重庆市第二中级人民法院民 事 判 决 书（2019）渝02民终2448号上诉人（原审被告）：重庆吉光泓运实业发展有限公司，住所地重庆市九龙坡区杨家坪西郊支路**。统一社会信用代码91500107080190448U。法定代表人：蔡斌，执行董事。委托诉讼代理人：徐贵根，重庆华栋律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张中纯，女，汉族，1963年7月15日出生，住重庆市梁平区。委托诉讼代理人：邓正年，泰和泰（重庆）律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曾毅，男，汉族，1964年12月18日出生，住重庆市渝中区。上诉人重庆吉光泓运实业发展有限公司（以下简称吉光公司）因与被上诉人张中纯、曾毅民间借贷纠纷一案，不服重庆市梁平区人民法院（2019）渝0155民初2846号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月1日立案后，依法由审判员黄治康担任审判长，与审判员冉世均、王雷共同组成合议庭进行了审理。上诉人吉光公司的委托诉讼代理人徐贵根，被上诉人张中纯的委托诉讼代理人邓正年到庭参加诉讼。本案现已审理终结。上诉人吉光公司上诉请求：撤销重庆市梁平区人民法院（2019）渝0155民初2846号民事判决，改判吉光公司不承担担保责任。事实及理由：1.案涉借款发生时上诉人的法定代表人系唐昌亮，且唐昌亮持有上诉人的印章。被上诉人张中纯与唐昌亮曾系夫妻关系，虽然二人已于借款发生前解除婚姻关系，但二人有利害关系，本案不排除该二人恶意串通损害上诉人利益的可能性。2.唐昌亮担任上诉人法定代表人期间，未经股东会授权，擅自对外担保的行为违反法律规定，应属无效。被上诉人张中纯辩称，借条上曾毅的签名以及加盖的吉光公司印章都是由曾毅在同一时间完成的。曾毅作为上诉人的大股东持有公司印章符合常理，被上诉人有理由相信曾毅持有并有权使用印章。借条上吉光公司印章并非唐昌亮加盖。唐昌亮与张中纯曾经是否属于夫妻关系与本案不具有关联性，且上诉人并无证据表明唐昌亮与张中纯存在恶意串通事实。一审认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。被上诉人曾毅未到庭置辩。张中纯向一审起诉请求：1.判令被告曾毅立即偿还原告借款95万元，并支付相应利息（利息以95万元为基数，从2018年12月28日起按年利率24%支付至付清时止）；2.判令被告立即向原告支付律师费20000元；3.判令被告重庆吉光泓运实业发展有限公司对被曾毅的债务向原告承担连带责任；4.本案诉讼费、保全费由被告承担。一审法院查明：2018年12月28日，曾毅因资金周转向张中纯借款95万元，约定借款期限为两个月，自2018年12月28日至2019年2月28日，借款利息为月息3%，由吉光公司对上述债务承担连带保证责任。曾毅向张中纯出具借条一份，吉光公司在借条担保人处加盖公司印章。借条内容为：“借条，因本人个人生意周转和还兴业银行贷款的需要，今收到张中纯以银行转账方式出借的人民币950000元整（大写：玖拾伍万元整）。以上借款，出借人按借款人要求通过银行转账方式，转到了借款人指定的开户行：兴业银行股份有限公司重庆九龙坡支行，户名：重庆市新利豪实业发展（集团）有限公司，账户：3460701001********。借期2个月（自2018年12月28日至2019年2月28日），月利率3%（百分之叁），利息按月结清，到期本息一次还清（借款人也可以提前还清借款），如到期未还清借款，借款人愿意按日利率10‰（仟分之拾）计付逾期利息，还款方式为“先息后本”。借款人愿意承担出借人通过诉讼等方式追讨借款所支付的律师费、诉讼费、公告费、保函费、保全费等一切费用。如发生争议，由梁平区人民法院管辖。立此为据，借款人：曾毅，担保人：重庆吉光泓运实业发展有限公司，2019年12月28日”。出具借条后，原告张中纯按照借条约定向曾毅指定的收款人重庆市新利豪实业发展（集团）有限公司账户3460701001********支付借款95万元。另查明，2019年6月5日，张中纯为向该院申请财产保全，向利宝保险有限公司重庆分公司交纳诉讼保全担保费1060.00元。2019年6月6日，重庆吉光泓运实业发展有限公司在重庆商报登报申明其公司公章遗失。一审法院认为，曾毅因资金周转向张中纯借款95万元，张中纯按照约定向曾毅指定的收款账户支付借款95万元，应当认定张中纯与曾毅之间的借款合同成立生效。张中纯出借借款后，曾毅未按约定履行还款义务，应当继续履行。曾毅系重庆吉光泓运实业发展有限公司大股东，在曾毅向张中纯借款时，曾毅持有重庆吉光泓运实业发展有限公司公章，使得张中纯有充分的理由相信曾毅有重庆吉光泓运实业发展有限公司的授权。曾毅在借条担保人处加盖公司印章的行为，应为视为其代表公司的行为，应当认定张中纯与重庆吉光泓运实业发展有限公司之间的保证合同成立生效。借条中对担保方式和担保期间未进行约定，对担保方式应视为连带保证责任担保，担保期间应为主债务履行期间届满后六个月。张中纯于2019年5月7日起诉，在担保期间内，符合法律规定。保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。本案中，吉光公司在承担保证责任后，依法有权向曾毅进行追偿。对张中纯主张的利息，因借条中约定的利率过高，该院依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条之规定调整为年利率24%。对曾毅、吉光公司辩称的起诉条件未成就，结合借条的内容、借款期限、转款时间综合评判，借条中的落款时间“2019年12月28日”应属笔误，不影响张中纯在此次诉讼中主张权利。关于保函费，因双方在借条中有约定，且曾毅、吉光公司的违约引发诉讼，张中纯为此向保险公司交纳的保全担保费系支出的必要合理费用，予以支持。对律师费，因借条中有约定，结合重庆市律师收费指导标准、本区域经济发展水平、争议标的额，该院对原告主张的律师费20000.00元予以支持。据此，一审判决：一、由被告曾毅于本判决书生效后十日内向原告张中纯偿还借款本金95万元及利息（利息自2018年12月28日起以借款本金95万元为基数按年利率24%计算至款付清之日止）。二、由被告曾毅于本判决书生效后十日内向原告张中纯支付财产保全保函费1060.00元。三、由被告曾毅于本判决书生效后十日内向原告张中纯支付律师费20000.00元。四、被告重庆吉光泓运实业发展有限公司对上述第一、二、三条中的给付款项承担连带保证责任。五、被告重庆吉光泓运实业发展有限公司承担担保责任后，有权向被告曾毅追偿。六、驳回原告其他诉讼请求。二审中，上诉人吉光公司除对该公司为案涉借款提供担保的真实意愿提出异议以外，对一审查明的其余事实没有异议。被上诉人张中纯对一审查明的事实均无异议。本院对一审判决已经查明的且双方当事人无争议的事实予以确认。上诉人吉光公司为证实唐昌亮曾担任公司法定代表人，且持有公司印章，举示了公司股东会关于法定代表人等人员任职事项的决议二份。被上诉人张中纯质证认为该证据真实性没有异议，但该证据不属于新证据，也不能达到证明唐昌亮在借条上加盖印章的目的。上诉人吉光公司为证实唐昌亮与张中纯曾系夫妻关系，举示了婚姻登记档案一份。被上诉人张中纯质证认为，该证据不属于新证据且与本案不具有关联性。本院认为,本案双方当事人的争议焦点是吉光公司应否就其股东曾毅与张中纯之间的借款向张中纯承担保证担保责任。债权人张中纯据以主张由吉光公司向其承担保证担保责任的主要事实依据是案涉借条担保人处加盖了吉光公司的印章。张中纯同时主张该印章系由借款人曾毅加盖，曾毅系吉光公司大股东，其行为后果应由吉光公司承担。吉光公司对该印章的真实性未提出异议，但辩称该印章并非由曾毅加盖，而是吉光公司前任法定代表人唐昌亮与张中纯恶意串通所为，同时该担保行为未经公司股东会决议，应属无效行为。经审查，依照《中华人民共和国公司》第十六条第二款的规定，公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。故无论案涉借条上吉光公司印章系曾毅还是唐昌亮加盖，抑或是其他案外人加盖，行为人均应取得吉光公司股东会决议。本案一、二审过程中均无证据表明吉光公司事前召开了股东会并形成了同意为股东曾毅向张中纯提供担保的决议，且吉光公司事后亦未对该行为予以追认，故行为人在借条上担保人处加盖吉光公司印章的行为属于无权代表或无权代理行为。同时，本案中亦无任何证据证实张中纯曾就行为人是否取得前述吉光公司的股东会决议尽到必要审慎义务，故张中纯不构成善意相对人，不能以行为人的行为构成表见代表或表见代理主张其与行为人订立担保条款的法律后果应由吉光公司承担。据此，由于本案中并无证据表明行为人与张中纯订立担保条款时取得了《中华人民共和国公司法》第十六条规定的股东会决议，且张中纯不构成善意相对人，故行为人的行为依法不构成表见代理或表见代表，现吉光公司对该行为亦未予追认，故该行为的法律后果不能及于吉光公司。一审法院以曾毅持有吉光公司印章并在借条上担保人处加盖印章的行为视为代表吉光公司为由，认定担保行为有效，适用法律错误。综上所述，上诉人吉光公司关于其不应承担保证担保责任的上诉请求成立，本院予以支持。一审认定基本事实清楚，适用法律错误，本院予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条，《中华人民共和国公司法》第十六条之规定，判决如下：维持重庆市梁平区人民法院（2019）渝0155民初2846号民事判决第一、二、三、六项；撤销重庆市梁平区人民法院（2019）渝0155民初2846号民事判决第四、五项；改判：驳回张中纯对重庆吉光泓运实业发展有限公司的诉讼请求。一审案件受理费14566元，减半收取7283元，财产保全费5000元，合计12283元，由曾毅负担；二审案件受理费14566元，由被上诉人张中纯、曾毅共同负担。本判决为终审判决。审 判 长 黄治康审 判 员 王 雷审 判 员 冉世均二〇一九年九月二十七日法官助理 何贤龙书 记 员 姚 瑶