重庆市綦江区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0110民初6746号原告：何朝露，男，1972年4月16日出生，汉族，住重庆市綦江区。委托诉讼代理人：刘俊，重庆海力律师事务所律师。委托诉讼代理人：何京川，重庆海力律师事务所实习律师。被告：重庆市綦江区城市管理局，住所地重庆市綦江区文龙街道虹桥路**，统一社会信用代码11500222K36131649R。法定代表人：吴大钱，局长。委托诉讼代理人：程立华，重庆言实律师事务所律师。委托诉讼代理人：綦欣，重庆言实律师事务所律师。原告何朝露与被告重庆市綦江区城市管理局（以下简称綦江城管局）地）地下设施损害责任纠纷一案院于2019年7月18日受理后，依法适用简易程序，由审判员陈仁伟独任审判，法官助理曹仕林协助办理，于2019年8月23日公开开庭进行了审理。原告何朝露及委托诉讼代理人刘俊，被告綦江城管局的委托诉讼代理人綦欣到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告何朝露向本院提出诉讼请求：1、判令被告赔偿原告医疗费7915.51元、护理费10800元（120元/天(90天）、伙食补助费1200元（60元/天(20天）、营养费5400元（60元/天(90天）、误工费40800元（6800元/月(30天(180天）、鉴定费2140元、残疾赔偿金69778元（34889元/年(20年(10%）、后续治疗费10000元、交通费1200元、精神损害抚慰金6000元、残疾辅助器具费350元，共计155583.51元；2、诉讼费由被告承担。起诉事实与理由：2018年6月29日20时50分许，因綦江区滨河大道元方新城A区岔路口人行道上下水道井盖不在位，下水道口暴露在外，致使原告踩到下水道口中，导致脚部受伤。事故发生后，原告在第一时间报警，民警到场后通知被告，被告管理人员将原告送至重庆市綦江区人民医院治疗。原告两次住院共计19天，经委托重庆市法医学会司法鉴定所对伤残等级进行了鉴定，结论为一处十级伤残。原告认为，被告作为窨井盖的管理方，疏于管理，未及时发现井盖的缺失并排除安全隐患，导致原告严重受伤。为维护原告的合法权益，现诉至贵院，请求支持原告的全部诉讼请求。被告綦江城管局辩称：一、答辩人不是本案适格的被告，应当驳回原告对答辩人的诉讼请求。答辩人已不是案涉地綦江区滨河大道元方新城窨井等地下设施的管理人，不应当由答辩人承担侵权责任。根据綦江委办发(2019(40号文件《中共重庆市綦江区委办公室、重庆市綦江区人民政府办公室关于调整的通知》，划出答辩人的城市污水处理厂建设运行管理、污水管网运行维护、雨水管网建设维护等职责至重庆市綦江区住房和城乡建设委员会。因此，参照《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条的规定，行政机关职权变更的，继续行使其职权的行政机关是被告，答辩人不是本案适格的被告。元方新城辖区内雨、污水管网、检查井和雨水箅子等公共排水设施的维护已发包给重庆凯康环卫服务有限公司进行管养。二、原告对本次损害的发生具有一定的过错。原告作为成年人，应当能够注意到下水道口暴露的问题，原告因未能注意到下水道口暴露的情况，导致损害的发生，原告具有过错，应当自行承担部分责任。综上，不应当由答辩人赔偿原告损失。经审理查明：綦江区文龙街道元方新城A区岔路口路段人行道中一下水道井盖因下雨被顶开露出下水道口，原告何朝露（城镇居民户籍）于2018年6月29日20时50分许不慎踩到该下水道口受伤。原告受伤后，经民警联系被告，被告安排其工作人员将原告送至綦江区人民医院治疗。原告住院9天后于2018年7月9日出院，出院诊断为右膝内侧半月板损伤、右侧后交叉韧带损伤、全身多处软组织挫伤、高血压病。出院医嘱：1、建议继续住院行手术治疗；2、患肢制动、避免负重，出院后继续消肿、止疼等对症支持治疗；3、注意休息，加强营养，必要时再次入院行手术治疗，门诊随访。2018年7月13日，原告到重庆医科大学附属第一医院治疗，住院10天后于2018年7月23日出院，出院诊断为右膝后交叉止点撕脱骨折、右膝内侧副韧带损伤、右膝半月板损伤、原发性高血压3级中危；出院医嘱建议休息一月、右下肢石膏托固定一月、右下肢不负重、持拐行走、加强营养、伤口2-3天换药一次、定期复查、骨科门诊随访等。原告产生住院医疗费共计80734.92元（綦江人民医院3112.91元，重医附一院77622.01元）。除住院治疗外，原告分别于2018年7月10日、8月1日、8月20日、2019年6月26日前往门诊检查，共计产生门诊检查费293.5元。原告表示，前述医疗费由其支付7915.51元，其余由被告綦江城管局支付；被告綦江城管局表示，原告医疗费是由凯康公司垫付，但具体垫付金额不清楚。2018年8月22日，原告在北京帕库斯医疗器械有限公司购买矫形器，费用为350元。2019年6月26日，原告委托重庆市法医学会司法鉴定所对伤残等级、后续医疗费、误工时限、护理时限、营养时限进行鉴定。2019年7月3日，重庆市法医学会司法鉴定所作出鉴定意见为：1、何朝露右膝交叉韧带、半月板伴侧副韧带损伤经手术治疗后，影响功能属十级伤残；2、何朝露的后期医疗费（内固定取出）约需人民币10000元；3、何朝露的误工时限建议为180日，护理时限建议为90日，营养时限建议为90日。原告为此支付鉴定费2140元。綦江区水务局于2017年4月30日将案涉事故路段管网设施发包给重庆凯康环卫服务有限公司管护，案涉事故前綦江区水务局已将案涉事故路段管网设施移交给被告綦江城管局管理。2019年5月20日，因机构改革，綦江区区委、綦江区人民政府批准将城市污水处理厂建设运行管理、污水管网运行维护、雨水管网建设维护等职责从被告綦江城管局划归重庆市綦江区住房和城乡建设委员会。被告綦江城管局已于2019年5月27日将前述城市污水处理厂建设运行管理、污水管网运行维护、雨水管网建设维护等职责移交给了重庆市綦江区住房和城乡建设委员会。原告提供重庆市某装饰工程有限公司出具证明（内容为：何朝露于2018年3月起一直在我单位工作，月平均工资为6800元，其于2018年6月29日踩到下水道受伤后，至今未到公司上班，也无工资可发）、重庆市某装饰工程有限公司登记信息（记载该公司为自然人独资，股东袁宗名，成立日期为2008年3月10日）证实其误工损失应按6800元/月计算。原告在庭审中陈述；事故当晚，该路段路灯停电，无路灯照明，原告对事故没有过错；原告于2017年5月左右到重庆市明强装饰工程有限公司搞管理工作，没有签订劳动合同，是合伙人，工资根据业务情况确定，每月最少都有五、六千元，有时候一万都有可能。前述事实，有公安局案（事）接报回执、常住人口登记卡、住院病案、医疗费发票、费用清单、医疗器械发票、重庆市法医学会司法鉴定所司法鉴定意见书、鉴定费发票、綦江东部新城雨污排水设施管养服务合同、綦江委办发(2019(40号文件、情况说明、重庆市明强装饰工程有限公司证明、企业工商信息表及双方当事人陈述等证据证实，并经庭审质证和本院审查，予以认定。本院认为，民事主体的合法民事权益受法律保护。窨井等地下设施造成他人损害，管理人不能证明尽到管理职责的，应当承担侵权责任。綦江城管局是否是本案适格被告、本案责任如何认定为本案焦点。事故发生时案涉路段污水、雨水管网是由被告綦江城管局在管理，虽然本案诉讼前该管理职能已移交给了重庆市綦江区住房和城乡建设委员会，对此只能证明案涉路段污水、雨水管网的管理职能在案涉事故发生后进行了转移，但并未确定之前綦江城管局在行使该管理职能过程中产生的民事责任一并转移，本案中也没有证据证明被告綦江城管局将其在管理该管网过程中产生的民事责任一并转移给重庆市綦江区住房和城乡建设委员会。虽然行政诉讼法中对行政职能变更后行政诉讼主体的确定有相应规定，但本案属民事诉讼，不应适用行政诉讼法对此的相关规定。综上，在没有相反证据的情形下，根据谁管理谁负责、责任和权利一致的原则，应当认定綦江城管局在本案中的被告主体身份适格。虽然案涉路段污水、雨水管网在被告綦江城管局管理期间也发包给重庆凯康环卫服务有限公司管养，但双方是基于承包合同约定而享有相应权利义务，根据合同相对性，该合同权利义务仅约束合同当事人，对合同外的第三人即原告不产生约束力，不能凭该合同消除綦江城管局的被告资格。另外，被告綦江城管局没有举示证据证明其对案涉下水道尽到了管理职责，应当认定被告綦江城管局对此未尽到管理责任，依法应当承担相应的侵权责任。本案事故发生时也天黑，原告陈述当晚因停电无路灯照明，在此情形下，原告应当小心谨慎行走。但从原告提供的公安局案（事）接报回执中记载“何朝露停车后，下车时不慎踩到下水道口中”的情况，可以认定原告未小心谨慎，对本案事故的发生有一定过失，依法应当减轻被告赔偿责任。本院酌情确定由被告承担90%的责任，原告自负10%责任。关于本案损失，本院结合原告请求和证据依法确认，具体为：1、医疗费，已产生81028.42元有相应发票和病历印证，本院予以确认；后续治疗费参照鉴定意见，确定为10000元。2、住院伙食补助费1140元（住院19天×60元/天）。3、对于护理费，根据伤情，原告伤后需护理是客观的，护理期限参照鉴定意见确定为90天，但鉴定意见未明确原告伤情在护理期间的护理强度，本院根据原告伤情逐渐康复、护理强度逐渐降低的实际情况，酌情确定第二次住院治疗出院前共23天按120元/天计算，出院后67天按100元/天计算，具体为9460元（23天×120元/天＋67天×100元/天）。4、营养费，医嘱原告加强营养，本院对此酌情主张1000元。5、误工费，误工时限参照鉴意见确定为180日。对于误工费计算标准，原告对此举示的证明中证实的原告到该单位工作的时间（2018年3月起）与原告自己陈述时间（2017年5月左右）不一致，不能据此认定原告在该单位工作，原告的误工损失不能按证明证实的6800元/月计算，本院酌情按100元/天计算，具体为18000元（180天×100元/天）。6、交通费，原告就医及鉴定损失交通费是客观的，本院对此酌情主张500元。7、残疾赔偿金，原告在本案事故中受伤经鉴定为十级伤残，且系城镇户籍，对此主张69778元未超过依法计算金额，本院予以支持。8、鉴定费用2140元。9、精神抚慰金，原告在本案事故中受伤致10级伤残，其精神遭受重大痛苦是客观的，本院对此酌情主张3000元。10、残疾辅助器具（矫形器）350元。前述损失共计196396.42元，由被告赔偿176756.78元（196396.42元×90%），扣除已付医疗费73112.91元，余额为103643.87元。为此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第九十一条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、被告重庆市綦江区城市管理局在本判决生效后10内赔偿原告何朝露损失103,643.87元；二、驳回原告何朝露的其余诉讼请求。如果当事人未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1431元，由原告何朝露负担140元（已交），被告重庆市綦江区城市管理局负担1291元（此费已由原告预交，被告在履行前述义务时一并支付原告）。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于重庆市第五中级人民法院。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决内容生效后，权利人可以向人民法院申请强制执行。申请执行的期间为二年，该期间从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 员 陈仁伟二〇一九年九月十二日法官助理 曹仕林书 记 员 胡镜月