贵州省毕节市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）黔05民终3826号 上诉人（原审被告）：贵州神华矿业投资有限公司贵州百里杜鹃百纳乡化育煤矿。住所地：贵州省毕节市百里杜鹃管理区普底乡龙竹村龙井组。统一社会信用代码：91520000761390947R。 负责人刘庆。 委托诉讼代理人（特别授权）：成良涛，男，系该煤矿工作人员。 被上诉人（原审原告）：吴明海，男，1964年2月28日出生，汉族重庆市巫溪县人，住重庆市巫溪县。 上诉人贵州神华矿业投资有限公司贵州百里杜鹃百纳乡化育煤矿（以下至判决主文前简称化育煤矿）因与被上诉人吴明海劳动争议纠纷一案，因不服贵州省黔西县人民法院（2018）黔0522民初4280号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月4日立案受理后，依法组成合议庭进行审理了本案。本案现已审理终结。 化育煤矿上诉请求：撤销原审判决第二项、第三项判决并依法改判。事实及理由：一、上诉人与被上诉人签订的《劳动合同》明确约定正式用工期间工资为3000元。因此，如提供劳务一方对此有异议，应自行举证证明。本案中，证明实际工资数额的举证责任在被上诉人一方，不再适用举证责任倒置规则，但被上诉人并未提供有效证据证明其实际工资情况（工资表系自行打印且无上诉人一方印鉴），原审判决直接采纳被上诉人主张的每月平均工资8342.67元系认定事实错误。二、本案系工伤赔偿纠纷，因被上诉人请求解除劳动关系，应按照《工伤保险条例》第三十七条第（二）项、第六十二条的规定，由上诉人支付被上诉人一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，并未规定有其他经济补偿金。原审判决以上诉人未为被上诉人办理社会保险为由，适用《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定，支持被上诉人解除劳动合同关系的经济补偿金，将另一法律关系与本案审理的法律关系混淆，属适用法律错误。 吴明海二审未作答辩。 吴明海向一审法院起诉请求：1、解除原告与被告的劳动关系；2、由被告支付原告一次性伤残补助金91762元、一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金108180元、停工留薪期工资100104元、住院伙食补助费370元、住院期间护理费7412.21元、住宿及交通费1635元、鉴定费520元、医疗费7080元；3、由被告支付原告经济补偿金4171元。以上共计321234.28元。 一审法院认定事实：2016年9月1日，原告吴明海与被告化育煤矿签订《劳动合同》，原告应聘到被告处从事采煤工作，担任队长职务，合同期限为2016年9月1日至2017年8月31日，合同约定试用期工资按实际出勤的标准工资执行，试用期满后，被告根据本单位的工资分配制度，确定原告工资待遇标准为3000元/月。2016年12月23日凌晨3时许，吴明海在化育煤矿井下12504采面中部作业，因采面片帮垮塌将吴明海推倒后压在溜槽下导致右脚受伤。原告在被告处只工作三个月就受伤，三个月平均工资为8342.67元。原告受伤后，于2016年12月23日-24日在百里杜鹃风景名胜区杜鹃医院外科治疗，住院1天，原告支付医疗费6525.47元。2016年12月24日，原告转到遵义市第一人民医院住院治疗，2017年1月28日出院，住院35天。原告共住院36天。原告在遵义市第一人民医院住院期间，原告支付担架费22元。2017年5月22日，毕节市人力资源和社会保障局认定原告所受伤为工伤。2018年1月3日，毕节市劳动能力鉴定委员会对原告的伤进行鉴定，经鉴定为伤残八级，停工留薪期12个月。原告支付鉴定费520元。因对赔偿事宜协商未果，原告向百里杜鹃劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，该仲裁委员会于2018年7月30日作出百劳人仲案字（2018）第0131号仲裁裁决书，裁决:一、解除原告与被告的劳动合同关系；二、由被告支付原告工伤保险待遇204513元；三、驳回原告的其他请求。原告认为仲裁委员会未采信其提交的工资表，对仲裁不服，向一审法院提起诉讼。 一审法院认为：本案为工伤保险待遇、经济补偿金纠纷，职工因工作遭受事故伤害，享受工伤保险待遇。职工所在单位未依法缴纳工伤保险费，发生工伤事故的，由用人单位支付工伤保险待遇。本案中，原告在被告单位上班，在工作期间受伤，并认定为工伤，被告未为原告缴纳工伤保险，故原告享受的工伤保险待遇应由被告支付。对于一次性伤残补助金和停工留薪期工资标准，虽然规定按职工受伤前12个月平均月缴费工资标准计算，但原告在被告处只工作三个月就受伤，故按原告受伤前三个月平均工资计算。根据《工伤保险条例》第三十七条“职工因工致残被鉴定为七级至十级伤残的，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：…，八级伤残为11个月本人工资…；（二）…职工提出解除劳动、聘用合同，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金，由用人单位支付一次性伤残就业补助金，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金的具体标准由省、自治区、直辖市人民政府规定”的规定，一次性伤残补助金按照原告11个月工资计算。又根据贵州省关于贯彻实施新修订《工伤保险条例》有关问题的意见第六条规定：“一次性工伤医疗补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，五级伤残36个月，六级伤残26个月，七级伤残12个月，八级伤残9个月，九级伤残6个月，十级伤残3个月。”第七条“一次性伤残就业补助金标准，以解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数，按照工伤职工退休年龄的剩余月数计算，五级伤残最高36个月，最低11个月；六级伤残最高26个月，最低8个月；七级伤残最高12个月，最低4个月；八级伤残最高9个月，最低3个月；九级伤残最高6个月，最低2个月；十级伤残最高3个月，最低1个月。”原告为八级伤残，一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金标准按照贵州省人民政府规定计算，即按解除或者终止劳动关系时统筹地区上年度职工月平均工资为基数计算，一次性工伤医疗补助金为9个月，一次性伤残就业补助金按照工伤职工距法定退休年龄剩余月数计算，因原告离退休年龄在1年以上，故按9个月计算。关于交通费、食宿费，原告提交的发票只有一张交通费发票显示系原告名字，该张发票与原告住院、鉴定时间均不吻合，对原告的该两项请求，不予支持。 对于原告要求的经济补偿金，本案中，被告未为原告缴纳社会保险，原告要求支付经济补偿金符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项之规定，应予支持，又根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款规定，原告在被告处工作未满六个月，故经济补偿金为原告半个月工资，即为8342.67元/月÷2＝4117.35元。 综上所述，参照《2017年贵州省国民经济和社会发展公报》的统计数据，原告因工受伤获得的赔偿为：1、一次性伤残补助金91762元（8342.67元/月×11个月＝91769.37元，超过原告请求91762元，按原告请求计算）；2、一次性工伤医疗补助金47193.03元（5243.67元/月×9个月）；3、一次性伤残就业补助金47193.03元（5243.67元/月×9个月）；4、停工留薪期工资100104元（8342.67元/月×12个月＝100112.04元，超过原告请求，按原告请求计算）；5、住院伙食补助费360元（36天×10元）；6、护理费3803.97元（居民服务业38568元/年÷365天/年×36天）；7、鉴定费520元；8、医疗费6547.47元（含担架费）。以上金额共计297483.5元，由被告赔偿原告，并由被告支付原告经济补偿金4117.35元。 据此，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第一款第（三）项、第四十六条第一款第（一）项、第四十七条、《中华人民共和国社会保险法》第四十一条、《工伤保险条例》第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决：一、解除原告吴明海与被告贵州神华矿业投资有限公司贵州百里杜鹃百纳乡化育煤矿的劳动合同关系；二、由被告贵州神华矿业投资有限公司贵州百里杜鹃百纳乡化育煤矿于本判决生效之日起二十日内赔偿原告吴明海一次性伤残补助金、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金、停工留薪期工资等共计297483.5元；三、由被告贵州神华矿业投资有限公司贵州百里杜鹃百纳乡化育煤矿于本判决生效之日起二十日内支付原告吴明海经济补偿金4117.35元；四、驳回原告吴明海的其他诉讼请求。案件受理费10元，减半收取5元，由被告贵州神华矿业投资有限公司贵州百里杜鹃百纳乡化育煤矿负担。 二审中，双方当事人均未提供新的证据。 经审理，二审查明，吴明海的仲裁请求为：一、解除申请人与被申请人之间的劳动关系；二、裁决被申请人支付申请人一次性伤残补助金91762元、一次性医疗补助金及一次性伤残就业补助金108180元、停工留薪工资100104元、住院伙食补助费370元、住院期间护理费7412.21元、住宿及交通费1635元、鉴定费520元、医疗费7080元；三、裁决被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿金4171元。 其余查明事实与一审相同，对一审查明的事实，本院予以确认。 本案二审争议焦点：本案应如何定性？被上诉人的月平均工资应如何确认？一审判决由上诉人支付被上诉人经济补偿金是否属于适用法律错误？ 本院认为：关于本案的定性问题。根据被上诉人的诉讼请求，本案应定性为劳动争议纠纷。一审定性为工伤保险待遇、经济补偿金纠纷不当，本院予以纠正。本案系劳动争议纠纷，应适用《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》等相关法律、行政法规、司法解释进行调整。上诉人认为本案是工伤保险待遇纠纷，只能适用《工伤保险条例》进行调整的上诉理由不成立。 关于被上诉人的月平均工资应如何确认问题。本案中，劳动合同约定，试用期满后，确定被上诉人的工资待遇标准为3000元/月。被上诉人提供工资表（2016年10月、11月、12月），拟证明其受伤前平均工资为8432元。经审查，被上诉人提供的工资表复印件上盖有上诉人公章。上诉人一审经传票合法传唤未到庭，放弃质证权利，客观上，被上诉人不可能提供上诉人的工资表原件，一审认为被上诉人提供的该证据真实，予以采信，认定被上诉人月平均工资为8342.67元并无不当。本案中,双方签订的劳动合同约定试用期满后的工资是3000元/月，上诉人主张实际所发工资为约定工资，其应提供工资册予以证明。上诉人二审中也未提供证据证明，故对其认为一审认定被上诉人实际工资为8342.67元系认定事实错误的上诉主张，不予采纳。 综上，一审认定事实虽存在瑕疵，但适用法律正确，判决结果正确，本院予以维持。对上诉人的上诉请求，不予支持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项及《最高人民法院关于适用的解释》第三百三十四条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人贵州神华矿业投资有限公司贵州百里杜鹃百纳乡化育煤矿负担。 本判决为终审判决。 审 判 长  周 莺 审 判 员  殷 勇 审 判 员  吉 雪 二〇一九年九月六日 法官助理  王 江 书 记 员  李倩倩