吉林省舒兰市人民法院民 事 判 决 书（2019）吉0283民初1367号原告：王立芳，女，1964年9月2日出生，汉族，舒兰市开原粮库退休职工，现住吉林省舒兰市开原镇泉子沿村二社。委托诉讼代理人：何海平，男，舒兰市连华法律服务所法律工作者。被告：舒兰市中信人力资源开发有限公司，住所地吉林省舒兰市舒兰大街**。法定代表人：董智，总经理。委托诉讼代理人：陈静，女，吉林中证（吉林）律师事务所律师。被告：舒兰市开原镇人民政府，住所，住所地吉林省舒兰市开原镇开原大街**div>法定代表人：谢发东，镇长。委托诉讼代理人：陈鹏，男，舒兰市开原镇人民政府职员。委托诉讼代理人：武景理，男，舒兰市中心法律服务所法律工作者。原告王立芳与被告舒兰市中信人力资源开发有限公司、舒兰市开原镇人民政府侵权责任纠纷一案，本院于2019年5月31日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。2019年7月4日庭审，原告王立芳及其委托诉讼代理人何海平，被告舒兰市中信人力资源开发有限公司法定代表人董智及其委托诉讼代理人陈静，舒兰市开原镇人民政府委托诉讼代理人陈鹏到庭参加诉讼。2019年9月23日庭审，原告王立芳及其委托诉讼代理人何海平，被告舒兰市中信人力资源开发有限公司法定代表人董智，舒兰市开原镇人民政府委托诉讼代理人武景理到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王立芳向本院提出诉讼请求：请依法判令二被告赔偿原告医疗费14263.72元、护理费8096.50元、伙食补助费5000元、误工费14573.70元、伤残补助金60344元、后期治疗费11000元、精神损害费6000元、鉴定费2042.70元，合计121320.62元。事实和理由：2018年6月9日，原、被告签订劳务合同一份，原告被派遣到舒兰市开原镇人民政府做清洁工，2019年1月6日16时许，原告在工作中被装垃圾的手推车砸坏，诊断为右手第二掌骨头骨折、第三掌骨骨折，现原告已出院，多次找二被告协商赔偿事宜，但二被告始终不予赔偿。舒兰市中信人力资源开发有限公司辩称，2018年6月4日，原告与答辩人签订《劳务合同》一份，合同中明确约定了工作的时间、工作内容、劳务报酬等相应内容，其中合同第六条3项明确，在工作期间发生意外死亡，答辩人在商业保险范围内给予赔偿，且不再承担其他责任。合同双方签字生效后，原告被派到开原政府从事环卫保洁工作，原告在工作中因操作不当意外受伤，住院花费医疗费用合计14121元，答辩人已在投保太平养老保险股份公司为原告申请理赔，保险公司支付金额为15000元。与原告协商后，原告不接受。答辩人认为，原告1964年9月出生，其年龄超过法定劳动用工年龄，原告与答辩人签订的是《劳务合同》，不受劳动合同法调整，应适用《中华人民共和国合同法》，合同是双方当事人真实意思表示，双方是劳务关系，法律地位平等，没有人身依附关系，出现合同内约定事项按合同约定内容解决，应在商业保险范围内予以赔偿。另外，本案原告起诉适用的是侵权责任纠纷，根据我国侵权责任法第三十四条规定，应当有第三人对原告侵权才适用侵权责任法，本案原告起诉不明确，涉案2名被告对原告并没有侵权发生，原告起诉要求侵权赔偿没有法律依据。综上，原告主张没有事实和法律依据，驳回原告的诉讼请求。舒兰市开原镇人民政府辩称，2019年1月6日发生的时间是对的，是在工作期间，按照合同约定，按合同执行，按照商业保险赔偿。本院经审理认定事实如下：2018年6月4日，舒兰市中信人力资源开发有限公司（甲方）与王立芳（乙方）签订《劳务合同书》，合同约定：鉴于乙方已到法定退休年龄，或不具备《劳动法》意见上的劳动关系主体资格，双方自愿签订并遵守本合同。合同期限自2018年6月4日至2020年6月3日止，具体工作内容为环卫保洁，劳务报酬为每月1400元人民币。2019年1月1日，舒兰市中信人力资源开发有限公司（甲方）与舒兰市开原镇人民政府（乙方）签订《劳务派遣协议书》，协议约定：协议期限自2019年1月1日至2019年12月31日止。本协议中所称劳务派遣费用是指乙方支付给甲方的劳务派遣人员劳动报酬、社会保险费用、福利费用、派遣服务费。派遣服务费按每名劳务派遣人员每月100元人民币收取，地方环卫保，地方环卫保洁每人每年800元劳务派遣人员提供符合法律规定的工作场所，工作条件和劳动保护、劳动工具等，负责劳务派遣人员初次上岗前的安全生产、工作内容、操作规程、规章制度培训和教育，并负责劳务派遣人员的安全生产管理。男60周岁以上，女50周岁以上或因其他原因不能签订劳动合同，参加不了工伤保险，且经乙方和本人同意签订劳务合同的派遣人员，甲方为其参加商业性意外伤害保险，发生因工负伤、致残、工亡，只负责有限的经济补偿责任（医药费最高5000元，工亡补偿最高100000）其他费用均由乙方负责。其他符合退休条件及已办理退休手续的适用本条。王立芳被派到舒兰市开原镇人民政府从事环卫工作。2019年1月6日，王立芳在工作中右手被推车砸伤。伤后，王立芳被送到舒兰市人民医院治疗。经诊断：1.右手第二掌骨头骨折2.右手第三掌骨骨折，共住院50天，花费医疗费14263.72元。2019年5月30日，王立芳针对此次受伤一事向舒兰市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同日，舒兰市劳动人事争议仲裁委员会以申请人的仲裁请求不属于劳动人事争议受理范围为由作出舒劳人仲字【2019】第111号不予受理通知书。2019年5月31日，王立芳起诉至本院。2019年9月9日，吉林金星司法鉴定所作出司法鉴定意见书，经鉴定：王立芳手损伤致十级伤残，后期治疗费用需人民币11000元，误工期为90天。王立芳为此支付鉴定费和鉴定检查费共计2042.70元。另查明：王立芳为非农业家庭户口，王立芳伤后，舒兰市中信人力资源开发有限公司垫付10000元，舒兰市开原镇人民政府垫付1000元。2019年5月9日太平养老保险股份有限公司吉林分公司对王立芳受伤一事作出理赔，共赔付15000元，该笔赔付款已支付至舒兰市中信人力资源开发有限公司账户，王立芳暂未领取该笔款项。以上事实有舒兰市人民医院医疗费票据、舒兰市人民医院出院诊断书、个人理赔结案通知书、劳务合同书、吉林金星司法鉴定所司法鉴定意见书、劳务派遣协议书、王立芳户口簿、仲裁申请书、舒兰市劳动人事争议仲裁委员会不予受理通知书及当事人陈述在卷为凭。本院认为，王立芳被派遣到舒兰市开原镇人民政府从事环卫工作期间，在履行本职工作中受伤，其本人在从事工作过程中存在疏忽大意应当承担相应的责任。根据侵权责任法规定,劳务派遣期间,被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由接受劳务派遣的用工单位承担侵权责任;劳务派遣单位有过错的,承担相应的补充责任。现王立芳并没有证据证明劳务派遣单位舒兰市中信人力资源开发有限公司对王立芳的损害具有过错,故其要求舒兰市中信人力资源开发有限公司连带赔偿的诉讼请求,本院不予支持。本院酌定舒兰市开原镇人民政府对王立芳的损害承担70%的赔偿责任。关于王立芳主张的各项费用，本院依法认定如下：1.医疗费，根据王立芳提供的医疗费票据，认定王立芳因本次事故共产生医疗费14263.72元；2.误工费，因王立芳签订劳务合同书时已开始领取退休金，同时王立芳在舒兰市开原镇人民政府从事环卫工作时每月工资为1400元，王立芳主张按照161.93元/天计算误工费明显过高，本院认为按照1400元/月的标准计算误工费更为合理，误工天数按照鉴定意见为90天，故认定误工费为4200元（1400元/月÷30天×90天）；3.住院伙食补助费，本院根据王立芳的伤情及住院天数,按照100元/天的标准,支持王立芳主张的住院伙食补助费5000元(100元/天×50天)；4.护理费，本院根据王立芳的伤情，结合病历资料王立芳住院期间为二级护理，按照161.93元/天的标准,认定护理费为8096.50元（161.93元/天×50天）；5.残疾赔偿金，王立芳主张按照受诉法院所在地城镇户口标准计算残疾赔偿金符合法律规定,结合司法鉴定意见书确定的伤残等级及王立芳的年龄,支持其主张的残疾赔偿金60344元(30172×20×10%)；6.精神损害抚慰金，本起事故致李彩云伤残,其要求相应的精神损害抚慰金有事实和法律依据，本院结合王立芳的伤残等级,酌情支持其精神损害抚慰金1000元；7.后期治疗费，根据鉴定意见后期治疗费用为11000元。综上，本院认定王立芳主张的上述各项费用共计104946.92元（不含精神抚慰金），舒兰市开原镇人民政府应赔偿73462.84元（104946.92元×70%），扣除其已经支付的1000元，应赔偿72462.84元。对于舒兰市中信人力资源开发有限公司垫付的10000元，由于太平养老保险股份有限公司吉林分公司对王立芳受伤一事作出理赔，共赔付15000元，该笔赔付款已支付至舒兰市中信人力资源开发有限公司账户，为了避免诉累，本院一并处理，因舒兰市中信人力资源开发有限公司在本案中不承担责任，其垫付的10000元可抵顶保险理赔款的一部分，舒兰市中信人力资源开发有限公司应将剩余5000元理赔款支付给王立芳。另外，精神损害抚慰金部分考虑原告伤情及本地区经济情况，本院酌情支持700元，由舒兰市开原镇人民政府承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十四条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条、第三十五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下：一、舒兰市开原镇人民政府于本判决发生法律效力后立即赔偿王立芳73162.84元；二、舒兰市中信人力资源开发有限公司于本判决发生法律效力后立即将剩余5000元理赔款支付给王立芳；三、驳回王立芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1363元，由舒兰市开原镇人民政府负担797元，由王立芳负担566元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省吉林市中级人民法院。审判员  谷俐利二〇一九年九月二十四日书记员  王盈霖