四川省成都高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川0191民初319号 原告：通威电力工程（成都）有限公司，住所地：成都高新区创业路****。 法定代表人：何东键，执行董事。 委托诉讼代理人：兰金财，北京市惠诚（成都）律师事务所律师，一般授权代理人。 被告：保定天威集团特变电气有限公司，住所地：河北省保定市天威西路**。 法定代表人：孙福泉，董事长。 委托诉讼代理人：吕二军，河北达公律师事务所律师，特别授权代理人。 原告通威电力工程（成都）有限公司（以下简称通威电力公司）与被告保定天威集团特变电气有限公司（以下简称保定天威公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告通威电力公司的委托诉讼代理人兰金财，被告保定天威公司的委托诉讼代理人吕二军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告通威电力公司向本院提出的诉讼请求为1、依法确认原被告双方签订的《设备采购合同》及《补充协议》已经解除；2、保定天威公司返还通威电力公司预付的合同款项61.86万元；3、保定天威公司承担违约金62.72万元。4、本案诉讼费、保全费由保定天威公司承担。其事实与理由为：2016年11月3日，原被告双方签订《设备采购合同》，2017年8月10日双方签订01号补充协议。根据二者约定，原告向被告采购17台设备，原告于合同签订后陆续向被告支付了预付款、进度款、到货款等合同款项合计243.96万元（备注：其中本案涉及的7台设备40%进度款，按照合同约定原告原本可以在被告设备交付之后支付，但为促成被告交货，已提前支付给被告）。被告理应按约定向原告交付17台设备，但被告仅交付了10台，剩余7台一直未交付，且经原告催促后仍不交付。被告已构成根本违约，原告于2018年8月2日委托律师发函给被告，解除了案涉采购合同及其补充协议，并要求被告返还多支付的款项。因合同解除，被告应当退还原告预付的合同款项并承担违约责任。原告为维护自身合法权益诉至法院。 被告保定天威公司辩称：通威电力公司要求确认合同已解除没有事实依据，该诉请与保定天威公司另案主张的解除合同不是同一事实和法律基础；通威电力公司认为保定天威公司违约其主张没有事实和法律基础，通威电力公司未按合同约定付款和主张权利，在合同约定的到货期限已经超过后，通威电力公司应当同保定天威公司就合同履行问题重新协商，协商的内容包括付款期限、交付期限以及其他权利义务，也就是说原来的合同已经不能再继续履行，双方需要重新达成一致，才能重新履行，在双方未达成一致的情况下，通威电力公司单方主张催要货物并且没有给予保定天威公司合理的准备时间，据此主张保定天威公司违约，既无事实依据，也无法律依据。 经审理查明： 2016年11月3日保定天威公司（卖方）与通威电力公司（买方）签订《设备采购合同》约定：买方从卖方处购买35ｋｖ美式箱变17台，单价17.8万元／台，合计302.60万元；交货时间2016年11月30日，交货地点南昌市进贤县龙坊村；付款方式为：1、合同生效后在收到卖方开出的履约保函、30%收据后7个工作日内，支付合同价格的30%作为预付款；2、全部合同货物出厂货到现场并经验收合格后或货到现场30天，以先到时间为准，凭买方签发的验收证书、40%收据和卖方出具的增值税发票（100%合同价格）7个工作日内支付合同价格的40%；3、全部合同货物在现场完成安装、调试，通过240小时试运行和性能试验合格或货到现场120天后7个工作日内，凭买方签发的验收证书、20%收据支付合同价格的20%；4、通过240小时试运行和性能试验合格后12个月或货到现场16个月后，收到10%收据并无索赔（有索赔待索赔完成后），支付合同余款。该合同第11.1.10款约定：卖方明确表示无法供货或买方有理由认为卖方无法供货的，买方有权终止全部或部分合同，卖方应退还买方已支付的终止部分的合同价款，并向买方支付相当于终止部分合同货款总额20%的违约金。第11.2.1款约定：买方违反合同规定迟延支付合同价款的，应当按照中国人民银行公布的同期同档存款利率就逾期部分向卖方支付迟延支付违约金。第12.2款约定：买方有权向卖方发出书面通知，从以下方面对合同内容进行变更，卖方应无条件执行买方的变更要求：12.2.1提前、推迟或暂停合同货物的交货，但应在交货期30日前（含本数）通知卖方，以便卖方提前做好各项生产准备工作，提前、推迟、暂停及重新确定交货时间均应办理有关合同变更手续；12.2.2在交货期15日前（含本数）通知卖方变更运输方式、包装方式、交货地点及卖方需提供的服务…… 2017年8月17日，通威电力公司（甲方）与保定天威公司（乙方）签订《美式箱式变压器采购合同补充协议》（合同编号：ＪＸＳＤ-01-ＣＧ-20161005-02）。该协议载明：乙方已向甲方提供6台合同设备到南昌市进贤县（以下简称进贤项目），因甲方进贤项目现场情况有所变更，乙方仍剩余11台合同设备未发货，双方经过友好协商签订了《美式箱式变压器采购合同补充协议》（合同编号：ＪＸＳＤ-01-ＣＧ-20161005-01，以下简称补充协议1）；本协议针对合同剩余货款支付事宜约定如下：一、对于乙方已向甲方提供的6台合同设备到进贤项目，甲方已向乙方支付30%预付款，目前6台合同设备已到现场，并且完成安装调试，通过240小时试运行和性能试验合格，请甲方于本协议生效后7日内向乙方支付40%到货款和20%验收款共计640800元；在通过240小时试运行和性能试验合格后12个月或货到现场16个月后（以先到时间为准）7日内甲方向乙方支付剩余10%质保金共计106800元；二、根据补充协议1规定，甲乙双方同意，乙方将剩余的11台合同设备送货至甲方的泽州项目，目前甲方已经向乙方支付30%预付款，在乙方向甲方的泽州项目交付完11台合同设备30日内，甲方向乙方支付40%到货款共计¥783200元整；在11台合同设备在现场完成安装、调试，通过240小时试运行和性能试验合格或货到现场120天后（以先到为准）7日内，甲方向乙方支付20%验收款共计¥391600元整；在通过240小时试运行和性能试验合格后12个月或货到现场16个月后（以先到为准）7日内甲方向乙方支付剩余10%质保金共计¥195800元整；三、本协议生效后，即成为原合同不可分割的组成部分，与原合同具有同等的法律效力，除本协议明确所作修改的条款外，原合同的其余部分完全继续有效。 2017年8月10日，通威电力公司（甲方）与保定天威公司（乙方）签订《美式箱式变压器采购合同补充协议》（合同编号：ＪＸＳＤ-01-ＣＧ-20161005-01）载明：鉴于乙方已向甲方提供6台合同设备到进贤项目，乙方仍剩余11台合同设备未发货，因甲方进贤项目现场情况有所变更双方经协商签订本协议，约定如下：甲乙双方同意，乙方将剩余的11台合同设备送货至甲方的泽州项目、交货地址：山西省晋城市泽州县，交货时间2017年8月24日前；鉴于泽州项目方案与进贤项目不同，双方同意对上述11台合同设备作出设计变更；甲乙双方同意在原合同的设备总价款基础上增加11万元，该费用在11台箱变全部到货且乙方向甲方提供相应金额增值税专用发票后5个工作日内支付。通威电力公司在该协议甲方处加盖公章，保定天威公司虽未在乙方处加盖公章但认可该协议效力。 2016年12月26日，保定天威公司向进贤项目交货两台，同年12月29日向该项目交货4台，前述共计向进贤项目交货6台。 2017年11月1日，保定天威公司向泽州项目交货3台，2017年11月18日向该项目交货1台，前述共计向泽州项目交货4台。 通威电力公司向保定天威公司的付款情况为：2016年11月7日支付预付款90.78万元；2017年8月24日支付进贤项目6台变压器的到货款和验收款共计64.08万元；2017年10月25日付款30万元，2017年10月31日付款2.04万元，2017年11月20日付款56.96万元，这三笔付款共计89万元，包括泽州项目到货4台变压器的到货款28.48万元，其中3台的验收款10.68万元，其余为预付泽州项目尚未到货7台设备的到货款49.84万元，庭审过程中双方对此均不持异议。以上通威电力公司已付款共计243.86万元。 2017年4月20日保定天威公司向通威电力公司开具了302.6万元的增值税专用发票，2017年11月24日保定天威公司向通威电力公司开具了11万元的增值税专用发票。庭审过程中通威电力公司认可已收到这两张发票。 2018年8月2日，通威电力公司委托北京市惠诚（成都）律师事务所向保定天威公司发出律师函，通威电力公司认为其已支付了进贤项目已到货6台设备除质保金之外的全部货款，另外11台设备通威电力公司已按约支付了预付款及进度款，但保定天威公司仅交货4台，剩余7台经多次催促后仍拒绝发货，通威电力公司认为保定天威公司构成违约，造成其工期延误，严重影响其项目进度，认为保定天威公司构成根本违约，并告知保定天威公司自其收到本律师函之日起解除双方签订的采购合同及其补充协议，并要求保定天威公司退还多付的货款61.86万元。2018年8月6日，保定天威公司收到该函件。 2018年7月30日，泽州县晶耀新能源开发有限公司向通威电力公司发出《工程拖延处罚通知书》，其上载明：通威电力公司负责的泽州项目光伏电站工程，在设备采购过程中，通威电力公司迟迟未按工程进度约定将7台箱变采购到位，影响工程进度，导致项目迟延，造成工程巨大损失，现根据双方合同约定及现场管理规定，决定对通威电力公司以每天2万元处罚，直至完成整改，该处罚款在后续工程款结算中直接从通威电力公司工程款中扣减，要求通威电力公司接到该通知后及时整改尽快备货。 以上事实，由原被告陈述及原告举证的《设备采购合同》、两份补充协议、收货清单、增值税发票等证据及被告举证的付款凭证、微信聊天记录、律师函、《工程拖延处罚通知书》等证据在卷佐证。 本院认为，对于通威电力公司是否享有合同解除权的问题。根据双方员工2018年8月7日的聊天记录，保定天威公司员工陈述“我们不知道现场是否已经具备交货条件，担心再次出现17年8月24日我公司已经装车，又临时通知我公司现场不具备交货条件，给我公司造成损失”，通威电力公司员工对此未予反驳未提出异议，说明保定天威公司未按01号补充协议约定的交货时间2017年8月24日前交货，并非保定天威公司原因所致，而系通威电力公司现场原因所致。但案涉采购合同亦约定，通威电力公司有权根据项目情况推迟或暂停设备的交付，故通威电力公司推迟卖方交货并不因此构成违约。但因通威电力公司推迟交货，导致保定天威公司仅向泽州项目进行了部分供货，故通威电力公司在收到该供货后应先行按约支付该部分供货的到货款、验收款及质保金。泽州项目4台设备供货完成时间为2017年11月18日，根据02号补充协议约定的付款期限，该4台设备的到货款28.48万元应于2017年12月18日前支付，而该款实际于2017年11月20日前完成支付；这4台设备的验收款10.68万元应于2018年3月25日前支付，而保定天威公司实际于2017年11月20日前完成其中3台验收款的支付，尚余1台验收款3.56万元尚未支付；这4台设备的质保金在通威电力公司发出案涉解除函时尚未达到支付条件。即截至2018年7月双方微信聊天记录发生时，通威电力公司尚未支付的到期款项为：进贤项目已到货6台设备的质保金10.68万元（应在2018年4月29日前支付）、4台到货设备改造费用4万元（根据01号补充协议应在到货且保定天威公司提供发票后5个工作日内支付，而2017年11月24日保定天威公司完成开票，则应在2017年12月1日前支付）、泽州项目已到货4台设备中1台的验收款3.56万元（应于2018年3月25日前支付），此时通威电力公司应付未付款项已累计达18.24万元。在2018年7月中下旬双方员工的微信聊天记录中，通威电力公司员工要求保定天威公司抓紧发货剩余7台泽州项目设备，并表示同意支付已到期的已到货6台进贤项目的质保金及泽州项目11台设备改造费用。而泽州项目剩余8台设备的验收款（1台已到货设备验收款及7台未到货设备的验收款）及所有泽州项目设备质保金送电后没问题立即支付，保定天威公司员工则要求把款项都支付了，后通威电力公司公司表示已到货6台进贤项目的质保金及泽州项目11台设备改造费用可以在剩余设备货到现场后立即支付，剩余验收款及质保金仍要求按合同条款执行，而保定天威公司则坚持先付款再发货，后通威电力公司向保定天威公司发出案涉合同解除通知。本院认为，通威电力公司未按约支付前述18.24万元应付款项，构成先行违约，保定天威公司要求其先付款再实施后续发货，系行使其先履行抗辩权，保定天威公司在未收到前述逾期款项前未予发货，并不因此构成违约，通威电力公司对此并不享有法定的合同解除权，故通威电力公司2018年8月6日发出的合同解除通知，不具有解除案涉设备采购合同及其两份补充协议的法律效力，但其要求解除合同的意思表示已到达保定天威公司。而保定天威公司在与本案合并审理的（2019）川0191民初310号案件中也提出解除合同的诉请，本院于2019年2月27日将该案诉状送达至通威电力公司，故双方解除合同的意思表示此时已互相到达对方，双方均具有解除合同的合意，案涉采购合同及其两份补充协议应于2019年2月27日解除。 庭审过程中，双方均同意已履行的交货部分据实结算，不再恢复原状。进贤项目6台设备的货款总额合计106.8万元，泽州项目已到货4台设备的总价款及总改造费合计为75.2万元，两项费用合计182万元，通威电力公司已付款合计243.86万元，该款扣除前述182万元后的61.86万元即为通威电力公司预付的泽州项目未到货的7台设备的相关进度款。合同解除后，泽州项目7台设备无需再交付，通威电力公司要求保定天威公司返还这7台设备相关进度款61.86万元的诉请成立，本院予以支持。 通威电力公司根据案涉采购合同第11.1.10款之约定要求保定天威公司承担该合同总价款与设备改造款11万元之和的20%的违约金62.72万元，本院认为，合同终止履行的设备仅有7台，前述条款约定的解约违约金为终止履行设备货款的20%，故通威电力公司的前述违约金数额主张超出了合同约定的解约违约金数额范围。前文已论述，保定天威公司在未收到前述逾期款项前未予发货，并不构成违约，通威电力公司对此并不享有法定的合同解除权，双方解除合同的责任不在于保定天威公司，故通威电力公司要求其承担未予供货导致合同解除的违约金的诉请不成立，本院不予支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下： 一、原告通威电力工程（成都）有限公司与被告保定天威集团特变电气有限公司签订的《设备采购合同》及其两份补充协议于2019年2月27日解除； 二、被告保定天威集团特变电气有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告通威电力工程（成都）有限公司退还预付的货款61.86万元； 三、驳回原告通威电力工程（成都）有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费8,006元，由被告保定天威集团特变电气有限公司负担4,993元，由原告通威电力工程（成都）有限公司负担3,013元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于成都市中级人民法院。 审判员  程洁 二〇一九年九月九日 书记员  谢琳