河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫15民终3640号上诉人(一审被告):信阳市安顺物业服务有限公司。公司住所：信阳市浉河区航空路五星乡企业办综合楼。法定代表人：汪德华，系公司总经理。委托诉讼代理人：黄永春，系公司副经理。一般代理。委托诉讼代理人：曹俊，河南冠南律师事务所律师。一般代理。被上诉人（一审原告）：祝义忠，男，汉族，1962年3月9日出生，住河南省信阳市平桥区。上诉人信阳市安顺物业服务有限公司因与被上诉人祝义忠劳动争议纠纷一案，不服河南省信阳市平桥区人民法院（2019）豫1503民初3312号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人信阳市安顺物业服务有限公司的委托诉讼代理人黄永春、曹俊和被上诉人祝义忠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人信阳市安顺物业服务有限公司上诉请求：1、撤销河南省信阳市平桥区人民法院（2019）豫1503民初3312号第一项，改判上诉人无需支付二倍工资差额31883.5元；2、一、二审诉讼费由被上诉人祝义忠承担。事实和理由:用人单位未与劳动者签订书面劳动合同而额外向劳动者支付的“工资”不应属于劳动报酬范畴，是对用人单位的违法行为进行的惩罚，在法律上讲是一种惩罚性赔偿金,应受仲裁时效的限制。该项已超过劳动仲裁时效而不予支持。被上诉人祝义忠答辩称：原审法院认定事实清楚，适用法律正确，上诉理由不成立，请求二审法院驳回上诉，维持原判。祝义忠向一审法院起诉请求：1、依法判决被告支付原告双倍工资31883.5元；2、被告向原告支付2013年5月3日至2018年12月3日经济补偿金17391元；3、被告向原告支付2013年5月3日至2018年12月3日劳动关系存续期间的养老保险29504元，医疗保险11801.6元；4、被告向原告支付年假五天1332元；5、被告向原告支付14个月的失业金损失19040元；6、被告向原告支付人民币共计110952.1元。事实与理由：被告在2013年5月3日至2018年12月3日原告就职期间，没有订立书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》（以下简称劳动合同法）第四十七条、第八十二条之规定，用人单位自用工之日起，未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍工资，且每满一年支付一个月工资的补偿金。被告在2013年5月3日至2018年12月3日期间没有为原告缴纳社保，单位应缴纳社保为劳动者实收工资的20%和8%。根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，被告应补偿原告5天年假的经济损失。被告采取打压、欺骗等方式使原告无法在该公司上班，根据《河南省失业保险条件》第二十条、第二十一条、第四十六条等法律法规政策，被告应该补偿原告失业金损失。综上所述，请求依法判决。信阳市安顺物业服务有限公司辩称：原告第一项诉讼请求0035号仲裁裁决书明确认定该项诉请已经超过时效，原告第一项诉请没有任何事实依据和法律依据，对于该项请求不予支持。原告在与公司形成劳动合同下无故旷工至今，严重违反了公司员工相关守则的规定，也不符合支付补偿金的相关规定，该项诉请不应该依法支持。诉请第三项养老保险和医疗保险并未在仲裁中提出该项申请，第三项没有依据不应该支持。第四项诉求公司已经按照法定节假日天数经过工资补助或调休，原告该项诉请没有任何事实依据。一审法院认定事实：原告祝义忠于2013年5月4日到被告信阳市安顺物业服务有限公司处秩序部上班，原告上班期间被告未与其签订劳动合同，未为原告缴纳除工伤保险以外其他社会保险。2018年12月3日，原告以被告调整岗位后降低工资、未为其缴纳社会保险为由离职。原告祝义忠于2019年2月25日向信阳市劳动人事争议仲裁委员会提交了劳动争议仲裁申请，请求依法裁决信阳市安顺物业服务有限公司支付祝义忠未签劳动合同双倍工资28820元；支付失业金损失；支付2013年5月3日至2018年12月3日经济补偿金15720元；支付祝义忠年假5天工资436元。信阳市劳动人事争议仲裁委员会作出信劳人仲案字[2019]0035号仲裁裁决书，支持了原告祝义忠要求被告信阳市安顺物业服务有限公司支付失业金损失、经济补偿金及带薪年休假工资的仲裁请求，驳回了原告祝义忠的其他仲裁请求。信阳市劳动人事争议仲裁委员会信劳人仲案字[2019]0035号仲裁裁决书于2019年4月10日送达给原告祝义忠，原告祝义忠不服该仲裁裁决书，特提出本诉。另查明，原告离岗前12个月的平均工资为2898.5元，信阳市目前的最低工资标准为1700元/月。上述事实有保证书、员工调岗申请表、银行交易清单、信阳市劳动人事争议仲裁委员会信劳人仲案字[2019]0035号仲裁裁决书等在卷佐证。一审认为，关于被告信阳市安顺物业服务有限公司是否应向原告祝义忠支付未签订劳动合同双倍工资的问题。信阳市劳动人事争议仲裁委员会信劳人仲案字[2019]0035号仲裁裁决书以原告该项仲裁申请超过仲裁时效为由，没有支持该项诉求。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。对于仲裁时效起算点如何确定的问题，由于未签订劳动合同是一种持续的状态，原告的合法权益被侵害也是一种持续状态，因此二倍工资的仲裁时效应自此种被侵害状态的终止或结束时起算，即从原被告实际解除劳动关系之日起算。本案中，原告于2018年12月3日离职，因此其申请未签订劳动合同二倍工资的仲裁时效应从2018年12月3日开始计算至2019年12月3日。原告于2019年2月25日向仲裁委提出要求被告支付未签订劳动合同二倍工资的申请，没有超过仲裁时效，因此对该项诉讼请求，本院予以支持，被告信阳市安顺物业服务有限公司应向原告支付未签订劳动合同二倍工资差额共计31883.5元（平均月工资2898.5元×11个月）。关于被告信阳市安顺物业服务有限公司是否应向原告祝义忠支付经济补偿的问题。《劳动合同法》第三十八条第(三)项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。《劳动合同法》第四十六条第(一)项规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应向劳动者支付经济偿。本案中，被告未为原告缴纳除工伤保险以外的其他社会保险费，根据《劳动合同法》第四十六条第(一)项、第四十七条之规定，原告要求解除与被告的事实劳动关系，并支付经济补偿的诉求合法有据，本院予以支持，原告在被告处上班5年零7个月，经济补偿金的具体数额为17391元(平均月工资2898.5元/月×6个月)。关于被告信阳市安顺物业服务有限公司是否应向原告祝义忠支付年假五天的经济补偿的问题。信阳市劳动人事争议仲裁委员会作出的信劳人仲案字[2019]0035号仲裁裁决书认为，祝义忠自2013年5月至2018年12月在信阳市安顺物业服务有限公司处上班。带薪年休假是法律赋予用人单位的义务和劳动者应享有的权利，用人单位应依法安排劳动者享受带薪年休假，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，祝义忠应享受5天/年的带薪年休假。仲裁庭审中，信阳市安顺物业服务有限公司虽然提供了考勤及年休假表，但因没有祝义忠的休假记录，祝义忠均不认可，信阳市劳动人事争议仲裁委员会对信阳市安顺物业服务有限公司辩称已经安排祝义忠享受了年休假的说法不予采信，支持了祝义忠要求信阳市安顺物业服务有限公司支付5天带薪年休假的诉求。本院认为，信阳市劳动人事争议仲裁委员会在审查带薪年休假工资是否支付的问题上事实清楚、证据充分，适用法律准确，予以确认，被告信阳市安顺物业服务有限公司应当支付原告祝义忠5天带薪年休假工资1332元（2898.5元/月÷21.75天×5天×200%，扣除已支付的部分）。关于被告信阳市安顺物业服务有限公司是否应向原告祝义忠支付失业金损失的问题。根据《河南省失业保险条例》第二条、第二十条、第二十一条、第四十六条的规定，原告祝义忠符合“非因本人意愿中断就业的”法定情形，可以领取失业保险金，但由于原告祝义忠工作期间，被告信阳市安顺物业服务有限公司没有为其办理失业保险并缴纳失业保险金，致使原告祝义忠失业后不能享受失业保险待遇，被告信阳市安顺物业服务有限公司作为用人单位应当赔偿由此给原告祝义忠造成的经济损失。根据河南省人民政府办公厅关于贯彻落实《失业保险条例》有关问题的通知规定，应按照当地最低工资标准的80％，从次月起逐月发给失业保险金。失业人员领取失业保险金的期限按其失业前所在单位和本人按规定累计缴费时间分段计算，累计缴费时间满1年不足5年的，每满1年领取3个月的失业保险金，领取期限最长为12个月；累计缴费时间满5年不足10年的，每满1年增领1个半月的失业保险金，领取期限最长为18个月。原告祝义忠在被告信阳市安顺物业服务有限公司处工作5年7个月，按照上述规定可以要求被告信阳市安顺物业服务有限公司支付14个月的失业金损失19040元（14个月×1700元/月×80%）。关于原告祝义忠要求被告支付2013年5月至2018年12月社保费的问题。一审认为，原告所诉劳动关系存续期间的养老保险金、医疗保险金属于社会保险范畴，依据《社会保险费征缴暂行条例》第十三条、第二十五条的规定，原告应向劳动保障行政部门主张权利，属于行政管理范畴，此项诉讼请求不属于人民法院受案范围，一审不予审查，因此对此项诉讼请求应予以驳回。综上，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第七条、第二十五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条，《职工带薪年休假条例》第三条、《人力资源和社会保障部实施＜中华人民共和国社会保险法＞若干规定》第十三条、《河南省失业保险条例》第二十条、第二十一条、第四十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决：一、被告信阳市安顺物业服务有限公司于本判决生效后十日内支付原告祝义忠未签订劳动合同二倍工资差额31883.5元、经济补偿金17391元、年休假工资报酬1332元、失业金损失19040元，共计69646.5元；二、驳回原告祝义忠的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费10元，由被告信阳市安顺物业服务有限公司承担。二审期间，上诉人信阳市安顺物业服务有限公司和被上诉人祝义忠均未提交新证据。二审查明的事实和证据与一审相一致，本院予以确认。本院认为，劳动者合法权益受到损害有依法获得赔偿的权利。本案的争议焦点：被上诉人祝义忠请求上诉人信阳市安顺物业服务有限公司支付未与其签订书面劳动合同二倍工资差额31883.5元的诉求是否成立。经查明：祝义忠在上诉人信阳市安顺物业服务有限公司工作5年余均未签订书面劳动合同，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第一、二款“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资；用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资”的规定，被上诉人祝义忠诉讼请求上诉人信阳市安顺物业服务有限公司支付其二倍工资依法有据。因被上诉人祝义忠提出的诉讼请求系上诉人信阳市安顺物业服务有限公司向其支付未签订书面劳动合同二倍工资，该诉求不受法律规定劳动仲裁前置程序限制，是否劳动仲裁或仲裁机构以超过时效而不予劳动仲裁等，均不能成为驳回祝义忠该诉讼请求依据。综上，上诉人信阳市安顺物业服务有限公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费10元，由上诉人信阳市安顺物业服务有限公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴孔玉审判员  汪 涛审判员  王道新二〇一九年九月二十四日法官助理黄涛书记员刘唱