四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川13民终2528号 上诉人（原审被告）中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司，住所地四川省南充市顺庆区锦程路**总商会大厦**。 负责人：赵劲栋，总经理。 委托诉讼代理人：陈萱，四川明炬（南充）律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）刘云慧，女，1980年8月10日出生，汉族，住四川省南充市高坪区。 被上诉人（原审被告）李忠明，男，1968年7月4日出生，汉族，住四川省南充市高坪区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司（以下简称平安财保南充公司）因与被上诉人刘云慧、李忠明机动车交通事故责任纠纷一案，不服四川省南充市高坪区人民法院（2019）川1303民初1041号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安财保南充公司上诉请求：1.请求依法撤销原判，改判一审原告的被扶养人生活费标准按11397元计算，即11397元×0.1÷3=13296.5元；另改判李忠明承担的自费药扣减金额为27292.6元、鉴定费4800元。2.本案上诉费用由被上诉人负担。事实及理由：2017年四川农村居民人均消费性支出为11397元，12227元是农村居民人均可支配收入，根据司法解释规定，被扶养人生活费适用农村居民人均消费性支出，而不是可支配性收入。自费药品据上诉人和刘云慧一方委托成都蓉城司法鉴定中心进行了司法鉴定，金额为27292.6元应予扣减，一审法院不应以酌定的12%进行扣减自费药费用，鉴定费和诉讼费不属于平安财保南充公司承担的范围，应当由侵权人李忠明负担。 李忠明变辩称：他投保时保险公司没告知对自费药不赔偿，保险公司对涉及的自费药应当在保额100万元内予以赔偿。 刘云慧辩称：生活标准按照上诉人说的算都可以。自费药这方面她也不懂，是保险公司告诉她去鉴定。 刘云慧向一审法院提出诉讼请求：1.由李忠明、平安财保南充公司赔偿刘云慧住院及其门诊的全部医疗费（66905.95元：平安财保南充公司垫付10000元-肇事司机垫付6873.21元，其余全部由刘云慧垫付的50032.74元）。2、由李忠明、平安财保南充公司赔偿刘云慧住院治疗期间及休养期间的误工费27564元；护理费21280元；营养费900元；住院伙食补助费3990元。3.由李忠明、平安财保南充公司赔偿刘云慧伤残赔偿金61454元；精神损害抚慰金5000元；继治费5000元。4.由李忠明、平安财保南充公司赔偿刘云慧治疗期间和因鉴定发生的交通费3270元。5.由李忠明、平安财保南充公司承担被抚养人（父母）生活费16303元。6.由李忠明、平安财保南充公司承担被抚养人（儿子）生活费1099.55元。7.由李忠明、平安财保南充公司承担司法鉴定费及其诉讼费（以实际支付为准）。以上各项费用（除司法鉴定费、诉讼费外）共计195893元。诉讼中，刘云慧将第五项诉请变更为“14264.84元”。 一审查明：2018年1月25日10时40分,刘云慧步行至318国道（2150ｋｍ＋300ｍ）处，被同向行驶（高坪至老君方向）李忠明驾驶的川Ｒ×××××小型面包车撞倒致伤，随后刘云慧被李忠明送至南充市第五人民医院住院治疗。本次交通事故，经南充市公安局交通警察支队直属二大队于2018年01月25日以第5113031201800096号《道路交通事故认定书》认定李明忠负全部责任，刘云慧无责任。 刘云慧受伤后在南充第五人民医院住院至2018年2月5日。病情好转出院，医嘱回家休养、门诊随访。2018年2月7日，刘云慧病情突然加重，便到南充市第五人民医院门诊挂号随访，于2018年2月8日再次住进南充市第五人民医院检查治疗，并于2018年2月9日转至川北医学院住院至2018年2月12日。经该院医生建议，2018年2月12日刘云慧又被送到南充市第二人民医院神经内科住院治疗，至2018年6月7日出院。住院期间用去医疗费共计66905.95元。其中第五人民医院二次共计10314.04元，川北医学院住院治疗费共计7537.44元，南充市第二人民医院住院治疗费及出院后到医院门诊检查、理疗费共计49054.47元。上述医疗费用平安财保南充公司支付10000元，李忠明垫付6873.21元，其余费用全由刘云慧垫付。 2018年10月23日，刘云慧及其丈夫张海同意平安财保南充公司要求去成都蓉城司法鉴定中心对刘云慧的伤残等级、合理住院时间、误工期、护理期、营养期以及医疗费非医保、及非外伤部分费用进行鉴定。2018年11月21日成都蓉城司法鉴定中心出具鉴定意见。刘云慧对伤残等级为十级、合理住院时长为133天、营养期为30日的鉴定意见无异议，但认为其鉴定的误工期133天只是住院期间的误工期，治疗终结至鉴定时误工期136天依法应获得法院支持；非医保及非外伤部分费用的鉴定意见不予认可。李忠明投保了相应保险，依法应由平安财保南充公司承担赔偿责任。至今刘云慧颈部疼痛、头痛头昏、双手不灵活、声音不清晰、失眠等症状。综上，李忠明违反交通规则，未做到安全驾驶，将行走在路边的刘云慧揸倒致伤，不仅造成其身体伤残、治疗长达八个多月，仍未完全恢复，至今无法上班。而且还造成人身的严重伤害，导致严重的精神负担。现刘云慧的父母、儿子均须其扶养，其父刘安正，1954年出生，其母田素珍，1957年出生，其子2001年出生，系高坪中学学生。其父母共有三个成年子女。 李忠明承认刘云慧在本案中所主张的事实，但认为李忠明购买了交强险、商业险100万；超出保险金额才赔偿，李忠明家庭非常困难，自费药承担10%。 平安财保南充公司承认刘云慧在本案中所主张的事实，但认为误工费标准按每月2500元，误工天数按鉴定意见；护理费按120元/天；续治费认可2000元；交通费没有票据，在1000元内予以认可；自费药按鉴定意见或者双方协商，双方如果协商无果，请求依法判决。 一审认为,平安财保南充公司、李忠明承认刘云慧在本案中主张的本次交通事故的发生及其责任划分、刘云慧的住院天数、产生的医疗费用金额、平安财保南充公司和李忠明垫付金额、伤残等级、护理期限、营养期限、被扶养人生活费、涉案车辆在平安财保南充公司投保等事实，故对刘云慧主张的上述事实予以确认。 关于赔偿费用，1.医疗费66905.95元，其中自费药问题，李忠明只认可承担10%，平安财保南充公司认为以其鉴定意见或是双方协商不成，由法院酌定。虽然平安财保南充公司与刘云慧之夫张海委托对刘云慧医疗费非医保及非外伤部分费用进行了鉴定，但其不足以证明为本案自费药金额，因此，结合本案实际和司法实践，酌定自费药为12%，即自费药金额为66905.95元×12%=8028.71元；2.误工费问题，刘云慧主张的住院期间的误工期间133天，是其与平安财保南充公司共同委托鉴定的鉴定意见，刘云慧主张的诊疗终结到鉴定时止的误工期间为136天，也符合相关法律规定，即刘云慧主张误工期间共计为269天，予以认定，刘云慧按服务行业标准计算误工费符合本案实际与相关法律规定，误工费应为37401元÷365天×269天=27564。平安财保南充公司关于鉴定的误工期（住院天数）以及按每月2500元为标准计算误工费的意见于法无据，不予采信；3.护理费问题，刘云慧主张按住院天数以及每天160元的标准计算，平安财保南充公司认为以每天120元计算，结合本地经济发展与本地司法实践。酌定每天150元，即护理费为133元×150元/天=19950元；4.营养费，30天×30元/天=900元，有鉴定意见；5.住院伙食补助费133天×30元/天=3990元；6.残疾赔偿金，30727元/年×20年×0.1+被扶养人生活费12227元/年×（16年+19年）×0.1÷3（刘云慧父母）+21991元/年×1年÷2（刘云慧之子）=61454+14264.83+1099.55=76818.38元；7.精神抚慰金5000元；8.续治费问题，刘云慧主张5000元，平安财保南充公司认可2000元，认定2000元；9.交通费3270元，因刘云慧并未提供票据，平安财保南充公司认可1000元，考虑到其住院以及去成都鉴定均会产生交通费，支持1000元；关于鉴定费问题，因平安财保南充公司前期与刘云慧准备协商处理而去委托鉴定的，与本案刘云慧诉请无关，而且也未自向法庭出示相关证据，不予处理。 综上所述，刘云慧的上述请求项目金额共计204128.33元(包含平安财保南充公司和李忠明垫付金额在内)，均符合法律、法规规定，予以确认。上述诉请中李忠明应承担医疗费中的自费药8028.71元，平安财保南充公司应承担除李忠明应赔偿自费药8028.71元之外的项目与金额，共计为204128.33元-8028.71元=196099.62元，其均未超出交强险与商业三者险限额，故应由平安财保南充公司直接赔付。平安财保南充公司已垫付的10000元医疗费，在赔付时自行扣除。刘云慧还应获得的赔偿金额为204128.33元-10000元（平安财保南充公司已付）-6873.21元（李忠明已付）=187255.12元；平安财保南充公司还应向刘云慧支付赔偿金为196099.62元-10000元=186099.62元；李忠明还应向刘云慧支付赔偿金额为8028.71元-6873.21元=1155.50元。 依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、第六十六条。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条至第二十五条、第二十八条、第三十五条之规定，判决：一、平安财保南充公司在判决生效后15日内向刘云慧赔偿各项损失金额共计196099.62元（各项损失中包含平安财保南充公司已支付的10000元医疗费，赔付时自行扣减）；二、李忠明在判决生效后15日内向刘云慧赔偿医疗费8028.71元（已支付的6873.21元在执行中扣减）；三、驳回刘云慧的其他诉讼请求。如果未按本判决在指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2109元，由李忠明负担。 二审中，刘云慧认同平安财保南充公司上诉意见，以2017年农村居民人均消费性支出11397元为计赔标准。平安财保南充公司、刘云慧、李忠明对一审查明事实中除刘云慧自费药金额之外的其余事实均无异议。本院予以确认。 本院认为，平安财保南充公司、李忠明、刘云慧均对本案所涉交通事故发生及其责任划分、刘云慧的住院天数、医疗费用金额、平安财保南充公司和李忠明垫付金额、伤残等级、护理期限、营养期限、被扶养人生活费、涉案车辆在平安财保南充公司投保等事实确认无异，本院予以确认。 平安财保南充公司上诉称，该赔偿金额中刘云慧的被扶养人生活费计算标准有误，一审法院以2017年农村居民人均可支配收入12227元计赔不当，应以2017年农村居民人均消费性支出为计赔标准予以计赔。因刘云慧对此予以认可，故，本院予以纠正。刘云慧残疾赔偿金按照一审计算公式、2017年农村居民人均消费性支出为计赔标准计算结果为：75850.05元。 平安财保南充公司另上诉称，刘云慧自费药扣减金额应采信成都蓉城司法鉴定中心鉴定意见认定为27292.6元。因其所提供蓉城司法鉴定中心该鉴定系平安财保南充公司自行委托对刘云慧非医保及非外伤部分费用鉴定，平安财保南充公司对此项赔偿范围亦未在保单上对投保人以足以引起投保人注意的特别明示提醒；同时，交强险与商业险设立的目的是基于保障伤者依法得到赔偿，与国家基本医疗保险的社会福利性不等同，故平安财保南充公司请求应据蓉城鉴定中心的伤者自费药金额的鉴定确认伤者的自费药扣减费用，理由不成立。 综上，平安财保南充公司的上诉理由部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项“原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更”之规定，判决如下： 一、维持四川省南充市高坪区人民法院（2019）川1303民初1041号民事判决第二、三项，即：“李忠明在本判决生效后15日内向刘云慧赔偿医疗费8028.71元（已支付的6873.21元在执行中扣减）”、“驳回刘云慧的其他诉讼请求”； 二、变更四川省南充市高坪区人民法院（2019）川1303民初1041号民事判决第一项为：中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司在本判决生效后20日内向刘云慧支付各项损失金额共计185031.29元。 如果未按本判决在指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2109元，由李忠明负担；二审案件受理费935元，由刘云慧负担100元，中国平安财产保险股份有限公司南充中心支公司负担835元。 本判决为终审判决。 审判长  周朝阳 审判员  何顺红 审判员  蒙琼梅 二〇一九年九月十八日 法官助理曾小袂 书记员杨鹏立