湖南省长沙市天心区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘0103民初3371号原告：张治武，男，1964年4月1日出生，汉族，住湖南省华容县。委托诉讼代理人：邱新华，湖南崇民律师事务所律师。委托诉讼代理人：罗海红，湖南崇民律师事务所律师。被告:湖南省灿隆门窗装饰工程有限公司，住所地湖南省长沙市天心区木莲西路**天天向上家园**及裙楼**。法定代表人：曾广华。委托诉讼代理人：刘恋，湖南若华律师事务所律师。被告：曾俊辉，男，1990年11月21日出生，汉族，住湖南省洪江市。原告张治武诉被告湖南省灿隆门窗装饰工程有限公司（以下简称灿隆装饰公司）、曾俊辉侵权责任纠纷一案，本院于2019年4月8日受理后，由审判员谭小松担任审判长，与人民陪审员熊莫斯、唐红伍组成合议庭，于2019年7月11日公开开庭进行审理。原告张治武及其委托诉讼代理人邱新华、被告灿隆装饰公司的委托诉讼代理人刘恋、被告曾俊辉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张治武向本院提出诉讼请求：1、判令两被告支付原告医疗费57595.76元、后续治疗费1800元、二期颅骨修补术费用80000元、误工费27120.82元、护理费3017.41元、交通费2000元、住宿费2000元、住院伙食补助费2300元、营养费5400元、残疾赔偿金84558元、被抚养人生活费38163元、精神损害抚慰金15000元，各项损失合计318954.99元；2、两被告承担本案诉讼费用。庭审中，原告张治武要求变更第一项诉讼请求为：判令两被告支付原告医疗费57595.76元、后续治疗费50000元、误工费32544.99元、护理费11807.26元、交通费2000元、住宿费2000元、住院伙食补助费2300元、营养费5400元、残疾赔偿金146792元、被抚养人生活费75192元、精神损害抚慰金10000元，各项损失合计395632.01元。事实与理由：2017年5月8日,原告张治武与被告灿隆装饰公司签订一份名为脚手架租赁搭拆合同,由被告曾俊辉作为被告灿隆装饰公司负责人签字并生效。合同约定，被告灿隆装饰公司租赁原告脚手架进行建筑施工,原告张治武需要提供移动脚手架和脚手架的搭建拆除服务。2017年7月30日,原告在搭建脚手架时从楼梯斜拉部位掉下，头部受伤，于岳阳市一人民医院治疗，并于2017年10月23日委托岳阳市巴陵司法鉴定中心进行司法鉴定，经岳阳市巴陵司法鉴定中心鉴定为八级伤残、后续治疗费1800元、营养期90日。原告张治武与被告灿隆装饰公司之间形成雇佣关系，被告灿隆装饰公司应该承担原告的医疗费、护理费、司法鉴定费等费用，被告曾俊辉作为代理人，代理权限不明，应对此承担连带责任，但两被告拒不支付，原告遂诉至本院。被告灿隆装饰公司辩称，一、答辩人灿隆装饰公司与原告之间不存在雇佣关系；二、本案应根据答辩人灿隆装饰公司与原告之间的租赁合同由原告独立承担安全事故风险；三、原告在作业过程中存在重大过失，应对自己造成的损害承担责任。被告曾俊辉辩称，一、答辩人曾俊辉签订合同的行为属于职务行为，其不是适格的被告；二、答辩人曾俊辉已经尽到监督义务，原告自身未尽到注意义务，应当由原告自己承担责任。经审理查明：原告张治武长期从事移动脚手架的租赁业务，向承租方出租移动脚手架，并负责脚手架的搭建、拆除工作，且搭建、拆除中的人工工资由原告张治武负责支付。2017年5月8日,被告灿隆装饰公司委托被告曾俊辉与原告张治武签订《脚手架租赁搭拆合同》，约定原告张治武出租移动脚手架给被告灿隆装饰公司，并由张治武负责脚手架的搭建拆除，搭建费、拆除费及租赁费、运费为综合包干价，按每平米每月14元计算，每月结算一次，被告灿隆装饰公司负责组织、安排提供搭建条件，原告必须在约定时间内搭好脚手架，保证所搭设的脚手架满足自身及原告的施工安全需要，并做好自身的安全工作，且安全自负。被告曾俊辉代表被告灿隆装饰公司在合同上签字，但被告灿隆装饰公司未在合同上盖章。2017年7月30日,原告在搭建脚手架时从楼梯斜拉部位摔下，导致头部受伤，其当即被送往岳阳市一人民医院住院治疗至2017年8月31日，住院22天，原告张治武支付了医疗费57595.76元。2017年11月14日，经原告委托对其伤残情况、后期治疗费、护理期、误工期、营养期等进行司法鉴定，岳阳市巴陵司法鉴定中心作出《鉴定意见书》，确定原告张治武构成为八级伤残，后期治疗医药费1800元，需要进行二期行颅骨修补术，自受伤之日起全休150日，住院期间护理一人，营养90日。因被告灿隆装饰公司申请对原告张治武的伤残等级、后续治疗费、误工期、营养期、护理期进行重新鉴定，经审查，本院予以准许，并委托湖南省人民医院司法鉴定中心就原告的伤残等级、后续治疗费、误工期、护理期、营养期等进行鉴定，湖南省人民医院司法鉴定中心于2019年8月21日出具《鉴定意见书》（编号：省人医司鉴中心【2019】临鉴字第898号），认定原告张治武构成九级伤残，后续治疗费50000元，误工期180日，护理期90日，营养期90日。被告灿隆装饰公司支付了鉴定费1405元。因原告与被告灿隆装饰公司、曾俊辉就赔偿事宜未能达成一致协议，原告遂诉至本院。另查明，被告曾俊辉系被告灿隆装饰公司的员工，被告灿隆装饰公司于2017年5月15日向被告曾俊辉出具《授权委托书》，授权曾俊辉为金悦洋商业公园项目负责人，负责租赁脚手架、支付租赁脚手架工程款、管理工程的施工质量、安全、进度和文明生产等。2017年10月24日，原告张治武与被告曾俊辉签订《金悦洋商业公园工程合同过程结算单》，确定原告张治武脚手架租赁费用工程款总额为139979元。庭审中，被告灿隆装饰公司亦认可被告曾俊辉签订合同的行为系履行职务行为。还查明，受伤当日，原告在施工时仅佩戴安全帽，但未系安全带或采取其他防护措施。原告系城镇户口，其父亲张善恒，出生于1940年4月12日，其母亲胡会芳，出生于1946年4月7日，其父母均系华容县肉食公司退休职工，共生育张治武、张治平、张艳玉、张明玉四个子女。上述事实，有原告张治武、被告曾俊辉提交的《脚手架租赁搭拆合同》、住院记录、出院记录、岳阳市巴陵司法鉴定中心《鉴定意见书》、医疗费票据、鉴定费票据、户籍登记卡、《金悦洋商业公园工程合同过程结算单》、授权委托书、付款凭证、湖南省人民医院司法鉴定中心《鉴定意见书》、当事人的陈述等证据证实，经庭审质证，足以认定。本院认为，本案的争议焦点是：一、原告与被告灿隆装饰公司之间是否构成雇佣关系；二、原告张志武对其受伤的事实是否存在过错，被告灿隆装饰公司是否应当对原告受伤产生的损失承担赔偿责任；三、原告的损失应当如何计算；四、被告曾俊辉对原告张治武因伤所造成的损失是否需要承担赔偿责任。一、关于原、被告之间是否构成雇佣关系的认定问题。本案中，原告张治武系长期从事脚手架出租业务，并负责脚手架的搭建、拆除，其与被告灿隆装饰公司签订《脚手架租赁搭拆合同》，约定由原告张治武为被告灿隆装饰公司承包的金悦洋商业公园项目提供脚手架，并负责脚手架的搭建拆除，搭建费、拆除费及租赁费、运费为综合包干价，按每平米每月14元计价，且搭建、拆除中的人工工资均原告负责支付，后原告张治武于2017年10月24日与被告灿隆装饰公司签订《金悦洋商业公园工程合同过程结算单》，确定原告张治武脚手架租赁费用工程款总额为139979元，故原告系以自己的脚手架材料承接了被告灿隆装饰公司的脚手架搭建、拆除业务，原告与被告灿隆装饰公司之间构成承揽合同关系，而非雇佣关系。二、关于原告张志武对其受伤是否存在过错，被告灿隆装饰公司是否应当对原告受伤产生的损失承担赔偿责任的认定问题。本案中，原告在完成承揽工作任务过程中，其自身未尽到安全注意义务，也未采取足够的安全防护措施，导致其从脚手架上摔倒受伤，原告存在过错。但是，原告系个人，不具备承揽脚手架作业的施工资质，被告灿隆公司明知原告无承揽该业务的施工资质，仍将该业务交付给原告承揽、施工，被告灿隆公司存在选任过错，加之原告张治武承揽的业务，系位于金悦洋商业公园项目工地，被告灿隆装饰公司作为项目施工方，应当加强施工安全管理，但原告张治武在施工过程中，未采取安全防护措施，被告灿隆装饰公司也未加以提醒和制止，故被告灿隆装饰公司也存在管理过错。综上，本院确定由原告张治武对自身受伤承担50%的过错责任，被告灿隆装饰公司承担50%的过错责任。三、原告张治武因伤所造成的损失计算问题。本案中，原告张治武虽提交了岳阳市巴陵司法鉴定中心的《鉴定意见书》，但是,经本院委托后，湖南省人民医院司法鉴定中心出具了《鉴定意见书》，认定原告张治武构成九级伤残，后续治疗费50000元，误工期180日，护理期90日，营养期90日，故原告张治武的损失如下：1、医疗费，本院认定为57595.76元；2、后续治疗费。根据湖南省人民医院司法鉴定中心的《鉴定意见书》，本院认定后续治疗费为50000元；3、误工费，因原告未提供证据证明其收入情况，本院参照湖南省上一年度建筑行业年平均工资标准48596元计算为24298元（48596元÷360天*180日）；4、交通费。鉴于原告受伤后的实际交通费损失，本院酌情确定原告交通费损失为800元；5、护理费。本院参照同级护工的薪酬标准按140元/天计算护理费为12600元（140元/天*90日），原告主张11807.26元，系其对自身民事权利的处分，本院予以支持；6、营养费。根据湖南省人民医院司法鉴定中心的《鉴定意见书》，本院酌情认定原告的营养费为2700元；7、住院伙食补助费。本院认定为1320元（60元/天*22天）；8、残疾赔偿金。原告张治武构成九级伤残，其残疾赔偿金计算为146792元（36698元/年*20年*20%）；9、精神损害抚慰金。结合原告的伤情，本院认定原告的精神损害抚慰金为10000元。对于原告张治武主张的被抚养人生活费，因其父母均系退休职工，并非无其他生活来源，故本院不予支持；对于原告张治武主张的住宿费，无事实依据，本院不予支持。以上损失共计305313.02元。四、关于被告曾俊辉对原告张治武因伤所造成的损失是否需要承担赔偿责任的认定问题。因被告曾俊辉系被告灿隆装饰公司的员工，被告灿隆装饰公司委托被告曾俊辉与原告签订《脚手架租赁搭拆合同》并办理结算，故被告曾俊辉系履行职务行为，原告张治武要求被告曾俊辉对其受伤造成的损失承担连带赔偿责任，于法无据，本院不予支持。综上，被告灿隆装饰公司应当赔偿原告张治武的损失152656.51元（305313.02元*50%）。同时，鉴于被告灿隆装饰公司为申请重新鉴定，支付了鉴定费1405元，湖南省人民医院司法鉴定中心认定原告构成九级伤残，后续治疗费50000元，误工期180日，护理期90日，营养期90日，故本院酌情认定原告张治武需承担被告灿隆装饰公司的鉴定费损失405元，予以抵扣后，被告灿隆装饰公司还需赔偿原告张治武损失152251.51元（152656.51元-405元）。据此,依照《中华人民共和国合同法》第二百五十一条第一款，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第三条、第六条第一款、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条之规定，判决如下：一、限被告湖南省灿隆门窗装饰工程有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告张治武各项损失共计152251.51元；二、驳回原告张治武的其他诉讼请求。如被告湖南省灿隆门窗装饰工程有限公司未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费6084元，由原告张治武负担3584元，由被告湖南省灿隆门窗装饰工程有限公司负担2500元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省长沙市中级人民法院。审 判 长  谭小松人民陪审员  熊莫斯人民陪审员  唐红伍二〇一九年九月二十六日法官助理祝铭辰代理书记员  邓双莹附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。《中华人民共和国侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。第三条被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。第三十五条本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条因侵权致人精神损害，但未造成严重后果，受害人请求赔偿精神损害的，一般不予支持，人民法院可以根据情形判令侵权人停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉。因侵权致人精神损害，造成严重后果的，人民法院除判令侵权人承担停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉等民事责任外，可以根据受害人一方的请求判令其赔偿相应的精神损害抚慰金。