江苏省溧阳市人民法院民 事 判 决 书（2019）苏0481民初6007号原告：溧阳市华天家电有限公司，住所地：溧阳市溧城镇南大街****。统一社会信用代码：9132048172058944X3。法定代表人：房建林，该公司总经理。委托诉讼代理人：范雪莹，江苏晔楷律师事务所。委托诉讼代理人：卢蒙瑶，江苏晔楷律师事务所。被告：彭锡彬，男，1965年7月29日生，汉族，溧阳市人，住溧阳市。原告溧阳市华天家电有限公司诉被告彭锡彬劳动争议纠纷一案，本院于2019年7月29日立案。2019年7月31日，本院立案受理了原告彭锡彬诉被告溧阳市华天家电有限公司劳动争议纠纷一案，案号为（2019）苏0481民初6056号。因两案当事人基于同一事实发生的纠纷均不服劳动争议仲裁委员会的同一裁决向本院起诉，本院裁定（2019）苏0481民初6056号案件并入本案审理。2019年9月5日，本院依法适用简易程序对本案公开开庭进行了审理。原告溧阳市华天家电有限公司的委托诉讼代理人范雪莹、被告彭锡彬到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告与被告关于双倍工资、赔偿金劳动争议一案，溧阳市劳动人事仲裁委员会作出了溧劳人仲案字（2019）第210-2号《仲裁裁决书》。该裁决书中认定2019年3月12日由房建林转账给被告的12500元为被告的工资明显不合理，该款项并不是原告向被告支付的工资。首先，原告支付被告工资的方式是由单位会计转账支付，并未由其他人支付过。在庭审中，被告也认可自2014年1月起，其工资均是会计杨静通过银行转账的方式发放。房建林虽然是公司的法人，但是其职责是管理公司，工资具体发放并不是由其经手，而是会计经办，且单位其他人工资发放形式也是通过会计的转账，因此，从形式上看，该款项并不是公司支付的工资。其次，原告法人房建林与被告是亲戚关系，有经济往来也是正常，溧阳市劳动人事争议仲裁委员会因为房建林法人的身份而认定其向亲戚转账的钱是工资，明显不合理，也对原告公司不公平。请求：撤销溧阳市劳动人事争议仲裁委员会作出的溧劳人仲案字（2019）第210-2号《仲裁裁决书》，并依法改判。被告彭锡彬辩称，对仲裁裁决的项目和支付给我的赔偿金没有异议，但要求原告向被告支付工资和赔偿金298384元，为被告补缴社会保险。经审理查明，被告彭锡彬系原告溧阳市华天家电有限公司的空调安装工，双方没有签订劳动合同。2014年1月至2018年3月期间的工资，原告单位会计杨静通过银行转账方式向被告发放工资。原告未为被告缴纳各项社会保险。2019年3月22日，彭锡彬向溧阳市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，要求裁决溧阳市华天家电有限公司向彭锡彬支付工资赔偿金298384元，并为彭锡彬补交社会保险。2019年7月15日，该委分别作出溧劳人仲案字（2019）第210-1、210-2号仲裁裁决书。其中，（2019）第210-1号裁决书裁决：对彭锡彬的仲裁请求不予支持。（2019）第210-2号裁决书裁决：溧阳市华天家电有限公司在裁决生效之日起十日内支付彭锡彬赔偿金71343元。溧阳市华天家电有限公司和彭锡彬均不服上述两份裁决，分别诉至本院形成本诉。上述事实有原、被告双方提供的书证及仲裁庭审笔录和本案庭审笔录附卷作证。本院认为，根据《江苏省高级人民法院、江苏省劳动争议仲裁委员会〈关于审理劳动争议案件的指导意见（二）〉》第十四条，劳动者主张被用人单位口头辞退，而用人单位主张是劳动者自动离职，由用人单位就劳动者自动离职的事实负举证责任，用人单位不能举证证明的，由其承担不利后果。原告提供考勤表及工资结算单，证明被告自2018年3月起自行离开，去别处干活的事实。被告对此不予认可，诉称华天家电法人房建林口头辞退被告后，介绍被告至葛群敏处工作。本院认为，劳动者不告而别，用人单位应当加强用工管理，通知劳动者回单位继续上班，或根据单位依法制定的规章制度对其作出相应处罚。本案中，被告离开单位后，原告未有证据证明通知被告回单位上班，亦未对被告作出相应处罚。经查明，被告在原告处的工资结算至2018年3月。故，原告辩称被告自动离职，事实依据不足，应当承担不利后果。现被告诉称被华天家电法人房建林口头辞退，本院对此予以确定。对被告主张双方解除劳动关系的时间（2018年4月4日），本院予以确定。根据《劳动合同法》第四十八条规定，用人单位违法解除劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的，用人单位应当按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。现原告违法解除与被告的劳动合同关系，被告不要求继续履行，故原告应当向被告支付赔偿金。根据《劳动合同法》第八十七条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当按照本法第四十七条规定的经济补偿的二倍向劳动者支付赔偿金。根据《劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。对被告的工作年限，被告提供江南银行账户明细清单，证明原告自2014年1月起由单位会计杨静通过银行转账方式发放工资。原告无异议，且被告工资结算至2018年3月份。本院对被告2014年1月至2018年4月4日期间的工作年限予以确定，经核算，经济补偿金的支付标准为4.5个月。对被告的平均工资，应按照2017年4月至2018年3月期间的工资作为计算依据。原告对被告陈述的工资发放数额没有异议，但认为不应将2017年全年工资作为计算标准，同时认为2019年3月12日由房建林转账的12500元不应计算为工资。按规定，用人单位对工资发放的情况承担举证责任。原告辩称12500元不是工资，应当举证说明，现原告未能有证据加以印证，本院不予采信。经本院计算，2017年4月至2018年3月期间，被告工资总额为95120元{1500×12+500+[（42027+18540+6095+2024）÷12×9]+1194+11412+12500}，月平均工资为7927元（95120元÷12）。综上，被告主张违法解除的赔偿金，于法有据，本院依法予以支持仲裁认定的赔偿金71343元（7927元×4.5×2）。根据《江苏省劳动人事争议仲裁证据暂行规则》第四条，发生劳动人事争议，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据加以证明。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果。没有证据或者提供证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。根据《江苏省劳动人事争议仲裁证据暂行规则》第五条规定，属于用人单位掌握和管理的证据一般有：（二）在保存年限（二年）内的职工工资、福利支付记录、职工工资发放花名册；（四）在保存年限（二年）内的考勤记录。本案中，对被告在原告处的工作年限，被告主张自2004年5月起至2018年4月4日止。而原告仅认可被告的工作年限为自2014年1月起至2018年3月中旬止。参照上述规定，对2004年5月至2013年12月期间，被告与原告之间的劳动关系，应当由被告承担举证责任。根据劳动和社会保障部《关于确定劳动关系有关事项的通知》的第一条规定，用人单位招用劳动者同时具备下列情形的，劳动关系成立：（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。本案中，被告提供的书面证据的时间节点至2012年止，未能体现在2004年5月至2013年12月期间，被告受原告单位的劳动用工管理，由原告发放劳动报酬的事实。同时，被告提供的录音资料亦未能看出原告对被告14年的工作年限作出正面回应。综上，被告提供的证据均不足以证明双方在2004年5月至2013年12月期间存在连续不间断的事实劳动关系。根据《劳动合同法》第十条规定，建立劳动关系，应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系，未同时订立书面劳动合同的，应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。根据《劳动合同法》第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。现被告主张2004年6月至2005年4月期间未签订劳动合同的二倍工资差额，但未能有证据证明与原告在上述期间存在事实劳动关系，本院依法不予支持。根据《劳动合同法》第三十条规定，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。现被告主张2017年业务提成，提供由原告公司法人房建林签名的提成单一张，该份提成单备注中载明“………收款后提成4%，完成年目标值（150万）提成4%。超出套餐最低价部分销售人员自由分配”，页面底部载明“有效期：2015年5月27日至2015年12月31日”。由此可见，该份提成单是供销售人员使用，且有一定的使用期限。被告作为原告处的安装维修人员，以该份提成单主张业务提成或者拖欠的工资，依据不足。故，被告主张2017年业务提成或拖欠工资，缺少事实依据，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第十条、第三十条、第四十七条、第四十八条、第八十二条、第八十七条，《江苏省劳动合同条例》第三十一条及相关民事法律政策之规定，判决如下：一、溧阳市华天家电有限公司于本判决生效之日起十日内支付彭锡彬赔偿金71343元。二、驳回彭锡彬的其他诉讼请求。案件受理费5元（免预交），由溧阳市华天家电有限公司负担。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省常州市中级人民法院，同时按照国务院《诉讼费交纳办法》规定的标准向该院预交上诉案件受理费。在递交上诉状副本7日内凭判决书可到常州市中级人民法院立案庭预交上诉案件受理费，也可采取银行汇款方式预交。（此页无正文）审判员  韦建军二〇一九年九月五日书记员  芮彬玲