湖南省岳阳县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0621民初1564号 原告：黄国华，男，1950年12月25日出生，汉族，平江县人，住湖南省平江县。 委托诉讼代理人：单树兴，平江县弘正法律服务所法律工作者。 被告：周亚军，男，1985年9月29日出生，汉族，岳阳县人，住湖南省岳阳县。 被告：中国大地财产保险股份有限公司岳阳县支公司，住所地：岳阳县荣家湾镇富荣西路第1.2号门面、203室。 负责人：尹五依，该公司经理。 委托诉讼代理人：朱石强，湖南弘一（岳阳）律师事务所律师。 原告黄国华与被告周亚军、被告中国大地财产保险股份有限公司岳阳县支公司（以下简称“大地财险岳阳县支公司”）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月1日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告黄国华及其委托诉讼代理人单树兴，被告周亚军，被告大地财险岳阳县支公司的委托诉讼代理人朱石强到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告黄国华向本院提出诉讼请求：1、原告因交通事故的各项损失为148284.6元(医疗费36770.2元、住院伙食补助费1800元、营养费2700元、护理费20400元、误工费102044元、残疾赔偿金40367.8元、精神抚慰金5000元、鉴定费2200元、交通费3000元，共计214282元，交强险范围内被告保险公司应赔偿120000元，超出交强险部分94282元，被告方应按30%次要责任赔偿原告28284.6元，原告的损失合计148284.6元），请求依法判令被告大地财险岳阳县支公司在交强险及商业三者险限额范围内承担赔偿责任。超出部分损失由被告周亚军按责承担赔偿责任；2、由被告承担本案诉讼费。事实和理由：2017年11月17日9时00分许，原告驾驶二轮摩托车在岳阳县大渡线3公里长湖乡白羊村路段由北往南行驶时与被告周亚军驾驶的湘Ｆ×××××小车相撞，造成原告受伤，两车受损的交通事故。事故发生后岳阳市公安局交通警察支队下达事故认定书，认定被告周亚军在此次事故中负次要责任，原告负主要责任。原告受伤后在浏阳市骨伤科医院、岳阳市巴陵医院、平江县第一人民医院进行了治疗。2019年7月19日，原告经岳阳市汉昌司法鉴定所鉴定，评定原告黄国华伤残等级属十级伤残，后段医药费8000元，误工期为600天，护理期为120天，营养期为90天的鉴定结果。原告因交通事故致伤造成损失，被告周亚军没有赔偿任何费用。因被告驾驶的肇事车辆已在大地财险岳阳县支公司投保了交强险、商业三者险和不计免赔率险，且事故发生在保险有效期内，为此原告依据相关法律诉诸法院，请求判如所请。 被告周亚军辩称，1、被告对本次交通事故的发生、时间、地点及责任划分无异议；2、被告在中国大地财险岳阳县支公司投保了机动车强制保险和100万的商业三者险，并购买不计免赔，事故发生在保险期内，原告的损失应由保险公司在保险限额范围内赔偿；3、被告与原告于2019年7月9日签订了《赔偿协议》，协议约定，原告的损失以保险公司赔偿为准，超出保险公司的部分原告自愿放弃对被告周亚军的追偿，保险公司的理赔款归原告所有。此协议是由交警大队组织调解，协议原件由交警大队保留，请法院确认协议合法有效。 被告中国大地财险岳阳县支公司辩称，1、被告周亚军应提供合法有效的驾驶证、行驶证，证明其具有合法驾驶资格，否则保险公司在保险责任限额内不承担赔偿责任；2、对于原告损失，医疗费应当按照医保目录进行审核，建议核减20%的非医保用药，护理费应当参照农林牧渔业标准计算，原告年达69周岁，误工费不应当计算，残疾赔偿金应当参照农村标准14093元/年的标准计算，原告负事故主要责任，精神抚慰金不应计算，交通费计算标准过高；4、被告不承担鉴定费、诉讼费。 本院经审理认定事实如下：对于当事人双方没有争议的事实，本院予以确认。双方当事人争议的主要事实为：1、关于原告的残疾赔偿金与误工费的计算标准，原告黄国华向本院提交了平江县岑川镇金新居委会出具的证明、廉租房住房租赁合同、图片，证明原告发生交通事故前生活居住在城镇，原告的损失应按城镇标准计算，原告虽年满60周岁，但一直从事南杂货物小贩买卖将具有劳动能力的事实。被告周亚军、大地财险岳阳县支公司认为居委会的证明有两个地方，一个是租赁合同地址，一个是租用岑川镇车站简陋破门店面两个地方，原告应做出合理解释，原告应当提供营业执照。本院认为，原告提交的上述证据真实、合法且与本案有关联，本院予以采信，该证据可以证明原告黄国华居住在城镇，收入来源于城镇，应按城镇标准计算原告黄国华的残疾赔偿金。因原告受伤前从事南杂货物小贩买卖，但原告事发时已近67周岁，且在受伤后其所经营的店面依然由其妻子在经营，只是因伤无法走街串巷贩卖货物，其因交通事故受伤后的收入只减少了部分，并未减少全部收入，故本院酌情按上年度湖南省2018年度在岗职工批发和零售业的70%标准计算原告的误工费；2、关于被告周亚军是否与原告就应承担的赔偿责任达成一致协议的问题，被告周亚军向本院提交了协议书一份，证明事故发生后原告黄国华与被告周亚军在交警部门的主持下达成了协议，双方约定原告的损失以保险公司赔偿为准，超出保险公司赔偿的部分应由被告周亚军承担的原告黄国华自愿放弃，被告提交的证据真实、合法且与本案有关联，本院予以采信；3、关于鉴定费，鉴定费是为查明和确定原告伤情程度所支付的必要的费用，根据《中华人民共和国保险法》第六十四条规定，应由被告大地财险岳阳县支公司承担，本院予以确认。 湖南省统计局公布湖南省2018年度全年城镇居民人均可支配收入36698元，批发和零售业61035元，居民服务、修理和其他服务业61227元，住院伙食补助费省内60元/人/天。 原告黄国华因本次交通事故所受的损失、赔偿项目及计算标准，本院经审查后确认为：1、医药费36770.27元（28770.27元＋后段医药费8000元）；2、误工费按照批发和零售业61035元/年计算，误工天数600天，计算为70232元（61035元/年÷365天×600天×70%）；3、住院伙食补助费1800元（60元/天×30天）；4、残疾赔偿金，本次事故造成原告10级伤残，残疾赔偿金的计算标准为城镇标准，故原告的残疾赔偿金为40367.8元（36698元/年×11年×10%）；5、精神损害抚慰金，本次交通事故造成原告10级伤残，给原告造成了一定的精神损害，给予精神损害赔偿合情合理，结合黄国华和周亚军对事故发生的过错程度，本院酌情认定1500元；6、交通费，原告主张交通费3000元，但并未向本院提交相关证据，但原告因本次事故受伤确实产生了交通费损失，结合其就医时间、就医地点，本院酌情认定交通费2000元；7、护理费，原告未提供护理人员的收入证明，按照居民服务业年平均收入61227元，护理天数120天，计算为20129.42元（61227元/年÷365天×120天×1人）；8、营养费，原告向本院提交了岳汉昌司鉴所[2019]临鉴字第360号鉴定意见书，鉴定意见认定营养90日，本院酌情认定营养费2700元；9、鉴定费2200元；以上共计177699.5元。 本院认为，本案交通事故发生的经过及责任划分已经由交警部门作出认定，被告周亚军在交通事故中负事故的次要责任，应对原告的损失承担次要的民事赔偿责任，原告黄国华负事故的主要责任，对被告周亚军赔偿之外的损失自己承担，案外人付道雄不负责任，庭审中原告放弃对付道雄车辆交强险限额内的追偿，此系原告对自身权利的处分，本院予以认可。因肇事车辆湘Ｆ×××××小车在被告大地财险岳阳县支公司投保了交强险和1000000元的商业三者险（含不计免赔），故被告大地财险岳阳县支公司应在交强险限额内先对原告的损失承担赔偿责任；超过交强险赔偿数额的部分，由被告大地财险岳阳县支公司在商业三者险范围内根据保险合同的约定对原告进行赔偿；仍有不足的，本应由被告周亚军承担，但原告黄国华与被告周亚军达成协议，超出保险的限额，由被告周亚军个人承担的部分，原告自愿放弃，因此，超出交强险与商业三者险的部分由原告自己承担。本院根据交通事故责任划分，认定被告周亚军对原告的损失承担30%的责任，原告自身承担70%的责任。 被告大地财险岳阳县支公司应对原告的损失在交强险中进行的赔偿项目及数额为：1、医疗费赔偿项目（共10000元）中赔偿原告医药费36770.27元、住院伙食补助费1800元、营养费2700元，因已超过10000元，故在医疗费赔偿限额内支付10000元；2、死亡伤残赔偿（共110000元）限额内赔偿原告精神抚慰金1500元、误工费70232元、残疾赔偿金40367.8元、交通费2000元、护理费20129.42元，因已超过110000元，故在交强险死亡伤残赔偿限额内支付110000元。以上合计120000元。因原告自愿放弃对案外人付道雄的追偿，而案外人付道雄的车辆投保的保险公司可按照无责交强险限额在医疗费用限额内赔偿1000元，在死亡伤残赔偿限额内赔偿11000元，故原告在其损失额度内共计放弃12000元交强险赔偿。 原告与被告周亚军、被告大地财险岳阳县支公司在庭审中均同意对原告医药费超出交强险的部分按15%的比例进行非医保用药核减，核减数额为3865.5元[（36770.27元-10000元-1000元）×15%]。原告超出交强险部分的损失为45699.5元（177699.5元-120000元-12000元），被告大地财险岳阳县支公司应在商业三者险的范围内赔偿原告12550元[（45699.5元-非医保用药3865.5元）×30%]，故被告大地财险岳阳县支公司在交强险和商业三者险范围内赔偿原告共计132550元（120000元+12550元），剩余损失由原告自身承担。 综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第四十八条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条的规定，判决如下： 一、由被告中国大地财产保险股份有限公司岳阳县支公司赔偿原告黄国华各项损失共计132550元； 二、驳回原告黄国华的其他诉讼请求。 上述应支付款项限义务人在本判决生效后3日内汇入到本院指定帐户（户名：岳阳县人民法院，开户行：华融湘江银行股份有限公司岳阳县支行，帐号80×××72）。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费3265元，减半收取计1632.5元，由原告黄国华承担173元，由被告周亚军承担1459.5元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人人数提交副本，上诉于湖南省岳阳市中级人民法院。 审 判 员  程 平 二〇一九年九月二十四日 法官助理  李登辉 书 记 员  张 薇 附相关法律条文： 《中华人民共和国道路交通安全法》 第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任： （一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。 （二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。 交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。 《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 同时投保机动车第三者责任强制保险（以下简称“交强险”）和第三者责任商业保险（以下简称“商业三者险”）的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任： （一）先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿； （二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿； （三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。 被侵权人或者其近亲属请求承保交强险的保险公司优先赔偿精神损害的，人民法院应予支持。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。 受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。 第十八条受害人或者死者近亲属遭受精神损害，赔偿权利人向人民法院请求赔偿精神损害抚慰金的，适用《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》予以确定。 精神损害抚慰金的请求权，不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿，或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。 受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。 第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第十条精神损害的赔偿数额根据以下因素确定： （一）侵权人的过错程度，法律另有规定的除外； （二）侵害的手段、场合、行为方式等具体情节； （三）侵权行为所造成的后果； （四）侵权人的获利情况； （五）侵权人承担责任的经济能力； （六）受诉法院所在地平均生活水平。 法律、行政法规对残疾赔偿金、死亡赔偿金等有明确规定的，适用法律、行政法规的规定。