云南省临沧市临翔区人民法院民 事 判 决 书（2019）云0902民初1069号原告：王正连，男，1967年2月22日出生，汉族，云南省曲靖市人，住云南省曲靖市会泽县。被告：姚伟民，男，1976年12月8日出生，汉族，湖南省邵阳市人，户籍所在地湖南省邵阳市双清区。被告：云南正飞建工集团有限公司。住所地：云南省临沧市临翔区临都上城********。法定代表人：刘期平，该公司总经理。委托诉讼代理人：张昌瑜，云南天外天（临沧）律师事务所律师。执业证号：15309201911097702。代理权限：特别授权代理。原告王正连与被告姚伟民、云南正飞建工集团有限公司（以下简称正飞公司）建设工程合同纠纷一案，本院于2019年4月24日立案后，依法适用简易程序进行审理。在审理过程中，因被告姚伟民下落不明，本院无法直接向其送达诉讼材料，故将本案转为适用普通程序，并通过公告的方式向其送达了诉讼材料，并于2019年9月16日公开开庭进行了审理。原告王正连、被告正飞公司的委托诉讼代理人张昌瑜到庭参加诉讼，被告姚伟民经本院公告传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审判。本案现已审理终结。原告王正连向本院提出诉讼请求:1.判令被告退还原告王正连工程保证金100000元；2.判令被告向原告王正连支付违约金10000元；3.本案诉讼费由被告承担。事实及理由：被告姚伟民系被告正飞公司副总经理，原告王正连在宣威朋友介绍下与被告姚伟民结识。被告姚伟民告知原告王正连位于临沧市临翔区章嘎社区原禄加福超市（嘉豪时代）工程项目工地土方开挖、运输，经被告姚伟民介绍该工程项目情况后原告王正连欲承包此工程。经原、被告双方商讨后于2016年11月28日签订《土方开挖合同》，合同约定将位于章嘎社区原禄加福超市工地土方的开挖、运输及施工机械承包给原告王正连；原告王正连须向被告缴纳工程保证金100000元，工程验收后，被告一次性退还原告王正连100000元工程保证金。签订合同后，原告王正连按照合同约定向被告支付了100000元的保证金，但由于被告原因一直未安排原告王正连进场施工。原告王正连无奈之下于2017年4月20日向临沧市临翔区公安分局经侦大队报案，被告于2017年4月21日向原告王正连出具《退款协议》，承诺：被告于2017年5月10日退还原告王正连工程保证金100000元，若在2017年5月10日未能及时退还，被告赔偿原告王正连违约金10000元。后被告以各种理由不予退赔，故原告王正连起诉要求解决。被告姚伟民经本院公告传唤无正当理由未到庭参加诉讼，答辩意见欠缺。被告正飞公司辩称，1.原告王正连在诉状中陈述的事实与事实不符，被告姚伟民不是被告正飞公司的副总经理，也不是被告正飞公司的员工，被告姚伟民签字的内容只是代表其本人，不能代表被告正飞公司。2.根据原告王正连提交的材料显示，与原告王正连签订合同的系被告姚伟民，没有加盖被告正飞公司的公章，也没有法定代表人签字，被告正飞集团在本案中不属于适格被告，不应当承担任何责任。3.原告王正连在支付保证金时，应当核实被告姚伟民的身份信息及与被告正飞公司的关系，原告王正连没有提供证据证明被告正飞公司有责任，应当由其自行承担不利后果。综合双方当事人的诉辩主张，当事人对原告王正连要求被告姚伟民及正飞公司退还原告王正连工程保证金100000元及支付违约金10000元的诉讼请求是否成立，是否应该得到支持存在争议。原告王正连就其主张提交了以下证据：1.《土方开挖合同》1份，用以证明原告王正连与被告签订合同的事实；2中国农业银行转账记录1份，用以证明原告王正连转账给被告保证金100000元的事实；3.报案材料1份，用以证明原告王正连认为被告姚伟民的行为构成犯罪向公安机关报案的事实；4.受案登记表1份，用以证明临沧市临翔区公安分局经侦大队接到原告王正连报案后的处理情况；5.《退款协议》1份，用以证明被告承诺于2017年5月10日退还原告王正连保证金100000元，以及如不按时退款，则被告赔偿原告王正连违约金10000元的事实。经质证，被告正飞公司对原告王正连提交的第1组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可，认为《土方开挖合同》上发包方的“云南正飞建工集团”是原告自行签字并按手印，“云南正飞建工集团”不是被告正飞公司的正确名称，该组证据对被告正飞公司没有约束力；对第2组证据的关联性不予认可，认为收款方不是被告正飞公司；对第3组证据的真实性、合法性、关联性均不予认可；对第4组证据的真实性、合法性、关联性及证明内容均不予认可；对第5组证据的真实性、合法性没有意见，对关联性不予认可，认为该协议只能证明被告姚伟民承诺向原告王正连退赔款项。被告姚伟民经本院公告传唤无正当理由未到庭参加诉讼，质证意见欠缺。被告姚伟民及被告正飞公司均未向本院提交证据材料。通过双方当事人对上述证据的质证，本院认为，原告王正连提交的5组证据来源合法、内容真实，与本案相关联，能够证明原告王正连与被告姚伟民签订《土方开挖合同》，并支付100000元工程保证金，后被告姚伟民未安排原告王正连进场施工，原告王正连遂向临沧市临翔区公安分局经侦大队报案称被告姚伟民涉嫌合同诈骗，临沧市临翔区公安分局经侦大队受案后认为不属于公安机关职责范围，不予调查处理，后被告姚伟民出具给原告王正连《退款协议》一份，被告姚伟民承诺于2017年5月10日退还原告王正连保证金100000元，以及如不按时退款，则被告姚伟民赔偿原告王正连违约金10000元的事实，但不能证明被告正飞公司在本案中应承担退赔义务，故对原告王正连提交的5组证据本院综合予以认定。本案经审理认定事实如下：2016年11月，云南正飞建工集团姚伟民作为甲方（下同）与王正连作为乙方（下同）签订《土方开挖合同》，约定：将位于章嘎社区原禄加福超市（嘉豪时代）工地土方的开挖、运输及施工机械承包给乙方；按甲方要求尺寸进行开挖，自2016年12月26日开始施工，在45天内完成土方开挖运输工程；基础开挖前，乙方付甲方工程保证金100000元，工程验收后，甲方一次性退还乙方100000元保证金；双方还对其他事项进行了约定。该合同签章处由被告姚伟民作为甲方，原告王正连作为乙方进行签名捺印，无“云南正飞建工集团”及相应公司的盖章，也无相关法定代表人的签名。合同签订后，原告王正连于2016年11月26日通过银行转账方式向被告姚伟民支付保证金100000元。后被告姚伟民一直未安排原告王正连进场施工。原告王正连认为被告姚伟民的行为涉嫌合同诈骗，于2017年4月20日向临沧市临翔区公安分局经侦大队报案，临沧市临翔区公安分局经侦大队于2017年4月21日出具《受案登记表》，认为原告王正连的报案不属于公安机关职责范围，不予调查处理并当场书面告知当事人。2017年4月21日，被告姚伟民出具给原告王正连《退款协议》一份，载明：“2016年12月26日王正连在姚伟民承包土方施工合同，因某种原因工程不能及时施工，经双方协议姚伟民在2017年5月10日退还原告王正连工程保证金100000元，如2017年5月10日未能及时退还王正连保证金，双方以司法程序处理，赔偿对方违约金10000元。姚伟民。2017年4月21日。”后被告姚伟民未退赔相应款项，故原告王正连起诉要求解决。本院认为，原告王正连与被告姚伟民签订《土方开挖合同》，由原告王正连承包章嘎社区原禄加福超市（嘉豪时代）工地土方的开挖、运输及施工机械工程，并向被告姚伟民交纳了保证金100000元，但因被告姚伟民未安排原告王正连进场施工，双方并未实际履行《土方开挖合同》，且被告姚伟民于2017年4月21日出具给原告王正连《退款协议》一份，承诺于2107年5月10日退还原告王正连工程保证金100000元，如2017年5月10日未能及时退还，则赔偿对方违约金10000元。故原告王正连起诉要求被告姚伟民退还保证金100000元及赔偿违约金10000元的诉讼请求，符合法律规定，本院予以支持。对于原告王正连要求被告正飞公司承担退赔责任的意见，因与原告王正连签订《土方开挖合同》的人系被告姚伟民而非被告正飞公司，被告正飞公司并未在双方签订的《土方开挖合同》上签字盖章，也未收到原告王正连交纳的保证金，故被告正飞公司在本案中不承担退赔责任。被告姚伟民经本院公告传唤未到庭参加诉讼，应自行承担举证不能的法律后果。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告姚伟民应当自本判决生效之日起十日内退还原告王正连工程保证金100000元，并赔偿原告王正连违约金10000元，两项共计110000元；二、驳回原告王正连的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2500元，由被告姚伟民承担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于云南省临沧市中级人民法院。双方当事人均服判的，本判决即发生法律效力。若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行。本案申请强制执行的期限为二年。审 判 长  倪 李审 判 员  姜泽贤人民陪审员  李玉香二〇一九年九月十六日书 记 员  郝晨阳