福建省云霄县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0622刑初124号 公诉机关福建省云霄县人民检察院。 被告人林泽琛，男，1990年4月10日出生于福建省云霄县，汉族，初中文化，无固定职业，住福建省云霄县。因涉嫌非法经营于2018年8月20日被刑事拘留，因涉嫌生产、销售伪劣产品于同年9月27日被执行逮捕。现羁押于云霄县看守所。 辩护人郑木生，福建高轩律师事务所律师。 被告人郭裕德，男，1969年10月24日出生于福建省云霄县，汉族，小学文化，无固定职业，住福建省云霄县，案发前租住于云霄县莆美镇将军大道农业银行后面出租房。曾因犯抢劫罪于1993年7月31日被判处有期徒刑十年六个月，剥夺政治权利二年，2000年7月25日刑满释放。因涉嫌非法经营于2019年1月28日被刑事拘留，同年3月7日被执行逮捕。现羁押于云霄县看守所。 被告人林泽琛被控生产、销售伪劣产品，被告人郭裕德被控非法经营一案，福建省云霄县人民检察院于2019年5月5日以云检诉刑诉〔2019〕105号起诉书向本院提起公诉并建议适用简易程序。本院于同日立案，依法组成合议庭，适用简易程序，于同年5月24日、6月26日、9月5日三次公开开庭审理了本案。云霄县人民检察院指派检察员方进权、许伟凌、代理检察员林灵杰出庭支持公诉，被告人林泽琛、郭裕德，辩护人郑木生到庭参加诉讼。在审理过程中，经公诉机关建议，本院决定延期审理。分别于6月20日、8月1日重算审限。现已审理终结。 经审理查明，2018年8月20日凌晨近1时，被告人林泽琛驾驶其购买的闽Ｅ×××××金杯中型普通客车，运载假冒卷烟烟支（细支）自云霄县莆美镇英济学校往云陵镇渡头、下坂方向送货。1时许，林泽琛将该车停在云陵镇渡头社区渡头路，准备将被告人郭裕德购买的其中7件“利群”牌半成品卷烟烟支和5件“ＥＳＳＥ”牌半成品卷烟烟支交接给驾驶闽Ｄ×××××小型轿车到达现场的郭裕德时，被云霄县公安局城关派出所民警当场抓获，郭裕德驾车逃离现场。民警在闽Ｅ×××××中型客车上当场查获“煊赫门”牌半成品卷烟烟支12件、“黄鹤楼1916”牌半成品卷烟烟支4件、“钓鱼台”牌半成品卷烟烟支22件、“利群”牌半成品卷烟烟支11件、“ＥＳＳＥ”牌半成品卷烟烟支20件（均为10ＫＧ／件）。经鉴定，现场查获的卷烟烟支均为假冒注册商标且伪劣卷烟，价格总计为人民币1106769元；郭裕德购买的其中12件假冒伪劣卷烟价格为102691元。 2019年1月28日，被告人郭裕德经云霄县公安局书面传唤到案接受调查。 在本案审理过程中，被告人林泽琛、郭裕德分别通过其亲属向本院预交罚金50000元、10000元。 以上事实，被告人林泽琛及其辩护人郑木生、被告人郭裕德在审理过程中均无异议，并有经查证属实的云霄县整顿市场经济秩序领导小组办公室出具的查获制假物品移交清单，云霄县公安局出具的扣押决定书、扣押清单、抓获经过及到案经过、林泽琛被扣押在案的手机相关通话记录、机动车登记信息、行驶证、户籍证明、情况说明、前科（劣迹）查询表，证人沈某提供的汽车转让合同（复印件），（1993）云刑初字第37号刑事判决书，闽西监狱狱政管理科出具的罪犯档案资料，本院预缴罚金票据；证人沈某的证言；云霄县公安局制作的现场勘验笔录及照片；现场监控视频；福建省烟草质量监督检测站出具的Ｒ-ＺＷ3518081282号卷烟鉴别检验报告，云霄县价格认定局出具的云价认定（2018）395号认定结论书；被告人林泽琛、郭裕德的供述和辩解等证据证实，足以认定。郭裕德提出其有从现场载走假冒“利群”牌半成品烟支3件，并已销售给他人。经查，上述意见仅有郭裕德的供述，没有其他证据印证，且经补充查证未能证实。故该意见没有事实依据，本院不予采信。 本院认为，被告人林泽琛销售假冒伪劣卷烟，货值金额计1106769元，其行为构成销售伪劣产品罪；被告人郭裕德违反国家规定，未经许可经营法律、行政法规规定的烟草专卖品，扰乱市场秩序，货值金额102691元，情节严重，其行为构成非法经营罪。公诉机关指控林泽琛、郭裕德犯罪的事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，依法应追究二被告人的刑事责任。郭裕德具有犯罪前科，应酌情从重处罚。因林泽琛意志以外的原因，假冒伪劣卷烟尚未出售即被查获，是犯罪未遂，依法可比照既遂犯减轻处罚。林泽琛归案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。郭裕德虽能主动到案，但在公安机关掌握其犯罪事实之前，没有如实供述，依法不能成立自首。林泽琛、郭裕德均能当庭自愿认罪认罚，且积极缴纳罚金，确有悔罪表现，可酌情从轻处罚。林泽琛的辩护人提出林泽琛具有犯罪未遂、属初犯、自愿认罪认罚等法定、酌定从轻处罚情节，建议对林泽琛减轻处罚的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。辩护人提出林泽琛是从犯的辩护意见。经查，林泽琛虽然交代受雇于他人运载假冒卷烟，但没有明确交代雇主的真实身份，无法查证本案的主从犯，且林泽琛在犯罪中起积极作用，依法不认定为从犯。故该辩护意见缺乏事实和法律依据，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第二百二十五条第一项、第二十三条、第五十二条、第五十三条、第六十七条第三款、第六十四条，以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第一款、第五款、第二条第一款、第三款、第三条第一款第一项、第四条第一项、第五条、第九条第一款的规定，判决如下： 一、被告人林泽琛犯销售伪劣产品罪（未遂），判处有期徒刑三年；并处罚金人民币十万元，除已缴纳的五万元外，限本判决生效后一个月内缴纳（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年8月20日至2021年8月19日止）。 二、被告人郭裕德犯非法经营罪，判处有期徒刑十个月；并处罚金人民币一万元（罚金已缴纳；刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月28日至2019年11月27日止）。 三、扣押在案假冒“利群”“煊赫门”“黄鹤楼1916”等品牌卷烟烟支共计69件，及闽Ｅ×××××金杯中型普通客车、闽Ｄ×××××小型轿车各一部、手机2部、对讲机一部等作案工具，予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省漳州市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  林国清 人民陪审员  朱亚标 人民陪审员  曾志豪 二〇一九年九月五日 法官助理汤筱晴 书记员汤佳园 附本案适用的相关法律及司法解释条文： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第二百二十五条违反国家规定，有下列非法经营行为之一，扰乱市场秩序，情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产： （一）未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的； 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 《最高人民法院最高人民检察院关于办理非法生产、销售 烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条第一款生产、销售伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品，销售金额在五万元以上的，依照刑法第一百四十条的规定，以生产、销售伪劣产品罪定罪处罚。 第五款违反国家烟草专卖管理法律法规，未经烟草专卖行政主管部门许可，无烟草专卖生产企业许可证、烟草专卖批发企业许可证、特种烟草专卖经营企业许可证、烟草专卖零售许可证等许可证明，非法经营烟草专卖品，情节严重的，依照刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。 第二条第一款伪劣卷烟、雪茄烟等烟草专卖品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额定罪起点数额标准的三倍以上的，或者销售金额未达到五万元，但与未销售货值金额合计达到十五万元以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 第三款查获的未销售的伪劣卷烟、雪茄烟，能够查清销售价格的，按照实际销售价格计算。无法查清实际销售价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算。 第三条第三条第一款非法经营烟草专卖品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”： （一）非法经营数额在五万元以上的，或者违法所得数额在二万元以上的； 第四条非法经营烟草专卖品，能够查清销售或者购买价格的，按照其销售或者购买的价格计算非法经营数额。无法查清销售或者购买价格的，按照下列方法计算非法经营数额： （一）查获的卷烟、雪茄烟的价格，有品牌的，按照该品牌卷烟、雪茄烟的查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的零售价格计算；无品牌的，按照查获地省级烟草专卖行政主管部门出具的上年度卷烟平均零售价格计算； 第五条行为人实施非法生产、销售烟草专卖品犯罪，同时构成生产、销售伪劣产品罪、侵犯知识产权犯罪、非法经营罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。 第九条第一款本解释所称“烟草专卖品”，是指卷烟、雪茄烟、烟丝、复烤烟叶、烟叶、卷烟纸、滤嘴棒、烟用丝束、烟草专用机械。