山西省忻州市中级人民法院民事判决书（2019）晋09民终1340号上诉人（原审被告）：中国大地财产保险股份有限公司河曲支公司，地址：河曲县文笔镇黄河大街东花苑小区。法定代表人：樊某，系该公司经理。委托诉讼代理人：高某，公司员工。被上诉人（原审原告）：崔某1，男，1958年8月29日生，汉族，偏关县人，农民，现住偏关县。委托诉讼代理人：崔某2（崔某1之弟），现住偏关县。原审被告：偏关县宏兴汽贸运输有限公司，地址：偏关县窑头乡岳家村。法定代表人：贺某，该公司执行董事兼总经理。原审被告：李某，男，1976年4月12日生，汉族，偏关县人，司机、个体养车户，现住偏关县。上诉人中国大地财产保险股份有限公司河曲支公司因与被上诉人崔某1、原审被告偏关县宏兴汽贸运输有限公司、李某机动车交通事故责任纠纷一案，不服山西省偏关县人民法院（2019）晋0932民初96号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月19日立案后，依法组成合议庭进行了审理。上诉人中国大地财产保险股份有限公司河曲支公司委托诉讼代理人到庭高某，被上诉人崔某1及其委托诉讼代理人崔某2参加诉讼。本案现已审理终结。中国大地财产保险股份有限公司河曲支公司向本院上诉请求：撤销原判第一项，依法改判核减上诉人多赔偿52063元，上诉费由被上诉人承担。事实与理由:一、一审法院对被上诉人的残疾赔偿金存在认定事实不清，证据不足，适用法律错误。鉴定意见认定十级伤残不严谨、不客观、不科学，一审人民法院未予准许重新鉴定不当。二、一审法院对被上诉人的多项赔偿项目金额计算错误，存在事实不清，证据不足的情形，加大了上诉人的赔偿义务。其中，救护车费重复计算，外购药品无医嘱全部支持诉求；护理费18000元证据不足、被抚养人生活费应由七人分担。崔某1辩称，鉴定合法，应予采信；被上诉人实际支出医疗费53200元，并不包含救护车费用；外购药品332元合理合法；依法计算护理费有法可依；答辩人虽有七子女，但二子女并不在父母户口上，按照5人计算被抚养人生活费合法，但按照农村标准计算与事实不符。崔某1向一审法院起诉请求：1、请求法院依法判令三被告共同赔偿原告崔某1医疗费、误工费、住院伙食补助费、营养费、护理费、被扶养人生活费、鉴定费、住宿费、精神损害抚慰金、后续康复治疗费等共计228250元。2、请求法院依法判令诉讼费由被告承担。一审法院认定事实：2018年7月29日22时0分，被告李某驾驶×××/×××大运牌重型半挂车，沿省道304线由西向东行驶至省道304线56km+100m处时，与同向行驶的原告崔某1骑行的上海牌自行车相撞，造成原告崔某1受伤，两车不同程度受损的交通事故。2018年8月10日偏关县公安局交通警察管理大队作出了第140932120180000024号《道路交通事故认定书》，认定被告李某负事故的全部责任，原告崔某1无责任。被告李某驾驶的×××/×××大运牌重型半挂车系被告李某所有。该车以被告偏关县宏兴汽贸运输有限公司为被保险人在被告中国大地财产保险股份有限公司河曲支公司投保交强险一份（责任限额为122000元）；投保商业第三者责任保险二份（含不计免赔特约险，主车责任限额为1000000元，挂车责任限额为50000元），保险期间均自2018年1月9日0时起至2019年1月8日24时止。事故发生在保险期间。原告崔某1受伤后被送往偏关县人民医院急诊治疗，被告李某为其垫付资金11600元，支出门诊费2258元。同日转院至山西医科大学第二医院，诊断：右尺桡骨远端开放性骨折，右下尺桡关节脱位，右尺腕关节脱位，右尺神经损伤，右肩胛骨骨折，右腕部皮肤软组织裂伤，右手背皮肤软组织裂伤。建议及注意事项:1、右腕伤口2-3天换药一次，观察伤口愈合情况，必要时来我院复诊。2、右前臂外固定架继续固定1月后拍片复查。3、右手指、右肘关节、右肩关节功能锻炼。4、加强营养，口服甲钴胺每次一片，每日三次。5、骨折愈合后，行外固定架拆除术。6、不适随诊。实际住院50天，支出门诊费3897.4元、住院费48970.78元，外购药332元。2019年1月22日原告崔某1委托山西金石司法鉴定中心对原告崔某1因交通事故致人身损伤做了相关鉴定，该中心于2019年1月24日作出金石司鉴中心（2019）残鉴字第18号司法鉴定意见，鉴定意见为：被鉴定人崔某1因交通事故致右上肢损伤伤残等级为十级;作出金石司鉴中心（2019）时限评字第15号误工期、护理期、营期司法鉴定意见书，鉴定意见：被鉴定人崔某1因交通事故致误工期365日、护理期150日、营养期90日”。支出鉴定费2500元。依照偏关县陈家营乡阴窝沟村民委员会寺儿沟村民小组、偏关县居民办事处东门社区委员会出具的证明、结合原告所持的购房契约，可以认定自2016年8月1日偏关县陈家营乡阴窝沟村民委员会寺儿沟村民小组整村搬迁，原告崔某1全家移居至偏关县城内油房头旧农行宿舍区二排3号院。原告母亲郭润梅（1938年3月9日生，农民，偏关县陈家营乡寺儿沟村人）生有五个子女，原告崔某1系次子。事故发生后，被告李某为原告崔某1垫付医药费13858元，其中2258元未包含在原告诉求当中。被告中国大地财产保险股份有限公司河曲支公司为原告崔某1垫付医药费10000元。一审法院认为，本案的争议焦点是：一、关于原告主张的各项损失情况。1、医疗费53200元。原告崔某1在偏关县人民医院和山西医科大学第二医院检查、治疗支出医疗费53200元，有住院费用清单、医药费发票、病历等证据在案佐证，可以认定。2、误工费25974元。原告主张54750元，本院认为根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条之规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。无固定收入的，在未提供最近三年的平均收入状况下，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。原告崔某1为农民，2014年3月1日与偏关长城食业有限公司签订《劳动合同》第三条约定：“本合同采用无固定期限自2014年3月1日起至本人或公司变化确实需要解除合同为止”，同时提供了2015年至2017年在该公司的收入证明，但原告未提交其因伤致残误工期间实际减少的收入证明，故原告的误工费可以按照农业收入标准计算；对其误工时间虽然经鉴定机构的鉴定意见为误工期365日，但根据规定可以计算至定残日（2019年1月24日）前一天，则误工时间为179天，故误工费依法计算为25974元（52963元/年÷365日/年×179日）。3、住院伙食补助费5000元。原告主张住院伙食费10000元（100元/日×50日×2人），本院认为对于原告要求赔偿两人的住院伙食补助费，无法律依据本院不予支持。根据相关规定依法计算为5000元（100元/日×50日）。4、营养费4500元。原告主张4500元，本院认为原告崔某1营养时限经评定为90日，按照每天按50元计算符合相关规定，应予支持。5、护理费18000元。原告主张护理费18000元（120元/日×150日），本院认为原告崔某1护理期经评定为150日，护理人以居民服务业人员一人计算，护理费为19188.90元（46693元/年÷365日/年×150日），故在原告诉请范围内依法支持18000元。6、残疾赔偿金59217元。原告主张58300元（29150元/年×20年×10％）原告崔某1伤情经鉴定为一个十级伤残，伤残赔偿指数为10%。原告崔某1为农业家庭户口，户籍所在地虽为偏关县陈家营乡阴窝沟村民委员会寺儿沟村民小组，根据原告提供的购房合同及偏关县陈家营乡阴窝沟村民委员会寺儿沟村民小组、偏关县居民办事处东门社区委员会出具的证明可以证实其从2016年8月1日至今在偏关县城内油房头旧农行宿舍区二排3号院居住生活。故残疾赔偿金应按城镇居民标准计算为58966.5元（31035元/年×19年×10%），故在原告诉请范围内依法支持58300元。本案中，原告的被扶养人有母亲郭润梅，被抚养人生活费依法计算为：917元（9172元/年×5年×10%÷5人）。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国侵权责任法〉若干问题的通知》第四条规定：“人民法院适用侵权责任法审理民事纠纷案件，如受害人有被抚养人的，应当依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条的规定，将被抚养人生活费计入残疾赔偿金或死亡赔偿金。”故本案中原告所得残疾赔偿金为59217元；7、精神损害抚慰金5000元。原告主张精神抚慰金10000元，本院认为原告崔某1在此次交通事故中受伤，势必给其精神造成一定的伤害和痛苦，根据当事人在本次事故中的过错程度、侵权行为的具体情节、所造成的后果等因素，酌情确定精神损害抚慰金为5000元。8、交通费4500元。原告主张就医交通费5200元。对于转院费2400元有偏关县人民医院的正式票据为凭，可以认定。原告主张其出院时从太原回偏关时支出租车费600元，考虑到原告崔某1术后由于身体原因，回家租车在情理之中，且租车费符合当地的市场行情，故予以支持。原告主张其住院期间两个女儿从偏关县乘车到太原的交通费共2200元，该费用本院酌情支持1500元。综上，本院酌情支持原告交通费4500元。9、住宿费500元，原告主张外出就医当中支出住宿费700元，提供票据3支，本院认为原告在山大二院住院、复查及进行鉴定时其亲属进行陪护支出一定的住宿费在情理之中，故酌情支持住宿费500元。10、鉴定费2500元。本院认为原告请求的鉴定费属于《中华人民共和国保险法》第六十四条规定的为查明案件事实需要支出的必要费用，且有相关票据证实，故本院予以支持。11、后续康复治疗费原告主张10000元，原告未提交相关证据予以证实后续治疗费的具体数额，故本院对该项请求不予支持，原告可在该费用实际发生后另行主张。综上，原告崔某1的各项损失合计178391元。关于赔偿责任的承担及比例问题。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；超过责任限额的部分，事故发生于机动车之间的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。本起交通事故发生于机动车与行人之间，并经偏关县公安局交通警察大队认定原告崔某1无责任，被告李某负事故全部责任。被告李某所有的车辆在被告中国大地财产保险股份有限公司河曲支公司投保交强险和商业第三者责任险，故对原告崔某1因交通事故所造成的人身损失178391元，依法首先应由被告中国大地财产保险股份有限公司河曲支公司在交强险责任限额内分项赔偿；超出交强险责任限额部分的损失，依法应由该保险公司在商业第三者保险责任限额内予以赔偿。被告李某在庭审中请求被告保险公司向其返还为原告崔某1垫付的医药费等费用11600元，因原告在诉讼时已经对该费用提出了相关主张，故该费用应由保险公司直接给付被告李某。被告保险公司在庭审中请求扣除其已经为原告崔某1垫付的医药费等费用10000元，因原告在诉讼时已经对该费用提出了相关主张，故对该费用应予扣除。判决：中国大地财产保险股份有限公司河曲支公司于本判决生效之日起十日内赔偿崔某1医疗费、残疾赔偿金等损失156791元，给付李某为崔某1垫付的医药费11600元。本案受理费4723元，减半收取，由崔某1负担515.5元、中国大地财产保险股份有限公司河曲支公司负担1846元，退还崔某11846元。二审期间，双方当事人未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，涉案鉴定意见虽系本案一方当事人自行委托作出，但并未存在法定的重新鉴定的情形，故一审人民法院未予准许上诉人中国大地财产保险股份有限公司河曲支公司重新鉴定，且采信该鉴定意见并无当，本院予以支持。上诉人中国大地财产保险股份有限公司河曲支公司对救护车费用、外购药品费用、护理费、被抚养人生活费赔偿存在异议，但并未提交证据佐证其主张救护车费用重复计算、外购药品与治疗无关联、护理费超出赔偿标准及被抚养人生活费超出标准，故其该项上诉请求本院无法支持。综上所述，上诉人中国大地财产保险股份有限公司河曲支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1102元，由上诉人中国大地财产保险股份有限公司河曲支公司负担。本判决为终审判决。审判长 王俊玲审判员 张胜利审判员 孙艳红 二〇一九年九月十日书记员 李 霞