河南省漯河市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫11民终1499号上诉人（原审原告）：谷艳娟，女，汉族，1972年12月11日出生，住河南省临颍县。委托诉讼代理人：王鹏、王永浩，河南帝豪律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：临颍溪林房地产开发有限公司。住所地：临颍县纬二路北侧文化路西侧。法定代表人：郭军杰，该公司总经理。委托诉讼代理人：毛会春，河南顺意律师事务所律师。上诉人谷艳娟因与被上诉人临颍县溪林房地产开发有限公司（以下简称溪林公司）房屋买卖合同纠纷一案，不服临颍县人民法院（2019）豫1122民初687号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年7月26日公开开庭进行审理。上诉人谷艳娟的委托诉讼代理人王永浩，被上诉人溪林公司的委托诉讼代理人毛会春到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人谷艳娟上诉请求：依法改判支持上诉人的一审诉讼请求。事实与理由：1、一审法院把被上诉人应当缴纳的专项基金认定为替上诉人垫付的费用，是对开口费法律属性的认识错误。被上诉人收取的开口费费用违法。2、关于逾期交房时间问题，一审法院根本没有查明究竟如何认定的政府通知停工118天，对此事实，上诉人认为明显证据不足，与事实不符。被上诉人溪林公司答辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院依法驳回上诉并维持原判。上诉人谷艳娟向一审法院提出的诉讼请求为：1.判令被告退还违法收取原告的水电气开口费4700元，逾期交房违约金27181元；2、由被告承担本案诉讼费。一审法院经审理查明：2016年1月25日，原告谷艳娟与被告溪林公司签订了购买被告开发的临颍县盈翠半岛小区32幢1单元1303层号商品房购房合同一份。该合同第八条约定：交付期限。出卖人应当在2017年5月31日前，依照国家和地方人民政府的有关规定，将符合本合同约定的商品房交付买受人使用。但如遇下列特殊原因，除双方协商同意解除合同或变更合同外，出卖人可据实予以延期：1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起60日内告知买受人的。该合同附件四第五条约定：交付期限。合同第八条约定的特殊原因之以下情形：1、遭遇不可抗力，且出卖人在发生之日起60日内书面或协议约定形式告知买受人的；2、有关法律、法规、政府等调整导致交付延迟；3、商品房建设工程设计变更或者政府相应规划变更导致延期的；4、遇到连阴雨、大雪、冰雹等严重恶劣天气影响工期的；5、突发性公共事件导致施工受阻或停工的；6、买受人逾期付款的，按买受人逾期时间相应顺延交房日期；7、买受人不按时缴纳契税、专项维修资金等各项税费的；8、涉及商品房建设工程的政府批准文件延期的；9、其他出卖人不能预防和控制的因素。该合同第九条约定：出卖人逾期交房的违约责任。除本合同第八条规定的特殊情况外，出卖人如未按本合同规定的期限将该商品房交付买受人使用，按下列第1种方式处理：1、按逾期时间，分别处理（不作累加）。（1）逾期不超过35日，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之壹的违约金，合同继续履行；（2）逾期超过30日后，买受人有权解除合同……。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之贰的违约金。原告于2018年6月23日交纳燃气开口费2800元、水开口费1200元、电开口费800元，合计4800元。原告称由于被告逾期交房给原告造成损失，要求被告赔偿原告逾期交房违约金25740元，并返还被告违规收取的水电气开口费共计4700元（原告提供票据合计为4800元）。另查明：被告已向相关企业垫付了水、电、天然气等的开口费用。被告称由于各种原因上级部门下发停工通知造成共计464天未进行施工，该时间应从逾期交房的时间中扣除。一审法院认为，原、被告双方签订的房屋买卖合同系双方当事人的真实意思表示，且不违反相关法律规定，法院予以确认。该合同约定的交房日期为2017年5月31日，通知原告于2018年6月4日前收房，而原告于2018年6月23日收房。根据双方合同补充条款约定应当认定交房日期为2018年6月4日，逾期交房368天。被告称由于各种原因上级部门下发停工通知造成共计464天（污染治理193天、已被法院认定的118天、阴雨天153天）未进行施工，该时间应从逾期交房的时间中扣除。根据被告提供停工通知的相关证据和实际情况，本院认定由于各种原因上级部门下发停工通知造成共计311天（阴雨天不予扣除，天数为118+193）未进行施工。由于被告逾期交房给原告造成损失，被告应予赔偿。根据该合同约定：逾期超过30日后，买受人有权解除合同。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之贰。被告应赔偿原告的逾期交房违约金为3972.65元{348478元×0.2‰×（368天－311天）}。原告要求被告返还违规收取的水电气开口费共计4700元（实际为4800元），由于没有相关法律依据，且收取的费用实际上是被告垫付的费用，该收取行为符合当地交易习惯，对原告此诉请，法院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条第一款、第六十条、第一百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定，判决：被告临颍溪林房地产开发有限公司于判决生效后十日内赔偿原告谷艳娟逾期交房违约金3972.65元；驳回原告谷艳娟的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费597元减半收取298.5元，原告谷艳娟负担149.25元，被告临颍溪林房地产开发有限公司负担149.25元。本院二审查明的事实与一审法院查明的事实相同。根据双方当事人诉辩意见归纳本案二审中的主要争议焦点为：1、上诉人请求被上诉人返还水电气开口费是否应予支持；2、被上诉人逾期交房的天数应如何认定。本院认为，双方当事人签订的房屋买卖合同系当事人的真实意思表示，且不违反相关法律规定，本院予以确认。该合同约定的交房日期为2017年5月31日，而被上诉人实际的交房日期为2018年6月4日，逾期交房368天。被上诉人溪林公司称由于各种原因上级部门下发停工通知造成共计464天未进行施工，该时间应从逾期交房的时间中扣除。根据被上诉人溪林公司提供停工通知的相关证据和实际情况，一审法院认定由于各种原因上级部门下发停工通知造成共计118天未进行施工。由于被上诉人溪林公司逾期交房给上诉人谷艳娟造成损失，溪林公司应予赔偿。根据该合同约定：逾期超过30日后，买受人有权解除合同。买受人要求继续履行合同的，合同继续履行，自本合同第八条规定的最后交付期限的第二天起至实际交付之日止，出卖人按日向买受人支付已交付房价款万分之贰。被上诉人溪林公司应赔偿上诉人谷艳娟的逾期交房违约金为3972.65元{348478元×0.2‰×（368天－311天）}。该认定并无不当，本院亦予以认定。上诉人谷艳娟要求被上诉人溪林公司返还违规收取的各项开口费共计4700元，由于没有相关法律依据，且收取的费用实际上是被上诉人溪林公司垫付的费用，该收取行为符合当地交易习惯，故对上诉人谷艳娟的此项请求，本院不予支持。上诉人谷艳娟的上诉主张，因缺乏法律依据和事实根据，依法不能成立，应予驳回。一审法院判决认定事实清楚，适用法律正确，实体处理结果并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费498元，由上诉人谷艳娟负担。本判决为终审判决。审判长  张素丽审判员  刘冬凯审判员  翟朝飞二〇一九年九月二十三日书记员  曹洋兰