新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院执行裁定书（2019）新01执复84号复议申请人：康素强，男，汉族，1976年8月3日出生，无固定职业，住乌鲁木齐市。申请执行人：温州美希美鞋业有限公司，住所地：浙江省温州市鹿城工业区三开路**。法定代表人：金武，该公司董事长。委托诉讼代理人：阿合买提·玉素甫，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。被执行人：金素华，女，汉族，1980年10月1日出生，无固定职业，住乌鲁木齐市复议申请人康素强不服乌鲁木齐市天山区人民法院（以下简称天山区法院）作出的（2019）新0102执异228号执行裁定，向本院申请复议。本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审查终结。天山区法院查明，2012年10月16日，天山区法院对温州美希美鞋业有限公司（以下简称美希美公司）诉康素强及其妻金素华买卖合同纠纷一案作出（2012）天民二初字第485号民事判决，判令康素强及其妻金素华给付美希美公司货款83万元及利息60693.75元。康素强不服一审判决，提出上诉。2013年2月18日乌鲁木齐市中级人民法院作出（2013）乌中民二终字第15号民事判决，驳回上诉，维持原判。美希美公司向天山区法院申请执行，案号为（2013）天执字第624号。2013年9月12日，天山区法院对康素强诉美希美公司买卖合同纠纷一案作出（2013）天民二初字第68号民事判决，判令美希美公司为康素强开具140万元的普通发票。康素强不服一审判决，提出上诉。2013年12月10日乌鲁木齐市中级人民法院作出（2013）乌中民二终字第636号民事判决，改判为美希美公司立即为康素强开具550万元的普通发票。康素强向天山区法院申请执行，案号为（2015）天执字第879号。上述两案执行过程中，2015年9月23日，康素强与美希美公司法定代表人金武签订和解协议，约定康素强及其妻金素华于2015年10月1日前将案款1128743.51元交予天山区法院，美希美公司于2015年11月1日前将550万元普通发票交予天山区法院；康素强未在规定时间内将案款1128743.51元交予天山区法院，放弃要求美希美公司开具550万元发票的执行申请；美希美公司未在规定时间内开具发票，放弃要求康素强支付1128743.51元的执行申请。该和解协议履行过程中，2017年8月23日康素强向天山区法院交付案款83万元。美希美公司于2017年10月30日给康素强开具了550万元普通发票。2013年10月28日天山区法院对（2013）天执字第624号案件终结本次执行程序。2015年11月3日天山区法院对（2015）天执字第879号按执行完毕方式结案。因康素强、金素华未按和解协议履行，2019年6月3日美希美公司申请恢复执行，案号为（2019）新0102执恢241号。2019年6月4日，天山区法院作出（2019）新0102执恢241号执行裁定：一、冻结、扣划、扣留或提取被执行人康素强、金素华的存款、收入389096.83元（其中本金363740.83元，执行费5356元）；二、执行人康素强、金素华迟延履行期间的债务利息按实际付款时间计算；三、若上述款项不足，则查封、扣押、拍卖、变卖、变卖执行人康素强、金素华相应价值的财产。天山区法院认为，根据康素强的异议申请及美希美公司的抗辩，本案争议焦点为：美希美公司申请恢复执行是否符合法律规定。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十七条规定，一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定，被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书,也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。第十条规定，申请恢复执行原生效法律文书，适用民事诉讼法第二百三十九条申请执行期间的规定。当事人不履行执行和解协议的，申请恢复执行期间自执行和解协议约定履行期间的最后一日起计算。本案中，美希美公司与康素强在申请执行（2013）乌中民二终字第15号民事判决和（2013）乌中民二终字第636号民事判决过程中达成和解协议，约定了各自履行义务的先后顺序。该和解协议合法有效。和解协议履行过程中，双方均未按约定履行各自义务。2017年8月23日康素强向天山区法院交付案款83万元。美希美公司于2017年10月30日给康素强开具了550万元普通发票。康素强并未按执行和解协议约定的金额和期限履行1128743.51元的付款义务，按照和解协议约定的履行义务顺序，美希美公司开具550万元发票的条件尚未成就。美希美公司申请恢复执行，符合法律规定。鉴于和解协议中履行义务在先的康素强于2017年8月23日缴纳案款83万元，美希美公司申请执行期间应当自2017年8月24日起计算二年。美希美公司2019年6月3日申请恢复执行，未超过申请执行的法定期间。故康素强提出的执行异议不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十七条，《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条、第十条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第十七条第一项的规定，裁定：驳回康素强的异议请求。复议申请人康素强称，我与美希美公司在执行中已达成和解协议，根据和解协议约定，双方均无权再提起执行行为。2015年9月，双方达成执行和解协议后，2019年6月被申请人恢复执行，已超过《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定的申请执行期间。本案的起因是康素强在2011年9月前即将467万元货款支付完毕，美希美公司迟迟不开具发票，康素强出于自身保护，留尾款83万元未付，目的是让美希美公司开具发票。本案的过错方是美希美公司，现却是让美希美公司计算利息，美希美公司的申请金额计算无事实和法律依据，不应得到支持。一审法院在未查明事实的情况下，适用法律错误。请求撤销天山区法院裁定，依法停止对（2019）新0102执恢241号执行裁定的执行行为。美希美公司称，我公司申请恢复执行是因为原执行案件未执行完毕，天山区法院（2013）天执字第624号执行案件处于终本状态，而不是复议申请人所说的执行完毕的状态。反而是康素强申请执行的（2015）天执字第879号执行案件早就于2015年11月3日以“执行完毕”方式结案了，他还能申请恢复执行，天山区法院执行局也作出（2018）新0102执恢290号执行裁定书，我们提出执行异议后法院经审理认为：“双方当事人在实际履行和解协议过程中，未严格遵守和解协议约定的期限。两案生效判决确定本案双方当事人互负义务，执行中当事人达成的和解协议又约定各自履行义务有先后顺序，也就是说，一方当事人在未履行一方义务前，对方履行义务的期限应视为尚未届满，该当事人不得要求履行义务。”果断的撤销了这份错误裁定。康素强不服申请复议，乌鲁木齐市中级人民法院书面审理时也没有询问我方，进行裁定支持了康素强的无理请求，我们不服向自治区高级人民法院申请执行监督，该院经审理认为：“康素强于2017年11月将和解协议中约定的112874.51元案款中830000元判决书判令的本金部分交付执行法院，剩余298743.51元案款未付。康素强在未履行一方义务前，对方履行义务情形应当视为尚未届满，不能算迟延履行”。最终自治区高级人民法院维持（2018）新0102执异398号异议裁定。基于康素强未完全履行和解协议约定的义务，我公司依据《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条：“被执行人一方不履行执行和解协议的申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书。”的规定，申请恢复执行的行为并没有错。复议申请人康素强提出的复议申请无事实和法律依据。请求驳回康素强的复议申请。金素华未作答辩。本院经审理查明的事实与原审法院相同。本院认为，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第四百六十七条规定，一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议，对方当事人申请执行原生效法律文书的，人民法院应当恢复执行，但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。《最高人民法院关于执行和解若干问题的规定》第九条规定，被执行人一方不履行执行和解协议的，申请执行人可以申请恢复执行原生效法律文书,也可以就履行执行和解协议向执行法院提起诉讼。第十条规定，申请恢复执行原生效法律文书，适用民事诉讼法第二百三十九条申请执行期间的规定。当事人不履行执行和解协议的，申请恢复执行期间自执行和解协议约定履行期间的最后一日起计算。本案中，美希美公司与康素强在申请执行（2013）乌中民二终字第15号民事判决和（2013）乌中民二终字第636号民事判决过程中达成和解协议，约定了各自履行义务的先后顺序，和解协议应为合法有效。在和解协议履行过程中，双方均未按约定履行各自义务。此后，2017年8月23日康素强向天山区法院交付案款83万元。美希美公司于2017年10月30日给康素强开具了550万元普通发票。康素强并未按执行和解协议约定的金额和期限履行1128743.51元的付款义务，按照和解协议约定的履行义务顺序，美希美公司开具550万元发票的条件尚未成就。美希美公司申请恢复执行，符合法律规定。因和解协议中履行义务在先的康素强于2017年8月23日缴纳案款83万元，美希美公司申请执行期间应当自2017年8月24日起计算二年。美希美公司2019年6月3日申请恢复执行，未超过申请执行的法定期间。复议申请人康素强提出的复议申请，本院不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十五条，《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第一项之规定，裁定如下：驳回复议申请人康素强的复议申请，维持乌鲁木齐市天山区人民法院（2019）新0102执异228号执行裁定书。本裁定为终审裁定。审判长 刘丽平审判员 刘瑞东审判员 唐晓元二〇一九年九月二十九日书记员 孙雪芹