杭州市萧山区人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0109民初10850号原告杭州平升装饰工程有限公司，统一社会信用代码9133010568907472XL，住所地杭州市江干区笕桥街道俞章路******。法定代表人陈峰，总经理。委托代理人陈国平，浙江德名律师事务所律师。委托代理人于炜辉，浙江德名律师事务所实习律师。被告浙江之品市政园林工程有限公司，统一社会信用代码91330109699823659N，住所地杭，住所地杭州市萧山区宁围街道望京商务中心****v>法定代表人徐伟杰，执行董事兼总经理。委托代理人俞伊明，女，系公司员工。原告杭州平升装饰工程有限公司（以下简称“平升装饰公司”）诉被告浙江之品市政园林工程有限公司（以下简称“之品市政公司”）承揽合同纠纷一案，原告于2019年7月1日向本院提起诉讼，案经杭州市萧山区人民调解委员会调解无果，本院于2019年7月8日立案受理后，在审理过程中，原告向本院提起财产保全申请，本院依法于2019年7月22日作出（2019）浙0109民初10850号民事裁定查封、扣押、冻结被告之品市政公司限额在359491元内的财产。本案依法由审判员严潇丹适用简易程序进行审理于2019年8月21日公开开庭进行了审理。原告委托代理人陈国平、被告委托代理人俞伊明到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告平升装饰公司诉称：2017年11月22日，原、被告签订《余政储出（2013）15地块景观绿化工程不锈钢施工合同》一份，约定由原告负责余政储出（2013）15地块景观绿化工程不锈钢部分的施工项目。原告于一周后进场，2018年5月，业主方发现合同约定的不锈钢型号与实际要求不符，责令原告停工。型号不符的原因是被告明知施工图纸要求的是316号不锈钢，却向原告发出定制304号不锈钢的要求，因此被告应当承担相应后果，并依法支付原告工程款。原告据此制作了《华和不锈钢及栏杆现场工程量确认书》，载明各项目名称和完成情况，项目总价格为722755元。经被告确认，扣除未施工的油漆费、安装费和废品变卖款，剩余款项为589491元。后被告支付部分工程款230000元，至今仍欠原告359491元工程款未付清。故原告诉至法院，请求判令：被告支付原告款项359491元。被告之品市政公司辩称：1、不锈钢型号系原告根据图纸和现场勘查自行确认的，应承担材料与图纸不符的后果。原、被告之间签订的《余政储出（2013）15地块景观绿化工程不锈钢施工合同》第二条第5款约定：“乙方自行确认图纸及现场勘查，自主报价，结算时不予调整”。故材料名称、规格型号系原告确认过图纸自主向被告提出并签字、盖章确认。因此，材料与图纸不符导致的后果应当由乙方承担。2、被告已按合同约定支付了应付款项，因原告未按约交付成品并安装，无权主张被告支付余款。《余政储出（2013）15地块景观绿化工程不锈钢施工合同》第五条第2款第（3）项约定：“由于材料质量和施工质量达不到甲方要求，乙方必须无条件进行返修和返工，直至甲方满意能通过竣工验收，否则甲方有权不予支付该项工程款。”第六条并约定了相关付款方式。事实上，双方最终确定的合同总价为722755元，预付款相应变更为20%，即144551元，随着部分工程完工，被告已向原告支付预付款及已完成工程量应付款共计230000元。后原告擅自停工，工程至今未完成，被告无从验收，故付款条件未达成，原告无权要求被告支付余款。3、原告擅自处置本应交付给被告的5mm不锈钢花箱，无权要求被告承担该成品对应价款及变卖损失。原告称已完成相应花箱制作，但未按约定安装，亦未交付被告，故要求被告付款并无依据。其未经被告同意，擅自将其作为废品处理，更损害被告合法权益。综上，请求法院驳回原告的全部诉讼请求。原告平升装饰公司为支持其主张的事实，在举证期限内向本院提供了下列证据材料：1、不锈钢施工合同、钢结构合同价表、劳动安全协议各1份，欲证明原、被告之间成立承揽关系的事实；2、告知函1份，欲证明原告通知被告将处理不锈钢花箱的事实；3、工程量确认书1份，欲证明原告工程量的事实；4、微信截图1组、短信聊天记录1组，欲证明被告明知业主方要求316型号不锈钢，却通知原告使用304号不锈钢的事实，陈艳华系被告员工，短信聊天记录中的徐总系被告前法定代表人。经质证，被告认为，证据1无异议，但双方约定按合同报价；证据2被告虽收到，但不同意该方案，与原告方之间沟通过的；证据3属实，但该付的被告均已支付；证据4中的微信截图属实，但是被告按合同是以图纸报价，短信记录均系原告方在陈述，被告并未回应。经审查，本院认为，原告提供的证据可以证明原、被告之间成立承揽合同关系，原告依约完成相应制作并得到被告确认的事实，本院对该部分证明效力予以认定。被告之品市政公司未向本院提交证据。根据以上所确认的证据和双方当事人在庭审中的陈述，本院经审理认定如下事实：2017年11月22日，原告（合同乙方）与被告（合同甲方）签订《余政储出（2013）15地块景观绿化工程不锈钢施工合同》一份，合同约定，被告将在余政储出（2013）15地块景观绿化工程不锈钢部分发包给原告，施工地点为杭州市余杭区良渚街道通运路南杭行路。合同并约定，工程暂定总价1387600元。合同生效后，原告安排施工人员、加工设备及主材进场后预付总合同款的20%，即277520元；围墙铁艺全部安装完成，支付至完成工程量的70%；工程经建设单位整体验收合格后2个月内支付至结算价款的95%；剩余5%，待2年保修期满且无任何质量问题由被告给予支付。该合同由原、被告加盖合同专用章。合同附钢结构合同价表，表格标明相应所需材料型号、暂定数量、单价，价款为1387600元，其中材料包含304不锈钢。2019年1月2日，原告出具告知函一份，载明：“贵司于我司2017年11月22日签订的余政储出（2013）15地块景观绿化工程不锈钢施工合同（华和项目）附件清单序号②项目5mm不锈钢花箱，395㎡，价格414750元制作完成半年有余，至今贵司未付此项工程款，现书面明确告知贵司：收到本函3日内未付款也没合理的处理意见，我司按废品处理，现废品价395㎡×39.65公斤/㎡=15661.75公斤×7元/公斤=109632元用于抵扣工程款。变废品所产生的一切责任与后果由贵司承担。”被告当庭确认收到该告知函。被告工作人员在原告制作的《华和不锈钢及栏杆现场工程量确认书》上签字，除应扣除油漆未做费用、花箱不锈钢安装费用以外，确认总价为722755元。原告自认油漆未做费用为3882元，应扣除的花箱不锈钢安装费用为19750元。2018年5月7日，根据微信聊天记录显示，被告公司员工称：“我们图纸上是316不锈钢，来的是304不锈钢。你现在拉过来的保护膜上贴的304太难看了。抓紧处理一下”。原告公司员工称：“不可能吧，你图纸上316的呀，316那个代价什么代价？我反正订的是304的，本来就是304的、图纸上不可能316吧，这316的什么概念？”被告公司员工称：“316的。我知道我给你订的是304的。所以你抓紧把这个牌处理掉。”另原、被告当庭确认被告已向原告支付款项230000元。本院认为：本案争议焦点为，1、被告支付剩余款项的条件是否成就；2、5mm不锈钢花箱价款及变卖损失是否应由被告承担。针对焦点1，虽合同约定了相应工程款的支付节点，但比照合同暂定总价1387600元，现双方均确认合同总价为722755元，可知合同在履行过程中已发生了变更。根据被告签字的工程量确认书，可知因被告原因已无法完成花箱不锈钢的安装，故无法达成合同所约定的“围墙铁艺全部安装完成”的条件。自此，工程款支付条件应视为发生变更。即被告应承担系其原因造成的材料不符后果，在确认工程量后即应支付相应款项。综上，被告应当支付原告剩余承揽合同款，其相应辩称本院不予采信。针对焦点2，被告在收到原告出具的告知函后，在原告给予的合理期限内其并未作出积极处理，亦未向本院举证证明其作出相应拒绝履行的意思表示，故应承担告知函所述的不利后果。相应花箱变卖所造成的损失，理应由被告承担，至于变卖所得，原告已在款项中予以扣除。被告的相应辩称本院亦不予采信。至于原告自行扣除的未施工油漆费数额及安装费数额，因被告并未提出异议，本院亦予以认定。综上，原、被告之间的承揽合同关系成立且合法有效，被告欠付原告剩余价款，应承担相应的民事责任。原告的诉讼请求符合法律规定，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百六十三条之规定，判决如下：浙江之品市政园林工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付杭州平升装饰工程有限公司价款359491元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6692元，减半收取3346元，由浙江之品市政园林工程有限公司负担。原告杭州平升装饰工程有限公司于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费；被告浙江之品市政园林工程有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。财产保全申请费2317元，由浙江之品市政园林工程有限公司负担，该款杭州平升装饰工程有限公司已预交，由浙江之品市政园林工程有限公司于本判决生效之日起十日内直接向其支付。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于浙江省杭州市中级人民法院。审判员  严潇丹二〇一九年九月二十七日书记员  汤婷婷