江苏省南京市秦淮区人民法院民 事 判 决 书（2018）苏0104民初13036号原告：孙强，男，1980年2月7日出生，汉族，住南京市鼓楼区。被告：南京拓利化工有限公司，住所地南京市秦淮区白下路****。法定代表人：孔庆桃，该公司总经理。委托诉讼代理人：王丽君，江苏拯义律师事务所律师。原告孙强与被告南京拓利化工有限公司（以下简称拓利公司）劳动争议纠纷一案，本院于2018年12月20日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告孙强，被告拓利公司的委托诉讼代理人王丽君到庭参加诉讼。本案现已审理终结。孙强向本院提出诉讼请求：1、支付2018年6月11日至6月29日的工资143元×15天=2145元（按1月至6月平均工资2993元月结算，以下同类）；2、支付2017年7月-2018年6月销售提成总共43060.2元（2017年7月-12月的预留提成23159.9元+2018年1月-6月的预留提成10786.1元+2018年3月提成3759.5元+2018年4月提成5000元+2018年6月的月提成354.7元）；3、支付竞业限制补偿金5387.4元（2993元*30%*6个月，我是按照法律规定的工资的30%主张，因为公司陈述我们在离职后六个月内不能从事同产品工作，故我按照6个月主张）；4、支付交通费及其它损失费2500元（因本起诉讼导致的损失）。5、支付资金占用利息（按被告与原告成本核算资金占用利率计算0.0265%/天）：（1）2017年7月至2018年12月预留提成23159.9元以此数为基数从2018年1月1日开始计息至支付之日止，利率按日利率0.0265%计算。（2）2018年3月份月提成3759.5元从2018年4月1日开始计息至支付之日止，利率同上。（3）2018年4月份提成5000元从2018年5月1日开始计息至支付之日止，利率同上。（4）2018年6月份月提成354.7元从2018年7月1日开始计息至支付之日止，利率同上。（5）2018年1月至2018年6月余留10786.1元提成从2018年7月1日开始计息至支付当日止，利率同上。（6）2018年6月工资2145元从2018年7月1日开始计息至支付当日止，利率同上。事实和理由：原告于2011年3月8日入职，任酚类化学品销售工作至2018年6月29日。6月25日原告向被告提出辞职，被告同意并批准，工作交接完成后于6月29日终止劳动关系。被告以惯例为由向原告说明半年后结算劳动报酬。7月25日原告到被告处，要求被告以书面形式写明扣押半年销售提成的理由和准确数额，并且支付6月11日至6月29日之间的工资，被告以公司规定为由拒绝，并指责原告存在影响该公司业务的行为。为维护原告合法权益，诉至法院，请求判如所请。拓利公司辩称：关于第一项诉请，被告发放工资的形式为每月10日发放当月工资，被告在2006年5月创办之初仅有两三人人员结构简单，该工资发放习惯一直延续至2018月7日因与原告产生劳动争议公司考虑到客观情况改为当月10日发放上月工资，公司现有员工及已经离司的会计陈秋均可以证明工资发放日期截点，证明6月11日-29日的工资在6月10日已经发放完毕。关于计算的金额没有相关的证据支持。关于第二项诉请，销售提成具有奖惩性，是根据公司的效益及盈利情况发放的，2018年度被告净利润为负197664.50元，属于亏损状态，故公司不存在支付销售提成或绩效，且即使公司存在盈利提成或绩效在年终发放已离职的员工也不再发放。关于销售提成原告的计算数据及计算的金额、基数均没有相应的证据支持。关于第三项诉请，根据双方签订的竞业限制及保密补充协议中明确约定，员工在离司时应向公司呈交完整的客户资源，内容必须包含所有的相关客户名目、联系人、联系方式、日常工作笔记原件、相关运输仓储、报关、待理等资料，但原告并未按要求向公司提供完整客户资料，且该补充协议中对于竞业补偿金没有明确金额，故原告主张的金额无明确法律依据，再次原告离司后现就职于江苏汇鸿国际集团莱茵达有限公司，该公司位于汇鸿国际商厦五楼，从工商行政网上可明确查明该公司的营业范围中与被告的营业范围有明显重合，比如危险化学品批发、建材、化工机械、化工产品及原料，即原告未按照竞业协议约定仍在从事同行业及同产品，所以被告不应支付竞业补偿金。关于第四、五项诉请，该两项诉请无法律依据，且未经劳动仲裁前置程序，也没有明确的证据及双方的约定予以支持。经审理查明，2011年3日8日原告入职被告处。2017年12月1日原告与被告签订书面劳动合同，约定原告在被告经营岗位从事产品销售工作，合同期限为2017年12月1日至2020年11月30日。原被告双方签订有《补充协议》，其中第六条约定“在公司工作期间积累的所有资源与公司共享。若因故离职，则应无条件向公司呈交一份完整的客户资源（包括：收集到的所有相关客户名录、联系人、联系方式；日常工作笔记原件、相关运输、仓储、报关、代理等资料)。若在离职后有未尽事宜，则同样应该积极配合公司处理好。”第八条约定“乙方在离职后的六个月内，不得从事与在甲方工作时相同内容的经营活动。”2018年6月28日原告向被告提交《辞职报告》，其中载有“基于我个人和公司签订的劳动合同及竞业保密协议，本人在离职之日起6个月内，绝不经营或者参与经营，与在南京拓利化工有限公司任职期间分管的产品。”被告于当天同意，但注明“交接未完成”的字样。2018年7月27日被告向原告发出《申明》，要求原告在该月月底前完成交接工作。原告2017年7月-12月的工资为2766元/月，2018年1月工资3026元，2月、3月2926元/月，4月、5月、6月3026元/月，原告离职前12个月的平均工资为2879.33元。原被告一致认可原告2017年7月、8月、10月、11月、12月原告销售提成合计10782.9元，2018年销售提成为19901元。原告提交其在国家税务总局南京市秦淮区税务局查询的2011年12月至2018年6月的交税记录显示原告无纳税记录。原告提交的工矿产品购销合同打印件显示被告与天津广凌国际贸易有限公司于2107年8月1日签订了买卖48吨间对甲酚的合同。原告与被告法定代表人孔庆桃的微信聊天记录显示孔庆桃于2018年12月7日曾提及“关于48吨的间对甲酚成本构成……”。2018年10月12日原告向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，仲裁请求为“一、支付2018年6月11日至6月29日日工资143元×15天=2145元。（按1月至6月平均工资2993元/月结算，以下同类)。二、支付销售提成总共50811.1元。三、支付竞业限制补偿金5387.4元（2993元×30%×6个月）。四、支付经济补偿金2993元×2=5986元。以上合计64329.5元。”2018年10月19日该委受理该案，同年12月6日原告向该委以“未在法定审限内审结”为由要求该委不再继续审理，该委终结该案审理。原告在法定期限内诉至法院，请求判如所请。在庭审过程中，原告撤回第五项诉请。以上事实有劳动合同书、《竞业限制及保密》补充协议、辞职报告、销售提成表、仲裁申请书、案件受理通知书、仲裁决定书以及当事人陈述等证据予以证实。本院认为，用人单位应当及时足额的向劳动者支付劳动报酬。被告主张其工资发放制度为每月10号发放当月全月的工资，原告主张发放的是上月的工资，双方对此均未提交直接证据进行证实。原告申请本院向南京市秦淮区劳动人事争议仲裁委员会调取了宁秦劳人仲案[2018]1091号陈飞与本案被告之间的劳动仲裁笔录，在该仲裁案件中陈飞主张当月发放的是上月工资，被告主张发放的是当月工资，故该笔录对于被告工资发放制度亦无法佐证。被告向本院提交了数个电话号码主张可以与这些人联系核实工资发放情况，但在无法核实人员身份以及其未到庭接受质询的情况下，仅凭提供的电话号码无从证明被告的工资发放制度。鉴于工资发放制度由用人单位制定，且在本案中被告主张的工资发放方式异于常见的当月发放上月工资的方式，应当由被告承担该部分的举证责任，但其并未在本案辩论终结之前提交足以证实其主张的证据，本院采信原告的陈述，认定被告欠发2018年6月11日起（含当日）的工资。原告于2018年6月28日提出辞职，被告于当天同意，原告主张被告支付2018年6月29日的工资没有事实依据，本院不予支持。原告以双方一致认可的原告离职前6个月的平均工资为2993元作为计算欠发工资的标准，本院予以支持，认定2018年6月11日至6月28日的工资为1926.53元（2993元/月÷21.75天/月×14天）。关于销售提成，原告主张43060.2元（其中，2017年7月-12月的预留提成23159.9元，2018年1月-6月的预留提成10786.1元，2018年3月提成3759.5元，2018年4月提成5000元，2018年6月的月提成354.7元）。在本案审理过程中，原、被告一致认可原告2018年销售提成为19901元，2017年7月、8月、10月、11月、12月原告销售提成合计10782.9元，存在争议的只有2017年9月的销售提成。关于销售提成，原告提交了销售表和提成计算依据74页作为证据，该部分证据原告以时间过久和电脑曾经损坏为由并未提供原件供法庭核实，原告主张2017年9月的销售提成为16741.74元，其中包含了在被告向原告发送的表格中未纳入的48吨间对甲酚，间对甲酚的销售情况与原告提交的提成计算依据能够印证，原告提交的工矿产品购销合同打印件（复印件，无原件核对）也显示存在48吨间对甲酚的合同。被告不认可该组证据，本院要求被告提供2017年7月至2018年6月的提成发放表，被告未提交，但被告曾陈述“公司每月确实向原告发放了相关的表格”“负责此块工作的财务陈秋……我跟陈秋庭后也核对过，账目和第一次庭审时基本一致，大概是28999元”，在质证中又提交了一份2017年9月的销售提成单，该表格显示原告当月的预留数为506.5636元，但该表格与原告提交的2018年1月份的销售表格的内容完全一致。故，被告在可以核对销售提成的情况下未按照本院关于举证责任分配的安排向本院提交工资表和提成发放表，在其提供的表格和其他月份的完全一致的情况下未能提交其他证据证明，并且在双方提交的表格所记载的数据差距相当大的情况下原告提出由被告提供该公司当月的银行流水以便查实相应事实之时被告拒绝提供银行流水，本院不采信被告的陈述和其提交的2017年9月的销售提成单。原告提交的证据虽然没有原件供本院核实，但其提交的销售提成表、计算依据、工矿产品购销合同之前能够相互印证，且在原告与被告法定代表人的微信聊天中也提及了48吨间对甲酚的事实，本院采信原告陈述，认定2017年9月的销售提成为16741.74元。被告以为原告缴纳个人所得税为由要求扣除10%，但原告提交的证据显示原告并无交税记录，本院不支持被告该项主张。综上，被告应向原告支付销售提成合计47425.64元（19901元+10782.9元+16741.74元）。关于竞业限制补偿金。对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。竞业限制的范围、地域、期限、地域单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后，该劳动者不得到与前单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务。在本案中，原、被告约定原告离职后六个月内不得从事与在被告处工作时相同的经营活动，原告2018年6月28日递交离职报告后于2018年7月入职江苏汇鸿国际集团莱茵达有限公司，该公司的工商信息显示其经营范围包含危险化学品批发、建材、化工机械、化工产品及原料，与被告的营业范围有明显重合，违反法律规定和双方之间关于竞业限制的约定，原告要求被告支付竞业限制补偿金没有事实及法律依据，本院不予支持。关于原告要求支付交通费及其它损失费2500元以及资金占用利息的诉讼请求，未经仲裁前置程序，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十三条、第二十四条、第三十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告南京拓利化工有限公司于本判决生效之日起十日内向原告孙强支付欠发工资1926.53元。二、被告南京拓利化工有限公司于本判决生效之日起十日内向原告孙强支付销售提成合计47425.64元。三、驳回原告孙强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，本院予以免收。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状并按对方当事人人数提出副本，上诉于江苏省南京市中级人民法院，同时根据《诉讼费用交纳办法》的有关规定，向该院预交上诉案件受理费。审 判 长 葛 岚人民陪审员 汪 悦人民陪审员 杨国翔二〇一九年九月十八日见习书记员 桑丽丽