内蒙古自治区巴彦淖尔市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内08民终1068号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔市分公司。负责人：陈建权，该公司经理。委托诉讼代理人：付汝立，该公司职工。被上诉人（原审原告）：胡茂英，女，1960年4月27日出生，回族。委托诉讼代理人：郑杰荣，内蒙古扬阳律师事务所律师。被上诉人（原审原告）王凯茂，男，1995年2月14日出生，汉族。上诉人中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔市分公司（简称人保财险公司）因与被上诉人胡茂英、王凯茂机动车交通事故责任纠纷一案，不服巴彦淖尔市临河区人民法院（2018）内0802民初6953号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年7月11日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人人保财险公司的委托诉讼代理人付汝立、被上诉人胡茂英及其委托诉讼代理人郑杰荣、被上诉人王凯茂到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人保财险公司上诉请求：1、请求依法将临河区人民法院(2018)内0802民初6953号民事判决发回重审或依法改判。2、一审、二审诉讼费由被上诉人承担。事实与理由：一审法院对胡茂英护理费认定事实不清。2018年2月23日，王凯茂驾驶×××号小型轿车行驶至临河区农科路时，与胡茂英发生碰撞，造成胡茂英受伤的道路交通事故。后胡茂英诉至一审法院要求赔偿其相关损失。经内蒙古中泽司法鉴定所鉴定，胡茂英的护理期根据GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.14c）、A2的规定鉴定为120日，而该评定规范10.2.14c）中规定的护理期限为30-90日，鉴定机构的鉴定意见超出了评定规范中规定鉴定标准，一审法院以该鉴定意见判决胡茂英的护理期为120日属于严重错误。一审法院对胡茂英误工费的认定事实不清、证据不足。一审法院认定胡茂英的误工期为二次评残前一日，上诉人认为，胡茂英第一次评残时已经构成伤残等级，只是伤残等级过高与其实际伤情不符，故上诉人才申请重新鉴定，即便误工期计算至评残前一日也只能计算至第一次评残时。另外，误工费是因事故导致的收入实际减少的损失，一审法院并未查清胡茂英是否存在收入的实际减少及其数额，故一审法院对胡茂英误工费的认定事实不清、证据不足。一审法院对胡茂英住院天数的认定事实不清、证据不足。上诉人认为，根据胡茂英的伤情，其住院天数远远超出正常住院范围，存在严重挂床行为。另外，内蒙古中泽司法鉴定所鉴定对胡茂英护理期的鉴定意见为120日，该鉴定意见也已经超出鉴定标准，即便采纳该鉴定意见，其期限也远不及住院天数，可见胡茂英存在严重的挂床行为。综上，上诉人上诉至贵院，请求依法支持上诉人的上诉请求。胡茂英辩称，1、关于护理期，中泽鉴定意见是属于经过双方协商选定由人民法院委托有资质的鉴定机构出具的鉴定意见，该鉴定意见程序是合法的，鉴定意见第五点明确写明伤者术后切口迟延愈合影响早期功能锻炼至关节僵硬，后期需行康复治疗，考虑到医院治疗实际情况及伤者个体差异，认为住院期限基本合理。通过该段描述，可以明确看到该鉴定意见的出具是结合关于护理期的鉴定规范以及被上诉人胡茂英的实际愈合情况综合评定出具的。所以对于该鉴定意见本身我们认为并无不妥，但是我们的意见认为应当按照实际的住院天数189天进行计算。关于误工费，根据最高院关于审理人身损害案件的司法解释的相关规定，误工期应当计算至评残前一天，本案中被上诉人胡茂英伤残将两次评定最终确认为10级，被上诉人误工期就应当按照10级伤残鉴定意见出具的前一日进行计算。2、在原审法院中，胡茂英已经提交了其从事裁缝工作的相关证据，且达到法定退休年龄并不意味着丧失劳动能力，因此我们认为原审法院认定的误工费是合理的。关于住院天数，鉴定意见第五条最后一句话描述了，考虑到被上诉人的实际愈合情况及个体差异，认为住院期限是合理的，并且通过被上诉人在一审法院提供的病历、诊断、日用清单等均可证实被上诉人胡茂英不存在挂床现象。如果上诉人认为被上诉人存在挂床现象就应当举证证明，否则应承担不利后果。综上，原审法院认定事实清楚，适用法律正确，应依法予以维持。王凯茂辩称，没有意见。胡茂英向一审法院起诉请求：医疗费66612.52元，误工费计算至二次评残的前一天为39530.4元，护理费20525.4元，伙食补助费18900元，残疾赔偿金71340元，精神抚慰金3000元，鉴定费990元，交通费726元，残疾辅助器具费470元，二次手术费15000元，大衣损失费698元，裤子费240元，棉裤180元，内衣360元，阿迪达斯鞋598元，外购药2050元，请教授手术费13000元，重新鉴定住宿费200元，合计254664元，核减交强险承保保险公司已付的60000元，剩余194664元，要求二被告承担。一审法院认定事实：一、损害事实的发生经过：2018年2月23日10时40分许，王凯茂驾驶×××号小型轿车，沿临河区农科路由南向北行驶至解放街路口左转弯时，与由北向南在人行横道上横过道路的王艳梅、胡茂英发生碰撞，致王艳梅、胡茂英受伤，车辆受损的交通事故。二、交警部门的责任认定结果：本起事故经巴彦淖尔市公安交通警察支队临河大队认定，王凯茂负本起事故的全部责任，王艳梅、胡茂英无责任。三、医疗情况：胡茂英受伤后，即在巴彦淖尔市医院门诊诊断后，入住巴彦淖尔市医院住院治疗189天，诊断为：右踝关节粉碎性骨折、头外伤后反应、颈部外伤、腹部外伤、胸部外伤。行右右踝关节骨折切开复位内固定术。出院建议：继续康复治疗，加强患肢功能锻炼，加强营养治疗，定期复查，骨折愈合后约一年行内固定物取出术等。四、医疗费64706.52元。其中，巴市医院医疗费票据1张，金额63286.52元，门诊费票据4张，金额1276元。重新鉴定支出144元。外购药无证据，不予认定。五、伤残鉴定情况：经胡茂英单方选择巴彦淖尔市羽禾司法鉴定所鉴定，其伤情属九级伤残。保险公司提出异议,申请重新鉴定，经当事人协商选定内蒙古中泽司法鉴定中心鉴定，该中心于2019年3月12日出具结论：被鉴定人胡茂英右踝关节功能障碍评定为十级伤残，护理期120日,住院期限基本合理。原告胡茂英、被告王凯茂不认可该鉴定，但无证据可以否定，予以采信。六、护理费13036.8元。护理期按鉴定意见120天确定，以2018年上一年度内蒙古自治区居民服务业日工资108.64元计算。七、住院伙食补助费18900元。以内蒙古自治区确定的国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每人每天100元按住院实际天数计算。八、营养费12000元。病历中有加强营养的医嘱，营养期确定120天，以内蒙古自治区确定的国家机关一般工作人员出差伙食补助标准每人每天100元计算。九、交通费700元。按票据等酌定。十、误工费39530.4元。误工期可计算至二次评残前一天，按2018年上一年度内蒙古自治区居民服务业日工资108.64元计算，原告该主张合法，予以支持。十一、残疾赔偿金71340元。按2018年上一年度内蒙古自治区城镇居民年人均年可支配收入35670元计算。十二、精神抚慰金3000元。十三、请教授费用13000元，原告提出聘请教授，被告王凯茂同意，双方形成合意，该费用各承担6500元；无医嘱要求从外聘请教授，保险公司不应承担该笔费用。十四、鉴定费990元。属实际支出，由侵权人王凯茂承担。十五、残疾用具费470元，属合理支出，予以认定。十六、二次手术费：病历记载需二次手术，但没有证据证明所需费用，当事人可在二次手术费用实际发生后主张权利。十七、财产损失酌定1200元。应由被告王凯茂在相当于交强险财产责任限额内承担。十八、住宿费200元。十九、保险情况：王凯茂驾驶×××号小型轿车在被告中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔市分公司投保50万元不计免赔三者险一份，事故发生在保险期内。二十、赔付及垫付情况：王凯茂驾驶×××号小型轿车的交强险承保公司已赔付原告60000元。赔偿另一伤者王艳梅60000元。王凯茂垫付18000元，要求保险公司直接赔付于己。一审法院认为，原告因本起事故造成的人身损失232574元，交强险承保公司在交强险限额内已赔付60000元，其它损失应由被告保险公司在保险责任限额内予以赔偿；超出保险责任范围的损失，由被告王凯茂予以承担。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十条、第四十八条、最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条之规定，判决如下：一、被告中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔市分公司赔偿原告胡茂英损失154574元（已核减保险公司所付款60000元及被告王凯茂垫付款18000元）；被告中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔市分公司赔付王凯茂9310元（垫付款18000元核减王凯茂应在保险范围之外承担的8690元）；三、驳回原告的其他诉讼请求。款于判决生效后十日内付清，直接打入当事人的银行账户。未按判决指定期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5062元，减半收取2531元，由被告中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔市分公司负担1200元，由被告王凯茂负担1200元，由原告负担131元。二审中，当事人均未提供证据，本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，根据双方当事人的诉辩意见，本案争议的焦点问题是：1、胡茂英受伤后的护理费、误工费的认定是否合理。2、胡茂英在住院期间是否存在挂床行为是否应予认定。关于胡茂英受伤后的护理费、误工费的认定是否合理的问题。本案王凯茂驾驶×××号小型轿车，沿临河区农科路由南向北行驶至解放街路口左转弯时，与由北向南在人行横道上横过道路的胡茂英发生碰撞，致胡茂英受伤，车辆受损的交通事故。本起事故经巴彦淖尔市公安交通警察支队临河大队认定，王凯茂负本起事故的全部责任，胡茂英无责任。胡茂英受伤后，入住巴彦淖尔市医院住院治疗189天，经内蒙古中泽司法鉴定中心鉴定，出具鉴定意见书：被鉴定人胡茂英右踝关节功能障碍评定为十级伤残，结合被鉴定人实际损伤及预后情况综合评定：护理期120日,住院期限基本合理。原审根据鉴定意见确定胡茂英护理期120天，误工费按误工期计算至二次评残前一天并无不妥，故上诉人的该主张不予支持。关于胡茂英在住院期间是否存在挂床行为是否应予认定的问题。经审查，胡茂英在治疗期间一直住院治疗，上诉人主张胡茂英在住院期间存在挂床行为，但未提供相应证据证实自己的主张。故上诉人的该主张本院亦不予支持。综上所述，人保财险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；原审判决认定事实清楚、适用法律正确，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费5062元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司巴彦淖尔市分公司负担。本判决为终审判决。审判长 杜 彬审判员 毛爱萍审判员 付桂梅二〇一九年九月二日书记员 马宇涛