广西壮族自治区钦州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂07刑终272号 原公诉机关广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄嘉庆，男，2000年10月29日出生于广西壮族自治区钦州市钦**，汉族，中专文化，户籍所在地钦州市钦**，住该处。因涉嫌聚众斗殴罪，2019年1月17日被刑事拘留，同年2月22日被批准逮捕，次日被执行逮捕。 上诉人（原审被告人）邱月锦，男，2000年9月18日出生广西壮族自治区灵山县，汉族，中专文化，户籍所在地灵山县，住钦州市钦**。因涉嫌聚众斗殴罪，2019年1月17日被刑事拘留，同年2月22日被批准逮捕，次日被执行逮捕。 辩护人龙家伟，广西小宁律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）李展鹏，男，1998年1月24日出生于广西壮族自治区博白县，汉族，中专文化，户籍所在地广西博白县，住钦州市钦**。因涉嫌聚众斗殴罪，2019年1月17日被刑事拘留，同年2月22日被批准逮捕，次日被执行逮捕。 辩护人庞承辉，广西三鸿律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）谢刚正，曾用名：谢正干，男，1999年3月23日出生于广西壮族自治区钦州市钦**，汉族，小学文化，户籍所在地钦州市钦**，住该处。因涉嫌聚众斗殴罪，2019年1月17日被刑事拘留，同年2月22日被批准逮捕，次日被执行逮捕。 辩护人黄晓凤，广西小宁律师事务所律师。 上诉人（原审被告人）谢珍喜，男，2000年9月28日出生于广西壮族自治区钦州市钦**，汉族，初中文化，户籍所在地钦州市钦**，住该处。因涉嫌聚众斗殴罪，2019年1月17日被刑事拘留，同年2月22日被批准逮捕，次日被执行逮捕。 广西壮族自治区钦州市钦南区人民法院审理广西壮族自治区钦州市钦南区人民检察院指控原审被告人黄嘉庆、邱月锦、李展鹏、谢刚正、谢珍喜犯聚众斗殴罪一案，于2019年7月22日作出（2019）桂0702刑初214号刑事判决。宣判后，黄嘉庆、邱月锦、李展鹏、谢刚正、谢珍喜在法定期限内提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。钦州市人民检察院指派检察员李媛出庭履行职务，上诉人黄嘉庆、邱月锦及辩护人龙家伟、李展鹏及辩护人庞承辉、谢刚正及辩护人黄晓凤、谢珍喜到庭参加了诉讼。现已审理终结。 原判认定，2018年11月17日22时许，被告人黄嘉庆、邱月锦、李展鹏、谢刚正、谢珍喜和谢珍理（在逃）等一伙人因其同伙钟某与他人发生矛盾，便和对方相约在钦州市打架。随后，黄嘉庆一伙人骑电动车来到钦州市钦南区恒基广场，由黄嘉庆、谢珍理在该处取水管、伸缩棍等工具，分发给大家。之后黄嘉庆一伙人骑电动车来到钦州市，持上述工具追赶对方的卢某1福、黄某1权、龙某1东（均系未成年人，另案处理）等人，将对方赶跑。卢某1福一伙人逃跑后，又纠集人员，准备工具，与黄嘉庆一伙人相约在恒基广场继续打架。次日凌晨2时许，黄嘉庆一伙人持水管、伸缩棍等工具与卢某1福一伙人持水管、砍刀等工具在恒基广场互相斗殴，双方均有人员不同程度受伤。在该处斗殴中，黄嘉庆、邱月锦各持一根水管与对方打斗，李展鹏、谢刚正、谢珍喜见对方人员冲过来后逃离了现场。经鉴定，卢某1福在斗殴中造成的损伤程度为轻微伤。上述事实，被告人黄嘉庆、邱月锦、李展鹏、谢刚正、谢珍喜在开庭审理过程中亦无异议，并有受案登记表、立案决定书；黄嘉庆、邱月锦、李展鹏、谢刚正、谢珍喜的户籍证明；抓获经过；到案经过；指认现场照片；人物辨认笔录；案件照片；现场勘验笔录；钦州市正大司法鉴定中心司法鉴定意见书、鉴定意见通知书；钟某、黄某2杰、黄某3、黄某4、卢某2、黄某5、龙某2、杨斯添、沈某、梁某、陈某1、庞置华、杨某、庞某1、陈某2、陈某3、庞某2的证言；被告人黄嘉庆、邱月锦、李展鹏、谢刚正、谢珍喜的供述等证据证实，足以认定。 原判认为，被告人黄嘉庆、邱月锦、李展鹏、谢刚正、谢珍喜积极参与持械聚众斗殴，五被告人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款的规定，构成聚众斗殴罪，公诉机关指控被告人黄嘉庆、邱月锦、李展鹏、谢刚正、谢珍喜犯聚众斗殴罪罪名成立，本院予以支持。在共同犯罪中，本案被告人黄嘉庆、邱月锦积极参加并实施互相斗殴行为，起主要作用，系主犯，应按照两被告人参与的全部犯罪处罚。被告人李展鹏、谢刚正、谢珍喜积极参加但没有实施互相斗殴行为，起次要和辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。五被告人归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪，依法可以从轻处罚。 综上所述，根据五被告人犯罪的事实、性质、情节及对社会的危害程度，本院决定对被告人黄嘉庆、邱月锦从轻处罚；对被告人李展鹏、谢刚正、谢珍喜减轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款、第二十五条第一款、第二十六条第四款、第二十七条、第四十七条、第六十一条、第六十二条、第六十三条、第六十七条第三款的规定，判决：一、被告人黄嘉庆犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；二、被告人邱月锦犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑三年；三、被告人李展鹏犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年五个月；四、被告人谢刚正犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年五个月；五、被告人谢珍喜犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年五个月。 黄嘉庆上诉称，上诉人是从犯，一审量刑过重，请求二审法院减轻处罚。 邱月锦上诉称，上诉人是被动参与，不是主犯，应对其从轻处罚。 邱月锦的辩护人认为，邱月锦并不是本案的组织者是从犯，主动放弃斗殴，应从轻处罚。 李展鹏上诉称，上诉人是被动参与，一审量刑过重，要求判处一年以下有期徒刑，并适用缓刑。 李展鹏的辩护人认为，李展鹏是从犯，认罪，应当从轻或减轻处罚。 谢刚正上诉称，其不是积极参加者，仅是一般参加者，不构成聚众斗殴罪。 谢刚正的辩护人认为，谢刚正并不是积极参加者，应当从轻或减轻处罚。 谢珍喜上诉称，其没有参与打架斗殴，并且一审量刑过重。 钦州市人民检察院认为，本案一审判决认定的事实清楚，证据确实充分，定罪准确；上诉人及辩护人提出的上诉理由及辩护意见不能成立。综上所述，二审法院应当维持一审判决，驳回上诉。 二审审理查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。 本院综合上诉人黄嘉庆、邱月锦、李展鹏、谢刚正、谢珍喜的上诉意见及三个辩护人的辩护理由，本案归纳焦点是五个上诉人是否构成聚众斗殴罪，一审量刑是适当的问题。经查，黄嘉庆、邱月锦积极参加并实施互相斗殴的行为，是主犯，李展鹏、谢刚正、谢珍喜均积极参加但没有实施互相斗殴行为，是从犯。有上诉人的供述及对方当事人的陈述，和相关的证人证言及鉴定意见，并造成卢某1福损伤程度为轻微伤的犯罪事实，符合聚众斗殴罪的构成要件，五中的约架和恒基广场斗殴行为是本案聚众斗殴不可分割的两个环节，具有连续性，并且持械在公共场所聚众斗殴，是严重破坏社会公共秩序的犯罪行为，社会危害性大，不符合适用缓刑的法律规定。一审法院在综合考虑上诉人各方面的因素，所做出量刑在法定的量刑幅度内，对上诉人的上诉意见及辩护人的理由，不予采纳。 本院认为，黄嘉庆、邱月锦、李展鹏、谢刚正、谢珍喜积极参与持械聚众斗殴，五个上诉人的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款的规定，构成聚众斗殴罪，原公诉机关指控黄嘉庆、邱月锦、李展鹏、谢刚正、谢珍喜犯聚众斗殴罪罪名成立。在共同犯罪中，黄嘉庆、邱月锦积极参加并实施互相斗殴行为，起主要作用，系主犯，应按照其参与的全部犯罪处罚。李展鹏、谢刚正、谢珍喜积极参加但没有实施互相斗殴行为，起次要和辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻或者免除处罚。五上诉人归案后如实供述犯罪事实，自愿认罪，依法可以从轻处罚。原判根据黄嘉庆、邱月锦、李展鹏、谢刚正、谢珍喜犯罪的事实、犯罪的性质、情节及对社会危害程度，对五上诉人从轻处罚正确。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。检察机关的意见正确，应予以支持。各上诉人的上诉理由及辩护人意见均不成立，本院不予采信。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 赵洪忱 审 判 员 黎 刚 审 判 员 潘倩红 二〇一九年九月十九日 法官助理 黎佳林 书 记 员 胡宝文