广东省深圳市龙华区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0309民初7083号原告：深圳正立康科技有限公司，住所地：深圳市龙华区龙华街道松和社区龙华梅龙路与东环一路交汇处泽华大厦616、519，统一社会信用代码：91440300MA5F01CN7Y。法定代表人：陈垒，总经理。委托诉讼代理人：陈宏清，广东世纪华人律师事务所律师。被告一：王合书，男，汉族，1976年11月26日生，身份证住址：山东省曹县，被告二：深圳佰福特医疗仪器设备工程有限公司，住所地：深圳市南山区西丽街道茶光路**一本大楼**，统一社会信用代码：914403003352114832。法定代表人：王合书。原告深圳正立康科技有限公司诉被告王合书、深圳佰福特医疗仪器设备工程有限公司民间借贷纠纷一案，本院于2019年6月18日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈宏清到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出如下诉讼请求：1、判令被告一偿还原告出资款1300000元和利润480000元，及以1780000元为基数按月利率2%计算自2018年7月1月起至实际清偿之日止的利息，已还利息150000元予以抵减（暂计至2019年6月7日共342天利息400280.55元，抵减已还利息150000元，暂计剩余利息250280.55元）；2、判令被告一承担原告为本案支付的律师费82900元；（上述款项合计2113180.55元）3、判令被告二对被告一上述款项承担连带清偿责任。本案相关事实2018年3月26日，原告（甲方）与被告一（乙方）签订《项目自愿投资合作协议》,第一条约定甲乙双方自愿合作经营龙华医院合同编号为17QSXM21YM059P01的项目，甲方以人民币方式出资130万元，乙方以人力资源、团队资源和客户资源等方式投入；第三条第2款约定合伙组织经营期限为从2018年3月26日起至2018年6月30日止；第四条约定本合伙项目甲方所得为48万元可分配利润；第七条约定甲方在约定期内如没有收回投资款及利润的全额，乙方即日起必须将甲方的投资款加上利润的金额一起按月息2%付给甲方；第八条约定若项目回款到达乙方的相关公司账户后，乙方应在回款的当日或次日及时汇款到甲方账户，不得以任何理由拖欠，拖欠的款项以项目成交总价按回款日起以1.5%的日息计算，无条件支付给甲方。同日，原告（甲方）与被告一（乙方）签订《补充协议》,补充约定项目中由甲方出资的130万元款项汇到被告一指定的被告二银行账户；乙方必须在约定时间内收回投资款及利润的总额，若乙方未在约定时间内收回投资款及利润的总额并产生月息的，一切责任由乙方本人承担支付。2018年3月29日，原告依据《补充协议》的约定向被告二银行账户转账130万元。2018年6月30日合作期限届满，被告一未偿还原告出资款和利润。被告一于2018年9月21日向原告支付利息15万元，并于2019年3月5日向原告出具《确认书》,确认双方签订的《项目自愿投资合作协议》已于2018年6月30日因合作期限届满而终止，原告在该合作项目中可分配到利润48万元，同时承诺在本确认书签署之日起3日内向原告返还出资款130万元及利润48万元，合计178万元，如有逾期同意按《项目自愿投资合作协议》的约定承担违约责任，并承担原告为实现债权而产生的包括但不限于律师费、诉讼费、保全费等费用。2019年5月24日，被告二向原告出具《承诺书》，确认原告出资款转入被告二账户后由其使用于合作项目，并承诺自愿为被告一拖欠原告的出资款和利润共178万元及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用（包括但不限于律师费）提供连带责任担保。另查明，被告二的股东为被告一及案外人解利伟。原告为本案诉讼已支付律师费45000元。以上事实，有《项目自愿投资合作协议》、《补充协议》、《确认书》、《承诺书》、《委托代理合同》、律师费发票为证，足以认定。裁判结果被告王合书、深圳佰福特医疗仪器设备工程有限公司经本院依法传唤无正当理由拒不到庭，亦未发表答辩意见，视为其放弃答辩及举证、质证的权利。本院认为，原告以合伙协议纠纷提起本案诉讼，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条规定“个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动”，个人合伙的基本特征是合伙人之间共同出资、共同经营、共享收益、共担风险。原被告之间虽然签订了《项目自愿投资合作协议》及《补充协议》，但原告不承担任何风险，只享有合伙期间48万元的固定收益。因此，本案不符合合伙关系的基本特征。原告依约向被告支付款项，到期后收回成本和固定收益，符合借款合同的规定，原告投入的资金实为债权，本院认定原告与被告一之间构成民间借贷法律关系。原告主张被告一偿还合伙期间利润48万元，实为请求偿还利息，对超出法律规定即年利率24%的部分本院不予支持。尽管双方协议中对2018年6月30日合作到期后约定了违约金等其他费用，但超过24%的部分不符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条的规定，被告一应按24%的标准向原告支付逾期利息、违约金及其他费用。2018年9月21日被告一向原告偿还15万元，用于抵扣被告一应偿还原告利息149066.67元（1300000×2%×172天÷30）后，尚有933.33元可用于抵扣本金，故截止2018年9月21日被告一尚欠原告本金1299066.67元。原告主张被告一偿还出资款130万元，实为请求偿还本金，本院对被告一应偿还原告1299066.67元予以支持。关于原告主张的律师费能否得到支持的问题。被告一出具的《确认书》中已明确由被告一承担原告为实现债权而产生的包括但不限于律师费、诉讼费、保全费等费用，原告主张律师费82900元，但仅能提供发票证明已实际产生45000元，故本院仅支持其已实际发生的45000元。关于被告二是否应承担连带责任的问题，根据《中华人民共和国公司法》第十六条第二款的规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。本案中被告二出具《承诺书》，承诺自愿为被告一拖欠原告的出资款和利润等费用提供连带责任担保，但该担保并未经股东会决议通过，该担保并不生效。故被告二无需承担连带责任。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条，《中华人民共和国公司法》第十六条第二款，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十条的规定，判决如下：一、被告王合书应于本判决生效之日起十日内向原告深圳正立康科技有限公司偿还本金1299066.67元及利息（利息以1299066.67元为本金，以24%年利率自2018年9月21日计算至实际清偿之日止）；二、驳回原告深圳正立康科技有限公司的其他诉讼请求。如果被告王合书未在本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费人民币11853元、保全费5000元，由原告负担人民币2407元，由被告负担人民币14446元。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审判员 朱  嘉  蹊二〇一九年九月十一日书记员 黄  梦  蕾书记员 朱晔辉（兼）附相关法条：《中华人民共和国民法通则》第三十条个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。《中华人民共和国公司法》第十六条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条借贷双方约定的利率未超过年利率24%，出借人请求借款人按照约定的利率支付利息的，人民法院应予支持。借贷双方约定的利率超过年利率36%，超过部分的利息约定无效。借款人请求出借人返还已支付的超过年利率36%部分的利息的，人民法院应予支持。第三十条出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。