甘肃省庆阳市西峰区人民法院 刑 事 附 带 民 事 判 决 书 （2019）甘1002刑初125号 公诉机关庆阳市西峰区人民检察院。 附带民事诉讼原告人王甲，男，汉族，庆阳市西峰区人。 诉讼代理人王乙（王甲之母），女，汉族，庆阳市西峰区人。特别授权。 被告人张宝玉，男，汉族，甘肃省庆城县人。因涉嫌故意伤害罪，于2018年12月21日被庆阳市公安局西峰分局刑事拘留，2019年1月3日逮捕。现羁押于庆阳市西峰区看守所。 庆阳市西峰区人民检察院以西检公诉刑诉（2019）117号起诉书指控被告人张宝玉犯故意伤害罪，于2019年3月28日向本院提起公诉，本院受理后，附带民事诉讼原告人王甲向本院提起附带民事诉讼。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了合并审理。庆阳市西峰区人民检察院指派检察员任扶道出庭支持公诉，附带民事诉讼原告人王甲的诉讼代理人王乙，被告人张宝玉到庭参加诉讼。现已审理终结。 庆阳市西峰区人民检察院指控：2016年8月13日凌晨1时许，被害人王甲与武某在庆阳市东湖公园被李某殴打，后李某给被告人张宝玉打电话让张到现场查看被他打倒的武某。张宝玉与米某某、李某某、高某某（以上三人另案）来到东湖公园遇见王甲，一起上前殴打王甲，张宝玉在王甲的头面部踢了一脚致王甲倒地，后与米某某、李某某、高某某一起对王甲拳打脚踢，看到王甲不动后，几人逃离现场。王甲的伤情经庆阳市人民医院诊断为：鼻骨骨折；右侧眉弓软组织挫伤；全身多处软组织挫裂伤。经鉴定，王甲鼻部损伤属轻伤二级。指控被告人张宝玉的行为构成故意伤害罪，其在缓刑考验期限内犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。公诉机关提供了相应的证据。建议判处被告人张宝玉有期徒刑一年至二年。 附带民事诉讼原告人王甲的诉讼请求：1.依法追究被告人张宝玉的刑事责任；2.依法判令被告人张宝玉赔偿其经济损失85273.12元。其中医疗费8259.52元、误工费3796.80元、护理费3796.80元、住院伙食补助费2800元、营养费1120元、交通费500元、后续医疗费15000元、精神抚慰金50000元。 被告人张宝玉辩解其没有踢被害人王甲的头面部，其在王甲的肚子上蹬了一脚，在王的背部踢了几脚，认为被害人轻伤后果不是其造成的。当庭表示自愿认罪，认为公诉机关的量刑建议偏高。 经审理查明：2016年8月12日晚，被告人张宝玉与王甲、武某、秦某、范某某、米某某、李某某等人在庆阳市西峰区“天富亿”胡桃里酒吧喝酒，期间张宝玉、米某某、李某某先离开。喝酒结束后，王甲与武某、秦某、范某某行至“天富亿”大门处时，武某因醉酒故意碰撞迎面走来的两名男子，并反问对方为何要碰自己，在该两名男子身上击打几拳，并给李某（另案）打电话，质问李某是否叫人在“天富亿”门前打他，李某否认，二人便约定在庆阳市西峰区东湖公园门前说事。李某遂纠集与其一起喝酒的刘某某、“岁某”（以上二人身份不明）赶往东湖公园，途中李某又纠集贾某某、朱某某、李某甲、郭某与任某某给其帮忙。武某、王甲与李某等人在东湖公园前门见面后，李某质问王甲为何说他坏话，并在王甲面部击打几拳，贾某某用随身携带的砍刀刀背在王甲背部砍打数下，将王甲打倒在地，后李某、贾某某、任某某上前在王甲的背部、头部踩踏，武某上前拉劝时，李某又开始殴打武某，武某向公园内跑去，李某等人追进公园将武某打倒后逃离现场。李某先后给王甲、张宝玉打电话称武某被其打伤，让去东湖公园找武某。张宝玉与米某某、李某某、高某某未找见武某，张宝玉发现王甲站在一棵树下面，便以武某被他人殴打时王甲没有帮忙为由，在王甲的面部蹬了一脚，将王甲蹬倒在地，与米某某、李某某、高某某对王甲拳打脚踢，致王甲受伤。 王甲当日到庆阳市人民医院住院治疗，其伤情诊断为：1.鼻骨骨折；2.右侧眉弓软组织挫裂伤；3.全身多处软组织挫伤。2019年9月10日出院，花去医疗费8235.62元。 2016年12月2日，经庆阳市西峰区公安司法鉴定中心鉴定，王甲鼻部损伤属轻伤二级。 另查明，2015年12月23日，被告人张宝玉因犯强奸罪，被本院判处有期徒刑三年，缓刑四年。缓刑考验期间自2016年1月12日起至2020年1月11日止。 上述事实，有公诉机关、附带民事诉讼原告人提交，并经法庭质证、认证的下列证据予以证明。 1.被害人王甲的陈述，证实2016年8月12日晚，武某叫其喝酒，其与范某某、秦某到天富亿胡桃里，看到武某与张宝玉、米某某、李某某及不认识的两小伙，后几人一起喝酒，期间张宝玉、米某某、李某某等人先离开，其与范某某、武某等人从天富亿往出走时，武某给往进走的两小伙抽风，并问对方为何碰他，对方解释时，武某打了两小伙几拳。后武某给李某打电话，并问李某为何叫人在天富亿打他，李某说没有叫人打武某，后其与武某等四人到东湖公园找到李某，李某与任某某及“华华”等人在一起，不知何因李某朝其面部打了一拳致其倒地，“华华”和任某某等人殴打其，华华拿1把砍刀在其背部砍打五、六下，武某在李某身上踢了一下，李某将武某打倒在地，武某爬起来跑了，其也坐出租车离开，李某打电话说武某被打的严重了让其过去看一下，其返回东湖公园门口未发现武某、李某等人，这时张宝玉、米某某、李某某等六人到现场，几人冲上来殴打其，将其打倒在地，张宝玉首先在其面部踢了一脚致其倒在树坑里，后其他人对其进行殴打，其当时被打蒙了。还证实其鼻部的伤是张宝玉脚踢造成的，因被李某殴打后鼻部只是轻微的痛疼，没有流血。 2.证人证言：范某某证实李某用拳头在王甲的脸上打了几拳，王甲被打倒在地后，李某接着又在王甲头部踹了几脚，李某一方还有一个男的用砍刀刀背在王甲的脊背拍打过，武某上前劝时李某还要打武某，武某就往公园里面跑。之后几名男子到公园门口殴打王甲，一男子（经辨认系张宝玉）先在王甲的头面部踢，致王倒地，其他人上前对王乱踏乱踢等事实；朱某某证实2016年8月的一天晚上，李某给其打电话让其和李某甲到东湖公园前门，说要和武某打架，其和李某甲到地点时看见李某和王甲、武某在公园对面的便利店门口，期间不知道谁把“华华”、任某某叫来，李某和王甲争吵，李某就在王甲的脸上打了几拳，将王甲摔倒在地，之后王甲和武某跑进对面公园了，李某和“华华”、任某某追过去，李某甲被其叫住了，李某把武某蹬倒在地后在武某身上踏了几脚，当晚打王甲的就李某一个人；李某甲证实2016年8月12日晚，朱某某接到李某的电话称和武某在公园，让过去，其和朱某某到了公园门口后看见李某与武某、王甲，还有几个不认识的小伙子在说话，任某某、“华华”也来了，任某某先朝王甲身上踢了一脚将王甲踢倒在地，“华华”用拳头朝王甲身上各处击打，武某朝公园内跑进去，李某和“华华”二人跑进去追武某，当天李某、任某某、“华华”都殴打了王甲； 郭某证实其和张某某闲转时碰见李某、李某甲及一个不认识的小伙子，李某说要去打王甲，让其和张某某帮忙，到东湖公园门前对面的德克士门前时，看见王甲和武某在那里，李某质问王甲为何要骂自己，王甲说没有骂，之后李某就用拳头在王甲的脸上打了几拳，将王甲打倒在地，接着李某又在王甲的脸上踏了几脚，武某劝架时，李某又在武某脸上打了两三下，这时贾某某和朱某某来了，贾某某手里拿了一把砍刀，他们围着武某拳打脚踢，武某挨打后向公园跑去，其和张某某一直看着，之后其看见李某、李某甲、朱某某、贾某某等人和三个不认识的小伙把武某围住一顿乱打，武某被打倒在地，第二天其探望王甲时听王甲说张宝玉还殴打他的事实；武某证实2016年8月13日凌晨，其与王甲等人在天富亿一酒吧喝酒结束往出走时，因其酒喝过多借故给两小伙抽风，双方发生争执，其给李某打电话质问两小伙是李指使的吗，李某说不是他指使的，其叫李某到公园门口当面说清楚，其与王甲等六人到公园门口，李某带一伙人也到现场，李某不知道问了王甲什么，后在王甲的脸上打了几拳致王倒地，还在王的头面部踢了几下。其劝架时李某又打其等事实；李某证实2016年8月12日晚，武某打电话质问其为何要叫人打自己，其说没叫人，武某不相信，让其到东湖公园找打他的人，其就叫了刘某某、“岁某”、朱某某、任某某、“华华”、李某甲在东湖公园会合后看见武某、王甲等人，其上前问王甲是不是一天背的刀找其，同时在王甲脸上打了一拳，并将王甲踹倒在地，转身去追打武某时，武某跑了，其和一起来的兄弟在公园里面大树下面将武某追上打晕，此时王甲已不在现场，其先后给王甲、张宝玉打电话称其在东湖公园将武某打晕，让过去看一下。后张宝玉打电话说他没有找见武某，并说他逮住个岁娃（王甲），其在电话上听到张宝玉他们正在殴打王甲等事实。 3.受案登记表、立案决定书，证实案件的来源及立案情况；辨认笔录及照片，证明被害人王甲通过混杂照片辨认李某系殴打其之人，李某甲辨认李某于2019年8月13日凌晨在东湖公园门口参与殴打王甲，李某、范某某通过混杂照片辨认张宝玉系2016年8月13日凌晨在东湖公园附近殴打王甲之人；指认笔录及照片，证明郭某对李某殴打被害人王甲地点的辨认；到案经过，证实被告人张宝玉被公安民警抓获归案；户籍证明，证明被告人张宝玉的年龄、身份等基本情况；甘肃省庆阳市西峰区人民法院（2015）庆西刑初字第363号刑事判决书及执行通知书，证明被告人张宝玉曾因犯罪被判处缓刑及缓刑考验期限；被害人王甲的诊断证明书、住院病历等，证实王甲受伤住院治疗的事实；附带民事诉讼原告人诉讼代理人提交的医疗费票据复印件，证明原告人受伤治疗期间的医疗费。 4.法医学人体损伤检验笔录、庆阳市西峰区公安司法鉴定中心法医学人体损伤程度鉴定书，证明被害人王甲身体损伤程度。 5.被告人张宝玉的供述，证实2016年8月12日晚，其与王甲、武某等人在天富亿一酒吧喝酒，23时许，其提议到二中后门鼎鼎串烧继续喝酒，其与米某某等人先离开，期间武某给其打电话说王甲叫的李某在东湖公园门口将他打了，其与米某某、李某某、高某某四人到公园门口找武某未果，但看见王甲站在一棵树下面，其四人冲上去打王甲，其最后冲上去将王甲踢倒趴在地上（踢在肚子上），其又在王的身上（背部）踹了三、四脚。事后李某告诉其他也殴打王甲等事实。 本院认为，被告人张宝玉故意伤害他人身体，致人轻伤，其行为已触犯刑律，构成故意伤害罪。被告人张宝玉在缓刑考验期限内再犯新罪，应当撤销缓刑，实行数罪并罚。其当庭自愿认罪，可酌情从轻处罚。被告人张宝玉辩解没有踢被害人王甲的头面部，但与被害人王甲及证人范某某的陈述证实张宝玉在王甲头面部踢的事实不符；辩解被害人轻伤后果不是其造成的，经查，李某与被告人张宝玉等人先后在被害人王甲的头面等部位殴打，共同致被害人轻伤的后果。被告人张宝玉应对被害人轻伤后果承担刑事责任。故其上述辩解理由均不能成立，不予采纳。公诉机关的量刑建议适当，予以采纳。被告人张宝玉对其犯罪行为给附带民事诉讼原告人王甲造成的经济损失应依法承担民事赔偿责任。附带民事诉讼原告人王甲要求赔偿其医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费的诉讼请求正当，应予支持。医疗费根据住院期间医疗机构出具的医疗费票据所证明数额8235.62元认定；误工费、护理费参照本地相近行业上一年度职工的平均工资每日146元计算，住院29天，误工费、护理费均为4234元；住院期间的伙食补助费、营养费分别以每天40元、20元计算，分别1160元580元。交通费、后续治疗费的请求，因未提交相应的证据证实，不予支持；请求的精神抚慰金，因不属于刑事附带民事诉讼赔偿范围。亦不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十四条第一款、第七十七条第一款、第六十九条第一款、第三十六条第一款、《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释第一百三十八条第一款、第一百五十五条第一款、第二款、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第二十三条第一款、第二十四条之规定，判决如下： 一、撤销甘肃省庆阳市西峰区人民法院（2015）庆西刑初字第363号刑事判决书对被告人张宝玉犯强奸罪判处有期徒刑三年，缓刑四年的缓刑部分； 二、被告人张宝玉犯故意伤害罪，判处有期徒刑一年六个月。与前罪数罪并罚，决定执行有期徒刑四年。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年12月21日起至2022年12月20日止。） 三、附带民事诉讼原告人王甲的医疗费8235.62元、误工费4234元、护理费4234元、伙食补助费1160元、营养费580元，共计18443.62元。被告人张宝玉赔偿5500元。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向庆阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份、副本二份。 审判长 张亚平人民陪审员慕新玳人民陪审员李晓鸣 二〇一九年九月二十六日 书记员 胡        大        海