河南省尉氏县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0223民初1806号原告：刘闯，男，汉族，1961年7月15日生。住郑州市金水区。委托诉讼代理人：王浩、杨艳芳，河南智卓律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：尉氏县广播电视台。住所地：尉氏县尉州大道中段路北。法定代表人：李晓宾，任台长。委托诉讼代理人：马智慧，系电视台副台长，代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：赵忠信，河南循规律师事务所律师，代理权限为一般代理。原告刘闯与被告尉氏县广播电视台合同纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理，原告刘闯及委托诉讼代理人王浩、杨艳芳与被告尉氏县广播电视台的委托诉讼代理人马智慧、赵忠信到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告刘闯向本院提出诉讼请求：一、要求被告退还原告保证金800000元，并支付利息（利率依照人民银行同期贷款利率，自2017年12月11日起至被告实际支付为止）；二、要求被告支付原告固定资产投入、设备购置款、装修费用款项543903元；三、要求被告赔偿广告收入损失及制作运营费用619253.5元；四、要求被告依据协议约定赔偿原告违约金337214元；五、要求被告返还广告费用61000元；六、要求被告承担本案的诉讼费用。事实及理由：2017年12月11日，原、被告双方经协商签订《广告节目合作经营协议书》，约定原告承包经营被告电视台广告、栏目、栏目冠名、飞播、挂角等内容，承包期限为五年，履约保证金800000元。协议约定被告违约的情况下，原告因履行协议进行的装修、购置的设备不折价由被告回购，并赔偿原告一切经济损失。在协议履行过程中，因被告方一直无法按照约定向原告提供相应的技术服务，致使协议主要目的无法实现，双方于2018年5月8日协议终止了《广告经营协议书》。原告为了履行协议，不但依约向被告支付了履约保证金，还对相应的办公场所进行了装置，购置了大量的设备，在协议履行期间内支出了工人工资、车辆修燃、办公开支等诸多费用。协议终止后，原告与被告多次进行协商，要求对双方所签订的协议履行过程中的各项费用予以结算，但均因为双方分歧较大，无法达成一致意见。原告刘闯向本院提交的证据材料有：一、原、被告双方于2017年12月11日1签订的《广告节目合作经营协议书》、于2018年5月8日签订的《终止协议》及被告为原告出具的收据各一份，证明：1.2017年12月11日至2018年5月8日双方存在承包合同关系，乙方承包范围为尉氏县电视台的广告、栏目（包括尉氏新闻栏目）、栏目冠名飞播、挂角等；2.根据《合作协议书》第七条“违约责任”：甲乙双方任何一方违约，违约方赔偿守约方经济损失（既双方自合同签订之日起到合同终止之日止，乙方向甲方所缴纳承包费总额的50%赔偿给对方），若甲方违约，乙方所投资的整修及购置设备，全部按当时进价不折旧，无条件卖给甲方，并包赔乙方一切经济损失；3.原告交付给被告保证金80万元；4.为防止原告方的损失扩大，原被告双方约定2018年5月8日终止本协议，遗留问题由双方协商或通过诉讼渠道解决。二、河南省尉氏县人民法院（2018）豫0223民初2580号民事判决书、河南省开封市中级人民法院（2018）豫02民终3672民事判决书各一份，证明：1.本合同的违约方为被告方，合约签订日期为2017年12月11日，合同签订后被告方没有履行合同约定的主要义务，而飞播、截播、挂角为原告的主要收入。2018年1月12日原告就向被告发函，要求其改观上星台飞播，开通截播、挂角。但合同实际履行情况是被告仅飞播陆续播出，截播和挂角一直没有开通；2.保证金80万元的性质并非违约金，而是履行保证金，由于被告的违约行为，合同无法继续履行，且双方合同已经解除，被告应向原告归还80万元保证金；3.原告支付给被告承包款674428元。三、原告投资的固定资产明细表两份、装修费明细表一份及资产清单所列明产品、装修项目的收据、发票合同等共计35张，照片24张，证明：原告总共投资固定资产及装修共543903元，因被告违约，按照双方合同第七条第一款之规定，被告应将该543903元全额支付给原告。四、原告列举的广告收入情况表一份、广告收入单据83张，原告列举的费用支出明细表一份、费用支出账册77张，证明：该组证据与第二组证据互相印证，证明原告支付给被告承包款674428元，运营期间花费136539.5元，而广告收入仅191714元，原告共亏损619253.5元，该亏损系因被告违约行为导致，被告依法应当将该损失赔偿给原告。被告尉氏县广播电视台辩称，1、被告不应退还原告保证金80万元，原告未按协议书第七条第2款履行义务，依协议约定被告不应退还保证金；2、被告不应支付原告固定资产投入、设备购置款等费用，依协议第五条第6项规定，上述费用应由原告支付；3、关于原告请求的广告收入损失及制作运作费用619253.5元，被告只收到原告的广告款项11笔共计124428元，其余费用与被告无关；4、被告无违约行为，不应承担违约责任；综上所述，应驳回原告的诉讼请求。被告尉氏县广播电视台向本院提交的证据材料有：广播电视节目管理办法相关的法律法规：《广播电视节目传送业务管理办法》、《广播电视广告播出管理办法》、《广播电视管理条例》。经审理查明，2017年12月11日，原、被告双方经协商签订《广告节目合作经营协议书》，协议约定：承包期限为2017年12月20日至2022年12月19日，共计5年；乙方（刘闯）在承包期内，向甲方（尉氏县广播电视台）缴纳广告经营承包款，第一年466万元，以后逐年递增；乙方承包范围为尉氏县电视台的广告、栏目（包括尉氏新闻栏目）、栏目冠名、飞播、挂角等；付款时间与方式：自合同签订之日两天内，乙方需向甲方缴纳保证金80万元，乙方按本合同履行期满后，甲方一次性退还乙方保证金及利息（利息按银行同期利率计算）；如遇国家对县广播电视播出体制重大政策调整，合同无法履行，乙方所支付的装修及设备全部按当时进价不折扣，甲方无条件收购；如因政策性停播、设备故障、停电造成停播，按实际停播时间，甲方应从当月承包费用中减免相应的损失；违约责任：甲乙双方任何一方违约，违约方赔偿守约方经济损失（即双方自合同签订之日起到合同终止之日止，乙方向甲方所缴纳承包费总额的50%赔偿给对方），若甲方违约，乙方所有投资的装修及购置设备，全部按当时进价不折扣，无条件卖给甲方，并包赔乙方一切经济损失。协议签订后，被告向原告交纳保证金80万元。2018年5月8日经原、被告双方协商签订终止《广告节目合作经营协议书》协议，协议约定，2018年5月8日终止该协议，所有遗留问题待双方协商解决。如协商未果，由法院裁定。后尉氏县广播电视台向本院起诉，要求刘闯支付拖欠的广告经营承包款1427572元并支付违约金80万元。经审理本院作出（2018）豫0223民初2580号民事判决书，该判决认定：尉氏县广播电视台与刘闯所签订的广告节目合作经营协议，是双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，协议应为有效；后双方协商一致，解除合同，合同的权利义务终止，符合法律规定；尉氏县广播电视台已收刘闯缴纳及转收广告经营承包款424428元；刘闯所交80万元保证金不是违约金，属于履约保证金，尉氏县广播电视台应予退还；从双方争议合同履行的情况看，是尉氏县广播电视台履行合同主要义务不符合约定违约，被告行使后履行抗辩权超出相应的范围；综上，判令刘闯赔偿尉氏县广播电视台承包款损失25万元，并驳回了尉氏县广播电视台的其他诉讼请求。尉氏县广播电视台不服该判决提起上诉，开封市中级人民法院认为本院作出的（2018）豫0223民初2580号民事判决认定事实清楚、适用法律正确，作出（2018）豫02民终3672号判决对一审判决予以维持。本院认为，当事人协商一致，可以解除合同，合同的权利义务终止。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。本案中，尉氏县广播电视台履行合同主要义务不符合约定违约，后原、被告双方协商解除《广告节目合作经营协议书》，合同的权利义务终止，符合法律规定，被告应按合同约定退还保证金80万元、并按银行同期贷款利率支付利息。关于原告要求被告支付原告固定资产投入、设备购置款、装修费用等543903元问题。因被告违约，按合同约定原告所购设备价款及装修费用全部应按原价不折扣出售给被告，但原告所购置设备大部分没有发票，只提供了销货清单、收据、白条，不能证实设备的购买价格；且没有经被告清点、没向被告交接，不能确定这些设备现在是否仍存在。装修费用部分，也仅提供了装修费收据、清单、照片；综上，原告提供的证据不足以证明其所主张的固定资产投入、设备购置款、装修费用等损失为543903元，对原告该项诉请本案不予支持，原告可在取得相应证据后另案主张。关于原告刘闯要求被告支付的广告收入损失及制作运营费用619253.5元问题，原告计算该项损失的方法为：原告所缴纳广告经营承包款674428元（424428元+250000元）加上费用支出136539.5元后减去广告收入191714元。本院认为，原告主张该项损失实际上就是主张在承包经营期间至少是收支相抵后持平，如不能持平，损失部分就应由被告承担；原告未提供相应证据以证明如果被告开通截播、挂角等合同义务其承包期间就能维持收支持平或盈利，原告该项主张没有事实根据及法律依据；因被告不能开通截播、挂角确实给原告造成了损失，但该损失已通过合同约定的被告原价收购设备、赔偿经济损失等方式进行了弥补，对原告该项诉讼请求本院不予支持。关于原告要求被告赔偿违约金337214元问题。原告主张该项费用的依据是《广告节目合作经营协议书》违约责任部分的第一项“甲乙双方任何一方违约，违约方赔偿守约方经济损失（既双方自合同签订之日起到合同终止之日止，乙方向甲方所缴纳承包费总额的50%赔偿给对方）”，主张的数额是已交广告经营承包款424428元加上判决应交额25万元的50%。本院认为，原告自合同签订之日起到合同终止之日共向被告缴纳（含被告转收部分）广告经营承包款424428元，双方约定的损失过高，该损失应为利息损失，应以424428元为基础、以人民银行同期同类贷款利率的130%为利率、自2018年4月30日（被告收到424428元之日）起计算至实际还清之日止；对原告主张的该项损失超出部分本院不予支持。关于原告要求被告返还广告费用61000元问题，原告未提交相应证据，本院对原告该项诉求不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十七条、第九十三条、第九十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、一百五十三条之规定，判决如下：一、被告尉氏县广播电视台于本判决生效后十日内返还原告刘闯保证金80万元及利息（自2017年12月11日起，按人民银行同期同类贷款利率，计算至实际还清之日止）；二、被告尉氏县广播电视台于本判决生效后十日内赔偿原告刘闯经济损失（自2018年4月30日起，以424428元为基础，以人民银行同期同类贷款利率的130%为利率，计算至实际结清之日止）；三、驳回原告刘闯的其他诉讼请求。如果未按照本判决指定的期间履行给付金钱义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费25691元，由原告刘闯承担16987元，被告尉氏县广播电视台承担8704元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并根据对方当事人的人数提出副本上诉于河南省开封市中级人民法院。审 判 长  张 帆人民陪审员  刘书香人民陪审员  宋新玲二〇一九年九月十日书 记 员  齐雨迪