湖南省资兴市人民法院民 事 判 决 书(2019)湘1081民初948号原告:湖南六顺建设有限公司，住所地湖南省邵阳市大祥区邵水西路李子园社区**。法定代表人：蒋国安，系该公司董事长。委托诉讼代理人：唐运光，男，45岁，系原告公司法律顾问，特别授权。被告：资兴市银泰新能源汽车有限公司，住所地湖南省资兴市郴资大道金康商业广场**104。法定代表人：曹新亮，系该公司总经理。被告：张九灿，男，1975年4月19日出生，汉族，商人。委托诉讼代理人：唐晓峰，湖南乾越律师事务所律师，特别授权。原告湖南六顺建设有限公司（以下简称六顺公司）与被告资兴市银泰新能源汽车有限公司（以下简称银泰公司）、被告张九灿建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年6月18日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告六顺公司的委托诉讼代理人唐运光、被告张九灿的委托诉讼代理人唐晓峰到庭参加诉讼，被告银泰公司经本院传票传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告六顺公司向本院提出诉讼请求：1、判令被告银泰公司偿还原告合同履约金20万元；2、判令被告银泰公司赔偿原告合同违约金100万元；3、判令被告张九灿负本案连带偿还和赔偿责任；4、判令依法解除原、被告签订的GF-2013-0201《建设工程施工合同》；5、判令被告承担本案的诉讼费用。事实及理由：原告经湖南资兴银泰新能源电动汽车产业园工程项目委托发包人（即本案被告张九灿）推荐，于2017年3月3日与被告银泰公司签订了GF-2013-0201《建设工程施工合同》。合同第九条明确约定：“本合同履约金100万元人民币，签订合同时交20万元，正式开工7天内交80万元，用途为湖南资兴银泰新能源电动汽车产业园项目建设保障乙方能对本工程施工顺利进行，在乙方进场施工满三个月或从打款之日起四个月，三天内凭单据由甲方一次性退还给乙方，逾期甲方需支付每月3%的违约金给乙方，甲方收到乙方履约金后，不能履行合同内容或将合同内容转包他人，甲方应赔偿违约金100万元给乙方”。合同签订当日，乙方按合同约定将合同履约金20万元转入甲方指定的银行账户。之后，被告银泰公司将此款转给了被告张九灿。合同签订后，被告一直未能按合同约定组织原告进场实际施工，导致合同无法正式履行。被告的行为已经造成了合同违约，给原告造成了巨大损失。被告银泰公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩及证据材料。被告张九灿辩称，本案的合同当事人系银泰公司与六顺公司，张九灿并非该合同关系主体，不是本案的当事人。张九灿亦未对该建设施工合同提供任何担保，并非适格的担保人，故本案与张九灿无关，请求驳回原告对被告张九灿的诉讼请求。围绕自己的主张，原告六顺公司向本院提交了16份证据。对原告提交的证据1—原告的营业执照、证据2—原告的资质证书、证据3—原告的安全生产许可证、证据4—原告的法定代表人身份证明、证据5—被告银泰公司的企业信息，经过质证，被告张九灿没有异议。对原告提交的证据6—被告张九灿的身份证明，经过质证，被告张九灿对该证据的真实性、合法性没有异议，但认为与本案没有关联，被告张九灿不是本案适格被告。对原告提交的证据7—《建设工程施工合同》，经过质证，被告张九灿对该证据的真实性、合法性、关联性没有异议，但认为该证据恰好证明了被告张九灿不是本案适格主体。对原告提交的证据8—证人李某1的情况说明、证据9—证人李某1的身份证复印件，经过质证，被告张九灿对该两份证据的三性均提出异议，认为证人应当到庭作证。对原告提交的证据10—银行转账凭证，经过质证，被告张九灿对该证据的真实性、合法性、关联性均无异议，但认为该证据恰好证明了原告的保证金是打入了被告银泰公司账户，而非张九灿个人账户。对原告提交的证据11—证人唐某的证明、证据12—唐某的身份证复印件，经过质证，被告张九灿对该两份证据的三性均提出异议，认为证人应当到庭作证。对原告提交的证据13、14—证人李某1与被告张九灿的短信记录，经过质证，被告张九灿认为原告截取的只是双方聊天片段，不能完整反映事实真相。对原告提交的证据15—证人刘某的证言及身份证明、证据16—证人李某2的证言及身份证明，经过质证，被告张九灿认为证人应该出庭作证且证人都是原告的员工及熟人，其证言不可采信。被告银泰公司对原告六顺公司的证据未提出质证意见。对被告没有异议的证据本院依法予以确认，并在卷佐证。对被告张九灿有异议的证据6、7、10、13、14，本院认为被告的异议不成立，故对其依法予以确认。对被告张九灿提出异议的证据8、9、11、12、15、16，本院认为被告的异议成立，故对其依法不予确认。被告银泰公司未提交证据。被告张九灿未提交证据。根据当事人的陈述和经举证质证确认的证据，认定事实如下：1、原告六顺公司系一家从事房屋建筑工程施工总承包贰级、市政公用工程总承包叁级、土石方工程专业叁级、起重设备安装工程专业承包叁级、钢结构工程专业承包叁级、水电安装；预制购件、建材、五金、住宅销售；房屋建筑工程施工总承包贰级的建筑企业。被告银泰公司系一家从事设计研发制造新能源电动汽车配件、电动客车、电动乘用车、电动专用车及常规的轻型客车；汽车的改装、装配；整车及配件进出口销售的企业。被告张九灿系从事钢结构建筑的个体工商户。2017年3月3日，经被告张九灿介绍，原告六顺公司作为乙方与被告银泰公司作为甲方签订一份《建设工程施工合同》，该合同约定被告银泰公司将其新能源汽车产业园土建建设工程（大门、办公楼、办公区道路的场地平整）发包给原告六顺公司承建，承包方式为包工包料。合同还对合同工期、工程计量、工程计价、合同履约金、工程质量标准、工程款的支付、工程竣工验收和决算、双方的权利和义务等进行了约定。其中第九条合同履约金条款约定：本合同履约金为100万元人民币，签订合同时交20万元，正式开工7天内交80万元，用途为湖南省资兴市银泰新能源电动车产业园项目建设保障乙方能对本工程施工顺利进行，在乙方进场施工满三个月或从打款之日起四个月内，三天内凭单据由甲方一次性退还给乙方，逾期甲方需支付每月3%的违约金给乙方。甲方收到乙方履约金后，不能履行合同内容或将合同内容转包他人，甲方应赔偿违约金100万给乙方。被告银泰公司在合同上发包单位处盖章，原告六顺公司在合同上承包单位处盖章。同时被告张九灿作为发包方的委托代理人在合同上签名，证人李某1作为承包方的委托代理人在合同上签名。合同签订后，证人李某1作为承包方的委托代理人，按照合同约定，向被告银泰公司指定的账户汇入履约保证金20万元整。被告银泰公司收到20万元履约保证金后，至今尚未按合同约定的时间将工程交付原告六顺公司施工，亦未将所收取的20万元履约保证金退还原告六顺公司。2、还查明，在原告六顺公司与被告银泰公司签订合同前，被告张九灿已与被告银泰公司签订有厂房建筑工程施工合同，亦按合同约定向被告银泰公司交纳了50万元履约保证金。被告银泰公司发包工程所依据的文件是“资发改备【2014】020号”和“资开规【2014】022号”文件。本院认为，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。2017年3月3日，被告银泰公司与原告六顺公司经过协商签订《建筑工程施工合同》，被告将其新能源汽车产业园土建建设工程（大门、办公楼、办公区道路的场地平整）发包给原告六顺公司承建。在原告六顺公司依照合同约定交纳了20万元的履约保证金后，被告银泰公司未能依约将工程发包给原告承建，被告银泰公司的行为构成违约，依法应承担相应的违约责任。因此，对原告六顺公司要求被告银泰公司返还履约金20万元的诉讼请求，本院依法予以支持。对原告六顺公司要求被告银泰公司按照合同约定赔偿合同违约金100万元的诉讼请求，因该违约金约定过高，应适当减少。被告银泰公司在合同约定的期限内未将工程交付原告六顺公司施工，且经原告催告后，在合理期限内仍未履行主要债务。对原告六顺公司要求解除与被告银泰公司签订的《建筑工程施工合同》，也依法予以支持。被告银泰公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，应视为其放弃相关诉讼权利。被告张九灿在被告银泰公司与原告六顺公司签订合同时，其只是作为被告银泰公司的委托代理人在合同上签字，合同约束的只是银泰公司与六顺公司，根据合同的相对性，被告张九灿无需对被告银泰公司的违约行为承担责任。被告张九灿的抗辩理由成立，对原告六顺公司要求被告张九灿承担本案连带返还和偿还责任的诉讼请求，依法不予支持。综上，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十四条、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条、第二百六十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、解除原告湖南六顺建设有限公司与被告资兴市银泰新能源汽车有限公司于2017年3月3日签订的《建设工程施工合同》；二、被告资兴市银泰新能源汽车有限公司于本判决生效之日起十五日内返还原告湖南六顺建设有限公司履约（保证）金20万元整，给付原告违约金4万元整；三、驳回原告湖南六顺建设有限公司其它诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费15600元，由原告湖南六顺建设有限公司承担7800元，由被告资兴市银泰新能源汽车有限公司承担7800元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审 判 长  李江林人民陪审员  冯细槐人民陪审员  谭联盟二〇一九年九月五日书 记 员  雷成琦附相关法条《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施、并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。