安徽省滁州市南谯区人民法院民 事 判 决 书（2019）皖1103民初1943号原告：滁州鑫诺实业有限公司，住所地安徽省滁州市新安江东路**，统一社会信用代码91341100395102107R。法定代表人：马正松，公司总经理。委托诉讼代理人：支伟炜，安徽知秋律师事务所律师。被告：安徽犀立建筑工程有限公司，住，住所地安徽省合肥市瑶海区长江东路金泰建材城****一社会信用代码91340122554590946H。法定代表人：钟成军，公司总经理。原告滁州鑫诺实业有限公司（以下简称鑫诺公司）与被告安徽犀立建筑工程有限公司（以下简称犀立公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年4月9日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告鑫诺公司的委托诉讼代理人支伟炜到庭参加了诉讼，被告犀立公司经本院传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告鑫诺公司向本院提出诉讼请求：1.判决确认原告与被告已解除建设工程施工合同；2.判决被告返还原告多支付的工程款合计人民币2237659.25元；3.判决被告支付违约金6900000元；4.判决被告承担本案诉讼费用、保全费用、保险费用等。事实与理由：2016年2月16日，原告与被告签订建设工程施工合同，双方约定，由被告承建原告位于安徽省滁州市新安江东路401号的滁州鑫诺实业有限公司一期厂房及附属工程。合同约定竣工时间为2016年10月22日，合同签订后，原告积极履行合同义务，但被告在施工过程中屡屡拖延，至今未能完工，期间，经原告多次催告，被告却多次承诺但至今未能履行。后经双方结算，被告方从原告处领取工程款合计12069843.51元；而经双方共同委托，安徽恒信造价咨询有限公司于2018年3月20日出具工程造价报告书，确认被告已完成的工程造价金额为9832184.26元，鉴于被告方无力实施后续建设工作，原告于2018年3月26日向被告邮寄书面告知书，解除双方之间的建设工程施工合同。原告多次要求被告返还原告多支付的工程款，并承担违约责任，但被告始终予以推诿，为了维护原告的合法权益，依法起诉至贵院，恳请支持原告的诉讼请求。被告犀立公司未作答辩也未提交书面答辩意见。原告鑫诺公司为支持其诉讼请求向本院提交如下证据：一、原告的营业执照，证明原告的主体身份。二、被告的企业信用信息公示报告，证明被告的主体身份。三、《建设工程施工合同》、《建设工程施工合同补充协议》原件各1份，证明原告与被告之间的建设施工合同关系、工程总造价、施工期限、违约责任。四、《建设工程施工许可证》复印件1份、《承诺书》、《函》原件各1份，证明涉案工程施工许可证合同工期为2016年5月10日至2017年1月4日，原告多次催告被告要求其完成施工。五、《授权委托书》、身份证复印件、《建设工程造价咨询合同》、《工程造价报告书》原件各1份，证明涉案工程被告施工完成部分经双方共同委托，工程造价为9832184.26元。六、《借据》、《收据》原件各1份，证明因涉案工程原告已支付工程款为12069843.51元，较之应支付款项多支付了诉请金额的工程款。七、《关于依法解除施工合同的通知》、快递单、《公证书》原件各1份，证明原告于2018年3月26日向被告书面解除双方之间的建设工程施工合同，滁州市皖东公证处于2018年10月18日进行证据保全公正。八、滁州市南谯区人民法院、滁州市中级人民法院民事判决书复印件各1份，证明原告因涉案工程作为担保人向中联混凝土支付被告所欠材料款384245元、诉讼费5600元、上诉费5970元、执行费4464元；九、保险费发票原件1张，证明原告因本案诉讼保全支付保险费9000元。被告犀立公司未向本院提交证据。本院经审查认为，被告犀立公司未到庭参加诉讼，又未书面提出异议并提交证据，可视为放弃答辩、举证、质证等相关诉讼权利。原告鑫诺公司提供的证据能够充分证明原告鑫诺公司所主张的事实，并经开庭举证和本院审查，予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年2月16，原告鑫诺公司（发包人）被告犀立公司（承包人）签订《建设工程施工合同》1份，双方约定被告犀立公司将其位于安徽省滁州经济技术开发区新安江东路401号一期厂房及附属工程，发包给原告鑫诺公司施工。工程承包范围：1#铝合金材料实验室、2#铝合金模具绿色铸造工程中心、3#表面处理实验室、4#家电模具近净成形工程中心、5#新型模具材料工程实验室、8#检测中心、物资库，辅助机房以及厂区内管网及全部附属工程；计划开工日期：2016年2月23日，计划竣工日期：2016年10月22日；工程质量符合验收合格并达到创建滁州市建筑行业“琅琊杯”奖项标准；合同价为2300万元；合同约定因承包人造成工期延误，逾期竣工违约金的计算方法为：按每延误一天承包人承担工程总价的千分之一违约金，逾期竣工违约金的上限不超过工程总价的30%。合同还对责任关联、付款程序、支付节点比例、支付条件等作了具体约定。合同签订后，因被告犀立公司自身原因导致工程进度严重延误，为此，被告犀立公司于2017年4月18日向原告鑫诺公司出具书面承诺书一份，被告犀立公司承诺如下事项：“1.自即日起，全面开始恢复施工，并于30日内全部完成3#、4#、5#钢结构厂房安装工程和四周维护结构完毕；1#、2#混凝土结构厂房完成全部内外粉刷，检测中心和物资库等也全部粉刷工作。2.承诺自即日起60个日历天全部完成竣工，并于90个日历天将全部合格工程无条件交付给原告鑫诺公司。3.犀立公司严格遵守以上承诺，如果发生任何违约情况，犀立公司承诺鑫诺公司可以单方面终止合同，犀立公司无条件立刻退场，鑫诺公司启动清算程序，犀立公司无条件配合鑫诺公司所有清算工作，并承担由此造成的一切后果”。后被告犀立公司并未兑现上述承诺，故原、被告共同委托安徽恒信造价咨询有限公司就被告犀立公司完成的案涉工程造价进行结算审核。2018年3月20日，安徽恒信造价咨询有限公司出具《工程造价报告书》（编号：恒审字2017第073号），确认案涉工程审核后造价为9832184.26元。被告犀立公司于2018年1月16日确认收到原告鑫诺公司给付工程款合计12069843.51元。2018年3月26日，原告鑫诺公司通过邮寄方式向被告发出了《关于依法解除施工合同的通知》，被告犀立公司在三个月的法定期间内对原告的《关于依法解除施工合同的通知》未提出异议，也未继续进行施工。2018年10月29日，原告鑫诺公司对送达解除合同行为作了证据保全，对此，安徽省滁州市皖东公证处出具《公证书》一份。另根据原告鑫诺公司申请诉讼保全，本院作出（2019）皖1103民初1943号民事裁定，冻结了被告犀立公司银行存款9137659.25元或查封、冻结其他同等价值财产（冻结银行存款的期限为1年，查封、扣押动产的期限为2年，查封不动产、冻结其他财产权的期限为3年）。本院认为，原告鑫诺公司与被告犀立公司签订的《建设工程施工合同》、《建设工程施工合同补充协议》系双方当事人的真实意思表示，未违反法律、行政法规的禁止性规定，亦未侵犯他人的合法权益，应属合法有效，双方均应按合同内容全面履行义务。被告犀立公司在履行合同过程中，因其自身原因造成工程停工，被告犀立公司承诺恢复施工并限期完成合同约定的全部工程，如未兑现承诺则原告鑫诺公司可以单方面立即终止合同。但被告犀立公司在停工后至今未再复工，被告犀立公司明显违约，致使原告鑫诺公司书面通知被告犀立公司解除双方签订的建设工程施工合同及补充协议，被告犀立公司在三个月的法定期间内对原告的《关于依法解除施工合同的通知》未提出异议，也未继续进行施工。2018年3月26日，原告鑫诺公司通过邮寄方式向被告发出了《关于依法解除施工合同的通知》，并于2018年10月29日对送达行为作了证据保全。故本院认定案涉《建设工程施工合同》、《建设工程施工合同补充协议》已于2018年10月29日解除，原告主张确认双方已解除案涉建设施工合同的诉请，本院依法予以支持。因在合同履行过程中，双方共同委托的安徽恒信造价咨询有限公司审核被告犀立公司已完成的工程造价为9832184.26元，双方确认原告鑫诺公司已支付被告犀立公司工程款为12069843.51元，故原告主张被告应返还超付工程款2237659.25元（12069843.51－9832184.26）的诉请，本院予以支持。本案中，因被告自身原因造成停工，被告已构成根本违约，应承担相应的违约责任。双方约定“每延误一天承包人承担工程总价的千分之一违约金，逾期竣工违约金的上限不超过工程总价的30%”，原告主张被告应支付工程总造价2300万元的30%即690万元的违约金明显过高，因原告提供了相关证据证明己方因对方违约所造成的损失，本院酌情对违约金计算标准予以调整。双方在《补充协议》中对合同价款作了修订：其中对附属工程总价确定了预估价，但未经双方委托的滁州市诚信工程咨询有限公司预决算，故案涉工程合同总价无法确定，本院酌情以原告已付工程款12069843.51元为计算违约金的基数，故本院酌定被告犀立公司支付原告鑫诺公司违约金为3620953元（12069843.51元×30%）。被告犀立公司经本院合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，视为放弃庭审质证答辩权利，应承担对其不利的法律后果，不影响本院查明的事实和证据进行裁判。综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第七条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第九十三条、第九十四条第一款第(四)项、第九十七条、第一百零七条、第一百一十四条，《中华人民共和国关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条第一款第(二)项、第十条,《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十四条、第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定,判决如下：一、被告安徽犀立建筑工程有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告滁州鑫诺实业有限公司2237659.25元及违约金3620953元，以上合计5858612.25元；二、驳回原告滁州鑫诺实业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费75764元，诉讼保全费5000元，合计80764元，由原告滁州鑫诺实业有限公司负担27188元，被告安徽犀立建筑工程有限公司负担53576元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省滁州市中级人民法院。审 判 长  盛 军人民陪审员  王海娜人民陪审员  刘 艳二〇一九年九月二十九日书 记 员  姜丽国附本案适用法律、司法解释条文：《中华人民共和国民法总则》第七条民事主体从事民事活动，应当遵循诚信原则，秉持诚实，恪守承诺。《中华人民共和国合同法》第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释（二）》第二十四条当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持。第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第八条承包人具有下列情形之一，发包人请求解除建设工程施工合同的，应予支持：（一）明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的；（二）合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的；（三）已经完成的建设工程质量不合格，并拒绝修复的；（四）将承包的建设工程非法转包、违法分包的。第十条建设工程施工合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款；已经完成的建设工程质量不合格的，参照本解释第三条规定处理。因一方违约导致合同解除的，违约方应当赔偿因此而给对方造成的损失。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。