河南省鹤壁市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫06民终1129号上诉人（原审被告）：李勇亮，男，1983年11月6日出生，汉族，住鹤壁市淇滨区。委托诉讼代理人：王印春，河南豫龙律师事务所律师。代理权限为代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，代收法律文书。被上诉人（原审原告）：黄韦韦，男，1983年6月21日出生，汉族，住河南省淇县。上诉人李勇亮因与被上诉人黄韦韦提供劳务者受害责任纠纷一案，不服鹤壁市淇滨区人民法院（2019）豫0611民初1756号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月8日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人李勇亮的委托诉讼代理人王印春、被上诉人黄韦韦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。李勇亮上诉请求：撤销原判，依法改判驳回黄韦韦原审诉讼请求。事实和理由：1、在汇金广场钢结构施工过程中，李勇亮帮助包工头秦长青找的黄韦韦，并代发工资，李勇亮并未从中牟利。黄韦韦应向实际施工人鑫隆建筑工程有限公司索赔。2、黄韦韦的误工费、护理费及二次手术费不应支持。黄韦韦辩称，在其提交的录音光盘中，李勇亮清楚地说明由李勇亮负责赔偿。黄韦韦只知道是为李勇亮打工，李勇亮发放工资。一审判决正确，请求驳回上诉，维持原判。黄韦韦华向一审法院起诉请求：判令李勇亮赔偿其医疗费23136.75元、误工费18192.60元、护理费22089.12元、住院伙食补助费2100元、营养费1440元、后续治疗费9000元、鉴定费3100元，合计79058.47元，扣除李勇亮垫付住院费6200元，李勇亮还应赔付黄韦韦72858.47元。一审法院认定事实：黄韦韦受李勇亮雇佣，在李勇亮承揽的鹤壁市淇××区××歌路与××路汇金广场建设工地上提供劳务。2018年9月26日上午，黄韦韦在工作过程中被钢材砸伤。事故发生后，黄韦韦于2018年9月26日-2018年11月7日在鹤壁市人民医院住院42天，支出医疗费23136.75元。庭审中，黄韦韦认可李勇亮已垫付医疗费6200元。李勇亮认可黄韦韦系其找来的工人，工资有其本人分发。2019年5月29日，鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所作出鹤天鹤司鉴所[2019]临鉴字第98号鉴定意见书：1、黄韦韦外伤导致右内踝粉碎性骨折；右足骰骨、第三、四跖骨粉碎性骨折，其损伤程度不构成伤残。2、黄韦韦出院后仍需要部分生活护理依赖1人，护理期限120日。3、黄韦韦关于右侧内踝及右足第4跖骨骨折内固定物取出术后续治疗的费用约7000-9000元左右。4、黄韦韦误工期限需120日。一审法院认为，《最高人民法院》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”本案中，李勇亮雇佣黄韦韦为李勇亮在鹤壁市淇××区××歌路与××路汇金广场承揽的建设工地干活时，被钢材砸伤。黄韦韦系雇员，李勇亮系雇主，黄韦韦在雇佣活动中遭受人身伤害事故，李勇亮作为雇主应根据其过错程度承担相应的赔偿责任。黄韦韦作为完全行为能力人，在从事雇佣活动中未尽到合理的安全注意义务，自身存在过错，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条：“被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。”及第三十五条：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”之规定，黄韦韦应承担相应的责任。结合本案案情，酌定黄韦韦承担30%的责任，李勇亮承担70%的责任。黄韦韦各项损失：1、医疗费23136.75元，结合医疗发票，予以支持；2、误工费，结合黄韦韦伤情及其鉴定意见，酌定误工时间为120天，参照2018年度建筑业年平均工资48836元/年计算为16055.67元（48836元/年÷365天×120天=16055.67元），对此予以支持，超过部分不予支持；3、护理费，结合黄韦韦伤情、鉴定意见及《最高人民法院》第二十一条，酌定黄韦韦住院期间1人护理，出院后1人护理120日，参照2018年度河南省居民服务业和其他服务业年平均工资39522元/年计算为17541.27元（39522元/年÷365天×42天×1人+39522元/年÷365天×120天×1人=17541.27元），对此予以支持，超过部分不予支持；4、住院伙食补助费，根据其住院天数，按照50元/天计算为2100元（50元/天×42天=2100元），对此予以支持；5、营养费，黄韦韦未构成伤残，对此不予支持；6、后续治疗费，结合鉴定意见书，对后续治疗费8000元予以支持，超过部分不予支持；7、鉴定费3100元，该费用属于诉讼中支出的费用，应由双方根据《诉讼费交纳办法》的规定负担。以上各项损失共计66833.69元（23136.75元+16055.67元+17541.27元+2100元+8000元=66833.69元）。黄韦韦因本次事故产生的费用共计66833.69元。按照责任划分，黄韦韦应承担20050.11元（66833.69元×30%=20050.11元），李勇亮应承担46783.58元（66833.69元×70%=46783.58元）。关于李勇亮已向黄韦韦垫付的医疗费6200元，应在李勇亮赔偿黄韦韦各项损失共计46783.58元中扣除。综上，李勇亮还应赔偿黄韦韦40583.58元（46783.58元-6200元=40583.58元）。一审法院判决：一、李勇亮于判决生效后十日内赔偿黄韦韦医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、后续治疗费共计40583.58元；二、驳回黄韦韦的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费1620元，由黄韦韦负担718元，李勇亮负担902元；鉴定费3100元，由黄韦韦负担1373元，李勇亮负担1727元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人李勇亮申请证人李某到庭作证。拟证明：李勇亮和黄韦韦之间不是雇佣关系。证人李某当庭陈述，李勇亮安排劳动任务，发放生活费及工资，不清楚李勇亮本人是否拿工资。黄韦韦质证认为该证据不能证明李勇亮的举证主张。被上诉人黄韦韦提交李勇亮与秦长青《走廊、加建钢结构工程协议书》复印件一份，拟证明：李勇亮承建汇金广场走廊、加建钢结构工程，是该工程的实际施工人。李勇亮质证认为该证据来源不明。本院认为，证人李某的证言不能证明李勇亮的举证主张，黄韦韦提交的《走廊、加建钢结构工程协议书》无原件核对一致，本院对上述证据的证明力均不予确认。经审查当事人一审提交的有效证据，并充分听取当事人的诉辩意见，本院庭审查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为：关于上诉人李勇亮所提出的其与黄韦韦不是雇佣关系，不应承担本案赔偿责任，黄韦韦的误工费、护理费及二次手术费不应支持的上诉理由。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案中，李勇亮认可黄韦韦系其找来的工人，黄韦韦的工作任务由李勇亮安排，工资按日结算并由李勇亮本人分发。李勇亮与黄韦韦之间存在安排、指挥和管理关系，二人之间应为劳务雇佣关系。李勇亮并未提交充分有效证据证明李勇亮、黄韦韦同受他人雇佣的事实。李勇亮关于不应承担本案赔偿责任的上诉理由依据不足，本院不予支持。经人民法院委托鉴定，鹤壁天鹤法医临床司法鉴定所作出鉴定意见，鉴定人具有鉴定资格，鉴定程序合法，该鉴定意见形式合法，内容客观真实，可以作为本案的定案依据。该鉴定意见认定黄韦韦出院后仍需部分生活护理依赖1人，护理期限120日；黄韦韦关于右侧内踝及右足第4跖骨骨折内固定物取出术后续治疗的费用约7000-9000元左右；黄韦韦误工期限需120日。一审判决依据该鉴定意见认定黄韦韦的误工费、护理费及二次手术费并无不当。李勇亮的该项上诉理由不能成立，本院不予支持。综上所述，上诉人李勇亮的上诉理由不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。案经调解无效。经合议庭评议，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费815元，由李勇亮负担。本判决为终审判决。审判长  翁煜明审判员  苗国庆审判员  王建霞二〇一九年九月二十四日书记员  张亚楠