天津市南开区人民法院民 事 判 决 书(2019)津0104民初4383号原告：联强国际贸易（中国）有限公司天津分公司，住所地天津市南开区鞍山西道**和通大厦****。负责人：孟繁慧，经理。委托诉讼代理人：刘洋，男，该公司职员。委托诉讼代理人：王峰，河北厚正律师事务所律师。被告：天津绵山科技有限公司，住所地天津市滨，住所地天津市滨海新区寨上街容达馨园11-1-202div style='LINE-HEIGHT: 25pt; TEXT-INDENT: 30pt; MARGIN: 0.5pt 0cm;FONT-FAMILY: 宋体; FONT-SIZE: 15pt;'>法定代表人：付海瑞，经理。被告：李路敏，女，1982年6月17日出生，汉族，住天津市滨海新区。被告：李奇，男，1979年10月1日出生，汉族，住河北省廊坊市广阳区。原告联强国际贸易（中国）有限公司天津分公司（以下简称联强公司天津分公司）与被告天津绵山科技有限公司（以下简称绵山公司）、被告李路敏、被告李奇买卖合同纠纷一案，本院于2019年3月26日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告联强公司天津分公司的委托诉讼代理人王峰，被告绵山公司的法定代表人付海瑞，被告李路敏到庭参加诉讼。被告李奇经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。联强公司天津分公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告支付原告货款732280元；2.请求依法判令被告支付违约金（以732280元为基数自2019年1月9日起至2019年3月26日按年利率24%标准计算）；3.请求依法判令被告赔偿律师代理费30220元；4、本案诉讼费及保全费、保全保险费等由被告承担。事实和理由：2017年11月27日，案外人联强国际贸易（中国）有限公司（以下简称联强公司）与被告绵山公司签订销售框架协议及补充协议确定双方系买卖合同关系。2017年11月27日、28日，被告李路敏、被告李奇分别签署了无条件不可撤销担保函，对被告绵山公司的债务向原告承担连带担保责任。2018年11月7日至2018年11月9日期间，原告向被告绵山公司供货，货物价值共计732280元。原告向被告绵山公司供货期间，被告绵山公司给付原告三张支票，支票金额共计810400元。支票到期后，原告将上述三张支票存入银行后发现支票无法兑付。银行退票后，原告多次向三被告催款未果，故成讼。绵山公司辩称，不同意原告的诉讼请求。理由：绵山公司法定代表人付海瑞只为名义的法定代表人，该公司实际控制人系被告李奇，对原告陈述的事实并不知晓。李路敏辩称，承认其在无条件的不可撤销的保证函上的签名的事实。但原告与被告绵山公司签订《销售框架协议》及《补充协议》并不清楚，被告李奇存在欺诈行为。李奇未出庭，亦未提交书面答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。联强公司天津分公司向本院提交的证据：1、销售框架协议及补充协议；证据2、货物委托签收证明2份；证据3、物流配送单2份；证据4、增值税发票1张；证据5、支票3张、退票说明书；证据6、无条件的不可撤销的担保函2份；证据7、委托代理合同、律师服务费发票。绵山公司向本院提交的证据:银行明细。本院认为，原告提交的证据来源合法，其证明内容客观真实，可以作为定案依据，予以采信。被告提交的证据虽然内容真实，来源合法，但不具有证明力，本院不予采信。本院经审理认定事实如下：2017年11月27日，案外人联强公司与绵山公司签订《销售框架协议》约定：案外人联强公司代表案外人联强公司及其在中国境内设立的所有分公司，为方便交易，案外人联强公司有权指定任何一家分公司或多家分公司与绵山公司进行货物买卖交易，绵山公司与案外人联强公司、绵山公司与案外人联强公司以下任何一家分公司（含本案原告联强公司天津分公司）或多家分公司从事货物买卖交易的，除另行订立合同的之外，全部适用本合同条款。对于迟延付款的违约责任约定：在约定的付款日期，案外人联强公司账户仍未收到绵山公司应付的款项，视为绵山公司迟延付款，绵山公司方同意，自迟延付款之日起每日应按迟延付款金额万分之八向案外人联强公司支付违约金……同时，绵山公司还须向案外人联强公司支付其为实现债权而支付的一切费用，包括但不限于合理的律师费、诉讼费。同日，李路敏以担保人身份各向联强公司出具了一份《无条件的不可撤销的担保函》，约定被告李路敏同意在1000000元的额度内，为被担保人绵山公司及其指定的关联公司向联强公司及其所有分公司所负的一切合法的买卖债务（包括已负和未来将负的一切债务、义务和应负的责任，包括但不限于主债权、利息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用）提供不可撤销的连带责任担保，保证期间为主债务履行期限届满之日起两年；并约定如担保人败诉，担保人除承担担保责任外，并愿承担所有的诉讼费用、律师费以及联强公司及其分公司为实现债权而支出的一切费用。次日，李奇亦以担保人身份各向联强公司出具了一份《无条件的不可撤销的担保函》，约定：被告李奇同意在2000000元的额度内，为被担保人绵山公司及其指定的关联公司向联强公司及其所有分公司所负的一切合法的买卖债务......。联强公司天津分公司分别于2018年11月7日和2018年11月10日向绵山公司供货，货物价值共计732280元。被告绵山公司的指定收货人王少春及李奇在客户签收单上进行了签字、盖章确认。双方协商约定回款周期为60日。2019年1月6日，绵山公司分别向联强公司天津分公司出具金额为244280元支票一张。2019年1月9日，绵山公司又向联强公司天津分公司出具金额分别为550000元和16120元支票两张，三张支票共计810400元。支票到期后，联强公司天津分公司将上述支票存入银行后发现支票无法兑付。银行退票后，联强公司天津分公司多次向三被告催款未果，故成讼。庭审中，联强公司天津分公司自认实际发货金额和绵山公司出具支票金额不一致，双方曾协商对绵山公司支票多支付部分的货款将用于给付之后交易的货款。另查，联强公司天津分公司就本案诉讼事宜与河北厚正律师事务所签订委托代理合同，约定律师代理费为30220元。2019年2月26日，河北厚正律师事务所向联强公司天津分公司开具了30220元的律师服务费发票。2019年2月27日，联强公司天津分公司向河北厚正律师事务所支付了30220元律师费。另，本案审理过程中，联强公司天津分公司向本院提出财产保全申请，请求查封、冻结天津绵山公司、李路敏、李奇名下银行存款889830元或其他等值财产，并向本院提供相应担保，本院依联强公司天津分公司的申请对天津绵山公司、李路敏、李奇的财产进行了保全，联强公司天津分公司因此支付保全费4969元。本院认为，依据联强公司天津分公司向本院提交的绵山公司与联强公司所签订的《销售框架协议》、《补充协议》及《货物签收委托证明》等相关证据，足以证实联强公司天津分公司作为案外人联强公司的分公司与绵山公司系买卖合同关系。另外绵山公司向联强公司天津分公司开具三张支票及其向绵山公司发货的物流配送单、增值税发票可以进一步佐证联强公司天津分公司已依约向绵山公司发货的事实客观存在，同时可以证实交易金额为732280元。庭审质证时绵山公司对三张支票的真实性予以确认，但以绵山公司被李奇实际控制为由进行抗辩，其抗辩理由不成立，不予采信。本院认为，绵山公司内部管理出现问题不能以此为由对抗债权人，故联强公司天津分公司主张要求绵山公司给付货款732280元，于法有据，本院予以支持。关于违约金一节，联强公司天津分公司主张以732280元为基数自2019年1月9日至2019年3月26日按年24%给付违约金，本院认为，违约金兼具补偿性与惩罚性，即补偿守约方并惩罚违约方的原则。根据相关法律规定，当事人约定的违约金超过造成损失的30%的，一般可以认定为合同法第114条第2款规定的“过分高于造成的损失”。违约金是否过高，应以违约造成的损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错、社会经济情况等因素，根据公平原则、诚实信用原则进行平衡，由于联强公司天津分公司未提交相关证据证明其损失，故本院酌情以732280元为基数自2019年1月9日起至2019年3月26日止按中国人民银行的同期同档贷款利率130%标准计算违约金。因李路敏、李奇自愿为绵山公司向联强公司天津分公司所负债务提供连带责任担保，本案涉诉款项金额在李路敏、李奇担保额度内，亦未超过约定的担保期间，故联强公司天津分公司主张李路敏、李奇对上述款项承担连带责任，于法有据，本院予以支持。关于联强公司天津分公司要求绵山公司、李路敏及李奇支付律师服务费30220元部分，因涉诉《销售框架协议》及担保函均明确约定绵山公司、李路敏及李奇应支付联强公司天津分公司律师费等实现债权的费用，故联强公司天津分公司该项诉请具有合同依据，本院予以支持。另，李奇经公告送达开庭传票，未到庭参加诉讼，视为其自行放弃抗辩权利，本案依法缺席审判。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十四条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，缺席判决如下：一、本判决生效后三十日内，被告天津绵山科技有限公司向原告联强国际贸易（中国）有限公司天津分公司支付货款732280元及违约金（以732280元为基数自2019年1月9日起至2019年3月26日止按中国人民银行的同期同档贷款利率130%标准计算）；二、本判决生效后三十日内，被告天津绵山科技有限公司赔偿原告联强国际贸易（中国）有限公司天津分公司律师服务费损失30220元；三、被告李路敏、被告李奇就本判决第一、二项内容向原告联强国际贸易（中国）有限公司天津分公司承担连带给付义务。四、驳回原告联强国际贸易（中国）有限公司天津分公司其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费12698元，保全费4969元，公告费710元，共计18377元，由被告天津绵山科技有限公司、被告李路敏、被告李奇连带负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于天津市第一中级人民法院。审 判 长  李津人民陪审员  王颖人民陪审员  孙兵二〇一九年九月九日书 记 员  莫荻附：本裁判文书所依据法律规定的具体条文《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第一百零九条当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《中华人民共和国担保法》第十二条同一债务有两个以上保证人的，保证人应当按照保证合同约定的保证份额，承担保证责任。没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，债权人可以要求任何一个保证人承担全部保证责任，保证人都负有担保全部债权实现的义务。已经承担保证责任的保证人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当承担的份额。第十四条保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同，也可以协议在最高债权额限度内就一定期间连续发生的借款合同或者某项商品交易合同订立一个保证合同。第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。宣判后当事人权利义务告知书一、上诉权的行使。当事人不服我院第一审判决、裁定，有权在判决、裁定书指定的期限内提出上诉。逾期不上诉，我院作出的判决书、裁定书即发生法律效力。当事人提出上诉的，应在上诉期内，将天津市第一中级人民法院上诉费缴费凭证及上诉状正副本一并交至本院诉讼服务中心。逾期不提交，经对方当事人申请，该案件即有可能进入人民法院执行程序。由此产生的后果，由上诉人承担。二、申请再审权的行使。当事人对已经发生法律效力的判决、裁定，认为有错误的，可以向上一级人民法院申请再审；当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件，也可以向我院申请再审。当事人申请再审的，不停止判决、裁定的执行。当事人申请再审，应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出；有《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的，自知道或者应当知道之日起六个月内提出。三、主动履行。判决书发生法律效力后，负有履行义务的当事人应当主动向对方当事人履行判决书确定的义务，也可与主审法官联系主动履行事宜。四、申请执行权的行使。发生法律效力的判决书、裁定书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行。申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。该期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。申请执行人逾期申请执行的，人民法院不予受理。