湖南省江华瑶族自治县人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1129民初1643号原告：冯大星，男，1955年11月24日生，瑶族，湖南省江华瑶族自治县人，住湖南省江华瑶族自治县。委托诉讼代理人：吴联钰，湖南苍松律师事务所律师。被告：卢小明，男，1994年6月1日生，汉族，湖南省江华瑶族自治县人，住湖南省江华瑶族自治县。被告：中国人民财产保险股份有限公司江华支公司。住所地：湖南省江华瑶族自治县沱江镇阳华路。统一社会信用代码：91431129888719279K。负责人：程春艳，该公司经理。委托诉讼代理人：刘世亮，湖南济人律师事务所律师。原告冯大星与被告卢小明、中国人民财产保险股份有限公司江华支公司（以下简称江华人保公司）机动车交通事故责任纠纷一案，本院于2019年8月15日立案受理，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告冯大星的委托诉讼代理人吴联钰，被告卢小明，被告江华人保公司的委托诉讼代理人刘世亮到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告冯大星向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告卢小明赔偿原告各项损失93450.2元；2.被告江华人保公司在机动车交通事故责任强制保险（以下简称交强险）先行赔偿，超出部分在第三者责任商业保险（以下简称商业三者险）范围内赔偿；3.本案受理费由二被告承担。事实与理由：2018年11月9日17时30分许，原告驾驶二轮摩托车由207国道西侧横穿道至东侧过程中，与被告卢小明驾驶湘M5**59车发生相撞，造成原告各项损失为93450.2元。湘M5**59车在被告江华人保公司购买了保险，事故发生在保险期限内。被告卢小明辩称：交通事故发生是实，对责任划分没有异议。事故发生后，卢小明支付了原告冯大星15000元。被告江华人保公司辩称：1.被保险车辆在事故发生时如果没有按时年检的，商业三者险不予赔偿；2.医疗费应扣除10%非医保用药费用不予赔偿；3.保险公司不承担诉讼费、鉴定费用；4.冯大星为农村户口，应按农村标准计算各项损失；冯大星已超过60周岁，误工费不应支持；5.护理费标准过高，应按农村居民人均纯收入计算护理费；6.营养费不应享有；7.继续治疗费应在实际发生后另行主张；8.交强险医疗费用10000元赔偿限额范围有：医药费、住院伙食补助费、继续治疗费、取内固定手术治疗费、整容费、营养费。上述费用超出10000元限额部分在商业三者险中按比例承担；9.交通费承担合理的有合法票据的部分。10.车辆损失没有依据；11.保险公司已经支付10000元，应予以抵扣；12.保留对冯大星司法鉴定申请重新鉴定的权利。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院查明本案的法律事实如下：2018年11月9日17时30分许，冯大星驾驶无号轻便二轮摩托车由207国道西侧横穿东侧桥头铺车头村村口过程中，遇卢小明驾驶湘M5**59小型轿车沿207国道由南往北行驶，两车相撞，造成原告冯大星受伤及两车部分机件受损的交通事故。江华瑶族自治县公安局交通警察大队以简易程序作出道路交通事故认定书（2018第3094号），认定被告卢小明承担事故的次要责任，原告冯大星承担事故主要责任。2018年11月9日-2019年2月8日，原告冯大星到江华瑶族自治县人民医院住院98天，出院医嘱：继续康复治疗，加强右肩关节功能锻炼；出院后一个月、三个月及五个月复查X线了解骨折愈合情况；注意休息，注意安全，不适随诊。支付医疗费41172.07元。病历复印费不是治疗费用，不予认定。被告卢小明支付15000元，被告江华人保公司支付10000元。经江华瑶族自治县公安局交通警察大队委托，2019年3月4日，永州市冯河司法鉴定所作出司法鉴定意见书（永冯司鉴所[2019]临鉴字第57号），鉴定意见：1.被鉴定人冯大星所受伤害属轻伤一级，构成十级伤残；2.护理90日，营养90日，出院后予以康复费用2000元；3.再次手术取内固定费用10000元。支付鉴定费1200元。湘M5**59号车所有人为蒋素莲，在被告江华人保公司购买了交强险及100万元商业三者险，约定不计免赔，事故发生在保险有效期内。原告冯大星母亲蒋福娥，于1932年9月4日生，生育冯水英、冯大星、冯大礼、冯大胜、冯建恩、冯大明。根据上述查明的事实和法律规定，本院确定原告冯大星主张的损失为106086.97元，分别为：1.医疗费41172.07元，出具了医疗费发票及病历资料，可以支持。2.营养费，根据原告冯大星伤残等级，酌情支持500元。3.再次手术取内固定费用10000元可以支持。4.康复费，有司法鉴定意见建议，可以支持2000元。5.护理费，按照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工居民服务业年平均工资61227元，参照司法鉴定天数，原告冯大星护理费15097元可以支持。6.误工费，因原告未向本院举证其最近三年的平均收入状况，故参照湖南省上一年度城镇非私营单位在岗职工农林牧渔业年平均工资44693元，参照住院天数计算，原告冯大星误工费11999.8元（44693元÷365天×98天）。7.残疾赔偿金，根据原告十级伤残等级，按照湖南省上一年度农村居民人均可支配收入标准14093元计算，自定残之日起按二十年计算，但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年，原告残疾赔偿金为23958.1元（14093元×17年×10%）。被扶养人的年限，计算二十年，按六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算，原告主张被扶养人生活费为160元可以支持。8.车辆损失无证据证实，不予支持。9.鉴定费1200元可以支持。本院认为，本案定性为机动车交通事故责任纠纷。经交警部门认定，本院确认原告冯大星承担该起事故的主要责任，被告卢小明承担该起事故的次要责任，并以此作为划分本案民事责任的依据。因湘M5**59号车在被告江华人保公司投保了交强险，本次交通事故发生在保险期限内，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条之规定，原告冯大星要求被告江华人保公司先在交强险范围内担责的诉请合法有据，本院予以支持。被告江华人保公司在交强险限额范围内赔偿原告冯大星损失63214.9元（医疗费用赔偿限额项下10000元+伤残赔偿限额项下53214.9元）。原告冯大星剩余损失42872.07元，按责任比例分担，由被告卢小明承担30%赔偿责任，即12861.62元。因湘M5**59号车购买商业三者险，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条之规定，应由被告卢小明承担的赔偿责任，依法由被告江华人保公司在商业三者险范围内根据保险合同予以赔偿，被告卢小明支付的医疗费，从保障受害人获取赔偿及鼓励机动车一方积极垫付费用抢救伤者的原则，可视为替被告江华人保公司赔付的行为，被告江华人保公司可将此垫付的费用直接支付给被告卢小明。被告江华人保公司已经支付的10000元可以扣除，实际赔偿原告冯大星各项损失为51076.52元（63214.9元+12861.62元-10000元-15000元），支付被告卢小明垫付的15000元。关于被告江华人保公司是否承担鉴定费、非医保用药部分费用的问题，本院认为保险合同为格式合同。根据《中华人民共和国合同法》第三十九条第一款“采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。”的规定，被告江华人保公司未提供有明确规定“鉴定费用”是免赔或保险人不负责赔偿的范围之内的合同约定，以及非医保用药部分费用的承担约定，以及尽到提示和说明义务，故本案的鉴定费用及非医保用药部分费用，由被告江华人保公司按责任比例在商业三者险中承担。关于原告要求按城镇标准计算残疾赔偿金的主张，原告未向本院提交其经常居住地或主要收及来源于城镇的证据，对原告的主张不予支持。原告主张的再次取内固定费用是鉴定结论中确定的必然发生的费用，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条第二款“医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。”之规定，该费用可与医疗费一并赔偿，故对被告江华人保公司要求另行起诉的主张不予采信。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条、第二十条、第二十一条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下：一、限被告中国人民财产保险股份有限公司江华支公司自本判决生效之日起十日内赔偿原告冯大星损失51076.52元，支付被告卢小明垫付的15000元；二、驳回原告冯大星其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案案件受理费2136元，减半收取计1068元，由被告卢小明负担755元，由原告冯大星负担313元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省永州市中级人民法院。当事人应当在规定期限内履行生效法律文书确认的义务，如果承担义务的当事人没有按期履行，享有权利的当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十六条、第二百三十九条的规定向人民法院申请强制执行。本案申请执行的期限为二年。审判员  何少萍二〇一九年九月二十五日书记员  首永平附相关法律条文：《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第四十八条机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，按照下列规定承担赔偿责任：（一）机动车之间发生交通事故的，由有过错的一方承担赔偿责任；双方都有过错的，按照各自过错的比例分担责任。（二）机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的，机动车一方不承担赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。