甘肃省成县人民法院 民 事 判 决 书 (2019)甘1221民初323号 原告：马某，住甘肃省成县。 被告：王某，住甘肃省成县。 被告：刘某，住甘肃省成县。 原告马某与被告王某、刘某合同纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告马某，被告王某、刘某到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告马某向本院提出诉讼请求：1.请求法院依法判令原告行使质押权利的合法性；2.诉讼费用由二被告承担。事实和理由：被告王某因购买小挖机需要资金周转，向原告马某借款，原告于2017年6月5日借款7万元、2017年10月31日借款5万元，共计12万元。当时被告刘某担保借款的连带责任，原、被告双方约定三个月内清偿全部借款。借款到期后，原告再三催促下，被告以各种理由拒绝偿还到期债务。原、被告的借款建立在公平、自愿的前提下，被告在借条上明确如果逾期借款，原告可以将抵押的挖机自行变卖，被告自愿承诺没有任何意见。被告王某在债务履行期间，主动归还了25000元的利息，此后一直拒绝归还借款。原告无奈之下，将抵押的挖机变卖，虽然被告抵押挖机，但双方在借款合同中明确了法律关系，实为质押挖机，因此原告认为变卖的程序合理、合法、有效，请求法院依法判令原告行使质押权的合法性，原告为维护自身的合法权益，维权在盼。 被告王某未向法庭提交书面答辩材料，当庭辩称，我向原告借了5万元是事实，已偿还3万元，还有2万元，但是原告把我挖机拿去，非法占用并使用一年，给我的生活及家庭造成了很多困难和不便，我要求原告承担这期间挖机的损失，请求法院追回我的挖机以及损失。原告所说的7万元不是事实，我没有在借条上签字，对这一笔借款我不认可，我申请笔迹鉴定，但是没有鉴定成功，如果原告申请鉴定，鉴定是我签的名字，我就是砸锅卖铁也会偿还原告的借款。 被告刘某未向法庭提交书面答辩材料，当庭辩称，当时王某和马某借钱，我只是担保人，借钱的事情与我无关，况且借钱这么长时间了，我都记不清楚了。 本案原告围绕诉讼请求，依法提交了以下证据：1、原告的身份证复印件一份，证明其诉讼主体资格；2、《借条》复印件2份，证明被告王某向原告借款的事实以及质押权的合法性；3、2018年3月30日原告马某和被告王某的通话录音，证明被告王某向原告马某借款120000元的属实。 被告王某为支持其辩解理由，依法提交了以下证据：1、王某的身份证复印件一份，证明其诉讼主体资格；2、微信转账记录截图复印件一份，证明被告王某已经向原告偿还30000元的事实。 被告刘某为支持其辩解理由，向法庭提交了身份证复印件一份，证明其主体资格。 法庭当庭宣读了甘肃政法学院司法鉴定中心《终止鉴定告知书》，告知：因申请鉴定人王某提供的样本均为案后样本，与检材可比性差，故退回此委托的事项，终止此次鉴定工作。 本院组织当事人进行了证据交换和质证。对原告提交的证据1，二被告均无异议。对证据2，被告王某对50000元的借条无异议，对70000元的借条有异议，认为70000元借条不是自己出具，申请笔迹鉴定但是没有结果，自己对该笔借款不予认可；被告刘某无异议。对证据3，被告王某认为原告就是想把自己的挖掘机占为己有，且原告使用挖掘机一年不合适；被告刘某认为该通话录音时原告和被告王某之间的通话，自己并不知情。 对被告王某提交的证据1，原告及被告刘某均无异议。对证据2，原告提出转账时间是在5月份，而借条是在6月5日，被告王某转账30000元是事实，但之后自己又向其转账5000元，自己实际收到转账25000元，且25000元属于利息；被告刘某无异议。 对被告刘某提交的身份证复印件，原告及被告王某均无异议。 对法庭当庭宣读的甘肃政法学院司法鉴定中心《终止鉴定告知书》，原告及被告刘某均无异议，被告王某认为没有鉴定结果，自己不认可2017年6月5日的借条。 对经双方质证无异议的证据，因能够证明与本案相关联的事实，本院予以确认并在卷佐证；对经质证有异议的证据，法庭综合审查评定后予以认定。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告与被告刘某系朋友，因为借钱认识被告王某。2017年6月5日，被告王某向原告出具《借条》一张，载明：“今借到马某现金70000元(大写柒万元整)，用本人的斗山225-7挖机作为抵押，借期为两个月。在此期间，本人的挖机不能买卖、不能再次抵押。如本人违约本人自愿承担20%的违约金和法律责任，如到期不能按时归还，此挖机的买卖归马某所有。如到期不能归还，刘某本人自愿将代替王某归还。借款人：王某，担保人：刘某，2017年6月5日”。2017年10月31日，被告王某再次向原告借款50000元，并出具《借条》一张，载明：“今借到马某现金50000元整，用本人的斗山225挖机作为担保，借期为三个月，双方不能违约。在此期间内，此挖机不能转让买卖他人，如王某本人违约本人自愿承担20%的违约金，或者在此期间，本人王某违约到期不能归还，甲方有权收回此挖机，此挖机买卖权归甲方所有，如到期双方不能达成一致，甲方有权向法院提起上诉，在此期间所产生的一切费用由王某本人自愿承担。借款人：王某，2017年10月31日”。借款后，被告王某分别于2018年5月22日、7月26日分3次向原告归还借款30000元，原告又向被告王某转款3000元。其后，原告多次向被告王某催要借款，王某未能归还原告的剩余借款。2018年4月1日，原告向本院提起诉讼，要求法院依法判令原告行使质押权利的合法性。审理中，被告王某向本院提出笔迹真伪鉴定申请，要求对2017年6月5日《借条》上自己的签名进行鉴定，因王某提供的样本均为案后样本，与检材可比性差，故被鉴定机构退回委托的事项，终止此次鉴定。审理中，该案经多次调解未果。 本院认为，本案系民间借贷引发的质押权纠纷。从原告提交的《借条》内容来看，该《借条》包含借款合同及质押合同两层法律关系。因本案原告在诉状中没有提出民间借贷问题，本院对此不主动进行处理，本案中仅处理原、被告之间的质押法律关系。根据《中华人民共和国物权法》第二百二十条之规定，出质人可以请求质权人在债务履行期满后及时行使质权；质权人不行使的，出质人可以请求人民法院拍卖、变卖质押财产。本案中，被告王某向原告马某借款，不违反法律、法规的禁止性规定，双方之间借贷关系成立。被告王某在债务履行期满后未向原告马某偿还债务，马某有权要求王某及时行使质权。马某可以与王某协议以质押财产（案涉挖掘机）折价，也可以就拍卖、变卖质押财产所得的价款优先受偿。折价发生于债务履行期限届满后，折价须双方协议，并且应参考市场价格；双方不能协商一致达成折价协议的，则只能拍卖或变卖，变卖亦应参照市场价格。质押财产折价或者拍卖、变卖后，其价款超过债权数额的部分归出质人所有，不足部分由债务人清偿。本案中，原告马某与被告王某在借款合同中约定用债务人王某所有的斗山225-7挖掘机作为抵押担保进行借款。抵押作为一种物的担保方式，是指债务人或者第三人继续保持对不动产、动产等特定财产的占有，将该财产作为债权的担保，在债务人不履行到期债务时，债权人有权依照法律规定以该财产折价或者拍卖、变卖的价款优先受偿；不转移抵押物的占有是抵押权的要件特征，财产仍然由财产所有人占有、使用。根据我国现行法律规定，流质发生在质权合同设定时，出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期限届满质权人未受清偿时，质物的所有权转移为质权人所有。本案借款协议中约定“本人王某违约到期不能归还，甲方（马某）有权收回此挖机，此挖机买卖权归甲方所有”，此约定将被告挖掘机的处分权完全交予原告，与让渡所有权几无差异，违反了《中华人民共和国物权法》的规定，应属无效。同时，本案原告在诉状中对质押权的诉讼请求不明确、不具体，原告在本案中也未举证证明其曾要求与被告协商以质物折价，或依法通过拍卖、变卖质物的方式清偿债务，而是私自将被告抵押的挖掘机进行变卖，目的以质押财产折抵借款，最终虽将挖掘机追回，但其行为存在严重瑕疵。故本案原告要求确认自己变卖被告王某挖掘机的程序合理合法、有效，自己行使质押权合法性的诉求有悖于法律规定，本院不予支持。本案被告王某辩称原告在质押期间擅自扣押、使用、变卖其出质挖掘机给其造成的损失，可由被告王某另案起诉向原告主张赔偿损失，本案不作处理。 综上所述，现依照《中华人民共和国物权法》第二百零八条、第二百一十一条、第二百二十条、第二百二十一条，《中华人民共和国担保法》第六十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，第一百一十九条第一款第（三）项，《最高人民法院》第二条规定，判决如下： 驳回原告马某的诉讼请求。 案件受理费2700元，由原告马某负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省陇南市中级人民法院。 审 判 长  杨 彬 人民陪审员  宋继辉 人民陪审员  杜向阳 二〇一九年九月十二日 法官 助理  孙富红 书 记 员  杨交运