安徽省芜湖市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）皖02刑终320号原公诉机关安徽省无为县人民检察院。上诉人（原审被告人）杨红兵，男，1966年8月26日出生，汉族，大学本科文化，芜湖市勘察测绘设计研究院有限责任公司原董事长（法定代表人）兼总经理，住安徽省芜湖市镜湖区。因涉嫌犯受贿罪于2018年11月7日被无为县监察委员会留置，2019年1月17日经无为县人民检察院决定刑事拘留，次日由无为县公安局执行拘留，同年1月24日经无为县人民检察院决定逮捕，当日由无为县公安局执行逮捕。现羁押于无为县看守所。辩护人冷翠，安徽吉和律师事务所律师。辩护人杨向东，北京中恒信律师事务所律师。安徽省无为县人民法院审理无为县人民检察院指控原审被告人杨红兵犯受贿罪一案，于2019年8月2日作出（2019）皖0225刑初101号刑事判决。宣判后，原审被告人杨红兵不服，提出上诉。本院于2019年8月20日立案受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。原判认定：2001年至2012年，被告人杨红兵在担任芜湖市园林管理处党委委员、副主任期间，利用其职务上的便利，多次非法收受谢某、陈某、张某、施某所送财物，受贿数额累计约2551000元，并为他人谋取利益，具体犯罪事实如下：（一）2001年至2006年，被告人杨红兵利用其分管白蚁防治工作的职务便利，在日常工作开展及审批支付防治费等方面为句容市森林白蚁防治研究所所长谢某谋取利益，先后6次在其办公室共收受谢某所送现金50000元，其中2001年、2002年每年收受现金5000元，2003年至2006年每年收受现金10000元。原判认定上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1.证人谢某的证言，证实其于2001年开始进入芜湖赭山公园从事白蚁防治业务，后又经营神山公园白蚁防治业务。2001年至2006年，其共送给被告人杨红兵50000元现金，具体时间不记得了，都是在杨红兵办公室送给他的，其中2001年和2002年每年送5000元现金，2003年至2006年每年送给他10000元现金。杨红兵时任芜湖市园林管理处副主任，其给他送钱就是想和他处好关系，方便其开展工作的事实。2.被告人杨红兵的供述和辩解，证实2001年至2006年，江苏句容白蚁防治所所长谢某先后6次共送给自己50000元现金，其中2001年4、5月份的一天和2002年4、5月份的一天，谢某在办公室各送给自己5000元现金；2003年至2006年，每年4、5月份谢某到办公室送给自己10000元现金，四年4次共40000元现金。其从2001年至2013年10月一直分管园林处白蚁防治工作，白蚁防治工作现场检查、款项拨付都是其分管负责，谢某给其送钱主要是想和其处好关系，希望长期承接园林处的白蚁防治业务，另外也希望其在日常工作开展及防治费用支付审批等方面给予关照的事实。（二）2002年至2012年，被告人杨红兵利用其审批支付苗木款的职务便利，在审批预付苗木款等方面为苗木供应商陈某谋取利益，先后11次共收受陈某所送现金1560000元及黄酒、核桃等财物，其中2002年春节前的一天，杨红兵在芜湖市规划院职工宿舍其家中收受陈某所送现金50000元及黄酒、核桃；2003年5月的一天，杨红兵在芜湖市中和路和北京路交叉口收受陈某所送现金40000元；2005年春节前的一天，杨红兵在芜湖市天置山庄其家中收受陈某所送现金30000元及黄酒、核桃；2006年春节前的一天，杨红兵在芜湖市天置山庄其家中收受陈某所送现金40000元及黄酒、核桃；2006年7月的一天，杨红兵在芜湖市天置山庄其家中收受陈某所送现金50000元；2007年春节前的一天，杨红兵在芜湖市天置山庄其家中收受陈某所送现金100000元及黄酒、核桃；2008年春节前的一天，杨红兵在芜湖市天置山庄其家中收受陈某所送现金150000元及黄酒、核桃；2009年春节前的一天，杨红兵在芜湖市天置山庄其家中收受陈某所送现金260000元及黄酒、核桃；2009年夏季的一天，杨红兵在芜湖市天置山庄其家中收受陈某所送现金230000元及萝卜干等特产；2011年春节前的一天，杨红兵在芜湖市天置山庄其家中收受陈某所送现金360000元及核桃；2012年春节前的一天，杨红兵在芜湖市天置山庄其家中收受陈某所送现金250000元及黄酒、核桃。因芜湖市园林管理处原主任杨志恒2009年12月被纪委调查，杨红兵担心其也被查处，为掩饰犯罪，于2009年12月、2013年夏天、2015年12月分三次共退还给陈某现金1320000元。原判认定上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1.证人陈某的证言，证实2000年以后，被告人杨红兵担任市园林处副主任，负责苗木款支付审批，其在与他交往过程中，多次给他送现金。2002年春节前的一天，其到杨红兵家中以恭贺他买房的名义送50000元现金、一箱黄酒和一些小核桃；2003年上半年的一天，其在一个路边送给杨红兵40000元现金用于房屋装潢；2005年春节前的一天，其以拜年名义到天置山庄小区杨红兵家中送给他一箱黄酒、一袋小核桃和3、4万元现金；2006年春节前的一天，其以拜年名义到杨红兵家送给他一箱黄酒、一袋小核桃和4、5万元现金；2006年夏天的一天，其到杨红兵家中送给他50000元现金；2007年春节前的一天，其以拜年名义到杨红兵家送给他一箱黄酒、一袋核桃和100000元现金；2008年春节前的一天，其以拜年名义到杨红兵家中送给他一箱黄酒、一袋核桃和150000元现金；2009年春节前的一天，其以拜年名义到杨红兵家中送给他一箱黄酒、一袋核桃和260000元现金；2009年夏天，其到杨红兵家中送给他250000元现金和萝卜干等土特产；2011年春节前的一天，其以拜年的名义到杨红兵家送给他360000元现金和一些小核桃；2012年春节前的一天，其以拜年名义到杨红兵家中送给他一箱黄酒、一袋核桃和250000元现金，其累计11次共送给杨红兵至少1580000元现金，杨红兵均收下了。其给杨红兵送钱主要是为了和他搞好关系，希望他能够及时审批同意支付其苗木款，减小其资金周转压力，杨红兵都及时审批支付。2005年之前，其每年业务量不是很大，但为和杨红兵搞好关系，其每次送给他3至5万元。2006年至2008年，其按照业务量三至四个点送。2009年后，虽然业务量大，但利润比以前小了，所以其都按业务量二个点左右送。2009年12月的一天，当时因为杨志恒被查，杨红兵到杭州萧山退给自己400000元现金，并要求出具500000元借条给自己。2013年夏天的一天晚上，杨红兵到自己入住的芜湖金宝酒店房间退给自己500000元现金。2015年12月的一天，杨红兵又到杭州萧山，他退给自己420000元现金。杨红兵分三次共退给其1320000元，没有全部退还，之后他没有再给其退钱，也没有再提过退钱的事实。2.证人赵某1的证言，证实其于2009年12月和2015年12月两次开车带其姐夫被告人杨红兵到杭州萧山退钱给陈某，不过其不清楚他们之间的交往情况。杨红兵没有告诉其具体金额，不过从他两次带钱的体积来看，每次至少几十万元现金的事实。3.证人赵某2的证言，证实陈某一般在春节前以拜年名义到自己家中给被告人杨红兵送钱。2002年春节前的一天早上，陈某带了黄酒到自己家中拜年，送给杨红兵50000元；2007年春节前的一天，陈某到自己家中拜年，不仅带了黄酒和小核桃，还送给杨红兵100000元现金；2008年春节前的一天，杨红兵告诉自己说陈某又到自己家中拜年，送给他十几万元；2009年春节前的一天，杨红兵对自己说陈某到自己家拜年，带了黄酒和小核桃，还送给他二十几万元；2011年春节前的一天，陈某到自己家拜年，不仅带了黄酒和小核桃，还送了30多万元。2009年年底，杨红兵说想找车去杭州萧山给陈某退钱，其就让其弟弟赵某1开车送杨红兵去的，杨红兵回来后说已经把钱退给陈某了。2015年年底，杨红兵说上次去杭州萧山还陈某钱没有还完，想再去还钱，其就让赵某1开车带杨红兵去萧山，杨红兵回来后说已经把钱全部还给陈某了的事实。4.被告人杨红兵的供述和辩解，证实2002年至2012年，其多次收受苗木供应商陈某所送的现金。2002年春节前的一天，陈某到其在规划院职工宿舍的家里，带了一箱黄酒，还以恭贺其买房的名义送给其50000元现金；2003年5月的一天，其和陈某在中和路与北京路交叉口见面后，陈某送给自己40000元现金用于房子装潢；2005年春节前的一天，陈某到其天置山庄的家里拜年，带了一箱黄酒和一些小核桃，他走后，其在他放小核桃的塑料袋里发现30000元现金；2006年春节前的一天，陈某到其家中拜年，带了一箱黄酒和一些小核桃，装核桃的塑料袋里有40000元现金；2006年7月的一天，陈某到其家中送给自己50000元现金；2007年春节前的一天，陈某带了一箱黄酒和一些小核桃到其家中拜年，他走后，其在装核桃的塑料袋里发现100000元现金；2008年春节前的一天，陈某到其家中拜年，带了一箱黄酒和一些小核桃，并送给自己不少于150000元现金；2009年春节前的一天，陈某又带了一箱黄酒和一蛇皮袋小核桃到其家中拜年，蛇皮袋里装了不少于260000元现金；2009年夏天的一天早上，陈某带了一些苔干菜和萝卜干等特产，其在装特产的袋里发现250000元左右现金；2011年春节前的一天，陈某带了黄酒和小核桃到其家中拜年，装核桃的蛇皮袋里有36或37万元现金；2012年春节前的一天，陈某带了黄酒和小核桃到其家拜年，装核桃的蛇皮袋里装了250000元现金。陈某累计11次共送给自己不少于1560000元现金，他给其送钱主要是想和其搞好关系，以便在苗木款支付等工作中能够获得其关照。其在审批苗木款支付的过程中，从来没有为难过陈某，每次都及时审批同意支付，这样可以大大缓解他的资金周转压力。为陈某送钱的事，其妻子赵某2经常和其吵架，要其把陈某的钱退掉。2009年，园林处原主任杨志恒被纪委找去谈话并被搜了家，他也收了陈某的钱，其心里感到害怕，所以下决心把收受陈某的钱退掉。2009年12月底的一天，其让其妻弟赵某1开车送其去了萧山，其还给陈某400000元，并说剩下的50多万元打个借条给他，但他坚持不要借条。2013年年中的一天傍晚，其到陈某入住的金宝酒店门口还给他500000元现金。2015年12月下旬，其让赵某1开车送其到萧山找陈某，其退给陈某420000元。其退钱给陈某，一方面是因为反腐形势越来越严峻，其收陈某钱的事会被查到，另一方面其妻子经常在家里劝自己，要其把钱还掉的事实。（三）2002年至2011年，被告人杨红兵利用其审批支付工程款的职务便利，在审批预付工程款等方面为芜湖市长林土石方工程服务处法定代表人张某谋取利益，先后9次共收受张某所送财物价值约791000元，其中2002年中秋节前的一天，杨红兵在其办公室收受张某所送现金5000元；2003年中秋节前的一天，杨红兵在其办公室收受张某所送现金6000元；2007年春节前的一天，杨红兵在芜湖市天置山庄其家中收受张某所送现金10000元；2007年5月的一天，杨红兵在江苏省南通市收受张某所送现金40000元；2009年12月的一天，杨红兵在芜湖市广电中心附近收受张某所送现金300000元；2010年的一天，杨红兵在芜湖市同庆楼饭店收受张某所送现金10000元；2010年年底的一天，杨红兵和张某等人一起到杭州市萧山区购买盆栽，张某代杨红兵支付了不少于20000元的盆栽款；2011年上半年的一天，杨红兵在芜湖市南阳路老绿化队办公楼附近收受张某所送现金200000元；2011年年中的一天，杨红兵在芜湖市南阳路老绿化队办公楼附近收受张某所送现金200000元。原判认定上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1.证人张某的证言，证实2000年左右，其开始承接芜湖市园林管理处的土方业务，被告人杨红兵是市园林管理处副主任，其在申领工程款时需要找他签字审批。2009年12月8日，其开车带妻子朱某出门买东西，杨红兵打电话向其咨询贷款流程，并说他正在芜湖市文化路上的浦发银行准备贷款300000至500000元，其觉得这是一个和他处好关系的机会，其每次申领工程款时，杨红兵都要刁难自己，工程款始终不能及时结清，其就想乘机送给杨红兵钱，希望他以后在审批工程款时能够关照自己。随后，其在徽商银行取了490000元现金，到浦发银行和广电中心之间的巷口送给杨红兵300000元。其送给杨红兵300000元后，其结算工程款比以前方便了。2010年，其与杨红兵等人合伙购买了巨龙城市花园一套门面房，和卖家谈好价格后就各自开始筹钱，杨红兵说他钱不够，让其帮他先筹四五十万元，其答应了。2011年上半年的一天，其开车到老园林绿化队的巷子里，送给杨红兵200000元现金，一个月后，其又开车到老园林绿化队杨红兵办公楼下，送给他200000元现金。2001年、2002年中秋节前，其都准备了现金到杨红兵办公室送给他，第一次不少于5000元，第二次不少于6000元。2007年前后，其去杨红兵家拜年，送给他10000元现金。2008年左右，杨红兵让其陪他一起回江苏海门，其送给杨红兵40000元现金。2010年、2011年左右，杨红兵打电话说他外地的同学来芜湖，让其陪他一起去同庆楼吃饭，其在饭店包厢外送给杨红兵10000元现金用于买单。2010年或2011年左右春节前，杨红兵喊其和周勇一起去杭州萧山买盆栽，他准备买一些盆栽回来送领导，其知道杨红兵喊其一起去肯定就是喊其付钱，所以杨红兵把盆栽选好后，其就把钱付掉了，不少于20000元。其总共送给杨红兵771000元现金以及盆栽，其主要是希望杨红兵在其工程款结算时能够给予关照的事实。2.证人朱某的证言，证实五六年前，其丈夫张某开车带其出去买东西，在路上他接到一个电话，他在电话中让被告人杨红兵不要贷款，他马上到银行去拿300000元给他先用着。张某开车到徽商银行取钱后，拿着一个装现金的大塑料袋离开了，之后空手回来的。其知道和张某经常打交道的市园林处领导就是杨红兵的事实。3.被告人杨红兵的供述和辩解，证实2002年至2011年，经营土石方和基建工程的张某先后8次送给自己现金合计771000元。其中2002年中秋节前的一天，他到其办公室以拜节名义送给自己5000元现金；2003年中秋节前的一天，张某到其办公室以拜节名义送给自己6000元现金；2007年春节前的一天，张某到其家中拜年，并送给自己10000元现金；2007年五一假期，其和张某等人一起去了自己江苏南通的老家，当晚张某送给其40000元现金；2009年下半年的一天，张某在芜湖浦发银行与广电中心附近送给其300000元现金，当时其在筹钱还陈某，张某应该是听说其急着用钱，所以利用这个机会给其送钱，想和其搞好关系；2010年的一天，其和张某等人一起吃饭，张某在饭前送给其10000元；2011年上半年的一天，张某得知其经济比较紧张，在南阳路老绿化队办公楼附近送给自己200000元现金；2011年年中的一天，张某在南阳路老绿化队办公楼附近送给其200000元现金。另外，2010年年底，其和张某、周勇等人一起去杭州萧山中国花木城买盆栽，其买了几十盆盆栽，张某帮其付款了，不少于20000元。张某给其送钱主要是因为他承接园林处的土石方工程，工程款支付需要其审批，他希望和其搞好关系，以便在工程款支付审批方面得到其关照，其每次审批支付张某的工程款都很及时的事实。（四）2005年上半年，被告人杨红兵利用其分管园林绿化管理工作及绿化工程队等职务便利，在芜湖市中华饭店收受苗木供应商施某所送现金150000元，并根据施某的请托，为施某与芜湖市园林管理处现场施工人员协调卸货等事宜。原判认定上述事实，有下列经庭审举证、质证的证据证实：1.证人施某的证言，证实2000年前后，其经人介绍认识了时任芜湖市园林管理处副主任的被告人杨红兵。2004年底，芜湖市纬五路、九华北路等道路苗木采购对外招标，其也以杭州申华园林有限公司资质参与了其中几条道路的竞标，最终只有纬五路的苗木采购业务中标。中标后，园林处经常以土球直径不达标等原因拒收其送到现场的苗木，把其苗木供应停掉，其想找杨红兵帮其和园林处沟通一下，让他们不要为难其。为此，2005年上半年的一天，其请杨红兵到中华饭店吃饭聊天，希望他能帮其沟通一下，让园林处不要再为难其，杨红兵答应了。其又向杨红兵表示以后有机会希望能帮其介绍园林处的业务做做，杨红兵说有机会再说。吃过饭后，其就把事先准备好的150000元现金送给了杨红兵。不过后来杨红兵也没有帮其解决问题，园林处还是拒收了其很多苗木的事实。（2）被告人杨红兵的供述和辩解，证实2005年初，施某中标芜湖纬五路苗木采购项目，施某只供应苗木，施工单位是市园林处。当年2、3月份的一天，施某到芜湖请其吃饭，说他在纬五路供苗过程中，园林处作为现场施工方经常找各种理由不帮他们卸货，不收他们送来的苗木，给他造成很大损失，希望其能帮他和园林处现场施工人员协调一下。饭后施某送给自己150000元现金。其实其心里清楚，因为园林处有领导想让施某把他中标的几种利润大的苗木让出来由园林处供应，所以才会为难他，其去协调没什么用，不过他既然开口要其帮忙，其也答应了。其还是帮他和园林处现场施工的工作人员协调了，希望现场施工人员能正常帮他卸货，不要为难他的事实。2018年11月7日，无为县监察委员会工作人员将杨红兵从其单位带至芜湖市党风廉政教育中心执行留置。2019年1月21日，杨红兵退缴全部违法所得。公诉机关就全案提供的综合性证据如下：1.户籍证明，证实被告人杨红兵为完全刑事责任能力人的事实。2.干部任免审批表、任职文件等，证实被告人杨红兵于1990年到芜湖市园林管理处工作，历任花圃技术员、助理工程师、绿化管理科副科长、主任助理，2000年10月至2013年10月任副主任、党委委员，2013年10月22日调任芜湖市勘察测绘设计研究院有限责任公司董事长（法定代表人）兼任总经理的事实。3.到案经过，证实2018年11月7日，被告人杨红兵被无为县监察委员会工作人员从其单位带至芜湖市党风廉政教育中心接受调查。调查期间，杨红兵能如实供述组织掌握的违纪违法事实，并主动交代组织尚未掌握的部分违纪违法问题的事实。4.安徽省政府非税收入专用收据，证实2019年1月21日，被告人杨红兵退出违法违纪款合计2601250元，其中周勇代为退赃381250元，被告人杨红兵退赃900000元，陈某代为退赃1320000元的事实。5.芜湖市园林管理处业务汇总、记账凭证、借款单等，证实陈某、张某等向芜湖市园林管理处销售苗木，并从芜湖市园林管理处结算苗木款的事实。原判认为，被告人杨红兵身为国家工作人员，利用职务便利，为他人谋取利益，多次收受他人贿赂，数额巨大，其行为已构成受贿罪。被告人杨红兵到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚。被告人杨红兵退缴违法所得，酌情从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款、第六十七条第三款、第六十四条和《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第十五条第一款、第十九条第一款之规定，判决：一、被告人杨红兵犯受贿罪，判处有期徒刑六年六个月，并处罚金人民币五十万元；二、杨红兵退缴在案的违法所得，依法予以没收，上缴国库。杨红兵的上诉理由及其辩护人的辩护意见：1、其对一审法院认定的犯罪数额有异议。其于2005年收受施某所送现金15万元属其应得的业务指导报酬，不具有请托事项，不应认定为受贿；其收受谢某、张某现金121000元以及2万元盆栽款属于人情成分，完全没有请托事项，且时间跨度为六年，可认定为情节轻微，危害不大，可不作为犯罪处理；其退还给陈某的23万元属于违纪，不应认定为犯罪；其收受陈某的86万元事实不清，证据不足，对于陈某款项的来源未做调查取证，其中有2笔各1万元系重复认定；一审认定的陈某代为退赃132万元，实际是上诉人在案发前就退还给陈某，2、其在监察委留置期间交代了监察委尚未掌握的犯罪事实，属于自首的法律所规定范围，应当认定为自首。3、一审法院对上诉人的量刑与园林管理处其他人职务犯罪案件的量刑相比不均衡，量刑较重。4、其在芜湖市园林管理处工作中表现优秀，对城市绿化作出了贡献，系初犯，积极退赃，真诚悔罪，请求二审法院在五年以下对其从轻或减轻处罚。经审理查明：原判认定上诉人杨红兵犯受贿罪的事实由经一审庭审质证的上述证据予以证实，事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。针对杨红兵的上诉理由及其辩护人的辩护意见，本院根据审理查明的事实、证据，综合评述如下：1.关于杨红兵及其辩护人提出一审法院认定的受贿数额错误、其于2005年收受施某所送现金15万元属其应得的业务指导报酬，不应认定为受贿的意见，经查，第一，杨红兵于2001年至2012年期间，担任芜湖市园林管理处党委委员、副主任，其分管园林绿化管理工作，2005年初施某中标芜湖纬五路苗木采购项目，向施工单位园林处供应苗木，施某在业务经营中为得到杨红兵的关照而给予杨红兵15万元，这有行贿人施某的证言证实，施某证实其行贿的目的是希望杨红兵帮其与园林处沟通以及有机会帮其介绍园林处的业务，并非没有具体的请托事项；第二，在案证据杨红兵本人的供述亦证实，其对于施某送自己钱财的意图是心里清楚的，可见杨红兵对施某送钱的目的有明确的认知；第三，本案中杨红兵具有利用其担任园林处副主任的这一职务上的便利为他人谋取利益的行为，无论其为他人谋取利益的手段是否合法，谋取的利益是否正当，也无论在为他人谋利时是否已有收受财物的故意，均不影响受贿罪的成立。因此，杨红兵明知他人的请托意图而收受财物的行为，应视为是对请托的承诺，其行为具备了为他人谋取利益的要件，符合受贿犯罪“权钱交易”的本质特征，应构成受贿罪。故其上诉提出该15万元属于业务指导报酬的意见，无事实和法律依据，本院不予采纳。2.关于杨红兵及其辩护人提出其收受谢某、张某现金121000元以及2万元盆栽款属于人情往来，属情节轻微，危害不大，可不作为犯罪处理的意见，经查，根据杨红兵在侦查阶段的供述以及谢某、张某等证人证言证实，杨红兵明知谢某、张某向其行贿，主要是一方面为了想和其处好关系，另一方面为了以后在日常工作开展、防治费用以及工程款的支付审批得到更多的关照，显然谢某、张某送钱的行为与杨红兵的职务行为有关，且现金121000元以及2万元盆栽款的财物价值也显然超出了一般的人情往来范畴，犯罪情节显然不属于情节轻微、危害不大，故应认定为受贿，该上诉意见，本院不予采纳。3.关于杨红兵及其辩护人提出其退还给陈某的23万元属于违纪，不应认定为犯罪的意见，根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理受贿刑事案件适用法律若干问题的意见》第9条第2款之规定，“国家工作人员受贿后，因自身或者其受贿有关联的人、事被查处，为掩饰犯罪而退还或者上交的，不影响认定受贿罪。”经查，根据杨红兵在侦查阶段的供述以及陈某的证人证言证实，杨红兵收受23万元的时间发生在2009年夏季，因芜湖市园林管理处原主任杨志恒被调查，杨红兵担心自己被查，遂于2009年12月份到杭州萧山退还陈某现金400000元，在近半年多的时间内，杨红兵并无主动退还该款的意思表示，其对犯罪并无悔意，故其退还受贿款的行为不具有自愿性与及时性，主观上不具有归还或者上交的意思，亦不属于客观原因未能立即归还或者上交之情形，故其退还陈某的23万元仍属于受贿款，该上诉意见，本院不予采纳。4.关于杨红兵及其辩护人提出其收受陈某的86万元事实不清，证据不足，对于陈某款项的来源未做调查取证，其中有2笔各1万元系重复认定的意见，经查，根据杨红兵在侦查阶段所作的有罪供述与行贿人陈某、张某等证人证言能够相互印证，证实杨红兵收受陈某、张某所送现金的数额，一审从有利于被告人的角度出发，已对其犯罪数额予以就低认定，况且行贿款的准确来源不是认定受贿罪的必要条件，且有关之讯问同步录音录像证实办案机关在讯问杨红兵时不存在非法取证之情形，根据现有证据能予以认定，故该上诉意见，本院不予采纳。5.关于杨红兵及其辩护人提出一审认定的陈某代为退赃132万元，实际是上诉人在案发前就退还给陈某的意见，经查，根据杨红兵在侦查阶段的供述以及陈某、赵某1、赵某2等证人证言，能够证实杨红兵因芜湖市园林管理处原主任杨志恒于2009年12月被纪委调查，杨红兵担心其也被查处，为掩饰其犯罪行为，分别于2009年12月、2013年夏天、2015年12月三次共退还给陈某现金1320000元，因此不属于主动退还，主观上仍具有受贿的故意，故对其此项辩解，本院不予采信。6.关于杨红兵及其辩护人提出其在监察委留置期间交代了监察委尚未掌握的犯罪事实，属于自首的法律所规定范围，应当认定为自首的意见，经查，芜湖市监察委员会指定无为县监察委员会对杨红兵受贿一案进行立案调查，杨红兵在立案当日被无为县监察委员会工作人员带至芜湖市党风廉政教育中心执行留置后，陆续交待组织已经掌握的大部分犯罪事实，并主动交待组织尚未掌握的部分犯罪事实，本案中，调查机关此前已经掌握杨红兵的主要违法犯罪线索，且其并非主动到调查机关接受调查，缺乏到案的“主动性”和“自愿性”，不符合最高人民法院《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》中关于自首认定的相关规定，故杨红兵依法不构成自首，该上诉意见，本院不予采纳。本院认为，上诉人杨红兵身为国家工作人员，利用职务便利，为他人谋取利益，多次收受他人贿赂，数额巨大，其行为已构成受贿罪。原审定罪正确。杨红兵到案后如实供述其犯罪事实，系坦白，依法予以从轻处罚；其退缴违法所得，酌情从轻处罚。一审法院根据杨红兵的犯罪事实及相关的量刑情节等，对其判处有期徒刑六年六个月并无严重失衡之处，且在法定刑幅度内科以刑罚，并无明显不当。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，审判程序合法，量刑适当，应予维持。据此，依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长  胡庆九审判员  梁 莹审判员  张 元二〇一九年九月六日法官助理姚昊书记员牛文昕附：本案适用法律条款《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。