辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终5595号上诉人（原审被告）：沈阳远大铝业工程有限公司东北分公司，住所地沈阳经济技术开发区**街**。法定代表人：崔庆辉，该公司总经理。委托诉讼代理人：张琦，辽宁冠迪律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：马子军，男，1973年9月17日出生，汉族，住沈阳市大**。委托诉讼代理人：刘建国，江苏如一律师事务所律师。上诉人沈阳远大铝业工程有限公司东北分公司(以下简称“沈阳远大铝业东北分公司”)因与被上诉人马子军劳动争议纠纷一案，不服沈阳经济技术开发区人民法院（2017）辽0191民初4812号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。沈阳远大铝业东北分公司上诉请求：请求撤销一审判决第一项，依法发回重审或依法改判我方不支付马子军经济补偿金。事实和理由：马子军离职前十二个月平均工资计算有误，应为12,088.9元。本案是马子军主动提出离职，且没有提前一个月书面通知公司，违反了《劳动合同法》的规定，应承担赔偿公司一个月工资的法律责任。沈阳远大铝业东北分公司作为用人单位有自主经营管理权，在企业遇到经营状况不好时，可以做出调减工资、停工放假等决定，有权对公司进行精简岗位，以渡过难关。已备案的集体合同中明确约定了企业如生产经营状况不好，可以对员工停工放假，放假期间发放基本生活费580元，该合同对马子军具有约定力。且公司作出停工放假的决定也进行了民主程序，与工会进行了协商。马子军辩称，同意一审法院判决。马子军向一审法院起诉请求：1.判令沈阳远大铝业东北分公司支付马子军解除劳动合同经济补偿金199,384.40元,庭审中变更数额为218,234.5元;2.判令沈阳远大铝业东北分公司支付马子军2016年度及2017年度的带薪年休假差额15,556.80元；3.判令沈阳远大铝业东北分公司立即向马子军出具解除劳动合同证明，并为马子军办理档案及社会保险关系转移手续。一审法院认定事实：马子军提交的其从档案中调取的《试用期职工登记表》及《员工试用期转正呈报表》显示，马子军于1999年7月参加工作，并于2001年2月19日入职沈阳远大铝业东北分公司工作。2014年4月22日，沈阳远大铝业东北分公司与马子军签订无固定期限劳动合同，约定马子军从事技术工作。2017年5月16日，沈阳远大铝业东北分公司向马子军出具《关于停工放假的通知》，以公司销售规模收缩为由，安排马子军自2017年5月17日起在原所在部门停工放假，停工放假期间，每月按沈阳市最低工资标准的80%支付工资。马子军本人在通知回执上签名并注明“收到放假通知但本人不接受”。同日，沈阳远大铝业东北分公司向马子军出具《关于休年假的通知》，载明：“公司依据《职工带薪年休假条例》的规定，您享受带薪休假15天，现安排您于2017年5月17日至2017年6月7日期间休年假，年假期间工资照开。”马子军本人在该通知上签名，并注明“收到放假通知前只休一天年假”。2017年5月17日，马子军向被告邮寄《解除劳动合同通知书》，以“2017年5月16日被告在未与本人协商一致的情况下，单方面变更劳动合同约定内容，要求马子军自2017年5月17日起停工放假”为由，与沈阳远大铝业东北分公司解除劳动合同，并要求沈阳远大铝业东北分公司支付经济补偿金。上述通知书于2017年5月17日经沈阳远大铝业东北分公司签收。另查明，马子军提交的银行卡交易明细显示沈阳远大铝业东北分公司于2017年1月26日支付马子军奖金50,065.37元，据此计算2016年5月至2017年4月期间马子军月平均工资为13,226.33元。依据马子军提供的《职工台账汇总表》计算其2016年月平均应发工资为8,677元；2017年月平均应发工资为7,466元。2016年至2017年马子军工作期间沈阳远大铝业东北分公司未安排其休年假或支付未休年假工资。再查明，马子军与沈阳远大铝业东北分公司因经济补偿金、年假工资差额、出具解除劳动合同证明并办理档案及社会保险转移手续事宜发生争议，马子军向沈阳经济技术开发区劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请。该委以马子军的申诉请求被申请人主体不适格为由，于2017年9月18日作出沈开劳人仲不字〔2017〕307号不予受理通知书。马子军对该不予受理通知不服，故诉至一审法院。一审法院认为，劳动者的合法权益受法律保护。关于马子军主张沈阳远大铝业东北分公司支付解除劳动合同经济补偿金的问题，《劳动合同法》第三十五条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以变更劳动合同约定的内容。在协商不能的情况下，用人单位享有有限的用工自主权。本案中，沈阳远大铝业东北分公司在未对马子军进行任何考核或与马子军就调薪及停工问题协商达成一致的情况下即认定马子军为富余人员，向马子军出具停工放假通知单方降低马子军月工资标准并安排马子军停工放假，剥夺了马子军劳动的权利，马子军以此为由与被告解除劳动合同，符合《劳动合同法》第三十八条规定的用人单位支付劳动者经济补偿金的法定情形。关于马子军的连续工作年限及沈阳远大铝业东北分公司应当支付的经济补偿金数额问题。工资是用人单位支付给劳动者的劳动报酬，是劳动者为用人单位付出劳动的对价，应当包括计时计件工资、奖金、津贴和补贴等，故以劳动者离职前12个月平均工资计算的补偿金，应当包括奖金。本案中，沈阳远大铝业东北分公司对于马子军计算的月平均工资期间及2017年1月26日支付马子军奖金50,065.37元的事实不持异议，仅抗辩称此奖金不应计入马子军离职前月平均工资，但是在举证期限内未提供马子军在职期间工资发放相关记录，故对于其相关抗辩该院不予采信，对于马子军的月平均工资数额13,226.33元该院予以确认。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，因用人单位作出的计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。马子军提交了其从人事档案中调取的《试用期职工登记表》及《员工试用期转正呈报表》，结合其本人书写的《转正申请书》可以认定其于2001年2月19日入职马子军沈阳远大铝业工程有限公司东北分公司沈阳远大铝业东北分公司沈阳远大铝业东北分公司工作的事实，沈阳远大铝业东北分公司虽主张双方劳动合同中载明的马子军入职时间为2011年6月1日，但是在举证期限内未提供其他证据对马子军在远大集团内部的工作年限予以证明，故对于沈阳远大铝业东北分公司相关抗辩，该院不予采信。结合马子军的实际工作年限，马子军主张沈阳远大铝业东北分公司支付解除劳动合同经济补偿金218,234元（13,226.33元/月×16.5个月）于法有据，该院予以支持。关于马子军主张沈阳远大铝业东北分公司支付未休年假工资的问题，沈阳远大铝业东北分公司虽抗辩称马子军于2017年休事假多天且未扣发其工资，应当视为已支付其未休年假工资，但是在举证期限内，未提供证据对其主张的马子军休假的事实或其支付工资的情况予以证明，故对于其相关抗辩，该院不予采信。马子军于1999年7月参加工作，于2001年2月入职沈阳远大铝业东北分公司，至2017年解除劳动关系之日工作已满十年，依照《职工带薪年休假条例》第二条、第三条及第五条之规定，劳动者在用人单位连续工作满一年即享受带薪年假；累计工作已满10年不满20年的，年休假10天；用人单位未安排劳动者休年假的，应当按该职工日工资收入的300%支付年休假工资报酬。据此规定马子军应享受每年10天年休假，马子军工作期间沈阳远大铝业东北分公司未安排其休年假或支付相应未休年假工资，对于马子军要求沈阳远大铝业东北分公司支付2016年未休年假工资之主张，事实及法律依据充分，该院予以支持。因马子军于2017年5月17日与沈阳远大铝业东北分公司解除劳动关系，按照其当年在沈阳远大铝业东北分公司的实际工作天数折算当年应休年假天数为3天，而马子军在沈阳远大铝业东北分公司出具的《关于休年假的通知》上注明其已休年假1天，且沈阳远大铝业东北分公司已支付马子军正常工作期间的一倍工资，故对于未休年假工资中合理部分9,385元（8,677元/月÷21.75天×10天×200%+7,466元/月÷21.75天×2天×200%），沈阳远大铝业东北分公司应予支付。本案审理过程中，马子军撤回起诉状中第3项要求沈阳远大铝业东北分公司出具解除劳动合同证明并办理档案及社会保险关系转移手续的诉讼请求，应当视为其对于自身诉讼权益的处分，该院予以准许。一审法院依照《劳动合同法》第三十五条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条及第五条之规定，判决：一、被告沈阳远大铝业工程有限公司东北分公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告马子军解除劳动合同经济补偿金218,234元；二、被告沈阳远大铝业工程有限公司东北分公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付原告马子军未休年假工资9,385元；三、驳回原告马子军其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告沈阳远大铝业工程有限公司东北分公司负担。二审中，马子军提交中华人民共和国税收完税证明，证明2017年2月沈阳远大铝业东北分公司向马子军发放奖金的缴税数额为5,463.07元。沈阳远大铝业东北分公司质证称，真实性没有异议，该证据不能体现马子军奖金的缴税数额，该证据超过举证时效。本院对该证据真实性予以确认。本院对一审查明的事实基本属实。本院认为，关于沈阳远大铝业东北分公司是否应向马子军支付经济补偿金的问题。本案中，在双方履行劳动合同过程中，沈阳远大铝业东北分公司因客观情况发生重大变化，自身工作量严重不足，因此对马子军做出的放假待岗决定，且该放假待岗决定并未表明马子军回归工作岗位的具体条件和期限。综上，可以认定，马子军系因沈阳远大铝业东北分公司未按照劳动合同约定向劳动者提供劳动条件而解除劳动合同。此种情况符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条和第四十六条第（一）项规定的用人单位应当向劳动者支付经济补偿金的条件，故一审判决就此判定沈阳远大铝业东北分公司应当支付马子军经济补偿金并无不当。关于马子军离职前十二个月平均工资标准一节，沈阳远大铝业东北分公司主张应为12,088.9元/月，马子军对该数额予以认可，故本院对经济补偿金数额予以调整，沈阳远大铝业东北分公司支付马子军解除劳动合同经济补偿金199,466.85元（12,088.9元/月×16.5个月）。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、维持沈阳经济技术开发区人民法院（2017）辽0191民初4812号民事判决第二项;二、撤销沈阳经济技术开发区人民法院（2017）辽0191民初4812号民事判决第三项;三、变更沈阳经济技术开发区人民法院（2017）辽0191民初4812号民事判决第一项为沈阳远大铝业工程有限公司东北分公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付马子军解除劳动合同经济补偿金199,466.85元（12,088.9元/月×16.5个月）；四、驳回沈阳远大铝业工程有限公司东北分公司其他上诉请求；五、驳回马子军其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一、二审案件受理费共计20元，均由沈阳远大铝业工程有限公司东北分公司负担。本判决为终审判决审判长  石瑷丹审判员  李晓颖审判员  马晨光二〇一九年九月九日法官助理张艳玲书记员席红跃