山东省单县人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁1722民初2325号原告：李顺安，男，1969年7月30日出生，汉族，市民，户籍地：河南省开封市顺河回族区，现住河南省开封市经济开发区。委托诉讼代理人:张廷廷，河南程功律师事务所律师。委托诉讼代理人:赵梦瑶，河南程功律师事务所实习律师。被告：孙全科，男，1977年10月1日出生，汉族，农民，住单县。原告李顺安诉被告孙全科建设工程合同纠纷一案，本院于2019年4月18立案后，依法适用普通程序，于2019年9月10日公开开庭进行了审理。原告李顺安的委托诉讼代理人张廷廷、赵梦瑶，被告孙全科到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李顺安向本院提出诉讼请求：1、请求法院依法判令被告给付原告工程款11万元及利息（以11万元为基数，利息按照年利率6%，自起诉之日起计算至款项清偿之日止）；2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原、被告双方签订《协议》一份，协议约定，原告承包被告钢构房项目，工程承包单位共计三层，总造价为22万元，原告严格按照合同约定完成该工程，但被告迟迟未支付该款项，目前该工程已投入使用，但被告迟迟未结清尚欠工程款11万元。经原告多次催要，被告却以各种理由推脱，原告为维护自身合法权益，依法提起诉讼，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告孙全科辩称：其要求与原告李顺安结算，原告没给其建好房子，其不同意支付原告11万元工程款及利息。原告围绕诉讼请求依法提交了下列证据：1、原、被告签订的协议一份。2、2018年11月28日李顺安的女儿李洁与孙全平（孙全平与孙全科是兄弟关系，原告承揽的孙全科的房屋合同是属于孙全平与孙全科两人的）的手机录音一份，向法庭提交书面的录音资料和光盘。上述证据证明：(1)原被告双方签订协议，由原告承建被告钢构房一事，后因被告没有按期支付工程款致使合同中止，且未经原告同意的情况下另行找人继续承建的事实。（2）由录音中“我也没说不欠他钱”得知被告对于拖欠工程款一事并不否认的事实。3、原告本人拍摄的孙全科建成后的房屋照片2张，证明涉案工程已经完工并投入使用的事实，原告要求其支付剩余工程款及利息事实清楚。4、通话记录截图四张，证明原告于2019年5月30日前往蔡堂法庭处理纠纷，在结束时被被告以及纠结的本村村民在法庭门口阻挠原告离开并要求其打欠条，经过多次报警才能离开的事实，以至于原告缺席鉴定及本次庭审，但原告保留鉴定的权利。被告对原告提交的上述证据质证意见为：1、协议属实，协议的内容及“孙全科”的签字都是被告写的，乙方李顺安也是其本人签字，该协议是2016年签订的。但原告没有按照合同进行履行，他承诺的钢材是国标的，但使用的钢材是非标的。2、录音属实。3、照片属实，李顺安既然来偷拍，为什么不来结账？李顺安没给被告盖好房子，被告是不是有权利把它盖好？4、通话记录截屏及原告代理人陈述被告阻拦原告返回不属实，被告没阻拦原告，是因为原告欠别人的款，别人阻拦他不让他走，派出所出警属实。被告孙全科向法庭提交如下证据：1、提交视频光盘一份，证明李顺安离开时遗留下来的工程情况。2、申请证人单某出庭作证，证明工程发包给李顺安是经单某介绍的。证人单某的证言内容为：“李顺安给孙全科盖的房子是事实，李顺安没给孙全科盖好房子就走了，李顺安购买混凝土的钱也算在我头上，李顺安没有履行建设工程协议，他应该属于违约。被告给原告工程款及被告还欠原告多少工程款我不知道，钱的事我没掺和。房子没盖好，也没结账，谁欠谁多少钱我也说不清楚，再是也联系不上李顺安”。3、提交逯拥军出具的手续一张，证明李顺安未干完工程就离开的事实。4、申请证人张某出庭作证，证明工程发包给李顺安经张某介绍的，李顺安没干完活。其证言内容为：“孙全科的父亲问我怎么盖的房子，我就给他推荐了李顺安，李顺安给孙全科盖房子的时候，盖到一半就跑了，我要求李顺安出来说说”。5、原告给被告未建好房，被告又另找他人继续建，花费了近40万元，提交继续建房的各式单据一宗。原告对被告提交的证据质证意见：1、对于视频的真实性有异议，无法显示房屋具体位置、房屋权属，且仅是局部的视频，也无法证明其所拍摄的为最后工程截止时的视频，无法证明其目的。2、证人单某系戚集村社区医生，与被告系同村，具有利害关系，其证人证言不能作为证据使用；证人及其家属曾于2019年5月30日在蔡堂法庭门口阻拦原告离开，并为其打欠条；证人所述原告构成违约不属实，且前后矛盾，证人不知道工程款的给付具体情况及具体金额，却一口咬定原告违约，无事实与法律依据。3、对逯拥军出具的手续真实性有异议，证明目的有异议。证人未出庭作证，且未附身份证复印件，无法证明其真实性。4、对证人张某证言的真实性、证明目的有异议。被告与证人不是同村，且没有任何关系，在出庭作证过程中所要证明的问题也均是“大概”，无法描述具体所盖的房屋进度，不能作为证据使用”。5、对被告提交单据的真实性、合法性、关联性均有异议，且部分系复印件，以及出现重复的情况，没有相应的银行流水及发票相辅助，也无法证明该款项的实际发生并用于涉案工程；原被告双方协议中工程款22万元，又加之被告称其购买材料的花销近40万元，以上总计60余万元，试问哪家农村盖房花销比城市购房还大？且是两层楼房，前后逻辑矛盾；原告所提供的被告认可的录音中，被告承认所欠工程款一事，且说明钢材款系原告所承担，包工包料，假设原告对外拖欠款项，但不属于同一法律关系，也不应从该款项中扣除。根据原、被告的陈述，双方的举证、质证，认定事实如下：2016年2月原告李顺安与被告孙全科曾签订了建设房屋“协议”一份，被告孙全科将自己的钢构房承包给原告李顺安承建，协议约定一层4.2米高，二层3.3米高，萨1.5米，主梁400，次梁300，顶柱子200，瓦楞板上钢筋10个粗，都是国标钢材，大瓦普通，三层1.6米，总造价22万元。原告在施工过程中，被告已支付原告工程款11万元。原告主张该工程已完工，被告主张原告所承建工程未完工，被告又另找他人承建剩余的工程，并向法庭提交了支付材料款所产生的单据一宗。原、被告均认可未进行工程结算。庭审时本院限原告7日内提交建筑资质证，原告逾期未提交。2019年6月6日原告向法庭提交了工程造价鉴定申请书，请求法院依法委托鉴定机构进行对原告已完工的工程价款鉴定。2019年7月29日山东明信工程管理有限公司通知原告交纳鉴定费。2019年8月21日山东明信工程管理有限公司对李顺安已完工工程进行造价鉴定说明：“我公司自收到单县人民法院鉴定委托函后，积极组织人员与当事人联系。与法院技术科和当事人李顺安约定去勘验现场，与李顺安多次联系，说要来现场，待我们工作人员和法院技术人员到达现场后，李顺安直到勘验完成亦未到现场，通知其预交部分鉴定费，亦不交纳。因当事人李顺安不配合工作，我公司决定终止本次鉴定，退回法院技术科”。本院认为，2016年2月原告李顺安承揽了被告孙全科钢构住房建设工程，并签订了协议。原告在施工过程中，被告支付原告工程款11万元。原告主张该工程已完工，被告主张原告所承建工程未完工，被告又另找他人承建剩余的工程，并向法庭提交了支付材料款所产生的单据。原、被告均认可未进行工程结算。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定：“当事人对自己的主张，有责任提供证据”。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条规定：“当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出……对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定意见予以认定的，应当对事实承担举证不能的法律后果”。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十四条第一款规定：“当事人对工程造价、质量、修复费用等专门性问题有争议，人民法院认为需要鉴定的，应当向负有举证责任的当事人释明。当事人经释明未申请鉴定，虽申请鉴定但未支付鉴定费用或者拒不提供相关材料的，应当承担举证不能的法律后果”。该案原告诉请被告支付案件工程款，原被告双方虽有合同约定，但双方未进行工程结算，需要进行司法鉴定，原告只提出了鉴定申请，但未支付鉴定费用，致使对案件争议的事实无法通过鉴定意见予以认定，原告应当承担举证不能的法律后果，应依法驳回原告的诉讼请求。可待原告提供充分证据后另行主张权利。据此，依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第十四条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百三十四条之规定，判决如下：驳回原告李顺安要求被告孙全科给付工程款11万元及相应利息的诉讼请求。案件受理费2500元，由原告李顺安负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省菏泽市中级人民法院。审 判 长  王 磊人民陪审员  王海江人民陪审员  张来玉二〇一九年九月十五日书 记 员  刘雨霖