长春新区人民法院民 事 判 决 书（2019）吉0193民初1818号原告：侯金波，女，汉族，1971年11月2日生，现住长春市南关区。委托诉讼代理人：唐宝君，吉林邦安律师事务所律师。被告：何宇，男，汉族，1993年5月18日生，现住长春市南关区。被告：张伯云，女，汉族，1971年6月9日生，现住长春市南关区。委托诉讼代理人：何宇，男，汉族，1993年5月18日生，现住长春市南关区。系其儿子。被告：中国人寿财产保险股份有限公司扶余支公司，住所地：吉林省扶余市春华路武装部楼下东数第三门。负责人：张佰军，总经理。委托诉讼代理人：李宇琨，男，汉族，1995年12月28日生，住长春市朝阳区。原告侯金波与被告何宇、张伯云、中国人寿财产保险股份有限公司扶余支公司（以下简称为保险公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年7月9日立案后，依法适用简易程序，于2019年8月26日公开开庭进行了审理。原告侯金波的委托诉讼代理人唐宝君，被告何宇，被告张伯云的委托诉讼代理人何宇，被告保险公司的委托诉讼代理人李宇琨，到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告侯金波向本院提出诉讼请求：1、依法判令上述被告支付给原告医疗费:37,375.11元（含被告何宇垫付35,000元)、住院伙食补助金1,300元、营养费4,500元、后续治疗费7,000元、误工费42,036元、护理费21,018元、伤残赔偿金56,638元、精神抚慰金5,000元、交通费500元、辅助器具费150元，上述费用共计175,517.11元。分责后158,861.98元。2、本案的诉讼费、鉴定费3,900元及律师费12,000元由上述被告承担。3、精神损失费在交强险范围内优先赔偿。事实与理由：2018年7月10日16时50分，被告何宇驾驶吉J×××**号宝马牌轿车沿前进大街由南向北行驶至崇信路路口时,遇原告侯金波在前进大街崇信路口由西向东步行横穿前进大街，吉J×××**号宝马牌轿车与原告侯金波身体接触，原告侯金波受伤。经长春市公安局交通警察支队长春新区大队认定，被告何宇承担此次道路交通事故的主要责任，原告侯金波承担此道路交通事故的次要责任。经吉林佳昌司法鉴定所鉴定:原告侯金波伤残等级为十级伤残，误工期300天，护理期为150天，营养期为150天，后续治疗费为7,000元。经查，被告张伯云系肇事车辆（吉J×××**）的所有人。另查，被告中国人寿财产保险股份有限公司扶余支公司为肇事车辆（吉J×××**）承保交强险和商业险。原告认为,被告的侵权行为使原告在财产上造成了损失,精神上带来了痛苦，上述被告理应承担赔偿责任。为维护原告的合法权益，现具状起诉，请依法公正审判。被告何宇辩称：对这次交通事故我付主要责任无异议，但是我有商业三者险及强险，在与伤者一起前往医院的时候我垫付了35,000元费用。被告张伯云辩称：此次交通事故我不承担责任，我只是车辆的所有人。被告保险公司辩称：一、被告何宇驾驶的吉J×××**号小型轿车在我司投保了交强险和商业第三者责任保险（不计免赔,责任金额50万),被保险人为何卫国,保险期间2017年8月27至2018年8月26日，而交通事故发生时间为2018年7月10日，故该事故发生时间属于保险期间内。二、对于原告主张第一项诉讼请求【医疗费37,375.11元、住院伙食费补助费1,300元、营养费4,500元（30元/日*150日）、后续治疗费7,000元/误工费42,036元（140.12元/日*300日）、护理费21,018元(140.12元/日*150日）、残疾赔偿金56,638元(28,319元/年*20年*0.1%）、交通费500元、辅助器具费150元】，如果原告能够提供真实合法有效的证据证明其主张，我司依法在交强险医疗费用赔偿限额10,000元和交强险死亡伤残赔偿限额110,000元内承担赔偿责任，对于原告超交强险赔偿限额的损失，由于驾驶我司承保车辆的被告何宇负事故的主要责任,我司依法在保险责任范围内承担70%的赔偿责任。另外对于原告第一项的诉讼请求，具体答辩意见:(一)我司对原告单方面委托吉林佳昌司法鉴定中心出具的鉴定意见书中有关原告伤残等级十级、护理期150日、营养期150日、后续治疗费约需七千元没有异议，但营养费的日计算标准正如原告诉求的标准，应按照30元/归计算，鉴定意见书中给出的日计算标准没有事实和法律依据，不应采纳。另外对鉴定意见书中的误工期有异议，虽然鉴定意见给出原告误工期300日，但鉴定意见书中也写明鉴定日期为2019年3月28日，而事故发生时间为2018年7月10日，故依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定...·受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天......，误工期应从事故发生日2018年7月10日计算至2019年3月27日（定残前一日）即260日，而原告按照300日主张误工费缺乏事实和法律依据的。(二)残疾赔偿金应该根据原告实际户籍计算，虽然原审诉求是按照城镇居民标准主张的残疾赔偿金，如果原告本身属于农村居民，应按照农村居民标准计算残疾赔偿金，否则在原告不能举证证明其在事故发生日之前居住在城镇一年以上且收入来源于城镇，应按照受诉法院所在地上一年度农村居民人均纯收入标准计算残疾赔偿金，并且依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第二项之规定:受害人因伤致残但实际收入没有减少,......可以对残疾赔偿金作相应调整。(三）误工费依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，意味着原告主张误工费的前提是:其因交通事故存在误工损失,否则原告在未提供任何误工证明的情况下，要求按照居民服务、修理和其他服务业日工资标准主张误工费，是严重缺乏事实和法律依据的，也不符合有关误工费的立法初衷，故原告需提供充分的证据证明其事故发生前其具备劳动能力并有收入来源且因交通事故存在误工损失，否则不应主张误工费。（四）交通费依法根据原告及其必要的陪护人员因就医实际发生的费用计算，交通费应当以正式合法有效的票据为凭，并且有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。如果原告不能提供真实合法有效的交通票据，系无据主张，应当不予支持。（五）辅助器具费的主张没有法律依据，不应支持。三、对于原告主张的第二项诉讼请求:首先依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条的规定:因交通事故产生的仲裁或者诉讼费用以及其他相关费用，交强险不负责赔偿和垫付，绝对不赔。另依据《机动车综合商业保险条款》第二十六条的规定:（七）......未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费......保险人不负责赔偿。故依据保险合同条款，诉讼费、鉴定费我公司不应承担;其次律师代理费依法不属于交强险的赔偿项目，而依据《机动车综合商业保险条款》第二十六条责任免除条款规定:下列人身伤亡、财产损失和费用，保险人不负责赔偿:......（七）律师费，未经保险人事先书面同意的诉讼费、仲裁费;......。故我司不应承担原告主张的律师费。而且原告主张的律师费过高，律师费的收费标准及数额也不符合相关规定，依据吉林省物价局和吉林省司法厅下发的吉林省律师服务收费标准及有关问题的通知（吉省价收(2016〕308号)可知:吉林省实行政府指导价的律师服务收费项目及标准，涉及财产关系的案件，按争议标的额比例，在规定的幅度内,分段按比例累加收费......而依据上述标准，原告主张律师费12,000元，明显不符合该规定，而且依据《中华人民共和国保险法》第六十六条规定责任保险的被保险人因给第三者造成损害的保险事故而被提起仲裁或者诉讼的，被保险人支付的仲裁或者诉讼费用以及其他必要的、合理的费用，除合同另有约定外，由保险人承担。而本案原告主张的律师费不是必要的，且数额不合理，我司不应该承担。四、对于原告主张的第三项诉讼请求:精神损害抚慰金依法只有在造成原告严重精神损害的，原告才可以请求精神损害赔偿，而且在本次事故中驾驶我司承保车辆的被告何宇承担事故的有主要责任，原告对于本次事故也负有次要责任，故原告主张的数额过高,精神损害的赔偿数额依法要考虑到侵权人的过错程度等因素，并且依据《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十一条之规定:受害人对损害事实和损害后果的发生有过错的，可以根据其过错程度减轻或者免除侵权人的精神损害赔偿责任。若原告最终能够评上伤残等级，即使判决被告承担精神损害抚慰金，也应该按照事故责任比例承担，而非全额承担。本院经审理认定事实如下：2018年7月10日16时50分，被告何宇驾驶吉J×××**号宝马牌轿车沿前进大街由南向北行驶至崇信路路口时,遇原告侯金波在前进大街崇信路口由西向东步行横穿前进大街，吉J×××**号宝马牌轿车与原告侯金波身体接触，原告侯金波受伤。事故发生后，2018年7月16日长春市公安局交通警察支队长春新区大队作出第220109120180000050号《道路交通事故认定书》认定被告何宇承担事故主要责任，原告侯金波承担事故次要责任。被告张伯云系肇事车辆（吉J×××**）的所有人，案外人何卫国为吉J×××**号小型轿车在被告保险公司投保了交强险和商业三者险5,00000元及不计免赔率险，事故发生时间属于保险期间。事故发生后，原告侯金波在吉林省前卫医院和伊通满族自治县第一人民医院进行治疗,被诊断为股骨颈骨折、腰部损伤，住院13天。2019年3月28日原告侯金波委托吉林佳昌司法鉴定中心对伤残等级、误工期限、护理期限、营养费、后续治疗费进行鉴定，2019年6月3日吉林佳昌司法鉴定中心作出吉佳昌司鉴中心【2019】临鉴字第175号《吉林佳昌司法鉴定中心法医临床鉴定司法鉴定意见书》，鉴定意见为:被鉴定人侯金波右下肢损伤达十级伤残，暂定被鉴定人侯金波后续治疗费约需七千元，被鉴定人侯金波误工期限300日，被鉴定人侯金波护理期限150日，被鉴定人侯金波营养期限150日（可参照住院标准100元/日）。经核查，原告各项经济损失：1.经核对医药费票据为37,375.11元，予以认定；2.护理期150日有鉴定为凭，护理费21,018元（150天×140.12元），予以认定；3.事故前，原告侯金波是一名高级母婴护理师，误工期限为300日有鉴定为凭，误工费42,036元（140.12元/天×300天），予以认定；4.原告住院13天，住院伙食补助费1,300元，予以认定；5.营养期限150日，有鉴定为凭，原告按4,500元请求计算，予以认定；6.原告虽系农村户口，但在城市务工，伤残赔偿金56,638元（28,319元/年×20年×0.1），予以认定；7.原告的伤评定为十级伤残，精神损害抚慰金5,000元，予以认定；8.鉴定费3,900元，实际发生，有发票，予以认定；9.原告请求律师费12,000元，过高，酌情保护6,283元；10.原告提出残疾辅助器具费150元，二被告没有异议，予以认定；11.交通费是原告发生伤害事故时必然发生的费用，结合事故发生及原告就医情况，酌情保护200元；12.后续治疗费7,000元，有鉴定为凭，予以认定。被告何宇垫付35,000元。本院认为：本案系机动车交通事故所引发的损害赔偿案件，道路交通事故责任认定书是公安交警部门对道路交通事故的基本事实、形成原因及当事人责任所做的记录和认定。事故发生后，交警部门根据涉案交通事故经过所作的事故责任认定并无不当，本院予以确认。长春市公安局交通警察支队长春新区大队确定：被告何宇承担事故主要责任，原告侯金波承担事故次要责任。被告何宇与原告侯金波对事故的发生均有过错，该过错与原告造成的损害后果间存在因果关系。过错比例原告按7:3请求,予以认定。公民的身体权受法律保护，侵害人因过错造成他人人身损害的，相关赔偿义务人应承担赔偿责任。案外人何卫国为吉J×××**号小型轿车在被告保险公司投保了交强险和商业三者险5,00000元及不计免赔率险，事故发生在保险期内，被告保险公司应当在交强险、商业三者险限额内承担赔偿责任。关于鉴定费、律师费、诉讼费是否应由被告保险公司承担问题。《中华人民共和国保险法》第十七条规定：“订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明；未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。”被告保险公司没有提供投保人声明，没有提供相应证据证明对保险合同中免除保险人责任的条款，用足以引起投保人注意的文字、字体作出提示和明确说明，因此本案中的被告保险公司的商业三者险免责条款不发生法律效力。被告保险公司应当在商业三者险责任限额内承担相应的鉴定费、律师费、诉讼费。本案赔偿义务的承担。被告保险公司在机动车交强险赔偿限额内赔偿原告：医疗费10,000元、精神损害抚慰金5,000元、残疾辅助器具费150元、护理费21,018元、误工费42,036元、伤残赔偿金41,596元、交通费200元，合计12,0000元。被告保险公司在商业三者险内赔偿原告：伤残赔偿金15,042元的70%即10,529.4元、医疗费27,375.11元的70%即19,162.58元、住院伙食补助费1,300元的70%即910元、营养费4,500元的70%即3,150元、后续治疗费7,000元的70%即4,900元、律师费6,283元、鉴定费3,900元的70%即2,730元，合计47,664.98元。无证据证明被告张伯云应当承担责任。被告保险公司赔偿后，没有需要被告何宇赔偿的。被告何宇垫付35,000元可由被告保险公司直接支付给被告何宇，扣除被告何宇垫付35,000元，被告保险公司在商业三者险内赔偿原告12,664.98元。综上，依照《中华人民共和国民法通则》第一百一十九条，《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第十六条、第二十二条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第十七条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十五条之规定，判决如下：一、被告中国人寿财产保险股份有限公司扶余支公司于本判决生效后15日内在机动车交通事故责任强制保险限额内赔偿原告:医疗费10,000元、精神损害抚慰金5,000元、残疾辅助器具费150元、护理费21,018元、误工费42,036元、伤残赔偿金41,596元、交通费200元，合计12,0000元；二、被告中国人寿财产保险股份有限公司扶余支公司于本判决生效后15日内在商业性机动车第三者责任保险限额内赔偿原告12,664.98元（中国人寿财产保险股份有限公司扶余支公司直接支付给被告何宇垫付款35,000元已经扣除）；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4,113元(原告侯金波预付)，由被告中国人寿财产保险股份有限公司扶余支公司负担3,946元，原告负担167元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于吉林省长春市中级人民法院。审判员  苏勇豪二〇一九年九月二十九日书记员  闫 情