山东省茌平县人民法院民 事 判 决 书（2018）鲁1523民初1517号原告:侯如亮，男，1989年8月21日出生，汉族，住茌平县。委托诉讼代理人：张丽丽（侯如亮之妻），住茌平县。委托诉讼代理人：周生波，山东普新律师事务所律师。被告：王簿，男，1980年3月14日出生，汉族，住茌平县。委托诉讼代理人：徐焕晶（王簿之妻），住茌平县。委托诉讼代理人：王增国，聊城市法律服务维权协会法务部副主任。被告：茌平县振兴街道薛庄荣信粮食收购点。住所地：茌平县振兴街道办事处薛庄。经营者：陈秀荣，女，1958年2月16日出生，汉族，住茌平县。被告：陈秀荣，女，1958年2月16日出生，汉族，住茌平县。以上二被告委托诉讼代理人：殷志强，山东万航律师事务所律师。以上二被告委托诉讼代理人：岳宗雷，山东万航律师事务所律师。原告侯如亮与被告王簿、茌平县振兴街道薛庄荣信粮食收购点（以下简称荣信粮点）、陈秀荣提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2018年6月21日立案后依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。当事人及委托诉讼代理人均到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告侯如亮向本院提出诉讼请求：1.被告赔偿原告各项损失暂定11万元；2.诉讼费由被告承担。后原告变更诉讼请求为：1.三被告连带赔偿原告医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、残疾赔偿金、交通费、营养费、鉴定费、精神损害抚慰金等损失共计546613.29元；2.诉讼费由被告承担。事实与理由：1、原告侯如亮与被告王簿系雇佣关系，雇主王簿经常承揽一些拆建钢结构厂房架子业务。原告自2017年4月份起跟着王簿干活，为其提供劳务，工钱为每天200元，由王簿发放。王簿经常同时承揽多个业务，干活使用的电锤、胶枪、磨光机、电焊机等工具由王簿提供，去哪干活由王簿指定。2、2018年3月王簿承揽了荣信粮点的钢结构活，期间王簿也曾安排原告到其他工地干活。2018年4月14日荣信粮点的活完工后，王簿让侯如亮第二天去东外环的另一个厂子干活，到了晚上的时候，王簿又给侯如亮打电话说“你和吕忠枫明天再去粮点给他修修雨罩，打打胶”。3、第二天上午7点半左右，侯如亮和吕忠枫就去了荣信粮点，打胶需要使用的电焊机、磨光机、电锤、电钻、切割机、拉铆枪、胶枪等工具都是王簿提供的。因需要打胶的雨罩离地面三四米高，荣信粮点的工人用铲车将侯如亮和吕忠枫举高送至雨罩处，侯如亮和吕忠枫带着工具爬到雨罩上后蹲在雨罩上打胶，两人干了10分钟左右，雨罩的支架开焊，两人坠落摔伤。4、原告住院后王簿分三次共支付了医疗费31000元，后王簿说帮原告起诉让荣信粮点拿钱看病，并让原告在其准备好的证明上签字，律师费和诉讼费均由王簿支付。开庭时原告见王簿给原告委托的代理人李艳玲所说与事实不符，才知道是王簿想摆脱自己的责任。5、原告与王簿是雇佣关系，原告在提供劳务过程中受伤，王簿应当承担侵权责任。被告荣信粮点、陈秀荣将工程发包给不具有相应资质及安全生产条件的王簿，应当承担连带赔偿责任。被告王簿辩称，1、王簿不是雇主，王簿干的活早在4月10日就完工了，王簿和侯如亮等人一样也是打工者，每天200元，工资由荣信粮点支付。王簿回家四五天后侯如亮和吕忠枫才出事，出事时侯如亮、吕忠枫干的是什么活，王簿根本不知道。2、出事后荣信粮点的王学利给王簿打电话让王簿帮忙联系伤者家属，王簿联系家属后和王学利一起将伤者送入医院并先垫付了两千多元钱，家属见伤情严重转院至济南。因为和伤者同为打工者也都是好朋友所以王簿一起去了济南，王学利在医院交了1万元钱，第二天医院又让交钱时，侯如亮的家属向王簿借了2万元钱并给王簿出具了垫款借条，没想到两人竟然将王簿列为被告。3、王簿所承揽的活不需要资质。王簿已经给了原告七八万元。请求法院驳回原告的诉讼请求。被告荣信粮点及陈秀荣辩称，1、荣信粮点、陈秀荣与王簿之间系承揽合同关系。陈秀荣以3.6万元的价格将库房上方的钢结构活交给了王簿，双方直接进行结算。王簿为完成承揽项目自行组织人员干活并发放工资，原告与王簿之间是雇佣关系。2、荣信粮点交给给王簿的活是拆旧彩钢瓦换新彩钢瓦、改天窗、盖鸡笼子、拧灯泡等零活，不属于建设工程的范围，不需要资质。原告要求荣信粮点、陈秀荣承担连带责任，没有事实和和法律依据。3、王簿作为雇主应当承担赔偿责任，侯如亮明知雨罩材质系彩钢瓦无法承重，且未佩戴安全措施，自身有重大过错，应减轻义务人的部分责任。请求法院驳回原告对荣信粮点和陈秀荣的诉讼请求。经审理，本院认定事实如下：被告王簿承揽钢结构的安装、拆除业务多年。侯如亮自2017年4月份起跟随王簿干活，为其提供劳务，工资为每日200元，由王簿支付。陈秀荣系荣信粮点的经营者。2017年10月，陈秀荣欲在荣信粮点北侧建钢结构库房，经谢明介绍陈秀荣与王簿相识。陈秀荣与王簿在测量场地尺寸后口头约定：库房钢结构部分所需材料由陈秀荣采购，王簿负责为其安装，报酬为每平方米28元，完工后支付。2017年底双方结算完毕。2018年3月5日，陈秀荣又欲改造荣信粮点南侧的库房，王簿承揽了南侧库房的彩钢瓦更换及改天窗业务。陈秀荣与王簿协商好价格后，王簿带领侯如亮、吕忠枫等工人到荣信粮点干活，2018年4月14日基本完工。期间王簿也承揽过其他钢结构业务，工人具体去哪里干活由王簿安排。4月14日下午王簿打电话让侯如亮第二天去另一个工厂干活，晚上，王簿又电话安排侯如亮和吕忠枫第二天去荣信粮点给库房上方的雨罩再抹一次胶以免雨罩漏雨。2018年4月15日上午7点半左右，侯如亮和吕忠枫来到荣信粮点。因需要抹胶的雨罩离地面较高高，攀爬用的铁架重量也较重两人搬不动，荣信粮点的工人用铲车将侯如亮和吕忠枫举高送至雨罩处。侯如亮和吕忠枫带着王簿提供的胶枪、电钻、拉铆枪、切割机等工具爬到雨罩上后即蹲在雨罩上相互配合着抹胶。两人未采取任何安全防护措施。两人抹完北侧库房的雨罩后又来到南侧库房的雨罩上摸胶。抹胶过程中雨罩下方的支架开焊，两人坠地受伤。陈秀荣闻讯后赶到现场，其丈夫王学利电话告知了王簿并将侯如亮和吕忠枫送往茌平县中医院。王簿赶到中医院后给谢明打电话，让谢明帮忙到荣信粮点陈秀荣处拿取报酬用于抢救。谢明从陈秀荣处拿了1万元现金交给了王簿。王簿称钱不够让谢明再去拿，下午谢明从陈秀荣处又拿了1万元，此时王簿已随伤者转至济南军区总医院。谢明将1万元存入王簿的银行卡中。经诊断，侯如亮胸、腰、骶椎多发骨折、骨盆骨折、左尺桡骨骨折、多发肋骨骨折、脊髓损伤、创伤性湿肺并双侧胸腔积液、乙型××、肝硬化，需住院治疗。侯如亮住院治19天，期间由妻子张丽丽及岳父张祥山护理。张祥山为农民。王簿为侯如亮垫付医疗费8000+20000+3000=31000元。后张丽丽继续给王簿要钱看病，王簿让张丽丽等人出具了收到条等证据并为其介绍法律工作者李艳玲提起诉讼。因李艳玲开庭时未如实陈述有关案情，原告解除与其之间的委托代理关系，另行委托周生波律师参加诉讼。另查明：侯如亮与张丽丽系再婚，2017年7月17日两人生育一女候舒馨，三人在茌平城区居住已经超过一年。张丽丽与前夫育有一女刘辰旸，离婚协议载明刘辰旸随父亲生活。原告主张刘辰旸实际随自己生活，双方形成继父女关系，被告对此不予认可，原告未提供充分的证据予以证明，对该主张本院依法不予认定。原告主张自己有继父时洪起需要抚养，被告不予认可，原告未向本院提供充分证据证明其与时洪起形成继父子关系，对该主张本院亦依法不予认定。为明确损失情况，原告申请鉴定。2018年10月31日，聊城市人民医院司法鉴定中心出具鉴定意见：1.参照《人体损伤致残程度分级》，侯如亮右腰椎T9、L2爆裂骨折，压缩程度均大于三分之一属于八级伤残；左腕关节功能丧失约73%属于九级伤残。2.侯如亮受伤后的误工时间应到伤残评定时止；受伤后的护理期限约为5个月，其中受伤后住院期间（2018年4月15日至2018年5月4日）需要贰人护理，其余时间需要一人护理；受伤后的营养期限约为5个月。3.侯如亮后续治疗（腰椎、左尺、桡骨内固定物取出术）费用约25000元至30000元。侯如亮后续治疗期间误工时间约为1个月，护理期间约为20天，其中住院10天需要二人护理，其余十天需要一人护理。二被告对伤残等级鉴定意见不服，申请重新鉴定。2019年3月14日，山东银丰司法鉴定所出具鉴定意见：1.侯如亮胸9及腰2压缩骨折构成八级伤残；左腕关节活动功能障碍构成十级伤残。按照有关标准计算，原告的损失有：医疗费131780.63元、误工费39800元（200元×199天）、护理费17687.57元（108.35元×150天+75.53元×19天）、住院伙食补助费570元（30元×19天）、交通费酌定1000元、营养费4500元（30元×150天）、鉴定费2600元，残疾赔偿金253113.6元（39549元×20年×0.32）、被抚养人生活费71418.24元（候舒馨24798元÷2人×0.32×18年）、后续治疗费酌定27500元，后续治疗期间的误工费6000元（200元×30天），后续治疗期间的护理费2922.3元（108.35元×20天+75.53元×10天），以上共计558892.34元。本院认为，原告侯如亮为王簿提供劳务，工资由王簿支付，工作地点及内容由王簿指定，工具由王簿提供，原告侯如亮与被告王簿之间存在雇佣关系。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：个人之间存在劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。法律之所以如此规定，主要是考虑到以下因素：其一，致害行为发生在雇员从事职务活动中，其行为系为雇主服务，设备系雇主提供，工作时间和地点都为雇主所指定，一般受雇主指示或在其监督下进行，雇主对雇员的职务行为可以控制和防范，因此，雇主应当为雇员的的职业活动负有安全注意和劳动保护的职责义务。其二，雇员被学者们称为雇主手臂的延伸，雇员的行为是雇主权利的扩张。雇员的行为自然可被看作是雇主自己的行为。基于报偿责任原理，雇员所从事的雇佣活动是为雇主的利益，因此，按照现代民法利益、风险、责任一致的原则，雇佣活动中所产生的风险应当由雇主承担。其三，雇主承担责任有助于雇主谨慎选任雇员，严格管理雇员并敦促雇员依法行事，提高风险意识，对于整个社会的安定大有裨益。其四、雇员在提供劳务过程中遭受人身损害也有自身存在过错的情况，对此雇员也应担负一定的责任，完全由雇主承担责任也显失公平。如果雇员因故意或重大过失致使自己受伤，则可以免除或者减轻雇主的赔偿责任。如果雇员仅存在一般过失，则不减轻雇主的赔偿责任。但为防止利益失衡，雇员的过失不能与雇主的过失全部相抵，除非有确凿证据证明系雇员故意自伤自杀行为，雇主不得免责。本案原告侯如亮系在为王簿在提供劳务的过程中因支架开焊导致受伤，被告王簿作为雇主依法应当承当侵权责任。原告侯如亮作为完全民事行为能力人，其应当预见到自己与吕忠枫两人同时蹲在雨罩上抹胶有可能导致支架开焊，但其未采取安全防护措施，对自身安全疏忽大意，有重大过错，依法应当减轻被告王簿的赔偿责任。综合考虑危险因素的具体情况及原、被告的过错，本院认为被告王簿赔偿原告损失的60%较为适宜，即335335.4元，另外被告赔偿原告精神损失费1000元，共计336335.4元。扣除原告已经支付的31000元后尚有305335.4元。综上所述，原告的诉讼请求，本院依法部分支持。被告王簿与陈秀荣、荣信粮点之间系承揽合同关系，原告未举证证明被告陈秀荣、荣信粮点对定作、指示或者选任有何过失，其要求被告陈秀荣、荣信粮点承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院依法不予支持。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的通知》第四项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十八条规定判决如下：一、被告王簿于本判决生效后三日内赔偿原告侯如亮医疗费79068.38元、误工费23880元、护理费10612.54元、住院伙食补助费342元、交通费600元、营养费2700元、鉴定费1560元，残疾赔偿金194719.1元、后续治疗费16500元，后续治疗期间的误工费3600元、后续治疗期间的护理费1753.38元、精神损失费1000元，以上共计336335.4元，扣除已经支付的31000元后被告王簿应再赔偿原告侯如亮305335.4元；二、驳回原告侯如亮的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依据《中华人民共和国民事诉讼法》二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费9266元，减半收取4633元，由原告侯如亮负担1693元，被告王簿负担2940元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省聊城市中级人民法院。审判员  单维维二〇一九年九月十日书记员  高爱玲