甘肃省武威市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）甘06民终1114号 上诉人（原审被告）：武威景泰富房地产开发有限公司，住所地甘肃省武威市凉州区东大街**北京购物中心。 法定代表人：张万福，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王科命，男，1972年10月15日出生，汉族，住甘肃省武威市，系该公司员工。 委托诉讼代理人：骆文静，甘肃濂继胜律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：高廷龙，男，1964年4月4日出生，汉族，住甘肃省武威市凉州区，原系武威市聚兴物流有限公司钢化玻璃厂厂长，现系武威市聚龙科技有限责任公司董事长。 委托诉讼代理人：刘世帅，男，汉族，1987年11月1日出生，住甘肃省武威市凉州区，系武威市聚龙科技有限责任公司员工。 委托诉讼代理人：张振三，甘肃森博律师事务所律师。 上诉人武威景泰富房地产开发有限公司（简称景泰富公司）因与被上诉人高廷龙建设工程施工合同纠纷一案，不服甘肃省武威市凉州区人民法院（2018）甘0602民初13039号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月9日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人武威景泰富公司委托诉讼代理人王科命、骆文静，被上诉人高廷龙委托诉讼代理人刘世帅、张振三到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 景泰富公司上诉请求：撤销一审判决，发回重审。事实和理由：1.一审认定事实不清，工程既未完工也未验收，支付工程款条件未成就；2.一审未将上诉人自行完工的防火封堵、雨棚铝单板工程价款予以扣除；3.一审未确认支付工程款的附随义务。 高廷龙辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。 高廷龙向一审法院起诉请求：判令被告景泰富公司尽快偿付工程款3313384元。 一审法院认定事实：2014年11月1日，原告创建的武威市聚兴物流有限责任公司钢化玻璃厂（即乙方）与被告景泰富公司（即甲方）签订了“君茂国际购物中心”（现北京购物中心）外装饰工程设计施工合同。该合同约定：1.工程内容和范围：以甲方提交的外装饰施工图纸为准，对石材幕墙、玻璃幕墙结构部分进行设计，干挂石材幕墙、玻璃幕墙、铝单板幕墙、铝单板雨棚、铝单板格栅、铝合金窗户及按图纸设计要求，完成幕墙楼层之间的防火封堵、玻璃幕墙内的涂料工程等，负责对外装饰工程的验收及费用；2.承包方式：甲方负责提供石材，其他由乙方包工包料、包验收，工期自2014年11月1日至2015年5月15日；3.工程总价：总金额4308900元，以实际结算为准（详见工程价格汇总表和装修材料清单）；4.付款方式：乙方垫资完成工程项目，2015年5月20日前甲方付合同总额的35%，工程全部完工后，经验收合格一年内付合同总金额的60%，质保期满（工程质保期为两年）后一月内付5%的质保金；5.违约责任：甲方代表不能及时给出指令、确认、批准，不按合同约定履行自己的各项义务，使合同无法履行的，应承担违约责任，违约金按实际损失向乙方支付；乙方不能按合同工期竣工，每逾期一天，向甲方支付合同总金额的万分之五的违约金。合同还约定了其他一些详细执行条款。合同经武威市聚兴物流有限责任公司钢化玻璃厂和被告签字盖章生效。武威市聚兴物流有限责任公司钢化玻璃厂即组织施工，截止2015年5月20日前被告支付工程款500000元。截止2016年12月22日前，被告分七次向武威市聚兴物流有限责任公司钢化玻璃厂支付工程款2094576元。后因工程款结算问题产生争执，武威市聚兴物流有限责任公司钢化玻璃厂组织人员撤离工地，被告即自行对剩余的室外雨棚铝单板、八层角楼窗扇和玻璃、七层角楼中控门、幕墙楼层之间的防火封堵等项目进行了施工，并对破损玻璃进行了更换。2016年5月16日，原告与其妻张永红离婚，本院（2015）凉民初字第6097号民事调解书将武威市聚兴物流有限责任公司钢化玻璃厂及其设备等分割给张永红所有，但武威市聚兴物流有限责任公司钢化玻璃厂2016年5月26日以前的债权、债务等分割给原告享有、收益、处分。原告据此遂多次要求与被告决算并追偿工程款，被告以工程未验收为由拖延决算、偿付，但工程已实际投入使用至今。2018年11月5日，原告向本院提起建设工程施工合同纠纷，起诉要求被告偿付工程款3313384元。2018年12月19日，经本院组织原、被告双方及其工程技术人员对原告实际完成的各项工程量和工程价款依照合同进行了现场勘验确认，形成了现场勘验笔录和对现场勘验笔录的补充，并对有争议部分的格栅条、雨棚钢架、室外雨棚铝单板、八层角楼窗扇和玻璃、七层角楼中控门、破损玻璃更换费用等项目造价委托甘肃信诺工程造价咨询有限公司进行了评估。在现场勘验笔录上，原、被告双方共同签字确认：原告已完成且无争议部分的各项工程总价款为4391236元，被告垫付电费15000元。甘肃信诺工程造价咨询有限公司（2019）甘信鉴字第70号工程造价鉴定意见评估确认：原告已完成但有争议部分的工程价款为292083.25元（其中格栅条211950.36元，雨棚钢架80132.89元），被告自行完成且应予扣除的工程价款为24012.6元（其中八层角楼窗扇和玻璃5504.87元，七层角楼中控门10217.73元，更换破损玻璃费用8290元），被告自行完成且不予扣除的幕墙楼层之间的防火封堵价款为95526.72元、雨棚铝单板价款为228350元，原告支付鉴定费20000元。综上，原告实际已完成的工程总价款为4683319.25元，应扣除被告自行完成部分的工程价款24012.6元、垫付电费15000元，故被告应偿付原告工程款为4644306.65元，被告实际已支付2094576元，被告实欠原告工程款2549730.65元。以上事实经审理质证属实。一审法院认为，原告所属武威市聚兴物流有限责任公司钢化玻璃厂与被告间因外装饰工程而签订的外装饰工程设计施工合同及其工程价格汇总表、装修材料清单系双方的真实意思表示，内容不违反法律和行政法规的相关规定，属合法、有效合同，应受法律保护，合同双方理应恪守。根据本院现场勘验笔录、对现场勘验笔录的补充和甘肃信诺工程造价咨询有限公司（2019）甘信鉴字第70号工程造价鉴定意见鉴定评估：原告实际已完成的工程总价款为4683319.25元，应扣除被告自行完成部分的工程价款24012.6元、垫付电费15000元、被告已支付工程款2094576元，被告实欠原告工程款2549730.65元至今已逾四年，早已超过合同约定的付款期限，被告理应足额尽快偿付，故原告状诉理由充足、证据确凿，依法予以支持。被告关于债权转让没通知之抗辩，原告系因婚姻家庭破裂而导致财产分割，取得武威市聚兴物流有限责任公司钢化玻璃厂2016年5月26日以前的债权，并非通过债权转让方式取得，故被告的这一抗辩理由不能成立；被告关于工程未验收、要求提前出具税票、付款条件未成就之抗辩，因原告在施工期间，被告对工程设计多次进行设计更改，影响了工程进度，且工程完工已逾四年多时间并已实际投入运营，再主张工程逾期、工程未验收、付款条件未成就等显然于情、于理、于法不合，故被告的这一抗辩理由亦不能成立。综上所述，原告状诉理由充足、证据确凿充分，其诉讼请求依法予以支持，被告的抗辩理由不能成立。依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百零九条和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十三条、第十四条、第十九条之规定，判决：一、被告武威景泰富房地产开发有限公司限本判决书生效后10日偿付原告高廷龙工程款2549730.65元；二、驳回原告高廷龙的其他诉讼请求。案件受理费33310元，由原告高廷龙负担3310元，被告武威景泰富房地产开发有限公司负担30000元；鉴定费20000元，由被告武威景泰富房地产开发有限公司负担（先由原告垫付，待案件审结执行后由被告结算给原告）。 二审中，当事人没有提交新证据。景泰富公司认为一审未查明全部事实，15000元电费系双方调解意见并非事实。高廷龙对一审查明认定的案件基本事实均无异议。本院认为，15000元电费系双方庭审中的陈述，且双方均表示认可，故对此予以认定。经二审查明的案件事实与一审认定事实一致。 本院认为，景泰富公司与武威市聚兴物流有限公司钢化玻璃厂签订的外装饰工程设计施工合同合法有效，双方均应按照合同内容履行义务。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十四条规定，当事人对建设工程实际竣工日期有争议的，按照以下情形分别处理：...（三）建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的，以转移占有建设工程之日为竣工日期。本案中，景泰富公司以涉案工程尚未完工验收为由拒绝支付工程款的主张，因其未能向本案提交证据证实，且根据双方庭审陈述，涉案商场已有部分商铺营业或试营业，故可认定涉案工程已竣工且验收合格，景泰富公司应向高廷龙足额支付工程款。双方对一审认定的工程总价款均无异议，但景泰富公司认为一审在计算欠付工程款时未将其自行完工的防火封堵、雨棚铝单板工程款予以扣除，经本院审理查明，一审计算的工程总价款4683319.25元系经双方核算无争议部分工程款4391236元与高廷龙自行完成但有争议部分的工程款292083.25元之和，其中并未包含景泰富公司自行完成的防火封堵及雨棚铝单板工程价款，故在总价款中不予扣除，一审对此认定正确。关于景泰富公司认为一审未确认工程款的附随义务，即交付税务发票的上诉理由，因开具发票系税务机关管理的行政行为，不属于民事法律关系调整的范围，在本案中不予审处。 综上所述，景泰富公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费27198元，由武威景泰富房地产开发有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 张 超 审判员 魏君鸿 审判员 杨海昇 二〇一九年九月十日 书记员 卢 瑞