浙江省苍南县人民法院民 事 裁 定 书（2019）浙0327民初2549号原告：许道票，男，1973年6月21日出生，汉族，住浙江省苍南县。委托诉讼代理人：徐良所、夏晓璐，浙江思勤律师事务所律师。被告：温州金城房地产开发有限公司，统一社会信用代码91330300145238546F，住所地浙江省温州市车站大道金城大厦****。法定代表人：李前模，系该公司总经理。委托诉讼代理人：周涛，浙江正昌律师事务所律师。委托诉讼代理人：李春芳，系该公司经理。被告：苍南县龙港镇下垟郑社区居民委员会，统一社会信用代码55330327MEA7826385，住所地浙江省苍南县，住所地浙江省苍南县龙港镇下垟郑村办公楼v style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：郑国领。委托诉讼代理人：余乃盛、陈吉开，浙江法之剑律师事务所律师。原告许道票与被告温州金城房地产开发有限公司（以下简称金城公司）、苍南县龙港镇下垟郑社区居民委员会（以下简称下垟郑居委会）委托代建合同纠纷一案，本院于2019年3月14日立案后，依法适用普通程序，于2019年8月8日公开开庭进行了审理。原告许道票向本院提出诉讼请求：1.依法判令两被告于判决生效之日起30日内，履行与原告结算代建工程款余款义务；2.依法判令被告金城公司向原告支付逾期交房违约金(从2015年6月1日起按实际结算价款的日万分之二计算至2018年3月16日止)；3.依法判令被告金城公司向原告支付逾期办理房屋、土地权属分割登记违约金(从2015年7月1日起按已付合同价款，参照中国人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息的标准计算至实际办理房屋及土地使用权分割登记之日止)；4.本案的受理费由被告负担。事实与理由：原告系苍南县下垟郑村安置房权益的所有人，持有安置权益指标卡为120号。2006年12月21日，苍南县规划局作出〔2006〕55号《下垟郑村安置房地块出让规划设计条件和要求》的文件。2009年3月10日，下垟郑村委会与被告金城公司签订《建设开发意向书》，由被告金城公司通过招拍挂程序取得安置房建设权。2010年3月12日，被告与苍南县国土资源局签订《国有建设用地使用权出让合同》。2012年10月12日，下垟郑村委会与被告金城公司签订一份《下垟郑村安置房代建（回购）工程合同书》（以下简称《代建合同》），合同约定：工程代建范围为下垟郑村安置房地块，规划用地面积30000平方米，总建筑面积75000平方米（地下室、架空层等不（地下室率面积），其中下垟郑村安置房面积64800平方米，剩余10200平方米面积由被告销售。合同工期为730天，土建工程付款办法以工程进度款按当月完成工程量计算造价，支付该月完成造价的85%，待房屋结顶后再付5%，工程开具竣工验收报告单后付5%，验收合格办理竣工结算、资料备案，余款留1%作为保修金，其他款项一次性付清。2013年12月3日，被告下垟郑村委会与被告金城公司签订一份《下垟郑村安置房代建（回购）工程合同补充协议》（以下简称《补充协议》），协议约定：安置房交付业主使用期间必须在2015年5月以前，如延误约定交房时间，按合同价款的日万分之二罚款，办理房屋分割产权相关证件时间，以该项目竣工验收30日内，申请办理变更登记，更换土地证。2014年4月19日，原告与被告金城公司签订《金茂花园安置房代建（回购）协议书》（以下简称《回购协议书》），协议约定：原告向被告回购金茂花园8幢1单元1301室，建筑面积为127.60平方米，该安置房按下垟郑村委会签发的安置房指标卡建筑面积为准，按本次楼层价造价成本每平方米造价4980元×127.60平方米+楼板面积-3.4㎡×5500元楼板价为总建筑成本（总代建工程款）616748元。每套安置房确保地下室停车位一个，不计价格。本工程竣工期限为2014年11月份，安置房交付时间为2015年5月份。办理房屋分割土地证、房屋产权证时间为该项目竣工验收30日内申请办理变更登记，更换土地证，并上报办理产权相关证件，各项规税按代建合同缴纳。同时，该协议另约定：本协议未注明事项以第一份《合同》、《补充合同》及《金茂花园安置房代建回购及摇号抽签选房须知》为准，如有与本协议内容相抵触，以本协议为准。根据上述几份协议约定，原告依约支付安置房工程代建款。但被告金城公司未按约定向原告交付安置房。后原告向苍南县人民法院提起诉讼，要求金城公司交付安置房并支付逾期交房、办证的违约金（因双方未结清代建工程款，原告暂时撤回违约金的诉请）。在法院判决生效后，被告才于2018年3月16日向原告交付安置房。被告应依约向原告支付逾期交付违约金，但被告至今不履行与原告结算代建工程款义务，致使原告未能付清代建工程余款，也无法确定被告应承担的逾期违约金，故被告应履行与原告结算代建工程款的义务，以确保原、被告双方合同完全履行。另据调查，被告金城公司作为安置房代建单位，违法违规将属于原告等业主所有的安置房建设用地使用权作为抵押物，向中国建设银行股份有限公司温州中山支行办理抵押贷款。2017年2月4日，该银行向法院提起诉讼〔案号为（2017）浙0302民初1185号〕，2017年6月8日，该银行向法院申请强制执行〔案号为（2017）浙0302执4376号〕。原告认为，被告的行为已经违反法律规定，且无法根据合同约定履行办理土地使用权证，应按已付房款总额参照人民银行规定的金融机构计收逾期贷款利息标准计算违约金。故原告诉至本院请求判令如上所请。被告金城公司辩称：一、关于原告主张的第一项诉讼请求。被告金城公司同意与被告下垟郑居委会进行代建工程款结算，以便能尽快与原告办理安置房价格结算。目前，被告金城公司已整理完备了相应结算资料，并准备聘请造价工程师办理工程结算事宜，但由于下垟郑村委会仍欠工程款未予支付，以致被告金城公司没有经济能力聘请造价工程师开展结算。原告提出的该项诉讼请求不符合《民事诉讼法》第一百一十九条有关起诉条件“有具体的诉讼请求”的规定，不具有可诉性。即便支持该诉请，也将面临无法执行的局面，故应裁定驳回原告的起诉。建筑工程结算是专业、复杂的双务行为，系双方对建设工程的合同价款、合同价款调整内容以及索赔事项进行协商的活动，属于当事人意思自治范畴。工程结算不具有可执行性。当双方就工程结算无法达成一致时，人民法院无权以裁判形式要求一方当事人必须确认某个结算金额的正当性，否则违反了缔约自由和当事人自由处分原则。执行过程中，人民法院亦不能启动鉴定程序来确定工程结算价款，否则就是以执代审的越权行为。根据《合同法》第一百一十条的相关规定，原告诉请两被告与原告就工程款进行结算，不具有操作性和执行性。二、关于原告主张的第二、三项诉讼请求。1.逾期交房的责任问题。逾期交房的原因有二，一是为工期延误；二是原告未能提供已付款证明。工期延误造成逾期交房的时间为二年。根据《回购合同》约定的交房的时间为2015年5月，符合交房条件的时间为验收合格时间即2017年5月12日，工程延误近二年。该原因系下垟郑村委会造成，应由其承担责任。根据《回购协议》约定，回购款应分五期支付建款至80%，余款按《代建合同》约定支付。事实上，原告并未按约定向被告金城公司支付回购款，而交由下垟郑村委会统一支付给被告金城公司，且下垟郑村委会也没有按约定及时、足额支付回购款，从而造成工期延误。下垟郑村委会的逾期支付应视为回购方的逾期支付，故原告和下垟郑村委会应共同承担逾期付款的责任。同时，该项目的部分工程由下垟郑村委会自行分包，也是造成工期延误的原因。2017年5月工程竣工后，在领导的主持下，被告金城公司与下垟郑村委会达成调解协议，约定村委会在二个月内支付至预算价的97%，并支付垫付的200万元工程款，应付金额为1109.2114万元，但村委会仅支付120万元。同时约定业主需按村委会出具的安置房交款证明交房。但本案中原告未能提供回购款支付证明，导致不能交房，其责任在于原告和村委会。2.逾期办证的责任问题。《回购协议》约定“项目竣工验收30日内申请办理变更登记、更换土地证，并上报办理产权登记相关证件”，根据文义理解，并不是指30日内办理不动产的时限，而是指上报登记资料的时限，且未规定逾期上报的违约责任。另外，《调解协议书》对此补充约定为“甲乙双方努力争议在一年内办理不动产证”，故明确办理不动产证时间应为2018年6月13日止，视为对办理不动产权证时限的变更。根据苍南县人民政府相关文件规定，由村集体回购作为本村村民安置。现在，原告的《商品房买卖合同》已录入“商品房网上销售管理系统”，如原告不能提供本村村民的有效证件，涉案房屋的备案及办理产权登记将存在障碍，需由村委会尽快处理。3.原告提出要求被告金城公司支付逾期交房和逾期办证违约金的诉讼请求，此前已经苍南县人民法院审理并作出生效判决，驳回了原告的这一诉讼请求。现原告再次提起相同诉讼请求，基于一事不再理原则，不应得到支持。被告下垟郑居委会辩称，1.对原告诉请，原、被告之间的结算，下垟郑居委会没有异议，但对于提供材料，下垟郑居委会只是代表原告和被告金城公司签订回购协议，相应权利义务已经在合同中确认，下垟郑居委会已经将款项交付，不存在延期交付的情况，延期交房的责任在于原告和被告金城公司；2.对于不具有可诉性问题。主要双方具有主体资格，合同标的有法律上的利害关系，被告负有结算工程款的义务；两被告经政府部门的调解，在两个月内结算，但两被告对结算并不积极；被告金城公司认为原告没有支付到97％工程款，才导致延期交房，是二被告之间的约定对原告不具有约束力。原告认为不需要支付到这个比例。逾期办证的责任被告应在30日内到有关部门办理相应手续，被告金城公司没有提供相应证明，被告金城公司存在违约。本院认为，当事人的起诉应符合法定受理条件，起诉不符合受理条件的，人民法院应当裁定不予受理，立案后发现起诉不符合受理条件的，裁定驳回起诉。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定，起诉必须符合下列条件:（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。合同是特定当事人之间设立、变更、终止特定权利义务的协议，合同相对性决定了合同主体特定性和权利义务特定性。案涉《代建合同》系由下垟郑村委会与被告金城公司所签订，依据合同相对性原则，原告与两被告之间并不存在直接的合同关系，原告并非上述合同的当事人。现苍南县龙港镇下垟郑村业经苍南县人民政府批复同意设立苍南县下垟郑社区。本案中，原告突破合同相对性原则，主张两被告就涉案代建工程余款与其履行结算义务，不符合法定起诉条件，应驳回原告的起诉。另，经本院查明，原告曾于2017年7月25日向本院提出的诉讼请求与本案提出第2、3项的请求系同样诉讼请求。案经本院审理后，认为结合《回购协议书》中的约定，涉案工程合同最终造价按合同约定决算为准，结算所盈负的金额按建筑平方面积分担。鉴于本案工程尚未经最终决算，涉案合同价款亦未最终确定，故本院作出（2017）浙0327民初7057号民事判决，驳回了原告主张逾期交房违约金及逾期办证违约金的请求。该民事判决已发生法律效力。现被告金城公司已于2019年8月30日向本院提起诉讼，要求被告下垟郑居委会支付工程结算款。因案涉工程尚未经最终决算确定合同价款，原告再次以同一事实向本院提出相同主张，要求被告金城公司支付逾期交房及办证违约金，已构成重复起诉，应驳回起诉。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第（三）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条、第二百四十七条的规定，裁定如下：驳回许道票的起诉。如不服本裁定，可在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  陈诗意人民陪审员  杜王营人民陪审员  吴同旺二〇一九年九月九日书 记 员  杨 柔相关法律条文链接：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条起诉必须符合下列条件：（一）原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（二）有明确的被告；（三）有具体的诉讼请求和事实、理由；（四）属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。第一百五十四条裁定适用于下列范围：……（三）驳回起诉；……《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百零八条……立案后发现不符合起诉条件或者属于民事诉讼法第一百二十四条规定情形的，裁定驳回起诉。第二百四十七条当事人就已经提起诉讼的事项在诉讼过程中或者裁判生效后再次起诉，同时符合下列条件的，构成重复起诉：（一）后诉与前诉的当事人相同；（二）后诉与前诉的诉讼标的相同；（三）后诉与前诉的诉讼请求相同，或者后诉的诉讼请求实质上否定前诉裁判结果。当事人重复起诉的，裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉，但法律、司法解释另有规定的除外。-10--10-