，给予查右肘部X片（未出报告单），未见明显骨折。骨科医生郭长青给予患儿麝香祛痛外喷止痛，并口头嘱咐其复查，若疼痛不缓解随时就诊，患儿即在父母陪同下返回家中。离院20日后患儿在家长陪同下再来固安县中医院骨科门诊复诊，患儿诉仍感右肘疼痛，复查后见右侧桡骨小头骨折，骨科主任吕光遂告知患儿家属转上一级医院诊疗。后得知患儿在北京某医院给予骨折处手术固定治疗，而后患儿家属来院要当日急诊病历和诊断证明，遂与之。固安县中医院针对以上事实，承担法律程序规定的赔偿责任。三份诊断证明及住院病历、医疗费、用药清单无异议，请法院核实。上肢固定支具因为没有医嘱不认可，个人收入及职业证明需要其提供河北雪梅装饰工程有限公司的营业执照，法人身份证明及身份证复印件，根据其标注六个月平均月收入为15000元，需要提交纳税证明，且其对陪护时间是否需要陪护等没有提交证据，故不认可。休学费属于间接损失不认可。交通费由法院酌定。住宿费票据没有提供其相关的正式的发票，不认可。对于鉴定书没有异议。医疗费法院核实，营养费没有医嘱标注需要加强营养，我方仅承担住院期间的营养费。伙补按照实际住院天数由法院认定。精神损害抚慰金因没有做鉴定构成伤残等级，不认可。后期需要修复疤痕费在实际发生后另行主张。原告主张的损失我方仅承担有过错的范围，比例由法院酌定。本院经审理认定事实如下：2017年4月8日，原告支某不慎摔伤，到被告固安县中医院就诊，经医生检查后诊断为：右肘部损伤，建议按时用药，休息治疗，不适随诊。后原告右肘关节出现持续疼痛、肿胀，活动受限。原告在家休养19天后，病情未好转，疼痛越来越重。于2017年4月27日再次来到被告固安县中医院就诊，诊断为右桡骨颈骨折（陈旧）。原告当日到北京丰台右安门医院治疗，经检查后以右桡骨颈骨折入院。2017年4月28日手术治疗，4月29日出院，住院结算票据记载住院2天。2017年4月29日北京丰台右安门医院出具诊断证明，医嘱建议：注意伤口清洁，如渗出增多，及时换药；适度进行患肢功能锻炼。休息壹个月，避免患肢持重，一个月后门诊复查，不适随诊。后经多次复查后，2017年8月16日在北京右安门医院进行第二次手术，8月17日出院，病例记载住院1天。医嘱建议全休一个月后门诊复查。原告两次住院3天，支付医疗费29595.08元、上肢固定支具10000元、住宿费1500元。2017年8月16日出院医嘱：常规外科换药，术后两周拆线，患肢禁止负重及持重，全休一个月后门诊复查，不适随诊。因原告治疗及休养无法正常入学学习，休学一年。2018年11月13日经北京明正司法鉴定中心鉴定，出具鉴定意见：主要分析（一）2017年4月8日，支某因外伤就诊于固安县中医院。医方经完善影像学检查后，给予麝香祛痛喷剂外用治疗。鉴定人通某阅就诊当日影像学片发现，患者右桡骨骨折，桡骨小头骺板滑脱。该损伤应采取急诊手术切开复位内固定治疗，因此医方存在漏诊、漏治的过错。固安县中医院对支某的诊疗行为存在医疗过错，与其病程延长、痛苦增加、手术难度增大的损害后果之间存在因果关系，原因力大小建议为主要，与其后期可能出现的骺板早闭的损害后果间存在一定的因果关系，原因力大小建议为轻微。被告固安县中医院支付鉴定费17000元。原告在诉状中所述支某摔伤及到固安县中医院就诊日期2017年4月17日，与查明的日期不符，依据北京明正司法鉴定中心鉴定意见书、2017年4月8日固安县中医院诊断证明应认定为2017年4月8日。关于营养费，经庭审核实，原告以请求58000元为准。另查明，赵某参与经营装饰装修业，收入存入农业银行账户。其提供的对账单证实自2016年4月至2017年4月13个月单笔存入账户2000元以上的款项累计为520520元，月平均收入40040元，在支某治疗及休学期间，赵某2017年5月至2018年4月间累计存入账户276400元。上述事实有当事人陈述、鉴定意见书、诊断证明、病例、医疗费票据、营业执照、银行对账单、住宿费收据等证据可以证实。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第五十七条规定，医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。本案中支某因不慎摔伤到固安县中医院就诊，经鉴定固安县中医院存在漏诊、漏治，延误了治疗时机，属于医疗过错，原告有权要求被告固安县中医院予以赔偿。被告固安县中医院对本次医疗过错致支某受到损害发生的事实及责任承担无异议，同意承担法律规定的赔偿责任。关于原告合理损失范围和数额则应依法予以确定。原告逐项提出了赔偿请求，被告固安县中医院对医疗费无异议，数额请求由法院核实，对原告请求赔偿的陪护费、营养费、交通费、住宿费、上肢固定支具费、精神损害抚慰金、疤痕修复费、休学损失均不予认可。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条规定护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。第二十四条规定营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。关于医疗费，2017年4月27日北京积水潭医院费用清单、北京丰台右安门医院两份费用清单不属医疗费票据，不予认定为医疗费票据。另两份挂号费收据70元、50元与医疗费票据重复，不予认定。另一份付款凭证注明发票已开，其他内容不清晰，标注1209元，无法认定为医疗费票据。其余20份为医疗费票据、一份病案费收据（2元），合计金额为29595.08元，有证据证实，予以认定。主张的伙食补助费依照原告两次住院病例记载3天，支持300元。原告为未成年人，疗养、休学期间应当给付护理费、营养费。其主张护理期1年、营养期580日未提交证据予以证实上述期限。原告为右桡骨颈骨折，考虑原告2017年4月8日开始就诊、住院3天、休学1年的的特殊情况，参考北京丰台右安门医院两份诊断证明各休息壹个月的医嘱，参照公安部GA/T1193－2014《人身损害误工期、护理期营养期评定规范》10.2.5尺桡骨折b）之规定，关于护理期，考虑原告伤情及治疗、医嘱建议，原告休学，需要近亲属陪护，综合考虑护理期酌定6个月，休学陪护期6个月。原告提交了营业执照及工作证明、银行对账单，可以认定赵某有来源于装饰装修业的经常性经营收入，其提供的对账单显示其自2016年4月至2017年4月13个月单笔存入账户2000元以上的，累计收入为520520元，月平均收入40040元，2017年5月至2018年4月间累计存入账户276400元，收入减少244120元，月减少收入超过20000元。通过银行对账单收入对比、分析，其因护理及陪护支某致使收入减少244120元，属于实际情况，原告按照每月15000元的标准提出护理人误工费的请求合理，护理期间按照该标准予以支持。护理期满后，支某休学在家，仍需家长陪护，陪护人对于未成年孩子的陪护，不同于对有伤情、生活不能自理的受伤人员的完全护理，陪护期内护理费酌定按照护理费标准60%比例计算。故护理及陪护费为15000元×6＋9000×6=150000元。参照公安部GA/T1193－2014《人身损害误工期、护理期营养期评定规范》10.2.5尺桡骨折b）之规定，营养期酌定为90日。营养费按照每天60元，计算为5400元。主张的交通费考虑其实际发生，酌情支持2800元。主张的住宿费1500元，属于原告实际损失，应予支持。原告提出因休学造成的损失32997元，该数额是原告晚上班一年的工资损失，无法律依据，不予支持。《中华人民共和国侵权责任法》规定，第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。考虑原告年龄较小，因延误治疗导致病程延长、痛苦增加、手术难度增大、并不得不休学，后期可能出现的骺板早闭的损害后果，主张给付精神损害抚慰金应予以支持，原告提出按照3年的收入计算精神损害抚慰金，无法律依据，不予支持，酌情支持10000元。后续疤痕修复费考虑实际治疗需要，酌定5000元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第五十七条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第二十条、第二十二条、第二十四条之规定，判决如下：一、原告支某合理损失医疗费29595.08元、护理及陪护费150000元、伙食补助费300元、营养费5400元、交通费2800元、住宿费1500元、上肢固定支具费10000元、疤痕修复费5000元、精神损害抚慰金10000元，共计214595元；由被告固安县中医院予以赔偿。二、驳回原告支某其他诉讼请求。上列判决第一项于本判决发生法律效力后五日内履行，收款人赵某，账户：62×××62。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7200元，减半收取计3600元，由被告固安县中医院负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河北省廊坊市中级人民法院。本判决书发生法律效力后，当事人应当履行。一方不履行的，另一方当事人可在判决书确定的履行期限的最后一日起两年内向人民法院申请执行。审判员  张国强二〇一九年九月六日书记员  韩欣言