湖南省沅江市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0981民初2148号 原告：黄启新，男，1970年12月28日出生，汉族，沅江市人，户籍住所地在沅江市。 委托诉讼代理人：曹建平，沅江市琼湖法律服务所法律工作者。代理权限为特别授权，即有权代为参加庭审，代为承认、放弃、变更诉讼请求，代为调解、和解，代签法律文书等。 被告：湖南天下洞庭食品有限公司，住所地在沅江市琼湖办事处高新区。 法定代表人：王再清，该公司董事长。 委托诉讼代理人：罗劲松，湖南天见律师事务所律师。代理权限为特别授权。 委托诉讼代理人：夏灿，女，汉族，1986年10月22日出生，系被告公司人力资源部负责人，户籍住所地在沅江市。代理权限为一般授权的诉讼代理。 原告黄启新与被告湖南天下洞庭食品有限公司劳动争议纠纷一案，本院于2019年8月5日受理后，依法适用简易程序，由审判员郑学军独任审判，公开开庭进行了审理。原告黄启新及其委托诉讼代理人曹建平，被告湖南天下洞庭食品有限公司（以下简称洞庭食品）的委托诉讼代理人罗劲松、夏灿到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告黄启新向本院提出如下诉讼请求：1、确认被告单方解除与原告的劳动合同的行为违法；2、判令被告支付原告赔偿金11108元，失业保险待遇损失3616元，带薪年休假工资损失1893元，少发工资损失1236.6元，各项损失合计17853.6元。 事实与理由：原告系被告员工，劳动合同签订于2017年11月29日，劳动合同期限为2017年11月30日至2020年11月29日，合同年限共计三年。2019年5月17日，被告以原告严重违反规章制度为由，作出洞庭食品（2019）07号《关于解除黄启新同志劳动关系的决定》，单方解除了与原告的劳动关系。原告认为，被告单方解除劳动关系的行为，没有事实依据和法律依据，应认定为违法解除，被告就违法解除劳动合同的行为，应依法赔偿原告经济损失。劳动合同履行期间，被告未曾为原告缴纳失业保险金，也未安排原告休带薪年休假，故被告还应支付失业保险待遇、带薪年休假未休的工资损失。被告解除劳动关系前半个月，还存在不按实发放工资的行为，仅在5月1日-16日发了783元，之后拖欠的应予以按实补发。基于前述事实及理由，原告提出诉请如前，请依法裁判。 被告洞庭食品辩称，原告关于确认解除合同违法、要求进行经济赔偿、要求补发未给予带薪年休假工资及拖欠工资的主张无事实及法律依据。首先，原、被告之间解除劳动合同关系的行为是依据被告公司管理制度和员工守则的规定进行，被告解除与原告劳动合同的行为不违反法律规定。原告入职后，多次违反公司规定，公司根据洞庭食品员工手册第3.5.7条“在公司及工作场所内赌博、斗殴者”，第3.3.10条“聚众要挟、拉帮结派、煽动怠工或罢工、破坏劳资关系，妨碍工作秩序者”及《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第四十六条的规定，依法解除与原告之间的劳动合同。且在公司没有工会组织的情况下，邀请了有工会成员在内的员工一起参与讨论，对于黄启新的错误征询了大家的意见，履行了公司征求员工意见的程序。其次，关于年休假，因为根据国家的法律规定的5天年休假，已由公司在正月过年放假的时候安排带薪给员工统一休假，因此不存在再另行安排带薪年休假的问题。第三，关于解除合同前少发工资的问题。在5月1-16日间有个五一假，而且公司使用计时制计算，在扣除代缴的保险费用，所以得出的结果是783元，因此不存在工资的计算错误。综上，被告是依据劳动法及内部员工守则，合法解除与原告的劳动关系，对经济补偿、年休假的安排和工资发放也均是按照法律的规定办理的，不存在违法行为，除对失业保险待遇补偿部分被告同意支付外，对于原告的其他诉讼请求请求法庭予以驳回。 双方当事人围绕各自的主张依法向本院提供了证据，经本院组织质证，对双方当事人无异议的证据本院予以确认并在卷佐证。对双方当事人有异议的证据及事实，本院作出如下认定：第一，就被告提供的员工手册，原告对其真实性有异议，主张其未领取该手册，但根据经原告签字认可的《入职须知》第8、9条，可以认定原告知悉员工手册相关事项及各项规章制度，故本院对员工手册的真实性、合法性、关联性予以认可；第二，就被告提供的2019年5月16日洞庭食品会议记录，原告对其有异议，认为参会人员均系管理人员，后被告提供了参会人员的职位、工资表，原告对其均无异议，故本院对会议记录的真实性、合法性、关联性予以确认；第三，就被告提供的沅江市高新区基层工会联合会会员代表名单，原告未予质证,本院查明，该份证据具有真实性、合法性、关联性，本院对其证明效力予以确认；第四，就被告提供的原告2019年5月1日-5月29日考勤记录及原告2019年5月工资发放表，原告对其真实性有异议，认为其实际上班天数与考勤记录有误，实际工作时间比考勤记录上的多，故应发放的工资应按原告实际工作时间计算,本院经审查认为考勤系统非针对原告个人，且其数据的形成非受被告控制，故本院对考勤记录、2019年5月原告工资发放表的真实性、合法性、关联性予以确认。 本院结合双方提交的证据及庭审各方陈述情况，认定如下案件事实： 原告黄启新于2017年11月30日入职被告公司，工作岗位为生产一线员工，与被告签订书面劳动合同，并签字确认知悉公司各项规章制度。双方履行劳动合同期间，于2018年1月24日、2018年11月17日、2019年4月11日，黄启新分别因工作多话、不服从组长安排、生产配料切油时有薄膜落入油料中造成原料浪费、未按要求完成本岗位区域卫生等事由，被洞庭食品三次处以各50元罚款的通报处罚措施。2019年5月16日，被告方生产经理发现黄启新负责的油里有油膜，与原告就工作问题发生争执。2019年5月16日，被告就原告与生产经理争吵一事召开会议，在未建立工会的情况下，被告邀请了作为2018年沅江高新区基层工会联合会会员代表的作业员徐望迎参加员工代表会议，会议主要内容为“调查了解下午黄启新和谭成在车间发生争吵一事”。会议记录显示，参会人员分别描述了自己看到的事情经过并发表自己对原告工作表现和为人处世的看法。2019年5月16日，被告作出洞庭食品[2019]07号“关于解除黄启新同志劳动关系的决定”，并于5月17日送达黄启新。2019年5月22日，黄启新认为被告违法解除劳动合同，书面向沅江市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决确认被告于2019年5月16日解除与其劳动合同的行为违法，并要求被告支付赔偿金11108元、经济补偿金5554元、代通知金2777元及失业保险待遇4000元。沅江市劳动人事争议仲裁委员会于2019年7月22日作出[2019]沅劳人仲案字第069号仲裁裁决书，裁决由被告支付原告失业保险金损失待遇3616元并驳回原告的其他仲裁请求。原告不服仲裁裁决，遂向本院起诉，提出诉请如前。 另查明，洞庭食品在辞退黄启新前未为其缴纳失业保险金，益人社[2017]42号规定，沅江市最低工资标准为1130元/月，黄启新在劳动合同解除前十二个月（即2018年5月-2019年4月）的应发月平均工资为2924元。劳动合同解除当月，洞庭食品已按照员工考勤记录，向原告发放了工资。工资到账日为2019年6月10日，到账金额为783.8元。 本院认为，本案的争议焦点主要在于：1、被告单方解除劳动关系的行为是否合法？2、如果存在违法解除劳动合同的行为，用人单位应对劳动者承担哪些责任？ 依据法律规定和司法实践，对用人单位单方解除劳动关系行为的合法性审查，重点在于用人单位单方解除劳动关系的程序及事由是否符合法律规定。就程序而言，劳动合同法第四十三条要求用人单位事先告知工会单方解除与劳动者劳动合同的事由，工会若认为解除事由不充分的，可以建议用人单位重新处罚以充分保障劳动者的合法权益。被告辩称其在作出解除与黄启新的劳动关系前召开了有基层工会代表参加的会议，讨论了黄启新的违规行为及拟对其进行的处罚，履行了劳动合同法规定的提前告知程序。经审查，被告方提供的会议记录主要内容是调查了解黄启新与生产经理发生争吵一事的前因后果，各参会人员也就此事描述了当时的情况，评价了黄启新个人平时的表现，但并未对其拟进行的处罚方式进行讨论或表决，故会议记录不能充分说明被告方在作出解除与黄启新的劳动关系前，就解除劳动合同的决定及事由提前告知了工会或工会代表，致使工会代表无法审慎发表用人单位的处罚决定是否合理的意见，也使黄启新失去了向工会代表获取支持的机会。从实体考量，被告作出解除决定的法律依据是劳动法第二十五条第（二）款劳动者严重违反用人单位的规章制度（洞庭食品员工手册解除劳动关系第3.5.7条在工作场所内斗殴者，第3.3.10条妨碍工作秩序者），事实依据是2019年5月16日因黄启新在切油时有油膜，生产经理与之发生争执，黄启新后到被告方总经理处争吵，加之黄启新在此之前有三次因不听安排被处罚的通报。本院认为就黄启新的个人行为而言，确有违反劳动纪律及用人单位规章制度之处，为规范劳动纪律保障经济生产安全，用人单位有权根据内部规章对其进行处罚，这也是劳动法在限定条件下允许用人单位单方解除劳动合同的立法目的。为防止用人单位滥用解除权，劳动法第二十五条第（二）款规定劳动者的违规违纪行为需足以“严重”，以与用人单位解除劳动关系的处罚程度相匹配。导致黄启新受到解除劳动关系处罚的直接违纪违规行为是“切油时有油膜”，而在2018年11月17日，黄启新也因“切油时有透明薄膜落入油料中，造成原料浪费”，被用人单位以“对配料间黄启新工作不仔细、责任心不强”罚款50元。显然，黄启新此次的行为并未严重到足以让用人单位作出解除与其劳动关系的程度，而用人单位也未就劳动者存在其他严重违反劳动纪律或企业规章制度的事实予以举证证明，故本院认定被告方单方面解除与黄启新劳动合同的行为违法。 根据《劳动合同法》第四十七条、第二十七条之规定，劳动者在遭遇用人单位违法解除劳动合同时，有权以不要求继续履行劳动合同为条件，要求用人单位支付违法解除劳动合同的经济赔偿，但本案中原告同意不继续履行劳动合同而主张经济赔偿时，所采取的计算方法存在明显错误，应予以纠正，本院计算确认原告获得被告经济赔偿的数额应为8772元（2924元/月×1.5个月×2）。关于失业保险待遇损失，被告依法负有为原告缴纳失业保险金的义务。因被告未能履行法定义务，致使原告在与被告终止劳动合同关系后无法享受失业保险待遇，对于原告主张的失业保险金损失3616元(1130元/月×80%×4个月)，本院依法予以支持。关于带薪年休假，被告方有权依据自己的生产实际情况，安排员工在适当的时间休年休假。因被告已在2019年正月放假期间，安排包括原告在内的员工，带薪休过多于法定假期的假期，原告接受该放假安排而未提出异议，故可确定被告方不存在实际侵犯劳动者依法享受年休假权利的问题，本院对原告方主张的带薪年休假工资补偿的诉讼请求不予支持。对于原告不服考勤记录，要求补发2019年5月少发工资损失的请求，在本院确认考勤记录有效的情况下，原告未能就考勤不实举证证明，故本院对该请求部分不予支持。 综上，依据《中华人民共和国劳动法》第二十五条、第三十条，《中华人民共和国劳动合同法》第四十三条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》第十二条，《失业保险条例》第十四条、第十七条，参照《湖南省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》第四条，《湖南省实施办法》第二条、第九条、第十条之规定，判决如下： 一、确认被告湖南天下洞庭食品有限公司2019年5月17日解除与原告黄启新劳动合同的行为违法； 二、限被告湖南天下洞庭食品有限公司于本判决生效之日起十日内支付原告黄启新违法解除劳动合同赔偿金8772元及失业保险待遇损失3616元，共计12388元； 三、驳回原告黄启新的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的履行期间给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费5元，由被告湖南天下洞庭食品有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省益阳市中级人民法院。 审 判 员 郑学军 二〇一九年九月二十三日 法官助理 周 元 书 记 员 邱谋莎 附相关法律、法规规定及司法解释： 《中华人民共和国劳动法》 第二十五条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的；（四）被依法追究刑事责任的。 第三十条用人单位解除劳动合同，工会认为不适当的，有权提出意见。如果用人单位违反法律、法规或者劳动合同，工会有权要求重新处理；劳动者申请仲裁或者提起诉讼的，工会应当依法给予支持和帮助。 《中华人民共和国劳动合同法》 第四十三条用人单位单方解除劳动合同，应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的，工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见，并将处理结果书面通知工会。 第四十七条经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。 劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。 本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。 第八十七条用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金 《中华人民共和国劳动合同法实施条例》 第二十七条劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入。劳动者在劳动合同解除或者终止前12个月的平均工资低于当地最低工资标准的，按照当地最低工资标准计算。劳动者工作不满12个月的，按照实际工作的月数计算平均工资。 《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(四)》 第十二条建立了工会组织的用人单位解除劳动合同符合劳动合同法第三十九条、第四十条规定，但未按照劳动合同法第四十三条规定事先通知工会，劳动者以用人单位违法解除劳动合同为由请求用人单位支付赔偿金的，人民法院应予支持，但起诉前用人单位已经补正有关程序的除外。 《湖南省高级人民法院关于审理劳动争议案件若干问题的指导意见》 第四条劳动者以用人单位没有为其依法缴纳基本养老、基本医疗、工伤、生育和失业保险费而导致其损失为由，请求用人单位予以赔偿的，可以受理。 《失业保险条例》 第十四条具备下列条件的失业人员，可以领取失业保险金： （一）按照规定参加失业保险，所在单位和本人已按照规定履行缴费义务满１年的； （二）非因本人意愿中断就业的； （三）已办理失业登记，并有求职要求的。 失业人员在领取失业保险金期间，按照规定同时享受其他失业保险待遇。 第十七条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间满１年不足５年的，领取失业保险金的期限最长为12个月；累计缴费时间满５年不足10年的，领取失业保险金的期限最长为18个月；累计缴费时间10年以上的，领取失业保险金的期限最长为24个月。重新就业后，再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业应领取而尚未领取的失业保险金的期限合并计算，但是最长不得超过24个月。 《湖南省实施办法》 第二条本省行政区域内所有的城镇企业、事业单位及其职工、社会团体及其专职人员、民办非企业单位及其职工，依照本办法的规定，缴纳失业保险费。 用人单位和职工在参加失业保险期间，并且缴纳失业保险费满一年的，职工失业后可以依照本办法的规定，享受失业保险待遇。失业保险经办机构应当及时发放失业保险金及其他费用。 本办法所称失业人员，是指非因本人意愿中断就业，终止或者解除劳动（工作）关系，用人单位不发给工资或者生活费并且办理了失业登记的人员。 第九条失业人员失业前所在单位和本人按照规定累计缴费时间不满1年，不领取失业保险金；满1年的，领取失业保险金的期限为4个月，以后每增加1年增加2个月的失业保险金，但最长不得超过24个月。失业人员在领取失业保险金期间就业的，剩余的失业保险金停止发放。重新就业后再次失业的，缴费时间重新计算，领取失业保险金的期限可以与前次失业期间应领取而尚未领取失业保险金的期限合并计算，但是最长不超过24个月。 本办法实施前，按照国家和省人民政府规定不参加失业保险的用人单位的职工，其工龄视为本人和用人单位缴纳社会保险费的年限。 第十条失业人员每个月领取失业保险金的标准，为当地最低工资标准的80%。