广东省韶关市曲江区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0205民初619号原告：丁洪修，男，1970年6月26日出生，汉族，湖南省衡东县人，住湖南省衡东县。委托诉讼代理人：罗程远，韶关市武江区江湾法律服务所法律工作者。被告：阳洪冬，男，1967年8月3日出生，汉族，湖南省衡东县人，住湖南省衡东县。委托诉讼代理人：邓清华，广东山外山律师事务所律师。被告：广东森焱柲旺工程建设有限公司。住所地：韶关市浈江区大学路府管村委会旁。法定代表人：唐亮，总经理。委托诉讼代理人：黄军，广东秦唐律师事务所律师。委托诉讼代理人：郑淑娥，广东秦唐律师事务所律师。原告丁洪修与被告阳洪冬、广东森焱柲旺工程建设有限公司提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年3月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告及其委托诉讼代理人罗程远、被告阳洪冬的委托诉讼代理人邓清华、被告广东森焱柲旺工程建设有限公司委托诉讼代理人郑淑娥到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：判令被告赔偿原告工伤损失：住院伙食补助费500元、护理费800元、误工费12250元、营养费500元、伤残补助金81950元、鉴定费3250元、交通费500元、精神抚慰金5000元，合计104750元。事实与理由：2018年9月28日，广东森焱柲旺工程建设有限公司的阳洪冬老板雇佣原告在位于曲江区人民政府对面的工地修建排水沟，当天下午五点左右，原告在工作时不慎被电锯割伤。随后，原告被送往粤北人民医院住院治疗。住院5天，经诊断为左手尾指毁损伤。被告支付住院期间医疗费后，便不再支付任何赔偿。2018年11月，原告向曲江劳动人事争议仲裁院申请劳动仲裁，因原告没有劳动合同被曲江劳动人事争议仲裁院驳回申请请求。但事实证明，原告是在被告工地受伤，原告的伤情经广东南天司法鉴定所韶关分所鉴定为十级伤残。由于被告不予赔偿原告损失，为此提起民事诉讼，请求判决。被告阳洪冬称：原告与我方不存在真实的雇佣关系，我方仅是介绍原告到被告处做工，我方也是其中一员工。原告做工期间的发生伤害，其损失应由被告二承担，谁接受劳务则谁负责。请求法院驳回原告对我方的起诉；原告做工过程中，自己没有尽到安全注意义务，自身存在过错，依法应当对自己的损失承担50%的责任；原告受伤不属于工伤，其伤残鉴定依据不符合本案案由规定，因此请求法院重新委托有资质的鉴定机构对原告的伤残等级进行鉴定。被告广东森焱柲旺工程建设有限公司辩称：第一、答辩人与原告、被告阳洪冬均不存在雇佣关系。答辩人不是本案适格的主体。1、答辩人与阳洪冬之间为加工承揽关系。涉案沙井盖模具项目，答辩人以加工承揽的方式分包给了阳洪冬，制作沙井盖模具的工具（电锯等）由阳洪冬自行提供。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条规定，阳洪冬为该项目的承揽人，理应自行承担该项目经营的风险；2、主张是被告阳洪冬的雇请，受阳洪冬管理，工资由阳洪冬发放。答辩人并非本案适格的主体。第二、原告的伤残与答辩人不存在直接因果关系。1、本案事故发生后，答辩人没有收到原告主张手指因制作沙井盖模具受伤的任何通知，也没有收到阳洪冬的任何通知，直到原告向劳动仲裁院申请劳动仲裁，答辩人方知此事。答辩人无法核实原告受伤的时间、地点、过程等。原告受伤是否与制作沙井盖模具存在因果关系，不能排除原告因其他事情导致受伤的可能。原告应承担举证不能的法律后果；2、原告的手指受伤是完全可以修复治疗的。原告为了获得更多的赔偿擅自要求医生切除手指替代修复治疗，导致其伤残的结果。原告的伤残是其自行造成，与事故发生没有直接的因果关系。第三、原告对其的损伤存在重大过错，依法应当核减40%的赔偿责任。1、原告在作业工程中，缺乏安全意识，未进行任何安全防护措施，因其自己操作失误导致手指受伤的事实；2、原告手指受伤后，经医生治疗是完全可以修复治愈，但原告为了获得更多赔偿，擅自要求医生切除手指，原告对其伤残结果存在重大过错。第四、原告是农村户口，其主张的各项赔偿应按照农村标准计算。根据《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》（粤高法【2018】39号）规定，原告主张按照城市标准计算，应提供相关证据：1、满一年的居住证，2、满一年的暂住证，3、经营者为受害人的工商营业执照，4、城镇房屋权属证明；5、备案劳动合同，6、社保证明，7、连续6个月以上的银行工资流水；8、政府部门出具的农村承包土地全部被征收的证明；9、在城镇就学的证明。本案中，被答辩人丁洪修不能依法提供以上证据予以证明，依法应当由其承担举证不利的后果。本案的各项赔偿应当按照农村标准来计算。第五、被答辩人丁洪修主张误工费12250元，缺乏事实和法律依据。被答辩人丁洪修主张误工期35天既没有医嘱证明予以认定，也没有相关司法鉴定予以认定。被答辩人主张误工期35天，缺乏事实和法律依据。另外，被答辩人主张误工费按每日350元计算，但并未提供工资收入流水或领款签字，没有任何有效证据证明其工资收入标准为350元/天，故被答辩人主张按每日350元计算误工费，也缺乏事实和法律依据。综上，被答辩人丁洪修主张误工费12250元，但并未提交任何有效证据证明其因伤误工导致收入减少12250元的事实，理应由被答辩人丁洪修承担举证不利的后果。第六、被答辩人主张营养费500元，缺乏事实和法律依据。被答辩人已依法主张了住院伙食补助费100元/天，足以补充其所需营养。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定：“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。”本案中，被答辩人丁洪修提供的病例资料中，并未有任何医嘱注明被答辩人丁洪修需要加强营养，故被答辩人主张营养费500元，缺乏事实和法律依据。第七、被答辩人主张的护理费160元/天明显过高，同时并未提交任何有效票据予以佐证，依法应当不予认可。答辩人认为护理费应当按照120元/天计算。但医嘱并没有陪护，应当不予支持原告提出的护理费。另外，答辩人认为被告阳洪冬申请重新鉴定是符合法律依据，被答辩人鉴定标准是以工伤为准，主张是人身损害赔偿，应当以人身损害标准进行鉴定，被答辩人提交的鉴定报告是其单方申请的鉴定，缺乏公平性，因此答辩人同意被告阳洪冬的重新申请鉴定的请求。综上，恳请贵院依法驳回被答辩人丁洪修对答辩人的全部诉讼请求。经审理查明：被告广东森焱柲旺工程建设有限公司在2018年9月期间，公司职员“罗工”将公司项目四个沙井盖模具工作交由被告阳洪冬制作，并支付价款给被告阳洪冬。后阳洪冬雇请原告丁洪修一起完成该项工作，按每天350元计算工钱，由被告阳洪冬发给原告丁洪修。同年9月28日下午5点左右，原告在韶关市曲江区政府对面工地在干着木工活时被电锯（被告阳洪冬提供）伤到手指。当天被送往粤北人民医院住院治疗，经诊断为左手尾指毁损伤。原告住院5天后于2018年10月3日出院，出院时情况为治愈。住院的费用由被告阳洪冬支付。事后，原告与被告就赔偿问题没有达成一致意见向韶关市××区劳动人事争议仲裁院提出申请，要求确认原告与被告广东森焱柲旺工程建设有限公司存在劳动关系。同年11月20日，韶关市××区劳动人事争议仲裁院作出韶曲劳人仲案非终字（2018）150号仲裁裁决书，裁决驳回申请人（原告）仲裁请求。同年12月24日，原告前往广东南天司法鉴定所韶关分所申请对其伤残等级+伤病关系进行检验鉴定。原告支付了鉴定费3230元。2019年1月23日，广东南天司法鉴定所韶关分所作出粤南韶（2018）临鉴字第189号《法医学司法鉴定意见书》，鉴定结论为：被鉴定人丁洪修本次损伤构成：工伤拾级；与本次外伤事故存在直接因果关系。同年3月18日，原告向本院提起诉讼，要求被告赔偿其相关损失。诉讼中，被告阳洪冬提出对原告的伤残鉴定结论持有异议，申请对其伤残等级进行重新鉴定。理由是：1、原告的受伤不属于工伤；2、鉴定机构采用的鉴定依据错误；3、原告单方面委托伤残鉴定。就重新鉴定问题，原、被告双方均一致同意对原告的伤残等级进行重新鉴定，且同意由本院摇珠选定鉴定机构按照人体损伤致残程度分级标准对其伤残等级进行司法鉴定。经摇珠选定广东鉴证痕迹司法鉴定所对原告的本次伤残等级进行司法鉴定，同年8月7日，该所作出鉴证司法鉴定所（2019）临床鉴字第9193号《司法鉴定意见书》。鉴定意见为：被鉴定人丁洪修其左手损伤未能达到伤残等级评定标准，与本次意外事故存在因果关系。原告对该鉴定意见书持有异议，但希望双方协商解决；被告对该鉴定意见书不持异议。庭审时，原告提出增加医疗费1862元诉讼请求，本院向原告开具缴费通知书后，原告没有在规定的时间内缴交诉讼费用。以上事实经审理在案，本院予以确认。本院认为：原告丁洪修是被告阳洪冬召集到工地干活，其劳动报酬也是由其发放的，故被告阳洪冬与原告丁洪修存在雇主与雇工的关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第十一条第一款：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害、雇主应当承担赔偿责任。”《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条：“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减轻侵害人的民事责任”规定，原告在从事雇佣活动中遭受手指损伤，被告阳洪冬应承担赔偿责任。但由于原告在工作中使用电锯，应当知道危险性，没有尽到注意、审慎使用电锯，对自己的损伤存在过错，可以减轻被告阳洪冬的赔偿责任。原告诉请，合理合法，但应据实计赔。本案的具体赔偿项目为：1、住院伙食补助费500元。双方不持异议，本院予以确认。2、护理费800元。根据《解释》第二十一条规定，原告的主张，被告不予认可，原告没有向本院提交相关医嘱证据证实，对此本院不予支持。3、残疾赔偿金，根据《解释》第二十五条规定，原告主张81950元。原告伤残等级评定为工伤拾级，该鉴定系原告单方委托，被告阳洪冬持有异议并申请重新鉴定，原、被告均不持异议，并一致同意由本院摇珠选定鉴定机构按照按照人体损伤致残程度分级标准对其伤残等级进行司法鉴定。经摇珠选定广东鉴证痕迹司法鉴定所对原告的本次伤残等级进行司法鉴定，该所作出鉴证司法鉴定所（2019）临床鉴字第9193号《司法鉴定意见书》。鉴定意见为：被鉴定人丁洪修其左手损伤未能达到伤残等级评定标准，与本次意外事故存在因果关系。对上述重新鉴定结论，本院予以采信。原告的损伤不构成伤残，原告主张残疾赔偿金，没有证据证实，本院不予支持。4、误工费。根据《解释》第二十条规定。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定，原告住院5天，原告在雇佣期间350元/天，误工费为1750元。原告主张12250元，超出部分，没有证据证实，本院不予支持。5、营养费。根据《解释》第二十四条规定，营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。原告没有构成伤残等级，且没有医疗机构的意见需要加强营养的证明，故原告的该项请求，本院不予支持。6、交通费。根据《解释》二十二条规定，原告没有向本院提交相关的交通票据，考虑到原告受伤住院，确有交通费用的发生，本院酌情予以支持200元。7、鉴定费3250元。该费用属于原告用于举证所产生的费用，且经司法鉴定原告的伤残不构成等级，故该费用应由原告自行承担。8、精神抚慰金。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条：“精神损害的赔偿数额根据以下因素确定：（一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外；（二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节；（三）侵权行为所造成的后果；（四）侵权人的获利情况；（五）侵权人承担责任的经济能力；（六）所诉法院所在地平均生活水平。”的规定，本次事故没有造成原告重大身体伤残，原告主张精神抚慰金5000元，本院不予支持。9、原告主张医疗费1862元，属于增加的请求事项，由于原告没有在规定的期限内缴交诉讼费用，故本院不以处理。以上合计总的赔偿额为2450元。因原告自身对自己的损伤存在过错，自身承担20%的责任，被告阳洪冬应承担80%的责任，即应赔偿给原告丁洪修1960元。原告主张被告广东森焱柲旺工程建设有限公司承担赔偿责任问题。根据《解释》第十条第一款“承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定做人不承担赔偿责任。”的规定，被告广东森焱柲旺工程建设有限公司将四个沙井盖模具交给被告阳洪冬制作，并向其提供材料，且支付了费用给被告阳洪冬。两被告之间的关系是承揽关系，被告广东森焱柲旺工程建设有限公司作为定作人对本次事故的损害不承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十一条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十四条、第二十五条之规定，判决如下：一、被告阳洪冬应于本判决发生法律效力之日起三日内赔偿原告丁洪修1960元；二、驳回原告的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务的，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1198元，由原告负担1173元，由被告阳洪修负担25元。该款原告已预交，本院不予退回。由被告阳洪冬迳行支付给原告。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省韶关市中级人民法院。审判员  李善华二〇一九年九月十二日书记员  李佩怡