湖北省石首市人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂1081民初860号原告：邱服霞，女，1974年11月16日出生，汉族，江陵县人，户籍所在地江陵县，现住石首市。委托诉讼代理人：张艳，湖北忠直律师事务所律师。被告：王关珍，女，1969年4月7日出生，汉族，石首市人，住石首市。被告：杨子龙，男，1992年8月10日出生，汉族，石首市人，住武汉市武昌区。被告：中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司，住所地武汉市汉口建设大道。负责人：周厚钬，该公司经理。委托诉讼代理人：吴涤经，该公司工作人员。原告邱服霞与被告王关珍、杨子龙、中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年5月13日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告邱服霞及其委托诉讼代理人张艳、被告杨子龙、被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司的委托诉讼代理人吴涤经到庭参加了诉讼。被告王关珍经本院传票传唤无正当理由未到庭。本案现已审理终结。原告邱服霞的诉讼请求：1、依法判令被告王关珍、杨子龙共同赔偿原告邱服霞各项损失共计135780.14元，诉讼中变更为140260.14元；2、依法判令被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司在交强险及商业险限额范围内承担保险理赔责任；3、依法判令被告王关珍、杨子龙承担本案诉讼费用。事实与理由：2018年10月15日12时许，被告王关珍在石首市文明巷2号门前路段停放的鄂Ａ×××**号牌小型轿车内开启车门下车时，因被告王关珍开关车门妨碍其他车辆通行与原告邱服霞驾驶的二轮电动自行车发生碰撞，造成原告邱服霞受伤及电动车受损。原告受伤后被送往石首市人民医院住院治疗，原告的伤经石首市人民医院诊疗为：1、右桡骨远端骨折；2、多处软组织损伤。原告住院治疗53天。出院医嘱为：1、注意休息、加强营养；2、继续口服营养软骨药物治疗，左膝术后6周开始扶拐下地活动，3月后开始正常活动，避免爬楼、爬山、下蹲等膝关节屈曲负重活动；3、左腕骨折定期拍片复查（3月、6月、1年等），依据骨折愈合情况决定合适可行患肢负重活动；4、不适随时来院复诊。原告治疗花费医疗费20375.94元。原告之伤经石首正信法医司法鉴定所鉴定为：伤残十级、误工期120日、护理期60日、营养期90日。该事故经交警部门认定为被告王关珍负事故全部责任，原告不负事故责任。事故车辆鄂Ａ×××**号牌小型轿车车主为被告杨子龙，被告杨子龙已为该车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司投保了交强险及商业第三者责任险，事故发生在保险期间，原告因赔偿事宜与被告未协商一致，故具状诉至本院，请求人民法院判决支持原告的诉请。被告王关珍未予答辩。被告杨子龙辩称，对事故发生经过及交警事故认定无异议。答辩人的车辆在被告保险公司投保了交强险和商业三者险及不计免赔。被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司辩称，答辩人对事故发生经过及事故认定无异议，肇事车辆在答辩人处投保了交强险、保额为50万元商业三者险及不计免赔，事故发生在保险期间。答辩人前期垫付医疗费10000元，要求在本案中予以抵扣。伤残赔偿金、精神抚慰金、被扶养人生活费诉请过高，待重新鉴定后根据鉴定结论进行认定。原告的诉请项目应参照2018年标准计算。原告主张误工费过高，误工期应计算至定残日前一日为94天，误工费计算标准过高。精神抚慰金认可3000元，交通费认可200元，电动车损失不予认可。诉讼费及第一次鉴定费不由答辩人承担，认可重新鉴定支出费用。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院在庭审中组织到庭当事人进行了举证、质证。对当事人无异议的证据,本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实,本院认定如下:一、关于原告邱服霞的损失是否参照2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准计算的问题。被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司认为应参照2018年标准计算。本院认为，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条“……上一年度，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度”的规定，原告邱服霞的残疾赔偿金等赔偿项目应参照2019年度湖北省道路交通事故损害赔偿标准计算。二、关于被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司要求扣减原告邱服霞的非医保用药费用的辩解意见是否支持问题。本院认为，医疗费应按医院对当事人的交通事故创伤治疗所必须的费用计算，凭据支付；并未将医疗费用仅限于医保用药范围。对使用医保范围外的药品或医疗器械导致的费用是否属于《道路交通事故处理办法》所指的“必须的费用”，应当以医院是否以病人之生命健康而实施正当医疗措施所产生的费用而衡定。凡在医疗过程中，以保护病人之利益为目的所发生合理的、必要的费用，都应当属“交通事故创伤治疗所必须的费用”和人身损害赔偿范围所指医疗费。被告保险条款里的“非医保用药不予赔付”的格式条款，是明显加重对方责任，排除对方主要权利。伤者的治疗用药是医生根据伤者的病情来定的，而非伤者及被保险人所能控制的，故该格式条款对原告不发生法律效力，故本院对被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司的该项辩解意见不予支持。三、关于原告邱服霞的误工期及误工费计算标准如何确定问题。本院认为，依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”的规定。原告邱服霞构成伤残，其误工期计算至定残日前一天为94天。事故发生前原告邱服霞居住在石首城区，其仅提交两份证人证言不能证明其误工收入的减少部分，根据其伤情及所从事的服务行业工作性质，其确实存在误工损失，故参照居民服务行业标准计算其误工费较为适当。经审理查明，2018年10月15日12时00分，被告王关珍在石首市文明巷2号门前路段停放的鄂Ａ×××**号牌小型轿车内开启车门下车时，因被告王关珍开关车门妨碍其他车辆通行与原告邱服霞驾驶的二轮电动自行车发生碰撞，致原告邱服霞受伤，两车受损，事故发生。该事故经石首市公安局交通警察大队第421081120180000457号道路交通事故认定书认定，被告王关珍开关车门妨碍其他车辆通行是构成事故的直接原因，应负事故全部责任，原告邱服霞不负事故责任。原告邱服霞被送往石首市人民医院住院治疗53天后出院，支出医疗费用20375.94元。原告邱服霞的伤情于2019年1月17日经石首正信法医司法鉴定所鉴定为：伤残十级，误工期120日、护理期60日、营养期90日，支付鉴定费1300元。本案在审理过程中，被告中国太平财产保险股份有限公司湖北分公司申请对原告邱服霞的伤残等级进行重新鉴定，经双方协商，选定由湖北同济法医学司法鉴定中心对原告邱服霞伤情进行鉴定，经鉴定，其伤残程度为十级。重新鉴定支出鉴定费、检查费、交通费等4480元，被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司均予以认可，其中被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司已垫付4000元。另查明，被告王关珍与被告杨子龙系母子关系，被告王关珍驾驶的鄂Ａ×××**号牌小型轿车系被告杨子龙所有，被告杨子龙为该车在被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司投保了交强险和保额为500000元的商业三者险及不计免赔险，事故发生在保险期内。被告王关珍为原告邱服霞垫付医疗费10375.94元。被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司为原告邱服霞垫付医疗费10000元。再查明，原告邱服霞育有一子，事故发生时已满14周岁。事故发生前，原告邱服霞居住在石首城区。关于原告邱服霞的损失,参照2019年度《湖北省道路交通事故损害赔偿标准》核定为：1、医疗费：20375.94元；2、伙食补助费：2650元（50元/天×53天）；3、营养费：2700元（30元/天×90天）；4、护理费：6394元（38897元/年÷365天×60天）；5、误工费:10017.31元（38897元/年÷365天×94天）；6、残疾赔偿金：73709.20元（34455元/年×20年×10%＋23996元/年÷2×10%）；7、精神损害抚慰金：4000元；8、交通费：200元；9、鉴定费：1300元（第一次），4480元（重新鉴定）；合计：125826.45元。本院认为，公民享有生命健康权。被告王关珍开关车门时与原告邱服霞驾驶的二轮电动车相撞，致原告邱服霞受伤，现交警部门认定被告王关珍对该交通事故承担全部责任合法有据,且双方当事人对事故认定书均无异议，故应以此作为本案定责依据，被告王关珍应赔偿原告全部损失。因被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司承保了鄂Ａ×××**号牌小型轿车交强险、保额为500000元第三者责任险及不计免赔率险,且事故发生在保险期内，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条“同时投保机动车第三者责任强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。”的规定,被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司应在上述险种限额内承担原告的全部损失，其不予赔偿部分应由侵权人承担。被告杨子龙虽将车辆借予被告王关珍使用，但被告杨子龙在本案中不存在过错，故不应承担赔偿责任。根据《机动车交通事故责任强制保险条款》的相关规定，交强险医疗项下的赔偿项目为：医药费、住院伙食补助费、营养费；在死亡伤残赔偿项下的赔偿项目为：误工费、护理费、伤残赔偿金、丧葬费、死亡赔偿金、精神抚慰金。按照上述分项，原告在医疗项下损失为25725.94元，伤残赔偿项下损失为94320.51元，合计120046.45元，由被告中国太平洋保险股份有限公司湖北分公司在交强险限额内赔偿104320.51元，剩余损失15725.94元由其在商业险中予以赔付。因重新鉴定意见未改变，重新鉴定费用4480元应由申请人被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司承担，扣减其已垫付的10000元医疗费及4000元重新鉴定费用，还应向原告赔偿110526.45元。原告邱服霞第一次的鉴定费损失1300元，应由侵权人即被告王关珍承担，被告王关珍为原告邱服霞垫付的费用10375.94元，扣减其应承担的鉴定费1300元后，原告邱服霞获赔后应向其返还9075.94元。综上所述，原告邱服霞的诉讼请求，除电动车修理费无正式票据及维修清单不予支持、部分交通费及误工费过高部分不予支持外，其余诉讼请求合法有据应予支持。视此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条第一款、第一百二十条，《中华人民共和国民法通则》第一百零六条第二款、第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条、第四十九条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第九条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、由被告中国太平洋财产保险股份有限公司湖北分公司赔偿原告邱服霞的各项损失110526.45元（已扣减垫付款项）;二、由被告王关珍赔偿原告邱服霞的鉴定费损失1300元，冲减其已垫付款项，原告邱服霞获赔后应返还被告王关珍9075.94元，原告邱服霞实际获得赔偿101450.51元；三、驳回原告邱服霞的其他诉讼请求。以上给付义务在本判决生效之日起十五日内履行。如果未按判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1508元（已减半收取），由被告王关珍负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于湖北省荆州市中级人民法院。审判员  毛华庆二〇一九年九月二十五日书记员  王 琴