湖北省咸宁市咸安区人民法院民 事 判 决 书(2018)鄂1202民初288号原告：涂伟存,男,1964年9月26日出生,汉族,住湖南省长沙县,委托诉讼代理人：谭介英，系涂伟存妻弟，代理权限：特别授权。委托诉讼代理人：吴曙光，湖北佳成律师事务所律师，代理权限：特别授权。被告：湖南金木土建设有限公司达州分公司（以下简称金木土达州分公司），住所地：达州市达川区河市镇成都村**。负责人：周丕书。原告涂伟存与被告金木土达州分公司建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年1月10日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告涂伟存及其委托诉讼代理人谭介英、吴曙光到庭参加诉讼，被告金木土达州分公司经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告涂伟存向本院提出诉讼请求：1、请求判决解除原告与被告湖南金木土建设有限公司达州分公司签订的《鸣水泉风景区仿木围栏、假山等分项工程承包合同书》；2、被告支付原告工程款人民币1729612.71元；3、判令被告承担逾期付款利息；4、本案诉讼费由被告承担。事实和理由：2015年9月25日，发包人咸宁市鸣水泉生态旅游公司与承包人珠海横琴新区中龙建设工程有限公司湖南分公司项目经理赵端魁（2016年8月16日项目经理变更为周瑜）签订了《建设工程施工框架协议书》，对外发包鸣水泉国际康养旅游文化小镇二期工程。2016年3月1日，经赵端魁的申请，承包建设咸安区桂花镇鸣水泉风景区工程建设承包公司主体变更为被告湖南金木土建设有限公司达州分公司，同日，咸宁市鸣水泉生态旅游有限公司与被告达州分公司项目经理赵端魁签订了《建设工程施工框架协议书》及《补充协议》。2016年5月13日，被告达州分公司项目经理赵端魁与原告签订了《鸣水泉风景区仿木围栏、假山等分项工程承包合同书》，约定由原告承包建设鸣水泉景区内仿木围栏、假山等项目的施工，采取包工包料方式承包，合同总价款为双方商议的包干价，未列入的零星项目根据2009湖北省园林建筑工程定额计价。该合同约定对工程款的支付方式为按进度付款，同时也对合同工期、工程质量标准以及其他权利义务均作了明确约定。合同签订后，原告四处筹措资金组织人员施工，2016年8月底，原告已完成施工的工程量达到双方约定的工程量80%以上，但被告达州分公司没有按约定支付分文工程款，原告被迫停止施工，双方签订的合同实际终止履行。2016年9月底，原告对已施工的工程量进行核算，确定共完成的施工工程款额为1729612.71元。原告将工程造价汇总表交付给被告，但被告不予签收，也不支付工程款。原告多次催讨无果。原告认为，自己与被告达州分公司签订了《分项工程承包合同书》，并依约进行工程施工，被告达州分公司也应该按约定支付工程款，但被告达州分公司不按约定支付原告工程款，其行为严重侵害了原告的合法权益，为此，原告提起诉讼。被告金木土达州分公司未作答辩。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：2015年9月15日甲方咸宁市鸣水泉生态旅游有限公司与乙方珠海横琴新区中龙建设工程有限公司湖南分公司签订《建设工程施工框架协议书》，约定甲方将鸣水泉国际康养旅游文化小镇二期工程发包给乙方承建。2016年3月1日乙方代理人赵端魁向甲方申请将乙方主体变更为被告金木土达州分公司。2016年3月1日甲方咸宁市鸣水泉生态旅游有限公司与乙方金木土达州分公司重新签订《建设工程施工框架协议书》，约定甲方将鸣水泉国际康养旅游文化小镇二期工程发包给乙方承建。2016年4月10日甲、乙双方签订《补充协议》，对总承包、保证金、进度款等等事项进行了补充约定。2016年5月13日总包方甲方金木土达州分公司与分包方涂伟存签订《鸣水泉风景区仿木围栏，假山，景观亭维修彩绘，步道修整等分项工程承包合同》，约定甲方将鸣水泉风景区仿木围栏、假山、景观亭维修彩绘、步道修整等分项工程项目分包给乙方施工，本工程采用包工包料模式，采用工程量现场三方签证（建设方、总承包方、分包方），按双方商议的承包单价结算（附主要工程单价表），未列入的零星项目根据2009湖北省园林建筑工程定额计价模式，并按定额标准费率结合当地主要建筑材料行情进行取费（以建设单位审核结算造价为准，考虑甲方与建设单位签订总包合同的优惠额5%及甲方的管理费和利润8%），其他一切费用（总包公司管理费，税金，保险，水电，伙食，安全文明措施等等）由乙方负责，本工程没有预付工程款，乙方进场施工后，甲方组织建设方及相关部门分阶段对乙方已完成工程量进行现场签证验收，由乙方根据验收签证单提供工程量造价清单，由甲方到建设方办理结算手续（结算时间间隔不少于一个月），甲方根据进度按完成工程量的70%支付给乙方，竣工验收合格后交付建设单位使用，乙方需在一个月内做好结算清单，配合甲方到建设方办理结算手续（总工程造价的95%），甲方按总工程量的95%支付给乙方，剩余5%作为保证金，竣工验收后一年内无质量故障一次结清，合同还约定了其他权利义务。合同签订后，原告依约进行施工，完成了部分施工工程，2016年10月左右因工程资金问题，工程停工至今。案件审理过程中,原告向本院申请,请求指定专业机构对涉案工程进行造价鉴定，本院委托咸宁市正信工程造价咨询有限公司进行工程造价鉴定，咸宁市正信工程造价咨询有限公司作出咸正造鉴字〔2019〕第272号《关于鸣水泉风景区仿木围栏、假山、景观亭维修彩绘、步道修整等分项工程项目司法鉴定报告书》，鉴定意见：涂伟存施工的鸣水泉风景区仿木围栏、假山、景观亭维修彩绘、步道修整等分项工程项目工程造价918869.88元。原告为司法鉴定支付了咸宁市正信工程造价咨询有限公司*鉴证咨询服务*司法鉴定费20000元。本院认为，原告与被告签订的《鸣水泉风景区仿木围栏，假山，景观亭维修彩绘，步道修整等分项工程承包合同》系被告将其承接的工程部分分包给无资质的个人原告施工，原被告之间形成的建设工程施工合同显然系无效合同，合同虽然无效，但原告可请求参照合同约定支付工程价款，司法鉴定工程造价为918869.88元，故对原告要求被告支付工程款1729612.71元的诉求，本院予以部分支持支付工程款918869.88元。原告支付的咸宁市正信工程造价咨询有限公司*鉴证咨询服务*司法鉴定费20000元，因是被告未及时与原告结算工程价款、拖欠工程价款，导致进行的司法鉴定，该费用应由被告承担支付给原告。原告请求解除合同因本院认定合同无效，不存在解除合同，对该诉求不予支持。原告要求被告承担逾期付款利息，因双方合同无效，均有过错，且双方未结算，付款时间难以确定，且主张利息未明确具体的金额、计算方式、方法，本院对该诉求亦不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第（五）项、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第（一）项、第二条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，缺席判决如下：一、被告湖南金木土建设有限公司达州分公司在本判决生效后15日内支付原告涂伟存工程款918869.88元；并承担支付原告涂伟存*鉴证咨询服务*司法鉴定费20000元;二、驳回原告涂伟存的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费20367元，由被告湖南金木土建设有限公司达州分公司负担12989元，由原告涂伟存负担7378元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于湖北省咸宁市中级人民法院。上诉人应在提交上诉状时按照不服判决部分的上诉请求数额及《诉讼费用交纳办法》第十三条第一款的规定预交案件受理费。湖北省咸宁市中级人民法院诉讼费专户名称：湖北省咸宁市中级人民法院；开户行：中国农业银行股份公司咸宁市金穗支行；账号：17×××50；上诉人在上诉期届满后七日内仍未预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  梁劲松人民陪审员  张元海人民陪审员  李卫生二〇一九年九月十七日书 记 员  盛雪玲附：相关法律、法规等条文《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。