广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初976号原告：陈苗，女，汉族，1989年4月28日出生，住址：湖南省岳阳县。委托诉讼代理人：陈南洋，广东六达律师事务所律师。被告：杨希，女，1991年9月15日出生，香港特别行政区居民，委托诉讼代理人：温昕乐，广东华商律师事务所律师。被告：陆小云，女，汉族，1990年1月20日出生，住址：江苏省南通市如皋市。委托诉讼代理人：毛亚平，北京德恒（深圳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：张燕君，北京德恒（深圳）律师事务所律师。被告：深圳黛瑞拉医疗美容诊所。住所地：广东省深圳市福田区梅林街道梅亭社区凯丰路**凯丰逸园**越华路**。法定代表人：陆小云，该诊所负责人。原告陈苗与被告杨希、陆小云、深圳黛瑞拉医疗美容诊所（以下简称黛瑞拉美容诊所）合同纠纷一案，本院立案受理后，依法组成合议庭进行了公开开庭审理。原告陈苗及其委托诉讼代理人陈南洋，被告杨希及其委托诉讼代理人温昕乐，被告陆小云及其委托诉讼代理人毛亚平、张燕君，被告黛瑞拉美容诊所的法定代表人陆小云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陈苗向本院起诉请求：1.被告杨希、陆小云归还原告的入股资金共计人民币172880元；2.被告杨希、陆小云对原告的入股资金172880元按同期人民银行贷款年利率的四倍支付利息10055元（自2018年3月15日起暂计至7月9日止共122天）；3.黛瑞拉美容诊所对被告杨希、陆小云所负债务承担连带清偿责任；4.被告承担本案诉讼费。事实与理由：原告于2017年年中与被告杨希在其开办的美甲美发店认识，之后，在该店做过短暂学徒工。2018年2月，杨希与原告商议合伙投资开办医疗美容院，并介绍她朋友陆小云也加入合伙。2018年3月2日，以上三方共同签订了第一份一式三份的股份协议书，约定前期投资40万，股份比例为：陈苗35%，杨希35%，陆小云30%。当天，原告通过支付宝向被告杨希转款5万元，3月5日转款4万，3月6日转款3万，3月12日转款3万。至此，在签订股份协议后十天时间内，原告共转入被告杨希账户的款项为15万元，按约定已超出1万。但仅到3月15日，杨希即告知原告要增加投资款，说是前期投资可能要80多万才够，投资提高一倍，原告顿时陷入进退不能的状态。此时，陆小云找到原告商量“要么我退出，把股份转给她，钱分期还我”。原告经过考虑后同意了这个方案。但当原告找陆小云商议这个方案时，她又说不写借条。无奈之下，原告只好选择继续合作，于是三方于2018年3月24日按总投资80万又重新签订了第二份股份协议书，该协议书约定的股份比例分别为陈苗20%、杨希35%、陆小云45%，按该协议，原告于2018年4月9日又追交了投资款1万元。此外，2018年4月28日，杨希以归还他人借款4万元为名，又向原告借款7000元及5880元，前述款项也充作了投资款，原告累计投资已达人民币172880元。原告于2018年5月5日离开黛瑞拉美容诊所。在筹办该诊所及试营业期间，杨希、陆小云从未告知过原告收支明细情况，也未依协议建账开户，也未给原告开过工资。原告在2018年5月5日进入国家企业信用信息公示系统查询黛瑞拉美容诊所的登记事项时发现该诊所的两名股东竟只有陆小云和案外人姜坤。两被告隐瞒真相，相互合谋，以项目为诱饵，以借、刷信用卡、翻倍提升巨额投资至投资人无能为力等为手段，目的是为侵占原告的钱财和权益，应共同承担归还投资款的责任，黛瑞拉美容诊所是涉案企业，应承担连带责任。被告杨希答辩称，1.陈苗的实际出资款为160000元。原告提交的交易凭证中，只有发生在2018年3月2日、3月5日、3月6日、3月12日、4月9日共5笔的款项是原告的出资款，合计160000元，该数额与《股份协议书》约定一致，其余转账信息及交易凭证与本案无关。2.《股份协议书》约定的800000元投资款均已全部支出，三方共同投资的黛瑞拉美容诊所因重大亏损早已停业。3.原告与杨希均作为隐名股东实际经营黛瑞拉美容诊所。从陈苗、陆小云、杨希三人为经营该项目一同前往广州以及陈苗提交的支出明细可以看出，陈苗、陆小云、杨希对黛瑞拉美容诊所的经营状况十分清楚，并且也参与到经营活动中。杨希及陆小云曾催促原告办理工商变更登记手续，让其成为显名股东，但陈苗称只要不影响她分取红利的权利，是否显名并不重要，故迟迟未办理工商变更登记手续。直至其知道黛瑞拉美容诊所亏损严重，无法实际盈利时，就以此为由申请退股。综上，请求驳回原告的诉讼请求。被告陆小云答辩称，1.原告主张返还入股资金没有事实与法律依据。原告与杨希、陆小云签署的《股份协议书》对各方出资金额及出资方式、分红、退股等事项作了约定，明确了合作各方的经营权利和义务。虽然在出资后陈苗未在工商登记机关中变更核准登记为股东，但工商登记机关的核准登记不是确立股东资格的必经程序，是否公司股东应结合实际情况进行判定。陈苗以货币的形式向黛瑞拉美容诊所出资，出资后陈苗也参与黛瑞拉美容诊所的装修、营业等，可知陈苗实质参与了公司的经营管理，实现签订协议的目的。《股份协议书》对于股东退股明确规定了退出条件，在陈苗已成为黛瑞拉美容诊所实际股东并实质参与公司经营的情况下，其通过注册黛瑞拉美容诊所参与经营的目的已经实现，陈苗欲退出公司经营应依照各方协议约定或法定方式解决。故陈苗以《股份协议》的协议目的无法实现为由，请求解除该协议并退还出资依据不足。2.原告陈苗作为股东之一，在公司未经清算的情形下，无权要求抽回出资。即便《股份协议书》可解除，因公司已成立，陈苗出资已转化为公司注册资本，其作为股东，无权请求抽回出资，只能在公司清算后按比例分配剩余财产。3.涉案黛瑞拉美容诊所的所有资金、账目情况均由杨希掌握，应由杨希承担举证责任。黛瑞拉美容诊所自各方签署协议之日起，陈苗、陆小云对黛瑞拉美容诊所的实际出资均由杨希控制与支配，陆小云与陈苗处于同等处境，杨希也未向陆小云提供黛瑞拉美容诊所的盈亏情况表。杨希应对黛瑞拉美容诊所的盈亏情况负举证责任。4.陈苗在未与杨希、陆小云协商一致的情况下，就单方离开黛瑞拉美容诊所，是导致黛瑞拉美容诊所经营不善的原因之一。涉案三方在提议开办黛瑞拉美容诊所之初，对三人的分工及贡献有一定的合意。陈苗负责技术，因其后来与杨希、陆小云有争议，在未经其他两位股东同意的情况下，陈苗径直离开黛瑞拉美容诊所是诊所经营不善的原因之一，原告对亏损也有一定的责任，其要求返还全部出资款，于情理不合。被告黛瑞拉美容诊所答辩称，公司现在已经停止营业。本院依法组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无争议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据民事诉讼的举证责任、民事证据的审核认定规则和证明标准，本院查明和认定如下事实：1.2018年3月2日，杨希、陈苗、陆小云签订《股份协议书》一份，该协议写明：商谈关于深圳市上梅林凯丰花园二期商铺分股以及花红分配，股份分配以及花红如下：陈苗占股百分之三十五，杨希占股百分之三十五，陆小云占股百分之三十，花红分成扣除店内所有开支之后计算，前期投入40万，按各占股份投入资金。如资金超过当时40万的总额，投入资金也将按照股份占额分配资金。2.2018年3月24日，三方又签订《股份协议书》一份，三人股比变更为：陈苗占股百分之二十，杨希占股百分之三十五，陆小云占股百分之四十五。该协议中约定的退股协议内容为：1.如三方中有一方需要退出经营，退出方的股份只能由其他二方接收，不能转卖他人；2.如遇退股方强行要卖股份给他人或作其他打算，其余股东将不接受退股方私人退股的任何决定；3.在签订此合约同时就代表认可以上所有的所有条款，承担法律责任；4.此合同签订当日，将自动注销第一份于2018年3月2日签订的股份协议书，仅以此份为准。3.原告主张的172880元部分支付给杨希，部分支付给姜坤，杨希认可其收到《股份协议书》项下的投资款为160000元，其他不属于《股份协议书》项下款项。4.黛瑞拉美容诊所于2018年4月23日注册成立，注册资本为100万元，股东为陆小云（出资比例55%）、姜坤（出资比例45%），该诊所于2018年10月停止经营。5.陈苗、杨希、陆小云均参与经营黛瑞拉美容诊所，经营过程中因三方产生分歧，陈苗退出经营（陈苗陈述其退出经营的时间为2018年5月5日）。本院认为，被告杨希为香港特别行政区居民，本案为涉港合同纠纷。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条的规定：“当事人可以协议选择合同适用的法律。当事人没有选择的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。”因双方未对适用的法律进行约定，而原告、被告陆小云、被告黛瑞拉美容诊所所在地及协议约定共同经营的商铺所在地均在我国境内，根据最密切联系原则，应适用中华人民共和国内地法律。经各方当事人确认，本案争议焦点为：原告请求退还股金的条件是否成就。因《股份协议书》约定的退股条件未成就，现原告依法定情形主张解除三方所签《股份协议书》。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条规定，有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。本案中，第一，协议各方约定了经营商铺的分股比例以及花红分配比例，虽两被告在登记注册黛瑞拉美容诊所时未将原告列为股东，但将原告登记为股东并非协议约定的义务，且该行为并不导致原告不能依《股份协议书》主张协议约定的包括分红在内的各项权利，故原告未被列入黛瑞拉美容诊所股东名册并不导致合同目的不能实现。第二，原告投入的资金已实际用于黛瑞拉美容诊所的经营，原告亦参与了黛瑞拉美容诊所的前期经营直至该诊所注册登记后的一段时间，说明双方未以明示或默示的行为合意解除《股份协议书》。第三，两被告通过协议约定及庭审陈述均认可原告在黛瑞拉美容诊所股东的身份，对内而言均具约束力。而该诊所目前已停止经营，原告主张退还股金也应是在黛瑞拉美容诊所清算完毕的前提下进行。故原告主张退还股金的条件尚未成就，对其诉讼请求，本院不予支持。综上，原告的诉讼请求不能成立，本院不予支持。依照《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《中华人民共和国合同法》第九十四条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：驳回原告陈苗的诉讼请求。案件受理费3959元，由原告陈苗负担。如不服本判决，原告陈苗、被告陆小云、被告深圳黛瑞拉医疗美容诊所可在判决书送达之日起十五日内，被告杨希可在判决书送达之日起三十日内，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长 程 叶人民陪审员 李 凤人民陪审员 陈 俊二〇一九年九月十八日书 记 员 姚雅菊书 记 员 李 雪