安徽省全椒县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）皖1124刑初93号 公诉机关安徽省全椒县人民检察院。 被告人殷世波，绰号“狗波”，男，1998年12月4日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省全椒县，现住全椒县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年9月8日被全椒县公安局刑事拘留，同年10月15日经全椒县人民检察院批准逮捕，同日由全椒县公安局执行逮捕。现羁押于全椒县看守所。 指定辩护人尚昌根，安徽敬梓律师事务所律师。 指定辩护人尚闯，安徽敬梓律师事务所律师（实习）。 被告人计振阳，绰号“小阳阳”，男，1996年12月8日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，无业，户籍地安徽省全椒县，现住全椒县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年9月15日被全椒县公安局刑事拘留，同年10月15日经全椒县人民检察院批准逮捕，同日由全椒县公安局执行逮捕。现羁押于全椒县看守所。 指定辩护人韩金聪，安徽衡远律师事务所律师。 被告人周某1，男，1999年10月3日出生于安徽省全椒县，汉族，高中文化，无业，户籍地安徽省全椒县，现住全椒县。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年9月8日被全椒县公安局刑事拘留，同年10月15日经全椒县人民检察院批准逮捕，同日由全椒县公安局执行逮捕。现羁押于全椒县看守所。 指定辩护人欧鹏，安徽衡远律师事务所律师。 被告人钱小东，男，1989年2月12日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，户籍地安徽省全椒县，现住全椒县。因犯诈骗罪于2012年5月9日被全椒县人民法院判处有期徒刑一年六个月，并处罚金一万元，2013年7月2日刑满释放；曾因犯非法拘禁罪，于2017年12月25日被全椒县人民法院判处拘役四个月。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月24日被全椒县公安局刑事拘留，同年11月28日经全椒县人民检察院以涉嫌聚众斗殴罪、开设赌场罪批准逮捕，次日由全椒县公安局执行逮捕。现羁押于全椒县看守所。 指定辩护人魏兴奇，安徽儒林律师事务所律师。 被告人张警，男，1987年5月5日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，无业，户籍安徽省全椒县号，现全椒县室。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年10月25日被全椒县公安局刑事拘留，同年11月28日经全椒县人民检察院批准逮捕，次日由全椒县公安局执行逮捕。现羁押于全椒县看守所。 指定辩护人邹奇，安徽敬梓律师事务所律师。 指定辩护人李鑫，安徽敬梓律师事务所律师（实习）。 被告人邵初念，绰号“大木”，男，1999年7月30日出生于安徽省和县，汉族，小学文化，和县号。因犯强奸罪，于2018年7月30日被全椒县人民法院判处有期徒刑一年十个月，犯盗窃罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金三千元，决定合并执行有期徒刑二年，并处罚金三千元，在安徽省滁州市清流监狱服刑，2019年1月2日被全椒县公安局押回。现羁押于全椒县看守所。 指定辩护人马虎，安徽儒林律师事务所律师。 被告人魏钊，绰号“钊钊”，男，1998年2月10日出生于安徽省全椒县，汉族，小学文化，户籍安徽省全椒县号，现全椒县房。曾因犯贩卖毒品罪于2017年12月25日被全椒县人民法院判处拘役六个月，并处罚金二千元，2018年7月1日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年11月9日被全椒县公安局刑事拘留，同年11月28日经全椒县人民检察院批准逮捕，同日由全椒县公安局执行逮捕。现羁押于全椒县看守所。 指定辩护人秦勇，安徽椒陵律师事务所律师。 被告人刘洋，绰号“胖刘洋”，男，1991年10月3日出生于安徽省全椒县，汉族，小学文化，户籍安徽省全椒县号，现全椒县室。曾因犯故意伤害罪于2012年4月16日被全椒县人民法院判处有期徒刑四年，2014年9月27日刑满释放。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年10月29日被全椒县公安局刑事拘留，同年11月28日经全椒县人民检察院批准逮捕，次日由全椒县公安局执行逮捕。现羁押于全椒县看守所。 指定辩护人殷守余，安徽儒林律师事务所律师。 被告人尚坤，男，1995年4月26日出生于安徽省全椒县，汉族，中专文化，安徽省全椒县室。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年11月9日被全椒县公安局刑事拘留，同年11月28日经全椒县人民检察院批准逮捕，同日由全椒县公安局执行逮捕。现羁押于全椒县看守所。 指定辩护人谢平，安徽椒陵律师事务所律师。 被告人高坤，男，1994年6月22日出生于安徽省全椒县，汉族，中专文化，无业，户籍安徽省全椒县室，现全椒县室。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年10月29日被全椒县公安局刑事拘留，同年11月28日经全椒县人民检察院批准逮捕，次日由全椒县公安局执行逮捕。现羁押于全椒县看守所。 指定辩护人王勤荣，安徽椒陵律师事务所律师。 指定辩护人胡圣锁，安徽椒陵律师事务所律师。 被告张某龙，男，2000年3月6日出生于安徽省全椒县，回族，初中文化，户籍安徽省全椒县号，现全椒县室。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年10月25日被全椒县公安局刑事拘留，同年11月28日经全椒县人民检察院批准逮捕，同日由全椒县公安局执行逮捕。现羁押于全椒县看守所。 指定辩护人孙章，安徽衡远律师事务所律师。 指定辩护人汤广远，安徽衡远律师事务所律师（实习）。 被告人李超，男，1995年7月8日出生于安徽省全椒县，汉族，初中文化，户籍安徽省全椒县号，现全椒县房。因涉嫌犯聚众斗殴罪于2018年12月21日被全椒县公安局监视居住。2019年3月1日经本院决定、并由全椒县公安局对其执行监视居住。 指定辩护人陈本胜，安徽衡远律师事务所律师。 指定辩护人罗鲲，安徽衡远律师事务所律师（实习）。 全椒县人民检察院以全检刑诉〔2019〕66号起诉书指控被告人殷世波、计振阳周某1亮、钱小东、张警、魏钊张某龙、高坤、尚坤、刘洋、李超、邵初念犯聚众斗殴罪、被告人钱小东犯开设赌场罪，于2019年2月6日向本院提起公诉。本院于当日立案，依法组成合议庭，公开开庭审理本案。全椒县人民检察院指派检察陈某1清黄某1娅出庭支持公诉，被告人殷世波及其指定辩护人尚昌根、尚闯，被告人计振阳及其指定辩护人韩金聪，被告周某1亮及其指定辩护人欧鹏，被告人钱小东及其指定辩护人魏兴奇，被告人张警及其指定辩护人邹奇、李鑫，被告人邵初念及其指定辩护人马虎，被告人魏钊及其指定辩护人秦勇，被告人刘洋及其指定辩护人殷守余，被告人尚坤及其指定辩护人谢平，被告人高坤及其指定辩护人胡圣锁，被告张某龙及其指定辩护人孙章、汤广远，被告人李超及其指定辩护人陈本胜、罗鲲、到庭参加诉讼。审理期间，公诉机关提请延期审理，本院决定延期审理。现已审理终结。 公诉机关指控：一、聚众斗殴罪 1、被告人殷世波、计振阳周某1亮、钱小东、张警、魏钊张某龙、高坤、尚坤、刘洋等人，于2017年7月8日晚，被纠集至全椒县火车站附近持械参与斗殴，后因对方未至而离开。 2、被告人殷世波、计振阳周某1亮、邵初念于2018年1月的一天晚上，被纠集至本县襄河镇果园路，持枪支、砍刀等械具，与他人进行斗殴。 3、被告人殷世波、计振阳、张警、李超等人，于2018年3月29日，被纠集、并携带砍刀、棍棒至本县十字镇顺天新型建材加工厂，后因他人调和而未发生械斗。 二、开设赌场罪 被告人钱小东于2018年5月间，伙同他人在本县二郎口镇的农户家中开设赌场，招揽他人赌博，并从中抽头渔利达50余万元。 公诉机关认为，被告人殷世波、计振阳多次持械参与聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任；被告周某1亮、张警、魏钊张某龙、尚坤、李超、邵初念以及被告人高坤、刘洋（当庭变更）伙同他人持械参与聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百九十二条、第二十五条之规定，应当以聚众斗殴罪追究其刑事责任；被告人钱小东以营利为目的，伙同他人开设赌场供他人赌博，伙同他人持械参与聚众斗殴，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十二条、第二十五条之规定，应当以开设赌场罪、聚众斗殴罪追究其刑事责任。被告人殷世波、计振阳周某1亮、钱小东、张警、魏钊张某龙、高坤、尚坤、刘洋部分聚众斗殴犯罪因意志以外的原因未得逞，属于犯罪未遂，根据《中华人民共和国刑法》第二十三条的规定，可以从轻或者减轻处罚。被告人殷世波、计振阳、张警、李超自动放弃其中部分聚众斗殴犯罪，属于犯罪中止，根据《中华人民共和国刑法》第二十四条的规定，应当减轻或者免除处罚。被告周某1亮张某龙部分犯罪未满十八周岁，根据《中华人民共和国刑法》第十七条第三款的规定，应当从轻或者减轻处罚。被告人殷世波、计振阳周某1亮、钱小东、张警、魏钊张某龙、尚坤、高坤、刘洋、李超、邵初念在聚众斗殴共同犯罪中起次要作用，属于从犯，根据《中华人民共和国刑法》第二十七条的规定，应当从轻、减轻处罚。被告人邵初念在判决宣告后刑罚执行完毕前发现漏罪，根据《中华人民共和国刑法》第七十条的规定，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照《中华人民共和国刑法》第六十九条的规定，决定执行的刑罚。被告人钱小东、刘洋曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后在五年以内又犯可能判处有期徒刑以上刑罚之罪，根据《中华人民共和国刑法》第六十五条之规定，属累犯，应当从重处罚。 被告人殷世波对公诉机关的指控当庭作了供述，在辩解辩护时未作申辩。其辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控的犯罪事实、罪名不持异议；认为被告人系从犯、第一起聚众斗殴属犯罪未遂、第三起聚众斗殴属犯罪中止、系从犯、主观恶性不大、犯罪情节较轻等酌定、法定情节，建议对其减轻处罚。 被告人计振阳对公诉机关的指控当庭作了供述，在辩解辩护时未作申辩。其辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控的犯罪事实、罪名没有异议。认为被告人具有自首、从犯、第一起聚众斗殴系犯罪未遂、第三起聚众斗殴系犯罪中止、被告人当庭自愿认罪、系初犯等情节，建议对其从轻、减轻处罚。 被告周某1亮对公诉机关的指控当庭作了供述，在辩解辩护时未作申辩。其辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名没有异议；认为被告人具有自首，参与的二起聚众斗殴均属犯罪未遂，系从犯，部分犯罪未满十八周岁，当庭自愿认罪等情节，建议对其从轻处罚，并适用缓刑。 被告人钱小东对公诉机关的指控当庭作了供述，在辩解辩护时其申辩获利存在开支，开支2万元左右，实际获利3万元左右，其愿意退赃和缴纳罚金。其辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控的犯罪事实、罪名没有异议；被告人在聚众斗殴犯罪中系从犯，属犯罪未遂，具有自首，当庭自愿认罪等从轻、减轻处罚情节，建议对其从轻、从宽处罚。 被告人张警对公诉机关的指控当庭作了供述，在辩解辩护时辩称第三起聚众斗殴其去了，但去是调解的，不是去打架。其辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控的犯罪事实、罪名不持异议；认为被告人系从犯、第一起聚众斗殴属犯罪未遂、第三起聚众斗殴属犯罪中止，被告人主观恶性不大、犯罪情节较轻，斗殴系民间纠纷引发，建议对被告人减轻处罚。 被告人邵初念对公诉机关的指控当庭作了供述，在辩解辩护时未作申辩。其辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控的犯罪事实、罪名均无异议；认为被告人系从犯、归案后如实供述、当庭自愿认罪等，建议对其从轻、减轻处罚。 被告人魏钊对公诉机关的指控当庭作了供述，在辩解辩护时未作申辩。其辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名没有异议；认为具有自首、当庭自愿认罪，犯罪未遂等情节，建议对其从轻、减轻处罚。 被告人刘洋对公诉机关的指控当庭作了供述，在辩解辩护时辩称其不构成持械，其没有看到刀具。其辩护人提出的辩护意见是：被告人刘洋不应对持械负责，其具有自首、属犯罪未遂、系从犯、当庭自愿认罪等从轻、减轻处罚情节。 被告人尚坤对公诉机关的指控当庭作了供述，在辩解辩护时未作申辩。其辩护人提出的辩护意见是：对指控的犯罪事实、罪名没有异议；认为被告人具有归案后如实供述、当庭自愿认罪，犯罪未遂，系从犯，无犯罪前科，系初犯、偶犯等情节，建议对其从轻、减轻处罚。 被告人高坤对公诉机关的指控当庭作了供述，在辩解辩护时申辩其没有持械，看到其他人戴白手套，但没有看到刀具。其辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名没有异议；认为被告人具有自首、从犯、犯罪未遂，造成的社会危害性显著轻微、危害不大，且认罪、悔罪，建议对其判处一年以下有期徒刑，并适用缓刑。 被告张某龙对公诉机关的指控当庭作了供述，在辩解辩护时未作申辩。其辩护人提出的辩护意见是：对公诉机关指控的罪名没有异议；认为被告人有自首、系从犯、属犯罪未遂、犯罪时系未成年人、当庭自愿认罪、其主观恶性不深等情节，建议对其免予刑事处罚或适用缓刑。 被告人李超对公诉机关的指控当庭作了供述，在辩解辩护时未作申辩。其辩护人提出的辩护意见是：对指控的罪名没有异议，认为被告人具有自首、从犯、犯罪中止、自愿认罪、纠纷系民间纠纷引发、没有造成严重后果，其主观恶性不深等，建议对其免予刑事处罚。 经审理查明：一、聚众斗殴事实 （一）2017年7月8日凌晨，路武超（另案处理）等人在全椒县襄河镇港口路一赌场内，杨某1夏杨某2宇发生冲突、厮打，并杨某1夏杨某2宇受伤，随后双方散去。当晚，路武超纠集被告人殷世波、计振阳周某1亮、张警、钱小东、魏钊张某龙、高坤、尚坤、刘洋，以李某1光陈某3海曹某1志刘某1阳罗某2罡、李超、黄威、金亮、路旭、周飞、沈超、沈浩（以上均另案处理）等人至全椒县火车站附近沙场，在现场分发砍刀、棍棒、白手套等械具，准备杨某1夏杨某2宇斗殴。后杨某1夏杨某2宇没有来到斗殴现场，被告人等散去。 另查明：被告人计振阳、钱小东张某龙、高坤、刘洋、李超分别于2018年9月14日、10月24日、10月25日、10月29日、10月29日、12月21日接侦查机关电话通知后到案；被告人殷世波周某1亮、张警、魏钊、尚坤分别于2018年9月7日、9月7日、10月25日、11月8日、11月8日被抓获归案。 被告周某1亮因犯聚众斗殴罪于2017年1月10日被本院判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年，缓刑考验期自2017年1月10日至2018年1月9日止。 上述事实，被告人殷世波、计振阳周某1亮、张警、钱小东、魏钊张某龙、高坤、尚坤、刘洋在开庭审理过程中均无异议，且有受案登记表、立案决定书、户籍信息、抓获经过、归案情况说明、刑事判决书、在押人员基本情况登记表、离监犯综合信息表、刑满释放证明书，证李某1光刘某1阳、李超曹某1志童某众吴某俊付某平路某杰杨某3帆李某2伦孙某徽杨某2宇杨某1夏陈某2雪黄某2玲的证言，鉴定意见，辨认笔录等证据证实，足以认定。 （二）2018年1月的一天晚上李某1光、李超（均另案处理）至全椒县襄河镇果园路，管某松讨要债务，与在场的於群等人发生口角、厮打。刘某2兵接於群的电话赶至现场，持刀追李某1光、李超李某1光驾车离开。为报刘某2兵李某1光纠关某洋（另案处理），并通过李超纠集被告人殷世波、计振阳周某1亮、邵初念赶至现场李某1光则驾车携带枪支、砍刀、棒球棍等械具返回现场，伙同被告人殷世波、计振阳周某1亮、邵初念关某洋等人持枪支、砍刀、棒球棍以及石块刘某2兵进行斗殴，刘某2兵逃离。 另查明：被告人邵初念因犯强奸罪、盗窃罪于2018年7月30日被本院分别判处有期徒刑一年十个月、有期徒刑六个月，并处罚金三千元，决定执行有期徒刑二年，并处罚金三千元。 上述事实，被告人殷世波、计振阳周某1亮、邵初念在开庭审理过程中没有异议，且有受案登记表、立案决定书、户籍信息、抓获经过、归案情况说明、刑事判决书，证李某1光、李超关某洋、於群管某松刘某2兵、於友银、尚坤的证言，辨认笔录等证据证实，足以认定。 （三）2018年3月29日夏某磊（另案处理）崔某1奇未能及时供应石料一事，打电话质崔某1奇，双方发生争执并互相辱骂。为报崔某1奇夏某磊纠周某2鹏朱某军（均另案处理）以及被告人殷世波、计振阳、张警、李超等人携带砍刀、棍棒等械具，驾车至全椒县十字镇顺天新型建材加工厂。后崔某2勇崔某1奇电话及时赶到从中调解崔某1奇亦保证供应石料夏某磊即带人离开。 上述事实，被告人殷世波、计振阳、张警、李超在开庭审理过程中没有异议，且有受案登记表、立案决定书、户籍信息、抓获经过、归案情况说明等书证，证夏某磊朱某军周某2鹏刘某1阳胡某伟李某1光戴某强崔某1奇崔某2勇陈某3海、李超的证言，辨认笔录等证据证实，足以认定。 二、开设赌场事实 2018年5月初，被告人钱小东伙同王孝升、张忠英（均另案处理）等人，在全椒县二郎口镇赤镇村农户家中开设赌场，招揽高坤曹某2磊王某1凯程某顺盛某利余某龙等二十余人，以推牌九的方进行赌博，赌场从中抽头渔利，至当月底，赌场累计抽头渔利达50余万元，其中被告人钱小东获利5万余元。 上述事实，被告人钱小东在开庭审理过程中没有异议，且有户籍信息、抓获经过、归案情况说明、刑事判决书、在押人员基本情况登记表、离监犯综合信息表，证人高坤曹某2磊王某1凯程某顺盛某利余某龙王某2茹费某兵罗某1辉罗某2罡曹某1志的证言，辨认笔录等证据证实，足以认定。 在法庭审理过程中，本院了解到：被告周某1亮张某龙年少无知、法律意识淡薄、缺乏有效的监管与教育、交友不慎，以致走上犯罪道路。通过庭审，法庭帮助被告周某1亮张某龙查找犯罪根源及应吸取的教训，并对被告周某1亮张某龙进行了法治教育。被告周某1亮张某龙也充分认识到犯罪的危害性，认罪悔罪，当庭表示以后一定好好做人。 本院认为：被告人殷世波、计振阳周某1亮、钱小东、张警、魏钊张某龙、高坤、尚坤、刘洋、李超、邵初念公然藐视法纪和社会公德，伙同他人持械斗殴，其中，被告人殷世波、计振阳参与第一、二、三起，被告周某1亮参与第一、二起，被告人张警参与第一、三起，被告人钱小东、魏钊张某龙、高坤、尚坤、刘洋参与第一起，被告人邵初念参与第二起，被告人李超参与第三起，其行为严重侵犯了社会公共秩序，构成聚众斗殴罪。被告人钱小东伙同他人以营利为目的，为赌博提供场所、赌具等，供他人赌博，其抽头渔利数额巨大，属情节严重，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，依法应追究被告人的刑事责任。被告人钱小东一人犯数罪，依法应予数罪并罚。被告人钱小东、刘洋曾因故意犯罪被判处有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法予以从重处罚；被告人魏钊犯有前科，酌情予以从重处罚。被告人殷世波、计振阳周某1亮、钱小东、张警、魏钊张某龙、高坤、尚坤、刘洋参与的第一起聚众斗殴，因意志以外原因而未得逞，属犯罪未遂，依法比照既遂犯予以减轻处罚；被告人殷世波、计振阳、张警、李超在第三起聚众斗殴中，自动放弃犯罪，是犯罪中止，依法予以减轻处罚；被告人殷世波、计振阳周某1亮、钱小东、张警、魏钊张某龙、高坤、尚坤、刘洋、李超、邵初念在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法予以减轻处罚；被告人计振阳、钱小东张某龙、高坤、刘洋、李超接侦查机关的电话通知后主动到案，归案后如实供述犯罪事实，当庭自愿认罪，系自首，依法予以减轻处罚；被告人殷世波周某1亮、张警、魏钊、尚坤、邵初念归案后如实供述其罪行，当庭自愿认罪，依法予以从轻处罚。被告张某龙犯罪时、被告周某1亮参与第一起聚众斗殴时未满十八周岁，属未成年人犯罪，依法予以减轻处罚。被告人邵初念在刑罚执行完毕以前，发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依法予以数罪并罚。 被告周某1亮被宣告缓刑后，在缓刑考验期限内又犯新罪，依法应当撤销缓刑，对新犯的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依法实行数罪并罚。 对被告人殷世波的辩护人提出被告人系从犯、第一起聚众斗殴属犯罪未遂、第三起聚众斗殴属犯罪中止等，建议对其从轻处罚的意见，本院予以采纳；对其他意见，本院不予支持。 对被告人计振阳的辩护人提出被告人具有自首、从犯、第一起聚众斗殴属犯罪未遂、第三起属犯罪中止、被告人当庭自愿认罪、系初犯等情节，建议减轻处罚的意见，本院予以采纳。 对被告周某1亮的辩护人提出被告人具有自首、部分犯罪未满十八周岁、被告人当庭自愿认罪、系初犯等情节，建议从轻处罚的意见，本院予以采纳；认为第二起聚众斗殴属犯罪未遂、建议对其适用缓刑的意见，本院不予支持。 对被告人钱小东辩称开支应予扣除、其实际获利3万元左右的意见，因其获利后的用途并不影响非法获利数额的认定，故其辩称意见，本院不予采信；对其辩护人提出被告人具有在聚众斗殴犯罪中系从犯、属犯罪未遂，以及具有自首、自愿认罪等情节，建议从轻、从宽处罚的意见，本院予以采纳。 对被告人张警在辩解辩护时辩称第三起聚众斗殴其去了，但去是调解的，不是去打架的辩护意见，经查，被告人张警庭前供述明知是去打架，且其供述与证朱某军的证言相一致，故其申辩意见，不予采信。对其辩护人提出被告人具有系从犯、第一起聚众斗殴属未遂、第三起聚众斗殴属犯罪中止，建议对被告人减轻处罚的意见，本院予以采纳；其他意见，本院不予支持。 对被告人魏钊的辩护人提出被告人具有当庭自愿认罪，犯罪未遂等情节，建议从轻、减轻处罚的意见，本院予以采纳，认为其具有自首情节的意见，经查，被告人魏钊于2018年10月18日接侦查机关电话通知后到案，并供述了其犯罪事实，侦查机关要求其手机保持畅通，但在侦查机关立案后多次联系，其为逃避法律追究而使手机始终处于无法接通状态，后经工作将其抓获，故其不符合自首成立条件，故对此辩护意见，本院不予支持。 对被告张某龙的辩护人提出被告人具有自首、系从犯、属犯罪未遂、犯罪时系未成年人、当庭自愿认罪等情节，本院予以采信，但对量刑建议，本院不予支持。 对被告人高坤辩称其没有持械，看到其他人戴白手套，但没有看到刀具的意见，经查，被告人高坤供述其到现场后看到有三四十人，包李某1光、尚坤、钱小东等人，李某1光、尚坤、钱小东等人均供述持有刀具，在场人员都分发了刀具和手套，其没有看到刀具的供述与事实不符，本院不予采信。辩护人提出被告人具有自首、从犯、犯罪未遂等情节，建议对其判处一年以下有期徒刑的意见，本院予以采纳。其他意见本院不予支持。 对被告人尚坤的辩护人提出被告人具有归案后如实供述、当庭自愿认罪、系初犯、偶犯等情节，建议对其从轻、减轻处罚的意见，本院予以采纳。 对被告人刘洋辩称其不构成持械，其没有看到刀具意见，经查，被告人刘洋供述其到现场看到有二三十人，包括张警、钱小东李某1光等人，并和张警、钱小东聊天，而张警、钱小东李某1光等人手中即持有砍刀、棍棒等械具，故其申辩意见不予采信。对其辩护人提出被告人具有自首、属犯罪未遂、系从犯、当庭自愿认罪等从轻、减轻处罚情节的意见，本院予以采纳。 对被告人李超的辩护人提出被告人具有自首、从犯、犯罪中止、自愿认罪等情节，本院予以采纳并在量刑时予以充分考虑，但建议对其免予刑事处罚等意见，本院不予支持。 对被告人邵初念的辩护人提出被告人具有系从犯、归案后如实供述、当庭自愿认罪等情节，建议对其从轻、减轻处罚的意见，本院予以采纳。 据此，根据各被告人犯罪的事实、性质、情节及社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百九十二条第一款第（四）项，第三百零三条第二款，第十七条第一、三款，第二十三条，第二十四条，第二十五条第一款，第二十七条，第五十二条，第六十四条，第六十五条第一款，第六十七条第一、三款，第六十九条，第七十条，第七十七条第一款之规定，判决如下： 一、撤销安徽省全椒县人民法院（2016）皖1124刑初174号刑事判决中被告周某1亮犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月，宣告缓刑一年的缓刑部分； 二、被告人殷世波犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年十个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月7日起至2021年7月6日止。） 三、被告人计振阳犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年四个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月14日起至2021年1月13日止。） 四、被告周某1亮犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑二年二个月，与原判被告周某1亮犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑六个月合并执行，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年四个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年9月7日起至2020年11月30日止。） 五、被告人钱小东犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月；犯开设赌场罪判处有期徒刑二年二个月，并处罚金四万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑二年九个月，并处罚金四万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月24日起至2021年7月23日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。） 六、被告人张警犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月25日起至2020年4月24日止。） 七、被告人邵初念犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年六个月；与前罪所判刑罚即有期徒刑二年，并处罚金三千元，合并执行，决定执行有期徒刑三年，并处罚金三千元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年2月27日起至2021年2月26日止；罚金于判决生效之日起十日内缴纳。） 八、被告人魏钊犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年三个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月8日起至2020年2月7日止。） 九、被告人刘洋犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月29日起至2019年10月28日止。） 十、被告人尚坤犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑一年。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月8日起至2019年11月7日止。） 十一、被告人高坤犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑十一个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月29日起至2019年9月28日止。 十二、被告张某龙犯聚众斗殴罪，判处有期徒刑八个月。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年10月25日起至2019年6月24日止。） 十三、被告人李超犯聚众斗殴罪，判处管制六个月。 （管制的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期二日。） 十四、被告人钱小东违法所得五万元，依法予以追缴。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省滁州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本两份。 审 判 长  陈 勇 人民陪审员  范茂平 人民陪审员  袁自平 二〇一九年九月二十七日 书 记 员  刘落实 附本案适用法律条文： 《中华人民共和国刑法》第二百九十二条聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑： （一）多次聚众斗殴的； （二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的； （三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的； （四）持械聚众斗殴的。 聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。 第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。 开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。 第十七条已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。 已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。 已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。 因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教;在必要的时候，也可以由政府收容教养。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第二十四条在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条第一款被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己的罪行的，可以从轻处罚；因其供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。 数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。 第七十条判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。 第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。