广西壮族自治区南宁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂01刑终531号 原公诉机关广西壮族自治区南宁市江南区人民检察院。 上诉人（原审被告人）黄慧菁，女，1974年4月12日出生于广西南宁市，壮族，初中文化，个体经商，住南宁市，户籍地址南宁市。因涉嫌犯运输毒品罪,于2018年12月3日被抓获，因吸食毒品次日被南宁市公安局青秀分局处以行政拘留十五日及被决定强制隔离戒毒两年；2019年2月25日被刑事拘留，2019年3月4日被逮捕。现羁押于南宁市第一看守所。 辩护人韦荣淑，广西宏桂律师事务所律师。 广西壮族自治区南宁市江南区人民法院审理南宁市江南区人民检察院指控原审被告人黄慧菁犯运输毒品罪一案，于2019年6月4日作出（2019）桂0105刑初222号刑事判决。宣判后，原审被告人黄慧菁不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案，南宁市人民检察院指派检察员廖艳艳出庭履行职务，上诉人黄慧菁及辩护人韦荣淑到庭参加诉讼。现已审理终结。 原审判决认定：被告人黄慧菁于2018年12月3日在广西宁明县名叫“飞哥”的男子购买毒品海洛因，同日18时许，被告人黄慧菁携带购买的海洛因从宁某乘坐车牌号为桂Ｆ×××××的大客车前往南宁市，20时许，桂Ｆ×××××大客车到达南宁市江南区江南客运站停车场，公安人员在该车上当场抓获被告人黄慧菁，并在黄慧菁胸口处当场查获用塑料袋包装的毒品海洛因一包，净重40.62克。 另查明，被告人黄慧菁因吸食毒品于2018年12月4日被南宁市公安局青秀分局处以行政拘留十五日（自2018年12月4日至2018年12月19日）及被处以强制隔离戒毒两年（自2018年12月19日至2020年12月18日）。 原审判决认定上述事实的证据有：受案登记表,立案决定书，抓获经过，户籍证明，证人易某的证言，搜查笔录，扣押决定书，扣押笔录，扣押清单，提取笔录，称量笔录，取样笔录，扣押、提取、称量告知笔录，毒品理化检验报告，鉴定意见通知书，毒品称量、取样照片、视频，现场辨认笔录及指认毒品照片，现场检测报告书，行政处罚决定书，辨认笔录，被告人黄慧菁的供述等。 原审法院认为，被告人黄慧菁违反国家禁毒法规，明知是毒品海洛因仍予以运输，数量达40.62克，其行为已构成运输毒品罪。被告人黄慧菁是吸毒人员，在量刑时考虑其吸食毒品的情节酌情处理。被告人黄慧菁归案后如实供述自己的罪行，依法予以从轻处罚。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款，第六十七条第三款，第五十二条，第五十三条，第六十四条的规定，作出如下判决：一、被告人黄慧菁犯运输毒品罪，判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币三万元。二、公安机关扣押的毒品海洛因40.62克，依法予以没收。 上诉人（原审被告人）黄慧菁上诉称：1.一审判决认定事实错误，其是吸毒者，购买毒品是用来自己吸食，不应定运输毒品罪，而应是非法持有毒品罪。2.其被查获的毒品海洛因是40.62克，不满50克，数量少。3.其归案后如实供述自己的罪行。4.其是初犯、偶犯。5.其购买的毒品是自己吸食，不是用来谋利的，没有流入社会造成危害，一审判处罚金不合理。6.其家里有老人及小孩需要照顾，自已身患疾病，生活困难。认为一审判决部分认定与事实不符，量刑过重，判处罚金错误，请求二审法院撤销南宁市江南区人民法院（2019）桂0105刑初222号刑事判决。 黄慧菁的辩护人提出的辩护意见是：1.上诉人黄慧菁是吸毒人员，是为自己吸食而购买、携带毒品，黄慧菁的行为应认定为非法持有毒品罪，而不是运输毒品罪。2.黄慧菁为自己吸食而携带、运输毒品，没有将毒品贩卖、运输给他人从中牟利，毒品没有流入社会，社会危害性相对较小。3.上诉人归案后自愿认罪，如实供述自己的罪行，真诚悔罪。4.黄慧菁系初犯，与累犯相比，主观恶性和人身危险性小。5.黄慧菁家中有父母、孩子需要照顾，自己身体不好。综上，请求二审法院对上诉人黄慧菁从轻处罚。 南宁市人民检察院认为，上诉人黄慧菁购买毒品后携带毒品从宁某到南宁市，认定其实施运输毒品行为的事实清楚，证据确实充分。上诉人黄慧菁主观上有运输毒品的目的，客观上也利用了交通工具实施运输毒品，数量较大，也超过了正常吸食量，在无法证实有其他贩卖等行为的情况下，符合我国法律对吸毒者在运输毒品中被查获，没有证据证实贩卖等其他犯罪的，数量较大的，应以运输毒品罪来定罪的规定。同时，根据我国刑法规定，运输毒品数量较大的，应判处七年以上有期徒刑，并处罚金。一审判决已经考虑了上诉人的犯罪情节和认罪态度，对其量刑有期徒刑十二年是适当的。原判认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，量刑适当，审判程序合法。建议二审法院驳回上诉，维持原判。 经二审审理查明的事实与一审认定的事实相同，据以认定本案事实的证据均经一审法院庭审举证、质证，内容真实客观。在本院二审审理期间，上诉人(原审被告人)黄慧菁及其辩护人未提交新证据，故本院对一审认定的事实和证据予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）黄慧菁违反国家毒品管理法规，明知是毒品海洛因仍予以运输，运输毒品海洛因数量40.62克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款之规定，构成运输毒品罪。黄慧菁归案后如实供述自己的犯罪事实，依法可从轻处罚。 对上诉人（原审被告人）黄慧菁提出的上诉理由及其辩护人的辩护意见。本院结合查明的事实和证据综合评判如下： 1.对提出上诉人的行为构成非法持有毒品罪而不构成运输毒品罪的意见。经查，首先上诉人黄慧菁系以乘坐客运班车随身携带毒品的方式，将毒品海洛因从广西宁某运至南宁市，当其运输毒品行至广西南宁市江南区客运站内时被公安民警当场查获。黄慧菁已完成将毒品由甲地至乙地的空间转移，是运输毒品的既遂行为，且运输毒品数量达40.62克。其次，根据法律规定，吸毒者在运输毒品的过程中被查获的，查获毒品数量达到较大以上的，以其实际实施的毒品犯罪行为定罪处罚。故即使黄慧菁运输毒品是为了自己吸食，亦应当认定其构成运输毒品罪。对上诉人黄慧菁及其辩护人提出构成非法持有毒品罪的上诉意见及辩护意见不能成立，本院不予采纳。 2.对提出毒品未流入社会，社会危害性较小，应从轻处罚的意见。经查，本案是公安机关对案件进行侦查并实施抓捕，案件侦破后毒品即被收缴而未流入社会，而此结果是公安机关侦破案件所致，而非上诉人主动放弃，主动避免毒品流入社会，故对上诉人及其辩护人提出的该意见，本院不予采纳。 3.对黄慧菁及其辩护人提出上诉人有父母、孩子需要照顾，请求从轻处罚的意见。经查，上诉人黄慧菁家庭状况并非法定从轻处罚情节，且上诉人的丈夫已因毒品犯罪被判刑，其明知涉毒品犯罪是会被判处刑罚的仍进行违法犯罪行为，故不能以此为由对其从轻处罚，对该上诉意见及辩护意见，本院不予采纳。 4.对量刑与程序问题。黄慧菁运输毒品海洛因40.62克，毒品数量大，依法应当判处七年以上有期徒刑，并处罚金。一审判决已认定黄慧菁归案后如实供述自己的犯罪事实的从轻处罚情节，并结合其犯罪事实、性质、情节，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第三款的规定在法定幅度内对其判处有期徒刑十二年，并处罚金人民币三万元，符合法律规定且量刑适当。一审法院对本案定性准确，且在审理本案过程中无违反法定程序的情况。因此对上诉人黄慧菁上诉要求本院撤消一审判决的意见不能成立，本院不予采纳。 综上，原审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。对广西壮族自治区南宁市人民检察院提出维持原判的意见，予以采纳。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审 判 长  赵 阳 审 判 员  王肖虎 审 判 员  郑晓霞 二〇一九年九月十二日 法官助理  李 伟 书 记 员  张艺川