江苏省南京市六合区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0116民初1701号原告：汤宏林，男，1955年6月20日生，汉族，退休职工，住南京市江北新区。委托诉讼代理人：汤国俊(系汤宏林之子)，男，1980年9月11日生，汉族，居民，住南京市江北新区。被告：笪黎金，男，1970年9月13日生，汉族，住南京市玄武区。委托诉讼代理人：田少华，江苏同帆律师事务所律师。委托诉讼代理人：秦朝伟，江苏同帆律师事务所律师。被告：南京福臻再生资源科技股份有限公司，住所地南京市六合区中山科技园旺鑫路**。法定代表人：祈守岗。委托诉讼代理人：张玉芬，江苏雨花石律师事务所律师。原告汤宏林诉被告笪黎金、南京福臻再生资源科技股份有限公司（以下简称福臻公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年2月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告汤宏林及其委托诉讼代理人汤国俊、被告笪黎金的委托诉讼代理人田少华、被告福臻公司的委托诉讼代理人张玉芬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告汤宏林向本院提出诉讼请求：1.请求法院判令被告赔偿原告医疗费31375.67元、住院伙食补助费2000元、营养费8250元、误工费26550元、停工留薪期间应付工资66000元、护理费6000元、残疾赔偿金106754.4元、精神损害抚慰金20000元、交通费2000元，合计268930.07元；2.被告承担本案诉讼费及鉴定费。事实和理由：原告汤宏林与被告笪黎金是同乡。2017年2月底，被告福臻公司股东笪黎金多次向原告表达了请其到福臻公司管理设备的意向。经福臻公司股东会研究后，原告如约于2017年3月3日到福臻公司工作。2017年6月27日中午12时30分许，原告得知公司架空蒸汽管道在高约五米的水泥墩上剧烈摆动，随即安排两个维修工加固。维修工上去后发现需要使用木塞从两边加固管道，在这种情况下原告从公司车间内找了木料，并用圆盘电锯制作木塞。在做到第七个木塞时，木塞被电锯切断过程中斜飞而出并打中原告左下脸。原告当即被送到南京江北人民医院检查治疗，随后在南京市口腔医院进行了11天的先期住院治疗及10余次的后续治疗。原告受伤治疗期间多次与被告协商解决赔偿损失事宜，被告仅支付了部分医疗费，对其余损失以各种原因久拖不决。原告认为，被告作为其雇主，应赔偿其在提供劳务过程中因人身损害产生的损失。同时，被告久拖不决的行为给原告造成了一定的精神损害。被告笪黎金辩称，原告的职责不包括维修设备，而且其在明知圆盘电锯存在较大缺陷的情况下使用，对事故的发生应负重大过错责任。另外，原告与笪黎金不存在劳务关系，请依法驳回原告对被告笪黎金的诉讼请求。被告福臻公司辩称，2017年1月份之后，福臻公司由笪黎金实际控制和管理，原告是由被告笪黎金聘用的，挂靠在南京福臻建筑安装有限公司发工资，故应由两被告共同承担原告的损害赔偿责任。2017年6月27日发生事故后，经福臻公司了解，并不存在原告陈述的公司架空管道摇动的事实，也不清楚原告使用电锯的原因。福臻公司有专业维修人员，原告使用电锯不当才造成事故发生，对损害结果的发生存在重大过错，应按照责任比例各自承担相应的责任。原告主张的各项损失赔偿标准过高，被告福臻公司曾为原告报销医疗费23372.33元，且本次主张的部分医疗费发票没有对应的门诊病历及治疗经过。本院经审理认定事实如下：原告汤宏林曾经系江苏远东水泥有限公司职工，于2010年6月办理退休手续，与被告笪黎金系同乡关系。2017年2月经福臻公司管理人笪黎金介绍，原告于2017年3月开始到福臻公司工作，主要负责公司设备日常管理及维修事宜。2017年6月27日午饭前，原告经福臻公司员工徐献春提醒，发现公司架空蒸汽管道在高约5米的水泥墩上剧烈摆动，随即安排两个维修工人午饭后进行加固。12时30分许，原告带领两名维修工人到现场，经两名维修工上到水泥墩上确认，需要用木塞进行塞紧加固。地。地面上的汤宏林随即拿起电锯制作木塞作过程中，原告被飞出的木塞砸中至颌面部外伤。原告受伤后，立即被送往南京江北人民医院治疗。次日，原告到南京市口腔医院治疗，并于2017年7月1日办理入院手续，2017年7月6日行下颌骨骨折切开复位内固定术+单颌结扎术，2017年7月11日办理出院手续。之后，原告又多次到南京市口腔医院进行了后续治疗。在上述一系列治疗过程中，原告产生医疗费等损失。被告福臻公司为原告报销医疗费23372.33元，其余损失未予以赔偿。原告在福臻公司工作期间，南京福臻建筑安装有限公司向其代发五个月工资合计25800元。经本院委托，江苏省人民医院司法鉴定所于2019年6月26日出具省人医司鉴所[2019]临鉴字第118号司法鉴定意见书，主要意见为：1.被鉴定人汤宏林外伤后，牙槽骨部分缺损，合并牙齿缺失或者折断4枚以上，构成十级伤残；2.被鉴定人汤宏林外伤后，误工期限建议以90日为宜，护理期限建议以30日为宜，营养期限建议以150日为宜。上述事实，有门诊病历、CT检查报告单、出院记录、医疗费发票、司法鉴定意见书、南京银行账户交易明细、当事人陈述、证人证言等材料附卷证实。本院认为，用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应该按照劳务关系处理。本案原告汤宏林系依法享受养老保险待遇人员，经被告笪黎金介绍，到被告福臻公司处工作，为其管理公司机器设备，其与被告福臻公司之间形成雇员与雇主的劳务关系。原告作为被告福臻公司的雇员，在从事雇佣活动中遭受人身损害，福臻公司作为雇主应当对汤宏林的损害承担无过错的赔偿责任。原告要求笪黎金就其损失承担赔偿责任无事实依据与法律依据，本院不予支持。被告福臻公司辩称由笪黎金与其共同承担赔偿责任，且原告存在重大过错，应当减轻对原告的赔偿责任，亦缺乏事实依据与法律依据，本院不予采信。关于原告主张的各项损失金额，医疗费部分，原告起诉前被告福臻公司已经为其报销23372.33元，双方对此事实均无异议。原告本次主张31375.67元不包括前述部分，经本院审查与核定，原告提交的挂号费、诊疗费、医药费合计31387.67元，其中2018年4月25日南京明发门诊部有限公司开具的购买“头孢地尼分散片”121.5元无对应治疗记录，且当天原告在南京市口腔医院有治疗记录并产生了相应的医疗费，故本院对该项费用不予支持。剩余31266.17元均有对应的诊疗记录及医药费发票，本院予以支持；住院伙食补助费，结合其住院治疗天数，本院认定为40元/天×11天=440元；营养费，参照司法鉴定意见书建议的营养期限及伤残情况，本院认定为40元/天×150天=6000元；误工费，结合原告受伤前被告福臻公司支付其工资标准及司法鉴定意见书建议的误工期限，本院认定为170元/天×90天=15300元；原告主张停工留薪期间应付工资66000元，无事实依据与法律依据，本院不予支持；护理费，结合原告住院治疗天数及司法鉴定意见书建议的护理期限，本院认定为120元/天×11天＋80元/天×19天=2840元；残疾赔偿金，结合其伤残等级、截止定残日的年龄及上年度城镇居民人均可支配收入标准，本院认定为47200元/年×（20年-4年）×0.1=75520元；精神损害抚慰金，结合原告伤残等级、当地平均生活水平等因素，本院酌定为5000元；交通费，结合原告伤情及治疗经过，本院酌定为2000元。上述合计138366.17元。综上所述，本院对原告主张的医疗费等各项损失合计138366.17元部分予以支持，超出部分不予认可。依照《中华人民共和国侵权责任法》第三条、第十六条、第二十二条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款之规定，判决如下：一、被告南京福臻再生资源科技股份有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告汤宏林医疗费等各项损失合计138366.17元。二、驳回原告汤宏林对被告笪黎金的诉讼请求。三、驳回原告汤宏林对被告南京福臻再生资源科技股份有限公司的其他诉讼请求。如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1638元，减半收取计819元，鉴定费2240元，合计3059元，由原告汤宏林负担1484元，被告南京福臻再生资源科技股份有限公司负担1575元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南京市中级人民法院。审判员  潘振飞二〇一九年九月五日书记员  杨 飞