西安市雁塔区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）陕0113民初10506号 原告：陕西金开贷金融服务有限公司，住所地陕西省西安市高新区。 法定代表人：许亦红，该公司董事长。 委托诉讼代理人：赵博，陕西稼轩律师事务所律师。 委托诉讼代理人：李健，陕西稼轩律师事务所律师。 被告：吴保利，男，1970年1月10日出生，汉族，住陕西省榆林市靖边县。 被告：张靖，男，1982年9月29日出生，汉族，住陕西省榆林市横山区。 被告：陕西汇鑫融资担保有限公司，住所地陕西省榆林市榆阳区。 法定代表人：高鹏，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：李媛，女，该公司员工。 原告陕西金开贷金融服务有限公司（以下简称金开贷公司）与被告吴保利、张靖、陕西汇鑫融资担保有限公司（以下简称汇鑫公司）合同纠纷一案，本院受理后依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人及被告汇鑫公司委托诉讼代理人到庭参加诉讼。被告吴保利、张靖经本院传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告向本院提出诉讼请求：1.判令被告吴保利向原告偿还代偿款1006646.59元。2.判令被告吴保利向原告支付直至归还全部代偿款之日的资金占用费（自2018年1月19日起暂计至2018年5月20日，暂计73082.54元）。3.判令被告吴保利向原告支付律师代理费7000元及风险律师代理费（按全案回款总额5%支付）。4.判令被告张靖及汇鑫公司就上述款项与被告吴保利承担连带清偿责任。5.本案诉讼费由被告共同承担。 事实和理由：2017年1月19日，被告吴保利因资金周转问题向原告递交《借款申请》等贷款资料，同日被告张靖就吴保利的上述借款提供连带责任保证。同日，原告与被告吴保利、汇鑫公司三方签订《借款融资中介服务协议》，约定融资额度100万元，并明确约定若被告吴保利、被告汇鑫公司未履行还本付息及担保义务的，原告可依据该协议向出借人代为偿还，除代偿本息外，被告吴保利应向原告支付利息及罚息，以及原告为实现该债权所产生的其他费用，包括但不限于诉讼费(或仲裁费)、差旅费、公告费、律师代理费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费等承担赔偿责任。被告汇鑫公司对上述款项均承担连带责任。后被告吴保利通过原告运营的“金开贷社会金融服务平台”与原告、诸出借人、被告汇鑫公司签订《借款及担保协议》，约定被告吴保利向诸出借人借款100万元，借款期限为12个月，借款年利率为8%，还款方式为按月还息到期还本，汇鑫公司承担连带保证责任。借款期间，被告吴保利按月偿还利息，但本金到期后未偿还本金及最后一期利息，原告依据《借款融资中介服务协议》代其偿还本息。至今被告未向原告偿还上述代偿款项。为维护原告合法权益，依照《民事诉讼法》之相关规定，特诉诸法院，请求依法支持原告诉请。 被告吴保利、张靖均未作答辩。 被告汇鑫担保公司辩称，1.被告承认向原告提供担保款的事实，但被告向原告实际担保资金数额为86万元，并非100万元。被告在《借款融资中介服务协议》成立后即以保证金的方式代偿10%的借款，按照担保保证金的性质，保证人提前拿出保证金是为了在借款人到期不还借款时以保证金还款，所以保证金账户需要由保证人实际控制，出借人监管。但本案中被告将保证金打入原告账户后，不能对保证金账户进行控制，失去了担保保证金的性质，所以不能认定为担保保证金，应认定为提前的代偿行为。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十七条规定，预先在本金中扣除利息的，人民法院应当将实际出借的金额认定为本金。本案中原告以收取服务费的形式在给被告转款时就扣除了4万元，即被告实际收到的借款为96万元，且被告已经在协议成立时就代偿借款的10%即人民币10万元，因此借款本金应认定为86万元。2.原告的律师费及律师的风险代理费不应由被告承担，这部分费用加逾期罚息已经远远超过了法定民间借贷利率，大大增加了被告的还款负担，使得现在本就还款能力不佳的被告，由于还款负担太重而彻底没有还款能力。 当事人围绕诉讼请求依法提交了借款融资中介服务协议、借款申请、借款担保及协议、担保承诺函、委托代理合同、发票、金开贷网络平台账户流水等证据材料。本院组织当事人进行了举证、质证。本院根据审理确认的证据和当事人的陈述认定事实如下： 2017年1月19日，原告（甲方）、吴保利（乙方）、汇鑫公司（丙方）签订《借款融资中介服务协议》，约定原告通过其运营的“金开贷社会金融服务平台”为吴保利提供借款融资中介服务，中介服务包括：会员注册、融资信息发布、在线撮合被告及出借人签订《借款及担保协议》，以及资金冻结、支付划转等服务。乙方在依据该协议向甲方提交的借款融资项目申请中，申请借款的金额为100万元，借款年利率为8%。乙方获得借款融资的款项后，乙方应按照融资金额的4%向甲方支付中介业务服务费。乙方应按照《借款及担保协议》约定的时间、金额履行该协议约定的还本付息义务。乙方未能按照《借款及担保协议》履行义务的，甲方依据本协议决定予以代偿的，自甲方向《借款及担保协议》之出借人支付代偿款项（包括《借款及担保协议》的本息以及逾期利息）之日起，乙方应向甲方偿还代偿款项，按照每日万分之六支付资金占用费。丙方就代偿款项及资金占用费向甲方承担连带保证责任。乙方在负有向甲方履行清偿代偿款项及资金占用费义务之外，还有义务就甲方为实现还款之债权所产生的其他费用（包括但不限于诉讼费、公告费、差旅费、律师代理费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费等费用）承担赔偿责任，丙方对此承担连带保证责任。 2017年1月，吴保利所需100万元借款通过原告“金开贷社会金融服务平台”平台募集完成并生成《借款及担保协议》，出借人为颜宁海等金开贷会员，借款本金为100万元，借款期限为12个月，借款年化利率为8%，还款方式为按月付息到期还本。吴保利未按时足额偿还借款本金、支付利息的，出借人有权解除协议。吴保利还要承担实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、差旅费、律师代理费、财产保全费、执行费、评估费、拍卖费、调查费等）。汇鑫公司为该借款担保人，担保方式为连带责任保证，保证期间为主债务履行期限届满之日起2年，保证范围包括本金、利息、服务费、诉讼费、律师费等费用。2017年1月19日，张靖和汇鑫公司分别出具《担保承诺函》和《贷款保证担保承诺函》，对吴保利100万元的借款承担连带保证责任。协议签订后，吴保利银行账户后收到扣除中介服务费及银行转账手续费后的剩余全部出借款项。因吴保利未依约履行还款义务，原告遂依据协议约定代为偿还了2017年3月20日至2018年1月20日的本息合计1006646.66元。 另查，原告提供本案律师代理费发票，证明其已经实际支出律师费7000元。 本院认为，吴保利通过原告拥有的社会金融服务平台获得个人P2P借款100万元，吴保利与诸出借人及张靖、汇鑫公司的借款及担保关系成立，各方均应依约履行义务。吴保利未依约履行还本付息的合同义务，原告依据协议约定，向诸出借人人代为偿还本息1006646.66元。吴保利应根据合同约定，向原告支付代偿款项，并向原告支付资金占用费。吴保利未能及时向原告偿还代偿款项，还应当按照协议约定的每日万分之六承担资金占用费。汇鑫公司作为担保方，应当根据《融资中介服务协议》等对吴保利的债务承担连带保证责任。张靖出具《担保承诺函》，对吴保利的上述债务承担连带保证责任，原告要求其承担连带保证责任，于法有据，本院依法予以支持。另外，双方在合同中约定了扣除中介费的内容，原告转付款项时提前扣除中介费的行为，符合合同约定。虽然汇鑫公司称其公司已交纳保证10万元，但未提供证据证明其主张，退一步来讲，即使有交纳保证金10万元，也属于实际承担保证责任时应予以扣减对应金额的问题，不能据此抵扣借款本金。律师费属于实现债权的费用，合同对实现债权费用的负担事宜已进行了明确约定，原告有权据此主张律师费。综上来看，汇鑫公司辩称的部分意见，不能成立，本院不予采纳。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告吴保利于本判决生效之日起十日内向原告陕西金开贷金融服务有限公司偿还代偿款1006646.66元，以及按每日万分之六的标准计算的自2018年1月20日起至实际给付之日止的代偿款资金占用费。 二、被告吴保利于本判决生效之日起十日内向原告陕西金开贷金融服务有限公司支付律师费7000元。 三、被告张靖、陕西汇鑫融资担保有限公司对上述债务承担连带保证责任。 四、驳回原告陕西金开贷金融服务有限公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费14581元，由三被告共同承担。因原告已预交费用，故三被告在给付上述款项时将其应承担费用一并支付原告。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提出副本，上诉于陕西省西安市中级人民法院。 审 判 长  栗德亮 人民陪审员  耿美婷 人民陪审员  潘 勇 二〇一九年八月二十九日 书 记 员  贾 凡 打印：相丽华校对：田雪2019年月日送达