天津市北辰区人民法院民 事 判 决 书（2019）津0113民初3699号原告：天津市顺和通物业有限公司，住所地天津市北辰区青光镇韩家墅北韩公路**。法定代表人：张义龙，总经理。委托诉讼代理人：杜虬，天津天悯律师事务所律师。被告：路洪茂，男，1964年3月16日出生，汉族，住天津市红桥区。委托诉讼代理人：李昕，天津星卓律师事务所律师。原告天津市顺和通物业有限公司与被告路洪茂劳动争议一案，本院于2019年4月26日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告天津市顺和通物业有限公司的委托诉讼代理人杜虬、被告路洪茂及其委托诉讼代理人李昕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。天津市顺和通物业有限公司向本院提出诉讼请求：1.依法判令原告不支付2017年10月30日至2018年8月31日期间二倍工资28300元；2.判令原告不支付违法解除合同赔偿金5309元；3.依法判令原告不支付2017年9月29日至2018年1月份的最低工资标准差额200元；4.依法判令原告不支付2018年防暑降温费632元；5.依法判令原告不支付延时加班工资33119.7元和法定节假日加班工资3607.2元；6.诉讼费由被告承担。事实和理由：2019年4月12日天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会作出津北辰劳人仲裁字（2019）第193号仲裁裁决书，裁定原被告双方存在劳动关系、原告向被告支付2017年10月30日至2018年8月31日二倍工资28300元、违法解除劳动合同赔偿金5309元、2017年9月29日至2018年1月份最低工资差额200元、2018年防暑降温费632元、2017年9月29日至2018年1月21日和2月21日至8月31日延时加班费33119.7元及法定节假日加班费3607.2元。北辰区劳动人事争议仲裁委员会对事实认定不清，被告是2017年11月1日与原告签订劳务协议，双方约定每月工资2000元，不存在有未签订劳动合同的情形，故原告不存在违法解除劳动合同的情形，更无任何理由向被告支付赔偿金，原告给被告提供了有效的降温措施，故不应向被告支付防暑降温费。综上所述，被告是于2017年11月1日与原告签订的劳务合同，并于2018年4月跳槽到别的公司工作，后2018年6月被告再次找到原告表示想回来工作，原告念及被告家庭困难予以同意，不想被告却对原告提出无理要求，故原告望贵院判如所请。以维护原告合法权益。路洪茂辩称，被告不同意原告的全部诉讼请求，要求原告按照津北辰劳人仲裁字（2019）第193号仲裁裁决书支付本案被告全部应得的工资及其他费用，被告认为与原告建立的是劳动关系，并非劳务关系，根据相关的法律规定，原告应依法承担未签订书面劳动合同期间相关的二倍工资及违法解除合同赔偿金、被告提供延时加班及法定节假日加班的全部加班费。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对有争议的证据本院认定如下：原告提交证据1.劳务协议，被告对该证据真实性和证明目的不认可，本院认为，该证据没有原告公章和法定代表人签字，本院对该证据真实性不认可；被告提交证据1.工资卡信息复印件，证明原告为被告开工资卡，原、被告是劳动关系，原告对办卡事实认可，但对证明目的不认可，本院对该证据真实性予以确认；被告提交证据2.路洪茂工作照片、消防控制室的管理制度照片，证明原、被告存在劳动关系，原告认可被告在其公司工作，但是不认可是劳动关系，本院对被告提交的该证据真实性予以确认；被告提交证据3.路洪茂盛康园工作交接班记录，证明原、被告存在劳动关系，原告对该证据真实性认可，证明目的不认可，本院对该证据真实性予以确认；被告提交证据4.路洪茂培训取得的消防证，证明原、被告存在劳动关系，原告对该证据上的培训时间认可，对证明目的不认可，本院对该证据真实性予以确认；被告提交证据5.天津市社会救助家庭经济状况核对报告复印件，原告对该证据真实性不认可，本院认为，该证据没有公章，无法达到被告的证明目的，本院对该证据不予确认；被告提交证据6.津北辰劳人仲裁字2019第193号仲裁裁决书复印件，原告对该证据真实性认可，本院对该证据真实性予以确认；对被告申请的证人王某和证人田某的证人证言，原告认为王某的证言相互矛盾，本院认为，王某和田某的证人证言能够证实被告在原告处工作以及工作内容。本院经审理认定事实如下：原告公司具有企业法人资格。被告在原告处工作，工作至2018年8月31日。原告工作时间为上24小时休24小时。原告以现金形式为被告发放工资，被告2018年1月份之前工资为每月2000元，被告2018年2月至8月31日工资为每月2900元。原告没有为被告缴纳社会保险。原告没有支付被告2018年度防暑降温费。2018年12月14日，被告作为申请人，以原告作为被申请人向天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.裁令被申请人支付申请人2017年10月30日至2018年8月31日期间未签订书面劳动合同双倍工资28300元；2.裁令被申请人支付申请人违法解除合同赔偿金5800元；3.支付申请人2018年防暑降温费632元，2017年至2018度冬季取暖补贴520元；4.支付申请人2017年9月至2018年1月工资差额200元；5.支付申请人2017年9月29日至2018年8月31日工作期间延时加班费49587元，2235小时、双休日加班费8588.4元，864小时、法定节假日加班费3607.2元，144小时。2019年4月12日，天津市北辰区劳动人事争议仲裁委员会作出津北辰劳人仲裁字（2019）第193号仲裁裁决书，裁决：一、被申请人自本裁决生效之日起，立即支付申请人2017年10月30日至2018年8月31日期间二倍工资28300元；二、被申请人自本裁决生效之日起，立即支付申请人违法解除合同赔偿金5309元；三、被申请人自本裁决生效之日起，立即支付申请人2017年9月29日至2018年1月份的低于天津市最低工资标准差额200元；四、被申请人自本裁决生效之日起，立即支付申请人2018年防暑降温费632元；5.申请人自本裁决生效之日起，立即支付申请人延时加班工资33119.7元和法定节假日加班工资3607.2元。原告不服仲裁裁决书，向本院提起诉讼。本院认为，本案的争议焦点为：1.原、被告是否存在劳动关系；2.原告是否应支付被告2017年10月30日至2018年8月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资28300元以及2017年9月29日至2018年1月份的低于天津市最低工资标准差额200元；3.原告是否应支付被告违法解除合同赔偿金5309元；4.原告是否应支付被告2018年防暑降温费632元；5.原告是否应支付被告延时加班工资33119.7元和法定节假日加班工资3607.2元。关于争议焦点1.原、被告是否存在劳动关系。原告认可被告在其公司工作，原告为被告以现金形式发放工资，但是主张双方系劳务关系而不是劳动关系，但是其提供的证据劳务协议上没有原告公司盖章和法定代表人签字，不能证实双方是劳务关系。而根据被告提供的工作照片、交接班记录等证据，以及证人王某、田某的证人证言，可以证实被告接受原告管理，由原告为其安排工作内容，故原、被告形成了事实上的劳动关系，故本院认定原、被告系劳动关系。关于争议焦点2.原告是否应支付被告2017年10月30日至2018年8月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资28300元以及2017年9月29日至2018年1月份的低于天津市最低工资标准差额200元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，原、被告系劳动关系，但是没有签订书面劳动合同，故原告应支付被告未签订书面劳动合同的二倍工资。原告主张被告于2017年10月30日到其公司工作，被告主张2017年9月29日到原告公司工作。本院认为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条规定，用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。本案中，关于被告入职时间的证据应由原告掌握管理，但是原告没有提供职工名册等能够载明劳动者入职时间的证据，故应承担不利后果。同时，结合证人王某和田某的证言，可以证实被告在2017年10月之前已经入职原告。被告主张于2017年9月29日到原告工作，本院予以支持。被告在原告工作至2018年8月31日，结合被告的仲裁申请事项，故原告应支付被告2017年10月30日至2018年8月31日期间的未签订书面劳动合同二倍工资。原、被告庭审中均认可，原告2018年1月之前的工资为每月2000元，2018年2月至2018年8月31日工资为每月2900元。被告2017年9月29日至2018年1月工资低于天津市最低工资标准2050元，故原告应支付被告上述期间低于天津市最低工资标准差额200元。故本院支持原告2017年10月30日至2018年8月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资共计26450元。关于争议焦点3.原告是否应支付被告违法解除合同赔偿金5309元。庭审中，原告陈述其负责的小区由其他物业公司接管，将其所有人员安排到接管的物业公司，并通过贴公告的方式告知了工作人员。被告认可小区由其他公司接管的事实，主张原告于2018年8月31日组织开会，让被告写辞职报告，被告未写，接管的物业公司有人在场跟员工说谁想留下干就继续干，被告仍留在接管的物业公司工作。从上述陈述看，原告因不再负责原小区物业管理与被告解除了劳动关系，但是其将被告安排至新用人单位工作，并没有使被告处于失业状态，不应属于《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条违法解除劳动合同赔偿金法条所应保护的情形，故本院对被告主张的违法解除劳动合同赔偿金不予支持。但是原、被告劳动关系已经解除，并具有协商一致的性质，故原告应依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条第二项和第四十七条的规定，支付被告解除劳动合同经济补偿金，经计算，原告应支付被告解除劳动关系经济补偿金2590.91元。关于争议焦点4.原告是否应支付被告2018年防暑降温费632元。原告庭审中表示未支付被告2018年防暑降温费，被告主张2018年度防暑降温费632元，本院予以支持。关于争议焦点5.原告是否应支付被告延时加班工资33119.7元和法定节假日加班工资3607.2元。对于延时加班费，庭审中双方均确认被告执行的工时为上24小时休24小时，本院认为，被告主张其存在延时加班与其实际认可并长期执行的工作时间方式并不相符，原、被告的工时制度应以双方所认可的工时制度为依据，故原告无需支付被告上述期间的延时加班费。对于法定节假日加班费，被告岗位实际执行的工时制度为上24小时休24小时，所以必然产生在法定节假日上班的情况，故仍应支持原告法定节假日加班工资。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《天津市工资支付规定》第九条规定，用人单位应建立劳动者工资台帐，保存两年以上备查。原告未提供被告的工资台帐，故应按照被告主张的法定节假日加班天数计算其法定节假日加班费。原告主张其存在6天的法定节假日加班费，本院认为，原告每个班24小时，结合原告2017年9月29日至2018年1月工资应为每月2050元、2018年2月至2018年8月31日工资为每月2900元，原告应支付被告法定节假日加班费1774.17元。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第四十六条、第四十七条、第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条规定，判决如下：一、原告天津市顺和通物业有限公司支付被告路洪茂2017年10月30日至2018年8月31日期间未签订书面劳动合同二倍工资共计26450元；二、原告天津市顺和通物业有限公司支付被告路洪茂解除劳动关系经济补偿2590.91元；三、原告天津市顺和通物业有限公司支付被告路洪茂2017年9月29日至2018年1月低于天津市最低工资标准差额200元；四、原告天津市顺和通物业有限公司支付被告路洪茂2018年度防暑降温费632元；五、原告天津市顺和通物业有限公司支付被告路洪茂法定节假日加班费1774.17元；六、原告天津市顺和通物业有限公司无需支付被告路洪茂延时加班工资33119.7元和违法解除劳动合同赔偿金5309元；七、驳回原告天津市顺和通物业有限公司的其他诉讼请求。上述款项于本判决生效后十日内给付。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5元，由原告天津市顺和通物业有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于天津市第二中级人民法院。审判员  韩广柱二〇一九年九月十九日法官助理展文超书记员鲁迪附：本裁判文书所依据法律规定具体条文《中华人民共和国劳动合同法》第七条用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第四十六条有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第八十二条用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。