山西省阳泉市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）晋03刑终163号 原公诉机关阳泉市矿区人民检察院。 上诉人（原审被告人）梁彦彦，绰号燕姐，女，汉族，初中文化，户籍所在地山西省阳泉市矿区，租住在阳泉市矿区。2016年12月15日因吸毒被平定县公安局行政拘留十五日。2018年8月22日因吸毒被阳泉市公安局经济技术开发区分局行政拘留十五日并强制隔离戒毒两年，后因怀孕转为社区戒毒。因涉嫌犯贩毒品罪于2018年10月17日被阳泉市公安局城区分局取保候审（怀孕）。 阳泉市矿区人民法院审理阳泉市矿区人民检察院指控被告人梁彦彦犯贩卖毒品罪一案，于2019年7月2日作出（2019）晋0303刑初44号刑事判决。判后，被告人梁彦彦不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经过阅卷、核实证据、讯问上诉人，认为事实清楚，决定不开庭审理。本案现已审理终结。 原判认定：2018年10月份期间，被告人梁彦彦在阳泉市矿区多次以现金交易方式将冰毒出售给吸毒人员焦某某、李某某。2018年10月16日，侦查人员在被告人梁彦彦租住的家中当场查获三小包疑似毒品，经鉴定，均检出甲基苯丙胺成分，共计19.7克。 1、2018年10月2日，在矿区四矿口金虎便利店门口，被告人梁彦彦以200元的价格出售给李某某一小包冰毒（约0.3克）。 2、2018年10月6日，在矿区四矿口，被告人梁彦彦以200元的价格出售给李某某一小包冰毒（约0.3克）。 3、2018年10月10日，在矿区阳煤总院急诊大楼电梯口，被告人梁彦彦以100元的价格出售给焦某某一小包冰毒（约0.3克）。 认定上述事实，有经庭审举证、质证的下列证据证实： 1、书证 （1）常住人口基本信息，证实：被告人梁彦彦，女，1982年9月15日出生，已达刑事责任年龄。 （2）归案经过，证实：2018年10月16日上午10时，被告人梁彦彦在四矿桥东街被城区公安分局禁毒大队抓获。后民警将梁彦彦带至其租住的四矿百货大楼背后居民楼一层中间房间。经对其随身携带物品及所租住房间检查，从中查获疑似毒品若干。 （3）吸毒现场检测报告，证实：2018年10月17日对梁彦彦、李某某、焦某某的检测样本经现场检测，结果均呈阳性。 （4）吸毒人员动态管控信息、行政处罚决定书、强制隔离戒毒决定书、前科劣迹调查表，证实：被告人梁彦彦于2016年12月15日因吸毒被平定县公安局行政拘留十五日，2018年8月22日因吸毒被阳泉市公安局经济技术开发区分局行政拘留十五日，强制隔离戒毒两年，后因怀孕转为社区戒毒。 （5）阳泉市第四人民医院报告单，证实：2018年10月16日，梁彦彦宫内单胎妊娠，可见胎心搏动及胎肢活动，中期妊娠。 （6）扣押决定书及清单、涉案物品清单、照片，证实：2018年10月16日从梁彦彦处扣押的毒品三包，由城区公安分局禁毒大队保管及称重前后扣押的毒品照片。 （7）通话记录，证实：吸毒人员李某某所用XXXXXXXXXXX的手机号与梁彦彦所用XXXXXXXXXXX、XXXXXXXXXXX的手机号的通话记录；吸毒人员焦某某所用XXXXXXXXXXX的手机号与梁彦彦所用的XXXXXXXXXXX、XXXXXXXXXXX的手机号的通话记录。 （8）出生医学证明，证实：被告人梁彦彦于2019年3月11日在阳泉市第四人民医院分娩一名女婴。 2、证人证言 （1）吸毒人员李某某的询问笔录，证实：我向梁彦彦买过两次冰毒。2018年10月2日我在四矿口金虎便利门口花200元向梁彦彦购买约0.3克左右的冰毒，当时我用的XXXXXXXXXXX的手机号码给她打的电话；10月5、6日左右，在四矿口我花200元向梁彦彦购买约0.3克左右冰毒，还是用XXXXXXXXXXX的号码给她打的电话；2018年10月16日晚上22时左右我准备再次向她购买冰毒时被抓获。我知道她有两个号码，一个是XXXXXXXXXXX，一个是XXXXXXXXXXX。 （2）吸毒人员焦某某的询问笔录，证实：我向梁彦彦买过一次毒品。2018年10月10日，我给梁彦彦打电话，在矿务局医院花100元向梁彦彦购买约0.3克左右冰毒。她的手机尾号是8885。 （3）吸毒人员李某1的讯问笔录，证实：阳泉市四矿百货大楼背后居民楼X单元X层中间的房间是梁彦彦租的，我经常过去住。2019年10月16日，城区公安分局抓获我和梁彦彦时所查获的毒品是梁彦彦的，我知道梁彦彦贩卖毒品。我被抓获之前所用的手机号码是XXXXXXXXXXX，这个电话是梁彦彦的，我偶尔用一下。我没有用XXXXXXXXXXX这个手机接听过关于吸毒人员购买毒品的电话。我知道李某某和焦某某，他们给梁彦彦打电话的时候我看到过。 3、被告人供述和辩解 被告人梁彦彦的供述与辩解，证实：2018年10月16日上午10时许，我被便衣警察抓获，后就带我去了我租住的家中。公安机关在我租住的家和我身上的随身物品进行检查的时候查获的毒品都是我的。我将毒品卖给过李某某和焦某某。我卖给过焦某某一次毒品。2018年10月10日，具体时间记不清了，他给我打电话说要买点冰毒，在矿务局医院急诊楼电梯口，焦某某给了我100元，我给了他一小包0.3克左右的冰毒。我卖给过李某某两次毒品。第一次是2018年10月2日，具体时间记不清了，李某某给我打电话说要买点冰毒，在四矿口金虎便利门口，李某某以200元钱向我购买约0.4克左右的冰毒。同年10月6日，李某某给我打电话说要买点冰毒，在四矿口金虎便利店门口，李某某以200元钱向我购买约0.6克左右冰毒。李某某向我购买毒品的手机号码是XXXXXXXXXXX，焦某某的手机号我不知道，他没有固定的手机号码。 4、鉴定意见 阳泉市公安司法鉴定中心检验报告（（阳）公（司）鉴（毒化）字（2018）085号），证实：送检的201805085-001号、201805085-002号、201805085-003号检材中均检出甲基苯丙胺成分。 5、辨认笔录 辨认笔录，证实：2018年10月17日，梁彦彦辨认出李某某、焦某某；2018年10月17日，李某某辨认出卖给其毒品的梁彦彦；2018年10月17日，焦某某辨认出卖给其毒品的梁彦彦。 6、搜查笔录 搜查笔录，证实：2018年10月16日，城区公安分局侦查人员抓获梁彦彦后，对其随身物品及其租住的桥东街1-4-2号家进行搜查，从租住的桥东街X-X-X号家当场查获疑似毒品冰毒三包。 7、扣押及称重笔录 扣押及称重笔录，证实：2018年10月16日，对梁彦彦租住的桥东街X-X-X号家中当场查获的三包疑似毒品冰毒进行了扣押，对扣押毒品进行称重，分别重11.8克、3.13克、4.77克，共计19.7克。 原审法院认为，被告人梁彦彦违反国家禁毒规定，多次向他人出售毒品，贩卖甲基苯丙胺19.7克，其行为已构成贩卖毒品罪。阳泉市矿区人民检察院指控罪名成立。在案书证、证人证言、被告人供述、鉴定意见、辨认笔录、搜查、扣押及称重笔录相互印证，均可证实被告人梁彦彦向李某某、焦某某贩卖毒品，且从其随身携带的物品及住处查获甲基苯丙胺19.7克的事实，故对被告人梁彦彦的辩解及辩护人提出的第一点辩护意见，不予采纳。被告人梁彦彦在侦查阶段的供述及李某1的讯问笔录相互印证，可以证实本案查获的19.7克毒品为梁彦彦所有，故对被告人的辩解及辩护人提出的第二点辩护意见，不予采纳。被告人梁彦彦曾向李某某、焦某某贩卖毒品，被抓获后，对于从其住所、随身携带物品处查获的毒品数量应当认定为其贩卖毒品的数量，故本案中从被告人梁彦彦处查获的19.7克毒品应当认定为其贩卖毒品的数量。对辩护人提出的第三点辩护意见，不予采纳。依据《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款之规定，原判判决如下：被告人梁彦彦犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年六个月，并处罚金人民币八千元。 上诉人梁彦彦及其辩护人的上诉理由与辩护意见为：1、原判认定上诉人梁彦彦贩卖毒品的事实不清、证据不足。2、从上诉人梁彦彦租住处查出的19.7克毒品是李某1的，假设认定这些毒品是上诉人梁彦彦的，也仅能认定为非法持有毒品罪，不应认定为贩卖的克数。 经二审审理查明，上诉人梁彦彦实施贩卖毒品罪的行为与一审认定的一致。认定上述事实，有被告人供述、鉴定意见、证人证言、书证等证据证实，且经原审当庭举证、质证，客观真实，可以认定，本院予以确认。 1、对于上诉人梁彦彦及其辩护人所提原判认定其贩卖毒品的事实不清、证据不足的上诉理由与辩护意见。经查，在案证实梁彦彦贩卖毒品的犯罪事实有书证、吸毒人员的证言、辨认笔录、电话通话记录、被告人供述等证据，且各证据间能够相互印证。该上诉理由与辩护意见与客观事实不符，不予采纳。 2、对于上诉人梁彦彦及其辩护人所提19.7克毒品应认定为非法持有毒品罪的上诉理由与辩护意见。经查，原判根据上诉人梁彦彦贩卖毒品的犯罪事实，依据《全国法院毒品犯罪审判工作座谈会纪要》的相关规定，认定其贩卖毒品19.7克，符合规定。该上诉理由与辩护意见与法律规定不符，不予采纳。 本院认为，上诉人（原审被告人）梁彦彦违反国家禁毒规定，多次向他人出售毒品，贩卖甲基苯丙胺19.7克，其行为已构成贩卖毒品罪。梁彦彦及其辩护人所提上诉理由和辩护意见均不成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实充分，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长 王计元 审 判 员 付建红 审 判 员 侯仲才 二〇一九年九月二十四日 法官助理 姚晓东 书 记 员 王惠敏