昆明市晋宁区人民法院刑 事 附 带 民 事 判 决 书（2019）云O1**刑初162号公诉机关暨附带民事公益诉讼原告昆明市晋宁区人民检察院。被告人暨附带民事公益诉讼被告张洪林，绰号“老丫”，男，1979年3月28日生，汉族，小学文化，云南省昆明市晋宁区人，住昆明市晋宁区。1998年10月20日因犯强奸罪被本院判处有期徒刑六年，2002年12月刑满释放。2007年5月24日因犯绑架罪、合同诈骗罪被云南省呈贡县人民法院判处有期徒刑十一年，2012年8月28日刑满释放。2018年7月7日因涉嫌非法采矿罪被刑事拘留，同年8月10日被执行逮捕，现羁押于昆明市晋宁区看守所。辩护人暨附带民事公益诉讼委托代理人蔡学荣，云南格元律师事务所律师，民事部分为特别授权代理。被告人暨附带民事公益诉讼被告赵爽，绰号“小毛”，男，1986年10月1日生，汉族，初中文化，云南省昆明市晋宁区人，住昆明市晋宁区。2018年6月11日因涉嫌贩卖毒品罪被刑事拘留，同年6月24日被执行逮捕，现羁押于昆明市晋宁区看守所。被告人暨附带民事公益诉讼被告张关龙，绰号“小张”，男，1987年9月11日生，汉族，高中文化，云南省昆明市东川区人，住昆明市东川区。2009年5月8日因犯抢劫罪被昆明市盘龙区人民法院判处有期徒刑十年，2014年7月10日刑满释放。2018年7月7日因涉嫌非法采矿罪被刑事拘留，同年8月10日被执行逮捕，现羁押于昆明市晋宁区看守所。被告人暨附带民事公益诉讼被告栗伟，绰号“烟杆”，男，1993年1月17日生，汉族，小学文化，云南省昆明市晋宁区人，住昆明市晋宁区。2018年7月8日因涉嫌非法采矿罪被刑事拘留，同年8月10日被执行逮捕，现羁押于昆明市晋宁区看守所。辩护人暨附带民事公益诉讼委托代理人张磊，云南天外天律师事务所律师，民事部分为特别授权代理。被告人暨附带民事公益诉讼被告赵云，曾用名赵梦云，绰号“牛蛙”，男，1994年10月31日生，汉族，小学文化，云南省昆明市晋宁区人，住昆明市晋宁区。2018年7月8日因涉嫌非法采矿罪被刑事拘留，同年8月10日被执行逮捕，现羁押于昆明市晋宁区看守所。昆明市晋宁区人民检察院以晋检公诉刑诉（2019）54号起诉书指控被告人张洪林犯非法采矿罪、行贿罪，被告人赵爽犯非法采矿罪、贩卖毒品罪，被告人张关龙、栗伟、赵云犯非法采矿罪，于2019年4月4日向本院提起公诉，以晋检民公（2019）53012200001号附带民事公益诉讼起诉书向本院提起附带民事公益诉讼。本院受理后依法延长审限三个月，组成合议庭，于2019年8月8日公开开庭进行了审理。昆明市晋宁区人民检察院指派检察员肖瑜出庭支持公诉，指派检察员景云昆出庭支持附带民事公益诉讼。被告人张洪林及其辩护人暨附带民事公益诉讼委托代理人蔡学荣、被告人栗伟及其辩护人暨附带民事公益诉讼委托代理人张磊、被告人赵爽、张关龙、赵云到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。昆明市晋宁区人民检察院指控：一、被告人赵爽涉嫌贩卖毒品罪事实2018年6月11日，被告人赵爽在昆明市晋宁区上蒜派出所附近三岔路口处将净重1.85克的20颗毒品“小马”卖给违法行为人宋某后被民警查获。后民警在赵爽家中烧烤棚内查获净重3.89克42颗毒品“小马”。经检验，上述毒品中均检验出甲基苯丙胺成份。二、被告人张洪林、赵爽、张关龙、栗伟、赵云涉嫌非法采矿罪事实2017年7月，被告人张洪林在未取得采矿许可证的情况下，在昆明市晋宁区乌龟山非法开采砂石料，为防止被相关部门查处，张洪林先后雇佣被告人赵爽、张关龙、栗伟、赵云为其非法开采活动放哨，并协助其处理砂石料场内杂务，直至2018年6月停止开采。经勘查，张洪林等人开采砂石料的采空区为1号坑。2018年7月31日，经昆明市国土资源局晋宁分局委托昆明市宏业佳信科技有限公司评估，1号坑内开采的普通建筑材料用石灰岩为36.25万吨，经鉴定价值人民币4712500元。三、被告人张洪林涉嫌行贿罪事实2017年7月至2018年6月期间，被告人张洪林在昆明市晋宁区盗采砂石料期间，请托上蒜镇城市管理综合执法中队队员潘某成（已判刑）多次通过微信的方式为其通风报信，逃避政府部门检查，并将盗采砂石料所得部分利益用于行贿潘某成。2018年4月20日被告人张洪林在昆明市晋宁区昆阳街道办事处磷都花园小区附近农村信用社自动取款机外，送给潘某成人民币2万元。2018年5月26日，被告人张洪林通过微信转账的方式送给潘某成人民币2万元。公诉机关认为被告人张洪林的行为已经构成非法采矿罪、行贿罪，被告人赵爽的行为已经构成非法采矿罪、贩卖毒品罪，被告人张关龙、栗伟、赵云的行为已经构成非法采矿罪，被告人张洪林系累犯，在非法采矿罪中系主犯，被告人赵爽、张关龙、栗伟、赵云在非法采矿罪中系从犯，提请本院对五名被告人依法判处。附带民事公益诉讼原告昆明市晋宁区人民检察院诉称，本案五名附带民事公益诉讼被告在昆明市晋宁区坑非法开采砂石料，被破坏的土地类型包括其他草地2150m2，旱地7477m2，采矿用地411m2，该矿坑位于滇池三级保护区范围内，五名被告人的行为损害了国家和社会公共利益，请求人民法院判令五被告承担因非法采矿造成晋宁区上蒜镇乌龟山1号坑生态破坏所需修复治理费用1281500元及《云南省昆明市晋宁区坑及大炮洞普通建筑材料用石灰岩矿生态修复治理方案》编制费用45000元，共计1326500元。被告人张洪林对公诉机关指控其犯非法采矿罪的罪名无异议，对指控事实提出开采数量没有那么多，对行贿罪不予认可，对附带民事部分提出其愿意承担全部赔偿责任。其辩护人发表以下辩护意见：1、本案鉴定报告主体不具有合法性、鉴定依据不充分，鉴定报告存在严重瑕疵，且该鉴定报告与公安机关侦查的数据矛盾，不能作为定案依据；2、本案砂石料实物已不存在，仅依据购买人的陈述不能认定砂石料数量，且本案不能排除他人开采砂石料的可能性，不能确定被告人非法采矿的数量，故本案证据存在严重瑕疵，被告人张洪林不构成非法采矿罪；3、对行贿罪提出被告人不承认对他人行贿，其主观动机无法确定，故不构成行贿罪。对民事赔偿部分提出因本案证据存在严重瑕疵，不能确定被告人非法采矿的数量，因此赔偿数额无法确定，应当驳回公益诉讼原告的诉讼请求。被告人赵爽对公诉机关指控其犯非法采矿罪的罪名及事实均无异议，对贩卖毒品罪的罪名及事实无异议，但提出民警在其家中查获的3.89克毒品系其主动交代。对民事赔偿部分提出没有能力赔偿。被告人张关龙对公诉机关指控其犯非法采矿罪的罪名及事实均无异议。对民事赔偿部分提出愿意赔偿。被告人栗伟对公诉机关指控其犯非法采矿罪的罪名无异议，对价格提出异议称没那么多，对民事赔偿部分提出愿意赔偿，但无赔偿能力。其辩护人对公诉机关的指控罪名及指控事实均无异议，并发表辩护意见认为被告人栗伟具有以下量刑情节：1、初犯、偶犯；2、坦白；3、立功；4、从犯；5、本案系非暴力型犯罪；6、本案作出鉴定报告的机构系带有商业性质的昆明宏业佳信科技有限公司，其并不具备相应的国家专业许可，其鉴定报告不具备司法实用性，不能作为定案依据，应当以公安机关查获的单据所汇总的数量作为定案依据。对民事赔偿部分提出本案民事赔偿责任应当由张洪林承担，栗伟不应当承担，理由：1、法律规定相关费用由采矿权人承担，本案采矿权人系张洪林，利益继受主体也为张洪林，栗伟并非采矿权人，不应当承当赔偿费用，且根据法律规定，雇员从事雇佣活动造成他人损害的由雇主承担赔偿责任，张洪林与栗伟之间存在雇佣关系，张洪林系雇主，应当由张洪林承担赔偿责任；2、栗伟参与时间为2017年10月至2017年11月份，本案无证据证实栗伟在参与期间所开采的砂石料数量，要求其对全部数量承担赔偿责任显失公平。被告人赵云对公诉机关指控其犯非法采矿罪的罪名无异议，对指控事实提出其只干了几天，对价格提出异议。对民事赔偿部分提出愿意赔偿。公诉机关针对指控事实当庭出示了以下证据：一、被告人赵爽贩卖毒品罪被告人供述、证人证言、搜查证、搜查笔录、扣押决定书、扣押清单、现场提取、封某、送检笔录、通话记录提取笔录、人员辨认笔录及照片、鉴定委托书、昆明市公安局司法鉴定中心理化检验报告、鉴定意见通知书及告知笔录、现场辨认笔录及照片、视听资料光盘一张、移交清单、现场检测报告书、受案登记表、立案决定书、抓获经过。经质证，被告人赵爽对上述证据提出民警在家中查获的3.89克毒品系其主动交代，对其余证据及所证明的事实无异议。二、五被告人非法采矿罪五被告人供述、证人证言、搜查证、搜查笔录及照片、扣押决定书、扣押清单、提取笔录及照片、接受证据材料清单、调取证据通知书、调取证据清单、手机银行提取照片、晋宁区上蒜镇人民政府证据先行登记保存书、解除证据先行登记保存、发还物品清单、保证书、调查询问笔录、中国农业银行个人客户关联合约信息、银行卡交易明细清单、个体工商户登记基本信息、谷歌卫星照片、航拍照片、现场照片、视频截图、单据整理情况说明、昆明市晋宁区林业局函、鉴定聘请书、价格认定协助书、昆明市晋宁区价格认证中心价格认定结论书、移交清单、云南省昆明市晋宁区乌龟山普通建筑材料用石灰岩矿资源储量报告、无证开采情况汇总表、现场辨认笔录及照片、勘验检查档案、勘验提取数据光盘、随案移送清单、情况说明、视听资料、线索移交函、回函、谈话笔录、线索移送审批表、涉嫌职务犯罪案件移送起诉意见书、逮捕决定书、昆明市晋宁区人民检察院起诉书、昆明市晋宁区人民法院刑事判决书。经质证，被告人张洪林对上述证据提出实际开采砂石料的数量没有那么多，对36.25万吨不认可，只认可8.83万吨，而且砂石料中有一部分是与段七村建盖寺庙时互换的，是经过村民同意的。其辩护人对上述证据中云南省昆明市晋宁区乌龟山普通建筑材料用石灰岩矿资源储量报告及昆明市晋宁区价格认证中心价格认定结论书提出昆明宏业佳信科技有限公司不具备矿产资源鉴定资质，仅仅依据采坑尺寸确定砂石料数量不客观，由此认定的砂石料总价值也不客观，该两份鉴定不能作为定案依据，对其余证据无异议。被告人赵爽对上述证据提出其拿3000元给张关龙不属实。被告人张关龙对上述证据无异议。被告人栗伟对上述证据提出多数证人其均不认识，其辩护人对云南省昆明市晋宁区乌龟山普通建筑材料用石灰岩矿资源储量报告提出科技公司的评估不能作为定案依据，价值应以公安机关整理的单据为准。对其余证据的真实性、合法性予以认可，对关联性不予认可。被告人赵云对上述证据提出其只去过几天，不清楚挖砂数量和卖砂等情况。三、被告人张洪林行贿罪被告人供述、证人证言、视听资料、上蒜镇综合执法队人员名册、劳动用工合同书、上蒜镇综合执法中队考核表、上蒜镇关于整合镇综合执法队与森林扑火对规范管理实施方案、张洪林农村信用合作社银行卡交易明细单、入库单、车辆计量、微信聊天截图、微信转账截图、电子数据光盘、云南省农村信用合作社现金进账单、中国共产党昆明市晋宁区纪律检查委员会资金往来结算票据、张洪林手机取证报告、上蒜镇人民政府巡查记录。经质证，被告人张洪林对上述证据提出异议称四万元是其借给潘某成的，而且潘某成也通过微信还给他了。四、综合证据五被告人户籍证明、抓获经过、刑事判决书、释放证明书、受案登记表、立案决定书等证据。经质证，五被告人及辩护人对上述证据及所证明的事实均无异议。被告人栗伟的辩护人向本院提交了户口册、残疾人证、病历资料，证实被告人栗伟的父亲患病，量刑时应予以考虑。经质证，公诉机关对上述证据的真实性予以认可，对关联性不认可。本院认为，公诉机关针对其指控事实当庭出示的证据系案发后公安机关依法收集在案的证据材料，该部分证据真实、合法与指控事实具有关联性，对上述证据及所证明的事实，本院依法予以确认。对被告人栗伟的辩护人提交的证据的真实性予以认可，与本案的关联性不认可。附带民事公益诉讼原告为支持其诉讼请求向本院提交了以下证据：1、立案决定书、公告，欲证实：2019年5月14日昆明市晋宁区人民检察院将该案立为公益诉讼案件进行审查，并于同年5月17日在晋宁检察微信公众号进行公告，于同年5月21日在第8868期《检察日报》进行公告，公告期为三十日。2、昆明市晋宁区人民检察院晋检公诉刑诉[2019]54号起诉书、欲证实：附带民事公益诉讼被告张洪林、赵爽、栗伟、张关龙、赵云因涉嫌非法采矿罪已被提起公诉。3、云南省昆明市晋宁区乌龟山普通建筑材料用石灰岩矿资源储量报告、昆明市晋宁区价格认证中心价格认定结论书、鉴定意见通知书及告知笔录，欲证实：涉案砂石料数量及价值鉴定情况。4、现场辨认笔录及照片，欲证实：五被告人对现场的辨认情况。5、昆明市晋宁区水务局《关于昆明市晋宁区坑现场踏勘的情况说明》、盗采点卫星地图前后变化情况、现场勘查照片及视频，欲证实：被盗采矿区位于滇池保护范围内的三级保护区，此次盗采行为对昆明市晋宁区乌龟山生态环境造成了巨大破坏，目前尚未恢复治理，经测量，被盗采区域坑长约160米，平均宽度132米，面积为10038平方米。6、云南地质工程勘察设计研究院编制的《云南省昆明市晋宁区乌龟山普通建筑材料用石灰岩矿》生态修复治理方案、《生态修复治理方案合同》，欲证实：恢复晋宁区上蒜镇乌龟山1号坑采区地形地貌景观和土地资源、植被所需修复治理费用为1281500元、方案编制费用为45000元。经质证，被告人张洪林的辩护人对上述云南省昆明市晋宁区乌龟山普通建筑材料用石灰岩矿资源储量报告提出异议称不应作为证据采纳。被告人及辩护人对其余证据均无异议。本院认为，附带民事公益诉讼原告昆明市晋宁区人民检察院提交的上述证据符合证据的构成要件，对上述证据的真实性、合法性、关联性本院予以认可。经审理查明：一、被告人赵爽贩卖毒品罪事实2018年6月11日，被告人赵爽在昆明市晋宁区上蒜派出所附近三岔路口处将净重1.85克的20颗毒品“小马”卖给违法行为人宋某后被民警查获。后民警在赵爽家中烧烤棚内查获净重3.89克42颗毒品“小马”。经检验，上述毒品中均检验出甲基苯丙胺成份。二、被告人张洪林、赵爽、张关龙、栗伟、赵云非法采矿罪事实2017年7月，被告人张洪林在未取得采矿许可证的情况下，在昆明市晋宁区乌龟山非法开采砂石料，并先后雇佣被告人赵爽、张关龙、栗伟、赵云为其非法开采活动放哨、协助其处理砂石料场内杂务，直至2018年6月停止开采。经勘查，被告人张洪林等人开采砂石料的采空区为1号坑。2018年7月31日，经昆明市国土资源局晋宁分局委托云南省核工业二0九地质大队评估，1号坑内开采的普通建筑材料用石灰岩为36.25万吨。经昆明市晋宁区价格认证中心价格认定，价值人民币4712500元。2018年11月，昆明市国土资源局晋宁分局委托云南地质工程勘察设计研究院编制《云南省昆明市晋宁区乌龟山普通建筑材料用石灰岩矿》生态修复治理方案并签订《生态修复治理方案合同》，方案指出恢复被盗采1号坑所需费用为1281500元、方案编制费用为45000元，以上共计1326500元。三、被告人张洪林行贿罪事实2017年7月至2018年6月期间，被告人张洪林在昆明市晋宁区盗采砂石料期间，请托上蒜镇城市管理综合执法中队队员潘某成（已判刑）多次通过微信的方式为其通风报信，逃避政府部门检查，并将盗采砂石料所得部分利益用于行贿潘某成。2018年4月20日被告人张洪林在昆明市晋宁区昆阳街道办事处磷都花园小区附近农村信用社自动取款机外，送给潘某成人民币2万元。2018年5月26日，被告人张洪林通过微信转账的方式送给潘某成人民币2万元。2018年7月6日，民警在晋宁区昆阳街道办事处中和花园小区抓获被告人张洪林、在晋宁区上蒜镇乌龟山抓获被告人张关龙。7月7日，民警在晋宁区上蒜宝兴工业园区强林石化油库附近抓获被告人栗伟、在上蒜镇老派出所院内抓获被告人赵云，被告人栗伟被抓获后，揭发他人犯罪行为，且经查证属实。本院认为，被告人赵爽贩卖毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，构成贩卖毒品罪。被告人张洪林、赵爽、张关龙、栗伟、赵云违反矿产资源法规定，未取得采矿许可证擅自采矿，五被告人的行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十三条第一款之规定，构成非法采矿罪。被告人张洪林为谋取不正当利益，行贿国家工作人员4万元，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百八十九条之规定，构成行贿罪。公诉机关对五被告人的指控事实清楚，指控证据确实、充分，指控罪名成立，本院予以支持。被告人张洪林、赵爽一人犯数罪，应当数罪并罚。被告人张洪林因犯绑架罪、合同诈骗罪，被告人张关龙因犯抢劫罪被判处有期徒刑以上刑罚，二被告人在刑罚执行完毕后五年内再犯本罪，系累犯，应当对二被告人从重处罚。被告人栗伟具有立功情节，依法可对其从轻或减轻处罚。被告人张洪林在非法采矿的犯罪事实中起主要作用，系主犯，被告人赵爽、张关龙、栗伟、赵云系从犯，应对四被告人从轻或减轻处罚。被告人栗伟的辩护人提出的被告人栗伟具有立功、坦白情节，系从犯、初犯、偶犯的辩护意见与查明的事实相符。对二辩护人提出的作出云南省昆明市晋宁区乌龟山普通建筑材料用石灰岩矿资源储量报告的云南宏业佳信科技公司无相关资质，该评估不应作为证据采纳的辩护意见，本院认为，该储量报告中的资源储量系具有测绘资质的云南省核工业二0九地质大队通过对采矿点进行现状测量、估算后得出，后交由具有评审资质的昆明宏业佳信科技有限公司评审，该报告鉴定程序合法，故对二辩护人该辩护意见，本院不予采纳。五附带民事公益诉讼被告的犯罪行为严重损害了国家和社会公共利益，应当承担相应的民事赔偿责任。综上所述，根据五被告人各自的犯罪事实、情节和危害后果，本院依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第三百四十三条、第三百八十九条、第六十九条、第二十五条、第二十六条、第二十七条、第四十五条、第四十七条、第六十五条第一款、第六十八条、第六十四条、第六十一条、《中华人民共和国民法通则》第一百三十四条及《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项的规定，判决如下：一、被告人张洪林犯非法采矿罪，判处有期徒刑四年，并处罚金人民币二十万元；犯行贿罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑四年，并处罚金人民币二十一万元。刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一八年七月七日起至二○二二年七月六日止。罚金限判决生效之日起六十日内缴纳。二、被告人赵爽犯非法采矿罪，判处有期徒刑二年零三个月，并处罚金人民币十万元；犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑一年零六个月，并处罚金人民币一万元，数罪并罚，决定执行有期徒刑三年零三个月，并处罚金人民币十一万元。刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一八年六月十一日起至二○二一年九月十日止。罚金限判决生效之日起六十日内缴纳。三、被告人张关龙犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年零十个月，并处罚金人民币七万元。刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一八年七月七日起至二○二○年五月六日止。罚金限判决生效之日起六十日内缴纳。四、被告人赵云犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币五万元。刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一八年七月八日起至二○一九年十月七日止。罚金限判决生效之日起六十日内缴纳。五、被告人栗伟犯非法采矿罪，判处有期徒刑一年零三个月，并处罚金人民币三万元。刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自二○一八年七月八日起至二○一九年十月七日止。罚金限判决生效之日起六十日内缴纳。六、由附带民事公益诉讼被告张洪林、赵爽、张关龙、栗伟、赵云连带赔偿附带民事公益诉讼原告昆明市晋宁区人民检察院晋宁区上蒜镇乌龟山1号坑修复治理费用1281500元及《云南省昆明市晋宁区坑及大炮洞普通建筑材料用石灰岩矿生态修复治理方案》编制费用45000元，共计1326500元。限本判决生效之日起六十日内履行。七、被盗砂石料追缴后上缴国库。八、作案工具对讲机八个予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向昆明市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。审 判 长  张秀琴人民陪审员  李 进人民陪审员  李 俊二〇一九年九月十六日书 记 员  龙淑媛