黄石市下陆区人民法院民 事 判 决 书(2019)鄂0204民初864号原告：黄石市宏大精密无缝钢管有限公司，住所地:黄石市新下陆街**。法定代表人：周宏，该公司董事长。委托诉讼代理人：龚进臣，该公司经理，系特别授权。委托诉讼代理人：叶伟，湖北鸣伸律师事务所律师，系特别授权。被告：宋登进，男，1958年2月17日出生，汉族，住大冶市。原告黄石市宏大精密无缝钢管有限公司（以下简称黄石宏大公司）诉被告宋登进劳动争议一案，本院于2019年7月4日立案受理后，依法由审判员张蓉适用简易程序于2019年8月9日公开开庭进行审理。原告黄石宏大公司的委托诉讼代理人龚进臣、叶伟及被告宋登进到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告黄石宏大公司向本院提出诉讼请求：1、判令原告黄石宏大公司不向被告宋登进支付解除劳动关系的经济补偿金7592元；2、判令由被告宋登进承担本案受理费用。事实与理由：2018年3月1日，原、被告签订涉案《劳动合同》，合同期限从2018年3月1日至2019年2月28日，被告宋登进自愿不参加社会基本保险。原、被告依法签订了书面劳动合同，事实清楚，证据充分。无论是用人单位还是劳动者，其行使权利、履行义务都不能违背诚实信用原则。劳动者作为完全民事行为能力人，在已选择自愿不参加社会基本保险的情况下，再以用人单位未缴纳社保为由提出解除涉案《劳动合同》并主张经济补偿金，显然违背诚实信用原则，于理不符，应不予支持。且被告宋登进在签订涉案《劳动合同》时已经年满60周岁，已经不符合劳动合同的主体资格，不存在与原告黄石宏大公司有法律意义上的劳动关系，应属于劳务关系，也不存在经济补偿金。综上所述，黄石市下陆区劳动人事争议仲裁委员会（以下简称下陆区劳动仲裁委）没有查明本案事实，裁决显失公正。原告黄石宏大公司为维护其合法权益，故而成讼。被告宋登进辩称，黄劳人仲裁字[2019]第30号《黄石市下陆区劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》（以下简称涉案《劳动仲裁书》）属实，而我自愿放弃买社会保险不属实，并非我不买社会保险。请法院支持劳动仲裁意见。原告黄石宏大公司依法向本院提交了如下证据：证据一，涉案《劳动仲裁书》、下陆区劳动仲裁委送达回证。拟证明本案经过劳动仲裁后向法院起诉。证据二，《劳动合同》。拟证明被告宋登进签订涉案《劳动合同》，被告宋登进自愿要求不缴纳社会保险。证据三，公司劳动规章制度。拟证明被告宋登进等公司员工必须遵守用工单位的规章制度。证据四，刘加强、方好南的打卡记录。拟证明2019年1月公司员工上班的考勤记录，刘加强、方好南没有上班。证据五，通知。拟证明原告黄石宏大公司通知公司员工在2018年3月15日把身份证等个人信息交到公司财务并统一缴纳社会保险的通知，但是有的员工不愿意提供个人身份信息导致公司无法缴纳。证据六，2019年1月工资表。拟证明原告黄石宏大公司给提供个人信息的员工都缴纳了社会保险，有的员工不提供身份证等个人信息导致无法缴纳。证据七，证人张某的证人证言。拟证明原告黄石宏大公司通知员工缴纳社会保险，但有的员工不愿缴纳。被告宋登进未向本院提交证据。经庭审证据交换和质证，被告宋登进发表质证意见如下：对原告黄石宏大公司提交的证据一、证据二及证据六无异议；对证据三其没有见过；证据四与其无关；对证据五其没有见过；对证据七有异议，认为其没有听过规章制度。对双方当事人无异议的证据，本院依法予以采信并在卷佐证。对双方当事人有异议的证据，本院认定如下：原告黄石宏大公司提交的证据三真实、合法，与本案事实具有关联性，被告宋登进虽提出异议“对证据三没有见过”，但未提供相关证据对其异议予以证实，故本院依法对该证据予以采信；证据四虽确与被告宋登进无关，但不影响该证据的真实性、合法性及关联性（以下简称三性）的认定，故本院依法对该证据予以采信；证据五真实、合法，与本案事实具有关联性，被告宋登进虽提出异议“对证据五没有见过”，但未提供相关证据对其异议予以证实，故本院依法对该证据予以采信；证据七的部分证人证言与已采信的证据能够相互佐证，故本院对该证据依法部分予以采信。本院经审理认定事实如下：2017年4月，宋登进到黄石宏大公司工作，双方未签订书面劳动合同。2018年3月1日，甲方黄石宏大公司与乙方宋登进签订了涉案《劳动合同》，约定：一、固定合同期限：从2018年3月1日至2019年2月28日止；二、工作内容及要求、工作地点：1、甲方根据生产（工作）需要，安排乙方在退火岗位（工种）工作。乙方应根据甲方要求完成该岗位（工种）内容，具体内容以本公司制定的《岗位职责》为准。乙方同意甲方在工作或生产需要时，服从甲方对乙方岗位（工种）的调整或变动。2、工作地点在甲方住所地；三、劳动报酬：1、基本工资计算方式以综合。基本工资发放时间为隔月15日发放，甲方应按约或按甲方规章制度支付给乙方应得的报酬。2、工时制度按下列第3项确定：综合计算工时工作制；四、社会保险和福利：1、员工参加社会基本保险（包括养老和医疗保险），新员工满3个月后参加社会基本保险。2、甲方根据企业经济效益积极创造条件，改善集体福利，提高乙方的劳动福利待遇；五、劳动纪律：甲、乙双方应严格遵守法律、法规、规章以及甲方制定的各项规章制度、员工手册的规定，甲方的规章制度或员工手册在签订本合同的同时，已交付乙方阅读，乙方表示已理解其内容并愿意受其约束；六、合同的变更、解除、终止和续订：有下列情况之一的，1、甲方可以解除劳动合同，但是应当提前十五天通知乙方：甲方生产经营状况发生严重困难或企业已停业，歇业的。2、劳动合同期满前三十日内，如需续订劳动合同，双方应以书面形式通知对方，协商同意后续定手续。否则劳动合同终止；七、有关事宜：1、甲乙双方劳动关系自双方自本合同签订生效之日起建立，乙方承诺其相应权利、义务自本合同生效时享有或履行。2、本合同条款与法律、法规和规章的强制性规范相抵触的，按现行法律、法规和规章的规定执行。本合同未约定的，而甲方规章制度有规定的，则从其规定。3、本合同履行中发生的争议，甲、乙双方可以协商解决。协商不成，可以向甲方所在地劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的可直接向甲方所在地人民法院起诉。2019年1月，黄石宏大公司通知宋登进停工后就再未通知其到该公司工作。2019年2月15日，申请人宋登进向下陆区劳动仲裁委提出仲裁申请，请求：1、裁决被申请人（黄石宏大公司）赔偿申请人2017年3月至2019年1月国家规定的经济补偿金；2、裁决被申请人赔偿申请人应得的法律规定的失业保险金。2019年4月15日，下陆区劳动仲裁委作出涉案《劳动仲裁书》，裁决如下：一、由被申请人向申请人支付解除劳动关系经济补偿金7592元（计算方法：3796＊2=7592元）。二、驳回申请人的其他仲裁请求。另涉案《劳动仲裁书》载明：2018年1月至2018年12月，被申请人为申请人发放了平均每月3796元的工资。2019年6月4日，涉案《劳动仲裁书》送达给黄石宏大公司。2019年6月17日，黄石宏大公司不服涉案《劳动仲裁书》的裁决，故而成讼。另查明，1、庭审中，黄石宏大公司与宋登进对涉案《劳动仲裁书》中载明的“2018年1月至2018年12月，被申请人（黄石宏大公司）为申请人(宋登进)发放了平均每月3796元的工资”没有异议；2、黄石市2017年在岗职工平均每月工资为4067元；3、黄石宏大公司属于有限责任公司（自然人投资或控股），经营范围包括研制、开发、制造、销售和各种材质的精密无缝钢管及生产流程中的材料加工业务。本院认为，本案系劳动争议。1、关于被告宋登进的入职时间及原、被告劳动关系存续时间的认定。对于原告黄石宏大公司（用人单位）提出被告宋登进（劳动者）的入职时间应按涉案《劳动合同》中的相关条款来认定，而不应以涉案《劳动仲裁书》确认的入职时间来认定的主张，根据相关法律规定，被告宋登进的入职时间的认定应由原告黄石宏大公司负举证责任，但原告黄石宏大公司并未提供相关证据对其提出的上述主张予以证实，故其应承担举证不能的法律后果，本院依法对原告黄石宏大公司提出的上述主张不予支持，并确认被告宋登进的入职时间以涉案《劳动仲裁书》确认的其入职时间即2017年4月为准。另2019年1月，原告黄石宏大公司通知被告宋登进停工后就再未通知其到该公司工作，故此时原、被告已解除劳动关系。对于原告黄石宏大公司诉称“被告宋登进在签订劳动合同时已经年满60周岁，已经不符合劳动合同的主体资格，不存在与原告黄石宏大公司有法律上的劳动关系，应属于劳务关系，也不存在经济补偿金”，根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条规定：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理”，据此可知，已达到法定退休年龄，未开始依法享受基本养老保险待遇或领取退休金的人员，与用人单位仍为劳动关系，本案中，被告宋登进在签订涉案《劳动合同》时虽已年满60岁，但其并未享受养老保险待遇或领取退休金，根据上述法律规定，在解除涉案《劳动合同》前，原、被告仍建立劳动关系。结合经审理查明事实，原、被告劳动关系存续时间有以下两个阶段：①2017年4月至2018年2月28日，原、被告虽未签订书面劳动合同，但原、被告建立事实劳动关系。②2018年3月1日至2019年1月，原、被告签订涉案《劳动合同》，原、被告建立劳动合同关系。2、关于原告黄石宏大公司向被告宋登进支付经济补偿金的问题。首先，根据《劳动法》第七十二条规定“用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费”，自2017年4月原、被告建立事实劳动关系时起，原告黄石宏大公司和被告宋登进必须依法参加社会保险，并缴纳社会保险费。然后，结合原告黄石宏大公司未依法为被告宋登进缴纳社会保险费用及2019年1月，原告黄石宏大公司通知被告宋登进停工后就再未到通知其到该公司工作的情况，根据《劳动合同法》第三十八条相关法律规定，被告宋登进有权解除涉案《劳动合同》，本院依法认定原告黄石宏大公司通知被告宋登进停工后就再未通知其到该公司工作即2019年1月时起，涉案《劳动合同》解除，另根据《劳动合同法》第四十六条第（一）项规定：“有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：（一）劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的”，本案中，被告宋登进依照《劳动合同法》第三十八条规定解除其与原告黄石宏大公司的涉案《劳动合同》，原告黄石宏大公司依法应向被告宋登进支付经济补偿金。最后，根据《劳动合同法》第四十七条规定：“经济补偿金按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿，本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资”，本案中，原、被告在庭审中都对涉案《劳动仲裁书》中的经审理查明事实“2018年1月至2018年12月，黄石宏大公司为宋登进发放了平均每月3796元的工资”没有异议，故本院依法认定该工资数额即是原、被告劳动合同关系解除前十二个月的月平均工资，且该工资未超过上一年度即2017年度黄石市职工每月平均工资的三倍，结合被告宋登进在原告黄石宏大公司工作年限1年9个月（2017年4月至2019年1月）的情况，经核算，原告黄石宏大公司依法应支付被告宋登进经济补偿金7592元（3796元/月×2个月），故本院对原告黄石宏大公司主张不向被告宋登进支付解除劳动关系的经济费补偿金7592元的诉请依法不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动法》第二条、第七十二条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第（一）项、第四十七条、《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第七条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告黄石市宏大精密无缝钢管有限公司提出的全部诉请。本案受理费减半收取5元，由原告黄石市宏大精密无缝钢管有限公司负担（已交纳）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院或直接向湖北省黄石市中级人民法院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出上诉状副本，上诉于湖北省黄石市中级人民法院。审判员  张蓉二〇一九年九月十一日法官助理冯振宇书记员陈雅琪