陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终3665号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司。住所地：榆林市榆阳区肤施路。负责人：杨波，该公司经理。委托诉讼代理人：张庆民，陕西东源律师事务所律师。委托诉讼代理人：寇雪艳，陕西东源律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王喜业，男，汉族，1973年3月23日出生，住榆林市横山区。委托诉讼代理人：曹庆，陕西格道律师事务所律师。委托诉讼代理人：张买买，陕西格道律师事务所实习律师。原审被告：苗生智，男，汉族，1984年5月17日出生，住榆林市横山区。原审被告：靖边县青阳岔联运有限公司。住所地：靖边县河东青年路第二幼儿园北侧**。法定代表人：史广财，该公司经理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司（以下简称：大地财产保险榆林支公司）因与被上诉人王喜业以及原审被告苗生智、靖边县青阳岔联运有限公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省榆林市横山区人民法院（2019）陕0803民初1046号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月3日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。大地财产保险榆林支公司上诉请求：1.撤销横山区人民法院（2019）陕0803民初1046号民事判决，依法改判；2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：1.上诉人未参与鉴定机构的选择和其他鉴定过程；上诉人的病情不符合人体损伤致残程度分级标准第5.10.6.2条，鉴定结论存在明显瑕疵。2.驾驶员苗生智驾驶的车辆属于危险品运输车辆，应取得相应的资格证，而苗生智提交的资格证经上诉人查实系伪造证件，违反法律、法规的禁止性规定，依据保险合同约定，无有效的从业资格证属于商业险的免责范畴，且其已尽到提示说明义务。王喜业辩称：1.一审依据的鉴定意见由被上诉人申请，经人民法院委托有鉴定资质的鉴定机构出具，鉴定意见真实、客观；2.根据保险法第十七条规定，上诉人作为格式条款的提供方，应对相关免责条款尽到提示说明义务，本案上诉人人未尽到该义务，免责条款不生效；3.根据保险法及合同法有关规定，对保险条款产生争议时，应当作出有利于被保险人的解释。苗生智、靖边县青阳岔联运有限公司未作答辩。王喜业向一审法院起诉请求：1.判令苗生智、靖边县青阳岔联运有限公司共同赔偿其医疗费39810.84元、误工费34965元、护理费9900元、住院伙食补助费1950元、营养费1800元、残疾赔偿金66638元、被扶养人生活费15584.325元、鉴定费2280元、后续治疗费9000元、精神抚慰金5000元等共计人民币186928.165元；2.判令大地财产保险榆林支公司在其承保的保险责任限额内对上述诉请承担赔偿责任；3.判令由苗生智、靖边县青阳岔联运有限公司、大地财产保险榆林支公司承担本案的诉讼费、鉴定费用。一审法院认定事实：2018年11月19日14时35分许，苗生智驾驶陕KB22X**重型罐式货车沿S204线由横山向靖边县方向行驶，行驶至S204线298Km+400m处路段时与同向在前由陈锦宏驾驶王喜业乘坐的陕K880**中型普通客车发生碰撞，致两车不同程度受损，王喜业等受伤的道路交通事故。王喜业受伤后被送往横山区百姓医院进行救治，花医疗费2313.9元，当日转入榆林市第一医院，诊断为：1、胸部闭合性损伤、双肺挫伤两侧；2、胸椎压缩性骨折；3、头部外伤。住院治疗39天，花医疗费37484.94元。共计花医疗费39798.84元。本次事故经榆林市公安局横山分局交通管理大队认定，苗生智承担事故的全部责任，王喜业及陈锦宏等人无责任。涉案车辆陕KB22X**重型罐式货车挂靠在靖边县青阳岔联运有限公司名下，在大地财产保险榆林支公司投保交强险和商业第三者责任险，事发在保险期内。诉讼当中，王喜业申请司法鉴定，一审法院予以准许。受榆林市中级人民法院的委托，2019年5月7日王喜业的伤情经陕西榆林科正司法鉴定中心作出榆科司鉴[2019]临鉴字第157号司法鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人王喜业伤残程度属为十级；后续治疗费用约为9000元，误工期为150元，护理期60日，营养期60日。支出鉴定费2280元。另查明，涉案车辆陕KB22X**重型罐式货车在大地财险榆林支公司投保交强险、商业险及不计免赔特约险，其中商业第三者责任限额为100万元，保险期限从2017年12月7日至2018年12月6日止。还查明，王喜业与其妻于2002年12月17日生一女王茜，身份证号码6127242002XXXXXX********；于2006年10月8日生一子王义博，身份证号码61082XXXXXX********。其父王子成，生于1952年5月5日，身份证号码6127241XX********；其母雷玉芳生于1951年7月8日，身份证号码61272XX********。王喜业还有姐妹3人。2012年起王喜业与家人租住在横山区塔湾镇本街。再查明，事故发生后，保险公司在交强险责任限额内以预付王喜业医疗费2500元，交强险医疗费剩余部分7500元已支付其他伤者。一审法院认为：自然人的生命健康权利应受法律保护，侵害自然人生命健康权利造成损害后果的，应依法承担侵权责任。被告苗生智驾驶机动车违反《中华人民共和国道路交通安全法》第三十八条、第四十三条第一款之规定，承担此次事故的全部责任，王喜业无责任。榆林市公安局横山分局交通管理大队作出的道路交通事故认定书，认定事实清楚，责任划分明确，适用法律正确，一审法院予以采信。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款规定：“同时投保机动车第三者责任强制保险(以下简称“交强险”)和第三者责任商业保险(以下简称“商业三者险”)的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：(一)先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；(二)不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿”。因苗生智驾驶的陕KB22X**重型罐式货车在被告大地财险榆林支公司投保交强险、商业三者险及不计免赔，故王喜业的损失应先在交强险限额内赔偿，不足部分在商业三者险内赔偿。上述保险足以赔偿王喜业的损失，故被告苗生智、靖边县青阳岔联运有限公司不承担责任。王喜业王喜业的伤情系申请人民法院委托鉴定机构作出的司法鉴定意见书，鉴定程序合法、鉴定人员及机构具有相应的鉴定资质，鉴定结论客观真实，故对王喜业请求被告赔偿其各项合理费用诉求本院予以支持。王喜业自2012年起居住在横山区塔湾镇本街，其收入和支出明显高于农村标准，故其残疾赔偿金的计算应以城镇标准计，大地财产保险公司榆林支公司辩称应以农村标准计算，没有事实和法律依据，其辩解理由一审法院不予采纳。但护理费根据有关规定护理人员无固定收入的其护理费以100元/日确定，受害人住院期间外需护理的经鉴定未达到护理依赖但鉴定有护理期的按照100元/日的50%计算，故住院期间护理费以100元/日计，出院的护理期以50元/日计。故王喜业的其他合理诉求一审法院依法予以支持。《中华人民共和国保险法》第六十四条规定：保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。第六十六条规定：责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。鉴定费系王喜业为查明和确定王喜业的伤残损失程度所支付的必要的、合理费用，应由保险公司承担；诉讼费系王喜业因保险事故提起诉讼支出的必要合理费用，亦应由保险公司承担，故对大地财险榆林支公司辩称不承担鉴定费、诉讼费的观点，一审法院不予采纳。综上，王喜业因本次事故造成的损失为：医疗费39798.84元、误工费27750元(185元/天×150天)、护理费4950(100元/天×39天+50元/天×21天)、住院伙食补助费1950元(50元/天×39天)、营养费1200元(20元/天×60天）、伤残赔偿金66638元(33319×20×10％)、被抚养人生活费：15584.33元{其中：女儿王茜（16岁）21966元/年×2年×10%÷2=2196.6元；儿子王义博（12岁）21966元/年×6年×10%÷2=6589.8元；父亲王子成（66岁）10071元/年×[20年-(66年-60年)]×10%÷4=3524.85元；母亲雷玉芳（67岁）10071元/年×[20年-(67年-60年)]×10%÷4=3273.075元}、精神抚慰金5000元、后续治疗费9000元、鉴定费2280元，共计174151.17元。靖边县青阳岔联运有限公司经传票传唤拒不到庭应诉，是对自己诉讼权利的自由处分。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十四条、第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司于判决生效后十日内在交强险限额内赔偿王喜业医疗费2500元、误工费27750元、护理费4950元、残疾赔偿金79800元(含被抚养人生活费)、精神抚慰金5000元，合计120000元（已付2500元）；二、中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司于判决生效后十日内在商业险限额内赔偿原告王喜业损失医疗费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费合计51871.17元。三、苗生智、靖边县青阳岔联运有限公司不承担责任。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2019元，鉴定费2280元，共计4299元，由中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。二审期间，上诉人围绕其上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人提交以下证据：第一组，苗生智的道路危险货物运输驾驶员的从业资格证复印件一份；第二组，机动车商业保险/机动车交通事故责任强制保险投保单复印件、机动车综合商业保险条款复印件各一份。共同证明：苗生智的从业资格证系伪造证件，上诉人在投保单中已明确提示投保人阅读免责条款，尽到提示义务。被上诉人王喜业质证称：道路危险货物运输驾驶员从业资格证的真实性由法庭核实，对投保单、保险条款的真实性予以认可，证明目的不予认可，该组证据不足以证明上诉人已就免责条款尽到解释说明义务。本院对经质证的证据认定如下：上诉人提交的第一组证据仅系复印件，亦无交通管理部门的相应证明，不足以证明苗生智的道路危险货物运输驾驶员从业资格证系伪造证件；上诉人提交的第二组证据，亦不能证明上诉人向投保人交付保险条款，且投保单中的特别说明部分并未对相应免责条款进行提示或特殊标注，故对该二组证据的证明目的均不予认定。本院二审查明的事实与一审查明的相同。本院认为，本案争议的焦点问题为：（一）一审法院依据鉴定意见认定伤残等级是否适当；（二）上诉人应否向被上诉人承担赔偿责任。关于焦点一，本案中，一审法院据以认定涉案伤残等级的鉴定意见系由人民法院委托有鉴定资质的鉴定机构作出。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条之规定“当事人对法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的人民法院应予支持：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过资质认定不能作为证据使用的其他情形。”之规定，当事人对于人民法院委托鉴定部门作出的鉴定意见有异议申请重新鉴定，应具备上述法律规定的四种情形之一。本案中，上诉人在一审中未提供证据证明上述鉴定意见存在鉴定程序严重违法、鉴定结论明显依据不足等情形，在二审中亦未提供任何证据证明其主张，应承担举证不能的不利后果，一审法院依据鉴定意见认定伤残等级并无不当。关于焦点二，上诉人以其与被上诉人签订的商业险保险合同中“驾驶出租机动车或营业性机动车无交通运输管理部门核发的许可证或其他必备证书。”的条款作为抗辩理由，要求对其赔偿责任进行免除。本院认为，该上诉请求不能予以支持，理由如下：首先，上诉人提交的证据不足以证明涉案车辆驾驶员不具备道路运输从业资格。且根据《中华人民共和国道路运输条例》及《道路运输从业人员管理规定》的相关规定，营运车辆驾驶员应取得从业资格证书只是相关行政部门对车辆营运行业进行管理的规定，并非法律强制性效力性规定。其次，根据《中华人民共和国保险法》第十七条“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”以及《最高人民法院关于适用若干问题的解释(二)》第十一条第二款“保险人对保险合同中有关免除保险人责任条款的概念、内容及其法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明的，人民法院应当认定保险人履行了保险法第十七条第二款规定的明确说明义务。”之规定，保险人与被保险人订立保险合同时以事先拟定的格式条款对被保险人设置索赔条件，免除其赔偿责任，应就免责条款在签订保险合同时已经向投保人进行了明确说明承担举证责任。本案中，上诉人亦无证据证明无从业资格证会显著增加承保车辆的营运风险，增大上诉人的赔偿责任，且其提交的证据不足以证明其就该免责条款的概念、内容及法律后果以书面或者口头形式向投保人作出常人能够理解的解释说明，故该免责条款不产生效力。综上，中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1090元，由中国大地财产保险股份有限公司榆林中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 贺金丽审 判 员 李文龙审 判 员 韩连梅二〇一九年九月二十五日法官助理 郭 敏书 记 员 白 辽