陕西省延安市中级人民法院民事判决书 (2019)陕06民终1837号 上诉人(原审原告)：徐州人之源劳务服务有限公司。法定代表人：陈长波，该公司执行董事。委托诉讼代理人：曹庆明，男，1966年1月28日出生，汉族。被上诉人(原审被告)：樊亮亮，男，1983年6月11日出生，汉族。上诉人徐州人之源劳务服务有限公司因与被上诉人樊亮亮劳动争议纠纷一案，不服陕西省黄陵县人民法院(2019)陕0632民初409号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人徐州人之源劳务服务有限公司的委托诉讼代理人曹庆明、被上诉人樊亮亮到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人徐州人之源劳务服务有限公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销黄陵县人民法院(2019)陕0632民初409号民事判决，发回重审或者依法改判；2、由被上诉人承担上诉费用。事实和理由：一、职工因不满工作调整而解除劳动合同不是支付经济补偿金的法定理由。2019年3月5日，被上诉人因为不服从上诉人的工作调整而提出辞职，我们认为双方并没有在劳动合同中具体约定工作岗位，同时劳动合同中也约定劳动者应当服从用人单位的工作安排。同时，用人单位根据实际对劳动者的工作作出调整，是法律赋予用人单位的权利，劳动者有服从工作安排的义务。被上诉人樊亮亮无故不服从工作安排，违反了劳动合同约定和法定义务，据此提出解除劳动合同，不符合《劳动合同法》第四十六条规定的支付经济补偿金的条件。二、一审判决错误适用《职工带薪年休假条例》。该条例第二条规定：职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。对该规定应理解为：职工连续工作不满1年的，不享受带薪年休假，单位应当从职工连续工作的第二年度内开始安排年休假。该条例第五条规定：单位根据生产、工作的具体情况，并考虑职工本人意愿，统筹安排职工年休假。该规定说明：何时安排职工年休假是单位与职工根据各自意愿并最终由单位统筹安排的。由于被上诉人在上诉人处工作的第二年度内尚未届满，上诉人其剩余时间内尚有足够时间可以安排被上诉人休年休假，因此被上诉人无权要求上诉人支付第二年度的年休假工资。被上诉人樊亮亮辩称，答辩人从未享受过年休假，也未享受过养老社会保险，而且在过节期间上班，单位从未给过三倍工资，由于单位效益不好给我们放了两个月的假。离职的原因是未缴纳养老社会保险，合同上的字是我本人签的，但日期是上诉人自己写的。上诉人徐州人之源劳务服务有限公司向一审法院起诉请求：1、判决原告无须支付被告经济补偿金8586元；2、判决原告无须支付被告年休假工资1973元；3、被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：原告徐州人之源劳务服务有限公司于2015年4初承包陕西省红石崖监狱煤矿食堂、地面卫生及井下的附属工程，2017年5月18日，原、被告签订《劳动合同书》，被告在原告单位从事井下梭车司机岗位。2019年3月5日，原告安排被告从事喷浆工作，被告不同意后离职，并向原告单位上交定位仪、矿灯等劳动工具，其工资发放至2019年2月。2019年4月，经被告申请，黄陵县劳动人事仲裁委员会黄劳仲案字(2019)36号裁决书裁决：1、原告与被告共同到当地养老保险经办机构按规定为被告办理养老保险参保手续，并补交被告在原告单位工作期间（2017年5月22日至2019年3月5日）未缴纳的养老保险费；其缴纳标准、比例及金额均以保险经办机构计算核定数据为准，其中所产生的利息由原告承担。2、原告支付被告解除劳动经济补偿金8586元；3、原告支付被告2018年未休年假工资1973元；4、驳回被告其他申请请求。裁决书第一项为终局裁决，原告对本裁决第二至第四项不服，在法定期限内向本院提起诉讼。另查明，被告樊亮亮离职前12个月平均月工资为4010元，原告仅为被告缴纳工伤保险，其余社会保险均未缴纳。一审法院认为，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，并在解除劳动合同后，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。原告徐州人之源劳务服务有限公司在被告樊亮亮工作期间未依法给其缴纳相应的社保费用的事实清楚，且原告在未与被告樊亮亮协商一致的情况下，擅自变更被告的工作岗位，致使被告樊亮亮离职，被告樊亮亮不存在过错，在其向原告提出解除劳动合同后，原告徐州人之源劳务服务有限公司应当按规定支付被告樊亮亮相应的经济补偿，故对原告徐州人之源劳务服务有限公司主张不支付被告樊亮亮解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，不予支持，被告樊亮亮与原告劳动关系自被告2019年3月5日提出辞职之日起解除，原告应支付被告解除劳动合同经济补偿金8020元(4010元/月×2个月，2017年5月至2019年3月)；被告樊亮亮于2017年5月入职原告单位，截止2019年3月5日，其连续工作已满12个月以上，被告樊亮亮符合享受带薪年休假的前提条件，原告单位未举证被告已享受带薪年休假待遇，应承担举证不利的法律后果，故原告主张不支付被告带薪年休假工资报酬缺乏依据，不予支持；被告樊亮亮2018年应享受的年休假天数，按照其工作满一年后2018的实际工作时间折算应为4天（292天/365天×5天），因其正常工作期间的一倍工资已发，且其离职前12个月平均工资为4010元/月，故被告樊亮亮2018年度未休年休假工资为1475元（4010元/月÷21.75天×4天×200%）。黄陵县劳动人事争议仲裁委员会黄劳仲案字（2019）36号裁决书裁决第一项属终局裁决，原告未在法定期限内向延安市中级人民法院起诉撤销，也未在本次诉讼中主张，视为其对该裁决第一项内容认可，应予履行。综上所述，原告主张不支付被告樊亮亮解除合同经济补偿金、带薪年休假工资之请求不予支持。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、参照《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《人力资源和社会保障部》第四条第十条、第十一条、第十二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：一、驳回原告徐州人之源劳务服务有限公司不支付被告樊亮亮解除劳动合同经济补偿金、未休年休假工资报酬的诉讼请求；二、原告徐州人之源劳务服务有限公司支付被告樊亮亮解除劳动合同经济补偿金8020元；三、原告徐州人之源劳务服务有限公司支付被告樊亮亮未休年休假工资报酬1475元。以上款项合计9495元，原告徐州人之源劳务服务有限公司于本判决生效之日起十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告徐州人之源劳务服务有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，上诉人未给被上诉人缴纳社会保险，被上诉人因此而离职，上诉人理应按照上述法律规定向被上诉人支付经济补偿金。《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、企业、事业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假，职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。本案中，被上诉人于2017年5月入职，符合法律规定的享受年休假的条件，且上诉人亦未提供证据证明被上诉人已经享受过带薪年休假待遇，故上诉人应当依法保证被上诉人年休假的权利，一审法院判决并无不当。综上所述，上诉人徐州人之源劳务服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人徐州人之源劳务服务有限公司负担。本判决为终审判决。   审  判  长   赵正卫审  判  员   冯小炯审  判  员   齐进飞   二〇一九年九月二十日 法  官  助  理      侯丽媛书  记  员   刘云丹1