黑龙江省抚远市人民法院民 事 判 决 书（2019）黑0833民初348号原告：抚远市抚远镇平步青云超市，住所地黑龙江省抚远市抚远镇正阳路**。经营者：秦嗣新，女，总经理。委托诉讼代理人：陈志坚，男，1988年1月13日出生，汉族，该超市经理，住黑龙江省抚远市，委托诉讼代理人：孟宏博，男，1981年6月15日出生，汉族，该超市经理，住黑龙江省抚远市，被告：葛祥军，男，1975年12月5日出生，汉族，无职业，住黑龙江省抚远市，委托诉讼代理人：王洪军，黑龙江鸿君律师事务所律师。委托诉讼代理人：曹惠芷，黑龙江鸿君律师事务所律师。原告抚远市抚远镇平步青云超市（以下简称青云超市）与被告葛祥军经济补偿金纠纷一案，本院于2019年4月1日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈志坚、孟宏博，被告委托诉讼代理人曹惠芷到庭参加诉讼。本案现已审理终结。青云超市向本院提出诉讼请求：1.驳回葛祥军关于补发法定节假日工资、周六周日工资和经济补偿金的请求；2.请求驳回抚劳人仲字抚远市劳动人事争议仲裁委员会(以下简称抚远劳动仲裁委)仲裁裁决书；3.诉讼费由葛祥军承担。事实与理由：被告的工资构成为：基本工资+岗位工资+岗位津贴（加班补助+岗位补助），以其亲笔签字的工资条为依据，原告将被告要求的补发法定节假日和周六周日工资已经发放给被告。原告的考勤系统中完整的记录着被告的打卡记录，原告采取的是不定时工作制，对于员工的休息日采取的都是串休形式，因只有两辆客车运行，被告是倒班制，其考勤记录既清楚的体现有休息日，也体现工作时间。依据打卡记录，被告存在利用工作之便多次旷岗，但原告给被告发放的是满勤工资，实际考勤既有休息日，也有年节假日及周六周日补休且未达到满勤。被告仲裁时提供的海报只能证明原告全年无休，并不能证明员工全年无休，事实上员工是有休息日及串休制度。综上所述，原告未违反《中华人民共和国劳动法》的规定。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条第二款规定：劳动者严重违反用人单位规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。被告在未提前30日以书面形式通知也未履行任何手续的情况下旷工自动离职，被告签署的入职表表明其清楚的知道原告《奖惩制度关于严重违纪的相关制度》中明确规定：员工连续旷工3天，原告有权根据《中华人民共和国劳动法》的相关规定立即辞退，并不支付任何经济补偿。因此原告认为并不存在解除劳动关系补偿事宜。被告在仲裁申请书中被申请人一栏填写的为“平步青云超市”并非原告的全称，所以原告认为被告起诉的主体对象非原告。于仲裁庭当庭提出时，抚远劳动仲裁委工作人员并未按照流程询问要求休庭补正。根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款：劳动争议申请仲裁的时效期间为一年，仲裁时效期间从当事人知道或者知道其权利被侵害之日起进行计算。原告不存在任何违法行为，并且劳动仲裁具有一定时效性，抚远劳动仲裁委仍裁决支持被告，有失公允。请求支持原告的诉讼请求。葛祥军辩称，抚远劳动仲裁委于2019年3月12日作出的抚劳人仲字（2019）第13号仲裁裁定书事实清楚，适用法律正确。被告于2015年10月7日就职于原告单位，与原告存在事实劳动关系。裁决书认定原告支付被告法定节假日按300%补发工资10494.00元、周六周日按200%补发工资48654.00元、经济补偿金12250.00元符合法律规定，请求驳回原告的诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：对青云超市提供的证据1的真实性予以采信，葛祥军亦在表格签章处签字确认。对证据2的真实性予以采信，但不能证明葛祥军有旷工现象。对证据3，因无青云超市的盖章，不予采信。对证据4，因青云超市提供的证据1亦是该名称，且抚远劳动仲裁委作出的仲裁裁决所列的被申请人是抚远市抚远镇平步青云超市，故对青云超市欲证明的事项，不予采信。对证据5的真实性，予以采信。对葛祥军提供的证据1的真实性，予以采信。对证据2，因证人未出庭接受质询，不予采信。对证据3的真实性，予以采信。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2015年10月7日葛祥军入职青云超市从事驾驶员工作，入职时只签了一份入职单，未签订劳动合同，每月工资3500.00元，工资构成为基本工资+补养老金+补医疗金+加班工资等。青云超市全年营业，营业时间11月中旬至次年4月中旬为早8时至晚7时，其余时间为早8时至晚7时30分。青云超市共有两班线车，四个司机，每辆线车由两名司机每天自行安排上下午倒班，线车每天早7时接员工，11月中旬至次年4月中旬晚8时工作结束，其余时间晚8时30分工作结束，除检修班车和处理违章外线车每天营运，因青云超市未到劳动行政部门申请实行不定时工作制和综合工作制，根据被告工作性质和工作特点，应认定青云超市实行标准工时制。2018年11月15日，青云超市管理人员与葛祥军因线车拉人发生争议，给葛祥军结清工资后，葛祥军离职，青云超市未与其办理解除或终止劳动合同手续。2019年1月23日，葛祥军向抚远劳动仲裁委申请仲裁，3月12日抚远劳动仲裁委作出抚劳仲裁字[2019]第13号仲裁裁决书：青云超市支付葛祥军33天法定节假日（元旦、春节、国际劳动节、国庆节等）按300%补发工资小计10494.00元；周六、周日352天按200%补发工资48654.00元；解除或终止劳动合同关系经济补偿12250.00元。本院认为，葛祥军在仲裁申请书中，将被申请人填写为“平步青云超市”，该名称与原告提供的证据4名称一致，抚远劳动仲裁委在仲裁裁决将“抚远市抚远镇平步青云超市”列为被申请人，符合法律规定。《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款规定：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年”。平步青云超市与葛祥军劳动合同的解除时间应认定为2018年11月15日，葛祥军于2019年1月23日向抚远劳动仲裁委提出仲裁申请，未超过法定申请仲裁期间。2018年11月15日，青云超市管理人员与葛祥军因线车拉客发生争议，给葛祥军结清工资后，葛祥军离职，视为双方协商解除了劳动合同，青云超市应当支付经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿”，葛祥军2015年10月7日入职，2018年11月15日离职，已满三年不满三年半，青云超市应以葛祥军在劳动合同解除前十二个月的平均工资为标准、以三年半为限向葛祥军支付3.5个月的经济补偿。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十七条规定：“劳动合同法第四十七条规定的经济补偿的月工资按照劳动者应得工资计算，包括计时工资或者计件工资以及奖金、津贴和补贴等货币性收入”，故计算经济补偿时应将应得的休息日加班工资及法定节假日加班工资计算在内。《中华人民共和国劳动法》第三十六条规定：“国家实行劳动者每日工作时间不超过8小时，平均每周工作时间不超过44小时的工作制度”；第三十八条规定：“用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日”；第四十一条规定：“……延长工作时间每日不得超过3小时，但是每月不得超过36小时”。因青云超市未到劳动行政部门申请实行不定时工作制和综合工作制，根据被告工作性质和工作特点，应认定青云超市实行标准工时制，故认定每周六、日双休。关于工作时间认定方面，在劳动部《关于印发问题解答的通知》中，对带有普遍性的问题作出解答，其中关于延长工作时间的基础有如下解答：“九、问：企业因生产经营需要延长工作时间是在每周40小时、还是在每周44小时基础上计算？答：……1997年5月1日以后，一律应以每周40小时为基础计算”。由此可知，劳动者每周工作时间以每天8小时、每周40小时作为基础，超过40小时、不足44小时的，超过部分应做延长工时处理，即用人单位应安排劳动者补休或支付加班工资。因青云超市全年营业，两班线车、四个司机，每天自行安排上下午倒班，除检修班车和处理违章外线车每天营运，且检修班车及处理违章亦属于司机日常工作范畴之内，不应视为安排补休，故青云超市每周休息日安排葛祥军加班，应支付不低于工资200％的加班工资。青云超市线车每天早7时接员工，4月中旬至11月中旬晚8时30分工作结束，每辆车每天运营时间13.5小时，葛祥军平均每天工作6.75小时，每周工作47.25小时，每周工作日中工作时长不足8小时的部分视为休息，应从休息日加班时长中相应扣除，即每周工作日不加班，休息日加班7.25小时，周六、日各3.625小时；其余时间晚8时工作结束，每辆车每天运营时间13小时，葛祥军平均每天工作6.5小时，每周工作45.5小时，每周工作日中工作时长不足8小时的部分视为休息，应从休息日加班时长中相应扣除，即每周工作日不加班，休息日加班5.5小时，周六、日各2.75小时。根据《关于职工全年月平均工作时间和工作折算问题的通知》劳社部发[2008]3号第二条规定：“月计薪天数=（365天－104天）÷12月=21.75天”，即休息日不计薪，法定休假日期间用人单位应当依法支付工资。青云超市虽未与葛祥军约定加班工资的计算基数，但其支付给葛祥军的基本工资、岗位工资、补养老金、补医疗金等项目均直接支付给葛祥军，均属于其实际工资，但加班费不应计算在内应当扣除，故计算葛祥军加班工资的基数为3000.00元，日工资为3000.00元÷21.75天=137.93元，时薪为137.93元÷8小时=17.24元，高于黑龙江省最低工资标准。故原告应当支付被告的各项费用分别为：法定节假日加班工资（元旦、清明、五一、端午、中秋各1天，春节、国庆节各3天，共33天）：2015年10月7日至2015年11月15日无法定节假日；2015年11月16日至2016年4月15日法定节假日共5天：17.24元/时×6.5时×300%×5天=1680.90元；2016年4月16日至2016年11月15日法定节假日共6天：17.24元/时×6.75时×300%×6天=2094.66元；2016年11月16日至2017年4月15日法定节假日共5天：17.24元/时×6.5时×300%×5天=1680.90元；2017年4月16日至2017年11月15日法定节假日共6天：17.24元/时×6.75时×300%×6天=2094.66元；2017年11月16日至2018年4月15日法定节假日共5天：17.24元/时×6.5时×300%×5天=1680.90元；2018年4月16日至2018年11月15日法定节假日共6天：17.24元/时×6.75时×300%×6天=2094.66元；法定节假日加班工资1680.90元+2094.66元+1680.90元+2094.66元+1680.90元+2094.66元=11326.68元；2.休息日加班工资（葛祥军休息日工作324天，需减去法定节假日与休息日重合的9天，休息日共计工作315天）：2015年10月7日至2015年11月15日：17.24元/时×（3.625时×12天）×200%=1499.88元2015年11月16日至2016年4月15日：17.24元/时×（2.75时×42天）×200%=3982.44元2016年4月16日至2016年11月15日：17.24元/时×（3.625时×62天-6.75时×3天）×200%=7051.16元2016年11月16日至2017年4月15日：17.24元/时×（2.75时×43天-6.5时×3天）×200%=3404.90元；2017年4月16日至2017年11月15日：17.24元/时×（3.625时×61天-6.75时×1天）×200%=7391.65元；2017年11月16日至2018年4月15日：17.24元/时×（2.75时×44天-6.5时×2天）×200%=3723.84元；2018年4月16日至2018年11月15日：17.24元/时×（3.625时×60天）×200%=7499.40元；休息日加班工资1499.88元+3982.44元+7051.16元+3404.90元+7391.65元+3723.84元+7499.40元=34553.27元；青云超市应支付葛祥军的法定节假日加班工资及休息日加班工资45879.95元（11326.68元+34553.27元），减去已支付的37个月9天、每月500.00元（每天16.67元）加班工资共计18650.03元，仍需支付葛祥军的加班工资共计27229.92元。经济补偿：葛祥军离职前十二个月总收入为50998.80元［工资36000.00元（3000.00元×12个月）+休息日加班工资11223.24元（3723.84元+7499.40元）+法定节假日加班工资3775.56元（1680.90元+2094.66元）］，月均收入4249.90元，故青云超市应支付其经济补偿4249.90元×3.5个月=14874.65元。青云超市应支付陈光加班工资及经济补偿共计42104.57元［法定节假日加班工资11326.68元（1680.90元+2094.66元+1680.90元+2094.66元+1680.90元+2094.66元）+休息日加班工资34553.27元（1499.88元+3982.44元+7051.16元+3404.90元+7391.65元+3723.84元+7499.40元）-已支付加班工资18650.03元（500.00元/月×37个月+16.67元/天×9天）+经济补偿14874.65元（50998.80元÷12个月×3.5个月）］。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条、第四十条、第四十一条、第四十四条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条第（二）项、第四十七条第一款、第三款、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第四款、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定，判决如下：抚远市抚远镇平步青云超市于本判决生效之日起十日内支付葛祥军法定节假日加班工资、休息日加班工资及经济补偿共计42104.57元［法定节假日加班工资11326.68元（1680.90元+2094.66元+1680.90元+2094.66元+1680.90元+2094.66元）+休息日加班工资34553.27元（1499.88元+3982.44元+7051.16元+3404.90元+7391.65元+3723.84元+7499.40元）-已支付加班工资18650.03元（500.00元/月×37个月+16.67元/天×9天）+经济补偿14874.65元（50998.80元÷12个月×3.5个月）］。案件受理费100.00元，由抚远市抚远镇平步青云超市负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省佳木斯市中级人民法院。审 判 长  张月平人民陪审员  王月姝人民陪审员  刘维成二〇一九年九月十七日书 记 员  刘 凯