辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽08民终1911号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地：营口市站**智泉街东1甲4、甲5。负责人：孔繁英，总经理。委托诉讼代理人：张轶，辽宁创越律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张瑞涛，男，1969年12月8日出生，汉族，营口市人，无业，现住营口市鲅鱼圈区。委托诉讼代理人：何延松，男，1972年12月8日出生，满族，辽宁省营口市鲅鱼圈区。原审被告：张有禄，男，1988年8月23日出生，汉族，营口市人，无业，现住营口市鲅鱼圈区。原审被告：孙世成，男，1994年12月9日出生，汉族，盖州市人，无业，现住盖州市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司因与被上诉人张瑞涛及原审被告孙世成、张有禄机动车交通事故责任纠纷一案，不服营口市鲅鱼圈区人民法院（2019）辽0804民初2498号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月2日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司的委托诉讼代理人张轶、被上诉人张瑞涛及其委托诉讼代理人何延松、原审被告孙世成、张有禄到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司上诉请求：1.改判原判决第一项为：上诉人一次性支付被上诉人52,698.05元，即，将原判决上诉人给付数额减少130,749.19元；2.被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。其理由为：一、关于残疾赔偿金。原审判决依据盖州骨科医院法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，认定被上诉人构成二处伤残十级，上诉人认为，认定事实错误。首先，此鉴定为被上诉人单方委托，无法保证公正性；其次，被上诉人尺桡骨为旧伤，鉴定意见未予考虑；再次，鉴定意见在被上诉人体内钢板尚未取出即做鉴定，无法保证鉴定准确性；最后，伤残等级鉴定无依据。上诉人认为，此鉴定意见存在重大瑕疵，不应采信。法院应依据上诉人申请，对被上诉人伤残等级重新委托鉴定，同时对被上诉人原有伤情对鉴定结果参与度进行鉴定。二、关于误工天数。原审判决认定被上诉人误工天数为200天，远超人身损害受伤人员误工损失日评定准则中确定的误工天数，应予改正。三、关于户籍性质和工资标准。上诉人有新证据证明，被上诉人于事故发生时居住小望海三队，以打鱼为业，因此，其工资标准和残疾赔偿金标准应按农村常住居民人均可支配收入13,747元计算。被上诉人于原审中提供的工资证明和居住证明等均系伪造，不应采信。四、关于责任比例。原审判决按40%责任比例确定上诉人赔偿责任，于法无据。被上诉人于事故中承担主要责任，上诉人只应承担30%责任，即二原审被告机动车商业三者险部分各自承担15%赔偿责任。五、原审判决将本应扣除的两份垫付金额2万元，原审判决只扣除1万元，本案应予纠正。综上，原审判决存在错误，应予改判。现上诉于贵院，请依法裁判。被上诉人张瑞涛辩称，我去上诉人公司，上诉人不给我出委托书，鉴定所是国家承认的，我只能自己去委托鉴定。我不是在那打鱼的，我是在饭店切墩的，打鱼是别人说的，这个不算，我自己没说过。原审被告张有禄无答辩意见。原审被告孙世成无答辩意见。张瑞涛向一审法院起诉请求：1、请求法院判令各被告赔偿原告各项损失215,127元；2、被告承担诉讼费、鉴定费等费用。一审法院认定事实：2018年4月12日13时05分，原告张瑞涛驾驶无牌照二轮摩托车在小望海雀湖鸣路口由北向南行驶时，与被告张有禄驾驶辽Ｈ×××**号轻型普通货车由西向东行驶相撞。两车相撞后，辽Ｈ×××**号轻型普通货车又与孙世成停靠路口东南角辽Ｈ×××**号吉普车，远离处银杏树相撞，致三车受损，银杏树折断，张瑞涛受伤。经交警队认定，原告张瑞涛负事故主要责任，被告张有禄负次要责任，被告孙世成负事故次要责任。原告被送至营口经济技术开发区中心医院住院治疗，住院1天，后转至营口经济技术开发区第二人民医院住院治疗，住院48天，花费医疗费55,714.97元。2018年11月2日，经盖州骨科医院法医司法鉴定所鉴定，原告构成10级伤残两处。原告预付鉴定费1,000元。被告平安保险公司申请对原告伤残等级进行重新鉴定，并鉴定伤害对于伤残等级的参与度。另查，经营口市鲅鱼圈区芦屯镇惠民社会居民委员会于2018年12月24日出具证明：原告于2016年9月在惠民小区9-1-601居住至今。经营口经济技术开发区荣春餐厅于2018年4月13日出具《情况说明》：张瑞涛系我荣春饭店员工，从2017年1月1日开始在我店做后厨切墩工作，工资3,500元，2018年4月12日张瑞涛请假回家，后又因为发生意外事故，受伤住院，不能回饭店上班，张瑞涛于2018年4月13日已经辞职不干，我荣春饭店一次性结清张瑞涛工资。再查，肇事车辆辽辽Ｈ×××**号在被告平安保险公司处投保交强险和商业三者险（限额50万元，不计免赔），肇事车辆辽Ｈ×××**号在被告平安保险公司处投保交强险和商业三者险（限额100万元，不计免赔）。被告平安保险公司已为原告在两车交强险限额内支付各1万元。一审法院认为，公民、法人由于过错侵害他人财产、人身权利应当承担民事责任。原告的合理损失首先应由被告平安保险公司在两车交强险限额内赔付，超出交强险限额部分由被告平安保险公司在两车商业三者险限额内各按照20%的比例赔付。原告的合理损失数额包括：1、医疗费55,714.97元；2、伙食补助费2,450元；3、5,635元；4、伤残赔偿金139,972元，原告提供证据证明其工作和住所均在城镇，故按照城镇标准计算，伤残系数考虑原告两个10级伤残，酌定为20%，至于被告提出的重新鉴定，本院不予准予，至于被告提出的旧伤一节，于法无据，本院不予支持；5、误工费19,174.25元，误工标准因原告证据不足，本院按照城镇人均可支配收入标准计算；6、交通费200元；7、精神损害抚慰金酌定3,000元；8、财产损失，考虑到实际损失，酌定为200元；9、二次手术费，未实际发生，本院不予支持；10、残疾器具费，无证据，本院不予支持。上述费用合计226,346.22元，医疗费部分58,164.97元，伤残部分167,981.25元，财产损失200元，应由被告平安保险公司在两车交强险限额内赔付178,181.25元（已扣除垫付数额）,在两车商业三者险限额内赔付15,265.99元，内部份额两车保险平分。判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决生效之日起10日内一次性给付张瑞涛183,447.24元。二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,527元，由原告张瑞涛负担667元，被告张有禄孙世成各负担1,930元。鉴定费1,000元，由原告张瑞涛负担600元，被告张有禄、孙世成各负担200元。本院二审期间，当事人围绕争议事实提交新证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明的事实与原审认定的事实相一致。本院认为，本案肇事车辆均在上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司处投保交强险和商业三者险，投保人与承保人应按照合同约定履行各自的权利义务。上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司已收取保险费用,在保险期间内发生保险事故,上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司应当按照约定履行保险责任。关于上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司上诉称，被上诉人张瑞涛尺桡骨处的十级伤残未予考虑此处骨折旧伤的一节，我国机动车第三者责任强制保险责任的相关立法并未规定在确定机动车第三者责任强制保险责任时应依据受害人体质状况对损害后果的影响作相应扣减,虽然被上诉人张瑞涛的个人体质状况对损害后果的发生具有一定的影响,但这不是侵权责任法等法律受害人体质状况不应属于保险公司在机动车第三者责任强制保险责任赔付范围内的免责事由,故上诉人的上诉请求没有法律依据。关于上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司上诉称，伤残鉴定系被上诉人张瑞涛单方委托，鉴定存在瑕疵一节，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条规定:“一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论,另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的,人民法院应予准许。”本案中,上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司虽对经营口经济技术开发区公安局交通警察大队委托的对于张瑞涛的伤残鉴定意见有异议,但并未提供证据或事实予以证明,故为减轻当事人诉累,结合张瑞涛的伤情,原审采信该鉴定意见书并无不妥。上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司主张鉴定意见不能采信的上诉意见不能成立,本院依法不予支持。上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司提交的查勘报告以证明被上诉人张瑞涛居住小望海三队，从事打鱼工作,但查勘报告及询问笔录的签名捺印不是被上诉人张瑞涛本人签字，且被上诉人张瑞涛对此不予认可,故查勘报告和调查笔录不能证明被上诉人张瑞涛居住小望海三队,从事打鱼工作。原审法院依据被上诉人张瑞涛提供的营口市鲅鱼圈区芦屯镇惠民社会居民委员会出具的证明及营口经济技术开发区荣春餐厅出具的《情况说明》认定被上诉人张瑞涛的居住地及工作来源并无不当。关于被上诉人张瑞涛误工时间问题，结合被上诉人张瑞涛伤情，原审法院经被上诉人张瑞涛的误工期计算至定残前一日并无不当。上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司已为被上诉人在两车交强险限额内支付各10,000元。原审法院在计算赔偿数额时仅扣除10,000元，属计算错误，本院予以调整。综上所述，上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：一、维持营口市鲅鱼圈区人民法院（2019）辽0804民初2498号民事判决第二项（二、驳回被上诉人张瑞涛其他诉讼请求）；二、撤销营口市鲅鱼圈区人民法院（2019）辽0804民初2498号民事判决第一项（一、上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决生效之日起10日内一次性给付张瑞涛183,447.24元）；三、上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司于本判决生效之日起10日内一次性给付被上诉人张瑞涛173,447.24元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费4,527元，由被上诉人张瑞涛负担877元，原审被告张有禄、孙世成各负担1,825元。鉴定费1,000元，由被上诉人张瑞涛负担600元，原审被告张有禄、孙世成各负担200元。二审案件受理费2,915元，由被上诉人张瑞涛负担50元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司营口中心支公司负担2,865元。本判决为终审判决。审判长  陈友战审判员  杨名环审判员  赵 群二〇一九年九月三日法官助理狄荣书记员崔尧