宁波市北仑区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）浙0206民初4503号 原告：阴八杰男，1990年1月1日出生，汉族，户籍地四川省内江市东兴区，现住宁波市北仑区。 委托诉讼代理人：向强宗，宁波市海曙区天诚法律服务所法律工作者。 被告：乐文成男，1969年2月11日出生，汉族，住宁波市北仑区。 委托诉讼代理人：崔东华、蔡庆元，浙江宇豪律师事务所律师。 被告：宁波市鄞州沈余新型建材厂（统一社会信用代码：91330212MA2AFG996T）。住所地：宁波市鄞州区姜山镇沈风水村。 法定代表人：郑明良。 委托诉讼代理人：李小浩、袁弥伦，该厂员工。 原告阴八杰为与被告乐文成、宁波市鄞州沈余新型建材厂（以下简称沈余建材厂）提供劳务者受害责任纠纷一案，于2019年6月5日向本院提起诉讼。本院立案受理后，依法适用简易程序，于2019年7月9日公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人向强宗、被告乐文成的委托诉讼代理人蔡庆元、被告沈余建材厂的委托诉讼代理人李小浩和袁弥伦到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告阴八杰诉讼请求：判令两被告连带赔偿原告因伤致残的各种费用共计236002元[医疗费125元、护理费90天*180元/天=16200元、营养费90天*30元/天=2700元、住院伙食补助费14天*30元/天=420元、误工费5000元/月*6个月=30000元、伤残补助金55656元*20年*10%=111312元、被抚养人生活费33197元/年*（大儿子15年+小儿子17.5年）*10%*50%=53945元、鉴定费3800元、交通费500元、精神抚慰金5000元]。审理过程中，原告以医疗费实为122元为由，向本院申请变更诉讼请求为：两被告连带赔偿原告因伤致残的各种费用共计235999元。事实和理由：原告在被告乐文成处从事户外安装工作并由其发放劳务费。2019年1月7日早上，被告乐文成与原告到被告沈余建材厂给砖窑铁门刷油漆，因铁门有2米多高，原告要求被告乐文成提供安全带但其称未带，原告无奈上铁梯子到大门上刷铁锈。上午9点多，原告不慎从2米多高的梯子上滑落后背朝地。经送至解放军联勤保障部队第九O六医院诊断为胸部12椎体压缩下骨折、腰2椎体右侧横突骨折等伤。住院14天后出院，住院期间医疗费均由被告乐文成支付。2019年4月29日，经宁波三益司法鉴定所鉴定，原告的伤残等级为10级、误工期为180天、护理期为90天、营养期为90天、后续治疗费为12000元。 被告乐文成答辩称，本人只起介绍原告去沈余建材厂干活，原告使用的工具、工钱的结算都是原告与沈余建材厂直接对接的，原告受伤的事情与其无关，不需要承担赔偿责任；原告主张的180元一天的护理费过高，认可60元一天，误工费应计算至定残前一天；后期医疗费过高，应以实际产生为准。另本人已垫付原告住院期间的护理费、医疗费等共计87419.82元，原告自身也存在过错，希望在理清责任后返还多出的钱。 被告沈余建材厂答辩称，本厂与乐文成素有业务关系，2018年6月本厂曾将烟囱爬梯发包给乐文成。本次是将砖窑窑门的油漆整体以5000元的价格发包给乐文成，包工不包料，系口头协议，原告是受乐文成雇佣，且事发现场梯子也是由原告自己在厂里找的，本厂不应承担赔偿责任。 原告阴八杰为证明其主张，向本院提交了如下证据，经质证，本院认证如下： 1.门诊病历、出院小结各1份，门诊收费票据2份、缴费凭证1份，用以证明原告受伤治疗的经过及相关医嘱情况、花费的医药费。经质证，两被告无异议，故本院对该组证据真实性予以认定。 2.司法鉴定意见书、鉴定费发票各1份，用以证明经鉴定原告构成10级伤残，伤后建议误工期180日、护理期90日、营养期90日（上述期限均包括住院期间），日后需拆除内固定，拆除内固定时需住院费、手术费、麻醉费、医药费等费用约12000元，鉴定费3800元的事实。经质证，乐文成对真实性无异议，但对司法鉴定意见书第3页第六项“因交通事故致……”的内容有异议。沈余建材厂对真实性无异议，认为与该厂无关。经审查，涉案司法鉴定意见书系由具有资质的宁波诚和司法鉴定所出具，乐文成提出的“因交通事故致……”的内容，结合司法鉴定报告载明的基本案情、资料摘要，“因交通事故致……”中“交通事故”的表述应为笔误，故本院对该证据司法鉴定意见书、鉴定费票据予以认定；对于后续治疗费，根据原告的伤情，拆内固定系以后必然发生的费用，该评估费尚属合理，故本院对该证据亦予以认定。 3.暂住信息1份，后又于庭后提交了孔墅村委会证明1份，用于证明原告暂住情况。经质证，乐文成对暂住信息真实性无异议，但认为该信息显示原告是2019年3月26日才登记的，不能按照城市标准。沈余建材厂对暂住信息真实性无异议，认为与该厂无关；对孔墅村委会证明，要求提供派出所暂住证明。本院经审查，对暂住信息及孔墅村委会证明真实性予以认定。 被告乐文成向本院提供了医疗费发票、护理费收据、外固定支具发票、微信转账记录，用以证明其已为原告医疗费、护理费、外固定支具费用及转账支付生活费共计87419.82元。乐文成还向本院提交证人证言1份并申请证人向某出庭作证。原告对被告垫付的金额无异议，对证人证言，认为其也不直接向沈余建材厂拿工资。沈余建材厂对证人证言有异议，认为该厂若未将油漆业务包给乐文成，厂里也有几十个小工，根本不需要让乐文成找原告来干活。本院经审查，对乐文成已支出共计87419.82元的事实予以认定。根据原告及沈余建材厂的陈述，证人证言不能证明沈余建材厂雇佣原告的事实，本院不予采信。 被告沈余建材厂向本院提交了其与被告乐文成签订的《烟囱爬梯包工不包料协议》，用以证明其与乐文成的合同关系，经质证，被告认为与本案无关，合同未涉及涉案油漆作业内容。本院认为，该证据可以证明沈余建材厂与乐文成曾有业务关系的事实。 综合上述举证、质证、认证情况，结合双方在庭审中的陈述，本院认定本案事实如下： 被告沈余建材厂与被告乐文成素有业务关系，原告阴八杰曾为乐文成干活。该厂因砖窑窑门油漆需要，遂与乐文成联系。2019年1月7日早上，乐文成将原告送至该厂作业，告知原告作业要求，先将铁锈铲掉，再刷上不锈漆。此后原告使用该厂提供的油漆和铁梯给砖窑铁门（2米多高）进行作业。由于铁梯与硬地面接触不稳打滑，原告在铲铁锈时从铁梯上滑落致伤，当天被送往中国人民解放军联勤保障部队第九O六医院，经诊断为：1.胸12椎体压缩性骨折、2.腰2椎体右侧横突骨折、3.腰5椎体两侧椎弓峡部裂、4.右小腿软组织伤。住院治疗14天后于2019年1月21日出院。2019年4月29日，经宁波三益司法鉴定所鉴定，原告受伤致胸12椎体压缩性骨折经手术治疗后的致残程度为十级，建议其误工期限为180日，护理期限为90日，营养期限为90日（上述期限均包括住院期间）；日后需拆除内固定，拆除内固定时需住院费、手术费、麻醉费、医药费等费用约12000元。原告为此支付鉴定费3800元。事发后，乐文成支付了医疗费59599.82元，加上支付的护理费、生活费、外固定支具等费用27820元，共计支付87419.82元。 原告阴八杰受伤的各项损失及费用，本院认定如下： 1.原告主张医疗费122元，根据原告及被告乐文成提供的医药费票据金额，经核算，本院认定原告支出医疗费122元，被告乐文成垫付医疗费59599.82元及外固定支具费1500元。 2.原告主张后续治疗费12000元。根据原告提供的司法鉴定意见书，本院予以认定。 3.原告主张住院伙食补助费30元/天*14=420元。应属合理，本院予以认定。 4.原告主张营养费30元/天*90=2700元。根据鉴定意见的天数，应属合理，本院予以认定。 5.原告主张护理费180元/天*90天=16200元。根据鉴定意见，护理期限总共为90天，对住院期间14天，原告计算标准应属合理，出院后护理费计算标准宜减半计算，按每天90元计算，共76天。据此本院认定护理费总计9360元（14天*180元+76天*90元）。 6.原告主张误工费5000元/月*6个月=30000元。根据鉴定意见，原告伤后休养时间为180天，其主张应属合理；原告收入来源为非农收入，由于其未能举证证明最近三年的平均收入状况，参照宁波市2018年度社平工资，原告主张该误工费合理，本院可予认定。 7.原告主张伤残补助金55656元*20年*10%=111312元。根据鉴定意见原告为10级伤残，原告以2017年度宁波市城镇居民人均可支配收入的标准计算，应属合理，本院予以认定；原告主张被抚养人生活费33197元/年*（大儿子15年+小儿子17.5年）*10%*50%=53945元，经审查，原告大儿子出生于2016年1月4日，小儿子出生于2018年6月12日，自定残之日起分别计算至18周岁为14年8个月6天和17年1个月15天，折合约31.8年，故被抚养人生活费为52783.23元，过高部分不予认定。上述残疾赔偿金合计为164095.23元（含被抚养人生活费52783.23元）。 8.原告主张鉴定费3800元，根据原告提供的票据本院予以认定。 9.原告主张交通费500元，根据原告的就医次数，本院酌情认定200元。 上述损失及费用合计为283797.05元。 本院认为，本案当事人对双方之间的法律关系存在争议，本院根据相关事实作如下评判：被告沈余建材厂与被告乐文成素有业务关系，该厂的砖窑窑门油漆业务直接与乐文成联系，而该厂与原告并不相识，双方均确认事发前该厂未与原告商谈过劳务报酬；根据原告陈述，其此前曾为乐文成干活，事发当天亦系受乐文成指派，报酬为每天200元，由乐文成支付；结合乐文成支付原告医疗费、护理费等费用的事实，本院依据高度盖然性规则，认定沈余建材厂与乐文成之间构成承揽关系，原告系受乐文成雇佣形成劳务关系。乐文成辩称其仅系介绍人而非雇主，与事实不符，本院不予采信。根据法律规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任；提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。乐文成作为原告的雇主，负有保障提供劳务的原告的人身安全义务，由于其未能提供必要的安全防护措施，致原告受伤，依法应承担主要赔偿责任；原告明知其无登高作业资质而登高作业，且在作业过程中自身又未尽安全注意义务，对损害的发生也存在一定过错，亦应承担相应责任；案涉油漆作业需登高，具有一定的危险性，沈余建材厂将业务交由实际并不具备安全生产条件和相应资质的乐文成完成，存在选任过失，厂里提供的铁梯与硬地面接触易打滑，存在安全隐患，在原告作业时疏于监管，对损害的发生也存在一定过错，应承担相应责任。综合本案具体情况，本院确定由乐文成承担60%的损失责任，沈余建材厂承担20%的责任，原告自负20%损失。原告因事故造成十级伤残，结合侵权人的过错程度，本院酌情考虑精神抚慰金4000元，由乐文成承担3000元，沈余建材厂承担1000元，过高部分本院不予支持；对于原告主张的其他相关损失，以本院认定的数额由侵权人按责承担，其余不当部分诉请，本院不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十二条、第十六条、第二十二条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条第一款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告乐文成应赔偿原告阴八杰各项损失合计170278.23元，扣除已支付的87419.82元，余款82858.41元及精神抚慰金3000元，合计85858.41元，于本判决生效之日起七日内履行完毕； 二、被告宁波市鄞州沈余新型建材厂应于本判决生效之日起七日内赔偿原告阴八杰各项损失56759.41元及精神抚慰金1000元，合计57759.41元； 三、驳回原告阴八杰的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本案受理费4840元，减半收取2420元，由原告阴八杰负担825元，被告乐文成负担973元，被告宁波市鄞州沈余新型建材厂负担622元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 本判决生效后，义务人应在判决确定的履行期限内自动履行。如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。执行期间人民法院有权依法采取查封、扣押、冻结、搜查、拍卖、变卖义务人的财产等强制措施；依据情节限制义务人高消费、纳入失信名单，向社会公布并通报征信机构，依法予以信用惩戒；对拒不履行的义务人，人民法院可以采取罚款、拘留等措施，直至依法追究刑事责任。 审 判 员 马绪良 二〇一九年九月九日 法官助理彭志伟 代书记员 张丹妮