山东省临沂市中级人民法院民 事 裁 定 书(2019)鲁13民终5325号上诉人（原审原告）:夏学田，男，1957年10月5日出生，汉族，居民，住沂南县。委托诉讼代理人：刘晓明，山东阳都律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:临沂市沂州典当有限责任公司,住所地：兰山区沂州路**。法定代表人：张廷贵，董事长。委托诉讼代理人：李伟，系该公司工作人员。委托诉讼代理人：刘育蕙，山东兰亭律师事务所律师。原审第三人：山东晨始置业有限责任公司。住。住所地：沂南县智圣汤泉沂南宾馆**/div>法定代表人：陈贵德，董事长。委托诉讼代理人：王立彬，该公司工作人员。上诉人夏学田因与被上诉人临沂市沂州典当有限责任公司执行异议之诉一案，不服山东省临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初11508号民事裁定，向本院提起上诉。本院于2019年7月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。夏学田上诉请求：1.撤销临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302民初11508号民事裁定，由一审法院继续进行审理，或者依法改判驳回被上诉人执行，改判确认涉案房屋归上诉人所有；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一审法院裁定驳回起诉系适用法律错误：一、上诉人对涉案房屋享有足以排除执行的权利，事实清楚。1.上诉人与第三人之间存在商品房买卖合同，并由其亲家通过银行支付购房款120万元，第三人开具了销售不动产统一发票，上诉人付清了购房款并取得占有该房屋，根据法释《2003》7号第五条规定，双方之间存在商品房买卖合同，履行完毕合法有效。2.上诉人实际占有房屋且已经居住多年，在购买房屋过程中没有任何过错，按规定属于善意无过错行为，该房屋不应查封执行。在上诉人存在合法房屋买卖合同、缴纳完毕房款、合法占有无过错前提下，涉案房屋虽然在登记于第三人时被查封，但是根据《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》即法释（2004）15号第十七条第二款及《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》法释（2015）10号第二十九条规定应当解除对对异议房屋的查封，确认异议房屋归上诉人所有。二、上诉人对涉案房屋享有足以排除执行的权利符合法律规定。虽然（2016）鲁1302民初13403号民事调解书第三项确认对涉案房屋享有抵押权，但是上诉人于抵押、查封之前购买入住。根据《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（法释[2002]16号）及《最高人民法院针对山东省高级人民法院就处置济南彩石山庄房屋买卖合同纠纷案请示的答复》（[2014]执他字第23、24号）规定：购房者权益优于工程优先权和抵押权具有对涉案房产享有法定的排除执行权利，应当依法支持上诉人的诉求。被上诉人临沂市沂州典当有限责任公司答辩服判。原审第三人山东晨始置业有限责任公司对上诉人的上诉理由无异议。夏学田向一审法院起诉请求：1.依法判决撤销山东省临沂市兰山区人民法院（2018）鲁1302执异261号执行裁定；2.依法确认夏学田购买的由第三人开发的智圣温泉庄园E4-03房屋一套归夏学田所有（价值150万元）；3、诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2016年10月28日临沂市沂州典当有限责任公司以山东晨始置业有限责任公司、陈贵德、山东晨始建工集团有限公司、高树英、朱文颖为被告向本院提起典当合同纠纷诉讼，一审法院依法审理，并于2017年1月30日作出（2016）鲁1302民初13403号民事判决书，后该份判决书生效，一审法院于2017年6月22日立案执行。在审理过程中，一审法院于2016年12月30日依据（2016）鲁1302民初13403号民事裁定书查封了被执行人山东晨始置业有限责任公司名下所有的位于沂南县城区朝阳路以东，北外环以南温泉庄园B3号楼、D16号楼、B20号楼、A6号楼、A4号楼（房权证号：沂房权证城区字第××、20××38、2015004107、20××18、2015004093号），查封期限为三年，并向沂南县不动产登记中心送达了协助执行通知书。进入执行程序后，诉讼阶段的保全措施自动转化为执行阶段的查封措施，并对上述房产予以续行查封，还查封位于山东省沂南县蒙山温泉庄园E4-01、E4-02、E4-03、E4-04、E5-01、E5-02、E5-03、E5-04、E6-01、E6-02、E6-03、E6-04号房产。后根据申请执行人的申请对涉案房产予以评估拍卖，现场张贴拍卖腾退公告。案外人夏学田向一审法院提出书面异议后，该案遂暂缓执行。一审法院依法组成合议庭，对夏学田的执行异议进行了审理，并于2018年6月8日作出（2018）鲁1302执异261号执行裁定书驳回了案外人夏学田的异议请求。夏学田对该裁定书不服，遂提起诉讼。2016年3月24日夏学田与山东晨始置业有限公司签订《智圣汤泉庄园认购协议》，约定认购房屋位于临沂市沂南县智圣汤泉温泉庄园南区联排E4-03室，暂测建筑面积292.34平方米，规划用途为酒店式住宅，该房屋单价（人民币）6380元/平方米；该房屋总价款（人民币）1865129元。2016年3月24日晨始置业公司给夏学田出具100000元、1100000元单据两张。一审法院认为，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十七条，执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。《最高人民法院关于适用的解释》第四百二十三条规定，根据民事诉讼法第二百二十七条规定，案外人对驳回其执行异议的裁定不服，认为原判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益的，可以自执行异议裁定送达之日起六个月内，向作出原判决、裁定、调解书的人民法院申请再审。（2016）鲁1302民初13403号民事调解书第三项：原告临沂市沂州典当有限责任公司对被告山东晨始建工集团有限公司的抵押物1（坐落于沂南县城区朝阳路以东，北外环以南的蒙山温泉庄园**楼**楼**楼**楼**楼，房产证号：沂房权证城区字第**、沂房房权证城区字第**、房权房权证城区字第**、权证房权证城区字第**、证城房权证城区字第**，5468.83平方米,抵押他项权利证号：沂房他证载区字第20150013**的房产）和抵押物2(坐落于沂南县蒙山温泉(坐落于沂南县蒙山温泉庄园E4、E5、E6平方米,抵押他项权利证号：沂房建城区字第20150052号的在建工程建筑物)享有抵押权,对以上财产折价、拍卖、变卖所得价款享有优先权。本案所争议的内容已经被生效的法律文书所确认，案外人对异议裁定不服应依照审判监督程序办理，不能提起案外人异议之诉。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十四条、第二百二十七条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百二十三条之规定，裁定：驳回案外人夏学田的起诉。本院二审查明，一审法院针对（2016）鲁1302民初13403号案件制作的是民事调解书而非民事判决书，其余查明事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，涉案的房产已被一审法院于2017年1月30日作出的（2016）鲁1302民初13403号民事调解书确认为沂州公司依法享有抵押权,对该房产在内的财产以折价、拍卖、变卖所得价款享有优先权。故，本案所争议的内容已经被生效的法律文书所确认，案外人对异议裁定不服应依照审判监督程序提起再审，依法不能提起案外人异议之诉。《最高人民法院关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》（法释[2002]16号）规定，建筑工程承包人的工程价款优先权不得对抗房屋的买受人。《最高人民法院针对山东省高级人民法院就处置济南彩石山庄房屋买卖合同纠纷案请示的答复》（[2014]执他字第23、24号）规定，购房者的购房款返还请求权优于工程款求偿权和抵押权。而本案是上诉人要求确认涉案房产的所有权归属于已，故上述批复和答复的有关规定不适用于本案。上诉人此理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，一审裁定认定事实清楚，适用法律正确。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项、第一百七十一条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原裁定。本裁定为终审裁定。审判长  王建伟审判员  崔岩梅审判员  杨建义二〇一九年九月三十日书记员  方 旭