新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)新01民终2805号上诉人（原审原告）：新疆宏泰建工集团基建工程有限公司。住所地：乌鲁木齐市米**稻香南路**。法定代表人：夏承志，新疆宏泰建工集团基建工程有限公司董事长。委托诉讼代理人：王海林，男，1970年11月4日出生，汉族，新疆宏泰建工集团基建工程有限公司项目经理，住乌鲁木齐市米**。上诉人（原审被告）：刘伟，男，1971年7月16日出生，汉族，无固定职业，住乌鲁木齐市米**。委托诉讼代理人：黄淑华，乌鲁木齐市米东区爱民法律服务所法律工作者。上诉人新疆宏泰建工集团基建工程有限公司（下称宏泰建工集团基建公司）与上诉人刘伟因劳动争议一案，均不服新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市米东区人民法院（2019）新0109民初2213号民事判决，向本院提出上诉。本院于2019年7月24日立案后，依法组成合议庭，于2019年8月28日公开开庭进行了审理。上诉人宏泰建工集团基建公司的委托诉讼代理人王海林、上诉人刘伟及其委托诉讼代理人黄淑华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。宏泰建工集团基建公司上诉请求：撤销一审判决第一、三、四项，改判我公司与刘伟之间不存在劳动关系，我公司不给刘伟出具解除劳动关系证明书；不支付刘伟各项工伤保险待遇，劳动能力鉴定费300元。事实和理由：我公司与刘伟之间无任何劳动关系，刘伟不属于我公司的工作人员，我们双方之间没有签订劳动合同，也无事实劳动关系。刘伟在我工地上受伤后，为保证我公司工程进度的正常进行，我公司出于人道主义，为刘伟垫付了医疗费。对于刘伟的工伤认定，劳动能力鉴定我公司都不服，我公司不应因此承担刘伟的各项工伤赔偿费用。刘伟辩称：不同意宏泰建工集团基建公司的上诉请求。宏泰建工集团基建公司与我之间存在劳动关系，已经生效的法律文书予以确认。宏泰建工集团基建公司未为我缴纳工伤保险，作为用人单位即应当承担支付我各项工伤保险待遇的责任。请求二审法院驳回宏泰建工集团基建公司的上诉请求。刘伟的上诉请求：撤销一审判决第二项，改判宏泰建工集团基建公司支付我工资5935元。事实和理由：宏泰建工集团基建公司招聘我在该公司工作，工作期间双方没有签订劳动合同，宏泰建工集团基建公司也没有给我缴纳社会保险。我受伤前宏泰建工集团基建公司一直没有给我发放工资，也没有提交给我发放工资的证据，一审法院判决宏泰建工集团基建公司不支付工资，认定事实不清。宏泰建工集团基建公司辩称：刘伟不是我公司员工，没有为我公司工作，我公司也不知道其受伤的具体情况，故我公司不应当支付刘伟工资。宏泰建工集团基建公司向一审法院起诉请求：1.不与刘伟共同办理《解除劳动关系证明书》；2.不予支付各项工伤保险待遇即一次性伤残补助金40059元、一次性工伤医疗补助金35931元、一次性就业补助金76995元、交通费300元、护理费6471.43元、停工留薪工资21513.16元、医疗费6392.57元、住院伙食补助费437.5元、鉴定费300元；3.不予支付工资5935元。一审法院认定事实：2016年9月4日，刘伟在宏泰建工集团基建公司西山工地从事电工工作时不慎从架子上摔下受伤，双方未签订书面劳动合同，宏泰建工集团基建公司未给刘伟缴纳社会保险费。刘伟受伤当日在医院住院治疗，于2016年9月20日出院，共计住院16天。出院医嘱：全休三月，门诊随访。2016年10月11日刘伟自行支付门诊检查医疗费91.95元。刘伟受伤后宏泰建工集团基建公司于2016年10月14日以借支的方式给刘伟支付了生活费3000元，刘伟向宏泰建工集团基建公司出具了借条一张，载明借到生活费3000元。一审法院已生效的（2017）新0109民初3580号民事判决书及本院的（2018）新01民终338号民事判决书确认：刘伟与宏泰建工集团基建公司之间存在劳动关系。2018年5月11日，经乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定：刘伟为工伤。2018年7月18日，乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定：刘伟为伤残九级，刘伟支出鉴定费300元。2018年9月5日刘伟第二次入住医院进行治疗，行胫骨骨折术后切开取出内固定，至2018年9月14日出院，共计住院9天；出院医嘱：全休1月，四周后摄片复查。刘伟支付住院医疗费6361.77元。2018年9月18日刘伟支付门诊医疗费30.80元。2018年10月15日，刘伟申请劳动仲裁，乌鲁木齐市米东区劳动人事争议仲裁委员会做出米劳人仲字（2018）443号仲裁裁决：一、双方当事人于2018年10月15日解除劳动关系，并共同办理《解除劳动关系证明书》；二、由双方当事人按照社会保险经办机构核定的标准共同补缴刘伟2016年7月—2018年9月的养老、失业保险费，产生的利息应由宏泰建工集团基建公司承担；三、由宏泰建工集团基建公司支付刘伟各项工伤保险待遇费用共计178928.23元（已冲减宏泰建工集团基建公司支付生活费3000元）,包括一次性伤残补助金40059元、一次性工伤医疗补助金35931元、一次性伤残就业补助金76995元、停工留薪期工资21513.16元、医疗费6392.57元、交通费300元、住院伙食补助费437.5元、鉴定费300元；四、由宏泰建工集团基建公司支付刘伟工资5935元；五、驳回刘伟的其他仲裁申请。宏泰建工集团基建公司不服该仲裁裁决，遂提起本案诉讼。一审法院认为，关于宏泰建工集团基建公司是否应当与刘伟共同办理解除劳动关系证明书的问题。宏泰建工集团基建公司与刘伟之间存在劳动关系的事实已经生效的民事判决书予以确认，具有法律效力。宏泰建工集团基建公司否认双方之间存在劳动关系，无事实根据，对宏泰建工集团基建公司提出双方不存在劳动关系的陈述意见，不予采纳。刘伟在宏泰建工集团基建公司工地工作时受伤后,双方产生了劳动争议，刘伟受伤后再未向宏泰建工集团基建公司提供过劳动。刘伟的伤经鉴定为工伤九级，2018年10月15日刘伟申请仲裁要求与宏泰建工集团基建公司解除劳动关系，其申请仲裁之日，应为双方解除劳动关系之日。《中华人民共和国劳动合同法》第五十条规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续。故确认双方当事人于2018年10月15日解除劳动关系并共同办理《解除劳动关系证明书》。对宏泰建工集团基建公司不与刘伟共同办理《解除劳动关系证明书》的诉讼请求，与法无据，不予支持。关于刘伟工伤保险待遇问题。《工伤保险条例》第六十二条规定，依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。本案宏泰建工集团基建公司未给刘伟缴纳社会保险费，应由工伤保险基金支付的相关工伤保险待遇由作为用人单位的宏泰建工集团基建公司予以承担。《工伤保险条例》第三十七条规定，职工因工致残被鉴定为九级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金支付一次性伤残补助金，标准为9个月的本人工资。（二）劳动、聘用合同期满终止，或者职工本人提出解除劳动、聘用合同的，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第二十九条规定，九级伤残职工劳动合同期满终止劳动合同或者本人提出解除劳动合同的，以终止或者解除劳动关系时所在州、市（地）上年度职工月平均工资为基数，由用人单位为其支付一次性伤残就业补助金，并由工伤保险基金为其支付一次性工伤医疗补助金。九级伤残职工分别按15个月和7个月计发。本案中一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金应按解除劳动关系上年度即2017年乌鲁木齐地区职工月平均工资5133元计算，刘伟的一次性工伤医疗补助金应为35931元（7个月×5133元／月）、一次性伤残就业补助金应为76995元（15个月×5133元／月）。刘伟于2016年受伤，双方均未提供其工资证据，其工资应按2016年度乌鲁木齐市职工月平均工资标准4783元计算，刘伟认可仲裁裁决的一次性伤残补助金40059元（4451元／月×9个月）符合法律规定，予以确认。《工伤保险条例》第三十三条规定，职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊，经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认，可以适当延长，但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后，停发原待遇，按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的，继续享受工伤医疗待遇。生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。刘伟提供的医院住院病案首页、出院小结、出院疾病证明证实，刘伟两次住院共计25天，第一次出院后医嘱全休3个月，第二次出院后医嘱全休1个月，其停工留薪期应为145天，刘伟认可仲裁裁决的停工留薪期工资21513.16元（4451元／月÷30天×145天），符合法律规定,予以确认。《新疆维吾尔自治区实施〈工伤保险条例〉办法》第九条规定，工伤医疗和康复费用、在本州、市（地）以外就医的交通、食宿费用、生活护理费、劳动能力鉴定费用从工伤保险基金支付。关于刘伟认可仲裁裁决的医疗费6392.57元,是刘伟因治疗工伤自行垫付的费用,且该医疗费有票据加以证实，予以确认。刘伟主张住院伙食补助费437.5元（25天×17.5元／天）、鉴定费300元符合法律规定，予以确认。关于刘伟支出交通费310元,虽有票据证实,但该交通费均为刘伟在本市就医产生的费用，不符合上述法律规定,且宏泰建工集团基建公司当庭不予认可，不予确认。以上各项工伤赔偿项目合计181628.23元，扣减宏泰建工集团基建公司已向刘伟支付的生活费3000元，剩余款178628.23元，应由宏泰建工集团基建公司支付给刘伟。关于刘伟工资问题。因刘伟未提供其自2016年7月24日开始就已在宏泰建工集团基建公司工地工作的证据，故对宏泰建工集团基建公司主张不支付刘伟工资5935元的诉讼请求，予以支持。一审法院判决：一、新疆宏泰建工集团基建工程有限公司与刘伟于2018年10月15日解除劳动关系，并共同办理《解除劳动关系证明书》；二、新疆宏泰建工集团基建工程有限公司不支付刘伟工资5935元；三、新疆宏泰建工集团基建工程有限公司支付刘伟一次性伤残补助金40059元（4451元／月×9个月）、一次性工伤医疗补助金应为35931元（7个月×5133元／月）、一次性伤残就业补助金应为76995元（15个月×5133元／月）、停工留薪期工资21513.16元、医疗费6392.57元、住院伙食补助费437.5元、鉴定费300元，合计181628.23元，扣减新疆宏泰建工集团基建工程有限公司已支付的生活费3000元,剩余款178628.23元于判决生效后十日内付清；四、驳回新疆宏泰建工集团基建工程有限公司的其他诉讼请求。本院二审审理期间，当事人未提交新证据。双方当事人对一审法院查明事实均无异议，本院对一审法院认定事实予以确认。本院认为，生效法律文书已确认刘伟与宏泰建工集团基建公司之间存在劳动关系。2018年5月11日，刘伟被乌鲁木齐市人力资源和社会保障局认定为工伤，2018年7月18日被乌鲁木齐市劳动能力鉴定委员会鉴定为伤残玖级。现宏泰建工集团基建公司仍以与刘伟之间不存在劳动关系及对刘伟工伤认定及劳动能力鉴定不认可的上诉请求，本院不再审理。一审法院依据生效的法律文书，判决宏泰建工集团基建公司与刘伟劳动关系于2018年10月15日解除，宏泰建工集团基建公司给刘伟出具解除劳动关系证明书，并无不妥，本院予以维持。宏泰建工集团基建公司未缴纳刘伟工作期间的工伤保险费，因此，应当承担刘伟劳动能力鉴定费300元，一审法院处理正确，本院予以维持。因宏泰建工集团基建公司对一审判决该公司应支付刘伟一次性伤残补助金、一次性医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资、医疗费、住院伙食补助费的计算方式及数额均无异议，本院应予维持。本案的争议焦点为：刘伟主张宏泰建工集团基建公司支付工资5935元有无事实及法律依据。发生劳动争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，刘伟未能举证证明，其从2016年7月24日起，即在宏泰建工集团基建公司工地提供劳动，一审法院以此判决宏泰建工集团基建公司不支付刘伟工资5935元，于法有据，本院予以维持。综上，宏泰建工集团基建公司与刘伟的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审法院判决认定清楚，适用法律正确，本院予以维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元（宏泰建工集团基建公司与刘伟各预交10元），由宏泰建工集团基建公司负担，李伟所交10元由本院退还。本判决为终审判决。审判长  王宏审判员  王晴审判员  胡颖二〇一九年九月十七日书记员  王珊