山东省平阴县人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁0124民初2629号原告：李全刚，男，1964年8月25日出生，汉族，住平阴县，委托诉讼代理人：韩娟娟，女1986年10月25日出生，，平阴玫城法律服务所法律工作者。被告：马庆亿，男，1969年1月8日出生，汉族，住济南市，被告：山东港基建设集团有限公司，住所地济南市。法定代表人：杨连玉，董事长。委托诉讼代理人：李栋，山东灵岩律师事务所律师。被告：王启林，男，1962年4月14日出生，汉族，住平阴县，委托诉讼代理人：孟广敏，山东光敏律师事务所律师。原告李全刚与被告马庆亿、山东港基建设集团有限公司、王启林民间借贷纠纷一案，本案受理后，依法适用简易程序，公开庭进行了审理，原告李全刚及其委托诉讼代理人韩娟娟、被告山东港基建设集团有限公司委托诉讼代理人李栋、王启林委托诉讼代理人孟广敏到庭参加了诉讼，被告马庆亿经传票传唤无正当理由，未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告李全刚诉讼请求：判决被告支付借款150万元及利息（自借款之日起，按月息2分计算）。诉讼费、保全费由被告承担。事实和理由：被告马庆亿系被告山东港基建设集团有限公司项目经理，该公司承建平阴县人民医院外壳综合楼，并由被告马庆亿负总责。该工程建设期间，因缺乏建设资金，被告马庆亿分别于2015年1月11日、2月12日向原告借款100万元、50万元，并出具了借条，原告依约履行了付款义务。因急需用钱，原告自7月份开始向被告催款。但被告均以无钱为由，拒不归还。特诉至贵院，诉求同前。被告马庆亿没有提出答辩。被告山东港基建设集团有限公司辩称，对本案不承担任何责任，1、马庆亿是平阴县人民医院外科综合实际施工人，2011年1月20日答辩人与平阴县人民医院就外科综合楼工程项目签订了建筑工程承包合同，该工程是马庆亿具体联系承包的，合同签订后，于2011年2月29日将该工程承包给马庆亿，并签订了承包合同，马庆亿是该工程的实际施工人，对该工程的工程款，答辩人已按照建设单位拨付情况及时给付了马庆亿，答辩人并未参与该工程的实际施工，因此，答辩人对本案不应当承担责任。2、原告与马亿之间有恶意串通之谦，该工程已于2013年12月竣工验收，为促使工程尽快竣工验收，马庆亿在答辩人处借款300万元，加之建设单位给付的工程款，完全可以支付工程款，根本没必要进行借款，更何况在一个月内两次借款数额如此巨大，但却没有向法庭提供任何往来信息和支付依据，令人质疑。3、借款人马庆亿不具有代理权限，不构成表见代理，用技术资料专用章的借据对答辩人没有任何效力，本案诉讼中的借据是有马庆亿个人签字签订的合同，并加盖港基公司项目部技术资料专用章，该专用章交给马庆亿时书面授权书明确载明，专用章有特定用途，仅用开工报告中、设计图纸的变更、会审记录等有关工程项目资料上，不得用于经济、合同、协议方面，因该章所产生的所有经济纠纷全部由马庆亿承担，并有马庆亿签字认可，尽管诉争借款用于涉案工程，但借款与工程合同是两个不同的合同关系，实际施工人对外借款不是对涉案项目建设工程合同的履行，借据也不属于工程项目资料，故在借据上加盖技术资料专用章超越了该印章的使用范围，在未经港基公司追认的情况下，不能认定其行为是港基公司的意思表示，况且出借款项时间在工程竣工一年后，根本不是在工程建设期间。从原告提交的银行流水，出借方为翟籣亭，原告不具有诉讼主体资格，不是所谓的出借人。基于以上所述，驳回原告的起诉。被告王启林辩称，对借条和交易明细的真实性无异议。1、借款背景，当时我担任医院财务科科长，2015年1月份临近春节，港基公司承建的平阴县医院外科综合楼工程欠发农民工工资，该项目部经理马庆亿申请平阴县人民医院支付工程款，由于该工程是平阴县政府采购项目，合同约定的工程竣工验收审计完成付至结算价款95%，因该工程项目竣工验收后处在审计中，审计局未审计前无法支付剩余工程款，被告马庆亿请求医院协调资金，在此情况下由我介绍原告与马庆亿形成借贷关系。2、借款用途，2015年1月11日借条上明确载明了此款用于“平阴县医院外科楼工程所用”，同时加盖了山东港基建设集团公司平阴县人民医院外科综合楼项目技术资料专用章，另外借条上还明确“到期不还，由王启林从工程款中代扣”。通过以上内容结合借条的背景，完全证明该笔借款用途是用于“平阴县医院外科楼工程”，该工程项目部经理为马庆亿。3、借款人马庆亿的主体身份。经办人马庆亿是“平阴县人民医院外科综合楼工程项目部经理”，山东港基建设集团公司于2011年6月12日，在山东港基建设集团有限公司承建平阴县人民医院外科综合楼工程项目中，任命马庆亿为该项目部经理，代表山东港基建设集团有限公司在本项目工作中处理一切事宜。作为该项目部经理，处理该项目中一切事宜，其借款行为是用于承建的平阴县人民医院外科综合楼工程项目，此款用于平阴县医院外科楼工程所用，马庆亿的借款行为，代表的山东港基建设集团有限公司，马庆亿是在授权范围内行使的职权。4、借款的还款情况，2017年6月19日，平阴县人民医院向山东港基建设集团有限公司以转账支票的方式支付了50万元的工程款，事后查询，该支票山东港基建设集团有限公司背书转让方式支付给了原告，这一事实证明山东港基建设集团有限公司认可该笔借款，并实际进行了偿还。5、在借条上注明的“保证人王启林”是平阴县人民医院的财务科长，当时是介绍原告与马庆亿借款，原告要求保证在平阴县人民医院支付给山东港基建设集团有限公司工程款时，保证为原告代扣代还款项，是当时的真实合意，该保证人并不是承担担保责任的意思，在前两次开庭时原告的陈述完全得以证实。6、2015年1月11日的借条上明确约定了“到期不还，由王启林在工程款中代扣”。由此可见当时约定了还款期限。即还款期限为平阴县审计局完成审计，审计完成时间为2016年8月19日，即便是担保成立，也超过了保证期间。综上依法认定借款事实，驳回原告对我的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交的证据，本院组织当事人进行证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认，并在卷佐证。本院认定事实如下：山东港基建设集团有限公司承建平阴县人民医院外科综合楼工程项目，并于2011年1月20日签订了建筑工程承包合同，2011年6月12日山东港基建设集团有限公司就承建平阴县人民医院外科综合楼工程项目，任命马庆亿为该项目部经理，代表山东港基建设集团有限公司在本项目工作中处理一切事宜。2015年1月11日经被告王启林介绍，被告马庆亿借现金100万元，并由被告马庆亿出具借款条为：“借条今借到现金壹佰万元正（1000000.00元）月息3.5分，到期不还，由王启林从工程款中代扣，借款人：马庆亿（注：此款用于平阴县医院外科楼工程所用，我自愿为此款担保）2015.1.11马庆亿保证人：王启林2015.1.11号工行：6222021602********马庆亿”。并在借款人处盖有山东港基建设集团有限公司平阴县人民医院外科综合楼项目技术资料专用章。于2015年1月12日，自翟籣亭（个人）活期账户，账号为62366823400********中以1110转账支取方式转入马**账号62220216020********中962000元，余款以现金方式支付给马庆亿。2015年2月12日经被告王启林介绍被告马庆亿借得现金50万元，并由被告马庆亿出具借款条为：“借条今借到现金伍拾万元正（500000.00元）借款人：马庆亿此款由平阴县人民医院拨款时由王启林代扣，此款拨至郝继增435600元余款拨至马庆亿本人（此款为医院工人工资）2015.2.12”。于2015年2月12日，自翟籣亭（个人）活期账户，账号为62366823400********中，共分9次以1110转账支取方式转入郝**账号62220816020********中435600元，转入马**账号62220216020********中45400元，余款以现金方式支付给马庆亿。2017年6月19平阴县人民医院以中国工商银行转账支票形式支付山东港基建设集团有限公司500000元工程款，山东港基建设集团有限公司在该支票进行背书，被背书人为翟籣亭，于2017年6月19日转入原告指定的翟籣亭账号。本案在审理过程中，山东港基建设集团有限公司向本院提出申请要求对如下事项进行司法鉴定，本院委托天津天鼎物证司法鉴定所进行司法鉴定。1、对马庆亿2015.2.12书写借条上书写内容“借条今借到现金伍拾万元正（500000.00元）借款人马庆亿2015.2.12”和“山东港基建设集团有限公司平阴县人民医院外科综合楼项目技术资料专用章”盖印的先后顺序进行鉴定；该所作出津天鼎[2019]文书鉴字第658号司法鉴定意见书鉴定意见为，检材中“山东港基建设集团有限公司平阴县人民医院外科综合楼项目技术资料专用章”印章印文与“借款人马庆亿”书写字迹形成的先后顺序为先有印文后有书写字迹。2、对马庆亿2015.2.12书写的借条内容“借条今借到现金伍拾万元正（500000.00元）借款人马庆亿此款由平阴县人民医院拨款时由王启林代扣，此款拨至郝继增435600元（此款为医院工人工资）余款拨至马庆亿本人马庆亿”是否是同一时间形成进行鉴定。该所作出津天鼎[2019]文书鉴字第659号司法鉴定意见书鉴定意见为，检材一、二不是一次书写形成。3、对2015.1.11书写的借条上书写内容“借条今借到现金壹佰万元正（1000000.00元）月息3.5分，到期不还，由王启林从工程款中代扣，借款人：马庆亿2015.1.11”和“山东港基建设集团有限公司平阴县人民医院外科综合楼项目技术资料专用章”盖印的先后顺序进行鉴定；该所作出津天鼎[2019]文书鉴字第660号司法鉴定意见书鉴定意见为，检材中“山东港基建设集团有限公司平阴县人民医院外科综合楼项目技术资料专用章”印章印文与“借款人马庆亿”书写字迹形成的先后顺序为先有印文后有书写字迹。4、对2015.1.11书写的借条上书写内容“借条今借到现金壹佰万元正（1000000.00元）月息3.5分，到期不还，由王启林从工程款中代扣，借款人：马庆亿2015.1.11”与内容“注：此款用于平阴县医院外科楼工程所用，我自愿为此款担保马庆亿”是否是同一时间形成进行鉴定。该所作出津天鼎[2019]文书鉴字第661号司法鉴定意见书鉴定意见为，检材一、二不是一次书写形成。山东港基建设集团有限公司对津天鼎[2019]文书鉴字第659号、津天鼎[2019]文书鉴字第661号鉴定意见提出异议，天津天鼎物证司法鉴定所作出津鼎发[2019]885号回复函，两份《司法鉴定意见书》的检验过程中均表明，检材一、二字迹墨迹颜色、光泽度、笔压力、笔痕等特征存在差异，不是一支笔书写形成。检材一、二字迹书写格式不规范，检材一字迹中间包含检材二痕迹，违反了正常书面言语习惯。两份《司法鉴定意见书》的鉴定意见均为“检材一、二不是一次书写形成”。亦说明检材一、二字迹不是同一时间书写形成；检材二字迹是添加书写形成。原、被告争议的焦点：借款的真实性，是否是虚假诉讼，承担还款责任的主体。山东港基建设集团有限公司认为，原告提交的借条，肉眼可看出该两张借条均是在加盖港基公司项目技术资料专用章空白纸书写的借据。并且借款用途与借条的内容明显不是同一时间所写，为此，在诉讼中申请对该借条的真实性进行鉴定，经鉴定借条是在盖有港基公司技术资料专用章的空白纸书写，内容为后来添加的。并且原告所提交的银行转账明细无论金额、时间均与借据所载明的不一致。由此推断原告陈述的借款150万元为虚假诉讼。王启林认为，对借款的真实性、借条、交易明细无异议，称借款背景，我当时任县医院财务科长，2015年1月份临近春节，港基公司承建的平阴县医院外科综合楼工程欠发农民工工资，该项目部经理马庆亿申请平阴县人民医院付款，由于该工程是平阴县政府采购项目，审计局未审计前无法支付余款，被告马庆亿请求医院协调资金，在此情况下我介绍原告与马庆亿形成现2015年1月11日借款100万元借贷关系。借条上明确载明了借款“平阴县医院外科楼工程所用”，同时加盖了山东港基建设集团公司平阴县人民医院外科综合楼项目技术资料专用章，另外借条上还明确“到期不还，由王启林从工程款中代扣”。通过以上内容结合借条的背景，该工程项目部经理马庆亿在借条上签字，“保证人：王启林2015.1.11号”是我本人签字外，其余内容均由马庆亿书写，该笔借款是真实的。李全刚称，马庆亿是港基的项目经理，通过县医院财务科长介绍，知道县医院欠港基的钱，又有财务科长王启林的保证才把钱借款被告，该借款有马庆亿出具的借款条和盖有山东港基建设集团有限公司平阴县人民医院外科综合楼项目技术资料专用章，以及我家属翟籣亭在银行转账记录及支付部分现金，足以证实，该借款是真实的，被告方未有归还借款，我依法主张权利，不存在虚假诉讼的问题。关于诉讼主体资格问题，该借款背景是由时任平阴县人民医院财务科长王启林介绍李全刚与马庆亿形成的借贷关系，虽银行转账大部分资金是由原告李全刚之妻翟籣亭通过在银行转账而形成，但其妻翟籣亭是按照我的指意通过银行转账转入马庆亿提供的银行账号及收款人名下的，该借款我有权进行主张权利。综上，山东港基建设集团有限公司承建的平阴县人民医院外科综合楼项目，并任命马庆亿为该项目部经理，被告王启林时任平阴县人民医院财务科科长，在该项目工程结算过程中，由王启林介绍并提供担保，马庆亿借得李全刚100万元，后又由马庆亿借得李全刚50万元，两笔借款均盖有山东港基建设集团有限公司平阴县人民医院外科综合楼项目技术资料专用章，借款内容均由被告马庆亿书写，借款100万元借款条中“保证人：王启林”由王启林书写，并由原告李全刚之妻翟籣亭、被告马庆亿按指定的收款人和指定银行账号转账记录足以证实。山东港基建设集团有限公司任命马庆亿为该项目部经理，借款借条中内容除“保证人：王启林2015.1.11号”是王启林书写外，其他内容均由马庆亿书写，并加盖山东港基建设集团有限公司平阴县人民医院外科综合楼项目技术资料专用章，上述借款是其真实意思表示。况且，2017年6月19平阴县人民医院以中国工商银行转账支票形式支付山东港基建设集团有限公司50万元，山东港基建设集团有限公司在该支票进行背书，被背书人为翟籣亭，于2017年6月19日转入原告指定的翟籣亭账号，山东港基建设集团有限公司是对该借款的认可。本院认为，山东港基建设集团有限公司承建的平阴县人民医院外科综合楼项目，平阴县人民医院外科综合楼项目部是由山东港基建设集团有限公司所设立，并由其任命马庆亿为该项目部经理，代表山东港基建设集团有限公司在本项目工作中处理一切事宜。被告王启林作为平阴县人民医院财务科长，负责平阴县人民医院外科综合楼项目工程款结算支付，并且山东港基建设集团有限公司出具任命马庆亿为平阴县人民医院外科综合楼项目部经理的任命书，完全有理由相信马庆亿为该工程项目的负责人，负责平阴县人民医院外科综合楼项目部建设中的一切事宜。被告王启林时任平阴县人民医院财务科科长，在该项目工程竣工结算过程中，正处在对工程结算的审计中，平阴县人民医院外科综合楼项目工程承包合同中约定，竣工验收合格后审计完成付至结算工程款的95%,被告马庆亿请求医院协调资金，于2015年1月11日，王启林以保证人名义，由李全刚借给山东港基建设集团有限公司平阴县人民医院外科综合楼项目部经理马庆亿100万元，即原告与马庆亿形成了2015年1月11日借款100万元的借贷关系。并约定到期不还，由王启林从工程款中代扣，注：此款用于平阴县医院外科楼工程所用，我自愿为此款担保，保证人：王启林签字。双方所约定月息3.5分，利息约定明显不符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》的规定，该规定第二十六条规定“借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效，借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。”《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条规定：“债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：（一）实现债权的有关费用；（二）利息；（三）主债务。”据此，因双方并未约定还款顺序，应当先偿还利息，再抵算本金。2017年6月19平阴县人民医院以中国工商银行转账支票形式支付山东港基建设集团有限公司50万元，山东港基建设集团有限公司在该支票进行背书，被背书人为翟籣亭，于2017年6月19日转入原告指定的翟籣亭账号。山东港基建设集团有限公司已支付原告50万元，应认定为支付的利息。对于已支付的50万元利息，按照年利率36%计算；对未支付的利息可参照年利率24%计算，自借款之日起计算至本判决书生效给付之日止。关于王启林的保证责任，借条内容为“到期不还，由王启林从工程款中代扣，此款用于平阴县医院外科楼工程所用，我自愿为此款担保，保证人：王启林”，其在借条中约定了保证责任。根据山东港基建设集团有限公司与平阴县人民医院签订的平阴县人民医院外科综合楼项目工程施工合同约定，竣工验收合格后审计完成付至结算工程款的95%,工程结算审计于2016年8月19日审计终结，原告于2018年9月13日向本院主张权利，无论是一般担保还是连带担保均已超过保证期间，保证人的保证责任已免除，王启林不再承担保证责任。2015年2月12日借款50万元，虽注明此款由平阴县人民医院拨款时由王启林代扣，但未有王启林签字，双方也未有约定利息，其利息计算可按其主张权利之日起参照年利率6%计算至本判决生效给付之日止。关于对马庆亿2015.2.12书写借条上书写内容“借条今借到现金伍拾万元正（500000.00元）借款人马庆亿2015.2.12”和“山东港基建设集团有限公司平阴县人民医院外科综合楼项目技术资料专用章”盖印的先后顺序，是否是同一时间形成，书写字迹形成的先后顺序为先有印文后有书写字迹。以及2015.1.11书写的借条上书写内容“借条今借到现金壹佰万元正（1000000.00元）月息3.5分，到期不还，由王启林从工程款中代扣，借款人：马庆亿2015.1.11”和“山东港基建设集团有限公司平阴县人民医院外科综合楼项目技术资料专用章”盖印的先后顺序，书写字迹形成的先后顺序为先有印文后有书写字迹，是否是同一时间形成。两张借款条中除“保证人：王启林2015.1.11号”是王启林书写外，其余内容全是马庆亿书写，是其真实意思表示，书写字迹形成的先后顺序为先有印文后有书写字迹以及是否是同一时间形成，并不影响本案借款事实存在，借条即使未盖有山东港基建设集团有限公司平阴县人民医院外科综合楼项目技术资料专用章，有其任命的“马庆亿为山东港基建设集团有限公司平阴县人民医院外科综合楼工程项目部经理”签字，其行为系行使的是山东港基建设集团有限公司平阴县人民医院外科综合楼工程项目部经理职责，该项目部是因山东港基建设集团有限公司承建平阴县人民医院外科综合楼项目所成立，作为山东港基建设集团有限公司平阴县人民医院外科综合楼项目部，不具有独立的法人资格，其民事责任由被告山东港基建设集团有限公司承担。关于鉴定费承担，山东港基建设集团有限公司对两份借条书写字迹形成的先后顺序为先有印文后有书写字迹以及是否是同一时间形成进行鉴定，其鉴定结论，并不影响本案借款事实存在，也不能证实其为虚假诉讼，对本案责任的认定没有实际意义，其所支付的鉴定费用应自行承担。被告马庆亿经传票传唤未有到庭参加诉讼，应视其放弃举证质证权利，其应承担不利的法律后果。依照《中华人民共和国合同法》第九十一条、第二百一十条、第二百一十一条、《中华人民共和国担保法》第二十五、二十六条、《中华人民共和国民法总则》第七十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十一条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，缺席判决如下：一、自本判决书生效后十日内由被告山东港基建设集团有限公司给付原告李全刚借款本金1000000元及利息（利息以1000000元为基数，已支付的50万元利息按年利率36%计算，未支付的利息自借款之日起参照年利率24%计算至本判决书生效给付之日止）。二、自本判决书生效后十日内由被告山东港基建设集团有限公司给付给付原告李全刚借款本金500000元及利息（利息以500000万元为基数，自2011年2月11日起参照年利率6%计算至本判决书生效给付之日止）。三、驳回原告李全刚的其他诉讼请求。如被告未按本判决书指定的期限履行给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取14150元，由被告山东港基建设集团有限公司承担。如不服本判决，可于在判决书送达之日起，十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员 丁 洁二〇一九年九月五日书记员 周晓冉