黑龙江省绥化市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑12民终1088号上诉人（原审被告）：昝殿丰，男，1981年6月24日出生，汉族，农民，住青冈县。被上诉人（原审原告）：于春秋，女，1981年9月29日出生，汉族，农民，住青冈县。委托诉讼代理人：于德有，男，1962年4月14日出生，汉族，农民，住黑龙江省明水县。委托诉讼代理人：任春宇，黑龙江任春宇律师事务所律师。上诉人昝殿丰因与被上诉人于春秋健康权纠纷一案，不服黑龙江省青冈县人民法院（2019）黑1223民初882号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。昝殿丰上诉请求：1.请求法院撤销(2019)黑1223民初882号民事判决书。予以重审或改判；2.上诉人不应赔偿被上诉人10613元；3.一、二审各项诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：原审法院认定事实错误，二审法院应依法纠正。在本案中，因被上诉人辱骂上诉人，导致双方发生肢体冲突，经派出所出警处理，认定被上诉人仅为轻微伤，可被上诉人在仅受轻微伤不影响行动和自理能力的情况下就住院21天。这是明显不符合实际情况的。医疗期间明显不合理，合理的医疗期间不应超过一星期。且被上诉人在住院期间有足够的自理能力，轻微伤对其正常生活影响不大，住院期间根本不需要护理人员对其护理。可一审法院却仅根据一份不具有法律效力的“二级护理医嘱和营养神经医嘱”就认定了护理费用和高达2000元的营养费，且在被上诉人举证护理人员的情况下就认定每天护理费为160.46元，这是明显偏袒于被上诉人的，二审法院应依法纠正；二、原审法院审理认为结合本案客观事实，被告应承担主要侵权责任，即承担70%较为合理。其余部分责任由原告自行承担，这一认定也是明显错误的。在本案中。是被上诉人闯入上诉人家中，对上诉人及其家属进行辱骂进而导致了肢体冲突。根据《中华人民共和国侵权责任法》的相关规定，被上诉人存在故意和重大过失。上诉人不应承担责任或承担次要责任。二审法院应依法予以改判。综上，请求撤销(2019)黑1223民初882号民事判决书，予以重审或改判，改判上诉人不应赔偿被上诉人10613元，结合实际情况确定责任及各项费用以维护上诉人的合法权益，请法院明察公断。于春秋辩称：一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原审判决。于春秋向一审法院起诉请求：1.医疗费5829元;2.伙食补助费2000元;3.误工费83.94元/天×20天=1678元;4.护理费160.46元/天×20天=3209元;5.营养费2000元;6.财产损失（金项链以及金耳坠）2938元，合计17655元。一审法院认定事实：2019年3月13日13时许，原告于春秋到其前夫本案被告昝殿丰家看望儿子，双方因此事发生口角。于春秋欲要挠昝殿丰，被被告昝殿丰抓住一只手并将于春秋摔倒在地，同时打了于春秋肩部两拳。于春秋发现其父亲于德有被闻讯赶来的昝殿丰父亲昝清林用木棒打了腿部，于春秋便捡起木棒欲打昝清林，被昝殿丰拦住，并将原告于春秋又摔倒在地，踢了于春秋腹部一脚，致原告受伤。原告于春秋于当日入住明水县康盈医院门诊部住院治疗，经门诊部诊断为“头皮及颜面软组织挫伤”、“右耳外伤”。后于2019年3月16日转至住院部继续接受治疗，共计住院21天。上述事实有原、被告双方的庭审陈述，并有原告向法庭提交的诊断书一份，住院病历一份及本院依职权调取的青冈县公安局兴华镇派出所行政卷宗一份[青公（兴）受案字〔2019〕209号]在卷，能够确认上述事实。根据原、被告向本院提交的证据及质证情况，本院对原告于春秋诉请的各项费用认定如下：1.医疗费5829元，原告为此提交了医疗票据四张、住院结账汇总清单一份（两页）、诊断书一份、住院病历一份，上述证据均系医疗机构出具，且被告质证对其真实性无异议，对用药的合理性、护理的合理性提出异议，但并未就此举证证实，且在本院释明后，并未在本院指定期限内提出鉴定申请，综合上述证据，本院对医疗费5829元予以认定；2.伙食补助费2100元，根据住院病历记载，原告住院21天，被告抗辩认为伙食补助标准过高，原告依据黑龙江省机关工作人员出差补助标准，每天100元计算，伙食补助费应为2100元,符合法律规定，本院应予认定；3.误工费1763元，根据住院病历，原告住院时间应为21天，依据2017年黑龙江省农业职工平均工资每天83.94元计算，误工费应为1763元,被告无异议，应予认定；4.护理费3370元，住院时间为21天，依据黑龙江省服务业职工平均工资每天160.46元，护理费应为3370元,被告抗辩称原告伤情无需护理，原告方提交的住院病历中长期医嘱中明确标注为“二级护理”，故本院对此应予认定；5.营养费2100元，每天100元，共计2100元,原告提交诊断书中标注“营养神经”，属医嘱，本院应予认定。综上，本院认定原告于春秋请求的合理费用应为15162元。原告向本院提出诉请主张金项链以及金耳坠两项财产损失2938元，未向本院提交证据证实其主张，本院对此不予确认。一审法院认为，原告于春秋到被告昝殿丰家中看望孩子，并无过错，在双方就此发生意见分歧时，均应理性控制自己的情绪，而不应采取激进方式，恶化双方情绪与关系，在双方进而发生冲突时，被告昝殿丰不应两次动手殴打原告于春秋，致原告身体受到伤害而住院治疗，此后果的发生与被告有直接因果关系，被告对此理应承担相应责任。原告于春秋与被告昝殿丰因看望孩子发生争议时，亦应妥善处理，而不应不注意控制自身情绪，而与被告昝殿丰发生身体冲突，并厮打在一起，导致自身受伤，原告对此也应负有一定责任。综合本案客观事实，被告昝殿丰应承担主要侵权责任，即承担70%责任较为合理，其余部分责任应由原告自行承担。被告应承担原告诉请合理费用15162元中的70%，即10613元.本院对此予以支持。综上，依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十五条、第十六条、第十九条、第二十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条之规定，判决如下：一、被告昝殿丰于本判决生效后十日内赔偿原告于春秋人身损害各项损失10613元；二、驳回原告其他诉讼请求。本院二审期间，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点问题是：一、原审判决昝殿丰承担70%责任是否适当；二、原审判决支持于春秋护理费和营养费是否正确。一、原审判决昝殿丰承担70%责任是否适当。公民的生命权、健康权、身体权不受侵犯。依据《中华人民共和国婚姻法》第三十八条规定：“离婚后，不直接抚养子女的父或母，有探望子女的权利，另一方有协助的义务。”于春秋与昝殿丰虽已离婚，但于春秋享有法律规定的探望权，于春秋到昝殿丰家看望儿子引发口角，昝殿丰将于春秋打伤，青冈县公安局对昝殿丰作出行政拘留十日，并处罚款500元的行政处罚决定。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”及《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条规定：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”，原审判决昝殿丰承担70%责任并无不当。二、原审判决支持于春秋护理费和营养费是否正确。（一）关于护理费问题。本案中，昝殿丰将于春秋打伤，于春秋住院21天，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。”原审法院依据医院医生医嘱判决支持护理费并无不当，昝殿丰的该项上诉请求，本院不予支持。（二）关于营养费问题。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”这里的“伤残”包括一般伤害，于春秋的住院病历对营养情况有医嘱，另外合理营养是促进康复的物质基础，昝殿丰的该项上诉请求，本院不予支持。综上所述，昝殿丰的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费100.00元，由上诉人昝殿丰负担。本判决为终审判决。审判长  葛久华审判员  付振铎审判员  吴 孟二〇一九年九月十九日书记员  康亚娟