湖南省益阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘09民终1628号 上诉人（原审被告）：杨湫琳，女，1986年7月1日出生，汉族，住益阳市赫山区。 委托诉讼代理人：刘玲，湖南国纬律师事务所律师，代理权限为一般代理。 被上诉人（原审原告）：向新辉，男，1967年12月6日出生，汉族，住益阳市赫山区。 委托诉讼代理人：何勇，湖南公言律师事务所律师，代理权限为特别授权。 上诉人杨湫琳因与被上诉人向新辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服益阳市赫山区人民法院（2019）湘0903民初787号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭公开开庭进行了审理。上诉人杨湫琳及其委托诉讼代理人刘玲、被上诉人向新辉及其委托诉讼代理人何勇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 杨湫琳上诉请求：请求撤销一审判决并依法改判。事实与理由：1、道路交通事故认定书于2018年6月24日作出，直至2019年1月23日才通知杨湫琳明显程序违法。一审判决据此认定杨湫琳承担70%的责任明显不当，杨湫琳在事故中不应承担主要责任，仅需承担50%以下的责任；2、向新辉诉称在益阳市第三人民医院住院，但所提交证据均来自益阳市中心医院。向新辉医药费明显过高，且大部分费用不是用于治疗交通事故所致伤势；3、后续治疗费未实际发生，应以实际发生为准；4、向新辉误工证据不足，不应认定误工费，即使认定亦过高；5、护理费的护理期限认定过长。 向新辉辩称：1、道路交通事故认定书责任划分正确；2、向新辉系在益阳市中心医院住院，并未表示在益阳市第三人民医院住院，其医疗费用与交通事故关联，杨湫琳对此上诉无据；3、向新辉从事农田承包系种粮大户，因交通事故实际产生的误工损失还高于一审判决所认定的损失；4、后续治疗费、护理费均有鉴定结论支持，应予认定。一审判决认定事实清楚，请求驳回上诉，维持原判。 一审法院认定事实如下：2018年6月7日21时10分许，杨湫琳驾驶湘HK****普通两轮摩托车搭乘刘瑾艺、刘禹铄从岳家桥镇荷叶塘路口左拐弯驶入衡鸾线时，与沿衡鸾线由东向西行驶由向新辉驾驶的无牌普通两轮摩托车相撞，造成杨湫琳、向新辉、刘瑾艺受伤的交通事故。经益阳市公安局交通警察支队直属三大队认定，向新辉负事故次要责任，杨湫琳负事故主要责任。向新辉于2018年6月7日在益阳市中心医院入院，经诊断为闭合性颅脑损伤重型、右顶部硬膜外血肿、右侧顶骨骨折、右侧顶部头皮血肿、右侧锁骨骨折、全身多处软组织挫伤、冠心病、高脂血症。至2018年6月28日出院，共计住院21天，用去医药费70427.74元。2018年11月14日，益阳市银城司法鉴定所出具司法鉴定意见书，向新辉损伤程度未达伤残等级，误工210日，护理80日，营养60日，后续治疗费10000元左右。杨湫琳驾驶的湘HK****普通两轮摩托车是从伍晖处购买，没有办理过户手续，没有购买保险。 一审法院认为，杨湫琳驾驶湘HK****普通两轮摩托车致向新辉受伤的交通事故，向新辉作为被侵权人依法享有向侵权人要求赔偿损失的权利。公安交警部门作出的交通事故认定书合法有效，可以作为本案认定事故发生的事实及划分责任的依据采信，向新辉应承担30﹪责任，杨湫琳应承担70﹪责任。杨湫琳驾驶的摩托车未投保交强险，依据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，未依法投保交强险的机动车发生交通事故造成损害，当事人请求投保义务人在交强险责任限额范围内予以赔偿的，人民法院应予支持。关于向新辉损失，向新辉受伤后用去医疗费用共计70427.74元，有医药费发票证实，予以认定。后续治疗费依据司法鉴定意见书认定为10000元。误工费按照农村标准依法计算为19579元，住院伙食补助费依法计算为1050元。必要的营养费酌情认定为500元。护理费标准应依据居民服务业行业标准依法计算为10182元。交通费酌情认定为400元。鉴定费无发票证实，不予认定。以上损失合计112137.74元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条规定，判决：一、杨湫林在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿向新辉损失40161元。二、杨湫林赔偿向新辉损失50384.41元。以上两项合计，杨湫林赔偿向新辉损失90545.41元。上述给付内容，限判决生效后十日内付清。案件受理费540元，由杨湫琳负担。 本院二审期间，杨湫琳提交了如下证据：证据一、短信及通话号码截图、通话主被叫详单，拟证明交警部门工作人员系与杨湫琳丈夫刘鹏仁联系、未与杨湫琳本人联系及交警部门工作人员发送短信，通知领取本案事故认定书的时间；证据二、录音资料，拟证明交警部门工作人员所作事故认定不当；证据三、常德市常价司法鉴定所司法鉴定意见书，拟证明杨湫琳所驾湘HK****号摩托车符合机动车运行安全技术条件，向新辉所驾无号牌隆鑫LX***-A摩托车不符合机动车运行安全技术条件；杨湫琳另申请了证人刘玉林出庭作证，拟证明案涉事故发生时向新辉所驾车辆未开车灯，导致事故发生。向新辉认为杨湫琳所提交证据非二审中新证据。就证据一、二，对其真实性未核实，不能达到对方的证明目的；就证据三无异议；就证人证言，认为该证人与杨湫琳系亲属关系，证人到庭陈述事故发生时向新辉所驾车辆未开车灯，是依据杨湫琳之陈述，非客观事实，不具有真实性。本院认为，杨湫琳所提交证据一、二，不能达到否定案涉道路交通事故认定书所认定事实的证明目的；杨湫琳所提交证据三，向新辉无异议，因案涉道路交通事故认定书已对该证据予以确认，即向新辉所驾无号牌隆鑫LX***-A摩托车不符合机动车运行安全技术条件的事实已被前述事故认定书予以认定，本院不再就该事实予以重复认定；证人刘玉林系杨湫琳亲属，其于事故发生后经电话通知到达现场，听儿媳杨湫琳讲向新辉驾车未开车灯。刘玉林不能证明事故发生时的相应情况，其另陈述交警处理时按了向新辉所驾摩托车控制灯光的地方但车灯未亮。该陈述无其他证据印证，且即使真实，在案涉摩托车经事故碰撞后的车况并不能当然证实事发时该车车灯不亮的情况下，结合证人与申请方之亲属关系，本院对该证人证言在本案中不予确认其证明力。 一审判决认定的本案基本事实清楚，本院予以确认。 本院认为，本案二审争议焦点为：一、事故责任划分；二、案涉争议的医疗费、后续治疗费、误工费、护理费之认定。现评析如下： 一、就事故责任划分，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条规定，公安机关交通管理部门制作的交通事故认定书，人民法院应依法审查并确认其相应的证明力，但有相反证据推翻的除外。本案中，道路交通事故认定书认定杨湫琳未取得机动车驾驶证驾驶达到报废标准的机动车上道路行驶，转弯时未让直行车辆先行，其违法行为是事故发生的主要原因。另杨湫琳所驾普通两轮摩托车未投保交强险、载人超过核定人数且后座乘坐未满12周岁未成年人，但该违法行为与事故发生无直接因果关系；认定向新辉未按照驾驶证载明的准驾车型驾驶具有安全隐患的机动车，通过交叉路口未减速慢行，其违法行为是事故发生的次要原因。另向新辉所驾普通两轮摩托车未依法注册登记、未投保交强险，但该违法行为与事故发生无直接因果关系。杨湫琳主张向新辉所驾摩托车不符合机动车运行安全技术条件，已被道路交通事故认定书认定并作为划责依据；杨湫琳主张向新辉驾驶车辆未开车灯并导致事故发生，因未提交充分有效之证据，该待证事实不能作为划责依据；杨湫琳主张道路交通事故认定书程序违法。在前述事故认定书已载明如有异议可自送达之日相应期间提出复核的情况下，杨湫琳所主张的事故认定书送达时间即使成立亦未剥夺其相应救济权利。杨湫琳可在送达后依法提出复核，其陈述虽有异议未予申请复核，应视为对自身相应权利的放弃。一审判决经审查并依据案涉道路交通事故认定书划分的事故责任，确定本案交强险外损失赔偿责任由向新辉自担30﹪、杨湫琳承担70﹪并无不当，本院依法予以维持。 二、就案涉争议的损失。 1、就医疗费，向新辉在诉状中诉称其于益阳市中心医院住院治疗，一审判决在归纳向新辉诉请时载明于益阳市第三人民医院住院治疗不当，本院予以纠正。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第一款规定，医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。杨湫琳主张向新辉医药费明显过高且大部分费用不是用于治疗交通事故所致伤势，未提交相应证据，应承担举证不能的法律后果。一审判决根据益阳市中心医院病历记录、诊断报告、检查报告、病情诊断证明书、住院收费票据、住院费用汇总清单等证据，结合案涉司法鉴定意见书认定相关受伤经过可致相应损伤的意见，据此认定的本案医疗费准确，本院予以维持。 2、就后续治疗费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款规定，受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。本案中，向新辉伤而未残，案涉司法鉴定意见书载明择期行骨折内固定拆除，需二期治疗费7000元左右；促骨折愈合、营养神经等治疗，需后续治疗费3000元左右。向新辉陈述暂未行内固定拆除，促骨折愈合、营养神经等治疗已发生费用但未提交证据。依据前述解释第十七条第一款及第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉”的规定，向新辉所主张的后续治疗费以实际发生后另行起诉确定为宜。 3、就误工费及护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条第三款规定，护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。本案中，向新辉在事故发生时年满50周岁，在无其丧失劳动能力证据提交的情况下，一审判决结合其农村户籍参照“湖南省道路交通事故人身损害赔偿标准”中“农、林、牧、渔业”之标准计算误工费并无不当。就误工时间及护理期限，案涉司法鉴定意见书载明根据“《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》GA/T1193-20144.7.2”之规定，误工180日、护理60日；另拆内固定期间误工30日、护理20日。经审查，前述规范第“4.7”为闭合型颅脑损伤，当中项下“4.7.2中型”为误工90-180日、护理30-60日；“4.7.3重型”为根据临床治疗情况确定。本案向新辉病情诊断证明书诊断为闭合型颅脑损伤重型，鉴定意见在前述规范闭合型颅脑损伤“4.7.2中型”范围内取值并无不当。另主张的拆内固定期间的误工及护理费用，因非实际发生之损失，在本案中亦不予支持。本案误工时间应为180日，误工费相应计算为16781.4元（93.23元/日180日），护理期限应为60日，护理费相应计算为7636.8元（127.28元/日60日）。 向新辉因本次事故所产生的损失合计96795.94元（医疗费70427.74元、误工费16781.4元、护理费7636.8元，另当事人无争议的住院伙食补助费1050元、营养费500元、交通费400元），先由杨湫琳在交强险责任限额范围内赔偿34818.2元（医疗费10000元、误工费16781.4元、护理费7636.8元、交通费400元）。余下损失61977.74元（96795.94元-34818.2元），由向新辉自担18593.32元（61977.74元×30%），由杨湫琳赔偿43384.42元（61977.74元×70%）。杨湫琳合计应赔偿78202.62元（34818.2元+43384.42元）。 综上所述，杨湫琳的上诉请求部分成立。一审判决在支持向新辉部分诉讼请求的情况下未予驳回其他诉讼请求、判项中将杨湫琳表述为杨湫林有误，本院依法予以纠正。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条第二款、第二十条第二款、第二十一条第三款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、撤销益阳市赫山区人民法院（2019）湘0903民初787号民事判决； 二、杨湫琳自判决生效之日起十日内赔偿向新辉损失78202.62元； 三、驳回向新辉的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费540元，由向新辉负担90元，由杨湫琳负担450元。二审案件受理费540元，由向新辉负担90元，由杨湫琳负担450元。 本判决为终审判决。 审 判 长 黄  柯 审 判 员 陈 运 泉 审 判 员 蒋 远 军 二〇一九年九月二十六日 法官助理 龚 协 伟 书 记 员 欧阳帅祺