辽宁省黑山县人民法院刑 事 判 决 书（2018）辽0726刑初265号公诉机关辽宁省黑山县人民检察院。被告人李晓伟，男，汉族，2001年7月30日出生，小学文化，无业，户籍所在地辽宁省锦州市黑山县，现住黑山县。因本案于2018年6月2日被刑事拘留，同年7月5日因黑山县人民检察院作出不批准逮捕决定，于同日被黑山县公安局监视居住，同年9月3日被黑山县人民检察院决定监视居住。法定代理人李某1（系李晓伟父亲），男，汉族，1960年9月11日出生，现住黑山县。辩护人朱博思，辽宁山嵩律师事务所律师。被告人杨彤，女，满族，2000年11月20日出生，初中文化，无业，户籍所在地辽宁省锦州市黑山县，现住黑山县，于2018年6月2日被黑山县公安局刑事拘留，同年7月5日因黑山县人民检察院作出不批准逮捕决定，于同日被黑山县公安局监视居住，同年9月3日被黑山县人民检察院决定监视居住。辽宁省黑山县人民检察院以黑检未刑诉（2018）1号起诉书指控被告人李晓伟、杨彤犯诈骗罪、侵犯公民个人信息罪于2018年11月2日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法组成合议庭，因涉及未成年犯罪，依法不公开开庭进行了审理。辽宁省黑山县人民检察院指派检察员许绍凯，助理检察员苏博、樊佳茵出庭支持公诉，各被告人及其辩护人到庭参加诉讼。本案现已审理终结。辽宁省黑山县人民检察院指控，2017年11月至2018年4月期间，同案犯杨某1（另案处理）雇佣被告人李晓伟、杨彤等人作为“键盘手”，先后在位于黑山镇星海花园小区、金龙家园小区、黑山县，利用“夜神模拟器”“天下游”等软件，将注册的多个陌陌、微信等社交软件的定位信息虚拟至广东省揭阳市、汕头市，以女性身份或虚拟女性身份，利用社交软件搜索附近人的功能等待异地陌生男子添加其社交账号，在聊天中骗取聊天对象的姓名、联系方式、工作等个人信息并约见对方，在与聊天对象约见成功后，通过QQ群“键盘一抖，万单到手”将获取的个人信息发送给杨某1，并由杨某1通过QQ将这些获取的个人信息发送给被告人张某3（另案处理），由在广东省的张某3安排其雇佣的“酒托女”与聊天对象见面，并带至张某3指定的酒吧等娱乐场所，由“酒托女”引诱被害人购买事先由张某3准备的以次充好的酒水、果盘等食品，骗取高额消费。张某3按照骗取消费金额的40%给杨某1提成，杨某1按照李晓伟、杨彤骗取的被害人消费数额的15%给二人提成，期间杨彤于2018年3月离职。在李晓伟任职期间杨某1等人诈骗团伙共非法获利约24万余元，诈骗金额约60余万元。在杨彤任职期间杨某1等人诈骗团伙共非法获利约15万余元，诈骗金额约39万余元。其中李晓伟、杨彤二人共非法获利1.5万余元。2018年6月1日，被告人李晓伟、杨彤在黑山县被抓获。公诉机关就指控的上述事实向法庭出示了相应的书证、证人证言、被告人供述等证据。公诉机关认为被告人李晓伟、杨彤以非法占有为目的，骗取他人财物，李晓伟诈骗数额特别巨大，杨彤诈骗数额巨大，被告人李晓伟、杨彤违法国家有关规定，向他人提供公民个人信息，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百五十三条之一，应当以诈骗罪和公民个人信息罪追究其刑事责任，根据《中华人民共和国刑法》第二十五条，系共同犯罪，被告人李晓伟、杨彤在共同犯罪中起辅助作用，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条，系从犯，应当减轻处罚。根据《中华人民共和国刑法》第二十七条第三款，二被告人均系未成年人，应当从轻或者减轻处罚，根据《中华人民共和国刑法》第六十九条，应数组并罚。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起公诉，请依法判处。被告人李晓伟、杨彤对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议，表示自愿认罪。被告人李晓伟的辩护人提出李晓伟不构成侵犯公民个人信息罪。对诈骗罪的指控因为被害人不明确，被害人真实姓名也不确定，没有足够证据证明诈骗数额达到60余万元。经审理查明，2017年11月至2018年4月期间，同案犯杨某1（另案处理）雇佣被告人李晓伟、杨彤等人作为“键盘手”，先后在位于黑山镇星海花园小区、金龙家园小区、黑山县，利用“夜神模拟器”“天下游”等软件，将注册的多个陌陌、微信等社交软件的定位信息虚拟至广东省揭阳市、汕头市，以女性身份或虚拟女性身份，利用社交软件搜索附近人的功能等待异地陌生男子添加其社交账号，在聊天中骗取聊天对象的姓名、联系方式、工作等个人信息并约见对方，在与聊天对象约见成功后，通过QQ群“键盘一抖，万单到手”将获取的个人信息发送给杨某1，并由杨某1通过QQ将这些获取的个人信息发送给同案犯张某3（另案处理），由在广东省的张某3安排其雇佣的“酒托女”与聊天对象见面，并带至张某3指定的酒吧等娱乐场所，由“酒托女”引诱被害人购买事先由张某3准备的以次充好的酒水、果盘等食品，骗取高额消费。张某3按照骗取消费金额的40%给杨某1提成，杨某1按照李晓伟、杨彤骗取的被害人消费数额的15%给二人提成，期间杨彤于2018年3月离职。在李晓伟任职期间杨某1等人诈骗团伙共非法获利约24万余元，诈骗金额约60余万元。在杨彤任职期间杨某1等人诈骗团伙共非法获利约15万余元，诈骗金额约39万余元。其中李晓伟、杨彤二人共非法获利1.5万余元。2018年6月1日，被告人李晓伟、杨彤在黑山县被抓获。上述事实，有下列由公诉机关提供的证据予以证明：1.受案登记表、案件来源证明，本案来源情况。2.抓捕经过证明，2018年6月1日，被告人李晓伟、杨彤在黑山县被抓获。3.户籍证明证明，被告人李晓伟、杨彤的身份情况。4.照片证明，郑鹏恩转给“和气生财”950元+650元；谢某转给“小华在路上”598元；刘某转给“和气生财”920+588+920；“键盘一抖，万单到手”群内共有14人，其中杨某1的QQ名称为“年轻人”，李某4QQ名称为“baby金涛”，孙某的QQ名称为“孙某”，赵某的QQ名称为“赵某”，任某的QQ名称为“baby媛”。5.聊天记录证明。在“键盘一抖，万单到手”内群成员将获取的个人信息发送给杨某1，同时杨某1发送给张某3的部分记录。6.微信、支付宝交易记录证明，张某3给杨某1转账约23.9万元，同时证明杨某1将钱款分别转账给“键盘手”。7.情况说明及聊天记录证明，经公安机关整理杨某1等人由杨某1使用其QQ号码给张某3发送给人信息660余条。8.情况说明证明，杨某1的其他上家正在侦查当中。9.情况说明证明，杨某2、王某及其朋友、小凯子、小凯子的女朋友、“服务生”“酒托女”正在侦查过程中。10.证人张某1证言证明，其通过报纸招聘信息应聘到李某2的工作室工作，李某2给其一部手机并让其通过陌陌跟附近的人打招呼，而手机定位显示为外地的事实以及工作室的具体情况。11.证人张某2证言证明，其通过报纸招聘信息应聘到李某2的工作室工作，李某2让其使用电脑登陆某信并跟附近的人打招呼及工作室具体情况的事实。12.被害人陈某1的陈述证明，其在汕头市龙湖区通过陌陌聊天软件附近的人功能在结识一女网友，聊天过程中对方问了他的姓名和工作，当晚六点多种对方提出见面，让他去“万泰春天”小区找那女子，并互留了电话。到晚上十点多种在龙湖区“万泰春天”小区见到这名女子，该女子将其带到“伯爵音乐餐吧”，女子点了两杯红酒和八碟零食，该套餐一共是588元，他付给服务员500元，那个女的用手机支付98元。他的陌陌昵称“天真无鞋”账号是61×××45。13.被害人刘某陈述证明。2018年5月份的一天，其通过微信的方式有一个昵称叫“思思”的女性加他聊天。对方称在华尔百货卖衣服，当时他说是卖五金的，后来过了几天时间，一天晚上八点多钟，他又跟那女的聊天，对方提出来出去吃东西，当时他手机号码发给对方，对方打电话过来约在华尔百货门口见面，并提出来要到百货四楼上面喝点饮料，老板先送来一个零食果盘，他用微信付款588元，一瓶酒水他付了920元，后来那女的又点了一个酒水，他又付了920元，共计消费2480元，他感觉被骗。14.被害人郑某陈述证明，其在通过陌陌认识的自称为“肖可欣”的女子带领下到福建安溪县凤城镇华尔百货四楼一小就酒吧内被骗消费1600元，消费物品有二瓶红酒，一个果盘、几碟零食。他的陌陌账号为53×××31，昵称是“演绎人生”，对方微信收款账号为“和气生财”。15.被害人谢某陈述证明，2018年5月初其在通过陌陌附近人功能认识一女子，聊天过程中互问对方工作，及互留微信并互相添加好友。2018年5月5日晚六时，在该女子带领下到汕头市龙湖区万泰春天小区附近的“伯爵音乐餐吧”内消费一瓶红酒和几碟坚果，谢某被骗消费598元。16.被害人邹某陈述证明，其在通过陌陌认识一女子的带领下到汕头市龙湖区“103club清吧”内点了先后点了二瓶红酒和零食，被骗消费1486元。17.被害人丘某的陈述证明，2018年4月28日中午其在通过陌陌认识一女子“杨美美”，在该女子要求下，丘某告诉对方自己的工作和电话，当晚在该女子要求见面，见面后丘某感觉到见面女子与其聊天的女子差距很大，在该女子带领下二人汕头市龙湖区“103club清吧”内点了一个套餐，一瓶红酒、八盘零食，价钱为598元。之后该女子提出外面太吵，带领丘某到包间，在包间该女子先后要四瓶红酒，被骗消费4000余元。丘某的陌陌账号昵称是“天道酬勤”。18.被告人李晓伟供述与辩解证明，从2017年8月至2018年5月期间与其杨彤在杨某1的组织下利用通讯软件获取他人的个人信息并将这些信息发送给杨某1，杨某1再将这些信息发送给别人，骗取他人高消费。杨某1按照消费金额15%给他提成，李晓伟共获利8000余元。李晓伟每天获取公民个人信息一两条，共干了五六个月。庭审中称自2017年8月或是9月开始实施诈骗一直做到2018年4月份，一共获利八九千元。19.被告人杨彤供述与辩解证明，杨彤于2017年7、8月份时候在杨某1的工作室打工，持续到2018年1月份，杨彤不干了。李晓伟干到2018年3、4月份，她和李晓伟是通过亿利达广告看到的招聘信息，后来电话和杨某1联系参与到杨某1的工作室，参与诈骗活动。杨彤共给杨某1和李某2提供800至900人的资料，最后成功消费有300人，杨某1按照消费金额15%给他提成，杨彤自己获利10000余元。庭审中称自2017年11月份参与诈骗至2018年2月份，一共获利6000多元。20.同案犯张某3供述与辩解证明，张某3于2017年9月至12月及2018年3月1日至5月1日间其指定杨某1在黑山县建立的“机房”手下的“键盘手”通过虚拟定位软件，将使用的网络社交软件账号定为在广东省汕头市、潮州市、阳江市，利用社交软件的附近人功能及美女头像引诱被害人添加，通过此软件与被害人取得联系，并套取其身份信息及联系方式，最终约被害人见面。当被害人同意约见后，杨某1将其雇佣的“键盘手”套取的信息发送给张某3，再由张某3安排其招募的“酒托女”，“酒托女”负责让被害人到指定的七家酒吧赴约，并引诱被害人消费，张某3雇佣“服务生”将红酒套餐以次充好卖给被害人，骗取钱财。诈骗成功后，张某3将诈骗所得的30%分给“酒托女”、40%分给杨某1，“服务员”、“保安”及酒吧老板按日薪结算，剩余为张某3诈骗所得赃款。团伙诈骗期间，共非法获利四十余万元，其中张某3非法获利共计7万余元。庭审中辩解自己诈骗了1万元左右，杨某1买楼时陆续从他手借款10多万元，现金都是网上支付的。21.同案犯杨某1供述与辩解称，我是从2017年5-6月份开始先是在黑山县向阳小学南侧的平房里和我对象李某2，我朋友孙某还有王某及王某带来的三个朋友和李某3利用“夜神模拟器”、“天下游”等虚拟定位软件将我们注册的社交账号定位在南方，然后利用社交软件的附近人功能，让我们的账号显示在当地附近人的列表中，等待男的加我们，在和异地的陌生男子建立联系后，我们装成女的和对方聊天，然后约他们出来见面，对方同意见面后，我们将聊天时得到的对方信息发送给上家，上家会在当地安排女的跟对方见面，并带对方去娱乐场所消费，最后我们从消费金额中提成。后来我还在黑山镇××小区北××排，西数第二栋，西一单元201室租的房子，我和李某2、孙某、杨彤、李晓伟、王某及王某的那三个朋友在这里用这种方式实施诈骗来着，在这干了能有一个月。2018年春节后我和李某2在黑山信合住宅楼9单元6楼西屋租的房子，又组织了孙某、任某、李某4、赵某、金某、秦某、李某3一起以这种方式实施诈骗，但这些人里有的人是在我租住的地方干，有的是在自己家里干，然后给我传号。然后我给一个在广东汕头、阳江两个地方干的“华哥”和在福建省泉州市安溪县干“小胖”、在广东省揭阳市干“小磊”在广东省惠州市干的“老龙”、在湖北省武汉市干的“小项”、“小胡”传号。我给“华某”平均每天传四、五十条信息，前后一共给他干了四个月左右，骗成的能有500人左右，“华某”给我转的钱大约有25万元：我今年五月上旬给“小磊”传过大约三、四十条信息，成单的能有三、四个，他给我转了多少钱我记不住了；我今年5月上旬的时候给“小胖”干了一周左右，他给我转了大约两、三千元钱；2017年7.8月份的时候我给“老龙”干了一个多月，给他传了大约100来条信自从他手里得了约1万元。去年（2017年）5-6月份左右我给湖北武汉的“小胡”、“小项”等几个上家干了两个月左右，给他们传了大约一、二百条信息，从他们手里一共得了1万多元钱。“华某”在汕头市家店干过，但这些店具体都叫什么名我不知道，我记得在龙湖区有；“小磊”在揭阳市家店，店铺很小，之前我和他视频的时候看见过，他这个店在东湖大酒店附近；我和张某3是按照被害人的消费额的40%张某3给我提成，然后我给下面的键盘手是15%-20%。其中给李晓伟和杨彤是15%，其余的都是20%。给键盘手发钱使用支付宝，现金形式发的钱有1万元左右。我和“华某”自2017年10月至2018年4月份共见面四次，都是我和李某2及他和他女朋友四人见面。“华某”是通过支付宝和微信把钱给我转过来。“华某”给我转钱支付宝的昵称叫“干就完了”微信的昵称叫“小华在路上”。庭审期间，杨某1辩解自己从张某3处获利两三万元，张某3共给他四五万元，因为玩游戏从张某3处借过款，在2018年3、4月份给张某3打过欠条，共计欠张某3十一二万元。欠条在张某3处。22.同案犯孟某供述与辩解证明，孟某和张某3是男女朋友关系。孟某于2017年5月开始先后伙同张某3等人在江西省东山县一酒吧内以约见网友的方式实施诈骗。张某3及“小凯子”找到酒吧后，由孟某和“珍珍”负责充当“键盘手”利用网络社交软件的附近人功能添加周围的陌生男子，以网络交友的名义与对方聊天并套取对方个人信息机联系方式，当二人与被害人约见成功后，二人转换身份成为“酒托女”前往指定酒吧赴约，以高消费的形式骗取被害人钱财。四人在江西省诈骗十余天后转战来到广东省汕头市龙湖区，在新招募两位“酒托女”的情况下，该团伙均以相同的分工方式实施诈骗十余天。2017年11月初，孟某再次跟张某3、“大明子”及其他同伙在广东省汕头市龙湖区起实施诈骗，被害人身份信息由杨某1等人提供。2018年2月开始，孟某、张某3等人再次到广东省汕头市、潮州市，通过网络招募继续扩大诈骗队伍，开始实施诈骗至5月底。其诈骗期间，团伙共非法获利30万余元。庭审中孟某辩解其做酒托女期间骗取过被害人5000余元。23.同案犯李某2供述与辩解称，2018年春节后开始，我和我对象杨某1在黑山信合住宅楼9单元6楼西屋租了个房子，我俩平时就在那住。有一天我俩上网的时候就看见QQ上有个“酒托”的QQ群，我们进群后，就找群里的人问这活怎么干。有人就告诉我们用虚拟定位的功能把社交软件上的位置定在他们指定的地点附近，然后通过添加附近人的方式联系周边陌生的男子，然后要见面。约见成功后，他们会派人给对方见面，然后去附近的咖啡厅消费，我们挣消费金额的35%-38%。之后我和我对象杨某1就又买了5台电脑，加上我俩之前的两台电脑一共是七台电脑。然后我们将每台电脑上都装上一款叫“夜神模拟器”的虚拟定位软件，并开始按照群里那些“酒托”交给我们的流程“工作”。我记得我们群里的“酒托”有江苏的、有广东的。一般我知我对象都是按照QQ群里“酒托”提供的位置利用“夜神模拟器”这款软件把我们使用的社交账号的位置定在他们指定的地方，然后搜索附近的男性并添加好友。在和对方建立联系后，我就开始和对方联系，在聊天中，我会问对方的姓名、年龄、工作、联系方式等信息。对方在聊天中也问我类似的问题，但我都是编造假的信息随便说的。聊天的过程中，如果我感觉男方对我感兴趣，有要约我出去的意思，我就提出男方见面，约好见面的时间和地点后，我就把对方的联系方式发给我的上家，上家安排人和我聊天的人见面后去咖啡店消费，最后我赚取消费金额的35%-38％的提成。我们从春节后一直以这种方式干到5月初，后来因为听说南方那边严打“酒托”这和行为，我们就暂停了，一直到今天（2018年5月28日）。刚开始时候和孙某一起干，之后我和我对象通过微信朋友圈发右招聘信息，招客服人员。后来杨彤和李晓伟一起来我这干了20多天。微信昵称叫“阿瑶”，微信号是：×××，这个微信号是用QQ号注册的，微信号就是QQ号。同时，这个QQ号还注册了一个陌陌账号。昵称叫啥我记不住了；我还用我之前用过一个手机号：159××××****注册微信，微信的昵称叫啥我记不住了。其他的账号信息我都记不清了。我自己共聊成二三十人，我自己共非法获利10000余元。我和杨某1与张某3和孟某共见面三四次。24.同案犯李某3供述与辩解证明，李某3是2017年10月至2018年4月份之间，其和杨某1、李某2、杨彤、李某5等人利用“夜神模拟器”、“天下游”之类的软件把自己申请的社交聊天软件账号钓地理信息位置定位在广东省汕头市，然后打开社交聊天软件的附近人功能，使她们的社交聊天软件的账号信息显示在当地。然后当地的男的添加她们后，她们开始和对方聊天，约见面。对方同意见面后，她们把对方的联系方式告诉杨某1，之后的事情我就不知道了。但最终的目的都是约对方出来见面，然后带对方去消费。杨某1按照聊天对象消费金额的20％给她提成。她从杨某1那共赚取一万两三千元。25.同案犯孙某供述与辩解证明，2018年3月中旬杨某1找到他让他帮助用电脑聊天，并称一个月给他2000、3000元钱。之后杨某1带他到黑山信合住宅楼9单元6楼西屋，屋里有六、七台台式电脑在客厅。第二天，杨某1给他买了两张蜗牛手机卡，让我用手机卡建微信账号并告诉他从网站上面下载一个叫“海马模拟器”。杨某1让他从网站上面下载女生的照片用于创建的微信账号的头像。都准备完之后，他用“海马模拟器”将他的微信号模拟定位在福建省下面的一个城市的商场等地点，再添加微信附近人搜索出有男士他就全部添加。添加完之后，他按照杨某1的指示以女人的口吻和说话方式与添加的陌生男子开始聊天获取男子的信息，把这些信息发给杨某1，杨某1将这些信息发给上家“拖头”，“拖头”是怎么约男子见面高消费进行诈骗他就不清楚了。庭审中，孙某称在杨某1那里干了六七个月，每天获取公民个人信息七八个，杨某1按照消费金额的15%或是20%给他提成，孙某一共非法所得6000余元。26.同案犯任某供述与辩解证明，2017年12月月底其加入杨某1的组织并利用社交软件实施“代聊”，至2018年4月份，大约干了四个月，共给杨某1提供600个人的身份信息。在这里是李某2和杨某1一起教的她，以后有问题都是问杨某1，她获取消费的15%，一共获利6500元，是杨某1通过支付宝转给的她。她们这些人都是听杨某1的。27.同案犯李某4供述与辩解证明，李某4是从2017年11月份开始在金龙家园做键盘手，杨某1帮助他利用夜神模拟器定位在广东，他虚拟女性身份和男子聊天，获取男子姓名、电话及工作信息，并将信息发给杨某1，期间共获取100条个人信息，杨某1按照消费金额15%给他提成，共得到5000元。李某2教过他如何操作，没看到过李某2教过别人。28.同案犯赵某的供述与辩解证明，其在2018年3月份通过杨某1介绍到黑山县信合住宅楼参与杨某1组织的诈骗活动。一共做了一个多月。他把微信号定位到广东汕头，然后利用女性身份搜索附近的人与男人聊天，获取男人的信息，然后利用酒托女骗取他们高消费。他共给杨某1提供个人信息100多条，他从中获取消费的15%提成，共获利4500元钱，钱是杨某1给的他。是杨某1教他的。29.同案犯金某供述与辩解证明，2017年4、5月份的时候，通过其朋友李某3介绍认识杨某1和其丈夫秦某一起参与杨某1组织的诈骗活动。但是就在2017年秋天干了一个月，2018年3、4月份又开始干了一个月，金某和秦某按照被害人消费金额的20%提成一共赚了2300元钱，杨某1通过李某3用微信只转给金某800元钱，尚欠1500元中有金某挣得提成1200元，及秦某挣得提成钱300元。30.同案犯秦某供述与辩解证明，他是通过李某3介绍到杨某1这里的。杨某1需要定位进行搜索附近人的地方发到QQ群里，接着他们就通过“天下游”之类的定位软件把自己申请的社交聊天账号的地理位置信息定位在杨某1要求的地方，让他们的社交聊天软件的账号信息显示在当地，再搜索附近的人，接下来就等着对方男的加我，加上之后他们就和对方聊天，在聊天的讨程某他们就问对方的姓名、电话号、工作等信息，对方问他们姓名、年龄，我们瞎编个女的名，说自己22、3岁，他和对方聊天也就是往让对方约他见面的方向聊，如果对方不提见面的话有时候他们也主动提出见面，他们约见面的地方是杨某1提供给他们的地方，他把这个人的姓名、电话号、工作等信息发到杨某1的QQ群里。之后的事他就不管了，就等着杨某1结算提成。自己获取100条个人信息。报酬是杨某1按照消费的20%给他提成，他就干一周时间，实际应该给他和金某2300元，但只给他妻子金某800元，他自己没有得到报酬。31.金某的辨认笔录证明，金某能够辨认出杨某1。32.视听资料、电子数据证明，各被告人通过手机聊天及转账情况。33.罚金、违法所得交款单证明，被告人李晓伟、杨彤缴纳罚金及违法所得情况。34.社区矫正意见书证明，被告人李晓伟、杨彤可适用非监禁刑。上述证据，均经庭审举证、质证，本院予以确认。针对诈骗事实被告人及辩护人的辩解及辩护意见，本院评判如下：1.本案各被告人是否构成电信网络诈骗罪，经查，以同案犯杨某1为首的“键盘手”伪装成女性利用网络以交友等名义获取被害人信息，然后将被害人姓名及电话等信息再次通过网络发送给被告人张某3，由张某3安排“酒托女”诱骗被害人见面进而点单消费，以欺骗的方式取得被害人信任从而交付钱财，具有虚构事实及隐瞒真相的特点，其行为特征符合诈骗罪的构成要件。因被告人李晓伟、杨彤扰乱正常的电信网络管理秩序，利用聊天软件，对众多不特定的人实施诈骗，故应以电信网络诈骗罪对被告人定罪。2.被告人李晓伟、杨彤是否构成侵犯公民个人信息罪，经查，同案犯杨某1等人把获取的公民个人信息，通过聊天软件发送给张某3，是按照各自的分工、互相配合共同完成诈骗行为,现没有证据证明各被告人将获取的公民个人信息提供给他人用于其他犯罪活动,故对于公诉机关指控被告人李晓伟、杨彤同时构成侵犯公民个人信息罪本院不予认定,辩护人就此所提观点予以采纳。3.被告人李晓伟、杨彤诈骗数额的认定，本案属电信网络诈骗案件，因被害人人数众多等客观条件的限制，可以结合已收集的被害人陈述，以及经查证属实的银行账户交易记录、第三方支付结算账户交易记录、通话记录、电子数据等证据，结合被告人参与该团伙期间综合认定诈骗资金数额。结合同案犯张某3给杨某1的转账记录及张某3、杨某1供述，认定该团伙实施诈骗的开始时间为2017年9月，结合侦查机关调取的转账记录，应自2017年9月之后被告人李晓伟、杨彤转账记录结合被告人供述认定诈骗数额。2018年5月10日同案犯杨某1按照被害人消费金额的15%通过微信转给被告人李晓伟违法所得3000元，2017年11月20日至2017年12月11日同案犯杨某1按照被害人消费金额的15%通过微信给被告人杨彤转账1000元，通过支付宝转账给杨彤转账2620元，杨彤违法所得合计为3620元。对于电子证据中杨某1通过支付宝方式给杨彤转账4246元、3232元、300元的转账记录，因该证据没有记载具体年份，故不予认定。按照被告人李晓伟、杨彤的违法所得数额，认定李晓伟诈骗金额为20000元，杨彤诈骗金额为24133元。因被告人李晓伟、杨彤只有被告人供述，通过侦查及庭审供述无法确定参与时间，按照有利于被告人原则，诈骗数额按照二被告人诈骗数额予以定罪。被告人及辩护人的相关辩解及辩护意见，本院予以采纳。本院认为，被告人李晓伟、杨彤以非法占有为目的，伙同他人利用电信网络工具、以虚构事实、隐瞒真相手段骗取他人钱款，数额较大，二被告人的行为均构成诈骗罪。黑山县人民检察院指控被告人李晓伟、杨彤犯诈骗罪犯罪事实清楚，证据确实、充分，本院予以支持。指控二被告人犯侵犯公民个人信息罪，于法无据，本院不予支持。二被告人在案发时系未成年人，在共同犯罪中，属从犯，应当从轻或者减轻处罚。被告人李晓伟、杨彤主动缴纳违法所得及罚金，可对其从轻处罚。根据被告人李晓伟、杨彤的犯罪情节及悔罪表现，可对二人减轻处罚。结合社区矫正机关的意见，对被告人李晓伟、杨彤宣告缓刑对其所在社区没有重大不良影响，可对其适用缓刑。二被告人庭审中自愿认罪，可酌情对其从轻处罚。违法所得予以追缴。综上，根据各被告人犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二百三十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十一条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人李晓伟犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。并处罚金人民币四千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）二、被告人杨彤犯诈骗罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年。并处罚金人民币五千元。（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金已缴纳。）三、于判决生效后三日内责令被告人李晓伟退缴赃款人民币20000元，被告人杨彤退缴赃款人民币24133元。被告人李晓伟已退赔10000元（被公安机关扣押），杨彤已退缴10000元（被公安机关扣押）于判决生效后三日内发还相应被害人。剩余涉案赃款，责令上述相应被告人继续退赔（执行时扣除同案犯张国华、杨仲、孟娇、李思瑶已退赔部分）。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向辽宁省锦州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长 李 伟人民陪审员 代 华人民陪审员 张会茹二〇一九年九月三十日书 记 员 杨飞龙