海南省五指山市人民法院民事判决书（2019）琼9001民初250号原告(反诉被告）：王明芳，男，1970年4月26日出生，汉族，河北省沧州市人，现住海南省海口市。被告（反诉原告）：林美霞，女，1977年7月8日出生，汉族，广东省电白县人，现住海南省琼中黎族苗族自治县。委托诉讼代理人：张磊伟，海南天皓律师事务所律师。原告王明芳(反诉被告，以下简称原告）与被告（反诉原告，以下简称被告）林美霞劳务合同纠纷一案，本院于2019年3月7日立案后，依法适用简易程序审理。2019年4月1日，被告林美霞在提交答辩状期间，对管辖权提出异议，本院经审查后作出(2019)琼9001民初250号之一民事裁定书，裁定驳回被告对管辖权提出的异议。裁定作出后，双方当事人均未上诉。本院于2019年5月15日公开开庭进行了审理，原告王明芳，被告林美霞及其委托诉讼代理人张磊伟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王明芳向本院提出诉讼请求：1.请求判决被告承担因看管五指山花舞人间工程钢管和扣件而聘请工人的劳务费人民币36900元；2.判决被告立即向原告支付拖欠的工程款人民币1250元及利息人民币9.36元（利息以人民币1250元为本金，按照中国人民银行公布的同期贷款利率计算，暂自2018年12月24日计算至2019年2月24日，实际应计至工程款支付完毕之日止）；3.判决被告立即向原告支付拖欠的运费、装车费共计人民币26403元及利息人民币197.8元（利息以人民币26403元为本金，按照中国人民银行公布的同期贷款利率计算，暂自2018年12月24日计算至2019年2月24日，实际应计至运费、装车费归还完毕之日止）；4.判决被告立即向原告支付原告垫付给工人装运钢管和扣件的劳务费人民币19300元；5.判决本案的全部诉讼费由被告承担;6.要求判令被告实物赔偿原告十字扣件1331套，接头扣件95套，活动扣件165套，快速架1920米，顶托474条，三零头513个。事实和理由：2018年1月5日，被告与四川省眉山市长城建设有限责任公司签订一份《脚手架劳务承包施工合同书》。合同约定：工程名称，五指山市花舞人间项目；工程建设地点，五指山南圣镇同甲村；工程范围，钢管脚手架搭拆，安全通道搭设，卸料平台，挂拆安全网，各楼号内的防护栏杆，四临五口的防护；工程支付，被告每完成一栋脚手架搭设后，甲方支付该栋脚手架工程进度款80%，拆架前支付工程进度款至90%，每月报进度款，每栋架体拆完后，一个月内付清全部工程余款；内架进度款的支付，每层内架搭建完成后支付进度款90%，余款在本层拆除后付清，每月报一次进度款，如遇停工，甲方需支付乙方材料超期费每立方每天0.12元。2018年1月15日，原、被告双方签订一份《合作协议》。协议约定：原、被告双方合作《五指山市花舞人间项目》，被告提供该项目钢管、扣件，原告提供快速架和室内用的钢管、扣件，除去该项目所有费和工资，利润按合同价双方平分，被告提供钢管、扣件数量由原告确认数量为准，完工后由原告按确认数量退还给被告。合同签订后，原告积极提供约定快速架和室内用钢管，被告亦提供约定钢管和扣件。而双方在实际确认被告提供钢管和扣件数量时，并未按照协议约定方式确认数量，而是依据车载吨数和数量共同确认被告提供钢管和扣件。同时被告在运来的钢管和扣件时，采取在琼中将钢管和扣件装置车上进行称重并计算钢管和扣件重量，将钢管和扣件运至五指山车辆空车返回至琼中时，再计算空车重量，无疑是将油量及水量均计算至钢管和扣件的重量中。原告发现此事后，及时提出了异议，被告告知原告，双方属于合作关系，退还时，其同意将载有钢管和扣件的车辆在五指山称重，空车返回至五指山后，再对空车进行称重。原告基于双方合作，遂同意被告之要求。同时，原告应被告之要求，积极聘请工人王庆丰、王庆广对花舞人间工程钢管和扣件进行看管。2018年12月24日，被告向原告出具《五指山花舞人间工地费用》，确认：被告拖欠原告运费、装车费人民币26403元。2018年12月24日后，原告向四川省眉山市长城建设有限责任公司项目经理询问工程款支付情况时，方得知，被告在2018年12月24日后又实际领取了工程款人民币60000元。但原告并不知情。2019年1月，五指山市花舞人间工程部分楼栋拆除后，原告依约将被告钢管和扣件归还给被告时，被告实际按照将载有钢管和扣件的车在三亚林旺镇进行过称，卸完钢管和扣件后，依然在三亚林旺镇对空车进行称重，并以此的差额计算钢管和扣件的重量。此与被告承诺将载有钢管和扣件的车辆在五指山称重，空车返回至五指山后，再对空车进行称重明显不一致。2019年1月23日，原告得知此事后，强烈要求被告在五指山称载有钢管与扣件的车，车运至三亚林旺镇后，再将载有钢管与扣件的车再称一次，此时方得知，二者的重量差高达460公斤。直至此时，原告方得知被告恶意虚报钢管和扣件的重量。2019年1月29日左右，原告为将拆除后原告的钢管和扣件拉回，共向工人支付运费与装车费共计人民币19300元，该费用应属于双方合作成本，但被告至今未将原告垫付劳务费支付给原告。如上所述，原告认为，被告未依约将工程款属于原告部分、运费、装车费、工人劳务费等支付原告，构成严重违约，依据我国相应法律之规定，被告应承担相应违约责任。被告林美霞辩称，1.原告不存在聘请劳务人员及垫付劳务费的事实，因而其主张的聘请工人劳务费以及垫付劳务费，均缺乏事实依据，不应当支持。根据劳务承包施工合同还有合作协议可以证实原告仅负责施工现场材料的看管并不负责现场人员的管理及工资发放，涉案项目人员的安排工程款的列支及工资款的发放均是由林美霞负责，根据民诉法证据若干规定第二条规定，在本案中王明芳提交的证据均不能证明在其看管该项目钢管及扣件期间聘请了劳务人员和支付了劳务费用的事实。2.王明芳列支的劳务费用高达22147元，因而不存在林美霞拖欠王明芳其工资款。根据该项目经理朱明义向林美霞做的结算不难发现该项目以结算工程款是412368元，王明芳以林美霞名义从项目部个人借支18700元，那么王明芳直接从林美霞处借支84229元，总计是103000元，根据成本列支，双方应当分摊的利润为99905元，从王明芳的借支和双方应当分得的利润，可以看出王明芳多借支了3096元。第二笔款项是根据合作协议有王明芳提供室内满堂架材料，实际上是有1360.79平方米是有林美霞提供的，故而该部分对应的工程款，也应当由王明芳向林美霞支付，那么该笔工程款的计算为1360.79乘以14元每平方米等于19051元，两笔款项总计为22147元。3.26403元这笔费用是属于项目上的成本开支，应当从工程款当中扣除，但是在工程款中有笔2万元的罚款系因原告和赵增江发生打架斗殴事件被项目部从工程款中予以扣除，该笔款项是因为原告的违法行为导致不应当作为成本列支，而应当由原告自行承担。关于原告的第六项诉讼请求。1、根据双方合作协议的约定，林美霞提供的钢管扣件数量由王明芳确认数量为准，完工后由王明芳退还给林美霞钢管扣件为准，双方在2018年12月16日对于该项目，王明芳需要退还给林美霞的材料数量做了明确的约定，王明芳也签字按手印确认了退还的总数为钢管96.42吨，十字扣件是17211套，接头扣件2800套，活动扣件900套，0.6米钢管245根，0.3米钢管150根，6米钢管680根，1米钢管314根，从2018年12月16日后王明芳陆续返还了部分材料，扣除王明芳已返还的，那么就是林美霞反诉主张的材料数量。2、协议上规定王明芳应该退回林美霞，而其个人材料的看管退还均由其自行解决。3、王明芳作为林美霞的合作方，按照合作协议，其在项目现场是负责看管脚手架这些材料，因而原告没有证据证明其材料的短缺或丢失，因此其的主张不能成立。被告林美霞向本院提出反诉请求：1、判令原告立即返还被告钢管8.27吨，十字扣件4758套，接头扣件2170套，活动扣件875套，以及6米钢管680根，0.3米钢管150根，0.6米钢管245米，1米钢管314根；2、判令原告自2019年1月25日起至实际返还前述脚手架材料之日止向被告赔偿占用材料损失（暂计算至2019年4月25日，为18499.86元）；3、判令原告返还工程款3096元；4、判令原告承担本案全部诉讼费用。事实和理由：2018年1月5日，被告与四川省眉山市长城建设工程有限公司海南分公司的代表朱明义就五指山市花舞人间项目签订《脚手架劳务承包施工合同书》，约定由被告承包该项目钢管脚手架搭拆、安全通道搭设等施工内容。2018年1月15日，被告与原告签订《合作协议》，约定由被告提供该项目钢管扣件，原告提供快速架和室内用的钢管、扣件，扣除项目所有费和工资，利润按合同价平分；林美霞钢管、扣件数量由王明芳确认数量为准，完工后由王明芳按确认数量退还给林美霞。合同签订后，被告自2018年1月14日起至2018年6月24日期间向五指山项目工地运送钢管、扣件、横杆、顶托等脚手架材料，原告及其个人代表在《送货单》上均有签收确认。2018年12月16日，被告与原告就项目材料返还情况进行结算，双方签字确认原告欠被告以下材料：钢管96.42吨，十字扣件17211套，按头扣件2800套，活动扣件900套，另欠0.6米钢管245根，0.3米钢管150根，6米钢管680根，1米钢管314根。自2018年12月16日结算后，经被告多次催促，原告仅退还前述部分材料，截止目前仍拖欠被告钢管8.27吨，十字扣件4758套，接头扣件2170套，活动扣件875套，以及6米钢管680根，0.3米钢管150根，0.6米钢管245根，1米钢管314根。由于原告占用前述材料拒不返还，被告在其他项目工地上不得不租用脚手架材料进行使用，为此产生租赁费用。另外，按照本项目工程总价款及双方已借支款项进行折算，原告从项目上多借支3096元工程款，应当返还被告。综上所述，被告认为，原告按照《合作协议》对被告的钢管、扣件等脚手架材料负有保管及返还义务，原告在涉案项目结束后将脚手架材料占为己有、拒不返还的行为已经严重违约，且造成被告额外租赁产生经济损失。鉴此，恳请人民法院依法裁判。原告针对反诉辩称，对于被告的第一项反诉请求主张的材料数量，实际上并没有那么多，这些材料不是原告欠被告的，而是材料拉到工地后亏损的，五指山工地是被告负责的，亏损的原因是被告不安排工人看管造成的，因为双方约定是包工包料，材料丢失自己承担，材料放在工地上没有人管理，这属于被告不作为造成的，而且材料也有5%的正常损耗，拉去的材料实际上没有那么多，因为是空车重车在琼中过磅，重车过磅拉回五指山，其中的油和水重达几百斤，所以说拉去的没有那么多，返还的时候重车没有在五指山过磅，而是到目的地过磅，这中间没有差别，原告要求最后拉来五指山的要减去车次乘以460公斤，由于被告不作为原告的材料十字扣件亏损1331套，接头扣件亏损95套，活动扣件亏损165套，快速架亏损1920米，顶托亏损474条，三零头亏损513个，这些原告要向被告索赔，被告的材料原告没有赔付的理由。关于第二项反诉请求，由于是无偿提供材料，所以不存在租赁费用的产生。关于第三项反诉请求，原告主张的工程款数额也不对。原告围绕本诉及反诉诉讼请求依法提交了如下证据：1.脚手架劳务承包施工合同书，拟证明林美霞和四川省眉山市长城建设有限公司签订合同；2.合作协议，拟证明原、被告合作涉案项目；3.五指山花舞人间工地费用计算单，拟证明2018年12月24日以前林美霞欠原告26403元，也证明2018年12月24日以前原、被告核对过合作项目的账目；4.工资收条两张，拟证明原告支付工人的工资；5.过磅单，拟证明重车行驶途中放水给轮胎降温烧油，行驶途中的重车重量变化；6、原告在工地上发货和收货的单据，拟证明原告第六项诉讼请求存在事实依据；7、欠条，拟证明涉案项目部给赵增江发放工资，赵增江是涉案工地上的工人。被告林美霞对证据1的三性及证明内容没有异议，但被告提供的合同上面指派现场负责人是王明芳；对证据2-3的三性及证明内容没有异议；对证据4的三性及证明内容均有异议，这两份收条上收款人王庆广是王明芳的儿子，王庆丰是何人不清楚。亦不清楚这两个人是否在工地干活，林美霞从未向这两人发放过劳务工资，也不清楚王明芳有没有实际向这两人支付过劳务工资；对证据5的三性及证明内容均不认可。该份证据没有过磅单位予以签章确认，无法核实其真实性及合法性，且从证据形式看不出与本案具有关联性；对证据6的三性不予认可，原告没有提交原件，也没有经过被告或者第三方的确认，无法看出与涉案项目存在关联性；对证据7的三性不予认可，原告没有原件，且该欠条仅说明原告与赵增江可能存在个人借款纠纷，没有项目部或者被告确认，与本案无关。被告围绕本诉及反诉诉讼请求依法提交了如下证据：1.脚手架承包施工合同；2.合作协议。证据1-2拟证明被告承包项目脚手架工程，及与原告合作的基本事实，合作协议约定了利润的分配方式，以及钢管和扣件的数量确认方式，退还方式。3.送货单、退货单；4.项目材料清单。证据3-4拟证明原告向被告出具单据确认所欠被告材料情况。5.租赁合同；6.送货单；7.索赔依据。证据5-7拟证明因原告占有并拒不返还脚手架材料，给被告造成的损失。8.花舞人间项目开支明细，拟证明扣除各项开支后双方可分配利润为99905元。9.王明芳借支清单，拟证明原告通过向项目部、被告借支的方式，截至款项103001元，借支款项已明显超过应分得的利润。10.王明芳收条，拟证明原告确认从被告处借支的款项。11.转账记录，拟证明被告已向原告支付了相关的借支款项。12.罚款通知单，拟证明原告与赵增江在工地打架，被项目公司罚款2万元，该款已从项目工程款中抵扣，该部分款项应当由原告承担。13.由朱明义向林美霞出具花舞人间项目脚手架工程量的统计，参照合同约定价格，拟证实该项目总工程价为423075元；14.花舞人间林美霞满堂架确认单，拟证明应当由王明芳提供的钢管扣件中有1360.79平方米是林美霞提供的材料，该部分工程量对应的工程款应当由王明芳返还给林美霞，款项数额参照合同价款价格为19051元；15.林美霞在涉案项目上的整个借支明细，是由涉案项目的项目经理出具的，总共是收到415665元，这个是结算付的款项，和总的价款之间的差额项目部尚未支付；16.王明芳项目部借支的情况说明，拟证明王明芳从项目部直接借支18700元。原告对证据1的三性及证明内容不认可，原告不是项目的负责人，被告也没有给原告支付工资；对证据2的三性没有异议，证明内容有异议，合作协议是原告提供室内钢管，是用来加固；对于证据3的中编号18904339的送货单的数量有异议，重量应该是13.77不是13.99；对于证据4中数量有异议，真实性有异议，双方核对过十字扣件是4758个，接头扣件是1737个，活动扣件是675套；对于证据5真实性不认可，材料的租赁价格都超高，对关联性也不认可；对于证据6-7关联性不认可，与原告无关；对于证据8，这是被告自己计算的，原告不知情；对于证据9，原告只认可8月31日项目部借给原告的2000元，这个费用已经扣除。上面写着2018年12月31日借支的2700元是发生是在2017年12月21日，5月30日借支的5000元是赵增江借支他的工人工资，9000元也是赵增江支取他的工人工资，2019年2月份原告没有付林美霞车贷款，双方在2018年12月24日的时候结算的时候原告支付了被告2019年1月的车贷款，其他的都不认可；对于证据10第35页、36页有原告签字的认可，对37页以转账凭证为准；对于证据11不认可；对于证据12不认可，不应由原告自己承担；对于证据13-14的真实性不清楚；证据15，除了证据,8中原告说的以外，其他的都不清楚；对于证据16中2700元不是原告借的，2018年5月30日赵增江借支的5000元是他的工资与原告无关，2018年8月31日的2000元已经在结算的时候扣除了，2019年1月借支的9000元是赵增江的工资，其中6000元转给了原告，这6000元是赵增江同意转给原告的，这是赵增江殴打原告，给原告的赔偿。经审查，对以下当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证：原告提交的证据1-3、被告提交的证据2。对有争议的证据，本院认定如下：对原告提交的证据4-5，经核对原件，本院对其真实性予以采信；对证据6-7，原告没有提供证据的原件，本院对其真实性、合法性均不予采信。对被告提交的证据1，与原告提交的证据1基本一致，不同之处在于合同第七条关于乙方主要责任第八款的规定，被告提交的合同中写明“乙方派王明芳为现场负责人”，原告提交的合同中是“乙方派为现场负责人”，并未写明现场负责人是何人，而是空白状态。现原告王明芳否认其是现场负责人，其被告亦无其他证据予以佐证，本院对“王明芳为现场负责人”这一内容不予采信。对证据3，经质证原告对编号为18904339的送货单上的钢管重量有异议，但其并无相反证据予以证明，本院对其异议不予采信。原告对其他送货单无异议，本院对其真实性、合法性、关联性予以采信。对证据4，该材料清单经原、被告签字确认，本院作为认定事实的依据予以采纳。对证据5-6，经与原件核对无异，本院对其真实性予以采信。对证据7，系被告单方制作的索赔依据，不属于证据。对证据8，系被告单方制作，未经原告签字确认，本院对其合法性不予采信。对证据9，系被告单方制作，未经原告签字确认，本院对原告自认的2018年8月31日与项目部借支2000元予以确认，对其他借支情况不予确认。对证据10中有原告签字的2018年1月15日支付5500元、2018年1月17日支付4500元、2018年4月27日支付2500元、2018年5月2日支付1000元、2018年6月13日支付22454元本院予以确认。对其他没有原告签字的款项本院不予确认。对证据11中可以与证据10相互印证，且在证据10中经原告签字确认的转账记录本院予以采信。对证据12，经核对原件，本院对其真实性予以采信。对证据13-15,经与原件核对无异，本院对其真实性予以采信。根据上述证据及当事人的陈述，本院认定如下案件事实：2018年1月5日，被告林美霞与案外人朱明义签订《脚手架劳务承包施工合同书》，约定由林美霞承包五指山市花舞人间项目的钢管脚手架搭拆、安全通道搭设、卸料平台、挂拆安全网、各楼号内的防护栏杆、四临五口的防护、每层板拉结预埋、架体与建筑物连接。该合同书还就承包方式及工程量，开（竣工）日期，质量、工期、安全及文明施工要求，承包价格及付款方式，甲乙双方的主要责任，违约责任等内容进行了详细约定。2018年1月15日，被告林美霞又与原告王明芳签订《合作协议》约定，王明芳和林美霞合作五指山市花舞人间项目，按照平等互利的原则，为明确双方权利和义务，经双方协商一致，以资共同执行，林美霞提供该项目钢管、扣件，王明芳提供快速架和室内用的钢管扣件，除去该项目所有费和工资，利润按合同价双方平分。林美霞钢管、扣件数量由王明芳确认数量为准。完工后由王明芳按确认数量退还给林美霞钢管、扣件。本协议双方签名确认生效。《合作协议》签订后，原、被告双方向涉案工地提供了一定数量的钢管、扣件。本院认为，本案立案案由为劳务合同纠纷，但经过庭审查明，原、被告之间签订的《合作协议》约定由双方合作五指山市花舞人间项目，并对双方如何出资、盈余分配等内容进行了约定，双方之间成立个人合伙的法律关系，因此本案案由应当为合伙协议纠纷。本案原告的诉讼请求为：1.请求判决被告承担因看管五指山花舞人间工程钢管和扣件而聘请工人的劳务费人民币36900元；2.判决被告立即向原告支付拖欠的工程款人民币1250元及利息人民币9.36元（利息以人民币1250元为本金，按照中国人民银行公布的同期贷款利率计算，暂自2018年12月24日计算至2019年2月24日，实际应计至工程款支付完毕之日止）；3.判决被告立即向原告支付拖欠的运费、装车费共计人民币26403元及利息人民币197.8元（利息以人民币26403元为本金，按照中国人民银行公布的同期贷款利率计算，暂自2018年12月24日计算至2019年2月24日，实际应计至运费、装车费归还完毕之日止）；4.判决被告立即向原告支付原告垫付给工人装运钢管和扣件的劳务费人民币19300元；5.判决本案的全部诉讼费由被告承担;6.要求判令被告实物赔偿原告十字扣件1331套，接头扣件95套，活动扣件165套，快速架1920米，顶托474条，三零头513个。从原告的诉讼请求内容看，原告是基于劳务合同关系来主张劳务费和工程款、运费、装车费等，但由于原、被告双方实际的法律关系是个人合伙关系，原告主张的上述费用，实际上是双方在合伙过程中产生的费用，这些费用应为双方合伙的成本费用，不能按照劳务合同关系进行处理和分配。原告可以通过另案主张解除合伙协议，对合伙进行清算的方式来获取合伙产生的利润，而不是通过劳务合同纠纷来获取合伙过程中产生的成本。因此，本案原告基于劳务合同关系提出的各项诉讼请求，没有关于原、被告存在劳务合同关系的事实依据，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条判决如下：驳回原告王明芳的诉讼请求。案件受理费950元、申请保全措施申请费1020元，合计1970元(原告已预缴），由原告王明芳负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于海南省第一中级人民法院。审判员 梁艺兰 二〇一九年九月十九日书记员 卓文君附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民法通则》第三十条【个人合伙的定义】个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条【合伙合同】合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。。(共印6份)