江西省南昌市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）赣01民终2279号 上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司宿迁市中心支公司，住所地：江苏省宿迁市。 法定代表人：胡耀，该公司总经理。 委托诉讼代理人：傅有旺，北京大成（南昌）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：夏军，北京大成（南昌）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：鄢生根，男，1951年8月生，汉族，住江西省南昌市新建县。 委托诉讼代理人：晏东日，北京市盈科（南昌）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：黄金铷，北京市盈科（南昌）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：李春虎，男，1976年8月生，汉族，住江苏省宿迁市宿豫区。 被上诉人（原审被告）：宿迁市铁龙物流有限公司，住所地：江苏省宿迁市湖滨新区。 法定代表人：丁铁，该公司经理。 上诉人中国大地财产保险股份有限公司宿迁市中心支公司（大地保险公司）因与被上诉人鄢生根、宿迁市铁龙物流有限公司（铁龙物流公司）、李春虎的机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省南昌市新建区人民法院（2019）赣0112民初537号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。 大地保险公司上诉请求：1、撤销原审判决，改判上诉人无需承担商业险赔款。2、本案上诉人已先行垫付108828.96元，请求法院改判被上诉人鄢生根返还上诉人22892.29元。3、一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：一、徐峰无道路交通从业资格证，根据保险条款，保险公司不应在商业险范围内承担赔偿责任。1、根据商业险保险条款第二十四条第二款第6项规定。2、根据《保险法解释二》第十一条、第十一条第二款、第十三条、第十七条第二款规定。上诉人已经履行了提示义务，铁龙物流公司已经在投保人声明及免责事项说明书上盖有了公章。3、根据《中华人民共和国道路运输条例》规定。4、根据《保险法解释二》第十条。二、上诉人已经先行垫付了108828.96元，但鄢生根交强险限额为85936.67元，鄢生根应返还上诉人22892.29元。三、一审法院在判决时未注明上诉人需缴纳2477元案件受理费，同时也未明确各被上诉人需向我公司返还数额。请二审法院予以明确。 鄢生根辩称，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。 李春虎、铁龙物流公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未向本院提交书面答辩意见。 鄢生根向一审法院起诉请求：1、判令大地保险公司、铁龙物流公司、李春虎赔偿鄢生根医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费、鉴定费、精神损害抚慰金等损失暂计62057.4元（如国家统计数据调整，按照调整后数据相应调整）；2、判令大地保险公司在保险责任范围内向鄢生根连带承担保险赔偿责任；3、本案所有诉讼费用均由大地保险公司、铁龙物流公司、李春虎承担。 一审法院认定事实:2017年10月24日16时40分许，徐峰驾驶的苏Ｎ×××××/苏Ｎ×××××半挂车在320国道827.7KM处与鄢生根驾驶的二轮钱江摩托车搭乘潘春连发生刮碰，导致鄢生根受伤、钱江摩托车受损的交通事故。事故发生后，鄢生根被送往中国人民解放军第九四医院住院治疗31天，花费医疗费48967.40元。出院诊断为：左手第2/3掌骨远端开放性粉碎性骨折伴缺损，左手背皮肤软组织缺损，左手示中指伸肌腱断裂。出院后注意事项：1、出院后酌情换药、拆线（术后12-14天）、术后30-45天来院视情况拔除克氏针；2、在医生指导下加气囊患肢功能锻炼，休息3个月，3个月内避免患肢剧烈运动；3、逐步加强左肩肘腕的功能锻炼，防止关节粘连；4、术后第1、2、3、6个月到医院定期复查X线片；5、本次外伤肯致骨不愈合或延迟愈合，肌腱再次断裂或肌腱粘连，若出现来院对症处理或者再次手术治疗；6、门诊随诊。本次事故经南昌市公安局新建分局交通管理大队作出道路交通事故认定书，认定司机徐峰负本次事故的全部责任。2018年12月5日，鄢生根自行委托江西人民法医学鉴定所法医鉴定，鉴定意见为:被鉴定人鄢生根的伤残等级为十级，后续治疗费4000元，护理期30日、营养期30日（自受伤之日起计算），花去鉴定费2090元。为维护鄢生根合法权益，鄢生根诉至法院。再查明，肇事司机徐峰驾驶的苏Ｎ×××××/苏Ｎ×××××半挂车的登记所有人为铁龙物流公司，李春虎为该半挂车的实际所有人，徐某某为李春虎雇佣司机，该车以铁龙物流公司名义在大地保险公司投保了交强险、100万元的商业三者险及不计免赔特约险，本次事故发生在保险期间内。再查明，大地保险公司已在交强险责任限额内赔偿108828.96元至鄢生根，商业三者险部分因大地保险公司认为肇事车辆的驾驶员徐某某无道路运输从业资格证或已过期而拒赔。同时大地保险公司就已赔偿的108828.96元，要求一并扣减处理，并已补交案件受理费。 一审法院认为，公民的合法权益受法律保护。公民的生命权、健康权、身体权因他人侵权受到损害的，被侵权人有权请求侵权人承担侵权责任。本次交通事故鄢生根受伤属实，经南昌市公安局新建分局交通管理大队认定：徐某某负本次事故全部责任。该交通事故认定书的证明效力，一审法院予以采信。肇事车辆苏Ｎ×××××/苏Ｎ×××××半挂车的登记所有人为铁龙物流公司，李春虎为该半挂车的实际所有人，徐峰为李春虎雇佣的司机，铁龙物流公司作为登记所有人对损害的发生没有过错，不承担赔偿责任。该半挂车在大地保险公司投保了交强险和商业三者险，依据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。关于无道路运输从业资格证或已过期，大地保险公司是否继续理赔的问题。一审法院认为，大地保险公司虽对保险免责条款文字已加粗加黑，但投保人仅在投保人声明栏及免责事项说明书中加盖铁龙物流公司的公章确认，无该公司负责人或经办人签名，大地保险公司未就保险免责条款向实际车主李春虎履行了提示与明确说明义务。同时大地保险公司未提供明确证据证实李春虎的雇佣司机徐某某的道路运输从业资格证已过期，无法证明驾驶员在事故发生期间道路运输从业资格证过期与本次事故发生的因果关联性及是否因此增大了承保车辆发生交通事故的概率，进而增大了其理赔的风险。案涉保险条款中关于驾驶人无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书时保险人免责的规定，事实上属于免除己方责任、加重对方责任、排除对方主要权利的条款，违背了公平原则，应为无效，不能据此免除保险人责任。故大地保险公司拒绝在商业三者险限额范围内理赔的理由不充分，一审法院不予支持。本案中，鄢生根因交通事故造成的损失数额，根据本案的事实，结合鄢生根及大地保险公司、铁龙物流公司、李春虎提供的证据，并参照江西省2019年公布的“2018年度统计数据”和江西省2018年公布的“2017年度统计数据”。现对鄢生根的各项损失认定如下：1、医疗费：48967.40元。根据医疗费票据及费用清单、出院记录予以认定，医疗费为48967.40元（出院记录、医疗费票据原件及费用清单因理赔时均在大地保险公司处）。大地保险公司辩称应扣除15%的非医保用药，但其既未提交非医保用药金额的证据，亦未申请对非医保用药进行司法鉴定，结合案情，一审法院酌情扣除10%的非医保用药，该扣除部分4896.74元由李春虎承担。2、后续治疗费：4000元。该费用虽未实际发生，但结合医疗机构的医嘱以及本案实际情况，系鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已发生的医疗费一并予以赔偿，一审法院对鄢生根主张的后续治疗费4000元予以支持。3、营养费：620元（20元×31天）。4、住院伙食补助费：3100元（100元×31天）。5、护理费：2898.67元（33662元/360天×31天）。由于鄢生根未提供护理人员的收入证明及需要护理证明，根据住院天数，护理人员按一人计算，按当地城镇私营单位居民服务就业人员年平均工资标准即33662元/年予以计算。6、残疾赔偿金：67638元。鄢生根属城镇户口，构成十级伤残，鄢生根要求参照城镇居民标准计算残疾赔偿金，一审法院予以支持，残疾赔偿金为33819元/年×20年×10%=67638元。7、交通费：400元。鄢生根虽未提供正式票据，但考虑到鄢生根住院期间其家属必然会产生交通费，乘坐的交通工具以基本公共交通工具为原则，结合住院天数，一审法院酌定为400元。8、精神损害抚慰金：5000元。依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十八条的规定，结合鄢生根残疾等级，其主张精神损害抚慰金10000元过高，一审法院酌定5000元。9、鄢生根自行委托的鉴定费2090元，因李春虎雇佣的司机徐峰负事故全部责任，该鉴定费2090元由李春虎负担。上述1-8项各项损失共计132624.07元，其中1-4项计56687.40元，扣减由李春虎承担的非医保用药费4896.74元，剩余款项51790.66元和5-8项计75936.67元，共计127727.33元，扣减大地保险公司已在交强险责任限额范围内赔偿的108828.96元，剩余款项18898.37元，由大地保险公司在交强险伤残赔偿限额范围内及商业三者险责任限额范围内赔偿至鄢生根。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、中国大地财产保险股份有限公司宿迁市中心支公司于一审判决生效之日起七日内赔偿鄢生根医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、后续治疗费、伤残赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等各项损失18898.37元；二、李春虎于一审判决生效之日起七日内赔偿鄢生根非医保用药4896.74元；三、驳回鄢生根的其他诉讼请求。如果未按一审判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3828元，由鄢生根负担395元，由李春虎负担3433元，鄢生根自行委托的鉴定费2090元，由李春虎负担。 本院二审中，双方当事人均未向本院提交新证据。本院查明事实与一审法院查明事实一致。 本院认为，本案二审争议焦点为大地保险公司应否在商业险范围内向受害人鄢生根进行赔付。现大地保险公司上诉称，涉案肇事司机徐某某无道路运输从业资格证且已向铁龙物流公司履行了免责条款的提示义务，铁龙物流公司在投保单及免责事项说明书盖有公章进行了确认，故大地保险公司不应在商业险范围内承担赔偿责任，并向法院提交了江苏省交通运输厅网站上关于徐峰的道路运输从业资格证截图、铁龙物流公司投保单及免责事项说明书予以证明。对此，本院认为，大地保险公司未提供充分有效的证据证实涉案交通事故发生时徐峰是否具有道路运输从业资格，亦未提供明确证据证实徐峰在事故发生期间道路运输从业资格证过期与本次事故发生的因果关联性及是否因此增大了承保车辆发生交通事故的概率，进而增大了其理赔的风险；同时，一审法院认为案涉保险条款中关于驾驶人无交通运输管理部门核发的许可证书或其他必备证书时保险人免责的规定，属于免除己方责任、加重对方责任、排除对方主要权利的条款，应为无效并无不当，本院予以确认。因此，大地保险公司上诉认为其在商业险范围内不承担赔偿责任的依据不足，理由不充分，本院不予支持；故其上诉要求鄢生根返还22892.29元的诉讼请求，本院予以驳回。 综上所述，大地保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费372元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司宿迁市中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审 判 长 陈大奎 审 判 员 沈 莉 审 判 员 龚 江 二〇一九年九月九日 法官助理 杨 光 书 记 员 王 娉