辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终9593号上诉人（原审被告）：辽宁信诚人才服务有限责任公司，住所地沈阳市沈河区大西路1号5F01室。法定代表人：周莉莉，该公司经理。委托诉讼代理人：孙玉娥，女，该公司员工。被上诉人（原审原告）：苏耀生，男，1970年10月30日出生，汉族，住沈阳市苏家屯区。委诉讼托代理人：贾冰，辽宁安行律师事务所律师。原审被告：沈阳轨道车辆有限公司（原中国铁路沈阳局集团有限公司沈阳客车厂），住所地沈阳市苏家屯区山榆路3号。法定代表人：叶明，该公司董事长。委托诉讼代理人：金辉，女，该公司员工。上诉人辽宁信诚人才服务有限责任公司（以下简称“辽宁信诚人才公司”）因与被上诉人苏耀生、原审被告沈阳轨道车辆有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈河区人民法院（2018）辽0103民初8694号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。辽宁信诚人才公司上诉请求：1.请求撤销一审判决第一项，不同意给付苏耀生经济补偿金且一审法院经济补偿金计算标准有误。2.由苏耀生承担本案诉讼费用。事实和理由：一审判决中苏耀生离职前平均工资错误，苏耀生工资实际发放到2018年6月30日，实际应为3,149.36元。苏耀生的工资构成属于按劳分配，按照工作量的多少计算工资，在此之前很多个月因工厂放假或产量少导致工资偏低的情况，苏耀生均已知晓，苏耀生自2018年4月就未提供过劳动，辽宁信诚人才公司按照沈阳市最低工资标准1620元的80%发放工资不违反法律强制性规定，辽宁信诚人才公司多次通知苏耀生返岗工作，其均不听从安排，无理由拒绝到岗工作，辽宁信诚人才公司依规章制度与其解除劳动关系并无不妥，无需支付经济补偿金。苏耀生辩称，同意一审法院判决。沈阳轨道车辆有限公司辩称，同辽宁信诚上诉意见。苏耀生向一审法院起诉请求：1.因原中国铁路沈阳局集团有限公司沈阳客车厂违法退工给苏耀生造成实际经济损失，根据《劳务派遣暂行规定》第二十四条及《劳动合同法》第五十八条、第九十二条的规定，请求辽宁信诚人才公司和原中国铁路沈阳局集团有限公司沈阳客车厂承担连带赔偿责任，按沈阳市最低工资标准(1,620元)补发2018年2月的工资差额676.69元，补发2018年4月的工资差额324元，计算方法:2月份:1,620元-635元-308.31元=676.69元;4月份:1,620元-987.69元-308.31元=324元。2.因原中国铁路沈阳局集团有限公司沈阳客车厂违法退工，且退工后辽宁信诚人才公司已单方面书面通知劳动合同到期后不再续签，依照《劳动合同法》第四十六条第五款的规定，请求辽宁信诚人才公司和原中国铁路沈阳局集团有限公司沈阳客车厂承担连带赔偿责任，向劳动者支付经济补偿金(苏耀生从入职到解除劳动合同共9年1个月零10天，补偿9.5个月工资)39,068.24元;计算方法:4,112.45(前12个月平均工资)元/月×9.5个月=39,068.24元。一审法院认定事实:2009年4月1日苏耀生与辽宁信诚人才公司签订劳动合同一份，约定：苏耀生在原中国铁路沈阳局集团有限公司沈阳客车厂从事工人工作，工资标准按照用人单位依法制定的工资分配制度确定，合同期限自2009年4月1日至2011年3月31日。合同到期后，双方续签劳动合同，最后一份劳动合同的期限自2017年4月1日至2019年3月31日。2018年4月9日原中国铁路沈阳局集团有限公司沈阳客车厂因经营困难给苏耀生放假，2018年5月30日，苏耀生向辽宁信诚人才公司出具解除劳动合同通知书。辽宁信诚人才公司按沈阳市最低工资标准943.31元为苏耀生发放了2月工资，4月工资1,296元发放。苏耀生解除劳动合同前十二个月平均工资为3,820.68元；2018年沈阳市最低工资1,620元/月。另查明，原中国铁路沈阳局集团有限公司沈阳客车厂与辽宁信诚人才公司签订了《劳务派遣协议书》。2018年6月4日苏耀生向沈阳市沈河区劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请，该仲裁委员会作出沈河劳人仲不字[2018]791号不予受理通知书，苏耀生对该不予受理通知书不服，起诉至一审法院。一审法院认为：关于苏耀生要求补发2018年2月、4月工资差额的问题，根据《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第53条规定，劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定，以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬，一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等，苏耀生主张工资中包含的奖金1,200元，依据上述法律规定，亦属于工资的组成部分，故苏耀生要求补足2018年2月、4月工资差额，无事实和法律依据，该院不予支持。关于苏耀生要求支付解除合同经济补偿金的诉求，本案苏耀生在劳动合同未到期的情况下，以辽宁信诚发放工资标准低于最低工资为由解除了与辽宁信诚人才公司的劳动合同，虽苏耀生2018年3月份的工资已到达最低工资标准，但苏耀生此后与之前的工资待遇相比确系有所下降，且原中国铁路沈阳局集团有限公司沈阳客车厂放假无法保障苏耀生的劳动权利，属双方变更了劳动合同内容，现双方就劳动合同内容变更未达成协议解除劳动合同，因此，辽宁信诚人才公司应向苏耀生支付解除劳动合同经济补偿金，苏耀生工作9年，故辽宁信诚人才公司应向苏耀生支付解除劳动合同经济补偿金34,386.11元（3,820.68元×9）。关于苏耀生要求原中国铁路沈阳局集团有限公司沈阳客车厂承担赔偿责任的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条、第六十二条规定，劳务派遣单位是本法所称用人单位应当履行用人单位对劳动者的义务，用工单位仅就劳动保护、支付加班费和绩效奖金、岗位培训等对劳动者承担义务。本案辽宁信诚人才公司作为劳务派遣单位承担用人单位对劳动者的义务，原中国铁路沈阳局集团有限公司沈阳客车厂作为用工单位不应承担用人单位对劳动者义务，故对苏耀生的该项诉求，该院不予支持。一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第三款、第四十六条、第四十条、第四十七条、第五十八条、第六十二条，《劳动部关于贯彻执行若干问题的意见》第53条、第54条规定之规定，判决：一、被告辽宁信诚人才服务有限责任公司于判决生效之日起十日内给付原告苏耀生解除劳动合同经济补偿金34,386.11元；二、驳回原告苏耀生的其他诉讼请求及被告辽宁信诚人才服务有限责任公司的其他抗辩事由。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告辽宁信诚人才服务有限责任公司负担。二审中，当事人未提交新证据。本院认为一审法院查明事实基本属实。本院另查明，2018年5月30日，苏耀生通过EMS向辽宁信诚人才公司邮寄了《解除劳动合同通知书》，解除劳动关系的主要理由是“因近期客车厂无故将我违法退工，且在此期间贵公司给我发放的2月份943.31元，4月份工资1,296元，均低于最低工资标准……从即日起，与你公司解除劳动合同关系”。经查，辽宁信诚人才公司提供的工资条上显示苏耀生2018年2月、4月应发工资分别为2,143.31元、1,296元。以上事实，有《解除劳动合同通知书》、工资条在一审卷宗为凭。中国铁路沈阳局集团有限公司沈阳客车厂于2018年12月18日改名为沈阳轨道车辆有限公司。本院认为，关于辽宁信诚人才提出不应支付苏耀生解除劳动合同经济补偿金的问题。本案中，苏耀生因辽宁信诚人才公司发放的2018年2月、4月工资低于最低工资标准而提出解除劳动合同关系，根据苏耀生认可的辽宁信诚人才公司提供的工资表显示：苏耀生2018年2月应发工资为2,143.31元，该工资并不低于沈阳市最低工资标准，苏耀生虽主张其中包含返还已扣除奖金1,200元，但针对该主张，苏耀生并没有提供充分证据予以证明；苏耀生2018年4月应发工资为1,296元，因2018年4月9日原中国铁路沈阳局集团有限公司沈阳客车厂给苏耀生放假，在苏耀生未履行正常劳动义务的前提下，辽宁信诚人才公司按照沈阳市最低工资标准1,620元的80%发放工资不违反法律强制性规定。综上苏耀生提出解除劳动关系的理由不符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条所规定用人单位支付经济补偿的情形，一审判决辽宁信诚人才公司支付苏耀生解除劳动关系经济补偿金不当，本院予以纠正。故对辽宁信诚人才公司的上诉请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、撤销沈阳市沈河区人民法院（2018）辽0103民初8694号民事判决；二、驳回苏耀生的诉讼请求。一、二审案件受理费20元，均由苏耀生负担。本判决为终审判决。审判长  李晓颖审判员  石瑷丹审判员  马晨光二〇一九年九月十二日法官助理张艳玲书记员席红跃