贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)黔05民终3579号 上诉人（原审被告）：威宁县伊盛清真餐饮有限公司，统一社会信用代码：91520526MA6DKE7Q4U，住所地：威宁彝族回族苗族自治县六桥街道广园路缤纷城**。 法定代表人：马勋江，男，生于1989年2月19日，住威宁县，系该公司负责人。 委托代理人：陈胜华、唐婷婷，贵州本芳律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）:威宁彝族回族苗族自治县民政局，统一社会信用代码：11522427009668461N。 法定代表人：李章荣，系该局负责人。 委托代理人：刘颖，女，汉族，生于1987年7月10日，住贵州省威宁彝族回族苗族自治县，系威宁彝族回族苗族自治县民政局工作人员。 上诉人威宁县伊盛清真餐饮有限公司(以下简称为伊盛公司)与被上诉人威宁彝族回族苗族自治县民政局（以下简称为民政局）租赁合同纠纷一案，不服贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2019）黔0526民初1506号民事判决，向本院提出上诉，本院于2019年6月20日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 上诉人上诉请求：撤销一审判决，改判驳回被上诉人的一审诉讼请求。 事实和理由：一、由于被上诉人的集中治丧推行不力，被上诉人违约在先，导致租赁物所在地基本没有聚集人流量，租赁标的作为餐饮业投资的效用根本不能发挥，害及上诉人合同目的不能实现，上诉人有权拒绝履行后交付承包费（租金）的义务。 二、即便不考虑上诉人享有的先履行抗辩权，据《承包合同》第4条第2款之约定，涉案合同依《中华人民共和国合同法》第45条应识别为附解除（失效）条件的合同，从而无需另行通知解除。据此，该合同在2018年4月1日起对上诉人不再具有法律约束力。 三、即便前两点理由都不成立，单就一审法院依《承包合同》之约定，以上诉人欠付承包费（租金）的20%计算违约金，判决上诉人承担252000元的违约金而言，上诉人所承担的违约金过分高于被上诉人所受损失。上诉人逾期付款给被上诉人造成的合理损失应当等同于所欠承包费（租金）的法定孳息损失，而法定孳息损失应参照银行同期贷款利率确定。 被上诉人辩称请求驳回上诉，维持原判。 原审原告向一审法院起诉请求：1、依法解除原、被告所签订的《威宁县殡仪馆食堂承包合同》；2、由被告支付所欠原告殡仪馆食堂承包费人民币1260000.00元；3、由被告支付违约金人民币252000.00元；4、由被告承担本案诉讼费。 一审法院认定事实：2017年2月16日，受威宁彝族回族苗族自治县民政局的委托，威宁自治县公共资源交易中心对威宁县殡仪馆食堂进行公开招租。被告威宁县伊盛清真餐饮有限公司通过现场竞价以人民币800000.00元竞得威宁县殡仪馆1号食堂。2017年4月1日，原告与被告签订《威宁县殡仪馆食堂承包合同》，原告为甲方，被告为乙方，双方约定：“承包费第一年捌拾万元（￥80万元），以后每年按上年承包费的20%递增，一年一付，乙方必须先付款后使用（即在每年4月1日前一次性交清下年承包费）。承包期限3年，自2017年4月1日起至2020年3月31日止”，“乙方必须遵守合同约定，按期足额支付承包费，逾期不支付的，经甲方书面催告七日内仍不支付的，甲方向乙方收取承包费总额20%的违约金，超过七日的承包合同自然终止，乙方并负责赔偿给甲方造成的损失”。后被告占有使用威宁县殡仪馆1号食堂，经原告同意后，被告向原告支付第一年的部分租金500000.00元，并向原告出具欠条，约定剩余300000.00元于2017年6月30日前交清。后被告未向原告支付所欠租金。2018年11月29日，原告向被告出具通知，要求被告于十日内支付所欠2017年度承包费300000.00元及2018年承包费960000.00元，被告仍未支付，故原告诉至我院。 一审法院认为：本案中被告通过竞价后，自愿与原告签订了涉案合同，该合同为诺成性合同，自合同签订之日起发生法律效力，对原被告双方具有法律约束力，原被告双方应当按照约定全面履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。本案中原被告间法律关系属租赁合同关系，应适用《中华人民共和国民法总则》、《中华人民共和国合同法》及其司法解释予以调整。 本案原被告双方的争议焦点主要为以下两点：一是集中治丧是否原告应履行的合同义务；二是涉案合同是否已自动终止。针对第一个焦点，就原被告所签订的合同及其附件来看，集中治丧并不是合同义务，被告亦但未能提供足够证据证实其主张，故此，原告不负有集中治丧的合同义务。针对第二个焦点，被告主张按照解除合同的约定，因被告已逾期七日未支付租金，合同已于2018年4月8日自动终止，但在本案审理过程中，被告否认其收到过原告的书面催告通知，该条件并未成就，且若解除条件成就，该解除权仍需解除权人行使，而本案中无人通知对方解除合同，无人行使过解除权，故此该合同并未自行终止，原被告均应按照合同约定切实履行义务。被告未按照约定支付租金，已构成违约，其应当承担违约责任，继续履行合同，支付承包费及违约金。且因被告迟延履行债务致使不能实现合同目的，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条的规定，原被告可申请依法解除该合同，此外，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条的规定，原告向人民法院提出的请求被告支付2017年度所欠300000.00元租金的请求权，其诉讼时效期间应为三年。故此，被告提出的其有权拒绝支付租金、合同已自行终止、原告的请求已超过诉讼时效的辩解意见，无事实及法律依据，一审法院不予采信。对原告提出的请求依法解除原、被告签订的《威宁县殡仪馆食堂承包合同》及请求被告给付所欠承包费并承担违约金的诉讼请求，符合法律规定，一审法院予以支持。被告应向原告给付的承包费为1260000.00元（2017年欠付的300000.00元，及2018年承包费800000.00+800000.00*20%=960000.00）。本案中，原被告双方明确约定了违约金，被告明知违约后果仍恶意迟延支付租赁费用，其行为已严重违约，具有较大过错，故对被告提出的因违约金过高，请求调低违约金的辩解意见，一审法院不予采纳。被告应按约定向原告支付违约金，该违约金应被告所欠租赁费用1260000.00元按违约金额度20%计算，所得数额为252000.00元，故原告提出的由被告支付违约金人民币252000.00元诉讼请求，一审法院亦予以支持。 综上所述，根据《中华人民共和国民法总则》第七条、第一百八十八条，《中华人民共和国合同法》第九十三条、第九十四条、第九十六条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、解除2017年4月1日威宁彝族回族苗族自治县民政局与威宁县伊盛清真餐饮有限公司签订的《威宁县殡仪馆食堂承包合同》； 二、威宁县伊盛清真餐饮有限公司于本判决生效十日内支付威宁彝族回族苗族自治县民政局殡仪馆1号食堂承包费人民币1260000.00元； 三、威宁县伊盛清真餐饮有限公司于本判决生效十日内支付威宁彝族回族苗族自治县民政局违约金人民币252000.00元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费9204.00元，由威宁县伊盛清真餐饮有限公司负担。 二审中，上诉人提交的收房催告函及被上诉人提交的回复不属于二审新证据，与本案基本事实无关，本院不予采纳。被上诉人提交的照片及水电费缴纳凭证可以确认上诉人直至2019年6月仍在经营涉案食堂的事实，具备证据三性，本院予以采纳。 经二审审理查明，原审查明事实无误，本院予以确认。 二审争议的焦点：一、上诉人欠付承包费是否构成违约，其拒付承包费的理由能否成立；二、本案逾期付款违约金如何认定。 本院认为：一、关于上诉人欠付承包费是否构成违约，其拒付承包费的理由能否成立的问题。 上诉人与被上诉人签订涉案租赁合同，系双方当事人真实意思表示，不具备《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的合同无效情形，属合法有效合同。合同当事人应严格按照合同履行自己的义务。被上诉人作为出租人已向上诉人交付租赁物，上诉人实际使用了租赁物，依约依法应向被上诉人支付合同租金（即双方合同约定的承包费），上诉人未依约支付租金明显构成违约行为。被上诉人据此诉请解除双方合同并要求上诉人支付解除前的租金符合《中华人民共和国合同法》第九十四、九十七条规定，一审法院予以支持依法有据，本院予以维持。 上诉人以先履行抗辩权及合同已自然终止（解除）为由拒付剩余租金，经查，双方合同并未约定被上诉人负有在当地推行集中治丧的合同义务，被上诉人未在当地大力推行集中治丧不构成被上诉人的违约行为,上诉人不能以此为由享有先履行抗辩权。其次，双方合同约定的自然终止条件系上诉人欠付租金，被上诉人书面催告后七日上诉人仍不支付的合同自然终止，但被上诉人表示曾在本案起诉之前口头催告上诉人交付租金，随后被上诉人同意了上诉人延期支付租金的请求，本案并不存在上诉人所主张的合同自然终止的约定情形。故上诉人拒付租金的抗辩理由不能成立，本院不予采纳。 二、关于本案逾期付款违约金如何认定的问题。双方合同约定被上诉人逾期支付租金的，被上诉人收取承包费总额20%的违约金。根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少”，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的过分高于造成的损失”的规定，针对上诉人上诉要求调整违约金的请求，本院结合被上诉人的实际损失情况（逾期付款产生利息损失）对本案逾期付款违约金予以调整，即以欠付款126万元为本金，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率130%的标准，从本案立案之日，2019年3月1日起至欠款付清之日止计算的利息（以不超过252000元为准）。一审法院经一审被告申请仍未依法调整违约金属适用法律不当，本院予以纠正。 综上所述，上诉人的上诉请求部分成立；一审判决认定事实清楚，适用法律有误，应予纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第(二)项规定，判决如下： 一、维持贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2019）黔0526民初1506号民事判决第一、二项，即“一、解除2017年4月1日威宁彝族回族苗族自治县民政局与威宁县伊盛清真餐饮有限公司签订的《威宁县殡仪馆食堂承包合同》；二、威宁县伊盛清真餐饮有限公司于本判决生效十日内支付威宁彝族回族苗族自治县民政局殡仪馆1号食堂承包费人民币1260000.00元”； 二、撤销贵州省威宁彝族回族苗族自治县人民法院（2019）黔0526民初1506号民事判决第三项，即“三、威宁县伊盛清真餐饮有限公司于本判决生效十日内支付威宁彝族回族苗族自治县民政局违约金人民币252000.00元”； 三、威宁县伊盛清真餐饮有限公司于本判决生效十日内支付威宁彝族回族苗族自治县民政局逾期付款违约金，即以欠付款126万元为本金，按照中国人民银行发布的同期同类贷款基准利率130%的标准，从2019年3月1日起计算至欠付款126万元付清之日止的利息（以不超过252000元为准）； 四、驳回威宁彝族回族苗族自治县民政局的其他一审诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费9204元，由威宁县伊盛清真餐饮有限公司负担9000元，威宁彝族回族苗族自治县民政局负担204元。二审案件受理费18408元，由威宁县伊盛清真餐饮有限公司负担18000元，威宁彝族回族苗族自治县民政局负担408元。 本判决生效后，义务人未在指定期间内履行义务的，权利人可在两年内申请人民法院强制执行。 本判决为终审判决。 审判长 李 可 审判员 张 晶 审判员 唐 琳 二〇一九年九月三日 书记员 邱诗韵