甘肃省兰州市城关区人民法院民 事 判 决 书（2018）甘0102民初948号原告（反诉被告）魏俊芳，女，汉族，1980年9月28日出生，为，住甘肃省通渭县。委托诉讼代理人刘振，兰州黄河律师事务所律师。委托诉讼代理人曹青娥，甘肃正鼎律师事务所律师。被告（反诉原告）任霞，女，汉族，1982年2月10日出生，为，住甘肃省兰州市城关区。委托诉讼代理人唐建红，甘肃雷诺律师事务所律师。委托诉讼代理人张玉洁，甘肃雷诺律师事务所律师。被告杨彩菊，女，汉族，1977年1月10日出生，为，住甘肃省迭部县。原告魏俊芳诉被告任霞、杨彩菊合伙协议纠纷一案，本院于2018年1月26日立案后，被告任霞在答辩期内，以原告应返还预付卡金为由向本院提出反诉，本院依法适用简易程序，公开开庭进行了合并审理。原告的委托诉讼代理人刘振，被告任霞的委托诉讼代理人张玉洁到庭参加了诉讼，被告杨彩菊经本院依法传唤未到庭参加诉讼。本院依法缺席进行了审理，本案现已审理终结。原告魏俊芳向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告返还合伙出资31685.187元；2、依法进行退伙清算并判令被告偿付合伙期间剩余财产合计46750元给原告【即（美容设备折价5万元＋预付房租12万元）×27.5%】;3、请求对银枫美容店2007年12月-2015年7月期间的盈余分配给原告共计143074.737元（520271.77×27.5%）；4、本案诉讼费用由被告承担。事实与理由：2007年12月21日，原告与被告在兰州市城关区签订合伙协议，约定由原告出资31685.187元、所占出资比例30%，被告出资68652.187元、所占出资比例65%合伙经营甘南路银枫美容店，合伙出资于2007年12月21日全部完成。协议还约定盈余以出资比例进行分配，分配前计提5%盈余用于奖励美容师，如美容师离职，则该5%盈余由合伙人平分，另一合伙人蔡红、美容师王小艳已于2008年自愿退伙，2012年7月新合伙人杨彩菊（别名杨阳）入伙，合伙盈余比例按任霞62.5%、魏俊芳27.5%、杨彩菊（别名杨阳）10%进行分配。2015年6月18日，原告发现被告账务不清、隐瞒财务账目，原告遂找被告沟通协商，协商不成，6月24日被告离开。2015年7月16日被告单方面向原告发出书面除名退伙决定。原告退伙时，合伙组织计有光子仪、减肥仪等设备价值7万余元，预交的2015年7月至2016年7月房租12万元，原告并未实际受益。2015年原告曾向法院起诉并经法院委托甘肃天德会计师事务所做出鉴定，原被告合伙期间盈余共计520271.77元（不包括2015年6月净利润）未予分配。后原告与被告仍未达成一致，故原告再次将被告诉至法院，以维护权益。被告任霞辩称，一、被告任霞没有返还原告出资的义务，合伙人投入的财产由合伙人统一管理使用，合伙经营积累的财产归合伙人共有。原被告合伙出资成立银枫美容院，美容院经营收益合伙人都进行了分红，合伙出资资金并非原告个人占有使用，故原告没有义务返还。二、原告要求对美容院重新分配财产的诉求没有事实和法律依据，美容店“设备折价”、“预付房租”带有不确定性，跟原告被除名无关，原告既不能证明设备折价情况，也无法证明预付房租情况，根据《中华人民共和国民法通则》规定原告仅能在个人合伙清算时根据出资比例分取经成本核算的合伙收益，另美容院并未终止经营，不存在清算问题。三、2015年7月16日原告退伙后，已基于其出资比例从合伙组织中分得192957元现金分红。被告杨彩菊未到庭，但提交书面答辩意见：原告无法证明被告杨彩菊身份，被告杨彩菊只是一个美容师，不是合伙人，从来没有参与过经营，合伙协议纠纷与被告杨彩菊没有关系。被告任霞向本院提出反诉请求：1、判令原告返还预付卡金192957元；2、本案诉讼费用、反诉费用由原告承担。事实与理由：2007年12月21日，原告与被告任霞签订《合伙协议》，约定原被告合伙经营原兰州市城关区甘南路银枫美容店，其中原告出资31685.187元、所占出资比例30%，被告出资68652.187元、所占出资比例65%，约定任霞为合伙执行人，约定盈余以出资比例进行分配，分配前计提5%盈余用于奖励美容师。2015年6月18日双方发生纠纷，随后原告于2015年7月4日未经执行合伙人同意私自撬锁取走合伙账务账册等，致使美容院受严重影响。根据《合伙协议》第七条第（二）款第3项约定，任霞作为执行合伙人于2015年7月16日向原告发出《关于魏俊芳除名退伙的决定》，该决定原告已收到。因原告的行为导致美容院无法继续经营，现已注销。经营期间，合伙人在未进行利润成本核算的情况下即进行对客户预付卡金按照比例分配，其中向原告分配合计192957元，显然不符合规定，原告应予以退还。原告魏俊芳辩称，此192957元预付金被告任霞要求退还没有事实根据，预付卡金什么时候什么理由分配的，被告任霞就没有提到，本案涉及到美容院在财务处理中对于预付卡金作为分红来处理，在财务分配中原被告多次分红，本案增加被告杨彩菊即因为会计师事务所鉴定的时候发现给其进行了分红，应当认定为合伙人，故原告不应返还给被告任霞预付卡金192957元。被告杨彩菊未到庭、未发表意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据,本院认定如下：2007年12月21日，原告与被告任霞签订《合伙协议》，协议约定双方合伙经营甘南路银枫美容院，主要经营地为甘南路60号金色家园一单元601室，合伙期限自2007年12月21日至2027年12月21日，合伙人任霞以现金方式出资，计人民币68652.1875元，所占出资比例65%；合伙人魏俊芳以现金方式出资，计人民币31685.625元，所占出资比例30%。合伙出资共计105618.75元，合伙期间各合伙人出资为共有财产，不得随意请求分割。合伙终止后各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还。协议还约定“…第七条（二）退伙、…3.除名退伙。合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：①未履行出资义务；②因故意或重大过失给合伙企业造成损失；③执行合伙企业事务时有不正当行为；④合伙协议约定的其他事由。对合伙人除名决议应当书面通知被除名人。被除名人自接到除名通知之日起，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以在接到除名通知之日起30日内向人民法院起诉。4.合伙人退伙后，其他合伙人与该退伙人按退伙时的合伙企业的财产状况进行结算。”协议签订后双方出资到位，设立甘南路银枫美容院进行经营。2015年7月16日，银枫美容院和任霞向原告发出《关于魏俊芳除名退伙的决定》，决定内容为“魏俊芳女士：根据双方签订的《合伙协议书》：银枫美容院系个人合伙，由任霞为合伙负责人，对合伙事业进行日常管理。2015年7月4日未经负责人任霞同意，您擅自撬锁并取走合伙账务账册等，致使合伙管理受到严重影响。根据《合伙协议书》第七条第（二）项第3款之约定，您在执行合伙企业事务时有不正当行为，经合伙人一致同意现做出对魏俊芳女士除名退伙的决定，本决定自送达之日起生效。现通知您在收到本决定之日起七日内办理退伙手续。”2015年9月10日，魏俊芳将任霞诉至本院，2015年11月4日本院委托鉴定机构对个人合伙体“甘南路银枫美容院”自2007年12月21日至2015年7月16日生产经营情况进行司法鉴定，甘肃天德会计师事务有限责任公司甘天会鉴字【2016】第001号《司法会计鉴定意见书》，鉴定结论为2007年12月21日至2015年7月16日（不包括2015年6月）甘南路银枫美容院生产经营情况为：营业收入7683794.70元；营业成本3502361.50元，期间费用3661161.43元，净利润520271.77元。鉴定意见书特别事项说明“…4.鉴定结论中的净利润520271.77元不包括2015年6月的净利润，且不包括甘南路银枫美容院生产经营过程中已分配的利润。5.被鉴定期间，甘南路银枫美容院发放现金分红744546.00元，其中：申请方任霞收到458288.00元，被申请方魏俊芳收到192957.00元，其他股东蔡红收到32117.00元其他股东杨阳收到61184.00元。”2016年11月23日魏俊芳撤回起诉。另查，甘南路银枫美容店注册日期为2009年4月2日，工商注册号620102600224175，经营者任霞，类型为个体工商户，经营地址兰州市城关区（金色家园**）。甘南路银枫美容店于2018年4月24日注销。本院认为，合伙是指两个以上的民事主体共同出资、共同经营、共负盈亏的协议。本案中原告与被告任霞共同出资成立合伙企业（工商类型为个体户），2015年7月16日由于原告的不当行为，甘南路银枫美容店和经营者任霞将合伙人（原告魏俊芳）除名，原告收到除名决定后并未提出异议和向人民法院起诉，故除名生效，原告魏俊芳于2015年7月16日退伙。关于原告诉求被告返还出资31685.187元，本院认为合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有。根据《中华人民共和国合伙企业法》第五十一条的规定，合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。根据甘肃天德会计师事务有限责任公司《司法会计鉴定意见书》显示，被鉴定期间，甘南路银枫美容院发放现金分红744546.00元，其中：原告魏俊芳收到192957.00元。故原告退伙后合伙企业已退还其所属财产份额。关于原告诉求退伙清算和判令被告偿付剩余财产46750元给原告【即（美容设备折价5万元+预付房租12万元）×27.5%】，本院认为原告只提供了美容院的各项设备，并未提供各项设备的购买发票及折旧程度，更未提供美容院所租房屋的租赁合同及房租缴纳票据，故原告的此项诉求，证据不足，本院不予支持。关于原告诉求对银枫美容店2007年12月-2015年7月期间的盈余分配给原告共计143074.737元（520271.77×27.5%），本院认为，根据甘肃天德会计师事务有限责任公司《司法会计鉴定意见书》显示，鉴定结论中的净利润520271.77元不包括2015年6月的净利润，且不包括甘南路银枫美容院生产经营过程中已分配的利润，故根据原告合伙出资所占比例，应分配给原告2007年12月-2015年7月期间的盈余为520271.77元×27.5%≈143074.74元。关于原告诉求被告杨彩菊承担责任，本院认为，甘南路银枫美容店并未关于股东或合伙人系杨彩菊的内容，甘肃天德会计师事务有限责任公司《司法会计鉴定意见书》显示的合伙人分红系杨阳，原告也并无证据证明杨阳即杨彩菊。本院调取被告杨彩菊的户籍信息显示杨彩菊并无曾用名。故原告诉求被告杨彩菊承担责任，本院不予认可。关于被告任霞反诉原告退还预付卡金192957元，本院认为，根据甘肃天德会计师事务有限责任公司《司法会计鉴定意见书》显示的人民币192957元系鉴定期间甘南路银枫美容院发放给原告魏俊芳的现金分红，故被告任霞的反诉请求，本院不予认可。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、《中华人民共和国民法通则》第三十二条、《中华人民共和国合伙企业法》第四十九条、第五十一条之规定，判决如下：一、被告任霞于本判决生效后十日内给付原告魏俊芳“甘南路银枫美容店”2007年12月至2015年7月盈余分配款143074.74元；二、驳回原告魏俊芳的其他诉讼请求；三、驳回被告任霞的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2311元，由原告魏俊芳负担811元，被告任霞负担1500元，反诉费2080元，由被告任霞承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审判员  黄劲松二〇一九年九月十二日书记员  施璞琰