河南省濮阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫09民终1838号上诉人(原审被告)：中国人民财产保险股份有限公司阳谷支公司，住所地山东省阳谷县谷山路**。主要负责人：王炳山，该公司经理。委托诉讼代理人：许成强，山东德鼎律师事务所律师。代理权限：特别授权。被上诉人（原审原告）：张爱民，女，1967年7月12日出生，汉族，住河南省台前县。被上诉人(原审被告)：党安兴，男，1966年12月2日出生，汉族，住山东省阳谷县。被上诉人(原审被告)：宋士营，男，1974年5月6日出生，汉族，住山东省阳谷县。被上诉人(原审被告)：阳谷紫东运输有限公司，住，住所地山东省阳谷县侨润街道办事处谷北社区/div>法定代表人：李民，该公司总经理。上诉人中国人民财产保险股份有限公司阳谷支公司（以下简称人民财险阳谷支公司）因与被上诉人张爱民、党安兴、宋士营、阳谷紫东运输有限公司（以下简称紫东公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省台前县人民法院（2019）豫0927民初390号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月20日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人人民财险阳谷支公司的委托诉讼代理人许成强、被上诉人张爱民到庭参加诉讼。被上诉人党安兴、宋士营、紫东公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。人民财险阳谷支公司上诉请求：1、撤销原审判决第一项，改判人民财险阳谷支公司不承担张爱民的营运损失5280元、鉴定费4500元，共计9780元。2、本案二审诉讼费用由张爱民、党安兴、宋士营、紫东公司承担。事实和理由：根据保险合同条款的约定，保险公司不赔偿营运损失、鉴定费等。本案中，人民财险阳谷支公司对上述相关免责条款采取了文字加黑方式，足以引起投保人的注意。同时，一审庭审中，人民财险阳谷支公司提供了投保单、特别约定清单、保险条款等证据证明自己的主张。综上，人民财险阳谷支公司不应赔偿营运损失、鉴定费用。张爱民辩称，1、鲁Ｐ×××**号事故车辆的驾驶人党安兴负事故的全部责任，故张爱民的全部损失均应由鲁Ｐ×××**号事故车辆的保险公司承担赔偿责任。人民财险阳谷支公司上诉称其与紫东公司有约定，该约定与张爱民无关。2、本案鉴定机构由当事人共同选择，鉴定费用应由保险公司承担。综上，请求驳回上诉，维持原判。党安兴、宋士营、紫东公司经本院合法传唤未到庭参加诉讼，亦未提交书面答辩状。张爱民向一审法院起诉请求：1、判令党安兴、宋士营、紫东公司、人民财险阳谷支公司赔偿张爱民各项损失共计59466元。2、本案诉讼费用由党安兴、宋士营、紫东公司、人民财险阳谷支公司承担。一审法院认定事实：2014年5月12日，张爱民在山东嘉诚工程机械有限公司购买挖掘机一台，规格型号为加大斗PC220-8MO。2018年11月22日19时30分，党安兴驾驶车牌号为鲁Ｐ×××**的重型货车，在马楼乡尚岭土场倒车时，与沈广林停放的张爱民所有的挖掘机发生交通事故，致使双方车辆不同程度损坏。张爱民所有的挖掘机经张爱民申请，台前县人民法院委托鉴定机构鉴定，其车辆损失为37886元，营运损失5280元，鉴定费4500元，施救费6800元。事故发生后，宋士营向张爱民垫付5000元，人民财险阳谷支公司将交强险中的2000元先行支付给紫东公司，宋士营自认该2000元由自己领取。本事故经台前县公安局交警队认定，党安兴负事故的全部责任。党安兴驾驶的鲁Ｐ×××**的重型货车在人民财险阳谷支公司投保有机动车第三者责任强制保险（以下简称交强险）和第三者责任商业保险（以下简称三者险）1500000元且不计免赔，事故发生在保险期间。一审法院认为，公民的合法财产权受法律保护。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定，机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿。张爱民所有的车辆受损的事实清楚，证据充分，予以认定。党安兴驾驶的鲁Ｐ×××**的重型货车在人民财险阳谷支公司投保交强险和三者险1500000元且不计免赔，且事故发生在保险有效期间内。故人民财险阳谷支公司应在交强险各分项限额内对张爱民的损失优先予以赔偿，不足部分在三者险内承担。关于营运损失，人民财险阳谷支公司辩称，根据保险条款约定，营运损失系免赔项目，其公司已经就免责事项向投保人尽到告知说明义务，不应当承担营运损失，一审法院认为，保险合同条款属于格式化条款，根据保险法及相关司法解释规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容，对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面后者口头形式向投保人作出明确说明，本案中人民财险阳谷支公司未提供充分证据证明其已经对免责条款进行了提示和明确说明义务，故对其辩称意见不予采纳，人民财险阳谷支公司可待证据充分后进行追偿。关于贬值损失，由于车辆已经修复，故对该受损车辆的贬值费用不予以认定。根据庭审调查情况，支持张爱民诉请如下：车辆损失37886元、营运损失5280元、鉴定费4500元、施救费6800元。以上共计54466元，由人民财险阳谷支公司在交强险财产限额内承担2000元，在三者险中承担52466元。因人民财险阳谷支公司已经支付交强险限额内的2000元，该2000元由宋士营领取，又因宋士营垫付5000元，故由人民财险阳谷支公司直接赔付52466元，由人民财险阳谷支公司直接予以返还宋士营3000元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，一审判决：“被告中国人民财产保险股份有限公司阳谷支公司赔偿原告张爱民49466元，于本判决生效后十日内履行。二、被告中国人民财产保险股份有限公司阳谷支公司支付被告宋士营垫付款3000元，于本判决生效后十日内履行。三、驳回原告张爱民的其他诉讼请求。案件受理费643元，由被告中国人民财产保险股份有限公司阳谷支公司承担556元，原告张爱民承担87元”。本院二审期间，各方当事人均未提交新证据。本院认为，本案系机动车交通事故责任纠纷，当事人二审争议的焦点为：人民财险阳谷支公司应否就张爱民的营运损失、鉴定费用承担赔偿责任。依照《中华人民共和国保险法》第十七条规定，订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。本案中，人民财险阳谷支公司作为保险人，对营运损失、鉴定费用不承担赔偿责任的条款属于免责条款，人民财险阳谷支公司应当对该条款的内容向紫东公司进行提示及明确说明。人民财险阳谷支公司未提供充分的证据证明其就三者险中的免责条款对紫东公司进行了提示及明确说明，且投保单、特别约定清单、保险条款中投保人紫东公司仅加盖了公章，没有相关责任人员的签字确认。现有证据无法充分证明人民财险阳谷支公司就三者险中的免责条款尽到了提示及明确说明义务，故该条款对投保人不产生效力。综上，人民财险阳谷支公司上诉称其不应承担营运损失、鉴定费用的主张，证据不足，本院不予采纳。综上所述，人民财险阳谷支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费50元，由中国人民财产保险股份有限公司阳谷支公司负担。本判决为终审判决。审判长  李凌燕审判员  马艳芳审判员  刘 伟二〇一九年九月二十九日书记员  杨晨光