江苏省常州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏04民终3078号上诉人（原审被告）：中国太平洋财产保险股份有限公司常州分公司，住所地常州市广化街**。代表人：汪长毓，该公司经理。被上诉人（原审原告）：张新凤，女，1948年4月8日出生，汉族，住溧阳市。被上诉人（原审被告）：黄留法，男，1967年8月10日出生，汉族，住溧阳市。上诉人中国太平洋财产保险股份有限公司常州分公司（以下简称太平洋保险公司）因与被上诉人张新凤、黄留法机动车交通事故责任纠纷一案，不服溧阳市人民法院(2018)苏0481民初966号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月12日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。太平洋保险公司上诉请求：1.依法改判不支持误工费9000元；2.重新计算残疾赔偿金；3.上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审仅凭张新凤提交的劳动协议书、工资单、溧阳市边界市场李军建材经营部出具的工资减少收入证明，就认定张新凤在该公司从事保洁、烧饭工作，并按照50元/天的工资标准计算误工费，事实不清，证据不足。张新凤在事故发生时已达70周岁，远超法定退休年龄，与用人单位签订劳动合同，无法无据，对于其仍从事体力劳动的证据应当严格审查；事发后，我公司查勘人员与张新凤儿子形成了查勘笔录，其明确张新凤已经“不干活了”，故一审中其提交的相关证据伪造的可能性较高；张新凤为提供工资银行流水等证明其仍然工作。二、张新凤在鉴定时的现场表现、其自行陈述的伤后表现较为主观，有些症状对于张新凤的年龄来说也是正常现象，因此我公司对于残疾赔偿金持有异议，请求重新计算。被上诉人张新凤、黄留法均未作答辩。张新凤向一审法院起诉请求：判令太平洋保险公司、黄留法承担各项费用148259.05元，但我保留后续治疗费实际发生后再诉的权利；诉讼费用由太平洋保险公司、黄留法承担。一审法院经审理查明：牌号为苏Ｄ×××**小型客车的登记所有人是黄留法，该车在太平洋保险公司参加了机动车强制保险和第三者商业责任险，第三者责任险限额为100万元，并投保了不计免赔。保险期限均是2017年12月24日至2018年12月23日。2018年01月05日12时09分左右，黄留法驾驶车牌号为苏Ｄ×××**的小型客车，沿溧阳奥体大道由北向南行驶至溧阳奥体大道金峰新城处左转弯到对向车道时，遇对向直行的袁全法(男，71岁)驾驶电动三轮车（车上乘坐张新凤）避让苏Ｄ×××**小客车，电动三轮车侧翻,发生交通事故。事故造成张新凤、袁全法受伤，电动三轮车受损，2018年1月10日，溧阳市公安局交通警察大队认定，黄留法负全部责任，袁全法无责任，张新凤无责任。张新凤受伤当天到溧阳市人民医院住院治疗，被诊断为：左侧额颞枕及右侧额颞部硬膜下血肿，右侧颞叶脑挫裂伤，外伤性蛛网膜下腔出血，左侧颞骨骨折，气颅，头皮血肿，双侧创伤性湿肺，胸骨骨折，前纵膈血肿，左侧多发肋骨骨折，双侧胸腔积液。第一次住院31天，后张新凤又于2018年12月12日住院，于2018年12月18日出院，住院6天，两次住院共37天。一审法院委托常州市武进人民医院司法鉴定所对张新凤的伤残和三期进行鉴定，2018年3月5日该鉴定中心作出司法鉴定意见书，结论为：1.被鉴定人张新凤因交通事故致颅脑损伤遗留精神障碍，日常生活有关的活动能力中度受限构成九级伤残。2.被鉴定人张新凤的误工（休息）期限共计以180日为宜；护理期限共计以90日为宜；营养期限共计以90日为宜。一审中，张新凤称148259.05元的赔偿款构成如下：1.医疗费5309.05元；2.营养费900元，以司法鉴定营养期90天，10元/天计算；3.住院伙食补助费1850元，以两次住院37天，50元/天计算;4.护理费9540元，以司法鉴定护理期90天，106元/天计算；5.误工费21000元，以误工期限180天，按3500元/月计算；6.残疾赔偿金94400元，以九级伤残，按2018年度江苏省城镇居民人均可支配收入47200元/年，赔偿10年×20%计算；7.精神损害抚慰金10000元；8.交通费1000元；9.鉴定费4260元。一审中，太平洋保险公司对医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金的主张和请求均无异议，但要求扣除10%的医保外用药。对误工费不予认可，认为其在事故发生时，已远超法定退休年龄，不应当与用人单位订立劳动合同，且事故发生后，该保险公司查勘人员与张新凤儿子形成了一份查勘记录，其陈述张新凤不干活了。对交通费认可500元。对鉴定费的真实性没有异议，但不应保险公司承担。张新凤称其前期医疗费用已经由太平洋保险公司赔付完毕，太平洋保险公司没有异议。张新凤称其保留后续治疗费用再诉的权利。一审法院认为，黄留法驾驶机动车辆进出道路妨碍其他车辆通行，导致发生张新凤受伤的交通事故。溧阳市公安局交通巡警大队作出交通事故认定书认定黄留法负事故全部责任，袁全法、张新凤无责任。因肇事双方对该交通事故认定书认定的事实和责任分担意见均未提出异议，对此法院应确认交通事故认定书的效力。故肇事双方均应按交通事故认定书认定的事实和责任分担意见各自承担民事责任，由于肇事车辆在太平洋保险公司参加了机动车辆强制保险和商业险，按现行法律规定，太平洋保险公司应在交强险分项责任限额范围内先于承担张新凤无过错的赔偿责任，对于超过交强险分项责任限额范围部分应由太平洋保险公司在商业险范围内按责分担。太平洋保险公司对医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金的请求无异议，张新凤主张的上述赔偿项目均符合相关法律规定，对此法院予以确认，但应扣除10%的医保外用药，该10%的医保外用药由肇事双方按责分担。关于误工费，虽然张新凤已年满55周岁，但相关证据能证明其受伤前仍从事保洁员等的工作，结合本案的实际情况，法院酌情认定张新凤误工费50元/天较为妥当。关于交通费，张新凤受伤后事实上会产生交通费用，结合其伤情和治疗情况，法院酌情认定交通费600元。关于太平洋保险公司提出的不承担鉴定费的主张，缺乏相关事实和法律依据，法院不予采纳。综上，一审法院认定张新凤的各项损失如下：1.医疗费4778.145元（已扣除10%医保外用药）；2.营养费900元；3.住院伙食补助费1850元；4.护理费9540元；5.误工费9000元；6.残疾赔偿金94400元；7.精神损害抚慰金10000元；8.交通费600元；9.鉴定费4260元。黄留法经法院合法传唤无正当理由不当庭参加诉讼，视为对其诉讼权利的放弃。据此，一审法院作出如下判决：一、中国太平洋财产保险股份有限公司常州分公司于判决生效之日起十日内在交强险和商业险限额内赔偿张新凤医疗费、营养费、住院伙食补助费、护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费合计135328.2元；二、黄留法于判决生效之日起十日内赔偿张新凤10%的医保外用药530.9元；三、驳回张新凤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1638元，由太平洋保险公司负担。二审查明的其他事实与一审一致。二审中，各方均未提交新证据。本院认为：一审判决结果正确，二审应予维持。理由及依据如下：一、关于误工费。张新凤虽已过退休年龄，但太平洋保险公司并未提交证据证明其享受养老保险待遇；张新凤提交的证据能够证明其从事相应的工作，太平洋保险公司虽不认可该事实，称与其公司的相关查勘情况不符，但其并未提交充分的证据予以反驳，故一审法院酌情支持张新凤误工费9000元，与法不悖。二、关于残疾赔偿金。一审所采信的鉴定，系由一审法院委托常州市武进人民医院司法鉴定所进行，鉴定机构及其鉴定人员具备相关的鉴定资格，鉴定程序符合法律规定，鉴定结论明确。太平洋保险公司虽然对上述鉴定结论有异议，但并未提供充分证据加以反驳，并不足以推翻现有鉴定结论，故一审采信上述鉴定意见、并据此确定残疾赔偿金的数额并无不当。综上，太平洋保险公司的上诉请求，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审判决结果并无不当，二审予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3276元，由中国太平洋财产保险股份有限公司常州分公司负担。本判决为终审判决。审判长  袁海燕审判员  周韵琪审判员  卢文忠二〇一九年九月二十日书记员  方 栋