广东省惠州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤13民终4976号上诉人一（原审被告二）：安心财产保险有限责任公司，住所地：北京市延庆区东外大街****。负责人：黄胜。委托诉讼代理人：李小平、崔扬，广东信耀律师事务所律师。上诉人二（原审被告三）：北部湾财产保险股份有限公司惠州分公司，住，住所地：广东省惠州市惠阳区金榜路**鹏基万林湖生态别墅****/div>负责人：林小钒。委托诉讼代理人：黎慧丹，该公司职员。被上诉人一（原审原告）：陈某1法定代理人：陈某2法定代理人：罗某委托诉讼代理人：周子凡，广东旭利律师事务所律师。被上诉人二（原审被告一）：苏观发上诉人安心财产保险有限责任公司因与上诉人北部湾财产保险股份有限公司惠州分公司、被上诉人陈某1、苏观发机动车交通事故责任纠纷一案，不服博罗县人民法院（2019）粤1322民初1051号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人一的委托诉讼代理人崔扬、上诉人二的委托诉讼代理人黎慧丹、被上诉人一的委托诉讼代理人周子凡、被上诉人二苏观发到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安心财产保险有限责任公司上诉请求：一、撤销广东省博罗县人民法院（2019）粤1322民初1051号民事判决书第一项,改判上诉人安心财产保险有限责任公司在交强险责任限额范围内支付被上诉人陈某1交通事故损失104872.9元（不服金额为5127.1元）；二、本案诉讼费用由被上诉人共同承担。事实和理由：一、被上诉人陈某1的伤残等级应当重新鉴定确定，上诉人认为其仅构成十级伤残。一审判决采信的广东正道司法鉴定所出具的粤正道司鉴（2018）临鉴字第41号《司法鉴定意见书》因存在鉴定程序违法、鉴定结论依据不足等情形，不能作为定案依据，应当予以重新鉴定。（一）、鉴定程序违法。司法部《司法鉴定程序通则》第十一条规定“司法鉴定机构应当统一受理办案机关的司法鉴定委托”，第四十八条规定“本通则所称办案机关，是指办理诉讼案件的侦查机关、审查起诉机关和审判机关”。根据该规定，本案中，原告的伤残程度应当由人民法院委托司法鉴定机构进行。而广东正道司法鉴定所未经人民法院委托，单方接受原告的委托，单方进行鉴定，违反了上述规定。（二）、鉴定结论依据不足。被上诉人陈某1的伤情瘢痕部分并不明显，《鉴定意见书》测量数据不准确且被诉人陈某1已超过十四周岁，《鉴定意见书》采用《人体损失致残程度分级》附则6.11的规定，按照80%计算无任何依据。上诉人认为，陈某1的伤情仅构成十级伤残。一审判决未采纳上诉人及原审被告北部湾财产保险股份有限公司惠州分公司的重新鉴定申请，导致部分事实认定错误。二、上诉人认为，应当按照十级伤残标准核算对被上诉人陈某1的损失。残疾赔偿金应当调整为81950元；营养费应当调整为500元；精神损害抚慰金应当调整为5000元。上诉人二辩称，与上诉状内容一致。被上诉人一辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，维持一审判决。被上诉人二辩称，同意一审判决。北部湾财产保险股份有限公司惠州分公司上诉请求：一、请求法院改判支持第四项判决31560元（15780元/年×20年×10%），第六项判决5000元。二、由被上诉人承担本案的一审、二审诉讼费。事实和理由：一、关于重新鉴定的事实：首先，一审原告提供的鉴定报告缺页，鉴定报告不完整。再者，一审原告左额部的面部瘢痕起点是3cm未归零，最后，根据鉴定报告，下颌部细小瘢痕无法辨认,左眶部、左面颊部皮肤瘢痕是10cm，鼻根部应是lcm，正中发际线外皮肤1.5cm，累计12.5cm，远远达不到九级伤残的标准。同时入院记录及出院记载其基础伤情是额部、左颞部至左面颊部伤口约15×5cm，鼻根部伤口约2×1.5cm，累计长度17cm，一审原告经过九个月的康复治疗，鉴定结果为21.5cm，比基础伤情还要严重，明显与事实不符。被上诉人提供的伤残报告不符合伤者实际伤情，有夸大嫌疑，基于上述疑点，上诉人向二审法院申请对本案伤者陈某1的伤残等级进行重新鉴定。二、关于农村标准的事实：本案未提供材料说明一审原告与其监护人生活居住的事实。三、关于精神损害抚慰金，根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条规定：精神损害抚慰金应考虑侵权行为所造成的后果、当地的经济水平及侵权人承担责任的经济能力等因素确定。一审原告为在校学生，按司法实践500O0元×伤残等级级别计算。四、关于诉讼费，上诉人不是实际侵权人，实质上上诉人只是根据保险合同作为无独立请求权第三人参加诉讼，来代替被保险人承担一部分责任，而且承担责任的范围应当严格依照合同的约定。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条中第四项及《机动车商业险条款》第二十六条第七项责任免除部分规定：因交通事故产生的仲裁费或者诉讼费用以及其他相关费用，保险人不负责赔偿。因此，本案诉讼费应当由实际侵权人及其他相关责任人承担。上诉人一辩称，与上诉状内容一致。被上诉人一辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，维持一审判决。被上诉人二辩称，同意一审判决。陈某1向一审法院起诉请求：1、被告苏观发、安心财产保险有限责任公司、北部湾财产保险股份有限公司惠州分公司共同赔偿原告损失196094.9元（医疗费7772.9元、住院伙食补助费2300元、后续治疗费2000元、营养费1800元、护理费3450元、残疾赔偿金163900元、鉴定费3200元、精神损害抚慰金20000元、交通费1672元）；2、一并处理交强险及商业险，并判决精神抚慰金在交强险范围内优先赔付；3、被告苏观发、安心财产保险有限责任公司、北部湾财产保险股份有限公司惠州分公司共同承担本案诉讼费。一审法院认定事实：2018年3月18日4时40分，苏观发驾驶号牌号码为粤Ｌ×××**号小型轿车行至博罗县龙××街办龙××道满堂修理厂路段与案外人付麒驾驶二轮摩托车（乘搭陈某1）发生碰撞，造成陈某1、付麒受伤及两车不同程度损坏的交通事故。2018年4月25日，博罗县公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》（事故编号：NO：008487），认定苏观发负事故全部责任，付麒、陈某1不负事故责任。另，被告苏观发系号牌号码为粤Ｌ×××**号小型轿车的所有人，该车在被告安心财产保险有限责任公司处购买了机动车第三者责任强制保险，在被告北部湾财产保险股份有限公司惠州分公司处购买了机动车第三者责任商业保险500000元及不计免赔，事故发生在保险期限内。原告陈某1受伤后，在博罗县人民医院住院治疗23天，2018年4月10日出院，医疗费6125.2元，诊查费共计1647.7元。出院医嘱：1、注意休息，加强营养，建议休息壹月；2、伤口左颧部皮下钙灶化与异物鉴别及伤口疤痕形成，必要时继续进一步治疗。2018年12月19日，原告委托广东正道司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，2018年，广东正道司法鉴定所作出粤正道司鉴[2018]临鉴字第41号《司法鉴定意见书》，鉴定意见：陈某1（男，14周岁）2018年3月18日因交通事故致颌面部多处软组织挫裂伤，经治疗后目前面部遗留多处条状皮肤瘢痕，累计长度达21.7cm（＞16.0cm），构成九级伤残。原告向广东正道司法鉴定所支付了3200元鉴定费。原告陈某1自2016年9月入读博罗龙溪第二中学，现系九年级2班在读学生。原告父亲陈某2系博罗龙溪镇xx装饰工程部的经营者。被告安心财产保险股份有限责任公司在事故发生后向原告垫付了医药费10000元。一审法院认为，博罗县公安局交通警察大队作出的《道路交通事故认定书》（事故编号：NO：008487）、广东正道司法鉴定所作出的粤正道司鉴[2018]临鉴字第41号《司法鉴定意见书》，符合事实，一审法院予以采信。原告在龙溪镇就学，且原告父亲系注册地为龙溪镇的个体工商户经营者，故原告伤残赔偿金应按城镇标准计算。原告主张的后续治疗费无医嘱或司法鉴定意见证明为必然发生的费用，一审法院不予支持。营养费、交通费原告主张过高，一审法院予以部分支持，分别酌定1000元、700元。在本次事故中，原告的损失有：1、医疗费7772.9元（6125.2元+1647.7元）；2、住院伙食补助费2300元（23×100）；3、护理费3450元（23×150）；4、伤残赔偿金163900元（40975×20×20%）；5、营养费1000元；6、精神损害抚慰金20000元；7、交通费700元；8、鉴定费3200元；以上费用共计202322.9元。被告安心财产保险有限责任公司已支付原告医药费10000元，该款应抵扣被告安心财产保险有限责任公司在机动车第三者责任强制保险医疗费赔偿限额10000元的赔偿款项，被告安心财产保险有限责任公司还应在机动车第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额110000元内赔偿原告110000元；原告损失不足部分82322.9元，由被告北部湾财产保险股份有限公司惠州分公司在机动车第三者责任商业保险赔偿限额500000元内赔偿原告82322.9元。综上所述，一审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、《中华人民共和国保险法》第六十五条之规定，判决：（一）被告安心财产保险有限责任公司在本判决发生法律效力之日起十日内，在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内赔偿原告陈某1110000元。（二）被告北部湾财产保险股份有限公司惠州分公司在本判决发生法律效力之日起十日内，在机动车第三者责任商业保险赔偿限额500000元内赔偿原告陈某182322.9元。（三）驳回原告陈某1其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4222元，由被告安心财产保险股份有限责任公司负担2368元；被告北部湾财产保险股份有限公司惠州分公司负担1854元。二审中，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：一审法院认定的基本事实属实，本院予以确认。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十八条：“第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。”的规定，针对上诉人的诉请，本院析理如下：关于是否应当委托重新鉴定的问题。首先，陈某1单方委托伤残等级鉴定未违反相关法律规定；其次，经审查，广东正道司法鉴定所具备司法鉴定资质，参与鉴定的人员具有鉴定资格；再次，广东正道司法鉴定所出具的鉴定意见书，详细地记录了鉴定依据、被鉴定人陈某1的受伤图片及鉴定方法，未有证据证明鉴定程序存在瑕疵；最后，双方上诉人虽申请重新鉴定，但未提供充分证据反驳广东正道司法鉴定所作出的鉴定结论，其申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条之规定。综上，一审法院未批准两上诉人关于伤残重新鉴定的申请，而采纳广东正道司鉴所粤正道司鉴[2018]临鉴字第41号司法鉴定意见书的结论正确，本院予以维持。关于被上诉人陈某1相关赔偿适用标准的问题。被上诉人陈某1在一审提交了博罗龙溪第二中学出具的《在校生情况证明》、其父亲个体户营业执照及银行流水，可以证明被上诉人陈某1在交通事故发生前在城镇就学的事实，一审法院结合其父亲个体户工商登记信息，认定被上诉人陈某1的相关赔偿适用城镇标准正确，本院予以维持。上诉人虽持异议，但仅有陈述，未提交证据，本院不予支持。关于精神损害抚慰金数额的问题。根据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，结合《广东正道司法鉴定所法医临床司法鉴定意见书》认定被上诉人陈某1由于本次交通事故造成九级伤残，结合交警出具的《道路交通事故认定书》结论，被上诉人陈某1在本次事故中不负责任。故，一审法院酌定20000元的精神损害抚慰金，本院予以维持。关于营养费数额的问题。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。博罗县人民医院制作的《出院证》记录：“注意休息，加强营养，建议休息壹月”，一审法院结合被上诉人陈某1的伤情认定营养费1000元，并无不妥，本院予以维持。关于诉讼费的问题。关于诉讼费承担的问题。根据《诉讼费用交纳办法》第二十九条：“…部分胜诉、部分败诉的，人民法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的诉讼费用数额…”的规定，一审法院根据本案的具体情况决定上诉人承担本案的诉讼费正确，本院予以维持。综上所述，安心财产保险有限责任公司、北部湾财产保险股份有限公司惠州分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3214元，由上诉人一安心财产保险有限责任公司负担2500元，上诉人二北部湾财产保险股份有限公司惠州分公司负担714元。本判决为终审判决。审判长  陈晓文审判员  曾求凡审判员  刘天贞二〇一九年九月二十八日法官助理曹国阳书记员彭敏附相关法律条文：《民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。