河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)冀01民再127号二审上诉人（一审原告）：谷杏元,男,1976年6月11日出生,汉族,住河北省石家庄市元氏县。委托代理人：张少军，石家庄市职工法律援助团律师，执业机构北京市盈科（石家庄）律师事务所。二审上诉人（一审被告）：石家庄开发区鑫大地商贸有限公司,住所地石家庄市城角街**。法定代表人：高鸿雁，该公司总经理。二审上诉人谷杏元与二审上诉人石家庄开发区鑫大地商贸有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2013年4月10日作出2013年石民二终字第00670号民事判决书，已经发生法律效力。本院经审判委员会讨论决定，于2018年12月4日作出（2018）冀01民监8号民事裁定，再审本案。本院依法另行组成合议庭，开庭审理了本案。二审上诉人谷杏元及其委托代理人张少军、二审上诉人石家庄开发区鑫大地商贸有限公司法定代表人高鸿雁到庭参加诉讼，本案现已审理终结。谷杏元在本次再审中称，除上诉状之外，补充几点。第一点错在石家庄开发区鑫大地商贸有限公司。当时的工作地址是石家庄市车辆厂后街17号一号楼一单元301室，法定代表人高鸿雁职，务是总经理，他错在他违反劳动法，违反社会保险法拖欠谷杏元的工资。我反映到新华区，都有记录。他说话自说白话都有矛盾，和他们还有他的一个部门经理黄宗亮，然后又到的劳动仲裁委员会，后来到的新华区法院，再到的石家庄市中级人民法院。第二个错误错在就是他给我判决的工资的底薪不对，应该是判给我3800元，每月延期的债务利息。第三者就是新华区执行局严重不作为，我在这个执行案子我接到过恐吓电话，在新华区法院门口遭到过毒打报的警，这可以调查。第四，我希望咱石家庄市中级人民法院再审委员会给我们一个公正的判决，劳动关系已经确定，石家庄市中院有中院的终局判决2013年石民二终字第067号终级裁决书确定为劳动关系。还有河北省高级人民法院民事裁定书2014冀民申字第735号已经确定为劳动关系。河北省高级人民法院执行案件重复访转办函2015冀执法重字第12-2号，石家庄市中级人民法院持有，谷杏元再次向我院反映，新华区法院立案执行的，其余被告石家庄开发区鑫大地商贸有限公司劳动争议一案，因执行法院不作为，至今未完全执行到位，望你院加大督办力度，尽快依法执结该案。这已经多次信访，这都有高院的函，已经交到的时间是中级人民法院应该在院领导或者是主管院长，因为他们知道这个事，一轮已经转化了一轮了，现在有立案一庭的。以前的立案一庭应该是一个庭长提起的再审提交了，但是就是说他们提起了再审也没给我们就是沟通，他们又有中院裁决，这应该是由高院的再审了。你们中院怎么会自己绊倒自己的结论，这已经确定的劳动关系已经核实的，就说你们这些都是不希望再重复的，浪费国家资源石家庄开发区鑫大地商贸有限公司辩称，鑫大地商贸有限公司成立于2002年，我一直以来都是鑫大地商贸有限公司的法人。在这期间，我们公司在2004年就已经给全体的员工，每一个入职的员工都签订了劳动合同，并且上交了养老保险和医疗保险，以及国家规定的各项保险。跟谷杏元的案子是因为我们没有引起我们的重视，因为我们从2002年开始从来没有打过这种劳动纠纷的案子，因为我们用人都是守法的。所以在新华区监察大队给了我们通知之后，因为投标所以我们没有到场，然后也就忽视了这个问题，然后新华区监察大队就给按贾新云的申请认定了他是在12年到达的我们公司，后期的各项判决都是基于这个开始来认定的。我是做公司的，然后也就可以说是做生意的，在这些年来我们一直是守法的，没有经过，所以在有很多的失误，在这个经历过程中有很多的失误，然后我们也没有聘请过律师，就聘请了一次，是因为我不能到场，因为我希望就是说以我自已做的什么样我是什么样，我去说，我觉得法律是公正的，他也能够公平的对待。这次的判决我们也都认了，因为我没有时间去做这种事情，去为几千元钱去争议。所以法院判决之后，执行局执行的时候，我们就交了钱消花钱消灾。当时是这么想的，然后我们把这个在执行的过程中，其中有一条谷杏元提到了就替他上交养老保险、医疗保险和工伤保险，生育保险，这个我们也都认可了。当我们去给他几次跟他联系，我跟他联系，还有法院执行局的人跟他联系，让他提交资料给我们，我们去给他补交，但他迟迟不提交资料，需要我们把应该上交给国家的钱给他换成现金给他自己，我觉得这是对法律的践踏，对国家的不尊重，所以我们也强烈要求该给国家的我一定要交给国家，该给他个人的，我一分也不少，他的在做的过程中，他既然不提交那我们就掉了。我们要求新华区法院执行局调查的档案，当我们去医疗一起去市医疗保险管理中心的时候，管理中心给我们出具了这个证明，证明他的保险在执行期间在华星科技医保还有社保也同样出具了。同时我们去找到了华星科技公司，在找到他的时候跟他谈到了谷杏元，他说他们也曾经跟谷杏元打过劳动纠纷的官司，同时在我们打官司期间，谷杏元从我们公司离职后又去的新的一家公司也在打这种官司。他所说的在新华区法院门口遭到了什么性骚扰和或者是暴打。对于我来说我是一个女人，我不可能是做这种事情。他被打或被威胁，我想跟他所经历的这些案子是有必然的关系。法官我这有我们公司谢瑞杰、黄沙以及还有一些人的保险证明，这是2012年我们打出来的。谢瑞杰是从他毕业一直在我们公司工作，我们所上交的保险记录我们一直在上交。再一个我所讲的是因为我们的失误，我们没有引起我们的重视打这种劳务纠纷的官司，因为我们对所有的员工都是非常严格按法律制度执行的，我们在04年既然已经上了保险了，我们就不可能不单单不给他一个人上保险。所以这个问题当时我们没有引起我们重视，劳动监察大队叫我们去的时候，我们忽视了，致使我们后头的案子所有的案子都是以基于那个原因来判决的我们的失误，我们招工企业招工，我觉得大家都知道，我们招人的时候是一批一批招人，我们不可能天天去招人，我们一招可能是招两个三个可跟他同一批的人员，我们都签了劳动合同，后来也都上了保险。为什么我单单不给谷杏元一个人签合同，为什么我单单不给他一个人上保险?我想引起法官们的重视，我是一直想给他上保险的。我跟他要过好多次资料，我们入职的时候都需要提供这些养老的资料，而他迟迟不提供，并且它本身就是5月份来到我们公司的。华星科技有证明是他当时跟华星科技签的合同是到5月份4月底，他不可能在2月份就已经不在华星公司，就是在华星公司同时干的，还要在我们公司上着班，并且我们2月份也不止不可能只找他一个人，我们5月份招了一批的人，所以我曾经提起过上诉，因为我确实是没有这么大的精力，后来就放弃了，我希望确认谷杏元是2012年5月份入职的，而不是12年2月份入职的。同时我也想提醒法官注意，在2012年我们的工资水平，我作为一个小公司，我公司规模并不大，只有几个人的小公司，当时我们的工资水平是多少?我们新招的人所有的人试用期工资全都是1500，而他提到了是3800，我的效益并不好，我的人开不到那么高，所以我也不会无限制的承诺给他。所以我认为希望确认谷杏元的工资应该是1500元钱，他已经从我们这儿拿走了5月份和6月份的工资，所以不存在着拖欠，再一个谷杏元申请的就是说他申请保险是不是我不给他上，是因为他不提供资料，无法给他上保险。同时我们需要提醒法官，就是说我跟谷杏元我们公司跟谷杏元之间不是劳动关系。因为他在2012年2月到2012年5月是跟河北华星科技发展有限公司签订有正式合同，并且河北华星科技发展有限公司，给谷杏元上的医疗保险、养老保险，所以我跟谷杏元之间我们跟谷杏元之间的关系是劳务关系，我不应该给他上交保险。他也是在劳动监察大队打的官司。这个是他跟华星公司打的劳务纠纷。然后我还有一个证据，从社保局打印出来的。是2012年4月25号，他跟华星公司正式解除合同。谷杏元向一审法院起诉请求：1、判决被告支付原告工资9500元，2.5月×3800元∕月=9500元；2、判决被告支付原告加班费2040元，170元∕天×12天=2040元；3、判决被告为原告补交2012年2至6月的社会保险；4、判决被告报销原告因业务支出的路费饭费3000元，5个月×600元∕月=3000元；5、判决被告向原告加付赔偿金9500元；6、判决被告支付原告经济补偿金或者赔偿金7600元；7、判决诉讼费用由被告支付。一审法院认定事实：原告谷杏元称自2012年2月15日至2012年6月28日在被告处工作，被告未给原告办理社会保险。黄宗亮于2012年6月28日通知其不让在被告处工作。原告曾申请仲裁，要求：一、被申请人支付工资9500元;二、被申请人支付申请人加班费2040元；三、被申请人为申请人补缴2012年2月至6月的社会保险；四、被申请人报销申请人因业务支出的路费、饭费共3000元；五、被申请人向申请人加附赔偿金9500元；六、被申请人支付申请人赔偿金7600元。石家庄新华区劳动人事争议调解仲裁委员会作出石新劳裁字（2012）135号裁决书，裁决：一、被申请人石家庄开发区鑫大地商贸有限公司给付申请人谷杏元工资2043元、饭费、路费500元，以上共计2543元。二、被申请人石家庄开发区鑫大地商贸有限公司为申请人补缴2012年2月起至同年6月止的社会保险，个人缴纳部分由申请人负担。具体数额以社会经办机构核定的为准。三、驳回申请人谷杏元的其他诉讼请求。原告对该裁决不服，在法定期间向法院提起诉讼。原告提供张磊、安晓东、辛胜哲的书面证明，黄宗亮在监察大队询问笔录、报价单、产品订购合同、工资信封以及原告的通话与短息收发情况等证据证明原告自2012年2月开始在被告处工作。被告质证意见为：1、证人应出庭接受质证，否则不符合民事诉讼证据若干规定；2、对黄宗亮的笔录无异议，该笔录中黄宗亮认可原告于2012年5月5日到被告处工作；3、原告与被告单位很多员工均认识，通话情况不能证明原告于2012年2月入职情况；4、报价单是打印，但没有被告印章；5、产品订购合同是2012年4月13日的，可以印证原告肯定是在2012年4月13日以后到被告处；6、对贴1500元字条的工资信封无异议，对其他手写数额信封不认可，与被告发工资情况不符。原告主张被告承诺月工资为3000元-5000元，但被告只是支付2月与3月部分工资与奖金共4000元（2000元+1500元+奖金500元）。原告在被告处共工作4.5个月，尚有2.5个月工资未支付，原告要求按照每月3800元计算拖欠的剩余工资9500（3800×2.5个月）。被告不认可原告主张的入职工作时间与月工资数额，被告认可已向原告支付5月工资1500元。原告主张有12天加班事实，被告应支付加班工资2040元（170元×12天），被告否认并称原告是不定时工作制。被告当庭认可原告在业务部门工作，偶尔出差。原告要求被告补缴2012年2月至6月的社会保险，被告认为社会保险是提前预交，原告5月入职，6月离职，故其社会保险无法办理，且原告未申请办理社会保险。原告主张按照法律规定不按时发工资，加罚50%-100%的赔偿金，原告按照100%计算赔偿金应为9500元。被告认为被告依据劳动合同法第39条规定解除劳动合同系合法解除，且被告已按时支付工资，不存在赔偿金的情况。原告主张被告违法解除劳动关系，按照3800元/月计算双倍经济补偿金为7600元，被告认为被告依据劳动合同法第39条规定解除劳动合同系合法解除，且被告已按时支付工资，不存在经济赔偿金的情况。被告提供证据与证明观点为：1、单位员工张晓尚、何会刚、席舒婷的劳动合同3份主张3位员工于2012年5月1日入职，试用期月工资1500元，试用期结束后业务岗及商务岗的基本工资为1500元，根据业绩提成；2、2012年2月、3月、4月工资表及记账凭证证明发放工资表中没有原告名字，当时原告不是被告单位员工；3、2012年5月工资表证明原告与张晓尚、何会刚、席舒婷均为5月入职，试用期工资1500元已发放；4、2012年6月工资表证明原告于2012年6月3日被除名，张晓尚、何会刚、席舒婷签订正式劳动合同并发放6月工资；5、平山力拓商贸有限公司、栾城通立电脑城的证明以及被告公司于2012年6月3日作出的除名决定，证明原告在试用期利用被告公司程度销售渠道推广其他公司业务，对公司造成负面影响并破坏公司声誉与经营秩序，故公司将除名决定发送至各销售商；6、被告2012年2月、3月、4月、5月、6月会议签到记录证明，2012年2月、3月、4月原告不是公司员工；2012年5月张晓尚、席舒婷、何会刚入职分销部，分销经理黄宗亮通知原告因其推销其他公司业务，故到会接受处理，原告拒绝参加5月的会议；2012年6月公司将原告除名，原告自接到经理电话后一直没返回公司；7、被告单位2012年2月、3月、4月、5月、6月考勤表证明，2月、3月与4月期间不是被告员工；张晓尚、席舒婷与何会刚2012年5月入职；2012年6月原告试用期不合格，被公司除名；8、被告公司2012年6月电话详单证明，原告6月已不在公司工作，此期间只有三次很短时间通话记录。原告质证意见为：1、对张晓尚、何会刚、席舒婷的劳动合同真实性有异议，何会刚曾在仲裁时说和原告同时入职，且该组证据与本案无关；2、对2012年2月、3月、4月工资表及记账凭证真实性有异议，以上证据不能证明在职情况；3、对2012年5月工资表中原告签名有异议，该签名不是原告所写；4、2012年6月工资表不能证明除名情况；5、证人未出庭，对平山力拓商贸有限公司、栾城通立电脑城的证明有异议，以上证据不能证明2012年6月3日作出的除名决定已通知到全部员工，以上证据不能证明其观点；7、因没有何会刚、刘明的打卡记录，且考勤记录可以修改，故对单位2012年2月、3月、4月考勤真实性有异议；2012年5月考勤记录与劳动合同有冲突，劳动合同中显示何会刚2012年5月1日入职，但打卡记录显示打卡时间是2012年5月25日；2012年6月考勤表没有刘明与原告，记录有改动，对证据真实性有异议；8、对被告公司2012年6月电话详单真实性无异议，证明原、被告之间的劳动关系保持到2012年6月28日。被告主张原告违反单位规定，已对原告除名，原告否认事实，被告未举证已将该决定送达原告。原告否认该事实，被告未举证已将该决定送达原告。原告当庭认可诉至法院后，经法院送达被告的证据后，才知道该情况。以上事实有当事人的当庭陈述等证据为证。一审法院认为，当事人的合法权益受法律保护。当事人有责任对自己主张的事实提供证据，没有证据或者证据不足以证明其主张的，由负有举证责任的人承担对其不利的后果。原告主张于2012年2月15日至2012年6月28日在被告处工作，被告否认并坚持原告于2012年5月入职，工作时间仅1个月。仲裁已认定原告主张的工作期间，被告未对仲裁结果提起诉讼，根据仲裁情况以及现有证据，应认定原告入职时间为2012年2月15日。原告主张月工资为3000元-5000元，被告否认，原告未对其主张举证，原告应承担举证不能的后果，应认为原告月工资为1500元。原告已认可收到4000元工资，被告尚欠原告2750元（1500元×4.5个月-4000元）。被告否认原告存在加班事实，原告未对其主张提供确凿证据，对原告此主张不支持。自2012年2月15日至2012年6月28日止，原、被告之间存在劳动关系，但被告未给原告缴纳社会保险，违反了法律与行政法规的相关规定，被告应按照原告要求补缴此期间的社会保险，但个人缴纳部分由原告自行负担。被告对原告要求的路费、饭费有异议，但原告未对其主张举证，因被告未对裁决书提起诉讼，故参照仲裁观点，酌情支持500元。劳动合同法规定，未按照劳动合同规定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令支付劳动报酬。逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之百以下的标准向劳动者加付赔偿金，因原告未出示劳动行政部门责令被告支付的证据，故对原告要求的赔偿金9500元不能支持。用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动关系，劳动者不要求继续履行劳动合同的，用人单位应当按照劳动合同法第八十七条的规定支付赔偿金。被告认为原告存在利用被告单位的销售渠道销售其他公司产品的行为，故将原告除名，原告不认可，因现有证据不足以证明被告观点，对被告作出除名决定的理由不予采信。现有证据不能证明被告合法解除与原告的劳动关系，现原告要求被告支付赔偿金应支持，赔偿金数额为3000元（1500元/月×2倍）。判决如下：一、被告石家庄开发区鑫大地商贸有限公司于判决书生效之日起10日内给付原告谷杏元工资2750元；二、被告石家庄开发区鑫大地商贸有限公司于本判决书生效之日起10日内为原告谷杏元补缴2012年2月起至同年6月止的社会保险，个人缴纳部分由原告谷杏元负担。具体数额以社会经办机构核定的为准；三、被告石家庄开发区鑫大地商贸有限公司于本判决书生效之日起10日内给付原告谷杏元路费、饭费500元；四、被告石家庄开发区鑫大地商贸有限公司于本判决书生效之内起10日内给付原告谷杏元赔偿金3000元；五、驳回原告谷杏元的其他诉讼请求。诉讼费10元，减半收取5元，由被告承担。判后，当事人双方均不服，向本院提起上诉。谷杏元的上诉理由：1、上诉人工资应为每月3800元，被上诉人应再给5个月工资加讨薪在职工资共计36500元；2、判令被上诉人支付加班费2040元，补助135天乘以80元计10800元；3、交通费、饭费计3000元；4、赔偿金17500元，再加上19000元；4、支付到除名决定时欠发工资10个月计38000元，减去1500元为36500元。诉讼费由被上诉人负担。石家庄开发区鑫大地商贸有限公司的上诉理由：原审认定双方工作期间错误，实际上谷杏元工作不足一个月而不是5个月，谷杏元在试用期间违反单位规章制度，故原审判决支付谷杏元的各项费用无依据。请求驳回被上诉人的诉讼请求。本院原审经审理查明，事实部分与原一审查明基本一致，双方均未提供新的证据支持其主张。本院原审认为，劳动者为用人单位提供劳动，用人单位应为劳动者依法履行支付工资、缴纳社会保险等义务。原审法院依据劳动仲裁认定的事实结合双方证据情况，认定上诉人谷杏元工作期间为2012年2月15日至2012年6月28日，用人单位石家庄开发区鑫大地商贸有限公司对此予以否认，但并未提供充分证据予以证实，故上诉人石家庄开发区鑫大地商贸有限公司关于谷杏元工作期间不足一个月的上诉理由不成立。原审法院据此判决石家庄开发区鑫大地商贸有限公司支付谷杏元工资、缴纳社会保险、路费、饭费、支付赔偿金等费用，并无不妥。谷杏元上诉请求的工资、加班补助、赔偿金、至除名时的欠发工资等费用，数额已超过其原审时的请求，但并未提供充分证据予以支持，故其上诉请求无事实依据，本院不予支持，对于请求数额超过原审的部分，石家庄开发区鑫大地商贸有限公司不同意给付，其可另行主张。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律并无不当，双方的上诉理由均不成立，依法应予维持。本院原审判决：驳回上诉，维持原判。如果未按本判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。二审案件受理费20元，由上诉人谷杏元负担10元，上诉人石家庄开发区鑫大地商贸有限公司负担10元。本院再审查明的事实除与二审查明的事实相同外，另查明，石家庄市夕阳红离退休职工服务中心社会保险服务部证实谷杏元2012年1月至4月的养老保险是以河北华星科技发展有限公司名义缴纳的。石家庄市医疗保险管理中心证实谷杏元2012年2月至5月的医疗和生育保险以河北华星科技发展有限公司名义参保缴纳，2012年6月转为灵活就业人员个人缴纳。本院再审认为，本院争议的焦点为谷杏元与石家庄开发区鑫大地商贸有限公司之间系劳动关系还是劳务关系，涉及的社会保险如何处理。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”本案谷杏元尚未享受养老保险待遇，故其与石家庄开发区鑫大地商贸有限公司之间仍为劳动关系。由于国家建立全国统一的个人社会保障号码，个人社会保障号码为公民身份号码，具有唯一性，故谷杏元在2012年2月至6月以河北华星科技发展有限公司名义部分参保后，另行主张石家庄开发区鑫大地商贸有限公司为其补缴已参保的社会保险，无法律依据。2012年2月至6月以河北华星科技发展有限公司名义参保之外的社会保险，根据《中华人民共和国社会保险法》有关规定，用人单位未按时足额缴纳社会保险费的，由社会保险费征收机构责令其限期缴纳或补足，不属于人民法院民事受案范围，原一审判决谷杏元的社会保险诉求予以审理适用法律不当，二审判决维持原判亦存在瑕疵，应予纠正，其他判项正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第二百零七条第一款，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条之规定，判决如下：一、撤销本院2013年石民二终字第00670号民事判决；二、撤销石家庄市新华区人民法院（2012）新民一初字第616号民事判决第二项；三、维持石家庄市新华区人民法院（2012）新民一初字第616号民事判决第一项、第三项、第四项、第五项。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费5元，二审案件受理费20元，由二审上诉人谷杏元负担10元，由二审上诉人石家庄开发区鑫大地商贸有限公司负担15元。本判决为终审判决。审判长  赵宗辉审判员  王彦松审判员  刘玉伟二〇一九年九月二十四日书记员  裴研洁