广东省普宁市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤5281民初125号原告：徐爽琼，男，1982年2月1日出生，汉族，住湖南省汉寿县。委托诉讼代理人：李健灿，广东恩慈律师事务所律师。被告：卢晓滨，男，1981年12月2日出生，汉族，住广东省普宁市。原告徐爽琼与被告卢晓滨合伙协议纠纷一案，本院于2019年1月9日立案受理，依法适用简易程序。因本案不宜适用简易程序审理，本院于2019年2月12日转换成普通程序，依法组成合议庭，公开进行了审理。原告徐爽琼的委托诉讼代理人李健灿、被告卢晓滨到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐爽琼向本院提出诉讼请求：1．判令被告向原告返还出资款人民币（下同）150000元；2．判令被告按照日利率0.3%的标准支付自2018年11月18日起至实际清偿之日止的利息，暂计至2018年12月17日为13050元；3．本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年9月18日，原、被告签订了《广东××市阿里哈酒吧项目投资协议》，双方约定：原告与被告合伙投资广东××市阿里哈酒吧项目，原告投资180000元，酒吧开业时按届时约定的实际总投资额，多退少补，占酒吧原始股份1%并承担及分享酒吧盈亏的1%，上述协议签订后，原告依约向被告的银行账户转账150000元。2018年10月24日，原、被告签订《撤资退股协议》，双方约定：原告退出双方签署的投资合作阿里哈酒吧项目，被告在本协议签署之日起25日内，一次性支付原告150000元。若被告无故推迟支付，被告须按照日利率0.3%向原告支付利息。到期后经原告多次追讨出资款，被告均无故拒不支付。截至起诉之日，被告仍未返还原告出资款。鉴于以上事实，被告的行为已经构成违约，并严重侵害了原告的合法权益，据此原告提出上述诉讼请求。被告卢晓滨辩称，1．合同签订时原告本人没在场。签订撤股合同时，原告本人也没有在场，原告也没有委托任何人来与我签订合同。我认为这个合作协议仍然生效。2．本案不是借贷关系。原告徐爽琼对其陈述事实向法庭提交的证据有：1．《广东××市阿里哈酒吧项目投资合股协议》1份，证明原、被告约定原告投资180000元作为广东××市阿里哈酒吧的投资资金，原告需将投资资金汇入被告的账户；2．电子银行业务回单2份，证明原告向被告支付投资款150000元；3．《撤资退股协议书》、《代签名确认书》及饶香元的身份证复印件各1份，证明饶香元系接受原告的委托，代原告与被告签署《撤资退股协议》，饶香元是有权代理。原、被告约定原告退出广东××市阿里哈酒吧的投资项目，被告在协议签署之日起的25日内，一次性返还原告150000元；4．微信聊天记录截图，证明《撤资退股协议》第三条第四款中：“合同签署3日内甲方（原告）支付乙方（被告）和相关人员8000元交通费用及生活的费用”存在笔误，实际为被告支付原告8000元，且被告已经以微信支付的方式向饶香元支付3000元。经质证，被告卢晓滨对原告徐爽琼提供的证据2无异议，对证据1表示原告徐爽琼没有按约定执行，只将150000元汇至其银行账户；对证据3表示《代签名确认书》是原告后来补上的；对证据4表示已经支付8000元给饶香元及同行的其他人。被告卢晓滨没有向法庭提交证据。对于原、被告均无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证；对于其他未得对方当然认可的证据，本院将在下文结合本案进行认定。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：一、原、被告就广东××市阿里哈酒吧达成合股协议，并订立了《广东××市阿里哈酒吧项目投资合股协议》，落款时间为2018年9月18日。协议约定原告徐爽琼投资180000元到广东××市阿里哈酒吧项目。原告徐爽琼分别于2018年9月17日、2018年9月30日通过中国民生银行汇款50000元、100000元至被告卢晓滨尾号为1889的银行账户。二、2018年10月24日，原告徐爽琼委托案外人饶香元与被告卢晓滨签订《撤资退股协议》，协议书主要内容为：确认徐爽琼出资150000元，卢晓滨应在本协议签署之日起25日内一次性支付徐爽琼1500**元，若卢晓滨无故推迟支付退还资本，则按日利率0.3%支付徐爽琼利息。合同签署3日内卢晓滨支付徐爽琼和相关人员8000元交通费用和工资及生活等费用。《撤资退股协议》签订后，被告卢晓滨向案外人饶香元及其同行人员支付合共8000元。三、2018年12月1日，原告徐爽琼与案外人饶香元补充签订《代签名确认书》，对原委托事宜进行确认。本案在审理过程中，被告卢晓滨于2019年3月26日申请对原、被告签订的《撤资退股协议》中落款处甲方“徐爽琼”签名的真实性作出司法鉴定。因被告卢晓滨逾期未缴费，广东通济司法鉴定中心于2019年6月18日作出粤通司鉴中心［2019］文痕鉴流字第175号（3号函）《广东通济司法鉴定中心终止鉴定告知书》，决定终止此次鉴定工作。本院认为，本案系合伙协议纠纷。原告徐爽琼出资与被告卢晓滨合作投资广东××市阿里哈酒吧。2018年10月24日原、被告就撤资退股达成协议，并签订《撤资退股协议书》，该协议书系双方当事人之间的真实意思表示，本院予以确认。被告卢晓滨没有按照约定返还投资款，已经构成违约。原告徐爽琼起诉请求被告卢晓滨付还投资款150000元，理由依据充分，本院予以支持。本案中，原、被告在《撤资退股协议》中约定按日利率0.3%计算违约金，庭审时，被告卢晓滨辩称违约金过高，要求调整，应按银行同期同类存款利率计算。依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’”，原告徐爽琼未举证证明其因此造成的损失，其实际造成的损失可参照中国人民银行同期同类贷款利率确定。对于原告徐爽琼请求的违约金过高部分，本院予以调整。被告卢晓滨应自2018年11月18日起至还清款项之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计付违约金。被告卢晓滨辩称《撤资退股协议》上原告徐爽琼的签名非原告本人签写，该协议并非原、被告之间的真实意思表示。被告卢晓滨对《撤资退股协议》上“徐爽琼”的签名有异议但并无催告原告徐爽琼予以确认或行使相应的撤销权，原告徐爽琼则表示是其授权饶香元签写，且事后双方也就该签写行为出具书面的确认书。另外，被告卢晓滨在协议签订后，也已经履行了协议的部分条款，故对被告卢晓滨的辩称，本院不予采纳。综上所述，本院依照《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条规定，判决如下：一、被告卢晓滨应于本判决发生法律效力之日起三十日内归还原告徐爽琼投资款150000元并支付违约金（以投资款150000元为基数自2018年11月18日起至还清之日止按中国人民银行同期同类贷款利率计算）。二、驳回原告徐爽琼的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3561元，由被告卢晓滨负担。该款原告徐爽琼已预交并表示同意代为垫付，被告卢晓滨应在履行本判决确定的还款义务时迳付原告徐爽琼。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省揭阳市中级人民法院。审 判 长  许八俊人民陪审员  黄贤平人民陪审员  杨裕良二〇一九年九月五日书 记 员  黄 桐附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百七十一条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。行为人实施的行为被追认前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于贯彻执行若干问题的意见（试行）》第55条合伙终止时，对合伙财产的处理，有书面协议的，按协议处理；没有书面协议，又协商不成的，如果合伙人出资额相等，应当考虑多数人意见酌情处理；合伙人出资额不等的，可以按出资额占全部合伙额多的合伙人意见处理，但要保护其他合伙人的利益。《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。