江西省进贤县人民法院刑 事 判 决 书（2019）赣0124刑初237号公诉机关进贤县人民检察院。被告人熊永强，男，1969年8月18日出生，汉族，初中文化，经商，户籍所在地江西省进贤县，住进贤县，曾因犯滥伐林木罪于2018年9月4日被本院判处有期徒刑2年，缓刑3年，曾因犯开设赌场罪，被判处管制1年。因涉嫌非法采矿罪，于2019年1月5日被进贤县公安局刑事拘留，同年2月21日经进贤县人民检察院批准逮捕，次日被进贤县公安局执行逮捕。现羁押于进贤县看守所。辩护人张瑜军，江西法剑法律师事务所律师。被告人文长权，男，1972年7月26日生，汉族，初中文化，农民，户籍所在地江西省进贤县，住进贤县。因涉嫌非法采矿罪，于2019年1月5日被进贤县公安局刑事拘留，同年2月21日经进贤县人民检察院批准逮捕，次日被进贤县公安局执行逮捕。现羁押于进贤县看守所。辩护人文武，江西明实律师事务所律师。进贤县人民检察院以进检公诉刑诉[2019]215号起诉书指控被告人熊永强、文长权涉嫌非法采矿罪于2019年7月23日向本院提起公诉，本院依法组成合议庭，于2019年9月6日公开开庭审理了本案。进贤县人民检察院指派检察员吴某1出庭支持公诉，被告人熊永强及其辩护人张瑜军、被告人文长权及其辩护人文武到庭参加诉讼。本案现已审理终结。进贤县人民检察院指控：2018年10月份，被告人熊永强、文长权伙同孙小飞（另案处理）、夏庆、文艳平（均已判刑）在未取得采矿许可证的情况下，在进贤县钟陵乡盈塘村委会涂家山非法开采瓷土矿。被告人熊永强、文长权与文艳平3人共占50%的股份，孙小飞与夏庆2人共占50%股份。被告人熊永强、文长权与文艳平负责联系村民购买矿山，为非法开采瓷土矿提供矿源，并且被告人熊永强、文长权为购买村民矿山垫付资金数万元。被告人熊永强、文长权伙同他人共计非法采矿8636.76吨，经江西赣安司法中心鉴定，价值人民币431,838元。上述非法开采的瓷土暂堆放在钟陵乡石灰岭林场旁边的空地上，尚未出售即被查获。公诉机关据此指控被告人熊永强、文长权的行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，应当以非法采矿罪追究其刑事责任。另被告人熊永强、文长权具有《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条规定的情节。被告人熊永强起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，其辩护人提出辩论意见是：1.被告人熊永强不构成非法采矿罪，文艳平并没有明确让其参与挖瓷土并占股份，夏庆和孙某的笔录中对熊永强占股的事情并不清楚，并不是客观证据。2.鉴定结论明显严重违反法定程序，委托鉴定的单位是进贤县国土资源局。最高人民法院《关于审理非法采矿、破坏性采矿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第六条规定：“破坏性开采方法以及造成矿产资源破坏或者严重破坏的数额，由省级以上地质矿产主管部门出具鉴定结论，经查证属实后予以认定。”全国人大常委会《关于司法鉴定管理问题的决定》规定，对诉讼涉及的鉴定必须是侦查机关或者司法机关。本案的委托鉴定机关是国土资源主管行政机关，因此不符合法律规定的委托主体，故本案不应采纳该鉴定意见。3.即使熊永强构成非法采矿罪，其行为不构成主犯，应为从犯，根据法律规定应从轻、减轻处罚。熊永强客观上未实施任何开采行为，未参与一系列的采矿活动。本案金额应认定为30元/吨，金额为259,102.80元。根据鉴定意见，本案所涉的瓷土并非国家的重要矿藏资源，仅是低价值的一般建材适用的原料，故希望量刑时作为酌定的因素考虑。被告人文长权对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，其辩护人提出辩论意见：1.涉案泥土的司法鉴定程序违法，鉴定数字依据不足，该鉴定意见不具有客观性和合法性，起诉书认定的金额过大。本案中进贤县国土资源局在行政程序中通过委托3个不同的单位作出的材料得来的鉴定意见不能保证达到司法鉴定质量的要求。2.起诉书中指控文长权与他人合伙采矿无充分的证据支持，经有文艳平一人前后矛盾的供述，并没有合伙协议、盈亏结算等证据。3.文长权未参与涉案采挖，未提供资金，也未从涉案物品收益，文长权仅基于其与文艳平的叔侄关系而协助文艳平联系村民买山的沟通行为负责，不能因文艳平单向认为文长权占用股份，而认定文长权主观上具有非法采矿的共同犯罪故意。4.文长权即使构成非法采矿罪，其无犯罪记录，无前科劣迹，系初犯，又认罪认罚，应认定犯罪情节轻微，主观恶性不大，应予从轻处罚。针对起诉书指控的被告人熊永强、文长权非法采矿罪的犯罪事实，公诉机关在庭审中出示并宣读了下列证据：1.被告人熊永强的供述：2018年8月底，夏庆打电话叫我帮忙，说文艳平因破坏林地被进贤县林业公安带走了，要交罚款，叫我帮忙看看能否从轻处理，我通过森林公安的司机小高问了下，最后文艳平应该是交了罚款。通过这件事之后，我和文艳平就有了接触。2018年10月份，文艳平叫我到钟陵盈塘村的山上砍树，说树不要钱，全归我，我付倒树的工钱。过了几天，文艳平就带我到他们村委会两家有山林的农户家里做工作（指文某1和文有良），同去的还有文长权。文艳平跟我说，你配合我做工作，就说山上的树砍掉后种油茶，每年每亩500元的补助。我们3人就到了上述农户家里说了此事，我也说了。过了几天，文艳平叫我去盈塘村的山上砍树，并告诉我砍哪个山头，我砍了2天左右就把树砍完了。树砍完之后过了几天，文艳平打电话说有个老百姓到我厂里来拿钱，叫我拿2万元钱给他，说算他向我借2万元钱。挂了电话没多久，这个人就到我钟陵木材加工厂找我，说我把他家的树砍掉了要我赔钱给他，我就说我只是砍掉了你几棵树，但是文艳平说向我借2万元拿给他，所以我就拿了2万元现金给他。过了几分钟，文艳平就过来了，我就说，钱给他去了，说完文艳平和那人说话去了，他们2个人说了几句话就离开了我的厂。文艳平借我的钱没多久，文艳平就叫我开车和他一起到县里拿钱还给我，我开车带文艳平到了进贤县民和商城一个店里，夏庆也在店里，夏庆就拿了一叠钱放在店里的桌上叫文艳平拿去，文艳平拿了钱后，我就和文艳平回到厂里，在我厂里文艳平从夏庆给的那叠钱里拿了2扎一共2万元钱还给我，夏庆为何要给钱给文艳平我不知道，我没问过，他们也没跟我说过。2.被告人文长权的供述：2018年10月份文艳平和我说他8月份采瓷上亏了3万块钱，现在想和夏庆合伙把钱赚回来，现在需要以我和熊永强的名义把钱给盈村的村民文某1，刚开始我不同意去，因为夏庆是我们采矿的大老板，他有绝对的处置权，很多事情对我和文艳平都不公平，然后文艳平就一直求我，因为我和文艳平是亲戚，我后面就答应了他。然后我和文艳平、熊永强三人到文某1家里把之前文艳平谈好的2万元钱付给了文某1，这2万元钱是文艳平和熊永强一人给了我1万元，再由我亲手交给文某1的，当时付钱的时候我们三人都在现场。文艳平说会根据赚钱的多少然后给我一些费用，但是后来瓷土还没卖出去就被抓了，所以我也没得到钱。3.证人文某1的证言：2018年10月份的一天，文艳平问我，有老板想买我的山。我说，如要挖我的山，就帮我把山上搞平整，种上3、4亩油茶树，再从山上修一条沟把水引到我养鱼的水库里。他说帮我上报国家的油茶项目，到时会有500元一亩的补助。过了2、3天，文艳平还有他的叔丈人文长权到我院子找到我说，你要相信文艳平，对于你提的这些要求我都可以拍板。我就答应了他们，过了一天，文艳平打电话说开始在挖我的山。我听文艳平说，有一个姓夏的老板南台人，一个姓熊的老板，是在钟陵开一家木材加工厂，他说他跟这2个老板和他叔丈人文长权是合伙的，买我的山就是为了取瓷土。4.证人文某2的证言：2018年下半年的一天，文艳平打电话叫我到村里去看下，我村里涂家岭山属于我的那部分被挖了，于是我就赶到村里，我的山是靠着文某1、文有良两兄弟的，当时我去的时候就看到他们的山都被挖开了，而且我山上的树也被挖了，当时有一个姓熊的老板在场，我就和姓熊的老板叫起来，之后我跟文艳平说了几次山被挖了，姓熊的老板想怎么处理，之后一天，文艳平带我去钟陵街上的姓熊老板开的木材店，在店里姓熊的老板给了我2万元钱，之后我拿到他2万元钱后就双方约定好，他们挖完后要给我把我山上的路面弄平，便于我之后种茶树用。后来文艳平被抓了。熊老板给的钱是挖我山的钱，包括山上倒的树和山上的土。5.证人吴某2的证言：2018年10月18日，我爸爸吴某4叫我把铲车开到钟陵乡盈塘村去，说那里有事做，然后我当天就驾驶铲车到盈塘村，负责在石灰林场一块空地上把从后八轮卸下来的白色泥土用铲车堆好，共做了2天事，一天大概10个小时，一个小时220元，目前没收到钱。6.证人李某的证言：2018年10月17日吴某4打电话给我，叫我空着车后八轮去盈塘村装运瓷土，18日运了一天，一直到晚上10点左右，19号下午一点又开始，一直到晚上9点左右，后因下雨停运，就把车放在石灰岭林场的路边堆放瓷土的空地上。7.李绍辉的证言：2018年10月18日早上，李某打电话叫我去装土，我上午就到了钟陵装土的地方，大概位置是钟陵乡石灰岭前面一个小村庄那边，18、19日两天共运了四五十车。8.孙小飞的证言：2018年10月份的时候是我、夏庆、文艳平、文艳平叔叔辈的人，一个姓熊的中年男子5个人合伙挖瓷土。我占30%股份，夏庆占20%股份，文艳平、文艳平叔辈的人，姓熊的3人共占50%的股份。因为2018年8月份我们挖瓷上被近贤森林公安处罚了，这次处罚是夏庆找姓熊的出面处理的，姓熊的认识森林公安的人，所以2018年10月份，我们打算继续在盈塘村挖瓷土，就决定拉姓熊的和文艳平叔叔辈的人入伙，买山是文艳平、文艳平叔叔辈的人，姓熊的三人找盈塘村的村民协商，文艳平和姓熊的协商买山的时候垫付了几万块钱，他们俩怕不能回本就多次找夏庆，然后夏庆找到我说此事，我就先垫付了7万元给文艳平和姓熊的。那是10月份的一天下午，我和夏庆、文艳平、姓熊的约定在民和商城旁夏庆一个卖螃蟹的朋友店里见面，夏庆和文艳平、姓熊的先到，我后面一个人开车把7万元现金送到那个螃蟹店里，钱是当面交到文艳平手上的。9.夏庆的证言：我很早就认识熊永强，后来2018年8月文艳平被森林公安处罚的事情熊永强当时好像有想办法解决这个事情，但是具体怎么解决的我不清楚，他只是说森林公安那边他可以解决，没有问题。熊永强和文长权都是在2018年10月份这次才参与挖瓷土的事情，他们肯定都是参与有股份的，不然也不会为了这个事情忙前忙后，而且熊永强可以帮忙解决森林公安这边的问题，拉他入股也是这个目的。后来我听说熊永强有垫付买村民山的钱，而且在我朋友卖螃蟹店里给了文艳平7万块钱，这7万块钱是一捆捆的现金，是文艳平到了之后我让孙小飞送过来的，钱是给文艳平，具体他跟熊永强怎么分的我不清楚。文长权没有投钱进来，但文长权多次陪着文艳平找我说继续挖瓷土的事情，后来我跟文艳平分股份的事情，文长权也是在场的。10.文艳平的证言：我叔叔文长权是因为炒股输了很多钱，我想带着他赚点钱，再者我是村干部，很多事情我不好出面协调，我让我叔叔占股也就是让他替我出面协调老百姓的关系。熊永强在我这里占股是因为我和夏庆在2018年8月份挖瓷土的时，当时是帮我们协调好与森林公安的关系，所以我才让熊永强、文长权和我一起平分50%的股份。2018年10月左右，我带着文长权和熊永强去找文某1等几个村民，因为我是村主任不方便，都是以文长权和熊永强的名义去找村民谈买山的事情，后来分别谈好了，文某1和文有良是兄弟，谈的价钱是三万四左右，当场给了2万，还欠1.2万，是夏庆给了我们7万块钱后给的，文某2谈好了2万元，是在熊永强店里给的文某2，我和熊永强去找了夏庆，夏庆就给了我们7万块钱。挖到的瓷土都堆在村口石灰岭林场的空地上，也没有卖掉。11.吴某4的证言：钟陵乡盈塘村挖瓷上的工地，共有4个老板，分别是夏庆、熊老板、孙老板和一个管事的“阿叔”。夏庆是联系我过去做事的老板，熊老板和孙老板是在现场指挥调度，经常在工地上，询问有关工地进展情况和我们施工情况，另外一个“阿叔”上在其余老板没在的情况下管理工地上的事物，所以我知道他们4个都是老板。12.辨认笔录，经孙小飞辨认，7号（熊永强，男，1969年08月18日出生）系熊永强；经孙小飞辨认，2号（文长权，男，1972年07月26日出生）系文长权。经夏庆辨认，3号（熊永强，男，1969年08月18日出生）系熊永强；经夏庆辨认，6号（文长权，男，1972年07月26出生）系文长权。经文艳平辨认，3号（熊永强，男，1969年08月18日出生）系熊永强；经文艳平辨认，6号（文长权，男，1972午07月26日出生）系文长权。经文某1辨认，6号（文长权，男，1972年07月26日出生）系文长权；4号（文艳平，男，1982年11月29日出生）系文艳平。经文某2辨认，4号（熊永强，男，1969年08月18日出生）系熊永强；4号（文艳平，男，1982年11月29日出生）系文艳平。13.土方测报告。证明：经江西省合众勘测规划有限公司测量，钾陵乡盈塘村委会地块土方量8636.76吨。14.林业处罚决定书。证明：夏庆、文艳平因在盈塘村委会非法取土占用林地于2018年8月31日被进贤县林业局作出行政处罚。15.常住人口信息，证实被告人熊永强、文长权犯罪时均系成年人，作案时具有完全刑事责任能力；到案情况说明，证实被告人熊永强、文长权均系抓获归案；进贤县公安局行政处罚决定书，进公（新）决字[2019]0024号：熊永强因赌博行政罚款200元，收缴赌资480元；江西省进贤县人民法院刑事判决书，(2008)进刑初字第172号：熊永强犯滥伐林木罪，判处有期徒刑2年，缓刑3年，并处罚金2万元；江西省鹰潭月湖区人民法院刑事判决书，（2017）赣0602刑初第196号：熊永强犯开设赌场罪，判处管制1年，并处罚金5千元。16.鉴定意见(1)国土资源部南昌矿产资源监督检测中心（江西省地质调查研究院）鉴定报告、检测报告及资质认定证书：涉案岩石为强风化含粉砂质泥质岩，主要矿物含量为泥质（54%）粉砂质（36%）、缉云母（8%）、褐铁矿（2%），泥质主要为高岭土、水云母等粘土矿物，粉砂质主要为石英碎屑。(2)关于对进贤县钟陵乡盈塘村委会涂家山非法开采的矿石市场销售单价鉴定意见书及许可证：非法开采的矿石每吨价格50元。上述证据，经庭审质证，被告人熊永强对其他证据无异议，对证人吴某3、孙某的证言有异议，被告人熊永强不认识吴某4、孙小飞。被告人熊永强辩护人对孙某、夏庆等证言有异议，他们均是推测被告人熊永强有股份，该证言不应采纳，应结合书面证据予以论证。对鉴定结论有异议：所委托的是国土局，不是按照法律由侦查机关、司法机关委托，认为不予采纳。被告人文长权对其他证据无异议，对证人吴某4的证言有异议，被告人文长权付过钱以后，根本没有去过现场；公安在和其做笔录的时候，没有说过“文艳平说会根据赚钱的多少然后给我一些费用”这些话。被告人文长权辩护人对鉴定金额有异议，被告人伙同他人非法采矿8636.76吨是没有司法机关的委托手续的，行政处罚的证据不能作为刑法处罚的证据；对证言的口供说被告人占有股份，并没有其他证据应证。被告人熊永强、文长权对证言有异议，但上述证人证言可相互印证本案事实，形成证据链，故本院对证人证言予以采信，被告人熊永强、文长权构成非法采矿罪，被告人熊永强的辩护人提出的被告人熊永强不构成犯罪的辩护意见与本案事实不符，本院不予采纳。被告人熊永强、文长权辩护人对鉴定结果有异议，但本案鉴定结论鉴定人员具有合法的鉴定资质，鉴定程序合法，鉴定结果客观、真实，故本院对此予以采信，对其辩护人的辩护意见不予采纳。经审理查明：2018年10月份，被告人熊永强、文长权伙同孙小飞（另案处理）、夏庆、文艳平（均已判刑）在未取得采矿许可证的情况下，在进贤县钟陵乡盈塘村委会涂家山非法开采瓷土矿。被告人熊永强、文长权与文艳平3人共占50%的股份，孙小飞与夏庆2人共占50%股份。被告人熊永强、文长权与文艳平负责联系村民购买矿山，为非法开采瓷土矿提供矿源，并且被告人熊永强、文长权为购买村民矿山垫付资金数万元。被告人熊永强、文长权伙同他人共计非法采矿8636.76吨，经江西赣安司法中心鉴定，价值人民币431,838元。上述非法开采的瓷土暂堆放在钟陵乡石灰岭林场旁边的空地上，尚未出售即被查获。2019年1月5日被告人熊永强、文长权被进公安抓获归案。本院认为，被告人熊永强、文长权伙同他人在明知未取得采矿许可证的情况下，负责联系购买矿山提供矿源，造成非法采矿8636.76吨，价值人民币431,838元，情节严重，其行为构成非法采矿罪，公诉机关指控的罪名成立。被告人熊永强犯曾因滥伐林木罪被判有期徒刑，有犯罪前科，应酌情从重处罚。被告人熊永强、文长权归案后如实供述自己的罪行，属坦白，可从轻处罚。根据被告人熊永强、被告人文长权的犯罪事实、性质、情节及对社会危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十三条、第二十五条第一款、第六十七条第三款，判决如下：一、被告人熊永强犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年九个月，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日抵刑期一日，即自2019年1月5日起至2020年10月4日止，罚金限于本判决生效后十日内付清）。二、被告人文长权犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年八个月，并处罚金人民币3000元。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月5日起至2020年9月4日止。罚金限在本判决生效后十日内缴纳。）如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向江西省南昌市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  付贵旺人民陪审员  邬美娇人民陪审员  李艳琴二〇一九年九月二十四日法官 助理  万 怡书 记 员  黄怡敏