山西省河曲县人民法院   刑事判决书   （2019）晋0930刑初67号   公诉机关山西省河曲县人民检察院。   被告人赵永红，男，1974年8月14日出生，公民身份号码×××，汉族，小学文化，群众，农民，户籍所在地山西省原平市，捕前住原平市。因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年6月11日被河曲县公安局刑事拘留；经河曲县人民检察院2019年6月24日批准，于同日被依法逮捕。现羁押于河曲县看守所。   辩护人马玉青，山西翠峰律师事务所律师。   山西省河曲县人民检察院以河检一部刑诉〔2019〕1号起诉书指控被告人赵永红犯贩卖毒品罪，于2019年8月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。河曲县人民检察院指派检察员薛瑞锋出庭支持公诉，被告人赵永红及其辩护人马玉青到庭参加诉讼。现已审理终结。   山西省河曲县人民检察院指控，被告人赵永红明知盐酸二氢埃托啡是毒品而非法销售124颗，其中101颗交易未完成，规格为20微克每颗，共计2.02毫克，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人赵永红自愿如实供述自己的罪行，根据《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款，系坦白，可以从轻处罚。检察机关提交了书证、证人张某证言、被告人赵永红供述、鉴定意见、称重检查勘验笔录等相关证据。   被告人赵永红辩称，检察机关指控的犯罪事实存在，记不清第一次交易的10000是现金，还是微信支付。本次犯罪是为了吸点毒品，非常悔恨，希望从轻处罚。   辩护人马玉青提出的辩护意见是，第一次交易的毒品23颗规格是多少不清楚，资金是现金还是微信转账现有证据不明确；第二次101颗系未遂，毒品没有流入社会，没有造成严重后果；被告人没有犯罪前科，贩卖是为了自己吸食。上述请合议庭量刑时考虑。   经本院审理查明，2018年8月23日，张某在原平市某菜市场向被告人赵永红微信转账毒资人民币10000元，向其购买毒品盐酸二氢埃托啡23片。   2019年6月10日19时30分许，被告人赵永红在河曲县文笔镇唐家会村高速公路引道附近准备向张某出售毒品盐酸二氢埃托啡被民警抓获，民警从张某驾驶的摩托车座下查获现金人民币53600元，从赵永红驾驶的车里查获毒品盐酸二氢埃托啡101片，规格为20微克每片，101颗共计2.02毫克。经鉴定，从赵永红处查获的疑似毒品中检出盐酸二氢埃托啡成分。   上述事实，有由检察机关提供的下列证据予以证实：   程序证据：河曲县公安局受案登记表、河曲县公安局立案决定书、河曲县公安局拘留证、河曲县公安局拘留通知书、河曲县公安局变更羁押期限通知书、河曲县公安局提请批准逮捕书、河曲县人民检察院批准逮捕决定书、河曲县公安局逮捕证、河曲县公安局执行逮捕通知书、河曲县公安局起诉意见书。证实本案由来及强制措施。   定罪证据：   1.物证   （1）河曲县公安局扣押决定书证实，2019年6月11日，河曲县民警对赵永红驾驶的轿车型小客车一台，涉案毒品埃托啡101颗，移动电话一部依法扣押。   （2）河曲县公安局随案移送清单证实，河曲县公安局于2019年7月31日将扣押的赵永红的黑色OPPO手机一部移送人民检察院，涉案车辆暂存于河曲县公安局（×××白色现代一辆，行驶证显示所有人王中正）。   2.书证   （1）常住人口基本信息证实，赵永红于1974年8月14日出生，已达到完全刑事责任年龄。   3.证人证言   （1）2019年6月11日河曲县公安局刑侦大队民警询问张某笔录。张某陈述，2018年10月份，张某和赵永红在张某同学闫某孩子结婚的宴会上认识，并留了电话。前两天试着给赵永红打电话联系购买埃托啡，当时想买40颗。问了赵永红说450元一颗。2019年6月10日19时许接到赵永红下了高速的电话，就从家里柜子里拿出53600元现金包装好放在摩托车座位下面的收纳箱内，骑摩托来到河曲县文笔镇船湾移民村路口等赵永红时，被警察抓了。购买的毒品准备自己吸食一部分，让患肝癌的母亲吃一部分。   （2）2019年6月11日河曲县公安局刑侦大队民警询问张某笔录。张某陈述，2018年7月张某在河曲街上购买了一部手机，该手机一直自己使用，手机号185XXXX****，串号为869198037767417，用该手机号注册的微信号为×××，昵称：太阳，注册微信的身份证号码×××，这个微信号一直由自己使用。赵永红的微信号为×××，昵称：忘了昨天，张某将其备注为永红。张某和赵永红之间没有经济往来。微信里面的转账就是向赵永红购买23颗埃托啡的钱。2018年8月23日，张某在原平的一个地方向赵永红购买了埃托啡23颗，微信给赵永红转账毒资人民币10000元。张某将这些毒品埃托啡中的一部分自己吸食，剩余部分卖给李某（又名XXX）3颗、郝某1颗、杨觅柱2颗、武文杰2颗。   （3）2019年6月12日河曲县刑警大队民警讯问张某笔录。张某供述，2018年8月份在原平向赵永红买过一次，买了一万元的，买了埃托啡23颗。2019年6月10日下午，拿上钱准备向赵永红购买30颗左右，准备交易时被警察抓获了，当时拿的53600元钱。   4.被告人、犯罪嫌疑人供述和辩解   （1）2019年6月10日河曲县公安局民警询问赵永红笔录。赵永红陈述，前七、八年前在原平的一个事宴上认识河曲籍一男子，相互留了电话，他的电话为185XX******。2019年6月10日是第二次交易，2019年6月10日9点左右，张某给打电话说，你什么时候能来了，赵永红说完了给打电话哇。当天16时49分，赵永红给张某打电话说，下午准备好了，准备起身呀，晚上7点半就到了，还在唐家会村加油站附近交易。随后，赵永红开车从原平市上高速沿灵河高速到河曲高速出口，又沿岱狱殿运煤线到了唐家会村附近的加油站，没看到他，就调头把车开到斜对面的好运来饭店门口，准备给他打电话，突然被警察抓住了，警察从车内中间的收纳箱内查获毒品埃托啡101颗，这101颗埃托啡就是准备卖给河曲男子的毒品。本次交易金额谈好每颗450元，但交易数量没有谈好。将家里所有的埃托啡全部带过来了，看他能不能全买。埃托啡是2019年6月4、5日晚上22时一名河南籍男子送到家中的，河南人小名叫“小狗”。贩卖的目的是以贩养吸。   （2）2019年6月11日河曲县公安局刑警大队民警讯问赵永红笔录。赵永红供述，前大几年，赵永红在原平市的一个朋友的“事宴上”认识了张某，相互留了联系电话。2019年5月7日两人约定交易毒品埃托啡30颗，每颗450元，但赵永红来到河曲看到不是张某一人到的交易地点就返回了原平。2019年6月10日9点左右，张某给打电话说，你什么时候能来了，我说下午吧。当天16时49分，赵永红给张某打电话说，准备走呀，晚上7点多到，还在唐家会村加油站附近交易。随后，赵永红驾驶白色现代车从原平北上高速沿灵河高速到河曲高速出口下了，又沿岱狱殿运煤线到了唐家会加油站，在车里等张某。等了一会儿，张某没有来，就把车开到斜对面的好运来饭店门口，准备给张某打电话，突然警察来了就把赵永红抓住了，警察从车里挡把前的收纳箱内查获毒品埃托啡101颗，这101颗埃托啡就是准备卖给张某的毒品。   交易地点是赵永红定的唐家会加油站附近。交易数量是赵永红电话里说有101颗埃托啡，张某说你全拿来吧。交易金额是电话里说的每颗450元。2018年8月23日还向张某卖过一次。2018年8月23日张某来到原平打电话没毒品，赵永红说只有23个，后约在原平的市区菜市场附近见面，赵永红给张某23颗毒品埃托啡，张某递给赵永红手里人民币10000元，然后两人各自离开。   （3）2019年6月13日河曲县公安局刑警大队民警讯问赵永红笔录。赵永红供述，2018年8月23日晚上，赵永红在原平市高速路口附近的一个菜市场外面，出售给张某23颗毒品埃托啡，张某微信转账给赵永红10000元。2019年6月10日下午带的101颗埃托啡来了河曲准备出售给张某，准备交易时被警察查获了，这101颗埃托啡也全部被查获。   （4）2019年6月24日河曲县公安局刑警大队民警讯问赵永红笔录。赵永红供述，对鉴定结果无异议，不申请重新鉴定。2018年8月23日向张某出售23颗毒品埃托啡；2019年6月10日那天准备出售给张某结果被警察抓了；2019年5月份的时候准备卖给张某30颗，结果他不是一个人来的，没有和他交易就返回了。上线是一名河南人，小名叫他“小狗”，但联系不到他。   5.辨认笔录   （1）赵永红辨认笔录证实，赵永红于2019年06月11日对向其买埃托啡的“五六”进行辨认。在见证人的见证下，经赵永红认真仔细辨认后指出，照片中的8号就是2019年6月10日向其购买埃托啡的“五六”。照片中的8号人员的基本信息是张某。   （2）张某辨认笔录证实，张某于2019年6月11日对向其出售毒品的男子进行辨认。在见证人孙某的见证下，经张某认真仔细辨认后指出，照片中的7号就是在2019年6月10日19时在河曲县文笔镇运煤路口与其准备毒品交易的原平籍男子赵永红。   6.鉴定意见   河曲县公安局鉴定聘请书、忻州市公安司法鉴定中心（忻）公（司）鉴（毒化）字【2019】158号鉴定文书、鉴定意见通知书证实，2019年6月11日，河曲县公安局委托忻州市公安局司法鉴定中心对赵永红涉嫌贩卖毒品案中查获的盐酸二氢埃托啡舌下片进行鉴定。忻州市公安司法鉴定中心于同月22日出具了（忻）公（司）鉴（毒化）字【2019】158号检验报告。鉴定结果显示送检的疑似毒品中检出盐酸二氢埃托啡成分。同月24日，河曲县公安局向犯罪嫌疑人赵永红送达了鉴定结论，犯罪嫌疑人赵永红对鉴定结论表示无异议。   7.勘验笔录   河曲县公安局现场勘验笔录证实，河曲县公安局民警在见证人张某1的见证下，对犯罪嫌疑人赵永红驾驶的白色轿车进行勘验，在轿车内中控下面储物箱内查获毒品盐酸二氢埃托啡101颗（包装上印有“盐酸二氢埃托啡舌下片”字样）。   8.电子数据   （1）手机微信转账记录截图证实，2018年8月23日张某给赵永红转账毒资人民币10000元记录。   （2）执法记录仪截屏照片证实，2019年6月10日，河曲县公安局民警查获张某携带的毒资人民币53600元。   被告人赵永红、辩护人马玉青没有证据提交。   公诉机关提交的上述证据，常住人口基本信息证实，赵永红达到完全刑事责任年龄；赵永红的供述、证人张某的证言、微信转账记录、扣押清单，可以证实赵永红明知盐酸二氢埃托啡是毒品向张某出售的事实经过及毒品数量。物证、鉴定意见、勘验笔录证实交易的毒品为盐酸二氢埃托啡。证据经庭审举证质证，均予以核实，可以作为定案的依据。   本院认为，被告人赵永红无视国法，明知盐酸二氢埃托啡是毒品而非法向他人出售，侵犯了国家对毒品的管制制度，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三百五十七条之规定，构成贩卖毒品罪。河曲县人民检察院指控罪名成立。被告人赵永红贩卖毒品盐酸二氢埃托啡片剂124片，折2.48毫克，系2毫克以上不满10毫克，依照《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》法释（2016）8号第二条第（五）项规定为刑法第三百四十七条第三款的其他毒品数量较大，适用《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款规定，处七年以上有期徒刑，并处罚金。2019年6月10日交易的101片由于公安获悉布控被查获，系犯罪未遂，适用《中华人民共和国刑法》第二十三条。随案移送的黑色OPPO手机一台系作案工具，依法予以没收，留档备查。随案移送的×××白色现代轿车一辆，行驶证显示为王中正，不能认定为被告人赵永红专门的作案工具，退还赵永红。综合考虑本案事实情节、社会危害程度、认罪悔罪表现，综合考虑公诉人意见、被告人辩解、辩护人意见，可以对被告人赵永红减轻处罚。被告人及辩护人合理意见予以采纳。   为了维护社会治安秩序，保障国家对毒品的管制制度，保护公民的健康安全，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百五十七条、第二十三条、第六十一条、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条第（五）项之规定，判决如下：   一、被告人赵永红犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑五年一个月，并处罚金人民币一万元。   （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年6月11日起至2024年7月10日止。罚金于判决生效后十日内一次性缴纳）。   二、扣押的毒品予以没收，依法处理；毒资一万元予以追缴，上缴国库；随案移送的黑色OPPO手机一台予以没收，留档备查；随案移送的×××白色现代轿车一辆退还被告人赵永红。   如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山西省忻州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。   审 判 长 李瑞新   人民陪审员 王喜宽   人民陪审员 程爱军     二〇一九年九月二十九日   书 记 员 邬永花   附相关法律条文：   《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。   走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：   （一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；   （二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；   （三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；   （四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；   （五）参与有组织的国际贩毒活动的。   走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。   走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。   单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。   利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。   对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。   第三百五十七条本法所称的毒品，是指鸦片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、吗啡、大麻、可卡因以及国家规定管制的其他能够使人形成瘾癖的麻醉药品和精神药品。   毒品的数量以查证属实的走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品的数量计算，不以纯度折算。   第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。   对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。   第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。   第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。   第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。   被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。   犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。   《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第二条走私、贩卖、运输、制造、非法持有下列毒品，应当认定为刑法第三百四十七条第三款、第三百四十八条规定的“其他毒品数量较大”：   （一）可卡因十克以上不满五十克；