广东省深圳市中级人民法院刑 事 判 决 书（2019）粤03刑终1813号原公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。上诉人（原审被告人）王某银，女，1987年5月13日出生，汉族，初中文化，户籍地址甘肃省环县。因本案于2017年7月18日被抓获，2017年7月19日被刑事拘留，因怀孕于2017年7月20日被取保候审，再于2018年7月25日被刑事拘留，2018年8月31日被逮捕，现被羁押于深圳市龙岗区看守所。指定辩护人翁思妹，广东深宏盾律师事务所律师。深圳市龙岗区人民法院审理深圳市龙岗区人民检察院指控原审被告人王某银犯盗窃罪一案，于2019年5月30日作出（2019）粤0307刑初1491号刑事判决。宣判后，原审被告人王某银不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，询问被害人朱某1，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实基本清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，一、2017年2月19日13时许，被告人王某银与被害人涂某1在深圳市龙岗区宝龙街道XX酒店5002房发生性关系后，在涂某1给她转钱时看到其微信支付密码，便提出要玩涂某1的手机，并趁涂某1洗澡时将其微信里的9000元转到自已的微信账户盗走。二、被告人王某银与被害人朱某2于2016年1月开始以男女朋友相处。2017年6月18日13时许，被告人王某银约朱某2在深圳市龙岗区万科广场见面后，朱某2将自己的钱包和手机暂时放在王某银的包里保管。当日20时许，两人回到朱某2位于龙岗区龙岗街道龙西社区大发新区xx栋的住处楼下，被告人王某银让朱某2上楼取手机充电器，趁朱某2上楼之机，王某银带着朱某2的钱包(内有8张银行卡，及几十元现金)及一部“一加三”牌手机(经鉴定价值人民币1560元)迅速离开。逃离现场后，被告人王某银于当日及次日，用朱某2的手机通过QQ借据、支付宝借呗、微信支付等方式分十次将朱某2账户内的51700元盗走。三、2018年7月21日21时许，被告人王某银到其前夫肖某1位于深圳市龙岗区宝龙街道同乐社区赤石岗村xx号，趁肖某1有事外出，将其一张中国建设银行卡盗走，并将其卡里的9000元转账盗走。四、2018年7月23日22时许，被告人王某银与被害人李某1到深圳市龙岗区龙岗街道金龙街2号xx宾馆发生性关系。次日4时许。被告人王某银趁李某1睡着，用李某1的手机将其支付宝8000元盗走;10时许王某银又趁李某1洗澡期间，用李某1手机通过蚂蚁借呗盗走2800元。2018年7月25日11时，公安民警在深圳市龙岗区南联炳坑北区四巷12号601将被告人王某银抓获归案。认定上述事实的证据有：一、常住人口基本信息。二、违法犯罪经历比对报告。三、被害人朱某2提供的银行交易明细、发票、截图、身份信息、支付宝明细。四、被害人涂某2提供银行交易记录、微信交易记录。五、王某银微信交易记录。六、王某银的体检表、病历记录。七、情况说明。八、被害人涂某2陈述。九、被害人朱某2。十、被害人肖某1陈述。十一、被害人李某1陈述。十二、被告人王某银供述和辩解。十三、勘验检查笔录及照片。十四、辨认笔录。原判认为，被告人王某银无视国法，以非法占有为目的，多次盗窃，数额较大，其行为已构成盗窃罪。被告人王某银当庭认罪，认罪态度较好，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人王某银犯盗窃罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币一万元。二、依法向被告人王某银追缴赃款9000元退还给被害人涂某1；依法向被告人王某银追缴被盗“一加三”牌手机一部(经鉴定价值人民币1560元)及赃款51700元退还给被害人朱某2；依法向被告人王某银追缴赃款9000元退还给被害人肖某1；依法向被告人王某银追缴赃款10800元退还给被害人李某1。三、随案移送的作案工具手机一部依法予以没收。宣判后，原审被告人王某银上诉提出：一、一审判决认定的金额部分重复、有误。二、一审判决书认定的其的口供与事实不符，认定的被害人陈述也有误。请求第二审重新核实后减轻处罚。其辩护人提出如下辩护意见：一、上诉人系初犯、偶犯，没有犯罪前科。二、上诉人归案后如实供述案情，认罪态度好。三、上诉人法律意识淡薄，盗窃对象均是与其有亲密关系的男性，有两笔不能简单地认定为盗窃。请求第二审对上诉人减轻处罚。经审理查明，原判决认定的王某银盗窃朱某1的数额有误，其他事实清楚，证据确实，本院予以确认。另查明，被害人涂某1的真实姓名为涂某3，被害人朱某2的真实姓名为朱某1，被害人肖某1的真实姓名为肖某2，被害人李某1的真实姓名为李某2。王某银2017年6月18日带着被害人朱某1的钱包及一部“一加三”牌手机逃离后，多次使用朱某1的手机通过支付宝、微信等方式将朱某1银行账户、微信钱包内的40700元盗走，具体如下：2017年6月18日通过蚂蚁借呗借款8800元至朱某1中信银行账户，然后通过支付宝转账方式转出8800元。2017年6月18日通过微信财付通方式从朱某1工商银行账户转出3900元。2017年6月18日通过微信转账方式将朱某1微信钱包中3700元转出。2017年6月19日通过微信财付通方式从朱某1建设银行账户卡转出3900元。2017年6月19日通过微粒贷借款11000元到朱某1邮政储蓄银行账户，然后充值到朱某1微信钱包，再以微信转账方式转出5000元、4900元。2017年6月19、20日通过微信财付通方式从朱某1兴业银行账户转出4500元、5000元、1000元。本院于2019年9月12日对朱某1进行询问，朱某1对上述情况予以确认。本院认为，上诉人王某银多次盗窃，数额较大，其行为已构成盗窃罪。王某银到案后能基本如实供述自己的主要犯罪事实，在第一审时当庭认罪，依法可以从轻处罚。王某银在被取保候审期间仍然实施盗窃，酌情从重处罚。王某银2017年6月19日使用被害人朱某1的手机通过微粒贷借款11000元入账到朱某1的邮政储蓄银行账户，王某银不是将该笔款项从邮政储蓄银行账户直接转走，而是先充值到朱某1的微信钱包，再以微信转账方式转出，该11000元不应计入王某银盗窃的数额，王某银盗窃的数额应以朱某1被实际转出的数额为准。原判决认定王某银犯盗窃罪的证据确实、充分，但认定王某银盗窃朱某2的数额有误，本院予以纠正，并据此作出部分改判。王某银的上诉意见及其辩护人辩护意见中的合理部分，本院予以采纳。王某银已将盗窃所得赃款赃物挥霍或转移，无法追缴，应责令王某银向各被害人退赔，原判决责令王某银向各被害人退赔时未列明各被害人的真实姓名，判项内容不具体，本院予以纠正，其中向被害人朱某1退赔的数额应更改为42260元，包括被盗40700元以及一部手机折价1560元。综上，根据上诉人（原审被告人）王某银犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款以及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第三项的规定，判决如下：一、维持深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307刑初1491号刑事判决第一项对上诉人（原审被告人）王某银的定罪和并处附加刑部分以及第三项；二、撤销深圳市龙岗区人民法院（2019）粤0307刑初1491号刑事判决第一项对上诉人（原审被告人）王某银的量刑部分以及第二项；三、上诉人（原审被告人）王某银犯盗窃罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；王某银于2018年7月25日被羁押前还因本案被羁押三日，折抵刑期三日，即自2018年7月25日起至2020年5月21日止。罚金应于判决生效之次日起十日内一次性缴纳）；四、责令上诉人（原审被告人）王某银退赔被害人涂某39000元，退赔被害人朱某142260元，退赔被害人肖某29000元，退赔被害人李某210800元。本判决为终审判决。审判长 周  永  鹰审判员 王    丽审判员 马  学  平二〇一九年九月十二日书记员 马松柏（兼）附：相关法律条文《中华人民共和国刑法》第六十一条对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第二百六十四条盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。