北京市房山区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0111民初13508号原告(被告)：富勇，男，1980年6月14日出生，回族，住北京市东城区。被告（原告）：北京丁力达矿山设备有限公司，住所地北京市房山区房山马各庄村西（北京市华兴机械厂院内）。法定代表人：房春梅，董事长。委托诉讼代理人：王培勇，该公司工作人员。原告(被告)富勇与被告（原告）北京丁力达矿山设备有限公司(以下简称丁力达公司)劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告(被告)富勇，被告（原告）丁力达公司之委托诉讼代理人王培勇到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。富勇向本院提出诉讼请求：1.要求确认与丁力达公司自2018年9月10日至2019年1月23日期间存在劳动关系；2.要求丁力达公司支付违法解除劳动合同赔偿金6800元；3.要求丁力达公司支付2018年9月10日至2019年1月23日未签劳动合同二倍工资差额23800元；4.要求丁力达公司支付2018年9月10日至2019年1月23日延时加班工资15093元；5.要求丁力达公司支付2018年9月10日至2019年1月23日双休日加班工资17528元；6.要求丁力达公司支付2018年9月10日至2019年1月23日法定节假日工资3756元；7.要求丁力达公司支付2019年1月1日至2019年1月23日工资6800元；8.要求丁力达公司支付未提前30日通知解除劳动关系代通知金6800元；9.诉讼费由丁力达公司负担。事实与理由：富勇自2018年9月10日入职丁力达公司，岗位为司机，月工资为6800元。入职后丁力达公司未与富勇签订劳动合同，未缴纳社会保险、长期延时加班，未安排双休日、法定节假日休息，未支付加班工资。2019年1月23日丁力达公司在没有任何理由的情况下以书面形式通知富勇解除劳动关系，未提前30天通知。丁力达公司未支付2019年1月1日至1月23日工资6800元。富勇曾到北京市房山区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称房山仲裁委）申请仲裁，现不服京房劳人仲字[2019]第771号裁决书，故诉至法院。丁力达公司针对富勇起诉的事实、理由及诉讼请求辩称：关于劳动关系期间，认可丁力达公司与富勇自2018年9月10日至2019年1月23日期间存在劳动关系。关于违法解除劳动合同赔偿金，富勇严重违反劳动纪律，存在过失给单位造成损失，丁力达公司是根据《劳动法》第12、25条解除的劳动关系，所以无需支付违法解除劳动合同赔偿金。关于未签劳动合同二倍工资差额，丁力达公司与富勇签订了劳动合同，故无需支付未签劳动合同二倍工资差额，但由于丁力达公司管理人员的管理不善，劳动合同被盗走了。关于延时加班工资，丁力达公司与富勇签订的是不定时劳动合同，事后经统计核查，富勇日工作均不足8小时，其也申请了合理调休，延时加班均已经调休完毕。关于双休日加班工资，富勇在2018年12月2日、12月8日、12月9日，11月4日，11月10日，这5天富勇有加班情况，但其在2019年1月7日至11日以母亲生病为由申请了调休。关于未休法定节假日加班工资，公司未安排其于法定节假日加班。关于2019年1月份工资，公司已经支付过了。关于未提前30日通知解除劳动关系代通知金，系与违法解除劳动关系赔偿金是同一事实重复请求，不同意支付。丁力达公司向本院提出诉讼请求：1.返还门禁卡1张；2.返还备用金借款3000元；3.无需支付富勇2018年10月至2018年12月延时加班工资8228元；4.无需支付富勇违法解除劳动合同赔偿金6234.84元；5.诉讼费由富勇承担。事实与理由：富勇在丁力达公司任司机岗位，工作为无固定工作时间，在招聘录用富勇时，就考虑其家距离公司较近，方便其在不出车时能回家休息。富勇的日常工作均由公司法人房春梅一人在调度安排，且每次安排主要以微信的方式。工作内容安排、完成或变动均以文字或语音在微信中说明接待时间和地点，在完成安排的接送任务之后，富勇均自由安排时间休息。富勇每日工作时间绝大多数不满8小时，超出8小时的也已安排调休，且所有延时加班均合理调休完毕。富勇在岗期间，多次发生交通违法行为，其不具备职业司机应当具备的工作能力，且事后没有就其违法行为向公司管理人员表示丝毫反省悔改的言行，让人对其职业操守也产生严重怀疑。根据法劳动法相关条款，我公司依法解除与富勇的劳动合同并且无需支付补偿金。我公司对仲裁结果不服，向法院提起诉讼。富勇针对丁力达公司起诉的事实、理由及诉讼请求辩称：我已经记不得门禁卡的事情；备用金3000元已经因公司事宜花费；我有加班表，加班表上有房春梅签字，丁力达公司应支付加班费；丁力达公司无任何理由与我解除劳动合同，应支付违法解除劳动合同赔偿金。本院经审理认定如下事实：富勇于2018年9月10日入职丁力达公司，岗位为司机。2018年9月至2018年12月，丁力达公司实际支付富勇的月工资分别为4227.5元、6197.51元、6236.31元、6270.7元。丁力达公司于2019年1月23日出具解聘通知书，通知书包含内容有“富勇先生：您于2018年9月10日入职我公司担任司机职务，于2018年10月9日我公司与您签订了劳动合同（劳动合同编号：BJDLD036），根据公司有关规定及您的工作绩效和表现，您不适合本公司此职位，故决定自2019年1月22日起，本公司解除与您的劳动关系……”,落款时间显示为2019年1月23日，并盖有“北京丁力达矿山设备有限公司”字样公章。富勇于2019年1月23日将该解聘通知书图片发送到丁力达公司的微信群中。丁力达公司已经支付富勇2019年1月工资4340.91元。富勇并无钉钉系统。双方劳动关系存续期间为2018年9月10日至2019年1月23日。富勇称公司其他人系坐班、需要指纹打卡，自己无需打卡，其工作内容包含早上送孩子上学、取奶、接客户等，有事就得等着，没事儿才能下班；其从6点半开始算上班往后延8小时，8小时之内系正常上班，8小时之外均系加班。丁力达公司主张富勇系不定时工作制，其与富勇签订的劳动合同中也规定了系不定时工作方式。为证明加班，富勇提交2018年10月至2019年1月的考勤表。2018年10月至12月各月考勤表均有两种，一种考勤表记载有上午上班时间和下午下班时间；另一种考勤表（以下称加班登记表）标题载明考勤，标题下方标注有“富勇加班登记”，表格上有加班时间和加班事由，其中2018年10月的加班登记表中在加班事由处写明有加班时长。根据考勤表显示，富勇在2018年10月至12月期间共有6个休息日存在加班，不存在法定节假日加班；富勇在2018年12月18、19日两个工作日未出勤。2019年1月的考勤表无人签字确认，该考勤表显示富勇休息日、法定节假日均未出勤，富勇仅有7个工作日上下午均出勤、1个工作日上午出勤下午未出勤。上述2018年10月至12月的两种考勤表均有房春梅签名及日期。丁力达公司认可法定代表人房春梅的签名，但不认可富勇加班，称富勇反映的加班登记其实是正常上班时间，富勇让房春梅签字时拿了一堆票据，在签字时没有注意就给签了，实际并不是加班，且房春梅签字时并无加班时长；称富勇离家比较近，步行就可以上班，故无需打卡，上班大多数都没有超过8小时，即使超出也予以调休了；称富勇是不定时的工作方式，对富勇提交考勤表上的时间不认可。为证明富勇不存在加班，丁力达公司提交房春梅与富勇的微信记录以及工作时间统计表，称工作时间统计表系依据微信记录所制作。富勇与房春梅的微信记录显示两人就用车进行沟通等内容，如2018年10月13日8:21的聊天记录显示房春梅让富勇送完人之后先吃早点，之后又安排富勇别的工作内容，富勇回复安排太紧张了，房春梅让富勇先吃早点不要紧张，也不要赶时间。如2018年10月19日上午11:30富勇给房春梅发微信“房姐，我回来了，车搁地库洗车去了，我回家吃饭去了”；房春梅于11:48回复富勇“好的，您赶两点过来。”富勇回复“好的。”下午1:49分，富勇给房春梅发微信“房姐，我到太和了。”如2018年10月26日上午7:13，富勇给房春梅发微信“……佳怡送到了，我回到太和了给你说一声”。房春梅回复“你先回去吃早点，我打电话你再过来。”富勇回复“好的。”如2018年10月31日上午9:34富勇给房春梅发信息“……佳瑞送到了，我自己回来了，……我去吃点东西，有事儿你再给我打电话，我回家歇会儿。”房春梅回复“好的，上午没事，有事我联系你”。下午4:07富勇向房春梅发微信称其在地下一层等着。另，富勇与房春梅2019年1月6日的微信记录显示富勇向房春梅发送微信：“本人富勇因母亲生病住院，需要照顾，需要调休五天，1月7日—1月11日，1月12日，1月13日正常休息”，房春梅回复：“告诉李海波一下”。工作时间统计表显示丁力达公司认可富勇在2018年10月18日、2018年12月4日存在延时加班。富勇对其与房春梅的微信记录真实性予以认可，对工作时间统计表不认可。就劳动关系的解除原因，丁力达公司称基于富勇的工作表现，富勇2019年1月2日严重失职发生交通事故，丁力达公司对富勇的职业能力失去信任。丁力达公司提交：1、人保理赔单和交通违法记录照片2张，证明富勇交通违法，频繁发生交通违法，履职时作为司机没有做到谨慎安全的义务。理赔单显示出险时间和报案时间为2019年1月2日，交通违法记录照片图片模糊不清。富勇认可保险理赔单的真实性，对交通违法记录照片不认可。2、李海波钉钉系统中所记录2018年10月12日的工作完成情况，以证明丁力达公司人事在工作记录中要求司机遵守职业规范，注意行车安全。工作完成情况显示“司机：考勤表打印，叮嘱开车安全第一，不要那么猛，出现违章自负；”。富勇对该证据不认可。富勇主张丁力达公司一直未与其签订过劳动合同，且工资支付的一直都不对，其第一个月工资为5500元，系按照80%的标准支付的；从第二个月起应该是6800元，但公司支付数额不足。富勇同时主张因其要求与丁力达公司签订劳动合同，丁力达公司才将其解雇；因为丁力达公司一直未与其签订劳动合同，故其才留了一些证据。丁力达公司主张2018年10月9日双方签订劳动合同，合同编号是BJDLD0036，该合同编号在富勇的解除通知书中也有，合同中约定了工作内容及工资报酬6000元，因行政管理人员李海波管理失误导致富勇的合同不见了。丁力达公司提交：1、李海波的劳动合同，证明李海波是公司的人事，负责人事和签订合同，他有签订劳动合同的职责。富勇对该证据不认可。2、李海波与张永维（房春梅爱人）2019年2月22日的微信聊天记录及李海波钉钉系统中的工作日报，证明富勇劳动合同的签订情况及签订了劳动合同但劳动合同丢失。李海波与张永维（房春梅爱人）之间的微信聊天记录显示李海波就工作问题与张永维进行沟通，李海波同时称房姐把公司的那份劳动合同给了富勇；张永维问李海波房怎么说的，是他给的还是富勇顺带拿走了，还是忘记在某个地方了，李海波回复不是富勇顺带走的，是在楼下谈的时候可能富勇要看看合同，房姐就给他了，他就拿走没拿回来，劳动合同本来就在楼上柜子里锁着。李海波钉钉系统所记录的李海波2018年10月9日工作完成情况包含“富勇劳动合同待完成”；所记录2019年1月18日李海波的工作包含“富勇考勤确定、离职问题沟通、房春梅下午要富勇劳动合同原件未交回”，但该日志显示重新修改于2019年2月28日。丁力达公司主张富勇的劳动合同并非由房春梅拿走，李海波和张永维沟通时房春梅当时不在现场，丁力达公司未及时向房春梅核实，但从钉钉聊天记录和微信记录来看，劳动合同确实已经签订。富勇对该组证据均不认可。富勇提交其与李海波的微信聊天记录，以证明李海波不是丁力达公司的员工。2019年4月23日的聊天记录显示李海波向富勇发送微信“你直接和仲裁员说，李海波梁恩成都不是丁力达员工”。丁力达公司认可李海波的微信，对聊天记录的真实性认可，但不认可微信中的内容。丁力达公司另提交2018年9月至2019年1月的薪资表、富勇的工资构成情况说明，证明富勇的工资发放情况。其中薪资表中包含全勤奖、应发工资、实发工资、餐费等项，丁力达公司每月实际向富勇发放金额不等的餐费，薪资表显示富勇2018年9月基本工资为5500元，之后富勇的实发工资金额与富勇提交的银行卡交易明细的金额一致；富勇的工资构成情况说明载明富勇2018年9月试用期工资标准为5500元，之后每月除全勤奖、餐费外，工资标准为6000元，2018年10月、11月份富勇的工资基数月扣减45.45元，两月合计减少90.9元，现扣减依据无法查明；丁力达公司系按照出勤15天来计算富勇2019年1月份的工资。富勇称上述证据系丁力达公司事后所写，丁力达公司并未给其工资表。2019年2月20日，富勇向房山区仲裁委申请仲裁，要求：1.确认与丁力达公司自2018年9月10日至2019年1月23日期间存在劳动关系；2.丁力达公司支付违法解除劳动合同赔偿金6800元；3.丁力达公司支付2018年10月10日至2019年1月23日未签劳动合同二倍工资差额23800元；4.丁力达公司支付2018年9月10日至2019年1月23日延时加班工资15093元；5.丁力达公司支付2018年9月10日至2019年1月23日休息日加班工资17528元；6.丁力达公司支付2018年9月10日至2019年1月23日法定节假日加班工资3756元；7.丁力达公司支付2019年1月1日至2019年1月23日工资6800元；8.丁力达公司支付未提前30日通知解除劳动关系待通知金6800元。2019年5月6日，房山仲裁委作出京房劳人仲字[2019]第771号裁决书，裁决：一、确认自2018年9月10日至2019年1月23日期间富勇与丁力达公司存在劳动关系；二、丁力达公司于本裁决书生效之日起3日内支付富勇2018年10月至2018年12月延时加班工资8228元；三、丁力达公司于本裁决书生效之日起3日内支付富勇违法解除劳动合同赔偿金6234.84元；四、驳回富勇的其他申请请求。富勇不服该决定，于法定期限内起诉至本院。本院认为：发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。丁力达公司与富勇均认可双方劳动关系存续期间为2018年9月10日至2019年1月23日，本院予以确认。现双方对富勇2018年10月起的工资标准有异议，丁力达公司提交有工资表，工资表中实发数额系富勇实际收到的工资数额，富勇虽未认可但未提交反证，故本院对丁力达公司提交的工资表予以采信，认定富勇2018年10月起除全勤奖、餐费外的月工资标准为6000元。即使依据富勇提交的2019年1月考勤表核算，丁力达公司支付富勇的2019年1月工资4340.91元并不低于法定标准，故富勇再要求丁力达公司支付2019年1月1日至2019年1月23日工资6800元于法无据，本院不予支持。关于未签劳动合同二倍工资差额。丁力达公司主张于2018年10月9日与富勇签订过劳动合同，应承担举证责任。现丁力达公司所提交李海波的钉钉记录显示2018年10月9日李海波完成工作包含“富勇劳动合同待完成”，可知富勇的劳动合同在2018年10月9日尚未签订，与丁力达公司所作劳动合同于2018年10月9日签订相矛盾；2019年1月18日李海波的工作记录包含“富勇考勤确定、离职问题沟通、房春梅下午要富勇劳动合同原件未交回”，但该记录显示重新修改于2019年2月28日，故难以确定2018年1月18日当日的记录内容是否包含房春梅下午要富勇劳动合同原件未交回；富勇于2019年2月20日提起仲裁，丁力达公司提交的张永维与李海波关于劳动合同丢失的微信聊天记录系于2019年2月22日，微信聊天记录内容为房春梅拿走了劳动合同，但丁力达公司否认房春梅将劳动合同拿走，故难以根据该微信聊天记录认定劳动合同已经签订并丢失。丁力达公司未提交其他充分有效证据证明已与富勇签订劳动合同。综上，本院认为丁力达公司所提交的证据并不能形成完整的证据链证明已经与富勇签订有劳动合同。根据劳动合同法的规定，用人单位与劳动者建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。现丁力达公司与富勇于2018年9月10日至2019年1月23日存在劳动关系，丁力达公司应支付富勇2018年10月10日至2019年1月23日期间未签劳动合同二倍工资差额。经核算，丁力达公司应支付富勇2018年10月10日至2019年1月23日期间未签劳动合同二倍工资差额20551.72元。关于违法解除劳动合同赔偿金。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条之规定，在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。丁力达公司出具的解聘通知书载明，根据公司有关规定及富勇的工作业绩和表现，富勇不适合司机职位，但丁力达公司提交的钉钉记录内容仅显示出现违章自负，未反映出具体的规定及后果，且李海波的该钉钉记录不能证明已经实际告知富勇相关内容，故丁力达公司提供的证据并不足以证明已经告知富勇有交通事故及违法行为可以与其解除劳动关系；丁力达公司所提交的违法记录照片模糊不清，且富勇不予认可，不足以证明富勇存在交通违法行为，即使对照片予以采信，现有证据亦不足以证明富勇的行为已达到了丁力达公司可以与其解除劳动关系的程度，因此丁力达公司解除与富勇的劳动关系属于违法解除，丁力达公司应支付富勇违法解除劳动关系赔偿金。丁力达公司要求无需支付富勇违法解除劳动合同赔偿金的诉讼请求，于法无据，本院不予支持。经核算，丁力达公司应支付富勇违法解除劳动合同赔偿金6303.33元。关于延时加班，富勇所主张的加班时间系自早6:30起算超过8小时的时间，结合考勤表和房春梅与富勇之间的微信聊天记录可知，在无工作安排时富勇可以回家休息，而富勇所主张的工作时间包括了吃饭时间和休息时间，但吃饭时间和休息时间并非工作时间，故不能将吃饭时间和休息时间均作为工作时间进而认定存在法律意义上的加班事实；结合微信聊天记录来看，丁力达公司根据微信聊天记录所统计富勇的实际工作时间具有一定的合理性；富勇的工作岗位为司机，其自认不同于公司其他员工需打卡的考勤模式，其无需坐班且无需打卡，即富勇并不适用通常的考勤方式，考虑到富勇的工作性质和工资标准，加之该考勤表和加班登记表系房春梅每月签字后由富勇留存，且未有证据显示富勇在职工作数月以来就日不固定的出车时间以及工资标准提出异议，应视为双方就该种日不固定时间的工作方式与工资标准达成了一致意见。综上，虽然房春梅已经签字，但该考勤表和加班登记表不宜直接作为富勇要求支付加班费的依据，应以富勇日实际工作时间是否超过8小时来认定其是否构成延时加班进而确定是否应支付其加班费。现除丁力达公司认可的延时加班外，富勇所提供的证据并不足以证明其在其他时间日实际工作时间超过8小时。关于休息日加班，富勇提交的证据证明其在2018年10月至12月期间存在休息日加班，但根据富勇所提交的2019年1月份的考勤表，富勇仅有7个工作日上下午均出勤、1个工作日上午出勤，现丁力达公司按照15天支付富勇工资，对富勇未出勤的时间应视为进行了调休；再结合富勇2018年11月亦有两个工作日有调休，经核算，本院认定的上述延时加班和富勇存在的休息日加班均已在其离职前调休完毕，富勇未提交其于2018年9月10日至2018年9月30日期间存在加班的证据，故富勇再要求丁力达公司支付2018年9月10日至2019年1月23日延时加班工资和休息日加班工资于法无据，本院不予支持；对于丁力达公司要求无需支付富勇2018年10月至2018年12月延时加班工资8228元的诉讼请求，本院予以支持。关于法定节假日加班工资，富勇并未提交证据证明其存在法定节假日加班的情况，故本院对富勇要求支付2018年9月10日至2019年1月23日法定节假日加班工资的诉讼请求不予支持。关于未提前30日通知解除劳动关系赔偿金。现本院认定双方劳动关系系违法解除，故富勇要求丁力达公司支付未提前30日书面通知解除劳动合同代通知金的请求，缺乏事实及法律依据，本院不予支持。关于丁力达公司所要求的返还门禁卡和返还备用金借款3000元的诉讼请求，未经仲裁前置，本院不予处理。综上，依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条之规定，判决如下：一、确认富勇与北京丁力达矿山设备有限公司自2018年9月10日至2019年1月23日期间存在劳动关系；二、北京丁力达矿山设备有限公司于本判决生效之日起10日内支付富勇2018年10月10日至2019年1月23日期间未签劳动合同二倍工资差额20551.72元；三、北京丁力达矿山设备有限公司于本判决生效之日起10日内支付富勇违法解除劳动合同赔偿金6303.33元；四、驳回富勇的其他诉讼请求；五、驳回丁力达公司的其他诉讼请求。案件受理费10元，由富勇负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第二中级人民法院。审判员  杜巧静二〇一九年九月三日书记员  牛淑静