江苏省苏州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏05民终7301号上诉人（原审原告）：张强，男，1979年3月20日出生，汉族，住浙江省平阳县。委托诉讼代理人：朱佳，上海小城（苏州）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：得庆服饰贸易（上海）有限公司，住所地上海市静安区康定路******。法定代表人：ROBERTMICHAELFRIEDLAND。被上诉人（原审被告）：吴中区木渎张徐汽车信息咨询服务部，住所地江苏，住所地江苏省苏州市吴中区木渎镇长江路******>经营者：徐进，女，1969年1月21日出生，汉族，住江苏省射阳县。委托诉讼代理人：郝家望，该服务部员工。上诉人张强因与被上诉人得庆服饰贸易（上海）有限公司（以下简称得庆公司）、吴中区木渎张徐汽车信息咨询服务部（以下简称张徐服务部）买卖合同纠纷一案，不服江苏省苏州市吴中区人民法院（2018）苏0506民初3556号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月16日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。张强上诉请求：撤销一审判决，查明事实后改判支持张强的全部诉讼请求。案件受理费由得庆公司、张徐服务部共同负担。事实和理由：一、一审法院认定事实错误。本案中的证人系张徐服务部的员工。且以职务行为参与了交易，其在本案中的陈述是对职务行为的描述，不应作为证人证言使用，只能作为张徐服务部的陈述和边界。即便作为证人也因为有利害关系，不能证明案件事实。二、一审法院适用法律错误。张强作为守约方有权选择违约方承担违约责任的方式，其选择定金罚则，要求违约方承担双倍返还定金。得庆公司二审未答辩。张徐服务部二审辩称，对于张强要求双倍退还定金有异议，因为定金早就已经退还了，别的我也不大懂。张强向一审法院起诉请求：要求得庆公司、张徐服务部向张强双倍返还定金40000元。审理中，张强称，张徐服务部已向其支付了违约定金20000元，故诉请变更为，要求返还定金20000元。一审法院认定事实如下：2017年12月20日，张强（乙方）与得庆公司（甲方）、张徐服务部（丙方）签订《二手车中介合同》一份，约定：甲方将沪Ｂ×××**小型普通客车出卖给乙方，甲方应保证对所售车辆享有所有权和处置权，乙方应对所购车辆的车况、手续、信息等做充分了解后签约。乙方支付交易保证金（定金）20000元，由丙方保管。成交价283800元，于2017年12月30日付清车款，付清车款后即可进行车辆交接，卖方在交车前如有违章、欠费、事故责任及经济纠纷由卖方承担。付清车款后，卖方必须向买方提供机动车登记证、行驶证、保险单等证件。过户费或提档费由丙方承担。双方商定在2017年12月20日至2017年12月30日内办理过户或转籍等相关手续，如因一方手续不全或不实造成不能过户，由违约方支付信息服务费并支付对方与乙方保证金相一致的违约金。信息服务费2000元由乙方承担。合同签订后，甲方不得将车辆出售他人也不能反悔不卖，否则应支付违约金，违约金5万以下4000元、5万以上按车款的10%，违约金用于支付丙方信息服务费，余款支付乙方，并全额退还乙方定金。交付车辆之前，甲方保证车辆状况不发生变化，对车辆完整性负责，否则应支付与乙方交纳的保证金一致的违约金。签订合同后，乙方必须按合同约定购买车辆，否则需支付与其支付的保证金一致的违约金。甲方未按照约定期限交付车辆或者相关证件的，逾期每日按车款总价0.3%向乙方支付违约金，乙方未按约定期限支付款项并接收车辆的，逾期每日按车款总价0.3%向甲方支付违约金。合同落款处甲方代理人签字按手印、乙方签字按手印、丙方代理人签字按手印并加盖公章。但所有签字均无法辨识。张徐服务部称甲方系一员工代为办理，因时间太长忘记了该人的姓名。同日张强向张徐服务部支付了定金20000元。以上事实，有张强提供的《二手车中介合同》、收据，及庭审记录等予以证实。一审中，张强称，根据合同约定，得庆公司应于2017年12月20日至2017年12月30日办理转籍及过户手续，根据车辆买卖的规定，如果不转籍则无法过户，转籍当天也无法进行过户，至2017年12月30日得庆公司仍未转籍，所以当天不可能办理过户，事实上12月30日得庆公司也未办理转籍及过户，故得庆公司已明示违约，故要求得庆公司承担违约责任，因张徐服务部也系合同相对方，已向其支付了20000元的违约金，故要求得庆公司、张徐服务部退还其定金20000元。审理中，张徐服务部员工即该次交易经办人秦淼出庭作证称，合同于2017年12月20日签订，因车子有违章，正常处理违章需要3天，但从上海转到苏州周期较长，且中间有元旦假期，所以延迟到1月4日才办好。但其联系张强，张强不愿意买了。一审法院认为，1、根据《二手车中介合同》，张徐服务部系中介方，并非买卖关系的一方，故张强无权要求张徐服务部承担买卖合同违约的违约责任。2、根据《二手车中介合同》对违约责任的约定，卖方在将车辆出卖他人或反悔不卖时，需承担“5万以下4000元、5万以上按车款的10%”的违约金，卖方在签约后车辆状况发生重大变化时，承担20000元的违约金，卖方延期交付车辆及证件，需承担的是逾期每天按车款总价0.3%计算的违约金。本案中，证人称2018年1月4日车辆办好转籍手续后，张强以得庆公司迟延履行为由不愿意购买，张强亦称得庆公司未能在2017年12月30日办理转籍手续，推定得庆公司违约，但该推定的违约仅系迟延履行之违约，根据合同约定，张强履行合同后可要求得庆公司根据约定支付迟延履行的违约金。故张强并无权主张得庆公司向其支付双倍定金。遂依照《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：驳回张强的诉讼请求。案件受理费300元，公告费300元，由张强负担。二审中，双方当事人均未提交新的证据。一审法院经审理查明的事实，本院予以确认。本院另查明，一审中张强提供了两份律师函以及在2018年1月10日和2018年1月18日两次向张徐服务部邮寄的邮单和查询结果。显示张强先催促履行合同，后又提出因对方违约解除合同。张徐服务部二审中出庭人员秦淼承认，在2018年1月份收到过张强委托律师邮寄的律师函，但内容记不清楚了。本院认为：张强通过张徐服务部作为中介向得庆公司购买车辆，各方对于《二手车中介合同》均无异议，本院予以认定。根据合同，双方应当在2017年12月20日至12月30日期间办理过户或转籍等相关手续。但同时也约定，张强应当在2017年12月30日付清车款，付清车款后进行车辆交接。实际履行过程中，在2017年12月30日期限届满前，张强并未催告得庆公司办理过户或转籍；得庆公司也未催告张强支付全部车款。故张强与得庆公司均未在期限内履行各自的义务，张强主张因得庆公司单方面的原因导致车辆在2017年12月30日前未完成办理过户或转籍，与事实不符，本院不予支持。而在2018年1月以后张强将催促履行的律师函邮寄给张徐服务部，并非合同相对方得庆公司，不能产生催告的效果。故张强主张得庆公司经催告后仍不履行合同，缺乏法律依据，本院亦不予支持。现合同双方均无继续履行合同的意愿，张徐服务部也将暂收的保证金退还给张强，合同已结算完毕。综上所述，张强的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费300元，由张强负担。本判决为终审判决。审判长 李 诚审判员 孙晓蕾审判员 管 丰二〇一九年九月二十六日书记员 殷 姿法律文书履行提示人民法院依法作出的生效法律文书，具有国家权威性和强制执行力，当事人应当依法自觉履行生效法律文书所确定的义务，否则人民法院将根据对方当事人的申请依法强制执行，被执行人将面临以下执行风险：一、被执行人未按执行通知履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其名下财产采取查封、扣押、冻结、拍卖、变卖等强制执行措施，并有权对被执行人及其住所、经营场所进行搜查。二、被执行人未按生效法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息，未按生效法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。执行费用由被执行人承担。三、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对被执行人或者其法定代理人、有关单位的法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员采取限制出境措施。四、被执行人以暴力、威胁或者其他方法阻碍执行人员执行公务或者拒不履行人民法院已经发生法律效力的判决、裁定的，人民法院有权对被执行人或者其主要负责人、直接责任人员予以罚款、拘留，构成犯罪的，依法追究刑事责任。四、被执行人拒绝报告、虚假报告财产的，人民法院有权根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人、直接责任人及实际控制人予以罚款、拘留。五、被执行人不履行生效法律文书确定的义务，人民法院有权对其采取限制消费措施。被执行人及其法定代表人、主要负责人、影响债务履行的直接责任人员、实际控制人不得有以下高消费及非生活和工作必需的消费行为：（一）乘坐交通工具时，选择飞机、列车软卧、轮船二等座以上舱位；（二）在星级以上宾馆、酒店、夜总会、高尔夫球场等场所进行高消费；（三）购买不动产或者新建、扩建、高档装修房屋；（四）租赁高档写字楼、宾馆、公寓等场所办公；（五）购买费经营必须车辆；（六）旅游、度假；（七）子女就读高收费私立学校；（八）支付高额保费购买保险理财产品；（九）乘坐G字头动车组列车全部座位、其他动车组一等以上座位等其他非生活和工作必须的消费行为。六、被执行人有履行能力而拒不履行生效法律文书确定义务的，或者通过伪造证据、暴力、威胁等方法抗拒执行，以虚假诉讼、虚假仲裁或者隐匿、转移财产等方法规避执行的，人民法院有权将其纳入失信被执行人名单，通过报纸、广播、电视、网络、法院公告栏、电子显示屏、新闻发布会等方式向社会公布，并向政府相关部门、金融监管机构、金融机构、承担行政职能的事业单位及行业协会等通报，供相关单位依照法律、法规和有关规定，在政府采购、招标投标、行政审批、政府扶持、融资信贷、市场准入、资质认定等方面，对失信被执行人予以信用惩戒；向征信机构通报，由征信机构在其征信系统中记录。国家工作人员、人大代表、政协委员等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其所在单位和相关部门。国家机关、事业单位、国有企业等被纳入失信被执行人名单的，人民法院有权将失信情况通报其上级单位、主管部门或者履行出资人职责的机构。七、被执行人隐藏、转移、故意毁损财产或者无偿转让财产、以明显不合理的低价转让财产，或者与他人串通，通过虚假诉讼、虚假仲裁、虚假和解等方式妨害执行，致使判决、裁定无法执行的，以拒不执行判决、裁定罪依法追究刑事责任。附录法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。