广东省惠州市惠阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1303民初3098号原告刘仕勇，男，汉族，1963年2月13日出生，户籍住址湖南省岳阳市君山区，委托代理人丘舒萍，广东江畔律师事务所律师。委托代理人李娜，广东江畔律师事务所律师助理。被告惠州市兴俊诚五金制品有限公司，住所地广东省惠州市惠阳区新圩镇红田村红星村民小组，统一社会信用代码：914413030524299412。法定代表人欧勋明。委托代理人曾雪滔，惠州市惠阳区中心法律服务所法律服务工作者。委托代理人李耀辉，惠州市惠阳区中心法律服务所助理。原告刘仕勇诉被告惠州市兴俊诚五金制品有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月1日受理后，依法适用简易程序，于2019年8月28日公开开庭进行了审理。原告委托代理人丘舒萍，被告委托代理人曾雪滔和李耀辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.依法撤销惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会作出的惠阳劳人仲案字[2019]117号裁决。2.改判惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会作出的惠阳劳人仲案字[2019]117号第一项裁决为被告向原告支付停工留薪期工资差额45304元。3.改判惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会作出的惠阳劳人仲案字[2019]117号第二项裁决为被告向原告一次性支付伤残补助金差额82662元。4.改判惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会作出的惠阳劳人仲案字[2019]117号第三项裁决为被告向原告按月支付伤残津贴差额2875.2元直至原告失去法律法规以及劳动政策的领取条件为止。5.改判惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会作出的惠阳劳人仲案字[2019]117号第四项裁决为被告向原告支付交通费5633元、住院伙食补助费26744元、住宿费525元、停工留薪期护理费差额21040元。6.本案受理费用由被告承担。事实和理由：原告与被告工伤保险待遇纠纷向惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会作出的惠阳劳人仲案字[2019]117号仲裁裁决。原告认为该裁决认定事实错误，裁决不符合法律的规定，有失公平、公正，理由如下：一、仲裁裁决认定原告工资并非是被告和东莞市俊诚五金塑胶制品有限公司（以下简称东莞俊诚公司）支付的两笔工资之和，受伤前12个月平均工资为5748.3元属于认定事实错误。首先，2006年8月原告入职东莞市塘厦丰顺五金塑胶制品厂（原东莞俊诚公司前身）处工作，后东莞俊诚公司因经营需要，开设被告，将原告安排至被告处加班。2015年4月30日，被告与原告签订无固定期限合同，双方约定合同期限的为从2016年4月22日起至法定终止条件为止。其次，2006年8月至2017年10月，原告的社会保险由东莞俊诚公司缴纳；2017年11月开始由被告缴纳。最后，东莞俊诚公司与被告在组织机构和人员上存在严重的交叉、重叠，业务经营范围基本相同，存在混同经营、混同用工的情形。东莞俊诚公司于2006年1月登记成立，法定代表人为欧勋明，股东为周光英和欧勋明，经营范围五金、塑胶制品。被告于2012年8月10日登记成立，法定代表人为欧勋明，股东为周光英和欧勋明，经营范围为五金、塑胶、木制品。因此，原告的工资收入应当是被告和东莞俊诚公司支付的两笔工资之和，东莞俊诚公司与被告属于同一经营主体，存在混同用工的情形。根据原告在仲裁期间提交的银行流水可以明确，原告在受伤前12个月的平均工资为6500元，而非仲裁裁决认定的受伤前12个月平均工资为5748.3元。另，仲裁裁决依据原告未主张在领取工资时需要在工资表上签名确认从而认定被告提交的工资表中原告受伤前12个月的平均工资是5748.3元明显属于适用法律错误。被告提供的工资表未有任何盖章以及签名确认，属于被告的单方制作，明显不符合证据的形式要件，但仲裁委却将举证责任加重给原告，违反了法律规定。综上所述，被告应向原告一次性支付伤残补助金差额（6500-2906）×23个月=82662元。二、仲裁裁决认定原告要求被告支付工伤保险基金未支付且未实际产生的伤残津贴差额的仲裁请求不予支持属于适用法律错误。根据《工伤保险条例》第三十五条第（二）项以及《广东省工伤保险条例》第二十九条第（二）项的规定，伤残津贴应当按月支付直至伤者死亡或者一次性计付十年。而仲裁裁决认定原告要求被告支付工伤保险基金未支付且未实际产生的伤残津贴差额明显属于适用法律错误，并且该项裁决若生效必定会增加原告的诉累，造成工伤保险基金每月支付一次伤残津贴，原告需就产生的伤残津贴差额申请仲裁一次，不断如此反复，也将会造成司法资源浪费和当事人的诉累，不符合常理。因此，被告应向原告按月支付伤残津贴差额（6500-2906）×80%=2875.2元直至原告失去法律法规以及劳动政策的领取条件为止。三、仲裁裁决认定被告应向原告支付2018年1月7日至2019年1月7日停工留薪期工资差额36283.6元属于认定事实错误。如前所述，原告受伤前12个月平均工资数额为6500元，因此，被告向原告支付停工留薪期工资差额应为6500元×12个月-32696元=45304元。四、仲裁裁决驳回原告诉请被告支付停工留薪期护理费、住院期间伙食补助费、住宿费、交通费属于认定事实不清，适用法律错误。原告因工受伤导致三级伤残，2018年1月7日至2018年12月16日属于住院治疗期间，在住院期间必定会产生停工留薪期护理费、住院期间伙食补助费、住宿费、交通费等项目。原告于2018年12月开始享受人社局发放的工伤保险待遇，工伤保险待遇项目主要包括伤残津贴、伤残补助金、工伤护理费等，在此之前的相关住院费用项目被告并未完全支付，原告主张被告支付2018年10月至12月的相关费用具有事实依据，仲裁裁决驳回原告的该项仲裁请求明显属于认定事实不清，适用法律错误。综上所述，惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会作出的惠阳劳人仲案字[2019]117号仲裁裁决认定事实错误，裁决不符合法律的规定，有失公平、公正，请求法院依法查清事实，维护原告的合法权益。庭审时，原告明确表示要解除劳动合同关系，并将第4项诉讼请求变更为由被告一次性向原告径付十年的伤残津贴差额345024元。原告对其诉称提供如下证据：1.原告身份证；2.被告企业公示信息；3.劳动合同、银行流水、社保缴纳记录、工商登记信息；4.2018年10月-12月票据；5.工伤认定决定书、劳动能力鉴定结论书；6.养老保险参保历史；7.仲裁裁决书；8.送达证明。被告辩称，原告诉被告劳动人事争议纠纷一事，经惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会审理并作出裁决，惠阳劳人仲案字[2019]117号《仲裁裁决书》（终局）查明事实清楚，裁决适用法律准确，是一份公平、公正的裁决文书。原告向惠州市惠阳区人民法院起诉的诉求均无事实和法律依据，恳请法院驳回原告的无理请求。一、原告在起诉状中主张其工资应是东莞俊诚公司与被告支付的两笔工资之和，不符合客观事实及没有法律依据。原告就职于被告处工种是电工，双方签订了劳动合同。惠州市惠阳区人力资源和社会保障局作出工伤认定决定书，认定原告受伤属工伤，用人单位是被告。惠州市劳动能力鉴定委员会作出的《劳动能力鉴定（确认）结论书》也是注明用人单位是被告。种种证据、文件均显示无论是用工主体还是工资计算和发放都是被告。被告与东莞俊诚公司完全是两个独立的法人企业，且原告是与被告签劳动合同并由被告管理、发放工资等，被告提交的工资表及银行流水已证实了原告要发生工伤前一年的平均工资，原告主张将东莞俊诚公司给其转账的1000元纳入为其在被告处的工资没有法律依据，故，应驳回原告的无理主张。二、原告的诉讼请求4、5没有法律依据，依法应当驳回。根据《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十六条“工伤职工已经被鉴定为一级至四级伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，由工伤保险基金按照工伤职工生活自理障碍等级支付生活护理费。”等的规定，原告请求的住院期间伙食补助费、交通费、食宿费应由工伤保险基金支付。再根据第二十九条“一级至四级伤残职工户籍从单位所在地迁回原籍的，其伤残津贴可以由社会保险经办机构按照标准每半年发放一次。用人单位应当按照全省上年度职工月平均工资为基数发给六个月的安家补助费。所需交通费、住宿费、行李搬运费和伙食补助费等，由用人单位按照因公出差标准报销”、第三十七条“定期领取伤残津贴的人员或者领取供养亲属抚恤金的供养亲属，应当每年通过领取待遇资格认证，方可继续领取。有关人员丧失领取待遇资格的，应当及时报告社会保险经办机构，因未及时报告导致多发相关待遇费用的，应当及时退还；存在骗取工伤保险待遇情形的，依照本条例第五十七条的规定处理”。从上述法律、法规可以明确伙食补助费、交通费、食宿费由工伤社保基金支付，伤残津贴也是由工伤社保基金支付。且明确规定“定期领取伤残津贴的人员或者领取供养亲属抚恤金的供养亲属，应当每年通过领取待遇资格认证，方可继续领取”足以说明伤残津贴每年通过了领取待遇资格认证，方可继续领取，故，原告请求判决被告支付未实际发生的伤残津贴没有法律依据。三、被告从原告受伤住院治疗期间至今，被告为其垫付了一切医疗费、伙食费、护理人员护理费、交通费等合计共171695元，被告还另外应原告借钱的要求，先予借给了原告98742元。被告垫付及先予借给原告的款项除被告应承担的款项之外，其余超付部分应当在本案中抵扣。综上所述，恳请法院查明事实，驳回原告无理的诉讼请求。针对原告变更的诉请补充：一、根据广东省工伤保险条例29条、第37条，原告诉请的要求一次性支付十年的伤残津贴是没有依据的，原告要领取伤残津贴应当按要求领取相关证件且十年的伤残津贴并非由用人单位发放。二、被告同意与原告解除劳动合同关系。另外，原告要求解除劳动合同关系，被告认为该请求并非本案的审理范围，本案仲裁阶段原告并未提出该诉请，被告认为应当由原告到仲裁委另行提起仲裁。被告对其辩称提供如下证据：1.行政支出批单、银行转账记录；2.微信转账记录及聊天记录、身份证及付款说明；3.工资表。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2014年4月22日，原被告签订一份《劳动合同》，约定原告在被告处行政部门管理技术岗位担任电工。合同期限为无固定期限，自2016年4月22日起。被告自2017年11月起为原告建立社保关系（其中2017年11-12月缴费基数为2906元，2018年1-6月缴费基数为2906元，2018年7-12月缴费基数为3100元。2006年8月-2017年10月期间的社保由东莞俊诚公司缴纳）。被告在原告受伤前12个月以其公司员工账户转账发放给原告的工资分别为5384元、5334元、3534元、5450元、5269元、4702元、5657元、5826元、6052元、6175元、6273元、6305元。在此期间，东莞俊诚公司每月亦固定发放1000元工资给原告。2018年1月7日，原告在工作过程中不慎滑落跌倒受伤，被送往东莞三局医院、南方医科大学第三附属医院、惠州市第三人民医院住院治疗，住院期间的医疗费已由被告垫付。被告还陆续转账支付原告78742元（备注为住院费用、生活费及护工费），并通过周光英微信转账20000元给原告。2018年3月6日，惠州市惠阳区人力资源和社会保障局作出惠阳人社工伤认字[2018]第0231号《工伤认定决定书》，认定原告此次受到的人身伤害为工伤。2018年5月10日，惠州市劳动能力鉴定委员会作出劳动能力鉴定（确认）结论书鉴定原告此次受到的工伤为：劳动功能障碍等级叁级，生活自理障碍叁级，确认停工留薪期为：2018年1月7日至2019年1月7日。惠州市社保保险基金管理局惠阳分局于2018年12月、2019年3月共向原告赔付了一次性伤残补助金74478.60元、伤残津贴5735.12元（2867.56元/月×2个月）。被告已支付原告2018年1月7日-2019年1月7日停工留薪工资32696元。原告向惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。2019年6月14日，惠州市惠阳区劳动人事争议仲裁委员会作出编号为惠阳劳人仲案字［2019］117号仲裁裁决书（终局）。裁决被告向原告支付2018年1月7日-2019年1月7日停工留薪期工资差额36283.60元、一次性伤残补助金差额57732.30元及伤残津贴差额3462.16元；驳回原告其他仲裁请求。原告不服该裁决，向本院提起诉讼。被告未提起撤销该仲裁之诉。另查明，被告于2012年8月10日登记成立，法定代表人为欧勋明，股东为周光英和欧勋明，经营范围为五金、塑胶、木制品。东莞俊诚公司于2006年1月6日登记成立，法定代表人为欧勋明，股东为周光英和欧勋明，经营范围五金、塑胶制品。庭审时，被告称其不清楚东莞俊诚公司为何给原告购买社保及支付工资。对于“被告有无对原告进行考勤？工资是否需要原告签名确认？有无原告签名确认的工资表？被告每月转账支付原告工资，该工资是如何计算的”的问题，被告则答：“有对原告进行考勤。一般是需要原告签名确认的，才可发放工资。有工资表，当庭提交工资表（无原告签名），该工资表仲裁阶段也提交了，工资表列明了底薪等项目，工资表上载明的金额即是被告实际发放给原告的工资。考勤和工资的具体情况我方核实后三日后书面回复法院，逾期未提交，所产生的法律后果自行承担。”被告至今未提供考勤表等材料，亦未回复本院。本院认为，原告要求解除劳动合同，且被告同意解除劳动关系，本院予以准许。原告此次受伤被认定为工伤，且被告已为原告建立社保关系，故原告依法享受工伤保险待遇。虽然被告与东莞俊诚公司各自具有独立的法人资格，但两者存在人员、经营范围相同的情形。且事实上，在原被告签订劳动合同后的多年时间里，东莞俊诚公司还长期为原告购买社保，并每月固定向原告发放部分工资至原告受伤时，被告亦未就此进行合理解释，由此可见，被告与东莞俊诚公司存在关联。再则，被告未提供有原告签名或者确认的工资发放表予以证明其每月发放的工资即为原告实发工资。基于此，本院认定东莞俊诚公司每月固定发放的工资1000元属于原告的工资组成部分。故原告的受伤前12个月平均工资应以被告及东莞俊诚公司每月发放的工资之和进行计算，即6496.75元［（5384元+1000元+5334元+1000元+3534元+1000元+5450元+1000元+5269元+1000元+4702元+1000元+5657元+1000元+5826元1000元+6052元+1000元+6175元+1000元+6273元1000元+6305元）÷12］。关于停工留薪工资差额问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十五条“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月”的规定，结合原告受伤前12个月的平均工资6496.75元/月的实际，原告在停工留薪期内应享有的工资待遇为77961元（6496.75元/月×12个月）。由于被告已支付原告2018年1月7日-2019年1月7日停工留薪工资32696元，故被告仍需支付差额45265元。关于伤残补助金差额及伤残津贴差额的问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十八条“职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残，本人要求退出工作岗位、终止劳动关系的，办理伤残退休手续，享受以下待遇：（一）一次性伤残补助金。由工伤保险基金按伤残等级支付，标准为：一级伤残为二十七个月的本人工资，二级伤残为二十五个月的本人工资，三级伤残为二十三个月的本人工资，四级伤残为二十一个月的本人工资。（二）伤残津贴。由工伤保险基金按月支付，直至本人死亡，标准为：一级伤残为本人工资的百分之九十，二级伤残为本人工资的百分之八十五，三级伤残为本人工资的百分之八十，四级伤残为本人工资的百分之七十五。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额。办理伤残退休手续的工伤职工应当按照规定参加职工基本医疗保险。按照规定应当由用人单位缴纳的基本医疗保险费，由工伤保险基金承担”及第五十六条“用人单位少报职工工资，未足额缴纳工伤保险费，造成工伤职工享受的工伤保险待遇降低的，工伤保险待遇差额部分由用人单位向工伤职工补足”的规定，结合原告受伤前12个月的平均工资6496.75元/月及伤残等级三级的实际，原告应享有一次性伤残补助金149425.25元（6496.75元/月×23个月），并按本人工资的80%每月享受伤残津贴。鉴于惠州市社保保险基金管理局惠阳分局于2018年12月、2019年3月共向原告赔付了一次性伤残补助金74478.60元及伤残津贴5735.12元（2867.56元/月×2个月），故差额部分应当由被告补足，即被告应向原告支付一次性伤残补助金差额74946.65元（149425.25元-74478.60元），并自伤残等级评定次月即2018年6月起按2329.84元/月的标准（6496.75元/月×80%-2867.56元/月）向原告补足差额。另外，由于伤残津贴可能会随惠州市的最低工资标准、养老保险金的调整而进行调整，本院认为被告应当支付的伤残津贴差额亦应进行相应调整。原告要求被告一次性支付十年的伤残津贴差额，明显与上述法律不符，故本院不予支持。关于交通费、住院伙食补助费、住宿费、停工留薪期护理费差额的问题。根据《广东省工伤保险条例》第二十四条“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准按照国家和省的有关规定执行。职工住院治疗工伤、康复的伙食补助费，以及经批准转地级以上市以外门诊治疗、康复及住院治疗、康复的，其在城市间往返一次的交通费用及在转入地所需的市内交通、食宿费用，由工伤保险基金按照省人民政府规定的标准支付”、第二十五条“职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期根据医疗终结期确定，由劳动能力鉴定委员会确认，最长不超过二十四个月。工伤职工鉴定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在鉴定伤残等级后仍需治疗的，经劳动能力鉴定委员会批准，一级至四级伤残，享受伤残津贴和工伤医疗待遇；五级至十级伤残，享受工伤医疗和停工留薪期待遇。经劳动能力鉴定委员会确认可以进行康复的，工伤职工在签订服务协议的康复机构发生的符合规定的工伤康复费用，从工伤保险基金支付。工伤职工在停工留薪期间生活不能自理需要护理的，由所在单位负责。所在单位未派人护理的，应当参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准向工伤职工支付护理费”及第二十六条“工伤职工已经被鉴定为一级至四级伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的，由工伤保险基金按照工伤职工生活自理障碍等级支付生活护理费。生活护理费以全省上年度职工月平均工资的一定比例按月计发，标准为：一级为百分之六十，二级为百分之五十，三级为百分之四十，四级为百分之三十。生活护理费每年按照全省上年度职工平均工资增长比例同步调整，全省上年度职工平均工资负增长时不调整”的规定，原告此项主张的项目应由工伤保险基金予以支付。原告可待差额部分实际发生后，另行主张权利。关于被告提及的依法款项的抵扣问题。由于上述78742元已载明是住院生活费及护工费，现被告又主张与上述应付款项予以抵扣，该主张缺乏法律依据，本院不予采信。对于微信转账20000元，应予以抵扣。综上所述，依照《广东省工伤保险条例》第二十四条、第二十五条、第二十六条第四款、第二十八条、第三十三条、第五十六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条之规定，判决如下：一、解除原告刘仕勇与被告惠州市兴俊诚五金制品有限公司的劳动合同关系。二、被告惠州市兴俊诚五金制品有限公司应于本判决发生法律效力后七日内向原告刘仕勇支付一次性伤残补助金差额74946.65元。应于本判决发生法律效力后七日内向原告刘仕勇支付2018年1月7日至2019年1月7日停工留薪期工资差额45265元。以上第二、三项款项合计120211.65元，扣减被告惠州市兴俊诚五金制品有限公司已支付的上述20000元，被告惠州市兴俊诚五金制品有限公司仍需向原告刘仕勇支付100211.65元。被告惠州市兴俊诚五金制品有限公司应当从2018年6月起每月向原告刘仕勇支付伤残津贴差额，标准为2329.84元/月，当惠州市社保保险基金管理局惠阳分局依法对原告刘仕勇的伤残津贴进行调整时，该差额作相应调整，伤残津贴支付至失去法律法规及劳动政策规定的领取条件为止；2018年6月至本判决发生法律效力之月的伤残津贴差额应在本判决发生法律效力之日起七日内支付。五、驳回原告刘仕勇的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中国人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费按规定免交。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审判员  邹思友二〇一九年九月十二日书记员  刘宇文书记员  文梦婷