安徽省淮南市潘集区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0406民初1806号 原告：安徽世源创科机电设备安装有限公司，住所地安徽省合肥市肥东县撮镇龙塘新安村，统一社会信用代码91340122MA2NKXE18F。 法定代表人：牛波，该公司总经理。 委托代理人：牛忠同，男，该公司职员。 委托代理人：王亭，安徽瀛鼎律师事务所律师。 被告：江苏省江建集团有限公司，住所地江苏省扬州市江都区引江路**，统一社会信用代码91321012608797601X。 法定代表人：鲍玉龙，该公司总经理。 委托代理人：于德江，男，该公司职员。 被告：中国联合工程有限公司，，住所地江苏省杭州市石桥路**统一社会信用代码913300001000016335。 法定代表人：郭伟华，该公司董事长。 委托代理人：濮钰敏，女，该公司职员。 委托代理人：臧咏，女，该公司职员。 原告安徽世源创科机电设备安装有限公司（以下简称世源创科公司）诉被告江苏省江建集团有限公司（以下简称江建公司）、中国联合工程有限公司（以下简称中联公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月9日立案受理。依法由审判员岳文华适用简易程序独任审判，审理中，原告世源创科公司申请对涉案工程量及工程造价进行鉴定，本院于2019年5月9日至同年8月27日委托安徽诚大建设项目管理有限公司对涉案工程量及工程造价进行了鉴定，于2019年5月8日、同年6月10日、同年9月17日公开开庭进行了审理。原告世源创科公司的委托代理人牛忠同、王亭，被告江建公司的委托代理人于德江、被告中联公司的委托代理人濮钰敏、臧咏到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告世源创科公司诉称：原告与被告江建公司于2017年7月25日签订《工程分包合同书》，合同约定原告负责被告中联公司煤制170万吨∕年甲醇及转化烯烃项目动力中心项目土建图纸中的暖通（风管及空调主机）安装工程（不含保温，甲方另有委托除外），工程地点位于淮南市潘集区。施工期间因被告江建公司的原因要求原告暂停施工，经双方协商，被告江建公司同意一次性补偿原告损失30000元。恢复施工后，原告积极投入生产建设，后期增加部分工程量，被告江建公司及被告中联公司在工程签证单上均盖章确认，原告依约完成了全部工程施工并移交给被告江建公司，经核算，工程实际总价款为1167542.72元，被告江建公司仅向原告支付了880000元，尚余工程款112411元未结，加上停工损失费30000元，共计142411元，原告多次主张，被告均以种种理由拒绝支付，故起诉要求判令：1、被告江建公司向原告支付剩余工程款112411元，停工损失费用30000元，共计142411元；2、被告中联公司在欠付工程款范围内承担连带责任；3、本案的诉讼费用由两被告承担。 被告江建公司辩称：1、因原告迟迟未按合同要求交付竣工资料，不具备竣工决算的条件，因此，原告要求的欠付工程款没有合同依据；2、停工损失30000元被告予以认可，待工程量全部结算并审计完毕后按合同支付；3、原告按合同提供已付工程款等额发票及全部竣工资料，方可进行竣工决算；4、驳回原告其他诉讼请求。事实与理由：第一、被告与原告于2017年7月25日签订《工程分包合同书》，合同约定将被告中联公司煤制170万吨∕年甲醇及转化烯烃项目动力中心施工土建图纸中的暖通（风管及空调主机）安装工程（不含保温，甲方另有委托除外）委托原告施工，在施工过程中被告考虑到整体项目的进度及原告的资金压力，在超出合同约定的付款比例的情况下同意原告提出的付款请求以及原告提出的暂缓开具发票的请求（合同5.1.2.8）中约定“本合同中的结算方式乙方提供淮南地税开出税务发票，发票的抬头名称按甲方要求开具，每一次付款前乙方必须提供足额的发票”）。第二、合同1.2.2.4中乙方应做的其他工作第二项约定“负责施工过程中的技术资料编制、报验及竣工资料的编制、整理工作。”，但原告在施工过程中及施工完成后均未按合同及被告现场项目部及总包的要求提交完整技术资料、报验及竣工资料，由于此部分资科的缺失致使被告无法正常向总包申请进度款，由此造成的损失应当由原告承担。第三、原告未履行完本工程的质量保修义务，按合同5.5.1约定5%的工程款在质保期满后付清。第四、双方除了工程款结算未完成外，现场项目部的后勤费用也未结算。综上，请求依法驳回原告的诉请。 被告中联公司辩称：2014年8月11日，就被告中联公司煤制170万吨∕年甲醇及转化烯烃项目动力中心土建建筑工程（以下简称本项目）施工承包事宜，被告中联公司与被告江建公司签署了《建设工程施工合同》，被告中联公司系工程发包人，被告江建公司系工程承包人。合同约定：进度款按月支付。工程开工一个月后，承包人按月提交工程进度测量表和已完工程量计算表，经监理确认后，提交工程进度款支付申请，发包人收到支付申请并在发包人收到业主款项后7个工作日内，支付已完成工程价款的83%；当工程进度款支付累计至合同协议中标明合同暂定总价的83%时停止支付；整套启动试运合格后一个月内，承包人向承包人移交全部交工资料，在发包人收到业主的款项后，发包人即向承包人支付至暂定总价的88%；工程竣工验收合格、完成工程结算和工程审计、资料提交验收合格、在发包人收到业主的款项和承包人提交的工程剩余金额的发票后，发包人即向承包人支付最终合同结算价的95%减去合同暂定总价的90%。本项目目前未完成整套启动试运，且竣工结算未完成，按照施工合同约定，被告中联公司应支付被告江建公司工程款为暂定合同总价的83%。截至目前，被告中联公司已经支付了施工合同项下承包人被告江建公司全部应付工程款。原告无证据证明被告中联公司拖欠被告江建公司工程款，根据合同相对性原则，被告中联公司与原告不存在任何关系，被告江建公司与原告的分包合同系违法分包，被告中联公司无义务向原告承担责任，综上，原告诉请无事实和法律依据，请求依法驳回原告对被告中联公司的诉请。 原告为证明自己所主张的事实，向本院提交了以下证据： 1、原告营业执照、法定代表人身份证明及两被告企业公示信息各1份，证明原、被告的诉讼主体适格。经质证，两被告无异议。 2、《工程分包合同书》及《停工补助申请》各1份，证明1、原告是工程的实际施工人，依据总包合同约定涉案工程不允许分包，该分包合同无效；2、被告江建公司尚欠原告停工补助费30000元。经质证，被告江建公司对停工补助30000元无异议，认为对涉案工程分包给原告施工是经过被告中联公司同意的，分包合同是有效合同。被告中联公司对《工程分包合同书》及《停工补助申请》的真实性无异议，认为分包合同是无效合同。 3、决算汇总表复印件、验收申请表、验收记录各1份，证明工程已完工并已结算。经质证，总工程价款为1167542.75元，根据合同约定下浮15%为992411元，被告江建公司已支付880000元，剩余款项112411元，该工程2017年9月16日已竣工验收，工程是单方面汇总，未决算，工程质保期已过。经质证，被告认为保修期应当执行第5条约定是2年。验收申请及验收记录并不是整体验收，只是验收了其中的十分之一，是过程验收。决算汇总表是原告单方提出的，没有经过双方正式决算，对竣工时间及汇总表上的金额不予认可。被告中联公司对验收申请表、验收记录的真实性及合法性无异议，对其关联性提出异议，对决算汇总表提出异议。 被告江建公司为证明自己所主张的事实，向本院提交了以下证据： 被告的营业执照、法定代表人身份证明各1份，证明被告诉讼主体适格。经质证，原告及被告中联公司均无异议。 被告中联公司为证明自己所主张的事实，向本院提交了以下证据： 《建设工程施工合同》、合同款项及支付款明细表各1份，证明被告中联公司按合同约定支付了全部应付工程款，已经履行合同付款义务。经质证，原告对建设工程施工合同无异议，认为约定支付工程总价的83%，仍有剩余款项未支付，对支付款明细表的真实性、合法性无异议，认为不能证明被告已全部支付完毕。被告要求庭后回去核实。 本院出示安徽诚大建设项目管理有限公司作出的《中安联合煤化有限责任公司煤制170万吨／年甲醇及转化烯烃项目动力中心项目土建图纸中的暖通（风管及空调主机）安装工程项目工程造价鉴定意见书》，鉴定意见为：工程总造价为1113067.66元，按分包合同下浮15%总造价946750.09元。经质证，原告和被告中联公均无异议。被告江建公司对工程总造价不予认可。 根据原、被告双方的举证、质证，本院对以上证据作如下认证： 对原告所提交的证据1，两被告均无异议，本院予以确认。证据2，对停工补助30000元，被告江建公司予以认可，本院予以确认，对《工程分包合同书》，因总包合同约定涉案工程不同意转包和分包，承包人必须以自有的或者发包人批准租赁的机械设备，由其内部职工组成的项目管理人员及技术人员自行完成本工程。故对原告所主张的该分包合同无效的事实，本院予以确认。证据3，决算汇总表是原告单方作出，未经双方决算确认，故本院不予确认，对验收申请表、验收记录的真实性两被告无异议，对其真实性本院予以确认。对被告江建公司所提交的证据，原告和被告中联公司无异议，本院予以确认。对被告中联公司所提交的证据，原告和被告江建公司对其真实性异议，本院对其真实性予以确认。对安徽诚大建设项目管理有限公司作出的《中安联合煤化有限责任公司煤制170万吨／年甲醇及转化烯烃项目动力中心项目土建图纸中的暖通（风管及空调主机）安装工程项目工程造价鉴定意见书》，该意见书鉴定程序合法，原告和被告中联公司无异议，故本院予以确认。 通过原、被告双方的陈述、举证质证和本院的认证，查明认定以下法律事实：2014年8月11日，被告中联公司与被告江建公司签订《建设工程施工合同》一份，合同约定被告中联公司作为发包方中安联合煤化有限责任公司的煤制170万吨／年甲醇及转化烯烃项目动力中心土建建筑工程发包被告江建公司施工，不同意转包和分包。承包人必须以自有的或者发包人批准租赁的机械设备，由其内部职工组成的项目管理人员及技术人员自行完成本工程。被告江建公司在施工过程中，于2017年7月19日与原告签订《工程分包合同书》一份，将其承包的土建工程图纸中的暖通（风管及空调主机）安装工程（不含保温，甲方另有委托除外）分包给原告施工，双方约定工程完工后初验合格后，被告江建公司支付原告完成合格工程款的90%，初验缺点由被告江建公司提出，乙方负责整改，整改完成后开始结算程序，结算完成后，被告江建公司按照决算书支付原告工程款的95%，质保期满后，被告付清合同额。涉案工程的质量保修期为2个采暖期、供冷期。双方对开工日期和竣工日期未作明确约定。原告施工过程中，因存在违法分包的事实，原告不能以其名义而只能以被告江建公司的名义向发包方被告中联公司出具相关施工资料，为此，原告与被告江建公司协商由被告江建公司的员工负责原告所施工的工程技术资料编制、报验及竣工资料的编制、整理工作。因工程暂停施工，被告江建公司同意给付原告停工补助30000元。工程完工后，被告江建公司于2017年9月16日对原告所施工的工程进行了部分验收，所验收工程合格，原告所施工的涉案工程已移交被告江建公司接收。为此，被告江建公司支付原告工程款881000元，因为对原告单方作出的工程价款数额被告江建公司不予认可，被告江建公司的员工对原告所施工的相关工程技术资料编制、报验及竣工资料的编制、整理工作一直拖延，双方对原告所施工的工程量及工程造价产生纠纷。经安徽诚大建设项目管理有限公司作出的《中安联合煤化有限责任公司煤制170万吨／年甲醇及转化烯烃项目动力中心项目土建图纸中的暖通（风管及空调主机）安装工程项目工程造价鉴定意见书》，鉴定意见为：工程总造价为1113067.66元，按分包合同下浮15%总造价946750.09元。为此，原告支付鉴定费35000元。 本案争议焦点：1、原告与被告江建公司所签订的工程分包合同是否有效；2、双方所约定的工程款支付条件是否成就；3、双方所约定的工程质量保修金的支付条件是否成就；4、被告联合公司是否尚欠被告江建公司工程款，是否应在欠付工程款范围内承担连带责任。 本院认为：承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。本案中，被告江建公司将其承包的讼争工程分包给施工，因违反被告江建公司与发包人被告中联公司所签订的工程总包合同所约定的该工程不同意转包和分包，承包人必须以自有的或者发包人批准租赁的机械设备，由其内部职工组成的项目管理人员及技术人员自行完成本工程而无效。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。本案中，因存在违法分包的事实，为规避违法分包的事实，原告不能以其名义而只能以被告江建公司的名义向发包方被告中联公司出具相关施工资料，为此，原告与被告江建公司协商由被告江建公司的员工负责原告所施工的工程技术资料编制、报验及竣工资料的编制、整理工作。被告江建公司对原告所施工的相关工程技术资料编制、报验及竣工资料的编制、整理工作一直拖延至今，导致原告所施工的工程未能全部验收，应视为原告所施工的工程验收条件已全部成就，鉴于原告所施工的工程已于2017年9月16日部分通过验收合格且被告已接收原告所施工的工程，被告江建公司应参照合同约定支付工程价款，对安徽诚大建设项目管理有限公司作出的鉴定意见：工程总造价为1113067.66元，按分包合同下浮15%总造价946750.09元。鉴定程序合法，本院予以采纳，扣除被告江建公司已付工程款881000元，被告江建公司尚应支付原告工程款65750.09元，故对原告要求被告支付工程款65750.09元、停工补助30000元，计95750.09元的诉请，本院予以支持。涉案工程的质量保修期为2个采暖期、供冷期，自2017年9月16日至今，涉案工程的质量保修期已满，故对被告江建公司提出的应扣除工程价款的5%的质保金的主张，本院不予采纳。被告中联公司与原告不存在合同关系，对被告中联公司主张的已经支付了施工合同项下承包人被告江建公司全部应付工程款的事实，被告江建公司未提出异议，原告亦未能提供证据予以证明，依据合同相对性原理，故对原告要求被告中联公司在欠付工程款范围内承担连带责任的诉请，本院不予支持。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条、第四条、第二十六条第一款的规定，判决如下： 一、江苏省江建集团有限公司于本判决生效之日起三日内支付安徽世源创科机电设备安装有限公司工程款95750.09元。 二、驳回安徽世源创科机电设备安装有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1574元（已减半收取），由安徽世源创科机电设备安装有限公司负担477元，江苏省江建集团有限公司负担1097元，鉴定费35000元，由江苏省江建集团有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省淮南市中级人民法院。本判决发生法律效力后，双方必须履行，一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期限为二年。 审判员  岳文华 二〇一九年九月二十六日 书记员  杨 刚 附相关法条：《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。 第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。 第二十六条实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。 实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。