广东省佛山市南海区人民法院民 事 判 决 书（2018）粤0605民初23514号原告：佛山市欣飞顺贸易有限公司，住所地广东省佛山市南海区大沥镇钟边联庆“原木厂”综合楼**自编304的写字楼，统一社会信用代码914406057350059290。法定代表人：朱广勇，任总经理。委托诉讼代理人：郭高汉，广东安南律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈诗敏，广东安南律师事务所律师。被告：东莞市贰零壹发模具有限公司，住所地广东省东莞市大岭山镇水朗村拥军路森林公园入口左侧**，统一社会信用代码91441900MA51EUBU08。法定代表人：邹志荣。被告：张绿林，男，1982年3月19日出生，汉族，住重庆市渝中区，被告：邹志荣，男，1990年8月20日出生，汉族，住广东省信宜市，被告：王军，男，1992年11月27日出生，汉族，住陕西省洋县，被告：田建军，男，1975年7月24日出生，汉族，住陕西省洋县，被告：李保春，男，1964年10月26日出生，汉族，住广西壮族自治区马山县，被告：杨昌明（曾用名杨长军），男，1986年10月29日出生，汉族，住贵州省黄平县，原告佛山市欣飞顺贸易有限公司诉被告东莞市贰零壹发模具有限公司、张绿林、邹志荣、王军、田建军、李保春、杨昌明买卖合同纠纷一案，本院于2018年11月19日立案后，依法适用普通程序于2019年8月13日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈诗敏到庭参加诉讼，被告东莞市贰零壹发模具有限公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼,被告张绿林、邹志荣、王军、田建军、李保春、杨昌明经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告提出诉讼请求为：1.被告东莞市贰零壹发模具有限公司向原告支付货款840359.94元并支付逾期利息（逾期利息以840359.94元为本金从2018年10月15日起按年利率24%计算至实际清偿完毕之日止）；2.被告东莞市贰零壹发模具有限公司向原告赔偿律师费损失22000元；3.被告张绿林、邹志荣、王军、田建军、李保春、杨昌明对上述第一、二项诉讼请求承担连带清偿责任；4.本案的诉讼费用由七被告承担。以上暂合计：862359.94元事实和理由：东莞市贰零壹发模具有限公司自2018年7月21日起向原告购买钢板，2018年9月6日东莞市贰零壹发模具有限公司最后一次向原告购买钢板。2018年10月15日东莞市贰零壹发模具有限公司向原告出具《还款计划》，确认尚欠原告货款918659.94元并承诺分三期还清欠款，若逾期付款原告有权全额追偿及按日千分之一收取逾期利息，张绿林自愿对东莞市贰零壹发模具有限公司的欠款承担连带清偿责任，因东莞市贰零壹发模具有限公司违约引起诉讼产生的律师费、诉讼费等由东莞市贰零壹发模具有限公司承担。东莞市贰零壹发模具有限公司承诺的还款期限届满后仅支付了78300元，余款一直拒付，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条的有关规定，东莞市贰零壹发模具有限公司的行为构成严重违约。张绿林系本案债务的保证人，另外张绿林、邹志荣、王军、田建军、李保春、杨昌明系东莞市贰零壹发模具有限公司股东，六人在经营东莞市贰零壹发模具有限公司过程中没有按约定履行出资义务且公司财产与股东私人财产混同现象严重，根据《公司法》第三条第一款、第二十条第一款的有关规定，东莞市贰零壹发模具有限公司应对本案债务承担连带清偿责任。原、被告协商未果，现特依法起诉，望判如所请。被告东莞市贰零壹发模具有限公司、张绿林、邹志荣、王军、田建军、李保春、杨昌明均没有答辩。被告东莞市贰零壹发模具有限公司、张绿林、邹志荣、王军、田建军、李保春、杨昌明经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃举证、质证、辩证的权利。原告提交的《发货单》、《还款计划》、《对账单》均是原件，可以证明原告与东莞市贰零壹发模具有限公司之间的买卖关系及双方对账的过程；《中国建设银行股份有限公司活期存款明细账》可以证明东莞市贰零壹发模具有限公司收取的货款流向了张绿林的私人账户；《民事委托代理合同》是原件，可以证明原告因本案诉讼需要支付律师费的事实，本院予以确认。本院经审理认定事实如下：东莞市贰零壹发模具有限公司向原告购买钢板。经三次对账，东莞市贰零壹发模具有限公司及张绿林确认2018年7月21日至2018年7月25日共收货280092.35元，2018年7月26日至2018年8月14日共收货439565.69元，2018年8月29日至2018年9月6日共收货199001.90元。东莞市贰零壹发模具有限公司作为欠款人、张绿林作为保证人于2018年10月15日出具《还款计划》予原告，主要内容为：东莞市贰零壹发模具有限公司截至2018年10月15日尚欠原告货款918659.94元，承诺一、于2018年10月19日偿还280092.35元、于2018年11月5日偿还439565.69元、于2018年12月5日偿还199001.90元；二、若有任何一期不按时足额偿还款项，则原告有权要求全额清偿全部货款及从欠款之日起按日利率0.1%支付逾期利息；三、保证人自愿对欠款人在本计划书项下的债务承担连带清偿责任至全部本息还清之日止；四、如有违反，原告有权向法院起诉，由此产生的费用包括但不限于律师费、诉讼费等由欠款人和保证人承担。东莞市贰零壹发模具有限公司于2018年11月5日支付了31600元、于2018年11月6日支付了46700元。截止起诉之日，东莞市贰零壹发模具有限公司尚欠货款840359.94元未支付，原告遂诉至法院。东莞市贰零壹发模具有限公司在中国建设银行股份有限公司的账号44×××64收取的货款部分流向了张绿林的私人账户。东莞市贰零壹发模具有限公司是自然人投资的有限责任公司，法定代表人是邹志荣，投资者是张绿林、邹志荣、王军、田建军、李保春、杨昌明。东莞市贰零壹发模具有限公司章程第六章规定：六位投资者均以货币认缴出资，认缴金额各5000000元，均为在2038年3月8日前缴足。本院认为：本案系买卖合同纠纷。原告与东莞市贰零壹发模具有限公司存在事实买卖合同关系，双方之间的交易没有违反法律和行政法规的强制性规定，当事人应履行各自义务。原告主张东莞市贰零壹发模具有限公司支付尚欠的货款840359.94元，理据充分，本院予以支持。关于逾期利息，双方在《还款计划》中约定的日利率0.1%过高，虽然原告起诉时自行调整了违约金的标准，按年利率24%主张，但是违约金的计算方法上，既要考虑到约定的标准过高会导致双方权利义务失衡、显失公平，但又要体现对逾期付款的违约行为进行惩罚及弥补原告的损失。本院综合分析证据材料，结合本案的实际情况，酌定利息以840359.94元为本金自2018年10月15日起至实际清偿之日止按年利率6%上浮50%的标准即年利率9%的标准计算较为适宜。原告主张利息超本院核准的部分，本院不予支持。原告要求赔偿律师费22000元，因律师费为违约方因违约行为而造成原告的损失，《还款计划》中明确约定律师费承担，且涉案律师费已然产生，22000元亦在合理范围，故本院对该项主张予以支持。张绿林作为担保人应按约定对东莞市贰零壹发模具有限公司上述债务承担连带保证责任，在承担连带保证责任后有权向东莞市贰零壹发模具有限公司追偿。关于张绿林的私人账户收取公司款项，是否构成公司财产与张绿林财产混同。因东莞市贰零壹发模具有限公司在中国建设银行股份有限公司的账号44×××64收取的货款部分流向了张绿林的私人账户，且该私人账户亦用于收取工资、资金，导致张绿林个人财产与公司财产无法区分，故应认定为张绿林作为股东滥用公司独立人格。张绿林如果否认与公司存在财产混同，应承担举证证明责任，证明该私人账户为专款专用，均用于公司生产经营而未用于个人支出。至于普通有限责任公司，章程约定资本缴纳时间未届满，股东亦未出资，原告作为债权人能否要求股东承担赔偿责任。原告作为债权人请求股东在未出资范围内对公司上述债务承担责任，其实质为行使债权人代位权。在认缴制下，股东在出资期尚未届满的情况下未出资，并未违反章程规定，亦未违反法律规定。公司对股东不享有到期债权。原告作为债权人以行使代位权的方式请求股东承担责任的条件不成就。因此，原告以张绿林、邹志荣、王军、田建军、李保春、杨昌明未按约定履行出资义务而主张对涉案债务承担连带清偿责任，缺乏法律依据，本院不予支持。被告东莞市贰零壹发模具有限公司、张绿林、邹志荣、王军、田建军、李保春、杨昌明经本院合法传唤未到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。综上，根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条的规定，判决如下：一、东莞市贰零壹发模具有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向佛山市欣飞顺贸易有限公司支付货款840359.94元及逾期付款的利息（自2018年10月15日起至实际清偿之日以840359.94元为本金按年利率9%的标准计算）；二、东莞市贰零壹发模具有限公司应于本判决发生法律效力之日起十日内向佛山市欣飞顺贸易有限公司支付律师费22000元；三、张绿林对东莞市贰零壹发模具有限公司上述第一、二项债务承担连带保证责任，在承担连带保证责任后有权向东莞市贰零壹发模具有限公司追偿；四、驳回佛山市欣飞顺贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案适用普通程序结案，案件受理费12423.60元、财产保全费4820元，合计17243.60元（佛山市欣飞顺贸易有限公司已预交），由东莞市贰零壹发模具有限公司和张绿林共同负担并应于本判决发生法律效力之日起十日内向本院交纳，逾期交纳的，本院依法强制执行。佛山市欣飞顺贸易有限公司已预交元17243.60元在本判决发生法律效力后经其书面申请，本院予以退还。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省佛山市中级人民法院。审 判 长  黄旭红人民陪审员  刘翠贞人民陪审员  李影红二〇一九年九月十二日书 记 员  刘玉翠