广西壮族自治区河池市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂12民终1543号 上诉人（一审原告）：周加能，男，1976年10月5日生，汉族，住云南省红河哈尼族彝族自治州元阳县。 委托诉讼代理人：仇胜平，广西甲天下律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：浙江天增建设有限公司，住所地：浙江省泰顺县罗阳镇鸿发香江花园18幢1108室。统一社会信用代码：91330329571731499E。 法定代表人：林步欣，浙江天增建设有限公司董事长。 委托诉讼代理人：刘祖娥，广西大壮律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：杨天龙，男，1967年11月14日生，汉族，住广西南丹县。 上诉人周加能因与被上诉人浙江天增建设有限公司（下称天增公司）、杨天龙劳动争议纠纷一案，不服南丹县人民法院（2019）桂1221民初26号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月8日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。 上诉人周加能上诉请求：撤销一审判决，并支持上诉人在一审中的诉讼请求。事实和理由：一、上诉人受伤后虽然只在医院住院治疗了90天，因伤势为两下肢截肢，伤残等级为四级，停工留薪期应当认定为二年。一审法院仅根据上诉人在医院住院的时间认定停工留薪期为90天。这种不顾伤情，只按住院的时间认定停工留薪期方式损害了上诉人的合法利益。二、河池市鉴定委已确认上诉人初次配置假肢的费用为27800元，上诉人已按河池市鉴定委确认的安装标准27800元配置了假肢，法庭理所应当支持上诉人主张的后续残疾铺助器具费。三、根据原劳动和社会保障部《关于农民工参加工伤保险有关问题的通知》第四条规定“对跨省流动的农民工，即户籍不在参加工伤保险统筹地区（生产经营地）所在省（自治区、直辖市）的农民工，1至4级伤残长期待遇的支付，可试行一次性支付和长期支付两种方式，供农民工选择”。在本案中，上诉人是家住云南省的农民工，可以选择要求天增公司一次性支付伤残津贴，因此，上诉人要求天增公司一次性支付伤残津贴有法律依据。虽然广西尚未出台一次性支付伤残津贴的具体方案，但是可以参考其他与条件相当省份的办法处理一次性支付伤残津贴的发放问题。四、《劳动合同法》第94条规定，个人承包经营违法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。天增公司将工程发包给杨天龙承包，杨天龙在不具备生产资质的情况下招用上诉人。天增公司、杨天龙应对上诉人遭受的伤害承担连带赔偿责任。综上，请求二审法院撤销一审判决，支持上诉人的诉讼请求。 被上诉人天增公司辩称：一、根据《工伤保险条例》的相关规定，计算停工留薪期的天数以接受医院治疗的天数计算，而不是以休息的天数计算停工留薪期。按24个月计算停工留薪期应当得到劳动能力鉴定委的批准，周加能要求按24个月计算其停工留薪期并没有得到劳动能力鉴定委的批准。二、伤残辅助器具的费用，被上诉人同意按应器具费用的实际支出情况进行赔偿。周加能要求被上诉人一次性支付6期的伤残辅助器具费用没有法律依据。三、人社部《关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》（人社部发〔2013〕34号）第十三条规定“由工伤保险基金支付的各项待遇应按《条例》相关规定支付，不得采取将长期待遇改为一次性支付的办法”。据此，周加能要求被上诉人一次性支付伤残津贴不符合法律规定。伤残津贴由工伤保险基金支付与由用人单位支付没有区别，周加能称其不是统筹职工，并要求被上诉人一次性支付伤残津贴没有理由。四、杨天龙作为天增公司的委托代理人与周加能签订《劳动合同》，该合同没有反映杨天龙与天增公司存在承包关系。周加能也没有提供证据证明杨天龙与天增公司存在承包关系，因此，周加能要求杨天龙与天增公司共同赔偿其经济损失没有事实依据。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确。请二审法院驳回上诉，维持原判。 被上诉人杨天龙没有向法庭提交答辩意见。 周加能向一审法院起诉请求：1.判令天增公司、杨天龙共同支付给其一次性伤残补助金63000元、伤残津贴351000元、停工留薪期工资72000元、住院伙食补助费1350元、护理费11172元、交通费3983元、鉴定费250元、残疾辅助器具费166800元、住宿费1650元，以上费用共计671205元。2、判令天增公司、杨天龙承担本案诉讼费以及仲裁时未提供的费用。 一审法院认定事实如下：2015年6月30日，广西华锡集团股份有限公司铜坑矿（下称铜坑矿）与浙江天城建设集团矿业工程有限公司（下称天城公司）签订《广西华锡集团股份有限公司铜坑矿井下掘进、浅孔采矿及与掘进、浅孔采矿有关的生产安全措施等工程施工合同》（下称《工程施工合同》），铜坑矿将井下掘进、浅孔采矿及与掘进、浅孔采矿有关的安全生产措施等工程发包给经过竞争性谈判招标方式中标的天城公司施工，工程承包期限自2015年7月1日至2016年6月30日。2015年7月1日，天城公司决定在广西华锡集团铜坑矿项目部成立天城公司驻广西华锡集团铜坑矿项目部（下称华锡项目部）。2016年3月8日，华锡项目部与周加能签订一份书面《劳动合同》，合同期限自2016年3月8日至2017年6月30日，合同约定周加能劳动报酬为3000元/月，合同尾部有周加能签字，加盖有华锡项目部公章和委托代理人杨天龙的印章。2016年3月22日，周加能在工作中受到事故伤害，于2016年3月23日至2016年6月21日在南丹县人民医院住院治疗，住院期间的医疗费由杨天龙支付，周加能在工作中未实际领取工资。经周加能申请，2016年12月5日，南丹县劳动人事争议仲裁委员会（下称南丹仲裁委）作出丹劳人仲字（2016）第189号《仲裁裁决书》，裁决：天城公司与周加能自2016年3月至今存在劳动关系；2017年4月24日，河池市人力资源和社会保障局（下称河池市人社局）作出河人社认工决字[2017]5-17号《工伤认定决定书》，认定周加能所受到的事故伤害为工伤。2018年1月29日，河池市劳动能力鉴定委员会（下称河池市鉴定委）确认周加能初次配置假肢的费用为27800元，杨天龙已支付该费用。2018年3月22日，河池市鉴定委作出河人社鉴字[2018]35号《劳动能力鉴定结论通知书》，鉴定周加能的伤情为伤残肆级。2018年9月21日，周加能向南丹仲裁委提出申请，请求裁决：1.由天增公司和杨天龙支付给其一次性伤残补助金63000元、伤残津贴351000元、停工留薪期工资72000元、住院伙食补助费4500、护理费2400元、劳动能力鉴定费250元、交通费3000元、伤残辅助器具费166800元。同年12月18日，南丹仲裁委作出丹劳人仲字[2018]第94号《仲裁裁决书》裁决：1由天增公司一次性支付给周加能伤残四级的各项工伤保险待遇共计111182元；2.双方保留劳动关系，周加能退出工作岗位，天增公司从2018年4月起按月支付周加能伤残津贴2250元，限于每个月底前支付，直至周加能丧失领取条件；3.不支持周加能的其他仲裁请求。周加能对仲裁裁决不服诉至法院。 另查明，2017年1月25日，天城公司的名称经工商变更为天增公司。天增公司没有依法为周加能在社会保险经办机构办理社会保险参保手续和缴纳社会保险。周加能发生事故之后向天增公司借支了76200元。 一审法院认为：劳动者的合法权益应当受到保护，周加能在天增公司工作期间所受到的事故伤害已被河池市人社会局认定为工伤，并经河池市鉴定委鉴定为伤残肆级。上述《认定工伤决定书》和《劳动能力鉴定结论通知书》已经发生法律效力。由于天增公司没有为周加能缴纳工伤保险费，根据《工伤保险条例》的相关规定，应当由天增公司向周加能支付相关的工伤保险待遇。周加能在天增公司工作期间未实际领取工资，故以劳动合同中约定的工资3000元/月作为其本人工资计算各项工伤保险待遇。周加能所遭受的事故伤害经鉴定为肆级伤残，根据《工伤保险条例》的相关规定，应当保留劳动者与用人单位之间的劳动关系，劳动者退出工作岗位，由用人单位按月支付伤残津贴，周加能要求天增公司一次性支付伤残津贴没有事实和法律依据。根据周加能提供的出院记录以及疾病证明书，周加能受伤后住院90天，故确认周加能停工留薪期为3个月。住院伙食补助费依照《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施（修订）有关问题的通知》以住院期间每天15元计算。周加能在住院期间由其兄周加有照顾，周加有一直在家从事农、林、牧产业，应当以2016年广西农林渔牧业在岗职工平均工资计算周加能住院期间护理费。周加能主张3000元交通费，根据周加能所提供的票据，可以认定周加能的交通费为2175.5元。关于配置辅助器具问题，河池市鉴定委已经确认周加能符合安装假肢的条件，根据《工伤保险条例》以及《广西壮族自治区实施办法》的相关规定，配置、更换辅助器具的确认应当向劳动能力鉴定委员会提出申请，所需器具费由天增公司支付，周加能要求天增公司一次性支付辅助器具费没有事实和法律依据。周加能要求天增公司和杨天龙共同承担工伤保险待遇。南丹仲裁委已经确认天增公司与周加能存在劳动关系，杨天龙作为不具备用工主体资格的自然人，工伤保险责任应当由具有用工主体资格的天增公司承担。 综上所述，周加能请求天增公司向其支付一次性伤残补助金、住院伙食补助费、劳动能力鉴定费、护理费的诉讼请求，予以支持。周加能请求天增公司向其支付停工留薪期工资、伤残津贴、交通费的诉讼请求，部分予以支持。周加能要求天增公司向其支付残疾辅助器具费的诉讼请求，不予支持。周加能要求杨天龙承担其工伤保险待遇诉讼请求，不予支持。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十二条、第三十三条、第三十五条、第六十二条第二款、第六十四条，《广西壮族自治区实施办法》第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十九条，《广西壮族自治区人民政府关于贯彻实施〈工伤保险条例〉（修订）有关问题的通知》第二条第(一)项的规定，判决：一、由天增公司一次性支付给周加能肆级伤残的各项工伤保险待遇如下：1、一次性伤残补助金63000元；2、停工留薪期工资9000元。3、住院伙食补助费1350元；4、劳动能力鉴定费250元；5、交通费2175.5元；6、护理费8496元。以上六项合计84271.5元。二、保留周加能与天增建设有限公司的劳动关系，周加能退出工作岗位。天增公司从2018年4月起按月支付给周加能伤残津贴2250元（3000元/月×75%），直至周加能丧失领取条件。三、驳回周加能的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由天增公司负担。 在二审中，上诉人周加能与被上诉人杨天龙均没有向法庭提交新的证据；被上诉人天增公司向法庭提交的证据有《转账凭证》一份，证明：天增公司于2019年6月2日支付给周加能5000元。周加能对天增公司提交新证据的真实性、合法性、关联性没有异议。本院对此予以认定。 本院经二审查明，一审法院认定的情况属实，本院予以认定。 综合双方当事人的诉辩意见，归纳本案的争议焦点为：1、周加能要求天增公司一次性支付其四级伤残津贴361000元、一次性支付其6个更换周期的残疾辅助器具费166800元、24个月的停工留薪期间工资72000元是否有事实和法律依据？2、杨天龙对天增公司的上述债务是否承担连带责任？ 本院认为：一、关于周加能要求天增公司一次性支付其四级伤残津贴361000元、一次性支付其6个更换周期的残疾辅助器具费166800元、24个月的停工留薪期间工资72000元是否有事实和法律依据的问题。1、关于职工因工致四级伤残是否可以一次性领取其四级伤残津贴的问题。《工伤保险条例》第三十五条规定“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：……。四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：……。四级伤残为本人工资的75%。（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。上述法律条款表明：职工因工致残被鉴定为四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受21个月本人工资的一次性伤残补助金，并从工伤保险基金按月享受伤残津贴本人工资的75%的伤残津贴。一审法院根据周加能因工致残被鉴定为四级伤残的情况，判决天增公司支付给周加能21个月本人工资的一次性伤残补助金6.3万元，并由天增公司每月按其本人工资的75%支付伤残津贴2250元，该判决并无不当。《人力资源和社会保障部关于执行〈工伤保险条例〉若干问题的意见》第十三规定“由工伤保险基金支付的各项待遇应按《条例》相关规定支付，不得采取将长期待遇改为一次性支付的办法”。周加能要求天增公司将按月支付的伤残津贴一次性支付的主张与法律规定不符，本院不予支持。2、关于周加能要求一次性支付其6个更换周期的残疾辅助器具费是否有事实和法律依据的问题。周加能在天增公司工作期间受到事故伤害，天增公司因未为周加能缴纳工伤保险费用，故应承担周加能因工伤致残需要安装假肢的相关费用。2018年1月29日，河池市鉴定委确认周加能初次配置假肢的费用为27800元，杨天龙已支付该费用。周加能称其每五年需要更换假肢计算到其75岁，天增公司应支付给其今后预计支付的更换假肢费用166800元。因周加能预计支付的假肢更换费用166800元尚未发生的情况下，故其要求天增公司支付尚未发生的更换假肢费用没有事实和法律依据，本院不予支持。周加能可在其假肢费用实际发生时另行主张权益。3、关于周加能要求天增公司支付24个月的停工留薪期间工资72000元是否有事实和法律依据的问题。《工伤保险条例》第三十三条规定第一款“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付”。周加能遭受工伤事故后在医院住院治疗90天，一审法院根据其在医院住院治疗的期间，判决天增公司支付给其3个月的停工留薪期内工资9000元（3000元×3个月）并无不当。周加能称其因工致伤的伤势严重，要求天增公司支付给其24个月停工留薪期内工资72000元没有法律依据，本院不予支持。 二、关于周加能要求杨天龙对天增公司的上述债务承担连带责任是否有事实和法律依据的问题。2016年3月8日，天城公司（天增公司的前身）与周加能签订《劳动合同》。天城公司在该《劳动合同》的落款中加盖天城公司驻华锡项目部印章，杨天龙仅作为天城公司的委托代理人加盖其个人印章。周加能在履行该《劳动合同》中遭受的工伤伤害，为此，周加能在履行该《劳动合同》过程中造成的损失应由天增公司负担。周加能称杨天龙承包天增公司负责经营的涉案工程，但没有提供杨天龙承包涉案工程的施工合同，也没有提供证明杨天龙与天增公司之间存在承包涉案工程的相关证据。在没有证据证明杨天龙承包涉案工程的情况下，周加能要求杨天龙对天增公司的上述债务承担连带责任的理由不能成立，本院不予支持。 综上所述，周加能的上诉请求不能成立，予以驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项的规定,判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由周加能负担。 本判决为终审判决。 审判长 祝 贺 审判员 邵 彬 审判员 张桂生 二〇一九年九月三十日 书记员 梁 捷