河南省平顶山市新华区人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0402刑初233号公诉机关平顶山市新华区人民检察院。被告人谢永兴（绰号：老谢）男，汉族，小学文化，住河南省鲁山县。曾因犯盗窃罪，于2018年9月18日被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金5000元。缓刑考验期自2018年10月1日起至2019年9月30日止。现因涉嫌犯开设赌场罪，于2019年3月28日被平顶山市公安局新城分局刑事拘留,2019年5月1日被执行逮捕。平顶山市新华区人民检察院以平新检一部刑诉[2019]29号起诉书指控被告人谢永兴犯开设赌场罪，于2019年7月15日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平顶山市新华区人民检察院指派检察员朴明淑、孔高颂出庭支持公诉，被告人谢永兴到庭参加诉讼。现已审理终结。平顶山市新华区人民检察院指控：2017年上半年，被告人谢永兴与王松涛（已逮捕）、何伟源（已逮捕）、李振鹏（已逮捕）等人在平顶山市新华区李庄村蓝天幼儿园附近出租房内开设赌场，被告人谢永兴在赌场内参与赌博及经营。后赌场搬至新华区李庄村人民武装部附近出租房内，被告人谢永兴继续参与赌博及经营，并从中非法获得抽头渔利。为证明上述事实，公诉机关向法庭出示、宣读了被告人谢永兴的供述与辩解，被告人谢永兴的户籍证明、刑事判决书、抓获经过、赌场现场照片、同案犯周中展、赵玉坤、何伟源、王松涛、李振鹏的证言、辨认笔录等证据。据此，公诉机关认为被告人谢永兴在赌场内坐门头进行抽头获利，其行为已犯开设赌场罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。因被告人谢永兴在判决宣布并已发生法律效力以后，刑罚还没有执行完毕以前，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当实行数罪并罚。建议对被告人谢永兴将前罪撤销缓刑、与开设赌场罪数罪并罚，对被告人谢永兴判处有期徒刑两年六个月至三年六个月之间量刑，并处罚金。被告人谢永兴对公诉机关指控其犯开设赌场罪的罪名及事实均有异议，其辩称自己没有开设赌场，只是去玩过，但是没有参与过开设赌场。庭审后表示认罪，希望法庭从轻处罚。经审理查明，2017年上半年，被告人谢永兴与王松涛（已判决）、何伟源（已判决）、李振鹏（已逮捕）等人在平顶山市新华区李庄村出租房内开设赌场，被告人谢永兴在赌场内参与赌博及经营。后赌场搬至新华区武装部附近出租房内，被告人谢永兴继续参与赌博及经营，并从中非法获利3000元。被告人谢永兴于2019年3月28日被抓获归案。另查明，2017年10月至12月被告人谢永兴盗窃被害人牛某10000元，于2017年12月11日被刑事拘留，同年12月26日被取保候审，共被羁押16天。2018年9月18日被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金5000元。缓刑考验期自2018年10月1日起至2019年9月30日止。上述事实，由下列证据予以证实：被告人谢永兴供述，称其2017年的时候在新华区李庄村超市里打工，平时往外面送送货。他往赌场上送过水，是李庄村教堂附近一个赌场，但是他没有在赌场上参与过赌博，他每次都是送完水就走了。他认识王松涛，是在李庄开赌场的，他也去玩过，但是没有参与过开设赌场，具体怎么运营，抽头啥的他都不知道，他也没有参与过赌场的抽头和分红，他总共才去过两三天。2.同案犯证言（1）同案犯周中展供述，证实2017年6月份王松涛在新华区李庄村附近，后在新华区武装部附近开设赌场，王松涛开设的赌场上是以玩“推豹子”为赌博方式，其为赌场看场子，分了1000元。（2）同案犯赵玉坤供述，证实2017年8月份的时候周中展说让他借给王松涛两万元钱使点高息，后来得知是王松涛开赌场用的，王松涛的这个赌场在李庄彩虹路北边路西的一处民宅的一间门面房，北边是个小卖铺。后在新华区武装部附近开设赌场，其为赌场看场子，分了1000元。（3）同案犯何伟源供述，证实他坐门的时候，赌场上坐门的有其本人、谢永兴、王松涛、李振鹏。他们玩的都是20块和50块的锅，在新华区李庄村附近的赌场上经营的有二十来天。后来因为派出所查的严，赌场搬到了新华区武装部附近的一个出租房内了。赌场上玩的是“推豹子”，这两个赌场都属于“门头批”，赌场上有抽头，庄家赢钱下庄的情况下，会抽百分之十的钱，作为赌场上的抽头，赌场上多的情况下能抽头六七千块钱，少的情况下能抽个两三千块钱。（4）同案犯王松涛供述，证实其与何伟源、李振鹏、谢永兴他们四人商量，租了李庄教堂北边路西门面房，在李庄自己做的赌博案子，在繁荣街买的推豹子牌，他们的赌场就开始营业了。赌场的经营者是王松涛、李振鹏、何伟源还有谢永兴，谢永兴也参与赌场的抽头，他们是平分钱的，后来他们把赌场搬到了武装部的斜对面的一间门面房内继续开设赌场，每人分了两三千元钱。（5）同案犯李振鹏供述，证实他坐门的时候，赌场上坐门的有其本人、何伟源、谢永兴、王松涛，赌场上玩的是“推豹子”，赌场属于“门头批”，谁坐门头谁参与赌场的分红与抽头。另有被告人谢永兴的户籍证明、刑事判决书、抓获经过、赌场现场照片、辨认笔录等证据在卷予以证实。以上事实清楚，证据确实、充分，且经当庭举证、质证，能相互印证，形成了完整的证据链接，符合证据之间的客观性、关联性、合法性的要求，可以作为本案的定案依据，足以认定。本院认为，被告人谢永兴伙同他人以“推豹子”的方式开设赌场，从中牟利，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人谢永兴犯开设赌场罪的犯罪事实清楚，罪名成立，本院予以支持。对被告人谢永兴辩称自己没有开设赌场，只是去玩过，没有参与过开设赌场的辩解意见，根据同案犯王松涛、何伟源供述及李振鹏证言，均证实三人同被告人谢永兴共同商议开设赌场，并进行分红，故对其辩解意见不予采纳。被告人谢永兴因犯盗窃罪于2018年9月18日被本院判处有期徒刑八个月，缓刑一年，缓刑考验期自2018年10月1日起至2019年9月30日止，被告人谢永兴在原判宣判后，缓刑考验期内，发现在判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，实行二罪并罚。根据被告人谢永兴的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条、第七十七条、第六十九条、第六十一条、第六十四条、第五十二条、第五十三条之规定判决如下：一、撤销本院（2018）刑初字第264号刑事判决书对被告人谢永兴犯盗窃罪判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币5000元的宣告缓刑执行部分。二、被告人谢永兴犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币10000元。与原判犯盗窃罪被判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币5000元，二罪并罚，决定执行有期徒刑二年，并处罚金人民币15000元。（刑期从判决之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，扣除先行羁押的16天，即自2019年3月28日起至2021年3月11日止。罚金限本判决生效后一个月内向本院缴纳，逾期不缴纳的，强制缴纳。）三、追缴被告人谢永兴违法所得3000元，上缴国库（未追缴）。如不服本判决，可在接到判决的第二日起十日内，通过本院或者直接向河南省平顶山市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长  张继红审 判 员  闫筱玉人民陪审员  董先莉二〇一九年九月九日书 记 员  王婷婷附本案适用的法律条款：《中华人民共和国刑法》第三百零三条【赌博罪;开设赌场罪】以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第七十七条【缓刑的撤销及其处理】被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。第六十九条【判决宣告前一人犯数罪的并罚】判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第六十一条【量刑的事实根据与法律依据】对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的，可以酌情减少或者免除。