广东省中山市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤20民终5189号上诉人（原审原告）：中山市板芙镇盟友纸品厂，住所地广东省中山市板芙镇顺景工业区（里溪大道南第二间东边厂房**），统一社会信用代码91442000L02134785D。法定代表人：吴建文，该公司经理。委托诉讼代理人：苏影飞，广东邦仁律师事务所律师。委托诉讼代理人：周珊，广东邦仁律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中山市恒珑纺织服饰有限公司，住所地广东省中山市板芙镇里溪村里溪大道顺贤西路**之六，统一社会信用代码91442000MA4UNCAL57。法定代表人：李少侬。上诉人中山市板芙镇盟友纸品厂（以下简称盟友纸品厂）因与被上诉人中山市恒珑纺织服饰有限公司（以下简称恒珑公司）买卖合同纠纷一案，不服广东省中山市第一人民法院（2019）粤2071民初11315号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月31日立案受理后，依法组成合议庭进行审理，现已审理终结。盟友纸品厂上诉请求：撤销一审判决，改判支持盟友制品厂的全部诉讼请求。事实与理由：（一）根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条及有关司法解释规定，只有约定的违约金过高，且当事人请求时，人民法院才能予以适当调整。根据双方签订的对账函，对涉案货款的支付时间予以明确约定，恒珑公司未履行上述约定义务构成违约，其应承担相应违约责任。一审法院在恒珑公司无提出违约金过高抗辩的情况下主动调整违约金，有违上述规定。（二）根据《最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见》第8条，违约方对于违约金约定过高的主张承担举证责任。恒珑公司未举出任何证据证明违约金过高，应承担举证不能的后果。（三）一审法院将本案违约金调整为按中国人民银行同期同类贷款利率计算至判决指定清偿之日止，按此判决，无论恒珑公司逾期付款多少年，盟友纸品厂在判决生效后的损失将无法得到支持，根据《最高人民法院关于适用,若干问题的解释》第二十九条规定，当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。本案中恒珑公司无提出违约金过高抗辩，且一审法院关于违约金的判项明显不合理。恒珑公司未向本院提交书面答辩意见。盟友纸品厂向一审法院起诉请求：恒珑公司向盟友纸品厂支付货款33926.89元及利息（从2017年12月1日起至实际清偿之日止，按日千分之二计算）。一审法院认定事实：盟友纸品厂与恒珑公司存在买卖合同关系，由盟友纸品厂向恒珑公司供应纸箱。2017年10月28日至2017年12月21日期间，盟友纸品厂应恒珑公司要求累计向恒珑公司送货9次，每次送货时盟友纸品厂均向恒珑公司出具了相应的送货单，恒珑公司员工亦在盟友纸品厂出具的送货单上收货人一栏签名确认。2018年11月23日，盟友纸品厂向恒珑公司出具了一份对账征询函，内容为：1.恒珑公司截止2018年11月23日尚欠我厂货款合计33926.89元，其中2017年10月份货款为16837.19元、2017年11月份货款为10346.3元、2017年12月货款为6743.4元；2.经双方协议，现从2018年12月开始，每月15号还款5000元，直至2019年6月30日前付清所有货款；3.逾期付款则从2017年12月份开始按每月所欠货款的千分之二支付违约金及利息，直至所有欠款全部付清为止。2018年12月19日，恒珑公司在上述对账征询函上加盖了公章。一审法院认为，本案为买卖合同纠纷。盟友纸品厂与恒珑公司之间虽未签订书面的买卖合同，但双方之间的买卖合同关系有盟友纸品厂提供的送货单、对账单、对账征询函等证据佐证，一审法院予以认定。根据盟友纸品厂提供的对账征询函显示，恒珑公司尚欠盟友纸品厂货款33926.89元未付。对于尚欠的货款33926.89元，恒珑公司应承担清偿责任。关于违约金的计算问题。恒珑公司未按时支付货款，已构成违约，应承担相应的违约责任。对账征询函明确载明，逾期付款则从2017年12月份开始按每日千分之二支付违约金及利息，一审法院认为，虽然盟友纸品厂、恒珑公司双方对违约金的计算标准进行了约定，但双方约定的违约金计算标准过高，依法应予以调整。现一审法院依法将违约金的计算标准调整为按中国人民银行逾期贷款利率计算。恒珑公司经一审法院传票传唤未到庭参加诉讼，视为其对自身举证、质证、抗辩等诉讼权利的自动放弃，应承担相应的诉讼风险和后果。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百一十四条，最高人民法院《关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决：一、恒珑公司应于判决发生法律效力之日起七日内向盟友纸品厂支付货款33926.89元及违约金（违约金的计算方式：以尚欠货款33926.89元为本金，按中国人民银行逾期贷款利率，自2017年12月1日起计算至判决指定清偿之日止）；二、驳回盟友纸品厂的其他诉讼请求。如果恒珑公司未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1462元，减半收取为731元，财产保全费685元，合计1416元（盟友纸品厂已预交），由盟友纸品厂承担116元，由恒珑公司承担1300元，恒珑公司应在支付上述款项时一并将应承担的案件受理费及财产保全费合计1300元迳付盟友纸品厂。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案为买卖合同纠纷。双方对恒珑公司尚欠盟友纸品厂纸箱货款33926.89元均无异议，本院予以确认。本案争议焦点为：法院是否能主动调整违约金。根据双方签订的对账征询函约定，恒珑公司尚欠盟友纸品厂纸箱货款33926.89元，应于2019年6月30日前付清，逾期支付从2017年12月开始按每日所欠货款的千分之二支付违约金和利息，直至所欠货款全部付清为止。现恒珑公司未支付涉案货款，已构成违约，应承担清偿责任及违约责任。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条第二款的规定：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。本案中，恒珑公司一、二审均没有到庭参加诉讼，也没有向法院提交书面答辩意见要求对违约金进行调整。一审法院将双方当事人按照日千分之二计算违约金的约定调整为按中国人民银行逾期贷款利率计算，既违背当事人双方的约定，也缺少法律依据，本院予以纠正。综上所述，盟友纸品厂的上诉请求成立，予以支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销广东省中山市第一人民法院（2019）粤2071民初11315号民事判决；二、中山市恒珑纺织服饰有限公司应于本判决发生法律效力之日起七日内向中山市板芙镇盟友纸品厂支付货款33926.89元及违约金（违约金的计算方式：以尚欠货款33926.89元为本金，自2017年12月1日起按日千分之二计算至实际清偿之日止）。如果中山市恒珑纺织服饰有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1462元，减半收取为731元，财产保全费685元，合计1416元，由中山市恒珑纺织服饰有限公司负担；二审案件受理费648元，由中山市恒珑纺织服饰有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  陈亦和审判员  阮碧婵审判员  刘运充二〇一九年九月十九日法官助理麦琳书记员莫琰