福建省厦门市思明区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽0203民初14967号 原告：李眠，女，汉族，1958年1月6日出生，户籍地河南省新乡市牧野区，现住福建省厦门市翔安区。 委托诉讼代理人：林育滨，福建秋生律师事务所律师。 委托诉讼代理人：苏莉燕，福建秋生律师事务所实习律师。 被告：吴建华，男，汉族，1986年9月25日出生，户籍地福建省连城县，现住广东省深圳市罗湖区。 被告：黄振闰，男，汉族，1987年6月4日出生，户籍地安徽省安庆市太湖县，现住福建省厦门市思明区。 原告李眠与被告吴建华、黄振闰民间委托理财合同纠纷一案，本院于2019年7月12日立案后，依法适用简易程序，于2019年8月30日公开开庭进行审理。李眠委托诉讼代理人林育滨、苏莉燕以及被告黄振闰到庭参加诉讼，被告吴建华经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法进行缺席审理。本案现已审理终结。 李眠向本院提出诉讼请求：1.判令吴建华、黄振闰向李眠偿还本金76000元及利息（利息以76000元为基数，按月利率2%自2018年11月22日计至实际还款之日止，扣除已付利息2000元）；2.判令吴建华、黄振闰共同向李眠支付因追索债权而支出的律师费8000元；3.判令吴建华、黄振闰承担本案的案件受理费。2019年8月30日，李眠当庭将诉讼请求中黄振闰的共同还款之责变更为连带担保之责。事实及理由：李眠于2018年5月14日与厦门金行家科技股份有限公司（以下简称“金行家公司”）签订《委托理财协议书》，约定李眠委托金行家公司对其在ＡｖａＴｒａｄｅ爱华公司开设的账户（交易账号57×××43）内投入的资金进行外汇投资操盘管理，金行家公司法定代表人黄振闰在落款处签字。协议约定初始资金为127000元，折合20017美元，合同期限三个月，即2018年5月15日至8月16日，同时约定“当账户亏损达20%乙方必须在两个工作日把亏损补上，当亏损达到25%，甲方（李眠）可以强行将账户持仓单平仓，乙方必须在两个工作日内将账户亏损补足到初始资金”。委托期间，由于金行家公司工作人员吴建华操作失误，造成李眠所投入的款项全部亏损。2018年11月22日，李眠与吴建华、黄振闰就该笔投资签订了《欠款协议书》，约定吴建华应于2019年5月22日前分两期偿还李眠全部本金共计126000元，每月22日支付当月2%的利息，黄振闰为担保人。签订协议后，吴建华和黄振闰仅支付了50000元本金及2000元利息，后拖欠至今。李眠为维护自身合法权益，诉至人民法院，要求吴建华、黄振闰承担还款之责。 吴建华未到庭，但庭前以书面形式辩称：1.李眠与吴建华之间未签订过任何委托合同，也不存在直接的委托理财关系，李眠系与金行家公司签订委托理财合同，金行家公司再与吴建华签订协议，两份协议的内容和利益分配均不同；2.案涉欠款协议及承诺书均系金行家公司与黄振闰诱导吴建华出具，且出具的对象是公司而非李眠，黄振闰也承诺将实际担起还款之责，故李眠收到的50000元本金以及2000元利息都是黄振闰支付的，与吴建华无关；3.吴建华曾于2018年8月9日向李眠外汇账户入金60000元，折合8776.8美元，故无须再向李眠赔偿所有本金；4.李眠的外汇账户从账面上看是亏损的，但其为金行家公司带来170864元盈利，超过了李眠投入的本金；5.当账户亏损达到25%时金行家公司需提醒或对账户进行风险控制，但是金行家公司并未这么做，属于失责，应承担相应的责任；6.金行家公司的经营范围并不包括金融业务，爱华外汇平台也是一家没有任何资质的非法平台，金行家公司系非法经营外汇项目。综前，吴建华与李眠不存在直接的委托关系，李眠应当向金行家公司主张权利。 黄振闰辩称：1.吴建华系厦门红色财富资产管理有限公司法定代表人，其因看中黄振闰的人脉资源，故向金行家公司提出资管理财合作，双方并不存在雇佣关系，吴建华并非金行家员工；2.李眠因考虑到资金安全，在2018年5月14日与黄振闰签订《委托理财授权合同书》，而后黄振闰又与吴建华签订协议，但李眠的账号57×××43系由吴建华一人全权掌控和操作；3.由于吴建华个人操作失误，导致包括李眠在内的三个账户重大亏损，连续两次爆仓，吴建华先是请求将理财协议延期三个月，其后又作出还款承诺，黄振闰考虑到吴建华压力较大，故与之协商盈利全部归吴建华，同时风险也全部由吴建华一人承担；4.协议到期吴建华无力补齐全部资金，遂向黄振闰借款150000元打入客户账户，关于该笔150000元借贷，黄振闰和吴建华在人民法院调解结案了；5.吴建华与李眠在2018年11月22日签订了委托理财延期协议和欠款协议，约定吴建华于2019年5月22日之前将本金126000元分两期偿还给李眠，吴建华签完借条后即以返乡结婚为由消失，到了2019年2月应偿还第一期款项期限届满时，李眠联系不上吴建华，遂向黄振闰主张权利，黄振闰本着对老客户负责的态度，故以担保人身份向李眠支付了50000元。综前，吴建华系本案实际债务人，恳请法院依法判决。 李眠围绕其诉讼请求依法提交了委托理财协议书、金行家公司工商登记信息、中国建设银行个人活期账户交易明细、AvaTrade爱华公司账户信息及其翻译文本、欠款协议书、委托律师代理诉讼案件合约书、律师费发票及其转账凭证等证据。 吴建华围绕其抗辩意见依法提交了委托理财授权合同书、中国建设银行网上银行交易查询截图、AvaTrade爱华平台账户明细截图等证据。 黄振闰围绕其抗辩意见依法提交了厦门红色财富资产管理有限公司基本信息、AvaTrade爱华公司简介及查询信息、微信聊天记录截图、委托理财授权合同书、委托理财协议书、承诺书、个人借款协议、（2019）闽0203民初7155号民事调解书及其法律文书生效通知书、欠条、借条、兴业银行电子受理单截图等证据。 本院根据前述证据并结合法庭记录，确认事实如下： 2018年5月14日，李眠与金行家公司签订《委托理财协议书》，约定李眠委托金行家公司对其在ＡｖａＴｒａｄｅ爱华平台开设的账户（交易账号57×××43，户名庞晖，以下简称“委托账户”）内的资产进行外汇投资操盘管理，初始资金为20017美元（折合127000元人民币），合同期限自2018年5月15日至2018年8月16日，协议约定当账户亏损达20%时李眠有义务提醒金行家公司控制风险并在两个工作日内补足亏损金额；当账户净值亏损达25%时，李眠可将账户持仓单强行平仓；李眠不承担风险，全部风险由金行家公司承担；李眠与金行家公司利润分配比例为25%:75%。在该协议落款处，黄振闰以金行家公司法定代表人身份签字。当日，李眠之子庞晖通过中国建设银行向黄振闰转款47000元，次日又向“讯付信息科技有限公司-清川永利”转账两笔各40000元。 2018年5月14日，吴建华与金行家公司签订了一份《委托理财授权合同书》，约定金行家公司委托吴建华对其在ＡｖａＴｒａｄｅ爱华平台开设的账户（交易账号57×××43，户名庞晖）内的资产进行外汇资管，初始资金为20017美元，合同期限与前述协议书一致。吴建华利润比例为70%，风险承担比例为98%。在该协议落款处，黄振闰以金行家公司法定代表人身份签字。 2018年8月8日，吴建华出具一份《承诺书》，载明其“愿意承担爱华外汇3个账户李眠57×××43……操作亏损5万美金，声明愿意承担全部风险。3个账户续签的合同到期时间2018.11.08，到期补齐全部资金”。 2018年8月9日，吴建华以借款人身份与黄振闰签订《个人借款协议》，载明其向黄振闰借款150000元，约定2019年2月8日还款。当日，吴建华向李眠的账户注入60000元，折合8769.49美元。其后，由于吴建华并未依约还款，黄振闰诉至人民法院，2019年4月19日，双方达成调解并确定了还款方案。 2018年11月22日，李眠、吴建华、黄振闰三人签订一份《欠款协议书》，载明李眠于2018年5月8日委托126000元给吴建华进行外汇投资理财；为期6个月，即2018年11月7日合作到期；因吴建华操作失误造成李眠投入本金全部亏损；吴建华同意于2019年5月22日前偿还李眠本金126000元，其中2019年2月22日前偿还63000元、5月22日前偿还63000元；于每月22日支付本金2%的利息，即2520元，直到还清本金为止。在该份协议中，黄振闰作为担保人签字。2019年2月16日，黄振闰通过兴业银行向李眠转账50000元。 2019年6月25日，李眠与福建秋生律师事务所签订《委托律师代理诉讼案件合约书》，李眠依约支付律师费8000元。 本院认为，首先，关于李眠与吴建华之间是否存在委托理财合同关系。据查，李眠与金行家公司签订了《委托理财协议书》，金行家公司与吴建华又签订了一份《委托理财授权合同书》。根据《中华人民共和国合同法》第四百条之规定，受托人应当亲自处理委托事务。经委托人同意，受托人可以转委托。根据事后各方共同签订的《欠款协议书》，可判定该转委托行为得到了李眠的追认。鉴此，吴建华以双方未直接签订书面合同为由抗辩与李眠之间不存在委托理财授权合同关系，与其操作李眠的账户等客观事实不符，何况法律对委托合同并未规定必须为要式合同，本院对其该项抗辩不予采信。 其次，关于双方委托理财合同的效力。根据在案《委托理财协议书》及《承诺书》、《欠款协议书》等书证所载文字的表述，应当认为吴建华与金行家公司作出了具有保证本息最低回报的承诺，李眠接受了该承诺，双方即达成了保本约定。吴建华辩称其系被黄振闰“诱导”、被金行家公司“要求”作出还款承诺，但在案并无证据证明其系受胁迫而为。保本约定是当事人对受托行为所设定的一种激励和制约机制，虽属意思自治范畴，但却具有明显的信用投机色彩。在众所周知存有风险的金融市场，通过所谓意思自治的法律安排将投资风险完全分配给受托人、委托人只赚不赔，不仅有悖委托代理制度的法律规定，也有损民商法的公平原则，亦违背了基本的资本市场规则，应认定无效。 再次，关于李眠账户的损失分担。根据各方当事人共同确认的《欠款协议书》，并结合庭审陈述，可推定李眠亏损126000元。本院认为该损失应当根据当事人的过错大小、过错与损失的因果关系等确定委托双方的责任。考虑到委托理财合同无效，吴建华与李眠以及黄振闰、金行家公司均有过错，鉴于李眠未向金行家公司主张权利，本院综合以下因素：吴建华作为专业人员，相较李眠而言过错较大；黄振闰事先未经李眠同意而转委托吴建华操盘；亏损客观上系因外汇市场的高风险造成；吴建华从中并未获利且已背负多笔债务。据此，酌定前述126000元损失由李眠自负20%的责任、黄振闰承担40%的责任、吴建华承担40%的责任。吴建华、黄振闰应分别向李眠赔偿50400元损失。鉴于李眠自认已收到黄振闰偿还的50000元，故黄振闰还应向其支付400元。李眠要求由吴建华、黄振闰承担其账户的全部亏损，理由与依据均不充分，本院不予支持。与此同时，李眠主张自2018年11月22日起按月利率2%计算资金占用期间利息，系基于双方真实意思表示，有《欠款协议书》佐证，本院予以确认，李眠自认已收到吴建华支付的2000元利息应从中扣除。关于律师费8000元，李眠提供的证据证明其已实际支出该笔费用，其主张符合双方在《欠款协议书》中的约定，本院根据前述责任比例确认吴建华及黄振闰应各自承担3200元律师费。 综上，依据《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条、第三百九十六条、第四百条、第四百零六条、第四百零七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告吴建华应于本判决生效之日起十日内向原告李眠支付50400元及利息（以50400元为基数，按年利率24%的标准自2018年11月22日起计算至实际付款之日止，已支付的2000元可从中扣除）； 二、被告黄振闰应于本判决生效之日起十日内向原告李眠支付400元及利息（截至2019年1月16日产生的利息为2850元，其后的利息以400元为基数，按年利率24%的标准自2019年1月17日起计算至实际付款之日止）； 三、被告吴建华、黄振闰应于本判决生效之日起十日内分别向原告李眠支付因实现本案债权产生的律师费3200元，合计6400元； 四、驳回原告李眠的其他诉讼请求。 如果被告未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费2116元，减半收取计1058元，由李眠负担383元、吴建华负担650元、黄振闰负担25元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。 审 判 员 旷洁玉 二〇一九年九月二日 法官助理张之梁 代书记员 陈月英 附件：本案所适用的法律法规、司法解释 《中华人民共和国合同法》 第五十二条有下列情形之一的，合同无效： （一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益； （二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益； （三）以合法形式掩盖非法目的； （四）损害社会公共利益； （五）违反法律、行政法规的强制性规定。 第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。 第三百九十六条委托合同是委托人和受托人约定，由受托人处理委托人事务的合同。 第四百条受托人应当亲自处理委托事务。经委托人同意，受托人可以转委托。转委托经同意的，委托人可以就委托事务直接指示转委托的第三人，受托人仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任。转委托未经同意的，受托人应当对转委托的第三人的行为承担责任，但在紧急情况下受托人为维护委托人的利益需要转委托的除外。 第四百零六条有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。 受托人超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失。 第四百零七条受托人处理委托事务时，因不可归责于自己的事由受到损失的，可以向委托人要求赔偿损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 法官提示： 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定： 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。