河南省遂平县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1728民初1993号原告焦朝，男，1962年8月20日出生，汉族，住河南省遂平县。委托诉讼代理人赵平，驻马店市遂平县吴房法律服务所法律工作者。委托诉讼代理人焦金生，男，1965年10月15日出生，汉族，住河南省遂平县。系原告焦朝之弟。被告中晨宏远建设工程有限公司。住所地辽宁省辽阳市太子河区荣兴路**。统一社会信用代码91211000121964738D。法定代表人吕嘉，该公司董事长。委托诉讼代理人赵博，男1983年9月29日出生，汉族，住辽宁省辽阳市白塔区。系该公司员工。委托诉讼代理人韩松岭，男，1988年11月9日出生，汉族，住河南省濮阳县。系该公司员工。被告郑玉奎，男，1972年9月29日出生，汉族，住河南省遂平县。委托诉讼代理人周顺河，驻马店市遂平县吴房法律服务所法律工作者。被告（追加）吉林市晟成劳务有限责任公司。住。住所地吉林省吉林市龙潭区合肥路**/div>法定代表人李修成，该公司经理。原告焦朝与被告中晨宏远建设工程有限公司（以下简称中晨宏远公司）、郑玉奎、吉林市晟成劳务有限责任公司（以下简称晟成劳务公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年5月27日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告焦朝及其委托诉讼代理人赵平，被告中晨宏远公司委托诉讼代理人赵博、韩松岭、被告郑玉奎及其委托诉讼代理人周顺河到庭参加诉讼。被告晟成劳务公司经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告焦朝向本院提出诉讼请求：一、依法判令被告赔偿其医疗费、误工费、护理费、伤残赔偿金、精神损害赔偿金等共计87321.71元（审理中变更为81414.98元）。具体为：医疗费29131.01元、误工费23974.2元、护理费9744.3元、营养费2700元、伙食补助费2100元、后期治疗费8000元、伤残赔偿金27661.48元、交通费500元、鉴定费2835元、精神抚慰金5000元。二、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：第一被告承揽了遂平县境内部分燃气管道铺设安装工程。第一被告经层层分包，将遂平县嵖岈山镇杨店村的部分工程发包给了第二被告。第二被告又雇佣原告为其干活。当时约定每出勤一天付工资100元。2019年1月7日上午，第二被告领着罗雪东、郭运祥、焦金生在杨店街挖基槽施工中，需要打过路孔洞。由于使用的打孔钢管不具备硬度，在使用机械推进过程中，钢管猛然折弯，钢管折弯处击中正在作业的原告左腿膝盖处，造成原告受伤。第二被告在拨打120急救电话后，为及时救治，用自己的汽车将原告送到遂平县仁安医院救治。经诊断，原告左胫骨近端粉碎性骨折，佐腓骨近端骨折。原告虽经手术治疗，仍落下终身残疾。故提起诉讼。被告中晨宏远公司辩称，1、我方不认识原告和被告郑玉奎，原告不能证明其和被告郑玉奎是我方施工人员，我方不是适格的被告；2、我方与晟成劳务公司签订有劳务分包合同，若原告所诉属实，责任应由晟成劳务公司承担；3、我方于2018年12月17日下发了停工通知，在我方未通知复工前施工，其受伤的损失应自己承担；4、我方对原告请求赔偿的数额不认可，数额应由法院核定。被告郑玉奎辩称，1、原告系在醉酒状态下施工，对钢管操作失误，原告应承担主要责任；2、原告请求赔偿数额偏高，其已向原告支付34600元。被告晟成劳务公司未答辩。经审理查明，2018年4月1日，被告中晨宏远公司与被告晟成劳务公司签订了建设工程劳务分包合同及燃气工程施工质量安全协议书，被告中晨宏远公司将其承包的驻马店市天然气利用工程(驻马店市及周边)的劳务服务分包给了具有劳务资质的被告晟成劳务公司。合同第12条安全施工与检查中约定：由于劳务分包人安全措施不力造成事故的责任和因此而发生的费用，由劳务分包人承担。劳务分包人应对其在施工场地的工作人员进行安全教育，并对他们的安全负责。第14条事故处理中约定：发生重大伤亡及其安全事故，均由劳务分包人自行承担并应按有关规定立即上报有关部门并报告承包人，同时按国家有关法律、行政法规对事故进行处理。第15条保险中约定：劳务分包人必须为全员办理工伤保险、人身意外伤害保险。安全协议书第三条第（四）款第27项约定：凡由乙方（晟成劳务公司）责任造成的伤亡事故和财产损失，由乙方承担全部责任和经济损失。2018年8月22日，被告晟成劳务公司（甲方）与薛刚（乙方）签订内部承包劳务合同，合同第一条合作方式约定：甲方与中晨宏远建设工程有限公司（下称“承包方”）签订的合同编号为工程公司劳分合字（2018）S030号的《建设工程施工劳务分包合同》（以下简称“劳务分包合同”）后，工程劳务项目由甲方负责施工，乙方所在团队负责具体施工，乙方为团队代表。甲方设立劳务人员报酬专用支付账户直接向乙方团队成员支付工资。合同第三条甲方的权利和义务第1款约定：甲方委托乙方作为现场代表负责协调与业主的关系，规范工程施工现场的管理。合同第六条违约责任条款约定：乙方及团队成员在施工过程中，发生人员伤亡事件的，乙方应经济配合事故调查、处理及善后工作，并承担全部民事赔偿责任。第7款约定：乙方及团队成员在施工过程中，不得向他人转包或分包。2018年11月4日，薛刚以驻马店市气代煤中晨宏远漯河项目部薛刚施工队的名义与被告郑玉奎（××）签订了目标管理责任书（庭院地埋部分），将河南省驻马店市中燃农村气代煤燃气入户项目的遂平县嵖岈山镇的施工工程包给了被告郑玉奎。2018年12月17日，中晨宏远河南气代煤漯河项目部向中晨宏远薛刚施工队下发了停工通知单，该通知明文要求：未经确认许可，一律不得复工，若私自开工，后果自负。2019年1月7日上午，被告郑玉奎带领工人对遂平县嵖岈山镇杨店村的工程施工（每出勤一天付工资100元），在挖基槽施工中需要打过路孔洞，在使用机械推进过程中，钢管折弯，击中正在作业的原告焦朝左腿膝盖处，造成原告焦朝受伤。被告郑玉奎将原告焦朝送到遂平县仁安医院救治。经诊断，原告左胫骨近端粉碎性骨折，佐腓骨近端骨折。原告焦朝住院治疗42天，支付各项治疗费28791.01元。被告郑玉奎为原告支付各项费用31891.01元。2019年4月11日、8月8日原告焦朝在遂平县仁安医院支付检查费400元。2019年4月30日，驻马店蔚康法医临床司法鉴定所出具司法鉴定意见书，原告焦朝左下肢损伤结果评定为十级伤残；其后期取内固定手术治疗费评估用需8000元；其护理时限评估为90天；其误工损失日评定为180天；其营养时限评定为90天。原告焦朝支付鉴定费2835元。审理中，原告焦朝请求被告支付交通费500元,提供的系50元面额连号票。以上事实有原告提供的遂平县仁安医院的出院证、诊断证明书、住院病历、医疗费用发票、司法鉴定意见书、证人证词等；被告中晨宏远公司提供的建设工程施工劳务分包合同及安全协议书、内部承包劳务合同、目标管理责任书及当事人陈述等在卷为据，经质证本院予以认定。本院认为，公民的生命健康权受法律保护。驻马店蔚康法医临床司法鉴定所系具有合法资质的鉴定机构，其出具的司法鉴定意见书程序合法，客观真实。在审理中被告郑玉奎申请重新鉴定，后又自愿放弃鉴定，故本院对该司法鉴定意见书予以采信，作为本案裁判依据。被告中晨宏远公司与被告晟成劳务公司签订的劳务分包合同不违法法律法规的强制性规定，系有效合同。按照合同约定，被告中晨宏远公司不应承担本案的责任,故被告中晨宏远公司辩称不应承担本案责任的理由成立，本院予以支持。被告晟成劳务公司与薛刚签订的内部劳务承包合同及薛刚与被告郑玉奎签订目标管理责任制，均系被告晟成劳务公司的内部管理行为。被告郑玉奎雇佣原告施工行为，应认定为其系代表被告晟成劳务公司的职务行为，被告晟成劳务公司与原告之间形成雇佣关系。被告晟成劳务公司在组织施工单位进行施工的过程中，没有完全按照安全施工的要求进行施工，且是在中晨宏远公司通知的停工期间施工，造成原告在施工中受伤，被告晟成劳务公司应承担赔偿责任。原告的损失本院核定为：1.医疗费：原告在遂平县仁安医院住院42天，支付医疗费28791.01元，有遂平县仁安医院出具的出院证、诊断证明、住院病历、治疗费发票为证，2019年4月11日、8月8日，原告在遂平县仁安医院支付检查费400元，有医院的收费票据为证，本院予以认定。2、误工费：原告误工时间113天（自发生事故2019年1月7日至伤残最后确定的前一日2019年4月29日），因原告的报酬为每天100元，误工费为11300元。3、护理费：原告住院42天，根据驻马店市蔚康法医临床司法鉴定所的鉴定意见，本院酌定护理天数为90天，2018年河南省居民服务和其他服务业平均工资为39522元，护理费为9745.15元(39522÷365×90)。4、住院伙食补助费：住院42天的伙食补助费2100元(42天×50元/天)。5、营养费：住院42天的营养费840元(42天×20元/天)。6、残疾赔偿金：原告于2019年40月30日被评定为十级伤残，残疾赔偿金为27661.48元(13830.74元/年×20年×10%)。7、交通费：原告请求500元，本院酌定交通费为300元。8、精神损害抚慰金：结合原告的伤残等级及责任程度，本院酌情确定精神损害抚慰金为5000元。9、鉴定费：原告支付鉴定费用2835元，有票据为证，本院予以认定。10、后期取内固定手术治疗费，根据驻马店市蔚康法医临床司法鉴定所的鉴定意见为8000元，本院予以认定。上述1-10项原告的损失合计为96972.64元。因原告在施工中未尽到充分注意安全的义务，对损害的发生自身有一定责任，本院酌定原告承担10％，被告晟成劳务公司应承担90％的赔偿责任即87275.38元。被告郑玉奎辩称原告系醉酒后施工，应承担主要责任，证据不足，本院不予支持。被告郑玉奎辩称已为原告支付费用34600元，没有提供证据，原告认可被告郑玉奎支付费用31891.01元，本院予以认定，该款应从予以扣除。即87275.38－31891.01＝55384.37元，由被告晟成劳务公司承担赔偿责任。因被告郑玉奎系代表被告晟成劳务公司的职务行为，故原告请求被告郑玉奎承担本案的责任没有依据，本院不予支持。被告晟成劳务公司经传票传唤未到庭参加诉讼，系自愿放弃诉讼权利，不影响本案的审理。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十四条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条，《中华人民共和国民事诉讼》第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告吉林市晟成劳务有限责任公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告焦朝损失55384.37元。二、驳回原告焦朝对被告中晨宏远建设工程有限公司、被告郑玉奎的诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1983元，原告焦朝负担783元，被告吉林市晟成劳务有限责任公司负担1200元。案件受理费原告焦朝已预交，被告吉林市晟成劳务有限责任公司承担1200元于本判决生效之日起十日内径行支付给原告焦朝。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本及交纳上诉费，上诉于河南省驻马店市中级人民法院。审 判 长  郭继东审 判 员  李山民人民陪审员  曹保停二〇一九年九月二十九日书 记 员  梁鹤宝