河南省商丘市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫14民终4227号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司，住所地辽宁省沈阳市沈河区大西街道大西路**。负责人：叶青，该公司总经理。委托诉讼代理人：司忠诚，河南公仆律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：王会磊，男，1968年10月21日出生，汉族，住河南省夏邑县。委托诉讼代理人：郑子哲，河南言华律师事务所律师。原审被告：刘汝明，男，1979年12月28日出生，汉族，住河南省夏邑县。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司（以下简称平安财险辽宁分公司）因与被上诉人王会磊以及原审被告刘汝明机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省夏邑县人民法院（2019）豫1426民初2523号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月14日立案后，依法组成合议庭，并于2019年8月22日公开开庭进行了审理。上诉人平安财险辽宁分公司委托诉讼代理人司忠诚，被上诉人王会磊委托诉讼代理人郑子哲到庭参加诉讼。原审被告刘汝明经本院传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。平安财险辽宁分公司上诉请求：1.请求依法撤销河南省夏邑县人民法院（2019）豫1426民初2523号民事判决第一项，依法改判减少赔偿87645.9元或发回重审。2.二审诉讼费由被上诉人承担。理由如下：1.原审中王会磊提交的商丘商都法医临床司法鉴定所伤残等级鉴定意见书不能作为定案依据，原审中上诉人申请对王会磊的伤残重新鉴定，原审法院不予准许实属错误。2.王会磊是否构成伤残，只有待重新鉴定后才能得知，即便重新鉴定后王会磊构成伤残，在计算误工期时，应考虑王会磊的伤情及事故发生后三个月就能作伤残鉴定的情况，对于王会磊无故拖延鉴定的期间不应计算误工费。因此，原审法院认定被上诉人王会磊的误工期为定残前一天实属错误。综上，伤残鉴定意见不能作为定案依据，只有重新鉴定才能确认案件事实，进而确认残疾赔偿金、误工费、精神抚慰金，请求二审法院查清事实，依法支持上诉人伤残重新鉴定的申请，并支持上诉人的上诉请求。王会磊辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请二审予以维持。1.鉴定意见是一审法院委托具有鉴定资质的机构作出，该机构是上诉人和被上诉人共同选定的，合理合法，上诉人没有证据证明王会磊的伤残达不到十级，同时该鉴定意见也不符合重新鉴定的法定条件，因此一审法院不准许重新鉴定完全正确。2.根据人身损害的司法解释，误工费完全可以计算至定残前一天。根据伤残程度认定精神抚慰金3000元，完全正确。刘汝明因未到庭没有答辩。王会磊向一审法院起诉请求：1.请求刘汝明、平安财险辽宁分公司赔偿王会磊各项损失共计60000元；2.诉讼费用由刘汝明、平安财险辽宁分公司承担。后变更诉讼请求：要求赔偿各项损失116231.17元。一审法院认定事实：2018年11月8日9时14分许，刘汝明驾驶沪Ｂ×××**号重型仓栅式货车沿夏邑县西环路北段孟塘至贺庄由北向南行驶至孟塘××××交叉口处，在超越王会磊驾驶的豫Ｎ×××**号重型特殊结构货车后临时停车，被王会磊驾驶的涉案车辆追尾撞上，造成两车损坏，王会磊受伤。此事故经夏邑县公安局交通警察大队于2018年11月19日作出夏公交认字（2018）第754号道路交通事故认定书，刘汝明与王会磊负事故的同等责任。事故发生当日，王会磊入住夏邑县中医院住院治疗，经诊断伤情为右髌骨骨折，气滞血瘀症。2018年11月15日出院。王会磊共计住院6天，花费医疗费3590.97元。经王会磊申请，一审法院委托商丘商都法医临床司法鉴定所对其伤情进行鉴定，2019年5月22日，经鉴定，王会磊的伤情目前构成十级伤残。王会磊出院的护理期为90天，王会磊为此支出鉴定费1300元，支出医疗费（放射费）140元。另查明，刘汝明驾驶的沪Ｂ×××**号重型仓栅式货车在中国平安财产保险股份有限公司和平支公司投保了交强险及商业三者险，事故发生在保险期内。平安财险辽宁分公司参加诉讼，自愿代替其分支机构中国平安财产保险股份有限公司和平支公司承担赔偿责任。肇事车辆经年检检验合格且有合法的道路运输许可证，刘汝明具有合法的驾驶资格（B2）且具有道路运输行业从业资格证，王会磊的户口性质系河南省非农业家庭口且在夏邑县力达商砼建材有限公司从事运输工作，收入来源于城镇。对王会磊的损失按照河南省城镇标准进行赔偿。具体赔偿项目为：1.医疗费3730.97元（3391.27元+199.7元+140元）；2.营养费120元（20元/天×6天）；3.住院伙食补助300元（50元/天×6天）；4.护理费10394.83元（39522元/年÷365天×96天）；5.残疾赔偿金63748元（31874元/年×20年×10%）；6.精神损害抚慰金酌定为3000元；7.误工费20897.9元（39522元/年÷365天×193天）；8.鉴定费1300元；9.交通费120元（20元/天×6天）。以上共计103611.7元。一审法院认为，公民的人身权益受法律保护。王会磊在与刘汝明发生的交通事故中受伤，经公安交警部门认定王会磊与刘汝明负事故的同等责任。其责任划分合理，予以确认。平安财险辽宁分公司辩称应当扣除非医保用药，但未提交证据证明，故对该辩解不予支持。王会磊提交的鉴定报告系经法院委托有鉴定资质的鉴定机构的鉴定人员作出，鉴定程序合法，内容客观真实，平安财险辽宁分公司申请重新鉴定但未提交证据证明有需要重新鉴定情形，故对该申请不予支持。王会磊的损失首先应由平安财险辽宁分公司在交强险限额内承担赔偿责任，超出交强险赔付的部分，由平安财险辽宁分公司承担50%的赔偿责任，仍有不足的由刘汝明承担。平安财险辽宁分公司在医疗费限额内赔偿王会磊损失4150.97元，在残疾赔偿金限额内赔偿98160.73元（含精神抚慰金3000元），以上两项共计102311.7元。刘汝明赔偿王会磊鉴定费1300元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司应于一审判决生效之日起十日内在第三者责任强制保险限额内赔偿王会磊102311.7元；二、刘汝明应于一审判决生效之日起十日内赔偿王会磊鉴定费1300元；三、驳回王会磊的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1312元，由刘汝明负担1170元，王会磊负担142元。本院二审期间，各方当事人均没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，关于上诉人提出伤残鉴定不能作为定案依据，应重新鉴定，进而要求核减残疾赔偿金、误工费、精神损害抚慰金的问题。伤残鉴定系一审法院委托，程序合法，内容客观真实，可以作为定案依据。上诉人虽有异议，但没有提供证据证明该鉴定存在程序违法、鉴定失实等不足采信的法定情形，上诉人要求重新鉴定的申请，本院不予准许。一审法院以伤残鉴定为依据，计算残疾赔偿金数额，酌定精神损害抚慰金数额，将误工期计算至定残前一日，于法有据，并无不当，本院予以支持。综上所述，平安财险辽宁分公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1991元，由中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司负担。本判决为终审判决。审判长  徐亚超审判员  陈光应审判员  李 强二〇一九年九月三日书记员  曹 雅