福建省福州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）闽01民终6770号 上诉人（原审被告）：福清三照电子有限公司，住所地福建省福清市洪宽工业村。 法定代表人：杨儒发，总经理。 被上诉人（原审原告）：覃仁月，男，1964年5月17日出生，汉族，住湖南省隆回县。 上诉人福清三照电子有限公司因与被上诉人覃仁月劳动争议纠纷一案，不服福建省福清市人民法院（2019）闽0181民初2662号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月22日受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 福清三照电子有限公司上诉请求：1.撤销一审判决，依法改判或驳回覃仁月的全部诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由覃仁月承担。事实和理由：首先，一审法院以实发底薪1900元、工作津贴1750元、生活津贴300元合计4250元作为基本工资计算加班费缺乏依据。讼争双方于2019年1月补签的劳动合同约定工资为9元/小时，虽然该合同系事后补签，但也应视为覃仁月对合同内容的认可，福清三照电子有限公司主张加班费按9元/时计算不违反法律规定。在2018年1月1日双方签订的《劳动合同书》第三条第1款明确约定覃仁月的基本工资为2350元，根据法律规定，工资指的是用人单位规定的基本工资，覃仁月的加班费也应以合同约定的2350元为计算基数。福清三照电子有限公司实际支付给覃仁月的基本工资也超过2350元及以2350元为基数计算的加班费工资。其次，加班加点的工资报酬的仲裁时效应从当事人知道或者应该知道其权利被侵害之日起计算。覃仁月于2019年1月8日申请仲裁2018年1月8日之前的加班费诉求已超过仲裁时效，不应支持。 覃仁月辩称，一审中福清三照电子有限公司对覃仁月提供的工资单的真实性没有异议，工资单上体现覃仁月的工资是由底薪1900元、工作津贴1750元、生活津贴300元，岗位津贴或其他300元即固定合计4250元以及加班费、奖金、全勤奖构成，足以认定覃仁月基本工资为4250元。福清三照电子有限公司在一审中提交的劳动合同系双方发生劳动争议后补签的，具体内容与福清三照电子有限公司向覃仁月发放的每月工资单明细内容不符，不具有真实性，且事实上双方一直也没有按照补签合同约定的履行，故应按实际履行情况来计算工资。福清三照电子有限公司主张是按每小时9元支付覃仁月的劳动报酬不符合《福建省人民政府关于公布我省最低工资标准的通知》中关于福清市计时工资的最低标准是17.5元/小时的规定。福清三照电子有限公司在上诉状中提及的2018年1月1日签订的合同，因其在一审中没有提交作为证据，故一审判决福清三照电子有限公司以月基本工资4250元计算加班费与客观事实相符。同时根据《2008年劳动和社会保障部关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》第二条规定，覃仁月的每月最低工资为4250元，应以该标准计算覃仁月的加班费。本案中讼争双方至今劳动关系仍在持续，覃仁月要求福清三照电子有限公司支付加班费并未超过诉讼时效。 覃仁月向一审法院提出诉讼请求:1.判令福清三照电子有限公司为覃仁月补缴从2005年8月1日至2018年7月31日期间的养老保险、医疗保险、工伤保险、生育保险、失业保险等社会保险；2.判令福清三照电子有限公司向覃仁月支付拖欠覃仁月自2000年5月15日至2018年12月31日期间的加班费计129142元。 一审法院认定事实：2000年5月15日，覃仁月受聘于福清三照电子有限公司从事冲床岗位。入职时双方没有签订劳动合同。覃仁月的工资构成为底薪1900元、工作津贴1750元、生活津贴300元、岗位津贴或其它300元，以及奖金、加班费、全勤奖等构成。从入职至2005年7月，福清三照电子有限公司有为覃仁月缴纳社保。2005年8月19日，覃仁月以“2005年7月与福清三照电子有限公司解除劳动关系，本人是农业户口，愿意一次性领取养老保险费，同时中止养老保险关系”为由，向福清市社会劳动保险管理中心申请终止社保，领取了个人账户储存额2707.09元。之后，覃仁月继续在福清三照电子有限公司处工作，福清三照电子有限公司未继续为覃仁月办理社保。覃仁月提出异议后，福清三照电子有限公司于2018年8月为覃仁月办理了社保、医保。2015年1月，覃仁月加班74.5小时，领取加班费596元；2015年3月，覃仁月加班58.5小时，领取加班费468元；2015年4月，覃仁月加班22.5小时，领取加班费180元；2015年5月，覃仁月加班5.5小时，领取加班费44元；2015年6月，覃仁月加班17.5小时，领取加班费140元；2015年7月，覃仁月加班27小时，领取加班费216元；2015年9月，覃仁月加班68.5小时，领取加班费548元；2015年10月，覃仁月加班52小时，领取加班费416元；2015年12月，覃仁月加班85.5小时，领取加班费684元；2015年11月，覃仁月加班50小时，领取加班费400元；2016年1月，覃仁月加班64.5小时，领取加班费516元；2016年2月，覃仁月加班8.5小时，领取加班费68元；2017年1月，覃仁月加班35小时，领取加班费280元；2017年2月，覃仁月加班22小时，领取加班费176元；2017年3月，覃仁月加班97.5小时，领取加班费780元；2017年4月，覃仁月加班132.5小时，领取加班费1060元；2017年6月，覃仁月加班53小时，领取加班费477元；2017年7月，覃仁月加班108.5小时，领取加班费976.5元；2017年8月，覃仁月加班93.5小时，领取加班费841.5元；2017年9月，覃仁月加班121.5小时，领取加班费1093.5元；2017年10月，覃仁月加班105.5小时，领取加班费949.5元；2017年11月，覃仁月加班96小时，领取加班费864元；2017年12月，覃仁月加班113小时，领取加班费1017元；2018年1月，覃仁月加班86.5小时，领取加班费778.5元；2018年2月，覃仁月加班16小时，领取加班费144元；2018年3月，覃仁月加班57.5小时，领取加班费517.5元；2018年4月，覃仁月加班112小时，领取加班费1008元；2018年5月，覃仁月加班57.5小时，领取加班费517.5元；2018年6月，覃仁月加班59小时，领取加班费531元；2018年7月，覃仁月加班65小时，领取加班费585元；2018年8月，覃仁月加班127小时，领取加班费1143元；2018年9月，覃仁月加班95小时，领取加班费855元。以上共计加班2188.3小时，领取加班费18728.5元。2019年1月，覃仁月于以福清三照电子有限公司为被申请人提起劳动争议仲裁申请，福清市劳动人事争议仲裁委员会于2019年3月11日作出融劳仲定（2019）009号裁决书，驳回覃仁月的申诉请求事项。覃仁月目前还在福清三照电子有限公司上班，双方并未解除劳动关系。一审法院认为，福清三照电子有限公司聘用覃仁月从事冲床岗位，双方存在劳动关系。福清三照电子有限公司提交的事后补签的劳动合同，与双方真实履行的事实合同内容完全不一致，应以实际履行的为准。关于覃仁月要求福清三照电子有限公司为其补缴社会保险的问题。覃仁月刚入职时，福清三照电子有限公司有为其缴纳社保，2005年8月覃仁月主动申请退保，之后再次要求办理社保，福清三照电子有限公司已于2018年8月为其办理了社保、医保。征缴社会保险是社会保险行政部门的管理范畴，不属于人民法院民事案件的受案范围，只有用人单位未为劳动者办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致劳动者无法享受社会保险待遇，劳动者要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院才予以受理。覃仁月的该项请求不符合法律规定，不予支持；福清三照电子有限公司主张驳回该项诉讼请求的主张合理，予以支持。关于覃仁月要求支付加班费问题。福清三照电子有限公司主张“劳动争议案件诉讼时效为一年，覃仁月于2019年1月8日申请仲裁，其2018年1月之前的加班费超过诉讼时效”，不应支持。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》相关规定，劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定的仲裁时效期间的限制；但是劳动关系终止的，应当自劳动关系终止之日起一年内提出。本案中，讼争双方目前仍存在劳动关系，双方并未终止劳动关系，故不受该诉讼时效的限制，福清三照电子有限公司的主张不成立，不予支持。 根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定,劳动者主张加班费的,应当就加班事实的存在承担举证责任。从覃仁月提交的福清三照电子有限公司发放给覃仁月的工资单可以体现覃仁月自2015年1月至今，共计加班2188.3小时，领取加班费18728.5元。覃仁月与福清三照电子有限公司之间约定的加班费每小时9元，而实际支付加班费平均每小时为8.56元，均低于覃仁月平时的工资，未达到法律规定的正常工资1.5倍。加班费的计算标准之所以要高于平时的工作，立法本意就是对劳动者丧失休息时间的一种补偿，具有保护劳动者的立法目的，因而属于强制性规范。福清三照电子有限公司实际支付加班费的计算基数低于基本工资的，违反了法定义务，应当补足加班费的差额。覃仁月的基本工资为4250元（底薪1900元、工作津贴1750元、生活津贴300元、岗位津贴300元），按覃仁月陈述的约定每天工作8.5小时、每月工作22天计算，其正常工资应为每小时22.73元。2015年1月至今，覃仁月有证据证明的加班时间为2188.3小时，福清三照电子有限公司应发的加班工资为正常工资的1.5倍，应为43924.6元,已发18728.5元，应补发25196.1元。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第一款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条第四款、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第一条、第九条，以及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决：一、被告福清三照电子有限公司于本判决生效之日起十日内补发原告覃仁月加班费25196.1元。二、驳回原告的其他诉讼请求。 本院二审期间，福清三照电子有限公司向本院补充提交证据材料：《劳动合同书》一份，旨在证明2018年1月1日签订的劳动合同中，讼争双方约定的基本工资是2350元。覃仁月对该证据的三性均表示异议。本院认证如下：福清三照电子有限公司在一审、二审期间对上诉覃仁月提供的工资单的三性均没有异议，其二审提供的劳动合同书与覃仁月提供工资单的基本工资构成相互矛盾，且事实上双方一直也没有按照补签合同约定的履行，故该劳动合同不可作为本案认定事实的依据。 本院认为，关于福清三照电子有限公司支付覃仁月加班费的计算标准问题。福清三照电子有限公司主张讼争双方之间的基本工资为2350元并以2350元为基数计算加班工资，该主张与覃仁月提交的薪资凭单的明细内容不符，且福清三照电子有限公司主张的约定计时工资9元/小时和月加班时长与其实际按月发放的工资总额均无法对应，双方未按照补签合同约定履行义务，故应以讼争双方实际履行的薪资凭单金额为准，即基本工资为4250元（底薪1900元、工作津贴1750元、生活津贴300元、岗位津贴300元）。福清三照电子有限公司的上述主张缺乏事实依据，本院不予采纳。福清三照电子有限公司应按基本工资4250元为加班费计算基数补足加班费差额。 关于覃仁月主张的加班费是否应受一年仲裁时效限制的问题。根据国家统计局《关于工资总额组成的规定》第四条和《关于工资总额组成的规定》若干具体范围的解释的规定，加班费属于工资总额部分。本案讼争双方目前仍存在劳动关系，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第四款规定：“劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬发生争议的，劳动者申请仲裁不受本条第一款规定的仲裁时效期间的限制”，故覃仁月提起的加班费的劳动争议仲裁申请适用仲裁时效规定，也未超过仲裁时效期限，福清三照电子有限公司的主张不成立，本院不予支持。一审法院判决福清三照电子有限公司应补发覃仁月加班费25196.1元，是合法正确的。 综上所述，福清三照电子有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由福清三照电子有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  林伟 审判员  谢芬 审判员  陈雯 二〇一九年九月三十日 法官助理郑芬芳 书记员陈钰 附：本案适用的主要法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。