贵州省凯里市人民法院民 事 判 决 书(2019)黔2601民初4378号原告：夏旭，男，汉族，1984年2月28日出生，住凯里市，委托诉讼代理人（特别授权）：吴远卉，贵州维律律师事务所执业律师。被告：中建正泰建设发展有限公司，住所地福建省莆田市城厢区荔华东大道**宏基财富中心**，统一社会信用代码：9135030078900952XW。法定代表人：郑玉仁，系公司总经理。委托诉讼代理人：林仁杰，男，汉族，1964年5月21日出生，住福建省莆田市城厢区，系公司法律顾问。被告：凯里市文化旅游产业投资发展有限公司，住所，住所地贵州省凯里市苗侗风情园****社会信用代码：91522601055018216D。法定代表人：王开贵，系公司董事长。原告夏旭诉被告中建正泰建设发展有限公司（以下简称中建正泰公司）、凯里市文化旅游产业投资发展有限公司（以下简称文旅投公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院2019年6月25日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告夏旭及其委托诉讼代理人吴远卉，被告中建正泰公司的委托诉讼代理人林仁杰到庭参加诉讼。被告文旅投公司经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告夏旭向本院提出诉讼请求：1、判决被告中建正泰公司支付工程款1013579元；2、判决被告中建正泰公司支付暂扣的增值税144422元；3、判令被告中建正泰公司支付违约金464895元，暂时计算至2019年6月20日，应计算至工程款付清之日止；4、判令被告中建正泰公司支付律师费35000元、保全费5000元，保函费3326元；5、判令文旅投公司将质保金645618元支付给原告；6、本案诉讼费由中建正泰公司承担。事实与理由：2016年8月26日，福建省正泰建设工程有限公司在凯里民族风情园亮化景观升级改造项目中中标，之后福建省正泰建设工程有限公司与原告签订《项目管理责任书》，由原告负责凯里民族风情园亮化景观升级改造项目。2016年10月24日，该工程通过验收，但福建省正泰建设工程有限公司在收到文旅投公司支付的款项后，一直未支付给原告。为此，依据法律规定原告向法院起诉，请求法院支持其前述诉讼请求。庭审前，原告当庭放弃第五项诉讼请求，即对文旅投公司的诉讼请求。被告中建正泰公司的委托诉讼代理人口头辩称：1、涉案工程的实际工程是李鹏，不是夏旭，被告正泰公司没与原告签订项目管理责任书。原告也无法提供被告正泰公司支付给原告工程款的证据。被告正泰公司提供的证据可以证实被告正泰公司支付工程款的对象是李鹏或李鹏授权的收款人。2、原告并没有向被告正泰公司交纳增值税144422元。综上所述，应驳回原告对被告正泰公司的诉讼请求。被告文旅投公司未提交书面答辩意见，亦未提交任何证据材料。经审理查明：2016年9月5日，福建省正泰建设工程有限公司作为乙方与文旅投公司作为甲方签订凯里民族风情园亮化景观升级改造项目《建设工程施工合同》，约定：1、项目名称凯里民族风情园亮化景观升级改造项目，项目地点凯里市民族风情园。2、暂定合同金额为13256880.15元，施工完成后支付合同金额的70%即9279816.1元，项目验收合格，支付25%即3314220.05元，合同金额5%作为质保，质保期满2年后，甲方支付乙方合同金额的5%即662844元……2016年原告作为乙方责任人与福建省正泰建设工程有限公司重庆分公司签订《项目管理责任书》（编号2016-003），约定：1、经福建省正泰建设工程有限公司同意，由乙方负责凯里市苗侗风情园夜景亮化提升改造升级工程，按照福建省正泰建设工程有限公司与发包人（文旅投公司）签订的《建设工程施工合同》、《补充协议》、《承诺书》及其他文件条款。2、工程名称凯里市苗侗风情园夜景亮化提升改造升级工程。工程造价暂定1372万元。3、乙方同意按本工程实际结算总额的2%向甲方缴纳本工程的管理费……2017年6月18日，被告中建正泰公司作为甲方向原告作为乙方出具一份《欠款协议书》，载明：1、甲乙双方曾签订《项目管理责任书》，由乙方具体实施甲方承接的凯里市苗侗风情园夜景亮化提升改造升级工程的建筑工程施工项目，甲方现已代乙方收到该项目发包人支付的工程款1013578.51元，全部属于乙方所有，甲方必须在2017年8月01日前将全部款项偿还乙方。2、暂扣增值税128947.82、城建税9026.35元、教育附加3868.43元、地方、地方教育附加2578元共计144421.56元。乙方在2017年7月10日前提供增值税发票及采购合同、入库单、出库单等资料。甲方当月到税务机关抵扣后该暂扣税款，甲方必须在2017年8月01日前将全部款项偿还乙方。3、如甲方没有按时足额偿还该工程款的，则每逾期一天，必须按欠付工程款的3%另行加付违约金，违约金计付算至工程款清楚之日。4、双方中的任何一方违反本协议约定内容的，守约方向违约方主张权利而支付的律师费、财产保全担保费等必要费用全部由违约方承担。该协议书上既有张崇浩的签名亦加盖了中建正泰公司公章。2016年10月25日，福建省正泰建设工程有限公司作为甲方与乙方李鹏签订了《凯里民族风情园亮化景观升级改造项目项目施工内部承包合同》（编号：ZNT2016018）：工程名称凯里民族风情园亮化景观升级改造项目，工程总价13256880.15元。庭审中，因原被告意见分歧较大，本院未能主持双方当事人进行调解。另查明，2016年10月24日，涉案工程通过竣工验收。再查明，福建省正泰建设工程有限公司公司名称变更为中建正泰建设发展有限公司，2017年4月27日，中建正泰公司法定代表人从张崇浩变更为郑玉仁。再查明，李鹏系福建省正泰建设工程有限公司重庆分公司的负责人，该公司于2019年2月2日注销。同时查明，2019年5月14日，夏旭向贵州维律律师事务所支付律师费35000元。2019年6月25日，夏旭向本院申请诉讼财产保全，并支付保全费5000元、诉讼保全担保保险费2800元。本院认为,合同是平等主体的自然人、法人和其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务，一方不履行合同义务，应当承担相应的违约责任。本案被告中建正泰公司向原告出具了《欠款协议书》，被告中建正泰公司就应该按照合同约定的内容履行付款义务。故原告的有关工程款及暂扣增值税的诉请事实清楚，证据充分，本院予以支持。现原告自愿将约定的违约金调整为年利率24%，没有违反法律规定，本院予以准许。故违约金以1013579.51元为基数从2017年8月1日暂计算至2019年6月20日为465571元，剩余则从2019年6月21日起以尚欠工程款为基数按年利率24%计付至工程款付清之日止。现原告仅主张464895元系对自己民事权利的处分，本院予以准许。对关于被告中建正泰公司是否应否承担律师费的问题。贵州维律律师事务所律师委派了吴远卉律师出庭参加诉讼，付出了劳动，由此产生律师代理费理所当然。赔偿律师费是当事人约定的违约责任的内容之一，在当事人有委托律师出庭的情况下，应尊重当事人的约定予以支持。关于被告应否承担诉讼保全担保保险费和诉讼保全申请费的问题。本案因被告未按期支付工程款的违约行为，造成原告申请诉讼保全并提起本案诉讼，其所交纳的诉讼保全申请费和诉讼保全担保保险费用为损失性质，与被告的违约行为具有因果关系，系原告支出的合理费用，属原告的损失部分，故原告要求被告承担该损失，符合法律规定，本院予以支持。关于被告中建正泰公司辩称，夏旭并非本案的实际施工人的问题。因为夏旭与福建省正泰建设工程有限公司重庆分公司签署了《项目管理责任书》，福建省正泰建设工程有限公司重庆分公司于2019年2月2日注销，分公司不具有法人资格，其民事责任应由总公司（即中建正泰公司）承担。且中建正泰公司亦向夏旭出具了《欠款协议书》，足以证明夏旭系涉案工程的实际施工人。故被告中建正泰公司的辩解理由，本院不予采纳。被告文旅投公司经传票传唤，无正当理由未到庭参加诉讼，虽可视为放弃自己的抗辩权利以及对原告诉请的默认，但其合法权利依法应予保护，本院依法予以缺席审理。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第六十条、第一百一十二条、第一百一十三条、第一百一十四条，《中华人民共和国公司法》第十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条、第一百条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条的规定，判决如下：一、被告中建正泰建设发展有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告夏旭工程款1013579元。二、被告中建正泰建设发展有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告夏旭增值税等相关费用144422元。三、被告中建正泰建设发展有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告夏旭违约金464895元（2019年6月21日起以尚欠工程款为基数，按照年利率24%计付至工程款项付清之日止）。四、被告中建正泰建设发展有限公司在本判决生效之日起十日内支付原告夏旭律师费35000元、保全费5000元、保函费2800元。五、驳回原告夏旭的其余诉讼请求。若义务人未按照本判决确定的期限履行给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。六、案件受理费已减半收取为12647元，由原告夏旭承担3520元，被告中建正泰建设发展有限公司承担9127元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本。同时，在上诉期限内直接向上诉法院预交上诉费，上诉于贵州省黔东南苗族侗族自治州中级人民法院。逾期，本判决则发生法律效力。审判员  肖艳婷二〇一九年九月五日书记员  宋 圆