云南省德钦县人民法院 民 事 判 决 书 （2018）云3422民初228号 原告（反诉被告）：黄以庆，男，汉族，1966年12月22日生，系云南省永胜县人，住云南省丽江市永胜县。 原告：彭红兵（反诉被告），男，汉族，1977年8月24日生，系云南省永胜县人，住云南省丽江市永胜县。 委托诉讼代理人：马永寿，云南润曦律师事务所律师。特别授权代理。 被告：邓永富（反诉原告），男，汉族，1966年10月25日生，系四川省屏山县人，住四川省屏山县。 委托诉讼代理人：孙中汉，云南达意律师事务所律师。特别授权代理。 原告（反诉被告）黄以庆、彭红兵与被告（反诉原告）邓永富建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月28日立案后，被告邓永富于2018年12月5日提起反诉。本院依法受理了反诉，并决定本诉与反诉合并审理，依法适用普通程序，于2019年1月3日公开开庭进行了审理，原告（反诉被告）黄以庆、彭红兵及其委托诉讼代理人马永寿，被告（反诉原告）邓永富及其委托诉讼代理人孙中汉均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 黄以庆、彭红兵向本院提出诉讼请求：1、邓永富退还黄以庆、彭红兵超付的工程款4662.00元；2、诉讼费由邓永富承担。事实与理由：2018年6月，黄以庆、彭红兵承接迪庆供电局德钦县2018年农村电网改造升级10千伏及以下（中央预算内投资）工程中迪庆州德钦县佛山乡纳古村配电网升级改造工程（以下简称纳古村配电网升级改造工程），后因黄以庆、彭红兵承接工程较多，便将诉争工程在原承接价位下，以每月无任何提成的形式转包给邓永富施工。邓永富承接后，按照业主方要求将纳古村配电网升级改造工程施工完毕。双方进行结算后，认可总工程造价为182278.00元，扣除已支付的156000.00元、材料款10940.00元及返工扣款20000.00元，黄以庆、彭红兵已超付了工程款4662.00元。黄以庆、彭红兵多次找邓永富索要，邓永富均以诸多理由拒绝退还，故黄以庆、彭红兵诉至法院。 邓永富答辩称：我将答辩意见与反诉请求一并提出。 邓永富向本院提出反诉请求：黄以庆、彭红兵连带清偿邓永富民工工资、垫付的材料费、生活费等费用185000.00元，并承担诉讼费。庭审中，邓永富将反诉请求变更为：黄以庆、彭红兵连带清偿邓永富民工工资、垫付的材料费、生活费等费用208118.00元，并支付差旅费10000.00元及律师费30000.00元，共计248118.00元，并承担本案诉讼费。事实及理由：邓永富与彭红兵因一起做农网改造工程相识已有10余年，2018年6月28日,彭红兵打电话给邓永富，称其在德钦承包了农网改造工程，要邓永富带工人去施工。2018年7月2日邓永富带领部分工人到达丽江与彭红兵委托来的黄以庆见面，由黄以庆将邓永富带到工地。邓永富查看工地后再度打电话与彭红兵协商施工事宜。彭红兵承诺：由邓永富寻找工人并决定工人工资，负责带班组织施工，因工程产生的工人工资、运费、生活费等由黄以庆、彭红兵承担；邓永富的工资9000.00元由黄以庆、彭红兵支付。之后黄以庆预付10000.00元生活费给邓永富后离开，邓永富带领工人于2018年7月3日进场施工，由于邓永富从老家带来的民工不够，在本地请了多位民工一起施工，施工期间，黄以庆、彭红兵陆续向邓永富支付费用151000.00元。2018年11月14日工程全部完工，经计算黄以庆、彭红兵还应向邓永富支付工人工资、垫付的材料费、生活费等208118.00元。从2018年11月15日起邓永富多次要求黄以庆、彭红兵付款，黄以庆、彭红兵既不见面也不付款。邓永富无奈将情况反映到劳动局等待处理，不料黄以庆、彭红兵限提起诉讼。邓永富与黄以庆、彭红兵之间不是合同转包关系而是劳务关系，邓永富为黄以庆、彭红兵带班，组织工人为黄以庆、彭红兵施工，黄以庆、彭红兵应当支付纳古村配电网升级改造工程产生的全部费用，除邓永富应得的工资及垫付的费用外，纳古村配电网升级改造工程至今尚欠其他民工工资120000.00余元。黄以庆、彭红兵与建设方的承包合同内容邓永富并不知晓，邓永富是带领工人为黄以庆、彭红兵做工，为维护本人及其他工友的合法权利，提起反诉。 黄以庆、彭红兵答辩称：不存在劳务关系，邓永富的诉讼请求及事实理由，都是虚构的内容，本案是合同转包关系，没有任何证据证明黄以庆、彭红兵与邓永富是劳务关系。 双方当事人围绕以上争议及诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对双方当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 庭审中，黄以庆、彭红兵向本院提交了如下证据： 1、《集体劳动协议》，欲证明：黄以庆、彭红兵承包给邓永富的工程地点、工程量及单价的事实。邓永富提出该证据不符合证据三性的要求，项目部不能签合同，内容虚假，与本案无关，邓永富从未见过这份合同，不能作为定案依据异议。本院认为，该协议系黄以庆、彭红兵与大理西电实业有限公司签订的合同与本案无关，不予采信; 2、结算明细表及结算清单，欲证明：邓永富所做工程的工程量、总工程款及其他扣款明细的事实。邓永富提出该证据不符合证据三性的要求，该证据上没有任何的签字，内容虚假，与本案无关，不能作为定案依据的异议。本院认为，该证据系黄以庆、彭红兵单方提供，无其它相关证据加以证明，且邓永富不予认可，不予采信; 3、支付清单，欲证明：黄以庆、彭红兵已向邓永富支付了工程款156000.00元，超付4662.00元的事实。邓永富提出该证据清单包括两个清单，其中2018年7月21日预支的5000.00元是虚构的不予认可，其余151000.00元予以认可的异议。本院认为该证据来源合法、内容真实、与本案有关联性，但邓永富所述其中5000.00元，黄以庆、彭红兵无相关证据加以证实，且邓永富不认可，故对证据中黄以庆、彭红兵已向邓永富支付151000.00元的事实予以采信，对其余5000.00元不予采信； 4、承诺书一份，欲证明：本案的邓永富不守商业信誉，按照自己的意愿干活的事实。邓永富提出对该证据的三性不予认可，是在黄以庆、彭红兵逼迫下所写的，当时还有其他人也写了同样的承诺书的异议。本院认为该证据来源合法、内容真实、与本案有关联性，予以采信。 庭审中，邓永富向本院提交了如下证据： 1、22位民工身份证复印件，欲证明：参与涉案工程施工的民工总人数的事实。黄以庆、彭红兵提出对该组证据的三性均不予认可，与本案无关的异议。本院认为该证据系邓永富单方提供，无其他相关证据加以证明其证明目的，与本案无关，不予采信； 2、欠条若干（21张）及清单，欲证明：邓永富拖欠民工工资的人员及数额明细的事实。黄以庆、彭红兵提出对该证据的三性均不予认可，是单方制作，数目也对不上，与当庭提交的22份身份证复印件不一致，且这个清单上有超过48个名单而当庭提交的只有22个人员的身份证复印件，有造假的嫌疑，欠条上有些数字与清单上的数字不符的异议。本院认为该证据系邓永富单方提供，无其他相关证据加以证明，不予采信； 3、工程完工后的照片（20张），欲证明：邓永富实际已完成涉案工程的事实。黄以庆、彭红兵提出对该证据真实性和合法性没有异议，但对关联性有异议，但这些是验收前拍的照片的异议。本院认为该证据来源合法、内容真实、与本案有关联性，予以采信； 4、车辆行驶证一份（川Q.FQ9**），欲证明：工地上使用的工程车属于彭红兵的事实。黄以庆、彭红兵提出对该证据的真实性、合法性没有异议，对关联性有异议。本院认为，该证据来源合法、内容真实，但与本案无关，不予采信； 5、律师费收据，欲证明：邓永富请律师花费30000.00元的事实。黄以庆、彭红兵提出对该证据的三性不认可，不是正规发票，且没有委托代理协议，再者请不请律师是邓永富自己的行为，跟我们无关，律师费应由邓永富自己承担的异议。本院认为该证据来源合法、内容真实、与本案有关联性，予以采信； 6、劳务承包合同（邓永富与其他人签订的合同），欲证明：黄以庆、彭红兵提供的集体劳动协议是虚假的，签订合同需要具备用工主体资格，而且约定价格明显低于市场价的事实。黄以庆、彭红兵提出对该证据的三性均有异议，且合同单价相差不大，反而能证明原被告之间存在合同转包关系的异议。本院认为，该证据来源合法、内容真实，但与本案无关，不予采信； 7、证人李某的证言，欲证明：黄以庆、彭红兵与邓永富之间属于劳务关系的事实。黄以庆、彭红兵提出邓永富与证人存在债权债务关系，证人无法证明原被告的关系的异议。本院认为,证人与邓永富系工友关系，且无相关证据加以证实其所述证言，故对该证人证言不予采信； 8、证人杨某的证言，欲证明：黄以庆、彭红兵与邓永富之间属于劳务关系的事实。黄以庆、彭红兵提出证人与邓永富是朋友关系，且每个工人都能听见邓永富与彭红兵打电话是违背常理的，邓永富不可能每天都重复自己是帮彭红兵干活的异议。本院认为,证人与邓永富系朋友关系，且无相关证据加以证实其所述证言，故对该证人证言不予采信。 9、证人常某的证言，欲证明：黄以庆、彭红兵与邓永富之间属于劳务关系的事实。黄以庆、彭红兵提出证人系邓永富的妻子，违反证人出庭规则，不予质证。本院认为,证人与邓永富系夫妻关系，且无相关证据加以证实其所述证言，故对该证人证言不予采信。 经彭红兵、黄以庆申请，由云南鼎丰司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》一份，欲证明：纳古村配电网升级改造工程中邓永富的劳务总额为272183.45元的事实。彭红兵、黄以庆提出对该鉴定意见书的三性均予以认可，但应当扣除冬雨季施工增加费5167.00元、夜间施工费898.00元、企业管理费29967.00元、利润19115.00元、税金26973.00元，共计82120.00元的异议。邓永富提出对该证据的三性均无异议，但鉴定结果已是邓永富的劳务总额，不应该扣除任何项目的异议。本院认为，以上证据来源合法，内容真实，与本案有关联性，予以采信。 依据有效证据，结合庭审情况，本院确认以下事实为法律事实： 2018年6月，黄以庆、彭红兵承接纳古村配电网升级改造工程，后该工程由邓永富实际施工，且已按照业主方要求施工完毕。施工期间，黄以庆、彭红兵陆续向邓永富支付费用合计151000.00元。2019年1月3日，经黄以庆、彭红兵申请，由本院组织双方当事人进行抽签，选取云南乾盛司法鉴定中心，并由该鉴定中心对涉案工程的工程总量及劳务费总额进行鉴定。云南乾盛司法鉴定中心于2019年3月12日向我院发出终止鉴定函，称其鉴定中心无相关鉴定能力需终止鉴定。2019年3月21日经双方当事人申请重新委托云南鼎丰司法鉴定中心对涉案工程的工程总量及劳务费总额进行鉴定。2019年7月22日云南鼎丰司法鉴定中心出具《司法鉴定意见书》认定:纳古村配电网升级改造工程中邓永富的劳务总额为272183.45元。 本院认为，一、关于黄以庆、彭红兵是否超付工程款4662.00元，及邓永富反诉要求黄以庆、彭红兵向其支付民工工资、垫付的材料费、生活费等费用208118.00元是否成立的问题。本案中邓永富实际参与建设了涉案的纳古村配电网升级改造工程，当事人双方已形成了实际的合同关系。黄以庆、彭红兵提出已陆续向邓永富支付费用合计156000.00元，但其中5000.00元邓永富不予认可，且黄以庆、彭红兵对这5000.00元只有本人陈述，无相关证据加以证明，故对该5000.00元本院不予认可，认可在施工期间黄以庆、彭红兵陆续向邓永富支付费用共计151000.00元。云南鼎丰司法鉴定中心出具的《司法鉴定意见书》认定邓永富的劳务总额为272183.45元，故黄以庆、彭红兵尚欠邓永富劳务费121183.45元，本院对黄以庆、彭红兵要求邓永富退还超付的工程款4662.00元的诉讼请求不予支持，邓永富反诉要求黄以庆、彭红兵支付民工工资、垫付的材料费、生活费等费用208118.00元的诉讼请求，根据鉴定结果，本院予以支持121183.45元。黄以庆、彭红兵认为鉴定结论中要扣除冬雨季施工增加费、夜间施工费、企业管理费、利润、税金等费用共计82120.00元的抗辩事由，只有本人陈述，未提供相关证据加以证明，故对该抗辩事由本院不予采纳。二、关于黄以庆、彭红兵是否需要向邓永富支付差旅费10000.00元及律师费30000.00元的问题。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，邓永富未提交相关证据证明其支出差旅费，且黄以庆、彭红兵对此不予认可，故邓永富要求黄以庆、彭红兵支付差旅费10000.00元的诉讼请求，本院不予支持；当事人双方未对发生纠纷时产生的律师费如何承担进行约定，故邓永富要求黄以庆、彭红兵支付律师费30000.00元的诉讼请求，本院不予支持。三、关于鉴定费用的负担问题。本院认为，为查明案件事实，经黄以庆、彭红兵申请鉴定而支出的鉴定费用属于必要费用，应当根据鉴定的结果来承担，故鉴定费应由黄以庆、彭红兵承担。 综上，根据《中华人民共和国民法总则》第十七条、第十八条、第一百一十九条、第一百四十三条，《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条第一款、第六十条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条第一款，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下： 一、原告（反诉被告）黄以庆、彭红兵于本判决生效之日起十五日内向被告（反诉原告）邓永富支付劳务费121183.45元； 二、本案鉴定费40000.00元，由原告（反诉被告）黄以庆、彭红兵承担； 三、驳回原告（反诉被告）黄以庆、彭红兵的诉讼请求； 四、驳回被告（反诉原告）邓永富的其他反诉请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的利息。 本诉案件受理费25.00元，反诉案件受理费4000.00元，均由原告（反诉被告）黄以庆、彭红兵承担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于迪庆藏族自治州中级人民法院。 本判决生效后，负有义务的当事人不自觉履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定的履行期限届满后法律规定的期限内向本院申请强制执行：申请强制执行的期间为两年。 审判长 余 泽 秀 审判员 此里永宗 审判员 李  强 二〇一九年九月二日 法官助理日青边宗 书记员祥巴扎西 本案援引法律条款： 1、《中华人民共和国民法总则》 第十七条十八周岁以上的自然人是成年人。不满十八周岁的自然人是未成年人。 第十八条成年人为完全民事行为能力人，可以独立实施民事法律行为。 第一百一十九条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。 第一百四十三条具有下列条件的民事法律行为有效： （一）行为人具有相应的民事行为能力； （二）意思表示真实； （三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。 2、《中华人民共和国合同法》 第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。 第四十四条第一款依法成立的合同，自成立时生效。 第六十条第一款当事人应当按照合同约定全面履行自己的义务。 3、《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第六十五条第一款当事人对自己提出的主张应当及时提供证据。 4、《最高人民法院关于民事诉讼法证据的若干规定》 第二条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。 没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。 5、《中华人民共和国民事诉讼法》 第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。 第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书制定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。