河南省虞城县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1425民初180号原告权占先，男，1973年11月27日出生，汉族，住河南省商丘市睢阳区。委托诉讼代理人丁伟，上海方锐律师事务所律师。被告虞城县天兴置业有限公司，住所地：河南省虞城县产业集聚区木兰大道中段南侧。统一社会信用代码：91411425584399819M。法定代表人侯钦志，该公司经理。第三人中州万基城市建设有限公司（原许昌市万基城市建设有限公司），住所地：河南省许昌市许继大道原商校院内**。统一社会信用代码：914110007982179293。法定代表人杨俊峰，该公司经理。委托诉讼代理人杨小磊，男，1985年7月13日出生，汉族，住河南省鄢陵县。公司员工。原告权占先与被告虞城县天兴置业有限公司（以下简称天兴公司）、第三人中州万基城市建设有限公司（以下简称中州公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年1月7日立案后，依法适用普通程序，于2019年2月26日公开开庭进行了审理，原告权占先委托诉讼代理人丁伟、第三人委托诉讼代理人杨小磊到庭参加诉讼，被告天兴公司经本院合法传唤未到庭。本案现已审理终结。原告权占先向本院提出诉讼请求：1、被告天兴公司偿还原告保证金864642元、拖欠的工程款190000元，共计1054642元及利息（按同期银行贷款利率计算，保证金利息自2017年8月20日起至还清之日止，拖欠的工程款自2016年10月20日起至还清之日止。）；2、诉讼费用由被告承担。事实与理由：2013年12月24日，原告权占先以第三人中州公司名义与被告天兴公司签订建筑工程施工合同，承建被告开发的虞城县江南名都2#、3#楼土建工程。合同签订后原告按照约定施工。2016年9月20日原告承建的2#、3#楼经验收合格。2016年8月19日，原告权占先与被告天兴公司结算，被告天兴公司欠原告权占先工程款1849458元，被告天兴公司保留5%保证金950000元，下欠899458元60日内付清。2016年9月22日，原告权占先与被告签订“决算后房款抵剩余工程款的协议”，约定：被告天兴公司用1号楼2单元东户701室、301室，3号楼2单元东户1501室，3号楼1单元西户1503室共4套房屋468.96平方米，按照2100元/平方米，共计984816元，抵偿原告下余工程款，超过部分抵保证金。协议签订后，原告权占先出卖房屋，被告天兴公司协助原告权占先办理出卖房屋的手续。2017年2月7日，原告权占先将3号楼1单元1503号房屋出卖给范乃彬，范乃彬支付现金94000元，银行按揭贷款190000元汇入被告天兴公司账户。后被告天兴公司拒不将该笔190000元偿还给原告权占先。被告保留的864642元保证金已超过约定的支付期限，被告也拒不支付，故诉至法院。被告天兴公司未提交书面答辩状。第三人中州公司庭审中陈述称，对原告所述事实认可，被告应承担相应责任。原告权占先为支持诉讼请求，向本院提交以下证据：第一组共8份证据：1、原告权占先身份证明，证明：原告基本信息；2、建设工程施工合同1份，证明：原告权占先以中州公司名义与被告天兴公司签订建设工程施工合同，承建虞城县江南名都2#、3#土建工程；3、中标通知书、履约保证金收据，证明：中州公司中标虞城县江南名都2#、3#楼土建工程，原告权占先向天兴公司缴纳保证金2500000元；4、内部承包合同，证明：原告以中州公司名义承接江南名都2#、3#楼土建工程；5、收条1份，证明：中州公司收取权占先管理费的情况；6、工程款拨付一览表5份、工程结算单1份，证明：江南名都2#、3#楼工程款拨付情况；7、承诺书1份，证明：天兴公司法定代表人石一波、实际施工人权占先双方的承诺；8、协议书1份，证明：天兴公司以房抵偿工程款的事实。1-8共同证明：原告权占先以中州公司名义与被告天兴公司签订建设工程施工合同，承建天兴公司开发的虞城县江南名都2#、3#楼建设工程，施工、建设、管理及收取工程款均是权占先，中州公司没有参与施工、经营，权占先是实际施工人，主体适格。第二组，河南省房屋建筑工程和市政基础设施工程竣工验收备案表复印件1份，证明：原告权占先承建的2#、3#楼土建工程已竣工验收；第三组共2份，1、江南名都2#、3#楼决算书，证明：2016年8月19日，经决算，被告天兴公司欠原告工程款1849485元，留5%保证金950000元，并约定一年后一个月内付清，下余工程款899458元60日内付清；2、2016年9月22日，原、被告双方签订“决算后房款抵剩余工程款的协议”。证明：被告天兴公司用1号楼2单元东户701室、301室，3号楼2单元东户1501室，3号楼1单元西户1503室抵偿原告下余工程款984816元，超出85358元抵保证金。1、2共同证明：用房款抵偿后被告天兴公司仍下欠原告权占先保证金864642元；第四组共1份，江南名都认购协议书1份，证明：被告天兴公司将3号楼1单元15层1503号房屋以284000元出卖给范乃彬，购房人范乃彬支付现金94000元，按揭款190000元，银行支付给了被告，被告未将该款支付给原告。被告天兴公司未提交证据，其未出庭质证，视为放弃质证权利。第三人中州公司质证认为，对第一组证据中的4、5需核实后答复法庭，对其他证据无异议。对原告提交的证据，本院分析认定如下：对第一组、第二组、第三组、第四组证据，该证据形式合法，内容客观真实，能够相互印证，对原告提交的上述证据，本院依法确认其证明效力。本院根据当事人的陈述和经审理确认的证据，对本案事实认定如下：2013年12月24日，原告权占先借用第三人中州公司的资质与被告天兴公司签订建筑工程施工合同。承建被告天兴公司开发的虞城县江南名都2#、3#楼土建工程。2016年9月20日，原告权占先承建的2#、3#楼经验收合格。2016年8月19日，经原告权占先与被告天兴公司决算，被告天兴公司下欠原告权占先工程款1849458元，被告天兴公司保留总工程款5%的保证金共计950000元，该保证金于一年后一个月内付清。下欠工程款899458元于60日内付清。2016年9月22日，原告权占先与被告天兴公司签订“决算后房款抵剩余工程款的协议”。约定：被告天兴公司用1号楼2单元东户701室、301室，3号楼2单元东户1501室，3号楼1单元西户1503室共4套房屋468.96平方米，按照2100元/平方米，共计984816元，抵偿原告下余工程款，超过部分抵保证金。2017年2月7日原告权占先将抵偿工程款的3号楼1单元1503室出售给案外人范乃彬，在收取范乃彬首付款94000元后，被告天兴公司将银行按揭款190000元收取后未支付给原告权占先。后原、被告因工程款支付发生纠纷，原告诉至法院。本院认为,建筑产品是涉及公共安全的特殊产品,法律、法规对建筑市场主体规定了较为严格的准入条件,对承包人的主体资格做出了严格限制。本案原告权占先借用中州公司的资质与被告天兴公司签订建设工程施工合同，违反了法律、行政法规的强制性规定,依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条“建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当根据合同法第五十二条第(五)项的规定,认定无效:(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的”规定,案涉合同应为无效合同。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定,建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持。本案中原告承建的虞城县江南名都2#、3#楼在2016年9月20日经验收合格。原告权占先与被告天兴公司对欠付的工程款如何支付进行了约定，双方的约定不违反法律、行政法规的强制性规定，应为有效约定，双方均应当遵守。故原告权占先要求被告天兴公司返还保证金864642元、案外人范乃彬支付的银行按揭款190000元合法有据，本院予以支持。关于原告权占先请求被告天兴公司支付利息的请求，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十七条规定：“当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算”。第十八条规定：“利息从应付工程价款之日计付……”。本案中，按照原告权占先与被告天兴公司的约定，被告天兴公司应付保证金864642元的最后期限应为2017年9月20日前。银行按揭款190000元的利息计付日期应为原告权占先向被告天兴公司主张之日，即原告提起诉讼之日。综上依照《中华人民共和国合同法》第六十条,《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下:一、被告虞城县天兴置业有限公司于本判决生效后十五日内给付原告权占先工程款保证金864642元、房屋销售款190000元，两项共计1054642元及利息（利息按同期银行贷款利率计算，保证金利息以864642元为基数自2017年9月20日起计算至清偿之日止；房屋销售款利息以190000元为基数自2019年1月7日起计算至清偿之日止）。二、驳回原告权占先的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费14292元，由被告虞城县天兴置业有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省商丘市中级人民法院。审判长 王 勇审判员 何 伟审判员 李 萍二〇一九年九月二十七日书记员 黄亚楠