山东省济南市莱芜区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）鲁0116民初4606号 原告：任建峰，男，1974年5月8日出生，汉族，住济南市莱芜区。 委托诉讼代理人：徐凯，山东圣宏律师事务所律师。 被告：山东泰东公路工程有限公司，住所地：济南市莱芜高新区大桥南路**（孙故事村西）。 法定代表人：刘新国，经理。 委托诉讼代理人：吴凤，女，1984年2月15日出生，汉族，住济南市莱芜区，系该单位职工。 委托诉讼代理人：尚言义，山东鲁中环宇律师事务所律师。 原告任建峰与被告山东泰东公路工程有限公司（以下简称泰东公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告任建峰及其委托诉讼代理人徐凯，被告泰东公司委托诉讼代理人吴凤、尚言义到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 任建峰向本院提出诉讼请求：1.依法判决泰东公司支付违法解除劳动合同赔偿金80426.2元；2.依法判令泰东公司补发任建峰2018年6月-8月的工资4546.11元；3.依法判决泰东公司向原告支付因2014年5月起未依法与任建峰订立无固定期限劳动合同的二倍工资差额103077.02元；4.依法判决泰东公司向任建峰支付因未签订书面劳动合同自2017年7月1日用工之日起超过一个月不满一年内的二倍工资差额27309.85元；5.依法判决泰东公司向任建峰支付休息日工资10240元、法定节假日工资4096元、加班费86347.29元。以上共计316042.47元。事实与理由：2004年4月，任建峰入职莱芜市公路管理局工程处工作，2006年11月9日转入山东泰东公路工程有限公司工作。任建峰在泰东公司处先后从事重型自卸货车驾驶员、服务车驾驶员工作。2018年8月，泰东公司向任建峰违法解除劳动合同。同时，任建峰在泰东公司处工作期间，泰东公司还欠发任建峰工资、二倍工资差额、休息日、法定节假日工资、加班费等待遇。原告不服济南市劳动人事争议仲裁委员会作出的济劳人仲案字【2019】第2032号仲裁裁决书。为维护原告的合法权益，特提起诉讼。 泰东公司辩称，一、任建峰所诉与事实不符。双方解除劳动关系的时间为2018年9月14日，并非任建峰所说的2018年8月。2018年7月，泰东公司接到莱芜市公务用车制度改革领导小组文件，要求泰东公司限期完成市属企业公务用车制度改革任务。根据上述文件，泰东公司制定了《车改驾驶员留用及安置补偿方案》，确定了通过公平竞争，采取考试方法择优录用30人，对其余23人通过协商转岗或解除劳动合同，并予以经济补偿等内容的具体实施方案。2018年8月8日，泰东公司召集包括任建峰在内的53名驾驶员召开会议并传达了文件精神，并依照方案组织了考试。经考试，任建峰不在留用人员之列。因客观情况发生变化，原劳动合同已无法履行，经与任建峰等人协商，也未能就变更劳动合同内容达成协议，公司需要与包括任建峰在内的考试未能通过的23名驾驶员终止劳动合同。在会议中，泰东公司已将如未能通过考试将通过协商转岗或解除劳动合同方式解决的方案通知了包括任建峰在内的所有驾驶员，因任建峰不同意转岗，双方协商自2018年9月14日解除（终止）劳动关系。泰东公司与任建峰解除劳动关系完全符合劳动合同法的规定，程序合法；二、任建峰诉讼请求第四项在劳动仲裁时并未主张，在诉讼阶段属于新增加的诉讼请求，根据劳动争议司法解释的规定，对该项诉讼请求，法院不应当予以受理。同时，任建峰的该项请求也无事实及法律依据；三、任建峰请求泰东公司支付的除诉讼请求第二项以外的各个项目及数额均无事实及法律依据。1.任建峰要求泰东公司支付违法解除劳动合同赔偿金没有依据。在解除劳动关系前，经协商，任建峰不同意转岗，双方未能就变更劳动合同内容达成协议。且泰东公司已经提前以召开会议的方式通知了任建峰等人，履行了法定的提前通知义务。双方解除劳动关系符合法律规定，程序合法。任建峰请求支付赔偿金没有依据。2.任建峰要求两倍工资差额没有依据。双方劳动关系存续期间，2014年6月30日，原劳动合同到期后，任建峰自愿提出续订固定期限劳动合同，泰东公司同意续订，后双方续订了两次固定期限劳动合同（2014.7.1-2017.6.30；2017.7.1-2018.12.31）。任建峰自愿提出订立固定期限劳动合同是其真实意思表示，是对自已权利的处分，并不违反法律强制性规定，真实合法有效。任建峰的该两项请求没有依据。3.任建峰要求支付休息日工资、法定假日工资、加班费没有事实及法律依据。综上，任建峰要求泰东公司支付的除诉讼请求第二项以外的各个项目及数额均没有任何事实及法律依据，请求法院依法驳回任建峰的第一、三、四、五项诉讼请求。 本院经审理认定事实如下：任建峰于2004年到莱芜市公路管理局工程处工作，后转入泰东公司工作。任建峰与泰东公司于2008年1月建立劳动关系，任建峰从事驾驶员工作。双方一共签订过四次劳动合同，最后一次劳动合同的起止时间为2017年7月1日至2018年12月31日。2018年8月8日，泰东公司召开全体驾驶员会议，宣布与全体驾驶员解除劳动关系；重新组织考试，考试成绩在前30名的人员继续留用。经过考核，任建峰的成绩不在前30名内，未能留用。考试结束之后，原、被告之间的劳动关系事实上解除。 另查明，任建峰在2017年9月至2018年8月期间的月平均工资为2683.17元/月，2018年6月至8月的工资泰东公司已经支付4000元，泰东公司尚欠任建峰4546.18元，以上事实原、被告均予认可。泰东公司提供的考勤表详细记载了任建峰自2017年1月至2017年12月期间的出勤情况。 任建峰向仲裁部门提起劳动仲裁，济南市劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月26日作出济劳人仲案字[2019]第2032号仲裁裁决书，裁决如下：一、泰东公司于本裁决生效之日起十五日内一次性向任建峰支付赔偿金59029.74元；二、泰东公司于本裁决生效之日起十五日内一次性向任建峰支付2018年6月至8月期间工资差额4546.18元；三、泰东公司于本裁决生效之日起十五日内一次性向任建峰支付法定节假日加班费2155.84元、休息日加班费5389.60元；四、驳回任建峰的其他仲裁请求。双方对仲裁裁决不服，先后向本院提起诉讼。 本院认为，一、关于泰东公司与任建峰劳动关系是否已经解除且是否构成违法解除的问题。关于任建峰与泰东公司之间劳动关系的存续期间问题，任建峰主张自2004年4月入职到原莱芜市公路管理局工程处工作，后转至其下属单位泰东公司工作，而泰东公司提供劳动合同证实自2008年1月1日与任建峰建立劳动关系，泰东公司提供的证据证明效力高于任建峰提供的证据，故本院认定任建峰自2008年1月与泰东公司建立劳动关系。泰东公司于2018年8月根据其所称的车改政策召开会议通知任建峰解除劳动关系，自2018年8月8日起任建峰不再为泰东公司提供劳动，泰东公司也不再为其发放工资，因此本院认定双方之间的劳动关系已经于2018年8月8日解除。泰东公司未再向任建峰发放2018年9月份工资，故其提供双方2018年9月14日签订的解除/终止劳动合同证明书，证实双方解除劳动合同时间为2018年9月14日，本院不予采信。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十三条的规定，因客观情况发生重大变化致使劳动合同无法履行，用人单位应先与劳动者协商，协商后未能就变更劳动合同内容达成协议的，用人单位应提前三十日以书面形式通知劳动者本人、额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。且用人单位单方解除劳动合同的，应当事先将理由通知工会。而本案中泰东公司未能提前通知工会，也没有与任建峰进行协商，其直接解除与任建峰的劳动关系，属于违法解除。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条的规定，泰东公司应向任建峰支付违法解除劳动关系的经济赔偿金。自2008年1月1日至2018年8月，任建峰在泰东公司的工作年限为10年8个月，经济赔偿金应计算为59029.74元(2683.17元/月×11个月×2)。 二、关于二倍工资差额问题。泰东公司与任建峰一共签订过四次劳动合同，最后一次劳动合同的期限为2017年7月1日至2018年12月31日，任建峰主张最后一份劳动合同系后来补签，但未提供证据证实，故本院认定上述四份劳动合同的签订系任建峰的真实意思表示。对任建峰主张未订立无固定期限劳动合同请求支付二倍工资的诉讼请求，本院不予支持。 三、关于2018年6至8月拖欠工资问题。泰东公司尚欠任建峰2018年6月至8月工资数额为4546.18元，对此双方均无异议，本院予以确认。 四、因未签订书面劳动合同自2017年7月1日用工之日起超过一个月不满一年内的二倍工资差额问题。被告任建峰在仲裁过程中并未提出该项请求，且该项请求属于独立的争议，适用劳动争议仲裁前置，故对任建峰的该项诉讼请求，本院予以驳回。 五、关于任建峰要求的加班费、节假日工资及休息日工资问题。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任。本案中泰东公司提交的2017年1月-12月任建峰的考勤情况，可以证实任建峰在该时间段内出勤分别为26天、0天、17天、30天、31天、28天、26天、26天、28天、27天、30天和29天，确实存在节假日、休息日出勤的事实，但无法证实任建峰在正常工作日存在加班的事实，故对任建峰主张的正常工作日期间的加班费，本院不予支持。关于节假日天数问题，根据法律规定用人单位应在元旦、清明节、劳动节、端午节、国庆节、中秋节、春节期间安排劳动者休假，本案中任建峰在春节被安排了休假，但其他节假日未休假，也无证据证实安排任建峰进行了补休，因此本院认定任建峰在2016年至2018年期间应休未休法定节假日为8天/年。关于休息日天数问题，依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条的规定，用人单位应当保证劳动者每周至少休息一天，考虑到泰东公司在每年春节期间安排的放假时间较长，本院将任建峰在2016年至2018年期间应休未休休息日天数酌情确定为40天/年。关于节假日、休息日工资计算标准问题，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条的规定，有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的150%的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的200%的工资报酬；（三）法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的300%的工资报酬。本案中，任建峰的月平均工资为2683.17元，日平均工资应为123.36元/天（2683.17元÷21.75天）。因此，任建峰的节假日工资计算为3947.52元（123.36元/天×200%×8天/年×2年），休息日工资计算为9868.80元（123.36元/天×100%×40天/年×2年）。 综上，任建峰的部分诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。依照《中华人民共和国劳动法》第三十八条、第四十条、第四十四条、第五十条，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第四十条、第四十七条、第八十二条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下： 一、被告山东泰东公路工程有限公司在本判决生效之日起十五日内支付原告任建峰违法解除劳动关系的经济赔偿金59029.74元； 二、被告山东泰东公路工程有限公司在本判决生效之日起十五日内支付原告任建峰2018年6月至2018年8月期间的工资4546.18元； 三、被告山东泰东公路工程有限公司在本判决生效之日起十五日内支付原告任建峰法定节假日加班费3947.52元、休息日加班费9868.80元； 四、驳回原告任建峰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费10元，减半收取计5元，由被告山东泰东公路工程有限公司负担。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。 审判员  段伦星 二〇一九年九月二十五日 书记员  王 悦