山东省潍坊市坊子区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）鲁0704民初1033号 原告：雷沃重工股份有限公司，住所地：山东省潍坊市坊子区北海南路**。 法定代表人：王桂民，该公司董事长。 委托诉讼代理人：马克强，男，系原告雷沃重工股份有限公司职工。 委托诉讼代理人：王艳，女，系原告雷沃重工股份有限公司职工。 被告：绵阳市怡和机械设备有限公司，住所地：四川省绵阳高新区绵兴东路**6-25。 法定代表人：张昕，该公司总经理。 被告：四川大至工程机械设备有限公司，住，住所地：四川省成都市武侯区机投镇潮音村**武侯新城管委会内/div> 法定代表人：张昕，该公司总经理。 被告：张昕，男，汉族，住四川省成都市。 被告：张军，男，汉族，住四川省绵阳市。 被告：柳晓玲，女，汉族，住四川省安县。 以上五被告委托诉讼代理人宋劲松，四川磐恒律师事务所律师。 被告：宗涛，女，汉族，住四川省成都市。 被告：郭建平，男，汉族，住四川省罗江县。 被告：刘海燕，女，汉族，住四川省罗江县。 被告：宗庆，男，汉族，住四川省泸州市。 被告：薛玉梅，女，汉族，住四川省绵阳市。 被告：刘尚武，男，汉族，住四川省泸州市。 原告雷沃重工股份有限公司与被告绵阳市怡和机械设备有限公司、四川大至工程机械设备有限公司、张昕、宗涛、郭建平、刘海燕、张军、柳晓玲、宗庆、薛玉梅、刘尚武买卖合同纠纷一案，本院于2018年4月12日立案后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告雷沃重工股份有限公司的委托诉讼代理人马克强、王艳及被告绵阳市怡和机械设备有限公司、四川大至工程机械设备有限公司、张昕、张军、柳晓玲的委托诉讼代理人宋劲松到庭参加诉讼，被告宗涛、郭建平、刘海燕、宗庆、薛玉梅、刘尚武经公告送达开庭传票未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告雷沃重工股份有限公司向本院提出诉讼请求：1、判决被告绵阳市怡和机械设备有限公司支付原告款项1259637.5元；2、判决被告绵阳市怡和机械设备有限公司支付原告相应的违约金（自起诉之日起至债务履行完毕之日止，按日万分之八计算）；3、判决被告绵阳市怡和机械设备有限公司支付原告办理该案支出的差旅费、律师代理费等实现债权的费用。4、判决被告四川大至工程机械设备有限公司、张昕、宗涛、郭建平、刘海燕、张军、柳晓玲、宗庆、薛玉梅、刘尚武对上述款项承担连带偿还责任。5、诉讼费由各被告承担。事实和理由：原告与被告绵阳市怡和机械设备有限公司签署《工程机械业务合作协议》、《工程机械产品经销协议》，约定由被告绵阳市怡和机械设备有限公司经销原告所生产的工程机械产品，协议明确约定了双方的权利义务及违约责任等事项。经原告与被告绵阳市怡和机械设备有限公司双方书面对账确认，截止2017年12月31日，被告绵阳市怡和机械设备有限公司欠原告主机欠款为1174186.55元，双方于2017年12月10日书面对账确认配件欠款为85450.95元，以上欠款合计为1259637.5元。被告四川大至工程机械设备有限公司与原告签订了《保证合同》，约定对被告绵阳市怡和机械设备有限公司欠原告的所有款项承担连带保证责任。被告张昕、宗涛、郭建平、刘海燕、张军、柳晓玲、宗庆、薛玉梅、刘尚武等作为保证人在原告与被告绵阳市怡和机械设备有限公司签订的《工程机械业务合作协议》上签字，自愿对被告绵阳市怡和机械设备有限公司欠原告的所有款项承担连带保证责任。在协议履行过程中，被告绵阳市怡和机械设备有限公司拖欠原告款项的行为已构成违约，给原告造成较大损失。原告诉至法院，请求判如所请。 被告绵阳市怡和机械设备有限公司、四川大至工程机械设备有限公司、张昕、张军、柳晓玲辩称，1、原告请求的支付款项从对账单来看没有异议，但尚有2015年至2016年的返利86800元未确认和扣除；2、被告不应支付违约金、差旅费、律师费等实现债权的费用，原告与被告绵阳市怡和机械设备有限公司于2017年11月2日达成风险化解方案，该方案中明确约定，装载机业务要求2018年6月份结清，但原告起诉时间为2018年4月份，当时是不存在违约的，且其违约金计算比例过高；3、对于连带责任问题，所有担保人当时签属的合作协议及工程机械产品经销协议是2016年1月1日，合同期限2016年1月1日至2016年12月31日，所以，其担保期限和范围仅限于2016年1月1日签订的产品经销协议。在2017年1月1日原告与被告绵阳市怡和机械设备有限公司重新签属了工程机械产品经销协议，但所有被告担保人均未重新签属合作协议及担保合同，故作为担保人的被告均不应承担担保责任。合作协议中柳晓玲的签名非本人签名，故自始不应承担担保责任。 被告宗涛、郭建平、刘海燕、宗庆、薛玉梅、刘尚武未作答辩。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下： 被告绵阳市怡和机械设备有限公司提供：①风险化解方案打印件一份，以证明针对被告经营困难提出了处理方案，涉及本案涉及的装载机业务款项清偿双方约定于2018年6月份结清；②未确认返利明细一份，证明被告接手装载机业务前未计算的返利情况；③债务转移协议复印件一份、权利义务转移协议复印件一份，以证明自2016年10月25日起四川茂莲公司将雷沃装载机业务移交给被告绵阳市怡和机械设备有限公司。 原告质证认为，风险化解方案系原告内部对于债权处置的管理方案，并非原、被告针对欠款达成一致协议，被告不能以此规避应承担的还款责任及违约责任；未确认返利明细系复印件，不予认可；债务转移协议及权利义务转移协议与本案无关，被告拖欠原告款项未付，应承担还款责任。 本院经审查认为，被告提供的风险化解方案并未经过原、被告签字盖章确认，无法证明原、被告双方针对本案欠款达成一致解决方案，原告亦不予认可，本院依法不予采纳；被告提供的未确认返利明细、债务转移协议、权利义务转移协议均系复印件，真实性无法确认，本院依法不予采纳。 根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2016年1月23日，原告（甲方）雷沃重工股份有限公司与被告绵阳市怡和机械设备有限公司（乙方）、刘尚武、张军、刘海燕、宗庆、薛玉梅、郭建平、柳晓玲、张昕、宗涛（丙方）签订《工程机械业务合作协议》，对乙方经销甲方生产的装载机、挖掘机系列产品合作相关事项进行了约定。合同第5条约定，乙方须按甲方要求就本协议及本协议履行过程中乙方签署或参与签署的与本协议有关的协议所产生的全部债权向甲方提供担保（包括但不限于自然人保证、法人保证、抵押、质押等）。丙方保证担保范围为乙方在履行与甲方签订的《工程机械业务合作协议》及其附属协议以及甲方为乙方或乙方用户承担担保或回购的其他协议（以上统称为主协议）过程中所产生的全部债务，包括但不限于：①乙方所欠甲方的货款、配件款、代偿资金、债权转让款、借款、资金占用费、利息、违约金、甲方再次销售设备的差价等款项……⑤甲方追偿上述债务时实现债权的费用（包括但不限于诉讼费、保全费、执行费、律师费、公证费、差旅费等相关费用）……。丙方保证担保期限自本协议履行终止之日起或甲方解除本协议之日起五年。主合同变更的，以变更后的主合同最终履行终止之日起五年。丙方保证方式为连带责任保证，丙方对主协议中乙方的债务承担连带担保责任。协议第5.9条约定，有鉴于甲方与乙方业务每年延续发展，再鉴于丙方同意对甲方与乙方在业务延续发展过程中产生的全部债务承担担保责任。丙方在此确认：无论甲方、乙方在本协议签订前产品合作过程中产生的债务，还是甲方、乙方在本协议签订后的合作过程中产生的债务，丙方均承担连带担保责任。甲方与乙方在业务合作过程中增加或变更主协议的，无论是否增加丙方的连带担保义务，丙方在此确认自愿继续为乙方的全部债务承担连带担保责任，甲方无需另行取得丙方书面同意。诉讼过程中，被告柳晓玲主张《工程机械业务合作协议》并非本人签名捺印，并申请司法鉴定，山东浩德物证司法鉴定所作出司法鉴定意见书：《工程机械业务合作协议》末页上“柳晓玲”签名不是柳晓玲本人所写，“柳晓玲”押名指印不是柳晓玲本人捺印。被告柳晓玲预付司法鉴定费13200元。 2016年1月1日、2017年1月1日，原告雷沃重工股份有限公司（甲方，制造商）与被告绵阳市怡和机械设备有限公司（乙方，经销商）分别签订《工程机械产品经销协议》，约定乙方在合同约定地区按照本协议及附属协议的规定销售甲方产品并开展服务与配件业务，合作期限分别为至2016年12月31日、2017年12月31日止。合同第5条约定，乙方销售甲方设备的，应经甲方书面确认，签订相应的买卖合同，并须在设备销售后七日内回款。具体回款时间为：整机销售七日内，乙方将销售整机的当月销售应回款（包括全款售机款、分期首付款及按揭或租赁首付款）汇至公司指定银行账户中，但当月销售整机回款时间最晚不得超过当月的28号，除上述款项外其他款项（其他款项包括分期到期款、逾期欠款等），以本月最后一日作为回款日，每延期一日，应按照日万分之八向甲方支付逾期利息。乙方应在每月与甲方对账一次，形成月度对账单。逾期未与甲方对账的，则以甲方财务数据为准，因此造成的一切损失及责任由乙方自行承担。合同第7条约定，在乙方严格按照本协议履行全部义务，无任何逾期欠款的情况下，甲方将给予乙方一定数额的销售返利，乙方违反本协议的按期还款义务的，甲方有权取消乙方的全部销售返利。已经支付的，甲方有权要求乙方返还。合同第9条约定，乙方未按协议约定按时足额支付相应款项时（包括应付货款、代偿资金等），乙方在承担还款责任的同时，还应承担相应的违约责任，违约责任的范围包括但不限于按乙方欠款总额的0.8‰/日的逾期欠款罚息或按欠款总额的30%计算的违约金、甲方支出的运费、吊装费、人工费等实际损失，以及为实现债权所支出的费用。甲方有权从乙方的回款中直接扣除违约金及相关费用。 被告四川大至工程机械设备有限公司作为保证人（乙方）与原告雷沃重工股份有限公司（甲方）签订《保证合同》，自愿向原告提供保证担保。保证合同约定：担保范围为经销商在履行与原告签订的《战略合作协议》及其附属协议（以下统称为主合同）过程中所产生的全部债务，包括但不限于：①经销商所欠甲方的货款、配件欠款、代偿资金、债权转让款、借款、资金占用费、利息、违约金、甲方再次销售设备的差价等款项服务款、经销商依主合同应向合作金融机构支付的回购款、承兑汇票的敞口金额、甲方再次销售设备的差价等款项……保证担保期限自本合同的主合同履行期限届满之日起五年；主合同变更的，以变更后的主合同最终履行期限届满之日起五年。保证担保方式为连带责任保证。《保证合同》第十一条约定：有鉴于原告与经销商双方业务每年延续发展，再鉴于保证人同意对原告与经销商在业务延续发展过程中产生的全部债务承担担保责任，保证人在此确认：无论是原告、经销商在本协议签订前业务合作过程中相关主合同产生的债务，还是原告、经销商在本协议签订后业务合作过程中相关主合同产生的债务，保证人均承担担保责任。原告与经销商在业务合作过程中增加或变更主合同的，无论是否增加保证人的担保义务，保证人在此确认自愿继续为经销商的全部债务承担担保责任，原告无需另行取得保证人同意。 2017年11月，原告雷沃重工股份有限公司与被告绵阳市怡和机械设备有限公司共同出具装载机配件业务月度对账明细表，经对账，截止2017年12月10日，被告绵阳市怡和机械设备有限公司尚欠原告配件款85450.95元。2018年1月，原告与被告绵阳市怡和机械设备有限公司共同出具装载机业务应收账款月度对账明细表，经对账，截止2017年12月31日，被告绵阳市怡和机械设备有限公司尚欠原告装载机款1174186.55元。 本院认为，原告雷沃重工股份有限公司与被告绵阳市怡和机械设备有限公司签订的《工程机械产品经销协议》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，系有效合同，依法应予保护。被告绵阳市怡和机械设备有限公司未按《工程机械产品经销协议》的约定支付欠款，是形成本案纠纷的原因，应承担相应的民事责任。因此，原告要求被告绵阳市怡和机械设备有限公司偿还欠款的诉讼请求，事实清楚，证据充分，本院依法予以支持。 关于欠款的数额，根据原告雷沃重工股份有限公司与被告绵阳市怡和机械设备有限公司共同出具的装载机和配件月度对账明细表，欠款共计1259637.5元。被告绵阳市怡和机械设备有限公司虽辩称尚有2015年至2016年的返利86800元未确认和扣除，原告对此不予认可，被告提供的未确认返利明细复印件不能证明其主张，双方的欠款数额应以双方共同出具的对账明细表为准，且根据《工程机械产品经销协议》约定，被告违反协议约定逾期还款，原告有权取消被告的全部销售返利，因此，对被告的抗辩本院依法不予采信，对原告要求被告支付欠款1259637.5元的诉讼请求，本院依法予以支持。 关于原告主张的违约金，根据《工程机械产品经销协议》的约定，被告应在设备销售后七日内回款，每延期一日，应按照万分之八向甲方支付逾期利息。乙方未按约定按时足额支付相应款项时，应承担相应的违约责任，违约责任的范围包括但不限于按乙方欠款总额的0.8‰/日的逾期欠款罚息或按欠款总额的30%计算的违约金等。庭审中，原告要求按照日万分之八自起诉之日起计算至付清之日，被告对此不予认可，由于该计算标准过高，本院酌情调整为按照双方约定的欠款总额的30%计算，计款377891.25元。差旅费、律师代理费等实现债权费用，原告并未提供相应证据，本院依法不予支持。 关于保证人是否应承担保证责任问题，被告绵阳市怡和机械设备有限公司、刘尚武、张军、刘海燕、宗庆、薛玉梅、郭建平、柳晓玲、张昕、宗涛与原告签订的《工程机械业务合作协议》、被告四川大至工程机械设备有限公司与原告签订的《保证合同》，均系当事人的真实意思表示，不违反法律、行政法规的强制性规定，系有效合同，被告应按照合作协议及保证合同的约定履行各自义务。根据合作协议的约定，被告绵阳市怡和机械设备有限公司经销原告生产的装载机、挖掘机系列产品，被告刘尚武、张军、刘海燕、宗庆、薛玉梅、郭建平、张昕、宗涛作为保证人提供担保，担保范围为绵阳市怡和机械设备有限公司在履行与原告签订的合作协议及其附属协议等过程中所产生的全部债务，包括但不限于被告所欠原告的货款、配件款等内容，因此，关于本案所涉装载机及配件货款，属于合作协议约定的担保范围，且未超过保证期间，原告有权依据合作协议的约定要求被告刘尚武、张军、刘海燕、宗庆、薛玉梅、郭建平、张昕、宗涛对本案欠款承担连带清偿责任。保证合同亦明确约定被告四川大至工程机械设备有限公司对经销商所欠原告货款、配件款等承担保证责任，亦未超过保证期间，原告有权依据保证合同的约定要求被告四川大至工程机械设备有限公司对本案欠款承担连带清偿责任。《工程机械业务合作协议》并非被告柳晓玲本人签名捺印，对原告要求被告柳晓玲承担连带还款责任的诉讼请求，本院依法不予支持。被告柳晓玲预付的鉴定费13200元，应由原告雷沃重工股份有限公司负担。此外，被告虽辩称《工程机械业务合作协议》的签订时间为2016年，保证人仅对2016年签订的《工程机械产品经销协议》承担担保责任，对2017年签订的《工程机械产品经销协议》产生的欠款不承担担保责任。但《工程机械业务合作协议》第5.9条约定，保证人同意对原告与被告绵阳市怡和机械设备有限公司在业务延续发展过程中产生的全部债务承担担保责任，无论在本协议签订前产品合作过程中产生的债务，还是在本协议签订后的合作过程中产生的债务，保证人均承担连带担保责任。根据该约定，对2017年《工程机械产品经销协议》产生的债务，保证人自愿承担连带清偿责任。因此，对被告的该项抗辩本院依法不予采信。 被告宗涛、郭建平、刘海燕、宗庆、薛玉梅、刘尚武经本院传票传唤无正当理由拒不到庭，视为放弃相应诉讼权利，不影响本院对案件事实和证据的认定。 综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第一百零七条、第一百一十四条、《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条之规定，判决如下： 一、被告绵阳市怡和机械设备有限公司支付给原告雷沃重工股份有限公司装载机款及配件款共计1259637.5元及违约金377891.25元，于本判决生效后十日内付清； 二、被告四川大至工程机械设备有限公司、刘尚武、张军、刘海燕、宗庆、薛玉梅、郭建平、张昕、宗涛对上述第一项欠款承担连带清偿责任，在承担连带清偿责任后，有权向被告绵阳市怡和机械设备有限公司追偿； 三、驳回原告的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费16237元，由被告绵阳市怡和机械设备有限公司、四川大至工程机械设备有限公司、刘尚武、张军、刘海燕、宗庆、薛玉梅、郭建平、张昕、宗涛负担。司法鉴定费13200元，由原告雷沃重工股份有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省潍坊市中级人民法院。 审 判 长  王锦凤 人民陪审员  张明习 人民陪审员  徐美媛 二〇一九年九月十二日 书 记 员  辛 瑜 法律条文释明 《中华人民共和国合同法》第八条依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。 《中华人民共和国合同法》第一百零七条当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国合同法》第一百一十四条当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。 《中华人民共和国担保》第十八条当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的，为连带责任保证。 连带责任保证的债务人在主合同规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人可以要求债务人履行债务，也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任。 《中华人民共和国担保法》第二十一条保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。 当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。 《中华人民共和国担保法》第三十一条保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。 《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。