天津市第一中级人民法院民 事 判 决 书（2019）津01民终4951号上诉人（原审原告）：天津金泰帆劳务服务有限公司，住所地天津市西青区大寺镇李庄子村芦北路南。法定代表人：郭志营，总经理。委托诉讼代理人：郭晓航，女，该公司法务。委托诉讼代理人：李金施，天津丰见律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：天津乐途智行科技有限公司，住所地天津华苑产业区海泰西路**西3-202-4工业孵化。法定代表人：张旭东，经理。委托诉讼代理人：王彦慧，女，该公司职员。委托诉讼代理人：吴育沛，男，该公司职员。被上诉人（原审被告）：刘震，男，1990年9月25日出生，汉族，住天津市宁河区。委托诉讼代理人：张玓，天津市西青区张家窝镇法律服务所法律工作者。上诉人天津金泰帆劳务服务有限公司（以下简称“金泰帆公司”）因与被上诉人天津乐途智行科技有限公司（以下简称“乐途公司”）、刘震劳动争议纠纷一案，不服天津市西青区人民法院（2018）津0111民初10881号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月24日立案后，依法组成合议庭开庭进行了审理。上诉人金泰帆公司的委托诉讼代理人郭晓航、李金施、被上诉人乐途公司的委托诉讼代理人王彦慧到庭参加诉讼。被上诉人刘震经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人金泰帆公司上诉请求：1、不支付被告赔偿金10938.02元。2、原告不支付被告防暑降温费495元。3、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：1.撤销原审判决第一项，改判上诉人不支付被上诉人个人一方解除劳动合同赔偿金或将本案发回重审；2.依法撤销原审判决第二项，由被上诉人公司一方给付被上诉人个人一方防暑降温费；3.上诉费以及一审诉讼费由二被上诉人承担。事实和理由：一审判决认定事实不清，适用法律不当。一审法院已经认定上诉人于2018年8月29日向被上诉人个人发出短信，但是曲解了短信的内容。短信是通知被上诉人个人结束原派遣关系，而并非与其解除劳动关系。短信赋予了被上诉人个人选择权，自收到短信2日内，被上诉人个人可选择到上诉人处办理改派事宜，上诉人亦有充分的岗位供被上诉人个人选择。2日内被上诉人个人未到上诉人处办理改派事宜，是被上诉人个人自愿选择与上诉人解除劳动合同，并非上诉人与被上诉人个人非法解除劳动合同，不应支付被上诉人个人赔偿金。即使法院对上述事实不予认可，在上诉人和被上诉人个人签订的《劳动合同》第九条中明确约定“企业在某种情况下发生问题，甲方接到裁员通知后负责将乙方安排到新的工作单位，若乙方不服从甲方安排，视为乙方单方面解除劳动关系，劳动关系自动终止。”上诉人向被上诉人个人发送短信的行为完全符合的合同约定，属于依法解除，并非违法解除，不应支付赔偿金。即使上诉人应承担赔偿金，被上诉人乐途公司亦应承担连带责任。300多名司机诉至仲裁院索要补偿事件是由被上诉人乐途公司内部改制引起的。被上诉人乐途公司因其自身经营不善将众司机按月发放工资的模式强行转变为司机承包车辆经营模式，导致劳动合同的履行发生变化，上诉人在此过程中并无过错。考虑公平原则，亦依据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条之规定，用工单位给劳动者造成损害的，由派遣单位和用工单位承担连带责任，故被上诉人乐途公司应承担连带责任。关于2018年防暑降温费，上诉人虽然与被上诉人乐途公司一方签订的合同名称为《劳务外包合同》，但是在实际履行中上诉人均是将人员派遣到被上诉人乐途公司处，并非负责完成被上诉人乐途公司交付的工作，双方是以人员数量进行结算，并非按照工作量进行结算，因此该协议实质为派遣协议，应当适用《中华人民共和国劳动合同法》六十二条规定，防暑降温费由被上诉人乐途公司一方承担。被上诉人乐途公司辩称，不同意上诉人金泰帆公司的上诉请求，认可一审判决结果。一审判决认定事实和理由均正确。被上诉人刘震未提交书面意见。乐途公司、金泰帆公司向一审法院起诉请求：1、原告不支付被告赔偿金10938.02元。2、原告不支付被告防暑降温费495元。3、本案诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：被告于2017年12月27日入职原告金泰帆公司，被派遣到原告乐途公司工作。原告金泰帆公司与被告签订的劳动合同载明：“企业在某种情况下发生问题，甲方接到裁员通知后负责将乙方安排到新的工作单位，若乙方不服从甲方安排，视为与甲方单方面解除劳动关系，劳动合同自动终止”。原告金泰帆公司于2018年8月29日向被告发送短信，短信内容为：司机师傅您好，因您严重违反用工单位（乐途智行）规章制度已被网约车平台封号，结束原派遣关系；请您于2日内到我公司办理后续相关手续。逾期视为自动自愿解除与我公司劳动关系。被告认可收到短信，主张原告系违法解除劳动合同。原告未发放被告2018年防暑降温费。被告解除劳动合同前不含加班工资后的月平均工资为5469.01元。天津市西青区劳动人事争议仲裁委员会作出津西青劳人仲裁字[2018]第654-36号仲裁裁决书。仲裁裁决如下：“一、被申请人应于本裁决生效之日起三日内一次性向申请人支付解除劳动关系经济赔偿金11058.42元，天津市乐途智行科技有限公司承担连带给付责任。二、被申请人应于本裁决生效之日起三日内一次性向申请人支付2018年度防暑降温费495元。三、驳回申请人其他请求事项。”一审法院认为，原告金泰帆公司以短信形式通知被告到其公司办理后续相关手续，逾期视为自动自愿解除与原告金泰帆公司劳动关系。原告金泰帆公司与被告签订的书面劳动合同中对解除条件约定不明，本院认定原告金泰帆公司属于违法解除，应支付被告违法解除劳动合同赔偿金10938.02元，原告乐途公司对此无需承担连带给付责任。原告未发放被告2018年防暑降温费，鉴于被告认可仲裁裁决未提起诉讼，故原告乐途公司应支付被告2018年防暑降温费495元。原告未发放被告2018年防暑降温费，鉴于被告认可仲裁裁决未提起诉讼，故原告乐途公司应支付被告2018年防暑降温费495元。一审法院判决：“一、原告天津金泰帆劳务服务有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告违法解除劳动关系赔偿金10938.02元，原告天津乐途智行科技有限公司无需承担连带给付责任。二、原告天津乐途智行科技有限公司于本判决生效之日起十日内支付被告2018年防暑降温费495元。三、驳回原告的其他诉讼请求。案件受理费10元，原告天津金泰帆劳务服务有限公司、天津乐途智行科技有限公司各负担5元。”二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明事实予以确认。本院认为，金泰帆公司向劳动者发送手机信息，通知劳动者于指定期限内到单位办理“后续相关手续”，并声明如逾期，则“视为自动自愿”解除与该公司之间的劳动关系。劳动者未履行信息通知内容，金泰帆公司与劳动者之间的劳动关系自此解除。金泰帆公司主张上述手机信息并无解除劳动关系的意思表示，而是劳动者自愿选择解除，因双方劳动合同就此并无明确约定，用人单位的单方行为导致与劳动者之间存在的权利义务终止，故金泰帆公司应当承担违法解除劳动合同相应的法律后果，一审法院分析和判决结果是正确的。金泰帆公司上诉主张其与乐途公司所签合同名为劳务外包协议实为劳务派遣法律关系，且主张乐途公司因过错导致劳动合同的履行发生变化给劳动者造成损害，请求天津乐途智行科技有限公司承担一审判决确定的违法解除劳动合同经济赔偿金的连带给付责任并由乐途公司支付劳动者2018年防暑降温费，理据不足，本院一并驳回。综上所述，上诉人金泰帆公司的上诉请求不能成立，应予驳回；依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人天津金泰帆劳务服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  姜海宽审判员  李 芳审判员  纪曼丽二〇一九年九月十六日书记员  史文芳附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文：1.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。2.《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……