内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）内06民终1014号 上诉人（原审原告）：河北省电力建设第二工程公司，住所地河北省石家庄市长安区光华路**。 法定代表人：吴立晴，公司总经理。 委托诉讼代理人：陈瑞俊，河北北华律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：卢美春，女，1970年3月16日出生，汉族，农民工，现住山东省嘉祥县。 委托诉讼代理人：陈建军，内蒙古蒙西律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：郝红旗，男，1969年11月16日出生，汉族，个体工商户，户籍地山东省嘉祥县。 上诉人河北省电力建设第二工程公司（以下简称河北电建二公司）因与被上诉人卢美春、郝红旗追索劳动报酬纠纷一案，不服内蒙古自治区鄂托克旗人民法院（2017）内0624民初3469号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年5月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人河北电建二公司的委托诉讼代理人陈瑞俊到庭参加诉讼，被上诉人卢美春、郝红旗经本院依法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。 河北电建二公司上诉请求：1、撤销内蒙古自治区鄂托克旗人民法院（2017）内0624民初3469号民事判决，发回重审或依法改判其无须向卢美春支付工资24800元。2、本案诉讼费用由郝红旗、卢美春负担。事实和理由：1、一审认定欠条上署名的“郝红旗”与施工合同上署名的“郝红旗”为同一人错误。上诉人在一审中申请笔迹鉴定，一审未予准许错误。2、一审法院直接向郝红旗公告送达开庭传票、判决书，程序违法。3、一审法院认定上诉人与郝红旗之间系民事代理关系，卢美春有理由相信郝红旗系上诉人的代理人错误。 卢美春、郝红旗未到庭答辩。 河北电建二公司向一审法院起诉请求：1.请求河北电建二公司无需向卢美春支付工资款24800元；2.本案所有诉讼费用由卢美春承担。 一审法院认定事实：内蒙古鄂尔多斯高新材料有限责任公司与山东电力建设第三工程公司签订施工总承包合同后，山东电力建设第三工程公司将部分工程项目分包给了河北电建二公司，并分别于2013年4月、5月、6月与河北电建二公司签订了内蒙古鄂尔多斯高新材料有限责任公司2×330MW热电机组工程《锅炉及炉后区域结构及建筑工程施工合同（分包协议）》、内蒙古鄂尔多斯高新材料有限责任公司2×330MW热电机组工程《2#机附属建筑、构筑物工程施工合同（分包协议）》、内蒙古鄂尔多斯高新材料有限责任公司2×330MW热电机组工程《炉后建筑钢结构工程施工合同（分包协议）》，分包工程的承包方式为包工包材料包机械，承包范围为锅炉基础及炉前建筑结构、建筑部分（炉前区域钢梁、砼板、地、地面面、围护及锅炉电梯井、锅炉基础、风机基础、除尘排烟系统结构及建筑、机组排水槽、栅栏井等结构及建筑项目）和厂区沟道（甲方根据场地条件、乙方人员情况随机按区域划分）、制氢站、工业废水处理间、地、地埋式生活污水处理装置基础水贮存池、进水格栅井、空压机室及锅炉炉前板下钢梁制作、锅炉电梯井（不含防腐）、引风机室及机组排水槽钢结构制作安装防腐、钢烟道支架范围内钢结构单轨吊制作安装。该施工合同包括了协议书、通用条款、专用条款、并附工程质量保修书、安全施工协议书、支付农民工工资承诺函等16个附件。该合同中约定郝红旗为河北电建二公司的经济合同代理人，其职务为河北电建二公司的分包工程项目经理，其权限为工程投标、合同谈判及签订、工程结算及收款、施工管理等相关事宜，并在工程质量保修书、安全施工协议书中河北电建二公司作为承包人进行了盖章确认、郝红旗作为河北电建二公司的委托代理人进行了签字确认。卢美春于2013年4月至2014年1月期间在涉案工程中从事做饭工作，每日工资为100元，2015年5月8日，河北电建二公司的项目经理郝红旗代表河北电建二公司向卢美春出具欠其工资款24800元的欠条一支，出具欠条后河北电建二公司及其项目经理郝红旗均未向卢美春支付上述欠款。另查，2015年，卢美春向鄂托克旗劳动人事争议仲裁委员会提出申请，申请裁决河北电建二公司向卢美春支付拖欠工资款24800元，鄂托克旗劳动人事争议仲裁委员会于2016年4月30日作出仲裁裁决书，裁决河北电建二公司支付卢美春工资款24800元。河北电建二公司于2016年6月22日签收仲裁裁决书，卢美春于2016年6月22日签收仲裁裁决书。后河北电建二公司不服仲裁裁决书，于2016年6月28日向石家庄市长安区人民法院提起诉讼，该法院立案受理后认为该案件不应由其法院管辖，于2016年7月26日作出（2016）冀0102民初3639号民事裁定书，裁定该案件移送鄂托克旗人民法院审理，河北电建二公司不服裁定书提出了上诉，河北省石家庄市中级人民法院于2017年3月28日作出（2017）冀01民辖终325号民事裁定书，维持了原裁定。石家庄市长安区人民法院于2017年10月26日将该案件移送一审法院，一审法院于2017年11月9日立案受理。再查，本案审理中河北电建二公司于2017年11月27日向本院提出鉴定申请，后自愿撤回了该申请。 一审法院认为，本案争议焦点为河北电建二公司是否应向卢美春支付拖欠工资款。本案中，河北电建二公司承包了发包方的内蒙古鄂尔多斯高新材料有限责任公司2×330MW机组工程炉后结构及建筑工程和2#机炉后建筑钢结构工程及2#机附属建筑、构筑物工程并签订了相应的《施工合同》，该合同中郝红旗作为河北电建二公司的项目经理及委托代理人进行了签字确认，合同中对此代理行为特附了授权委托书，且对其代理权限进行了明确的约定（授权其为河北电建二公司的签订经济合同代理人，包括河北电建二公司承包的上述工程投标、合同谈判及签订、工程结算及收款、施工管理等相关事宜),并在上述合同中要求郝红旗作为项目经理常驻施工现场。河北电建二公司在庭审中将施工合同原件作为证据提供（该施工合同的分包方为河北电建二公司，而郝红旗是该施工合同中约定的河北电建二公司的委托代理人），又称事实上郝红旗借用其资质分包了涉案工程并进行了具体施工，但对其所称郝红旗借用其资质分包了涉案工程事宜未提供有效证据加以证明。另在生效的法律文书中已确认河北电建二公司授权郝红旗办理工程相关事宜，郝红旗代表的是河北电建二公司，在项目施工过程中所欠下的债务，应由河北电建二公司承担的事实。综上，在河北电建二公司提供的施工合同中明确约定郝红旗为河北电建二公司项目经理及其授权的委托代理人的情况下，河北电建二公司以《2011年、2015年全国民事审判会议纪要》的相关规定为依据主张的请求不成立。另《中华人民共和国民法通则》第六十六规定，“…本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意。”经河北电建二公司的陈述，河北电建二公司对郝红旗的施工行为清楚，并同意其用河北电建二公司的名义施工，视为河北电建二公司对郝红旗实施的代理行为同意，故河北电建二公司的抗辩不能成立。卢美春在本案所涉及的工程中从事做饭工作，由郝红旗作为河北电建二公司的授权项目经理代表河北电建二公司对其工作量确认后结算了工资款，并向卢美春出具了欠条，故河北电建二公司理应按时支付卢美春的工资款，不得拖欠。 综上所述，应由河北电建二公司向卢美春支付工资款24800元。一审依照《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条、第一百七十二条、《中华人民共和国民法通则》第六十六条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决：河北省电力建设第二工程公司于本判决生效之日起3日内向卢美春支付工资款24800元。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，公告费560元，共计570元，由河北省电力建设第二工程公司负担。 本院二审期间，河北电建二公司围绕上诉请求依法提交了证据。卢美春、郝红旗经依法传唤未到庭参加诉讼，视为放弃质证的权利。对河北电建二公司提交的卢美春举报登记表及五份调查笔录真实性予以采信，但对其举证证明卢美春与郝红旗存在劳动关系的证明目的不予采信。 二审经审理查明的事实与一审查明事实一致，本院予以确认。 本院认为，一、一审中，河北电建二公司对卢美春提交的欠条中“郝红旗”签字不认可并申请鉴定，法庭审理期间，法庭询问其是否继续申请鉴定，河北电建二公司明确答复“不申请鉴定”，有一审庭审笔录在案佐证，故其上诉主张一审拒绝其鉴定申请无事实依据，本院不予采信。二、河北电建二公司、卢美春均不能向法庭提供郝红旗明确的送达地址，一审通过调阅郝红旗户籍信息并前往其户籍所在地核查其经常居住生活情况无果后，采取公告送达方式向郝红旗送达开庭传票及诉讼文书，并不违反法律规定，河北电建二公司上诉主张的一审直接公告送达相关文书系程序违法无事实依据。三、山东电力建设第三工程公司与河北电建二公司所签施工合同明确约定郝红旗为河北电建二公司的经济合同代理人，其职务为河北电建二公司的分包工程项目经理，授权委托书亦对郝红旗的代理权限进行了明确约定，即包括河北电建二公司承包的上述工程投标、合同谈判及签订、工程结算及收款、施工管理等相关事宜，并在上述合同中要求郝红旗作为项目经理常驻施工现场。故郝红旗在履行职务过程中雇佣卢美香提供劳务所产生的费用，河北电建二公司理应承担支付义务。河北电建二公司抗辩其与郝红旗系挂靠关系，郝红旗借用其公司资质施工，欠付劳务费用应由郝红旗承担，其公司不应承担支付义务。其一，现有证据尚不足以证实其主张的借用资质关系成立；其二，假使其主张的郝红旗系借用其公司资质施工能够成立，其出借资质的行为亦违反《中华人民共和国建筑法》第二十六条第二款“禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业名义承揽工程”的规定，存在过错，根据《最高人民法院关于适用的解释》第五十四条及参照《建设领域农民工工资支付管理暂行办法》第十二条之规定，河北电建二公司亦应与郝红旗对欠付工资承担连带支付责任。卢美春未对郝红旗提出权利主张，视为其对自身权利的处分，但不影响河北电建二公司承担责任，其承担支付义务后可另案向郝红旗主张权利。 综上所述，河北省电力建设第二工程公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由河北省电力建设第二工程公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  何艳春 审判员  王 刚 审判员  高宇柔 二〇一九年九月二十四日 书记员  曹语轩