湖南省衡阳市蒸湘区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）湘0408刑初141号 公诉机关衡阳市蒸湘区人民检察院。 被告人谢少剑，男，1954年11月25日出生，汉族，湖南省衡阳市人，专科文化，原衡阳市人民检察院干部，已被辞退。2014年9月22日因涉嫌犯拒不支付劳动报酬罪被衡阳市雁峰区人民检察院决定不起诉。2018年9月20日因涉嫌犯诈骗罪被衡阳市公安局蒸湘分局刑事拘留，同年10月25日被衡阳市公安局蒸湘分局取保候审。2019年6月10日经本院决定被取保候审。2019年7月10日经本院决定被衡阳市公安局蒸湘分局执行逮捕。现羁押于衡阳市看守所。 辩护人龙斌，衡阳市蒸湘区法律援助中心律师。 被告人谢培生，男，1964年6月28日出生，汉族，湖南省衡阳县人，小学文化，务农。2018年11月30日因涉嫌犯诈骗罪被衡阳市公安局蒸湘分局刑事拘留，同年12月12日被衡阳市公安局蒸湘分局取保候审。2019年6月10日经本院决定被取保候审。 辩护人肖锴，衡阳市蒸湘区法律援助中心律师。 辩护人匡平祥，衡阳市蒸湘区法律援助中心实习律师。 衡阳市蒸湘区人民检察院以衡蒸检公诉刑诉[2019]134号起诉书指控被告人谢少剑、谢培生犯诈骗罪，于2019年6月10日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。衡阳市蒸湘区人民检察院指派检察员成益辉出庭支持公诉，被告人谢少剑及其辩护人龙斌，被告人谢培生及其辩护人肖锴、匡平祥到庭参加诉讼。现已审理终结。 经审理查明，2018年8月22日，被告人谢少剑、谢培生在电话中商议将衡阳市雁峰区文昌砖厂的废旧钢铁设备出售一事，谢少剑承诺事成后给予谢培生好处费。谢培生明知砖厂老板不是谢少剑的情况下，仍介绍做废钢铁生意的被害人李某、唐某找谢少剑购买废旧钢铁设备。同月28日，谢培生邀约李某、唐某到文昌砖厂看设备，李某、唐某满意后，谢培生便叫来谢少剑与李某、唐某洽谈购买事宜。四人在文昌砖厂旁边的小卖部见面，谢培生向李某、唐某介绍谢少剑是文昌砖厂的“王某”老板。由于谢培生以前经常送废品到李某的废品店，和李某相互认识，李某便相信了谢培生。于是与谢少剑商谈价格，最终双方以141800元达成协议。随后双方坐车来到衡阳市雁峰区蒸湘南路农业银行对面的马路边，由谢少剑在车上起草协议书并在路边的打印店打印出来，双方签字，谢少剑冒用“王某”的姓名签名。协议约定：文昌砖厂废钢铁总价141800元，唐某一方在签订协议后先支付41800元，在第一次装废钢铁后支付60000元，余款在最后一次装废钢铁时付清。李某在车上支付谢少剑现金1800元。随后李某从银行取款40000元之后，四人坐车到蒸湘区愉景新城旁边饭店吃饭。下车时，李某将40000元现金交给谢少剑。饭后谢培生从谢少剑那里分得20000元离开，谢少剑携余款于当天逃离衡阳去广州。次日李某、唐某到文昌砖厂拆设备时，通过该砖厂工作人员拆穿，才知道谢少剑不是砖厂老板的真相。案发后，谢少剑得知李某、唐某已报案，便要求谢培生将分得的20000元立即归还其处理。谢培生将分得的20000元赃款，扣除谢少剑以前欠其的8000元后，将余下的12000元归还给谢少剑。谢少剑将所得赃款全部用于还账和挥霍。 另查明，2018年9月20日，被告人谢少剑到衡阳市投案自首。同年10月24日，其亲属代为退还41800元，并赔偿被害人李某、唐某经济损失2000元，取得了二被害人的谅解。同年11月30日，公安机关将被告人谢培生抓获归案。 上述事实，被告人谢少剑、谢培生在开庭审理过程中亦无异议，且有书证、证人证言、被害人陈述、被告人的供述与辩解等证据证实，足以认定。 本院认为，被告人谢少剑、谢培生以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，虚构系砖厂老板，有废旧钢铁设备出售事实，骗取对方当事人财物，数额较大，其行为已构成合同诈骗罪。衡阳市蒸湘区人民检察院指控被告人谢少剑、谢培生犯诈骗罪，与事实不符，本院依法予以纠正。本案是共同犯罪，被告人谢少剑以他人名义与被害人签订合同，收取定金，具体实施合同诈骗犯罪，在共同犯罪中起主要作用，是主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人谢培生明知被告人谢少剑不是文昌砖厂老板，仍介绍他人购买砖厂的废旧钢铁设备，在共同犯罪中起次要作用，系从犯，依法可以从轻处罚。被告人谢少剑案发后主动投案，如实供述自己的犯罪事实，庭审中自愿认罪，是自首，依法可以从轻处罚。被告人谢培生住所地的社区矫正机构湖南省衡阳县司法局经调查评估，建议对其适用社区矫正。根据被告人谢培生的犯罪情节和悔罪表现，对被告人谢培生宣告缓刑没有再犯罪的危险，对其所居住社区亦没有重大不良影响，本院依法对被告人谢培生宣告缓刑。为打击刑事犯罪，维护正常的市场秩序及公民的财产权利不受侵犯，根据被告人谢少剑、谢培生的犯罪事实、性质、情节以及对社会的危害程度，结合公诉机关对被告人谢少剑、谢培生判处二年以下有期徒刑，并处罚金，可适用缓刑的量刑建议，对被告人谢少剑依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第四十二条、第四十四条、第五十二条、第五十三条第一款之规定；对被告人谢培生依照《中华人民共和国刑法》第二百二十四条、第二十五条第一款、第二十七条、第六十七条第三款、第四十二条、第四十四条、第七十二条第一、三款、第七十三条第一、三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，判决如下： 一、被告人谢少剑犯合同诈骗罪，判处拘役四个月，并处罚金一万元（刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年7月10日起至2019年10月3日止。罚金限判决生效后三十日内缴纳）； 二、被告人谢培生犯合同诈骗罪，判处拘役三个月，缓刑四个月，并处罚金一万元（缓刑的考验期限，从判决确定之日起计算。罚金限判决生效后三十日内缴纳）。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本五份。 审 判 长  曾佑荣 人民陪审员  贺丹红 人民陪审员  蒋艺娜 二〇一九年九月十日 代理书记员  夏 欣 附本案适用的相关法律条文： 《中华人民共和国刑法》 第二百二十四条有下列情形之一，以非法占有为目的，在签订、履行合同过程中，骗取对方当事人财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产： (一)以虚构的单位或者冒用他人名义签订合同的; (二)以伪造、变造、作废的票据或者其他虚假的产权证明作担保的; (三)没有实际履行能力，以先履行小额合同或者部分履行合同的方法，诱骗对方当事人继续签订和履行合同的; (四)收受对方当事人给付的货物、货款、预付款或者担保财产后逃匿的; (五)以其他方法骗取对方当事人财物的。 第二十五条第一款共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。 第二十六条第一款组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。 第四款对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。 第二十七条在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。 第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚;因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 第四十二条拘役的期限，为一个月以上六个月以下。 第四十四条拘役的刑期，从判决执行之日起计算;判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。 第七十二条第一款对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑： (一)犯罪情节较轻; (二)有悔罪表现; (三)没有再犯罪的危险; (四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。 第三款被宣告缓刑的犯罪分子，如果被判处附加刑，附加刑仍须执行。 第七十三条第一款拘役的缓刑考验期限为原判刑期以上一年以下，但是不能少于二个月。 第三款缓刑考验期限，从判决确定之日起计算。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条第一款罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。