西安市莲湖区人民法院民事判决书 （2019）陕0104民初6607号原告：西安荣辰商贸有限公司，住所地西安市。法定代表人：何煜，该公司总经理。委托诉讼代理人： 田玉，女，1995年5月25日出生，汉族，住陕西省咸阳市淳化县，系该公司员工。被告:于春永，男，1969年10月11日出生，汉族，住西安市新城区。委托诉讼代理人：郭琳娜，女，1980年12月27日出生，汉族，住西安市新城区。原告西安荣辰商贸有限公司与被告于春永劳动争议一案，本院于2019年7月11日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告西安荣辰商贸有限公司之委托诉讼代理人田玉、被告于春永及其委托诉讼代理人郭琳娜均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告西安荣辰商贸有限公司向本院提出诉讼请求：1、原告不向被告支付违法解除劳动关系赔偿金47000元；2、原告不向被告支付未休年休假工资4862元。本案诉讼费由被告承担。事实与理由：西安市莲湖区XX会所作的莲劳人仲案字（2018）第704号裁决书认定事实不请，适用法律不当。该裁决书仅以被告的陈述认定原告违法解除劳动合同，未有其他有效证据予以证明，在事实上认定不清。另外，劳动合同法对违法解除劳动合同有明确的规定，西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会在未有有效证据基础上，错误适用法律，原告不应向被告支付违法解除劳动关系赔偿金,被告要求其中40天未休带薪年休假工资已过《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定的时效。为维护原告的合法权益，现依法提起诉讼，请贵院依法裁判。被告于春永辩称，一、“请求法院判决原告不向被告支付违法解除劳动关系的赔偿金47000元”诉求不成立。2017年11月下旬，部门经理刘某甲以被告三个月业绩不好，且被告本人口吃为由，口头告知荣辰公司已经不再雇佣被告，工资也不再发放。被告与刘某乙发生争论，刘某乙随后要求被告立即离开公司。自被告2007年12月入职荣辰公司以来，荣辰公司一直未按《劳动合同法》的规定与被告签署劳动合同，也未给被告办理社会保险，也未给被告任何年休假。被告在职近10年的时间内，公司给被告的薪资发放一直都是通过现金领取的方式发放工资。如此不遵守国家《劳动合同法》、《社会保险法》、《税法》的公司，在辞退员工时，肯定不会发出书面《解除劳动合同通知书》。员工作为弱势群体也没有任何渠道可能获取到书面的《解除劳动合同通知书》。原告现以被告“未有其他有效证据予以证明”为由提出诉讼，无任何事实与法律依据。莲湖区仲裁庭审时，原告辩称：申请人与被申请人不存在劳动关系，双方未签订合同，申请人也没有提供可以存在劳动关系的证明；双方不存在劳动关系。申请人第二项至第五项诉请没有支付依据。从原告在劳动仲裁庭审时的辩称，也可判断原告在被告工作期间没有出具过任何可以证明劳动关系的证明，而且被告为了达到规避《劳动法》、《社会保险法》、《税法》等国家法律法规中要求用人单位应该遵守相关义务的目的，自始自终没有也不会向被告出具书面的《解除劳动合同通知书》。相反，原告以被告业绩不好甚至以口吃这样侮辱性的言语强迫被告离开公司。原告的行为已经严重侵害了被告的利益，性质及其恶劣。《劳动合同法》规定，企业未与员工签订劳动合同的，视为签订无固定期限劳动合同。用人单位与劳动者解除劳动关系，没有任何合法理由，也没有支付经济补偿，劳动者不存在《劳动合同法》三十九条规定的情形，可以认定该用人单位行为属于《劳动合同法》八十七条规定的违法解除劳动合同的情形，应该支付赔偿金。综上，根据民事诉讼法“谁主张，谁举证”的原则，被告关于原告违法解除劳动关系的事实已经尽到了举证责任，至于原告认为其不存在违法解除劳动关系，请原告向法庭提供其合法解除劳动关系的证据，否则不利后果应由原告承担。二、“请求法院判决原告不向被告支付未休年休假的工资4862元”诉求不成立。《职工带薪年休假条例》中规定，职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假。职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。用人单位应按照生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工休年休假，劳动者是否享受带薪年休假，应由用人单位承担举证义务。三、本案诉讼费由原告承担。原告围绕其诉讼请求依法提交以下证据：证据1、西安荣辰商贸有限公司（招商部）工资条。证明被告离职前工资的发放情况。证据 2、仲裁裁决书。证明经过劳动仲裁前置程序。被告对原告提供的证据质证意见为：对证据1、真实性无异议。对证据2、真实性、证明目的认可。被告提交以下证据：证据1、离职证明。证明原、被告之间的劳动关系以及被告的入职和离职时间。证据2、工作证。证明原、被告之间的劳动关系。证据3、13份工资明细表。证明被告的工资情况，被告的工资是现金发放。证据4、录音。证明原告违法解除劳动合同，未给被告缴纳社会保险。原告对被告提供的证据质证意见为：对证据1、2、3、真实性认可。对证据4、真实性认可，证明目的不予认可。仅从录音内容来说，不能证明原告违法解除劳动合同。原、被告对对方的证据分别了发表质证意见并就案件事实进行了陈述，结合庭审，本院认定事实如下：2007年12月，被告于春永入职原告西安荣辰商贸有限公司，双方建立劳动关系，被告工作岗位是商场主管，主要负责商场安全维护和收费等工作，月工资一直是现金发放，双方未签订书面劳动合同。后因被告的工作岗位被撤销，原告安排被告到其公司法定代表人何煜名下的西安怡康医药连锁有限公司开发部上班。工作大约3个月后，2017年11月21日，原告公司以被告工作没有业绩为由，口头通知被告公司决定与其解除劳动关系。被告当天离职，原告将被告的工资发放到11月21日，被告离职前12个月月平均工资为2350元，被告在职期间，原告未给被告缴纳各项社会保险。2018年10月23日,被告于春永向西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1、确认申请人于春永与被申请人西安荣辰商贸有限公司之间存在事实劳动关系；2、被申请人西安荣辰商贸有限公司向申请人于春永支付2008年1月至11月期间的双倍工资35860元；3、被申请人西安荣辰商贸有限公司向申请人于春永支付违法解除劳动关系的赔偿金47000元；4、被申请人西安荣辰商贸有限公司为申请人于春永补缴2007年12月至2017年11月期间的社会保险（养老保险、医疗保险、生育保险、工伤保险、失业保险）；5、被申请人西安荣辰商贸有限公司向申请人于春永支付未休年休假的工资报酬4862元。2019年6月12日，西安市莲湖区劳动人事争议仲裁委员会作出莲劳人仲案字（2018）第704号仲裁裁决书，裁决：1、依法确认申请人于春永与被申请人西安荣辰商贸有限公司2007年12月至2017年11月期间存在事实劳动关系；2、被申请人西安荣辰商贸有限公司自本裁决生效后五日内向申请人于春永支付违法解除劳动关系的赔偿金47000元；3、被申请人西安荣辰商贸有限公司自本裁决生效后十五日内为申请人于春永办理缴纳2007年12月至2017年11月的养老保险、医疗保险、工伤保险、生育保险、失业保险（具体补缴的数额以社会保险经办机构核准的数额为准，申请人与被申请人分别承担其应缴部分）；4、被申请人西安荣辰商贸有限公司自本裁决生效后五日内支付申请人于春永未休年休假的工资报酬4862元；5、驳回申请人于春永其他仲裁请求。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十条第二项规定“有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同：（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；”原告西安荣辰商贸有限公司诉称被告于春永不能胜任本职工作决定与其解除劳动关系，但不能当庭举证证明由于被告不能胜任工作，公司对被告进行了培训或者调整工作岗位被告仍不能胜任工作，就径直解除与被告的劳动关系，显然违反了上述法律规定，应依法支付被告违法解除劳动关系赔偿金47000元。申请劳动仲裁的时效为一年，被告在职期间，原告未安排被告休带薪年休假，也未支付未休带薪年休假工资，原告应依法支付被告2015年12月1日至2017年11月21日年度的未休带薪年休假工资共计1944.9元，被告要求其余未休带薪年休假工资部分已超过一年的仲裁申请期限，不予支持。仲裁裁决后，原、被告均未对仲裁依法确认被告于春永与原告西安荣辰商贸有限公司2007年12月至2017年11月期间存在事实劳动关系及驳回被告要求原告支付被告未签订书面劳动合同双倍工资35860元等请求提起诉讼，应视为双方对上述仲裁事项的认可，本院确认原、被告之间自2007年12月起至2017年11月21日期间存在劳动关系。被告要求原告补缴2007年12月至2017年11月期间的社会保险之请求，不属于人民法院劳动争议案件受案范围，不予处理。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十条第二项、第八十七条、《职工带薪年休假条例》第三条、第五条、《企业职工带薪年休假实施办法》第三条、第五条、第十二条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，判决如下：一、原告西安荣辰商贸有限公司与被告于春永之间自2007年12月起至2017年11月21日止期间存在劳动关系；二、原告西安荣辰商贸有限公司于本判决生效后十五日内支付被告于春永违法解除劳动关系赔偿金47000元；三、原告西安荣辰商贸有限公司于本判决生效后十五日内支付被告于春永2015年12月1日至2017年11月21日年度的未休带薪年休假工资共计1944.9元；四、驳回被告于春永其余请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。  案件受理费10元（原告已预交），减半收取计5元，由原告西安荣辰商贸有限公司负担。                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。  审    判    员    宋宏凯 二Ο一九年九月十八日 书    记    员    王  睿 1