河南省郑州市管城回族区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0104民初11563号原告：郑州美家快捷酒店有限公司，住所地郑州市管城回族区陇海东路**。法定代表人：王山林，总经理。委托诉讼代理人：丁亚新，河南律旗律师事务所律师。被告：闪小萌，女，1973年7月15日出生，回族，无业，住郑州市金水区。原告郑州美家快捷酒店有限公司（以下简称美家公司）与被告闪小萌劳动合同纠纷一案，本院于2019年7月5日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告美家公司的委托诉讼代理人丁亚新，被告闪小萌到庭参加诉讼。本案现已审理终结。美家公司向本院提出诉讼请求：1.判令原告无需向被告支付赔偿金96594.4元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：一、仲裁委对于被告的平均工资数额认定错误。(一)仲裁委认定原告任命被告到郑州和美快捷酒店有限公司（以下简称和美公司）任职是错误的。根据原、被告于2016年6月10日签订的《劳动合同书》第四条、第十一条的约定，仲裁委作出的前述认定偏离事实，被告在和美公司的兼职是其个人行为，并非是因原告工作需要，也非原告进行任命。(二)仲裁委认定的平均工资数额没有事实依据。首先，原告与和美公司均系独立的企业法人，不存在股权控制关系及其他任何关联关系。原告与和美公司的法定代表人、股东、注、注册地址均无任何关系裁委关于“被申请人实际投资人田建军”的认定亦是错误的。其次，被告离职前12个月的平均工资，只能依据原告每月向被告发放的工资数额来计算，和美公司向被告发放的工资数额与原告无关。仲裁委将和美公司向被告发放的平均工资计算到被告离职前12个月的平均工资数额内，没有法律依据。再次，根据相关法律规定，劳动者只能与一个用人单位建立劳动关系，故原、被告双方于2016年6月10日签订的《劳动合同》第四条和第十一条因违反法律规定，系无效条款，该两个条款不能作为认定事实及作出裁判的依据。综上，被告离职前12个月的平均工资为2236.84元，而非4829.72元。二、仲裁委对于被告的工作年限认定错误。2009年6月10日、2011年6月10日，被告所签订的《劳动合同书》均是与郑州市美乐家快捷酒店有限公司(以下简称美乐家公司)签订的。原告与美乐家公司均为独立的企业法人，不存在关联关系。2014年8月1日，原、被告及美乐家公司共同签订《劳动合同变更协议》，约定劳动合同主体由美乐家公司变更为原告，足以证明被告是在与美乐家公司已经解除了劳动关系的前提下，又与原告建立了劳动关系，原、被告建立劳动关系的时间为2014年8月1日，至被告离职时，其工作年限不满5年。仲裁委以2009年6月10日作为被告工作年限的起算点是错误的。综上所述，郑州市管城回族区劳动人事争议仲裁委员会作出的管劳人仲案字[2019]117号仲裁裁决书在被告平均工资及工作年限的认定上存在事实错误，原告为维护合法权益，故诉至法院。闪小萌辩称，其在原告处的工作年限应从2009年6月10日起计算，至被辞退时差2个月就满10年工龄。其兼任工作是受原告公司委派，并非其个人行为。美乐家公司、美乐家公司科技市场店、原告、和美公司，这四家公司的实质都是由田建军一人投资并控制的。原告未提前30天通知协商，就随意辞退其，违反相关法律规定。其对原仲裁裁决计算赔偿金时所依据的工资数额有异议，计算赔偿金时应依据离职前12个月的应发工资和奖金(包括年终奖)，而非银行流水上的实发工资。本院经审理认定事实如下：2009年6月10日，闪小萌与美乐家公司签订《劳动合同书》一份，主要约定：劳动合同期限为2009年6月10日至2011年6月9日，闪小萌担任会计兼人事岗位工作，工作地点为陇海路302号如家酒店，月工资为1800元。2010年8月1日，闪小萌与美乐家公司签订《劳动合同变更书》一份，约定双方协商同意对2009年6月10日签订的《劳动合同书》作出如下变更：美乐家公司同意闪小萌于2010年8月1日起兼任美乐家公司科技市场店会计和人事工作，工作地点为陇海路302号如家酒店和文化路74号如家酒店，兼任两公司工作后的薪资标准为原薪资标准的130%，由两公司平均发放，闪小萌的社会保险由美乐家公司扣缴。2011年6月10日，闪小萌与美乐家公司签订《劳动合同书》一份，主要约定：劳动合同期限为2011年6月10日至2016年6月9日，闪小萌担任会计兼人事岗位工作，工作地点为如家酒店郑州陇海路店和如家酒店郑州科技市场店，月工资为2200元，闪小萌兼任如家酒店科技市场店工作的薪资标准为2200元的30%。2014年8月1日，闪小萌与美家公司、美乐家公司签订《劳动合同变更协议》一份，约定三方协商一致，对闪小萌与美乐家公司于2011年6月10日签订的《劳动合同书》作出如下变更：劳动合同主体由美乐家公司变更为美家公司，原劳动合同的其他条款不变，美家公司与美乐家公司继续履行，本协议为原劳动合同的附件，与原劳动合同具有同等法律效力。2016年6月10日，闪小萌与美家公司签订《劳动合同书》一份，主要约定：本合同为无固定期限劳动合同，于2016年6月10日生效，闪小萌同意根据美家公司工作需要，安排其在美家公司和和美公司同时担任会计兼人事岗位工作，月工资为3575元，因闪小萌同时兼任和美公司职务，故基本岗位工资由两公司平均发放，补助和奖金各公司另计，美家公司任命闪小萌同时兼任和美公司（如家酒店郑州科技市场店）会计兼人事工作，闪小萌应服从两公司共同管理，闪小萌的社会保险由美家公司负责扣缴。闪小萌曾以美家公司为被申请人向郑州市管城回族区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为：1.申请经济补偿金57194元；2.申请经济赔偿金114388元。2019年6月13日，该仲裁委员会作出管劳人仲案字[2019]117号仲裁裁决，裁决美家公司支付闪小萌赔偿金96594.4元；驳回闪小萌的其它仲裁请求。仲裁后，美家公司不服仲裁裁决，向本院提起诉讼。另查明，美家公司向闪小萌发放的2018年4月至2019年3月的工资分别为：2402.42元、2016.75元、2298.86元、2261.55元、2263.95元、2402.5元、2399.95元、2219.4元、2289.4元、2248.48元、2019.4元、2019.4元。和美公司向闪小萌发放的2018年4月至2019年3月的工资分别为：2582.5元、2582.5元、2582.5元、2562.5元、2482.5元、2482.5元、2682.5元、2699.4元、2699.4元、2759.4元、2499.4元、2499.4元。还查明，美乐家公司于2010年1月7日成立，法定代表人为田建军，住，住所地为郑州市管城回族区陇海东路**家公司于2014年5月7日成立，法定代表人为王山林，住所地，住所地为郑州市管城回族区陇海东路**公司科技市场店于2011年11月9日成立，负责人为田建军，营业场所为郑州市金水区文化路74号，现已注销。和美公司于2014年5月19日成立，法定代表人为田建军，住所地为郑，住所地为郑州市××文化路××楼>诉讼过程中，闪小萌称因美家公司经营不善，故其于2019年4月15日被美家公司辞退；美家公司称离职的时间具体不清楚，差不多是闪小萌所述时间，离职原因不属实，其因闪小萌消极怠工等原因辞退闪小萌。本院认为，被告于2009年6月10日与美乐家公司签订《劳动合同书》，与美乐家公司建立劳动关系，直至2014年8月1日，原告、美乐家公司及被告签订《劳动合同变更协议》，将原劳动合同主体由美乐家公司变更为原告。被告与美乐家公司于2010年8月1日签订的《劳动合同变更书》、于2011年6月10日签订的《劳动合同书》，均确认被告兼任美乐家公司科技市场店的会计和人事工作，工作地点为陇海路302号如家酒店和文化路74号如家酒店。2016年6月10日原、被告签订的《劳动合同书》约定被告系接受原告安排同时担任原告及和美公司的会计兼人事，并服从两公司共同管理，而原告、和美公司的住所地分别与××和文化路××号如家酒店的地址一致。以上表明被告仍在原工作场所、工作岗位工作，仅劳动合同主体由美乐家公司变更为原告，属于劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作。被告陈述原告于2019年4月15日将其辞退，原告认可辞退的事实，但称辞退原因为被告消极怠工。关于原告所述的辞退原因，其未提交证据证明，故原告解除被告劳动合同事实不清，属违法解除，应向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金。关于计算赔偿金的工作年限，因原告未提交原用人单位美乐家公司向被告支付经济补偿的证据，故应将原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限，即被告的工作年限为2009年6月10日至2019年4月15日。关于劳动合同解除前12个月的平均工资，2016年6月10日原、被告签订的《劳动合同书》已明确约定被告的基本工资标准及由原告和和美公司平均发放基本工资的方式，且被告系受原告安排同时担任两公司的会计兼人事，故应按照原告及和美公司发放工资的总和计算平均工资，据此，被告离职前12个月的平均工资为4829.72元。经计算，原告应向被告支付违法解除劳动合同的赔偿金为96594.4元（4829.72元/月×10个月×2倍=96594.4元）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条规定，判决如下：原告郑州美家快捷酒店有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告闪小萌违法解除劳动合同的赔偿金96594.4元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告郑州美家快捷酒店有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。审判员  徐苗苗二〇一九年九月二十九日法官助理吴楠书记员李滨