福建省高级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）闽刑终130号 原公诉机关福建省龙岩市人民检察院。 上诉人（原审被告人）李秀英，女，1970年11月30日出生于黑龙江省甘南县，汉族，初中文化，户籍地黑龙江省齐齐哈尔市甘南县，租住河北省秦皇岛市海港区。因吸毒于2017年10月23日被龙岩市公安局新罗分局行政拘留十日，因涉嫌犯非法持有毒品罪，于2017年11月2日被刑事拘留，同月15日被逮捕。现羁押于龙岩市看守所。 辩护人黄家焱、董叶倩，福建金磊律师事务所律师。 龙岩市中级人民法院审理龙岩市人民检察院指控被告人李秀英犯非法持有毒品罪一案，于2019年3月21日作出（2019）闽08刑初1号刑事判决。被告人李秀英不服，提出上诉。本院受理后，依法组成合议庭，经阅卷，讯问被告人，认为本案不属于依法必须开庭审理的案件，决定不开庭审理。现已审理终结。 原判认定，2017年10月18日，被告人李秀英从北京到龙岩市新罗城区，通过微信认识陈某，向其询问购买毒品的渠道。同月20日，简某在陈某住处认识了李秀英，两人商谈毒品交易事宜。同月22日，公安人员在新罗区中元大酒店1425号房内抓获李秀英，并在该房保险柜内查获5袋毒品甲基苯丙胺（冰毒）共计839.39克和现金2万元人民币（币种，下同）。 认定上述事实的证据，有证人黎某、陈某等人证言、称重取样笔录、现场照片、扣押清单、毒品鉴定意见、宾客住宿登记表，被告人李秀英供述等。 原判认为，被告人李秀英明知是毒品甲基苯丙胺而非法持有，数量达839.39克，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。李秀英如实供述主要犯罪事实，当庭自愿认罪，具有坦白情节，可以从轻处罚。本案查获的甲基苯丙胺尚未流入社会，未对社会造成现实的危害，对李秀英酌情从轻处罚。在案证据不能证明被扣押的2万元系毒资，应予抵扣李秀英的罚金部分。据此判决如下：一、被告人李秀英犯非法持有毒品罪，判处有期徒刑十三年，并处罚金人民币八万元（被告人李秀英被扣押的二万元抵缴罚金，其余罚金六万元限判决生效后一个月内缴清）。二、公安机关扣押的甲基苯丙胺（冰毒）839.39克，由公安机关依法处理。 上诉人李秀英的上诉理由：其实际购买冰毒数量为300克，并非839.39克；到案后积极协助公安机关抓捕简某、陈某等贩毒人员，具有重大立功表现；原判量刑过重，请求从轻改判。其辩护人以基本相同的理由提出辩护意见。 经审理查明，2017年10月18日，上诉人李秀英从北京到龙岩市新罗区，通过微信认识陈某（另案处理），向其询问购买毒品的渠道。同月20日，简某（另案处理）在陈某住处认识了李秀英，两人商谈毒品交易事宜。同月22日，公安人员在新罗区中元大酒店1425号房内抓获李秀英，并在该房保险柜内查获5袋疑似毒品共计839.39克和现金2万元。经鉴定，该5袋疑似毒品中甲基苯丙胺含量分别为68.4%、76.3%、78.3%、73.6%、66.1%。 认定上述事实的证据有： 1、证人陈某证言及辨认笔录，证实其微信名“华龙少霸”。2017年10月底的一天，一个外号叫“妙妙”（经辨认即李秀英）的女子在微信群里加其为朋友，她说刚到龙岩不懂找谁，就在群里找个龙岩的人认识一下。后李秀英到其龙岩家里住了两天，“木鱼”（即简某）到其家玩，其介绍李秀英给“木鱼”认识。第三天下午李秀英说要去中元酒店住，后来就没见过她。李秀英到龙岩想买冰毒，其估计是要向“木鱼”买，因不想参与他们的事，他们聊天时其都避开了。其经照片辨认确认李秀英。 2、证人简某证言，证实其外号和微信名都叫“木鱼”。2017年10月底的一天晚上，其在“铁皮”（即陈某）家认识了李秀英，李秀英说要买2公斤冰毒，问其有没有，其答应去联系一下。次日晚在“铁皮”家里李秀英给其28000元现金，其就以8000元左右价格向“张松”买了六、七百克高科冰卖给李秀英，李秀英看后说不要高科冰，其就将钱还给李秀英。后来其将李秀英接到自己的租住处，黎某也过来，说地方太小要换个地方，就让其和李秀英一起去新罗区中元酒店，在酒店房间内其和李秀英、黎某一起用烫吸的方式吸食冰毒。其没有卖冰毒给李秀英，不清楚“铁皮”和黎某有无卖冰毒给李秀英。高科冰是一种外观看起来像冰毒，闻起来有塑料味，实际里面没有毒品成分的一种仿造冰毒。其经照片辨认确认李秀英、黎某、陈某。 3、证人黎某证言及辨认笔录，证实2017年10月21日晚，“木鱼”（即简某）给其900元钱，叫其到新罗区中元酒店开房给一个北方大姐（经辨认即李秀英）住，其就用自己的身份证登记了**房间，后和“木鱼”、李秀英在房间内吸食冰毒，冰毒由“木鱼”提供。“木鱼”说他以63000元的价格卖了1公斤冰毒给李秀英，李秀英还要再买，但他没冰毒了，问其有没有认识卖冰毒的介绍给李秀英。李秀英也说向“木鱼”买过冰毒了，问其是否还认识卖冰毒的人。其认识“木鱼”不到一个月，不知道他的真名，微信名叫“木鱼”。其经照片辨认确认李秀英。 4、证人郑某（中元酒店工作人员）证言及辨认笔录，证实2017年10月21日晚8时许，黎某到中元酒店登记入住1425房间，并支付房费900元。其经照片辨认确认黎某。 5、称重取样笔录、现场笔录、查获毒品照片、称重照片、扣押决定书、扣押清单等，证实2017年10月22日12时许，公安人员在龙岩市新罗区中元酒店1425号客房内抓获李秀英，并从该房间保险柜中查获疑似冰毒白色晶体5袋和现金2万元，白色晶体经称重重量为839.39克。 6、龙岩市公安局物证鉴定所出具的鉴定意见，证实公安机关从李秀英所住的中元酒店1425号房间保险柜内扣押的5袋疑似冰毒白色晶体中甲基苯丙胺含量分别为68.4%、76.3%、78.3%、73.6%、66.1%。 7、龙岩市第三医院司法鉴定室出具的精神疾病鉴定意见，证实李秀英患抑郁症，案发时辨认及控制能力正常，具有完全刑事责任能力；目前无明显抑郁发作，辨认及控制能力正常，具有受审能力。 8、宾客住宿登记表，证实2017年10月21日，黎某登记入住龙岩市新罗区中元酒店1425房。 9、监控视频，证实2017年10月21日晚7时许，李秀英进出中元酒店的情况。 10、现场检测报告，证实李秀英尿检结果呈冰毒阳性。 11、行政处罚决定书，证实李秀英因2017年10月22日在中元酒店内吸食冰毒被行政拘留10日。 12、上诉人李秀英供述，2017年10月18日，其从北京到龙岩市新罗区找一个朋友但没找到，次日在微信群里认识了一个叫“铁皮”（经辨认即陈某）的网友，其想购买冰毒吸食，就问陈某有没有冰毒，陈某叫其住到他家，后来过来一个叫“木鱼”（经辨认即简某）的男子，简某说龙岩的冰毒很便宜，其就与简某谈好以28000元价格购买1公斤冰毒。10月20日晚，简某到陈某家，交给其1袋冰毒，其没验货就给简某28000元购毒款。10月21日晚，简某叫一年轻男子（经辨认即黎某）到中元酒店开了1425房给其住，其和简某、黎某一起到酒店房间，简某拿冰毒给他们一起吸食。后简某、黎某先后离开。其在酒店用塑料袋将购买的冰毒装成5小袋，警察查获冰毒后经过称重总共839.39克。其购买毒品用于自己吸食，没想贩卖，龙岩的冰毒比老家的便宜很多，其就买这么多回去。陈某的微信名叫“华龙少霸”。其到案后指认了中元酒店1425号房是其非法持有毒品的地点，并经照片辨认确认陈某、简某、黎某。 以上证据均经一审庭审举证、质证，证据来源合法，各证据之间能够相互印证，可作为本案定案证据，本院予以确认。 关于上诉人李秀英及其辩护人诉辩称实际购买冰毒数量为300克，并非839.39克的理由。经查，李秀英购买毒品后藏匿于酒店房间，公安人员在该酒店房间抓获李秀英后在保险柜内查获839.39克冰毒，上述冰毒依法均应计入其非法持有毒品数量，原判认定准确。该诉辩理由不能成立，不予采纳。 关于李秀英及其辩护人诉辩称李秀英到案后积极协助公安机关抓捕简某、陈某等贩毒人员，具有重大立功表现的理由。经查，涉案毒品的来源等内容属于李秀英应当如实供述的范围，李秀英没有协助公安机关抓捕其他贩毒人员的行为，不具有立功表现。该诉辩理由不能成立，不予采纳。 本院认为，上诉人李秀英明知是毒品甲基苯丙胺而非法持有，数量达839.39克，数量大，其行为已构成非法持有毒品罪。李秀英到案后如实供述主要犯罪事实，可以从轻处罚。上诉人李秀英及其辩护人要求改判的理由不能成立，不予采纳。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十八条、第六十七条第三款、第六十四条和《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长 陈 捷 审判员 林小超 审判员 江爱响 二〇一九年九月三十日 书记员 陈 伟 附：本案适用的法律条文 《中华人民共和国刑法》 第三百四十八条非法持有鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的，处七年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金;非法持有鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金;情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 《中华人民共和国刑事诉讼法》 第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理： （一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判； （二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判； （三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。 原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。