河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫01民初4531号原告：河南中牟农村商业银行股份有限公司，住所地郑州市中牟县城关镇青年路**，统一社会信用代码：914101008703932075（1-1）。法定代表人：丁继红，该公司董事长。委托诉讼代理人：詹昌中，该公司员工。委托诉讼代理人：郭征祎，郑州市中牟县德仁法律服务所法律工作者。被告：河南驰龙实业有限公司，，住所地郑州市郑东新区商务外环路******统一社会信用代码91410100588553801C（1-1）。法定代表人：谢国营，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘慧玲，该公司员工。被告：河南江城地产有限公司，住所地通许，住所地通许县行政路西段桂花园**楼**用代码：91410222577633400E。法定代表人：郜新展，该公司执行董事。委托诉讼代理人：张欣欣，河南国银律师事务所律师。原告河南中牟农村商业银行股份有限公司（以下简称中牟农商行）诉被告河南驰龙实业有限公司（以下简称驰龙实业公司）、河南江城地产有限公司（以下简称江城地产公司）金融借款合同纠纷一案，本院于2018年11月2日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告中牟农商行的委托诉讼代理人詹昌中、郭征祎，被告驰龙实业公司的委托诉讼代理人刘慧玲，江城地产公司的委托诉讼代理人张欣欣到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。中牟农商行向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令驰龙实业公司偿还借款本金4000万元及利息6413240.44元，本息共计46413240.44元。（其中利息6413240.44元以4000万元为基数，自2017年4月29日起暂计算至2018年10月22日，并扣除855.56元；剩余利息以4000万元为基数，自2018年10月23日起至2019年4月19日止，按照月利率8.8920‰。计算；自2019年4月20日起至实际清偿之日止，按照月利率13.338‰计算）;2.请求依法判决江城地产公司对上述债务承担连带清偿责任，并对其抵押的土地在拍卖、变卖后所得价款优先偿还中牟农商行的上述借款本息；3.本案的诉讼费及其他费用由驰龙实业公司、江城地产公司承担。事实与理由：2017年4月21日，驰龙实业公司以借款用途为流动资金与中牟农商业行签订了《最高额流动资金借款合同》，约定从2017年4月21日至2019年4月21日期间内连续借款累计最高额为4000万元，借款期间为两年，月利率为8.8920‰,同时江城地产公司与中牟农商行签订了《最高额抵押合同》，提供其公司位于通许县××路西段北侧土地使用权（土地使用权证号通国用（2012)第120379号）为驰龙实业公司借款提供最髙额抵押担保，并于2017年4月26日办理了抵押登记。借款合同和抵押合同签订并办理了抵押登记后，中牟农商行于2017年4月29日，将出借款项4000万元支付给了驰龙实业公司，期间驰龙实业公司仅清偿了855.56元利息，截止2018年10月22日，拖欠借款利息6413240.44元迟迟不予归还。驰龙实业公司、江城地产公司的行为已经违反了合同约定，其行为已构成违约，中牟农商行要求驰龙实业公司立即偿还合同项下所有到期及未到期的借款本金、利息及其他费用，要求江城地产公司对驰龙实业公司的违约行为承担担保责任。为维护中牟农商行的合法权益，特依法向贵院提起诉讼，请求贵院依法支持中牟农商行的诉讼请求。驰龙实业公司答辩称：驰龙实业公司原实际控制人郜松建于2017年7月17日将驰龙实业公司法人及所有股东进行了变更，在办理股权转让及法定代表人变更过程中，郜松建明确表示该公司对外没有任何债务、没有进行过借款及担保的行为。本案借款发生在2017年4月21日，即驰龙实业公司变更之前，作为驰龙实业公司新的法人及股东，我方对上述借款事实并不知情，而郜松建现在羁押中，无法取得联系，对借款事实也无从了解。江城地产公司答辩称：一、对抵押的真实性没有异议。二、我方认为该笔借款应由驰龙实业公司先进行偿还，不足部分由我公司进行偿还。三、抵押土地上的房屋已经出售且交付业主使用，抵押权的实现没有任何实质性异议，但是江城地产公司会尽所能清偿应该承担的债务。中牟农商行为支持其诉请向本院提供证据如下：1.《最高额流动资金借款合同》一份，证明：中牟农商行与驰龙实业公司之间存在借款合同关系及约定借款金额、期限、利息、违约责任等事实。2.借款借据，证明：中牟农商行与驰龙实业公司之间存在借款合同关系，并约定借款金额、期限、利息等事实。3.驰龙实业公司账户历史交易明细清单，证明：中牟农商行按照合同的约定将借款支付给驰龙实业公司的事实。4.客户提款申请书（受托支付），一般贷款开户清单、受托支付解付清单、受托支付系统内支付清单，证明：驰龙实业公司委托中牟农商行将该笔借款划转到指定账户的事实。5.驰龙实业公司的营业执照、企业信用信息公示报告，证明：驰龙实业公司的企业登记信息及企业法人等事项变更的事实。6.《最高额抵押合同》，证明：江城地产公司自愿为驰龙实业公司的借款行为以土地抵押的方式进行了担保的事实。7.抵押承诺书，证明：江城地产公司自愿用其所有的土地使用权为驰龙实业公司的借款提供抵押的事实。8.江城地产公司营业执照、法定代表人身份证复印件，证明江城地产公司的身份信息。9.国有土地使用权证、不动产登记证明，证明江城地产公司以其所有的主体土地使用权，并愿以抵押的方式为驰龙实业公司借款提供抵押并办理抵押登记的事实。10.驰龙实业公司贷款欠息情况，证明：从2017年4月29日暂计算至2018年的10月22日，驰龙实业公司欠中牟农商行的利息为6413240.44元。驰龙实业公司对这10组证据的质证意见为：对证据五没有异议。对其他的证据因为不知情，所以不予质证。江城地产公司对上述证据质证称：对中牟农商行提交的证据的真实性及证明目的均无异议。驰龙实业公司为支持其答辩意见提交的证据有：公司登记申请书一份及变更资料两份。证明：在本案借款事实发生之时，公司法人及股东未过户，现有法人和股东并不知情。中牟农商行对上述证据质证称：对该证据的真实性没有异议，但对其证明目的有异议。该公司的股东进行变更并不影响对中牟农商行借款的事实。江城地产公司对上述证据质证称：对该证据的三性均无异议。本院根据当事人的陈述、举证，及庭审情况查明事实如下：1.2017年4月21日，中牟农商行与驰龙实业公司签订了编号为牟农商20170421001号《最高额流动资金借款合同》，约定如下：中牟农商行为驰龙实业公司提供连续借款，连续借款累计最高未清偿借款余额不超过人民币肆仟万元整（40000000），借款期间自2017年4月21日起至2019年4月21日；驰龙实业公司发生“在本合同有效期内，借款人明确表示或者以自己的行为表明将不遵守合同项下的任一承诺”等情形之一的，中牟农商行有权要求提前清偿。2.2017年3月7日，江城地产公司向中牟农商行出具抵押承诺书，承诺同意将公司位于河南省开封市通许县××路西段北侧土地所有权【土地证号：通国用2012第**）】抵押给中牟农商行，为驰龙实业公司在中牟农商行借款人民币肆仟万元，期限24个月，用于流动资金，提供抵押担保。3.2017年4月21日，中牟农商行与江城地产公司签订了编号为牟农商20170421001号《最高额抵押合同》，约定如下：江城地产公司自愿用土地使用权抵押作为抵押物，经评估后价值8012.32万元，愿意为驰龙实业公司依主合同与抵押权人所形成的债务提供抵押保证，抵押权人对债务人授信的累计未清偿余额在债权发生期间内最高不能超过肆仟万元整，抵押担保的范围为主债权本金、利息、逾期利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金以及诉讼费、律师费等抵押权人为实现债权而发生的一切费用；驰龙实业公司发生“债务人构成主合同项下违约的”、“发生主合同项下抵押权人可以提前实现债权的情形的”等情形之一的，中牟农商行有权行使抵押权，处分抵押物；双方还进行了其他约定。4.2017年4月26日，中牟农商行与江城地产公司到通许县不动产登记中心，为上述抵押物办理了抵押登记。5.上述合同订立后，中牟农商行于2017年4月29日向驰龙实业公司账户发放贷款4000万元。驰龙实业公司2017年6月21日支付利息855.56元，后未再偿还本息。6.中牟农商行2019年9月10日提供了驰龙实业公司贷款欠息情况说明表一份，证明驰龙实业公司尚欠贷款及利息未还的事实。以上事实有《最高额流动资金借款合同》《最高额抵押合同》及河南农村信用社支付通知、驰龙实业公司贷款欠息情况在案佐证。本院认为，本案的《最高额流动资金借款合同》、《最高额抵押合同》系各方真实意思表示，内容不违反法律强制性规定，合法有效，对各方当事人均有约束力。中牟农商行依约发放了贷款，驰龙实业公司未依约按时归还贷款本息，已构成违约，应当承担相应的违约责任。关于本案的利息、违约金、逾期的利息计算的问题。原告方系按照合同约定计算本案借款的逾期借款本息、复利和罚息,并对已经支付的855.56元利息予以扣除，合同的约定不违反法律规定，该计算方法并无不妥之处,本院予以支持。根据中牟农商行与江城地产公司签订的《最高额抵押合同》的约定，江城地产公司把其名下位于河南省开封市通许县××路西段北侧土地所有权【土地证号：通国用2：通国用2012第**中牟农商行并办理了抵押登记手续，故中牟农商行对上述抵押的财产享有优先受偿权，事实清楚，证据充分，本院予以支持。中牟农商行要求江城地产公司对驰龙实业公司就涉案借款本息承担连带清偿责任的请求，无事实和法律依据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零三条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第三十一条、第三十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，判决如下：一、被告河南驰龙实业有限公司于本判决生效之日起十日内偿还原告河南中牟农村商业银行股份有限公司借款本金4000万元及利息6413240.44元，本息共计46413240.44元。（其中利息6413240.44元以4000万元为基数，自2017年4月29日起暂计算至2018年10月22日，并扣除855.56元；剩余利息以4000万元为基数，自2018年10月23日起至2019年4月19日止，按照月利率8.8920‰计算；自2019年4月20日起至实际清偿之日止，按照月利率13.338‰计算）；二、原告河南中牟农村商业银行股份有限公司对被告河南江城地产有限公司名下位于河南省开封市通许县行政路西段北侧土地所有权【土地证号：通国用2012第1：通国用2012第**所得的价款在第一项债权及实现债权的费用范围内享有优先受偿权；三、驳回河南中牟农村商业银行股份有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费273866元，保全费5000元，合计278866元，由河南驰龙实业有限公司、河南江城地产有限公司负担。如不服本判决，可在本判决送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长 成 锴审判员 李剑锋审判员 王 怡二〇一九年九月二十一日法官助理张彩娟书记员王一斐