四川省凉山彝族自治州中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）川34刑终249号 原公诉机关四川省会理县人民检察院。 上诉人（原审被告人）谭天国，男，1974年11月11日出生，汉族，四川省会理县人，文盲，农民，捕前住四川省会理县。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年1月17日被四川省会理县公安局刑事拘留；同年2月22日经会理县人民检察院批准逮捕，次日由会理县公安局执行逮捕。现羁押于会理县看守所。 原审被告人董继华，男，1977年11月2日出生，汉族，四川省会理县人，文盲，农民，捕前住四川省会理县。因犯盗窃罪，于2008年12月26日被四川省会理县人民法院判决有期徒刑四年零六个月，并处罚金10000元；2011年12月31日被凉山州中级人民法院裁定予以假释。2013年7月24日，又因犯盗窃罪被四川省会理县人民法院判决拘役三个月，并处罚金2000元，合并原犯盗窃罪尚未执行的刑期，决定执行有期徒刑一年零三个月，并处罚金12000元。2015年11月12日又因犯盗窃罪被四川省米易县人民法院判处有期徒刑二年零十一个月，并处罚金20000元；2014年8月14日刑满释放。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年1月16日被四川省会理县公安局刑事拘留；同年2月22日经会理县人民检察院批准逮捕，次日由会理县公安局执行逮捕。现羁押于会理县看守所。 原审被告人马军安，男，1972年10月23日出生，汉族，四川省仁寿县人，小学文化，农民，捕前住四川省眉山市仁寿县。因犯购买假币罪，于1999年被四川省仁寿县人民法院判处有期徒刑一年零六个月。因涉嫌犯盗窃罪，于2019年2月22日被四川省会理县公安局刑事拘留；同年3月26日经会理县人民检察院批准逮捕，次日由会理县公安局执行逮捕。现羁押于会理县看守所。 四川省会理县人民法院审理会理县人民检察院指控原审被告人董继华、马军安、谭天国犯盗窃罪一案，于2019年8月21日作出（2019）川3425刑初176号刑事判决。原审被告人谭天国不服，向本院提出上诉。本院依法组成合议庭，通过审阅案件材料，审查上诉人的上诉理由，讯问上诉人、原审被告人，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。本案经合议庭评议，现已审理终结。 四川省会理县人民法院判决认定： 1.2015年7月，被告人谭天国伙同他人窜至攀枝花市大龙塘公路边，将被害人杨某放养于路边的一只黑山羊盗走，后被失主追回。经会理县价格认证中心鉴定，被盗黑山羊价值人民币1020元。 2.2017年6月16日凌晨，被告人谭天国、马军安窜至攀枝花市米易县，将被害人范某1停放于家中院坝内的一辆红色本田牌WH150型普通两轮摩托车盗走。经会理县价格认证中心鉴定，被盗摩托车价值4076.8元，该摩托车已被追回并还给失主范某1。 3.2018年8月11日凌晨，被告人谭天国、董继华、马军安三人窜至会理县，翻墙进入被害人周某1家，将周某1家两袋大米盗走，销赃获利。经会理县价格认证中心鉴定，被盗大米价值394.5元。 4.2018年8月11日凌晨，被告人谭天国、董继华、马军安在盗窃周某1家大米后，翻墙进入南阁乡望城村2组周某2家，将被害人周某2家的一个电磁炉、一个电饭煲、三个火腿、三个猪前腿、一个铜火锅盗走，销赃获利。经会理县价格认证中心鉴定，被盗的火腿和猪前腿价值1260元，被盗的铜火锅价值704元。 5.2018年11月5日凌晨，被告人谭天国、董继华、马军安窜至会理县，使用工具将被害人何某家大门打开，进入院内，将四只大发鸡盗走，销赃获利。经会理县价格认证中心鉴定，被盗的四只大发鸡价值253元。 6.2018年11月19日凌晨，被告人谭天国、董继华、马军安窜至会理县，将被害人卢某家喂养于房屋外两个鸡圈内的十八只大发鸡盗走，销赃获利。经会理县价格认证中心鉴定，被盗十八只大发鸡价值人民币1265元。 7.2018年11月24日凌晨，被告人董继华、马军安窜至会理县，利用铁楼梯进入被害人李某家屋后的阳沟内，将九只大发鸡盗走，销赃获利。经会理县价格认证中心鉴定，被盗的九只大发鸡价值人民币621元。 8.2018年11月24日凌晨，被告人董继华、马军安在盗窃李某家鸡后，又窜至鹿厂镇铜矿村4组王某家，将被害人王某家喂养于屋外鸡圈内的三只大发鸡盗走，销赃获利。经会理县价格认证中心鉴定，被盗三只大发鸡价值207元。 9.2019年1月8日凌晨，被告人谭天国、马军安窜至会理县，利用工具打开被害人吴某家大门，进入室内，将腌制缸内的四个火腿、四个猪前腿、五块肋条肉盗走，后卖给邓某。经会理县价格认证中心鉴定，被盗物品价值人民币3322.7元。被盗的其中七块肉已被追回并发还失主吴某，此外，邓某赔偿了吴某人民币1300元。 原判认定的上述事实，有经一审庭审质证、认证的下列证据予以证实:受案登记表、到案经过、扣押决定书、扣押清单、发还清等书证，证人邓某、孙某等人的证言，被害人杨某、范某1、周某1、周某2、何某、卢某、李某、王某、吴某等人的陈述，被告人董继华、马军安、谭天国的供述，现场勘验笔录及图片，辨认笔录及照片、刑事判决书、释放通知书等。 原判认为,被告人董继华、马军安、谭天国以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，其中被告人董继华参与盗窃6次，盗窃金额4700余元；被告人马军安参与盗窃8次，盗窃金额12000余元；被告人谭天国参与盗窃7次，盗窃金额12000余元。且数额较大。三被告人的行为均已构成盗窃罪。三被告人当庭认罪，如实供述其犯罪事实，可以依法从轻处罚。被告人董继华曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当依法从重处罚。原判依照《中华人民共和国刑法》二百六十四条、第二十五条、第四十七条、第五十二条、第五十三条、第六十四条、第六十五条第一款、第六十七条第三款之规定，以被告人董继华犯盗窃罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金人民币元二千元；被告人马军安犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币元四千元；被告人谭天国犯盗窃罪，判处有期徒刑一年零一个月，并处罚金人民币元四千元；对被告人的非法所得继续予以追缴，并责令其赔偿被害人的损失。 上诉人（原审被告人）谭天国上诉称，其所盗窃的摩托车及山羊已归还失主，不应计入盗窃金额；其所盗窃的物品大多属于农民自制产品，会理县价格认证中心对所盗物品鉴定价格过高；其系残疾人；原判量刑过重。请求本院对其从轻处罚。 经本院二审审理查明的事实与原判认定的事实相一致，并有经一审庭审质证并确认的证据予以证实，且二审期间上诉人谭天国及原审被告人董继华、马军安均未提供新的证据。一审所认定的证据来源合法，证据间能相互印证，证实了案件的真实情况，本院予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）谭某、原审被告人董继华、原审被告人马军安以非法占有为目的，多次盗窃他人财物，其中上诉人（原审被告人）谭天国参与盗窃7次，盗窃金额12000余元；原审被告人董继华参与盗窃6次，盗窃金额4700余元；原审被告人马军安参与盗窃8次，盗窃金额12000余元；三人所参与盗窃数额均较大，三人的行为均已构成盗窃罪。上诉人谭天国所盗窃的摩托车及黑山羊虽被侦查机关及失主追回，但该财物已被上诉人谭天国实施盗窃行为时所盗走，该财物的所有人已失去了对该财物的控制权，其实施的盗窃行为已既遂，且该财物被追回与上诉人谭天国的主观愿意无关，被追回的财物价格应当计入上诉人谭天国所盗窃的数额。上诉人谭天国提出被追回的所盗摩托车及黑山羊不应计入盗窃金额是对法律的认识错误，不影响对其盗窃数额的认定。尽管本案被盗物品多数系农户自制品，但会理县价格认证中心是法定的价格认证机构，其受会理县公安局的委托，依照国家有关规定和标准，严格按照价格认定的程序和原则，采用市场法对农户自制品进行价格认定，并无不当，其所作出的价格认定具有法定效力。故上诉人谭天国所提出的其所盗窃摩托车和山羊已被追回归还失主，不应计入盗窃数额；会理县价格认证中心对农户自制品鉴定价格过高的上诉理由，均不能成立，本院不予采纳。上诉人谭天国虽残疾，但不是从轻、减轻处罚的法定理由，其以此要求从轻或减轻处罚，于法无据，对此上诉理由和上诉请求，本院不予采纳。原判根据三被告人的犯罪事实、犯罪性质、情节和对社会的危害程度，考虑三被告人归案后均能如实供自己的犯罪事实，并当庭认罪，在法定量刑幅度内对已从轻处罚，故上诉人谭天国提出原判量刑过重的上诉理由不能成立，本院不予采纳。原审被告人董继华曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，是累犯，应当依法从重处罚。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 本裁定自宣告之日起发生法律效力。 审判长  杨红武 审判员  唐 建 审判员  吉晓红 二〇一九年九月十七日 书记员  帅南洋 附：本裁定所适用法律条文 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。