广东省汕头市潮阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0513民初1267号原告：吴伟群，男，1985年12月27日出生，汉族，住址汕头市潮阳区。委托诉讼代理人：陈侠升，广东昂扬律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈扬波，广东昂扬律师事务所实习律师。被告：汕头市金丰房地产开发有限公司，住所地汕头市潮阳区和平镇里美居委工业区。法定代表人：马楚勇，执行董事。委托诉讼代理人：钟学庆，广东练江律师事务所律师。原告吴伟群与被告汕头市金丰房地产开发有限公司（以下简称金丰公司）商品房预售合同纠纷一案，本院于2019年7月11日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告吴伟群的委托诉讼代理人陈侠升、陈扬波及被告金丰公司的委托诉讼代理人钟学庆到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告吴伟群向本院提出诉讼请求：1.判令被告立即交付验收合格、符合使用条件的XX广场X室商品房，并提供《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》，出示《竣工验收备案表》、《房屋土地测绘技术报告书》；2.判令被告支付逾期交房违约金45865元（暂从2017年7月1日按已付房款日万分之一计至起诉之日），后续违约金计至被告实际交房之日止；3.判令被告承担本案诉讼费和保全费。事实与理由：原告与被告金丰公司签订合同，购买被告开发的位于汕头市潮阳区XX广场X室，购房金额为716648元，原告已按合同约定履行了付款义务。按照合同约定，被告应于2017年6月30日前交付合格商品房，但房屋至今未达交付条件，严重损害了原告的合法权益。因此，请法院依法判决。被告金丰公司辩称：一、案涉基本事实与孔泽明等诉被告商品房预售合同纠纷案所查明的事实基本一致。二、案涉商品房在施工期间的2015年1月至2017年8月期间，发生了共72天的大雨暴雨，在计算逾期交房天数时应予相应剔除。三、根据本案实际情况，合同约定的违约金过高，应相应调整才能体现公平。四、包括原告在内的商品房项目工程，被告发包给瑞华建设集团有限公司承建，约定竣工完成时间是2016年9月30日，除了施工过程的大雨暴雨因素影响外，造成逾期交房系施工单位造成，并且未能备案也与施工单位未提供资料有关，因此，本案处理结果与瑞华建设集团有限公司有利害关系，恳请法院追加瑞华建设集团有限公司作为当事人参加本案的诉讼。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据：原告提交的证据：1.原告的《居民身份证》复印件,2.被告在国家企业信用信息公示系统的《企业信用信息公示报告》打印件,3.编号为列第（hp05-804）号的《投资合作协议书》复印件，4.2014年11月16日的No.8000620、2014年11月19日的No.8000818、2016年10月3日的No.8001463、2016年12月29日的No.8003765《汕头市金丰房地产开发有限公司收款收据》，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：被告提交的证据：被告自行制作的《2015年1月至2017年8月汕头市潮阳区气象局大雨以上统计》打印件、汕头市潮阳区气象局出具的《证明》，原告对上述证据的真实性没有异议，只是对证明内容有异议，本院认可其真实性，可以作为认定本案相关事实的依据。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2014年11月16日，原告吴伟群向被告金丰公司支付定金5万元。2014年11月19日，原告吴伟群（乙方、投资方）与被告金丰公司（甲方、开发商）签订编号为列第（hp05-804）号《投资合作协议书》，主要约定：乙方需要投入金额716648元，甲方将其开发的位于汕头市潮阳区“XX广场”X号房作为乙方的投资回报，建筑面积132.88㎡，单价5393.20元，总价716648元；乙方按按揭付款方式付款，签订协议之日支付216648元，银行按揭50万元；乙方应于甲方通知签订回报房产必办的《汕头市商品房买卖合同》之日起5日内带齐按揭所需一切资料同银行办理按揭贷款手续；甲方应于2017年6月30日前将房产交付乙方使用，但如遇下列特殊原因，除甲乙双方协商同意解除协议或变更协议外，甲方可据实予以延期：1.遭遇不可抗力，甲方在发生之日起30日内告知乙方；2.施工中遇到事先无法预料的困难或重大技术问题不能及时解决的；3.其他非甲方所能控制的事件；乙方在接到甲方通知转签《汕头市商品房买卖合同》的5天内，须同甲方签订买卖合同；若甲方未及时通知乙方办理有关手续，无正当理由逾期交房超过90天，甲方应向乙方支付已交投资款总额的日万分之一作为违约金。当日，原告吴伟群向被告支付166648元。2016年10月3日，原告吴伟群向被告支付房款30万元；2016年12月29日，原告吴伟群向被告支付房款20万元。2017年11月26日，经环评单位、检测单位、环境监理单位等联合验收，作出《XX广场商业综合体建设项目竣工环境保护验收意见》，结论：原则同意通过本建设项目环境保护竣工验收。2018年1月16日，汕头市公安消防局作出汕公消验字[2018]第0008号《建设工程消防验收意见书》，综合评定该工程消防验收合格。2018年1月19日，汕头市潮阳区城乡规划局作出编号为潮阳村规划建验字[2018]001号《建设工程规划条件核实证明书》，证明XX广场符合规划要求。2018年1月30日，XX广场经建设单位、设计单位、勘察单位、承建单位、监理单位、施工图审查单位、监督单位签字盖章，共同出具了《建筑工程竣工验收报告》，同意竣工验收。2018年1月31日，汕头市潮阳区建筑工程质量监督站作出编号为2018-02的《工程质量监督报告》，认定XX广场工程施工质量满足竣工验收要求，具备竣工验收备案条件，同意申报备案。XX广场工程至今未取得工程竣工验收备案表。2018年2月1日，被告金丰公司在“金丰地产”业主群微信公众平台发出交房通知，通知业主XX广场将定于2018年2月5日起正式交付。截至2019年8月28日（本案开庭之日）止，诉争房屋尚未交付原告吴伟群使用。另查明，依据汕头市潮阳区气象局出具的《证明》，涉案《投资合作协议书》签订之后至诉争建筑工程竣工验收之前，即2014年11月19日至2018年1月30日期间，汕头市潮阳区共有72天出现大雨到暴雨降水过程。本院认为，原告吴伟群与被告金丰公司签订的《投资合作协议书》，约定原告吴伟群投入金额716648元，被告金丰公司将其开发的房产作为回报。原告虽有投资，但只享受收益，不承担风险，不符合投资具有风险性的本质特征，该投资合作协议应认定为名为投资实为房产认购协议。《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条规定：“商品房的认购、订购、预购等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定收受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同。”本案的协议书对双方当事人的名称、姓名、住所、房屋的基本状况、房价的确定方式及总价款、房屋交付时间、违约责任等实质性条款均作了明确的约定，具备了商品房买卖合同的主要内容，并且，被告已经按照约定收受了全部购房款，因此，应当认定为商品房买卖合同。《投资合作协议书》是双方的真实意思表示，不违反法律、法规的规定，也未损害国家、集体或他人的合法权益，该合同合法有效。双方当事人应依合同约定，全面履行合同所约定的义务。关于交房条件的问题。《中华人民共和国建筑法》第六十一条规定：“建筑工程竣工经验收合格后，方可交付使用；未经验收或者验收不合格的，不得交付使用。”因此，竣工验收是房屋交付使用的必经环节，建设工程经竣工验收合格后，始具备交付使用的条件。国务院于2000年1月30日颁布的《建设工程质量管理条例》第四十九条规定：“建设单位应当自建设工程竣工验收合格之日起15日内，将建设工程竣工验收报告和规划、公安消防、环保等部门出具的认可文件或者准许使用文件报建设行政主管部门或者其他有关部门备案。”据此，我国目前的房屋经过验收和验收合格的标志是取得工程竣工验收备案表，即取得工程竣工验收备案表是交付房屋的法定条件。故被告在交楼时应当具备法定的交楼条件，即取得工程竣工验收备案表，否则，原告有权拒绝接受交付。因此，对原告起诉认为涉案房屋仍不具备交楼条件的主张，本院予以采纳。被告的辩解意见无理，本院不予采纳。至于原告要求被告立即交付符合交付条件的商品房，并提供《竣工验收备案表》、《房屋土地测绘技术报告书》、《住宅质量保证书》和《住宅使用说明书》，由于案涉XX广场商品房项目至今未在当地建设行政主管部门办理工程竣工验收备案，不具备法定的交房条件，案涉商品房能否达到法定的交房条件无法确定，故对原告的这一主张，本院难以支持。关于被告在本案中是否存在违约的问题。原、被告双方在签订的《投资合作协议书》第五条约定：“甲方应于2017年6月30日前将房产交付乙方使用。”但被告金丰公司至今未将符合交付条件的诉争房屋交付原告吴伟群使用，已构成违约。原告以被告未履行合同约定的按期交房义务，已经造成逾期交房为由，要求被告承担违约责任，事实清楚，理据充分，本院予以支持。关于如何确定违约金的数额问题。双方约定在2017年6月30日前向买受人交付商品房，同时约定逾期交房超过90日，被告应向原告支付已交投资款总额的日万分之一作为违约金。由于被告金丰公司至今未将符合交付条件的诉争房屋交付原告吴伟群使用，故原告吴伟群要求按已付房款的日万分之一计算违约金，于法有据，本院予以支持。逾期交房天数从2017年10月1日起计算到2019年8月28日止，共696天。期间应扣除在工程施工过程中因出现大雨到暴雨降水过程导致停工的情况。因此，本案违约天数为624天（696天-72天）。原告要求被告支付逾期交房违约金至实际交房之日止，由于被告金丰公司何时具备交房条件的时间尚不确定，也不能确定业主收楼的时间，基于公平原则，上述违约金计至2019年8月28日（即本案开庭之日）止为宜。此后，被告金丰公司如仍有违约行为的，原告可另循其他途径解决，本案不作处理。被告提出应剔除施工过程中遇到大雨暴雨过程属不可抗力拖延工期的天数部分，符合合同约定，本院予以采纳。关于被告要求追加瑞华建设集团有限公司作为本案第三人的问题。本案系商品房预售合同纠纷。由于当事人违反合同约定而造成的经济损失，应由有过错的当事人承担。瑞华建设集团有限公司不是上述商品房买卖合同的当事人，故对被告要求追加第三人的主张，本院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、第一百零七条和《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条、第十一条的规定，判决如下：一、被告汕头市金丰房地产开发有限公司应于本判决发生法律效力后十五日内向原告吴伟群支付逾期交房违约金44719元（违约天数624天，以已付购房款716648元为基数，按日万分之一计算）；二、驳回原告吴伟群的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费946元，减半收取计473元，由原告吴伟群负担13元，被告汕头市金丰房地产开发有限公司负担460元。原、被告应在本判决发生法律效力后七日内向本院办理案件受理费的交纳、退还手续。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕头市中级人民法院。审判员  李统才二〇一九年九月二日书记员  张耿敏相关法律条文：一、《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条第一款当事人应当按照约定全面履行自己的义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。二、《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第五条商品房的认购、订购、预订等协议具备《商品房销售管理办法》第十六条规定的商品房买卖合同的主要内容，并且出卖人已经按照约定收受购房款的，该协议应当认定为商品房买卖合同。第十一条对房屋的转移占有，视为房屋的交付使用，但当事人另有约定的除外。三、《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。