宁夏回族自治区固原市中级人民法院民事判决书（2019）宁04民终763号上诉人（原审原告）：张廷羽，男，汉族，1952年2月15日出生，初中文化，农民，住宁夏隆德县。委托诉讼代理人：黄安，宁夏燕翼律师事务所律师。代理权限为特别授权。上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司隆德支公司。住所地：宁夏隆德县。负责人：曹宝红，系该公司经理。委托诉讼代理人：单艳，宁夏朔北律师事务所律师。代理权限为特别授权。被上诉人(原审被告)：张万平，男，汉族，1974年7月5日出生，大学文化，医生,住宁夏隆德县。上诉人张廷羽、中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司隆德支公司（以下简称平安财保隆德支公司）因与被上诉人张万平机动车交通事故责任纠纷一案，不服宁夏回族自治区隆德县人民法院（2019）宁0423民初154号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月29日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张廷羽上诉请求：撤销宁夏回族自治区隆德县人民法院（2019）宁0423民初154号民事判决中关于护理费、医疗费判项内容，依法改判支持上诉人护理费23190元、医疗费4850元，合计28040元。事实和理由：一审证据认定错误，处理结果不当。一、上诉人住院期间由次子张发强及长女轮换护理照顾，上诉人一审提供张发强收入证明、工资清单等证据能够证实因请假护理减少收入的事实，但一审对该证据未采信，导致护理费认定错误。二、上诉人出院后按医嘱在药店购买的4850元药品，是上诉人出院后必要的医疗费用，一审对该费用不予支持明显错误。平安财保隆德支公司针对张廷羽上诉请求辩称，一审确定由一人护理并按每天158.6元的标准认定计算护理费数额正确，张廷羽出院后购买的4850元药品，无出院处方和相应医嘱，一审未认定事实清楚。张万平针对张廷羽上诉请求答辩意见与平安财保隆德支公司意见一致。平安财保隆德支公司上诉请求：1、依法撤销宁夏回族自治区隆德县人民法院（2019）宁0423民初154号民事判决中关于张廷羽误工费、营养费、精神损害抚慰金、交通住宿费、残疾赔偿金等内容，改判驳回张廷羽一审关于上述费用的诉讼请求；2、本案二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：张廷羽已过60岁，达到法定退休年龄，不应支持其误工费，一审认定张廷羽误工费25851.8元错误；一审确定张廷羽的营养费3000元、精神损害抚慰金2000元、交通住宿费5000元无合法有效证据证实，已超出自由裁量权范围；3、张廷羽残疾赔偿金应按13年计算赔付，一审按14年计算错误。张廷羽针对平安财保隆德支公司上诉请求辩称，误工费的赔偿应当以丧失劳动能力为限，保险公司并未提供证据证明张廷羽丧失劳动能力，一审关于误工费、营养费、精神损害抚慰金、交通住宿费、残疾赔偿金的认定及适用法律正确。张万平辩称平安财保隆德支公司上诉请求成立。张廷羽向一审法院起诉请求：1.请求依法判令二被告赔偿原告医疗费41638.2元、护理费46380元、住院伙食补助费4000元、误工费20501元、伤残赔偿金41261.22元、交通费6913.5元、住宿费4788元、营养费4000元、精神损失费10000元、自行车损失费200元、鉴定费800元，共计180481.92元；2.本案诉讼费用由被告承担。在诉讼过程中，原告变更诉讼请求：增加误工费43364.74元、增加残疾赔偿金3391.78元、增加交通费1118.2元、增加住宿费610元、增加伙食补助费600元，共计增加诉讼请求49084.72元。一审法院认定事实：2018年4月27日14时40分许，被告张万平驾驶车牌号为xxx小轿车，沿霍沪线由东向西行驶至1883公里+800米处时，因采取措施不当与同方向前方原告骑行的自行车发生追尾相撞，造成原告受伤，自行车及xxx小轿车受损的交通事故。经隆德县公安局交警大队道路交通事故责任认定，被告张万平负事故的全部责任，原告无责任。事故发生后，原告被送往隆德县人民医院检查治疗，经诊断原告伤情为:脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、硬膜下出血、颅内积气，共支付医疗费1691.89元。因原告伤情较重，后转院到固原市人民医院住院治疗，经诊断原告的伤情为:1.脑挫伤;2.创伤性硬脑膜下积液;3.颅底骨折:4.头皮挫伤:5.肺气肿;6.创伤性蛛网膜下腔出血;7.创伤性颅内积气:8.混合性耳聋;9.软组织疾患。住院治疗40天后好转出院，共支付医疗费28991.27元。原告出院后又在固原市人民医院、宁夏医科大学总医院复查治疗，各支付医疗费3898.42元、1786.9元，并支付了部分交通费和住宿费。2018年10月10日，原告的损伤程度经固原市人民医院司法鉴定中心鉴定构成十级伤残，丧失劳动能力10%，并支付鉴定费800元。在审理期间，被告平安财险隆德支公司对原告的伤残鉴定结论不服申请重新鉴定，在双方当事人共同选取下，本院委托西北政法大学司法鉴定中心对原告的伤残程度进行了重新鉴定。2019年6月3日，经西北政法大学司法鉴定中心鉴定原告的伤残程度仍构成十级伤残，并由被告平安财险隆德支公司支付鉴定费1680元。在重新鉴定期间，原告支付交通费1118.2元、住宿费610元。另查明，在原告治疗期间被告张万平垫付原告医疗费等费用22000元。被告张万平驾驶的车牌号为xxx小轿车在被告平安财险隆德支公司投保了机动车交通事故责任强制保险和第三者责任商业保险，第三者责任商业保险的责任赔偿限额为100万元，事故发生在保险期限内。一审法院认为，被告张万平驾驶机动车上路行驶时违反道路交通安全法规，发生交通事故，致原告张廷羽受伤，自行车及xxx小型轿车受损，并负事故的全部责任，对原告人身及财产造成的损失，被告张万平应负赔偿责任。因被告张万平驾驶的车辆在被告平安财险隆德支公司投保了交强险和商业三者责任险，故被告张万平应承担赔偿的部分由被告平安财险隆德支公司在保险责任限额内予以赔偿。对原告诉讼请求中合理的部分本院予以支持。具体的赔偿范围和标准，应根据《中华人民共和国侵权责任法》《中华人民共和国道路交通安全法》《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的有关规定，并参照《关于2019年度宁夏回族自治区道路交通事故伤亡人员人身损害赔偿有关费用计算标准的通知》的标准及事故责任来计算确定。关于医疗费，根据原告提供的病历及治疗和检查情况，结合医疗机构出具的医疗费票据，医疗费确定为36368.48元。对于原告提供的宁夏立信老百姓医药有限公司购药发票4张金额4850元，因该药品是原告私自购买的，原告未提供处方和医嘱，无法确定原告的治疗目的。因此该费用缺乏真实性，本院不予支持；误工费，因原告受伤致残后持续误工，误工时间应计算至第一次定残日前一天，共计163天，即误工天数为163天。因原告属农村居民，其未提供固定收入来源的证据，应按2019年度宁夏农、林、牧、渔业年均工资57900元即每天158.6元计算，即25851.8元（163天×158.6元）；护理费，原告实际住院40天，应按一人护理标准，按照2019年度宁夏农、林、牧、渔业年均工资57900元即每天158.6元计算，即为6344元（40天×158.6元）；住院伙食补助费，按原告实际治疗天数40天，每天100元的标准，按一人计算，确定为4000元（40天×100元）；关于交通、住宿费，原告提供的其在治疗、复查及鉴定期间的交通、住宿费票据，有原告在宁夏医科大学总医院复查治疗期间的交通、住宿费票据，有在固原市人民医院治疗、复查和鉴定伤残期间支付的交通、住宿费，有第二次鉴定伤残期间支付的交通费1118.2元、住宿费610元，该费用系原告治疗期间支出的必要合理的费用，应予支持。原告在治疗期间其家属陪护时支付的合理交通、住宿费用可酌情予以赔偿。因此。对原告主张的交通、住宿费本院根据原告的治疗、复查及鉴定伤残的实际情况，结合原告提供的票据酌情确定5000元。对原告提供的部分交通费（连号票据）、住宿费、加油费、通行费等费用与本案不具有关联性，对该诉讼请求本院不予支持；原告主张的残疾赔偿金，应根据2019年度城镇居民可支配收入及伤残等级及原告受伤时的实际年龄来计算确定，原告经鉴定伤残等级为十级伤残，丧失劳动能力10%，确定为44653.28元（31895.2元×14年×10%）；关于营养费，根据原告的伤情及治疗情况和出院医嘱，本院酌情确定3000元；关于精神抚慰金，由于原告因交通事故受伤致残，给其造成了一定的精神损害，应予以赔偿，本院酌情确定2000元；关于财产损失，原告未提供证据证明其自行车受损的情况及受损价格，本院无法确定具体赔偿数额，但交通事故责任书认定该自行车受损，本院酌情确定100元。以上原告的各项经济损失共计为127317.56元，由被告平安财险隆德支公司在交强险责任限额内赔偿医疗费、误工费、护理费、残疾赔偿金、营养费、精神损害赔偿金、交通住宿费、财产损失等费用共计120100元。剩余7217.56元,由被告平安财险隆德支公司在商业第三者责任险责任限额内赔偿。对于被告张万平已垫付的医疗费和其他费用22000元应由原告予以返还。关于鉴定费，原告第一次鉴定伤残支付的鉴定费800元，由于该费用不属于保险合同的赔偿范围，应由被告张万平承担。第二次重新进行伤残鉴定支付的鉴定费1680元，因第二次鉴定是被告平安财险隆德支公司申请的，且第二次鉴定维持了第一次鉴定的结论，因此该费用应由被告平安财险隆德支公司承担。原告主张因其住院期间是由其在成都工作的儿子张发强护理，张发强的月均工资为17392元，在张发强请假护理期间工资被扣发，所以应按照张发强减少的工资收入按照两人的护理标准来计算护理费。因原告未提供证据证明原告住院期间由谁护理，也未提供张发强因请假护理而减少收入的证据，所以无法确定具体的护理费用。应根据原告的伤情和2019年度宁夏农、林、牧、渔业年均工资和一人护理的标准来计算护理费。因此，原告的该诉讼请求本院不予支持；原告主张误工费应从受伤之日起计算至第二次作出伤残鉴定的前一日止。因原告受伤持续误工，误工期限应从受伤之日起计算至定残的前一日止，原告第二次鉴定伤残等级是因被告对第一次鉴定结论不服而申请重新鉴定，该鉴定并不是确定伤残等级的鉴定，因此，原告的该诉讼请求没有法律依据，本院不予支持；被告平安财险隆德支公司辩称，原告主张的误工费因原告在事故发生时年满66周岁，已到法定退休年龄，丧失劳动能力，误工费不应赔偿。因误工费属于受害人如无遭受人身侵害本应可获得却因侵害行为无法得到的利益，是以受害人有无劳动能力、误工时间及收入状况来判断和确定其是否存在误工损失及数额，并非以有无实际工作或年龄大小来判断。即使超过法定退休年龄者，被告未提供证据证明原告已丧失劳动能力的，也应赔偿误工费。该案原告居住在农村，主要依靠自己的劳动为其主要生活来源，并没有因其达到法定退休年龄而停止劳动。因此，被告平安财险隆德支公司的该辩称意见理由不能成立，本院不予采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第（一）项，《最高人民法院》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、由被告中国平安财产保险股份有限公司隆德支公司在交强险责任限额内赔偿原告张廷羽医疗费、误工费、护理费、交通住宿费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费、精神损害赔偿金、财产损失等各项经济损失120100元，在第三者责任商业保险责任限额内赔偿原告张廷羽医疗费、误工费、护理费、交通住宿费、残疾赔偿金、住院伙食补助费、营养费等费用7217.56元，共计127317.56元；二、原告张廷羽支付的第一次鉴定费用800元，由被告张万平承担，重新鉴定费1680元，由被告中国平安财产保险股份有限公司隆德支公司承担（已垫付）；三、由原告张廷羽返还被告张万平已垫付的医疗费等费用22000元；四、驳回原告张廷羽的其他诉讼请求。案件受理费2372元，由被告张万平负担1315元，原告张廷羽负担1057元。二审中，当事人没有提交新证据。二审查明，张廷羽在住院期间，其子张发强进行了陪护。其他事实与一审认定的事实一致。本院认为，本案争议的焦点为一审认定上诉人张廷羽的损失范围及损失数额是否合理妥当。对于误工费，张廷羽提供的其村委会证明可以证实其在案涉事故发生时具有劳动能力，其所述生活来源主要依靠自身劳动所得亦符合农村生活实际，故涉案事故造成其误工损失客观存在，与张廷羽是否超过法定退休年龄并无关联亦无法律依据，上诉人平安财保隆德支公司对该损失应当予以赔付；对营于养费、精神损害抚慰金、交通住宿费，一审根据医嘱及其伤残程度、受害人并无过错的事实、受害人就治复查地点、次数、以及受害人及其家属陪护人员实际支付的交通住宿费用，确定该损失的具体数额并无不当；对于残疾赔偿金，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定：残疾赔偿金自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十周岁以上的，按五年计算。张廷羽在定残之日不满六十七周岁，一审按14年计算的残疾赔偿金符合上述法律规定；对于护理费，张廷羽在住院期间其子张发强实际进行陪护，应当按照张发强在陪护期间实际减少的误工损失认定护理费，但其提供的相关证据均不能客观反映护理期间的实际误工损失，一审根据张廷羽伤情及护理期间确定一人护理并按照当地农、林、牧、渔业年均工资标准计算认定的护理费数额，并无不妥本院予以确认；张廷羽主张出院购买的医药费4850元，是否与治疗其伤情有关无证据证实，亦无明确的医嘱，一审对此不予认定正确。综上所述，张廷羽、中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司隆德支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1002元，由上诉人张廷羽、中国平安财产保险股份有限公司宁夏分公司隆德支公司各负担501元。本判决为终审判决。审判长 刘万德审判员 吴俊良审判员 王喜军 二○一九年九月十六日书记员 成 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