文书内容广东省珠海市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤04民终2051号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司珠海市分公司，住所：珠海市吉大景园路**。统一社会信用代码：914404007079958818。负责人：周雄，副总经理。委托诉讼代理人：杜梦蕊，系该公司员工。被上诉人（原审原告）：阳洪河，男，汉族，1964年5月12日出生，，住湖南省隆回县委托诉讼代理人：伍伟俊，广东方荣律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄俊飞，广东方荣律师事务所律师。原审被告：刘付志林，男，汉族，1972年8月5日出生，，住广东省化州市原审被告：珠海公交柏顺绿动出租车有限公司，，住所：珠海市南屏科技工业园屏东五路******统一社会信用代码：914404003247290684。法定代表人：李伟，总经理。委托诉讼代理人：罗顺南，系该公司职员。上诉人中国人民财产保险股份有限公司珠海市分公司（以下简称珠海人保公司）因与被上诉人阳洪河、原审被告刘付志林、珠海公交柏顺绿动出租车有限公司（以下简称珠海柏顺公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服广东省珠海市香洲区人民法院作出的（2019）粤0402民初2651号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。珠海人保公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，依法对阳洪河的误工费金额重新认定（不服金额为38333.33元）；2.一审案件受理费及二审案件受理费用均由阳洪河承担。事实与理由：一、根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条的规定，“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。固定工作按实际减少计算误工费……”根据《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》，误工天数应按住院时间+出院后医嘱休息时间进行计算。阳洪河住院28天，仅有医嘱证明60天，因此误工期最多可计算为88天，阳洪河主张计算233天无依据，一审法院按233天计算阳洪河的误工费没有事实及法律依据；阳洪河提供的单位出具的工作证明加盖的是“项目专用章”而非单位公章，且没有单位负责人及制作证明材料的人员的签名或盖章，不符合民诉法司法解释关于单位向人民法院提出的证明材料的有关规定，阳洪河提供的银行流水记录显示最后一笔工资发放时间为2017年11月8日，距离事故发生已有4个月以上，显然单位出具的证明与银行流水显示的实际情况不相符，故阳洪河提供的证据不能证明其在事故时及事故后的工作、收入及误工损失情况，应承担举证不能的法律后果。恳请依法重新计算阳洪河的误工费金额。二、诉讼费。根据《交强险条款》及《第三者责任保险条款》规定，保险人不负责赔偿因交通事故产生仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用。阳洪河请求珠海人保公司承担本案诉讼费缺乏法律依据。珠海人保公司不是本案的直接侵权人也不是合同的违约方，与本次交通事故没有关联性，依法应由侵权人承担。针对珠海人保公司的上诉，阳洪河答辩称：一审判决查明事实清楚，适用法律正确，判决得当，请求驳回珠海人保公司的全部上诉请求。关于误工时间，阳洪河出院后多次往返复诊，且中山大学附属第五医院于2018年6月15日、2018年10月16日均出具建议休息一月的医嘱。虽然阳洪河并未提供6月-10月期间的医嘱，一方面是因为医院实行的是电子病历，需要病人向医院索取才会提供，另一方面，阳洪河的病情是从严重到康复的过程，直至2018年10月16日均需要休息一月，在这之前，阳洪河的病情比较严重，举重以明轻，也肯定需要休息的。关于工资标准问题，阳洪河已经提交了工作证明及银行流水，与其主张的事实相吻合，民事纠纷实行盖然性占优，如珠海人保公司认为阳洪河的工作与事实不符，应当提供相应的反证，否则应采纳阳洪河的主张。刘付志林、珠海柏顺公司均无答辩意见。一审法院经审理查明，2018年3月27日11时00分，刘付志林驾驶粤Ｃ×××**号车沿百合街由东往西方向行驶，与对向行驶的由阳洪河驾驶自行车发生碰撞，造成阳洪河受伤、车辆受损的交通事故。珠海市公安局交通警察支队拱北大队出具《道路交通事故认定书》，认定刘付志林对路面观察不清、未按操作规范安全驾驶，负事故全部责任。阳洪河受伤当日被送往珠海市第二人民医院治疗，，住院1日后转至中山大学附属第五医院继续住院治疗27天经诊断为：1.重型开放性颅脑外伤、右侧颞部急性硬膜外血肿、右侧额叶脑挫伤、右侧颞骨额骨蝶骨多发颅骨骨折、右侧颧弓骨折、颅内积气、头皮挫裂伤；2.右耳感音神经性聋；3.全身多发软组织挫伤。出院医嘱全休一个月，加强营养，继续康复锻炼；不适随诊，神经外科及耳鼻喉等专科门诊定期复查，我院随访。阳洪河于2018年5月7日、6月15日、6月25日、10月15日、11月26日在该院复诊，其中，2018年6月15日、10月16日医院分别出具医嘱建议其全休1个月。2018年11月30日，阳洪河委托广东邦德司法鉴定所对其伤残等级进行鉴定，该鉴定机构于2018年12月12日出具司法鉴定意见书，鉴定意见为：阳洪河的损伤评定为十级伤残。另查，粤Ｃ×××**号车辆在珠海人保公司处投保了机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）、商业第三者责任保险（限额100万，含不计免赔条款），事故发生在保险期间内。各方当事人对以下第2.11项没有争议，其余各项均有争议：            损失项目              阳洪河主张金额、计算依据及各方争议事项                  1.医疗费              阳洪河主张5524.92元，珠海人保公司主张在保险赔偿限额内扣减自费性用药项目金额369.7元。                  2.住院伙食补助费              阳洪河主张2800元（100元/天×28天），珠海人保公司、刘付志林、珠海柏顺公司均不持异议。                  3.营养费              阳洪河主张500元（5000元×10%），珠海人保公司、刘付志林、珠海柏顺公司均不予认可，认为标准过高，主张按300元认定。                  4.护理费              阳洪河主张28800元（150元/天×28天+120元/天×205天），珠海人保公司、刘付志林、珠海柏顺公司对护理天数均不予认可，认为阳洪河提供的2018年6月15日疾病证明书中手写内容“全休壹月，留陪一人”并未加盖医院印章，该手写内容无效且真实性无法确认；同时，珠海人保公司、刘付志林、珠海柏顺公司对护理费的计算标准不予认可，其认为阳洪河没有提供正式的护理费发票、护理人员与单位之间签订的劳动合同、缴纳社保凭证、工资发放情况、纳税证明等证据来证实护理人员的实际减少收入的证据，无法证明护理费的实际支出，认为应计算为100元/天×28天=2800元。                  5.交通费              阳洪河主张1020元[30元/天×（28+6）]天，珠海人保公司、刘付志林、珠海柏顺公司不予认可，认为交通费标准过高且无依据，酌情赔偿500元合理。                  6.误工费              阳洪河主张38833.33元（5000元/月÷30天×233天），珠海人保公司、刘付志林、珠海柏顺公司不予认可，认为阳洪河住院28天，有医嘱证明60天，误工天数应计算为88天，阳洪河主张233天无依据；阳洪河提供的单位出具的工作证明加盖的是“项目专用章”而非单位公章，且没有单位负责人及制作证明材料的人员的签名或盖章，不符合民诉法司法解释关于单位出具证明材料的有关规定，阳洪河提供的银行流水记录显示最后一笔工资发放时间为2017年11月8日，距离事故发生已有四个月以上，显然单位出具的证明与银行流水显示的实际情况不符，故不同意计算阳洪河的误工费。                  7.残疾赔偿金              阳洪河主张93652元（46826元/年×20年×10%），珠海人保公司、刘付志林、珠海柏顺公司不予认可，认为阳洪河未能提供事故前四个月持续在城镇工作的证据证明其主要收入来源于城镇，应按照全省农村标准计算残疾赔偿金。对于阳洪河评定为十级伤残，伤残赔偿系数计算为10%无异议。                  8.被扶养人生活费              阳洪河主张4341.88元（34735元/年×5年×10%÷4人），庭审中阳洪河明确被扶养人共育有6名子女，珠海人保公司、刘付志林、珠海柏顺公司认为应按农村标准计算。珠海人保公司、刘付志林、珠海柏顺公司认为阳洪河提供的村委会证明没有单位负责人的签名，不符合民诉法司法解释中关于单位向法院提出的证明材料的有关规定，且阳洪河并未举证证明被扶养人在城镇居住、生活，应按农村标准计算。                  9.精神损害抚慰金              阳洪河主张5000元，珠海人保公司、刘付志林、珠海柏顺公司不予认可，认为应计算为4000元合理。                  10.鉴定费              阳洪河主张1950元，珠海人保公司、刘付志林、珠海柏顺公司均不予认可。                  11.其他需要说明的情况              珠海柏顺公司为阳洪河垫付医疗费43511.99元，阳洪河、珠海人保公司、刘付志林、珠海柏顺公司对此不持异议，但阳洪河在本案中主张的医疗费并未包含珠海柏顺公司垫付的费用。      一审法院认为，珠海市公安局交通警察支队拱北大队对本次交通事故作出的责任认定，程序合法，依据充分，且当事人未持异议，一审法院予以采纳并作为本案民事赔偿责任的依据，即刘付志林负事故全部责任。由于刘付志林系珠海柏顺公司的员工，事发时正在履行公司的职务行为，故其侵权行为造成阳洪河的损失由珠海柏顺公司承担赔偿责任。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条：“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：……（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任”的规定，珠海人保公司作为粤Ｃ×××**号车辆交强险以及商业第三者责任险的承保人，首先应在交强险赔偿限额内对阳洪河的各项损失承担赔偿责任，对超出交强险赔偿限额的损失，由珠海人保公司根据保险合同的约定在商业第三者险赔偿范围内承担赔偿责任，仍有不足的，由珠海柏顺公司承担赔偿责任。此外，珠海人保公司抗辩根据其与珠海柏顺公司的商业险保险合同约定，本次事故绝对免赔额1000元，珠海柏顺公司对此未提出异议，一审法院予以采纳。对阳洪河主张的损失，一审法院核定如下：1.医疗费。阳洪河主张住院及门诊治疗支出医疗费5524.92元，为此提交相关诊断证明书、疾病证明书、病情证明书、出院记录以及广东省医疗收费票据予以证明，核算阳洪河提交的票据，金额与其主张的相符，予以认可。珠海人保公司抗辩认为应扣减自费性用药369.7元，但其并未举证证明阳洪河治疗期间的用药何种药物属于自费性用药，故由其自行承担举证不能的法律后果，一审法院对其抗辩意见不予采纳，确认阳洪河的医疗费为5524.92元。2.住院伙食补助费。阳洪河住院28天，主张按照100元/天标准计算住院伙食补助费，标准合理且被告不持异议，一审法院予以确认，计算阳洪河的住院伙食补助费为2800元（28天×100元/天）。3.营养费。营养费应根据被侵权人的伤残情况参照医疗机构的意见确定，阳洪河提交了医院要求加强营养的医嘱，结合阳洪河的住院时长及伤情，阳洪河主张营养费500元，金额合理予以支持。4.护理费。阳洪河于2018年3月27日至2018年4月24日期间住院治疗，医嘱住院期间留陪一人，出院后，阳洪河于2018年6月15日复诊时，医嘱全休壹月、留陪一人，据此确定阳洪河的护理期限计算至2018年7月14日，共计109天。阳洪河主张住院期间按照150元/天、出院后120元/天的标准计算护理费，结合珠海阳洪河的伤情及珠海本地消费水平，阳洪河的主张较为合理，予以支持，计算阳洪河的护理费为13920元（150元/天×28天+120元/天×81天）。5.交通费。交通费应为阳洪河因就医治疗或护理人员来往医院而产生的合理的交通费用。本案中，阳洪河主张按照30元/天的标准计算交通费，阳洪河虽未提交相关交通费的票据，但结合阳洪河的就医地点、住院时长、复诊天数、陪护人员需往来医院进行护理的情况，阳洪河的主张较为合理，予以支持。经计算，阳洪河的交通费为1020元[（28+6天）×30元/天]。6.误工费。阳洪河主张其在汕头市龙华建筑总公司从事木工工作，月工资为5000元，为此提交了该公司出具的《工作证明》以及中国建设银行银行卡客户交易明细清单，一审法院认为，阳洪河提交的《工作证明》与银行卡客户交易明细清单能够相互佐证，与其主张的事实相互吻合，予以采信。参照广东省2018年度人身损害赔偿计算标准国有同行业在岗职工“建筑业”年平均工资标准，阳洪河主张月工资5000元，合理有据，予以支持。阳洪河住院28天，出院后多次返院复诊，中山大学附属第五医院于2018年6月15日、2018年10月16日分别出具“全休一月”“休一月”的医嘱，2018年11月30日阳洪河委托鉴定机构对其进行伤残评定，阳洪河据此主张误工期计算至2018年11月16日，合理有据，予以采纳，其主张误工费38833.33元（5000元/月÷30天×233天），一审法院予以支持。7.残疾赔偿金。阳洪河主张其已在珠海城镇地区居住满一年以上且有固定收入，请求按照珠海城镇居民人均可支配收入标准计算残疾赔偿金，为此提交了《房屋租赁合同》、房地产权证、中国建设银行银行卡客户交易明细清单为证。庭审中，阳洪河陈述与女儿欧阳艳共同租住于珠海市××××区华发世纪城155栋2003房，结合以上证据及阳洪河的工作情况、事故发生地点，基本形成证据链，故对阳洪河的主张予以采纳。广东邦德司法鉴定所出具的《鉴定意见书》确定阳洪河因本次交通事故致身体构成十级伤残，鉴定意见依据充分，程序合法，一审法院予以采纳。参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中2017年珠海城镇居民人均可支配收入为46826元，计算阳洪河的残疾赔偿金为93652元（46826元/年×20年×10%）。8.被扶养人生活费。如前所述，阳洪河在珠海居住生活及工作，其经常居住地和主要收入来源地均为城市，相关损害赔偿费用应当根据珠海城镇居民的相关标准进行计算。据此，阳洪河主张按照2017年珠海城镇居民人均消费支出34735元/年计算被扶养人生活费，合法有据，予以支持。阳洪河母亲邹仁娥，出生于1939年8月1日，育有包括阳洪河在内的六名子女，阳洪河为此提交《常住人口登记卡》、湖南省隆回县司门前镇芙塘村委会出具的《证明》予以证实，一审法院予以采信。经计算，被扶养人生活费为2894.58元[34735元/年×5年×10%÷6人]。9.精神损害抚慰金。阳洪河因本次交通事故致身体十级伤残，必然遭受精神上的较大痛苦，综合其伤残情况、侵权人过错程度以及受诉法院所在地平均生活水平，阳洪河主张精神损害抚慰金5000元，金额合理，予以支持。10.鉴定费。阳洪河为确定其伤残情况而支出鉴定费用1950元，该费用属合理且必要的费用，一审法院予以支持。经核定，阳洪河的损失如下：医疗费5524.92元、住院伙食费2800元、营养费500元、护理费13920元、交通费1020元、误工费38833.33元、残疾赔偿金93652元、被扶养人生活费2894.58元、精神损害抚慰金5000元、鉴定费1950元，合计166094.83元。首先由珠海人保公司在交强险赔偿限额内赔付阳洪河120000元，余款46094.83元，扣减珠海人保公司在本次交通事故中的绝对免赔金额1000元后，珠海人保公司还应在商业第三者险赔偿限额内赔付45094.83元给阳洪河，珠海柏顺公司自行赔付1000元给阳洪河。此外，珠海柏顺公司为阳洪河垫付的费用，由其自行与珠海人保公司结算。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条、第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条的规定，一审作出判决如下：一、中国人民财产保险股份有限公司珠海市分公司于判决发生法律效力之日起五日内在保险赔偿限额内赔偿阳洪河各项损失合计165094.83元；二、珠海公交柏顺绿动出租车有限公司于判决发生法律效力之日起五日内赔偿阳洪河1000元；三、驳回阳洪河的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取1974元，由阳洪河负担186元、珠海公交柏顺绿动出租车有限公司负担1788元。二审时，各方当事人均未提交新的证据。对一审法院查明的其他事实，本院经审查后予以确认。本院认为，一、误工费。（一）误工时间。阳洪河住院28天，出院后多次返院复诊，中山大学附属第五医院于2018年6月15日、2018年10月16日分别出具“全休一月”“休一月”的医嘱，2018年11月30日阳洪河委托鉴定机构对其进行伤残评定，阳洪河据此主张误工期计算至2018年11月16日，合理有据，一审法院予以采纳，并无不当，亦符合伤情康复的一般发展过程，本院予以维持。珠海人保公司上诉主张只能以住院时间、医嘱休息时间作为误工时间，缺乏依据，本院不予采纳；（二）阳洪河提交的《工作证明》与银行卡客户交易明细清单能够相互印证，证明阳洪河主张其在汕头市龙华建筑总公司从事木工工作，月工资为5000元，合理有据。珠海人保公司对此提出异议，但没提供相反的证据予以证明，本院不予采纳。二、珠海人保公司上诉主张不应由其赔偿因交通事故产生的诉讼费用，经查，一审判决中并未判决珠海人保公司承担诉讼费，对珠海人保公司的该项主张，本院不予采纳。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。珠海人保公司的上诉理由，缺乏事实和法律依据，本院予以驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费758元，由中国人民财产保险股份有限公司珠海市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  谭炜杰审判员  贺 心审判员  黄汉源二〇一九年九月十二日书记员  郑燕霞