陕西省咸阳市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）陕04民终1779号 上诉人（原审被告）：郝某某，男，1993年12月12日生，汉族，住陕西省清涧县。 上诉人（原审被告）：张宏，男，1970年1月6日生，汉族，住陕西省清涧县。 两上诉人共同委托诉讼代理人：徐涛，陕西权诚律师事务所律师。 被上诉人（原审原告）：陕西驰杰汽车服务有限公司，住所地：陕西省咸阳市秦都区。 法定代表人：李帅东，该公司董事长。 委托诉讼代理人：杜瑶，男，该公司员工。 上诉人郝某某、张宏与被上诉人陕西驰杰汽车服务有限公司（以下简称驰杰公司）追偿权纠纷一案，不服咸阳市秦都区人民法院（2018）陕0402民初5834号民事判决，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭进行了审理。上诉人郝某某，上诉人郝某某、张宏的委托诉讼代理人徐涛，被上诉人驰杰公司的委托诉讼代理人杜瑶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 郝某某、张宏上诉请求：1、撤销一审判决，依法发回重审或予以改判。2、本案一、二审案件受理费、保全费、保全保险费由被上诉人驰杰公司负担。事实和理由：1、被上诉人驰杰公司盗窃陕AXXX**号别克牌汽车及车内物品，构成侵权，致使合同目的不能实现，合同无法继续履行。原审判决判令上诉人支付垫付款、利息、违约金，不合法也不合理。2、被上诉人驰杰公司关于其可以扣押车辆的约定无效，不能掩盖其盗窃陕AXXX**号别克牌汽车的违法犯罪事实。 驰杰公司辩称：2016年7月1日，郝某某、张宏与我公司签订汽车分期贷款合同，明确了双方义务，因郝某某、张宏没有按照合同正常履行，我公司采取将车辆留置，并告知郝某某、张宏，随后郝某某停止还款，银行多次催收，我公司代为结清银行贷款共计83524元。 驰杰公司向一审法院起诉请求：1、请求依法判令被告偿还原告垫款及利息、违约金合计128369元。其中垫款是83524元，利息从2017年9月暂计至2018年9月，共12个月利息（2%）20045元（自2017年9月计算至款付清之日止，按月利息2%计息），违约金按照贷款额的20%计算24800元。2、案件受理费由被告承担。 一审法院认定事实：2016年7月1日，被告郝某某通过原告驰杰公司保证，在中国工商银行咸阳迎宾大道支行办理信用卡分期付款还款合同，购买别克小汽车，共产生透支139624元，依约分36期向银行偿还，约定还款日为每月15日前。原告同日向银行出具《担保承诺函》自愿为被告郝某某承担连带责任担保。其后各方对《信用卡购车专项分期付款还款合同》、《抵押合同》、《担保承诺函》办理公证。同日，被告张宏为郝某某提供担保，担保书写有“被保证人郝某某在驰杰公司做的信用卡分期付款购车业务，若出现逾期不还或者无力偿还的情况，由担保人承担按期如数偿还”张宏在保证人处签字捺印。同日，原告驰杰公司与被告郝某某签订《承诺书》、《告用户书》、《信用卡购车专项分期付款车辆监管协议》、《承付购车欠款协议》对双方违约进行了约定，若被告有逾期还款三期按贷款额的20%承担违约责任。2017年7月，因被告逾期还款，原告驰杰公司留置被告所购车辆。2018年10月30日，中国工商银行咸阳迎宾大道支行出具代偿证明，载明被告郝某某借款未还83524元，已由原告驰杰公司于2017年9月14日代为清偿。经查，原告驰杰公司曾于2018年6月4日将二被告起诉至本院，后撤诉。一审法院认为，被告郝某某与工商银行及驰杰公司之间的《信用卡购车专项分期付款还款合同》合法有效，原告驰杰公司在被告郝某某不履行还款义务时履行担保人义务，代为偿还银行贷款，则依法取得追偿权。被告郝某某辩称因车辆被驰杰公司扣留故不应再向驰杰公司还钱，因《信用卡购车专项分期付款还款合同》系被告郝某某与银行之间签订的借款合同，在郝某某借款期间驰杰公司仅为合同债务担保人，依照双方约定代为将郝某某每期贷款偿还银行，郝某某与驰杰公司此时产生的争议不能成为对抗向银行偿还债务的理由。原告驰杰公司主张被告郝某某支付垫付债务83524元的诉讼请求本院予以支持；双方对逾期还款有着明确的违约责任约定，被告郝某某逾期还款已构成违约，驰杰公司主张的违约金24800元，未超过双方约定，本院予以支持；原告履行保证义务后取得追偿权，被告郝某某就应当及时向原告偿还债务，对于逾期支付期间的利息损失双方并未明确约定，应按照同期银行贷款利率计算；被告张宏对郝某某的保证为一般保证，其性质为向驰杰公司提供的反担保。因未约定保证期间，保证期间为主债务履行期届满之日起六个月。结合本案应为驰杰公司履行垫付义务取得追偿权之日2017年9月14日起算，至驰杰公司起诉已超过保证期限，保证人不再承担保证责任，对原告请求被告张宏承担保证责任的诉讼请求本院不予支持。依据《中华人民共和国合同法》第八条、第一百一十二条、第一百一十四条和《中华人民共和国担保法》第十七条、第二十五条、第三十一条之规定，判决如下：一、被告郝某某于本判决生效后十日内偿还原告陕西驰杰汽车服务有限公司垫付款83524元并承担迟延履行期间的利息损失（自2017年9月14日起按照同期银行贷款利率计算至款还清之日止）；二、被告郝某某于本判决生效后十日内支付原告陕西驰杰汽车服务有限公司违约金24800元。三、驳回原告陕西驰杰汽车服务有限公司其他诉讼请求。被告如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费2868元，保全费1162元，保全保险费514元，由被告郝某某承担4160元，原告陕西驰杰汽车服务有限公司承担384元。（原告已垫付，由被告履行判决义务时一并支付原告）。 二审中，当事人没有提交新证据。 经审理查明：郝某某与驰杰公司签订的《还款计划书》约定，郝某某于每月5日前向指定的账户偿还借款。2016年10月7日、2016年12月8日、2017年2月11日、2017年3月7日、2017年7月25日郝某某的还款日期晚于双方约定的还款日期。2017年7月25日，驰杰公司将车开走。郝某某于2017年8月4日、2017年9月14日偿还了两个月借款。二审查明的其他案件事实与一审一致。 本院认为，上诉人郝某某因购买车辆，与中国工商银行股份有限公司咸阳迎宾大道支行签订《信用卡购车专项分期付款还款合同》，约定了借款金额及其他事项。被上诉人驰杰公司向中国工商银行股份有限公司咸阳迎宾大道支行出具《担保承诺函》，对上述借款提供连带责任保证。上诉人郝某某未按约定期限还款，被上诉人驰杰公司作为保证人，向中国工商银行股份有限公司咸阳迎宾大道支行偿还了借款，依法取得向借款人即上诉人郝某某追偿的权利，原审判决上诉人郝某某支付被上诉人驰杰公司垫付款83524元并无不当，上诉人郝某某、张宏认为其不应支付垫付款的上诉理由不能成立。上诉人郝某某与被上诉人驰杰公司签订的《汽车贷款担保合同》、《信用卡购车专项分期付款车辆监管协议》及《告用户书》中约定，上诉人郝某某逾期还款，被上诉人驰杰公司有权强制执行收回车辆并委托变卖车辆以偿还银行贷款，该约定侵害了上诉人郝某某对车辆享有的所有权，为无效条款，被上诉人驰杰公司依据无效条款实施了扣押车辆的行为，存在过错，原审判决上诉人郝某某支付被上诉人驰杰公司利息及违约金不当，上诉人郝某某、张宏认为其不应支付利息及违约金的上诉理由成立。 综上所述，上诉人郝某某、张宏的上诉请求部分成立。依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一、二项之规定，判决如下： 一、撤销咸阳市秦都区人民法院（2018）陕0402民初5834号民事判决； 二、郝某某于本判决生效后十日内偿还陕西驰杰汽车服务有限公司垫付款83524元； 三、驳回陕西驰杰汽车服务有限公司的其他诉讼请求。 如未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费2868元，保全费1162元，保全保险费514元，由郝某某负担2956元，由陕西驰杰汽车服务有限公司负担1588元。二审案件受理费2951元，由郝某某负担1860元，由陕西驰杰汽车服务有限公司负担1091元。 本判决为终审判决。 审判长 马 莹 审判员 闫亚君 审判员 丁 辉 二〇一九年九月三十日 书记员 罗英丹 附相关法条： 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。