贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔27民终1625号上诉人（原审被告）：姜山，男，1964年1月22日出生，汉族，现租住在贵州省都匀市。上诉人（原审被告）：张全星，男，1981年2月15日出生，苗族，住贵州省瓮安县。被上诉人（原审原告）：廖仙云，女，1964年6月18日出生，汉族，无业，住贵州省都匀市。被上诉人（原审被告）：黔南天力建筑安装工程有限公司，住所地贵州省黔南布依族苗族自治州都匀市开发区桃溪园。法定代表人：王洪涛，该公司总经理。上诉人姜山，张全星因与被上诉人廖仙云，黔南天力建筑安装工程有限公司（以下简称天力公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服贵州省都匀市人民法院（2019）黔2701民初637号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月28日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。姜山，张全星上诉请求：撤销原审判决，发回重审或依法改判；本案一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一、一审法院未查明廖仙云是否有过错行为、是否应当承担过错责任、责任比例等基本事实。据一审所查明的事实可知，姜山安排廖仙云前往地下室拿梯子是工作需要，而非故意致其损害，且建筑工地本为在建场所，廖仙云在该工地工作应当清楚地下室未安装电灯和护栏，但其自身未尽防范义务，所以对于损害发生，廖仙云应当承担一定比例责任。二、本案赔偿主体应为天力公司，姜山、张全星不应承担连带责任。天力公司在大楼建设过程中未做好相应安全防护措施，其在该工地的施工项目经理要求姜山安排人员前往地下室搬运楼梯，才致廖仙云损害发生，一审法院未查清以上两个问题的因果关系。三、一审法院应当根据责任大小确定三被告的赔偿比例和金额，否则将致判决在执行中出现推诿、扯皮，造成诉累。廖仙云，天力公司二审期间均未答辩。廖仙云向一审法院起诉请求：1、依法判令姜山、张全星、天力公司支付廖仙云伤残补偿金116320元、误工费28133元、护理费13500元、营养费5400元、后续治疗费10000元、伙食补助费4800元、交通食宿费2000元、鉴定费1900、精神抚慰金20000元，共计202053元；2、判令本案的诉讼费用由姜山、张全星、天力公司承担。一审法院认定事实：2018年7月14日，廖仙云在施工贵州都匀农村商业银行股份有限公司办公大楼（位于都匀××）的工作过程中，由于施工过程中需要梯子，廖仙云受姜山安排前往地下室拿梯子，由于通往地下室的楼道未安装电灯及护栏，廖仙云下楼梯时不慎跌倒摔伤。事故发生后，廖仙云被送到贵州医科大学第三附属医院接受治疗，经医院诊断：1.腰2椎体爆裂性骨折；2.胸10椎体压缩性骨折；3.胸3、10、11棘突骨挫伤；4.左顶部头皮下血肿；5.颈部皮肤擦伤。廖仙云在贵州医科大学第三附属医院住院总天数为48天，共产生医疗费72148.43元。2018年12月28日，贵州东南亚证据科学司法鉴定所作出东南亚飞司鉴所【2018】法临鉴字第116号司法鉴定意见书，鉴定意见：（一）伤残等级鉴定，被鉴定人廖仙云的损伤构成九级伤残；（二）三期鉴定，误工期限评定为180日，护理期限评定为90日，营养期限评定为90日；（三）后期医疗费，被鉴定人廖仙云腰2椎体骨折内取出的后期医疗费用为8000～10000元。一审另查明，天力公司将都匀市农商行办公大楼项目部分工程中保温、打地皮等部分工程分包给不具备相应建筑资质的姜山、张全星，廖仙云受姜山雇佣在此做工，劳动报酬由工头按约与廖仙云结算支付。廖仙云受伤后，天力公司代姜山、张全星支付医药费。一审法院认为：本案争议的焦点为本案承担赔偿责任的主体及廖仙云所要求的赔偿项目及金额是否应得到支持。公民享有生命健康权，行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担民事责任，本案属侵权纠纷，处理本案的关键在于确定本案的赔偿主体及赔偿数额。一、赔偿主体。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任……；雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害。发包人、分包人知道或应当知道接受发包或分包的雇主没有相应资质或安全生产条件的，应当与雇主承担连带责任”,本案中，廖仙云受姜山、张全星雇佣在施工过程时受伤，姜山、张全星应当承担赔偿责任；天力公司虽与廖仙云无雇佣关系，但天力公司将涉诉项目中的部分工程分包给不具备相应资质的姜山、张全星，也应承担相应的过错责任。张全星经一审法院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为其放弃答辩、举证、质证的权利。二、赔偿项目及金额。1、残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款规定“残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算”，本案中，廖仙云提供证据证明在城镇生活一年以上，其残疾赔偿金应按贵州省2017年度城镇居民人均可支配收入计算，因事故造成廖仙云定残为九级伤残，故其要求赔偿的百分比为20%，于法有据，予以支持。故残疾赔偿金应为29080元/年×20年×20%＝116320元，对廖仙云该项诉讼请求，一审法院予以支持。2、误工费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定“误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算”，本案中，廖仙云举证证明其生活在城镇，但不能举证证明其最近三年的平均收入状况，参照2017年贵州省各行业职工年平均工资居民服务、修理和其他服务业38568元/年计算，廖仙云出具的鉴定意见中得出载明的误工期限虽为180天，但因廖仙云住院天数仅为48天，综合廖仙云的伤情考虑，酌定误工天数为100天，故误工费应为38568元÷365天×100天≈10566.58元。3、护理费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算…受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别”，本案中，廖仙云主张护理费150元/天×90天=13500元，但未提供证据证明护理人员有无固定收入，廖仙云出具的鉴定意见书中得出载明的护理期限为90天，但因其住院天数仅为48天，综合廖仙云的伤情考虑，酌定支持70日，结合廖仙云伤情和本地护工劳务报酬标准，廖仙云护理费应为120元/天×70天=8400元。4、营养费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十四条规定“营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定”，本案中，廖仙云主张营养费60元/天×60天=5400元，虽未提供医疗机构的建议需要加强营养的意见，但结合其伤情，酌定为30元/天×50天=1500元。5、后续治疗费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第二款规定“受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。”本案中，廖仙云出具的鉴定意见中得出载明的后续治疗费用为8000～10000元。结合廖仙云伤情，酌定支持后续治疗费用为9000元。6．交通费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十二条规定“交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合”，本案中，廖仙云主张交通费2000元，但由于其提供的正式票据总金额为100元，考虑廖仙云及其家属住院期间实际发生一定交通费用，酌定支持300元。6、住院伙食补助费。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定“住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确认”，本案中，廖仙云住院治疗48天，其住院伙食补助费应为48天×100元=4800元。7、鉴定费。廖仙云主张鉴定费1900元，有票据为凭，对该项诉讼请求，予以支持。8、精神抚慰金。《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”，廖仙云主张精神抚慰金20000元，综合考虑其受伤情况、治疗恢复情况、年龄等因素，结合本地经济水平，酌定支持1000元。综上所述，廖仙云诉讼请求中一审法院予以支持的各项金额为153786.58元。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，缺席判决：一、姜山、张全星于判决生效后十五日内赔偿廖仙云护理费、误工费、交通费、住院伙食补助费、伤残赔偿金、后续治疗费、鉴定费、精神抚慰金共计153786.58元；二、黔南天力建筑安装工程有限公司对以上款项承担连带赔偿责任；三、驳回廖仙云的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4330元，因适用简易程序减半收取2165元，由廖仙云负担722，姜山、张全星负担1200元，黔南天力建筑安装工程有限公司负担243元。本案二审期间，上诉人姜山向本院提交了工程量清单、工程结算明细，用以证明涉事工地施工单位现场代表为罗达令，廖仙云去地下室搬运物品系此人安排。经审查，姜山提交的该证据不属于《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定的新的证据，且该证据达不到上诉人的证明目的，故不再组织质证。经审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。综合双方当事人的诉辩请求及理由，本案二审的争议焦点是本案损害赔偿责任的责任主体应如何认定。本院认为，各方当事人对一审认定廖仙云的各项损失数额均无异议，本院予以确认。姜山、张全星共同承包都匀市农商行办公大楼项目工程中的保温、打地皮等工程，廖仙云受姜山雇佣在为姜山、张全星做工，姜山、张全星按约定与廖仙云结算支付报酬，因此，廖仙云与姜山、张全星形成了劳务关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。本案中，廖仙云因受姜山指示到地下室拿梯子的过程中受伤，姜山明知通往地下室的楼道未安装电灯及护栏，仅安排廖仙云一人前往，未提供任何照明设备确保廖仙云通行安全，也未尽到安全提示义务，故作为雇主的姜山、张全星对廖仙云受到的损害存在过错，应当承担赔偿责任。廖仙云在提供劳务过程中不慎摔伤，其并无过错，上诉人亦无证据证明廖仙云存在过错，故上诉人主张廖仙云应承担一定的责任无事实依据，本院不予支持。上诉人主张其是根据天力公司在该工地的项目经理要求安排人员前往地下室搬运梯子，才发生廖仙云受伤的事实，上诉人并无过错，应由天力公司承担赔偿责任，对此，本院认为，一方面，上诉人并无证据证明其是受天力公司人员要求安排廖仙云务工，另一方面，姜山指示廖仙云务工才是造成廖仙云受伤的最直接原因，故上诉人的该主张不能成立，本院不予支持。一审判决天力公司对廖仙云的人身损害承担连带赔偿责任，天力公司未提出上诉，本院予以维持。本案审理的是提供劳务者受害责任纠纷，解决的是廖仙云的损失赔偿问题，而非连带责任人之间的责任大小问题，故上诉人要求在本案中明确连带责任人之间的责任比例无法律依据，本院不予支持。综上，一审判决认定事实清楚，适用法律虽有不当，但处理结果恰当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3376元，由上诉人姜山、张全星承担。本判决为终审判决。审判长  陆育义审判员  莫玉魁审判员  万 青二〇一九年九月十六日书记员  詹 劭