广西壮族自治区浦北县人民法院 刑 事 判 决 书 (2019)桂0722刑初136号 公诉机关广西壮族自治区浦北县人民检察院。 被告人杨家钦（绰号:匹狼、大嘴），男，1984年1月24日出生于广西壮族自治区防城港市防城区，壮族，中专文化，无业，住广西壮族自治区防城港市防城区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年1月8日被刑事拘留，同年2月1日被逮捕。现羁押于浦北县看守所。 辩护人秦平生，广西众厚律师事务所律师。 被告人陈元甲（绰号：牛三、霍元甲），男，1982年6月13日出生于广西壮族自治区钦州市钦**，汉族，高中文化，无业，住广西壮族自治区钦州市钦**。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年1月8日被决定刑事拘留，当日被浦北县公安局变更为取保候审，同年1月31日经浦北县人民检察院批准逮捕，同年3月21日由浦北县公安局执行逮捕，因患严重疾病于同日被浦北县公安局变更为取保候审，同年6月29日被本院决定监视居住，交由钦州市公安局钦南分局执行。 被告人陈自中（绰号:九哥），男，1985年4月16日出生于广西壮族自治区浦北县，汉族，初中文化，务工，户籍地：广西壮族自治区钦州市浦北县龙门镇茅家村委会六打水村**,住广西壮族自治区钦州市。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年1月8日被刑事拘留，同年2月1日被逮捕。现羁押于浦北县看守所。 辩护人劳强，广西环洋律师事务所律师。 被告人黄忠，男，1986年5月31日出生于广西壮族自治区防城港市防城区，瑶族，高中文化，无业，住广西壮族自治区防城港市防城区。因涉嫌犯非法经营罪，于2019年1月8日被刑事拘留，同年2月1日被逮捕。现羁押于浦北县看守所。 浦北县人民检察院以浦检刑诉[2019]111号起诉书指控被告人杨家钦、陈元甲、陈自中、黄忠犯非法经营罪，于2019年6月18日向本院提起公诉。本院于当日立案受理后，适用普通程序，依法组成合议庭，于2019年7月12日公开开庭进行了审理。浦北县人民检察院指派检察员米世团出庭支持公诉，被告人杨家钦、陈元甲、陈自中、黄忠、辩护人秦平生、劳强到庭参加了诉讼。现已审理终结。 浦北县人民检察院指控，2018年12月至2019年1月间，被告人杨家钦明知运输的是走私卷烟，在接受绰号为“颜某”的安排后，便联系到被告人陈元甲合伙运输走私香烟，陈元甲同意并按杨家钦的要求在浦北县寻找场所用于存放走私卷烟。陈元甲通过他人联系到被告人陈自中，陈自中知道存放的是走私卷烟仍同意提供其位于浦北县龙门镇茅家村委会六打水村的住宅。2019年1月5日，被告人黄忠明知是走私卷烟，其接受了杨家钦雇请帮助运输走私卷烟。2019年1月6日下午，杨家钦通过对讲机联系指挥彭某（另案处理）等人分别驾驶车辆从防城港市运输走私卷烟到浦北县龙门镇中南村委便民候车亭前的路边停放后，由杨家钦、陈元甲、黄忠三人再将运输走私卷烟的车辆驾驶到浦北县陈自中家住宅进行卸烟装箱时，被浦北县烟草专卖局执法人员查获。杨家钦、陈元甲、陈自中、黄忠被当场抓获，现场查扣涉案卷烟6343条、对讲机4台、汽车6辆。经鉴定，查扣的卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币1322958元。 公诉机关提供了相应证据支持其指控，认为被告人杨家钦、陈元甲、陈自中、黄忠违反国家烟草专卖管理法律法规，无烟草专卖行政主管部门或其授权的机构签发的烟草专卖品准运证等许可证明，非法运输、仓储烟草专卖品，情节特别严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条之规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法经营罪追究其刑事责任。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起请本院依法判处。 被告人杨家钦对指控的犯罪事实及罪名无异议，请求法院对其从轻处罚。辩护人提出以下主要辩护意见:一、对公诉机关指控被告人的罪名无异议；二、被告人杨家钦运输这批烟草到浦北县存放是受“张大”的指使和在“顔三”安排车辆的情况下而实施，杨家钦是起帮助、次要作用，被告人在本案中是从犯；三、被告人归案后，如实供述自己的罪行，是坦白；四、本案被告人实施的是运输、存放烟草过程，是着手实施非法经营烟草的环节，属于意外的原因被查获，使犯罪结果(销售营利)未得逞，是犯罪未遂。建议对被告人减轻处罚。 被告人陈元甲对指控的犯罪事实及罪名无异议，请求法院对其从轻处罚。 被告人陈自中对指控的犯罪事实及罪名无异议，请求法院对其从轻处罚。辩护人提出以下主要辩护意见:一、对公诉机关指控被告人的犯罪事实及罪名无异议；二、在本案中，陈自中仅是提供存放香烟的地方，并不是组织、策划、指挥整个犯罪活动过程，在共同犯罪中，其起辅助、次要作用，属于从犯；三、陈自中归案后如实供述自己的犯罪行为，并供述其他被告人的行为，是坦白；四、陈自中没有任何犯罪前科，属于初犯、偶犯，当庭认罪，悔罪态度良好。建议对陈自中宣告缓刑。 被告人黄忠对指控的犯罪事实及罪名无异议，请求法院对其从轻处罚。 经审理查明，2019年1月初，被告人杨家钦根据“颜某”的安排，运输一批走私卷烟到浦北县存放，然后准备通过物流的方式销往广东。后杨家钦安排被告人陈元甲寻找适合存放走私卷烟的场地。陈元甲通过他人联系到被告人陈自中，陈自中答应将其位于浦北县龙门镇茅家村委会六打水村的住宅存放走私香烟。2019年1月5日，被告人黄忠明知是走私卷烟，其接受了杨家钦雇请帮助运输走私卷烟。运输完一起走私香烟，杨家钦可以得1200元报酬，杨家钦承诺给陈元甲、陈自中、黄忠每人400元报酬，陈自中另外可以得1000元存放香烟的场地费。2019年1月6日下午，杨家钦驾驶桂Ｐ×××××小型轿车搭载陈元甲、黄忠、陈自中前往浦北县陈自中的家中，杨家钦通过对讲机联系指挥彭某（另案处理）等人分别驾驶车辆从防城港市运输走私卷烟到浦北县龙门镇中南村委便民候车亭前的路边停放后，由杨家钦、陈元甲、黄忠三人再将运输走私卷烟的车辆驾驶到浦北县陈自中家住宅进行卸烟装箱时，被浦北县烟草专卖局执法人员查获。杨家钦、陈元甲、陈自中、黄忠被当场抓获，现场查扣涉案卷烟中华香烟（硬）1448条、双喜香烟（硬经典1906）1497条、硬盒芙蓉王香烟（专供出口）2397条、双喜香烟（硬经典）1001条，共计6343条；小型轿车6辆：蒙迪欧牌小型轿车一辆(桂Ｎ×××××)，车主是潘桂司；北京现代牌小型轿车一辆(桂Ａ×××××)，车主是许小春；东风日产牌小轿车一辆(桂Ｎ×××××)，车主是陈某1；马自达小型轿车一辆(桂Ｐ×××××)，车主是杨家钦；丰田卡罗拉牌小型轿车一辆(桂Ｐ×××××)，车主是郑艳传；宝骏牌小型轿车一辆(桂Ｎ×××××)，车主是李艳欣；对讲机4台。查扣的香烟委托浦北县烟草专卖局保管，查扣的其余物品由浦北县公安局治安管理大队保管。经鉴定，查扣的卷烟为假冒注册商标且伪劣卷烟，价值人民币1322958.6元。 被告人杨家钦、陈元甲、陈自中、黄忠被抓获归案后，如实供述了上述事实。杨家钦、陈自中、黄忠均于2019年1月8日被刑事拘留，同年2月1日均被逮捕。陈元甲于2019年1月8日被决定刑事拘留，当日被浦北县公安局变更为取保候审，同年1月31日经浦北县人民检察院批准逮捕，同年3月21日由浦北县公安局执行逮捕，因患严重疾病于同日被浦北县公安局变更为取保候审，同年6月29日被本院决定监视居住，交由钦州市公安局钦南分局执行。 另查明，陈元甲因患尿毒症于2014年11月29日在全麻下行同种异体肾移植手术。2019年3月23日，陈元甲因肾脏移植、高血压、心脏病，不符合收押、收治规定，浦北县看守所、浦北县人民医院监所分院均不予收押、收治。 上述事实，被告人杨家钦、陈元甲、陈自中、黄忠在开庭审理时亦无异议，并有搜查笔录、扣押决定、扣押清单、指认照片、委托物品保管清单、浦北县烟草专卖局现场检查及先行登记保存笔录、保存物品清单、处理通知书、保存审批表、移送财物清单等、机动车行驶证、车辆登记信息、扣押清单、受案登记表、抓获经过、杨家钦、陈元甲、黄忠、陈自忠等人的基本身份信息、违法犯罪前科说明、办案说明、门诊记录、疾病诊断证明书、出院记录、出院证、浦北县看守所出具的证明、浦北县人民医院不予收治回执、车辆通行信息表、涉案小汽车在张黄收费站出口下高速、下高速经张某S217与G209路治安卡口等卡口的视频截图、浦北县烟草专卖局证据复制（提取）单、浦北县烟草专卖局抽样取证物品清单、抽样过程的照片、浦北县烟草专卖局询问笔录等、浦北县烟草专卖局涉案烟草专卖品核价表、桂某计[2018]7号《广西壮族自治区烟草专卖局关于印发2018年广西在销卷烟牌号价格目录的通知》、桂某计[2018]10号《广西壮族自治区烟草专卖局关于明确2018年涉案卷烟雪茄烟零售价的通知》、证明、协查函的复函、移动公司、联通公司、电信公司提供杨家钦、陈元甲、黄忠、陈自中、陈某1等人使用手机号码的通话记录、查扣车辆的的行驶证复印件及车辆查询信息表、证人彭某、陈某1的证言广西壮族自治区烟草产品质量监督检验站检验报告及鉴定意见通知书、浦价鉴字【2019】12号关于非法经营香烟案涉及香烟的价格认定结论书、现场勘验笔录、现场图、现场照片及辨认笔录、指认笔录、高速公路出口的车辆通行视频8段、被告人杨家钦、陈元甲、陈自中、黄忠的供述等证据证实，足以认定. 本院认为，被告人杨家钦、陈元甲、陈自中、黄忠违反国家烟草专卖管理法律法规，无烟草专卖行政主管部门或其授权的机构签发的烟草专卖品准运证等许可证明，非法运输、仓储烟草专卖品，情节特别严重，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第(一)项之规定，构成非法经营罪，依法予以惩处。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。在案证据证实被告人杨家钦、陈元甲、陈自中、黄忠伙同“颜某”在非法经营中，均明知是走私卷烟，接受了“颜某”的雇请，帮助运输、仓储走私卷烟，分工明确，形成共同犯罪。被告人杨家钦、陈元甲、陈自中、黄忠起辅助作用，是从犯，依法应当从轻、减轻或免除处罚。但杨家钦作用相对较大，陈元甲、陈自中、黄忠作用次之，量刑时有所区别。被告人杨家钦、陈元甲、陈自中、黄忠归案后，如实供述自己罪行，是坦白，依法可以从轻处罚。被告人杨家钦、陈元甲、陈自中、黄忠接受“颜某”的委托已将香烟从防城港市运输到浦北县陈自中家住宅，属犯罪既遂。因此，四被告人提出对其从轻处罚的辩护意见及辩护人秦平生、劳强提出被告人杨家钦、陈自中有坦白、从犯情节的辩护意见，有事实及法律依据，本院予以采纳。但辩护人秦平生提出被告人杨家钦犯罪未遂的辩护意见，没有事实及法律依据，本院不予采纳。鉴于四被告人是初犯，在本案中是从犯，坦白认罪，悔罪表现较好，且所非法经营的伪劣卷烟已被查获，没有对社会造成严重后果等情节，决定对被告人杨家钦、陈元甲、陈自中、黄忠减轻处罚并适用缓刑。被告人陈自中的辩护人提出对陈自中适用缓刑的辩护意见成立，予以采纳。四被告人尚未获得违法所得，应根据各被告人的地位、作用，判处与其罪刑相适应的罚金。公安机关扣押在案的伪劣卷烟中华香烟（硬）1448条、双喜香烟（硬经典1906）1497条、硬盒芙蓉王香烟（专供出口）2397条、双喜香烟（硬经典）1001条，共计6343条及杨家钦用于作案的工具马自达小型轿车一辆(桂Ｐ×××××)、对讲机4台，依法予以没收。扣押的其余车辆不是本案其他被告人的财物，由公安机关依法处理。 本院根据被告人的犯罪事实、性质、情节及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第二百二十五条第（一）项、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第七十二条第一款、第三款、第七十三条第二款、第三款、第五十二条、第五十三条、第六十四条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售烟草专卖品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条第五款、第三条第二款第（一）项、第四条第（一）项的规定，判决如下： 一、被告人杨家钦犯非法经营罪，判处有期徒刑二年六个月，缓刑三年，并处罚金人民币十万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后10日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。 二、被告人陈元甲犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后10日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。 三、被告人陈自中犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后10日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。 四、被告人黄忠犯非法经营罪，判处有期徒刑二年，缓刑二年六个月，并处罚金人民币二万元。 （缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后10日内缴纳，期满不缴纳的，强制缴纳）。 五、扣押在案的伪劣卷烟中华香烟（硬）1448条、双喜香烟（硬经典1906）1497条、硬盒芙蓉王香烟（专供出口）2397条、双喜香烟（硬经典）1001条，共计6343条，予以没收；扣押在案的杨家钦用于作案的工具马自达小型轿车一辆(桂Ｐ×××××)、对讲机4台，予以没收，上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向广西壮族自治区钦州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  吕耀光 人民陪审员  何善波 人民陪审员  李传良 二〇一九年九月十一日 书 记 员  刘冬婷