河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终17335号上诉人（原审原告）：尤改乾，男，1961年7月15日出生，汉族，住河南省登封市。委托诉讼代理人：刘雅歌，河南群达律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：郑州市博杰耐材滤料有限公司，住所地登封市。法定代表人：韩嵩银。委托诉讼代理人：丁雪伟，河南嵩峰律师事务所律师。上诉人尤改乾因与被上诉人郑州市博杰耐材滤料有限公司（以下简称“博杰公司”）劳动争议一案，不服登封市人民法院（2019）豫0185民初2535号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月15日立案后，依法组成合议庭，不开庭进行了审理。本案现已审理终结。尤改乾上诉请求：1、依法撤销一审判决第二项，改判被上诉人支付上诉人300000元；2、本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审法院适用住院期间护理费用的计算标准错误，住院天数应以125.14元/天，205天计算住院期间护理费。2018年河南省城镇非私营单位居民服务业的年平均工资为45677元，即125.14元/天，因此上诉人住院期间护理费应为25653.7元。二、一审法院一次性伤残就业补助金计算错误。依据《河南省工伤保险条例》规定，上诉人出生于1961年7月15日，申请解除与被上诉人之间的劳动关系的时间为2019年2月，故一次性就业补助金应为64770.43元。三、被上诉人应当向上诉人支付生活费，具体数额为7087.13元，本案中，上诉人为九级伤残，2018年7月20日至2018年11月8日，被上诉人应当支付上诉人生活费7087.13元。四、由于被上诉人未按程序为上诉人申报工伤保险待遇，导致上诉人无法享受相关工伤保险待遇，被上诉人应当承担相应的责任。综上，请求二审法院支持上诉人的请求。郑州市博杰耐材滤料有限公司辩称，一、一审法院认定护理费的标准正确，本案护理行为发生于2018年，因此一审法院适用2018年度的标准计算护理费，有事实及法律依据。二、一审法院认定一次性伤残就业补助金正确，依照《工伤保险条例》第27条规定及上诉人的实际年龄，一审法院在计算伤残赔偿金后乘以40%，符合法律规定。三、上诉人要求支付生活费没有事实及法律依据。四、至于工伤保险应赔偿的项目由工伤保险基金承担。请求二审驳回上诉人的上诉请求。尤改乾向一审法院起诉请求：1、依法判令尤改乾与博杰耐材公司解除劳动合同关系，由博杰耐材公司向尤改乾支付经济补偿金70000元；2、依法判令博杰耐材公司向尤改乾支付医疗费40526.53元、住院伙食补助费10250元、交通费5000元、护理费45000元、一次性伤残补助金40000元、一次性伤残就业补助金110000元、一次性工伤医疗补助金60000元、停工留薪期工资50000元并加付赔偿金50000元、鉴定费600元、生活费20000元。一审法院认定事实如下：尤改乾于2009年7月到博杰耐材公司上班，其养老保险的参保起止时间为2009年7月至2018年10月；医疗保险的参保起止时间为2014年1月至2018年10月；失业保险的参保起止时间为2015年11月至2018年10月；工伤保险的参保起止时间为2015年1月至2018年10月；生育保险的参保起止时间为2015年11月至2018年10月，2018年8月和9月的养老、医疗、失业、工伤、生育保险均欠费。2017年11月21日，尤改乾在博杰耐材公司被白小三驾驶的无号时风牌拖拉机撞伤，在登封市中医院住院治疗204天，花费医疗费39712.53元。2018年7月6日，郑州市人力资源和社会保障局作出豫（郑）工伤认字【2017】1000117号工伤认定决定书，认定尤改乾所受的事故伤害为工伤。2018年11月8日，郑州市劳动能力鉴定委员会作出郑劳鉴2018年14144号劳动能力鉴定结论书，认定尤改乾伤残等级为玖级伤残，停工留薪期自受伤之日起8个月整。花费鉴定费用600元。2019年4月17日，登封市人事劳动争议仲裁委员会作出登人劳仲裁字【2019】71号仲裁裁决，尤改乾与博杰耐材公司对该仲裁裁决均不服，诉至该院。另查明，事故发生后，尤改乾曾与白小三就赔偿事宜达成调解协议，后尤改乾以该协议显失公平为由向该院提起诉讼，该院于2018年12月4日作出（2018）豫0185民初4272号民事判决，判令白小三赔偿尤改乾住院伙食补助费、营养费、护理费、误工费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金共计81478.33元。白小三不服该判决，上诉至郑州市中级人民法院，郑州市中级人民法院于2019年1月28日作出（2018）豫01民终20972号民事判决，驳回上诉，维持原判。尤改乾工伤住院期间，博杰耐材公司将尤改乾的工资支付至2018年5月，具体支付时间和金额为2018年1月14日支付1750元；2月10日支付1750元；3月14日支付1720元；6月27日两次分别支付1720元。2017年河南省居民服务业和其他服务业职工平均工资为36848元。2018年度郑州市在岗职工平均工资为80963元。一审法院认为，劳动者的合法权利应当受到法律保护。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险的，劳动者可以解除劳动合同；用人单位应当按照劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资标准的经济补偿，六个月以上不满一年的按一年计算，不满六个月的支付半个月工资的经济补偿。博杰耐材公司未及时为尤改乾缴纳社会保险并按时发放停工留薪期工资，故尤改乾要求博杰耐材公司支付经济补偿金的诉请，该院予以支持。尤改乾在工作过程中受伤，且经有关部门认定其所受事故伤害为工伤，故其享有工伤保险待遇的权利。《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第三十九条规定，医疗费、住院伙食补助费、到统筹地区以外就医的交通食宿费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、劳动能力鉴定费按照国家规定从工伤保险基金中支付，故尤改乾要求博杰耐材公司支付上述费用，于法无据，该院不予支持。尤改乾受伤后，治疗工伤期间的工资福利和一次性伤残就业补助金应当由博杰耐材公司支付。尤改乾的停工留薪期为2017年11月21日至2018年7月20日，其认可治疗工伤期间博杰耐材公司将其的工资福利支付至2018年5月份，博杰耐材公司虽辩称已将工资支付至2018年10月份，但提供的证据不足以证明其主张，故博杰耐材公司仍应向尤改乾支付停工留薪期工资。《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条规定，用人单位未按照国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，应按金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金。因博杰耐材公司未按规定及时足额向尤改乾支付其治疗工伤期间工资，故博杰耐材公司应向尤改乾支付的赔偿金本院酌定为2000元。根据《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条及《河南省工伤保险条例》第二十七条的规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，停工留薪期的护理费由所在单位负责。九级伤残的一次性伤残就业补助金按解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资计算十六个月,距正常退休年龄不足五年的，每减少一年，一次性伤残就业补助金递减百分之二十。综上，博杰耐材公司应向尤改乾支付的费用为：1、经济补偿金，尤改乾于2009年7月到博杰耐材公司工作至尤改乾请求解除劳动关系，博杰耐材公司应当向尤改乾支付经济补偿金17133.30（10个月×尤改乾诉请1713.33元/月）元；2、停工留薪期工资3500元（2个月×1750元/月）；3、赔偿金2000元；4、尤改乾住院期间护理费为20593.80（100.95×204天）元；5、一次性伤残就业补助金43180.29（6746.92元×16个月×40%）元。以上共计86407.39元，尤改乾诉请超出部分，该院不予支持。尤改乾要求博杰耐材公司向其支付生活费的诉讼请求，没有事实和法律依据，该院不予支持。博杰耐材公司要求尤改乾返还其垫付的社会保险费用的诉讼请求，因未经劳动争议仲裁委员会仲裁裁决，故该院不予处理。一审法院判决如下：一、解除尤改乾与郑州市博杰耐材滤料有限公司之间的劳动合同关系；二、郑州市博杰耐材滤料有限公司自本判决生效之日起十五日内支付尤改乾86407.39元；三、驳回尤改乾的其他诉讼请求；四、驳回郑州市博杰耐材滤料有限公司的诉讼请求。如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由郑州市博杰耐材滤料有限公司负担。本院二审期间，当事人均未提交新证据。本院经审理查明的事实与一审法院认定的事实一致。本院认为，本案中，关于护理费标准是否正确的问题，本案护理行为发生于2018年，一审判决适用2018年的标准计算护理费，于法有据，并无不当。关于一次性伤残就业补助金计算的问题，一审法院依据《河南省工伤保险条例》第27条之规定以及上诉人尤改乾的实际年龄计算该赔偿数额，有事实及法律依据，一审法院据实认定，并无不当。故对于上诉人称一审法院对上述费用计算错误的上诉主张，本院不予支持。另，上诉人要求博杰公司向其支付生活费的诉讼请求，一审已经判令博杰公司支付上诉人停工留薪期间的工资，被上诉人没有义务再支付上诉人生活费。上诉人的该项上诉主张，亦没有事实和法律依据，本院不予支持。至于交通食宿费、一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、劳动能力鉴定费按照国家规定从工伤保险基金中支付，上诉人要求博杰公司支付上述费用，于法无据，本院亦不予支持。综上所述，尤改乾的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由尤改乾负担。本判决为终审判决。审判长  邢彦堂审判员  王东黎审判员  陈丕运二〇一九年九月十七日书记员  张 悦