内蒙古自治区鄂尔多斯市中级人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）内06刑终147号 原公诉机关内蒙古自治区鄂托克旗人民检察院。 上诉人(原审被告人)李玉喜，男，汉族，1972年3月26日出生，文盲，户籍所在地内蒙古自治区鄂尔多斯市，现住址内蒙古自治区鄂尔多斯市，牧民。2018年8月30日因涉嫌犯非法占用农用地罪被鄂托克旗公安局取保候审，鄂托克旗旗人民法院于2019年1月7日决定对其取保候审，同年6月6日决定逮捕。现羁押于鄂托克旗看守所。 辩护人谢翔玲，内蒙古蒙西律师事务所律师。 内蒙古自治区鄂托克旗人民法院审理鄂托克旗人民检察院以鄂检公诉刑诉（2018）361号起诉书指控原审被告人李玉喜犯非法占用农用地罪一案，于2019年6月6日作出（2019）内0624刑初24号刑事判决。原审被告人李玉喜不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷、讯问上诉人李玉喜，听取辩护人的意见，认为原审判决事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。 原审判决认定，被告人李玉喜未经林业主管部门审核同意，于2018年7月1日下午雇佣许某1驾驶红色拖拉机在鄂托克旗棋盘井镇阿如其日嘎村阿拉玛社李玉喜、李永堂承包的林地内非法开垦。2018年7月4日被告人李玉喜雇佣李玉明在开垦的林地上种植了农作物草玉米。经鉴定，被告人李玉喜非法开垦林地45.3亩，造成原有植被严重毁坏，林业种植条件有一定程度的破坏。案发后，被告人李玉喜通过电话通知到案后主动交代犯罪事实，在占用的林地上种植了灌木柠条，未达到植被恢复标准。经鄂托克旗林业工作站评估，植被恢复费用共计1.104万元。 原审法院认为，被告人李玉喜违反土地管理法规，非法占用林地，种植农作物，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为已经构成了非法占用农用地罪，应依法惩处。案发后，被告人经公安机关口头传唤到案，并如实供述了自己的罪行，系自首，可从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第一款、第五十二条之规定，判决如下： 被告人李玉喜犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金一万五千元。 宣判后，原审被告人李玉喜及其辩护人提出一审判决量刑过重的上诉及辩护意见。辩护人另外提出上诉人有自首情节，并按照鄂托克旗林业工作站植被恢复费用评估说明的要求缴纳了植被恢复保证金1.104万元，按照一审法院判决缴纳了罚金1.5万元，上诉人平时表现良好，本次犯罪属于初犯、偶犯，能够认罪悔罪，请求二审对其适用缓刑或单处罚金的刑罚。并向法庭提供了森林植被恢复保证金缴纳回单及法院罚没收入收据，证明李玉喜及其家属缴纳植被恢复保证金及罚金的情况。 经审理查明的事实与一审一致。一审认定上诉人李玉喜非法占用农用地的犯罪事实清楚，证据确实充分，本院予以确认。 另查明，在二审期间，李玉喜家属缴纳了植被恢复保证金1.104万元，并缴纳了罚金1.5万元。 上述事实有经庭审质证、认证的下列证据予以证实： 1．受案登记表、立案决定书、归案情况，证明2018年7月20日西鄂尔多斯派出所将此案移送鄂托克旗森林公安局，鄂托克旗森林公安局于2018年8月7日决定立案侦查，2018年8月30日上诉人李玉喜经公安机关电话传话到案。 2．现场勘查笔录及照片、坐标示意图、现场示意图，证明上诉人李玉喜开垦的农用地位于棋盘井镇阿如其日嘎村李玉喜住宅东南100米左右，呈四方形地块，全部种植玉米，玉米高度为70厘米左右，地里有滴灌用的滴管，滴灌灌溉，机井位于住宅的东南侧。通过GPS定位测量出住宅东南侧农作物玉米面积46.31亩。开垦林地周边有大量被推掉的柠条，柠条已干枯，周围植被有人工种植的柠条，其余植被为杂草。 3．复验复查笔录、现场勘验照片，证明2018年9月26日鄂托克旗森林公安局对上诉人李玉喜占用林地的恢复情况进行了现场勘验。现场位于棋盘井镇阿如其日嘎村李玉喜住宅东南100米左右，呈四方形地块，部分草玉米收割，被占用林地全部按林业造林规划种植柠条苗（1*5），柠条苗高约50厘米。 4．指认笔录及照片，证明2018年8月7日上诉人李玉喜指认了非法开垦林地的具体位置。 5．鉴定意见，证明经鄂尔多斯市林业规划设计院鉴定，上诉人李玉喜开垦农用地总面积为3.1048公顷，其中林业用地3.1048公顷。具体灌木林地为1.2095公顷，林种为防护林；宜林地为1.8953公顷。 6．鉴定书，证明2019年5月5日经宁夏绿森源森林资源司法鉴定中心鉴定，涉案林地面积为45.3亩，涉案林地造成原有植被严重毁坏，林业种植条件有一定程度的破坏。 7．现地勘验证明，证明经鄂托克旗林业工作站勘验，上诉人李玉喜涉案地块为46亩，现场有农作物根茬，经现场取100平方米样地发现有7株杨柴苗，但已经被牲畜啃食，仅剩10余厘米的根茬。未达到植被恢复标准。 8．植被恢复费用评估说明，证明经鄂托克旗林业工作站评估，上诉人李玉喜涉案地块面积为46亩，适宜进行灌木造林植被恢复。恢复费用共计1.104万元。 9．林权证复印件、非法开垦农用地与林权证位置图关系、与卫片位置图关系，证明2012年6月4日鄂托克旗人民政府颁发了林权证，李永堂在棋盘井镇阿如其日嘎村沙蓬洼小社小班333有林地618亩，林种为防护林，终止日期为2082年1月1日；李玉喜在棋盘井镇阿如其日嘎村沙蓬洼小社小班384有林地92亩，林种为防护林，终止日期为2082年1月1日；上诉人李玉喜开垦的林地在李玉喜、李永堂的林权证范围内。 10．情况说明，证明草玉米属于农作物范畴。 11．户籍信息，证明李玉喜具有完全刑事责任能力。 12．证人许某2的证言，证明2018年7月份的一天晚上9点多，李玉喜雇佣许某1驾驶拖拉机给其开垦土地48亩。李玉喜雇佣李玉明种植了草玉米。 13.证人许某1的证言，证明2018年7月份，李玉喜让许某1驾驶拖拉机翻地，共翻了40多亩，每亩55元，总共算了2600元。 14.上诉人李玉喜的供述与辩解，证明2018年7月1日晚上9点左右，上诉人李玉喜雇佣许某1在自家的林地上推了48亩地。2018年7月2日，森林公安派出所发现上诉人李玉喜开地，和其取了材料并告知不要种植农作物。2018年7月4日，上诉人李玉喜雇佣李玉明种植了草玉米。李永堂是上诉人李玉喜的弟弟，李玉喜和李永堂把草场换了一下，草场是李玉喜的，只不过林权证没有变更。许某2是上诉人李玉喜的妻子。 15.森林植被恢复保证金缴纳回单，证明李玉喜已向鄂托克旗森林公安局缴纳了森林植被恢复保证金1.104万元。 16.法院罚没收入收据，证明李玉喜已向鄂托克旗人民法院缴纳罚金1.5万元。 上述证据来源合法，具有客观性和关联性，其证明效力本院予以确认。 本院认为，上诉人李玉喜未经林业主管部门批准，违反土地管理法规，非法占用林地种植农作物，改变被占用林地用途，数量较大，造成林地大量毁坏，其行为已经构成了非法占用农用地罪。案发后，上诉人李玉喜经公安机关口头传唤到案，并如实供述了自己的罪行，系自首，依法予以从轻处罚。经查，上诉人李玉喜在一审判决后主动缴纳植被恢复保证金及罚金，有悔罪表现，酌情对其从轻处罚，上诉人李玉喜及其辩护人提出原判量刑过重的上诉理由及辩护意见能够成立，本院予以采纳。上诉人李玉喜未经审批开垦林地种植农作物，占用并改变了林地用途，数量较大，造成农用地大量毁坏，不符合判处缓刑或者免刑的条件，上诉人李玉喜及其辩护人提出的适用缓刑或者免刑的上诉理由及辩护意见不能成立，本院不予采纳。因二审出现新的从轻量刑情节，故对李玉喜的量刑予以改判。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（二）项和《中华人民共和国刑法》第三百四十二条、第六十七条第一款、第五十二条之规定，判决如下： 一、维持鄂托克旗人民法院（2019）内0624刑初24号刑事判决中对李玉喜的定罪和附加刑部分，即李玉喜犯非法占用农用地罪，并处罚金人民币一万五千元。 二、撤销鄂托克旗人民法院（2019）内0624刑初24号刑事判决中对李玉喜主刑的量刑部分，即判处有期徒刑十个月。 三、上诉人李玉喜犯非法占用农用地罪，判处有期徒刑七个月，并处罚金人民币一万五千元。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即从2019年6月6日起至2020年1月5日止。罚金已缴纳。） 本判决为终审判决。 审 判 长 刘银福 审 判 员 乔四厚 审 判 员 其其格 二〇一九年九月四日 法官助理 王怡婷 书 记 员 乌日哈 法条链接 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第一款第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 《中华人民共和国刑法》第三百四十二条违反土地管理法规，非法占用耕地、林地等农用地，改变被占用土地用途，数量较大，造成耕地、林地等农用地大量毁坏的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。 第六十七条第一款 犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。