中华人民共和国广东省恩平市人民法院民 事 判 决 书(2019)粤0785民初1883号原告：甄锡铭（ZHENCHENLEONARDO），男，1996年5月14日出生，委内瑞拉人，现住中国广东省恩平市。委托诉讼代理人：陈国凯，广东凯行律师事务所律师。电子送达地址：14420201510525882@sd.gdcourts.gov.cn。被告：吴家明，男，1993年2月5日出生，汉族，住中国广东省恩平市。原告甄锡铭（ZHENCHENLEONARDO）与被告吴家明民间借贷纠纷一案，本院于2019年8月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人陈国凯到庭参加诉讼，被告经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.被告偿还借款本金338000元及利息（从2019年2月15日起至判决还清款日止按月利率2%计算，暂计至2019年7月26日为36279元）；2.本案受理费由被告承担。事实和理由：原告经同学郑裕强介绍认识被告（被告与郑裕强是同学关系），成为朋友关系。被告于2018年10月20日以经营手机生意急需资金周转为由向原告借款，并口头承诺按月利率百分之四计付利息给原告。双方以合作的形式签订《合作协议书》一份，协议约定：原告出资350000元给被告销售手机项目，该款不得用于其他项目，由被告承担资金风险；被告每周向原告结付利润一次，合作结束后被告需在7天内退还资金给原告。协议签订后，原告于2018年10月21日将借款350000元以银行转账方式交付给被告。2018年12月9日，被告再次以急需资金周转为由向原告借款20000元，借款利率和还款方式以《合作协议书》的约定为准，原告当日以银行转账方式交付了借款20000元给被告，上述两笔借款合共370000元。被告从2018年10月21日收到借款起至2019年2月14日止向原告支付利息共50400元。双方于2019年2月14日口头约定，原告同意被告从2019年2月15日每期所还款项视为借款本金，利息相应计算。后被告通过微信转账方式向原告偿还借款，分别于2019年2月14日还款3000元、2月15日还款5000元、2月17日还款7000元、2月18日还款5000元、2月19日还款4000元、2月24日还款6000元、3月8日还款2000元，合共偿还借款本金32000元，此后，被告再无偿还过借款本息给原告，原告多次催要，被告避而不见，至今尚欠原告借款本金338000元及利息。原告认为，依照法律规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，共同出资，共同经营，共享收益，共担风险。而原、被告所签的《合作协议书》约定，原告仅提供资金，不参与经营，不承担风险，按期收取利益，合作结束，被告返还出资给原告。且被告初期亦是按协议约定支付利息给原告，故该协议名为合作，实为民间借贷，且没有约定偿还期限。现经原告多次催款，被告没有履行还款义务，损害了原告的合法权益，故原告提起诉讼，请求法院支持原告的诉讼请求。被告未答辩。本院经审理认定事实如下：原告甄锡铭（ZHENCHENLEONARDO）（甲方）与被告吴家明（乙方）于2018年10月20日签订《合作协议书》，约定“根据中国有关法律、法规，本着平等互惠互利的原则，甲乙双方共同合作投资经营手机项目，经友好协商一致，特订立本协议书。第一条：合作项目内容：在双方约定下甲方同意出资人民币大写:叁拾伍万元整给乙方销售手机项目,乙方承担出资金风险。第二条：利润分配及时间：合作销售利润五五分成，每周（即是7天）分成一次，汇入甲方指定帐户。第三条：出资金保管及时间：合作期间出资金都由乙方保管，但是除了用来合用销售手机项目之外，不得用来做其项目，乙方必须遵守。如合作结束后乙方要在7天内退还出资金给甲方。”《中国农业银行个人明细对账单》显示，上述协议签订后，原告于2018年10月21日向被告的银行账户转账350000元，于2018年12月9日再次转账20000元。被告通过微信及支付宝转账向原告还款，具体情况如下：2018年10月28日转账3500元、11月4日转账3500元、11月11日转账3500元、11月18日转账3500元、11月25日转账3500元、12月2日转账3500元、12月9日转账3500元、12月16日转账3700元、12月23日转账3700元、12月30日转账3700元、2019年1月6日转账3700元、1月13日转账3700元、1月20日转账3700元、1月27日转账3700元、2月14日转账3000元、2月15日转账5000元、2月17日转账7000元、2月18日转账5000元、2月19日转账4000元、2月24日转账6000元、3月8日转账2000元，合计转账82400元。同时，双方微信聊天记录显示：被告于2019年2月14日向原告转账3000元后对原告说“给你们本金来的”“利息付不起了。谢谢你们这段时间的体谅”；原告回复“不用你给利息”及“减掉这3千还差36万7千，你自己也计算一下”。庭审中，原告主张双方口头约定利息按月利率4%计算。本院认为，根据《中华人民共和国民法通则》第三十条“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。”的规定，个人合伙的基本特征是合伙人之间共同出资，共同经营，共享收益，共担风险。本案当事人之间虽然签订了《合作协议书》，但协议约定一方当事人只出资，不负担风险，该协议的约定不符合合伙“共同出资，共同经营，共享收益，共担风险”的特征，因此，该协议名为合伙，实为借贷，本案为民间借贷纠纷。根据原告提供的《中国农业银行个人明细对账单》，被告实际共向原告借款370000元，其中2018年10月21日借款350000元，2018年12月9日借款20000元。原告主张双方口头约定借款利息按月利率4%计算，称微信及支付宝转账记录显示的被告2018年10月28日至2019年1月27日期间的转账均是被告按该标准向原告支付的2018年10月21日至2019年2月14日期间的利息共50400元。对此，本院认为：首先，《合作协议书》第二条约定“合作销售利润五五分成，每周（即7天）分成一次”及第三条约定“合作结束后乙方要在7天内退还出资金给甲方”，鉴于本院认定该协议书的性质实为借贷，因此上述对利润分成的约定应视为是双方对借款借期内利息的约定，也即，双方约定被告需向原告支付借款利息。其次，关于借期内利息的计算标准。根据微信及支付宝转账记录，被告分别于2018年10月28日、11月4日、11月11日、11月18日、11月25日、12月2日、12月9日向原告转账3500元共24500元，分别于2018年12月16日、12月23日、12月30日、2019年1月6日、1月13日、1月20日、1月27日向原告转账3700元共25900元，上述合计50400元。被告上述转账情况符合《合作协议书》关于每7天分成一次的约定，且转账的金额与案涉借款本金按月利率4%计得的金额一致。因此，综合考量现有证据，本院对原告关于双方约定按月利率4%计付利息的主张予以采纳。但根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条“借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。”的规定，双方约定的月利率4%（年利率48%）明显超过年利率36%，因此，超出部分本院不予支持，应用于扣减借款本金。再次，关于借期内利息的计算时间。根据《合作协议书》关于每7天分成一次的约定以及被告支付利息的实际情况，被告一般于第8天向原告支付前一周的利息，因此，本院认定上述50400元实际是被告向原告支付2018年10月21日至2019年1月27日期间的利息。至于之后的利息，由于被告自2019年1月28日后未再支付利息，而原告于2019年2月14日收到被告偿还的借款本金3000元时亦明确称无需被告支付利息。因此，本院认定借期内利息的计算时间应从2018年10月21日起至2019年1月27日止。综上，借期内利息计得35161.65元（350000元×36%÷365天×49天+370000元×36%÷365天×50天），超出部分15238.35元（50400元-35161.65元）应用于扣减借款本金。因此，截至2019年1月27日止，被告尚欠原告借款本金354761.65元（370000元-15238.35元）。后被告又于2019年2月14日至2019年3月8日期间向原告偿还借款本金共32000元，扣除该款项，计得被告实际拖欠原告借款本金322761.65元（354761.65元-32000元）。据《中华人民共和国合同法》第二百零六条“借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，借款人可以随时返还；贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。”以及第二百零七条“借款人未按照约定的期限返还借款的，应当按照约定或者国家有关规定支付逾期利息。”的规定，由于双方未约定还款期限，故原告可随时催告被告在合理期限内返还。被告至今未偿还拖欠的借款，原告起诉要求被告偿还借款本金及支付逾期利息，合理有据，本院予以支持，逾期利息应自起诉之日即2019年8月1日起计至还清款项之日止。同时，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十九条“借贷双方对逾期利率有约定的，从其约定，但以不超过年利率24%为限。（二）约定了借期内的利率但未约定逾期利率，出借人主张借款人自逾期还款之日起按照借期内的利率支付资金占用期间利息的，人民法院应予支持。”的规定，本院酌情认定逾期利息按年利率24%计算。综上，被告应向原告偿还借款本金322761.65元及支付逾期利息（自2019年8月1日起至还清款项之日止以实际欠款额为基数按年利率24%计算）。原告诉请超出部分，本院不予支持。综上所述，被告经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼，不影响本院对本案的审理。依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国合同法》第二百零六条、第二百零七条、第二百一十条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：一、被告吴家明应在本判决生效之日起十日内一次性向原告甄锡铭（ZHENCHENLEONARDO）偿还借款本金322761.65元以及支付逾期利息（自2019年8月1日起至还清款项之日止以实际欠款额为基数按年利率24%计付）；二、驳回原告甄锡铭（ZHENCHENLEONARDO）的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6914.18元[已由原告甄锡铭（ZHENCHENLEONARDO）预交]，由原告甄锡铭（ZHENCHENLEONARDO）负担951.7元，被告吴家明负担5962.48元。原告甄锡铭（ZHENCHENLEONARDO）多预交的受理费5962.48元由被告吴家明在判决生效之日起十日内迳付给原告甄锡铭（ZHENCHENLEONARDO）。如不服本判决，原告可在判决书送达之日起三十日内，被告可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省江门市中级人民法院。审 判 长  任爱武人民陪审员  吴清媛人民陪审员  钟小兵二〇一九年九月二十九日法官助理张燕媚书记员梁小霞