安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖08民终2194号上诉人(原审被告)：中国平安财产保险股份有限公司湖州中心支公司，住所地浙江省湖州苕溪家园**杭长北路**。委托诉讼代理人：郑柏星，安徽益勤律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：何成龙，男，1962年1月24日出生，汉族，住安徽省潜山市。委托诉讼代理人：张长春，安徽上止正律师事务所律师。原审被告：张栋梁，男，1983年1月26日出生，汉族，住安徽省潜山市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖州中心支公司（以下简称平安财险湖州支公司）因与被上诉人何成龙、张栋梁机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省潜山市人民法院（2019）皖0824民初1781号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭，书面进行了审理。本案现已审理终结。平安财险湖州支公司上诉请求：撤销原判，发回重审或依法改判。事实和理由：一、何成龙提交的司法鉴定意见书系单方委托，鉴定材料真实性无法确定，鉴定过程缺乏鉴定，部分内容为何成龙口述及家属反馈意见，存在主观片面可能，可信度及证明力极低，该鉴定意见不能作为定案依据。其一审庭审中递交重新鉴定申请，一审未予准许，违反法定程序。二、精神损害抚慰金明显过高，应以不超过10000元为宜。三、交通费应按实际住院天数以每天10元计算。四、鉴定费不属于保险赔偿范围，且根据保险合同约定应由实际侵权人承担。何成龙辩称，一、平安财险湖州支公司未提供证据证明鉴定存在应当重新鉴定的情形，一审法院未准许重新鉴定，符合法律规定。二、其构成九级伤残，一审认定的精神损害抚慰金合情合理合法。三、其先后在潜山市立医院、安庆石化医院住院治疗91天，市内交通费应按每天15元计算，一审认定的交通费并不高。四、鉴定费属于诉讼支出的必要费用，应当按照《诉讼费用交纳办法》由法院确定负担。请求驳回上诉，维持原判。张栋梁未向本院提出答辩意见。何成龙向一审法院起诉请求判令：1、依法判决张栋梁赔偿因交通事故受伤产生的各项损失共计254029.39元（详见赔偿清单）；2、依法判决平安财险湖州支公司在承保的保险责任限额内承担赔偿责任。一审法院认定事实：2018年11月17日17时25分，张栋梁驾驶车牌号为皖Ｈ×××**号小型客车，由安徽潜山天柱山镇皖镇驶入京珠线1315公里10米时，与由东向西驾驶电动二轮车的何成龙发生碰撞，导致两车不同程度受损，电动车驾驶人何成龙受伤的交通事故。何成龙受伤后，先后在潜山市立医院和南京鼓楼医院集团安庆石化医院住院治疗，诊断为：闭合性颅脑损伤，右侧额叶脑挫裂伤伴脑内血肿，右侧颞部硬膜下血肿，外伤性蛛网膜下腔出血，头皮血肿伴擦伤。何成龙共住院91天，支付医疗费用40258.54元，2019年5月15日，何成龙到六安市第二人民医院检查支付检查费348.65元，何成龙共计支付医疗费40607.19元。何成龙住院期间，张栋梁垫付5600元，保险公司垫付10000元。因交通事故造成何成龙电动车受损，何成龙为修理电动车支付修理费900元。保险公司对该车定损亦是900元。2018年11月17日，潜山市公安局交通管理大队对本起事故作出责任认定：张栋梁负事故全部责任、何成龙无责。肇事车辆皖Ｈ×××**号小型客车在平安财险湖州支公司投保了交强险和商业三者险，商业三者险的保险责任限额为100万元，且不计免赔。本起事故发生在保险期间内。2019年5月23日，安徽利高诚法鉴定所对何成龙的伤残等级和三期及后续治疗费用进行了鉴定，鉴定意见为：1、被鉴定人何成龙因交通事故致内开放性颅脑损伤，目前遗有轻度智能减退，日常生活有关的活动能力中度受限构成九级伤残。2、被鉴定人何成龙误工270日，护理期90日，营养90日。何成龙支付鉴定费用2600元。何成龙系潜山县金鑫金属制品有限公司职工，自2014年至交通事故发生前在该公司上班，月收入4000元，在该公司居住生活。安徽省统计部门公布的上一年度城镇居民人均可支配收入34393元，上一年度居民服务业和其他服务业在岗职工平均工资为45070元/年即123.48元/天。一审法院认为，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担民事责任。张栋梁驾驶皖Ｈ×××**号小型客车与何成龙驾驶电动车发生碰撞，发生道路交通事故，造成何成龙受伤、车辆受损，张栋梁应当承担民事赔偿责任。因本案系机动车交通事故责任纠纷，根据法律规定，因机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的相关规定承担赔偿责任。皖Ｈ×××**号小型客车在平安财险湖州支公司投保了交强险和商业三者险，且商业三者险投保了不计免赔。故何成龙的损失应由平安财险湖州支公司在机动车交通事故第三者责任强制险责任赔偿限额内先行赔偿，超出部分在商业三者险中按责分担。根据何成龙的诉讼请求，依照法律规定和审查确认的证据对其损失数额作如下认定：何成龙主张医疗费40607.19元，根据何成龙向法庭提供的医疗费发票票面金额予以认定，故对何成龙主张医疗费40607.19元，予以确认。何成龙主张误工费35991元，根据何成龙提供的证据，可认定何成龙月收入4000元，根据法律规定，持续误工的其误工时间至定残前一日，何成龙的误工时间应为185天，其误工费应为185天×133.3元/天=24660.5元，故予以确认何成龙的误工费为24660.5元。何成龙主张护理费11959.20元（鉴定时间90天×132.88元/天），适用标准错误，因何成龙未能提供护理人员的收入状况，可参照安徽省统计部门公布的上一年度居民服务业的标准计算即鉴定时间90天×123.48元/天=11113.2元。故确认何成龙的护理费为11113.2元。何成龙主张住院伙食补助费3600元（住院时间90天×40元/天）、何成龙主张营养费3600元（鉴定时间90天×40元/天），参照交通管理部门处理交通事故的赔偿标准40元/天，何成龙主张的住院伙食补助费、营养费，符合法律规定，予以确认。何成龙主张交通费1200元，虽然何成龙未能提供证据予以证实，但考虑到何成龙因伤住院治疗确有交通费用实际支出，根据何成龙住院时间(91天)、住院地点（潜山、安庆）等因素，何成龙主张交通费1200元较为适宜，予以确认。何成龙主张伤残赔偿金137572元，根据何成龙居住生活在城镇，且在城镇有固定收入，故其伤残赔偿金可按上一年度安徽省城镇居民可支配收入标准和伤残等级计算，即34393元/年×20年×20%=137572元。故何成龙主张伤残赔偿金137572元，予以确认。何成龙主张精神损害抚慰金16000元，综合考虑损害后果（九级伤残）及受诉法院所在地的平均生活水平、交通事故中当事人过错责任（何成龙无责任）等因素，酌情认定14000元。综上，何成龙的各项损失数额为：医疗费40607.19元、误工费24660.5元、护理费11113.2元、住院伙食补助费3600元、营养费3600元、伤残赔偿金137572元、精神损害抚慰金14000元、交通费1200元、电动车损失900元，合计237252.89元。因本起事故张栋梁负事故全部责任，故平安财险湖州支公司在机动车交通事故第三者责任强制险责任赔偿限额内和商业三者险责任赔偿限额内共赔偿各项损失237252.89元，扣除已垫付10000元，尚应赔偿227252.89元。张栋梁要求垫付款5600元在本案中一并处理，原告亦同意返还，为减少讼累，其意见予以采纳，何成龙在获得赔偿款后向张栋梁返还。平安财险湖州支公司认为，根据出入院记录情况及高诚司法鉴定所对原告精神检查情况，认定何成龙遗有轻度智能减退，日常生活有关活动能力中度受限构成九级伤残评定不当；再者，鉴定系单方委托鉴定，鉴定材料未经质证，未通知侵权人和申请人到场，鉴定程序不合法，故申请重新鉴定。何成龙单方委托鉴定并不违反法律规定，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二十八条规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。故在未提供足以反驳的证据情况下，单方委托的鉴定意见书可作为证据使用。何成龙提供的鉴定材料，在庭审中进行举证质证，平安财险湖州支公司对其真实性未提出异议。鉴定机构鉴定时，对何成龙的病理资料进行了摘要、进行了阅片、对何成龙进行查体，对鉴定意见形成进行了充分分析说明，鉴定程序合法，鉴定结论说理充分。鉴定时，何成龙在家人的陪同下到鉴定机构进行鉴定，对于是否必须通知侵权人到场，法律并无明文规定。故平安财险湖州支公司认为何成龙构不上九级伤残，未能提供充分证据予以反驳，且未在举证期限内提出重新鉴定申请，故要求重新鉴定的申请不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据若干规定》第二十七条规定的情形，不予准许。根据何成龙提供的证据，何成龙系潜山县金鑫金属制品有限公司职工，自2014年至交通事故发生前在该公司上班，月收入4000元，在该公司居住生活。即交通事故受伤前原告在城镇务工，其收入来源于城镇，符合在城镇有相对固定的工作和收入，已连续居住、生活满一年的情形，故残疾赔偿金应按安徽省上一年度城镇居民可支配收入标准赔付。平安财险湖州支公司认为医疗费用应扣除10%非医保用药费用。何成龙提供了诊断证明、出院小结、医疗费发票及用药清单，证明了医疗费用用药的合理性和必要性，故非医保用药费用可在交强险医疗费保险责任限额内予以优先赔付；其次，在商业险中，保险公司未能提供证据证明非医保用药的范围和数额及其不必要性和不合理性，应承担举证不能的法律后果。平安财险湖州支公司认为，保险公司非直接侵权人，不应承担诉讼费和鉴定费。案件受理费系当事人因诉讼向法院应当缴纳的费用，鉴定费属于诉讼参与人因辅助诉讼支付的必要费用，案件受理费和鉴定费均属于诉讼费用，人民法院应根据《诉讼费用缴纳办法》的规定确定当事人负担。综上所述，何成龙的各项诉讼请求，符合法律规定的部分，予以支持；不符合法律规定的部分，依法予以驳回。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第四十八条，《中华人民共和国保险法》第六十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，作出判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司湖州中心支公司赔偿原告何成龙各项损失227252.89元，原告何成龙获得赔偿款后向被告张栋梁返还垫付款5600元，前述款项于判决生效后十日内付清；二、驳回原告何成龙其他诉讼请求。案件受理费5110元，减半收取计2555元，鉴定费2600元，合计5155元，由原告何成龙负担555元，被告中国平安财产保险股份有限公司湖州中心支公司负担2600元，被告张栋梁负担2000元。二审中，当事人未提交证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为,关于应否准许重新鉴定的问题。根据相关规定，一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳并申请重新鉴定的，人民法院应予准许。平安财险湖州支公司对何成龙自行委托的鉴定结论申请重新鉴定，但未提出足以反驳的证据和理由，原审法院未予准许重新鉴定并无不当。关于精神损害抚慰金的认定问题。何成龙构成九级伤残，侵权人负事故全部责任，原审法院酌情认定精神损害抚慰金14000元，符合相关规定。关于交通费的认定问题。原判综合何成龙的住院时间、地点等因素酌情认定、地点等因素酌情认定交通费1200元费的负担问题。本案鉴定费系为确定损失支出的必要费用，依法应由保险人负担。综上，平安财险湖州支公司的上诉请求不能成立，应予驳回。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5110元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司湖州中心支公司负担。本判决为终审判决。审判长  黄谷审判员  左红审判员  程顺二〇一九年九月三十日法官助理余月琴书记员李晶晶附本案所适用的法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。