上海市金山区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0116民初853号原告：霍某某，男，1980年8月30日生，汉族，户籍地河南省，现住上海市金山区。委托诉讼代理人：华某。被告：上某某，住所地上海市金山区。法定代表人：曹某某，总经理。委托诉讼代理人：周某，上海某律师事务所律师。被告：刘某，男，1970年10月10日生，汉族，户籍地上海市金山区，现住上海市金山区。原告霍某某诉被告上某某(以下简称第一被告)、刘某(以下简称第二被告)提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年1月11日受理后，依法适用简易程序，于2019年3月14日、2019年8月14日两次公开开庭进行了审理，原告霍某某及其委托诉讼代理人华某、被告上某某委托诉讼代理人周某、被告刘某均到庭参加庭审。本案现已审理终结。原告霍某某向本院提出如下诉讼请求：1、请求判令两被告赔偿原告各类损失包括医药费1,987.90元，住院伙食补助费960元，营养费5400元，伤残赔偿金150,230元，交通费1000元，护理费18,648元，误工费50,429元，精神损害抚慰金6000元，鉴定费2300元，代理费6500元等共计234,967元。2、诉讼费由两被告承担。庭审中原告变更诉讼请求为：判令两被告赔偿原告各项损失共计204,019元，伤残赔偿金调整为163,282元，扣除被告已支付的34,000元和垫付的护理费。事实和理由：2017年10月25日下午约2时许，因原告操作的搅拌设备出现异响，车间主任让原告进入机器内部查看情况，待原告关闭设备进入机器后，突然有其他工作人员不知情而擅自开动机器，原告因机器滚动而受到伤害，原告在机器内部大声疾呼，外面人员听到后立即关闭机器，并将原告从机器内救出送往医院治疗。经治疗医院诊断原告为左股骨远端骨折、右腓骨远端骨折、右内脚踝骨折、右下肢大面积皮肤挤压撕脱伤，已花去医药费20余万元(由被告支付)。原告为第一被告工作，但未与第一被告签订劳动合同，第一被告也未为原告缴纳“三金”，现第一被告否认两者间存在劳动关系，原告也很无奈。但原告因此身心蒙受极大痛苦，给生活造成种种不便，起先第一被告承担各项费用，但之后双方发生纠葛，便无视原告的合理赔偿请求，故诉至法院判决如前所述。第一被告答辩称，其一、原告方与第一被告之间不存在劳动关系，这个事实在生效的(2018)沪0116民初7409号民事调解书中予以确认。其二、原告系第二被告雇佣的劳务工。第二被告自2016年起承包第一被告的混凝土车间，并自主经营，两被告间签订劳动承包协议书，根据承包协议的约定，由第一被告代第二被告支付其雇佣人员的报酬。其三、事故发生后，第一被告就本案已代第二被告向原告支付各种款项共计267,436.40元(包括医疗费204,816.42元，生活费34,000元，护理费16,120元，伤后工资12,500元)。其四、原告受第二被告的雇佣负责操作机器，非设备检修员，原告擅自进入机器内部造成伤害，其自身也有过错，应承担相应的责任。其五、第一被告事发后支付给原告的各种费用均为代付行为，其与第二被告另行结算。其六、通过重新鉴定后，原告的伤残等级及三期期限均有不同程度下降，需按新的鉴定意见予以调整。其七、原告损失中主张按城镇标准计算残疾赔偿金，其没有提供居住城镇的租赁合同或者相关部门的居住登记盖章，后提供的职能部门盖章的居住登记也未体现实际居住在城镇还是农村，现仅凭居委会开具的居住证明不足以证明其在事发前居住于城镇满一年的事实。第二被告答辩称，原告确系其雇佣的工人，报酬按日结算。原告系操作工，机器发生故障时理应由维修工操作修理，发生本起事故的原因是原告未切断电源的情况下擅自进入设备仓内，故原告负有责任。其与第一被告系承包关系，目前第一被告代其支付给原告各项费用为267,436.40元。其他同意第一被告的意见。并对原告的伤情鉴定报告提出异议，并申请重新鉴定。经审理查明，2015年12月25日，第一被告与第二被告签订一份劳动承包协议书，由第一被告将该公司矿粉混凝土产品车间发包给第二被告，双方约定产品车间第二被告承包后，由第二被告负责人员安排、报酬安排和福利安排。第一被告同意每月代付第二被告确认人员的工资报酬。协议自2016年1月1日起执行。原告系第二被告雇佣的操作工。2017年10月25日下午约2时许，因原告操作的机器设备出现异响，原告关闭机器后进入仓内进行检查，突然机器被其他在场的工作人员启动，原告的身体因机器搅拌滚动受到伤害，原告见状大声疾呼，其他工作人员听到后立即前来关闭机器，并将原告从机器仓内救出，送往亭林医院救治。事发后，原告与第一被告间因确认劳动关系事宜发生争议，原告向上海市金山区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该会作出裁决后。第一被告不服裁决决定，于2018年7月3日向本院提起诉讼，原告、第一被告及第二被告经本院审理并主持调解，于2018年10月26日达成调解协议，确认2017年4月2日至2018年10月25日期间原告与第一被告之间不存在劳动关系。2018年10月30日，上海耸屹健康管理咨询有限公司司法鉴定所接受上海金山区联诚法律服务所的委托对原告的伤残等级及三期期限进行鉴定，该所于2018年11月7日出具司法鉴定意见：被鉴定人霍某某因在处理机器故障时致左股骨远端骨折伴错位，右胫腓骨远端骨折，右下肢大面积皮肤挤压撕脱伤。经行骨折切开复位内固定术及清创缝合、植皮等治疗后，目前右小腿遗留大片瘢痕，增生，挛缩，左膝关节、右小腿、右踝关节肿胀、疼痛伴活动受限，左膝关节功能丧失25%以上，右踝关节功能丧失50%以上。分别评定XXX伤残(左股骨远端骨折伴错位)，XXX伤残(右胫腓骨远端骨折)。酌情给予休息期300天、营养期150天、护理期150天。择期拆除内固定，酌情给予伤后休息60天、营养30天、护理30天。事发后，第一被告代第二被告向原告支付了医疗费204,816.42元、生活费34,000元、护理费16,120元、工资12,500元共计267,436.42元。又查明：2019年3月19日，亭林镇松隐居民委员会出具证明：兹由霍某某，身份证号码：XXXXXXXXXXXXXXXXXX，自从2016年10月9日起租赁在亭林镇松隐松育路XXX弄XXX号103室卫益明房屋居住至今。金山区亭林镇社区事务受理服务中心居住证历史信息查询，原告霍某某于2011年9月6日居住于金山区亭林镇(社、居)，2016年5月16日新办临时居住证。诉讼中，本院根据被告刘某的申请，委托上海枫林司法鉴定有限公司对原告的伤残等级和三期期限进行重新评定，该司于2019年7月19日出具下述鉴定意见：被鉴定人霍某某之右腓骨下段及内踝骨折，经手术治疗后，现遗留右踝关节功能丧失58%，构成XXX伤残；酌情给予休息期240天、营养期90天、护理期120天。遵医嘱需择期行左股骨下段、右腓骨下段及内踝骨折内固定拆除术后，可予以休息期60天、营养期30天、护理期30天。以上事实，由原、被告身份信息，出院小结，医疗费票据，劳动承包协议书，亭林镇松隐居民委员会证明，居住证历史信息查询，民事调解书，证人证言，司法鉴定意见书，鉴定费发票，诉讼代理费发票等证据及当事人的当庭陈述意见所证实。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案中，原告受第二被告雇佣在其承包的混凝土车间工作，第二被告作为雇主应具有保障提供雇员的人身安全不受侵害的义务，其应该提供安全的劳务工具，在施工现场应安排专人负责安全监管，避免风险，确保施工安全。本案中，原告霍某某在关闭机器后，进入设备仓内对出现异响的设备进行检查时，其他雇佣人员未检查现场情况便开动机器，造成在设备仓检查故障的原告身体受到损害，作为雇主的第二被告负有主要过错责任。同时，本院注意到原告作为完全民事行为能力人，对自身的安全有审慎注意义务，其虽关闭机器，但未切断电源并提醒周围人注意也系本起事故发生的原因之一，故可以适当减轻赔偿义务人的赔偿责任。至于本案第一被告上某某是否需要承担赔偿责任，本院认为，根据(2018)沪0116民初7409号上海市金山区人民法院民事调解书依法确认，上某某与霍某某之间不存在劳动关系，故原告要求第一被告承担赔偿责任缺乏事实依据，本院难以支持。综上，根据本案各方的过错大小，结合事故发生的原因，对于原告方的损失，本院酌定由原告按份承担10%的赔偿责任，第二被告刘某按份承担90%赔偿责任。第一被告上某某不承担责任。根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，参照一审法庭辩论终结时的上一统计年度上海市相关赔偿标准，本院对原告的损失认定如下：1、医疗费，本院凭据确认206,636.40元，其中第一被告代第二被告垫付医疗费204,816.40元，原告支付医疗费1820元。2、住院伙食补助费，本院根据20元/天的标准，原告计算48天，共计960元符合法律规定，本院予以准许。3、营养费，本院按照30元/天的标准，参照重新鉴定意见计算120天(含内固定拆除术)为3600元。4、伤残赔偿金，两被告对于原告诉请参照城镇标准有异议。本院认为，根据辖区居民委员会出具的证明与亭林镇社区事务受理服务中心记录的居住证历史信息查询，可互相印证原告霍某某事发前居住城镇满一年，现原告受第二被告雇佣从事厂内设备的操作，可证明其主要收入来源于城镇，故依法可参照城镇标准予以赔偿。原告定残时未满60周岁，根据重新鉴定意见构成一个XXX伤残，据此确定残疾赔偿金为136,068元。5、精神损害抚慰金，本院根据原告的伤残程度酌情支持5000元。6、误工费，两被告对原告提供的证据的真实性均没有异议，但是对误工计算标准有异议。本院认为，原告提供了银行工资流水可证明其事发前的月平均收入为5244元，根据重新鉴定意见(含内固定拆除术)计算10个月，共计52,440元,扣除误工期间单位已发放12,500元，实际误工损失应为39,940元。7、护理费，原告的诉请3108元/月未超过本市居民服务业职工平均工资标准，故本院予以认同，根据重新鉴定意见(含内固定拆除术)计算61天(扣除住院103天中89天聘请护理人员护理)计6320元，第一被告代第二被告支付住院期间89天的护理费16,120元，两项合计22,440元。8、鉴定费，本院凭据确认两次鉴定费用共计5800元。9、交通费，本院根据原告提供的交通费票据及其伤情，就诊医院、住院时间及就诊次数酌定1000元。上述合计421,444.40元，由原告承担42,144元，第二被告承担379,300.40元，扣除由第一被告代第二被告已支付的254,936.40元(未含伤后发放的工资12,500元)和重新鉴定费用3500元，第二被告还需支付120,864元。10、律师代理费，本院结合支持原告诉讼请求多寡等因素酌情支持3000元，由第二被告承担。综上，为保护当事人的合法权益，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：被告刘某于本判决生效之日起十日内赔偿原告霍某某医疗费、护理费、营养费、伤残赔偿金、精神抚慰金、误工费、护理费、鉴定费、交通费、律师代理费等各项损失合计123,864元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取2475元，由原告负担1133元，第二被告负担1342元，被告所负之款于本判决生效后七日内交纳本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  干华丽二〇一九年九月三日书记员  张 欣附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成让人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。二、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。