浙江省苍南县人民法院民 事 判 决 书（2019）浙0327民初1100号原告：方克凤，男，1976年6月1日出生，汉族，住四川省珙县。委托诉讼代理人：李林睦，上海华勤基信（杭州）律师事务所律师，系受温州市法律援助中心指派。被告：林体闯，男，1969年8月26日出生，汉族，住浙江省苍南县。委托诉讼代理人：张安友，浙江豪江律师事务所律师。委托诉讼代理人：蔡思亮，浙江豪江律师事务所律师。第三人：金细满，女，1971年10月2日出生，汉族，住浙江省苍南县。原告方克凤与被告林体闯劳动争议纠纷一案，本院于2019年1月29日受理后，依法适用简易程序，于2019年3月27日公开开庭审理了本案。因金细满与本案的处理结果具有法律上的利害关系，本院依被告林体闯的申请，依法追加金细满作为本案的第三人参加诉讼。后本案依法转为普通程序，并于2019年8月29日公开开庭进行了审理。原告方克凤及其委托诉讼代理人李林睦和被告林体闯及其委托诉讼代理人张安友到庭参加上述二次庭审诉讼。第三人金细满经本院合法传唤无正当理由未到庭应诉。本案现已审理终结。原告方克凤向本院提出诉讼请求:1.判决被告赔偿原告一次性赔偿金等共计303333.69元（一次性赔偿金244396元、生活费36000元、医疗费2027.69元、营养费1800元、护理费12280元、鉴定费2600元、交通费3000元、住院伙食补助费1230元）；2.本案诉讼费由被告承担。庭审中，原告将第一项诉讼请求变更为判决被告赔偿原告一次性赔偿金等共计297463.19元（一次性赔偿金244396元、生活费30000元、医疗费2157.19元、营养费1800元、护理费12280元、鉴定费2600元、交通费3000元、住院伙食补助费1230元）。事实与理由：2018年5月23日，原告进入被告开设在苍南县加工厂从事造胶粒子工作。工资约定按时计算，每天240元。后经查证，被告未依法进行工商注册登记，属违法用工。2018年5月25日下午14时30分许，原告在上料时右手被机器绞伤，被告把原告送往温州手足医院治疗。经诊断为：右手绞伤拇指末节指腹缺损、示中环指部分指体缺损、小指甲床损伤。住院治疗41天，住院期间，被告支付部分医疗费用。为解决赔偿事宜，原告虽经多次与被告沟通，均无果而终。2018年11月，原告委托浙江千麦司法鉴定中心温州（律证）所对原告因此次事故受伤伤残等级、因果关系、三期进行评定、评估。同年12月12日，鉴定所出具温律司鉴所〔2018〕临鉴字第2464号鉴定意见，综合评定原告伤残七级，误工期限评定为180天，护理期限评定为90天，营养期限评定为60天。案件审理过程中，经苍南县人民法院委托，温州东海司法鉴定所于2019年5月16日出具温东司鉴所〔2019〕临鉴字第721号鉴定意见，综合评定原告构成工伤七级伤残，误工期限评定为150天，护理期限评定为90天，营养期限评定为60天。由于被告拒不赔偿原告经济损失，故诉至法院。被告林体闯辩称，一、原告的诉讼请求不属于人民法院的受理范围。根据苍南县劳动人事争议仲裁委员会出具的《不予受理通知书》，因当事人主体不适格而不予受理仲裁申请。如原告认为被告具备适格的主体，其应类似请求人民法院认定本案属于劳动人事争议仲裁范围并责令该委员会予以受理。二、被告林体闯不是适格被告。被告林体闯与原告之间不存在劳动关系。因被告林体闯需要加工一批粒子货物，将该批货物送到龙港镇巴曹社区36号处加工。该加工点内的机器设备及该处房屋系金细满所有。金细满称其因长期没有从事加工生产，以致加工该批货物人员不足，找不到其他加工人员，故要求被告林体闯帮助其招工。被告林体闯就通过原先在金细满处的员工联系了原告方克凤，但原告到了涉案加工点时，金细满尚未确定同意，因此未存在劳务关系。三、有关人员的工资等不是被告林体闯与原告协商确定的。事故发生之后，被告林体闯已经支付原告医疗费用等8万元，原告应当提供全部真实的医疗发票用于结算。被告林体闯支付的8万元扣除医疗费用之后多余部分应当返还给被告林体闯。被告林体闯与金细满之间的加工费用还没有结算支付。支付给原告的8万元在实际结算之后由被告林体闯与金细满进行结算。四、原告明知从事涉案机器工作存在危险，明知其从未从事过类似岗位工作，在当日刚开始作业时就发生事故，对此原告存在明显过错，应承担相应的过错的责任。五、根据浙江省高级人民法院、浙江省司法厅关于适用《人体损伤致残程度分级》有关事项的通知规定，本案关于伤残程度鉴定应当依照上述规定作出鉴定结论。因此本案鉴定结论依据标准不符合规定，不应予以采纳。第三人金细满未作陈述。原告方克凤在本院指定的举证期限内提供下列证据材料：1.原、被告的身份证，用以证明原、被告的主体资格;2.证人证言，用以证明原告在被告加工厂工作时受伤的事实；3.温州东华手足外科医院入院记录、出院记录、手术记录，用以证明原告受伤住院治疗的事实；4.浙江千麦司法鉴定中心温州（律政）所出具的温律司鉴所[2018]临鉴字第2464号司法鉴定书、温州东海司法鉴定所出具的温东司鉴所[2019]临鉴字第721号司法鉴定书，用以证明原告工伤伤残等级等事实；5.鉴定票发票、医疗费发票，用以证明原告医疗费用支出和鉴定费用支出的事实；6.交通费发票，用以证明原告因医疗就诊支付交通费的事实；7.录音及视频光盘，用以证明原告在被告开办的加工厂工作时受伤以及事发后向被告索赔的事实；8.劳动仲裁不予受理通知书，用以证明原告申请劳动仲裁不予受理的事实。本院依据原告方克凤的申请，准许证人蒋某、杨某出庭作证。证人蒋某在庭审中陈述：我和原告是工友关系。被告林体闯曾在龙港镇开办过造粒子厂，我也曾去过，并留有被告的电话。2018年，我打电话给被告林体闯询问是否需要招人。被告林体闯表示加工厂设在，需要招聘工人，分两班制。后我便联系了原告方克凤，并和被告林体闯谈了具体工资待遇。双方约定，工资按240元/吨计算，按月计付，由被告林体闯提供免费住宿。其后，被告林体闯将加工厂的钥匙交给我们，我们就住在厂里。涉及造粒子工作如何选料上色制作成品都是受被告林体闯指定，具体工作由被告林体闯安排。事发前一天傍晚，被告林体闯有拖料来过加工厂。事发当天上午，被告林体闯也有来过厂里。原告方克凤受伤后，我陪同去了温州东华手足外科医院，被告林体闯也有来。之后，被告林体闯将原告方克凤送往温州医疗就诊。住院的医疗费用也是原告方克凤让我打电话给被告林体闯，由被告林体闯转账过来。我不认识金细满。因为我不识字，所以原告方克凤事先打好了证明，并讲了证明内容，我就在上面签字了。证人杨某在庭审中陈述：我和方克凤是老乡。我去林体闯加工厂工作是蒋某联系好的，工资待遇都是蒋某事先和林体闯讲好的，每吨240元，包住宿。工作过程中除了林体闯之外没有其他人对我们工作提出过放料等要求。我不认识金细满。方克凤出事那天我在场，我也有陪同去了温州东华手足外科医院，被告林体闯也有来。我不认识金细满。被告林体闯向本院提交伤残调解协议书一份，用以证明原告与被告没有存在劳动关系以及事发情况等事实。第三人金细满没有向本院提供证据材料。当事人提供的上述证据，经庭审出示审查，现本院综合认证如下：对于原告提供的证据1、3没有异议，本院予以确认；原告提供的证据2，系证人证言，被告认为两位证人所作的陈述存在出入，且书面证明并非证人的真实意思表示，其证言不应予以采纳。本院认为，该份证据系书面证言，现证人已出庭作证，结合庭审调查情况，证人之间所作的陈述内容基本一致，可信度较高，对于证人证言部分，予以采信。对于原告提供的证据4，被告认为温州东海司法鉴定所受法院委托出具的司法鉴定书，因其依据的鉴定标准不符合规定，应不予采纳。本院认为，受委托的温州东海司法鉴定所系业经双方当事人同意后由本院指定，其具有鉴定资质，依据《劳动能力鉴定--职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）等确定的相应标准作出鉴定结论，并无不当，被告质证意见不予采纳。对于原告提供的证据5、6的真实性没有异议，但鉴定费应由法院综合鉴定结论认证意见作出处理，交通费由法院具体核实。本院认为，鉴于被告对该两组证据的真实性未持异议，且与本案之间具有关联，本院对上述证据的真实性予以确认，至于鉴定费用和交通费用承担问题，下文说理部分予以阐述。对于原告提供的证据7，被告认为结合视频画面及录音内容，并不能证明被告是本案适格主体，被告林体闯仅是受金细满所托，作为中间人出面协商解决。本院认为，鉴于被告对于真实性均未持异议，该份证据可以反映原告受伤后进行索赔的情况。对于原告提供的证据8，被告认为，苍南县劳动人事争议仲裁委员会不予受理的依据系因当事人主体不适格，如原告认为被告具备适格的主体，其应类似请求人民法院认定本案属于劳动人事争议仲裁范围并责令该委员会予以受理。本院认为，该份证据系苍南县劳动人事争议仲裁委员会出具，被告对真实性无异议，本院对该份不予受理通知书载明的事项予以认定。至于被告抗辩的理由是否成立，本院在下文说理部分予以阐述。对于被告提供的证据，原告认为该份调解协议书仅有“金玉林”签名，其并未签名，对于该份协议书不予认可。本院认为，该份协议书未有原告签名确认，现原告不予认可，故本院对该份证据不予认定。本院根据当事人的陈述以及本院确认的有效证据，认定下列事实：原告方克凤经案外人蒋某介绍于2018年5月到被告林体闯处务工。2018年5月25日下午，原告方克凤在工作时间被机器绞伤，后被送往温州东华医院救治，共住院41天，被诊断为右手绞伤拇指末节指腹缺损、示中环指部分指体缺损、小指甲床损伤。2018年11月26日，原告方克凤委托浙江千麦司法鉴定中心温州（律政）所作出温律司鉴所[2018]临鉴字第2464号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见：原告其损伤及后遗症的工伤伤残等级综合评定为七级伤残；其误工期限评定为180日，护理期限评定为90日，营养期限评定为60日。原告为此支付鉴定费2600元。2019年1月29日，原告向苍南县劳动人事争议仲裁委员会提出仲裁申请，苍南县劳动人事争议仲裁委员会以当事人主体不适格为由决定不予受理。审理过程中，本院准许被告林体闯的申请，委托温州东海司法鉴定所对原告的伤残等级等事项进行重新鉴定。温州东海司法鉴定所于2019年5月16日作出温东司鉴所[2019]临鉴字第721号《法医临床鉴定意见书》，鉴定意见：原告其损伤及后遗症构成工伤七级伤残；其误工期限评定为150日，护理期限评定为90日，营养期限评定为60日（以上期限自受伤之日起计算，均包括住院期间的期限）。被告林体闯为此支付鉴定费3300元。另查明：1.在本案事故发生时，被告林体闯未取得营业执照，也未在工商部门登记、备案；2.2017年度浙江省全社会单位在岗职工年平均工资为61099元；居民服务、修理和其他服务业（私营）的年平均工资为40210元。本院认为，根据诉辩双方的意见，本案的主要争议焦点可归纳如下：一是当事人主体是否适格；二是原告是否存在过错，应否承担相应责任；三是重新作出的鉴定结论应否予以采纳；四是原告主张的各项赔偿费用是否合理。本院现逐项评析如下：关于争议焦点一。本院认为，根据现有证据材料及结合本院调查情况，原告方克凤在被告林体闯开办的加工厂工作时间遭受损害，事实清楚，本院予以确认。被告林体闯辩称，原、被告之间不存在劳务关系，案涉加工厂的实际经营者为第三人金细满，因被告林体闯委托第三人金细满加工产品，应第三人金细满所托帮忙联系招工，且原告作业时也未受被告林体闯的管理，但被告林体闯并未提供证据予以证明，应承担举证不能的不利后果。因被告林体闯开办案涉加工厂未取得营业执照，故苍南县劳动人事争议仲裁委员会以当事人主体不适格为由决定不予受理。据此，原告有权提起本案诉讼。被告林体闯关于当事人主体不适格的相应辩称意见，本院不予采纳。本院认为，从事生产经营活动的单位和个人，应依法向工商行政管理部门申请注册登记，领取营业执照后方可从事经营活动。被告林体闯在未取得营业执照，也未在工商行政管理部门登记、备案的情况下，招用原告从事相关经营活动，应认定为非法用工。故被告林体闯应按《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》规定赔偿原告相应费用。关于争议焦点二。本院认为，被告林体闯主张原告自身存在过错，应承担相应责任，但未提供充分的证据予以证实，且非法用工所致损害应按无过错责任原则归责，故本院对被告这一抗辩意见亦不予采纳。关于争议焦点三。本案审理过程中，本院准许被告林体闯的申请，委托温州东海司法鉴定所对原告的伤残等级等事项进行重新鉴定。该鉴定结论系由本院委托有资质的鉴定机构作出，被告林体闯对该鉴定结论所依据的鉴定标准持有异议，主张应适用《人体损伤致残程度分级》相关标准，但本院认为，根据本院查明确认的事实，被告林体闯未办理营业执照，从事相关经营活动，其招用职工属于非法用工，被告林体闯对原告因工受伤所遭受的相应损失，应按非法用工赔偿标准予以赔偿。由此，温州东海司法鉴定所依据《劳动能力鉴定--职工工伤与职业病致残等级》（GB/T16180-2014）等确定的相应标准作出鉴定结论，并无不当。现原告方克凤对于重新鉴定作出的鉴定结论未持异议，本院予以采纳。关于争议焦点四。本院认为，依据人力资源和社会保障部《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》的相关规定，原告的具体赔偿项目与计算标准如下：1.一次赔偿金。本案原告伤残等级为七级，赔偿基数为单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资，因此其一次性赔偿金应当为赔偿基数的4倍。现原告主张244396元（61099元/年×4），于法有据，本院予以支持。2.生活费。结合鉴定意见误工期评定为150日，经核算，故生活费为25109.18元（61099元÷365天×150天），原告请求生活费30000元超出部分，本院不予支持；3.医疗费。原告主张医疗费2157.19元，由其提供票据予以证明，本院予以支持；4.营养费。原告主张营养费1800元，没有法律依据，本院不予支持；5.护理费。因原告没有提供医嘱需要特殊护理，因此护理人员应确定为一人。根据原告的受伤情况及鉴定结论，本院确定原告的护理期限为90天，其中住院护理天数为41天，出院后护理天数为49天。对原告住院期间的护理费用，应参照2017年浙江省全社会单位在岗职工年平均工资61099元的标准计算，出院后的护理费用参照浙江省居民服务、修理和其他服务业（私营）的年平均工资40210元计算，故本院确定原告的护理费为12261.23元[6863.18元（61099元÷365天×41天）+5398.05元（40210元÷365天×49天）]。6.交通费。对于原告提供的非正式发票不予认定，结合正式票据以及原告就医的地点、时间、次数等酌情确定为700元。7.住院伙食补助费。原告主张按30元/天计算，符合规定，本院予以支持，确定费用为1230元（41天×30元/天）。8.鉴定费。原告自行委托鉴定支付鉴定费2600元，被告林体闯支付重新鉴定费3300元，合计鉴定费用5900元。结合二份鉴定意见，本院酌定原告承担鉴定费900元，剩余鉴定费用5000元由被告林体闯承担。综上，原告以上各项损失共计287553.6元，对于原告提出的赔偿项目数额过高部分，无法律依据，本院不予支持。综上，依照国务院《工伤保险条例》第六十六条，人力资源和社会保障部《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条、第三条、第四条、第五条、第八条和《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定，判决如下：一、林体闯于本判决生效后十日内支付方克凤赔偿款287553.6元；二、驳回方克凤的其他诉讼请求。如果未按判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元，由林体闯负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于浙江省温州市中级人民法院。审 判 长  高海忠人民陪审员  许小凤人民陪审员  章宦立二〇一九年九月六日书 记 员  汤苗苗?相关法律条文链接：《工伤保险条例》第六十六条无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位的职工受到事故伤害或者患职业病的，由该单位向伤残职工或者死亡职工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇；用人单位不得使用童工，用人单位使用童工造成童工伤残、死亡的，由该单位向童工或者童工的近亲属给予一次性赔偿，赔偿标准不得低于本条例规定的工伤保险待遇。具体办法由国务院社会保险行政部门规定。前款规定的伤残职工或者死亡职工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，以及前款规定的童工或者童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照处理劳动争议的有关规定处理。《非法用工单位伤亡人员一次性赔偿办法》第二条本办法所称非法用工单位伤亡人员，是指无营业执照或者未经依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位受到事故伤害或者患职业病的职工，或者用人单位使用童工造成的伤残、死亡童工。前款所列单位必须按照本办法的规定向伤残职工或者死亡职工的近亲属、伤残童工或者死亡童工的近亲属给予一次性赔偿。第三条一次性赔偿包括受到事故伤害或者患职业病的职工或童工在治疗期间的费用和一次性赔偿金。一次性赔偿金数额应当在受到事故伤害或者患职业病的职工或童工死亡或者经劳动能力鉴定后确定。劳动能力鉴定按照属地原则由单位所在地设区的市级劳动能力鉴定委员会办理。劳动能力鉴定费用由伤亡职工或童工所在单位支付。第四条职工或童工受到事故伤害或者患职业病，在劳动能力鉴定之前进行治疗期间的生活费按照统筹地区上年度职工月平均工资标准确定，医疗费、护理费、住院期间的伙食补助费以及所需的交通费等费用按照《工伤保险条例》规定的标准和范围确定，并全部由伤残职工或童工所在单位支付。第五条一次性赔偿金按照以下标准支付：一级伤残的为赔偿基数的16倍，二级伤残的为赔偿基数的14倍，三级伤残的为赔偿基数的12倍，四级伤残的为赔偿基数的10倍，五级伤残的为赔偿基数的8倍，六级伤残的为赔偿基数的6倍，七级伤残的为赔偿基数的4倍，八级伤残的为赔偿基数的3倍，九级伤残的为赔偿基数的2倍，十级伤残的为赔偿基数的1倍。前款所称赔偿基数，是指单位所在工伤保险统筹地区上年度职工年平均工资。第八条伤残职工或者死亡职工的近亲属、伤残童工或者死亡童工的近亲属就赔偿数额与单位发生争议的，按照劳动争议处理的有关规定处理。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。