黑龙江省黑河市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）黑11刑终81号原公诉机关黑龙江省嫩江市人民检察院。上诉人（一审被告人）李绪堂，男，汉族，1957年6月15日出生于山东省日照市，小学文化，农民，住嫩江市。2019年3月20日因涉嫌犯非法占用农用地罪被嫩江市公安局取保候审,同年6月21日被嫩江市人民法院批准逮捕。现羁押于嫩江市看守所。嫩江市人民法院审理嫩江市人民检察院指控一审被告人李绪堂犯非法占用农用地罪一案，于2019年7月1日作出（2019）黑1121刑初72号刑事判决。宣判后，一审被告人李绪堂不服，提出上诉。本院于2019年8月21日受理后，依法组成合议庭，经黑河市人民检察院阅卷后，公开开庭审理了本案。黑河市人民检察院指派检察员凌壮志、检察官助理周锴出庭履行职务，上诉人李绪堂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。一审嫩江市人民法院判决认定，被告人李绪堂系嫩江市长江乡农户，其在嫩江市四站林场承包经营国有土地进行耕种，该地块位于嫩江市长江乡五分场东南5华里的林业防火瞭望塔附近。自2008年以来，李绪堂在承包经营的耕地边上，用自家农机具逐年以扩地边的方式非法开垦林地，将林地开垦成农田用于种植农作物。经佳木斯兴盛林业科学技术咨询有限公司司法鉴定所鉴定，李绪堂非法开垦的林地位于嫩江市四站林场施业区71林班4小班和72林班6小班内。上述林班地类均为有林地，林种均为防护林中的水源涵养林，林某、地权均属国有。李绪堂占用林地开垦面积为44.2亩。其中2008年至2011年6月之间开垦面积为6.7亩，2011年6月至2018年5月开垦面积为37.5亩。由于把林地开垦成农田，原有森林植被全部被毁坏，森林土壤遭到破坏，A层土全部毁坏，森林生态系统极难恢复，达到了严重毁坏程度。被告人李绪堂于2019年3月20日主动到公安机关投案，并如实供述主要犯罪事实。2019年6月23日，李绪堂向嫩江市四站林场交纳植被恢复费人民币22100元。认定上述事实，有公诉机关依法收集，经当庭举证、质证，本院予以确认的下列证据证实：1.证人李某的证言：我在嫩江市长江乡五分场南5里的瞭望塔东边有180多亩有手续的耕地，这些地在嫩江市五清登记地时登记是我和我父亲李绪堂的名。这地具体的面积我不是很清楚，都是我父亲李绪堂在耕种，费用也是他向林场交的，我一直在外面打工，我在2017年才回来的。2018年我父亲得病了，我才开始接手耕种的。我接手种地时发现这块地与10多年的形状不一样了，比以前的多了，因为在2008年前开地时我也参与了，我知道地的大概形状。我就问我父亲，他说多的地是2008年五清以后每年开春种地时都往外扩点，一直扩了没有手续的3垧多地。2.证人王某1的证言：我承包我亲属的地与李绪堂的地相邻，位置在嫩江市长江乡五分场南瞭望塔附近，我承包的地在李绪堂的地西边。我在那里已经种了大约十年地了，这十年来李绪堂家的地都是李绪堂在种，2018年李绪堂得病后才由李某耕种，李某这10多年来在外面打工。这些年来我和李绪堂每年开春时一直都在一起种地，我看见他每年都向外扩地，现在的地比10年前多出一二垧地。2018年李某种地时没有向外扩地。3.证人王某2的证言：我和李绪堂是一个乡的，我们的地还相邻，都在嫩江市长江乡五分场南瞭望塔东侧，我家的地在李绪堂的地西边。这些年李绪堂的地都是他在耕种，2018年李绪堂得病后才由他的儿子李某耕种。李绪堂每年开春种地时都扩点地边，并种上了黄豆。李绪堂这些年开垦了有一二垧地，李某种地时没有扩地。4．2018年5月31日嫩江市森林公安局制作的现场勘验笔录、被开垦林地照片，证实2018年5月31日嫩江市森林公安局民警郭某、刘某在嫩江市四站林场施业区内，长江乡五分场南与李绪堂原耕地相连处进行现场勘查。经勘查，新开垦地块部分有塔头树根。5.嫩江市“五清”工作领导小组办公室出具的李绪堂耕地位置图，证实李绪堂开垦林地的具体位置情况。6.佳木斯兴盛林业科学技术咨询有限公司司法鉴定所作出的佳兴盛[2018]林司鉴字413号司法鉴定意见书、佳兴盛[2019]林司补字9号司法鉴定意见补正书，证实经过司法鉴定人员的现场勘查，涉案地块占用林地并开垦成农田，总面积为228.7亩，属于四站林场施业区71林班4小班、72林班6小班。71林班4小班、72林班6小班，地类均为有林地，林种均为防护林中的水源涵养林，林某、地权均属国有。根据2008年卫片影像判读，原有农田面积为184.5亩，根据2011年6月卫片判读，2011年6月涉案地块有林地面积为37.5亩。鉴定意见为李绪堂占用林地所在位置为嫩江市四站林场施业区71林班的4小班、72林班6小班，占用林地开垦面积为44.2亩。2008年至2011年6月之间开垦面积为6.7亩，2011年6月至2018年5月开垦面积为37.5亩。由于把林地开垦成农田，原有森林植被全部被毁坏，森林土壤遭到破坏，A层土全部毁坏，森林生态系统极难恢复，达到了严重毁坏程度。7.嫩江市森林公安局2019年5月31日出具的情况说明：我局工作人员在侦办李绪堂非法占用农用地案中，由于当时匿名举报的是李某，2018年5月31日我局聘请佳木斯司法鉴定人员对非法开垦地块鉴定时以李某涉嫌非法占用农用地而委托佳木斯兴盛林业科学技术咨询有限公司进行司法鉴定。故司法鉴定聘请书写的是李某，后经侦查非法开地是李绪堂后，佳木斯兴盛林业科学技术咨询有限公司将鉴定书进行补正。8.被告人李绪堂户籍证明，证实其犯罪时已成年。9.嫩江市森林公安局受案登记表、立案决定书、到案经过、破案经过，证实2018年4月15日嫩江市森林公安局接到匿名举报称在嫩江市长江乡五分厂东南方向5里处瞭望塔东有林地被开垦，嫩江市森林公安局调查李绪堂在其原耕种周围有非法开垦林地嫌疑。嫩江市森林公安局于2019年3月20日立案侦查，同日电话传唤李绪堂到公安机关接受调查，李绪堂对其在非法开垦林地供认不讳。10.被告人李绪堂的供述与辩解，2008年以后，我在嫩江市长江乡五分场东南我原有的耕地附近开垦了林地，这地是归嫩江市四站林场所管理的。我每年开春种地时，我都开着自己家的东方红拖拉机带着耙扩些地边，然后种植大豆。我所开垦林地的地表有草和小桦树，这些年来我一共扩了有三垧地左右。这些林地都是我自己开垦的，没有其他的人参与，我开垦林地也没有任何的手续，开垦林地用的拖拉机和耙已经成废铁了。我原有耕地登记是我和我儿子李某的名，但这些地这些年一直由我在耕种，2018年我得病后，这些地才开始由李某开始种。11.嫩江市四站林场出具的行政事业单位资金往来结算票据证实，2019年6月23日李绪堂向嫩江市四站林场交纳植被恢复费22100元。一审嫩江市人民法院认为，被告人李绪堂违反土地、森林管理法规，非法在国有林场施业区内开垦防护林中的水源涵养林，占用、毁坏防护林地数量较大，其行为已构成非法占用农用地罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人李绪堂主动向公安机关投案，并如实供述其主要犯罪事实，系自首，依法从轻处罚。鉴于被告人李绪堂主动向嫩江市四站林场交纳恢复森林植被费用，确有悔罪表现，可酌情对被告人李绪堂从轻处罚。根据被告人李绪堂犯罪的事实、情节、社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第一款，《最高人民法院关于审理破坏林地资源刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第（一）项的规定，判决认定，被告人李绪堂犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币二万三千元。宣判后，一审被告人李绪堂以其系初犯、偶犯，且具有自首情节，已向四站林场交纳植被恢复费人民币22100元；其身体多病，适用缓刑不至于危害社会，请求法庭撤销一审判决，对其适用缓刑为理由，提出上诉。黑河市人民检察院认为，一审判决认定上诉人李绪堂犯非法占用农用地罪的事实清楚，证据确实、充分，量刑适当，应当维持原判。经审理查明，一审判决认定上诉人李绪堂犯非法占用农用地罪的事实清楚，证据确实、充分。本院认为，上诉人（一审被告人）李绪堂违反土地管理法规，非法开垦国有林地，改变占用土地用途，其行为已构成非法占用农用地罪。关于上诉人李绪堂所提其系初犯、偶犯，且具有自首情节，已向四站林场交纳植被恢复费人民币22100元；其身体多病，适用缓刑不至于危害社会，请求法庭撤销一审判决，对其适用缓刑的上诉理由。经查，原审法院已经充分考虑李绪堂所具有的初犯、偶犯、自首等从轻处罚情节，并进行规范化量刑，李绪堂主动交纳恢复植被费用依法已作为酌定量刑情节给予考虑。李绪堂要求改判缓刑的诉求不符合相关法律规定。因此，一审法院量刑适当，对上诉人李绪堂不宜适用缓刑，故上诉人李绪堂所提该点上诉理由不成立，不予采纳。黑河市人民检察院所提出庭意见成立，予以采纳。综上，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑适当，诉讼程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王兆江审判员  胡 巍审判员  朱传茂二〇一九年九月二十八日书记员  李春红