陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院     民事判决书     (2019)陕01民终8870号     上诉人（原审原告）胡东，汉族，1990年10月**，住陕西省西安市长安区。   委托诉讼代理人陈巧计，陕西莱锦律师事务所律师。   上诉人（原审被告）胡东辉，男，汉族，住陕西省西安市长安区。   委托诉讼代理人徐雯，陕西至正律师事务所律师。   委托诉讼代理人林友娜，陕西至正律师事务所律师。   原审第三人鑫瑞达运输有限公司，住所地陕西省西安市。   上诉人胡东因与胡东辉，原审第三人鑫瑞达运输有限公司合伙协议纠纷一案，不服西安市长安区人民法院（2018）陕0116民初316号民事判决书，向法院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   原审法院查明，当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，法院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，法院予以确认并在卷佐证。对当事人有异议的证据和事实，法院认定如下：2014年2月24日，双方共同出资从张敏处购买陕AXXX**重型自卸货车一辆，转让价格为人民币贰拾捌万元整（￥280000）。双方未签订书面的合伙协议。庭审中，双方均确认共同投资32万元，其中购车花费28万元，4万元为流动资金。合伙出资各50%，亦按50%比例分享盈余并承担责任。双方共同管理经营车辆，经营方式为将车辆挂靠在原审第三人西安鑫瑞达运输有限公司名下。   2014年7月1日胡东辉驾驶陕AXXX**重型XX路由东向西行驶至创汇社区时，与田某某相撞，致使其当场死亡。双方及原审第三人与田某某家属因交通事故纠纷诉至法院，经（2015）西民二终字第02523号民事判决书审理终结。法院审理查明认定，陕AXXX**重型自卸货车所有权人为西安鑫瑞达运输有限公司，胡东辉、胡东为该车实际车主，应当共同承担侵权责任，同时认定诉讼费由胡东辉负担4599元，胡东负担4599元。陕AXXX**重型自卸货车至今仍停在西沣路北小张村口欣泰停车场。本案在审理中，胡东申请法院对车辆残值及营运损失进行司法鉴定，经西安市中级人民法院委托陕西新兰特资产评估有限责任公司出具陕新评报字（2018）第224号《胡东与胡东辉共有纠纷一案涉及的车辆及车辆运营损失评估项目资产评估报告》确定车辆及车辆运营损失为人民币243400元，其中车辆净值为人民币65000元，车辆营运损失为人民币178400元。审理中，双方均认可在西安市长安区XX社XX户名为胡东的银行账号2701085101109000876033，用于双方合伙期间资金往来，在胡东处保管。同时胡东辉手记账本记录双方合伙经营期间账目，胡东辉因交通事故肇事罪被刑事拘押后，由胡东持有该账本。账本显示：截止2014年6月17日剩余资金30240元。胡东辉庭审中称该款由胡东掌握，胡东不认可，认为胡东辉未向其交付该款，银行查账仅有15000元。账本显示：10张倒土票，每张60元，合计600元。胡东认可倒土票属实但未见，胡东辉认为该票由胡东掌握。账本同时显示：胡东借款1500元，胡东辉借款500元。根据共同开设银行账号的银行流水显示，胡东辉认为胡某某自支取合伙资金10000元，胡东不予认可。同时双方对于未结账拉土票票面价值为每张350元均认可，但对于未结账拉土票数额有异议，胡东辉认为未结账拉土票为20张，胡东认为未结账拉土票仅有11张，合计3850元。胡东当庭承认该11张拉土票已结算但未入账。   胡东向法院提出诉讼请求：1、判令解除双方之间的合作关系。2、判令胡东辉赔偿胡东经营收益16.5万元（包括：已经获得的经营收益1.5万元和停运期间应获得的收益15万元）。3、判令变现或作价平分陕AXXX**重型自卸货车。4、判令胡东辉赔偿胡东因田某某事故支付的各项费用共计19599元。5、本案诉讼费由胡东辉承担。事实与理由：2014年2月24日，双方各出资14万元购买陕AXXX**重型自卸货车一辆，挂靠在原审第三人西安鑫瑞达运输有限公司名下，双方为实际车主。后双方又各自出资2万元总计4万元，用于前期营运支出。2014年7月1日胡东辉在仅持有C1驾照的情况下，驾驶陕AXXX**重型XX路由东向西行驶至创汇社区路段，与田某某相撞，致使田某某当场死亡。经西安市公安局长安分局交警大队以（2014）第096号道路交通事故认定书，认定胡东辉负事故全部责任。车辆自2014年8月被扣押至今，车辆社会信息被注销。因胡东辉原因导致车辆无法行驶，胡东现要求终止与胡东辉合伙关系及清算。   胡东辉辩称，双方合伙关系属实亦同意解除合伙关系。但胡东辉认为双方应当按照平分原则进行清算。胡东辉因事故被公安机关羁押，已追究刑事责任，因胡东未及时处理，致使车辆从2014年8月被扣押至今，胡东辉并无过错。胡东要求的停运损失、交通事故支出、停车费等均不属于合伙财产，不应当支持。属于合伙期间的财产仅包括陕AXXX**重型自卸货车、掌握在胡东银行账号中的合伙经营现金部分，另案中为减少损失的诉讼费、律师费。请法院核查全部财产解除双方的合伙协议关系，并平分合伙财产。   原审第三人西安鑫瑞达运输有限公司未发表意见。   原审法院认为,双方虽未签订书面合伙协议，但庭审中双方均认可存在合伙关系，共同购买车辆，共同经营管理已形成事实合伙关系，法院予以确认。现双方均同意解除合伙关系，法院予以准许。庭审中，双方均认可出资各占50%并口头约定按出资比例分配盈余及承担责任，法院予以确认。根据庭审证据认定，双方现有合伙财产为：（一）固定资产：陕AXXX**重型自卸货车一辆，经鉴定确定实际价值为65000元。（二）流动资产：1、剩余资金30240元；2、未结账拉土票11张，每张350元，合计3850元；3、倒土票10张，每张60元，合计600元；总计流动资金部分为34690元。（三）合伙应收债权：胡东借款1500元，胡东辉借款500元；合计2000元。根据现状显示：账本及银行卡均在胡东处保管。胡东主张，剩余资金在胡东辉处，无证据予以支持，法院不予采信。胡东辉主张未结账拉土票为20张，无证据予以佐证，不予支持。倒土票在账本中予以记载，胡东未能提供相反证据予以否认，法院有理由相信该票据在胡东处。根据双方合伙分配原则，按照各占50%的比例计算，胡东应付胡东辉剩余资金17845元。关于合伙车辆归属问题，法院认为因胡东辉的过错导致车辆被公安交警部门扣押，至今双方未行使占有权，双方均不同意取得车辆使用权，该车辆所有权归胡东辉，停车费用胡东辉自行负担。至于胡东要求的停运损失为未实际发生的费用，其请求法院不予支持。至于胡东要求的田某某案中支出的费用19599元及胡东辉主张另案的诉讼费、律师费，不属于合伙债务，亦不属于本案审理范围，均不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十五条、第二十二条之规定，判决如下:   一、双方合伙关系予以解除。   二、陕AXXX**重型自卸货车归胡东辉所有（停车费由胡东辉自行负担）。   三、本判决书生效后十五日内，胡东辉给付胡东14655元。   四、驳回胡东的其他诉讼请求。   如未按照本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。   本案受理费4369元，鉴定费25000元，胡东已预交。由胡东辉负担20000元，剩余部分由胡东自行负担。   宣判后，胡东不服提起上诉称：合伙人违法造成合伙企业或者其他合伙人或第三人损失的，应对造成的损失承担赔偿责任。胡东到判至车辆被扣押所的利益应该为89200元。剩余款项应改为16223元。请求：1、撤销一审判决第四项，改判胡东赔偿上诉人车辆运营损失89200元，改判胡东辉支付上诉人合伙期间支出费用19599元，判令被上诉人支付上诉人7308.12元。2、一审、二审诉讼费由对方承担。   胡东辉不服提起上诉称：1、请求撤销原审判决第二项第三项，发回重审或改判车辆及停车费按照残值由上诉人与被上诉人平均分割，被上诉人胡东应支付上诉人胡东辉17845元。残值、停车费应该各半承担，应该25000元，鉴定费应该2万。2、一审、二审诉讼费由对方承担。   胡东答辩中坚持上诉意见。   胡东辉答辩中坚持上诉意见。   审理查明，原审查明的基本事实清楚。   本院认为，胡东、胡东辉双方之间未签订书面合伙协议，但庭审中查实双方存在合伙关系，共同经营已形成、合伙关系。因经营发生重大事故且双方同意解除合伙关系，为此法院予以准许。原审法院依据合伙模式及实际运营支出凭据衡平确定双方权利义务，合法有据，判决结果并无不当。唯原审判决第二项，“陕AXXX**重型自卸货车归胡东辉所有（停车费由胡东辉自行负担）。”因该车辆登记非胡东、胡东辉名下，且车辆发生事故被扣押。为此，在合同解除的前提下，该判项意义所指标的物应为该车号下的所属实体事故车，并非指具有运营资格的车辆。胡东、胡东辉的上诉理由均无充分的事实予以证明。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”的规定。胡东、胡东辉的上诉请求均因缺乏事实及法律依据，其上诉请求本院不予支持。原审判决认定事实清楚，程序合法，判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费，胡东预交2622元；胡东辉预交2238元，由其各自负担。   本判决为终审判决。           审判长  马延萍   审判员  田丽娟   审判员  马志超          二○一九年九月十八日                       书记员  李秦龙            1