陕西省汉中市中级人民法院民事判决书 （2019）陕07民终278号 上诉人（原审原告）：温开固，男，1967年3月8日出生，高中文化，住陕西省宁强县。上诉人（原审原告）：温开龙，男，1950年10月7日出生，小学文化，住陕西省宁强县。上诉人（原审原告）：周学彦，男，1945年5月12日出生，住陕西省宁强县。共同委托诉讼代理人：张其鸾，陕西索平律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：宁强县球溪矿业有限公司。住所地陕西省汉中市宁强县。法定代表人：冯永福，系该公司总经理。委托诉讼代理人：金献枪，系该公司前负责人。委托诉讼代理人：刘灿生，系该公司经理助理。上诉人温开固、温开龙、周学彦因与被上诉人宁强县球溪矿业有限公司物权保护纠纷一案，不服陕西省宁强县人民法院（2018）陕0726民初1066号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。温开固、温开龙、周学彦上诉请求：撤销原判，改判被上诉人立即清除上诉人所属位于宁强县XX镇XX沟9.33亩林地上的尾矿矿渣，恢复该林地原状，并赔偿给上诉人造成的经济损失59712元（按照每亩每年800元的标准，自2010年暂计算至2018年，合计59712元）；一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：1.一审法院在没有要求测绘人员出庭，也没有要求重新进行鉴定的情况下，直接对宁强县汉源测绘信息有限公司出具的《林地勘测定界报告》不予认可，不符合法律规定，由此得出被上诉人未侵占上诉人的林地的事实不能成立。2.一审判决将2004年上诉人领取的2.92亩林地补偿款与2010年后被上诉人侵占上诉人超过9亩林地的事实相混淆，认定事实完全错误。宁强县球溪矿业有限公司辩称，上诉人的上诉理由不能成立。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。温开固、温开龙、周学彦向一审法院起诉请求：1、判令被告立即清除原告所属位于毛林沟12亩林地上的尾矿矿渣；2、请求被告赔偿其给原告造成损失115200元（按照每亩每年800元，自2004年计算至2016年，合计115200元）；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：原告温开固、温开龙、周学彦是宁强县XX庙XX村XX组村民，系兄弟关系。2004年3月16日，因被告宁强县球溪矿业有限公司在庙坝村五、七组交界处修建尾某某一座，便与庙坝乡庙坝村村民委员会签订征地协议，约定：XX庙XX庙XX村XX会所XX庙XX村五、七组土地一宗，征地界址为东止庹家门下，南止讨口子岩，西止平仓河，北至赵家片（其界址海拔830m以下），一次性支付征用土地总费用为人民币￥269516.00元，征地费用由宁强县球溪矿业有限公司划转给庙坝乡庙坝村村民委员会，由庙坝乡庙坝村村民委员会向所有征地户代付并全权负责征地具体实施工作。庙坝乡庙坝村村民XX组XX户对830m水平以下征地范围进行插牌亮界工作。” 2004年4月28日，XX村XX庙XX村五、XX组XX户签订征地协议书，约定：XX庙XX乡招商引资企业—宁强县球溪矿业有限公司在XX村XX沟内修建尾某某，需占用五、XX组XX户的土地、退耕地、荒山，由该村统一征用。一、征用地位置：庙坝村民委员会征用五、XX组XX庙XX村五、XX组XX户经营管理的耕地6.2亩，林地20亩，退耕地16亩。（详见界桩，海拔830米以下）……”，该协议由16户村民胡贵芳、李福林、周贵清、周贵海，郑大学、庹义敬、陈啟金、张长海、周明庚、李文藻、朱治万、朱明亮、陈官富、张有芝、闫兆贵、田某某签章确认。三原告之胞兄温开枢与田某某系夫妻关系。2004年11月28日，庙坝村委会与田某某签订征地协议书，约定：XX庙XX村委会XX组集体发包给田某某经营管理的林地2.92亩，征地总费用为￥4850元”。二〇〇五年元月五日，原告温开固出具领条，载明：“今领到选厂建尾矿坝赔偿给温开龙、温开固、周学彦占用山林补助款共计叁仟元整（户均壹仟元）（￥3000.00元）”。2010年10月28日，宁强县林业局分别向原告温开固、温开龙、周学彦颁发《中华人民共和国林权证》，XX庙XX村XX组XX沟面积5亩林地享有使用权，使用期70年，终止日期为2079年12月31日。温开龙林权证上载明：“四至：东：张俊志承包山，南：尾某某以上，西：温开固承包山，北：环路”；温开固林权证上载明：“四至：东：温开龙承包山，南：尾某某以上，西：田某某承包山，北：环路”；周学彦林权证上载明：“四至：东：田某某承包山，南：尾某某以上，西：死娃子岩，北：梁上环路”。2015年8月14日，原告以被告尾某某侵占其林地为由与被告发生纠纷，经大安镇政府及庙坝村村民委员会进行调处，在XX镇XX村干部、庙坝村干部及村民代表温开固、田某某等人监督参与下，被告委托的陕西金汇海测绘有限公司于2015年8月21日对尾某某修建时所征用土地进行复测，经实地测量“宁强县XX沟尾某某库区均未超过实际征地范围”。2017年3月14日，原告温开固、温开龙、周学彦向法院提起诉讼，请求：1、判令被告立即清除原告所属位于毛林沟12亩林地上的尾矿矿渣；2、请求被告赔偿其给原告造成损失115200元（按照每亩每年800元，自2004年计算至2016年，合计115200元）；3、本案诉讼费由被告承担。一审法院于2017年12月18日作出（2017）陕0726民初332号民事判决书，判决“一、被告宁强县球溪矿业有限公司在三个月内清除原告温开固、温开龙、周学彦所属位于毛林沟12.08亩林地上的尾矿矿渣。二、被告宁强县球溪矿业有限公司赔偿原告温开固、温开龙、周学彦林地损失100200元。（限三个月内履行完毕）三、驳回原告温开固、温开龙、周学彦的其他诉讼请求。”被告宁强县球溪矿业有限公司不服该判决提出上诉，本院于 2018年7月4日作出（2018）陕07民终623号民事裁定书，裁定：“撤销陕西省宁强县人民法院（2017）陕0726民初332号民事判决书，发回重审。”在庭审中，原告当庭变更诉讼请求：1、请求判令被告立即清除原告所属位于宁强县XX镇XX沟9.33亩林地上的尾矿矿渣，恢复该林地原状；2、请求判令被告赔偿给原告造成的经济损失59712元（按照每亩每年800元，自2010年计算至2018年，合计59712元）；3、诉讼费由被告承担。一审法院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。本案中原告诉请判令被告清除所有林地上的尾矿矿渣并赔偿损失，应当对其主张所依据的基本事实承担举证责任。原告虽持有林权证，但宁强县林业局2010年颁发的林权证载明尾某某以上是南边边界，即原告林地南边边界应与尾某某相邻，在尾某某以上。被告2004年建尾某某并按照征地协议的约定进行了赔偿，原告已领取赔偿款。加之，2015年原、被告发生纠纷，在XX镇XX村干部及庙坝村村干部参与下，被告委托测绘部门对尾某某修建时征用土地范围线进行复测，原告温开固到现场确认，测量结果未超过征地协议范围标高线830m。因此，原告没有证据证明被告的尾矿矿渣侵占其林地的事实，应承担举证不能的法律后果。故对原告要求判令被告清除林地上尾矿矿渣并赔偿损失的诉讼请求，不予支持。综上所述，经一审法院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款,《最高人民法院》第九十条的规定，判决：驳回原告温开固、温开龙、周学彦的诉讼请求。案件受理费2600元，由原告温开固、温开龙、周学彦负担。二审中，上诉人向法院提交了三份证据：林权申请登记表、三上诉人承包合同书、三上诉人林权申请登记表。本院对上述证据的真实性予以采信，但对其拟证明被上诉人侵占其林地的证明目的，因没有因果关系不予采信。二审经审理查明的事实与一审认定的事实一致，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，2004年3月16日，因被上诉人宁强县球溪矿业有限公司在庙坝村五、七组交界处修建尾某某一座，便与庙坝乡庙坝村村民委员会签订了一份征地协议，北至赵家片（其中界址海拔830米以下），后庙坝乡庙坝村村民XX组XX户对830m水平以下征地范围进行了插牌亮界。上述协议占用了上诉人部分林地，上诉人亦领取了相关费用。2008年11月25日，被上诉人取得陕西省林业厅颁发的使用林地审核同意书。2015年8月14日，在XX镇XX村干部、庙坝村干部及村民代表温开固、田某某等人监督参与下，上诉人委托的陕西金汇海测绘有限公司于2015年8月21日对尾某某修建时所征用土地进行复测，经实地测量“宁强县XX沟尾某某库区均未超过实际征地范围”。2010年10月28日，宁强县林业局分别向上诉人温开固、温开龙、周学彦颁发《中华人民共和国林权证》，XX庙XX庙XX村XX组XX沟面积5亩林地享有使用权，三份林权证的南界址均为尾某某以上。一审中，上诉人向一审法院提交了2018年11月26日宁强县汉源测绘信息有限公司出具的《宁强县XX庙XX村周彦学、田某某、温开固、温开龙林地勘测定界报告》，证实勘测实际面积与林权证面积不符，欲证明被上诉人侵占了其林地的事实。因该报告是专业机构测绘的，对其真实性可予以采信，但上述事实已证明被上诉人毛林沟尾某某库区均未超过实际征地范围，故对其此证据的证明目的不予采信。上诉人认为2004年征地协议中的土地已被掩埋，被上诉人侵占的是2010年上诉人取得林权证时的剩余的林地的上诉理由，没有事实依据，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定,判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2600元，由上诉人温开固、温开龙、周学彦负担。本判决为终审判决。 审  判  长    鲁卫平审  判  员    王永吉审  判  员    张  杪 二0一九年六月十日 书  记  员    王  蓓