山西省吕梁市中级人民法院民事判决书（2019）晋11民终1598号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司。负责人：晋田兆，公司经理。委托诉讼代理人：任某，1983年10月19日生，山西省吕梁市离石区田家会街道办田家会村**，公司员工。被上诉人（原审原告）：张某，女，汉族，山西省吕梁市人，现住吕梁市。被上诉人（原审被告）：王某，男，汉族，山西省吕梁市人，现住吕梁市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司（以下简称平安保险吕梁公司）因与被上诉人张某、王某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省吕梁市离石区人民法院（2019）晋1102民初576号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月22日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人平安保险吕梁公司的委托诉讼代理人任某、被上诉人张某、王某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安保险吕梁公司上诉请求：1、依法改判（2019）晋1102民初第576号民事判决多判决的6304.45元或发回重审；2、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院认定事实不清，判决不公。1、经交警认定书载明，本案驾驶员在事发后驾车驶离现场，依据保险条款约定，属于商业三者责任免除情形，且一审原告并未提供病历，无法核实实际住院天数，伙食费天数认定不合理，一审法院多判决4642.76元；2、一审原告并未提供病历，无法核实实际住院天数，认定护理费天数不合理，一审法院多判决1161.69元；3、财产损失未提供任何票据，一审法院随意认定500元无依据，一审判决多判决500元。被上诉人张某辩称：病历已经给了上诉人方，摩托车的修理发票没有补交，修理花了500多元。被上诉人王某辩称：我认为全部应该由保险公司进行赔偿，我给张某的住院费用，我要求返还。张某向一审法院起诉请求:一、判令被告王某赔偿原告医疗费、护理费、误工费、财产损失共计17540元，被告中国平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在保险限额内承担赔偿责任；二、案件受理费由二被告承担。一审法院认定事实：×××号炫威牌小型轿车登记所有人为被告王某，在被告中国平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及商业保险，第三者责任保险限额为300000元，保险期间均为2018年8月17日至2019年8月16日。2018年12月23日，被告王某驾驶×××号炫威牌小型轿车沿离石区北川河由北向南行驶至龙凤北大街附近路段时，在左转弯的过程中将行驶至该处张某驾驶的爱玛牌二轮车与李芝兰驾驶的绿源牌二轮车碰撞，致张某、李芝兰受伤，三方车辆不同程度受损。事发后，被告王某驾驶车辆驶离现场，致现场无存。离石区公安局交警大队认定王某应负本起事故的全部责任，张某、李芝兰不负本起事故的责任。事发后，原告张某在吕梁市人民医院住院治疗，经诊断，原告外伤后头痛头晕、头部软组织损伤（左额颞）、周身多处软组织损伤（左肩部、上臂、腰背部、左小腿及左足踝）。原告住院11天，花费住院医疗费5852.95元、门诊医疗费2689.81元，共计8542.76元,其中被告王某垫付门诊费1037.3元。出院医嘱：营养神经、对症、加强肢体功能锻炼、定期复查头颅CT、我科随诊。一审法院认为，本案争议焦点是：原告张某的损失是多少？应由谁承担赔偿责任？关于被告保险公司是否应在商业保险限额内承担赔偿责任。《中华人民共和国保险法》第十七条规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，被告保险公司只是在保险单重要提示中写明：“请详细阅读保险条款，特别是责任免除和投保人、被保险人义务等”，但以上内容并未采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标志，且该保险单上对免责条款包括“驾驶员应当按照驾驶证载明的准驾车型驾驶机动车”等规定也未进行明确提示，同时在庭审时保险公司无证据证明已将保险条款送达给投保人。因本案保险公司没有证据证明向投保人送达保险条款并履行了提示或明确说明义务，故该免责条款不产生效力，被告保险公司应当在交强险及商业险保险限额内对原告损失予以赔偿。原告张某的损失：1.医疗费：8542.76元（其中被告王某垫付1037.3元）。2.住院伙食补助费：原告主张按50元/天计算，予以支持。100元/天×11天=1100元；3.护理费：原告住院11日，38547元÷365天×11天=1161.69元；4.误工费：原告多处软组织损伤，参照《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》，原告误工期为30日，按照2017年度山西省服务业平均工资计算。38547元÷365天×30天=3168元；5.财产损失，酌情考虑500元。以上1-2项共计9642.76元，本起事故造成张某、李芝兰二人受伤，首先在被告中国平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额赔偿原告5000元，剩余4642.76元，扣除被告王某垫付的1037.3元，在商业保险机动车第三者责任保险限额内予以赔付。3-4项共计4329.69元，在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额予以赔付。第5项在机动车交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额内予以赔偿。被告王某垫付原告医疗费1037.3元，为减轻当事人诉累，由被告中国平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司予以赔付。依照《中华人民共和国保险法》第十四条、第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在本判决书生效后十五日内赔偿原告张某各项损失共计13435.15元。二、被告中国平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在本判决书生效后十五日内支付王某垫付款1037.3元。诉讼费239元，减半收取计119.5元，由原告负担51.5元，被告王某负担68元。二审查明的事实与一审基本一致，本院予以确认。本院认为，本案的争议焦点是上诉人平安保险吕梁公司应否承担保险责任，一审判决关于各项费用是否计算正确。《中华人民共和国保险法》第十七条规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，上诉人平安保险吕梁公司并未提供证据证明其已经向投保人履行了提示和告知义务，故其不应当承担赔偿责任的上诉理由，本院不予采信。关于各项费用计算：伙食补助费一审判决按照每天100元计算超出了被上诉人张某的诉讼请求，本院予以纠正，住院伙食补助费为50元/天×11天=550元；护理费、财产损失等费用，一审认定并无不当，本院予以认可。综上所述，上诉人平安保险吕梁公司的上诉请求部分成立，本院予以支持。一审法院适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：维持山西省吕梁市离石区人民法院（2019）晋1102民初576号民事判决第二项；撤销山西省吕梁市离石区人民法院（2019）晋1102民初576号民事判决第一项；上诉人中国平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司在本判决书生效后十五日内赔偿被上诉人张某各项损失共计12885.15元；驳回被上诉人张某的其他诉讼请求。如果未按本判决规定期间履行金钱给付义务，应按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审诉讼费239元，减半收取计119.5元，由张某负担51.5元，王某负担68元；二审案件受理费50元，由中国平安财产保险股份有限公司吕梁中心支公司负担。本判决为终审判决。审 判 长 刘雅婷审 判 员 李艳丽审 判 员 李云峰 二〇一九年九月十日法官助理 薛志海书 记 员 薛 蛟