江苏省淮安市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏08民终2765号上诉人（原审原告）：赵洪静，女。委托诉讼代理人：石伟伟，江苏天淮律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈倩，江苏天淮律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:江苏辉普科技有限公司，住所地淮安市清江浦区深圳东路**。法定代表人：徐菊，该公司总经理。委托诉讼代理人：孙桂宝，江苏兴宇律师律师所律师。上诉人赵洪静与被上诉人江苏辉普科技有限公司（以下除判决主文外简称辉普公司）劳动争议纠纷一案，不服淮安市清江浦区人民法院（2019）苏0812民初111号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月8日立案后，依法组成合议庭审理了本案。上诉人赵洪静的委托诉讼代理人石伟伟、被上诉人辉普公司的委托诉讼代理人孙桂宝到庭参与诉讼。本案现已审理终结。上诉人赵洪静提起上诉称：撤销一审判决，依法改判支持一审诉讼请求。事实与理由：1.上诉人并非自动离职，系被上诉人口头辞退上诉人，有通话录音为证，其应当支付经济补偿金；即使认定上诉人系自行离职，因被上诉人拖欠工资、未缴纳社会保险，也应当支付经济补偿金。2.上诉人从事文职工作，并非是一般的操作岗位，被上诉人应当按照约定的3800元每月支付工资。3.被上诉人未能替上诉人足额缴纳社会保险，导致上诉人无法领取失业金、享受生育保险待遇，应当赔偿相应的损失。被上诉人辉普公司答辩称，一审认定事实请求，适用法律正确，请求驳回上诉，维持原判。赵洪静一审诉讼请求：1.判令辉普公司支付经济补偿金11400元、拖欠工资34200元。2.判令辉普公司支付失业保险待遇损失10980元、生育保险待遇损失29650元。一审法院经审理认定事实如下：辉普公司成立于2014年8月19日，系有限责任公司。2015年9月1日，赵洪静至辉普公司处工作，双方签订了书面劳动合同，期限至2018年8月31日，辉普公司为赵洪静缴纳社会保险费至2017年7月份。因辉普公司的原因，自2018年1月至2018年8月，赵洪静未能正常上班，辉普公司发放赵洪静工资至2017年11月份。赵洪静2017年9-11月工资依次为3657元、3594元、3657元。另查明，赵洪静于2018年10月15日生产，2018年8月20日前，产检花费医疗费3802.02元。关于离职过程，赵洪静称系辉普公司辞退，辉普公司主张赵洪静自行离职，并举证2018年8月15日微信聊天记录2张予以证实，该证据反映出，辉普公司要求赵洪静于2018年8月20日上班。经质证，赵洪静对该份证据真实性予以认可，但陈述其按照要求于2018年8月20日上班，并在庭后补充举证录音1份予以证实。一审法院经审查后认为，录音内容反映出赵洪静因工资及社保问题与辉普公司法定代表人徐菊丈夫协商，并不能反映出赵洪静要求上班的事实，故认定赵洪静于2018年8月20日自行离职。关于赵洪静工资数额的认定。赵洪静主张2017年12月工资3800元、2018年1月工资3800元（上班17天左右）、2月工资3800元（春节农历23放假后就没有上班）、3月工资3800元（正常上班11天）、4月工资3800元、5月工资3800元（4月、5月上班31天，具体记不清每月上多少天）、6月工资3800元（未上班）、7月工资3800元（未上班）、8月工资3800元（上班2天）。辉普公司主张2018年1月、2月工资为每月1000元，2018年3月至7月由于停产停业应支付赵洪静当地最低工资标准80%的生活费，辉普公司举证赵洪静书写的工资计算明细1份证明1月、2月工资为每月1000元，但又陈述赵洪静在该证据中主张的3-7月份工资数额不予认可。经质证，赵洪静对该证据真实性予以认可，赵洪静陈述当时考虑到能拿到工资，就发给了辉普公司，但并没有结算。一审法院认为，该证据是双方在协商工资发放过程中赵洪静主张的数额，并没有达成一致意见，故对该证据不予采信。在法庭规定的时间内，辉普公司未提供考勤表，无法确认赵洪静2018年1-5月份的上班天数，同时从赵洪静举证的录音中，赵洪静自己陈述3-5月份上班“20几”天，与其当庭陈述并不一致。庭审中，赵洪静举证工资表5份，证明其每月工资为3800元，经质证，赵洪静对该证据真实性不予认可。其中2018年3月份工资表记载出勤天数与赵洪静自己陈述并不一致，故对该份工资表不予采信，2017年9-12月份工资表与赵洪静工资流水可以相互印证，予以采信，2017年12月份工资表反映赵洪静工资为3094元。关于2018年1月份、2月份上班天数，辉普公司在法庭规定的时间内未提供考勤表，对此应承担不利后果，结合赵洪静陈述上班情况及2017年11月前工资发放数额，酌定1月份工资为2970元，2月份工资为1900元。因赵洪静2018年3-5月份上班天数无法确定，结合其在录音中陈述的具体上班情况，酌定按照淮安市清江浦区最低工资标准1720元计算3-5月份工资。关于2018年6月-8月20日工资，《江苏省工资支付条例》规定用人单位没有安排劳动者工作的，应当按照不低于当地最低工资标准的百分之八十支付劳动者生活费，根据该规定，一审法院认定2018年6月-8月20日工资依次1376元、1376元、942元。一审法院认为，用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定，向劳动者及时足额支付劳动报酬。本案中，赵洪静主张辉普公司欠发2017年12月-2018年8月工资34200元，经计算辉普公司欠发工资为16818元，赵洪静主张超出部分，不予支持。用人单位未按照规定办理社会保险登记或者未按时足额缴纳生育保险费，其职工的生育保险待遇和职工未就业配偶生育的医疗费用由用人单位按照所属统筹地区生育保险规定的待遇标准足额支付。本案中，赵洪静作为辉普公司职工，其生育时应当享有生育保险待遇。因赵洪静于2018年8月20日自行离职，故对生育保险待遇中2018年8月20日前的产检医疗费予以支持，经计算，辉普公司应支付赵洪静医疗费3802.02元。本案审理过程中，赵洪静明确陈述主张经济补偿金的理由为辉普公司辞退，但赵洪静系自行离职，故赵洪静主张经济补偿金，于法无据，不予支持。因赵洪静系自行离职，且是因为主观原因并未再就业，其主张失业保险待遇损失，亦于法无据，依法不予支持。综上，一审判决：一、江苏辉普科技有限公司于判决生效之日起十五日内一次性支付赵洪静工资16818元、医疗费3802.02元，合计20620.02元。二、驳回赵洪静的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。案件受理费10元，免予收取。二审中，双方均未提交新证据。二审经审查，确认一审法院查明的事实。二审中，上诉人陈述，2017年7月和8月一共发放工资5134元，具体每个月发多少记不清楚了；因被上诉人遇到生产困难，经营效益不好，生产断断续续，故其在2018年之后没有正常上班。二审另查明，上诉人于2018年8月21日与被上诉人法定代表人的老公就被上诉人拖欠的工资及社保问题进行协商。录音中，被上诉人法定代表人的老公表示：“你把你那个方案发我看看，看怎么说，跟公司没关系，从最简单的，你看我个人能承受的，我到时候写一笔给你”、“主要考虑到你怀孕了，公司有钱肯定给你，协调好，在我能承受范围内，个人解决这些事情，跟徐菊半毛钱关系都没有”、“你现在也不需要来，徐菊让你来你就来，这也不是她的地方，也不是她租的房子，也不是她做的生意，……”、“那你就先回去吧，回去你看看弄弄下午你发给我，你自己考虑清楚……”。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。关于2018年1月份至8月份工资。本案中，上诉人主张其月工资为3800元，但并未提供相应证据予以证明，故本院对该主张不予支持。二审中，上诉人亦认可被上诉人因生产经营困难，生产断断续续，且其在2018年后确实未正常上班提供劳动，故一审根据上诉人上班情况及2017年11月前工资发放数额，确定上诉人2018年1月至8月份工资数额并无不当。关于经济补偿金。《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同。第四十六条规定，有下列情形之一的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿：……（二）用人单位依照本法第三十六条规定向劳动者提出解除劳动合同的；……本案中，上诉人主张系被上诉人辞退，被上诉人主张系上诉人主动离职，双方均应就此进行充分举证，但双方提供的证据均不能证明各自主张。而从上诉人提供的录音来看，上诉人于2018年8月21日与被上诉人法定代表人的丈夫就拖欠的工资及社保问题进行协商，被上诉人法定代表人的丈夫表示上诉人不用来上班，并让上诉人就拖欠的工资明确一个数额，由其负责偿还；上诉人表示认可，并将其索要的工资数额微信发送给被上诉人。从录音内容及上诉人后期微信发送工资数额的行为看，双方真实意思表示为结清拖欠的工资并解除劳动合同，故被上诉人应当按照规定支付经济补偿金。因上诉人2017年7月和8月一共发放工资5134元，但具体每个月发多少记不清楚了，被上诉人亦未在规定时间内答复本院，故本院酌定上诉人2017年8月工资为2567元，结合上诉人2017年9月至2018年7月工资发放情况，上诉人离职前12个月平均工资为2446元，故被上诉人应当支付经济补偿金7338元（2446*3）。关于失业保险待遇、生育保险待遇损失。本案中，被上诉人为上诉人交纳社会保险费至2017年7月份，上诉人作为被上诉人职工应当享有生育保险待遇，但因上诉人与被上诉人协商解除劳动合同，且因主观原因并未再就业，故一审对其主张的失业保险待遇损失不予支持，并对2018年8月份之前的产检医疗费予以支持并无不当。综上，上诉人上诉请求部分成立，本院予以支持。一审判决部分不当，应予改判。根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条、第四十六条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第二项之规定，判决如下：一、撤销淮安市清江浦区人民法院（2019）苏0812民初111号民事判决；二、被上诉人江苏辉普科技有限公司于本判决生效之日起十日内一次性支付上诉人赵洪静工资16818元、经济补偿金7338元、医疗费3802.02元。三、驳回上诉人赵洪静其他诉讼请求。一审案件受理费10元、二审案件受理费10元，合计20元，均免于收取。本判决为终审判决。审 判 长  李 玲审 判 员  王 纯审 判 员  王 伟二〇一九年九月十六日法官助理  宋 诚书 记 员  张卓君