浙江省高级人民法院行 政 判 决 书(2019)浙行终1374号上诉人（原审原告）吴云根，男，1962年9月4日出生，汉族，住浙江省义乌市。委托代理人王立江，北京京平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）义乌市人民政府，住所地浙江省义乌市县前街21号。法定代表人王健，市长。委托代理人陈朋一，义乌市人民政府江东街道办事处工作人员。委托代理人王英豪，浙江纵伸律师事务所律师。吴云根诉义乌市人民政府房屋征收行政补偿协议一案，金华市中级人民法院于2019年7月5日作出（2018）浙07行初220号行政判决。吴云根不服，向本院提出上诉。本院于2019年8月12日立案受理后依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。原审法院经审理查明，原告吴云根系义乌市江东街道下王村村民，原有占地面积58.64平方米农村住宅。1998年4月，吴云根以缺房户受让116.5平方米国有建设用地（称“双轨制”出让供地），建造了占地120.6平方米的住宅，但未拆除原房。2003年10月，吴云根户参加下王村旧村改造，获批126平方米农村住宅用地。义乌市为了进一步加快国际性商贸城市建设和文化大市建设，需要拆迁下王村12户“双轨制”出让户（含吴云根户）的房屋。为了解决下王村“双轨制”出让户拆迁安置问题，2010年8月23日，义乌市人民政府江东街道办事处向被告义乌市人民政府递交《关于下王村“双轨制”出让户拆迁安置政策的请示》。经被告义乌市人民政府研究，于2010年9月30日作出了义办第145号抄告单，决定：1、同意江东街道对下王村“双轨制”出让房按国土有关政策进行拆迁安置。“双轨制”出让房拆迁可参照主城区内老社区更新改造办法，按其实际占地面积的1:5比例安置在下王旧村改造剩余地块的高层内。2、注销下王村“双轨制”受让农户在旧村改造中已建新房的《农村村民建房审批表》批文，其“双轨制”房实际受让面积与原旧房面积合并计算，重新进行报批。合并计算后多余的已建房屋面积，视为违法建筑，另行处理。3、江东街道和市文化基础设施建设指挥部要密切配合，做好政策处理工作，尽快拆除文化中心区块内的“双轨制”房。2010年11月15日，被告义乌市人民政府组建的临时机构义乌市文化基础设施建设指挥部与原告签订了《房屋拆迁安置补偿协议》一份，协议第二条约定，对原告被拆除房屋以土地补偿方式实行异地安置，拆迁房屋建筑占地合法面积按市人民政府确权面积为准。拆迁安置补偿面积按房产证中建筑面积1:1比例计算建筑面积，安置在下王新村原规划区五幢高楼内，层次按比例安置。另约定,过渡费3840元，义乌市文化基础设施建设指挥部如在一年内未能将安置土地落实的，超过的时间，按二倍付给乙方过渡补助费。协议签订后，吴云根所有的120.6平方米“双轨制”用地上的房屋已拆除。吴云根领取了协议第三条约定的搬家、自行过渡、附着物设施、装潢等137434元补偿费。被告义乌市人民政府按二倍支付过渡补助费至2016年止。吴云根提起本案行政诉讼，认为双方之间签订的《协议》合法有效，应当依法、及时、全面履行。被告在《协议》确定的履行期限届满之后，一直不履行《协议》约定的义务，已经构成根本违约。请求：1、判决被告按照《房屋拆迁安置补偿协议》的约定履行拆迁安置义务；2、判决被告按照《房屋拆迁安置补偿协议》的约定按二倍给付原告2017年的过渡补助费7680元，2018年的过渡补助费给付至本案立案之日（暂按6个月计算，3840元），并继续给付至被告履行拆迁安置义务之日止；3、判决被告赔偿因违约给原告造成的损失800000元。4、判决本案诉讼费用由被告承担。原审法院认为，《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第一款第（十一）项规定：人民法院受理公民、法人或者其他组织提起的下列诉讼：（十一）认为行政机关不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议等协议的。本案原告吴云根请求被告义乌市人民政府依法履行双方签订的《房屋拆迁安置补偿协议》。《房屋拆迁安置补偿协议》的签订主体虽为义乌市文化基础设施建设指挥部，但该部系被告义乌市人民政府设立的临时机构，因协议所产生的法律后果应由被告义乌市人民政府承担。原告吴云根的诉请符合前述规定，人民法院应对被告义乌市人民政府是否应当履行《房屋拆迁安置补偿协议》进行司法审查。本案所涉《房屋拆迁安置补偿协议》未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效，对双方均有约束力。根据协议第二条约定，被告义乌市人民政府应对原告被拆除房屋以土地补偿方式实行异地安置，拆迁安置补偿面积按房产证中建筑面积1:1比例计算建筑面积，且原告吴云根所有的120.6平方米“双轨制”用地上的房屋已交付被告义乌市人民政府拆除。被告义乌市人民政府应当根据其承诺履行安置补偿义务。即便协议约定的安置地块确因客观原因不能落实，亦应安置与协议约定相近且价值相当的地块。《房屋拆迁安置补偿协议》约定：义乌市文化基础设施建设指挥部如在一年内未能将安置土地落实的，超过的时间按二倍付给原告过渡补助费。被告义乌市人民政府已按二倍过渡补助费支付至2016年止，2017至2018年度的二倍过渡补助费共计15360元应当支付给原告，且后续给付至被告义乌市人民政府履行完毕安置补偿义务之日止。至于原告提出的违约损失赔偿问题，被告义乌市人民政府未按约履行协议约定的安置补偿义务，已构成违约。至2011年11月16日起，若原告存在实际损失并超过二倍过渡补助费的，超出部分被告义乌市人民政府应当予以赔偿。本案中原告并未提供证明因被告义乌市人民政府违约造成其实际损失的证据，若原告在义乌市人民政府安置补偿过程中提供了实际损失的证据，义乌市人民政府应当酌情予以考虑。综上，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十八条第一款之规定，判决一、责令被告义乌市人民政府于本判决生效后90日内履行对原告吴云根以房产证登记建筑面积1:1进行安置补偿的义务；二、被告义乌市人民政府于本判决生效后30日内支付原告吴云根二倍过渡补助费共计15360元（按年3840元的二倍暂算至2018年12月30日止，之后至安置房屋实际交付使用之日再行计付)，三、驳回原告吴云根的其他诉讼请求。吴云根上诉称：一审判决已认定被上诉人构成违约，并判决责令被上诉人于本判决生效后90日内履行安置补偿义务，符合基本事实及法律规定，上诉人对此予以同意。但一审判决未支持上诉人要求被上诉人赔偿因违约给上诉人造成的损失800000元的诉讼请求，缺乏事实及法律依据。被上诉人作为违约的一方当事人，应当承担赔偿损失的违约责任。上诉人提出损失的数额按照当地房屋出租的市场价格确定10000元/月，也符合法律规定。所谓的二倍过渡补助费，根本无法弥补上诉人因被上诉人违约所造成的损失。《中华人民共和国合同法》第一百零七条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百十二条规定：当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，在履行义务或者采取补救措施后，对方还有其他损失的，应当赔偿损失。依照上述规定，违约责任的承担方式既包括继续履行，也包括赔偿损失，上诉人要求被上诉人赔偿损失于法有据。综上，上诉人认为一审判决在事实认定和法律适用方面均存在严重瑕疵，依法应当撤销一审判决；依法判决支持上诉人的一审全部诉讼请求。义乌市人民政府在法定期限内未提交答辩意见。原审期间双方当事人提交的全部证据材料，均由原审法院移送至本院。二审期间，双方当事人均未提交新的证据材料。经审理，本院对原审判决认定的事实予以确认。本院认为，本案系上诉人吴云根要求被上诉人义乌市人民政府依法履行双方签订的《房屋拆迁安置补偿协议》而提起的行政诉讼案件。2010年11月15日，吴云根与义乌市文化基础设施建设指挥部签订了《房屋拆迁安置补偿协议》，但一直未予履行完毕。因义乌市文化基础设施建设指挥部是被上诉人设立的临时机构，故《房屋拆迁安置补偿协议》的法律后果应由被上诉人承担。且《房屋拆迁安置补偿协议》并未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定合法有效。《房屋拆迁安置补偿协议》第二条约定，义乌市文化基础设施建设指挥部应对吴云根被拆除房屋以土地补偿方式实行异地安置，拆迁安置补偿面积按房产证中建筑面积1:1比例计算建筑面积，安置在下王村原规划区五幢高楼内，层次按比例安置。且吴云根所有的用地面积120.6平方米上的房屋已交付被上诉人拆除。因此，被上诉人应当根据《房屋拆迁安置补偿协议》的承诺履行安置补偿义务。《房屋拆迁安置补偿协议》第五条还约定：义乌市文化基础设施建设指挥部如在一年内未能将安置土地落实的，超过的时间按二倍付给吴云根过渡补助费。现被上诉人已按二倍过渡补助费支付至2016年止，2017至2018年度的二倍过渡补助费共计15360元也应当支付，并应支付至被上诉人履行完毕协议约定的安置补偿义务之日止。据此，原审法院判决义乌市人民政府于本判决生效后90日内履行对吴云根以房产证登记建筑面积1:1进行安置补偿的义务；并于本判决生效后30日内支付吴云根二倍过渡补助费共计15360元（按年3840元的二倍暂算至2018年12月30日止，之后至安置房屋实际交付使用之日再行计付)，并无不当。至于上诉人要求被上诉人赔偿因违约致其损失80万元的请求，虽然上诉人称因被上诉人未及时给予安置造成其每月一万元的租金损失，但并未提交该每月一万元租金损失的任何证据。且原审判决已认定被上诉人“未按约履行协议约定的安置补偿义务，已构成违约。若吴云根存在实际损失并超过二倍过渡补助费的，超出部分义乌市人民政府应当予以赔偿，若吴云根在义乌市人民政府安置补偿过程中提供了实际损失的证据，义乌市人民政府应当酌情予以考虑”。因此，在上诉人未能提供证据证明因被上诉人违约造成其实际损失80万元的情形下，原审法院判决驳回吴云根的其他诉讼请求，亦无不当。上诉人吴云根提出“被上诉人应赔偿因违约给其造成损失80万元”等上诉请求，缺乏事实依据，本院依法不予采纳。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费人民币50元整，由上诉人吴云根负担。本判决为终审判决。（此页无正文）审判长  唐维琳审判员  王玉岳审判员  楼缙东二〇一九年九月二十三日书记员  张 莹