宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终2297号 上诉人（原审被告）：王志彬，男，汉族，1966年8月21日出生，成都天丰清洁能源公司股东，住四川省成都市青羊区。 上诉人（原审被告）：符杨，男，汉族，1969年10月31日出生，成都天丰清洁能源公司股东，住四川省成都市青羊区。 二上诉人共同委托诉讼代理人：李楠君，四川中奥律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：张鹏飞，男，汉族，1980年1月8日出生，无业，现住陕西省定边县。 委托诉讼代理人：常斌，北京市盈科（银川）律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：宁夏宝庆实业有限公司，住所地宁夏回族自治区贺兰县暖泉工业园区洪胜东路**。 法定代表人：张桂凌，该公司总经理。 委托诉讼代理人：贺伟，男，1984年10月28日出生，汉族，公司员工，住宁夏回族自治区银川市兴庆区。 被上诉人（原审被告）：高飞云，男，汉族，1969年2月17日出生，个体，住四川省成都市。 委托诉讼代理人：艾紫阳，北京市中银（银川）律师事务所律师。 原审被告：南国勋，男，汉族，1981年4月13日出生，陕西省定边县税务局城关税务分局干部，住陕西省榆林市定。 上诉人王志彬、符杨因与被上诉人张鹏飞、宁夏宝庆实业有限公司（以下简称宝庆公司）、高飞云、原审被告南国勋提供劳务者受害责任纠纷，不服宁夏回族自治区贺兰县人民法院（2018）宁0122民初5608号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年6月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王志彬、符杨上诉请求：1.撤销原判第二项；2.改判由宁夏宝庆实业有限公司、高飞云共同对张鹏飞承担赔偿责任；3.一审、二审案件受理费由宁夏宝庆实业有限公司、高飞云共同承担。事实与理由：一、一审程序错误。一审在张鹏飞没有向上诉人主张权利的情况下判决上诉人承担责任不符合民事诉讼法的规定，法院的判决不能超出原告的诉讼请求范围，原告是张鹏飞请求宝庆公司和高飞云共同赔偿其相应的损失。张鹏飞不同意宝庆公司和高飞云追加上诉人为被告的申请，亦不向上诉人提出相应的诉讼请求，其诉讼请求仍然是要求宝庆公司和高飞云共同承担赔偿责任。法院应当尊重原告的意愿，不应追加上诉认为被告参加诉讼。二、一审法院认定上诉人王志彬、符杨以及南国勋与被上诉人宝庆公司、高飞云之间形成合伙关系，属于事实认定错误。高飞云与宝庆公司签订的《汽油经营合作协议》（2016年7月12日），无证据显示高飞云是受王志彬、符杨、南国勋的委托而签订，而高飞云也从未得到过上述三人的授权对外与宝庆公司签订合作协议。合同具有相对性，只能约束合同的签字缔约方。高飞云提交的财务账册、农业银行业务凭证（2016年7月12日）、证人乔红林的证言，根本无法证明高飞云是代表王志彬、符杨、南国勋他们四人对外与宝庆公司签订了《汽油经营合作协议》。三、一审法院认定原告张鹏飞在受伤时与王志彬、符杨、高飞云、南国勋构成雇佣关系，与宝庆公司无关，属于事实认定与法律适用错误。本案中，张鹏飞的工作经历先后分两段，第一段是在天宝公司，第二段是在宝庆公司（受伤时）。上诉人并没有直接雇佣张鹏飞。虽然张鹏飞是由高飞云带到宝庆公司的生产地点参与二者的合伙调油事宜，但是宝庆公司对此并未予以反对，张鹏飞是在为他们二者的利益在工作，也并非单独受雇于高飞云，而是受雇于二者。在法律上，宝庆公司与高飞云当然是其共同雇主，对张鹏飞的受伤共同承担雇主责任。四、一审法院对雇主责任的划分属于法律适用错误。一审法院将本案涉及的雇主责任划分为按份责任属于法律适用错误。一审判决认定宝庆公司是因违反安全保障义务而承担的相应的侵权责任是错误的。宝庆公司承担的应当是雇主责任，与高飞云是连带责任。一审法院判决王志彬、符杨承担雇主责任没有法律依据。五、一审法院对赔偿金额的认定存在错误。根据一审查明的事实，高飞云已经垫付的总金额为488877.88元，在计算最终赔偿金额时，这笔费用应当在上述1525617元中扣除或者说在张鹏飞总的损失金额2542694.54元中品迭计算。但一审判决却认为因张鹏飞未就高飞云已垫付的352989.88元医疗费起诉，所以该部分金额就不应予以扣除，这样的认定完全是错误的。在上诉人提交上诉状后，一审法院另行出具了一份裁定书，上诉人认为，该裁定书的范围不属于判决后，补正裁定书的范围，实际是一审法院判决内容有误，其以补正裁定的形式予以自行纠正，违反了民事诉讼法，应当属于二审法院改判的范畴。综上，请求支持上诉人的上诉请求。 被上诉人张鹏飞辩称，张鹏飞认为本案合伙人是宝庆公司和高飞云，并非一审认定的四人合伙，合伙人对外承担连带责任，一审按照按份责任予以判定，违背了民事审判的基本原则；一审中判定张鹏飞承担10%的责任没有依据，且没有证据支持该判定。 被上诉人宝庆公司辩称，上诉人的上诉请求及事实和理由不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 被上诉人高飞云辩称，一审法院追加二上诉人为被告的行为符合民事诉讼法与民诉解释之规定。一审时张鹏飞同意一审法院追加被上诉人为本案被告，并非如上诉人在上诉状所称“张鹏飞对此明确表态不同意宝庆公司和高飞云追加上诉人为被告的申请”。其次，合作协议第1.2条所谓的“联合经营体”属个人合伙，且其并未领取营业执照。故依照民诉解释第六十条之规定（在诉讼中，未依法登记领取营业执照的个人合伙的全体合伙人为共同诉讼人。）“联合经营体”的全体合伙人应为本案共同被告，在其部分合伙人未参加诉讼的情况下，人民法院应根据民诉法第一百三十二条、民诉解释第七十三条之规定（必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼的，人民法院应当依照民事诉讼法第一百三十二条的规定，通知其参加；当事人也可以向人民法院申请追加。）依职权或依当事人的申请主动追加其为本案被告。关于被上诉人高飞云与上诉人王志彬、符杨、原审被告南国勋之间的关系。上诉人王志彬、符杨、原审被告南国勋系合伙关系。此后，王志彬、符杨、原审被告南国勋又与被上诉人高飞云共同签署《第一次股东会议纪要》，高飞云系“联合经济体”的合伙人。根据《民法通则》第三十四条第二款之规定，高飞云和其他人员的经营活动，由全体合伙人承担民事责任。被上诉人高飞云在诉争事实中的存在，或系履行职务行为或系执行合伙事务，其行为产生的法律后果均不应由其独立承担，且当其涉诉时，人民法院应追加其他合伙人为案件共同诉讼人。请求驳回上诉人针对高飞云的上诉。 原审被告南国勋未陈述意见。 张鹏飞向一审法院起诉请求：1.二被告支付原告医疗费8031元、误工费78000元、护理费101400元、后续护理费1311400元、交通费7174元、住宿费6690元、住院伙食补助费19200元、营养费24000元、残疾辅助器具费29114元、残疾赔偿金543060元、被扶养人生活费407284元、精神损害抚慰金50000元，以上共计2585353元；2.本案的诉讼费用、鉴定费用由二被告承担。 一审法院认定事实：2016年3月24日，被告南国勋（甲方）、符杨、王志彬（乙方）签订合作协议，就双方拟成立公司，共同经营车用燃料油事宜约定如下：一、甲乙双方合作形式为成立公司共同经营，其中甲方主要负责车用燃料油原料的采购、生产、质量控制及成品运输等环节，乙方负责产品的销售及产品质量监督等环节。甲乙双方在公司成立前，可先行开展业务，对外为一个联合经营体，对内则按股份有限公司的制度进行管理和利润分配。甲乙双方在公司成立后，本合作协议凡是与中华人民共和国公司法冲突的条款，除非股东另行签署协议，否则自动废止并依据公司法的相关条款执行。二、双方资源投入及股份比例。甲方以相关炼厂资质、生产场地、生产所必备硬件设施（包括原料储存设施、生产设施、基本化验设备及其他保障设施）作为资源投入，占总投入股份的50%。甲方以75万元人民币投入作为流动资金。乙方以车用燃料销售渠道及车用燃料技术作为资源投入，占总投入股份的50%。乙方以75万元人民币投入作为流动资金。双方一致同意，三个月后双方各追加投入流动资金50万元。三、合作经营体管理模式。公司成立前，合作经营体参照有限公司的形式进行管理。合作双方委托职业经理人对公司的日常生产及经营活动进行管理，公司重大事务由股东商议解决，为节省人力成本，股东仍需参与管理或具体负责公司业务。合作经营体人员配置。公司成立前，合作经营体设立总经理一名，下设销售部、生产部和采购部，其中采购部由双方股东或股东指派人员直接负责，暂不设立岗位。销售部设立两个岗位，生产部设立三人岗位，其中两人为装卸及调合工，一人为化验员。合作红营体由双方股东共同指定一名财务人员，负责所有账目。合作经营体的财务人员由甲方指定，公司账目安全由甲方负责。合作经营体的账户实行专户、专款、专用。四、利润分配。甲乙双方经协商同意，本合作中产生的利润平均分配。利润分配时间为每月结算一次，具体时间由双方协商决定。利润计算方式参照有限责任公司的相关规定，其中人力成本纳入总成本，但甲方资源投入及乙方资源投入不纳入总成本。 协议签订后的当天，被告南国勋、符杨、王志彬在成都召开了第一次股东会议，会议由被告高飞云记录。在双方第一次股东会议纪要中，经全体股东商议，一致同意以下决议：一、公司岗位任命及薪酬体系。公司任命被告高飞云为总经理，月薪5000元人民币，并占联合经营体的8%股份。公司任命邓则高为销售经理，月薪3000元人民币，通讯补助每月300元，销售部另设一名岗位，月薪2500元，通讯补助每月200元。销售人员提成按以下比例按月发放：销售人员每月必须完成200吨销售量；销售量超过200吨但不足500吨，销售提成按每吨20元人民币发放。销售量超过500吨但不足800吨，销售提成按每吨30元人民币发放；销售量超过800吨但不足1000吨，销售提成按每吨40元人民币发放；销售量超过1000吨以上，销售提成按每吨50元人民币发放。公司招聘化验员一名，协助公司产品配方研制及质量保证，月薪4000元人民币。公司招聘装卸工两名，月薪3000元人民币。公司招聘财务人员一名，兼任库管员，月薪2500元左右。销售人员费用原则上由销售人员个人承担，前期可从公司预支，预支部分由公司直接从销售人员销售提成中扣除。二、公司财务管理。公司账户暂由南国勋个人开户，财务信息由符杨或符杨指定人员监管。公司财务人员工作地点设立在宁夏。三、其他事宜。成都销售所用车辆为符杨私人所用，由股东双方协商折价为35000元人民币。联营体所借各位股东流动资金，今后返还各自股东。该会议纪要中，被告南国勋、符杨、王志彬、高飞云均签名。 2016年7月12日，被告宝庆公司（甲方）与被告高飞云（乙方）就生产车用汽油事宜，签订汽油经营合作协议，协议约定：一、合作形式。双方合作调和350吨左右车用93#汽油，性质属于试合作，为将来正式合作奠定基础。被告宝庆公司提供场地、储备及储油罐，负责合格产品的储运及销售，被告高飞云负责调和技术、调和原料的购进与质量保证，负责调和过程的管理，负责调和的93#汽油符合车用汽油的国家标准GB17930-2013及中国石化的外采标准。本次合作，甲方提供的场地、设备、储油罐、人员等不计入成本。乙方人员投入不计入成本。二、双方资金投入及股份比例。被告宝庆公司投入100万元，占总投入股份的66%，被告高飞云投入50万元，占总投入股份的34%，技术投入占税后利润分配的10%。三、合作管理模式。双方各指定专人，相互配合，共同负责本次合作。合作中涉及原料采购、调和工作、化验、成品储存等经营管理活动，均由双方协商进行。……本次合作结束后，在产品全部销售完毕后五个工作日内，双方投入资金一次性返回，利润一次性分配。四、利润分配。甲乙双方经协商同意，本合作中产生的税后利润按投入股份比例分配。……六、双方责任。甲方负责提供调和场地、调和设备、储油罐及产成品的化验、储存。甲方负责合格产品的销售及回款，本次合作资金的安全。乙方负责原料的采购、检验入库及汽油的调和。……七、违约责任。双方任何一方违反本合同或不履行本合同规定的义务时，任何一方都有权终止本合同，并追究因此而造成的损失。……八、本合同自签订之日起生效。协议签订的当天，安大虎向被告宝庆公司财务人员李彦芳的账号为62284812082********的账户上转账50万元。 2016年9月9日，原告张鹏飞在被告宝庆公司油罐上作业时从两米多高的油罐上坠落受伤，原告受伤后自2016年9月9日至2017年6月16日分别六次入院宁夏回族自治区医院、宁夏医科大学总医院，住院治疗280天。后原告向银川市第一人民医院司法鉴定中心申请司法鉴定，经银川市第一人民医院司法鉴定中心鉴定，于2017年10月9日作出鉴定意见书，确定原告张鹏飞伤残等级属一级，误工期13个月，护理期13个月，营养期8个月，需要完全护理依赖。2016年12月25日，原、被告三方在贺兰县洪广镇司法所调解达成协议，协议约定“出于人道原则，被告宝庆公司与被告高飞云共同出资18万元，用于原告张鹏飞的医疗、康复费”。后原告张鹏飞住院期间，被告高飞云与被告宝庆公司陆续向原告张鹏飞支付医疗费、护理费等共计488877.88元，其中医疗费352989.88元，其他费用135888元（护理费58500元，生活费等费用77388元）。 一审法院另查明，庭审中，被告宝庆公司、高飞云均认可高飞云从宝庆公司借支垫付的488877.88元，系被告高飞云、南国勋、符杨、王志彬合作经营体的投资款。除被告宝庆公司与高飞云陆续支付的医疗费352989.88元外，原告张鹏飞自行支付医疗费2860.31元，支付护理费58500元，支付司法鉴定费用2100元，支付康复器材费用18214元，支付了住宿费及交通费等其他费用。原告被抚养人3人，其父张海生于1957年4月2日，至定残日年满61周岁，其母王桂莲生于1960年6月2日，至定残日年满58周岁，其子张俊生于2003年1月1日，至定残日年满16周岁，原告父母生育两个儿子。庭审中，被告宝庆公司就原告张鹏飞的伤情司法鉴定意见有异议，向本院申请司法鉴定，经银川市第二人民医院司法鉴定中心鉴定，于2019年2月18日作出鉴定意见书，确定原告张鹏飞伤残等级属一级，误工期为定残日前一日，护理期为定残日前一日，营养期为定残日前一日，需要完全护理依赖。 关于原告张鹏飞到被告宝庆公司工作的时间，原告陈述“在2016年8月中旬，由高飞云介绍到宝庆公司工作”。证人乔红林陈述“在2016年7月底8月初，其与张鹏飞一起随高飞云到宝庆公司工作”。被告高飞云陈述“在2016年5月份，张鹏飞是合作经营体的工作人员，在2016年6月，原告和其、乔红林由南国勋指派到宝庆公司”。被告高飞云提交的日记账中，从2016年4月开始记账，记录的是自2016年4月至8月11日的一些款项花费，其中记录有“南总投资”、“四川投资”、“与宝庆合作项目款项”等字样，“与宝庆合作项目款项”记载的就是2016年7月12日转入宝庆公司财务人员李彦芳的50万元。该日记账无原始记账凭证，该账本中粘贴有记账凭证，即天宝7月份工资表，该工资表中记载有高飞云、陈远、乔红林（玲）、张鹏飞、包海彦、邓泽高的工资。 一审法院还查明，天宝公司法定代表人为南彬，该公司有6名股东，南彬为大股东，持股比例为30%，李风有持股22%，石宏飞持股20%，霍香先持股16%，屈瑞英持股7%，王玉芳持股5%。股东高管有2名，为南彬、石宏飞。王志彬是成都天丰清洁能源有限公司（曾用名称为成都天丰石化有限公司）的法定代表人，该公司有7名股东，成都石油总公司为大股东，持股30%，刘锦超持股20%，符杨持股10%，王志彬持股10%，李明东持股10%，汪和平持股10%，卿建华持股10%。股东高管有3名，为汪和平、卿建华、王志彬。 一审法院认为，侵权责任纠纷是因行为人侵害他人民事权益而引起的纠纷。本案中原告以侵权责任纠纷向本院提起诉讼，故本案案由应确定为侵权责任纠纷。雇佣关系是指当事人约定一方于一定或不定期间内，为他方提供劳务，他方给予报酬所产生的关系。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任”。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”。本案中，双方争议的焦点是原告与五被告之间形成的关系以及各被告是否承担赔偿责任。具体分述如下： 一、被告宝庆公司、高飞云、南国勋、符杨、王志彬之间的关系。被告南国勋、符杨、王志彬三方签订合作协议，并召开股东会议，能够确定南国勋、符杨、王志彬合作成立公司，在公司成立前对外为一个合作经营体，合作经营体设立总经理一名，下设销售部、生产部和采购部，任命高飞云为总经理，月薪5000元，并占联合经营体8%的股份的事实，因此被告南国勋、符杨、王志彬之间形成合伙关系。被告南国勋、符杨、王志彬在召开的第一次股东会议中，确定被告高飞云系合作经营体总经理，月薪5000元，并占合作经营体8%的股份，被告高飞云在会议纪要中作为股东签名，能够认定高飞云已加入南国勋、符杨、王志彬三人合作经营体的合伙，故其与被告南国勋、符杨、王志彬均是该合作经营体的合伙人，形成合伙关系。 被告高飞云提交的财务账册虽然无原始记账凭证，但结合该账务账册中自2016年4月开始至2016年7月所记载的内容，中国农业银行2016年7月12日业务凭证以及证人乔红林出庭作证证言，相互形成了证据链，能够认定该记账凭证的内容真实可信。虽然被告宝庆公司与高飞云签订汽油经营合作协议中，仅有被告高飞云的签名，但结合被告高飞云提交的财务账册记载的内容、农业银行2016年7月12日业务凭证以及证人乔红林出庭作证证言，能够认定被告高飞云代表合作经营体与被告宝庆公司签订汽油经营合作协议，因此被告宝庆公司与被告南国勋、符杨、王志彬、高飞云成立的合作经营体形成合伙关系。 二、原告与被告宝庆公司、高飞云、南国勋、符杨、王志彬之间是否形成雇佣关系。虽然原告张鹏飞、被告高飞云、证人乔红林关于原告张鹏飞进入宝庆公司工作的时间陈述不一致，但并不影响对原告张鹏飞在事故发生时与谁形成雇佣关系的认定。各被告均不认可系原告张鹏飞的雇主，虽然原告在工作时间、穿着被告宝庆公司的工作服，在被告宝庆公司提供的工作场地中的油罐上作业时坠落受伤，但结合双方当事人当庭陈述、证人乔红林当庭证言以及财务账册、中国农业银行2016年7月12日业务凭证，能够认定原告张鹏飞受被告南国勋、符杨、王志彬、高飞云合伙的合作经营体雇佣，与被告高飞云一同到被告宝庆公司从事调油工作的事实，因此被告南国勋、符杨、王志彬、高飞云系原告张鹏飞的雇主。 三、被告宝庆公司、高飞云、南国勋、符杨、王志彬是否承担赔偿责任。原告张鹏飞受被告南国勋、符杨、王志彬、高飞云合伙的合作经营体雇佣，从事五被告合作的汽油经营合作协议中约定的工作，在被告宝庆公司提供的工作场地中的油罐上作业时坠落受伤，应认定原告张鹏飞是在从事被告南国勋、符杨、王志彬、高飞云共同雇佣的活动中受到损害，被告南国勋、符杨、王志彬、高飞云应当承担雇主责任。被告宝庆公司作为场地提供者，从事油品生产与销售、储油罐的加工、制作与维修等危险化学品经营，负有对进入其工作场所人员的管理职责，以及保障他人免遭损害的安全保障义务，现被告宝庆公司未提交原告张鹏飞擅自攀爬油罐造成自身受伤的证据，故其应当对张鹏飞在工作时间，在其公司的工作场地油罐上坠落受伤的后果承担过错责任。原告张鹏飞进行高危作业时未注意自身的安全，自身应承担一定的过错责任，考虑到原告张鹏飞正值壮年，却遭此不测，未来的日子中需完全依赖护理，上有父母赡养，下有儿子抚养，故结合本案实际以及责任的大小，酌定由原告张鹏飞自行承担10%的责任，被告宝庆公司承担30%的责任，被告高飞云、南国勋、符杨、王志彬承担60%的责任。 综上原告张鹏飞要求被告宝庆公司、高飞云、南国勋、符杨、王志彬承担赔偿责任理由正当，予以支持。原告要求二被告赔偿医疗费、护理费、误工费、交通费、营养费、鉴定费、住院伙食补助费、被扶养人生活费、残疾赔偿金、残疾器具费、精神损害赔偿金的诉讼请求符合法律规定，予以支持。关于原告的各项损失，核定如下： 1.医疗费：原告住院及治疗共计花费医疗费352989.88元（已由被告高飞云先行使用合作经营体资金垫付，未起诉），原告住院期间自行支付医疗费及病历复印费2860.31元，共计355850.19元。原告诉请医疗费8031元，故对原告自行支付的医疗费2860.31元，予以支持。 2.误工费：原告主张误工费78000元，原告职业为燃气业，误工费从原告受伤之日即2016年9月9日计算至定残前一日即2019年2月17日，为891天，误工费为256476元（燃气业105070元÷365天×891天），因原告只诉请78000元，故对原告诉请的78000元予以支持。 3.护理费：原告主张101400元，原告住院期间由其妻子武彩艳和聘请的一名护工护理，已实际支付护工护理费58500元，原告妻子无业，自2013年居住在定边县定边镇长城南街农机巷**，应当按照居民服务业计算护理费，护理费从原告受伤之日即2016年9月9日计算至定残前一日即2019年2月17日，为891天，原告的护理费为116036元（47645元÷365天×891天），因原告诉请101400元，故对原告诉请的101400元予以支持。因原告鉴定为一级伤残，完全丧失劳动能力，所需康复护理期限应计算至恢复生活能力时止。原告诉请按照一人护理，故认定由一人护理，护理期限应以20年计算为宜。后续护理费为952900元（47645×20年），予以支持1054300元（101400元+952900元），对超出部分不予支持。 4.康复器具费：原告主张29114元，原告提交证据证实其购买康复器材支付康复器材费用18214元，予以支持，对超出部分不予支持。 5.交通费：原告主张7174元，原告提交了部分乘坐长途客车、出租车等交通工具支付的交通费票据，金额为3108.8元，但结合原告及其妻子居住在陕西省定边县，原告住院280天，其就医往返次数等因素，按照必要合理的原则，酌定支持7000元，超出部分不予支持。 6.住院伙食补助费：原告主张19200元，原告住院280天，每天100元，为28000元，因原告只主张19200元，故对其主张的19200元予以支持。 7.营养费：原告主张24000元，医院医嘱注明“加强营养及陪护”，原告住院280天，每天50元，为14000元，故对其主张的24000元，在14000元范围内予以支持。 8.残疾赔偿金：原告主张543060元，按受诉法院上一年度城镇居民人均可支配收入29472.3元，计算20年，为589446元（29472.3元×20年），因原告只主张543060元，故对其主张的543060元予以支持。 9.鉴定费：原告主张2100元，原告提交证据证实向银川市第一人民医院鉴定中心支付鉴定费2100元，该鉴定意见书中关于伤残等级及依赖护理程度均与被告宝庆公司申请鉴定的鉴定意见书一致，故对该费用予以支持。 10.住宿费：原告主张住宿费6690元，有原告提交的房屋租赁合同及票据予以证实，虽然被告宝庆公司及高飞云不予认可，但原告妻子进行护理必然产生合理住宿费，现原告要求按每月900元支付住宿费，符合当地租房市场行情，故对原告妻子进行护理产生的住宿费6690元予以支持。 11.被扶养人生活费：原告主张被扶养人生活费407284元，原告父母生育两个子女，原告被抚养人为3人，按照2018年城镇居民人均消费费支出计算，原告之子每年生活费为10109.75元（20219.5元/年÷2人×1人），原告父母每年的生活费为20219.5元（20219.5元/年÷2人×2人），3人的生活费每年共计30329.25元，依照有关法律规定，被扶养人有数人的年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额，参照上一年度人均生活消费支出20219.5元/年计算，被抚养人生活费每年以20219.5元/年计算，支付生活费的年限为原告之子张俊16岁支付2年，原告父亲张海61岁支付19年，虽然原告母亲王桂莲58岁，但原告已丧失劳动能力，其母生活困难，也已失去劳动能力，故应支付原告母亲王桂莲20年生活费，被抚养人生活费计算如下：原告儿子张俊生活费13479.7元（20219.5元/年×1/3×2年）；原告父亲生活费185345.45元（20219.5元/年×1/3×2年+20219.5元/年×1/2×17年）；原告母亲生活费195455.2元（20219.5元/年×1/3×2年+20219.5元/年×1/2×18年），被扶养人生活费共计394280.35元，予以支持。 12.精神损害抚慰金：根据原告提交的住院病案诊断以及原告伤残等级等情况综合分析，原告张鹏飞正值壮年却遭此不测，需完全依赖护理，给其造成了严重的精神损害，故其该项主张，予以支持50000元。 综上所述，以上原告的各项经济损失总和为2542694.54元，被告宝庆公司承担30%的责任共计762808.4元，被告高飞云、南国勋、符杨、王志彬承担60%的责任共计1525617元。被告高飞云、南国勋、符杨、王志彬已经垫付的医疗费等各项费用488877.88元中，医疗费352989.88元，其他费用135888元（护理费58500元，生活费等费用77388元），扣除被告高飞云、南国勋、符杨、王志彬已经垫付的医疗费488877.88元，被告高飞云、南国勋、符杨、王志彬还应赔偿原告各项损失1036739.12元。被告宝庆公司申请鉴定，产生鉴定费2400元，因其申请的鉴定意见与原告申请的鉴定意见中伤残等级、护理依赖程度一致，故由此产生的鉴定费应由被告宝庆公司承担。依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条、《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条、第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、第一百零五条、第一百零八条的规定，判决：一、被告宁夏宝庆实业有限公司赔偿原告张鹏飞医疗费、护理费、误工费、营养费等各项损失762808.4元，于判决生效之日起十五日内付清；二、被告高飞云、南国勋、符杨、王志彬共同赔偿原告张鹏飞医疗费、护理费、误工费、营养费等各项损失1036739.12元，于判决生效之日起十五日内付清；三、驳回原告张鹏飞的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费27482.82元（全部缓交），由原告张鹏飞负担4600.82元，由被告宁夏宝庆实业有限公司负担8009元，被告高飞云、南国勋、符杨、王志彬共同负担14873元。被告宁夏宝庆实业有限公司申请的鉴定费2400元，由被告宁夏宝庆实业有限公司自行负担。 二审审理中，各方当事人均没有提交新证据。 本院认为，原审被告南国勋与上诉人符杨、王志彬三方签订合作协议，并召开股东会议，能够确定南国勋、符杨、王志彬欲合作成立公司，在公司成立前对外为一个合作经营体，被上诉人高飞云为合作经营体总经理，并占联合经营体8%的股份，高飞云在会议纪要中作为股东签名，能够认定高飞云已加入南国勋、符杨、王志彬三人合作经营体的合伙，故其与南国勋、符杨、王志彬均是该合作经营体的合伙人，形成合伙关系。根据被上诉人张鹏飞陈述、证人乔红林证言、高飞云提交的财务账册记载的内容、农业银行2016年7月12日业务凭证以及张鹏飞受伤后由南国勋、符杨、王志彬、高飞云四人合作经营体出资支付部分医疗费等事实，可以认定张鹏飞受雇于南国勋、符杨、王志彬、高飞云四人合作经营体，南国勋、符杨、王志彬、高飞云四人为合伙关系，应当对张鹏飞的损失承担责任。张鹏飞是在宝庆公司提供的工作场地中的油罐上作业时坠落受伤，宝庆公司作为场地提供者，未提交证据证明其完全尽到了安全保障义务。一审酌定张鹏飞实际损失由宝庆公司承担30%、由南国勋、符杨、王志彬、高飞云四人合作经营体承担60%并无不当。但现有证据尚不足以证明宝庆公司与南国勋、符杨、王志彬、高飞云四人合作经营体存在合伙关系，一审认定宝庆公司与南国勋、符杨、王志彬、高飞云四人合作经营体存在合伙关系不当，但处理结果正确，应予维持。 综上所述，上诉人王志彬、符杨的上诉请求不能成立，本院不予支持。原审被告南国勋经本院合法传唤未到庭参加诉讼，视为其放弃相应的诉讼权利。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十四条、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费17308元，由王志彬、符杨负担。 本判决为终审判决。 审判长  李根贤 审判员  张 婧 审判员  王建玲 二〇一九年九月十日 书记员  袁 萍 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； …… 第一百七十四条第二审人民法院审理上诉案件，除依照本章规定外，适用第一审普通程序。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。