辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终9337号上诉人（原审原告）：项亚芳，女，1967年1月9日出生，汉族，现住沈阳市沈北新区。被上诉人（原审被告）：辽宁千喜鹤食品有限公司，住所地沈阳市沈北新区宏业街**。法定代表人：孙来丰，该公司总经理。委托诉讼代理人：杨志强，男，该公司员工。上诉人项亚芳与被上诉人辽宁千喜鹤食品有限公司劳动争议纠纷一案，不服沈阳市沈北新区人民法院（2019）辽0113民初1874号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月19日立案后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。项亚芳上诉请求：撤销原判，改判支持一审诉讼请求，案件受理费由辽宁千喜鹤食品有限公司承担。事实和理由：双方之间是劳动关系，项亚芳虽年满50周岁，但尚未享受养老保险待遇也未领取退休金，一直缴纳社会保险费用，单位2019年1月7日通知终止合同是违法解除，应支付违法终止劳动合同赔偿金。单位应支付未休年休假工资、法定休假日、休息日工资。项亚芳被认定为工伤，应享受一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金待遇。单位应当补缴失业保险费及赔偿失业金损失。仲裁未超过时效。辽宁千喜鹤食品有限公司辩称：同意原审法院判决。一审宣判后已经支付了一次性工伤医疗补助金，现在单位同意给付一次性伤残就业补助金，待金额确定后就给付。项亚芳超过法定退休年龄，不存在失业金问题。项亚芳向一审法院起诉请求：要求辽宁千喜鹤食品有限公司1.给付违法解除终止劳动合同赔偿金61132.5元；2.给付未休年休假工资9438元；3.给付法定节假日、休息日工资113632元；4.给付一次性伤残就业补助金27372元；5.办理一次性工伤医疗补助金工伤保险手续，协助领取一次性工伤医疗补助；6.补缴失业保险（2010年6月-2018年12月期间欠缴的）；7.出具终止劳动合同的书面证明，办理档案和社会保险关系转移手续。审理中，项亚芳放弃第7项诉讼请求。事实和理由：项亚芳于2010年5月20日开始到辽宁千喜鹤食品有限公司工作，从事操作工作，工作期间除春节外全年无休，从未享受过年休假。项亚芳于2017年5月10日在工作期间受伤被认定为工伤，经沈阳市劳动能力鉴定委员会于2018年3月15日评定为十级伤残。公司于2019年1月7日通知合同因期满解除，不再续签合同，公司单方拒绝续签无固定期限合同，强制终止劳动关系，拒绝项亚芳提出的赔偿、补助、工资等要求，拒绝为项亚芳出具及办理相关手续。公司终止合同违反《劳动合同法》、《劳动法》、《职工带薪年休假条例》、《辽宁省工伤保险条例实施办法》的规定严重侵害项亚芳合法权益。一审法院认定事实：2010年5月21日项亚芳到辽宁千喜鹤食品有限公司工作，双方陆续签订了两份劳动合同，2016年5月14日双方再次签订劳动合同一份，固定期限为2016年5月14日至2017年1月8日。2017年1月9日因项亚芳已达到法定退休年龄，双方签订《聘用协议书》一份，聘用期1年，2018年1月7日双方再次签订《聘用协议书》一份，聘用期一年，2019年1月7日公司向项亚芳送达解除劳务关系通知书，因劳务期满，于2019年1月7日终止（解除）劳务关系，不再续签。2019年3月5日项亚芳到沈阳市沈北新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该委员会以超过法定退休年龄为由作出不予受理决定。项亚芳诉至本院。一审法院认为，项亚芳自2017年1月9日已达到法定退休年龄，双方劳动关系终止。双方签订聘用协议书后已由劳动关系转变为劳务关系，依照《劳动争议调解仲裁法》的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为1年，项亚芳申请仲裁已超过仲裁时效，故项亚芳的诉讼请求一审法院不予支持。一审法院判决：驳回项亚芳的诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元由项亚芳负担。二审中，当事人未提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。另查明，辽宁千喜鹤食品有限公司于一审法院宣判以后向项亚芳支付了一次性工伤医疗补助金。根据银行卡交易明细，计算出终止劳动关系前十二个月（2016年1月至12月）项亚芳月平均工资为2924元，受伤前十二个月（2016年5月至2017年4月）平均工资为3192元。本院认为，关于上诉人项亚芳提出的辽宁千喜鹤食品有限公司终止合同的行为违法故应支付赔偿金的主张。《国务院关于工人退休、退职的暂行办法（国发[1978]104号）》规定了女职工退休年龄为50周岁，项亚芳与辽宁千喜鹤食品有限公司之间的劳动合同于2017年1月8日到期终止，并非辽宁千喜鹤食品有限公司解除劳动合同，且劳动者达到退休年龄后的终止，不符合给付经济补偿金的条件，因此项亚芳既不符合获得经济补偿金的条件，也不符合获得赔偿金的条件。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止”。本案中，项亚芳与辽宁千喜鹤食品有限公司之间的劳动合同关系到2017年1月8日终止，之后双方为劳务关系。《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。前款规定的仲裁时效，因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门请求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断。从中断时起，仲裁时效期间重新计算。因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在本条第一款规定的仲裁时效期间申请仲裁的，仲裁时效中止。从中止时效的原因消除之日起，仲裁时效期间继续计算。劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是，劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出”。2017年1月8日因项亚芳达到法定退休年龄而劳动关系终止，至2019年3月5日项亚芳提起仲裁申请时已经距终止劳动关系超过一年，即已超过仲裁时效期间，辽宁千喜鹤食品有限公司提出了时效抗辩，因此一审法院驳回项亚芳主张的赔偿金的诉讼请求正确，本院予以确认。故，上诉人项亚芳该项上诉请求缺乏事实和法律依据，本院不予采信。关于上诉人项亚芳提出的未休年休假工资、法定节假日、休息日工资的诉讼请求。该几项请求在2017年1月8日之前的部分均以存在劳动关系为前提，仲裁时效期间应从劳动合同终止之日起计算，根据前述关于时效的规定，项亚芳提起仲裁申请时已经超过一年，一审法院驳回该几项诉讼请求正确。在2017年1月9日之后的部分，因项亚芳与辽宁千喜鹤食品有限公司之间法律关系转变为劳务关系，该几项请求缺乏法律依据，亦不应当予以支持。关于上诉人项亚芳提出的一次性伤残就业补助金、一次性工伤医疗补助金的主张。本案中项亚芳在劳动合同终止后因工受伤，且已被认定为工伤，并评定为十级伤残等级，其应当享有相应的工伤待遇。因辽宁千喜鹤食品有限公司已向项亚芳支付了一次性工伤医疗补助金，故该项诉讼请求不具有事实依据，本院不予支持。对于一次性伤残就业补助金，因辽宁千喜鹤食品有限公司同意给付，是对自己权利的处分，本院予以支持。根据《辽宁省工伤保险实施办法》第三十九条第一款第（二）项之规定，“一次性伤残就业补助金，以工伤职工受伤前12个月本人平均工资与解除或者终止劳动关系前12个月本人平均工资相比较，采取就高不就低的原则确定本人月平均工资计发基数。其中，五级为28个月，六级为24个月，七级为20个月，八级为16个月，九级为12个月，十级为8个月”。因此，辽宁千喜鹤食品有限公司应向项亚芳给付一次性伤残就业补助金25536元（3192元×8）。关于上诉人项亚芳提出的失业金的主张。根据仲裁时效期间的规定，项亚芳提起仲裁申请时已经距劳动合同关系终止超过了一年，且2017年1月8日项亚芳达到法定退休年龄，其与沈阳文宝盛物流设备有限公司之间的劳动合同关系终止，之后双方之间为劳务关系，失业金无事实和法律依据。故一审法院驳回该项诉讼请求正确，本院予以确认。综上所述，上诉人项亚芳的上诉请求部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项规定，判决如下：一、撤销沈阳市沈北新区人民法院（2019）辽0113民初1874号民事判决；二、辽宁千喜鹤食品有限公司于本判决生效之日起十五日内向项亚芳支付一次性伤残就业补助金25536元；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回双方当事人的其他诉讼请求。一审案件受理费10元，减半收取5元，及二审案件受理费10元，均由辽宁千喜鹤食品有限公司负担（直接交付给项亚芳）。本判决为终审判决。审判长 程 慧审判员 刘风霞审判员 谢 宏二〇一九年九月十七日法官助理白晓辉书记员王蕊