陕西省延安市中级人民法院民事判决书                      （2019）陕06民终1404号上诉人(原审被告)：上海永怡建筑装饰工程有限公司。 法定代表人：杨福清，该公司总经理。委托诉讼代理人：薛林奎，男，汉族 。被上诉人（原审原告）：吴起隆鑫实业有限公司。 法定代表人：康彦成，男，汉族，1975年12月23日， 。原审被告：中国能源建设集团西北电力建设甘肃工程有限公司。 法定代表人：孙超，该执行董事。委托诉讼代理人：田红，男，汉族 。上诉人上海永怡建筑装饰工程有限公司与被上诉人吴起隆鑫实业有限公司、原审被告中国能源建设集团西北电力建设甘肃工程有限公司买卖合同纠纷一案，陕西省吴起县人民法院作出(2019)陕0626民初第217号民事判决，上海永怡建筑装饰工程有限公司不服，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人上海永怡建筑装饰工程有限公司的委托诉讼代理人薛林奎与被上诉人吴起隆鑫实业有限公司法定代表人康彦成、原审被告中国能源建设集团西北电力建设甘肃工程有限公司的委托诉讼代理人田红到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人上海永怡建筑装饰工程有限公司上诉请求：一、请求二审法院撤销一审判决第一项；二、一、二审案件受理费由被上诉人隆鑫公司承担。事实与理由：一、一审法院认定上诉人隆鑫公司提供上诉人永怡公司混凝土数量错误，正确的计算应是22850立方术405元／方x80％=7403400元。二、上诉人自2017年7月至2018年5月止，先后支付被上诉人款项计人民币25000元，2018年6月15日上诉人通过银行汇款被上诉人隆鑫公司康彦成300000元，2018年6月25日上诉人通过银行汇款被上诉人隆鑫公司康彦成150000元。以上款项在一审审理过程中上诉人和被上诉人均予认可，但判决书中没有认定，也不阐明不认定的理由。三、一审法院对于被上诉人不出具足额税务发票应承担的法律责任没有明确。鉴于一审判决认定事实有误，计算不当，请二审法院明察，依法纠正改判。被上诉人吴起隆鑫实业有限公司答辩称：工程量确认单上的工程量是22850方，判决上是23000方，原因是22号风机基础浇筑了80%，150方是给风机基础浇筑20%预留的。关于上诉人支付的450000元及250000元我公司认可。因上诉人分次分批付款，所以无法一次性开清全部发票。该工程2017年就应该付款，但一直未付。原审被告中国能源建设集团西北电力建设甘肃工程有限公司答辩称：答辩人在本合同中，并非被上诉人所称的需方，仅是以中标单位的身份出现在该合同中，并且双方之间没有任何的权利义务关系，答辩人没有向被上诉人付款的义务，故被上诉人的诉讼请求没有任何的法律与事实依据。恳请法院查明事实后采纳答辩人的意见，驳回对答辩人的全部诉讼请求。   被上诉人向一审法院起诉请求：2017年5月1日，原告吴起隆鑫实业有限公司与被告中国能源建设集团西北电力建设甘肃工程有限公司、上海永怡建筑装饰工程有限公司签订《混凝土购销合同》，原告为供方，二被告为需方，合同约定：供方为需方提供C15-C40型号的预拌混凝土，价格为每立方米405元。付款方式为：1、2017年6月份，被告向原告支付之前确认所供产品金额的80%；2、2017年7月份，被告向原告支付之前确认的全部所供产品金额的80%；3、2017年8月份，被告向原告支付之前确认的全部所供产品金额的80%；4、2017年9月份，被告向原告支付之前确认的全部所供产品金额的80%；5、余款业主结算后，在30如内无息支付，超过20日按2%利息支付。合同签订以后，原告陆续向二被告提供混凝土共计23000立方米，总价款为9315000元。但二被告截止2017年6月份至今共下欠原告混凝土价款3000000元。综上所述，根据双方合同约定，二被告从2018年8月17日停工，二被告应支付原告逾期付款违约金共计2000000元，故原告提起诉讼，请求判如所请。    一审法院认定，2017年5月1日，原告吴起隆鑫实业有限公司与被告上海永怡建筑装饰工程有限公司签订《混凝土购销合同》，原告为供方，被告上海永怡建筑装饰工程有限公司为需方，合同约定：供方为需方提供C15-C40型号的预拌混凝土，价格为每立方米405元。付款方式为：1、2017年6月份，被告向原告支付之前确认所供产品金额的80%；2、2017年7月份，被告向原告支付之前确认的全部所供产品金额的80%；3、2017年8月份，被告向原告支付之前确认的全部所供产品金额的80%；4、2017年9月份，被告向原告支付之前确认的全部所供产品金额的80%；5、余款业主结算后，在30如内无息支付，超过20日按2%利息支付。合同签订以后，原告陆续向被告提供混凝土共计23000立方米，总价款为9315000元。原告已经向被告上海永怡建筑装饰工程有限公司开具了3900000元发票，被告上海永怡建筑装饰工程有限公司截至2018年7月11日已经向原告支付混凝土材料款共计6300000元。另查明，被告中国能源建设集团西北电力建设甘肃工程有限公司在《混凝土购销合同》尾部签章，且合同违约条款7.4(6)约定为被告上海永怡建筑装饰工程有限公司不按合同支付商砼款给原告吴起隆鑫实业有限公司时，原告有权要求中标方被告中国能源建设集团西北电力建设甘肃工程有限公司支付，原告要求向中标方提出付款要求后，由中标方在被告上海永怡建筑装饰工程有限公司的工程款予以扣除，及时支付原告，中标方不得拒绝，否则，因商砼款支付问题造成一切损失由二被告共同承担。被告上海永怡建筑装饰工程有限公司工程现在尚未交付验收，其业主尾款尚未结算。   一审法院认为，原告吴起隆鑫实业有限公司与被告上海永怡建筑装饰工程有限公司自愿达成协议，并签署《混凝土购销合同》。本案中被告中国能源建设集团西北电力建设甘肃工程有限公司虽然在《混凝土购销合同》尾部签章，但其并非合同标的需方，虽在合同中约定原告有权在被告上海永怡建筑装饰工程有限公司不按合同约定支付混凝土材料款时，其有权要求中标方(即被告中国能源建设集团西北电力建设甘肃工程有限公司)支付，原告在提出要求后，由中标方在被告上海永怡建筑装饰工程有限公司的工程款中予以扣除，并及时支付原告，本案中原告并未提供相关证据证明其向中标方被告中国能源建设集团西北电力建设甘肃工程有限公司提出付款要求，故原告要求被告中国能源建设集团西北电力建设甘肃工程有限公司支付混凝土材料款的请求，无相关事实与法律依据，本院不予支持。被告上海永怡建筑装饰工程有限公司认可其与原告签署的《混凝土购销合同》及原告供应混凝土的总量，故被告上海永怡建筑装饰工程有限公司应当按照合同约定向原告及时履行支付混凝土材料款的义务，根据双方合同约定，被告应原告支付之前确认所供产品金额93150000元的80%的混凝土价款，故被告上海永怡建筑装饰工程有限公司在业主尾款结算前应支付原告混凝土材料款为7452000元，扣除已经支付6300000元，被告上海永怡建筑装饰工程有限公司应当在业主尾款结算前支付原告混凝土材料款1152000元。关于原告诉请要求被告支付剩余其他混凝土材料款，双方合同约定尾款业主结算后30日内无息支付，现因被告上海永怡建筑装饰工程有限公司业主尾款尚未结算，故对于该剩余混凝土材料款的结算支付，双方应继续按照合同约定方式支付。关于原告要求被告赔偿违约金的诉讼请求，根据双方合同对于付款期限和方式的约定，原告吴起隆鑫实业有限公司应根据双方确认的供应量和产品金额，及时开具相对应的符合税务部门要求的合法有效的发票和被告上海永怡建筑装饰工程有限公司要求的其他财务资料，经被告上海永怡建筑装饰工程有限公司审核无误后，向原告支付货款。本案中原告至今未向被告上海永怡建筑装饰工程有限公司提供足额的税务发票，故被告上海永怡建筑装饰工程有限公司并不构成违约行为，故原告要求被告赔偿其违约金的诉讼请求，本院不予支持。故依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百五十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告上海永怡建筑装饰工程有限公司支付原告吴起隆鑫实业有限公司混凝土材料款等共计1152000元，于本判决生效后十日内付清。二、驳回原告吴起隆鑫实业有限公司本案其他诉讼请求。案件受理费15168元，由被告上海永怡建筑装饰工程有限公司负担。二审查明的案件事实与一审查明的事实一致。本院予以确认。本院认为，本案争议焦点是双方当事人之间截至起诉之日结算混凝土数量及应付款数额。关于应结算混凝土数量，按照三方确认单，被上诉人供应混凝土共计为22850立方米，价款为9254250元，一审认定有误应予以纠正。关于应付款数额，按照合同约定应是22850立方乘以405元／方乘以80％=7403400元，减去已付6300000元，应为1103400元。关于上诉人主张其向被上诉人吴起隆鑫实业有限公司转付的其他款项应予以扣除的问题，一是双方之间系买卖合同关系，设定的付款条件不符合买卖合同关系中货款支付惯例，损害被上诉人利益；二是与业主结算属上诉人与业主之间合同关系，上诉人拖欠的是2017年9月份之前的货款，不能因为上诉人与业主不能结算一直拖欠；三是上诉人尚欠被上诉人货款，加之被上诉人方陆续仍在提供混凝土，可在以后结算中折扣。故对此上诉意见不予采纳。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定，判决如下：一、维持吴起县人民法院(2019)陕0626民初217号民事判决第二项；二、撤销吴起县人民法院(2019)陕0626民初217号民事判决第一项;三、变更吴起县人民法院(2019)陕0626民初217号民事判决第一项为：上诉人上海永怡建筑装饰工程有限公司支付被上诉人吴起隆鑫实业有限公司混凝土材料款等共计1103400元，于本判决生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期限履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费15168元，由上诉人上海永怡建筑装饰工程有限公司负担;二审案件受理费15168元，由上诉人上海永怡建筑装饰工程有限公司负担14000元，由被上诉人吴起隆鑫实业有限公司负担1168元。本判决为终审判决。 审 判 长  郑晓梅审  判  员    王  欣审  判  员   牛  菲 二〇一九年九月三日 书 记 员    惠晓霞 1