湖南省衡阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘04民终1781号 上诉人（原审原告）：王小平，男，1975年7月21日出生，汉族。 委托诉讼代理人：刘磊，湖南追正律师事务所律师。 上诉人（原审被告）：衡阳市金则利特种合金股份有限公司。 法定代表人：钟长林，系该公司总经理。 委托诉讼代理人：易茂松，湖南业达律师事务所律师。 上诉人王小平、衡阳市金则利特种合金股份有限公司（以下简称金则利公司）劳动争议一案，不服衡阳市雁峰区人民法院（2018）湘0406民初1748、1753号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月2日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 王小平上诉请求：撤销原审判决第二、三、四、五项判决；改判被上诉人支付上诉人王小平违法解除劳动合同经济补偿金49320元、未付年休假工资17010元、高温费2580元、加班工资差额23500元、值班费91440元、住院伙食补助费1900元、住院期间护理费2493元、住院期间工资差额3023元、失业保险损失19200元、返还已代为扣缴的全部五险一金费用，并由被上诉人为上诉人缴纳社会保险与住房公积金；判决被上诉人全部诉请请求；一、二审全部诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人王小平诉请解除劳动合同的补偿金仅数额上有所增加，属于法律规定的应当合并审理的范畴，不存在劳动争议仲裁前置的情形；高温费以及年休假工资均属于工资，属于劳动报酬，诉讼时效并未超过，且王小平提交的证据可以明确王小平未休年休假，故金则利公司应当向王小平支付年休假工资以及高温费；王小平在工资条上的签字，并不是对工资项目中涉及的加班工资、值班工资计算标准与依据的认同，金则利公司应当支付加班工资差额与值班费；王小平系手臂深度烫伤，生活难以自理，由家人陪同照顾，金则利公司应当向王小平支付住院伙食补助费以及护理费；停工留薪期间原工资待遇应不变，金则利公司应补齐住院期间工资差额3023元；金则利公司证明，被上诉人仅在2017年1月至2018年3月期间为王小平缴纳了失业保险，未足额交纳6年，致使王小平无法享受失业保险待遇，金则利公司应当依法赔偿王小平的失业保险损失；根据工资明细中所列的项目可知，被上诉人已经将原本由单位自身承担的社保缴费义务转嫁到王小平身上，2016年3月至2017年2月代扣的失业保险并未交纳，也依法应当予以返还，可推测2016年3月之前的工资明细也存在代为扣缴保险金情形，金则利公司应全部返还。 金则利公司辩称，原审判决除了第二项认定有误以外，其他判决内容是合法的；上诉人王小平请求没有事实与法律依据。 金则利公司上述请求：撤销原审判决第二项，依法改判支持上诉人的上诉请求。事实与理由：原审判决认定事实错误，金则利公司与王小平劳动关系的解除并不违反法律规定，双方之间签订的劳动合同明确约定了用人单位可以解除劳动关系且无需支付经济赔偿金的情形，王小平违反了劳动合同以及公司的规章制度，金则利公司无需支付王小平经济补偿金24000元。 王小平辩称，金则利公司违法解除劳动合同，应当支付经济赔偿金。 王小平向一审法院起诉请求：1、判令金则利公司支付违法解除劳动合同的经济赔偿金49320元；2、判令金则利公司依法支付未付的年休假工资17010元、高温费2580元、加班工资差额23500元、值班费91440元；3、判令金则利公司依法支付工伤期间住院伙食补助费1900元、护理费2493元、工资差额3023元；4、判令失业保险损失19200元；5、判令金则利公司向王小平返还代为扣缴的全部五险一金费用；6、判令金则利公司为王小平缴纳社会保险与住房公积金；7、判令本案诉讼费由金则利公司承担。 一审法院认定事实：王小平（乙方）于2012年4月1日进入金则利公司（甲方）上班，双方于2012年4月27日签订《劳动合同书》，约定合同类型为固定期限合同，自2012年4月1日起至2017年4月1日止，试用期为3个月，从事钳工岗位工作，每日工作8小时，每周48小时，延长工作日每月累计不得超过36小时，试用期的工资为每月1000元，试用期后工资分配方法实行基本工资和绩效工资相结合的方法。合同第十九条约定甲方应按照国家和地方法规为乙方缴纳养老、医疗、失业、工伤、生育保险，社会保险费个人缴纳部分，甲方从乙方工资中代扣代缴；第二十九条约定如金则利公司未依法为王小平缴纳社会保险的，王小平可以解除本合同，金则利公司应当支付劳动报酬、缴纳社会保险，同时依法支付经济补偿金。合同到期后，王小平与金则利公司签订《劳动合同续订书》，约定合同期限为2017年4月1日起至2022年3月31日止。2017年11月9日，王小平在工作过程中烫伤，于2017年11月11日进入南华大学附属南华医院住院治疗，于2017年11月30日出院，共住院19日。2018年3月19日，衡阳市人力资源和社会保障局认定王小平为工伤。2018年3月30日，王小平持伤残鉴定申请表到金则利公司要求签字时与公司安全员桂基栓发生争执及肢体冲突。2018年4月1日，金则利公司召集王小平、桂基栓及其主管部门领导开会，并形成书面材料将事件经过进行记录。王小平、桂基栓及参会人员均签名确认。王小平签名备注“本人要求会议上每人的发言记录，记录在上，且我没有要求栓员工签字，更不会指责命令”。2018年4月4日，金则利公司向王小平出具《职工辞退通知书》，辞退原因为：“违反双方签订的劳动合同第二十五条违反甲方的规章制度①打架严重违纪现象”。2018年5月25日，金则利公司向王小平出具一份《解除劳动合同证明》，内容为公司于2018年4月6日与王小平解除劳动关系。2018年5月10日，衡阳市劳动能力鉴定委员会作出衡劳鉴20180424012号《劳动能力鉴定结论书》，确定其鉴定结论为伤残等外级。随后，王小平向衡阳市雁峰区劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，衡阳市雁峰区劳动人事争议仲裁委员会于2018年11月9日作出雁劳人仲案字[2018]第20号仲裁裁决书，裁决内容如下：一、解除申请人王小平与被申请人衡阳市金则利特种合金股份有限公司的劳动关系；二、被申请人衡阳市金则利特种合金股份有限公司应在裁决书生效之日起5日内向申请人王小平支付解除劳动关系的经济补偿金24000元；三、被申请人衡阳市金则利特种合金股份有限公司应在裁决书生效之日起5日内向申请人王小平支付年休假工资945元；四、被申请人衡阳市金则利特种合金股份有限公司应在裁定书生效之日起5日内为申请人王小平补缴已经代扣的五险一金费用；五、驳回申请人王小平的其他仲裁请求。王小平、金则利公司均不服上述裁决结果，诉至法院。 另查明：金则利公司为王小平缴纳了2017年1月至2018年3月期间的失业保险，2012年2月至2018年10月期间的工伤保险，2013年1月至2018年4月期间的住房公积金，以及2012年7月至2018年3月期间的养老保险和医疗保险。2017年期间金则利公司向王小平发放了高温费共计516元。双方在劳动关系存续期间，王小平经常有加班、值班情况，但金则利公司已经将加班和值班费发放到王小平的工资中，王小平均签名确认并领取。 王小平离职前12个月的平均工资为4110元（2017年3月3686元、4月3760.12元、5月3659.11元、6月3600.38元、7月4870.87元、8月5021.1元、9月4961.97元、10月5023.27元、11月1086.9元、12月4233.64元、2018年1月3916.19元、2月3765.2元、3月1737.54元）。 一审法院认为，本案系劳动争议纠纷。王小平进入金则利公司上班，从事钳工工作，并依法签订书面劳动合同，双方之间的劳动合同关系成立。对本案有争议的事实与主张，该院综合分析认定如下：1、关于金则利公司解除劳动合同是否应当支付经济赔偿金或经济补偿金的问题。金则利公司认为根据双方签订的《劳动合同书》第二十五条的约定，王小平打架严重违反公司规章制度，金则利公司可以解除合同，并可不予支付经济补偿金。该院认为王小平因工伤需要进行伤残等级鉴定，在向金则利公司申请签字盖章的过程中与公司相关人员发生争执及肢体冲突，虽对金则利公司的管理及秩序带来不良影响，但并未造成严重后果，且金则利公司未提供相关规章制度予以证实王小平属于严重违反公司规章制度，故金则利公司以王小平存在打架为由而解除劳动关系处理过重，属于违法解除劳动关系的行为，根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第八十七条的规定，金则利公司应按经济补偿标准的二倍支付赔偿金49320元（4110元×6个月×2），因王小平在仲裁阶段主张金则利公司支付解除劳动合同经济补偿金24000元，雁峰区劳动人事争议仲裁委员会对该仲裁请求予以支持，该院认为上述仲裁裁决符合法律规定，亦未违背当事人自由处分民事权利的意思表示，该院予以确认，金则利公司应支付解除劳动关系的经济赔偿金24000元。王小平在本案诉讼中请求金则利公司按经济补偿标准的二倍支付赔偿金49320元，违反劳动争议仲裁前置程序，对该项诉请不予全部支持。2、关于金则利公司是否应支付年休假工资、高温费、加班工资差额、值班费的问题。中华人民共和国国务院令第514号《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满1年不满10年的，年休假5天。根据王小平提交的《纪检考勤表》显示，金则利公司在2017年期间并未安排王小平年休假，应向王小平支付年休假工资1889.66元（4110元/月÷21.75天/月×5天×200%）。根据原湖南省劳动和社会保障厅《关于做好夏季高温劳动保护工作的紧急通知》（湘劳社政字[2005]20号）第一条规定，对气温和工作场所温度在35℃-37℃之间的，要配备相应的防暑降温防护设备和用品，采取有效措施，预防中暑，同时支付防暑津贴。防暑津贴原则上应不低于150元/人/月。王小平从事的是车间工作，金则利公司应向王小平发放高温补贴。根据该院查明的事实，金则利公司在2017年向王小平发放了3个月高温补贴516元。根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条的规定，除因拖欠劳动报酬发生争议外，其他事项的仲裁时效期间为一年，故对王小平主张2017年之前的未休年休假工资及2017年之前的高温补贴的诉讼请求，因无证据证明其未休年休假，且超过了诉讼时效，不予支持。根据双方提供的工资条显示，王小平工作期间的加班费和值班费已经发放到王小平工资中，且王小平对工资条中的工资项目已签字认可，故对王小平请求金则利公司支付加班工资差额及值班费的诉讼请求，不予支持。3、关于金则利公司是否应支付王小平工伤期间住院伙食补助费、护理费及工资差额的问题。2018年5月10日，衡阳市劳动能力鉴定委员会作出衡劳鉴20180424012号《劳动能力鉴定结论书》，确定王小平鉴定结论为伤残等外级。并将上述结论分别送达用人单位、职工及社保经办机构。根据《湖南省实施办法》第二十一条的规定，金则利公司应当自收到劳动能力鉴定结论书之日起30日内，持工伤认定决定书和劳动能力鉴定结论书，到统筹地区经办机构为王小平办理工伤保险待遇申报手续。因金则利公司未申报，致使王小平未能从工伤保险机构领取到住院伙食补助费，该费用应由金则利公司承担，金则利公司应支付王小平住院伙食补助费为950元（50元/天×19天）。根据《工伤保险条例》的规定，工伤职工已经评定伤残等级并经能力鉴定委员会确认需要生活护理的，从工伤保险基金按约支付生活护理费。本案中，王小平提交的《劳动能力鉴定结论书》未确认其需要护理，且王小平未提交住院期间由他人护理或支出护理费的相关证据，故对王小平主张护理费的诉讼请求，不予支持。金则利公司实行基本工资和绩效工资相结合的方法分配工资，王小平工伤期间未参与劳动，故该期间不分配绩效工资并无不当，根据双方提供的工资条显示2017年11月基本工资1080.9元已发放到位，故对王小平请求金则利公司支付工伤期间工资差额的诉讼请求，不予支持。4、关于金则利公司是否应支付失业保险损失的问题。因王小平未向该院提交其无法享受失业保险待遇的证据，故对其该项诉讼请求，该院不予支持。5、关于金则利公司是否应返还已代为扣缴的全部五险一金费用的问题。根据双方提供的工资条（2016年3月至2018年3月）显示，金则利公司自2017年4月始开始扣缴五险一金费用，此前只扣缴了四险一金费用。根据该院查明的事实，金则利公司为王小平缴纳了2017年1月至2018年3月期间的失业保险，2012年2月至2018年10月期间的工伤保险，2013年1月至2018年4月期间的住房公积金，以及2012年7月至2018年3月期间的养老保险和医疗保险，由此可知金则利公司自2017年3月开始代为扣缴的失业保险已缴纳，代为扣缴的其他四险一金均已缴纳。王小平提交的现有证据无法证实金则利公司于2016年3月以前是否扣缴了五险一金费用，以及扣缴的金额，根据《最高人民法院关于适用的解释》第九十条的规定，该事项的举证责任在王小平，王小平应当承担举证不能的法律后果，故对王小平的该项诉讼请求，该院不予支持。6、关于王小平诉请社会保险及住房公积金的缴纳问题，因系行政法规赋予相关行政职能部门的行政职责，不属于法院劳动争议案件的受案范围，该院不予审查。据此，一审法院根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第二十九条、第四十七条、第八十七条，《中华人民共和国劳动法》第四十五条，《职工带薪年休假条例》第三条、第五条，《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第六条、第二十七条，《工伤保险条例》第三十条第四款、第三十四条第一款，《湖南省实施办法》第二十一条、第二十二条，《中华人民共和国社会保险法》第八十六条，《住房公积金管理条例》第三十七条、第三十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、确认衡阳市金则利特种合金股份有限公司与王小平之间的劳动关系于2018年4月6日已解除；二、衡阳市金则利特种合金股份有限公司自判决生效之日起十日内支付王小平经济赔偿金24000元；三、衡阳市金则利特种合金股份有限公司自判决生效之日起十日内支付王小平未休年休假的工资1889.66元；四、衡阳市金则利特种合金股份有限公司自判决生效之日起十日内支付王小平伙食补助费950元；五、驳回王小平的其他诉讼请求；六、驳回衡阳市金则利特种合金股份有限公司的其他诉讼请求。如衡阳市金则利特种合金股份有限公司未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。两案受理费20元，由衡阳市金则利特种合金股份有限公司负担。 本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：王小平提交了工资单拟证实金则利公司于2012年扣缴保险金但未为其缴纳。经核实，金则利公司为王小平自2012年2月缴纳工伤保险，2012年7月为王小平缴纳养老保险和医疗保险，故该证据无法达到证明目的，本院不予采信。 一审查明的事实清楚，证据充分，本院予以确认。 本院认为，劳动者的合法权益应受法律保护。本案案件争议焦点分述如下： 一、关于金则利公司应否支付经济赔偿金。用人单位违反法律规定解除劳动合同,劳动者不要求继续履行的,用人单位应当支付违法解除劳动合同经济赔偿金。本案中，王小平因工伤赔偿事宜与公司工作人员发生争执及肢体冲突，基于维护正当权益且未造成严重后果，且金则利公司未能提供相关规章制度证实王小平严重违反公司规章制度，故上诉人金则利公司单方解除与王小平的劳动合同系违法解除劳动关系，依法应向王小平支付经济赔偿金。王小平对仲裁裁决不服，向人民法院起诉请求金则利公司向其支付经济赔偿金。本院认为，是否支付经济赔偿金系对同一法律事实的不同评价，依据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条之规定，该诉讼请求与诉争的劳动争议具有不可分性，应当合并审理。一审判决认为该诉请违反劳动争议仲裁前置程序，系适用法律错误，应当予以纠正。上诉人王小平主张应支付经济赔偿金49320元（4110元×6个月×2），于法有据，本院予以支持。 二、关于金则利公司应否支付加班费、未休年休假工资、值班费、高温费。劳动者主张加班费，应当就加班事实的存在承担举证责任。金则利公司已将工作期间的加班费和值班费予以发放，王小平亦签字予以确认。王小平主张应支付加班费差额、值班费缺乏事实依据，本院不予支持。关于未休年休假工资及高温费，一审判决依据《职工带薪休假条例》第三条之规定认定金则利公司应向王小平支付2017年期间未休年休假工资，而对于2017年之前的未休年休假工资及高温费，根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定的特殊仲裁时效仅适用于劳动者追索正常劳动时间的劳动报酬,一审对正常工资以外的未休年休假工资适用普通仲裁时效并无不当，本院予以支持。上诉人王小平上述主张于法无据，本院不予采纳。 三、关于金则利公司应否支付住院伙食补助费、护理费、住院期间工资差额及金则利公司应否支付失业保险损失及返还代为扣缴的保险金。住院伙食补助费一审认为金则利公司应支付950元，本院予以确认。而护理费、住院期间的工资差额因王小平未能提供相关证据予以证实，缺乏事实依据，本院不予支持。金则利公司已分期为王小平缴纳失业保险、住房公积金及养老保险等社会保险费用，且王小平未能提供证据证实失业保险待遇损失及公司代为扣缴保险金的事实，上诉人王小平上述主张均无事实和法律依据，本院不予支持。关于王小平诉请缴纳社会保险费的问题，一审已作评析，本院不再赘述。 综上所述，王小平的上诉请求部分成立，予以支持。衡阳市金则利特种合金股份有限公司的上诉请求不成立，予以驳回。依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项规定，判决如下： 一、维持衡阳市雁峰区人民法院（2018）湘0406民初1748、1753号民事判决第一、三、四项； 二、撤销衡阳市雁峰区人民法院（2018）湘0406民初1748、1753号民事判决第二、五、六项； 三、衡阳市金则利特种合金股份有限公司自本判决生效之日起十日内支付王小平经济赔偿金49320元； 四、驳回王小平的其他诉讼请求； 五、驳回衡阳市金则利特种合金股份有限公司的其他诉讼请求。 如衡阳市金则利特种合金股份有限公司未按判决指定的期限履行金钱给付义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。 一审案件受理费20元，由衡阳市金则利特种合金股份有限公司负担。二审案件受理费20元，予以免收。 本判决为终审判决。 审 判 长  雷 玲 审 判 员  廖鸣平 审 判 员  姚贤辅 二〇一九年九月六日 法官助理  陈彩蝶 书 记 员  欧亚超