广西壮族自治区贵港市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂08民终1164号 上诉人（原审原告）：桂平市农村信用合作联社，住所地：桂平市西山镇兴宁社区（人民中路），统一社会信用代码：91450881MA5K93LK96。 法定代表人：李荣生，该行理事长。 委托诉讼代理人：陈民军，男，该联社职工。 委托诉讼代理人：梁韵潇，男，该联社职工。 被上诉人（原审被告）：桂平市富贵投资有限公司，住所地：桂平市人民西路凯棋大厦内，统一社会信用代码:91450881093387258D。 法定代表人：黄宗树，该公司总经理。 被上诉人（原审被告）：桂平市岳锋房地产开发有限责任公司，住所地：桂平市西山镇大起村亚星塘，统一社会信用代码：91450881699865699K。 法定代表人：汪桂兴，该公司总经理。 被上诉人（原审被告）：黄宗树，男，1964年8月20日出生，汉族，住桂平市。 被上诉人（原审被告）：黄富健，男，1987年8月8日出生，汉族，住桂平市。 被上诉人（原审被告）：汪桂兴，女，1969年9月8日出生，汉族，住桂平市。 被上诉人（原审被告）：容受电，男，1968年9月27日出生，汉族，住桂平市。 被上诉人（原审被告）：覃聪，男，1976年6月6日出生，汉族，住桂平市。 被上诉人（原审被告）：汪桂晚，女，1980年2月17日出生，汉族，住桂平市。 上诉人桂平市农村信用合作联社（以下简称信用社）与被上诉人桂平市富贵投资有限公司（以下简称富贵公司）、桂平市岳锋房地产开发有限责任公司（以下简称岳锋公司）、黄宗树、黄富健、汪桂兴、容受电、覃聪、汪桂晚金融借款合同纠纷一案，不服桂平市人民法院（2019）桂0881民初745号民事判决，向本院提起上诉讼。本院于2019年7月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人信用社上诉请求：一、依法改判一审判决第四项为黄宗树、黄富健在各自认缴富贵公司的出资额为限对富贵公司债务不能清偿的部分承担连带清偿责任。二、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审判决认定事实错误，上诉人在一审时已提供证据《国家企业信用信息公示报告》，证明黄宗树、黄富健对公司没有实际出资，公司章程第八条规定了认缴及实缴的出资额、出资比例、出资时间、出资方式，根据《最记人民法院〈关于适用中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款之规定，上诉人特提起上诉，希公正裁判。 被上诉人富贵公司、岳锋公司、黄宗树、黄富健、汪桂兴、容受电、覃聪、汪桂晚均未提出答辩意见。 信用社向一审法院起诉请求：1、依法判令被告富贵公司偿付原告借款本金利息合计18742317.74元（其中借款本金1500万元，暂计至2019年1月24日利息3742317.74元，利息应按借款合同约定利率算至借款本息还清之日止）；2、依法判令被告黄宗树、黄富健在其认缴富贵公司的出资额即1000万内对上述债务承担连带责任；3、依法确认原告对被告岳锋公司抵押给原告的国有土地使用权［国有土地证证号：浔国用（2010）第0374号］，被告汪桂兴、容受电共同共有的房屋一幢［国有土地使用证证号：浔国用（2006）第0884号；房屋所有权证证号：浔房权证桂平西山字第18051-1、18051-××号］和被告汪桂晚名下房屋一幢［国有土地使用证证号：浔国用（2006）第0883号；房屋所有证证号：浔房权证桂平西山字第××号］享有抵押优先受偿权。 一审法院认定事实：富贵公司因购铝材、不锈钢需要资金向信用衬申请借款。2015年5月13日，信用社与富贵公司签订《流动资金借款合同》（合同编号：917602150278803），约定：借款金额1500万元，借款期限为壹年，自2015年5月13日起至2016年5月12日止；借期内利率是在中国人民银行公布的同期人民币贷款基准利率上上浮30%，执行年利率6.63%，逾期利率为在本合同约定的执行利率基础上上浮40%；还款方式按月结息，到期还本，结息日为每月的20日；担保方式为抵押，担保合同另行约定；合同还约定了其他内容。 2015年5月13日，信用社与岳锋公司、汪桂兴、容受电、覃聪、汪桂晚签订了《抵押担保合同》（合同编号：917604150502841），约定：岳锋公司以其名下坐落于桂平市的国有土地使用权［国有土地证证号：浔国用（2010）第0374号］为上述借款提供抵押担保，抵押金额1300万元，并于2015年5月14日办理抵押登记［他项权证号：浔他项（2015）第135号］；汪桂兴、容受电以其共有的坐落于桂平市［国有土地使用证证号：浔国用（2006）第0884号；房屋所有权证证号：浔房权证桂平西山字第18051-1、18051-××号］，汪桂晚、覃聪以汪桂晚名下的坐落于桂平市［国有土地使用证证号：浔国用（2006）第0883号；房屋所有权证证号：浔房权证桂平西山字第××号］为上述借款提供抵押担保，抵押金额各为100万元，并于2015年5月14日办理抵押登记［他项权证号：浔房他证西山字第××号］。抵押担保范围均包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、仲裁费、执行费等债权人实现债权和担保权的费用。 2015年5月13日，信用社与黄宗树、黄富健签订《保证担保合同》，约定黄宗树、黄富健就被告富贵公司上述债务承担连带保证责任，保证期间为借款到期日起两年；保证担保范围包括主合同项下的债务本金、利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、仲裁费、律师费、财产保全费、评估费、拍卖费、执行费、保管费、过户费等债权人实现债权和担保权的费用。 2015年5月15日，信用社依约向富贵公司指定的账户发放贷款1500万元。2016年4月21日，富贵公司因未能按时足额偿还上述借款，遂向原告申请贷款展期；同日，黄宗树、黄富健向原告出具承担连带还款责任承诺书，承诺其作为富贵公司的股东，如富贵公司无法按时归还贷款本息，全体股东愿承担连带还款责任，直至还清该笔贷款本息为止。 同日，岳锋公司经股东会决议，一致同意为富贵公司向信用社申请借款展期提供抵押担保，抵押物为浔国用（2010）第0374号国有土地使用权，抵押金额为1300万元。 同日，汪桂兴、容受电、汪桂晚、覃聪向信用社出具承诺书，承诺其继续为上述贷款承担连带还款责任。 2016年5月12日，信用社与富贵公司、岳锋公司、汪桂兴、容受电、覃聪、汪桂晚签订《借款展期协议》（编号为917626160176501），约定，借款合同项下的借款金额为人民币1500万元，尚有借款余额1500万元，展期金额为1500万元；本次展期期限为2016年5月12日起至2017年5月10日止，展期利率根据人民银行公布的人民币贷款基准利率，借款展期后达到新的利率档次的，从展期之日起，按基准利率档次计算执行利率；担保人为抵押人，同意继续履行2015年5月13日签订的编号为917604150505841号《抵押合同》，对借款人在《借款合同》和本协议项下的借款承担抵押担保责任；本协议是对借款合同和担保合同部分条款的变更和补充。除本协议变更的有关条款外，借款合同和担保合同的其他各条款继续有效，借款人、贷款人、担保人应当继续履行。 借款展期协议到期后，富贵公司未按借款展期协议约定履行还款付息义务，经信用社多次通知催收，富贵公司仍未按约还款付息。截止2019年1月24日，富贵公司仍拖欠原告借款本金1500万元及利息3742317.74元。为此，信用社诉至法院，提出上述诉讼请求。审理过程中，双方明确黄宗树、黄富健于2016年4月21日出具的承担连带还款责任承诺书，承诺履行的是连带保证责任；对汪桂兴、容受电、覃聪、汪桂晚于2016年4月21日出具的承担连带还款责任承诺书，信用社认为承诺履行的是连带保证责任，汪桂兴、容受电、覃聪、汪桂晚认为承诺履行的是抵押担保责任。 另查明，汪桂兴与容受电于2003年9月16日登记结婚，汪桂晚与覃聪于2007年10月29日登记结婚。 一审法院认为，桂平信用社与富贵公司签订的借款合同、借款展期协议合法有效，双方应依约履行。桂平信用社已依约发放了贷款，富贵公司应依法履行还款义务。富贵公司逾期不履行，应承担违约责任。信用社请求富贵公司返还尚欠本金及支付利息，合法有据，予以支持。 关于黄宗树、黄富健应否对上述债务在其认缴的出资额1000万元内承担连带责任的问题。信用社认为黄宗树、黄富健尚未履行富贵公司的出资义务，请求其二人按注册资本认缴的1000万元限额内对上述债务承担连带责任，但信用社对黄宗树、黄富健是否已履行出资义务，没有提供相关证据，故对其该请求，依法不予支持。另外，双方明确黄宗树、黄富健于2016年4月21日出具的承担连带还款责任承诺书，承诺履行的是连带保证责任。因双方没有约定保证期间，保证期间依法应认定为主债务履行期届满之日起六个月，涉案借款合同在展期后于2017年5月10日到期。保证期间于2017年11月10日届满。信用社没有证据证实其在保证期间要求黄宗树、黄富健承担保证责任，也没有在保证期间起诉黄宗树、黄富健，请求其承担保证责任，故依法应免除黄宗树、黄富健的保证责任。 关于信用社对岳锋公司、汪桂兴、容受电、汪桂晚提供的担保物是否享有优先受偿权的问题。因贷款展期是指借款人在借款合同约定的期限不能偿还贷款时，向贷款人提出申请并在征得贷款人同意的情况下延长原借款合同的借款期限，以便可以继续使用借款。2015年4月21日，富贵公司因未能按时足额偿还上述借款，遂向信用社申请贷款展期；同时岳锋公司向信用社出具承诺书，承诺其为上述借款继续提供担保；汪桂兴、容受电、汪桂晚、覃聪向信用社出具承诺书，承诺其自愿为上述借款承担连带还款责任。信用社同意了富贵公司的申请，并与富贵公司、岳锋公司、汪桂兴、容受电、汪桂晚于2016年5月12日签订了《借款展期协议》，协议中约定，岳锋公司、汪桂兴、容受电、覃聪、汪桂晚同意继续履行2015年5月13日签订的《抵押担保合同》（合同编号为：917604150505841号）。因此，汪桂兴、容受电、覃聪、汪桂晚向信用社出具承诺书，承诺其自愿为上述借款承担连带还款责任，根据承诺书的上下文及随后签订的借款展期协议，汪桂兴、容受电、覃聪、汪桂晚承诺的是继续承担抵押担保责任。涉案借款展期协议借款展期后的到期日虽超过917604150505841号《抵押担保合同》约定的期间，但因涉案借款展期协议系对流动资金借款合同的部分条款变更，展期后的债务与原借款合同的债务是同一笔债务而非新的债务，仅是利息及还款时间作了变更，故涉案抵押担保不需要重新或变更登记，故信用社对岳锋公司、汪桂兴、容受电、覃聪、汪桂晚提供的房地产在登记机关的登记金额范围内享有优先受偿权。故关于岳锋公司、汪桂兴、容受电、覃聪、汪桂晚提出的合同主体已变更，其不应承担抵押担保责任的辩解意见，不予采信。 岳锋公司、汪桂兴、容受电、汪桂晚、覃聪履行担保责任后，有权向被告富贵公司追偿。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中国人民共和国担保法》第二十六条、第三十三条、第三十八条、四十一条、第四十六条、第五十三条的规定，判决如下：一、被告桂平市富贵投资有限公司应返还借款本金1500万元及支付利息（计至2019年1月24日的利息为3742317.74元，自2019年1月25日起至借款本息还清之日止，以尚欠本金为基数，按展期借款协议约定的利率计算）给原告桂平市农村信用合作联社；二、原告桂平市农村信用合作联社对处置被告桂平市岳锋房地产开发有限责任公司名下的坐落于桂平市的国有土地使用权［国有土地证证号：浔国用（2010）第0374号，他项权证号：浔他项（2015）第295号］、被告汪桂兴、容受电共同共有的坐落于桂平市［国有土地使用证证号：浔国用（2006）第0884号；房屋所有权证证号：浔房权证桂平西山字第18051-1、18051-××号］、被告汪桂晚名下的坐落于桂平市［国有土地使用证证号：浔国用（2006）第0883号；房屋所有权证证号：浔房权证桂平西山字第××号］［上述抵押物他项权证号：浔房他证西山字第××号］所得价款具有优先受偿权；三、被告桂平市岳锋房地产开发有限责任公司、汪桂兴、容受电、覃聪、汪桂晚承担担保责任后，有权向被告桂平市富贵投资有限公司追偿；四、驳回原告桂平市农村信用合作联社的其他诉讼请求。本案受理费67126元（立案时已按简易程序减半收取，原告已预交），由被告桂平市富贵投资有限公司、桂平市岳锋房地产开发有限责任公司、汪桂兴、容受电、覃聪、汪桂晚共同负担。 本院二审期间，上诉人提交了富贵公司的《公司章程》，拟证明黄宗树认缴出资700万元人民币，黄富健认缴出资300万元人民币，但实际至目前为止未出资到位。 该证据的三性本院予以确认。 本二审争议的焦点是黄宗树、黄富健应否在富贵公司认缴的出资额内承担赔偿责任。 本院认为，本案一审时上诉人信用社已经提交了富贵公司的《企业信用信息公示报告》，该报告内容显示黄富健认缴出资额300万元、黄宗树认缴出资额700万元，同时显示两人实缴出资额为零，根据举证责任分配原则，此时上诉人信用社已完成了举证，要证明黄富健、黄宗树已按认缴实际出资的，举证责任应在黄宗树和黄富健，而一审判决认为黄宗树、黄富健是否已履行出资义务，上诉人没有提供相关证据予以证明，故不予支持是错误的，本院予以纠正。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，公司债权人请求履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予以支持。因黄富健、黄宗树未能举证证明其已实际按认缴出资，故其应承担举证不能的不利后果。 综上所述，信用社的上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二、第三项规定，判决如下： 一、维持桂平市人民法院（2019）桂0881民初745号民事判决第一、二、三项； 二、撤销桂平市人民法院（2019）桂0881民初745号民事判决第四项； 三、黄富健在300万元出资额内对桂平市富贵投资有限公司不能清偿桂平市农村信用合作联社上述第一项借款部分承担补充赔偿责任； 四、黄宗树在700万元出资额内对桂平市富贵投资有限公司不能清偿桂平市农村信用合作联社上述第一项借款部分承担补充赔偿责任； 五、驳回桂平市农村信用合作联社的其他诉讼请求。 二审案件受同134252元，由被上诉人桂平市富贵投资有限公司、黄富健、黄宗树共同负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘立技 审判员  马荣兴 审判员  陆志然 二〇一九年九月六日 书记员  张 谦