四平市铁东区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0303民初798号 原告：董学英，男，汉族，住四平市铁东区。 被告：北京特瑞德保洁服务有限公司。住所：北京市海淀区海淀街道草场1号15号楼二层013号。 法定代表人：高颖，总经理。 董学英与北京特瑞德保洁服务有限公司（以下简称特瑞德公司）劳动争议一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2019年9月2日公开开庭进行了审理。董学英到庭参加诉讼，特瑞德公司经本院传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 董学英诉称：董学英原在北京达尔文国际酒店物业管理有限公司四平分公司（以下简称达尔文四平公司）保洁部工作。2017年8月31日后，达尔文四平公司以外包的形式将保洁部所有员工转到特瑞德公司名下。2017年9月1日至2018年6月30日，董学英在特瑞德公司名下从事原工作，并与特瑞德公司订立了书面的劳动合同。特瑞德公司不给交社保，违反《社会保险法》第八十四条和《劳动合同法》相关条款，每天工作八小时，每周工作48小时，违反《国务院关于职工工作时间的规定》（修订本）第三条、第七条、第九条。违反《工资支付暂行规定》第十三条（二）款休息日工作200%加班费。（三）款法定假日工作300%加班费。劳动合同未履行完就终止履行，不给任何说法和赔偿，违反《劳动合同法》第四十八条、应按第八十七条支付2个月赔偿金和1个月代通知金。故起诉要求特瑞德公司赔偿董学英2017年9月1日至2018年6页30日期间的社保费17223.94元，法定节假日加班费215.45元，休息日加班费6750.91元，绩效满勤奖1000元，终止履行劳动合同赔偿费4800元，共计29990.30元。 特瑞德公司没有到庭参加诉讼，在答辩期内也没有提交书面的答辩状。 董学英为支持自己的主张向法庭提交证据材料如下：1.银行工资流水2页：2017年10月10日支付9月份工资1600元；2017年11月21日支付10月份工资1628.38元；2017年12月11日支付11月份工资1580元；2018年1月12日支付上一年12月份工资1580元；2018年2月11日支付1月份工资1755.56元；2018年3月22日支付2月份工资1580元；2018年4月19日支付3月份工资1580元；2018年5月14日支付4月份工资1580元；2018年6月15日支付5月份工资1762元；2018年7月11日支付6月份工资1580元。上述证据能够证明特瑞德公司向董学英支付过10个月的工资。2.《员工考勤管理制度》1份，证明董学英由特瑞德公司管理，特瑞德公司是用人单位。 特瑞德公司没有向法庭提交证据。 审理查明：（一）董学英原系达尔文四平公司保洁部工作人员，具体从事保洁工作，双方订立了劳动合同。2017年8月31日后（合同期限未届满），达尔文四平公司将其物业管理区域的保洁业务分包于特瑞德公司实施，特瑞德公司整体接收了达尔文四平公司原保洁部员工，并由特瑞德公司与达尔文四平公司原保洁部员工订立了新的劳动合同。在新的劳动关系结构中，达尔文四平公司系用工单位，特瑞德公司系用人单位，董学英系派遣劳动者。（二）特瑞德公司分别于2017年10月10日向董学英支付工资1600元；于2017年11月21日支付1628.38元；于2017年12月11日支付1580元；于2018年1月12日支付1580元；于2018年2月11日支付1755.56元；于2018年3月22日支付1580元；于2018年4月19日支付1580元；于2018年5月14日支付1580元；于2018年6月15日支付1762元；于2018年7月11日支付1580元。2018年6月30日后，特瑞德公司与董学英解除了劳动关系，但继续在原物业管理区域从事保洁工作，董学英主张其与吉林省捷帮家政有限公司形成了事实劳动关系。（三）2019年1月30日（落款日期），董学英向四平市劳动人事争议仲裁委员会申请进行劳动仲裁，具体仲裁请求包括：1.由达尔文四平公司赔偿董学英2016年12月5日至2017年8月31日期间休息日加班费4440元，违法解除劳动合同赔偿金4800元，合计赔偿9240元；2.特瑞德公司赔偿董学英2017年9月1日至2018年6月30日期间社保费17223.94元，法定假日加班费175.56元，休息日加班费5640元，绩效全勤奖1000元，不履行劳动合同赔偿费4800元，合计赔偿28839.50元；3.吉林省捷帮家政公司赔偿董学英2018年7月3日至2019年1月3日的社保费10766.11元，法定假日加班费180元，休息日加班费3120元，未签订劳动合同2倍工资差额8500元，违法辞退赔偿费5100元，合计赔偿27666.11元。四平市劳动人事争议仲裁委员会于2019年4月1日（2019年4月8日送达，《民事一审案件立案审查、审判流程管理信息表》体现本院于2019年4月22日收案）作出四劳人仲（2019）71号仲裁裁决书（以下简称71号裁决书），“庭审查明”包括：申请人（董学英）同意并接受达尔文（四平）公司的调整，与外委公司签订了劳动合同；申请人月平均工资为1580元；特瑞德公司对四平市劳动人事争议仲裁院第一次邮寄的应诉通知书予以接收，第二次邮寄的开庭通知因公司地址变更和电话号码注销无法送达；申请人与吉林省捷帮家政有限公司的仲裁请求在开庭前通过四平市专业人民调解中心调解，双方达成和解协议。71号裁决书认为，因无法向特瑞德公司送达，“因此本委对此仲裁请求（指对特瑞德公司的赔偿请求）不予审理，予以驳回”。71号裁决书最终裁决：1.被申请人达尔文四平公司支付申请人经济补偿金1580元；2.驳回申请人其他仲裁请求。（四）仲裁申请中董学英提供特瑞德公司的地址为：北京市海淀区海淀街道草场1号15号楼二层013号。诉讼期间经本院工作人员利用网络在工商公示系统查询，特瑞德公司注册的营业地址与董学英提供的地址一致，截至作出本判决时止，注册营业地址、股东信息没有发生变更。（五）庭审时，董学英对仲裁查明的事实无异议，述称其与特瑞德公司订立的劳动合同期限为1年。 本案争议的焦点是：1.对董学英与特瑞德公司解除劳动合同原因应作何认定（劳动者单方解除、用人单位单方解除、用人单位违法解除、由劳动者动议的协议解除或者由用人单位动议的协议解除）；2.特瑞德公司是否应当向董学英赔偿社保费、加班费、满勤奖、违法解除赔偿金等损失。 通过董学英陈述及庭审调查，结合已经查明的案件事实，依据证据材料，针对本案争议的焦点，本院综合评判如下： 案涉劳动合同解除原因应认定为属于由用人单位动议的协议解除，特瑞德公司应当向董学英支付经济补偿金。 劳务派遣属于新型用工方式，达尔文四平公司在经营方式调整过程中，在劳动者、用工单位、用人单位意思自治基础上将保洁业务分包于特瑞德公司实施，并不当然违反法律规定。《劳务派遣暂行规定》（2014年1月24日中华人民共和国人力资源和社会保障部令第22号公布）第五条规定：“劳务派遣单位应当依法与被派遣劳动者订立2年以上的固定期限书面劳动合同。”董学英述称其与特瑞德公司书面签订了1年期限的劳动合同，其提供的银行流水体现特瑞德公司已经按月向董学英支付了10个月的工资。董学英于2017年9月1日起在特瑞德公司名下从事保洁工作，结合前述规定、银行流水及董学英陈述综合判断，可以认定截至2018年6月30日双方劳动合同尚未期满。 董学英主张特瑞德工资在约定的劳动合同期限内解除劳动合同系违法解除，应当支付赔偿金。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六条规定：“在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。”本案中，达尔文四平公司系实际用工单位，特瑞德公司系用人单位，作为劳动者的董学英对该事实无异议。71号裁决书认定，2017年8月31日前后，特瑞德公司“按原岗原资全员接收了保洁人员”，董学英对71号裁决书认定的事实无异议。在与特瑞德公司解除劳动关系后，董学英继续在达尔文四平公司管理的物业区域从事保洁工作，及时与新的分包人吉林省捷帮家政有限公司形成了（事实）劳动关系，未出现失业的情形。特瑞德公司注册的经营地址位于北京市，仲裁申请书中董学英述称“（特瑞德公司）劳动合同没履行完就走人”。双方解除劳动关系前后，在工作地点、工作岗位、获得劳动报酬等方面均具有连续性。从董学英提供的银行流水考察，特瑞德公司在与董学英解除劳动合同10日后，仍然于2018年7月11日向董学英支付了2018年6月份的工资；在支付工资的当日，董学英已经在原岗位形成了新的（事实）劳动关系。综上，对董学英提出“走人”的主张，本院不予支持。本院认为，特瑞德公司作为注册于外地的劳务密集型企业，在与本地企业合作经营期间存在调整经营战略、变更经营方式的可能；从外观（工作地点、工作岗位、获得劳动报酬等方面）上看，在解除与董学英劳动关系前后，董学英获得的安置并无明显不妥善的情形。综上，本院认为在本案中，认定特瑞德公司因调整经营战略或者变更经营方式，主动提出并协商与董学英解除劳动关系，较为符合实际。亦即，案涉劳动合同解除原因应认定为属于由用人单位动议的协议解除。在此情形下，特瑞德公司应当向董学英支付经济补偿金，无需支付赔偿金。董学英主张的赔偿金数额为4800元，系以1600元/月工资标准得出（1600元/月×2+代通知金1600元）。关于补偿金的具体数额，仲裁书认定在董学英与达尔文四平公司解除劳动关系前后工资没有变化（“原岗原资全员接收”），结合董学英提供的工资流水，可以核算为1600元。 董学英提出赔偿社保费的主张，属于依法应当经由社保机关处理的事项，不属于本案审理范围。董学英提出由特瑞德公司赔偿法定节假日加班费215.45元、休息日加班费6750.91元，但现有证据不能确定加班事实的存在，本院不予支持。对劳动者的绩效考核，属于用人单位的管理事权。董学英提供的《员工考勤管理制度》没有加盖特瑞德公司印章，不能确定真伪。现有证据不能确定绩效奖的支付方式、考核条件以及董学英是否符合支付条件。故对该项请求，本院不予支持。 《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条规定：“民事诉讼应当遵循诚实信用原则。当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。”劳动争议仲裁是劳动争议诉讼的前置和必经程序，在仲裁程序中，特瑞德公司已经依法签收了四平市劳动人事争议仲裁委员会送达的应诉通知书，截至作出本判决时其工商登记信息没有发生变化。故在本院按照原签收地址送达了相应的诉讼文书后，特瑞德公司无正当理由没有到庭参加诉讼，该不利后果系因特瑞德公司自身原因引起，不应向作为劳动者的董学英分担。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、四十六条第二项、第四十七条的规定，判决如下： 被告北京特瑞德保洁服务有限公司于本判决生效后3日内向被告董学英支付经济补偿金1600元。 案件受理费10元，由被告北京特瑞德保洁服务有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提供副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。 审 判 长  居洪武 审 判 员  陈 青 代理审判员  闫宁波 二〇一九年九月二十九日 书 记 员  张文思