广东省肇庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）粤12民终1900号上诉人（原审被告）伦伟坚，男，1970年7月1日出生，汉族，住肇庆市高要区。委托诉讼代理人：康甜恬，广东刚钲律师事务所律师。委托诉讼代理人：张超雄，广东刚钲律师事务所实习律师。被上诉人（原审原告）：程福庆，男，1960年3月10日出生，汉族，住肇庆市高要区。委托诉讼代理人：程伟林，男，1984年5月16日出生，汉族，住肇庆市高要区，系程福庆的儿子。委托诉讼代理人：冯彩，广东祥谷律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司肇庆市分公司，住所地肇庆市端州区古塔北路**。负责人：罗头军，该公司总经理。委托诉讼代理人：岑捷，该公司职员。上诉人伦伟坚因与被上诉人程福庆、原审被告中国人民财产保险股份有限公司肇庆市分公司（以下简称“人保肇庆分公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，不服肇庆市高要区人民法院（2019）粤1204民初239号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月5日受理后，依法组成合议庭进行了审理，现已审理终结。伦伟坚上诉请求：1.撤销一审判决第一、第三项；2.判决伦伟坚仅需向程福庆支付损失103219.18元。3.由程福庆承担案件的诉讼费用。事实和理由：一、本案事故发生在2014年，程福庆2015年向一审法院起诉时，适用的是《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》的计算标准，因此就本案而言，一审法院也应按照《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》计算程福庆的各项损失。二、误工时间应根据程福庆接受治疗的医疗机构出具的证明进行确定，程福庆有固定收入，应按照实际减少的收入计算，并依据程福庆提供的证据确定。程福庆住院期间及出院后实际误工天数应为118天，门诊期间实际误工天数为112天。程福庆是间断性进行复诊治疗，没有任何证据显示其一直处于医疗、休息状态，也没有任何证据证明其不能从事相关工作，因此一审法院认定程福庆因从2015年1月14日起至定残日前一天为误工时间缺乏事实依据，其实际误工时间为230天，误工费为13794.3元。三、本案应适用《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》计算程福庆的残疾赔偿金。四、一审法院计算程福庆出院后的护理时间有误，应当为60天。五、一审法院认定的交通费太高，应以正式票据为凭证，酌定支持2000元。六、精神损害抚慰金认定过高，应酌定15000元。七、程福庆损伤参与度为95.5%，在计算其损失时，均应按照该参与度进行计算。程福庆答辩为：一审法院适用的2018年人身损害赔偿标准计算各项损失正确的，根据法律规定，应适用一审庭审结束前颁布的标准，而按照本案一审的审理时间应适用广东省2018年人身损害赔偿标准。一审法院对误工费的认定也是正确的，根据法律规定，因伤持续误工的，误工费可计算至定残前一天，而程福庆由于受伤严重至今不能正常工作。一审判决正确，请二审法院予以维持。人保肇庆分公司答辩称：同意伦伟坚的上诉意见。程福庆向一审法院起诉请求：1.判令人保肇庆分公司在保险限额范围内赔偿程福庆损失314138.6元，对保险不足部分由伦伟坚赔偿。2.诉讼费由人保肇庆分公司、程福庆承担。一审法院认定事实：2014年8月6日10时45分，伦伟坚驾驶粤Ｈ×××**号轻型仓栅式货车由高要市白诸镇方向往云浮市思劳镇方向行驶，途经高要市X430线009KM+300M路段时，与从云浮思劳往高要白诸方向行驶由程福庆驾驶并搭载程可钧的粤Ｈ×××**号普通二轮摩托车发生碰撞，造成程福庆、程可钧受伤及双方车辆不同程度损坏的交通事故。高要市公安局交通警察大队经过现场勘查和调查取证证实，伦伟坚驾驶机件不符合技术标准的机动车在没有中心隔离设施或者没有中心线的道路上行驶时没有靠右行驶，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十一条、《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第四十八条第（一）项规定，是导致该宗事故发生的主要过错；程福庆驾驶机件不符合技术标准的机动车搭载未满十二周岁的未成年人，违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十一条及《广东省道路交通安全条例》第三十三条第一款的规定，是导致该宗事故发生的次要过错。依照《中华人民共和国道路交通安全法实施条例》第九十一条及《道路交通事故处理程序规定》第四十六条第一款第（二）项规定，确定伦伟坚承担事故的主要责任，程福庆承担事故的次要责任，程可钧不承担事故责任。事故发生后，程福庆曾先后到高要市人民医院、佛山市中医院、南方医科大学南方医院住院治疗和门诊治疗，对至2015年1月13日止的损失，程福庆于2015年1月4日向一审法院起诉，一审法院于2015年10月20日作出（2015）肇要法新民初字第32号民事判决，确认至2015年1月13日止事故造成程福庆的损失共计378681.48元，包括医疗费338455.48元、住院伙食补助费6000元、护理费20570元、误工费9656元、营养费3000元、交通费1000元；事故造成程可钧的损失合计35532.89元，包括医疗费4136.47元、住院伙食补助费400元、护理费857.82元、残疾赔偿金23338.6元、鉴定费1800元、精神损害抚慰金5000元，据此判决人保肇庆分公司于判决发生法律效力之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额范围内分别赔偿程福庆31226元、程可钧29196.42元；伦伟坚于判决发生法律效力之日起十日内分别赔偿程福庆108218.84元、程可钧4435.53元。其中2014年12月23日至2015年1月28日，程福庆到南方医科大学南方医院住院治疗共36天，支出医疗费97333元，上述判决已支持程福庆该段期间的医疗费94405.63元（2014年12月23日至2015年1月13日）和住院伙食补助费，余下2015年1月14日至2015年1月28日的医疗费2927.37元和住院伙食补助费未予赔偿。2015年1月28日，南方医科大学南方医院出具疾病诊断证明书建议(出院医嘱)：1.注意休息，均衡饮食，加强营养；2.出院后继续换药，抗感染，必要时行再次手术治疗；3.建议休息一个月，住院期间留陪一人；4.定期门诊周二复查，不适随诊。2015年3月31日，程福庆到南方医科大学南方医院门诊治疗，支出医疗费135.9元。2015年4月14日至2015年4月22日，程福庆到广东燕岭医院住院治疗共8天，支出医疗费10786元。该院出具的病历记录显示，入院诊断：1.左胫骨骨髓炎术后；2.左髌骨陈旧性骨折；3.左股骨颈陈旧性骨折；4.左锁骨陈旧性骨折；5.左股骨远端陈旧性骨折；6.左腓总神经、胫神经损伤。出院诊断：1.左胫骨骨髓炎术后；2.左髌骨陈旧性骨折；3.左股骨颈陈旧性骨折；4.左锁骨陈旧性骨折；5.左股骨远端陈旧性骨折；6.左腓总神经、胫神经损伤。出院医嘱：1.休息，加强营养；2.出院后全休1月，住院期间及出院休息期间陪护壹名；3.加强外固定架钉道护理，避免钉道感染；4.继续定期行外固定架延长术；左下肢定期拍片复查，必要时可再次手术治疗；5.保持切口干洁，换药2-3天/次，术后2周拆线；6.定期门诊复查，不适随诊。2015年5月19日，程福庆到南方医科大学南方医院门诊治疗，支出医疗费135.9元。2015年7月7日，程福庆到南方医科大学南方医院门诊治疗，支出医疗费142.9元。2015年11月17日，程福庆到南方医科大学南方医院门诊治疗，支出医疗费142.9元。2016年2月2日，程福庆到南方医科大学南方医院门诊治疗，支出医疗费142.9元。2016年5月30日、5月31日，程福庆到南方医科大学南方医院门诊治疗，支出医疗费142.4元。病历记录显示，诊断结果：左侧胫骨骨髓炎术后；处理意见：1.注意休息，均衡饮食，加强营养；2.定期换药、必要时再次行手术治疗；3.休息壹月，留陪人壹人。2016年9月27日，程福庆到南方医科大学南方医院门诊治疗，支出医疗费142.4元。病历记录显示，诊断结果：左侧胫骨骨髓炎术后；处理意见：1.注意休息，均衡饮食，加强营养；2.定期换药、必要时再次手术治疗；3.休息壹月，留陪人壹人。2017年1月9日、1月10日，程福庆到南方医科大学南方医院门诊治疗，支出医疗费142.41元。2017年5月22日、5月23日，程福庆到南方医科大学南方医院门诊治疗，支出医疗费142.41元。2017年10月16日、10月17日，程福庆到南方医科大学南方医院门诊治疗，支出医疗费146.61元。2018年1月8日、1月9日，程福庆到南方医科大学南方医院门诊治疗，支出医疗费146.61元。2018年1月9日至2018年1月15日，程福庆到南方医科大学南方医院住院治疗共6天，支出医疗费19304.11元。该院出具的出院小结显示，入院诊断：1.左胫骨骨髓炎病灶清除截骨外固定术后；2.左腓总神经、胫神经损伤；3.左胫骨骨折术后感染；4.左胫骨上段骨折内固定外固定术后；5.左髌骨陈旧性骨折；6.左股骨颈陈旧性骨折；7.左锁骨陈旧性骨折；8.左股骨远端陈旧性骨折。出院诊断：1.左胫骨骨髓炎术后马蹄内翻畸形；2.左胫骨骨髓炎病灶清除截骨外固定术后；3.左腓总神经、胫神经损伤；4.左胫骨骨折术后感染；5.左胫骨上段骨折内固定外固定术后；6.左髌骨陈旧性骨折；7.左股骨颈陈旧性骨折；8.左锁骨陈旧性骨折；9.左股骨远端陈旧性骨折。该院出院医嘱：1.加强营养，均衡饮食；2.加强左侧踝关节功能锻炼，1月后门诊复查，根据康复结果制定下一步治疗方案，必要时可采取手术治疗；3.每日规律调整左下肢外固定架，出院后继续换药，抗感染；4.建议休息一个月，出院、住院期间留陪一人；5.建议完善肺部增强CT，进一步明确左肺结节性质。2018年2月5日、2月6日，程福庆到南方医科大学南方医院门诊治疗，支出医疗费566.69元。2018年3月15日，程福庆到南方医科大学南方医院门诊治疗，支出医疗费146.61元。其病历记录显示，诊断结果：胫骨骨髓炎（左胫骨骨髓炎骨搬运术后）；处理意见：1.全休壹月；2.加强外固定钉道口护理，避免钉道感染；3.继续外固定架调整；4.定期复查，必要时手术治疗；5.加强营养；6.陪护人一名。2018年5月23日、5月24日，程福庆到南方医科大学南方医院门诊治疗，支出医疗费423.22元。2018年7月31日，程福庆到广东省第二人民医院门诊治疗，支出医疗费341.37元。2018年11月23日，根据程福庆儿子程伟林的委托，广东至诚法医临床司法鉴定所对程福庆的伤残等级进行了鉴定。同月27日，广东至诚法医临床司法鉴定所作出司法鉴定意见书，认定：1.被鉴定人程福庆因左膝关节功能丧失达75%以上，评定为八级伤残。2.被鉴定人程福庆因左髋关节功能丧失达50%以上，评定为九级伤残。3.被鉴定人程福庆因交通事故致左下肢损伤，根据恢复情况，需择期入院进行人工关节置换，因继续对症、支持治疗、定期复查和康复的需要，并且需加强营养作为辅助治疗措施，以利于损伤恢复和身体康复，建议其后续治疗费50000元。程福庆为此支出鉴定费2950元。2019年1月8日，程福庆到广东省第二人民医院门诊治疗，支出医疗费287.6元。2019年3月1日，伦伟坚向一审法院提出申请，要求对程福庆于2018年1月9日在南方医院住院时左胫骨骨折术后伴踝关节内翻畸形加重2年与本次交通事故是否存在关联性、参与度多少进行鉴定。2019年4月10日，广东正华法医临床司法鉴定所受一审法院的委托对伦伟坚的上述申请事项进行了鉴定，并于同年5月7日作出司法鉴定意见书，鉴定意见为2018年1月9日南方医院病历记录关于程福庆“左胫骨骨折术后伴踝关节内翻畸形加重2年”的表述，以及遗有的左膝、踝关节僵硬为本次交通事故损伤造成。其损害后果单纯由损伤引起，与医疗行为以及伤者个人因素无关，其损伤参与度为91～100%。伦伟坚为此支付鉴定费2330元。伦伟坚对该鉴定意见三性无异议，认为按照91%履行较为合适。程福庆对该鉴定意见三性亦无异议，同意损伤参与度按95.5%计算。另查明：粤Ｈ×××**号轻型仓栅式货车的所有人为伦伟坚。该车在人保肇庆分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，其中死亡伤残赔偿限额为110000元、医疗费用赔偿限额为10000元、财产损失赔偿限额为2000元。本次事故发生在保险期限内。还查明，程福庆提供加油发票和高速公路收费发票若干，以证实因其伤情不能乘坐公共交通工具，每次去门诊治疗和住院治疗只能由其儿子程伟林开车送去医院，共产生交通费用5000元。庭审中，程福庆确认其出院后是由儿子程伟林一边工作一边护理。一审法院认为：对该次事故发生的时间、地点、经过等事实以及责任认定，交警部门经过现场勘查和调查取证，确定伦伟坚承担事故的主要责任，程福庆承担事故的次要责任，程可钧不承担责任。交警部门的责任认定程序合法，证据确实充分，应予采信。对事故造成程福庆受伤在该次起诉中的损失项目及数额，根据双方的举证情况，按照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》作如下认定：（一）医疗费，程福庆提供治疗医院出具的病历、疾病证明书、出院记录、医疗收费票据等证据证实其因本次交通事故自2015年1月14日至2019年1月8日产生的住院、门诊医疗费用共计36346.31元，予以确认；但其中对于2018年1月9日至2018年1月15日，程福庆到南方医科大学南方医院住院治疗共6天支出的医疗费19304.11元，伦伟坚申请损伤参与度鉴定，经鉴定其损伤参与度为91～100%，伦伟坚要求按91%计算，程福庆同意按95.5%计算该项医疗费，属其自行处分其民事权利，且不违反法律规定，应予以准许，据此计算，该项医疗费程福庆可获得支持的金额为18435.43元（19304.11元×95.5%），应扣减金额868.68元（19304.11-18435.43元）；对于2019年1月8日的医疗费287.6元，因程福庆于2018年11月23日对其后续治疗费进行了鉴定，并在该案中提出主张，因此该项医疗费应属于后续治疗费范围，属于重复计算，不予支持。综上，程福庆在该案起诉中可获得支持的住院和门诊医疗费用共计35190.03元（36346.31元-868.68元-287.6元）。（二）后续治疗费，程福庆提供了广东至诚法医临床司法鉴定所作出的司法鉴定意见书，证实其因交通事故致左下肢损伤，根据恢复情况，需择期入院进行人工关节置换，因继续对症、支持治疗、定期复查和康复的需要，并且需加强营养作为辅助治疗措施，以利于损伤恢复和身体康复，建议其后续治疗费50000元，广东至诚法医临床司法鉴定所是具有鉴定资质的鉴定机构，该鉴定结论符合程福庆的伤情需要，合法合理，予以支持。（三）误工费，由于程福庆未提供其工作和收入证明，故只能参照其农业户口的性质，认定其从事农业生产，按农业行业收入标准计算其误工费；关于误工天数，根据程福庆提供的南方医科大学南方医院、广东燕岭医院、广东省第二人民医院住院疾病诊断证明书、病历、出院小结、出院通知书等证据，证实其定残前一直处于医疗、休息康复状态,不能从事正常工作,期间持续误工，故其本次起诉中的误工天数应从2015年1月14日起计至定残日前一天即2018年11月26日,共计1413天,其因本次交通事故在本次起诉中产生的误工费损失为145070.58元（37474元/年÷365天×1413天），对其超出部分的请求，不予支持。（四）护理费，程福庆主张按150元/天标准计算，并未超出本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准，予以支持。其中程福庆自2015年1月14日至2015年1月28日在南方医科大学南方医院住院14天，自2015年4月14日至2015年4月22日在广东燕岭医院住院8天，以及自2018年1月9日至2018年1月15日在南方医科大学南方医院住院6天，以上共计28天，即其住院期间护理费为4200元（150元/天×28天）；对其出院后的护理费，程福庆提供了南方医科大学南方医院、广东燕岭医院病历、医嘱，证实其出院后有5个月需要一人护理，但其未鉴定护理级别，庭审中，程福庆确认其出院后是由儿子程伟林一边工作一边护理，故对其出院后的护理费酌情按照最低护理等级计算，即其出院后的护理费为6750元（150元/天×30天×5个月×30%），以上程福庆获得支持的护理费共计10950元,对其超出部分的请求，不予支持。（五）交通费，事故发生后，程福庆及其必要的陪护人员为治疗需往返肇庆、广州等地，确实需要发生交通费，因而程福庆请求赔偿交通费理据充分，可予支持；虽然程福庆提供的部分票据不规范，但结合程福庆的伤情及就医地点，程福庆主张交通费5000元合理合法，可予支持。（六）住院伙食补助费，程福庆提供的南方医科大学南方医院、广东燕岭医院住院疾病诊断证明书、病历、出院小结、出院通知书、（2015）肇要法新民初字第32号民事判决书等证据证实，程福庆自2015年1月14日至2015年1月28日的住院伙食补助费未予赔偿，自2015年4月14日至2015年4月22日在广东燕岭医院住院8天，以及自2018年1月9日至2018年1月15日在南方医科大学南方医院住院6天，以上共计28天，即程福庆本次起诉讼中可获得赔偿住院伙食补助费的住院天数为28天，据此程福庆在本次起诉中获得支持的住院伙食补助费为2800元(100元/天×28天)。（七）营养费，根据程福庆的病情及实际情况，并参照医疗机构的意见，在本次起诉中酌情支持营养费3000元。（八）残疾赔偿金，程福庆提供了广东至诚法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，证实其因本次交通事故构成一个八级伤残和一个九级伤残，广东至诚法医临床司法鉴定所是具有资质的司法鉴定机构，对其出具的伤残等级鉴定意见，一审法院依法予以认定。因程福庆为农村居民，到定残之日未满六十周岁，故其残疾赔偿金损失按《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》中的农村居民人均可支配收入15780元/年标准计算20年为100992元（15780元/年×20年×32%）。（九）精神损害抚慰金，程福庆提交了广东至诚法医临床司法鉴定所出具的司法鉴定意见书，证实了因本次交通事故给其造成了一个八级伤残和一个九级伤残的严重后果，给其造成了严重的精神伤害，因此依法应给予程福庆一定的精神损害抚慰金，参照本地经济发展和生活水平，结合事故各方当事人在本次事故中的责任，酌情支持程福庆精神损害抚慰金25600元，对其超出部分的请求，不予支持。（十）鉴定费2950元，有程福庆提供的广东至诚法医临床司法鉴定所出具的正式票据证实，予以确认。综上，程福庆在本次起诉中的损失共计381552.61元。对程福庆的上述损失，伦伟坚认为程福庆的起诉已超过诉讼时效，但根据程福庆提供的南方医科大学南方医院、广东燕岭医院、广东省第二人民医院住院疾病诊断证明书、病历、出院小结、出院通知书等证据，证实其定残前一直处于医疗、休息康复状态,程福庆的定残日为2018年11月27日，其起诉时间为2019年1月15日，期间并未超过一年，故程福庆的起诉并未超过法律规定的诉讼时效，伦伟坚的该项辩解意见，理据不足，一审法院不予采纳。伦伟坚应按照其在事故中的责任对程福庆的损失承担赔偿责任。因伦伟坚为粤Ｈ×××**号轻型仓栅式货车在人保肇庆分公司投保了机动车交通事故责任强制保险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，应先由人保肇庆分公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足部分，由人保肇庆分公司根据机动车商业第三者责任保险合同予以赔偿；仍有不足的，由伦伟坚根据道路交通安全法和侵权责任法的相关规定予以赔偿。根据（2015）肇要法新民初字第32号民事判决，人保肇庆分公司已在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额范围内分别赔偿程福庆31226元、程可钧29196.42元，死亡伤残赔偿限额剩余49577.58元（110000-31226元-29196.42元）未予赔付，医疗费用赔偿限额10000元已赔付完毕，因此对程福庆上述医疗费、后续治疗费、住院伙食补助费、营养费共计90990.03元的损失，人保肇庆分公司在本案中无需再在机动车交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额范围内赔偿；对程福庆误工费、护理费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、鉴定费共计290562.58元的损失，人保肇庆分公司应在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额剩余部分范围内赔偿49577.58元给程福庆；对机动车交通事故责任强制保险余下未赔偿的不足部分损失331975.03元（381552.61元－49577.58元），因在事故中伦伟坚承担主要责任，程福庆承担次要责任，且是机动车之间发生事故，故一审法院确定伦伟坚应承担70%的赔偿责任，程福庆应承担30%的赔偿责任，即伦伟坚对程福庆机动车交通事故责任强制保险余下未赔偿的不足部分损失承担70%的赔偿责任即232382.52元（331975.03元×70%）。对程福庆合法部分的诉讼请求，予以支持；对伦伟坚、人保肇庆分公司合理部分的辩解，予以采纳。综上所述，一审法院判决如下：一、事故造成程福庆在本次起诉中的损失共计381552.61元，包括医疗费35190.03元、后续治疗费50000元、误工费145070.58元、护理费10950元、交通费5000元、住院伙食补助费2800元、营养费3000元、残疾赔偿金100992元、鉴定费2950元、精神损害抚慰金25600元；二、人保肇庆分公司于判决发生法律效力之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险死亡伤残赔偿限额范围内赔偿程福庆损失49577.58元；三、伦伟坚于判决发生法律效力之日起十日内赔偿程福庆损失232382.52元；四、驳回程福庆的其他诉讼请求。经审查，一审法院查明的事实基本属实，本院予以确认。二审中，各方当事人均无提供新证据。本院认为，本案是机动车交通事故责任纠纷，一审定性正确，本院予以维持。根据当事人的上诉请求和答辩意见，本案二审的争议焦点是：一、一审法院适用《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》计算本案的损失是否正确；二、一审法院认定的误工费、护理费、交通费、精神抚慰金是否正确；三、本案的损失应否计算参与度。争议问题一，关于适用《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》计算本案的损失是否正确的问题。本案交通事故虽发生于2014年8月6日，程福庆也曾起诉请求至2015年1月13日止的相关损失，但从2015年1月14日起至定残前一日（即2018年11月26日），程福庆一直处于持续治疗的状态，本案程福庆提出诉讼的时间是2019年1月15日，故本案的赔偿标准应根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第三十五条：“本解释所称“城镇居民人均可支配收入”、“农村居民人均纯收入”、“城镇居民人均消费性支出”、“农村居民人均年生活消费支出”、“职工平均工资”，按照政府统计部门公布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单列市上一年度相关统计数据确定。“上一年度”，是指一审法庭辩论终结时的上一统计年度。”的规定确定，本案一审法庭辩论终结是2019年5月17日，而《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》于2018年7月10日公布适用，故一审法院适用《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》计算本案程福庆的相关损失,符合上述司法解释的规定，并无不当，本院予以维持。程福庆上诉认为应适用《广东省2014年度人身损害赔偿计算标准》计算各项损失的理据不足，本院不予支持。争议问题二、关于一审判决认定的误工费、护理费、交通费、精神损害抚慰金是否正确的问题。1.误工费,根据程福庆提供的多家医院出具的住院疾病诊断证明书、病历、出院记录、门诊记录等证据可见，本案交通事故致程福庆身体多处骨折，受伤较重，其一直处于医疗、休息康复的持续误工状态,一审法院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，根据上述证据证明的程福庆因伤持续误工的事实认定其误工时间计算至定残前一日并无不当，本院予以维持。伦伟坚认为一审判决对此认定有误的主张缺乏理据，本院不予支持。2.护理费，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定：“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。”据程福庆提供的两次住院医嘱和多次门诊医嘱等证据显示，程福庆在出院及复诊后，医生在医嘱中建议休息及留陪人，因此一审法院按照医嘱确定的护理时间核算程福庆的护理时间，理据充分，本院予以维持。伦伟坚只确认程福庆住院医嘱的护理期，而不确认门诊医嘱的护理期，没有依据，本院不予支持。3.交通费。一审法院结合程福庆伤情较重、无法乘坐一般的交通工具，需专门开车就医，且就医地点较远、次数多、时间持续长、需陪人等实际情况，酌情按5000元计赔交通费在合理的范围内，本院予以维持。伦伟坚认为交通费过高的理据不足，本院不予支持。4.精神损害抚慰金，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。”的规定，程福庆因交通事故受伤致一个八级伤残和一个九级伤残，损害严重，一审判决结合程福庆伤残程度及本地区的生活水平，酌定精神损害抚慰金25600元并无不妥，本院予以维持。伦伟坚认为精神损害抚慰金认定过高理据不足，本院不予支持。争议问题三、本案的损失应否计算参与度的问题。虽广东正华法医临床司法鉴定所鉴定意见程福庆损伤参与度为91～100%，但同时在鉴定意见书中明确程福庆的伤情为本次交通事故损伤造成，其损害后果单纯由损伤引起，与医疗行为以及伤者个人因素无关。故可确认程福庆的损伤仅是交通事故造成的，本案没有证据证明除交通事故外，尚有其他致害人或其他致害行为，也没有证据证明程福庆本人在治疗康复中存在过错致伤情加重的行为，故本案程福庆的损失无需计算参与度。伦伟坚认为应以参与度计算程福庆全部的损失，缺乏法律依据，本院不予支持。一审法院按照程福庆自行处分权利的意思表示，按照95.5%的参与度计算程福庆相应的医疗费，并无不当，本院予以维持。至于当事人没有提出上诉和请求的其他事项，本院二审不予审查。综上所述，伦伟坚的上诉理由不成立，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项的规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本案一审案件受理费按照一审判决执行。二审案件受理费2883元（伦伟坚已预交），由伦伟坚负担。本判决为终审判决。审判长  吴国红审判员  李小冬审判员  黄春歌二〇一九年九月二十五日法官助理邝伟婷书记员何桂好