河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀07民终1835号上诉人（原审原告）：李宝生，男，1977年10月3日出生，汉族，住张家口市宣化区。被上诉人（原审被告）：常州房佬网网络科技有限公司，住所地常州市武进国家高新技术产业开发区广电东路**铂安国际商务楼7-A-1806。法定代表人：吕叶，该公司经理。委托诉讼代理人：王云娟，江苏阳湖律师事务所律师。原审第三人：张家口恒新房地产开发有限公司，住所地张家口市宣化区大东街**院**楼1-2底商。法定代表人：孙有生，该公司经理。上诉人李宝生因与被上诉人常州房佬网网络科技有限公司（以下简称房佬网）、原审第三人张家口恒新房地产开发有限公司（以下简称恒新公司）居间合同纠纷一案，不服河北省张家口市宣化区人民法院（2019）冀0705民初861号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月18日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人李宝生、被上诉人委托诉讼代理人王云娟到庭参加诉讼，原审第三人恒新公司经本院依法传唤未到庭。本案现已审理终结。李宝生上诉请求：1.撤销（2019）冀0705民初861号民事判决，依法改判被上诉人给付上诉人服务费35000元，原审第三人对以上服务费承担连带给付责任。2.诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人成功营销王柏寒两套公寓。《常州房佬网网络科技有限公司恒基.奥林国际电商合作协议》（以下简称协议）约定：合同期限2017年10月6日至2017年12月30日，“乙方成功备案客户，签订《商品房买卖合同》并全额支付或支付首付款，并提供齐全办理按揭所需手续资料的，均按签约金额计为乙方的销售业绩”，每套按35000元进行结算。王柏寒签订了认购协议、付款协议，提供了按揭贷款的全部手续。至此，应视为上诉人营销完毕，可被上诉人只支付上诉人35000元服务费。2.王柏寒两套公寓解除合同，过程在被上诉人和原审第三人。被上诉人、原审第三人都称恒基.奥林国际公寓可以办理按揭贷款，上诉人对王柏寒所作的营销是按揭贷款。该项目至今没有任何金融机构为其提供按揭贷款业务。被上诉人、第三人因此与王柏寒解除合同。据此，被上诉人认为不应当给付上诉人服务费，被上诉人、第三人应当承担相应的过错责任。3.原审法院对合同条文进行曲解。原审法院依据协议第三项约定，“无论何种原因客户解除《商品房买卖合同》的，该套房屋不计入乙方业绩”，该协议是被上诉人提供的格式文本，按照该协议，客户解除合同，上诉人不收取费用，但王柏寒两套公寓解除协议的原因是原审第三人，依照该协议文本的意思，不构成被上诉人拒付上诉人费用的依据。房佬网答辩称，1.上诉人介绍王柏寒购买的两套房屋，当时被上诉人明确告知了购买公寓只有两种付款方式，一种是分期付款，一种是全额付款，当时王柏寒申请能不能办理银行贷款，上诉人与被上诉人一起协助去沟通办理贷款事宜，但最终没有办理成功，被上诉人没有承诺一定成功办理贷款。2.按照协议第四条约定，如果客户退房，已付的佣金必须退还，或者从下一期佣金中扣减，无论何种原因客户解除合同，该套房屋不计入上诉人的业绩。该条款属于特别约定。无论何种原因客户解除合同并不是单方解除，包括所有的解除形式，并且解除时间也没有限定在合同签订的期限内，因为客户退房本来就存在不确定因素。按照房地产销售的行业规定，只有客户成功购买了房屋并且不退房，才能计入业绩，因为最终的佣金都是从张家口恒新房地产开发商处结算，被上诉人也只是居间商，如果客户退房，被上诉人也无法从房地产开发商处结算佣金。王柏寒认购的两套房屋均退房后，被上诉人要求上诉人返还已结算给其的35000元佣金，但被上诉人没有履行返还义务。于是，被上诉人选择从下一期佣金中扣减。李宝生向一审法院起诉请求：1、判决被告给付原告服务费35000元；第三人对以上服务费承担连带给付责任。2、诉讼费用由被告负担。一审法院认定事实：2017年10月6日，被告和原告签订《常州房佬网网络科技有限公司恒基.奥林国际电商合作协议》该协议约定：原告依托自己的渠道和营销能力，带客户到项目现场备案并成功购买公寓；合同有效期自2017年10月6日至2017年12月30日；第四条合作模式及判断标准约定：一、业绩确认：乙方成功备案客户，签订《商品房买卖合同》并全额付款或支付首付款，并提供齐全办理按揭所需手续资料的，均按签约金额计为乙方的销售业绩，二、结算方式：每套按35000元给李宝生进行结算。三、无论何种原因客户解除《商品房买卖合同》的，该套房屋不计入原告业绩，同时原告应在客户要求原告退款之日起3日内向客户全额退还其缴纳的服务费。2017年10月7日，经原告营销，客户王柏寒与第三人签订《恒基.奥林国际公寓认购协议》二份，王柏寒认购恒基.奥林国际1225、1227两套公寓，每套交付认购款20000元，2017年11月1日,王柏寒向被告交付电商费120000元，王柏寒与第三人签订《恒基.奥林国际公寓付款协议》二份（王柏寒选择分期贷款方式购房），支付1227号首付款125628元，支付1225号首付款122431元，并提交了办理按揭贷款的全部手续。2017年11月5日，被告支付了一套公寓的服务费35000元。2018年4月6日，因购买的两套公寓不能办理按揭贷款，第三人与王柏寒解除了二份购房协议。2018年8月份,被告和第三人退还了王柏寒电商费和认购款、首付款。一审法院认为，李宝生和房佬网网络公司签订的《常州房佬网网络科技有限公司恒基.奥林国际电商合作协议》是双方在平等自愿的基础上签订的，是合法有效的合同，双方均应严格遵照履行。虽然按照合同第四条合作模式及判定标准第一项约定的“乙方成功备案客户，签订《商品房买卖合同》并全额付款或支付首付款，并提供齐全办理按揭所需手续资料的，均按签约金额计为乙方的销售业绩”，原告已具备取得服务费的条件，但第三项约定的“无论何种原因客户解除《商品房买卖合同》的，该套房屋不计入原告业绩”，是对计入业绩的特别约定，本案中，第三人因不能办理按揭贷款与王柏寒解除了二份购房合同，按照该第四条第三项的约定，原告不能取得服务费。原告与第三人未签订过任何合同，双方不存在合同关系，根据合同的相对性，原告不应该向第三人主张权利，第三人不应该承担连带责任。综上所述，李宝生要求房佬网网络公司给付其服务费35000元，不符合合同约定，本院依法不予支持；李宝生要求恒新房地产公司对以上服务费承担连带给付责任，于法无据，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第六十条的规定，判决如下：驳回李宝生的全部诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据，本院查明事实与一审法院一致。本院认为，本案二审争议焦点为如何理解协议第四条第三项，即:“无论何种原因客户解除《商品房买卖合同》的，该套房屋不计入乙方业绩”。本案中，房佬网与恒新公司签订居间合同，替恒新公司售房，房佬网又与李宝生签订居间合同，由李宝生负责介绍客户买房，那么如果恒新公司的房屋能够成功卖出，完成交易，恒新公司才会支付房佬网佣金，房佬网才能再支付给李宝生佣金。如果因故没有完成最终的交易，那么房佬网从恒新公司拿不到佣金，同样也不会支付给李宝生佣金。虽然李宝生居间介绍的王柏寒签订了认购协议、付款协议，提供了按揭贷款的全部手续，但因恒新公司的房屋不能办理按揭贷款，双方之间解除了《商品房买卖合同》，恒新公司给王柏寒全额退款，没有完成交易，故李宝生不应得到佣金。综上所述，李宝生的上诉请求不能成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费675.0元由上诉人李宝生负担。本判决为终审判决。审判长  范新宇审判员  姜建龙审判员  成 进二〇一九年九月十四日书记员  李 宁