江西省瑞金市人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0781民初2237号原告张爱国，男，汉族，1969年9月25日生，浙江省衢州市人，住衢州市柯城区。委托诉讼代理人钟子健，江西赣瑞律师事务所律师。被告瑞金市龙祥实业有限公司住所地瑞金市原化工机械厂内统一社会信用代码91360781746089320X法定代表人刘雪梅系该公司经理。委托诉讼代理人曾子明，江西南芳（瑞金）律师事务所律师。被告黄国杨，男，汉族，1967年2月13日生，浙江省东阳市人，住浙江省东阳市。被告赖声强，男，汉族，1973年5月16日生，江西省玉山县人，住江西省上饶市玉山县。原告张爱国诉被告瑞金市龙祥实业有限公司、黄国杨、赖声强建设工程合同纠纷一案，本院于2019年6月4日受理后，适用普通程序，由审判员危先平担任审判长，与人民陪审员陈泽将、黄人杰组成合议庭，于2019年7月24日公开开庭进行了审理，原告张爱国的委托诉讼代理人钟子健、被告瑞金市龙祥实业有限公司的委托诉讼代理人曾子明到庭参加诉讼，被告黄国杨、赖声强经本院传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告张爱国向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判决三被告退还原告建设工程施工保证金150000元及利息（利息自2015年11月1日起按月利率2%计算至款清日止，暂计算至本案起诉日，保证金、利息共计276000元），并向原告支付律师代理费4000元，由三被告负连带清偿责任；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2015年9月4日，被告赖声强以被告瑞金市龙祥实业有限公司所属七彩龙居苑工程项目部名义并与被告黄国杨起共同与原告签订《班组施工协议书》，约定瑞金市龙祥实业有限公司七彩龙居苑工程项目部及黄国杨将瑞金七彩龙居苑小区建筑施工中的钢筋施工发包给原告以钢筋班名义承包施工，施工承包内容主要为施工图中所有钢筋加工、绑扎、制作、电渣压力焊、电焊及对焊，施工价款以图纸建筑面积一次包干价(扣除地下室面积)43元/平方米计，地下室钢筋绑扎、制作按580元/吨计算，协议还约定原告共需支付保证金15万元，其中签订合同后支付保证金10万元班组人员进场后支付保证金5万元。协议签订后，原告于协议签订日次日按照被告黄国杨指示通过银行转账向案外人徐凯富账户转入10万元保证金，并于2015年12月11日以现金方式向案外人徐凯富交付保证金5万元，被告黄国杨于当日向原告出具收到钢筋班工程押金计15万元的《押金单》1份。原告于2015年12月初进场准备施工，但由于七彩龙居苑开发活动停滞，被告方一直未安排原告施工，2016年1月17日，被告黄国杨向原告出具《不可撤销承诺书》，承诺定于2016年3月2日前开工，如未能及时开工，则所收到原告的15万元保证金保证于2016年5月前全部退还，施工合同同时解除，并自2015年11月1日起按月利率5％支付违约金，因追款所花费的代理费、误工费、诉讼费由违约方承担。然而，《不可撤销承诺书》约定的开工期限届满后，被告方仍未开工和安排原告施工。经查，被告黄国杨收受到原告的保证金15万元，已按被告瑞金市龙祥实业有限公司的要求全部转入被告赖声强账户，现三被告均未向原告退还保证金及支付违约金。综上所述，原告为维护自身合法权益，特向贵院提起民事诉讼，请依法裁判，支持原告各项诉讼请求。原告提交了如下证据：1、原告身份证复印件，证明碑诉讼主体适格；2、企业信用信息表，证明被告瑞金市龙祥实业有限公司基本信息；3、被告黄国扬身份证复印件，证明被告黄国扬的身份信息；4、班组施工协议书、浙江省农信社转账回单、押金单、不可撤销承诺书。证明被告赖声强以被告瑞金市龙祥实业有限公司七彩龙居苑项目部名义与黄国扬一起于2015年9月4日共同与原告签订协议，将七彩龙居苑建筑施工中的钢筋施工部分发包给原告施工，收取了原告15万元保证金，后一直未安排原告施工，承诺于2016年5月前全部退还，并自2015年11月1日起按月利率5％支付违约金；5、委托代理合同，律师费发票。证明原告为追索债权支出的律师代理费用；6、合作开发房地产合同、定金协议、委托书2份、证明、承约书、农商银行结算业务申请书、询问赖声强笔录、询问黄国扬笔录。证明：1、被告黄国杨收取的原告的保证金按照被告龙祥公司要求已全部转入被告赖声强账户;2、被告龙祥公司与赖声强系合伙开发建设七彩龙居苑;3、三被告对于原告的保证金及利息损失、实现债权费用应负连带清偿责任；7、民事裁定书，证明原告已就本案债权向贵院提起过民事诉讼，后因被告方答应协商解决而撤诉。被告瑞金市龙祥实业有限公司对原告所提交的证据经质证认为：对证据一、二、三的三性均无异议;对证据四的班组施工协议书三性均有异议，根据公司陈述2015年9月4日签订的协议书，公司并未加盖公章，且当时公司尚未对案涉土地进行开发施工，且该协议甲方是黄国杨，并不是龙祥公司对不可撤销承诺书的三性均有异议，该承诺书系黄国杨与他人签订真实性无法确认，且根据该承诺书与本案没有关联，对押金单真实性无法确认、关联性也与本案无法确认，对银行客户回单真实性没有异议，本案关联性有异议，对证据五只有复印件对三性均有异议，即使该证据是真实的，与本案也无关联性，因为该证据是张爱国、黄国杨，徐凯富建设施工合同纠纷一案的律师代理费，与本案无关;对证据六中合作开发房地产合同订金协议，委托书两份，证明，承约书的三性均有异议，上次庭审时提交的也是复印件，不符合法律规定的证据形式，对衣行结算业务申请书真实性没有异议，与本案关联性有异议，该证据系徐凯富与赖声强之间的经济往来，与本案无关;对质证笔录的真实性没有异议，对证明对象有异议，根据赖声强询问笔录可知黄国杨与原告签订班组施工协议书，被告赖声强是不知情的，被告龙祥公司也不知情，该协议加盖的龙祥公司项目部章也不是龙祥公司加盖的;对证据七的三性没有异议。被告瑞金市龙祥实业有限公司辩称：答辩人并未与原告签订过《班组施工协议书》，该协议书系被告黄国杨与原告签订，与答辩人无关;原告无权就该协议向答辩人主张权利。二、答辩人在原告与被告签订《班组施工协议书》时，根本不知情;答辩人对案涉的土地根本还未办理建设手续，更未进行建设开发工作，答辩人与原告等根本不可能存在建设工程施工合同关系。三、答辩人从未收取过原告的施工保证金15万元，原告在诉状中自认该15万元保证金系由被告黄国杨收取，且被告黄国杨向原告出具了《押金单》，因此，该笔保证金原告应当向被告黄国杨主张返还。答辩人不知道被告黄国杨收了原告的保证金，更从未叫其转交给被告栽声强。四、答辩人与被告黄国杨、赖声强之间没有签订过建设工程施工合同，不存在建设工程施工合同关系;被告黄国杨与原告签订的《班组施工协议书》与答辩人没有任何关系。五、被告黄国杨、赖声强不是答辩人的代理人，也不是答辩人的管理人，其与原告发生的任何民事行为，与答辩人无关。综上，原告要求答辩人向其退还建设工程施工保证金150000元及利息并向其支付律师代理费4000元的诉讼请求没有事实依据，更没有证据支持，敬请法院驳回原告针对答辩人的全部诉讼请求。被告提供了如下证据：被告一的营业执照复印件，法定代表人证明复印件，证明被告龙祥公司企业真实信息:二、建设工程施工许可证复印件，证明被告一在2017年オ对案涉宗地进行开发建设，原告与被告黄国杨签订协议时，被告龙祥公司没有对案涉宗地进行开发建设，不可能与被告赖声强、黄国杨及原告存在建设工程施工合同关系。原告对被告瑞金龙祥实业有限公司提交的证据经质证认为：对证据一没有异议;对证据二的合法性、真实性没有异议，对关联性有异议，该证据只能证明被告公司取得施工许可证的时间是2017年4月，但被告公司早已取得七彩龙居苑所在该宗土地的使用权，并自2011年开始就针对该地与被告赖声强进行了合作开发，因此这份证据并不能证明被告的待证事实，是不能否定被告公司与赖声强、黄国杨之间既存的关系。庭审时因被告黄国扬、赖声强未到庭参加诉讼，亦未提交任何证据，视为自动放弃诉讼权利。本院综合原、被告举证、质证情况，对以下案件事实予以认定：2011年11月27日，瑞金市龙祥实业有限公司作为甲方与乙方赖声强签订了《合作开发房地产合同》，约定龙祥实业有限公司提供位于瑞金市××镇××面积为23499.28平方米的国有土地参与合作，土地使用权证瑞国用（2002）字第0103001－2号；赖声强则承担开发所需全部资金。在《合作开发房地产合同》第四条约定：“甲、乙双方成立合作项目管理小组，乙方指派一人担任组长，一人担任出纳；甲方指派钟友星同志为合作管理小组的副组长，负责监督该项目的组织实施，一人为财务会计；瑞金市龙祥实业有限公司的所有印章由甲方指派的人员管理”。2015年5、6月间，被告赖声强又与被告黄国杨签订了一份施工合同，黄国杨应缴纳150万元的保证金给赖声强，赖声强将七彩龙居苑的项目发包给黄国杨。2015年9月4日，被告赖声强以被告瑞金市龙祥实业有限公司所属七彩龙居苑工程项目部名义并与被告黄国杨一起共同与原告签订《班组施工协议书》，约定瑞金市龙祥实业有限公司七彩龙居苑工程项目部及黄国杨将瑞金七彩龙居苑小区建筑施工中的钢筋施工发包给原告张爱国，原告以钢筋班名义承包施工，施工承包内容主要为施工图中所有钢筋加工、绑扎、制作、电渣压力焊、电焊及对焊，施工价款以图纸建筑面积一次包干价(扣除地下室面积)43元/平方米计，地下室钢筋绑扎、制作按580元/吨计算，协议还约定原告共需支付保证金15万元，其中签订合同后支付保证金10万元，班组人员进场后支付保证金5万元。协议签订后，原告于协议签订日次日按照被告黄国杨指示通过银行转账向案外人徐凯富账户转入10万元保证金，并于2015年12月11日以现金方式向案外人徐凯富交付保证金5万元，被告黄国杨于当日向原告出具收到钢筋班工程押金计15万元的《押金单》1份。原告于2015年12月初进场准备施工，但由于七彩龙居苑开发活动停滞，被告方一直未安排原告施工，2016年1月17日，被告黄国杨向原告出具《不可撤销承诺书》，承诺定于2016年3月2日前开工，如未能及时开工，则所收到原告的15万元保证金保证于2016年5月前全部退还，施工合同同时解除，并自2015年11月1日起按月利率5％支付违约金，因追款所花费的代理费、误工费、诉讼费由违约方承担。然而，《不可撤销承诺书》约定的开工期限届满后，被告方仍未开工和安排原告施工。经查，被告黄国杨收受到原告的保证金15万元，已按被告瑞金市龙祥实业有限公司的要求全部转入被告赖声强账户，现三被告均未向原告退还保证金及支付违约金。本院认为，被告瑞金市龙祥实业有限公司提供土地与被告赖声强出资进行合作开发房地产，并向被告赖声强收取保证金1000000元,双方签订的《定金协议》第三条约定：“乙方（赖声强）支付定金壹佰万元给甲方（瑞金市龙祥实业有限公司）后，甲方同意将瑞金市象湖镇象嘴岗64号国有土地使用权的相关手续交给乙方（国有土地使用权证除外）；乙方可以实施合作开发项目的前期准备工作”。被告赖声强收取被告黄国杨的保证金860000元（合同约定应缴1500000元）后，以瑞金市龙祥实业有限公司七彩龙居苑项目部的名义又将七彩龙居苑的项目发包给被告黄国杨，然后被告黄国杨在收取原告张爱国的保证金150000元后又将七彩龙居苑项目工程中的钢筋部分发包给原告张爱国负责施工。被告黄国杨与原告在《班组施工协议书》中约定：“保证金退还方式，9#、10#、11#楼结顶后退还所交保证金的50%，地下室完成至±0.000后退还剩余50%保证金。但因被告所合作的七彩龙居项目开发活动停滞，被告一直未能安排原告施工，2016年1月17日，被告黄国杨向原告出具《不可撤销承诺书》，承诺于2016年3月2日前开工，如不能及时开工，则所收到原告的保证金150000元保证于2016年5月前全部退还，施工合同解除，并自2015年11月1日起按月利率5%支付违约金，并承担原告因追款所花费的代理费、误工费、诉讼费。承诺书约定的开工期限届满后，被告仍未开工，更未安排原告施工，故双方所签订的《班组施工协议书》视为解除。被告黄国杨、赖声强作为被告瑞金市龙祥实业有限公司的项目代理人，存在委托授权不明的情形，其代理行为所产生的后果应由被代理人瑞金市龙祥实业有限公司承担，故应由被告瑞金市龙祥实业有限公司返还原告建设工程施工保证金150000元并自2015年11月1日起按月得率2%计算至款清时止的利息，并由代理人黄国杨、赖声强承担连带责任。对原告所主张的律师代理费、误工费、违约金等，因原告主张了月利率2%的利息，根据“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持”的规定，对原告要求被告承担律师代理费4000元的请求，本院不予支持。被告赖声强、黄国杨经本院传票传唤，期满未到庭，本院缺席审理和判决。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十三条、第一百一十二条、第一百一十三条、第二百六十九条、第二百八十四条、第四百零二条、第四百零三条，最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下:被告瑞金市龙祥实业有限公司应于本判决生效后十日内向原告张爱国退还工程保证金150000元及利息（利息以保证金150000元为基数，自2015年11月1日起至还清时止按月利率2%计算）；被告赖声强、黄国杨应对被告瑞金市龙祥实业有限公司应退还给原告的保证金150000元及利息承担连带清偿责任。驳回原告张爱国的其他诉讼请求如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5500元，由被告瑞金市龙祥实业有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本及预交上诉费5500元，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长  危先平人民陪审员  陈泽将人民陪审员  黄人杰二〇一九年九月五日书 记 员  杨亚荔