内蒙古自治区包头稀土高新技术产业开发区人民法院民事判决书（2019）内0291民初934号原告：庞某，住内蒙古自治区包头市。被告：常熟英格玛制造外包有限公司。法定代表人：王某。原告庞某与被告常熟英格玛制造外包有限公司（以下简称常熟英格玛公司）劳动合同纠纷一案，本院于2019年6月17日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告庞某到庭参加诉讼，被告常熟英格玛公司经我院邮寄送达开庭传票，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已缺席审理终结。原告向庞某本院提出诉讼请求：1.判令被告解除劳动合同行为违法；2.判令被告向原告支付因违法解除劳动合同的经济赔偿金34476元；3.判令被告向原告支付被克扣的加班工资差额共计54048元；4.判令被告出具解除劳动关系证明、协助办理领取失业金手续、移转劳动档案等相关手续；5.诉讼费由被告承担。事实和理由：2016年7月，原告入职包头常铝北方铝业有限责任公司（以下简称包头常铝公司），担任储运科叉车司机。2017年10月1日，由于被告承包了包头常铝公司的储运科，将原告的劳动合同中用人单位变更为被告，合同到期后续签至2019年9月30日。2019年4月1日，原告正常到被告处打卡上班，却被主管陈超口头通知不要来上班了，经多方打听，方知被告因故不再承包包头常铝公司劳务，两家的合同不能继续履行所致。面对自己被迫停职，原告多次与被告协商解决复工事宜，但被告不予正式答复，不出具任何书面文件，实际形成了不提供给原告劳动岗位、不发放薪酬、停缴原告社会保险，剥夺劳动者权利，变相非法解除劳动关系等损害原告合法权益的违法事实。原告在被告处的工作年限应自原告2016年7月入职包头常铝公司开始连续计算，工龄应为三年，且在被告给原告发放的工资条中的工龄工资也有体现，故原告的经济补偿金应以三年计算。被告违法解除劳动合同应按经济补偿金标准的二倍赔偿。原告在包头常铝公司加班的事实并无争议，被告发放的加班工资仅为10.3元/小时，远低于应付加班费的标准，被告应向原告补足差额，仲裁院以原告未提供加班依据为由驳回请求，是对原告仲裁请求的曲解。原告作为劳动者，非因主观原因失业，被告有义务协助原告办理领取失业金、社会保险等相关手续，且被告在解除劳动关系后负有转移劳动者劳动档案的义务。综上，原告诉至人民法院，望判如所请。被告常熟英格玛公司未到庭，但向我院提交了书面答辩状。其答辩意见如下：1.被告未违法解除与原告的劳动合同关系，故无需支付原告经济赔偿金。被告与原告于2017年10月1日签订劳动合同、双方建立劳动关系，并于当日派驻原告至第三人包头常铝公司项目工作。因第三人更换外包服务商，被告与第三人合作终止，导致原告无法在第三人处继续工作，被告未作出书面解除通知，更不存在违法解除情形；2.被告按月支付原告工资及加班费，如原告主张加班费差额，应提供可能存在加班费差额的基础证据。原告提供正常出勤情况下，其每月可获得的基础工资、岗位工资、工龄工资、各类津贴等相加不低于当地最低工资标准；3.原告工作岗位为叉车司机，与普通操作工人有明显区别，不会长时间、高强度从事叉车作业，有明显的等待作业时间，不能将考勤时间直接视为加班时间，应予以折算。被告按月支付原告加班费，原告在职期间从未提出异议，应视为双方认可加班费计算方式；4.被告除支付原告加班工资外，还按照原告叉料数量核算考核工资即计件工资，考核工资与加班费相加，远高于按照员工实际工资为加班费计算基数核算的加班费，故应视为被告已足额支付原告加班费。综上，被告认为包头稀土高新技术产业开发区劳动人事争议仲裁院作出的（2019）包开劳人仲案52号仲裁裁决书，事实认定清楚，法律适用准确，请求人民法院驳回原告全部诉讼请求。本院经审理认定事实如下：1.2016年7月，原告庞某入职包头常铝公司，双方签订《劳动合同》，合同期限为2016年7月21日至2019年7月21日，原告庞某岗位为该公司储运科叉车司机。2017年10月1日，被告常熟英格玛公司承包了包头常铝公司的储运和包装业务，将劳动合同中的用人单位由包头常铝公司变更为被告常熟英格玛公司，双方签订《劳动合同》，后该合同续签，期限为2018年10月1日至2019年9月30日，原告庞某岗位仍为叉车司机；2.被告常熟英格玛公司原主管陈超通过微信发送给原告庞某2018年3月至2019年2月工资条显示原告庞某工龄3年，2018年4月至2019年3月离职前12个月平均工资5800元；3.2019年3月，被告常熟英格玛公司原主管陈超要求原告庞某跟新公司英派斯签订合同，并称其已从被告常熟英格玛公司离职，跟新公司英派斯公司签订了劳动合同，其是代表新公司跟原告庞某谈签订劳动合同事宜，原告庞某不同意与新公司签订劳动合同。2019年4月1日，原告庞某去上班，被告常熟英格玛公司原主管通知原告庞某已不属于被告常熟英格玛公司的员工，并给原告庞某停缴保险，不给原告庞某安排工作岗位，原告庞某离开公司;4.原告庞某于2019年4月4日向包头稀土高新区劳动人事争议仲裁院申请仲裁，包头稀土高新区劳动人事争议仲裁院于2019年5月30日作出（2019）包开劳人仲案52号仲裁裁决书，认为被申请人常熟英格玛公司不存在违法解除劳动合同的情形，裁决驳回了申请人庞某全部仲裁请求，原告庞某不服，诉至我院。以上事实有《仲裁裁决书》、《劳动合同》、工资条等证据及双方当事人的当庭陈述经庭审质证、认证后在案予以佐证。本院认为，原告庞某与被告常熟英格玛公司签订的《劳动合同》于2019年9月30日到期，在合同未到期的情况下，因劳动合同订立时所依据的客观情况发生了重大变化，致使原《劳动合同》无法履行，被告常熟英格玛公司应提前一个月以书面形式通知劳动者本人，并应依照法律规定，对劳动者给予经济补偿。关于经济补偿的年限，因非劳动者本人原因，用人单位由包头常铝公司变更为常熟英格玛公司，应把原告庞某在包头常铝公司的工作年限合并计算至被告常熟英格玛公司工作年限，故原告庞某关于工作年限应以三年计算的主张，本院予以支持，被告常熟英格玛公司应给付原告庞某经济补偿金17400元（5800元×3个月）；关于原告庞某诉请的加班工资，因原告庞某提供的工资表中已有此列项，在职期间原告庞某未提出异议，诉讼中亦未向我院提供相关证据证明，故其该项诉请本院不予支持；关于原告庞某主张被告常熟英格玛公司向其出具解除劳动合同关系证明，并配合办理失业金和社保关系转移手续的诉讼请求，因被告常熟英格玛公司有义务为原告庞某出具解除劳动关系证明并协助办理失业金、移转劳动档案等相关手续，故原告庞某该项诉讼请求，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、第四十六条、第四十七条、第五十条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第一款及《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、解除原告庞某与被告常熟英格玛制造外包有限公司之间的劳动合同；二、被告常熟英格玛制造外包有限公司自本判决生效之日起十五日内支付原告庞某解除劳动合同的经济补偿金17400元；三、被告常熟英格玛制造外包有限公司自本判决生效之日起十五日内为原告庞某出具解除劳动关系证明并协助办理失业保险金、移转劳动档案等相关手续；四、驳回原告庞某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元（原告已预交），减半收取计5元，由被告常熟英格玛制造外包有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于内蒙古自治区包头市中级人民法院。  审判员  王 淑 娟    二〇一九年九月十二日 书记员  于 慧 颖 附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第四十条有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第五十条用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。劳动者应当按照双方约定，办理工作交接。用人单位依照本法有关规定应当向劳动者支付经济补偿的，在办结工作交接时支付。用人单位对已经解除或者终止的劳动合同的文本，至少保存二年备查。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，劳动者依照《劳动合同法》第三十八条规定与新用人单位解除劳动合同，或者新用人单位向劳动者提出解除、终止劳动合同，在计算支付经济补偿金或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条 被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。