安徽省淮北市相山区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0603民初1905号原告：苏州金螳螂建筑装饰股份有限公司，住所地江苏省苏州市西环路。法定代表人：王汉林，该公司董事长。委托诉讼代理人：顾文，该公司员工。委托诉讼代理人：崔明明，该公司员工。被告：淮北市国购商业运营管理有限公司，住所地安徽省淮北市相山区桓谭路。法定代表人：郑智喜，该公司董事长。被告：国购投资有限公司，住所地安徽省合肥市蜀山肥西路**。法定代表人：袁启宏，该公司董事长。被告：合肥华源物业发展有限责任公司，，住所地安徽省合肥市蜀山区肥西路**汇金大厦法定代表人：袁其福，该公司董事长兼总经理。被告：袁启宏，男，1970年7月23日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。以上四被告共同委托诉讼代理人：李明月，北京中银（合肥）律师事务所律师。以上四被告共同委托诉讼代理人：陈磊，北京中银（合肥）律师事务所律师。被告：安徽国购投资管理有限公司，住，住所地安徽省合肥市长江西路/div>法定代表人：袁启兵，该公司董事长兼总经理。被告：胡玉兰，女，1969年10月25日出生，汉族，住安徽省合肥市蜀山区。原告苏州金螳螂建筑装饰股份有限公司（以下简称金螳螂公司）与被告淮北市国购商业运营管理有限公司（以下简称淮北国购公司）、国购投资有限公司（以下简称国购投资公司）、合肥华源物业发展有限责任公司（以下简称华源公司）、安徽国购投资管理有限公司（以下简称安徽国购公司）、袁启宏、胡玉兰装饰装修合同纠纷一案，本院于2019年5月7日立案受理后，依法适用普通程序，于2019年6月28日公开开庭进行了审理。原告金螳螂公司的委托诉讼代理人顾文，被告淮北国购公司、国购投资公司、华源公司、袁启宏的委托诉讼代理人李明月到庭参加诉讼。安徽国购公司、胡玉兰经本院传票传唤拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。金螳螂公司向本院提出诉讼请求：1.判令淮北国购公司、国购投资公司、华源公司、安徽国购公司、袁启宏、胡玉兰支付金螳螂公司工程款6134847.44元；2.判令淮北国购公司、国购投资公司、华源公司、安徽国购公司、袁启宏、胡玉兰支付金螳螂公司垫资资金占用费5740880.63元（暂计算至2019年3月20日并扣除维修费用）；3.本案诉讼费用和保全担保费用由淮北国购公司、国购投资公司、华源公司、安徽国购公司、袁启宏、胡玉兰承担。事实和理由：2014年9月，金螳螂公司和淮北国购公司就淮北国购广场B区A、D栋公寓精装房装饰工程签订了施工合同，合同对本工程的承包范围、质量标准、付款方式、结算依据等进行了明确约定。施工过程中，金螳螂公司和淮北国购公司就D栋420套卫生间改造工程签订补充协议，增加了金螳螂公司的施工范围。同时，国购投资公司、华源公司、安徽国购公司、袁启宏、胡玉兰为淮北国购公司向金螳螂提供了连带保证责任担保。合同签订后，金螳螂公司按约完成了合同约定的全部施工任务并于2015年7月30日竣工验收合格。经结算，金螳螂公司和淮北国购公司于2015年12月签订竣工结算造价确认书，一致确认案涉工程结算金额为29944847.44元。2018年6月，因淮北国购公司始终未按合同约定及时支付工程款和垫资占用费，金螳螂公司与淮北国购公司、国购投资公司、华源公司、安徽国购公司、袁启宏、胡玉兰签订了付款协议书，明确淮北国购公司、国购投资公司、华源公司、安徽国购公司、袁启宏、胡玉兰就本工程欠款承担共同付款责任。但是，经金螳螂公司多次催讨，其均仍未按约履行付款责任。淮北国购公司、国购投资公司、华源公司、袁启宏辩称：一、金螳螂公司主张欠款本金及资金占用费有误。截止起诉之日，在未扣除维修费用的前提下，淮北国购公司欠付金螳螂公司工程款本金6134847.44元，资金占用费1841126.81元，且其中5%质保金（1497242.37元），根据《建设工程质量管理条例》第四十条规定，5年质保期未满，未到支付期限。二、案涉工程存在严重质量问题，维修费用应当由金螳螂公司承担，并在欠付工程款及资金占用费中予以抵扣。1.案涉A栋楼部分存在严重质量问题，淮北国购公司委托第三方维修，暂按淮北国购公司与第三方公司签订的合同约定价格计算，扣除《付款协议》中金螳螂公司已经承担的616000元，金螳螂公司还应承担约2032331元；2.案涉工程A、D栋公寓部分房屋存在卫生间漏水问题，金螳螂公司应当承担维修责任。三、金螳螂公司据以向国购投资公司、华源公司主张连带担保责任的《担保合同》及《付款协议书》，仅加盖公司公章，未经公司有权机构决议，对公司不发生效力。安徽国购公司、胡玉兰未提交书面答辩意见，亦未提交证据。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。金螳螂公司提交的《淮北国购广场B区A、D栋公寓精装房装饰工程施工合同》及其补充协议、《担保合同》、竣工验收证明书、竣工结算造价确认书、付款协议书、扣款协议等证据，淮北国购公司、国购投资公司、华源公司、袁启宏提交的付款凭证、《函》、《淮北国购广场B区A栋公寓精装卫生间拆除和重新装饰工程施工合同》、《淮北国购广场B区A栋公寓精装房卫生间拆除和重新装饰工程量清单明细》等证据，具有客观性、合法性、关联性，本院予以确认并在卷佐证。结合当事人陈述，本院经审理查明认定事实如下：2014年9月12日，淮北国购公司（发包方，甲方）与金螳螂公司（承包方，乙方）签订《淮北国购广场B区A、D栋公寓精装房装饰工程施工合同》，约定：本工程实行双方确认的“淮北国购广场B区A、D栋公寓精装房装饰工程”施工图范围内内包工包料固定总价方式结算，本工程固定总价人民币2430万元；质保期内，工程交付使用过程中发生质量问题或缺陷，未能在甲方或甲方最终用户报修后48小时内予以排除，并因此给甲方或甲方最终用户造成损失的，甲方有权要求乙方据实赔偿的损失时（不可抗力及人为因素除外），如乙方不及时排除的，甲方有权另行安排修理，由此发生的费用从质保金中扣除，质保金数额不足的，甲方有权要求乙方另行支付；乙方全面履行本合同而甲方未能按期付款，或在经乙方同意延期付款的期限内仍未付款时，甲方需按照未付款总额1‰向乙方支付违约金等内容。另，合同附件一《工程质量保修书》约定：双方根据《建设工程质量管理条例》及有关规定，结合本案装修工程约定质量保修期如下，防水工程为2年；装修工程为2年等内容。合同附件二《付款方式》约定：在垫资情况下，实际付款方式如下，1.甲方自本工程完工之日或工程交付之日（以时间在先者为准）起12个月内向乙方分两次支付工程款（不含质保金的支付）；(1)第一次支付时间：本工程完工之日起或工程交付之日（以时间在先者为准）起7天内，支付累计已审定工程价款（如无法约定，以合同总价款为准）的40%；（2）第二次支付时间为本工程完工之日或工程交付日（以时间在先者为准）起12个月内，支付累计已审定工程价款95%；审定工程价款的5%作为质保金，质保金的返还依据原合同条款执行。2.垫资的资金占用费。鉴于本工程采用垫资付款方式，根据上述两种付款方式对比的时间差和金额差，甲方承担资金占用费用。具体如下：（1）应付进度款对应的资金占用费。甲方按照乙方申报的月度已完工程价款进行审核，并以甲方当月核定后的工程款总额的70%为基数（逾期未审核完毕，应以乙方当月申报的月度已完工程价款为基数）向乙方计算资金占用补偿费。该款的资金占用补偿费从甲方接到乙方报送的当月工程进度款申请报告之日起的第20天计算，计算至工程完工之日或工程交付之日（以时间在先者为准)止。（2）工程完工后的资金占用费，①合同总额45%部分，自工程完工之日或工程交付之日（以时间在先者为准）起的第8天起算资金占用费，计算至实际支付日止；②工程竣工后，乙方向甲方上报竣工结算资料，甲方应在90天内审核完毕（因乙方原因造成延期及双方争议部分除外），待竣工结算审定后以审定金额（逾期未审核完毕，视为认可乙方上报的结算资料，并以此金额为准确定）的10%为基数，计算向乙方支付的资金占用费；③审定工程款款10%部分（即就按总价的95%-已支付工程款-本条（2）①约定即系部分），自竣工结算完成之日起的第8天起算资金占用费，计算至实际支付日止；④结算总价的5%部分，作为质量保证金，甲方不需要向乙方支付资金占用费。（3）资金占用费按12%的年利率计算。担保方式为国购投资公司、华源公司、安徽国购公司及其实际控制人夫妇为乙方的具体单个合作项目项下债务向乙方提供连带责任保证，相关担保责任详见附件1：《担保合同》。国购投资公司、华源公司、安徽国购公司、袁启宏（实际控制人）、胡玉兰（实际控制人配偶）在《担保合同》（附件1）上盖章或签字，约定就案涉工程向金螳螂公司提供不可撤销的连带责任保证担保。2015年5月4日，淮北国购公司（甲方）与金螳螂公司（乙方）签订《补充协议》约定：增补工程量，暂定总价为504000元；甲方于本合同签订生效后当月向乙方支付人民币壹佰万元作为工程预付款；本补充协议是对原合同的补充，并与之具有同等法律效力；本补充协议未列明的其他条款均遵照原合同执行等内容。2015年5月7日，淮北国购公司按约向金螳螂公司支付工程预付款100万元。2015年9月22日，案涉工程竣工验收，工程竣工验收证明书中载明：开工日期为2014年10月26日，竣工日期为2015年7月30日，工程已按合同约定按期完成施工设计图纸和合同约定的各项内容；工程质量符合设计要求和规范标准的规定。2015年12月31日，淮北国购公司与金螳螂公司签订《竣工结算造价确认书》双方确认审定结算造价29944847.44元。2018年3月28日，淮北国购公司（甲方）与金螳螂公司（乙方）签订《扣款协议》，载明：案涉工程A栋约280套精装房现出现大量卫生间内墙墙砖空鼓脱落现象，目前甲方已安排施工队伍对进行返工维修，由此产生的的A楼精装公寓卫生间水管井和排风管井区域墙面维修费用由乙方承担；经双方协商，按2200元/套计算，280套共计费用为人民币616000元（此费用原合同内不再计息），乙方同意以上费用从甲乙双方原合同约定中应付的利息中扣除。当日，淮北国购公司与合肥玖宸装饰工程有限公司（以下简称玖宸公司）签订《淮北国购广场B区A栋公寓精装房卫生间拆除和重新装饰工程施工合同》，约定：由玖宸公司对淮北国购广场B区A栋公寓280套精装房卫生间拆除和重新装饰，合同暂定总价为294万元，按每套10500元综合单价包干等内容。2018年6月20日，淮北国购公司（甲方），金螳螂公司（乙方），国购投资公司、华源公司、安徽国购公司、袁启宏、胡玉兰（丙方）签订《付款协议书》，该协议书载明，鉴于：一、案涉工程结算金额为29944847.44元（不含垫资费用），截止本协议签订之日，甲方累计已支付工程款2241万元（含代垫消防验收费1万元），仍有工程款7534847.44元未支付；二、根据施工合同的约定，甲方应向乙方支付资金占用费，该资金占用费以双方最终根据合同约定核算确认的金额为准；三、为保证甲方按约履行合同义务，丙方向乙方提供不可撤销的连带责任担保，担保范围包括但不限于工程款、利息、资金占用费、违约金等。经友好协商，在平等自愿的前提下，各方达成了一致意见，具体如下：1、甲方承诺于2018年12月30日前付清欠款（含工程款和资金占用费），需扣除卫生间维修费用616000元部分的款项；2.甲方未按上述第一款付款的，乙方可就全部款项一并要求甲方支付；3.丙方就甲方的欠款向乙方承担共同付款责任；4.除上述款项支付外，甲乙双方就本工程再无任何纠葛等内容。淮北国购公司支付金螳螂公司工程款情况如下：2015年5月7日支付100万元（补充协议预付工程款）；2016年6月2日支付600万元、100万元；2016年7月29日支付190万元；2016年11月24日支付1万元；2016年12月29日支付400万元；2017年1月25日支付100万元；2017年1月26日支付100万元；2017年4月24日支付150万元；2017年5月8日支付50万元；2017年5月27日支付50万元；2017年6月13日支付50万元；2017年7月28日支付100万元；2017年10月19日支付100万元；2017年10月19日支付100万元；2018年2月14日支付50万元；2018年6月29日支付120万元；2019年2月1日支付20万元。淮北国购公司共计支付工程款2381万元。国购投资公司股东系袁启宏、胡玉兰。华源公司股东系袁启福、袁启宏、国购投资公司。诉讼过程中，金螳螂公司向我院提出诉讼财产保全申请，我院作出（2019）皖0603民初1905号民事裁定书，金螳螂公司为此支出诉讼财产保全申请费5000元。本院认为，淮北国购公司与金螳螂公司签订的《淮北国购广场B区A、D栋公寓精装房装饰工程施工合同》及其补充协议,系双方真实意思表示，且该合同不违反法律、行政法规效力性强制性规定，系有效合同。双方均应按照合同履行各自的义务。本案的争议焦点为：1.淮北国购公司欠付工程款及资金占用费的数额；2.金螳螂公司是否应承担2032331元维修费用；3.国购投资公司、华源公司是否应承担保证责任。关于争议焦点一，欠付工程款及资金占用费的数额。关于欠付工程款数额。淮北国购公司主张案涉工程尚未达五年质保期，质保金支付条件不成就。双方约定，在垫资情况下，质保金的实际付款方式为，审定工程价款的5%作为质保金，质保金的返还依据原合同条款执行，但原合同对质保金的返还期限未做约定。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条第一款第二项规定，当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。案涉工程竣工验收之日为2015年9月22日，质保金支付期限于2017年9月22日履行期限届满。故淮北国购公司对质保金支付条件不成就的抗辩理由不能成立，欠付工程款数额应为6134847.44元。关于资金占用费数额。根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条规定：“当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持”。本案中，双方约定资金占用费按12%年利率计算，该利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率，金螳螂主张按照合同约定支付资金占用费，超出法律规定，对超出法律规定部分，本院不予支持。淮北国购公司称对于付款方式中未约定资金占用费的部分不应计算利息，符合法律规定及双方约定，本院予以支持。经核算，扣除双方约定的616000元维修费用，截止至2019年3月20日，淮北国购公司应支付资金占用期间的利息1535986.09元（详见本判决附件一）。对金螳螂公司主张该期间内的资金占用费为5740880.63元的诉讼请求，超出部分，本院不予支持。金螳螂公司称双方约定，若淮北国购公司未能按期付款，淮北国购公司需按照未付款总额1‰向金螳螂公司支付违约金，其要求按照年息12%主张资金占用费未超出法律规定及双方约定，但因违约金与资金占用费性质不同，在本案诉讼中金螳螂公司未主张淮北国购公司支付违约金，故本案中，本院对违约金不作处理。关于争议焦点二，金螳螂公司是否应承担2032331元维修费用。淮北国购公司称因案涉工程A栋公寓部分存在严重质量问题，其委托第三方维修，维修费用初审金额为2648331元，扣除《付款协议书》中金螳螂公司已经承担的616000元，金螳螂公司还应承担2032331元。因淮北国购公司与第三方签订合同的时间为2018年3月28日，与金螳螂公司签订616000元的扣款协议系同一天，且2018年6月20日淮北国购公司与金螳螂公司签订的《付款协议》对扣除卫生间维修费用616000元再次进行了确认，并明确除上述款项支付外，双方就本工程再无纠葛。综上，双方该质量问题由第三方进行维修，已经达成扣款616000元的一致意见，淮北国购公司要求再扣除维修费的抗辩理由没有依据，本院不予支持。关于案涉工程A、D栋楼公寓另有部分工程存在卫生间漏水问题，淮北国购公司要求金螳螂公司承担维修责任。虽双方约定防水工程质量保修期为2年，但是根据《建设工程质量管理条例》第四十条第一款第二项规定，在正常使用条件下，防水工程的最低保修期限为5年，案涉工程的防水工程部分保修期限应为5年。案涉工程于2015年9月22日竣工验收合格，防水工程尚在保修期内，若保修期内防水工程出现质量问题，金螳螂公司应当按照合同约定进行维修。关于争议焦点三，国购投资公司、华源公司是否应承担担保责任的问题。国购投资公司、华源公司辩称根据《中华人民共和国公司法》第十六条第一款规定，因该担保事项未经股东会、董事会或股东大会决议，金螳螂公司仅凭合同上加盖其印章，要求其承担担保责任不能成立。国购投资公司股东系袁启宏、胡玉兰，华源公司股东系袁启福、袁启宏、国购投资公司。国购投资公司、袁启宏、胡玉兰均在担保人处盖章或签字，袁启福担任华源公司董事长兼总经理。国购投资公司、华源公司称该担保事项未经股东会、董事会或股东大会决议，没有提供证据予以证明，且与查明事实不符，本院不予采信。国购投资公司、华源公司、安徽国购公司、袁启宏、胡玉兰在《付款协议书》上盖章或签字，提供连带责任担保，金螳螂公司在担保期内要求国购投资公司、华源公司、安徽国购公司、袁启宏、胡玉兰承担保证责任，于法有据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条、第十六条第一款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条，《建设工程质量管理条例》第四十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、淮北市国购商业运营管理有限公司于本判决生效后十日内支付苏州金螳螂建筑装饰股份有限公司工程款6134847.44元、资金占用费1535986.09元、诉讼财产保全申请费5000元;二、国购投资有限公司、合肥华源物业发展有限责任公司、安徽国购投资管理有限公司、袁启宏、胡玉兰就上述债务承担连带保证责任，其承担连带保证责任后，有权向淮北市国购商业运营管理有限公司追偿；三、驳回苏州金螳螂建筑装饰股份有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱的义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费93054元，由苏州金螳螂建筑装饰股份有限公司负担23054元，由淮北市国购商业运营管理有限公司、国购投资有限公司、合肥华源物业发展有限责任公司、安徽国购投资管理有限公司、袁启宏、胡玉兰负担7万元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮北市中级人民法院。审 判 长  丁 敏审 判 员  潘红梅人民陪审员  张 芳二〇一九年九月五日书 记 员  杨慧翠附件二：相关法律条文《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持第十六条第一款当事人对建设工程的计价标准或者计价方法有约定的，按照约定结算工程价款。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。（三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。《建设工程质量管理条例》第四十条在正常使用条件下，建设工程的最低保修期限为：（一）基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程，为设计文件规定的该工程的合理使用年限；（二）屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏，为5年；（三）供热与供冷系统，为2个采暖期、供冷期；（四）电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程，为2年。其他项目的保修期限由发包方与承包方约定。建设工程的保修期，自竣工验收合格之日起计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。