新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院   执行裁定书   （2019）新01执复33号   复议申请人（申请执行人）：新疆飞翔蓝天钢结构有限公司，住所地：乌鲁木齐市头屯河区金屯路**。   法定代表人：陈彩琴，该公司副总经理。   委托代理人：郑江学，新疆翔瑞律师事务所律师。   被执行人：徐州匠铸建设有限公司，住，住所地：徐州市泉山区迎宾大道****/div>   法定代表人：李庆民，该公司总经理。   第三人：江苏万融工程科技有限公司，住所地：，住所地：徐州高新技术产业开发区珠江东路**办公楼**v>   法定代表人：王优，该公司董事长。   委托诉讼代理人：汤国华，北京盈科（乌鲁木齐）律师事务所律师。   复议申请人新疆飞翔蓝天钢结构有限公司（以下简称蓝天钢结构公司）不服乌鲁木齐市头屯河区人民法院(以下简称头区法院)作出（2019）新0106执异2号执行裁定，向本院申请复议，本院受理后，依法组成合议庭进行审查。现已审理终结。   头区法院查明：申请执行人蓝天钢结构公司与被执行人徐州匠铸建设有限公司（以下简称匠铸公司）承揽合同纠纷一案，被执行人匠铸公司原企业名称为江苏九鼎环球建设科技集团有限公司（以下简称江苏九鼎集团公司），于2016年7月11日进行名称变更登记。江苏万融工程科技有限公司（以下简称万融公司）于2010年9月30日登记成立。2013年6月7日，江苏九鼎集团公司向万融公司认缴出资3480万元，成为万融公司股东之一。2015年7月3日，江苏九鼎集团公司成为万融公司唯一股东。2015年8月6日，万融公司召开股东会，决议承继江苏九鼎集团公司全部施工、设计资质等资质；……承继江苏九鼎集团公司涉及的所有的专利、工法、行标、省级技术中心等无形资产。2015年8月12日，江苏九鼎集团公司制定分立方案，对2015年7月21日全额出资成立的万融公司，决定在年内实现公司之间的组织架构和经营业务的调整。2015年9月8日，江苏九鼎集团公司召开股东会，决议同意成立万融公司全资子公司，注册资本30000万元；同意将江苏九鼎集团公司全部资质（施工、设计）变更到万融公司，原企业资质注销；分立前，……，分离后，……；同意将母公司江苏九鼎集团公司涉及的所有专利、工法、行标、省级技术中心等无形资产转移至万融公司。2015年9月10日，江苏九鼎集团公司下发分立后法律承续说明。2017年12月19日，中华人民共和国住房和城乡建设部办公厅向头区法院出具说明，载明：2016年1月26日，江苏九鼎集团公司申请将“建筑工程施工总承包特级，市政公用工程总承包壹级，钢结构工程专业承包壹级”资质平移给万融公司，我部于2016年2月4日批准其重组分立申请。而根据建设工程企业资质证书变更审核表显示，变更前万融公司无施工资质，变更后万融公司的施工资质是“房屋建筑工程施工总承包特级；市政公用工程施工总承包壹级；钢结构工程工业承包壹级”。   另查明，2016年4月28日，万融公司股东由江苏九鼎集团公司，变更为徐州盛景企业管理有限公司；2016年7月1日，该公司股东为徐州盛景企业管理有限公司、苏州国浩辰翔软件科技有限公司。   另查，新疆飞翔蓝天公司与江苏九鼎集团公司承揽合同纠纷一案，头区法院于2016年6月21日作出民事判决。2016年7月11日江苏九鼎集团公司变更公司名称为匠铸公司。执行过程中，2018年4月4日，本案的被执行人江苏九鼎集团公司变更为匠铸公司。   头区法院认为，在执行程序中追加案外人为被执行人，唯有符合法定适用情形的才能进行追加。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十二条规定：“作为被执行人的法人或其他组织分立，申请执行人申请变更、追加分立后新设的法人或其他组织为被执行人，对生效法律文书确定的债务承担连带责任的，人民法院应予支持。但被执行人在分立前与申请执行人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外。”第二十二条规定：“作为被执行人的法人或其他组织，被注销或出现被吊销营业执照、被撤销、被责令关闭，歇业等解散事由后，其股东、出资人或主管部门无偿接受其财产，致使该被执行人无遗留财产或遗留财产不足以清偿债务，申请执行人申请变更、追加该股东、出资人或主管部门为被执行人，在接受的财产范围内承担责任的，人民法院应予支持。”纵观本案，万融公司于2010年9月30日已登记成立，2015年7月匠铸公司收购万融公司其他股东股权并增加了对万融公司的注册资本成为万融公司唯一股东，匠铸公司在其公司股东会纪要、文件等资料中虽载有匠铸公司将其公司资产转移至万融公司，其与万融公司进行组织框架和经营业务的调整系公司分立的内容，但万融公司非匠铸公司分立后成立的新法人，且匠铸公司至今存续，万融公司非匠铸公司的股东或出资人，非法律规定中追加被执行人的情形。因此，申请执行人公司追加申请理由不成立，不予支持。遂裁定，驳回蓝天钢结构公司的追加申请。   复议申请人蓝天钢结构公司称，根据万融公司股东会决议、江苏九鼎集团公司股东会决议及分立方案，分立后法律承续说明等文件，匠铸公司将人员、业绩、资质、无形资产转至万融公司。根据万融公司工商信息显示，该公司虽成立于2010年，但该公司于2015年7月3日出资情况发生变更，股东变更为江苏九鼎集团公司。据此，万融公司成为江苏九鼎集团公司全资子公司。结合《住房和城乡建设部关于建设工程企业发生重组、合并、分立等情况资质核定有关问题的通知》和《财政部、国家税务总局关于企业重组业务企业所得税材料若干问题的通知》，江苏九鼎集团公司将人员、业绩、资质、无形资产转至万融公司的行为符合分立的情形。分立前未与债权人就债务承担问题达成一致，在未取得债权人同意的情况下，单方约定分立前的债务由匠铸公司全部承担，该约定对债权人不发生效力。万融公司取得原本属于匠铸公司的项目、资质、无形资产不承担匠铸公司的债务，违背公正原则。匠铸公司在案件审理期间以重组分立的方式将资质、无形资产转移至万融公司的行为，是利用法律漏洞转移资产，逃避债务的情形。综上，头区法院作出的（2019）新0106执异2号裁定认定事实和适用法律错误，请求撤销头区法院作出的（2019）新0106执异2号裁定，追加第三人万融公司为被执行人。   本院查明的事实与头区法院审查查明的事实一致。   本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十二条规定：“作为被执行人的法人或其他组织分立，申请执行人申请变更、追加分立后新设的法人或其他组织为被执行人，对生效法律文书确定的债务承担连带责任的，人民法院应予支持。”本案中，匠铸公司（原名称江苏九鼎集团）在法院诉讼过程中将其“建筑工程施工总承包特级”、“市政公用工程施工总承包壹级”、“钢结构工程专业承包壹级”资质无偿转移给万融公司，同时相关人员也由万融公司接收并管理。从2017年12月19日，中华人民共和国住房和城乡建设部办公厅的函及2015年9月8日江苏九鼎集团（现名称匠铸公司）的股东公决议均可看出，江苏九鼎集团（现名称匠铸公司）与万融公司系公司的分立。现被执行人匠铸公司（原名称江苏九鼎集团）无财产可供执行，分立后的万融公司依法应当承担江苏九鼎集团（现名称匠铸公司）的对外债务，故复议申请人的复议请求成立，本院予以支持。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条、《最高人民法院关于适用的解释》第四百七十二条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十二条、最高人民法院《关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十三条第一款第（二）项规定，裁定如下：   一、撤销乌鲁木齐市头屯河区人民法院作出的（2019）新0106执异2号裁定；   二、追加江苏万融工程科技有限公司为本案的被执行人。   本裁定为终审裁定。   审判长 刘丽平   审判员 温鹏钧   审判员 陈晓春   二О一九年九月二十九日   书记员 严 斌