河北省石家庄市长安区人民法院 民 事 判 决 （2019）冀0102民初5420号 原告：宁盘山，男，1964年10月13日出生，汉族，住石家庄市长安区 委托诉讼代理人：王晓栋，河北捷诺律师事务所律师。 被告：中国人民解放军河北省军区石家庄第一离职干部休养所，住所地：河北省石家庄市长安区铁院北路**。 法定代表人：袁剑锋，所长。 委托诉讼代理人：梁英伟，河北瀛冀律师事务所律师。 被告：中国平安财产保险股份有限公司河北分公司，住所地：石家庄市长安区方北路**。 负责人：原廷会，总经理。 委托诉讼代理人：李冀东，河北冀港律师事务所律师。 原告宁盘山与被告中国人民解放军河北省军区石家庄第一离职干部休养所（以下简称第一干休所）、中国平安财产保险股份有限公司河北分公司（以下简称平安保险公司）因申请诉中财产保全损害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法由本院审判员武晓彬适用简易程序公开开庭进行了审理。原告宁盘山的委托诉讼代理人王晓栋、被告第一干休所的委托诉讼代理人梁英伟、被告平安保险公司的委托诉讼代理人李冀东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告宁盘山向本院提出诉讼请求：1、依法判令被告第一干休所因其保全错误而给原告造成的损失104850元(以2420000元为基数，从财产被查封之日起至解除查封之日止，按年7%计算)；2、被告平安保险公司对第一项承担连带赔偿责任；3、本案诉讼费由二被告承担。事实与理由：被告第一干休所因建设工程施工合同纠纷将河北工程建设有限责任公司及原告起诉至石家庄市长安区人民法院，之后，被告第一干休所以被告平安保险公司出具的保单为担保在该案中向法院申请财产保全，申请查封、冻结原告个人名下财产4115000元。2018年8月30日，长安区人民法院作出(2018年)冀0102民初5852号民事裁定书，并于当日冻结了原告在新华区人民法院的款项2420000元。2019年4月4日，被告第一干休所起诉河北工程建设有限责任公司及原告的案件二审终审败诉，2019年4月12日，长安区人民法院解除了对原告财产的保全。原告作为河北工程建设有限公司债权的受让人，与被告第一干休所并无借贷关系，被告第一干休所起诉原告并查封原告个人的财产属于错误起诉和保全，存在恶意。被告恶意、错误的保全给原告造成了巨大损失，应赔偿给原告造成的损失，被告平安保险公司为被告第一干休所的保全提供担保，应承担连带担保责任.为维护原告合法权益，现依法起诉至贵院，望查明事实，判如所请。 被告第一干休所答辩称，第一、被答辩人系借用河北工程建设有限责任公司名义挂靠施工，与答辩人签订了《建设工程施工合同》，承建答辩人2#、4#楼改造工程。在施工过程中，被答辩人以河北工程建设有限责任公司名义向答辩人借款150万元未归还，后答辩人将河北工程建设有限责任公司以及被答辩人诉至石家庄市长安区人民法院。按照《最高人民法院关于适用中华人民共和国民事诉讼法的解释》第五十四条规定，“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人与被挂靠人为共同诉讼人。”故，被答辩人并非与答辩人无利害关系，而应对150万元借款与河北工程建设有限责任公司共同承担清偿责任。第二、答辩人与河北工程建设有限责任公司以及被答辩人民间借贷纠纷案件二审法院石家庄市中级人民法院出具的（2019）冀01民终1471号民事判决书中认定：“150万元借款未在（2014）冀民一终字第第88号调解书中予以解决，而是在《执行和解协议》中经双方合意处理完毕。”据该判决书中法院认定的上述事实，可知150万元借款确实存在。《执行和解协议》系在88号调解书的强制执行过程中，河北工程建设有限责任公司与答辩人达成的和解协议，150万元借款虽在该协议中处理完毕，但河北工程建设有限责任公司以及被答辩人并未按和解协议履行，故该150万元借款应由河北工程建设有限责任公司以及被答辩人共同偿还给答辩人。所以答辩人并未错误起诉和保全，更不存在恶意。第三、答辩人诉河北工程建设有限责任公司以及被答辩人民间借贷纠纷一案，答辩人已向河北省高级人民法院申请再审，且高院已出具（2019）冀民申3147号《受理通知书》，目前等待审理结果。如高院裁定再审，则更能进一步证明答辩人并不存在保全错误。第四、财产保全错误赔偿应适用侵权责任法的过错责任归责原则，申请保全人是否承担责任，应看其对与保全错误是否存在故意或重大过失。答辩人在与河北工程建设有限责任公司以及被答辩人民间借贷纠纷案件中，依照法律规定申请法院采取保全措施，答辩人所实施的相关诉讼行为不具有违法性，更不存在无故保全被答辩人财产的恶意或重大过失。另外，被答辩人如对保全裁定不服，有权申请复议。也可以提供其它财产替换保全财产，但被答辩人在民间借贷纠纷案件中并未对保全裁定提出任何异议。 综上所述，本案中被答辩人并没有证据证明答辩人存在恶意诉讼、恶意保全财产的行为，因此，答辩人不存在侵权的过错，且被答辩人提供的证据亦不能证明其存在实际损失，故对其诉讼请求应予以驳回。 被告平安保险公司答辩称，第一，答辩人与被告中国人民解放军河北省军区石家庄第一离职干部休养所之间具有保险合同关系。被告中国人民解放军河北省军区石家庄第一离职干部休养所因与河北工程建设有限责任公司、宁盘山之间民间借贷关系纠纷一案，向贵院申请财产保全，申请保全4115000元的财产，保险金额为4115000元。保险责任为如因申请人财产保全申请错误致使被申请人遭受损失，依法应当由申请人承担的损害赔偿责任，经法院判决、调解或和解，保险人在限额内负责赔偿。诉讼费不属于因保全错误造成的损失，答辩人不承担赔偿责任。第二，本案中不存在财产保全损害责任，应驳回被答辩人的诉讼请求。财产保全损害赔偿责任属于一般侵权责任，其要求申请人在保全时主观上存在故意或重大过失。本案中，并不存在申请财产保全错误的情形。申请人申请财产保全时，有证据证明被答辩人应承担偿还借款的义务。本案所涉及的工程是被答辩人借用河北工程建设有限责任公司名义挂靠施工，案件涉及的借款也是被答辩人以河北工程公司的名义借用，并实际用于施工项目，根据《最高人民法院关于适用民事诉讼法解释》第54条的规定“以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人”。故请求被答辩人承担共同清偿责任符合法律规定，原审法院未支持，属于法院对法律的理解适用问题，不能认定申请保全时存在主观上的故意或重大过失；第三、被答辩人主张损失数额计算方式错误。被答辩人应对造成损失承担举证责任，如被答辩人未能证明查封资金造成的实际损失，根据最高人民法院判例指导精神及目前法院的司法实践，财产保全错误的，如系冻结资金，赔偿资金利息损失应参照中国人民银行同期贷款基准利率标准确定，本案的查封期限为7个多月，应按一年期贷款基准利率年息4.35%确定利息损失数额，被答辩人主张按年息7%计算没有依据。综上，请求法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定事实如下：被告第一干休所于2018年向本院起诉原告、河北工程建设有限责任公司民间借贷纠纷一案，案号为（2018）冀0102民初5852号，该案件受理后，被告第一干休所于2018年8月30日向本院申请财产保全并提供被告平安保险公司出具的保单保函作为担保，当日本院作出（2018）冀0102民初5852号民事裁定书，依法查封河北工程建设有限责任公司、原告宁盘山名下价值4115000元的银行存款或同等价值其它财产。同日，本院向石家庄市新华区人民法院出具（2018）冀0102民初5852号协助执行通知书，将被告第一干休所交于石家庄市新华区人民法院的执行款在4115000元范围内予以查封，停止向原告宁盘山支付。后本院于2018年10月22日作出（2018）冀0102民初5852号民事判决书，判决驳回被告第一干休所的诉讼请求。被告第一干休所不服，上诉至石家庄市中级人民法院，2019年3月18日石家庄市中级人民法院作出（2019）冀01民终1471号民事判决书，判决驳回上诉，维持原判。 后于2019年4月12日本院解除了被告第一干休所交于石家庄市新华区人民法院的执行款在4115000元范围内的查封。 另查明，被告第一干休所交于石家庄市新华区人民法院的执行款数额为2422058元。 再查明，被告第一干休所不服（2018）冀0102民初5852号民事判决书及（2019）冀01民终1471号民事判决书，向河北省高级人民法院提出再审申请，河北省高级人民法院于2019年7月25日作出（2019）冀民申3147号民事裁定书，驳回被告第一干休所的再审申请。 本院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条之规定，申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因保全所遭受的损失。民事诉讼中的当事人应正确行使法律赋予的诉讼权，在申请诉讼保全时，不仅要对本身诉讼的风险即案件的输赢进行判断，还要权衡可能因申请错误所要承担的法律责任。本案涉及的诉讼前案即被告第一干休所与原告、河北工程建设有限责任公司民间借贷纠纷一案，被告第一干休所在起诉时应该知道对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明，该案件因被告第一干休所未能提供证据证明其诉讼请求，经判决驳回被告第一干休所的诉讼请求。被告第一干休所申请查封原告名下财产4115000元，主观过错明显，应承担侵权责任。原告主张按年利率7%计算没有法律依据，本院不予支持。但原告的执行款被冻结不能使用，如果向银行借款，必然产生贷款利息损失，本院酌情参照民间借贷利率的计算标准按年利率6%计算原告利息损失。实际查封原告执行款2422058元，原告主张2420000元，以原告主张为准，查封日期从2018年8月30日起至2019年4月12日止，共计查封226天，损失为2420000*6%/365*226计89904.66元。另被告平安保险公司为被告第一干休所的保全申请提供担保，应当对给原告造成的损失承担连带责任。 综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百零五条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第八条之规定，判决如下： 一、被告中国人民解放军河北省军区石家庄第一离职干部休养所于本判决书生效之日起十日内赔偿原告宁盘山损失89904.66元； 二、被告中国平安财产保险股份有限公司河北分公司对本判决第一项承担连带赔偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费2397元，减半收取为1198.5元，由原告宁盘山负担171.5元，被告中国人民解放军河北省军区石家庄第一离职干部休养所负担1027元。 如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于河北省石家庄市中级人民法院。并于上诉期限届满之日起7日内预交上诉费并提交缴费收据原件（收款单位：河北省石家庄市中级人民法院，账号：62×××47，开户银行：河北银行华兴支行）。逾期不交也不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。 根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行期限为二年。 审判员  武晓彬 二〇一九年九月十八日 书记员  王爱宁