广西壮族自治区柳州市城中区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0202民初3122号 原告汤敏，女，汉族，1979年4月18日出生，住柳州市柳**。 委托代理人高石兰，广西华尚（柳城）律师事务所律师。 委托代理人黄金春，广西华尚律师事务所实习律师。 被告柳州市莱富纳通美容服务有限公司，住所地：柳州市滨江东路**金沙角******商铺,统一社会信用代码91450200MA5N1B192L。 法定代表人黄时勇，该公司总经理。 原告汤敏诉被告柳州市莱富纳通美容服务有限公司劳动争议一案，本院于2018年12月3日受理后，依法组成合议庭并于2019年8月5日公开开庭进行了审理。原告汤敏的委托代理人高石兰到庭参加了诉讼，被告柳州市莱富纳通美容服务有限公司经本院公告传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 原告汤敏诉称，2017年12月18日被告公司的发起人、股东覃文胜请原告参加筹备工作，承诺支付原告月薪14000元。2018年1月30日该公司登记成立，2018年4月15日，该公司仅支付原告第一个月的工资14000元，其他月份的工资至今未支付，原告多次要求被告支付剩余月份工资，但被告均未支付。由于该公司未及时足额支付劳动报酬，2018年5月1日原告离开该公司。从原告入职至离开时止，该公司未与原告签订书面劳动合同，没有依法为原告缴纳社保。除春节外，被告从未给原告安排休息，也未支付加班工资。综上，根据劳动法第七条、第四十四条，劳动合同法第四十七条、第八十二条及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，提起诉讼，请求判令：一、确认原告与被告2017年12月18日至2018年4月30日存在劳动关系。二、被告支付原告2018年1月份工资9011元（14000元/月÷21.75天×14天）、2月份工资14000元、3月份工资14000元、4月份工资14000元。三、被告支付原告未签订书面劳动合同1倍工资50368元【(14000元/月×3个月×1倍)+(14000元/月÷21.75天×13天×1倍)】。四、被告支付原告的业务提成12000元（400000×3%）。五、被告支付原告经济补偿金7000元（14000元/月×50%）。六、被告支付原告法定休息日加班工资23172元。六、被告支付原告法定节假日加班工资5149元（14000元/月÷21.75天×4天×200%）。 原告在举证期限内为支持其诉请，向法院提供如下证据：1、柳劳人仲字【2018】第981号仲裁裁决书，证明原告在法定期限内向法院提起诉讼；2、送达回证，证明原告在法定期限内向法院提起诉讼；3、授权委托书、莱富纳通出具的委托书（委托原告为被告到中国电信广西柳州分公司办理电信业务）（复印件）；4、公司登记（备案）申请书；5、财务负责人信息；6、联络员信息，证据3-6共同证明被告在工商登记事务时已经聘请原告作为其员工，被告委托原告为被告办理其工商登记相关事务，并证明被告聘请原告为财务负责人、工商登记的联络员；7、微信聊天记录截图（覃柳婷，柳州银行工作人员），证明原告为被告办理对公账户；8、58同城网络服务单（复印件）、账单详情（复印件），证明原告受到被告的委托作为其员工到58同城为被告在网络上发布招聘信息，原告为被告向58同城支付了信息费用4300元；9、订单详情（原告为被告法人徐瑛及员工到南宁培训订柳州到南宁往返的火车票支付的金额，时间为2018年2月24日-2018年4月26日止），证明原告是被告的员工，双方之间存在劳动关系；10、柳劳人仲【2018】第978号仲裁调解书（复印件）；11、柳劳人仲【2018】第979号仲裁调解书；12、柳劳人仲【2018】第980号仲裁调解书；13、柳劳人仲【2018】第983号仲裁调解书（复印件），证据10-13共同证明原告作为被告的店长，为其招聘的其他4个职员，即李文丹、吴振兵、汤某、吕翠洁，因被告不签订劳动合同，不足额发放工资，不发放加班费等情况，已向劳动仲裁申请其维护合法权益，被告已确认其是劳动关系，并对上述4人进行赔偿。当庭增加：14、营业执照（复印件）、电脑查询单，证明被告的法定身份。庭审中，原告申请证人汤某出庭作证，该证人陈述其于2018年2月初到莱富纳通公司应聘，由莱富纳通公司的店长汤敏负责面试，其在莱富纳通公司工作至2018年5月份，未签订书面劳动合同，其在莱富纳通公司工作期间系汤敏对其进行管理，工资由覃文胜或徐瑛向员工发放。 被告柳州市莱富纳通美容服务有限公司（以下简称“莱富纳通公司”）经本院公告传唤未到庭，亦未向法庭提交任何书面证据和答辩意见，视为放弃自己的答辩、举证、质证和辩论权利。 对于原告提交的证据，有原件予以核实的，本院对其真实性、合法性、关联性予以确认。对证据的证明效力，本院综合全案证据在下文予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定的基本事实，被告“莱富纳通公司”系有限责任公司（自然人投资或控股），于2018年1月30日经柳州市工商行政管理局核准登记成立。被告“莱富纳通公司”登记成立时的法定代表人为徐瑛，股东为徐瑛、阮芳、覃文胜。2018年1月1日至2019年1月1日期间，徐瑛、阮芳、覃文胜授权委托原告汤敏办理“莱富纳通公司”的工商登记注册相关业务。被告“莱富纳通公司”在柳州市工商行政管理局登记的该公司财务负责人及联络员均为原告汤敏。被告“莱富纳通公司”与原告汤敏未签订劳动合同。 另查明，原告汤敏作为申请人以被告“莱富纳通公司”作为被申请人向广西壮族自治区柳州市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求；1、确认被申请人与申请人2017年12月18日至2018年4月30日期间存在劳动关系。2、被申请人支付申请人2018年1月份工资9011元、2月份工资14000元、3月份工资14000元、4月份工资14000元。3、被申请人支付申请人2018年1月19日至2018年4月30日期间未签订书面劳动合同1倍工资50368元。4、被申请人支付申请人2017年12月18日至2018年4月30日的业务提成12000元。5、被申请人支付申请人解除劳动关系经济补偿金7000元（14000元/月×50%）。6、被申请人支付申请人2017年12月18日至2018年4月30日休息日加班工资23172元。6、被申请人支付申请人2017年12月18日至2018年4月30日法定节假日加班工资5149元。仲裁委员会于2017年8月3日作出柳劳人仲字（2018）第981号仲裁裁决书，裁决：驳回申请人提出的诸项仲裁请求。原告汤敏不服仲裁于2018年12月3日向本院提起诉讼。 本院认为，一、关于原被告双方是否存在劳动关系。根据原告汤敏提供的柳州市行政审批局档案信息：财务负责人信息、联络员信息，原告汤敏系作为被告“莱富纳通公司”的财务负责人及联络员进行的工商登记，以及原告汤敏提供的授权委托书、为被告公司法定代表人购买车票的订单信息以及为被告招聘人员的招聘信息及证人证言均佐证了原告汤敏为被告提供劳动的事实，在被告未举出相反证据予以反驳的情况下，本院对证据予以采信，确认双方之间存在劳动关系。因被告于2018年1月30日才登记成立，该日之前被告不符合用人单位的主体资格，故原告主张该日之前与被告存在劳动关系缺乏依据，故本院确认原告与被告于2018年1月30日至2018年4月30日存在劳动关系。 二、关于拖欠工资问题。根据《中华人民共和国劳动争议仲裁法》第六条的规定，发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的应当承担不利后果。工资发放凭证属于用人单位掌握，应由其承担举证责任。原告提出被告承诺其月平均工资为14000元，被告于2018年4月15日支付其第一个月工资14000元，被告未支付其他月份工资，被告未出庭提出异议亦未能提供完整工资支付凭证，因此，本院采信原告的意见，故2018年1月30日至2018年4月30日共三个月，被告仅支付了一个月的工资，仍需支付原告工资28000元（14000元×2个月）。原告与被告在2018年1月30日之前不存在劳动关系，原告主张该日之前的工资本院不予支持。如原告认为其在被告成立前提供了劳务，可另行向接受其劳务的一方主张劳务费。 三、关于未签订劳动合同一倍工资的问题。因双方在2018年1月30日至2018年4月30日期间已经建立事实劳动关系，但未签订劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一款规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定：“用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同”。故被告应支付原告未签订劳动合同的一倍工资28000元（14000元×2个月）。 四、关于双方劳动关系是否解除。原告称其于2018年5月7日以被告不签订书面劳动合同及不购买社保保险向被告提出解除劳动关系。因被告未出庭陈述其观点，被告的店面已经关闭，原告亦不再为被告提供劳动，本院根据本案情况，认定原告与被告协商一致解除劳动合同。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条的规定，用人单位与劳动者协商一致解除劳动关系的，用人单位应向劳动者支付经济补偿金，故被告应支付原告解除劳动关系经济补偿金7000元(14000元∕月×0.5个月)。 五、关于业务提成的问题。原告对自己提出的主张，有责任提供证据。原告主张其享有业务提成12000元，应承担举证责任，在原告未能举证证明或者有证据证明用人单位掌握其有业务提成事实的证据的情况下，本院对原告要求被告支付有业务提成12000元的诉讼请求，不予支持。 六、关于法定节假日、休息日加班工资问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条的规定，劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。原告主张法定节假日加班工资，原告应就是否存在加班承担举证责任，在原告未能举证证明有加班的事实的存在或者有证据证明用人单位掌握加班事实的证据的情况下，本院对原告要求被告支付法定节假日、休息日的加班工资的诉讼请求，不予支持。 综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，的规定，判决如下： 一、原告汤敏与被告柳州市莱富纳通美容服务有限公司于2018年1月30日至2018年4月30日存在劳动关系。 二、被告柳州市莱富纳通美容服务有限公司向原告汤敏支付工资28000元。 三、被告柳州市莱富纳通美容服务有限公司向原告汤敏支付未签订劳动合同的一倍工资28000元。 四、被告柳州市莱富纳通美容服务有限公司向原告汤敏支付解除劳动关系经济补偿金7000元。 五、驳回原告汤敏的其他诉讼请求。 案件受理费10元（原告已预交），由原告汤敏负担6元，被告柳州市莱富纳通美容服务有限公司负担4元。 上述义务，义务人应于本判决生效之日起十五日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定履行期间的最后一日起二年内，向本院申请执行。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广西壮族自治区柳州市中级人民法院。 审 判 长  杨美艳 人民陪审员  何 丽 人民陪审员  金 露 二〇一九年九月九日 代书 记员  韦倩倩