陕西省延安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）陕06民终1845号 上诉人（原审第三人）：徐州人之源劳务服务有限公司。住所地：江苏省徐州市。法定代表人：陈长波，该公司执行董事。委托诉讼代理人：曹庆明，男，1966年1月28日出生，汉族，住所地：江苏省徐州市云龙区。被上诉人（原审被告）：冯博，男，1993年9月19日出生，汉族，初中文化，陕西省黄陵县军民，现住该村。上诉人徐州人之源劳务服务有限公司因与被上诉人冯博劳动争议纠纷一案，不服陕西省黄陵县人民法院（2019）陕0632民初413号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月4日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人徐州人之源劳务服务有限公司委托诉讼代理人曹庆明、被上诉人冯博均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人徐州人之源劳务服务有限公司上诉请求：1、撤销黄陵县人民法院（2019）陕0632民初413号民事判决，发回重审或依法改判。2、被上诉人承担上诉费用。事实和理由：一、一审判决认定事实不清。一审判决认定：“2019年3月春节放假3月份上班时，被告因发现有工人井下抽烟，存在安全隐患，其告知原告单位后因无人管理，被告随后离职”，但是，这一事实并没有证据证实，被上诉人从未就井下抽烟问题向上诉人单位任何领导反应。结合被上诉人的陈述，是被上诉人不服从上诉人的工作调整不愿干，区长让其请假。因此一审法院作出的事实认定显然错误。二、一审判决解除双方劳动合同没有法律依据。劳动合同的解除权应当由合同当事人依法履行，根据劳动合同法规定，人民法院只有“确认劳动关系”的职权，而不能直接解除双方的劳动合同。本案中，被上诉人在仲裁前从未向上诉人提出解除劳动合同，也未与上诉人办理过任何合同解除手续。所以上诉人与被上诉人之间的劳动合同关系并没有依法解除。一审判决在劳动合同当事人双方没有任何解除劳动合同相关手续、也没有任何当事人诉求确认劳动合同关系的前提下，超越职权直接解除双方劳动合同的做法是错误的。被上诉人冯博辩称，答辩人从未享受过年休假，也未享受过养老社会保险，而且在过节期间上班，单位从未给过三倍工资，由于单位效益不好给我们放了两个月的假。离职的原因是未缴纳养老社会保险，合同上的字是我本人签的，但日期是上诉人自己写的。上诉人徐州人之源劳务服务有限公司向一审法院起诉请求：1、依法确认原告、被告尚未解除劳动关系；2、判决原告无须支付被告经济补偿金4200元；3、判决原告无须支付被告失业保险待遇3555元；4、被告承担本案诉讼费。一审法院认定事实：原告徐州人之源劳务服务有限公司于2015年4月初承包陕西省红石崖监狱煤矿食堂、地面卫生及井下的附属工程。2017年4月1日，原、被告签订《劳动合同书》，被告在原告单位从事电焊工作。2019年春节收假3月份上班时，被告因发现有工人在井下抽烟，存在安全隐患，其告知原告后因无人管理，被告随后离职，其工资发放至2019年2月。2019年4月被告以原告单位未为其缴纳社会保险费为由向黄陵县劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁，黄陵县劳动人事仲裁委员会黄劳仲案字（2019）37号裁决书裁决：1、原告与被告共同到当地养老保险经办机构按规定为被告办理养老保险参保手续，并补交被告在原告单位工作期间（2018年4月至2019年3月）未缴纳的养老保险费；其缴纳标准、比例及金额均以保险经办机构计算核定数据为准，其中所产生的利息由原告承担。2、被告与原告自2019年4月解除双方劳动合同关系；3、原告支付被告解除劳动合同经济补偿金4200元；4、原告支付被告失业保险待遇3555元；5、驳回被告其他申请请求。裁决书第一项为终局裁决，原告对本裁决第二至第五项不服的，在法定期限内向本院提起诉讼。另查明，被告冯博离职前11个月平均工资为4618.7元/月，原告仅为被告缴纳工伤保险，其余社会保险未缴纳。陕西省2018年二类工资区最低工资标准1422元/月。一审法院认为，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，并在解除劳动合同后，用人单位应当向劳动者支付经济补偿金，原告徐州人之源劳务服务有限公司与被告冯博签订书面劳动合同，被告在原告处工作，原、被告构成劳动合同关系，原告为被告缴纳社会保险费系其作为用人单位的法定义务，原告未依法为被告缴纳相应的社保费用的事实清楚，故被告冯博可以解除劳动合同，被告于2019年4月以原告未为其缴纳社会保险为由向黄陵县劳动人事仲裁委员会申请劳动仲裁要求解除劳动合同之理由成立，确认原、被告劳动合同于2019年4月予以解除，原告辩称被告离职原因非原告公司未缴纳社会保险之理由不成立，不予支持；原、被告劳动合同予以解除，原告应支付被告解除劳动合同经济补偿金4618.7元，但被告辩称维持仲裁裁决的经济补偿金4200元予以支持；原告徐州人之源劳务服务有限公司作为依法成立的用人单位，应为被告办理保险登记，缴纳失业保险费用，使被告在符合条件时享受失业保险待遇，原告应对其未为被告缴纳失业保险金，致使被告无法办理失业保险登记而造成的损失予以赔偿，故原告主张不支付被告失业保险待遇的请求不予支持，确认被告失业保险金为3199.5元（1422元/月×75%×3个月）。黄陵县劳动人事争议仲裁委员会黄劳仲案字（2019）37号裁决书裁决第一项属终局裁决，原告未在法定期限内向延安市中级人民法院起诉撤销，也未在本次诉讼中主张，视为其对该裁决第一项内容认可，应予履行。综上所述，驳回原告诉讼请求；原、被告自2019年4月解除劳动合同关系；原告支付被告解除劳动合同经济补偿金4200元、失业保险待遇3199.5元。依据《中华人民共和国劳动合同法》第三条、第二十九条、第三十八条第一款第三项、第四十六条第一项、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第二条、第四十四条、第四十五条、中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条、参照《失业保险条例》第十四条、第十八条之规定，判决如下：一、驳回原告徐州人之源劳务服务有限公司的诉讼请求；二、原告徐州人之源劳务服务有限公司与被告冯博自2019年4月起解除劳动合同关系；三、原告徐州人之源劳务服务有限公司支付被告冯博解除劳动合同经济补偿金4200元；四、原告徐州人之源劳务服务有限公司支付被告冯博失业保险待遇3199.5元。以上款项合计7399.5元，原告徐州人之源劳务服务有限公司于本判决生效之日起十日内付清。二审中，当事人没有提交新证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，上诉人未给被上诉人缴纳社会保险，被上诉人因此而离职，上诉人理应按照上述法律规定向被上诉人支付经济补偿金。陕西省《失业保险条例》实施办法第十九条规定，由于单位过失致使失业人员无法办理失业登记的，其失业保险待遇，由单位按照规定的标准和期限支付。而上诉人未依法为被上诉人缴纳失业保险费，故上诉人应当依法向被上诉人支付失业保险金。综上所述，上诉人徐州人之源劳务服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人徐州人之源劳务服务有限公司负担。本判决为终审判决。  审  判  长    赵 正 卫审  判  员    冯 小 炯审  判  员    齐 进 飞    二〇一九年九月二十日 法官助理    刘   慧书  记 员     高    静 1