四川省绵阳市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）川07刑终330号 原公诉机关绵阳高新技术产业开发区人民检察院。 上诉人（原审被告人）高克武，男，1971年11月1日出生，汉族，初中文化，无业，黑龙江省鸡西市人，住黑龙江省鸡西市恒山区。因犯抢夺枪支罪、盗窃罪于1994年5月6日被黑龙江省鸡西市恒山区人民法院判处有期徒刑十五年。因涉嫌犯有运输毒品罪，于2019年1月18日被绵阳市公安局高新分局刑事拘留，于2019年2月22日被该局逮捕。现羁押于绵阳市看守所。 辩护人陈启政，四川天府风律师事务所律师。 绵阳高新技术产业开发区人民检察院指控被告人高克武犯运输毒品罪一案，绵阳高新技术产业开发区人民法院于2019年7月25日作出（2019）川0792刑初46号刑事判决。宣判后，原审被告人高克武对判决不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2019年9月20日公开开庭进行审理，四川省绵阳市人民检察院指派检察员王真珍出庭履行职务，上诉人高克武及其辩护人陈启政到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原判审理查明：2019年1月17日13时许，被告人高克武在成都昭觉寺搭乘一辆车牌为川Ｆ×××××的黑色江淮商务车从成都到绵阳。14时许，车辆行驶至绵阳高新区收费站出口处时，公安干警例行检查，发现被告人高克武形迹可疑，将其带至收费站旁的公共厕所内进行检查，在被告人高克武处先后查获三袋分装的白色晶体状物。民警对被告人高克武进行全身搜查后，高克武提出要大便。高克武排完大便完后，民警冲水时发现其所使用的蹲便器的下水道内堵塞，在该下水道内查获有“棉签”字样的白色塑料袋包装的白色晶体状物一包。随后，民警对被告人高克武进行了第二次搜查。经过称量，先前查获的3包白色晶体状物分别净重1.04克、4.97克、4.95克，共计10.96克，从蹲便器下水道内查获的白色晶体状物1包净重47.96克。经鉴定，4包白色晶体状物中均分别检出甲基苯丙胺。 被告人高克武归案后，只承认先前查获的3包净重共计10.96克的毒品甲基苯丙胺系其购买携带，不承认公安机关在蹲便器下水道内查获的毒品甲基苯丙胺47.96是其携带的。同时，拒不交代其毒品上家的情况。 原判根据案件移交通知书、受案登记表、立案决定书、拘留证、逮捕证、户籍证明、抓获经过、被告人的供述和辩解、证人证言、搜查笔录、检查笔录、扣押笔录、毒品称量取样封存记录报告、绵阳市计量测试所检定证书、绵公物鉴（理）字（2019）17号检验报告、现场勘验笔录、吸毒现场检测报告书、黑龙江省鸡西市恒山区人民法院（1994）恒刑初字第95号刑事判决书等证据认定上述事实。 原判认为：被告人高克武无视国家法律规定，违反国家对毒品的管制规定,将在成都购买的毒品甲基苯丙胺10.96克运输至绵阳，运输的毒品数量到达较大以上，其行为已触犯刑律，构成运输毒品罪。公诉机关指控被告人高克武犯运输毒品罪，事实清楚、证据充分、定性准确。公诉机关指控在公厕蹲便器下水道内查获的47.96克甲基苯丙胺亦系被告人高克武携带并运输，经审查，执法记录仪的视频资料及证人证言分析证实，民警在被告人高克武处查获三袋分装的毒品后，对被告人高克武进行了全身搜查，未搜查出毒品，高克武入厕大便时，执法记录仪因拍摄视角限制并未拍摄到高克武有从身上拿毒品丢弃到蹲便器下水道的行为，且该厕所系公共厕所，进出人员较多，在警察对被告人高克武进行搜查过程中，有人员进出入厕方便，仅根据在高克武所使用的蹲便器下水道内查获有毒品就认定该毒品系高克武携带并运输，证据明显不足，不能排除合理怀疑，对该指控不予支持。被告人高克武有犯罪前科，依法酌情从重处罚。关于被告人高克武及辩护人所持高克武随身携带的10.96克毒品系其吸食所用、高克武不构成运输毒品罪的意见，经审查，最高人民法院《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》明确了吸毒者在运输毒品过程中被查获，没有证明其是为了实施贩卖毒品等其他犯罪，毒品数量达到较大以上的，以运输毒品罪定罪处罚，被告人高克武及辩护人关于不构成运输毒品罪的意见不能成立。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十一条、第六十二条、第六十四条之规定，判决：一、被告人高克武犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年九个月，并处罚金二万元；二、现场扣押在案的毒品甲基苯丙胺（被告人高克武运输的10.96克和在蹲便器下水道内查获的47.96克）予以没收，由公安机关依法予以处理。 上诉人高克武及其辩护人认为：高克武购买毒品是为了自身吸食，没有证据证实其实施了其他毒品犯罪时，应当以非法持有毒品罪定罪处罚，原判认定罪名错误。高克武归案后坦白认罪，应当从轻处罚，原判量刑畸重。 二审经审理查明的事实和证据与原判认定的一致，本院予以确认。 本院认为，上诉人高克武违反国家对毒品的管制规定,将在成都购买的10.96克甲基苯丙胺运输至绵阳，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成运输毒品罪。关于上诉人高克武及其辩护人所持其构成非法持有毒品罪的意见，经审查，上诉人高克武在成都市购买毒品后，将毒品从成都市运往绵阳市，在运输途中被查获，其运输毒品数量达到较大以上，应当构成运输毒品罪，上诉人高克武及其辩护人所持其构成非法持有毒品罪的意见不能成立，本院不予支持。关于上诉人高克武及其辩护人所持其成立坦白的意见，经审查，根据本案现有证据能够认定上诉人高克武有运输毒品的犯罪事实，上诉人高克武归案后已如实供述了其运输毒品的犯罪事实，应当成立坦白，可以对其从轻处罚，上诉人高克武及其辩护人所持其成立坦白的意见成立，本院予以支持。原审判决查明事实清楚，审判程序合法。上诉人高克武非法运输甲基苯丙胺10.96克，归案后如实供述犯罪事实，原审判决对其判处有期徒刑八年九个月，量刑偏重，应予纠正。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第六十七条第三款、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第（二）项之规定，判决如下： 一、维持绵阳高新技术产业开发区人民法院（2019）川0792刑初46号刑事判决的第二项，即“现场扣押在案的毒品甲基苯丙胺（被告人高克武运输的10.96克和在蹲便器下水道内查获的47.96克）予以没收，由公安机关依法予以处理。” 二、撤销绵阳高新技术产业开发区人民法院（2019）川0792刑初46号刑事判决的第一项，即“被告人高克武犯运输毒品罪，判处有期徒刑八年九个月，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年1月18日起至2027年10月17日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。）” 三、上诉人高克武犯运输毒品罪，判处有期徒刑七年九个月，并处罚金二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年1月18日起至2026年10月17日止。罚金限判决生效后十日内缴纳。） 本判决为终审判决。 审 判 长  何 娟 审 判 员  蒋明文 审 判 员  向星燃 二〇一九年九月三十日 法官助理  陈建明 书 记 员  廖允曼 附：本判决适用法律条文 《中华人民共和国刑法》 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判; (三)原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判;也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。