四川省广汉市人民法院 民 事 判 决 书 (2019)川0681民初1882号 原告（反诉被告）：广汉市港福食品有限公司，住所地：四川省广汉市和兴镇广和路（万年村），统一社会信用代码9151068177984394Q。 法定代表人：刘芗娇，执行董事。 委托诉讼代理人：谢帮伍，四川万寿律师事务所律师。（特别授权） 被告（反诉原告）：长沙市雨花区闽鲜冷冻食品经营部，住所地：长沙市雨花区湖南红星冷冻食品有限公司综合楼****，统一社会信用代码：92430111MA4M2HGT0W. 经营者：林进红。 委托诉讼代理人：曹静，北京市天元（成都）律师事务所律师。（特别授权） 委托诉讼代理人：王永杰，北京市天元（成都）律师事务所律师。（未到庭） 原告（反诉被告）广汉市港福食品有限公司与被告（反诉原告）长沙市雨花区闽鲜冷冻食品经营部买卖合同纠纷一案，本院于2019年7月1日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）广汉市港福食品有限公司的委托诉讼代理人谢帮伍，被告（反诉原告）长沙市雨花区闽鲜冷冻食品经营部委托诉讼代理人曹静到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 本诉原告广汉市港福食品有限公司向本院提出诉讼请求：判令被告立即给付原告货款66495元并赔偿原告资金占用损失（以66495元为基数，自2019年4月20日起，按中国人民银行同期贷款利率的1.5倍计算至货款付清之日止）。事实与理由：2018年4月6日，原、被告签订《经销合同》约定，原告授权被告在湖南省内销售原告产品。2019年4月19日，双方进行对账，对账单载明：原告应收款余额为106495元，被告认可该项数据，但又在对账单上记载差价2000元和商超费用5万未扣（原告对此不认可）。之后，被告仅支付原告4万元，至今尚欠原告货款66495元。 原告认为，被告拖欠货款的行为损害了原告的合法权益，据此，依据《合同法》的有关规定向法院提起诉讼，请依法判决。 本诉被告长沙市雨花区闽鲜冷冻食品经营部辩称：一、被告与原告建立了买卖合同关系，被告收到原告交付的货物以及尚有货款未结清的情况属实。 二、原告主张被告结算认可欠付货款66495元不是事实，被告认可的尚余结算货款为64495元。 在合同履行过程中，原告没有按照双方约定价格、搭赠方式等打单结算，具体表现为：1、产品闽乡缘亲亲肠未将搭赠产品发送给被告，原告承诺按照产品单价扣除搭赠的产品，所产生的差价为500元；2、产品闽乡缘包心贡丸和闽乡缘撒尿牛肉丸未按约定的价格打单结算、单价标记错误，包心贡丸产生差价500元；3、撒尿牛肉丸产生差价1000元，对此原告的履约代表曾荣枝均予以认可，故结算价款应当扣减2000元，品迭后尚余货款应为64495元，而非原告主张的66495元。 3、被告与原告一直就货款结算存在争议，导致被告无法向原告支付货款，原告要求被告支付逾期付款期间的资金占用损失无任何事实和法律依据。 4、即使原告收取剩余货款的条件已成就，被告拒绝支付的行为是依法行使同时履行抗辩权的行为，即被告不构成逾期支付的违约行为，原告主张的逾期支付期间的资金占用利息的诉讼请求，依法应当予以驳回。 被告与原告签订的《经销合同》约定，原告支付被告商超费用6万元及全年返利3%，在2019年4月22日双方结算时，被告明确提出了相关费用的结算支付要求，然而原告不予认可。被告认为，双方签订的《经销合同》期限已届满，原告应当按照约定承诺支付被告6万元商超费用及全年销售返利，此时双方互负债务，且无先后履行顺序，被告有权在原告履行前拒绝其履行要求，即被告不存在任何逾期付款的违约行为，故不应当承担任何资金占用损失。 综上所述，被告所欠原告的货款应为64495元，在双方结算尚有争议，且原告尚未支付被告商超费用与全年销售返利费用时，被告依法行使《合同法》第六十六条赋予的同时履行抗辩权的行为不构成违约，原告主张被告支付资金占用利息无任何事实和法律依据。 反诉原告长沙市雨花区闽鲜冷冻食品经营部向本院提出诉讼请求：1、依法判令反诉被告支付营销费用6万元以及销售返利费用8814.3元（庭审中，反诉原告称，因计算错误，因此变更返利费用为8767.77元）；2、判令反诉被告支付资金占用费（以68814.3元为基数，按照同期银行的贷款利率的1.5倍计算，从2019年4月6日计算至实际清偿完毕之日止）；3、依法判令反诉被告承担本案所有诉讼费用。事实与理由：反诉原告与反诉被告于2018年4月6日签订《经销合同》约定，由反诉原告长沙市雨花区闽鲜冷冻食品经营部对反诉被告的产品在湖南地区进行代理销售，并成为其特约经销商。由于反诉被告的产品在湖南地区知名度低，所以需要采取一定的优惠措施来促进销量增长，因此双方约定，反诉被告支付给反诉原告进商超费用6万元以及按照全年销售额3%的比例返利。之后，反诉原告幵展了一系列营销优惠活动，并为此负担了相应营销成本，但反诉被告一直没有按照合同约定支付反诉原告以上费用。 综上所述，反诉原告认为反诉被告的行已经严重侵犯了自身的合法权益，根据我国法律的相关规定，特向人民法院提起反诉，恳请判如所请。 反诉被告广汉市港福食品有限公司辩称：反诉原告在反诉状中所述，关于《经销合同》约定反诉被告支付给反诉原告的商超费用60000元以及按照全年销售额3%的比例返利，对此主张没有事实依据。1、《经销合同》中没有任何条款约定商超费用60000元；2、《经销合同》第3条约定的返利的条件是：年度销售完成100万元以上且约定的返利标准是1%，故反诉被告认为，反诉原告反诉状的事实理由部分中所谓的双方约定：《经销合同》约定反诉被告支付给反诉原告进商超费用60000元以及按照全年销售额3%的比例返利没有事实依据。 综上，请求依法驳回反诉原告的全部反诉请求。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本诉原告向本院提交： 一、原被告营业执照复印件及被告林进红身份证复印件，证明原被告主体适格； 二、广汉市港福食品有限公司《经销合同》，证明原被告之间存在买卖合同关系，包括证明：1、合同签订时间2018年4月6日；2、合同第3条约定年度返利计算的条件及标准，达到年度销售额100万元以上才给与1%返利，如果没有完成销售任务的95%以上，取消年度返利；此外，双方还约定了年度销售的任务就是100万元；3、合同第8条和第10条，第8条第1款对合同修改或补充进行了约定，合同第10条第3款也作出了明确的约定；4、合同中第11条补充条款，手书的条款约定：淡季翻单结算，旺季授信10万元。 三、2019年4月19日原被告双方对账单一份，证明：1、被告当时拖欠原告的货款金额是106495元，之后被告支付了4万元，目前尚欠原告66495元未付；2、对账单上，林进红（被告经营者）在2019年4月22日手书的内容：差价2000元，商超费用50000未扣，曾荣枝同意，对林进红的手书内容原告不予认可，从批注内容看，林进红对对账单上载明的欠款金额106495元是没有异议的，只是主张要扣除差价款2000元以及商超费用50000的内容。 本诉被告的质证意见为： 1、对证据一无异议。 2、对证据二的真实性予以认可，但本诉原告所持的经销合同与本诉被告所持经销合同并不完全一致，主要表现在：合同第11条补充条款，本诉被告认为应当以本诉被告所持的合同为准，本诉被告所持合同中11条补充条款手书部分，进商超公司（甲方）出费用6万，全年返利3%，是本诉原告授权代表书写，并经本诉原告盖章确认，符合本诉原告所称合同补充及修改的形式，且本诉原告也认可了第11条手书的结算方式部分，关于商超和返利部分的补充，不是本诉原告业务人员对被告的口头或书面承诺，而是本诉原告盖章明确予以确认的。 3、对于证据三，本诉被告并未认可本诉原告所提出的106495元的结算金额，调差本身即属于结算的范畴，本诉被告在对账单中明确对结算价格提出了异议，且双方到目前为止并未就结算达成一致意见，故本诉原告所提交的对账单不能作为有效的结算依据，向本诉被告主张相应的结算价款。 本诉被告长沙市雨花区闽鲜冷冻食品经营部向本院提交： 一、反诉原告营业执照，证明反诉原告的主体资格。 二、由反诉原告保存的双方签订的《经销合同》，证明反诉原告与反诉被告依法签订了买卖合同，曾荣枝是反诉被告案涉买卖合同的签约和履约代表。 三、长沙市华湘公证处出具的《林进红与曾荣枝微信聊天记录公证书》及曾荣枝向反诉原告提供的反诉被告印制的曾荣枝名片，该组证据证明：1、曾荣枝作为反诉被告的员工、授权合同代表，一直代表反诉被告履行案涉合同约定的权利义务；2、反诉被告合同履约授权代表曾荣枝认可亲亲肠未按约搭赠应扣除500元，包心贡丸和撒尿牛丸未按约定价格打单结算、单价标记错误产生的差价分别为500元和1000元，反诉被告主张的结算价中应当扣除而未予以扣除，即实际货款应为64495元。 本诉原告的质证意见为： 一、对证据一无异议。 二、对证据二，本诉原告不认可合同中补充条款手书的进商超公司（甲方）出费用60000元及全年返利3%；理由是：1、我公司认为合同中补充条款的形式与合同约定的修改补充条款的方式不一致，未经原告盖章确认；2、从合同上补充条款手书的笔迹来看，与前面淡季翻单结算，旺季授信10万，不是一支笔同时形成的，结合本诉被告委托诉讼代理人回答审判员提问时承认，进商超公司（甲方）出费用60000元以及全年返利3%这几个字是在2018年4月6日以后形成的，说明进商超公司（甲方）出费用60000元以及全年返利3%不是双方在合同中的真实意思表示，这部分手书内容不构成合同的组成部分。 三、对证据三公证书本身真实性形式上认可，但不认可公证书所记载的内容。理由是：1、对微信聊天记录是否是曾荣枝与林进红之间的全部聊天记录没有办法证实；2、不认可被告的证明目的，因为曾荣枝只是作为本诉原告委托其签订合同的代理人，本诉原告并未授权她向本诉被告作出让利等承诺。 四、对证据四曾荣枝名片的真实性无异议，但只能证明曾荣枝当时是本诉原告的员工。 反诉原告长沙市雨花区闽鲜冷冻食品经营部向本院提交： 一、反诉原告营业执照，证明反诉原告的主体资格。 二、由反诉原告保存的双方签订的《经销合同》。 三、长沙市华湘公证处出具的林进红与曾荣枝微信聊天记录公证书。 四、曾荣枝向反诉原告提供的、其作为反诉被告代表的个人名片。 五、林进红保存的林进红与王亮微信聊天记录。 证据二、三、四、五共同证明：1、曾荣枝是反诉被告的员工、案涉合同的签约、履约代表；2、《经销合同》中“进商超公司（甲方）出费用6万以及全年返利3%。”的补充约定，是反诉被告授权代表曾荣枝亲笔书写，且合同已经反诉被告盖章确认，该条款对反诉被告具有约束力；3、通过赠送冰柜、搭赠、促销等方式推广销售产品是行业惯例，也是反诉原被告签订合同时预见到的营销成本，反诉被告应当按照约定支付反诉原告商超费用6万元及全年销售返利。 六、销售单，证明2018年4月19日至2019年1月8日，反诉原告从反诉被告处累计进货292259元；根据《经销合同》的约定，按全年3%返利，反诉被告应当向反诉原告支付销售返利共计8767.77元。 反诉被告的质证意见为： 一、对第一组证据无异议。 二、第二组证据，除前面对《经销合同》的质证意见外，反诉被告不认可反诉原告的证明目的，理由是：1、没有证据证明商超费用以及返利费用的补充条款是曾荣枝亲笔书写；2、补充条款的内容并未经过反诉被告盖章确认。 三、对第三组、第四组证据的质证意见与前面的质证意见相同。 四、第五组证据林进红与王亮微信聊天记录，由于没有原件，反诉被告不予质证。 五、对第六组证据销售单的真实性无异议，认可反诉原告提供的销售单上的金额292259元，但不认可证明目的中按照3%返利的约定。 上述证据具备证据的一般法律特征，能够证明与本案相关的事实，本院予以采信。 本院经审理认定事实如下：2018年4月6日，原告（反诉被告，甲方）广汉市港福食品有限公司与被告（反诉原告，乙方）长沙市雨花区闽鲜冷冻食品经营部签订《广汉市港福食品有限公司经销合同》约定：甲乙双方在平等互利的基础上，就乙方经销甲方的产品有关事宜，经双方充分协商，本着互惠亙利的原则达成以下协议。一、授权1、甲方同意授权乙方作为其在湖南地区行政区域范围内销售甲方产品的特约经销商，乙方负责甲方产品在协议区域内的销售，同意不超越甲方指定的区域范围销售甲方产品。2、乙方在与甲方签订经销甲方产品的协议前，必须出示《营业执照》、《税务登记证》、《卫生许可证》、《企业法人代码证书》，并提供此证照的带红章的复印件，乙方必须按甲方开户要求填写相关经销商档案资料，以便甲方建立客户档案，更好的保持合作。3、甲方保留在乙方所在的指定市场区域发展其他经销商或直接与终端客户供货的权利。乙方不能按时完成销售回款指标或违反协议条款，甲方有权取消其经销权，终止本协议。乙方必须无条件配合甲方完成产品在当地的转户工作，乙方必须无条件同时归还甲方的全部欠款。二、价格、订货和结算方式：1、甲方向乙方提供统一盖有公章的价格表，如因原材料价格发生变动，甲方有权对产品价格作出调整，甲方会提前一个月以书面形式通知乙方；2、乙方每次向甲方订货时，每次订货量不低于600箱。若因特殊原因乙方单次订货未达到最低订货量要求时，货发至乙方所在城市后，由乙方到货栈自提；3、甲方确认乙方的货款如期到达甲方账户后，甲方安排发货或货到付款；4、合同结束期为客户欠款清零日；并同时续签下一年合同；5、甲方统一合同结算日期为每年的3月31日。三、合同期内各月销售任务分解表2、年度返利乙方完成甲方产品的年度销售100万元以上，甲方给予乙方年度返利1%；超出任务部分按（/%）结算。如乙方未完成甲方产品的销售合同任务95%以上，甲方将取消年度返利。五、甲方的义务及责任4、甲方应在必要时，在乙方所在地设立常驻销售代表和市场服务人员，更好地配合乙方的工作；5、甲方应在合理范围内及时向乙方提供产品的铺市，促销推广的费用及其它支持，积极协助乙方推动甲方产品在乙方所在地的销售提升。八、合同的补充及修改本合同的附件是与本合同不可分割的组成部分，与本合同整体条款具有同等法律效力。经甲、乙双方协商一致，可对本合同作出修改或补充，但均应釆用书面形式并由双方代表签字及加盖公章确认后方为有效。十、其它约定凡未经过甲方公司总经理签字同意，甲方业务人员对乙方的一切口头或书面承诺都不能作为双方业务往来或解决问题的合法依据。本合同正本一式两份，甲、乙双方各执壹份，由双方法定代表人(或授权代表）签字并加盖取方公章或合同专用章后实时生效。合同有效期：2018年4月6日至2019年4月5日止。合同失效以甲、乙双方结清货款及费用为前提。特别说明：本协议最终解释权归广汉市港福食品有限公司所有。十一、补充条款：淡季翻单结算，旺季授信拾万（手书）。在被告（反诉原告）长沙市雨花区闽鲜冷冻食品经营部提交的《经销合同》的补充条款上，除“淡季翻单结算，旺季授信拾万”外，还手书补充了“进商超公司（甲方）出费用6万，全年返利3%”。本诉被告代理人当庭明确“进商超公司（甲方）出费用6万，全年返利3%”是在2018年4月6日签订《经销合同》后形成的。《经销合同》签订后，原告在2018年4月14日至2019年1月15日期间向被告提供价值294259元的产品，被告也陆续支付部分货款。2019年4月19日，原告向被告发出的《对账单》载明：被告尚欠原告货款106495元。2019年4月22日，被告经营者林进红在《对账单》上注明：差价款2000元；商超费用5万元未扣（曾荣枝同意）林进红2019.4.22。之后，被告在支付货款40000元后未再付款。2019年7月1日，原告以被告尚欠其货款66495元为由，向本院提起诉讼。而被告也以该笔欠款中应扣除商超费用60000元、销售返利8767.77元及差价款2000元为由，提出反诉。 本院认为，原告（反诉被告）广汉市港福食品有限公司与被告（反诉原告）长沙市雨花区闽鲜冷冻食品经营部对双方于2018年4月6日签订的《广汉市港福食品有限公司经销合同》前十条约定的内容均无异议，本案双方争议的焦点在《经销合同》第十一条补充条款，原告提交的《经销合同》载明为：十一、补充条款：淡季翻单结算，旺季授信拾万（手书）。而被告长沙市雨花区闽鲜冷冻食品经营部提交的《经销合同》载明为：十一、补充条款：“淡季翻单结算，旺季授信拾万，进商超公司（甲方）出费用6万，全年返利3%”（手书）。庭审中，被告明确认可“进商超公司（甲方）出费用6万，全年返利3%”是在2018年4月6日签订《经销合同》后形成的，但又未提交合法有效的证据证明该增加条款系经双方协商一致后由谁添加；其次，《经销合同》第五条第5款虽然约定甲方应在合理范围内及时向乙方提供产品的铺市，促销推广的费用及其它支持，积极协助乙方推动甲方产品在乙方所在地的销售提升，但合同第八条明确约定：经甲、乙双方协商一致，可对本合同作出修改或补充，但均应釆用书面形式并由双方代表签字及加盖公章确认后方为有效；第十条约定：凡未经过甲方公司总经理签字同意，甲方业务人员对乙方的一切口头或书面承诺都不能作为双方业务往来或解决问题的合法依据。第三，被告提交的《经销合同》第十一条载明：“进商超公司（甲方）出费用6万，全年返利3%”，而被告经营者林进红2019年4月22日在原告向被告发出的《对账单》注明：商超费用5万元，两者前后矛盾。由此可以认定，《经销合同》第十一条的补充条款中的：“进商超公司（甲方）出费用6万，全年返利3%”系被告在签订《经销合同》后自行添加，该条款不是原被告双方真实意思的表示，对原告无约束力，本案的审理应以原告提交的《经销合同》为依据。在《经销合同》中，双方并未对进商超公司甲方（原告）出费用进行约定，因此反诉原告请求判令反诉被告支付商超费用60000元的反诉请求无事实依据，本院不予支持；其次，《经销合同》第三条第2款也对年度返利进行了约定：乙方完成甲方产品的年度销售100万元以上，甲方给予乙方年度返利1%；如乙方未完成甲方产品的销售合同任务95%以上，甲方将取消年度返利。根据该条款的约定，被告的销售额不到30万元，因此，原告取消对被告返利符合合同的约定，故反诉原告请求判令反诉被告按销售额的3%返利8767.77元的反诉请求，本院不予支持。 关于本诉中，被告长沙市雨花区闽鲜冷冻食品经营部抗辩称：原告向被告提供价值294259元的产品中，应扣除价差2000元。庭审中，原告明确认可价差2000元，故被告尚欠原告货款的金额应为64495元。 关于原告所主张的逾期付款损失问题。原被告在《经销合同》第二条第5款约定：甲方（原告）统一合同结算日期为每年的3月31日。另外，2019年4月22日，被告经营者林进红在《对账单》上进行了签注，因此，原告可向被告主张权利，被告长沙市雨花区闽鲜冷冻食品经营部应当及时履行付款义务，被告未及时履行付款义务，已构成违约，应当承担相应的违约责任。原告与被告未约定逾期付款违约金，根据《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率为基础，参照逾期罚息利率标准计算”之规定，被告长沙市雨花区闽鲜冷冻食品经营部应从2019年4月23日起至货款付清之日止，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍向原告支付逾期付款损失。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百五十九条、第一百六十一条，《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十四条第四款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下： 一、本诉被告长沙市雨花区闽鲜冷冻食品经营部支付本诉原告广汉市港福食品有限公司货款64495元及资金占用损失（从2019年4月23日起，按中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率的1.5倍支付至货款付清之日止），此款本诉被告于本判决生效之日起十五日内一次性付清。 二、驳回反诉原告长沙市雨花区闽鲜冷冻食品经营部的全部诉讼请求。 如果未按本判决指定的期限给付金钱义务，应按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 本诉案件受理费731元，反诉案件受理费1520元，合计2251元，由长沙市雨花区闽鲜冷冻食品经营部负担，此款于本判决书发生法律效力之日向本院交清。 如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于四川省德阳市中级人民法院。 审判员  张文淼 二〇一九年九月二十四日 书记员  周云云