广西壮族自治区梧州市龙圩区人民法院 刑 事 判 决 书 （2019）桂0406刑初61号 公诉机关梧州市龙圩区人民检察院。 被告人辛换发，别名辛本维，男，出生于广西壮族自治区藤县，汉族，无业，初中文化，户籍所在地：广西壮族自治区藤县。曾因犯诈骗罪被湖南省江华县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2015年10月28日刑满释放。现因涉嫌诈骗罪于被刑事拘留，同年8月24日被逮捕。现羁押于梧州市看守所。 指定辩护人黄艳莉，广西顺景律师事务所律师。 指定辩护人林丽莉，广西顺景律师事务所（实习）律师。 梧州市龙圩区人民检察院以龙检刑诉[2019]63号起诉书指控被告人辛换发犯诈骗罪，于2019年4月15日向本院提起公诉，本院立案受理后依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。梧州市龙圩区人民检察院指派副检察长老健华、检察员陈伟雄出庭支持公诉，被告人辛换发及指定辩护人黄艳莉、林丽莉律师到庭参加了诉讼。现已审理终结。 公诉机关指控，2018年7月，被告人辛换发以帮助被害人辛某1寻找可以抱养的小孩为借口，多次以需要燃油费、烟钱、奶粉钱、购买婴儿衣服、营养费等为由向辛某1骗取人民币共72770元。 公诉机关依据物证、书证、被害人陈述、辨认笔录、电子数据、被告人供述与辩解等证据，认定被告人辛换发以非法占有为目的，用虚构事实的方法，骗取他人财物，数额巨大，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，犯罪事实清楚，证据确实充分，应以诈骗罪追究其刑事责任。 被告人辛换发及指定辩护人对公诉机关指控的主要犯罪事实及罪名均没有异议，但均认为被告人辛换发在本案中应以被告人辛换发案发后仍未退还的人民币21700元为诈骗金额。 经审理查明：2018年7月，被告人辛换发以帮助被害人辛某1寻找可以抱养的小孩为借口，多次以需要燃油费、烟钱、奶粉钱、购买婴儿衣服、营养费等为由向辛某1骗取人民币共72770元。 另查明：1.2018年8月10日，被告人辛换发自动到梧州市公安局城西派出所投案并如实供述自已的犯罪事实；同日，梧州市公安局城西派出所依法扣押了被告人辛换发持有的LUFLYF9手机一台。 2.2018年8月11日，被害人辛某1以被告人辛换发及家人积极赔偿其损失，将被骗取的72700元人民币全额退回为由，出具谅解书，对被告人辛换发的行为表示谅解。 3.被告人辛换发曾因犯诈骗罪被湖南省江华县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2015年10月28日刑满释放。 认定上述事实，有公诉机关在法庭上提供，并经质证、辩证的下列证据，加以证实： （一）物证、书证 1.抓获经过证实：11时辛换发到梧州市公安局城西派出所投案并如实供述自已的犯罪事实。 2.户籍证明证实：被告人辛换发出生于，犯罪时已达刑事责任年龄。 3.受案登记表、立案决定书、情况说明证实本案的立案情况。 4.扣押清单证实：2018年8月10日，梧州市公安局城西派出所依法扣押了被告人辛换发持有的LUFLYF9手机一台。 5.谅解书证实：被害人辛某1以被告人辛换发及家人积极赔偿其损失，将被骗取的72700元人民币全额退回为由，出具谅解书，对被告人辛换发的行为表示谅解。 5.释放证明书证实被告人辛换发曾因犯诈骗罪被湖南省江华县人民法院判处有期徒刑一年六个月，2015年10月28日刑满释放。 （二）被害人陈述 辛某1陈述证实：其一直想抱养一个小孩。2018年7月1日，同村的辛本维告诉其可以帮找了一个男孩，但要4万营养费，其答应了。同年提出需要钱去看那个男孩，其便通过微信转账7700元给他。7月26日，辛本维告诉其对方父母需要营养费65000元。7月29日，其在龙圩大转盘附近给了65000元现金辛本维。8月1日9时，辛本维说钱被孩子的父母拿了，但对方父母不愿意把孩子送养。其要求辛本维把钱退还。当晚，辛换发把44000元转到其小妹辛焕英的账号，8月3日又通过微信分5笔向其转账7000元。尚有21700元不愿意退还。 （三）被告人供述与辩解 被告人辛换发供述：2018年7月初，辛某1因想抱养一名男孩子而让其帮找一个，其答应了，但没有真的去寻找。后来，其见辛某1一直追问，就在网上下载了一张婴儿照片，骗说已经找到一个愿意给她抚养的婴儿，并谎称需要入村探望，以燃油费、烟钱、奶粉钱和婴儿衣服等方式骗了辛某1通过微信转账合计7700元给其花销，其谎称婴儿母亲要65000元现金，让辛某1带上65000元现金来到梧州。辛某1来到梧州给了65000现金其。因其没有婴儿给辛某1，其又骗说钱已经给了婴儿父母，但是婴儿父母反悔了，又不愿意退钱。辛某1见状便要退钱。其约辛某1见面还了她44000元。通过微信转账还了7000元。辛某1一直逼其还钱，还说去报案。去自首了。 （四）辨认、指认笔录 经辨认：1.辛换发辨认出辛某1是被其诈骗钱财的女子； 指认出其诈骗所使用的手机及微信号、其诈骗所使用的婴儿照片、其与辛某1的微信聊天记录；指认出其诈骗辛某1的地点是龙圩区龙圩镇大转盘龙城路路口处。 2.辛某1辨认出辛换发是诈骗其钱财的男子。 （六）视听资料 1.微信聊天记录及照片证实：辛某1与辛换发在微信上的聊天内容。 2.电子证据检查工作记录：公安机关依法提取辛换发手机记录的情况。 上述证据，来源合法有效，客观真实，且能相互印证，本院确认为定案根据。 对控辩双方关于本案中被告人辛换发诈骗金额的争议焦点，综合评判如下：被告人辛换发利用被害人辛某1想抱养小孩的心理，在网上下载的一张婴儿照片，骗说已经找到给她抚养的婴儿，并谎称需要入村探望，以燃油费、烟钱、奶粉钱和婴儿衣服为由通过微信转账、现金支付等方式骗了辛某1合计人民币72700元，后由于没能也不可能交付婴儿给被害人辛某1而被迫退款。在被害人辛某1报案前，被告人已实际退还人民币51000元给被害人辛某1，尚有21700元未退回。依照相关规定，认定本案被告人辛换发诈骗犯罪金额时，应把案发前已被追回的被骗款额扣除，按最后实际诈骗所得数额计算。故对被告人辛换发及指定辩护人提出的被告人辛换发在本案中应以被告人辛换发案发后仍未退还的人民币21700元为诈骗金额辩护、辩解意见，本院依法予以采纳。 本院认为，被告人辛换发非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取他人财物，价值人民币21700元，数额较大，其行为已触犯了《中华人民共和国刑法》第二百六十六条之规定，构成诈骗罪，应在“处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金”的幅度内量刑。公诉机关指控被告人辛换发犯诈骗罪罪名成立，本院予以确认。被告人辛换发曾因犯诈骗罪被人民法院判处有期徒刑以上刑罚，在刑罚执行完毕后五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之诈骗罪，是累犯，且为同种累犯，依法从重处罚。案发后，被告人辛换发主动到公安机关投案并如实供述自己的犯罪事实，是自首。被告人辛换发在自首后，积极赔偿被害人全部损失，并取得谅解，对被告人辛换发上述行为均从轻处罚。被告人辛换发的辩护人提出其他的辩护意见，本院在量刑时已作了充分的考虑。根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第六十五条第一款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款、第六十四条之规定，判决如下： 一、被告人辛换发犯诈骗罪，判处有期徒刑二年九个月，并处罚金人民币三万元。 （刑期从判决执行之日起计算。判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。即自2018年8月11日起至2021年5月10日止；罚金应于本判决生效后十日内缴纳。逾期不缴纳的，将强制缴纳）。 二、在案扣押的LUFLYF9手机一台，依法由梧州市公安局城西派出所予以没收。 如不服本判决，可在接到判决书之次日起十日内，通过本院或者直接向梧州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。 审 判 长  李 文 人民陪审员  纪承国 人民陪审员  纪妙婵 二〇一九年九月四日 书 记 员  孔庆军 附：《中华人民共和国刑法》 第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。 第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。 第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的，强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的，人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产，应当随时追缴。 由于遭遇不能抗拒的灾祸等原因缴纳确实有困难的，经人民法院裁定，可以延期缴纳、酌情减少或者免除。 第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。 第六十五条被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。 前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。 第六十七条犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。 被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的，以自首论。 犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。 梧州市龙圩区人民法院量刑评议表 案由 诈骗 被告人 辛换发 案号 （2019）0406刑初61号 简要 案情 见判决书 法定刑 处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金 确定 基准刑 量刑 起点 12个月。 基准刑 30个月。（每增加三千元增加1-3个月本案增3个月（21700-3000）/3000X3=1812+18=30）。 确 定 宣 告 刑 根 据 量 刑 情 节 调 节 基 准 刑 量刑 情节 最高院 规规定减少基准刑 本院确 定减少 基准刑 最高院 规定增加基准刑 本院确 定增加 基准刑 自首 30%以下 10% 谅解 40%以下 10% 累犯 10%-20% 20% 同种累犯 10%以下 10% 累计 加基准刑30×（20%+10%-20%）=3即3个月30+3=33 拟定 宣告刑 有期徒刑2年9个月。 宣告刑 有期徒刑2年9个月。 判决结果 有期徒刑2年9个月，并处罚金40000元。