陕西省咸阳市渭城区人民法院陕西省咸阳市渭城区人民法院民事判决书                     (2019)陕0404民初524号 原告：王XX，男，汉族，住泾阳县，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。委托诉讼代理人：侯凯，陕西永嘉信律师事务所律师。被告：西安XX吊装有限公司。法定穆亚云，代表人：，该公司负责人。被告：XX财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地陕西省西安市莲湖区。负责人：黄XX，系该公司总经理。委托诉讼代理人：刘XX，女，汉族，住西安市雁塔区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，系该公司员工。被告：四川XXXX园林有限公司，住所地成都市新都区，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX6377。法定代表人：敬XX，系该公司总经理。委托诉讼代理人：邓XX，男，1989年2月5日出生，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，系该公司员工。被告：西安XXXX绿化工程有限公司，统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXX4469。法定代表人：冉XX，该公司执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：吕XX，男，汉族，住西安市新城区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，系该公司法务。原告王XX与被告西安XX吊装有限公司（以下简称XX公司）、XX财产保险股份有限公司陕西分公司（以下简称XX保险）、四川XXXX园林有限公司（以下简称XX公司）、西安XXXX绿化工程有限公司（以下简称XXXX公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人侯凯，被告XX公司法定代表人穆亚云、被告XX保险委托诉讼代理人刘XX、被告XX公司委托诉讼代理人邓XX、被告XXXX公司委托诉讼代理人吕XX到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、依法判令被告XX吊装有限公司、四川XXXX园林有限公司、西安XXXX绿化工程有限公司连带赔偿原告各项损失99797.8元，其中医疗费2999元，后续治疗费10000元，伙食补助费4320元，营养费2700元，残疾赔偿金39982.8元，误工费18000元，护理费6000元，交通费1000元，残疾器具费（轮椅3981元、双拐1875元）5856元，陪护床租赁费540元，鉴定费2400元，精神损害抚慰金6000元。2、依法判令被告XX财产保险股份有限公司陕西分公司在保险限额内承担保险赔偿责任。3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：被告西安XXXX绿化工程有限公司将西咸新区XX城恒大童世界绿化作业工程分包给被告四川XXXX园林有限公司，并将绿化工程中的机械吊装作业承揽给被告西安XX吊装有限公司。2018年10月25日，被告四川XXXX园林有限公司雇佣原告王XX从事绿化树木栽植工作。2018年10月29日下午16时左右，原告按照被告四川XXXX园林有限公司项目经理邓XX指挥在干活时，被告XX公司司机顾某某驾驶柳工牌汽车起重机在旁进行树木吊运工作，因操作失误导致撞到附近高架，将正在干活的原告砸伤，后原告被项目经理邓XX和司机、工人以及工友送往泾阳县医院救治。原告在泾阳县医院住院治疗55天。住院期间共花费40000多元，原告自行垫付了2999元，其他均为XX公司和XX公司垫付，对于其他费用双方协商无果，故诉至法院。原告为证明其陈述的事实，支持其主张,向法庭举证如下：一、协议书、证明、行政处罚决定书及微信照片，欲证明原告在进行绿化作业时被砸伤的事实，该作业车辆投保有交强险，被告应当承担赔偿责任。二、泾阳县医院住院病案、住院收费票据、门诊收费票据、刷卡缴费凭证及陪护床租赁专用收据，欲证明原告受伤后在医院住院治疗的情况及花费。三、司法鉴定意见书、鉴定费收款收据、户口本及泾阳县高庄镇蒋刘村村民委员会证明，欲证明原告构成十级伤残，误工期为180日，护理期60日，营养期90日，后续治疗费10000元，鉴定费2400元，原告系城镇居民。四、西咸新区宝芝林大药房有限责任公司收款收据，欲证明原告因伤致残购买的残疾辅助器具及其费用。被告XX公司辩称，1、事故发生属实。2、当时驾驶起重机的司机叫顾某某，事故发生后，被告给原告垫付了23000元左右，直接交到了医院。还有给护工的护理费1000元左右，通过微信转账。3、XX公司与西安XXXX绿化工程有限公司没有关系，XX公司承包的并非他们的工程。4、起重机投保有交强险和商业险，其中商业险第三者责任险保险限额为50万元。被告XX公司就其主张未向本院提交任何证据材料。被告XX保险辩称，1、该车辆在保险公司投保有交强险及商业险，商业险第三者责任险保险限额为50万元。2、该车辆在吊运物件时砸伤人，车辆处于静止状态，不属于交强险赔偿范围，不是在道路上发生的事故。3、事故后原告未提供任何证明和记录，无法核实事故成因及责任比例。4、精神损害抚慰金不属于特种车承担的范围，对于诉讼费及鉴定费保险公司不予承担。被告XX保险为证明其陈述的事实，支持其主张,向法庭举证如下：投保单、抄单及免责条款，欲证明商业险的免责事由已经告知投保人。被告XX公司辩称，1、原告系被告XX公司雇佣的员工，从事绿化工作。虽然事故并非被告造成，但被告公司应当承担一定的责任，但是具体承担什么责任、承担多少责任被告不清楚。2、原告花费的与本次事故无关的治疗费不应计算在内。3、被告公司与恒大集团有限公司存在承包关系，但与西安XXXX绿化工程有限公司没有关系。4、被告公司垫付了27000元左右，有交给原告的，也有直接交到医院的。5、保险公司到过现场，也去过医院进行查看和调解。被告XX公司就其主张未向本院提交任何证据材料。被告XXXX公司辩称，1、原告应当明确向谁主张权利。2、被告公司与原告无劳动关系和劳务关系。3、被告公司与XX公司不存在工程承包关系。被告XXXX公司为证明其陈述的事实，支持其主张,向法庭举证如下：恒大集团与XX公司签订的协议，欲证明XXXX公司与XX公司无合同关系，并未承包绿化工程给XX公司，故不应承担责任。经本院组织双方当事人举证、质证，现认证如下：对原告所举证据一，被告XX公司、XX保险对协议书、证明、微信照片真实性认可，对处罚决定书真实性认可，但认为与本案事故无关。被告XX公司对原告所有证据真实性认可，但不认可与事故无关的其他费用。被告XXXX公司认为与其无关，对原告所有证据不发表质证意见。合议庭评议后认为，该组证据可以说明事故发生的事实，以及原告与被告之间协商处理的事实，故本院对该组证据依法予以认可。对原告所举证据二，被告XX公司、XX保险对真实性无异议，但认为应当扣除10%的非医保用药，对陪床收据不认可。合议庭评议后认为，该组证据可以说明事故发生后原告在医院治疗的情况以及花费，故本院依法予以认可，但对于陪护床的租赁费，不属于法律规定的赔偿项目，故不予认可。对原告所举证据三，被告XX公司、XX保险对鉴定意见书、户口本、证明真实性认可，但认为鉴定费不在保险责任范围内，赔偿标准应当按照农村标准计算，且应当提供暂住证。合议庭评议后认为，该组证据可以说明原告在事故中受伤后导致数个十级伤残，以及后续治疗费、误工期、护理期、营养期的情况。对原告所举证据四，被告XX公司、XX保险对真实性无异议，但认为出院医嘱并未要求购买残疾辅助器具，故对费用不认可。合议庭评议后认为，原告因事故导致多处骨折，购买使用残疾辅助器具与其伤情相符，虽然未能开具正式发票，但本院对该组证据予以认可。对被告XX保险所举证据，原告对保单真实性不认可，认为无原件，且免责条款未对投保人尽到告知义务。被告XX公司、XX公司、XXXX公司均不发表意见。合议庭评议后认为，该组证据不能证明XX保险具有免责情形，根据证监会保监厅函（2018）345号《关于交强险条例使用问题的复函》，其应当对起重机作业发生的事故承担保险责任。对被告XXXX公司所举证据，原告对合同真实性不认可，认为印章无防伪代码，且签订时间为2018年。被告XX公司对该证据真实性无异议。被告XX保险不予质证。被告XX公司对该证据真实性无异议。合议庭评议后认为，该组证据真实性无法核实，且与本案不具有关联性，另外根据原告的陈述，已不再向XXXX公司主张权利，故对该证据不予采纳。综合上述有效证据，经审理查明本案事实如下：王XX系XX公司雇佣的工作人员，从事绿化树木栽植工作。2018年10月29日下午，XX公司司机驾驶起重机在旁进行作业时不慎将王XX砸伤，随后司机、工人以及工友等人将王XX送往泾阳县医院救治。入院诊断为：1、右三踝骨折并踝关节半脱位；2、胸6、9、10、11、腰1、2左侧横突骨折；3、左侧第5-11肋骨骨折并气胸；4、多发肝囊肿；5、左肾上段多发囊肿；6、骶骨囊肿。经治疗，王XX于2018年12月22日出院，出院诊断情况如上，出院医嘱为：出院后继续卧床休息，继续行右踝关节功能锻炼，口服药物预防双下肢深静脉血栓形成，加强营养促进骨折愈合，1月后门诊拍片复查，定期门诊复查，不适请复诊。2019年6月6日，陕西公正司法鉴定中心作出鉴定意见，认定王XX右踝部损伤属十级伤残、左侧多发肋骨骨折属十级伤残，脊柱多发横突骨折属十级伤残，后续治疗费约10000元，误工期为180日，护理期为60日，营养期为90日。鉴定费共2400元。另查明，该起重机所有人为西安XX吊装有限公司，在XX保险投保有交强险及商业险，商业险第三者责任险保险限额为50万元，并投保有不计免赔险。本院认为，公民的健康权和财产权受到法律保护。在本案的审理过程中，涉及以下焦点问题：1、雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人如何选择主张权利；2、起重机作业致人损害的情况是否适用交强险和商业险。对于争议焦点1，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，原告作为赔偿权利人分别起诉了侵权的第三人和承保的保险公司以及雇主，经本院释明，原告要求由第三人及保险公司，即XX公司、XX保险承担责任，对此本院依法予以准许。对于争议焦点2，参照保监会保监厅函（2008）345号《关于交强险条例使用问题的复函》，根据《机动车交通事故责任强制保险条例》第43条的立法精神，用于起重的特种机动车辆在进行作业时发生的责任事故，可以比照使用该条例。因此，起重机发生事故造成人身伤亡、财产损失的，应当先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。对于具体数额，原告主张医疗费2999元，并提供了相应的医疗费票据，本院依法予以支持。后续治疗费10000元，本院依法予以支持。伙食补助费80元/天×54天=4320元，本院依法予以支持。营养费30元/天×90天=2700元，本院依法予以支持。原告主张残疾赔偿金39982.8元，并提供了村委会证明、户口本等，结合原告务工的情况，本院依法予以支持。关于残疾辅助器具费5856元，原告因事故受伤导致全身多处骨折，其所购买的轮椅与双拐与病情相符，虽未提供正式发票，但本院酌情予以认可。原告主张误工费为18000元，但并未提供收入证明等，本院酌情按每天80元计算，故误工费为80元/天×180天=14400元。原告主张护理费100元/天×60天=6000元，但并未提供护理人员的工资证明，参考本地区护工从事同级别护理的劳务报酬标准，本院依法予以支持。原告主张交通费1000元，但未提供相应的交通费票据，本院酌情按照800元计算。原告主张精神损害抚慰金6000元，根据其伤残情况，本院酌定为5000元。鉴定费2400元，本院依法予以支持。对于陪护床租赁费540元，缺乏法律依据，本院依法不予支持。关于损失的承担，首先，XX保险应当在交强险医疗费用赔偿责任限额内承担10000元，在死亡伤残赔偿限额内承担72038.8元（残疾赔偿金39982.8元、残疾辅助器具费5856元、误工费14400元，护理费6000元，交通费800元，精神损害抚慰金5000元）。超出交强险的部分，由XX保险在商业险第三者责任险限额内赔偿10019元。鉴定费2400元，由XX公司承担。对于XX公司前期垫付的费用，本案无法一并处理，XX公司可径直向XX保险理赔。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条以及《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，判决如下：一、由被告XX财产保险股份有限公司陕西分公司在交强险责任限额内赔偿原告王XX82038.8元；二、由被告XX财产保险股份有限公司陕西分公司在商业险第三者责任限额内赔偿原告王XX10019元；三、由被告西安XX吊装有限公司赔偿原告王XX鉴定费2400元；四、驳回原告王XX其他诉讼请求。上述款项限本判决生效后十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2295元，由被告西安XX吊装有限公司负担2117元，由原告王XX负担178元。 如不服本判决，可自本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于咸阳市中级人民法院。                                                    审  判  长    李扬眉审  判  员    刘  晨 人民陪审员    何建学  二〇一九年九月十日  书  记  员    袁  佳  附：相关法律条文 《中华人民共和国民法总则》第三条 民事主体的人身权利、财产权利以及其他合法权益受法律保护，任何组织或者个人不得侵犯。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条     侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条  当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条     雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第十二条         雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。    第十七条 受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。    受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。    受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十八条 受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。第十九条 医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。    医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条 误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算;受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条 护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条 交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条 住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。    受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条 营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条 残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。    受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条 残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。    辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条 同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。