安徽省六安市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）皖15刑终293号 原公诉机关安徽省六安市裕安区人民检察院。 上诉人（原审被告人）夏业忠，绰号小松子，男，汉族，1988年8月13日出生，安徽省六安市人，小学文化，务工，住六安市裕安区。2018年9月7日因涉嫌犯非法采矿罪被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年10月12日经六安市裕安区人民检察院批准，次日由六安市公安局裕安分局执行逮捕。现羁押于六安市看守所。 辩护人顿红燕，六安市法律援助中心律师。 辩护人陈丹萍，六安市法律援助中心实习律师。 原审被告人鲍家金，绰号鲍老六，男，汉族，1982年2月19日出生，安徽省六安市人，初中文化，务工，住六安市裕安区。2018年11月8日因涉嫌犯非法采矿罪被六安市公安局裕安分局刑事拘留，同年12月4日被该分局变更为监视居住，2019年5月22日被六安市裕安区人民检察院变更为取保候审。 六安市裕安区人民法院审理六安市裕安区人民检察院指控原审被告人夏业忠、鲍家金犯非法采矿罪一案，于2019年7月10日作出（2019）皖1503刑初184号刑事判决。原审被告人夏业忠不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经阅卷，讯问上诉人，听取辩护人意见，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：2018年7月至8月22日，被告人夏业忠与傅某（另案处理）为谋取非法利益，在未办理采矿许可证的情况下，共同在六安市裕安区被告人鲍家金承包的土地上盗采砂石予以销售。鲍家金得知后，通过魏某向夏业忠等人索要2万元租金，方同意二人采砂。为规避风险，夏业忠等人将该处沙塘承包给王某1、李某等人用于盗采砂石，以大货车400元／车、小货车200元／车价格抽取提成。经鉴定，该地块非法开采砂石造成矿产资源破坏价值为353679.2元（ＣＫ2地块储量2054.06吨＊70元／吨＝143784.2元；ＣＫ3地块储量2998.5吨＊70元／吨＝209895元；二地块合计353679.2元）。 2018年9月7日、11月8日，被告人夏业忠、鲍家金分别被公安机关抓获。 原判根据未办理采矿许可证的情况说明、夏业忠等人偷沙具体位置说明、到案经过、户籍信息等书证，价值鉴定报告，证人杨某1、徐某1、李某、傅某、魏某、刘某1、王某1、关某、徐某2、张某1、张某2、严某、王某2、钮某、杨某2、刘某2、孙某等证言，辨认笔录，被告人夏业忠、鲍家金的供述与辩解等证据认定上述事实后认为，被告人夏业忠、鲍家金违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证，擅自采矿，情节严重，其行为均已构成非法采矿罪。在共同犯罪中，夏业忠系主犯，鲍家金提供帮助，属从犯，应按夏业忠、鲍家金在共同犯罪中的作用和地位分别予以处罚。两被告人自愿认罪，酌情从轻处罚。案经原审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第七十二条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条之规定，认定被告人夏业忠犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币100000元；被告人鲍家金犯非法采矿罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年，并处罚金人民币30000元；被告人夏业忠、鲍家金违法所得，予以追缴。 夏业忠上诉主要称：在其与傅某于涉案地点盗采砂石之前，刘某1在同一地点盗采砂石，并称在案发至其指认现场进行鉴定期间可能有他人在涉案地点盗采砂石，不应将这些被盗采砂石的价值计算在其盗采破坏价值内；本案是其与傅某共同犯罪，其仅对部分被盗采砂石的价值承担责任；其到案后如实供述犯罪事实，当庭认罪、悔罪，一审对其量刑过重，请求二审法院对其从轻处罚。 夏业忠的辩护人提出与夏业忠的上诉理由相同的辩护意见，并据此提出涉案《鉴定报告》对造成矿产资源破坏价值的鉴定结论不能作为定案依据，建议二审法院对夏业忠从轻判处并适用缓刑。 经审理查明，上诉人夏业忠及原审被告人鲍家金违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采砂的事实，已被一审判决书所列各项证据证实，且所列证据均经一审庭审举证、质证，并能相互印证，夏业忠、鲍家金亦无异议，本院予以确认。 关于夏业忠及其辩护人称案发前有刘某1、案发后可能有其他人在涉案地点盗采砂石，故《鉴定报告》对造成矿产资源破坏价值所作结论不能作为定案依据的上诉理由、辩护意见，经查，安徽省地质矿产勘查局三一二地质队受六安市公安局裕安分局委托，于2018年10月25日即由测量人员对新安镇石塘村老鹅场境内涉嫌非法开采范围进行了实地勘查测量，确认了编号为ＣＫ1、ＣＫ2、ＣＫ3的三个采坑的拐点坐标及开采面积，在此基础上，2019年3月19日下午，六安市公安局裕安分局组织夏业忠、鲍家金等涉案人员至作案现场指认盗采范围，并由三一二地质队依据现场确认的涉嫌非法开采建筑用砂矿范围进行实地测量，作出涉案矿产资源破坏价值的鉴定意见。该鉴定意见是在先期勘查测量基础上经夏业忠、鲍家金等人现场指认确认涉案盗采范围并再次实地测量后作出，现夏业忠及其辩护人称另有刘某1及他人在涉案地点盗采砂矿及《鉴定报告》不能作为定案依据的上诉理由、辩护意见不能成立，不予采纳。 本院认为：上诉人夏业忠及原审被告人鲍家金违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，情节严重，其行为均构成非法采矿罪，应依法惩处。在共同犯罪中，夏业忠起主要作用，系主犯，应按其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；鲍家金起次要作用，系从犯，依法从轻处罚。夏业忠称其仅应对共同犯罪中部分被盗采砂石价值承担责任的上诉理由不能成立，不予采纳。夏业忠、鲍家金一审当庭自愿认罪，酌情从轻处罚。原判根据夏业忠犯罪的事实、性质、情节和对于社会的危害程度，对其量刑适当。夏业忠及其辩护人提出原判量刑偏重、要求改判的上诉理由及辩护意见不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分,定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款、第二十五条第一款、第二十六条、第二十七条、第七十二条第一款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项的规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 刘 艳 审判员 李传丽 审判员 王世春 二〇一九年九月十八日 法官助理李洋洋 书记员张丹 附：相关法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十三条违反矿产资源法的规定，未取得采矿许可证擅自采矿，擅自进入国家规划矿区、对国民经济具有重要价值的矿区和他人矿区范围采矿，或者擅自开采国家规定实行保护性开采的特定矿种，情节严重的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 违反矿产资源法的规定，采取破坏性的开采方法开采矿产资源，造成矿产资源严重破坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十六条组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。 对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。 对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。中 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： （一）犯罪情节较轻； （二）有悔罪表现； （三）没有再犯罪的危险； （四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判; ......