河南省郑州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫01民终18748号上诉人(原审原告)：朱某，男，汉族，1973年7月20日出生，住河南省滑县。上诉人（原审被告）：河南智通物流有限公司，住所地郑州市金水区经三路**绿洲商务****。法定代表人：李学松，总经理。委托诉讼代理人：祝永鹏、陈应喜，河南陆达律师事务所律师。上诉人朱某因与上诉人河南智通物流有限公司（以下简称智通公司）劳动争议纠纷一案，不服河南省郑州市金水区人民法院(2019)豫0105民初22133号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。朱某上诉请求：请求二审依法改判河南省郑州市金水区人民法院(2019)豫0105民初22133号民事判决，支持上诉人12个月经济补偿金。智通公司上诉请求：1、撤销原审判决第一项，驳回被上诉人请求上诉人支付加班费、2019年未休假工资、2019年5月1日至3日加班工资、经济补偿金的诉讼请求。2、相关诉讼费用由被上诉人承担。朱某向一审法院起诉请求：1、请求依法判决被告支付原告自2018.10.18-12.31和2017年7月-12月加班费14450元；2、请求依法判决被告支付原告经济补偿金60172元及未签订无固定期限劳动合同赔偿金60172元；3、请求依法判决被告支付原告未休年假工资3260元及2019年5月1日-3日加班工资1383.2元；4、请求依法判决被告支付原告2017年7月-12月及2018年10月-2019年6月共计58天周六加班工资5713元。一审法院认定事实：原告朱某与被告河南智通物流有限公司之间2013年12月2日签订《劳动合同书》，约定原告在被告处任职司机，执行标准工时工作制，每日工作时间不超过八小时，平均每周不超过四十小时，每周至少休息一天，期限为2013年12月2日至2016年12月1日。被告每月15日以固定工资+绩效工资形式向原告发放工资。《劳动合同书》于2016年12月1日到期后，双方未续签，原告朱某工作至2019年6月26日离职。2018年12月7日，被告出具的《郑州市公共租赁住房申请家庭成员收入证明》载明，原告前5个月共领取工资21490.4元，本月领取收入4300元，6个月平均领取4298.4元。原告曾因向被告主张2013年11月12日至2018年10月16日加班费及2017年2月1日至2017年12月31日未签订书面劳动合同的双倍工资诉至本院，本院作出的（2019）豫0105民初1599号民事判决判令被告支付原告加班费5462元及未签订书面劳动合同的双倍工资差额40577.83元。该判决已生效。2019年6月27日，朱某向金水区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、请求依法裁决河南智通物流有限公司支付朱某自2018.10.18-12.31的加班费，共计150小时，5557.7元，以及2017年7月-12月加班费，共计240小时，8892.4元；2、请求依法判决河南智通物流有限公司支付朱某2005年8月-2019年6月经济补偿金60172元；3、请求依法裁决河南智通物流有限公司支付朱某未签订无固定期限劳动合同的赔偿金60172元；4、请求依法裁决河南智通物流有限公司支付朱某未休年假工资3260.4元及2019年5月1日-3日加班工资1383.2元；5、请求依法裁决河南智通物流有限公司支付朱某2017年7月-12月及2018年10月-2018年12月和2019年1月-6月共计58天周六加班那50%的工资5713元。金水区劳动人事争议仲裁委员会于2019年6月27日以朱某未提供与河南智通物流有限公司存在劳动关系的有效证据为由，裁定不予受理。一审法院认为，根据原、被告签订的《劳动合同书》，原、被告自2013年12月2日起形成劳动合同关系，2016年12月1日劳动合同到期后，原告继续在被告处工作至2019年6月26日，《中华人民共和国劳动合同法》第十四条规定：无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立无固定期限劳动合同。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。本案原、被告签订的书面劳动合同期限为2013年12月2日至2016年12月1日，合同期满后，原告并不符合上述法律规定的应当订立无固定期限劳动合同的情形。双方劳动合同期满后，原告继续在被告处工作，双方未再签订书面劳动合同，原告曾因向被告主张2017年2月1日至2017年12月31日未签订书面劳动合同的双倍工资诉至本院，本院作出的（2019）豫0105民初1599号民事判决已对原告该项诉请予以支持，且自被告继续用工之日起满一年，应视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同，原告在本案中再次主张未签订无固定期限劳动合同赔偿金无法律依据，本院不予支持。原告称其自2005年入职被告处，但其提交的体检报告等显示的用工单位并非被告，其该项主张依据不足，本院不予采纳。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条规定：劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。原告主张被告支付2017年7月至12月的加班费，原告仅提供了出车记录本用于证明2017年12月加班事实的存在，原告称2017年7月至11月的加班时间是其推算出来的，因出车记录本并未经被告签字盖章等予以确认，原告该项证据由其单方制作，不足以证明记录的客观真实性，不足以证明其2017年12月份加班事实的存在，原告亦未举证证明2017年7月至11月其存在加班事实，故本院对原告主张2017年7月至12月的加班费不予支持。原告主张被告支付2018年10月18日至12月31日的加班费，被告提交了原告在此期间的考勤记录，原告对该记录的真实性无异议，本院予以采信。根据合同约定，原告正常上班时间为每天八小时，根据被告提供的考勤记录，原告2018年10月18日至12月31日周六加班共计25小时，折合3.13天，其余加班时长为48.89小时，折合6.12天，被告应按照法律规定支付加班费。原告称其月平均工资为4298元，该金额不超出被告出具的工资证明，本院予以采信，原告2018年10月18日至12月31日的加班费金额为3051.1元（4298元÷21.75天×3.13天×2+4298元÷21.75天×6.12天×1.5）。被告称已随工资发放加班费1500元，但未举证予以证明，本院不予采纳。原告主张被告支付2019年1月至2019年6月份的周六加班工资，被告提供的打卡记录显示，原告虽然在此期间周六有上下班打卡记录，但此期间原告每周工作时间不超出44小时，且周日正常休息，其工作时长不超出法律规定，故其主张此期间周六加班费，本院不予支持。《职工带薪年休假条例》第三条规定：职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天；《企业职工带薪年休假实施办法》第十二条规定：用人单位与职工解除或者终止劳动合同时，当年度未安排职工休满应休年休假的，应当按照职工当年已工作时间折算应休未休年休假天数并支付未休年休假工资报酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工资报酬。前款规定的折算方法为：（当年度在本单位已过日历天数÷365天）×职工本人全年应当享受的年休假天数-当年度已安排年休假天数。本案原告于2013年12月2日至2019年6月26日在被告处工作，应享受年休假5天，其于2019年6月26日离职，其2019年应休假天数为2.42天（177天÷365天×5天），被告未举证证明已安排原告休假，扣除已正常支付的工资外，应再按照2倍的日工资标准支付未休假工资956.43元（4298元÷21.75天×2.42天×2）。原告主张被告支付2019年5月1日至5月3日加班工资，被告提供的打卡记录显示，原告于2019年5月1日至5月3日正常上班，被告应支付其加班工资，其中5月1日应支付三倍工资，5月2日、5月3日应支付2倍工资，原告主张1383.2元，本院予以支持。原告主张被告支付解除劳动合同的经济补偿金，被告提交的原告书写的《辞职通知》显示，原告因被告不签订书面劳动合同、不支付加班费等提出辞职，原告主张经济补偿金符合法律规定，原告于2013年12月2日至2019年6月26日在被告处工作，被告应支付原告经济补偿金25788元（4298元×6个月）。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第十四条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：一、被告河南智通物流有限公司于本判决生效后十日内支付原告朱某加班费3051.1元、2019年未休假工资956.43元、2019年5月1日至5月3日加班工资1383.2元、经济补偿金25788元，共计31178.73元。二、驳回原告朱某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取5元，由被告河南智通物流有限公司负担。本院二审期间，智通公司向法庭提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。经二审审理查明的事实与一审一致。本院认为，关于2018年10月18日至12月31日的加班费，根据双方提交的在此期间考勤记录及合同约定，朱某2018年10月18日至12月31日周六加班共计25小时，折合3.13天，其余加班时长为48.89小时，折合6.12天，智通公司应按照法律规定支付加班费。朱某称其月平均工资为4298元，该金额不超出智通公司出具的工资证明，一审判令2018年10月18日至12月31日的加班费金额为3051.1元（4298元÷21.75天×3.13天×2+4298元÷21.75天×6.12天×1.5），并无不当。关于2019年未休假的工资，一审法院根据相关法律规定折算朱某2019年应休假天数为2.42天（177天÷365天×5天），智通公司提供的证据不足以证明已安排朱某休假，扣除已正常支付的工资外，故一审判令智通公司应再按照2倍的日工资标准支付未休假工资956.43元（4298元÷21.75天×2.42天×2），并无不当。关于2019年5月1日至5月3日加班工资，智通公司提供的打卡记录显示，朱某于2019年5月1日至5月3日正常上班，智通公司应支付其加班工资，其中5月1日应支付三倍工资，5月2日、5月3日应支付2倍工资，智通公司提供的证据不足以证明其主张，故二审判令智通公司支付2019年5月1日至5月3日加班工资1383.2元，并无不当。关于解除劳动合同的经济补偿金，智通公司提交的朱某书写的《辞职通知》显示，因智通公司不签订书面劳动合同、不支付加班费等提出辞职，朱某主张经济补偿金符合法律规定，朱某于2013年12月2日至2019年6月26日在智通公司处工作，朱某上诉称在智通公司工作十二年，但未提供证据予以证明，对该上诉理由不予采纳，一审判令经济补偿金25788元（4298元×6个月）并无不当，故朱某的上诉理由，不予采纳。综上所述，朱某和河南智通物流有限公司上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费15元，由上诉人朱某负担5元，由上诉人河南智通物流有限公司负担10元。本判决为终审判决。审判长  耿胜利审判员  徐卫岭审判员  赵自伟二〇一九年九月二十一日书记员  王科普