西安铁路运输中级法院     民 事 判 决 书         （2019）陕71民终43号     上诉人（原审原告）：中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司，住所地陕西省西安市高新区，统一社会信用代码：91610000920543964H。   主要负原廷会，责人：，该公司总经理。   被上诉人（原审原告）：田红利，女，汉族，住西安市长安区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：张国辉，陕西博纳新律师事务所律师，被上诉人（原审被告）：张鹏，男，汉族，住西安市雁塔区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司与被上诉人田红利、张鹏机动车交通事故责任纠纷一案，因不服西安铁路运输法院（2019）陕7102民初95号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案。本案现已审理终结。   上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司上诉请求：1、撤销西安铁路运输法院（2019）陕7102民初95号民事判决书，改判由上诉人不承担原审法院判决的被扶养人生活费22335.3元、奶粉费14400元 ；2、一、二审诉讼费由被上诉人承担。一审法院认定事实不清，适用法律错误，判决被扶养人生活费、奶粉费没有法律和事实依据。    被上诉人田红利辩称，上诉人上诉请求无依据，应驳回。   被上诉人张鹏未答辩。   田红利向一审法院起诉请求：1.判令二被告连带赔偿原告因事故而产生的医疗费 24 000元、住院伙食补助费1800元、营养费14 400元、后续治疗费20 000元、误工费35 172元、护理费79 314元、残疾赔偿金61 620元、被扶养人生活费51 989.4元、精神损害抚慰金20 000元、伤疤美容费8000元、鉴定费2280元、交通费1000元、奶粉款25 500元、残疾辅助器具费2497元、律师费8000元，以上费用合计355 572.4元；2.本案诉讼费由被告承担。                               一审法院认定事实并处理: 2018年11月30日8时13分许，被告一驾驶其所有的陕AXXXXX号车沿西安市XX大道XX道由东向西行驶至创业大道西侧时，将前方原告驾驶的电动自行车撞倒，致原告受伤，造成交通事故。被告一负此次事故全部责任。原告于2018年11月30日至12月18日在西安高新医院住院治疗，共计住院18天，其伤情经诊断为右胫骨平台骨折、右足背软组织挫伤，出院医嘱载明：继续患肢支具外固定制动、术后每月复查X线片、根据X线片结果决定去除支具行患肢功能锻炼的时间和内固定物取出的时间、继续加强营养、促进骨折愈合治疗、3月内禁止下地负重活动、出院后休息两周、出院后禁止哺乳、不适随诊。陕AXXXXX号车在被告二处投保有交强险及限额为200 000元的商业第三者责任保险（含不计免赔），事故发生在保险期间内。经原告申请并由西安铁路运输中级法院委托陕西西安中恒法医司法鉴定所对原告的申请事项进行鉴定，2019年3月21日，该所出具鉴定意见书载明原告的伤残等级为十级、后续治疗费约需12 000元、误工期限为180天、护理期限为90天、营养期限为60天，原告支付鉴定费2280元。根据陕西省2019年度道路交通事故人身损害赔偿标准，原告损失共计170 388.43元。此款应由被告二在交强险限额内予以赔偿，不足部分由被告二在商业第三者责任保险限额内予以赔偿。鉴定费虽非本次事故产生的直接损失，但系为查明案件事实在诉讼中产生的费用，故应由被告一承担。对于原告请求的连带赔偿责任于法无据，本院不予支持。对于被告一垫付的护理费，由被告二在保险限额内直接支付给被告一。损失项目金额及依据1.医疗费1183.6元（医疗费票据，原告主张的复查费因未实际产生且无相应证据佐证，故本院不予支持）2.住院伙食补助费1800元（原告住院18天，按100元/天的标准计算）3.营养费1200元（经鉴定，原告的营养期限为60天，参考其伤情酌定按20元/天的标准计算，其请求按180天计算营养费无依据，本院不予支持）4.后续治疗费12 000元（鉴定意见，原告请求20 000元无依据，本院不予支持）5.误工费            15 478.76元（经鉴定，原告的误工期限为180天，超过定残前一日，二被告认为应计算至定残前一日，本院予以采信，原告误工期限计算至定残前一日即111天；结合原告的银行流水，其在西安海门环保动力技术有限公司上班，月平均工资为4183.45元，故原告的误工费计算为15 478.76元；原告主张其兼职从事滴滴专车司机的工作，但从其银行流水可以看出该账户在事故发生后仍有滴滴专车司机收入，不符合常理，故对其主张的兼职收入不予支持）6.护理费3439.67元（经鉴定，原告的护理期限为90天，原告仅提交杨某某的收入证明，而未提交证据证明杨某某因护理原告导致收入减损的证据，原告提交的证据无法充分证明护理人员的收入及减损情况，酌定按2017年度陕西省私营单位就业人员年平均工资37 472元计算为9239.67元，扣除被告一垫付的5800元为3439.67元，其请求的180天护理期因无依据，本院不予支持，对其请求婴儿及老人的护理费，不符合法律规定，不予支持）7.残疾赔偿金61 620元（经鉴定原告的伤残等级为十级，其符合按城镇标准计算残疾赔偿金的要求，原告请求61 620元并无不当，本院予以支持）8.被扶养人生活费51 989.4元（原告请求并无不当，本院予以支持）9.精神损害抚慰金 2000元（参考原告伤情酌定，其请求20 000元无依据，本院不予支持）10.伤疤美容费0元（原告未提交证据）11.鉴定费2280元（鉴定费票据）12.交通费500元（酌定）13.奶粉款 14 400元（原告提交的病案中出院医嘱明确记载：出院后禁止哺乳，其女杨雨昕出生于2018年XX月XX日，结合本案实际情况，酌定支持12个月的奶粉款，经询问，原告自认每罐奶粉需300元，每月需4罐，故计算为14 400元，对其请求的超出部分不予支持）14.残疾辅助器具费2497元（购买轮椅的发票）15.律师费0元（非法定赔偿项目，本院不予支持）合  计170 388.43元，被告垫付护理费：被告一垫付5800元；被告一垫付的医疗费已在被告二处理赔完毕，故本院不再处理。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第十三条第二款、第六十四条第一款、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条第一款、第二款、第三款、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条第一款、第二十六条、第二十八条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条第二款之规定，判决如下：一、被告二中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告田红利医疗费1183.6元、住院伙食补助费1800元、营养费1200元、后续治疗费12 000元、误工费15 478.76元、护理费3439.67元、残疾赔偿金61 620元、被扶养人生活费51 989.4元、精神损害抚慰金2000元、交通费500元、奶粉款14 400元、残疾辅助器具费2497元，共计168 108.43元；二、被告一张鹏于本判决生效之日起十日内赔偿原告田红利鉴定费2280元；三、被告二中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司于本判决生效之日起十日内支付被告一张鹏垫付的护理费5800元；四、驳回原告田红利的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3317元，由原告田红利负担1717元，由被告一张鹏负担1600元，因原告田红利已预交，故被告一张鹏应将其负担的费用于本判决生效之日起十日内直接支付给原告田红利。   本院二审经审理查明的事实与一审一致。   本院认为，本案争议的焦点是被上诉人田红利父母的被扶养人生活费及被上诉人田红利孩子的奶粉费用是否应予支持？   我国法定退休年龄规定为:“男年满60周岁，女工人年满50周岁，女干部年满55周岁”。原告母亲59岁，系农村居民，这一年龄段之人已不能从事农村重体力劳动，为维护受害者合法权益，故原审判决支持原告父母的扶养费，并无不当。上诉人认为田红利父母获得被扶养人生活费依据不足，   《中华人民共和国侵权责任法》第十六条规定，侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。依据本案查明的事实，田红利提交的病案中出院医嘱明确记载：出院后禁止哺乳，田红利因本次事故伤害造成无法哺乳孩子，其支出的奶粉费用应属于合理的支持费用；原审判决酌定支持12个月的奶粉款，计算为14 400元，并无不当。   综上所述，上诉人的上诉请求，于法无据，本院不予支持。原审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   案件受理费719元，由上诉人中国平安财产保险股份有限公司陕西分公司负担。   本判决为终审判决。       审判长   魏国庆   审判员   程淑芹   审判员   柴苗     二○一九年九月三十日                                         书记员   王琪