甘肃省文县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘1222民初159号 原告：杨某，男，住甘肃省文县。 委托诉讼代理人：关某（系原告杨某之女），女，住甘肃省文县。 被告：张某，女，住甘肃省文县。 委托诉讼代理人：徐某某，陇南文昌律师事务所律师。 被告：张某1（小名王某），男，汉族，农民，住甘肃省文县。 原告杨某与被告张某、张某1排除妨害纠纷一案，本院于2019年1月9日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨某及其委托诉讼代理人关某、被告张某及其委托诉讼代理人徐某某到庭参加诉讼。被告张某1经传票传唤未到庭。本案现已审理终结。 原告杨某向本院提出诉讼请求：1.判令二被告停止对原告土地承包经营权的侵权行为；2.二被告向原告返还被侵占土地，并恢复被侵占土地的正常耕种面貌；3.案件受理费等诉讼费用由二被告承担。事实和理由:国家实行土地承包制后，原告杨某作为户头承包土地，当时家庭承包土地人数6人，包含:杨某（户主）、关某1（户主之妻）、关某（长女），关某1（次女）、关某2（祖父）、白某（祖母），六人均为土地共同承包人。原告家庭的承包经营土地由于杨某和妻子年迈，由长女关某代为打理。由于原告妻子常年多病，原告及家人一直在外看病，山地也无人种植，2000年，二被告未经原告同意，将原告承包土地(约1亩多，被告张某侵占0.7亩，被告张某1侵占0.3亩)擅自利用种植花椒树。二被告无视原告作为合法承包经营者，未经原告同意，强占原告位于文县某村立地坡承包地用于种植花椒，妨害了原告对土地的经营使用权，侵害原告对物权的行使。经原告多次交涉，被告张某1返还0.2亩地。经多方调解，被告张某置之不理，继续无理侵占诉争土地且态度恶劣。综上所述，二被告应将现耕种的侵占原告土地部分归还原告，及时停止侵害，恢复原状，排除妨害。原告是农村土地承包经营权合法取得者，享有土地承包经营权，被告无视原告作为土地承包经营权所有者的事实，强行侵占原告土地承包经营权。为维护自身的合法权益，特诉至法院请求支持原告的诉讼请求，保护原告的合法权益。 被告张某辩称，原告诉称被告张某侵占其土地0.7亩不符实际，被告张某耕种的土地是姑姑张某2承包的。1985年，张某2转为非农户。其承包土地经村委同意，由张某2的哥哥（张某父亲）种植。在二轮土地承包时，此土地就由张某一家管理，各种税费由张某缴纳。张某在经营管理土地的过程中，没有占用原告的经营管理权。我国的土地经营变化分几个阶段，解放以后的土地革命，79年的农村土地承包，98年开始的二轮承包，2017年至2018年的农村土地确权，在确权颁证过程中原承包给张某2的山地已经确权给张某，张某没有侵占原告的土地经营管理权，请求法院依法驳回原告的诉讼请求。 被告张某1未到庭，亦未向本院提交书面答辩意见。但据本院与被告张某1的通话笔录记载，张某1曾经叫王某，后来给张家人当上门女婿就改名为张某1，但大家都习惯叫王某。现张某1不在文县，其与杨某的界限是清楚的，法院看着办。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，结合当事人陈述，本院认定如下：原告提交的农村土地承包经营权证书证明原告在该诉争地承包立坡地1亩的事实，被告张某提交的农业生产责任制承包合同书证明被告张某姑姑张某2在1983年5月20日承包某2第一生产队的山地3.2亩的事实，确认以上证据真实有效，本院予以采纳。被告张某提交的曾任某村长张某3的证明，因证人未出庭作证，且不存在其他法律允许的可以不出庭作证的情形，故本院不予采信。 本院依职权调取的张某2询问笔录证明张某2称在第一轮土地承包时承包了某2村的土地，因为山上的地那时无人耕种，张某2也没有种过山地。张某2转成城镇户口后就把承包的土地交到村上了。后张某父亲在张某2的立坡地种树。至于张某2承包土地的相邻土地是谁所有，张某2不清楚。 本院依职权调取的某村某2社社长张某4询问笔录证明社长张某4和主任薛某于2018年10月去测量诉争土地，当时原、被告均在场，原告在诉争地有土地一亩。村干部对原、被告双方进行了调解，双方基本达成共识，在准备测量土地过程中，原告的孙子把被告张某种植的花椒树砍了，被告张某就不同意调解了。原、被告向法院提交的农村土地承包经营证书都是真实的，被告张某种植的是其姑姑张某2在1983年5月20日承包某2第一生产队的土地，张某2承包的山地共计3.2亩，但其不清楚张某2与杨某相邻的山地面积是多大，原始的土地档案到现在已经30多年了，早已遗失，也无从查证。之前事情只有曾经的老干部清楚，其中有些已经过世了，村干部问过那些在世的老干部，因为年龄太大，他们都说记不清了。诉争土地的状况现无从查证，只有等新一轮土地测量重新发证才能清楚土地面积和土地之间的界限。 本院经审理认定事实如下：原告与被告张某、张某1均为文县某村某2社村民。在农村土地承包时，原告杨某、被告张某姑姑张某2、被告张某1都承包了文县某村的土地，三人承包的山地相邻，从西南面往东北面的土地顺序依次为张某1、杨某、张某2。被告张某姑姑张某2于1983年5月20日承包某村某2第一生产队的山地3.2亩。原告杨某承包某村某2社土地面积为8.34亩（水地2.82亩、旱地0.72亩，山地4.8亩），原告诉争的即山地中的立坡地，该立坡地面积1亩，座落东至某生、西至某桃、南至坎、北至坎。庭审中，原告称第二轮承包土地时其家中有六口人，原告承包的土地分布在本村的四个地方，按规定每人分两分山地，原告家中的立坡地面积应该是1.2亩。原告分到本案诉争的土地后就在该土地种植了农作物，后原告及老伴生病，至今已有十年未在该立坡地耕种。原告认为被告张某1未侵占其土地，但被告张某1为了避免矛盾自愿与原告儿子在双方土地之间挖了条渠作为界限，称给原告让出了两米土地。原告不清楚该立坡地长宽的具体尺寸。被告张某也未提供证据证明其姑姑张某2承包的与原告相邻的山地面积为其辩称的2.2亩。本院于2019年8月26日对现场进行了勘验和测量，原告与二被告承包的山地均相邻，从西南面往东北面的土地顺序依次为张某1、杨某、张某2，但三人土地的原始界限不明。从被告张某耕种土地和其相邻徐某土地之间的分界线从东北面方向往西南面方向（杨某土地方向）测量被告张某耕种土地的面积为1432.91平方米，即2.15亩，海拔1815.58千米。 本院认为，排除妨害是指权利人行使民事权利或享有民事权益受到不法阻碍或妨害时，有权请求侵权人排除或请求人民法院强制排除，以保障权利正常行使的措施。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据”，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”原告虽根据农村土地承包经营权证书证明在该诉争地承包立坡地1亩的事实，证书中记载的四至界限中的东至某生、西至某桃，根据现场勘验可知原告东面相邻土地实际为张某1耕种，并非该证书中记载的某生,故实际相邻人和证书中记载的相邻人相矛盾。原告诉称被告张某侵占其土地0.7亩，被告张某1侵占其土地0.3亩，但原告未提供证据证明其立坡地土地的长宽，且原告已十年未在该立坡地进行耕种，根据现场勘验三人土地的原始界限不明，故本院无法对该诉争土地进行测量；现某村某2社原始的土地档案已遗失，故本院无法根据现有证据查明土地界限，也无法查明二被告是否侵占了原告的土地，故对原告要求二被告停止对原告土地承包经营权的侵权行为、返还侵占土地并恢复被侵占土地的正常耕种面貌的诉讼请求不予支持。被告张某未提供有效证据证明其姑姑张某2在诉争地承包山地2.2亩，故对被告的抗辩理由不予采纳。被告张某1经传票传唤未到庭参加诉讼，视为放弃对原告诉请进行抗辩和质证的权利。 综上所述，对原告要求二被告停止对原告土地承包经营权的侵权行为、返还侵占土地并恢复被侵占土地的正常耕种面貌的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国物权法》第三十五条、第三十九条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下： 驳回原告杨某的诉讼请求。 案件受理费70元，减半收取计35元，由原告杨某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陇南市中级人民法院。 审判员  蔡汐雨 二〇一九年九月九日 书记员  牛娜娜