山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁01民终6783号上诉人（原审原告）：郭一，男，1976年11月29日出生，汉族，住济南市。委托诉讼代理人：郭宣道，男，系郭一之父，住济南市。委托诉讼代理人：管延茂，山东华剑律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：山东远邦企业管理咨询有限公司，住所地济南市。法定代表人：胡庆涛，总经理。委托诉讼代理人：王国强，男，该公司员工。委托诉讼代理人：孔浩，男，该公司员工。上诉人郭一因与被上诉人山东远邦企业管理咨询有限公司（以下简称山东远邦公司）劳动合同纠纷一案，不服济南市历下区人民法院（2017）鲁0102民初6711号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月24日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。郭一上诉请求：1.请求撤销一审判决第三、四、五、六、七项；2.请求依法确认山东远邦公司与郭一解除劳动合同的行为无效；3.请求依法判令山东远邦公司比一审判决多向郭一支付医疗费10987.4元；4.请求依法判令山东远邦公司向郭一支付伙食补助费480元（参照山东省住院伙食补助费赔偿标准）、陪护费1088元（参照阳光大姐家政陪护标准）、2015年12月至2016年8月工资17600元；5.本案一、二审案件费用由山东远邦公司承担。事实与理由：一审法院事实认定不清，适用法律不当。1.一审法院对于郭一与山东远邦公司之间劳动合同解除以及工资问题的事实认定不清。2.一审法院对于郭一主张的医疗费、伙食补助费、陪护费事实认定不清。山东远邦公司辩称，一、郭一自愿解除劳动合同的行为合法有效。二、劳务派遣合同解除后，郭一不再向趵突泉街道办事处提供劳动，山东远邦公司没有义务向郭一支付2015年12月1日之后的工资。三、郭一主张的医疗费、伙食补助费、陪护费和一次性伤残补助金等工伤保险待遇损失应当由郭一本人自行承担。四、“济劳鉴【2016】06065号劳动能力鉴定结论：无法排除郭一症状性癫痫与2015年5月25日工伤有因果关系。”表述模糊，不能排除郭一本身具有症状性癫痫的病史。郭一向一审法院起诉请求：1.确认山东远邦公司与郭一解除劳动合同的行为无效；2.判决山东远邦公司向郭一支付医疗费16000元，伙食补助费480元（参照山东省住院伙食补助费赔偿标准），陪护费1088元（参照阳光大姐家政陪护标准），合计17568元；3.判决山东远邦公司向郭一支付九级工伤一次性伤残补助金19800元；4.判决山东远邦公司向郭一支付2015年12月至2016年8月工资17600元；5.案件受理费由山东远邦公司承担。一审法院认定事实：2015年1月9日，山东远邦公司与郭一签订《劳务派遣劳动合同》，期限为一年，自2015年1月9日起至2016年1月8日止。合同约定，郭一同意被山东远邦公司派遣到济南市历下区趵突泉街道办事处从事服务岗位工作。山东远邦公司为郭一缴纳了2015年6月至12月期间的社会保险，2015年1月至5月期间的社会保险由郭一自行缴纳，但郭一自行缴纳的保险不包含工伤保险。2015年5月25日，郭一在工作时受伤。2016年5月25日，济南市人力资源和社会保障局出具《工伤认定书》，认定2015年5月25日9时许，郭一在辖区执勤清退小摊贩时，被对方推倒，回到办事处后，再次摔倒受伤。经医疗机构诊断为：额面部外伤，皮肤裂伤。郭一受到的事故伤害，符合《工伤保险条例》第三章十四条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2016年7月21日，济南市劳动能力鉴定委员会作出济劳鉴[2016]06065号《劳动能力鉴定结论通知书》，载明“经劳动能力鉴定专家组鉴定，无法排除郭一症状性癫痫与2015年5月25日工伤有因果关系”。同日，济南市劳动能力鉴定委员会作出济劳鉴[2016]06066号《劳动能力鉴定结论通知书》，载明“郭一目前的伤残情况，符合九级。生活自理障碍程度为：无生活自理障碍”。另，2015年12月1日，山东远邦公司为郭一出具了《解除劳动合同证明》，该证明载明：由于郭一个人原因，与山东远邦公司协商解除劳动合同，工资已结清，无任何经济纠纷。郭一在解除劳动合同证明上签字。郭一认为解除劳动关系时受到了胁迫，并称胁迫的具体情形为：“当时其与两个科长都是哥们相称，科长谈话的时候，表现出来很为难，其又是一个讲义气的人，为了不让科长为难，自己就签了解除合同”。另，郭一在2015年1月9日签署过一份申请，称因其已正常缴纳社保，所以不缴纳济南市社会保险，因个人原因导致与社会保险相关事项的处理问题，均与公司无关，一切责任由其本人自己承担。2015年11月20日郭一到山东大学齐鲁医院就诊，提交发票6张，支付医疗费合计1312.9元；2016年2月15日郭一到山东大学第二医院就诊，提交发票1张，支付医疗费2970.12元；2016年6月26日到山东大学第二医院就诊支付医疗费509.58元，到山东省千佛山医院发票1张，计130元；2016年6月27日到山东大学第二医院就诊支付医疗费90元，以上共计支付医疗费5012.6元。2016年8月22日，郭一向济南市历下区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，提出了与本案诉讼请求相同的仲裁请求。2016年9月26日，该委作出济历下劳人仲案[2016]755号裁决书，裁决：驳回郭一的全部仲裁请求。郭一不服该裁决书，在法定期限内来一审法院起诉。案件审理过程中，山东远邦公司向本院提出鉴定申请，要求对郭一的用药合理性予以鉴定，后于2019年3月21日撤回鉴定申请。一审法院认为，2015年1月9日，山东远邦公司与郭一签订劳务派遣劳动合同，双方存在劳动合同关系。《劳务派遣劳动合同》是双方当事人的真实意思表示，合法有效，应严格遵守。《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：……（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。”本案中，2015年12月1日，山东远邦公司为郭一出具的解除劳动合同证明，载明系郭一个人原因，与山东远邦公司协商解除劳动合同，郭一在解除劳动合同证明上签字。郭一对解除劳动合同证明真实性无异议，却主张解除劳动关系时受到了胁迫，但其没有提交证据证明其主张。同时，根据上述法律规定，被鉴定为七级至十级伤残的，经职工本人提出，可以解除劳动合同。虽然双方解除合同时，郭一并不知道其因工伤构成伤残,即使是郭一已经知道其因工伤构成伤残，仍可提出与山东远邦公司解除劳动合同。故一审法院认定，山东远邦公司与郭一劳动关系解除的行为不违反法律规定，双方劳动合同关系于2015年12月1日解除。故对郭一要求确认山东远邦公司与其解除劳动合同的行为无效的诉讼请求，一审法院不予支持。对于郭一主张山东远邦公司向其支付2015年12月至2016年8月工资的诉讼请求，因双方劳动合同关系已于2015年12月1日解除，故对郭一的该向诉讼请求，一审法院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十七条规定：“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：七级伤残为13个月的本人工资，八级伤残为11个月的本人工资，九级伤残为9个月的本人工资，十级伤残为7个月的本人工资……”《中华人民共和国和社会保险法》第三十八条规定：“因工伤发生的下列费用，按照国家规定从工伤保险基金中支付：……（六）一次性伤残补助金和一至四级伤残职工按月领取的伤残津贴……”第四十一条的规定：“职工所在用人单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。用人单位不支付的，从工伤保险基金中先行支付。”本案中，山东远邦公司未给郭一缴纳2015年5月之前的工伤保险，郭一应享受的一次性伤残补助金，应由山东远邦公司承担。对于山东远邦公司认为2015年5月份之前由郭一自行缴纳了社会保险，故无法为郭一缴纳此期间的社保，相关损失应由郭一自行承担的辩解意见，由于缴纳社会保险是用人单位的法定义务也是用人单位应承担的社会责任，该义务不能根据当事人的协商而免除，否则会导致用人单位会利用其优势地位免除自身义务、加重劳动者责任的现象产生，更有碍于社保保险制度的实施，故对于山东远邦公司的该项辩解意见，一审法院不予采纳。郭一主张其平均工资为2200元/月，山东远邦公司提交的工资表中载明郭一的实发工资数额也不低于2200元/月，故一审法院按照2200元/月核定郭一的工资标准。郭一的工伤构成九级伤残，故山东远邦公司应支付相当于郭一9个月工资标准的伤残补助金2200元/月×9个月=19800元。对于郭一要求山东远邦公司支付医疗费16000元的诉讼请求，根据郭一提交的山东省医疗门诊收费票据显示，其花费的医药费共计5012.6元，虽然其到医院就诊的时候已与山东远邦公司解除劳动合同关系，但当时郭一仍未鉴定工伤及确认伤残等级，同时，山东远邦公司虽申请对郭一用药合理性进行鉴定，但随后予以撤回，应承担不利后果，故一审法院认定，山东远邦公司应向郭一支付医药费5012.6元，对超出部分的诉讼请求，一审法院不予支持。对于郭一要求山东远邦公司支付伙食补助费480元、陪护费1088元的诉讼请求，因郭一并未住院治疗，也未提交相关护理证明，对以上请求一审法院不予支持。综上，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条，《中华人民共和国社会保险法》第三十八条、第四十一条，《工伤保险条例》第三十七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告山东远邦企业管理咨询有限公司于判决生效之日起十日内支付原告郭一一次性伤残补助金19800元；二、被告山东远邦企业管理咨询有限公司于判决生效之日起十日内支付原告郭一医药费5012.6元；三、驳回原告郭一要求确认与被告山东远邦企业管理咨询有限公司解除劳动合同无效的诉讼请求；四、驳回原告郭一要求被告山东远邦企业管理咨询有限公司支付2015年12月至2016年8月工资17600元诉讼请求；五、驳回原告郭一要求被告山东远邦企业管理咨询有限公司支付伙食补助费480元的诉讼请求；六、驳回原告郭一要求被告山东远邦企业管理咨询有限公司支付陪护费1088元的诉讼请求；七、驳回原告郭一超出部分的诉讼请求。二审中，当事人没有提交新证据。一审认定事实属实，本院予以确认。本院认为，2015年1月9日，山东远邦公司与郭一签订劳务派遣劳动合同，双方当事人的真实意思表示，合法有效。2015年12月1日，山东远邦公司为郭一出具的解除劳动合同证明，载明系郭一个人原因与山东远邦公司协商解除劳动合同，郭一在解除劳动合同证明上签字。郭一并不知道其因工伤构成伤残,即使是郭一已经知道其因工伤构成伤残，仍可提出与山东远邦公司解除劳动合同。故山东远邦公司与郭一劳动关系解除的行为不违反法律规定，双方劳动合同关系于2015年12月1日解除。郭一对解除劳动合同证明真实性无异议，却主张解除劳动关系时受到了胁迫，因其未提交有效证据证明其主张，对其主张解除合同行为无效的诉讼请求，本院不予支持。郭一主张2015年12月至2016年8月工资的诉讼请求，无事实依据，本院不予支持。根据《工伤保险条例》第三十七条规定，山东远邦公司未给郭一缴纳2015年5月之前的工伤保险，郭一应享受的一次性伤残补助金，应由山东远邦公司承担。郭一提交的山东省医疗门诊收费票据显示，其花费的医药费共计5012.6元。郭一上诉主张山东远邦公司支付医疗费16000元的证据不足，其超出部分本院不予支持。郭一上诉主张山东远邦公司支付伙食补助费、陪护费的诉讼请求，因郭一未住院治疗，也未提交相关护理证明，对其该诉讼请求，本院亦不予支持。但郭一可依据《工伤保险条例》的规定，另行主张权利。综上所述，上诉人郭一的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人郭一负担。本判决为终审判决。审判长  高新江审判员  姜 涛审判员  曹 慧二〇一九年九月二十日书记员  刘 红