山西省临县人民法院行政判决书（2019）晋1124行初106号原告岚县鑫盛兴养殖厂。法定代表人温某，厂长。住所地岚县普明镇大贤村花牙畔、东西台湾。委托代理人张某，女，北京天驰君泰（太原）律师事务所律师。被告岚县水利局。法定代表人陈某，局长。住所地吕梁市岚县东村镇新建路**。负责人刘宝连，女，岚县水利局副局长。委托代理人闫某，男，山西蔚汾律师事务所律师。委托代理人王某，男，山西蔚汾律师事务所律师。原告岚县鑫盛兴养殖厂不服被告岚县水利局水利行政处罚一案，于2019年8月21日向本院提起行政诉讼。本院受理后，于2019年8月28日向被告送达了起诉状副本、应诉通知书、告知当事人权利义务通知书及举证通知书。本院依法组成合议庭，于2019年9月19日公开开庭审理了本案。原告岚县鑫盛兴养殖厂法定代表人温某及委托代理人张某，被告岚县水利局单位负责人刘宝连，委托代理人闫某、王某到庭参加诉讼，本案现已审理终结。2019年7月25日，岚县水利局作出岚水执法罚字[2019]第1号行政处罚决定书，以原告擅自围占、围垦河道，开挖鱼塘，侵占、毁损堤防，在河道管理范围内修建阻水围堤、栽植树木、修建房屋、随意堆放砂土等行为为由，根据《中华人民共和国水法》《中华人民共和国防洪法》《中华人民共和国河道管理条例》《山西省河道管理条例》有关规定，责令原告立即停止违法行为，限原告于2019年8月1日8:00前将河道管理范围内所有阻水围堤拆除推平，将后沟河两岸破坏的河堤按原样修复，将所有水坑、鱼塘全部回填，将栽植的树木全部挖走，建筑的房屋全部拆除，运离河道，将河道范围内的鱼塘围堰及堆积的弃土、回填出的生产、建设用地全部铲平清理；河道管理范围内放置的机械、设备、垃圾杂物全部运离河道；将所有的违占范围恢复原样。并处叁万元罚款，罚金转入县财政局国库专帐。原告诉称，2019年7月25日，被告岚县水利局向原告作出岚水执法罚字[2019]第1号行政处罚决定书，要求原告恢复原样并给予大额罚款。被告无视原告及其投资人温某分别于2006、2007、2008、2009、2012、2013年取得涉案地块的承包经营权、岚县发改局的批复文件、岚县财政局的财政支持、岚县国土局及水利局的土地权属调查情况说明及划界，县水利局挂牌，省水利厅颁发水产品检验报告，农业部农产品中心颁发全国无公害农产品内检员证书等情况而作出处罚决定,事实认定不清。被告未严格按照《行政处罚法》的规定进行事实调查，未严格按照法定程序作出行政处罚决定，非法剥夺原告岚县鑫盛兴养殖厂的听证权利。原告认为，被告的行为侵犯原告的合法权益。故请求1.依法撤销被告岚县水利局作出的岚水执法罚字[2019]第1号行政处罚决定书；2.诉讼费用由被告承担。被告辩称，一、原告存在私挖滥采违占河道事实。2006年原告申请开办养殖厂，准备占用的土地属于国家所有，相关单位批准作出了开办养殖厂所需的一部分批准文件，原告在没有城建部门的建设许可,没有国土部门和水利局的用地审批手续情况下，违法实施了侵占普明河河堤，破坏后沟河河堤，修建阻水围堤、栽植树木、修建房屋、随意堆放砂土，擅自围占、围垦河道、开挖鱼塘等违法行为。二、被告的行政处罚正确，处罚程序合法。2019年7月14日，岚县普明镇大贤村村民委员会反应温某私挖滥采违占河道，非法采砂。被告经立案现场勘验调查，河道范围占地实测，向岚县国土资源局了解岚县鑫盛兴养殖厂范围内地类情况，询问温某开办养殖厂的相关事宜，在对原告的违法事实查明后，对其依法作出行政处罚决定，并向其送达行政处罚事先告知书、行政处罚决定书、强制执行申请书等相关手续，要求其进行整改。三、原告的陈述申辩不能否定其私挖滥采违占河道的违法行为。原告在陈述申辩中所提出的批复申请属于行政审批行为，但行政审批行为不能违反国家法律法规的规定，掩盖不了其违法的事实。四、被告对原告作出的行政处罚行为不存在剥夺其听证的权利。根据《水行政处罚实施办法》第三十四条规定，水行政处罚机关作出对公民处以超过五千元、对法人或者其他组织处以超过五万元罚款以及吊销许可证等水行政处罚之前，应当告知当事人有要求举行听证的权利；当事人要求听证的，水行政处罚机关应当组织听证。本案中被告对原告作出的三万元罚款的情形不适用听证程序，原告也没有申请举行听证。综上所述，被告认为，岚县水利局岚水执法罚字[2019]第1号《行政处罚决定书》认定事实准确，适用法律正确，处罚程序合法，请人民法院依法驳回原告的诉讼请求。被告向本院提交作出行政处罚决定的如下证据、依据：第一组证据：1.2019年7月5日关于对岚县鑫盛兴养殖厂水事行为的立案申请报告；2.岚河“清四乱”通知书；3.岚河保护通知书；4.岚河“清四乱”通知书；5.2019年7月8日关于对岚县鑫盛兴养殖厂水事行为的立案申请报告的批复；6.2019年7月9日现场勘验笔录；7.岚县鑫盛兴养殖厂河道内占地图；8.岚县鑫盛兴养殖厂河道范围占地实测坐标数据（坐标系：CGC-20001985国家高程基准）；9.2019年7月9日水事违法案件调查笔录；10.2019年7月16日关于对岚县鑫盛兴养殖厂范围内地类情况的说明；11.2019年7月14日关于温某历年私挖滥采的情况说明；12.行政处罚事先告知书（岚水执法告字[2019]第1号）及送达回证（岚水送字[2019]第1号）；13.行政处罚决定书及送达回证（岚水送字[2019]2号）；14.强制执行催告书（岚水执法催字[2019]第1号）及送达回证（岚水送字[2019]3号）；15.岚水利局向岚县应急管理局申报的关于岚县鑫盛兴养殖厂违占河道影响行洪案件的清障申请报告（岚水字[2019]32号）；16.岚县水利局向岚县防汛抗旱指挥部申报的关于岚县鑫盛兴养殖厂违占河道影响行洪案件的清障申请报告（岚水字[2019]35号）；17.岚县鑫盛兴养殖厂违法情况说明一份；第一组证据证明岚县鑫盛兴养殖厂存在私挖滥采违占河道事实，岚县水利局对岚县鑫盛兴养殖厂的处罚事实清楚，证据确实充分，处罚程序合法。第二组证据：1.2019年7月23日申辩复议申请书;2.2006年9月12日关于建设兴盛养鱼场的请示；3.2006年10月1日承包荒滩协议书；4.2007年1月10日关于大贤村改建河滩建设育苗基地、蔬菜大棚、养鱼池所需资金的报告（岚普政发[2007]第7号）；5.2007年1月25日关于建设兴盛养鱼场的批复（岚发改字（2007）12号）；6.2008年7月8日关于建设岚县兴盛养鱼场项目资金的请示（岚水字（2008）21号）；7.2009年10月9日关于解决岚县兴盛养鱼场发展立体养殖所需资金的申请（岚财字（2009）51号）；8.2009年10月14日关于申请解决岚县兴盛养鱼场发展立体养殖所需资金的报告（吕财农（2009）841号）；9.2007年12月25日岚县兴盛养鱼场营业执照；10.2008年9月28日供电申请及2009年3月3日供电局批准供电；11.2009年3月1日关于给予办理土地权属的申请;12.2009年3月25日关于屯营、大贤村土地权属调查情况说明；13.2012年8月24日山西省水产品质量安全检测中心检验报告。该组证据证明被告处罚的对象是2018年11月19日成立的岚县鑫盛兴养殖厂，，厂址在普明镇大贤村花牙畔原告在被告处罚期间，向被告提供的一切证明文件、批复等是承办该企业的名称是岚县兴盛养鱼场，成立时间是2007年12月25日，，厂址为普明镇大贤村该厂与现在被告所处罚的岚县鑫盛兴养殖厂无关。法律依据：《中华人民共和国水法》第六十六条、第六十五条、第七十二条，《中华人民共和国防洪法》第五十七条、第五十五条、第六十条，《中华人民共和国河道管理条例》第四十四条、第四十一条、第四十五条，《山西省河道管理条例》第二十八条、第二十九条。原告向本院提交如下证据：1.关于建设兴盛养鱼场的请示；证明2006年9月12日,经岚县普明镇大贤村村民委员会、岚县普明镇人民政府同意,原告厂长温某向岚县发展和改革局就建设兴盛养鱼场事项申报立项；2.承包荒滩协议书；证明原告通过合法方式取得涉案荒滩地的承包经营权。原告所承包的大贤村由西走东的荒滩地面积为100亩,东至路、西至屯营河渠、南至坝、北至花牙畔;承包期为20年,自2006年10月1日至2026年10月1日。至今原告依然对该承包地享有合法的经营权；3.岚县普明镇人民政府(2007)第7号文件；证明岚县普明镇人民政府认为养鱼池建设既是其镇大贤村村民脱贫的一个重要措施,也是治汾和打造蓝水绿化工程的关键之举。大贤村空河滩总面积为1050亩,历年来河水泛滥,造成了很大的侵害,文件中提岀通过改河,将河道缩窄截弯取直,在空出的河滩、河床可造出一千余亩,适做养鱼池。兴盛养鱼场的建设正是响应了该文件的精神；4.岚县发展和改革局岚发改(2007)12号文件；证明岚县发展和改革局对原告厂长温某的立项申请予以批复,并建议抓紧实施该项目,及早建成养鱼场,尽快形成效益；5.岚县水利局岚水字(2008)21号文件；证明被告岚县水利局支持岚县兴盛养鱼场项目的建设,并认可建设规模为5*20的鱼塘,同时向吕梁市水利局申请该项目的扶持资金；6.岚县兴盛养鱼场项目投资概算表；证明被告岚县水利局认可该项目,对该项目进行了投资预算；7.兴盛养鱼场监管网格公式牌；证明被告岚县水利局认可兴盛养鱼厂的建设,并为其挂牌；8.关于给予办理土地权属的申请；证明鱼塘周围种植的树木以及其他配套设施属于兴盛养鱼场项目的附属配套设施。2009年3月1日岚县普明镇大贤村村民委员会、兴盛养鱼场共同向岚县国土局申请办理土地权属,2009年3月12日岚县普明镇人民政府批复属实；9.关于屯营、大贤村土地权属调查情况说明;证明岚县县长程堂批准、岚县国土局局长批准,岚县国土资源局对屯营、大贤、刘家庄村杈属界线进行了核实,并于2009年3月25日作出了调查情况说明，兴盛养鱼场的用地合法；10.图纸；证明岚县国土局为兴盛养鱼厂划界,兴盛养鱼厂的用地合法。经庭审质证，原告对被告提供的证据的质证意见为：针对第一组证据，合法性、关联性不予认可。涉案中所提到的兴盛养鱼场和原告诉状中的养殖场一样，实质就是一个厂，，地址也一样可以实地调查。变更之前的名字是在合法手续以及政府及各部门的支持与岚县水利局的严格监督下建立起来的，不存在被告所说的私挖滥采，围占河道的事实，被告在处罚之前并未告知听证权，程序违法。对证据11的真实性、合法性、关联性均不认可，是伪证；当时原告厂长温某与村民委员会签署的《承包荒滩协议书》，约定的荒滩使用地为100亩，该协议有会议记录通过，是大家一致认可的。关于证据12、13，没有告知当事人享有合法的听证权利。依据《行政处罚法》第31、36、37、42条规定以及《水行政处罚实施处罚办法》第34条规定，被告在作出较大数额罚款，责令停产停业处罚之前，应当告知要听证的权利。本次处罚数额为3万元，处罚的内容为填鱼塘，实际上相当于停业，却未告知。关于证据15、16，依据被告所提交的《中华人民共和国河道管理条例》第20条、《山西省河道管理条例》第10条之规定，河道的具体管理范围由县级以上地方人民政府负责划定，在证据15中，被告亲自划定了原告所占地为：普明河北堤及以南，后沟河东堤以及西围堤围占的区域全部为河道管理范围，被告的行为越权，因此在越权基础上所作的证据16中所述的：擅自围占、围垦河道、开挖鱼塘，侵占、毁损堤防不予认可；对证据17的合法性、关联性不予认可。针对对第二组证据可知，原告建立手续是合法的。依据《土地管理法》第8、9、10条的规定，原告当时所承包的荒滩地是村民集体所有的土地，依法承包后享有合法的经营与管理权，《国土资源与农业部关于完善设施农用地管理有关问题的通知》（国土资发2010155号文件中提到：设施农用地直接用于或服务于农业生产，其性质不同于农业建设项目用地，按农用地管理，相关建设无需向规划部门申请颁发建设用地规划许可证，也不用办理建设工程规划许可证。本案中，养鱼厂以及和养鱼厂相关的厂房、树木、机械设备都是农用地范围之内，是不需要用地审批手续，所以用地是合法的。针对第三组证据，对法律本身无异议，但不应该适用于原告。被告对原告提供的证据的质证意见为：行政审批行为必须依法进行，如果审批文件违法，文件就不会发生法律效力。被告岚县水利局、岚县普明镇人民政府，对于资金、立项方面的批复，不能掩盖原告的违法行为，原告在河滩、防洪区域进行养鱼，必须依法进行审批。虽然原告的鱼场有文件支持，但不足以证明原告的行为合法；原告的证据只能证实岚县兴盛养鱼场所进行的有关批复，对被告现在的处罚对象不发生约束力、抗辩力，现在被告处罚的岚县鑫盛兴养殖厂与岚县兴盛养鱼厂无关，从工商登记上看，岚县鑫盛兴养殖厂是新办企业。经审理查明，2018年11月19日，岚县鑫盛兴养殖厂申领营业执照，统一社会信用代码为×××，住所在岚县普明镇大贤村花牙畔、东西台湾。经营范围为：鱼的养殖、、住宿服务等2019年5月，岚县河道环境集中治理，经普明镇联合县公安局、国土局、水利局巡河检查，发现原告岚县鑫盛兴养殖厂存在擅自违占、围垦河道、开挖鱼塘、侵占、毁损堤防，在河道管理范围内修建阻水围堤、栽植树木、修建房屋、随意堆放砂土等行为，普明镇人民政府给原告下达限期整改通知书，原告未进行整改。被告岚县水利局经过立案、现场勘验、调查询问、告知等程序，认为原告的行为违反《中华人民共和国水法》《中华人民共和国防洪法》《中华人民共和国河道管理条例》有关规定，于2019年7月25日作出岚水执法罚字[2019]第1号行政处罚决定书，原告不服，向本院提起行政诉讼。另查明，2006年9月12日，经岚县普明镇人民政府与普明镇大贤村村民委员会同意，原告厂长温某向岚县发展和改革局申请开办兴盛养鱼场。2006年10月1日，原告与大贤村村民委员会签订《承包荒滩协议书》，协议约定将大贤村由西走东的河槽荒滩地承包给温某，用于开发养殖使用。2007年1月25日，岚县发展和改革局作出《关于建设兴盛养鱼场的批复》，批准建设岚县兴盛养鱼场。2007年12月25日，岚县兴盛养鱼场领取营业执照，注册号为1423291200280--1，，住所在岚县普明镇大贤村本院认为，《中华人民共和国防洪法》第八条，《中华人民共和国河道管理条例》第五条，《山西省河道管理条例》第三条明确规定，各地（市）、县（市、区）的水行政主管机关部门是该行政区域的河道主管机关。被告作为县级以上地方人民政府水行政主管部门负责本行政区域内水资源、河道的统一管理和监督工作。本院在审理中查明原告岚县鑫盛兴养殖厂是2018年11月19日申领的营业执照，场址和兴盛养鱼场也有区别。兴盛养鱼场是2018年9月18日注销，原、被告提交的证据均不能证明鑫盛兴养殖厂是兴盛养鱼场变更而来的，被告对原告作出的处罚认定却以同一被处罚人予以处罚，被告被诉行为的主要证据明显不足，故根据《中华人民共和国行政诉讼法》第七十条的规定，判决如下：一、撤销2019年7月25日岚县水利局作出的岚水执法罚字[2019]第1号行政处罚决定书；二、责令被告岚县水利局重新作出行政行为。诉讼费50元，由被告岚县水利局负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内提起上诉，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数递交上诉状副本，上诉于山西省吕梁市中级人民法院。审 判 长   薛利珍人民陪审员 武晓琴人民陪审员 白林平 二0一九年九月二十四日书 记 员 段瑞勤