文书内容江苏省南京市鼓楼区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0106民初4432号原告：南京市福建商会，统一社会信用代码51320100694640212R，住所地在江苏省南京市。法定代表人：吴丹青，该商会会长。委托诉讼代理人：陶若晨，江苏致邦律师事务所律师。委托诉讼代理人：冯楠，江苏致邦律师事务所实习律师。被告：魏孙兴，男，1957年5月30日出生，汉族，居民身份证号码******************，户籍地在福建省福清市。被告：林珠云，女，1959年1月4日出生，汉族，居民身份号码******************，户籍地在福建省福清市。被告：南京水空间洗浴有限公司，统一社会信用代码******************C，住所地在江苏省南京市。法定代表人：周学艳。原告南京市福建商会（简称福建商会）与被告魏孙兴、林珠云、南京水空间洗浴有限公司（简称水空间公司）民间借贷纠纷一案，本院于2019年3月29日立案受理后，经审理发现有不宜适用简易程序情形，于2019年5月17日裁定转为普通程序，依法由审判员孙军、人民陪审员王银燕、人民陪审员刘翠宏组成合议庭，于2019年8月21日公开开庭进行了审理。原告福建商会委托诉讼代理人陶若晨到庭参加诉讼。被告魏孙兴、林珠云经本院公告送达开庭传票，被告水空间公司经本院传票传唤，均未到庭应诉，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告福建商会向本院提出诉讼请求：判令魏孙兴、林珠云共同向福建商会偿还借款本金300万元及利息（利息以300万元为基数，自2018年7月1日起至实际清偿之日止，按年利率24%标准计算）；判令水空间公司对魏孙兴和林珠云的还款义务承担连带责任；诉讼费用由魏孙兴、林珠云和水空间公司连带负担。事实和理由：魏孙兴原系福建商会副会长，与林珠云系夫妻，魏孙兴同时系水空间公司实际控制人。2012年4月和2013年9月，福建商会先后两次将300万元资金交由魏孙兴、林珠云投资理财并签订《委托理财协议书》，福建商会按魏孙兴和林珠云指示，将300万元支付至南京华阔餐饮管理有限公司（简称华阔公司）账户。2015年9月，理财期限到期，魏孙兴与福建商会约定，将理财资金转为借款，借款期限延至2016年9月8日，月息1.5%，每三个月支付一次，詹少雄、阔华公司等多人自愿为借款提供保证及房产抵押担保。借款到期后，因魏孙兴、林珠云未偿还本息，福建商会多次催要，魏孙兴多次承诺分期还款，水空间自愿对魏孙兴所欠借款本息承担连带责任保证。后魏孙兴、林珠云仍未按承诺还款，水空间公司亦未承担担保责任。林珠云系委托理财合同的共同受托方，负有共同返还理财资金的义务。理财资金已转为借款，林珠云虽未在此后的分期还款承诺上签名，因理财资金与借款之间具有前后连续性，林珠云应作为共同借款人承担共同还款责任。魏孙兴、林珠云现失去联系，水空间公司亦停止经营，故提起诉讼，请求判如所请。被告魏孙兴、林珠云、水空间公司均未答辩。本案原告福建商会围绕诉讼请求提交《委托理财协议书》、《协议书》、《借款及还款协议》、《债权确认书》、《承诺书》、《还款协议》、付款委托书、银行进账单、婚姻登记资料1组。被告魏孙兴、林珠云、水空间公司均未提交证据。福建商会提交的《委托理财协议书》、《协议书》、《借款及还款协议》、《债权确认书》、《承诺书》、《还款协议》、《付款委托书》以及银行进账单和婚姻登记资料，符合证据的形式要件，被告魏孙兴、林珠云、水空间公司经本院合法传唤，无正当理由未到庭应诉，应视为其已放弃一审期间举证和质证等相关抗辩权利。本院对福建商会提交的上述证据的证据效力予以确认。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：魏孙兴与林珠云于1979年3月30日登记结婚，共同生育魏美玲、魏巧玲、魏传鑫二女一子，双方于2016年7月14日协议离婚。2012年4月，福建商会作为甲方与魏孙兴作为乙方、林珠云作为配偶签订第1份《委托理财协议书》，主要内容是：甲方将100万元委托乙方投资理财，委托期间12个月，自2012年4月23日起至2013年4月22日止，无论乙方理财收益如何，均按月息2.5%向甲方支付利息，每三个月最后一月20日支付。詹少雄、潘清（新）华（出具《承诺书》）和华阔公司、魏巧玲、魏传鑫为乙方债务提供连带责任保证和房产抵押担保。2012年4月21日，魏孙兴作为委托人向福建商会出具《付款委托书》，根据前述《委托理财协议》，指示福建商会委托理财资金100万元支付至华阔公司尾号0500招商银行账户。林珠云在该委托书尾部配偶栏签名。2013年9月10日，福建商会作为甲方、魏孙兴作为乙方、林珠云作为配偶签订《委托理财协议书》，主要内容是：甲方同意将300万元（包括前述第1份协议项下的100万元）委托乙方投资理财，委托期间24个月，自2013年9月10日至2015年9月9日。无论投资收益如何，乙方固定每月向甲方支付2%利息，每三个月最后一月20日支付。詹少雄、潘清华、吴建发和华阔公司（吴建发和华阔公司出具《承诺书》）同意对乙方在该协议书项下义务承担连带责任。魏巧玲、魏传鑫亦出具《承诺书》，承诺以其名下房产为乙方义务提供抵押担保。该协议书项下的委托资金，魏孙兴以及配偶林珠云亦出具《付款委托书》，指示的理财资金付款名称和银行账户信息内容为空白。福建商会确认，魏巧玲、魏传鑫承诺的房产抵押，未办理登记手续。2015年9月9日，福建商会作为甲方与魏孙兴作为乙方签订《协议书》，主要内容是：乙方向甲方借款300万元已于2015年9月8日到期，双方同意延期，借款金额为300万元，延期一年，自2015年9月9日起至2016年9月8日止。乙方每三个月按月息1.5%于第三月20日向甲方支付利息，协议终止后支付全部本息。詹少雄等以及魏巧玲、魏传鑫同意为乙方的借款承担连带保证和房产抵押担保。2017年1月18日，福建商会作为债权人与魏孙兴作为债务人签订《债权确认书》，主要内容是：2012年4月，福建商会将100万元委托魏孙兴理财，2013年9月10日，又追加200万元资金，理财资金共计300万元。2015年9月9日，委托理财期限届满后，双方一致同意将理财资金转为借款，延期至2016年9月8日。截止2015年年底的利息，魏孙兴已足额支付。尚欠2016年利息44万元。2017年1月20日，福建商会作为甲方与魏孙兴（其签署的日期为2017年1月18日）作为乙方签订《借款及还款协议》，主要内容是：一是再一次确认理财资金由100万元增至300万元、理财资金转为借款并延期的事实。二是就所欠300万元及利息，乙方承诺自2017年1月至2018年12月，每年还款150万元，分8期不等金额偿还，本息合计3405000元。2016年12月31日前付清当年所欠利息44万元。在承诺的还款期间内，乙方按年利率12%计算未还款部分利息，于每季度末结清。如未按承诺按时足额还款，乙方未还款部分按年利率18%计算利息。水空间公司和塞天皇星餐饮娱乐服务有限责任公司（简称塞天皇星公司）共同出具《承诺书》，自愿为乙方所负债务（包含借款本金300万元、利息、逾期利息、律师费等）提供连带责任保证，担保期间为两年。乙方连续两次未按承诺还款，甲方有权选择要求一次性偿还全部本息，自逾期之日起，每日按照逾期还款金额的万分之五支付逾期违约金。2018年7月16日，福建商会作为甲方与魏孙兴作为乙方签订《还款协议》，主要内容是：截止2018年7月1日，乙方已偿还利息405000元，尚欠借款本金300万元，乙方承诺分期偿还：自2018年9月至2012年12月，分6期还清；如乙方按进度足额还款，则甲方免除利息；如乙方连续两期未按约还款，则乙方仍应按年利率15%支付利息，且甲方有权要求乙方一次性偿还全部本息。水空间公司和塞天皇星自愿对乙方债务承担连带责任保证。水空间公司在该《还款协议》加盖公章，塞天皇星公司未加盖公章。案件审理中，福建商会称魏孙兴系该商会常务副会长，因时间久远，无法一一提交魏孙兴支付利息的相关凭证，确认2017年7月以前的利息（包括理财期间）全部结清。另确认，最后一份《还款协议》签订后，就案涉借款，魏孙兴等未有过任何还款。福建商会确认魏孙兴系水空间公司实际控制人。水空间公司股东系魏孙兴、林典清和周学艳，周学艳系该公司法定代表人。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在做出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。根据福建商会提交的《委托理财协议书》，福建商会先后两次将100万元、200万元交由魏孙兴投资理财，未约定具体理财项目，无论盈亏，魏孙兴均需向福建商会支付每月固定收益，固双方之间名为理财，实为借贷。后来签署的《协议书》、《借款及还款协议》、《债权确认书》、《还款协议》等一系列协议，再次明确福建商会与魏孙兴之间存在300万元的借贷合同，根据银行进账单，福建商会已按魏孙兴指示，将300万元支付至华阔公司账户，出借义务已经履行，魏孙兴在最后一次《还款协议》签署时，确认尚欠借款本金300万元，之后未有过还款，福建商会要求魏孙兴偿还该借款本金的诉讼请求，本院予以确认。利息包括逾期利息（违约金）的计算标准和计算方式，林珠云和水空间公司责任的承担，是本案审理的关键。一是利息（逾期利息、违约金）。福建商会与魏孙兴之间前后签订的多份协议，包括理财协议，月利率自2.5%至1.5%不等，后来又有逾期还款违约金日万分之五的约定。2018年7月16日最后一份《还款协议》约定，如按进度还款，免除利息；如有连续两期未足额还款，仍按年利率15%支付利息。前一份2017年1月18日（1月20日）签订的《借款及还款协议》中关于逾期支付日万分之五逾期违约金的内容，未再次约定在该份《还款协议》中，双方权利义务约定应以最后一份协议为准，故利息应自2018年7月1日起按年利率15%标准支付，福建商会要求按年利率24%标准支付的请求，缺乏事实依据，本院不予支持。林珠云责任的承担。案涉2份《委托理财协议书》签订时，林珠云与魏孙兴系夫妻，鉴于案涉前期理财实为借贷，林珠云作为配偶签名，福建商会认为其是共同借款人的意见，本院予以采纳。之后签署的《协议书》、《借款及还款协议》、《债权确认书》、《还款协议》等，均是福建商会与魏孙兴所签，林珠云均未作为配偶签名，案涉借款本金300万元，自始至终没有归还，共同借款人魏孙兴关于借款过程、还款期间所做的确认和承诺，对另一共同借款人发生法律效力，林珠云应作为共同借款人与魏孙兴承担共同还款责任。双方婚姻关系的协议解除，不对前期共同借款人身份产生影响。水空间公司责任的承担。根据《中华人民共和国公司法》第十六条规定，公司对外提供担保，须依照公司章程规定的程序进行；公司为股东或者实际控制人提供担保，须经股东会或股东大会决议。基于该条法律规定，债权人在接受公司对外担保时负有形式审查义务，即审查与担保相关的决议、章程等资料，未履行形式审查义务的，不属于善意相对人，法律不予保护。本案中，福建商会确认魏孙兴系水空间公司实际控制人，其在没有取得该公司股东会授权的情况下，无权要求公司为其与福建商会的个人借款提供担保。福建商会在接受担保时，未审查水空间公司股东会有无形成决议，仅因水空间公司加盖公章就信赖水空间公司的担保行为，存在重大过失，不属于善意相对人。故案涉担保对水空间公司依法不产生效力，福建商会要求水空间公司承担连带保证责任的诉讼请求，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国公司法》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条、第一百四十四条规定，判决如下：一、被告魏孙兴、林珠云于本判决生效之日起十日内共同向原告南京市福建商会偿还借款本金300万元及利息（利息以300万元为基数，自2018年7月1日起至实际还清之日止，按年利率15%标准计算）；二、驳回原告南京市福建商会的其他诉讼请求。如果两被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费33200元，保全费5000元、公告费600元，合计38800元，由被告魏孙兴、林珠云共同负担（此款已由南京市福建商会预缴，魏孙兴、林珠云在履行本判决判项确定的付款义务时，一并直接加付此款）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院。审 判 长  孙 军人民陪审员  王银燕人民陪审员  刘翠宏二〇一九年九月三日书 记 员  王 昀