河南省安阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫05民终4284号上诉人（原审原告）：靖守奎，男，1966年5月5日生，汉族，住滑县。上诉人（原审原告）：李照现，男，1966年10月18日生，汉族，住滑县。二上诉人共同委托诉讼代理人：王文快，河南创诚律师事务所律师。上诉人（原审被告）：赵彦占，男，1975年5月20日生，汉族，住滑县。委托诉讼代理人：郭保江，河南卓誉律师事务所律师。被上诉人（原审第三人）：高文玲，女，1969年12月17日出生，汉族，住滑县。被上诉人（原审第三人）：刘帅，男，1991年3月8日生，汉族，住滑县。二被上诉人共同委托诉讼代理人：刘振兴，河南卓誉律师事务所律师。原审被告：王建鹏，男，1974年11月27日生，汉族，住滑县。委托诉讼代理人：黄军华，河南金太阳律师事务所律师。原审被告：王彦伟，男，1975年8月6日生，汉族，住滑县。委托诉讼代理人：段朝辉，河南创诚律师事务所律师。上诉人靖守奎、李照现、赵彦占因与被上诉人高文玲、刘帅、原审被告王建鹏、王彦伟合伙协议纠纷一案，不服河南省滑县人民法院（2018）豫0526民初4170号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年08月14日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。靖守奎、李照现上诉请求：1，撤销（2018）豫0526民初4170号民事判决第二项，改判为“判令第三人高文玲、刘帅在100万元及其利息（自出具100万元借条之日按月息2分计算至付清之日止）的限额内对被告赵彦占的债务承担连带还款责任。”。2，判令三被上诉人承担本案的一、二审诉讼费用。事实与理由：一审判决对赵彦占将合伙款借给被上诉人高文玲100万元的事实没有认定。一审判决认为上诉人诉请高文玲、刘帅在100万元限额内承担连带责任与本案不是一个法律关系是错误的。被上诉人高文玲、刘帅是100万元合伙款的实际占有人，应当在实际占有的100万元的限额内承担连带还款责任。赵彦占答辩称：1，不是一个法律关系。2，借款凭证没有实际履行，上边显示人员跟本案诉请的合伙关系的人员不一致。靖守奎、李照现上诉没有依据。高文玲、刘帅答辩称：1，原审判决没有遗漏案件事实，更不存在漏审漏判，原审判决对其上诉请求依据进行了审理，原审判决是正确的。2，赵彦占也好，杜爱玲也好，并没有将款项交给答辩人，请求驳回上诉。原审被告王彦伟、王建鹏陈述意见：对靖守奎、李照现上诉内容没有异议。赵彦占上诉请求：1、撤销（2018）豫0526民初4170号民事判决，改判驳回被上诉人靖守奎、李照现对上诉人的诉讼请求或发回重审；2、诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：不存在被上诉人所述的合伙关系，上诉人并非本案一审适格被告，涉案工程并没有最终结算，大桑公路修建、大寨街道加宽工程合伙投资结算单上没有上诉人的签字，上诉人对此结算单并不知情。被上诉人收到了一定的投资款，上诉人经核算认为已经可以抵清垫付的款项。靖守奎、李照现答辩称：一审判决认定上诉人与被上诉人之间存在合伙关系正确，上诉人并没有提供相关的事实与证据，请求驳回。原审被告王建鹏陈述意见：上诉人与靖守奎、李照现及答辩人是合伙关系；合伙结算清单记载数据真实，上诉人应当退还合伙人应得的份额，高文玲、刘帅应在100万份额内承担连带责任。原审被告王彦伟陈述意见：赵彦占上诉内容不属实。答辩人作为赵彦占的代表人参与了合伙事务的管理，与其他合伙人一起进行了合伙结算并签字确认。赵彦占侵占款项中包含我的款项。高文玲、刘帅答辩称：没有意见，法院依法认定。靖守奎、李照现向一审法院起诉请求：1.判令被告赵彦占退还侵占原告的投资款、利息和垫资款共计2097479.62元，被告王建鹏、王彦伟对上述债务承担连带责任；2.判令第三人高文玲、刘帅在100万元及利息（自出具100万元借条之日按月息2分计算至付清之日止）的限额内对被告赵彦占的债务承担连带责任；3.判令被告和第三人承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2016年10月24日、2017年5月20日原告靖守奎、李照现与被告王建鹏、被告赵彦占四人合伙，通过河南杰通建设有限公司分别承建了滑县农村公路管理所的大寨至桑村公路改建工程和滑县大寨乡人民政府大寨主街加宽工程建设。前述两项建设项目均为三股，其中靖守奎一股，李照现一股，王建鹏和赵彦占合占一股。三股平均出资，利润按照出资比例分配，亏损按出资比例承担。在具体的施工过程中，李照现负责工地的外部协调工作及部分施工管理；王建鹏负责具体施工管理工作；赵彦占负责与河南杰通建设有限公司接洽结算工程款事宜。二原告共同雇佣李现红为代表常驻工地，王建鹏代表王建鹏和赵彦占常驻工地。合伙体共同雇佣张士勇为会计，负责合伙期间的账目管理。合伙经营到2018年4月30日，经合伙人靖守奎、李照现、王建鹏，见证人王彦伟，施工工地现场负责人李现红，施工工地合伙总会计张士勇等六人参加结算并分别签字确认了“大桑公路修建、大寨街道加宽工程合伙投资结算单”；该结算单载明：“六、款项分配问题：1.靖守奎一股、李照现一股、王建鹏与赵彦占合一股，三股共投资328.5万元，收回工程款165万元，两项共计493.5万元;工程支出4914464.25元,欠工程款491737元,预计下余工程量价款306816元,三项共计5713017.25元;赵彦占侵占款项2545535.75元(赵彦占擅自转借给高文玲、刘帅的1000000元和讲不出款去向私自占有1545535.74元)。赵彦占应当承担占有款项期间的利息236543.46元（2017.10.23侵占100万元计息124666.67元:17.11.2侵占60万元计息71200元:18.2.14侵占516380元(包括王彦伟个人款20844.25元)计息25819元(包括王彦伟个人应得利息1042.21元):18.3.8侵占45万元计息15900元),本金利息共计2782079.21元。2.外欠工程款491737元,此项款由靖守奎、李照现负责投资清偿,该款应从赵彦占侵占款中优先支付,按每月2分计息,至二人收回该投资之日止;下余工程量价款306816元，不在本次结算范围，预计使用再一期款项支付。3.赵彦占侵占款项2545535.75元的分配方法(按顺序支付)：①优先支付靖守奎、李照现垫付的外欠工程款491737元,自2018年4月30日至付清之日按每月二分计息；②支付靖守奎利息31.77万元:李照现利息31.77万元:王建鹏利息26.91万元:赵彦占利息4.86万元;上述共计95.31万元。③2545535.75元减去外欠工程款491737元减去三股利息95.31万元,剩余1100698.75元；该款按三股分,每股可退本金366899.58元:其中王建鹏、赵彦占的本金退还分配金额为王建鹏321660.86元，赵彦占45238.72元。④截止到2018年4月30日赵彦占应当承担占有款项期间的利息236543.46元，该款交付靖守奎、李照现保管，和下余工程款一同结算。七、决议1.王建鹏、王彦伟负责于本结算日起十日内追回赵彦占侵占的工程款2545535.75元及利息236543.46元,否则由靖守奎、李照现起诉赵彦占,王建鹏、王彦伟对赵彦占的侵占责任承担连带保证责任”。一审法院认为，本案系合伙纠纷。原告靖守奎、李照现与被告赵彦占、被告王建鹏四人合伙承建了大寨至桑村公路改建工程及大寨主街加宽工程建设，原告靖守奎占一股、原告李照现占一股、被告赵彦占与被告王建鹏合占一股。四人虽没有书面合伙协议，但“大桑公路修建、大寨街道加宽工程合伙投资结算单”可以证明合伙出资、盈余等相关情况，按照该结算单被告赵彦占占有二原告款项为1860936.16元（491737元+317700元×2+366899.58元×2）。原告诉请该款予以支持。因1860936.16元中包含有利息635400元（317700元×2），对该635400元不应再计算利息，因此原告主张的利息应按本金1225536.16元(1860936.16元-635400元)自2018年4月30日起按月息2分计算至付清之日止。被告王建鹏、王彦伟对以上债务承担连带责任。对原告要求第三人高文玲、刘帅在100万元及利息（自出具100万元借条之日按月息2分计算至付清之日止）的限额内对被告赵彦占的债务承担连带责任与本案不是一个法律关系，本案不予处理。原告的其他请求，证据不足，不予支持。依照《中华人民共和国民法通则》第八十四条、第一百零八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定判决：一、被告赵彦占于本判决生效后十日内返还原告靖守奎、李照现款项1860936.16元及利息（利息按本金1225536.16元自2018年4月30日起按月息2分计算至付清之日止），被告王建鹏、王彦伟对该债务承担连带责任；二、驳回原告靖守奎、李照现的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费23579元，由原告靖守奎、李照现负担2031元、被告赵彦占负担21548元。本院经审理查明的事实与一审法院查明的事实一致。本院认为，一审判决依据大桑公路修建、大寨街道加宽工程合伙投资结算、当事人陈述，确认靖守奎、李照现、赵彦占、王建鹏四人合伙承建了大寨至桑村公路改建工程及大寨主街加宽工程建设，并判令赵彦占返还靖守奎、李照现款项证据充分合规有据，应予维持。高文玲、刘帅不是合伙人，靖守奎、李照现请求高文玲、刘帅承担连带责任没有法律依据。综上，上诉人上诉理由均不成立，不予采信。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费23579元，由上诉人靖守奎、李照现负担2031元、上诉人赵彦占负担21548元。本判决为终审判决。审判长  闫学海审判员  张利平审判员  彭立辉二〇一九年九月二十三日书记员  张明明