广西壮族自治区南宁市兴宁区人民法院 民 事 判 决 书 （2018）桂0102民初5184号 原告：广西云峰门窗幕墙有限公司，住所地：南宁—东盟经济开发区安平路23号，统一社会信用代码：914501007630631063。 法定代表人：董凌志。 委托诉讼代理人：董志坤，广西瀛聪律师事务所律师。 委托诉讼代理人：岑宇，广西瀛聪律师事务所律师。 被告：隆利建设集团有限公司，住所地：北京市石景山区石景山路****，统一社会信用代码：91110000102034148W。 法定代表人：梁永刚。 被告：广西保利龙湖蓝湾发展有限公司，住，住所地：南宁市兴宁区邕武路**一社会信用代码：914500006902467014。 法定代表人：李运有。 以上两被告共同委托诉讼代理人：梁飞，女，1987年4月23日，壮族，住广西武鸣县。 案由：建设工程施工合同纠纷 适用程序：简易程序（）普通程序（√） 立案时间：2018年9月5日 开庭时间：2018年11月7日 当事人到庭情况： 原告广西云峰门窗幕墙有限公司（以下简称：云峰门窗公司）：委托诉讼代理人董志坤、岑宇到庭 被告隆利建设集团有限公司（以下简称：隆利公司）：委托诉讼代理人梁飞到庭 被告广西保利龙湖蓝湾发展有限公司（以下简称：保利公司）：委托诉讼代理人梁飞到庭 原告诉请要点 诉讼请求：1.被告隆利建设集团有限公司退还“保利·山渐青”项目铝合金门窗安装工程质保金263482.32元;2.被告隆利建设集团有限公司支付违约金37414.49元（以未退回的质保金263482.32元为基数，按千分之二/日计至质保金支付完毕为止）;3.被告广西保利龙湖蓝湾发展有限公司对上述请求承担连带责任；4.本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：2010年9月21日，原告（乙方、分包单位）与被告隆利公司（甲方、总包单位）、保利公司（丙方、建设单位）签订《保利·龙湖蓝湾项目铝合金门窗安装工程合同》。双方约定：将位于南宁市邕武路20号的铝合金门窗制作安装工程发包给原告，工程价款采用综合单价包干方式，承包方式为包工包料、包质量、包进度、包安全。同日，原告与被告隆利公司、保利公司又签订《补充协议一》，就保利·龙湖蓝湾项目铝合金门窗安装工程的工程承包范围、工期、价款及各方有关权利和义务进行了约定。2011年11月4日，原告与隆利公司、保利公司签订《补充协议二》，就保利·龙湖蓝湾新增的铝合金门窗安装工程的工程承包范围、工期、价款及各方有关权利义务进行了约定。合同签订后，原告按合同约定及被告的指示进场施工。2010年12月27日，工程改名为保利·山渐青项目，原告与被告隆利公司、保利公司签订《补充协议》，共同确认了项目的新名称。2016年1月6日，工程竣工并通过被告保利公司验收。2016年11月4日，原告与被告保利公司就工程款进行结算，双方共同确认结算总价为5269646.38元，扣除工程结算总价5%（即263482.32元）作为质量保证金。2018年1月6日，工程保修期届满。2018年5月30日，被告隆利公司更名为现名。2018年6月13日，原告向被告保利公司提交《质保金报审表》和《质保金支付申请表》，要求退还质保金，被告保利公司已经审核通过原告的申请。但两被告至今均未退还质保金给原告。截至原告起诉时，被告已支付工程款5006164.06元，尚余263482.32元质量保证金未退。原告认为，原告已按合同约定完成全部施工并通过竣工验收，也与被告保利公司进行了结算，被告隆利公司已经支付了除质保金外的全部工程款。然而被告隆利公司在合同约定的质保期届满，且原告已书面请款并经被告保利公司审核通过之后，仍未退还质保金给原告，已构成违约，除应向原告退还263482.32元质保金外，还应按合同约定支付违约金37414.49元（以未退还质保金为基数，按千分之二/日计至质保金支付完为止，暂计至2018年8月31日），以上共计300896.81元。被告保利公司作为发包人，委托被告隆利公司直接支付工程款给原告，现被告隆利公司未退质保金，被告保利公司应在欠付工程款范围内对原告的诉请承担连带责任。综上所述，为维护自身合法利益，原告特向贵院提起诉讼，请求依法判如所请。 被告答辩要点 被告隆利公司、被告保利公司共同答辩如下：1.根据合同第10条约定，工程款应当由被告隆利公司直接支付给原告，被告保利公司没有直接付款义务，且被告保利公司在本合同中并没有任何欠付的工程款，原告要求被告保利公司直接支付工程款、违约金缺乏法律依据，请求依法驳回对被告保利公司的诉讼请求；2.根据合同第10条约定，包括质保金在内的结算金额，均需原告提交资料给被告保利公司进行确认、审核，确认结算金额是被告隆利公司是向原告支付工程款的前提条件，但事实上原告证据所附的相关材料均未向合同的授权人员提交，也未经被告保利公司加盖公章予以确认，因此包括质保金在内的工程款并未经被告保利公司确认，在金额无法确认的情况下，原告要求被告隆利公司支付工程款退还质保金缺乏合同和法律依据，请求法院予以驳回；3.根据合同14条约定，被告隆利公司承担逾期违约金的前提条件有两个，一是被告隆利公司未按时支付工程款。二是被告隆利公司收到原告的催告通知书5日内还未支付款项，本案支付质保金的条件未成就，原告也未发出催款通知书，被告隆利公司至收到法院诉讼材料后，才初次了解原告诉求，因此原告关于违约金的诉请没有法律及合同依据，请求予以驳回。 认定事实及法律适用 审理查明事实如下：2010年9月21日，保利建设开发总公司（甲方、总包单位）与广西云峰门窗幕墙有限公司（乙方、分包单位）、广西保利龙湖蓝湾发展有限公司（丙方，建设单位）签订《保利·龙湖蓝湾项目铝合金门窗安装工程合同》（合同编号：GXBL.LH.2010.建安类.021号），主要约定：根据保利·龙湖蓝湾项目工程的建设需要，丙方同意甲方将其总承包的铝合金门窗制作安装工程委托乙方施工。为明确三方的权利、义务，经三方协商一致签订本合同，三方必须严格遵守。工程名称为保利·龙湖蓝湾项目铝合金门窗制作与安装工程。工程地点为南宁市邕武路20号。第四条合同价款。1.承包方式：包工包料，包质量、包进度、包安全。本工程采用综合单价包干方式，不论工程量增减，该综合单价为固定单价，在本合同制作与安装过程中不因任何原因调整单价，工程量按实际计算。……2.结算金额根据乙方实际完成的工作内容及工程量计取，待承包范围确定后，随补充协议附工程预算书。第十条工程总造价、付款方式及结算方式：1、工程总造价。(1)每期工程总造价以丙方签发的书面文件为准，双方以补充协议文件予以确定，（2）本工程竣工验收合格后，甲方同意委托乙方直接与丙方进行本铝合金门窗工程的结算。结算价以最终实际完成的工程量（包括三方确认的图纸和签证资料等）及本合同附件的综合单价进行结算为准。铝合金门窗综合单价对应的面积为：门、窗框洞口尺寸，结算时按该计算口径统计每种型号门窗实际完成工程量，得出工程结算造价。……第2款本工程乙方所有工程款均由丙方委托甲方直接支付给乙方，由丙方会同甲方审核后予以支付乙方工程款。……（4）工程完工，付至工程总造价的90%，余下的工程款待竣工验收合格，办理完结算，甲方扣除已付工程进度款、水电费及5%工程质量保修金，同时收到乙方提供的结算金额工程发票（含质保金）后，10个工作日内全部一次性付清给乙方。（5）工程质量保修金在两年工程质量保修期结束，扣除维修金额后7个工作日内一次性无息支付。……（9）乙方需在甲方支付款项前向甲方提供甲方项目所在地的正规发票（其中30%的劳务部分必须提供地税开具的安装劳务发票，质保金发票需在支付结算金额前一并提供）。第十二条、质量保修、本工程的保修责任由乙方向甲、丙方承担，保修期为贰年（从工程竣工验收通过之日起计算）；保修期满扣除保修期内乙方未做到位，甲方自行或委派第三方维修产生的相关维护等费用后7个工作日内一次性无息返还乙方。保修期满后实行协议有偿维护保养。第十四条第2款如甲方不按时支付工程费用，在收到乙方的书面催告通知后5个工作日内未支付的，每延误一天，向乙方支付相应款项2‰的违约金；乙方不按合同约定提供发票的，甲方有权拒付工程款，同时乙方不能因此延缓或暂停工程施工。保利建设开发总公司在该合同甲方落款处加盖公章；广西云峰门窗幕墙有限公司在该合同乙方落款处加盖公章；广西保利龙湖蓝湾发展有限公司在该合同丙方落款处加盖公章。 2010年9月21日，保利建设开发总公司（甲方、总包单位）与广西云峰门窗幕墙有限公司（乙方、分包单位）、广西保利龙湖蓝湾发展有限公司（丙方，建设单位）签订《保利·龙湖蓝湾项目铝合金门窗安装工程合同补充协议一》（合同编号：GXBL.LH.2010.建安类.025号），主要约定：第三条第1款工程承包范围：①湖畔林语，楼栋号为：18、22共2栋；②月亮岛，楼栋楼号为：30、31、58、59共4栋；③售楼部。第3款本补充协议暂定金额：人民币（大写）壹佰壹拾万叁仟壹佰零捌元柒角伍分（￥1103108.75元）。工程内容、工程量及施工价格详见附件二《龙湖蓝湾一期铝合金门窗定标价（云峰）》，结算金额根据乙方实际完成的工作内容及工程量按附件二《龙湖蓝湾一期铝合金门窗定标价（云峰）》计取后得出。本工程合同范围内的履约保证金为人民币（大写）伍万伍仟壹佰伍拾伍元整（￥55155.00元）。保利建设开发总公司在该合同甲方落款处加盖公章；广西云峰门窗幕墙有限公司在该合同乙方落款处加盖公章；广西保利龙湖蓝湾发展有限公司在该合同丙方落款处加盖公章。 2011年11月4日，保利建设开发总公司（甲方、总包单位）与广西云峰门窗幕墙有限公司（乙方、分包单位）、广西保利龙湖蓝湾发展有限公司（丙方，建设单位）签订《保利·龙湖蓝湾项目铝合金门窗安装工程合同补充协议二》（合同编号：GXBL.LH.2010.建安类.037号），主要约定：第三条第1款工程承包范围：1)一期工程高层21楼；2)二期工程“太阳鸟”，共9栋（楼栋号为：65、66、68、69、80、81、82、83、85），即第一标段。第3款.本补充协议暂定金额：人民币（大写）叁佰贰拾捌万陆仟陆佰贰拾元捌角玖分（￥3286620.89元）。工程内容、工程量及施工价格详见附件二《山渐青项目铝合金门窗安装合同综合单价（云峰）》，结算金额根据乙方实际完成的工作内容及工程量按附件二《山渐青项目铝合金门窗安装工程合同定标价（云峰）》计取后得出。第4款本工程合同范围内的履约保证金为人民币（大写）壹拾陆万肆仟元整（￥164000.00元）。保利建设开发总公司在该合同甲方落款处加盖公章；广西云峰门窗幕墙有限公司在该合同乙方落款处加盖公章；广西保利龙湖蓝湾发展有限公司在该合同丙方落款处加盖公章。 2010年12月17日，保利公司作出《关于山渐青项目正式改名的通知》，内容为“山渐青项目各参建单位：广西保利龙湖蓝湾发展有限公司开发的保利.龙湖蓝湾项目现正式更名为山渐青项目，请各参建单位及时更新所有项目用章名称和做好相关工程施工同步资料的名称更改。 2011年，保利建设开发总公司（甲方、总包单位）与广西云峰门窗幕墙有限公司（乙方、分包单位）、广西保利龙湖蓝湾发展有限公司（丙方，建设单位）签订《保利·龙湖蓝湾项目铝合金门窗安装施工合同（1）补充协议》（合同编号：GXBL.LH.2011.建安类.011号），主要约定：第三条第1款甲方因业务需要将对项目名称由“保利.龙湖蓝湾”更名为“山渐青”。保利建设开发总公司在该合同甲方落款处加盖公章；广西云峰门窗幕墙有限公司在该合同乙方落款处加盖公章；广西保利龙湖蓝湾发展有限公司在该合同丙方落款处加盖公章。 2016年1月6日，涉案项目已进行验收。 原、被告均认可涉案的工程款除质量保证金外均已支付完毕。2010年12月27日至2017年5月4日，原告合计收到被告方所付工程款为4944371.62元。原告自愿先按照《保利·龙湖蓝湾项目铝合金门窗安装工程合同》的约定先行向被告隆利公司出具质保金即工程质量保修金相应的发票。 另查明，隆利建设集团有限公司的曾用名有：保利建设集团有限公司、保利建设开发有限公司、保利建设开发总公司。 本院认为，原、被告签订的《保利·龙湖蓝湾项目铝合金门窗安装工程合同》、《保利·龙湖蓝湾项目铝合金门窗安装工程合同补充协议一》、《保利·龙湖蓝湾项目铝合金门窗安装工程合同补充协议二》，均系双方真实意思表示，内容未违反法律法规强制性规定，合法有效，双方均已诚信履行。 现原、被告均予以认可涉案工程已于2016年1月6日竣工验收，根据《保利·龙湖蓝湾项目铝合金门窗安装工程合同》第十条第2款（5）项“工程质量保修金在两年工程质量保修期结束，扣除维修金额后7个工作日内一次性无息支付”及第十二条“本工程的保修责任由乙方向甲、丙方承担，保修期为贰年（从工程竣工验收通过之日起计算）；保修期满扣除保修期内乙方未做到位，甲方自行或委派第三方维修产生的相关维护等费用后7个工作日内一次性无息返还乙方。保修期满后实行协议有偿维护保养”的约定，保修期已满，现原告主张返还工程质量保修金有事实及法律依据。根据《保利·龙湖蓝湾项目铝合金门窗安装工程合同》第十条第2款第（9）项“乙方需在甲方支付款项前向甲方提供甲方项目所在地的正规发票（其中30%的劳务部分必须提供地税开具的安装劳务发票，质保金发票需在支付结算金额前一并提供）”及第十四条第2款“如甲方不按时支付工程费用，在收到乙方的书面催告通知后5个工作日内未支付的，每延误一天，向乙方支付相应款项2‰的违约金；乙方不按合同提供发票的，甲方有权拒付工程款，同时乙方不能因此延缓或暂停工程施工”的约定，原告需先向被告隆利公司开具发票，被告隆利公司再向原告退还工程质量保修金。现原告认可可以先向被告隆利公司开具发票，本院予以确认。 关于应退还工程质量保修金的主体问题。根据《保利·龙湖蓝湾项目铝合金门窗安装工程合同》的约定，隆利公司系总包单位，原告系分包单位，保利公司系建设单位，故对原告负有直接支付工程款义务的是隆利公司。原告主张保利公司应在欠付工程款范围内向原告承担连带支付责任，现两被告对保利公司欠付隆利公司工程款均不予认可，且原告未能举证予以证实保利公司欠付隆利公司工程款的事实，故本院对原告该项主张不予支持。 关于应退还工程质量保修金的金额问题。原、被告均认可涉案工程款除工程质量保修金外均已支付完毕，已支付的工程款总额为4944371.62元。两被告庭后又称工程未经结算，之前所支付的是进度款，不能根据已支付的工程款推算出工程总价款，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条“诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外”的约定，两被告上述陈述庭后予以否认但未能提交证据予以推翻前述自认，本院对两被告关于工程未经结算的主张不予采纳。根据《保利·龙湖蓝湾项目铝合金门窗安装工程合同》第十条第2款第（4）项“工程完工，付至工程总造价的90%，余下的工程款待竣工验收合格，办理完结算，甲方扣除已付工程进度款、水电费及5%工程质量保修金，同时收到乙方提供的结算金额工程发票（含质保金）后，10个工作日内全部一次性付清给乙方”的约定，本案工程质量保修金为工程总造价的5%，故本案工程质量保修金为260230.09元（4944371.62元÷95%×5%=260230.09元）。综上，被告隆利公司应当按照上述约定在原告向其出具工程质量保修金发票（发票金额：260230.09元）之日起10个工作日内，一次性向原告退还工程质量保修金260230.09元。 关于原告主张的违约金问题。如前述分析，原告负有先开具票据的义务，原告未先行履行出具票据义务，被告有权拒绝付款。故被告拒绝付款不存在违约，原告主张违约金本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第二百六十九条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第八条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第七十四条的规定，判决如下： 被告隆利建设集团有限公司在原告广西云峰门窗幕墙有限公司向其出具工程质量保修金发票（发票金额：260230.09元）之日起10个工作日内一次性向原告广西云峰门窗幕墙有限公司退还工程质量保修金260230.09元； 驳回原告广西云峰门窗幕墙有限公司的其他诉讼请求。 上述应付义务，义务人应于本案生效判决确定的期限履行完毕。如果未按本案生效判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。权利人可在本案生效判决规定的履行期限最后一日起两年内，向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。 案件受理费5813（原告广西云峰门窗幕墙有限公司已预交），由原告广西云峰门窗幕墙有限公司负担786元，由被告被告隆利建设集团有限公司负担5027元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于南宁市中级人民法院，同时在上诉期届满之日起七日内预交上诉案件受理费（开户名称：南宁市中级人民法院，开户银行：中国农业银行南宁市竹溪支行，账号：20×××28。网银转账先选古城支行，再在备注栏注明竹溪支行）。逾期未预交也不提出缓交申请的，则按自动撤回上诉处理。 审 判 长  周云珍 人民陪审员  聂广文 人民陪审员  黄朝锦 二〇一九年九月三日 书 记 员  黄丁鸣 附法律条文 《中华人民共和国合同法》 第二百六十九条建设工程合同是承包人进行工程建设，发包人支付价款的合同。建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同。 《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》 第八条有下列情形之一，承包人请求发包人返还工程质量保证金的，人民法院应予支持：（一）当事人约定的工程质量保证金返还期限届满。（二）当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自建设工程通过竣工验收之日起满二年。（三）因发包人原因建设工程未按约定期限进行竣工验收的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起当事人约定的工程质量保证金返还期限届满；当事人未约定工程质量保证金返还期限的，自承包人提交工程竣工验收报告九十日后起满二年。发包人返还工程质量保证金后，不影响承包人根据合同约定或者法律规定履行工程保修义务。 《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》 第七十四条诉讼过程中，当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据，人民法院应当予以确认，但当事人反悔并有相反证据足以推翻的除外。