河南省平顶山市湛河区人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0411刑初247号公诉机关平顶山市湛河区人民检察院。被告人史进召，男，1972年9月8日出生，汉族，小学文化，务工，住平顶山市宝丰县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月19日被平顶山市公安局轻工路分局刑事拘留，于12月29日经平顶山市湛河区人民检察院批准，次日被平顶山市公安局轻工路分局执行逮捕。辩护人程新智，北京思泰律师事务所律师。辩护人刘少博，河南国俊律师事务所律师。被告人史金召，男，1986年7月5日出生，汉族，小学文化，务工，住平顶山市宝丰县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年12月19日被平顶山市公安局轻工路分局刑事拘留,于12月29日经平顶山市湛河区人民检察院批准，次日被平顶山市公安局轻工路分局执行逮捕。辩护人李冠卿，河南国俊律师事务所律师。平顶山市湛河区人民检察院以平湛检公诉刑诉〔2019〕135号起诉书向本院提起公诉，指控被告人史进召、史金召犯开设赌场罪。本院审查受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。公诉机关指派检察员郭丽娜、温欣出庭支持公诉，被告人史进召及其辩护人程新智、刘少博、被告人史金召及其辩护人李冠卿到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平顶山市湛河区人民检察院指控：2017年5月被告人史进召被其朋友马松田（登封人，已死亡）拉入一个微信群，利用“重庆时时彩”的开奖结果，以押“龙、虎、和”的方式在该微信群参与赌博。后史进召为获取非法利益，在其手机上下载“新宝GG”的赌博平台，以其使用的微信昵称为“点史成金”的微信号为群主，组建了一个微信赌博群，在群内发送押“龙、虎、和”的赌博信息，招揽赌博人员。史进召又让其弟弟被告人史金召办理了四张银行卡和一张手机卡，2017年5月30日，史进召用该手机号注册了微信昵称为“财源滚滚”的微信号，并绑定史金召的四张银行卡，让参赌人员将赌资发送微信红包或转账至“财源滚滚”微信号中，史进召再将赌资充值到“新宝GG”平台，开奖后，押中“龙、虎”一赔一，押中“和”一赔九，史进召与平台结算后，再通过微信转账与参赌人员结账，同时无论是否押中平台均将赌资的3%返点转入史进召账户。被告人史金召有时替史进召管理该微信赌博群，在群内收取赌资、向平台押注、向参赌人员进行赔付等。自2017年6月至2018年4月，微信号“财源滚滚”共收取281名参赌人员的赌资共计317万余元，史进召累计提成9.51万元。平顶山市湛河区人民检察院当庭出示了相关证据。平顶山市湛河区人民检察院认为，被告人史进召伙同史金召以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人史金召在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依据《中华人民共和国刑法》第二十七条之规定，应当从轻或者减轻处罚。被告人史金召自愿认罪悔罪，依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条之规定，建议判处被告人史金召有期徒刑一年六个月至两年，并处罚金20000元。被告人史进召对公诉机关指控的基本犯罪事实及罪名均无异议，因马松田是自己所管理的“微信群”的上线，马松田将“微信群”的返点模式设为“非返点模式”，后来才设置为返点模式，现在马松田也死了，赌博平台实际返给自己的钱也算不清了。辩护人辩称：赌资金额应以赌博实际支付的款项为认定标准，不能以全部下注金额对应的流水金额作为赌资总数，且应扣除被告人自己的投注金额;不能认定参赌人数为280人;史进召是从犯，帮助的行为轻微，应当对其减轻、从轻处罚；史进召愿意主动认罪认罚，且系初犯且无前科，建议对其减轻处罚，并使用缓刑。被告人史金召对公诉机关指控的事实、罪名及量刑建议均没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。辩护人辩称：被告人史金召在本案共同犯罪中起次要作用，系从犯；史金召系初犯、偶犯，无前科，自愿认罪认罚，请法院对其从轻处罚。经审理查明，2017年5月被告人史进召被其朋友马松田（登封人，已死亡）拉入一个微信群，利用“重庆时时彩”的开奖结果，以押“龙、虎、和”的方式在该微信群参与赌博。后史进召为获取非法利益，在其手机上下载“新宝GG”的赌博平台，以其使用的微信昵称为“点史成金”的微信号为群主，组建了一个微信赌博群，在群内发送押“龙、虎、和”的赌博信息，招揽赌博人员。史进召又让其弟弟被告人史金召办理了四张银行卡和一张手机卡，2017年5月30日，史进召用该手机号注册了微信昵称为“财源滚滚”的微信号，并绑定史金召的四张银行卡，让参赌人员将赌资发送微信红包或转账至“财源滚滚”微信号中，史进召再将赌资充值到“新宝GG”平台，开奖后，押中“龙、虎”一赔一，押中“和”一赔九，史进召与平台结算后，再通过微信转账与参赌人员结账，同时无论是否押中平台均将赌资的3%返点转入史进召账户。被告人史金召有时替史进召管理该微信赌博群，在群内收取赌资、向平台押注、向参赌人员进行赔付等。自2017年6月至2018年4月，微信号“财源滚滚”共收到参赌人员使用的281个微信号转入的赌资共计317万余元。认定上述事实的证据如下：OPPO、vivo手机各一部；户籍证明、到案经过、微信转账记录、微信聊天截图、参赌人员赌资汇总表等；证人郑某、孙某、彭某、林某的证言；被告人史进召、史金召的供述与辩解。以上证据相互印证，足以证实，且已经当庭质证，合法有效，本院予以采纳。本院认为，被告人史进召伙同史金召以营利为目的，开设赌场，情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控二被告人所犯罪名成立。被告人史进召归案后能如实供述自己的罪行，本院依法对其从轻处罚。被告人史金召在共同犯罪中起次要作用，系从犯，本院决定对其从轻处罚。关于辩护人辩称史进召应为从犯的辩护意见，经查，被告人史进召为赌博网站担任代理并接受投注，并独立管理其所建立的用于赌博的微信群，在共同犯罪中所起作用较大，应认定为主犯，故对该辩护意见本院不予采纳。关于辩护人辩称赌资金额应以赌博实际支付的款项为认定标准，不能以全部下注金额对应的流水金额作为赌资总数的辩护意见，根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》的规定，对于开设赌场犯罪中用于接受、流转赌资的银行账户内的资金，犯罪嫌疑人、被告人不能说明合法来源的，可以认定为赌资。故该辩护意见本院不予采纳。根据被告人史进召、史金召犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，判决如下：一、被告人史进召犯开设赌场罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币五万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月19日起至2023年12月18日止。罚金自判决生效后十日内向本院一次性缴纳。)二、被告人史金召犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月19日起至2021年12月18日止。罚金自判决生效后十日内向本院一次性缴纳。)三、犯罪工具OPPO手机一部、VIVO手机一部依法予以没收，并上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向平顶山市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  侯树丽审 判 员  张 莹人民陪审员  侯海棠二〇一九年九月二十三日书 记 员  李向杰附：《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第二十五条第一款【共同犯罪概念】共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。第二十七条【从犯】在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第五十二条【罚金数额的裁量】判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条【罚金的缴纳、减免】罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条【犯罪物品的处理】犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。