湖南省郴州市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘10民终2365号 上诉人（原审原告）：宜章县莽山湘峰缘置业有限公司，住所地湖南省宜章县。 法定代表人：陈群波，该公司董事长。 委托诉讼代理人：胡龙，男，该公司员工。 上诉人（原审被告）：毛劲松，男。 上诉人宜章县莽山湘峰缘置业有限公司（以下简称湘峰缘公司）因与上诉人毛劲松经济补偿金纠纷一案，不服湖南省宜章县人民法院（2018）湘1022民初2165号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月4日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人湘峰缘公司的委托诉讼代理人胡龙及上诉人毛劲松参加了本院组织的调查询问。本案现已审理终结。 湘峰缘公司上诉请求：撤销一审判决，改判湘峰缘公司向毛劲松支付2018年9月1月至2018年12月31日的二倍工资共计40,000元。事实和理由：1.湘峰缘公司曾多次要求签订劳动合同，但均被毛劲松拒绝，故未签订劳动合同的过错在于毛劲松，后毛劲松自己主动辞职，并非公司要求；2.即使因仲裁庭未将湘峰缘公司的时效抗辩写进文书而导致湘峰缘公司时效抗辩不能，但从2018年1月1日起计算时效，截止到2018年9月3日，毛劲松仅有4个月双倍工资的请求未超过时效，在计算双倍工资时，法院不能将其已过时效部分的双倍工资判由湘峰缘公司承担；3.关于双倍工资的分段计算，可以就近参照广东省的相关规定。 毛劲松辩称，湘峰缘公司应提交证据证明其在何时何地出具通知函要求毛劲松签订劳动合同，如果毛劲松不愿意签订劳动合同，湘峰缘公司可以单方解除劳动合同，而关于仲裁时效问题，仲裁笔录上双方都签名确认了，如果湘峰缘公司在庭审上进行了抗辩，仲裁委会写入仲裁裁决书，故一审判决正确。 毛劲松上诉请求：1.湘峰缘公司向毛劲松支付双倍工资120,000元、经济补偿金24,000元、拖欠工资17,000元、工资赔偿金20,000元、退还意外伤害保险费300元，共计181,300元；2.本案诉讼费由湘峰缘公司承担。事实与理由：1.湘峰缘公司至今拖欠工资17,000元，根据《劳动合同法》第八十五条、《工资支付暂行规定》第七条的规定，湘峰缘公司应支付拖欠工资赔偿金20,000元；2.湘峰缘公司应退还从毛劲松工资中扣除的意外伤害保险费300元，毛劲松未与保险公司、湘峰缘公司任何一方签保险合同，保险公司、湘峰缘公司亦未向毛劲松提供保险发票，且毛劲松不同意公司代扣保险费，公司应予返还。 湘峰缘公司的答辩意见与上诉理由一致。 湘峰缘公司向一审法院起诉请求：1.湘峰缘公司不支付毛劲松双倍工资132,000元；2.湘峰缘公司不支付毛劲松24,000元经济补偿；3.本案诉讼费用由毛劲松承担。 一审法院认定事实：2016年12月31日毛劲松通过网上招聘来到湘峰缘公司工作，担任财务经理一职。双方约定2017年1月份的工资是8000元，2017年2月以后的工资是9000元，2017年6月份后毛劲松的工资提高到12,000元/月。2018年6月6日，毛劲松以湘峰缘公司未按时发放工资及未缴纳社会保险为由向湘峰缘公司提出离职申请，2018年7月12日湘峰缘公司同意毛劲松的离职申请，双方于2018年12月13日办理离职交接表。毛劲松在湘峰缘公司工作的时间为2016年12月31日-2018年7月12日，期间双方未签订书面劳动合同，湘峰缘公司也没有为毛劲松购缴纳社会保险费。 另查明：1.2018年7月12日，湘峰缘公司在毛劲松离职时与签订了工资结算清单，清单的主要内容为2018年4月1日-2018年7月12日，会计结算工资40,000元（大写：肆万元整），因湘峰缘公司资金紧张，定于2018年8月31日前向毛劲松全部付清。2018年8月1日-2018年11月13日，湘峰缘公司共计向毛劲松支付工资23,000元，尚欠毛劲松工资款17,000元。2.2018年9月3日毛劲松向宜章县劳动争议仲裁委员会提起劳动仲裁，2018年11月2日宜章县劳动争议仲裁委员会作出宜劳人仲裁字【2018】第022号仲裁裁决书，该裁决书的主要内容为：（一）确认毛劲松从2016年12月31日至2018年7月12日期间与湘峰缘公司存在劳动关系；(二）湘峰缘公司应一次性向毛劲松支付未签订书面劳动合同双倍工资132,000元、支付拖欠工资17,000元、支付经济补偿金24,000元，以上合计人民币173,000元。湘峰缘公司不服该裁决，遂诉至法院。 一审法院认为，本案为经济补偿金纠纷。本案争议的焦点是：一、宜章县劳动人事争议仲裁委员会所作出的《宜章县劳动人事争议仲裁委员会仲裁裁决书》认定的事实是否不清，适用法律是否错误。二、毛劲松2018年9月3日向宜章县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请是否已经超过诉讼时效。 关于问题一：2016年12月31日-2018年7月13日，毛劲松在湘峰缘公司担任财务经理一职，期间未签订书面劳动合同，湘峰缘公司也没有为毛劲松缴纳社会保险费。依据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条之规定：“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”及第十四条第三款之规定：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者定立书面合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。”因此，湘峰缘公司应向毛劲松支付2017年2月1日起至2017年12月31日的二倍工资，减去已经正常支付的工作外，还应支付共计11个月的工资。因毛劲松2017年2月-5月的工资为9000元，2017年6月-12月的工资为12,000元，11个月的工资为120,000元（9000×4月+12,000月×7月）。宜章县劳动人事争议仲裁委员会作出的宜劳人仲裁字【2018】第022号仲裁裁决书中第二项二倍工资132,000元计算错误，一审法院纠正为120,000元。虽湘峰缘公司提出，曾要求毛劲松签订书面合同，但是毛劲松拒绝签订，因此毛劲松对未签订合同具有一定过错。但湘峰缘公司所提交证据无法证明该说法，依据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，由湘峰缘公司承担举证不能的不利后果。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条之规定，毛劲松以湘峰缘公司未按时发放工资和未缴纳社会保险为由申请离职，属于我国劳动法规定的用人单位应向劳动者支付经济补偿金的情形。依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条之规定：“经济补偿按劳动者在本单位工作年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。”本案毛劲松在湘峰缘公司处工作满1年6个月，应向毛劲松支付两个月的经济补偿金，故湘峰缘公司应向毛劲松支付经济补偿金24,000元（120,00元×2月）。2018年7月12日，湘峰缘公司向毛劲松出具工资结算单一张，载明欠毛劲松工资款40,000元，截止到起诉之日湘峰缘公司共计向毛劲松支付了23,000元，目前尚欠毛劲松工资款17,000元。湘峰缘公司、毛劲松双方对此均认可，遂湘峰缘公司向毛劲松支付剩余工资款17,000元的裁决并无不当。毛劲松提出湘峰缘公司无故拖欠其工资，应加发工资报酬25%的赔偿金，该赔偿金请求应由毛劲松另行主张，本案不予处理。毛劲松提出的要湘峰缘公司退还意外伤害保险费300元，属于双方真实意思表示，因该保险合同已经生效，且不存在可撤销和无效的行为，不予支持。 关于问题二：湘峰缘公司提出毛劲松于2018年9月3日才向劳动争议仲裁委员会申请仲裁，已经超过仲裁时效。依据《最高人民法院第八次全国法院民事商事审判工作会议纪要》明确指出，当事人在仲裁阶段未提出超过仲裁申请期间的抗辩，劳动人事仲裁机构作出实体裁决后，当事人在诉讼阶段又以超过仲裁时效期间为由进行抗辩的，人民法院不予支持。因此，对湘峰缘公司提出的毛劲松提出的仲裁申请已经超过仲裁时效的诉讼请求，不予支持。 综上，一审法院依据《中华人民共和国劳动合同法》第十四条第三款、第八十二条、第四十六条、四十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决：“一、原告宜章县莽山湘峰缘置业有限公司于本判决生效之日起三十日内向被告毛劲松支付双倍工资120,000元、经济补偿金24,000元、拖欠工资17,000元，以上合计161,000元；二、驳回原告宜章县莽山湘峰缘置业有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十九条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。” 二审中，当事人未提交新证据。 本院对一审查明的事实予以确认。 本院认为，本案系经济补偿金纠纷。本案二审的争议焦点问题是：一.一审判决对二倍工资的计算是否正确；二.湘峰缘公司是否应支付毛劲松工资赔偿金20,000元和退回保险费300元。 关于焦点一。在案涉劳动仲裁程序中因湘峰缘公司自己的原因导致其未提出超过仲裁时效的抗辩主张，该不利后果应当由湘峰缘公司承担。是否主张时效利益，属于当事人的处分权，若当事人在仲裁阶段未提出超过仲裁申请期间的抗辩，应视为放弃时效利益，仲裁机构作出实体裁决后，诉至法院的，当事人放弃时效利益的行为在诉讼阶段对其仍具有约束力，故湘峰缘公司主张不能将已过时效部分的双倍工资判由其承担，本院不予支持。湘峰缘公司称其曾多次要求毛劲松签订书面合同，但是毛劲松均拒绝签订，但湘峰缘公司未能提供充分证明证明，故本院不予认可。湘峰缘公司主张双倍工资应分段计算，但该主张没有明确的法律依据，故本院不予支持。 关于焦点二。宜章县劳动争议仲裁委员会作出宜劳人仲裁字【2018】第022号仲裁裁决后，毛劲松并未对拖欠工资赔偿金20,000元、退还意外伤害保险费300元提出诉讼，且保险合同已经履行，故对毛劲松要求湘峰缘公司支付拖欠工资赔偿金20,000元及退还意外伤害保险费300元的上诉请求，本院不予支持。 综上所述，湘峰缘公司、毛劲松的上诉请求均不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，予以免交。 本判决为终审判决。 审 判 长 廖志刚 审 判 员 李惠铭 审 判 员 杨爱华 二〇一九年九月五日 法官助理 曹钰婕 书 记 员 曹 婷 附相关法律条文： 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。