西安铁路运输中级法院   行 政 裁 定 书   (2019)陕71行终867号   上诉人（原审原告）徐九利，男，汉族，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX，住西安市未央区。   被上诉人（原审被告）陕西省西咸新区XX城国土资源和房屋管理局,住所地陕西省西咸新区。   法定代表人吕晓辉，局长。   委托代理人易大林，系管委会工作人员。   委托代理人宋克坤，北京德恒（西安）律师事务所律师。   被告陕西省西咸新区XX城管理委员会,住所地陕西省西咸新区。   法定代表人柳政，主任。   委托代理人易大林，该管委会工作人员。   委托代理人宋克坤，北京德恒（西安）律师事务所律师。   上诉人徐九利与被上诉人陕西省西咸新区XX城管理委员会、陕西省西咸新区XX城国土资源和房屋管理局不履行法定职责一案，不服西安铁路运输法院（2019）陕7102行初2222号行政裁定，本院受理后，依法组成合议庭审理了本案。现已审理终结。   原审法院审理查明，徐九利于2018年6月5日向沣东国土局递交《实施宅基地划拨申请》，申请沣东国土局1.依据三政发字第0177号《关于车刘村徐某某等壹拾叁户申请宅基地的批复》为徐九利、徐某某实施宅基地划拨；2.要求制作受理或不受理书面答复。2018年12月7日，沣东国土局向徐九利及徐某某作出《关于不予受理徐九利、徐某某二人申请实施宅基地划拨的回复》，内容为“1998年8月，西安市未央区XX镇XX村委会XX号《关于车刘村徐某某等壹拾叁户申请宅基地的批复》0177。一是同意包含徐九利、徐某某等壹拾叁户外拨户，在村内非耕地各划拨一院面积为贰分地的宅基地；二是要求村委会接到批复后，按照相关程序实施划拨，同时明确该批宅基地划拨时限为期1年。鉴于目前距宅基地批复印发日期已近20余年，早已超过划拨期限，同时宅基地划拨的具体实施行为主体为车刘村村委会，故对你要求按照三政发字第0177号文件精神实施宅基地划拨的申请，我局不予受理。特此回复。”徐九利不服，于2019年6月4日提起行政诉讼，要求撤销上述回复，并判令沣东管委会下属的沣东国土局限期履行向其划拨宅基地的法定职责。另查明，根据西咸沣东党发【2015】1号《中共陕西省西咸新区XX城管委会关于机构设置和职能的通知》，陕西省西咸新区XX城国土资源与房屋管理局（市国土资源局XX城分局）是陕西省西咸新区XX城管理委员会的内设机构。   原审法院认为，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第二十条的规定，当事人对由国务院、省级人民政府批准设立的开发区管理机构作出的行政行为不服提起诉讼的，以该开发区管理机构为被告；对由国务院、省级人民政府批准设立的开发区管理机构所属职能部门作出的行政行为不服提起诉讼的，以其职能部门为被告；对其他开发区管理机构所属职能部门作出的行政行为不服提起诉讼的，以开发区管理机构为被告；开发区管理机构没有行政主体资格的，以设立该机构的地方人民政府为被告。本案中，沣东国土局是沣东管委会的内设机构，无行政诉讼法上的主体资格，不是本案的适格被告。经释明，徐九利拒绝变更该被告，属于被告主体不适格。另据《中华人民共和国土地管理法》第六十二条第三款“农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准；其中，涉及占用农用地的，依照本法第四十四条的规定办理审批手续。”及国土资发【2004】234号《国土资源部关于加强农村宅基地管理的意见》中“（六）规范农村宅基地申请报批程序。农村村民建住宅需要使用宅基地的，应向本集体经济组织提出申请，并在XX组XX村XX小组张榜公布。公布期满无异议的，报经乡（镇）审核后，报县（市）审批。经依法批准的宅基地，XX组XX村XX小组应及时将审批结果张榜公布”之规定，申请划拨宅基地的有权审批机关应为县级以上地方人民政府，本案中，徐九利要求沣东管委会履行为其划拨宅基地的法定职责，因缺乏法律依据及请求权基础，本院依法不予支持。经庭审询问，徐九利坚持本案诉讼，视为拒绝变更被告，依照《最高人民法院关于适用的解释》第六十九条第一款第（三）项之规定，裁定驳回徐九利的起诉。案件受理费50元，退还徐九利。   上诉人徐九利上诉称，一审法院认定事实错误，作出错误裁定，一审法院没有明确被上诉人陕西省西咸新区XX城管理委员会是否是适格的被诉主体。《土地管理法》对于土地管理属于政府职责范围的问题作了明确界定，被上诉人XX城管委会一直在履行政府的职能。一审法院确认被上诉人陕西省西咸新区XX城国土资源和房屋管理局不适格显然错误。对原审查明事实、审判程序、法律适用有异议。1、一审期间提交的申请调取刘蓉等人的安置情况，一审法院没有准许。2、一审法院没有明确告知上诉人应当以谁为被告提起诉讼。3、在一审案件卷宗中，没有上诉人提交申请查阅划拨情况的申请书和申请调取证据的申请书。4、上诉人向一审法院提交上诉状所附的证据材料一审法院不收，所以上诉人没有提交成。5、对法律适用有异议，应当适用《土地管理法实施条例》第四条、《宪法》第八十五条、第八十七条、第一百零五条，《陕西省农村宅基地管理办法》第十四条的规定。请求：1、依法撤销西安铁路运输法院（2019）陕7102行初2222号行政裁定书，确认被上诉人陕西省西咸新区XX城管理委员会和陕西省西咸新区XX城国土资源和房屋管理局谁是被诉主体及谁有划拨职能。2、依法撤销陕西省西咸新区XX城国土资源和房屋管理局于2018年12月7日作出关于不予受理徐九利、徐某某二人申请实施宅基地划拨的回复；判令被上诉人陕西省西咸新区XX城管理委员会下属陕西省西咸新区XX城国土资源和房屋管理局限期履行监督实施划拨宅基地的法定职责。3、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。   被上诉人陕西省西咸新区XX城自然资源局辩称，被上诉人不是本案适格被告。被上诉人不具备划拨宅基地的法定职责。西安市未央区三桥街办已经同意上诉人的划拨申请，因村组未及时组织实施导致批复失效，上诉人的诉请无事实依据和法律依据，依法应当予以驳回。   被上诉人陕西省西咸新区XX城管理委员会辩称，被上诉人不具有作出划拨宅基地的法定职责。西安市未央区三桥街办已经同意上诉人的划拨申请，因村组未及时组织实施导致批复失效，上诉人的诉请无事实依据和法律依据，依法应当予以驳回。   本院经审理查明的事实与一审裁定认定的事实一致,本院予以确认。   本院认为，根据《中华人民共和国土地管理法》第六十二条第三款“农村村民住宅用地，经乡（镇）人民政府审核，由县级人民政府批准；其中，涉及占用农用地的，依照本法第四十四条的规定办理审批手续。”及国土资发【2004】234号《国土资源部关于加强农村宅基地管理的意见》中“……（六）规范农村宅基地申请报批程序。农村村民建住宅需要使用宅基地的，应向本集体经济组织提出申请，并在XX组XX村XX小组张榜公布。公布期满无异议的，报经乡（镇）审核后，报县（市）审批。经依法批准的宅基地，XX组XX村XX小组应及时将审批结果张榜公布……”之规定，申请划拨宅基地的有权审批机关应为县级以上地方人民政府。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第二十条的规定，当事人对由国务院、省级人民政府批准设立的开发区管理机构作出的行政行为不服提起诉讼的，以该开发区管理机构为被告；对由国务院、省级人民政府批准设立的开发区管理机构所属职能部门作出的行政行为不服提起诉讼的，以其职能部门为被告；对其他开发区管理机构所属职能部门作出的行政行为不服提起诉讼的，以开发区管理机构为被告；开发区管理机构没有行政主体资格的，以设立该机构的地方人民政府为被告。故陕西省咸阳新区XX城管理委员会，不是本案适格的被告。   另，根据西咸沣东党发【2015】1号《中共陕西省西咸新区XX城管委会关于机构设置和职能的通知》，陕西省西咸新区XX城国土资源与房屋管理局（市国土资源局XX城分局）是陕西省西咸新区XX城管理委员会的内设机构，无行政诉讼法上的主体资格，亦不是本案的适格被告，经原审法院释明，徐九利拒绝变更被告。原审法院裁定驳回其起诉，符合法律规定。   综上，上诉人徐九利的上诉请求无事实及法律依据，依法不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（一）项的规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原裁定。   本裁定为终审裁定。         审判长    朱爱琳   审判员    刘宇红   审判员    程淑芹         二〇一九年十月十一日     书记员    姬晓倩        1