湖北省巴东县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂2823刑初122号公诉机关巴东县人民检察院。被告人王李年（曾用名王丽年），男，1987年2月1日出生于湖北省宜昌市，汉族，大学文化，无业，住湖北省宜昌市伍家岗区。因本案于2017年8月23日被巴东县公安局抓获，次日被巴东县公安局刑事拘留，2017年9月28日经巴东县人民检察院批准逮捕，次日由巴东县公安局执行逮捕。现羁押于巴东县看守所。辩护人王金治，湖北楚贤律师事务所律师。辩护人张慧珠，湖北楚贤律师事务所律师。被告人熊仁飞，男，1980年11月22日出生于湖北省宜昌市，汉族，中专文化，无业，住湖北省宜昌市伍家岗区。因本案于2017年8月23日被巴东县公安局抓获，次日被巴东县公安局刑事拘留，2017年9月28日经巴东县人民检察院批准逮捕，次日由巴东县公安局执行逮捕。现羁押于巴东县看守所。指定辩护人曾雄建，湖北必胜律师事务所律师。指定辩护人谭静，湖北必胜律师事务所实习律师。被告人冯康，男，1989年5月1日出生于湖北省宜昌市，汉族，初中文化，无业，住湖北省宜昌市伍家岗区。因本案于2017年8月23日被巴东县公安局抓获，次日被巴东县公安局刑事拘留，2017年9月28日经巴东县人民检察院批准逮捕，次日由巴东县公安局执行逮捕。现羁押于巴东县看守所。辩护人熊徽，湖北瀛沧律师事务所律师。巴东县人民检察院指控被告人王李年、熊仁飞、冯康犯贩卖毒品罪一案，本院于2018年12月4日作出（2018）鄂2823刑初113号刑事判决，被告人王李年、熊仁飞、冯康不服该判决，向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提起上诉。恩施州中级人民法院于2019年3月12日作出（2019）鄂28刑终68号刑事裁定，撤销本院（2018）鄂2823刑初113号刑事判决，发回本院重审。本院于2018年5月27日重新立案，并依法另行组成合议庭，公开开庭审理了本案。巴东县人民检察院指派检察员田清华、王兴华出庭支持公诉，被告人王李年及其辩护人王金治、张慧珠，被告人熊仁飞及其指定辩护人曾雄健、谭静，被告人冯康及其辩护人熊徽到庭参加诉讼。本案经恩施州中级人民法院同意延长审理期限三个月。现已审理终结。巴东县人民检察院指控称，自2017年2月以来，被告人王李年邀约熊仁飞、冯康，从宜昌市到恩施市、巴东县贩卖毒品。2017年8月20日，王李年、熊仁飞、冯康三人到巴东县城，由王李年联系购毒人员，熊仁飞负责为王李年管账及配送毒品，冯康负责驾驶车辆及“埋雷”，三人以冰毒200元、240元一克、麻古40元、80元一颗不等的单价，通过现金交易、微信转账或支付宝转账收取毒资，采取“埋雷”或配送毒品交易的方式，分别销售给桂某1冰毒9.5克、麻古9颗；马某1.5克冰毒、麻古2颗；向某12.5克冰毒、麻古3颗。2017年8月23日，巴东县公安局民警在恩施市“灵秀假日酒店”内将三人抓获，现场查获用于武装护毒的改制枪支1把、橡皮子弹3颗，疑似冰毒789.326克、麻古755克，经鉴定冰毒1.487克，麻古均含“甲基苯丙胺”成分。王李年通过在恩施、巴东县两地贩卖冰毒、麻古，获利6万余元，王李年给熊仁飞支付贩毒报酬共计1.3万余元，长期免费提供毒品给冯康吸食。就以上指控的事实，公诉机关出示或宣读了物证、书证、证人证言、鉴定意见书、物证检验报告、勘验检查笔录、照片、电子数据、被告人的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人王李年、熊仁飞、冯康贩卖毒品，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十二条的规定，提起本院依法判处。被告人王李年辩解称，2017年8月18日受桂某1电话邀请，我与冯康、熊仁飞从宜昌驾车到巴东县旅游，在巴东县的四天桂某1、向某1先后分别到房间看望我，我请他们吸食了我携带的高科辅料和麻果，但没有让他们带走毒品，也未向他们贩卖毒品；截止8月23日离开巴东县，我从未与马某有任何联系。受桂某1邀约，我们来到巴东县，但桂某1因家中房子装修，不能陪我们游玩，我在巴东县没有卖过毒品；起诉书中指控查获枪支一把不属实，我在巴东县游玩期间从未见过该枪支，我在房间被控制时，没有查获该枪支，也没有现场照片，足以证明该枪支不是我的；毒品的数量有异议，起诉书指控的现场查获麻果755颗不属实，没有现场照片、指认视频，抓获时，查出的50颗麻果、1.5克冰毒，都是用来自已吸食的；2017年8月20日至8月23日我在巴东县没有给桂某1、向某1、马某贩卖过毒品，我只是在2017年8月15日给马某贩卖过两次，由冯康给我埋雷，两次总共给马某贩卖了0.6克冰毒；我们三人没有进行分工，熊仁飞只和我来过巴东县一次，就是2017年8月20日那次，冯康和我来过巴东县两次，一次是2017年8月15日，一次是2017年8月20日；我在公安机关的第一次供述不属实，公安机关在讯问过程中对我进行了恐吓、殴打。被告人王李年的二辩护人提出的辩护意见是，一、对指控被告人王李年犯贩卖毒品罪没有异议，但对指控的部分犯罪事实、贩卖毒品的数量、王李年因贩毒获利6万余元、现场查获的毒品数量持有异议。1、王李年的几次供述存在矛盾，且仅有被告人的供述不能作为定案依据；2、被告人熊仁飞、冯康的供述，无明确具体的交易对象、时间、地点、数量，许多是概括性的不确定词语，不应作为证据使用，侦查机关在对桂某1、马某、“云某”进行询问时没有进行“辩认”程序，而直接认定向他们提供毒品的人就是被告人王李年，程序存在严重瑕疵；3、桂某1、马某的证言，公安机关有诱供的情形，其证言不应采信。二、关于毒品数量及含量。1、王李年的供述与其他被告人及证人的证言严重不一致，对其指控数量应依法不予认定，只能按查获的毒品数量（冰毒1.487克、50颗麻果）认定其贩卖数量；2、公安机关在恩施灵秀假日酒店扣押“毒品”是在将王李年强制带离房间后进行的，程序违法，不能认定所扣押的“毒品”是王李年的，且对麻古没有作成份含量鉴定，不能计算毒品的数量，鉴定报告不能作为定案依据；3、王李年与“云某”的交易仅有王李年的供述没有其他证据证实，不能仅以王李年的供述对其定罪量刑；4、公安机关汇总的王李年的微信交易记录不能证明全部用于毒品交易；5、王李年涉案毒品大量参假，应进行毒品含量鉴定；三、枪支不能认定属王李年所有，不应作为量刑情节。1、本案枪支没有查明其来源；2、枪支被查扣时没有被王李年占有；3、没有证据证明该枪支起到了护毒的作用；四、关于本案量刑，王李年有以下法定、酌情从轻处罚情节：王李年系初犯，到案后能主动承认自已的犯罪事实，自愿认罪，可从轻处罚；王李年自已吸食毒品，具备“以贩养吸”的情节，量刑时也应予考虑。被告人熊仁飞辩解称，对指控贩卖毒品罪的罪名没有异议，但是对贩卖毒品数量不是很清楚；指控我收到1.3万元报酬，王李年也同时提供免费毒品给我吸食。被告人熊仁飞的辩护人提出的辩护意见是，一、对公诉机关指控被告人熊仁飞构成贩卖毒品罪不提异议，但对销售毒品的数量、扣押的疑似冰毒的数量有异议，王李年获利6万元的事实认定不准确，三被告人在犯罪中所起的作用在起诉书中没有明确，现场查获的毒品的用途没有明确；二、公诉机关指控的犯罪事实方面的证据存在严重瑕疵，贩卖毒品次数及毒品数量、含量等事实不能认定；三、量刑意见，熊仁飞具有法定和酌定从轻、减轻处罚情节：熊仁飞是初犯，仅仅间断性的帮助王李年通过微信收款和转账，在共同犯罪中作用轻微，是从犯；熊仁飞归案后，能够坦白交代相关犯罪事实，认罪态度好，悔罪意识强。综上，鉴于公诉机关提供的证据，不能认定被告人在2017年8月20日至8月23日期间出卖冰毒13.5克、14颗麻古的事实，对2017年8月23日查获的1.487克冰毒、755颗麻古，因无证据证明其毒品含量，指控不成立。故建议对被告人熊仁飞判处一年左右有期徒刑或者及时变更强制措施。被告人冯康辩解称，指控王李年从2017年2月开始邀约我和冯康到巴东县贩毒不属实。2017年8月间，我因家庭矛盾才随王李年两次到巴东县，我们在一起十几天，我帮王李年埋雷二次，共九个“雷”，每个“雷”是0.3克冰毒、1颗麻古。王李年告诉我了埋的是毒品，但至于卖给谁，卖多少钱，我不清楚。指控我负责给王李年开车、埋雷不属实，我们没有明确商量过分工。被告人冯康的辩护人提出的辩护意见是，对公诉机关指控被告人冯康犯贩卖毒品罪不持异议，但部分指控事实不清、证据不足。1、指控的11起犯罪事实中，只有4起与冯康有关，王李年向马某贩毒3次，是通过冯康埋雷，王李年向某3云贩毒4次，有一次是通过冯康埋雷，王李年向某2喜贩毒4次均是王李年直接与桂某1交易，冯康没有参与；2、虽然起诉书指控的是自2017年2月以来三被告人贩卖毒品，但实际指控的具体犯罪事实都是2017年8月份，8月份之前冯康根本没有参与贩毒；3、现场查获的枪支所有人、持有人均不是冯康，该枪支与冯康无关，冯康不存在武装护毒的情形；4、冯康只参与了部分贩毒活动，仅应对指控的4次贩毒行为承担刑事责任；5、指控的冯康参与贩毒的毒品数量不准确，应当作出有利于被告人的认定，冯康实际参与的贩毒四次，共1.2克冰毒、4颗麻古。6、冯康具有法定或酌定从轻或减轻处罚的情节，冯康在贩毒中处于次要或辅助地位，是从犯，归案后能如实供述全部犯罪事实，且当庭认罪。请求人民法院在三年有期徒刑之内对冯康判处刑罚。经审理查明，2017年8月被告人王李年两次到巴东县城贩卖毒品，其中8月14日-8月15日，被告人王李年与被告人冯康共同向马某贩卖毒品三次，计0.8克冰毒、2颗麻古，8月20日至8月22日，被告人王李年与被告人冯康、熊仁飞共同向某2喜贩卖毒品三次，计7.5克冰毒，具体事实分述如下：一、向马某贩卖毒品的事实2017年8月14日-8月15日，被告人王李年、冯康到巴东县城贩卖毒品，其间由王李年联系马某并确定价格，然后安排冯康将毒品埋藏在附近的隐蔽处，冯康将埋藏毒品地点的照片发送给王李年，王李年将照片发送给马某，马某根据照片显示的位置取得毒品。被告人王李年、冯康共向马某贩卖毒品3次，计0.8克冰毒、2颗麻古。被告人王李年获利500元。1、2017年8月14日晚11时许，王李年通过冯康“埋雷”向马某贩卖0.2克冰毒，马某向王李年微信转账100元。2、2017年8月15日凌晨1时许，王李年通过冯康“埋雷”向马某贩卖0.3克冰毒、1颗麻古，马某向王李年微信转账200元。3、2017年8月15日凌晨2时许，王李年通过冯康“埋雷”向马某贩卖0.3克冰毒、1颗麻古，马某向王李年微信转账200元。二、向某2喜贩卖毒品的事实2017年8月中旬，被告人王李年邀约被告人冯康、熊仁飞二人到巴东县城贩卖毒品，三人先后入住“V嘉酒店”、“平湖酒店”，其间由王李年与桂某1联系并确定价格，熊仁飞负责为王李年管账，冯康驾驶车辆并负责“埋雷”。王李年向熊仁飞支付工资，并给冯康提供免费毒品吸食。王李年通过微信转账收取毒资。2017年8月20日-8月22日，三被告人向某2喜贩卖毒品3次，计7.5克冰毒。被告人王李年共获利2100元。1、2017年8月20日凌晨，王李年在“V嘉酒店”房间内向某2喜贩卖4.6克冰毒，王李年微信收取毒资1300元。2、2017年8月21日凌晨，王李年在“V嘉酒店”房间内向某2喜贩卖1.8克冰毒，王李年微信收取毒资500元。3、2017年8月22日晚上，王李年在“V嘉酒店”房间内向某2喜贩卖1.1克冰毒，王李年微信收取毒资300元。2017年8月23日，被告人王李年、熊仁飞、冯康开车离开巴东县到达恩施市准备继续贩卖毒品，三人入住恩施“灵秀假日酒店”。当晚9时许，巴东县公安局民警在“灵秀假日酒店”8506房间内将被告人王李年抓获，并在房间内查获橡皮子弹2颗，疑似冰毒789.326克、麻古755颗。随后，被告人熊仁飞、冯康在返回“灵秀假日酒店”房间时亦被抓获，并当即从冯康身上缴获自制手枪一支，枪内有橡皮子弹一颗。2017年8月24日巴东县公安局对现场查获的疑似毒品、自制手枪、子弹、电子称、手机、鄂Ｅ×××**北京现代牌小轿车及车钥匙等物品进行扣押。2017年9月7日经恩施州公安司法鉴定中心鉴定手枪属自制小口径手枪，子弹为制式小口径橡胶弹。2017年9月11日经恩施州公安司法鉴定中心检验，查获的“疑似冰毒”中冰毒为1.487克，其它未检出“甲基苯丙胺”、“海洛因”、“氯胺酮”等成分，麻古均含“甲基苯丙胺”成分。2018年1月16日巴东县公安局将扣押的鄂Ｅ×××**北京现代牌小轿车及车钥匙1把发还给该车的所有人赵某。上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据予以证实：1.物证（1）《扣押物品清单》2份、《发还物品清单》1份，证实公安机关依法扣押被告人王李年持有的疑似毒品若干(经取样称重鉴定：麻古755颗、冰毒1.487克)电子秤1台、仿制手枪1把、子弹3发、轿车1辆、手机2部等物品，后将鄂Ｅ×××**轿车发还给车辆所有人赵某。（2）《扣押清单》1份，证实公安机关依法扣押被告人熊仁飞手机1部、银行卡1张、酒店房卡1张等物品。2.书证（1）受案登记表、立案决定书、传唤证、拘留证、逮捕决定书、逮捕证等法律文书，证实本案发案、破案、采取强制措施等情况。（2）鉴定聘请书、鉴定意见通知书各2份，证实巴东县公安局委托恩施州公安司法鉴定中心对扣押王李年的疑似毒品的物质成分、持有的疑似枪支进行鉴定，并将鉴定意见告知给王李年，王李年拒绝签字。（3）抓获经过1份，证实巴东县公安局抓获被告人王李年、熊仁飞、冯康的实际情况。（4）身份信息查询3份，证实王李年、熊仁飞、冯康三人身份情况，三人均为完全刑事责任能力人。（5）机动车信息查询截图1份，证实鄂Ｅ×××**北京现代牌小轿车为赵某所有。（6）现场检测报告书1份，照片2张，证实经检测冯康尿液呈冰毒阳性反应。（7）称重笔录1份、取样笔录1份，证实2017年8月23日，公安机关从恩施市“灵秀宾馆”8506号房间内抓获被告人王李年，在王李年所住房间及其随身携带的行李内搜出疑似毒品若干，称重、取样过程王中李年均在场，并在取样笔录上签名。（8）恩施州计量检定测试所检定证书2份，证实巴东县公安局禁毒大队使用的电子天平经检定为合格，其称重结果准确的事实。3.证人证言（1）桂某1的证言，证实桂某1主动到公安机关投案，并主动上交1颗麻古和3小袋冰毒，以及桂某1向王李年购买毒品的情况，证言主要内容如下：毒品来源：桂某1毒品来源有三个，一是从宜昌姜晓敏处买过来；二是从高某介绍的一个叫“强某”的人那里买；三是从向某1介绍的一个男人（即被告人王李年）处购买。桂某1从王李年处购买过4次毒品：第一次是2017年6月份，经向某1介绍，桂某1在太极头十字坡宾馆内向王李年购买了1000元钱的毒品，一共是2克左右冰毒、不低于6颗麻古，这些毒品全部被桂某1自己吸食了。第二次是2017年8月中旬，王李年主动电话联系桂某1，后在“V嘉精品酒店”8132号房间内，桂某1找王李年购买了1600元钱的毒品，麻古按80元一颗，一共有5克冰毒和4颗麻古，这些毒品有一些是自己吸食了，有一些是卖了的。第三次是2017年8月中旬，因李某找桂某1购买毒品，并给了1300元现金，于是桂某1通过微信联系王李年，后在“V嘉精品酒店”8132号房间内找王李年购买了1300元钱的毒品，一共有不低于3克的冰毒和10颗左右的麻古，冰毒是220元一克，麻古80元一颗，桂某1拿到毒品后就全部交给李某了。第四次是2017年8月20几号晚上，桂某1向姓董的男人借款1800元，联系王李年购买800元钱的毒品，毒品由王李年开车送到沿江路湖滨农家乐门口，一共有不低于1克冰毒和5颗麻古，桂某1拿到毒品后全部给了姓董的男人。桂某1在王李年那里购买的毒品只有冰毒和麻古，冰毒纯度高的，260-280元一克，纯度低的，240元一克，差点的麻古40-45元一颗，好点的麻古80元一颗。桂某1在王李年那里购买的冰毒不低于11克、麻古不低于25颗。（2）马某的证言，证实马某在王李年处购买毒品情况，证言主要内容为：2017年6月份，马某和向波在恩施通过宋某2认识王李年，向波通过微信转账方式在王李年处购买了2颗麻古，共100元。王李年带着毒品来过巴东县2次，第一次是2017年7月份，住在巴东县东圣大酒店，马某在王李年的房间里免费吸食王李年的毒品，不知道王李年这次带的毒品的具体数量。第二次是2017年8月15日左右，他说如果有人要买毒品就跟他说。8月14日晚上、8月15日凌晨马某在王李年处购买了3次毒品，每次都是“挖雷”方式，第一次是帮陈宇购买，挖雷0.3克左右冰毒、麻古1颗，第二次是帮向佳银购买，挖雷0.3克左右冰毒、麻古1颗，第三次是马某自己购买，挖雷0.2克左右冰毒、小半颗麻古。4.被告人的供述与辩解（1）被告人王李年的供述，证实王李年对自己多次贩卖毒品和非法持有枪支的犯罪事实供认不讳，主要内容包括：①购买人：马某时间：2017年8月20日左右，交易内容：购买3次，分别是两次100元和一次200元（100元的有0.5克左右冰毒、1颗麻古；200元的有1克左右冰毒、1颗麻古），交易细节：王李年将毒品装好后交给冯康，冯康把毒品放到隐蔽的地方，再拍照片发给王李年，王李年再将藏毒照片发给马某。②购买人：“喜哥”（桂某1），时间：2017年8月20日到8月22日期间，交易内容：共购买过4次，分别是价值200元一次、1000元一次、600元一次和300元一次（200元的有0.5克左右的冰毒、1颗麻古；1000元的有5克左右的冰毒、2颗麻古；600元的有3克左右的冰毒、3颗麻古；300元的有1克左右的冰毒、3颗麻古）；交易单价：冰毒200元1克、麻古40元1颗；交易地点：巴东县“V嘉酒店”。另王李年给“喜哥”免费送过1000元的毒品，有5克左右的冰毒、2颗麻古，毒品是王李年让熊仁飞找个隐蔽的地方放好后，拍照片给王李年，王李年再发照片让“喜哥”去取。③购买人：“云某”，时间：2017年8月20日到8月22日期间，交易内容：购买过4次，分别是一次200元和三次100元钱的（200元有1克左右冰毒、1颗麻古；100元钱的有0.5克左右的冰毒、1颗麻古，其中有一次100元钱的毒品仅有0.5克左右冰毒）；交易细节：其中有两次是“云某”到“V嘉酒店”找王李年购买的，一次是王李年送到一个广场上“云某”来拿的；还有一次是王李年将毒品包装好后交给冯康，冯康将毒品藏好后给王李年发照片，然后王李年再把照片发给“云某”自己去取。④2017年8月23日晚上9点多，王李年在恩施灵秀酒店吸食毒品时被警方抓获，当时在房间内搜出100多颗麻古，5克左右的冰毒（用小封口袋分开装着），同时在书包中搜出两、三包白色粉末，王李年称那几包粉末是种花的辅料。⑤王李年从宜昌到巴东县城一共携带了18克左右冰毒和100多颗麻古，在巴东城区共贩卖了14克左右冰毒和16颗左右麻古。冯康和熊仁飞主要是帮王李年将毒品放到隐蔽的地方，然后拍照片发给王李年，再由王李年发给购买毒品的人。王李年作为报酬给冯康和熊仁飞提供免费毒品供他们吸食。⑥警方从冯康身上搜查出来的手枪是发令枪改装的，是王李年在宜昌市华美达酒店和一个叫“磊哥”的人一起吸毒时，看到“磊哥”带了一把手枪，王李年让“磊哥”给王李年玩两天，“磊哥”就给了王李年，王李年随身携带，到恩施后把手枪交给了冯康，让他把手枪放到车上去。⑦2017年9月29日、10月16日王李年在巴东县看守所向公安机关供述其之前的供述均属实，并主动交代敏建兴、宋某1贩毒的情况，以及2017年5月份，其在恩施瑞享大酒店附近被谭博成持枪抢走100颗麻果的事实。（2）被告人熊仁飞的供述，证实熊仁飞对自己同王李年等人一起在恩施、巴东等地贩卖毒品的事实供认不讳，证言主要内容包括：2017年2月底，熊仁飞同王李年、宋某2一起到恩施贩卖毒品，住在恩施长城宾馆，共携带毒品150克，1克卖130元钱，熊仁飞主要负责管账，王李年和宋某2联系买家交易，三人在恩施呆了半个月左右，熊仁飞经手的有1万元钱，剩下的钱都是宋某2经手的，最后王李年给熊仁飞分了5000元钱。2017年3月下旬，熊仁飞和其老表王李年、宋某2再次一起从宜昌到恩施，当时是宋某2拿的货（毒品），住在恩施爱民医院对面的一家酒店，待了半个月左右把货卖完，熊仁飞经手的钱有2.8万元左右，宋某2经手的大概3万多元，加起来有五、六万，后来王李年给熊仁飞开了8000元钱工资。但只给了4000元，因为其背着王李年用了2000元。2017年4、5、6月份都跟王李年到恩施帮忙管几天帐，200元一天，2017年7月他给其4000元工资。2017年8月17日，王李年约熊仁飞一起去巴东，后熊仁飞、王李年、冯康（“康娃子”）三人一起到巴东，然后王李年联系买毒品的人，毒品交易一般在晚上。熊仁飞在场的有三次，一次是熊仁飞与王李年、冯康一起开车到江某，当时购买毒品的人叫“魏某”；一次是在2017年8月19日晚上10点多，在巴东“V嘉酒店”，一个叫“云某”的人来到房间和王李年、冯康一块吸食，“云某”吸毒完就走了，这次“云某”没有购买毒品；一次是熊仁飞和冯康一起根据王李年的安排到红灯转弯的一处位置为购买毒品的人送毒品。2017年8月22日，王李年认为巴东生意不好，三人就开车到恩施，在灵秀假日酒店开两间房入住，其与冯康出去找住的地方，回来时被警察当场抓获，警察现场把毒品也都扣押了，并且把冯康身上带的一把手枪扣押了，那把枪是王李年的，是一把真枪，枪里还有1颗子弹，另外2颗子弹是在房间里搜到的。王李年曾说带了100克冰毒到巴东来卖，当时熊仁飞亲眼看到了一个装有约二、三十颗麻古的塑料袋和一袋至少有2克的冰毒。熊仁飞帮王李年贩卖毒品共分过三次钱，共计1.3万元。（3）被告人冯康的供述，证实冯康对自己同王李年、熊仁飞一起在巴东贩卖毒品的事实供认不讳，证言主要内容包括：违法犯罪经历：被告人冯康2010年因殴打他人和吸食毒品被宜昌市西陵分局行政拘留20日。2017年8月，冯康等人住在“V嘉”酒店时，王李年联系了一个叫“喜哥”的人两次共购买了2000元钱的冰毒和麻古，冰毒150元1克，麻古40元1颗，具体怎么搭配的，冯康不清楚。一个叫“云某”的上门买过一次货。2017年8月中旬，“喜哥”到“V嘉”酒店找王李年购买毒品，由于当时冯康在玩手机，具体王李年给“喜哥”多少冰毒和麻古其不清楚，具体多少钱也不清楚。冯康主要负责帮王李年“埋雷”，一共埋过2次，一次埋了4个“雷”，另一次埋了5个“雷”，一共9个“雷”，也就是一共9套毒品，每套毒品都是0.3克冰毒和1颗麻古；还有一次是2017年8月中旬，王李年给熊仁飞2颗麻古，由冯康开车将麻古送到东圣酒店旁路边上的一个陌生人手里。冯康帮王李年“埋雷”加上送毒品一共不低于2.7克冰毒、11颗麻古。王李年、熊仁飞、冯康三人从宜昌返回巴东时，在“V嘉”酒店312房间内，王李年当着三人用一杆秤称过毒品，其中冰毒不低于120克，麻古不低于500颗。冯康帮王李年贩卖毒品主要是王李年提供免费的毒品给其吸食。王李年的枪支是2017年6、7月份，冯康和王李年、张某、“东某”一起在宜昌张某家玩时，王李年把那把枪拿出来炫耀，王李年称在恩施贩卖毒品时曾被人用枪抢过一次毒品，王李年说弄把枪就是为了保住毒品，枪支怎么来的王李年没有说过。5.鉴定意见（1）恩施州公安司法鉴定中心痕迹物证鉴定意见书（鄂恩州）公（司）鉴（痕）字[2017]067号，证实被告人王李年持有的疑似手枪和疑似子弹经鉴定为小口径手枪和制式小口径橡胶弹。（2）恩施自治州公安司法鉴定中心（鄂恩州）公（司）鉴（理）字[2017]480号物证检验报告，用以证实扣押王李年的疑似毒品经鉴定只有可疑白色晶体为冰毒，重量为1.487克，可疑红色药丸全是麻古，其他疑似毒品均未检出“甲基苯丙胺”、“海洛因”、“氯胺酮”。6.勘验检查笔录1份、照片7张，证实侦查人员对王李年所住灵秀假日酒店8506房间勘验，在房间内检查王李年行李物品时发现红色药丸颗粒745题、绿色药丸颗粒10颗、蓝色封口袋白色晶状颗粒1袋、小透明塑料袋装白色晶状颗粒12袋、大透明塑料封口袋装白色晶状颗粒4袋、透明塑料封口袋装白色晶体1袋、大塑料封口袋装白色粉末1袋、银色“QC-TLPASS”电子秤1台、银色苹果手机1部、金色VIVO手机1部、北京现代轿车钥匙1把。在对冯康人身检查时发现随车携带黑色仿制手枪1把、子弹3发；在对熊仁飞人身检查时发现蓝色VIVO手机1部、中国银行银行卡1张。7.视听资料、电子数据（1）王李年的手机电子勘验报告、王李年与桂某1的微信聊天记录，证实王李年与桂某1进行毒品交易，从2017年8月18日至8月23日联系437次的事实。（2）马某的手机电子勘验报告、马某与王李年的微信聊天记录，证实马某通过微信与王李年联系，通过转账，接受图片挖雷的方式购买毒品的事实。（3）王李年与马某、桂某1、李某的微信交易记录，王李年与熊仁飞、冯康之间的微信交易记录，证实王李年、熊仁飞、冯康微信交易的事实。关于公诉机关指控三被告人向某3云贩卖2.5克冰毒、麻古3颗的认定问题，经审查，本院认为，仅有被告人王李年在公安机关的供述提到该事实，王李年庭审中又否认向某3云贩卖毒品的事实，熊仁飞、冯康的供述中虽提到“云某”到“V嘉”酒店交易和吸食毒品，但无具体交易时间、金额、次数、方式等内容，没有向某1的证言或者其他证据佐证。公诉机关对该事实的指控，证据不足，本院不予认定。关于公诉机关指控三被告人武装护毒的认定问题，2017年8月23日，公安机关在抓获被告人王李年、熊仁飞、冯康过程中，从被告人王李年房间内查获子弹二枚，随后从被告人冯康身上又缴获改制手枪一支，枪内有子弹一枚。经审查，本院认为，没有证据证实三被告人使用枪支、子弹用于掩护贩卖毒品，且本案中被告人携带的改制手枪一支及橡胶子弹尚不具有刑法规定意义上“武装护毒”的特征，因此，对公诉机关指控三被告人武装护毒，本院不予认定。对被告人违反枪支管理规定，非法持有枪支的行为，因公诉机关未指控，本案中不宜一并处理。关于三被告人及其辩护人提出认定三被告人贩卖毒品数量证据不足的问题，经审查，本院认为，根据王李年与桂某1、马某的微信聊天、转帐交易记录，综合分析被告人王李年在公安机关的供述和买毒者桂某1、马某的证言，另结合冯康在公安机关的供述，足以认定王李年向某2喜贩卖毒品三次，王李年通过冯康埋雷向马某贩卖毒品三次的事实。被告人王李年和购毒者桂某1有关毒品单价的陈述不一致，本院依据有利于被告人原则，按照王李年、桂某1陈述的最高的毒品购买单价冰毒280元一克，以及王李年、桂某12017年8月20日至8月22日的微信转账金额，综合认定王李年向某2喜贩卖的毒品数量为7.5克冰毒。本院根据王李年和马某2017年8月14日至8月15日的微信转账记录，结合王李年、冯康的供述以及马某的证言，综合认定王李年通过冯康“埋雷”向马某贩卖毒品的数量为0.8克冰毒、2颗麻古。关于三被告人及其辩护人提出公安机关现场扣押、称重、取样毒品的程序存在瑕疵，现场扣押的毒品数量不能认定的问题，经审查，本院认为，公安机关现场扣押、称重、取样毒品的程序确实存在一定瑕疵，但根据称重笔录、王李年签字确认的扣押清单、取样笔录，扣押时被告人熊仁飞、冯康均在现场，称重、取样时王李年均在现场，以及勘验、检查、扣押、称重、取样时的同步录音录像，能够认定现场扣押毒品数量的真实性。综上，本院认为，被告人王李年、熊仁飞、冯康违反国家对毒品的管理规定，向他人多次出售毒品，其行为均触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人王李年、熊仁飞、冯康犯贩卖毒品罪的罪名成立。被告人王李年向桂某1、马某贩卖冰毒共6次，计冰毒8.3克、麻古2颗，被告人冯康参与王李年向桂某1、马某贩卖冰毒6次，计冰毒8.3克、麻古2颗，被告人熊仁飞参与王李年、冯康向桂某1贩卖毒品3次，计冰毒7.5克。三被告人共同故意犯罪，各有分工，其中被告人王李年系贩卖毒品的犯意提起者、毒品出资人，又是贩毒活动的组织者、获利者，系主犯，应当按照其所参与的或者组织的全部犯罪数量以及现场查获的毒品数量进行处罚。被告人熊仁飞、冯康受被告人王李年指使、安排，帮被告人王李年管账、驾驶车辆、“埋雷”和配送毒品，由王李年支付工资或免费提供毒品吸食，被告人熊仁飞、冯康在共同贩毒犯罪中仅起次要或辅助作用，是从犯。对于从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。其中被告人冯康应按向桂某1、马某贩卖毒品的数量和现场查获的毒品数量予以处罚。被告人熊仁飞应按向桂某1贩卖毒品的数量和现场查获的毒品数量予以处罚。被告人熊仁飞、冯康到案后能如实供述自己的罪行，依法可以从轻处罚。被告人王李年虽在公安机关如实供述了自己的犯罪事实，但在庭审中又翻供，否认贩卖毒品的主要事实，不构成坦白，依法不予从轻处罚。综上所述，本院对三被告人及其辩护人所提出的部分辩护意见予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第四款、第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第四十七条、第六十四条、第六十七条第三款，《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条之规定，判决如下：一、被告人王李年犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑六年十个月，并处罚金人民币30000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月23日起至2024年6月22日止；罚金自判决生效之日起30日内向本院缴纳。）二、被告人冯康犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年八个月，并处罚金人民币20000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月23日起至2021年4月22日止；罚金自判决生效之日起30日内向本院缴纳。）三、被告人熊仁飞犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑三年二个月，并处罚金人民币15000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2017年8月23日起至2020年10月22日止；罚金自判决生效之日起30日内向本院缴纳。）四、被告人王李年贩卖毒品非法所得2600元予以追缴，上缴国库。五、在案扣押的被告人王李年的冰毒1.487克、麻古755颗予以没收，由扣押机关巴东县公安局予以销毁。六、在案扣押的改制手枪一支、橡胶子弹三枚及被告人王李年的作案工具“苹果”牌银色手机一部、VIVO牌金色手机一部、电子秤一台，被告人熊仁飞的作案工具VIVO牌蓝色手机一部予以没收，由扣押机关巴东县公安局处理。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。审判长  罗桂香审判员  谭文芳审判员  向 红二〇一九年九月二十三日书记员  覃永妮附相关法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量最大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。第四十七条有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。《最高人民法院关于审理毒品犯罪案件适用法律若干问题的解释》第四条走私、贩卖、运输、制造毒品，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百四十七条第四款规定的“情节严重”：（一）向多人贩卖毒品或者多次走私、贩卖、运输、制造毒品的；（二）在戒毒场所、监管场所贩卖毒品的；（三）向在校学生贩卖毒品的；（四）组织、利用残疾人、严重疾病患者、怀孕或者正在哺乳自己婴儿的妇女走私、贩卖、运输、制造毒品的；（五）国家工作人员走私、贩卖、运输、制造毒品的；（六）其他情节严重的情形。