河南省平顶山市中级人民法院民 事 判 决 书（2018）豫04民初501号原告：杨红亮（系杨丰溢三弟），男，1966年10月27日出生，汉族，住河南省汝州市，现住河南省汝州市。委托诉讼代理人：杨旭涛，北京市京师（汝州）律师事务所律师。被告：河南九龙新能源材料有限公司，住所地：河南省淅川县产业集聚区。法定代表人：刘春朝，总经理。被告：杨丰溢（曾用名杨捞，系杨红亮长兄），男，1962年9月16日出生，汉族，住河南省金水区，现住河南省郑州市金水区。上述二被告共同委托诉讼代理人：戚保亮，河南万翔律师事务所律师。上述二被告共同委托诉讼代理人：魏林涵，河南万翔律师事务所律师。原告杨红亮与被告河南九龙新能源材料有限公司（以下简称九龙公司）、杨丰溢民间借贷纠纷一案，本院于2018年11月29日立案后，根据杨红亮的申请，于2018年12月20日作出（2018）豫04民初501号民事裁定：对被申请人河南九龙新能源材料有限公司的账户（账号：26×××34、开户行：中国银行股份有限公司邓州支行；账号：17×××39；开户行：中国工商银行股份有限公司淅川县支行）予以冻结，限额26,000,000元。九龙公司和杨丰溢于2019年1月18日提出管辖权异议。本院于2019年2月20日作出（2018）豫04民初501-1号民事裁定：驳回河南九龙新能源材料有限公司、杨丰溢对本案管辖权提出的异议。九龙公司和杨丰溢不服，向河南省高级人民法院提起上诉。该院于2019年4月23日作出（2019）豫民辖终59号民事裁定：驳回上诉，维持原裁定。九龙公司、杨丰溢又于2019年5月6日申请原合议庭成员回避。本院依法另行组成合议庭，于2019年6月13日公开开庭进行了审理。原告杨红亮的委托诉讼代理人杨旭涛，被告九龙公司、杨丰溢的共同委托诉讼代理人戚保亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。杨红亮向本院提出诉讼请求：1．判令九龙公司偿还杨红亮借款本金2,750万元及利息440万元；2．判令杨丰溢对上述借款本息承担连带清偿责任；3．全部诉讼费用由九龙公司、杨丰溢负担。事实和理由：杨丰溢是九龙公司的实际投资人和控股股东。2012年6月26日，杨丰溢以个人名义向杨红亮借款1,000万元，于2012年8月22日向杨红亮借款600万元，月息2.5％，以上两笔借款均用于九龙公司的生产经营。截止2018年3月31日，该两笔借款的利息累计为2,750万元。因到期无力偿还，杨丰溢承诺将借款本金1,600万元转化为杨红亮持有九龙公司10％股份。同时，九龙公司于2018年4月1日向杨红亮另行出具借据和收据各一份。借据载明“今借到杨红亮人民币贰仟柒佰伍拾万圆整（￥27500000），所有现金已收到。借款人河南九龙新能源材料有限公司，保证于2018年10月1日前归还，借款月利率2％。若逾期不予归还，需向出借人杨红亮承担违约金（人民币）＊＊元/日，并且双方一致选择杨红亮住所地人民法院管辖。此据。借款人：九龙公司，电话：150××******，地址：淅川县产业集聚区（九重镇王楼村）”。现借款期限已届满，九龙公司、杨丰溢未还款，也未按照约定支付利息。截至目前九龙公司已拖欠杨红亮本息3,190万元。九龙公司辩称，一、九龙公司与杨红亮不存在借贷关系，从未收到杨红亮任何借款，更没有收到杨红亮主张的1,600万元。杨红亮提供的借据等证据，是杨丰溢私拿公司公章出具的，九龙公司对此不知情，请求驳回杨红亮对九龙公司的起诉。二、杨红亮诉请的2,750万元不是借款，而是杨红亮出资1,600万元购买杨丰溢持有九龙公司的10%股份，九龙公司一直经营亏损没有分过红，杨红亮向杨丰溢要求的分红款。杨丰溢与杨红亮私自以这1,600万元购股款为基础，参照民间借贷、以月息2分5、截止到2018年3月30日，计算出杨红亮应得的分红款2,750万元。杨红亮提交的九龙公司于2018年4月1日给杨红亮出具的收据一份、九龙公司于2018年3月31日给杨红亮出具的股东出资证明书一份，均与案涉1,600万元无关，是杨红亮与九龙公司之间其他的经济往来证据。三、杨红亮诉请的2,750万元分红款是杨丰溢与杨红亮私下签订的，九龙公司不知情更无偿还义务。杨红亮作为公司的股东，应当按照公司章程及公司法的规定，根据其持股比例享有股东分红权，同时也应当承担公司经营风险。九龙公司从成立至今，一直处于亏损状态，根本没有利润可言，谈何分红？退一步讲，即使有利润可分，也应当通过股东会决议或按公司章程规定的程序进行分红。在不符合分红条件下，杨丰溢同意对杨红亮进行分红，显然侵害了九龙公司及其他股东的利益，当属无效。综上，本案不是民间借贷纠纷，而是由于股权投资而产生的纠纷，应驳回杨红亮的诉讼请求。杨丰溢辩称，一、杨丰溢不是九龙公司的控股股东，杨红亮主张的1,600万元不是杨丰溢向杨红亮的借款，而是杨红亮用来购买杨丰溢持有九龙公司10%股份的股权转让款。二、杨红亮起诉的2750万的借款事实未实际发生。该2750万借据是基于杨红亮与杨丰溢在2012年6月26日签订的合伙协议产生的。在2012年6月26日的协议中，杨红亮与杨丰溢商定杨红亮出资1000万购买杨丰溢在九龙公司的股份，2012年8月22日，杨丰溢又出具一张收条，收到股权转让款600万。对于该1,600万元的性质，杨红亮与杨丰溢已明确说明是股权转让款。因九龙公司当时股东之一是政府机构，无法办理股权变更的登记，所以双方同意暂时不办理股权变更登记。截止到2018年2月11日，因为九龙公司连续几年处于亏损状态，没有给股东分过红，杨红亮要求将这1600万购股款作为借款来计算利息。双方核算后利息计算为2,750万元。因此杨红亮起诉的2,750万元的借款事实并未发生，杨红亮与杨丰溢之间仅存在1600万的股权转让事实，故请求驳回杨红亮起诉。三、杨红亮与杨丰溢不是民间借贷纠纷，应当认定为股权转让纠纷，杨丰溢更未对九龙公司的借款提供过担保。杨红亮与杨丰溢于2012年6月26日年签订的《合伙协议》，于2012年8月22日签订收到股权转让款的收到条。双方已明确约定了股权转让的相关事宜，因此该1600万是股权转让款的性质，不属于借款。杨红亮在其提供的2018年3月31日的借条中，也明确确认该笔钱是股权转让款。杨红亮起诉的2750万是以该1,600万元为基数计算的利息款，股权转让款是不会产生利息，因此杨红亮的起诉无事实根据和法律依据，请求驳回对杨丰溢的起诉。四、杨红亮依据1,600万元为本金，以月息2分5来计算利息，超出了法律规定的范围，超出部分不应受法律保护。2750万元即使是按照杨红亮所诉是1,600万元的利息，杨红亮就不能另行主张这2,750万元的利息。根据民间借贷解释，即使利息转化为本金的，最终的利息所得不能超过按照原来本金为基数、以月息2分计算所得的利息，杨红亮的计息方式违反法律规定，杨丰溢仅在法律规定范围内承担相关利息义务。庭审时，杨红亮提供并经质证证据：一、2018年4月1日，九龙公司作为借款人出具借据一张：今借到杨红亮人民币贰仟柒佰伍拾万元整（￥27500000），所有现金已经收到。借款人九龙公司保证于2018年10月1日前归还，借款月利率2%。若逾期不予归还，需向出借人杨红亮承担违约金现金（人民币）＊＊元/日，并且双方一致选择出借人杨红亮住所地汝州市人民法院诉讼管辖。此据。借款人：九龙公司（加盖有九龙公司行政公章）；电话：150××******；地址：淅川县产业集聚区（九重镇王楼村）。担保人：杨丰溢（按有指印）；电话：187××******。2018年4月1日。二、2018年4月1日，编号4961701的收据一张，内容为：今收到杨红亮人民币贰仟柒佰伍拾万元整（27500000）系付利息转借款。收款人：杨颜铭（加盖了九龙公司财务专用章）。三、借条一张，内容为：杨丰溢2012年6月26日借杨红亮壹仟万元整（月息2.5%）；2012年8月22日借陆佰万元整，至2018年3月31日利息共计壹仟零贰拾贰万元整，两笔借款利息共计贰仟柒佰伍拾万元整（2,750万元），本金壹仟陆佰万元整，按2018年2月11号双方签订的《意向书》冲抵股金款，利息贰仟七百五十万元整，作为杨丰溢欠杨红亮以上两笔借款的利息款，待2018年4月1号前杨红亮向公司出借贰仟万元到账后（到九龙公司银行财务账号），由九龙公司出借借款收据。借款人：杨丰溢（签名并按指印）2018年3月31日。该借条右上角添加有“原借款条已收回。杨丰溢2018年3月2号”。四、股东出资证明书一张，内容为：（一）公司全称：九龙公司；（二）公司地址：淅川县产业集聚区（九重镇王楼村）；（三）公司成立日期：2011年9月15日；（四）公司股东杨红亮（身份证号码）于2018年3月1日向本公司实缴出资人民币壹仟陆佰万元整（1,600万元）。该股东自本出资证明书核发之日起，享有本公司章程所规定的10%的股份。本出资证明经公司正式授权的法定代表人签字并加盖公司印鉴，方为有效，特此为证。公司名称：九龙公司（加盖了公司行政章）；法定代表人：刘春超（签名并盖章），2018年3月1日。五、九龙公司收款收据一张，内容有:日期：2018年3月1日；付款单位：杨红亮；摘要：投资款；大写：壹仟陆佰万元整；￥16,000，000.00；收款人签章：九龙公司财务专用章；经办人：杨颜铭。杨丰溢提供并经质证证据：一、合伙协议书一份，内容为：甲方：杨丰溢；乙方：杨红亮，甲方在九龙公司占有60%的股份，现因各种原因，甲方愿将其中10%的股份让与乙方，就有关事项，在充分协商的基础上达成如下一致意见，以便双方共同遵守。1．乙方出资人民币1,000万元交付给甲方，取得该公司10%的股份，甲方保证乙方享有该公司10%的股份，并依照该股份比例对该公司享有权利，承担义务。2．本协议出资款仅限于九龙公司，与双方其他合伙生意无任何关联。3．本协议各方应严格遵守，否则赔偿对方的全部经济损失。4．本协议双方签字生效。甲方：杨丰溢（签名并按指印）；乙方：杨红亮（签名并按指印）。2012年6月26日。二、今收到杨红亮现金陆佰万元整￥6000000.00此款系付九龙公司入股款（地址在河南省××××重镇工业区，占公司陆佰万元整股份）。杨丰溢（签名）2012年8月22号。即日起，杨捞所有借据欠条一律作废。杨红亮（签名）2012年8月22日。三、意向书2018年2月11日，由杨丰溢、杨红亮在九龙公司达成如下意向：（一）关于杨红亮于2012年8月22日以入股的名义交付给九龙公司（杨丰溢）陆百万元；2012年6月26日杨丰溢与杨红亮签订的《合伙协议书》，杨红亮交付给九龙公司壹仟万元享有该公司百分之十的股权事项。双方现达成一致意见：以上杨红亮交付的壹仟陆佰万元作为九龙公司的借款，利息自出借之日起计算，计算至股权变更登记之日止，月息按贰点五分计算。杨红亮的本金壹仟陆佰万元及利息由九龙公司出具相应的财务凭证。（二）关于杨红亮壹仟陆佰万元本金及利息事项。自公司股权变更之日，壹仟陆佰万元作为杨红亮向公司交付的股金，由公司向杨红亮出具股东出资证明；利息作为公司的借款，由公司向杨红亮出具借条，利息按月息贰分计算，利息起算日期为公司股权变更登记日。（三）关于杨红亮所占九龙公司的股份事项。杨红亮出资三千二百万元，享有公司百分之二十的股权。在冲抵杨红亮原交付的壹仟陆佰万元后，杨红亮应于2018年2月28日前向公司交付剩余的壹仟陆佰万元，同时公司向杨红亮出具股东出资证明。（四）关于公司偿还所欠债务事项。公司不得以股东出资款偿还外债；根据公司经营状况，如需偿还外债必须经股东会决议通过。严格按照各债权人占公司的总外债的比例偿还。（五）自2018年4月1日起公司股东出借给公司的款项统一按月息贰分计算。（六）杨红亮应于2018年4月1日前向公司出借贰仟万元，公司向杨红亮出具借条，利息按月息贰分计算。杨红亮如违反本条款，本《意向书》自动失效。以上事项，杨丰溢、杨红亮签字后生效，在双方未达成一致的新的意向前，任何一方不得单方面反悔，否则违约方承担一切法律责任。签字人：杨丰溢（签名并按指印）、杨红亮（签名并按指印），九龙公司加盖了公司行政章，签字日期：2018年2月11日星期日，签字地点：九龙公司。四、杨丰溢提供了于2019年6月24日的私营企业基本注册信息查询单一份，内容为：企业名称：九龙公司；法定代表人：刘春朝；注册资本：12000万元；实收资本：12000万元；成立日期：2011-09-15，核准日期：2018-01-03，经营期限起：2011-09-15，经营期限止：2061-09-14；股东信息：杨丰溢、杨鹏飞、杨颜铭、曹栩源。五、2019年6月14日，九龙公司出具证明一份：我公司股东共5人，分别为杨丰溢、杨颜铭、杨鹏飞、曹栩源、杨红亮。本院依职权责令九龙公司提供并经质证的证据。一、九龙公司于2019年8月13日提供情况说明一份：因九龙公司系民营企业，自2013年投产至今，基本上一直处于亏损状态，再加上公司管理、经营等方面不太规范，股东杨红亮与股东杨丰溢系同胞兄弟，没有书面公司股东会议记录或决议，涉及公司管理、经营等方面事务，均系股东杨丰溢、股东杨红亮等口头协议。二、九龙公司2012年底-2018年底资产负债表中未分配利润期末余额均记载为负数。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：杨丰溢与杨红亮是同胞兄弟，杨丰溢为大哥，杨红亮为三弟。2012年6月26日，杨丰溢借到杨红亮1,000万元。2012年8月22日杨丰溢借到杨红亮600万元。2018年3月31日，双方经核算后，认定该1,600万元的利息按约定应为2,750万元。该1,600万元借款本金以杨丰溢持有九龙公司的10%股权予以冲抵，该1,600万元双方核算的2,750万元利息作为新的借款本金，由九龙公司出具借款收据予以偿还。2018年4月1日，九龙公司作为借款人、杨丰溢作为担保人给杨红亮出具借款本金2,750万元、月利率2%、于2018年10月1日前清偿的借据一张。因九龙公司与杨丰溢没有履行上述股权转让登记和还款义务，导致本案纠纷。本院认为，本案争议焦点：一、诉争的2,750万元应如何定性。杨丰溢对其于2012年6月26日、2012年8月22日分2次共借到杨红亮1,600万元的事实没有异议，依照《最高人民法院关于适用的解释》（以下简称民诉法解释）第九十二条规定，本院予以认定。案涉2,750万元是二人于2018年3月31日以1,600万元为借款本金、月利率2.5%核算后所得。二人书面约定以杨丰溢持有九龙公司10%股权冲抵该1,600万元借款，核算的利息款2,750万元作为新的借款本金，由九龙公司作为借款人、杨丰溢作为担保人于2018年4月1日重新给杨红亮出具案涉借据予以清偿，故依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》（以下简称民间借贷解释）第二十八条规定，杨红亮起诉主张的案涉2,750万元应被认定为新的借款本金。二、杨红亮起诉请求的2,750万元借款本金及其利息是否应予支持。因案涉2,750万元虽然应被确认为新的借款本金，但该款是杨丰溢与杨红亮于2018年3月31日以1,600万元为借款本金、按月息2.5%、自2012年6月26日起至2018年3月31日止应得的利息款，但杨丰溢并未实际支付该1,600万元的约定利息，因双方约定的月利率2.5%超过了法定年利率24%的标准，依照民间借贷解释第二十八条规定，该1,600万元的借款利率应按法定的24%年利率计算为宜，即1,000万元借款的利息自2012年6月27日至2018年3月31日止应为1,000万元×年利率24%×5年＋1,000万元×月利率2%×9个月＋1,000万元×日利率0.07%×5日=1383.5万元；600万元自2012年8月22日起至2018年3月31日止应为600万元×年利率24%×5年＋600万元×月利率2%×7个月＋600万元×日利率0.07%×9日=807.78万元，故案涉1,600万元自2012年2月26日起计算至2018年3月31日止的利息应为1383.5万元＋807.78万元=2191.28万元，故本院认定双方于2018年4月1日重新出具的借据的借款本金应为2191.28万元。另案涉2018年4月1日的借据上的2%月利率约定没有超过法定年利率24%规定，没有违法之处，本院予以支持，即杨红亮自2018年4月1日起至杨红亮起诉之日（2018年11月21日）止应得利息为：2191.28万元×7个月×月利率2%＋2191.28万元×19日×0.0667%日利率=334.5493万元。故杨红亮有权起诉请求的借款本金应依法被认定为2191.28万元、利息为334.5493万元。三、九龙公司与杨丰溢是否应清偿杨红亮有权起诉主张的案涉借款本金及利息。因案涉2018年4月1日的借据上虽加盖了九龙公司的公章，但杨红亮现提供的证据不足以证明，杨丰溢给杨红亮出具该借据时，已依照《中华人民共和国公司法》（以下简称公司法）第二十条第一款规定依法行使了股东权利，同时也没有损害九龙公司、其他股东和公司债权人的利益。另九龙公司以自己的应诉答辩行为，证明其不追认该借据对公司产生法律约束力，该借据依法不对九龙公司发生效力，故杨红亮起诉请求九龙公司清偿案涉借款本金及利息，于法无据，本院不予支持。因杨红亮有权起诉主张的2191.28万元借款本金及相应利息，实际是因杨丰溢借用杨红亮1,600万元没有偿还所致，虽然杨丰溢在案涉2018年4月1日借据为连带担保人，但杨丰溢才是杨红亮有权起诉主张的借款本金及利息的真正最终偿还义务人，故杨红亮起诉杨丰溢清偿案涉借款本金及利息，于法有据，本院予以支持。综上所述，杨红亮的部分起诉请求有事实根据和法律依据，本院予以支持。依照《中华人民共和国公司法》第二十条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、第九十二条规定，判决如下：一、杨丰溢于本判决生效后三十日内偿还杨红亮2191.28万元及利息334.5493万元；二、驳回杨红亮的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费199,300元，杨丰溢负担158,800元，杨红亮负担40,500元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省高级人民法院。审判长  张小青审判员  尚少辉审判员  王光辉二〇一九年九月二日书记员  王 伟最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定第二十八条借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利率24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。中华人民共和国公司法第二十条公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。中华人民共和国担保法第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第十九条当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。中华人民共和国民事诉讼法第一百五十二条判决书应当写明判决结果和作出该判决的理由。判决书内容包括：（一）案由、诉讼请求、争议的事实和理由；（二）判决认定的事实和理由、适用的法律和理由；（三）判决结果和诉讼费用的负担；（四）上诉期间和上诉的法院。判决书由审判人员、书记员署名，加盖人民法院印章。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。第九十二条一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。对于涉及身份关系、国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实，不适用前款自认的规定。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。