湖北省鹤峰县人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂2828民初642号原告：汤祚乐，男，1962年4月14日出生，汉族，初中文化，农民，住湖北省鹤峰县。委托诉讼代理人（特别授权）：汤涛，男，1987年3月25日出生，汉族，初中文化，农民，住湖北省鹤峰县。系汤祚乐长子。委托诉讼代理人（特别授权）：汤顺，男，1990年11月10日出生，汉族，中专文化，农民，住湖北省鹤峰县。联系电话：134779146688。系汤祚乐次子。被告：龚耀桂，男，1951年5月16日出生，汉族，小学文化，农民，住湖北省鹤峰县。委托诉讼代理人（特别授权）：龚智忠，男，1978年5月14日出生，土家族，大学文化，户籍地：湖北省鹤峰县，现住广东省东莞市。系龚耀桂之子。委托诉讼代理人（特别授权）：刘勇，男，1970年7月13日出生，重庆市渝足区人，汉族，大专文化，鹤峰县容美镇政府工作人员，住湖北省鹤峰县。原告汤祚乐与被告龚耀桂提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月26日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年4月17日、2019年9月9日两次公开开庭进行了审理。原告汤祚乐及其委托诉讼代理人汤顺、汤涛、被告龚耀桂及其委托诉讼代理人龚智忠、刘勇在第一次庭审中均到庭参加诉讼，被告龚耀桂及其委托诉讼代理人龚智忠在第二次庭审中未到庭。本案现已审理终结。汤祚乐向本院提出诉讼请求：1、判决被告赔偿我人身损害所有费用共计137549元（残疾赔偿金82872元、误工费9540元、护理费3900元、营养费4500元、后期治疗费20000元、住院治疗费14471元、住院生活费1000元、交通费500元、复查费766元）；2、判决被告承担我伤残等级鉴定费1900元；3、判决被告承担起诉费。事实及理由：2018年7月29日上午大约7点，我在给被告龚耀桂拆房的过程中，从高处坠落致伤全身多处，伤后到鹤峰县中心医院进行检查，然后到恩施州中心医院住院治疗30天。住院期间，被告龚耀桂支付了35000元住院治疗费、2400元护理费、20天住院期间生活费以及在鹤峰县中心医院的检查费用和使用救护车的费用。除此之外，被告拒不承担其他任何费用。2019年3月14日，经过鹤峰县中心医院法医司法鉴定所鉴定，我现在是8级伤残，落下了一身的伤痛，给我以后的生活带来了无法估量的痛苦。为了维护我自己的合法权益，根据鹤峰县中心医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书鉴定意见和湖北省2018年人身损害赔偿相关标准，被告龚耀桂应当赔偿我以上费用137549元。要求被告龚耀桂全额赔偿，理由是我在被告龚耀桂家中做工，不是我自己不小心坠落，而是被告龚耀桂不小心脚下踩空扑到我身上致使我坠落受伤的，现在已经不能劳动，被告龚耀桂应当全额赔偿。龚耀桂辩称，第一、原告起诉的事实不符，根据本案实情，原、被告间的关系不是雇佣关系而是承揽关系，所以被告不应承担本案的法律责任；第二、本案原告起诉所依据的司法鉴定结论所引用的条文是错误的，其鉴定结论所认定的客观事实与本案实际事实不符合；第三、原告的诉请和事实没有法律依据，故请求法院驳回原告的全部诉讼请求；第四、本案的前期已经支付的费用，是本案被告的儿子垫付，他可以视案子进展，再决定是否进行追偿，不在本案中行使该权利。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告汤祚乐与被告龚耀桂系同村同组村民，双方居住地较近，平素关系一直很好。2018年7月28日，汤祚乐在给龚耀桂女婿李庆峰挎烟、上烟（烟叶采收）期间，龚耀桂与汤祚乐口头商量要求汤祚乐于2018年7月29日为其拆除烤烟烤房，双方未对劳动报酬进行约定。2018年7月29日早上7点左右，汤祚乐便前往龚耀桂家开始拆除烤房，在拆除过程中，龚耀桂也参与共同拆除，汤祚乐与龚耀桂在共同作业过程中，双方均从烤烟房上摔下受伤。事发后，龚耀桂女儿等人将汤祚乐送至鹤峰县中心医院进行诊治，并支出门诊医疗费共计2880.37元。同日17时15分汤祚乐转入恩施州中心医院进行诊治，经检查诊断为胸椎骨折：胸12椎爆裂性骨折并不全瘫、腰椎骨折L2：腰2、4、左侧肋骨多处骨折并胸腔积血、双肺挫伤、头皮裂伤。汤祚乐在恩施州中心医院脊柱外科诊疗中心（一）住院治疗32天，于2018年8月30日出院，住院治疗期间共花费医疗费49471.31元。2019年3月11日，汤祚乐委托鹤峰县中心医院法医司法鉴定所鉴定，2019年3月14日，鹤峰县中心医院法医司法鉴定所作出鹤医司鉴【2019】临鉴字第4号《湖北省鹤峰县中心医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、被鉴定人汤祚乐于2018年7月29日因意外事故致胸12、腰2、腰4椎体骨折行手术治疗，伤残等级评定为8级；2、被鉴定人汤祚乐伤后误工期评定为180天，护理期评定为90日，营养期评定为90日；3、被鉴定人汤祚乐伤后后期医疗费评定为20000元人民币。因鉴定，汤祚乐支出鉴定费1900元。在2019年4月17日第一次庭审中，龚耀桂当庭对该鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定。经双方协商，双方均同意由恩施施南法医司法鉴定所重新鉴定，本院于2019年5月31日遂委托恩施施南法医司法鉴定所鉴定。2019年8月14日，恩施施南法医司法鉴定所作出鄂恩施施南鉴【2019】临鉴字第517号《恩施施南法医司法鉴定所司法鉴定意见书》，鉴定意见：1、被鉴定人汤祚乐腰2椎体骨折为陈旧性骨折；其腰4椎体骨折为新鲜骨折。2、被鉴定人汤祚乐胸12椎体粉碎性骨折并相应的椎管内骨性占位伤残程度为伤残九级。3、被鉴定人汤祚乐伤后的误工期为180日（自2018年7月29日起算）；其伤后的护理期为90日（自2018年7月29日起计算）；其伤后的营养期为90日（自2018年7月29日起计算）。4、被鉴定人汤祚乐后期行定期复查及手术拆除椎体骨折内固定的费用共预计需人民币20000.00元（贰万圆）。另查明，汤祚乐受伤后，2018年7月29日，龚耀桂为汤祚乐垫付在鹤峰县中心医院急诊科初始检查治疗费1331.28元、1549.08元。2018年7月29日、8月6日，龚耀桂在恩施州中心医院分别为汤祚乐垫付医疗费5000元、30000元。2018年8月30日，汤祚乐从恩施州中心医院出院，支付医疗费14471.31元；2019年3月11日，汤祚乐在鹤峰县中心医院复查，支出费用766.12元。岩屋冲—鹤峰单边车费20元/人，鹤峰—恩施单边车费60元/人。另查明，汤祚乐为农业家庭户口。汤祚乐的父母均去世，子女均已成年。上述事实，有原、被告的陈述、恩施施南法医司法鉴定所司法鉴定意见书、恩施自治州中心医院入院、手术、出院记录、湖北省医疗单位住院收费票据等证据予以证实。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……。本案原告汤祚乐与被告龚耀桂之间口头约定，由汤祚乐为龚耀桂拆除烤烟烤房，双方虽未就劳动报酬进行约定，但汤祚乐已依约定并按龚耀桂的授意实施拆除烤烟烤房，双方已经形成雇佣法律关系，龚耀桂系雇主，汤祚乐系雇员。汤祚乐在从事雇佣活动中受伤，龚耀桂作为雇主应承担赔偿责任。汤祚乐在拆除烤烟烤房作业中未采取安全措施，忽视自身安全，存在一定过失，应减轻赔偿义务人责任。根据本案事实，本院确定由龚耀桂承担70%的责任，汤祚乐自行承担30%的责任。汤祚乐受伤后经鹤峰县中心医院法医司法鉴定所作出作出鹤医司鉴【2019】临鉴字第4号《湖北省鹤峰县中心医院法医司法鉴定所司法鉴定意见书》鉴定为8级伤残，被告当庭提出异议，后经恩施施南法医司法鉴定所作出鄂恩施施南鉴【2019】临鉴字第517号《恩施施南法医司法鉴定所司法鉴定意见书》鉴定为9级伤残，对重新鉴定的鉴定意见，原、被告双方经质证均对该“9级”伤残的结论意见无异议，本院对恩施施南法医司法鉴定所作出鄂恩施施南鉴【2019】临鉴字第517号《恩施施南法医司法鉴定所司法鉴定意见书》的鉴定结论予以认定。汤祚乐系农村户口且一直居住在鹤峰县中营镇××组，其相关损失的赔偿应按农村居民标准计算。庭审中，龚耀桂辩解称汤祚乐本应在2018年8月22日就可以出院，而汤祚乐故意拖延至8月30日才出院，故拖延出院所产生的医疗费以及住院生活费应当由汤祚乐承担，龚耀桂仅提供一份龚智忠与恩施州中心医院汤祚乐的主治医生之间的电话录音作为证据，没有其他证据予以佐证，无法核实其真实性，本院对该视听资料不予采信，对龚耀桂的该辩解主张不予采纳。汤祚乐受伤产生的各项损失包括：1、医疗费。医疗费用按实际票据计算，包括：（1）鹤峰县中心医院急诊科初始检查治疗费1331.28元、1549.08元，（2）在恩施州中心医院住院治疗费49471.31元，（3）在鹤峰县中心医院复查费用766.12元。三项共计53117.79元。2、残疾赔偿金。汤祚乐的伤残等级经鉴定为九级，汤祚乐系农村户籍，根据《湖北省道路交通事故损害赔偿标准（2019年度）》，2019年湖北省农村居民人均可支配收入为14978元／年，即残疾赔偿金=14978元／年×20年×20%=59912元。3、误工费。根据《湖北省道路交通事故损害赔偿标准（2019年度）》，2019年湖北省农、林、牧、渔业人均年平均工资收入为34280元／年，即务工费=34280元÷365天×180天=16905.2元。汤祚乐对该项只主张支付9540元，不违反法律规定，视为其对自己权利的自由处分，本院予以认可。4、护理费。根据《湖北省道路交通事故损害赔偿标准（2019年度）》，2019年湖北省农、林、牧、渔业人均年平均工资收入为34280元／年，即务工费=34280元÷365天×90天=8452.60元。汤祚乐对该项只主张支付3900元，不违反法律规定，视为其对自己权利的自由处分，本院予以认可。5、住院伙食补助费。对汤祚乐住院伙食补助费的时间认定应以住院天数计算，汤祚乐住院32天，补助标准参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定，鹤峰县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准为每天100元，因原告主张10天住院伙食补助费，本院予以认可，即认定其住院伙食补助费100元/天×10天=1000元。6、营养费。恩施施南法医司法鉴定所作出鄂恩施施南鉴【2019】临鉴字第517号《恩施施南法医司法鉴定所司法鉴定意见书》鉴定结论确定营养期90日，根据本案事故造成汤祚乐受伤住院32天，并构成9级伤残的实际情况，汤祚才主张营养费4500元属合理范围，本院予以确认。7、后期治疗费。汤祚乐主张的后期治疗费20000元，因有相关鉴定意见予以证实，本院予以支持。8、交通费。虽然汤祚乐没有提交交通费票据，但汤祚乐出院时及其随行护送人员产生交通费事实存在，本院支持汤祚乐从恩施州中心医院出院回鹤峰的交通费。在重新鉴定过程中，汤祚乐实际承担了岩屋冲—鹤峰往返一趟的交通费，该趟往返交通费，本院予以支持。原告主张交通费500元过高，本院酌定交通费=〔（20+60）元/人×2〕+20×2=200元。9、鉴定费。汤祚乐在鹤峰县中心医院法医司法鉴定所所支付的鉴定费1900元，这是因此次事故所产生的费用，虽然重新鉴定后结论有所改变，但未全部否定鹤峰县中心医院法医司法鉴定所的鉴定意见，因此，本院对汤祚乐所支出的该笔鉴定费用予以支持。综上，上述经济损失共计154069.79元，被告龚耀桂承担70%，即承担107848.85元，其余部分由汤祚乐自行承担。龚耀桂已经给汤祚乐垫付的医疗费37880.36元，应在其所应承担的赔偿数额107848.85元中予以扣除。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，判决如下：一、确认原告汤祚乐的经济损失为医疗费53117.79元、残疾赔偿金59912元、误工费9540元、护理费3900元、住院伙食补助费1000元、营养费4500元、后期治疗费20000元、交通费200元、鉴定费1900元，合计人民币154069.79元。二、被告龚耀桂赔偿原告汤祚乐经济损失的70%计107848.85元（已垫付的37880.36元应予扣减）。限本判决生效后十日内履行。三、驳回汤祚乐的其他诉讼请求。如果被告龚耀桂未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3088元，减半收取计1544元，原告汤祚乐已预交，由原告汤祚乐负担334元，被告龚耀桂负担1210元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第（一）款的规定，预交上诉案件受理费，款汇至收款人：湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院，开户银行：中国农业银行恩施开发区支行，帐号********（特别提示：用途栏务必注明系某某上诉案诉讼费，并将汇款凭证及联系电话提交本院或邮寄至恩施州中级人民法院立案一庭）。上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交上诉费用的，按自动撤回上诉处理。审判员 于 平二〇一九年九月十二日书记员 刘思远书记员 周小琴附相关法律规定：《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。………第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。………第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。………