广东省阳春市人民法院民 事 判 决 书（2019）粤1781民初989号原告：杨世兰，女，1954年4月12日出生，汉族，广东省阳春市人，户籍住址阳春市，委托诉讼代理人：伍雪银，广东大众天地律师事务所律师。被告：陆素琼，女，1975年4月13日出生，汉族，住阳春市，被告：中国平安财产保险股份有限公司阳江中心支公司，住所地阳江市江城区三环路****。负责人：梁瑞勇，该公司总经理。委托诉讼代理人：谢翠兰，广东康凯律师事务所律师。原告杨世兰诉被告陆素琼、中国平安财产保险股份有限公司阳江中心支公司(以下简称平安财产保险阳江支公司)机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年3月18日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年7月15日公开开庭进行了审理。原告杨世兰的委托诉讼代理人伍雪银，被告平安财产保险阳江支公司的委托诉讼代理人谢翠兰到庭参加诉讼,被告陆素琼经本院传票传唤没有正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告杨世兰向本院提出诉讼请求：1.判决被告平安财产保险阳江支公司和被告陆素琼共同连带赔偿131004.01元给原告杨世兰；2.本案诉讼费、鉴定费用由被告共同承担。事实与理由：2018年8月14日，原告杨世兰驾驶无号牌电动车沿阳春市迎宾大道由火车站往二桥方向行驶，10时10分行驶至电信局办公楼门前路段时，遇同方向行驶、由被告陆素琼驾驶的粤Ｑ×××**号小型客车右转弯变更车道，两车发生碰撞致原告杨世兰受伤，车辆损坏的交通事故。阳春市公安局交通警察大队于2018年9月11日作出第441781420180001377号《道路交通事故认定书》（简易程序），认定被告陆素琼承担该事故的全部责任，原告杨世兰不承担此事故责任。事故发生当天原告被送到阳春市人民医院住院治疗，共住院57天（2018年8月14日—2018年10月10日），花费医疗费38057.71元,住院期间由一人护理，医嘱出院后休息三个月，后续治疗费约10000元。原告的伤情经广东创世纪临床司法鉴定所依法鉴定为十级伤残，后续治疗费为10000元。该交通事故造成原告杨世兰的经济损失为158304.01元，其中：1、医疗费38057.71元；2、住院伙食补助费5700元（100元/天×57天）；3、护理费8550元（150元/天×57天）；4、误工费16502.3元[40975元/年÷365天×（57天+90天）]；5、营养费3000元；6、残疾赔偿金65560元（40975元/年×16年×10%）；7、后续治疗费10000元；8、精神损害抚慰金8000元（80000元×10%）；9、司法鉴定费2934元。被告陆素琼驾驶的粤Ｑ×××**号小型客车在平安财产保险阳江支公司购买了交强险和商业第三者责任险，事故发生在保险期间内，因此应由被告平安财产保险阳江支公司和被告陆素琼共同连带赔偿131004.01元（158304.01元-被告平安财产保险阳江支公司垫付10000元-被告陆素琼垫付17300元）给原告杨世兰。被告平安财产保险阳江支公司辩称，一、事故车辆粤Ｑ×××**号小型客车在我司投保了交强险和商业第三者责任险及不计免赔，事故发生在保险期限内。二、原告请求的部分赔偿项目和计算标准有误。1、关于医疗费：由法院根据医疗费发票及证据清单予以核算。2、关于护理费：原告请求护理费l50元／天过高，应调整为130元／天。3、关于误工费：至事故发生时，原告已经年满64周岁，是无劳动能力人，不应支付误工费，且原告未能提供证据证明其存在误工损失。4、关于营养费：原告提供的诊断证明书及出院记录中没有加强营养的医嘱，不同意支付营养费。5、关于残疾赔偿金：不认可原告的伤残等级，不同意支付残疾赔偿金。退一步来说，若法院认可原告的伤残等级，原告的出生时间是l954年4月12日，至定残前一天原告已经年满65周岁l个月，残疾赔偿金应当计算l4年11个月。6、关于后续治疗费：不认可广东创世纪法医临床司法鉴定所作出的(2019)临鉴字第138号《司法鉴定意见书》，不同意支付后续治疗费，且后续治疗费尚未产生，应当以实际产生的费用为准，且原告年纪较大，尚未确定其是否会取出内固定。7、关于精神损害抚慰金：不认可原告的伤残等级，不同意支付精神损害抚慰金。8、关于鉴定费：不认可原告的伤残等级，不认可原告的伤残鉴定费。我司申请重新鉴定，并且提交书面重新鉴定申请书。根据原告的病历资料可以看出，原告仅为左锁骨远端骨折，但是手术记录显示手术治疗的部位是锁骨中段骨折，且手术治疗的部位并不是左锁骨远端，手术记录与病历资料记载的不一致，其真实性存疑。因无法确认原告骨折的部位是中段还是左边远端，而骨折的部位与功能受限程度是有区别的，所以我司不认可。三、事故发生之后我司在保险限额内垫付了l0000元医疗费给原告，被告陆素琼为原告垫付了l7300元，应当予以扣减。被告陆素琼缺席亦不作答辩。经审理查明，2018年8月14日，原告杨世兰驾驶无号牌电动车沿阳春市迎宾大道由火车站往二桥方向行驶，10时10分行驶至电信局办公楼门前路段时，遇同方向行驶、由被告陆素琼驾驶的粤Ｑ×××**号小型客车右转弯变更车道，两车发生碰撞，导致原告杨世兰受伤，车辆损坏的交通事故。阳春市公安局交通警察大队经调查处理，于2018年9月11日作出第441781420180001377号《道路交通事故认定书》（简易程序），认定被告陆素琼负事故全部责任，原告杨世兰无责任。事故发生当日，原告被送往阳春市人民医院住院治疗，于2018年10月10日出院，共住院57天，用去医疗费38057.71元。该院出具的《疾病诊断证明书》载明：“诊断：1、左锁骨骨折；2、脑震荡；3、全身多处皮肤软组织挫擦伤；4、双肺挫伤；5、多发腔隙性脑梗塞；6、脂肪肝；7、低钾血症；8、高脂血症。建议及注意事项：住院期间留陪护壹人；建议出院休息三个月；出院后壹个月、贰个月、叁个月、半年门诊复查DR；根据复查情况定左上肢负重时间及内固定物取出内固定物时间；如骨折愈合后返院取内固定物费用约壹万元；门诊随诊。”被告平安财产保险阳江支公司在保险限额内垫付了原告的医疗费l0000元，被告陆素琼为原告垫付了l7300元。诉讼中，原告向本院申请对其伤残等级和后续治疗费进行评定，本院经摇珠选定了广东创世纪法医临床司法鉴定所鉴定。2019年5月24日，广东创世纪法医临床司法鉴定所作出粤创司鉴所[2019]临鉴字第138号《司法鉴定意见书》，鉴定意见为：1、被鉴定人杨世兰因道路交通事故受伤；2、左肩关节功能丧失32%，评定十级伤残；3、左锁骨内固定钢板取出参照医院意见需壹万元（￥10000）。原告用去鉴定费2934元。被告平安财产保险阳江支公司对上述《司法鉴定意见书》提出异议并提交了书面的《复核申请书》，认为原告的伤情不足以达成十级伤残；根据原告提供的病历资料，原告仅为左锁骨远端骨折，但是手术记录显示手术治疗的部位是锁骨中段骨折，手术记载与病历资料记载的内容不一致，其真实性存疑；若是锁骨中段骨折，其伤情不足以导致左肩关节活动受限，申请鉴定机构复核。本院依法将上述《复核申请书》转广东创世纪法医临床司法鉴定所，并要求该鉴定所在法定期间对被告平安财产保险阳江支公司所提出的异议作出书面的复核意见。2019年8月6日，广东创世纪法医临床司法鉴定所作出《复函》，就有关问题说明如下：杨世兰左锁骨的中点外侧至末端有9.5cm长手术瘢痕，X线片见左锁骨呈斜型上下移位性骨折，骨折末端在远端1/3处，属远端骨折。锁骨在X线片上可见全长，骨折部位可判断。被告平安财产保险阳江支公司在收到广东创世纪法医临床司法鉴定所的《复函》后，认为仍然需要对原告杨世兰的伤残等级进行重新鉴定，并向本院提交了《重新鉴定申请书》。原告杨世兰为城镇居民。原告在庭审中陈述事故发生前其在城镇打散工，收入不固定，主张按城镇居民人均年收入40975元标准计算其误工费，未提供相应的证据至庭。被告平安财产保险阳江支公司对原告的上述说法不予认可，认为原告已经年满64周岁，是无劳动能力人，不应支付误工费。另查明，被告陆素琼驾驶的粤Ｑ×××**号小型客车在被告平安财产保险阳江支公司投保了交强险及责任限额为1000000元的商业第三者责任险（含不计免赔）。事故发生在保险期限内。以上事实，有原告身份证，常住人口登记卡，道路交通事故认定书，疾病诊断证明书，出院记录，广东省医疗收费票据，费用明细清单，《司法鉴定意见书》，鉴定费发票以及原、被告在庭审中的陈述等证据附卷证实。本院认为，本案为机动车交通事故责任纠纷。本案交通事故发生后，阳春市公安局交通警察大队作出《道路交通事故认定书》，认定被告陆素琼负事故全部责任，原告杨世兰无责任。该认定所依据的事实清楚，认定程序合法，适用法律、行政法规正确，责任划分恰当，本院依法予以采纳，作为处理本案赔偿问题的依据。本案双方争议的焦点是原告的伤残等级如何确定的问题。《中华人民共和国民事诉讼法》第七十六条规定：“当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；协商不成的，由人民法院指定。当事人未申请鉴定，人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定。”《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定：“当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。”本院依法通过摇珠方式选定了广东创世纪法医临床司法鉴定所对原告的伤残等级和后续治疗费进行评定，广东创世纪法医临床司法鉴定所具有评估资质的法定机构，被告平安财产保险阳江支公司未能提供证据证明广东创世纪法医临床司法鉴定所的鉴定意见存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条规定的情形，其申请重新鉴定，本院不予准许。该鉴定意见应作为本案确定原告有关损失的依据。本案交通事故造成原告杨世兰受伤的赔偿项目和数额，应按照《中华人民共和国侵权责任法》和《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，参照《广东省2018年度人身损害赔偿计算标准》和《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》[粤高法（2018）39号]计算。综合原告的诉称及被告的辩称，本院对原告请求的各项赔偿数额作出如下认定和评判：一、医疗费48057.71元。原告在阳春市人民医院住院治疗用去医疗费38057.71元，经广东创世纪法医临床司法鉴定所评定原告后续取出内固定费用为10000元，该费用是必然发生的，被告应一并予以赔偿。因此，原告的医疗费合计48057.71元（38057.71元+10000元）。二、护理费8550元。原告住院57天，阳春市人民医院的《疾病诊断证明书》载明原告住院期间留陪护一人。原告请求按150元/天计算护理费，符合《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》[粤高法（2018）39号]的规定，本院予以支持，故原告的护理费为8550元（150元/天/人×57天×1人）。三、住院伙食补助费5700元（100元/天×57天）。四、营养费500元。原告被评定为十级伤残，根据《关于广东省道路交通事故损害赔偿标准的纪要》[粤高法（2018）39号]的规定，原告的营养费应为500元（5000元×10%）。五、残疾赔偿金61462.5元。原告为城镇居民，其在定残之日已年满65周岁，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十五条第一款的规定，原告的残疾赔偿金的计算年限为15年；原告被评定为十级伤残，残疾赔偿金计算系数为10%，故原告的残疾赔偿金为61462.5元（40975元/年×15年×10%）。六、精神损害抚慰金8000元。根据《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条“侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿”和《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的有关规定，精神损害赔偿的赔偿数额根据侵权人的过错程度，侵权的手段场合、行为方式及具体情节，侵权行为造成的后果，侵权人承担责任的经济能力和受害人的经济状况等因素确定。结合原告的伤残等级和被告陆素琼承担事故全部责任的实际以及当地生活水平等因素，原告请求精神损害抚慰金8000元，本院予以支持。七、司法鉴定费2934元。关于误工费的问题，事故发生时原告已年满64周岁，超过了法定退休年龄，且原告未举证证明其确有劳动收入，原告请求误工费16502.3元，理据不足，本院不予支持。上述一至七项合计135204.21元（48057.71元+8550元+5700元+500元+61462.5元+8000元+2934元）。被告陆素琼驾驶的粤Ｑ×××**号小型客车在被告平安财产保险阳江支公司投保了交强险及责任限额为1000000元的商业第三者责任险（含不计免赔）。根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条和《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，机动车之间发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在交强险责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业第三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被告平安财产保险阳江支公司已在交强险医疗费用赔偿限额范围内垫付了原告的医疗费10000元，还应在交强险伤残赔偿限额范围内赔偿残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金、鉴定费共80946.5元（61462.5元+8550元+8000元+2934元）给原告。对超出交强险赔偿限额部分的经济损失44257.71元（135204.21元﹣80946.5元﹣10000元），根据责任分担，被告平安财产保险阳江支公司应在商业第三者责任险限额范围内赔偿该44257.71元给原告，减除被告陆素琼已经赔偿的17300元，被告平安财产保险阳江支公司还应赔偿26957.71元（44257.71元-17300元）给原告。《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条已对保险公司与侵权人的赔偿顺序作出了明确的规定，本院在本案中已直接判决被告平安财产保险阳江支公司在交强险和商业第三者责任保险限额范围内足额赔偿原告的损失，原告请求判决被告陆素琼对被告平安财产保险阳江支公司的赔偿款承担共同连带赔偿责任，理据不足，本院依法不予支持。被告陆素琼经本院合法传唤未到庭参加诉讼，不影响本院在查明事实的基础上依法裁判。综上所述，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款，《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款、第二款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十一条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、被告中国平安财产保险股份有限公司阳江中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在机动车交通事故责任强制保险赔偿限额内赔偿经济损失80946.5元给原告杨世兰；二、被告中国平安财产保险股份有限公司阳江中心支公司于本判决发生法律效力之日起十日内在机动车商业第三者责任险责任限额内赔偿经济损失26957.71元给原告杨世兰；三、驳回原告杨世兰的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费2920元，由原告杨世兰负担462元，被告中国平安财产保险股份有限公司阳江中心支公司负担2458元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于广东省阳江市中级人民法院。审判长  王荣松审判员  黄 顺审判员  谢夏鸣二○二○一九年九月三日书记员  吴祖茹附：一、请赔偿义务人将赔偿款直接汇入原告杨世兰账户（开户行：中国邮政储蓄银行阳春支行，户名：杨世兰，账号：62×××91）。二、法律条文1、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。2、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。3、《中华人民共和国保险法》第六十五条保险人对责任保险的被保险人给第三者造成的损害，可以依照法律的规定或者合同的约定，直接向该第三者赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人对第三者应负的赔偿责任确定的，根据被保险人的请求，保险人应当直接向该第三者赔偿保险金。被保险人怠于请求的，第三者有权就其应获赔偿部分直接向保险人请求赔偿保险金。责任保险的被保险人给第三者造成损害，被保险人未向该第三者赔偿的，保险人不得向被保险人赔偿保险金。责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。4、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。5、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。6、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。