辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）辽05民终1365号 上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司，住所地辽宁省本溪市明山区。 负责人：王宇，该公司总经理。 委托诉讼代理人：王彦宏，辽宁湘辉律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：刘宝汉，男，1956年3月9日出生，汉族，现住辽宁省调兵山市。 委托诉讼代理人：刘加飞，男，1978年10月23日出生，汉族，现住辽宁省调兵山市。 委托诉讼代理人：冯岩，女，1968年4月23日出生，汉族，现住辽宁省本溪市明山区。 被上诉人（原审被告）：董本军，男，1976年4月17日出生，汉族，现住辽宁省本溪市明山区。 上诉人中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司（以下简称平安财险本溪支公司）因与被上诉人刘宝汉、董本军机动车交通事故责任纠纷一案，不服本溪市明山区人民法院（2019）辽0504民初7号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月6日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 平安财险本溪支公司上诉请求：1、撤销一审判决，依法判令不予赔偿误工费，精神抚慰金按3000元赔付。2、二审诉讼费由刘宝汉、董本军承担。事实和理由：一审认定事实及适用法律均有错误。刘宝汉年满63周岁，已享受养老保险待遇，其主张事故发生时护理亲属并提供平山区学院社区居民委员会出具的证明，该证明没有负责人签名，证明事项也不在其证明能力范围内，无证明力。此外，刘宝汉主张每月3000元计算误工费，一审判决按每天115.50元标准赔偿有误。精神损害抚慰金明显过高。 刘宝汉辩称，一审判决正确，应予维持。 董本军辩称，2018年1月24日至2月12日，我共为刘宝汉垫付了住院期间的护理费2280元，一审已对此予以认定，应判决由平安财险本溪支公司支付给我。 刘宝汉向一审法院起诉请求：赔偿医药费3661.64元、误工费18739.70元、护理费2656.50元、伙食补助费1250元、交通费500元、残疾赔偿金66486.70元、精神损害抚慰金10497.90元、二次手术费9000元、二次手术误工费1972.60元、二次手术护理费3465元、二次手术伙食补助费1000元、二次手术交通费100元、鉴定费2440元，合计121770.04元；诉讼费由董本军、平安财险本溪支公司承担。 一审法院认定事实：2018年1月24日12时40分，董本军驾驶在平安财险本溪支公司投保机动车交通事故强制保险的车牌号为辽Ｅ×××××号小型客车行驶至合峪街富祥家园二期门前路段时，碾压行人刘宝汉脚部，致刘宝汉受伤。本溪市公安局交通警察支队明山大队作出道路交通事故认定书，认定董本军负此事故全部责任，刘宝汉无责任。当日，刘宝汉入住本溪市第一人民医院治疗18天，期间均二级护理，出院诊断为：左内踝骨折、左腓骨远端骨折、左内踝挤压伤、胫骨远端囊性变待查。期间，董本军雇佣陈瑞莲全天护理刘宝汉，并由陈瑞莲负责刘宝汉的饮食和营养，董本军每天给付陈瑞莲护理费120元、伙食费50元、营养费30元。此外，董本军还支付了陪护床费、为刘宝汉购买了腿垫、固定用塑型夹板及日用品。2018年5月7日至2018年5月11日，刘宝汉再次至本溪市第一人民医院住院治疗4天，期间均二级护理，出院诊断为：左踝骨折伴下胫腓关节分离术后。刘宝汉出院后根据医院诊断休养144天。刘宝汉共发生医疗费21069.16元，其中刘宝汉花费医疗费3661.64元，董本军垫付医疗费7407.52元，平安财险本溪支公司垫付医疗费1万元。诉讼期间，经刘宝汉申请，法院委托本溪市中心医院司法鉴定所进行鉴定，该所的鉴定意见为刘宝汉左下肢损伤的伤残程度为十级；刘宝汉二次手术期间护理期为30天；刘宝汉左下肢内固定取出手术费用约为9000元（按住院15-20天计算），伤残程度评定的费用为1000元；后期医疗费评定的费用为720元；护理期评定的费用为720元。 一审法院认为：一、关于责任的承担。投保机动车第三者责任强制保险的机动车发生交通事故造成损害，先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。本案中，平安财险本溪支公司作为车牌号辽Ｅ×××××号小型客车交强险保险人，依法应当在交强险限额内对刘宝汉予以赔偿，故不足部分，由董本军承担赔偿责任。二、关于刘宝汉的损失。（一）医疗费（含后续治疗费）。医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证并根据鉴定结论确定必然发生的费用，认定的医疗费总额为30069.16元，其中，刘宝汉实际花费医疗费3661.64元，董本军支付医疗费7407.52元，平安财险本溪支公司支付医疗费1万元，后续治疗费即左下肢内固定取出手术费用为9000元。（二）误工费（含后续治疗住院期间的误工费）。误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定为166天，同时根据鉴定结论酌情认定后续治疗住院期间为16天，参照受诉法院所在地居民服务、修理和其他服务业上一年度职工的平均工资计算。认定的误工费（含后续治疗住院期间的误工费）为21020.75元即42157元/365天×（166+16）天。（三）护理费（含后续治疗住院期间的护理费）。护理费参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算为2309.97元即42157元/365天×（4+16）天。刘宝汉因此次交通事故第一次住院期间，董本军雇佣他人护理刘宝汉，故刘宝汉所要求的第一次住院期间的护理费，不予支持。刘宝汉要求按鉴定意见中的二次手术期间护理期计算二次手术的护理费，没有事实和法律依据，不予采纳。（四）交通费（含后续治疗住院期间的交通费）。交通费根据刘宝汉及其陪护人员因就医期间实际发生的费用计算，乘坐的交通工具以普通公共汽车为主，酌情认定的数额为150元。（五）住院伙食补助费（含后续治疗住院期间的住院伙食补助费）。住院伙食补助费参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定为1000元即（4+16）天×50元/天。刘宝汉因此次交通事故第一次住院期间，董本军雇佣他人护理刘宝汉并负责伙食，故刘宝汉所要求的第一次住院期间的住院伙食补助费，不予支持。（六）残疾赔偿金。残疾赔偿金根据受害人伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年。认定的残疾赔偿金为59488.10元。（七）精神损害抚慰金。自然人生命权、健康权遭受侵害，造成残疾后果的，受害人请求侵权人赔偿精神损害抚慰金的，应予支持。认定的精神损害抚慰金为10497.90元。（八）鉴定费。刘宝汉实际花费鉴定费为2440元，对伤残程度评定的费用1000元和后期医疗费评定的费用720元予以认定。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条、第十条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十五条规定，判决如下：一、被告平安财险本溪支公司赔偿原告刘宝汉第三者责任强制保险医疗费用赔偿限额部分一万元（已给付）；于判决书发生法律效力后三日内赔偿原告刘宝汉护理费二千三百零九元九角七分、交通费一百五十元、误工费二万一千零二十元七角五分、残疾赔偿金五万九千四百八十八元一角、精神损害抚慰金一万零四百九十七元九角，总计九万三千四百六十六元七角二分中的第三者责任强制保险死亡伤残赔偿限额部分即人民币九万三千四百六十六元七角二分；二、被告董本军于判决书发生法律效力后三日内赔偿原告刘宝汉医疗费一万二千六百六十一元六角四分、伙食补助费一千元、鉴定费一千七百二十元，共计人民币一万五千三百八十一元六角四分（已扣除被告董本军已赔偿的医疗费七千四百零七元五角二分）。如果未按判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费二千七百三十元，由原告刘宝汉负担二百六十元、被告董本军负担二千四百七十元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：对一审查明的事实予以确认。 本院认为，关于平安财险本溪支公司提出不赔偿误工费一节。误工费的赔偿应以受害人是否具有劳动能力为限，而不是以是否达到法定退休年龄为标准。一审期间刘宝汉提交的本溪市平山区学院社区居民委员会证明，证明其在该社区居民住宅护理他人的事实。居民社区属城镇居民自治组织，对所辖范围内常住人口的生活状况出具的证明材料具有相当的证明力，一审法院参照居民服务业标准认定并赔偿误工费并无不当，且判决赔偿数额并未超出刘宝汉诉请赔偿总额。平安保险公司该项上诉请求缺乏事实依据，本院不予支持。 关于平安财险本溪支公司提出精神损害抚慰金按3000元赔偿一节，一审法院根据伤者伤情及伤残等级酌情确定精神损害抚慰金数额10497.90元并无不当，平安财险本溪支公司该项上诉理由不成立，不予支持。 综上所述，平安财险本溪支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决结果正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费五百一十三元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司本溪中心支公司负担。 本判决为终审判决。 审判长 解 芳 审判员 刘 颖 审判员 王国涛 二〇一九年九月二十七日 书记员 邓美薇 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定。