江苏省南通市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)苏06民终3557号上诉人（原审被告）：中国人寿财产保险股份有限公司启东市支公司，住所地启东市。负责人：陆建华，该公司总经理。被上诉人（原审原告）：顾磊，男，1987年11月13日生，汉族，住启东市。委托诉讼代理人：沈水水，启东市和合法律服务所法律工作者。原审被告：启东市银宇建筑材料有限公司，住所地近××塘××村××号。法定代表人：沈建康。上诉人中国人寿财产保险股份有限公司启东市支公司（以下简称保险公司）因与被上诉人顾磊、原审被告启东市银宇建筑材料有限公司（以下简称银宇公司）机动车交通事故责任纠纷一案，不服启东市人民法院(2019)苏0681民初982号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月28日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销原判，依法改判；诉讼费由被上诉人负担。事实和理由：被上诉人起诉前单方鉴定，一审法院根据上诉人请求及相关规定启动重新鉴定程序，司法鉴定机构参照《道路交通事故受伤人员伤残评定》认定被上诉人左踝关节功能未达到交通事故伤残等级，但与此同时鉴定机构对被上诉人的另一伤情左足外弓破坏评定了伤残，上诉人在一审中提出，该伤残在评定时未通知其公司，且其公司在申请鉴定时未要求鉴定该部位，司法鉴定机构擅自在上诉人不知情的情况下，违规评定伤残等级，上诉人要求重新鉴定，一审法院未予启动。上诉人认为应当重新鉴定，要求启动重新鉴定程序。被上诉人顾磊未答辩。原审被告启东市银宇建筑材料有限公司未答辩。顾磊向一审法院起诉请求：判令保险公司、启东市银宇建筑材料有限公司赔偿各项损失204524.74元；本案诉讼费由保险公司、启东市银宇建筑材料有限公司承担。一审法院认定事实：各方当事人对事故发生、责任认定及事故车辆投保情况没有异议，法院予以确认。2016年12月28日，顾磊受伤后当即前往启东市人民医院检查治疗，诊断为左内外踝骨折、左足趾跗关节多发性骨折伴脱位，住院治疗1天。同年12月28日，顾磊前往上海东方肝胆外科医院第二军医大学第三附属医院住院治疗，诊断为左内踝骨折、左腓骨中下段骨折、左2-5跖骨基地部骨折伴跖跗关节脱位、左踝皮肤软组织挫伤、左小腿部分软组织坏死，住院治疗26天。嗣后，顾磊又多次前往启东市人民医院门诊检查治疗。2018年7月2日，顾磊又前往上海东方肝胆外科医院第二军医大学第三附属医院住院治疗，诊断为左内踝骨折术后、左腓骨骨折术后、左足第2-5跖骨基底部骨折术后，住院治疗7天。嗣后，顾磊又前往启东市人民医院门诊检查治疗。顾磊共花去医疗费73858.74元（含救护车费1400元，已扣除伙食费1740元）。顾磊购买拐杖、轮椅花去660元。顾磊购买大小便桶、翻身枕共花去60元。2018年10月15日，南通三院司法鉴定所出具通三院司鉴所[2018]临鉴字第3510号司法鉴定意见书，意见为：1、顾磊交通事故致左腓骨下段骨折、左内踝骨折、左足第2-5跖骨基底部骨折伴跖跗关节脱位，左踝关节软组织挫伤、左小腿部分软组织坏死，左踝关节功能障碍评定为十级伤残；2、建议顾磊误工期限以210日（含取内固定期间，下同）为宜，护理期限以75日为宜（其中2人护理20日，1人护理55日），营养期限以75日为宜。顾磊为此花去鉴定费2100元。因顾磊在伤残鉴定时适用标准错误，故保险公司申请重新鉴定。一审法院遂委托南通大学附属医院司法鉴定所对顾磊的伤残等级进行重新鉴定。2019年5月24日，南通大学附属医院司法鉴定出具通大附院司鉴所[2019]临鉴字第366号司法鉴定意见书，意见为：被鉴定人顾磊因交通事故致左腓骨下段骨折、左内踝骨折、左第2-5跖骨基底部骨折累及关节面伴跖跗关节脱位、左足股骨骨折等诊断成立，经手术治疗，目前其遗有左足外弓破坏，评定为交通事故十级伤残。保险公司为此花去鉴定费1300元。一审法院认为，根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条规定，同时投保机动车第三者强制保险和第三者责任商业保险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，人民法院应当按照下列规则确定赔偿责任：（一）先由承保交强险的保险公司在责任限额内予以赔偿；（二）不足部分，由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿；（三）仍有不足的，依照道路交通安全法和侵权责任法的相关规定由侵权人予以赔偿。史绍勇所驾驶的车辆在保险公司投保交强险，故保险公司应在交强险限额内先行承担责任。因史绍勇所驾驶的车辆在保险公司投保100万元含不计免赔商业三者险，故保险公司还应在史绍勇承担民事责任的范围内在商业三者险限额内根据保险合同予以赔偿。因顾磊主张的损失未超出交强险及商业三者险的赔偿范围，故不涉及史绍勇及银宇公司的赔偿问题。银宇公司为顾磊垫付的40000元，由保险公司直接予以返还，在顾磊理赔款中予以扣除；顾磊主张的医疗费，法院依据有效的医疗费票据予以认定；顾磊所主张的医疗费中的护理费属医疗护理，有别于普通护理，法院应予以支持；顾磊主张的医疗费中的伙食费与顾磊主张的住院伙食补助费相重复，法院应予以剔除；顾磊主张的营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金基本合理，法院应予以支持；顾磊主张的住院伙食补助费计算天数有误，法院按照实际住院天数予以确定，即594元（18元/天*33天）；顾磊主张的护理费标准过高，法院按照上年度江苏省农业年平均收入的标准予以计算，应为9438.25元（99.35元/天*95天）；顾磊主张的误工费标准过高，法院按照上年度江苏省农业年平均收入的标准予以计算，应为20863.50元（99.35元/天*210天）；顾磊购买的拐杖、轮椅属病情所需，法院应予以支持；顾磊购买的大小便桶、翻身枕并非本起交通事故所必须，法院碍难支持；顾磊主张的交通费过高，法院酌情予以认定；关于顾磊主张的衣物损失费，顾磊未提供相应的证据予以证明，其事故责任认定书亦未载明，法院碍难支持；顾磊主张的鉴定费列入诉讼费。保险公司主张应扣除10%非医保用药，但未能举证证明适合受害人治疗的基本医疗保险范围内同类可替代用药的医疗费标准，故保险公司的此项抗辩意见，法院不予采纳。保险公司要求对顾磊伤残等级进行重新鉴定，但未能提供足以推翻该鉴定意见的相关证据，故保险公司要求重新鉴定的主张，法院不予采纳。综上所述，顾磊所受医疗费项下损失医疗费73858.74元、住院伙食补助费594元、营养费750元、护理费9438.25元、误工费20863.50元、残疾赔偿金87244元、残疾辅助器具费660元、精神损害抚慰金5000元、交通费500元，合计198908.49元，由保险公司在交强险和商业三者险限额内承担。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条第一款、第十六条、第十九条、第二十条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十四条、第十五条、第十六条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》和《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十八条第十条的规定，一审法院判决：一、中国人寿财产保险股份有限公司启东市支公司于本判决生效之日起十日内赔偿顾磊人民币158908.49元。二、中国人寿财产保险股份有限公司启东市支公司于本判决生效之日起十日内返还给启东市银宇建筑材料有限公司人民币40000元。三、驳回顾磊的其他诉讼请求。案件受理费1422元，减半收取计711元，鉴定费3400元，合计4111元（顾磊已预交2811元，保险公司已预交1300元），由顾磊负担31元，中国人寿财产保险股份有限公司启东市支公司负担4080元。二审中，双方当事人没有提交新证据。本院对原审查明的基本事实予以确认。本院认为，因事故发生在2016年12月，交通事故伤残评定标准应适用《道路交通事故受伤人员伤残评定》标准，被上诉人诉前单方申请鉴定适用标准有误，在保险公司提交重新鉴定申请下，一审法院委托南通大学附属医院司法鉴定所进行重新鉴定，委托事项为顾磊因交通事故受伤的伤残程度，因“遗有左足外弓破坏”也系交通事故引起，显然鉴定范围不能仅限于保险公司上诉中所主张的“左踝关节功能”。在上诉人未能提交任何证据推翻该重新鉴定意见的情况下，一审法院对保险公司再次申请重新鉴定未予准许，以该鉴定意见作为认定事实的依据并无不当。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1422元，由上诉人中国人寿财产保险股份有限公司启东市支公司负担。本判决为终审判决。审判长 沈 杨审判员 符东杰审判员 陆炜炜二〇一九年九月二十五日书记员 姚玮琦