山东省兰陵县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁1324民初4121号原告：临沂拓朴之鑫木业有限公司，住所地兰陵县矿坑镇棠林村。统一社会信用代码：913713246781006709。法定代表人：王保伦，董事长。委托诉讼代理人：王保东，山东一品律师事务所律师。被告：临沂市沂兴食品有限公司，住所地兰陵县大仲村镇沂沟村。统一社会信用代码：913713240769632848。法定代表人：聂庆增，董事长。被告：聂庆增，男，1972年12月11日出生，汉族，居民，住兰陵县。被告：孙茂芹，女，1972年8月10日出生，汉族，居民，住兰陵县。系被告聂庆增之妻。被告：聂庆杰，男，1977年1月10日出生，汉族，居民，住兰陵县。被告：刘建美，女，1974年3月1日出生，汉族，居民，住兰陵县。系被告聂庆杰之妻。被告：王峰，男，1982年1月11日出生，汉族，居民，住兰陵县。被告：吴丽峻，女，1980年3月9日出生，汉族，居民，住兰陵县。系被告王峰之妻。以上七被告委托诉讼代理人：王成锋，苍山城乡法律服务所法律工作者。原告临沂拓朴之鑫木业有限公司（以下简称“拓扑之鑫”）与被告临沂市沂兴食品有限公司（以下简称“沂兴公司”）、聂庆增、孙茂芹、聂庆杰、刘建美、王峰、吴丽峻追偿权纠纷一案，本院于2019年6月21日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告拓扑之鑫委托诉讼代理人王保东,被告临沂市沂兴食品有限公司、聂庆增、孙茂芹、聂庆杰、刘建美、王峰、吴丽峻的委托诉讼代理人王成锋到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告拓扑之鑫向本院提出诉讼请求：1.被告沂兴公司有限公司偿还垫付款4028608元及利息(自2017年9月29日按照月利率2分计算至全部付清之日)；2.其他被告承担连带清偿责任。事实与理由：2016年8月19日，被告沂兴公司有限公司向兰陵村镇银行390万元，由原告及被告聂庆增、孙茂芹、聂庆杰、刘建美、王峰、吴丽峻共同提供连带责任保证。借款于2017年8月14日期满，被告沂兴公司有限公司没有偿还银行借款本息。同年9月29日，原告为被告沂兴食晶有限公司垫付借款本息4028608元，并与被告沂兴食晶有限公司及被告聂庆增、孙茂芹、聂庆杰、王峰签订了《还款协议书》，约定2017年10月31日前一次性偿还垫付款，并由被告聂庆增、孙茂芹、聂庆杰、王峰承担连带清偿责任，逾期还款按照月利率2分加付垫付款利息。经原告多次催要，被告至今没有还款，为此，依法提起诉讼。沂兴公司辩称，同意偿还原告垫付的贷款本息，但是现在偿还能力不足，请求分批偿还。聂庆增辩称，应当由公司偿还本笔债务，我只是公司的法定代表人。孙茂芹辩称，不同意原告的诉讼请求，因为本案是追偿权纠纷，被告沂兴公司在银行贷款，在贷款合同中是主债务人，被告孙茂芹是次债务人，原告追偿应当向主债务人追偿，不应当向次债务人追偿。聂庆杰辩称，不是公司法人，只是借款合同的保证人，答辩意见同孙茂芹的意见。刘建美辩称，同孙茂芹答辩意见。王峰辩称，同孙茂芹答辩意见。吴丽峻辩称，同孙茂芹答辩意见。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了举证、质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据本院认定如下：1.拓扑之鑫提交兰陵村镇银行出具的证明一份、还款回单7张，证实被告沂兴公司于2016年8月19日向兰陵村镇银行贷款390万元、原告作为担保人于2017年9月29日为被告临沂沂兴食品有限公司代为偿还本金390万元、利息12.87万元。沂兴公司质证称，没有异议。本院认为，该证明及还款回单可以证明拓扑之鑫曾以保证人身份偿还沂兴公司在山东兰陵村镇银行股份有限公司贷款本金390万元，利息12.87万元的事实。2、拓扑之鑫提交还款协议书一份，证实被告承诺原告还款的情况。沂兴公司质证称，对其证明目的有异议，还款协议的债务人注明的只是沂兴公司，代表人为聂庆增、孙茂芹、王峰，该三人的签字只是职务行为，不应当承担还款责任，聂庆杰在还款协议中承担的是保证责任。聂庆增质证称，是职务行为，由公司承担责任。孙茂芹质证称，不同意承担责任。聂庆杰质证称，同意在本案中承担保证责任。刘建美质证称，同孙茂芹质证意见。王峰质证称，同孙茂芹质证意见。吴丽峻：同孙茂芹质证意见。本院认为，该还款协议书可以证明，拓扑之鑫与沂兴公司、聂庆杰就拓扑之鑫为沂兴公司在山东兰陵村镇银行股份有限公司垫付款已达成协议的事实。3.拓扑之鑫提交《股东会同意借款意见书》、《流动资金借款合同》各一份，证明沂兴公司2016年8月19日向兰陵村镇银行贷款390万元、原告为被告沂兴公司的390万元借款提供了担保。沂兴公司质证称，《股东会同意借款意见书》只是沂兴公司内部的借款意见，与本案无关，对《流动资金借款合同》系公司内部问题，与本案无关。本院认为，该组证据与本案无关联性，本院依法不予采信。综上，结合双方当事人答辩意见等内容，经本院审查，对本案事实认定如下：2016年8月19日，沂兴公司与山东兰陵村镇银行股份有限公司签订（兰陵村镇银行）流借字（2016）年第068号流动资金借款合同一份，约定借款金额为390万元，借款期限自2016年8月19日至2017年8月14日，借款利率为固定年利率11.31%，自逾期之日按合同约定的利率加收50%作为罚息利率。该笔借款由拓扑之鑫、聂庆杰、刘建美、聂庆增、孙茂芹、王峰、吴丽峻提供连带责任担保。借款到期后，沂兴公司未依约还款。2017年9月29日，拓扑之鑫与沂兴公司签订《还款协议书》一份，约定由拓扑之鑫为沂兴公司垫付其在山东兰陵村镇银行股份有限公司借款本金390万元，利息128608元，共计4028608元，沂兴公司于2017年10月31日前一次性还清拓扑之鑫上述垫付款，如逾期还款沂兴公司自愿从该《还款协议书》签订之日起按照月利率2分加付垫付款利息，直至垫付款全部还清之日止。《还款协议书》还约定了其他质押、抵押等事项。拓扑之鑫在《还款协议书》中债权人处捺印，沂兴公司在拓扑之鑫公章后捺印，王宝伦在代表人处捺印，聂庆增、孙茂芹、王峰在“代表人”处签字捺印，聂庆杰的“保证人”处签字捺印。后拓扑之鑫于当日为沂兴公司向山东兰陵村镇银行股份有限公司支付垫付款本金3900000元，利息128608元，共计4028608元。上诉垫付款沂兴公司至今未偿还。现拓扑之鑫以沂兴公司、聂庆增、孙茂芹、聂庆杰、刘建美、王峰、吴丽峻为被告提起诉讼，请求偿还上述垫付款及利息。本院认为，沂兴公司与拓扑之鑫签订的《还款协议书》，及与聂庆杰签订的保证合同，均系双方当事人的真实意思表示，不违反法律规定，内容真实、有效。沂兴公司应当依《还款协议书》约定履行偿还垫付款本金及逾期利息的义务。聂庆杰作为沂兴公司对拓扑之鑫债务的保证人，约定担保方式为连带责任保证，保证范围为全部垫付款及至还清之日利息。双方约定保证期间为本协议签订之日至垫付款本息付清之日止，依照《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条，保证期间为主债务履行期届满之日起两年，即2017年10月31日至2019年10月30日止。故聂庆杰应当对沂兴公司的上述债务承担连带保证责任。拓扑之鑫主张，孙茂芹、聂庆增、王峰应为沂兴公司在《还款协议书》中约定的债务承担连带清偿责任。本案中，聂庆增、王峰系沂兴公司的发起人股东，聂庆增作为沂兴公司的法定代表人，王峰作为发起人股东，其在“代表人”处签字的行为，系代表沂兴公司对沂兴公司与拓扑之鑫垫付款债务的追认，系职务行为，该行为效力应由沂兴公司承担。故，对于拓扑之鑫请求聂庆增、王峰承担连带保证责任的主张，本院依法不予支持。孙茂芹作为完全民事行为能力人，其仅在《还款协议书》中的“代表人”处签字，不能推定为其系沂兴公司在《还款协议书》中约定的对拓扑之鑫债务的保证人，拓扑之鑫要求其承担连带清偿责任，证据不足，于法无据，本院依法不予支持。拓扑之鑫主张，其承担保证责任后，因向沂兴公司不能追偿，应当由其与聂庆杰、刘建美、聂庆增、孙茂芹、王峰、吴丽峻作为连带责任保证人平均分担。本院认为，关于拓扑之鑫承担的保证责任，即垫付沂兴公司在山东兰陵村镇银行股份有限公司的借款本息共计4028608元，其已与沂兴公司、聂庆杰等就相关垫付款的还款事项作出约定，双方形成的《还款协议书》不违反法律规定，内容真实、有效，拓扑之鑫已对自己的追偿权作出处分，该权利处分行为应当对其具有法律约束力，其应当依照《还款协议书》享受权利与履行义务。对于其请求聂庆杰、刘建美、聂庆增、孙茂芹、王峰、吴丽峻作为连带责任保证人平均分担垫付款的请求，本院依法不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第四十四条、第五十条、第六十条第一款、第一百零七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第三十二条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，判决如下：一、被告临沂市沂兴食品有限公司偿还原告临沂拓朴之鑫木业有限公司垫付款4028608元及利息（以4028608元为基数，按照月利率2%，自2017年9月29日计算至付清为止）；二、被告聂庆杰对被告临沂市沂兴食品有限公司的上述债务承担连带责任；三、驳回原告临沂拓朴之鑫木业有限公司的其他诉讼请求。案件受理费39029元，保全费5000元，由被告临沂市沂兴食品有限公司、聂庆杰负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于山东省临沂市中级人民法院。审 判 长  刘昌伟人民陪审员  宋传宗人民陪审员  杜家仁二〇一九年九月十日书 记 员  廖 杰