河南省驻马店市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫17民终3415号上诉人（原审被告）:张雪风，男,1990年9月3日出生，汉族，住上蔡县。被上诉人（原审原告）：高磊，男，1986年1月5日出生，汉族，住上蔡县。委托诉讼代理人：徐秋云，河南博建律师事务所律师。上诉人张雪风因与被上诉人高磊提供劳务者受害责任纠纷一案，不服河南省上蔡县人民法院(2018）豫1722民初1号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月16日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理，上诉人张雪风、被上诉人高磊的委托诉讼代理人徐秋云到庭参加诉讼。本案现已审理终结。张雪风上诉请求：撤销河南省上蔡县人民法院(2018）豫1722民初1号民事判决，改判被上诉人承担70%的责任比例或发回重审。事实和理由：被上诉人是农村居民，其误工费应采用河南省农民纯收入标准计算，不应采用农林牧副渔标准计算。被上诉人负事故全部责任，同时也给上诉人造成了较大经济损失，导致车辆无法经营，被上诉人应当承担70%的责任。高磊辩称，答辩人受雇于上诉人从事货运服务，发生交通事故后，误工费应当按照河南省农、林、牧、渔业标准计算。答辩人虽在交通事故中存在过错，但双方存在雇佣关系，依照法律规定，雇主应当承担赔偿责任。原审判决结合答辩人在交通事故中存在的过错，让上诉人承担60%的赔偿责任是很公平的。高磊向一审法院起诉请求：被告赔偿医疗费、营养费、误工费、护理费、住院伙食补助费、交通费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、被抚养人生活费、鉴定费共计151041.46元。庭审时，原告将赔偿数额变更为49339.15元。一审法院认定事实：原告高磊与被告张雪风系雇佣关系。2013年11月2日，原告高磊驾驶豫Ｐ×××**重型自卸货车（为被告张雪风运送沙石），沿上和路由东向西行驶至五龙乡敬老院前，撞上同向在前和建立驾驶的豫Ｑ×××**重型自卸货车，造成原告高磊受伤，两车不同程度的损坏。该事故经上蔡县交警大队第13110201号交通事故认定书认定高磊负此事故的全部责任，和建立无责任。原告受伤后在驻马店市中心医院住院36天，该院诊断：会阴部外伤、包皮裂伤、尿道挫伤。共花费医疗费17880元。被告张雪风已为原告垫付11761元。审理中,本院委托南京金陵中西医结合医院司法鉴定所对伤者高磊的阴茎勃起功能、伤残程度（等级）、因果关系进行鉴定。南京金陵中西医结合医院司法鉴定所按照《法医临床检验规范》（SF/ZJD0103003-2011）、《男性性功能障碍法医医学鉴定》（GB/T37237-2018）对伤者高磊进行检验。××例材料，结合阴茎勃起功能检验所见，依据《人体损伤致残程度分级》第B.13b条，被鉴定人高磊阴茎勃起功能检验结果符合“影响阴茎勃起功能”。被鉴定人高磊由“会阴部外伤；左侧包皮裂伤；右侧阴茎海绵体挫伤；右侧阴茎海绵体硬结；尿道挫伤”损伤史，损伤治疗经过清楚，××理基础。根据伤者受伤部位、受伤程度、健康状况、生理特点及检验结果，综合分析，被鉴定人高磊“会阴、阴茎外伤”与“影响阴茎勃起功能”之间存在因果关系。对照《人体损伤致残程度分级》第5.10.17条之规定，被鉴定人高磊“影响阴茎勃起功能”，评定为十级伤残。鉴定意见：被鉴定人高磊阴茎勃起功能检验结果符合影响阴茎勃起功能。被鉴定人高磊“会阴、阴茎外伤”与“影响阴茎勃起功能”之间存在因果关系。“影响阴茎勃起功能”，评定为十级伤残。此次鉴定，鉴定费及鉴定费用共16350元。另查，高磊之子高阳出生于2008年11月23日，之女高诗诗出生于2010年12月4日。2018年河南省农村居民人均纯收入为13830.74元，2018年河南省农村居民人均生活消费支出为10392.01元，2018年河南省居民服务业和其他服务业平均工资为39522元，2018年河南省农、林、牧、渔业平均工资为40990元，上蔡县国家机关工作人员出差伙食补助标准为50元/天。一审法院认为，双方当事人因提供劳务者受害责任发生纠纷，双方对高磊驾驶P6C391重型自卸货车与和建立驾驶的豫Ｑ×××**重型自卸货车发生道路交通事故造成高磊受伤的事实及该事故发生及本次交通事故经上蔡县交警大队认定原告负事故的全部责任、和建立无责任的事实均无异议。双方争议的焦点为原告高磊是否构成伤残及伤残程度。案件发回重审后，本院委托有鉴定资质机构的南京金陵中西医结合医院司法鉴定所，对伤者高磊的阴茎勃起功能、伤残程度（等级）、因果关系进行鉴定。经鉴定，原告高磊阴茎勃起功能检验结果符合影响阴茎勃起功能。高磊“会阴、阴茎外伤”与“影响阴茎勃起功能”之间存在因果关系。“影响阴茎勃起功能”，评定为十级伤残。对此，高磊关于残疾赔偿金的请求应予支持。由于高磊没有提供充分证据证实其固定收入每月4000元的事实，其请求按月收入4000元计算赔偿误工费的理由不足，本院不予支持。由于原告高磊在本次事故中存在重大过失，根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十六条、第三十五条的规定，应当减轻接受劳务的一方张雪风的赔偿责任。本院确认被告赔偿金额数额，以被告张雪风承担60%的赔偿责任份额为宜。本案中，原告的损失为：1、医疗费17880元;2误工费，按照2018年河南省农、林、牧、渔业平均工资，结合住院天数，即40990元÷365天×36天=4042.85元；3、护理费，按照河南省居民服务业和其他服务业平均工资，结合住院天数，即39522元÷365天×36天=3898.06元；4、住院伙食补助费，按照上蔡县国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准及住院天数计算，即50元/天×36天=1800元；5、营养费，20元/天×36天=720元；6、交通费，原告高磊在驻马店市中心医院就医期间的交通费以200元为宜，前往南京金陵中西医结合医院司法鉴定所的交通费为200元+145元+325元+6元+100元=776元，两次共计976元。7、伤残赔偿金，13830.74元×20年×0.1=27661.48元。8、精神损害抚慰金，结合高磊的伤残情况、事故发生时间等因素，一审法院认为以5000元为宜。9、被抚养人生活费，结合高磊实际的家庭情况以及2018年农村居民人均生活消费支出，即10392.01元×18年÷2×0.1=9352.81元。10、鉴定费，根据原告出具的相关票据，即12510元+3840元=16350元。以上各项费用合计87681.2元。被告张雪风应当赔偿原告87681.2元×60%=52608.72元。由于被告已赔偿原告医疗费11761元，且已向原告支付鉴定费12510元，则被告应当再赔偿原告52608.72元-11761元-12510元=28337.72元。一审法院依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》的第六十四条之规定，判决：一、被告张雪风赔偿原告高磊医疗费、误工费、护理费、交通费、住院伙食补助费、营养费等各项费用合计28337.72元。限于本判决生效后十日内付清。二、驳回原告高磊的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中户人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费494元，原告高磊负担210元，被告张雪风负担284元。本院二审期间，当事人未提交新证据。本院审理查明的事实与一审法院认定的一致，本院予以确认。本院认为，被上诉人高磊为农村居民，无固定收入，其误工费按照河南省农、林、牧、渔业在岗职工上一年度年平均工资计算，符合《河南省道路交通事故损害赔偿项目计算标准和主要情形损害赔偿责任比例（试行）》的规定。上诉人张雪风诉称应按河南省农民纯收入标准计算无法律依据。被上诉人高磊受雇于上诉人张雪风，在雇佣活动中受到伤害，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任”之规定，上诉人张雪风应当承担责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二条第二款规定：适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。结合被上诉人在交通事故中的过错，依照上述法律规定，一审判决上诉人张雪风承担60%的赔偿责任并无不当。综上，上诉人张雪风的上诉理由无事实根据和法律依据，本院不予支持。综上所述，张雪风的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费494元，由上诉人张雪风负担。本判决为终审判决。审判长  刘耀强审判员  刘 东审判员  李 峰二〇一九年九月二十六日书记员  于 乐