巴彦淖尔市临河区人民法院 民 事 判 决 书 (2018)内0802民初333号 原告辛XXX，男，汉族，个体，现住巴彦淖尔市五原县。 被告内蒙古大法扬律师事务所。 住所地：临河区胜利南路。 法定代表人：胡XXX，主任。 委托代理人张XXX、胡XXX，均系内蒙古大法扬律师事务所律师。 被告赵XXX，男，汉族，律师，现住临河区。 上列原告辛XXX与被告内蒙古大法扬律师事务所、赵XXX委托合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，于2018年3月23日、2019年9月17日公开开庭进行了审理，原告辛XXX、被告内蒙古大法扬律师事务所的委托诉讼代理人张XXX、胡XXX、被告赵XXX到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告辛XXX诉称，请求判令：1.二被告共同赔偿445800元及利息（从2017年9月19日起至给付之日止按月息1.5％计算）。2.案件受理费由二被告承担。3.被告赵XXX赔偿88000元。事实理由：2017年9月19日，原告的银行账户存款突然被扣划345800元，随后又扣划100000元，两次共计扣划445800元。原告账户存款被扣划后，去银行查询得知是临河区人民法院根据该院作出的（2017）内0802执1671号之一民事裁定书的裁定，扣划原告银行账户存款。原告到临河区人民法院了解情况，才知道2015年刘XXX诉赵XXX、王XXX和原告作为担保人的民间借贷纠纷一案，经过临河区人民法院于2015年10月29日以（2015）临民初字第5946号民事调解书结案，后刘XXX申请了强制执行。在该民间借贷纠纷案件中，由被告大法扬律师事务所委派被告赵XXX作为赵XXX、王XXX和原告的诉讼代理人，参加了诉讼并达成了调解协议，之后赵XXX、王XXX又不履行调解协议书所协商的内容，该案件的原告刘XXX向法院申请执行。但是该案中原告从未委托过被告大法扬律师事务所和赵XXX作为诉讼代理人参加诉讼，也不知道有该案件的存在，赵XXX依本人的代理律师身份接收了临河区人民法院给本人送达的诉讼材料和开庭传票，直到账户存款被扣划以后，在法院的案卷中才发现上述事实。根据《民法通则》第66条、《合同法》第48条和《律师事务所管理办法》第38条之规定，向人民法院提起诉讼。本人认为，二被告的行为属于无权代理行为，又剥夺了本人的知情权和抗辩权，又故意弄虚作假制造虚假代理，并与该案件的当事人赵XXX、王XXX合谋，侵害本人的合法权益，所以二被告的行为应当承担无限连带责任，并赔偿给本人造成的经济损失445800元。综上，在本案中本人没有委托二被告，二被告在没有代理权的情况下，以本人名义签收临河区人民法院送达的诉讼材料、开庭传票、并参加了诉讼，以本人代理人的名义进行和解等一系列的虚假代理行为，故意剥夺了本人的知情权，达到了被告与赵XXX、王XXX预先谋划的侵害本人合法权益的目的，给本人造成了经济损失，为此，诉至临河区人民法院，请求查明事实，秉公执法，依法判决由二被告承担无限连带赔偿责任。 原告辛XXX提供如下证据： 第一类证据：证据一，（2015）临民初字5946号案件的民事调解书的送达回证。 证据二，（2015）临民初字5946号案件的庭审记录。 证据三，（2015）临民初字5946号案件的民事调解书。 证据四，（2017）内0802执1671之一号民事裁定书。 证据五，（2015）临民初字5946号案件中的“辛XXX”与大法扬律师事务所的授权委托书及律师事务所函。 举证意图：证明在原告刘XXX、被告赵XXX、王XXX、辛XXX（2015）临民初字5946号一案中，赵XXX以我的代理人身份代替我参加诉讼，并代替我进行了调解。但我当时并不认识赵XXX，也没有委托过赵XXX，导致法院扣划了我款项448000元的损失。授权委托书上的字不是我本人所签。 第二类证据：证据一，2018年1月25号赵XXX与赵生签订的协议书。 举证意图：证明赵XXX和赵XXX约定，赵XXX给了赵XXX两套房，让赵XXX来处理被法院划走的我的458000元及赵XXX欠我的88000元。 证据二，2018年1月25日，赵XXX给赵XXX出具的收据两份。 举证意图：证明赵XXX已经接受了以上协议中的财产，同意给我处理我的损失。 证据三，我和赵XXX的通信内容一份。 举证意图：证明赵XXX承认他接受了赵XXX的房屋和钱，他自动承担我的损失。 被告内蒙古大法扬律师事务所辩称，首先，原告辛XXX所谓的损失是其作为担保人承担担保责任的体现，而不是由答辩人和赵XXX律师的代理行为造成，原告辛XXX的诉讼请求没有法律依据。根据《中华人民共和国担保法》、《中华人民共和国合同法》之规定，辛XXX作为赵XXX、王XXX向刘XXX借款的连带责任保证人，在保证期间内理应承担连带保证责任，与债务人共同承担向债权人还款的义务。辛XXX账户内的445800元被扣划，正是辛XXX承担连带保证责任的体现。这笔被扣划的款项并不是辛XXX所谓的“损失”，更不是因答辩人及赵XXX律师的代理行为而产生的损失”。无论答辩人及赵XXX律师是否进行代理，均不能免除辛XXX作为连带责任保证人应当承担的义务。辛XXX作为连带责任担保人向债权人承担担保责任后应当向债务人赵XXX、王秀玲追偿，而不是起诉内蒙古大法扬律师事务所及赵XXX律师索要钱款。其次，原告辛XXX起诉答辩人和赵XXX律师，其程序不合法。临河区人民法院根据（2015）临民初字第5946号民事调解书，在债权人刘XXX申请执行后，做出的（2017）内0802执1671号之一民事裁定书，根据该裁定书扣划辛XXX445800元。辛XXX如果对临河区人民法院的执行扣划行为有异议，可以采用执行救济途径维护自身权益，如果（2015）临民初字第5946号民事调解书有异议，可以依法申请再审。原告辛XXX应该根据法律规定程序进行救济，而不是对答辩人和赵XXX律师提起诉讼，要求承担赔偿责任。最后，答辩人的代理行为所产生的法律后果不应当由答辩人承担。（2015）临民初字第5946号案件开庭的前两天，赵XXX找到赵XXX律师声称辛XXX授权其委托答辩人及赵XXX律师作诉讼代理人，全权处理该案件，答辩人要求其提供由辛XXX本人签名的授权委托书，在该案开庭的前一天，赵XXX提供了委托人署名处为“辛XXX”的授权委托书和辛XXX的身份证复印件，称是辛XXX本人所签。基于诚实信用原则和对赵XXX的信任，答辩人认为此份授权委托书上签名为辛XXX本人所签，捺印亦由其本人所捺。所以答辩人认可了赵XXX作为辛XXX的代理人，委托答辩人及赵XXX律师的意思表示，即答辩人和赵XXX律师作为复代理人为辛XXX代理案件。《中华人民共和国民法通则》六十八条、《中华人民共和国合同法》第四百条规定，如果委托人未同意，转委托的第三人的行为产生的法律后果应当由受委托人承担。由此可见，即使辛XXX未同意委托答辩人及赵XXX律师，答辩人及赵XXX律师作为复代理人（转委托的第三人），其复代理行为所产生的法律后果应当由赵XXX承担。综上所述，原告辛XXX的诉讼请求没有法律依据，程序并不合法，答辩人及赵XXX律师不应当承担其所谓“损失”。请法院在查明事实的基础上，依法驳回原告辛XXX的诉讼请求。 被告内蒙古大法扬律师事务所未提供证据。 被告赵XXX辩称，原告辛XXX的诉讼请求无事实和法律依据，依法应当驳回。理由：1.本案是一起因转委托行为导致的委托合同纠纷。原告辛XXX于2015年10月9日签收了刘XXX诉赵XXX、王秀玲、辛XXX民间借贷案件的诉状、应诉通知书等材料，并确认其送达地址确认书，其行为足以证明其明知自已因赵XXX向刘XXX借款其作为连带责任担保人被起诉的案件存在。2015年10月16日，赵XXX委托本人及大法扬律师事务所时，赵XXX告诉本人，辛XXX知道自已被刘XXX起诉后很生气，责令赵XXX向刘XXX还款，并要求赵XXX全权负责处理，经赵XXX与债权人刘XXX多次协商，刘XXX同意赵XXX分期四次在8个月内偿还借款，但必须要求辛XXX担保。在赵XXX委托本人时，并提出同时给辛XXX代理的要求，本人认为借款合同约定的借款事实清楚，担保人辛XXX作为连带责任担保人在担保期限内，担保责任没有免除，且辛XXX同意继续担保，以调解方式处理，所以就同意给辛XXX代理，但必须要求辛XXX与本人及大法扬律师事务所办理委托手续，赵XXX说辛XXX委托其全权处理，辛XXX在五原开饭店，晚上过来在授权委托书上签字按手印。2015年10月27日赵XXX将有辛XXX签名的授权委托书及辛XXX的身份证复印件交给了本人，后本人以借款人赵XXX和担保人辛XXX的委托代理人身份参加开庭。2.在开庭时，承办人就案件担保及相关调解意见还和赵XXX及辛XXX进行了电话询问，赵XXX及辛XXX同意调解，同意承担对方律师费，辛XXX同意继续担保，同意共同委托本人代理调解案件，在这种情况下，经开庭以调解方式结案。本人将两份调解书交给赵XXX，赵XXX将调解书及调解结果告诉了辛XXX。按调解内容约定，截止到最后一次还款时间即2016年7月底，赵XXX和辛XXX共同偿还刘XXX借款5万元。2016年11月4日，刘XXX向法院申请执行，执行局向赵XXX和辛XXX送达执行通知书，因赵XXX和辛XXX对调解书中利息计算有异议，法院还委托了审计鉴定，鉴定结论送达了赵XXX和辛XXX。2017年9月27日法院扣划辛XXX银行存款445800元并送达了执行裁定书，明确告知辛XXX有权以担保人身份向借款人赵XXX行使追偿权，执行案款445800元交付申请人刘XXX，执行案件结案。3.本人及大法扬律师事务所与辛XXX之间形成转委托合同关系，辛XXX授权委托赵XXX代理其以调解方式处理案件，赵XXX后又转委托给本人，本人为了其利益需要，为其代理案件的行为，事前征得其同意，事后又得到其追认，双方转委托合同关系成立。本人做到尽责维护其利益，没有损害其权益，没有任何过错。辛XXX银行存款被法院扣划，是因其作为担保人应承担的法律责任，并不是本人的代理行为必然导致的，与代理行为没有本质原因。另外，本人在收到涉案诉状后，及时找到赵XXX询问在刘XXX案件中授权委托书中辛XXX签名情况，赵XXX才说当时辛XXX忙，捎来身份证让赵XXX代签的，本人了解情况的后，要求赵XXX立即向辛XXX还445800元，后赵XXX出于对本人隐瞒授权委托书签字非辛XXX本人所签的情况，同意将其朋友所有的两套楼房抵押给本人，并又委托本人以诉讼或调解的方式与辛XXX处理因刘XXX案件中被扣划的款和赵XXX另借辛XXX的88000元之事，为此，本人又与赵XXX签订了协议书。在本案原告辛XXX起诉本人之后，又到巴彦淖尔市司法局对本人投诉，随后赵XXX也对本人进行了投诉，之后经过司法局调解协商本人于2018年1月25日将赵XXX交给本人的两套房，用于处理辛XXX为赵XXX担保而被法院扣划455800元这一事情，因本人和辛XXX协商，辛XXX不同意要房，该两套房退还了赵XXX，在退房前本人还给原告辛XXX了打了电话说，辛XXX如果是要房本人就不给赵XXX退了，不要就退还赵XXX，辛XXX让本人看的办，本人就把房屋退还给了赵XXX。 被告赵XXX提供如下证据： 一号证据，2013年4月1日，刘XXX和赵XXX、王XXX、辛XXX所签订的借款合同一份。 举证意图：证明该合同约定了辛XXX对借款承担连带保证责任。担保期限至2015年9月30日，借款人在2015年9月6日提起诉讼。证明在5946号民事调解书中的担保责任是无法免除的，代理人赵XXX出庭并没有损害其利益，法院扣划其钱款也是因为其借款合同中的担保责任。 二号证据，刘XXX民事起诉状一份。刘XXX起诉了赵XXX、王XXX、辛XXX。 举证意图：证明刘XXX起诉的时间是2015年9月6日，在辛XXX的担保期限内。 三号证据，临河区人民法院（2015）临民初字第5946号案件应诉材料的送达回证一份。辛XXX本人签收。 举证意图：证明辛XXX知道该案件的存在。 四号证据：临河区人民法院（2015）临民初字第5946号案件辛XXX的地址确认书一份。 举证意图：证明辛XXX知道该案件的存在。辛XXX所说法院划扣其款项时才知晓不属实。 五号证据：临河区人民法院（2015）临民初字第5946号案件中赵XXX与赵XXX、王XXX的授权委托书一份。 六号证据：临河区人民法院（2015）临民初字第5946号案件中大法扬律师事务所与辛XXX的授权委托书一份。 七号证据：辛XXX的身份证复印件一份。 五、六、七号证据举证意图：证明我及大法扬律师事务所和辛XXX形成了转委托的代理关系。虽然授权委托书中的辛XXX的签字不是其本人所签，因为赵XXX给我提供了辛XXX的身份证复印件、委托书。转委托关系已经形成。 八、九、十号证据：针对赵XXX和辛XXX委托后律师事务所的函两份及我本人的执业资格证。 举证意图同上。 十一号证据：临河区人民法院（2015）临民初字第5946庭审笔录和调解书。 举证意图：证明三方当事人都没有到庭，我作为被告方借款人和担保人的特别授权人出庭。当时承办法官用电话和辛XXX、赵XXX询问，是否同意继续担保、承担对方律师费及是否同意共同委托同一个律师的事情。证明转委托关系成立。 十二号证据：临河区人民法院（2015）临民初字第5946号民事调解书一份。 举证意图：证明辛XXX对赵XXX承担保证责任是法定义务，被扣划445800是因其不履行法律调解义务导致的。与我的代理行为没有因果关系。被扣划445800元也不是其损失，是他应承担的法定义务。 十三号证据、十四号证据：临河区人民法院（2015）临民初字第5946号案件调解书送达回证两份。我代赵XXX和辛XXX签收调解书。 举证意图：证明我履行了对辛XXX的委托代理责任，没有损害其利益。 十五号证据：临河区人民法院（2015）临民初字第5149号案件，辛XXX被告，担保人。 举证意图：证明5149号案件与5946号案件开庭时间接近，辛XXX不可能不知道5946号案件的存在。 经审理查明，2013年4月1日，案外人赵XXX、王XXX与案外人刘XXX签订了《借款合同》，约定赵XXX、王XXX向刘XXX借款500000元。原告辛XXX以担保人的名义在该《借款合同》上具签了名字。2015年9月6日，案外人刘XXX以赵XXX、王XXX、辛XXX为被告而诉至本院，要求赵XXX、王XXX偿还借款300000元并承担利息。要求辛XXX对上述债务承担连带保证还款责任。本院于2015年9月6日立案，案号为（2015）临民初字第5946号。2015年10月9日，本院给辛XXX送达了诉状副本、应诉通知书等诉讼材料。在该案审理中，案外人赵XXX、王XXX于2015年10月26日委托大法扬律师事务所，同日大法扬律师事务所接受委托后给本院出涵，针对刘XXX诉赵XXX、王XXX民间借贷纠纷一案，指派赵XXX律师为赵XXX、王XXX代理人。2015年10月27日，大法扬律师事务所针对刘XXX诉辛XXX民间借贷纠纷一案，给本院另出涵，大法扬律师事务所已接受辛XXX委托，并指派赵XXX为辛XXX代理人，并同时给本院出具了辛XXX与大法扬律师事务所的授权委托书，委托事项和权限为：特别授权（即代为承认、变更、放弃诉讼请求，代为和解、代领文书）。后被告赵XXX以赵XXX、王XXX、辛XXX代理人身份参加本案诉讼活动。2015年10月29日，经开庭在赵XXX、王XXX、辛XXX未出庭的情况下，赵XXX代理赵XXX、王XXX、辛XXX与债权人刘XXX达成调解协议，本院作出（2015）临民初字第5946号民事调解书，内容：“一、被告赵XXX、王XXX于2015年11月10日前偿还原告刘XXX借款本金50000元，并从2015年3月1日起按月息2分计付相应利息；2016年1月底前偿还原告刘XXX借款本金100000元，并从2015年3月1日起按月息2分计付相应利息；2016年4月底前偿还原告刘XXX借款本金100000元，并从2015年3月1日起按月息2分计付相应利息；2016年7月底前偿还原告刘XXX借款本金50000元，并从2015年3月1日起按月息2分计付相应利息；二、被告赵XXX、王XXX于2016年1月底前偿还原告刘XXX律师费14988元；三、被告辛XXX对上述款项承担连带清偿责任。案件受理费6582元，由被告赵XXX、王XXX、辛XXX负担3291元，退还原告刘XXX3291元”。后债权人刘XXX向本院申请执行，2017年9月19日，本院作出（2017）内0802执1671之1号民事裁定书，扣划原告辛XXX445800元。2018年1月9日，原告辛XXX诉至本院。本案在庭审中经与被告赵XXX质证，被告赵XXX认可，在案外人刘XXX诉赵XXX、王XXX、辛XXX的（2015）临民初字第5946号民间借贷纠纷案件中，被告大法扬律师事务所给本院提交的2015年10月27日“辛XXX与大法扬律师事务所的授权委托书”中委托人处“辛XXX”的名字并不是原告辛XXX本人所签。另查，2018年2月，辛XXX以在刘XXX诉赵XXX、王XXX案件中未委托赵XXX，而赵XXX以其诉讼代理人身份出庭参加诉讼并与债权人达成调解协议，致使其银行存款被法院扣划445800元为由，向巴彦淖尔市律师协会投诉赵XXX；2018年4月，赵XXX亦向巴彦淖尔市律师协会投诉赵XXX，认为赵XXX在辛XXX未授权的情况下以辛XXX的名义调解，致使辛XXX的银行存款被扣划445800元后，其与赵XXX协商，由其将位于乌拉特前旗的两套房产抵押给赵XXX，由赵XXX处理辛XXX的银行存款被扣划445800元的事及由赵XXX代其给辛XXX偿还欠辛XXX88000元的事情，但在赵XXX的欺骗下，赵XXX既没有处理辛XXX的纠纷，也没有给其返还两套房产。2019年6月11日，巴彦淖尔市律师协会作出巴律发（2019）4号处分决定书，对赵XXX作出中止会员权利八个月的纪律处分。再查，2018年5月30日，本院针对（2015）临民初字第5946号民事调解书作出（2018）内0802民监3号民事裁定书，裁定：一、本案由本院另行组成合议庭进行再审；二、再审期间，中止原调解的执行。2018年10月30日，本院作出（2018）内0802民再6号民事判决，内容：“一、撤销本院（2015）临民初字第5946号民事调解书；二、原审被告赵XXX、王XXX返还原审原告刘XXX借款本金30万元，并从2015年3月1日起按月利率2％计付利息至清款之日止。三、原审被告辛XXX对上述第二项中的借款本金及利息承担连带清偿的保证责任。四、驳回原审原告刘XXX要求原审被告方承担律师费14988元的诉讼请求。（本判决上述第二、三项的判决内容在原审执行过程中，原审被告赵XXX、王XXX已履行11.1万元，原审被告辛XXX已履行44.58万元）。如果未按本判决书指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费6582元，由原审被告赵XXX、王XXX、辛XXX负担”。判决宣判送达后，刘XXX不服提起上诉，2019年7月22日，内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院作出驳回上诉，维持原判的（2019）内08民再44号民事判决。 本院认为，委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。委托代理授权采用书面形式的，授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由被代理人签名或者盖章。在本院审理的案外人刘XXX诉赵XXX、王XXX、辛XXX的（2015）临民初字第5946号民间借贷纠纷案件中，被告大法扬律师事务所提交本院的2015年10月27日“辛XXX与大法扬律师事务所的授权委托书”中委托人处“辛XXX”的名字并非原告辛XXX本人所签，因此，原告辛XXX与二被告并未形成委托合同关系，被告赵XXX无权以辛XXX代理人的身份参与诉讼。因此，二被告辩称，在本院（2015）临民初字第5946号民间借贷纠纷案件中其与辛XXX形成转委托合同关系的辩称理由不能成立。在（2015）临民初字第5946号民间借贷纠纷案件的审理中，因被告赵XXX在无权代理辛XXX的情况下代为调解，致本院作出的（2015）临民初字第5946号民事调解书经再审程序予以撤销。但针对案外人刘XXX诉赵XXX、王XXX、辛XXX民间借贷纠纷一案，经再审后所作出的生效判决认定，辛XXX作为保证人，保证期间未经过，应承担保证责任，并判决辛XXX承担保证责任（辛XXX已履行44，58万元）。因此，辛XXX作为借款人的保证人，按照法律规定应承担相应的保证责任。被告赵XXX虽然在辛XXX未授权的情况下以辛XXX代理人的身份进行了参与诉讼并代理辛XXX进行调解的违规行为，但该违规行为并不能免除辛XXX法律上的保证责任，且对被告赵XXX的违规行为，因辛XXX和案外人赵XXX的投诉，巴彦淖尔市律师协会对赵XXX已作出纪律处分。因此，原告辛XXX在其银行存款被扣划445800元后，其应承担的担保义务已履行完毕，作为保证人其有权向债务人追偿。在本案中原告辛XXX要求二被告共同赔偿被法院扣款项445800元理由不能成立。对于案外人赵XXX欠原告辛XXX88000元的，赵XXX曾委托被告赵XXX与辛XXX处理该欠款事宜，但针对该委托事宜案外人赵XXX向巴彦淖尔市律师协会对赵XXX进行投诉，应视为撤回了委托。因此，对于案外人赵XXX欠原告辛XXX88000元，原告辛XXX应另案向债务人主张权利。原告辛XXX要求被告赵XXX赔偿的理由亦不能成立。根据《中华人民共和国民法总则》第一百六十一条、第一百六十五条、《中华人民共和国合同法》第三百九十六条的规定，经合议庭评议，判决如下： 驳回原告辛XXX的诉讼请求。 案件受理费9987元，由原告辛XXX负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于巴彦淖尔市中级人民法院。 审 判 长  温晓丽 审 判 员  李晓荣 人民陪审员  张巧云 二〇一九年九月二十七日 书 记 员  郝嘉珉 相关法律条款： 《中华人民共和国民法总则》 第一百六十一条民事主体可以通过代理人实施民事法律行为。 第一百六十五条委托代理授权采用书面形式的，授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由被代理人签名或者盖章。 《中华人民共和国合同法》 第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。