甘肃省临泽县人民法院刑事判决书（2019）甘0723刑初68号公诉机关临泽县人民检察院。被告人李某1，男，汉族，1984年7月23日出生，初中文化程度，无业，户籍地甘肃省临泽县，现住新疆维吾尔自治区哈密市。2018年10月25日因犯诈骗罪被本院判处有期徒刑二年，缓刑三年，并处罚金1万元（于2017年6月30日被刑事拘留，同年7月13日被取保候审）。现因本案于2019年2月2日被临泽县公安局决定取保候审，同年9月3日经本院决定被依法逮捕，现羁押于临泽县看守所。辩护人余某，甘肃沁泽律师事务所律师。临泽县人民检察院以临检公诉刑诉（2019）67号起诉书指控被告人李某1犯诈骗罪，于2019年8月2日向本院提起公诉.本院受理后，依法组成合议庭适用普通程序于8月21日公开开庭进行了审理，临泽县人民检察院指派检察员陈天会出庭支持公诉，被告人李某1及其辩护人余某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。公诉机关指控：2016年5月31日，被告人李某1与临泽县索利汽车租赁公司签订一份汽车租赁合同，租赁了一辆车牌号为×××的白色起亚K5小汽车由其使用，合同到期后，李某1未将租赁车辆及时进行归还。2016年6月14日，李某1将其租赁来的×××的白色起亚K5小汽车，质押给山丹县的赵某，借款43000元归自己使用，借款到期后既未偿还借款也未取回质押车辆。被告人李某1以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，骗取他人财物数额较大，其行为构成诈骗罪；案发后能够如实供述，可以从轻处罚；在缓刑考验期内，发现判决宣告以前还有漏罪没有判处，应当数罪并罚，要求依法判处。被告人李某1对起诉书指控的事实和罪名均无异议，当庭自愿认罪认罚，辩解借款到期后想归还借款赎车，因和对方就借款数额没有谈妥就没有还款赎车，请求从轻处罚。辩护人的辩护意见是：对公诉机关指控被告人将不属于自己的财产质押变卖，但庭审中出示的证据不能证明被告人有质押变卖行为；被告人虽然有诈骗行为，但事后有还款的意愿，非法占有的目的证据不充分；被告人借款是因为家中有急用，并非用于挥霍；被告人在上一案投案自首后，就如实供述了本案的事实，应当认定为自首；综上被告人虽然有诈骗的事实，但主观恶性不深，情节较轻，有悔罪表现，请求数罪并罚后仍然适用缓刑。经审理查明：2016年5月13日，临泽县索利汽车租赁公司的韩某从郑锦琪（广东省韶关市××区人）处取得×××白色起亚K5小汽车一辆，该车辆的登记车主为张彬（陕西省大荔县人）；因该车辆系张彬以信用卡分期付款形式购买，在购买时张彬于2013年11月7日将该车辆抵押给中国工商银行股份有限公司咸阳人民中路支行，并办理了《具有强制执行效力的债权文书公证》，后来该车辆虽经多次交易，但交易各方均未办理车辆过户手续；2016年12月27日因执行公证债权文书该车辆被咸阳市渭城区人民法院通过西安市公安局交警支队车辆管理所予以查封。2016年5月31日，被告人李某1与临泽县索利汽车租赁公司签订汽车租赁合同，租赁×××白色起亚K5小汽车由其使用；2016年6月14日，李某1为从山丹县的赵某处骗取借款，伪造其租赁来的×××的白色起亚K5小汽车系其所有的假手续被识破后，又谎称该车辆系自己购买但未过户的车辆，质押给赵某，从赵某处借款归自己使用，约定：将李某1本人的一辆×××的白色起亚K5小汽车抵押，从赵某处借款50000元，于2016年6月30日前还清，如有违约车辆由赵某自行出售，以还借款；实际李某1从赵某处取得现金43000元。约定的还款期限到期后，李某1既未还款也未取回质押车辆。2018年11月14日，×××的白色起亚K5小汽车被咸阳市渭城区人民法院从赵某处扣押，用以执行张彬欠中国工商银行股份有限公司咸阳人民中路支行的债务。案件在审判阶段，李某1向本院交回赃款43000元。上述事实，被告人李某1在开庭审理过程中亦无异议，并有公诉机关当庭出示的受案登记表及立案决定书，被害人赵某的陈述，证人韩某、欧阳某、李某2、张某的证言，接受证据清单及韩某提供的×××号汽车租赁合同、债权（抵、质押权）转让协议书及郑锦琪身份证复印件，接受证据清单及赵某提供的李某1出具的借条、机动车登记证书、行驶证、协助执行函及执行裁定书复印件，×××号机动车信息查询结果单，本院（2018）甘0723刑初123号刑事判决书，咸阳市渭城区人民法院提供的×××号汽车公证债权文书、执行裁定书，被告人李某1的供述及户籍证明等证据证实，本院予以认定。本院认为，被告人李某1以非法占有为目的，采取虚构事实、隐瞒真相的方法，将租赁的财产虚构为自己的财产予以质押，骗取他人财物，诈骗数额43000元，数额较大，其行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条的规定，构成诈骗罪，公诉机关指控的罪名成立，本院予以确认，应依法追究被告人诈骗罪的刑事责任。被告人在诈骗过程中，虽然存在未经出租人同意，擅自将依租赁合同取得的租赁物质押他人的行为，但与其虚构事实，骗取他人财物的犯罪行为系牵连关系，应当以“从一重罪处断”的原则，以处罚较重的诈骗罪定罪处罚。对辩护人关于被告人事后有还款意愿，非法占有证据不足的辩护意见，经审查认为，被告人以非法占有为目的，通过虚构事实，骗取他人财物的犯罪目的得逞后，承诺归还而实际未归还，仅反映被告人犯罪后有悔罪意愿，不影响犯罪时非法占有目的的认定；对辩护人关于被告人系自首的辩护意见，经审查认为，被告人在本院审理的（2018）甘0723刑初123号诈骗案件的侦查过程中，经公安机关上网追逃，能够主动投案，并如实供述了其包括本案的犯罪事实，应当认定为自首，可以从轻处罚；在审判阶段能够积极退赔被害人的损失，确有悔罪表现，可以酌情从轻处罚；被告人被本院宣告缓刑后，在缓刑考验期限内发现判决宣告以前还有其他罪没有判决，应当撤销缓刑，对新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚实行数罪并罚。为打击刑事犯罪，保护公民的合法财产权利，经合议庭评议，根据《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，第五十二条，第六十四条，第六十七条第一款，第六十九条，第七十七条第一款之规定，判决如下：一、被告人李某1犯诈骗罪，判处有期徒刑一年十个月，并处罚金1万元；撤销本院（2018）甘0723刑初123号刑事判决书对被告人李某1宣告的缓刑，执行原判刑罚有期徒刑二年，并处罚金1万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑三年六个月，并处罚金2万元（其中已缴纳1万元）。（刑期自判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年9月3日起至2023年2月17日止；判处的罚金限于判决生效后缴纳。）二、被告人李某1退赔的43000元，发还被害人赵某。如不服本判决，可在接到判决书的次日起十日内，通过本院或直接向甘肃省张掖市中级人民法院提起上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。审 判 长 葛松彬审 判 员 黄玉蓉人民陪审员 鲁延鹏 二○一九年九月十二日书 记 员 李艳琴附适用法律：《中华人民共和国刑法》第二百六十六条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定第五十二条判处罚金，应当根据犯罪情节决定罚金数额。第六十四条犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔;对被害人的合法财产，应当及时返还;违禁品和供犯罪所用的本人财物，应当予以没收。没收的财物和罚金，一律上缴国库，不得挪用和自行处理。第六十七条第一款犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。第六十九条判决宣告以前一人犯数罪的，除判处死刑和无期徒刑的以外，应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上，酌情决定执行的刑期，但是管制最高不能超过三年，拘役最高不能超过一年，有期徒刑总和刑期不满三十五年的，最高不能超过二十年，总和刑期在三十五年以上的，最高不能超过二十五年。数罪中有判处有期徒刑和拘役的，执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制，或者拘役和管制的，有期徒刑、拘役执行完毕后，管制仍须执行。数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。第七十七条第一款被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。