内蒙古自治区兴安盟中级人民法院民事裁定书（2019）内22民终1210号上诉人（原审原告）：吴海强，1998年9月15日出生，汉族，无职业，住黑龙江省肇东市。委托诉讼代理人：赵巍巍，内蒙古司航律师事务所律师。上诉人（原审被告）：乌兰浩特市海博汽车装饰部，住内蒙古自治区兴安盟乌兰浩特市锦绣家园北门。经营者：孙亚和，男，1982年3月3日出生，汉族，个体，住内蒙古自治区兴安盟乌兰浩特市锦绣家园北门。委托诉讼代理人：尹英汉，内蒙古宇阳律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：兴安盟昌鑫钢构工程有限公司，住内蒙古自治区兴安盟科右前旗居力很镇111国道南侧园区。法定代表人：陈继明，经理。委托诉讼代理人：李敬华，内蒙古松柏律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：突泉县腾飞建筑装饰装修有限公司，住内蒙古自治区兴安盟突泉县111线西300米路南。法定代表人：李苏敏，经理。委托诉讼代理人：杨春宇，内蒙古磬声律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：乌兰浩特市义勒力特镇人民政府，住内蒙古自治区兴安盟乌兰浩特市义勒力特嘎查。法定代表人：陈延凤，镇长。委托诉讼代理人：梁海龙，男，1991年12月25日出生，蒙古族，乌兰浩特市义勒力特人民政府公务员，住内蒙古自治区兴安盟乌兰浩特市。上诉人吴海强因与被上诉人兴安盟昌鑫钢构工程有限公司（以下简称昌鑫公司）、乌兰浩特市义勒力特镇人民政府（以下简称义勒力特镇政府）、突泉县腾飞建筑装饰装修有限公司（以下简称腾飞公司）、原审被告乌兰浩特市海博汽车装饰部（以下简称海博装饰部）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服乌兰浩特市人民法院（2018）内2201民初5056号民事裁定，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭对本案进行了审理。吴海强上诉请求：撤销一审裁定，依法支持上诉人要求被上诉人承担连带赔偿责任的诉讼请求。事实和理由：上诉人受雇于昌鑫公司，接受昌鑫公司指派在义勒力特镇政府民俗文化馆二楼进行玻璃贴膜时发生坠楼事故致上诉人眼睛失明，一审法院将海博装饰部认定为雇主与事实不符。海博装饰部上诉请求：撤销一审裁定，改判被上诉人承担民事赔偿责任。事实和理由：吴海强受雇于昌鑫公司，在提供贴膜劳务时坠楼受伤，一审法院认定上诉人是责任主体，是不顾事实与法律规定。被上诉人均未进行答辩。吴海强向一审法院起诉请求：1、要求被告昌鑫公司作为雇主对原告各项损失承担赔偿责任共计432426.91元（包括：医药费38091.59元、误工费106.36元*90天=10630.80元、护理费106.36元*57天=6062.50元、伙食补助费100元*12天=1200.00元、营养费57天*100元=5700.00元、交通费7500元、食宿费2000.00元、残疾赔偿金214020.00元、赡养费94552.00元、精神损害抚慰金9000.00元、法医鉴定费3350.00元、安装义眼台费用10000.00元、义眼片30000.00元、住宿费320.00元）；2、要求被告义勒力特镇政府、腾飞公司、海博装饰部承担连带责任；3、诉讼费由被告负担。一审法院认定事实：孙亚和系海博装饰部的经营者，吴海强与孙亚和系亲属关系。2017年，义勒力特镇政府发布招标公告，对乌兰浩特市义勒力特民族文化馆建设工程进行招标。2017年5月15日，内蒙古鑫安建筑安装工程有限责任公司中标并与义勒力特镇政府签订合同。2017年8月28日，义勒力特镇政府与腾飞公司签订附属及装修施工合同，将民族文化馆附属及装修工程发包给腾飞公司，上述附属工程不在内蒙古鑫安建筑安装工程有限责任公司中标合同施工范围内。2017年9月20日，科右前旗昌鑫钢构工程有限公司（后更名为本案被告兴安盟昌鑫钢构工程有限公司）与腾飞公司签订钢结构加工安装合同，约定腾飞公司将义勒力特民俗文化馆钢结构、玻璃幕墙制作安装工程转包给昌鑫公司，工程总造价100000.00元。昌鑫公司完成钢结构工程后，因顶部玻璃需作防晒贴膜处理，故由昌鑫公司工作人员联系海博装饰部经营者孙亚和，经商谈将钢结构顶部玻璃贴膜作业以1500.00元的价格交由孙亚和完成。2017年11月5日，孙亚和承诺向吴海强支付劳务费350.00元并将吴海强等三人带领至施工现场进行顶棚玻璃贴膜作业。作业过程中吴海强未采取任何安全保护措施，因作业现场高空有一处玻璃缺失，致吴海强在作业过程中从缺口处坠落受伤。伤后吴海强立即到乌兰浩特市人民医院入院治疗，经诊断为右眼视神经萎缩，住院一日后转院至哈尔滨二四二医院入院治疗，经诊断为视神经损伤；眶骨骨折（右侧眶外壁、眶下壁）；右眼睑挫伤；上颌窦骨折；颧弓骨折；面部挫裂伤。吴海强入院治疗12天后出院，共计花费医疗费32887.55元。2018年2月2日,吴海强委托兴安盟博广司法鉴定所对其伤残程度、误工期、护理期、营养期进行鉴定，兴安盟博广司法鉴定所于2018年2月6日作出兴博司法鉴定所[2018]临鉴字第78号鉴定意见书，确认吴海强伤残程度为八级，误工期为120日，护理期为45天，营养期为45天。诉讼中，经吴海强向本院提出申请，本院委托吉林常春司法鉴定中心对吴海强更换义眼费用进行鉴定，吉林常春司法鉴定中心作出吉常司鉴中心[2018]临鉴字第470号鉴定意见书，确认吴海强如后期需要安装义眼，安装义眼台的费用为10000.00元，义眼片的费用为3000.00元，义眼片一般每两年更换一次。吴海强上述人身损失经双方协商未果，故涉诉。上述事实有原告吴海强提供的病历1份、医疗票据21枚、鉴定报告2份、鉴定费发票1份、居委会证明1份、招标公告1份、合同协议书1份、义勒力特镇民族文化馆附属及装修施工合同1份、照片3张、询问笔录1份、录音2份、登机牌6张；被告昌鑫公司提供的转账记录凭证1份、录音记录1份、证人顾某的证言1份；被告腾飞公司提供的机读档案1份、钢结构加工安装合同1份、义勒力特镇民族文化馆附属及装修施工合同1份以及原、被告的当庭陈述在卷为证。本院予以确认。一审法院认为，按照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。本案中，海博装饰部的经营者孙亚和系涉案玻璃贴膜工作的实际承揽人，而其作为汽车装饰行业的个体经营者，经营范围并不包括建筑工程领域内的装饰装修业务，同时也没有高空作业的相关资质。孙亚和作为海博装饰部的经营者在收取昌鑫公司价款并承接贴膜业务后，承诺给予吴海强350.00元/日的工作报酬并将吴海强带领至作业现场实施具有一定危险性的贴膜作业，海博装饰部与吴海强之间形成了雇佣关系，昌鑫公司与吴海强之间不存在雇佣关系。按照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十五条的规定：“诉讼过程中，当事人主张的法律关系的性质或者民事行为的效力与人民法院根据案件事实作出的认定不一致的，不受本规定第三十四条规定的限制，人民法院应当告知当事人可以变更诉讼请求……”吴海强在工作中受伤致残，有权要求过错方承担侵权责任，但权利的主张应于法有据。吴海强主张昌鑫公司应作为雇主应承担法律责任，其主张的法律关系的性质与本院所认定的不一致，经本院向原告释明应以实际雇主作为侵权人主张权利，但原告拒绝变更其诉请，导致原告的起诉失去了请求权基础，其诉请不符合起诉条件。裁定：驳回原告吴海强的起诉。本院审理查明的事实与一审法院认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，上诉人吴海强在一审法院起诉时有明确的被告、有具体的诉讼请求和事实、理由，本案属于人民法院受理民事诉讼的范围且乌兰浩特市人民法院有管辖权，因此吴海强的起诉符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条规定的起诉条件。一审裁定以吴海强主张的法律关系的性质与一审法院所认定的不一致为由，驳回吴海强的起诉，没有法律依据。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十一条、《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十二条规定，裁定如下：撤销乌兰浩特市人民法院（2018）内2201民初5056号民事裁定；本案指令乌兰浩特市人民法院审理。审判长 翁兴文审判员 周向华审判员 吴 波 二O一九年九月二十五日书记员 李胤晨