安徽省合肥市包河区人民法院刑 事 判 决 书（2019）皖0111刑初829号公诉机关合肥市包河区人民检察院。被告人徐晓凡，曾用名曹春妹，女，1984年3月1日出生，汉族，中专文化，户籍所在地安徽省合肥市瑶海区。2018年11月11日因涉嫌犯贩卖毒品罪被合肥市公安局包河分局监视居住。2019年8月6日被本院取保候审。指定辩护人汪钰琴，安徽同川律师事务所律师。被告人邓华铭，男，1965年9月15日出生，汉族，初中文化，户籍所在地安徽省合肥市庐阳区。1986年12月因犯故意伤害罪被原合肥市中市区人民法院判处有期徒刑七年；1998年11月因犯敲诈勒索罪被原合肥市西市区人民法院判处有期徒刑二年；2010年11月9日因犯贩卖毒品罪被合肥市庐阳区人民法院判处管制一年，并处罚金2000元；2011年7月因犯贩卖毒品罪被合肥市蜀山区人民法院判处有期徒刑一年六个月；2014年12月22日因犯盗窃罪被合肥市瑶海区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币8000元。2018年11月11日因涉嫌犯贩卖毒品罪被合肥市公安局包河分局刑事拘留，同年12月12日被逮捕。现羁押于合肥市看守所。指定辩护人岳德飞，安徽同川律师事务所律师。合肥市包河区人民检察院以包检公诉刑诉[2019]727号起诉书指控被告人徐晓凡、邓华铭犯贩卖毒品罪，于2019年8月5日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。合肥市包河区人民检察院指派检察员何结乐出庭支持公诉，被告人徐晓凡及辩护人汪钰琴、被告人邓华铭及辩护人岳德飞到庭参加诉讼。本案现已审理终结。合肥市包河区人民检察院指控：2018年5月中旬的一天中午，被告人徐晓凡在合肥市包河区曙光路屯溪路小学附近以500元/克的价格，将2包共约2克冰毒卖给徐某，非法获利1000元。2018年10月21日14时许，被告人徐晓凡在合肥市瑶海区明光路附近以600元/克的价格，将3包共约3克冰毒卖给邓华铭，非法获利1800元。2018年10月29日14时许，被告人徐晓凡在合肥市阜阳路与六安路交口测绘大厦附近以600元/克的价格，将7包共约7克冰毒卖给邓华铭，非法获利4200元。2018年11月3日15时许，被告人徐晓凡在合肥市瑶海区明光路附近以600元/克的价格，将2包共约2克冰毒卖给邓华铭，非法获利1200元。2018年11月6日16时许，被告人徐晓凡在合肥市瑶海区东方商城附近以600元/克的价格，将3包共约3克冰毒卖给王某，非法获利1800元。该1800元系由邓华铭垫付。2018年11月10日15时许，被告人徐晓凡在合肥市瑶海区东方商城菜市口附近以冰毒600元/克、海洛因400元/克的价格，向邓华铭贩卖4包冰毒疑似物和3包海洛因疑似物，邓华铭向其转账5000元。交易结束后，二人被公安机关当场查获，公安机关当场扣押4包冰毒疑似物（净重3.73克）和3包海洛因疑似物（净重2.28克），后又在被告人徐晓凡住处查获并扣押2包冰毒疑似物（净重1.89克）和7包海洛因疑似物（净重5.3克），在邓华铭身上查获并扣押3包冰毒疑似物（净重2.51克）。2018年7月17日至2018年11月10日，被告人邓华铭在合肥市杏花公园附近以约1000元/克的价格，先后27次向蔡某贩卖冰毒，共计40.5克，非法获利42800元。经鉴定，上述冰毒疑似物均检测出甲基苯丙胺成分，海洛因疑似物均检测出二乙酰吗啡成分；被告人徐晓凡涉案冰毒共计22.62克，海洛因共计7.58克，合计30.2克；被告人邓华铭涉案冰毒共计43.01克。公诉机关向法庭提供了被告人徐晓凡、邓华铭的供述；证人徐泗州等人的证言；辨认笔录、扣押笔录等；鉴定意见；二被告人户籍信息、归案经过、前科材料等证据，据此认为，被告人徐晓凡、邓华铭的行为已构成贩卖毒品罪。邓华铭构成毒品再犯和累犯。提请本院依法判处。被告人徐晓凡当庭对指控的事实辩解卖给徐某只有0.2克海洛因，不是2克，其他无异议。被告人邓华铭当庭对指控的事实基本无异议。被告人徐晓凡的辩护人认为徐晓凡卖给徐某是0.2克海洛因，卖给王某也是海洛因，而不是冰毒；在徐晓凡查获的毒品，是为了自吸，应认定为持有，因数量没有达到犯罪标准，不应认定为犯罪。另提出徐晓凡以贩养吸，归案后能如实供述，请求对其从轻处罚。被告人邓华铭的辩护人提出邓华铭身上被查获的毒品，是为吸食，不构成贩卖毒品罪；指控其前后向蔡某贩卖冰毒40.5克，事实不清，证据不足，不能认定。经审理查明：2018年5月中旬的一天中午，被告人徐晓凡在合肥市包河区曙光路屯溪路小学附近以500元/克的价格，将2包共约0.2克海洛因卖给徐某，非法获利。2018年10月21日14时许，被告人徐晓凡在合肥市瑶海区明光路附近以600元/克的价格，将3包共约3克冰毒卖给邓华铭，非法获利1800元。2018年10月29日14时许，被告人徐晓凡在合肥市阜阳路与六安路交口测绘大厦附近以600元/克的价格，将7包共约7克冰毒卖给邓华铭，非法获利4200元。2018年11月3日15时许，被告人徐晓凡在合肥市瑶海区明光路附近以600元/克的价格，将2包共约2克冰毒卖给邓华铭，非法获利1200元。2018年11月6日16时许，被告人徐晓凡在合肥市瑶海区东方商城附近以600元/克的价格，将3包共约3克海洛因卖给王某，非法获利1800元。该1800元系由邓华铭垫付。2018年11月10日15时许，被告人徐晓凡在合肥市瑶海区东方商城菜市口附近以冰毒600元/克、海洛因400元/克的价格，向邓华铭贩卖4包冰毒疑似物和3包海洛因疑似物，邓华铭向其转账5000元。交易结束后，二人被公安机关当场查获，公安机关当场扣押4包冰毒疑似物（净重3.73克）和3包海洛因疑似物（净重2.28克），后又在被告人徐晓凡住处查获并扣押2包冰毒疑似物（净重1.89克）和7包海洛因疑似物（净重5.3克），在邓华铭身上查获并扣押3包冰毒疑似物（净重2.51克）。2018年7月17日至2018年11月10日，被告人邓华铭在合肥市杏花公园附近以约1000元/克的价格，先后27次向蔡某贩卖冰毒，共计40.5克，非法获利42800元。经鉴定，上述冰毒疑似物均检测出甲基苯丙胺成分，海洛因疑似物均检测出二乙酰吗啡成分；被告人徐晓凡涉案冰毒共计17.62克，海洛因共计10.78克，合计28.4克；被告人邓华铭涉案冰毒共计46.74克，海洛因2.28克。另查明：2018年11月10日，公安机关将被告人徐晓凡、邓华铭抓获，现场检测其尿样呈阳性。被告人徐晓凡、邓华铭归案后如实供述了犯罪事实。上述事实，有下列经当庭举证、质证的证据予以证实：一、被告人徐晓凡、邓华铭当庭对指控的事实基本无异议。徐晓凡辩解贩卖给徐某的海洛因只有0.2克。二、证人证言1、徐某的证言称：2018年5月中旬的一天中午，他打电话给“小武汉”买两个海洛因（每个1克左右），在合肥市包河区屯溪路小学附近，他看到“小武汉”（尹某）坐在一辆银色的面包车副驾驶位置向他招手，徐晓凡从车上下来，把他带到车后面十几米的位置，从上衣口袋里掏出一个用白色餐巾纸包裹两包塑料皮包装的海洛因（每包1克左右）给他，他给徐晓凡1000元现金，然后各自离开了。2、蒋某的证言证实：2018年5月中旬，他开车带过尹某、徐晓凡去过合肥市包河区曙光路屯溪路小学附近，期间徐晓凡下车后朝车尾方向走的，他和尹某在车上等她，大约五分钟左右时间，徐晓凡回到车上，然后他们就离开了。3、蔡某的证言证实：他27次通过微信转账从邓华铭处购买冰毒，同时蔡某证实和邓华铭之间没有其他经济往来，向邓华铭转账的钱均是用于购买冰毒，每次都是微信转账，交易地点都在淮河西路杏花公园附近。4、王某的证言证实：邓华铭绰号“大眼”，吸食冰毒。2018年11月6日，邓华铭帮他买冰毒，在一家百姓药房门口，一个女的用餐巾纸包着三小包海洛因给他，价格是600元/包，一共1800元，他还没来得及给邓华铭钱。三、电子数据、搜查、检查、辨认笔录等1、公安机关调取的蔡某向邓华铭的微信聊天转账记录证实：2018年7月17日至2018年10月19日转账27次，并有留言“我现在已打过电话了，我现在准备去拿，价格一样，东西质量和分量不知道，只有拿到才知道”等贩卖毒品信息。调取的邓华铭向徐晓凡微信转账记录截屏证实了其从徐晓凡多次购买毒品付款等事实。2、辨认笔录证实：通过一组照片辨认，邓华铭辨认出对向其出售冰毒的徐晓凡、帮忙垫付钱款购买冰毒的王某；徐晓凡辨认出从其购买冰毒的邓华铭、“二老肥”（徐某）；蔡某辨认出向其出售冰毒的邓华铭；王某辨认出向其出售冰毒的徐晓凡；徐泗州辨认出向其出售冰毒的徐晓凡、“小武汉”（尹某）、驾驶蒋某嵩蒋某嵩辨认出徐晓凡、“小武汉”（尹某）及“二老肥”徐某洲）。3、搜查证及搜查笔录、扣押决定书及清单、称重记录及照片、收缴毒品专用收据证实：公安机关对徐晓凡租住处合肥市瑶海区明光路82号3栋305室搜查出9包毒品疑似物以及2部电子秤；对邓华铭的人身搜查，搜出10包毒品疑似物。以上物品当场扣押进行称重，分别为净重7.19克，净重8.52克，后公安机关予以收缴。四、鉴定意见合肥市公安局刑事科学技术研究所出具的检验报告：邓华铭持有的、徐晓凡租住房扣押的毒品疑似物均检出含有甲基苯丙胺成分或者二乙酰吗啡成分。五、书证1、户籍信息证实：二被告人犯罪时已达负完全刑事责任年龄。2到案经过证实：二被告人均系被抓获归案。3、前科劣迹材料证实：邓华铭1986年12月因犯故意伤害罪被原合肥市中市区人民法院判处有期徒刑七年；1998年11月因犯敲诈勒索罪被原合肥市西市区人民法院判处有期徒刑二年；2010年11月9日因犯贩卖毒品罪被合肥市庐阳区人民法院判处管制一年，并处罚金2000元；2011年7月因犯贩卖毒品罪被合肥市蜀山区人民法院判处有期徒刑一年六个月；2014年12月22日因犯盗窃罪被合肥市瑶海区人民法院判处有期徒刑十一个月，并处罚金人民币8000元。4、人体尿样毒品检测记录证实：徐晓凡蔡某东、邓华铭被检验的尿样呈阳性。关于徐晓凡徐某洲贩卖毒品事实的认定问题。经查，徐晓凡供述在屯溪路小学附近，卖给徐泗州0.2克海洛因；徐某洲证言称，在以上地点从徐晓凡买了两包塑料皮包装的海洛因（每包1克左右），付了1000元现金，证据相互印证贩卖海洛因事实，但重量有差异，从有利于被告人出发，就低认定贩卖0.2克海洛因。关于被告人邓华铭的辩护人提出邓华铭前后蔡某东贩卖冰毒40.5克，事实不清，证据不足的问题。经查，公安机关调取蔡某东向邓华铭的微信聊天转账记录证实，2018年7月17日至2018年10月19日转账27次，有在凌晨转账的，有在一天短时间内连续转账，甚至两次转账之间只相隔十分钟，转账的金额小，此情况不符合正常还款情况，并有留言“我现在已打过电话了，我现在准备去拿，价格一样，东西质量和分量不知道，只有拿到才知道”等购买毒品信息；证蔡某东证言详细叙述了27次从邓华铭购买毒品的时间、毒品数量、转款金额、交付毒品的地点等，对此邓华铭当庭也基本无异议，证据相互印证，足以认定指控事实成立。故辩护人辩护意见，不能成立。本院认为：被告人徐晓凡违反国家毒品管理法规，贩卖二乙酰吗啡10.78克、甲基苯丙胺17.62克；被告人邓华铭违反国家毒品管理法规，贩卖二乙酰吗啡2.28克、甲基苯丙胺46.74克，数量较大，其行为均已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控被告人的犯罪事实清楚，证据确实充分，罪名成立，本院予以支持。被告人徐晓凡、邓华铭以贩养吸，查获的毒品应计入贩卖的数量，量刑时应考虑其吸食情节。被告人徐晓凡、邓华铭归案后能如实供述犯罪事实，当庭认罪态度较好，可从轻处罚；被告人邓华铭先前犯贩卖毒品罪、盗窃罪被判有期徒刑以上刑罚，刑罚执行完毕后五年内再犯毒品犯罪应当判处有期徒刑以上刑罚，系累犯和毒品再犯，应从重处罚。综合以上量刑情节，根据本案事实、性质、社会危害程度、后果等，决定对其从重处罚。辩护人提出与以上相同的意见，予以采纳。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一、三、七款、第六十七条第三款、第六十五条第一款、第三百五十六条、第六十四条之规定，判决如下：一、被告人徐晓凡犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑八年，并处罚金人民币三万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，罚金于判决生效后十日内缴纳。）二、被告人邓华铭犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十四年六个月，并处罚金人民币五万元。（刑期自判决执行之日起计算。判决执行前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2018年11月11日至2033年5月10日止，罚金于判决生效后十日内缴纳。）三、继续追缴被告人徐晓凡非法所得14000元；继续追缴被告人邓华铭非法所得42800元，予以没收，上缴国库。在案扣押的毒品等，予以没收。如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向安徽省合肥市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应交上诉状正本一份，副本三份。审 判 长  凌圣荣人民陪审员  徐小梅人民陪审员  黄顺琪二〇一九年九月十二日书 记 员  阮 容附：本案适用的法律条文及相关司法解释《中华人民共和国刑法》第三百四十七条【走私、贩卖、运输、制造毒品罪】走私、贩卖、运输、制造毒品，无论数量多少，都应当追究刑事责任，予以刑事处罚。走私、贩卖、运输、制造毒品，有下列情形之一的，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产：（一）走私、贩卖、运输、制造鸦片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品数量大的；（二）走私、贩卖、运输、制造毒品集团的首要分子；（三）武装掩护走私、贩卖、运输、制造毒品的；（四）以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的；（五）参与有组织的国际贩毒活动的。走私、贩卖、运输、制造鸦片二百克以上不满一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不满五十克或者其他毒品数量较大的，处七年以上有期徒刑，并处罚金。走私、贩卖、运输、制造鸦片不满二百克、海洛因或者甲基苯丙胺不满十克或者其他少量毒品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。单位犯第二款、第三款、第四款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照各该款的规定处罚。利用、教唆未成年人走私、贩卖、运输、制造毒品，或者向未成年人出售毒品的，从重处罚。对多次走私、贩卖、运输、制造毒品，未经处理的，毒品数量累计计算。第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自第六十七条第三款犯罪嫌疑人虽不具有前两款规定的自首情节，但是如实供述自己罪行的，可以从轻处罚；因其如实供述自己罪行，避免特别严重后果发生的，可以减轻处罚。第六十五条【一般累犯】被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的除外。前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。第三百五十六条【毒品犯罪的再犯】因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔；对被害人的合法财产，应当及时返还；违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。