甘肃省兰州市七里河区人民法院行 政 赔 偿 判 决 书（2018）甘0103行赔初26号原告：兰州百盛广告传媒有限公司，住所地兰州市城关区。法定代表人：杨轶，该公司执行董事。委托诉讼代理人：崔金平，甘肃策横律师事务所律师。委托诉讼代理人：候佳音，甘肃策横律师事务所律师。被告：永登县住房和城乡建设局，住所地永登县城关镇。负责人：康成权，该局局长。委托诉讼代理人：杨小萍，女，永登县城市管理综合执法局工作人员。委托诉讼代理人：杜江，甘肃经邦律师事务所律师。原告兰州百盛广告传媒有限公司（以下简称百盛广告）诉被告永登县住房和城乡建设局（原永登县城市管理行政执法局，现更名为永登县城市管理综合执法局，系永登县住房和城乡建设局的挂牌单位）行政赔偿一案，原告百盛广告于2018年12月17日向本院提起行政赔偿诉讼。本院于同日立案后，依法向被告原永登县城市管理行政执法局（以下简称原永登执法局）送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年4月29日公开开庭审理了本案。原告百盛广告委托诉讼代理人侯佳音，被告原永登执法局出庭负责人李万鹏、委托诉讼代理人杨小萍、杜江到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。百盛广告诉称，原告位于机场××处（永登县树屏乡××村金鸡宝蛋口刘菊芳承包地）的广告牌修建于2006至2007年间，被告于2016年11月2日向原告送达了《责令改正通知书》，要求原告“自行拆除、恢复原状”。2017年4月7日，被告组织人员强行拆除了原告的广告牌。原告不服被告强制拆除的行政行为，于2017年8月18日向兰州铁路运输法院提起行政诉讼。2017年12月27日，兰州铁路运输法院作出（2017）甘7101行初466号行政判决书，判决确认被告拆除原告位于Ｇ6机场高速Ｋ11＋290米处广告牌的行为违法。原告认为，被告的强拆行为属于已被人民法院依法确认为侵犯企业财产权利的违法行为，应依法赔偿损失。2018年7月20日，被告收到原告以邮寄方式提交的《行政赔偿申请书》，至今未见答复。现原告依据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第四条、第二十二条之规定，诉至法院请求：1.判决被告赔偿强制拆除原告位于Ｇ6机场高速Ｋ11＋290米处广告牌的损失242060元。2.本案诉讼费用由被告承担。原永登执法局辩称，一、政府清理整顿广告牌合理合法。针对兰州至中川机场高速公路沿线广告牌乱象，政府决定采取有效措施进行清理整顿，是合理、合法的。甘肃省公路路政执法管理局和兰州市城市管理委员会联合下发的《关于对兰州至中川机场高速公路沿线广告牌进行清理整治的公告》明确要求自公告发布之日起至2016年6月20日，未经许可设置或设置期限已满的广告牌，由设置者自行拆除，并恢复土地原貌，逾期不清理拆除的，将按照相关法律法规强制拆除，并对设置者进行行政处罚。该公告经甘肃省人民政府行政复议，作出了维持决定，证明广告牌清理整治行为是合法的。二、原告设置的广告牌属于违法设施。《中华人民共和国广告法》第五条：广告主、广告经营者、广告发布者从事广告活动，应当遵守法律、法规，诚实信用，公平竞争。第四十一条第二款：户外广告的管理办法，由地方性法规、地方政府规章规定。《兰州市城市市容和环境卫生管理办法》第十四条第一款：大型户外广告以及霓虹灯、标语、招牌、标牌、电子显示屏（牌）、灯箱、画廊、实物造型等户外设施的设置，应当征得市市容环境卫生行政主管部门同意后，按照有关规定办理审批手续。《兰州市户外广告管理办法》第五条：市市容行政主管部门是本市户外广告的综合行政管理部门，负责本市户外广告管理的统一布局和综合协调工作。第十五条：设置户外广告，应当首先向市容行政主管部门提出设置申请。第十六条：申报户外广告按下列权限受理：……（三）经市容行政主管部门审查同意的，到工商行政管理部门办理审查登记手续。案涉广告牌没有取得兰州市城市管理局的审批同意，也没有提供工商局的登记资料和《户外广告发布登记证》，虽有被告的审批表，但审批期限已经到期。依据《最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定》第七条、第九条的规定，原告并没有合法取得行政许可。且案涉广告牌已经不符合高速公路现状，存在安全隐患，属于违法设施。被告调查后发出《责令改正通知书》，要求原告“自行拆除、恢复原状”，但原告置之不理。被告依据《兰州市城市市容和环境卫生管理办法》第三十四条、《兰州市城市管理综合执法暂行规定》第十七条、《中华人民共和国行政强制法》第四十四条之规定将其拆除，是正确履行职责的行为。三、原告请求行政赔偿没有法律依据，且证据不足。依据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第十五条以及《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十二条之规定，因原告设置的广告牌是违法设施，原告并非合法权益受到损害，其违法行为的损失或者利益不应受到法律的保护。被告为了社会公共利益履行职责，不应承担赔偿责任。并且，原告也未能举证证明自己合法权益受到损失及损害大小，故其应当承担举证不能的责任。况且，案涉广告牌的收益已经超过了设置时的费用，不存在损失。因原告未自行拆除广告牌，被告强制拆除后，所产生费用应由原告承担，现拆除后的广告牌被拆除单位拉走折抵部分拆除费用，合情合理。综上所述，被告依法履行职责，原告的广告牌属于违法设施，请求赔偿没有事实根据和法律依据，且证据不足。故请求法院依据《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条，以被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律依据的规定，驳回原告的赔偿请求。经审理查明，2006至2007年，原告百盛广告在G6机场高速K11+290米处修建一块立柱式双面广告牌，版面规格18米×8米×2。2016年5月25日，甘肃省公路路政执法管理局、兰州市城市管理委员会在《甘肃日报》第13、14、15版联合发布了《关于对兰州至中川机场高速公路沿线广告牌进行清理整治的公告》，公告设定了广告牌清理整治范围，并说明在期限内未自行拆除的广告牌要进行强制拆除。原告设置在G6机场高速K11+290米处的广告牌在清理整顿范围内，且已过批准设置期限。2016年11月2日，原永登执法局向原告送达了《责令改正通知书》，要求原告“自行拆除、恢复原状”，原告未自行拆除。2017年4月7日，原永登执法局组织人员拆除了案涉广告牌，将拆除的广告牌材料现场折抵拆除费用，由拆除公司清场处理。2017年8月18日，原告向兰州铁路运输法院提起行政诉讼，请求确认被告拆除原告广告牌的行政行为违法。2017年12月27日，兰州铁路运输法院作出（2017）甘7101行初466号行政判决书，判决确认原永登执法局强制拆除原告百盛广告位于G6机场高速K11+290米处广告牌的行为违法。现该判决已生效，百盛广告提起本案赔偿诉讼。在审理本案过程中，原告百盛广告申请对涉案广告牌拆除时的价值进行鉴定，但经询问后原告陈述，在兰州铁路运输法院审理的原告百盛广告诉被告永登县住房和城乡建设局（原永登县城市管理行政执法局）（2018）甘7010行赔初19号行政赔偿一案中，原告百盛广告已申请对涉案广告牌拆除时的价值进行了鉴定。因申请鉴定的广告牌与本案所涉广告牌的材质、规格、制作年份均大致相同，故本院对原告要求进行鉴定的申请未予准许。兰州铁路运输法院在审理（2018）甘7010行赔初19号行政赔偿一案中，因原告百盛广告提出鉴定申请，2018年12月7日，兰州铁路运输中级法院委托甘肃广润工程造价管理有限公司（以下简称广润工程造价公司）对案涉广告牌拆除时的价值进行了司法鉴定。受委托的广润工程造价公司作出甘广工核报字（2019）第007号工程造价鉴定报告，对案涉广告牌建设当期实际造价、拆除时剩余固定价值、可回收价值均给出了鉴定结果。认定案涉广告牌拆除残余物有回收再利用价值，可回收价值参考市场价估算为20000元。原告将（2019）第007号工程造价鉴定报告作为证据向本院提交后，本院组织原、被告双方进行了质证。质证过程中，被告认为，广告牌已灭失，鉴定时无实物，其鉴定依据不够准确；鉴定报告与本案所涉广告牌并无关联性且工程造价鉴定报告的造价工程师执业印章显示的有效期已过期，该鉴定报告不应具有法律效力。2019年8月28日，兰州铁路运输法院作出的已经生效的（2018）甘7010行赔初19号行政赔偿判决中对该份鉴定报告作出如下认定，因主管机关确认造价员执业印章继续有效，故对（2019）第007号工程造价鉴定报告中案涉广告牌的估算价值数额，予以采纳。另查明，因机构改革，永登县城市管理行政执法局现名称变更为永登县城市管理综合执法局，系永登县住房和城乡建设局的挂牌机构，现使用永登县住房和城乡建设局统一社会信用代码证。以上事实，有百盛广告传媒有限公司和永登执法局提供的相关证据材料及庭审笔录在卷佐证，本院予以确认。本院认为,《中华人民共和国行政诉讼法》第二十六条第六款规定，行政机关被撤销或者职权变更，继续行使其职权的行政机关是被告。现适格被告应为永登县住房和城乡建设局。根据《中华人民共和国国家赔偿法》第二条第一款规定：“国家机关和国家机关工作人员行使职权，有本法规定的侵犯公民、法人和其他组织合法权益的情形，造成损害的，受害人有依照本法取得国家赔偿的权利”。该法第十五条第一款规定：“人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据”。《最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定》第五条规定：“在行政赔偿诉讼中原告应当对被诉具体行政行为造成损害的事实提供证据”。《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条规定：“原告在行政赔偿诉讼中对自己的主张承担举证责任。被告有权提供不予赔偿或者减少赔偿数额方面的证据”。因此，原告就其财产损失，损害大小，损害金额承担举证责任，被告就其不予赔偿或者减少赔偿数额方面承担举证责任。本案涉及的行政行为已被确认违法，原告在已经证明存在损失的情况下，有权提起赔偿诉讼，其合理的赔偿请求应当得以支持。《中华人民共和国国家赔偿法》第三十六条规定：“侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理”，该条第（四）项、第（八）项规定“应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金”；“对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿”。据此，国家赔偿中财产损失的赔偿范围应仅限于直接损失。因案涉广告牌系超期违法设置，故原告诉请赔偿该广告牌设置费用的诉请，本院不予支持。但该广告牌被拆除后的建筑材料仍然属于原告的合法财产，被告应予归还。由于强制拆除后材料已灭失，被告对此应承担赔偿责任。综上所述，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第七十六条、《中华人民共和国国家赔偿法》第二条、第四条第（四）项、第三十二条第一款、第三十六条第（四）项、第（八）项，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第四十七条之规定，判决如下：一、被告永登县住房和城乡建设局赔偿原告兰州百盛广告传媒有限公司财产损失20000元。自本判决生效之日起三十日内履行完毕。二、驳回原告兰州百盛广告传媒有限公司其他诉讼请求。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于甘肃省兰州市中级人民法院。审 判 长  赵丽红人民陪审员  李朝阳人民陪审员  魏金兰二〇一九年九月十七日书 记 员  成利敏