四川省成都市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）川01民终13674号 上诉人（原审原告）：唐朝波，男，1977年1月18日出生，汉族，住重庆市开县。 被上诉人（原审被告）：中国铁路物资成都有限公司八宝大酒店，住所地四川省成都市青羊区八宝街**。 负责人：郭永刚，总经理。 委托诉讼代理人：季娟，女，该公司工作人员。 被上诉人（原审被告）：成都市人力资源管理有限公司，住所地，住所地四川省成都市金牛区二环路北一段**营门口劳动保障大厦**iv> 法定代表人：侯晓萍，总经理。 委托诉讼代理人：杨成生，男，该公司工作人员。 被上诉人（原审被告）：中国铁路物资成都有限公司，住所地四，住所地四川省成都市青羊区八宝街**v> 法定代表人：刘平，总经理。 委托诉讼代理人：石强，男，该公司工作人员。 上诉人唐朝波因与被上诉人中国铁路物资成都有限公司八宝大酒店（以下简称八宝酒店）、成都市人力资源管理有限公司（以下简称人力资源公司）、中国铁路物资成都有限公司（以下简称铁路物资公司）劳动争议纠纷一案，不服成都市金牛区人民法院(2019)川0106民初5089号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月30日立案受理后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人唐朝波上诉请求：1.发放2018年7、8月工资5600元；2.支付违法解除劳动合同赔偿金8400元；3.支付一个月代通知金2800元；4.两倍支付每周强行周二或周五14:00-16:30一年来延时加班费3103元；5.每天8小时69元当加班12小时加班费110元与实际差额双倍补偿1164元；6.支付5、6、7月微型消防站义务消防员费900元；7.退还服装押金400元。事实和理由：2018年6月，因酒店功能优化，保安人员从八人减少至四人，增加了工作量。唐朝波并未同意这一工作变更，并在《停车场工作内容通知书》上备注了这一点。之后唐朝波一直履行变更前的工作内容。八宝酒店于2018年8月8日单方解除劳动合同，既没有法定理由，也未事先通知工会，系违法行为，应向唐朝波支付赔偿金和代通知金。 被上诉人人力资源公司辩称，1.人力资源公司与唐朝波建立的是劳务派遣关系，真正的用工单位是八宝酒店；2.在本案仲裁、审理过程中，人力资源公司通知了唐朝波到公司领取相关费用，唐朝波没有来领取；3.一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 被上诉人铁路物资公司、八宝酒店辩称，1.唐朝波的工资结算是依据公司的规章制度，认可仲裁和一审判决中认定的尚未支付的工资数额及加班工资数额；2.微型消防站的费用是由社区直接打到义务消防员的账户上，但是义务消防员的名单上没有唐朝波，铁路物资公司、八宝酒店在其中只是起协助作用；3.一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。 唐朝波向一审法院起诉请求：1.发放2018年7、8月工资5600元；2.支付违法解除劳动合同赔偿金8400元；3.支付一个月代通知金2800元；4.两倍支付每周强行周二或周五14:00-16:30一年来延时加班费3103元；5.每天8小时69元当加班12小时加班费110元与实际差额双倍补偿1164元；6.支付5、6、7月微型消防站义务消防员费900元；7.退还服装押金400元。 一审法院经审理查明，人力资源公司具有从事劳务派遣的资质。人力资源公司与八宝酒店之间为劳务派遣关系。2017年2月13日，唐朝波（乙方）与人力资源公司（甲方）签订了劳动合同，约定：“合同期限为2017年2月13日至2020年2月12日，乙方同意根据甲方工作需要，接受甲方安排保全员岗位工作。工作地点：八宝酒店。执行综合计算工时制。用工单位有权在合同期限内对唐朝波岗位及薪酬进行调整；唐朝波违反用工单位管理制度，用工单位有权按照制度规定返回唐朝波至用人单位，由用人单位根据相关规定办理。”唐朝波随即被人力资源公司派遣至八宝酒店工作，八宝酒店安排其参加员工入职培训，培训内容包括《员工手册》、《岗位职责》等规章制度。八宝酒店《员工手册》第九章规定：“员工必须准时到达工作岗位；脱岗30分钟以上可视为旷工，旷工3日及以上属严重违反劳动纪律行为，可给予辞退处理，且不承担任何经济补偿及责任。”《岗位职责》等规定，唐朝波所在岗位必须遵行班组排班安排，遵守工作纪律并完成相关工作任务，交接班以及完成停车场相关事务包括迎接送车辆、指引车辆到位等泊车规程。2017年2月17日，唐朝波在《应聘入职表》上签字确认已接受《员工手册》和《岗位职责》等培训。八宝酒店停车场分为地面及地下两部分。2018年6月2日前，八宝酒店安排唐朝波的工作为地面及地下停车场交换当班，及地面、地下停车场每工作一小时交换值守一次，并负责车辆的迎送及收取停车款项。2018年6月2日，八宝酒店向唐朝波送达了《停车场工作内容通知书》，其上载明：“值守：刘自君、甘华德。负责出入口迎送车辆、引领车辆到位、场内代客泊车、车辆钥匙管理；协助白班人员账务管理；车场卫生及安全频检。白班：洪建、唐朝波。负责出入口迎送车辆、账务管理、指引车辆到位；配合值守人员泊车及车辆钥匙管理；车场卫生及安全频检。每天由值守及白班各一人上班。上班时间：值守及白班当班时间均为8：00-20：00，上班与休班天数相同，当班时午晚餐休息时间必须二人轮替，时间为20分钟。平均每人在岗时间为39小时40分钟。当班期间组员协作方式：随时掌握车位情况，无车辆出入时，两人主要留候于车场入口，每小时一次场内卫生及安全巡检，车辆出入时，无须代泊时轮换引领到位并对客服务，须代泊车辆时由值守人员完成，引领时对客交代相关事项，检查车辆入场状态，妥善收发管理客留物品；因工作原因需要人员暂离撤场时，二人协商至少一人留守，高峰时段应由白班人员离开，值守人员看护现场。”唐朝波于2018年6月2日签收了前述《停车场工作内容通知书》，并备注：“不接受岗位人员减小明增加工作量”。唐朝波未按《停车场工作内容通知书》的要求上班，而是按2018年6月2日之前的工作内容上班。2018年7月1日，八宝酒店向人力资源公司出具《退工函》，以“唐朝波自2018年6月起至今多次不服从酒店工作安排，多次旷工，沟通无果，已经严重违反酒店劳动纪律”为由，决定将唐朝波退回人力资源公司。2018年8月6日，人力资源公司工会同意了人力资源公司解除与唐朝波的劳动合同。2018年8月8日，人力资源公司向唐朝波送达了《解除劳动关系通知》，其上载明：“公司根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条的规定解除与唐朝波的劳动关系。”2018年8月28日，唐朝波以人力资源公司、八宝酒店、铁路物资公司为被申请人，向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请劳动仲裁，仲裁申请事项为：“1.被申请人发放2018年7、8月工资5600元；2.被申请人支付经济补偿金4200元；3.被申请人支付一个月代通知金2800元；4.被申请人支付每天加班费的差额1164元。”2018年10月31日，成都市劳动人事争议仲裁委员会作出了成劳人仲委裁字(2018)第2432号《仲裁裁决书》，裁决如下：一、八宝酒店向唐朝波支付2018年7月1日至2018年8月8日的工资3633.35元；二、八宝酒店向唐朝波支付加班工资差额1164元；三、驳回唐朝波其他仲裁请求。”唐朝波不服成劳人仲委裁字(2018)第2432号《仲裁裁决书》，遂诉至一审法院，后唐朝波于2019年2月12日向一审法院申请撤诉，一审法院于2019年2月12日裁定准许唐朝波撤诉。2019年2月18日，唐朝波再次以人力资源公司、八宝酒店、铁路物资公司为被申请人，向成都市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，申请仲裁事项与一审诉讼请求一致。2019年4月18日，成都市劳动人事争议仲裁委员会作出成劳人仲案（2019）第00320号《仲裁裁决书》，裁决：一、八宝酒店向唐朝波支付2018年5、6、7月的义务消防员费900元；二、八宝酒店向唐朝波退还服装押金400元；三、驳回唐朝波其他仲裁请求。唐朝波对成劳人仲案（2019）第00320号《仲裁裁决书》不服，遂在法定期限内诉至一审法院。 一审法院另查明，唐朝波工作期间的实际月平均工资为2847.76元。 一审法院认定上述事实主要采信了当事人身份证信息、工商登记信息、劳动合同、停车场工作内容通知书、退工函、关于解除劳动合同的函、关于解除劳动合同的复函、解除劳动关系通知、劳动仲裁裁决书、民事裁定书以及当事人的当庭陈述等证据。 一审法院认为，（一）关于唐朝波请求判令人力资源公司、八宝酒店、铁路物资公司支付2018年7月、8月工资5600元的诉讼请求。因劳动仲裁委已在成劳人仲委裁字（2018）第2432号案中对唐朝波的该请求作处理，唐朝波对成劳人仲委裁字（2018）第2432号仲裁裁决书不服而向一审法院起诉，后一审法院准许唐朝波撤诉，成劳人仲委裁字（2018）第2432号仲裁裁决书已经发生法律效力，唐朝波无权再向一审法院起诉，一审法院对唐朝波的该项诉讼请求不作处理。 （二）关于唐朝波请求判令人力资源公司、八宝酒店、铁路物资公司支付违法解除劳动合同赔偿金8400元的诉讼请求。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的”、第六十五条“被派遣劳动者可以依照本法第三十六条、第三十八条的规定与劳务派遣单位解除劳动合同。被派遣劳动者有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形的，用工单位可以将劳动者退回劳务派遣单位，劳务派遣单位依照本法有关规定，可以与劳动者解除劳动合同”的规定，因唐朝波被调整后的工作内容属于保安员的工作范围，并未违反唐朝波与人力资源公司签订的《劳动合同》的约定，加之唐朝波认可其被调整工作内容之前的工作时长与其被调整工作内容之后的工作时长是一样，故不存在八宝酒店违法增加唐朝波工作量、违法调整唐朝波的工作内容的事实，唐朝波无权拒绝八宝酒店的工作安排。因唐朝波自认其没有按照2018年6月2日送达的《停车场工作内容通知书》中要求的工作内容上班，而仍是按照之前的工作内容上班，故唐朝波在2018年6月2日至2018年8月13日收到解除劳动关系通知之时，长达两个多月不服从八宝酒店的工作安排，应属严重违反单位规章制度，八宝酒店有权将唐朝波退回人力资源公司，人力资源公司也有权解除唐朝波的劳动合同，人力资源公司解除唐朝波劳动合同的行为合法，唐朝波无权要求人力资源公司、八宝酒店、铁路物资公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，一审法院不予支持唐朝波的本项诉讼请求。 （三）关于唐朝波请求判令人力资源公司、八宝酒店、铁路物资公司支付一个月代通知金2800元的诉讼请求。因劳动仲裁委已在成劳人仲委裁字（2018）第2432号案中对唐朝波的该请求作处理，唐朝波对成劳人仲委裁字（2018）第2432号仲裁裁决书不服而向一审法院起诉，后一审法院准许唐朝波撤诉，成劳人仲委裁字（2018）第2432号仲裁裁决书已经发生法律效力，唐朝波无权再向一审法院起诉，一审法院对唐朝波的该项诉讼请求不作处理。 （四）关于唐朝波请求判令人力资源公司、八宝酒店、铁路物资公司按《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条两倍支付每周强行周二或周五14:00-16:30一年来延时加班费3103元的诉讼请求。根据《工资支付暂行规定》第十三条“用人单位在劳动者完成劳动定额或规定的工作任务后，根据实际需要安排劳动者在法定标准工作时间以外工作的，应按以下标准支付工资：（一）用人单位依法安排劳动者在日法定标准工作时间以外延长工作时间的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150％支付劳动者工资；（二）用人单位依法安排劳动者在休息日工作，而又不能安排补休的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的200％支付劳动者工资；（三）用人单位依法安排劳动者在法定休假节日工作的，按照不低于劳动合同规定的劳动者本人日或小时工资标准的300％支付劳动者工资。实行计件工资的劳动者，在完成计件定额任务后，由用人单位安排延长工作时间的，应根据上述规定的原则，分别按照不低于其本人法定工作时间计件单价的150％、200％、300％支付其工资。经劳动行政部门批准实行综合计算工时工作制的，其综合计算工作时间超过法定标准工作时间的部分，应视为延长工作时间，并应按本规定支付劳动者延长工作时间的工资。实行不定时工时制度的劳动者，不执行上述规定”的规定，因唐朝波与人力资源公司签订的《劳动合同》约定唐朝波的岗位为八宝酒店的保安员，实行综合计算工时制度，而唐朝波未向一审法院举证证明其综合计算工作时间超过了法定标准工作时间，唐朝波应承担举证不能的后果，故一审法院不予支持唐朝波的该项诉讼请求。 （五）关于唐朝波请求判令人力资源公司、八宝酒店、铁路物资公司支付每天加班费的差额1164元的诉讼请求。因劳动仲裁委已在成劳人仲委裁字（2018）第2432号案中对唐朝波的该请求作处理，唐朝波对成劳人仲委裁字（2018）第2432号仲裁裁决书不服而向一审法院起诉，后一审法院准许唐朝波撤诉，成劳人仲委裁字（2018）第2432号仲裁裁决书已经发生法律效力，唐朝波无权再向一审法院起诉，一审法院对唐朝波的该项诉讼请求不作处理。 （六）关于唐朝波请求判令人力资源公司、八宝酒店、铁路物资公司支付5、6、7月微型消防站义务消防员费900元的诉讼请求。因劳动仲裁委在成劳人仲案(2019)第00320号仲裁裁决书中裁决由八宝酒店支付唐朝波2018年5、6、7月的义务消防员费900元后，人力资源公司、八宝酒店、铁路物资公司均未向一审法院起诉，故应视为人力资源公司、八宝酒店、铁路物资公司认可八宝酒店负有向唐朝波支付该900元的民事责任。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，因八宝酒店不具有法人资格，八宝酒店的民事责任应由铁路物资公司承担，故该900元应由铁路物资公司向唐朝波支付。 （七）关于唐朝波请求判令人力资源公司、八宝酒店、铁路物资公司退还服装押金400元的诉讼请求。 因成劳人仲案(2019)第00320号仲裁裁决书中裁决由八宝酒店退还唐朝波服装押金400元后，人力资源公司、八宝酒店、铁路物资公司均未向一审法院起诉，故应视为人力资源公司、八宝酒店、铁路物资公司认可八宝酒店负有向唐朝波退还服装押金400元的民事责任。根据《中华人民共和国公司法》第十四条第一款“公司可以设立分公司。设立分公司，应当向公司登记机关申请登记，领取营业执照。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担”的规定，因八宝酒店不具有法人资格，八宝酒店的民事责任应由铁路物资公司承担，故该服装押金400元应由铁路物资公司向唐朝波退还。 据此，一审法院依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十九条、第六十五条，《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款之规定，判决：一、铁路物资公司于判决书生效之日起十日内向唐朝波支付2018年5、6、7月的义务消防员费900元；二、铁路物资公司于判决书生效之日起十日内向唐朝波退还服装押金400元；三、驳回唐朝波的其他诉讼请求。案件受理费10元，简易程序减半收取5元，由唐朝波负担。 二审中，各方当事人均无新证据提交。本院二审查明的事实与一审法院查明的一致；本院对一审法院查明的事实予以确认。 本院认为，上诉人唐朝波的第六、七项上诉请求已由一审法院全额支持，上诉人唐朝波仍对该两项内容提起上诉，且主张的金额与一审判决支持的金额一致，上诉人对该上诉请求缺乏上诉利益，本院二审不予审查。根据上诉人的上诉请求及被上诉人的答辩意见，本案二审争议焦点为唐朝波的第一项至第五项请求是否成立，是否应该得到支持。针对以上争议焦点，本院分述如下： 关于人力资源公司、八宝酒店、铁路物资公司是否应支付唐朝波2018年7月、8月工资5600元、一个月代通知金2800元、每天加班费的差额1164元的问题。本院认为，成劳人仲委裁字（2018）第2432号案件中对唐朝波的上述三项请求均予以处理，唐朝波不服该仲裁裁决向一审法院提起诉讼，后又申请撤回起诉，一审法院裁定准许唐朝波撤诉，成劳人仲委裁字（2018）第2432号仲裁裁决书已经发生法律效力。唐朝波在仲裁裁决已生效的情况下无权再主张与仲裁裁决相同的诉讼请求，故一审法院对唐朝波的上述三项请求不作处理正确，本院予以确认。 关于人力资源公司、八宝酒店、铁路物资公司是否应支付违法解除劳动合同赔偿金8400元的问题。本院认为，唐朝波调整后的工作岗位及工作内容均系保安人员的工作范围，符合唐朝波与人力资源公司签订的《劳动合同》的约定。尽管唐朝波在2018年6月2日送达的《停车场工作内容通知书》上备注“不接受岗位人员减小明增加工作量”，不认可八宝酒店对其工作内容的调整，但唐朝波认可其被调整工作内容之前的工作时长与其被调整工作内容之后的工作时长一样，休息时长也并无变化，故八宝酒店不存在增加唐朝波工作量、违法调整唐朝波工作内容的情形，唐朝波无权拒绝八宝酒店的合理工作安排。经核实，唐朝波拒绝按照调整后的工作内容上班，而仍是按照之前的工作内容上班，2018年7月1日，八宝酒店向人力资源公司出具《退工函》，在此期间，唐朝波不服从八宝酒店的工作安排，应属严重违反单位规章制度的情形，八宝酒店有权将唐朝波退回人力资源公司，人力资源公司也有权解除唐朝波的劳动合同，人力资源公司解除唐朝波《劳动合同》的行为合法，唐朝波无权要求人力资源公司、八宝酒店、铁路物资公司支付违法解除劳动合同的赔偿金，故一审不支持唐朝波赔偿金的请求正确，本院予以维持。 关于人力资源公司、八宝酒店、铁路物资公司是否应按照《中华人民共和国劳动合同法》第八十五条两倍支付每周强行周二或周五14:00-16:30一年来延时加班费3103元的问题。本院认为，唐朝波主张加班费应对存在加班事实承担举证证明责任，唐朝波与人力资源公司签订的《劳动合同》约定唐朝波的岗位为八宝酒店的保安员，实行综合计算工时制度。尽管八宝酒店认可确实会安排员工每周进行培训，但唐朝波也认可培训的时间与上班时间有重合的情形，故本案现有证据不能证明唐朝波综合计算工作时间超过了法定标准工作时间，一审不支持唐朝波的该项请求正确，本院予以维持。 综上所述，上诉人唐朝波的上诉请求不能成立，本院不予支持；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人唐朝波负担。 本判决为终审判决。 审判长  陈丽华 审判员  邓凌志 审判员  宋怀兵 二〇一九年九月二日 书记员  黄 霞