北京市朝阳区人民法院民 事 判 决 书（2019）京0105民初15498号原告：影音汇（北京）科技发展有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：闫和平，执行董事。委托诉讼代理人：姬玉敏，北京融鹏律师事务所律师。委托诉讼代理人：王秘清，北京融鹏律所事务所律师。原告：闫和平，男，1970年10月28日出生，汉族，住河北省石家庄市长安区。委托诉讼代理人：姬玉敏，北京融鹏律师事务所律师。委托诉讼代理人：王秘清，北京融鹏律所事务所律师。被告：赵铮鸣，男，1985年5月14日出生，汉族，住长沙市芙蓉区。委托诉讼代理人：潘峰，北京市世纪律师事务所律师。委托诉讼代理人：任文孝，北京市世纪律师事务所实习律师。被告：摩宝影音汇科技（北京）有限公司，住所地北京市朝阳区。法定代表人：刘克玲，执行董事。委托诉讼代理人：潘峰，北京市世纪律师事务所律师。委托诉讼代理人：任文孝，北京市世纪律师事务所实习律师。原告影音汇（北京）科技发展有限公司（以下简称影音汇公司）、闫和平与被告赵铮鸣、摩宝影音汇科技（北京）有限公司（以下简称摩宝公司）与公司有关的纠纷一案，本院立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。影音汇公司和闫和平的共同委托诉讼代理人姬玉敏、王秘清，赵铮鸣以及其与摩宝公司的共同委托诉讼代理人潘峰、任文孝到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。影音汇公司和闫和平向本院提出诉讼请求：1.判令赵铮鸣向影音汇公司赔偿亏损90万元；2.判令赵铮鸣向闫和平偿还展位、货品、押金等款项671062元；3.判令赵铮鸣向影音汇公司赔偿顾客退货的违约金和货款80万元；4.判令赵铮鸣向影音汇公司和闫和平支付违约金5万元；5.判令赵铮鸣向影音汇公司支付应收回的客户尾款1103978元；6.判令摩宝公司对赵铮鸣应支付的上述款项承担连带保证责任；7.本案诉讼费用由赵铮鸣和摩宝公司共同负担。事实与理由：影音汇公司、闫和平和赵铮鸣、摩宝公司于2016年10月28日签订《协议书》，约定赵铮鸣将所持有的影音汇公司的股权转让给闫和平，并按照30%的持股比例承担亏损，经对影音汇公司的债权债务进行清算，公司亏损额为600余万元，但赵铮鸣只认可亏损300万元，故赵铮鸣实际应承担影音汇公司的亏损90万元。根据当事人的约定，影音汇公司在xxx的展位归赵铮鸣经营，赵铮鸣应给付影音汇公司货款、房租及合同押金共计671062元，分两年支付。另根据约定，如因赵铮鸣原因导致顾客退货的，一个顾客赔偿违约金10万元，现因赵铮鸣原因导致一名顾客退货，退货金额为70万元，故赵铮鸣应支付违约金80万元。根据协议第10条约定，如赵铮鸣违约，应当向闫和平和影音汇公司支付违约金50万元。根据协议及其附件约定，赵铮鸣负责为影音汇公司收回已交定金客户的余款1103978元，但赵铮鸣将该笔款项据为己有，没有向影音汇公司付款，故赵铮鸣应当承担付款义务。赵铮鸣和摩宝公司共同辩称：不同意影音汇公司和闫和平的诉讼请求。第一，赵铮鸣和摩宝公司并未违反《协议书》及其附件《协议承诺书》的约定及承诺。虽然赵铮鸣在《协议承诺书》中承诺负责为影音汇公司收回余款，但余款的收回需要如下条件成就：一是赵铮鸣签订合同后，不再参与影音汇公司与已交定金客户的合同的后续履行，影音汇公司和闫和平应当通知赵铮鸣配合收款并将客户的合同履行情况及时进行反馈，但影音汇公司和闫和平从未与赵铮鸣进行过沟通和反馈；二是任何合同的付款都应根据合同的约定和实际履行情况予以确定，而影音汇公司和闫和平从未将相关合同、票据、明细单以及履行情况交付或告知赵铮鸣；三是影音汇公司从未向违约客户采取任何救济措施维护自身合法权利，这表明影音汇公司已经从客户处收到相关货款。第二，影音汇公司的客户退货与赵铮鸣无关，闫和平和影音汇公司提交的证据中有一位客户名为张伟，赵铮鸣从未接触过该客户，影音汇公司提交的《退货协议》系其针对本次诉讼故意制作，张伟是否与影音汇公司继续履行合同是其二人合意的结果，如果一方有违约行为，另一方均可依约主张违约责任，但从证据来看，影音汇公司均未要求对方承担违约责任，可见，张伟是否解除合同与赵铮鸣无关。综上，赵铮鸣并未违反《协议书》及其附件《协议承诺书》的约定和承诺，应当驳回影音汇公司和闫和平的诉讼请求。当事人围绕其诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明事实如下：2016年10月28日，甲方闫和平、乙方赵铮鸣、丙方影音汇公司签订《协议书》，约定：一、乙方在丙方所持的全部股份，即占丙方公司30%股份，一次性转让给甲方（注：乙实际支付给丙方20万元，其中乙方已经预借10万元现金）。二、转让价款为0元，于股权转让登记变更后支付。三、在合同成立后，对丙方公司进行债权、债务清算，亏损300万元由乙方按照其所占公司股份比例承担（但丙方已签订合同的订单乙方不得干涉、截留，私自联系顾客，如乙方原因导致退货或损失由乙方负责赔偿。另乙方按合同附件协议承诺书上完成所承诺事项后丙方不要此款项）；乙方退出丙方后丙方以后所产生的亏损及盈利与乙方无关。四、乙方在本合同成立前所联系的业务，归丙方负责继续履行，乙方不得干涉、截留，私自联系顾客，否则赔偿丙方由此造成的直接损失和业务产生利益损失。五、甲方就接受乙方转让股权问题，由甲方负责办理其他股东同意事宜，甲方办理股权转让事宜时乙方必须全力配合甲方办理相关手续。六、丙方在xxx的展位，归乙方经营，原添置的财物由丙方按照商品价格（以进货价格为准：508062元货款+11万元房租+5.3万元合同押金）借于乙方，货款两年内分批支付给甲方，并由乙方与居然之家签订继续经营协议（注：如乙方按此合同附件，协议承诺书上完成所承诺事项后丙方不要此款项）。七、乙方在丙方之前丙方所有乙签的合同乙方离开后乙方不得私自再联系，如乙方原因导致顾客退货及给丙方带来的损失由乙方全部承担。另由于乙方原因导致顾客退货由乙方负责退款，丙方不负任何责任，并一个顾客赔偿丙方违约金10万元。八、上述条款履行后，丙方不追究乙方在丙方公司有关经济问题。九、乙方必须一周内把陈宝国及10月15日以前的货款294325元尾款结到丙方账户。另xxx上班的员工顾百万等员工的任何纠纷由乙方全权负责，另丙乙双方约定10月前丙方所销售的乙方没有干涉及截留及私自联系的顾客正常安装的事宜由丙方负责，与乙方无关。十、本协议生效后，如一方违约，赔偿守约方违约金5万元。十一、如发生争议，协商解决，协商不成，可向公司所在地法院起诉。本协议一式三份，三方各执一份，三方签字后生效。闫和平、赵铮鸣和影音汇公司分别在落款处签字或盖章；另外，摩宝公司在“担保公司”处盖章。《协议书》后附有《协议承诺书》，内容如下：已交定金客户：1.远洋LavieE10：韩女士，合同金额52万元，已付2万元，剩余50万元；2.碧水庄园：毛培，合同金额375754元，已付9万元，剩余285754元；3.山东临沂：董总，合同金额28万元，已付6万元，剩余22万元；4.亚运新新家园：刘猛，合同金额302303元，已付241842元，剩余60461元；5.鄂尔多斯，合同金额181763元，已付144000元，剩余37763元。商务洽谈期客户：1.远洋LavieD20：配置方案金额70万元；2.鸿坤林语墅39-101：配置方案金额84万元；3.润泽墅郡385-106秦、润泽墅郡386-105、润泽墅郡391-103、润泽墅郡392-105、润泽墅郡383-102、润泽391-102、润泽墅郡381-102、润泽御府A19。以上已交定金客户，乙方承诺负责为丙方收回余款。以上商务洽谈期客户，乙方承诺继续做好配合工作，尽力尽快完成丙方与顾客合同签订及收款工作。如不能完成以上承诺或乙方以其他公司名义签订了合同，乙方愿意承担协议承诺书附件上的货品，全额购买。《协议承诺书》中载明签订时间为2016年10月28日。另外，《协议承诺书》后还有附件，附件中载明了xxx店内的样品名称、型号、数量和进货金额等，赵铮鸣在每一页中手写：“于2016年11月4日收到，款未付。赵铮鸣。”影音汇公司成立于2009年1月7日，注册资本600万元，股东为韦莉军、闫和平、韦武军、赵铮鸣，其中韦莉军出资30万元，闫和平出资380万元，韦武军出资10万元，赵铮鸣出资180万元。2016年10月10日，赵铮鸣将其持有的影音汇公司30%的股权（对应出资为180万元）全部变更至闫和平名下，影音汇公司办理工商变更登记。诉讼中，影音汇公司和闫和平向本院提交影音汇公司2016年2月至2016年10月每月的资产负债表和损益表。赵铮鸣和摩宝公司认为各方就影音汇公司的亏损金额已经在《协议书》予以确定，应以《协议书》中约定的为准。2016年10月31日，影音汇公司将位于xxx的展位转让给摩宝公司，由摩宝公司在该展位经营。庭审中，影音汇公司向本院提交其与案外人张伟签订的2015年12月28日的《智能家居影音系统集成合同书》、2017年1月19日《退货协议》、收条和转账凭证5份。《智能家居影音系统集成合同书》显示张伟向影音汇公司购买家庭影院系统、卡拉OK系统、智能控制系统，合同总价为68万元，影音汇公司的授权代表为王玉华。《退货协议》内容为，张伟花费74万元向影音汇公司购买设备，已安装一年，现因影音汇公司原总经理赵铮鸣说效果不好，产品是国产，以不是当初说是进口为由要求退货，因中间产生各种费用及折旧费用4万元，同意退还70万元，2017年1月底前退还10万元，2017年3月底前退还10万元，2017年4月底前退还10万元，2017年7月1日退还10万元，2017年8月退还15万元，2017年9月退还15万元，于2017年10月1日前保证还清所有款项，前期签订的所有协议终止。闫和平通过个人账户向张伟支付上述退款。2017年10月12日，张伟出具收条，确认收到影音汇公司退还的货款70万元。赵铮鸣表示，其本人从未代表影音汇公司与张伟订立合同、履行合同以及解除合同，从影音汇公司提交的证据来看，影音汇公司系与张伟协商解除合同，不存在违约的情形，故影音汇公司向张伟退还货款与赵铮鸣无关。另外，影音汇公司还提交xxx的别墅私人影院设备清单和转账凭证、韩真的合同和转账凭证、毛培的合同、设备清单和转账凭证，合同的主体均为影音汇公司。赵铮鸣认为，影音汇公司并未举证证明合同的履行情况，如果其已经履行完毕所有合同义务，客户拒绝支付剩余款项时，其应当通过司法途径主张权利。本院认为：影音汇公司、闫和平、赵铮鸣与摩宝公司签订的《协议书》及其附件系各方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，应属合法有效，各方应当依约履行各自的义务。根据《协议书》的约定，不论是赵铮鸣向影音汇公司赔偿亏损90万元，还是赵铮鸣向闫和平偿还展位、货品、押金671062元，还是赵铮鸣向影音汇公司和闫和平支付违约金5万元，免除赵铮鸣的付款义务的前提条件均是赵铮鸣已经履行完毕《协议书》的附件《协议承诺书》中的义务，即赵铮鸣承诺负责为影音汇公司收回已交定金客户的尾款。现影音汇公司和闫和平均主张赵铮鸣未完成前述义务，赵铮鸣也未提交证据证明其已经收回该笔款项，故应当认定赵铮鸣未能完成该项义务，赵铮鸣应当承担前述付款义务。影音汇公司和闫和平的前述诉讼请求，符合合同约定，本院予以支持。关于影音汇公司要求赵铮鸣支付应收回的客户尾款等诉讼请求。本院认为，虽然赵铮鸣未能完成负责为影音汇公司收回已交定金客户的尾款的义务，但综观《协议书》和《协议承诺书》的全文，均无赵铮鸣如不能完成该项义务，其应当负责补齐该笔款项的相关约定，故在赵铮鸣未能完成该项义务的情况下，影音汇公司要求赵铮鸣负责补齐该笔款项，没有合同依据，本院不予支持。关于影音汇公司要求赵铮鸣赔偿的顾客退货的违约金和货款。本院认为，虽然影音汇公司提交证据证明客户张伟与其解除合同，张伟亦述称其解除合同系因赵铮鸣所致，但是，影音汇公司在与张伟协商解除合同时，并未与赵铮鸣进行沟通，也未取得赵铮鸣的认可，故不能仅凭影音汇公司与张伟之间协商的结果就将解除合同的责任归咎于赵铮鸣，因此，本院对影音汇公司的该项诉讼请求不予支持。关于摩宝公司对赵铮鸣的付款义务承担连带责任的诉讼请求。本院认为，虽然《协议书》和《协议承诺书》中未约定摩宝公司的保证方式和保证范围，但根据《中华人民共和国担保法》第十九条和第二十一条的规定，可以确定摩宝公司的保证方式为连带责任保证，担保范围为赵铮鸣的全部债务。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第一款，《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条之规定，判决如下：一、被告赵铮鸣于本判决生效之日起十日内向原告影音汇（北京）科技发展有限公司赔偿亏损900000元；二、被告赵铮鸣于本判决生效之日起十日内向原告闫和平支付展位费、货款和押金671062元；三、被告赵铮鸣于本判决生效之日起十日内向原告影音汇（北京）科技发展有限公司和原告闫和平支付违约金50000元；四、被告摩宝影音汇科技（北京）有限公司对被告赵铮鸣的上述给付义务承担连带责任；五、驳回原告影音汇（北京）科技发展有限公司的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费35000元，由原告影音汇公司影音汇（北京）科技发展有限公司负担14736元（已交纳），由被告赵铮鸣负担20264元（于本判决生效之日起七日内交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于北京市第三中级人民法院。审 判 长  金 宏人民陪审员  王晓璐人民陪审员  陈 晨二〇一九年九月二十九日书 记 员  高铭泽