黑龙江省哈尔滨市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）黑01刑终683号原公诉机关黑龙江省哈尔滨市南岗区人民检察院。上诉人(原审被告人)刘鹏云，男，汉族，1966年4月18日出生于黑龙江省哈尔滨市，初中文化，无业，户籍地哈尔滨市香坊区，住所地哈尔滨市香坊区。因涉嫌犯容留他人吸毒罪于2017年9月27日被刑事拘留，同年11月1日被逮捕。现羁押于哈尔滨市南岗区看守所。辩护人邢紫龙，北京市盈科（哈尔滨）律师事务所律师。黑龙江省哈尔滨市南岗区人民法院审理哈尔滨市南岗区人民检察院指控原审被告人刘鹏云犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2019年3月22日作出（2018）黑0103刑初360号刑事判决。刘鹏云不服，提出上诉。本院于2019年7月31日立案,依法组成合议庭，经合议庭全体成员阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原审判决认定，一、贩卖毒品罪1.2017年4月底，被告人刘鹏云在哈尔滨市香坊区进乡街75号，以300元的价格贩卖给吸毒人员韩某甲基苯丙胺（冰毒）1克。2.2017年9月16日，刘鹏云在哈尔滨市香坊区进乡街75号，以9000元的价格贩卖给吸毒人员冯某甲基苯丙胺30克。3.2017年9月24日，刘鹏云在哈尔滨市香区进乡75号，以3000元的价格贩卖给吸毒人员冯某甲基苯丙胺10克。二、容留他人吸毒罪1.2017年4月底，被告人刘鹏云在哈尔滨市香坊区进乡街75号，容留吸毒人员焦某、韩某吸食甲基苯丙胺。2.2017年9月20日、9月21日、9月25日、9月26日，刘鹏云在哈尔滨市香坊区进乡街75号，4次容留吸毒人员焦某吸食甲基苯丙胺。公安机关于2017年9月26日在哈尔市香坊区进乡街75号将被告人刘鹏云抓获，并在其房间内查获甲基苯丙胺14.44克。综上，刘鹏云贩卖毒品甲基苯丙胺共计55.44克，二年内容留他人吸毒5次。上述事实有经过原审庭审质证确认的案件来源、到案经过；证人焦某、冯某、韩某、杜某证言；哈尔滨市公安局南岗分局禁毒大队搜查笔录、扣押物品清单、称量笔录；哈尔滨市公安局刑事技术支队（哈）公（刑技）鉴（毒化）字［2017］439号检验报告；哈尔滨市禁毒委员会办公室毒品入库清单；哈尔滨市公安局南岗分局禁毒大队哈公南（禁毒）检字［2017］003343号、003342号、003363号、003341号现场检测结果报告书；刘鹏云、焦某、冯某微信转账截图；冯某与刘鹏云电话通信记录；焦某出具借条；哈尔滨市中级人民法院（2017）黑01刑二辖字第11号指定管辖决定书；户籍证明、现实表现；被告人刘鹏云供述等证据证实。原审法院认为，被告人刘鹏云贩卖毒品，数量大；二年内多次容留他人吸毒，其行为已构成贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪。刘鹏云一人犯数罪，应对其数罪并罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项、第三百五十四条、第五十二条、第五十三条、第五十五条第一款、第五十六条第一款、第六十九条第一款、第三款、第六十四条之规定，认定被告人刘鹏云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利一年，并处没收个人全部财产，犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元，决定执行有期徒刑十五年三个月，剥夺政治权利一年，并处没收个人全部财产；公安机关扣押的毒品甲基苯丙胺14.44克，由公安机关依法予以销毁。宣判后，刘鹏云不服，以原审认定事实不清、证据不足，其没有贩卖毒品，2017年4月底没有容留焦某、韩某吸毒；在案扣押毒品在搜查、称量、取样、鉴定等方面均存在瑕疵，于其处查获的甲基苯丙胺中有12.72克不应计入其贩卖毒品的数额内；原审判处没收个人全部财产量刑过重，其到案后如实供述容留他人吸毒的罪行，请求从轻处罚为由,提出上诉。其辩护人提出与刘鹏云上诉理由内容相同的辩护意见。经二审审理查明认定的事实、证据与原审相一致。综合考虑上诉人刘鹏云的上诉理由及其辩护人的辩护意见，原审庭审调查的证据和查明的事实，根据相关法律规定，本院评判如下：1.关于上诉人及其辩护人提出的原审认定事实不清、证据不足，上诉人没有贩卖毒品，2017年4月底没有容留焦某、韩某吸毒的上诉理由和辩护意见。证人焦某证实2017年4月底，刘鹏云以300元的价格贩卖给韩某1克甲基苯丙胺，与证人韩某证言及被告人刘鹏云供述相印证，认定刘鹏云于2017年4月底贩卖给韩某甲基苯丙胺1克的证据充分。证人冯某证实2017年9月16日，刘鹏云以9000元的价格贩卖给其30克甲基苯丙胺，其通过焦某的微信向刘鹏云转账；证人焦某证实2017年9月16日其通过微信将冯某转账给其的9000元钱分为5000元和4000元两次转账给刘鹏云，二证人证言与冯某和焦某、焦某和刘鹏云的微信转账记录相互印证，认定刘鹏云于2017年9月16日贩卖给冯某甲基苯丙胺30克的证据充分。证人冯某证实2017年9月24日，刘鹏云以3000元的价格向其贩卖甲基苯丙胺10克，与冯某和刘鹏云的微信转账记录相互印证，认定刘鹏云于2017年9月24日贩卖给冯某甲基苯丙胺10克的证据充分。证人焦某、韩某证实2017年4月底刘鹏云在哈尔滨市香坊区进乡街75号其办公室内容留焦某、韩某吸食甲基苯丙胺；证人焦某、杜某证言证实哈尔滨市香坊区进乡街75号由刘鹏云使用，刘鹏云拥有对该场所的支配、控制权，焦某、杜某为刘鹏云打工，未经刘鹏云允许不享有对该场所的使用权，认定刘鹏云于2017年4月底容留韩某、焦某吸食甲基苯丙胺的证据充分。综上，原审认定事实清楚，对刘鹏云及辩护人提出的该项上诉理由和相关辩护意见，不予采纳。2.关于上诉人及其辩护人提出的在案扣押毒品在搜查、称量、取样等程序方面均存在瑕疵，于上诉人处查获的甲基苯丙胺中有12.72克不应计入其贩卖毒品的数额内的上诉理由和辩护意见。本案侦查人员已经对案涉的相关场所、物品进行了搜查，于称量时已经对查获的毒品进行了拍照并附卷，且搜查笔录、扣押物品清单、称量笔录中均有见证人以及刘鹏云本人的签字予以确认。上述证据的收集过程符合最高人民法院、最高人民检察院、公安部《办理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、称量、取样和送检程序若干问题的规定》的相关规定。另刘鹏云供述在被公安机关抓捕时，其办公桌茶叶盒内和抽屉里查获的甲基苯丙胺系其所有，与搜查笔录、扣押物品清单、称量笔录相互印证，认定被扣押的12.72克甲基苯丙胺系刘鹏云所有的证据充分。贩毒人员被抓获后，对于从其住所、车辆等处查获的毒品，一般均应认定为其贩卖的毒品。本案中刘鹏云多次向他人贩卖甲基苯丙胺，系贩毒人员，原审将从刘鹏云处查获的甲基苯丙胺12.72克计入其贩卖毒品数量，适用法律正确。对刘鹏云及辩护人提出的该项上诉理由和相关辩护意见，不予采纳。3.关于上诉人及其辩护人提出的原审判处没收个人全部财产量刑过重，上诉人到案后如实供述容留他人吸毒的罪行，请求从轻处罚的上诉理由和辩护意见。刑法第三百四十七条规定,贩卖甲基苯丙胺五十克以上的,处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。刑法第五十九条规定，没收财产是没收犯罪分子所有财产的一部或者全部，没收全部财产的，应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。本案中，刘鹏云作为贩毒人员，共贩卖毒品3次,贩卖毒品甲基苯丙胺55.44克，原审考虑其罪行严重程度与再犯可能性等量刑情节，认定刘鹏云犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利一年，并处没收个人全部财产，量刑适当。刑法第六十七条第三款规定，犯罪嫌疑人虽不具有自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚。刘鹏云到案后拒不如实供述其在自己办公室内容留焦某、韩某吸毒，亦未如实供述容留吸毒的场所即哈尔滨市香坊区进乡街75号系由其本人使用经营而非其和焦某、杜某共同使用，故其并未如实供述容留他人吸毒的事实。刑法第三百五十四条规定，容留他人吸食、注射毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。原审充分考虑刘鹏云容留他人吸毒的次数、容留人数等量刑情节，认定刘鹏云犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币10000元，量刑适当。对刘鹏云及辩护人提出的该项上诉理由和相关辩护意见，不予采纳。本院认为，原审判决认定上诉人刘鹏云犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第（一）项的规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 乔 岳审判员 冯 江审判员 董世杰二〇一九年九月十二日法官助理王珏书记员李宇杭