大连市甘井子区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽0211民初2501号 原告杨尉天，男，1974年6月12日生，汉族，住址沈阳市铁**。 委托代理人刘羽，系辽宁丰源律师事务所律师。 被告钟涛，男，1984年11月17日生，汉族，住址辽宁省庄河市。 被告钟震，男，1996年8月4日生，汉族，住址辽宁省庄河市。 上列两被告共同的委托代理人李震、李欣，均系辽宁智投律师事务所律师。 被告姜有花，女，1946年8月30日生，汉族，住址辽宁省瓦房店市。 第三人大连乾圣二手车经纪有限公司，住所地大连市甘井子区龙安路**露天开发区**。 法定代表人姜有花，系该公司执行董事。 第三人张红莉，女，1973年9月12日生，汉族，住址大连经济技术开发区。 原告杨尉天与被告钟涛、被告钟震、被告姜有花、第三人大连乾圣二手车经纪有限公司、第三人张红莉申请执行人执行异议之诉纠纷一案，本院于2019年3月8日立案受理后。本院依法适用简易程序，于同年8月29日公开开庭对本案进行了审理。同年8月29日，本院依法裁定本案转为普通程序。同年9月11日，本院再次公开开庭审理了本案。原告及其委托代理人，被告钟涛本人，被告钟涛和钟震共同的委托代理人，到庭参加了诉讼。被告姜有花、第三人大连乾圣二手车经纪有限公司和第三人张红莉，经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告诉称：原告与第三人大连乾圣二手车经纪有限公司（以下简称乾圣公司）、张红莉买卖合同纠纷，大连市中级人民法院作出（2017）辽02民终6568号民事判决：1、撤销原告与第三人签订的《买卖车协议书》；2、第三人大连乾圣二手车经纪有限公司、张红莉于判决生效之日起十日内返还原告购车款233500元，原告收到款后5日内返还车辆；3、第三人大连乾圣二手车经纪有限公司于判决生效之日起十日内支付原告损失420300元。第三人在判决给付的支付期内未向申请人支付赔偿款。原告申请甘井子区法院强制执行。2019年1月3日，原告申请追加被告钟涛、钟震为（2017）辽0211执5892号案件的被执行人。甘井子区法院于2019年2月21日作出（2019）辽0211执异13号执行裁定书：驳回申请执行人杨尉天的请求。原告不服（2019）辽0211执异13号执行裁定书，提起诉讼。原告认为：首先，第三人乾圣公司为达到逃避承担债务的目的，采用了向行政部门隐瞒债务的手段，恶意变更股东，恶意减资。原告经申请法院查询方知，第三人乾圣公司在判决生效后的债务履行期内以及案件执行过程中更换了股东、法定代表人，变更了经营地址，将注册资本金由100万元减少到1万元。2015年2月6日，第三人乾圣公司注册成立，注册资金为100万元，法定代表人为被告钟涛，股东分别为被告钟涛、钟震，其中钟涛出资99万元，钟震出资1万元，注册资金均为认缴，认缴期限为成立之日起15年。2017年11月20日，在判决的给付期内，被告钟涛、钟震向大连市工商行政管理局申请，将公司住所由二手车室内甘井子区龙安路******变更到室外甘井子区龙安路**露天开放区**；将被告钟涛、钟震持有的乾圣公司的股权转让给姜有花（姜有花此时已经72岁）；将有限责任公司变更为姜有花一人独资公司；将股东变更为姜有花；出资方式仍然为认缴；认缴出资额仍然为100万元。同日，在原注册地址上重新注册“大连圣乾二手车销售有限公司”，股东不是钟涛、钟震。2018年3月12日。乾圣公司向大连市工商行政管理局出具《债权债务承担说明书》，称其公司没有债权人，减资后不会侵犯债权人利益。此时，原告已经向法院申请强制执行。2018年3月13日，乾圣公司将公司注册资本由100万元变更为1万元，出资方式仍然为认缴。其次，《执行裁定书》适用法律错误，应当予以纠正。执行裁定书以被告钟涛、钟震出资义务履行期间未届满，不符合《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》中规定追加被执行人情形为由，驳回原告的请求，适用和理解法律错误。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”。第十九条规定：“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”。被告钟涛、钟震通过转让股权后减资，乾圣公司现在的注册资本已经变为1万元。被告钟涛、钟震作为乾圣公司的原股东，已经无需实际缴纳出资，原注册时约定的15年履行期限实际上已经不存在。被告钟涛、钟震是在乾圣公司被判决承担原告损失且已经生效之后进行的股权转让变更，受让人已经70多岁。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第二十二条第二款：“公司财产不足以清偿债务时，债权人主张未缴出资股东，以及公司设立时的其他股东或者发起人在未缴出资范围内对公司债务承担连带清偿责任的，人民法院应依法予以支持”。《最高人民法院关于适用若干问题的规定（三）》第十三条第二款规定：公司债权人请求未履行或者未完全履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持；未履行或者未完全履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。第十九条规定：有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。综上，（2019）辽0211执异13号执行裁定书适用法律错误，请求予以撤销。请求判令追加被告钟涛、钟震、姜有花为本院（2017）辽0211执5892号案件的被执行人；准予执行被告钟涛、钟震、姜有花财产在未缴出资额内用于清偿第三人乾圣公司欠原告的债务。 原告杨尉天为证明自己的诉讼主张，向本院提交了如下证据： 1、（2019）辽0211执异13号执行裁定书一份； 2、（2016）辽0211民初7395号民事判决书、（2017）辽02民终6568号民事判决书、（2018）辽民申2288号民事裁定书； 3、（2017）辽0211执5892号执行裁定书； 4、大连市法院送达回证四份； 5、大连乾圣二手车经纪有限公司的企业机读档案登记资料和公司原章程等部分档案资料。 被告钟涛、钟震辩称：首先，二被告在股权转让之前已经按期履行其应付的义务，不存在未依法履行出资义务的情形，且按照章程规定出资义务缴纳期限尚未到期。依据我国公司法的相关规定，有限责任公司的注册资本采用认缴制，股东在设立公司时认缴的出资可以在公司成立后分期缴足。2014年3月1日修改的公司法取消了对股东出资缴纳时间的限制，股东的出资义务由股东通过公司章程自行决定。《大连乾圣二手车经纪有限公司章程》第六章第八条规定，股东钟涛与股东钟震均以货币形式认缴出资，于公司成立之日起15年内缴纳。从全国企业信用信息公示系统上可查，乾圣公司注册登记时间为2015年3月3日，股东的出资义务应在2030年3月3日履行完毕。二被告在2017年11月20日与姜有花签订了《股权转让协议》，在股权转让时，剩余出资额的出资期限尚未届满，二被告不存在未依法履行出资义务的情形。同时，该《股权转让协议》第一条第二款规定：甲方转让其股权后，其在本公司享有的权利和应承担的义务，随股权转让而转由乙方享有与承担。因此，未到期的剩余出资额的出资义务，由股权的受让方姜有花承担。因此，二被告不属于《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定所指的对象。其次，二被告不存在逃避债务、恶意减资的情况。大连乾圣二手车经纪有限公司成立时间为2015年3月3日。在二被告经营期内，三年间的运营成本及费用：1、租金：本公司成立后，同大连旧机动车交易市场有限公司签订了区域租赁协议书。协议约定：租用该公司9区场地，占地面积为546.3平方米，租金分别为2015年262919元，2016年79460元，2017年73365元，三年的租金共计415744元；2、取暖费：2015年12565元，2016年、2017年分别为7587.5元。3、物业费：本公司每一年度缴纳物业费为3035元；4、电费：从2015年3月至2017年12月，18000元；5、人工费：公司因经营需要共招聘员工5人，每人每月工资5000元，经营期间公司共计支付工资为90万元。公司于2017年11月16日召开股东会，由于公司法定代表人钟涛的妻子罹患癌症，钟涛需全身心照顾妻子，无法兼顾公司经营，且公司长期处于亏损状态，市场环境导致二手车寄卖服务效益无法盈利，所以公司股东在召开股东会议后决定将公司进行转让。原始股东在转让股权时已经依照法定程序将变更情况进行公布，并且从三年的运营成本来看，原始股东已经实际支出100万余元，在对外债务方面并未有逃避的行为，已经依照公司法的相关规定履行了对公司的相关出资义务。但因为经营不善，导致公司在转让时并未有盈利。同时该公司变更注册资金是在2018年3月13日，改变注册资金的行为是在公司股权及法定代表人变更后由现任公司法定代表人姜有花进行变更并办理工商变更登记，所以该行为与原始股东无关，公司转让时注册资金为100万元，在转让后还是100万元注册资本，在新法定代表人经营期间进行了注册资本的变更与原股东无关。 被告钟涛、钟震向本院提交了如下证据： 1、原《大连乾圣二手车经纪有限公司章程》； 2、《股权转让协议》； 3、公司法定代表人变更为姜有花后的公司章程及附表三； 4、《区域租赁协议书》、租金发票、取暖费发票、物业费发票等。 经审理，本院认定如下事实： 2015年2月6日，大连乾圣二手车经纪有限公司成立。该公司注册资本，100万元，认缴期限为成立之日起15年内；法定代表人，钟涛；股东，钟涛、钟震，其中钟涛出资99万元，钟震出资1万元。 杨尉天因与大连乾圣二手车经纪有限公司、张红莉等买卖合同纠纷而诉至法院。2017年11月13日，大连市中级人民法院作出（2017）辽02民终6568号民事终审判决：一、撤销大连市甘井子区人民法院（2016）辽0211民初7395号民事判决；二、撤销杨尉天与大连乾圣二手车经纪有限公司、张红莉签订的《买卖车协议书》；三、大连乾圣二手车经纪有限公司、张红莉于判决生效之日起十日内返还杨尉天购车款233500元，杨尉天收到该款后5日内返还棕色沃尔沃XC60车辆，并协助办理该车过户手续；四、大连乾圣二手车经纪有限公司于判决生效之日起十日内支付杨尉天损失420300元；五、驳回杨尉天的其他诉讼请求。 该判决送达后，大连乾圣二手车经纪有限公司不服，向辽宁省高级人民法院申请再审。 2017年11月20日，钟涛、钟震分别与姜有花签订股权转让协议，将所持有的股权全部转让给姜有花。 同日，大连乾圣二手车经纪有限公司向工商行政管理部门申请，将公司住所由，将公司住所由大连市甘井子区龙安路******变更到甘井子区龙安路**露天开放区**钟涛、钟震变更为姜有花，并将公司性质由有限责任公司变更为有限责任公司（自然人独资）。申请获批。 大连乾圣二手车经纪有限公司未履行（2017）辽02民终6568号民事判决确定的义务。杨尉天向本院申请强制执行。本院于2017年12月18日立案执行。案号（2017）辽0211执5892号。 2018年1月26日，股东姜有花决定，将公司的注册资本由100万元变更为1万元。 同日，大连乾圣二手车经纪有限公司在大连日报发出减资公告。 2018年3月12日，大连乾圣二手车经纪有限公司向工商行政管理部门申请，将公司注册资本由100万元变更为1万元。申请获批。 辽宁省高级人民法院于2018年8月24日作出（2018）辽民申2288号民事裁定：驳回大连乾圣二手车经纪有限公司的再审申请。 本院在执行（2017）辽02民终6568号民事终审判决过程中，未发现被执行人大连乾圣二手车经纪有限公司和被执行人张红莉有可供执行的财产。本院于2018年9月30日作出（2017）辽0211执5892号执行裁定：终结本次执行程序。 2019年1月3日，杨尉天申请追加大连乾圣二手车经纪有限公司原股东钟涛、钟震为（2017）辽0211执5892号案件的被执行人。同年2月21日，本院作出（2019）辽0211执异13号执行裁定：驳回申请执行人杨尉天的请求。 杨尉天不服，于法定期限内向本院提起执行异议之诉，提出了前述诉讼请求。 上述事实，有原告提供的全部证据和被告证据1至3在案为凭。这些证据已经开庭质证和本院审查，予以采信。被告证据4，对待证事实证明力不足，且有的票据是预收款票据，不予采信。 本院认为：第一，原告申请追加被告钟涛和钟震为被执行人，没有事实依据。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十九条规定，“作为被执行人的公司，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，其股东未依法履行出资义务即转让股权，申请执行人申请变更、追加该原股东或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在未依法出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持”。根据该规定，追加原股东为被执行人的前提之一是“其股东未依法履行出资义务即转让股权”。本案中，大连乾圣二手车经纪有限公司原章程第六章第八条规定，股东钟涛与股东钟震均以货币形式认缴出资，于公司成立之日起15年内缴齐。该公司成立于2015年3月3日，则其股东出资的实缴期限应为2030年3月3日。被告钟涛和钟震在2017年11月20日转让股权时，显然其出资的实缴期限并未到期。我国公司法规定的注册资本缴纳方式是认缴制，具体由章程规定。被告钟涛和钟震在章程规定的实缴期限到期之前转让股权，并不构成“其股东未依法履行出资义务即转让股权”。原告申请追加被告钟涛和钟震为被执行人，没有事实依据。原告的相关诉请依法应予驳回。被告的相关答辩意见应予采纳。原告诉称中提到的公司法的相关规定，并非民事执行中变更、追加当事人方面的规定，本案中不应考虑。第二，原告申请追加姜有花为被执行人的诉请，未经执行异议程序，不应提起执行异议之诉。《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条第一款规定，“被申请人或申请人对执行法院依据本规定第十四条第二款、第十七条至第二十一条规定作出的变更、追加裁定或驳回申请裁定不服的，可以自裁定书送达之日起十五日内，向执行法院提起执行异议之诉”。本案中，原告杨尉天作为本院执行案件的申请人，于2019年1月3日向本院申请追加钟涛和钟震为被执行人。同年2月13日，本院裁定驳回其请求。原告遂提起执行异议之诉。显然，原告在执行异议程序中并未申请追加姜有花为被执行人，则依法原告不能就此直接提起执行异议之诉。原告的相关请求应从程序上予以驳回。综上所述，依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第三十二条第一款和第三十四条之规定，判决如下： 一、裁定驳回原告杨尉天要求追加姜有花为被执行人的起诉； 二、驳回原告杨尉天要求追加被告钟涛和被告钟震为被执行人的诉讼请求。 案件受理费人民币10,340元（原告已预付），由原告自行负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。 审 判 长  姜 群 审 判 员  刘丽娜 人民陪审员  王传伟 二〇一九年九月十一日 书 记 员  张文郁 附：《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》 第三十四条申请人提起的执行异议之诉，人民法院经审理，按照下列情形分别处理： （一）理由成立的，判决变更、追加被申请人为被执行人并承担相应责任或者判决变更责任范围； （二）理由不成立的，判决驳回诉讼请求。