山东省胶州市人民法院刑 事 判 决 书(2019)鲁0281刑初123号公诉机关山东省胶州市人民检察院。被告人李凤，女，户籍所在地山东省胶州市，现住胶州市。2018年8月9日因本案被胶州市公安局刑事拘留，同年9月14日被逮捕。辩护人孙政玉，山东海金州律师事务律师。辩护人刘耀宝，山东银河星律师事务所律师。被告人颜某，男，住山东省临沂市。2018年10月17日因本案被胶州市公安局刑事拘留，同年10月18日被取保候审。辩护人隋庆，山东正之源律师事务所律师。山东省胶州市人民检察院以胶检公刑诉【2019】95号起诉书指控被告人李凤、颜某犯非法经营罪，本院于2019年3月13日立案，依法组成合议庭，适用普通程序，公开开庭审理了本案。山东省胶州市人民检察院指派检察员李建秀出庭支持公诉，被告人李凤及其辩护人孙政玉、刘耀宝，颜某及其辩护人隋庆到庭参加诉讼。本案经山东省胶州市人民检察院建议依法延期审理，现已审理终结。山东省胶州市人民检察院指控：被告人李凤在明知自己没有药品经营许可证的情况下多次向他人出售药品。1.2017年8月以来，被告人李凤多次向杨某出售药品，共计人民币91572元。2.2016年11月以来，被告人李凤多次向李某出售药品，共计人民币19929元。3.2018年2月以来，被告人李凤多次向王某1出售药品，共计人民币1940元。4.2017年夏天以来，被告人李凤多次向马某出售药品，共计人民币1685元。5.2018年8月8日，山东省胶州市食品药品监督管理局对被告人李凤位于胶州市某小区一车库进行检查，依法扣押该车库内存放并准备出售的药品。经鉴定，扣押的药品价值人民币1158063.90元。2017年9月以来，被告人颜某在明知自己没有药品经营许可证的情况下多次向被告人李凤出售药品，共计人民币268184元。为证实上述指控公诉机关提供了如下证据：1.物证：账本9册、手机2部，银行卡6张。2.书证：受案登记表、抓获经过、发破案经过、扣押清单、银行卡交易明细、电话查询记录、户籍信息等。3.鉴定意见：青胶州价认定[2018]281号价格认定结论书。4.现场检查笔录、搜查笔录、辨认笔录、提取笔录。5.电子证据：对被告人李凤的手机进行电子数据勘验光盘一张。6.证人证言：证人郭某、杨某、李某、王某1、王某2等的证言。7.被告人供述与辩解：被告人李凤、颜某的供述。公诉机关认为，被告人李凤、颜某违反国家药品管理法律法规，未取得药品经营许可证，非法经营药品，被告人李凤情节特别严重，被告人颜某情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，应当以非法经营罪追究其刑事责任。因二被告人具有自愿认罪量刑情节，建议判处李凤六年以下有期徒刑，并处罚金，建议判处颜某三年以下有期徒刑，并处罚金。被告人李凤自愿认罪，对公诉机关的指控无异议，无辩解，请求对其从轻处罚。其辩护人的辩护意见为：被告人李凤认罪态度好，确有悔罪表现；无前科劣迹，大部分药品没有出售，建议对其从轻处罚。被告人颜某自愿认罪，对公诉机关的指控无异议，无辩解，请求对其从轻处罚。其辩护人的辩护意见为：1.颜某到案后能够如实供述其犯罪事实，认罪态度好，无犯罪前科，2.颜某系从犯，3.颜某患有严重疾病，身体状况差，请求对其从轻处罚。经审理查明，1、2016年11月以来，被告人李凤在没有药品经营许可证的情况下向李某、杨某、王某1、马某等人多次出售药品共计人民币115126元。2018年8月8日，山东省胶州市食品药品监督管理局对被告人李凤位于胶州市某小区一车库进行检查，依法扣押该车库内存放并准备出售的药品。经鉴定，扣押的药品价值人民币1158063.9元。2、2017年9月以来，被告人颜某在没有药品经营许可证的情况下多次向被告人李凤出售药品，共计人民币268184元。上述事实，被告人在庭审过程中没有异议，且有检察机关提交并经法庭质证、认证的受案登记表、抓获经过、发破案经过、现场检查笔录、扣押决定书、扣押物品清单、搜查笔录、扣押清单、辨认笔录及照片、微信聊天记录、微信转账记录、证人证言、情况说明、物某、快递单、银行交易记录、青胶州价认定[2018]281号价格认定结论书、被告人供述等证据证实，足以认定。本院认为，被告人李凤、颜某违反国家药品管理法规，未取得药品经营许可证，非法经营药品，扰乱市场秩序，被告人李凤情节特别严重，被告人颜某情节严重，其行为均已构成非法经营罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人李凤到案后如实供述其犯罪事实，可从轻处罚；被告人颜某主动投案，到案后如实供述其犯罪事实，是自首，可从轻处罚。山东省临沂市某区司法局调查评估意见书调查结果为颜某对所居住村无不良影响，本院依法予以采纳。辩护人的辩护意见，本院予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条、第六十七条第一款、第三款、第七十二条、第七十三条、第七十六条、第五十二条、第五十三条、第六十四条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条，《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十九条之规定，判决如下：一、被告人李凤犯非法经营罪，判处有期徒刑五年,并处罚金人民币十五万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的,羁押一日折抵刑期一日,即自2018年8月9日起至2023年8月8日止。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）被告人颜某犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金人民币四万元。在缓刑考验期限内依法对被告人颜某实行社区矫正。（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。罚金于本判决生效后十日内缴纳。）二、未随案移送涉案物品由扣押机关依法处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向山东省青岛市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  陈 敏审 判 员  傅增光人民陪审员  王永珠二〇一九年九月二十六日书 记 员  张译文相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产：（一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的；（二）买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的；（三）未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的，或者非法从事资金支付结算业务的；（四）其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第七十二条对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。宣告缓刑，可以根据犯罪情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人。被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。第七十三条拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。有期徒刑的缓刑考验期限为原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。第七十六条对宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，依法实行社区矫正，如果没有本法第七十七条规定的情形，缓刑考验期满，原判的刑罚就不再执行，并公开予以宣告。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百六十九条对被判处管制、宣告缓刑、假释或者暂予监外执行的罪犯，依法实行社区矫正，由社区矫正机构负责执行。《最高人民法院最高人民检察院关于办理危害药品安全刑事案件适用法律若干问题的解释》第七条违反国家药品管理法律法规，未取得或者使用伪造、变造的药品经营许可证，非法经营药品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。以提供给他人生产、销售药品为目的，违反国家规定，生产、销售不符合药用要求的非药品原料、辅料，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定以非法经营罪定罪处罚。实施前两款行为，非法经营数额在十万元以上，或者违法所得数额在五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”;非法经营数额在五十万元以上，或者违法所得数额在二十五万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。实施本条第二款行为，同时又构成生产、销售伪劣产品罪、以危险方法危害公共安全罪等犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。