福建省厦门市海沧区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0205刑初316号 公诉机关厦门市海沧区人民检察院。 被告人黄宇，男，1997年11月15日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地福建省南平市延平区，现住福建省厦门市海沧区。2019年1月16日因涉嫌诈骗罪被厦门市公安局海沧分局刑事拘留，2019年2月22日经厦门市海沧区人民检察院批准逮捕，同日由厦门市公安局海沧分局执行逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 辩护人沈树有，北京观韬中茂（厦门）律师事务所律师。 辩护人吴海燕，北京观韬中茂（厦门）律师事务所实习律师。 被告人江银桥，男，1997年7月15日出生，汉族，中专文化，无业，户籍地贵州省遵义市赤水市，现住福建省厦门市海沧区。2019年1月16日因涉嫌诈骗罪被厦门市公安局海沧分局刑事拘留，2019年2月22日经厦门市海沧区人民检察院批准逮捕，同日由厦门市公安局海沧分局执行逮捕。现羁押于厦门市第二看守所。 辩护人吴银洲、钟斌发，福建厦信律师事务所律师。 厦门市海沧区人民检察院以海检公诉刑诉〔2019〕280号起诉书指控被告人黄宇、江银桥犯诈骗罪，于2019年8月14日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序并组成合议庭，于2019年8月29日、2019年9月16日公开开庭审理了本案。厦门市海沧区人民检察院指派检察员陈婵娟出庭支持公诉，被告人黄宇及其辩护人沈树有、被告人江银桥及其辩护人吴银洲、钟斌发到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明： 曾某2（另案处理）纠集被告人黄宇、被告人黄宇纠集被告人江银桥、后谢某、曾某（均另案处理）等人加入，采取冒充年轻漂亮女性通过手机聊天软件同被害人聊天，并加为微信好友，后在朋友圈虚构大量成功破解平台程序牟利的案例，诱使被害人按照其要求关注微信公众号、注册账号并通过微信扫码往账号上充值的方式进行诈骗。其中，曾某2向被告人黄宇传授诈骗方法、提供诈骗使用的手机、制定诈骗款项的抽成比例，抽取诈骗款项的60%以上。被告人黄宇向被告人江银桥及谢某、曾某等人传授诈骗方法，并按照曾某2制定的抽成比例抽成，在其自行实施的诈骗中，抽取诈骗款项的30%至40%；在被告人江银桥实施的诈骗中，抽取诈骗款项的10%；在谢某、曾某等人实施的诈骗中，抽取诈骗款项的7%。被告人江银桥与被告人黄宇一同向谢某、曾某等人传授诈骗方法，并按照曾某2制定的抽成比例抽成，在其自行实施的诈骗中，抽取诈骗款项的20%；在谢某、曾某等人实施的诈骗中，抽取诈骗款项的3%及谢某、曾某等人抽成部分的3%。具体事实如下： 1、2018年10月18日至2018年12月4日期间，被告人黄宇在其位于厦门市海沧区的暂住处，采取上述方式参与诈骗被害人薛某人民币19万元。被告人黄宇从中获取人民币7.8万元的抽成。 2、2018年10月24日至2019年1月15日期间，被告人江银桥在其位于厦门市海沧区的暂住处，采取上述方式与被告人黄宇共同参与诈骗被害人张某人民币3.5万元。其中，被告人黄宇从中获取人民币2800元的抽成，被告人江银桥从中获取人民币1万元的抽成。 3、2018年12月14日至2019年1月6日期间，被告人江银桥在其位于厦门市海沧区的暂住处，采取上述方式与被告人黄宇共同参与诈骗被害人李某人民币7.9万元。其中，被告人黄宇从中获取约人民币1万元的抽成，被告人江银桥从中获取人民币16800元的抽成。 2019年1月15日，民警在厦门市海沧区门口将被告人黄宇、江银桥抓获，并查获手机六部、Ｉｐａｄ平板电脑一台、银行卡二张。归案后，被告人黄宇、江银桥均如实供述上述犯罪事实。被查获的手机六部、Ｉｐａｄ平板电脑一台、银行卡二张随案移送。 另查明，被告人黄宇亲属已代为赔偿被害人薛某、张某、李某部分经济损失（被害人均放弃对被告人黄宇就剩余部分经济损失的赔偿请求），并取得三名被害人的谅解；被告人江银桥亲属已代为赔偿被害人张某、李某部分经济损失（被害人均放弃对被告人江银桥就剩余部分经济损失的赔偿请求），并取得二名被害人的谅解。 上述事实，被告人黄宇、江银桥在开庭审理过程中亦无异议，且有手机六部、Ｉｐａｄ平板电脑一台、银行卡二张等物证，微信聊天记录截图、微信支付记录、微信转账记录、银行卡交易明细、支付宝转账记录、刑事和解协议暨刑事谅解书等书证，证人谢某、曾某证言，被害人薛某、张某、李某陈述，被告人黄宇、江银桥的供述和辩解，现场检测报告书等鉴定意见，检查笔录、辨认笔录， 人员基本信息、违法犯罪经历查询情况说明、到案经过、关于到案经过的补充说明、情况说明等证据证实，足以认定。 关于被告人黄宇的辩护人提出被告人黄宇实施诈骗尚未被公安机关发觉，其系因与被告人江银桥一起到江银桥的暂住处，经公安机关现场盘问，在被采取强制措施之前主动供述犯罪事实，具有主动到案的主动性和自愿性，应认定为自首的辩护意见。经查，公安机关出具的到案经过、关于到案经过的补充说明及情况说明可以证实：1.被告人黄宇在2019年1月15日被民警抓获之前已被公安机关通过前期分析研判锁定为犯罪嫌疑人；2.被告人黄宇系与被告人江银桥一同到被告人江银桥的暂住处时被守候在门口的民警抓获，系处于民警的实际控制下并被口头传唤至公安机关接受调查，属被动归案。综上，被告人黄宇不具备成立自首的“自动投案”，依法应认定为坦白。辩护人该节辩护意见不成立，本院不予采纳。 本院认为，被告人黄宇、江银桥以非法占有为目的，虚构事实、隐瞒真相，骗取他人财物。其中，被告人黄宇参与诈骗三起，数额共计人民币30.4万元；被告人江银桥参与诈骗二起，数额共计人民币11.4万元，均属数额巨大，其行为均已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立。本案系共同犯罪。被告人黄宇、江银桥在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法应当从轻或者减轻处罚。被告人黄宇在共同犯罪中所处的地位及作用要相对大于被告人江银桥，故在量刑时应当予以体现。被告人黄宇、江银桥到案后如实供述犯罪事实，系坦白，依法可从轻处罚。被告人黄宇、江银桥亲属已代为赔偿被害人部分经济损失并取得被害人谅解，故可对被告人黄宇、江银桥酌情从轻处罚。被告人江银桥认罪认罚，可从宽处罚。被告人黄宇的辩护人提出被告人黄宇系从犯、已赔偿被害人部分经济损失并取得被害人谅解等相关从轻处罚的辩护意见有理，本院予以采纳。被告人江银桥的辩护人提出被告人江银桥系从犯、具有坦白情节、已赔偿被害人部分经济损失并取得被害人谅解等相关从轻或者减轻处罚以及被告人江银桥认罪认罚可从宽处罚的辩护意见有理，本院予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人黄宇犯诈骗罪，判处有期徒刑三年五个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年1月16日起至2022年6月15日止；罚金应于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。） 二、被告人江银桥犯诈骗罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币一万元。 （刑期自判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2019年1月16日起至2020年7月15日止；罚金应于判决发生法律效力的第二日起十日内缴纳。） 三、扣押在案的作案工具手机六部、Ｉｐａｄ平板电脑一台、银行卡二张，依法予以没收；扣押在公安机关的被告人黄宇名下车牌号为闽Ｄ×××××白色奥迪牌Ａ4Ｌ汽车，用于执行前项判决中被告人黄宇的罚金部分。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向福建省厦门市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  卢建斌 人民陪审员  黄定妹 人民陪审员  邱福全 二〇一九年九月十六日 法官助理尹志泉 代书 记员  王悦琛 附本案适用的法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。