江苏省海安市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0621民初3880号 原告:钱开明，男，1954年12月25日出生，住海安市。 委托诉讼代理人：王建国，海安市吉庆法律服务所法律工作者。 被告:李平，男，1959年4月24日出生，住海安市。 被告：海安西城机械有限公司，住所地海安市海安镇（原孙庄镇）陈港村**，统一社会信用代码91320621776444012W。 法定代表人：李平，该公司总经理。 委托诉讼代理人：韩忠泉，江苏海晨律师事务所律师，同为被告李平的委托诉讼代理人。 原告钱开明诉被告李平、海安西城机械有限公司（以下简称西城公司）委托合同纠纷一案，本院于2019年6月4日立案受理后，依法适用简易程序，于2019年6月24日、7月22日公开开庭进行了审理。原告钱开明及其委托诉讼代理人王建国，两被告的共同委托诉讼代理人韩忠泉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告钱开明向本院提出诉讼请求：判令被告西城公司赔偿原告代持股权款43万元，被告李平对上述义务承担连带责任。事实和理由：2010年12月31日，原告与被告李平等四方签订协议书一份，原告出资20万元委托被告李平以被告西城公司的名义投资、代持江苏海安农村商业银行股份有限公司（以下简称海安农商银行）的10万股股权。后江苏万力机械股份有限公司（以下简称江苏万力公司）申请执行被执行人西城公司时，贵院拍卖了上述股权，上述10万元股权的实际税后价值为43万元左右，两被告未及时告知原告维护其权利，导致原告产生经济损失。按照上述协议书的约定，李平应在海安农商银行作出年度分红决定之日起十日内，将尹丽萍、陆海亚、钱开明应得部分分给三人，故李平作为协议书的发起人、当事人，对尹丽萍、陆海亚、钱开明应享有海安农商银行的分红具有担保的意思表示。而被告西城公司作为案涉股权的登记持有人，应当对实际所有人钱开明承担赔偿责任，李平作为西城公司的法定代表人怠于行使权利，致使原告的股权被拍卖，其损失应由西城公司与李平共同承担。依据上述协议书约定，钱开明已经委托被告李平以被告西城公司的名义投资、代持海安农商银行的10万股股权，现西城公司所持有的海安农商银行的股权被司法拍卖，上述被拍卖的股权中有10%股权应当属原告钱开明所有，该部分股权的实际税后价值约为43万元左右，故原告主张应认定被告李平、西城公司存在未按约履行上述协议书义务的行为，应当承担违约责任，连带赔偿原告钱开明代持股权款43万元，为此提起诉讼，维护自己的合法权益。 被告李平、西城公司辩称：1、案涉股权系在申请人江苏万力公司申请执行西城公司等被执行人的执行程序中，被人民法院依法拍卖的，相应拍卖所得款尚在海安法院，原告如有异议，应当提出执行异议，而不是起诉两被告赔偿损失；2、原告钱开明作为西城公司的股东应当出资300万元，已经实际出资257.7万元，实际出资款中就包含了案涉原告给付的20万元出资款，至今尚欠42.3万元的出资款未到位；3、原告没有委托被告李平购买海安农商银行股权，原告与被告李平之间不存在委托代理关系或权利义务关系，原告起诉被告李平无事实依据，李平的被告主体不适格。综上所述，请求人民法院驳回原告的诉讼请求。 经审理查明：2005年7月5日，西城公司经过当地工商行政管理部门核准成立，李平担任西城公司的法定代表人。 2006年，李平、尹丽萍、陆海亚分别出资20万元、20万元、10万元（合计50万元），委托西城公司以西城公司的名义投资给江苏海安农村合作银行（以下简称海安合作银行），尔后西城公司成为海安合作银行的股东，享有该银行50万股的股权。 2010年9月初，海安合作银行拟增资扩股，该银行的原有股东可以参加增资扩股，钱开明与上述海安合作银行股权的隐名投资人李平、尹丽萍、陆海亚协商，愿意作为隐名投资人给付上述扩股的相关投资款。2010年9月7日，钱开明分别向西城公司交纳海安合作银行相关股权的隐名投资款3万元、10万元、7万元（合计20万元），西城公司向钱开明开具三张红色印刷字体的格式的收款收据（以下简称红色收款收据），其中收款事由均写有“投股”内容。 2010年12月初，钱开明等人共同交纳相应的投资款，委托西城公司以西城公司名义向海安合作银行投资100万元用于增资扩股，海安合作银行的股东同期正在筹建海安农商银行。 2010年12月31日，甲方李平、乙方尹丽萍、丙方陆海亚、丁方钱开明共同签订一份协议书，其中约定：一、经友好协商，本着有益共享、有责同当的原则，甲乙丙三方于2006年分别出资20万元、20万元、10万元，委托甲方（西城公司法人代表）投资海安合作银行，该投资为初始投资，每股1元，计50万股（的股权）。2010年9月，海安合作银行进行增资扩股，甲乙丙丁四方以每股2∶1的比例增资100万元，即50万股的股权，其中：甲方出资40万元[20万股（的股权）]、乙方出资20万元[10万股（的股权）]、丙方出资20万元[10万股（的股权）]、丁方出资20万元[10万股（的股权）]，两次共出资150万元，认购海安合作银行100万股（的股权）；……三、甲方应在海安合作银行作出年度分红决定之日起十日内，将乙丙丁双方应得部分分给乙丙丁三方；四、合作过程中如有相关税费发生，应按实际发生额分别由甲乙丙丁四方在两次出资过程中，按各自出资比例进行相应分摊，……六、本合同自甲乙丙丁四方实际投资发生日起生效。 2011年2月12日，海安农商银行依法设立，其承继了海安合作银行的所有债权与债务、股东出资。西城公司成为海安农商银行的登记股东，其持有海安农商银行100万股的股权。 因西城公司未按约归还海安农商银行的借款本息、海安万力再生资源有限公司（以下简称海安万力公司）未按约归还海安农商银行的银行承兑汇票垫付款本息，保证人江苏万力机械股份有限公司（以下简称江苏万力公司）代西城公司、海安万力公司归还相应借款、银行承兑汇票的垫付款，而西城公司、海安万力公司及其余保证人未履行还款义务，江苏万力公司于2017年4月10日起诉至本院，本院依法进行了审理，其中查明：2015年6月18日，西城公司将其在海安农商银行的100万元股权出质给江苏万力公司，并在南通工商行政管理局办理办理出质登记,登记号为320600000457等内容。本院于2017年6月30日依法作出（2017）苏0621民初2459号民事判决书，判决：一、西城公司于该判决发生法律效力后十日内给付江苏万力公司代偿款600万元，二、海安万力公司于该判决发生法律效力后十日内支付江苏万力公司代偿款1156万元；三、海安万力公司、李平对西城公司的上述第一项给付义务中除西城公司质押给江苏万力公司100万股权（登记号为320600000457）优先实现债权以外的债务承担连带清偿责任，海安万力公司、李平承担连带责任后，有权凭该判决书直接向西城公司追偿；四、西城公司、李平对海安万力公司的上述第二项给付义务承担连带清偿责任，西城公司、李平承担连带责任后，有权凭该判决书直接向海安万力公司追偿；五、海安万力公司、西城公司、李平连带支付江苏万力公司律师费49.9万元；如果西城公司、海安万力公司、李平未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，还应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息；案件受理费130154元，减半收取65077元，诉讼保全费5000元，合计70077元，由西城公司、海安万力公司、李平连带负担（已由江苏万力公司代垫，西城公司、海安万力公司、李平于履行本判决义务时一并给付原告）。 该民事判决书发生法律效力后，因西城公司、海安万力公司、李平未自觉履行判决书所规定的义务，江苏万力公司向本院申请强制执行，执行案号为（2017）苏0621执3591号。在该案的执行过程中，本院依法冻结被执行人西城公司所持有的海安农商银行100万股的股权，申请人江苏万力公司请求对上述股权进行司法拍卖。2018年9月20日，本院在淘宝网司法网络拍卖平台对上述股权进行司法拍卖，最终被执行人西城公司所持有的海安农商银行100万股的股权以500万元的价格被买受人夏某飞竞买成功。在夏某飞依法向本院支付500万元拍卖款后，本院从上述500万元拍卖款中，支付了股权转让的印花税2500元、企业所得税875000元、股权拍卖的信息技术服务费2000元、该执行案件的执行费19440元后，剩余的拍卖款为4101060元，本院于2018年11月14日将该款4101060元支付给申请执行人江苏万力公司。本院于2018年12月6日收取了海安农商银行对于上述股权支付的相应分红款210000元，本院于2018年12月26日将该款210000元支付给申请执行人江苏万力公司。 另查明：2008年11月20日，西城公司召开股东会，同意吸收钱开明、黄峰成为公司新股东。同日，李平、钱开明、黄峰召开了股东会，形成股东会决议：西城公司的注册资本增加900万元，其中李平300万元、钱开明300元、黄峰300万元；（分期缴纳）于2009年5月19日前，李平第一次增资150万元、钱开明第一次增资150元、黄峰第一次增资150万元；于2009年5月29日前，李平第二次增资150万元、钱开明第二次增资150元、黄峰第二次增资150万元分别到位。 钱开明作为西城公司的股东，其认缴西城公司增资300万元。钱开明于2008年11月5日、11月20日、2009年1月7日、2019年1月9日、2009年5月13日、2009年5月26日、2009年11月27日、2009年12月22日、2009年12月23日、2010年2月25日、2010年7月21日、2010年11月4日、2011年4月20日、2011年10月8日、2012年4月1日、2013年8月6日分别向西城公司交纳股东出资款27万元、16万元、2万元、5万元、39.5万元、10万元、20万元、2.4万元、12.5万元、5万元、26.8万元、13万元（9万元+4万元）、20万元、10万元、10万元、18.5万元，合计为237.7万元，西城公司向钱开明开具17张黄色印刷字体的格式的收款收据（以下简称黄色收款收据），其中收款事由写有“建房工程款”、“工程款”、“投资款”等内容。西城公司在庭审中确认上述237.7万元系钱开明以股东身份向西城公司实际缴纳的出资款。2019年4月27日，西城公司的法定代表人李平向钱开明发送手机短信：“2019年还差68万（元）注册出资，请到位，西城公司。”2019年5月13日，西城公司的法定代表人李平又向钱开明发送手机短信：“西城公司300万（元）你（的）注册资本，请你将还欠68万（元）资金到位，谢谢！”。 在本案诉讼中，被告西城公司向本院提供该公司原总账会计储呈明签名的两份情况证明，用以证明：原告钱开明作为西城公司股东，应当履行300万元的出资义务，而钱开明实际出资为257.7万元[其中包含前述的2010年9月7日给付的20万元（7万元+3万元+10万元）]，尚未到位的出资款金额为42.3万元。对此，原告提供了上述李平发送的手机短信内容、上述黄色收款收据作为反驳证据，证明其作为西城公司的股东实际出资总额为237.7万元，上述2010年9月7日的3张红色收款收据（合计20万元）与上述17张黄色收款收据（合计237.7万元），印刷文字的颜色不同，收款的具体事由不同，3张红色收款收据的时间，早于上述协议书的时间，是原告先按口头约定缴纳了20万元用于购买海安农商银行的相关股权，之后订立的协议书，并非被告辩称的股东出资款。结合双方的举证与质证，本院认为：储呈明作为证人，应当出庭如实作证，但是其未出庭陈述相关证词，其签名的情况说明不符合证人证言的相关要求，本院不予认证；原告提供了17份黄色收款收据、3份红色收款收据，相关收据格式文字的颜色不同，相关收款的具体事由并不相同，能够证明两种不同颜色的收款收据分别代表收取不同用途的相关款项，能够起到识别与区分的功能，红色收款收据与上述协议书能够印证投资海安农商银行股权约定与交纳其款项的具体情况，能够印证原告的反驳意见，所以3份红色收款收据所载明的20万元，确系钱开明作为隐名投资人（实际出资人）所交纳的投资海安农商银行股权的投资款项，并非钱开明作为股东向西城公司所交纳的出资款，对于被告西城公司的这一辩称意见，本院不予采纳。 以上事实，有原告提供的协议书、红色收款收据、本院拍卖成交确认书、本院（2017）苏0621执3591号执行裁定书、浙江增值税电子普通发票、税收缴款书、黄色收款收据、手机短信截屏件，被告提供的西城公司章程修正案以及当事人一致陈述在卷佐证。 本院认为：案涉协议书系协议当事人的真实意思表示，并未违反法律、行政法规的强制性规定，应认定为合法有效。结合该协议书的全部内容，能够反映出李平、钱开明、尹丽萍、陆海亚四人提供相关资金，委托西城公司继续以西城公司的名义，增加对海安农商银行股权的相关投资，反映了李平、钱开明、尹丽萍、陆海亚四人作为实际出资人与名义出资人西城公司之间的委托合同关系。钱开明的出资款交纳给西城公司，西城公司以自己的名义将该出资款缴纳到海安农商银行，增持了海安农商银行的相关股权，钱开明与西城公司形成了实际出资人与名义出资人的委托合同关系，名义股东西城公司不得损害该委托合同关系项下实际出资人钱开明的合法权益，否则应当承担相关的法律责任。被告李平个人与钱开明、尹丽萍、陆海亚，在上述协议书项下均是实际出资人，不是名义出资人，所以李平并不是钱开明实际出资款的受托人，钱开明与李平之间没有建立委托人与受托人之间的委托合同关系，对于被告李平提出的其与钱开明之间不存在委托代理关系的辩称意见，本院予以采信。 西城公司系本院（2017）苏0621执3591号执行案件中的被执行人，其作为海安农商银行的股东持有100万股的股权，该股权也是该执行债权的质押物。在该案执行过程中，该股权被本院依法强制执行，司法拍卖，在扣减印花税、企业所得税、信息技术服务费、执行费之后的拍卖款为4101060元，分红款为210000元，合计为4311060元，全部支付给申请执行人江苏万力公司，用于偿还上述执行案件的相应债务，股东西城公司所持的海安农商银行股权，被强制执行，用于清偿西城公司所欠债务，给实际出资人钱开明造成了相关的经济损失，钱开明有权要求西城公司承担损失赔偿责任。上述海安农商银行100万股的净得股权拍卖款和分红款合计为4311060元，所以其中的10万股的净得股权拍卖款和分红款合计为431106元，现原告钱开明要求被告西城公司赔偿代持股权经济损失430000元，并没有超出上述431106元，所以本院予以支持。 被告西城公司辩称：“上述股权的拍卖所得款尚在本院，原告如有异议，应当提出执行异议，而不是起诉两被告赔偿损失。”而上述净得的股权拍卖款及股权分红款已于2018年11月和12月分别支付给了申请执行人江苏万力公司，所以被告的这一辩称与事实不符，本院不予采信。再者，实际出资人钱开明与海安农商银行之间并没有建立股东与公司之间的股权直接投资关系，而是名义出资人西城公司与海安农商银行之间建立了股东与公司之间的股权直接投资关系，该股权之后被西城公司质押给了江苏万力公司，江苏万力公司享有质押股权的相关法定优先受偿权，该质押股权在执行程序中被依法拍卖与所得款项已办理交接，所以实际出资人钱开明在上述情形下，依据委托合同关系主张西城公司承担代持股权的损失赔偿责任，于法有据，被告西城公司辩称原告不应当起诉西城公司赔偿损失，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。 案涉协议书中约定“李平应在海安农商银行作出年度分红决定之日起十日内，将尹丽萍、陆海亚、钱开明应得部分分给尹丽萍、陆海亚、钱开明”，该约定明确了名义出资人西城公司的法定代表人李平，有义务代表西城公司将分红款分割给实际出资人，这一约定义务不是李平个人的义务，而是西城公司的义务，李平是西城公司的法定代表人，其应当履行公司法定代表人的代表行为，该协议书中也没有约定李平对于西城公司在委托合同关系项下的相关债务承担连带责任的内容，所以原告主张李平个人承担上述损失赔偿的连带责任，本院不予支持。 根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第三百九十六条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第二十四条第一款、第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下： 一、被告海安西城机械有限公司于本判决发生法律效力后十日内赔偿原告钱开明上述代持股权的经济损失430000元。 如被告海安西城机械有限公司未按本判决指定的期间内履行给付义务，还应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 二、驳回原告钱开明的其他诉讼请求。 案件受理费7750元，减半收取3875元，由被告海安西城机械有限公司负担，被告海安西城机械有限公司于本判决发生法律效力后十日内缴至本院（开户名：海安市人民法院，开户行：中国建设银行海安支行营业部，银行账号：32×××16）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状并按对方当事人人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费7750元（开户名：江苏省南通市中级人民法院，开户行：中国银行南通市濠南路支行，银行账号：46×××65）。 审 判 员 缪宏勇 二〇一九年九月二日 法官助理 吉振宇 书 记 员 于秋萍