河北省石家庄市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）冀01刑终788号 原公诉机关石家庄市新华区人民检察院。 上诉人（原审被告人）刘炳，男，1989年11月25日出生，汉族，中专文化，户籍所在地及捕前住址四川省丹棱县，打工人员。2018年12月19日因涉嫌犯诈骗罪被石家庄市公安局新华分局刑事拘留，2019年1月24日被石家庄市新华区人民检察院批准逮捕，次日被石家庄市公安局新华分局执行逮捕，现羁押于石家庄市。 原审被告人潘玉涛，男，1983年5月10日出生，汉族，小学文化，户籍所在地及捕前住址山东省聊城市东昌府区，打工人员。2002年12月17日因犯协助组织卖淫罪被北京市第二中级人民法院判处有期徒刑一年十个月，并处罚金三千元。2009年2月2日因犯盗窃罪被北京市丰台区人民法院法院判处有期徒刑十个月，并处罚金一千元。2014年10月17日因犯妨害公务罪被北京市海淀区人民法院判处有期徒刑一年，2015年4月15日刑满释放。2018年12月19日因涉嫌犯诈骗罪被石家庄市公安局新华分局刑事拘留，2019年1月24日被石家庄市新华区人民检察院批准逮捕，次日被石家庄市公安局新华分局执行逮捕，现羁押于石家庄市。 石家庄市新华区人民法院审理石家庄市新华区人民检察院指控原审被告人潘玉涛、刘炳犯盗窃罪一案，于2019年7月10日作出（2019）冀0105刑初372号刑事判决。原审被告人刘炳不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，通过阅卷、讯问上诉人刘炳，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审查明，2018年12月6日11时许,被告人潘玉涛、刘炳在石家庄市新华区，采用先由刘炳扔钱包,再由潘玉涛在被害人王某面前捡到钱包的方式骗取了王某的信任,后刘炳追上二人，以其丢失钱包为由要求搜查王某及潘玉涛的随身物品,在搜查过程中，潘玉涛趁机将王某挎包内的5200元现金及一张农行卡偷走，随后潘玉涛从该卡内取走现金10000元，被盗钱款已被被告人潘玉涛、刘炳消费。 上述事实，有公诉机关提交并经当庭质证的石家庄市公安局新华分局《受案登记表》《立案决定书》《抓获证明》《公安局扣押物品、文件清单》，辨认笔录及供辨认使用的照片，被告人潘玉涛指认作案钱包照片，户名王某借记卡产品资料查询及中国农业银行银行卡账号62×××71交易明细清单、中国邮政储蓄银行银行卡账号62×××38一本通／绿卡通交易明细，北京市丰台区人民法院（2009）丰刑初字第206号刑事判决书，北京市海淀区人民法院（2014）海刑初字第1906号刑事判决书及释放证明书，户籍信息证实。其中： 1、被害人王某陈述，2018年12月6日11时许，我在石家庄市新华区公交站牌的时候，走在我前面的男的从地下捡起一个红色钱包，他问我到哪，我说坐20路公交车，他说他也坐20路公交车，说和我一起走，我拿着皮箱往前走，走的路上他和我说捡到的钱分我一点。到了20路公交站牌后有一个男的追上来和我们说钱包是他丢的，他看到我们两个捡到了，说钱包里有4000块钱，他把捡钱包的那个男的搜了一下身，没有找到丢的钱包，就要搜我的东西，看是否我把钱包放我身上兜里了，要检查我的衣服兜和包。丢钱的男的翻了我的挎包和皮箱，没有找到钱包，就说我把捡到的钱转移到我的银行卡里了，要查看我的银行卡，问我带了多少钱，有几张银行卡，卡里有多少钱，银行密码是多少，不告诉他就不让我走，我就告诉他我的三张银行卡的密码，和卡里有多少钱，丢钱的男子查看了我的包后，捡钱的男子就让我把我的挎包放进皮箱里，然后丢钱的男子就说要去看捡包的男子的银行卡，他们就走了。他们走了后我查看我的挎包发现包里的5200块钱现金和一张农业银行卡都不见了，我意识到被骗了就打110报警了。我查看了我的银行卡信息，我被偷走的那张银行卡被人取走了10000元。 2、被告人潘玉涛供述，2018年12月6日11时左右，我和刘炳在石家庄市站出站口看到一个老太太，我俩就决定去骗这名女子，刘炳走到她的面前，把事前准备好的装有冥币的钱包扔到这名女子的面前，我就走到这名女子面前把钱包捡起来。捡起来后那名女子说钱包是她的，我说不是她的并说看到了丢钱包的男子。我问她去哪，她说去坐20路公交车，我说我也坐20路公交车。那名老太太就让我帮她拉着手提箱，我俩就往红军路方向走，当走到红军路后刘炳又追上我俩问我俩捡没捡到一个钱包，我俩都说没有。刘炳看到我俩都说没有捡到钱包，就对我俩说他的钱包里有4000元现金，还有几张银行卡，他要求我俩把包里的钱与银行卡拿出来让他看一下，我就把随身带的包打开让刘炳看。刘炳看了我的银行卡，问我是否可以到银行查钱，我就把密码告诉了刘炳。刘炳装模作样问了我一会就问那名女子，那名女子看我把银行卡及密码告诉了刘炳，她也把银行卡包拿出来给了我，学我的样子把几张银行卡密码告诉了刘炳。告诉刘炳后我假装把卡包给了那名女子，其实我把她的银行卡给留了一张。刘炳看我把银行卡给拿了后，又对我俩说有人看到是我捡的，我说没问题谁看到我捡的，我去找他对质去，刘炳同意后我俩就走了。我俩打车去了一个银行，把一张农业银行卡里面的钱给取了出来，共取了两次，第一次取了5000元，第二次取5000元时没有取出来，取了4900元，共取了9900元。钱我和刘炳一起花完了。那名女子的包内没有5000元左右的现金。 3、被告人刘炳供述，2018年12月6日11时左右，我和潘玉涛在石家庄站寻找诈骗目标。我们发现一个岁数较大的妇女，我就走到这名妇女前面假装不小心把提前准备好装有冥币的钱包掉在这名妇女前面的地上，潘玉涛抢在那名妇女的前面把钱包捡起来，我向前走几步以后，转回身问他们有没有看到我掉东西了。这时潘玉涛就向那名妇女使眼色，不让那名妇女说，那名妇女也说没有见到。潘玉涛就和那名妇女向前走，我待在原地看到他们又向前走了十几米，我就追上去说我丢失了4000元现金和银行卡，要核实他们两个人身上的钱和银行卡有没有是我丢失的。当时那名妇女为了证明自己没有捡到我丢失的现金和银行卡，主动让我查看她的包里有没有我丢失的东西，说她身上只有几百元现金，她的银行卡里有一万多元，我看了一下那名妇女包里的银行卡说不是我的，我又查看了潘玉涛的随身物品也说没有，潘玉涛还主动告诉我他的银行卡密码，那名妇女也说出了她的银行卡密码，我就走了，同时潘玉涛也借机看了一下那名妇女包里的东西并把这名妇女的银行卡拿走了，然后我俩打车去了一个银行，潘玉涛在银行取了钱，取了多少我不知道。我只知道潘玉涛拿了那名妇女的银行卡去银行取钱了。潘玉涛没有给我钱，我在无锡看病都是潘玉涛拿的钱，我和潘玉涛的日常开支也都是潘玉涛出。 原审法院认为，被告人潘玉涛、刘炳共同实施了盗窃被害人银行卡并盗支卡内现金10000元的行为，对此予以支持；但公诉机关指控二被告人还盗窃了被害人现金5200元，指控证据只有被害人的陈述，没有其他证据证实，且二被告人均否认盗取了现金，故公诉机关指控二被告人盗窃被害人现金的指控证据不足，不予支持。综上，被告人潘玉涛、刘炳以非法占有为目的，秘密窃取他人财物10000元，数额较大，其行为已构成盗窃罪。原公诉机关认定事实清楚，证据确实、充分，罪名依法成立。被告人潘玉涛曾因故意犯罪被判处有期徒刑的刑罚，刑满释放后五年内再犯新罪，系累犯，依法予以从重处罚；其当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。被告人刘炳当庭自愿认罪，酌情予以从轻处罚。遂以被告人潘玉涛犯盗窃罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；以被告人刘炳犯盗窃罪，判处有期徒刑一年三个月，并处罚金人民币四千元；责令被告人潘玉涛、刘炳退赔犯罪所得人民币10000元，返还被害人王某。 判后，原审被告人刘炳不服，向本院提出上诉，主要上诉理由是：上诉人系初犯、从犯，在盗窃过程中起到的作用较小，未参与分赃，认为原判量刑过重，请求从轻处罚。 本院经审理查明，2018年12月6日11时许,被告人潘玉涛、刘炳在石家庄市新华区，采用先由刘炳扔钱包,再由潘玉涛在被害人王某面前捡到钱包的方式骗取了王某的信任,后刘炳追上二人，以其丢失钱包为由要求搜查王某及潘玉涛的随身物品,在搜查过程中，潘玉涛趁机将王某挎包内的5200元现金及一张农行卡偷走，随后潘玉涛从该卡内取走现金10000元，被盗钱款已被被告人潘玉涛、刘炳消费。 以上事实，有经一审庭审举证、质证的原审被告人的供述与辩解、被害人陈述、物证、书证、辨认笔录、户籍信息等证据证实。 关于上诉人刘炳提出的在盗窃过程中起到的作用较小，未参与分赃的上诉理由，与查明事实不符，不予采纳。关于上诉人刘炳提出的一审量刑过重，请求从轻处罚的上诉理由，经查，原审法院量刑时已经认定其当庭自愿认罪、到案后如实供述犯罪事实，并据此对其予以从轻处罚。故对上诉人的该上诉理由不予采纳。 本院认为，上诉人刘炳与原审被告人潘玉涛以非法占有为目的，秘密窃取他人财物，数额较大，其行为均已构成盗窃罪。原审被告人潘玉涛系累犯，依法应从重处罚，到案后如实供述其犯罪事实，可从轻处罚。上诉人刘炳自愿认罪，依法可酌定从轻处罚。原判认定原审被告人潘玉涛、刘炳犯盗窃罪的事实清楚，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。上诉人刘炳上诉理据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项、第二百四十四条的规定，裁定如下： 驳回上诉人刘炳上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  张淑秀 审判员  王明哲 审判员  霍晨光 二〇一九年九月十八日 书记员  王西西 ——