贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书(2018)黔2601民初1336号原告：杨凯元，男，1966年11月7日出生，侗族，住贵州省凯里市。委托诉讼代理人：张成镇，贵州万木春律师事务所律师。代理权限为特别授权。委托诉讼代理人：高世焰，贵州万木春律师事务所实习律师。代理权限为一般代理。被告：包伟恩，男，1970年9月27日出生，汉族，住贵州省凯里市。被告：黔东南州兴源建筑工程有限责任公司。住所地：贵州省凯里市永丰东路**。法定代表人：兰宇军，该公司经理。委托诉讼代理人：包正钰，男，1948年7月16日出生，汉族，黔东南州兴源建筑工程有限责任公司总工程师，住凯里市。代理权限为特别授权。原告杨凯元诉被告包伟恩、黔东南州兴源建筑工程有限责任公司（以下简称：兴源公司）追偿权纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告杨凯元的委托诉讼代理人张成镇，被告包伟恩及兴源公司的委托诉讼代理人包正钰到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告杨凯元向本院提出诉讼请求：1.判决二被告立即向原告支付代偿款1287142元；2.判决二被告支付原告资金占用利息（以上述代偿款为基数,从起诉之日起按年利率6%计算至全部代偿款偿还完毕之日止）；3.案件受理费及相关费用由二被告承担。事实和理由:2012年9月21日,2013年1月17日,被告包伟恩向案外人杨毅借款135万元,原告与被告兴源公司为被告包伟恩的借款进行连带责任担保。由于被告包伟恩没有按照借款协议进行还款,2015年2月4日,案外人向凯里市人民法院提起诉讼,案件在审理过程中,达成了调解协议,调解协议约定“一、被告包伟恩同意在2015年4月1日前偿还原告杨毅借款本息1400000元,原告杨毅放弃其余诉讼请求;二、若被告包伟恩未能按期偿还上述款项,被告包伟恩同意向原告杨毅偿还借款本金及违约金共1584967元，被告兴源公司、杨凯元对上述款项承担连带偿还责任”。调解书生效后，包伟恩与兴源公司没有履行调解书确定的义务。2015年5月11日，凯里市人民法院执行局扣划原告在贵州凯里农村商业银行存款75200元。2017年12月5日,凯里市人民法院又提取了原告在黔东南州中级人民法院的案件执行款1211942元。凯里市人民法院将两笔执行款共计1287142元支付给案外人杨毅,导致原告为被告包伟恩代偿了杨毅的借款本息,侵害了原告的合法权益。故原告为了维护自身的合法权益,特依法提起诉讼,请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。被告包伟恩辩称：请求人民法院判决驳回原告要求被告支付代偿款1287142元的请求，案件受理费由原告承担。事实和理由：2012年9月21日、2013年1月17日被告包伟恩分别向杨毅借款105万元、30万元,共计135万元。兴源公司为被告包伟恩的借款进行连带责任担保。由于借款人包伟恩没有按借款协议还款，2015年2月4日，杨毅向凯里市人民法院提起诉讼，案件在审理过程中达成了调解协议。协议约定:1、被告包伟恩同意在2015年4月1日前偿还原告杨毅借款本息1400000元,原告杨毅放弃其他的诉讼请求；2、若被告包伟恩未能按期偿还上述款项,被告包伟恩同意向杨毅还借款本息及违约金共计1584967元。事后，杨毅在凯里市人民法院领取兴源公司案件执行款共计517999元。2015年5月20日凯里市人民法院强制执行时，原告杨凯元向杨毅付款75200元。2017年12月18日杨凯元在黔东南州人民法院扣划1211942元偿还杨毅。杨毅领得上述案件执行款合计1805141元。根据凯里市人民法院(2015)凯民初字第424号民事调解书和2017年12月5日的(2015)凯执字226号执行裁定书，被执行人包伟恩、兴源公司、杨凯元负连带偿还责任,向原告杨毅偿还借款本息及违约金为1584867元,故杨毅多领案件执行款220274元(1805141元一1584867元=220274元)。因杨凯元申请黔东南州中级人民法院执行被执行人包伟恩、兴源公司借款合同纠纷一案，黔东南州人民法院作出(2016)黔26执17号执行通知书，通知包伟恩和兴源公司向包伟恩支付借款本金及利息440万元，违约金12万元，共452万元。为此，2017年12月8日杨凯元在黔东南州中级人民法院领取兴源公司的案件执行款553.479万元，扣划给杨毅1211942元，原告杨凯元实际领得案件执行款4322848元，包伟恩和兴源公司还应偿还原告杨凯元197152元，原告杨凯元要求包伟恩和兴源公司支付代偿款1287142元没有事实和法律依据。被告兴源公司的辩称意见与被告包伟恩的辩称意见一致。本院根据原、被告所举证据及陈述，经审理认定事实如下：2015年2月9日，本院对杨毅诉包伟恩、兴源公司及杨凯元民间借贷纠纷一案进行调解，并作出（2015）凯民初字第424号《民事调解书》，该调解达成的协议为：“一、被告包伟恩同意在2015年4月1日前偿还原告杨毅借款本息1400000元，原告放弃其余诉讼请求；二、若被告包伟恩未按期偿还上述款项，被告包伟恩同意向原告杨毅偿还借款本息及违约金共1584967元，被告黔东南州兴源建筑工程有限责任公司、杨凯元对上述款项承担连带偿还责任；三、案件受理费19070元，减半收取9535元，由被告包伟恩负担。”事后，因包伟恩、兴源公司及杨凯元未履行前述调解书确定的义务，杨毅遂向本院申请强制执行。2015年5月11日，本院扣划杨凯元在贵州凯里农村商业银行存款75200元，2017年12月5日,又提取了杨凯元在黔东南苗族侗族自治州中级人民法院的案件执行款1211942元。2018年3月2日，原告杨凯元以已代二被告支付代偿款1287142元给杨毅为由向本院起诉，要求被告支付代偿款1287142元及利息。本院认为，本案中，原告杨凯元在案外人杨毅申请执行（2015）凯民初字第424号《民事调解书》后，向杨毅履行了1287142元的案件兑现款是事实。被告兴源公司与包伟恩辩称杨毅多领取案件执行款与本案无关，如二被告有证据证明杨毅多领取执行款，可自行向杨毅主张退还。关于被告兴源公司与包伟恩辩称原告申请执行（2016）黔26民初第17号民事调解书，并领取了兴源公司553.479万元，故二被告仅应偿还原告杨凯元197152元。因（2016）黔26民初第17号案件与本案无关，杨凯元申请执行（2016）黔26民初第17号民事调解书，所得执行款如果超出所得，二被告可另案主张杨凯元退还。根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条“连带共同保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求任何一个保证人承担全部保证责任。连带共同保证的保证人承担保证责任后，向债务人不能追偿的部分，由各连带保证人按其内部约定的比例分担。没有约定的，平均分担。”之规定，杨凯元作为连带责任保证人在偿还案外人杨毅1287142元后，有权向债务人包伟恩追偿代偿款。同时，包伟恩不能归还代偿款项，给杨凯元造成了资金占用损失，失去了用该部分资金收益的可能性，故包伟恩应当对该部分损失进行弥补。综上，原告杨凯元主张包伟恩支付代偿款1287142元及利息（按年利率6%从2018年3月2日计算至代偿款付清之日止）事实清楚、证据充分，本院予以支持。原告主张兴源公司与被告包伟恩一起支付前述款项，本院依法只支持兴源公司对于上述代偿款及利息中杨凯元不能追偿的部分向杨凯元承担二分之一的清偿责任。据此，依照依据《中华人民共和国担保法》第十二条、第三十一条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十条之规定，判决如下：一、被告包伟恩在本判决生效之日起十日内支付原告杨凯元代偿款1287142元及利息（按年利率6%从2018年3月2日计算至代偿款付清之日止）；二、被告黔东南州兴源建筑工程有限责任公司对前述包伟恩应承担债务中杨凯元不能追偿的部分向杨凯元承担二分之一的清偿责任；三、驳回原告杨凯元的其余诉讼请求。若义务人未按照本判决确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费8192元，由被告包伟恩负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本。同时，在上诉期限内直接向上诉法院预交上诉费16384元，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。本判决生效后，如负有履行义务的一方当事人不履行义务，享有权利的一方当事人，可在判决书确定履行义务期限届满之日起两年内向本院申请强制执行。审判员  王金贵二〇一九年九月十九日书记员  马 瑞