陕 西 省 西 安 市 中 级 人 民 法 院     民事判决书      (2019)陕01民终9993号     上诉人（原审原告）陕西彬荣商贸有限公司，住所地，西安市新城区含元路**钢材市场**。   法定代表人唐小刚，该公司经理。   委托代理人田波涛，西安市临潼区148法律服务所法律工作者。   上诉人（原审被告）陕西安康建筑工程集团有限公司，住所地，，住所地，陕西省安康市汉滨区巴山东路**an>   法定代表人李跃宝，该公司董事长。   委托诉讼代理人朱含聪，男，1983年11月10日出生，汉族，该公司员工，住该公司。，住该公司n>   上诉人陕西彬荣商贸有限公因与上诉人陕西安康建筑工程集团有限公司买卖合同纠纷一案，不服西安市新城区人民法院（2019）陕0102民初1054号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。    经审理查明，2017 年 8 月 2 日，陕西彬荣商贸有限公司、陕西安康建筑工程集团有限公司签订钢材购销合同，约定陕西彬荣商贸有限公司向陕西安康建筑工程集团有限公司供应钢材，数量和规格以陕西安康建筑工程集团有限公司收到的收货单为准，付款期限为1、若货到工地陕西安康建筑工程集团有限公司在1个半月内支付部分货款，则已支付部分钢材量无延期加价款；2、货到工地陕西安康建筑工程集团有限公司1个半月内未支付的钢材款，则从首批钢材收货之日起1个半月后每天每吨加收3.5元延期加价款；3、陕西彬荣商贸有限公司最大垫付量和垫付时间为400 吨或1个半月，哪个条件先到以哪个为结算点，依次类推；4、首次供货结束后45天内付清剩余款项；在违约责任条款第一条中约定陕西安康建筑工程集团有限公司应在到达各付款结点时付清前期垫付货款及延期加价款，否则逾期除收取正常延期加价款外，按余款每天千分之二收取违约金直至付清全部款项为止等内容。该合同签订后，陕西彬荣商贸有限公司按约向陕西安康建筑工程集团有限公司供应钢材，陕西安康建筑工程集团有限公司支付部分货款，余款未再支付，陕西彬荣商贸有限公司于2018年10月18日起诉至该院，要求陕西安康建筑工程集团有限公司支付货款等，2018年11月2日，陕西彬荣商贸有限公司、陕西安康建筑工程集团有限公司达成协议，约定陕西安康建筑工程集团有限公司拖欠陕西彬荣贸有限公司货1265174.59 元及延期加价款156739.35 元，合计1421913.94 元，双方一致确认最终结算金额为140 万元，陕西安康建筑工程集团有限公司分三次付清，分别为2018年11月6日前付50万元，2018年11月30 日前付40万元，2018年12月31日前付50万元，陕西彬荣商贸有限公司在收到第一笔款项后2 日内到法院撤诉。该协议签订后，陕西安康建筑工程集团有限公司在 2018 年 11 月5日收到50万元后在法院办理的撤诉手续，陕西安康建筑工程集团有限公司却未按约支付其余两笔货款。庭审中，陕西彬荣商贸有限公司表示诉讼请求中要求的违约金及延期加价款10万元，仅为违约金的计算数额，并未计算延期付款的加价款。   原审法院认为，陕西彬荣商贸有限公司向陕西安康建筑工程集团有限公司供应钢材，陕西安康建筑工程集团有限公司应按约支付货款，但陕西安康建筑工程集团有限公司违反约定，不及时付款，引起陕西彬荣商贸有限公司诉讼，在第一次诉讼时，陕西彬荣商贸有限公司同意了陕西安康建筑工程集团有限公司协商处理的要求，并撤回起诉，但陕西安康建筑工程集团有限公司仍未按协议履行，引发陕西彬荣商贸有限公司第二次诉讼，显然陕西安康建筑工程集团有限公司违约，应向陕西彬荣商贸有限公司承担支付货款及支付约定的违约金的民事责任。现陕西彬荣商贸有限公司要求陕西安康建筑工程集团有限公司支付经双方协议完结的货款，理由正当，该院予以支持；要求按原钢材购销合同约定支付违约金10万元及实际给付之日止的违约金，陕西安康建筑工程集团有限公司认为合同约定的违约金显系过高，应予以降低，该院认为违约金应以年利率30%为宜。综上，原审法院依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百五十九条的规定，判决：陕西安康建筑工程集团有限公司在本判决生效后十日内，向陕西彬荣商贸有限公司支付钢材货款 90 万元和违约金（该违约金按年利率30%计算，以40万元为基数自2018年12月1日起计算至实际给付之日止、以50 万元为基数自2019年1月1日起计算至实际给付之日止）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。诉讼费13800元，由陕西安康建筑工程集团有限公司承担。   宣判后，上诉人陕西彬荣商贸有限公司、上诉人陕西安康建筑工程集团有限公司均不服上述民事判决，向本院提起上诉，陕西彬荣商贸有限公司上诉称，陕西彬荣商贸有限公司原审中请求陕西安康建筑工程集团有限公司承担违约金及延期加价款，但原审法院漏判了延期加价款，适用法律错误，请求二审法院依法改判支持陕西彬荣商贸有限公司原审诉请中的延期加价款184495.56元，二审案件受理费由陕西安康建筑工程集团有限公司承担。   陕西安康建筑工程集团有限公司答辩称，双方在钢材买卖合同中约定的加价款和违约金为迟延付款所应当承担的责任，均具有违约金的性质，二者同时主张显然过高。同时，2018年11月2日签订的协议书约定的欠款已包含违约金，陕西彬荣商贸有限公司重复主张，违反公平原则，原审法院应按照同期银行贷款利率计算违约金。   陕西安康建筑工程集团有限公司向本院提起上诉称，1、涉案合同双方对账结算后应付款140万元中货款为1265174.59元、延期加价款及违约金为156739.35元，违约金的计算折算后已超过年利率36%。同时双方签订的协议书没有约定违约金及加价款，依照相关规定，人民法院对于对账之后的违约金应按照中国人民银行同期贷款利率计算，且陕西彬荣商贸有限公司对已结算金额再主张违约金，属重复计算，其计算的违约金过分高于造成的逾期利息损失，原审法院亦应对违约金予以调整。2、原审审理中，原审法院对陕西安康建筑工程集团有限公司提出的管辖权异议适用简易程序审理，对实体处理适用的是普通程序审理，在民事判决中故意遗漏证据提交、质证认证的情况，程序违法，请求二审法院依法撤销原审判决，发回重审或改判，一、二审案件受理费由陕西彬荣商贸有限公司承担。   陕西彬荣商贸有限公司答辩称，原审法院按照年利率30%计算违约金并无不当，且审理程序合法。   本院经审理查明，原审法院查明的事实属实。另查，原审法院在开庭审理中，向陕西彬荣商贸有限公司询问其诉请的违约金、延期加价款10万元如何计算，其称逾期违约金按照合同约定计算已超过10万元，陕西彬荣商贸有限公司只请求10万元直至付清为止。   本院认为，双方之间的买卖关系系事实，陕西彬荣商贸有限公司向陕西安康建筑工程集团有限公司供货后，陕西安康建筑工程集团有限公司未依约清偿货款，陕西彬荣商贸有限公司遂于2018年10月将陕西安康建筑工程集团有限公司起诉至原审法院。审理中，双方经协商于2018年11月2日签订了协议书。该协议书意思表示真实，其内容并不违反法律、行政法规的强制性规定，依法应确认为合法有效。协议签订后，陕西彬荣商贸有限公司依协议约定撤回了起诉。但陕西安康建筑工程集团有限公司未依约履行支付货款及延期加价款的义务，其行为已构成违约，原审法院判决其向陕西彬荣商贸有限公司偿还货款及违约金并无不当，原审法院将违约金按照年利率30%予以调整符合相关规定；经查，原审法院的审理程序不违反《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，程序合法，陕西安康建筑工程集团有限公司的上诉理由不能成立，其上诉请求本院依法不予支持。原审审理中，陕西彬荣商贸有限公司仅请求了逾期违约金10万元，并未计算延期加价款，故陕西彬荣商贸有限公司关于原审法院漏判了延期加价款的上诉理由亦不能成立，该上诉请求本院依法应予驳回。综上，原审判决认定事实清楚，适用法律正确。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费陕西彬荣商贸有限公司已预交3990元，陕西安康建筑工程集团有限公司已预交13800元，由双方各自负担。   本判决为终审判决。   审判长  马延萍   审判员  田丽娟   审判员  马志超                          二○一九年九月日      书记员  宋   旦