浙江省文成县人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0328民初173号原告：文成县昌成建筑器材租赁服务部，住所地：浙江省文成县大峃镇华侨新村32幢18号，统一社会信用代码：92330328MA2C1XYX3C。经营者：吴昌成，男，1968年4月8日出生，汉族，住浙江省文成县。委托诉讼代理人：赵国柱，浙江海昌（文成）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴豪,浙江海昌（文成）律师事务所律师。被告：杨长玉，男，1982年2月21日出生，侗族，住湖南省新晃侗族自治县。被告：黄宗金，男，1968年1月28日出生，汉族，住江西省上饶市万年县。委托诉讼代理人：林型警，浙江云邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄达，浙江云邦律师事务所律师。原告文成县昌成建筑器材租赁服务部（以下简称昌成租赁服务部）诉被告杨长玉、黄宗金建筑设备租赁合同纠纷一案，于2019年1月10日向本院起诉。本院于2019年1月14日立案受理后，依法适用普通程序于2019年8月26日、2019年8月27日、2019年9月6日公开开庭审理。原告代理人吴豪到庭参加三次庭审，被告黄宗金到庭参加第二次、第三次庭审，原告经营者吴昌成、被告黄宗金的代理人林型警到庭参加第三次庭审。被告杨长玉，经本院合法传唤，无正当理由，拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告起诉要求：1.判令解除原告与被告杨长玉、黄宗金签订的《文成县昌成建筑器材租赁协议书》，并由被告杨长玉返还钢管27.53吨、扣件3718只、套管542只，不能返还的部分按钢管16.5元/米，扣件5.5元/只、套管6元/只的价格赔偿；2.判令被告杨长玉支付原告租金、违约利息共计681719.34元（截至2019年7月31日租金共计39.6083万元，违约利息28.5637万元，之后的违约金按月利率20‰计算至被告付清租金之日止）；3.判令被告黄宗金对上述第一项、第二项诉讼请求承担连带保证责任；4.本案诉讼费由被告承担。事实和理由如下：被告杨长玉因承建文成县殡仪馆工地所需，于2015年5月26日与原告签订《文成县昌成建筑器材租赁协议书》一份。协议约定，被告杨长玉向原告租赁建筑脚手架钢管150吨，扣件1.5万只；按月计算租赁费，若迟延支付租费，则按月加付2%利息。2017年9月6日，双方进行结算，扣除被告杨长玉已支付的款项及押金15万元，被告杨长玉共计拖欠原告租金、违约利息45.01万元。截至2019年7月31日，被告仍拖欠租金39.6083万元，违约利息28.5637万元，并有27.53吨钢管、3718只扣件、542只套管未返还。在庭审中，原告补充陈述如下：1.原告与被告杨长玉结算，并不代表租赁合同已经解除，被告杨长玉退还部分钢管符合建筑设备租赁合同按需租赁器材的特点，不代表解除合同。杨长玉实际控制并使用涉诉建筑设备，涉诉工地是否停工与本案的租赁合同关系并无必然关系。2.原告与被告杨长玉于2017年9月6日结算时，并未加重担保人负担，而是根据市场价降低租金单价，故担保人仍应承担担保责任。另双方结算后，未明确还款期限，应视为未约定还款期限，从原告起诉之日起视为主张还款之日，原告向担保人主张还款责任并未超过担保期间，且原告自2016年至2018年均多次电话向担保人黄宗金催讨，其口头承诺会支付租金。3.违约金的计算符合合同约定，不能参照损失30%的规定。4.2017年9月结算时，原告曾要求被告杨长玉退还剩余钢管，但被告杨长玉仅退还部分钢管，并未退还全部钢管。在举证期限内，原告为证明其主张的事实，向本院提供如下证据材料：1.原告企业信息及经营者身份证复印件一份，以证明原告的主体资格；2.被告杨长玉身份证复印件、被告黄宗金的当事人信息各一份，以证明被告身份；3.《文成县昌成建筑器材租赁协议书》（以下简称《租赁协议书》）原件一份，以证明原告与被告杨长玉签订器材租赁合同，就器材的租赁价格、租金支付期限、延迟支付租金的利息、器材损坏的赔偿价格；被告黄宗金以担保人身份在合同上签字；4.发货单、退货单原件各一份，以证明合同签订后，原告发货器材数量、时间、种类，以及被告归还器材的情况；5.被告杨长玉签字确认的结算单原件4张，以证明2017年9月6日双方结算，截止2017年8月31日，被告杨长玉尚欠原告租金33.3518万元，违约金11.6582万元。被告杨长玉未答辩也未提交证据材料。被告黄宗金答辩称：不应由被告黄宗金承担担保责任，理由如下：1.租赁协议书上黄宗金的签名是本人所签，但不是提供担保的意思表示，是证明人的意思表示，原告及被告杨长玉均未要求被告黄宗金担保。2.租赁合同已于2017年2月13日解除，最迟也只能算至2017年9月6日结算时解除。涉诉殡仪馆工程原由峰华控股集团有限公司（以下简称峰华公司）承建，被告黄宗金与峰华公司签订木工、架子工承包协议书，被告杨长玉也受雇搭建脚手架，但2017年2月13日，文成县民政局已发文解除与峰华公司之间的建设工程施工合同，故被告杨长玉事实上已用不到钢管等建筑器材，原、被告之间的租赁合同已解除。另2017年9月6日双方已对前期租金、违约金、押金等均已结算清楚，最初双方的租赁合同也于2019年9月6日解除，不应再继续计算租金。本案工程早已经结束，不可能遗失27.53吨钢管，这是一大车的钢管。3.建筑器材在使用期间，不计算违约金，合同虽然约定按月支付租金，但实际上建筑器材在工程使用期间，不可能按月结算，原告在被告杨长玉未按月支付租金的情况下，一直出租建筑器材给被告杨长玉，也未向其催讨租金或违约金，故违约金应从合同解除后开始计算。4.原告与被告杨长玉结算时，变更了租赁数量、单价等主要条款，未告知被告黄宗金，故被告黄宗金不应承担担保责任。5.原告与被告黄宗金未约定担保范围，未约定担保期间，担保期间应计算六个月。双方于2017年9月6日结算后，即应计算担保期间，现已过担保期间，被告黄宗金不应再承担担保责任。6.违约金过高，应按损失的30%计算，不应按月利率20‰持续计算，故违约金不得超过12万元。被告黄宗金在举证期限内，向本院提交如下证据材料：1.木工、架子工承包协议书复印件一份（与原件核对无异），以证明涉诉殡仪馆项目原来由峰华公司承建，被告黄宗金承包该工地的木工、架子工的事实。2.解除合同通知书、案件调查终结报告复印件各一份，以证明文成县民政局于2017年2月13日解除与峰华公司之间的建设工程施工合同纠纷，工地自2017年6月已停工的事实。在审理工程中，本院依职权调取如下证据材料:1.文成县公共资源交易中心网站发布的文成县殡仪馆迁建工程（续建）中标结果截图一张，以证明文成县殡仪馆迁建工程于2017年12月1日，重新发包给浙江省三建建设集团有限公司续建。2.浙江省三建建设集团有限公司在文成县殡仪馆迁建工程的项目负责人余海波的通话记录一份，以证实涉诉殡仪馆项目施工的情况。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。双方有争议的证据认定如下：1.原告提交的《租赁协议书》经被告黄宗金质证对其形式真实性无异议，但认为被告黄宗金的签名系之后添加，且真实意思表示系证明被告杨长玉向原告租赁器材，并非提供担保。本院认为被告黄宗金在合同担保人处签名，并手写地址、身份证号码等信息，也未标明自己证明人的身份，应按合同约定承担担保责任，该证据的证明效力本院予以认定。2.被告提交的木工、架子工承包协议书，解除合同通知书、案件调查终结报告复印件，经原告质证对其真实性、合法性无异议，但认为杨长玉实际控制并使用涉诉建筑设备，涉诉工地是否停工与本案的租赁合同关系并无必然关系。本院对该证据的真实性予以确认，至于能否证明待证事实，将在裁判理由中予以阐述。经审理，本院认定本案事实如下：2015年5月26日，原告昌成租赁服务部与被告杨长玉签订《文成县昌成建筑器材租赁协议书》一份，协议约定被告杨长玉向原告租赁建筑脚手架钢管150吨（每吨260米计算），扣件1.5万只，具体数量以双方尺量进出库码单，双方经办人签字为准；租赁时间自签字租赁合同生效之日起，租赁期限满后，结清全部租赁费、退还多余押金。租用及归还租用物地点均在甲方仓库，租用物的进出装卸和运输费全部由乙方负担，钢管每吨每月75元，扣件每只每天0.007元，租费按月结算，在次月三号前付清上月租赁，若迟延支付租费，按月加付2%利息。被告杨长玉应缴纳押金1万元。被告黄宗金以担保人身份在租赁协议书上签字，双方未约定担保方式、担保范围、担保期限。签订协议后，被告杨长玉陆续向原告租赁建筑器材。2016年4月27日，原告经营者吴昌成与被告杨长玉对前期租金进行结算，从2015年5月至2016年3月，被告杨长玉尚欠租金17.7841万元。2017年9月6日，原告经营者吴昌成与被告杨长玉再次对前期租金、违约金进行结算，从2015年5月至2017年8月31日，被告杨长玉尚欠原告租金48.3518万元，违约金11.6582万元，扣除被告杨长玉已支付的押金、租金合计15万元，尚欠租金33.3518万元，违约金11.6582万元，并有40976.5米钢管、923个套管、23272只扣件未退还。结算后，被告杨长玉又于2017年9月6日退还6064.4米钢管、于2017年9月7日退还3211.3米钢管、20个套管、61只扣件，于2017年9月9日退还6026.3米钢管，于2017年9月15日退还18337米钢管、96个套管、985只扣件，于2017年9月22日退还178.7米钢管、265个套管、18539只扣件。之后，被告杨长玉未向原告租赁新的建筑器材、未退还剩余器材，也未支付剩余款项，现尚欠7158.8米钢管、3718只扣件、542只套管未返还。被告黄宗金未支付款项。另查明，文成县民政局于2017年2月13日发布文民[2017]21号文件，解除其与峰华公司签订的建设工程施工合同，并于2017年12月1日，重新发包给案外人浙江省三建建设集团有限公司（以下简称三建公司），由三建公司续建文成县殡仪馆迁建工程。本院认为：原告与被告杨长玉签订的《租赁协议书》依法成立有效，双方均应按合同约定履行各义务。被告杨长玉未提交证据证实已返还全部建筑器材，现原告起诉要求被告杨长玉返还剩余27.53吨钢管、3718只扣件、542只套管于法有据。双方未约定建筑器材遗失的赔偿标准，原告参照政府指导价，要求不能返还的建筑器材按钢管16.5元/米，扣件5.5元/只、套管6元/只的价格赔偿，本院予以支持。被告杨长玉未按约支付全部租金，显属违约，应承担违约责任，原告起诉要求按月利率20‰计算租金违约金，符合《租赁协议书》的约定，本院予以支持。本案争议的焦点之一是涉诉《租赁协议书》解除的时间。被告黄宗金辩称，涉诉《租赁协议书》已于2017年2月13日解除，最迟应于最后一次结算即2017年9月6日解除，且涉诉建筑器材均于2017年9月份返还给原告，合同解除后不应继续计算租金。被告黄宗金提交木工、架子工承包协议书解除合同通知书、案件调查终结报告的证据材料以证明上述辩称意见。本院认为,《租赁协议书》未约定明确的租赁期限，双方存在不定期租赁合同。被告提交的上述证据能与本院调取的证据相互印证，证实涉诉文成县殡仪馆迁建工程原由案外人峰华公司施工，但文成县民政局于2017年2月13日发布文民[2017]21号文件，解除其与峰华公司签订的建设工程施工合同，并于2017年12月1日，重新发包给案外人浙江省三建建设集团有限公司续建。被告黄宗金、杨长玉与原峰华公司之间存在合同关系，与续建单位三建集团不存在合同关系。在本院与案外人余海波的谈话笔录中，余海波陈述，浙江省三建建设集团有限公司于2018年初进场施工，进场时，施工现场均无钢管、脚手架等建筑设备、施工团队也是从杭州直接带过来，并未委托被告杨长玉、黄宗金搭脚手架。且余海波因该工程施工需要，也向原告租赁钢管等建筑器材。故被告杨长玉租赁的建筑器材自2017年12月1日起没有在约定的工地使用的情况，原告应属明知。《租赁协议书》约定：“租赁期满后，结清全部租赁费，退还多余押金”。2017年9月6日，原告与被告杨长玉已对前期租金进行结算，并将交纳的押金抵扣租金，被告杨长玉在2016年5月30日最后一次向原告租赁建筑器材后，在2017年9月22日前已退还大部分建筑器材。原告经营者在庭审中也陈述，双方结算后，曾要求被告杨长玉退还剩余建筑器材，但被告杨长玉未退还全部器材并失联。综上，双方签订的《租赁协议书》于2017年9月22日最后一次退货后即解除。截至2017年9月22日，被告杨长玉拖欠的租金共计34.4625万元，违约金共计12.1474万元。本案争议的焦点之二是被告黄宗金是否应承担连带保证责任。被告黄宗金辩称，其在《租赁协议书》签字的真实意思表示系证明协议的真实性，但未提交证据予以证实，该部分辩称意见本院不予采信。原告与被告黄宗金未约定保证方式，故被告黄宗金应承担连带保证责任；双方未约定保证期间，故原告有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求被告黄宗金承担保证责任。原告与被告杨长玉于2017年9月6日对前期租金、违约金均进行结算，该结算应视为对款项总额的结算，依据《租赁协议书》约定，涉诉租金按月支付，原告在诉请中也一直主张按月计算违约金至款还清之日止，故双方结算后并未变更按月支付租金的约定。原告与被告杨长玉之间的租赁合同自2017年9月解除，最后一笔租金最迟应于2017年10月给付。原告有权在六个月内，于2018年4月30日前向被告黄宗金主张担保责任，但原告未提交证据证实其在担保期限内曾向被告黄宗金主张还款责任，故被告黄宗金不再承担连带保证责任。原告起诉要求被告黄宗金承担担保责任的诉请，本院不予支持。综上，被告杨长玉未按《租赁协议书》的约定履行支付租金的义务，应承担违约责任。被告杨长玉，经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条、第二百二十六条、第二百二十七条、第二百三十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告杨长玉于本判决生效之日起十日内返还原告文成县昌成建筑器材租赁服务部7158.8米钢管、3718只扣件、542个套管，不能返还的部分按钢管16.5元/米、扣件5.5元/只、套管6元/只赔偿。二、被告杨长玉于本判决生效之日起十日内支付给原告文成县昌成建筑器材租赁服务部租金34.4625万元及违约利息（截至2017年9月22日的违约金共计12.1474万元，从2017年9月23日起按月利率20‰计算至实际履行完毕之日止）。三、驳回原告文成县昌成建筑器材租赁服务部其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12035元，由原告文成县昌成建筑器材租赁服务部承担3402元（已交纳），由被告杨长玉负担8633元，款于本判决生效之日起七日内交纳。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  赵丽芳人民陪审员  陈越光人民陪审员  沈伍祥二〇一九年九月六日代书 记员  陈丽敏