辽宁省营口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽08民终2329号上诉人（原审被告）：渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司，住所地：营口市站**金牛山大街**。主要负责人：冯庆涵，该公司经理。委托诉讼代理人：高志远，男，该公司员工。被上诉人（原审原告）：殷广有，男，1963年5月4日出生，汉族，现住营口市。被上诉人（原审原告）：殷广跃，男，1960年9月13日出生，汉族，现住营口市站**。二被上诉人共同委托诉讼代理人：牛丹，营口市西市区正源法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：刘明春，男，1968年4月27日出生，汉族，现住营口市老边区。被上诉人（原审被告）：李云艳，女，1975年1月27日出生，汉族，现住营口市站**。上诉人渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司（以下简称渤海保险公司）因与被上诉人殷广有、殷广跃、刘明春、李云艳机动车交通事故责任纠纷一案，不服营口市站前区人民法院(2019)辽0802民初1775号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。渤海保险公司上诉请求：1、撤销营口市站前区人民法院（2018)辽0802民初1775号民事判决书，予以依法改判减少65723.56元或发回重审。2、本案二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决事实不清。本案中，事故发生在2018年1月9日，韩秀霞于2018年11月14日因交通事故做伤残鉴定、鉴定当日韩秀霞死亡。在韩秀霞死亡后，于2018年11月21日出具鉴定报告，一处九级、一处十级伤残。其因交通事故造成的伤残并未造成韩秀霞增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，因此本案的伤残赔偿金不应按照5年进行计算。从事故发生后到韩秀霞死亡为一年，上诉人认为伤残赔偿金应按照1年进行计算，依法减少32193.56元。韩秀霞事故发生后住院16天，一审法院在没有医嘱、没有建议护理诊断书情况下判决312天护理费。应按中华人民共和国公共安全行业标准；人伤损害三期评定标准给付，允许按居民服务业标准115元/天给付90天护理费。依法减少25530元。精神抚慰金按营口法院惯例应改判10000元。营养费不予给付。案件受理费及首次伤残鉴定费属间接损失，即不属于保险责任，应由被上诉人承担。殷广有、殷广跃辩称，一审法院认定事实清楚，证据充分，应予维持。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款之规定，《侵权责任法》再次对残疾赔偿金的性质予以确认，明确规定残疾赔偿金属于财产损害赔偿，不属于精神损害赔偿。等于受害人实际无法减少的财产损失，该损失应该固定明确，不会因为受害人在定残之后身体状况的变化而变化。护理期312天，一审法院认定事实正确，因本次交通事故韩秀霞受伤，受伤后一直不能自理，由家属护理，应当予以支持。二次鉴定也是由保险公司和鉴定人员上门鉴定。一审法院适用法律正确，程序合法。上诉人的上诉理由不成立，请求维持原判。刘明春、李云艳辩称，没有意见。殷广有、殷广跃向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿原告医疗费6668.30元、住院伙食补助费1600.00元、营养费3000.00元、护理费24380.00元、伤残赔偿金43741.25元、精神损害抚慰金20000.00元、交通费500.00元、鉴定费3240.00元、复印费17.00元，共计103146.55元；2、请求判令被告渤海保险公司在交强险和商业险范围内赔偿原告上述损失；3、请求判令被告渤海公司保险保险金不理赔及不足赔偿部分由被告刘明春、李云艳承担；4、精神损害抚慰金20000.00元在交强险责任限额内优先赔偿；5、原告保留本案审结后因案涉事故造成损失的诉权(包括但不限于医药费、护理费等损失)；6、本案诉讼费由上述被告承担。一审法院认定事实：2018年1月9日14时15分，在气象台路口，被告刘春明驾驶辽Ｈ×××**号车辆撞行人韩秀霞，造成韩秀霞受伤。经营口市公安局交通警察支队认定，被告刘春明负事故的全部责任。韩秀霞受伤后，入营口骨伤医院治疗，诊断为右胫骨平台骨折、左膝内侧副韧带损伤，住院16天，期间医嘱二级护理。2018年11月14日，经营口市中级人民法院委托，辽宁营口开发区中心医院法医司法鉴定所出具司法鉴定意见书，结论为：1、被鉴定人韩秀霞因车祸致右胫骨外侧平台骨折及内侧副韧带损伤后遗关节功能障碍构成九级伤残；2、被鉴定人韩秀霞因右侧耻骨上下枝骨折遗骨盆畸形愈合构成十级伤残。韩秀霞为城镇户口。韩秀霞发生医疗费6668.30元、住院伙食补助费800.00元(50元/天×16天)、营养费3000.00元(50元/天×60天)、护理费35880.00元(115元/天×312天)、伤残赔偿金40241.95元(按照2018年辽宁省城镇常住居民人均可支配收入34993.00元/年×23%×5年)、精神损害抚慰金15000.00元(酌定)、交通费500.00元(酌定)、共计102090.25元。一审法院认为，2018年1月9日发生的交通事故已经交警部门认定，被告刘春明负事故全部责任，本院予以认定。事故车辆系被告李云艳所有，被告刘明春系本案的司机，关于原告主张的医疗费6668.30元，本院予以认定。韩秀霞于2018年11月14日死亡，原告主张的护理费35880.00元(115元/天x312天)本院按照辽宁省居民服务业标准予以支持。关于原告主张的伤残赔偿金36742.00元(按照2018年辽宁省城镇常住居民人均可支配收入34993.00元/年x21%x5年)依据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款之规定“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费”。可以确定残疾赔偿金的性质是对赔偿权利人收入损失的赔偿，《侵权责任法》再次对残疾赔偿金的性质予以确认，明确规定残疾赔偿金属于财产损害赔偿，而不属于精神损害赔偿。既然残疾赔偿金属于财产损害赔偿，等于受害人实际已经减少的财产损失，该损失应当是固定的和明确的，而不会因为受害人在定残之后身体状况的变化而发生变化。本案中，韩秀霞的伤经鉴定构成一处9级伤残，一处10级残疾，虽在定残之后死亡，但依照定型化赔偿的原则，残疾赔偿金的年限应当计算为5年，而不能依照其实际生存年限对残疾赔偿金进行折算，伤残系数按照23%计算合理。原告主张的精神损害抚慰金20000.00元过高，结合原告居住地生活水平，本院认为支持15000.00元合理。本院依法确定的原告医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费、营养费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被扶养人生活费，于法有据，予以支持。由于事故机动车责任方在被告渤海保险公司投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任险，韩秀霞的各项损失应由被告渤海保险公司在交强险范围内承担赔偿责任，不足部分应由被告渤海保险在第三者责任险范围内承担赔偿责任。韩秀霞医疗费中的6668.30元，住院伙食补助800.00元，营养费3000.00元，应由被告保险公司在交强险医疗费用赔偿限额的10000.00元范围内予以赔偿。韩秀霞的精神损害抚慰金、残疾赔偿金、护理费、交通费应由被告渤海保险公司在交强险死亡伤残赔偿限额的110000.00元范围内予以赔偿，扣除交强险范围后，韩秀霞医药费还包括468.30元，应由被告保险公司在第三者责任险范围内赔偿。二原告系韩秀霞法定继承人，应由被告方给付二原告。二原告主张复印费，于法无据，本院不予支持。二原告要求被告方承担诉讼费及鉴定费的诉请，被告方均主张其不承担诉讼费用、鉴定费用，但是因被告渤海保险公司拒绝给付二原告赔偿并申请重新鉴定，且未提供任何证据证明其与投保人订立保险合同时在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该免责内容以书面或者口头形式向投保人做出明确说明，故此被告渤海保险公司主张不承担诉讼费、鉴定费的理由不成立，被告渤海保险公司应当在各自保险责任范围内承担本案诉讼费，而重新申请伤残等级高于原鉴定等级，故此鉴定费3240元由被告渤海保险公司承担。综上，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条、第十六条、第二十二条之规定，判决如下：一、被告渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司于判决书生效后十日内在交强险范围内给付原告殷广有、殷广跃医疗费6200.00元；二、被告渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司于判决书生效后十日内在交强险范围内给付原告殷广有、殷广跃住院伙食补助费800.00元(50元/天×16天)；三、被告渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司于判决书生效后十日内在交强险范围内给付原告殷广有、殷广跃营养费3000.00元(50元/天×60天)；四、被告渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司于判决书生效后十日内在交强险范围内给付原告殷广有、殷广跃护理费35880.00元(115元/天×312天)；五、被告渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司于判决书生效后十日内在交强险范围内给付原告殷广有、殷广跃伤残赔偿金40241.95元(34993.00元/年x23%×5年)；六、被告渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司于判决书生效后十日内在交强险范围内给付原告殷广有、殷广跃精神损害抚慰金15000.00元；七、被告渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司于判决书生效后十日内在交强险范围内给付原告殷广有、殷广跃交通费500.00元；八、被告渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司于判决书生效后十日内在第三者责任险范围内给付原告殷广有、殷广跃医疗费468.30元。上述赔偿数额，总计102090.25元。九、驳回二原告其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费3288.00元、鉴定费3240.00元，由被告渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司给付二原告。重新鉴定费，由被告渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司自负。本院二审查明的事实、证据与原审查明的事实及证据相一致。本院认为，关于伤残赔偿金问题，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条规定，残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。据此，并无法律规定被侵权人在定残后死亡伤残赔偿金即不再赔偿。原审法院判决上诉人给付相应伤残赔偿金正确。关于护理费问题，被侵权人韩秀霞受伤时为80岁，且经鉴定其存在两处伤残，根据伤者实际情况必然需要相应的护理，韩秀霞于二次鉴定后当日即死亡，故原审法院将护理费计算至其死亡时并无不妥。关于精神损害抚慰金问题，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》规定，精神损害抚慰金数额需根据侵权人的过错程度、侵害的手段、场合、行为方式、侵权行为造成的后果、侵权人承担责任的经济能力、当地平均生活水平等因素综合确定。原审法院根据本案实际情况确定精神损害抚慰金数额并无不当。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项，《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十三条规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1443元，由上诉人渤海财产保险股份有限公司营口中心支公司承担。本判决为终审判决。审判长  韩爱娟审判员  朱隆升审判员  张 悦二〇一九年九月三十日法官助理陆玮齐书记员宋洪峰