内蒙古自治区新巴尔虎右旗人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内0727民初921号 原告：包某，住内蒙古自治区。 委托诉讼代理人：布某，内蒙古澳兰律师事务所律师。 被告：新巴尔虎右旗政务服务中心。 法定代表人：格某。 委托诉讼代理人：佟某，内蒙古适宜律师事务所律师。 原告包某与被告新巴尔虎右旗政务服务中心（以下简称新右旗政务中心）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年7月8日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告包某及其委托诉讼代理人布某、被告新巴尔虎右旗政务服务中心委托诉讼代理人佟某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 包某向本院提出诉讼请求：1.判令被告给付原告人身损害赔偿款共计213372.62元（其中医疗费44767.62元、伤残赔金107010元、误工费20340元、营养费18000元、护理费9090元、住院伙食补助费2100元、交通费3800元、精神损害抚慰金6000元、鉴定费2265元）；2.诉讼费由被告负担。庭审过程中，原告变更诉讼请求为：1.判令被告给付原告人身损害赔偿共计226476.12元（其中医疗费44767.62元、伤残赔金121278元、误工费20622.50元、营养费12000元、护理费12120元、住院伙食补助费2100元、交通费3800元、精神损害抚慰金6000元、第二次鉴定费用2020元、鉴定时所产生的交通费325元、食宿费200元和停工留薪期间的工资1243元）；2.诉讼费由被告负担。事实和理由：原、被告双方签订了期限为1年的劳务合同，即自2017年5月8日起至2018年5月8日止，原告主要负责被告管理区域内24小时的安全保卫及内部正常工作秩序，工作地点在新巴尔虎右旗政务综合楼。2018年4月12日下午15时左右，被告受单位领导指示，打扫办公室里堆积的材料及杂物时不慎跌落受伤，当晚20时到新巴尔虎右旗人民医院进行检查，初步诊断为左侧股骨颈骨折，当即入院治疗4天。后于2018年4月16日转院至内蒙古民族大学附属医院住院治疗，2018年4月21日进行了左髋关节全髋置换手术，住院17天，于2018年5月3日出院。原告出院后委托呼伦贝尔市人民医院司法鉴定所对原告的伤情做了伤残等级评定，经鉴定被评为九级伤残，误工时限为365日，护理时限为90日，营养时限为180日。医疗费用保险公司只赔偿了20000元，其他的费用与被告协商未果，故诉至法院。 新右旗政务中心辩称，对于原、被告之间是雇佣关系，予以认可。但是根据法律规定，雇员只有在从事雇佣活动时受的伤害雇主才会承担赔偿责任。被告对原告所陈述的事实有异议，事故当天并不存在领导指示原告打扫卫生的事实，而且原告是从事保安工作的，负责安全保卫，其受伤时虽然是在工作期间，但其受伤时并不是在从事雇员的雇佣活动。原告是为了实现自己的利益，打扫卫生时收纳广告牌铁架子，站在凳子上不慎从高处跌落受伤，因此其行为与被告无关。而且被告并未要求原告高处作业，原告从事的工作也并不需要原告站在高处作业，故原告并不是在履行其职务，对原告的诉讼请求不予认可，请求法院公正判决。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。原、被告双方无争议的证据有：原告向法庭提供的新巴尔虎右旗劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书（证据一）、内蒙古民族大学附属医院医疗住院收费专用收据（第二组证据）、内蒙古民族大学附属医院病历（第二组证据）、新巴尔虎右旗人民医院住院病历（第三组证据）、新巴尔虎右旗人民医院诊断证明书（第三组证据）、原告户口簿复印件（证据六）、第二次做鉴定时产生的费用票据3张（证据第八组，共2020元）、第二次做鉴定时产生的交通费票据11张（第八组证据，共325元）。 原、被告双方有争议的证据有： 原告向法庭提交的第二组证据中的交通费票据2张（2019年8月6日内蒙古增值税普通发票、中华人民共和国税收完税证明，共计3800元）、新巴尔虎右旗人民医院住院结算收据复印件（含住院费用清单）、呼伦贝尔市人民医院鉴定费票据3张（共计2265元），证明原告医疗费共支出64767.62元、自阿拉坦额莫勒镇至通辽市民族大学附属医院产生交通费3800元、委托鉴定产生2265元鉴定费的事实。被告质证称，交通费票据是2019年8月6日代开2018年4月16日产生的交通费用，故不予认可；新右旗人民医院的住院结算收据是复印件，费用清单也不是正规发票，不予认可；因原告单方面进行了鉴定，对鉴定费用不予认可，且被告申请重新鉴定。本院认证为，交通费开票日期为2019年8月6日，不能证明原告事发当时外出产生的真实费用，故不予采信。新右旗人民法院住院结算收据与住院费用清单和病历能够相互印证，本院予以采信。因第二次庭审中原告自愿放弃向被告主张上述2265元的鉴定费用，故本院不作出认证意见。 原告向法庭提交的证据四，原告与被告签订的劳动合同书一份，证明原告当时是在被告单位工作。被告质证称，对真实性无异议，但对证明目的有异议。因原告已经达到退休年龄，合同主体不符合法律规定，证明不了原、被告之间有劳动合同关系，该合同无效。本院认证为，被告对该合同的真实性无异议，且该合同能够证明原、被告之间的相关约定，故对合同的内容予以采信。 原告向法庭提交的证据五、呼伦贝尔市人民医院司法鉴定所司法鉴定意见书，证明原告受伤的伤残等级。被告质证称，对真实性无异议，但不予认可，申请重新做鉴定。本院认证为，因该鉴定属于原告单方自行委托，且被告提出重新做鉴定的申请，本院不予采信。 原告向法庭提交的证据七，2018年9月11日被告出具的证明一份，证明原、被告之间存在雇佣关系，原告是在被告处工作期间受伤。被告质证称，对真实性无异议，但是不能证明原告是在从事雇佣活动。对该证据的真实性、合法性、关联性，本院予以采信。 原告向法庭提交的第八组证据，票据2张，证明第二次做司法鉴定时所产生的食宿费为200元。被告质证称，两张发票时间不统一，且没有确定的日期，一个是2018年印制，一个是2019年印制，因此不予认可。对该证据的真实性、关联性、合法性本院予以采信。 经被告新右旗政务中心申请，本院委托内蒙古林总医院司法鉴定所对原告包额布勒图的伤残等级、误工期限、营养期限及护理期限做了司法鉴定，经质证，原、被告双方对内林医司法鉴定所[2019]临鉴字第95号司法鉴定意见书均无异议，本院予以采信。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：庭审中，原、被告双方均认可原告与被告之间存在劳务雇佣合同关系，原告系被告雇佣的雇员，每月工资为1695元，雇佣期间自2017年5月8日起至2018年5月8日止。双方约定原告的工作岗位为保安，负责新右旗政务中心管理区域24小时安全保卫工作及内部正常工作秩序。2018年4月12日下午15时，原告在打扫卫生过程中，站在转椅上，准备将杂物存放于柜子上面时不慎跌落受伤。原告当晚住院至新巴尔虎右旗人民医院，初步诊断为左侧股骨颈骨折，住院治疗4天后于2018年4月16日转院至内蒙古民族大学附属医院，于2018年4月21日进行了左髋关节全髋置换术，住院17天，于2018年5月3日出院。 案件审理过程中，经被告的申请，对原告的伤情重新做了司法鉴定。内蒙古林总医院司法鉴定所对原告包额布勒图的损伤即左髋关节全髋置换术评定为九级伤残，误工时限为365日，护理时限为120日，营养时限为120日。中国人寿保险股份有限公司呼伦贝尔分公司赔付包额布勒图医疗费21700元。 本院认为，本案的争议焦点为：原告所从事的打扫卫生的工作是否属于从事雇佣活动，原告要求被告给付人身损害赔偿款共计226476.12元的主张是否成立。 本案中，原、被告双方虽然签订了《劳动合同书》，但是原告已达到退休年龄，且新巴尔虎右旗劳动人事争议仲裁委员会对该事故未予以受理，庭审中原、被告双方也均认可双方之间系劳务雇佣合同关系，故本院对于原、被告双方之间存在劳务雇佣合同关系的事实予以确认。 庭审中，被告虽认可原告受伤的事故发生于工作期间，但被告辩称事故当天领导并未指令原告打扫卫生，且原告的工作种类并不需要其高处作业，不同意原告的诉讼请求。本院认为，原告的工作岗位虽然是保安，但其在工作期间，对工作区域进行卫生打扫，保持干净整洁，创造舒适的办公环境，并不超出雇员从事的活动范围，其打扫卫生的行为也是在履行日常工作，故根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条之“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”的规定，被告作为雇主应对原告的损害承担赔偿责任，但案件庭审中，原告也自述其在打扫卫生时使用的是办公转椅，在回头时未能保持平衡而不慎摔落受伤。因此本院认为，原告作为完全民事行为能力人，在选择使用带轮子的转椅进行活动时应当能遇见到存在的安全隐患，因其自己未尽到注意义务导致摔伤，自身也存在过失，故根据《中华人民共和国侵权法》第二十六条之“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任”的规定，本院酌定，此次事故中原告自行承担30%的民事责任，被告承担70%的民事赔偿责任。 对于原告包额布勒图所主张的各项损失，本院认定如下： 1、原告主张医疗费44767.62元，其花费的医疗费共计64767.62元，保险公司赔付21700元，本院予以确认43067.62元。 2、原告主张伤残赔偿金121278元，参照伤残等级指数、《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》（以下简称《办法》）第十三条及《2018年度内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿标准》（以下简称《标准》）第五条的规定，本院予以确认伤残赔偿金为35670元×15年×20%=107010元。 3、原告主张的误工费20622.50元，其计算方法为原告每天的工资收入56.50元×365日，因符合法律规定，本院予以确认。 4、原告主张的营养费12000元（100元×120日），根据鉴定机构鉴定意见及参照《办法》第十二条和《标准》第四条的规定，因符合法律规定，本院予以确认。 5、原告主张护理费12120元，根据鉴定机构鉴定意见及参照《办法》第九条、《标准》第二条之规定，护理费应为110元×120日，原告主张12120元，符合法律规定，本院予以确认。 6、原告主张住院期间的伙食补助费2100元（100元×住院21天），参照《办法》第十一条、《标准》第三条之规定，因符合法律规定，本院予以确认。 7、原告主张的第二次做鉴定时所产生的鉴定费用2020元、交通费325元、食宿费200元，符合法律规定，本院予以确认。 8、原告主张的交通费3800元、精神损害抚慰金6000元，因不符合法律规定，不予支持。原告主张的停工留薪期间的工资1243元，因已计算误工费，不予支持。 故原告包额布勒图所主张的各项损失，本院共计予以确认199465.12元（医疗费43067.62元+伤残赔偿金107010元+误工费20622.50元+营养费12000元+护理费12120元+住院期间伙食补助费2100元+第二次鉴定时所产生的2545元），其中被告新右旗政务中心应向原告承担70%的民事赔偿责任，即199465.12元×70%=139625.58元。 综上，原告包额布勒图的诉讼请求部分予以支持。依照《中华人民共和国侵权法》第二十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下： 一、被告新巴尔虎右旗政务服务中心于本判决书生效之日起10日内向原告包额布勒图赔偿损害共计139625.58元。 二、驳回原告包额布勒图的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费4500.58元，减半收取计2250.29元，由原告包额布勒图负担604.04元，由被告新巴尔虎右旗政务服务中心负担1546.25元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于呼伦贝尔市中级人民法院。 审判员  乌日汗 二〇一九年九月二十日 书记员  其木格 附：本案适用的法律条文: 《中华人民共和国侵权法》第二十六条：被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。 第十七条第一款:受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 第十九条：医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。 第二十条：误工费根据受害的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十二条：交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条：住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 第二十四条：营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条：残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。 《内蒙古自治区道路交通事故损害赔偿项目和计算办法》 第七条：医疗费按照医疗机构对当事人创伤治疗所必须的费用计算，凭医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证支付。 第八条：误工费根据当事人误工时间和收入状况确定。 当事人误工时间，根据其接受治疗的医疗机构出具的诊治证明确定。当事人因伤致残的，误工时间可以计算至最终评定伤残的前一日。 当事人不能举证证明其最近三年平均收入状况的，参照自治区相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第九条：护理费根据护理人员收入状况，当事人所需护理依赖程度、护理人员的人数以及护理期限确定。 护理人员没有收入或者雇佣护工的，其劳务报酬参照自治区上一年度居民服务和其他服务业的平均工资标准和当事人所需的护理依赖程度计算。 护理人员的人数，原则上为一人。但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员的人数。 第十一条：住院伙食补助费参照自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助费的标准计算。 第十二条：营养费当事人因身体受伤在住院或康复期间，医疗机构有明确意见应给予营养补助的，营养补助参照直自治区国家机关一般工作人员出差伙食补助费的标准计算。 第十三条：残疾赔偿金根据当事人的伤残等级或者丧失劳动能力程度，按照自治区上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按照五年计算。