河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0122民初4640号原告：杨高强，男，1978年12月1日出生，汉族，住河南省睢县。委托诉讼代理人：翟伟伟、张亚杰，河南天坤律师事务所律师。被告：王永新，男，1972年2月16日出生，汉族，住河南省平舆县。被告：王彬，男，1992年4月15日出生，汉族，住河南省平舆县。二被告委托诉讼代理人：张哲利、李扬，河南信心律师事务所律师。被告：驻马店市万顺建筑劳务分包有限公司，住驻马店市老街乡小刘庄村委大刘庄村民组，统一社会信用代码91411700058759618L（2-4）。法定代表人：孙进学，该公司总经理。被告：中国建筑一局（集团）有限公司河南分公司，住郑州市中牟县刘集镇人民路**，统一社会信用代码914101007538533584（1-1）。负责人：金哲，该公司负责人。委托诉讼代理人：刘东，该公司员工。委托诉讼代理人：刘怡炜，河南路德律师事务所律师。原告杨高强与被告王永新、王彬、驻马店市万顺建筑劳务分包有限公司、中国建筑一局（集团）有限公司河南分公司建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告杨高强及其委托诉讼代理人翟伟伟、被告王彬及被告王永新、王彬委托诉讼代理人张哲利、被告驻马店市万顺建筑劳务分包有限公司法定代表人孙进学、被告中国建筑一局（集团）有限公司河南分公司委托诉讼代理人刘东、刘怡炜到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：请求被告方支付原告工程款1608090元及利息（利息自2019年3月31日起至实际给付之日止，按照中国人民银行同期贷款利率计算）。事实与理由：原告杨高强与被告王永新于2017年3月28日签订《二次结构工程劳务委托施工合同书》，约定被告王永新将郑东新区刘集02号安置区三期（豫兴家园）工程交由原告施工，该合同约定建筑面积约4.7万平方米，整体地上综合单价115元/平方米，整体地下综合单价47元/平方米。原告向被告王彬（被告王彬系被告王永新之子）交纳履约金10万元。被告王永新系借用被告驻马店市万顺建筑劳务分包有限公司名义与被告中国建筑一局（集团）河南分公司签订工程施工合同，被告王永新系实际承包人，被告王彬和被告王永新合伙承包该项目，且被告王彬系该项目实际管理人。现该工程已全部完工，经2019年3月31日结算后，被告方尚欠原告工程款1608090元拒不支付。综上所述，原告已经按照合同约定按质按量完成施工，被告应向原告支付工程款，因被告拒不履行支付义务，原告诉至法院。被告王永新、王彬辩称：1、根据被告王永新与原告签订的合同第2.2条，待整体项目完成支付总款项的70%，目前被告王永新、王彬已支付原告及其工人工程款为2678390元，还支付了合同当中应由原告完成但原告未完成部分的第三方施工款697375元及被告中建一局对被告王永新、王彬的罚款90438.8元，以上总计3466203.8元，已达到并超过70%，剩余款项依据合同约定，尚未达到付款节点，应在被告王永新、王彬收到中建一局95%的款项时另行支付，目前该工程没有完工，也没有结算；2、根据合同2.1.2、2.1.3条，原告应承担该项目所有可合理推断出的施工内容，并承担材料费，由于原告未依约完成，被告王永新、王彬已根据合同5.8条安排第三方施工，该部分费用应当扣除；3、由于原告未完成合同内容，导致被告中国建筑一局（集团）河南分公司罚款9万余元，根据合同2.2条特别约定，原告应先补足罚款后才可申请后续款项，由于原告未补足，该部分金额应当扣除；4、本案是由被告王永新和被告驻马店市万顺建筑劳务分包有限公司以及被告王永新和原告分别签订合同，且被告王彬在为原告支付款项时的签字栏职务为会计，故被告王彬履行的系职务行为，不是本案的适格被告。被告驻马店市万顺建筑劳务分包有限公司辩称：1、因为中牟这个项目距离公司远，公司根据实际情况将这个项目全权交给被告王永新负责，自负盈亏。2、公司为这个项目在中牟专门开了个账户，由被告王永新管理，劳务款由被告王永新支配。3、关于这个项目原告和被告王永新是怎样合作的公司不知情，这个是被告王永新、王彬的个人行为，原告诉被告驻马店市万顺建筑劳务分包有限公司不是事实，公司不应承担任何责任。被告中国建筑一局（集团）有限公司河南分公司辩称：1、该项目的劳务分包合同系被告中国建筑一局（集团）有限公司与被告驻马店市万顺建筑劳务分包有限公司签订，被告中国建筑一局（集团）有限公司河南分公司不是该项目的主体，未参与该项目的合同签订和履行，被告中国建筑一局（集团）有限公司河南分公司与原告、被告王永新、王彬、驻马店市万顺建筑劳务分包有限公司之间均没有任何关系，原告起诉中国建筑一局（集团）有限公司河南分公司没有事实与法律依据，被告中国建筑一局（集团）有限公司河南分公司不是本案的适格被告；2、中国建筑一局（集团）有限公司河南分公司是中国建筑一局（集团）有限公司设立的分支机构，根据《中华人民共和国合同法》，中国建筑一局（集团）有限公司河南分公司不具备独立的法人资格，不能独立承担民事责任。综上，请求法院依法驳回原告对中国建筑一局（集团）有限公司河南分公司的诉请。本院经审理认定事实如下：中国建筑一局（集团）有限公司（甲方）与被告驻马店市万顺建筑劳务分包有限公司（乙方）双方签订《二次结构劳务分包合同》，甲方将其承包的郑东新区刘集02号安置区三期（豫兴家园）项目施工总承包项目二次结构劳务分包给乙方，建筑面积45477.69平方米，承包方式为包工包辅料及小型机械与设备，综合单价包干，暂定总价5972577.81元。被告驻马店市万顺建筑劳务分包有限公司（甲方）与被告王永新（乙方）就上述项目签订《协议书》，明确被告王永新为实际施工人。2017年3月28日，被告王永新（甲方）与原告杨高强（乙方）就上述项目签订《二次结构工程劳务委托施工协议》，约定：第一条、工程概况1.1工程名称：郑东新区刘集02号安置区三期（豫兴家园）。1.2工程地点：郑东新区豫兴大道、新燕路、平安大道、雁鸣路围合区域内的居住用地。1.3建设总包单位：中国建筑一局（集团）有限公司。1.4建筑面积约4.7万平方米（备注：以实际结算工程量为准）。第二条、施工方式及履约保证金、合同单价和付款方式2.1.1施工方式及责任划分：采用扩大劳务（包工包辅料包机具）的形式，按施工图纸要求的施工范围内进行扩大劳务建筑面积，综合单价包干……2.1.6协议/合同综合单价（住宅楼地上部分、商业地上部分、及配套公建部分）整体地上综合单价每平方米115元，（住宅地下部分及地下人防车库地下部分）整体地下综合单价每平方米47元。上述单价为平米包干综合单价，以后均不再追加任何费用……2.2付款方式：本工程无预付款。2.2.1……乙方承包范围内地下室二次结构完成支付已完成工程量的60%，整体施工至6层、12层、18层、结构封顶支付已完成工程量的60%，总包方整体施工完成后一个月内支付至已完成工程量的70%。竣工验收合格后45日内乙方向甲方递交工程费用计算说明书及满足甲方要求的相关结算资料，甲方在乙方提交计算书及相关结算资料后的35日内完成对结算资料的审核，且待总包方与业主结算完成并收到业主付款95%时，支付到分包结算总额的95%，余款5%作为工程保修金（不计利息），保修期满2年且无质量问题，无息还100%保修金……2.2.9履约保证金退还在二次结构整体施工完毕后，乙方于工人工资发放完毕明细表及工人收据（必须个人签字画押）交予甲方后并得到甲方的认可后无息退还履约保证金……。合同签订后，原告组织工人进行施工，并于2017年3月31日向被告王永新的工程管理人员被告王彬交纳履约金10万元。2019年3月31日，原告与被告王彬签署刘集02号项目C地块8#、9#工程量结算单，工程款合计4177230元。另查明，被告王永新已支付原告工程款2678390元。上述事实有当事人提供的一系列证据予以证实，足以认定。本院认为：禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照，以本企业的名义承揽工程。建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：（一）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的；（二）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的；（三）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息。利息从应付工程价款之日计付；当事人对付款时间没有约定或约定不明的，下列时间视为应付时间：（一）建设工程已实际交付的，为交付之日；（二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日；（三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉的，人民法院应当依法受理。被告驻马店市万顺建筑劳务分包有限公司与中国建筑一局（集团）有限公司签订《二次结构劳务分包合同》，约定由被告驻马店市万顺建筑劳务分包有限公司承包郑东新区刘集02号安置区三期（豫兴家园）项目总承包项目二次结构劳务，承包方式为包工包辅料及小型机械与设备；被告驻马店市万顺建筑劳务分包有限公司又与被告王永新签订协议书，明确被告王永新为上述项目实际施工人；被告王永新又与原告杨高强签订《二次结构工程劳务委托施工协议》，将该项目劳务承包给原告，施工方式为采用扩大劳务的方式，包工包辅料包机具。从当事人各方签订的合同内容来看，原告与被告王永新之间签订的《二次结构工程劳务委托施工协议》同中国建筑一局（集团）有限公司与被告驻马店市万顺建筑劳务分包有限公司签订的《二次结构劳务分包合同》一样，在性质上均系平等主体的工程承包人与工程分包人之间签订的建设工程施工合同，而非有隶属关系的工程承包人或者工程分包人与工人之间签订的劳务合同，故本案应为建设工程施工合同纠纷，而非劳务合同纠纷。2019年3月31日，原告与被告王永新的工程管理人员被告王彬已进行工程量结算，工程款为4177230元，双方债权债务关系已经明确，被告王永新、王彬称还应扣除相应款项，与事实不符，本院不予采纳，被告王永新目前应按合同约定支付工程款的70%即2924061元，扣除其已向原告支付的工程款2678390元，应再向原告支付工程款245671元，剩余款项依据合同约定，尚未达到付款节点，可在达到付款节点后另行起诉。原告要求被告王永新支付增加工程量的工程款9250元，因其提供的证据为复印件，且无其他证据印证，故本院不予支持。原告要求被告王永新退还履约金10万元，依据合同约定，尚未达到退款节点，故本院不予支持，可待达到退款节点后另行起诉。被告驻马店市万顺建筑劳务分包有限公司允许被告王永新以其公司名义承揽工程，应对被告王永新的上述债务承担连带清偿责任。原告要求被告王彬、中国建筑一局（集团）有限公司河南分公司承担责任，证据不足，本院不予支持。依照《中华人民共和国建筑法》第二十六条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条、第二条、第十七条、第十八条、第二十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、被告王永新、驻马店市万顺建筑劳务分包有限公司于本判决生效之日起十日内连带支付原告杨高强工程款245671元及该款利息（利息自2019年3月31日起至实际支付之日止，按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计算）；二、驳回原告杨高强的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费19273元，减半收取9636.5元，由原告杨高强负担7144元，被告王永新、驻马店市万顺建筑劳务分包有限公司共同负担2492.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状一式十份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，同时将交费凭证交至本院查验。审判员  赵海涛二〇一九年九月十日书记员  王 野