宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终1932号 上诉人(原审被告、反诉原告)：金波，男，1988年3月22日出生，回族，住宁夏回族自治区银川市。 上诉人(原审被告)：马静，女，1988年7月15日出生，回族，住宁夏回族自治区银川市。 二上诉人共同委托诉讼代理人：杨建文，宁夏沙都律师事务所律师。 被上诉人(原审原告、反诉被告)：宁夏海利达房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区清和北街景墨家园**办公楼。 法定代表人：李攀峰，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王志玲，宁夏辅德律师事务所律师。 委托诉讼代理人：朱晓霞，宁夏辅德律师事务所实习律师。 上诉人金波、马静因与被上诉人宁夏海利达房地产开发有限公司（以下简称海利达公司）商品房买卖合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2018）宁0104民初12959号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月15日立案后，依法组成合议庭进行了审理，经过阅卷、调查和询问当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百三十三条规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 金波、马静上诉请求：1.撤销一审判决，认定《商品房买卖合同》、《借款合同》、《附送达海南房协议》为无效合同；改判驳回被上诉人的一审诉讼请求，或发回重审；2.一、二审诉讼费用由被上诉人负担。事实和理由：2015年5月28日前，上诉人看到被上诉人以公开海报及网络发布的“首付3万元！银川一套房、海南一套房”等内容的广告，经过与被上诉人当面核实得到确认后，双方签订《商品房买卖合同（预售）》、《附送海南房协议》、《借款协议》三份具有同等法律效力的搭售式系列协议。上诉人基于被上诉人发布的搭售广告和附送海南房协议的信赖，购置被上诉人提供的公寓房及向被上诉人借款，上诉人以高于市场价格购买房屋，目的是为了被上诉人提供的海南养生房和打折酒店服务。三年多来，被上诉人违反诚信原则构成民事欺诈，没有履行其承诺的附送海南养生房的义务，构成根本违约；同时上诉人因为没有实际收到被上诉人交付的借款，请求二审法院支持上诉请求。 海利达公司辩称，金波、马静上诉请求认定《商品房买卖合同》、《借款合同》和《附送海南房协议》为无效合同，这一上诉请求超出一审反诉诉讼请求范围，海利达公司不同意在二审中一并审理；《借款协议》的主要内容是海利达公司同意金波、马静分期支付房屋首付款，以及逾期付款应承担的违约责任，金波、马静应当偿还欠款90000元，并承担支付利息的违约责任；一审法院严格围绕海利达公司的本诉诉请审理案件，一审判决适用法律正确；《附送海南房协议》与本案无直接关系，双方签订的商品房买卖合同补充协议中明确约定广告等宣传资料不作为海利达公司的要约，金波、马静所述无合同约定和事实根据。上诉人的上诉理由均不能成立，一审判决并无不当，海利达公司请求法院依法驳回上诉人上诉请求，维持一审判决。 海利达公司向一审法院起诉请求：1.请求判令解除原告和被告于2015年5月28日签订的《借款协议》；2.请求判令被告向原告偿还欠款90000元；3.请求判令被告向原告支付90000元自2016年12月1日至2018年10月22日止的逾期付款利息22883.13元，并以欠款90000元为基数、按中国人民银行同期贷款利息的四倍标准向原告支付自2018年10月23日起至欠款付清之日止的利息；4.请求判令被告承担原告本次为实现债权所支付的律师代理费5000元；（至2018年10月22日，以上各项合计款项117883.13元）；5.本案案件受理费、财产保全费等诉讼费用由被告负担。 金波向一审法院提出反诉请求：1.本案不属于借贷纠纷,请求驳回原告(被反诉人)的诉讼请求；2.本案属于分期购房纠纷,请求与被反诉人解除2015年5月28日签订的《银川市商品房买卖合同（预售）》，与被反诉人解除2015年5月28日签订的《附送海南房协议》；3.案件受理费由被反诉人承担。 一审法院认定事实：2015年5月18日，原告向被告金波出具《收据》一张，载明：“今收到金波交来兴庆华府公寓14-613购房定金，人民币壹仟元整，￥1000”。2015年5月28日，原、被告签订《银川市商品房买卖合同（预售）》一份，出卖方（以下简称甲方）：宁夏海利达房地产开发有限公司，买受人（以下简称乙方）：金波、马静，约定“甲方将位于银川市××区（实测建筑面积47.156平方米，套内建筑面积36.83平方米）房屋出售给乙方，房产性质：商品房，规划用途：办公，总价款451000元，层高：4.8米。甲方应在2015年10月1日前向乙方交付房屋，乙方应当于2015年6月4日前支付首期房价款226000元，余款225000元向银行（贷款机构）申请贷款支付”。同日，原、被告签订《商品房买卖合同（预售）之补充协议》一份，出卖方（以下简称甲方）：宁夏海利达房地产开发有限公司，买受人（以下简称乙方）：金波、马静，约定：“甲、乙双方于2015年5月28日签订的《商品房买卖合同》，约定买受人购买出卖人开发建设的××府房（以下简称商品房）。乙方确定采取按揭方式支付该合同第五条约定的商品房价款；买受人于签署《商品房买卖合同》后60个工作日内，即2015年7月28日前付清房屋余款225000元；乙方构成违约的按以下约定承担责任：逾期时间在二十日之内的，每日按应交房款同期贷款利率4倍计算违约金；逾期时间超过二十日的，甲方有权解除合同，并向乙方收取房价款总额20％的违约金后将已将房款退还给乙方（不计利息），甲方可将房屋另行出售。”2015年5月28日，被告为购买原告开发的兴庆华府房屋，双方经协商就首付款的支付方式，签订《借款协议》一份，约定：甲方为宁夏海利达房地产开发有限公司，乙方为金波、马静，约定乙方认购的××府房，房屋售价￥451000元，由于资金周转问题向甲方借款，经双方协商，甲方同意免息借给乙方总金额人民币玖万元整（￥90000元），乙方承诺按时向甲方归还上述借款。还款方式为所有借款五年均分的方式进行，约定乙方须在2016年11月30日前向甲方归还所借款项肆万伍仟元整（即￥45000元）；在2017年11月30日前向甲方归还所借款项肆万伍仟元整（即￥45000元）。乙方必须严格按照本协议约定的期限归还每期借款，如逾期还款超过5个工作日的，从上述约定的逾期还款之日起除归还本期全部剩余借款外，并承担中国人民银行同期贷款利息，乙方如逾期还款超过30天，甲方有权终止本借款协议，并要求乙方在5个工作日内归还剩余所有借款，并承担中国人民银行同期贷款四倍利息。因法律程序而造成的各项诉讼、律师费等均由乙方承担。同日，被告向原告出具《说明》一份，载明：本人购买贵公司开发的××府房，面积47．15㎡，单价9565．22元，房屋总价为人民币肆拾伍万壹仟元整（￥451000元）。本人于2015年5月28日已交房款136000元，剩余房款中225000元需办理银行按揭贷款，90000元由于本人资金周转问题特向公司借款。现因办理银行按揭贷款，须向贵公司借款人民币玖万元整（￥90000元），并开具相应的购房收据或发票。此购房收据或发票实为贵公司借款，不作为本人实际交付款项的凭证，待办理完银行按揭贷款手续后，将购房收据或发票在三日内送还贵公司，本人并严格按照借款协议中的约定还款。被告于2015年5月28日向原告出具《借款借据》一张，明确借款人：金波、马静，借款原因：购买兴庆华府公寓14-613房款，借款金额：玖万元整（￥90000元）。2015年5月28日，原告向被告出具《收据》一份，载明收到被告购房款135000元。后招商银行银川分行向被告发放贷款225000元汇入原告账号，现被告尚欠原告90000元。后被告入住购买的住购××区房屋。协议约定的还款期限届满时，被告未按约定向原告偿还借款，故原告诉至法院。原告为实现债权支出律师费5000元。 一审法院认为，原、被告签订的《借款协议》名为借款，但原告实际并未向被告出借款项，双方之间并不存在借款的合意。该协议的主要内容为原告同意被告分期支付房屋首付款，以及被告逾期付款应承担的违约责任，故本案案由应为商品房买卖合同纠纷。现协议约定的付款期限届满，被告未向原告支付款项，已构成违约。按照协议约定，被告逾期付款超过30天，原告有权解除该协议，由被告提前付款并承担违约责任。故对原告关于解除双方于2015年5月28日签订的《借款协议》的诉讼请求，一审法院予以支持，同时被告应按照合同约定向原告支付购房款90000元。双方还约定被告逾期还款超过30天，应承担中国人民银行同期贷款四倍利息，该利息实际是被告违约给原告造成的经济损失。原告按合同主张的利息计算方式未超过法律规定及合同约定，一审法院予以支持，同时被告应按照中国人民银行同期贷款利息四倍的标准向原告支付90000元自2018年10月23日至本判决确定的付款之日止的利息。关于原告主张的律师代理费5000元，因该费用不属于必然产生的费用，且被告不认可，故对原告的该项诉讼请求，一审法院不予支持。关于被告要求驳回原告诉讼请求的反诉主张，因原、被告约定的借款协议虽非借款关系，但其内容系双方的真实意思表示，不违反法律规定，故一审法院对被告要求驳回原告诉请的主张不予支持；关于被告要求解除双方购房合同的主张，根据庭审查明的事实，本案并不具备合同解除条件。故一审法院对被告的反诉主张不予支持。判决：一、解除原告宁夏海利达房地产开发有限公司与被告金波、马静于2015年5月28日签订的《借款协议》；二、被告金波、马静于判决生效之日起七日内支付原告宁夏海利达房地产开发有限公司90000元及利息22883．13元，并按照中国人民银行同期贷款利息四倍的标准向原告支付90000元自2018年10月23日至本判决确定的付款之日止的利息；三、驳回原告宁夏海利达房地产开发有限公司的其他诉讼请求。四、驳回反诉原告金波、马静的诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付原告迟延履行期间的债务利息。案件受理费2658元，反诉费50元，由被告金波、马静承担。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定与一审一致，对一审查明的事实予以确认。 本院认为，涉案《借款协议》主要内容是上诉人分期支付房屋首付款，现涉案房屋已经登记在上诉人名下，因双方之间不存在真实的借贷关系，一审法院将本案基础法律关系定为商品房买卖合同并无不当，上诉人抗辩未收到借款的理由不能成立。上诉人未按照涉案协议约定的期限支付款项，构成违约。依据协议约定，被上诉人有权解除协议并要求上诉人提前支付款项。一审法院判令解除双方签订的《借款协议》，并判决上诉人支付购房款并无不当。 对于利息，本案案由为商品房买卖合同纠纷，被上诉人一审主张同期银行贷款利率四倍的利息没有法律依据，不应予以支持。因被上诉人逾期支付首付款，给上诉人造成利息损失，本院以同期银行贷款基准利率，即年息4.75%，计算自2016年12月1日至判决确定之日止的逾期利息。 上诉人另称，被上诉人拒绝提供海南养生房使用权益，构成根本违约。因上诉人未提交证据证实其按照协议约定的条件向被上诉人申请过海南度假房的权益，或被上诉人拒绝提供该权益；同时也不能有效证实房屋质量存在问题，一审法院对上诉人一审反诉请求不予支持亦无不当。综上，本案予以部分改判，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条之规定，经本院审判委员会讨论，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2018）宁0104民初12959号民事判决第一、三、四项，即“解除原告宁夏海利达房地产开发有限公司与被告金波、马静于2015年5月28日签订的《借款协议》；驳回原告宁夏海利达房地产开发有限公司的其他诉讼请求；驳回反诉原告金波、马静的诉讼请求。” 二、撤销宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2018）宁0104民初12959号民事判决第二项； 三、变更宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院（2018）宁0104民初12959号民事判决第二项为：金波、马静于本判决生效之日起七日内支付宁夏海利达房地产开发有限公司90000元及利息（利息计算方法：90000元为基数，自2016年12月1日计算至判决确定之日止，利率为年息4.75%）。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付原告迟延履行期间的债务利息。 一审本诉案件受理费2658元，由上诉人金波、马静负担2020元，被上诉人宁夏海利达房地产开发有限公司负担638元；一审反诉案件受理费50元，由上诉人金波、马静负担；二审案件受理费2658元，由上诉人金波、马静负担2020元，被上诉人宁夏海利达房地产开发有限公司负担638元。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  任朝霞 审判员  张旭霞 二〇一九年九月十二日 书记员  王小茹 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。