广西壮族自治区南宁市西乡塘区人民法院 民 事 判 决 书 （2017）桂0107民初6166号 原告：凌海鸾，男，1974年1月27日出生，汉族，住广西宾阳县，到庭）。 委托诉讼代理人：潘伟升，广西安信律师事务所律师（到庭）。 被告：广西桂川建设集团有限公司，住所地：广西壮族自治区玉林市陆川县温泉中路**。统一社会信用代码：91450922200551122W。 法定代表人：戚世锋，总经理（未到庭）。 委托诉讼代理人：周吉英，广西广为律师事务所律师（到庭）。 委托诉讼代理人：关怀，广西广为律师事务所律师（未到庭）。 被告：凌乃华，男，1963年12月6日出生，汉族，住广西宾阳县，到庭）。 被告：吴敏，男，1974年4月5日出生，汉族，住广西浦北县，未到庭）。 上列原告与被告提供劳务者受害责任纠纷一案，原告诉请：一、被告赔偿原告医疗费8289元、误工费51600元、护理费15750元、住院伙食补助费2800元、营养费6000元、交通费1000元、住宿费500元、精神抚慰金2000元、鉴定费1500元，共计89439元；二、案件受理费由被告承担。事实和理由：2013年11月2日，原告到南宁市西乡塘区永和路19号被告广西桂川建设集团有限公司（以下简称桂川公司）承建施工的广西瀚林时代广场六A工地工作，职责为操作拌浆机，日工资215元，月工资6450元。原告工作期间，被告桂川公司没有与原告签订书面劳动合同，也没有为原告办理和补交社会保险费。2014年3月24日上午8时许，原告在工作中因拌浆机故障导致材料斗跌落，压断原告左小腿，造成粉碎性骨折。原告受伤后，先后在南宁市红十字会医院、广西壮族自治区人民医院住院治疗。2017年4月18日至4月24日住院拆除固定钢板。原告与被告桂川公司的关系经南宁市劳动人事争议仲裁委员会裁决，认为双方存在劳动关系，被告桂川公司不服裁决诉至南宁市西乡塘区人民法院，南宁市西乡塘区法院判决认定双方不存在劳动关系，原告上诉至南宁市中级人民法院，南宁市中级人民法院判决驳回上诉，维持原判。原告认为，虽然生效的判决书认定原告与桂川公司不存在劳动关系，但《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定：个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。原告在为被告桂川公司提供劳务过程中受到伤害，桂川公司依法应对原告承担民事赔偿责任。如法院查明吴敏、何文坤有责任，其二人应与桂川公司承担连带责任，对法院追加的凌乃华，原告不要求其承担责任。请求法院判如所请。 被告桂川公司辩称，原告是跟吴敏、何文坤形成劳务关系，原告所受到的伤害应该由雇主来承担，原告主张按照劳动合同法第九十四条的规定要求桂川公司承担连带责任，桂川公司认为不存在法定承担连带赔偿责任的情形，如要承担责任，应按照侵权责任法第三十五条的规定，由各被告分别对原告承担责任。 被告凌乃华辩称，桂川公司是依法注册登记的建筑施工企业，也是合格的用工单位，凌乃华与凌海鸾、凌海雄、凌海信、凌海攀是同村兄弟，经吴敏、何文坤介绍进入被告桂川公司建筑工地工作，工种为混凝土打浆工，大家一直坚信吴敏、何文坤是桂川公司的管理人员，是为桂川公司做工，与桂川公司形成的应该是劳动关系而不是劳务关系，桂川公司应按劳动法、劳动合同法等法律规定承担相应的法律责任，就本案而言，应判令桂川公司承担原告因工受伤的全部赔偿责任。既然法院在劳动争议案件中认定吴敏、何文坤与桂川公司之间是建筑工程承包关系、吴敏、何文坤与凌海鸾、凌海雄、凌海信、凌海攀之间是劳务关系而认定凌海鸾受伤是劳务者提供劳务工作中受伤，则原告受伤的赔偿责任应由吴敏、何文坤承担，桂川公司承担连带赔偿责任，与凌乃华无关，凌乃华既不是发包人，也不是包工头，凌乃华与凌海雄、凌海信、凌海攀、凌海鸾同是务工者，不存在凌乃华从桂川公司或吴敏、何文坤处领取工程再发包给上述四人施工之情形，凌乃华的工资与上述四人一样由吴敏、何文坤登记、结算、支付，凌乃华没有从上述四人身上得到任何好处，因此，凌乃华不是本案的适格被告。 被告吴敏未作答辩，未提交任何证据。 经审理查明本案相关情况 一、损害事实的发生经过：桂川公司系南宁市永和路19号广西瀚林时代广场的总承包商，该公司将工程项目20号楼6A工地的内场批灰工作发包给吴敏承包，吴敏系自然人，不具备用工主体资格，原告及被告凌乃华等人在上述工地内场从事批灰工作，每月工资由吴敏发放。2014年3月24日，原告在工作中因拌浆机故障导致材料斗跌落，压到原告左小腿，造成原告左胫腓骨开放性粉碎性骨折。 二、住院治疗天数：28天。 三、有无达成赔偿协议：无。 四、有无鉴定结论：有。 五、受害人是否构成伤残：未构成。 六、原告要求承担赔偿责任的比例：100%。 七、赔偿项目及数额： 1、医疗费数额：8289元（住院医疗费8054.07元+门诊医疗费235.06元）； 2、误工费数额：37310元［按2019年道路交通事故损害赔偿项目计算标准中建筑业56742元/年，计算240天（根据鉴定结论）］； 3、护理费数额：13856元［按2019年道路交通事故损害赔偿项目计算标准中农、林、牧、渔业48166元/年，计算105天（根据鉴定结论）］； 4、住院伙食补助费数额：2800元（住院28天，100元/天）； 5、营养费数额：6000元［酌情按50元/天，计算120天（根据鉴定结论）］； 6、交通费数额：800元（根据伤情、陪护需要及处理与本案有关事件的次数酌情）； 7、鉴定费数额：1500元（按发票）； 8、精神抚慰金数额：1500元（酌情）。 判决结果 关于何文坤的身份问题，虽然被告桂川公司申请追加其为被告，但在本院限定的期限内，原、被告均未能提交何文坤的身份情况证明，导致其身份情况无法查明，不属于明确的被告，故本院不将其列为被告。原告在吴敏承包的工地从事批灰工作，工资由吴敏发放，故本院认定原告与被告吴敏之间是雇佣关系。事发时原告站在拌浆机料斗下，未充分注意安全生产，因此，原告对自身受伤应承担相应的责任，被告吴敏作为雇主，对工地生产负有安全保障义务，对工地的机械设备负有安全检查的责任，故吴敏对原告受伤所产生的损失亦应承担一定的责任，根据双方的过错程度，本院酌情确定由原告自行承担30%的责任，被告吴敏承担70%的责任。《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条规定：个人承包经营违反本法规定招用劳动者，给劳动者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任。故被告桂川公司作为发包人应与被告吴敏对原告的损失连带承担70%的赔偿责任。原告请求赔偿住宿费，未举证相关票据证明确实发生该费用，本院不予支持。综上所述，原告的医疗费8289元、误工费37310元、护理费13856元、住院伙食补助费2800元、营养费6000元、交通费800元、鉴定费1500元，合计70555元，由被告吴敏、桂川公司连带赔偿49389元（70555元×70%），此外，两被告还应连带赔偿原告精神抚慰金1500元，共计50889元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《中华人民共和国劳动合同法》第九十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告吴敏赔偿原告凌海鸾50889元； 二、被告广西桂川建设集团有限公司对本案判决第一项所确定的款项承担连带赔偿责任。 上述义务，义务人应于本案判决生效之日起十日内履行，如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起二年内，向本院或与本院同级的被执行财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费2036元（原告已预交），公告费260元（原告已预交），合计2296元，由原告负担990元，被告吴敏、广西桂川建设集团有限公司连带负担1306元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在收到交纳上诉费通知书之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  何卫萍 人民陪审员  张敏毅 人民陪审员  黄艳荣 二〇一九年九月十八日 书 记 员  巫祥欢