河南省漯河市源汇区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫1102民初2589号原告：张平玲，女，汉族，1970年9月15日出生，住漯河市源汇区。委托诉讼代理人：乔玉周，河南天基律师事务所律师。被告：漯河市西城区阴阳赵镇人民政府，住所地漯河市源汇区阴阳赵街。法定代表人：李红伟，该镇镇长。委托诉讼代理人：杜耀伟，该镇副镇长。委托诉讼代理人：郭晓果，河南恩达律师事务所律师。原告张平玲与被告漯河市西城区阴阳赵镇人民政府（以下简称阴阳赵镇政府）劳动合同争议纠纷一案，本院于2019年6月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告张平玲及其委托诉讼代理人乔玉周，被告阴阳赵镇政府的委托诉讼代理人杜耀伟、郭晓果到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张平玲向本院提出诉讼请求：1.判决解除张平玲与阴阳赵镇政府的事实劳动关系；2.判决阴阳赵镇政府支付因未给张平玲缴纳养老保险造成的经济损失516000元（暂以2019年漯河市在岗职工最低工资1720元×12个月×25年）；3.判决阴阳赵镇政府支付因未缴纳失业保险给张平玲造成无法领取失业保险金的经济损失24080元（1720元×14个月）；4.判决阴阳赵镇政府支付张平玲经济补偿金24080元（1720元×14个月）。事实与理由：张平玲原为阴阳赵镇政府在编职工，2005年因机构改革被确定分流，由于当时原单位工作任务繁重，镇领导决定张平玲继续在原岗位工作。张平玲在镇计生办先后负责包村、B超、药具管理、孕前优生等业务，并一直兢兢业业工作至今。2016年1月，阴阳赵镇政府开始正式实施社会保险制度，镇领导答应将为张平玲补缴之前应缴的各项社会保险费，但至今没有补缴，且由于政策变化导致社会保险费不能补缴。阴阳赵镇政府的行为造成张平玲退休后无法享受养老保险待遇，造成了巨大经济损失。张平玲多次与阴阳赵镇政府就补缴社会保险费事宜进行协商，并到源汇区及漯河市信访局反映诉求，但阴阳赵镇政府始终未采取措施弥补其过错。张平玲于2019年4月22日向漯河市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，该委于2019年6月3日作出漯劳人仲案字〔2019〕第0029号仲裁裁决，驳回张平玲的全部仲裁请求。该委认定事实不清、适用法律错误，严重损害了张平玲的合法权益。一、张平玲自2002年11月至今一直在阴阳赵镇政府下属二级机构计生办工作，2005年机构改革后，阴阳赵镇政府因任务繁重，遂安排张平玲继续在原岗位工作至今，因此双方之间的事实劳动关系一直存在。至于张平玲于2017年4月27日与第三人漯河市睿隆人力资源有限公司（以下简称睿隆公司）签订劳务派遣协议，系阴阳赵镇政府为了规避缴纳社会保险的责任，欺骗张平玲与第三人签订劳务派遣协议。根据劳动合同法第六十六条的规定，劳动合同用工是用人单位基本用工形式。劳务派遣用工是补充形式，只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上实施。但张平玲自2005年以来，从事的工作与正式在编人员并无任何区别，故张平玲的工作岗位并非临时性、辅助性或者替代性的。阴阳赵镇政府于2017年4月欺骗张平玲与第三人签订劳务派遣合同，违反了劳动合同法的强制性规定，系以合法形式掩盖非法目的，故该劳务派遣合同是无效的。劳动合同法第十四条规定:“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”张平玲自2005年被分流后，阴阳赵镇政府又安排张平玲继续在原岗位工作，至今已连续工作14年，但阴阳赵镇政府至今未与张平玲订立书面劳动合同，应视为已与张平玲建立无固定期限的劳动关系。二、即使依照漯河市劳动人事争议仲裁委员会认定，双方劳动关系已于2017年4月27日终止，但2017年4月27日后张平玲多次向阴阳赵镇政府主张权利，并于2018年3月12日向漯河市信访局进行信访申诉。漯河市信访局出具《信访事项不予受理告知书》后，张平玲又于2018年3月23日向阴阳赵镇政府进行信访申诉。阴阳赵镇政府于2018年3月26日出具《信访事项实体性受理告知书》，于2018年5月21日出具《信访事项处理意见书》，张平玲予以签收。张平玲的上述主张权利的行为均构成诉讼时效中断的法定事由，故张平玲关于经济补偿金的仲裁请求并未超过诉讼时效。综上，阴阳赵镇政府未依法为张平玲缴纳社会保险费，且现行社保政策已严格禁止用人单位采取一次性补缴方式解决其对劳动者社会保险的历史欠帐问题，故阴阳赵镇政府不能为张平玲补缴社会保险的事实客观存在，张平玲到退休年龄后不能享受养老保险待遇的事实必然发生，张平玲的实际损失亦必然发生，且阴阳赵镇政府违反法定义务的行为与张平玲的损失之间存在必然联系，故阴阳赵镇政府应赔偿由此给张平玲所造成的全部损失。阴阳赵镇政府辩称：一、阴阳赵镇政府与张平玲之间不存在事实劳动关系，张平玲请求解除事实劳动关系，没有事实依据。张平玲于2002年11月在镇政府参加工作，2005年12月机构改革后下岗分流。分流后，张平玲本应与镇政府脱离关系，但其未按要求离开，在镇政府计生办参与部分工作。针对下岗分流人员的政策，镇政府严格按照《中共源汇区委员会源汇区政府关于印发〈漯河市源汇区深化和完善乡镇机构改革实施意见〉的通知》的文件要求，根据该通知分流未安置人员退出编制序列，有关部门取消其工资关系，每月按其本人2005年国家规定工资标准的70%发放基本生活费。张平玲的生活费一直由镇政府为其发放至2017年4月。2017年4月，因机构编制核查，要求清退所有临时人员，考虑到张平玲的情况，建议由第三方劳务派遣公司与其签订劳动合同，为其缴纳五险一金。张平玲于2017年4月与睿隆公司签订了《劳动合同书》，与该公司建立了正式的劳动关系，一直维持至2019年4月。2019年4月，张平玲明确表示不愿再继续劳动关系，该公司于2019年4月停发其工资，停缴五险一金。因此，张平玲与镇政府之间不存在事实劳动关系，与张平玲存在劳动关系的是睿隆公司，张平玲请求解除与镇政府的劳动关系没有事实依据。二、张平玲请求镇政府支付因未给其缴纳养老保险造成的经济损失516000元没有事实与法律依据。关于养老保险部分，根据《中共源汇区委员会源汇区政府关于印发〈漯河市源汇区深化和完善乡镇机构改革实施意见〉的通知》中“分流后纳入企业职工基本养老保险，从1995年1月起补建基本养老保险个人账户”的规定，镇政府下岗分流人员1995年至2005年的养老保险均已建立、补交，张平玲2002年11月参加工作，镇政府已为其补交2002年至2005年之间的养老保险。2005年机构改革分流后，要与原单位脱离人事和财政供给关系，按照当时的政策，镇政府对张平玲2005年至2017年4月期间的养老保险没有义务缴纳，考虑到张平玲能顺利办理退休，镇政府出于帮助张平玲的角度，即使同意为其补交2005年至2017年4月期间的养老保险，也应当是在目前政策允许的情况下才可以补交。三、张平玲请求镇政府支付因未给其交纳失业保险造成的经济损失24080元没有事实与法律依据。如前所述，张平玲虽在2005年被分流，但镇政府一直为其支付基本生活费加其他补助。2017年4月至2019年4月，张平玲又与睿隆公司建立劳动关系，张平玲有生活来源并没有失业。张平玲2019年4月以后失业，是由于其个人原因不愿意继续与睿隆公司续签劳动合同所致，如果张平玲愿意继续工作，不存在失业问题。四、张平玲请求镇政府支付经济补偿金24080元没有事实与法律依据。自2017年4月开始，张平玲与睿隆公司建立劳动关系，张平玲如果主张经济补偿金不应当向镇政府主张，而应当向其用人单位主张。如果张平玲主张的是2017年4月之前的经济补偿金，也早已超过仲裁时效。经审理查明，张平玲于2002年11月到阴阳赵镇政府下属二级机构计生办工作，系在编事业单位工作人员，工作岗位是计划生育工作。2005年，根据《中共河南省委河南省人民政府关于深化和完善全省乡镇机构改革的意见》（豫发[2005]17号）、《省委办公厅省政府办公厅关于认真做好全省乡镇机构改革中有关财政及社会保障政策落实工作的通知》（豫办[2005]32号）、《中共源汇区委员源汇区人民政府关于印发〈漯河市源汇区深化和完善乡镇机构改革实施意见〉的通知》等文件的精神，阴阳赵镇政府进行乡镇机构改革，张平玲落聘与单位结束了聘用关系。乡镇机构改革后,张平玲依旧在原岗位从事计划生育工作，阴阳赵镇政府给张平玲发放工资。之后阴阳赵镇政府为张平玲补缴了2002年11月至2005年12月的养老保险。2017年4月27日，张平玲入职睿隆公司并与睿隆公司签订了《劳动合同书》一份，张平玲依旧被睿隆公司派遣至计划生育岗位上工作，睿隆公司开始为张平玲缴纳社会保险、发放工资一直到2019年4月。2019年4月15日，睿隆公司向张平玲发出《劳动合同到期通知书》，载明张平玲不愿意续签新的劳动合同。后张平玲向漯河市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求解除与阴阳赵镇政府的事实劳动关系；请求阴阳赵镇政府支付因未缴纳养老保险造成的经济损失516000元；请求阴阳赵镇政府支付因未缴纳失业保险造成的经济损失24080元；请求阴阳赵镇政府支付经济补偿金24080元。2019年6月3日，该委作出漯劳人仲案字〔2019〕0029号仲裁裁决书，驳回张平玲的全部仲裁请求。张平玲不服该裁决，起诉至本院。本院认为，2005年12月，阴阳赵镇政府根据国家相关规定进行机构改革后，张平玲与单位人事关系终止。但阴阳赵镇政府安排张平玲继续在原岗位工作，对张平玲进行管理，给张平玲发放工资，阴阳赵镇政府也承认张平玲为其单位临时人员，因此自2006年1月起，双方事实劳动关系成立。2017年4月，因机构编制核查，机关事业单位不再允许使用临时人员。2017年4月27日，张平玲与睿隆公司签订《劳动合同书》一份，由睿隆公司给张平玲缴纳社会保险，并发放工资，因此从该日起，张平玲与睿隆公司建立起劳动关系。虽然张平玲仍在阴阳赵镇政府原工作岗位工作，但这种用工形式为劳务派遣，张平玲与阴阳赵镇政府自此已不存在劳动关系。故张平玲关于解除与阴阳赵镇政府之间的事实劳动关系的请求，本院不予支持。张平玲未达到法定退休年龄，尚不存在因未缴纳养老保险给其造成损失的问题，其请求阴阳赵镇政府赔偿损失516000元，缺乏事实依据，本院不予支持。张平玲于2017年4月27日与阴阳赵镇政府终止了劳动关系，同时与睿隆公司建立了劳动关系，不符合失业金领取条件，故其以阴阳赵镇政府未缴纳失业保险为由请求赔偿损失24080元，本院不予支持。关于阴阳赵镇政府应否支付经济补偿金的问题。2017年4月，阴阳赵镇政府向张平玲提出解除劳动关系，并且双方协商一致于2017年4月27日解除了劳动关系，因此，阴阳赵镇政府本应向张平玲支付经济补偿金。但劳动争议仲裁的时效为一年，张平玲于2019年4月提起仲裁已超过仲裁时效，阴阳赵镇政府对此提出的仲裁时效抗辩成立。又，张平玲提出其曾多次漯河市信访局、阴阳赵镇政府等有关单位反映问题，构成仲裁时效中断。经查，张平玲通过信访渠道反映的主要问题是阴阳赵镇政府未足额发放工资、未给其缴纳养老保险及医疗保险，主要诉求是补足工资、补交2005年至今的养老保险和医疗保险。张平玲关于阴阳赵镇政府应当支付经济补偿金的请求，没有中止、中断的事由，已经超过仲裁时效，本院不予支持。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第三款、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：驳回张平玲的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由张平玲负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于河南省漯河市中级人民法院。审判员  黄磊二〇一九年九月二十二日书记员  宋伟