河南省郑州市惠济区人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0108民初256号原告：郑州北环汽车贸易有限公司，住所地郑州市金水区北环路中段北侧宇达国际汽车会展中心****，统一社会信用代码914101002681213056。法定代表人：王涌，系公司总经理。委托诉讼代理人：鲁全河，河南锦骏律师事务所律师。被告：河南吉升实业有限公司，住所地郑州市惠济区绿源路**，统一社会信用代码91410108777971623N。法定代表人：陈胜甫，系公司董事长。委托诉讼代理人：叶红辉，湖北凌枫律师事务所律师。被告：张新，男，1968年7月8日出生，汉族，住郑州市金水区。被告：杨洁，女，1972年1月16日出生，汉族，住郑州市金水区。被告：刘国威，男，1980年7月9日出生，汉族，住郑州市金水区。被告：张琎，女，1984年4月20日出生，汉族，住郑州市金水区。被告：张鸿，男，1985年3月27日出生，汉族，住河南省太康县。被告：张太巍，男，1987年7月11日出生，汉族，住重庆市沙坪坝区。被告：陈胜甫，男，1957年8月24日出生，汉族，住河南省临颍县。被告：陈国有，男，1951年1月26日出生，汉族，住河南省临颍县。上述四被告共同委托诉讼代理人：叶红辉，湖北凌枫律师事务所律师。原告郑州北环汽车贸易有限公司与被告河南吉升实业有限公司（以下简称“吉升公司”）、张新、杨洁民间借贷纠纷一案，本院立案后，经原告申请，本院依法追加刘国威、张琎、张鸿、张太巍、陈胜甫、陈国有为本案被告参加诉讼，后依法组成合议庭公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人鲁全和，被告吉升公司、张鸿、张太巍、陈胜甫、陈国有共同委托的诉讼代理人叶红辉到庭参加诉讼，被告张新、杨洁、刘国威、张琎经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告吉升公司、张新、杨洁共同偿还借款本金540万元及利息（暂计至2018年9月5日为518.4万元，以后利息按月息2分计算至实际清偿之日止）；2、判令被告刘国威、张琎、张鸿、张太巍、陈胜甫、陈国有对上述借款及利息承担补充赔偿责任；3、诉讼费用由被告负担。事实和理由：2014年1月6日，被告吉升公司、张新共同向原告借款540万元，同日原告将全部借款打入被告吉升公司的账户，被告张新出具借条一份，载明“借条今借郑州北环汽车贸易公司人民币伍佰肆拾万圆整（￥5400000.00）河南吉升实业有限公司张新20**.元.6”。被告吉升公司在落款处盖章确认，被告张新在落款处签名按指纹确认。经查，借款时被告张新、杨洁同系被告吉升公司的股东，且系夫妻关系，故被告吉升公司、张新、杨洁应当共同承担还款责任。另被告吉升公司经营期间，其股东张新、刘国威存在抽逃增资款700万元；股东张琎、杨洁、张鸿、张太巍、陈胜甫、陈国有存在未履行出资义务；且股东张琎、杨洁、张鸿、张太巍、陈胜甫、陈国有亦存在明知前手股东未履行出资义务即转让股权的情况，故依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法若干问题的规定（三）〉》第十三条、第十四条、第十八条之规定，股东刘国威、张琎、张鸿、张太巍、陈胜甫、陈国有应当对被告吉升公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。为维护原告的合法权益，现诉至法院，请求判如所请。原告为支持其主张，向法庭提交如证据如下：证据一:借条、记账回执、2015年2月5日的《承诺书》、2015年3月22日的《还款计划协议》各一份，原告公司收银日报表汇总、2014年2月到2014年9月收银日报表各一份。证明：2014年1月6日被告张新、吉升公司作为共同借款人共向原告借款540万元，约定月息2.5%，二被告向原告出具借条一份，原告将540万元借款通过交通银行账户转入被告吉升公司账户。被告张新和吉升公司借款后，从2014年2月份到2014年9月份每个月都按照月息2.5%按时将利息13.5万元支付给原告，此后没有支付过利息，也没有偿还过本金。证据二：被告吉升公司股东变更情况统计表一份、被告吉升公司及工商档案一份、被告吉升公司增加注册资本的验资账户工商银行交易记录一份、被告吉升公司中信银行尾号为171账户明细一份。证明：2010年6月13日，吉升公司股东变更为张新、刘国威，同时增加注册资本700万元，其中张新增资357万元、刘国威增资343万元；2010年6月13日，被告张新、刘国威在增资款700万元到账当天即将该款一次性全部转出，构成抽逃出资，故被告刘国威应当在抽逃出资的范围内对被告吉升公司的债务200万元承担补充赔偿责任；此后，张鸿、陈胜甫先后成为控股大股东并同时担任执行董事兼经理、法定代表人，知道或者应当知道前手股东（张新、张鸿）在公司注册资本被抽逃的情况下转让股权，张琎、杨洁、张太巍、陈国有先后成为股东同时担任监事，依法具有检查公司财务、对董高人员行为进行监督的职权，其知道或者应当知道前手股东（刘国威、张琎、杨洁、张太巍）在公司注册资本被抽逃的情况下转让股权，故被告张琎、杨洁、张鸿、张太巍、陈胜甫、陈国有应当对抽逃出资的股东即张新、刘国威的赔偿责任承担连带赔偿责任。证据三：被告张新、杨洁结婚登记、离婚登记档案三份，证明：被告张新、杨洁于2001年10月25日登记结婚，2015年2月6日登记离婚，又于2015年12月11日登记结婚，2013年3月19日张新、吉升公司借款540万元时处于婚姻关系存续期间，属于夫妻共同债务。证据四：（2011）浙金商终字第1924号、（2014）渝五中法民终字第05933号判例两份，证明与本案案情相似的案例中，一、二审法院对于《公司法解释二》第十四、十八条股东补充赔偿责任及连带赔偿责任的适用。被告吉升公司辩称，对原告起诉的借款不清楚，法人陈胜甫在2015年7月才进入公司，公司以前的债权债务不了解。张新与公司是否与原告发生借款，被告不清楚，需要原告提供证据证明存在借贷关系。且本案诉讼时效已经超过法定期限，不应受到法律保护，综上请求法院驳回。被告张鸿、张太巍、陈胜甫、陈国有辩称，在同吉升公司的上述答辩意见外，另四被告不是本案的适格诉讼主体，四被告是通过股权转让的形式登记为公司股东，股份是多次的转移，对转移前的状况四被告不清楚，四被告成为吉升公司股东时，公司当时是一个空壳公司，并且接手后，公司也没有实际经营。四被告成为公司股东是受到法定代表人张新和杨洁的欺骗，他们夫妻两个陈述公司没有任何债务，四被告认为张新和杨洁在本案中涉嫌诈骗，四被告认为债务可能是张新、杨洁串通原告损害四被告的利益。本案根据工商资料显示，张新、刘国威注册资金已经到位，四被告只能承担有限责任，不应成为本案的适格诉讼主体。综上请求法院驳回原告对四被告的起诉。上述五被告吉升公司、张鸿、张太巍、陈胜甫、陈国有为支持其主张，向法庭提交如证据如下：证据一：河南世纪联合会计事务所2005年5月20日关于吉升公司验资报告。证明吉升公司成立时注册资本300万元已到位，股东李冀生出资152万元占51%，股东孙福生出资147万元占49%。证据二：吉升公司2006年5月18日股东会决议。证明：吉升公司股东李冀生将注册资本41%的股份转让给张新，孙福生将10%的注册资本转让给张新，孙福生将39%的股份转让给雷朝阳的事实；转让完成以后李冀生占注册资本的10%，张新占注册资本的51%，雷朝阳占注册资本的39%。证据三：吉升公司2008年5月5日股东会决议及股权转让协议。证明2008年5月9日，李冀生将注册资本的10%转让给雷朝阳的事实，股权转让完成后张新占注册资本的51%，雷朝阳占注册资本的49%。证据四：吉升公司2010年6月12日股东会决议及股权转让协议、验资报告。证明2010年6月12日雷朝阳将49%的股份转让给刘国钱，公司注册资本增资到1000万元以及张新、刘国威对注册资本增资出资到位的事实。证据五：2010年11月2日的股权转让协议。证明2010年11月2日，刘国威将49%的股份转让给张琎的事实，转让完成以后张新占注册资本的51%，张琎占注册资本的49%。证据六：2013年12月16日股东会决议及股权转让协议。证明2013年12月16日，张琎将49%的股份转让给杨洁的事实，转让完成以后张新占注册资本的51%，杨洁占注册资本的49%。证据七：吉升公司工商基本档案一份，证明四被告受让时显示注册资金已全部到位，四被告不应承担责任。证据八：证人彭某证言，证明被告张新把吉升公司股份转给张鸿、张太巍，收取了十万元转让费，张新让交给了一个姓杨女子。当时问张新公司是否对外有债权债务，张新说没有，即便有也和张鸿、张太巍无关，由他自己承担。后张鸿、张太巍要考公务员，不适合当股东，就把股权转给了陈国有和陈胜甫。被告张新、杨洁、刘国威、张琎未答辩亦未向法庭提供证据。经过庭审质证被告五被告吉升公司、张鸿、张太巍、陈胜甫、陈国有对原告证据一中借条、承诺书、还款计划书，真实性五被告均不清楚，借条和借据上面没有利息的约定，借条、承诺书和还款计划书，张新的签名笔迹不一致。法院也有一起案件起诉了本案的几个被告，另案中张新的签名也是不一致。证据一中的公章和被告吉升公司当庭的授权委托书中的公章不一致。同时原告的诉讼时效也超过了法定的期限。且即便借款存在，也是张新的借款，从还款计划书中反映出张新向倪文艳的借款，不是公司的借款。对收银日报表和日报表汇总，真实性无法核实，补充证据恰巧证实原告向张新或者公司主张过债权，从主张之日起诉讼时效中断，中断到现在已经超过诉讼时效，所以债权不应受法律保护，原告2014年2月到2014年9月主张要过钱，从2014年9月到现在已经超过时效。对证据二真实性无异议，对证明目的有异议，该证据可以证实当时注册资金已经到位，后四被告应成为本案适格主体，并且不能证实当时股东张新、刘国威抽逃出资资金，四被告称为公司股东时，工商登记显示资金已经到位，他们不应对公司债务承担连带清偿责任。对证据三，对张新、杨洁结婚档案，被告不清楚。对证据四，被告认为不可以作为证据使用，我国不是判例法国家。原告对五被告吉升公司、张鸿、张太巍、陈胜甫、陈国有上述证据真实性无异议，对部分证明目的有异议。一，张新、刘国威增资以后，增资款确实到账，但增资款到账当天，即被一次性转出，没有合法理由和证据能够证明转出正当情况下，已经抽逃出资，所以相关股东应承担补充责任或者连带责任。二，被告的证据五、六的证明目的恰证明了刘国威、张琎、杨洁三位股东是前后的转让与受让关系。根据当事人陈述、举证、质证及诉辩意见，结合有效证据，本院对本案事实确认如下：2014年1月6日，被告吉升公司、张新共同向原告借款540万元，同日原告以转账方式将全部借款打入被告吉升公司在银行的账户30×××60上，被告吉升公司、张新向原告出具借条一份，载明“今借郑州北环汽车贸易公司人民币伍佰肆拾万圆整（￥5400000.00）河南吉升实业有限公司张新20**.元.6”。被告吉升公司在落款处盖章确认，被告张新在落款处签名按指纹确认。2014年2月20日，被告吉升公司按月息2.5%向原告支付利息135000元；2014年3月7日，被告吉升公司按月息2.5%向原告支付利息135000元；2014年4月9日，被告吉升公司按月息2.5%向原告支付利息135000元；2014年5月9日，被告吉升公司按月息2.5%向原告支付利息135000元；2014年6月23日，被告吉升公司按月息2.5%向原告支付利息135000元；2014年7月8日，被告吉升公司按月息2.5%向原告支付利息135000元；2014年8月14日，被告吉升公司按月息2.5%向原告支付利息135000元；2014年9月11日，被告吉升公司按月息2.5%向原告支付利息135000元。因被告吉升公司、张新在2013年3月19日曾向案外人倪文艳借款200万元，月息2.5%。2015年2月5日，被告张新向原告及倪文艳出具承诺书一份，写明“本人自愿对河南吉升实业有限公司向倪文艳、郑州北环汽车贸易公司借款本金柒佰肆拾万元及相应利息（月息2.5%）承担连带保证还款责任。承诺人：张新，2015年2月5日。”2015年3月22日，被告张新（甲方）与郑州北环汽车贸易有限公司、倪文艳（乙方）就其向郑州北环汽车贸易有限公司及倪文艳借款人民币740万元达成还款计划协议一份，约定：一、张新从2015年4月1日起至2015年6月30日止，于每月月底前还乙方30万元，共计90万元；从2015年7月1日起至2015年9月30日止，于每月月底前还乙方60万元，共计180万元；从2015年10月1日起至2015年12月30日止，于每月月底前还乙方70万元，共计210万元；余款于2016年3月20日前必须还清。二、在此期间，张新应努力想办法多还款或提前还款，并自愿将本人房产、汽车、投资建设的企业作为抵押物（房产位于郑州市××××），汽车是豫Ａ×××**号帕萨特，企业是位于吕梁吉升工贸公司。三、张新在执行过程中如仅出现一次不能及时或足额达到还款要求的，应提前告知乙方征得谅解，如出现二次不能及时或足额达到还款要求的，则视为背弃协议，乙方可自行采取措施扣留抵押物，由乙方处置付诸法律执行，张新视为无异议。四、本协议自签字时生效执行。如违背此协议，应承担连带保证还款责任，并支付相应利息（月息2.5%）。后被告吉升公司未按还款计划偿还原告本金及利息，被告张新也未履行担保责任，双方引发纠纷，诉至本院。另查明，河南吉升实业公司于2005年5月20日成立，注册资本300万元，股东为李翼生（51%）和孙福臣（49%），法定代表人为李翼生。2006年吉升公司股东变更为张新（51%）、雷朝阳（39%）、李翼生（10%），法定代表人为张新。2008年5月7日吉升公司股东变更为张新（51%）和雷朝阳（49%）。2010年6月13日吉升公司股东变更为张新（51%）和刘国威（49%），同时增资至1000万元，其中张新增资357万，刘国威增资343万，当日二人又将增资700万予以抽逃。2010年11月2日吉升公司股东变更为张新（51%）和张琎（49%），出资时间为2010年11月2日。2013年12月17日吉升公司股东变更为张新（51%）和杨洁（49%），出资时间为2013年12月16日。2015年3月23日吉升公司股东变更为张鸿（51%）和张太巍（49%），出资时间为2025年12月31日，法定代表人为张鸿。2015年7月15日吉升公司股东变更为陈胜甫（51%）和陈国有（49%），出资时间为2035年12月31日，法定代表人为陈胜甫。再查明，被告张新与杨洁于2001年10月25日登记结婚，于2015年2月6日登记离婚。上述借款发生于双方夫妻存续期间，且被告吉升公司登记的两位股东为张新与杨洁。本院认为，债务应当清偿，合法的借贷关系受法律保护。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十三条第二项规定：“企业法定代表人或负责人以个人名义与出借人签订民间借贷合同，所借款项用于企业生产经营，出借人请求企业与个人共同承担责任的，人民法院应予支持”。本案中，根据原告提交的借条、银行转账、承诺书和还款计划书可以认定被告张新、吉升公司因公司经营向原告借款540万元的事实。根据吉升公司向原告支付利息的记录及承诺书和还款计划书上所承诺的利率标准，被告吉升公司已按月息2.5%向原告支付利息计至2014年9月5日止。则自2014年9月6日至原告起诉之日2018年9月5日的利息应按月息2分支付，计为5400000元×0.02×48个月=5184000元。故原告要求被告张新、吉升公司支付借款本金5400000元及利息5184000元，并自2018年9月6日起以5400000元为基数按月息2分支付利息至实际还款之日止的诉请，本院予以支持。被告张新向原告借款用于其夫妻共同经营的的河南吉升实业有限公司，该债务发生于二被告夫妻关系存续期间，应属于二被告夫妻共同债务。原告要求被告杨洁对上述款项承担夫妻共同还款责任，事实清楚，本院予以支持。最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十四条第二款：“公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。”第十八条规定：“有限责任公司的股东未履行或者未全面履行出资义务即转让股权，受让人对此知道或者应当知道，公司请求该股东履行出资义务、受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；公司债权人依照本规定第十三条第二款向该股东提起诉讼，同时请求前述受让人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。”本案中，被告刘国威于2010年6月13日曾作为被告吉升公司的股东持股49%，并增资343万元，当日又将增资343万元予以抽逃，故被告刘国威应在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。被告张琎作为此后受让被告刘国威49%股权的股东，知道或应当知道该公司的股东刘国威未全面履行出资义务，依法应对抽逃出资股东刘国威的补充赔偿责任承担连带责任。原告提供的证据不足以证实被告张鸿、张太巍、陈胜甫、陈国有未全面履行出资义务，其要求被告张鸿、张太巍、陈胜甫、陈国有四人对被告吉升公司承担补充赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。关于五被告吉升公司、张鸿、张太巍、陈胜甫、陈国有辩称原告的诉请已经超过诉讼时效，因被告张新于2015年2月5日向原告及案外人倪文艳就两笔借款相加出具了承诺书一份，承诺于2016年3月20日前还清，原告于2018年9月17日向本院提起诉讼，并未超出法律关于诉讼时效三年的规定，五被告吉升公司、张鸿、张太巍、陈胜甫、陈国有该辩解理由不能成立，本院不予采信。被告张新、杨洁、刘国威、张琎缺席，依法应自行承担由此产生的不利后果。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条、《最高人民法院关于审理涉及夫妻债务纠纷案件适用法律有关问题的解释》第三条、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）第十四条第二款、第十八条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条第一款之规定，判决如下：一、被告河南吉升实业有限公司、张新、杨洁于判决生效后十日内向原告郑州北环汽车贸易有限公司偿还借款本金5400000元及利息5184000元，并自2018年9月6日起以5400000元为基数按月息2分支付利息至实际还款之日止；二、被告刘国威对上款项承担在抽逃出资3430000元范围内承担补充赔偿责任；三、被告张琎对被告刘国威的上述补充赔偿责任承担连带责任；四、驳回原告郑州北环汽车贸易有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费85304元，公告费560元，共计85864元，由被告河南吉升实业有限公司、张新、杨洁、刘国威、张琎承担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向郑州市中级人民法院缴纳上诉费，并将交费凭证交本院查验，逾期视为放弃上诉。判决生效后，当事人应从判决规定的履行期间最后一日起二年内向法院申请执行，逾期则不再执行。审判长  杨建华审判员  王彦斌审判员  徐彦召二〇一九年九月六日书记员  李梦霖