陕西省西安市中级人民法院     民 事 判决 书     （2019）陕01民终11666号   上诉人（原审原告）：张国权，男，汉族，1972年3月25日出生，住沈阳市和平区。   委托诉讼代理人：金韬，陕西海普睿诚律师事务所律师。   委托诉讼代理人：穆睿，陕西海普睿诚律师事务所实习律师。   被上诉人（原审被告）：西安高盛石材有限公司，住所地西安市高陵区。   法定代表柯海燕，人：，该公司负责人。   委托诉讼代理人：张健，北京大成（西安）律师事务所律师。   上诉人张国权与被上诉人西安高盛石材有限公司（以下简称：高盛公司）案外人执行异议之诉纠纷一案，不服西安市雁塔区人民法院（2019）陕0113民初7540号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   张国权上诉请求：1、撤销原审判决，改判支持张国权原审诉请或发回重审。2、本案一、二审诉讼费由高盛公司承担。事实和理由：张国权仅为仟佰贝公司的股东，且出资期限还未到期，在高盛公司与仟佰贝公司的执行案件中，不应该追加张国权为被执行人。1、一审法院认定仟佰贝公司股东张国权的出资责任加速到期属于适用法律错误。只有在法院受理破产或者公司清算解散的前提下，才可以对股东认缴资金加速到期。仟佰贝公司并无破产或清算的情况出现，且认缴出资的期限尚未届满，不能认为张国权违反了其出资义务，亦不能认定其满足《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定及《公司法司法解释三》第十三条第二款之规定而追加张国权为被执行人。2、一审法院未查清案件事实。仟佰贝公司法人李旋与张国权均系仟佰贝公司的股东，但仟佰贝公司一直由李旋实际控制，其在经营过程中隐匿了公司资产，造成公司不能清偿债务。3、张国权已替仟佰贝公司付款170余万元，已经远远超过其作为股东应当认缴的出资数额。综上，高盛公司在明知股东认缴期限未到的情况下，与仟佰贝公司法人李旋恶意串通，追加张国权为被执行人，侵害张国权利益。一审法院认定事实不清，适用法律错误，请求二审法院查明事实，支持张国权的上诉请求。   高盛公司辩称：根据《公司法司法解释三》第十三条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定》第八十条、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、《全国法院民商事审判工作会议纪要》7之规定，未履行出资义务的股东，应承担未出资范围内的补充赔偿责任。故张国权为认缴出资，在公司无法偿付债务的前提下，为保护公司债权人利益，依据相关规定追加其控股股东为被执行人，具有法律与事实依据。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予以维持。    张国权向原审法院提出诉讼请求：1、撤销（2018）陕0113执异307号执行裁定书中关于追加张国权为被执行人的裁定，并解除对张国权的执行措施；2、本案的案件受理费由高盛公司承担。   原审法院认定事实：高盛公司与仟佰贝公司装饰装修合同纠纷一案，本院于2017年9月12日作出（2017）陕0113民初7483号民事判决书，主要内容为仟佰贝公司向高盛公司支付工程款152591元。该判决生效后，高盛公司向本院申请强制执行。在执行中经查仟佰贝公司无可供执行的财产，高盛公司遂向本院申请追加旋、张国权为本案的被执行人。根据仟佰贝公司的章程规定，公司的注册资本为人民币500万，股东为李旋、张国权等人，其中股东张国权认缴125万元，出资到位时间为2069年3月25日前，目前实缴出资0元。后本院作出（2018）陕0113执异307号执行裁定书，认为张国权等人在仟佰贝公司发生债务时未实缴出资，尽管出资缴纳期限尚未到期，但在被执行人公司无可供执行的情形下，其未缴纳出资的行为仍属于出资不实，依法应当在已认缴但未实缴的出资范围内承担公司债务，并裁定追加张国权为被执行人，在已经认缴但未实缴出资125万元范围内对申请执行人承担清偿责任。原审法院认为，根据《中华人民共和国公司法》第3条第2款，有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任;股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。股东对公司负有缴纳出资义务是法定义务。本案所涉法律问题是：在股东出资期限尚未届满、公司不能清偿到期债务但也未进入破产清算程序的场合下，股东出资责任可否加速到期。本院认为，综合本案具体案情，应判令仟佰贝公司股东张国权的出资责任加速到期。理由如下：《中华人民共和国公司法》规定的公司注册资本认缴制度是一项鼓励股东积极投资扩大企业规模的制度，股东可以自主约定出资额、出资方式、出资期限，但股东的出资义务只是暂缓缴纳，而非永久免除。公司以其全部财产对公司的债务承担责任，而公司的全部财产由全体股东的出资构成，包括已经缴纳的部分出资和认缴后尚未到期的出资。当公司的全部财产不足以清偿到期债务时，债权人要求股东尚未缴足出资的股东承担补缴责任以清偿公司债务，并不违背股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任的规定。公司股东在登记时缴纳注册资本的承诺，应当认定为是其对社会公众包括债权人所作的承诺，社会公众通过公司注册资本登记看到的公司，应当是该公司实有的注册资本，包括公司股东认缴的出资未到位的资本，这是该公司全部的偿债能力，当公司的债权人要求未能缴清出资的公司股东承担补充清偿责任时，未能缴清出资的公司股东应当履行清偿义务。经本院查明，仟佰贝公司无可供执行的财产，依据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》第13条第2款：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”和《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”之规定，张国权作为仟佰贝公司的股东，其认缴出资125万元，实缴出资0元，虽然认缴出资的期限未到，但仟佰贝公司经营发生变化，偿债能力降低，无可供执行的财产，当债权人要求股东承担清偿责任的，张国权应当在出资本息不足的范围内对仟佰贝公司债务不能清偿的部分向高盛公司承担补充赔偿责任。至于张国权所称其已经向仟佰贝公司出资170余万元，结合本案查明的事实，涉案款项是张国权向案外人张英杰的转账，不能证明是张国权作为股东对仟佰贝公司的出资额，故对张国权所称已经对仟佰贝公司履行完出资义务的意见，本院不予采信。综上所述，依据《中华人民共和国公司法》第3条第2款，《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》第13条第2款、《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定判决如下：驳回张国权的全部诉讼请求。   本院经审理查明，原审查明事实属实，本院予以确认。   二审中，张国权提交一组证据：雁塔法院的起诉状和传票，证明目的：李旋以仟佰贝公司法定代表人身份起诉案外人支付款项，与其所称公司没有可执行的财产矛盾。高盛公司质证称：真实性无异议，关联性和证明目的不认可，无法证明仟佰贝公司有可供执行的财产，股东之间的纠纷与本案无关。   本案二审的争议焦点为：张国权是否应被追加为被执行人。   本院认为：《中华人民共和国公司法》规定的公司注册资本认缴制度是一项鼓励股东积极投资扩大企业规模的制度，股东可以自主约定出资额、出资方式、出资期限，但股东的出资义务只是暂缓缴纳，而非永久免除。公司以其全部财产对公司的债务承担责任，而公司的全部财产由全体股东的出资构成，包括已经缴纳的部分出资和认缴后尚未到期的出资。当公司的全部财产不足以清偿到期债务时，债权人要求尚未缴足出资的股东承担补缴责任以清偿公司债务，并不违背股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任的规定。公司股东在登记时缴纳注册资本的承诺，应当认定为是其对社会公众包括债权人所作的承诺，社会公众通过公司注册资本登记看到的公司，应当是该公司实有的注册资本，包括公司股东认缴的出资未到位的资本，这是该公司全部的偿债能力，当公司的债权人要求未能缴清出资的公司股东承担补充清偿责任时，未能缴清出资的公司股东应当履行清偿义务。现仟佰贝公司无可供执行的财产，依据《最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)》第13条第2款：“公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持”和《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定：“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持”之规定，张国权作为仟佰贝公司的股东，其认缴出资125万元，实缴出资0元，虽然认缴出资的期限未到，但仟佰贝公司经营发生变化，偿债能力降低，无可供执行的财产，当债权人要求股东承担清偿责任的，张国权应当在出资本息不足的范围内对仟佰贝公司债务不能清偿的部分向高盛公司承担补充赔偿责任。张国权上诉称已经替仟佰贝公司付款170余万元，经查，该款项是张国权向案外人张英杰的转账，不能证明是张国权作为股东对仟佰贝公司的出资额，故其上诉请求不能成立。   综上，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款第（一）项“原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定”之规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   二审案件受理费100元（张国权已预交），由上诉人张国权负担。   本判决为终审判决。         审 判 长  张    熠   审判员 田勤耕   审判员  魏    哲     二○一九年九月十九日      书 记 员  赵    娜          1