江苏省徐州市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）苏03刑终320号原公诉机关江苏省睢宁县人民检察院。上诉人（原审被告人）冯磊，男，1967年3月30日出生，汉族，小学文化，个体经营户，住江苏省邳州市。因涉嫌犯逃税罪，于2015年3月30日被刑事拘留，同年4月5日被取保候审，2019年3月28日被逮捕，同年4月9被取保候审。辩护人徐发银，江苏忠清律师事务所律师。江苏省睢宁县人民法院审理江苏省睢宁县人民检察院指控原审被告人冯磊犯逃税罪一案，于2019年6月19日作出（2018）苏0324刑初521号刑事判决。宣判后，原审被告人冯磊不服，提出上诉。本院受理后依法组成合议庭，经过阅卷、讯问上诉人，听取辩护人辩护意见，认为案件事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判决认定：2007年9月，被告人冯磊在江苏省睢宁县注册成立徐州世纪缘商贸有限公司，并担任该公司法定代表人。被告人冯磊在该公司经营期间，采取隐瞒公司实际经营额的手段，少缴纳各项税费合计人民币627086.82元，且占应缴纳税款的百分之三十以上。经税务机关依法下达追缴通知后，不补缴应纳税款、不缴纳滞纳金且不接受行政处罚。具体分述如下：1.2009年，徐州世纪缘商贸有限公司采取虚假申报手段少缴纳城市维护建设税3437.10元、增值税68741.55元、企业所得税22913.85元，逃税比例为82.26%；2.2010年徐州世纪缘商贸有限公司采取虚假申报手段少缴纳城市维护建设税5408.34元、增值税208158.46元、企业所得税69386.15元，逃税比例为91.21%;3.2011年徐州世纪缘商贸有限公司采取虚假申报手段少缴纳城市维护建设税11856.25元、增值税237185.12元，逃税比例为70.99%。一审另查明，2015年3月30日，被告人冯磊被黑龙江省鸡西市鸡冠区公安分局抓获，后如实供述了上述犯罪事实。原判决认定上述事实的证据有：被告人冯磊的供述,证人魏某某等人的证言，徐州世纪缘商贸有限公司税案稽查报告，睢宁县国家税务局稽查局税务处理决定书、税务行政处罚事项告知书，睢宁县国家税务局税务行政处罚决定书，徐州市国家税务局税务文书送达公告，超市收款日报表，发破案经过等。原审人民法院认为：被告人冯磊采取隐瞒公司实际销售额的手段进行虚假纳税申报，逃避缴纳税款数额巨大且占应缴纳税额百分之三十以上，经税务机关下达追缴通知后，不补缴应纳税款、不缴纳滞纳金、不接受行政处罚，其行为构成逃税罪。被告人冯磊欠缴的税款，依法应予追缴。依照《中华人民共和国刑法》第二百零一条第一款、第六十四条之规定，判决如下：1、被告人冯磊犯逃税罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币十万元。2、对被告人冯磊应纳税款人民币627086.82元予以追缴，上缴国库。上诉人冯磊及其辩护人提出的主要上诉理由及辩护意见是：1、执法人员在没有出示执法证件情况下进行检查、没有对执法过程进行拍照、录像，税务机关执法程序违法；2、销售清单没有其它关键性的书证及储存数据的电脑等物证相佐证，不能证明上诉人的实际销售情况；3、冯磊将部分柜台出租给他人经营，对承租人应缴纳的税款承担的连带责任系行政责任，不应承担刑事责任；4、一审判决认定被告人逃税62万余元，其中包括企业所得税10万余元，涉案公司是个人独资企业，不适用《企业所得税法》中关于企业所得税的规定，一审认定数额有误。经审理查明的事实和原判决认定的事实一致。据以定案的证据均经原审庭审举证、质证，其证明效力，本院予以确认。二审期间，上诉人冯磊及其辩护人未向本院提交新的证据材料。针对上诉人冯磊及其辩护人提出的主要上诉理由和辩护意见，根据查明的事实、证据，结合相关法律规定，本院综合评判如下：1、关于上诉人冯磊及其辩护人提出“执法人员在没有出示执法证件情况下进行检查、没有对执法过程进行拍照、录像，税务机关执法程序违法”的上诉理由及辩护意见。经查，根据《中华人民共和国税收征收管理法》及有关规定，“税务机关派出的人员进行税务检查时，应当出示税务检查证和税务检查通知书，并有责任为被检查人保守秘密；未出示税务检查证和税务检查通知书的，被检查人有权拒绝检查”。根据在案《税务检查证》见证书、税务检查通知书及税务文书送达回证等书证，可以证实睢宁县国税局对徐州世纪缘商贸有限公司进行税务检查时，已按照法律规定向公司法人冯磊送达了税务检查通知书、出示了税务检查证，并向冯磊告知了出示检查证的事由及检查人员姓名，并不存在上诉人辩解的执法人员未出示执法证件进行检查的情况。此外根据相关法律规定，税务机关调查税务违法案件时，对与案件有关的情况和资料，可以记录、录音、录像、照相和复制。故对于执法检查过程进行拍照、录像并不属于强制性规定。因此根据法律规定及在案证据，税务机关执法程序并未出现上诉人辩解的违法情形，故上诉人及其辩护人的上诉理由及辩护意见不能成立。2、关于上诉人冯磊及其辩护人提出“销售清单没有其它关键性的书证及储存数据的电脑等物证相佐证，不能证明上诉人的实际销售情况”的上诉理由及辩护意见。经查，（1）税务机关依法派员对徐州商贸世纪缘公司进行税务检查时，依照法定程序向法人冯磊送达了税务检查通知书、出示了税务检查证，告知了检查事由及检查人员姓名，当场在公司销售记录的电脑主机上打印了公司销售清单，并由冯磊当场逐页签字确认，故该销售清单证据来源合法，客观真实，具有证明效力。（2）根据冯磊在侦查阶段供述，商贸世纪缘公司是其自己家经营，没有其他合伙人，建账怕税务机关查，如果按照实际经营额建账申报纳税就赚不到钱了，所以公司没有建立账簿。同时储存销售数据的电脑，在税务机关对公司检查后，该电脑由上诉人冯磊保管后不知去向，故侦查机关客观上无法调取上诉人及其辩护人提出的相关证据，且该证据的不能调取为上诉人行为所致。（3）税务机关对商贸世纪缘公司检查后，对公司法人冯磊、及负责超市经营管理的超市店长王某等人及时制作了调查询问笔录，能够证实超市货物的销售结账全部由超市的电脑收银系统结账；该证据与王某在侦查阶段的证言、冯磊的供述等证据相互印证，上述证据均能够证实销售清单为商贸世纪缘公司实际销售情况的客观反映，冯磊在税务检查、公安侦查阶段对该数据均予以认可。现上诉人冯磊翻供，既未提出合理辩解，也未提供相关证据，故上诉人及其辩护人的上诉理由及辩护意见不能成立。3、关于“冯磊将部分柜台出租给他经营，对承租人应缴纳的税款承担的连带责任系行政责任，不应承担刑事责任”。经查，冯磊经营的徐州商贸世纪缘公司的部分柜台承租给个体户，但统一由超市收银系统统一结算，承包人未变更工商登记，未实现独立经营、独立核算，且冯磊未向税务机关及时报告，故冯磊经营的商贸世纪缘公司应当承担纳税义务。冯磊隐瞒公司实际销售进行虚假纳税申报后，在税务机关对其经营的商贸世纪缘公司的逃税行为依法处理后仍拒不补缴应纳税款、缴纳滞纳金，拒不接受行政处罚，逃避缴纳税款数额巨大并且占应纳税额百分之三十以上，故构成逃税罪，应当承担刑事责任。故上诉人及其辩护人的上诉理由及辩护意见不能成立。4、关于上诉人冯磊及其辩护人提出“一审判决认定被告人逃税62万余元，其中包括企业所得税10万余元，涉案公司是个人独资企业，不适用《企业所得税法》中关于企业所得税的规定，一审认定数额有误”的上诉理由及辩护意见。经查,根据徐州世纪缘商贸有限公司的企业法人营业执照、税务登记证及组织机构代码证等书证能够证实徐州世纪缘商贸有限公司属于自然人独资的有限公司，机构类型为企业法人，属于企业所得税的纳税人，应依照《中华人民共和国企业所得税法》的规定缴纳企业所得税。故上诉人及其辩护人的上诉理由及辩护意见不能成立。本院认为，上诉人冯磊采取隐瞒公司实际销售额的手段进行虚假纳税申报，逃避缴纳税款数额巨大且占应缴纳税额百分之三十以上，经税务机关下达追缴通知后，不补缴应纳税款、不缴纳滞纳金、不接受行政处罚，其行为构成逃税罪，依法应当判处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。第二百三十六条第一款第（一）项，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审 判 长 张慧雅审 判 员 张 杰审 判 员 张 健二〇一九年九月二十五日法官助理 祁娜娜书 记 员 汪 艳