河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)豫09民终1552号上诉人（原审被告）：安心财产保险有限责任公司，住所地北京市延庆区东外大街****。法定代表人：黄胜，该公司董事长。委托诉讼代理人：郭亚楠，河南康益律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张红军，男，1976年5月9日出生，汉族，住河南省南乐县。委托诉讼代理人：李怀强，濮阳市乐县众信法律服务所法律工作者。被上诉人（原审被告）：南乐县兴隆汽车运输有限公司，住，住所地南乐县梁村乡韩庄/div>法定代表人：潘志伟，该公司经理。上诉人安心财产保险有限责任公司（安心财险公司）因与被上诉人张红军、南乐县兴隆汽车运输有限公司（以下简称南乐兴隆公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省南乐县人民法院（2019）豫0923民初1410号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月22日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人安心财险公司委托诉讼代理人郭亚楠、被上诉人张红军委托诉讼代理人李怀强到庭参加诉讼，南乐兴隆公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。安心财险公司上诉请求：请求依法改判安心财险公司承担赔偿金额为6.67万元（50万*10%+5万*2/3），不服金额为94935.96元；一、二审诉讼费用由张红军和南乐兴隆公司承担。事实和理由：1.本案系因道路交通事故引发的纠纷，根据最高人民法院《关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，投保车辆同时有交强险和商业三者险，应先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分再由承保商业险的保险公司承担。2.根据雇主责任险保险单特别约定第二条“出险时车上人员超过投保座位数的，本公司按照投保座位数与车上实际乘坐人数的比例进行赔付”。本案事故发生时，投保车辆车上实际人员为3人，而投保人数为2人，根据该特别约定，安心财险公司应赔付的金额为实际损失金额乘以三分之二。3.一审判决适用保险条款错误，涉案《雇主责任险》赔偿项目只包括两个项目，即死亡伤残赔偿金和医疗费用。按照保险合同第二十八条约定，本案残疾赔偿金计算方式应为50万元乘以百分之十，应承担残疾赔偿金为5万元，被扶养人生活费、误工费不属于雇主责任险伤残赔偿金的赔偿范围，安心财险公司不予承担。医疗费用包括门诊及住院医药费、陪护费、伙食费和交通费保险限额为5万元，不应包含营养费。另张红军所受伤害并非安心财险公司直接侵权所致，根据保险合同的约定，安心财险公司不应承担精神损害抚慰金和诉讼费。张红军辩称：安心公司的上诉理由不能成立，张红军因涉案交通事故受伤致残，涉案事故发生后，张红军花费了巨额医疗费，经济困难。由于肇事者承担本次交通事故的主要责任，牵涉到刑事案件，导致受害人无法就民事赔偿及时行使权力，当得知张红军乘坐的车辆投保有雇主责任保险，将安心财险公司列为被告主张权利是张红军合法行使诉讼的合理选择，安心财险公司应在保险责任限额内承担赔偿责任，其履行赔偿义务后，可以向相关责任方另行追偿。综上，请求驳回上诉，维持原判。南乐兴隆公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩意见。张红军向一审法院起诉请求：1.判令安心财险公司、南乐兴隆公司赔偿张红军各项损失及精神损害抚慰金共计404464.28元；2.判令安心财险公司、南乐兴隆公司承担本案诉讼费。一审法院查明：张红军出生于1976年5月9日，属河南省农村居民，有未成年子女一人，即女儿张泉，出生于2005年10月5日。张红军父亲已故，母亲陈姣出生于1945年9月15日，共有子女3人，张红军是其长子。张红军与赵志超准驾车型均为A2，是南乐兴隆公司雇佣的驾驶员。豫Ｊ×××**重型半挂牵引车登记在南乐兴隆公司名下，在安心财险公司投有雇主责任保险，投保人和被保险人均为南乐兴隆公司，每座死亡、伤残赔偿限额为500000元，每座医疗费用赔偿限额为50000元，保险期间为2018年2月5日至2019年2月4日。保险单特别约定栏载明，被保险人在进行意外伤害医疗理赔时，若被保险人未从社会基本医疗保险、公费医疗和其他途径获得补偿，保险人将扣除100元免赔额后，按照剩余部分80%的比例给付意外伤害医疗保险金。2018年4月12日23时00分许，在涉左线25KM处（涉县贾家庄村）路段，赵志超驾驶豫Ｊ×××**（豫JR6**）重型半挂牵引车（车载张红军、李鹏）遇郭彦军驾驶机动车发生碰撞，造成赵志超经医院抢救无效死亡、张红军受伤住院及双方车辆不同程度损坏的道路交通事故。经河北省涉县公安交通警察大队认定，郭彦军雨天驾驶机动车上道路行驶未降低行驶速度，未安全驾驶文明驾驶，未靠右侧通行，是造成此次事故的主要原因，负事故主要责任；赵志超雨天驾驶机动车上道路行驶未降低行驶速度，未按规定载人数载人，是造成此次事故的次要原因，负事故次要责任；张红军、李鹏无责任。2018年4月13日01时，张红军被送入涉县医院，被诊断为：失血性休克、右侧耻骨上下肢骨折、双侧髋臼骨折伴左髋关节脱位，对症治疗，于次日12时出院。实际住院1天，支付医疗费17105.63元。出院医嘱：转院途中密切观察生命体征变化。2018年4月14日下午，张红军被送至邯郸市中心医院住院治疗，于2018年5月24日出院，实际住院40天，支付医疗费175040.33元。2018年10月10日，邯郸法证司法医学鉴定中心受理涉县公安交通警察大队委托，对张红军伤残等级、误工期限、护理期限、营养期限、二次手术费、护理人数进行鉴定，于2018年10月22日作出邯郸法证司鉴[2018]临鉴字第18555号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.张红军的伤残等级评定为10级伤残3处；2.误工期限260日，护理期限150日，营养期限90日；3.二次手术费用月35000元；4.护理人数住院期间为2人，出院后为1人。张红军为此支付检查费774元、鉴定费3300元，合计4074元。一审法院认为，公民享有生命健康权。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。本案中，张红军为南乐兴隆公司提供劳务过程中乘坐豫豫Ｊ×××**型半挂牵引车发生交通事故，受伤致残，可以请求南乐兴隆公司承担赔偿责任。安心财险公司对豫豫Ｊ×××**型半挂牵引车承保了雇主责任保险，投保人和被保险人均为南乐兴隆公司，应在责任限额内承担赔偿责任。安心财险公司辩称，若未从其他途径获得补偿，医疗费应先扣除100元免赔额后按80%给付，在保险单特别约定栏中载有明文，一审法院予以采纳。安心财险公司辩称，张红军已从相关责任方获取的赔偿应当依法扣除，但无证据证明张红军已从相关责任方获取赔偿，不予采纳。安心财险公司辩称，张红军所受伤害并非各安心财险公司、南乐兴隆公司直接侵权所致，精神损害抚慰金、诉讼费不予承担，以及残疾赔偿金计算方式云云；一审法院认为，依照保险法第十七条第二款规定，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明，未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，安心财险公司所举证据不能证明其就免责事项向投保人履行了明确告知义务，该免责条款及免赔额、免赔率对投保人不产生法律效力。安心财险公司辩称，张红军的损失应先由交强险及商业三者险承保公司先行赔付，于法无据，一审法院不予采纳。张红军的合理损失有:医疗费192145.96元、住院伙食补助费2050元(50元/天×41天)、营养费1800元(20元×90天)，合计195995.96元；误工费43776.20元(168.37元/天×260天)、护理费15348元(102.32元/天×150天)、交通费1500元（酌定）、伤残赔偿金30914.40元(12881元/年×20年×12%)、被扶养人生活费6027.36元[母亲2909.76元（10392.01元/年×7年×12%÷3）+长子3117.60元（10392.01元/年×5年×12%÷2）]、鉴定费4070元（张红军请求）、精神损害抚慰金10000元（酌定），合计111635.96元。张红军要求过高和于法无据的部分，一审法院不予支持。综上，安心财险公司应当在赔偿限额内赔偿张红军161635.96元（50000元+111635.96），南乐兴隆公司应当赔偿张红军145995.96元（195995.96元-50000元）。依照《中华人民共和国保险法》第十四条、第十九条、第二十三条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条规定，缺席判决如下：一、南乐县兴隆汽车运输有限公司于本判决生效后十日内赔偿张红军145995.96元。二、安心财产保险有限责任公司于本判决生效后十日内赔偿张红军161635.96元。三、驳回张红军的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费7366元，减半收取计3683元，由南乐县兴隆汽车运输有限公司负担1410元，安心财产保险有限责任公司负担1547元，张红军负担726元。本院二审期间，双方当事人均未提交新证据。本院对当事人二审争议的事实，本院经审理查明的事实与原审查明的事实一致。本院认为，本案为提供劳务者受害责任纠纷。本案争议的焦点为：1.本案是否应先在对方车辆交强险限额内赔付。2.安心财险公司赔付的金额是否应按实际损失金额乘三分之二。3.残疾赔偿金是否应按10%的比例予以计算。4.被扶养人生活费、误工费、营养费和精神抚慰金是否应由安心财险公司承担。关于本案是否应先在对方车辆交强险限额内赔付的问题。本案中安心财险公司称应当先由承保对方车辆交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿，不足部分再由承保商业险的公司赔付。本案中张红军与南乐兴隆公司系雇佣关系，第三人造成张红军人身损害的，张红军有权请求南乐兴隆公司承担赔偿责任，安心财险公司在其雇主责任险承保范围内赔偿后可以向第三人追偿。故安心财险公司该项上诉请求无事实和法律依据，本院不予支持。关于涉案雇主保险合同中规定的残疾赔偿金计算方式、实际损失金额比例约定、被扶养人生活费、误工费、营养费和精神抚慰金的问题，安心财险公司称应按照涉案雇主保险合同约定，安心财险公司赔付的金额应按实际损失金额乘三分之二计算，残疾赔偿金应按10%的比例予以计算，被扶养人生活费、误工费、营养费和精神抚慰金不应由安心财险公司承担。本院认为，涉案雇主保险合同系安心财险公司的格式合同，安心财险公司所主张的上述保险条款约定减少或免除了其保险责任，安心财险公司提供的证据不能证明其就上述免责事项向投保人履行了明确告知义务，该免责条款及免赔额、免赔率对投保人不产生法律效力，一审法院认定的赔偿项目及数额并无不当，本院予以支持。综上，安心财产保险有限责任公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费2173元，由上诉人安心财产保险有限责任公司负担。本判决为终审判决。审判长  和培斋审判员  李瑞玲审判员  崔树峰二〇一九年九月四日书记员  王利丽