江苏省江阴市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0281民初4393号原告：胡志荣，男，1962年1月8日生，汉族，户籍地四川省安县，现住江苏省江阴市。委托诉讼代理人：朱成俊，安徽金六州律师事务所律师。被告：王志安，男，1974年7月2日生，汉族，户籍地重庆市，现住江阴市。被告：吴茂生，男，1977年9月1日生，汉族，户籍地安徽省安庆市望江县，现住江阴市。委托诉讼代理人：华燕，江阴市夏港法律服务所法律工作者。被告：江苏启安建设集团有限公司，统一社会信用代码913206811388337938,住所地江苏省启东市汇龙镇人民中路**。法定代表人：殷炜东，该公司董事长。委托诉讼代理人：王福荣，系该公司员工。被告：望江广森建筑劳务有限公司，统一社会信用代码91340827694105535T，住，住所地安徽省安庆市望江县高士镇高士街/div>法定代表人：周端银。原告胡志荣诉被告王志安、吴茂生、江苏启安建设集团有限公司（以下简称启安公司）、望江广森建筑劳务有限公司（以下简称广森公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月19日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告胡志荣及其委托诉讼代理人朱成俊、被告王志安、被告吴茂生及其委托诉讼代理人华燕、被告启安公司的委托诉讼代理人王福荣到庭参加诉讼，被告广森公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡志荣向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告损失:医药费8724.09元，住院期间伙食补助费500元，交通费500元，计人民币9724.09元（误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神抚慰金等待伤残评定后确定）；2、本案的诉讼费由被告承担。事实与理由：2018年3月18日原告受王志安雇佣到吴茂生承包的启安公司承包给广森公司的项目工地从事钢筋工工作，每天约定工资为250元。2018年5月1日上午10点30分许，当原告在机械上操作钢筋弯头时，右手不慎被机械夹伤，发生事故后及时被送到无锡市第八人民医院治疗，经过简单包扎，到江阴市中医骨伤医院治疗，原告的伤经江阴市中医骨伤医院住院手术治疗10天出院，现原告伤情已经稳定，但是相关赔偿仍未达成协议。为维护自身合法权益，特具状起诉。审理中，胡志荣变更诉讼请求：1、判令被告赔偿原告：医药费8724.09元，住院伙食补助费500元（50元/天*10天），营养费3000元（60天*50元/天），护理费4800元（60天*80元/天），误工费30000元（120天*250元/天），残疾赔偿金94400元（47200元*20年*10%），精神抚慰金5000元，交通费500元，合计146924.09元；2、本案的诉讼费、鉴定费由被告承担。王志安辩称,他对胡志荣系其本人雇佣没有异议，但是胡志荣从事多年的钢筋工作，出事机器不应由他操作，故此次事故责任由胡志荣自行承担；他已垫付胡志荣的医药费8724.09元；他与吴茂生签订过协议，赔偿金额1万元以下由其负责，1万元以上由吴茂生负责；请求法院依法判决。吴茂生辩称，胡志荣自身存在重大过错，对造成的损失应承担主要责任，胡志荣和他没有雇佣关系，请求法院驳回胡志荣对他的诉讼请求。启安公司辩称，他公司不是适格主体，他公司是与广森公司签订的合同，将劳务分包给广森公司，原告不是受他公司雇佣，请求法院驳回胡志荣对他公司的诉讼请求。广森公司未作答辩，亦未举证。本院经审理认定事实如下:2018年3月15日，吴茂生以广森公司名义和启安公司签订《无锡175亩二期土建总包项目土建工程劳务分包合同》一份，约定启安公司作为发包方将无锡175亩二期土建总包工程承包给广森公司，工程承包范围包括：施工设计图纸和施工规范所规定的所有钢筋、砼、模板、砌体砌筑、楼地面、墙面、顶棚、室外工程等工程内容以及立场清理、施工现场范围内的材料进退场、安全、文明施工（办公区和生活区）等所有与本工程相关的工作内容，承包人处由吴茂生签字捺印。同日，吴茂生作为承诺人向启安公司出具《安全生产承诺书》一份，承诺发生的一切社会事故或者违反宪法、法律的活动，一切由本人/公司负责。后吴茂生（甲方）又与王志安（乙方）签订《钢筋工劳务分包协议书》，吴茂生将该项目的人工劳务工程，以人工费清包和部分材料费包干的形式分包给王志安，该协议书第十条工伤处理的第一款，载有：如意外原因而发生的工伤事故，经济损失在1万元以下的（含1万元），由乙方全额承担；1万元以上部分的经济损失，甲乙双方到时根据事故责任协商解决。2018年3月18日，胡志荣受王志安雇佣，到该项目工地上从事弯钢筋工作，约定日工资为250元。2018年5月1日上午10点30分许，胡志荣、罗重庆等三人一起在机械上操作钢筋弯头时，胡志荣右手被机械夹伤，事故发生后胡志荣被送到无锡市第八人民医院治疗，经过简单包扎后，当日又前往江阴市中医骨伤医院治疗，被诊断为右食指近节、远节指骨开放性骨折2.右食，指皮肤软组织挫裂伤，5月4日行伤口清创+骨折切开复位内固定手术，5月11日出院，共住院治疗10日，王志安支付全部医疗费用8724.09元。2018年7月12日，胡志荣向110报警称，他要老板王志安的身份证复印件，王志安不给，经民警到现场了解情况，系胡志荣因工伤事故赔偿问题与王志安发生纠纷。审理中，胡志荣向本院提出对伤残等级、误工、护理、营养期限进行鉴定。2019年5月22日无锡市中西医结合医院司法鉴定所作出《锡中西医司鉴所[2019]临鉴字第837号司法鉴定书》：胡志荣的伤残等级评定为十级；胡志荣的误工期评定为120日，护理期评定为60日，营养期评定为60日。审理中，王志安陈述弯钢筋的机器，是一个人操作的，需要手脚配合，要先把钢筋放在机器上，然后脚踩机器开关，手拿着钢筋；胡志荣陈述事发当日他和罗重庆等三人一起在配钢筋料，箍钢筋的机器本来是静止的，后来不知道什么原因机器突然旋转扎到他右手的食指，对于其脚是否踩到机器开关不清楚，他一年做两百多个工，有空就去做；经当庭电话询问罗重庆，其表示事发时他在现场，当时弯钢筋的机器是脚踩一下转一下，脚不踩到机器，机器是不会转的。2019年1月27启安公司请款单上载明收款单位为广森公司，申请金额为100万元，请款人吴茂生。2019年2月1日，启安公司通过转账给广森公司350万元。2019年6月广森公司向启安公司开具了相应金额的增值税发票。审理中，启安公司陈述，他公司是将劳务分包给广森公司的，广森公司当时提供了委托吴茂生的委托书，但现在找不到了，也不能提供了。审理中，吴茂生陈述，他是以个人名义和启安公司签订的合同，广森公司没有给他委托书，也不给他盖章，因为启安公司不同意将钱打到他的个人卡上，而广森公司的法定代表人是他的朋友，他就要求启安公司将款打到广森公司的账户上。后来广森公司同意启安公司把钱打到他公司的账户上，也同意开具相应的增值税专用发票。审理中，对于胡志荣主张的赔偿金额，吴茂生表示对胡志荣的医药费、住院伙食补助费、护理费、残疾赔偿金的金额没有异议；营养费只认可30元/天；误工费标准过高；因胡志荣在事故中有重大过错，故不认可有精神抚慰金；交通费由法院酌情认定。启安公司表示由法院结合胡志荣在本次事故中的过错，合理分配相关赔偿责任。又查明，无锡市公安局2015年4月13日颁发的江苏省居住证显示，胡志荣居住于江阴市湖南151号。再查明，王志安和吴茂生均无劳务承包资质。上述事实，有门诊病历卡、疾病证明书、医疗费发票、出院记录、费用清单、医疗费票据、接处警记录、居住证、钢筋劳务分包协议、劳务分包合同书、增值税专用发票、请款单、银行转账记录、司法鉴定意见书、鉴定费票据及当事人陈述等证据在案佐证。本院认为，本案的争议焦点为：1、启安公司将劳务分包给广森公司还是吴茂生；2、本案事故的责任承担；3、胡志荣因该起事故造成的损失。关于焦点一，启安公司辩称将劳务分包给广森公司，并提交劳务分包协议，打款记录、增值税发票予以佐证，但是其提供的《无锡175亩二期土建总包项目土建工程劳务分包合同》、《分包合同细化内容》、《安全生产承诺书》等证据，虽然合同首页显示为启安公司（总承包人）和广森公司（劳务分包人），但是合同承包人和承诺人的落款处均是吴茂生个人的签名及捺印，并无广森公司的签字盖章，启安公司未能提供证据证明吴茂生系受广森公司的委托，亦未提供证据证明广森公司对该合同予以了追认或按规定进行鉴证并到建设行政主管部门进行了备案。且吴茂生陈述他就是以个人名义签订合同的，广森公司没有给他委托书，也不给他盖章，是他要求启安公司把钱打到广森公司的账户上。本院认为，《合同法》规定禁止承包人将工程分包给不具有相关资质条件的单位和个人。禁止分包单位将其承包的工程再分包。《建筑法》规定，建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分承包工程发包给具有相关资质条件的分包单位，但是除总承包合同中约定的分包外，必须经建设单位认可，这当中的认可通过两种方式：1、在承包合同中规定分包内容；2、事先征得建设单位同意，但劳务作业分包可通过劳务合同约定，可不经建设单位认可。启安公司在没有广森公司授权委托书、也没有广森公司签字盖章的情况下，与没有资质的吴茂生个人签订劳务分包合同，事后未得到广森公司的认可，应视为与吴茂生个人订立的合同。启安公司向广森公司打款，广森公司开具相关发票的行为，实质目的是为了规避国家法律规定，而非启安公司和广森公司因分包劳务业务而产生的实际业务往来。启安公司辩称因为管理人员不懂法律，所以才叫吴茂生个人签字，但并未提供相关证据证明，即使启安公司能够证明其辩称的事实，但这系该公司的内部管理问题，不能改变其与吴茂生个人签订劳务分包合同的事实。本院认为，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任，受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任；雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。本案中，胡志荣受王志安雇佣，到吴茂生承包的启安公司的项目工地上从事钢筋工工作，王志安支付胡志荣相应工资，双方已形成劳务关系，胡志荣在从事弯钢筋工作中遭受人身损害，王志安应当承担赔偿责任；启安公司作为专门的建设公司，知道或应当知道劳务分包业务不能分包给个人，且在吴茂生也没有相关资质的情况下却和吴茂生签订相关劳务分包合同，吴茂生又将劳务分包给没有资质的王志安个人，启安公司、吴茂生应当和王志安承担对胡志荣的连带赔偿责任；广森公司不是劳务分包公司的相对方，其虚开增值税发票的行为与本案雇员受害没有关联性，故无需承担本案事故的损害赔偿责任。本院综合当事人及相关证人的陈述，可以确认事故发生系胡志荣在机械上操作钢筋弯头时，手脚没有配合好，脚不慎踩到机器导致手被夹伤，具有高度的盖然性，因此胡志荣自身具有一定过错。本院依据相关法律规定，酌情认定王志安承担70%的赔偿责任，胡志荣自负30%的损失。王志安与吴茂生签订过协议，赔偿金额1万元以下由其负责，1万元以上根据事故责任协商解决，系其与吴茂生二人之间的约定，根据合同相对性的原则，该约定不能对抗第三人，故本院对此抗辩不予支持。胡志荣和王志安一致确认，王志安已垫付全部医疗费用8724.09元，本院予以确认。广森公司经本院传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，系对自己权利的懈怠，应承担相应的不利后果。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，结合胡志荣的主张及提供的证据，其因此事故造成的损失有：1、医疗费：医疗费票据总额为8724.09元，有病历资料及相应的收费票据予以证实，本院予以确认。2、住院伙食补助费：胡志荣住院10天，按50元/天计算，住院伙食补助费为500元(50元/天×10天)。3、营养费：根据鉴定意见营养期为60天，按30元/天计算，营养费为1800元（30元/天×60天）。4、护理费：根据鉴定意见护理期为60天，本院根据胡志荣的伤情及无锡地区护工劳务报酬标准，酌定护理费按80元/天计算，护理费为4800元（80元/天×60天）。5、误工费：胡志荣主张日工资为250元，但其确认每年只工作200多天，有空就去做，故可按建筑行业在岗职工工资标准59102元/年计算，根据鉴定意见误工期为120天，故误工费为19700元（59102元/年*4个月）。6、残疾赔偿金：胡志荣事故发生前在城镇居住多年，有居住证等予以佐证，故本院对其主张按城镇标准计算残疾赔偿金予以支持。根据鉴定意见，胡志荣构成十级伤残，故残疾赔偿金为94400元（47200元/年×20年×10%）。7、精神损害抚慰金：根据胡志荣的伤残等级，本院酌定精神损害抚慰金为4000元。8、交通费：胡志荣主张交通费500元，但未提供相应证据予以证实，本院根据胡志荣的住院天数及就医情况，酌定交通费为300元。以上损失合计为134224.09元，由王志安赔偿70%，即94069.86元（144524.09元*70%），扣除王志安已经支付的医药费8724.09元，王志安仍需赔偿85372.77元，其余损失由胡志荣自行承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：一、王志安于本判决发生法律效力之日起10日内赔偿胡志荣85372.77元。二、吴茂生、江苏启安建设集团有限公司对上述赔偿款承担连带责任。三、驳回胡志荣的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计620元、鉴定费3060元，共计3680元（胡志荣已预交），由胡志荣负担680元；由王志安、吴茂生、江苏启安建设集团有限公司负担3000元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省无锡市中级人民法院。审判员  陈教智二〇一九年九月六日书记员  吴 芳