四川省南充市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川13民终3420号 上诉人（原审被告）：阆中市环境卫生管理处。住所地四川省阆中市新村路东段**。 法定代表人：朱坤，主任。 委托诉讼代理人：侯明弟，四川纪明律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：魏素清，女，汉族，生于1954年2月2日，住四川省阆中市。 委托诉讼代理人：何削春，阆中市七里法律服务所法律工作者。 上诉人阆中市环境卫生管理处（以下简称阆中环卫处）因与被上诉人魏素清提供劳务者受害责任纠纷一案，不服四川省阆中市人民法院（2019）川1381民初2054号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 阆中环卫处上诉请求：1、撤销一审判决；2、改判扣减费用23748元，赔偿费用为44779元。事实与理由：由于被上诉人疏忽大意、注意力不集中，在清扫路面时被摩托车撞倒，应负次要责任，酌情承担30%的责任，残疾赔偿金应扣14178元。被上诉人是超龄临时工，与单位没有劳动关系，因交通事故不能上班，雇佣关系终止。司法鉴定误工期150天不合理，应扣除误工费9000元。 魏素清辩称：没有证据证明被上诉人有30%的责任，这仅仅是上诉人的分析揣测，不符合情理。被上诉人工作期间受伤致残，责任应由用工单位承担。请求二审维持原判。 魏素清向一审法院起诉请求：1、判令阆中环卫处赔偿医疗费（含后续医疗费）、营养费、住院伙食补助费、误工费、护理费、残疾赔偿金（含被扶养人生活费）、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费，合计102083.4元；2、诉讼费用由阆中环卫处承担。 一审法院查明的事实：魏素清系环卫处雇请的清洁工人，月工资1800元。2018年2月7日凌晨5时左右，魏素清在阆中市七里大道“七里春晓”附近清扫街道时，被他人驾驶的摩托车撞伤，撞伤后不省人事，交通肇事者逃逸。随后被路人送入阆中市慈念医院进行治疗。 事故发生后，魏素清于2018年2月14日出院，在阆中市慈念医院住院治疗8天，由阆中环卫处支付医疗费3296.66元。出院后魏素清继续进行门诊治疗，用去医疗费2114.28元。2018年9月30日，魏素清在南充明澄司法鉴定所就其所受伤情进行鉴定，南充明澄司法鉴定所对魏素清之损伤作出司法鉴定意见：魏素清右胫骨平台粉碎性骨折伴半月板及多条韧带损伤构成十级伤残，需后续医疗费4500元，误工期为180天，护理期60天，每天1人护理，伤后90天需额外补充营养。魏素清支付鉴定费2600元。诉讼中，阆中环卫处对鉴定意见提出异议，并申请重新鉴定。经委托四川求实司法鉴定所对魏素清所受伤情进行重新鉴定，该所出具的鉴定意见为：1、被鉴定人魏素清的致残程度为十级；2、被鉴定人魏素清的误工期为150日，护理期为90日，营养期60日；3、被鉴定人魏素清无必然发生的后续医疗费。魏素清为重新鉴定，重新进行MRI检查花费检查费480元。阆中环卫处支付此次鉴定费4,130元。 魏素清受伤后，阆中环卫处向魏素清发放2018年3月至2019年5月生活费，每月600元，共计9600元。 一审法院认为，魏素清与阆中环卫处存在雇佣关系属实，魏素清在从事雇佣活动中因交通事故受伤，阆中环卫处没有异议，本院予以确认。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中受伤，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，魏素清受伤虽系他人的交通肇事行为所致，但其选择作为雇主的阆中环卫处承担赔偿责任，符合上述规定，本院予以认定。阆中环卫处没有提供证据证明魏素清在交通事故中有过错，应当承担全部赔偿责任。 阆中环卫处对魏素清举示的证据均无异议，但认为魏素清主张的部分项目的赔偿费用过高，对此，根据前述解释的相关规定，对魏素清的赔偿费用和数额作出以下认定：1.根据医疗机构诊断证明、收据等证据认定2114.28元。2、根据重新鉴定意见认定无后续医疗费，参照四川求实司法鉴定所重新出具的鉴定意见书，对后续医疗费不予认定。3、住院伙食补助费，根据魏素清住院天数8天，按每天30元计算为240元。4、营养费，参照四川求实司法鉴定所重新出具的鉴定意见书认定营养期60天，按每天20元计算为1200元；5、误工费，参照四川求实司法鉴定所重新出具的鉴定意见书认定误工期150天，标准按魏素清月工资1800元计算为每天60元，金额9000元；6、护理费，护理期参照四川求实司法鉴定所重新出具的鉴定意见书认定为90天，每天1人护理。标准按上一年度四川城镇居民服务业全部单位就业人员平均工资计算为每天107元，金额9630元。7、残疾赔偿金，根据魏素清伤残等级十级的伤残系数10%，按魏素清主张的2017年四川城镇居民人均可支配收入30727元，自魏素清定残之日起计算二十年，同时也按满六十周岁以上的，每增加一岁减少一年，计算16年，金额49163.2元。8、精神损害抚慰金，根据魏素清伤残等级，认定5000元。9、交通费，魏素清除提供有因重新鉴定来往于成都的费用，但该费用中包含同行人员的费用，对交通费酌情认定300元。10、鉴定费，魏素清支付鉴定费2600元以及阆中环卫处支付的鉴定费4130元，魏素清因重新鉴定产生的MRI检查费480元，共计7210元，考虑重新鉴定改变部分鉴定项目，酌定魏素清对鉴定费承担1600元，即阆中环卫处还应向魏素清支付1480元。阆中环卫处应对魏素清承担全部赔偿责任，对于阆中环卫处垫付医疗费3296.66元不再列入本案予以赔偿。魏素清受伤后，阆中环卫处仍向魏素清发放2018年3月至2019年5月每月生活费600元计9600元，根据误工费按照实际收入减少计算的规定，发放的生活费9600元应在赔偿款中扣减。以上费用扣减后，阆中环卫处还应向魏素清赔偿各项费用68527.48元。 综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条之规定，一审法院判决：阆中环卫处于判决生效后二十日内向魏素清赔偿各项费用68527.48元。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2384元，由魏素清负担871元，由阆中环卫处负担1513元。 二审查明，因案涉交通事故肇事者逃逸，交警部门未作出事故责任认定书。 二审查明的其他案件事实与一审查明的案件事实一致。 本院认为，魏素清与阆中环卫处对于双方属于雇佣关系、魏素清在从事雇佣活动中因交通事故受伤的事实均无异议，本院予以确认，阆中环卫处应当依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条等规定承担雇主赔偿责任。阆中环卫处主张魏素清对本次事故存在过错，应自行承担30%的责任，未提供任何证据证实，本院不予支持。魏素清虽已达到法定退休年龄，但事实上仍被雇佣获取报酬，其因从事雇佣活动受伤，已导致正常收入的减少。一审按照魏素清在事故发生前在阆中环卫处的工资标准认定误工费，并扣减期间阆中环卫处已发放的生活费，符合法律规定。 综上，上诉人的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费1513元，由上诉人阆中市环境卫生管理处负担。 本判决为终审判决。 审判长 龚 莉 审判员 熊 东 审判员 张梓欣 二〇一九年九月二十五日 书记员 吴俐静