湖南省邵阳市中级人民法院刑 事 附 带 民 事 裁 定 书（2019）湘05刑终422号原公诉机关湖南省绥宁县人民检察院。上诉人（原审被告人）苏岳武，男，1974年10月7日出生于湖南省绥宁县，苗族，初中文化，农民，住绥宁县。因犯抢劫罪于2008年9月9日被判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产四万五千元，因减刑于2017年6月4日被释放。因涉嫌犯寻衅滋事罪、开设赌场罪于2018年10月9日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕。现羁押于绥宁县看守所。辩护人彭范军，湖南振绥律师事务所律师。上诉人（原审被告人）唐剑锋，男，1981年10月14日出生于湖南省绥宁县，苗族，大专文化，农民，中共党员，户籍所在地绥宁县，住绥宁县。因涉嫌犯寻衅滋事罪、危险驾驶罪于2018年10月9日被刑事拘留，同年11月15日被取保候审，2019年4月25日被逮捕。现羁押于绥宁县看守所。辩护人刘任申，湖南三行律师事务所律师。上诉人（原审被告人）李茂发，男，1973年5月24日出生于湖南省绥宁县，苗族，小学文化，农民，住绥宁县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月27日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕。现羁押于绥宁县看守所。上诉人（原审被告人）李满生，男，1972年3月5日出生于湖南省绥宁县，苗族，初中文化，农民，住绥宁县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年10月25日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕。现羁押于绥宁县看守所。上诉人（原审被告人）杨金平，男，1968年7月15日出生于湖南省绥宁县，苗族，初中文化，农民,住绥宁县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年11月3日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕。现羁押于绥宁县看守所。上诉人（原审被告人）李良，女，1970年7月15日出生于湖南省绥宁县，苗族，初中文化，农民，住绥宁县。因涉嫌犯开设赌场罪于2019年3月21日被刑事拘留，同年4月23日被逮捕。现羁押于邵阳市看守所。原审被告人李和，男，1965年2月25日出生于湖南省绥宁县，苗族，小学文化，农民，住绥宁县。因涉嫌犯开设赌场罪于2018年11月2日被刑事拘留，同年11月16日被逮捕，2019年2月18日被取保候审。原审附带民事诉讼原告人陈某1，女，1949年10月9出生于城步苗族自治县，苗族，文盲，农民，住城步苗族自治县。系本案被害人。湖南省绥宁县人民法院审理绥宁县人民检察院指控原审被告人苏岳武犯开设赌场罪、寻衅滋事罪、妨害公务罪，被告人唐剑锋犯寻衅滋事罪、危险驾驶罪，被告人李茂发、李满生、李和、杨金平、李良犯开设赌场罪一案，于二○一九年七月八日作出（2019）湘0527刑初57号刑事附带民事判决。原审被告人苏岳武、唐剑锋、李茂发、李满生、杨金平、李良不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷和讯问上诉人苏岳武、唐剑锋、李茂发、李满生、杨金平、李良，听取了上诉人苏岳武、唐剑锋辩护人的辩护意见。认为事实清楚，决定不开庭审理。现已审理终结。湖南省绥宁县人民法院审理认定，2017年11月份以来，被告人苏岳武、李满生、李茂发、李和、唐剑锋等人在绥宁县多次实施违法犯罪活动，扰乱了社会生活秩序，对人民群众的安全感带来严重影响，造成了较为恶劣的社会影响。具体犯罪事实如下：一、开设赌场1、2018年9月中旬至10月3日，被告人苏岳武、李满生、李茂发、李和等人在绥宁县关峡苗族乡加油站后面李茂柏家中开设赌场，以扑克牌“扳三公”的形式组织参赌人员进行赌博活动，由李满生、李茂发、李和在赌场负责组织参赌人员赌博并从赌资中抽取“水钱”，苏岳武负责放哨，每天抽取1000元至3000元不等的渔利，参赌人员累计达20人以上，非法获利共计15000余元。2、2018年8月至9月初以及2018年10月4日至10月22日期间，被告人杨金平、李良夫妇在绥宁县关峡苗族乡街上自家彩票店及房屋地下一楼为赌博人员提供赌博用具和场所，供赌博人员进行赌博活动。以收取“场地费”、“卫生费”为名每天从赌资中抽取300元至600元不等的“水钱”，参赌人员累计达20人以上，非法获利7000余元。赌场开设期间，被告人李茂发、李满生在赌场内参与赌博，李满生还为杨金平、李良抽取过“水钱”。原判采信现场勘验检查笔录、现场平面示意图及现场照片，辨认笔录，追缴物品清单，湖南省非税收入一般缴款书，抓获经过，到案经过，绥公（关）决字［2018］第0491号公安行政处罚决定书，证人唐某、吴某、杨某2、李某1等人的证言，被告人苏岳武、李满生、李茂发等人的供述，户籍资料等证据认定上述事实。二、寻衅滋事2018年9月30日21时许，被告人唐剑锋酒后驾驶湘Ｅ×××**宝骏车从绥宁县东兴大酒店方向往沿河中路柏顿大酒店方向行驶，途径长铺镇老桥头路口时，与被害人陈某2驾驶的湘Ｅ×××**皮卡车车尾相撞，两人因此发生争执。在争执过程中，唐剑锋动手殴打陈某2，并将上前劝架的陈某2的母亲被害人陈某1打倒在地。此时，被告人苏岳武搭乘李满生驾驶的车辆经过老桥头，发现其外甥唐剑锋与人发生争执，立即下车来到现场，朝陈某2及在场劝架的刘某分别打了一耳光，并将陈某1强行推倒在地。后公安民警赶到现场，将双方带到派出所。经鉴定，被害人陈某1、陈某2的伤情已构成轻微伤。刑事附带民事诉讼原告人陈某1受伤后到绥宁县人民医院住院治疗10天。陈某1因受伤所造成的医疗费、误工费、住院伙食补助等经济损失共计8047.91元。案发后，唐剑锋的家人已支付陈某1的医疗费用6040.71元，支付陈某2医疗费用253.5元。另查明，2017年11月18日19时许，被告人苏岳武与杨焕双、龙亮等人在绥宁县大汉商业步行街7号餐馆一起吃饭时，杨焕双、龙亮因主动向被害人苏某敬酒遭到拒绝后，与苏某发生口角，动手对苏某进行殴打。在场的苏岳武也对苏某进行了殴打。经鉴定，苏某因外伤致头皮多处挫裂伤、头皮血肿、左食指皮肤擦伤，构成轻微伤。被告人苏岳武于2018年8月中旬的一天在绥宁县关峡苗族乡曾寿庭店内与被害人李满生等人赌博时，因李满生随口讲了一句“赢了哈宝崽的钱”，便动手将李满生殴打致伤。原判采信司法鉴定意见书，提取笔录及视频资料，出入院记录、诊断证明书，医疗收费票据，绥公（长）决字［2018］第0456号、第0457号公安行政处罚决定书，谅解书，被害人陈某2、陈某1、苏某等人的陈述，证人刘某、李某2、周某等人的证言，被告人苏岳武、唐剑锋的供述等证据认定上述事实。三、危险驾驶2018年9月30日21时许，被告人唐剑锋酒后驾驶湘Ｅ×××**宝骏车从绥宁县东兴大酒店往柏顿大酒店方向行驶，途经县城老桥头路口时与陈某2驾驶的湘Ｅ×××**皮卡车车尾相撞，发生交通事故。经抽取血样鉴定，唐剑锋血液中乙醇含量为178.41ｍｇ／100ｍｌ。经交警部门认定，唐剑锋负此次事故的全部责任。原判采信道路交通事故认定书，当事人血样提取登记表，司法鉴定意见书，提取笔录及视频资料，机动车驾驶证，被害人陈某2的陈述，被告人唐剑锋的供述等证据认定上述事实。四、妨害公务2017年11月18日20时许，被告人苏岳武与杨焕双、龙亮（均已判刑）等人来到绥宁县大金马ＫＴＶ歌厅唱歌，后杨焕双、龙亮酒后在前台随意砸东西闹事。绥宁县公安局民警杨某1等人接警后来到该ＫＴＶ歌厅处警，在准备将杨焕双、龙亮等人带离接受调查时，遭到了杨焕双、龙亮的暴力抗法。在场的苏岳武两次抱住民警杨某1的腰部，阻止公安民警将杨焕双、龙亮带离现场，致使民警杨某1、辅警阳某1、王日强等人不同程度受伤，引发大量群众围观。经鉴定，杨某1构成轻微伤，阳某1因外伤致双手部抓挫伤，损伤轻微。另查明，被告人苏岳武因犯抢劫罪于2009年9月9日被判处有期徒刑十五年，剥夺政治权利五年，并处没收个人财产人民币45000元，2017年6月4日减刑后刑满释放。原判采信辨认笔录，司法鉴定意见书，绥宁县大金马ＫＴＶ歌厅被毁物品照片，情况说明，绥宁县人民法院（2018）湘0527刑初195号、（2019）湘0527刑初40号刑事判决书，监控视频资料，绥公（长）决字［2018］第0001号公安行政处罚决定书、撤销行政处罚决定书，被害人杨某1、阳某1等人的陈述，证人阳某2、李某3等人的证言，被告人苏岳武的供述等证据认定上述事实。原判认为，被告人苏岳武、李茂发、李满生、李和、杨金平、李良的行为均构成开设赌场罪。被告人苏岳武构成寻衅滋事罪、妨害公务罪。被告人唐剑锋还构成寻衅滋事罪、危险驾驶罪。在共同犯罪中，苏岳武、唐剑锋、李茂发、李满生、李和、杨金平、李良均起主要作用，均系主犯。苏岳武、唐剑锋在判决宣告前犯数罪，应当数罪并罚。苏岳武系累犯，依法应从重处罚。唐剑锋醉酒驾驶机动车上道路行驶，造成交通事故且负事故全部责任，依法应从重处罚。李和有自首情节，依法可从轻处罚。唐剑锋、李茂发、李满生、杨金平、李良到案后如实供述主要犯罪事实，依法可从轻处罚。被告人苏岳武、唐剑锋共同实施侵权行为，造成被害人损害，应当承担连带赔偿责任。对被告人苏岳武适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二百九十三条第一款第（一）项、第二百七十七条第一、五款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十五条第一款、第六十九条、第五十二条、第五十三条第一款、第三十六条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）、（六）项之规定，对被告人唐剑锋适用《中华人民共和国刑法》第二百九十三条第一款第（一）项、第一百三十三条之一第一款第（二）项、第六十九条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款、第三十六条及《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理醉酒驾驶机动车刑事案件适用法律若干问题的意见》第一条第一款、第二条第（一）项、《最高人民法院、最高人民检察院关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第（一）项之规定，对被告人李茂发、李满生、杨金平、李良均适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，对被告人李和适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第一款、第五十二条、第五十三条第一款之规定，同时依照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百五十五条第一款、第二款，《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第八条、第十五条第一款第（六）项、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十三条之规定，判决：一、被告人苏岳武犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元；犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑三年；犯妨害公务罪，判处有期徒刑一年；决定执行有期徒刑五年，并处罚金人民币五千元。二、被告人唐剑锋犯寻衅滋事罪，判处有期徒刑一年六个月；犯危险驾驶罪，判处拘役四个月，并处罚金人民币三千元；决定执行有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币三千元。三、被告人李茂发犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。四、被告人李满生犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。五、被告人李和犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。六、被告人杨金平犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年六个月，并处罚金人民币五千元。七、被告人李良犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币五千元。八、被告人苏岳武、唐剑锋连带赔偿附带民事诉讼原告人陈某1的各项经济损失共计人民币8047.91元，扣除已赔付的6040.71元，剩余的2007.2元限在本判决生效后一个月内付清。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。九、驳回附带民事诉讼原告人陈某1的其他诉讼请求。上诉人苏岳武上诉及其辩护人辩护提出：苏岳武不应认定为开设赌场罪，应认定为赌博罪的从犯，不构成寻衅滋事罪和妨害公务罪。上诉人唐剑锋上诉及其辩护人辩护提出：第一起寻衅滋事罪中，唐剑锋仅致一人轻微伤，不构成寻衅滋事，原判支持陈某1误工费不当，原判量刑过重。上诉人李茂发上诉提出，他犯开设赌场罪的事实不清，证据不足，原判量刑过重。上诉人李满生上诉提出，他没有组织人员参赌，原判认定的抽水金额过高。上诉人杨金平上诉提出，他在开设赌场罪中仅提供了场地，收取了场地费，不构成共同犯罪，他在民警劝说下与民警到派出所供述犯罪事实，属于自首。上诉人李良上诉提出，她患有严重疾病，请求宣告缓刑。二审审理查明的事实和证据与原审查明的一致，本院予以确认。本院认为，上诉人苏岳武、李茂发、李满生、李和、杨金平、李良以营利为目的，提供赌博场所及赌博用具，供多人进行赌博活动，其行为均已构成开设赌场罪。苏岳武、唐剑锋随意殴打他人，情节恶劣，其行为均已构成寻衅滋事罪。苏岳武伙同他人以暴力方法阻碍公安民警依法执行职务，其行为已构成妨害公务罪。唐剑锋违反道路交通安全法规，醉酒在道路上驾驶机动车，其行为已构成危险驾驶罪。在共同犯罪中，苏岳武、唐剑锋、李茂发、李满生、李和、杨金平、李良均起主要作用，均系主犯，应按照其所参与的全部犯罪处罚。苏岳武、唐剑锋在判决宣告前犯数罪，应当数罪并罚。苏岳武曾犯抢劫罪被判处有期徒刑，刑罚执行完毕以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之开设赌场罪等罪，系累犯，依法应从重处罚。唐剑锋醉酒驾驶机动车，造成交通事故且负事故全部责任，依法应从重处罚。李和经劝说主动到案，并如实供述主要犯罪事实，系自首，依法可从轻处罚。唐剑锋、李茂发、李满生、杨金平、李良到案后如实供述主要犯罪事实，依法可从轻处罚。上诉人苏岳武上诉及其辩护人辩护提出：不应认定为开设赌场罪，应认定为赌博罪的从犯，不构成寻衅滋事罪和妨害公务罪。经查，苏岳武、李茂发等人以营利为目的，在一定时期内在固定场所组织参赌人员进行赌博活动，参赌人员具有不特定性，所开设的赌场具有一定公开性，符合开设赌场罪的犯罪构成。苏岳武在开设赌场的共同犯罪中，负责放哨，且从中渔利，在共同犯罪中起主要作用，应认定为主犯。第一、二起寻衅滋事中，苏岳武等人均在公共场所借故生非，实施了寻衅滋事的行为，且均致人轻微伤，其行为已构成寻衅滋事罪。在妨害公务的共同犯罪中，苏岳武伙同他人以暴力方法阻碍民警依法执行职务，且致一民警轻微伤，苏岳武等人的行为符合妨害公务罪的犯罪构成，应当认定为妨害公务罪。故苏岳武的上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。上诉人唐剑锋上诉及其辩护人辩护提出：第一起寻衅滋事罪中，唐剑锋仅致一人轻微伤，不构成寻衅滋事，原判支持陈某1误工费不当，量刑过重。经查，在第一起寻衅滋事罪中，唐剑锋、苏岳武系共同故意犯罪，应对致两人轻微伤的损害后果共同承担责任。据此，原判依法认定唐剑锋随意殴打他人，情节恶劣，构成寻衅滋事罪。因唐剑锋、苏岳武的犯罪行为导致附带民事诉讼原告人陈某1受伤后住院治疗10天属实，且有证据证明陈某1长期在外务工，原判因此认定陈某1的误工费为1067元并无不当。原判根据唐剑锋所犯寻衅滋事罪和危险驾驶罪的犯罪事实和量刑情节，对其在法定刑以内量刑并无不当。故唐剑锋的上诉理由及辩护意见均不能成立，本院不予采纳。上诉人李茂发上诉提出，他犯开设赌场罪的事实不清，证据不足，原判量刑过重。上诉人李满生上诉提出，他没有组织人员参赌，原判认定的抽水金额过高。经查，在开设赌场的犯罪中，苏岳武、李茂发、李和等人分工明确，多名被告人供述及证人证言均能相互印证，李茂发、李满生开设赌场的犯罪事实和认定的抽水金额均已查清。原判根据李茂发的在开设赌场罪中的犯罪事实和量刑情节，对其在法定刑以内量刑并无不当。故李茂发的上诉理由均不能成立，本院不予采纳。上诉人杨金平上诉提出，他在开设赌场罪中仅提供了场地，收取了场地费，不构成共同犯罪，他在民警劝说下与民警到派出所供述犯罪事实，属于自首。经查，杨金平在第二起开设赌场罪的共同犯罪中负责提供场地，并从中非法获利，其行为构成开设赌场罪的共同犯罪。杨金平系在其开设的彩票店内被民警传唤至公安机关接受讯问，其到案经过不符合自动投案的构成要件，亦不构成自首。故杨金平的上诉理由不能成立，本院不予采纳。上诉人李良上诉提出，她患有严重疾病，请求宣告缓刑。经查，原判根据李良的犯罪事实，对其在法定刑以内量刑且未适用缓刑并无不当。故李良的上诉理由不能成立，本院不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，适用法律正确，量刑及民事部分处理适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款（一）项及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。（本页无正文）审 判 长  罗庆群审 判 员  李东峰审 判 员  王彦懿二〇一九年九月十日法官 助理  彭启玮代理书记员  李文君附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；……《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；……