湖南省湘潭市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）湘03刑终354号原公诉机关湖南省湘乡市人民检察院。上诉人（原审被告人）魏铮，男，1984年5月31日出生于湖南省湘乡市，汉族，高中文化，无业，住湘乡市。因犯盗窃罪于2013年被湖南省湘乡市判处有期徒刑六年;因犯盗窃罪于2018年6月被本院判处有期徒刑一年。因涉嫌犯盗窃罪于2019年4月15日被湘乡市公安局刑事拘留，同年5月14日被依法逮捕。现押于湘乡市看守所。湖南省湘乡市人民法院审理湖南省湘乡市人民检察院指控原审被告人魏铮犯盗窃罪一案，于2019年7月29日作出（2019）湘0381刑初256号刑事判决。原审被告人魏铮不服，提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，通过查阅案卷，讯问原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，2019年4月份，被告人魏铮携带一字起等作案工具多次在湘乡城区，采用撬坏汽车车窗玻璃的方式进入他人车内盗窃，盗得财物价值共计12710元，损坏他人车辆玻璃价值1590元。具体事实如下：1、2019年4月8日凌晨，被告人魏铮来到湘乡市壕塘社区壕塘口5号楼下，撬坏被害人彭某停放在此的湘Ｃ×××**白色哈弗越野车右侧后窗玻璃，后进入车内未盗得有价值财物。经湘乡市价格认证中心鉴定，被损坏的车辆玻璃价值180元。2、2019年4月8日，被告人魏铮来到湘乡市昆仑桥红星社区9号楼旁，撬坏被害人喻某停放在此的湘Ｃ×××**索兰托越野车右侧后窗玻璃，进入车内盗得和天下香烟4包、和气生财香烟5包。经湘乡市价格认证中心鉴定，被盗香烟价值675元，被损坏的车辆玻璃价值250元。3、2019年4月8日凌晨，被告人魏铮来到湘乡市中通快递点旁，撬坏被害人陈某停放在此的湘Ａ×××**白色起亚越野车右侧后窗玻璃，进入车内盗得和天下香烟4包、和气生财香烟5包。经湘乡市价格认证中心鉴定，被盗香烟价值人民币675元，被损坏的车辆玻璃价值280元。4、2019年4月8日凌晨，被告人魏铮来到湘乡市子，撬坏被害人张某停放在此的湘Ｃ×××**白色起亚越野车右侧后窗玻璃，进入车内盗得现金10200元、土茅帅牌白酒4瓶。经湘乡市价格认证中心鉴定，被盗白酒价值1120元，被损坏的车辆玻璃价值280元。5、2019年4月15日凌晨，被告人魏铮来到湘乡市下，撬坏被害人肖某停放在此的湘Ｃ×××**黑色途观越野车右侧后窗玻璃，进入车内盗得和天下香烟1包。经湘乡市价格认证中心鉴定，被盗香烟价值100元，被损坏的车辆玻璃价值320元。6、2019年4月15日凌晨，被告人魏铮来到湘乡市昆仑桥壶天巷5栋小区内，撬坏被害人蒋某停放在此的湘Ｃ×××**黑色传祺越野车右侧后窗玻璃，进入车内未盗得有价值财物。经湘乡市价格认证中心鉴定，被损坏的车辆玻璃价值280元。被告人魏铮于2019年4月15日被抓获归案。案发后，被告人魏铮盗取的和天下香烟一包、土茅帅白酒二瓶已分别退还被害人陈某和张某。证明上述事实的证据有书证、被害人陈述、鉴定意见、现场勘验检查笔录、被告人供述等。原审判决认为，被告人魏铮以非法占有为目的，采用破坏性手段盗窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。被告人魏铮曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。被告人魏铮采用破坏性手段盗窃他人财物，应当从重处罚。被告人魏铮犯罪后如实供述其犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。被告人魏铮已经着手实行犯罪，因其意志以外的原因而未盗得被害人彭某、蒋某车内财物，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。公安机关已追回和天下香烟一包、土茅帅白酒二瓶并发还被害人，可对魏铮酌情从轻处罚；除上述财物外，被告人魏铮因盗窃给被害人造成的财物损失，应予退赔。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条，第六十五条第一款，第四十五条，第四十七条，第二十三条，第五十二条，第五十三条第一款，第六十四条，第六十七条第三款，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条及《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十九条之规定，遂判决如下：一、被告人魏铮犯盗窃罪，判处有期徒刑二年四个月，并处罚金一万五千元。二、责令被告人魏铮退赔本案被害人的财物损失（详见文书具体内容）。宣判后，原审被告人魏铮不服，以“原审判决量刑过重”为由，提起上诉。经审理查明，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，本院依法予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）魏铮以非法占有为目的，采用破坏性手段盗窃他人财物，数额较大，其行为构成盗窃罪。魏铮曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚。魏铮采用破坏性手段盗窃他人财物，应当从重处罚。魏铮犯罪后如实供述其犯罪事实，系坦白，可以从轻处罚。魏铮已经着手实行犯罪，因其意志以外的原因而未盗得被害人彭某、蒋某车内财物，是犯罪未遂，可以比照既遂犯从轻处罚。公安机关已追回和天下香烟一包、土茅帅白酒二瓶并发还被害人，可对魏铮酌情从轻处罚；除上述财物外，魏铮因盗窃给被害人造成的财物损失，应予退赔。上诉人（原审被告人）魏铮上诉称，“原审判决量刑过重”，经查，原审判决对其在法定量刑幅度内量刑且罪行相适应，并无不当，其上诉理由不能成立，依法不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长  李 晖审 判 员  徐 辉审 判 员  夏文成二〇一九年九月二十六日代理书记员  冯钰博附本案适用法律条文：《中华人民共和国刑法》第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。第四十五条有期徒刑的期限，除本法第五十条、第六十九条规定外，为六个月以上十五年以下。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第六十七条......犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理盗窃刑事案件适用法律若干问题的解释》第十一条盗窃公私财物并造成财物损毁的，按照下列规定处理：（一）采用破坏性手段盗窃公私财物，造成其他财物损毁的，以盗窃罪从重处罚；同时构成盗窃罪和其他犯罪的，择一重罪从重处罚；（二）实施盗窃犯罪后，为掩盖罪行或者报复等，故意毁坏其他财物构成犯罪的，以盗窃罪和构成的其他犯罪数罪并罚；（三）盗窃行为未构成犯罪，但损毁财物构成其他犯罪的，以其他犯罪定罪处罚。《最高人民法院关于适用的解释》第一百三十九条被告人非法占有、处置被害人财产的，应当依法予以追缴或者责令退赔。被害人提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。追缴、退赔的情况，可以作为量刑情节考虑。