湖南省桂阳县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1021民初1562号原告：邓某某，男，1985年6月5日出生，汉族，湖南省桂阳县人，住湖南省桂阳县。委托诉讼代理人：龚筱标，男，湖南志浩律师事务所律师，代理权限：一般代理，系桂阳县法律援助中心指派。被告：桂阳县公安局，住所地：湖南省郴州市桂阳县龙潭街道文化路**。法定代表人：谭军龙，该局局长。委托诉讼代理人：曹波，男，湖南瀛森律师事务所律师，代理权限：一般代理。委托诉讼代理人：罗英，女，湖南瀛森律师事务所律师，代理权限：一般代理。第三人：桂阳红海人力资源服务有限公司，，住所地：桂阳县龙潭街道翡翠路龙泉名郡****法定代表人：黄项通，男，该公司董事长。委托诉讼代理人：王玲，女，1986年8月15日生，汉族，湖南省桂阳县人，该公司经理，住桂阳县,代理权限：一般代理。原告邓某某诉被告桂阳县公安局、第三人桂阳红海人力资源服务有限公司（以下简称“桂阳红海公司”）劳动争议一案，本院于2019年7月4日立案后，依法适用简易程序，于7月22日第一次公开开庭进行了审理，原告邓某某及其诉讼代理人龚筱标、被告桂阳县公安局的诉讼代理人罗英到庭参加诉讼，本案在审理过程中为查明事实，追加桂阳红海公司作为第三人进入诉讼，于9月4日第二次公开开庭进行了审理，原告邓某某及其诉讼代理人龚筱标、被告桂阳县公安局的诉讼代理人曹波、桂阳红海公司的诉讼代理人王玲到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告邓某某向本院提出诉讼请求：1.判令被告支付原告解除劳动关系的经济补偿金36489.6元；2.支付原告违法解除劳动关系的赔偿金33448.8元；3.支付原告未签劳动合同的二倍工资33448.8元；4.支付原告加班工资52182元（节假日加班22天，双休日加班151天）；（以上四项，因被告支付原告的工资未达最低工资标准，按2017年郴州市职工平均工资标准5068元/月的60%，即3040.8元/月计算原告工资）；5.支付拖欠原告的工资20240元；6.支付原告没有达到最低工资标准的赔偿金2210元；7.支付原告未休年休假的三倍工资21846.8元。庭审中，原告增加要求被告补偿因被告未缴纳职工医疗保险造成的损失5620.5元的诉讼请求。诉求事实与理由：2006年被告聘用原告为辅警，双方未签订书面劳动合同，被告未依法依规为原告及时足额缴纳各项社会保险。被告实行24小时值班制的工作时间，值班人员需24小时在工作岗位上，因公安工作需要，原告必需服从单位的统一安排，被告以值班制让原告等加班，在工作期间，原告从未休过年休假。2018年4月，被告在没有和原告协商的情况下违法解除双方之间的无固定期限劳动合同，没有给原告办理相应的解除劳动关系手续和证明，没有为原告转移各项社会保险关系及没有依法给原告补偿，将原告的劳动关系违法转移至郴州市红海人力资源有限公司，然后再安排到本县四里镇做辅警工作。为此，原告特向贵院起诉，请求判如所请。被告桂阳县公安局辩称，1.原告邓某某从2006年起在被告处从事辅警工作，虽未签订书面劳动合同，但已转化为无固定期限劳动合同关系，原告至今仍在被告所辖的第三中队四里镇执勤点继续从事辅警工作，因此，被告并未与原告解除劳动合同关系，被告不应当支付原告经济补偿金及经济赔偿金，且原告同时主张经济补偿金和经济赔偿金，违反法律规定；2.原告从2006年起在被告处上班，就算提出二倍工资差额应当于2007年就要提出，其提出未签订书面劳动合同的二倍工资差额的诉讼已超过诉讼时效，其主张于法无据；3.被告从未安排原告进行加班，原告亦没有就加班的事实存在进行举证，因此被告不应当支付原告加班工资；4.原告每月的工资被告均是正常发放，无任何拖欠情况，况且原告亦没有提供被告从什么时候起拖欠其工资、实际发放多少以及拖欠多少的相应证据，原告该项诉请于法无据；5.原告的月基本工资为1130元，被告不存在支付其赔偿金；6.追索未休年休假工资适用普通时效，从知道或者知道权利被侵害之日起算1年，因此，原告提出该项诉请没有提供计算依据，是否超过诉讼时效不得而知。根据相关规定，年休假的程序是由职工提出申请，单位安排，如果职工不提出年休假申请自愿上班，作为行政机关工作人员，单位是不能发放年休假工作。原告并未向被告申请休年休假，因此被告没有支付年休假工资的责任。第三人桂阳红海公司辩称，在本案中，与被告桂阳县公安局之间存在人事事务外包服务合作关系，与原告不存在劳动关系。原告、第三人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织各方当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据和事实，本院予以确认并在卷佐证，对有争议的证据和事实，本院认定如下：对原告提交的证据2职工养老保险个人账户查询单，能证明原告从2006年9月始与被告形成劳动关系，予以采信；证据3-5关于辅警签订劳动合同的通知、湖南桂阳农村商业银行股份公司明细单、中国银行交易流水明细清单等证据的真实性予以采信，但无法证明被告违法解除劳动关系，故对该证明方向不予采信；证据6加班审批表及值班表等证据，能证明原告加班事实，予以采信；证据7-9病历、仲裁裁决书及调查笔录的真实性予以采信，证明方向不予采信；证据10对话录音，本院不予采信。对第三人提交的证据1-2人力资源外包服务协议及与郴州红海人力资源服务有限公司的关系证明，予以采信；对证据3邓某某、侯永华两人违纪行为的处理通报的真实性予以采信，证明方向不予采信。根据当事人的举证、质证和本院的认证情况，结合庭审中原、被告的陈述，本院查明事实如下：2006年9月，被告桂阳县公安局聘用原告邓某某为辅警，双方未签订书面劳动合同，原告邓某某先后在桂阳县公安局交警大队安宣股、车管所、四里镇公安检查站等岗位工作。2017年8月被告要求所有辅警与郴州市红海人力资源服务有限公司签订劳动合同，但原告不同意。之后，被告扣发了原告部分工资。2019年5月原告向桂阳县劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求被告支付解除劳动关系的经济补偿金、违法解除劳动关系赔偿金、未签劳动合同的二倍工资、加班工资、拖欠工资、未达到最低工资标准的赔偿金、未缴纳职工医疗保险、未休年休假工资等损失，桂阳县劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月18日作出桂劳人仲案字（2019）第21号仲裁裁决书，驳回了原告的仲裁申请。原告对该裁决不服，向本院提起诉讼。因被告扣发原告部分工资，原告于同年7月3日之后就未再到被告处上班。另查明，2017年度郴州市职工月平均工资标准为5068元，桂阳县最低月工资标准为1130元（包括劳动者应缴纳的各种社会保险费）。庭审中，原告自认离职前月均工资2100元至2200元左右，夜查加班时长为2-4小时，通宵值班加班时长则从晚上8点到第二天早上8点。桂阳红海公司与郴州红海人力资源服务有限公司系母子公司关系，从2017年开始桂阳县公安局的劳务派遣用工是交由桂阳红海公司办理，从2018年6月份左右桂阳红海公司代桂阳县公安局为原告代发工资，代缴社保及代扣个税。本院认为，本案争议焦点为原告邓某某劳动关系存续期间及解除劳动关系后相关待遇问题。关于焦点一，原告于2006年9月起在被告处工作，被告未与其签订书面劳动合同，2017年之后原告也未与桂阳红海公司签订书面劳动合同，但原告一直在被告处工作，被告是直接用工主体，双方形成事实劳动关系。因被告未及时足额支付原告劳动报酬，从2019年7月3日起原告就未到被告处上班，可视为原告要求解除劳动关系，故原告邓某某从2006年9月至2019年7月2日期间系与被告存在劳动关系，2019年7月3日原、被告的劳动关系解除。关于焦点二，具体为：1.被告是否应支付原告解除劳动关系的经济补偿金和经济赔偿金问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条及第四十六条、第四十七条的规定，原告提出解除劳动关系，被告应当向原告支付经济补偿金。因被告未能向本院提交原告的离职前12个月的月平均工资情况，可按原告认可的离职前月均工资2200元计算，故被告应支付原告经济补偿金26400元（2200元/月×12个月）。至于原告要求被告给付经济赔偿金的诉请，无事实及法律依据，本院不予支持。2.被告是否应支付原告未签劳动合同的二倍工资问题。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条规定，用人单位应自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当向劳动者每月支付两倍的工资，同时《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》规定，劳动争议申请仲裁的时效为一年，故原告应于2007年9月前向被告主张权利，其该项诉请已过仲裁时效，本院不予支持。3.被告是否应支付原告加班工资的问题，原告提交的证据证实其存在加班的事实，被告自述采取轮休方式安排原告调休、补休，显然据其自诉事实可知原告邓某某在职期间存在加班，被告应就邓某某的加班时间及已向邓某某支付加班工资或安排补休进行举证，而本案中被告未就其绩效考核明细显示的工作日加班、双休日、节假日及其它项作出合理解释，鉴此本院对被告该陈述意见不予采信。对于邓某某的加班时长问题，对于2017年7月前的工资支付记录，因超过单位两年工资备查期，故本院不予支持，现据原告提交的加班审批表、签到表等证据，夜查加班时长为以3小时计，通宵值班加班时长以12小时计。经核算，原告的加班工资共计28170.2元（双休日加班费20432.2元：2200元/月÷21.75天×101天×2+法定节假日加班费5462.1元:2200元/月÷21.75天×18天×3+日常延长工作时间工资2275.9元：2200元/月÷21.75天÷8小时×120小时×1.5）。4.被告是否应支付原告未休年休假的三倍工资问题。被告未提交证据证实其已安排原告带薪休假，被告应支付原告带薪休假工资，原告要求2018年1月1日之前的未休年假工资的请求，己过1年仲裁时效，本院不予支持，2019年7月3日双方解除劳动关系，被告应支付原告2018年1月1日至2019年7月3日期间未休年假工资3034.5元（2200元/月÷21.75天×（10天+5天）×200%）。5.被告是否应支付原告拖欠工资的问题。用人单位应按劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬，原告向本院提交了银行流水明细清单，以证明其2017年6月至2018年3月的平均工资为861元，2018年4月至2019年5月的平均工资为858.7元，共计被扣发工资20240元，被告辩称对银行流水真实性无异议，但未扣发原告的工资，已予以足额发放，但未向本院举证证明已足额发放的事实，被告应承担举证不能的后果。因此，原告诉请要求被告支付扣发工资20240元，本院予以支持。6.被告是否要支付原告没有达到最低工资标准的赔偿金的问题。经查明，因2017年6月之后被告扣发原告部分工资而致原告提出该项诉求，计算依据也是如此，实质上原告应发工资已超过最低工资标准，故原告该项诉求与事实不符，与其他诉求相矛盾，本院不予支持。另外，原告要求被告补偿因被告未缴纳职工医疗保险造成的损失5620.5元，经查，原告该项请求于法无据，本院不予支持。综上，依据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第十条、第三十一条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十五条，《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第四十条、第四十四条、第四十五条、第七十二条、第七十三条、第八十三条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十五条、第二十七条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、第四十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，参照《职工带薪年休假条例》第三条，《机关事业单位工作人员带薪年休假实施办法》第七条第二款，《劳动部关于印发的通知》第六条的规定，判决如下：一、由被告桂阳县公安局支付原告邓某某经济补偿金、加班工资、扣发的工资、未休年休假工资共计77844.7元，于本判决生效之日起十日内履行完毕；二、驳回原告邓某某的其他诉讼请求。如果双方未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告桂阳县公安局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数递交上诉状副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  龙琼二〇一九年九月九日法官助理洪美丽书记员李思文附法律条文：1.《中华人民共和国劳动合同法》第七条【劳动关系的建立】用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。用人单位应当建立职工名册备查。第十条【订立书面劳动合同】建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的，劳动关系自用工之日起建立。第三十一条【加班】用人单位应当严格执行劳动定额标准，不得强迫或者变相强迫劳动者加班。用人单位安排加班的，应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费。第三十八条【劳动者单方解除劳动合同】用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同：（一）未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的；（二）未及时足额支付劳动报酬的；（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的；（四）用人单位的规章制度违反法律、法规的规定，损害劳动者权益的；（五）因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的；（六）法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第四十六条【经济补偿】有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的；（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同并与劳动者协商一致解除劳动合同的；（三）用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的；（四）用人单位依照本法第四十一条第一款规定解除劳动合同的；（五）除用人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的；（六）依照本法第四十四条第四项、第五项规定终止劳动合同的；（七）法律、行政法规规定的其他情形。第四十七条【经济补偿的计算】经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。第四十八条【违法解除或者终止劳动合同的法律后果】用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。第八十二条【不订立书面劳动合同的法律责任】用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第八十五条【未依法支付劳动报酬、经济补偿等的法律责任】用人单位有下列情形之一的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；劳动报酬低于当地最低工资标准的，应当支付其差额部分；逾期不支付的，责令用人单位按应付金额百分之五十以上百分之一百以下的标准向劳动者加付赔偿金：（一）未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的；（二）低于当地最低工资标准支付劳动者工资的；（三）安排加班不支付加班费的；（四）解除或者终止劳动合同，未依照本法规定向劳动者支付经济补偿的。2.《中华人民共和国劳动法》第三十六条国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。第四十条用人单位在下列节日期间应当依法安排劳动者休假：（一）元旦；（二）春节；（三）国际劳动节；（四）国庆节；（五）法律、法规规定的其他休假节日。第四十四条有下列情形之一的，用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（一）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的百分之一百五十的工资报酬；（二）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的，支付不低于工资的百分之二百的工资报酬；（三）法定休假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。第四十五条国家实行带薪年休假制度。劳动者连续工作一年以上的，享受带薪年休假。具体办法由国务院规定。第七十二条社会保险基金按照保险类型确定资金来源，逐步实行社会统筹。用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。第七十三条劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休（二）患病、负伤；（三）因工伤残或者患职业病；（四）失业；（五）生育。劳动者死亡后，其遗属依法享受遗属津贴。劳动者享受社会保险待遇的条件和标准由法律、法规规定。劳动者享受的社会保险金必须按时足额支付。第八十三条劳动争议当事人对仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。一方当事人在法定期限内不起诉又不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以申请人民法院强制执行。3.《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第九条劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。4.《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同，应当立即与劳动者补订书面劳动合同。第二十五条用人单位违反劳动合同法的规定解除或者终止劳动合同，依照劳动合同法第八十七条的规定支付了赔偿金的，不再支付经济补偿。赔偿金的计算年限自用工之日起计算。第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。5.《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条【仲裁时效】劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。第四十八条【劳动者提起诉讼】劳动者对本法第四十七条规定的仲裁裁决不服的，可以自收到仲裁裁决书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。6.《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。7.《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。8.《职工带薪年休假条例》第三条职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；已满10年不满20年的，年休假10天；已满20年的，年休假15天。国家法定休假日、休息日不计入年休假的假期。9.《机关事业单位工作人员带薪年休假实施办法》第七条机关、事业单位因工作需要不安排工作人员休年休假，应当征求工作人员本人的意见。机关、事业单位应当根据工作人员应休未休的年休假天数，对其支付年休假工资报酬。年休假工资报酬的支付标准是：每应休未休1天，按照本人应休年休假当年日工资收入的300%支付，其中包含工作人员正常工作期间的工资收入。工作人员年休假工资报酬中，除正常工作期间工资收入外，其余部分应当由所在单位在下一年第一季度一次性支付，所需经费按现行经费渠道解决。实行工资统发的单位，应当纳入工资统发。10.《劳动部关于印发的通知》第六条用人单位应将工资支付给劳动者本人。劳动者本人因故不能领取工资时，可由其亲属或委托他人代领。用人单位可委托银行代发工资。用人单位必须书面记录支付劳动者工资的数额、时间、领取者的姓名以及签字，并保存两年以上备查。用人单位在支付工资时应向劳动者提供一份其个人的工资清单。