江苏省南京市六合区人民法院 民 事 判 决 书 (2019)苏0116民初4063号 原告：方汝中，男，1971年10月22日出生，汉族，住河南省罗山县。 委托诉讼代理人：俞媛媛，江苏衡顺达律师事务所律师。 被告：钟威，男，1986年9月4日出生，汉族，住浙江省。 委托诉讼代理人：韩军，江苏六骏律师事务所律师。 第三人：颜伟良，男，1967年9月8日出生，汉族，住浙江省。 委托诉讼代理人：潘松，浙江国毅（嘉兴）律师事务所律师。 原告方汝中与被告钟威劳动合同纠纷一案，本院于2018年7月31日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，2018年10月29日作出了一审判决，原告方汝中不服本院的一审判决，上诉于江苏省南京市中级人民法院，2019年4月4日，南京市中级人民法院以漏列当事人为由，裁定发回重审。2019年8月9日本院依法重新组成合议庭公开开庭进行了审理，原告方汝中及其委托诉讼代理人俞媛媛、被告钟威的委托诉讼代理人韩军、第三人颜伟良的委托诉讼代理人潘松到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告方汝中向本院提出诉讼请求：1.被告支付原告2016年12月至2017年10月期间未签订劳动合同另一倍工资323558元；2.被告支付原告2017年4月至2018年3月期间加班工资128022元。3.被告支付原告经济补偿金27793元；4.被告支付原告2017年6月至9月期间高温费800元。事实和理由：原告于2016年11月1日入职南京市六合区某快餐店，任厨师长一职，月薪7500元。后该店实际经营者钟威于2017年5月25日依法登记成立南京市六合区某饭店，并对外营业。被告要求原告来该饭店工作，职位与薪资待遇不变。原告几乎天天加班，被告从未足额给付加班费。2018年3月31日，南京市六合区某饭店以承包合同到期，不再经营为由，向原告出具了离职证明。原告多次找到被告，要求支付加班费等合理费用，但被告一直拖延未支付。南京市六合区某饭店于2018年4月9日注销。原告于2018年7月26日向六合区仲裁委申请仲裁，仲裁委作出不予受理通知书。原告认为，南京市六合区某饭店虽已注销，但其经营者钟威应承担责任。原告于2016年11月1日已经在被告处从事厨师工作，因经营者原因导致饭店主体变更，故原告主张的合理费用应当由被告承担。 被告钟威辩称，被告未与原告签订书面劳动合同，是应原告要求。被告实际每月向原告发放补贴600元，原告为了获得社会保险补贴，同意不签订劳动合同。原告主张的另一倍工资，也超过了诉讼时效。被告认可原告存在加班的事实，但被告已经足额支付了加班工资，原告的主张没有事实依据，也超过了仲裁时效。双方解除劳动关系协商一致的结果，被告不存在违法解除，原告主张经济补偿金没有事实和法律依据。被告也顺利帮助原告完成了工作交接，原告现已在下一位承包者处工作。原告主张高温费，被告不认可。原告工作的厨房安装了空调，室内温度未达到需要支付高温费的情形，同时该项诉讼请求也超过了诉讼时效。 第三人颜伟良辩称：一、原告对颜伟良的全部诉讼请求已超过诉讼时效。原告在南京市六合区某快餐店任职时间为2016年11月1日至2017年5月24日，但原告直到2018年7月26日才向南京市六合区劳动人事仲裁委员会提起劳动仲裁，已超过一年的诉讼时效，即便以2017年5月24日原告从南京市六合区某快餐店离职时起算，至2018年7月26日亦超过一年。原告对颜伟良的全部诉讼请求包括在南京市六合区某快餐店任职期间的二倍工资、加班费、经济补偿金均已超过诉讼时效，不应得到支持。二、原告在南京市六合区某快餐店任职期间，颜伟良已经向原告足额发放了工资，包含原告所有的加班费。首先，原告的工资结构表中已清楚表明每个月的工资包含加班费；其次，原告作为一名厨师，与当地同职位的工资水平相比，如每天工作8小时，每周双休，其月工资不可能达7500元，其主张月基本工资7500元与常理不符；再次，原告任职期间从未向颜伟良提及加班费等事宜，可证明原告对其工资结构一直是认可的，月工资7500元是包含加班费的。此外，原告工作岗位为厨师，虽然其每天工作时间超过8小时，但劳动强度与劳动时间明显不一致，工作时间内可能长期处于等待状态，且等待期间有休息场所可以休息，完全认定为工作时间表明显不合理。按照最高人民法院和江苏省高级人民法院有关通知精神，可对原告工作时间进行合理折算。三、原告曾多次发起劳动合同纠纷诉讼，系恶意维权、滥用劳动者权利、浪费司法资源，原告的恶意行为不应得到法律支持。 本院经审理查明：南京市六合区某快餐店系个体工商户，登记的经营者为颜伟良，实际经营者为钟威。2016年11月1日，原告入职南京市六合区某快餐店任厨师。原告任职南京市六合区某快餐店期间，实际经营者钟威对包括原告在内的6名员工实行打卡考勤，自制“六合服务区员工工资发放表”，并以银行转账的方式向包括原告在内6名员工发放工资。“六合服务区员工工资发放表”列有：基本工资、加班工资、社保补贴、实发工资等内容，原告也曾在工资发放表上签过名。2017年5月25日，被告钟威在南京市六合区某快餐店原址设立南京市六合区某饭店，并实际经营该饭店。原告亦随钟威在南京市六合区某饭店任厨师，其工资发放形式仍延用南京市六合区某快餐店模式。自2016年12月至2018年3月“六合服务区员工工资发放表”中方汝中的基本工资为1680元、社保补贴为600元、加班工资基本固定在5220元。工资发放表中还记载2017年5月、2017年11月、2018年2月、2018年3月分别向方汝中发放100元、400元、100元、300元的节日补贴。 2017年11月15日，南京市六合区某饭店曾应原告要求出具收入证明，证明：“方汝中自2016年11月1日至今一直在我单位工作，目前从事餐饮工作，任厨师长职务。该职工月基本工资为人民币7500元，以现金形式发放”。同年12月20日，南京市六合区某饭店又出具证明，内容为：方汝中为我单位职工，任餐饮部厨师长职务，由于本公司的需要，及应对有关部门的检查，现将方汝中税后月基本工资7500元分解为：基本工资1680元，社保600元，加班工资5220元，由于南京六合南京市六合区某快餐店营业执照到期，现更改为南京市六合区某饭店，所以以前的南京六合南京市六合区某快餐店与南京市六合区某饭店，为同一用人单位。 2018年3月31日，南京市六合区某饭店由于承包合同到期，不再经营，与原告解除了劳动关系，同时向原告出具离职证明，证明：方汝中自2016年11月1日入职我公司担任餐饮部门厨师长岗位，至2018年3月31日，与本公司解除劳动关系……工作期间月基本工资7500元，年收入约为95000元。 2018年4月9日，南京市六合区某饭店注销。 2018年7月26日，原告向南京市六合区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁。同日，该仲裁委以南京市六合区某快餐店已注销为由，认为不符合受理条件，决定不予受理，并作出宁六劳人仲不字（2018）第168号不予受理通知书，原告遂向本院提起诉讼。 以上事实，有南京市六合区市场监督管理局企业直接申请注销资料查询表、国家企业信用信息公示系统查询截图、收入证明、离职证明、宁六劳人仲不字（2018）第168号不予受理通知书以及当事人陈述等在案佐证。 本院认为：劳动者的合法权益依法应予支持。原告要求被告支付2016年12月至2017年10月期间未签订劳动合同另一倍工资，于法有据。依照劳动法律、法规以及劳动政策的相关规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。二倍工资的支付标准，以劳动者当月应得工资为基数予以确定，包括加班加点工资、奖金、津贴和补贴等货币性收入。根据原告工资卡交易记录，以及工资发放表记载的内容，本院审核确定原告2016年12月至2017年5月应发工资合计45000元，2017年6月26日至2017年10月间应发工资36320.7元。故被告应当支付原告2016年12月至2017年10月间未签订劳动合同另一倍工资为81320.70元。原告要求被告支付未签订劳动合同的另一倍工资金额为323558元，该具体金额无事实和法律依据，本院不予采纳。被告主张未签订劳动合同另一倍工资应当按基本工资2280元计算，其主张无法律依据，本院不予支持。 原告要求被告支付2016年12月至2017年10月期间未签订劳动合同另一倍工资，该请求时间跨度包含原告任职于南京市六合区某快餐店6个月和在南京市六合区某饭店工作的5个月。其中原告任职于南京市六合区某快餐店6个月期间的另一倍工资应当由南京市六合区某快餐店登记的经营者颜伟良和实际经营者钟威共同承担。 原告要求被告支付2017年4月至2018年3月期间加班工资，其请求于法有据。劳动者主张加班费的，应当就加班事实的存在承担举证责任。但劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据，用人单位不提供的，由用人单位承担不利后果。本案中，原告提供了考勤卡，并据此主张其每天从上午8点工作至晚上8点，工作日延时加班4小时、休息日加班79天、法定节假日加班10天。被告对考勤卡真实性未置可否，但认为原告作息时间为8:00-14:00，16:00-20:00，中途有休息，每天加班约两小时，每月休息两天，每天的加班工资和休息日加班工资均已按月领取。并主张原告在法定节假日上班，被告也已支付了法定节假日补助100元/天。 本院对考勤卡予以采信，据此能够认定原告工作作息时间为上午8点至20点，亦可认定原告在正常工作日延时加班和休息日加班的情形。但根据被告实行的考勤制度，和工资发放表中明确工资组成包含加班工资的现实，以及工资发放采用银行转帐形式，再结合2017年11月南京市六合区某饭店出具给原告的收入证明，应当认定原、被告之间就原告的作息时间以及相应的加班费进行了约定，即原告工作日工作时间为上午8点至晚上8点，每月工资7500元中包含正常工作日的延时加班费、休息日加班费。故对原告主张正常工作日的延时加班费、休息日加班费，本院不予支持。 但若原告工作时间早于上午8点迟于20点的应当计算延时加班工资。2017年8月21日、9月30日原告在正常工作日分别加班1小时和3小时，被告按照20元/时标准分别支付了其加班费20元、60元，对此本院予以确认。但被告按照20元/小时标准支付原告延时4小时加班费，属于未按规定足额支付加班费的情况，依法应当补足。被告认可原告法定节假日上班，本院根据考勤卡记录，核算出原告2017年5月25日至2018年3月31日期间法定节假日加班10天。被告已按照100元/天标准支付原告法定节假日加班费，亦存在未足额支付的情况，依法应当补足。 用人单位安排劳动者在工作日延长劳动时间的，按照不低于本人工资的百分之一百五十支付加班费；法定节假日劳动的，应当按照不低于本人工资的百分之三百支付加班工资。本案中，原、被告之间对加班工资计算基数没有约定，应当根据原告主张权利或者劳动关系结束前12个月的月平均工资计算。被告主张以工资发放表中的基本工资1680元为基数计算加班费，于法无据，本院不予采纳。原告主张按照7500元计算，未超过原告劳动关系解除前12个月的月平均工资数额，本院予以采纳。因此，扣除被告已经支付的延时加班费80元（20+60）、法定节假日补助1000元（10×100），被告还应当支付原告延时加班费178.62元（7500÷21.75÷8×4×150%-80）、法定节假日加班费9344.83元（7500÷21.75×10×300%-1000）。原告主张2017年4月至2018年3月间加班工资128022元，其主张的加班工资具体金额无事实和法律依据，本院不予采纳。 原告要求被告支付2017年4月至2018年3月间加班工资，该请求时间跨度包含原告任职于南京市六合区某快餐店两个月和在南京市六合区某饭店工作的10个月。原告的加班时间全部发生在南京市六合区某饭店工作期间，加班工资应当由南京市六合区某饭店的经营者钟威承担。 原告要求被告支付经济补偿金，该请求于法有据。劳动合同法第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同的，应当支付劳动者经济补偿。本案中，被告认可原、被告之间系协商一致解除劳动关系，依法应当向原告支付经济补偿金。经济补偿金的支付标准，应当按原告解除劳动关系前12个月的月平均工资（计算基数应当包括加班费），本院根据原告的工资卡交易明细计算，原告解除劳动关系前12个月的月平均工资为8854.35元。原、被告均同意按照一个半月时间支付经济补偿金，本院予以准许，故被告应当支付原告经济补偿金13281.53元（8854.35×1.5）。 经济补偿金具体金额的计算方法为，以解除劳动关系前劳动者12个月的月平均工资为基数，再按照劳动者在用人单位的工作年限每满一年支付一个月工资。原告要求被告支付经济补偿金，作为支付基数的月平均工资包含原告任职于南京市六合区某快餐店的两个月工资和在南京市六合区某饭店工作10个月的工资。故，经济补偿金应当由南京市六合区某快餐店登记的经营者颜伟良和实际经营者钟威，以及南京市六合区某饭店经营者钟威共同承担。 原告要求支付2017年6月至9月期间高温费800元，该请求于法有据。用人单位安排劳动者在高温条件下作业的，应当向劳动者支付高温费。江苏省2017年高温费的支付标准为200元/月，支付期间为每年的6月至9月。本案中，原告在被告经营的饭店从事厨师工作，被告未能举证证明原告未在高温条件下作业，且被告未向原告支付过高温费，故原告主张被告支付其2017年6月至2017年9月期间高温费800元，本院予以支持。 原告要求被告支付的高温费，其请求发生在南京市六合区某饭店工作期间，高温费应当由南京市六合区某饭店的经营者钟威承担。 本案中，原告自2016年11月入职南京市六合区某快餐店至2017年10月前，南京市六合区某快餐店的登记经营者颜伟良和实际经营者钟威均未与原告签订书面劳动合同，颜伟良、钟威均违反了劳动法的相关规定。原告于2018年7月26日向南京市六合区劳动人事仲裁委员会提起劳动仲裁，要求用人单位支付未签订劳动合同另一倍工资、加班费、经济补偿金没有超过法律规定的仲裁时效。故对颜伟良提出的原告诉请已过诉讼时效的主张不予支持。 依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条，《中华人民共和国劳动合同法》第三十条、第三十六条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《江苏省工资支付条例》第二十条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）》第九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于适用的解释》第五十九条第二款之规定，判决如下： 一、被告钟威、第三人颜伟良于本判决生效之日起十日内向原告方汝中支付2016年12月至2017年10月期间未签订劳动合同另一倍工资81320.70元；钟威、颜伟良互负连带责任； 二、被告钟威于本判决生效之日起十日内向原告方汝中支付2017年5月至2018年3月期间延时加班工资178.62元、法定节假日加班工资9344.83元； 三、被告钟威、第三人颜伟良于本判决生效之日起十日内向原告方汝中支付经济补偿金13281.53元；钟威、颜伟良互负连带责任； 四、被告钟威于本判决生效之日起十日内向原告方汝中支付2017年6月至2017年9月期间高温费800元； 五、驳回原告方汝中的其他诉讼请求。 如果未能按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取为5元，由被告钟威负担，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南京市中级人民法院。 审 判 长  张 斌 人民陪审员  袁海波 人民陪审员  李鸿云 二〇一九年九月十七日 书 记 员  林爱梅