山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁08民终4212号上诉人（原审原告）：济宁市东方圣地人力资源开发有限公司，住所地济宁市高新区火炬路**人才大厦。法定代表人：吴苗青，总经理。委托代理人（特别授权）：王建设、朱亚璇（实习），山东民桥律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：程亚军，女，1987年5月8日出生，汉族，住济宁市任城区。委托代理人（特别授权）：罗海良、张继超，山东千诚律师事务所律师。原审原告：济宁市新城发展投资有限责任公司，，住所地济宁北湖省级旅游度假新城发展大厦****法定代表人：王芳，总经理。上诉人济宁市东方圣地人力资源开发有限公司因经济补偿金纠纷一案，不服济宁高新技术开发区人民法院（2019）鲁0891民初473号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月21日立案后，依法组成合议庭审理了本案，现已审理终结。上诉人济宁市东方圣地人力资源开发有限公司上诉请求：一、撤销(2019)鲁0891民初473号民事判决,改判上诉人不支付被上诉人违法解除劳动合同经济赔偿金46773.75元;二、一、二审诉讼费用由被上诉人承担。上诉理由:一审法院认定上诉人违法解除与被上诉人签订的劳动合同,是错误的。上诉人不存在违法解除劳动合同情形,故无需向被上诉人支付违法解除劳动合同经济赔偿金。2018年7月下旬,一审原告济宁市新城发展投资有限责任公司以被上诉人不服从工作安排、严重违反用人单位的规章制度、扰乱工作秩序为由,将被上诉人开除并退回上诉人。因济宁市太白湖新区管理委员会办公室是被上诉人的实际用人单位,所以对被上诉人是否存在严重违反公司规章制度的情况是最清楚的。济宁市太白湖新区管理委员会办公室出具的《关于樊杰、程亚军两名同志的情况说明》，能够真实的反映被上诉人工作表现及严重违反公司规章制度的情况,而党政办公室作为政府的党政机关,不可能对被上诉人的工作表现出具虚假的说明,另外,被上诉人也未提供证据证明济宁市太白湖新区管理委员会办公室出具的《关于樊杰、程亚军两名同志的情况说明》是虚假的。故一审法院不予采纳济宁市太白湖新区管理委员会办公室出具的《关于樊杰、程亚军两名同志的情况说明》是错误的。根据《中华人民共和国劳动法》第二十五条第二款及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款之规定:××严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的,用人单位可以解除劳动合同。同时,上诉人《员工手册》第八条第二款规定:严重违反劳动合同或者用工单位依法制定的工作规章、规范和劳动纪律的,上诉人有权单方无偿解除劳动合同。被上诉人因违反用工单位规章制度被退回上诉人,上诉人依据《中华人民共和国劳动法》及公司《员工手册》的相关规定与被上诉人解除劳动关系完全合理合法。综上，请求二审法院支持上诉人的上诉请求。被上诉人程亚军答辩称，一审法院认定的事实清楚，适用法律正确，上诉人辞退答辩人的事实依据不足。答辩人不存在违反单位规章制度的情形，上诉人无故解除双方之间的劳动合同，属于违法解除。答辩人自2011年4月1日入职后，被东方圣地派遣至新城发展工作，答辩人予以服从，并欣然接受。在双方劳动关系存续期间，答辩人并不存在任何违反用人单位规章制度或者失职、不能胜任工作的情形，东方圣地既没有就解除劳动合同的事由与答辩人协商，也没有履行相应的告知和公示义务，而仅以单位辞退原因解除与答辩人之间的劳动合同，缺乏足够的事实依据，其行为符合违法解除的情形。二、东方圣地辞退答辩人未履行解除的民主程序，故东方圣地的解聘行为存在程序上的违法。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条规定：“用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会”。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第十二条规定：“建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，××以用人单位违法解除合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正相关程序的除外”。上述规定属于强制性规范，用人单位必须严格执行，这不仅是用人单位解除劳动合同时应当履行的法定程序，亦是对××劳动权利、生存权利的保障。东方圣地没有履行该项民主程序就解除了与答辩人之间的劳动合同，不仅侵犯了作为××的答辩人的民事权益，也使得其解除行为存在程序上的违法。三、东方圣地应当就违法解除与答辩人之间的劳动合同一事，向答辩人支付两倍的经济补偿金46773.75元。根据《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条的规定，经济补偿的月工资应当按照××应得工资计算，答辩人每月的应得工资为实发工资加上社保代扣的费用，因此，答辩人在解除合同前的12个月的平均工资为3118.25元/月，自2011年4月1日至2018年8月份被辞退，工作年限为74个月，故被答辩人应当支付的赔偿金为3118.25元/月×7.5月×2倍=46773.75元。综上所述，一审法院认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院驳回上诉人的上诉请求，维持原判。原审原告济宁市新城发展投资有限责任公司未提交书面答辩意见。上诉人济宁市东方圣地人力资源开发有限公司、原审原告济宁市新城发展投资有限责任公司向一审法院起诉请求：1、判决二原告不支付被告违法解除劳动合同经济赔偿金46773.75元；2、诉讼费用由被告承担。一审法院审理查明，济宁市东方圣地人力资源开发有限公司和济宁市新城发展投资有限责任公司签订人才派遣协议，该派遣协议约定济宁市东方圣地人力资源开发有限公司与派遣人员建立劳动关系，济宁市东方圣地人力资源开发有限公司为派遣人员发放工资、缴纳社会保险。2011年4月1日，济宁市东方圣地人力资源开发有限公司派遣被告至济宁市新城发展投资有限责任公司处工作，随后，济宁市新城发展投资有限责任公司安排被告至济宁太白湖新区管委会及党政办公室工作。济宁市东方圣地人力资源开发有限公司与被告签订有四份固定期限劳动合同。2018年7月31日，济宁市东方圣地人力资源开发有限公司向被告送达解除劳动合同证明书，载明：本单位与程亚军（××）订立了2011年4月1日至2019年3月31日的劳动合同。……由于被用人单位辞退原因于2018年7月31日解除/终止劳动合同，其档案和社会保险关系转移手续于2018年8月转移。被告于2018年7月31日签收该证明。济宁太白湖新区管理委员会办公室于2018年8月1日出具《关于樊杰、程亚军两名同志的情况说明》，载明：“由济宁市东方圣地人力资源开发有限公司派遣到我单位的樊杰、程亚军两名同志不服工作安排，严重违反用人单位的规章制度，扰乱工作秩序，致使我单位工作不能正常进行，根据济宁太白湖新区党政办公室关于印发《规范全区劳务派遣用工管理的实施意见（试行）》（济太办【2017】9号）文件规定，我单位建议由劳务派遣机构召回。”后被告与原告产生劳动争议，向济宁市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，济宁市劳动人事争议仲裁委员会于2019年1月14日作出济劳人仲案字【2018】第702号仲裁裁决书，裁决如下：济宁市东方圣地人力资源开发有限公司自本裁决书生效之日起十日内支付被告违法解除劳动合同经济补偿金46773.75元（3118.25元/月×7.5个月×2倍）；济宁市新城发展投资有限责任公司承担连带责任。二原告对该仲裁裁决书不服，向本院提起诉讼。另查，被告解除劳动合同前12月平均工资为3118.25元。济宁市东方圣地人力资源开发有限公司的《员工手册》第八条第一款规定：“派遣员工有下列行为之一的，视为严重违反规章制度，我公司有权单方无偿解除劳动合同：……2、严重违反劳动合同或者用工单位依法制定的工作规章、规范和劳动纪律的……”一审法院认为，原告主张被告在用工单位处违反规章制度，仅向本院提交了济宁市太白湖新区管理委员会办公室出具的《关于樊杰、程亚军两名同志的情况说明》一份，并未提交被告具体违反规章制度的证据相印证，原告该项主张，证据不足，故本院认定原告济宁市东方圣地人力资源开发有限公司解除与被告的劳动合同，违反法律规定，应当向被告支付经济赔偿金，结合被告的工作年期限和平均工资，经济赔偿金的数额应为46773.75元（3118.25元/月×7.5个月×2倍）。被告主张原告济宁市新城发展投资有限责任公司亦应对上述经济赔偿金承担赔偿责任，因原告济宁市新城发展投资有限责任公司并非与被告违法解除劳动合同的单位，故原告济宁市新城发展投资有限责任公司不应承担相应赔偿责任。依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十七条、第四十八条、第八十七条之规定，判决如下：一、原告济宁市东方圣地人力资源开发有限公司于本判决生效之日起五日内向被告程亚军支付经济赔偿金46773.75元；二、驳回被告程亚军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告济宁市东方圣地人力资源开发有限公司负担。二审审理查明事实与一审审理查明事实相一致。本院认为，本案争议的焦点问题，上诉人请求不支付被上诉人解除劳务合同经济补偿金是否符合法律规定。经审查，上诉人济宁市东方圣地人力资源开发有限公司与被上诉人签订有四份固定期限劳动合同。2011年4月1日，济宁市东方圣地人力资源开发有限公司派遣被上诉人至原审原告处工作，原审原告安排被上诉人至济宁太白湖新区管委会及党政办公室工作。2018年7月31日，上诉人向被上诉人送达解除劳动合同证明书，解除/终止与被上诉人的劳动合同，被上诉人于当日签收该证明。济宁市东方圣地人力资源开发有限公司的《员工手册》第八条第一款规定：“派遣员工有下列行为之一的，视为严重违反规章制度，我公司有权单方无偿解除劳动合同：……2、严重违反劳动合同或者用工单位依法制定的工作规章、规范和劳动纪律的……”，截止上诉人向被上诉人送达解除劳动合同证明书之日，上诉人没有证据证明被上诉人有严重违反劳动合同或者用工单位依法制定的工作规章、规范和劳动纪律的的情形，济宁市太白湖新区管理委员会办公室出具的《关于樊杰、程亚军两名同志的情况说明》，系2018年8月1日出具，该说明不能证明被上诉人有具体违反规章制度的情形，原审法院认定上诉人济宁市东方圣地人力资源开发有限公司解除与被上诉人的劳动合同，违反法律规定，应当向被上诉人程亚军支付经济赔偿金，该认定事实清楚，证据充分。综上，上诉人的上诉请求不符合法律规定，本院依法不予支持；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当依法予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条、第一百七十条第一款第（一）项、第一百七十五条之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人济宁市东方圣地人力资源开发有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  张阿梅审判员  王衍琴审判员  张 婕二〇一九年九月十九日书记员  黄 灿