河北省张家口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀07民终1638号上诉人（原审原告）：常生兵，男，1963年12月18日出生，汉族，现住张家口市赤城县。委托诉讼代理人：陈林祥，河北格诺律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：怀来宏飞劳务派遣有限公司，住所地，怀来县王家楼回族乡麻峪口村。法定代表人：田飞，总经理。委托诉讼代理人：秦占海，怀来县博精法律服务所法律工作者。上诉人常生兵因与被上诉人怀来宏飞劳务派遣有限公司（以下简称宏飞公司）劳动合同纠纷一案，不服河北省怀来县人民法院（2019）冀0730民初307号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。上诉人常生兵的委托诉讼代理人陈林祥，被上诉人宏飞公司的委托诉讼代理人秦占海及法定代表人田飞到庭参加诉讼，本案现已审理终结。常生兵上诉请求：撤销原审判决，改判宏飞公司在一审的基础上再支付一个月的经济补偿金，并按怀来县人民政府规定的当地最低工资标准支付2018年1月1日至2018年11月7日的工资，或将该案发还重审，并由宏飞公司承担一、二审诉讼费。理由是：一审查明事实清楚，但认为解除劳动合同的具体时间为2017年12月31日是错误的。2017年底，常生兵接到宏飞公司的放假通知，因矿上经营困难，自2018年开始给工人放假，2018年9月重新启动时再安排上班。待岗期间矿上支付了2018年1月至4月的各项保险。但到2018年9月，矿上陆续通知工人无法恢复生产，双方也没有协商解除劳动关系。2018年11月7日，常生兵需要办理社会保险，宏飞公司才出具解除劳动关系的证明。依据劳动合同法第五十条，用人单位应当在解除或终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，宏飞公司没有为常生兵办理解除劳动关系证明，同时将解除劳动关系时间订在2017年12月31日，违背了放假待岗的事实，也违反了应当在解除劳动关系时出具证明这一时间点的法律规定。宏飞公司辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确。常生兵的诉求没有事实法律依据。宏飞公司给常生兵出具了终止劳动关系的证明，2018年1月1日双方已不存在劳动关系，常生兵未提供劳动，双方已不存在工资报酬问题。常生兵在一审中提出诉讼请求：1、判令宏飞公司按照河北省最低工资标准支付自2017年12月至2018年11月7日期间11个月工资报酬；2、宏飞公司支付解除劳动合同经济型补偿金24017元；3、本案诉讼费由宏飞公司承担。事实和理由：2012年3月份，常生兵与宏飞公司签订劳务派遣合同约定合同期限两年。合同签订后，常生兵被派遣到怀来宏达矿业有限公司从事机械维修工作。合同到期后，常生兵与宏飞公司、怀来宏达矿业有限公司均未续签劳务派遣合同和用工合同，常生兵继续在怀来宏达矿业有限公司工作至2017年12月份，工资一直由宏飞公司支付。依据法律规定，双方形成不固定期限劳动合同。2017年12月份，因怀来宏达矿业有限公司经营不善，常生兵放假在家待岗就业，2018年11月7日，双方解除劳动合同。依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第二款劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬之规定，宏飞公司并未依法支付2017年11月到2018年11月工资。依据《中华人民共和国劳动合同法》第五十八条第一款劳务派遣单位是本法所称用人单位，应当履行用人单位对劳动者的义务。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告在被告处工作了6年零8个月，宏飞公司应当补偿常生兵7个月工资。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资之规定。常生兵在2016年11月到2017年11月之间的平均工资为3431元。宏飞公司应当常生兵支付24017元经济型补偿金。宏飞公司在一审中辩称：一、常生兵要求支付2017年12月至2018年11月7日期间，按照河北省最低工资标准支付11个月工资报酬的诉求无事实根据，于法无据。双方2017年12月31日劳务派遣合同到期终止。常生兵给宏飞公司出具了终止劳动关系证明。2018年1月1日起双方不存在劳动关系，常生兵未提供劳动，不存在工资报酬问题。二、常生兵诉求的解除劳动合同经济补偿金与事实不符，诉求计算有误，应当按事实证据依法确认，公平合理处理。合同终止后距提起诉讼已超一年时效。因此按法律规定同意给付常生兵一年的工龄一个月本人2017年平均工资的经济补偿。三、依法确认给付常生兵的经济补偿金应当由实际用工单位给付，宏飞公司只是协调处理该纠纷。待与怀来宏达矿业有限公司沟通，该公司同意给付后付给常生兵。常生兵2017年月平均工资为3431元。一审经审理查明：常生兵于2012年3月通过宏飞公司到怀来宏达矿业有限公司上班，工作岗位为选矿厂钳工，2017年12月，因怀来宏达矿业有限公司经营亏损严重，常生兵离开该公司回家；常生兵工作期间，工资及企业应该缴纳的社会保险费由怀来宏达矿业有限公司支付给宏飞公司，宏飞公司在扣除社会保险费后再以现金方式支付于常生兵。宏飞公司以支付给了常生兵在怀来宏达矿业有限公司工作期间的全部工资，并为常生兵缴纳了养老保险、工伤保险、医疗保险，常生兵在2017年1月至12月的平均工资为3431元。常生兵在离开怀来宏达矿业有限公司后，该公司向宏飞公司全额支付了2018年1月-4月常生兵社会保险费（养老、工伤、医疗）应由企业负担部分，此后，宏飞公司将此款给付了常生兵。2018年11月7日，应常生兵要求，宏飞公司给常生兵出具了解除劳动合同证明，证明载明：“我公司职工常生兵身份证号于2017年12月31日于我公司解除劳动合同”。一审中怀来县社会保险事业管理局2019年3月8日出具的证明显示：常生兵企业养老保险参保缴费时间1994.1-2008.12、2012.1-2017.12，无欠费额，2012年1月-2017年12月在怀来宏飞劳务派遣有限公司缴费。诉讼前，常生兵申请劳动仲裁，怀来县劳动人事争议调解仲裁委员会于2019年1月10日作出了“怀劳人仲案字（2018）第94号仲裁裁决书”，裁决由宏飞公司支付常生兵经济补偿金17155元（3431元/月×5个月），常生兵不服仲裁裁决，提起诉讼。一审法院认为：宏飞公司对与常生兵曾存在劳动关系，同意支付解除劳动合同补偿金无异议，予以确认。本案主要争议焦点在于宏飞公司应否按照本地最低工资标准支付常生兵2018年1月-11月的工资，也即双方解除劳动合同的时间问题。常生兵认为在2017年12月离开怀来宏达矿业有限公司后，属于在家待业，此时并未解除劳动合同关系，且怀来宏达矿业有限公司已向宏飞公司支付了常生兵2018年1月-4月应由企业负担的社会保险费用，应当以宏飞公司向常生兵出具解除劳动合同证明的时间即2018年11月7日，为双方解除劳动合同的时间，宏飞公司则认为2017年12月31日为双方解除劳动合同的时间。针对该争议焦点，一审法院认为：该解除劳动合同证明系常生兵要求宏飞公司向其出具的，证明已明确了双方解除劳动合同的时间为2017年12月31日，即使如常生兵所诉当时迫于无奈，但并未举证证明，况且当时亦可选择仲裁、诉讼方式解决争议；其次，宏飞公司已向常生兵支付了怀来宏达矿业有限公司转来的2018年1月-4月的社会保险费用；最后，怀来县社保局证明证实宏飞公司为常生兵缴纳养老保险的截止时间为2017年12月，此后未再为常生兵缴费。基于此，认定双方解除劳动合同的时间为2017年12月31日，故常生兵请求劳动合同解除后共计11个月的工资，无事实依据，不予支持；常生兵于2012年3月即到被告处上班，工作年限应计算为5年9个月，故经济补偿金应按6个月计算，即3431元/月×6个月=20586元。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第（二）项、第四十七条第一款、第三款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定判决，一、被告怀来宏飞劳务派遣有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内，给付原告常生兵经济补偿金20586元。二、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费5元，由被告负担。本院查明事实与一审法院查明事实相同。本院认为，宏飞公司对与常生兵曾存在劳动关系，同意支付解除劳动合同补偿金无异议，予以确认。本案主要争议焦点在于宏飞公司应否按照本地最低工资标准支付常生兵2018年1月-11月的工资，也即双方解除劳动合同的时间问题。常生兵认为在2017年12月离开怀来宏达矿业有限公司后，属于在家待业，此时并未解除劳动合同关系，且怀来宏达矿业有限公司已向宏飞公司支付了常生兵2018年1月-4月应由企业负担的社会保险费用，应当以宏飞公司向常生兵出具解除劳动合同证明的时间即2018年11月7日，为双方解除劳动合同的时间，宏飞公司则认为2017年12月31日为双方解除劳动合同的时间。关于宏飞公司所出的证明，上诉人不予认可解除劳动合同时间，且该证明不能说明2017年12月31日宏飞公司已通知上诉人劳动关系解除，宏飞公司作为用人单位在与劳动者解除劳动关系时，应当以书面形式通知并送达到劳动者本人。而其于2018年11月7日所出的证明，只能认定为是此日通知劳动者解除劳动合同。故本院认定解除劳动合同的时间为2018年11月7日。因此对上诉人要求给付待岗期间工资本院予以支持。根据《河北省工资支付规定》第二十八条，非劳动者本人原因造成劳动者停工待岗一个月以上的生活费标准为当地最低工资标准的百分之八十。河北省最低工资标准为每月1590元。庭审中,上诉人不再主张支付一个月的经济补偿金的诉求，本院予以认定。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、《河北省工资支付规定》第二十八条之规定判决如下：一、维持河北省怀来县人民法院（2019）冀0730民初307号民事判决第（一）项；二、撤销河北省怀来县人民法院（2019）冀0730民初307号民事判决第（二）项；三、宏飞公司于本判决生效之日起七日内给付常生兵2018年1月至2018年11月待岗工资12720元（1590元×80%×10）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10元，二审案件受理费10元，由怀来宏飞劳务派遣有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王艳龙审判员  姜 兵审判员  牟 键二〇一九年九月三十日书记员  王璐璐