贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔05民终4127号 上诉人（原审原告）：陈大荣，男，汉族，1970年1月17日出生，住威宁县大街乡牛吃水村**，现住威宁县。 委托诉讼代理人：陈大忠，贵州定同律师事务所律师。代理权限：特别授权代理。 被上诉人（原审被告）：杨大岭，男，汉族，1976年3月8日出生，住威宁县。 上诉人陈大荣因与被上诉人杨大岭承揽合同纠纷一案，不服贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2019）黔0526民初1106号民事判决，向本院提起上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭进行了审理，上诉人陈大荣及委托诉讼代理人陈大忠、被上诉人杨大岭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 陈大荣上诉请求本院撤销原审判决，依法改判或将本案发回重审。事实及理由：一、一审判决事实认定错误。（一）一审法院将上诉人与被上诉人之间的关系定性为承揽合同关系定性错误，双方之间的关系应为雇佣关系。（二）上诉人与被上诉人双方之间的口头承揽合同属于无效合同，被上诉人修建的房屋无任何批准手续、上诉人无任何施工资质。（三）上诉人受伤与被上诉人不当管理行为有直接的因果关系。上诉人在被上诉人的场地施工的过程中，场地的直接拥有者和管理者是被上诉人。上诉人受伤是因为被上诉人将二层楼里屋的水泥砖搬到外面的阳台上没有放好、上诉人也提醒过被上诉人将水泥砖放在阳台上不安全、影响上诉人施工。但被上诉人未予理睬，上诉人在贴一楼顶檐边瓷砖的过程中臀部不慎触碰到水泥砖、才从一楼望板上摔到地下受伤的。(四)一审法院采信与本案无关联的证赵某1章赵某2文赵某3云的证言，认定上诉人“平时在农村从事修建房屋工作”属于事实认定错误。被上诉人在庭审中申请证赵某1章赵某2文赵某3云证人来证实原告经常在大街乡、牛吃水周围帮别人修建房屋，从证据审查的角度和证据的三性（真实性、合法性、关联性）来看，被上诉人提供的这些证人证言与本案并无关联性，是不能作为本案定案的依据的。（五）被上诉人是本案的受益人，不论从哪一种关系论断，被上诉人都应当对上诉人的损失承担赔偿责任。二、一审判决适用法律错误。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条：“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。”第十一条：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任”。《中华人民共和国合同法》第二百五十一条：“承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作”。第二百五十三条：“承揽人应当以自己的设备、技术和劳力，完成主要工作，但当事人另有约定的除外”。上诉人认为，本案应适用雇佣关系的法律规定进行裁判，一审判决按承揽关系的法律规定全部驳回了上诉人的一审请求，属于适用法律错误。若二审法院最终认定双方系承揽合同关系，按照承揽关系的法律依据，被上诉人也应当赔偿上诉人的损失。 杨大岭答辩称：原审法院将双方之间的关系定性为承揽合同关系正确。不存在支配与服从、管理与被管理关系。上诉人并未提供证据证明被上诉人对定作指示或选任有过失，原审判决适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 原审陈大荣诉称：2018年1月24日，原告在给杨大岭的自建房贴瓷砖的过程中，因被告未对施工现场进行清理，也未采取有效的安全措施。原告在贴瓷砖的过程中触碰到被告堆放在施工现场的水泥砖而从一楼望板上摔到地下受伤。原告受伤后被告将原告送至威宁县人民医院进行检查，后因威宁县人民医院无床位，被告又将原告送至康杰医院住院治疗，检查诊断为：1、左肱骨髁粉碎性骨折螺钉内固定术后；2、左肘关节脱位；3、右桡骨远端骨皮质外侧撕脱骨折术后；4、右尺骨远端茎突粉碎性骨折术后；5、全身多处皮肤软组织裂伤；6、全身多处软组织损伤。2018年9月22日至2018年9月30日，原告威宁县康杰医院进行左肱骨髁上、髁间骨折内固定取出术。被告给原告垫付了住院期间的部分医疗费，后又从原告的劳务款中全部扣除。原告出院后多次与被告协商赔偿事宜被告予以拒绝。2018年12月10日，贵州医科大学法医司法鉴定中心对原告的伤残进行了鉴定，原告因外伤致左肱骨髁粉碎性骨折并左肘关节脱位遗留左肘关节功能大部分损失属九级伤残，误工期为120日—270日，护理期为60日—90日，营养期为60日—90日。原告认为，原告是在为被告提供劳务的过程中遭受损害，各项损失理应由被告承担。原告在与被告协商无果的情况下向法院提起诉讼，请求法院依法判令被告赔偿原告1、医药费12871.46元；2、误工费31200元；3、护理费7800元；4、营养费7500元；5、住院伙食补助费2800元；6、残疾赔偿金116320元；7、精神抚慰金10000元；8、被扶养人生活费52904.8元；9、交通费451元；10、住宿费103元；11、鉴定费1300元，各项费用合计243250.26元。 原审法院查明：2018年1月，杨大岭找陈大荣给被告于两年前修建的二层房屋装修，双方口头约定，装修内容为抹面、刮瓷粉、贴瓷砖，价款为18000元，原告自带工具自配人员，被告提供原材料，每天供一顿午饭，由被告预付定金500元，剩余17500元待工程完工后支付。后原告找来弟弟陈大才贴室内地砖及墙砖，价款是5000元。2018年1月24日，原告在贴外墙砖的过程中，不慎从一楼望板上摔到地下跌伤。原告受伤后被告将原告送至威宁县人民医院进行检查，用去检查费462.58元。后因威宁县人民医院无床位，被告又将原告送至威宁康杰医院住院治疗，检查诊断为：1、左肱骨髁粉碎性骨折螺钉内固定术后；2、左肘关节脱位；3、右桡骨远端骨皮质外侧撕脱骨折术后；4、右尺骨远端茎突粉碎性骨折术后；5、全身多处皮肤软组织裂伤；6、全身多处软组织损伤。住院18天，用去医疗费8815.02元。2018年9月22日至2018年9月30日，原告在威宁康杰医院进行左肱骨髁上、髁间骨折内固定取出术，用去医疗费3437.86元。2018年12月4日，原告在贵州医科大学法医司法鉴定中心进行了伤残等级和“三期”鉴定，鉴定意见为原告因外伤致左肱骨髁粉碎性骨折并左肘关节脱位遗留左肘关节功能大部分损失属九级伤残，误工期为120日—270日，护理期为60日—90日，营养期为60日—90日。用去鉴定费1300元。原告住院期间被告垫付5000元，后被告已从装修费用中扣除，装修费用18000元双方已结算清楚。原告平时在农村从事修建房屋工作。 原审法院认为：依法成立的合同，受法律保护。承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。杨大岭将修建的二层房屋承包给陈大荣装修，双方约定由原告自带工具自配人员，被告提供原材料，由被告凭其技能完成工作成果后，原告支付报酬。双方应属于承揽关系，而不是雇佣关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作成果过程中对第三人造成或者造成自身损害，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，原告未提供证据证明被告存在对定作指示或者选任有过失。因此，对原告主张是在为被告提供劳务的过程中遭受到损害，要求被告赔偿各项费用共计243250.26元的主张，不予支持。据此，根据《中华人民共和国合同法》第八条、第二百五十一条、第二百五十二条、第二百五十三条、第二百五十四条、第二百五十六条、第二百六十一条、第二百六十三条和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，判决：驳回陈大荣的诉讼请求。案件受理费2474元，由陈大荣承担。 经二审审查，一审查明的事实属实，本院予以确认。 本案二审当事人争议焦点是：陈大荣与杨大岭之间构成的是承揽合同关系还是雇佣关系，杨大岭应否向陈大荣承担赔偿责任。 本院认为：杨大岭将房屋抹面、刮瓷粉、贴瓷砖等作业交由陈大荣承做，预付定金500元，做完给余款17500元。该工作具有一定的技术含量，非单纯的提供劳务，陈大荣需凭技术完成工作任务，显然不受杨大岭的控制、指挥、支配，陈大荣也未能举出证据证明其做工受杨大岭管控，一审判决认定双方构成承揽合同关系符合双方约定，陈大荣主张其与杨大岭构成雇佣关系缺乏事实依据，本院不予采信。本案双方的承揽关系约定系双方的真实意思表示，未违反国家法律行政法规的强制性规定，合法有效。杨大岭房屋有无批准手续，与双方的承揽关系没有关联；陈大荣从事房屋抹面、刮瓷粉、贴瓷砖等工作并无资质要求，陈大荣上诉以杨大岭房屋无任何批准手续、自身无任何施工资质为由主张承揽合同无效缺乏依据，本院不予支持。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，承揽人在完成工作成果过程中对第三人造成或者造成自身损害，定作人不承担赔偿责任，但定作人对定作指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。本案中，陈大荣未提供证据证明杨大岭存在对定作指示或者选任有过失，其请求杨大岭承担赔偿责任于法无据，本院不予支持。综上所述，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费4948元，由陈大荣负担。 本判决为终审判决。 审判长  田川 审判员  张雄 审判员  徐洪 二〇一九年九月三十日 书记员  刘佳