天津市西青区人民法院刑 事 判 决 书（2019）津0111刑初506号公诉机关天津市西青区人民检察院。被告人刘中有，男，1995年4月10日出生，汉族，初中文化，无业，户籍地黑龙江省克山县，暂住天津市西青区。该被告人因涉嫌犯诈骗罪于2018年11月24日被刑事拘留，于2018年12月7日被逮捕，现羁押于天津市西青区。指定辩护人甄军涛，天津元泽律师事务所律师。天津市西青区人民检察院以津西青检公诉刑诉[2019]411号起诉书指控被告人刘中有犯诈骗罪，于2019年7月4日向本院提起公诉。本院经审查于2019年7月5日受理立案,依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。天津市西青区人民检察院指派检察员王匡出庭支持公诉，被告人刘中有及其辩护人甄军涛均到庭参加诉讼。现已审理终结。天津市西青区人民检察院指控：2018年11月23日10时许，被告人刘中有为筹集赌资，在天津市西青区被害人冯某经营的中国体育彩票店内，以“借钱养信用卡”的虚假理由骗取被害人冯某人民币9万元。被告人刘中有在收到冯某的转账后将其中8万元投到赌博网站上进行赌博并全部输光，之后被告人刘中有逃离现场，在逃跑途中被冯某抓获。该案民事赔偿问题现已解决，被告人刘中有已取得被害人谅解。公诉机关提供了相应的证据，指控被告人刘中有犯诈骗罪，请求依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款之规定进行处罚。建议判处被告人刘中有三年以上四年以下有期徒刑，并处罚金。被告人刘中有供认公诉机关指控的事实，自愿认罪，但辩解称其行为构成自首。辩护人提出以下辩护意见：对公诉机关指控被告人刘中有犯诈骗罪不持异议，但被告人具有以下从轻或减轻情节：1.被告人犯罪后自动投案，并如实供述自己的罪行，系自首；2.被告人没有前科劣迹，系初犯、偶犯；3.被告人亲属已赔偿被害人损失，被告人取得了被害人的谅解。经审理查明，2018年11月23日10时许，被告人刘中有为筹集赌资，在天津市西青区被害人冯某经营的中国体育彩票店内，以“借钱养信用卡”的虚假理由骗取被害人冯某人民币9万元。被告人刘中有在收到冯某的转账后将其中8万元投到赌博网站上进行赌博并全部输光，之后被告人刘中有逃离现场，在逃跑途中被冯某抓获，被告人刘中有以有两人打其为由拨打电话报警，并归还被害人冯某1万元，后被告人刘中有被公安机关查获归案。公安机关扣押被告人刘中有ＯＰＰＯ手机1部。现被告人刘中有亲属已退赔被害人冯某损失，被告人刘中有取得了被害人冯某的谅解。上述事实，有公诉机关提交并经法庭质证、认证的下列证据予以证明：1.现场勘验笔录、现场图、照片，证明案发现场的情况。2.搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单，证明公安机关对被告人刘中有人身进行搜查并扣押手机1部。3.被害人冯某的陈述，证明其认识被告人大概有一年左右，他在其经营的彩票店买过彩票。偶尔也向其借钱还信用卡贷款，借了很快就还，按照百分之一给其手续费。这次是他提前和其微信联系，说他朋友需要借钱还信用卡，按照以往惯例借了之后大概需要二十分钟钱就回来，许诺给其1000元手续费，其就信任他了。2018年11月23日上午9点多，他来到其经营的体彩店。其通过支付宝分三次转给他3万元，通过微信给他转账6万元，共计转给他9万元。他收到借款后就在店里玩手机，以前他都是借完钱之后等一会，就把本金和手续费给其，但这次，他趁其不注意跑了，其就追他，跑了大概有七八百米，在津尚花园小区里的道路上，其抓到了他。因为其从店里跑出来时没有顾上带手机，其怕他再跑，也怕一个人控制不住他，就以很严厉的语气告诉他让他用他的手机报警，他听从其的意见报警了。我俩就在原地等民警来，在民警来之前，小区保安过来也帮其一起看着刘中有。在民警到之前，他说钱用于赌博了，输掉了，还剩1万元，他通过微信还给其1万元。4.辨认笔录，证明被害人冯某辨认出被告人刘中有就是向其借钱并逃跑的人。5.案件来源、抓获经过，证明被告人刘中有的到案经过。6.人员详细信息、居民信息表，证实涉案人员的身份情况及被告人刘中有无前科的情况。7.中国建设银行个人活期账户交易明细、手机截图，证明被害人冯某向被告人刘中有转款的情况，被告人刘中有手机中赌博网站的情况。8.天津市公安局110接处警综合记录单，证明被告人刘中有使用其手机报警，报警内容为：事发地有两人打其，具体情况不提供，请核处。9.谅解书，证明被告人亲属已退赔被害人损失，被告人取得了被害人的谅解。10.电子数据，证明财付通注册信息及交易流水等情况11.被告人刘中有的供述，证明其通过手机ＡＰＰ“百棋牌”玩“黑红炸弹”的游戏，输了钱，其想找人筹集点钱来继续赌博翻本。其就想到了以前找冯某借钱养卡的事，就产生了以养卡为名欺骗他给其转钱，再用这些钱继续赌博的想法。之后其就给冯某发微信，谎称一个朋友需要10万元养卡，答应给他1000元手续费。2018年11月23日9点左右，其到了冯某的彩票店，冯某说他的微信和支付宝限额了，给其转了9万元。按照之前找他筹钱养卡的情况，其会把钱转到需要养的信用卡内，之后大约过一个小时再将钱转出来还给他，再另外支付酬金。所以在他转给其钱后，他也没有说什么，应该是等着其操作后将钱提出来再还给他。其就趁着这个时机在彩票店内用冯某转过来的钱进行网络赌博，没多长时间钱就都输了，其害怕没法交代就从彩票店走出去，冯某就追出来，其就开始跑，冯某就在后面追，最后实在跑不动了就停下来了，冯某揪住其问为什么跑，其就和冯某说钱被别人骗了，冯某要求让其还钱，最后用其手机报了警。本院认为，被告人刘中有以非法占有为目的，采用虚构事实、隐瞒真相之手段，骗取他人财物，数额巨大，其行为已构成诈骗罪。公诉机关指控的罪名成立，本院予以支持。被告人刘中有到案后能够如实供述自己的主要犯罪事实，依法可以从轻处罚。被告人刘中有亲属已退赔被害人冯某损失，被告人刘中有取得了被害人冯某的谅解，可酌情从轻处罚。被告人刘中有为赌博而骗取他人财物，酌情从重处罚。关于被告人刘中有及其辩护人所提刘中有具有自首情节的辩解和辩护意见。经查，被告人刘中有在网络赌博输掉8万元后逃离被害人冯某经营的体彩店，后被冯某追上并抓获；其虽拨打电话报警，但报警理由为有两人打他。故被告人刘中有的行为未体现投案的主动性和自愿性，不属于自动投案，依法不能认定为自首。故上述辩解和辩护意见，本院不予采纳。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第六十七条第三款、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人刘中有犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，并处罚金人民币二万元。（刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月23日起至2021年11月22日止。罚金从判决确定之日起一个月内缴纳。）二、在案扣押的OPPO手机一部，予以没收。如不服本判决，可在接到本判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向天津市第一中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  刘 斌人民陪审员  赵金云人民陪审员  李宏杰二〇一九年九月三十日书 记 员  刘菁菁附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文1.《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。2.《中华人民共和国刑法》第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。3.《中华人民共和国刑法》第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。