广东省广州市花都区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0114民初3159号原告：褚宗南，男，1961年10月20日出生，汉族，住广东省广州市，委托诉讼代理人：张厚见，上海市锦天城律师事务所律师。被告：上海仕天工程塑料有限公司（以下简称“上海仕天公司”），住所地上海市嘉定区外冈镇汇方路**。统一社会信用代码：91310114674626878D。法定代表人：石远昌，该公司董事长。被告：石远昌，男，1977年5月6日出生，苗族，住上海市闵行区，被告：施青玉，女，1970年7月26日出生，苗族，住湖南省保靖县，被告：张凤云，女，1954年8月17日出生，汉族，住山东省兖州市，被告：刘平，女，1980年10月4日出生，汉族，住湖南省保靖县，被告：石远勋，男，1966年10月1日出生，苗族，住湖南省保靖县，被告：刘以芹，男，1954年3月19日出生，汉族，住山东省兖州市，以上被告施青玉至被告刘以芹的共同委托诉讼代理人：叶杨斌，上海市君悦律师事务所律师。被告：文江河，男，1976年5月27日出生，汉族，住上海市闵行区，原告褚宗南诉被告上海仕天公司、石远昌、施青玉、张凤云、刘平、石远勋、刘以芹、文江河民间借贷纠纷一案，本院于2019年3月7日立案后，依法组成合议庭进行审理，并于2019年6月10日、2019年8月15日公开开庭进行审理，原告褚宗南的委托诉讼代理人张厚见、被告上海仕天公司的法定代表人石远昌、被告石远昌、被告施青玉、张凤云、刘平、石远勋的共同委托诉讼代理人叶杨斌、被告文江河到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：l、请求法院判令被告上海仕天公司返还借款本金人民币3554.4万元、违约金人民币400万元和欠付利息734576元，共计人民币4027.85万元。后期产生的利息和滞纳金继续支付。（利息计算依据：其中本金3554.4l万元按照年息12%的标准，自2019年l月1日计算至实际付清之日止；滞纳金计算标准，按照本金每日0.05%的计算；2、请求法院判令被告上海仕天公司向原告支付律师费10万元、差旅费1万和财产保全担保费4万，合计15万元；3、请求法院判令被告上海仕天公司承担本案诉讼费用及财产保全费；4、请求法院判令被告石远昌、施青玉、张凤云、刘平、石远勋、刘以芹对上述被告上海仕天公司应当承担的所有金额承担连带保证担保责任。事实与理由如下：原告与被告上海仕天公司分别于2015年5月28日和2016年10月18日各签署《借款合同》一份（以下分别简称“2015年借款合同”和“2016年借款合同”），其中2015年借款合同约定原告向被告上海仕天公司提供借款人民币3000万元，利率为年息12%，借款到期日为2018年5月27日；2016年借款合同约定原告向被告上海仕天公司提供借款人民币1000万元，利率为年息12%，借款到期日为2019年10月17日。2015年借款合同签署的同时，被告上海仕天公司的所有股东即本案被告石远昌、施青玉、张凤云以及文江河形成股东会决议，共同决定对原告向被告上海仕天公司提供的借款3000万元提供无限连带担保责任。借款合同签署后，原告按照合同的约定向被告上海仕天公司汇付了借款本金共4000万元。2018年1月2日，原告、被告上海仕天公司、石远昌、施青玉、张凤云以及案外入文江河共同签署了《借款合同之补充协议》（以下简称“补充协议”），补充协议约定：1、2015年借款合同、2016年借款合同的借款到期日均变更为2018年5月15日；9、变更担保方式：被告二、被告三、被告四同意就2015年借款和2016年借款承担连带责任保证担保，保证期至2020年5月31日，保证范围包括借款本金、利息、罚息和违约金，以及原告为处理纠纷的全部费用；3、被告二、被告三、被告四以及文江河于2015年5月28日以股东会决议形式所提供的担保行为失效；4、若被告一届期未偿还借款，原告有权要求被告一支付借款总额即4000万元的10%作为违约金。2018年5月15日借款已届期，被告一未按照约定偿还借款以及利息。保证人亦未履行连带保证责任。另，被告五作为被告二的配偶、被告六作为被告三的配偶、被告七作为被告四的配偶，上述担保均发生在三对夫妻的夫妻关系存续期间，并且借款用于被告一经营使用，被告二、被告三和被告四所持有的对被告一的股权均属于夫妻共同财产，综上原告认为被告五、被告六和被告七均应当对夫妻共同债务承担连带责任。鉴于上述情况，原告向法院提起诉讼，请求法院查明事实，依法判决，维护原告的合法权益。被告上海仕天公司答辩称：因为被告上海仕天公司向原告借款是属实，但是原告与被告文江河是好友关系，所以被告上海仕天公司与原告的借款全部由被告文江河操作，所以被告上海仕天公司向原告借款后也陆续向原告本人的银行卡及指定的第三人的卡支付了利息与本金，因为还款是被告文江河操作，现在被告上海仕天公司的厂房及办公楼被上海嘉定区法院查封了，所有资料都被查封了，所以现在我们也没有资料，但是原告应该是有款项往来的。被告石远昌辩称：1、被告一与原告在2018年7月签订了借款延期归还协议书第四条规定我作为担保人，我在被告70%股权比例来承担原告的借款的连带偿还责任，同时第四条也规定被告文江河也要按照持有股权比例30%承担连带清偿责任，被告上海公司财务资料被查封了，我无法了解财务的还款情况，无法提供还款具体情况，所以我为了查明案情，追加被告八作为被告。2、我的前妻刘平没有在被告上海公司担任任何职务及生产经营活动，对本案不知情。3、被告三、四在上海公司持有的股份实际是挂名股东，实际该公司股权归我所有。被告施青玉、张凤云、刘平、石远勋、刘以芹辩称：1、根据原告目前的材料并没有看到4000万元的相关借款交付给被告上海仕天公司的相关凭证，因此根据法律规定，对民间借贷是否生效我们存疑，另外我们认可被告上海仕天公司的意见，被告上海仕天公司相关财务资料被查封，相关还款记录确实无法查清无法提供，希望原告已经将借款本金明确到千，应该由原告就具体的还款事情向法庭说明。2、根据原告提供的资料，我们认为原告与被告上海仕天公司关于还款以及违约责任，应该以最后一份2018年7月所签订的借款延期与还款协议书为准，因此，原告所谓的违约金没有相关的合同依据。3、关于律师费目前没有相关合同、支付凭证及发票，另外差旅费也没有实际性的证据，至于原告陈述的担保费，该笔费没有合同依据，也没有明确的法律依据，目前原告的这个诉请也没有事实依据。被告三、四：不同意原告的诉请，被告三确实是被告二的兄嫂，被告四是被告二的前岳母，被告三的身份学历是小学，被告四是文盲，其他人并没有实际出资，也没有进行相关出资的收入来源，这两人仅仅是代被告二代持有股份，也没有参与公司经营，即使判决承担责任，也应由被告二替被告三四承担。另外根据各方签订的借款延期的计划中，该协议是原告作为合同当事方予以签字，第四条明确，原告同意对借款本金及利息按照股权比例承担，原告所谓的要求连带承担是不符合相关合同约定。被告五六七：被告五是被告二的前妻，被告六是被告三的丈夫，被告七是被告四的丈夫，被告五六七不知晓有该笔借款存在，另外该笔金额非常巨大，明显超出了家庭日常生活需要所负的债务，而且该债务并没有用于夫妻共同生活，也没有用于共同生产经营，被告五与被告二已于2019年1月8日离婚，根据法律规定，即使存在借款，被告五六七都不应承担还款责任。综合以上答辩，我方不同意原告的诉请。被告文江河辩称：1、被告上海仕天公司及被告石远昌的陈述借款由我操作是与事实不符，我曾经在被告上海仕天公司负责市场与业务，从来没经手财务工作，所有的借款与还款的事宜我知情，但是没有经手，我没有任何的证据证明相关的还款事项。2、我是不同意被告石远昌申请追加我为被告，因为原告与我在庭外达成了和解，放弃对我的债权主张。另补充：1、公司股东财务的微信聊天记录，里边有刘平、石远勋、石远昌、文江河，证明石远昌在群里微信聊天中有要求刘平向原告支付利息，刘平是石远昌的妻子，参与了公司的经营活动，并接受了石远昌指示代公司用刘以芹个人账户支付原告利息；2、借款协议（郭广元与上海仕天公司签订的借款协议），证明石远勋是公司很重要的决策人，代表上海仕天公司进行该借款协议的签字。本院经审理认定事实如下：原告与被告上海仕天公司分别于2015年5月28日和2016年10月18日分别签署《借款合同》一份（以下分别简称“2015年借款合同”和“2016年借款合同”），其中2015年借款合同约定原告向被告上海仕天公司提供借款人民币3000万元，利率为年息12%，借款期限为三年，到期日为2018年5月27日；2016年借款合同约定原告向被告上海仕天公司提供借款人民币1000万元，利率为年息12%，借款期限为三年，到期日为2019年10月17日。2015年5月28日借款合同签署的同时，被告上海仕天公司的所有股东即被告石远昌、施青玉、张凤云及文江河签订了《股东会决议》，会议决定：对原告向被告上海仕天公司提供的借款3000万元提供无限连带担保责任（担保的范围包括合同项下的借款本金、利息、以及实现债权的诉讼费、律师费、差旅费等）。借款合同签署后，原告按照合同的约定向被告上海仕天公司交付了借款本金4000万元，其中，2015年5月28日转账上海仕天公司1000万元，2015年7月10日转账上海仕天公司1000万元，2015年10月20日转账上海仕天公司700万元，2015年10月10日转账上海仕天公司300万元，2016年10月18日转账上海仕天公司1000万元。2018年4月26日，上海仕天公司与石远昌、施青玉、张凤云以及文江河共同签署了《上海仕天公司对褚宗南借款之补充协议》（以下简称“补充协议”），补充协议约定：1、确认2015年借款合同、2016年借款合同的借款共计4000元均到位，即上海仕天公司已收到；2、确认石远昌、施青玉、张凤云以及文江河共同对上海仕天公司于2015年5月28日向原告借款3000万元承担无限连带责任；3、借款4000万元的到期日均变更为2018年5月15日；4、变更担保方式：石远昌、施青玉、张凤云同意就借款4000万元承担连带责任保证担保，保证期至2020年5月31日，保证范围包括借款本金、利息、罚息和违约金，以及原告为处理纠纷的全部费用；5、若上海仕天公司届期未偿还借款，原告有权要求上海仕天公司支付借款总额即4000万元的10%作为违约金。2018年5月15日借款已届期，上海仕天公司未按照约定偿还借款以及利息。2018年7月5日原告褚宗南（甲方）与借款人上海仕天公司（乙方）、担保方（丙方）石远昌、施青玉、张凤云及文江河共同签订了《借款延期及还款计划协议书》。该协议第一条约定：到期借款本金共计人民币4000万元，到期利息和滞纳金共计人民币3344000元（为2017年11月1日至2018年6月30日的逾期利息和滞纳金）。第二条约定：上述借款本金和利息的分期还款期限为贰年，具体自甲、乙、丙方签订合同当天开始计算，暂定为从2018年7月5日起至2020年7月10日止，乙方应在借款期满之日按合同归还本金和到期利息及滞纳金给甲方，具体还款计划如下：1、2018年7月4日归还利息180万元；2、2018年7月9日归还利息154.4万元；3、2018年7月9日归还本金145.6万元；4、2018年8月10日归还本金300万元；5、2019年4月10日归还本金454.4万元；6、2019年7月10日归还本金700万元；7、2020年1月10日归还本金1400万元；8、2020年7月10日归还本金1000万元。第四条规定，丙方作乙方的股东，对以上的借款本金和利息承担按股权比例相应债务的无限连带担责任。…第五条违约责任约定：1、乙方如未能按约定清还全部借款及利息给甲方，乙方除须偿还甲方借款本金和利息外须从约定还款日至实际还清款项之日每日计付借款总额0.05%的罚息给甲方，乙方如逾期支付利息超过60天的，视为乙方严重违约，甲方有权单方解除本合同，要求乙方立即归还全额借款本金和如有拖欠的利息、罚息等。2、乙方同意：如乙方违约，除应继续履行清偿全部借款本息的义务外，还应赔偿甲方为实现债权的全部费用（包括但限于诉讼费、律师费、调查取证费、评估费、拍卖费、变卖费、转让过户费和执行费等…）…。原告称被告已还清上述还款计划的第1-4项的款项，尚欠下借款本金3554.4万元。另原告提供以下证据并称：1、发票一张，以证明原告申请中国人民财产保险股份有限公司广州市分公司为其提供财产保全担保花费了保险服务保费40000元；2、开庭公告，以证明案件中刘平、石远勋都是担保人，以夫妻共同财产的房屋为上海仕天公司向银行提供担保，证明刘平、石远勋对借款和担保情况知情，参与公司经营；3、银行流水一份，记录自2015年8月12日至2016年5月5日，被告刘以芹以其本人账户多次向本案原告支付借款利息，金额一般为20万元至40万元，以证明刘以芹对本案借款是知情的，而且参与了公司经营，其应当对本案债务与其妻子张凤云承担连带责任。具体流水情况如下：2015年8月12日通过网银汇款方式向原告转账166668元，2015年9月6日通过网银汇款方式向原告转账200000元，2015年10月8日通过网银汇款方式向原告转账200000元，2015年11月30日通过网银汇款方式向原告转账300000元，2016年1月25日通过网银汇款方式分两笔向原告转账共计600000元,2016年3月15日通过网银汇款方式向原告转账300000元，2016年4月5日通过网银汇款方式向原告转账425000元，2016年5月5日通过网银汇款方式向原告转账350000元。另查实，上海仕天公司注册资本为5000万元，股东石远昌应认缴出资2100万元（占42%）、股东文江河应缴出资1500万元（占30%）、股东施青玉应缴出资700万元（占14%）、股东张凤云应缴出资700万元（占14%）。本院认为：本案为民间借贷纠纷，关于借款本金，褚宗南认为其共借款给上海仕天公司4000万元，提供了2015年借款合同、2016年借款合同、转账的银行凭证及收据佐证，故本院予以确认。本案争议的焦点：一、上海仕天公司尚欠褚宗南的借款本金的数额。因褚宗南与上海仕天公司、石远昌、施青玉、张凤云、文江河于2018年7月5日共同签订了《借款延期及还款计划协议书》，该协议书已明确约定了上海仕天公司的还款计划，即每期应还款的数额。对此，原告确认还款计划的第1至4项的款项上海仕天公司已还清，第5至9项的借款本金共计3554.4万元未清偿。上海仕天公司表示对还款情况不清楚，但未提交证据佐证，故本院予以确认。因此，本院确认上海仕天公司尚欠褚宗南借款本金3554.4万元。二、借款利息及滞纳金如何计算、违约金400万元是否应支付。首先，褚宗南与上海仕天公司在“2015年借款合同”和“2016年借款合同”及2018年7月5日原告褚宗南（甲方）与借款人上海仕天公司（乙方）、担保方（丙方）石远昌、施青玉、张凤云及文江河共同签订了《借款延期及还款计划协议书》中均约定借款利息按年12%计算，对此双方表示无异议，本院予以确认。对于违约责任部分，双方在《借款延期及还款计划协议书》还约定“乙方除须偿还甲方借款本金和利息外须从约定还款日至实际还清款项之日每日计付借款总额0.05%的罚息给甲方”，该约定原告认为是计算滞纳金的标准，但按每日以未还借款本金计算0.05%，实际是年利息18%，两项约定合计比例为30%，已超出法定年利率24%的规定，故对超出部分，本院不予支持。因此，对褚宗南主张的借款利息应以借款本金3554.4万元为基数按年利率12%从2019年1月1日起计算至付清款日止；对褚宗南主张的滞纳金亦应以借款本金3554.4万元为基数按年利率12%从2019年1月1日起计算至付清款日止。对于违约金400万元，因被告再按约定支付原告即已超出法定比例24%，故本院不再支持。三、律师费10万元、差旅费1万元和财产保全担保费4万元是否应支付的问题。对于律师费10万元、差旅费1万元，虽然双方在合同中有约定，但褚宗南并未提供相关已产生该损失的证据佐证，故本院不予支持。对于财产保全担保费4万元，该费用不是原告必须产生的费用，褚宗南可以选择其他方式进行担保，故褚宗南的该主张依法无据，本院不予支持。四、被告石远昌、张凤云、施青玉、文江河、刘以芹、石远勋、刘平是否对本案借款本金、利息及滞纳金承担连带清偿责任。首先，石远昌、张凤云、施青玉、文江河作为上海仕天公司的股东，双方内部均商议一致并以《股东会决议》、《补充协议》进行约定愿意为上海仕天公司向褚宗南的借款承担无限连带担保责任；第二，上海仕天公司和石远昌、张凤云、施青玉、文江河与褚宗南签订了《借款延期及还款计划协议书》，该协议书约定石远昌、张凤云、施青玉、文江河作为上海仕天公司的股东对本案债务承担按股权比例相应债务的无限连带担保责任，因此，石远昌、张凤云、施青玉、文江河应按持有上海仕天公司的股权比例对上海仕天公司承担连带担保责任。由于褚宗南并未在诉讼请求中要求文江河承担连带清偿责任，视为其自行处分自己的民事权利，其法律后果应由其自行承担，故本院对文江河的清偿债务的责任不作处理。综上，石远昌、施青玉、张凤云应分别按其股权比例42%、14%、14%对上海仕天公司的上述借款本金、利息及滞纳金承担连带清偿责任。对于石远昌、张凤云、施青玉抗辩认为张凤云、施青玉是代石远昌持有上海仕天公司的股权，不应承担连带责任，因其未提供相应证据足以佐证，故本院不予采信。对于褚宗南主张刘以芹是张凤云的丈夫，石远勋是施青玉的丈夫，刘平是石远昌的妻子，他们对外担保期间是夫妻关系存续期间，借款用于上海仕天公司的经营，张凤云、施青玉、石远昌在上海仕天公司持有的股权是夫妻共同财产，他们参与了上海仕天公司的生产经营，并有经营决策权，应视夫妻共同债务，共同承担连带清偿责任。本院认为，一、该借款是用于上海仕天公司的生产经营建设，上海仕天公司是独立的企业法人，对外应独立承担民事责任；二、石远昌张凤云、施青玉作为公司股东愿意对公司的债务承担担保责任，是其自行处分自己的民事权利，与其配偶并无直接的关联性，夫妻并未产生合意对外进行担保；三、该借款的数额巨大，并未用于家庭生活日常的开支或所必须的用品；四、即使刘平、刘以芹、石远勋曾在上海仕天公司工作，亦不能认定其对上海仕天公司的债务承担担保责任的法定理由；五、褚宗南提供石远昌以刘以芹的银行卡号转账还利息的证据及文江河提供微信群的部分聊天记录，不能认定刘以芹、石远勋、刘平承担本案债务连带清偿责任的依据。综上，褚宗南的该项请求，依据不足，本院不予支持。为此，根据《中华人民共和国民法通则》第九十条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十一条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第十九条、第二十一条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条之规定，判决如下：一、被告上海仕天工程塑料有限公司于本判决生效之日起十日内向原告褚宗南归还借款本金3554.4万元及利息（利息以3554.4万元为基数，按照年利率12%自2019年1月1日起计至付清款日止）。二、被告上海仕天工程塑料有限公司于本判决生效之日起十日内向原告褚宗南归还借款滞纳金（滞纳金以3554.4万元为基数，按照年利率12%自2019年1月1日起计至付清款日止）。三、被告石远昌、张凤云、施青玉分别按其在上海仕天工程塑料有限公司持有的股权比例42%、14%、14%对上述第一、二项判决的借款本金、利息及滞纳金承担连带清偿责任。四、驳回原告褚宗南的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费243942元，由被告上海仕天工程塑料有限公司承担214669元，被告石远昌、张凤云、施青玉分别按其在上海仕天工程塑料有限公司持有的股权比例42%、14%、14%对该款承担连带责任，由原告褚宗南承担29273元。财产保全费5000元，由被告上海仕天工程塑料有限公司承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  彭 军人民陪审员  高秋霞人民陪审员  刘园媛二〇一九年九月五日书 记 员  毕燕燕李东