广西壮族自治区象州县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）桂1322民初1436号 原告：广西象州卓晟体育科技有限公司,住所地：象州县象州镇莲城路**,统一社会信用代码：91451322MA5L59L512。 法定代表人：云锋，该公司总经理。 被告：岑树华，男，1990年8月5日出生，汉族，住广西南宁市武鸣区。 委托诉讼代理人：张广兴，广西创想律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄华刚，广西创想律师事务所实习律师。 原告广西象州卓晟体育科技有限公司诉被告岑树华股东出资纠纷一案，本院于2019年7月11日立案受理。依法由审判员覃强适用简易程序于2019年8月15日公开开庭进行了审理。原告广西象州卓晟体育科技有限公司法定代表人云锋，被告岑树华委托诉讼代理人张广兴、黄华刚到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告广西象州卓晟体育科技有限公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告按约定履行股东出资义务人民币374587元；2、被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告广西象州卓晟体育科技有限公司注册资本人民币1000000元，被告自愿成为原告股东持有原告50%股份，并承诺以分期出资的形式向原告履行股东出资义务人民币500000元，而后被告以资金未到位等多种理由未按约定履行股东出资义务，截至2019年7月被告仅出资125413元，尚有人民币374587元未按照约定出资。2018年4月被告离开象州县拒绝履行股东应履行所有义务，被告的行为严重影响公司正常运营及偿还能力，虽经原告多次催讨，均未果。为维护原告的合法权利，特向法院提起诉讼。 被告岑树华辩称：一、原告诉讼主体不适格。云锋作为公司股东亦未完全出资在其未完全出资的情况下是否能以公司名义要求被告履行出资义务？其一，原告股东仅有云锋与被告两人且云锋为公司实际控制人，其在未按公司法第一百五十一条规定穷尽公司内部救济手段情况下径直以公司名义起诉被告，该行为实际是云锋本人的意志体现；其二，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第十三条赋予股东维护自身利益的权利，其应建立在该股东完全履行自身义务的前提下，云锋未按期完全出资，已然违反公司章程的规定及公司法的强身性规定，其擅自借用公司名义起诉被告已属于滥用其股东权利。综上，云锋在未完全履行出资义务的情况下擅自以原告名义起诉被告缺乏相关法律依据，属于诉讼主体不适格。二、被告与云锋作为卓晟公司发起人，曾就出资情况另有约定。在公司设立之初，被告与云锋曾就出资事宜另行达成约定，即双方实际需缴纳出资款为每人十万元，剩余部分的出资款以公司收入补足。被告基于对云锋的信任，已按此约定履行出资义务，以上事实原告法定代表人云锋已认可。云锋此时以公司名义要求履行剩余出资，并无事实依据。同时，公司章程关于出资时间和出资数额的部分内容并未经被告签名确认，因此对该部分约定被告不予认可。三、被告已于2018年4月与云锋协商退出象州卓晟公司。公司设立后，因与云锋就公司的经营存在矛盾无法协调，被告已于2018年4月与云锋协商退出象州卓晟公司，此后公司由云锋实际控制，被告未参与公司经营管理且未享受股东权利，以上事实云锋已认可。故被告仅需在未出资范围内对2018年4月份原告的债务承担补充责任即可。综上所述，鉴于本案原告诉讼主体不适格，被告已事实上退出原告公司经营，故被告请求法院依法驳回云锋以“广西象州卓晟体育科技有限公司”名义提起的民事诉讼。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有异议的证据，本院作如下认定：原告提供的证据：1.法定代表人身份证明书、法定代表人云锋身份证复印件及原告营业执照。拟证明原告身份情况；2.广西象州卓晟体育科技有限公司章程，拟证明股东之间的约定；3.广西象州卓晟体育科技有限公司中国建设银行股份有限公司活期存款明细账，拟证明被告未出资到位。 被告质证意见：1、身份信息“三性”没有异议。2、公司章程的真实性由法院认定，因为没有被告签字。3、活期存款明细账真实性没有异议，对具体的出资额没有异议。可以证明原告公司的另一个股东也没有出资完毕。出资额是否可以认定为出资有待核对。 本院对以上证据认定如下：原告提交的证据客观真实，且与本案具有关联性，确认为有效证据。 根据上述认证结果，结合到庭当事人的庭审陈述，本院认定本案法律事实如下：原告广西象州卓晟体育科技有限公司系由自然人云锋、岑树华共同出资成立于2017年5月17日，公司章程规定：公司注册资本为人民币100万元，云锋、岑树华各出资人民币50万元，出资时间为2018年1月1日。云锋任公司法定代表人及执行董事兼总经理，岑树华任公司监事。截止至2019年7月被告的出资额为125413元，尚有374587元未向公司认缴。云锋亦未足额出资。2019年7月10日原告诉至本院，并提出上述诉讼请求。 本院认为：被告作为原告的股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。现被告未全面履行出资义务，已属违约，故原告要求被告继续履行股东出资义务，缴付欠缴374587元出资额的主张，符合法律规定，本院予以支持。被告主张公司作为原告属诉讼主体不适格，认为法定代表人云锋应先按第一百五十一条的规定穷尽内部救济手段未能后，才能以公司名义提起诉讼，否则提起诉讼的行为是云锋个人的意思。依据《中华人民共和国公司法》第一百四十九条“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任”的规定，行使该损害赔偿请求权的主体是公司，只有在公司不行使的情况下，股东才可以依据公司法第一百五十一条的规定行使提起派生诉讼的权利，第一百五十一条的规定不是公司提起诉讼的前置条件，故被告的主张，与法相悖，本院不予采纳。另，被告主张云锋亦未按期足额缴纳出资款，其擅自借用公司名义起诉被告属于滥用其股东权利。本案原告是公司并非云锋个人，云锋作为法定代表人代表公司参加诉讼，是履行其职责，并无不妥之处。云锋是否足额缴纳出资额与公司是否提起诉讼不存在必然关联性。故被告的主张，本院不予采纳；被告主张其与云锋就出资事宜约定，即双方实际需缴纳出资款为每人十万元，剩余部分的出资款以公司收入补足。被告基于对云锋的信任，已按此约定履行出资义务，以上事实原告法定代表人云锋已认可。云锋此时以公司名义要求履行剩余出资，并无事实依据。庭审中，云锋对被告的此主张不予认可，被告亦未能提供证据证实，故对被告的这一主张，本院不予采纳；被告还主张其与云锋协商后已事实退出公司经营，未享受股东权利，这一事实云锋认可的。庭审中，云锋表示是被告自行离开公司，未履行股东职责，且无证据证明被告已转让其股份，办理了股东变更登记，被告现仍是公司的股东。故被告的主张，无事实依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国公司法》第二十八条，《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》第十三条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 由被告岑树华于本判决生效后十日内向原告广西象州卓晟体育科技有限公司补缴其欠缴的出资额374587元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6919.00元，减半收取3459.50元，由被告岑树华负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于来宾市中级人民法院。 审 判 员  覃 强 二〇一九年九月九日 法官助理  蒙 捷 书 记 员  张晓晴 附相关法律条文： 《中华人民共和国公司法》 第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。 《最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）》 第十三条第一款股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》 第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。