湖北省巴东县人民法院刑 事 判 决 书（2019）鄂2823刑初134号公诉机关巴东县人民检察院。被告人张小容，女，1987年11月13日出生于湖北省巴东县，汉族，大学专科文化，系巴东县野三关税务分局聘用人员，户籍所在地：湖北省巴东县，经常居住地：巴东县。因本案于2018年11月23日被巴东县公安局刑事拘留；2018年12月28经巴东县人民检察院批准逮捕，次日由巴东县公安局执行。现羁押于恩施市看守所。巴东县人民检察院以鄂巴检二部刑诉(2019)125号起诉书指控被告人张小容犯开设赌场罪，于2019年6月9日向本院提起公诉，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，巴东县人民检察院检察员田清华、书记员薛爽爽出庭支持公诉，被告人张小容及其辩护人谭某2到庭参加诉讼。现已审理终结。巴东县人民检察院起诉指控：2018年6月1日至2018年11月22日，被告人张小容通过从网络上下载打麻将的手机软件“今日花牌”，并购买“今日花牌”的虚拟房某，建立赌博微信群专门用于打麻将，通过微信邀约邓孝郡、谭某1、薛某等120余人进入该微信群，然后张小容给进群的人发送邀请码（即亲友号）或招募令，该微信群成员用其虚拟的房某即可在软件中以“三星”、“痞子癫子杠”的打麻将方式进行赌博，张小容从每一局中抽取“房费”，房费按标准8元、10元、15元、20元收取。张小容非法获利153909.5元。为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了书证、证人证言、现场勘验笔录、电子物证检查工作记录、被告人的供述和辩解等证据。公诉机关认为，被告人张小容以营利为目的，通过建立手机微信群，利用“今日花牌”麻将软件，在软件中购买房某再开房供微信成员120余人进行网络赌博，非法获利3万元以上，情节严重，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任；公诉机关向本院提出的量刑建议是，判处被告人张小容三年至三年六个月有期徒刑，并罚金10000元人民币。被告人张小容对指控的事实、罪名及量刑建议没有异议且签字具结，在开庭审理过程中亦无异议。其辩护人提出的辩护意见是，被告人张小容对公诉机关指控的罪名、犯罪事实及量刑意见均无异议，签署的《认罪认罚具结书》系被告人本人的真实意思表示，同时请法庭考虑以下量刑情节，一是被告人具有自首情节；二是被告人案发后能积极退赃；三是被告人一贯遵纪守法，此次系初犯、偶犯；四是被告人犯罪后认罪悔罪；五是被告人本次犯罪并非严重的暴力犯罪，具有相对较小的社会危害性，且再次犯罪的可能性较小。综上，建议对被告人判处三年有期徒刑，并适用缓刑。经审理查明，2018年6月1日至2018年11月22日，被告人张小容通过从网络上下载打麻将的手机软件“今日花牌”，并购买“今日花牌”的虚拟房某，建立赌博微信群专门用于打麻将，通过微信邀约邓孝郡、谭某1、薛某等120余人进入该微信群，然后张小容给进群的人发送邀请码（即亲友号）或招募令，该微信群成员用其虚拟的房某即可在软件中以“三星”、“痞子癫子杠”的打麻将方式进行赌博，张小容从每一局中抽取“房费”，房费按标准8元、10元、15元、20元收取。张小容非法获利153909.5元。2018年11月23日，因加入以上赌博群的谭某某不满被告人张小容将其踢出微信群不再让其继续赌博，谭某某便给被告人张小容打电话威胁其要报警，张小容在接到谭某某电话后，当即主动前往巴东县公安局野三关派出所投案，在投案途中被告人张小容接到野三关派出所的电话传唤，被告人张小容到案后如实供述了自己的罪行。2019年9月28日，被告人张小容的家人主动向巴东县公安局退缴违法所得3万元。上述事实有经庭审质证、确认的立案决定书、拘留证、逮捕证、扣押决定书、清单、收据、询问通知书、身份信息资料、劳动合同书等书证；证人邓孝郡、谭某1、许某、薛某等人的证言；现场勘验笔录、中心现场示意图、现场方位示意图、现场照片；电子物证检查工作记录、财付通支付科技有限公司提供的张小容四个微信号的转账记录、红包交易记录、证据清单、电子光盘；被告人的供述和辩解等证据证实，足以认定。本院认为，被告人张小容以营利为目的，通过建立手机微信群，利用下载“今日花牌”麻将软件，在软件中购买房某开房供微信成员进行网络赌博，其行为构成开设赌场罪，其参赌人数多达120余人，非法获利15万余元，属情节严重，公诉机关指控被告人的犯罪事实和罪名成立。被告人张小容主动投案，如实供述自已的罪行，系自首，依法应当从轻或者减轻处罚；被告人张小容的家属主动退缴部分违法所得，可酌定对被告人予以从轻处罚。公诉机关的量刑适当。根据《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第六十四条、第六十七条第一款，《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条，《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第(一)项、第(三)项的规定，判决如下：一、被告张小容犯开设赌场罪，判处有期徒刑三年，并处罚金10000元人民币。（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年11月23日起至2021年11月22日止，罚金限在本判决生效后10日内向本院缴纳）。二、追缴被告人张小容违法所得人民币153909.50元(已缴纳30000元，余下123909.50元限在本判决生效后10日向本院缴纳)如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内通过本院或直接向湖北省恩施土家族苗族自治州中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审判长 姜 涛审判员 刘圣远审判员 吴 林二〇一九年九月十六日书记员 覃永妮附本案相关的法律条文：《中华人民共和国刑法》第三百零三条以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金。开设赌场的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金。第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条犯罪嫌疑人、被告人自愿如实供述自己的罪行，承认指控的犯罪事实，愿意接受处罚的，可以依法从宽处理。第二百零一条对于认罪认罚案件，人民法院依法作出判决时，一般应当采纳人民检察院指控的罪名和量刑建议，但有下列情形的除外：（一）被告人的行为不构成犯罪或者不应当追究其刑事责任的；（二）被告人违背意愿认罪认罚的；（三）被告人否认指控的犯罪事实的；（四）起诉指控的罪名与审理认定的罪名不一致的；（五）其他可能影响公正审判的情形。人民法院经审理认为量刑建议明显不当，或者被告人、辩护人对量刑建议提出异议的，人民检察院可以调整量刑建议。人民检察院不调整量刑建议或者调整量刑建议后仍然明显不当的，人民法院应当依法作出判决。《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据，组织赌博活动，具有下刑情形之一的，属于刑法第三百零三条第二款规定的“开设赌场”行为：(一)建立赌博网站并接受投注的；(二)建立赌博网站并提供给他人组织赌博的；(三)为赌博网站担任代理并接受投注的；(四)参与赌博网站利润分成的。实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：(一)抽头渔利数额累计达到3万元以上的；(二)赌资数额累计达到30万元以上的；(三)参赌人数累计达到120人以上的；(四)建立赌博网站后通过提供他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；(五)参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；(六)为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；(七)招揽未成年人参与网络赌博的；(八)其他情节严重的情形。