湖北省黄石市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂02民终900号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司黄石中心支公司,住所地黄石市华新路**10-10.11.12.13.14.15.16.**。法定代表人：周志宏,系该公司总经理。委托诉讼代理人：华静，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：石佳奇，男，1995年11月6日出生，汉族，住黄石市西塞山区，委托诉讼代理人：程正旭，湖北人本律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:张小平，男，汉族，1967年3月13日出生，汉族，住湖北省武汉市武昌区，上诉人中国平安财产保险股份有限公司黄石中心支公司（以下简称平安财保黄石支公司）因与被上诉人石佳奇、张小平机动车交通事故责任纠纷一案，不服湖北省大冶市人民法院（2018）鄂0281民初5932号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，对该案材料进行了阅卷，并调查和询问当事人，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。平安财保黄石支公司上诉请求：1、撤销原审判决，改判其公司不予赔偿石佳奇残疾赔偿金及减少赔偿石佳奇误工费；2、判令由石佳奇、张小平承担上诉费用。事实与理由：1、石佳奇的《伤残鉴定意见书》系由石佳奇单方委托，其公司未参与其中，无法确保鉴定结论的公正性；且该鉴定意见以《人体损伤致残程度分级》5.10.6.1条作为评残条款，但未就石佳奇的关节活动进行复检，无法检验关节活动丧失度，石佳奇的伤残评定缺乏客观依据。其公司申请对石佳奇的伤残重新鉴定具有正当性；2、石佳奇仅提供了单位证明其误工损失，没有提供银行流水及完税证明进行佐证，原审判决石佳奇误工费按照每月5900元的标准计算缺乏客观性。石佳奇辩称：1、申请重新鉴定必须具有合理的理由，但平安财保黄石支公司未能提供相关证据反驳，原审法院未予批准保险公司重新申请鉴定正确；2、对于误工费，其已提供工资条据证明其误工损失，银行流水及完税证明并不是必备的条件。张小平辩称：请法院依法核实。石佳奇向原审法院起诉请求：1、张小平赔偿其医疗费、后续治疗费、住院伙食费补助费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、法医鉴定费、营养费、精神损害抚慰金、财产损失等109409.60元；2、平安财保黄石支公司在机动车交强险和商业保险承保范围内承担赔偿责任；3、由张小平、平安财保黄石支公司承担本案诉讼费。原审法院认定事实：2018年3月2日18时许，张小平驾驶鄂Ａ×××**轿车，在黄石经济技术开发区××路中国石化加油站门前与石佳奇驾驶的无号牌两轮摩托车发生碰撞，造成石佳奇受伤，车辆受损的道路交通事故。石佳奇受伤后被送往黄石爱康医院接受治疗，住院21天。住院期间，医嘱一级护理留陪一人，花医疗费10844.70元。出院诊断：右桡骨骨折，皮肤裂伤、牙齿扭转。2018年9月13日，黄石求实联合法医司法鉴定中心对石佳奇的伤势进行了鉴定，意见为：石佳奇构成十级伤残，后续治疗费2000元，伤后休息120日，护理45日，花鉴定费2500元。同时石佳奇财产损失，盛达车损鉴定评估有限公司作出评估，车辆损失为1810元。2018年3月7日，黄石市公安局交通巡逻警察支队开发区大队进行处理，作出黄公交（开）认字[2018]第03005号道路交通事故认定书，认定张小平对本次事故负主要责任，石佳奇负次要责任。石佳奇受伤前系城镇居民，在黄石经济技术开发区爱尔卡厨怀电器经营部员工从事电器安装，月工资5900元。另认定，2017年3月21日，张小平驾驶鄂Ａ×××**轿车已向平安财保黄石支公司投保了交强险限额122000元和商业险500000元，不计免赔率，保险期间为自2017年5月18日零时至2018年7月17日24时。石佳奇损失为：医疗费10844.70元、住院伙食补助费1680元（80元／天×21天）、营养费1050元（50元／天×21天）、护理费4341.60元（35214元／年÷365天×45天）、误工费23600元（5900元／月×120天）、交通费酌定600元、伤残赔偿金63778元（31889元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金酌定3000元、鉴定费2500元，财产损失1810元，合计款113204.30元。此款，平安财保黄石支公司已支付10000元，余款103204.30元，双方未达协议，因而成讼。还认定，张小平收取平安财保黄石支公司给付的10000元和石佳奇交付的3000元，结算医疗费10614.70元，余额2385.30元未返还。原审法院认为，本案是一起道路交通事故引发的人身损害赔偿纠纷。本次交通事故经交警部门认定张小平负主要责任，石佳奇负次要责任，并无不妥，予以认定。石佳奇受伤害系其自身与张小平混合过错所致，应按责分担侵权赔偿责任。对张小平与石佳奇的侵权责任比例，结合本案事实，认定张小平责任比例为70%，石佳奇责任比例30%较为适宜。平安财保黄石支公司系鄂Ａ×××**轿车的承保单位，应在交强险限额范围内赔偿受伤损失，超出交强险限额部分，由保险公司在商业第三者责任险限额范围内按70%的责任比例予以赔偿。综上所述，石佳奇受伤损失113204.30元，由平安财保黄石支公司在交强险范围内赔偿其受伤损失107129.60元，在商业三者险限额范围内赔偿2502.29元，合计款109631.89元，扣除已支付的10000元，还应赔偿99631.89元。张小平赔偿1750元，并返还结算医疗费余额2385.30元，合计款4135.30元。审理中，平安财保黄石支公司辩称鉴定机构根据石佳奇单方申请所作出的鉴定意见书不能作为定案依据，但其未提供证据足以反驳；并认为石佳奇受伤所花医疗费应扣减10%的非医保用药，理由均不能成立，上述辩解意见，均不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条的规定，判决：一、平安财保黄石支公司自原审判决生效之日起十日内赔偿石佳奇受伤损失99631.89元；二、张小平自原审判决生效之日起十日内赔偿石佳奇受伤损失4135.30元；三、驳回石佳奇其余诉讼请求。二审中，平安财保黄石支公司提交了武汉荆楚法医司法鉴定所出具的《关于石佳奇交通事故损伤质证意见》，拟证明石佳奇的伤情不构成十级伤残。经质证，石佳奇认为该质证不属于新证据，且该质证意见在受害人没有参与，结论系在书面材料的基础上进行推断作出的，不具有客观性。张小平认为，请法院依法核定。本院对该证据是否采信在本院认为中予以阐述。本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，关于石佳奇的《司法鉴定意见书》是否符合重新鉴定的条件。最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定：“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。”本案中，石佳奇的伤情鉴定意见，系黄石求实联合法医司法鉴定中心查看石佳奇的病案、影像片并运用卷尺、关节测角器检查石佳奇具体伤情，即右腕关节背伸50°，掌屈45°，桡偏15°，尺偏15°，认定石佳奇右腕关节活动功能丧失25%以上，符合《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11中的情况，构成十级伤残。平安财保黄石支公司提交的武汉荆楚法医司法鉴定所出具的《关于石佳奇交通事故损伤质证意见》，系武汉荆楚法医司法鉴定所通过病案、影像片分析得出结论是对石佳奇右腕关节功能是否达到丧失25%存疑，并不足以反驳黄石求实联合法医司法鉴定中心出具的鉴定意见。故平安财保黄石支公司提出对石佳奇的伤情申请重新鉴定的上诉意见不能成立，本院不予支持。关于石佳奇误工费的计算标准。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第三款规定：“受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。”本案中，石佳奇提供的工资单不足以证明其误工费实际减少情况，原审法院按照工资单计算石佳奇的误工费不当，本院予以纠正。故平安财保黄石支公司的该上诉请求成立，本院予以支持。因石佳奇受伤前从事电器安装，参照2018年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》全社会分行业在岗职工人均年平均工资收入中居民服务、修理和其他服务业35214元/年计算，误工期限鉴定为120天，误工费为35214元/年÷365天×120天＝11577.2元。综上，石佳奇损失为：医疗费10844.70元、住院伙食补助费1680元（80元／天×21天）、营养费1050元（50元／天×21天）、护理费4341.60元（35214元／年÷365天×45天）、误工费11577.2元（35214元/年÷365天×120天）、交通费酌定600元、伤残赔偿金63778元（31889元／年×20年×10%）、精神损害抚慰金酌定3000元、鉴定费2500元，财产损失1810元，合计款101181.5元。因张小平承担70%的责任，故平安财保黄石支公司在交强险限额范围内赔偿石佳奇95106.8元，扣减鉴定费用2500元，超出交强险限额部分3574.7元，由保险公司在商业第三者责任险限额范围内按70%的责任比例赔偿2502.29元，合计款97609.09元，扣除已支付的10000元，还应赔偿87609.09元。鉴定费2500元，张小平按70%的责任赔偿1750元，并返还结算医疗费余额2385.30元，合计款4135.30元。综上所述，平安财保黄石支公司的部分上诉请求成立，本院予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）、（二）项的规定，判决如下：一、撤销大冶市人民法院（2018）鄂0281民初5932号民事判决第四项，即驳回石佳奇的其他诉讼请求；二、维持大冶市人民法院（2018）鄂0281民初5932号民事判决第二项，即张小平自本判决生效之日起十日内赔偿石佳奇受伤损失4135.30元；三、变更大冶市人民法院（2018）鄂0281民初5932号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司黄石中心支公司自本判决生效之日起十日内赔偿石佳奇受伤损失87609.09元；四、驳回石佳奇其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件诉讼费2490元减半收取1245元，由石佳奇负担374元，张小平负担871元；二审案件诉讼费1496元，由中国平安财产保险股份有限公司黄石中心支公司负担1395元，石佳奇负担101元。本判决为终审判决。审判长  严云峰审判员  朱兴国审判员  曹晓燕二〇一九年九月十一日法官助理张莉书记员孟楠