安徽省萧县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖1322刑初198号 公诉机关安徽省萧县人民检察院。 被告人马秀明，男，1968年11月20日出生于安徽省灵璧县，汉族，中专文化，系安徽省灵璧县秀明新型建材有限公司股东，户籍地灵璧县，现住灵璧县。因涉嫌犯诈骗罪于2010年10月15日被灵璧县公安局刑事拘留，2010年10月30日被灵璧县公安局取保候审，2019年2月20日被灵璧县人民检察院取保候审，2019年5月27日被灵璧县人民检察院取保候审，2019年6月4日被本院决定取保候审，同日由灵璧县公安局执行取保候审。 辩护人陶晋，安徽中天恒律师事务所律师。 按照宿州市中级人民法院指定管辖的决定，萧县人民检察院以萧检检二刑诉（2019）13号起诉书指控被告人马秀明犯诈骗罪，于2019年6月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，于2019年8月21日公开开庭审理了本案。萧县人民检察院指派检察员魏娜出庭支持公诉，被告人马秀明及其辩护人陶晋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 萧县人民检察院指控：2009年8月份，灵璧县向阳乡马桥村村民马某某因涉嫌抢劫罪被浙江省杭州市公安局抓获，马某某的父亲马某1找到被告人马秀明让其帮忙，被告人马秀明谎称可以帮忙将马某某放出来，但需要8.5万元。马某1信以为真，将7万元交给被告人马秀明。2010年4月12日，马某某被浙江省杭州市西湖区人民法院以抢劫罪判处有期徒刑四年。期间，被告人马秀明为马某某委托律师、往返杭州市共计花费3.8万元。后马某1向被告人马秀明讨要余款3.2万元，经多次讨要，被告人马秀明仅归还马某11.9万元，余款1.3万元拒不退还。被告人马秀明于2010年10月15日被灵璧县公安局刑警大队黄湾中队民警抓获。针对上述指控，公诉机关当庭宣读和出示了被告人马秀明的供述，书证发破案经过、到案经过、户籍证明、马某某的刑事判决书，证人马某2、马某3等人证言，被害人马某1的陈述等证据证明。公诉机关认为被告人马秀明以非法占有为目的，采取虚构事实的方法骗取他人财物，数额较大，其行为触犯刑律，构成诈骗罪。提请本院依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定判处。 被告人马秀明对公诉机关指控的事实和罪名有异议，辩解其行为不构成诈骗罪，剩余钱已经还给马某1。提交马某1证明一份。 其辩护人认为被告人马秀明没有非法占有他人钱财的目的，其行为属于民事生活中的委托行为，对委托费用尚欠部分应该属于民事欠款纠纷，其行为不构成诈骗罪，依法应宣告马秀明无罪。 经审理查明：2009年8月份，灵璧县向阳乡马桥村村民马某某因涉嫌抢劫罪被浙江省杭州市公安局抓获，马某某的父亲马某1找到被告人马秀明让其帮忙，被告人马秀明谎称可以为马忠伟的事帮忙，但需要8.5万元。马某1信以为真，将7万元交给被告人马秀明。2010年4月12日，马某某被浙江省杭州市西湖区人民法院以抢劫罪判处有期徒刑四年。期间，被告人马秀明为马某某委托律师、往返杭州市共计花费3.8万元。后马某1向被告人马秀明讨要余款3.2万元，经多次讨要，被告人马秀明仅归还马某11.9万元，余款1.3万元拒不退还。被告人马秀明于2010年10月15日被灵璧县公安局刑警大队黄湾中队民警抓获。 另查明，案发后被告人马秀明归还了马某11.3万元。 上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实，本院予以确认： 一、书证 （一）抓捕经过证明,2010年10月15日9时许，灵璧县公安局刑警大队黄湾中队民警在灵璧县向阳乡马桥村委会将马秀明抓获。 （二）户籍证明，被告人马秀明1968年11月20日出生于安徽省灵璧县。 （三）杭州市西湖区人民法院（2010）杭西刑初字第163号刑事判决书，证明马某某犯抢劫罪被判处刑罚。 （四）关于马某某办案费用情况说明证明，律师杨夫胜证明在办理马某某案件中为马某某提供法律帮助和辩护的办案经费，其中辩护费、交通费共计一万二千元，六趟去杭州的食宿费、会见费、招待费和给马某某生活费等均是马秀明支出。 （五）安徽新光律师事务所出具证明一份、收据二张（复印件）证明，该所收取马某某辩护费三千元，并附收据一张。 （六）证明一份，证明马秀明帮马某某打官司剩余钱马秀明在2010年10月份给清，马某1签字，2019年8月20日。 （七）短信记录、通话时间记录一份证明，马某1通过短信证明钱已经给清了，具体日子记不清了，在公安机关的陈述当时剩余钱没给都是事实，证明是马某1写的。 二、证人证言 （一）马某2证明，2009年五月份，他孙子马某某在杭州抢劫被公安局抓起来，他大儿媳在马秀明的窑厂干活，听别人说马秀明能够办马忠伟的事，回家一商议，他们就想找马秀明帮忙，他大儿子马某1就去找马秀明，马秀明说能办，让他们家拿八万五千元，后凑了七万元，马秀明说剩下的一万五千元其给垫上，等马某某出来再说。马秀明拿到钱后，也不提给马某某办事的事。他们去找马秀明，马秀明就说正在办，到过年时，马秀明说得送礼，要送十五只公鸡，二百个鸡蛋等。他们给买了公鸡和鸡蛋，具体花多少马某1知道。后到马某某的判决书下来了，说判了四年，他们才知道马秀明没给办事，他们就去找马秀明，马秀明说给马某某办事花了三万九千元，说是给马某某改年龄、还有请客送礼的钱。马某某的年龄改没改他不知道。他们共给马秀明七万元，马秀明还了一万九千元，剩下的钱到现在也没有还。 （二）马某3证明，马某1的儿子马某某在杭州抢劫，马某1找他说找马秀明看看能否把马某某弄出来，2009年四五月份的一天晚上，马某1和其父亲马某2一起找他，让他一起到马秀明的窑厂去找马秀明，给马秀明送钱去，他和他们一起去了马秀明的卧室，马某1把钱给马秀明时他在场，当时马某1说事情就委托马秀明办，马秀明给马某1说事情办好，花的钱就算了，如果事情办不好钱还给马某1，马秀明收马某1钱时说花两个钱看看能把马忠伟弄出来，马秀明没说花钱一定能把马某某弄出来，只是说花钱看看。 （三）杨夫胜证明,马秀明找他给马某某打官司，期间在侦查阶段去一次，在西湖区检察院两次、到西湖区法院三次，都是马秀明陪同去的，所有费用都是马秀明支付的。花的费用有食宿费、会见费、交通费、辩护费、给马某某生活费等。他在会见马某某时，马某某提出其实际年龄比户籍年龄小，后公安机关发协助调查函核实，马某某最后被认定的还是他后来在公安机关核实登记的真实年龄。 三、被害人马某1陈述，2009年，他大儿子马某某在杭州被抓了。他妻子和小儿子都在马秀明的窑厂干活，他听其妻子说马秀明有朋友在杭州能帮上忙，他就去找马秀明，马秀明说行，其朋友能帮忙，需要八万五千元，他就回家借钱，最后只借到七万元，他分三次给马秀明，后马秀明说剩下的一万五千元其先给垫上，把马某某弄出来后，让他们再把钱给他。后来马秀明怎么办事、什么时候去他家人都不知道，他经常去找马秀明，马秀明就说再等等。到了过年，马秀明说让他买十几只鸡、二百个鸡蛋去送礼，到了2010年四月份的时候，马某某的判决书寄到家了，他才知道事没给办，他就去找马秀明要钱，马秀明说事办了，没办好，只能这样，马秀明说办事花了三万八千元，剩下的三万二千元退给他，后来去要了多次，马秀明给了他一万九千元，剩下的一万三千元他要多次，马秀明推着不给。当时他找马秀明时，马秀明说花八万五千元能把马某某弄出来。他和马秀明、一个律师在开庭时到杭州去过一次。马秀明说花的三万八千元主要是给马某某改年龄，其他都是交通费、请客送礼的。改年龄是马秀明说到杭州花钱让南边公安局来调查，马某某实际91年出生，户口是90年出生，年龄小可以判轻点。马秀明开始说花八万五千元能把马某某弄出来，过了一段时间说弄不出来，中间有什么事，他不知道，后来判了才知道没给办事。给马秀明送钱时，他和妻子去过，和马某3、其父亲马某2去过。马秀明说把小孩弄出来也没弄出来，说花钱他也不知道。马秀明说花了三万八千元，剩下三万二千元，给了一万九千元，还有一万三千元到现在没给。 四、被告人马秀明在公安机关的供述，2009年7月份，马某1的儿子马某某因为抢劫罪被逮捕了，马某1妻子张燕找他要工资，他问要那么多钱干什么，张燕说马忠伟在杭州出事了，要账把人打伤了。后到八月十五的时候，马某1找他让他帮忙打官司，他就问一个杭州的朋友唐宗敏，唐宗敏说可以办，但得要八万五千元才能把马某某弄出来，他给马某1说需要八万五千元才能把马某某弄出来，后来他找单计余律师说这事，单计余律师说不好弄，这事不好弄，他就没找唐宗敏。后来他去蚌埠办事，遇到邵开林，邵开林同意帮忙问问，中秋节的时候，他让马某1买了几只鸡和几百个鸡蛋，他开车送到邵开林家，邵开林说要办这事要花几万元，他回来后，马某1给他七万元让他帮忙，是分三次给的，后来邵开林没给他回话，他自己去杭州跑了三趟去问马某某的事，发现不好办，他给马某1说得找律师，马某1同意了，后他在鑫光律师事务所找到杨夫胜律师，他和杨律师一起去了杭州六次，期间马某1说马忠伟不满十八岁，他还帮其找到学校、计生办去找马某某的原始记录，找了好多次，花了不少钱。到了2010年，马某某被判了四年，他给马某1说其帮了很多忙也没有把小孩弄出来，钱花了两三万，你看怎么办，马某1说都算他的，他就分了两次给了马某1一万九千元，还剩余一万余元没给马某1，因为他父亲生病，把钱花了，现在没给他。去杭州和请律师他大致花了三万八千元。他知道办不好这事，不能把马某某弄出来，他拿钱是想找律师打官司，想帮他家忙，看看还有别的办法能办。马某1给他钱后他自己去杭州三次，找的刑警大队看门的人让其打听的，后知道马某某是因抢劫被抓，他去三次每次都住一晚上，三次花了三千元，马某1都知道。后来和律师去六次，前四次都是律师去会见马某某，第一次去开车，有四人，后三次去三人，第五次是开庭有律师、马某某的女朋友、他共四人，第六次杨律师、马某1和他去的。期间花费是有交通费、司机工资、会见费、住宿费、烟、水费等，还给马某某生活费1300元。 本院认为：被告人马秀明以非法占有为目的，虚构事实骗取他人钱财一万三千元，数额较大，其行为触犯刑律，构成诈骗罪。公诉机关指控被告人马秀明犯诈骗罪，事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立，予以支持。关于被告人马秀明辩解其行为不构成诈骗罪的辩解及其辩护人认为马秀明的行为属民事委托欠款纠纷，被告人马秀明无罪的辩护意见，经查，证人马某2、马某3、被害人马某1陈述、被告人马秀明在公安机关的供述能相互印证，证明马秀明明知其没有能力为马某某的案件帮忙，而谎称能将马某某放出来，骗取马某1的信任，收取马某1七万元，至案发时，仍拒不退还剩余的13000元，其主观上具有非法占有的目的，客观上实施了虚构事实骗取钱财的行为，其行为构成诈骗罪，不属于民事委托欠款纠纷，被告人马秀明及其辩护人的上述意见不能成立，不予采纳。被告人马秀明在案发后退还了被害人马某113000元，可酌情从轻处罚。根据被告人马秀明犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十一条之规定，判决如下： 被告人马秀明犯诈骗罪，单处罚金人民币二万元（罚金已缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省宿州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  吴孝丽 人民陪审员  张学光 人民陪审员  李文化 二〇一九年九月二日 书 记 员  孙 雯 附有关法律规定： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。