安徽省芜湖市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖02民终2039号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区北京中路**，统一社会信用代码91340200849497861N。负责人：陶银，该公司经理。委托诉讼代理人：曹镇，上海佳通律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：耿彩凤，女，1970年6月15日出生，汉族，住安徽省无为县。被上诉人（原审被告）：曹正刚，男，1975年12月27日出生,汉族，住安徽省无为县。被上诉人（原审被告）：吴兆霞，女，1976年10月6日出生，汉族，住安徽省无为县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司（以下简称人保芜湖公司）因与被上诉人耿彩凤、曹正刚、吴兆霞机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省无为县人民法院（2019）皖0225民初3347号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月16日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。人保芜湖公司上诉请求：1.对伤残赔偿金及精神抚慰金73786元不认可，依法改判对耿彩凤伤残等级进行重新鉴定或发回重审；2.二审诉讼费用由被上诉人承担。事实和理由：根据耿彩凤伤情材料来看，其仅韧带断裂手术治疗。耿彩凤经治疗膝关节活动程度降低尚不足以符合肢体大关节功能丧失程度规定的条款。一审法院驳回人保芜湖公司的重新鉴定申请明显依据不足，违反法定程序。耿彩凤辩称，本案中因双方未就鉴定机构的选定达成一致意见，故由无为县人民法院指定鉴定机构进行鉴定合法。鉴定机构及鉴定人员、均具有鉴定资质。请求二审法院驳回上诉，维持原判。曹正刚、吴兆霞均未提交书面答辩意见。耿彩凤向一审法院起诉请求：1.判令曹正刚、吴兆霞、人保芜湖公司赔偿耿彩凤各项损失共计141926.33元；2.诉讼费由原审被告负担。一审法院认定事实：2018年4月2日，曹正刚驾驶皖Ｂ×××**号小型轿车沿二军路行驶至44km+300m处左转弯时，碰撞了同向在非机动车道内由耿彩凤推行的电动自行车，致耿彩凤受伤及二车部分受损。经无为县交警大队认定，曹正刚负事故的全部责任。吴兆霞系肇事小轿车的登记所有人，其为该车辆在人保芜湖公司投保了交强险及50万元不计免赔商业三者险，且事故发生在保险期限内。事发后，耿彩凤于2018年4月2日至11日、4月20日至27日在无为县人民医院住院治疗，后于2018年4月30日至5月14日在芜湖市弋矶山医院住院治疗，行“左膝MCL损伤上止点修补术”。耿彩凤共计住院30天，支出医疗费25239.33元（含曹正刚垫付医疗费11000元）、膝关节支具费400元。经耿彩凤申请，该院依法委托安徽正邦司法鉴定所鉴定，鉴定意见为：耿彩凤因交通事故致左膝损伤，左膝关节功能障碍，构成十级伤残；误工120天，护理75天、营养60日。耿彩凤支出鉴定费1800元。另查明，耿彩凤自2017年起即在无为县经营无为县东来顺土菜馆，系个体工商户经营者。一审法院认为：曹正刚驾驶机动车不当致耿彩凤受伤致残，并负事故的全部责任，故曹正刚应对耿彩凤承担损害赔偿责任。因人保芜湖公司系曹正刚所驾车辆的交强险及商业三者险承保人，该保险公司应在保险责任范围内先予赔偿。故对耿彩凤的损失认定如下：1.医疗费25239.33元、膝关节支具费400元，人保芜湖公司辩称应扣除非医保用药费用，但其未举证证明保险合同对非医保用药的范围有明确而具体的约定，故对该项辩称不予采信；2.当事人双方对住院伙食补助费900元（30元/天×30天）、营养费1800元（30元/天×60天）无争议，予以认定；3.经鉴定护理期为75天，参照安徽省2018年服务业平均工资标准123元/天计算护理费为9225元(123元/天×75天）；4.经鉴定误工期为120天，耿彩凤系从事餐饮业的个体工商户经营者，结合餐饮业平均工资标准及本地实际，酌定按照120元/天的标准计算误工费为14400元（120元/天×120天）；5.鉴定费1800元；6.经该院依法委托的有资质的鉴定机构及鉴定人员进行鉴定，耿彩凤因该起事故构成十级伤残，该鉴定意见具有权威性，应予认定。虽人保芜湖公司申请重新鉴定，但其未提供证据证明该案符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》关于重新鉴定的情形，不予准许。据此，该院认定残疾赔偿系数为10%。又因耿彩凤系城镇居民、个体工商户经营者，应参照安徽省2018年度城镇居民可支配收入34393元/年计算残疾赔偿金为68786元（34393元/年×20年×10%）；7.耿彩凤不负事故责任，结合其伤残等级，认定精神损害抚慰金为5000元；8.结合耿彩凤住所与医院的距离等因素，认定交通费为600元；9.住宿费不予认可；10.人保芜湖公司对电动车定损为300元，予以认定，综上，各项损失共计128450.33元。对此，人保芜湖公司首先在交强险责任限额内赔偿医疗费1万元、护理费9225元、误工费14400元、鉴定费1800元、残疾赔偿金68786元、精神损害抚慰金5000元、交通费600元、电动车维修费300元，共计110111元；其次，在商业三者险责任范围内赔偿剩余医疗费15239.33元、膝关节支具费400元、住院伙食补助费900元、营养费1800元，共计18339.33元。综上所述，人保芜湖公司应赔偿耿彩凤128450.33元（交强险内110111元+商业三者险内18339.33元）。因曹正刚为耿彩凤垫付了医疗费11000元，故耿彩凤在获赔后应返还曹正刚垫付款11000元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决：一、人保芜湖公司于判决生效之日起十五日内赔偿耿彩凤128450.33元；二、驳回耿彩凤的其他诉讼请求。案件受理费减半收取计1570元（耿彩凤已预交），由耿彩凤负担190元，曹正刚负担130元，人保芜湖公司负担1250元。本院二审期间，各方当事人均未提交新的证据。经审理和查阅原审卷宗，本院对原审查明的事实予以确认。本院认为，第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查。根据人保芜湖公司的上诉请求与理由，结合查明的事实，本院分析认定如下：一、关于伤残等级鉴定的问题。本案中，人保芜湖公司虽对伤残等级鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定，但其一、二审期间均未提供足以反驳耿彩凤提交的鉴定意见的证据，也无证据证明该鉴定意见存在重大瑕疵。耿彩凤提交的鉴定意见，系其申请由法院委托安徽正邦司法鉴定所作出，该鉴定机构具有相应的司法鉴定资质，鉴定意见书的结论也不违反法律规定。故一审法院对耿彩凤提交的鉴定意见在经过当事人质证后，结合本案事实予以认定并无不当。二、关于精神损害抚慰金问题。法律规定自然人因健康权、身体权遭受非法侵害，可以请求侵权人赔偿精神损害抚慰金，本案中，耿彩凤伤残等级评定为十级，且本起事件确实给其造成精神上的损害，一审法院根据其伤情认定精神抚慰金5000元并无不妥，本院予以维持。综上所述，人保芜湖公司的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款、第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3139元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  丁必勇审判员  王桂珍审判员  鲍 迪二〇一九年九月十九日法官助理吴媛媛书记员丁春燕附：本案适用法律条款《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。