山东省临沂市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁13民终5398号上诉人（原审原告）：临沭县金典锅炉制造有限公司。住所地：临沭县临沭经济开发区张南埠村。统一社会信用代码：91371329334611717F。法定代表人：吴秀，经理。委托诉讼代理人：马炳宝，山东铭星律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：李宝楠，男，1968年5月10日生，汉族，居民，住临沭县。委托诉讼代理人：公菲，山东启阳律师事务所律师。上诉人临沭县金典锅炉制造有限公司（以下简称：“金典锅炉公司”）与被上诉人李宝楠劳动争议一案，不服山东省临沭县人民法院（2019）鲁1329民初2940号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月23日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人金典锅炉公司的委托诉讼代理人马炳宝到庭参加诉讼、被上诉人李宝楠及其委托诉讼代理人公菲到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人金典锅炉公司上诉请求：一、撤销山东省临沭县人民法院（2019）鲁1329民初2940号民事判决书或者予以改判；二、诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：一、被上诉人的工资数额计算错误，被上诉人2017年8月16日至9月15日的工资数额为2930元，而非4530元。对于平均工资的计算，应当是除以三个月，而非2.5个月。二、对于停工留薪期工资也计算错误，临沂市劳动能力鉴定委员会并未鉴定停工留薪期，因此，对于计算6个月的停工留薪期，无依据予以证实。被上诉人李宝楠答辩服判。金典锅炉公司向一审法院起诉请求：请求撤销临沭县劳动人事争议仲裁委员会作出的沭劳人仲案字[2019]第137号仲裁裁决书，判决原告不支付被告一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次就业补助金、停工留薪期、伙食补助费。诉讼过程中，金典锅炉公司撤回请求撤销临沭县劳动人事仲裁委员会作出的沭劳人仲案字[2019]第137号仲裁裁决书的诉讼请求。一审法院认定事实：李宝楠于2017年7月1日通过招聘到金典锅炉公司电焊工作，金典锅炉公司未依法向社保经办机构为李宝楠缴纳社会保险。工作期间，由金典锅炉公司根据其公司的验收人员签字确认的李宝楠制作的产品验收单，以计件的方式核算李宝楠的工资，并以现金的方式支付工资。2017年9月15日，李宝楠因在工作中受伤住院治疗29天，由金典锅炉公司支付了医疗费，但未支付停工留薪期工资。李宝楠受伤后未再上班。2018年7月31日，临沭县人力资源和社会保障局作出沭人工认字[2018]第099号认定工伤决定书，认定李宝楠受伤事故为工伤。2018年12月28日，临沂市劳动能力鉴定委员会作出临劳鉴[2018]第2923号劳动能力鉴定结论书，鉴定结论为：李宝楠的劳动功能障碍程度为柒级，无生活自理障碍。李宝楠自2017年7月1日起至2017年9月15日止，工资情况为：2017年7月1日至7月15日1875元（已发）、7月16日至8月15日5450元（已发）、8月16日至9月15日4530元（未发）。月平均工资为4742元。金典锅炉公司与菏泽汇成世纪人力资源有限公司（以下简称汇成公司）签订未签署日期的服务合作协议一份，约定金典锅炉公司委托汇成公司为公司员工办理商业保险，并就保费标准及其他事项进行了约定。2019年4月1日，李宝楠因追索工伤待遇向临沭县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，该委于当日立案受理后，于2019年5月8日作出沭劳人仲案字[2019]第137号仲裁裁决书，裁决：1、自本裁决生效之日起十日内，金典锅炉公司支付李宝楠一次性伤残补助金：13个月×4742元/月=61646元；2、自本裁决生效之日起十日内，金典锅炉公司支付李宝楠一次性医疗补助金：13个月×5287元/月=68731元；3、自本裁决生效之日起十日内，金典锅炉公司支付李宝楠一次性伤残就业补助金：20个月×5287元/月=105740元；4、自本裁决生效之日起十日内，金典锅炉公司支付李宝楠停工留薪期工资共计：6个月×4742元/月=28452元；5、自本裁决生效之日起十日内，金典锅炉公司支付李宝楠伙食补助费共计766.62元；6、双方劳动关系自此终止；7、驳回李宝楠的其他仲裁请求。金典锅炉公司不服该裁决，在法定期限内向一审法院提起诉讼。一审法院认为，《工伤保险条例》第五条第二、三款规定：“县级以上地方各级人民政府社会保险行政部门负责本行政区域内的工伤保险工作。社会保险行政部门按照国务院有关规定设立社会保险经办机构具体承办工伤保险事务”。汇成公司并非金典锅炉公司所在地的社会保险经办机构，无权代替政府经办工伤保险事务，金典锅炉公司依据与汇成公司签订的服务合作协议主张为李宝楠缴纳了工伤保险，于法无据。金典锅炉公司未依法为李宝楠缴纳工伤保险，应依据《工伤保险条例》第六十二条第二款规定：“依照本条例规定应当参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。在李宝楠提出解除劳动关系后，应向李宝楠支付各项工伤保险待遇。李宝楠的劳动能力障碍程度为柒级，应享受的工伤保险待遇如下：依据《工伤保险条例》第三十七条规定的标准计算，一次性伤残补助金为13个月×4742元/月=61646元；依据《工伤保险条例》第三十三条规定，停工留薪期工资为6个月×4742元/月=28452元；依据《山东省贯彻实施办法》[鲁政发（2011）25号]第二十五条规定的标准计算，一次性工伤医疗补助金为13个月×5287元/月=68731元、一次性伤残就业补助金为20个月×5287元/月=105740元；依据《临沂市贯彻实施办法》[临政发（2011）42号]第十条规定的标准计算，李宝楠伙食补助费为766.62元。综上所述，金典锅炉工伤未给李宝楠依法缴纳工伤保险，在李宝楠提出解除劳动关系后，应当向李宝楠支付各项工伤待遇。依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十七条，《山东省贯彻实施办法》[鲁政发（2011）25号]第二十五条、《临沂市贯彻实施办法》[临政发（2011）42号]第十条规定，判决：一、原告临沭县金典锅炉制造有限公司与被告李宝楠之间的劳动关系终止；二、原告临沭县金典锅炉制造有限公司于本判决生效后十日内向被告李宝楠支付一次性伤残补助金61646元、一次性工伤医疗补助金68731元、一次性伤残就业补助金105740元、停工留薪期工资28452元、伙食补助费766.62元，合计265335.62元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元减半收取5元，由原告临沭县金典锅炉制造有限公司负担。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对原审法院查明的事实予以认定。本院认为，上诉人主张被上诉人的工资数额计算错误，2017年8月16日至9月15日的工资数额应当扣除不合格产品部分，工资数额应为2930元，但上诉人并未就此提出相应证据，对于上诉人的此项上诉理由，本院不予支持。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。”一审期间，双方当事人都承认被上诉人的工资是计件发放，被上诉人在上诉人处的工作时间为2017年7月1日至2017年9月15日，因此一审法院以被上诉人在上诉人处工作期间的总的时间所发或应发的总工资额计算被上诉人的月平均工资并无不当。对于上诉人的停工留薪期认定问题，根据山东省劳动和社会保障厅关于印发《山东省工伤职工停工留薪期管理办法》的通知，及《山东省工伤职工停工留薪期分类目录》（附件1）的规定，一审法院认定被上诉人停工留薪期为六个月并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人临沭县金典锅炉制造有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 滨审判员 张凤芝审判员 蒋文静二〇一九年九月十一日书记员 宋 莹