安徽省宿州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖13民终2448号 上诉人（原审原告、原审被告）：刘百勤，男，1958年4月15日出生，汉族，住安徽省砀山县。 委托诉讼代理人：周明明，安徽皖光大律师事务所律师。 上诉人（原审被告、原审原告）：安徽砀山农村商业银行股份有限公司，住所地安徽省砀山县砀城镇道北西路**。 法定代表人：张磊，该公司董事长。 委托诉讼代理人：王成立，男，该行人力资源部经理。 委托诉讼代理人：朱怀良，安徽梨苑律师事务所律师。 上诉人刘百勤与上诉人安徽省砀山农村商业银行股份有限公司（以下简称砀山农商行）因劳动争议纠纷一案，不服安徽省砀山县人民法院（2019）皖1321民初2146号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 刘百勤上诉请求：撤销一审判决第二项、第三项，改判砀山农商行自2018年5月起按月工资5725.24元标准至判决生效时止发放，应当按照实际工资表发放，并承担给付刘百勤经济赔偿金34351.44元。事实和理由：一审法院认定事实错误。2018年6月，刘百勤被告知不符合退休年龄，不能办理退休，其找到砀山农商行要求上班，但被一再推辞，不给安排工作，根据《中华人民共和国劳动法》第五十条规定，刘百勤未能上班系砀山农商行未安排工作的原因造成，刘百勤没有过错，一审按照其工资的60%由砀山农商行支付违反法律规定，根据上述法律第九十一条第一款规定，由于砀山农商行无故克扣、拖欠工资，应当承担经济赔偿金，一审不予支持属于认定事实错误，适用法律不当。 砀山农商行辩称，1.关于刘百勤退休年龄问题。刘百勤退休的年龄有劳动部门的认定，及其身份证、户口本相印证，其在申请办理退休时，符合退休年龄及条件。2.刘百勤出生于1958年4月，在2018年5月办理退休时，年满六十周岁，而砀山农商行为其办理退休是按照劳动部门的要求进行认定，与砀山农商行提供的证据相符，而砀山农商行是在刘百勤申请退休并上报劳动部门时，发现刘百勤实际年龄为1962年，不符合退休年龄是刘百勤自身原因导致，而砀山县人力资源和社会保障局的行政认定，不影响企业按照国家规定为刘百勤办理退休手续，且因为行政机关的过错导致刘百勤不能享受退休工资的责任，砀山农商行不应当承担该行政部门过错导致的结果。 砀山农商行上诉请求：撤销一审判决，改判确认砀山农商行与刘百勤间的劳动合同于刘百勤年满六十周岁终止。事实和理由：刘百勤的身份证、医保卡、户口本、企业职工认证的参加工作时间审批表、砀山县劳动局文件、劳资2006第40号文件及刘百勤申请办理退休手续诚信承诺书均能证实其年龄为1958年4月15日出生，在砀山农商行办理交接时已经年满六十周岁，达到了法定的退休年龄，双方已经在2018年5月2日申请退休，并填写了退休申请，出具承诺，砀山农商行同意退休，办理了岗位交接手续。另外，刘百勤的身份证、户口本一致，是认定其年龄的法定依据，因此，砀山农商行终止与刘百勤的劳动关系没有任何过错。且由于砀山农商行的特殊性，不能单独一人的行为破坏了银行的统一管理，亦不能违反监管部门的规定，而刘百勤已经一年余未在岗劳动，违反了劳动法的按劳取酬的基本原则。 刘百勤辩称，1.一审认定双方存在劳动关系正确。砀山农商行称双方间劳动关系终止不能成立。2.砀山县人力资源和社会保障局审核刘百勤的档案年龄是1962年9月，不符合退休年龄，并通知了砀山农商行，而根据法律规定，劳动者开始享受养老保险待遇时，劳动关系终止，但刘百勤不符合该规定，双方劳动关系继续存在，砀山农商行要求不支付工资没有依据。3.砀山县人力资源和社会保障局通知农商行，刘百勤不符合退休条件，但该行不安排其上岗，刘百勤多次向有关部门反映均未果，根据法律规定，用人单位与劳动者应按劳动合同约定履行义务，并以货币形式发放工资，但砀山农商行既不安排刘百勤工作，也不履行用人单位发放工资等义务。 刘百勤向一审法院起诉请求：请求判令砀山农商行自2018年5月2日起至判决作出时按照每月5622.3元的标准计付刘百勤工资及经济赔偿金（按照拖欠工资的百分之五十至百分之百支付）；刘百勤与砀山农商行的劳动关系仍存续，要求砀山农商行安排刘百勤上岗工作。 砀山农商行向一审法院起诉请求：请求判令砀山农商行无须支付刘百勤2018年5月至今的工资61845.3元，砀山农商行无须安排刘百勤上岗工作。 一审法院认定事实：砀山农商行系依法登记设立的股份有限公司（非上市、自然人投资或控股），从事吸收公众存款、发放贷款等经中国银行业监督管理机构批准业务的金融机构。刘百勤现户籍登记信息载明其1958年4月15日出生，公民身份号码为3422211958××××××××。刘百勤自1989年8月起至今，先后在砀山农商行所属的原李庄信用社、程庄信用社任出纳员、记账员，朱楼支行库管员，系砀山农商行的职工，与该行建立有劳动关系。 刘百勤在2006年砀山县劳动和社会保障局对砀山农商行企业职工（人员）认证参加工作时间审批表中所填写出生年月为1958年4月，其参加工作时间为1989年8月，并经砀山县劳动和社会保障局予以认定。2018年3月，距刘百勤年满60周岁时，砀山农商行通知其办理退休手续。刘百勤按照单位的通知办理申请退休等手续，并出具‘申请办理退休手续诚信承诺书’，承诺其本人所提供的申报资料真实准确、无伪造、涂改档案资料等弄虚作假的行为，如有虚假，自愿承担一切责任。砀山农商行即向砀山县人力资源和社会保障局为刘百勤申报办理退休。之后，刘百勤于2018年5月2日将其所在砀山农商行的岗位、业务进行了交接，退出了工作岗位，砀山农商行将刘百勤的工资发放至2018年4月份止。砀山县人力资源和社会保障局经审查，认为刘百勤档案年龄为1962年9月，不符合退休条件，对其退休申报中止审查，退回申报。同时告知，待其满足退休条件时再行申报。之后，砀山农商行没有再给刘百勤安排工作岗位上岗工作，也没有向刘百勤继续发放工资。双方因此发生纠纷，经协商未果，刘百勤于2019年1月向砀山县劳动人事争议仲裁院申请仲裁，要求裁决：1、砀山农商行支付刘百勤2018年5月2日至2019年1月2日的工资48378.37元，并按原工资标准给予补发从2019年1月至上岗前的工资，以及支付经济赔偿金48378.37元；2、砀山农商行给刘百勤按原岗安排工作。该仲裁院经审理作出砀劳人仲裁字（2019）第19号仲裁裁决书，裁决：1、砀山农商行补发刘百勤自2018年5月至今（上岗前）的工资61845.3元（5622.3元/月×11个月）；2、砀山农商行与刘百勤之间的劳动关系仍存续，砀山农商行安排刘百勤上岗工作；3、驳回刘百勤的其他仲裁请求事项。裁决书送达后，刘百勤、砀山农商行均不服该仲裁裁决，提起诉讼。刘百勤自2017年5月份至2018年4月份（一年期间）的月工资数额分别为：4984元、6319元、6710元、7196元、7622元、7521元、5907元、7628元、6338.9元、3023元、3024元、2430元。即：刘百勤离岗前一年的月平均工资额为5725.24元（68702.9元÷12）。一审法院认为，刘百勤自1989年8月起至今先后在砀山农商行所属的原李庄信用社、程庄信用社任出纳员、记账员，朱楼支行库管员，系砀山农商行的职工，与该行建立有劳动关系，事实清楚、证据充分，予以确认。按照刘百勤的身份证及户籍信息所载其出生日期1958年4月15日，砀山农商行认定刘百勤于2018年4月年满60周岁，通知其办理退休手续，交接岗位，砀山农商行系履行法定义务的行为，符合法律规定，其主观没有过错。刘百勤的退休申请没有被砀山县人力资源和社会保障局审查核准，系因其档案年龄为1962年9月而不符合退休年龄所致。故，依据相关法律规定，刘百勤与砀山农商行的劳动关系未终止。砀山农商行应于收到前述砀山县人力资源和社会保障局中止审查刘百勤退休申请的通知后，及时为刘百勤安排工作岗位上岗工作，并（补）发放工资。刘百勤自2018年5月起离开岗位未参加工作，刘百勤该期间的工资补发放标准结合本案实际情况综合考虑，以参照刘百勤离岗前一年的月平均工资的60﹪（即：5725.24元×60﹪＝3435.14元）计付补发为宜，至本判决生效时止。刘百勤要求砀山农商行按照原工资标准补发工资以及支付经济赔偿金的诉讼请求，无相关事实和法律依据，不予支持。刘百勤与砀山农商行的劳动关系因其退休申报未予审查核准而未终止，砀山农商行应于判决生效后结合本单位的实际情况及刘百勤的个人情况及时为刘百勤确定工作岗位安排其参加工作。刘百勤要求砀山农商行按原岗安排工作的诉讼请求，缺乏相关事实和法律依据，不予支持；砀山农商行不同意支付刘百勤自2018年5月至今的工资以及不同意为刘百勤安排工作岗位的诉讼请求，无事实和法律依据，不予支持。一审依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条、第三十条第一款，《最高人民法院〈关于民事诉讼证据的若干规定〉》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条规定，判决：一、刘百勤与砀山农商行的劳动关系尚未终止，砀山农商行于判决生效后为刘百勤安排工作岗位并通知其上岗工作；二、砀山农商行向刘百勤（补）发放自2018年5月起按照月3435.14元的标准至判决生效时止的工资；三、驳回刘百勤的其他诉讼请求；四、驳回砀山农商行的其他诉讼请求。案件受理费10元，由砀山农商行负担5元，刘百勤负担5元。 二审中，当事人没有提供新证据。一审查明事实属实，本院予以确认。 本院认为，综合双方当事人举证、质证及诉辩意见，本案二审争议焦点为，双方劳动关系是否终止，砀山农商行应否及如何向刘百勤发放工资，刘百勤的经济赔偿金诉求应否支持。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条规定：有下列情形之一的，劳动合同终止：(一)劳动合同期满的;(二)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;(三)劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的;(四)用人单位被依法宣告破产的;(五)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;(六)法律、行政法规规定的其他情形。砀山县人力资源和社会保障局审查认为刘百勤档案年龄为1962年9月，不符合退休条件，对刘百勤退休申报予以退回。刘百勤的年龄不符合退休条件，退休申报未得到批准，其未享受基本养老保险待遇，不符合上述规定的劳动合同终止的情形。砀山农商行上诉称刘百勤年龄为1958年4月15日，已达到退休年龄，与刘百勤的档案年龄不一致，上诉称双方已于2018年5月2日终止了劳动合同，与上述法律规定不符，没有依据，本院不予采纳。 砀山县人力资源和社会保障局经审查认为刘百勤不符合退休条件，对刘百勤退休申报予以退回，并告知待满足退休条件时再行申报。砀山农商行在收到该通知时，就知道双方劳动合同未终止，应安排刘百勤工作并发放工资，而砀山农商行不安排工作，存在过错，一审判决其支付刘百勤的工资并无不当。刘百勤的身份证换证显示的年龄与换证前身份证显示的不同，刘百勤未保持其身份证年龄及档案年龄的一致性，亦存在一定的过错，且在此期间未提供劳动，一审按前12个月平均工资的60%计算刘百勤的工资并无不当。 《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定：用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。刘百勤起诉要求继续履行合同，根据上述规定，其要求支付赔偿金的诉求一审法院不予支持正确。 综上所述，刘百勤、砀山农商行的上诉请求，均不能成立，应予驳回。一审判决认定基本事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费20元，由上诉人刘百勤负担10元，上诉人安徽砀山农村商业银行股份有限公司负担10元。 本判决为终审判决。 审判长 孙 强 审判员 魏鸿超 审判员 赵 路 二〇一九年九月十日 法官助理崔玉凤 书记员朱晶晶 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。