云南省高级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）云刑终962号原公诉机关云南省丽江市人民检察院。上诉人（原审被告人）许文彬，男，1988年12月16日出生，汉族，高中文化，务工，户籍所在地安徽省宣城市宣州区，捕前住安徽省宣城市宣州区。2018年10月17日因本案被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于丽江市看守所。委托辩护人陈耀军，云南泰联律师事务所律师。委托辩护人和宁，云南泰联律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李阳科，男，1985年3月24日出生，汉族，初中文化，务工，户籍所在地重庆市双桥区，捕前住重庆市双桥区。2018年10月17日因本案被刑事拘留，同年11月21日被逮捕。现羁押于丽江市看守所。指定辩护人李青，云南大韬律师事务所律师。指定辩护人陈加玲，云南大韬律师事务所律师。云南省丽江市中级人民法院审理丽江市人民检察院指控原审被告人许文彬、李阳科犯运输毒品罪一案，于2019年6月13日作出(2019)云07刑初23号刑事判决，原审被告人许文彬、李阳科不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经讯问上诉人许文彬、李阳科并听取辩护人意见，认为本案事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。原判认定，2018年10月初，被告人许文彬通过微信联系到雇主。2018年10月15日晚9时许，被告人许文彬从缅甸携带毒品按照雇主的指示来到云南省镇康县伞镇与被告人李阳科同住在鑫源宾馆206号房间。二被告人于次日凌晨由被告人李阳科驾驶车牌为渝Ａ×××**的福田牌小型汽车前往丽江。期间，二被告人相互配合，通过由被告人李阳科联系摩托车搭乘被告人许文彬及毒品绕开检查站，将毒品藏匿于车子引擎盖下发动机旁的隐蔽处等方式躲避检查。2018年10月16日19时30分许，当车行驶至丽江市古城区岔路口时，被在此查缉的玉龙县公安局民警查获。从渝Ａ×××**福田牌小型汽车发动机舱内水箱与进气格栅之间查获黑色疑似毒品块状物10块及白色疑似毒品圆柱状颗粒52粒。10月17日11时许，被告人许文彬被带至玉龙县人民医院排毒，从其体内排出毒品可疑物5粒。经计量，渝Ａ×××**车内查获的毒品可疑物净重3787.71克；被告人许文彬体内排出的毒品可疑物净重25.70克。经鉴定，均检出海洛因成分。原判根据相关证据和上述事实，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款第（一）项，第二十五条第一款、第二十六条第一款、第五十七条第一款、第五十九条第一款、第六十一条、第六十四条、第六十七条第三款之规定，认定被告人许文彬犯运输毒品罪，判处死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。认定被告人李阳科犯运输毒品罪，判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。涉案毒品海洛因3813.41克，扣押车辆渝Ａ×××**福田牌小型汽车，由扣押的公安机关依法处理；随案移送的白色OPPO手机一部、黑色老人机一部、黑色VIVO手机一部予以没收。宣判后，上诉人许文彬上诉提出其系雇主利用的工具，本案毒品没有流入社会，其在一审中认罪，有坦白情节，但比不认罪的同案犯量刑重。请求予以改判。其辩护人提出许文彬被抓后主动交代上、下线的关系，并配合公安机关进行抓捕，具有立功表现；许文彬系受胁迫犯罪；许文彬没有为犯罪准备任何工具，也没有任何出资行为，没有参与毒品犯罪的策划、组织工作，在雇主的雇用、指挥下为了得到报酬用于偿还赌债才实施运输毒品行为。相较于李阳科，许文彬的量刑明显过重，请求判处许文彬十五年以下有期徒刑。上诉人李阳科上诉提出其只是驾驶员，其在南伞接到一通电话，要求送本案的许文彬到丽江，接到许文彬后往丽江前行，途中许文彬背着包绕过检查站，但其不知许文彬包中有毒品，许文彬将毒品藏在车辆水箱中时，许文彬让其不要问，其知道车里藏的物品是违法物品，但不知是毒品。请求减轻一点处罚。其辩护人提出没有证据证明李阳科具有运输毒品的主观故意，应当宣告李阳科无罪；即使李阳科构成犯罪，李阳科在犯罪中系从犯，且受许文彬的威胁，被迫参与到犯罪中，应当从轻处罚；侦查人员对从红色带子的手提袋中查获的52粒毒品可疑物没有对每一粒毒品可疑物逐一编号，而是统一编号，取证程序存在瑕疵。综上，应当宣告李阳科无罪，即使李阳科构成犯罪，亦应从轻处罚。经审理查明：2018年10月15日晚9时许，上诉人许文彬接到毒品后来到云南省镇康县伞镇与上诉人李阳科会合。次日，李阳科驾驶车牌为渝Ａ×××**的车载着许文彬和毒品前往丽江，途中，经李阳科联系后，由他人带领许文彬携带毒品绕开一检查站又继续前行，后二人将毒品藏匿于车辆引擎盖下发动机旁的隐蔽处以躲避检查。19时30分许，二人行至丽江市古城区岔路口时被抓获。从渝Ａ×××**车水箱与进气格栅之间查获毒品海洛因3787.71克。10月17日12时许，许文彬从体内排出毒品海洛因25.70克。上述事实，有下列证据证实：1.抓获经过、情况说明、受案登记表、立案决定书，证实2018年10月16日，公安机关接到一辆车牌号为渝Ａ×××**的运输毒品车辆将于当日20时从蝙蝠洞收费站出来经过丽大路的线索，民警遂到古城区五峰梅园岔路口设卡拦截，19时30分许，公安机关在丽大××高速路五峰梅园岔路口查获渝Ａ×××**号车，并抓获驾驶员李阳科及乘客许文彬。2.排毒记录、扣押笔录、扣押决定书、扣押清单、车辆检验笔录及照片、提取笔录及照片，证实公安机关对查获的渝Ａ×××**车辆及许文彬、李阳科携带的随身物品进行检查。民警打开引擎盖后，发现在水箱与进气格栅之间有一条深蓝色裤子及红色带子的手提袋，将裤子移开后，见三块黑色毒品可疑物；将手提袋拿出后，见袋内一白色塑料袋，塑料袋内装有52粒毒品可疑物。2018年10月17日11时58分到12时12分，许文彬在玉龙县人民医院从体内排出毒品可疑物5粒。同时查获李阳科白色OPPO手机一部、黑色老人机一部，许文彬的黑色手机一部，用于装毒品可疑物的黑色双肩包一个。上述物品均扣押在案。3.手机微信内容提取笔录及照片，证实经对李阳科手机微信内容进行拍照提取，2018年10月16日6点25分，李阳科通过微信收到5000元钱，当日8点25分，通过微信支出400元。4.毒品计量笔录及照片、提取检材笔录及照片、鉴定意见，证实本案从车中查获的毒品可疑物净重3787.71克，许文彬体内排出的毒品可疑物净重25.70克，均系毒品海洛因。5.被告人的供述及辩解。(1)被告人许文彬的供述及辩解，证实2018年10月15日，许文彬按微信上聊天的人的安排到缅甸带着毒品到南伞后，老板安排李阳科开渝Ａ×××**商务车送其带着毒品去丽江，老板支付五千的定金给李阳科。李阳科在路上猜到许文彬携带毒品后，李阳科与老板谈好路费抬高到一万三千元。过检查站时，李阳科主动联系两辆电动车送许文彬绕过检查站，李阳科自己开车过检查站，后许文彬背着毒品回到李阳科的车上。又到另一检查站时，李阳科用黄色胶带包裹毒品后将毒品藏至引擎盖下方，李阳科还用一条深色的裤子盖在毒品上面，二人开车经过丽江机场附近时被民警抓获。(2)被告人李阳科的供述及辩解，证实李阳科于2018年10月15日晚接到包车电话，有人让其把许文彬送至丽江，当晚李阳科与许文彬一同入住鑫源宾馆，许文彬来时背着一个黑色双肩包。次日二人驾驶AV366J小型客车出发前往丽江。包车老板告诉李阳科，许文彬打过架、有案底，不管客人做什么都要配合，后又答应给其13000块钱的车费，并教李阳科如何绕路绕开检查站。通过军赛检查站前，李阳科联系两辆摩托车带着许文彬和黑色双肩包绕开检查站，李阳科用微信支付了400元路费。李阳科、许文彬开车至云县的羊头岩时，许文彬担心东西放在车后排座不安全，从双肩包内拿出长方形块状物品和用塑料袋装着的白色物品，让李阳科将这些东西藏在车上隐蔽的地方。李阳科用黄色胶带将块状物缠绕成三块和塑料袋装着的白色物品一同藏在汽车引擎盖下方位置，为防止黄色反光，又拿一条裤子盖在黑色块状物上。二人开车经过丽江机场附近时被民警查获。6.户籍证明，证实被告人许文彬生于1988年12月16日、李阳科生于1985年3月24日，二人已达到刑事责任年龄，二人均无前科。上述证据经一审庭审质证，取证程序合法，内容客观、真实。本院予以采信。本院认为，上诉人许文彬、李阳科无视国家法律，为谋取非法利益运输毒品海洛因，二人的行为均已构成运输毒品罪，依法应予惩处。在共同犯罪中，许文彬、李阳科作用相当。许文彬到案后如实供述自己的罪行，具有坦白情节。关于上诉人许文彬及其辩护人所提意见。经查，许文彬被抓获后协助公安机关抓捕下家涉毒人员，但没有抓获，不能认定为立功。许文彬为获取报酬主动接取毒品与李阳科共同运输，途中携带毒品绕过检查站以规避检查，其作用略大于李阳科的作用。许文彬及其辩护人所提许文彬与李阳科相比较，量刑过重的意见不能成立，本院不予采纳。关于上诉人李阳科及其辩护人所提意见。经查，李阳科为获取高额运费与许文彬共同运输毒品，途中联系他人带领许文彬故意绕开检查站，后二人又将毒品藏匿于其驾驶车辆的隐秘部位，被抓获时，从车辆隐秘部位查获毒品，应当认定李阳科明知是毒品而进行运输，其行为构成运输毒品罪；在案证据不能证实李阳科受许文彬的威胁，其作用与许文彬相当，鉴于其没有主动接取毒品的情节，量刑时略轻于许文彬。关于辩护人所提取证瑕疵问题。经查，根据相关司法解释，对独立包装的毒品可统一编号称量、鉴定。公安民警查获本案毒品时，发现手提袋中的52粒毒品可疑物系独立在一白色塑料袋中，为此，将这52粒毒品统一编号称量、鉴定，符合相关司法解释的规定。公安机关的取证程序合法。上诉人李阳科及其辩护人的意见不能成立，本院不予采纳。综上，原判根据本案的事实、性质和上诉人许文彬、李阳科在运输毒品过程中的情节所作出的刑罚适当。原判事实清楚，证据确实、充分，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百四十八条和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第三百四十九条第一款（一）项的规定，本裁定即为核准以运输毒品罪判处被告人许文彬死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。审判长  李红亚审判员  李云霞审判员  赵启良二〇一九年九月十九日书记员  杨校波