内蒙古自治区通辽市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内05民终1925号上诉人(原审被告)：任玉杰，女，1964年10月17日出生，蒙古族，个体工商户，住内蒙古自治区通辽市。委托诉讼代理人：王丹阳，内蒙古浩文律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张丽新，女，1964年9月18日出生，汉族，农民，住内蒙古自治区通辽市。委托诉讼代理人：高静静，内蒙古君谦律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：于国锋，男，1971年10月10日出生，汉族，无业，住内蒙古自治区通辽市。上诉人任玉杰因与被上诉人张丽新、于国锋机动车交通事故责任纠纷一案，不服内蒙古自治区扎鲁特旗人民法院（2018）内0526民初3054号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月12日立案，并依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。上诉人任玉杰上诉请求：1、撤销原审判决，改判上诉人不承担任何赔偿责任。二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、上诉人任玉杰与被上诉人于国锋不存在雇佣关系。上诉人并未让于国锋从事或指示任何劳务活动。被上诉人于国锋当天的行为均为私人行为,与被上诉人无关,不应由上诉人承担赔偿责任。二、被上诉人于国锋驾驶的电动三轮车不属于机动车,不应当承担机动车强制保险责任。三、一审法院计算标准错误,强制保险换算错误。本起交通事故是2017年12月8日发生,应适用2017年度《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》。根据《机动车事故责任强制保险条款》第八条的规定交强险死亡伤残限额为110000.00元,医疗费限额为10000.00元,而被上诉人张丽新的误工费、护理费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、住宿费、交通费、复印病例费,八项法院认定为97180.00元,交强险伤残110000元中只承担97180.00元,一审法院认定为110000.00元,多计算了12820.00元,被上诉人张丽新医疗费、营养费、住院伙食补助费合计花费68659.61元,强制保险责任范围内承担10000.00元,其余的医疗费按事故责任比例承担。四、原审法院认定的被上诉人张丽新误工费过长,营养费没有医疗机构的意见。被上诉人张丽新答辩称，一审法院认定事实和适用法律均正确，所以请求二审法院驳回上诉请求、维持原判。被上诉人于国锋未到庭发表答辩意见。一审法院认定的事实：2017年12月8日12时30分许，原告张丽新无证驾驶无号牌二轮摩托车由南向北行驶至扎鲁特旗黄花山镇王凤清住宅东侧路口右拐时与由西向东行驶的被告于国峰无证驾驶的电动三轮车相撞，造成张丽新受伤，两台车不同程度受损的交通事故。事故发生后双方当事人均未保护事故现场，被告于国峰驾驶的肇事车辆所有权人为被告任玉杰，被告于国峰系被告任玉杰雇员。原告张丽新受伤后先后在扎鲁特旗人民医院住院治疗两次，共住院39天，第一次诊断为中度颅脑损伤、硬膜下血肿、硬膜外血肿、脑挫裂伤、蛛网膜下腔出血、颅骨骨折、高血压3级、高血压性心脏病、肾盂肾炎，第二次诊断为颅骨缺损、右颞叶及双侧额叶脑软化灶、高血压3级、冠状动脉供血不足，支出医疗费60859.61元。2018年9月28日，吉林瑞光司法鉴定中心受本院委托出具鉴定意见：1.被鉴定人张丽新外伤致颅内脑软化灶已构成十级伤残；2.被鉴定人张丽新头部伤为中度颅脑损伤，不构成护理依赖，已构成阶段性护理，伤后需1人护理60日为宜。原告张丽新因交通事故产生的损失及支付的费用为：医疗费60859.61元、误工费13539.6元（112.83元×120天）、护理费6518.40元（108.64元×60天）、营养费3900元（100元×39天）、住院伙食补助费3900元（100元×39天）、残疾赔偿金71340元（35670元×20年×10%）、精神损害抚慰金3000元、鉴定费2100元、住宿费108元、交通费374元、病历复印费200元，计165839.61元。一审法院认为，本案所涉交通事故中，原告张丽新与被告于国峰均无证驾驶无牌照无保险车辆，在通过没有交通信号灯控制也没有交通警察指挥的交叉路口，在进入路口前未停车瞭望，事后未保护现场，根据两车相撞部位和本院依职权对原告张丽新、被告于国峰作出的现场勘查笔录和勘查图，原告张丽新违反了“转弯的机动车让直行的车辆先行”规定，过错较重，根据事故发生的起因、后果及双方过错程度，本院确定原告张丽新负事故70%的责任，被告于国峰负事故30%的责任。对原告张丽新主张的各项损失合理合法部分予以支持。关于二被告辩称“二被告之间不存在雇佣关系”的意见，根据扎鲁特旗公安局交警大队作出的对任玉杰的询问笔录第四页上数第四行“……让他在我们店里白吃白住，平时干点零活”、于国峰询问笔录第二页上数第七行“她管我吃住，我白给他干零活”，可见被告任玉杰虽否认给被告于国峰发放工资薪酬的事实，但“包吃包住”本身就是对被告于国峰“干零活”的一种劳务报酬，故对其该项辩解本院不予采纳。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定，本案中，事发时被告于国峰驾驶被告任玉杰的电动三轮车，与另一名雇员张力民（坐后斗）一起骑行，而张力民系受被告任玉杰指派去“看看猪杀的怎么样”，符合上述司法解释中“从事雇佣活动”，故对原告张丽新要求由二被告承担连带赔偿责任的诉讼请求本院予以支持。关于被告于国峰辩称“本案应适用2017年《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》”的意见，因本案事故发生时间虽为2017年，但原告出院时间为2018年4月17日，故对其该项辩解本院不予采纳。对原告主张的误工费，本院根据原告的伤情、住院天数等酌定按120天计算支持。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十四条、第十五条、第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条和《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告于国峰、任玉杰连带赔偿原告张丽新医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、住宿费及病历复印费计133751.88元[（165839.61元-120000元）×30%+120000元],此款于本判决生效后五日内一次性付清；二、驳回原告张丽新的其它诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4095元，由原告张丽新负担1209元，由被告于国峰、任玉杰负担2886元。二审审理期间，双方当事人提交了以下新证据，本院组织双方当事人进行了质证，上诉人提交：1、录音光盘一张，证明通过咨询包括中国人民财产保险公司等多家主要保险公司后，现国内保险行业均没有开通电动三轮车强制险的服务。2、通辽市中级人民法院（2017）内05民终2126号民事判决书。证明在此前处理类似案件中通辽市中院对电动四轮车在交强险范围内承担赔偿责任的诉求是不予支持的。被上诉人张丽新质证认为光盘内容及裁判文书与本案均无关联性。被上诉人于国锋未到庭发表质证意见。本院经审查认为上述证据与本案不具有关联性，本院不予采信。其他经审理查明的事实及采信的证据与一审一致，本院予以确认。本院认为，关于上诉人主张的其未雇佣于国锋及被上诉人于国锋当天的行为均为私人行为,与被上诉人无关的观点，上诉人未提供证据证明自己的观点或反驳扎鲁特旗公安局交警大队作出的对任玉杰的询问笔录，故本院对上诉人的主张不予支持。因张丽新出院时间为2018年4月17日，故原审法院适用2018年《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》并无不当。同时，原审法院依据张丽新的伤情、住院天数、恢复状况等酌定误工费按120天并支持营养费应属合理。原审法院依据原审原告在本次事故中产生的医疗费、误工费、住院伙食补助费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费、交通费、住宿费及病历复印费判决于国峰、任玉杰承担赔偿责任具有事实和法律依据，本院对上诉人提出的其不应当承担机动车强制保险责任的观点不予支持。综上，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费4095元，由上诉人任玉杰负担。本判决为终审判决。审 判 长 师国亮审 判 员 韦青青审 判 员 张 雷二〇一九年九月十八日法官助理 张 振书 记 员 王 楠