福建省莆田市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽03民终2213号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司，住所地莆田市城厢区龙桥荔城路东侧和成天下**楼****，统一社会信用代码91350302746385023T。 负责人：黄芳，总经理。 委托诉讼代理人：黄舒旭，福建益众律师事务所律师，代理权限：特别代理。 被上诉人（原审原告）：郑建华，男，1990年11月6日出生，汉族，住仙游县。 委托诉讼代理人：林庆元、陈桂文，148法律服务所法律工作者，代理权限：特别代理。 被上诉人（原审被告）：郑秋生，男，1990年8月1日出生，汉族，住仙游县。 被上诉人（原审被告）：陈奇，男，1994年6月8日出生，汉族，住仙游县。 被上诉人（原审被告）：郑双希，女，1995年6月5日出生，汉族，住仙游县。 陈奇、郑双希的委托诉讼代理人陈宗权，福建升恒律师事务所律师，代理权限：特别代理。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司（下称保险公司）因与被上诉人郑建华、陈奇、郑双希、郑秋生机动车交通事故责任纠纷一案，不服仙游县人民法院（2018）闽0322民初2326号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月11日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案经过阅卷，于2019年8月22日庭询上诉人保险公司的委托代理人黄舒旭、被上诉人郑建华的委托代理人林庆元和陈桂文、被上诉人陈奇和郑双希的委托代理人陈宗权，被上诉人郑秋生经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 保险公司上诉请求：一、撤销仙游县人民法院作出（2018）闽0322民初2326号民事判决，并依法改判或发回一审法院重审；二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院没有委托鉴定机构对被上诉人郑建华的伤残程度进行重新鉴定是错误的，违反了法定程序。1．上诉人在法定期限内向一审法院提出了对郑建华的伤残程度的书面申请，一审法院没有启动重新鉴定程序，显然违反了法律的规定，且有失公平。2．作出司法鉴定意见书的福建科胜司法鉴定所系郑建华个人单方选定，根据《民事诉讼法》第七十六条“当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。”的规定，鉴定人的选定应当由当事人双方共同确定或由法院指定产生，本案中郑建华个人单方选定鉴定人违反了法定程序。二、一审法院对郑建华因本起交通造成经济损失的赔偿项目和金额认定存在以下不合理的地方，依法应当予以纠正。1、对于被上诉人郑建华的残疾赔偿金、精神损害抚慰金的赔偿金额应当依据重新作出的鉴定结论进行认定。2、被上诉人郑建华的误工费应按照实际住院天数进行计算。3、由于被上诉人郑建华个人委托鉴定机构所作出的鉴定结论不能作为认定案件事实的依据，故其所花费的鉴定费应当认定为被上诉人郑建华自行扩大的损失，不属于上诉人赔偿的范围。综上，请求二审法院支持上诉人的诉讼请求。 郑建华辩称，一、上诉人主张福建科胜司法鉴定所作出的司法鉴定意见书不能作为认定本案事实的依据理由不能成立，且缺乏事实和法律依据。理由：一审法院不予准许重新鉴定的行为，不构成违反法定程序；现行法律并无“申请必启动”的强制性规定；福建科胜司法鉴定所对郑建华所作出的鉴定意见依据的检材是郑建华的病历等材料，一审各方对郑建华的病历材料也没有提出异议，且也没有提供相应的证据反驳郑建华的伤残等级。二、一审判决认定的各项赔偿标准正确。综上，一审认定事实清楚，适用法律准确，判决正确，应当上诉，维持原判。 陈奇、郑双希辩称，本案中非医保用药，陈奇、郑双希已经承担且履行完毕，故本案与我方没有关系，请求法院依法判决。 郑秋生未作辩称。 郑建华向一审法院起诉请求：本事故造成其损失517,306.67元，被告已经支付58,000元，请求判令被告共同再赔偿457,506.67元。 一审法院认定事实：2018年1月21日晚上，陈奇驾驶闽Ｂ×××××号小型普通客车沿242县道自仙游县往永春县方向行驶。18时20分许，行经242县道仙游县度尾镇潭边社区岭尾路段，未能在确认有充足的安全距离后，从前方同向同车道内由郑秋生驾驶与驾驶证载明的准驾车型不相符合的闽Ｂ×××××号二轮摩托车承载郑建华（驾乘人员均未戴安全头盔）左侧超越，致闽Ｂ×××××号小型普通客车右前侧与闽Ｂ×××××号二轮摩托车车体左侧在路右快速车道内发生碰撞，造成郑建华、郑秋生受伤及二车损坏的交通事故。2018年4月13日，仙游县公安局交通警察大队作出莆公交认字（2018）第00061号《道路交通事故认定书》，认定陈奇承担事故主要责任、郑秋生承担事故次要责任。事故发生后，郑建华在仙游县医院住院147天，花费医疗费251602.69元。出院诊断郑建华的伤情为：1、急性重型开放性颅脑损伤；2、多处挫伤；3、双肺挫伤并肺部感染；4、左肾畸形；5、右胫腓骨粉碎性骨折；6、右腘窝软组织裂伤伴感染；7、应激性高血压；8、重度失血性贫血；9、ＡＲＤＳ；10、应激性胃溃疡并出血；11、低蛋白血症；12、低钠血症；13、急性右小腿湿疹。出院医嘱：1、注意休息3个月，预防感染，患肢抬高；2、遵医嘱功能锻炼，患肢三月内禁止负重，复查显示骨折愈合后方可负重，定期复查拍片，1年半后取出骨折内固定物；3、神经外科门诊随诊；4、门诊随访、复查。2018年11月16日，福建科胜司法鉴定所对郑建华的伤残等级、后续治疗费作出鉴定意见；闽Ｂ×××××号小型普通客车系郑双希所有，在保险公司投保交强险及第三者责任险，限额100万且不计免赔，事故发生在保险期间内。陈奇已经支付给郑建华28000元，保险公司已经支付给郑建华30000元，郑秋生已经支付给郑建华46000元。本院审理期间，保险公司对交通费、住院伙食补助费没有异议；本事故另一伤者郑秋生同意交强险全部由郑建华全部享有。本事故造成郑建华的损失为：医疗费261811.69元（含非医保费用39613.42元）、住院伙食补助费4410元、营养费26100元、后续治疗费6000元、残疾赔偿金111076.64元、精神损害抚慰金18000元、误工费37704.33元、护理费23386.23元、交通费2940元、鉴定费900元，共计492328.89元。一审法院认为。非医保费用39613.42元，由陈奇承担70%即27729.39元，其已经支付的28000元予以折抵后，尚余270.61元；由郑秋生承担30%即11884.03元。陈奇承担事故主要责任、郑秋生承担事故次要责任，肇事闽Ｂ×××××号小型普通客车系郑双希所有，在保险公司投保交强险及第三者责任险，限额100万元且投保不计免赔，事故发生在保险期间内；本事故另一伤者郑秋生同意交强险赔偿限额全部由郑建华全部享有，故保险公司应当先行在交强险责任范围内向郑建华承担医疗费用赔偿限额10000元及伤残赔偿限额110000元，合计120000元。对郑建华剩余的损失332715.47元，根据双方的事故责任及车辆属性，应由保险公司承担70%的赔偿责任即232900.83元，由郑秋生承担30%即99814.64元。郑秋生合计应当赔偿111698.67元（99814.64元＋11884.03元），其已经支付的46000元予以折抵后，应当再赔偿给郑建华65698.67元。保险公司合计应当赔偿352900.83元（120000元＋232900.83元），其司已经支付的30000元及陈奇尚余的垫付款270.61元予以折抵后，应当再赔偿给郑建华322630.22元（352900.83元-30000元-270.61元）。陈奇可就垫付款270.61元向保险公司追偿。郑建华对郑双希、陈奇的诉求是无理的，应当予以驳回。郑建华的其他诉讼请求予以驳回。依照《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司应在本判决生效之日起十日内再赔偿给郑建华各项经济损失322630.22元；二、郑秋生应在本判决生效之日起十日内再赔偿给郑建华各项经济损失65698.67元；三、驳回郑建华对郑双希、陈奇的诉讼请求；四、驳回郑建华的其他诉讼请求。本案受理费减半收取为1319元，由中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担952元，由郑秋生负担194元，由郑建华负担173元。 二审审理期间，保险公司除了对一审伤残鉴定、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、鉴定费的认定有异议外，对其他的事实没有异议，郑建华、陈奇、郑双希对一审认定的事实均没有异议，双方当事人在二审期间均没有提供新的证据。 经本院审查认为，二审查明的事实与一审相同。 本案双方当事人争议的焦点：1．保险公司申请重新鉴定应否准许？2．关于郑建华的残疾赔偿金、精神损害抚慰金、误工费、鉴定费的认定问题。对此，本院予以查明、分析并认定。 本院认为，关于第一个争议焦点，2018年1月21日晚，郑建华因交通事故受伤。2018年11月14日，福建科胜司法鉴定所根据仙游县148法律服务所的委托，对郑建华的伤残程度、后续治疗费评定。2018年11月16日，福建科胜司法鉴定所根据郑建华病历记载、检查阅片所见及法医临床检查所见，郑建华急性重型开放性颅脑损伤，行开颅术，评定为十级伤残；郑建华急性重型开放性颅脑损伤，双侧颞叶多发性挫裂伤等，行手术治疗，清除右颞叶失活脑组织，评定为九级伤残；郑建华急性重型开放性颅脑损伤，目前后遗右下肢单瘫，近端肌力Ⅳ级，远端肌力Ⅳ级，评定为八级；郑建华右胫骨上、中段、腓骨上段多发粉碎性骨折，右腘窝软组织裂伤伴感染，目前后遗右膝关节功能丧失25%以上，评定为十级伤残。福建科胜司法鉴定所和鉴定人具备相关的鉴定资格，保险公司提供的证据不足以反驳福建科胜司法鉴定所作出闽科胜司鉴所［2018］临鉴字第1337号法医临床司法鉴定意见书存在鉴定程序严重违法的、鉴定结论明显依据不足的。因此，保险公司申请重新鉴定的，一审法院不予准许，并无不当。 关于第二个争议焦点，郑建华因交通事故受伤，经鉴定构成一处八级伤残、一处九级伤残、二处十级伤残，必然给其身心健康造成极其严重精神痛苦，因此，一审法院根据郑建华的诉讼请求，认定其伤残赔偿金111,076.64元、酌定精神损害抚慰金18,000元，并无不当。郑建华因交通事故受伤住院147天，出院医嘱：注意休息3个月。因此，一审法院根据郑建华的诉讼请求认定误工期247天，并未超过从事故发生之日起（2018年1月21日）至定残日前一天（2018年11月15日）的期间298天，是正确的。福建科胜司法鉴定所对郑建华伤残程度和后续治疗费作出评定，为此，郑建华支付鉴定费900元，该鉴定费是查明郑建华因交通事故造成的损失所必须支出合理的费用，是赔偿所必需的，一审法院采信鉴定费900元，是正确的。 综上所述，保险公司的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项之规定，拟判决如下： 驳回上诉，维持原判， 二审案件受理费2638元，由中国平安财产保险股份有限公司莆田中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  李玉坤 审判员  易胜晖 审判员  邱园园 二〇一九年九月十九日 书记员  林 烟 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 -7- -2-