江苏省泰州市海陵区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1202民初1372号原告：江苏智航新能源有限公司，住所地江苏省泰州市海陵区九龙镇龙园路**。法定代表人：王唤，总经理。委托诉讼代理人（特别授权）：王振奋、李怀超，北京市铭达律师事务所律师。被告：成都兆力新能科技有限公司，住，住所地中国（四川）自由贸易试验区成都市双流区西航港大道中四段**/div>法定代表人：陈天兆，总经理。委托诉讼代理人：王宁，北京蓝鹏（成都）律师事务所律师。原告江苏智航新能源有限公司（以下简称江苏智航公司）与被告成都兆力新能科技有限公司（以下简称成都兆力公司）买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月21日立案受理后，依法组成合议庭适用普通程序于2019年6月12日、2019年8月21日公开开庭进行了审理。原告江苏智航公司委托诉讼代理人王振奋、李怀超、被告成都兆力公司委托诉讼代理人王宁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江苏智航公司向本院提出诉讼请求：一、请求法院判令被告立即支付原告到期货款2453509.23元；二、请求法院判令被告向原告支付逾期付款违约金（按日利率5‰，从2019年7月1日起计算至被告实际还款之日止）；三、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2017年5月10日起至2017年11月26日期间，被告成都兆力公司先后向原告采购18650型号的电芯共计46万支及200套75KWH动力电池组。原告已经按照合同约定于2017年12月22日前分批次向被告交付了全部货物，被告也就上述货物进行了验收。截至起诉之日，除尚未到期的质保金外，被告应当支付原告到期的货款为26340440元，因被告未付款，原告多次催要未果，遂提起诉讼。在第一次庭审后，经原被告双方、案外人江苏瑞发新能源有限公司、江苏恒驰动力科技有限公司、周发章五方协商一致，达成了一份《债权转让及债务抵销协议》，被告用江苏瑞发新能源有限公司、江苏恒驰动力科技有限公司转让给其的对原告的25926930.77元到期债权抵销了原告相应数值的债权。经上述抵销后，原告对被告的债权余额为2453509.23元。同日，原被告双方签署了一份《还款协议》，确认截止该协议签署之日，被告尚欠原告到期货款金额为人民币2453509.23元；另有质保金140760元尚在质保期内，待达到付款条件时，按照原合同执行。被告应于2019年6月30日前一次性向原告支付2453509.23元。若未能按照约定付款，则原告有权追究被告的违约责任，被告应以剩余未付款项总金额为基数，按照日千分之五的比例向甲方支付违约金等。现被告逾期未能付款，我方变更诉讼请求如上。原告为证明其诉讼请求，向本院提交下列证据：证据一、采购单两张、锂离子电池组购销合同一份，证明被告向原告采购46万支电芯和200套电池组的事实。证据二、送货单8张，证明原告已经向被告交付46万支电芯和200套电池组。证据三、往来账项询证函（复印件），确认截至2018年10月31日被告欠原告28521200元。证据四：《债权转让及债务抵销协议》和《还款协议》各一份，证明在2019年6月（本案第一次开庭之后），原被告双方、案外人江苏瑞发新能源有限公司、江苏恒驰动力科技有限公司、周发章五方协商一致，达成了一份《债权转让及债务抵销协议》，被告用江苏瑞发新能源有限公司、江苏恒驰动力科技有限公司转让给其的25926930.77元债权抵销了原告相应数值的债权。经上述抵销后，原告对被告的债权余额为2453509.23元。同日，原被告双方签署了一份《还款协议》，确认截止该协议签署之日，被告尚欠原告到期货款金额为人民币2453509.23元；另有质保金140760元尚在质保期内，待达到付款条件时，按照原合同执行。被告应于2019年6月30日前一次性向原告支付2453509.23元。若未能按照约定付款，则原告有权追究被告的违约责任，被告应以剩余未付款项总金额为基数，按照日千分之五的比例向甲方支付违约金等。被告成都兆力公司辩称，首先，被告承认收到原告46万支18650电芯，亦支付了原告167.08万元货款，但由于上述产品存在严重的质量问题，导致被告的客户在使用过程中造成了重大的损失，目前正在事故调查阶段，被告可能面临被索赔的风险；其次，原告诉状中称交付给被告200套动力电池组，这笔交易事实上是不存在的，原告未曾向被告发送过200套电池组，被告为配合原告审计在送货单和询证函上盖章，对此原告是知道的。原告向被告出具了一份承诺函，承诺函中承诺此次交易只是为了应付审计用，不作为双方结算债权债务的结算依据，但是原告却向法院提起诉讼，要求支付此笔交易涉及的2000多万元的货款，涉嫌构成恶意诉讼或合同诈骗；2019年6月，被告签署了《债权转让及债务抵销协议》和《还款协议》，之所以未付款的原因在于：一、原告交付的电芯存在质量瑕疵；二、江苏瑞发新能源有限公司、江苏恒驰动力科技有限公司转让给被告的25926930.77元债权，被告需要支付多少对价，如这两家公司认为显失公平撤销该协议，被告仍需支付原告25926930.77元，那么本案中所涉的虚假交易的问题就没有解决。综上，请求法院驳回原告的诉讼请求。被告成都兆力公司为证明其抗辩理由，向本院提交下列证据：证据一、原告于2017年12月30日向被告出具的承诺函一份，证明双方签订的案涉电池组购销合同仅是作为审计之用，不作为真实的债权债务结算。证据二、被告的股东廖勇与原告的员工曹萍、晋铮的微信聊谈记录截图，证明原告向被告出具承诺函的经过。证据三、被告股东廖勇与原告员工曹萍的电话录音材料，证明原告确实向被告出具了承诺函并承认案涉200套电池组未实际交付。以上证据经质证，被告对原告所举证据一合同上被告印章的真实性无异议，但认为该合同系双方虚假意思表示，原告并未实际交付货物；对原告证据二中有被告印章的5份送货单无异议，但认为5份送货单中涉及的200套电池组并没有实际交货；对原告所举证据三，因系复印件，故不予认可；被告对原告所举证据四的真实性无异议；原告对被告所举证据一、二、三，认为与案件无关联性，双方已经达成新的协议覆盖了上述证据。本院审核上述证据后认为：原告所举证据四，被告对其真实性无异议，该证据系在本案受理并召开第一次庭审后，双方对之间债权债务重新核对并制定的还款方案，故本院确认该证据的证明力，对该证据予以确认。原告所举证据一、二、三，被告均有异议，且被告提交了证据一、二、三予以反驳，原告未否认被告证据的真实性，故对原告提交的证据一、二、三中，原告拟证明被告收到200组电池组的事实部分不予确认，其他部分予以采信。被告所举证据，原告认为因双方重新协商约定了还款方案，故被告证据已经不具有关联性，本院认为。被告的证据已被原告证据四所覆盖，已经失去关联性，故本院不予确认。经审理查明，原被告双方存在买卖合同关系。2019年6月，经原告（甲方）、被告（乙方）、案外人江苏瑞发新能源有限公司（丙方）、江苏恒驰动力科技有限公司（丁方）、周发章（戊方）五方协商一致，达成了一份《债权转让及债务抵销协议》，协议第一条“应收账款金额”约定：1、甲、乙双方一致确认，截至本协议签署日，甲方对乙方的应收账款金额为人民币28521200元；2、甲方、丙方一致确认。截至本协议签署日，丙方对甲方的应收账款金额为人民币17970175.88元；3、甲方、丁方一致确认，截至本协议签署日，丁方对甲方的应收账款金额为人民币7956754.89元。第二条“转让方式”：1、丙方同意将对甲方的债权17970175.88元转让给乙方；2、丁方同意将对甲方的债权7956754.89元转让给乙方；3、甲方已明确知晓丙方、丁方的上述债权转让事宜，甲方签署本协议视为丙方、丁方履行了通知义务；4、经上述转让后，丙方、丁方不再对甲方享有债权，并不得再对甲方主张任何附随权利。第三条“抵销方式”：1、丙方、丁方转让给乙方的上述债权合计25926930.77元；2、现乙方对甲方的到期债务为28382440元（不含140760元未到期的质保金，质保期满后按照双方原签订的购销合同履行），甲方对乙方的债务为25926930.77元，甲、乙双方同意互负的债务在25926930.77元的数额内进行抵扣，双方在此数额内不得再向对方主张；3、经过上述抵扣后，甲方对乙方的债权余额为2453509.23元；……同日，原告（甲方）、被告（乙方）基于上述《债权转让及债务抵销协议》签署了一份《还款协议》，约定：第一条偿付金额：甲乙双方一致确认，截止本协议签署日，乙方尚欠甲方到期货款金额为人民币2453509.23元；另有质保金140760元尚在质保期内，待达到付款条件时，双方按原合同约定执行；第二条偿付方式：乙方按照如下方式向甲方支付上述款项：1、乙方应于2019年6月30日前向甲方一次性支付2453509.23元；……第三条违约责任：1、如乙方未按照本协议第二条约定的条件付款，或在款项支付过程中存在违约行为，未足额按时支付，则甲方有权追究乙方的违约责任，乙方应以剩余未付款项总金额为基数，按照日千分之五的比例向甲方支付违约金；2、因乙方违约，甲方为实现债权而支出的诉讼费、律师费、保全费、执行费等相关费用由乙方承担。《还款协议》签订后，被告未按照合同约定将2453509.23元支付给原告。本院认为：债务应当清偿。被告在2019年6月与原告签署《还款协议》，即应当按照该协议的约定履行还款义务。在该《还款协议》中，被告承诺于2019年6月30日前一次性向原告支付到期的货款2453509.23元，且承诺若未能按照约定付款，则应以剩余未付款项总金额为基数，按照日千分之五的比例向原告支付违约金。现被告逾期未付，应当承担继续给付货款并支付原告违约金的责任。被告当庭认为日千分之五的违约金过高，要求调整，本院酌情调整为按照年利率24%计算。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中国人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下：被告成都兆力新能科技有限公司于本判决生效后十日内给付原告江苏智航新能源有限公司货款人民币2453509.23元及逾期付款违约金（以人民币2453509.23元为基数，按年利率24%，从2019年7月1日起计算至被告实际还款之日止）。如果被告未按本判决指定的期间履行给付上述款项的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费173502元，由原告江苏智航新能源有限公司承担157341元，由被告成都兆力新能科技有限公司负担16161元(原告已预交，被告应承担的部分于本判决生效后十日内迳交原告）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省泰州市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长  姜 琴人民陪审员  窦虎英人民陪审员  陆琴桂二〇一九年九月十二日书 记 员  孙雅梅