贵州省平塘县人民法院刑 事 判 决 书（2019）黔2727刑初73号公诉机关贵州省平塘县人民检察院。被告人罗应平，男，1976年6月1日生，贵州省平塘县人，布依族，大学本科文化，原贵州省平塘县大塘镇中心卫生院院长，家住贵州省平塘县。因涉嫌贪污犯罪，经平塘县人民检察院决定，于2019年5月8日取保候审。指定辩护人刘晓慧，平塘县法律援助中心律师。被告人刘芳孝，曾用名刘芳孝，女，1966年12月15日生，贵州省平塘县人，汉族，大学本科文化，原贵州省平塘县大塘镇中心卫生院会计，家住贵州省平塘县。因涉嫌贪污犯罪，经平塘县人民检察院决定，于2019年5月8日取保候审。辩护人陈明凤，贵州合敬律师事务所律师。贵州省平塘县人民检察院以平塘检一部职检刑诉（2019）2号起诉书指控被告人罗应平、刘芳孝犯贪污罪，于2019年7月26日向本院提起公诉。本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。平塘县人民检察院指派检察员艾冰、石忠祥出庭支持公诉，被告人罗应平及其辩护人刘晓慧、被告人刘芳孝及其辩护人陈明凤到庭参加诉讼。本案经合议庭合议，现已审理终结。公诉机关指控，2016年8月，平塘县大塘镇中心卫生院中医科成立。2017年6月，被告人罗应平给财务人员被告人刘芳孝讲，中医科平时上班时间比较辛苦，经常加班，过几天去贵阳采购药时给供药商讲多开一些发票报销作为加班辛苦费，报账后两人平分，被告人刘芳孝未反对。2017年6月9日，被告人罗应平、刘芳孝二人一起到贵阳贵州科奇鼎公司采购中药材，当天实际采购中药材价值人民币13274元，在公司出具销售出库随货同行复核单时，被告人罗应平向该公司汪某提出多开具60000元的药材出库单，汪某同意后，当天开具了一张37333元的出库单，6月22日，又另开具一张35941元的出库单，但该公司一直未出具正式发票。同年9月，被告人刘芳孝将两张出库单拿到平塘县大塘镇中心卫生院报账，同年10月9日，被告人刘芳孝从大塘镇中心卫生院银行账户中提取30000元现金，将其中的10000元存入个人农商银行账户，剩余20000元在大塘镇中心卫生院拿给被告人罗应平。同年10月22日，被告人刘芳孝再次从大塘镇中心卫生院银行账户中提取现金30000元，将其中的20000元存入个人农商银行账户，剩余10000元在平塘县平舟酒店交给被告人罗应平。2018年年初，被告人罗应平召集田某、龙某、刘某、被告人刘芳孝开会，说大家最近为医院工作比较辛苦，到时自己去联系一下贵州壹德医疗器械科技实业有限公司（以下简称壹德公司）找几张票来报给大家发点辛苦费，参与人员未反对。2018年2月某日，被告人罗应平找到都匀市壹德公司负责人高某，高某安排张某与被告人罗应平对接。同年2月，壹德公司以大塘镇中心卫生院购买医疗试剂的名义出具了一张47422元的正式发票给大塘镇中心卫生院，同年6月，大塘镇中心卫生院通过银行账户转账一笔47422元资金到壹德公司账户，同年6月的某天，被告人罗应平与田某二人一起到高某的办公室，高某在扣除税费4822元后将剩余42600元现金交给田某。之后，被告人罗应平与田红武回到平塘县大塘镇云上社区卫生室，与龙某、刘某、被告人刘芳孝共同私分，被告人罗应平私分得人民币9000元，田某、龙某、刘某与被告人刘芳孝各分得人民币8400元。上述，被告人罗应平、刘芳孝共同私分套取的公款人民币60000元，与他人共同私分套取的公款人民币47422元，犯罪数额合计人民币107422元。指控被告人罗应平、刘芳孝的行为构成贪污罪，向本院提起公诉，认为被告人罗应平、刘芳孝有自首情节，案发后主动退缴赃款，并主动认罪认罚，有从轻处罚情节，建议判处被告人罗应平有期徒刑十个月至一年，适用缓刑，并处罚金，建议判处被告人刘芳孝有期徒刑八个月至十个月，适用缓刑，并处罚金。被告人罗应平认可起诉书指控的犯罪事实无异议，当庭表示认罪,请求免予刑事处罚。辩护人对公诉机关指控的犯罪事实无异议，认为本案不应认定为贪污，应认定为私分国有资产罪，且被告人罗应平有自首情节，积极退赃，认罪认罚，建议对其免予刑事处罚。被告人刘芳孝认可起诉书指控的犯罪事实无异议，当庭表示认罪，请求免予刑事处罚。辩护人对公诉机关指控的犯罪事实无异议，提出被告人刘芳孝系从犯，有自首情节，积极退赃，主动认罪认罚，依法具有从轻、减轻处罚情节的辩护意见。经审理查明：被告人罗应平于2000年1月到贵州省平塘县大塘镇中心卫生院工作，2016年任贵州省平塘县大塘镇中心卫生院院长，被告人刘芳孝与1986年到贵州省平塘县上莫乡工作，1997年任贵州省平塘县大塘镇中心卫生院会计。2016年8月，平塘县大塘镇中心卫生院中医科成立。2017年6月，被告人罗应平与财务人员被告人刘芳孝商议，中医科平时上班时间比较辛苦，经常加班，过几天去贵阳采购药材时给供药商讲多开一些发票报销作为加班辛苦费，报账后两人平分，被告人刘芳孝未反对。2017年6月9日，被告人罗应平、刘芳孝二人一起到贵阳贵州科渝奇鼎公司采购中药材，当天实际采购中药材价值人民币13274元，在公司出具销售出库单时，被告人罗应平向该公司汪某提出多开具价值60000元的药材出库单，汪某同意后，当天开具了一张37333元的出库单，6月22日，又另开具一张35941元的出库单，但该公司一直未出具正式发票。同年9月，被告人刘芳孝将两张出库单拿到平塘县大塘镇中心卫生院报账，同年10月9日，被告人刘芳孝从大塘镇中心卫生院银行账户中提取30000元现金，将其中的10000元存入个人农商银行账户，剩余20000元在大塘镇中心卫生院拿给被告人罗应平。同年10月22日，被告人刘芳孝再次从大塘镇中心卫生院银行账户中提取现金30000元，将其中的20000元存入个人农商银行账户，剩余10000元在平塘县平舟酒店交给被告人罗应平。2018年年初，被告人罗应平召集本医院的田某、龙某、刘某、被告人刘芳孝开会，说大家最近为医院工作比较辛苦，到时自己去联系一下贵州壹德医疗器械科技实业有限公司（以下简称壹德公司）找几张票来报给大家发点辛苦费，参会人员未反对。2018年2月某日，被告人罗应平找到都匀市壹德公司负责人高某，高某安排张某与被告人罗应平对接。同年2月5日，壹德公司以大塘镇中心卫生院购买医疗试剂的名义出具了一张47422元的正式发票给大塘镇中心卫生院，同年6月21日，大塘镇中心卫生院通过银行账户转账一笔47422元资金到壹德公司账户，同年6月的某天，被告人罗应平与田某二人一起到高某的办公室，高某在扣除税费4822元后将剩余42600元现金交给田某。之后，被告人罗应平与田红武回到平塘县大塘镇云上社区卫生室，与龙某、刘某、被告人刘芳孝共同私分，被告人罗应平私分得人民币9000元，田某、龙某、刘某与被告人刘芳孝各分得人民币8400元。上述，被告人罗应平、刘芳孝共同私分套取的公款人民币60000元，与他人共同私分套取的公款人民币47422元。案发后，被告人罗应平于2019年1月14日、被告人刘芳孝于2019年1月23日退缴全部赃款。另查明，2018年10月9日，平塘县监察委员会在调查被告人罗应平其他违纪行为时，其主动供述调查机关尚未掌握的与被告人刘芳孝套取资金进行私分的犯罪事实，被告人刘芳孝亦于2018年10月9日主动供述了套取资金进行私分的犯罪事实，平塘县监察委员会于2019年1月22日对被告人罗应平、刘芳孝涉嫌贪污一案立案调查。上述事实，被告人罗应平、刘芳孝在开庭审理过程中亦无异议，且有平塘县监委立案决定书；证人田某、龙某、刘某、高某、张某、汪某等人的证言；壹德公司出具的发票、出库单；贵州科渝奇鼎公司出具的出库单；记账凭证；大塘镇中心卫生院现金日报表；被告人罗应平、刘芳孝身份证明文件；赃款退缴凭证；到案情况说明；自书材料；被告人罗应平、刘芳孝的供述及户籍证明等证据证实，足以认定。本院认为，被告人罗应平、刘芳孝身为国家工作人员，以非法占有为目的，利用职务上的便利，共谋和伙同他人，套取国家资金进行私分，数额较大，侵犯了国家工作人员职务的廉洁性和国家的财产所有权，二被告人的行为构成贪污罪。公诉机关指控被告人罗应平、刘芳孝犯贪污罪，事实清楚，证据确实充分，指控罪名成立。依照《中华人民共和国刑法》第三百八十三条第一款第（一）项之规定，犯贪污罪，贪污数额较大的，应判处三年以下有期徒刑或者拘役，并处罚金。本案中，被告人罗应平、刘芳孝利用职务上的便利，共谋套取国家资金人民币60000元进行私分，与他人一起共同套取国家资金人民币47422元进行私分，犯罪金额为人民币107422元，二被告人依法应对自己的行为承担相应的刑事责任。被告人罗应平主动提出以辛苦费套取资金进行私分，并利用其系单位主要负责人的职务侵吞国家资金，在本案中起到主要作用，系本案的主犯；被告人刘芳孝系单位财务人员，在本案中起到次要作用，系本案从犯，依法可对其从轻处罚。被告人罗应平、刘芳孝在监察机关立案前，主动供述监察机关尚未掌握的犯罪事实，系自首，主动退缴全部赃款，依法具有法定、酌定从轻处罚情节。被告人罗应平的辩护人提出本案定性应当以私分国有资产罪来定罪处罚，从庭审中举证质证的证明材料应当能够认定，被告人罗应平与被告人刘芳孝虚报套取国家资金进行私分，以及与他人合谋虚报套取国家资金进行私分的行为，主观上有故意，客观上实施了套取国家资金并据为己有的行为，符合贪污罪的犯罪构成，并不符合以单位名义将国有资产私分的犯罪构成要件及行为表现，辩护人提出的该辩护意见，没有事实和法律依据，本院不予采纳；提出本案被告人罗应平有自首情节，积极退赃，依法具有从轻处罚情节的辩护意见，有事实和法律依据，依法予以采纳。被告人刘芳孝的辩护人提出被告人刘芳孝系从犯，有自首情节，积极退赃，依法具有从轻处罚情节的辩护意见，有事实和法律依据，本院予以采纳。被告人罗应平、刘芳孝在庭审中对公诉机关提出的量刑建议提出异议，故对公诉机关、辩护人提出被告人罗应平、刘芳孝认罪认罚的公诉意见、辩护意见不符合法律规定，本院不予采纳。综合被告人罗应平、刘芳孝的犯罪性质、犯罪情节、危害后果以及犯罪后表现，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十二条第一款、第三百八十三条第一款第（一）项、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第六十七条第二款、第六十一条、第六十二条、第六十四条、第五十二条、第七十二条、第七十三条之规定，判决如下：一、被告人罗应平犯贪污罪，判处有期徒刑十个月，缓刑二年，并处罚金人民币十万元。（缓刑考验期限自判决确定之日起计算。罚金限于本判决生效后三十日内一次性交清。）二、被告人刘芳孝犯贪污罪，判处有期徒刑八个月，缓刑一年六个月，并处罚金人民币十万元。三、被告人罗应平违法所得人民币三万九千元、被告人刘芳孝违法所得人民币三万八千四百元依法予以没收，由平塘县监察委员会上缴国库。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  赵 海审 判 员  韩 薇人民陪审员  向付泉二〇一九年九月二日书 记 员  卢 杨