河北省保定市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀06民终4565号上诉人（原审被告）：平山顺祺贸易有限公司，住所河北省石家庄市平山县平山镇南西焦村东，统一社会信用代码91130131MA081NB459。法定代表人：张少华，该公司总经理。委托诉讼代理人：赵占强，河北律融律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：蠡县博飒输送设备有限公司，住所河北省保定市蠡县蠡吾镇兑坎庄村，统一社会信用代码91130635MA08FYHA9P。法定代表人：崔蒙蒙，该公司总经理。委托诉讼代理人：崔宁，蠡县天平法律服务所法律工作者。原审被告：张少华，男，1993年6月13日出生，汉族，住河北省石家庄市深泽县。原审被告：周梦召，男，1995年5月6日出生，汉族，住河北省安国市。上诉人平山顺祺贸易有限公司（以下简称平山顺祺公司）因与被上诉人蠡县博飒输送设备有限公司（以下简称蠡县博飒公司）及原审被告张少华、周梦召买卖合同纠纷一案，不服河北省蠡县人民法院（2019）冀0635民初516号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月18日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人平山顺祺公司的法定代表人张少华及委托诉讼代理人赵占强、被上诉人蠡县博飒公司的委托诉讼代理人崔宁、原审被告张少华到庭参加诉讼。原审被告周梦召经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平山顺祺公司上诉请求：1.依法撤销一审判决；2.依法重新认定本案的经济偿还责任，撤销上诉人法定代表人张少华的连带责任；3.由周峰及原审被告周梦召二人承担经济偿还责任；4.一、二审诉讼费由被上诉人蠡县博飒公司承担。事实和理由：一审法院认定事实不清。有证据证明张少华未参与与蠡县博飒公司签订的赊购事宜，也不知道此事。上诉人仅委托周峰代办工商营业执照等相关事宜，未委托周峰、周梦召参与合同签订事宜，蠡县博飒公司提交的对账单虽有公司盖章，但签名不是上诉人法定财务负责人，也不是上诉人合同签订人，应视为周梦召的个人行为，是冒用上诉人名义的行为。综上所述，蠡县博飒公司在没有上诉人授权的情况下，与上诉人相关人员发生赊购行为，过错行为在先，不仅给自己造成了损失，也极大地损害了上诉人的合法权益。一审法院在未查清事实的情况下，判决上诉人负有偿还责任、法定代表人张少华负有连带责任，违背了法律的公平公正性。蠡县博飒公司辩称，一、答辩人在一审提交的证据足以证明与平山顺祺公司之间的买卖合同关系成立，且所欠货款数额明确。二、一审法院判决张少华对债务承担连带责任，张少华没有提出上诉，说明其对一审判决认可，平山顺祺公司第二条上诉请求撤销张少华承担连带责任不成立。三、平山顺祺公司成立于2016年12月13日，本案业务发生在2018年6月份左右，对账单在2018年11月份形成，与平山顺祺公司所讲其委托周峰办理营业执照的说法显然不符，因为办理营业执照早于业务发生两年之久。四、平山顺祺公司称是他人冒用其名义，但其未对公章的真实性提出否认，则其应该对公司所产生的行为承担相应责任。张少华作为平山顺祺公司法定代表人没有对公司尽到保护职责，是不负责任的表现。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉，维持原判。张少华述称，一、完全同意平山顺祺公司的上诉请求和理由。二、张少华不应承担连带责任。张少华只是平山顺祺公司的名义股东、名义出资人，实际出资人及实际控制人是周峰。周峰系张少华妻子的叔叔，是周峰利用亲属关系要求张少华代为设立公司。自平山顺祺公司成立至今，其人员安排、业务、财务一直由周峰掌控，张少华未参与公司的经营管理，公司财产与张少华个人财产根本没有混同的机会。由于公司的会计及其他人员均系周峰雇佣，导致张少华想找会计把账目要出来，会计不但明确表示不给，现在连电话也不接，请求法院责令会计交出公司账目，以证明公司的财产独立于张少华个人财产，免除张少华的连带责任。三、平山顺祺公司对公账户流水证明公司财产独立于张少华个人财产。经张少华核对公司成立以来至2019年上半年的公司对公账户流水，发现平山顺祺公司的钱大部分流入了公司实际投资人及控制人周峰的账户，业务流水不显示张少华与平山顺祺公司之间有任何的资金往来。张少华个人的银行卡账户也不显示与平山顺祺公司有关的资金往来。张少华通过提供上述账户资金流水，足以证实平山顺祺公司的财产独立于其个人财产，完成了《中华人民共和国公司法》第六十三条规定的举证义务，二审法院不应再让张少华承担连带责任。三、一审法院认定平山顺祺公司与蠡县博飒公司存在买卖关系证据不足。首先，一审法院根本没有查明二者之间是否具有买卖关系，以及订立买卖合同和履行合同的细节问题。一审时蠡县博飒公司也没有提交买卖合同和履行合同的相关证据，只提交了《对账确认函》这一孤证，没有其他证据佐证，且《对账确认函》中的签字人周梦召不是平山顺祺公司的工作人员，二者没有任何关系。另外，公司对外法律行为一般盖公司的行政章，《对账确认函》中加盖的是合同专用章，合同专用章只有在签订合同时才专属使用，张少华对该章及《对账确认函》的真实性、合法性均不认可，该证据不能作为定案的依据，二审法院应依法查明平山顺祺公司与蠡县博飒公司之间是否真实的存在买卖关系，以防止实际控制人与蠡县博飒公司联手损害平山顺祺公司其他债权人的利益。四、假设《对账确认函》合法有效，一审判决仍然损害了平山顺祺公司的合法权益。《对账确认函》中蠡县博飒公司的齐博涛明确注明“博飒公司欠顺祺公司513972元的发票未开，2018年11月3日”，假如《对账确认函》合法有效，一审法院在判决平山顺祺公司给付蠡县博飒公司货款的同时，应要求蠡县博飒公司先行给平山顺祺公司开具513972元的发票，保障国家税收不受损失，维护平山顺祺公司的合法权益。周梦召未作陈述。蠡县博飒公司向一审法院起诉请求：1.判令平山顺祺公司及周梦召给付货款579000元；2.诉讼费、保全费、诉讼责任保险费由平山顺祺公司及周梦召负担。2019年3月13日，蠡县博飒公司向一审法院提交追加被告申请书，依据《公司法》第六十三条规定申请追加张少华作为本案被告。一审法院认定事实：2018年6月，蠡县博飒公司与平山顺祺公司有业务往来，平山顺祺公司从蠡县博飒公司购买输送带及输送设备。截止到2018年11月2日，双方经过对账，平山顺祺公司欠蠡县博飒公司货款579000元，蠡县博飒公司提交《对账确认函》予以证实，其中载明：“对账确认函本公司正在对贵公司截止发函日与我公司的经济往来账项进行核对，下列数额出自本公司账簿记录，如与贵公司记录相符，请在本函下端‘数据证明无误’处签字、盖章证明：如有不符，请在‘数据不符及需加说明事项’处详为指正。本公司谨此对贵公司表示谢意。已开票未付款截止2018年11月2日共欠款金额：579000元大写金额：伍拾柒万玖仟元整周梦召”，该对账确认函上盖有平山顺祺公司的合同专用章。该《对账确认函》另标注：“博飒公司欠顺祺公司513972元发票未开齐博涛2018年11月3日”。张少华称不知道该《对账确认函》。蠡县博飒公司主张平山顺祺公司系一人独资公司，提交平山顺祺公司的信息。庭审中，张少华认可自己系平山顺祺公司的股东，且公司注册股东只有其一人。审理中，法院于2019年3月5日依法冻结了平山顺祺公司在中国建设银行平山支行账户13×××17中的相应银行存款，冻结期限为一年。一审法院认为，平山顺祺公司购买蠡县博飒公司的输送设备，系双方的真实意思表示，不违反法律和行政法规的强制性规定，且有双方《对账确认函》为证，平山顺祺公司盖章确认，该买卖合同关系依法成立并有效，予以确认。截止到2018年11月2日，平山顺祺公司欠蠡县博飒公司货款共计579000元，平山顺祺公司应及时履行付款义务。平山顺祺公司系一人有限公司，且张少华系平山顺祺公司的法定代表人，其未提交证据证实公司财产独立于其个人财产，故根据《公司法》第六十三条的规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任，张少华应对上述货款承担连带责任。周梦召经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃抗辩权，对其依法缺席裁判。据此，依照《中华人民共和国合同法》第一百五十九条、第一百六十一条，《中华人民共和国公司法》第六十三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决：“一、限本判决生效之日起五日内被告平山顺祺贸易有限公司给付原告蠡县博飒输送设备有限公司货款579000元；二、被告张少华对上述货款承担连带责任；三、驳回原告蠡县博飒输送设备有限公司对被告周梦召的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9590元，减半收取计4795元，案件申请费3499元，共计8294元，由被告平山顺祺贸易有限公司和被告张少华负担。”本院二审期间，上诉人平山顺祺公司提交了其对公账户流水及原审被告张少华名下三个银行卡账户流水（出示平山顺祺公司对公账户流水原件，提交复印件存档；提交张少华个人账户流水原件），拟证明张少华的个人财产与平山顺祺公司的财产是截然分开的，张少华在本案中不应承担责任。被上诉人蠡县博飒公司认为平山顺祺公司提交的证据不属于新证据，不予质证。平山顺祺公司提交的证据虽均为原件，但并不足以涵盖其与张少华之间的所有经济关系，故本院对其证明目的不予采信。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案二审的审理焦点是：应向被上诉人蠡县博飒公司承担付款义务的责任主体是谁。蠡县博飒公司依据《对账确认函》主张由上诉人平山顺祺公司偿还货款579000元，平山顺祺公司系原审被告张少华的一人独资公司，张少华应承担连带责任，原审被告周梦召作为平山顺祺公司隐名股东亦应承担连带责任。平山顺祺公司及张少华在一审庭审质证过程中虽称不知道该份《对账确认函》，但对其真实性均未提出异议，同时陈述张少华很少管公司的事情，所有业务都由其叔叔周峰负责，公章也都由周峰保管，周梦召是周峰的儿子，且并未否认周梦召系平山顺祺公司员工，只表示不清楚其具体职务。综上，一审法院认定平山顺祺公司截至2018年11月2日共计欠付蠡县博飒公司货款579000元并无错误。在《对账确认函》上盖有平山顺祺公司合同专用章的情形下，平山顺祺公司以未委托周峰和周梦召参与合同签订事宜、签署对账单是周梦召个人行为为由拒绝向蠡县博飒公司承担给付责任的上诉主张不能成立。平山顺祺公司系自然人独资的有限责任公司，根据《公司法》第六十三条“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。”的规定，因现有证据不足以证明平山顺祺公司的财产独立于张少华的个人财产，故张少华应当对案涉债务承担连带责任。此外，张少华虽在二审审理过程中对一审判决提出异议，但因其未在法定期限内提起上诉，本院对之不予审理。综上所述，平山顺祺公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费9590元，由上诉人平山顺祺贸易有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  王红哲审判员  翟乐光审判员  陈 宁二〇一九年九月十九日法官助理杜斯妹书记员佟铁铮