陕西省榆林市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕08民终3825号上诉人（原审原告）：张荣，女，2010年11月11日出生，汉族，陕西省神木市人，现住神木市。法定代理人：张国军，男，1986年8月3日出生，汉族，陕西省神木市人，现住神木市。委托诉讼代理人：杨艳，陕西英培律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：王彦平，男，1987年7月5日出生，汉族，陕西省神木市人，现住神木市。被上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司神木支公司，住所地：陕西省神木市神木镇东兴街南段。负责人：姚小平，公司经理。委托诉讼代理人：徐力，系公司员工。上诉人张荣因与被上诉人王彦平、中国大地财产保险股份有限公司神木支公司机动车交通事故责任纠纷一案，不服神木市人民法院（2019）陕0881民初3823号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月9日立案后，依法组成合议庭，公开审理了本案，现已审理终结。张荣上诉请求：1、依法撤销神木市人民法院作出的（2019）陕0881民初3823号判决书，并依法改判二被上诉人赔偿上诉人护理费12369.2元、交通费2780元、住宿费2989元、精神损害赔偿金5000元（争议金额为：14138元），其他赔偿项目同一审法院判决；2、由二被上诉人承担本案一审、二审诉讼费用。事实和理由：1、一审法院程序违法，上诉人依法申请重新鉴定伤残等级，一审法院直接口头驳回，侵害了上诉人的合法权益。一审中，上诉人申请法院进行伤残等级以及后续治疗费、护理期、营养期的鉴定，鉴定意见书法医学人体损伤检验部分明确记载“右外踝处散在一6×7㎝愈合瘢痕，色暗红，表面不光整，右踝关节活动轻度受限”，上诉人作为一名在校学生，不能正常运动、上下楼梯，其日常生活和学习受到了很大限制，但该鉴定意见书却评定上诉人所受伤不构成伤残，明显前后矛盾。根据《人体损伤程度鉴定标准（试行〉》附录八第十条，上诉人所受伤最低可评定为十级伤残。上诉人依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第三项“鉴定结论明显依据不足”之规定将重新鉴定申请书递交一审法院后，一审法院口头驳回了上诉人的申请，侵害了上诉人的合法权益。2、一审法院应当判决二被上诉人赔偿上诉人护理费12369.2元，而一审法院仅判决支持6000元，不符合客观实际。本案事故发生时间是2018年6月18日，当时上诉人年仅7周岁。上诉人在西安市红会医院住院治疗31天，根据日常生活经验法则亦可知道，带孩童去外地住院治疗至少需要两个人照顾护理，一个人是忙不过来的。更何况，孩子受这么严重的伤害，其心理及精神上更需要父母双方的陪伴及疏导。一审法院仅判决支持上诉人母亲60天护理期的护理费6000元是不符合客观实际及情理法理的。上诉人父亲在上诉人住院期间也是误工去护理上诉人的，根据陕西省2018年度在岗职工平均工资74993元可知，日平均工资为205.4元，住院治疗31天，护理费应为6369.2元。二审法院应当依法改判，上诉人在住院期间需要二人护理，其中上诉人父亲张国军的护理费应为6369.2元。3、一审法院判决认定上诉人产生的交通费、住宿费分别为1500元过低，与实际情况不符。上诉人张荣受伤后先去神木市医院止血急救，又去榆林市二医院拍片检查，后因伤势较重去西安市红会医院住院治疗31天，期间往返神木、榆林、西安多地，多次坐火车、汽车、出租车，检查、住院、多次复查，产生的交通费、住宿费远远超过3000元，但由于上诉人父母不懂如何开具符合法律规定的票据，导致手中现有的交通费票据是2780元、住宿费票据是2989元。虽然上诉人提供的票据不符合证据形式要件，但法官在裁判时可根据住院治疗的地点、时间、次数等综合情况酌情认定，上诉人认为一审法院认定交通费、住宿费分别为1500元过低，恳请二审法院依法改判。4、一审法院未支持上诉人主张精神损害赔偿金的请求是错误的。上诉人住院治疗期间长达31天，出院后还必须在家休养，不能去学校正常学习，学校的功课落下不少。等上诉人恢复的差不多可以勉强去学校上学时，因上诉人还不能像以前或者正常孩子一样蹦跳、上下楼梯、上体育课、参加班级集体活动，忍受别人异样嘲笑的眼光，这给上诉人的身体及心灵均造成了很大的伤害。因此，一审法院未支持上诉人精神损害赔偿金的请求是错误的，恳请二审法院依法改判。王彦平辩称：1、护理费上诉的金额多了。2、开具的票据不符合，没有盖章。3、该答辩人承担的答辩人都已经承担，剩余的费用均由保险公司承担。上诉人去医院治疗以及去看病的费用答辩人也付了。中国大地财产保险股份有限公司神木支公司辩称：一审法院查明事实清楚，适用法律正确，应当驳回上诉，维持原判。一审中的鉴定意见书系上诉人申请，法院委托司法鉴定，程序合法、客观。并且一审庭审中，上诉人没有对鉴定意见提出异议，在诉请中也没有提及残疾赔偿金。鉴定意见书鉴定的护理期60天包含住院天数，护理人员为一人，按照中院指导意见按照每天100元计算正确，上诉人申请按照职工平均工资计算俩人护理费，没有任何事实依据。一审中提及的交通费住宿费部分票据不是正规票据，无时间地点，一审法院酌情认定费用各是1500元完全合理，也是充分照顾了上诉人的情况。本案中上诉人的伤情不构成伤残，精神抚慰金不应该予以认定。张荣向一审法院起诉请求：1、请求依法判决被告赔偿原告医疗费1198.94元、后续治疗费7200元、护理费10192元（即住院期间原告父亲张国军182元×31天=5642元、住院期间原告母亲王芳100元×31天=3100元、出院后原告母亲王芳50元×29天=1450元）、住院伙食补助费1550元（即50元×31天）、营养费1800元（即20元×90天）、交通费2780.3元、住宿费2989元、鉴定费1800元、精神抚慰金5000元，共计34510.24元。2、本案的诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：2018年6月18日11时许，被告王彦平驾驶其所有的陕KX号微型普通客车沿神木市神木镇谢井巷由东向西行驶时，与道路北侧行人即原告张荣相撞，致原告受伤。2018年6月19日原告在西安市红会医院住院治疗，经诊断为：右足开放伤，右足内踝骨折，住院31天，支出医疗费36357.68元，该医疗费已由被告王彦平垫付。住院期间，被告王彦平办理了一张1500元的饭卡交付给原告父母使用，其陪同护理期间使用过该饭卡，并支付了住宿费320元。出院后，原告先后在神木市医院、神木市高新医院、西安市空军军医大学第一附属医院复查伤情，共支出医疗费1198.94元；原告在榆林市医院复查伤情，支出医疗费1100元，该医疗费已由被告王彦平垫付。另外，被告王彦平给原告2300元。本次事故经神木市公安局交通管理大队现场勘验后，作出第511号道路交通事故责任认定书，认定：王彦平负此次事故的全部责任，张荣无责任。另查，被告王彦平驾驶的陕KX号微型普通客车在被告保险公司投有交强险一份。一审法院认为，被告王彦平驾驶机动车上道路行驶未确保安全，其行为违反了《道路交通安全法》第三十八条的规定，是造成本次事故的根本原因，故被告王彦平承担本次事故的全部责任，原告张荣无责任。肇事车辆在被告保险公司投有交强险，故原告的各项损失应在保险范围内予以赔偿，不足部分由被告王彦平承担。本案争议的焦点是：原告张荣的损失是否合理。原告张荣主张的各项费用依照《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定认定如下：1、医疗费，原告张荣在西安市红会医院住院治疗支出医疗费36357.68元及在榆林医院复查支出医疗费1100元，均由被告王彦平垫付，故其主张先后在神木市医院、神木市高新医院、西安市空军军医大学第一附属医院复查的医疗费1198.94元，经查，本院予以认定。可见原告因本次事故受伤共计支出医疗费38656.62元，包括被告王彦平垫付的医疗费37457.68元。2、后续治疗费，经鉴定为7200元。3、护理费，因医嘱无需二人以上护理，故应当认定为一人护理，每天100元，经鉴定护理期限为60日，包括住院期间，故护理费认定为100元×60天计6000元。4、住院伙食补助费，50元×31天计1550元，因住院期间被告办理了1500元的饭卡，并在陪护期间被告使用过该饭卡，故本院酌情认定被告垫付了1350元。5、营养费，经鉴定，营养期限为90日，包括住院期间，故营养费认定为20元×90天计1800元。6、交通费，原告主张2780.3元，本院酌情认定1500元，其中包括被告王彦平垫付的274元。7、住宿费，原告主张2989元，本院酌情认定1500元，其中包括被告王彦平垫付的320元。8、鉴定费1800元。另外，原告主张精神损害赔偿金5000元，因本次事故未给原告造成严重伤残，故原告的该项请求本院不予支持。被告给原告2300元，该2300元原告认为是零花钱无事实依据和法律依据，故本院认定为垫付的相关费用。综上，原告的各项损失即医疗费38656.62元、后续治疗费7200元、护理费6000元、住院伙食补助费1550元、营养费1800元、交通费1500元、住宿费1500元、鉴定费1800元，共计60006.62元（被告已垫付41701.68元）。上述原告的各项损失共计60006.62元。因被告王彦平所有的肇事车辆在被告保险公司投有交强险，故原告的各项损失应由被告保险公司在保险范围内赔偿医疗费10000元、护理费6000元、交通费1500元、住宿费1500元及鉴定费1800元共计20800元；不足部分即剩余医疗费28656.62元、后续治疗费7200元、住院伙食补助费1550元及营养费1800元共计39206.62元由被告王彦平承担。又因被告王彦平已垫付41701.68元，故应在履行时予以扣除。综上，根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条之规定，判决：1、由被告中国大地财产保险股份有限公司神木支公司在交强险限额内赔偿原告张荣医疗费10000元、护理费6000元、交通费1500元、住宿费1500元及鉴定费1800元共计20800元（其中包括被告王彦平垫付的2495.06元，该款在履行时给予退还）。2、由被告王彦平赔偿原告张荣剩余医疗费28656.62元、后续治疗费7200元、住院伙食补助费1550元及营养费1800元共计39206.62元（该费用被告王彦平均已垫付）。上述款项限被告中国大地财产保险股份有限公司神木支公司、被告王彦平于本判决生效之日起三日内履行，并将该款打入神木市人民法院案款账户27100213XXXX********XX。开户行：陕西神木农村商业银行城区支行。3、驳回原告张荣的其他诉讼请求。如被告未按本判决确定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费250元，由被告王彦平负担。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明的事实与一审法院查明的事实相同，予以确认。本院认为，王彦平驾驶其所有的陕KX号微型普通客车与行人张荣相撞，致张荣受伤。本次事故经神木市公安局交通管理大队现场勘验后，作出第511号道路交通事故责任认定书，认定王彦平负此次事故的全部责任，张荣无责任。另查，王彦平驾驶的陕KX号微型普通客车在中国大地财产保险股份有限公司神木支公司投交强险一份，故中国大地财产保险股份有限公司神木支公司应首先在交强险限额范围内承担赔偿责任，不足部分由侵权人王彦平赔偿。一审判决对本案赔偿项目、赔偿数额、赔偿顺序认定正确。上诉人张荣认为，其申请重新鉴定伤残等级，一审法院未予准许，程序违法，上诉人所受伤最低可评定为十级伤残。经查，该鉴定意见系神木市人民法院委托鉴定机构作出的，在一审审理期间，上诉人没有对鉴定意见提出异议，依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定，上诉人未提交证据证明鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的资质、鉴定程序违法、鉴定结论明显依据不足，故一审法院未准许上诉人张荣重新鉴定的请求并无不当。上诉人张荣认为其需要二人护理，一审法院应当支持上诉人护理费12369.2元，而一审法院仅支持6000元护理费，不符合客观实际。经查，鉴定意见书记载的护理期60天包含住院天数，未记载需要两人护理，故一审法院依照鉴定意见书记载的护理期计算护理费正确，上诉人请求按照职工平均工资计算二人护理费，没有法律依据。上诉人张荣认为一审法院认定交通费、住宿费分别为1500元过低，与实际情况不符。经查，上诉人在一审中提供的交通费、住宿费部分票据不是正规票据，不符合证据形式要件，一审法院酌情认定交通费、住宿费各为1500元并无不当。上诉人张荣认为一审法院未支持上诉人主张的精神损害赔偿金有误，根据查明的事实，上诉人张荣的伤情经鉴定不构成伤残，故一审法院未支持精神抚慰金符合法律规定。综上，上诉人张荣的上诉请求不能成立，依法应予驳回。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费153元，由上诉人张荣负担。本判决为终审判决。审判长  杨忠东审判员  惠莉莉审判员  王 娟二〇一九年九月三十日书记员  张 秀