陕西省泾阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）陕0423民初2442号原告（被告）：马某某，男，汉族。委托诉讼代理人：吕某某，男，汉族，系马某某之妻弟。委托诉讼代理人：冯某某，陕西万兴律师事务所律师。被告（原告）：杨凌亨祥基建工程服务有限公司（以下简称亨祥基建公司）。法定代表人：张某某，系该公司总经理。委托诉讼代理人：涂某某，男，汉族，系该公司法务。马某某与杨凌亨祥基建工程服务有限公司劳动争议纠纷一案，双方均不服西咸新区劳动人事争议仲裁委员会西咸劳人仲案字（2019）第58号裁决书，马某某于2019年6月18日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理；杨凌亨祥基建工程服务有限公司于同年6月25日向本院提起诉讼，本院于同日立案受理。现本院依法将二案并案审理，双方互为原、被告。本院依法适用普通程序，于2019年7月30日公开开庭进行了审理。马某某的委托诉讼代理人吕某某、冯某某，杨凌亨祥基建工程服务有限公司的委托诉讼代理人涂某某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。马某某向本院提出诉讼请求：1、请求亨祥基建公司赔偿马某某停工留薪期工资28800元，支付一次性伤残补助金77547元；2、请求亨祥基建公司支付住院期间伙食补助费7560元，住院期间护理费37800元，交通费12600元；3、请求亨祥基建公司支付马某某伤残津贴为924048元及伤残三级生活护理费536544元；以上共计1624899元。事实和理由：2015年7月，马某某进入亨祥基建公司承揽延西高速公路泾河新城路段工作；2017年10月1日上午上班期间马某某发生工伤；2018年7月9日被西咸新区人社民政局确认为工伤，2018年12月14日西安市劳动能力鉴定委员会鉴定马某某伤残三级、护理等级三级。马某某治疗期间医疗费公司均已支付。2019年1月马某某向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，2019年6月6日马某某领取了仲裁裁决书，认为裁决书未支持其住院期间护理费及交通费，显然不当，因马某某受伤后断了家里的生活来源，至今由其妻吕会玲护理，致使马某某及家人生活极其煎熬，对裁决有关伤残津贴及护理费按月支付不能同意。亨祥基建公司从未给马某某缴纳过工伤保险，仲裁裁决按工伤保险条例裁决按月支付明显不当，若公司破产、注销，马某某的后续补偿将无法落实。因此，伤残津贴及今后生活护理费应由亨祥基建公司一次性支付，才能切实保护劳动者的合法权益。故马某某不服仲裁部分裁决，现依法诉至法院请求依法裁判。杨凌亨祥基建工程服务有限公司辩称兼起诉称：1、马某某诉请停工留薪期工资认可仲裁裁决，一次性伤残补助金应当是按其仲裁时的请求55200元；2、伙食补助费、住院期间护理费按月支付，交通费不认可；伤残津贴应当按照马某某的工资标准2400元，根据工伤保险条例第7条规定，应当按照工作地标准待遇执行。该公司向本院提出诉讼请求：1、请求撤销西咸新区劳动人事争议仲裁委员会西咸劳人仲案字（2019）第58号裁决书中第一、第二项裁决；依法判令亨祥基建公司支付马某某一次性伤残补助金55200元，每月支付伤残津贴1400.8元；2、请求马某某依法返还剩余医疗费9万元；3、诉讼费由马某某承担。庭审过程中，亨祥基建公司放弃第二项诉讼请求。事实和理由：一、亨祥基建公司与马某某工伤赔偿争议一案，已经西咸新区劳动人事争议仲裁委员会开庭审结并作出西咸劳人仲案子（2019）第58号仲裁裁决，马某某仲裁申请书中申请公司承担一次性伤残补助金55200元，但仲裁裁决书第一项裁决由亨祥基建公司支付一次性伤残补助金77547.95元，明显超出马某某仲裁请求。二、依据《工伤保险条例》第三十五条第二项之规定，三级伤残的伤残补贴为本人工资的80%，而马某某实际月平均工资为1751元/月，因此仲裁裁决书第二项裁决公司向马某某按月支付伤残津贴3348元/月明显与事实不符。三、公司在马某某住院期间，向马某某支付262000元，之后公司多次向马某某催要遭马某某拒绝，马某某也未拿出相关医疗费票据与公司对账。综上，为维护公司合法权益诉至法院，请求依法裁判。另，根据当庭合计的医疗费，亨祥基建公司支付给马某某的钱扣减过医疗费后剩余的钱可抵扣公司需要给马某某支付的停工留薪工资。本次诉请返还剩余医疗费9万元就不再主张。马某某针对杨凌亨祥基建工程服务有限公司的起诉答辩称：1、亨祥基建公司请求撤销仲裁裁决书第一、二项明显不当。劳动争议属仲裁前置程序，人民法院在审理民事案件中对仲裁裁决不做评价，因而不存在撤销问题。2、亨祥基建公司认为一次性伤残补助金为55200不当。因为公司向马某某支付的工资低于2017年度陕西省平均工资67433元的60%。因而按照《工伤保险条例》第64条之规定，马某某的月工资应按照陕西省职工月平均工资的60%计算,一次性伤残补助金计算为67433元÷12月×60%×23月＝77547元。3、每月伤残津贴不应按每月1400.8元计算。伤残津贴应按照西安市（2017）199号文件市人社局关于调整工伤保险标准通知第二条第一项的规定，每月为3348元。泾河新城属于西咸新区，由西安市代管，故应适用西安市标准。4、关于公司提出应当返还剩余费用的问题。公司实际支付医疗费用及生活费用共计262000元，马某某在住院期间花费为237350元，下余费用每月作为马某某生活费都不够，因而不存在返还问题。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对马某某提供的身份证、工资证明、工伤认定书、劳动能力及护理等级鉴定书及住院病历、医疗费大票（4张），亨祥基建公司对其真实性均予以认可，本院均予以确认并在卷佐证；马某某提供的税票，马某某不符合交通费的证据形式要件，本院不予认定。本院经审理认定事实如下：2015年7月，马某某进入亨祥基建公司处工作，工作主要内容为延西高速K836路段的道路清扫作业。2017年10月1日上午，马某某乘坐公司班车前往清扫路段，因车辆未停稳，马某某在下车时不慎摔倒，随后被送往泾阳县医院住院救治，2017年10月1日至2017年12月14日在泾阳县医院神经外科住院治疗74天，花费医疗费93332.37元，经诊断为：脑挫伤伴蛛网膜下腔出血、创伤性硬膜外血肿，脑疝，左枕顶叶、基底核区及颞叶脑挫伤，颅骨骨折NOS，右顶头皮血肿，多处皮肤挫伤；2017年12月15日至2018年1月10日转入泾阳县医院康复疼痛科进行康复治疗，共住院治疗26天，花费医疗费18518.5元，经诊断为：开放性颅脑损伤后遗症，右侧偏瘫NOS，腔隙性脑梗死；后因病情严重，2018年1月10日至2018年5月16日转至延安大学咸阳医院治疗，共住院治疗126天，花费医疗费103129.61元；2019年1月28日至2019年2月23日，再次在延安大学咸阳医院住院治疗26天，花费医疗费11697.82元。马某某受伤后申请了工伤鉴定及伤残鉴定。2018年7月9日，陕西省西咸新区人社民政局作出陕西咸工认决字（2018）第90号认定工伤决定书，对马某某2017年10月10日受到的事故伤害认定为工伤。2018年12月14日，西安市劳动能力鉴定委员会作出西安市劳鉴[2018]年12141854号鉴定结论书，对马某某的伤残鉴定为：伤残等级三级、护理等级三级。后马某某因工伤赔偿事宜与亨祥基建公司发生纠纷，向西咸新区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，请求：1、被申请人（即亨祥基建公司）承担申请人(马某某)的一次性伤残补助金55200元、伤残津贴529920元、护理费465287.7元、停工留薪期工资28800元、伙食补助费6780元、交通费12600元，总计1098587.7元。2、被申请人支付2019年1月28日至2月23日期间，住院26天的伙食补助费780元，护理费3900元。3、被申请人向申请人支付252天的住院期间护理费37800元。以上，各项合计1143308.6元。西咸新区劳动人事争议仲裁委员会经审理后于2019年6月6日作出西咸劳人仲案字（2019）第58号仲裁裁决书，裁决如下：一、裁决被申请人杨凌亨祥基建工程服务有限公司自本裁决书生效之日起30日内向申请人马某某支付一次性伤残补助金77547.95元。二、裁决被申请人杨凌亨祥基建工程服务有限公司自2019年1月1日起向申请人马某某按月支付伤残津贴3348元/月，并随西安市工伤保险待遇的调整而调整。伤残津贴终止时间为申请人马某某到退休年龄并办理退休手续后。三、裁决被申请人杨凌亨祥基建工程服务有限公司自2019年1月1日起向申请人马某某按月支付生活护理费1944元/月，并随西安市工伤保险待遇的调整而调整。四、裁决被申请人杨凌亨祥基建工程服务有限公司自本裁决书生效之日起30日内向申请人马某某支付停工留薪期工资28800元。五、裁决被申请人杨凌亨祥基建工程服务有限公司自本裁决书生效之日起30日内向申请人马某某支付住院伙食补助费7560元。六、驳回申请人马某某其他申请请求。马某某和亨祥基建公司对上述仲裁裁决均不服，依法向法院提起诉讼。另查明，马某某在亨祥基建公司工作期间，双方约定月工资为2400元，其受伤前实际月平均工资为1751元；亨祥基建公司没有为马某某缴纳过工伤保险。马某某马某某24001751马某某受伤后，亨祥基建公司向其支付了262000元，其中医疗费用共计226678.3元。本院认为：用人单位应当为职工依法缴纳社会保险。职工因工作遭受事故伤害构成工伤，有权依法享受工伤保险待遇；根据《工伤保险条例》规定，依法规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照法律相关规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。故本案中，亨祥基建公司未给马某某缴纳工伤保险，应当依法承担马某某的各项赔偿费用。关于停工留薪期工资。《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第四条、第六条，多部位受伤以对应的最长期限作为停工留薪期；参照《陕西省工伤职工停工留薪期分类目录》（试行）关于“脑挫裂伤S06.1012个月”的规定标准，马某某请求按照每月2400元计算12个月共计28800元，符合法律规定，亨祥基建公司亦无异议，本院予以支持。马某某201911关于一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第三十五条之规定，三级伤残的一次性伤残补助金为23个月的本人工资；根据《工伤保险条例》第六十四条之规定，本人工资是指职工因工作遭受事故伤害或患职业病之前12个月平均月缴费工资，本人工资低于统筹地区职工平均工资的60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。马某某的伤残经鉴定为三级，其本人受伤前月平均工资为1751元，马某某称其月工资低于2017年陕西省职工平均工资6743312561942的60%（67433元÷12月×60%＝3371.65元），应当按561942603371.65元计算337165，现其请求一次性伤残补助金77547元，本院认为该数额未超出法律规定，予以支持。关于生活护理费。根据《工伤保险条例》第三十四条第一款相关规定，亨祥基建公司应按月向马某某支付生活护理费。按照生活不能自理程度分三个等级，马某某的护理等级为三级，支付标准应当为陕西省上年度职工月平均工资的30%。《陕西省实施办法》第二十七条规定，工伤职工伤残津贴、生活护理费、供养亲属抚恤金由设区的市人力资源和社会保障部门根据当地职工平均工资和生活费用等变化情况1年至3年调整一次。现马某某请求按照2018年调整的每月1944元计算支付，本院参照2019年《西安市人力资源和社会保障关于调整工伤保险待遇标准的通知》对伤残职工生活护理费的调整规定，马某某的请求马某某20181944未超出相关标准，本院予以支持。关于伤残津贴。根据《工伤保险条例》第三十五条相关规定，伤残津贴按月支付，三级伤残为本人工资的80%；工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤基金补足。参照2019年《西安市人力资源和社会保障关于调整工伤保险待遇标准的通知》对伤残职工月伤残津贴的调整，马某某请求按照2018年调整的每月3348元计算支付，未超出相关标准，本院予以支持。13对马某某请求一次性支付23年生活护理费和伤残津贴，于法无据，又因涉及计算期限、工伤保险待遇标准调整等不确定因素，不适宜一次性全部支付，但根据马某某伤残、家庭经济状况等因素，可以酌情认定生活护理费和伤残津贴由公司按年支付，从2019年1月11起算，每年1月15日前支付当年的费用，以此类推；其中伤残津贴支付至马某某开始享受养老保险止，马某某的养老保险待遇低于伤残津贴的部分由亨祥基建公司补足。此外，马某某还应根据西安市人力资源和社会保障局逐年关于调整工伤保险待遇标准的通知相对应的调整支付费用。马某某马某某关于住院期间伙食补助费，马某某共计住院252天，其请求按每天30元计算，共计7560元，亨祥基建公司无异议，本院予以支持；住院期护理费，《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。亨祥基建公司在马某某停工留薪期内未派人负责护理，则应负担该期间相应的护理费，马某某住院共计252天，根据伤情酌情认定每天120元，共计为30240元；交通费，根据原告就医往返情况，酌情认定500元。另，亨祥基建公司支付给马某某的262000元扣减过医疗费后下余35321.7元，应在执行时予以扣减。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十三条第一款第三项、第三款，《中华人民共和国工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十二条第二款、第六十四条，以及《陕西省实施办法》第四条、第二十七条、《陕西省工伤职工停工留薪期管理暂行规定》第六条之规定，判决如下：一、由被告（原告）杨凌亨祥基建工程服务有限公司于本判决生效之日起15日内向原告（被告）马某某支付停工留薪期工资28800元。二、由被告（原告）杨凌亨祥基建工程服务有限公司于本判决生效之日起15日内向原告（被告）马某某支付一次性伤残补助金77547元。三、由被告（原告）杨凌亨祥基建工程服务有限公司自2019年1月1日起按3348元／月向原告（被告）马某某支付伤残津贴（于本判决生效之日起15日内支付2019年度费用，此后每年1月15日前支付当年费用，以此类推），3348至马某某到退休年龄并办理退休手续时开始享受基本养老保险待遇止，并随西安市工伤保险待遇的调整而调整。如马某某的基本养老保险待遇低于伤残津贴，由杨凌亨祥基建工程服务有限公司补足差额。四、由被告（原告）杨凌亨祥基建工程服务有限公司自2019年1月1日起按1944元／月向原告（被告）马某某支付生活护理费（于本判决生效之日起15日内支付2019年度费用，此后每年1月15日前支付当年费用，以此类推）1944，并随西安市工伤保险待遇的调整而调整。五、由被告（原告）杨凌亨祥基建工程服务有限公司于本判决生效之日起15日内向原告（被告）马某某支付住院伙食补助费7560元、住院护理费30240元及交通费500元。六、驳回原告（被告）马某某的其他诉讼请求。七、驳回被告（原告）杨凌亨祥基建工程服务有限公司的诉讼请求。上述各项费用在执行时应当扣减被告（原告）杨凌亨祥基建工程服务有限公司已经支付的35321.7元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费210元，由马某某5杨凌亨祥基建工程服务有限公司承担5。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省咸阳市中级人民法院。审 判 长  佘战军人民陪审员  王喜玲人民陪审员  王引娥二〇一九年九月二日书 记 员  孙 珍1