上海市浦东新区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0115民初8894号原告徐明仙，女，1962年12月28日生，汉族，住上海市浦东新区。委托代理人唐维君，上海市东泰律师事务所律师。委托代理人徐辉，上海市东泰律师事务所律师。被告汤郁华，男，1963年12月16日生，汉族，住上海市浦东新区。被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市静安区。负责人陈雪松。委托代理人周琴，上海宝申理律师事务所律师。委托代理人姚林胜，上海宝申理律师事务所律师。原告徐明仙与被告汤郁华、上海优昶物流有限公司、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下至判决主文前简称“平安上海分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年2月1日立案受理。审理中，原告申请撤回对被告上海优昶物流有限公司的起诉，本院予以准许。本案依法适用简易程序,于2019年2月20日公开开庭进行了审理。原告徐明仙的委托代理人唐维君，被告平安上海分公司的委托代理人周琴到庭参加了诉讼。被告汤郁华经本院传票传唤后未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告徐明仙诉称，2018年5月23日15时30分许，被告汤郁华驾驶沪BDXX**小型专用客车在本市浦东新区南祝路、拱乐路口处，与原告驾驶的电动自行车发生相碰，致原告车损人伤。经交警部门认定，原告与被告汤郁华各负事故的同等责任。另沪BDXX**小型专用客车在被告平安上海分公司处投保有机动车交通事故责任强制保险及商业三者险。现原告提出事故造成其损失为医疗费3,989.40元(人民币，下同)、鉴定费1,950元、营养费3,600元、护理费4,500元、误工费15,000元、残疾赔偿金136,068元、交通费500元、衣物损失费500元、车辆损失费600元、精神损害抚慰金5,000元、律师代理费3,000元；要求先由被告平安上海分公司依次在交强险及商业三者险责任限额范围内承担赔偿责任(其中精神损害抚慰金在交强险内优先赔偿)；不足的部分，由被告汤郁华承担60%的赔偿责任(但律师代理费全额赔偿)。被告汤郁华未具答辩。被告平安上海分公司辩称，对原告所述事故的基本事实及责任认定无异议，愿意在交强险及商业三者险责任限额内承担赔偿责任；对原告的伤残等级及“三期”，认可重新鉴定结论，但考虑到原有退变基础，只认可50%的参与度；对原告主张的各赔偿项目及金额，认可车辆损失费；对律师代理费及医疗费中的非医保部分，认为不属于保险责任范围，故不同意承担；对其余赔偿项目的金额均持有异议。经审理查明，2018年5月23日15时30分许，被告汤郁华驾驶沪BDXX**小型专用客车在本市浦东新区南祝路、拱乐路口处，与原告驾驶的电动自行车发生相碰，致原告车损人伤。经交警部门认定，原告与被告汤郁华各负事故的同等责任。事故发生后，原告为疗伤共支出医疗费3,989.40元；为本次诉讼聘请律师支出代理费3,000元。2018年12月17日，经上海枫林司法鉴定有限公司鉴定，“被鉴定人徐明仙之左肩冈上肌腱及肩胛下肌腱损伤，左肱骨大结节骨挫伤，左肩关节腔积液，经积极对症治疗后，遗留左肩关节功能丧失32%，构成十(拾)级伤残；伤后可酌情予休息期150天、营养期90天、护理期90天。”为此，原告支出鉴定费1,950元。但审理中，被告平安上海分公司对该鉴定结论持有异议，申请重新鉴定。2019年7月29日，经本院委托，司法鉴定科学研究院出具鉴定意见书，结论为，“被鉴定人徐明仙左肩部在自身退变基础上遭受交通伤，目前后遗左肩关节功能障碍，构成人体损伤XXX伤残(外伤系同等因素，参与程度拟为45%-55%)，伤后治疗休息120日、护理60日、营养60日”。另查明，原告系农业人口，自2000年起至事发时一直居住在上海市浦东新区惠南镇东城一村XXX号XXX室(系自购房)，且事发时在上海昌洁餐具清洗服务有限公司工作。还查明，沪BDXX**小型专用客车在被告平安上海分公司处同时投保了机动车交通事故责任强制保险及第三者责任商业保险(责任限额1,500,000元，含不计免赔险)，且事发时均在保险期间内。上述事实，由道路交通事故认定书(简易程序)、机动车行驶证、驾驶证、机动车交通事故责任强制保险单、机动车综合商业保险保险单、医疗病史、上海枫林司法鉴定有限公司司法鉴定意见书、司法鉴定科学研究院司法鉴定意见书、上海市房地产权证、营业执照、劳动合同、单位证明、居住证明、发票及当事人的陈述等证据证实。本院认为，根据法律规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；不足部分，在明确侵权责任的成立以及范围的基础上，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本起交通事故发生于机动车与非机动车之间，并经交警部门认定，原告与被告汤郁华各负事故的同等责任。故原告的合理经济损失，应先由被告平安上海分公司在交强险责任限额范围内承担赔偿责任；超出部分，确认由被告方承担60%的赔偿责任，此款先由被告平安上海分公司在商业三者险范围内承担赔偿责任；仍不足的部分，再由被告汤郁华予以承担。关于被告平安上海分公司提出原告的伤残等级应考虑参与度的意见，本院认为，原告的左肩关节存在一定程度的退行性变，但不是侵权责任法等法律规定的过错，不应因个人体质状况对交通事故导致的伤残存在一定影响而自负相应责任，故被告方仍应对原告所有的损害后果作出赔偿，被告平安上海分公司上述辩称意见，本院不予采纳。本案原告合理损失的确认：1、车辆损失费600元，因被告平安上海分公司不持异议，故本院予以确认。2、医疗费3,989.40元、鉴定费1,950元、残疾赔偿金136,068元，原告的主张均并无不当，本院予以照准。3、营养费，本院酌情按每日40元计算，结合重新鉴定结论60日，确认为2,400元。4、护理费，本院酌情按每日50元计算，结合重新鉴定结论60日，确认为3,000元。5、误工费，原告提供的证据能够证明其从事的工作，但不足以证明其实际误工损失，故本院参照本市相近行业(服务业)职工平均工资标准(1年为33,031元)计算，结合重新鉴定结论120日，确认为11,010元。6、衣物损失费，本院酌情支持300元。7、交通费，本院酌情支持300元。8、精神损害抚慰金，原告因伤致残，遭受了一定的精神痛苦，现主张精神损害赔偿，于法有据，应予支持；具体金额，综合考虑原告的伤害后果、被告的过错程度及被告方的经济承受能力等因素，本院酌情支持3,000元；原告主张该赔偿项目在交强险内优先赔偿，因于法有据，故本院予以支持。9、律师代理费，原告为诉讼聘请律师支出代理费，属合理损失，可予支持；具体金额，应根据本案的涉诉标的及案件难易程度计算，现原告主张3,000元，金额并无不当，本院予以照准。综上，根据被告方车辆的强制保险责任限额及本案赔偿范围，本院确认被告平安上海分公司在本案中承担的强制保险赔偿款为117,289.40元(其中医疗费用赔偿款6,389.40元、死亡伤残赔偿款110,000元、财产损失赔偿款900元)；根据法律规定及保险合同约定，确认属于商业三者险责任范围内的损失为45,328元，由被告平安上海分公司承担60%即27,196.80元，故被告平安上海分公司共计应赔偿原告144,486.20元；不属于保险责任范围的损失为3,000元(即律师代理费)，由被告汤郁华全额承担。依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款(二)项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、第二十二条、第二十六条，《中华人民共和国保险法》第二条、第六十五条第一、二款，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款、第二十三条第一款，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐明仙144,486.20元；二、被告汤郁华于本判决生效之日起十日内赔偿原告徐明仙3,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3,180元，减半收取计1,590元(此款已由原告预交)、重新鉴定费4,500元(此款已由被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司预交)，共计6,090元，由被告汤郁华负担1,297元，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担4,793元。被告方负担之款于本判决生效之日起七日内交至本院。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员  陆波静二〇一九年九月十七日书记员  顾海琳附：相关法律条文一、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。二、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第十九条侵害他人财产的，财产损失按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。三、《中华人民共和国保险法》第二条本法所称保险，是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人对于合同约定的可能发生的事故因其发生所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限等条件时承担给付保险金责任的商业保险行为。第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。四、《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条被保险机动车发生道路交通事故造成本车人员、被保险人以外的受害人人身伤亡、财产损失的，由保险公司依法在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。第二十三条机动车交通事故责任强制保险在全国范围内实行统一的责任限额。责任限额分为死亡伤残赔偿限额、医疗费用赔偿限额、财产损失赔偿限额以及被保险人在道路交通事故中无责任的赔偿。五、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。六、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。