湖北省通城县人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂1222民初2017号原告：湖北飞远腾达商务有限公司。住所地：湖北省通城县隽水镇秀水大道**。法定代表人：沈超星，经理。委托代理人：陈冰，湖北泰元律师事务所律师。一般代理。被告：罗运甫（系工亡职工罗壁鹿之父）。被告：黎菊平（系工亡职工罗壁鹿之母）。被告：卢荷花（系工亡职工罗壁鹿之妻）。被告：罗梓晴（系工亡职工罗壁鹿之女）。被告：罗梓凌（系工亡职工罗壁鹿之子）。五被告委托代理人：金燕，湖北泰元律师事务所律师。一般代理。五被告委托代理人：罗月鹿。原告湖北飞远腾达商务有限公司与被告罗运甫、黎菊平、卢荷花、罗梓晴、罗梓凌劳动争议纠纷一案，本院受理后依法由审判员吴金胜独任审判，公开开庭进行了审理。原告湖北飞远腾达商务有限公司的委托诉讼代理人陈冰、被告罗运甫、黎菊平、卢荷花、罗梓晴、罗梓凌的委托诉讼代理人金燕、罗月鹿到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告湖北飞远腾达商务有限公司诉称：通城县劳动人事仲裁委员会作出的隽劳人仲（2019）裁字第5号仲裁裁决书程序违法，裁决错误，缺乏事实和法律依据。通城县劳动人事仲裁委员会在受理本案时，被告申请仲裁的依据，《工亡认定书》尚未产生法律效力。原告在仲裁庭庭审中，对此问题已经提出异议，但仲裁庭置该事实不顾，违法开庭并作出裁决，该仲裁裁决程序违法。被告亲属罗壁鹿意外死亡，不能认定为工亡，2018年7月12日罗壁鹿经人介绍，要求到原告公司从事派件员工作。经老员工用三天时间带其熟悉工作流程后，双方口头约定，先试用一个月，如其能适应工作，双方就签订劳动合同，成立劳动关系。该试用期是双方自愿是否成立劳动关系的一个相互考察、试用过程，故罗壁鹿在劳动关系尚未成立时的考察期内遇交通事故故意外身亡，原告除表示极大同情外并不能由此认定该事故为工亡，由原告承担相应的法律责任。在双方劳动关系并不能成立的情况下，通城县劳动人事仲裁委员会作出的要求原告支付被告一次性工亡补助727920元、丧葬费22380元及亲属的抚恤金，没有法律依据。请求：1、判决原告与被告亲属罗壁鹿之间不存在劳动关系；2、判决原告无需承担被告亲属罗壁鹿死亡的一次性工亡补助金、丧葬费和抚恤金。被告罗运甫、黎菊平、卢荷花、罗梓晴辩称：《关于对罗壁鹿认定（视同）为工亡的决定》系送达后即产生法律效力，仲裁裁决以该工亡决定书作为认定事实的依据符合法律规定，仲裁裁决程序合法。劳动行政部门的工伤认定结论是具体的行政行为，根据《工伤保险条列》第三十一条、第五十五条、《行政复议法》第九条、《行政诉讼法》第四十五条、第四十六条规定，用人单位或者工伤职工及其近亲属对劳动行政部门工伤认定结论不服，应当在工伤认定书送达之日起60日内向上一级劳动行政部门申请行政复议，或者在六个月内提起行政诉讼。用人单位或者工伤职工及其近亲属对经过行政复议已经发生法律效力的复议决定不服，应当在收到复议决定书之日起十五日内向人民法院提起行政诉讼。行政复议、行政诉讼期间不停止具体行政行为的执行。由此可见，工伤认定决定书是在做出决定之时就具有法律效力的了。且原告在收到《关于对罗壁鹿认定（视同）为工亡的决定》后至今已超过180日，一直未对该工亡认定书申请行政复议或提起行政诉讼，通城县劳动人事争议仲裁委员会依据该工亡认定书作出仲裁裁决程序合法。罗壁鹿与原告之间系劳动关系，罗壁鹿在上班途中发生自身无责任交通事故符合工（亡）伤认定范围，应当予以认定（视同）为工亡。根据原告出具的《证明》“兹证明我公司员工罗壁鹿于2018年7月11日经我公司招聘到我公司上班，2018年7月14日正式在我公司从事快递员工作”可以看出罗壁鹿工作试用期为三天，试用三天后成为原告正式工，双方是否口头约定一个月试用期原告并无证据予以佐证；且即使一个月试用期是真实的，根据《关于贯彻执行若干问题的意见》第18条规定：“劳动者被用人单位录用后，双方可以在劳动合同中约定试用期，试用期应包括在劳动合同期限内”，在试用期内，劳动者与用人单位之间已形成劳动关系，试用期内受伤也系工伤认定范围。受害人罗壁鹿在上班途中因自身无责任交通事故死亡，系工伤，原告应当向被告支付工伤保险待遇。经审理查明：死者罗壁鹿经过被告单位职工吴欲邦的介绍于2018年7月11日应聘成为被告湖北飞远腾达商务有限公司员工，在2018年7月12日、13日、14日进行了三天岗位培训，安排职务为快递员，双方口头约定试用一个月。双方没有签订劳动合同，上班时间为早上8点，下午15点之前为派送单工作，15点之后为收件单工作，收件送至公司于18点下班。2018年7月25日7时52分，罗壁鹿在上班途中从通城县三合中百广场出发，骑二轮电动车途经通城县隽水大道玉立路口时，被同向直行的徐明胜驾驶的鄂Ａ×××**号重型半挂牵引车碰撞辗压，导致罗壁鹿不幸当场死亡。2018年8月3日湖北省通城县公安局交通警察大队道路交通事故认定书认定：徐明胜负事故的全部责任，罗壁鹿不负事故责任。罗壁鹿在此次交通事故中受到的伤害，于2018年9月10日经通城县人力资源和社会保障局以隽人社认字（2018）152号认定为工伤（亡）。另审理查明：罗壁鹿在原告单位工作期间，原告没有为其在县人社部门办理和缴纳各项社会保险。以上事实有来源于被告公司的考勤表、证明及交通事故认定书、通城县人力资源和社会保障局以隽人社认字（2018）152号认定书及原、被告陈述在卷佐证。本院认为：劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第二条第（四）项规定：用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：…（四）考勤记录。《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定：用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。被告亲属罗壁鹿应聘成为被告湖北飞远腾达商务有限公司员工，受被告公司考勤约束，符合劳动关系中管理与被管理的关系。原告与被告亲属罗壁鹿符合劳动者与用工主体的法律特征，虽然没有签订书面劳动合同，但属事实劳动关系。原告亲属罗壁鹿在上班途中非自己主要责任因交通事故导致死亡，经通城县人力资源和社会保障局以隽人社认字（2018）152号认定为工伤（亡），被告未为其缴纳社会保险，依照《工伤保险条例》有关规定，被告应当支付工伤保险待遇。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、《工伤保险条例》第三十条第一款、第六十二条第二款、参照劳社部发（2005）12号《关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条、第二条第（四）项之规定，判决如下：原告湖北飞远腾达商务有限公司与与被告亲属罗壁鹿存在事实劳动关系。原告湖北飞远腾达商务有限公司应当支付被告因亲属罗壁鹿工亡的保险待遇。本案收取案件受理费10元，由原告湖北飞远腾达商务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时，根据不服本判决的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交上诉案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户银行：农行咸宁市金穗支行；帐号：17×××50。上诉人在上诉期满次日起七日内仍未交纳的，按自动撤回上诉处理。审判员  吴金胜二〇一九年九月二十九日书记员  徐 瑱附：相关法律条文《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》（2005年5月25日劳社部发[2005]12号）各省、自治区、直辖市劳动和社会保障厅（局）：近一个时期，一些地方反映部分用人单位招用劳动者不签订劳动合同，发生劳动争议时因双方劳动关系难以确定，致使劳动者合法权益难以维护，对劳动关系的和谐稳定带来不利影响。为规范用人单位用工行为，保护劳动者合法权益，促进社会稳定，现就用人单位与劳动者确立劳动关系的有关事项通知如下：一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同，认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证：（一）工资支付凭证或记录（职工工资发放花名册）、缴纳各项社会保险费的记录；（二）用人单位向劳动者发放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件；（三）劳动者填写的用人单位招工招聘“登记表”、“报名表”等招用记录；（四）考勤记录；（五）其他劳动者的证言等。······《工伤保险条例》第六十二条用人单位依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加的，由社会保险行政部门责令限期参加，补缴应当缴纳的工伤保险费，并自欠缴之日起，按日加收万分之五的滞纳金；逾期仍不缴纳的，处欠缴数额1倍以上3倍以下的罚款。依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。用人单位参加工伤保险并补缴应当缴纳的工伤保险费、滞纳金后，由工伤保险基金和用人单位依照本条例的规定支付新发生的费用。第三十条职工因工作遭受事故伤害或者患职业病进行治疗，享受工伤医疗待遇。职工治疗工伤应当在签订服务协议的医疗机构就医，情况紧急时可以先到就近的医疗机构急救。治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付。工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准，由国务院社会保险行政部门会同国务院卫生行政部门、食品药品监督管理部门等部门规定。职工住院治疗工伤的伙食补助费，以及经医疗机构出具证明，报经办机构同意，工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付，基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。工伤职工治疗非工伤引发的疾病，不享受工伤医疗待遇，按照基本医疗保险办法处理。工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用，符合规定的，从工伤保险基金支付。