宁夏回族自治区灵武市人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）宁0181刑初182号 公诉机关宁夏回族自治区灵武市人民检察院。 被告人李鑫，曾用名李锐，男，1985年6月28日出生，公民身份号码×××，回族，初中文化，无业，户籍所在地宁夏灵武市，住宁夏灵武市。2012年11月16日因吸食毒品被灵武市公安局东塔派出所行政罚款五百元；2014年5月21日因吸食毒品被吴忠市公安局利通区公安分局行政拘留十二日，并责令社区戒毒三年。2019年5月7日因涉嫌贩卖毒品罪被灵武市公安局刑事拘留，同年6月12日经灵武市人民检察院批准，被灵武市公安局执行逮捕，现羁押于银川市看守所。 指定辩护人马红香，宁夏翟明霞律师事务所律师。 宁夏回族自治区灵武市人民检察院以灵检公诉刑诉（2019）179号起诉书指控被告人李鑫犯贩卖毒品罪，于2019年7月4日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。灵武市人民检察院指派检察员吕文娟依法出庭支持公诉。被告人李鑫及其辩护人马红香等到庭参加诉讼。现已审理终结。 宁夏回族自治区灵武市人民检察院指控，被告人李鑫明知是毒品甲基苯丙胺（俗称：冰毒）而二次向他人非法销售，共计0.44克，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款之规定，犯罪事实清楚，证据确实充分，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人李鑫在共同犯罪中起次要作用，系从犯，适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十七条之规定，应当从轻处罚。被告人李鑫归案后如实供述自己的犯罪事实，系坦白，适用《中华人民共和国刑法》第六十七条第三款之规定，可以从轻处罚。 适用的证据有：书证、证人证言、鉴定意见书、辨认笔录、被告人供述等证据。 被告人李鑫辩称，起诉书指控的第一起犯罪事实其没有将毒品拿到手，也没有送毒品。 辩护人的辩护意见，起诉书指控的第一起犯罪事实应系犯罪中止。被告人李鑫系从犯，依法从轻处罚。 经审理查明，1.2019年2月27日19时左右，“盖盖”（真实姓名查某某）电话联系同案犯马某某购买毒品冰毒，并通过微信向马某某转账900元，后马某某在灵武市上元名城家中将一包毒品冰毒零包交给被告人李鑫，并让李鑫将冰毒零包送至灵武市上元名城北大门处交给“盖盖”，后因“盖盖”醉酒未取毒品。 2.2019年3月5日18时10分，吸毒人员陈某电话联系同案犯马某某购买毒品冰毒，并通过微信向马某某转账500元。后马某某联系被告人李鑫，让李鑫帮忙将毒品冰毒送到马某某工作的灵武市西平街骆驼户外用品店。当日19时31分，李鑫将0.14克冰毒零包送到马某某工作的地点。20时08分，陈某来到灵武市西平街骆驼户外用品店将李鑫送来的毒品冰毒零包取走时被公安民警抓获。 上述事实，有公诉机关当庭出示并经质证、认证的下列证据予以证实： 1.户籍信息，证实被告人李鑫案发时已达到刑事责任年龄，应当承担刑事责任。 2.搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证实灵武市公安局民警依法对吸毒人员陈某的人身进行搜查，并扣押毒品疑似物一包，手机一部（金色OPPOR11plus手机，手机号码182XXXXXXXX，手机串码866021038738711、866021038738703）。对马某某工作的灵武市西平街骆驼户外专卖店进行搜查，并扣押金色OPPOR11plus手机（手机号码182XXXXXXXX，手机串码866021038738711、866021038738703）一部。 3.检查笔录，证实灵武市公安民警对吸毒人员陈某所使用的红色VIVOX21A手机（号码152XXXXXXXX、171XXXXXXXX）进行检查，经检查：1.该手机串码为869233030220351、869233030220344；2.2019年3月1日至2019年3月6日与马某（手机号码182XXXXXXXX）共通话8次；3.该手机登陆的微信号码为×××，微信昵称：雪哥1X，与微信好友慧子共有7条聊天记录，内容为二人商量以500元的价格购买毒品零包一个的过程。4.该手机短信记录显示2019年3月1日00时使用尾号为5263的黄河银行银行卡通过财务通转出1200元。 灵武市公安局民警对马某某所使用的金色OPPOR11PLUS手机（号码为182XXXXXXXX）进行检查，经检查：1.该手机串码为866021038738711、866021038738703；2.2019年2月28日至2019年3月6日与联系人陈某（手机号码152XXXXXXXX）共通话4次；2019年3月1日与联系人陈某（手机号码为171XXXXXXXX）共通话5次；3.该手机登陆的微信号码为×××，微信昵称：慧子，该微信账单显示2019年3月1日0时06分收到好友陈某（微信昵称：雪哥1X，微信号码×××）转账1200元钱；2019年3月5日18时54分收到好友陈某（微信昵称：雪哥1X，微信号码×××）转账500元钱。 4.提取笔录、微信聊天记录、转账记录，证实灵武市公安局民警对马某某和李鑫2019年2月27日和2019年3月5日的微信聊天记录进行了逐条提取。聊天内容为：2019年2月27日，马某某让被告人李鑫给“盖盖”送冰毒，并将“盖盖”的联系方式（171XXXXXXXX）发送给了李鑫，当天“盖盖”通过微信转账的方式向马某某转账900元。 5.毒品称量笔录，证实经称量，从吸毒人员陈某处扣押的毒品冰毒疑似物净重0.14克。 6.检验报告，证实经鉴定，从陈某处查获的毒品冰毒疑似物检材中检出甲基苯丙胺成分。 7.辨认笔录，证实经陈某辨认，指出马某某就是向其两次贩卖毒品的人；指出灵武市西平街174号骆驼户外用品店内、灵武市上元名城东门口处就是马某某向其出售毒品的地点。 经同案犯马某某辨认，指出陈某就是二次向其购买毒品冰毒的人；指出灵武市西平街174号骆驼户外用品店内就是其于2019年3月5日晚上向陈某出售毒品的地点，并指出该店收银台就是其于3月5日晚上存放冰毒后又让陈某拿走的地点；辨认指出灵武市上元名城东门口处就是其于2019年3月1日0时向陈某出售毒品的地点。 经被告人李鑫辨认，指出马某某（别名马某）就是2019年2月27日、3月5日让其送毒品的人。指出查某某就是2019年2月27日在灵武市上元名城北门口取毒品的“盖盖”；指出灵武市南熏路上元名城小区北大门口就是其将冰毒交给“盖盖”的地点；指出灵武市西平街174号骆驼户外用品店就是2019年3月5日晚上其给马某某送毒品的地点，指出该店的收银台处就是其于2019年3月5日将冰毒送去存放的地点。 8.通话记录，证实2019年2月27日晚马某某使用的182XXXXXXXX手机号与“盖盖”使用的171XXXXXXXX号码通话两次，均为马某某被叫，同日晚马某某使用手机号码182XXXXXXXX主叫李鑫使用的151XXXXXXXX手机号码一次。 2019年3月5日18时11分07秒、18时49分18秒，马某某使用的182XXXXXXXX手机号码被陈某的152XXXXXXXX手机号码被叫两次，马某某于2019年3月5日18时51分52秒主叫李鑫手机号码151XXXXXXXX一次，19时44分21秒，马某某主叫陈某的手机号码152XXXXXXXX一次。 被告人李鑫使用的手机号码为151XXXXXXXX，该号在2019年2月27日19时06分36秒被马某某的手机号码182XXXXXXXX被叫一次，20时05分04秒，李鑫主叫“盖盖”手机号码171XXXXXXXX一次；李鑫分别在2019年3月5日18时51分52秒、21时48分29秒与马某某的手机号码182XXXXXXXX被叫一次、主叫一次。 9.视听资料及光盘制作说明，证实2019年3月5日19时31分，李鑫到马某某工作的西平街骆驼户外用品店，2019年3月5日19时36分17秒，李鑫将一个紫云烟盒放到西平街骆驼户外用品店收银台的文具架内，19时57分47秒，李鑫离开该店。2019年3月5日20时08分45秒，陈某到灵武市西平街骆驼户外用品店，马某某从店内收银台文具架上取出一个紫云烟盒交给陈某，陈某将该烟盒装至其上衣左侧口袋后离开店内。 10.刑事判决书、释放证明书、行政处罚决定书，证实2012年11月16日，李鑫因吸毒被灵武市公安局行政罚款五百元；2014年5月21日，李鑫因吸毒被吴忠市公安局利通区分局行政拘留十二日，并责令社区戒毒三年。 11.在逃人员登记表、抓获经过，证实2019年3月21日，被告人李鑫被灵武市公安局列为网上追逃人员。2019年5月7日，公安民警在吴忠市利通区光耀商贸城绿尚环保公司门口附近将被告人李鑫抓获。 12.证人陈某的证言，证实陈某共在马某某处购买过两次冰毒零包，其中第一次是2019年3月1日凌晨，陈某给马某某打电话让帮忙联系毒品，马某某说有毒品，让陈某支付1200元钱，后陈某通过微信向马某某转账1200元钱。半个小时后，马某某在灵武市上元名城A区大门口将约0.2克冰毒零包交给了陈某。第二次是2019年3月5日18时左右，陈某给马某某打电话让帮忙联系毒品，约半个小时后，陈某通过微信向马某某转账500元，后马某某让陈某到灵武市西平街骆驼户外用品店内取毒品，陈某过去后在该户外用品店收银台处拿了一个装有冰毒的紫云烟盒，其刚将紫云烟盒装在左侧上衣口袋里准备出门时被公安民警抓获。 13.同案犯马某某的供述，证实李鑫共帮马某某送过两次毒品，第一次是2019年2月下旬，“盖盖”给马某某发微信要购买冰毒，并通过微信给马某某转账900元。后马某某给李鑫发微信说“盖盖”要冰毒，让李鑫帮忙给“盖盖”送毒品，李鑫到马某某家里后，马某某将一小袋冰毒（约0.3克）交给李鑫，让李鑫送到上元名城北门交给“盖盖”。后因联系不到“盖盖”，李鑫又将毒品拿回来交给马某某。2019年3月5日，陈某给马某某打电话购买毒品，因马某某当时在骆驼户外用品店上班，其便给李鑫打电话，让李鑫从马某某家里拿上冰毒、吸管和锡纸送到其工作的店里。后李鑫将装有毒品的一个紫云烟盒放到马某某工作的骆驼户外用品店收银台处的文具架上，陈某过来后，马某某将李鑫带来的紫云烟盒交给了陈某。 14.被告人李鑫的供述与辩解，证实李鑫帮马某某送过两次冰毒，第一次是2019年2月27日晚上，马某某给李鑫发微信称“盖盖”给其转了900元钱，马某某让李鑫到她家将冰毒拿上给“盖盖”送到上元名城北门口，后李鑫到马某某处拿了一个用纸团包裹的毒品零包在上元名城北门口交给“盖盖”。后李鑫又辩解称，因“盖盖”联系不到，毒品就没拿，也没送。第二次是2019年3月5日19时许，马某某打电话让李鑫到马某某居住的上元名城家里拿冰毒送到其工作的骆驼户外用品店，李鑫在马某某家里拿了一小包用塑料自封袋包装的冰毒、一块锡纸和三根吸管，并将冰毒、锡纸、吸管装到了一个紫云烟盒里送到马某某工作的骆驼户外用品店，李鑫将冰毒放在骆驼户外用品店收银台处离开。 本院认为，被告人李鑫明知是毒品冰毒仍二次向他人贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的犯罪事实清楚，证据确实、充分，罪名成立。被告人李鑫在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法从轻处罚。被告人李鑫归案后如实供述了自己的犯罪事实，系坦白，依法从轻处罚。起诉书指控的第一起犯罪事实因意志以外的原因未能得逞，系犯罪未遂，依法比照既遂犯从轻处罚。被告人李鑫辩称，起诉书指控的第一起犯罪事实其没有将毒品拿到手，也没有送毒品。该辩解意见与审理查明的事实不符，依法不予采纳。辩护人的辩护意见，起诉书指控的第一起犯罪事实应系犯罪中止。该辩护意见与审理查明的被告人因意志以外的原因而未得逞，系犯罪未遂的事实不符，依法不予采纳。此外辩护人还辩护称，被告人李鑫系从犯，依法从轻处罚。该辩护意见成立，依法予以采纳。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第四款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第二十三条、第五十二条、第五十三条之规定，判决如下： 被告人李鑫犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币三千元（未缴纳）。 （刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年5月7日起至2020年5月6日止；罚金自本判决发生法律效力之日起十日内向本院缴纳，上缴国库）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或直接向宁夏回族自治区银川市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  杨艺凡 人民陪审员  李 霞 人民陪审员  王桂芳 二〇一九年九月十六日 书 记 员  张月月 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十七条走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。 走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产： (一)走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的； (二)走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子； (三)武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的； (四)以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的； (五)参与有组织的国际贩毒活动的。 走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。 走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。 利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。 对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。 第二十五条共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第二十三条已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。 对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。