湖南省郴州市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）湘10刑终414号 原公诉机关湖南省资兴市人民检察院。 上诉人（原审被告人）李胜红，男，1973年10月30日出生，汉族，初中文化，无业，户籍所在地、现住地均为湖南省资兴市。因犯盗窃罪，于2011年1月12日被湖南省资兴市人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金一万元，2012年7月11日被刑满释放。因犯非法持有毒品罪，于2016年9月28日被湖南省郴州市北湖区人民法院法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，2017年6月27日刑满释放。因涉嫌犯抢劫罪、盗窃罪，于2018年10月14日被湖南省资兴市公安局刑事拘留，同年11月17日被依法逮捕。现羁押于湖南省资兴市看所守。 辩护人曹进辉，湖南宇剑律师事务所律师。 湖南省资兴市人民法院审理湖南省资兴市人民检察院指控原审被告人李胜红犯抢劫罪、盗窃罪一案，于2019年7月26日作出（2019）湘1081刑初82号刑事判决。宣判后，李胜红不服，提出上诉。湖南省资兴市人民法院于2019年8月27日将该案全部卷宗材料移送本院，本院于当日受理后，依法组成合议庭，经讯问原审被告人李胜红，查阅原审卷宗及上诉材料，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，一、抢劫罪 2016年10月7日19时许，被告人李胜红窜至资兴市唐洞街道晋宁路社区周源山煤矿家属区3栋18号1单元3楼被害人廖某家中盗窃财物时，恰遇廖某和妻子徐某回家，李胜红便在廖某家中躲藏起来，廖某妻子徐某发现钱包内130余元现金被盗，并以为小偷已走。当晚23时许，徐某感觉不放心便拿起手电筒检查房间，在门口处发现李胜红，李胜红便用随身携带的类似辣椒水的催泪器具对着徐某进行喷射，廖某听到声响后便过来抓住李胜红，李胜红又用催泪器具对着廖某喷射，之后扭打在一起，李胜红又用随身携带的带电击功能的手电筒电击、殴打廖某、徐某夫妇，徐某怕廖某受伤便打开了门，并呼喊救命，李胜红便夺门而逃。扭打中，李胜红的一只鞋子和催泪器具遗落在现场。经检验认定，从案发现场提取的鞋子上的检材与李胜红在共同检见的STR基因座的分型一致（DNA检验、同一认定）。 上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据证实，本院予以确认。 （1）报警案件登记表、受案登记表证实：2016年10月7日23时许，资兴市公安局阳安路派出所接110指令转廖某报警，在唐洞街道晋宁路社区周源山煤矿家属区3栋18号1单元3楼被盗。接警后，民警迅速赶至现场，经了解，系入室盗窃，被盗130多现金人民币，被盗时间是2016年10月7日晚上19时许至20时之间，被盗地点是资兴市新区晋宁路社区周源山家属区3栋18号，嫌疑人不祥、作案方式不祥。嫌疑人被户主发现后欲逃跑，与户主爆发肢体冲突。户主怕出事，让其逃离了现场。 （2）接报案回执证实、受案回执、立案决定书证实：2016年10月9日，资兴市公安局阳安路派出所对廖某财物被抢案立案侦查。 （3）资兴市矿业集团总医院新区门诊证明证实：被害人廖某因腰背扭伤伴随下肢胀痛，于2016年10月10日到资兴市矿业集团总医院新区门诊就诊。 （4）情况说明证实：2016年10月7日晚，在资兴市新区周源山家属区3栋1单元3楼的廖某报被抢劫案，接报后，资兴市公安局刑侦大队技术中队立即赶赴现场进行现场勘验。经勘验，在廖某家室内的卧室、客厅与卧室转角处分别提取到运动鞋一只、全字母说明的疑似罐装辣椒水喷雾器一个。提取后该队将运动鞋送往郴州市公安局刑事科学技术室进行生物成分（DNA）检验鉴定（做出DNA成分概率高），罐装辣椒喷雾器则进行指纹熏显（做出DNA成分几率小，指纹熏显几率大），熏显后见指纹重叠、变形严重，未见有比对价值指纹。因经过熏显，对有关生物成分会造成不同程度的污染和破坏，故未对疑似罐装辣椒水喷雾剂进行生物成分（DNA）送检。 （5）现场勘验资料：2016年10月7日23时55分，资兴市公安局阳安路派出所因廖某发生盗窃转为抢劫案出勘，经现场勘验，案发中心现场位于资兴市新区周源山家属区3栋1单元3楼廖某家，廖家为三室一厅一卫一厨结构住房，铁质防盗门，门锁完好，进门为客厅。在大门口处见一黄色塑料凳子残片。客厅东墙中间位置摆放有凳椅，在凳椅与主卧转角处地面见一墨绿色外壳的，全字母说明的疑似辣椒水喷雾剂（原物提取）。凳椅上见一女士小包，报警人称包内现金被盗。在主卧地面上可见多处黄色塑料碎片，距离南墙300厘米、西墙200厘米处可见一蓝面白底的运动鞋一支（报警人称，为打斗中嫌疑人遗留的）。在次卧地面，距离北墙80厘米、西墙100厘米处，见灰尘足迹。现场余无异常。 （6）提取笔录、受理鉴定登记表、法医物证检验报告、鉴定书、情况说明证实：2018年10月13日14时许，资兴市公安局刑侦大队通过技术手段将被告人李胜红抓获，为进一步核实李胜红的犯罪事实，核查被告人李胜红与案发现场采集的DNA是否一致，该大队民警提取了被告人李胜红的DNA血样。经郴州市公安局物证鉴定所鉴定，郴公物鉴（法物）字[2016]1002号检验报告中的1号检材（犯罪嫌疑人遗留的鞋子一只）中检出STR分型，与被告人李胜红在D8S1179等15个基因座以上的基因型相同，其似然率为6.74×1017，共同检见的STR基因座的分型一致。 （7）证人李某1证言证实：我邻居廖某家2016年10月7日晚23时许，当时我正在家里看电视，还没有睡觉，我听到了我家门外有人在大喊救命，因为我年纪大了，这么晚了比较害怕就没有去查看了。直到他们报警后，我听他们说才知道是他们家里进小偷了。 （8）被害人廖某陈述证实：2016年10月7日晚上19时许，我和我妻子吃完晚饭后出去散步，出门时我将门锁好了。大概过了半个小时我们回家了，来的时候看的门是有点开的，我们就怀疑家里进了小偷，但是那时候我们要搬家了，家里也没有什么贵重物品就没怎么注意。我在客厅内看电视，过了半个小时我妻子去拿包的时候，发现包内少了130多元，我就觉得家里进了小偷，当时我以为小偷已经走了，我就和我妻子去看我卧室柜子的钱被偷了没有，因为我那里有6000元装修款，数了下没有少，就又放回原处了，我和我妻子就回去继续看电视，直到23时许我们两人才回房间睡觉。因为我和妻子是分开睡觉，到23时50分许，我妻子觉得今天家里进了小偷有些不放心，就起床拿手电筒准备检查一下房间，当她走到门口的时候，突然一个陌生男子用一种不知名的药水，对着我妻子喷射，我在隔壁的房间听到声响之后，就立马出来抓住这名陌生男子，这名陌生男子看到我抓住他，就立马用他手中的不知名的药水对我进行喷射，然后又用一种带电的黑色棒子电我抓住他的手臂，等我手松开之后，他就和我扭打在一起。我妻子怕我受伤，所以就将门打开了，这陌生男子看到门开后就立马逃走了，所以我就过来报案。我被盗130多元现金人民币。被盗时间是2016年10月7日晚上19时许至20许之间，被盗地点是资兴市新区晋宁路社区周源山家属区3栋18号。该陌生男子身高165cm左右，年龄大概30岁左右，身白底蓝花衬衣，身材不胖不瘦，脸没有看清，那不知名的药水好像是大蒜和汽油的混合物，具体的我就不清楚了。我当时脚上、手上、头部都有淤青、我妻子的头部有淤青，我和我妻子的眼睛连续两天都很刺痛，第二天我们就到资兴市秀流公园对面矿务局医疗点治疗，打了3天针。我的腰背因为和对方厮打也受了点伤，身体痛了几天。 （9）被害人徐某陈述证实：2016年10月7日晚上7点办左右，我和丈夫吃完饭就出去散步了，8点钟就回家了。我的钱包放在家里的沙发上，发现我的钱包是打开的，里面没有一分钱了，我就到沙发下看了一下也没有。我就和丈夫在家里找了一下，并没有发现家里有人。想起卧室里有个暗柜有6000元钱，就和我丈夫去打开看了一下，这些钱都没少，觉得小偷没有偷到这个钱，我和丈夫就放心，就也没有在家里仔细找了。到了晚上10点钟的时候，我老头子先睡觉了。后来我一直睡不着，起身拿个手电筒去看。我刚起身，就有辣椒水喷到我的眼睛，我的眼睛很痛，睁不开眼，就蹲下了，还大声叫我丈夫，就说家里进了小偷，小偷还没有走。我丈夫听到后就马上起来了，因为我们家的门是从里面用钥匙反锁的，钥匙还插在门上，那个小偷可能也是慌张，一时也没打开。我丈夫就过去拖住那个小偷，那个小偷就用辣椒水喷了我丈夫的头部，两个人就扭打到了一起，还把那个小偷拖到了卧室里，两个人当时都倒在了地上。我心里也很着急，就用手去打小偷，那个小偷就用了一个电棒打我，打起我的手背又痛又麻，痛的我就连忙把手收回去，这时我又听到我丈夫“哎呦”地叫了一声，我觉得是我丈夫也被那个电棒打了，我当时就慌了，我丈夫当时是70多岁了，也怕我丈夫出事，我就出去把门打开了。把门打开后，我就向周围邻居求救，喊“救命”、“救命”!小偷看到我把门打开了，又在呼救，就直接逃跑了。我当时眼睛进了辣椒水，家里也没有开灯，始终没有看到那个小偷的脸。那个小偷从始至终都没有说话，中等身材，穿着一件衬衣，年纪在40岁左右，其他我也记不清了。那个小偷用辣椒水喷了我和我丈夫，还用电击棒打了我和我丈夫，最后就是我丈夫和那个小偷扭打在一起了，我丈夫手上有很多青紫的地方，整个头被喷了很多辣椒水，眼睛被辣椒水喷进去了。我的手背被一个电击棒打得青紫了，眼睛和脸部也被辣椒水喷的很痛，当时我没有去医院治疗，我丈夫去了医院治疗，具体哪个医院我也不记得了。 （10）被告人李胜红的供述与辩解：2016年10月7日在廖某家中发现的鞋子DNA鉴定结果与我的STR基因座的分型一致，我解释不清，我反正没有去过这家，也不知道怎么回事，我对检验报告不承认。 （11）被告人李胜红当庭的供述和辩解：在廖某家偷钱过程中，因主人回来，我躲在中间卧室门后面，找机会逃跑，结果他们一直看电视到很晚。大概晚上10、11点左右，他们准备睡觉，女主人起床用手电筒查看，发现了我，男主人就用椅子把我砸倒在客厅，并殴打我，女主人则开门呼喊，我用辣椒水喷谢器朝他们喷谢，然后逃掉了，当时我掉了一只网状球鞋在现场。我没有殴打他们。 二、盗窃罪 1、2016年7月15日20时许，被告人李胜红窜至资兴市三都镇周源山煤矿4村110号被害人周某家中盗窃财物，恰遇周某和儿子回家，李胜红便夺门而逃，周某便立即追赶，在周某快抓住李胜红时，李胜红便拿出随身携带的带有电击功能的手电筒对着周某挥舞，使周某无法靠近，之后李胜红继续逃窜，追至周源山煤矿广场附近时，正在卖凉粉的周某之妻邓某1闻讯将李胜红扯住，李胜红则用带有电击功能的手电筒朝邓某1电击，使邓某1松手并后退。尔后，周某、邓某1夫妇合力将李胜红抓住，从李胜红身上搜出其家中被盗的现金人民币约1,300元，并扣留了被告人携带的手机、腰带等随身物品，在被害人报警后，李胜红趁周某、邓某1夫妇不注意挣脱逃跑。在逃跑过程中，李胜红将其穿的凉拖鞋和衣服丢落现场。经检验认定，从案发现场提取的储物袋及凉拖鞋上的检材与李胜红在共同检见的STR基因座的分型一致（DNA检验、同一认定）。 上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据证实，本院予以确认。 （1）报警案件登记表证实：2016年7月15日21时许，被害人邓某1向资兴市公安局三都派出所电话报警，在资兴市三都镇周源山煤矿有一个小偷，请民警处警抓小偷。经处警，报警人发现一男子疑似小偷，民警在该片区周围巡逻后未发现报警人描述的小偷。经调查：邓某1家进入了小偷，被盗现金2200元。 （2）立案决定书、接报案回执、在逃人员登记信息表证实：2016年7月26日，资兴市公安局对邓某1家财物被盗案立案侦查。2016年11月13日，资兴市公安局三都派出所将被告人李胜红列为在逃人员。 （3）情况说明、人口详细信息证实：资兴市公安局三都派出所于2016年7月21日证实，该所在办理邓某1家财物被盗案时，民警从受害人邓某1提取一部手机，该手机号码登记的机主信息为被告人李胜红的父亲李某2。 （4）现场勘验资料证实：2016年7月19日9时，资兴市公安局民警到周某家盗窃案现场进行勘验，发现中心现场位于周某家，为二室一厅一卫一厨结构住房，外大门为铁质防盗门，内大门为木门，门锁完好。进门为客厅，在主卧室南墙有一木质衣柜，衣柜内见一棕色女士挎包。报警人称，该挎包内现金被盗。在嫌疑人物品的烟盒子上提取指纹一枚并在嫌疑人遗留物上提取到了DNA。 （5）提取笔录、照片证实：2016年7月15日20时许，资兴市公安局三都派出所辖区发生一起抢劫案，该所民警在邓某1家中提取到嫌疑人的手机一部、钥匙一串、手表一个、装钥匙腰带一个、鞋子一双、拍摄提取物品照片3张。 （6）提取笔录、受理鉴定登记表、法医物证检验报告、鉴定书、情况说明证实：2018年10月13日14时许，资兴市公安局刑侦大队通过技术手段将被告人李胜红抓获，为进一步核实李胜红的犯罪事实，核查被告人李胜红与案发现场采集的DNA是否一致，该大队民警提取了被告人李胜红的DNA血样。经郴州市公安局物证鉴定所鉴定，郴公物鉴（法物）字[2016]916号检验报告中的1号检材（嫌疑人腰部扯下的皮质储物袋）、4号检材（嫌疑人逃跑过程中遗留的凉拖鞋一双）与被告人李胜红在D8S1179等15个基因座以上的基因型相同，其似然率为6.74×1017，共同检见的STR基因座的分型一致。 （7）辨认笔录证实：受害人周某从12张照片中正确辨认出5号照片为被告人李胜红。 （8）证人许某证言证实：李某2、朱桂娇是两口子，他们的二儿子叫李胜红，李某2、朱桂娇都不用电话。 （9）被害人邓某1陈述证实：2016年7月15日20时50分许（我当时在资兴市三都镇周源山煤矿广场门口卖凉粉，突然听见我老公周某在喊:“邓某1抓住他，小偷!”，我看见我老公周某追着一名中年男子朝我跑来.我就向前扯了一下那名中年男子，并对他说:“你干什么？”那名中年男子停了一下，接着他手中挥出一个类似手电筒黑色的物品，我看见一个物品冒出火花，并发出吱吱的响声.我就把手收回来了，同时退了一步，这个中年男子就继续跑，我老公周某继续往前追，我也跟着我老公一起追这个中年男子，等我快到周源山煤矿学校河边时，我老公周某已经在搜这个中年男子的身，并把搜来的钱放进口袋。我担心这个中年男子还拿着我家的银行卡及存折，我又让周某再次对这个中年男子搜了一遍，把这个人身上的手机、手表、金白沙及一些类似钥匙的东西。后来，这个中年男子听到我们报警了，就挣脱我跑掉了。没过多久，派出所的民警就来到了现场。我家总共被盗了现金2200余元,有21张面额100元的，还有一百多块钱零钱，面额是1元、5元的，现在放在我家里进门第二个卧室柜子里的灰色格子包，该包里放有一个小包和一些零钱，小包里放着21张面值100元的人民币。被盗的钱，当时我抓到嫌疑人的时候就从他身上搜出来了，刚好这么多。我老公周某还从嫌疑人身上搜出了一个手机、一串钥匙、一个手表、一个装钥匙的腰带、一包金白沙等其他物品。嫌疑人是一名中年男子，40多岁，操矿务局口音，短头，方形脸，脸部微胖，身高168CM左右，身材偏胖，其他情况我不清楚了。类似手电筒黑色的物品应该是电棒，电棒去哪儿了我不知道，我只是扯这个中年男子时，看见这个中年男子拿出这个电棒，后来我就没有看见了，没有搜到，据我老公周某说这个电棒已经扔到河里去了。我没有被电到，但据我老公周某说，他被这个男子电了下，当时在场的有我老公周某、我儿子、还有一个外号叫猴子的男子。 （10）被害人周某陈述证实：2016年7月15日20时许，我带儿子回家后一起在客厅看电视，看了一会，我儿子回到他自己卧室去玩手机，我就听见我儿子在卧室喊“爸爸，这是谁”，紧接着我就看见一名陌生男子从我儿子卧室出来,我就问那名陌生男子来我家干什么，他说走错门了，说完他就打开门往外面跑，我就立马追了出去。我一边追一边喊走喊抓小偷，我一直追到周源山大马路上，在经过我老婆邓某1店子附近时，我就喊我老婆出来抓小偷。该名男子在跑的过程中将衣服和鞋子都脱了，当我快追到他时，他拿了根电棒出来，发出嗤嗤的声音，电了我一下。我看到他手中拿了电棒，我就不敢靠近他。后来我老婆挡在他前,准备拖住他，他拿起电棒按起嗤嗤响的声音要电我老婆，我老婆怕被电，就松开了。后来我还是抓到他了，我对他说“你把钱给我，我就放你一马”，说完，我就到他身上把我家被盗的钱和他的随身物品都搜了出来，后来，我老婆就报警了，他一听见报警就挣脱我跑了。我家里就是被盗了现金，总共2200余元，有21张面额100元的，还有一百多块钱零钱，面额是1元、5元的，当时我抓到嫌疑人的时候就从他身上搜出来了，刚好这么多，钱是在我家里进门第二个卧室柜子里。从嫌疑人身上我还搜出来了一个手机，一串钥匙、一个手表、一个装钥匙的腰带和一双鞋子。我右手臂被嫌疑人用电棒轻微电击到了，我老婆没有被电到，嫌疑人的电棒我也不知道去哪儿了。嫌疑人是一名中年男子，45岁左右，操普通话口音，平头，脸微胖，身高168CM左右，壮实，黑白相间的短袖，深色长裤，拖鞋。当事我老婆邓某1、我儿子和一个外号叫猴子的男子看到了该嫌疑人。 （11）被告人李胜红供述与辩解：2016年的时候，我在资兴市三都镇周源山煤矿盗窃过一次，具体时间记不清了，是在晚上20时左右，我来到三都周源山煤矿家属区偷东西，看到有一户人家外面的铁门锁着，里面的门打开着，就伸手进入铁门扳动铁门锁就打开门，直接进入那户人家盗窃，在卧室柜内偷了1200-1300元的样子，我正准备离开的时候，这家的男主人带着他儿子进门了，我就趁那家人不注意冲出去了，被这家的男主人发现，那个人就追我，我沿着村里的路跑，这时，有一名中年妇女拉住我，我就拿出一个带点击功能的手电筒吓了那名妇女一下，那名妇女就走开了，这时那家的男主人也赶过来把我抓住，我就把钱还给他们，之后这个男的就从我身上把我身上的一个皮质储物袋扯走了，还有我身上的手表，手机也搜走了。这时候我看到那个妇女喊了很多人过来，我就再次趁他们不注意就逃走了。我没有使用点击手电筒殴打或电击那名中年妇女，只是对着她比划了几下。我被那个男的抓住后，那个男的要我把手电筒丢给他，我就丢给他了，我是丢在地上，后面这个手电筒是怎么处理我就不知道了，这个带电击功能的手电筒是我花了300多元在网上购买的。对现场遗留储物袋及鞋子上DNA检测的检验报告我没有意见。 2、2018年7月30日凌晨，被告人李胜红窜至资兴市晋宁路交警大队对面被害人黄某经营的旺发商行盗窃，用开锁工具将该店卷闸门锁打开，从该店柜台内盗走黄芙蓉王14条、硬蓝芙蓉王3条、红芙蓉王及软中华香烟各1条，并用在店里找到的蛇皮袋将香烟装好带离。几天后李胜红将上述黄芙蓉王、硬蓝芙蓉王香烟卖给了三都镇的龙某，剩余香烟则放在家里。经鉴定，认定硬黄芙蓉王香烟、蓝硬芙蓉王香烟的正常市场交易价格分别为235元/条、325元/条；软中华香烟的正常市场交易价格600元/条、红芙蓉王香烟的正常市场交易价格280元/条。被盗香烟价值人民币5,145元。 上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据证实，本院予以确认。 （1）接报案登记表证实：2018年7月30日7时许，被害人黄某报警，在唐洞街道旺发商行他店里的香烟被盗，接警后，资兴市公安局民警赶至现场，经了解系店内被盗，2018年7月30日黄某早晨醒来后发现店内被盗，被盗13包和天下，1条软中华、6包硬中华、47包硬盒蓝芙蓉王、18包软盒蓝芙蓉王，164包黄芙蓉王，2条精白沙（三代）、红芙蓉王1条、现金1000元，被盗财物总价值9356.88元）。 （2）立案决定书、接报案回执证实：2018年8月1日，资兴市公安局对黄某店内财物被盗案立案调查。 （3）证据保全决定书、现场检查笔录证实：龙某称其开的南杂店二楼的杂物间内应该有前段时间李胜红卖烟给她剩下的烟盒，烟盒编码尾数为“7”,2018年10月14日下午15时许，阳安路派出所民警在资兴市三都镇铁道口龙某的南杂店进行了现场检查，在该店二楼杂物间发现有三条烟盒编码不同（黄色芙蓉王烟盒一个，编码CZYC431081170217,白沙烟精品三代一个，编码CZYC431081102270,金黄色真龙烟盒一个，编码CZYC431081101386。 （4）卷烟配送单、情况说明证实：资兴市公安局阳安路派出所在办案过程中，从龙某经营的南杂店中现场提取到编号为CZYC43108170217的黄芙蓉王烟盒一个，通过对烟草公司调取卷烟销售去向及持有烟草专卖零售许可证核查，该编号香烟系黄某经营的旺发商行从烟草公司进货的香烟。 （5）鉴定聘请书，资兴市价格认证中心资价认定【2019】15号《关于两条香烟的价格认定结论书》证实：软中华香烟的正常市场交易价格600元/条、红芙蓉王香烟的正常市场交易价格280元/条。 （6）现场勘验资料证实：2018年7月30日8时，资兴市公安局民警到资兴市唐洞街道旺发商行出堪，现场发现店门为一卷闸门，门锁处有撬压痕，锁未坏，店内商品摆放有序，未见明显翻动。进门的右手边为收银台，收银台柜内的一抽屉可见硬币若干，面值1角、5角人民币多张（报警人反映放于该处的现金1000余元被盗）。靠墙有一长物品柜，柜内一格可见香烟若干（报警人反映放于此处的高档烟和天下、芙蓉王等品牌烟被盗）。现场室内窗户完好，在现场地面可见一可疑残缺鞋印（加层足迹，拍照提取）。现场其他情况无异常。 （7）证人罗某证言证实：我是看到你们警察在查看现场的时候才知道旁边店铺发生财物被盗事件，我开的是一家早餐店,店子一般晚上21时就会关门,因为第二天我们店早上5点就会开门准备早餐,所以关门后我就直接回家休息了,所以2018年7月30日凌晨3时38分许至2018年7月30日早上7时30分许，期间并没有看到或听到异常情况。 （8）被害人黄某陈述证实：2018年7月30日凌晨1时许我把店铺门关上，关上卷帘门，把大锁挂上去(没有锁，只是挂在门上)然后上到店铺的二楼(一间阁楼)睡觉，2018年7月30日早上7时30分醒来后发现卷帘门上的大锁没有挂在卷帘门上了，我就知道店门人打开了。发现店里进了人之后我就去柜台查看柜子里的钱和其他财物，发现被盗了很多东西，然后我就报了警。我被盗了13包和天下，1条软中华，6包硬中华，47包硬盒蓝芙蓉王，18包软盒蓝芙蓉王，164包黄芙蓉王，2条精白沙(三代)，红芙蓉王1条，现金1000元。被盗的和天下848元一条，13包价值1102.4元;软中华530元一条;硬中华385元一条，6包价值231元;硬盒蓝芙蓉王307.4一条，47包价值1444.78元;软盒蓝芙蓉王530元一条，18包价值954元;黄芙蓉王218.36一条，164包价值3581.1元;精白沙(三代)129.8一条，2条价值259.6元;红芙蓉玉263元一条。被盗香烟总价值8365.88元，还有现金1000元，被盗财物总价值9365.88元。家中门窗没有撬动痕迹、现场没有监控，但我隔壁店铺有安装监控，可以看到我店子门口，不过在2018年7月30日凌晨3时38分被人剪断了。被盗物品大概时间是2018年7月30日凌晨3时38分许至2018年7月30日早上7时30分许。晚上睡在楼上隔间没有听到异常声音。 （9）被告人李胜红供述与辩解：2018年7、8月一天凌晨两三点的样子，我走路到交警大队对面的一家南杂店，店名我不记得了，当时我用自己买来的开锁工具打开了店铺的卷闸门，然后进入里面偷了大概20条左右香烟，都是芙蓉王，还有一条硬中华烟，我还拿了几包散烟，其他的就没有了，在那个店子里找了一个蛇皮袋将这20多条香烟全部装好就离开了，然后拿着香烟来麒麟大酒店旁的垃圾站，将香烟放在那个垃圾站那里，我就去资兴市汽车站骑摩托车，再返回将盗窃的香烟取走，然后就骑车回了我住的地方，我把那些烟都放在家里，过了几天就通过微信联系三都的龙某，并一黄芙160元/条、蓝芙220元/条给卖给了龙某，卖了多少钱我不记得了，还有那个硬中华、2条红芙就没有卖了，丢在家里。 3、2018年9月10日凌晨2时许，被告人李胜红窜至资兴市唐洞街道丰泽园小区门口被害人邓某2经营的南杂店实施盗窃，用开锁工具将该店卷闸门锁打开，然后进入店内从柜台上盗取了2条硬蓝芙蓉王、2条硬黄芙蓉王香烟，约两天后李胜红将上述4条香烟卖给了三都镇的龙某。经鉴定，认定硬黄芙蓉王香烟、蓝硬芙蓉王香烟的正常市场交易价格分别为235元/条、325元/条，被盗香烟价值人民币1,120元。 上述事实，有经庭审举证、质证、认证的下列证据证实，本院予以确认。 （1）接报案登记表：2018年10月15日15日时许，被害人邓某2向资兴市公安局阳安路派出所报警，其在唐洞街道丰泽园小区门口的南杂店内香烟被盗。经查系邓某2于2018年9月9日晚上店子关门后于2018年9月10日早上发现店内香烟被盗。被盗蓝硬芙蓉王香烟5条、黄硬芙蓉王香烟5条、白沙烟尚品蓝硬盒10条、红双喜经典2条、红双喜经典有2条、红双喜（硬壳盖）2条、利群香烟1条、白沙精品二代5条，被盗总价值约5940元。 （2）立案决定书、接报案回执证实：2018年10月17日，资兴市公安局对邓某2店内财物被盗案立案调查。 （3）现场勘验资料：2018年10月15日15时，因邓某2报警其在唐洞街道丰泽园小区门口的南杂店内香烟被盗，资兴市公安民警出勘至现场，未在现场周边发现视频监控，未发现嫌疑人有关情况，现场其他情况无异常。 （4）调取证据通知书、调取证据清单、证明、卷烟配送单、情况说明：资兴市公安局阳安路派出所在办案过程中，从被告人李胜红家中搜出编码为CZYC4310xxxx2903蓝、黄芙蓉王烟盒各一个，经查邓某2经营的丰泽园南杂店卷烟编码为CZYC4310xxxx2903。 （5）被害人邓某2陈述证实：2018年9月10日早上,丰泽园的保安打电话告诉我说我店子的门被打开了,问我是不是没有锁好，我接到电话后就去店子里看,发现我店子的卷闸门被拉高80厘米高的样子,我看到后就从门缝里钻进去了。发现我店子里很整洁,基本店内都没有动过,但是存放香烟的柜子里烟没有了,我就意识到是被盗了。我被盗了蓝硬芙蓉王5条、黄硬芙蓉王5条、白沙烟尚品蓝硬盒10条,黄硬芙蓉王5条(250元每条)、蓝硬芙蓉王5条(350元每条）、白沙烟尚品蓝10条(150元每条）、还有3条红双喜(150元每条)、红双喜经典2条(100元每条),红双喜(硬壳盖)2条(75元每条)、利群香烟1条(140元每条),白沙精品二代5条(价值100元每条)，被盗香烟总价值在5940元。被盗的香烟我有进货单,这些香烟我全部是从资兴市烟草公司进的货,CZYC4310xxxx2903是我的客户代码,我被盗的香烟都有在整条包装的塑料薄膜上有打码。当时因为店子内没有监控,所以没有报案。 （6）被告人李胜红供述与辩解：我手机里微信名“平安是福”、微信号“PESF15507xxxxyy”是我的微信号。我卖了两条黄芙蓉王和两条蓝芙蓉王香烟给龙某，这是卖给龙某香烟前几天晚上（凌晨2点左右，当时下大雨），我骑摩托车（加了雨伞）在新区转，在三完小旁边小区门卫室旁边的一间南杂店，我用带的开锁工具将南杂店的卷闸门打开，将柜台上的2条蓝芙蓉王和2条黄芙蓉王香烟、柜台里的几包散装的黄、蓝芙蓉王香烟拿走。开锁工具是在网上花400多元钱买的，开锁技术就是买工具的时候送的光盘学的，那套工具就是在我租住的水泥厂家属区家中。 上述盗窃罪的相关证据还有： （1）证据保全决定书、现场检查笔录及微信聊天截图证实：2018年10月14日下午15时许，资兴市公安局民警对龙某南杂店二楼的杂物间现场检查中发现有黄色芙蓉王烟盒一个（编码为CZYC4310xxxx0217）、白沙烟精品三代烟盒一个（编码为CZYC4310xxxx2270）、金黄色金龙烟盒一个（编码为CZYC4310xxxx1386）。龙某与微信名为“平安是福”的微信聊天记录：“平安是福”问：“20条芙蓉王要不”，龙某语音回答：“哪个有给我咯”。龙某问：“烟卖了吗”，“平安是福”回“还没，还有14条黄芙和3条蓝芙”，“14条黄芙3条蓝芙2条红芙1条软中华一起3600要不？“我那天告诉你180院一条，20条给3600，平均算下来也就160吧，软中华58一包、红芙30一包、蓝芙你卖过就不用我讲的。” （2）龙某证言证实：2016年我在资兴市三都镇解放路一麻将馆认识了“胖子拐”(胜红的老婆),由于胜红经常会送他老婆“胖子拐”到麻将馆打牌,所以相互之间多次见过面,而后认识了。2017年11月,我租下了三都镇VIVO手机店一半门面,而后开了个南杂店。我南杂店里面办理了烟草证,但是一些好卖的烟,烟草公司配送量小,所以我经常到三都镇广场超市、蓼江镇等店铺内购买香烟。我到这些店铺内拿烟卖,每一条比烟草公司要贵几元钱。除了到上述超市内购买过香烟,还从一个叫“胜红”的人处买过香烟，我总共从“胜红”那里购买了三次香烟，我记得第一次是2018年7月下旬的一天晚上,我正准备关店门，李胜红这时候来到我南杂店门口与我闲聊,闲聊中他说自己有两条硬壳黄芙蓉王烟,问我收不收,因我知道“胜红”不是个做正经事的人,但是我有所怀疑,问他烟哪里来的,是不是真的。“胜红”回答我说是别人送的,我听后心中还在想,“胜红”又不是做生意又没有当官,哪会有人送烟,但我因自己南杂店也需要烟卖,虽心中有怀疑,也没有过多去追问了,只是叫了外号为“久久”的板来辨认烟的真假。“胜红”随后从其女士摩托车后备箱内将两条黄色硬壳芙蓉王烟拿了出来,我给久久老板查看了下觉得没问题,我才以200元一条的价格从“胜红”处购买了这两条烟,给了“胜红”400元现金。我买了这两条烟后,告诉了我店铺的合伙人唐某,她当时还说了我,不要乱收这些来路不正的烟,小心有假烟等。第二次是2018年7月底的一天,我记得“胜红”发信息告诉我他那里有14条黄色硬壳芙蓉王、3条蓝色硬壳芙蓉王、2条红色硬壳芙蓉王、1条软中华香烟,总共3600元,问我要不要买。因之前我对“胜红”香烟来路已有所怀疑,但第一次只是两条烟,我觉得没什么大问题,这次“胜红”又有这么多香烟,我更加怀疑了,于是也有点不敢买,没有立马答应。大概隔了四、五天的样子,我侄女结婚办酒,需要香烟,“胜红”卖给我的价格又比较低,于是我答应了,同时我和“胜红”说只买黄色芙蓉王和蓝色芙蓉王烟。2018年8月上旬的一天中午,“胜红”和他老婆“胖子拐”将14条黄色硬壳芙蓉王、3条蓝色硬壳芙蓉王带到了我店子里,我当时还有点犹豫,怕“胜红”这些烟有问题，于是问“胖子拐”这些烟从哪来的,她告诉我说他们家有个亲戚在郴州烟草公司上班,从那里拿过来的,之后我给了“胜红”3120元现金购买了这14条黄色硬壳芙蓉王、3条蓝色硬壳芙蓉王。这次我买烟后也告诉了店铺合伙人唐某,她劝我不要买。第三次是在前几天,大概是2018年10月9日左右,“胜红”告诉我他有两条黄色硬壳芙蓉王、两条蓝色硬壳芙蓉王，因之前我们打过几次交道了,我对他的烟真假不存在疑虑,而且价格相对便宜,于是我答应了购买。之后“胜红”就带着“胖子拐”来到我店里,我以760元钱购买了这两条黄色硬壳芙蓉王、两条蓝色硬壳芙蓉王。我总共以4280元钱的价格在“胜红”和“胖子拐”处购买了18条黄色硬壳芙蓉王、5条蓝色硬壳芙蓉王，第一次购买的两条黄色硬壳芙蓉王我是以200元每条的价格购买，支付给了“胜红”现金400元:第二次购买的黄色芙蓉王香烟我是以180元每条价格购买,蓝色芙蓉王香烟以200元的价格购买,我支付给了“胜红”3120元;第三次购买的黄色芙蓉王香烟我是以180元每条价格购买,蓝色芙蓉王香烟以200元的价格购买,我支付给了“胜红”760元。“胜红”添加了我的微信号,他每次有烟卖的时候会在微信里问我,我同意后他才送过来。我与“胜红”的微信聊天记录在手机微信中还有,他的微信名称是“平安xx””(账号:PES15507xxxxy)。这是“胜红”每次卖烟给我时与我的聊天记录。我第一次从“胜红”处购买香烟后,他添加了我的微信,208年7月30日,“胜红”到微信里问我:“20条芙蓉王烟要不?”,我当时有所怀疑,有点不想买,但后来我侄女结婚需要用烟,于是迟疑了几天后还是购买些烟。之后陆续到他那里买了烟。“胜红”卖烟给你,你自己心中有所怀疑一方面我怀疑他的烟是假烟,另外一方面我觉得他卖给我的这些烟来路不正。“胜红”和他老婆“胖子拐”都没有正当生意,而后我到三都的麻将馆打麻将的时候,听到有人说公安局的到抓“胜红”,所以我知道“胜红”肯定不是什么正经人,另外他又隔三差五有这么多烟卖,他自己又不是做烟生意的人,我肯定就觉得可疑了。我在买烟的时候问了他老婆“胖子拐”,她说是烟草公司的烟,我虽然心中还有疑虑,但是也没有过多去深究了。烟草公司每个月配送给我的烟不够卖,为此我还以高于烟草公司香烟的价格到其他商店买过烟放到店里卖。我从烟草公司进货黄色硬壳芙蓉王香烟是218.5元每条,而从“胜红”这买只要180元每条;从烟草公司进货蓝色硬壳芙蓉王香烟是307元每条,而从“胜红”这购买只要200元每条,价格相差了很多,自己也是为了想赚点钱,所以购买了这些烟。黄色硬壳芙蓉王，我以224元左右每条、蓝色硬壳芙蓉王以300元每条的价格卖出去了。我从“胜红”处购买的这些烟卖出去,总共赚取了1300元左右。“胜红”,男,40多岁,身高175左右,身材偏胖,资兴市人。 （3）龙某辨认笔录：龙某从12张不同男性正面免冠照片中正确辨认出编号为3号人就是向其贩卖香烟的“胜红”。 （4）鉴定聘请书、资兴市价格认证中心资价认定【2018】102号《关于23条香烟的价格认定结论书》证实：2018年10月19日，资兴市价格认证中心对硬黄芙蓉王香烟18条、蓝硬芙蓉王香烟5条进行认定，认定硬黄芙蓉王香烟、蓝硬芙蓉王香烟的正常市场交易价格分别为235元/条、325元/条，综合认定标的在价格认定基准日的价格为5860元。 另查明：2011年1月12日，被告人李胜红曾因犯盗窃罪，被资兴市人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金一万元，2012年7月11日刑满释放；2016年9月28日，又因犯非法持有毒品罪，被郴州市北湖区人民法院判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元，2017年6月27日刑满释放。 经庭审举证、质证、认证的本案综合证据有： （1）资兴市人民法院（2011）资法刑初字第8号刑事判决书、郴州市北湖区人民法院（2016）湘1002刑初210号民事判决书、释放证明。 （2）被告人李胜红户籍信息证实：被告人李胜红出生于1973年10月30日，案发时已达刑事责任年龄。 （3）拘留证、变更羁押期限通知书、提请批准逮捕书、逮捕证、逮捕通知书等证实：被告人李胜红因涉嫌抢劫罪、盗窃罪，于2018年10月14日被资兴市公安局刑事拘留，同年11月17日被依法逮捕。现羁押于资兴市看守所。 （4）捉获经过：2018年10月13日17时许，资兴市公安局阳安路派出所民警接到群众举报称，在资兴市鲤鱼江峰景丽园小区附件有一名吸毒人员活动。接报后，该所民警赶赴现场，在附近一麻将馆内发现一名疑似吸毒男子，民警随即将该男子传唤至资兴市阳安路派出所调查。 （5）搜查检查笔录及照片、扣押决定书证实：2018年10月13日14时许，资兴市公安局刑侦大队抓获涉嫌盗窃的犯罪赚疑人李胜红，根据李胜红的交待，该大队民警前往其位于资兴市凤凰路金磊水泥厂家属区8栋3单元3楼东侧房间的住房对该住所进行了检查、搜查，经查、搜查出并扣押了如下物品：一盒端被撕开的蓝壳芙蓉王牌香烟盒子（编号为2142584192206CZYC43108102828？）、一蓝壳芙蓉香烟盒子（编号为8062134459617002CZYC431081102）、一黄壳芙蓉王牌香烟盒子（编号为8092142584192206CZYC431081102953）、一浅蓝色南京选门香烟盒子（编号为80522477425622ZYC430224102991）、三条和天下烟盒（编号为CZYC431081102546、CZCY431081170211）、长城迷你香草香烟一盒（编号70329AA11）、棕色整条白沙烟2条(编号分别为8050917353955120CZYC431081101694080706868478816CZYC431081102197)、一整条中华牌香烟(编号8081017270834119CZYC431081001104310)、一个黄壳芙蓉王牌香烟盒(编号为8019811107890504CZYC431081170144)、一条状软盒黄鹤楼牌烟盒(编号为8051730956770330CZYC431081102416)、长城迷你香草香烟一盒（编号为70329AA11）及若干散装黄色芙蓉王香烟、散装蓝芙蓉王香烟、南京炫赫门散装烟盒3个、散装软盒黄鹤楼香烟一包(已拆开)、和天下牌香烟烟盒、黄芙蓉王烟盒、散装蓝壳芙蓉王香烟盒一个；开锁工具一袋，内有钥匙、扳手、红色塑料插片一块；蓝色腰包一个，内有开锁工具；一军绿色催泪斯喷射器、黑色标有“警察”字样的催泪瓦斯喷雾器一个；手表一块；银色金属手电一把；钱币一包、装有19.41元硬币的绿色购物袋一个、黄底黑盖盒子，内有硬币数枚，金额共计21.5元；透明装着的银色手环6个、银色长命锁2个、古币三块、“金六福”字样首饰盒一个，纸盒内售后单见写有邹芳英；黑色外壳包装的三星牌相机一台;银行卡三张分别是长沙银行（卡号为42×××14）、邮政储蓄银行（卡号为62×××05），工商银行卡（卡号为62×××48）;李胜红身份证一张;0PPOR7PULS智能手机台1台、VIVOY66智能手机1个；战争与和平中国邮册一本。短袖衬衣2件；一蓝色摩托车或电动车挡雨棚一块。 原审法院认为，被告人李胜红入户盗窃现金130元后被发现，为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪;以非法占有为目的，盗窃他人财物价值共6,265元，数额较大，其行为又构成盗窃罪。公诉机关指控被告人李胜红的犯罪事实清楚，证据确实、充分，构成抢劫罪、盗窃罪的罪名成立，本院予以支持。被告人李胜红曾因盗窃罪被判有期徒刑，刑罚执行完毕刑满释放后，在五年内再犯抢劫罪、盗窃罪应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，依法应当从重处罚；因犯非法持有毒品罪被判有期徒刑，刑罚执行完毕刑满释放后，在五年内再犯盗窃罪应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，同样是累犯，依法同样应当从重处罚；被告人李胜红归案后，如实供述了盗窃犯罪事实，是坦白，依法可以从轻处罚。 关于公诉机关对被告人李胜红到周某家盗窃财物，在逃窜途中使用暴力或暴力相威胁，构成抢劫罪的指控。经查，被告人李胜红本次入户盗窃被发现后便夺门而逃，在被害人家中没有使用暴力或暴力相威胁，只是在逃跑的过程中，为摆脱抓捕而挥舞带有电击功能的手电筒，威胁、电击被害人以便逃窜，使用暴力强度较小，根据最高人民法院《关于审理抢劫刑事案件适用法律若干问题的指导意见》法发【2016】2号第三条关于转化型抢劫犯罪的认定：“对于以摆脱的方式逃脱抓捕，暴力强度较小，未造成轻伤以上后果的，可不认定为‘使用暴力’，不以抢劫罪论处。”故对公诉机关指控的该次入户盗窃构成抢劫罪，本院不予支持。 关于被告人李胜红提出的在入户盗窃被发现后，自己没有使用暴力殴打被害人的行为，不构成抢劫罪的辩解，经查，与事实和法律不符，本院不予采纳。辩护人曹进辉律师提出的被告人在第一起入户（周某家）盗窃被发现后，逃跑途中，以摆脱方式逃脱抓捕，使用的暴力较小，未造成轻伤以上的伤害，不应以抢劫罪论处的辩护意见；与事实和法律相符，本院予以采纳。提出的第二起入户盗窃被发现后，无证据证明被告人对廖某夫妇使用了电棒，且被告人主观是为了逃脱抓捕，而非故意伤害廖某夫妇，不构成转化型抢劫罪的辩护意见；经庭审查明，被告人在入户（廖某家）盗窃被发现后，与被害人廖某扭打在一起，并使用催泪器具喷射伤害被害人，在被害人妻子开门呼救的情况下，而夺门逃跑，显然是在被害人家中当场使用暴力抗拒抓捕，故该辩护意见本院不予采纳。其它辩护意见本院予以采信。 综上所述，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十三条第（一）项、第二百六十九条、第二百六十四条、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条第一款、第三款。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百条第（一）项之规定，判决：一、被告人李胜红犯抢劫罪判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币一万元，剥夺政治权利二年；犯盗窃罪判处有期徒刑一年二个月，并处罚金人民币一万元；数罪并罪，决定合并执行有期徒刑十三年六个月，并处罚金人民币二万元，剥夺政治权利二年；二、继续追缴被告人李胜红犯罪所得六千三百九十五元，返还被害人。 上诉人李胜红上诉提出原审判决认定第二起入室盗窃转化为抢劫事实不清，证据不足，请求纠正并请求二审改判。 经开庭审理，湖南省资兴市人民法院认定本案事实的证据已在一审开庭时宣读、出示并质证。在本院审理期间，上诉人李胜红均未提交新的证据。本院对原判认定的事实与证据予以确认。 本院认为，上诉人李胜红入户盗窃现金130元后被发现，为抗拒抓捕而当场使用暴力，其行为已构成抢劫罪；以非法占有为目的，盗窃他人财物价值共6265元，数额较大，其行为又构成盗窃罪，依法应予惩处。关于上诉人李胜红提出原审判决认定第二起入室盗窃转化为抢劫事实不清，证据不足的上诉意见。经查，上诉人李胜红窜至被害人廖某家中盗窃财物时恰遇廖某和妻子徐某回家，当被害人廖某欲阻止上诉人李胜红逃离时，李胜红使用随身携带的类似辣椒水的催泪器具对着徐某喷射，继而又用随身携带的带电击功能的手电筒电击、殴打廖某、徐某夫妇，随后夺门逃跑，其行为显然是在被害人家中当场使用暴力抗拒抓捕，符合转化型抢劫罪的认定。因此，上诉人李胜红的上诉意见与事实不符，本院不予采纳。原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，适用法律正确，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  欧阳萍 审判员  袁 勇 审判员  段贤礼 二〇一九年九月二日 法官助理蔡嫄 书记员孙杨诘 附相关法律条文： 《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决认定事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重审审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。