西安市雁塔区人民法院民 事 判 决 书                       (2019)陕0113民初576号原告：西安长庆地产集团有限公司，住所地：西安经济技术开发区长庆兴隆园小区。法定代表人：苟建宏，该公司董事长兼总经理。委托诉讼代理人：吴波，陕西仁和万国律师事务所律师。委托诉讼代理人：穆杰，陕西仁和万国律师事务所律师。被告：陕西长策投资有限公司，住所地：陕西省西安市雁塔区。法定代表人：王敏，该公司董事长。委托诉讼代理人：张立祥，陕西新仓律师事务所律师。委托诉讼代理人：索坛梅，陕西新仓律师事务所律师。原告西安长庆地产集团有限公司（以下简称长庆公司）诉被告陕西长策投资有限公司（以下简称长策公司）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告长庆公司委托诉讼代理人吴波、穆杰、被告长策公司委托诉讼代理人张立祥均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告长庆公司诉称，2012 年3月，原、被告共同签订了《长庆油田无锡基地商务大厦项目合作开发协议》（以下简称《合作开发协议》），该协议第二条约定：原、被告双方共同出资，设立无锡长庆置业投资有限公司（以下简称“合资公司”），合资公司注册资本2000万元，原告货币出资1020万元，持股比例51%，被告货币出资980万元，持股比例49%；协议第四条约定：双方同意按照合资公司的股权比例向合资公司提供借款，原告向合资公司提供借款5100万元，被告向合资公司提供借款4900万，协议第九条约定：双方股东注册资本金或者流动资金不能按照约定及时到位，违约方承担违约责任，按照迟延天数以同期人民银行贷款利率计算违约金。协议签订后，原告已履行完协议约定的义务，但被告无视协议约定，拒不向合资公司提供运营资金，致使合资公司陷入困难，企业信誉遭受严重影响，给员工发不出工资，项目资金链断裂。原告多次向被告主张，被告表示积极筹措资金，但从未实际兑现。双方签订的《合作开发协议》主体适格，内容合法有效，依法应受到法律保护。故诉至法院，请求判令：1、被告自2012年8月15日起，以4900万元为本金，按照中国人民银行同期贷款利率向原告长庆公司支付违约金至4900万元运营资金实际提供之日。2、诉讼费、保全费、律师费等费用由被告承担。被告长策公司辩称，本案原告主体不适格，合资公司成立后，因其无力提供相应借款，原告将其诉至本院；但根据《公司法》规定，在公司设立期间发生的合同权利义务，在公司成立后对该合同关予以确认的，合同权利义务应当由新成立的公司承继。故，合资公司成立后，应承继原有设立期间的合同权利义务。另，根据《公司法》第151条之规定，未经过该条规定的程序进行诉讼，原告主体不适格。原告诉请主张的违约金超过诉讼时效，应予驳回。违约金不能超过损失金额的30%，其认为原告无任何损失，不存在违约金。经审理查明，2012年3月，长庆公司（甲方）与长策公司（乙方）签订《合作开发协议》，约定双方就无锡市新城高铁商务区XX号XX大厦项目合资开发事宜达成条款：一、合作方式：双方共同出资，在无锡市新城高铁商务区注册成立无锡长庆置业投资有限公司(合资公司)，作为项目的开发主体，对无锡市新城高铁商务区XX号XX大厦项目实施开发。二、公司注册资本及股东持股比例：合资公司注册资本金:2000万元，其中，甲方货币出资1020万元，持有合资公司51%的股权；乙方货币出资980万元，持有合资公司49%的股权。双方出资应在验资账户设立后7日内到账，在公司基本户设立后统一转入。……四、运营资佥：该项目预计投资总额约3亿元，除合资公司资本金外，一期运营资金需1亿元。双方同意按在合资公司的股权比例向合资公司提供借款，甲方向合资公司借款5100万元，用于支付12号宗地土地款项，乙方向合资公司借款4900万元，甲乙双方提供给合资公司的借款利息计入合资公司开发成本，按照借款金额，从借款到合资公司账户之日起计算，利息标准按国家商业银行同期贷款利息的2倍由合资公司分别向甲、乙方支付。甲方已支付12号宗地款项5100万元。合资公司注册成立后，双方共同确认土地款项后，该宗地由甲方负责将土地使用权办理到合资公司名下。……九、违约责任：双方股东注册资本金或流动资本金不能按照约定及时到位，违约方承担违约责任，按照迟延天数以同期人民银行贷款利率计算违约金，若违约行为影响到公司的正常注册或运营，守约方股东有权单方终止协议，造成的一切损失由违约方承担。    2012年3月29日，合资公司成立，注册资本2000万元，长庆公司、长策公司为该公司股东，经营范围包括房地产开发经营、利用自有资金对外投资等。原告长庆公司提交，其与无锡市国土资源局签订的《国有建设用地使用权出让合同》、宗地图、《关于3202832011CR0060〈国有建设用地使用权出让合同〉的补充合同》（以下简称《出让补充合同》）、《国有土地使用证》的复印件，证明原告长庆公司取得了12号宗地土地使用权，按照《合作开发协议》约定履行了5100万元资金的提供义务，且将上述土地使用权办理至合资公司名下。其中，《国有建设用地使用权出让合同》系无锡市国土资源局（出让人）与长庆公司（受让人）于2011年9月2日签订，载明出让价款为5100万元，出让人同意在2011年10月2日将该宗地交付给受让人；《出让补充合同》系无锡市国土资源局（甲方）、长庆公司（乙方）、合资公司（丙方）于2012年6月19日签订，约定上述土地的出让金总额为5100万元，接乙、丙双方申请，经审核符合无锡市人民政府批准的地块出让成交后调整受让人的规定，经三方协商同意，将原出让合同受让人乙方长庆公司调整为丙方即合资公司。2012年8月15日，合资公司取得上述宗地的《国有土地使用证》。被告长策公司对《国有土地使用证》真实性认可，对其余证据的真实性不予认可，称原、被告双方签订的《合作开发协议》在2012年，而《国有建设用地使用权出让合同》的签订时间为2011年，原告没有履行《合作开发协议》中的出资义务。庭审中，双方均提交了2014年4月24日《无锡长庆置业投资有限公司2014年股东会决议》、2014年9月19日的《无锡长庆置业投资有限公司一届四次董事会决议》；原告长庆公司提交该证据为了证明其曾多次要求被告按约定提供运营资金，被告未提供应承担违约责任；被告长策公司提交该证据为了证明其在会议上明确表明无力提供4900万元出资，长庆公司同意，故长庆公司明知其无力支付4900万元，其本案诉求超过诉讼时效。2014年4月24日《无锡长庆置业投资有限公司2014年股东会决议》中审议《关于股东方筹集营运资金的报告》，长庆公司代表提出的问题中包括了长庆公司已经支付5100万元土地款作为出资，长策公司对应筹措4900万元，没有到位；长策公司资金不能到位已经影响到企业自身信誉，鉴于其资金紧张的实际情况，建议4900万元营运资金分批到位；原则上同意长策公司在不能保证营运资金的情况依法通过股权转让的方式退出合资公司。长策公司代表意见：原则同意长庆公司意见，继续筹措项目资金，确保无锡项目顺利推进；长策公司对于双方营运资金分配情况持有保留意见，长策公司认为已支付的5100万元土地款已计提利息，后又将以优惠价返还面积，长庆公司以此作为出资，要求长策公司对应出资4900万元，有失公允。2014年9月19日的《无锡长庆置业投资有限公司一届四次董事会决议》中提出了长策公司4900万元运营资金未到位的问题，载明长策公司未履行，且由于运营资金未能整体到位，造成公司资金紧张，工程停工，已引发了拖欠农民工工资等严重的社会问题，并重申了《合作开发协议》中约定“双方股东注册资本金或流动资金不能按照约定及时到位，违约方承担违约责任，按照迟延天数以同期人民银行贷款利率计算违约金，若违约行为影响到公司正常注册或运营，守约方股东有权单方终止协议，造成的一切损失由违约方承担。”的内容；审议了股东长策公司提出的拟转让合资公司股份的议案，同意长策公司在无力继续履约的情况下，依法转让其所持有的合资公司49%的股份。经询，长策公司称其未将其持有合资公司49%的股权进行转让。关于原告诉请主张被告承担保全费、律师费，其未提交相应证据。上述事实，有《合作开发协议》、《国有土地使用证》、《无锡长庆置业投资有限公司2014年股东会决议》、《无锡长庆置业投资有限公司一届四次董事会决议》及庭审笔录等在卷佐证，可以认定。本院认为，原、被告签订《合作开发协议》系双方当事人真实意思表示，合法有效，各方应按合同约定履行己方义务。关于本案中原告主体是否适格一节，原、被告之间系合同关系，双方对共同出资成立合资公司及各方应当提供的运营资金等问题达成一致意见。根据《合作开发协议》第四条约定，长庆公司向合资公司借款5100万元，用于支付12号宗地土地款项；且长庆公司已支付12号宗地款项5100万元。结合长庆公司提交的《国有建设用地使用权出让合同》、宗地图、《出让补充合同》、《国有土地使用证》的复印件，上述证据虽为复印件，但合资公司已于2012年8月15日取得上述宗地的《国有土地使用证》，上述证据形成完整的证据链，能够认定长庆公司已经完成了《合作开发协议》约定的提供运营资金的义务。故原告长庆公司系与本案有直接利害关系的法人，其享有诉权，故对被告辩称原告主体不适格，本院依法不予采信。关于长策公司是否违约一节，根据《合作开发协议》第四条约定，长策公司向合资公司借款4900万元，该条虽未明确约定长策公司向合资公司提供4900万元借款的时间节点，但根据《合作开发协议》所签订的目的及该笔4900万元款项的用途，本院认为，长策公司最迟应于长庆公司将涉案土地使用权办理到合资公司名下就应为合资公司提供4900万元作为运营资金。长策公司至今未向合资公司提供该笔4900万元，显属违约，应按《合作开发协议》第九条约定向守约方即长庆公司支付违约金。另，根据《无锡长庆置业投资有限公司2014年股东会决议》、《无锡长庆置业投资有限公司一届四次董事会决议》，长庆公司、合资公司提出长策公司未提供4900万元，并在会议中提出了解决方案，但长策公司既未按《合作开发协议》约定履行提供资金义务，又未变更、解除《合作开发协议》中的合同条款，其违约的状态一直持续，故对长策公司辩称原告已过诉讼时效一节，本院依法不予采信。关于原告诉请主张被告承担保全费、律师费，其未提交相应证据，本院依法不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第六十条、第六十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、被告陕西长策投资有限公司于本判决生效之日起十日内向原告西安长庆地产集团有限公司支付以4900万元为基数，自2012年8月15日起算至陕西长策投资有限公司向无锡长庆置业投资有限公司实际提供4900万元之日止，按中国人民银行同期贷款利率计算的违约金。二、驳回原告西安长庆地产集团有限公司的其余诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费133744元，由被告承担。由于原告已经预交，故被告在履行上述金钱义务时将其应承担的部分一并给付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。审  判  长    王      丹人民陪审员    李  卫  华人民陪审员    于  卫  平 二0一九年 九 月  三  日 书  记  员    孙  曌  琳打印：相丽华     校对：张琪琪     2019年  月  日送达 1