大连市甘井子区人民法院民 事 判 决 书（2019）辽0211民初6607号原告大连国际机场集团有限公司商业管理公司（反诉被告），统一社会信用代码912102001185834912，住所地大连市甘井子区迎客路166号。委托代理人左东媚，系辽宁昭明律师事务所律师。委托代理人张颢，系辽宁昭明律师事务所实习律师。被告大连三山岛海产食品有限公司（反诉原告），统一社会信用代码91210200747875534D，住所地大连市甘井子区姚家工业区姚工街117号。法定代表人刘宏国，系总经理。委托代理人冯瀛璐，系辽宁锴亿律师事务所律师。原告（反诉被告）大连国际机场集团有限公司商业管理公司诉被告（反诉原告）大连三山岛海产食品有限公司租赁合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告大连国际机场集团有限公司的委托代理人左东媚、张颢，被告大连三山岛海产食品有限公司的委托代理人冯瀛璐到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告（反诉被告）大连国际机场集团有限公司商业管理公司诉称，1、要求判令被告向原告支付其欠付的应于2017年1月22日前支付的特许服务费880,000元；2、判令被告向原告支付自2017年2月7日至实际解除合同之日（2017年2月17日）应付的按日计算的特许服务费289,315元；3、判令被告向原告支付第一项诉讼请求产生的逾期付款违约金（自2017年1月23日起算，按日利率万分之四计算，至实际支付之日止）；4、判令被告向原告支付第二项诉讼请求产生的逾期付款违约金（自2017年2月18日起算，按日利率万分之四计算，至实际支付之日止）；5、判令被告向原告支付合同约定的违约金100,000元。事实与理由：2016年11月4日，原、被告双方签订《特许服务合同》，约定原告特许被告在位于大连机场候机楼指定位置设立行李打包柜台，合同期限自2016年11月7日至2017年11月6日止，特许服务费为人民币10,560,000元、年综合物业管理费30元/月/平方米，面积共计66平方米。2016年12月1日，因被告拖欠特许服务费及综合物业管理费，原告向其发送《催款通知单》，被告于2016年12月5日向原告提出《缓交租金申请》。2016年12月5日，原、被告签订《关于缓交特许服务费的协议》，约定被告分期向原告支付特许服务费及综合物业管理费，其中，被告应于2017年1月22日前向原告支付特许服务费880,000元。2017年2月16日，由于被告逾期未按约定付款，原告向其发出《终止合同通知书》，终止了《特许服务合同》。截至原告起诉之日，被告仍拖欠部分特许服务费未付。原告索款未果，诉至法院。被告（反诉原告）大连三山岛海产食品有限公司辩称，对原告第一项及第二项诉讼请求无异议，同意支付；不同意原告第三项、第四项诉讼请求，因为该两项请求没有合同及法律依据；不同意原告第五项诉讼请求，因双方合同约定违约金应是中20,000元至100,000元，现原告主张100,000元过高，要求法院调整至20,000元。同时被告向本院提出反诉，请求：1、要求反诉被告返还反诉原告履约保证金1,056,000元；2、要求判令反诉被告返还原告多收取的履约保证金1,584,000元；3、要求判令反诉被告向反诉原告支付多收取的履约保证金自收取时给反诉原告造成的利息损失（自2016年11月9日起算，按照同期银行贷款利率130%为标准计算至实际返还之日止）。事实与理由：2016年11月4日，反诉原告与反诉被告签订《特许服务合同》，约定由反诉原告在反诉被告指定的大连机场候机楼指定位置经营行李打包业务，合同期限一年，自2016年11月7日至2017年11月6日止，特许服务费10,560,000元/年，综合物业管理费30元/月，面积66平方米，履约保证金2,640,000元。合同签订后，反诉原告按照合同约定支付了2,640,000元的特许服务费。履约保证金为合同年租金的25%。依据招标法及相关实施条例的规定，履约保证金不能超过合同标的的10%，故反诉被告有权收取的履约保证金的金额最多为1,056,000元。依据合同第四条第三款的规定，合同终止后，甲方应在10日内将履约保证金无息返还给反诉原告。因此提出如上反诉请求。对于反诉原告的反诉请求，反诉被告大连国际机场集团有限公司商业管理公司辩称，不同意反诉原告的反诉请求，合同是双方真实意思的表示，符合法律规定，不存在多收取履约保证金的问题，履约保证金条款应适用合同第七条第2项的规定。经审理查明，2016年8月，原告制定《招标文件》，为大连国际机场候机楼旅客行李打包服务项目进行招商。《招标文件》第1.17招商声明中称“本次招商活动借鉴公开招标的模式，使用招标法中规定的术语，但并非法律意义上的招投标行为，招商文件的最终解释权归招商人所有”。后原、被告达成合作意向，被告按照《招标文件》向原告交纳了2,640,000元的履约保证金。2016年11月4日，原告作为甲方与被告作为乙方签订了《特许服务合同》，约定原告特许被告在位于大连机场候机楼二楼的三处指定场地点设立行李打包柜台，提供候机楼旅客行李打包服务项目；合同期限，一年，自2016年11月7日至2017年11月6日。期满后经双方书面一致同意的情况下，可分两次顺延，最终至2019年10月31日止；合同价款，特许服务费为10,560,000/年，第一年顺延合同期限内，特许服务费为10,876,800元/年，第二年顺延合同期限内，特许服务费为11,203,104元/年；第一年的合同期内特许服务费的结算方式及逾期交纳的责任，合同签订7日内支付2,640,000元，2017年2月6日前、5月6日前、8月6日前分别支付2,640,000元。乙方逾期交纳的，每逾期一天乙方按应支付金额3‰交纳滞纳金。逾期7天仍未交纳所欠费用的，甲方将按本合同第七条有关规定终止本合同，并有权要求乙方承担违约责任。合同第四条为履约保证金条款，约定乙方向甲方支付的履约保证金2,640,000元作为乙方在经营期间遵守合同的保证。甲方在任何时候都有权从履约保证金中扣除用于修复经营场地、设施或由于乙方违反本合同而导致损失的相应金额或乙方违反《商业管理公司商户管理手册》（附件）相关规定而应扣除的违约金，乙方应在十日内补充扣除额，逾期不缴，按合同第七条处理。合同终止后，甲方在结清乙方所有应付而未付金额后，于10日内交履约保证金无息退还乙方；关于终止合同，原、被告在合同第七条约定，因乙方提前解除合同致合同终止的，须提前三个月向甲方提出书面申请并征得甲方书面同意，甲方不返回乙方履约保证金。因乙方违约致合同终止，乙方除不予返还履约保证金外，另须交纳20,000元至100,000元的违约金。合同还对其他事项进行了约定。原告向被告交付了案涉场地，被告开展了合同约定的服务项目。2016年12月5日，因被告未按约定向原告支付第一期的特许服务费2,640,000元及物业管理费，原告向被告发出《催款通知书》，要求被告立即交纳上述费用。被告收到后向原告申请缓交，双方协商后对于第一期特许服务费2,640,000元及物业管理费的给付达成一致意见：被告于2016年12月6日向原告支付特许服务费900,000元及物业管理费，于2017年1月10日支付特许服务费860,000元，2017年1月22日支付880,000元。该协议达成后，被告支付了1,760,000元，其应于2017年1月22日前支付的880,000元未予支付。2017年2月6日，因被告尚欠第一期特许服务费880,000元，以及未按合同约定的时间支付第二期特许服务费2,640,000元等问题，原、被告举行会议，并形成《会议纪要》，针对拖欠原告已到期的费用，被告承诺于2月9日出具明确缴款计划，预计于2月16日前付清拖欠款项。2017年2月7日，原告向被告发出《催缴欠款通知书》，要求被告对于截至2017年2月6日欠缴的特许服务费3,525,940元于接到通知书三日内交至原告公司账户，并告知被告，如逾期不交，原告将追究被告的违约责任。被告方人员于当日签收了该通知书。2017年2月16日，原告向被告发出《终止合同通知书》，主要内容为：1、自2017年2月17日起，终止与被告的《特许服务合同》，合同所涉项目由原告接管；2、主张被告的违约事实为：(1)违反不得以任何方式转租、承包、转让、抵押经营场地的约定;(2)欠缴特许服务费逾期七天以上；3、要求被告承担的违约责任：(1)终止合同;(2)原告不返还被告履约保证金2,640,000元，另需赔偿原告100,000元违约金；(3)支付欠缴特许服务费起至合同终止之日止期间的特许服务费，并支付滞纳金；(4)赔偿原告另行招商期间造成的损失，包含但不仅限于人员工资、管理费用、设备材料费用、营业损失等；(5)赔偿原告因被告违约造成合同终止的其它损失。同日，被告方工作人员签收了该通知书。现原告主张案涉合同于2017年2月17日解除及2017年2月7日至合同解除之日止的特许服务费为289,315元，对此被告无异议。上述事实，有《招标文件》、《特许服务合同》、《催款通知单》、《缓交租金申请》、《关于缓交特许服务费的协议》、《会议纪要》、《催缴欠款通知书》、银行汇款回单及本院的庭审笔录在案为凭，这些证明材料业经开庭质证及本院审查，可以采信。本院认为，依法成立的合同，自成立时生效。案涉合同系原、被告真实意思表示，不违反法律、行政法规的效力性强制规定，合法有效，双方当事人均应按照合同的约定履行自己的义务。本案中，原、被告对于双方已履行了案涉合同，且该合同于2017年2月17日解除、被告至今仍拖欠原告2017年1月22日前的特许服务费880,000元及自2017年2月7日至实际解除合同之日应付的特许服务费289,315元未付的事实均无异议，对于上述事实本院予以确认。现原告要求被告立即支付上述款项，理由正当，本院予以支持。本案争议的焦点问题为：1、被告是否应支付逾期付款滞纳金的问题；2、被告应承担的违约责任的问题；3、案涉合同是否适用《中华人民共和国招标投标法》的问题。关于被告是否应支付逾期付款滞纳金的问题。本院认为，本案中，原、被告双方已在案涉合同中约定了特许服务费的支付时间、金额及逾期交纳需支付滞纳金，被告应受该约定的约束。现被告未能按期支付特许服务费，原告要求被告按日万分之四的标准，自2017年1月23日起计算880,000元特许服务费的滞纳金及自2017年2月18日起计算289,315元特许服务费的滞纳金，理由正当，应予支持。至于被告辩称已按约向原告超额交纳了履约保证金，在被告未交纳特许服务费时，原告应先自履约保证金中扣除相应款项的辩论意见，本院认为，双方在案涉合同第四条明确约定了履约保证金的用途，即履约保证金用于扣除修复经营场地、设施或由于被告违反本合同而导致损失的相应金额或被告违反相关规定而应扣除的违约金，而非用于抵扣被告拖欠的特许服务费，因此，本院对被告的此节辩论意见，因无合同及法律依据，故不予采纳。关于被告应承担的违约金的问题。本院认为，案涉合同对于被告的违约责任，主要进行了三个方面的约定：一是合同第三条第（二）款第5项约定了迟延交纳特许服务费，则需按日3‰交纳滞纳金（现原告主张按日万分之四的标准计算）；二是合同第四条约定了履约保证金条款，原告有权从履约保证金中扣除用于修复经营场地、设施或由于乙方违反本合同而导致损失的相应金额或乙方违反《商业管理公司商户管理手册》相关规定而应扣除的违约金，以及第七条第（一）款约定的提前终止合同，原告不返还被告的履约保证金；三是合同第七条第（二）款约定的违约终止合同，原告除不予返还履约保证金外，另须交纳20,000元至100,000元的违约金。现原告主张合并使用上述三项违约责任条款，对此，本院认为，本案中，被告未按约定支付相关费用，其行为显然已经构成违约，理应承担违约责任，但违约责任条款的适用应以补偿性为主，加之适当的惩罚性的原则。现原告自被告迟延交纳第二期（2017年2月6日）特许服务费后十余日即解除了双方的合同，并将案涉场地及案涉合同所涉服务收回自行管理，原告也未举证证明因被告违约致存在其他损失，因此，结合本案中被告违约的程度，本院认为，被告承担的违约责任适用滞纳金条款及违约金条款较为适宜，至于违约金的金额，本院认为50,000元较为适宜。关于案涉合同是否适用《中华人民共和国招标投标法》的问题，本院认为，原告已在招标文件中声明了本次招商并非法律意义上的招投标行为，且案涉合同项目并非法律法规规定的必须适用与招投标相关的法律法规的情形，因此，本案并不适用上述法律法规的规定。反诉原告主张依据招标法及相关实施条例的规定，反诉被告多收取了履约保证金的主张，因于法无据，故本院不予采纳。至于反诉原告要求反诉被告返还履约保证金的诉讼请求，如上所述，本院认为，本案适用的违约责任应以滞纳金条款及违约金条款较为适宜，因此对于反诉原告交纳的履约保证金，反诉被告应予返还。综上所述，依据《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第九十二条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百一十二条，《中华人民共和国招标投标法》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、本判决发生法律效力之日起十日内，被告大连三山岛海产食品有限公司给付原告大连国际机场集团有限公司商业管理公司2017年1月22日前应支付的特许服务费880,000元及滞纳金（自2017年1月23日起至实际支付之日止，按日万分之四计算）。二、本判决发生法律效力之日起十日内，被告大连三山岛海产食品有限公司给付原告大连国际机场集团有限公司商业管理公司2017年2月7日至2017年2月17日应支付的特许服务费289,315元及滞纳金（自2017年2月18日起至实际支付之日止，按日万分之四计算）。三、本判决发生法律效力之日起十日内，被告大连三山岛海产食品有限公司给付原告大连国际机场集团有限公司商业管理公司违约金50,000元。四、本判决发生法律效力之日起十日内，反诉被告大连国际机场集团有限公司商业管理公司返还反诉原告大连三山岛海产食品有限公司履约保证金2,640,000元。五、驳回原告大连国际机场集团有限公司商业管理公司的其他诉讼请求。六、驳回反诉原告大连三山岛海产食品有限公司的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费19,130元（原告已预交），减半收取9,565元，由原告大连国际机场集团有限公司商业管理公司承担50元，被告大连三山岛海产食品有限公司承担9,515元。反诉案件受理费14,996元（反诉原告已预交），由反诉被告大连国际机场集团有限公司商业管理公司承担13,660元，反诉原告大连三山岛海产食品有限公司承担1,336元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，交纳上诉案件受理费，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。申请执行的期限为二年。302895091948000审判员孙云芳19050084772500二O一九年九月二十四日书记员  刘姗本案引用的法律条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第四十四条依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。第九十二条合同的权利义务终止后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百一十二条租赁合同是出租人将租赁物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。《中华人民共和国招标投标法》第三条在中华人民共和国境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标：（一）大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目；（二）全部或者部分使用国有资金投资或者国家融资的项目；（三）使用国际组织或者外国政府贷款、援助资金的项目。前款所列项目的具体范围和规模标准，由国务院发展计划部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准。法律或者国务院对必须进行招标的其他项目的范围有规定的，依照其规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。