福建省霞浦县人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）闽0921刑初330号 公诉机关霞浦县人民检察院。 被告人游绍儿，女，1970年9月19日出生于福建省霞浦县，汉族，初中文化，个体户，户籍地霞浦县，住霞浦县。因涉嫌犯销售伪劣产品罪，2019年2月28日投案，同日被刑事拘留，同年4月4日被逮捕。现羁押于宁德市看守所。 辩护人陈支何，福建宽达律师事务所律师。 霞浦县人民检察院以霞检公刑诉[2019]290号起诉书指控被告人游绍儿犯销售伪劣产品罪，于2019年8月29日向本院提起公诉。本院依法适用简易程序，并依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。霞浦县人民检察院检察员詹志华、被告人游绍儿及其辩护人陈支何到庭参加了诉讼。现已审理终结。 霞浦县人民检察院指控，2017年秋季，犯罪嫌疑人吴某2（另案处理）在湖北省随州市随县开始以“茅台王子酒（酱门经典）”假冒“贵州茅台酒”（品种规格：飞天带杯、53%ｖｏｌ、500ｍｌ，下同）生产假“贵州茅台酒”，以“金六福酒”假冒“五粮液酒”（规格：52%ｖｏｌ、500ｍｌ，下同）生产假“五粮液酒”。被告人游绍儿明知吴某2所售系假酒，仍于2018年3月至2019年2月间通过顺丰快递寄运方式从吴某2处多次购入假“贵州茅台酒”和假“五粮液酒”，放在霞浦县东关下街220号一楼的奢侈品交流店内销售。被告人游绍儿两次销售给吴某1假“贵州茅台酒”合计12箱共得款人民币116040元，四次销售给叶某假“贵州茅台酒”合计17箱共得款人民币172800元和假“五粮液酒”2箱销售额为11440元（叶某未支付该款）。2019年2月20日22时许，被告人游绍儿将假“贵州茅台酒”13箱以131040元销售给吴某1时被公安机关当场查获，吴某1尚未支付该款。民警在其霞浦县东关村下街220号奢侈品交流店内查获假“贵州茅台酒”14箱（每箱6瓶）零3瓶、假“五粮液酒”5瓶，货值共计人民币135908元。案发后，公安机关在吴某1处查扣其从被告人游绍儿处购买后消费剩余的假“贵州茅台酒”1箱，在叶某处查扣其从被告人游绍儿处购买后出售剩余的假“贵州茅台酒”2瓶，连同之前查扣的酒送检鉴定。经贵州茅台酒股份有限公司法律知保处打假员和四川省宜宾五粮液集团有限公司品牌保护与售后服务管理部工作人员鉴定，涉案假酒非贵州茅台股份有限公司和四川省宜宾五粮液集团有限公司生产，属假冒注册商标的产品。经福建东南产品质量司法鉴定所对抽样的假冒“贵州茅台酒”（抽样样品6份，编号1＃-6＃）鉴定，其中除送鉴4＃、6＃白酒总酯不符合ＧＢ／Ｔ18356-2007标准，其他样品指标均符合标准要求。 案发后，公安机关冻结被告人游绍儿建设银行账户违法所得人民币82899元，被告人游绍儿赔偿了被害人吴某1的全部经济损失并取得谅解。 另查明，在侦查阶段，公安机关还查扣了被告人游绍儿作案工具iphon手机二部等物。本院审理期间，被告人游绍儿向本院退出了违法所得人民币89901元。 上述事实，被告人游绍儿在开庭审理过程中亦无异议，并有霞浦县公安局扣押的手机、收款收据、涉案假酒等物证，到案经过、工作记录和情况说明、扣押决定书、扣押清单、手机通话记录、微信号及聊天记录和转账记录、支付宝账户及转账记录、银行账户交易明细、银行转账记录、福州顺丰快速公司出具的后台数据清单、中国贵州茅台酒厂（集团）有限责任公司的证明、福建省政府非税收入票据、被害人出具的谅解书、人员基本信息等书证，证人吴某2、叶某、陈某、吴某3、林某1、钟某、余某、肖某、胡某、陆某、林某2证言，被害人吴某1陈述，贵州茅台酒股份有限公司产品辨认（鉴定）表及中国贵州茅台酒厂（集团）有限责任公司注册商标证明、营业执照、授权委托书、四川省宜宾五粮液集团有限公司鉴定证明书及四川省宜宾五粮液集团有限公司和宜宾五粮液股份有限公司营业执照、说明函、关于委托真伪鉴定的通知、商标注册证、品牌保护与售后服务授权委托书、福建省东南产品质量司法鉴定所司法鉴定意见书，搜查笔录和现场照片、辨认笔录、指认笔录和照片，霞浦县市场监督管理局出具的福建省食品安全抽检监测抽样单，霞浦县公安局出具的视听资料电子数据制作说明、提取的执法搜查视频、执法抽样视频、鉴定视频、语音聊天音频等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人游绍儿明知是以次充好的伪劣产品而予以出售，从中非法牟利，已销售金额达300280元，未销售的货值金额达266948元，其行为已构成销售伪劣产品罪。公诉机关指控的罪名成立。被告人游绍儿经公安机关电话通知到案，虽然到案之初不能如实供述自己的主要罪行，但后期及开庭审理时能如实供述主要罪行并自愿认罪，可酌予从轻处罚；案发后已全部退赃，并获得被害人吴某1的谅解，可酌予从轻处罚。综合以上情节，对被告人游绍儿予以从轻处罚。辩护人关于被告人游绍儿系公关机关电话传唤到案，庭审中能如实供述，自愿认罪，案发后能主动退赔、积极退赃，可以从轻处罚的辩护意见，与本案查明的事实相符，予以采纳。但其建议对被告人游绍犯适用缓刑，因不具备法定条件，不予采纳。综上，依照《中华人民共和国刑法》第一百四十条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第三款、第二条的规定，判决如下： 一、被告人游绍儿犯销售伪劣产品罪，判处有期徒刑三年六个月，并处罚金人民币40万元（罚金应予本判决生效之日起三十日内缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前已先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年2月28日起至2022年8月27日止）。 二、追缴被告人游绍儿违法所得人民币172800元（包括霞浦县公安局冻结的82899元及向本院退出的89901元），与扣押在案的假“贵州茅台酒”28箱（每箱6瓶）零5瓶、假“五粮液酒”5瓶及作案工具iphon手机二部等物，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向宁德市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。 审 判 长  朱春粦 审 判 员  缪素秋 人民陪审员  张仁德 二〇一九年九月三十日 书 记 员  余孟临 附相关法律条文、司法解释： 《中华人民共和国刑法》 第一百四十条生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二十万元以上不满五十万元的，处二年以上七年以下有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额五十万元以上不满二百万元的，处七年以上有期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金；销售金额二百万元以上的，处十五年有期徒刑或者无期徒刑，并处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金或者没收财产。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》 第一条刑法第一百四十条规定的“在产品中掺杂、掺假”，是指在产品中掺入杂质或者异物，致使产品质量不符合国家法律、法规或者产品明示质量标准规定的质量要求，降低、失去应有使用性能的行为。 刑法第一百四十条规定的“以假充真”，是指以不具有某种使用性能的产品冒充具有该种使用性能的产品的行为。 刑法第一百四十条规定的“以次充好”，是指以低等级、低档次产品冒充高等级、高档次产品，或者以残次、废旧零配件组合、拼装后冒充正品或者新产品的行为。 刑法第一百四十条规定的“不合格产品”，是指不符合《中华人民共和国产品质量法》第二十六条第二款规定的质量要求的产品。 对本条规定的上述行为难以确定的，应当委托法律、行政法规规定的产品质量检验机构进行鉴定。 第二条刑法第一百四十条、第一百四十九条规定的“销售金额”，是指生产者、销售者出售伪劣产品后所得和应得的全部违法收入。 伪劣产品尚未销售，货值金额达到刑法第一百四十条规定的销售金额三倍以上的，以生产、销售伪劣产品罪（未遂）定罪处罚。 货值金额以违法生产、销售的伪劣产品的标价计算；没有标价的，按照同类合格产品的市场中间价格计算。货值金额难以确定的，按照国家计划委员会、最高人民法院、最高人民检察院、公安部1997年4月22日联合发布的《扣押、追缴、没收物品估价管理办法》的规定，委托指定的估价机构确定。 多次实施生产、销售伪劣产品行为，未经处理的，伪劣产品的销售金额或者货值金额累计计算。