湖南省长沙市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）湘01民终5735号上诉人（原审原告）：谢文根，男，1967年3月11日出生，汉族，户籍所在地湖南省沅江市，现住湖南省长沙市天心区。委托诉讼代理人：龚兴旺，湖南湘鼎律师事务所律师。委托诉讼代理人：司马谦谦，湖南湘鼎律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：湖南高岭建设集团股份有限公司，住所地湖南省长沙市开福区彭家巷**。法定代表人：胡锷，董事长。原审第三人：杨军，男，1970年11月27日出生，汉族，住湖南省长沙市岳麓区。上诉人谢文根因与被上诉人湖南高岭建设集团股份有限公司（以下简称高岭公司）、原审第三人杨军买卖合同纠纷一案，不服湖南省长沙市天心区人民法院(以下简称原审法院）作出的（2018）湘0103民初5737号民事判决，向本院提起上诉。本院立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人谢文根上诉请求：一、请求撤销原审判决，并发回重审或依法改判。二、本案的一、二审全部诉讼费用由高岭公司承担。事实和理由：一、湖南高岭湘潭移动分公司第二通信机楼工程项目部系高岭公司设立的项目部，湘潭移动分公司第二通信机楼工程项目为高岭公司承建。谢文根与高岭公司涉案项目部签订了合同，合同加盖了“湖南高岭建设集团湘潭移动分公司第二通信机楼项目技术资料专用章”。二、原审第三人杨军的行为是职务行为。杨军代表高岭公司项目部与湖南永盈贸易有限公司（以下简称永盈公司）签订了《钢材购销合同》，其不是以自己的名义签订的合同，且加盖了“湖南高岭建设集团湘潭移动分公司第二通信机楼项目技术资料专用章”，该专用章由高岭公司委派的人员专门保管，该项目工地上所使用的公章全部是该专用章，永盈公司有充足的理由相信本合同是与高岭公司签订的。三、本案一审查明杨军系挂靠高岭公司承包湘潭移动分公司第二通信机楼工程项目，杨军系实际施工人，挂靠单位亦应承担连带责任。四、《钢材购销合同》加盖“湖南高岭建设集团湘潭移动分公司第二通信机楼项目技术资料专用章”，该专用章并未载明不能用于对外签订合同，事实上，整个项目工地上，全部是使用该公章对外签订合同，即便该专用章不能对外签订合同，因该货物实际为工地所用，亦应由受益方承担货款给付责任。五、欠条上明确注明“高岭项目部欠永盈公司钢材款453000元”并不是杨军欠永盈公司453000元，杨军是代表项目部履行职务行为。被上诉人高岭公司未予答辩。原审第三人杨军未予陈述。谢文根在一审的诉讼请求：1.判令高岭公司支付钢材货款453000元；2.判令高岭公司支付自2016年10月11日起至清偿之日止的违约金（以453000元为基数，按月息2%计算，暂计算至起诉之日为211098元）；3.本案诉讼费由高岭公司承担。一审法院认定的事实：2013年10月15日，高岭项目部与永盈公司签订《钢材供销合同》，约定高岭项目部承建的湘潭移动分公司第二通信机楼工程所需钢材900吨全部由永盈公司供应；永盈公司前期为高岭项目部垫资300吨，垫资期限满2个月时高岭项目部向永盈公司付清所有钢材垫付款；如高岭项目部不能按合同约定如期向永盈公司支付贷款，从逾期之日起，永盈公司按所欠货款总重量以每吨每日5元支付违约金。该合同的需方加盖“湖南高岭建设集团湘潭移动分公司第二通信机楼项目技术资料专用章”并由第三人杨军签字。合同签订后，永盈公司依约提供了钢材，第三人杨军支付了部分货款。2016年10月11日，第三人杨军出具《欠条》，载明：高岭项目部欠永盈公司钢材款453000元（备注：于2016年10月11日的对帐是实）。2018年8月10日，永盈公司与谢文根签订《债权转让协议》，约定永盈公司同意将高岭项目部剩余货款及合同相应其他债权转让给谢文根。同月29日，谢文根委托湖南湘鼎律师事务所向高岭公司发出《律师函》，载明：永盈公司将《钢材供销合同》的剩余债权转让给谢文根；高岭项目部系高岭公司的子公司成立的项目部，其债务应当由高岭公司承担；谢文根同意高岭公司支付《欠条》载明的剩余货款453000元，并按照月息两分的标准支付自2016年10月11日起至清偿之日止的违约金。此后，高岭公司一直拖欠剩余货款未还，酿成纠纷。另查明，第三人杨军系挂靠高岭公司承包湘潭移动分公司第二通信机楼工程的实际施工人。一审法院认为：永盈公司与高岭项目部签订的《钢材购销合同》，加盖的是高岭项目部的技术资料专用章，该公章不能用于对外签订合同，第三人杨军擅自使用该公章对外签订合同，属于无权代理行为，应由实际行为人第三人杨军承担相关的民事责任。谢文根与永盈公司签订《债权转让协议》，并已通知债务人，谢文根可主张有关债权。谢文根要求高岭公司承担本案有关民事责任的诉讼请求原审法院不予支持。为减轻当事人的诉累，原审法院直接判决由第三人杨军承担本案有关民事责任。根据第三人杨军出具的《欠条》，原审法院确定所欠货款本金为453000元。关于违约金，《钢材购销合同》约定按所欠货款总重量以每吨每日5元支付违约金，而《欠条》中双方已结算为货款金额，无法再依原合同计算违约金，故原审法院参照买卖合同逾期付款违约金计算，即按同期银行贷款基准利率1.5倍计算，谢文根要求按月息二分计算违约金没有事实与法律依据，超出部分不予支持。第三人杨军述称在出具《欠条》前，向谢文根支付了12万元，在出具《欠条》后，向谢文根支付了8万元，共计20万元，应在欠款本金中予以扣除的意见，因其未举证证实，原审法院不予采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八十条、第八十二条、第一百零九条、第一百一十四条、第一百五十九条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，判决：一、限第三人杨军于判决生效之日起10日内向谢文根偿付货款453000元；二、限第三人杨军于判决生效之日起10日内向谢文根支付货款利息（以453000元为基数，从2016年10月11日起至清偿之日止，按同期银行贷款基准利率1.5倍计算）；三、驳回谢文根的其他诉讼请求。二审中，各方当事人均未提交新证据。本院对一审法院查明的事实予以确认。本院认为，本案上诉争议焦点在于高岭公司是否应当承担付款责任的问题。涉案《钢材购销合同》注明甲方系湖南高岭集团湘潭移动分公司第二通信机楼工程项目部，乙方系永盈公司，由高岭公司该项目部的实际施工人杨军签署并加盖“湖南高岭建设集团湘潭移动分公司第二通信机楼项目技术资料专用章”。合同约定系项目部承建的湘潭移动分公司第二通信机楼工程项目所需钢材约900吨，全部由永盈公司供应。永盈公司负责送货至项目部工地。合同签订后，永盈公司陆续向项目部交付货物。永盈公司多次与项目部进行对账，对账单亦加盖项目部技术资料专用章。2016年项目部实际施工人杨军签署欠条，该欠条载明系湖南高岭建设集团股份有限公司湘潭移动分公司第二通信机楼项目部欠永盈公司货款453000元。从上述事实可知，涉案合同系实际施工人杨军代表项目部签订，加盖了项目部资料专用章，永盈公司在签订合同时是基于善意的信赖相信杨军具有代理权限购买所涉钢材，且钢材送到项目部工地，故合同的相对方应当认定系涉案项目部。又由于项目部系高岭公司的内设机构，故高岭公司应当承担付款责任。关于技术专用章的效力问题，杨军在原审中未否认该印章的真实性，且自认项目部没有公章，只有技术专用章，故不能仅以合同加盖的是技术专用章来否认合同的相对人。第三人杨军在原审庭审中认可453000元欠款，可以视为债的加入，且原审判决杨军承担责任后，杨军并未上诉，系其对自身权利的处分，故杨军应当与湖南高岭建设集团股份有限公司对涉案货款承担连带责任。杨军还称其向谢文根支付20万元应当抵扣涉案欠付货款，因杨军未提交证据佐证，故对原审法院未认可上述事实，本院予以维持。综上所述，上诉人谢文根的上诉请求和理由应当予以支持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下：一、撤销湖南省长沙市天心区人民法院（2018）湘0103民初5737民事判决；二、湖南高岭建设集团股份有限公司在本判决生效后十日内向谢文根支付货款453000元，并从2016年10月11日起以453000元为基数依据人民银行同类同期贷款基准利率1.5倍支付逾期付款违约金至货款实际清偿之日止；三、杨军对湖南高岭建设集团股份有限公司的上述债务承担连带清偿责任；四、驳回谢文根其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10441元，由谢文根负担3000元，由湖南高岭建设集团股份有限公司、杨军共同负担7441元。二审案件受理费10441元，由谢文根负担3000元，由湖南高岭建设集团股份有限公司、杨军共同负担7441元。本判决为终审判决。审判长  柳江华审判员  赵康宁审判员  张文欢二〇一九年九月六日书记员  肖文娟附相关法律条文：《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。