河南省延津县人民法院刑 事 判 决 书（2019）豫0726刑初31号公诉机关延津县人民检察院。被告人杨鸿文，男，1970年7月14日出生，汉族，小学毕业，无业，户籍所在地河南省，住新乡市。曾因犯聚众斗殴罪，于2004年4月23日被新乡市红旗区人民法院判处有期徒刑三年。因犯开设赌场罪，于2014年11月14日被新乡市牧野区人民法院判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币五千元，2015年4月8日刑满释放。因吸毒于2015年11月1日被新乡市公安局卫东分局决定强制隔离戒毒二年，2017年5月26日释放转社区康复。因涉嫌容留他人吸毒罪于2018年8月25日被延津县公安局刑事拘留，因涉嫌容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪于2018年9月29日被逮捕。辩护人孙霞，河南豫北律师事务所律师。延津县人民检察院以新延检公诉刑诉（2019）19号起诉书指控被告人杨鸿文犯容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪，于2019年2月25日向本院提起公诉。本院受理后，延津县人民检察院以补充侦查为由于2019年5月24日建议延期审理，2019年6月21日恢复审理。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。延津县人民检察院指派检察员刘志灵、曹彬彬出庭支持公诉，被告人杨鸿文及其辩护人孙霞到庭参加诉讼。现已审理终结。延津县人民检察院指控：2018年8月份，被告人杨鸿文在新乡市金谷华庭小区18号楼5单元7楼中户其租住处，先后三次容留吸毒人员师某、赵某1、刘某、朱大鹏吸食冰毒。2018年7月18日至8月24日，被告人杨鸿文在新乡市宏力大道与新飞大道交叉口的中原银行门口、新乡市金谷华庭小区门口及其在金谷华庭小区18号楼5单元7楼中户租住处等地方，分别以每小包500元左右价格通过微信转账卖给李某、郭志强、王某、赵某2、靳某冰毒，共18次，重23.2克。针对上述指控，公诉机关提交了被告人判决书、微信截图等书证；证人章某、师某等证言；被告人杨鸿文供述和辩解；新乡市公安局物证鉴定所理化检验报告书等证据。公诉机关认为，被告人杨鸿文的行为应当以容留他人吸毒罪、贩卖毒品罪追究其刑事责任，建议在十年到十二年之间量刑，并处罚金。被告人杨鸿文辩称其只是吸毒者，从家里搜出的毒品是供自己吸食，没有贩卖毒品，微信转账记录是打游戏、买卖玉器的经济往来；刘某等人是在其不知情的情况下在其家中吸毒。辩护人辩称，容留他人吸毒第2起：2018年8月24日已被抓获，不可能在8月底再次容留他人吸毒；本案证人均为吸毒人员，与被告人杨鸿文存在利害关系，证词不实且相互矛盾；微信转账记录只能证明他们有经济来往；起诉书指控贩卖毒品第13到18起认定每包毒品的重量没有其他证据相印证，现有证据不能认定被告人有罪。经审理查明:1、2018年7月18日下午，吸毒人员王某联系被告人杨鸿文购买3包0.5克/包的冰毒，并给其微信转账1500元。后杨鸿文在新乡市新一街将卫生纸包着的3包冰毒交给王某。2、2018年7月23日下午，王某联系被告人杨鸿文购买1包0.5克的冰毒，并给其微信转账500元。后杨鸿文在新乡市金谷华庭小区门口交给王某1包冰毒。3、2018年7月27日下午，王某联系被告人杨鸿文购买1包0.5克的冰毒，并给其微信转账500元。后杨鸿文在新乡市金谷华庭小区门口交给王某1包冰毒。4、2018年7月31日晚上，吸毒人员赵某2联系杨鸿文购买1包0.5克的冰毒，并给其微信转账500元钱。后杨鸿文在新乡市金谷华庭小区门口卖给赵某21包冰毒。5、2018年8月7日晚上，吸毒人员李某、郭志强通过刘某介绍从被告人杨鸿文手中购买5克冰毒。李某、郭志强通过扫描杨鸿文的微信收款二维码给其转账3000元，后杨鸿文将一大包冰毒交给刘某，刘某在新乡市金谷华庭小区门口将冰毒交给李某、郭志强。6、2018年8月10日，王某联系被告人杨鸿文购买2包0.5克/包的冰毒，并给其微信转账1000元。后杨鸿文在新乡市金谷华庭小区门口交给王某2包冰毒。7、2018年8月11日，吸毒人员靳某联系被告人杨鸿文购买2包0.6克/包的冰毒，后靳某到新乡市金谷华庭小区18号楼5单元7楼中户杨鸿文租住处，微信转账1000元购买了2包冰毒。8、2018年8月12日，靳某联系被告人杨鸿文购买4包0.6克/包的冰毒，靳某通过微信两次分别给杨鸿文转账2000元、1000元，杨鸿文在新乡市金谷华庭小区18号楼5单元7楼中户其租住处交给靳某4包冰毒。9、2018年8月12日，王某联系被告人杨鸿文购买1包0.5克/包的冰毒，并给其微信转账500元。后杨鸿文在新乡市金谷华庭小区门口交给王某1包冰毒。10、2018年8月14日晚上，王某联系被告人杨鸿文购买2包0.5克/包的冰毒，并给其微信转账980元。后杨鸿文在新乡市金谷华庭小区门口交给王某2包冰毒。11、2018年8月15日晚上，王某联系被告人杨鸿文购买2包0.5克/包的冰毒，并给其微信转账1000元。后杨鸿文在新乡市金谷华庭小区门口交给王某2包冰毒。12、2018年8月16日晚上，靳某联系被告人杨鸿文购买3包0.6克/包的冰毒，并给杨鸿文转账1800元，杨鸿文在新乡市金谷华庭小区18号楼5单元7楼中户其租住处，交给靳某3包冰毒。13、2018年8月18日，王某联系被告人杨鸿文购买2包0.5克/包的冰毒，并给其微信转账950元。后杨鸿文在新乡市金谷华庭小区门口交给王某2包冰毒。14、2018年8月18日下午，靳某联系被告人杨鸿文购买3包0.6克/包的冰毒，并通过微信给杨鸿文转账1500元，靳某到达新乡市金谷华庭小区后，因故双方未交易成功。次日晚上，二人再次联系，杨鸿文在新乡市金谷华庭小区18号楼5单元7楼中户其租住处交给吸毒人员靳某3包冰毒，靳某又给杨鸿文微信转账1500元。15、2018年8月20日晚上，经事先联系，靳某给杨鸿文微信转账1000元，后到新乡市金谷华庭小区18号楼5单元7楼中户杨鸿文租住处，杨鸿文交给靳某2包冰毒。16、2018年8月20日晚上，赵某2联系杨鸿文购买1包0.5克/包的冰毒，并给其微信转账500元钱。后杨鸿文在新乡市金谷华庭小区门口交给赵某21包冰毒。17、2018年8月22日晚上，靳某联系被告人杨鸿文购买3包0.6克/包的冰毒，并通过微信给杨鸿文转账1500元，后杨鸿文在新乡市金谷华庭小区18号楼5单元7楼中户其租住处交给靳某3包冰毒。18、2018年8月24日晚上，刘某联系被告人杨鸿文购买1包0.5克/包的冰毒，经协商给杨鸿文微信转账380元。杨鸿文随即与给章某（另案处理）微信转账800元，联系购买2包冰毒，二人约定在新乡市宏力大道与新飞大道交叉口的中原银行门口一石狮子下边的烟盒里取货，杨鸿文立即安排师某前往将装有2包冰毒的烟盒取回。在杨鸿文的租住处，杨鸿文打开其中一包冰毒，杨鸿文、师某、刘某先后用杨鸿文的自制工具吸食毒品时被公安机关当场抓获，公安人员在杨鸿文租住的客厅玻璃茶几上查获疑似冰毒两包，经称重，分别重0.35克、0.1克并送交新乡市公安局物证鉴定所鉴定，经鉴定送检物品中均出甲基苯丙胺成分。19、2018年8月22日左右的一天晚上，被告人杨鸿文在新乡市金谷华庭小区18号楼5单元7楼中户其租住处，容留吸毒人员师某、赵某1吸食冰毒。20、2018年8月份的一天晚上，被告人杨鸿文在新乡市金谷华庭小区18号楼5单元7楼中户其租住处，容留吸毒人员朱大鹏、师某吸食冰毒。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证实：1.被告人照片、户籍证明、前科刑事判决书、河南省周口、新乡市监狱罪犯档案资料、到案经过，证明被告人杨鸿文2014年11月14日本新乡市牧野区人民法院判处有期徒刑半个月，并处罚金人民币五千元，2015年4月8日刑满释放；因吸毒被强制隔离戒毒记录及被抓获到案情况。2.手机截图资料，证明杨鸿文与章某、王某、刘某、赵某2进行买卖毒品交易的聊天、转账记录及让师某按照图片地址取毒品的聊天记录。3.辨认笔录情况证实杨鸿文在一组照片中辨认出和他一起吸食毒品的刘某；李某在一组照片中辨认出帮他购买毒品的刘某；刘某在两组照片中分别辨认出找其帮忙购买毒品的李某及和她一起在杨鸿文家中吸食毒品的师某；赵某1在**照片中辨认出师某就是跟他一起在杨鸿文家中吸食毒品的人。扣押清单、搜查笔录及照片、随案移送清单、称量、取样笔录、上缴毒品单据，证实办案人员从杨鸿文租住处搜查到自制冰壶、吸管、疑似冰毒两包经称重为0.35克、0.1克、塑料包装袋、电子秤等物品并进行扣押，将冰毒抽样检验后上缴毒品计0.45克。4.在案人员行政处罚决定书、在案人员户籍信息，证明刘某、王某因吸毒被延津县公安局行政处罚；师某、赵某2、朱大棚被延津县公安局强制隔离戒毒及杨鸿文、师某、王某等人被强制戒毒的记录。5.新乡市公安局物证鉴定所（新）公（物）鉴（理化）字[2018]229号理化检验报告证实从杨鸿文住处提取的冰毒样品4107002018040229-001、4107002018040229-002号检材中均检出甲基苯丙胺成分。6.证人章某证言，证实8月25号的凌晨0点多钟，杨鸿文想从其手里买两包（每包0.5克）冰毒，其通过微信联系“小贝”说有，杨鸿文就通过微信给其转800元钱，其又将钱转给“小贝”后，收到“小贝”发的宏力大道和新飞大道交叉口附近的一个银行门口的取货位置，其将这个位置转发给杨鸿文取货。7.证人师某证言，证实2018年8月25日凌晨左右杨鸿文给其打电话让把宏力大道和新飞大道交叉口的中原银行门口石狮子底座上的红双喜烟盒取回送到他家里，其拿着烟盒到金谷华庭杨鸿文家后，看见刘某、杨鸿文在客厅，杨鸿文从烟盒拿出一包冰毒，三人就用杨鸿文自制的冰壶吸食冰毒被抓获。另证实他和赵某1在2018年8月24日前三天的时候，在谷华庭杨鸿文家用杨鸿文自制的冰壶吸食过冰毒；和朱大鹏在2018年8月份的一天在杨鸿文家用杨鸿文自制的冰壶吸食过冰毒。8.证人刘某证言，证实2018年8月25日凌晨2点来钟，其在金谷华庭杨鸿文家微信转账300元购买冰毒，杨鸿文嫌少又转账80元，不久师某也来杨鸿文家，杨鸿文从卧室拿出自己用吸管和矿泉水瓶做的吸毒工具吸食冰毒，三人正在吸食时被抓获。另证实李某通过刘某介绍，由郭志强通过微信向杨鸿文转账3000元购买10包（5克）冰毒。9.证人贾某、付某证言，证实刘某在8月24日晚上做付某的出租车和贾某到新乡杨鸿文家；另贾某证言证实刘某在贾某家吸食过毒品。10.证人赵某1证实其和师某在2018年8月26日前三四天的一天晚上在在金谷华庭杨鸿文家吸食过冰毒；另证实朱大鹏和师某在2018年8月份的一天在金谷华庭杨鸿文家吸食过冰毒。11.证人李某证言，他通过刘某介绍和郭志强三人包出租车到新乡市一小区门口，刘某到小区后，不久通过微信发给他一个微信支付二维码，让支付购买毒品的3000元钱，郭志强扫描支付后，刘某交给我一大包冰毒，没有分小包包装。12.证人王某证言，证实其在新乡市北干道金谷华庭小区门口杨鸿文处通过微信转账方式购买八次毒品。13.证人赵某2证言，证实其在新乡市北干道金谷华庭小区门口杨鸿文处通过微信转账方式购买两次毒品。14.证人靳某证言证实其在新乡市北干道金谷华庭小区门口杨鸿文处通过微信转账方式购买六次毒品。15.被告人杨鸿文的供述与辩解，证实2018年8月24日他用微信给章某转账800元购买两包毒品，章某将毒品位置发给杨鸿文后，便让师某帮他将毒品取回带到新乡市牧野区金谷华庭18号楼5单元7楼租住处，和刘某三人共同用自制的冰壶吸食冰毒。本院认为，被告人杨鸿文多次贩卖毒品，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人杨鸿文容留他人吸毒罪，其行为已构成容留他人吸毒罪，延津县人民检察院指控的罪名成立。被告人杨鸿文曾被判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，应当从重处罚。被告人在2018年8月24日贩卖毒品犯罪中已经着手实行犯罪，由于意志以外的原因未得逞，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。被告人一人犯数罪，应数罪并罚。对于公诉机关认定被告人贩卖毒品的克数，因买卖毒品的双方均按照双方约定的克数来交易，但不能排除被告人贩卖的毒品克数不够的情况，且购买者也未称重，只按照购买者陈述的克数来认定，证据不足，应参照公安机关当场扣押并称重的0.35克/包来确定每包的克数，所以被告人贩卖毒品的总克数认定为16.9克。关于被告人杨鸿文辩称没有贩卖毒品及对他人在其家中吸毒不知情的意见，经查，杨鸿文贩卖毒品及容留他人吸毒的事实有多名吸毒人员的证言、当场查获的毒品、吸毒工具及相关微信转账记录相互印证，故其辩解意见不成立。对辩护人关于容留他人吸毒的第二起不应认定的辩护意见，经查师某及赵某1均证实二人在8月22日左右在杨鸿文家吸食过毒品，且二人的证言能够相互印证，应当予以认定。根据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第七款、第三百五十四条、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十九条之规定，判决如下：一、被告人杨鸿文犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑九年六个月，并处罚金人民币五万元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币五千元，决定执行有期徒刑九年九个月，并处罚金人民币五万五千元。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。自2018年8月25日起至2028年5月24日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）二、被告人杨鸿文非法所得22610元予以追缴。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向新乡市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。审判长  吕晓东审判员  申长林审判员  段连芳二〇一九年九月十八日书记员  杨 方