广东省肇庆市端州区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1202民初3645号原告：李俐，女，1977年7月2日出生，汉族，身份证住址广东省肇庆市端州区。委托诉讼代理人：陈凤仪、郭菁菁，广东砚正律师事务所律师。被告：黄建斌，男，1979年5月14日出生，汉族，身份证住址广东省肇庆市端州区。原告李俐与被告黄建斌追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告李俐的委托诉讼代理人郭菁菁、被告黄建斌到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李俐向本院提出诉讼请求：一、判令被告立即偿还原告垫付的欠款200000元；二、判令被告支付该垫付款项资金占用期间的利息（自2018年3月21日起按每年6%的标准计算）；三、判令被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：原告与被告于2007年5月7日起合伙经营“肇庆市端州区佳淘美礼品商行”，原告占33.33%的出资份额，被告占66.67%的出资份额，被告担任企业事务执行合伙人。2011年12月16日，原告与被告签订《出资转让协议书》一份，双方约定原告将其名下33.33%的出资份额以6万元的价款转让给被告，由被告占有该商行100%的出资份额。上述转让协议签订生效后，原告完全退出“肇庆市端州区佳淘美礼品商行”，由被告独立经营该商行。2012年1月6日，被告以“肇庆市端州区佳淘美礼品商行”与第三方“肇庆市联裕实业有限公司”签订《订购合同》一份，向该司订购啤酒袋腰带一批。后因被告没有提货并拖欠该司货款520000元货款并形成讼争。经肇庆市端州区人民法院作出（2012）肇端法民四初字第135号《民事判决书》，由于此前原告退出后被告一直拖沓办理变更登记手续，原告在该讼争发生时仍然是登记合伙人身份，因此人民法院判令原告与被告两人对“肇庆市端州区佳淘美礼品商行”拖欠“肇庆市联裕实业有限公司”的520000元货款承担连带清偿责任，导致在该案件中原告名下的房产被查封。后经端州区人民法院执行，原告与“肇庆市联裕实业有限公司”于2018年3月15日达成执行和解，向该司支付了其中执行款项20万元后，该司不再追究原告的连带清偿责任。2018年3月20日，原告向“肇庆市联裕实业有限公司”支付了执行款20万元。原告于2011年12月16日与被告签订《出资转让协议书》一份，该协议书是双方的真实意思表示，合法有效，对双方均有法律约束力。2011年12月16日原告退出“肇庆市端州区佳淘美礼品商行时”，与被告明确约定“本协议签订后，乙方承诺甲方合伙期间企业产生的所有利润、债权、银行贷款及其他所有债务与甲方再没有任何的关系，同时此后企业的利润及相应的经营风险、亏损也与甲方无关，由乙方与其他合伙人（丙方）承担”。根据该约定，被告在2011年12月16日以后发生的任何经营行为后果概由被告承担，与原告无关。2015年2月9日，被告已将“肇庆市端州区佳淘美礼品商行”予以注销。基于如上事实，根据《中华人民共和国民法通则》第三十一条规定：合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十五条规定：合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。《中华人民共和国合伙企业法》第33条规定：合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理……。本案中因被告2011年12月16日后的经营行为并产生新的债务，导致原告在退出商行后仍需承担了债务的清偿责任。为此，根据事实和约定，被告需要依法向原告返还代履行的20万元。经原告多次向被告追讨无果，因此，为维护原告的合法权益，特向人民法院提起诉讼，请依法判决。被告黄建斌辩称：一、本案为合伙企业合伙人连带清偿责任后的内部追偿，非民间借贷纠纷。第一，答辩人与被答辩人为经工商登记的原合伙企业肇庆市端州区佳淘美礼品商行(以下简称“佳淘美商行”)的合伙人，应对合伙企业经营过程中的债务承担连带清偿责任。根据《民事判决书(2012)肇端法民四初字第l35号》的判决内容，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，现已对债务执行完毕，被答辩人的和解执行行为已自认其仍为佳淘美商行的合伙人。另外，上述案件审理过程中被答辩人亦未提出相关证据证明其已退伙，且原案审判法院亦支持其双方为合伙人。所以，根据执行和解协议书执行的20万元应为根据《中华人民共和国合伙企业法》第四十条“清偿数额超过……其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿”的内部追偿；第二，借贷合同和实际交付为民间借贷法律关系成立的必要条件，被答辩人所主张的欠款并不符合民间借贷法律关系的成立条件，故答辩人与被答辩人之间并无相关民间借贷的事实，涉诉款项不应视为民间借贷法律关系，故不存在欠款返还的事实。因此，本案涉诉的款项20万元并非欠款，仅为合伙企业合伙人之间的内部追偿，贵院不应支持清偿20万元的诉讼请求。二、被答辩人的出资转让意思表示不真实，且工商登记并未变更，合伙人对合伙企业对外债务应按出资比例承担亏损在肇庆市联裕实业有限公司关于买卖合同纠纷一案中，被答辩人并未提交其与答辩人之间签订的《出资转让协议书》作为其退伙的证据，并在执行和解中以合伙人的名义执行判决书的内容，其意思表示与《出资转让协议书》的意思表示矛盾，导致出资转让的意思表示不真实，根据《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条“……民事法律行为有效：(二)意思表示真实；……”，答辩双方签订的《出资转让协议书》因被答辩人意思表示不真实而自始无效，被答辩人并未退伙，应按合伙企业存续期间其出资比例承担债务亏损。因此，根据《中华人民共和国合伙企业法》第四十条的规定，答辩人主张清偿其出资比例的债务亏损，即66.67％×200000=133340元。综上所述，根据《中华人民共和国合伙企业法》第四十条、《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条的规定，支持答辩人的答辩意见，同时判决被答辩人的主张不成立，答辩双方不存在民间借贷法律关系；被答辩人并未退伙，应对合伙企业的债务承担连带责任，答辩人仅需向被答辩人清偿其出资比例的债务亏损，共计人民币133340元(大写：壹拾叁万叁仟叁佰肆拾元整)，驳回被答辩人的其他诉讼请求。请求人民法院查明事实，依法判决，以维护答辩人的合法权益。根据当事人陈述和经审理确认的证据，本院认定事实如下：肇庆市端州区佳淘美礼品商行（普通合伙企业，以下简称佳淘美商行）于2006年7月18日成立，合伙人为李俐、黄建斌，于2015年2月9日注销。2011年12月16日，李俐作为转让方（甲方）与黄建斌作为受让方（乙方）签订《出资转让协议书》，主要约定：佳淘美商行从2007年5月7日起由甲、乙双方合伙经营，其中甲方占33.33%出资额，现甲方愿意将其占合伙企业33.33%出资额作为6万元转让给乙方……；本协议书签订时乙方已经充分了解企业的财务状况，本协议签订后，乙方承诺甲方合伙期间合伙企业产生的所有利润、债权、银行贷款及其他所有债务与甲方再没有任何的关系，同时此后企业的利润及相应的经营风险、亏损也与甲方无关，由乙方与其合伙人（丙方）承担……。2012年1月6日，佳淘美商行与肇庆市联裕实业有限公司（以下简称联裕公司）签订《订购合同》，约定佳淘美商行向联裕公司订购啤酒袋10万个。后双方因合同产生纠纷，联裕公司遂以佳淘美商行、黄建斌、李俐作为被告向本院提起诉讼。李俐在该案中辩称：……答辩人已经在本案所涉及合同签订前已经退出了佳淘美商行；三、答辩人通过上述两份《出资转让协议书》，已经十分明确地退出了佳淘美商行，该商行的所有经营、管理、收益和负债与答辩人没有任何的联系……被告于2012年6月与答辩人到端州区工商行政管理局办理转名手续，被告又提出将本转让给其妻子的出资转让给谭伟基，由于手续办理问题，拖至本诉讼发生时仍未解决……。本院于2012年12月26日作出（2012）肇端法民四初字第135号民事判决：一、被告佳淘美商行支付原告联裕公司货款52万元；二、被告黄建斌、李俐对被告佳淘美商行上述欠款承担连带清偿责任。该判决已发生法律效力。佳淘美商行、黄建斌、李俐未履行判决义务，联裕公司遂申请法院强制执行。在执行过程中，联裕公司与李俐于2018年3月15日达成执行和解协议，约定：李俐在2018年3月29日前向联裕公司支付20万元，联裕公司同意不再在该案中追究李俐的连带清偿责任，双方权利义务到此终结互不追究，未结清部分，联裕公司另行向其他被执行人继续追偿。2018年3月20日，李俐向联裕公司转账了20万元。李俐认为其向联裕公司清偿的20万元应由黄建斌负担，遂提起本诉。诉讼中，黄建斌对《出资转让协议书》的签订时间有异议，主张其协议书为后来补签，其与李俐应按比例承担债务，并称在（2012）肇端法民四初字第135号案中均未提交案涉的《出资转让协议书》作为证据。庭审结束后，黄建斌未在本院限期内提出鉴定申请。本院认为，本案为追偿权纠纷。李俐与黄建斌自愿签订《出资转让协议书》,一致同意李俐退伙，是双方真实的意思表示。佳淘美商行与联裕公司的购销关系发生于《出资转让协议书》签订后，但因佳淘美商行的工商登记未进行变更，本院据此判决黄建斌、李俐对佳淘美商行的债务承担连带清偿责任，李俐因此支出了20万元。现李俐据《出资转让协议书》之约定向黄建斌追偿并要求按照年利率6%的标准计付利息，合法合理，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告黄建斌在本判决生效之日起七日内向原告李俐偿还垫付款20万元；二、被告黄建斌在本判决生效之日起七日内向原告李俐支付利息（以20万元为本金，按照年利率6%的标准，从2018年3月21日开始计至清偿日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4533元（原告已预交），由被告负担，被告在本判决生效之日起七日内径付原告。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省肇庆市中级人民法院。审 判 长  李志鹏审 判 员  肖静丽人民陪审员  黎瑞英二〇一九年九月五日书 记 员  陈主航