安徽省六安市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖15民终2157号 上诉人（一审原告）：王正中，男，1991年3月3日出生，汉族，住江苏省涟水县。 委托诉讼代理人：彭鹏，北京中银（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：孙黎明，北京中银（合肥）律师事务所律师。 被上诉人（一审被告）：安徽佛瑞丰新型建材有限公司，住所地安徽省舒城县城关镇合安路，统一社会信用代码91341523695729307P（1-1）。 法定代表人：王萍，该公司董事长。 委托诉讼代理人：韦生斌，该公司员工。 上诉人王正中因与被上诉人安徽佛瑞丰新型建材有限公司（以下简称佛瑞丰公司）劳动争议纠纷一案，不服安徽省舒城县人民法院（2019）皖1523民初1787号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月20日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王正中的委托诉讼代理人孙黎明，被上诉人佛瑞丰公司的委托诉讼代理人韦生斌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 上诉人王正中上诉请求：1、请求撤销一审判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：2017年10月上诉人与佛瑞丰公司并未协议解除劳动关系，佛瑞丰公司系单方违约解除劳动关系。根据劳动合同法的规定佛瑞丰公司单方解除劳动关系应当支付经济赔偿金而非经济补偿金。佛瑞丰公司未完成劳动关系协议解除的举证责任，一审法院认定劳动关系协议解除，明显违法。 佛瑞丰公司辩称，答辩人与上诉人系协议解除劳动关系，一审判决答辩人支付上诉人经济补偿金正确。 王正中向一审法院起诉请求：1、判令被告为原告购买2013年3月至2018年7月的社会保险；2、判令被告向原告补发到2018年7月底工资56330元（5633×10）；3、判令被告向原告支付经济赔偿金61963元（5633×11）；4、判令被告向原告退回保证金4500元；5、判令被告承担诉讼费。事实和理由：原告于2018年9月舒城县劳动仲裁委就被告拖欠原告工资社保等事由向舒城县劳动仲裁委申请劳动仲裁，此后舒城县劳动仲裁委作出了[2018]舒劳人仲案字129号《仲裁裁决书》，《仲裁裁决书》在确认原被告双方存在劳动关系的情况下，对原告的离职时间、离职原因、工资标准等事实认定错误，从而作出了错误的裁决，具体如下：1、本案原告的离职时间为2018年7月底，而非2017年10月；2、原告的工资收入还应包括清理主机的工资每年3万元（平均到每月为2500元）；3、仲裁裁决书在确认是被告口头告知原告离职的情况下，仍裁决经济补偿金而非经济赔偿金错误；4、仲裁裁决书在原告已经提供证据的情况下，漏算了被告拖欠的原告清理主机的工资2万元；5、仲裁裁决书中认可了被告扣除的原告赔偿董书能的12132元明显错误，二者不是同一法律关系，被告无权扣除；6、仲裁裁决书裁决只补缴养老保险明显错误。7、被告欠付原告工资情况并未查清。 一审法院认定事实：未对案件事实予以明确认定。 一审法院认为，用人单位与劳动者的合法权益均应依法受到保护。本案争议的焦点，一、佛瑞丰公司应否为王正中办理社会保险。参加社会保险和缴纳社会保险费是法律规定的用人单位和劳动者须共同承担的法定义务，也是劳动者依法享有的一项权利。只有双方之间存在劳动关系，佛瑞丰公司作为用人单位才须承担前述的法定义务。法律规定建立劳动关系应当订立书面劳动合同，由于双方没有签订书面劳动合同，但从佛瑞丰公司出具的王正中工作证明、荣誉证书、入职保证金及王正中实际从事的属于佛瑞丰公司管理范围内的机修工作，以及佛瑞丰公司按月支付给王正中相应报酬，可以得出，王正中系作为劳动者为用人单位佛瑞丰公司提供劳动并接受管理、取得报酬，双方间的关系符合劳动关系要件。而佛瑞丰公司辩称的双方协议仅为劳务承包关系，但其并没有证据排除双方间存在的劳动关系。因此依据劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（劳社部发12号）的第一条、第二条规定，双方存在劳动关系,且劳动关系应自2013年3月至2017年10月双方解除用工关系期间。该期间佛瑞丰公司应当依法为王正中办理养老、医疗、生育、失业、工伤等社会保险手续并缴纳社会保险费。而鉴于现行法律和政策除养老保险外的其他社会保险没有允许补缴的相关规定，故王正中主张佛瑞丰公司为其办理除养老保险外的其他社会保险的意见，不予支持，即佛瑞丰公司应当为王正中办理前述期间的基本养老保险手续和缴纳社会保险费。二、佛瑞丰公司是否拖欠王正中的工资。王正中在佛瑞丰公司与其他员工发生冲突，并致伤他人。佛瑞丰公司作为用人单位，于发生冲突的次日，为防止矛盾激化，告知王正中离职，王正中也就此离开岗位，双方虽然未履行书面手续，但基于双方原先就没有签订书面合同，此处理方式也符合当时的现实情况，也是佛瑞丰公司不得已所采取的管理措施，可以看出是由佛瑞丰公司提出、王正中同意，双方协商解除用工关系的，即2017年10月14日双方协商解除了劳动关系。而佛瑞丰公司作为用工单位，对于员工间发生冲突受伤赔偿，当然存在着利害关系，佛瑞丰公司结合当地派出所协调双方达成的治安调解协议，于2018年3月6日结算王正中2017年7月至10月工资时扣除12132元替代支付赔偿款，并无不当，应视为支付了王正中工资；另王正中已于2017年10月与佛瑞丰公司解除了劳动关系，其要求佛瑞丰公司补发2017年10月至2018年7月底的工资，并无证据证明。因此，王正中主张佛瑞丰公司拖欠其工资的诉请，无事实依据。三、佛瑞丰公司应否向王正中支付经济赔偿金。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条和第八十七条的规定，用人单位违法解除或终止劳动关系的，用人单位应当以此向劳动者支付经济赔偿金。而本案佛瑞丰公司作为用人单位向王正中劳动者提出解除劳动关系并协商一致解除的，因此，王正中提出佛瑞丰公司支付经济赔偿金的诉请，并不符合法律规定。但基于《中华人民共和国劳动合同法》的第四十六条、第四十七条、第八十五条的规定，用人单位与劳动者协商解除劳动关系的，佛瑞丰公司应当根据王正中在其工作年限，按照每年支付一个月工资计算（超过半年的按一年计算年限），向王正中支付经济补偿金，即仲裁委裁决佛瑞丰公司应当向王正中支付经济补偿金25000元（5个月×5000元/月），符合法律规定，并无不当。四、是否返还保证金。用人单位招用劳动者，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物，佛瑞丰公司收取王正中保证金违反了法律规定，王正中的保证金应予以返还。综上所述，王正中的诉讼请求，予以部分支持。由于本案属于就同一仲裁裁决，双方均提起的民事诉讼，对于王正中在仲裁裁决中的请求支持项，在本案中一并裁判确认【另案为本院（2019）皖1523民初872号民事案件】。至于佛瑞丰公司辩称与王正中不是劳动关系等意见，与事实不符，无法律依据，不予采纳。一审法院依据《中华人民共和国劳动法》第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第九条、第四十六条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国社会保险法》第十条第一款和《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第（一）项，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第十一条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、安徽佛瑞丰新型建材有限公司于本判决生效之日起二十日内到舒城县社会保险事业管理局为王正中办理职工养老保险参保手续，补缴2013年3月至2017年10月期间基本养老保险费，并各自承担的缴纳金额按舒城县社会保险事业管理局核定的缴费标准执行；二、安徽佛瑞丰新型建材有限公司于判决生效之日起十日内一次性支付给王正中解除劳动合同经济补偿25000元；三、安徽佛瑞丰新型建材有限公司于本判决生效之日起十日内退还王正中保证金4500元；四、驳回王正中的其他诉讼请求。案件受理费10元，原被告各负担5元。如未按本判决指定的期间履行给付义务，应依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二审中，各方当事人均未向本院提交新证据，针对一审证据的质证意见亦同一审。 二审审理查明，王正中于2013年3月进入佛瑞丰公司从事机修工作，月工资5000元，同其父亲王立功一起与佛瑞丰公司协议约定年工资总额为110000元。王正中与佛瑞丰公司之间未签订书面劳动合同，佛瑞丰公司也未为王正中参加社会保险。2017年10月13日23时许，王正中与佛瑞丰公司员工董书能发生冲突，造成董书能右眼受伤。冲突发生后，佛瑞丰公司法定代表人担心董书能报复或引发矛盾升级，便口头告知王正中及家人离开公司，王正中自此脱离了工作岗位。2018年2月8日，经舒城县公安局经济技术开发区派出所主持协调，王正中与董书能达成治安调解协议，由王正中支付董书能医疗误工费等计12132元。2018年3月6日，佛瑞丰公司实际转账支付王立功、王正中2017年7月至10月份工资共计21562元，包含王立功工资17477元，扣除王正中赔偿董书能款12132元及借支款1000元后剩余工资款4085元。2018年9月13日，王正中向舒城县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，舒城县劳动人事争议仲裁委员会裁决：1、佛瑞丰公司在本裁决生效之日起二十日内到舒城县社会保险事业管理局为王正中办理职工养老保险参保手续，补缴2013年3月至2017年10月期间基本养老保险费，王正中和佛瑞丰公司各自承担的缴纳金额按舒城县社会保险事业管理局核定的缴费标准执行；2、佛瑞丰公司在本裁决书生效之日起十日内一次性支付给王正中解除劳动合同经济补偿计25000元（5个月×5000元/月）；3、佛瑞丰公司在本裁决书生效之日起十日内退还王正中保证金4500元；4、驳回王正中的其他仲裁请求。王正中不服仲裁裁决，诉至法院。 本院认为，根据二审查明的案件事实和相关法律规定，归纳本案争议焦点为：一、王正中与佛瑞丰公司何时解除的劳动关系；二、佛瑞丰公司是否应当支付王正中经济赔偿金。 针对争议焦点一，经查，2017年10月13日王正中与佛瑞丰公司员工董书能发生纠纷，因担心矛盾冲突升级，佛瑞丰公司于2017年10月14日口头告知王正中离职，王正中对此也未提出异议，并实际离开工作单位。二审中，王正中也未提供2017年10月14日之后仍然在佛瑞丰公司上班的相关证据，可视为佛瑞丰公司提出并与王正中协商一致于2017年10月14日解除了劳动关系。 针对争议焦点二，根据劳动合同法的有关规定经济赔偿金的给付前提是用人单位违法解除劳动合同，案涉劳动合同的解除系双方协商一致解除，一审判决佛瑞丰公司支付王正中经济补偿金适当，应予维持。 综上，上诉人王正中上诉理由不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 一审案件受理费按照一审判决执行；二审案件受理费10元，由上诉人王正中负担。 本判决为终审判决。 审判长  赵应军 审判员  王 芸 审判员  魏 晋 二〇一九年九月九日 书记员  王 超 附：相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。