浙江省宁海县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）浙0226民初8202号 原告：盐城同洲骨科医院（统一社会信用代码：52320900MJ7458857H）。住所地：江苏省盐城市南新区新都路**。 法定代表人：赵玉华该院院长。 委托诉讼代理人：顾荣春，男，1974年5月8日出生，汉族，盐城同洲骨科医院副院长，住盐城市。 委托诉讼代理人：孙万祥，江苏珠溪律师事务所律师。 被告：宁海胡方斗骨伤医院有限公司（统一社会信用代码：91330226316965749Y）。住所地：浙江省宁海县桥头胡街道桥井东路**。 法定代表人：胡方斗（公民身份号码：3302261959********），该公司总经理。 委托诉讼代理人：蔡淼江，宁波市导源恒信法律服务所法律工作者。 委托诉讼代理人：陈显辉，宁波市导源恒信法律服务所法律工作者。 原告盐城同洲骨科医院与被告宁海胡方斗骨伤医院有限公司合同纠纷一案，于2018年7月5日向盐城经济技术开发区人民法院起诉，该院于同年7月9日受理，并于2018年11月2日裁定将本案移送本院审理，本院于2018年12月4日受理后，依法适用简易程序审理。本院于2018年12月19日公开开庭审理了本案，原告的委托诉讼代理人顾荣春、孙万祥、被告的委托诉讼代理人蔡淼江到庭参加诉讼。同日，原、被告申请庭外和解。2019年8月1日，被告以双方和解未成为由，要求本院判决。本案现已审理终结。 原告盐城同洲骨科医院向本院提出诉讼请求：1.依法判令被告继续履行双方于2013年6月29日签订的《核磁共振投放合作协议书》、2015年12月16日签订的《磁共振合作补充协议》和2016年1月11日签订的《磁共振协作备忘录》；2.被告赔偿因违约造成原告实际损失暂计200万元（包括违约赔偿2000元/天，按10个月计算，暂计60万元；房租损失4000元/月，人员工资6000元/月，均计算10个月，共计10万元；将病人送至其他医院检查的送医损失按每天10个病人，每人398元计算，约80万元；病源损失50万元）。事实与理由：原、被告双方于2013年6月29日签订了《核磁共振投放合作协议书》，该协议对双方合作投放使用核磁共振事宜作了约定。2015年12月16日和2016年1月11日，双方针对合作过程中的相关事项又签订了《磁共振合作补充协议》和《磁共振协作备忘录》，明确自2016年1月1日起，利润各半分成等相关事项。协议履行过程中，原告不仅发现该设备配置低、质量差，经常出现质量问题，更为严重的是该核磁共振设备在2018年5月中旬出现故障后，被告不仅不配合维修，并于5月21日起将该设备远程锁定，致使原告不能正常操作使用。设备被锁定后，原告第一时间与被告沟通，要求解除该设备的锁定程序，并于5月31日向被告发送书面律师函，催促被告在接函后尽快解决核磁共振的使用问题，但均未有任何答复。被告在原告无任何违约的情况下，擅自锁定程序，致使该设备截至目前仍然无法使用，已构成严重违约。被告的行为，不仅影响了原告医院的正常医疗秩序，导致每天若干病人无法诊断检查，更给医院造成了极大经济损失。特提起诉讼，请求依法支持原告的诉讼请求。 被告宁海胡方斗骨伤医院有限公司合同答辩称，一、原告第一项诉讼请求应予驳回，《合同法》第96条规定，本案被告另案起诉的（2018）浙0226民初4129号案件中要求解除合同关系，诉状副本已经送到本案原告，视为通知已经到达对方，此时合同已经解除。为此原告只能针对解除合同的效力提出诉讼，而不能要求主张继续履行合同。二、原告主张的第二项诉请，要求赔偿违约损失，与被告提供的证据不符合，原告不存在损失，原告的损失没有任何证据。三、针对原告主张的事实理由部分，原告所称的设备配置低、质量差，与本案审理存在的违约行为没有任何关联，设备是2013年6月29日投入的，是原告自己确认的，实际经营时间是到2015年底，双方是2016年1月才开始合作的。原告认为存在其他问题的，需原告方举证，即使存在其他问题，与本案也没有关系。四、2018年5月21日，被告要求磁共振生产厂家对磁共振进行了远程锁定系行使先履行抗辩权，因为原告不履行其合同义务，经被告催告无效，导致被告合同目的无法实现，被告要求锁定设备是维护和保证自己的合法利益。 原告在本案审理过程中，提供以下证据： 1.《核磁共振投放合作协议书》一份，证明协议应当继续履行，协议第七条约定“因甲方原因造成磁共振不能正常检查、正常收费，甲方应向乙方赔偿每日2000元人民币的损失费”，根据权利义务相对等原则，鉴于被告的违约行为，原告依据该条确定赔偿标准。 2.《磁共振协作备忘录》一份，证明该备忘录中第六、七条约定的人员工资和房租等相关内容。 3.原告出具的医保结算到账时间说明一份，银行电子回单四份，证明从2017年到原被告双方发生诉讼，这期间医保结算到账时间均在2018年9月份以后，被告认为原告没有及时支付相关款项构成违约，而《核磁共振投放合作协议书》第六条中双方约定医保病人在结算到位后5个工作日内汇给被告，证明原告不存在违约行为。 4.原告出具的《情况说明》一份，证明原告主张的损失中的人员工资。 被告在本案审理过程中，提供以下证据： 1.盐城经济技术开发区人民法院（2018）苏0991民初1113号民事裁定书一份，证明本案移送宁海法院审理，是因被告已向宁海法院提起（2018）浙0226民初4129号案件诉讼。 2.（2018）浙0226民初4129号案件受理通知书、传票、起诉状、证据目录各一份，证明被告在2018年5月25日向宁海法院起诉，要求解除与原告的合同关系，解除的理由是原告根本性违约。 3.被告制作的《盐城磁共振收入明细》及原告出具的《情况说明》各一份，证明由于原告违约导致（2018）浙0226民初4129号案件的诉讼。 4.《催款通知书》、《函》、《律师函》各一份，证明2016年1月1日以后，被告多次进行催讨，因原告未履行付款义务，导致合同无法履行。 5.《磁共振协作备忘录》一份，其中第三条证明双方对结算时间和付款时间有约定。 原、被告提供的证据，经庭审质证，本院认证如下： 原告提供的证据1，被告对证据三性没有异议，但对证明目的有异议，认为这份协议是双方在2013年合作初签订，协议第七条，是为了保护被告权益设定的条款。合作分为两个阶段，前三年是被告自主经营，后面才是双方合作，所以这一条是在前面三年中可能因为原告问题导致被告损失而约定的。如果要承担违约责任，也是2016年1月1日以后的协议中如果有约定的按照约定，但是目前看是没有的。另外被告是否违约，也没有证据证明。本院认为，该条约束的是原告的违约行为，不能适用于被告，故本院对真实性、合法性予以认定，对关联性不予认定。证据2，被告对三性没有异议，认为原告证明的内容是房租和员工工资，这个是合同约定，被告确定有这个费用，但是要记入成本，而非被告直接承担。被告派驻的医生已经回来了，原告所述医生是和原告签订劳动合同的，与被告没有关联，并非属于违约造成的损失。本院认为该证据能够证明原告的待证事实，本院予以认定。证据3，被告对真实性、合法性没有异议，对关联性及证明目的有异议，认为这组证据跟本案没有关系，无法证明原告因为医保没有下来所以未付款，《磁共振协作备忘录》第三条明确约定了付款时间最长三个月，和医保款是否下来没有关系。本院对该组证据真实性、合法性予以认定，对关联性不予认定，具体理由在下文阐述。证据4，被告认为《情况说明》上的章是真的，但是根据内容，该医生由原告聘请，其工资应该由原告承担，所以对证据的关联性和证明目的都有异议，劳动合同、社保、个人所得税缴税证明等才是证明劳动关系的证据，《情况说明》无法证明劳动关系。本院认为该证据虽系原告自制，但该证据显示原告派遣到合作项目中工作的员工工资为6000元/月，能够与《磁共振协作备忘录》以及被告在（2018）浙0226民初4129号案件中提供的《2016年1月-3月磁共振费用结算表》相印证，本院对该事实予以认定。 被告提供的证据1、2、3、4，原告对真实性、合法性均无异议，对证明目的均有异议，被告认为因原告违约导致合同无法履行，原告不予认可。本院认为，证据1、2、3、4能够证明原告的待证事实，本院予以认定。证据5，原告对真实性、合法性没有异议，对证明目的有异议，首先该份备忘录是基于原被告双方2013年6月29日的《合作协议书》而来，在备忘录的前序部分说明了原被告双方合作的根本性文件还是2013年《合作协议书》，《合作协议书》中的约定对原被告双方均有约束力。截止2018年3月份，应该结算给被告的利润是81392.35元，原告多次要求被告进行结算领取款项，是被告未开具收据前来结算领取。本院认为，原、被告在《磁共振协作备忘录》中对支付利润的时间重新进行了约定，应以该约定为准，故本院对证据三性予以认定。 根据上述本院认定的证据及原、被告陈述，本院认定以下事实： 2013年6月29日，原告（乙方）、被告（甲方）签订《核磁共振投放合作协议书》一份，协议书约定，甲方负责磁共振审批及使用场地的建设，费用共同承担。乙方出资提供整套磁共振设备，合作期限为10年，起始时间以磁共振安装完毕开始使用时开始算起。乙方在起始日期起，30个月内设备所产生收入，除约定的必须费用扣除后，全部归乙方所有。甲方不参与分成或待乙方收回300万元人民币的投资款后，甲乙方开始分成，利润甲方50%，乙方50%。费用按上述双方分成比例各自承担，在全部收入归乙方期间，甲方不承担上述费用。磁共振的收费由甲方统一收费，每月结算一次，在下个自然月的10日前将乙方应得分成汇入乙方指定账户（医保病人在医保病人结算到位后不超过5个工作日，另行汇入乙方账户）。如甲方单方面终止本协议或造成本协议事实上无法继续操作实施（医院破产除外），甲方应向乙方补足300万人民币，如乙方单方面终止本协议或者造成本协议无法继续实施，磁共振归甲方所有。在合同期满后，并且在乙方已收回300万元人民币的情况下，整套磁共振设备无偿归甲方所有。如果10年内，乙方没有收回成本300万元人民币，该设备所有权仍归乙方所有。乙方有权作价处理或收回该设备。因甲方原告造成磁共振不能正常检查、正常收费，甲方应向乙方赔偿每日2000元人民币的损失费，如不按时结算、故意停电等由甲方造成的一切原因。任何一方违约，必须付对方违约金20万元。该协议签订后，原告实际投入型号为 IOPEN0.5T全套核磁共振医疗设备并派驻医院进行运营。2015年12月16日，原、被告签订《磁共振合作补充协议》一份，约定：磁共振合作自2013年9月9日开始运行，甲乙双方决定自2016年1月1日开始对该磁共振产生的利润双方分成，甲方50%，乙方50%。2016年1月11日，双方签订《磁共振协作备忘录》一份，约定2015年度的磁共振所有收入，甲方（被告）需在2016年4月前全额汇付给乙方（原告）。2016年1月开始，磁共振所产生的利润，次月15日前双方必须校对完毕，按甲方50%，乙方50%原则，由甲方在第三个月底前汇付给乙方，乙方仍按原税务部门同意的收款收据开票给甲方，作为甲方汇付乙方的记账凭证。员工两名，总工资控制在14000元内，房租费暂定每年10000元。此后，被告支付了2015年的利润及2016年1-3月的利润，2016年4月起的利润未支付，经原告催告，被告于2017年6月9日支付2016年4月-12月的利润。此后被告仍然怠于履行付款义务，原告于2018年3月16日发函给被告催讨2017年1月-2018年2月利润，但被告至今未支付。2018年5月21日，原告对磁共振设备进行了远程锁定。2018年5月25日，被告向本院起诉，要求解除原、被告签订的《核磁共振投放合作协议书》及《磁共振合作补充协议》，原告返还被告投放的整套核磁共振医疗设备，如原告不愿或无法返还设备及附件的，要求原告赔偿143万元，并要求原告支付分红款15万元，并支付逾期付款利息，赔偿违约金20万元以及可得利益损失65万元。2019年9月17日，本院作出（2018）浙0226民初4129号民事判决书，判令解除原、被告签订的《核磁共振投放合作协议书》及《磁共振合作补充协议》，原告赔偿被告损失1304917.40元（磁共振设备归原告所有），并驳回被告其他诉讼请求。 本院认为，本案争议焦点主要有两个，一是合同是否应继续履行；二是因被告远程锁定磁共振设备，被告是否应赔偿原告损失及赔偿金额。关于第一个争议焦点，本院认为，根据双方签订的《磁共振协作备忘录》约定，2016年1月开始，磁共振所产生的利润，双方在次月15日前校对完毕，原告在第三个月底前汇付给被告，原告称从2017年到原被告双方发生诉讼期间医保结算到账时间均在2018年9月份以后，按照《核磁共振投放合作协议书》第六条约定，医保病人在医保病人结算到位后5个工作日内汇给被告，以此证明原告不存在违约行为。本院认为，《磁共振协作备忘录》对利润支付时间重新进行了协议约定，应以新的约定为准，该新的约定并未针对医保病人有特殊规定。退一步说，即使医保病人仍然适用《核磁共振投放合作协议书》第六条的约定，该条载明“医保病人在医保病人结算到位后不超过5个工作日，另行汇入乙方账户。”即对医保病人的磁共振利润双方约定另行汇入被告账户，并不意味着所有的磁共振利润都要等医保结算到位后支付。被告将磁共振投放到原告处，合同目的是赚取利润，然原告多次拖欠利润，至被告起诉原告前已长达15个月应付而未支付利润，经被告发函催讨无果，造成被告合同目的无法实现，符合《合同法》规定的法定解除条件，应予解除，原告要求继续履行合同的诉讼请求本院难以支持。关于第二个争议焦点，本院认为，民事主体应在合法范围内采用合法的方式行使权利，被告由于原告未支付利润而远程锁定设备既无双方事先合同约定，也无法定事由，因而造成原告损失，应予赔偿。关于赔偿金额，原告请求的赔偿金额分四部分，第一部分是按照《核磁共振投放合作协议书》第七条，要求被告按2000元/日赔偿损失；第二部分为房租及员工工资损失；第三部分为送医损失，第四部分为病源损失。关于第一部分，《核磁共振投放合作协议书》第七条是针对出现由于原告的原因造成不能正常检查、正常收费，而对原告的违约制约，该约定不能当然地适用于相反情况，双方对由于被告原因造成无法正常检查的损失赔偿并无约定。但是由于被告的行为对原告造成除房租、员工工资等实际损失外，还造成原告可得利益损失，被告应予赔偿。关于可得利益的金额，根据原告自认，2017年1月-2018年3月被告可得利润为81392.35元，根据双方五五分成的约定，总利润应为162784.70元，据此计算2017年年利润为130227.76元，按照双方陈述利润逐年减少，故本院酌定从2018年5月21日锁定设备之日起至判决之日止共16个月，可得利益损失为170000元。由于（2018）浙0226民初4129号民事判决书系根据双方合同约定的由于原告违约造成合同解除，而判决原告应补足被告投资300万元，该赔偿方法已经考虑了被告的可得利益损失，故本案中被告应按利润的全额赔偿原告可得利益损失。关于第二部分房租及员工工资损失，系原告的实际损失，被告应予赔偿，根据备忘录的约定房租为10000元/年，且在（2018）浙0226民初4129号案件中，原告对被告提供的《2016年1月-3月磁共振费用结算表》无异议，根据该结算表记载房租费为10000元/年，原告现要求按4000元/月计算，未提供相关证据，本院对超出部分难以支持，被告应赔偿房租损失14000元。关于员工工资损失，双方各派遣了一名员工，分别从事实际操作和诊断审核，按照备忘录约定两名员工工资总额不超过14000元，根据被告提供的《2016年1月-3月磁共振费用结算表》记载，2016年1-3月每月两名员工工资总额都在12000余元，现原告要求一名员工按6000元/月计算符合实际，被告虽对金额有异议，但未提供反驳证据，故本院按6000元计算，至判决时工资损失为96000元。关于第三部分送医损失、第四部分病源损失，原告未提供相关证据，本院不予认定。综上，依照《中华人民共和国合同法》第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 一、被告宁海胡方斗骨伤医院有限公司应于判决生效后十日内赔偿原告盐城同洲骨科医院各项损失共计280000元； 二、驳回原告盐城同洲骨科医院其他诉讼请求。 如果被告宁海胡方斗骨伤医院有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条及相关司法解释之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息（加倍部分的债务利息=债务人尚未清偿的生效法律文书确定的除一般债务利息之外的金钱债务×日万分之一点七五×迟延履行期间）。 本案受理费22800元，减半收取11400元，由原告盐城同洲骨科医院负担8650元，被告宁海胡方斗骨伤医院有限公司担 2750元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省宁波市中级人民法院。 原告盐城同洲骨科医院于本判决生效之日起十五日内向本院申请退费，被告宁海胡方斗骨伤医院有限公司于本判决生效之日起七日内，向本院交纳应负担的诉讼费。 如义务人不履行本判决确定义务的，权利人可自履行期限届满之日起两年内申请法院强制执行。 审 判 员 张海霞 二〇一九年九月二十五日 法官助理 代书记员 俞珲珲 不履行裁判法律后果告知书 一、发生法律效力裁判文书，当事人必须履行。人民法院执行通知书确定的履行期限过后拒不履行的，一律采取限制高消费措施；报告财产令送达后拒绝报告或报告不实的，一律采取司法拘留或罚款措施；被执行人不积极履行的，一律采取限制出境措施。 二、被执行人拒不履行生效法律文书确定的义务，人民法院将会同公安、工商、银行、证券、组织人事、房管、民航、铁路等部门启动的执行联合信用惩戒机制，具体包括：限制从事特定行业或项目；限制获取政府补贴或支持；限制担任公司高管；限制招录为公务人员；限制担任党代表、人大代表或政协委员；限制入伍服役；限制授予文明单位；限制从事特殊市场交易；限制乘坐飞机、列车软卧、G字头动车组列车、其他动车组列车一等座以上座位；限制在星级酒店食宿旅游度假；限制子女就读高收费私立学校；限制出境；扣押车辆等措施。 三、被执行人拒不执行法院判决、裁定或非法处置查封、扣押、冻结的财产情节严重的，或以暴力、威胁方法抗拒人民法院执行的，将分别依照《中华人民共和国刑法》第三百一十三条、三百一十四条、二百七十七条等规定追究其刑事责任。