广西壮族自治区凭祥市人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂1481民初865号 原告：黄汝，女，1969年3月8日出生，壮族，住广西壮族自治区凭祥市。 委托诉讼代理人：苏尚遥，广西志遥律师事务所执业律师。 委托诉讼代理人：孔德驰，广西志遥律师事务所执业律师。 被告：刘军，男，1984年6月3日出生，住广西壮族自治区柳州市柳江区，现羁押于凭祥市看守所。 被告：刘金明，男，1957年7月16日出生，住广西壮族自治区柳江县，现羁押于凭祥市看守所。 原告黄汝诉被告刘军、刘金明合伙纠纷一案，本院于2018年7月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行审理。原告黄汝及其委托诉讼代理人孔德驰，被告刘军、刘金明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄汝向本院提出诉讼请求：两被告连带清偿借款及利息共699300元，其中借款本金63万元，利息69300元，利息按年利率6%暂计至2018年7月，剩余利息算至被告还清借款之日止。 事实与理由：黄汝与刘军、刘金明系朋友关系。2014年，两被告找到其，邀请其入股矿业生意，口头承诺，黄汝入股后，每出一吨货给予黄汝8元分红，黄汝不需要参与经营，亏损风险由两被告承担。如黄汝想退股的，入股金全部退还。黄汝同意后，陆续以现金交付或开支差旅费等形式支付入股金。2014年12月13日，黄汝与刘军签订股东协议书，进一步明确黄汝入股事宜及入股金退还方式。2015年1月29日，黄汝与刘军达成补充协议，约定由刘军负责归还黄汝入股本金，于2015年12月30日全部还清。股东协议及补充协议签订后，黄汝仍继续以支付运费、机械使用费、现金存款等方式向刘军支付入股金，合计共支付入股金895220元。刘军、刘金明在收取黄汝的股金之后，未按约定给予分红。2016年9月27日，黄汝与刘金明核算后，刘金明写下借条，确认尚欠黄汝入股金82万元，之后刘金明向黄汝退还了19万元，余款至今未退。黄汝认为，其与刘军虽签订了入股协议书，但双方约定其只负责出资不参与经营，公司亏损与其无关，且投资本金需返还，原、被告之间实际属于民间借贷关系，两被告应向其偿还借款。 刘军辩称，其与刘金明系父子关系，刘金明做矿产生意，需成立公司，让其担任公司法人。实际上，公司的业务都是刘金明在处理，其并未参与，只是帮公司打工，不应承担向黄汝还款的责任。 刘金明辩称，与黄汝之间的往来确实是由其办理。由于其已注册过一个公司，不能再担任法定代表人，故与黄汝开办的公司就让儿子刘军来担任法人，这也是经过黄汝同意的。关于黄汝起诉的借款，应当区分哪部分是公司向黄汝借的，哪部分是黄汝投资的，公司借款部分应当由公司偿还，黄汝投资部分就按合伙处理，亏损也应大家一起承担。公司成立后，黄汝也经常要求分红，其也向黄汝支付了部分款项，这部分款项应抵销公司欠黄汝的借款。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,1.黄汝身份证复印件；2.刘金明、刘军向黄汝出具的借条、收条共10份；3.股东协议书；4.建设银行、农村商业银行的业务凭证；5.刘金明出具的总借条；6.黄汝本人的银行存折、银行流水账；7.广东省东莞市第三人民法院（2013）东三法民一初字第5216号民事判决书；8.新疆维吾尔自治区高级人民法院（2016）新民申1041号民事裁定书。当庭提交的证据有：9.刘金明签写的退股协议；10.中国建设银行客户回单、交易流水；11.刘军的户籍证明。刘军、刘金明质证认为，向黄汝出具的借条中，有部分是他们个人向黄汝借的，一部分是公司借款为作黄汝的投资款，股东协议书实际是双方已开展合作之后才补签的，协议书中提到的注册资本50万元，黄汝另行投入80万元等内容都是虚的，黄汝投入的钱都有向其出具收条，对黄汝已存入公司的钱款无异议，而对刘金明出具的总借条，刘军称其不知情，刘金明认为黄汝投入的钱款数应由其举证证明。对黄汝的其他证据无异议。 刘军、刘金明未向法庭提交证据。 本院对黄汝提交的证据认定如下： 由刘军、刘军明签名的借条，两人均认可真实性，本院予以确认；股东协议书双方均认可系补签，不影响签订人刘军与黄汝对开设公司的意思表示及约定，本院予以确认；建设银行的业务凭证中，收款人均为“广西凭祥市京亚矿业有限公司”，其中，时间为“2015年01月29日”的凭证有红、蓝色共两张，经比对，这两张凭证实际上是办理同一笔业务，分别属于该笔业务的第二联和第三联票据，本院仅确认一张凭证的存款事实；农村商业银行的业务凭证无法提供原件，本院不予确认；另有一张内容有“黄汝支付矿款及运费共计462286元，肆拾陆万贰仟贰佰捌拾陆元”的白条，除上述内容外，无收款人签名，无落款日期，无法确认与本案是否存在关联性，本院不予确认；刘金明于2016年9月27日出具的“借条”经确认系其本人签名，刘金明主张该借条系在黄汝家吃饭时受到威胁后写的，但此后并没有向任何部门反映或行使撤销权，且在黄汝索要还款时陆续向黄汝支付款项，故该借条对刘金明与黄汝之间发生效力；黄汝的银行存折、流水账等，刘军与刘金明无异议，本院予以确认。两份其他法院作出的判决书，当事人、认定的事实均与本案无关联性，本院不予确认；刘金明与黄汝签的退股协议，与刘金明签写的“借条”系同一天形成，刘金明确认其真实性，本院予以确认；最后两份证据中国建设银行客户回单、交易流水账、刘军的户籍证明等，刘军、刘金明均无异议，本院予以确认。 2019年8月7日，本院依职权向凭祥市市场监督管理局调取了京亚公司的工商登记情况，根据凭祥市市场监督管理局打印的电脑咨询单，京亚公司成立于2014年9月10日，股东为刘金明与黄汝，法定代表人为刘军。刘军、刘金明对该份电脑咨询单无异议，黄汝在本院指定的期限内未发表对该份材料的质证意见，视为放弃其质证权利，本院对该电脑咨询单予以确认。 根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：刘金明与刘军系父子关系。2014年初，刘金明到凭祥市经营矿产生意认识黄汝，邀请黄汝投资与其共同经营，两人于2014年9月10日成立广西凭祥市京亚矿业有限公司（以下简称京亚公司），股东为刘金明及黄汝，其中刘金明占股60%，黄汝占股40%，公司法定代表人为刘军，刘金明每月向刘军支付3000元工资。2014年12月13日，刘军与黄汝另行签订《股东协议书》，协议书载明由刘军和黄汝共同于2014年9月22日成立京亚公司，注册资本50万元，刘军出资30万元，并以该公司注册股东参与经营，占股60%，任公司法定代表人；黄汝出资20万元，占股40%，但京亚公司未办理股东变更登记。从2014年1月至2015年4月，黄汝陆续支付投资款，其中，由刘军向黄汝出具的收条共计款项160450元（当中有2万元系刘军个人借款），由刘金明出具的收条共计款2万元，黄汝自行存入京亚公司16万元。2015年1月29日，刘军在其与黄汝签订的《股东协议书》上加注：“黄汝投资的所有款项，如本公司投资项目亏损，与黄汝无关，由本人负责归还黄汝投资本金，愿意以南宁房产作为担保。所有款项于2015年12月30日全部还清”。2016年9月27日，刘金明与黄汝签订《退股协议》，载明2015年12月黄汝退出京亚公司，从2016年元月起由刘金明个人经营，一切事务及责任由刘金明负责，与黄汝无关。当日，刘金明另行向黄汝出具一张“借条”，内容为：“2016年9月27日经股东刘金明、黄汝两人清算对账，黄汝借款给凭祥市京亚矿业有限公司捌拾贰万元经手人刘军签收，此借款由刘军、刘金明偿还”。此后，刘金明陆续向黄汝支付19万元。 刘金明、刘军因涉嫌非法采矿，分别于2018年9月27日、28日被刑事拘留，现他们涉嫌的刑事案件尚在审理阶段。 本院认为，本案的争议焦点是：1.原、被告之间存在何种法律关系，原告交给被告的款项属于何种性质；2.刘军、刘金明应否返还黄汝699300元。 本案的立案案由为民间借贷纠纷，经开庭审理查明，刘金明邀请黄汝共同经营矿产生意，黄汝同意后进行了出资，在经营过程中亦随刘军或刘金明外出联系业务共同劳动并支付差旅费，刘金明与黄汝之间属于合伙的法律关系，本案的案由也应变更为合伙纠纷。 刘金明与黄汝于2014年9月10日成立了京亚公司，企业登记注册的股东为刘金明与黄汝。可见，刘金明与黄汝之间为合伙关系，对外以京亚公司的名义开展经营。2014年12月13日，刘军与黄汝另行签订的《股东协议书》，虽约定京亚公司由刘军与黄汝出资成立，但事后双方未对京亚公司的股东进行变更登记，刘军也没有实际进行出资，故本院认定京亚公司的股东仍是刘金明与黄汝。既然刘军不是京亚公司的股东，其在《股东协议书》上签注“公司投资亏损与黄汝无关，由本人负责归还黄汝投资本金”等内容则没有法律效力。现京亚公司尚未进行清算注销，刘金明与黄汝于2016年9月27日签订《退股协议》并由刘金明向黄汝出具借条的行为，视为两人就公司内部股东权利进行的约定，仅对刘金明与黄汝发生效力，故刘金明应当向黄汝偿还借条中所确认的款项。庭审中，黄汝确认刘金明在出具借条后，已陆续向其返还19万元，刘金明还应偿还82-19=63万元。对此63万元中，有2万元系刘军个人所借，本应由刘军偿还，刘金明在写给黄汝的借条中作出“此借款由刘军、刘金明偿还”的承诺，视为其对刘军个人所借的款项一并承担，故对应偿还黄汝的63万元中，2万元由刘军、刘金明共同偿还。由于刘金明与黄汝在协议退股以及刘金明出具的“借条”中未约定还款时间，因此，黄汝主张的利息应从其起诉的第二日起（2018年7月27日），按中国人民银行同期同类贷款利率支付至还清之日止。 综上所述，刘金明应向黄汝偿还63万元及利息，刘军对其中2万元及利息与刘金明承担共同偿还责任（利息从2018年7月27日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至款项还清之日止）。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第七十七条第一款，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第五十二条规定，判决如下： 一、刘金明向黄汝偿还63万元及利息，刘军对其中2万元及利息与刘金明承担共同偿还责任（利息从2018年7月27日起，按中国人民银行同期同类贷款利率计算至款项还清之日止）； 二、驳回黄汝的其他诉讼请求。 案件受理费10793元，由黄汝负担1079元，刘军负担291元，刘金明负担9423元。 上述债务，义务人应于本案判决生效之日起十五日内履行完毕。逾期则应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请强制执行。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于崇左市中级人民法院。 审 判 长  冯潆予 人民陪审员  唐慧英 人民陪审员  文梦妮 二〇一九年九月四日 法官 助理  林玉娟 书 记 员  杨蕊驰 附：相关法律条文 《中华人民共和国民法通则》 第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。 《中华人民共和国合同法》 第七十七条当事人协商一致，可以变更合同。 法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。 《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》 第五十二条合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。但因其退伙给其他合伙人造成损失的，应当考虑退伙的原因、理由以及双方当事人的过错等情况，确定其应当承担的赔偿责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付延迟履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。