抚顺市顺城区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)辽0411民初1623号 原告：朱沈阳，男，1978年10月20日出生，汉族，户籍所在地辽宁省抚顺市顺城区，现住抚顺市顺城区。 委托诉讼代理人：王跃斌，辽宁三君律师事务所律师 委托诉讼代理人：王佩瑜，辽宁三君律师事务所律师。 被告：田宏毅，男，1971年3月31日出生，汉族，住辽宁省抚顺市顺城区。 委托诉讼代理人：董萃，辽宁顺清满律师事务所律师。 原告朱沈阳诉被告田宏毅合伙协议纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告朱沈阳及其委托诉讼代理人王跃斌，被告田宏毅委托诉讼代理人董萃到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告朱沈阳向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告偿还欠款8万元；2、被告负担本案诉讼费用。事实与理由：2017年5月29日，原告与被告及案外人耿永祥（上海勃锟电器有限公司抚顺基地负责人）签订“股权协议书”，约定原告投入10万元现金占抚顺生产基地10%股份。后来三方商议，原告退出股权，由被告分10个月收回该10%的股权。2018年6月30日、7月15日，被告分别给付原告1万元，共计2万元，尚欠8万元一直没有给付。原告多次催要，被告推托要找耿永祥，耿永祥亦找借口拒绝，至今无果。原告认为，被告违背承诺没有如期支付款项，应当承担法律责任。故诉至法院，请求判如所请。 被告田宏毅辩称，原告所述与事实不符。原、被告双方并未对合伙帐目进行清算，原告主张经三方商议原告退出股权和事实不符，原告并没有与被告田宏毅及耿永祥商议退伙事宜。至于原、被告商议退伙事宜，根据法律规定退伙必须经过全体合伙人的同意。根据合伙企业法的有关规定，合法协议未约定合伙期限，合伙人在不给合伙企业事务造成不利影响的情况下可以退伙，但应该提前30日通知其他合伙人。在本案中，所有的合伙人未订立书面的合伙协议，所以按照合伙企业法的规定，退伙需要符合两个条件：一、应当提前30日通知其他合伙人，本案中原告只与被告商议了退伙事宜，并未通知大股东耿永祥；二、原告退伙给企业造成了不利的影响，因为原告在合伙企业中负责材料的采购和发货，原告私自退伙给企业造成了严重的影响，而且企业存在亏损的状态。原告之所以提出退伙，是因为涉诉企业分别于2018年5月17日、2018年5月28日发生了两起工伤事故，将面临着赔偿，因此原告提出退伙，所以原告与被告私自协商的由被告分10个月收回股份的协议属于无效。原告提出的诉求没有事实和法律依据，因为原告与两个合伙人未进行清算。根据民法通则规定，合伙人退伙时分割的合伙财产应当包括合伙时投入的财产和合伙期间积累的财产以及合伙期间的债权债务。根据合伙企业法的规定，合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状态进行结算，退还退伙人的财产份额。综上所述，原告要求退伙、要求被告退还8万元没有任何事实和法律依据，因为双方合伙人之间没有进行合伙清算。所以请求法院依法驳回原告诉求。 原告为支持其主张，向本院提交如下证据： 1、股权协议书，证明三方确实进行了合伙，并且三方均签字。被告的质证意见为，2017年5月29日的股权协议内容和签字真实性无异议，能证明当时三人投入的股份，也是三个人合伙；2018年6月30日的协议有异议，这是原告和被告两个人商定的，没有共同合伙人耿永祥的商议；两次给款内容无异议，被告确实是分两次各给付原告1万元。 被告为支持其主张，向本院提交如下证据： 1、病例收据复印件，证明在双方合伙期间于2018年1月17日和2018年5月28日有两名工人发生了工伤事故。原告的质证意见为，关于吴国良的没有裁决书，劳动者已经明确了其单位是上海，和抚顺的生产基地无关，与被告想证明的事项相矛盾；关于李宝森的只有一个收据，不是劳动争议相关的文书也没有确认劳动关系，无法证明是所谓生产基地的员工还是被告个人公司的员工。需要明确的是，被告田宏毅别的公司的员工也在生产基地。该份证据不能作为本案的证据使用，关联性、合法性均有异议。 2、原告与被告及耿永祥经营期间帐目复印件，证明2017年6月至2018年1月的帐目及抚顺基地运营情况说明，合伙经营期间2018年的帐目。原告的质证意见为，无异议，确实达成了退伙协议之后，原告就不再参与合伙。 原、被告围绕诉讼请求和抗辩意见依法提交了证据，双方均到庭发表了质证意见，本院予以确认并在卷佐证。本院对于本案事实认定如下：2017年5月29日，原告朱沈阳与被告田宏毅、案外人耿永祥签订《股权协议书》，载明：“上海勃锟电气有限公司2017年5月在抚顺成立生产基地，其法人耿永祥向生产基地投入生产设备、生产资料、生产订单及部分生产资金，占抚顺生产基地70%的股份。田宏毅投入生产厂房、生产人员及部分生产资金合计20万元，占抚顺生产基地30%股权（其中含朱沈阳投入10万元现金占10%股份）特立此协议书。（此协议书一式四份，三个投资人每人一份，公司存档一份）”。投资人处原、被告及耿永祥均签字确认。后原告朱沈阳欲退出，原、被告于2018年6月30日达成协议，双方在前述《股权协议书》记载“2018年6月30日商定朱沈阳的股份分拾个月由田宏毅收回”。后被告分别于2018年6月30日、2018年7月15日按照前述约定给付原告回收款各1万元，并在前述《股权协议书》记载：“2018年6月30日，田宏毅收回朱沈阳1%股份，田宏毅、朱沈阳；2018年7月15日，田宏毅收回朱沈阳1%股份，田宏毅、朱沈阳”，原、被告均签字确认。现被告尚余8万元回收款没有给付原告。 另查，上海勃锟电气有限公司在抚顺的生产基地除有《股权协议书》之外，没有向企业登记机构申请登记并领取营业执照，也没有进行其他任何的注册登记手续。 再查，原、被告自认，涉诉《股权协议书》签订后，原告在涉诉抚顺生产基地就职，负责采购、联系发货车辆、管理车辆等，并为其发放工资。原告于2018年6月30日与被告达成协议后离开生产基地。 又查，被告自认涉诉抚顺生产基地尚在运营。 另，因被告在本次庭审过程中提供的证据均为复印件，其表示原件均在案外人耿永祥处，可以通知案外人耿永祥来院接受询问、出庭作证及提供证据原件。故本院限其于庭后7日内通知案外人耿永祥来院接受询问、出庭作证并向本院提供证据原件。被告未能在本院限期或案件审结前向本院提供证据原件，亦表示案外人耿永祥无法来院。 本院认为，本案争议的焦点为原告朱沈阳与被告田宏毅、案外人耿永祥签订《股权协议书》成立抚顺生产基地，三人签订协议的行为所形成的法律关系是否属于合伙企业的性质。原告认为该生产基地至今没有取得任何工商登记注册，即该企业不存在法律意义上的企业法人资质，不应当适用合伙企业法；被告认为应适用合伙企业法的规定。依据《中华人民共和国合伙企业法》第九条规定：“申请设立合伙企业，应当向企业登记机关提交登记申请书、合伙协议书、合伙人身份证明等文件”，第十一条规定：“合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日期”。该抚顺生产基地只有三个合伙人即原告朱沈阳与被告田宏毅、案外人耿永祥签订的《股权协议书》，并没有办理营业执照等其他手续，因此本案不适用《中华人民共和国合伙企业法》的相关规定。根据《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。”、《最高人民法院若干问题的意见》第46条规定：“公民按照协议提供资金或者实物，并约定参与合伙盈余分配，但不参与合伙经营、劳动的，或者提供技术性劳务而不提供资金、实物，但约定参与盈余分配的，视为合伙人。”的规定，结合本案的事实，可以视为原、被告双方以及案外人耿永祥形成的法律关系属于个人合伙关系。该合伙关系的达成系双方当事人的真实意思表示，不违背法律法规的强制性规定，该合伙协议有效。依照法律规定，合伙人退伙，书面协议有约定的，按书面协议处理；书面协议未约定的，原则上应予准许。原告在庭审中表示商量退伙的时候案外人耿永祥在场，案外人耿永祥让原、被告两个人解决，被告表示对于原告通知案外人耿永祥退伙一事不知情，并表示可以通知案外人耿永祥来院接受询问及出庭作证，但其没有按照本院要求的合理期限内通知案外人耿永祥来院接受询问；同时，原、被告自认，涉诉《股权协议书》签订后，原告在涉诉抚顺身产基地就职，负责采购、联系发货车辆、管理车辆等，并为其发放工资。原告于2018年6月30日与被告达成退货协议后离开生产基地。案外人耿永祥作为涉诉生产基地合伙人之一，原告自2018年6月30日离开涉诉生产基地并不再领取工资、亦不再参与管理至今，案外人耿永祥对此未提出异议，应视为案外人耿永祥对于原告退出合伙事宜知情。结合被告在《股权协议书》上签字，并于2018年6月、7月按照约定给付原告股权回收款的事实，被告应给付原告投资的10%的份额即10万元中剩余的8万元。关于被告抗辩涉诉合伙协议履行过程中，涉诉生产基地发生工伤事故、原告退伙给合伙企业造成影响、生产基地合伙期间亏损一节，因被告针对其主张提供的证据均为复印件，在本院限期内亦未提供证据原件，且原告对此不予认可，故本院对其抗辩意见不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合伙企业法》第九条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见（试行）》第46条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 被告田宏毅于本判决生效后十日内一次性给付原告朱沈阳回收款人民币8万元。 如果未按本判决指定的日期履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费900元（已减半收取），由被告田宏毅负担。此款原告已预交，被告在履行判决义务时一并给付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于抚顺市中级人民法院。 审判员  张凤敏 二〇一九年九月十日 书记员  闫 肃