安徽省芜湖市镜湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖0202民初9475号原告：戚某，女，汉族，2009年6月8日出生，小学学生，住安徽省芜湖市弋江区。法定代理人：武某，女，汉族，1958年12月3日出生，退休工人，住址同上，系原告戚某的奶奶。被告：芜湖仁济骨科医院有限责任公司（芜湖仁济骨科医院），住所地安徽省芜湖市镜湖区长江北路与武夷山路交叉口**，统一社会信用代码91340207694129270W。法定代表人：程栋，该院院长。委托诉讼代理人：陶晓冬，该院副院长。委托诉讼代理人：李超，安徽深蓝（芜湖）律师事务所律师。原告戚某诉被告芜湖仁济骨科医院有限责任公司（以下简称仁济骨科医院）医疗损害责任纠纷一案，本院于2019年8月2日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告戚某的法定代理人武某，被告仁济骨科医院的委托诉讼代理人陶晓冬、李超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告戚某向本院提出诉讼请求：被告赔偿原告各项损失共计248072元[具体为：医药费1280元、住院伙食补助费2700元（30元/天*90天）、营养费2700元（30元/天*90天）、护理费13500元（150元/天*90天）、残疾赔偿金137572元（34393元/年*20年*20%）、精神损害抚慰金16000元、后续治疗费50000元、后续治疗住院伙食补助费2700元（30元/天*90天）、后续治疗营养费2700元（30元/天*90天）、后续治疗护理费13500元（150元/天*90天）、鉴定费3500元、交通费2000元]。事实和理由：2018年9月28日，原告右手前臂及肘关节X线检查显示右侧骨中上段骨折并桡关节脱位，至被告医院诊疗，被告医院的治疗方法是手法复位并石膏托固定，保守治疗，医嘱三周后拆除石膏。事发后一周，因不放心，原告奶奶带着原告去被告医院复诊，医生安排拍摄X片，医生告知没事，之后再拆除石膏即可康复。三周后，原告于10月20日至被告处拆除石膏，石膏拆除后发现右手臂无法伸直，后重新拍片，发现原告右侧桡骨脱位未接上。故被告医院建议去南京治疗，因双休日南京无法接诊。回芜湖后，原告家人去被告医院找到姓吕的院长，吕院长保证会好好治疗，并安排谢长平院长在10月23日为原告进行手术，手术中发现桡骨小头完全脱出，桡骨环状韧带完整性缺失，环状韧带疤痕黏连明显。11月12日拆线，原告右手仍然无法伸直，不能旋转，故被告医院应对原告伤情承担全部责任。被告仁济骨科医院辩称：一、安徽长盛司法鉴定所出具的2019临鉴字第113号鉴定意见书，对于原告的伤残结果与被告诊疗行为之间的因果关系、参与度的认定比例极高，既不符合行业的惯例，也明显与人体损伤致残程度分级对应因果关系认定的原则有悖。二、对原告的部分主张金额有异议。原告主张住院伙食补助费、营养费、护理费的期限，应按照住院的实际天数52天计算，残疾赔偿金的伤残等级应按照十级伤残计算，精神损害抚慰金按照5000元计算，医药费、鉴定费、交通费凭票据据实核算。另原告在被告处住院所花费的医药费应在本案中予以抵扣。本院经审理认定事实如下：2018年9月28日，原告戚某因不慎摔倒，右前臂肿痛，至被告仁济骨科医院门诊诊疗，经X片显示，原告戚某右侧尺骨近端骨折，右桡骨脱位。被告医生给予手法复位、石膏固定。10月5日复查拍片，片内未显示肘关节，也未见文字报告。10月20日复查X线显示，右侧桡骨小头脱位并尺骨中上段骨折，保守治疗效果差，收入院择期手术治疗。原告戚某10月21日于被告处住院，12月12日出院，共住院52天，产生医药费16595.73元，原告未支付被告。期间于10月23日，被告医院给予原告行右侧桡骨小头脱位切开复位、克氏针内固定术及桡骨环状韧带重建术治疗，11月13日克氏针内固定取出。此后原告戚某自2018年12月12日至2019年6月16日于被告处行康复治疗，产生医药费17850元，原告亦未支付被告。另原告因门诊及购买矫形器具支出医药费1028元。2019年2月13日，原、被告共同委托安徽长盛司法鉴定所对被告的诊疗行为是否存在过错、诊疗行为与损害后果之间是否具有因果关系以及医疗过错参与度、原告伤残等级进行鉴定。安徽长盛司法鉴定所于同年2月28日出具[2019]临鉴字第113号鉴定意见书，鉴定意见：1、芜湖市仁济骨科医院诊疗行为存在明显过错。2、芜湖市仁济骨科医院诊疗行为存在明显过错与被鉴定人戚某右肘关节功能大部分丧失有直接的因果关系；3、医方诊疗行为存在明显过错，应负主要责任，参与度70%左右，患方负次要责任，参与度30%左右。4、被鉴定人戚某右肘关节功能丧失﹥50%，应评定伤残《人损》九级。因该鉴定产生鉴定费7000元，原、被告各半支出3500元。后双方就损害赔偿未能达成一致意见，遂成讼。本案受理后，被告申请对原告的伤残等级进行重新鉴定，本院予以准许，并委托南京金陵司法鉴定所进行鉴定。该所于2019年7月15日出具[2019]临鉴字第1402号鉴定意见书，分析说明认为：按照《人体损伤致残程度分级》第5.10.6.8、5.10.6.11条的规定，被鉴定人戚某右肘关节功能丧失25%以上构成十级伤残，右前臂旋转功能障碍未达到伤残等级。鉴定意见：被鉴定人戚某右肘关节功能丧失25%以上构成十级伤残。因该鉴定产生鉴定费2100元，由被告支出。本院认为：（一）原告戚某因病至被告仁济骨科医院就诊，双方之间形成医疗服务合同关系。原告接受被告的诊疗活动，经鉴定被告的医疗行为存在过错，原告主张被告承担赔偿责任符合法律规定，本院予以支持。原、被告共同委托安徽长盛司法鉴定所进行鉴定，该鉴定机构按照法律法规规定的方式、方法、标准予以鉴定，故对该鉴定意见书关于被告的诊疗行为是否存在过错、诊疗行为与损害后果之间是否具有因果关系以及医疗过错参与度的鉴定意见本院予以采信。原告于2019年2月经安徽长盛司法鉴定所被评定伤残九级，但彼时原告伤情尚未稳定，原告在出院后一直在康复治疗，故对该伤残等级的评定本院不予采信。经鉴定，医方诊疗行为存在明显过错负主要责任，参与度70%左右，患方负次要责任，参与度30%左右，结合本案实际情况，本院认定被告承担70%赔偿责任。（二）原告的经济损失，本院认定如下：1、医药费1028元，根据医药费票据核算；2、住院伙食补助费1560元，原告住院天数为52天，按照30元/天计算；3、营养费2500元，根据原告伤情及实际年龄，由本院酌定；4、护理费11115元，根据《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，结合原告伤情，认定护理期为90日，本院参照安徽省上年度居民服务业人员年工资45070元标准计算护理费；5、残疾赔偿金68786元，经重新鉴定原告伤残等级为十级，计算方式：34393元/年*20年*10%；6、精神损害抚慰金7000元，根据原告伤残等级予以酌定；7、关于后续治疗费、后续治疗期间的营养费、护理费、住院伙食补助费，上述费用数额并未有确切证据证实，本院不予支持，原告可在实际发生后另行主张；8、鉴定费3500元，有鉴定费票据予以证实，本院予以支持；9、交通费2000元，由本院酌定。综上，本院认定原告各项经济损失合计为97489元，被告承担70%赔偿责任，即68242.3元。因原告于被告处住院治疗及康复治疗费用并未支付，该费用其中30%部分原告应予承担，两相折抵被告应赔偿原告57908.6元，计算方式：68242.3-（16595.73+17850）*30%。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第五十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十一条第一款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：被告芜湖仁济骨科医院有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告戚某各项损失57908.6元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费减半收取2511元（原告已预交），由原告负担1925元、被告负担586元；鉴定费2100元（被告已交至鉴定机构），由被告负担；综上，被告于本判决生效之日起十日内将其应负担的586元一并支付原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。（此页无正文）审判员  吴贤佼二〇一九年九月五日书记员  胡学明附本案适用法律条款：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害人他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第五十四条患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一、二款受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。第十八条第一款受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条第一款护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条第一款住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条第一款残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。