宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2018）宁01民初1341号 原告：宁夏第二建筑有限公司。 法定代表人：郑怀祥，该公司经理。 委托诉讼代理人：马立武，宁夏天盛律师事务所律师。 被告：宁夏住宅建设发展（集团）有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市。 法定代表人：王新生，该公司董事长。 委托诉讼代理人：卢志斌、孙一文，北京市盈科（银川）律师事务所律师。 被告：银川市住房和城乡建设局。 法定代表人：陈进贤，该局局长。 委托诉讼代理人：哈如，宁夏新中元律师事务所律师。 原告宁夏第二建筑有限公司(以下简称：宁夏二建公司）与被告宁某（以下简称：宁夏住宅公司）、银川市住房和城乡建设局（以下简称：银川住建局）建设工程施工合同纠纷一案，本院立案后依法组成合议庭，于2019年3月27日公开开庭进行了审理。原告宁夏二建公司的委托诉讼代理人马某，被告宁夏住宅公司的委托诉讼代理人卢某、被告银川住建局的委托诉讼代理人哈某到庭参加诉讼。本案现已审理完毕。 原告宁夏二建公司向本院提出诉讼请求：1.判令被告宁夏住宅公司支付拖欠工程款18543297.6元、利息2666551.6元（暂计算至起诉之日，直至全部清偿完毕之日止）；2.判令被告银川市住建局在未付工程款的范围内对第1项诉讼请求之欠付工程款及利息承担连带清偿责任；3.判令二被告支付应扣调增工程量款税金229460元及阅海四栋楼专业部分增加的金额13382元；4.本案件诉讼费、保全费等由二被告承担。事实和理由：2012年9月，原告与被告宁夏住宅公司签订了《阅海万家三期G1项目建设工程施工协议书》及补充协议四份，约定将阅海万家三期G1地块5#、6#、8#、11#住宅楼发包给原告施工，工程内容为基础、土建、采暖、给排水、电气安装工程及装饰装修工程，单体楼合同固定单价每平米2375元，结算以被告宁夏住宅公司与银川住建局最终核定的面积为准。后原告开始施工并按约履行了合同义务。2016年6月原告施工完毕将工程移交给被告宁夏住宅公司。2016年7月13日被告宁夏住宅公司在银川市质监站进行了竣工备案且已开始使用涉案工程。被告宁夏住宅公司迟迟不与原告办理结算并拖延支付剩余工程款，导致近期大量的材料供货商、劳务分包商频繁起诉原告，给原告造成了巨大的经济损失。银川住建局作为阅海万家三期G1地块5#、6#、8#、11#住宅楼实际发包人，应当在欠付工程款的范围内承担连带付款责任。根据相关法律规定，原告向法院提起诉讼，请求支持原告的诉讼请求，维护原告合法权益。补充事实：一、根据原告与被告签订的《阅海万家三期G1项目建设工程施工合同》付款方式补充协议（一）第二条规定“银川市住房保障局核定的单体楼建安工程单价与本协议固定单价差额部分，承包人扣除税金6.46%后返还给发包人。”。原告实际支付的所谓工程量增价款510万元，按照补充协议扣除6.46%的税金为329460元，原告仅扣除10万元税金，因此就该笔过账款被告应返还原告税金229460元。二、涉案的阅海万家5#、6#、8#、11#四栋楼专业安装工程增加量13382元。 被告宁夏住宅公司辩称，一、被告已经按照施工合同约定履行了工程款支付义务，工程款已支付到应付工程款的90.91%，即130909106元。二、被告只欠付原告5%的质保金。因原告未履行合同约定工程量及工程保修义务，故质保金未付。 被告银川住建局辩称，一、我局不是涉案住宅的建设单位，而是整体购房人。2014年7月11日，我局与宁夏住宅公司签订了《阅海万家G1地块住宅小区整体购买协议书》，约定我局购买由宁夏住宅公司开发建设的阅海万家三期G1地块整体住宅小区。协议对房屋交付条件、房屋价款、双方的权利义务等事宜进行了具体约定。宁夏住宅公司是涉案住宅小区的建设单位。我局只是整体购买人，与宁夏住宅公司之间属于房屋买卖合同关系。二、原告要求我局承担连带付款责任无事实和法律依据。原告与我局之间不存在任何合同关系。原告要求我局承担付款责任无事实依据。我局是涉案工程的购房人，不是涉案工程的发包人、转包人或者违法分包人。原告不得依据《最高人民法院建设工程施工合同司法解释》第26条规定要求我局承担连带付款责任。连带责任是一种特殊加重责任，只有在法律明确规定或者当事人约定情况下方可使用，但本案中不存在上述情形。故原告要求我局承担连带付款责任于法无据。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对证据和事实，本院认定如下:2012年9月，原告宁夏二建公司与被告宁夏住宅公司签订《阅海万家三期G1项目建设工程施工协议书》，后续签订补充协议四份，约定将阅海万家三期G1地块5#、6#、8#、11#住宅楼发包给宁夏二建公司施工，工程内容为基础、土建、采暖、给排水、电气安装工程及装饰装修工程，单体楼合同固定单价每平米2375元，结算以被告宁夏住宅公司与银川住建局最终核定的面积为准。按每月完成产值的80%支付工程款，工程竣工验收合格后付至完成产值的85%，结算后付至总价的95%，剩余5%保修金，待保修期满后经发包人验收合格后支付。屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏保修期为5年；装修工程保修期为2年；电气管线、给排水管道、设备安装工程保修期为2年；供热与供冷系统保修期为2个采暖期、供冷期；住宅小区内的给排水设施、道路等配套工程保修期为2年;保修期自工程竣工验收合格之日起计算。银川住建局核定的单体楼建安工程单价与此协议固定单价差额部分，原告扣除税金6.46%后返还宁夏住宅公司。涉案工程于2016年7月13日竣工备案。涉案工程测绘面积为：5#楼16587平方米，6#楼16494.19平方米，8#楼13776.41平方米，11#楼13775.61平方米，合计60633.21平方米。双方确认应付工程款为144003873.75元。双方对2013年付款总金额现金5040万元无争议。被告宁夏住宅公司主张2014年直接付款总金额3238万元，原告只认可其中的2838万元，争议金额400万元原告认为是与被告宁夏住宅公司另案的小商网工程款。被告宁夏住宅公司主张2015年直接付款总金额430万元，原告只认可其中的320万元，争议金额110万元原告认为是与被告宁夏住宅公司另案的小商网工程款。被告宁夏住宅公司主张2016年直接付款总金额720万元，原告只认可其中的5428323元，争议金额1771677元原告认为是与被告宁夏住宅公司另案的小商网工程款。被告宁夏住宅公司主张2018年直接付款总金额260万元，原告只认可其中的200万元，争议金额60万元原告认为是与被告宁夏住宅公司另案的小商网工程款。被告宁夏住宅公司主张2019年以房向原告抵顶工程款2201772元，原告出具发票项目名称上注明的是涉案的住宅楼工程款，抵顶的房屋已办理房屋备案手续，顶账手续全部做完，原告也出具了发票对此项收款予以确认。另支付现金98228元，合计230万元。原告表示以房抵顶的工程款，需要接受房屋的第三方办理相关手续后才能予以确定。 代付款项目中，双方认可消防工程款50万元、电梯工程款40万元、海洋线缆工程款30万元、凯胜空心砖工程款388430元、纱窗款193560元、昊瑞城门窗款32万元、华洋砼业商品砼款395165元，合计2497155元。但对电费、外墙工程款、热计量工程款、购房款冲抵工程款、商砼款双方表述不一致。被告宁夏住宅公司主张代付电费金额为597053元，原告认可其中的592272元，争议金额4781元原告已计入另案的小商网工程中。被告宁夏住宅公司主张代付外墙工程款金额为6637500元，原告不认可该款项，相应的外墙代付款已在诉请中予以扣减，6637500元不是涉案外墙款，也不能证明已支付，原告也未授权。被告宁夏住宅公司主张代付热计量工程款金额为1054940元，原告认为1054940元款项与涉案工程不相关且未经授权，也没有相应的支付凭证。被告宁夏住宅公司主张以购房款冲抵工程款的金额为13304318元，该顶房的手续已全部办理完毕，顶房的事实原告也认可，原告也给被告出具了委托书，原告认可其中8764393元，剩余4539925元已计入小商网工程款抵顶中。被告宁夏住宅公司主张代付商砼款金额为10538140元，且原告与商砼公司共同对商砼款进行了确认并签订商砼确认单三方对付款事实均已核对，原告认为此款虽经双方确认，但被告宁夏住宅公司并未支付，不能计入代付款，且被告宁夏住宅公司提交的预付账款辅助明细表系其单方自制的。 另查明，2012年12月28日,被告银川住建局与被告宁夏住宅公司签订《限价商品住房代建协议书》,约定阅海万家三期G1地块项目的建设方是被告银川住建局，代建方是被告宁夏住宅公司。2014年7月11日，被告银川住建局与被告宁夏住宅公司签订《阅海万家G1地块住宅小区整体购买协议书》，约定由银川住建局购买由宁夏住宅公司开发建设的阅海万家三期G1地块整体住宅小区，协议对房屋交付条件、房屋价款、双方的权利义务等事宜进行了具体约定。 本院认为，原告宁夏二建公司与被告宁夏住宅公司签订的《阅海万家三期G1项目建设工程施工协议书》及补充协议四份系双方真实意思表示，合法有效。双方均应按照该协议及补充协议的约定履行。原告宁夏二建公司与被告宁夏住宅公司对应付工程款144003873.75元无争议。对已付工程款存在争议。（一）直接付款总金额。被告宁夏住宅公司主张2013年-2016年、2018年的直接付款总金额总计为9688万元（5040万元+3238万元+430万元+720万元+260万元），原告宁夏二建公司对其中8940.8323万元予以认可（5040万元+2838万元+320万元+542.8323万元+200万元），但认为剩余的747.1677万元（400万元+110万元+177.1677万元+60万元）应当计入其与宁夏住宅公司另案的小商网工程中。被告宁夏住宅公司提交的证据二-45、证据二-47至证据二-54、证据二-56、证据二-65至证据二-67、证据二-110、证据二-111、证据二-112原告宁夏二建公司开具的发票上写明的是涉案住宅楼的工程款，原告宁夏二建公司不能提供证据证明747.1677万元是支付小商网工程的工程款，所以对被告宁夏住宅公司所主张的2013年-2016年、2018年直接付款总金额9688万元，本院予以确认。原告宁夏二建公司可就747.1677万元小商网工程款另行主张权利。被告宁夏住宅公司主张2019年直接付款金额为230万元，其中以房抵顶工程款金额为2201772元、现金98228元。原告宁夏二建公司认为此款项系以房抵顶，需要接受房屋的第三方办理相关手续后才能予以确定。被告宁夏住宅公司提交的证据二-113证明案外人刘某于2019年4月12日收到转账98228元、证据二-114证明2019年4月30日原告宁夏二建公司开具发票备注的工程名称是宁夏住宅阅海万家G1地块5#、6#、8#、11#住宅楼，发票内容为建筑服务、工程劳务，金额为230万元整。原告庭后提交情况说明一份，说明所抵顶的金凤区清水湾幸福枫景房屋两套，原告又委托支付给案外人刘某，现其中一套已办理不动产产权证，还有一套正在办理之中。落款处刘某署名，日期为2019年6月25日，宁夏二建公司盖章。结合证据二-113、证据二-114和情况说明，可知案外人刘某收到转账支付的金额为98228元，又收到宁夏二建公司委托支付给其的房屋两套，与宁夏二建公司开具的230万元的发票对应,可以证实2019年被告宁夏住宅公司以现金和房屋抵顶的方式向原告宁夏二建公司付款230万元。本院认定2019年被告宁夏住宅公司向原告付款金额为230万元。故被告宁夏住宅公司2013年-2016年、2018年、2019年的直接付款总金额合计为9918万元（9688万元+230万元）。（二）代付款项目金额。原告宁夏二建公司与被告宁夏住宅公司一致认可的代付款项目金额合计2497155元（50万元+40万元+30万元+388430元+193560元+32万元+395165元）。双方对电费、外墙工程款、热计量工程款、购房款冲抵工程款、商砼款的代付金额存在争议。在电费、购房款冲抵工程款两项中宁夏二建公司主张4544706元（4781元+4539925元）是小商网工程款，但未提供证据予以证实，本院不予支持。1.代付外墙工程款。被告宁夏住宅公司提交证据二-94、证据二-95、证据二-118、证据二-119主张代付外墙工程款金额为6637500元。原告宁夏二建公司对证据二-94、证据二-95、证据二-118、证据二-119的三性及证明目的均不予认可，只认可2014年12月31日代付河南城建建设集团有限公司160万元，和代付河南城建建设集团有限公司4787500元。其余款项不能证明是涉案外墙款，亦不能证明已支付，原告也未授权，不予认可。原告认可被告代付的外墙工程款金额为6387500元（160万元+4787500元）。证据二-94、证据二-95、证据二-118、证据二-119可以证明被告宁夏住宅公司代付外墙工程款6637500元，原告只认可其中的6387500元，但对不认可金额部分的依据未提交证据予以证实，故本院认定被告宁夏住宅公司代付外墙工程款6637500元；2.代付热计量工程款。宁夏住宅公司提交证据二-106证明已代付案涉热计量工程款1054940元，宁夏二建公司对证据二-106的三性及证明目的均不予认可，认为该证据不能证明与该工程相关且未经原告授权，也没有相应的支付凭证。证据二-106的合同是宁夏住宅公司与宁夏燕诺电子科技有限公司签订的关于热计量装置及远传系统供货合同，无法证明与宁夏二建公司存在关联性，本院不予采信；3.代付商砼款。宁夏住宅公司提交证据二-87、证据二-88、证据二-120、证据二-121证明已代付商砼款10538140元。宁夏二建公司对证据二-87、证据二-88的真实性合法性无异议，对关联性及证明目的有异议。认为此款虽经双方确认，但宁夏住宅公司并未支付，不能计入代付款。对证据二-120、证据二-121的三性及证明目的均不认可，认为系宁夏住宅公司单方自制的。经审查，证据二-87商砼确认函有宁夏二建公司和宁夏恒基砼业有限公司的盖章，证据二-88砼量确认单有宁夏二建公司、宁夏普迈特商品混凝土有限公司的盖章及签字，有宁夏住宅公司的盖章。宁夏住宅公司主张代付商砼款10538140元，本院予以支持。宁夏住宅公司代付款金额共计33574166元（2497155元+597053元+13304318元+6637500元+10538140元）。综上，宁夏住宅公司向宁夏二建公司支付工程款共计132754166元（9918万元+33574166元）。宁夏住宅公司还应向宁夏二建公司支付工程款11249707.75元（144003873.75元-132754166元）。涉案工程于2016年7月13日竣工备案并交付使用，保修期未满，应扣除5%的质保金7200193.69元（144003873.75元*5%）。宁夏二建公司最终应向宁夏住宅公司支付的工程款为4049514.06元（11249707.75元-7200193.69元）。对原告主张以欠付工程款为基数按中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2016年7月14日起算利息的诉讼请求，本院予以支持。 对扣调增工程量款税金。根据原告提交证据五，宁夏二建公司分两笔收到宁夏住宅公司工程总造价之外调增的工程量款510万元，对照《施工协议书》补充协议（一）宁夏二建公司扣除6.46%的税金后将剩余款项返还宁夏住宅公司。收款收据显示宁夏二建公司共向宁夏住宅公司返还500万元，即已扣除10万元税金，所以宁夏住宅公司还应向宁夏二建公司支付229460元（510万元*6.46%=329460元，329460元-10万元）。对原告的该项诉讼请求，本院予以支持。 是否支持专业安装费用。原告宁夏二建公司主张被告宁夏住宅公司应支付涉案的阅海万家5#、6#、8#、11#四栋楼专业安装工程增加工程量13382元，宁夏住宅公司对此诉讼请求不认可，因不知道是什么专业安装费用，且无双方签证单。宁夏二建公司亦未提交相关证据予以证明，所以对该项诉讼请求，本院不予支持。 被告银川住建局应否对欠付工程款及利息承担连带清偿责任。原告宁夏二建公司主张银川市住建局作为阅海万家三期G1地块5#、6#、8#、11#住宅楼实际发包人，应当在欠付工程款的范围内承担连带付款责任。2012年9月，原告宁夏二建公司与被告宁夏住宅公司签订《阅海万家三期G1项目建设工程施工协议书》，该协议书专用条款14.2条规定工程进度款付款时间及比例按照银川市住房保障局向发包人付款时间节点及付款比例支付。2012年12月28日,被告银川住建局与被告宁夏住宅公司签订《限价商品住房代建协议书》,约定阅海万家三期G1地块项目的建设方是被告银川住建局，代建方是被告宁夏住宅公司，且规定乙方即宁夏住宅公司的责任如下：由宁夏住宅公司办理涉案土地竞价摘牌手续、交付土地出让款、办理开发建设销售的相关批准手续等。2014年7月11日，被告银川住建局与被告宁夏住宅公司签订《阅海万家G1地块住宅小区整体购买协议书》，约定由银川住建局购买由宁夏住宅公司开发建设的阅海万家三期G1地块整体住宅小区，协议对房屋交付条件、房屋价款、双方的权利义务等事宜进行了具体约定。《代建协议书》与《整体购买协议书》的签订时间均在《施工协议书》之后，即原告在承包涉案工程时二被告之间并无法律关系。后二被告最终签订《整体购买协议书》，银川住建局是整体购买人。宁夏二建公司要求银川住建局在欠付工程款的范围内承担连带付款责任的诉讼请求没有事实和法律依据，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条，最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第十八条之规定，判决如下： 一、被告宁某于本判决生效后十日内支付原告宁夏第二建筑有限公司工程款4049514.06元元及利息（以4049514.06元为基数按中国人民银行发布的同期同类贷款利率自2016年7月14日算至本判决确定的给付之日止）； 二、被告宁某于本判决生效后十日内支付原告宁夏第二建筑有限公司应扣调增工程量款税金229460元； 三、驳回原告宁夏第二建筑有限公司的其它诉讼请求； 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费149063元，由原告宁夏第二建筑有限公司负担11万元，由被告宁某负担39063元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于宁夏回族自治区高级人民法院。 审 判 长  王争春 审 判 员  杨巧玲 人民陪审员  马俊兰 二〇一九年九月十日 书 记 员  杨 锋 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第六十条当事人应当按照约定全面履行自己的义务。 当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。 第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》 第十八条利息从应付工程价款之日计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的，下列时间视为应付款时间： （一）建设工程已实际交付的，为交付之日； （二）建设工程没有交付的，为提交竣工结算文件之日； （三）建设工程未交付，工程价款也未结算的，为当事人起诉之日。