江苏省南京市六合区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0116民初5267号 原告：赵明成，男，1983年2月6日出生，汉族，住河南省沈丘县。 委托诉讼代理人：叶志红，江苏泰有律师事务所律师。 被告：江苏和旭物流有限公司，住所地江苏省南京市江北新区。 法定代表人：尤超龙，江苏和旭物流有限公司执行董事。 委托诉讼代理人：张霆，北京市盈科（南京）律师事务所律师。 委托诉讼代理人：陈骅，北京市盈科（南京）律师事务所律师。 原告赵明成与被告江苏和旭物流有限公司（以下简称和旭物流公司）工伤保险待遇纠纷一案，本院于2019年7月10日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告赵明成的委托诉讼代理人叶志红、被告和旭物流公司的委托诉讼代理人陈骅到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原、被告诉辩意见 赵明成向本院提出诉讼请求：1.解除双方劳动关系；2.被告支付原告一次性伤残补助金81000元（9000元×9个月）、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、停工留薪期工资108000元（9000元×12个月）、护理费2000元（100元×20天），合计266000元。事实和理由：2018年3月13日，原告到被告处从事货车驾驶员运送集装箱，每月工资9000元，未签劳动合同。2018年3月22日，原告在打扫集装箱下车时不慎受伤。因被告不同意补签合同，拒绝为原告申请工伤，原告不得已通过仲裁确认劳动关系，最终认定为工伤，鉴定为九级，原告多次与被告沟通工伤赔偿事宜未果，故诉至法院。 和旭物流公司辩称，原告2018年3月13日入职，2018年3月22日受伤，2018年4月4日出院后未回被告处工作。因当时未申请工伤，被告根据原告病情给予三个月病假，病假结束后通知原告来工作，原告称身体不适没有来工作也未提供相应病历材料，故被告认为原告自2018年7月起自行离职。原告即使为工伤，因双方未签订劳动合同、未办理工伤保险是原告不来办理相应手续，一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金应由工伤保险基金支付，同意支付一次性伤残就业补助金25000元。原告主张停工留薪期限不合理，应按南京市最低工资标准1890元计算，伤残鉴定未认定存在护理，不应支付护理费。 本院查明的事实 一、双方无争议的事实 2018年3月13日，赵明成入职和旭物流公司，从事集装箱卡车驾驶员工作，双方未签订劳动合同，未办理社会保险。2018年3月22日，赵明成受伤，诊断为右跟骨骨折、右跟腱损伤，住院12天，出院医嘱载明注意休息，避免下地行走负重，下地需拄双拐，患肢外固定支具继续固定一个半月，一个半月后复查，根据复查情况决定能否去除外固定支具以及何时能下地行走负重。赵明成受伤后，和旭物流公司支付六个月病假工资9000元（1500元×6个月）。 2018年8月29日，赵明成向南京化学工业园区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求确认与和旭物流公司存在劳动关系并支付未签订劳动合同双倍工资。仲裁委于2019年1月18日作出宁化劳人仲案字[2018]第816号仲裁裁决书，裁决：一、确认赵明成与和旭物流公司之间存在劳动关系；二、和旭物流公司支付赵明成未签订劳动合同另一倍工资3993.1元。仲裁裁决后，双方均未提起诉讼。2019年3月11日，赵明成经南京市江北新区管理委员会社会事业局认定为工伤。2019年3月24日，赵明成入院进行右跟骨内固定取出术，住院8天，出院医嘱载明注意休息，3周内患肢避免负重及剧烈活动，3周后我科复诊，根据复查情况决定患肢能否负重。2019年5月22日，赵明成经南京市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残九级，评定生活自理障碍等级为无护理依赖。 2019年6月25日，赵明成向南京市江北新区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求解除劳动关系并支付工伤保险待遇损失。仲裁委于2019年7月3日作出宁新区劳人仲案字[2019]第559号终止审查决定。赵明成遂诉至本院。 二、双方有争议的事实 赵明成的月平均工资。赵明成主张按其工作9天（2018年3月13日至2018年3月22日）工资2526.46元为标准，计算月工资为9000元。和旭物流公司主张赵明成工作9天的工资2526.46元是由应付工资1440元+路桥费补助1600元+话费、轮胎补助150元-油663.54元组成，赵明成实际为计件工资制，不出车即适用最低工资，主张按南京市最低工资标准1890元计算。和旭物流公司提交了《关于车队工资调整有关意见》及赵明成申报工伤的自述材料。其中，工资调整意见规定：“一、每月车次达20次者，仍执行原规定的保底工资3500元+奖金400元。未达到20车次都按原规定的计件工资发放计件工资，同时代交五险按比例扣除，发放保险补助的也同比例扣除。二、每月出车车次达21次以上者，合肥工资按180元/次，桥林锦湖、滁州、全椒按150元/车次，南京、江宁、镇江按120元/次计算发放计件工资，其他按原标准加30元。超过26车次者，每车次另奖励递增50元/100元/150元”，赵明成自述材料载明：“每月保底工资为3500元，南京至合肥一趟补贴320元，手机费100元/月，轮胎费150元/月”。赵明成经质证，对《关于车队工资调整有关意见》不予认可，认为该意见未经民主及公示程序，认为其跑合肥一趟320元。 本院认证如下：赵明成的自述材料证明其工资由保底工资、出车补贴等组成，每月工资根据出车次数多劳多得，数额不固定，且赵明成工作九天即发生工伤事故，无法计算赵明成月工资水平。故本院根据赵明成从事的行业，参照2017年度江苏省道路运输业在岗职工月平均工资，确定赵明成月平均工资为5849元（70188元÷12个月）。 本院判决理由和结果 本院认为，《工伤保险条例》第六十二条第二款规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位依照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。和旭物流公司主张未参加工伤保险原因在于赵明成，未能提供相应证据予以证明，本院不予支持。故和旭物流公司未依法为赵明成参加工伤保险，应当支付赵明成工伤保险待遇。和旭物流公司主张赵明成于2018年7月自行离职，未能提供相应证据予以证明，本院不予支持，赵明成现提出解除劳动关系，本院依法予以准许。 赵明成依法享有的工伤保险待遇包括：(1)一次性伤残补助金，赵明成因工致残被鉴定为九级伤残，享受的一次性伤残补助金为9个月的本人工资，为52641元（5849元×9个月）；(2)一次性工伤医疗补助金50000元;(3)一次性伤残就业补助金25000元；(4)停工留薪期工资，根据赵明成的伤情及医嘱，本院酌情确定6个月停工留薪期，为35094元（5849元×6个月），扣除和旭物流已支付的病假工资9000元，还应支付26094元;(5)护理费，赵明成住院20天，每天按100元计算，为2000元，以上五项合计155735元。 综上，依照《工伤保险条例》第三十三条、第三十四条、第三十七条、第六十二条第二款、《江苏省实施办法》第二十七条第一款、《中华人民共和国民事诉讼法》第三十九条第二款、第一百四十二条的规定，判决如下： 一、解除赵明成与江苏和旭物流有限公司的劳动关系； 二、江苏和旭物流有限公司于本判决生效之日起十日内支付赵明成一次性伤残补助金52641元、一次性工伤医疗补助金50000元、一次性伤残就业补助金25000元、停工留薪期工资26094元、护理费2000元，合计155735元； 三、驳回赵明成的其他诉讼请求。 如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费减半收取计5元，由江苏和旭物流有限公司负担，本院予以免收。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于南京市中级人民法院。 审判员  滕宏清 二〇一九年九月二十六日 书记员  朱逸笑 自觉履行生效法律文书告知书 一、本院作出的法律文书生效后，义务人应及时主动按照下列账号信息向权利人履行。 1、权利人账号信息: 开户银行： 开户名称：开户账号： 2、南京市六合区人民法院账户信息： 开户银行：中国建设银行南京六合支行 开户名称：南京市六合区人民法院 开户账号：32×××56 二、义务人未在生效法律文书确定的期限内履行义务的，进入执行程序后，本院将依法采取以下强制措施： 1、扣押、冻结、划拨、拍卖被执行人的财产； 2、将被执行人纳入最高人民法院失信被执行人数据库，并利用其他各种渠道，包括在其居住地、经营地张贴本院裁定书、决定书及悬赏等公告，向社会公布其不诚信行为，对其进行信用惩戒。 3、对被执行人限制高消费，限制出入境； 4、被执行人收到执行部门送达的执行通知书、财产申报令后，未在期限内履行同时又不申报或不如实申报财产的，本院将对其采取罚款、拘留等强制执行措施； 5、被执行人拒不履行行为构成犯罪的，将依法追究拒不执行判决、裁定罪的刑事责任。 申请执行提示书 一、本院作出的法律文书生效后，如果义务人未主动履行生效文书确定的义务，权利人可以依法向本院提起强制执行申请。 二、申请执行的期间为二年，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。