内蒙古自治区通辽市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）内05民终1319号上诉人(一审被告)：张向辉，男，1973年4月24日出生，汉族，个体，现住内蒙古自治区通辽市，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：包媛媛，内蒙古条格律师事务所律师。委托诉讼代理人：张思雨，男，2000年1月2日出生，蒙古族，现住内蒙古自治区通辽市，公民身份号码×××（系张向辉的儿子）。被上诉人（一审原告）：冷建军，男，1968年3月2日出生，蒙古族，无业，现住内蒙古自治区通辽市，公民身份号码×××。委托诉讼代理人：冷立军，男，1959年11月9日出生，蒙古族，事业单位工作人员，现住内蒙古自治区通辽市，公民身份号码×××（与冷建军系兄弟关系）。上诉人张向辉因与被上诉人冷建军民间借贷纠纷一案，不服库伦旗人民法院（2019）内0524民初493号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。张向辉上诉请求：一、撤销一审判决,将本案发回重审或改判上诉人偿还被上诉人本息合计30437.26元;二、一、二审案件受理费由被上诉人负担。事实和理由：一、一审判决认定借款金额为107050元是错误的。上诉人于2013年从被上诉人处借款20000元。当时因急需用钱，一直按照月利息5分,给被上诉人更换借据。最后一次更换借据时,是按照3分计算利息。上诉人为被上诉人更换借据后,原始借据未抽回。上诉人于2016年12月1日偿还8399元,于2017年偿还7000元。因此，上诉人应付本息合计30437.26元20000元本金+16800元利息6000元。(20000元x0.02元x42个月)-8339元=28461元,28461元本金+4553.76元利息(28461元x0.02元x8月)-7000元=26014.76元,26014.76元本金及利息4422.50元(26014.76元x0.02元x8.5个月)=30437.26元。二、被上诉人无业,无正式的收入来源,以放高利贷为生。被上诉人应就107050元借款的交付举证证明。2013年6月至2017年8月1日系按照月利息5分计算,2017年8月1日至2018年6月15日系按照月利息3分计算,且存在复利。综上,请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。冷建军辩称，借款的钱实际是答辩人父亲的钱，是2016年答辩人父亲去世前，嘱咐让答辩人要这笔钱。最初借款是2016年借的，金额是79290元。2013年的借款情况答辩人不清楚，是答辩人父亲经手。冷建军向一审法院起诉请求：一、判令被告立即给付借款107050元；二、本案诉讼费用由被告承担。一审法院认为，基于查明的事实,被告于2018年6月15日给原告出具一枚借据,确认被告欠原告借款107050元,并承诺于2018年12月1日还款,因此被告欠原告107050元属实。被告张向辉经合法传票传唤,既不答辩又不到庭参加诉讼,视为对诉讼权利的放弃。依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第二百零六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定判决:被告张向辉于本判决生效之日立即向原告冷建军偿还借款107050元。逾期未按本判决指定的期间履行给付金钱义务,应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2442元,减半收取1221元由被告张向辉负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。上诉人张向辉出示二组新证据：证据一、三段上诉人与被上诉人的通话录音（提交光碟一张及录音整理笔录一份三页），证据二、被上诉人交给上诉人的借据复印件一枚，借据复印件后面有被上诉人自己亲自书写的本金及利息计算方式，拟证明借款本金为20000元，每年都重新打条，期间给付83990棵树苗，每棵树苗一毛钱，合计8399元及偿还过7000元现金，共计给付了15399元。107050元系由20000元反复计息而来。冷建军对证据一的真实性无异议，录音是上诉人与被上诉人之间的对话。对证据二的真实性无异议，借据背面第一行是代理人冷立军写的，认可收到7000元，其余不是我方书写。冷建军出示新证据：借据复印件一枚，拟证明诉争款项的借据是被上诉人父亲去世前留下的，对之前的借款情况被上诉人不清楚。张向辉对该证据的真实性无异议，但该借据是多次计复息形成。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：冷建军对张向辉出示的录音证据的真实性无异议，故本院予以采信，该证据能证明诉争借款本金为20000元，金额为107050元的借据系多次计息后出具。借款后张向辉以8万余棵树苗，每棵0.1元的价格抵顶部分欠款。冷建军、张向辉出示的借据复印件的主文内容一致，且双方对该证据主文内容的真实性均无异议，但张向辉出示的借据中右上角有“12月1日还83990”，背面有“2017.8.1以还7000元收”字样及计算明细，冷建军仅认可借据背面“2017.8.1以还7000元收”字样，且张向辉对其他内容由谁书写，明确表示不申请鉴定，故对冷建军出示的借据复印件本院予以采信，对张向辉出示的借据复印件中除正面右上角及背面的计算明细以外的部分予以采信，张向辉出示的借据复印件能证明其于2017年8月1日还款7000元的事实。二审查明，涉案借款本金为20000元。张向辉于2017年8月1日还款7000元，曾以8万余棵树苗，每棵0.1元抵顶部分欠款。冷建军与其父亲冷玉库一居生活，其用于主张权利的金额为107050元的借据系从其父亲冷玉库处继承。冷玉库的妻子王继贤先于冷玉库去世，冷玉库与王继贤共育有五名子女。长子冷立军、二子冷占军、三子冷建军，长女冷艳杰、次女冷艳秋。冷立军、冷占军、冷艳杰、冷艳秋均到庭表示放弃继承冷玉库对张向辉的债权，该笔债权由冷建军继承，并均表示不参加诉讼。另查明，本金20000元，按照月利率2%计算，2013年6月1日至2018年12月1日（共计66个月），利息总额为26400元，本息合计46400元，低于借据金额107050元。本金20000元，按照月利率2%计算至2016年12月1日应付利息为20000×0.02×42个月=16800元，至2017年8月1日应付利息为20000×0.02×50个月=20000元。本院认为，债权人应就借款的交付承担举证责任。本案中，冷建军虽出示了金额为107050元的借据，但从张向辉出示的录音证据及各方二审出示的金额为79290元的借据看，应认定借款本金为20000元，且张向辉借款后有将利息计入本金重新出具借据的事实。债权人冷建军不认可借款本金为20000元，亦不认可存在以树苗抵债事实，但从张向辉出示的录音证据中，能认定以上事实。冷建军就借款时间及以物抵债的时间和金额未出示有效证据予以证明，故应承担举证不能的责任。本院以张向辉的自认的借款时间及以物抵债时间为准。因张向辉自认的借款时间未能准确到日，故本院酌定2013年6月1日为借款日期。本院认定以树苗抵顶债务的日期为2016年12月1日，抵顶金额为8399元。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条，借贷双方对前期借款本息结算后将利息计入后期借款本金并重新出具债权凭证，如果前期利率没有超过年利息24%，重新出具的债权凭证载明的金额可认定为后期借款本金；超过部分的利息不能计入后期借款本金。约定的利率超过年利率24%，当事人主张超过部分的利息不能计入后期借款本金的，人民法院应予以支持。按前款计算，借款人在借款期间届满后应当支付的本息之和，不能超过最初借款本金与以最初借款本金为基数，以年利率24%计算的整个借款期间的利息之和。出借人请求借款人支付超过部分的，人民法院不予支持。本案中，20000元本金自2013年6月1日，以月利率2%计息至还款日2018年12月1日，本息合计46400元，远低于计入复息后的107050元，故对超出46400元的部分，本院不予支持。对于两次还款，双方未就还款顺序作出约定，故按照先还利息后还本金的顺序清偿。至2016年12月1日应付利息为16800元，以树苗抵顶债务8399元，该8399元偿还的为已发生的利息，至2017年8月1日应付利息为20000元，扣除8399元后余欠利息11601元，故所偿还的7000元为已发生的利息。至借款到期日2018年12月1日，张向辉尚欠本金20000元，余欠利息4601元（11601元-7000元）。综上所述，张向辉的上诉请求成立，予以支持。依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十八条、第二十六条、第二十九条第二款第二项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条、九十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（二）项之规定判决如下：一、撤销库伦旗人民法院（2019）内0524民初493号民事判决；二、上诉人张向辉于本判决生效后立即偿还被上诉人冷建军借款本金20000元，利息4601元，本息合计24601元。三、驳回被上诉人冷建军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，还应当按《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费减半收取即1221元，二审案件受理费2442元，合计3663元，由上诉人张向辉负担842元，由被上诉人冷建军负担2821元。本判决为终审判决。审判长  巴雅尔审判员  李雁北审判员  石 莹二〇一九年九月五日书记员  王宏静