云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)云01民终6661号上诉人（原审被告）：昆明居然之家家居建材市场有限公司。法定代表人：苏文隆，总经理。委托诉讼代理人：赵媛，女，汉族，1989年7月21日出生，该公司办公室主任，特别授权代理。委托诉讼代理人：范薇薇，女，汉族，1991年2月10日出生，系该公司行政法务，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：张艳萍，女，汉族，1972年5月24日生，委托诉讼代理人：吴汉林，云南尚同律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）:昆明香木子木业有限公司。法定代表人：方丽娟。上诉人昆明居然之家家居建材市场有限公司（以下简称“居然之家”）因与被上诉人张艳萍、昆明香木子木业有限公司（以下简称“香木子公司”）承揽合同纠纷一案，不服昆明市西山区人民法院（2018）云0112民初8273号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人居然之家上诉请求:1.撤销一审判决，改判驳回张艳萍对上诉人的诉讼请求。2.本案一、二审诉讼费用由被上诉人昆明香木子木业有限公司承担。事实和理由:一、上诉人并非本案适格被告。本案系买卖合同纠纷，根据合同相对性，上诉人不属于本案的合同相对人。香木子公司有能力及权利自行签订并履行合同，并且与我方签订《招商合同》的相对人是方丽娟个人。虽然方丽娟为香木子公司的法定代表人，但上诉人是无法监管香木子公司正常生产经营活动。二、一审法院适用法律错误。一审法院适用《消费者权益保护法》第四十三条规定，但对于被上诉人张艳萍是否在上诉人商场内购买这一关键问题未有证据证实的情况下，草率适用是错误的。仅仅因为香木子公司的法定代表人曾经在上诉人商场经营，就承担被上诉人私自签订合同的连带责任是错误的。被上诉人张艳萍答辩称：一审认定事实清楚，适用法律正确，请求二审法院予以维持。被上诉人香木子公司未到庭发表答辩意见。张艳萍向一审法院提出诉讼请求：1、要求解除与被告香木子公司于2016年8月20日签订的《实木定制家居产品销售合同》；2、被告香木子公司立即退还原告定制家居货款人民币50000元，并支付违约金人民币5000元；2、被告居然之家公司对被告香木子公司应退还原告的上述货款及应支付的违约金承担连带清偿责任，并履行其先行赔付承诺；3、被告承担诉讼费。一审法院认定事实如下：2016年8月20日，张艳萍与香木子公司签订《昆明香木子实木定制家居产品销售合同》，约定张艳萍向香木子公司定制相关规格柜体、柜门、抽屉等产品，合同总价款为人民币62600元，签合同付预付款人民币50000元，余额人民币12600元；张艳萍按照合同约定的预付金额支付给香木子公司后该合同生效。双方同时签字确认了《产品定制设计图》（合同附件1）、《香木子木业报价明细单》（合同附件2）、《产品质量承诺及订购须知》（合同附件3）。合同约定，甲方（张艳萍）应按合同规定时间支付乙方（香木子公司）货款，如逾期付款，则应按逾期付款金额每天1‰支付违约金，违约金最高不超过合同价款总额的10%；乙方（香木子公司）非因不可抗力逾期交货的，每天按未交货部分产品货款金额的1‰向甲方（张艳萍）支付违约金，违约金最高不能超过合同总额的10%，如因产品质量争议的，以第一次送货时间为准，界定送货时间。签订合同当日张艳萍向香木子公司支付预付款人民币40000元，于同年10月22日向香木子公司支付预付款人民币10000元。因香木子公司未交付订制家具，张艳萍于2017年5月8日向昆明市官渡区消费者协会投诉，要求居然之家公司退还其向香木子公司缴纳的款项并支付违约金，在消费者协会的主持下，双方未达成调解。再查明，2015年12月31日居然之家公司与香木子公司签订《居然之家招商合同》，约定香木子公司从2015年12月31日开始向居然之家公司租赁居然之家金源店一号楼第四层摊位，用于经营品牌为“香木子”木门。后因租赁摊位面积变更，双方于2016年9月21重新签订了《招商合同》，将位于金源店一号楼第四层面积为122.90平方米，摊位号为DS14-1-4-053的场地租给香木子公司用于商业经营，双方一并签订了“商家安全防火责任书”、“居然之家服务承诺”、“先行赔付实施办法”等三项附件，合同期限从2016年9月2日至2017年5月31日。其中，“招商合同”第27条“为减少结算过程中的风险、方便消费者，甲方为乙方提供统一收银服务，乙方须在送货之前要求消费者将货款和相关费用交至甲方”；第28条“甲方必须在每月10日之前将乙方上月的货款交付给乙方。但为控制经营风险和确保消费者利益，对送货周期超过三个月的预收货款必须等到在送货之前的第3个月，经甲方与消费者确认送货周期没有变化后,才能结算”；第30条“乙方私自进行收银或者未能要求消费者将货款和相关费用交至甲方，或者将在甲方卖场洽谈的业务转移他处，甲方视同乙方逃单并对乙方处以10倍于逃单金额的违约金。乙方与消费者发生纠纷，甲方一律视同乙方责任”；第44条“先行赔付指甲方对乙方的经营活动承担连带责任，当消费者购买乙方产品出现质量或服务问题时，可以要求甲方先向其进行赔偿，为此甲方必须严格执行国家或行业关于产品质量和服务方面的相关规定，以及甲方对消费者的服务承诺”；附件3中“先行赔付条件，1、顾客须提供居然之家统一格式的家具建材销售合同和交款凭证…”。2017年3月，因香木子公司未向居然之家公司支付2017年4、5、6月租金，故居然之家公司将香木子公司作止租处理。另查明，居然之家昆明金源店服务承诺：“先行赔付，居然之家对市场内商家经营活动承担连带责任，当商家销售品出现质量或服务上的问题时，消费者可以携带销售合同和交款凭证到居然之家投诉，由居然之家先行向消费者赔付。统一收银统一退换货：为避免消费者退换货时的往返波折，居然之家各店设立统一退换货中心，不论是产品质量问题还是非质量问题，消费者均可到统一退换货中心办理商品退换”。又查明：香木子公司成立于2015年12月17日，注册资本4000万元人民币，法定代表人方丽娟，住所昆明市西山区碧鸡办事处黑荞母社区明拉谷，经营范围：套装门、家具、装饰材料、木制品组装与销售。居然之家金源店为居然之家公司分支机构。一审法院认为，根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同，承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”张艳萍与香木子公司签订《产品销售合同》，张艳萍已经按合同约定支付预付款，香木子公司未完成承揽工作并交付工作成果，且与定制人失去联系，以其实际行为表明不再继续履行合同，构成根本违约，根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的，当事人可以解除合同：……（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务”;第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法”,由于合同目的已无法实现，张艳萍提出解除与香木子公司签订的合同，并由香木子公司退还预付款的诉讼请求应予支持；双方于合同中约定了违约金，张艳萍主张的违约金数额未超出合同约定及法律规定，一审法院予以支持。本案争议焦点在于居然之家公司是否应承当赔偿责任？一方面，香木子公司与居然之家公司签订有《招商合同》，并在居然之家公司分支机构居然之家金源店租赁摊位，张艳萍与香木子公司签订《产品销售合同》及支付预付款时间均发生在租赁期内；根据交易习惯，通常消费者交易地点大都选择在商场门店而非公司登记住址，况且香木子公司住址位于昆明市西山区碧鸡办事处黑荞母社区明拉谷，地处偏僻，现又无证据证实香木子公司除居然之家金源店之外还有其他门店，故一审法院对张艳萍与香木子公司签订《产品销售合同》的地点在居然之家金源店的事实予以确认，居然之家公司租赁摊位并收取租金，对在其商场内租户具有管理职责。同时，居然之家昆明金源店对消费者作出“先行赔付”服务承诺，即居然之家对市场内商家经营活动承担连带责任，当商家销售品出现质量或服务上的问题时，消费者可以携带销售合同和交款凭证到居然之家投诉，由居然之家先行向消费者赔付。消费者选择在居然之家卖场内消费居于对该品牌的信任和因其服务承诺的放心，故居然之家公司理应作为在其卖场内销售商品或者提供服务而致消费者权益损害的赔偿主体。被告香木子公司经一审法院合法传唤，无正当理由拒不到庭应诉，但鉴于本案事实清楚、证据确凿充分，依法可做缺席判决。综上，一审法院根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条、第九十四条、第一百一十四条之规定，判决：（一）解除原告张艳萍与被告昆明香木子木业有限公司于2016年8月20日签订的《昆明香木子实木定制家居产品销售合同》。（二）被告昆明香木子木业有限公司于本判决生效之日起十五日内偿还原告张艳萍预付款人民币50000元及违约金人民币5000元。（三）被告昆明居然之家家居建材市场有限公司对上述被告昆明香木子木业有限公司应偿还原告张艳萍款项总计人民币55000元承担连带赔偿责任。二审中，各方均未提交新的证据材料。二审经审理查明的案件事实与一审一致，本院予以确认。归纳双方的诉辩主张，本案的争议焦点是：居然之家是否应当承担还款责任？本院认为，《中华人民共和国消费者权益保护法》第四十三条规定，“消费者在展销会、租赁柜台购买商品或者接受服务，其合法权益受到损害的，可以向销售者或者服务者要求赔偿。展销会结束或者柜台租赁期满后，也可以向展销会的举办者、柜台的出租者要求赔偿。展销会的举办者、柜台的出租者赔偿后，有权向销售者或者服务者追偿。”首先，根据方丽娟与居然之家公司签订《招商合同》，约定在居然之家公司分支机构居然之家金源店租赁摊位，虽然该合同系方丽娟签订，但其作为香木子公司的法定代表人，履行的是职务行为，经营范围亦是香木子木门，故居然之家和香木子公司之间成立租赁关系。其次，张艳萍作为消费者，基于对居然之家品牌的信任，在居然之家商场内向香木子公司订购家具，根据上述法律规定，居然之家应当承担连带责任。居然之家上诉认为，张艳萍并无证据证实其是在居然之家商场内订购家具，按照正常的流程，应当使用居然之家统一的销售合同和收银凭证，对此，本院认为，张艳萍提交了与香木子公司的《产品销售合同》以及付款凭证，虽然不是居然之家统一的销售合同和收银凭证，但是作为消费者，张艳萍并不知晓居然之家所规定的订购家具、签订合同以及支付流程，亦不受居然之家与香木子公司所签订的《招商合同》的约束，在居然之家不能提出张艳萍系在其他地方订购家具的证据的情况下，善意消费者张艳萍所举证据已经形成证据锁链，其在居然之家商场内向香木子公司订购家具具有高度盖然性，一审认定并无不当，本院予以维持。综上，上诉人居然之家的上诉请求不成立，本院予以驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，本院予以维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(一)项及《诉讼费用交纳办法》第二十九条第一款之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1176元，由上诉人昆明居然之家家居建材市场有限公司承担。本判决为终审判决。审判长  蔡芸审判员  李希审判员  李娜二〇一九年九月二十九日法官助理石瑾书记员王崟榕