湖南省张家界市永定区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0802民初2699号原告：李彩娥。委托诉讼代理人：赵吉林，张家界市永定区永定法律服务所法律工作者。被告：张家界高盛置业有限责任公司，住所地张家界市子午路（永定区教育服务中心**）法定代表人：曾繁浪，系该公司董事长。委托诉讼代理人：卓德芳，湖南澧滨律师事务所律师。委托诉讼代理人：李建华，湖南大好律师事务所律师。原告李彩娥与被告张家界高盛置业有限责任公司（以下简称张家界高盛公司）劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月4日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李彩娥及其委托诉讼代理人赵吉林，被告张家界高盛公司的委托诉讼代理人卓德芳到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李彩娥向本院提出诉讼请求：1、被告补交原告在2007年7月27日至2018年8月31日止上班期间的社保金；2、被告向原告支付2007年9月至2008年7月的双倍工资补偿6600元；3、被告因违法解除劳动合同而应向原告支付经济赔偿金55000元；4、被告向原告支付失业保险待遇损失29184元；5、律师费和诉讼费由被告承担。在诉讼过程中，原告李彩娥增加诉讼请求：6、被告支付原告2018年9月、2018年10月、2018年11月、2018年12月的工资10000元（2500元/元＊4个月=10000元）；7、被告支付原告2007年7月27日至2018年8月31日平均加班工资91700元（115元/天＊532天＊1.5倍=91770元）；8、被告支付原告年休假工资1150元（115元/天＊10天=1150元）；9、被告支付原告经济补偿金27500元（2500元/月＊11个月=27500元）。事实与理由：原告于2007年经招聘进入被告张家界高盛公司，工作到2018年8月31日，从事食堂做饭的工作。2007年7月至2013年8月期间，被告张家界高盛公司采取现金的方式支付工资，2013年9月至2018年8月期间，采用银行卡的方式支付工资。工作11年未签订劳动合同。根据相关法律规定，被告应当向原告支付双倍工资，并视为双方已经订立无固定期限劳动合同，为原告交纳社会保险。2018年8月31日，被告以变迁工作地点的形式，不告知原告新的工作地点，不通知原告上班，原告要求继续工作，被告告知暂时休息，造成解除与原告之间劳动关系的事实，被告应当支付经济赔偿金55000元和保险待遇损失29184元。综上，原告不服仲裁裁决，特向人民法院起诉。被告张家界高盛公司辩称：1、社保问题不属于法院受理的范围；2、关于诉讼请求第二项，其性质属于惩罚性的赔偿，不属于劳动报酬的工资范围，且已过诉讼时效；3、关于经济补偿金的问题，被告认为被告未单方面解除双方的劳动合同，因工作场地的变更，原告不愿意继续工作，作为用人单位，在2018年9月份后也未给原告支付相应的工资，所以不存在经济补偿金的问题和保险待遇的损失问题。就增加的诉求部分，其请求未经过仲裁前置，法院不应当受理。查明的事实根据双方当事人的诉辩主张和举证质证情况，本院确认如下法律事实：原、被告双方无争议的事实认定如下：原告李彩娥进入被告张家界高盛公司从事厨房工作。双方未签订书面劳动合同。工作期间，被告张家界高盛公司未给被告缴纳失业保险。2018年9月1日，原被告双方就工作场地变更发生争议，自2018年9月1日开始，原告李彩娥未到被告张家界高盛公司上班。被告张家界高盛公司也未要求原告李彩娥上班。2018年9月29日，原告李彩娥向张家界市劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，要求：1、裁决被申请人（被告张家界高盛公司）支付申请人（原告李彩娥）2007年9月至2008年7月二倍工资补偿金6600元；2、裁决被申请人支付申请人违法解除劳动合同的经济补偿金5500元；3、裁决被申请人支付申请人失业保险待遇损失29184元。2018年11月12日，张家界市劳动人事争议仲裁委员会作出张劳人仲字［2018］第102号仲裁裁决书，裁决如下：1、被申请人张家界高盛公司支付申请人李彩娥失业保险待遇损失14592元。2、驳回申请人李彩娥的其他仲裁请求。原告李彩娥不服该裁决，遂诉至本院。对于上述事实，原、被告双方均没有异议，本院予以确认。原、被告双方有争议的事实认定如下：1、关于原告李彩娥入职时间。原告李彩娥认为自2007年7月27日起。被告张家界高盛公司未否认原告李彩娥提出的入职时间，但认为应当由原告李彩娥提供证据证明。本院认为，因为原告李彩娥从事的是炊事员工作，如果被告张家界高盛公司否认原告李彩娥不是2007年7月27日入职，完全可以提供证据证明2007年至2012年2月，其公司的炊事员不是原告李彩娥的证据，但被告张家界高盛公司拒不提供，本院认定原告李彩娥是2007年7月27日入职。2、关于原告李彩娥与被告张家界高盛公司之间的劳动关系是否解除。根据庭审查明的事实，原告李彩娥自2018年9月1日起未为被告张家界高盛公司提供劳动，被告张家界高盛公司也未要求原告李彩娥上班。可认定原告李彩娥与被告张家界高盛公司协商一致解除劳动关系。另查明：1、张家界市失业保险金的发放标准为每月1216元；2、原告李彩娥2014年2月前每月工资1500元，2014年2月以后每月工资2500元。且被告张家界高盛公司为原告李彩娥发放工资至2018年8月。上述事实，有原被告的当庭陈述、张家界市就业服务局基金征缴科的证明、借记卡账户历史明细单、工资表等证据证明，足以认定。裁判理由与结果本院认为：一、原告增加的诉讼请求能否合并审理。根据《最高人民法院＜关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释＞》第六条的规定：人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。本案中，原告李彩娥提出的第二项、第三项、第四项诉讼请求均已经经过仲裁程序，在法院审理过程中增加了第一项、第六项、第七项、第八项、第九项诉讼请求未经仲裁前置程序，但增加的第六项、第七项、第八项、第九项诉讼请求均与诉争的劳动争议具有不可分性，本院将该四项诉讼请求合并审理。增加的第一项诉讼请求，无需以是否解除劳动关系为前提，因此属独立的劳动争议，应当先向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。二、关于原告李彩娥提出的“被告向原告支付2007年9月至2008年7月的双倍工资补偿6600元”的诉讼请求。被告辩称已过诉讼时效。对此，本院认为，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。因此，对于被告张家界高盛公司辩称该请求已过诉讼时效的意见，本院予以采信。三、关于原告的入职时间和双方的劳动关系是否已解除。原告认为原告的入职时间为2007年7月27日。对入职时间的认定实际上涉及到计算劳动者工作年限的认定。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条“因用人单位作出的开出、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任。”的规定，因被告作为用人单位，没有提交该方面的证据，应承担举证不能的后果。本院认定原告的入职时间为2007年7月27日。此后，原告为被告提供劳动，被告向原告按月支付劳动报酬，原告接受被告的管理，直到2018年9月1日止。故，可认定自2007年7月27日起至2018年9月1日止，双方存在事实劳动关系。2018年9月1日后，原告未为被告提供劳动，被告也未要求原告上班，可视为原告与被告协商一致解除劳动关系。四、关于原告要求被告支付失业保险待遇损失29184元的诉讼请求。因被告没有为原告缴纳社会保险，根据《湖南省人力资源和社会保障厅关于对失业保险费补建补交有关问题的复函》第三条，被告应向原告支付失业保险待遇损失29184元。故，对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。五、原告要求被告支付2018年9月、2018年10月、2018年11月、2018年12月的工资共计10000元的诉讼请求，因原告自2018年9月1日起未为被告提供劳动，故对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。六、原告要求被告支付2007年7月27日至2018年8月31日平均加班工资91700元的诉讼请求，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条“劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利的后果。”，但原告未提交加班的证据，且也未提交证据证明被告掌握有加班事实存在的证据。故，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。七、原告要求被告支付年休假工资1150元（115元/天＊10天=1150元）的诉讼请求，根据规定，2017年原告在被告处上班还未满10年，年休假只有5天，2018年原告工作已满10年，年休假天数为10天，共计15天，被告应向原告支付年休假工资5172.41元，但原告只要求支付1150元，是原告对自己民事权利的处分。故对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。八、原告要求被告支付解除劳动合同经济补偿金27500元的诉讼请求，因原被告解除劳动关系的情形符合补偿经济补偿金的情形，故，被告应向原告补偿解除劳动关系经济补偿金27500元。对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。九、原告要求被告补交自2007年7月27日至2018年8月31日上班期间的社保金的诉讼请求，因该诉讼请求，与解除劳动关系不具有不可分性，应当向劳动仲裁委员会申请仲裁。故，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。十、原告要求被告支付经济赔偿金55000元的诉讼请求，因原被告解除劳动合同的情形不符合法律规定的情形，故，对原告的该项诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十六条、第四十六条、第八十二条、第八十七条，《最高人民法院＜关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释＞》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告张家界高盛置业有限责任公司自本判决生效后十日内向原告李彩娥支付失业保险待遇损失29184元。二、被告张家界高盛置业有限责任公司自本判决生效后十日内向原告李彩娥支付年休假工资1150元。三、被告张家界高盛置业有限责任公司自本判决生效后十日内向原告李彩娥支付解除劳动合同经济补偿金27500元。四、驳回原告李彩娥的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由被告张家界高盛置业有限责任公司负担。一方当事人拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行，申请执行的期限为二年。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖南省张家界市中级人民法院。审 判 长  向延忠人民陪审员  谭琼勇人民陪审员  许年丛二〇一九年九月十八日书 记 员  陈巧燕附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第三十六条用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。《最高人民法院＜关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释＞》第六条人民法院受理劳动争议案件后，当事人增加诉讼请求的，如该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理；如属独立的劳动争议，应当告知当事人向劳动争议仲裁委员会申请仲裁。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利的后果