陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)陕04民终2004号 上诉人（原审第三人）：中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司。 营业场所：咸阳市渭城区人民东路117号。 负责人：黎欣，系该公司总经理。 委托诉讼代理人:卢勇,陕西固伦事务所律师。 被上诉人（原审被告）：秦汉新城秦乐文化娱乐有限公司。 住所地：陕西省西咸新区XX城XX路XX城。 法定代表人：姚奔。 被上诉人（原审原告）：陈艳丽，女，汉族，1964年4月14日出生，身份证住址为咸阳市渭城区(现西咸新区空港新城北杜街道办事处后村**)。 委托诉讼代理人:常辉,陕西卓勋律师事务所律师。 上诉人中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司（以下简称：保险公司）因与被上诉人秦汉新城秦乐文化娱乐有限公司（以下简称：秦乐公司）、陈艳丽管理人责任纠纷一案，不服咸阳市渭城区人民法院（2019）陕0404民初2174号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭进行了审理。现已审理终结。 保险公司上诉请求：一、撤销原判第一项，改判上诉人赔偿被上诉人陈艳丽18326.91元（不付金额28561.45元）；二、改判被上诉人秦乐公司退还被上诉人陈艳丽6455.45元；三、一、二审案件受理费由被上诉人承担。事实与理由：陈艳丽户籍登记地并非城镇，一审按城镇标准判决残疾赔偿金没有法律依据。上诉人己将6455.45元赔款支付给被上诉人秦乐公司，应由秦乐公司退还给被上诉人陈艳丽。故一审事实不清，适用法律有误。 秦乐公司辩称，保险公司支付的6000元赔偿款在其手里，但陈艳丽不领，其也没办法。 陈艳丽辩称，原审判决认定事实清楚，保险公司应予全额理赔，至于保险公司支付的6000元，可以不当得利为由另行起诉，与本案无关。 陈艳丽向一审法院起诉请求：1、请求判令被告赔偿原告的医疗费6716.72元、营养费1800元、住院伙食补助费510元、护理费5000元、误工费18000元、残疾赔偿金66638元、后期治疗费10000元、精神损害抚慰金1000元、交通费300元,共计109964.72元；2、本案鉴定费、诉讼费由被告承担。 原审判决查明，2018年6月3日下午15时左右，原告与其儿子杜某某(身份证号XXXXXXXXXX********)、儿媳冀某某(身份证号XXXXXXXXXX********)和孙子杜浩宇购票在被告经营的“秦乐城游乐大世界(位于西咸新区秦汉新城双照辖区XX大道与帝王路中间地带)”游乐消费时,因地面湿滑不平整,水浪冲来时致原告倒地,造成原告左手腕受伤。原告受伤当日被送入咸阳市第一人民医院治疗，入院诊断为:左腕CoIIes骨折。住院治疗17天（2018年6月3日18时至2018年6月20日9时止），花费医疗费18971.42元(其中有12254.7元由新农合医保报销)。出院医嘱为：1、继续促骨质愈合对症治疗。2、2-3天换药一次，共两周酌情拆线。3、继续患肢抬高制动，适当功能锻炼。4、定期复查，每两周一次，术后第1、2、3、6个月拍片复查一次。5、门诊病历已交患者，不适随诊。2018年11月15日由陕西平安法医司法鉴定所出具的司法鉴定意见书陕平安司鉴【2018】临鉴字第994号司法鉴定书鉴定意见为：1、被鉴定人陈艳丽伤残等级属十级。2、被鉴定人陈艳丽后续治疗费约需壹万元人民币。3、被鉴定人陈艳丽误工期为180日。产生鉴定费人民币2400元。另查明,被告在第三人处投保有公众责任险，每次事故每人伤亡限额50万元，每次事故每人医疗费用责任限额10万元。2018年7月9日被告与第三人就原告在被告处受伤形成有出险通知书及索赔申请，第三人已将保险赔款6455.45元支付给被告。再查明,原告家庭承包土地已于2013年被国家征收,原告生活来源主要靠其与丈夫从事临时建筑砖块运输收入。 原审法院认为：原告购票进入被告经营的游乐场消费，双方形成娱乐服务合同关系。原告在接受服务过程中后受伤，本院应按照侵权之诉定性适用法律对案件进行审理。被告作为娱乐场所的管理人，对原告的人身及财产负有安全保障义务。根据《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条第一款，“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务的，造成他人损害的，应当承担侵权责任。”本案有原告所提供的游乐场视频资料，原告称其受伤是因游乐场地面湿滑不平整,当水浪冲来时将原告击倒在地。原告当时受伤并未意识到受伤程度，当时也未告知被告工作人员。被告称其次日才知道原告受伤，结合原告受伤当日在医院就诊的诊断情况，被告未提交足以反驳的相反证据，故对原告所称游乐场地面湿滑不平整水浪将原告冲倒的诉称，本院依法予以采信。原告在被告开设的游乐园游玩时受伤，被告对原告的人身未尽到安全保障义务，存在过错；原告作为成年人，其在被告游乐常游乐时未仔细阅读游乐场门票须知及游乐场安全提示，其自身亦存在一定过错，应当减轻被告的责任。按照双方过错大小，原、被告以各半承担责任为宜。原告因此次事故产生的损失如下：医疗费为6716.72元；营养费为30元共17天合510元；住院伙食补助费为每日30元共17天合510元；护理费每日100元共17天合1700元；误工费参照陕西省2018年渭城区最低工资标准每月1680计算，共117天，合6552元；后续治疗费10000元；精神损害抚慰金1000元；交通费300元应原告未出示相关票据，但有受伤住院事实，酌情按150元计算，残疾赔偿金因原告已失去承包土地收入，应按城镇人口标准计算为66638元；上述各项合计人民币93776.72元，减半后为人民币46888.36元。被告在第三人处投保有公众责任险，第三人应在被告(被保险人)在本案责任范围内承担其赔付责任，即赔付原告人民币46513.36元。关于第三人辩称其与被告达成的赔偿协议系保险合同双方真实意思表示,内容不违反法律的强制性规定,应确认其效力的意见,因该协议是在未划分原、被告责任及未确定原告实际经济损失金额时形成，本院不予认可。应确定该协议为无效。综上，本院依据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十七条一款和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第六条第一款、第十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、第三人中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司在本判决生效十五日内赔偿原告陈艳丽人民币46888.36元（内含医疗费6716.72元的50%；营养费510元的50%；住院伙食补助费510元50%；护理费1700元的50%；误工费6552元的50%；后续治疗费10000元的50%；精神损害抚慰金1000元的50%；交通费150元的50%，残疾赔偿金66638元的50%；）。二、被告秦汉新城秦乐文化娱乐有限公司在本判决生效后支付原告伤残鉴定费人民币1200元。三、驳回原告陈艳丽的其他诉讼请求。案件受理费减半后人民币1250元，由原、被告各半承担。 经审查，本院对原审判决认定的事实予以确认。 本院认为，陈艳丽因土地征收已成为失地农民，其已不再依靠土地为生活来源，故一审法院按城镇人口标准计算残疾赔偿金并无不妥。保险公司与秦乐公司达成的赔偿协议，确实是在未划分民事责任大小，未确定陈艳丽实际经济损失金额，且未体现陈艳丽意愿的情况下达成的，一审法院依法确认该协议无效亦无不妥。无效的合同自始无效，故秦乐公司收取的赔偿款依法应返还保险公司，保险公司所主张的秦乐公司退还被上诉人陈艳丽6455.45元因缺乏法律依据，本院依法不予支持。综上所述，上诉人的上诉理由不能成立，原审判决认定事实清楚，适用法律正确，程序合法，应予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费514元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  刘联胜 审判员  倪治国 审判员  李 俊 二〇一九年九月十一日 书记员  魏 琦 附： 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 《中华人民共和国民事诉讼法》