山东省茌平县人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1523民初2940号原告：史奎才，男，1967年11月6日出生，汉族，住茌平县，村民。委托诉讼代理人：刘秀秀，茌平振兴法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人：张全爱，茌平华剑法律服务所法律工作者。被告：张维清，男，1970年2月7日出生，汉族，住茌平县，村民。被告：山东全兴机电安装工程有限公司。所在地，聊城市经济开发区东昌东路**。法定代表人：郝明福，经理。委托诉讼代理人：周生波，山东普新律师事务所律师。原告史奎才与被告张维清、山东全兴机电安装工程有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年9月11日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人，被告张维清、被告山东全兴机电安装工程有限公司之委托诉讼代理人到庭参加诉讼，本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费3292元、误工费240天×100.18元=24189.6元、护理费2人×100.79元×79天=15924.82元加1人×100.79元×90天=9071.1元，共计24995.82元、住院伙食补助费50元×79天=3950元、营养费30元×90天=2700元、伤残赔偿金36789元×20年×32%=235449.6元、后续治疗费12000元、后续误工费100.79元×20天=2015.8元、精神抚慰金30000元、交通费5000元、鉴定费2600元，共计349216.62元；2、被告山东全兴机电安装工程有限公司对上述款项承担连带赔偿责任。3、判令被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2018年3月17日，原告受雇于被告张维清在被告山东全兴机电安装工程有限公司承包的山西孝义市信发化工有限公司的电缆工程从事放电缆工作，2018年3月20日下午，原告在信发化工有限公司车间干活时，右脚被输送机皮带绞伤，被告张维清及被告山东全兴机电安装工程有限公司的两个领导立即把原告送入太原长城骨伤手外科医院，入院诊断为：右足皮带绞伤。1、右足开放伤伴血管神经肌腱损伤。2、右Lisfranc损伤。3、右踇趾骨近节趾骨骨折。4、右足皮肤剥脱伤。住。住院治疗79天告支付医疗费109813.32元，出院后，多次找被告协商均未果。被告张维清辩称，原告说的一部分与事实不符，在原告治疗过程中，护理费及护工是由被告张维清出的，花了136000元左右，其中包括护理费、生活费、及医疗费。整个出事过程，正常操作是人拿着开关看着输送带，出现问题关闭开关，不应该把脚放在上面，整个过程是伤着自己造成的，出现事故的责任应该由被告自己承担，这个活是被告张维清承包的全兴公司的，被告张维清和原告是合伙干，前期费用被告张维清出，按利润的30%给原告，是合伙干的。原告出现这个事故应该共同承担责任，从医院回来后，被告张维清给原告2000元，全兴公司每个员工都有意外险（被告张维清不是全兴公司员工，一直在全兴公司干活，给公司干活的每个人都有意外险），被告张维清多次向原告提出把保险报出来，保险报出来，应该作为补偿金，保险是公司替被告张维清买的。被告山东全兴机电安装工程有限公司辩称，1、原告和全兴公司不存在雇佣关系，涉案工程是由公司承包给被告张维清的，因此被告全兴公司不应承担赔偿责任。2、被告全兴公司作为投保人替被告张维清投保意外伤害险，原告所涉及的赔偿项目在计算中应该扣除保险部分的理赔，即使原告目前没有进行理赔，将来保险公司在理赔后该部分费用应该计入原告损失之中，如果全兴公司承担责任，被告全兴公司要求追回保险理赔款，其他意见同被告张维清。本院经审理认定事实如下：被告山东全兴机电安装工程有限公司承包山西信发化工有限公司氧化铝二期扩建项目-主干电缆通道工程后，将主干通道电缆敷设、电缆盖板敷设分包给张维清班组具体施工。2018年6月24日，被告山东全兴机电安装工程有限公司（甲方）与被告张维清班组（乙方）签订了单项工程承包协议书。合同约定，施工期间所需施工人员由乙方招用、管理，但招用人员必须给甲方报名登记备案。施工期间所需人员由乙方自行招聘管理，但必须保证所重聘任人员专业技术过硬，人品好，并上报甲方登记备案。2018年3月20日，原告在操作输送机放电缆过程中被输送带挤伤右脚，原告受伤后，被送往太原长城骨伤手外科医院治疗，入院诊断为：右足皮带绞伤；1、右足开放伤伴血管神经肌腱损伤；2、右Lisfranc损伤；3、右踇趾近节趾骨骨折；4、右足皮肤剥脱伤。原告于2018年6月7日出院，出院诊断为：右足部皮带绞伤。1、右足底和足背动脉和腓深神经断裂；2、右Lisfranc损伤；3、右足皮肤剥脱伤；4、右踇趾近节趾骨骨折；5、右第1、2、3、4、5趾软组织挫伤。出院医嘱：1、术后半年行右足皮瓣整形术；2、加强功能锻炼；3、定期复查，不适随诊。2018年3月20日-2018年6月7日，共住院79天，花医疗费112813.32元，其中被告张维清支付医疗费109813.32元，原告支付3000元。2018年7月20日，原告在茌平县人民医院在检查花费431.76元。2018年7月23日，原告在茌平县人民医院花费68.35元。2018年12月13日，原告在茌平县人民医院花费292.5元。经原告申请，本院委托聊城市人民医院司法鉴定中心对原告的伤情进行了鉴定，鉴定意见为原告右足评分50分属于八级伤残；体表瘢痕大于4%属于十级伤残；受伤后的误工时间约为8个月；受伤后护理期限约为3个月，其中受伤后住院期间（2018年3月20日至2018年6月7日）需要2人护理，其余时间需要1人护理，受伤后的营养期限约为3个月；后续治疗（右足皮瓣整形手术治疗）费用约需10000元至12000元；后续治疗（右足皮瓣整形手术治疗）期间误工时间约为1个月；护理时间约为20天，需要1人护理。花鉴定费2600元。2018年12月25日，被告张维清认为原告右足丧失分值不超过40分，不构成8伤残，瘢痕不应鉴定伤残等级，要求重新鉴定，本院技术科委托山东银丰司法鉴定所对原告的伤残等级进行了鉴定，2019年3月14日出具司法鉴定意见书，司法鉴定意见书认为，据复查拍片所见，原告目前右足踇趾部分缺失评分如下：踇趾远节趾骨缺失及近节趾骨大部分缺失20分、第2-4趾趾骨全部缺失5＋5＋5分、第5趾远节趾骨缺失伴近节趾骨内翻畸形0分；共计35分。依照《人体损伤致残程度分级》5.9.6.15)之规定，构成九级伤残。另外，从五趾功能丧失的角度分析，目前原告右足远端巨大皮瓣包裹，拍片见第1、5趾部分趾骨得到保留，但事实上功能完全丧失，依据《人体损伤致残程度分级》5.9.6.12)“右足5趾功能均完全丧失”之规定，其损伤相当于九级伤残程度。查体时申请方表明对原鉴定意见十级伤残无异议，本鉴定不再涉及，被告张维清交纳鉴定费用1800元。被告张维清在原告住院期间（3月20日-4月13日）安排三名人员护理原告，原告自认被告张维清支付生活费6180元。上述事实，有当事人陈述、鉴定结论、病历、诊断证明、医疗费票据等书证在卷佐证，并经庭审质证和本院审查，可以认定。本院认为，本争议的焦点之一，原告是否为被告张维清提供劳务。本案被告张维清签订单项工程承包协议，原告从事放电缆的具体工作，被告张维清认可自己拿钱给原告购买意外伤害险，并且原告受伤住院，被告张维清为原告交纳医疗费用和委派护理人员，应认定原告为被告张维清提供劳务。被告张维清主张与原告属合伙关系，没有提供充足证据证明，故被告张维清主张与原告是合伙关系的事实不能成立，本院不予采信。关于原、被告各自承担的责任及责任比例。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务的一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务的一方承担侵权责任。提供劳务的一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”被告张维清作为雇主，疏于管理和安全防范，存在次要过错，对于原告在施工期间受伤造成的合理损失，应当依法承担相应的民事责任。原告在操作输送机放电缆过程中，未能充分注意自身安全，疏于防范可能出现的安全风险，作为具有一定专业技能的熟练工，在操作输送机放电缆应注意安全。而正是原告自述输送机发生毛病导致绳子松弛，把脚带进去，手拿开关，不然脚就废了，证明原告粗心大意忽略了安全注意事项，没有及时关闭开关是导致自身损害结果的发生主要原因，原告对本事故的发生存有主要过错，应承担相应民事责任。本院认为，原、被告张维清双方对原告受伤的后果应当由原告负主要责任，被告张维清负次要责任。结合本案的具体案情，由原告承担本案损失的60%，被告张维清承担本案损失的40%为宜。本争议的焦点之二，被告全兴公司为是否承担民事责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件中适用法律若干问题的解释》第十一条第二款规定“雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”本案中原告和二被告均未提供证据证明被告张维清具有相应资质，被告山东全兴机电安装工程有限公司应当承担连带责任。本争议的焦点之三，原告的右足构成8级伤残还是9级伤残。被告张维清对聊城市人民医院司法鉴定中心出具的司法鉴定意见书中八级伤残提出异议，并提出重新鉴定申请认为原告右脚大趾和小趾骨并未完全切除，脚掌骨完好，按分数等级并未达到八级伤残标准，根据《人体损伤致残程度分级》596.12.14.15所述，原告应为九级伤残，本院审查认为，鉴定结论中认定八级伤残的依据与鉴定结论附件对原告右脚的拍片显示有明显差异，其认定八级伤残鉴定结论明显依据不足，被告张维清要求重新鉴定，应予准许。经本院委托山东银丰司法鉴定所对原告的伤残等级进行了鉴定，司法鉴定意见书认为原告右足足趾部分缺失构成九级伤残，本院认为此鉴定结论程序合法，依据具体详实可信，本院予以采信。原告提出申请，要求重新鉴定，但未说明重新鉴定的具体依据，不符合重新鉴定的法定条件，故本院不予准许。关于原告的各项经济损失。（1）关于医疗费。431.76元＋68.35元＋292.5元＋3000元=3792.61元。原告只要求3292元,本院尊重原告的起诉权和处分权，按3292元计算。（2）误工费。根据鉴定机构出具的鉴定意见，原告的误工期为270天×100.79元=27213.3元。（3）护理费。因被告张维清在原告住院期间（3月20日-4月13日）安排三名人员护理原告，共23天，故，原告自己的护理人员在原告住院期间实际护理天数为56天，住，住院期间的护理费为56天×1009元×2人=11288.48元，出院后及后续治疗31天×100.79元×1人=3124.49元，共计14412.97元。（4）营养费。根据鉴定机构出具的鉴定意见，原告的营养期为90天。原告主张应当按照30元每天的标准计算营养费，本院认为按每天30元计算营养费较为合适，即原告受伤后的营养费为30元×90天=2700元；（5）住）住院伙食补助费告请求的住院伙食补助费为30元×79天=2370元；（6）鉴定费2600元。（7）残疾赔偿金。36789元/年×20年×22%=161871.6元（8）后续治疗（右足皮瓣整形手术治疗）费用，本院酌定11000元；(9)精神损害抚慰金3000元。(10)原告要求交通费5000元，未提供证据证明，本院不予支持。上述原告的各项损失共计228459.87元。根据本院划分的责任比例，被告承担40%的责任，即228459.87元×40%=91383.95元。被告张维清共应赔偿原告91383.95元，扣除被告张维清已付生活费6180元，再赔85203.95元。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件中适用法律若干问题的解释》第十一条第二款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款、第十一条之规定，判决如下：一、被告张维清在本判决生效之日起十日内支付原告史奎才医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、鉴定费、后续治疗费用、精神损害抚慰金，共计85203.95元，被告山东全兴机电安装工程有限公司承担连带责任。二、驳回原告史奎才的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延期间的债务利息。案件受理费6538元，由原告负担4969元，被告张维清负担1569元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审 判 长  薛兴亮人民陪审员  姚江三人民陪审员  王秀珍二〇一九年九月三十日书 记 员  于锡增