湖北省十堰市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鄂03刑终283号原公诉机关湖北省十堰市张湾区人民检察院。上诉人(原审被告人)杨东波，男，1984年10月15日出生于湖北省十堰市，汉族，小学文化，无固定职业，住湖北省十堰市郧阳区。因涉嫌犯抢劫罪，于2019年1月15日被十堰市公安局张湾分局刑事拘留，同月23日经十堰市张湾区人民检察院批准逮捕，当日由十堰市公安局张湾分局执行逮捕。现羁押于十堰市看守所。指定辩护人熊家范，十堰市张湾区法律援助中心律师。湖北省十堰市张湾区人民法院审理的湖北省十堰市张湾区人民检察院指控原审被告人杨东波犯抢劫罪一案，于2019年7月1日作出（2019）鄂0303刑初163号刑事判决。宣判后，原审被告人杨东波不服，向本院提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭。经审阅本案卷宗材料，讯问上诉人杨东波，听取辩护人意见，本院认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。一审认定，2019年1月14日凌晨2时许，被告人杨东波携带手电筒、裁纸刀等作案工具窜至十堰市张湾区银河湾巷路边，进入停放在此的鄂Ｃ×××**面包车内盗取U盘1个、USB读卡器1个，当拆卸行车记录仪时被该车车主易某、党某发现。易某在抓获杨东波时，被杨东波咬伤手部。经十堰市张湾区公安司法鉴定中心鉴定，易某右手虎口部位有两处齿痕，咬伤、皮肤破损，损伤程度为轻微伤。认定上述事实的证据如下：1.物证：手电筒、裁纸刀，证实盗窃所使用的工具。2.书证（1）受案登记表、立案决定书，载明2019年1月14日接被害人易某报案,十堰市公安局张湾分局于当天立案侦查。（2）户籍信息，载明被告人杨东波的身份信息。（3）抓获经过，载明易某2019年1月14日2时许向公安机关报案称抓住一名小偷，抓获过程中被小偷咬伤，张湾区分局汉江路派出所民警到达现场后将被告人杨东波抓获。（4）扣押、发还清单、情况说明，证实从杨东波手中扣押的作案工具手电筒、裁纸刀及偷盗的U盘、读卡器，案发后U盘、读卡器已追回并发还给被害人易某，但U盘、读卡器在案发时已损坏。行车记录仪无标识及具体型号，因未提供购买凭证、记录，无法进行物价鉴定。3.证人证言（1）彭某的证言，主要证实在2019年1月14日凌晨2点左右，接到邻居易某妻子的电话，称易某车里进入小偷，请其帮抓小偷。其到现场后见易某用双手按在小偷胸前，小偷在挣扎中咬到易某的左手背，将易某的左手背咬流血了。（2）党某的证言，主要证实在2019年1月14日凌晨2点多其与丈夫易某在张湾区银河湾巷路边私家车停放处发现一名小偷进入自家车辆，易某上前抓小偷时，被小偷咬伤右手背，后易某掐住小偷脖子将小偷按倒在地，其电话通知邻居彭某，彭某赶到后与易某合力将小偷控制住，后警察将小偷带走。被盗物有OPPO牌A57型手机一部，六、七十元现金，U盘一个，行车记录仪被拆卸。4、被害人易某的陈述：2019年1月14日2点多，我和妻子党某打开鄂Ｃ×××**号私家车门后，党某发现车后面藏着一个人，那人发现我们察觉到后就要逃跑，被我撵上，我上前用右手抓住小偷领口，小偷就用手掰开我的右手大拇指挣脱要跑，因没有掰开就顺势张口朝我抓他领口的手的虎口部位咬了一口，当时就流血了。后我将他按在地上，他挣脱并用手抱我的膝盖想将我抱倒，但没有搬动我的腿，我见他反抗比较激烈，就使劲将他按在地上。后担心控制不住他，让党某打电话给邻居彭某，彭某赶到后我们合力将小偷控制在地上，然后就报警了。我被咬具体部位是右手背虎口处，一个三公分的口子，手背上还留有两个牙印。车里一部OPPO手机、一个红色U盘和几十元零钱被盗，USB读卡器、U盘被盗时就是坏的，行车记录仪被小偷拆取放在驾驶室座位上，车子后排小偷留有一个红色布袋子，一把银白色裁纸刀。5、被告人杨东波的供述（1）杨东波分别于2019年01月14日12时30分、2019年01月14日20时40分在十堰市张湾区汉江路派出所讯问室的供述，均证实2019年1月14日凌晨2点左右，其随身携带一个红色收纳袋、一个黑色手电筒、一个裁纸刀等作案工具，从六堰方向顺路试图拉开路边停放车辆的车门，拟偷点东西，接近花好月圆小区垃圾桶时，拉开了一辆面包车的后备箱门，盗取U盘、USB接头各一个，掰卸一个行车记录仪。准备离开时发现有人过来，就翻车窗逃跑，后被一男一女发现，男子抓住其衣领将其按倒在地不让跑，其欲反抗、摆脱对方逃走，就用双手抱被害人双腿，搬了几下没搬动，于是就朝被害人抓其领口的手背咬了一口。被害人被咬后就拧其衣领将其往地上撞了2、3下，后女子打电话喊了另一个男人将其按倒在地，随后警察赶到现场。（2）2019年01月15日14时50分在十堰市看守所的供述：我没有咬对方男子的手背，他手部的伤情和我没有关系，也不知道谁受伤了。（3）2019年01月24日15时05分在十堰市看守所供述：一男一女后来又喊了一个男的，将我按倒在地，将我的头往地上撞了两下，把我撞晕了，后来我就没有反抗，过一会警察过来了。我没有咬那个抓我的男子。（4）2019年03月13日15时20分在十堰市看守所供述：那名男子抓住我的衣领不松手，我没有咬抓我的那个人，他手上的伤不知道怎么回事，我认盗窃罪，不认抢劫罪。6、鉴定意见十堰市张湾区公安司法鉴定中心鉴定书（张公司鉴法字[2019]012号），载明被害人易某右手虎口部两处齿痕，咬伤、皮肤破损，损伤程度鉴定为轻微伤。7、现场勘验检查记录及现场图、照片，载明抢劫的地点、被盗物品放置位置。8、视听资料（1）执法记录仪视频，载明2019年1月14日易某报案后民警到达现场录制的执法情况。（2）讯问杨东波同步录音录像视频，证实对杨东波的讯问过程。以上证据由公诉机关当庭举证，经控辩双方质证，来源合法，所证客观、真实，一审法院予以确认。一审法院根据查明的事实及证据，依照法律相关规定，判决：被告人杨东波犯抢劫罪，判处有期徒刑三年（刑期自2019年1月15日起至2022年1月14日止），罚金1,000元。宣判后，原审被告人杨东波上诉称其在盗窃过程中被发现，被扭住才实施了反抗，应以盗窃未遂论处。辩护人的辩护意见与上诉人的上诉理由基本一致。本院二审查明的事实和采信的证据与一审一致。所有证据经庭审质证，其来源合法，所证内容客观、真实，本院予以确认。本院认为，上诉人杨东波在实施盗窃时被发现，后为抗拒抓捕，当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪。上诉人杨东波及其辩护人称杨东波不构成抢劫罪，是盗窃未遂。经查，杨东波盗窃他人财物时被被害人发现，被害人抓获杨东波时，杨东波咬伤被害人手部，致被害人轻微伤的犯罪事实，有被害人的报案材料和陈述、证人证言、被告人供述、执法记录仪视频等证据证实，足以认定，杨东波的行为符合转化型抢劫罪的构成要件，故上诉人杨东波的上诉理由及其辩护人的辩护意见不能成立，本院不予支持。综上，原判认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  瞿万勇审判员  罗云飞审判员  张友山二〇一九年九月二日法官助理付迪书记员王媛媛附：本裁定所适用的法律（法规、司法解释）规定《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。