安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0191民初3339号 原告：合肥河钢新材料科技有限公司，住所安徽省合肥市经济技术开发区繁华大道**，统一社会信用代码913401007233067755。 法定代表人：代玉江，该公司董事长。 委托诉讼代理人：武新泉，北京大成（合肥）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：何昊，北京大成（合肥）律师事务所实习律师。 被告：杭州天祺环保设备有限公司，住所地浙江省绍兴路******，统一社会信用代码91330103782358719X。 法定代表人：倪炳辉，该公司董事长。 委托诉讼代理人：吴奇伟，该公司员工。 原告合肥河钢新材料科技有限公司（以下简称河钢公司）与被告杭州天祺环保设备有限公司（以下简称天祺公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年5月14日受理后，依法组成合议庭，于2019年9月11日公开开庭进行了审理。原告河钢公司的委托诉讼代理人武新泉、何昊，被告天祺公司委托诉讼代理人吴奇伟均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 原告河钢公司向本院提出诉讼请求：1、依法解除河钢公司与天祺公司签订的《改（制）造工程项目合同》（编号HF2017042602）；2、天祺公司向河钢公司返还多支付款项及利息100000元（以鉴定为准）；3、天祺公司赔偿河钢公司案涉工程后续施工差价损失100000元（以鉴定为准）；4、天祺公司向河钢公司支付违约金3800000元；5、本案诉讼费用由天祺公司承担。 原告河钢公司诉称的事实和理由：2017年5月31日，河钢公司与天祺公司签订《改（制）造工程项目合同》一份，约定由天祺公司负责完成“彩涂线VOCs、彩印线VOCs治理工程”，合同总价为6380000元，合同约定两个项目的总工期不超过120天，自河钢公司支付预付款之日起算。同时，双方还对项目所应达到的技术要求签订相关技术协议。合同签订后，河钢公司按约定支付预付款及进度款，并提供了图纸及符合要求的施工条件。根据合同约定，上述项目应于2017年10月12日前完工并通过竣工验收。但截至2019年5月，天祺公司仍未完成合同约定项目的施工改造，给河钢公司生产经营造成重大损失。就该问题河钢公司多次与天祺公司沟通协调，但均无果，为维护河钢公司的合法权益，特诉至贵院，请求判如所请。 被告天祺公司辩称：关于合同总价，在签订合同前，我方已经参加了网上竞价，竞价成功金额为660万元。我方提供了80万和580万的报价明细，最终实际优惠价为638万元。从签约当天起，我方积极组织人员勘探安装，由于对部分工序估计不足，造成该项目延期是事实，但是我方一直努力采取补救措施，也得到了河钢公司的谅解。在我方的监督和安排下，截止2018年7月，我方有三项工程未完成，第一项是RTO保温改造和余热利用，第二项是烘箱动平衡改造，第三项是转轮RTO烘箱自动连锁，其他的内容均已施工完毕。2017年8月，我方财务状况开始恶化，股东间各种纠纷不断，严重影响了工程进度，但是我方一直在积极努力完成案涉工程量，在财务资金非常紧张的情况下，仍继续安排人员在现场。2017年11月28日，我方继续采购并安装了VOC浓度检测仪、温湿度计、两套转轮等跟合同相关的项目内容。RTO保温改造因为河钢公司与这套设备供应商的涉外官司正在进行中，为了不破坏原有设备，我方在未收到河钢公司通知前一直无法进行改造。烘箱动平衡改造属于生产设备的制造范围，我方虽努力为烘箱动平衡改造部分寻求供应商，但最终没有结果，烘箱动平衡是我方弱项，亦未达到技术要求，在河钢公司的推荐之下，我方联系并邀请了国内烘箱的顶级供应商的专家到现场进行考察，尽管在我们签订的合同中该分项报价只有几十万，但我方花费了120万元，依然未能达到技术协议的要求。 我方承认部分工程没有施工给河钢公司带来困难，这项工程的实际签约价格为638万元，按照这个价格我方已经施工的价格为494万元，所以我方不存在多收河钢公司的款项。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。佐证证据有《改（制）造工程项目合同》及附件一、《合肥海尔特钢家电彩板涂装线总挥发有机废气VOCs治理工程技术协议》、转账凭证、《合肥海尔特钢SST索赔单》、《合肥海尔特钢会议纪要》、《货期联络函》、电子截图邮件截图、《VOCs工程进度汇总表》。 根据当事人陈述和审查确认的证据，本院认定如下事实： 2017年5月31日，合肥海尔特种钢板研制开发有限公司（甲方，2017年12月13日，变更为河钢公司）与天祺公司（乙方）签订《改（制）造工程项目合同》，合同中约定：甲方将“彩涂线VOCs、彩印线VOCs治理工程”交由乙方施工，合同总价为638万元，工期为120天，以甲方支付预付款之日起算，乙方应在约定的时间内完成相关改（制）造工程项目的安装调试并通过甲方验收，改（制）造工程项目实施过程中，乙方应按照双方约定派出人员、解决需要的设备、工具。关于违约，乙方的违约行为包括但不限于未经甲方同意进行的分包或转包、两次验收不合格、违反保密义务及其他严重违约导致甲方合同目的不能实现的行为，以及乙方经甲方催告后七天内不纠正或采取补救措施均被视为实质性违约行为，出现上述任一项实质性违约行为，甲方有权解除本合同，乙方还应向甲方支付本合同总价款的百分之三十作为违约金，同时如甲方损失高于本条款所约定的违约金额时则甲方有权要求乙方支付其损失额与违约金间的差额。关于验收、维修迟延的违约责任，改（制）造项目的初验收、试运行、正式验收及三包期内的维修等均应在甲乙双方约定的期限内完成，若超出该期限（完全因甲方的原因导致的超期外）则乙方每日应按设备总价款的百分之一向甲方支付违约金，若逾期七日仍不能完成的，除非经双方书面确认同意延期，则乙方除应按改（制）造项目设备总价款的百分之一每日向甲方支付违约金外，甲方还有权要求解除本合同。关于继续履行，除非另有特殊约定或是通过本合同其他关于违约金的条款能明确推测出违约金是为乙方不能履行合同义务而约定，在一般情况下本合同关于乙方应支付甲方至违约金的约定均是为迟延履行而约定，亦即若乙方有迟延履行合同义务的行为时，甲方向乙方主张违约金的权利并不排除甲方要求乙方继续履行该迟延履行义务的权利。关于违约通知，如乙方发生违约行为后甲方向其发出通知的，则该通知发出两日后将视为其已到达乙方，乙方应在通知达到两日内书面回复甲方，如乙方逾期未予以回复，则视为乙方默认甲方通知中所述的内容。关于甲方解除权，乙方出现实质性违约行为时甲方有权立即解除合同，并不影响甲方要求乙方承担相应的违约责任的权利。若合同乙方不能清偿到期债务或因其他原因进入破产程序，则另一方取得在书面通知对方后即解除合同的权利。 合同签订后，天祺公司进行施工。2017年10月17日，河钢公司与天祺公司就案涉工程拖期事宜开会协商，会议对天祺公司VOCs治理工程拖期起进行确认并确定索赔事项。其中有内容：“RTO等待我司通知进行改造”。此后，RTO改造，河钢公司未通知天祺公司。 2017年10月20日，河钢公司向天祺公司发出《合肥海尔特钢SST索赔单》，主要内容为：天祺公司承接河钢公司VOCs治理工程，合同签约时间2017年5月31日，工期为4个月，合同执行期为河钢公司支付预付款之日起计算即2017年6月12日至2017年10月12日，截止2017年10月16日，天祺公司未按合同约定期限完成改造内容，施工严重拖期，在此期间，河钢公司多次以邮件提醒、电话、短信提醒天祺公司倪炳辉总经理、合同签约人吴奇伟、项目负责人刘根、现场负责人陈金金（陈金金、刘根、吴奇伟均系天祺公司员工），均未有任何改善效果，造成工程一直处于严重拖期状态，改造工程约定的内容中仅做了操作间密闭、送排风管道，并且这两项工作尚未完工，具体施工内容详见双方签订盖章的技术协议。从2017年10月13日，河钢公司依照合同约定，计算拖期索赔并正式声明，因杭州天祺环保治理施工拖期给河钢公司带来的一切损失，全由天祺公司全额承担，包含合肥市环保局审核的环保补助资金122万元及连带经济责任。 因案涉工程所需材料，天祺公司向霓佳斯（上海）贸易有限公司订购两套转轮，因霓佳斯（上海）贸易有限公司订单迟延发货，2017年11月3日，霓佳斯（上海）贸易有限公司向天祺公司发出《货期联络函》，告知其该两套转轮定于2018年3月31日前发货。 2017年11月20日，因案涉工程拖期，天祺公司向河钢公司发出《最终完工保证函和延误赔偿承诺》，主要内容为：自承接案涉工程以来，我司高度重视，积极组织人员勘查、设计、采购、制作、安装。由于对部分工序的难度估计不足，特别是进口的霓佳斯转轮到货时间不足，造成了该项目延期，我司深表歉意并积极采取补救措施。经过与相关供应商特别是霓佳斯（上海）贸易有限公司的全力磋商，确定为本次订购的两套转轮的交货期限为2018年3月31日，我司保证转轮到货当日即开始就位、安装，并连接前期已经做好的桥架、管道、仪器、仪表、控制系统，并与各个联锁进行合并并调试，确保最终完工时间在4月15日。我司承诺确保2018年5月10日前，邀请环保部门按照双方签订合同的技术要求进行验收时，该设备一定符合相关要求。如果因为我司提供的设备处理效果通不过验收标准，不能拿到环保部门的验收报告，影响了贵司不能获得122万元环保补贴，我司承诺照此赔付122万元的补贴款。我司确保将以端正的工作态度、严格的施工标准，全面准确掌握施工情况，确保事实无误、程序无误，确保工程品质。 2017年11月28日，根据陈金金、刘根签字确认的《合肥海尔特种钢板研制开发有限公司VOCs治理工程进度汇总》显示，案涉工程仅各操作间密闭改造、废气收集管道及集气罩配置、废气及新风高效过滤安装、松排风管道及风机安装、VOCs浓度在线检测仪彩涂线以及各操作间密闭改造、废气收集管道及集气罩配置的彩印线完成施工，其余工程均未完成施工。案涉工程工期为2017年6月12日至2017年10月12日，但至今天祺公司未按约完成施工，为此，河钢公司诉至本院。庭审中经双方确认，河钢公司已向天祺公司支付工程款共计382.8万元。 本案在诉讼过程中，2019年6月20日，河钢公司申请对其多支付的工程款项及利息以及对案涉工程后续施工差价进行鉴定，但其于2019年8月2日又撤回了该鉴定申请。 本院认为：河钢公司与天祺公司于2017年5月31日签订的《改（制）造工程项目合同》及合同附件，系双方当事人真实意思表示，内容亦不违反国家法律、法规的强制性规定，应为有效，双方均应当按照合同约定全面履行各自的义务。 关于解除合同，根据合同约定，天祺公司并未按约完成施工，造成工期延误，且至今案涉工程仍未完工，其行为构成违约，被告天祺公司亦同意解除合同，故河钢公司诉请要求解除合同，符合合同约定和法律规定，本院依法予以支持。河钢公司诉请要求天祺公司返还多支付的工程款及利息以及案涉工程后续施工差价损失，因其撤回该鉴定申请，对此项诉请，无充分证据证实，且缺乏事实和法律依据，本院不予支持。 关于违约金，天祺公司延误工期的违约行为以及合同的解除确实给河钢公司造成一定损失，河钢公司主张违约金，本院予以支持。因合同对违约金约定的标准过高，且河钢公司诉请要求天祺公司支付违约金380万元的标准亦过高，考虑天祺公司一直尽力履行合同的情况、延误工期存在天祺公司技术原因，亦有河钢公司的自身原因，同时结合合同的预期利益等综合因素，本院根据公平原则，酌定违约金为120万元。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除原告合肥河钢新材料科技有限公司与被告杭州天祺环保设备有限公司于2017年5月31日签订的《改（制）造工程项目合同》； 二、被告杭州天祺环保设备有限公司于本判决生效之日起十日内向原告合肥河钢新材料科技有限公司支付违约金120万元； 三、驳回原告合肥河钢新材料科技有限公司的其他诉讼请求。 如果本案给付义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费38800元，保全费5000元，合计43800元，由被告杭州天祺环保设备有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审 判 长 倪 花 人民陪审员 马 莉 人民陪审员 李凤莲 二〇一九年九月十七日 法官助理李讷 书记员苏明宇 附相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 依法成立的合同，受法律保护。 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行延误或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定法人其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条 当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。 《最高人民法院关于适用的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。 在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。