江苏省高级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）苏民终1427号 上诉人（原审原告）：沈志敏，男，1962年7月24日生，汉族，住上海市松江区。 上诉人（原审原告）：沈麟香，女，1997年4月2日生，汉族，住上海市松江区。 两上诉人共同委托诉讼代理人：陆根杜，上海市黄浦区瑞金法律服务所法律工作者。 被上诉人（原审被告）：江苏丹徒蒙银村镇银行股份有限公司，住所地江苏省镇江市丹徒区谷阳大道****。 法定代表人：裘晓岗，该公司董事长。 被上诉人（原审被告）：镇江市欧亦电光源有限公司，住，住所地江苏省镇江市丹徒区谷阳镇南工业园铁塔路**/div> 法定代表人：张勇德。 被上诉人（原审被告）：张勇德，男，1962年1月28日生，汉族，户籍地上海市杨浦区。 被上诉人（原审被告）：张淑华，女，1961年4月19日生，汉族，户籍地上海市杨浦区。 被上诉人（原审被告）：张锐，男，1988年8月3日生，汉族，住江苏省。 上诉人沈志敏、沈麟香案外人执行异议之诉一案，不服江苏省镇江市中级人民法院（以下简称镇江中院）（2017）苏11民初190号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭，因当事人未提交新证据，对本案进行了书面审理。本案现已审理终结。 沈志敏、沈麟香上诉请求：1、撤销镇江中院（2017）苏11民初190号民事判决；2、改判吴生发、张丽华代偿（2013）镇商外初字第12号民事判决借款300万元的五分之二保证责任120万元及至2017年5月利息242513.29元同时，撤回对沈志敏、沈麟香、吴生发、张丽华合住唯一住房上海市松江区蓝天新村57号房屋查封拍卖，终结对吴生发、张丽华执行程序。3、一、二审案件受理费、公告费均由被上诉人负担。事实和理由：本案有五名保证人，根据物权法及担保法的规定，保证人在债权人放弃权利的范围内免除保证责任；执行法院应对300万元借款的实际使用人张勇德采取执行措施。执行法院不向另三位年富力强、有偿付能力的张勇德、张淑华、张锐追索，而拍卖三代四口唯一住房，于理不合。另上诉人申请追加谢雨静、张林新为本案被告。 本院查明，江苏丹徒蒙银村镇银行股份有限公司（以下简称蒙银村镇银行）与镇江市欧亦电光源有限公司（以下简称欧亦公司）、张勇德、张淑华、吴生发、张丽华、张锐金融借款合同纠纷一案，镇江中院于2014年2月14日作出（2013）镇商外初字第12号民事判决：一、欧亦公司向蒙银村镇银行偿还借款本金300万元及利息46927.22元（该利息计算至2013年9月29日止，2013年9月29日至借款还清之日的逾期付款利息，按借款合同的约定计算），以及原告为此次诉讼支付的律师代理费用70539元，合计3117466.22元；二、蒙银村镇银行以抵押物（即由欧亦占管的58套机器设备）折价或者以拍卖、变卖该抵押物价款优先受偿本判决第一项项下的债务；三、张勇德、张淑华、吴生发、张丽华、张锐对本判决第一项项下的债务承担连带保证责任。保证人承担保证责任后，有权向欧亦公司以及未足额承担本判决第一项项下债务1/5的其他保证人追偿；四、以上三项的履行时间均为判决生效后十日内。张勇德、张淑华、吴生发、张丽华不服该判决向本院提起上诉，本院于2014年9月16日作出（2014）苏商外终字第0018号民事判决，驳回上诉，维持原判决。 后蒙银村镇银行向镇江中院申请执行，镇江中院以（2014）镇执字第00228号民事裁定对欧亦公司名下的一套制造荧光灯自动生产线公开拍卖。该拍卖因无人竞买流拍。蒙银村镇银行明确表示不接受以物抵债。执行经查询未发现张勇德、张淑华、吴生发、张丽华有可供执行的其他财产。镇江中院2015年11月3日裁定终结该次执行程序。 因蒙银村镇银行发现吴生发、张丽华于2013年2月21日将上海市松江区蓝天新村57号房屋（面积274.39平方米）赠与沈志敏并过户至沈志敏名下，遂起诉行使债权人撤销权。上海市松江区人民法院于2016年2月2日作出（2014）松民三（民）初字第3601号民事判决，撤销该房屋的赠与，将上述房屋产权恢复登记至张丽华名下。上海市松江区人民法院于2016年8月10日作出（2016）沪0117执5085号执行裁定，强制将该房屋变更登记至张丽华名下。 后蒙银村镇银行向镇江中院申请恢复执行，镇江中院立案恢复执行，案号（2016）苏11执恢20号。2016年8月15日，镇江中院查封了张丽华名下的上海市松江区蓝天新村57号房屋。2017年2月22日通知吴生发、张丽华已启动评估拍卖涉案房屋的程序，向吴生发、张丽华送达了评估报告。 沈志敏、沈麟香提出执行异议称，张丽华是沈志敏的母亲，上海市松江区蓝天新村57号的房屋虽然登记在张丽华一人名下，但实际是沈志敏、沈麟香与张丽华等共同购买，系共同共有，请求解除对该房屋的查封。镇江中院于2017年5月5日作出（2017）苏11执异79号执行裁定认为，上海市松江区蓝天新村57号房屋登记在张丽华名下，沈志敏、沈麟香以对该房屋享有实体权利为由提出执行异议，缺乏事实和法律依据，不应支持。裁定驳回沈志敏、沈麟香的异议。 沈志敏、沈麟香向镇江中院提出诉讼请求：判决吴生发、张丽华代偿（2013）镇商外初字第12号民事判决借款300万元的五分之二及相应利息同时，撤回对沈志敏、沈麟香、吴生发、张丽华合住唯一住房上海市松江区蓝天新村57号房屋查封拍卖，终结对吴生发、张丽华执行程序。事实和理由：吴生发、张丽华曾同意再承担2013年10月至2017年5月按央行基准贷款利率计算的利息等242513.29元，共计1442513.29元，同时终结对吴生发、张丽华的执行程序；蒙银村镇银行“杀鸡取蛋”导致欧亦公司资金链断裂，损失惨重，蒙银村镇银行难脱其责；案涉《个人最高额保证合同》非吴生发、张丽华签字，提供该合同证明2012年2月17日该合同已终止；2013年12月5日，镇江市京口区人民法院迫使吴生发、张丽华代偿欧亦公司债务50万元，张丽华低价抛售三套商铺，损失惨重；（2013）镇商外初字第12号案件判决后，吴生发、张丽华和蒙银村镇银行董事长谈妥调解方案，吴生发低价抛售股票，准备履行调解方案，但对方突然变卦，该案一、二审诉讼期间欧亦公司停产关闭，职工工资等26万余元均由吴生发支出；蒙银村镇银行不接受以已经抵押登记的抵押物抵债，属放弃抵押权，损失由蒙银村镇银行承担；吴生发、张丽华在蒙银村镇银行放弃抵押物的范围内免除保证责任；上海市松江区蓝天新村57号房屋不属于欧亦公司的借款抵押物，因沈志敏已经购买了松江区中山东路180弄23号602室房屋，为少缴税费，案涉房屋仅以张丽华个人名义购买，该房屋购房总价47万余元，25万元由沈志敏向亲友借款支付，后沈志敏出售松江区中山东路180弄23号602室房屋还款，案涉房屋50%以上份额归沈志敏所有；吴生发投资欧亦公司，未获利，却诉讼缠身，现已生病；蒙银村镇银行视吴生发夫妇为唐僧肉，欲拍卖三代四口合住的唯一住房，不符合公平原则。 蒙银村镇银行辩称，原告的诉讼请求不符合案外人执行异议之诉的规定，应予驳回；原告提起执行异议之诉应当对执行标的物拥有排他性权利进行举证；请求驳回原告的诉讼请求。 镇江中院认为，原告众多诉讼事由均与本案审查原告是否对案涉上海市松江区蓝天新村57号房屋享有排除执行实体权利的审理内容无关。沈志敏购买了松江区中山东路180弄23号602室房屋的事实，不足以认定案涉上海市松江区蓝天新村57号房屋是原告购买，借名登记在张丽华名下。原告称“案涉上海市松江区蓝天新村57号房屋中的25万元由沈志敏向亲友借款支付，后沈志敏出售松江区中山东路180弄23号602室房屋还款”，该主张缺乏足够的证据证实，原告主张案涉房屋50%以上份额归沈志敏所有，依据不足，该院不予确认。遂作出（2017）苏11民初190号民事判决：驳回沈志敏、沈麟香的诉讼请求。案件受理费7825元，公告费606元，合计8431元，由沈志敏、沈麟香负担。 另查明，吴生发、张丽华对执行上海市松江区蓝天新村57号房屋曾向镇江中院提出执行异议，镇江中院于2017年5月5日作出（2017）苏11执异84号执行裁定，驳回吴生发、张丽华的异议请求。张丽华、吴生发不服该异议裁定向本院申请复议，本院于2017年11月15日作出(2017)苏执复166号执行裁定驳回张丽华、吴生发的复议申请。 本院认为，一、上诉人的上诉事由对本案执行方式、执行对象所提异议均不属于执行异议之诉案件的审理范围，另上诉人不能代本案被执行人吴生发、张丽华主张权利。上诉人请求对上海市松江区蓝天新村57号房屋停止执行没有事实和法律依据。上诉人“改判吴生发、张丽华代偿（2013）镇商外初字第12号民事判决借款300万元的五分之二保证责任120万元及至2017年5月利息242513.29元”的请求亦不属于异议之诉的审理范围。二、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百零八条规定，申请执行人提起执行异议之诉的，以案外人为被告。被执行人反对申请执行人主张的，以案外人和被执行人为共同被告；被执行人不反对申请执行人主张的，可以列被执行人为第三人。谢雨静、张林新不是本执行案件的当事人，上诉人申请追加上述二人为本案被告没有法律依据。三、上海市松江区人民法院作出（2014）松民三（民）初字第3601号民事判决，撤销涉案房屋的赠与，将上述房屋产权恢复登记至张丽华名下。本案被执行人吴生发、张丽华曾对涉案房屋的执行提出执行异议、复议，均被驳回。上诉人不应再对该争议重复提起异议、诉讼。综上，沈志敏、沈麟香的上诉请求不能成立，应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费7825元，由沈志敏、沈麟香负担。 本判决为终审判决。 审判长 苏 峰 审判员 李 晶 审判员 唐志容 二〇一九年九月十六日 书记员 王莹莹