上海市闵行区人民法院民 事 判 决 书（2019）沪0112民初21142号原告：郑雷，男,1979年2月18出生，汉族，住浙江省绍兴市越城区天光桥**。委托诉讼代理人：李红峰，上海嘉钰律师事务所律师。被告：梁海虎，男，1971年10月12日出生，户籍地安徽省，现住上海市闵行区。被告：中国平安财产保险股份有限公司上海分公司，住所地上海市。负责人：陈雪松，总经理。委托诉讼代理人：李秀华，上海源法律师事务所律师。委托诉讼代理人：周彬慧，上海源法律师事务所律师。被告：中国平安财产保险股份有限公司广东分公司，住所地广州市。负责人：石合群，总经理。委托诉讼代理人：艾永琴，上海申申律师事务所律师。委托诉讼代理人：赵志卫，上海申申律师事务所律师。原告郑雷与被告梁海虎、中国平安财产保险股份有限公司上海分公司(以下简称“平安保险上海分公司”)、中国平安财产保险股份有限公司广东分公司(以下简称“平安保险广东分公司”)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年6月4日立案，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告郑雷的委托诉讼代理人李红峰、被告梁海虎、被告平安保险上海分公司的委托诉讼代理人李秀华、被告平安保险广东分公司的委托诉讼代理人艾永琴到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告郑雷向本院提出诉讼请求：请求判令各被告赔偿原告以下损失：医疗费人民币(币种下同)97,617.4元、营养费4,800元、护理费7,200元、误工费18,000元、伤残赔偿金163,281.6元、精神损害抚慰金6,000元(在交强险内优先赔偿)、住院伙食补助费810元、鉴定费2,600元、交通费1,000元、衣物损600元、车辆损失费600元、二次手术费20,000元、律师费7,000元，以上金额共计329,509元，由被告平安保险上海分公司、平安保险广东分公司在保险范围内优先赔付，超出部分由被告梁海虎承担。事实和理由：2018年10月10日8时45分许，被告梁海虎驾驶号牌为皖D8XX**二轮普通摩托车在上海市闵行区莲花路田州路处送外卖时，与原告发生交通事故，致原告受伤。经上海市公安局闵行分局交通警察支队认定：被告梁海虎承担事故的全部责任，原告无责任。后原告被送往上海市同仁医院治疗。原告所受之伤经上海市公安局闵行分局交通警察支队委托上海枫林司法鉴定有限公司得出的鉴定意见为：原告之左肱骨远端粉碎性骨折(骨折累及肘关节面)，经手术治疗后，目前遗留左肘关节功能丧失33%，构成十(拾)级伤残；左侧内、外踝骨折，经手术治疗后，目前遗留左踝关节功能丧失58%，构成十(拾)级伤残；伤后可酌情给予休息期120天、营养期90天、护理期90天；遵医嘱择期行左肱骨远端骨折及左侧内、外踝骨折内固定拆除术，可酌情予以休息期60天、营养期30天、护理期30天。原告认为，梁海虎作为侵权人，应对原告的损失承担赔偿责任；梁海虎在被告平安保险广东分公司处投保了众包骑手意外保险(以下简称“骑手险”)，梁海虎系在送外卖途中发生的交通事故，故平安保险广东分公司应在保险范围内承担赔偿责任；被告平安保险上海分公司作为事故车辆保险人，故应在交强险范围内承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，原告遂起诉至法院，望判如诉请。被告梁海虎辩称，若需由其赔偿原告损失，则其无能力履行。原告提供的医疗费发票中已包含护理费，对原告的护理费主张不予认可；伤残赔偿计算标准过高；主张的精神损害抚慰金过高；被告平安保险上海分公司与平安保险广东分公司应在保险理赔范围内优先赔偿。被告平安保险上海分公司辩称，对事故发生经过及责任认定无异议。关于各项损失：事故车辆在其公司投保有交强险，对于理赔范围内的伤残赔偿金11万元、医疗费1万元、财产损失200元，同意赔付；之前其已垫付原告医疗费1万元，请求法院在本案中一并处理；营养费，认为应按照30元/天的标准计算；护理费，按照40元/天的标准计算；住院伙食补助费，按照20元/天的标准计算；交通费，同意赔付300元；衣物损失，同意赔付200元；车辆损失，不予认可；二次手术的费用，待实际发生再行主张；精神损害抚慰金，同意在交强险范围内予以赔偿；鉴定费及律师费，不属于保险赔偿范围，不同意赔偿。被告平安保险广东分公司辩称，对事故发生经过及责任认定无异议。对于被告梁海虎提供事故发生时的送单凭证，真实性不认可。关于各项损失：医疗费，扣除10%的非医保部分及交强险应先行赔付的1万元，剩余部分愿意赔付；伤残赔偿金，按照保单所载对于10%的金额同意赔付，且以上医疗费及伤残赔偿金的赔偿总额不超过20万元；衣物损失，可赔付200元，但因保险中含300元免赔额，且交强险应先行赔付，故不同意赔偿；其余各项请求，不属于保险理赔范围。其认为本案并非侵权纠纷案件，而是合同纠纷案件，不同意在本案处理。本院经审理认定事实如下：原告诉称的事故发生经过及事故责任认定均属实，事故发生时被告梁海虎正在驾驶事故车辆送外卖。经上海市公安局闵行分局交通警察支队于2018年10月15日出具的道路交通事故认定书认定，在本起交通事故中，原告郑雷不承担责任，被告梁海虎承担全部责任。事故发生后，原告郑雷为治疗伤情，已支出医疗费95,583.39元(已扣除医疗费发票中护理费、住院伙食补助费部分)。被告平安保险上海分公司已向原告垫付医疗费1万元。2019年3月8日，上海枫林司法鉴定有限公司经上海市公安局闵行分局交通警察支队委托，对原告的伤残等级、三期出具鉴定意见：原告之左肱骨远端粉碎性骨折(骨折累及肘关节面)，经手术治疗后，目前遗留左肘关节功能丧失33%，构成十(拾)级伤残；左侧内、外踝骨折，经手术治疗后，目前遗留左踝关节功能丧失58%，构成十(拾)级伤残；伤后可酌情给予休息期120天、营养期90天、护理期90天；遵医嘱择期行左肱骨远端骨折及左侧内、外踝骨折内固定拆除术，可酌情予以休息期60天、营养期30天、护理期30天。原告为此支付鉴定费2,600元。原告为本案诉讼另支付律师费5,000元。另查明，牌号为皖D8XX**的事故车辆在被告平安保险上海分公司处投保了机动车交通事故责任强制保险(以下简称“交强险”)，其中，交强险死亡伤残赔偿限额110,000元、医疗费用赔偿限额10,000元、财产损失赔偿限额2,000元。被告梁海虎在被告平安保险广东分公司投保有骑手险，其中医疗费及伤残赔偿金的赔偿限额为200,000元，无免赔；财产损失赔偿限额为50,000元，含300元免赔额。事故发生在保险期间内。另在骑手险保单的“特别约定”第2条第(2)项中载明：第三者伤残赔偿金……1—10级按如下标准给付伤残赔偿金额：100%、90%、80%、70%、60%、50%、40%、30%、20%、10%。事故发生后，梁海虎向平安保险广东分公司报案，案件详情中载明：出险人“梁海虎”，事故经过“本人由南向北行驶到田州路右转擦到堆放也是从南向北行驶骑共享单车骑车人郑雷，导致骑车人倒地致左内外踝骨折，左胳膊肘骨折”，处理进度显示“报案成功(2018-10-1316：22：58报案受理)”，“上传材料(2019-3-2117：57：44电子材料收集齐全)”。再查明，原告郑雷系非农户籍，自2016年11月1日起在上海商皓电子科技有限公司的销售工程师岗位从事工作。以上事实，由原告提供的事故责任认定书、驾驶证、行驶证、交强险保单、商业险保险说明、门诊病历、出院小结、住院费用清单、医疗费发票、鉴定意见书、鉴定费发票、交通费发票、户籍证明、户别查询证明、劳务合同，被告梁海虎提供的事故发生时骑手险报案成功证明、送单情况证明，被告平安保险广东分公司提供的骑手险保单及当事人的庭审陈述等所证实。本院认为，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由承保商业险的保险公司根据保险合同予以赔偿；仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，被告梁海虎在交通事故中承担全部责任，故被告平安保险上海分公司应在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分，由被告平安保险广东分公司在骑手险责任限额范围内予以赔偿，仍有不足的，由被告梁海虎赔偿。对于赔偿范围及金额，应以填平损失为原则，以合理为限。根据以上查明的事实及相关的法律规定，本院确定原告因本起交通事故造成的损失范围及理由如下：医药费，系原告治疗伤情产生的必要费用，应计入赔偿范围，根据原告提供的医疗费发票、病历资料及出院小结等，本院确定为95,583.39元；2、营养费及护理费(含二期)，结合原告伤情及鉴定意见确定的期限，本院酌定营养费3,600元、护理费3,600元；3、误工费(含二期)，原告仅提供有劳动合同，并未提供工资银行流水等证据，无法查明具体误工损失，故本院按照上海市最低工资标准予以计算，确定误工费为14,880元；4、残疾赔偿金，原告系非农户籍，根据原告的年龄及鉴定意见确定的伤残等级，本院确定残疾赔偿金为163,281.60元；5、精神损害抚慰金，本次事故致原告伤残，其在精神上确实遭受了一定的痛苦，本院依法酌定精神损害抚慰金6,000元；6、交通费，结合原告的伤情及就诊实际，本院酌定交通费300元；7、鉴定费，系为查明和确定原告损失程度所支付的必要、合理的费用，本院确认为2,600元；8、衣物损失，本院酌情确定为200元；9、车辆损失，由于原告无证据提供，故本院不予支持；10、二次手术费，由于尚未发生，待实际发生后原告可再行主张；11、律师费，系原告为处理本次诉讼所支出的费用，本院参照上海市律师服务收费管理实施办法有关规定，酌定为5,000元。上述费用共计295,044.99元，由被告平安保险上海分公司在交强险限额内优先赔偿原告精神损害抚慰金6,000元及医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、护理费、误工费、交通费、衣物损失，以上合计120,200元，扣除其已经垫付的医疗费10,000元，被告平安保险上海分公司仍应赔偿原告110,200元。对于被告梁海虎是否在履行职务行为时发生的交通事故，本院认为梁海虎提供的送单证明的信息来源于美团外卖送餐系统，且梁海虎于事故发生时已骑手险报案成功，故本院认为梁海虎在事故发生时正在配送外卖，其履行的是职务行为，故原告超出交强险范围外的损失应由平安保险广东分公司在“骑手险”范围内承担保险理赔责任。关于平安保险广东分公司所提骑手险保单记载残疾赔偿金仅支付10%的抗辩意见一节，本院认为该保单中所记载给付伤残赔偿金的内容并非表示保险公司仅理赔残疾赔偿金的部分比例，而是通过列举的方式表示伤残等级的计算方式，以客观描述伤残计算标准，故平安保险广东分公司应在骑手险赔偿范围内对伤残赔偿金全额赔付。对于平安保险广东分公司所提本案系合同纠纷的抗辩意见一节，原告系由于梁海虎侵权而致损害发生，平安保险广东分公司作为梁海虎所投保商业险的保险人，与原告间存在侵权损害赔偿法律关系，为避免讼累，本院在本案中一并处理。综上，超出交强险部分的医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、营养费、护理费、误工费、交通费、鉴定费，共计169,844.99元，由平安保险广东分公司在骑手险限额内予以赔付。律师费5,000元，由被告梁海虎承担。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第一项、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条、《中华人民共和国保险法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司于本判决生效之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险的限额内赔偿原告郑雷人民币110,200元；二、被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司于本判决生效之日起十日内在众包骑手意外保险的限额内赔偿原告郑雷人民币169,844.99元；三、被告梁海虎于本判决生效之日起十日内赔偿原告郑雷人民币5,000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费减半收取计人民币3,121.32元，由原告郑雷负担人民币140元，被告梁海虎负担人民币31.23元，被告中国平安财产保险股份有限公司上海分公司负担人民币1,248.52元，被告中国平安财产保险股份有限公司广东分公司负担人民币1,701.57元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院(立案庭)递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第一中级人民法院。审判员 张 端二〇一九年九月十七日书记员 马晨贵附：相关法律条文一、《中华人民共和国侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。二、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。……三、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。四、《中华人民共和国保险法》第六十四条保险人、被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。