安徽省阜阳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）皖12刑终518号原公诉机关安徽省太和县人民检察院。上诉人（原审被告人）吴炳金，男，1972年2月24日出生于福建省漳州市龙文区，汉族，初中文化，无业，住所地福建省漳州市龙文区。曾因犯非法经营罪于2017年10月27日被江西省瑞金市人民法院判处有期徒刑二年(未执行)，并处罚金十万元；因犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年7月16日被湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院终审判处有期徒刑二年，并处罚金人民币三万元，与前犯非法经营罪判处的有期徒刑二年，并处罚金人民币十万元并罚，决定执行有期徒刑三年(尚未执行)，并处罚金人民币十三万元（已缴纳罚金110000元）。因涉嫌犯非法经营罪于2017年11月24日被太和县公安局刑事拘留，同年12月4日被太和县公安局取保候审，2018年4月28日被太和公安局指定居所监视居住，同年4月30日被太和县公安局监视居住，2019年1月11日被太和县人民法院决定监视居住，同年7月9日被太和县人民法院决定取保候审。现在家。辩护人武峰，安徽惠君律师事务所律师。上诉人（原审被告人）于峰，男，1975年3月3日出生于安徽省太和县，汉族，初中文化，无业，住所地太和县。因涉嫌犯非法经营罪于2018年4月27日被太和县公安局刑事拘留，同年6月1日被太和县人民检察院批准逮捕，当日由太和县公安局执行逮捕。现羁押于太和县看守所。指定辩护人范丽、孙小东，安徽京阜律师事务所律师。上诉人（原审被告人）史峰，男，1963年3月3日出生于安徽省太和县，汉族，初中文化，经商，住所地太和县。因涉嫌犯非法经营罪于2018年4月27日被太和县公安局取保候审。同年8月3日被太和县人民检察院取保候审，2019年1月4日被太和县人民法院决定逮捕，同年1月8日被太和县公安局执行逮捕。现羁押于太和县看守所。辩护人叶希善，北京市权达律师事务所律师。上诉人（原审被告人）朱大学，男，1986年10月25日出生于安徽省太和县，汉族，初中文化，农民，住所地太和县。曾因犯抢夺罪于2009年3月4日被亳州市中级人民法院判处有期徒刑五年，2013年8月8日刑满释放。因涉嫌犯非法经营罪于2018年5月22日到太和县公安局投案，当日被太和县公安局监视居住，同年8月3日被太和县人民检察院监视居住，2019年1月15日被太和县人民法院取保候审。现在家。指定辩护人徐长付、李彬彬，安徽金睿律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张志友，男，1968年3月18日出生于安徽省太和县，汉族，小学文化，农民，住所地太和县。因涉嫌犯非法经营罪于2018年4月27日被太和县公安局刑事拘留，同年6月1日被太和县人民检察院批准逮捕，当日由太和县公安局执行逮捕。现羁押于界首市看守所。指定辩护人管正平，安徽意扬律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘朝玲，男，1964年6月17日出生于安徽省太和县，汉族，小学文化，住所地太和县。因涉嫌犯非法经营罪于2018年4月27日被太和县公安局刑事拘留，同年6月1日被太和县人民检察院批准逮捕，当日由太和县公安局执行逮捕。现羁押于太和县看守所。指定辩护人张娟娟，安徽篮邦律师事务所律师。上诉人（原审被告人）王春，女，1983年7月29日出生于安徽省太和县，汉族，初中文化，无业，住所地太和县。因涉嫌犯非法经营罪于2018年4月27日被太和县公安局刑事拘留，同年6月1日被太和县公安局取保候审，8月3日被太和县人民检察院被取保候审，2019年1月15日被太和县人民法院取保候审。现在家。指定辩护人张新、应长林，安徽金睿律师事务所律师。上诉人（原审被告人）张家奎，男，1968年4月10日出生于安徽省太和县，汉族，初中文化，经商，住所地太和县。因涉嫌犯非法经营罪于2018年11月14日到太和县公安局投案，当日被太和县公安局取保候审，2019年1月14日被太和县人民法院取保候审。现在家。辩护人张良，安徽阜之锦律师事务所律师。上诉人（原审被告人）刘彦峰，男，1954年12月24日出生于安徽省太和县，汉族，初中文化，农民，住所地太和县。因涉嫌犯非法经营罪于2018年4月27日被太和县公安局刑事拘留，同年6月1日被太和县人民检察院批准逮捕，当日由太和县公安局执行逮捕，11月1日被太和县公安局取保候审，2019年1月14日被太和县人民法院取保候审。现在家。辩护人王济东，安徽皖北律师事务所律师。上诉人（原审被告人）何学胜，男，1969年3月13日出生于安徽省太和县，汉族，小学文化，农民，住所地太和县。因涉嫌犯非法经营罪于2018年4月27日被太和县公安局刑事拘留，同年5月25日被太和县公安局取保候审，8月3日被太和县人民检察院取保候审，2019年1月16日被太和县人民法院取保候审。现在家。上诉人（原审被告人）张致坤，男，1966年7月8日出生于安徽省太和县，汉族，初中文化，农民，住所地太和县。因涉嫌犯非法经营罪于2018年4月27日被太和县公安局刑事拘留，同年5月25日被太和县公安局取保候审，8月3日被太和县人民检察院取保候审，2019年1月16日被太和县人民法院取保候审。现在家。上诉人（原审被告人）展英，女，1971年2月10日出生于安徽省太和县，汉族，小学文化，农民，住所地太和县。因涉嫌犯非法经营罪于2018年4月27日被太和县公安局刑事拘留，同年5月25日被太和县公安局取保候审，8月3日被太和县人民检察院取保候审，2019年1月15日被太和县人民法院取保候审。现在家。原审被告人吕影，女，1983年11月6日出生于安徽省太和县，汉族，初中文化，农民，住所地太和县。因涉嫌犯非法经营罪于2018年4月26日被太和县公安局刑事拘留，同年6月1日经太和县人民检察院批准逮捕，当日由太和县公安局执行逮捕，2019年6月25日被太和县人民法院取保候审。现在家。安徽省太和县人民法院审理太和县人民检察院指控原审被告人吴炳金、于峰、史峰、朱大学、张志友、刘朝玲、王春、张家奎、刘彦峰、何学胜、张致坤、展英、吕影犯非法经营罪一案，于2019年7月2日作出（2019）皖1222刑初23号刑事判决，以非法经营罪判处被告人吴炳金有期徒刑十二年，并处罚金人民币二十五万元，与前犯非法经营罪、生产、销售伪劣产品罪决定执行的有期徒刑三年，并处罚金人民币十三万元实行并罚，决定执行有期徒刑十四年，并处罚金人民币三十八万元；判处被告人于峰有期徒刑九年，并处罚金人民币十八万元；判处被告人史峰有期徒刑八年，并处罚金人民币十五万元；判处被告人朱大学有期徒刑五年；判处被告人张志友有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币三万元；判处被告人刘朝玲有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币二万六千元；判处被告人王春有期徒刑三年，并处罚金人民币二万六千元；判处被告人张家奎有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币二万元；判处被告人刘彦峰有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万六千元；判处被告人何学胜有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人张致坤有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人展英有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；判处被告人吕影有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；被告人的违法所得，予以追缴；扣押在案的烟叶、烟丝、烟末、烟梗、切烟机械、锅炉、润叶机、打叶机、切烟机、振槽、烘丝机、筛分机、冷丝机等物品，予以没收，由扣押机关负责处理。宣判后，原审被告人吴炳金、于峰、史峰、朱大学、张志友、刘朝玲、王春、张家奎、刘彦峰、何学胜、张致坤、展英不服，分别以涉案烟梗、烟末、烟草专用机械的价格不应计入非法经营数额，其他烟草专卖品的价格认定过高，原判量刑过重等为由，提出上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。本院认为，原判认定的部分事实不清，证据不足。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（三）项之规定，裁定如下：一、撤销安徽省太和县人民法院（2019）皖1222刑初23号刑事判决；二、发回安徽省太和县人民法院重新审判。本裁定为终审裁定。审判长  王来斌审判员  王远东审判员  王 刚二〇一九年九月二十五日法官助理张雷书记员顾海龙附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。