安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)皖0191民初2468号 原告：杨洪伟，男，1976年8月1日出生，汉族，住黑龙江省双城市。 委托诉讼代理人：王福金，安徽皖大律师事务所律师。 委托诉讼代理人：汤周宇，安徽皖大律师事务所律师 被告：安徽银商餐饮管理有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区。 法定代表人：龚仁龙，董事长。 被告：龚仁龙，男，1953年2月9日出生，汉族，住安徽省合肥市瑶海区。 二被告共同委托诉讼代理人：黄奎，安徽进行时律师事务所律师。 原告杨洪伟与被告安徽银商餐饮管理有限公司（以下简称银商餐饮公司）、龚仁龙特许经营合同纠纷一案，本院于2019年4月8日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨洪伟委托诉讼代理人王福金、汤周宇，被告银商餐饮公司、龚仁龙委托代理人黄奎到庭参加诉讼。诉讼过程中，银商餐饮公司就本案提出管辖权异议，本院依法裁定予以驳回。本案现已审理终结。 杨洪伟向本院提出诉讼请求：判令解除双方签订的《合作协议书》及银商餐饮公司、龚仁龙返还加盟费29800元、年度管理费5000元。事实和理由：其与银商餐饮公司于2018年10月12日签订了《合作协议书》，杨洪伟支付合同款34800元，银商餐饮公司出具了收据。合同授权杨洪伟在浙江省玉琼市设立“12星座炒饭”外卖专业店一家，杨洪伟使用银商餐饮公司注册商标“12星座炒饭”用于合同所确定店址餐厅，合同期限为5年，自2018年10月12日至2023年10月11日止。由于银商餐饮公司存在虚假宣传、欺诈，不符合商业特许经营资质，没有直营店，不具有成熟的经营模式，导致其在签订合同时做出错误意思表示；同时，银商餐饮公司也未能向其提供承诺的和约定的服务，致使店铺无法继续经营，不能实现合同目的，造成加盟经营费、店铺租赁费、门店装修费、设备人员工资等各项损失。银商餐饮公司系一人有限公司，公司股东为龚仁龙，持股比例为100%持股。且公司和股东人格混同，财产混同，股东应对公司的债务承担连带清偿责任。双方协商未果，遂诉至法院。 银商餐饮公司、龚仁龙辩称：1.银商餐饮公司具备特许经营资质，杨洪伟已实际开业，主张解除没有事实和法律依据；2、公司收取费用为前期开店进行选址、设计、培训、宣传等，杨洪伟已实际经营，其公司义务均已完成，如合同解除，不存在退还合作费的问题，且双方明确约定合作费不予退还；3、本案是特许经营合同，公司法人应否承担责任不是案件审理范围，龚仁龙未参与合同签订，也没有收取费用，不能证明财产混同，因此要求龚仁龙承担连带责任，没有法律依据；综上驳回诉请。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。 结合上述认定的证据，本院查明以下事实： 2015年11月24日，银商餐饮公司登记成立，系自然人独资公司，经营范围为餐饮管理咨询；餐饮项目策划、投资，法定代表人为朱晶晶，后变更为龚仁龙，龚仁龙为股东。2018年5月25日被商务部核准为商业特许经营企业。 2018年10月12日，杨洪伟（乙方）与银商餐饮公司（甲方）签订了星座炒饭《合作协议书》一份，合同约定以下内容：第一章合作方式和内容1、银商餐饮公司拥有对“12星座炒饭”外卖专业店，品牌使用权、独特概念，经营诀窍（秘密），经营模式、营销策划，培训指导等的所有权。2、甲方授权乙方开设甲方旗下“12星座炒饭”外卖专业店，乙方经工商行政管理部门注册登记后方可成为合法经营者。3、乙方经过慎重考虑决定加入甲方旗下“12星座炒饭”外卖专业店创业店模式。第二章合约宗旨1、订立本合约的目的旨在推进乙方加入甲方旗下和并规模扩大的计划，确保乙方正确合法地使用甲方提供的经营模式，以促进其提高自选王全国连锁体系服务的质量和标准。2、订立本合约并不表示甲方任命乙方担任甲方有关企业的代理商，代理的或受雇人乙方也不得依据本合约代表甲方名义行使权利承担义务。第三章合约有效期1、本合约有效期五年，自2018年10月12日始至2023年10月11日止，本合约期满，乙方如需延长，可在本合约有效期内前三个月向甲方提出续约的书面申请，经甲方依照双方履约的情况，乙方的实际经营情况及双方发展战略等综合情况进行审核，同意后方可续约。第四章营业区域1、甲方允许乙方在浙江省玉环市设立“12星座炒饭”外卖专业店一家。2、如果经营期间乙方店址发生变动须上报总部及时备案，否则视为乙方违约。第五章合作费用1、乙方向甲方一次性缴纳合作费29800元，此费用不予退还，（该费用为合作的商标使用费、设计费、物品费、经营诀窍、经营模式，管理培训、策划营销的费用），总部年度管理费5000元／年，于每年10月11日缴纳。第六章乙方的权利与义务：1、乙方在完成平台账号申请之后，需将平台账号提供至甲万总账号，由甲方监督乙方每日的营业数据；2、乙方承诺并保证在加盟餐厅合法经营，严格遵守国家相关法律和地区行政规定，并自行承担经营餐厅的商业风险，以及经营餐过程中产生的一切法律责任；3、乙方遵守营运手册规定，否则甲方有权向乙方发出书面通知要求整改；4、乙方只能在授权“12星座炒饭”经营甲方批准的产品和服务；5、乙方有权就餐厅的菜单及定价要求甲方提供专业的建议及规划，餐厅的菜单及定价应通过甲方审核批准；6、乙方不得在食品中添加法律或甲方禁止的药材或其他材料；7、乙方应当只通过零售的方式在餐厅将经甲方批准的产品和服务售各消费者，并且不能将该等产品用于再分销或再销售；8、乙方不得跨区域经营，不得在经营区域范围以外拓展业务，否则甲方有权取消对乙方的区域保护政策……第七章甲方的权利与义务：1、授权乙方使用品牌“12星座炒饭”用于本合同所确定店址餐厅的设立；2、提供餐厅平面设计、动线规划及开店筹备支持；3、提供全套VI视觉形象系统支持；4、提供菜单及产品定价专业支持：5、为乙方提供2人次的产品技术培训及店面运营管理培训；6、筹备乙方餐厅开业前及开业当天的市场推广、宣传及促销活动；7、帮助乙方对接第三方广告平台及订餐平台，为乙方提供相关的资源支持；8、为乙方提供12星座后台点餐系统后台端口及账号、邮件系统账号以及商圈划分等支持；10、甲方在乙方餐厅经营过程中，需向乙方提供如下服务项目：……11、甲方保证，甲方向乙方提供的所有商标、专利均为甲方所有或经合法授权，未侵犯任何第三方的知识产权。如甲方违犯本条之保证给乙方造成损失的，由甲方承担此种损失。双方还对耗材、原料采购支持、协议变更、终止与解除、适用法律、争议的解决进行约定。 备注部分手写内容：保证金免收，管理费交一年免4年，赠送便当饮品技术，赠送自动炒饭机。 合同签订后杨洪伟共计支付合同款共计34800元，银商餐饮公司授权杨洪伟为“12星座炒饭”合作加盟店，杨洪伟开店经营两个月后停止经营，银商餐饮公司提供开店指导服务。 本院认为：根据《商业特许经营管理条例》的规定，商业特许经营是指拥有注册商标、企业标志、专利等经营资源的特许人，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他被特许人使用，被特许人按照合同约定在统一的经营模式下开展经营并向特许人支付特许经营费用的经营活动。本案中，银商餐饮公司授权杨洪伟使用“12星座炒饭”品牌，设备技术及经营模式，杨洪伟按合同的规定在银商餐饮公司的经营模式下从事经营活动，故本案合同应为特许经营合同，该合同系双方当事人真实意思表示，且不违反法律法规强制性规定，合法有效。杨洪伟向银商餐饮公司交纳的34800元性质为特许经营费用。 关于本案《合作协议书》是否符合解除条件，本院考量如下： 1、特许经营合同的根本目的是被特许人在特许人的指导下使用特许人的相关经营资源，在特定经营模式下开展特许业务，故特许人是否具有成熟经营模式是实现合同目的的关键。本案合同约定银商餐饮公司授权杨洪伟开设“12星座炒饭”外卖专业店，“12星座炒饭”尚未注册商标，我国商标法虽未禁止未注册商标的许可使用，但是被特许人更多地是基于商标的存在而对涉案项目产生了加盟意向，银商餐饮公司也未举证证明“12星座炒饭”项目具有较为成熟的经营模式。2、根据《商业特许经营管理条例》规定，“特许人从事特许经营活动应当拥有成熟的经营模式，并具备为被特许人持续提供经营指导、技术支持和业务培训等服务的能力。特许人从事特许经营活动应当拥有至少2个直营店，并且经营时间超过1年”,这是特许人从事特许经营活动应当具备的条件。本案银商餐饮公司至今未拥有两个直营店，显然不符合上述规定的要求。3、《商业特许经营管理条例》规定，“特许人向被特许人提供的信息应当真实、准确、完整，不得隐瞒有关信息，或者提供虚假信息”，银商餐饮公司未将上述情形向合同相对方披露，综合考虑本案中未披露信息的重要性，以及在签约当时与真实信息相背离的程度，能够认定银商餐饮公司的上述行为直接影响到杨洪伟对银商餐饮公司的客观认知，足以导致杨洪伟在加盟项目选择、经营发展以及未来预期中可能作出错误的意思表示，进而签订合同。综上所述，杨洪伟要求解除涉案合同的主张，具有事实和法律依据，本院予以支持。 鉴于银商餐饮公司虽有过错，但杨洪伟在在选择加盟特许经营项目时并未对公司资质、市场需求、开业风险以及盈利能力等进行审慎的审查，其也实际经营一段时间，故本院根据当事人的过错程度、银商餐饮公司提供的服务等因素，酌定银商餐饮公司向杨洪伟返还加盟费28000元。因银商餐饮公司系一人有限责任公司，龚仁龙为股东。依据法律规定，一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。现龚仁龙不能证明其公司财产独立于其个人财产，故对杨洪伟要求龚仁龙对银商餐饮公司债务承担连带责任的主张，本院予以支持。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（五）项、第九十七条，《中华人民共和国公司法》六十三条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、确认解除原告杨洪伟与被告安徽银商餐饮管理有限公司于2018年10月12日签订的《合作协议书》； 二、被告安徽银商餐饮管理有限公司于本判决生效后十日内向原告杨洪伟返还特许经营费用28000元，被告龚仁龙承担连带清偿责任； 三、驳回原告杨洪伟的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，则依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费620元，减半收取310元，为原告杨洪伟负担60元，被告安徽银商餐饮管理有限公司负担250元。 如不服本判决，应在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省合肥市中级人民法院。 审判员  赵晨 二〇一九年九月十日 法官助理张莹 书记员赵玉琦 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国合同法》第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同： （一）因不可抗力致使不能实现合同目的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。 《中华人民共和国公司法》 第六十三条一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人为按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。