西藏自治区拉萨市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）藏01民终554号上诉人（原审原告）：姜晓宁，男，1970年10月18日出生，汉族，务工，现住拉萨市，公民身份号码：×××。被上诉人（原审被告）：周琦琪，男，1984年11月13日出生，汉族，经商，住浙江省江山市，公民身份号码：×××。被上诉人（原审被告）：西藏汇南北餐饮有限公司，住所地西藏拉萨市城关区色拉路以****旦巴坚参私房，统一社会信用代码：91540192MA6T52T52J。法定代表人：陈威，系该公司董事长。被上诉人（原审被告）：广东齐创建设有限公司西藏分公司，住，住所地拉萨市柳梧新区察古大道顺通岗仁国际综合楼******一社会信用代码：91540195MA6T2P5804。负责人：周龙标，职务不详。上诉人姜晓宁因与被上诉人周琦琪、西藏汇南北餐饮有限公司（以下简称汇南北公司）、广东齐创建设有限公司西藏分公司（以下简称广东齐创西藏分公司）劳务合同纠纷一案，不服西藏自治区拉萨市城关区人民法院（2019）藏0102民初456号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月26日立案后，依法组成合议庭，于2019年7月22日公开开庭审理了本案。上诉人姜晓宁到庭参加了诉讼，被上诉人周琦琪、汇南北公司、广东齐创西藏分公司经传票传唤无正当理由未到庭参加诉讼，本案依法缺席审理。本案现已审理终结。上诉人姜晓宁的上诉请求：1.撤销西藏自治区拉萨市城关区人民法院（2019）藏0102民初456号民事判决并依法改判；2.一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实及理由：《装饰施工合同》是汇南北公司与广东齐创西藏分公司签订的，该公司是周琦琪为承包本案工程所挂靠的公司，根据相关法律的规定，个人挂靠有资质的公司，则被挂靠公司应当对挂靠人的债务承担连带责任，广东齐创西藏分公司应与周琦琪承担连带责任，一审法院未判决让广东齐创西藏分公司承担连带赔偿责任，属判决错误。汇南北公司与姜晓宁形成了事实上的劳务合同关系，应承担付款责任，一审法院对此认定事实有误，致使作出错误判决。被上诉人周琦琪、汇南北公司、广东齐创西藏分公司未参加诉讼亦未提交书面的答辩意见。姜晓宁向一审法院起诉请求：1.请求依法判令被告支付原告装修人工费130000元；2.本案诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年3月24日，原告（乙方）与周琦琪（甲方）签订劳务合同书，约定甲方将色拉路汇南北纯味火锅城装修涂料工程承包给乙方，工程完工验收合格后由甲方一次性付清乙方剩余工程款。现工程已完工并验收合格，2018年4月份被告汇南北公司拒绝周琦琪为其装修，公司接管装修后与原告方达成口头协议，继续让原告为其完成未完成的涂料装修，装修已完工，汇南北火锅店已营业。周琦琪以没钱为由不支付人工费，汇南北公司以多付周琦琪工程款为由拒绝支付原告方剩余劳务费。周琦琪为原告出具欠条一份，证明欠款的事实。为维护原告的合法权益，特向本院提起诉讼，请求贵院支持原告的诉讼请求。一审法院认定事实：2018年1月8日周琦琪与陈威签订《装饰施工合同》一份，被告周琦琪以包工包料的方式承包汇南北纯味火锅店装修工程，约定工程施工工期为90天，即2018年1月8日前开工，竣工期2018年4月25日前。2018年7月15日，被告周琦琪作为欠款人向姜晓宁出具欠条一份，欠条载明：“今欠到姜晓宁汇南北火锅店装修施工人工费人民币壹拾叁万元整（￥130000），还款日期为2018年8月3日”。该欠条落款处附有周琦琪的身份证号码，并签字捺印。另查明，汇南北公司成立注册时间为2018年2月2日，法定代表人陈威。汇南北纯味火锅店装修工程发包方为汇南北公司，工程实际承包人周琦琪，该装修工程已完工。周琦琪借用广东齐创西藏分公司资质在《装饰施工合同》上加盖公章。2018年6月16日，扎细社区居委会就汇南北公司与周琦琪拖欠人工工资一事进行调解，调解过程中周琦琪确认汇南北公司向其支付工程款200余万元，工人认可汇南北公司已全部支付工程款。一审法院认为，周琦琪于2018年7月15日向原告出具的欠条，具有真实性，客观性及与本案的关联性，本院予以采信。原告由周琦琪雇佣，且原告按照约定提供了劳务，并与被告周琦琪进行了结算，原告姜晓宁作为提供劳务一方要求被告周琦琪支付劳务费，符合法律规定，本院予以支持。《装饰施工合同》、收条及情况说明等证据证明周琦琪系汇南北纯味火锅店装修工程实际施工人，汇南北公司已向周琦琪支付工程款。原告以汇南北公司向工人发放过劳务费及材料费为由要求该公司与被告周琦琪共同承担支付责任的诉讼请求，无法律依据，该院不予支持。被告广东齐创西藏分公司在合同中加盖了公章，但该公司的公章由被告周琦琪借用，该装修工程实际承包人系周琦琪，原告无证据证明该公司系案涉工程的承建方，亦无证据证明该公司领取了工程款，故原告以广东齐创西藏分公司在合同中加盖公章为由要求与周琦琪共同承担支付责任的诉讼请求，无法律依据，该院不予支持。被告周琦琪以汇南北公司没有提供施工图纸及仅支付部分工程款，要求汇南北公司与其共同承担支付劳务费的抗辩意见无证据支持，该院对周琦琪抗辩意见不予采纳。综上，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实有责任提供证据。没有证据或证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。被告汇南北公司、广东齐创西藏分公司缺席，不影响该案审理。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条，《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条、第一百五十七条之规定，判决：一、被告周琦琪于本判决生效之日起十日内向原告姜晓宁支付劳务款130000元；二、驳回原告姜晓宁的其他诉讼请求。案件受理费2900元，由被告周琦琪负担。上诉人姜晓宁在二审中未提交新证据。本院查明的事实与一审法院查明的事实基本一致。本院认为，本案涉及两个合同关系，一是汇南北公司与广东齐创西藏分公司之间的《装饰施工合同》关系；一是周琦琪与姜晓宁之间的劳务合同关系。根据查明的案件事实，两份合同关系的建立均与周琦琪有直接的关系，与汇南北公司的装修合同，系周琦琪借用广东齐创西藏分公司的资质签订的，按照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（二）项的规定：“建设工程施工合同具有下列情形之一的，应当根据合同法第五十二条第（五）项的规定，认定无效：……没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的”，该装修合同属于无效合同。周琦琪作为实际施工人与姜晓宁建立的劳务合同关系，因周琦琪本人不具有用工资质，该合同亦无效。虽然上述两份合同无效，但并不影响姜晓宁请求支付劳务费用的权利。现姜晓宁主张汇南北公司、周琦琪、广东齐创西藏分公司承担连带给付责任，对此责任承担问题，本院认为，汇南北公司作为发包方在本案中无论是基于合同法规定的合同相对性原则，还是对实际施工人在欠付工程款范围承担责任的司法解释规定，因其与姜晓宁无直接的劳务合同关系，姜晓宁也不是建设工程司法解释所规定的实际施工人，故汇南北公司不应向姜晓宁承担给付劳务费用的责任。相反，周琦琪无论作为本案装修合同的实际施工人，还是劳务合同的相对方，均应对姜晓宁承担劳务费的给付责任。一审法院对此部分的认定正确，本院予以维持。但是，周琦琪与广东齐创西藏分公司之间的借用资质关系，表明周琦琪以广东齐创西藏分公司的名义从事民事活动，符合《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条规定的代理关系的本质特征，形成民事范畴内的代理关系。且在最高人民法院的司法解释早已明确规定了借用资质的违法性的前提下，周琦琪与广东齐创西藏分公司作为从事建设工程的民事主体，应当知道借用资质的违法性，而仍实施了该行为，根据《中华人民共和国民法总则》第一百六十七条的规定：“代理人知道或应当知道代理事项违法仍然实施代理行为，或者被代理人知道或者应当知道代理人的代理行为违法未作反对表示的，被代理人和代理人应当承担连带责任。”周琦琪与广东齐创西藏分公司作为责任人应当向其权利人承担连带责任，因此，姜晓宁关于周琦琪与广东齐创西藏分公司承担连带给付劳务费的诉请，于法有据，本院予以支持。一审法院对此认定错误，本院予以纠正。对于当事人未上诉的部分，本院依法予以确认。综上所述，上诉人姜晓宁的上诉请求部分成立，本院予以支持；原审法院认定事实清楚，但适用法律错误，本院依法予以改判。依据《中华人民共和国民法总则》第一百六十二条、第一百六十七条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第一条第一款第（二）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销西藏自治区拉萨市城关区人民法院（2019）藏0102民初455号民事判决；二、被上诉人周琦琪、原审被告广东齐创建设有限公司西藏分公司于本判决生效之日起十日内连带向上诉人姜晓宁支付劳务费130000元；三、驳回上诉人姜晓宁的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费2900元，由周琦琪、广东齐创建设有限公司西藏分公司承担；二审案件受理费2900元（姜晓宁已预交），由周琦琪、广东齐创建设有限公司西藏分公司承担。本判决为终审判决。审 判 长 欧阳建川审 判 员 拉  姆审 判 员 永青措姆二〇一九年九月六日法官助理 王  静书 记 员 郑  琴