河南省汤阴县人民法院执 行 裁 定 书（2019）豫0523执异49号申请人（申请执行人）：中建七局安装工程有限公司，住所地郑州市金水区北环路**。法定代表人：肖俊生，系公司董事长。委托诉讼代理人：申成磊，公司员工。委托诉讼代理人：徐桂兰，河南千业律师事务所律师。被申请人：徐华羽，男，1978年6月17日出生，汉族，住江西省上饶市上饶县。委托诉讼代理人：王云峰，河南岳都律师事务所律师。被申请人：苏建英，女，1969年2月28日出生，汉族，住江西省上饶市信州区。被申请人：汪小琴，女，1972年1月2日出生，汉族，住江西省上饶市信州区。被申请人：上海无咎投资控股集团有限公司，，住所地：中国（上海）自由贸易试验区银城中路****法定代表人：苏建英，系公司执行董事。被执行人：无咎（汤阴）医药大健康发展有限公司，住所地河南，住所地河南省安阳市汤阴县白营镇南陈王村>法定代表人：徐华羽，该公司执行董事兼总经理。中建七局安装工程有限公司（以下简称中建七局安装公司）与无咎（汤阴）医药大健康发展有限公司（以下简称无咎汤阴公司）仲裁纠纷一案，安阳仲裁委员会作出的（2016）安仲裁字第372号裁决已发生法律效力。申请执行人中建七局安装公司于2018年1月2日向河南省安阳市中级人民法院申请强制执行。2018年12月24日河南省安阳市中级人民法院作出（2018）豫05执1号之一执行裁定书，安阳仲裁委员会作出的（2016）安仲裁字第372号裁决指定由汤阴县人民法院执行。后本院立案执行，案号为（2019）豫0523执157号。本案在执行过程中，申请执行人中建七局安装公司于2019年7月30日向本院提出追加被执行人申请，申请追加被申请人徐华羽、苏建英、汪小琴、上海无咎投资控股集团有限公司（以下简称上海无咎公司）为本案被执行人。本院受理后，依法组成合议庭进行审查，并于2019年8月9日、8月14日两次举行听证会，申请执行人中建七局安装公司的委托诉讼代理人申成磊、徐桂兰，被申请人徐华羽的委托诉讼代理人王云峰到庭参与听证会。被申请人苏建英、汪小琴、上海无咎公司、被执行人无咎汤阴公司经本院合法传唤，无正当理由未参与听证会，也未提交书面意见。本案现已审查终结。申请人中建七局安装公司称，申请人与无咎汤阴公司仲裁纠纷一案，安阳仲裁委员会作出的（2016）安仲裁字第372号裁决已发生法律效力。申请人于2018年1月2日向安阳市中级人民法院申请强制执行，执行案号（2018）豫05执1号。后安阳市中级人民法院指定本院执行，执行案号（2019）豫0523执157号。在执行过程中申请人发现，无咎汤阴公司原始股东徐华羽、苏建英、汪小琴三人均存在抽逃出资，苏建英、上海无咎公司作为变更后的股东未足额缴纳出资。根据《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、十八条，申请法院将四被申请人徐华羽、苏建英、汪小琴、上海无咎公司追加为（2019）豫0523执157号案件的被执行人，各自在其抽逃出资、未足额出资的范围内对申请人承担责任。被申请人徐华羽称，1、本案的被执行人无咎汤阴公司现有资产完全能够偿还申请人的全部债务。本案的被执行人无咎汤阴公司现有资产2013年10月14日通过土地出让方式取得了位于汤阴县××大道南侧、××路东侧、××大道北侧、京港澳高速西侧的土地使用权，使用期限是四十年，土地用途为商服。大约2014年后半年被执行人因资金周转需要向银行贷款五千万，使用上述土地进行抵押贷款。当时为贷款需要对上述土地进行了评估，评估价值为一亿多。同时，被执行人现有在建工程包括别墅四栋，大约有4500平方米；在建厂房四栋，大约38000平方米，因未完工故未办理产权登记。依照最高人民法院关于民事执行中变更、追加被执行人若干问题的规定第十七条、十八条规定，追加股东或者出资人的前提条件是作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，没有上述情形就不存在追加被执行人的问题。上述可见，作为被执行人的无咎汤阴公司现有财产完全能够清偿申请人已生效法律文书确定的债务，申请人申请追加四被申请人为（2019）豫0523执157号案件的被执行人既无事实根据也无法律依据。2、认定公司股东抽逃出资、未足额缴纳出资应当经过法定程序，依据最高人民法院关于适用中华人民共和国公司法第十二条、十三条规定，认定公司抽逃出资、未足额缴纳出资应当向人民法院提出侵权之诉，由人民法院判决确定，而不应在执行程序中予以解决。综上，应驳回申请人追加被执行人的申请。被申请人苏建英未参与听证，也未提交书面意见。被申请人汪小琴未参与听证，也未提交书面意见。被申请人上海无咎公司未参与听证，也未提交书面意见。被执行人无咎汤阴公司未参与听证，也未提交书面意见。本院查明，中建七局安装公司与无咎汤阴公司仲裁纠纷一案，安阳仲裁委员会于2017年11月6日作出（2016）安仲裁字第372号裁决书，裁决无咎汤阴公司支付中建七局安装公司工程进度款15249157.63元及违约金，无咎汤阴公司支付中建七局安装公司工程款5977806.69元及利息。2018年1月2日中建七局安装公司向安阳市中级人民法院申请强制执行。2018年12月24日安阳市中级人民法院作出（2018）豫05执1号之一执行裁定书，安阳仲裁委员会作出的（2016）安仲裁字第372号裁决指定由汤阴县人民法院执行。后本院立案执行，案号为（2019）豫0523执157号。在被执行人无咎汤阴公司现有资产是否完全能够偿还申请人的全部债务，是否具备追加股东或者出资人的前提条件这一焦点问题上，申请人与被申请人徐华羽各置一辞。经法院查询，无咎汤阴公司无银行存款、无车辆、无房产，被申请人徐华羽所述有在建工程包括别墅4栋、厂房4栋，均未完工、未办理产权手续，其资产就是无咎汤阴公司的五宗商服用地。土地证号为汤国用（2013）第41052301-1083号至10**，土地估价报告显示土地总价10120万元。2014年5月12日，婺源县清华酒业有限责任公司向中国工商银行股份有限公司新余新城支行贷款8000万元，无咎汤阴公司、河南无咎置业有限公司分别为8000万元贷款提供担保，无咎汤阴公司就是使用上述五宗土地作的抵押。在承担8000万元贷款的责任范围划分上，无咎汤阴公司提交有两份审批表，一份是无咎汤阴公司抵押贷款5000万元，另一份是河南无咎置业抵押贷款3000万元。中建七局安装公司不认可两份审批表，认为无咎汤阴公司和河南无咎置业公司是共同为8000万元贷款提供的连带担保。在追加徐华羽、苏建英、汪小琴、上海无咎为本案被执行人，有无事实和法律依据这一焦点问题上，中建七局安装公司为证明徐华羽、苏建英、汪小琴抽逃出资，苏建英、上海无咎未足额缴纳出资提交有以下证据：1、验资证明。证明无咎汤阴公司原始股东是徐华羽、苏建英、汪小琴三人。无咎汤阴公司注册资本金1000万元，徐华羽、苏建英、汪小琴分别出资330万元、330万元、340万元。2、《河南省农村信用社客户交易明细》。徐华羽、苏建英、汪小琴于2013年9月17日分别将330万元、330万元、340万元合计为1000万元汇入验资账户并通过验资。2013年10月8日，无咎汤阴公司账户向徐华羽、苏建英个人账户分别转移资金510万元和490万元合计为1000万元。2013年10月11日，无咎汤阴公司账户又向徐华羽账户转移资金403.5万元。证明无咎汤阴原始股东徐华羽、苏建英存在抽逃出资的行为，符合被追加为被执行人的条件。交易明细不显示汪小琴抽逃出资的记录。3、2014年8月18日《无咎汤阴公司章程修正案》。证明2014年8月18日无咎汤阴公司通过了《章程修正案》，该修正案第八条约定：公司注册资本为10000万元，增资9000万元，分为7年内交清。4、无咎汤阴公司《企业信用信息公示报告》。证明（1）无咎汤阴公司目前股东为苏建英、上海无咎公司；（2）2014年8月19日无咎汤阴公司注册资本从1000万元变更为10000万元；（3）无咎汤阴公司2015、2016年度公示的年度报告均显示苏建英实缴出资时间为2014年8月18日，实缴出资额为4900万元。上海无咎公司实缴出资时间为2014年8月18日，实缴出资额为5100万元。在2014年度公示的年度报告均显示，股东上海无咎、苏建英认缴出资额分别为5100万元、4900万元，实缴出资额分别为670万元、330万元，股东上海无咎、苏建英未足额缴纳出资金额分别为4430万元、4570万元。而2018年度公示的年度报告显示苏建英、上海无咎公司的实缴出资时间却变为2027年6月1日。（4）2013年无咎汤阴公司成立时其原始股东为徐华羽、苏建英、汪小琴三人，后经变更，目前无咎汤阴公司的股东为苏建英、上海无咎公司。5、上海无咎公司《企业信用信息公示报告》。证明（1）苏建英在上海无咎公司职务为执行董事同时担任法定代表人。（2）上海无咎公司的曾用名有“无咎（上海）投资集团有限公司”、“无咎（上海）投资有限公司”。对上述证据，被申请人徐华羽认为对抽逃资金、未足额缴纳出资应依照法律规定通过诉讼程序解决，而不应在执行程序中予以审查。本院认为，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条，均把“作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务”作为追加股东或者出资人的前提条件。在被执行人无咎汤阴公司现有资产是否完全能够偿还申请人的全部债务这一焦点问题上，无咎汤阴公司唯一可供执行的资产就是自己的五宗商服用地，且已为婺源县清华酒业有限责任公司向银行贷款8000万元提供了抵押担保。尽管申请人中建七局安装公司与被申请人徐华羽在8000万元担保上是按份额担保、还是连带担保分歧较大，但基于抵押人无咎汤阴公司、河南无咎置业公司分别与抵押权人工商银行新余新城支行分别为8000万元借款的主合同提供担保，两份抵押合同未区分各自的抵押担保金额。且两份“土地抵押贷款审批表”不是抵押合同的组成部分，未有抵押权人工商银行新余新城支行签名或盖章确认。为此，应视为无咎汤阴公司、河南无咎置业公司共同为抵押权人工商银行新余新城支行贷款提供连带责任担保，担保金额8000万元。抵押担保本金8000万元，加上一般利息大约3370万元，复利、罚息、违约金等，无咎汤阴公司在其自己的五宗商服用地上的权利负担大约115000万元，已超出其土地总价值，不足以清偿申请人中建七局安装公司执行标的本金2185万元及其利息、违约金；无咎汤阴公司《企业信用信息公示报告》显示，该公司2013年2月成立至今，每年净利润都是负数或选择不公示。执行期间，无咎汤阴公司找人不到，企业僵尸，从未主动联系法院、积极变现资产以履行义务。申请人申请执行至今，被执行人无咎汤阴公司也未履行分文。为此，被申请人徐华羽所述“被执行人无咎汤阴公司现有资产完全能够偿还申请人的全部债务”的理由不能成立，本院不予采纳。在被申请人徐华羽、苏建英、汪小琴、上海无咎应否追加为（2019）豫0523执157号案件的被执行人问题上，《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十八条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加抽逃出资的股东、出资人为被执行人，在抽逃出资的范围内承担责任的，人民法院应予支持。本案中，申请人有证据证明被申请人徐华羽、苏建英存在抽逃资金510万元和490万的事实，符合追加为被执行人的条件。但无证据证明被申请人汪小琴抽逃出资，追加汪小琴为被执行人无事实和法律依据；《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条规定，作为被执行人的企业法人，财产不足以清偿生效法律文书确定的债务，申请执行人申请变更、追加未缴纳或未足额缴纳出资的股东、出资人或依公司法规定对该出资承担连带责任的发起人为被执行人，在尚未缴纳出资的范围内依法承担责任的，人民法院应予支持。本案中，有证据证明被执行人无咎汤阴公司股东上海无咎、苏建英未足额缴纳出资金额分别为4430万元、4570万元。申请人申请追加上海无咎公司、苏建英未足额缴纳出资的股东为被执行人，在未足额缴纳出资的范围内依法承担责任理由正当，本院予以支持；《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条均陈述明确，没有设定“抽逃出资、未足额缴纳出资应当向人民法院提出侵权之诉、由人民法院判决确定”这一前置程序。鉴于2014年度报告显示，苏建英实缴纳出资330万元，将2013年10月抽逃的资金补齐了。苏建英在被追加为被执行人后，其承担责任的范围可以以未足额缴纳出资的金额确定。综上所述，申请人中建七局安装公司申请追加被申请人徐华羽本案被执行人，请求其在抽逃出资的范围内对无咎汤阴公司债务承担连带责任。申请追加上海无咎公司、苏建英未足额缴纳出资的股东为被执行人，在未足额缴纳出资的范围内承担责任，均符合法律规定，本院予以支持。请求追加汪小琴为被执行人无事实和法律依据，本院不予以支持。依照《最高人民法院关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》第十七条、第十八条、第二十八条、第三十二条的规定，裁定如下：一、追加被申请人徐华羽为（2019）豫0523执157号案件的被执行人，在抽逃出资330万元的范围内承担责任；二、追加被申请人苏建英为（2019）豫0523执157号案件的被执行人，在未足额缴纳出资4570万元的范围内承担责任；三、追加被申请人上海无咎投资控股集团有限公司为（2019）豫0523执157号案件的被执行人，在未足额缴纳出资4430万元的范围内承担责任；四、驳回申请人中建七局安装工程有限公司追加汪小琴为（2019）豫0523执157号案件被执行人的申请。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，应当依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自本裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。审 判 长  秦治民人民陪审员  郭万生人民陪审员  高艳玲二〇一九年九月十八日书 记 员  杨玲玲