内蒙古自治区包头市中级人民法院   刑事裁定书   （2019）内02刑终121号   原公诉机关包头市东河区人民检察院。   上诉人（原审被告人）肖勇，男，出生于贵州省纳雍县，汉族，捕前住广东省中山市港口镇，户籍所在地贵州省纳雍县。2018年6月1日因涉嫌犯贩卖毒品罪被包头市公安局东河区分局刑事拘留；2018年7月6日经包头市东河区人民检察院批准逮捕。现羁押于包头市东河区看守所。   指定辩护人王辰好，系内蒙古承达律师事务所律师。   原审被告人王晓冬，男，1966年8月11日出生包头市，汉族，现住址包头市东河区。2018年3月24日因吸食毒品被包头市公安局东河区分局决定强制隔离戒毒二年。2018年4月13日，因涉嫌犯非法持有毒品罪被包头市公安局东河区分局决定监视居住，2018年5月31日因涉嫌犯有非法持有毒品罪被包头市公安局东河区分局刑事拘留；2018年7月6日经包头市东河区人民检察院批准逮捕。   包头市东河区人民法院审理包头市东河区人民检察院指控原审被告人肖勇犯贩卖毒品罪、原审被告人王晓冬犯非法持有毒品罪一案，于2018年12月3日作出（2018）内0202刑初504号刑事判决，以被告人肖勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元；被告人王晓冬犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；扣押物品由扣押机关依法处理，扣押毒品予以没收。宣判后，原审被告人肖勇不服，提出上诉。经本院审理，于2019年1月28日作出（2019）内02刑终8号刑事裁定，撤销包头市东河区人民法院判决，发回包头市东河区人民法院重新审判。包头市东河区人民法院经过重新审理，于2019年5月23日作出（2019）内0202刑初71号刑事判决，以被告人肖勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元；被告人王晓冬犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；扣押物品由扣押机关依法处理，扣押毒品予以没收。宣判后，原审被告人肖勇不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。包头市人民检察院指派检察员高建锋出庭履行职务。上诉人（原审被告人）肖勇及其指定辩护人王辰好、原审被告人王晓冬到庭参加诉讼。现已审理终结。   包头市东河区人民法院判决认定，2018年3月16日，被告人肖勇将10克冰毒藏匿于玩具中，从广东省中山市通过邮寄的方式，邮寄给包头市东河区的被告人王晓冬，肖勇与王晓冬约定每克冰毒收取王晓冬人民币200元。2018年3月20日被告人王晓冬收到了被告人肖勇邮寄的冰毒。   被告人王晓冬于2018年3月24日被包头市公安局东河区分局决定强制戒毒二年。在强制戒毒期间，2018年4月3日被告人王晓冬举报被告人肖勇向其贩卖毒品。2018年4月13日，公安机关从包头市东河区××室王晓冬住所搜查出冰毒疑似物三包。经内蒙古自治区公安厅毒品检验鉴定，被扣押毒品疑似物一包中检出甲基苯丙胺成份，含量为“痕量”（甲基苯丙胺样品的纯度低于2%且高于等于0.2%时，毒品检验鉴定书中用“痕量”表示），经称重为291.41克。   包头市东河区人民法院判决认为，被告人肖勇无视国家对于毒品管理的法律法规，明知是毒品仍向他人出售，其行为已构成贩卖毒品罪，公诉机关指控被告人肖勇犯贩卖毒品罪罪名成立。被告人王晓冬违反我国关于毒品的管理法规，明知是毒品而非法持有且数量大，其行为已构成犯罪，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以非法持有毒品罪追究其刑事责任，公诉机关指控罪名成立。被告人肖勇的辩解，与事实不符，无证据支持，本院不予采纳；被告人肖勇辩护人关于用毒品“痕量”计算毒品克数的计算方式，无法律依据，本院不予采纳；被告人王晓冬揭发肖勇向其贩卖毒品的犯罪行为，经本院查证属实，属于立功，依法可以从轻或减轻处罚；被告人王晓冬如实供述自己的罪行，构成坦白，依法可以从轻处罚。关于被告人王晓冬持有毒品的克数，经内蒙古自治区公安厅毒品检验鉴定，甲基苯丙胺含量为“痕量”（甲基苯丙胺样品的纯度低于2%且高于等于0.2%时，毒品检验鉴定书中用“痕量”表示），毒品含量明显偏低，可以酌情从轻处罚。为维护国家对毒品的监督管理制度，保障公民的生命和健康，根据被告人肖勇、王晓冬的犯罪事实及对社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款、第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十八条、第五十二条之规定，以被告人肖勇犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑七年，并处罚金人民币10000元；被告人王晓冬犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币3000元；扣押物品由扣押机关依法处理，扣押毒品予以没收。   宣判后，原审被告人肖勇不服，提出上诉称，一审认定上诉人于2018年3月16日将10克冰毒贩卖给王晓冬，事实错误。上诉人给王晓冬邮寄的是冰糖，是为了骗他40000元，但没有骗到钱。王晓冬家的毒品与上诉人没有关系。请求查清事实，公正判决。其指定辩护人提出认定被告人肖勇向王晓冬贩卖冰毒10克，事实不清，证据不足，认定构成贩卖毒品罪证据不足，在案物证缺乏与本案关联性，被告人王晓冬供述前后不稳定且有矛盾，不应采纳，证人证言也无法证实被告人肖勇存在贩卖毒品的行为，恳请二审查明事实，慎重定罪量刑。   包头市人民检察院的出庭意见是：原审判决认定上诉人肖勇向原审被告人王晓冬贩卖毒品甲基苯丙胺10克，事实清楚，证据确实充分，上诉人肖勇的上诉理由不能成立，建议二审法院驳回上诉，维持原判。   经审理查明，上诉人（原审被告人）肖勇经人介绍与原审被告人王晓冬取得联系后，二人通过电话联系买卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）事宜。2018年3月16日，上诉人肖勇与原审被告人王晓冬电话联系后，将10克冰毒藏匿于玩具中连同一电子秤从其居住的广东省中山市××镇附近的韵达快递部通过邮寄的方式，邮寄给包头市东河区的王晓冬，双方约定每克冰毒200元，共计2000元。2018年3月20日原审被告人王晓冬收到肖勇给其邮寄的冰毒。后王晓冬给付到达包头市东河区的肖勇部分购毒款。2018年3月22日，王晓冬因吸毒被包头市公安局东河区分局抓获，并于2018年3月24日被决定强制隔离戒毒二年。在强制戒毒期间，王晓冬于2018年4月3日向管教人员举报肖勇向其贩卖毒品的事实。2018年4月13日，公安人员从王晓冬租住的包头市东河区××室搜查出肖勇给王晓冬邮寄快递的包装箱，箱内有三包白色晶体毒品疑似物，经称重分别净重294.41克、75.36克、513.47克。后经内蒙古自治区公安厅进行毒品检验鉴定，送检的294.41克白色晶体中检出毒品甲基苯丙胺成分，含量为“痕量”；送检的75.36克白色晶体和513.47克白色晶体中均未检出常见毒品成分。并备注说明，甲基苯丙胺样品的纯度低于2%且高于等于0.2%时，鉴定报告用“痕量”表示。   2018年5月28日下午，包头市公安局东河区分局禁毒大队在广东省中山市公安局港口分局刑事侦查大队的配合下在中山市××镇将肖勇抓获。   上述事实，有经一审、二审庭审举证质证，查明属实的公安机关出具的搜查笔录及搜查录像、扣押笔录、提取笔录、称重笔录及称重录像、称重照片、抓获经过、公安机关依法调取的快递单、物流信息单、通话记录单、辨认笔录、内蒙古自治区公安厅出具的毒品检验鉴定书、证人曹某、李某、杨某的证言、前科证明及户籍证明、行政处罚决定书、原审被告人肖勇和王晓冬的供述辩解等证据证实，本院予以确认。   本院认为，上诉人（原审被告人）肖勇违反国家对毒品的管理法规，非法向他人贩卖毒品甲基苯丙胺10克，其行为已构成贩卖毒品罪；原审被告人王晓冬违反国家对毒品的管理法规，非法持有毒品甲基苯丙胺291.41克，其行为已构成非法持有毒品罪。上诉人肖勇提出其没有贩卖毒品，只是想诈骗王晓冬钱财而未得逞的上诉理由，经查，上诉人肖勇向吸毒人员王晓冬贩卖毒品甲基苯丙胺（俗称“冰毒”）并收取部分毒资的事实有其在中山市公安机关和侦查机关所作的供述与购买毒品的吸毒人员原审被告人王晓冬的供述、通话记录等证据能够相互印证，证人杨某、李某证言证实的肖勇邮寄快递的情况与肖勇供述的情节、公安机关搜查扣押的快递包装箱、快递单等证据能够相互印证，证人曹某证言证实的介绍肖勇与王晓冬认识取得联系的过程与肖勇、王晓冬的供述能够相互印证，其在庭审中翻供说邮寄的是冰糖而非冰毒的事实，缺乏证据支持，故其上诉理由不能成立，不予采纳。其指定辩护人提出认定被告人肖勇向王晓冬贩卖冰毒10克，事实不清，证据不足的辩护意见，亦缺乏事实证据，不予采纳。包头市人民检察院的出庭意见有事实和法律依据，予以采纳。包头市东河区人民法院判决认定上诉人肖勇、原审被告人王晓冬犯罪的事实清楚，证据确实充分，定罪准确。审判程序合法。对上诉人肖勇的量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第一项之规定，裁定如下：   驳回上诉，维持原判。   本裁定为终审裁定。   审判长 刘志强   审判员 梁立众   审判员 胡玉刚     二〇一九年九月二十五日   书记员 李 清   附相关法律规定：   《中华人民共和国刑事诉讼法》   第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：   (一)原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；   (二)原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；   （三）原判决认定事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。