天津市西青区人民法院民 事 判 决 书（2018）津0111民初10073号原告：鼎盛天工工程机械销售有限公司,住所地华苑产业区（环外）海泰南北大街**院内厂房。法定代表人：李桂平，董事长。委托诉讼代理人：冯俊武，上海锦天城（天津）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张龙，上海锦天城（天津）律师事务所律师。被告：石家庄大路机械设备有限公司，住所地石家庄槐中路**国际城**。法定代表人：王海容，总经理。委托诉讼代理人：李君法，河北冀华律师事务所律师。委托诉讼代理人：贾伟娜，河北冀华律师事务所律师。原告鼎盛天工工程机械销售有限公司（以下简称鼎盛天工公司）与被告石家庄大路机械设备有限公司（以下简称大路机械公司）买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法由审判员方文鹏适用简易程序公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人冯俊武、张龙，被告委托诉讼代理人李君法、贾伟娜到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告鼎盛天工公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告的货款10483740元；2.判令被告以拖欠的货款为基数按照日万分之五标准支付自2017年1月1日至2018年8月30日的逾期付款违约金3176573.22元，及自2018年8月31日起至实际给付之日止的违约金；3.判令诉讼费用由被告承担。事实及理由：自2009年开始，原告与被告建立工业品买卖合同关系，双方陆续签订了60余份《工业品买卖合同》，合同约定被告向原告购买摊铺机、平地机等机械设备。合同签订后，原告按照合同约定向被告交付了约定的机械设备，但被告未能按照相关合同约定的时间支付全部合同价款。原告统计计算，截止起诉之日，原、被告之间签订的合同所涉及货款总金额为47909000元，被告累计支付了37425260元，尚有10483740元的货款未予支付。原告曾多次催要，但被告均未能及时偿还。根据《工业品买卖合同》第11条第2款约定，如因买方原因迟延付款，原告有权按照未付合同价款的日3‰（或1‰）向被告要求迟延付款违约金。被告大路机械公司辩称，1.原告提到的欠款的事实不准确。原告与被告之间的所谓买卖合同关系是成立于产品销售代理协议项下的，根据产品代理协议被告代理的费用及销售机械的返利是要冲抵货款的，现由于双方没有理清往来账务，所以，是原告欠付被告、还是被告欠付原告是不清楚的，要想查清事实，还应当要求原告继续提供证据以供被告与其对账。2.原告提供的证据不能证明原告将全部货物交付给被告的事实，原告只提交合同、产品出库单、增值税专用发票，并没有提供原告实际将货物交付给被告的证据，出库单中并没有被告提货的证据，增值税专用发票也不能证明被告履行交付义务的事实。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：自2009年起，原告与被告建立长期的买卖合同关系。1.原告提供自2009年4月16日至2017年6月27日与被告订立的60份《工业品买卖合同》，合同约定条款内容基本一致，只是产品名称、数量、价格有所不同，每份合同均加盖双方合同专用章，合同累计总标的50641000元，本院对60份合同的真实性予以认定。但合同第11条约定的迟延付款违约金按日3‰计算显然标准过高，本院不予采信。2.原告提供产品提货单以及产品验收单、售后服务单合法有效，本院予以采信。3.原告开具的增值税发票、票据交接表均为原始记录，本院予以采信。4.原告提供的银行承兑汇票及往来收据，原告认可收到被告付款37625260元，本院予以采信。5.被告提供的产品销售代理协议、返利协议，虽然有的只加盖原告的合同专用章，但文本证据是由相对方被告提交的，本院对产品销售代理协议、返利协议的真实性予以认定。6.被告提供2012年12月14日向原告开具的四份中介服务费发票总金额3102042.3元，本院予以采信。7.被告提供的票号24084513、23302845两张银行承兑汇票金额30万元，本院予以采信，但其中23302845汇票的20万元，原告已经确认收到。8.被告提供票号为21641820、21639150、21643963三份银行承兑汇票以及2009年7月24日银行结算单，证明石家庄大业机械设备有限公司代被告向原告支付115万元。原告提供债权转让协议，证明石家庄大业机械设备有限公司拖欠原告货款，被告抗辩债权转让协议无效，关于原告与石家庄大业机械设备有限公司是否发生债权转让的问题应当另行解决。被告主张石家庄大业机械设备有限公司代其支付115万元，本院不予采信。本院认为：原告鼎盛天工公司与被告大路机械公司构成买卖合同关系，在长期营销合作中，双方也同时适用代理销售的合作模式。双方签订的60份《工业品买卖合同》累计总标的50641000元，但累计实际发生交易总量为47909000元。认定原告已经收到的货款金额应当包括原告认可收到37625260元以及票号24084513的承兑汇票10万元，因此被告还有10183740元货款未付。原、被告之间签订《产品销售代理协议》，协议中约定：年终返利以货币方式或冲抵应收方式支付，被告方应开具中介服务费发票。被告在2012年12月14日向原告开具的四份中介服务费发票，总金额3102042.3元，原告对此没有提供支付完毕的证据，故认定应当可以冲抵部分货款。被告提供10份返利协议，其中有三份没有原告的合同章或公章，但有原告业务人员辛伟签字确认，本院均予采信。10份返利协议记载总金额1298900元，虽然没有开具服务费发票，但协议记载内容详实明确，应当可以冲抵部分货款。被告主张的其他返利请求，因双方没有协议确认，本院不予采信。被告提出有一笔因质量问题退货，被告已经预付50万元，货退后原告没返还货款，被告要求冲抵部分货款，其理由不充足，本院不予采信。原告向被告主张逾期付款违约金，但是双方已经形成长期的合作关系，每次每笔业务均未按合同约定的付款期限履行，原告主张欠付的货款的具体给付时间不明确，且原告发出律师函催收货款金额也不明确，故对原告要求被告承担逾期付款违约金的请求，本院不予支持。综上所述，被告可以用双方协议确认的返利款冲抵部分货款后，被告仍拖欠原告货款5782797.7元。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七、第一百五十九条、第一百六十一条之规定，判决如下：一、被告石家庄大路机械设备有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告鼎盛天工工程机械销售有限公司货款5782797.7元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费51881元，由原告负担25741元（已收讫）；被告石家庄大路机械设备有限公司负担26140元（此款于本判决发生法律效力之日起十日内交付本院）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或代表人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审判员  方文鹏二〇一九年九月六日书记员  徐贝贝附相关法条：《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物单证的同时支付。