浙江省宁波市中级人民法院 民 事 裁 定 书 （2019）浙02民终3165号 上诉人（原审被告）：李俊辉，男，1975年7月24日出生，汉族，户籍所在地四川省仁寿县，现住浙江省宁波市鄞州区。 委托诉讼代理人：赵海斌，浙江红邦律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：宁波高新区逸术空间装饰工程有限公司，住所地浙江省宁波高新区九五国际广场**826。 法定代表人：徐明，该公司执行董事兼总经理。 委托诉讼代理人：杨怀宇，北京大成（宁波）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：包倩雯，北京大成（宁波）律师事务所律师。 上诉人李俊辉因与被上诉人宁波高新区逸术空间装饰工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，不服浙江省宁波市镇海区人民法院于2019年6月20日作出的（2019）浙0211民初1839号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月25日立案后，依法组成合议庭进行审理。本案现已审理终结。 李俊辉上诉请求：撤销原判，依法改判驳回原审原告的诉讼请求或发回重审。事实和理由：一、上诉人作为原审被告主体不适格。（一）上诉人仅在涉案合同抬头与结尾的委托代理人、授权人一栏签字，代表“万科味道餐厅”与被上诉人签订了涉案合同，因此上诉人并非涉案合同的当事人。（二）本案的适格被告完全能够查清及明确。通过本案原审双方提交的证据材料及法庭调查可以明确，被上诉人装修工程所在地址即宁波镇海悦尝餐饮有限公司（以下简称悦尝公司）的注册登记地址，虽然在上诉人授权签订涉案合同时，悦尝公司并未登记成立且现已注销，但这并不影响悦尝公司作为合同当事人的主体身份，该公司相应的债权债务依法由相关股东继受。原审中，上诉人已明确陈述本案的事实情况，向法庭明示悦尝公司成立最初的股东为杨青峰及宁波市鄞州甬仁川餐饮管理有限公司（以下简称甬仁川公司），在注销当时的股东为杨青峰及张乐，但原审法院并未就上诉人陈述的相关事实情况展开调查，也未将杨青峰、甬仁川公司及张乐列为本案的共同被告或第三人，程序上存在严重瑕疵。（三）上诉人向被上诉人付款系根据杨青峰的指示，并不能成为担责依据，二、涉案装饰装修工程是否已履行完毕，原审法院并未查清。（一）被上诉人并未实际参与到涉案装饰工程的各环节，对工程的履约情况并不知情。（二）被上诉人在原审中未就工程已竣工验收进行举证，应承担举证不力的法律后果。综上，上诉人认为，其仅系涉案合同的授权签约代表，不是本案的担责主体，同时，涉案装饰工程的履行情况也尚未查清。恳请法院查明事实，支持上诉人的上诉请求。 宁波高新区逸术空间装饰工程有限公司答辩称:1.本案签订装修装饰合同是在上诉人公司成立之前签订的，签订合同在先，委托被上诉人装饰装修公司是在之后成立的。2.涉案的餐厅已经使用，按照验收的条款，在开业前三日进行验收，如逾期视为验收合格。3.上诉人本人也是涉案餐厅所承建公司的股东之一，其在公司成立之前代表公司签订合同，履行合同义务，符合法律规定和合同约定。4.本案上诉人的上诉请求举证责任应在上诉人一方，综上，请求法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。 宁波高新区逸术空间装饰工程有限公司向一审法院起诉请求：1.判令被告立即向原告支付工程款162000元，并支付逾期付款违约金（以162000元为基数，自2018年2月18日计算至实际付清之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；2.判令被告立即向原告返还出入证押金350元、出入证工本费70元、装修管理费6072元和装修保证金20000元，共计26492元，并支付逾期付款违约金（以26492元为基数，自2018年2月18日计算至实际付清之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算）；3.判令被告承担本案的诉讼费用、保全费用。诉讼过程中，原告变更第1项诉讼请求为：判令被告立即向原告支付工程款162000元，并支付逾期付款违约金（以162000元为基数，自2019年5月15日计算至实际付清之日止，按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算），并放弃第2项诉讼请求。 一审法院认定事实：2017年6月27日，被告李俊辉作为甲方与原告宁波高新区逸术空间装饰工程有限公司作为乙方签订《装饰工程承包合同》一份，约定甲方特委托乙方作为宁波镇海区万科城Master味道餐厅装修工程的施工单位，双方商定采取乙方包工、包料（其中不含消防整改和报批、电梯、空调及管道、音响、监控设施、智能设备、厨房设备、家居及桌椅）承包方式，施工期限50天，施工时间为工程款到款时间开始算起，乙方根据甲方确认设计方案供货、施工及安装，装修工程总计造价520000元，其中合同签订日支付208000元、工程过半、木工进场支付208000元、验收合格后三日内支付78000元、验收合格后六个月内支付26000元。同日，原告向案外人宁波航万置业有限公司支付装修保证金20000元、出入证押金350元、出入证工本费70元、装修管理费6072元。2017年6月29日、2017年9月12日，被告向原告指定人员林景波分别转账支付装修款208000元、150000元。 审理中，被告自认案涉《装饰工程承包合同》签订时宁波镇海悦尝餐饮有限公司尚未登记成立，万科城Master味道餐厅于2017年9月正式开业。 一审法院认为：原告宁波高新区逸术空间装饰工程有限公司与被告李俊辉之间存在合法有效的装饰装修合同关系。原告已完成装修工程并交付使用，被告理应按约支付工程款。现被告仅支付部分工程款已构成违约，原告要求被告支付工程款162000元及自2019年5月15日起的逾期付款违约金的诉讼请求，符合法律规定，予以支持。被告虽辩称其系代宁波镇海悦尝餐饮有限公司签订装修合同，但其自认案涉《装饰工程承包合同》签订时该公司尚未登记成立，且原告亦确认系与被告签订案涉《装饰工程承包合同》，故对被告的该辩称意见不予采纳。 据此，一审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条之规定，判决：被告李俊辉支付原告宁波高新区逸术空间装饰工程有限公司工程款162000元，并支付自2019年5月15日起至实际履行日止以162000元为基数按照中国人民银行同期同类贷款基准利率计算的逾期付款违约金，于本判决生效之日起十日内履行完毕。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3540元，减半收取1770元，财产保全申请费1462元，均由被告李俊辉负担。 二审中，各方当事人均未提供新的证据。 双方当事人对一审法院认定的事实均无异议，本院对此予以确认。二审另查明，涉案合同第六条6.1明确，“…验收时间为餐厅开业之日前3日内，如甲方在3日内未出具书面整改则视为验收合格”。 本院认为，上诉人李俊辉于2017年6月27日与被上诉人宁波高新区逸术空间装饰工程有限公司签订的《装饰工程承包合同》，明确发包人（甲方）为“万科味道餐厅”，委托代理人（或甲方代表）为李俊辉，并约定甲方特委托乙方作为宁波镇海区万科城Master味道餐厅装修工程的施工单位。合同签订后，被上诉人进行了施工，现万科城Master味道餐厅也已于2017年9月正式开业，因此，李俊辉以当时尚未开业的“万科味道餐厅”名义签订涉案合同，是为了该餐厅的利益而非其本人利益，故该合同责任应由设立后的餐厅或餐厅的设立单位承担。依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第三条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条、第一百五十四条第三项、第一百七十条第二项、第一百七十五条规定，裁定如下： 一、撤销浙江省宁波市镇海区人民法院（2019）浙0211民初1839号民事判决； 二、驳回被上诉人宁波高新区逸术空间装饰工程有限公司的起诉。 一审案件受理费3540元，减半收取1770元，退还被上诉人宁波高新区逸术空间装饰工程有限公司；上诉人李俊辉预交的二审案件受理费3540元予以退还。 本裁定为终审裁定。 （此页无正文） 审判长  朱亚君 审判员  黄永森 审判员  赵保法 二〇一九年九月二十四日 书记员  潘芬芬 ??2? ??1?