河北省石家庄市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）冀01民终8672号上诉人（原审被告）：王伟，男，汉族，1984年9月10日生，现住邯郸市成安县。委托诉讼代理人：张银亮，河北首度律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：雷晓敏，女，汉族，1985年8月12日生，现住石家庄市栾城区。委托诉讼代理人:戴庆伟，河北姜钟律师事务所律师。原审被告：郭丽娜，女，汉族，1982年11月18日生，现住邯郸市成安县，系王伟之妻。上诉人王伟因与被上诉人雷晓敏及原审被告郭丽娜借款合同纠纷一案，不服石家庄市栾城区人民法院（2018）冀0111民初1454号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭对本案进行了审理。本案现已审理终结。王伟上诉请求：1、撤销原判；2、改判驳回被上诉人的一审诉讼请求或者裁定驳回被上诉人的一审起诉。三、本案上诉费用由被上诉人承担。事实与理由：一审认定基础法律关系错误，事实认定不清，适用法律错误。1、本案案由应定为股东请求分配公司利润纠纷，被上诉人起诉主体错误，依法应当驳回其一审起诉。本案案由虽然是借款合同纠纷，但是双方之间并没有实际的款项出借行为，通过合同内容可以看出，该借款系由双方因河北熹娅化收品贸易有限公司的利润分配发生的纠纷，根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十五条之规定，双方虽然签订了《借款合同》，但是双方之间存在的基础法律关系应为公司利润分配，并非实际的借款关系、所以本案应以股东请求分配公司利润纠纷进行审理。2、本案中双方并未按照《中华人民共和国公司法》的相关规定，进行正规清算而签订的《借款合同》，故签订《借款合同》所依据的基础事实不清，被上诉人所分配的利润分红数额计算错误。并且上诉人在一审过程中也提交了审计报告，尽到了举证责任，足以证实上诉人与被上诉人签订借款合同时所依据的数据错误。但是一审判决并未对此事实予以审查属于事实认定错误，依法应当予以撤销。雷晓敏答辩称，原判正确，请求维持原判。雷晓敏向一审法院提出诉讼请求：1、请求被告偿还原告借款41.8707万元；2、诉讼费、保全费等费用由被告承担。一审法院经审理查明，2015年5月23日，原告雷晓敏与被告王伟签订《河北熹娅第一分公司股份合作协议书》一份，双方约定，河北熹娅贸易有限公司为公司快速扩张公司，现成立熹娅旗下第一家分公司现合股（合伙）熹娅第一分公司，全面实施两方共同投资、一方入组建、技术、共同合作经营的决策，成立股份制公司。经过两方合伙人的平等协商，本着互利合作的原则，签订本协议，以供信守。一、出资的总额为人民币十五万元。王伟出资12万元，占分公司股份60%。雷晓敏投资3万、占总投资的20%，占分公司股份40%；二、王伟占分公司股份60%，雷晓敏占分公司股份40%。双方以上述占有股权份额比例享有分配公司股利，两方按占有股份比例作为分配股利的依据。股份公司若产生利润后，雷晓敏与王伟可以提取可分得的利润，其余部分留公司作为资本填充……三、合伙期限3年，自2015年5月23日起至2018年5月22日止。2018年2月8日，王伟出具《熹娅化妆品贸易有限公司王伟借款证明》一份，内容为，熹娅化妆品贸易有限公司，隐形股东纯利润分配比例，王伟60%，雷晓敏20%，2017年财务结算应分配给雷晓敏38.8707万元（叁拾捌万捌仟柒佰零柒元整），因王伟个人原因把熹娅公司账上款项全部挪用，经双方协商同意王伟允诺把应分配给雷晓敏的38.8707万元（叁拾捌万捌仟柒佰零柒元整）及2015年雷晓敏入股熹娅公司成为隐形股东的3万元（叁万元整）共计41.8707万元（肆拾壹万捌仟柒佰零柒元整）转为王伟个人向雷晓敏的借款，借款于2018年6月1日转入雷晓敏账户。如果到期给不了则将王伟名下购买的石家庄一江大厦1307-1308室公司办公地址的42平方米划分给雷晓敏。右下角加盖有“河北熹娅贸易有限公司”印章。王伟称，认可《河北熹娅第一分公司股份合作协议书》和《熹娅化妆品贸易有限公司王伟借款证明》的真实性。借款证明中的38.8707万元是公司流水不是纯利润，该款项产生后原告曾从我名下拿走化妆品及进口仪器以物抵债，第一次拿走30900元的化妆品，第二次拿走30900元化妆品，第三次拿走价值4万元的进口仪器。另外2018年公司财务总收入其中朗健产品营业款原告不参与分红，2018年所收部分款项属于公司预收款其中产生后续退款和处理退款费用，应从2018年全年收入中扣除。王伟提交1、久道专审字[2018]第001号河北熹娅贸易有限公司经营成果审计报告一份，该报告显示审计后经营成果为956746.34元。2、与“伟俪公司”有关的书面材料用于证明河北熹娅贸易有限公司对客户的退款情况，并称“伟俪公司”就是河北熹娅贸易有限公司。3、部分取货条，取货条均不是雷晓敏书写亦没有雷晓敏签字。雷晓敏称，审计报告系王伟单方委托不认可，“伟俪公司”和河北熹娅贸易有限公司是两个不同的公司，退款与我方无关。对取货条的三性不认可。另查明，王伟与郭丽娜2009年结婚，尚在婚姻存续期间。上述事实，有原被告当庭陈述、《河北熹娅第一分公司股份合作协议书》、《熹娅化妆品贸易有限公司王伟借款证明》、审计报告、取货条、与伟俪公司有关的书面材料等为证。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原被告对《河北熹娅第一分公司股份合作协议书》和《熹娅化妆品贸易有限公司王伟借款证明》的真实性陈述一致，本院予以认定。被告王伟庭审答辩表明王伟认为《熹娅化妆品贸易有限公司王伟借款证明》中原被告的结算结果错误，王伟对此应承担举证责任，否则应承担举证不能的法律后果。王伟提交的审计报告虽系在诉讼期间作出，但系王伟单方委托，雷晓敏不予认可，故本院不予采信。另王伟提交的与“伟俪公司”有关的材料，因没有证据证实“伟俪公司”与河北熹娅贸易有限公司系同一公司，故本院认定其与本案没有关联性，对本案没有证据效力。关于王伟提出的雷晓敏取货情况，因王伟提交的收货条没有雷晓敏签字且雷晓敏不予认可，故本院不予采信。2018年2月8日原被告协商一致将公司应分配给雷晓敏的利润及雷晓敏入股的3万元转化为借款出借给王伟，此约定不违反法律规定且系双方真实意思表示，此约定具有法律效力，对双方具有约束力，王伟应负有2018年6月1日偿还借款的义务，故本院对原告的主张予以支持。夫妻一方在婚姻存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务，债权人以属于夫妻共同债务为由主张权利的，人民法院不予支持，但债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。本案中借款数额已超出家庭日常生活需要，故原告主张属夫妻共同债务应负举证责任，否则应承担举证不能的法律后果。在整个审理过程中，原告没有提交相关证据证明该笔借款用于二被告夫妻共同生活、共同经营，故该笔债务本院认定为王伟个人债务，郭丽娜不负偿还责任。依照《中华人民共和国合同法》第一百九十六条、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条的规定，判决如下：一、被告王伟于本判决生效之日起五日内给付原告雷晓敏借款人民币418707元。二、驳回原告雷晓敏的其余诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7581元，由被告王伟负担。二审期间，上诉人王伟提交如下证据：证据一，滦平美容院收据及雷晓敏与王伟的微信聊天记录，证明目的为，雷晓敏曾向公司借款五万元，尚未归还，应当从其利润分红中扣除。证据二，2016年雷晓敏签字确认股东分红单，证明目的为，伟丽国际与河北熹娅贸易有限公司的关系，因雷晓敏系熹娅公司隐名股东，其参与伟丽国际粉红，故可证实伟丽国际与熹娅公司是一回事。被上诉人雷晓敏质证意见，伟丽国际和熹娅公司属于两个公司，经营的两个品牌，不属于同一个公司，上诉人出具的借款证明中没有说明客户的退款也包括在418707元内，对于真实退款还是虚假退款均与被上诉人无关。本院对一审认定的其他事实予以确认。本院认为，双方当事人争议的焦点是，1、本案案由应确定为股东请求分配利润纠纷，还是民间借贷纠纷。2、被上诉人向上诉人主张的权利有无事实依据。本案中，上诉人、被上诉人协商一致并达成协议，将公司应分配给雷晓敏的利润及雷晓敏入股的3万元转化为借款出借给王伟。依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律问题的规定》第十五条“原告以借据、收据、欠条等债权凭证为依据提起民间借贷诉讼，被告依据基础法律关系提出抗辩或者反诉，并提供证据证明债权纠纷非民间借贷行为引起的，人民法院应当依据查明的案件事实，按照基础法律关系审理。当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用前款规定。”的规定,当事人通过调解、和解或者清算达成的债权债务协议，不适用按照基础法律关系审理的规定。一审法院将本案案由确定民间借贷纠纷，并无不当。2018年2月8日上诉人、被上诉人协商一致将公司应分配给雷晓敏的利润及雷晓敏入股的3万元转化为借款出借给王伟，此约定不违反法律规定且系双方真实意思表示，故该约定对双方具有约束力。据此，一审法院依据2018年2月8日上诉人、被上诉人达成的协议，判决上诉人向被上诉人承担责任，并无不当。因上诉人王伟的上诉理由均不成立，依法应予驳回。一审判决事实清楚，适用法律正确，依法应予以维持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审诉讼费按原判执行，二审诉讼费7581元，由上诉人王伟负担。本判决为终审判决。审判长  刘彦林审判员  于 英审判员  孙丽娜二〇一九年九月九日书记员  刘召芬