文书内容重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书(2019)渝02民终2749号上诉人（原审被告）：彭方莉烟花爆竹门市部，住所地湖北省利川市东城杨柳村****。经营者:彭方莉，女，1970年10月22日出生，汉族，住湖北省利川市。委托诉讼代理人:陈高耀，湖北省利川市忠路法律服务所法律服务工作者。被上诉人（原审原告）：杨其保,男,1957年10月13日出生,汉族,住重庆市云阳县。委托诉讼代理人:陈德均、张珍辉，重庆贞枰律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：利川市新鹏花炮销售有限公司,,住所地湖北省利川市元堡乡汉庙村**法定代表人：张谦，总经理。委托诉讼代理人：李勇，湖北施州律师事务所律师。上诉人彭方莉烟花爆竹门市部因与被上诉人杨其保、利川市新鹏花炮销售有限公司产品销售责任纠纷一案，不服重庆市奉节县人民法院（2018）渝0236民初3571号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月28日立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。彭方莉烟花爆竹门市部上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判上诉人不承担赔偿责任或者发回重审；2.一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实与理由：1.一审认定事实错误。一审认定杨其保所受到的伤害是彭方莉烟花爆竹门市部所销售的礼炮造成的缺乏依据，也没有证据证明礼炮存在产品缺陷。2.杨其保受伤后到奉节县兴隆镇卫生院进行治疗，该院存在延误治疗、不当治疗的过失，应当追加兴隆镇卫生院为本案第三人参与诉讼。杨其保二审辩称，杨其保是被礼炮突然整箱炸裂导致受伤，并有当场证人予以证实，杨其保没有过错。该烟花爆竹购买于彭方莉烟花爆竹门市部。杨其保受伤后到奉节县兴隆镇卫生院进行治疗，上诉人没有证据证明兴隆镇卫生院存在医疗过错，与本案没有关联性。请求驳回上诉人的上诉请求，维持一审判决。利川市新鹏花炮销售有限公司二审辩称，杨其保受伤与利川市新鹏花炮销售有限公司无关，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持一审判决。杨其保向一审法院提出诉讼请求：1.判令利川市新鹏花炮销售有限公司、彭方莉烟花爆竹门市部连带赔偿杨其保医疗费187634.68元、护理费5800元、误工费9600元、住院伙食补助费2900元、残疾赔偿金126126.57元（其中被扶养人生活费3793.17元）、精神损害抚慰金6000元、营养费2000元、交通费1000元、残疾辅助器具费128元、药品费10530元、鉴定检查费924元，合计352643.25元；2.判令利川市新鹏花炮销售有限公司、彭方莉烟花爆竹门市部承担杨其保委托重庆市奉节县司法鉴定所对原告所受伤残等级进行鉴定的鉴定费用2200元；3.案件受理费由利川市新鹏花炮销售有限公司、彭方莉烟花爆竹门市部承担。一审法院认定事实：杨其保为城镇户口，其母亲贺德芝现年89岁，膝下有6名子女。2018年3月20日，杨其保因彭方莉烟花爆竹门市部销售的礼炮在正常操作进行燃放时因礼炮存在缺陷而整箱炸裂，因躲避不及被乱炸的礼炮击中左小腿受伤，杨其保在受伤后先后转入兴隆镇卫生院、重庆三峡中心医院、重庆公共卫生医疗救治中心、重庆医科大学附属第一医院进行急救及住院治疗，共计住院58天，总医疗费用187634.53元，其中基本医疗保险支付761.49元。在一审诉前杨其保委托重庆市奉节县司法鉴定所对原告所受伤残等级进行鉴定，其鉴定费用为2200元，鉴定意见为杨其保为八级伤残，在一审诉讼过程中彭方莉烟花爆竹门市部申请重新鉴定，后由一审法院委托西政司法鉴定中心于2018年11月22日进行鉴定，鉴定意见为杨其保为九级伤残，在重新鉴定过程中花费鉴定检查费924元，鉴定费1400元。一审法院认为，因产品存在缺陷造成人身、财产损害的，受害人可以向产品生产者或产品销售者要求赔偿。彭方莉烟花爆竹门市部所出售的礼炮存在安全缺陷，造成杨其保人身损害，因此彭方莉烟花爆竹门市部依法应当承担赔偿责任，而且根据一般生活常识以及杨其保并不具备专业的医疗知识，杨其保在受伤后根据自身伤情进行合理治疗，其行为不存在故意或者重大过失，因此杨其保对其所受损害没有过错。杨其保及彭方莉烟花爆竹门市部未提供足够证据证明涉案礼炮是在利川市新鹏花炮销售有限公司所购买，利川市新鹏花炮销售有限公司陈述其未向彭方莉烟花爆竹门市部出售礼炮，故案件现有证据不能证明利川市新鹏花炮销售有限公司为彭方莉烟花爆竹门市部的供货者。杨其保要求彭方莉烟花爆竹门市部、利川市新鹏花炮销售有限公司承担连带赔偿责任，即使认定利川市新鹏花炮销售有限公司为礼炮供货者，要求其与彭方莉烟花爆竹门市部承担连带责任亦无法律依据，而法律规定承担连带责任应由法律规定或者当事人事先约定，因此，杨其保要求利川市新鹏花炮销售有限公司承担连带赔偿责任的诉讼请求不予支持。综上所述，杨其保所主张的损失费用如下：1.医疗费用，扣除基本医疗保险支付部分共计186873.04元，根据杨其保所提供的医疗费发票计算得出；2.残疾赔偿金122333.4元，杨其保属于城镇户口，残疾赔偿金按照城镇标准计算。以定残日为起算点，其残疾赔偿金为122333.4元（32193元/年×19年×20%=122333.4），符合法律规定，应予支持；被抚养人生活费3793.17元，杨其保的母亲现年89岁，共有6名子女，丧失劳动能力且无其他生活来源，属于城镇户口，故被抚养人生活费按照城镇标准计算，其被抚养人生活费为3793.17元（22759元/年×5年÷6人×20%=3793.17），符合法律规定，应予支持。残疾赔偿金共计126126.57元。3.精神损害抚慰金，杨其保在本案中受伤，身体及精神遭受损害，结合过错程度、过错行为、给杨其保造成九级伤残的后果，酌定精神损害抚慰金5000元；4.误工费，杨其保在事发时已年满60周岁，达到法定退休年龄，且并未提供证据证明其存在相应收入，故杨其保的误工费不予支持；5.护理费5800元，根据重庆医科大学附属第一医院住院病历，杨其保住院58天,护理费共计5800元（100元/天×1人×58天=5800），符合法律规定，予以支持；6.住院伙食补助2900元，根据重庆医科大学附属第一医院住院病历，杨其保住院58天,护理费共计2900元（50元/天×58天=2900），符合法律规定，予以支持；7.交通费，根据杨其保提供的病历资料，存在多次转院的情况，酌定交通费为600元，超出部分不予支持；8.营养费，杨其保所就诊的医院的医嘱中未嘱咐其加强营养，不予支持；9.残疾辅助器具128元，杨其保因腿部受伤需要使用相应残疾辅助器具，予以支持；10.后续药品费用，杨其保所购买的药品种类与重庆医科大学附属第一医院医嘱不符，不予支持；11.杨其保委托重庆市奉节县司法鉴定所对杨其保所受伤残等级进行鉴定的鉴定费用2200元，因一审诉中委托重新鉴定改变了原鉴定结论而未被采用，其鉴定费用由杨其保自行承担，不予支持。重新鉴定检查费924元与重新鉴定费1400元是在诉讼过程中产生的鉴定费用，计入诉讼费用；据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十三条第一款，《中华人民共和国产品质量法》第四十二条、第四十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条之规定，判决：一、彭方莉烟花爆竹门市部于判决生效之日起10日内赔偿杨其保医疗费186873.04元、残疾赔偿金126126.57元、精神损害抚慰金5000元、护理费5800元、住院伙食补助费2900元、交通费600元、残疾辅助器具费128元，合计327427.61元；二、驳回杨其保的其他诉讼请求。二审中，杨其保提交了利川市安全生产监督管理局2017年第1号公告，拟证明彭方莉烟花爆竹门市部取得了烟花爆竹经营（零售）许可证，时间是2017年9月9日至2019年9月8日，销售CD级烟花爆竹。彭方莉烟花爆竹门市部、利川市新鹏花炮销售有限公司对上述证据质证认为，均无异议。其余案件事实与一审查明的一致，本院对一审查明的案件事实予以确认。本院认为，本案的争议焦点是：1.杨其保是否因彭方莉烟花爆竹门市部所销售的烟花爆竹而受伤，该烟花爆竹是否存在质量缺陷；2.一审是否漏列了奉节县兴隆镇卫生院。一、关于杨其保是否因彭方莉烟花爆竹门市部所销售的烟花爆竹而受伤，该烟花爆竹是否存在质量缺陷的问题。《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第一款“对负有举证证明责任的当事人提供的证据，人民法院经审查并结合相关事实，确信待证事实的存在具有高度可能性的，应当认定该事实存在。”本案中，第一，从利川市安全生产监督管理局2017年第1号公告看，彭方莉烟花爆竹门市部具有销售烟花爆竹的许可证；第二，从邓某1的证言看，是邓某1电话联系彭芳莉的丈夫熊玉洪购买的烟花，事发后彭芳莉给邓某1转账3000元；第三，从彭芳莉在一审庭审中的陈述看，彭芳莉认可邓某1的陈述，并自认发送出去礼炮并由邓某1事后补充支付货款；第四，从李某1的证言看，事发当时只是燃放了请邓某1购买的烟花礼炮，杨其保距离烟花70-80米远；第五，从重庆市奉节县龙桥土家族乡金龙村村民委员会关于杨其保被礼炮炸伤的情况说明看，礼炮忽然整箱同时炸裂，并拍摄了礼炮炸裂后的残留物；第六，从一、二审中的证据看，彭方莉烟花爆竹门市部对涉案的礼炮并没有提供合格证明。综合上述证据分析，杨其保是因彭方莉烟花爆竹门市部售卖的缺陷烟花爆竹而受伤具有高度的可能性。一审认定杨其保被炸伤的烟花爆竹是彭方莉烟花爆竹门市部售出并存在安全缺陷导致杨其保受伤并无不当。第二◊关于一审是否漏列了奉节县兴隆镇卫生院的问题。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。”本案中，彭方莉烟花爆竹门市部提出杨其保受伤后到奉节县兴隆镇卫生院进行治疗，因兴隆镇卫生院治疗存在过错导致杨其保病情加重，但是从一、二审诉讼中，彭方莉烟花爆竹门市部并未举示证据证明兴隆镇卫生院存在诊疗行为不规范、不及时、不彻底等医疗过失行为导致杨其保伤情加重、恶化，应当由彭方莉烟花爆竹门市部承担不利的法律后果。故，彭方莉烟花爆竹门市部请求奉节县兴隆镇卫生院作为本案当事人的请求缺乏依据，不予支持。综上所述，上诉人彭方莉烟花爆竹门市部的上诉理由缺乏事实和法律依据，本院不予支持。一审认定事实清楚，程序合法，应予维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2561.29元，由彭方莉烟花爆竹门市部负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄能萍审 判 员 盛建华审 判 员 李遇贵二〇一九年九月二十六日法官助理 王 高书 记 员 李 蕾