广西壮族自治区桂林市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂03民终2721号 上诉人（原审原告）：桂来成，男，汉族，住广西壮族自治区桂林市七星区。 被上诉人（原审被告）：象山区中康食品商行，住所地广西壮族自治区桂林市象山区中山南路****。工商注册号：450304600152575。 经营者：王阳，男，汉族，1991年11月1日出生，住河南省南阳市卧龙区。 上诉人桂来成因与被上诉人象山区中康食品商行（以下简称“中康商行”）合同纠纷一案，不服广西壮族自治区桂林市象山区人民法院（2019）桂0304民初1047号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年9月18日公开开庭进行了审理。上诉人桂来成到庭参加诉讼，被上诉人中康商行经本院合法传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，本案现已审理终结。 上诉人桂来成的上诉请求：1、撤销广西壮族自治区桂林市象山区人民法院（2019）桂0304民初1047号民事判决；2、改判支持上诉人旅游维权和智能养老。事实与理由：1、中康商行以前往和氏奶厂参观、到张学良博物馆和西安景区一个新旧老厂以及牧场七日游为名，向上诉人销售和氏奶厂金卡，上诉人支付了1980元，领取收据并领回奶粉18瓶（每瓶100克）后，被上诉人并没有组织参观和旅游，后经沟通被上诉人称改为井冈山游，上诉人不同意要求拿回1980元。2、被上诉人在智能+互联网养老活动中向上诉人推介智能手机跟踪服务，上诉人向被上诉人支付5000元、提交个人相片和身份证信息后后，仅领回一盒颐元胶囊，并未兑现智能手机跟踪服务，上诉人要求加倍退还10000元。3、2017年4月24日四川成都圣弘源生物科技股份有限公司到被上诉人处发行原始股合同书，上诉人买了两份交纳了6000元，送产品一份，但至今未兑现，上诉人要求退股收回现金6000元并另加两年股息1200元共计7200元。 被上诉人中康商行经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，也未提交任何证据及书面质证意见，视为自动放弃举证、质证等权利。 本院二审庭审期间，经法院释明，上诉人在二审中提出“要求加倍退还10000元、退股收回现金6000元并另加两年股息1200元”因超出原审诉讼请求范围，在被上诉人未到庭无法组织调解的情况下，上诉人对新增的的上诉请求予以放弃，不在本案中予以处理。上诉人更正其上诉请求为：1、撤销广西壮族自治区桂林市象山区人民法院（2019）桂0304民初1047号民事判决，改判支持上诉人在一审的诉讼请求；2、本案一审、二审诉讼费由被上诉人承担。 上诉人桂来成向一审法院起诉请求：1.请求判决被告经营者王阳归还原告6980元；2.本案诉讼费用由被告承担。 一审法院审理查明：2017年2月27日，原告桂来成向被告中康商行支付5000元，被告向原告开具的《收据》载明“今收到桂来成颐元胶囊一份金额5000元”。原告表示该款是为了参加“智能加互联网养老会”活动所交纳的费用，颐元胶囊是作为活动礼品领取的。2017年6月30日，原告又向被告支付1980元，被告向原告开具的《收据》载明“今收到桂来成羊初乳一份金额1980元”，并送给原告“草元牧戈羊初乳VIP贵宾卡”一张。原告表示该款是为了到西安市参加陕西和氏乳业集团有限公司旅游活动所交纳的费用，羊初乳是作为活动礼品领取的。但之后被告并未为原告安排上述活动。原告于2019年5月6日向桂林市工商行政管理局西门工商所进行投诉，工商所对原、被告双方进行调解未能调解成功，建议原告提起诉讼。 一审法院审理认为，原告对于2017年2月27日支付给被告中康商行5000元，及2017年6月30日支付给被告1980元两笔款项，主张是为了参加“智能加互联网养老会”活动和到西安市参加陕西和氏乳业集团有限公司旅游活动的费用，并未提供证据证明。被告开具给原告的两份《收据》内容显示原告所交款项为“颐元胶囊一份金额5000元”和“羊初乳一份金额1980元”，以及一张“草元牧戈羊初乳VIP贵宾卡”，也不能证明原告上述陈述主张。因此，原告应承担举证不能的不利后果，故对于原告要求被告返还上述款项6980元的诉讼请求，不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决：驳回原告桂来成的诉讼请求。本案案件受理费减半收取25元（原告已预交），由原告承担。 本院二审期间，上诉人未提交新证据。对一审法院查明的事实，上诉人无异议，本院予以确认。另查明，被上诉人象山区中康食品商行于2015年8月18日在工商行政管理部门注册成立，工商注册号为450304600152575，登记为个体工商户，经营者为王阳，所属行业为批发业，注册资本3万人民币，经营状态为存续状态并未注销。 本院认为，中康商行应当退还上诉人桂来成交纳的款项6890元。理由如下：第一，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条之规定，审判人员应当依据法律的规定，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和日常生活经验，对证据有无证明力和证明力大小独立进行判断，本案中，被上诉人开具给上诉人的两份《收据》虽分别载明“今收到桂来成颐元胶囊一份金额5000元”“今收到桂来成羊初乳一份金额1980元”，收据在书写“颐元胶囊一份”和“羊初乳一份”时单列一行书写，并未连续书写为桂来成购买上述产品，同时依据生活经验可判知一份胶囊和一份羊初乳显然价值不足5000元和1980元。第二，依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十六条“当事人对自己的主张，只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不予支持。但对方当事人认可的除外。”之规定，结合本案，上诉人陈述“5000元是为了参加智能加互联网养老会活动所交纳的费用，颐元胶囊是作为活动礼品领取的”“1980元系为了到西安市参加陕西和氏乳业集团有限公司旅游活动所交纳的费用，羊初乳是作为活动礼品领取的。”，上诉人提供了两份有关联的收据，且数据并未明确为买“颐元胶囊”和“羊初乳”，加之被上诉人一二审均经合法传唤拒不出庭，不对上诉人的陈述作出抗辩和反驳，视为对上诉人陈述的认可，故本院认定5000元和1980元用途系上诉人所主张的费用，胶囊和羊初乳为赠品。第三，本院既已认可上诉人主张的6980元的性质，被上诉人拒不出庭，未提供证据证明已经组织了智能互联网养老活动和旅游活动，故上诉人主张要求退款理由成立，本院予以支持。第四，本案上诉人已年满75岁，当前社会中利用所谓养老、保健、旅游并给予一定赠品欺骗老人年钱财的案件并不鲜见，结合本案实际和被上诉人一直拒绝出庭的现状，并不排除上诉人被欺诈的可能。 综上所述，上诉人桂来成的上诉请求成立，本院予以支持；一审法院认定事实清楚但实体处理不当，应予纠正。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第六十四条、第七十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、撤销广西壮族自治区桂林市象山区人民法院（2019）桂0304民初1047号民事判决； 二、被上诉人象山区中康食品商行返还上诉人桂来成6890元人民币。 本案一审案件受理费25元，二审案件受理费50元，合计75元由被上诉人象山区中康食品商行负担。 上述款项，义务人应于本判决生效之日起10日内履行完毕，逾期则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本判决规定的履行期限最后一日起二年内，向一审人民法院申请强制执行。 本判决为终审判决。 审 判 长 苗小所 审 判 员 程 锦 审 判 员 朱孟儒 二〇一九年九月二十六日 法官助理 陈竞超 书 记 员 周 红