江西省进贤县人民法院民 事 判 决 书（2019）赣0124民初2186号原告：江西省农业产业化龙头企业担保有限责任公司。住所地：江西省南昌市文教路**江西省农业检验检测综合大楼**。统一社会信用代码：913600006909742906。法定代表人：万国湲，职务：董事长。委托诉讼代理人：万义城、何云，江西秦风（进贤）律师事务所律师。代理权限：特别授权。被告：兴国县绿宝米业有限公司。住。住所地：江西省赣州市兴国县红门工业园**/div>统一社会信用代码：91360732748519814R。法定代表人：刘军桂，职务：董事长。被告：江西红轩食品有限公司。住。住所地：江西省赣州市兴国县红门工业园**/div>统一社会信用代码：913607320697052446。法定代表人：欧阳锟，职务：经理。被告：刘军桂，女，1964年10月1日出生，汉族，兴国县人，住江西省赣州市兴国县。被告：欧阳锟，男，1984年7月24日出生，汉族，兴国县人，住江西省赣州市兴国县。被告：欧阳波，男，1960年11月19日出生，汉族，兴国县人，住江西省赣州市兴国县。被告：刘洁，女，1986年5月4日出生，汉族，兴国县人，住江西省赣州市兴国县。委托代理人：刘巧玲，女，1984年6月6日出生，汉族，兴国县人，记者，住江西省信丰县（信丰县老公安局对面），代理权限：特别授权。原告江西省农业产业化龙头企业担保有限责任公司与被告兴国县绿宝米业有限公司、江西红轩食品有限公司、刘军桂、欧阳锟、欧阳波、刘洁追偿权纠纷一案，本院于2019年7月12日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告江西省农业产业化龙头企业担保有限责任公司委托诉讼代理人万义城、被告兴国县绿宝米业有限公司法定代表人暨被告刘军桂、被告欧阳波、刘洁及刘洁委托诉讼代理人刘巧玲到庭参加诉讼，被告江西红轩食品有限公司、被告欧阳锟经本院合法传唤后未到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告江西省农业产业化龙头企业担保有限责任公司诉请：1、判令被告一立即清偿原告代偿款本金人民币700万元；2、判令被告一依法支付原告为实现债权所花费的律师费33000元；3、判令被告二、被告三、被告四、被告五、被告六对被告一的上述债务承担无限连带清偿责任；4、本案诉讼费由六被告共同承担。事实和理由:被告一因流动资金周转需要，分别于2015年8月13日、2015年12月11日与中国进出口银行签订了《借款合同》两份，向该行贷款950万元，同日原告与贷款银行签订了《保证合同》，由原告为该两笔借款提供保证担保。该两笔借款到期后，因被告一无力偿还借款，原告于2016年8月12日为被告一向贷款银行偿还了950万元，被告一此后向原告清偿了250万元，仍有700万元代偿款本金、利息和违约金未向原告清偿。根据原告与被告一签订的《委托担保合同》之约定，原告代偿后，被告未清偿原告债务的，被告一除应支付原告全部代偿本金外，应按中国人民银行公布的一年期银行贷款基准利率的两倍支付利息，并按代偿金额的每日万分之五向原告支付违约金，还应承担原告为实现债权而产生的诉讼费、保全费、律师费等费用，同时并约定由合同签订地进贤县人民法院管辖。作为反担保措施，被告二、三、四、五、六向原告出具了《无限连带责任承诺函》，为被告一向原告提供了无限连带责任保证反担保。原告代偿后，被告一除向原告清偿部分款项外，未对剩余代偿款本息和违约金予以清偿，原告催要未果，为维护原告自身合法权益，特诉至贵院，望判如所请。被告兴国县绿宝米业有限公司法定代表人暨被告刘军桂答辩意见如下：债务是其和被告欧阳波欠下来的，与其儿子欧阳锟、儿媳刘洁无关。被告欧阳波答辩如下：原告所述欠款属实。责任由被兴国县绿宝米业有限公司、被告刘军桂及其全部承担，与其儿子欧阳锟、儿媳刘洁无关。被告刘洁提交了书面答辩状，答辩意见如下：1、答辩人提供的是无限连带责任保证，保证期间为主债务履行期届满之日起二年。2016年8月12日原告代被告兴国县绿宝米业有限公司偿还了该公司在中国进出口银行的贷款本息，故原告自2016年8月12日起即可要求答辩人承担保证责任，答辩人的保证期间为2016年8月12日至2018年8月12日止两年。原告未在保证期间内向答辩人要求承担保证责任，答辩人的保证责任已依法被免除。2、《无限连带责任承诺函》系原告事先拟制的格式条款，未与被答辩人协商，提请被答辩人注意免除或限制被答辩人责任的条款，其中的第十五条加重了答辩人的责任，排除了答辩人的主要权利，系无效条款。依据《合同法》第三十九条、第四十条规定，第十五条的类似条款依法无效，对答辩人不具有法律约束力。综上所述，原告要求被答辩人承担保证责任，缺乏事实及法律依据，应依法驳回。3、原告称有寄催款函过来，但未有被答辩人签字，保证期间已过，被答辩人不承担保证责任。被告江西红轩食品有限公司、被告欧阳锟未提交答辩意见。原告江西省农业产业化龙头企业担保有限责任公司为支持诉请，当庭举证了如下证据：1、原告营业执照、法定代表人身份证、法定代表人身份证明各一份、被告一、二营业执照一份、被告三、四、五、六身份证复印件。证明原、被告诉讼主体资格。2、原告与被告一签订的《委托担保合同》、被告一与贷款银行签订的《借款合同》两份、原告与贷款银行签订的《保证合同》两份、《无限连带责任承诺函》一份。证明（1）、被告一向中国进出口银行两次借款共计950万元，该两笔借款由原告提供保证担保；（2）、作为反担保措施，被告二、三、四、五、六为被告一向原告提供了无限连带责任保证反担保；（3）、《委托担保》约定，原告代偿后，被告未向原告清偿债务的，被告一除应支付原告全部代偿本金外，应按中国人民银行公布的一年期银行贷款基准利率的两倍支付利息，并按代偿金额的每日万分之五向原告支付违约金，还应承担原告为实现债权而产生的诉讼费、保全费、律师费等费用。同时，该合同中约定，因本协议发生争议或纠纷，协商不成的，由合同签订地进贤县人民法院管辖。3、《付款回单》一份、《收款回单》三份。证明该两借款到期后，因被告一无力偿还借款。原告于2016年8月12日为被告一向贷款银行偿还了950万元，被告一此后向原告清偿了250万元，仍有700万元代偿款本金、利息和违约金未向原告清偿。4、委托代理协议、律师费发票各一份。证明原告为追索债权花费的律师费，应由各被告承担。5、申通快递邮寄单。证明向各被告成功送达催款函。上述证据经庭审举证质证，被告方对证据1、3、4无异议，对证据2被告兴国县绿宝米业有限公司法定代表人暨被告刘军桂无异议，被告欧阳波对无限连带责任承诺函有异议，不应将被告江西红轩食品有限公司、被告欧阳锟、被告刘洁牵扯进来，责任由其和被告兴国县绿宝米业有限公司、刘军桂承担，其他无异议。被告刘洁对无限连带责任承诺函质证意见同答辩状意见一致。对证据5被告兴国县绿宝米业有限公司法定代表人暨被告刘军桂、被告欧阳波表示没有收到过，被告刘洁表示邮寄单都没有签过字。被告江西红轩食品有限公司、被告欧阳锟未到庭，视为放弃举证、质证权利。经对原告提供的证据进行审查，本院认为上述证据真实、合法，且与本案相关联，可以作为本案事实的证据。根据当事人陈述和经审查确认的证据,本院认定事实如下:2015年8月13日，被告兴国县绿宝米业有限公司以流动资金周转需要为由，向中国进出口银行借款700万元，借款期限12个月，并签订了《借款合同》（编号2230099992015111714）。2015年12月11日被告兴国县绿宝米业有限公司以上述相同理由向中国进出口银行借款250万元，借款期限8个月，并签订了《借款合同》（编号2230099992015112790）。2015年8月13日、2015年12月11日原告与中国进出口银行就被告兴国县绿宝米业有限公司向该行借款本金700万元、250万元（借款合同号2230099992015111714、2230099992015112790）分别与该行签订《保证合同》，保证方式为连带责任保证，保证范围包括主债权及由此产生的利息、违约金、损害赔偿金等，保证期间为债务履行期届满之日后两年。另查明，2015年8月13日，原告江西省农业产业化龙头企业担保有限责任公司与兴国县绿宝米业有限公司签订《委托担保合同》，原告为被告兴国县绿宝米业有限公司1500万元借款本金、利息、罚息、违约金、损失赔偿金、费用等向贷款方提供保证担保。依据《委托担保合同》第三条规定，原告履行保证义务代被告兴国县绿宝米业有限公司清偿债务后，有权就代偿的全部款项、自代偿付款之日起的利息（利率按中国人民银行贷款基准利率二倍计算）、违约金、追偿所需的律师费以及实现债权的费用等向其追偿，并约定由合同签订地进贤县人民法院管辖。被告兴国县绿宝米业有限公司、被告江西红轩食品有限公司、被告刘军桂、被告欧阳锟在原告提供的《无限连带责任承诺函》签名，被告欧阳波、被告刘洁均在《无限连带承诺函》承诺人配偶处签名，按照承诺函约定，承诺就被告兴国县绿宝米业有限公司借款本金1500万元提供反担保，自愿承担无限连带责任，承诺人同意《委托担保合同》的全部条款，并保证债务人能够按期清偿所有债务；同意对《委托担保合同》中债务人的所有债务承担无限连带清偿和无限连带赔偿责任。无限连带责任保证期间自承诺函签订之日起，直至被告欠原告所有债务悉数清偿为止。由于被告兴国县绿宝米业有限公司未按期归还借款，2016年8月12日，原告向中国进出口银行归还了950万元。2017年被告兴国县绿宝米业有限公司分三次向原告还款250万元。2017年11月28日，原告向被告兴国县绿宝米业有限公司、被告欧阳锟、被告欧阳波、被告刘洁邮寄关于兴国县绿宝米业有限公司欠江西省农业龙头企业担保有限责任公司资金占用费及借款的催款函。嗣后，由于原告追索未果，遂诉至本院。本院认为，原告江西省农业产业化龙头企业担保有限责任公司与被告兴国县绿宝米业有限公司签订的《委托担保合同》系双方真实意思表示，合法有效。原告作为担保人在为被告兴国县绿宝米业有限公司向中国进出口银行950万元借款履行了保证责任后，有权就其代为偿还的750万元及支出的律师费33000元向被告兴国县绿宝米业有限公司追偿。被告江西红轩食品有限公司、被告刘军桂、被告欧阳锟、被告欧阳波、被告刘洁自愿为被告兴国县绿宝米业有限公司向原告提供反担保，承担无限连带责任，原告要求被告江西红轩食品有限公司、被告刘军桂、被告欧阳锟、被告欧阳波、被告刘洁承担连带清偿责任于法有据。关于被告刘洁提出的无限连带承诺函系格式条款，未提请其注意及加重其责任的条款无效，不应承担保证责任的答辩意见，本院认为，无限连带责任承诺函第十五条中所指的债务是指原告向银行代偿被告兴国县绿宝米业有限公司借款本息等所产生的款项，对于借款这一事实各被告不持异议，基于各被告之间身份关系的特殊性，被告刘洁作为完全民事行为能力人，应当清楚在无限连带责任承诺函上签字的法律后果，应认定保证有效。针对被告兴国县绿宝米业有限公司暨被告刘军桂及被告欧阳波、被告刘洁未收到原告催款函，保证期间已过，被告欧阳锟、被告刘洁不承担保证责任的抗辩。经查，无限连带责任承诺函约定的保证责任期间自本承诺函签订之日起，直到债务人的所有债务清偿为止，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第三十二条规定，保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起二年，即2018年8月12日前。根据法释（2008）11号文件第十条第二项的规定，当事人一方以发送信件或者数据电文方式主张权利，信件或者数据电文到达或者应当到达对方当事人的，应当认定为民法通则第一百四十条规定的“当事人一方提出要求”产生诉讼时效中断的效力。原告于2017年11月28日寄出催款函，催款函寄送地址均是被告兴国县绿宝米业有限公司住所地兴国县红门工业园**，该住所地与被告兴国县绿宝米业有限公司在借款合同上的预留地址一致，且至今未有变更，被告方也未提出该地址已变更的证据，原告提供的申通快递邮件单能证明催收信件已到达被告方，原告在保证期间内向被告方主张了权利，诉讼时效中断。被告方提出的保证期间已过，不承担保证责任的抗辩，本院不予采纳。原告的诉请，本院予以支持。被告依照《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告兴国县绿宝米业有限公司于本判决生效后十日内偿还原告江西省农业产业化龙头企业担保有限责任公司代偿本金计人民币7500000元；二、被告兴国县绿宝米业有限公司于本判决生效后十日内支付原告江西省农业产业化龙头企业担保有限责任公司律师费33000元；上述一、二项共合计人民币7533000元。三、被告江西红轩食品有限公司、被告刘军桂、被告欧阳波、被告欧阳锟、被告刘洁对上述款项7533000元承担连带清偿责任，被告江西红轩食品有限公司、被告刘军桂、被告欧阳波、被告欧阳锟、被告刘洁承担连带清偿责任后，有权向被告兴国县绿宝米业有限公司追偿。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费30516元,由被告兴国县绿宝米业有限公司、被告江西红轩食品有限公司、被告刘军桂、被告欧阳波、被告欧阳锟、被告刘洁负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省南昌市中级人民法院。审 判 员 刘贵娇二〇一九年九月六日法官助理 何燕妮书 记 员 付思铭