四川省广元市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川08民终1440号 上诉人（原审被告）：何秀蓉，女，汉族，生于1985年7月29日，户籍地四川省广元市朝天区，现住四川省广元市利州区。 委托诉讼代理人：彭永才（系上诉人丈夫），男，汉族，生于1984年1月3日，户籍地四川省广元市朝天区，现住地址四川省广元市利州区。 被上诉人（原审原告）：垫富宝投资有限公司，住所地河北省邢台市新河县新兴街东侧。 法定代表人：耿君彩，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：力飞，男，汉族，生于1988年3月28日，住四川省广元市利州区，系该公司工作人员。 上诉人何秀蓉因与被上诉人垫富宝投资有限公司（以下简称垫富宝公司）合同纠纷一案，不服四川省广元市利州区人民法院（2019）川0802民初2859号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 何秀蓉上诉请求:1、撤销一审判决，该判驳回被上诉人垫富宝有限公司的诉讼请求。2、本案的一二审诉讼费由败诉方承担。事实和理由：一审法院事实不清，适用法律错误。上诉人在2018年12月5日在“河北省邢台市新河县新兴街东侧的垫富宝投资有限公司”消费款35000元，无任何事实依据。上诉人是在2017年在“广元市万达锦程消费金融公司”借过一笔款，经办人是杨天海。这个公司是一个放高利贷的公司，我前后还款加高额砍头息下来以当别论了。而一审法院把广元万达锦程金融消费公司和被上诉人的河北邢台公司交叉起给上诉人判20480元不公。 垫富宝投资有限公司答辩称，我公司就是帮别人垫付消费，何秀蓉是在2018年1月的时候有一笔交易3.5万元，是用在旺苍的商务部再转到何秀蓉账户的，他申请提现到账就是33976元，我们就是收取了一个服务费1020元，还有提现的手续费4块钱。他上诉的时候说是杨天海转给他的，实际上杨天海只是代理这个产品，上诉人每次还的是展期服务费。 垫富宝投资有限公司向一审法院提出诉讼请求：1.被告偿还原告垫付款本金35000元；2.被告向原告支付违约金3500元（欠款额10%的当月违约金，及按欠款额日千分之一计算自2019年3月21日起至实际付清之日止的迟延履行金）；3.本案的案件受理费、公告费、邮寄费、鉴定费等诉讼费用及原告为追偿欠款而支付的律师费或者其他费用由被告承担。(一审庭审中，第2项诉讼请求明确为：被告向原告支付违约金3500元及迟延履行金，以35000元为基数，自2019年1月10日起至实际还清之日止，按年利率24%计算）。 一审法院认定的事实：2018年1月26日,原告与被告协商一致并订立《垫付宝（垫付卡）领用合约》，约定：一、被告注册为原告指定网络平台的会员，原告及垫付宝网站即为被告开立具有消费垫付功能的垫付宝账户；二、被告发生商品或服务交易时使用垫付宝信用额度进行消费后，原告即替被告垫付消费款项给交易或提供服务的另一方，被告须按约定归还原告垫付款；三、被告应按照垫付宝网站上双方达成的垫付宝账房帐单日、还款日核算账单，并在每期的还款日前按时足额还款；四、被告未按时足额还款，被告逾期当日需支付欠款总额的10%作为当月违约金。被告在未还清欠款之前，每逾期1日须按欠款额的1‰支付延迟履行违约金。协议签订后的当日14时13分29秒，被告何秀蓉用手机号为181××××5599在网址××的原告垫富宝投资有限公司注册会员，身份证号5108121985××××××××，会员识别号码8014868109846468。该会员信息唯一且由原告本人设定登录密码及管理使用。随后，被告依据该项规则进行使用并如期进行还款。2018年12月5日，原告替被告垫付在商户黎浩处消费款35000元后，被告未按双方约定进行偿还。 另查明，被告通过原告直营店工作人员杨天海分数次向原告偿还款项共计为14520元，原告同意该款在其所主张的35000元中予以扣减。经折算，被告尚欠原告的款项为20480（35000-14520）元。 上述事实有原告所举的原身份信息，《垫付宝领用合约》《车辆质押担保承诺函》、垫付宝网站后台记录、会员注册信息界面截图、欠款记录截图，被告所举转账记录及双方当事人当庭陈述加以佐证。 一审法院认为，原告与被告之间签订系列合同，系当事人真实意思表示，不违反法律强制性规定，合法有效。原告履行了垫付款的行为，被告除通过原告的直营店人员杨天海向原告偿还14520元外，未按照合同约定履行偿还垫付款义务，构成违约。故原告要求被告支付垫付款并承担违约责任的理由成立，支持原告要求被告偿还20480元。原告既主张10%的违约金，又要求按每日1‰支付延迟履行违约金，属于对逾期付款违约责任的重复约定，且该约定标准显著高于其所受到的损失，应依法予以调整。原告主动降低逾期付款的违约金计算标准，即从2019年1月10日起，按年利率24%计算，不违反法律规定，且未加重被告的违约责任，本院予以确认。原告的第三项诉讼请求，除案件受理费外，没有事实依据，不予支持。 被告虽辩称其2018年12月5日未进行过消费，但双方于2018年1月26日签订协议，并用被告用手机号为181××××5599在网址××的原告垫富宝投资有限公司注册会员，身份证号5108121985××××××××，会员识别号码8014868109846468。该会员信息唯一且由被告本人设定登录密码及管理使用。从原告所举证可知，由被告管理使用的上述会员识别号码，于2018年12月5日在黎浩处消费35000元，该责任应由被告承担。另一方面，被告对2017年底通过原告直营店工作人员杨天海贷过款项予以认可，并称分数次向杨天海偿还款项，经核对被告所举所有还款凭证，共计金额为14520元。该行为是双方真实意思表示合法有效，双方之间实为民间借贷合同。原告依约通过向第三方替被告支付消费款的方式履行了合同义务，而被告未依约足额偿还借款，构成违约，亦应偿还剩余款项20480元。根据最高人民法院《关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利息，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”被告亦应偿还以欠付金额20480元为本金，自逾期之日即2019年1月10日起，按年利率24%计算至还清之日止的利息。被告辩称不应偿还上述款项的意见，于法无据，于情无理，不予采纳。 综上所述，本案中，无论是从原告主张的角度，还是被告抗辩的角度，被告均应向原告支付剩余款项20480元及逾期违约金。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条之规定，判决：一、被告何秀蓉向原告垫富宝投资有限公司支付垫付款20480元及逾期违约金（以20480元为基数，自2019年1月10日起至付清时止，按年利率24%计算），于本判决书生效之日起十日内履行完毕。二、驳回原告垫富宝投资有限公司的其他诉讼请求。 本院审理时，双方当事人均未提交新证据。对一审法院认定的事实，本院予以确认。同时查明：在上诉人与被上诉人于2018年1月26日签订案涉合同上，杨天海以“见证人”身份在合同上签字。在本院组织听取双方陈述时，上诉人称其仅在2017年有过一笔33900余元的贷款，2018年的贷款不存在，不然就有可能还两笔钱，且已还17120元。被上诉人称，杨天海系公司工作人员，不存在两笔钱；上诉人借款35000元，但上诉人按合同应支付商户服务费1020元加上诉人提现应支付4元的手续费后，实际到上诉人账户33976元属实。按照合同约定，被上诉人垫付期（一个月）满后，上诉人不还款时，应支付月2.2%的展期手续费。但一审法院均将上诉人支付的14520元作为本金扣除，且从2019年开始计算的利息。对上诉人称杨天海收的钱，上诉人称其手下收了3700元的事不清楚。 本院认为，上诉人与被上诉人于2018年1月26日签订了案涉合同，杨天海是以合同见证人实际被上诉人的受托人（公司工作人员）的身份在合同上签字，杨天海的行为实为被上诉人公司的行为，其行为后果由被上诉人公司承担，因此，本案不存在上诉人借款一笔而产生还款两笔的可能。 对上诉人转入杨天海账上的14520元，被上诉人认可。但对上诉人提到杨天海又收有其他钱或其手下收有钱，被上诉人不认可，且无证据证实，本院不予确认。本院确认上诉人归还被上诉人的款项为14520元。 被上诉人在向上诉人支付垫付的35000元时扣除了1020元的商户服务费，该1020元虽有合同约定，但属变相提前获取利益，本应从借款本金中扣除，但鉴于一审法院并未从上诉人延期支付被上诉人垫付款时判令上诉人支付利息（长达近一年），且上诉人对此亦未提起上诉，故本人确认一审法院对上诉人借款本金的认定。 综上，上诉人的上诉理由不成立，其上诉请求不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费762元，由上诉人何秀蓉负担。 本判决为终审判决。 审判长  夏茂中 审判员  吕 晶 审判员  李 林 二〇一九年九月二十六日 书记员  王汇锋