广东省湛江市赤坎区人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0802民初153号原告湛江金叶发展有限公司，住所地：湛江市赤坎区海北路****。法定代表人王俊，该公司常务副总经理。委托代理人方富杰，男，广东如临律师事务所律师。被告广东陈虾实业有限公司，住所地：广东省廉江市横山镇。法定代表人苏宽森，该公司经理。委托代理人邹优松，男，广东旗胜律师事务所律师。第三人金乡县邦元商贸有限公司，住所地：金乡县鱼山镇隋韩楼村北。法定代表人张德顺。原告湛江金叶发展有限公司诉被告广东陈虾实业有限公司、第三人金乡县邦元商贸有限公司借款合同纠纷一案，本院于2019年1月8日受理本案后，被告于2019年1月25日向本院提出管辖权异议，本院依法作出（2019）粤0802民初153号之二民事裁定书，驳回被告提出的管辖权异议，被告不服并提起上诉，湛江市中级人民法院作出（2019）粤08民辖终41号民事裁定书，维持原裁定，因此，本院继续审理本案。被告于2019年5月15日向本院申请追加金乡县邦元商贸有限公司作为第三人参加本案诉讼，本院依法适用普通程序并通知金乡县邦元商贸有限公司作为第三人参加诉讼，且于2019年8月26日公开开庭进行了审理。原告委托代理人方富杰及被告委托代理人邹优松到庭参加诉讼，第三人金乡县邦元商贸有限公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭，依法作缺席审理，本案现已审理终结。原告诉称，2016年2月5日被告与原告签订《合作经营大蒜合同书》，向原告借款300万元，用于购买大蒜。按原告支付资金时间，每日给原告缴交资金数额万分之七的滞纳金。当日，原告依约支付300万元到被告的指定账户。2018年6月25日被告向原告出具《还款计划书》，承诺偿还借款本金300万元及利息。2018年8月23日被告向原告出具《还款承诺书》，承诺9、10、11月每月还款壹佰万元和利息。被告均未按约偿还款项给原告。为此，请求判令：1、被告偿还本金300万元及利息210万元（暂计至2019年1月6日，以本金300万元，按每月2%计算至还清之日止）；2、被告承担本案受理费、保全费及保险费。被告辩称，一、涉案的300万元是作为被答辩人与答辩人合作经营大蒜的投资款，并非是答辩人向被答辩人的借款。主要理由：1、被答辩人（作为甲方）与答辩人（作为乙方）于2016年2月5日签订的《合作经营大蒜合同书》明确约定：“1、甲乙双方合作经销大蒜，甲方负责资金，乙方负责购进与销售。……4、合作经营利润的分配。本批大蒜甲方按投入资金年毛利率20%分得利润……”。很明显，该合同书已明确约定涉案的300万元，是被答辩人作为与答辩人合作经营大蒜的投资款，并非借款。2、答辩人与被答辩人已实际履行《合作经营大蒜合同书》，被答辩人已按《合作经营大蒜合同书》的约定，将涉案的300万元汇给金乡县邦元商贸有限公司作为购买大蒜之用，答辩人负责大蒜的购销工作。后因各种原因造成本次合作经营亏损，致使该投资款没法收回，本次合作经营损失应由双方共同承担。二、答辩人的原法定代表人陈虾于2018年6月25日、8月23日以“广东陈虾实业有限公司”及公司负责人的名义为被答辩人出具的《还款计划书》及《还款承诺书》是无效的。理由：1、广东陈虾实业有限公司原股东陈虾、冯冬梅已于2018年5月14日分别将其持有公司的52.76%股权和17.24%股权转让给新股东苏宽森，该公司的法定代表人也由陈虾变更为苏宽森。从2018年5月14日起，陈虾未经其他股东及法定代表人的同意，无权以广东陈虾实业有限公司和该公司负责人的名义对外从事活动，其于2018年6月25日、8月23日擅自以“广东陈虾实业有限公司”及公司负责人的名义为被答辩人出具《还款计划书》及《还款承诺书》纯属其个人行为，与答辩人无关，且该行为故意损害答辩人其他股东的合法权益，属于无效的。2、因广东陈虾实业有限公司的原公章未经公安机关备案，在陈虾、冯冬梅于2018年5月14日将其所持公司的股权转让给苏宽森及将公司的法定代表人变更为苏宽森后，原公章已停止使用，已由公司重新向公安机关申请备案并使用新公章。陈虾没有经过其他股东及法定代表人的同意，擅自以“广东陈虾实业有限公司”及公司负责人的名义向被答辩人出具《还款计划书》及《还款承诺书》，并加盖已停止使用的旧公章，显然是无效的，对答辩人没有约束力。综上所述，涉案300万元属于合作经营的投资款，并非借款。被答辩人以借款为由要求答辩人还款付息是无理的，请求法院驳回被答辩人的诉讼请求。第三人述称（邮寄书面答辩状给本院），一、我方在2016年受广东陈虾实业有限公司委托代收代储大蒜，2016年2月5日收到代收大蒜资金300万元。收到资金后我方于2016年2月16日前已将300万元的资金全部用于为陈虾实业有限公司收购大蒜326.6吨，并代储存于我公司冷库。二、原告金叶发展有限公司与被告广东陈虾实业有限公司签订的合作经营大蒜合同书中第三条中对于我方权利义务的设定未经过答辩人的确认，对我方不产生法律效力。综上，我方与原告湛江金叶发展有限公司诉被告广东陈虾实业有限公司借款合同纠纷一案没有任何法律上的利害关系，亦不承担任何责任。经审理查明，2016年2月5日，原告与被告签订《合作经营大蒜合同书》，约定：1、双方合作经营大蒜，原告负责资金，被告负责购进与销售；2、被告负责产品收购的验收、保管及销售，由此所发生的一切费用及任何损失由被告负担。货物所有权属于原告，原告派人监督；3、原告按照被告的安排，于2016年2月5日支付300万元给第三人金乡县邦元商贸有限公司为被告购买大蒜。如购买成功，被告保证第三人为原告开具增值税专用发票。如被告购买大蒜不成功，则负责保证第三人退回原告三百万元本金外，并按原告支付资金时间，每日给原告缴交支付资金数额万分之七的滞纳金；4、合作经营利润分配。本批大蒜原告按投入资金年毛利率20%分得利润，并按此确定销售价给被告销售，并为被告销售开具增值税发票；5、被告承担经营风险。被告将于1995年4月12日购买的廉江市糖烟酒公司横山批发站的一块土地，该土地证号是（国有土地使用证-廉府国总字第002479号总字第【1989】第10003**，土地面积为4710平方米）抵押给原告，被告承诺该地块产权归属乙方无纠纷争议。当原告资金和收益有损失时，被告同意原告处理该地块以弥补原告的损失。同日，原告通过转账支付300万元（分两笔，一笔100万元、另一笔200万元）给第三人。2018年6月25日，被告向原告出具《还款计划书》，称在2016年2月5日向原告借款300万元用于经营大蒜，因经营失败，无法及时偿还本息给原告；承诺在本年内偿还清所欠原告的三百万元及利息。2018年8月23日，被告向原告出具《还款承诺书》，称与原告在2016年2月5日签订了《合作经营大蒜合同书》，原告已付300万元货款，利息按原协议约定分别计付。因合同履行期限已届满，我司经营不成功，现经双方协商终止合作。经结算，我司尚欠原告货款本金三百万元及利息应予退还；承诺在三个月内结清尚欠本金及利息，9月-11月每月还款壹佰万元和利息。被告至今尚未偿还本金300万元及利息，引发双方纠纷，原告遂于2019年1月8日向本院提起诉讼。本院认为，本案系借款合同纠纷。涉案的《合作经营大蒜合同书》名为合作经营，实际上是被告向原告借款用于经营大蒜。理由如下：一、《合作经营大蒜合同书》约定如购买大蒜不成功，被告担保第三人退回300万元及支付滞纳金，且约定由被告承担经营风险并提供土地作为抵押，由此可见，原告提供资金给被告是不需要承担经营风险的，被告使用资金的风险由其自己承担，其要保证原告的收益；二、名为合作经营，具体过程就是原告按约定把300万元资金转给第三人，尔后，被告给原告出具《还款计划书》，确认借款300万元用于经营大蒜，并承诺偿还本金及利息给原告；最后出具的《还款承诺书》亦承诺会在三个月内偿还300万元本金及利息，该过程证明了被告确认是向原告借款经营，现尚欠原告借款本金300万元及利息。三、本案合作经营的具体方式是原告借款给被告，被告负责购买及经营大蒜，无论经营成败，被告都要负责偿还300万元本金和利息，综上所述，本案实际上是借款纠纷，合作经营是借款的理由。对于被告抗辩称《还款计划书》及《还款承诺书》是陈虾的个人行为，对公司没有约束力，而《还款计划书》及《还款承诺书》上加盖的是被告的公章，是以公司的名义给原告出具的，被告并没有否认该公章的真实性，亦没有提供证据证明所盖公章是虚假的；陈虾至今仍然是被告的股东，在出具《还款计划书》及《还款承诺书》时虽然已经不是公司的法定代表人，但并不影响《还款计划书》及《还款承诺书》的真实性和合法性，《还款计划书》及《还款承诺书》是有效的。关于利息的计算方式，在《合作经营大蒜合同书》中约定的是被告保证第三人退回300万元本金并按支付资金时间缴交每日万分之七的滞纳金，该约定约束的是第三人，而在《还款计划书》及《还款承诺书》中并没有具体写明利息的计算方式，为此，本院酌情从被告出具《还款计划书》之日（2018年6月25日）起按中国人民银行同期同类贷款利率计算利息。另，原告请求被告承担诉讼保全责任保险费，因双方对此并没有约定，且该费用并不是诉讼必要的支出，故本院不予支持该诉讼请求。综上，原告提出被告偿还300万元及利息的请求合法有据，本院予以支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、第二百零七条的规定，判决如下：一、限被告广东陈虾实业有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告湛江金叶发展有限公司偿还本金300万元，并从2018年6月25日起至还清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计付利息。二、驳回原告湛江金叶发展有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决确定的期间履行金钱给付义务，则按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费47500元、财产保全费5000元，均由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省湛江市中级人民法院。审 判 长  陈 强审 判 员  杨莹莹人民陪审员  麦洽侨二〇一九年九月二十六日书 记 员  黄嘉慧附：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百九十六条借款合同是借款人向贷款人借款，到期返还借款并支付利息的合同。《中华人民共和国合同法》第二百零七条借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。