江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2019)苏0722民初6093号原告：郑海，男，1962年12月11日出生，汉族，住连云港市海州区。委托诉讼代理人：高义虎、姚德波，江苏海郡律师事务所律师。被告：连云港奥博电梯有限公司，住所地连云港市东海县牛山街道郑庄路**。法定代表人：陆峰，该公司总经理。委托诉讼代理人：章登贵，江苏东帝律师事务所律师。被告：陆康飞，男，1991年6月24日出生，汉族，住连云港市东海县。被告：李春秋，男，1989年9月19日出生，汉族，住连云港市东海县。被告：李梦楠，男，1990年9月10日出生，汉族，住连云港市东海县。被告：焦佩佩，女，1990年5月11日出生，汉族，住连云港市东海县。原告郑海与被告连云港奥博电梯有限公司（以下简称奥博公司）追偿权纠纷一案，原告于2019年4月3日向连云港市海州区人民法院（以下简称海州法院）提起诉讼，被告奥博公司在答辩期内提起管辖权异议，海州法院经审查认为被告的异议成立，于2019年5月23日将该案移送本院审理。本院在该案审理过程中，原告郑海申请追加被告奥博公司股东陆康飞、陆世臣、李春秋、李梦楠、焦佩佩作为本案共同被告，后又撤回对被告陆世臣的起诉，本院口头裁定予以准许。本院依法适用简易程序，于2019年8月6日公开开庭进行了审理。原告郑海的委托诉讼代理人高义虎，被告奥博公司的委托诉讼代理人章登贵，被告陆康飞、李春秋、李梦楠到庭参加诉讼，被告焦佩佩经合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑海向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告奥博公司支付原告独立承担担保责任的184000元及相应利息（利息计算：自2019年4月1日起至实际给付之日止按年利率6%计算），同时支付原告为主张债权的保全费用4160元；2.被告陆康飞（原出资2142000元）、李春秋（原出资561000元）、李梦楠（原出资816000元）、焦佩佩（原出资1275000元）在公司减资数额范围内对原告债务不能清偿部分承担补充赔偿责任；3.本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告于2017年9月28日向连云港市连云区融鼎农村小额贷款有限公司（以下简称融鼎公司）借款150000元，原告为此笔借款提供连带保证责任。借款到期后被告并未履行还款义务，融鼎公司诉至连云港市连云区人民法院（以下简称连云法院），后达成（2018)苏0703民初2713号调解书。2019年4月1日，原告独自向连云法院执行局缴纳本金及欠款利息、罚息共计184000元。原告承担了保证责任后多次向被告追偿，但均未果。为此，原告为维护自身合法权益，依法向贵院提起诉讼，恳请贵院依法判如所请。在诉讼过程中，原告申请追加被告奥博公司的股东陆康飞、李春秋、李梦楠、焦佩佩作为共同被告，并在其减资范围内对原告债务不能清偿部分承担补充赔偿责任。被告奥博公司辩称：1.奥博公司从未向融鼎公司借款150000元，其不知情此事；2.奥博公司从未收到融鼎公司支付给奥博公司150000元借款，其也不知情此事；3.原告依据连云法院（2018）苏0703民初2713号民事调解书向奥博公司追偿，但调解书没有确定融鼎公司起诉的借款是奥博公司所借，并由奥博公司承担，因此原告行使追偿权没有事实依据也没有法律依据；4.调解书内容显示起诉东海县旭阳电梯有限公司，但是开庭后融鼎公司又撤回对东海县旭阳电梯有限公司的起诉，剥夺了东海县旭阳电梯有限公司的答辩、陈述、举证、质证、辩论等诉讼权利，因此该调解书不管是对东海县旭阳电梯有限公司（以下简称旭阳公司）还是对奥博公司均无法律约束力；5.原告和郑秋楠、刘东琴均系亲属关系，三人在开庭时对融鼎公司撤回对旭阳电梯公司的起诉，均不持异议，自愿承担债务，原告现在起诉奥博公司，不能排除原告和郑秋楠、刘东琴之间存在恶意串通，进行虚假诉讼，损害奥博公司的利益；6.原东海县旭阳电梯公司是郑秋楠个人独资成立的一人有限公司，假如本案原始借款存在也是郑秋楠个人债务，原告只能向郑秋楠追偿，而与奥博公司无关，不能像奥博公司追偿；7.原告起诉奥博公司属于主体错误，因为从调解书可以证实奥博公司并非该案的当事人，原告所追偿的诉讼请求的标的款内容与奥博公司并无任何的关联性。综上，原告起诉缺乏事实和法律依据，恳请法院公正、公平裁判，驳回原告的诉讼请求。被告陆康飞辩称：我不知道之前的公司债务，不承担减资之后的责任。被告李春秋、李梦楠、焦佩佩未提交书面答辩意见，庭审中李春秋、李梦楠、焦佩佩均辩称不承担责任。原告所举的东海县市场监督管理局企业登记资料查询表，连云法院民事调解书、执行裁定书、江苏省行政事业单位资金往来结算票据、中国银行结算凭证，诉讼费、保全费相关票据，被告奥博公司股东、注册资本变更相关工商信息查询资料，经庭审质证，真实性本院予以确认。被告奥博公司所举证的郑秋楠与陆康飞公司转入协议书、东海县市场监督管理局公司准予变更登记通知书一份、奥博公司营业执照、法定代表人身份证明,经庭审质证，真实性本院予以确认。经审理本院确认如下事实：2018年11月21日，连云法院受理了融鼎公司诉旭阳公司、郑秋楠、刘东琴、郑海借款合同纠纷案，诉讼期间融鼎公司申请撤回对旭阳公司的起诉，经连云法院主持调解，达成调解协议，连云法院出具（2018）苏0703民初2713号民事调解书，该调解书载明的主要内容为：一、因原旭阳公司于2017年9月28日与融鼎公司签订的《借款合同》中原旭阳公司尚欠融鼎公司的借款本、息由郑秋楠、刘东琴、郑海连带偿还，该款项于2019年3月27日之前偿还本金25000元、2019年6月27日之前偿还本金25000元、2019年9月27日之前偿还本金25000元、2019年12月26日之前偿还剩余的借款本金75000元及全部借款利息和罚息（利息和罚息分为两部分：一部分为截止至2018年11月13日的利息4437.50元、罚息4218.75元；第二部分为以实际尚欠本金为基数、自2018年11月14日起至实际给付之日止按年利率22.5%计算的罚息利息）。二、郑秋楠、刘东琴、郑海于2019年12月26日之前连带给付融鼎公司律师代理费10400元。三、如果郑秋楠、刘东琴、郑海有一期未按本调解协议第一、二项约定的还款期限履行还款义务，则融鼎公司有权对剩余的全部款项申请执行。四、融鼎公司放弃要求郑秋楠、刘东琴、郑海给付复利的诉讼请求。五、案件受理费3685元，由郑秋楠、刘东琴、郑海连带承担。后郑秋楠、刘东琴、郑海没有按照调解书约定还款，融鼎公司申请连云法院强制执行。在执行过程中，郑海于2019年4月1日自觉支付执行款184000元，同日，连云法院作出（2019）苏0703执374号执行裁定书，裁定案件执行完毕。原告于2019年4月3日向海州法院提起追偿权诉讼，要求被告奥博公司向原告支付代偿款及利息，并申请财产保全，海州法院立案审理，并作出了（2019）苏0706民初2981号民事裁定书，裁定冻结奥博公司银行存款184000元或查封、扣押其等值其他财产，原告支出保全费1440元。被告奥博公司在答辩期内提起管辖权异议，海州法院经审查认为被告的异议成立，于2019年5月23日将该案移送本院审理。本院在该案审理过程中，原告郑海申请追加被告奥博公司股东陆康飞、陆世臣、李春秋、李梦楠、焦佩佩作为本案共同被告，本院依法通知陆康飞、陆世臣、李春秋、李梦楠、焦佩佩参加诉讼。后原告撤回对被告陆世臣的起诉，本院口头裁定予以准许。在审理过程中，原告申请对陆康飞、李春秋、李梦楠、焦佩佩的银行存款予以保全，本院作出(2019)苏0722民初6093号民事裁定书，裁定对陆康飞、李春秋、李梦楠、焦佩佩名下的银行存款在140000元限额内予以保全，原告支出保全费1220元。另查明，2018年7月31日，东海县旭阳电梯有限公司名称变更为连云港奥博电梯有限公司，同日，公司法定代表人由郑秋楠变更为陆康飞，公司注册资本为5100000元。2018年9月6日，东海县旭阳电梯有限公司原法定代表人郑秋楠与陆康飞签订协议书，约定由郑秋楠将东海县旭阳电梯有限公司转让给陆康飞经营，由陆康飞将公司名称变更为连云港奥博电梯有限公司，约定转让前的所有债务由郑秋楠负责，与陆康飞及奥博公司无关，协议自2018年8月2日生效，协议还约定了其他事项。2019年4月3日，奥博公司经东海县市场监督管理局核准，公司股东由陆世臣、陆康飞、李春秋、王子涵、李梦楠变更为陆世臣、李春秋、李梦楠、陆康飞、焦佩佩，其中陆世臣实缴出资额306000元，出资比例为6%，陆康飞认缴出资额为2142000元，出资比例42%，李春秋认缴出资额561000元，出资比例11%，焦佩佩认缴出资额1275000元，出资比例25%，李梦楠实缴出资额194000元、认缴出资额622000元，出资比例16%。2019年6月4日，奥博公司股东陆世臣、李春秋、李梦楠、陆康飞、焦佩佩签名通过股东会决议，将陆世臣持有的306000元股权以人民币306000元的价格转让给肖珍。同日，陆世臣与肖珍签订股权转让协议。同日，奥博公司股东肖珍、李春秋、李梦楠、陆康飞、焦佩佩签名通过股东会决议，决定将公司注册资本从5100000元减至100000元，陆康飞出资由2142000元减至42000元，肖珍由306000元减至6000元，李春秋由561000元减至11000元，焦佩佩由1275000元减至25000元，李梦楠由816000元减至16000元。同日，奥博公司制定章程修正案。奥博公司在2019年4月16日的扬子晚报刊登减资公告，内容为：“减资公告连云港奥博电梯有限公司根据2019年4月12日股东会决议，连云港奥博电梯有限公司拟将注册资本从5100000元减至100000元，现予以公告。债权人可自公告之日起45日内要求本公司清偿债务或提供担保。连云港奥博电梯有限公司2019年4月12日”，但奥博公司未提供2019年4月12日的股东会决议。奥博公司减资事项未通知原告。2019年7月1日，奥博公司在东海县市场监督管理局进行变更登记，主要变更事项为将法定代表人由陆康飞变更为陆峰，股东由肖珍、李春秋、李梦楠、陆康飞、焦佩佩变更为陆峰、焦佩佩。原告向海州法院起诉被告奥博公司追偿权纠纷，海州法院向奥博公司发出开庭传票等应诉材料的时间为2019年4月4日，奥博公司接收应诉材料的时间为2019年4月10日。本院认为，有限责任公司名称的变更、股东股权的转让和法定代表人的变更，均属于公司登记事项的变更，除当事人有特别约定外，变更后的公司对变更前的公司债权、债务仍应予以承继。东海县旭阳电梯有限公司变更为连云港奥博电梯有限公司，对原东海县旭阳电梯有限公司的债务应由连云港奥博电梯有限公司承继，股东之间内部约定不能对抗第三人。连云法院（2018）苏0703民初2713号民事调解书确认原东海县旭阳电梯有限公司欠融鼎公司借款本金150000元及利息、罚息由郑秋楠、刘东琴、郑海连带偿还，律师费10400元、案件受理费3685元由郑秋楠、刘东琴、郑海连带负担，旭阳公司的欠款应由其变更名称后的奥博公司承担。郑秋楠与陆康飞之间达成的转让协议的约定不能产生对抗第三人郑海的法律效力。根据《中华人民共和国担保法》第十二条“同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额”的规定，本案原告郑海作为保证人经法院执行自觉向法院交纳执行款184000元，有权向被告奥博公司追偿。原告要求被告奥博公司支付代偿款184000元及利息的请求本院予以支持，利息应自代偿日即2019年4月1日起按年利率6%计算至实际给付之日止。关于李春秋、李梦楠、陆康飞、焦佩佩是否应该承担责任问题。《中华人民共和国公司法》第一百七十七条规定，“公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起45内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。”奥博公司作出减资决议时，明知原告郑海已为公司代偿债务并向法院起诉行使追偿权，而不向郑海履行通知义务，剥夺了郑海要求被告奥博公司清偿债务或提供担保的权利，主观上存在过错，客观上削弱了被告奥博公司的偿债能力，根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定，“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”，李春秋、李梦楠、陆康飞、焦佩佩的不当减资行为违反了公司资本维持原则，损害了原告的利益，对于奥博公司的债务应在其减资范围内承担补充赔偿责任。原告购买诉讼财产保全责任保险所支出的费用是其自主行为，要求被告负担没有依据，本院不予支持。被告奥博公司及陆康飞、李春秋、李梦楠、焦佩佩的辩解意见依据不足，本院不予采信。被告焦佩佩经本院合法传唤，未到庭参加诉讼，应承担举证、质证不能的法律后果。综上所述，依照《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条，《中华人民共和国公司法》第一百七十七条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告连云港奥博电梯有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向原告郑海支付代偿款人民币184000元及利息（自2019年4月1日起按年利率6%计算至实际给付之日止）。二、被告李春秋、李梦楠、陆康飞、焦佩佩对连云港奥博电梯有限公司不能清偿的债务在其减资范围内承担补充清偿责任。三、驳回原告郑海的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取1990元、保全费2660元，合计4650元由被告连云港奥博电梯有限公司、李春秋、李梦楠、陆康飞、焦佩佩连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院。同时向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费3980元。审 判 员 陆洪远二〇一九年九月十七日法官助理 王 敏书 记 员 裴银柳