浙江省台州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）浙10刑终792号 原公诉机关浙江省天台县人民检察院。 上诉人（原审被告人）王翔楠，男，1986年12月22日出生于浙江省天台县，汉族，小学文化，农民，住天台县。2011年4月5日因犯诈骗罪被判处有期徒刑六个月。2012年10月12日因犯诈骗罪被判处有期徒刑十个月，2013年2月1日刑满释放。2018年10月12日因本案被刑事拘留，同年11月13日被逮捕。现羁押于天台县看守所。 原审被告人邱旦旦，女，1985年8月17日出生于浙江省天台县，汉族，小学文化，经商，户籍所在地天台县，现住江苏省扬州市。2018年8月31日因本案被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。2019年7月23日被取保候审。 原审被告人陈敏波，女，1987年6月4日出生于浙江省天台县，汉族，高中文化，务工，住天台县。2018年8月30日因本案被刑事拘留，同年9月29日被取保候审。 原审被告人陈豪杰，男，1994年3月1日出生于浙江省天台县，汉族，大学本科，务工，户籍所在地天台县，现住浙江省宁波市鄞州区。2018年9月6日因本案被刑事拘留，同年9月29日被取保候审。 原审被告人陈叶卫，女，1980年3月28日出生于浙江省天台县，汉族，小学文化，无业，住天台县。2018年8月31日因本案被刑事拘留，同年9月29日被逮捕。2019年7月23日被取保候审。 原审被告人胡碧云，女，1973年2月17日出生于江苏省扬州市，汉族，初中文化，无业，户籍所在地江苏省扬州市广陵区，现住江苏省扬州市。2018年9月9日因本案被刑事拘留，同年10月12日被取保候审。 原审被告人刘常军，男，1980年11月21日出生于浙江省天台县，汉族，初中文化，农民，户籍所在地浙江省天台县，现住天台县。2018年10月8日因本案被刑事拘留，同年11月13日被天台县公安局取保候审。 原审被告人胡伊丽，女，1994年1月17日出生于浙江省天台县，汉族，大学本科，务工，户籍所在地天台县，现住浙江省宁波市鄞州区。2018年9月6日因本案被取保候审。 原审被告人裘君祥，男，1975年7月30日出生于浙江省天台县，汉族，小学文化，经商，户籍所在地天台县，现住浙江省长兴县。2018年8月28日因本案被刑事拘留，同年9月29日被取保候审。 原审被告人杨玲，女，1986年5月17日出生于新疆石河子市，汉族，大学本科，职工，住新疆维吾尔自治区省直辖行政单位石河子市。2018年9月12日因本案被刑事拘留，同年10月12日被取保候审。 原审被告人鲁洪彦，男，1973年10月4日出生于新疆维吾尔自治区石河子市，汉族，初中文化，农民，住石河子市。2018年9月12日因本案被刑事拘留，同年10月12日被取保候审。 浙江省天台县人民法院审理天台县人民检察院指控原审被告人王翔楠、邱旦旦、陈敏波、陈豪杰、陈叶卫、胡碧云、刘常军、胡伊丽、裘君祥、杨玲、鲁洪彦犯开设赌场罪一案，于2019年7月23日作出（2019）浙1023刑初218号刑事判决。原审被告人王翔楠不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人王翔楠，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，1、2018年5月份，被告人邱旦旦、裘君祥在闲聊APP上建立“30-100/7包某”抢红包赌博群，约定两人五五分账。被告人邱旦旦负责抢免死红包、发福利、发返利，被告人裘君祥负责拉人进群、在群内带动发红包，每天组织三十人左右参与赌博，连续三天共抢到免死红包27000元左右。 2、2018年5月31日左右至2018年6月12日左右，被告人邱旦旦在闲聊APP建立“30-100/7包某”抢红包赌博群，负责拉人进群、管理赌博群、抢免死红包、发福利、发返利等。期间，组织陈某2、赵某等三十人左右参与赌博，共抢到免死红包54000元左右。 3、2018年6月9日左右，被告人邱旦旦、胡碧云、刘常军连续三天时间在闲聊APP上建立“30-100/7包某”抢红包赌博群，约定被告人邱旦旦、刘常军各按45%比例分红，被告人胡碧。云按10%比例分红。其中被告人邱旦旦负责拉人进群、抢免死红包、发返利，被告人胡碧云负责发奖励，被告人刘常军负责拉人进群。期间，共组织陈某2、赵某等三十人左右参与赌博。其中6月9日当天抢到免死红包8000元左右。 4、2018年6月15日至2018年6月21日，被告人王翔楠、邱旦旦、陈敏波、陈豪杰在闲聊APP上建立“50-150/7包某”抢红包赌博群，其中被告人邱旦旦负责拉人进群、发返利，被告人陈敏波负责发奖励，被告人陈豪杰负责抢免死红包，被告人王翔楠帮助管理赌博群。期间，共组织赵某等三四十人参与赌博，共抢到免死红包51000余元。 5、2018年6月28日至2018年7月18日，被告人邱旦旦在闲聊APP上建立“50-150/7包某”抢红包赌博群，负责拉人进群、管理赌博群、抢免死红包、发福利、发返利等。期间，共组织庞某、陈某1、陈某2等三四十人左右参与赌博，共抢到免死红包117000余元。 6、2018年7月10日，被告人陈叶卫、裘君祥、胡某2（另案处理）在闲聊APP上建立“50-150/7包某”抢红包赌博群，约定三人股份均分。其中被告人裘君祥负责拉人进群、管理赌博群，被告人陈叶卫负责抢免死红包，胡某2负责发奖励。期间，组织庞某、陈某1、陈某2等三四十人左右参与赌博，共抢到免死红包9000余元。 7、2018年5月5日至2018年5月18日，被告人陈叶卫、胡碧云、刘常军在闲聊APP上建立“48元/6个包比大小、比双尾”、“50-150/7包某”等抢红包赌博群，其中被告人陈叶卫、胡碧云负责抢免死红包、发福利、发奖励、管理赌博群，被告人刘常军负责拉人进群。期间，组织陈某2、赵某等三四十人左右参与赌博，共抢到免死红包30000余元。 8、2018年5月19日至2018年6月1日，被告人陈叶卫、胡碧云、刘常军、杨玲、鲁洪彦在闲聊APP上建立“48元/6个包比大小、比双尾”、“50-150/7包某”等抢红包赌博群，其中被告人陈叶卫、胡碧云负责抢免死红包、发福利，被告人杨玲和鲁洪彦负责管理赌博群、发奖励，被告人刘常军负责拉人进群、抢免死红包。期间，组织陈某2、赵某等三四十人左右参与赌博，共抢到免死红包30000余元。 9、2018年6月6日至2018年7月22日，被告人陈叶卫在闲聊APP上建立“48元/6个包比大小、50-150/7包某”抢红包赌博群，负责抢免死红包、发福利、发返利、拉人进群、管理赌博群等。期间，组织庞某、陈某1、陈某2等三四十人左右参与赌博，共抢到免死红包40000元左右。 10、2018年6月21日左右至2018年7月16日，被告人王某、陈敏波、陈豪杰、胡伊丽在闲聊APP上建立“50-150/7包某”抢红包赌博群，被告人陈豪杰负责抢免死红包，被告人胡伊丽负责算账，被告人陈敏波负责发奖励、拉人进群、发返利、管理赌博群，被告人王某负责发奖励、管理赌博群，组织三四十人左右参与赌博。前十天左右时间，被告人陈敏波按50%比例分红，陈豪杰和胡伊丽按50%比例分红，后十几天时间陈敏波和王翔楠按三分之二比例分红，陈豪杰和胡伊丽按三分之一比例分红。2018年6月21日至7月14日期间，被告人陈豪杰共抢到免死红包167000余元。2018年7月14日至16日期间，被告人陈敏波共抢到免死红包30000余元。 被告人王翔楠非法获利人民币4000元（以下币种同）左右，被告人邱旦旦非法获利7000元左右，被告人陈敏波非法获利9000元左右，被告人陈豪杰非法获利7000元左右，被告人陈叶卫非法获利8100元左右，被告人胡碧云非法获利2200元左右，被告人刘常军非法获利8400元左右，被告人胡伊丽非法获利3500元左右，被告人裘君祥非法获利900元左右，被告人杨玲非法获利1000元左右，被告人鲁洪彦非法获利1000元左右。 2018年8月28日，被告人裘君祥被抓获到案并如实供述自己的罪行；同年8月29日，被告人陈敏波自动到天台县公安局城东派出所投案并如实供述自己的罪行；同年8月30日，被告人邱旦旦被抓获到案并如实供述自己的罪行；同年8月30日，被告人陈叶卫被抓获到案并如实供述自己的罪行；同年9月4日，被告人陈豪杰自动到天台县公安局城东派出所投案并如实供述自己的罪行；同年9月5日，被告人胡伊丽被抓获到案并如实供述自己的罪行；同年9月9日，被告人胡碧云被抓获到案并如实供述自己的罪行；同年9月12日，被告人杨玲被抓获到案并如实供述自己的罪行；同年9月12日，被告人鲁洪彦被传唤到案并如实供述自己的罪行；同年10月8日，被告人刘常军自动到天台县公安局城东派出所投案并如实供述自己的罪行；同年10月11日，被告人王翔楠自动到天台县公安局城东派出所投案，经讯问，被告人王翔楠拒不交代其开设赌场的犯罪事实。 2018年8月28日，公安机关从被告人裘君祥处扣押黑色小米6手机一部；同年8月30日，公安机关从被告人邱旦旦处扣押灰色iPhoneX手机一部，从被告人邱旦旦的男友周某处扣押黑色Iphone7PLUS手机一部；同年8月30日，公安机关从被告人陈敏波处扣押金色Iphone6PLUS手机一部；同年8月30日，公安机关从被告人陈叶卫处扣押粉色Iphone8手机一部；同年9月5日，公安机关从被告人胡伊丽处扣押金色Iphone6PLUS手机一部；同年9月9日，公安机关从被告人胡碧云处扣押粉色VIVO手机一部；同年9月12日，公安机关从被告人鲁洪彦处扣押黑色小米手机一部；同年9月12日，公安机关从被告人杨玲处扣押金色Iphone8手机一部，经查实，该手机系被告人杨玲于2018年8月25日网购自苏某购，系犯罪后购入，不属于作案工具。 2018年10月23日，被告人陈敏波向公安机关上缴违法所得9000元，替王翔楠上缴违法所得4000元；同年10月23日，被告人陈豪杰向公安机关上缴违法所得7000元；同年11月13日，被告人刘常军向公安机关上缴违法所得10000元；2019年4月2日，被告人陈叶卫家属向公安机关代为上缴违法所得8100元；同年4月10日，被告人邱旦旦家属向公安机关代为上缴违法所得7000元。在本案审理期间，被告人胡碧云上缴违法所得2200元，被告人胡伊丽上缴违法所得3500元，被告人裘君祥上缴违法所得900元，被告人杨玲上缴违法所得1000元，被告人鲁洪彦上缴违法所得1000元。 原判根据上述事实和相关法律规定，判决如下：一、被告人王翔楠犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币一万五千元；二、被告人邱旦旦犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处罚金人民币三万元；三、被告人陈敏波犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万八千元；四、被告人陈豪杰犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万六千元；五、被告人陈叶卫犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金人民币二万六千元；六、被告人胡碧云犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金人民币一万三千元；七、被告人刘常军犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币二万六千元；八、被告人胡伊丽犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币一万元；九、被告人裘君祥犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；十、被告人杨玲犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；十一、被告人鲁洪彦犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金人民币一万元；十二、追缴被告人王翔楠违法所得人民币4000元，追缴被告人邱旦旦违法所得人民币7000元，追缴被告人陈敏波违法所得人民币9000元，追缴被告人陈豪杰违法所得人民币7000元，追缴被告人陈叶卫违法所得人民币8100元，追缴被告人胡碧云违法所得人民币2200元，追缴被告人刘常军违法所得人民币8400元，追缴被告人胡伊丽违法所得人民币3500元，追缴被告人裘君祥违法所得人民币900元，追缴被告人杨玲违法所得人民币1000元，追缴被告人鲁洪彦违法所得人民币1000元，上缴国库；十三、对扣押在案的作案工具八部手机依法予以没收。 原审被告人王翔楠上诉称，公诉机关诱骗其签署认罪认罚具结书，实际公诉内容与签订内容不符；审理查明的第四节、第十节犯罪中，其没有参与管理，其没有获利，只是帮助陈敏波，认定其获利4000元与事实不符。 经审理查明，原判认定上诉人（原审被告人）王翔楠、邱旦旦、陈敏波、陈豪杰、陈叶卫、胡碧云、刘常军、胡伊丽、裘君祥、杨玲、鲁洪彦犯开设赌场罪的事实有上述被告人的在卷供述，证人周某、陈某1、赵某、陈某2、庞某、卞某、许某、胡某1、姚某1、裘某、陈某3、邱某的证言，手机，电脑，搜查笔录，扣押清单、扣押笔录、照片，证明，随案移送清单，支付宝转账截图，提取笔录，支付宝数据光盘，前科劣迹查询说明，归案经过，户籍证明等证据证实。本案事实清楚，证据确实、充分。 关于上诉理由，经查，1、关于上诉人（原审被告人）王翔楠是否参与赌博群管理。同案犯陈敏波的供述证实，原判认定的第四节犯罪事实中王翔楠在赌博群里教其怎么做，或者帮其操作。同案犯陈豪杰的供述证实，原判认定的第十节犯罪事实中，王翔楠、陈敏波及其建立闲聊群，方便经营抢红包赌博群的时候交流使用，王翔楠也是管理员，协助陈敏波发红包福利等情况。王翔楠本人在一审庭审中对原判认定的事实均无异议，故原判认定其参与赌博群的管理并无不当。2、关于王翔楠是否有非法获利。同案犯陈敏波的供述证实，其和王翔楠讲以王的名义向陈豪杰多拿一股股份，王是同意的，其和王获利10000元左右，其中4000元是王的。另外陈敏波也确认其上缴的13000元违法所得，其中4000元是替王翔楠交的。同案犯陈豪杰的供述亦能够印证上述事实，王翔楠在一审庭审中亦无异议。故原判认定其非法获利4000元并无不当。3、天台县人民检察院向王翔楠告知了诉讼权利及认罪认罚的法律规定，王亦在认罪认罚具结书上签字，并有其辩护人在场。原判适用认罪认罚程序符合法律规定。 本院认为，上诉人（原审被告人）王翔楠、原审被告人邱旦旦、陈敏波、陈豪杰、陈叶卫、胡碧云、刘常军、胡伊丽、裘君祥、杨玲、鲁洪彦利用闲聊APP开设赌场，抽头渔利，其行为均已构成开设赌场罪。原判定罪和适用法律正确，量刑适当。审判程序合法。王翔楠的上诉理由，不能成立。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉人（原审被告人）王翔楠的上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张剑锋 审判员  朱仁跃 审判员  朱 兴 二〇一九年九月二十三日 书记员  许雪征