广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤03刑终1894号原公诉机关深圳市龙岗区人民检察院。上诉人（原审被告人）吴某玲，男，1990年9月24日出生，汉族，初中文化，户籍所在地重庆市。因本案于2018年5月8日被羁押，次日被刑事拘留，同年6月8日被逮捕。现羁押于深圳市龙岗区看守所。指定辩护人xxx，xx律师事务所律师。深圳市龙岗区人民法院审理深圳市龙岗区人民检察院指控原审被告人吴某玲贩卖毒品一案，于2019年6月11日作出（2018）粤0307刑初3888号刑事判决。宣判后，原审被告人吴某玲不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭方式进行审理。现已审理终结。原判认定，2018年5月7日晚，王飞（化名）向深圳市公安局坪地派出所举报其ＱＱ好友王超（真名缐文超，已判决），在龙岗一带贩卖毒品，双方谈好交易毒品海洛因165克，价格是330元一克，缐文超将王飞的联系方式告知吴某玲。2018年5月8日上午，吴某玲与王飞重新约定了每克成交价350元及交易的时间地点。当日11时许，王飞在深圳市龙岗区双龙地铁站旁天虹的麦当劳见到吴某玲，双方交易完成后被民警当场抓获，民警从吴某玲身上缴获交易毒资55500元、手机一部，从王飞身上提取交易疑似毒品一包。经鉴定，交易的疑似毒品重141.49克，检出海洛因成分。随后，民警根据被告人吴某玲的交代，带着吴某玲在惠州市惠阳区白石塘井村天源广场好的多便利店内缴获缐文超快递的另一包疑似毒品。经鉴定，快递的疑似毒品重188.52克，检出海洛因成分。原判认定上述事实，有经原审当庭举证、质证的下列证据予以证实：一、物证、书证：1.手机、毒品。2.身份信息、违法犯罪经历比对报告、抓获经过、提取笔录、扣押笔录、短信聊天记录、ＱＱ聊天记录、调取证据通知书、接受证据材料清单、疑似毒品收条、违法经历比对报告、微信聊天截图、电话录音文件、调取证据通知书、“工作情况记录”等。二、证人证言1.证人王飞的证言，证实：其于2018年5月7日向深圳市龙岗区坪地派出所举报其一个ＱＱ好友叫王超，在龙岗一带贩卖毒品。其和王超约好2018年5月7日晚上在进行毒品交易，双方约好交易的海洛因每克价格330元，共交易165克，王超跟其说会安排他的小弟来送货。由于其突然有事，经民警同意后其与王超约好在2018年5月8日上午进行交易。2018年5月8日9时许，被告人吴某玲主动联系其，让其在5月8日上午11时准时到龙岗天虹附近见面。在民警的安排下，其于11点30分左右到达交易地点，与被告人吴某玲见面后，被告人吴某玲称路不好走，每克毒品交易价格加20元，也就是单价350元一克。其同意后与被告人吴某玲在麦当劳里的厕所进行交易，交易完成后，其与被告人吴某玲在厕所门口便被伏击民警抓获。2.证人吴某（惠州市惠阳区塘井村天源广场好的多便利店老板）的证言，证实：便利店有代收快递的业务，一个快递收费一元，一般只对快递单上的手机号码便让人将快递取走。2018年5月8日下午，民警在其店里扣押了一个绿色包装的中通快递。三、被告人供述与辩解被告人吴某玲的供述与辩解，证实：2018年3月（具体日期其不记得了），其在网上看到一则招聘广告称在缅甸山里的赌场当服务员每月的收入能有一万多元，其便偷渡去缅甸勐平区，一到缅甸其便被当地的警察抓住。当地警察让其交两万元保释金，其便让家人转了两万元人民币，交了保释金后当地派出所便将其释放。其一出派出所就被两个陌生男子（分别是王俊俊和缐文超）拦住，他们用枪指着其，将其带到一个宾馆。在宾馆里，缐文超将其的身份证放到一袋毒品上面，让其手持身份证问其在干什么，其被要求说自愿带毒，并将此过程录制了视频。缐文超强迫其录制视频三天后，便让其吞毒品，其吞不下就被缐文超打。后来缐文超同意不让其人体带毒，但要其家里给五万元，其认为家里拿不出五万元，就没有同意，之后其又被缐文超关了两天。后来缐文超要求其帮他完成一次毒品交易就放其走，其问缐文超怎么带货，缐文超说不需要带货，其回到惠州后会有人给其送货。其同意之后缐文超就安排车将其送回国内。2018年5月7日15时许，其回到其女朋友的住处（广东省惠州市惠阳区秋长镇白石街道天源广场）。同年5月8日7时许，缐文超通过手机联系其说货已经放在天源广场后面的空地上，同时缐文超通过微信发给其一张毒品位置的图片。后来其就按缐文超的指示将微信聊天记录全部删除。缐文超给其一个手机号码，说是深圳买家的，让其与对方联系，缐文超让买家带上称，当场称重量，老板那边会和买家商量价格。缐文超让其完成交易后，将现金转到缐文超的银行卡账户。之后其联系买家约定交易地点在深圳市龙岗区双龙地铁站的天虹超市。其与买家在麦当劳的厕所里进行交易，买家称量了毒品重量（含塑料袋）约160克，买家认为货没问题后便给其55000元。其与买家走出麦当劳厕所时，便被民警抓获。其被民警抓获后，缐文超给其发短信说有一个快递到了，让其去取。民警根据其交代，带着其在惠州市惠阳区白石塘井村天源广场好的多便利店内缴获缐文超快递的另一包毒品。四、鉴定意见检验报告，证实：查获的毒品均检出海洛因成分。五、现场勘验检查笔录、辨认笔录。七、视听资料、电子数据。原判认为，被告人吴某玲明知是毒品而贩卖，其行为构成贩卖毒品罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人吴某玲在与同案犯缐文超涉案贩卖毒品的共同犯罪中,均为实行犯，缐文超联系买家并提供毒品，而被告人吴某玲明知其行为是贩卖毒品活动的一个重要环节而为之，客观上在毒品交易的最后环节起到重要作用，因此，在本案中被告人吴某玲与缐文超作用相当，不宜区分主从犯。故对辩护人提出被告人吴某玲系从犯的辩护意见，不予采纳。关于被告人的辩护人提出本案存在特情引诱的辩护意见，经查，本案举报人王某是在公安人员的监控下与被告人吴某玲进行毒品交易，但该特请介入因素不能认定为特情引诱。故对此辩护意见，不予采纳。被告人吴某玲及辩护人提出，本案及被告人是胁从犯的辩护意见，证据不足，不予采纳。关于被告人吴某玲辩称其有立功情节，经查，被告人吴某玲被抓获后经民警讯问，如实供述并与民警前往好的多便利店缴获另一包毒品的行为，不符合立功和自首的法定要件，不予支持。被告人被抓获后，能如实供述其主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。对被告人的辩护人辩护意见的合理部分予以采信。公诉机关提出的量刑建议，符合法律规定，予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款、第二十五条、第六十七条第三款、第五十九之规定，卓出判决：一、被告人吴某玲犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收财产人民币二万元；二、随案移送手机一部依法予以没收。宣判后，原审被告人吴某玲上诉提出：一、本案存在特情引诱，其本没有实施毒品犯罪的主观意图，在本案中只起到辅助作用，并不是主犯，依法应当从轻处罚；二、其是被缐文超胁迫参与贩毒，并不属于共同犯罪。辩护人提出如下辩护意见：一、本案存在特情引诱，毒品交易的数量是在公安机关的要求下提出的，涉案毒品不可能流入社会，不宜以该交易数量为直接量刑依据；二、吴某玲归案后如实供述自己的犯罪行为，并如实交代缐文超快递的另一包毒品，依法应当对其从轻处罚；三、缐文超联系买家并提供毒品，其所起作用明显大于吴某玲，即便不区分主从犯，也应当在量刑上有所区别与体现。经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，原判据以定罪的证据，业经原审庭审质证，证据内容客观真实，经本院审理未发生变化，本院依法均予确认。本院认为，上诉人吴某玲无视国家法律，违反毒品管理法规，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。对于上诉人吴某玲的上诉理由及辩护人的辩护意见，经查，在案各项证据之间相互印证，形成完整的证据链条，足以认定上诉人吴某玲贩卖毒品的犯罪事实。上诉人吴某玲及辩护人关于本案事实和相关证据的分析认定等上诉理由及辩护意见与一审阶段的辩解及辩护意见一致，一审法院已予以充分注意并综合全案证据作出准确认定和评判，本院予以认同，并不再赘述。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 周  永  鹰审判员 马  学  平审判员 王    丽二〇一九年九月十二日书记员 林泽钜（兼）附：相关法律条文《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。