湖北省襄阳市襄城区人民法院民 事 判 决 书（2019）鄂0602民初1755号原告：襄阳市农业产业化投资担保有限公司，住所地襄阳市襄城区檀溪路**。法定代表人：段国军，该公司董事长。委托诉讼代理人：聂晶，襄阳市农业产业化投资担保有限公司员工。代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：曾艳梅，襄阳市农业产业化投资担保有限公司员工。代理权限：一般代理。被告：湖北龙之宴酒业有限公司，，住所地襄阳市高新区光彩工业园****法定代表人：林振锋，该公司总经理。委托诉讼代理人：张利民，湖北东升律师事务所律师。代理权限：一般代理。被告：襄阳恒基盛世投资有限公司，住，住所地襄阳市襄州区邓城大道**（光彩工业园****）/div>法定代表人：林振锋，该公司总经理。被告：襄阳恒得利商贸有限公司，住所地，住所地襄阳市高新区光彩工业园****iv>法定代表人：林振锋，该公司总经理。被告：林振锋，男，1973年12月28日出生，汉族，住襄阳市高新区。被告：刘苗苗，女，1982年4月22日出生，汉族，住襄阳市高新区。原告襄阳市农业产业化投资担保有限公司（以下简称农担公司）诉被告湖北龙之宴酒业有限公司（以下简称龙之宴公司）、襄阳恒基盛世投资有限公司（以下简称恒基公司）、襄阳恒得利商贸有限公司（以下简称恒得利公司）、林振锋、刘苗苗等追偿权纠纷一案，本院于2019年6月11日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告农担公司的委托诉讼代理人聂晶、曾艳梅，被告龙之宴公司的委托诉讼代理人张利民，被告恒基公司的法定代表人暨被告恒得利公司的法定代表人暨被告林振锋到庭参加了诉讼。被告刘苗苗经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告农担公司向本院提起诉讼请求：1.判令被告龙之宴公司支付原告代偿款787349.17元，并支付原告自2017年2月8日起至代偿款付清之日止的利息损失（含违约金，按年利率24%的标准计算）。2.判令被告恒基公司、恒得利公司、林振锋、刘苗苗对上述债务承担连带清偿责任。3.判令拍卖龙之宴公司抵押的浮动资产，拍卖所得优先偿还上述债务。4.判令本案诉讼费、保全费、公告费等费用由被告承担。事实及理由：被告龙之宴公司通过原告农担公司担保向湖北襄阳农村商业银行股份有限公司申请贷款500万元，原告与龙之宴公司签订了《担保服务协议》。为维护原告农担公司的权益，原告农担公司与被告林振锋、林苗苗签订了《个人最高额保证担保合同》，与被告恒基公司、恒得利公司签订了《单位最高额保证担保合同》，与被告龙之宴公司签订了《浮动资产最高额抵押担保合同》，以上合同约定各被告为原告农担公司与被告龙之宴公司形成的对应金融业务合同项下的所有融资债权承担最高额保证担保、浮动资产抵押担保责任。被登记抵押的浮动资产：龙之宴公司所有的各类白酒，已办理抵押登记、登记编号为：襄动备（2015）132号。由于被告龙之宴公司未能按时偿还该笔贷款本金及利息，由原告农担公司代偿利息共计787349.17元。代偿后，原告即与被告联系沟通，要求清偿代偿款项，但被告至今未予偿还，为维护原告合法权益，特诉至法院。被告龙之宴公司答辩称，第一，被告龙之宴公司向湖北襄阳农村商业银行股份有限公司所贷款的500万元中，有2105500元是被告龙之宴公司按照原告农担公司的指示打入了原告指定的襄阳融农粮油有限责任公司账户，襄阳融农粮油有限责任公司后将此2105500元打入原告账户，故应由原告农担公司偿还此2105500元贷款的本金和利息。第二，被告龙之宴公司的法定代表人先后向原告农担公司付款104512元，因借款中的2105500元系由原告使用，根据核算，被告龙之宴公司不应向原告支付任何款项，且原告应向龙之宴公司付款。第三，原告并无证据证明其替被告龙之宴公司代偿了贷款款项。第四，原告的起诉无任何依据，被告龙之宴公司将保留另行起诉原告农担公司的权利。被告恒基公司、恒得利公司、林振锋答辩称，被告所签订的都是格式合同，签字都是真实的。被告林振锋向原告农担公司转账的10万多元钱应当冲抵本案的借款本金和利息。被告刘苗苗未出庭参加诉讼，在庭后询问笔录中其确认《个人最高额保证合同》上的签字是其本人签的，但是签订合同时，其与被告林振锋已经离婚。经审理查明，2015年10月8日，农担公司（担保人，甲方）与龙之宴公司（被担保人，乙方）签订编号为XNDB[2015]188号的《担保服务协议（最高额担保）》。该《担保服务协议》约定：基于（1）乙方拟在5年内（2015年10月8日至2020年10月8日）连续向银行等金融机构申请贷款并签订一系列借款合同（包括委托贷款、过桥资金贷款），最高余额为人民币1500万元整（连续发生的借款金额、期限及日期以借款合同为准）；（2）甲方同意为乙方依上述借款合同与贷款人形成的债务提供最高额保证担保服务，保证期限为五年即从2015年10月8日至2020年10月8日，并将与贷款人签订《保证合同》。协议项下的索赔：甲方自代偿之日起，向乙方追偿的范围包括但不限于全部代偿款、利息、违约金以及甲方为实现债权而产生的诉讼费、律师费、差旅费等相关费用。就实际发生的代偿金额，甲方除按银行同期贷款利率向乙方收取利息外，还有权按日万分之十的比例向乙方收取违约金，直至债务清偿完毕。担保费及互助金：本合同项下第一次担保总额为500万元，应收担保费总额为人民币10万元，在签订本协议后3日内，乙方一次性全额缴付。乙方应在甲方与银行签订《保证合同》前，向甲方交纳贷款担保总额15%的互助金。互助金存于甲方开立的专用账户，主要用于：1、甲方所有在保客户之间办理担保贷款、过桥资金使用；乙方在担保期间，如在甲方交存有互助金的，可以向甲方申请使用互助金用于过桥；2、在乙方逾期未偿还或未足额偿还借款时的下列支付款项：（1）清偿乙方尚欠的借款本息；（2）清偿甲方为乙方承担的代偿债务；（3）支付借款合同及本协议书项下的违约金、赔偿金；（4）支付甲方实现债权产生的包括但不限于诉讼费、律师费、差旅费等相关费用；3、为承担连带保证责任的其他债务人清偿债务。互助金不足以清偿上述款项的，乙方必须以其他全部资产继续清偿。本合同的附件包括但不限于：《个人最高额保证担保合同》（编号：XNDB[2015]个保字第188号）、《单位最高额保证担保合同》（编号：XNDB[2015]单位保字第188-1号）、《单位最高额保证担保合同》（编号：XNDB[2015]单位保字第188-2号）、《浮动资产最高额抵押担保合同》（编号：XNDB[2015]浮资抵字第188号），本合同附件与本合同具有同等法律效力。同日，农担公司与本案各被告签订了《担保服务协议（最高额担保）》的合同附件。合同附件之一：农担公司（债权人，甲方）与林振锋、刘苗苗（保证人、乙方）、龙之宴公司（债务人）三方签订《个人最高额保证担保合同》（编号：XNDB[2015]个保字第188号）。保证担保的主债权为甲方依对应金融业务合同享有的对于债务人的融资债权，融资最高余额为人民币1500万元。保证方式为不可撤销之连带责任保证。合同期间及保证期间：乙方自愿为甲方自2015年10月8日至2020年10月8日期间内形成的对应融资业务合同项下的所有融资债权提供最高额保证担保，担保最高余额为人民币1500万元。保证担保责任的期间为：从对应融资业务合同项下全部主债务履行期届满之日起三年。保证担保范围：1、甲方依对应融资业务合同向债务人支付（或代偿）的全部融资余额（包括但不限于借款本金、利息、复利、违约金、损害赔偿金、代偿金和实现债权的费用等）；2、甲方为收回融资而产生的费用，包括但不限于诉讼费、律师代理费、咨询费、差旅费、公证费等。特别约定：只要在本条约定的期间内甲方与债务人签订了融资业务合同，乙方就自动为对应融资业务合同项下甲方的债权在最高余额内承担保证责任，甲、乙双方无须逐笔办理保证担保手续。乙方承诺，即使债务人（或第三人）向甲方提供了其他任何形式的担保的，乙方仍愿就所担保的全部债务先于其他担保方式履行保证责任，清偿所有债务。乙方应于对应融资业务合同项下的主债务应清偿之日，无条件替债务人向甲方清偿全部债务，逾期就应清偿金额按日万分之十的比例向甲方支付违约金，直至全部债务清偿完毕之日止。合同附件之二、三：农担公司（债权人，甲方）与恒基公司（保证人、乙方）、龙之宴公司（债务人）三方签订《单位最高额保证担保合同》（编号：XNDB[2015]单位保字第188-1号）；农担公司（债权人，甲方）与恒得利公司（保证人、乙方）、龙之宴公司（债务人）三方签订《单位最高额保证担保合同》（编号：XNDB[2015]单位保字第188-2号）。保证担保的主债权为甲方依对应金融业务合同享有的对于债务人的融资债权，融资最高余额为人民币1500万元。保证方式为不可撤销之连带责任保证。合同期间及保证期间：乙方自愿为甲方自2015年10月8日至2020年10月8日期间内形成的对应融资业务合同项下的所有融资债权提供最高额保证担保，担保最高余额为人民币1500万元。保证担保责任的期间为：从对应融资业务合同项下全部主债务履行期届满之日起三年。保证担保范围：1、甲方依对应融资业务合同向债务人应向甲方清偿的全部债务（包括但不限于债务本金、利息、复利、罚息、违约金、代偿金、损害赔偿金等各项费用）；2、甲方为实现上述权益而产生的费用，包括但不限于诉讼费、律师代理费、执行费、评估费、拍卖费、公证费、公告费、咨询费、差旅费等。特别约定：只要在本条约定的期间内甲方与债务人签订了融资业务合同，乙方就自动为对应融资业务合同项下甲方的债权在最高余额内承担保证责任，甲、乙双方无须逐笔办理保证担保手续。乙方承诺，即使债务人（或第三人）向甲方提供了其他任何形式的担保的，乙方仍愿就所担保的全部债务先于其他担保方式履行保证责任，清偿所有债务。乙方应于对应融资业务合同项下的主债务应清偿之日起，无条件替债务人向甲方清偿全部债务，逾期就按应清偿金额按日万分之十的比例向甲方支付违约金，直至全部债务清偿完毕之日止。在本合同有效期内，非经甲方同意，乙方不得以任何方式处置包括但不限于房地产、机器设备、汽车以及对外债权在内的企业重大资产。甲方同意处置的，乙方应将所得价款提存至甲方指定账户（该账户可由双方共同监控）或双方约定的第三人。乙方擅自私下处置或拒绝提存的，甲方有权从该行为发生之日直至该行为实际纠正之日，就所得价款按日万分之十的比例，向乙方追究违约金并可采取诉讼方式实现上述权利而不受主债权是否到期的时间限制，乙方对此没有任何异议。合同附件之四：农担公司（甲方）与龙之宴公司（乙方、债务人、抵押人）签订《浮动资产最高额抵押担保合同》（编号：XNDB[2015]浮资抵字第188号）。保证担保的主债权为甲方依对应金融业务合同享有的对于债务人的融资债权，融资最高余额为人民币1500万元。担保期间与额度：乙方自愿以其合法拥有的浮动资产作抵押财产，为甲方自2015年10月8日至2020年10月8日期间内形成的对应融资业务合同项下的所有融资债权提供最高额保证担保，担保最高余额为人民币1500万元。特别约定：只要在本条约定的期间内甲方与债务人签订了融资业务合同，乙方就自动为对应融资业务合同项下甲方的债权在最高余额内承担保证责任，甲、乙双方无须逐笔办理保证担保手续。担保方式：乙方除以上述抵押物提供抵押担保外，同时，乙方为债务人在最高额范围内的债务承担不可撤销之连带担保责任。抵押物暂作价1000万元人民币，其最终价值以抵押权实现时实际处理抵押物所得净值为准。抵押担保范围：1、对应融资业务合同项下债务人的全部债务（包括但不限于借款本金、代偿金、利息、复利、债务人违约金和贷款人实现债权的费用等）；2、依对应融资业务合同债务人应向甲方支付的利息、罚息、复利、违约金、损害赔偿金等；3、甲方为实现抵押权而产生的费用，包括但不限于诉讼费、律师费、咨询费、抵押物处置费、差旅费、过户费等。2015年10月22日，龙之宴公司就上述浮动抵押资产办理了动产抵押登记手续，编号为襄动备（2015）132。2015年9月21日，龙之宴公司（借款人）与湖北襄阳农村商业银行股份有限公司（以下简称襄阳农商行）（贷款人）签订《流动资金借款合同》（编号：YYB2015-010）。合同约定：龙之宴公司向襄阳农商行借款1000万元，借期12个月，自实际放款日起算，借款首次执行年利率为9.7%，借款发放后，如遇中国人民银行调整同档次贷款基准利率，本合同项下借款期限内借款利率保持不变。借款人未按约定的期限归还借款的，在上述约定利率基础上加收50%罚息。还款方式为分期还款，按月结息，到期还本，结息日为每月20日。2016年4月20日还款100万元，2016年5月20日还款100万元，2016年6月20日还款200万元，2016年7月20日还款200万元，2016年8月20日还款200万元，2016年9月20日还款200万元。第十五条约定，担保方式为：龙之宴公司库存白酒做动产质押担保用信500万元（合同编号：YYB2015最高额质押-006），由制定农商行合作的第三方监管机构对质押物进行监管，并签订三方监管协议；由担保人农担公司担保用信500万元（编号：YYB2015担保042）。2015年10月26日，农担公司（保证人，甲方）与襄阳农商行（债权人，乙方）签订《保证合同》（合同编号：YYB2015担保042）。合同约定甲方所担保的主合同为乙方依据其与龙之宴公司于2015年9月21日签订的主合同（合同名称：流动资金借款合同；编号：YYB2015-010），担保主债权金额和期限依主合同之约定。保证方式为连带责任保证。保证范围为主合同项下全部债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用（包括但不限于律师费、诉讼费）。保证期间为主合同项下的借款期限届满之次日起两年；乙方根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为乙方向借款人通知的还款之次日起两年。2015年10月27日，襄阳农商行向龙之宴公司发放贷款500万元，到期日为2016年9月20日。襄阳农商行发放贷款后，借款人龙之宴公司无法按期足额偿还贷款人借款。2016年11月28日，龙之宴公司（借款人）、襄阳农商行（贷款人）、农担公司（担保人）三方签订了《借款展期协议》（编号：YYB2016展期-004）。协议约定：本协议是于2015年9月21日签订的编号为YYB2015-010的《流动资金借款合同》和编号为YYB2015担保042的《保证合同》的调整和补充。借款合同原借款金额为1000万元，现借款余额为1000万元，其中500万元由农担公司担保。原约定借款到期日和金额为2016年9月20日到期，金额500万元；展期后到期日为2017年9月20日，金额为500万元；原借款利率为年利率9.7%，展期后为年利率9.5%，自展期之日起按新的利率计息，如遇中国人民银行调整利率，按原借款合同约定的利率调整方式调整。第六条约定，担保人自愿继续为借款人承担担保责任，如贷款展期后的到期日超过原抵押或质押财产保险到期日的，借款人及担保人负责抵押、质押财产的续保险手续。同日，农担公司作为保证人与债权人襄阳农商行签订编号为YYB2016担保068的《保证合同》，农担公司作为保证人继续为襄阳农商行与龙之宴公司于2015年9月21日签订的《流动资金借款合同》（编号：YYB2015-010）承担保证担保责任。2017年9月26日，农担公司（保证人，甲方）与襄阳农商行（债权人，乙方）签订《保证合同》（合同编号：YYB2017最高额担保-027）。合同约定甲方所担保的主合同为乙方依据其与龙之宴公司于2015年9月21日签订的主合同（合同名称：流动资金借款合同；编号：YYB2015-010），担保主债权金额和期限依主合同之约定。保证方式为连带责任保证。保证范围为主合同项下全部债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用（包括但不限于律师费、诉讼费）。保证期间为主合同项下的借款期限届满之次日起两年；乙方根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为乙方向借款人通知的还款之次日起两年。2018年9月11日，襄阳农商行（贷款人）、龙之宴公司（借款人、保证人）、农担公司（保证人）三方签订了《协议书》（编号：YYB2018展期-006）。协议约定：本协议是于2015年9月21日签订的编号为YYB2015-010的《流动资金借款合同》的调整和补充。借款合同原借款金额为1000万元，截至本协议签订之日，原借款合同项下借款金额为9713092.01元。原借款合同到期日和金额为2016年9月21日，现延期至2019年9月21日到期。若上述原借款合同项下的借款未在2019年9月21日前结清，自2019年9月21日起直至借款全部结清之日止，在原借款合同约定年利率基础上加收50%罚息。上述保证人同意继续为原借款合同项下主债权承担连带保证责任。保证期间为本协议约定的主债权延期届满之日起两年。保证人的保证范围为：借款本金、利息、罚息以及贷款人实现债权所产生的各项费用等。本协议项下借款按照2019年3月20日偿还48.6万元，到期偿还剩余贷款本息的方式偿还。同日，农担公司（保证人、甲方）与襄阳农商行（债权人、乙方）签订《保证合同》（编号：YYB2018担保-095）。合同约定，甲方所担保的主合同为乙方依据其与龙之宴公司于2015年9月21日签订的合同（合同名称：流动资金借款合同；编号：YYB2015-010），担保主债权金额和期限依主合同之约定。保证方式为连带责任保证。保证范围为主合同项下全部债务本金、利息、罚息、复利、违约金、赔偿金、实现债权的费用和所有其他应付费用（包括但不限于律师费、诉讼费）。保证期间为主合同项下的借款期限届满之次日起三年；乙方根据主合同之约定宣布借款提前到期的，则保证期间为乙方向借款人通知的还款之次日起三年。上述合同签订后，借款人龙之宴公司未按期足额偿还襄阳农商行的借款，导致担保人农担公司为其代偿利息。截至2019年1月28日，农担公司作为担保人替借款人龙之宴公司向襄阳农商行偿还贷款利息人民币787349.17元。其中：2017年2月28日农担公司代偿利息97400元；2017年5月31日农担公司代偿利息19792元；2017年6月30日农担公司代偿利息39584元；2017年7月28日农担公司代偿利息39584元；2017年8月29日农担公司代偿利息39584元；2017年9月29日农担公司代偿利息151537.6元；2017年10月26日农担公司代偿利息20941.37元；2017年11月30日农担公司代偿利息29813.99元；2017年12月28日农担公司代偿利息28852.25元；2018年1月30日农担公司代偿利息29813.99元；2018年2月28日农担公司代偿利息29813.99元；2018年3月27日农担公司代偿利息26928.76元；2018年4月28日农担公司代偿利息29813.99元；2018年5月30日农担公司代偿利息28852.25元；2018年6月28日农担公司代偿利息29813.99元；2018年7月30日农担公司代偿利息28852.25元；2018年10月26日农担公司代偿利息27890.51元；2018年11月26日农担公司代偿利息29813.99元；2018年12月26日农担公司代偿利息28852.25元；2019年1月28日农担公司代偿利息29813.99元；合计代偿利息共计787349.17元。农担公司为龙之宴公司代偿上述贷款利息后，龙之宴公司至今未向农担公司偿还，引起本案诉讼。另，经核实，原告认可2105500元中的1250000元系现金质押，但其中的400000元已退还龙之宴公司，2105500元中的750000元系按15%收取的互助金，2105500元中的104512元系担保服务费，并举出相关凭证。以上事实有《担保服务协议（最高额担保）》（编号为：XNDB[2015]188号）、《个人最高额保证担保合同》（编号：XNDB[2015]个保字第188号）、《单位最高额保证担保合同》（编号：XNDB[2015]单位保字第188-1号）、《单位最高额保证担保合同》（编号：XNDB[2015]单位保字第188-2号）、《浮动资产最高额抵押担保合同》（编号：XNDB[2015]浮资抵字第188号）、《流动资金借款合同》（编号：YYB2015-010）、《保证合同》（合同编号：YYB2015担保042）、《借款展期协议》（编号：YYB2016展期-004）、《保证合同》（编号：YYB2016担保068）、《保证合同》（编号：YYB2017最高额担保-027）、《协议书》（编号：YYB2018展期-006）、《保证合同》（编号：YYB2018担保-095）等合同以及借款凭证、借款偿还凭证、代偿明细、代偿证明等证据在卷佐证。本院认为，依法成立的合同受法律保护。原告与被告龙之宴公司签订的《担保服务协议（最高额担保）》（编号：XNDB[2015]188号），原告与被告林振锋、刘苗苗签订的《个人最高额保证担保合同》（编号：XNDB[2015]个保字第188号），原告与被告恒基公司签订的《单位最高额保证担保合同》（编号：XNDB[2015]单位保字第188-1号），原告与被告恒得利公司签订的《单位最高额保证担保合同》（编号：XNDB[2015]单位保字第188-2号），原告与被告龙之宴公司签订的《浮动资产最高额抵押担保合同》（编号：XNDB[2015]浮资抵字第188号），原告与襄阳农商行签订的《保证合同》（合同编号：YYB2015担保042），龙之宴公司与襄阳农商行签订的《流动资金借款合同》（编号：YYB2015-010），原告与被告龙之宴公司、襄阳农商行签订的《借款展期协议》（编号：YYB2016展期-004），原告与襄阳农商行签订的《保证合同》（编号：YYB2016担保068），原告与襄阳农商行签订的《保证合同》（编号：YYB2017最高额担保-027），原告与襄阳农商行、被告龙之宴公司三方签订的《协议书》（编号：YYB2018展期-006），原告与襄阳农商行签订的《保证合同》（编号：YYB2018担保-095）等合同均系各方当事人真实意思的表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，本院予以确认。合同当事人应诚信履行合同义务。本案中，因被告龙之宴公司未能按期偿还银行借款本金及利息，原告农担公司作为借款保证人，替被告龙之宴公司代偿利息共计787349.17元。被告龙之宴公司辩称其向襄阳农商行所贷款的500万元中，有2105500元是被告龙之宴公司按照原告农担公司的指示打入了原告指定的襄阳融农粮油有限责任公司账户，襄阳融农粮油有限责任公司后将此2105500元打入原告农担公司的账户，故该2105500元贷款的本金和利息本应由原告农担公司偿还，不应由被告承担。经核实，原告农担公司亦认可2105500元中的1250000元系现金质押，但称其中的400000元已退还龙之宴公司，现金质押款现仅存850000元，原告亦认可2105500元中的750000元系按15%收取的互助金，2105500元中的104512元系担保服务费。原告就此举出相关证据，被告无相反证据，故本院对原告的陈述予以采信。本院认为，依据《担保服务协议》约定，互助金主要用于在乙方（龙之宴公司）逾期未偿还或未足额偿还借款时，清偿甲方（农担公司）为乙方承担的代偿债务，故本案中原告应扣除该750000元。现金质押实质为龙之宴公司向原告提供的反担保形式，故本案中亦应抵扣现存的850000元质押款。原告提供被告龙之宴公司向原告出具的两张欠条及被告龙之宴公司向原告转账的凭证，证明被告林振锋向原告转账的104512元系被告龙之宴公司欠付原告的担保服务费，故被告请求还应扣除104512元，本院不予采信。综上，本院认为，被告龙之宴公司支付的750000元互助金以及尚质押于原告公司处的质押款足够抵扣原告代偿款787349.17元，故原告诉请被告还应支付代偿款787349.17元，并支付利息及违约金的请求无事实依据，本院不予支持。被告刘苗苗经本院传票传唤未到庭应诉，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：驳回原告襄阳市农业产业化投资担保有限公司的诉讼请求。案件受理费5837元，由原告襄阳市农业产业化投资担保有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖北省襄阳市中级人民法院。审判员 孙 华二〇一九年九月二日书记员 檀小寅