山东省济宁市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）鲁08刑终417号原公诉机关山东省梁山县人民检察院。上诉人（原审被告人）冯某，男，1997年7月18日出生于山东省梁山县，汉族，中专文化，务工，住梁山县。2018年11月1日因涉嫌寻衅滋事罪被刑事拘留，同年12月8日被逮捕。辩护人王振祥、朱亚璇，山东民桥律师事务所律师。原审被告人吕某1，男，1987年8月1日出生于山东省梁山县，汉族，初中文化，务农，住梁山县。2019年1月8日因涉嫌寻衅滋事罪被刑事拘留，同年2月3日被逮捕。指定辩护人李忠青，山东舜鸿律师事务所律师。原审被告人纪某，男，1987年2月23日出生于山东省梁山县，汉族，初中文化，务工，住梁山县。2018年11月6日因涉嫌寻衅滋事罪被刑事拘留，同年12月8日被逮捕。指定辩护人李硕，山东舜鸿律师事务所律师。原审被告人吕某2，男，1988年10月26日出生于山东省梁山县，汉族，初中文化，务工，住梁山县。2019年1月8日因涉嫌寻衅滋事罪被刑事拘留，同年2月3日被逮捕。指定辩护人龚方全，山东舜鸿律师事务所律师。梁山县人民法院审理梁山县人民检察院指控原审被告人冯某犯寻衅滋事罪、故意伤害罪，原审被告人吕某1、吕某2、纪某犯故意伤害罪一案，于2019年7月3日作出（2019）鲁0832刑初187号刑事判决。原审被告人冯某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问了上诉人和原审被告人，听取了辩护人的意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审法院认定：一、寻衅滋事罪、故意伤害罪2018年1月6日20时许，在梁山县龙城广场尚品宫海鲜自助餐厅内，关某1（另案处理）和同在餐厅就餐的关某3发生口角，刘圣伟（已判刑）在劝离关某1的过程中被其殴打。随后，关某1纠集被告人冯某再次殴打刘圣伟，在刘圣伟被殴打时，被告人吕某1、纪某、吕某2、关于潇（另案处理）帮助刘圣伟殴打冯某。后被告人冯某、关某1和刘圣伟在餐厅内外互殴，其间，关某1殴打了被害人关某2、关某3。打架过程中，刘圣伟、冯某、关某2、关某3不同程度受伤。经鉴定，刘圣伟、冯某、关某2、关某3的伤情均属轻伤二级。上述事实，被告人冯某、吕某1、纪某、吕某2在庭审中予以供认，且有公诉机关提交并经庭审举证质证的被告人冯某、吕某1、纪某、吕某2的供述和辩解，同案犯刘圣伟的供述，证人关某1、刘某、高某斗、赵某、关某3、关某2的证言，法医学人体损伤程度鉴定书，现场监控录像等证据证实，足以认定。二、故意伤害罪2019年2月16日18时许，在梁山县看守所放风场，0113号监室在押人员朱正一因琐事殴打同监室在押人员陈某脸部、腿部，被害人陈某因害怕继续被打躺在地上后，被告人冯某殴打被害人陈某脸部并踹其左侧腰部附近，致其脾脏破裂。2019年2月16日，被害人陈某在梁山县人民医院行脾切除术+胰尾修补术。经鉴定，被害人陈某的伤情属重伤二级。上述事实，被告人冯某在庭审中予以供认，且有公诉机关提交并经庭审举证质证的证人汤某、潘某、杨某、宋某的证言，被害人陈某的陈述，法医学人体损伤程度鉴定书，现场监控录像，办案说明，被告人冯某的供述和辩解等证据证实，足以认定。同时查明，2018年10月31日，被告人冯某在菏泽市牡丹区秀水镇大酒店被民警抓获。2018年11月6日，被告人纪某在梁山县梁山镇丁庄村物流公司被民警抓获。2018年12月29日，被告人吕某2、吕某1在乌鲁木齐市新市区地窝堡乡宣仁墩南街北四巷10号楼312号被民警抓获。2018年12月29日至2019年1月6日，被告人吕某2、吕某1被临时羁押于乌鲁木齐市第二看守所，后被民警押解至梁山县，于2019年1月8日被梁山县公安局刑事拘留。诉讼期间，被告人冯某的亲属与被害人陈某达成赔偿协议并按约定履行，被害人陈某对被告人冯某的行为表示谅解。被告人吕某1、吕某2的亲属与被告人冯某达成调解协议并履行完毕，冯某对吕某1、吕某2的行为表示谅解。上述事实，有常住人口基本信息、抓获经过、临时羁押证明、调解协议及谅解书、收条等证据予以证实。原审法院认为，被告人冯某伙同他人随意殴打他人，致一人轻伤，情节恶劣；故意伤害他人身体，致一人重伤，其行为已构成寻衅滋事罪、故意伤害罪。被告人吕某1、纪某、吕某2伙同他人故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均已构成故意伤害罪。被告人冯某犯两罪，应当数罪并罚。被告人冯某在寻衅滋事犯罪中起主要作用，系主犯；在故意伤害犯罪中，被告人纪某、吕某2、吕某1积极实施犯罪行为，均系主犯，均应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人冯某、吕某1、纪某、吕某2归案后如实供述犯罪事实，庭审时自愿认罪，酌情从轻处罚。被告人冯某与被害人陈某达成赔偿协议并按约定履行，被告人吕某1、纪某、吕某2与冯某达成调解协议并已实际履行，取得被害人的谅解，对四被告人均酌情从轻处罚。鉴于被告人冯某具有过错，可适当减轻对被告人吕某1、纪某、吕某2的处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条、第二百九十三条第一款第一项、第二十五条、第二十六条、第六十七条第三款、第六十九条的规定，以被告人冯某犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年二个月，犯故意伤害罪，判处有期徒刑三年六个月，决定执行有期徒刑四年；以被告人吕某1犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月；以被告人纪某犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年；以被告人吕某2犯故意伤害罪，判处有期徒刑九个月。宣判后，原审被告人冯某不服，提出上诉，其上诉理由是：1.在故意伤害罪，其已对被害人进行赔偿并取得谅解，对其应减轻处罚；2.自愿认罪，具有坦白情节；3.一审判决认定事实错误，其行为不构成寻衅滋事罪；4.其在共同犯罪中是从犯，一审判决量刑畸重。二审审理期间，上诉人冯某的辩护人提出的辩护意见是：1.冯某所犯故意伤害罪，虽致人重伤，但已对被害人进行赔偿并取得谅解，应减轻处罚；2.冯某的行为不构成寻衅滋事罪，而应认定为故意伤害罪；3.冯某自愿认罪，具有坦白情节。原审被告人吕某1的辩护人提出的辩护意见是：1.吕某1具有坦白情节，认罪和悔罪态度好；2.被害人存在重大过错；3.积极赔偿并取得谅解。原审被告人吕某2的辩护人提出的辩护意见是：1.吕某2具有坦白情节，且认罪和悔罪态度好；2.积极赔偿并取得谅解；3.被害人存在过错。原审被告人纪某的辩护人提出的辩护意见是：1.被害人存在过错；2.纪某具有坦白情节，且认罪和悔罪态度好；3.积极赔偿并取得谅解；4.被害人存在过错。经二审审理查明的事实、证据与一审相同。对一审法院判决认定的证据，本院经审查后予以确认。关于上诉人冯某所提上诉理由及所有辩护人所提辩护意见，经查：第一，上诉人冯某因日常生活中的偶发矛盾纠纷借故生非，逞强耍横，随意殴打他人，致人轻伤，情节恶劣，其行为符合《中华人民共和国刑法》、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，构成寻衅滋事罪；第二，原审法院已认定冯某、吕某1、纪某、吕某2所具有的坦白情节、积极赔偿达成协议并取得谅解以及冯某具有过错等情节，并在决定其刑罚时予以考量，本院不予重复评判；第三，原审法院根据上诉人和原审被告人犯罪的事实、犯罪的性质和情节、社会危害程度及各自在犯罪中的作用、坦白、积极赔偿并取得谅解等情节，作出刑罚，量刑并无不当；故上诉人冯某所提上诉理由和所有辩护人所提辩护意见均不能成立，不予采纳。本院认为，上诉人冯某故意伤害他人身体，致人重伤；逞强耍横，随意殴打他人，致人轻伤，情节恶劣，其行为分别构成故意伤害罪和寻衅滋事罪；原审被告人吕某1、纪某、吕某2共同故意伤害他人身体，致一人轻伤，其行为均构成故意伤害罪。原审判决认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  赵相国审判员  于建淞审判员  马 敏二０一九年九月十二日书记员  李 琰