江苏省徐州经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0391民初372号原告:徐州徐工挖掘机械有限公司，住所地徐州经济技术开发区东环工业园**。法定代表人：陆川，该公司董事长。委托诉讼代理人：宋函儒，女，1991年3月12日生，汉族，该公司法务人员，住长春市南关区。被告：辽宁中融达工程机械有限公司，，住所地沈阳市苏家屯区陈相街道办事处塔山路**法定代表人：许凤裕，该公司总经理。委托诉讼代理人：刘海波，辽宁华轩律师事务所律师。被告：许凤裕，男，1969年12月8日生，汉族，住北京市朝阳区。被告：李玉春，女，1967年8月7日生，汉族，住址。以上两被告共同委托诉讼代理人：张川川，辽宁篷芳律师事务所律师。原告徐州徐工挖掘机械有限公司与被告辽宁中融达工程机械有限公司（以下简称为中融达公司）、许凤裕、李玉春买卖合同纠纷一案，本院于2019年1月16日立案后，依法适用简易程序，于2019年3月13日公开开庭进行了审理，后依法组成合议庭，于2019年5月22日公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人宋函儒，被告中融达公司的委托诉讼代理人刘海波，被告许凤裕、李玉春的共同委托诉讼代理人张川川到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、被告给付原告货款895800元及违约金（以895800元为本金，按日千分之三，自逾期之日计算至实际付清之日，暂算至2018年12月19日为52385.4元）；2、被告许凤裕、李玉春在未履行出资范围内承担上述还款责任；3、三被告承担本案诉讼费及保全费。事实和理由：2016年，被告中融达公司开始代理销售原告生产的挖掘机产品，并于2018年9月及10月份与原告签订了工业品买卖合同三份，合同中约定了货款的支付时间及支付方式。截止起诉之日，被告中融达公司尚欠原告货款895800元。被告许凤裕、李玉春系被告中融达公司的股东，应当在未履行出资的范围内承担上述债务的还款责任。原告多次向被告中融达公司催要欠款，但其一直未履行还款义务。原告为维护其合法权益，诉至本院，请求判如所请。被告中融达公司辩称：原告于2018年9月将包括涉案三台机械在内的全部文件抢走，并由新成立的辽宁天侑工程机械有限公司（以下简称为天侑公司）接收中融达公司的业务，故中融达公司不清楚编号为201817737合同的履行情况。2018年12月，编号为201819570、201819823号合同项下的机械已调整到天侑公司，该两份合同已自动作废，中融达公司不应该承担该两份合同项下的责任。原告与中融达公司不存在买卖合同关系，所谓的买卖合同系虚假的，中融达公司是原告的代理商，并非真实的买方，双方系委托代理关系，合作的目的是将设备销售给终端客户，由终端客户偿还货款。原告抢走全部合同档案的目的，是为了向终端客户要求货款。故原告要求中融达公司还款，无事实及法律依据。被告许凤裕、李玉春共同辩称：被告许凤裕已经足额缴纳出资，其不应承担未履行出资范围内的任何责任，李玉春亦不应承担责任。中融达公司系原告的代理商，其实际经营权受原告的控制，经营的后果亦应由原告承担。第三人不还款，受托人只有披露第三人的义务及要求原告给付酬劳的权利，而不应当是责任的承担者。原告依据虚假的合同进行诉讼，涉嫌恶意诉讼，且原告也未向法庭提交其履行合同义务的证明，被告不需要承担任何责任。若法院认定被告应依据合同还款，则原告盗抢被告与终端客户的合同档案，并要求终端客户向天侑公司还款的行为，侵犯了被告的财产权，也构成了对终端客户的诈骗，或者对被告的盗抢，在此条件下，客户并非原告的合同相对方，原告无权要求客户还款，但因为委托合同的特点，原告事实上要求客户还款。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年9月25日，被告中融达公司与原告签订了合同编号为201817737的工业品买卖合同一份，主要约定：买方向卖方购买规格型号为XE215D、整机编号为XUG02151HJKA02673的徐工牌液压挖掘机一台，单价为67.5万元；交（提）货地点卖方工厂，交货方式为买方代办运输，运输费由买方承担，买方确认本合同签署时已收到上述设备；计算方式及期限为全款、以旧换新（2018年11月30日付清款项，采取银行现汇或银行承兑汇票两种结算方式，三个月以内银行承兑汇票不加收利息，三个月以上的银行承兑汇票按银行同期贴现利率收取贴现利息）；买方逾期支付货款的，卖方可以采取锁机、停止售后服务、收回设备等形式促使买方履行义务，买方承担由此产生的费用或者损失（包括但不限于差旅费、律师费、诉讼费、拖车费等），买方应按照未付货款的日千分之三承担违约金。2018年10月26日，被告中融达公司与原告签订了合同编号为201819570的工业品买卖合同一份，主要约定：买方向卖方购买规格型号为XE75D、整机编号为XUG00759EJKA06948的徐工牌液压挖掘机一台，单价为36.3万元；交（提）货地点卖方工厂，交货方式为买方代办运输，运输费由买方承担，买方确认本合同签署时已收到上述设备；计算方式及期限为分期24期、以旧换新（2018年11月28日付清首付10.89万元，余款自12月28日起23个月均付，每月均付1.06万元，最后一期于2020年11月28日支付1.03万元，采取银行现汇或银行承兑汇票两种结算方式，三个月以内银行承兑汇票不加收利息，三个月以上的银行承兑汇票按银行同期贴现利率收取贴现利息）；买方逾期支付货款的，卖方可以采取锁机、停止售后服务、收回设备等形式促使买方履行义务，买方承担由此产生的费用或者损失（包括但不限于差旅费、律师费、诉讼费、拖车费等），买方应按照未付货款的日千分之三承担违约金。2018年10月31日，被告中融达公司与原告签订了合同编号为201819823的工业品买卖合同一份，主要约定：买方向卖方购买规格型号为XE80D、整机编号为XUG00809JJKA00958的徐工牌液压挖掘机一台，单价为37.3万元；交（提）货地点卖方工厂，交货方式为买方代办运输，运输费由买方承担，买方确认本合同签署时已收到上述设备；计算方式及期限为分期12期、以旧换新（2018年11月28日付清首付11.19万元，余款自12月28日起11个月均付，每月均付2.18万元，最后一期于2019年11月28日支付2.13万元，采取银行现汇或银行承兑汇票两种结算方式，三个月以内银行承兑汇票不加收利息，三个月以上的银行承兑汇票按银行同期贴现利率收取贴现利息）；买方逾期支付货款的，卖方可以采取锁机、停止售后服务、收回设备等形式促使买方履行义务，买方承担由此产生的费用或者损失（包括但不限于差旅费、律师费、诉讼费、拖车费等），买方应按照未付货款的日千分之三承担违约金。2018年12月的情况说明上加盖有天侑公司的公章，其中张飞在工厂责任人处签名，解自平在天侑责任人处签名，天侑经办人处的签名人员不详，主要内容是：2018年9月和10月以中融达公司提报销售的5台车，中融达公司与工厂只签订了销售合同，还未办理付款业务，因此这5台车工厂也不再给中融达公司开具发票，现由中融达公司向工厂申请将这5台车调整到天侑公司名下办理业务。中融达公司与工厂签订的原销售合同不发生法律效力，由我公司与工厂协调，调整到天侑公司，调整后中融达公司该5台车合同自动作废。此5台车销售合同返给财务李玉伟签收。中融达公司职员李玉伟于2019年1月2日在情况说明上写明了，李德江9月13日前销售，该车转天侑公司签采购、销售合同，该车利润及返利，后续核算，留给中融达公司。情况说明中的5台车包含涉案的编号分别为201819570、201819823的两份工业品买卖合同中的2台车辆。原告提供的确认函上加盖有中融达公司的公章，签字人员与情况说明上天侑经办人处的签名一致，确认函的主要内容是中融达公司已于2018年7月16日收到原告发出的型号为XE215D、整机编号为XUG02151HJKA02673的挖掘机一台。原告主张确认函上的签名人是中融达公司的内勤孙艳，且明确孙艳于2018年12月1日后才从中融达公司离职，被告不清楚签字人员的身份。中融达公司庭审中陈述，其公司于2019年元旦后发现档案丢失，并于2019年1月26日报警，张飞在视频中确认其系徐工集团营销部的职员，双方有监管协议，中融达公司的所有收付款、合同管理、项目管理必须在工厂的监督下经营，其是正常接收被告的档案材料，而非盗抢，客户档案在工厂。中融达公司职员要求返还合同等档案材料，认为车辆是以其公司名义销售的，对于客户的欠款，其公司可以行使诉讼权利。另查明：中融达公司成立于2015年12月28日，注册资本500万元，其中股东李玉春认缴出资50万元、许凤裕认缴出资450万元。李玉春已于2017年2月17日实际出资50万元，许凤裕自2017年2月17日至2018年4月24日期间，已实际出资合计450万元。天侑公司成立于2018年10月18日，其中张飞为监事、解自平为经理及执行董事。原告庭审中确认，张飞是原告员工，担任东北区域经理。原告诉求的货款89.58元包含了合同编号为201817737的工业品买卖合同中的货款67.5万元、合同编号为201819570的工业品买卖合同中的货款10.89万元及合同编号为201819823的工业品买卖合同中的货款11.19万元。本院认为：原告与被告辽宁中融达工程机械有限公司签订的工业品买卖合同系当事人真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效，应受法律保护，当事人应当按照合同约定履行权利和义务。本案中，原告已将编号为201817737的工业品买卖合同中约定的设备交付给被告中融达公司，合同中约定了付款期限及违约责任，现付款期限已过，但中融达公司并未支付货款，其应承担给付货款之违约责任。故原告要求被告中融达公司向其支付货款67.5万元的诉讼请求，本院予以支持。原告要求按照日千分之三计算违约金过高，本院调整为按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍计算。原告已将编号为201819570、201819823的工业品买卖合同中约定的设备调整到天侑公司名下办理业务，且明确了销售合同不发生法律效力，调整后合同自动作废。故原告要求被告中融达公司向其支付该两份合同中的设备款22.08万元的诉求，本院不予支持。被告徐凤裕、李玉春已经实际履行出资义务，原告要求徐凤裕、李玉春在未履行出资范围内承担还款责任的诉求，本院不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条、第一百三十条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条第二款之规定，判决如下：一、本判决书生效之日起十日内，被告辽宁中融达工程机械有限公司一次性支付原告徐州徐工挖掘机械有限公司货款67.5万元及违约金（以67.5万元为本金，自2018年12月1日起计算至实际付清之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍计算）。二、驳回原告徐州徐工挖掘机械有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费13285元、保全费5000元，合计18285元，由原告承担3806，由被告辽宁中融达工程机械有限公司承担14479元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省徐州市中级人民法院。审 判 长  柴修峰人民陪审员  孟献勇人民陪审员  孙荣林二〇一九年九月十日书 记 员  刘雨轩本案援引法律条文：《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第一百三十条买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。第一百五十九条买受人应当按照约定的数额支付价款。对价款没有约定或者约定不明确的，适用本法第六十一条、第六十二条第二项的规定。第一百六十一条买受人应当按照约定的时间支付价款。对支付时间没有约定或者约定不明确的，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，买受人应当在收到标的物或者提取标的物的物单证的同时支付。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任的，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求公司的发起人与被告股东承担连带责任的，人民法院应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提起诉讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理人员承担相应责任的，人民法院应予支持；董事、高级管理人员承担责任后，可以向被告股东追偿。