云南省西双版纳傣族自治州中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）云28刑终152号原公诉机关云南省勐海县人民检察院。上诉人（原审被告人）梁美英，女，1966年3月6日出生，汉族，广东省开平市人，小学文化，个体户，户籍地广东省开平市。曾因犯盗窃罪于2015年6月10日被广西壮族自治区贺州市八步区人民法院判处有期徒刑九个月，并处罚金3000元。因本案于2018年12月1日被刑事拘留，2019年1月5日被逮捕。现羁押于云南省西双版纳州看守所。上诉人（原审被告人）肖观妹，女，1967年4月1日出生，汉族，广东省连州市人，初中文化，个体户，户籍地广东省清远市连州市。因本案于2018年12月1日被刑事拘留，2019年1月5日被逮捕。现羁押于云南省西双版纳州看守所。原审被告人黄佩嫦，女，1965年10月28日出生，汉族，广东省韶光市人，小学文化，无业，户籍地广东省佛山市三水区。曾因犯盗窃罪于2015年6月10日被广西壮族自治区贺州市八步区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金4000元。因本案于2018年12月1日被刑事拘留，2019年1月5日被逮捕。现羁押于云南省勐海县看守所。原审被告人冯新群，女，1959年1月7日出生，汉族，广东省连州市人，小学文化，无业，户籍地广东省连州市。曾因犯盗窃罪于2015年6月10日被广西壮族自治区贺州市八步区人民法院判处有期徒刑十个月，并处罚金4000元。因本案于2018年12月1日被刑事拘留，2019年1月5日被逮捕。现羁押于云南省勐海县看守所。原审被告人覃林，男，1963年5月18日出生，汉族，广西壮族自治区荔浦县人，小学文化，无业，户籍地广东省茂名市茂**。因本案于2018年12月1日被刑事拘留，2019年1月5日被逮捕。现羁押于云南省勐海县看守所。原审被告人黄金明，男，1984年3月10日出生，汉族，广东省电白县人，大专文化，无业，户籍地广东省茂名市茂**。因本案于2018年12月1日被刑事拘留，2019年1月5日被逮捕。2019年8月31日被勐海县人民法院取保候审。云南省勐海县人民法院审理云南省勐海县人民检察院指控原审被告人黄佩嫦、冯新群、梁美英、肖观妹、覃林犯盗窃罪、黄佩嫦、冯新群、梁美英、肖观妹、覃林、黄金明犯偷越国境罪一案，于2019年7月23日作出（2019）云2822刑初270号刑事判决。宣判后，原审被告人梁美英、肖观妹对判决不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷，审查上诉材料，讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年11月29日，被告人冯新群、黄佩嫦、覃林、黄金明、肖观妹、梁美英，在打洛镇五分场雇佣摩托车到中缅边境229界桩附近的河边后乘坐皮划艇偷越国境至缅甸小勐拉。2018年11月30日，被告人冯新群等人经商量后在缅甸小勐拉伺机寻找作案目标。被告人黄佩嫦假扮做“迷信”而寻找“台湾老奶奶”的人，在小勐拉农贸市场内搭讪到被害人赵某1，后又假装遇到假扮认识“台湾老奶奶”的被告人冯新群，在引起被害人意图做“迷信”的意愿后，带领被害人到小勐拉大象公园寻找“台湾老奶奶”，被告人梁美英假装路人走在被害人身后偷听其聊天后将信息转达给被告人肖观妹，以达到其后使被害人认为很神奇的目的。被告人肖观妹冒充“台湾老奶奶”的孙女，在被害人一同到达大象公园后，在肖观妹等人的共同欺骗下，被害人回家取钱来做“迷信”，被告人覃林被安排跟踪被害人回家，如发现情况有变就通知肖观妹等人。在被害人取出现金164,200元人民币返回大象公园后，肖观妹等人在假装做“迷信”的过程中将一个事先准备好装有杂物的袋子与被害人装有现金的袋子进行调包。五被告人各自的分工为：被告人黄佩嫦、冯新群、肖观妹具体实施欺骗并调包，被告人梁美英将偷听到的信息转达给肖观妹，被告人覃林跟踪被害人以便及时通风报信。原判根据上述事实和相关证据，认定被告人黄佩嫦、冯新群、梁美英、肖观妹、覃林的行为构成盗窃罪、黄佩嫦、冯新群、梁美英、肖观妹、覃林、黄金明的行为构成偷越国境罪，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十四条、第三百二十二条、第七条第一款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第六十九条之规定，判决如下：一、被告人黄佩嫦犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金30000元，犯偷越国境罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金10000元，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金40000元；二、被告人冯新群犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金30000元，犯偷越国境罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金10000元，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金40000元；三、被告人梁美英犯盗窃罪，判处有期徒刑五年，并处罚金30000元，犯偷越国境罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金10000元，决定执行有期徒刑五年六个月，并处罚金40000元；四、被告人肖观妹犯盗窃罪，判处有期徒刑四年，并处罚金20000元，犯偷越国境罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金10000元，决定执行有期徒刑四年六个月，并处罚金30000元；五、被告人覃林犯盗窃罪，判处有期徒刑三年，并处罚金10000元，犯偷越国境罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金10000元，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金20,000元；六、被告人黄金明犯偷越国境罪，判处有期徒刑九个月，并处罚金10000元。宣判后，上诉人梁美英提出其文化程度低，仅是把听到的受害人的家庭情况讲给同案的肖观妹听，没有参与其他事情，且其归案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，一审判决量刑过重，请求改判对其从轻处罚。上诉人肖观妹提出其身体患病多年，需常年服药，且其归案后如实供述犯罪事实，积极退赃，认罪态度好，一审判决量刑过重，请求改判对其从轻处罚。经二审审理查明，上诉人梁美英、肖观妹与原审被告人黄佩嫦、冯新群、覃林、黄金明的犯罪事实与一审判决认定的事实一致，并有经一审开庭审理质证、认证并详细列举的受案登记表、立案决定书、抓获经过及到案经过，户籍证明、刑事判决书、前科证明材料，提取笔录及照片、辨认笔录及照片、现场勘验检查笔录、现场方位示意图、现场照片，物证照片、调取证据通知书，扣押笔录、扣押决定书、扣押清单，借记卡资料、交易明细、协助冻结财产通知书情况说明，被害人赵某1陈述，证人胡某、林某的证言，六被告人的供述与辩解等证据证实，足以认定。本院认为，上诉人梁美英、肖观妹与原审被告人黄佩嫦、冯新群、覃林以非法占有为目的，采用秘密手段将他人财物调包，共计现金人民币164200元，数额巨大，其行为已触犯刑律，构成盗窃罪；上诉人梁美英、肖观妹与原审被告人黄佩嫦、冯新群、覃林、黄金明结伙偷越国境，其行为已触犯刑律，构成偷越国境罪。梁美英、肖观妹、黄佩嫦、冯新群、覃林均一人犯两罪，应数罪并罚。梁美英与黄佩嫦、冯新群曾因故意犯罪被判处刑罚，在刑满释放后五年内又犯应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯，应当从重处罚。在梁美英、肖观妹与黄佩嫦、冯新群、覃林的共同犯罪中，梁美英、肖观妹、黄佩嫦、冯新群起主要作用，系主犯；覃林起辅助作用，系从犯，应当从轻、减轻处罚。梁美英、肖观妹与黄佩嫦、冯新群、覃林、黄金明到案后如实供述犯罪事实，认罪态度好，依法可以从轻处罚。原判根据上诉人梁美英、肖观妹的犯罪事实在法律规定的量刑幅度内、并结合其认罪的情节作出从轻处罚的判决并无不当，相关上诉意见本院不予采纳。综上所述，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。原判对共同犯罪及主犯的地位和作用未予以评价，并漏写主犯的法律条款，存在瑕疵，但不影响本案的量刑，本院予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 杨 斌审判员 蔡建红审判员 曾玲蓉二〇一九年九月二十九日书记员 玉燕叫