四川省达州市达川区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川1703民初816号 原告：何云建，男，1957年2月2日出生，汉族，住四川省通川区。 委托诉讼代理人：周定荣，达州市达川区法通法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：杨波，达州市达川区法通法律服务所法律工作者。 被告：绵阳佳成建设有限公司，住所地：绵阳市游仙区，统一社会信用代码：XXX。 法定代表人：张啟文，系该公司经理。 委托诉讼代理人：冯春，男，1981年4月15日出生，汉族，住四川省渠县。 被告:李恒兴，男，1961年5月12日出生，汉族，住四川省宣汉县。 被告：中国人民财产保险股份有限公司达州分公司，住所地：达州市通川区，统一社会信用代码：XXX，法定代表人：杜波。 委托诉讼代理人：张友国,四川虹信律师事务所律师。 原告何云建诉被告绵阳佳成建设有限公司（以下简称绵阳佳成建设公司）、李恒兴、被告中国人民财产保险股份有限公司达州分公司（以下简称人保财险达州分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告何云建及其委托代理人周定荣、杨波、被告绵阳佳成建设公司的委托诉讼代理人冯春，被告李恒兴，被告人保财险达州分公司的委托代理人张友国到庭参加了诉讼，2019年7月30日复庭时李恒兴经本院传唤，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 原告何云建向本院提出诉讼请求：1.要求被告赔偿原告治疗费613.80元、一次性伤残补助金58381.30元、误工费27000元、护理费7200元、营养费1800元、鉴定费1800元精神抚慰金5000元，共计101795.10元；2.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：被告李恒兴承包被告建设公司发包的陈家乡石峡子水库引水工程，2018年7月21日被告李恒兴将上述部分工程分包给原告做劳务，双方签订了一份合作协议。2018年7月28日中午11点40分左右，原告在工地施工过程中，不慎摔落到地上受伤，工友将被告送到建设公司石峡子水库引水工程项目部，项目部工作人员用车将原告送到达州骨科医院，经DR检查诊断：原告右桡骨远端及尺骨茎突骨折；处理建议行石膏外固定术，休息一月。由于被告没有安排原告住院，原告回家后因右手疼痛，2018年8月14日、8月30日、9月11日先后3次到达州市中心医院门诊部复查诊断：右桡骨远端骨折伴尺骨茎突骨折，建议休息4月。2018年11月28日，原告向达州金证司法鉴定中心申请评残，该中心作出达金司鉴中心（2018）临鉴字第787号司法鉴定意见书，鉴定原告属十级伤残，误工期120天、护理期60日、营养期90日。原告治疗终结后，找被告一商量解决此事无果。为了维护原告的合法权益，根据法律规定和保险合同约定，原告特向法院提起诉讼，请求人民法院依法判决。 被告绵阳佳成建设公司辩称：石峡子水库引水工程的其中一个项目是李恒兴揽下来然后与原告签订的合作协议，由原告雇佣人进行施工。我也组织过大家就原告受伤的事情进行协商解决，工资的事情是在年前解决了的，我得知原告受伤是8月28号，但是门诊时间是7月27号，发现这个问题我都是及时沟通了的，应该提交双方认定的伤残鉴定机构。 被告李恒兴辩称：我承包下来的费用都是一并交给原告的，我没有从中赚取一分钱。 被告人保财险达州分公司辩称：原告的赔偿标准根据原告的户口性质计算。2、保险公司赔偿范围是两部分，一是死亡伤残赔偿项目，现在保险公司不清楚保险范围，之前没有报案。二是赔偿的医疗费仅用于治疗伤病的费用。3、原告何云建与绵阳佳成建设公司不是雇佣的关系，是合作的关系，是商业合同的关系，何云建是组织工人施工，不清楚原告是否从中收取额外费用，从中赚取利益，何云建没有劳务资格。4、原告也有过错，应该承担相应责任。5、根据保险合同的约定，是雇主责任赔偿条款，原告与绵阳佳成建设公司不是雇佣关系，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。 原告为支持其诉讼请求，向本院提交了如下证据材料： 1.原告身份证复印件，被告建设公司企业登记信息、被告李恒兴身份证复印件，拟证明原、被告诉讼主体适格。2.合作协议，拟证明李恒兴与罗举海、何云建签订的劳务协议。3.照片二张，拟证明石峡子水库干渠二标段项目经理部系建设公司进行建设。4.照片、达州骨科医院门诊病历及DR诊断报告单和达州市中心医院DX检查报告单、诊断证明，拟证明原告右手桡骨骨折，建议休息四个月。5.门诊治疗费发票8张，证明原告治疗费复查费共计650.80元。6.达州金证司法鉴定中心决定书及鉴定费发票，拟证明原告属于十级伤残，误工期120天，护理期60日，营养期90日，鉴定费1800元。7.调查笔录二份、证明一份，分别是杨兴华、罗举海，拟证明原告在被告建设公司承包石峡子水库工程做工受伤情况。 被告绵阳佳成建设公司为支持其答辩理由，向本院提交了如下证据材料：建筑施工企业雇主责任保险保单。 被告人保财险达州分公司为支持其答辩理由，向本院提交了如下证据材料：建筑施工企业雇主责任保险保单。 本院经审理认定事实如下：2018年7月28日中午11点40分左右，原告在被告绵阳佳成建设承建的石峡子水库引水工程石峡子水库干渠二标段工地施工过程中，不慎摔落到地上受伤，工友将被告送到建设公司石峡子水库引水工程项目部，项目部工作人员用车将原告送到达州骨科医院，经DR检查诊断：原告右桡骨远端及尺骨茎突骨折；处理建议行石膏外固定术，休息一月。由于被告每月安排原告住院，原告回家后因右手疼痛，2018年8月14日、8月30日、9月11日先后3次到达州市中心医院门诊部复查诊断：右桡骨远端骨折伴尺骨茎突骨折，建议休息4月。2018年11月28日，原告向达州金证司法鉴定中心申请评残，该中心作出达金司鉴中心（2018）临鉴字第787号《司法鉴定意见书》，鉴定原告属十级伤残，误工期120天、护理期60日、营养期90日。原告治疗终结后，找被告一商量解决此事无果。为了维护原告的合法权益，根据法律规定和保险合同约定，原告特向法院提起诉讼，请求人民法院依法判决。 同时查明：一、2018年7月21日原告与被告李恒兴签订《合作协议》：“甲方：李恒兴，身份证号码：5130221961××××××××。乙方：罗举海、何云建，身份证号码：5130211950××××××××、5130301957××××××××，地址：四川省达州市通川区蒲家镇凉水村****、四川省达州市通川区通川北路****附**。经过甲、乙双方协商，甲方将石峡子水库引水工程承包给乙方施工。工程内容：包括以下项目1、木工：展开面积每平方27元（包括拉杆、钉子、夹子）等所有辅料。2、搭钢管：14元/平方米。3.基础平台，混凝土：20元/立方米（包括搅拌机，划水泥等），机器设备是甲方的。4、水沟和柱子混凝土：50元/立方米。5、钢筋：760/吨，包括辅材，扎丝，焊条等。（机器设备待议）。6、乙方承包工程资金组合人员，技术设备，实行乙方组织管理。7、乙方按月支付工人工资。8、付款方式：每个月付款80%，以计量的方式，滚动式付款。8、停工待料：工程施工过程中，停工待料每天由甲方付乙方工人生活费20元/人，下雨天不计算。10、若乙方将该项目再分包给其他人，由此造成的损失均由乙方承担相关责任与甲方无关。11、质量责任：乙方若不听甲方安排造成验收不合格，一切责任由乙方负责，甲方安排乙方技术交底，每天要签字确认。12、本合同一式二份，甲、乙双方各执一份，此工程未尽事宜，双方协商同意后仍有法律效力。甲方：李恒兴。乙方：罗举海，何云建。2018年7月21日。备注：1、结算时按工程施工图纸计量算账。2、合同签订后必须按合同执行，如乙方不按以上签订的条款执行，一切后果由乙方负责。” 二、被告绵阳佳成建设公司在被告人保财险达州分公司购买了建筑施工企业雇主责任保险，累计责任限额：人民币10000000元，每次事故每人人身伤亡责任限额800000元，每次事故每人医疗费用责任限额80000元，每次事故每人医疗费用免赔额500元，每次事故免赔率10%，保险期间自2017年9月30日零时起至2019年9月25日二十四时止，本次事故发生在保险期间内； 三、原告何云建住四川省达州市通川区，系城镇户口居民。 本院认为，关于本案原告何云建与被告李恒兴之间是否存在雇佣关系的问题。原告自述被告李恒兴将陈家乡石峡子水库引水工程分包给原告，被告李恒兴称二被告系合伙关系。但从原告与被告李恒兴所签订的《合作协议》的内容上看，二人系分包关系，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第二款，“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包方和分包人知道或应当知道接受发包和分包业务的雇主没有资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，被告绵阳佳成建设公司将工程发包给被告李恒兴，被告李恒兴又将该工程承包给原告何云建，被告李恒兴、原告何云建均不具备从事该项工程的条件和资质，因此被告绵阳佳成建设公司明知被告李恒兴不具备建设工程施工资质仍将工程发包给被告李恒兴，其在选任上存在过错，故对原告何云建所遭受的人身损害应赔偿责任。 原告与被告签订的《合作协议》第6条中明确表明“乙方承包工程资金组合人员，技术设备，实行乙方组织管理。”原告系在施工过程中，不慎脚踩滑从跳板上摔落到地上，右手触地受伤。原告何云建在提供劳务时未严格按照工作要求规范操作，未按照规程要求固定安全绳，未尽到安全注意义务，存在一定的过错，也应承担相应的责任。结合本案具体情况，原告何云建对损害结果承担20%的责任，被告绵阳佳成建设公司对损害结果承担80%的责任。又因被告绵阳佳成建设公司在被告人保财险达州分公司购买了建筑施工企业雇主责任保险，且原告事故发生时处于保险期间内，故被告绵阳佳成建设公司可在保险责任范围内免责。 本院对原告何云建各项损失确认如下：1、治疗费613.8元；2、残疾赔偿金58381.3元（30727元×19×10%）；３、误工费27000元（150元/天×180天），因原告未提交证据证明其近三年的平均收入，故本院酌情确定原告的误工费为80元/天，达州金证司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》确定原告的误工期为120日，故原告的误工费应为9600元（80元/天×120天）；4、护理费7200元（90×80），达州金证司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》确定原告的护理期为60日，故原告的护理费应为4800元（80元/天×60天）；5、营养费1800元（20元/天×90天）；6、鉴定费1800元；7、精神抚慰金5000元。以上合计81995.1元，因被告绵阳佳成建设公司在被告人保财险达州分公司购买了建筑施工企业雇主责任保险，按该保险合同伤残赔偿比例表中约定，原告属十级伤残，应承担1%的赔偿责任即8000元，故被告绵阳佳成建设公司应支付原告各项损失57596.08元（81995.1元×80%-8000元），原告自行承担16399.02元（81995.1元×20%）。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告绵阳佳成建设有限公司在本判决生效后十日内赔偿原告何云建各项损失共计57596.08元； 二、由被告中国人民财产保险股份有限公司达州分公司在被告绵阳佳成建设有限公司投保的限额内赔偿原告何云建损失8000元； 三、驳回原告何云建其余诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1168元，由被告被告绵阳佳成建设有限公司负担720元，原告何云建负担448元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于四川省达州市中级人民法院。 审判员 刘 毅 二〇一九年九月十九日 书记员 杨文伟