福建省武平县人民法院 民 事 裁 定 书 (2019)闽0824民初2311号 原告：钟芹花，女，1983年2月21日出生，汉族，居民，住福建省武平县。 委托诉讼代理人：林卫东，龙岩市武平县中信法律服务所法律工作者。 被告：武平县文溪荣顺山庄有限公司（以下简称荣顺山庄公司），住所地福建省武平县城厢镇文溪村**，统一社会信用代码91350824MA34AF2E9X。 法定代表人：钟锦乾，执行董事。 被告：李四妹，女，1986年2月4日出生，汉族，居民，住福建省武平县。 两被告的共同委托诉讼代理人：钟梅雄，龙岩市武平县中信法律服务所法律工作者。 原告钟芹花与被告荣顺山庄公司、李四妹提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年8月14日立案后，依法进行审理。 钟芹花向本院提出诉讼请求：依法判令荣顺山庄公司、李四妹共同赔偿钟芹花医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金等损失104306.45元。 事实和理由：李四妹系荣顺山庄公司餐厅的实际承包经营人。2019年2月20日，钟芹花经李四妹雇请，为其与他人合伙经营的荣顺山庄公司餐厅提供杂工劳务，具体包括上菜、搞卫生、倒酒等，双方约定:日工资为80元。同月26日，钟芹花按照李四妹指令，在餐厅递拿酒水时，由于地板湿滑，不慎滑到受伤。钟芹花受伤后，即被送往武平县医院住院治疗，入院诊断为:左尺骨鹰嘴骨折;出院诊断为:左尺骨鹰嘴骨折。钟芹花在武平县人民医院住院15天后出院(即2019年3月12日出院)，出院医嘱：1.定期换药，术后12天拆线、2.积极行左上肢功能康复锻炼、3.术后每个月定期复查左肘关节正侧位，1年后视骨折愈合情况拆除内固定。2019年6月14日，钟芹花的伤情经福建益科司法鉴定所鉴定为：1.钟芹花左尺骨鹰嘴骨折内固定术，后遗左肘关节活动功能丧失大于25%的损伤为十级伤残、2.评定后续治疗费12000元、3.评定其误工期120日，护理期60日，营养期90日，为此花去鉴定费2600元。在本次事故中，钟芹花的合理损失为:医疗费:15597.22＋12000(后续治疗)＝27597.22元、营养费2700元、住院伙食补助费450元(15×30元/天)、误工费19080元(120×159元/天)、护理费9540元(60×159元/天)、残疾赔偿金42121元/年×20年×10%＝84242元、交通费500元、鉴定费2600元、精神损害抚慰金3000元、以上合计149709.22元。 李四妹、荣顺山庄公司作为接受提供劳务的一方，未尽安全保障业务，对钟芹花的受伤存在过错，应承担70%的侵权责任，即应赔偿钟芹花104306.45元。经钟芹花多次催讨，但实际经营人李四妹仅微信支付钟芹花5.5天的劳务工资款440元，至于钟芹花因提供劳务而产生的赔偿费用，李四妹以需和其他5个合伙人股东商量后再定为由，一直推诿未付。综上，钟芹花受李四妹雇请，在荣顺山庄公司营业场所提供杂工劳务过程中受伤，二被告理应赔偿钟芹花的合理损失。钟芹花与二被告就赔偿事宜协商未果，为此，根据《侵权责任法》、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》等相关法律的规定，特提起诉讼，请求支持其诉讼请求。 荣顺山庄公司辩称，1.荣顺山庄公司于2016年8月25日注册成立，具有用工主体资格。2019年2月21日起，钟芹花为了促销红酒，来到荣顺山庄公司一边促销酒一边做荣顺山庄公司上菜、搞卫生等工作，约定工资每天80元。2019年2月26日晚上，荣顺山庄公司的其中一个股东石小明请朋友吃饭，并销售其专销的红酒，邀请钟芹花参加。钟芹花参加酒席并喝了很多酒，帮助递酒水时因醉酒滑到致伤，伤后送武平县医院治疗，住院14天。事故发生后，钟芹花没有再在荣顺山庄公司工作，荣顺山庄公司于2019年3月15日支付了钟芹花5天半的工资440元。钟芹花与荣顺山庄公司之间存在劳动关系。钟芹花的损失应该通过劳动争议处理程序来解决。根据《中华人民共和劳争议调解仲裁法》第五条规定，发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院起诉讼。钟芹花应该先申请劳动仲裁，对仲裁裁决不服，向人民法院提起诉讼，钟芹花直接提起诉讼违反了法定程序。 2.钟芹花的伤残等级不符合法律规定，钟芹花系因工受伤提出的工伤赔偿，福建益科司法鉴定所对钟芹花的伤残等级按照《人体损伤致残程度分级》的条款规定，评定为十级伤残，为无权鉴定，该证据不应作为本案定案依据。 3.因钟芹花的伤残等级鉴定为无效鉴定，对钟芹花提出的诉讼请求中残疾赔偿金84242元、鉴定费2600元、被抚养人生活费、精神损害抚慰金3000元等不应得到支持；后续医疗费12000元，医生的建议是拆除内固定费用约5000元，目前还没有实际发生，要待实际发生以后另行主张；钟芹花提出的住院伙食补助费每天30元过高，应按出差补助标准计算为每天14元即196元；营养费计算过高，只能计算医疗费的5%，即779.8元；护理费计算没有依据，没有医生的证明需要护理。 综上所述，钟芹花与荣顺山庄公司存在劳动关系，钟芹花直接提起诉讼，违反了劳动争议案件的前置程序，为此，请法院驳回钟芹花的起诉。 李四妹辩称，1.李四妹为荣顺山庄公司前台负责人(负责收银、招聘员工、工作安排等)。事故发生后，钟芹花没有再在公司处工作，2019年3月15日李四妹通过微信支付了钟芹花5天半的工资440元，钟芹花与李四妹之间不存在劳动关系，钟芹花与公司之间存在劳动关系，钟芹花的损失应该由公司承担。钟芹花的损失应该通过劳动争议处理程序来解决，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定，钟芹花应该先申请劳动仲裁，对仲裁裁决不服，向人民法院提起诉讼，钟芹花直接提起诉讼，违反了法定程序。 2.钟芹花的伤残等级不符合法律规定，钟芹花系因工受伤提出的工伤赔偿，福建益科司法鉴定所对钟芹花的伤残等级按照《人体损伤致残程度分级》的条款规定，评定为十级伤残，为无权鉴定，该证据不应作为本案定案依据。 3.因钟芹花的伤残等级鉴定为无效鉴定，对钟芹花提出的诉讼请求中残疾赔偿金84242元、鉴定费2600元、被抚养人生活费、精神损害抚慰金3000元等不应得到支持。后续医疗费12000元，医生的建议是拆除内固定费用约5000元，目前还没有实际发生，要待实际发生以后另行主张。钟芹花提出的住院伙食补助费每天30元过高，应按出差补助标准计算为每天14元即196元。营养费计算过高，只能计算医疗费的5%，即779.8元。护理费计算没有依据，没有医生的证明需要护理。 综上所述，钟芹花与公司存在劳动关系，李四妹不应承担赔偿责任，钟芹花直接提起诉讼，违反了劳动争议案件的前置程序，为此，请法院驳回钟芹花对李四妹的诉讼请求。 本院经审查认为，起诉必须符合法定条件,立案后发现不符合起诉条件的,应当裁定驳回起诉。就本案而言,荣顺山庄公司具有用工主体资格，钟芹花在荣顺山庄公司的餐厅从事有报酬的劳动，该劳动系荣顺山庄公司业务的组成部分，且荣顺山庄公司、李四妹提供《劳动合同书》证明双方系劳动关系，亦主张钟芹花与荣顺山庄公司之间存在劳动关系。据此，根据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》规定，应当认定钟芹花与荣顺山庄公司之间成立劳动关系。钟芹花在工作过程中受伤要求赔偿,本案所涉纠纷应为劳动争议。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条规定,发生劳动争议，当事人不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，可以向人民法院提起诉讼。劳动争议案件依法应适用仲裁前置程序，本案中钟芹花未经过劳动争议仲裁委员会仲裁便向本院提起诉讼,其起诉不符法定条件,依法应予驳回。 依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条,《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条第四项、第一百五十四条第一款第三项,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条第三款规定,裁定如下: 驳回钟芹花的起诉。 如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省龙岩市中级人民法院。 审判员  王立音 二〇一九年九月二十四日 书记员  王 芳 附注： 主要法律条文 《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》 第五条发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百一十九条起诉必须符合下列条件： （一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； （二）有明确的被告； （三）有具体的诉讼请求和事实、理由； （四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。 第一百五十四条裁定适用于下列范围： （一）不予受理； （二）对管辖权有异议的； （三）驳回起诉； （四）保全和先予执行； （五）准许或者不准许撤诉； （六）中止或者终结诉讼； （七）补正判决书中的笔误； （八）中止或者终结执行； （九）撤销或者不予执行仲裁裁决； （十）不予执行公证机关赋予强制执行效力的债权文书； （十一）其他需要裁定解决的事项。 对前款第一项至第三项裁定，可以上诉。 裁定书应当写明裁定结果和作出该裁定的理由。裁定书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。口头裁定的，记入笔录。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第二百零八条第三款立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。