宁夏回族自治区海原县人民法院（2019）宁0522民初2887号民事判决书原告：王某，宁夏固原市人，住宁夏回族自治区固原市。原告：苏某，宁夏西吉县人，住宁夏回族自治区固原市西吉县。二原告共同委托诉讼代理人：杨某，宁夏杨聪杨某律师事务所律师，代理权限为特别授权。被告：宁夏志龙砂石机械设备制造有限公司。法定代表人：李某1。被告：李某1，宁夏海原县人，住宁夏回族自治区海原县。被告：李某2，宁夏海原县人，住宁夏回族自治区海原县。第三人：穆某，宁夏固原市人，住宁夏回族自治区固原市。原告王某、苏某诉被告宁夏志龙砂石机械设备制造有限公司（以下简称志龙公司）、李某1、李某2、第三人穆某买卖合同纠纷一案，本院于2019年8月27日受理后，依法由审判员高晶适用简易程序，于2019年9月25日公开开庭进行了审理。原告王某、苏某及其共同委托诉讼代理人杨某、第三人穆某到庭参加了诉讼，被告志龙公司、李某1、李某2经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。二原告诉称，原告王某、苏某与第三人穆某合伙投资西吉县新营乡大窑滩1号矿经营沙石厂，并于2019年4月1日补签《合作协议》，原告王某与被告志龙公司于2018年12月23日签订《宁夏志龙砂石机械设备制造有限公司沙石机设备购买安装合同》，约定由被告志龙公司向二原告及第三人出售沙石主机一台、洗沙机两台、输送机四台、料箱一台、划筛一台，合同总价款为43万元，并约定如违约则按合同总价款3%计算。第三人穆某于2018年12月25日向被告李某1农行账户支付货款20万元，被告李某1收到货款后至今未履行合同义务，不仅给二原告造成经济损失，还致使二原告与第三人合伙的砂场也无法经营，2019年6月，经合伙清算，被告李某1的债务由原告苏某享有。被告志龙公司成立于2014年8月25日，被告李某1、李某2为公司股东，2019年被告志龙公司被吊销营业执照，被告李某1、李某2未按公司章程交纳出资，故其二人应对原告的主张承担连带责任。现请求判令：1.解除《宁夏志龙砂石机械设备制造有限公司沙石机设备购买安装合同》；2.被告志龙公司向原告返还设备款20万元，支付违约金12900元，并由被告李某1、李某2承担连带返还责任。3.被告承担本案诉讼费。二原告对自己的诉讼主张，除陈述外，提供了以下证据：证据一，《宁夏志龙砂石机械设备制造有限公司沙石机设备购买安装合同》、手机银行转账截屏照片各一份，拟证明2018年12月31日，原告王某与被告志龙公司签订买卖合同，合同总价款为43万元，第三人穆某通过手机银行转账方式给被告李某1个人账户转账20万元的事实；证据二，《合作协议》、公证书各一份，拟证明2019年1月4日原告王某、苏某与第三人穆某签订合作协议，三人合伙投资西吉县新营乡大窑滩1号矿经营沙石厂，后于2019年7月1日经合伙清算，支付给被告李某1的20万元设备款由原告苏某享有债权的事实；证据三，企业信息查询单复印件（已与原件核对无异）、企业登记档案复印件（已与原件核对无异）各一份，拟证明被告志龙公司的注册登记时间、股东信息、认缴出资及该公司已于2019年4月9日被吊销营业执照的事实。第三人穆某对二原告提供的证据均无异议。第三人穆某述称，第三人与二原告共同合伙投资沙厂，合伙协议系合伙成立后补签，原告王某与被告志龙公司签订买卖合同后，第三人将20万元设备款打入被告李某1的个人账户，二原告主张的20万元设备款及违约金，应当属于原告苏某所有。被告志龙公司、李某1、李某2缺席，未答辩，亦未质证。本院认为，被告志龙公司、李某1、李某2经本院送达民事起诉状、应诉通知书、举证通知书、诉讼风险告知书、开庭传票后无正当理由在开庭时缺席，放弃了对二原告提供的证据进行质证的权利，且在举证期间内，亦未提供相反证据予以反驳。经审查，二原告提供的所有证据，均来源合法，内容真实，能够证明其证明目的，故对其证明效力均予以认定。根据本院认定的证据，结合原告及第三人的陈述，可以认定以下事实：原告王某、苏某与第三人穆某三人合伙投资西吉县新营乡大窑滩1号矿生产水洗砂和破碎石料，并于2019年1月4日补签《合作协议》，2018年12月23日，原告王某与被告李某1签订《宁夏志龙砂石机械设备制造有限公司沙石机设备购买安装合同》，从被告志龙公司购买沙石机一台、洗砂机两台、输送机四台、料箱一台、划筛一台，合同总价款为43万元，合同工期为30天，付款方式为：合同签订后付款20万元、提货时付款10万元，剩余13万元，于2019年4月30日付清，并约定履行合同过程中任何一方违反合同条款中的任何一款，违约方支付守约方合同总金额3%的违约金，并继续履行合同至合同终止。2018年12月25日，第三人穆某通过手机银行转账方式给被告李某1个人账户内转款20万元。后被告志龙公司未向二原告及第三人交付设备，2019年7月1日，原告王某、苏某及第三人穆某签订合伙清算协议，协议约定：穆某支付给被告志龙公司及李某1的20万元设备款归苏某所有，由苏某以自己的名义向债务人主张债权。另查明，被告志龙公司成立于2014年8月25日，法定代表人为被告李某1，自然人股东有被告李某1、李某2，被告李某1任公司执行董事兼总经理，被告李某2任公司监事。被告李某1以货币作为出资，认缴出资额200万元，自公司成立之日起三年内缴足，被告李某2以货币作为出资，认缴出资额100万元，自公司成立之日起三年内缴足，企业信息登记中被告李某1、李某2实缴数额为0。2019年4月9日，被告志龙公司因公司及其分支机构违法行为被依法吊销。庭审中，原告王某、第三人穆某均明确表示20万元设备款及买卖合同约定的违约金由原告苏某享有，系其二人真实意思表示，且不违反法律禁止性规定，本院予以确认。本院认为，原告王某与被告李某1签订的《宁夏志龙砂石机械设备制造有限公司沙石机设备购买安装合同》系双方当事人真实意思的表示，内容没有违反法律法规的强制性规定，应认定为有效合同，原、被告均应当按照合同约定的内容执行。第三人穆某依据合同约定向被告李某1个人账户转入20万元设备款，但被告志龙公司并未按照合同约定向二原告及第三人交付洗沙设备，现原告王某、苏某及第三人穆某已解散合伙，被告志龙公司也因公司及其分支机构违法行为被依法吊销营业执照，致使原告王某与被告志龙公司双方签订的合同目的不能实现，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项之规定：“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；”、第九十七条之规定：“合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。”，故二原告要求解除与被告志龙公司签订的《宁夏志龙砂石机械设备制造有限公司沙石机设备购买安装合同》，有事实根据及法律依据，本院予以支持。关于二原告主张被告志龙公司向原告返还设备款20万元，并由被告李某1、李某2承担连带返还责任的问题，被告志龙公司成立于2014年8月25日，自然人股东有被告李某1、李某2，被告李某1认缴出资额为200万元，被告李某2认缴出资额为100万元，但被告志龙公司于2019年4月9日被吊销营业执照，其公司已无承担法律责任的合法主体资格，虽公司解散，但不能否认其被吊销前合法签订的合同，且被告李某1、李某2作为自然人股东，直至公司被吊销前企业信息登记中其二人的实缴出资数额均为0，根据《中华人民共和国公司法》第二十八条之规定：“?股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。”、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条第三款：“股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。”，故二原告主张应由被告志龙公司、被告李某1、李某2连带返还20万元设备款，不符合法律规定，不予支持，应由被告李某1、李某2承担连带返还责任。原告王某、苏某和第三人穆某进行合伙清算时，约定支付给被告志龙公司的20万元设备款归原告苏某所有，由苏某以自己的名义向债务人主张债权的约定系真实意思表示，内容没有违反法律法规的强制性规定，该约定合法有效，庭审中，原告王某明确表示其同意20万元设备款由原告苏某一个享有，故应由被告李某1、李某2连带返还原告苏某设备款20万元。关于二原告主张的12900元违约金的问题，原告王某与被告李某1签订的《宁夏志龙砂石机械设备制造有限公司沙石机设备购买安装合同》中约定违约金为合同总金额3%，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条之规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”，故二原告主张被告李某1、李某2应支付违约金12900元，有事实根据及法律依据，本院予以支持，因庭审中，原告王某、第三人穆某明确表示其二人同意违约金由原告苏某一个享有，故应由被告李某1、李某2连带支付原告苏某违约金12900元。根据《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条第（四）项、第九十七条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国公司法》第二十八条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条，最高人民法院《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条第一款之规定，判决如下：一、解除原告王某与被告李某1签订的《宁夏志龙砂石机械设备制造有限公司沙石机设备购买安装合同》；二、被告李某1、李某2于本判决生效之日起15日内连带返还原告苏某设备款20万元，支付违约金12900元，共计212900元。三、驳回原告王某、苏某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4494元，减半收取2247元，被告李某1、李某2负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于中卫市中级人民法院。审判员  高晶 二○一九年九月二十六日书记员 杨苏峰附：本案所适用的法律条文《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。《中华人民共和国公司法》第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。最高人民法院《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第三十条原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理；被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的，人民法院可以根据原告的诉讼请求及双方已经提交给法庭的证据材料缺席判决。按撤诉处理或者缺席判决的，人民法院可以按照当事人自己提供的送达地址将裁判文书送达给未到庭的当事人。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十四条人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。