陕西省定边县人民法院民 事 判 决 书                           （2019）陕0825民初2032号 原告王某，男，汉族。委托代理人张某某，女，汉族，系原告妻子。委托代理人李某某，系陕西一元律师事务所律师。被告松原市某某某某技术服务有限公司。法定代表人郭某某，系该公司总经理。委托代理人李某某，系陕西言泽律师事务所律师。委托代理人朱某某，系陕西言泽律师事务所律师。原告王某与被告松原市某某某某技术服务有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年3月11日受理后，依法由审判员刘建海适用简易程序于2019年4月17日公开开庭进行了审理。后因案件复杂，将该案转为普通程序，依法组成合议庭，于2019年5月9日再次公开开庭进行了审理。原告委托代理人张某某、李某某，被告委托代理人李某某、朱某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告系被告单位的员工，从事修井工作。2017年5月5日，原告在某某坑某某厂干活时，被从高处掉落的油管砸伤头部，随后被紧急送往定边县医院，立即又被转送至宁夏医科大学总院救治。经诊断为：一、多发伤：1、急性内开放性颅脑损伤；（1）弥漫性轴索损伤脑干损伤；（2）脑挫裂伤；（3）硬膜下血肿；（4）颅内积气；（5）前颅底广泛性粉碎性骨折并脑脊液鼻漏；（6）颅骨凹陷性粉碎性骨折；（7）头皮血肿；2、双眼外伤：（1）双眼钝挫伤；（2）左眼球壁挫伤；（3）双眼视神经损伤；（4）双眼眶壁骨折。3、闭合性胸部损伤；双肺挫伤。二、肺部感染。三、颅内感染。住院502天。2017年7月28日，榆林市人力资源和社会保障局作出榆人社伤险认决字（2017）1383号《工伤认定决定书》，认定王某属于工伤。2018年9月28日，陕西省劳动能力鉴定委员会作出陕劳鉴（2018）56号《陕西省劳动能力鉴定委员会再次鉴定结论书》，鉴定结论为伤残四级，符合部分护理依赖。原告受伤后，于2018年9月19日出院，至2018年10月份以后被告不再派人护理原告，原告雇请护工一个月花费4000元（2018年11月份），后因原告无力支付护工工资，没有再雇请护工。原告受伤后，被告每月支付原告工资1800元至2018年10月份。2018年12月，被告支付原告生活费两次共2000元，以后再未支付任何费用。被告每月按每月3000元的基数为原告缴纳工伤保险费，其缴费基数大大低于原告的实际工资，对此原告并不知情，直到申请仲裁时，才获知此情况。经原告申请，定边县劳动人事争议仲裁委员会作出了定劳人裁字（2018）第44号《裁决书》，《裁决书》事实不清、适用法律错误，裁决有失公允。一、原告的工资是每月7430元左右，这是个很容易查清的问题。二、被告没有依照规定按照原告的实际工资缴纳工伤保险费，其行为系违法行为，被告应当承担赔偿责任。三、定残前的工资应按照原告的实际工资每月7430元的标准向原告支付，金额为95710元。四、一次性伤残补助金应按原告的实际工资每月7430元的标准计算21个月的工资，金额为156030元。五、伤残津贴应按原告的月工资7430元计算，伤残津贴为5572.50元，按月支付。六、医疗费641.10元被告应当支付。七、交通费14751.70元被告应当支付。八、住宿费1150元被告应当支付。九、餐费189元被告应当支付。十、护理用品费1000元被告应当支付。十一、复印费505元被告应当支付。十二、住院伙食费7954元应当由被告支付，床位费1834元由被告支付。十三、原告雇请护工的工资4000元（一个月）被告应当支付。十四、原告定残后的护理费（工伤保险经办中心标准）6408元被告应当支付。十五、被告从2018年10月起按月支付伤残津贴5572.50元，被告从2019年4月份起派人护理原告。故此原告提起诉讼，请求：1、依法判令原告与被告保留劳动关系。2、依法判令被告支付原告一次性伤残补助金156030元（暂以每月7430元为标准，待查清申请人受伤前12个月的平均工资为准）、定残前的工资95710元、伤残津贴33435元、医疗费641.10元、交通费14751.70元、住宿费1150元、餐费189元、护理用品费1000元、复印费505元、住院伙食补助费7954元、雇请护工的工资4000元、定残后的护理费6408元(工伤保险经办中心标准）、床位费1834元，以后床位费由被告直接与康复中心进行结算，以上合计323607.80元。3、依法判令被告从2018年10月起按月支付伤残津贴5572.5元，遇政策调整时按规定予以调整。4、依法判令被告派人护理原告。5、本案的诉讼费用由被告承担。原告向法庭提交以下证据：一、定边县劳动人事仲裁委裁决书，证明王某的劳动争议事件经过仲裁裁决。二、工伤认定裁决书，证明原告受伤被认定为工伤。三、初次鉴定结论书，证明原告经过了劳动能力鉴定，鉴定结论为五级伤残。四、再次鉴定结论书，证明最终原告的伤残等级为四级，部分依赖护理。五、医疗费票据8支，证明原告在门诊看伤，票据金额为641.10元。六、原告的工资单，证明原告2017年4月份的工资是7430元。原告受伤前12个月的平均工资不是3000元，其余工资单在被告处，被告应当提交。七、护工工资证明，证明原告通过家政服务中心聘请护工一个月，工资是4000元，已支付给护工。八、交通费票据125张、交通保险费票据11张、出租车票据44张，证明原告受伤期间产生的交通费票据共120张，金额13766.5元；交通保险费票据共11张，金额34元；出租车费票据44张，共计951.20元；总计金额14751.70元。九、住宿费票据10张，证明原告在治疗期间的住宿费1150元。十、伙食费票据6张，证明原告的伙食费189元。十一、复印费票据12张，证明原告复印病历的费用505元。十二、催款函、诊断证明书，证明医院建议原告应该留陪人陪护，必须有人护理产生的床位费，原告康复住院期间的床位费应由被告支付，剩下的床位费1834元被告没有继续支付，应当由被告支付。十三、民事判决书一份，证明有事例，判决以本人的实际工资计算伤残津贴和一次性伤残补助金，床位费也应由被告承担。十四、HSE培训合格证一份。证明原告从2015年起就在被告处工作。被告辩称，一、原告的伤情经陕西省劳动能力鉴定委员会鉴定为四级伤残，依法应当与被告保留劳动关系，且被告从未书面或者口头通知原告解除劳动关系，故原告请求与被告保留劳动关系的诉讼请求，没有必要。二、原告的月工资为1800元。原、被告双方于2017年2月7日签订《某某公司2017年劳务用工合同和制度》，在合同第四条工资标准中明确约定，井口工工资1800元。原告在被告处从事井口工工作，其月平均工资为1800元。且在原告受伤之后，被告仍然依照每月1800元的工资标准，给原告发放工资，被告领取且未提出任何异议。被告给原告购买工伤保险所依据的工资标准是缴费工资标准，即依据工伤保险机构要求的工资标准给原告在内的所有员工购买工伤保险，并非实际发放的工资标准。据此，被告的平均月公司为1800元。三、原告主张的定残前的工资95710元，即停工留薪期间工资。原告受伤后，被告已经依照每月1800元的工资标准支付至2018年10月，共17个月的工资，合计30600元。依照《工伤保险条例》规定，停工留薪一般不超过12个月。被告已经超过条例规定的最长期限向原告支付停工留薪工资，故原告该项主张于法无据。四、原告受伤住院治疗期间，医疗费、交通费、住宿费、餐费、护理用品费、住院伙食补助费等均由被告垫付，原告不应当再次主张该费用。且在原告治疗期间，被告专门雇佣护工且指派公司员工护理原告，故被告不再支付原告护工工资。五、原告的一次性伤残补助金，金额为21个月的本人工资，本人工资标准为原告受伤前12个月平均缴费工资。该笔费用应当由工伤保险基金支付。原告的伤残津贴标准为本人工资的75%，由工伤保险基金支付。原告被鉴定为部分护理依赖，生活护理费的支付标准为统筹地区上年度职工月平均工资即5340元的30%，由工伤保险基金按月支付。被告不再支付原告护理费，更不再派人护理原告。原告的该项诉求无依据。六、复印费并非原告因为本次工伤事故而直接支出的费用，被告不予承担。七、按照工伤保险条例和陕西省实施工伤保险条例的规定，构成四级工伤，工伤医疗费、伤残津贴、一次性伤残补助金、伤残护理费、辅助器具费、康复费等费用均应当由工伤保险基金支出。本案原告已经被确定工伤，本案被告已经给原告购买了工伤保险，故相关损失应当由工伤保险基金支付，原告的诉请没有法律依据，应当驳回原告对被告的相关给付请求。综上，本案应当由被告承担的合理费用，被告均已经支付完毕，且在原告受伤后，被告公司法定代表人郭某某尽最大努力抢救原告。原告诉求中的一次性伤残补助金、伤残津贴、生活护理费，合理部分应当从工伤保险基金支付。被告请求人民法院依法查明案件事实，驳回原告不合法、不合理的诉讼请求。被告向法庭提交以下证据：一、某某公司2017年度劳务用工合同制度一份，工资收条两份。证明原告系被告工作人员，在被告处从事井口工工作。2018年1至9月份，被告依照每月1800元的工资标准给原告发放工资，该笔工资款项原告已经领取。二、被告公司2017年、2018年、2019年工伤保险缴费票据以及参加工伤保险人员情况表。证明被告给原告购买了工伤保险，原告2017年的缴费工资标准为3000元，2018年的缴费工资标准为3500元，2019年的缴费工资标准为3470元。三、收条36支，合计金额79516.5元；收据22支，合计金额61300元；医疗费票票据16支，合计金额1126.81元，辅助器具费票据一支，金额1000元，转运病人交通费票据2支，合计金额400元。证明原告发生工伤事故后，被告给原告垫付生活费等费用共计79516.5元，该费用均由原告的亲属收取。被告雇佣护工护理原告，支出护工费61300元。被告为原告垫付医疗费1126.81元，辅助器具费1000元，交通费400元。经庭审质证，被告对原告所举第一组证据的真实性无异议，但是对裁决书中部分裁决事实不予认可，认为原告是2017年2月7日和被告建立劳动关系，此前原告只是间断性在被告处工作并未建立劳动关系；原告的平均月工资为1800元。对原告所举的第二、三、四组证据无异议。对原告所举的第五组证据的真实性无异议，但认为原告没有附相关的诊断证明和病历，无法确认该治疗花费和工伤的伤情有关。对原告所举的第六组证据的真实性无异议，对证明目的有异议，认为该笔工资系被告支付的是原告入职的四个月的工资，四个月工资共计7430元，并非是四月份一个月的工资。对原告所举的第七组证据有异议，认为该证据是白条，不符合证据的形式要件，从真实性来看，护工的陪护期间与合同约定的护理期间不符，无法确定护工的护理期限，关于生活护理费是由法定的机构和法定的标准支付，根据原告的工资标准和裁定、裁决的护理标准综合衡量的，不是原告说的算，所以原告的诉请不在本案的受理范围。对原告所举的第八、九、十组证据，原告的交通费票据、交通保险费票据、出租车票、飞机票等原告的交通费、住宿费票据、餐费票据真实性无异议，但认为没有与原告的住院治疗的需要和必要性建立起对应关系，不能说原告或其家属的交通费都可以拿来进行报销。交通费在陕西省工伤条例办法中没有规定，不属法定的赔偿范围。部分条据为白条，无法确认真实性，不符合证据形式要件，无法判定住宿费真实发生。对原告所举的第十一证据的病例复印费票据真实性无异议，但认为不属于法定赔偿范围，被告不予赔付。对原告所举的第十二证据有异议，认为该印章属于内部印章，不是法定票据的印章，对其真实性无法确认，其次该催款函和原告之前出示的家政服务合同的期限是重合的，两组证据的内容是相互矛盾的，相互否定的。关于陪护费是工伤条例中明确规定的，陪护费是否够长余均是法定的，故对证明目的有异议。没有康复中心有关从业资格证明，无法判定康复中心的真实合法性，对于是否陪护按照规定应当由相关部门确立的，而不是由与治疗工伤人员有利害关系的机构和人员来确定工伤人员是否需要护理。对原告所举的第十三组证据有异议，认为该判决书无法判定其真实性，与本案没有任何关联性，其他案件的判决均不能对本案产生法律上的适用关系。对原告所举第十四组证据的真实性有异议，认为该证据不是被告公司制作和出示，也没有被告公司的印章及管理人员的签名，从证据上看原告是受长庆油田公司的培训，不是被告公司，印章也不是法定登记的有效印章，是临时印章，不能排除原告有自制证据的可能。原告对被告所举的第一组证据中的劳务用工合同制度真实性无异议，对证明目的有异议，认为该证明只能证明井口工资为多少，不能证明原告实际工资的多少。对工资收条两份的真实性无异议，对证明目的有异议，这只是被告给原告受伤后的工资，无法证明原告受伤前的工资标准是多少。对被告所举的第二组证据社会保险缴费的真实性无异议，但认为被告未按照实际工资缴纳，不符合工伤保险条例的规定。对被告所举的第三组证据中支付给原告的，原告收到了，支付给其他人的原告不清楚。本院对原、被告提交的证据作如下认定，原告所举的第一、二、三、四、五、十二组证据，形式来源合法，内容客观真实，应予以确认。原告所举的第六组证据，被告对真实性无异议，故对证据的真实性予以确认。原告所举的第七组证据，部分证据形式要件不符合法律规定，且原告从2018年10月起已从工伤保险基金领取生活护理费，故不予确认。原告所举的第八组证据，对原告的妻子张某某、母亲高贵芝乘车金额共计为5238元的车票予以确认；其他定额发票、手斯发票、出租车票据、保险费票据，因证据形式要件不符合法律规定，不予确认。原告所举的第九、十组证据，因证据形式要件不符合法律规定，不予确认。原告所举的第十一组证据，对9宁夏医科大学总医院出具的总金额为254元的票据予以确认；其余手写票据因证据形式要件不符合法律规定，不予确认。原告所举的第十三、十四组证据，与本案无关联性，不予确认。被告所举的第一、二组证据，原告对真实性无异议，对证据的真实性应予以确认。被告所举的第三组证据，对原告无异议的予以确认。本院根据当事人的陈述、举证、质证及认证查明以下事实，2017年2月7日，原告王某与被告松原市某某某某技术服务有限公司签订《劳务用工合同和制度》，原告入职被告处从事修井工作。2017年5月5日原告在井场作业时，不慎被油管砸伤头部，随即被送往定边县医院救治，后又被转送至宁夏医科大学总医院接受治疗，经诊断为：一、多发伤：1、急性内开放性颅脑损伤：（1）弥漫性轴索损伤脑干损伤；（2）脑挫裂伤；（3）硬膜下血肿；（4）颅内积气；（5）前颅底广泛粉碎骨折并脑脊液鼻漏；（6）颅骨凹陷性粉碎性骨折；（7）头皮血肿。2、双眼外伤：（1）双眼钝挫伤；（2）左眼球壁挫伤；（3）双眼视神经损伤；（4）双眼眶壁骨折。3、闭合性胸部损伤；双肺挫伤。4、肺部感染，颅内感染。原告住院治疗期间，被告支付了全部医疗费、伙食补助费，并安排护工对原告进行护理，支付了护理费。原告的亲属为处理原告的治疗事宜先后支出交通费5238元、病历复印费254元。目前原告在陕西省临潼疗养院疗养，根据陕西省工伤康复中心诊断意见，原告为伤残四级，符合部分护理依赖，建议患者留陪人陪护，截止2019年4月15日止，原告欠疗养院陪床费1834元未予支付。2017年7月28日，榆林市人力资源和社会保障局作出榆人社伤险认决字[2017]1383号工伤认定决定书，认定原告属于工伤。2018年6月20日，榆林市劳动能力鉴定委员会作出榆劳鉴字[2018]581号初次鉴定结论书，认定原告伤残等级为五级，护理等级为无。2018年9月28日，陕西省劳动能力鉴定委员会作出陕劳鉴[2018]56号再次鉴定结论书，认定原告的伤残等级为四级，符合部分护理依赖。依原告的申请，定边县劳动人事争议仲裁委员会于2018年2月22日作出定人劳裁字[2018]第44号裁决书，裁决结果为：一、被申请人支付申请人出院支付护工工资4000元。2、被申请人支付申请人交通费6840元、住宿费410元、医疗费283元。3、被申请人支付申请人购买护理用具费1000元。4、被申请人支付申请人停工留薪期工资60180元。5、被申请人支付申请人一次性伤残补助金63000元。6、被申请人按月支付申请人伤残津贴2250元。7、被申请人按月支付申请人生活护理费1602元。8、驳回申请人对被申请人的其他仲裁请求。原告不服该裁决结果，故提起本案诉讼。另查明，被告为原告缴纳了工伤保险，2017年工伤参保缴费基数为3000元/月，2018年工伤参保缴费基数为3500元/月，2019年工伤参保缴费基数为3470元/月。2017年6月7日，原告领取被告发放的4月工资7430元。原告受伤后，被告从2017年5月份至2018年9月份，按每月1800元给原告发放工资，原告共领取工资30600元。再查明，从2019年4月起，原告按月从工伤保险基金领取伤残津贴2250元、生活护理费1602元。2019年6月13日，原告从工伤保险基金领取了一次性伤残补助金63000元及2018年10月至2019年3月的伤残津贴13500元、生活护理费9612元。本院认为，原告作为被告公司的职工，因工作遭受事故伤害，有权享受工伤保险待遇。对原告的各项具体诉请，本院作如下认定：一、关于与被告保留劳动关系的诉请。经鉴定，原告因工致伤构成伤残四级，依据《工伤保险条例》第三十五条第一款之规定，职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位。故对原告的该项诉请，本院予以支持。二、关于原告主张的一次性伤残补助金。依据《工伤保险条例》第三十五条第一款第一项之规定，四级伤残为21个月的本人工资。依据《工伤保险条例》第六十四条规定，本人工资是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本案中，原告主张其月工资为7430元，但其提交的证据仅显示2017年4月工资为7430元，不能证明受伤前12个月平均工资。被告主张原告月工资为1800元，但亦不能提供发放工资的相关证据加以佐证。故依据公平原则，参照被告受伤时榆林市上年度在岗职工平均工资5340元/月，本院酌情认定原告享受工伤保险待遇时的本人工资为5340元/月。因此，原告应享受的一次性伤残补助金应为5340元/月×21个月＝112140元。因原告已从工伤保险基金领取一次性伤残补助金63000元，故被告应将原告已领到的款项与应享受的工伤保险待遇之间的差额补齐，支付原告一次性伤残补助金49140元。三、关于原告主张的定残前工资。依据《工伤保险条例》第三十三条之规定，职工因工受伤接受医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变；工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，享受伤残待遇。原告因工受伤至其评定伤残等级的期间共计17个月，因此，原告的停工留薪工资应为5340元/月×17个月＝90780元。因被告已支付原告停工留薪工资30600元，故被告还应支付原告停工留薪工资60180元。四、关于原告主张的伤残津贴。依据《工伤保险条例》第三十五条第一款第二项之规定，四级伤残按月支付伤残津贴为本人工资的75%。因此，原告每月应享受的伤残津贴为5340元/月×75%＝4005元。因原告从2018年10月起已按月从工伤保险基金领取伤残津贴2250元，故被告应将原告已领到的款项与应享受的工伤保险待遇之间的差额补齐，从2018年10月起每月支付原告伤残津贴1755元。五、关于原告主张的定残后的护理费。依据《工伤保险条例》第三十四条之规定，工伤职工经确认需要生活护理的，从工伤保险基金按月支付生活护理费。生活护理费按照不同等级支付，生活部分不能自理标准为统筹地区上年度职工月平均工资的30%。因此，原告每月应享受的生活护理费为5340元/月×30%＝1602元。因原告从2018年10月起已按月从工伤保险基金领取生活护理费1602元，故对原告该项主张不予支持。六、关于原告主张的雇请护工的工资以及要求被告派人护理原告的诉请。因原告从2018年10月起已依法享受了工伤保险待遇中的生活护理费，而原告主张的护工工资为2018年11月所产生，故对该项主张不予支持。原告要求被告派人护理原告的诉请，因原告已享受工伤保险待遇，故该项请求于法无据，不予支持。七、关于原告主张的医疗费、交通费、复印费、床位费。本院以原告提供的合法有效票据为准，认定医疗费641.1元、交通费5238元、复印费254元、床位费1834元属于合理支出，被告应予以承担。八、关于原告主张的住宿费、保险费、餐费，因所举证据的形式要件不符合法律规定，故不予支持。九、关于原告主张的护理用品费、住院伙食补助费，因未提供相关证据加以印证，故不予支持。关于被告辩称已经给原告购买了工伤保险，相关损失应当由工伤保险基金支付的抗辩理由，因被告对原告工作期间的工资收入负有举证责任，其主张原告月工资为1800元，但未能提供有效证据证明其主张，故应承担举证不力的法律后果，对其辩称理由，本院不予采信。据此，本院依照《工伤保险条例》第三十条、第三十三条、第三十四条、第三十五条、第六十四条和《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、原告王某与被告松原市某某某某技术服务有限公司保留劳动关系。二、由被告松原市某某某某技术服务有限公司于判决生效之日起十日内支付原告王某一次性伤残补助金49140元、停工留薪工资60180元、医疗费641.1元、交通费5238元、复印费254元、床位费1834元，共计117287.1元。三、原告王某从2018年10月起依法享受伤残津贴4005元/月，扣除工伤保险基金每月已支付的2250元，由被告松原市某某某某技术服务有限公司从2018年10月起按每月1755元补足差额。判决生效之日前所欠伤残津贴于判决生效之日起十日内付清，之后伤残津贴于每月月底前支付，直至原告办理退休手续之日止。四、驳回原告王某的其他诉讼请求。案件受理费10元，由被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省榆林市中级人民法院。                         审 判 员  刘建海             人民陪审员  质文明             人民陪审员  周 华                                  二O一九年九月五日                  书  记  员  胡瑛瑛 1