辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终11718号上诉人（原审原告）：郭亭亭。委托诉讼代理人：谭宋萍，女，系郭亭亭母亲，。委托诉讼代理人：罗静，系沈阳市于洪区中兴法律服务所法律工作者。上诉人（原审被告）：沈阳市和平区双宇房产信息咨询服务中心，住所地沈阳市和平区夹河路**2门。经营者：姚明宇，系该公司经理。委托诉讼代理人：李茂允，男，系姚明宇丈夫。上诉人郭亭亭因与上诉人沈阳市和平区双宇房产信息咨询服务中心（以下简称双宇服务中心）居间合同纠纷一案，不服沈阳市和平区人民法院（2019）辽0102民初4752号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月8日立案后，依法组成合议庭。本案现已审理终结。郭亭亭上诉请求：1.依法撤销（2019）辽0102民初4752号民事判决，改判支持上诉人的诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决认定事实错误，适用法律错误。在办理贷款时，被上诉人作为中介方与董凤君互相勾结，以增加定金和阻碍办理贷款等手续，致使房屋没有办理买卖手续。董凤君看房价迅速增长，为了达到自己的目的，进行了诉讼。和平区人民法院和沈阳市中级人民法院分别审理，依法解除了涉案合同。原审判决中“郭亭亭未按照约定借款，构成违约”是错误认知。因房屋买卖合同不是借款合同，上诉人没有借款给董凤君不影响买卖合同的效力，更不影响中介费的返还，居间合同未促成房屋买卖合同成立，不得要求支付报酬，古被上诉人应当依法返还上诉人交纳的中介费160,000元。双宇服务中心辩称，合同是真实成立的，合同不是霸王条款，签订合同是真实意愿的表达。上诉人反复很多次，说要买，给我们工作造成了很多额外工作量。双宇服务中心上诉请求：1.依法撤销（2019）辽0102民初4752号民事判决，改判驳回被上诉人的诉讼请求；2.一审、二审诉讼及相关费用由被上诉人承担。事实和理由：一、一审程序违法，被上诉人在开庭之后提供的证据未经上诉人质证，一审法院就作出了判决。二、一审法院认定基本事实不清，适用法律错误，错误认定上诉人返还居间服务费没有事实和法律依据。1.上诉人作为中介方，已经尽到勤勉义务，只是因为被上诉人违约造成了房地产买卖合同没有履行，按照合同约定中介方不应当返还中介费。2.根据上诉人、被上诉人与董凤君三方签订的房地产买卖合同中约定，因被上诉人违约导致合同不能履行的，中介费不予退还，且上诉人对被上诉人已经尽到了提示告知义务，该条款合法并生效，故一审法院判决不当。郭亭亭辩称，不同意上诉人上诉请求。在双方签订买卖合同时，上诉人是格式条款且有霸王条款成分，造成买卖合同没有达成，是卖方和上诉人的勾结造成的，并且添加了与买卖合同无关的借款条款。郭亭亭向一审法院起诉请求：1.请求法院判令双宇服务中心返还郭亭亭购买房产中介费16,000元及利息（2016年年利率2.175%）232元，共16,232元；2.本案诉讼费由双宇服务中心承担。一审法院认定事实：2018年5月1日，郭亭亭的妹子郭小娇在双宇服务中心与董凤君签订房地产买卖合同一份，约定郭小娇购买董凤君所有的位于沈阳市产一处，房屋售价1,010,000元，郭小娇在合同签订之日支付定金50,000元，于买卖双方交接房款时冲抵房款。郭小娇于合同签订后30日内，备齐购房首付款360,000元。合同签订后，郭小娇支付了定金50,000元，董凤君出具了收条。后因买方郭小姣贷款资质问题，于是买卖双方协商将买方变更成本案郭亭亭。于是董凤君、郭亭亭及郭小姣三方于2018年6月3日重新签订了一份合同变更协议，载明“三方于2018年5月1日签订NO.1610030号房地产买卖合同，买卖双方交易的房屋位于沈阳市。现买卖双方协商一致，就合同相关事宜作如下变更，原合同中约定的买方为郭小姣370829199101265325现变更为郭亭亭370829198909085322，原合同中约定的一切权利与义务不变。原合同中约定的定金为50,000元（伍万元），现买卖双方协商一致，变更为定金110,000（壹拾壹万元），买方另付卖方60,000元（陆万元），于双方交接房款时冲抵房款。该款项于2018年6月4日由买方支付卖方。因卖方已另购房屋，急需买方首付款，但因交易流程未办理完毕，卖方无法取得首付款，因此买卖双方协商一致，由买方个人借款给卖方100,000元（壹拾万元），该款项于双方过户后五个工作日交易市场转付给卖方，资金监管解冻到卖方帐户时，卖方承诺归还给买方100,000元（壹拾万元），双方对此认可。该款项于2018年6月7日前由买方借给卖方”。2018年6月4日，郭亭亭又交纳了定金60,000元，董凤君出具了收条。董凤君作为郭亭亭以房屋买卖纠纷为由曾将郭亭亭诉至本院，本院经依法审理于2018年10月16日作出（2018）辽0102民初10358号民事判决书，判决“一、解除董凤君与郭亭亭就位于沈阳市，建筑面积123.96平方米房屋签订的《房地产买卖合同》及《合同变更协议》；二、董凤君于本判决生效之日起十日内返还郭亭亭定金110,000元。”宣判后，董凤君不服，上诉至沈阳市中级人民法院，该院于2018年11月29日作出（2018）辽01民终13007号终审判决，判决驳回上诉，维持原判。（2018）辽01民终13007号终审判决载明：“郭亭亭未按照约定借款，构成违约，符合约定解除的条件，故案涉房屋买卖合同应予解除。关于110,000元定金是否返还的问题，郭亭亭未按照案涉合同的约定借款，已经构成违约，但考虑公平原则，一审法院确定由董凤君返还郭亭亭定金110,000元并未不当。”郭亭亭的妹妹郭小娇向双宇服务中心支付了中介费16,000元。一审法院认为，居间人未促成合同成立的，不得要求支付报酬，但可以要求委托人支付从事居间活动支持的必要费用。本案中，双宇服务中心作为房屋中介机构向郭亭亭及其妹子郭小娇收取16,000元中介费，双宇服务中心为促成合同成立，故应将中介费退还郭亭亭。因（2018）辽01民终13007号终审判决载明“郭亭亭未按照约定借款，构成违约”，说明郭亭亭存在一定的过错，同时考虑到双宇服务中心虽然没有促成合同成立，毕竟为此付出了一定的劳动和心血，故本院酌定双宇服务中心退还郭亭亭中介费70％，即11,200元。关于双宇服务中心认为依照约定不予退还的抗辩，本院认为该合同为格式条款，因没有促成合同，不予退还有违公平原则，故对双宇服务中心的该项抗辩本院不予采信。关于郭亭亭的利息主张，考虑到郭亭亭也存在过错，故对郭亭亭的该项主张不予支持。综上，依据《中华人民共和国合同法》第四百二十七条之规定，判决：一、沈阳市和平区双宇房产信息咨询服务中心于本判决生效之日起十五日内给付郭亭亭11,200元；二、驳回郭亭亭的其他诉讼请求。如果义务人未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，向权利人加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费206元，减半收取103元，由郭亭亭承担30.90元，沈阳市和平区双宇房产信息咨询服务中心承担72.10元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案系居间合同纠纷，双方争议的焦点为双宇服务中心是否应当全额返还郭亭亭中介费及利息的问题。两级法院的生效判决已经判令案涉合同解除，那么双宇服务中心作为居间人未促成合同成立，不得要求支付报酬，但因其已经付出了一定的劳务，所以可以要求郭亭亭支付从事居间活动的必要费用。一审法院综合考虑本案案情，酌定双宇服务中心退还郭亭亭中介费的70％，即11,200元，并无不当。一审法院认为因郭亭亭存在过错导致案涉合同被解除，故未支持其利息的诉讼请求并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费，由上诉人郭亭亭负担206元，由沈阳市和平区双宇房产信息咨询服务中心负担206元。本判决为终审判决。审判长  邰越群审判员  葛 钧审判员  刘 波二〇一九年九月三日法官助理张加磊书记员韩逸橦本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；