江西省修水县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0424民初2561号原告（反诉被告）：江西省雨达建筑工程有限公司，住所地江西省南昌市进贤县民和镇进贤大道，统一社会信用代码9136012456869915X0。法定代表人：张光兵，该公司经理。委托诉讼代理人：杨大望，江西东太律师事务所律师。被告（反诉原告）：江西天沅环保股份有限公司，住所地修水县工业园吴都项目区，统一社会信用代码91360424578775582X。法定代表人：刘伟，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭建强，该公司员工。委托诉讼代理人：葛言，上海锦天城（青岛）律师事务所律师。原告（反诉被告）江西省雨达建筑工程有限公司（以下简称雨达公司）与被告（反诉原告）江西天沅环保股份有限公司（以下简称天沅公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月21日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。张光兵、杨大望、郭建强、葛言到庭参加诉讼。本案现已审理终结。雨达公司向本院提出诉讼请求：l、判决被告支付原告工程款5858163元；2、本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：原、被告于2017年8月6日签订了《江西天沅环保股份有限公司建筑工程施工承包合同》（以下简称《承包合同》）和《江西天沅环保股份有限公司建筑工程施工合同之补充协议》（以下简称《补充协议》约定：原告承包建设被告的办公室、蓝球场、停车场、休闲场所、园林绿化以及市政安装等工程；工程竣工验收后一年内付清全部工程款。合同签订后。原告即组织施工。原告在施工过程中，被告于2018年1月份支付了工程进度款800000元，2月中旬支付了200000元。该工程于2018年4月竣工，同年6月经被告验收并交付被告使用。全部工程的工程量由山东至信项目管理有限公司（以下简称至信公司）于2018年12月26日前对工程造价进行核定，总工程款为9979068.61元。被告于2019年1月21日支付了工程款3120905.61元，余欠工程款5858163元，经原告多次催讨未付。天沅公司认可原告主张本案工程于2018年6月交付使用以及总工程款为9979068.61元的事实，但提出，虽然本案工程款目前尚不具备合同约定的付款条件，但被告已提前支付了全部工程款，应驳回原告的诉讼请求。事实与理由：根据《承包合同》、《补充协议》的约定，工程款应在工程验收合格后一年内付清。现工程虽已交付使用，但因原告的原因至今未通过验收，不具备付款条件。被告已向原告直接支付了4120905.61元。根据《补充协议》约定，原告同意被告在本案工程款中扣除原告欠付江西圣凯置业有限公司（以下简称圣凯公司）的房款5858163元。该项约定已取得圣凯公司的同意，故该项约定合法有效。故原告无权主张剩余工程款5858163元。天沅公司同时向本院提出反诉请求：1、判令反诉被告（本诉原告）支付反诉原告（本诉被告）逾期完工的违约金578786元（以工程量9979068.61元为基数，自2018年2月24日至2018年6月20日期间按日万分之五计算违约金）；2、判令反诉被告（本诉原告）赔偿因未依法开具符合法定说率发票给反诉原告（本诉被告）造成的未抵扣税款损失69.85万元（即按工程价款9979068.61元为基数乘以税率差额7%计算）；3、反诉费用由反诉被告承担。事实和理由：一、《承包合同》第三条约定工程工期为自合同签订后200天，即2018年2月23日应及时竣工，但雨达公司迟延至2018年6月底才勉强完工，6月20日才交付验收，逾期116天。《承包合同》第九条约定雨达公司未按合同约定工期完成施工，每逾期一日承担本合同工程款万分之五的违约金。对此，天沅公司有权要求雨达公司按合同约定支付违约金578786元。二、《承包合同》第六条结算方式第二款约定，工程竣工验收后天沅公司支付工程款之前，雨达公司应向天沅公司出具正式发票。根据营改增的税务政策，就本案的建筑服务，雨达公司应向天沅公司开具税为10%的增值税发票。但雨达公司在开具了部分税率为10%的增值税发票后，又收回做废，重新开具了税率为3%的增值税发票。雨达公司本应开具10%税率的发票却开具了3%税率的发票，致使天沅公司产生应抵扣而未抵扣的税款损失69.85万元。雨达公司辩称，一、工期延误是因为天沅公司变更了设计、增加了工程量、增加了施工项目等原因造成的，雨达公司并无过错，不应承担违约金。二、雨达公司是按照天沅公司的要求按查账征收方式开具发票，但天沅公司要求雨达公司将发票退回，重新按核定征收方式开具发票。雨达公司重新开具发票且经天沅公司领导签字确认后，天沅公司又要求雨达公司按查账征收方式开具发票。故天沅公司主张抵扣损失没有依据，雨达公司不应赔偿。经审理查明，2017年8月6日，天沅公司与雨达公司签订《承包合同》、《补充协议》，约定：雨达公司以包工包料的形式承包天沅公司的办公室、蓝球场、停车场、休闲场所、园林绿化以及市政安装等工程；合同工期为合同签订后200天，如无不可抗力等因素，雨达公司不得拖延工期，每逾期一日，雨达公司承担本合同工程款万分之五的违约金。工程完工后，雨达公司应提交书面完工报告，由天沅公司向质检部门提出验收申请，质检部门的验收证明作为工程验收合格证明。雨达公司同意本合同工程款从其欠付圣凯公司的房款中扣除，如工程款结算金额超过雨达公司欠付的房款金额，剩余款项由天沅公司在工程竣工验收后一年内支付。天沅公司支付工程款之前，雨达公司应向天沅公司出具正式发票。当日，圣凯公司向天沅公司发出《确认函》，确认雨达公司尚欠圣凯公司房款5858163元，同意天沅公司在与雨达公司结算工程款时，扣除雨达公司的欠款。扣款后，圣凯公司对雨达公司的债权消灭。合同签订后，施工过程中，2017年9月25日，江西省修江水利电力勘察设计有限责任公司（以下简称修江设计公司）向天沅公司发出《变更函》，建议变更建筑物基础采用换地层地基处理方案，同年10月5日，变更后的建筑物基础验收。2017年12月26日，修水县建设工程质量监督检验站发出《整改通知》，因质量行为、施工质量、施工安全方面存在问题，要求在2018年1月4日前停工整改。2018年3月10日，天沅公司与雨达公司就景观石搬运安装签订合同，天沅公司承担因此发生的误工。微信通讯记录显示，景观石搬运安装自2018年4月1日开工，4月23日结束。2018年6月20日，天沅公司与雨达公司就厂内苗木移植签订合同，未约定误工责任承担。案涉工程于2018年6月20日交付天沅公司。双方一致认可，至信公司于2018年12月26日核定的工程总价款9979068.61元，天沅公司已付工程款为4120905.61元，雨达公司开具了税率为3%的增值税专用发票。另查，2016年4月18日，雨达公司与圣凯公司签订《天辅之星房屋产业经营权转让合同》及《补充说明》，约定雨达公司以4060万元买受合同附件所列圣凯公司开发建设的天辅之星商品房。雨达公司应付款中9978300元以圣凯公司欠雨达公司工程款抵扣，雨达公司应实付30621700元。圣凯公司负责所售房屋被政府扣押的解冻事项，解冻后雨达公司付清余款。2017年1月10日，雨达公司与圣凯公司签订《补充协议》，确认雨达公司尚欠圣凯公司房款6858163元，该款待圣凯公司将政府扣押解除后一次性付清。以上事实有《承包合同》及其《补充协议》、《确认函》、《变更函》及其验收记录、《整改通知》、《景观石搬运安装合同》、《厂内苗木移植合同》、《转让合同》及其《补充说明》、《补充协议》以及当事人相一致的陈述等证据在卷证实，且经庭审质证，足以认定。本院认为，天沅公司与雨达公司签订的《承包合同》、《补充协议》明确约定天沅公司有权在应付工程款中扣除雨达公司欠付圣凯公司的房款，扣除后的剩余款项，天沅公司向雨达公司支付。圣凯公司于同日同意了天沅公司与雨达公司的扣款约定，并确认雨达公司欠付房款总额为5858163元。故天沅公司按双方认可的总工程款9979068.61元扣除5858163元后将剩余4120905.61元支付给雨达公司，符合合同约定。除非雨达公司不再具有向圣凯公司付款的义务，否则雨达公司向圣凯公司付款的条件是否成就并不影响天沅公司基于合同约定行使扣款权利。故雨达公司诉请天沅公司支付工程款5858163元，本院不予支持。天沅公司与雨达公司签订的《承包合同》、《补充协议》明确约定合同工期为合同签订后200天，如无不可抗力等因素，雨达公司不得拖延工期，每逾期一日，雨达公司承担本合同工程款万分之五的违约金。施工过程中，基于设计变更、行政处罚以及双方约定误工由天沅公司负责的工期延误，应顺延合同工期。根据变更函及其验收记录、《整改通知》以及《景观石搬运安装合同》、微信通讯记录，共应顺延工期42天，即雨达公司应于2018年4月5日前竣工。现双方认可竣工日为2018年6月20日，雨达公司逾期76天，应按合同约定支付违约金379204.6元（9979068.61元×0.05%/天×76天）。故天沅公司诉请支付违约金，本院部分支持。天沅公司与雨达公司签订的《承包合同》、《补充协议》约定雨达公司应向天沅公司出具正式发票，但未约定具体的发票种类。雨达公司已开具了正式发票，履行了开票义务。故天沅公司诉请赔偿抵扣税款损失，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百一十四条的规定，判决如下：一、驳回原告（反诉被告）江西省雨达建筑工程有限公司的诉讼请求。二、由原告（反诉被告）江西省雨达建筑工程有限公司于本判决书生效之日起十五日内支付被告（反诉原告）江西天沅环保股份有限公司违约金379204.6元。三、驳回被告（反诉原告）江西天沅环保股份有限公司的其他诉讼请求。案件受理费52807元、反诉费8148元，合计60955元，由原告（反诉被告）江西省雨达建筑工程有限公司负担57695元（已缴纳52807元），由被告（反诉原告）江西天沅环保股份有限公司负担3260元（已缴纳8148元）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省九江市中级人民法院。审 判 长  江碧云人民陪审员  樊后富人民陪审员  陈沾雄二〇一九年九月十日书 记 员  聂 超