陕西省延安市中级人民法院民事判决书 (2019)陕06民终1836号 上诉人(原审原告)：徐州人之源劳务服务有限公司。法定代表人：陈长波，该公司执行董事。委托诉讼代理人：曹庆明，男，1966年1月28日出生，汉族。被上诉人(原审被告)：李东，男，1987年12月3日出生，汉族。上诉人徐州人之源劳务服务有限公司因与被上诉人李东劳动争议纠纷一案，不服陕西省黄陵县人民法院(2019)陕0632民初412号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人徐州人之源劳务服务有限公司的委托诉讼代理人曹庆明、被上诉人李东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人徐州人之源劳务服务有限公司上诉请求：1、请求二审法院依法撤销黄陵县人民法院(2019)陕0632民初412号民事判决，发回重审或者依法改判；2、由被上诉人承担上诉费用。事实和理由：一、一审判决认定事实不清，在没有证据证实且上诉人就事实予以否认的情况下，一审法院作出这样的事实认定是错误的。职工离职不等于双方劳动合同解除，劳动合同的解除必须由解除方履行相应的手续方可认定。本案中，被上诉人在诉讼前从未向上诉人提出解除劳动合同，其离职对于上诉人来说属于旷工行为，并且离职行为也不是法律认可的劳动合同解除方式。所以上诉人认为，上诉人与被上诉人之间的劳动合同关系至今并没有依法解除，一审判决支持被上诉人相关的经济补偿金和失业保险待遇错误。二、被上诉人在工作期间，每年春节上诉人均给予集中带薪体假，休假时间超过了被上诉人可以享受的年休假天数，裁决书忽略了这一事实，仍然裁决上诉人支付年休假工资没有事实依据，一审判决支持被上诉人的年休假工资错误。被上诉人李东辩称，答辩人从未享受过年休假，也未享受过养老社会保险，而且在过节期间上班，单位从未给过三倍工资，由于单位效益不好给我们放了两个月的假。离职的原因是未缴纳养老社会保险，合同上的字是我本人签的，但日期是上诉人自己写的。上诉人徐州人之源劳务服务有限公司向一审法院起诉请求：1、判决原告无须支付被告经济补偿金14000元；2、判决原告无须支付被告年休假工资1839元；3、判决原告无须支付被告失业保险待遇12798元；4、被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：原告徐州人之源劳务服务有限公司于2015年4初承包陕西省红石崖监狱煤矿食堂、地面卫生及井下的附属工程。2017年10月29日，原、被告签订《劳动合同书》，被告在原告单位从事梭车司机工作。2018年12月3日，原告为包括被告在内的部分工人放假，每天发放生活费40余元，发放至2019年2月。2019年4月，被告向黄陵县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，黄陵县劳动人事仲裁委员会黄劳仲案字(2019)39号裁决书裁决：1、原告与被告共同到当地养老保险经办机构按规定为被告办理养老保险参保手续，并补交被告在原告单位工作期间（2015年11月19日至2019年1月2日）未缴纳的养老保险费；其缴纳标准、比例及金额均以保险经办机构计算核定数据为准，其中所产生的利息由原告承担。2、原告支付被告解除劳动合同经济补偿金14000元；3、原告支付被告2018年未休年假工资1839元；4、原告支付被告失业保险待遇12798元；5、驳回被告其他申请请求。该裁决书第一项为终局裁决，原告对裁决第二至第五项不服的在法定期限内向法院提起诉讼。另查明，被告李东离职前12个月平均工资为3576.5元/月，原告仅为被告缴纳工伤保险，其余社会保险未缴纳。陕西省2018年二类工资区最低工资标准1422元/月。一审法院认为，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，并在解除劳动合同后，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。原告徐州人之源劳务服务有限公司未依法为被告李东缴纳社会保险费，李东可以解除劳动合同，并在解除劳动合同后要求原告支付经济补偿金，因原告2019年春节收假未通知被告上班，被告向黄陵县劳动人事仲裁委员会申请仲裁，故原、被告劳动合同已经解除，原告主张其不支付被告解除劳动合同经济补偿金之请求不予支持，确认原告支付被告解除劳动合同经济补偿金12518元(3576.5元/月×3.5个月，2015年11月19日至2019年2月28日)；被告李东在原告单位入职三年之久，被告李东享有带薪休年休假的权利，原告单位未提供证据佐证被告已享受带薪休年休假待遇，应承担举证不利的法律后果，故原告主张不支付被告带薪年休假工资不予支持，因被告2018其正常工作期间的一倍工资已发，确认被告李东2018年度未休年休假工资为1644元（3576.5元/月÷21.75天×5天×200%）；原告徐州人之源劳务服务有限公司作为依法成立的用人单位，应为被告办理保险登记，缴纳失业保险费用，因原告未为被告办理并交纳社会保险致被告无法享受失业保险待遇所造成的损失，其应予以赔偿，故原告主张不支付被告失业保险待遇的请求不予支持，确认被告失业保险金为9599元（1422元/月×75%×9个月）；黄陵县劳动人事争议仲裁委员会黄劳仲案字（2019）39号裁决书裁决第一项属终局裁决，原告未在法定期限内向延安市中级人民法院起诉撤销，也未在本次诉讼中主张，视为其对该裁决第一项内容认可，应予履行。综上所述，原告徐州人之源劳务服务有限公司的请求不予支持；原告应支付被告解除劳动合同经济补偿金12518元、未休年假工资1644元、失业保险待遇9599元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第二条、第四十四条、第四十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、参照《失业保险条例》第十四条、第十八条、《职工带薪年休假条例》第二条、第三条、第五条、《人力资源和社会保障部》第四条第十条、第十一条、第十二条之规定，判决：一、驳回原告徐州人之源劳务服务有限公司的诉讼请求；二、原告徐州人之源劳务服务有限公司支付被告李东解除劳动合同经济补偿金12518元；三、原告徐州人之源劳务服务有限公司支付被告李东解除未休年休假工资报酬1644元。四、原告徐州人之源劳务服务有限公司支付被告李东失业保险待遇9599元。（以上款项合计23761元，原告徐州人之源劳务服务有限公司于本判决生效之日起十日内付清。）如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，由原告徐州人之源劳务服务有限公司负担。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，上诉人未给被上诉人缴纳社会保险，被上诉人因此而离职，上诉人理应按照上述法律规定向被上诉人支付经济补偿金。陕西省《失业保险条例》实施办法第十九条规定，由于单位过失致使失业人员无法办理失业登记的，其失业保险待遇，由单位按照规定的标准和期限支付。而上诉人未依法为被上诉人缴纳失业保险费，故上诉人应当依法向被上诉人支付失业保险金。《职工带薪年休假条例》第二条规定，机关、企业、事业单位、有雇工的个体工商户等单位的职工连续工作1年以上的，享受带薪年休假。单位应当保证职工享受年休假，职工在年休假期间享受与正常工作期间相同的工资收入。本案中，被上诉人于2017年10月入职，符合法律规定的享受年休假的条件，且上诉人亦未提供证据证明被上诉人已经享受过带薪年休假待遇，故上诉人应当依法保证被上诉人年休假的权利，一审法院判决并无不当。综上所述，上诉人徐州人之源劳务服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人徐州人之源劳务服务有限公司负担。本判决为终审判决。   审  判  长   赵正卫审  判  员   冯小炯审  判  员   齐进飞   二〇一九年九月二十日 法  官  助  理      侯丽媛书  记  员   刘云丹1