河北省邯郸市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）冀04刑终764号原公诉机关河北省磁县人民检察院。上诉人（原审被告人）张甲斌，男，1959年3月8日出生，汉族，出生于吉林省长春市，初中文化，无业，住吉林省长春市汽开区。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年7月24日被磁县公安局刑事拘留，2018年8月30日被磁县公安局执行逮捕。现羁押于磁县看守所。原审被告人范伯辉，男，1969年4月26日出生，汉族，出生于吉林省长春市，初中文化，无业，住吉林省长春市朝阳区。因涉嫌犯生产、销售伪劣产品罪，于2018年7月24日被磁县公安局刑事拘留，2018年8月30日被磁县公安局执行逮捕。2019年8月14日被释放。河北省磁县人民法院审理河北省磁县人民检察院指控被告人张甲斌、范伯辉犯生产、销售伪劣产品罪一案，于2019年8月14日作出（2019）冀0427刑初153号刑事判决。宣判后，原审被告人张甲斌不服，提起上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问被告人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定，2018年6月份的一天，被告人张甲斌从一叫“忠宝”的人口中获知一叫“王某”的人有假烟生意，并与“王某”电话联系后商定购买每条假中华牌香烟价格为30元，2018年7月19日，张甲斌与范伯辉驾驶张甲斌的吉Ａ×××**小型客车到河南省新郑市，7月20日当晚安排好住宿后，张甲斌驾车按“王某”指示将车开至河南省许昌市郊区一地点与“王某”接头，后张甲斌以15000元的价格从“王某”处购买10箱共计500条伪劣中华牌香烟，7月22日凌晨二人在返回长春时，被告人范伯辉在明知张甲斌所购买的500条中华牌香烟为伪劣卷烟后，仍驾驶载有伪劣卷烟的车辆伙同张甲斌返回长春。后二人于7月22日6时许在执勤民警查获。经河北省烟草专卖局鉴定：涉案香烟价格为500000元。经河北省烟草质量监督检测站检验：涉案中华牌香烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。认定上述事实的证据有：1.书证（1）磁县公安局扣押物品清单载明，2018年7月23日扣押张甲斌作案工具长安牌面包车，车牌号码吉Ａ×××**，中华牌香烟10箱500条。（2）河北省烟草质量监督检测站检验报告、涉案烟草专卖品核价表载明，查扣的中华香烟为假冒注册商标且伪劣卷烟。涉案中华（大中华）香烟数量500条，单价1000元，合计价格500000元。（3）张甲斌、范伯辉高速公路行车（照片）载明，2018年7月22日凌晨，范伯辉驾驶作案的长安汽车在新郑上行，实施了运输伪劣烟草制品的行为。（4）住宿证明载明，2018年7月20日张甲斌、范伯辉在新郑市黄金叶大厦开房住宿有关信息。（5）户籍证明及社会调查载明，张甲斌、范伯辉的身份信息和社会表现无违法犯罪记录。2.辨认笔录载明，张甲斌、范伯辉互相进行了辨认，张甲斌、范伯辉对作案车辆及购买的假烟进行指认。3.被告人的供述（1）被告人张甲斌的供述，2018年6月份我的一个老乡朋友叫忠宝的，他是跑长途车的，给了我一条细秆中华烟让我尝尝咋样，他说这是他一个河南许昌的朋友开的小厂子自己生产的，如果想要就让我联系，说了会话以后给了我一张河南的移动卡（158××××****）给许昌的一个叫王某（159××××****）的联系，我和王某谈价钱一开始说2000元一箱，王某说我给的价格太便宜，让我从东北给他捎七八袋大米过去，后来定的是1500元一箱细中华。我和王某打电话说好预备定十箱细秆中华后，我跟我表侄子范伯辉联系让他和我去南方一趟，于是2018年7月19日，我和我的表侄子范伯辉从老家长春开车出发，当天我们先开车到天津住了一宿，7月20日我们开车走高速到河南省新郑市，我和范伯辉在下午5点多直接到新郑市黄金叶酒店住的店，我把范伯辉安排好后，我就给王某打电话联系，王某对我说让我跟个出租车司机，王某跟出租车司机电话中说好地点后，我自己开着车跟着出租车到许昌市的郊区，大概到晚上8点多在一个马路边上我见到王某，王某给了出租车司机车费，出租车司机就走了。我把我车上的大米给王某，王某还跟着一个四十多岁的男的就把王某车上的十箱细秆中华烟搬到我的车上，我给王某现金15000元。王某给了我一个新的手机卡号码（13×××95），让我以后再找他买烟了用这个手机号和他联系。随后我就开车回到新郑市区找我侄子范伯辉了。7月21日我带着我侄子范伯辉去新郑市一个景区皇帝故里转了一上午，因为天太热我们两个下午就回酒店了，等到7月22日凌晨2点我们开车往长春走，范伯辉从宾馆出来他开的车，范伯辉上车后看到车的后面放着好多箱子，问我是什么东西，我跟范伯辉说我买了点便宜的烟，回去卖卖够咱们来回的路费了，等到河南省的省界服务区加油时，加完油我开上车往前走，等我们走到河北和河南高速交界收费站时被高速交警查获。这些烟都是小厂子出的，又便宜，肯定是假烟。我就是看的是新出的中华细烟，便宜弄回去还能赚个钱。忠宝是我老家的，在长春市汽车厂小区住。他具体叫什么我不清楚，我一直叫他忠宝。这些假中华烟我准备拉回去以后以每条50元的价格卖给别人。我与范伯辉我俩回来时他上车看到后问我是什么，我说是便宜烟回去买了咱来回路费都能挣回来了。贩卖运输假烟开的车是我的车，是一辆香槟色的7座长安牌面包车，车牌号码：吉Ａ×××**。我与王某没什么关系，就是通过忠宝介绍的。他说他那里有便宜的中华烟，质量也可以。我就跟王某预定了10箱细秆中华烟。我以前开了一段时间铲车，忠宝那时候开货车，我们在一起干过，就相互认识了。（2）范伯辉的供述，我和张甲斌临出来之前两天的时候，张甲斌给我打电话说让我跟他一起出去一趟，去南方办点事，说去河南，朋友办事。我说我在上班，张甲斌说等我一两天，到河南顺便看看黄帝陵，我说得请假，第二天我又上了一个班，上完班之后我给队长于海龙请了个假，临出来那天早晨我坐车去张甲斌家找的他，当天早晨我和张甲斌来回倒班儿开着车上高速，在天津住了一晚上，第二天开车接着走，下午6点来钟在新郑下的高速，下高速之后我们住到了黄金叶宾馆420房间，住下之后我在宾馆洗漱后就休息了，张甲斌说他出去一趟，到凌晨才回到宾馆，我给他打开门就接着睡觉了，第二天早晨吃完早餐去看黄帝陵。下午本来说往回走，因为天气太热就没有走，又在宾馆呆到后半夜，大概2点来钟才退房往回走的。上车之后我准备开车的时候看到车上装了好几个箱子，我问张甲斌拉的啥东西？张甲斌说是烟，说是1500元一箱买的假中华烟，回去卖了能对付个油钱，当时我也没有寻思那么多，不寻思犯这么大罪，早知道我就自己坐车回家了。说完之后我就开车拉着张甲斌上高速往回走，之后在一个高速服务区加完油就换上张甲斌开车了，天明之后在河北和河南交界这里被查住了。我们到新郑在宾馆住下之后张甲斌出去的时候应该是开车了，我没有下楼，在新郑走之前我没有动过车，回来的时候见车上多了烟了，应该是他开车去买的烟。这些假烟要卖到什么地方张甲斌没跟我说。来回路上的费用都是张甲斌出的。张甲斌之前没有给我商量过买假烟的事情。河北省磁县人民法院认为，被告人张甲斌违反国家烟草专卖管理法律法规，以牟利为目的，购买伪劣卷烟涉案金额达50万元，被告人范伯辉明知张甲斌购买大量伪劣烟草制品，仍然伙同张甲斌实施运输行为，其行为均已构成生产、销售伪劣产品罪。公诉机关指控二被告人犯罪事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立，适用法律准确。对于辩护人李昕坤认为被告人张甲斌没有生产假烟，应以销售伪劣产品定性，涉案假烟按照烟草局鉴定价格为50万元不合理辩护意见，依据不足，不予采纳。认为被告人张甲斌具有未遂情节，归案后如实供述自己的罪行，予以采纳。对于辩护人李国某认为被告人范伯辉属于从犯的辩护意见，予以采纳。在本案二被告人共同犯罪中，鉴于被告人张甲斌已经着手实行犯罪，因其意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，可比照既遂犯从轻或减轻处罚，被告人范伯辉在共同实施犯罪中起次要作用，是从犯，依法应当从轻或减轻处罚。鉴于被告人范伯辉到案后，能如实供述自己的罪行，当庭自愿认罪悔罪情节，且其亲属能够代其足额缴纳罚金，被告人范伯辉经过其居住地司法行政机关考察，已纳入社区矫正，适用缓刑对其居住社区无重大不良影响，本院依法适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十四条、第七十二条、第七十三条，最高人民法院、最高人民检察院《关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第二条、第六条之规定，判决被告人张甲斌犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年三个月，并处罚金人民币十万元；被告人范伯辉犯生产、销售伪劣产品罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币八万元（已缴纳）；作案工具长安牌面包车，车牌号码吉Ａ×××**予以没收，扣押在案的伪劣卷烟“中华牌”10箱500条予以没收，由扣押机关依法处理。上诉人（原审被告人）张甲斌上诉主要提出，其系犯罪未遂，到案后如实供述，认罪态度较好，原判决量刑重。二审经审理查明的事实和证据同原判决一致，认定事实的证据均经一审庭审质证，本院予以确认。本院认为，上诉人（原审被告人）张甲斌违反国家烟草专卖管理法律法规，以牟利为目的，购买伪劣卷烟涉案金额达50万元，原审被告人范伯辉明知张甲斌购买大量伪劣烟草制品，仍然伙同张甲斌实施运输行为，二人的行为均已构成生产、销售伪劣产品罪。上诉人（原审被告人）张甲斌提出其系犯罪未遂，到案后如实供述，认罪态度较好，原判决量刑重的意见，经查，上述情节原判决已给予认定，并在量刑时给予从轻，二审不再重复评价，根据其犯罪情节、后果及悔罪表现，原判决对其判处有期徒刑三年三个月，量刑并无不当，故对该上诉意见不予支持。原判决认定事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项、第二百四十四条的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  王建平审判员  杨伟娟审判员  闫 艳二〇一九年九月三十日法官助理李晓萍书记员刘天洋