江西省上饶市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）赣11民终1445号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司金华市金东支公司，住所地浙江省金华市金瓯路**。负责人：毛新龙，该公司总经理。委托诉讼代理人：曾薇羽，江西盛义律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审原告）：毛腮香，女，1950年12月11日出生，汉族，户籍地江西省玉山县，现住江西省玉山县，委托诉讼代理人：吴荣，江西帝经（玉山）律师事务所律师，特别授权代理。被上诉人（原审被告）：林登华，男，1975年8月20日出生，汉族，住江西省玉山县，上诉人中国人民财产保险股份有限公司金华市金东支公司与被上诉人毛腮香、林登华机动车交通事故责任纠纷一案，不服江西省玉山县人民法院（2019）赣1123民初1407号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月7日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司金华市金东支公司上诉请求：请求二审法院撤销一审判决第一项判决内容，并依法改判。二审诉讼费用由被上诉人毛腮香承担。事实与理由：1．被上诉人毛腮香伤势明显未达到十级伤残，且鉴定报告鉴定时间未达到事故后六个月标准；2．毛腮香残疾赔偿金按城镇标准无理可依；3．部分损失赔偿金额过高。护理费标准过高，后续医疗费并未实际发生，因伤残等级报告存在瑕疵，相应残疾赔偿金和精神抚慰金不予赔偿。被上诉人毛腮香答辩称，一审认定事实清楚，适用法律正确，请求维持原判。被上诉人林登华经传票传唤未到庭，也未提交答辩意见。一审法院认定事实：2018年12月8日21时00分，林登华驾驶车牌号为赣Ｅ×××**号小型普通客车沿冰溪镇三清山大道由西向东行驶至三清山大道与柳州路十字路口时，因通过十字路口未让道路右侧来车先行，致使该车与在柳州路上自南向北行驶的由毛腮香驾驶的无牌正三轮电动车相撞，造成车辆损坏、毛腮香受伤的道路交通事故。2018年12月11日，玉山县公安局交通警察大队出具了第361123420180003855号《道路交通事故认定书》，认定林登华负本起交通事故的全部责任，毛腮香不负责任。毛腮香伤后在玉山县中医院住院治疗43天，所花医疗费用全部由林登华支付。对毛腮香的损伤程度，江西铭志司法鉴定中心于2019年4月9日出具了赣铭【2019】法临鉴字第078号司法鉴定意见书，评定为伤残十级，误工期270日、护理期90日、营养期90日，后续医疗费10,000元，毛腮香为此支付鉴定费用2,100元。另林登华驾驶的赣Ｅ×××**号小型普通客车在中国人民财产保险股份有限公司金华市金东支公司投保了交强险和100万元的第三者责任商业险且不计免赔。毛腮香自2015年上半年起就居住生活在位于本县冰溪镇柳州北路其女儿王ＸX租住的家中为其带孩子。一审法院认为，林登华驾驶的机动车在通过十字路口时未让道路右侧来车先行，致使该车与毛腮香驾驶的正三轮电动车相撞，致毛腮香受伤，该起交通事故经交警部门认定，林登华负事故的全责，毛腮香无责，故林登华应对毛腮香因伤造成的损失进行赔偿。然因其驾驶的车辆在中国人民财产保险股份有限公司金华市金东支公司投保了机动车交强险和100万元的第三者责任商业保险且不计免赔，故应由中国人民财产保险股份有限公司金华市金东支公司在保险限额内予以赔偿。对中国人民财产保险股份有限公司金华市金东支公司辩称的因毛腮香户籍为农村居民，其残疾赔偿金应按农村居民标准计算的意见，毛腮香的户籍虽为农村居民，但毛腮香已举证证明其在本起交通事故发生之前已在县城居住生活多年，中国人民财产保险股份有限公司金华市金东支公司虽对此提出了异议，但未提供证据予以推翻或反驳，故对该辩称意见不予采纳。对中国人民财产保险股份有限公司金华市金东支公司辩称的毛腮香的后续治疗费待实际发生后由毛腮香另行主张理赔的意见，毛腮香因伤经手术内固定术后，需择期将固定物取出，该费用属必然发生，为不引起不必要的诉累，则一并处理，故对该辩称意见不予采纳。毛腮香的损失如下：后续治疗费10,000元、残疾赔偿金40,582.8元（33,819元/年×12年×10%）、护理费6,108.15元（43天×142.05元/天），住院伙食补助费1,290元（30元/天×43天）、营养费500元（5,000元×10%）、鉴定费2,100元、交通费860元、精神损害抚慰金3,000元，合计64,440.95元（不含林登华支付的医疗费用）。其中护理费，因其护理人员无固定收入，故按本省上年度的城镇非私营单位居民服务业就业人员年平均工资计算，且因毛腮香出院后无护理依赖的鉴定依据，故护理期限计算至出院之日。综上，依照《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第四十八条、《中华人民共和国保险法》第六十五条、最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条之规定，判决：一、由中国人民财产保险股份有限公司金华市金东支公司于判决生效之日起三十日内赔偿毛腮香各项损失共计64,440.95元；二、驳回毛腮香的其他诉讼请求。本院二审期间，双方均未提交法定二审新证据。本院二审经审理查明的事实与一审判决认定的事实一致，本院予以确认。本院认为，根据上诉人的上诉请求，本案二审争议焦点为：1．一审认定毛腮香伤残等级为十级是否正确；2．一审按照城镇标准认定毛腮香残疾赔偿金是否正确；3．一审对毛腮香部分损失赔偿金额认定是否过高。对此，本院分析论理如下：一、关于一审认定毛腮香伤残等级为十级是否正确的问题。江西铭志司法鉴定中心司法鉴定意见书认定毛腮香右侧肩关节被动活动功能障碍评定为十级伤残。鉴定日期为2019年4月9日，出院日期为2019年1月21日，根据《道路交通事故受伤人员伤残评定GB18667-2002》第3.2条规定：“评定时机应以事故直接所致的损伤或确因损伤所致的治疗终结为准。”对于毛腮香于出院约2个多月后进行司法鉴并无明显不当，上诉人诉称鉴定时间及结论存在明显瑕疵，但未提供相关证据支持其主张，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（法释〔2001〕33号）第二条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”应由上诉人承担举证不利的后果，故一审根据鉴定意见认定毛腮香的伤残等级并无不当。二、关于一审按照城镇标准认定毛腮香残疾赔偿金是否正确的问题。毛腮香提供的江西省玉山县冰溪街道三里街社区居民委员会于2019年4月16日出具的《证明》显示：毛腮香自2015年4月起至今一直与其女儿王丽娟一家人租住在辖区柳洲北路阎箭玲的房屋中，帮其女儿带小孩。另有房东证明、邻居证明、村证明、租房合同等材料相互佐证，足以形成证据链证明其自2015年4月起至今租住在城镇。上诉人诉称按城镇标准计算毛腮香残疾赔偿金无理可依，但未提供证据证明其主张，故一审根据毛腮香提供的证明材料按照城镇标准认定其残疾赔偿金并无不当。三、关于一审对毛腮香部分损失赔偿金额认定是否过高的问题。鉴于上诉人未能提供证据证明被上诉人毛腮香的鉴定结论存在明显瑕疵，在毛腮香鉴定报告显示构成十级伤残的情况下，一审支持毛腮香的精神抚慰金并无不当。另一审根据鉴定意见认定后续治疗费用，在护理人员没有收入的情况下，参照上一年度当地城镇非私营单位居民服务业就业人员年平均工资认定相应的护理费也并无不当。综上所述，上诉人的上诉请求不成立，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1，717元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司金华市金东支公司负担。本判决为终审判决。审判长  董有生审判员  韩 扬审判员  郑 彬二〇一九年九月十日法官助理杨悦书记员龚泸雪