文书内容重庆市南川区人民法院民 事 判 决 书(2019)渝0119民初1864号原告:李明建,男,汉族,1964年1月15日出生,住重庆市南川区。委托代理人：赵大坤，重庆百哲千行律师事务所律师。委托代理人：袁欣，重庆百哲千行律师事务所律师。被告：四川灿雄建设工程有限公司重庆市南川区分公司，营业场所重庆市南川区西城街道办事处金佛北路8号（金科·世界城）2幢吊1-2，统一社会信用代码91500119MA5YNB0L46。负责人：李维娜，职务不详。委托代理人：张勇，重庆市南川区和谐法律服务所法律工作者。委托代理人：赖晓琼，重庆市南川区和谐法律服务所法律工作者。被告:四川灿雄建设工程有限公司,住所地中国（四川）自由贸易试验区成都高新区天府大道北段**********，统一社会信用代码91510100MA61WP7M68。法定代表人：熊伟，该公司总经理。委托代理人：梅佳，重庆迈纵律师事务所律师。委托代理人：黄小凤，重庆迈纵律师事务所律师。被告:梁兵,男,汉族,1973年11月21日出生,住重庆市南川区。委托代理人：张勇，重庆市南川区和谐法律服务所法律工作者。委托代理人：赖晓琼，重庆市南川区和谐法律服务所法律工作者。原告李明建与被告四川灿雄建设工程有限公司重庆市南川区分公司（以下简称灿雄公司南川分公司）、四川灿雄建设工程有限公司（以下简称灿雄公司）、梁兵民间借贷纠纷一案，本院于2019年4月2日受理后，依法由审判员张钊燕适用简易程序独任审判,于同年5月29日公开开庭进行了审理，原告李明建的委托代理人赵大坤，与被告灿雄公司南川分公司、梁兵的共同委托代理人张勇，以及被告灿雄公司委托代理人梅佳到庭参加诉讼。后因后因案情复杂遂裁定转入普通程序，由审判员张钊燕担任审判长，与人民陪审员侯刚林、田娅组成合议庭负责审理，并于同年8月28日公开开庭进行了审理。原告李明建的委托诉讼代理人赵大坤，与被告灿雄公司南川分公司、梁兵的共同委托诉讼代理人张勇，被告灿雄公司委托诉讼代理人梅佳、黄小凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告李明建向本院提出诉讼请求：1.判令被告灿雄公司南川分公司、灿雄公司共同偿还原告借款300000元以及以300000元为基数从2018年10月13日起按照月利率2%计算资金利息至付清该款时止。2.判令被告梁兵对前述债务承担连带清偿责任。3.由三被告共同承担本案诉讼费用。事实和理由，2018年10月15日，被告灿雄公司南川分公司因承包贵州建工集团第三建筑工程有限公司及其他消防项目下差资金周转，向我借款30万元，并约定资金期限从2018年10月16日至2019年1月12日，借款利息为月利率2%。2018年10月16日，我将借款30万元转给被告灿雄公司南川分公司指定银行账户。借款到期后，经催收无果。特依法提起诉讼，请求判如所请。被告灿雄公司南川分公司、梁兵共同辩称，签订借款协议属实，但该借款协议并没有实际履行。本案原告与案外人黎永波、黎永镒以及李维娜、梁兵等于2018年11月22日签订了一份合作投资协议书，协议的甲方为重庆铭昇源建筑工程有限公司（以下简称铭昇源公司），该公司法定代表人即为原告李明建；协议的乙方为灿雄公司南川分公司，负责人为李维娜。甲乙双方约定由铭昇源公司出借80万元用于双方共同经营的北师大项目，并约定铭晟源的出资80万元要汇入南川区奥纳建材经营部，而奥纳建材经营部的经营人即为本案原告李明建。原告汇入南川区奥纳建材经营部的30万元，并不是借款协议约定的30万元，而是双方合伙项目约定应由原告出资的合作款，双方不存在真实的借贷关系，而是合伙关系。且在北师大项目运行过程中，原告从奥纳建材经营部支取款项并共同参与经营，因此本案实质上是合伙纠纷，而非民间借贷纠纷。虽然铭晟源公司与灿雄公司南川分公司于2018年11月22日签订的合作投资协议书约定以共同借支的方式出资合作北师大项目，但双方的合作行为实际上早于合作投资协议书的签订时间。之所以签订借款协议是灿雄公司南川分公司错误的认为合作投资协议书约定以共同借支的方式出资，原告也要求以签订借款协议的方式打款，只要原告打款就行。故请求人民法院依法驳回原告的诉讼请求或者按照基础法律关系进行结算审理。被告被告灿雄公司辩称，我公司不知晓该借款事实，对此不予认可。南川区奥纳建材经营部与灿雄公司南川分公司之间有很多经济往来，不能说从南川区奥纳建材经营部转给灿雄公司南川分公司的30万就是本案所涉及的30万借款。虽然灿雄公司南川分公司与我公司名为总、分公司，但灿雄公司南川分公司实为独立经营个体，灿雄公司南川分公司仅是利用总公司资质对外承接消防项目。该公司的实际负责人为梁兵和李维娜，基于灿雄公司南川分公司的答辩，我们认为不论是借贷关系还是合伙关系，所有权利义务均应由梁兵和李维娜承担。经审理查明，2018年10月15日，被告灿雄公司南川分公司（甲方）与原告李明建（乙方）签订一份借款协议，约定乙方出借给甲方人民币30万元，借款期限自2018年10月13日起至2019年1月12日止。借款期限届满到期一次还清，月利率按2.0%计算，每一个月满支付利息一次。同时约定：此借款用于灿雄公司南川分公司承包贵州建工集团第三建筑工程有限责任公司及其他消防项目下差资金周转。被告灿雄公司南川分公司负责人李维娜在借款人处签名并加盖了灿雄公司南川分公司的印章。被告梁兵和案外人黎永波、黎永镒在借款担保人处签名捺印并书写了自己的身份证号码，原告李明建在贷款人处签名捺印。2018年10月16日，原告将30万元转至南川区奥纳建材经营部的银行账户，被告灿雄公司南川分公司认可当时其在使用该银行账户，并对原告提交的两份公司名称为灿雄公司南川分公司的记账凭证复印件的真实性没有异议。记账凭证复印件显示2018年10月16日收李明建借款20万元、2018年10月19日收奥纳经营部（李明建）借款10万元。2018年10月16日，南川区奥纳建材经营部的银行账户向灿雄公司南川分公司银行账户转账20万元，10月19日，南川区奥纳建材经营部的银行账户又向灿雄公司南川分公司的银行账户转账10万元。另外，诉讼过程中，原告申请财产保全并为此预交申请费2270元。另查明，2018年11月22日，法定代表人为原告李明建的铭晟源公司（甲方）与负责人为李维娜的灿雄公司南川分公司（乙方）签订了一份合作投资协议书，约定双方以四川建联建设有限公司名义共同合作投资西胜中学实验楼消防整改工程北师大南川附属学校桩基项目。关于出资方式、出资和出资比例，甲乙双方对资金管控约定：1、投资合伙人商议本次共同出资金额为人民币捌拾万元整，其中甲方以共同借支方式出资，出资金额为人民币肆拾万元整，享有公司50%的股权及股东权益，（其中各股东负责承担的债权债务是：李明建占20%，黎永波15%，黎永镒15%）在2018年11月22日前缴足；乙方以共同借支方式出资，出资金额为人民币肆拾万元整，享有公司50%的股权及股东权益，（其中各股东负责承担的债权债务是：李维娜占20%，梁兵15%，黎永波15%）在2018年11月22日前缴足；2、双方约定由甲方出面借支，乙方担保，共同借支捌拾万元整作为项目启动资金。甲乙双方在借款协议书上签字后生效。3、投资款统一打入全称南川区奥纳建材经营部，开户行哈尔滨银行股份有限公司南川支行，账户XXXXXXXX********.提交U盾由出纳裴定洪管理，授权U盾由甲方李明建管理。4、财务报销前必须由甲方李明建签字复核才能入账，其他财务流程按灿雄公司南川分公司制度执行。……庭审中，被告灿雄公司提交了一份分公司成立合同协议书、一份分公司承包合同以及由被告梁兵出具的一份承诺书。分公司成立合同协议书显示签订时间为2017年11月6日，协议甲方为灿雄公司，乙方为梁兵。协议约定甲方决定在重庆市南川区成立分公司，分公司命名灿雄南川分公司，乙方为灿雄公司南川分公司唯一承包人。乙方在当地核准营业执照及资质核准的指定各项业务范围内依法经营，自负盈亏，自担风险，对分公司债务承担无限连带责任。乙方承包经营灿雄公司南川分公司，所用资质主项消防施工，辅项装饰施工，资质选项为消防施工和装饰施工的，可对应附送消防设计资质和装饰设计资质使用，后期甲方资质增质，乙方可免费无偿使用。合同期限从合同签订之日起5年。甲方每年收取年费30000元，升级为消防壹级资质后管理费为40000元每年……合同还约定了双方的其他事项。分公司承包合同显示签订时间为2018年11月6日，协议甲方为灿雄公司，乙方为李维娜。合同约定甲方决定在重庆市南川区成立分公司，分公司命名灿雄南川分公司，乙方为灿雄公司南川分公司唯一承包人。乙方在当地核准营业执照及资质核准的指定各项业务范围内依法经营，自负盈亏，自担风险，对分公司债务承担无限连带责任。乙方承包经营灿雄公司南川分公司使用总公司的资质主项消防施工，辅项装饰施工，资质选项为消防施工和装饰施工的，可对应附送消防设计资质和装饰设计资质使用。合同期限为三年，从2018年11月6日起至2021年11月5日止。乙方每年向甲方按时交纳管理费，每年管理费为人民币40000元……。承诺书写明“鉴于本人梁兵（身份证号码XXXXXXXXXX********）为四川灿雄建设工程有限公司南川区分公司实际负责人，对承包的四川灿雄建设工程有限公司南川分公司自负盈亏、自担风险，对分公司债务承担无限连带责任。故基于此本人对李明建诉借款73万借款纠纷案件，黎永镒诉借款20万借款纠纷案件承担全部责任。因四川灿雄建设工程有限公司对南川分公司进行借款及承担担保责任事项并不知情，也未进行任何授权。故我承诺在2019年5月10日前妥善解决四个借款纠纷案件所产生的一切债务问题，如未解决，我将承担此案件对四川灿雄建设公司有限公司所产生的全部赔偿责任。”被告灿雄公司南川分公司、梁兵、李波对被告灿雄公司提交的三份证据均无异议，并表示不论基于什么法律关系，灿雄公司南川分公司及梁兵、李维娜均愿意承担责任，与灿雄公司无关。原告李明建对灿雄公司提交的证据不予认可，同时表示即使灿雄公司提交的证据是真实的也仅约束合同的相对方，而不对第三人产生法律效力。上述事实，有原告提交的借款协议、原告本人银行流水、南川区奥纳建材经营部营业执照（副本）复印件、（2019）渝0119执保374号执行裁定书、记账凭证复印件，有被告灿雄公司南川分公司提交的铭晟源公司与灿雄公司南川分公司合作投资协议书、南川区奥纳建材经营部银行账户对账单明细、费用报销单复印件等，有被告灿雄公司提交的分公司成立合同协议书、分公司承包合同、承诺书、工商登记信息，以及原被告的陈述及辩解等在案证明，这些证据已经质证和本院审查，可以作为认定本案事实的依据。本院认为，借款协议系双方当事人真实意思表示，不违反法律法规的规定，具有法律效力。原告李明建于2018年10月16日向由被告灿雄公司南川分公司管理使用的南川区奥纳建材经营部银行账户转账支付30万元，该账户又分别于当日及10月19日向灿雄公司南川分公司的银行账户转账20万元和10万元，这与被告灿雄公司南川分公司的内部记账凭相吻合。被告灿雄公司南川分公司虽辩称上述款项系原告代为履行铭昇源公司的合伙出资义务，但其提交的证据不足以证明其主张，且其主张与其提交的合作投资协议书中由铭晟源公司出面借支，灿雄公司南川分公司担保，共同借支捌拾万元整作为项目启动资金，铭晟源公司和灿雄公司南川分公司在借款协议书上签字后生效的约定相矛盾，也与借款协议约定的借款用途不一致。故本院对原告李明建与被告灿雄公司南川分公司之间的借款事实予以确认。现已过双方约定的还款期，被告灿雄公司南川分公司、梁兵应当按照协议约定承担相应的法律责任。关于利息，双方约定的月息2%符合《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条的规定，本院予以支持。关于被告灿雄公司是否应当承担责任的问题，《中华人民共和国民法总则》第七十四条规定：法人可以依法设立分支机构。法律、行政法规规定分支机构应当登记的，依照其规定。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。本案中，被告灿雄南川分公司系被告灿雄公司基于其意志所设立且办理了工商登记，根据上述规定，被告灿雄公司南川分公司所从事的民事活动产生的民事责任由被告灿雄公司承担，也可以先以灿雄公司南川分公司管理的财产承担，不足以承担的，由灿雄公司承担。就本案而言，被告灿雄公司与被告梁兵签订的分公司成立合同协议书，及与案外人签订的分公司承包合同约定，不由灿雄公司对外为灿雄公司南川分公司承担责任系协议双方的内部约定，对外不发生约束力，被告灿雄公司至少应当就其分公司的借贷行为向原告承担补充清偿责任。被告梁兵以甲方担保人身份在借款协议上签字确认且未明确约定担保方式和担保份额，可以认定为本案全部债务的连带担保人，应当就本案全部债务承担连带清偿责任。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第七十四条，《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第二十九条，《中华人民共和国担保法》第十二条、第十九条，最高人民法院关于适用若干问题的解释〉第十九条、第二十条之规定，判决如下：一、限被告四川灿雄建设工程有限公司南川区分公司于本判决生效后立即偿还原告李明建借款本金30万元，并从2018年10月16日起至还清之日止，以未付本金为基数，按照月利率2%的标准计付资金利息。二、由被告梁兵对本判决第一项债务承担连带清偿责任。三、由四川灿雄建设工程有限公司对本判决第一项债务承担补充清偿责任。四、驳回原告李明建的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付延迟履行期间的债务利息。本案案件受理费8070元，财产保全费2270元，共计8070元（原告已预交），由被告四川灿雄建设工程有限公司南川区分公司、被告梁兵共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于重庆市第三中级人民法院。同时直接向该院预交上诉案件受理费，递交上诉状后上诉期满七日内仍未预交受理费又不提出缓交申请的，按自动撤回上诉处理。双方当事人在法定上诉期内均未提出上诉或仅有一方上诉后又撤回的，本判决发生法律效力，当事人应自觉履行判决的全部义务。一方不履行的，自本判决生效后，权利人可以向本院申请强制执行。申请执行的期限为二年，该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算。审 判 长  张钊燕人民陪审员  侯刚林人民陪审员  田 娅二〇一九年九月二十六日书 记 员  章弋航