辽宁省庄河市人民法院民 事 判 决 书(2019)辽0283民初2206号原告：苏丽芳，女，1979年9月5日出生，汉族，住辽宁省庄河市。被告：王洪飞，男，1966年4月12日出生，汉族，现在瓦房店市监狱服刑。被告：宋清军，男，1964年5月22日出生，汉族，住庄河市。委托诉讼代理人：寇连震，系辽宁法磊律师事务所律师。原告苏丽芳诉被告王洪飞、宋清军合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告苏丽芳、被告王洪飞、被告宋清军及委托诉讼代理人寇连震到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、请求被告王洪飞立即返还租金123103元；2、请求被告宋清军对上述款项承担连带保证责任；3、诉讼费由二被告承担。事实与理由，2016年11月2日，原告与被告王洪飞签订《出售合同》。约定：被告王洪飞将其经营的位于庄河市商贸大世界南门恒生珠宝门口的果果冷饮亭出租给原告，被告王洪飞保证原告苏丽芳自签订该合同之日起拥有该冷饮亭六年的经营权。如因招标失败或政府要取缔该冷饮亭，造成原告对该冷饮亭经营时间不足六年的，被告王洪飞以每年33330元一次性返还给原告。该冷饮亭出租金额为20万元，签订合同后，原告需付被告王洪飞租金10万元，余款在原告正式营业该冷饮亭即付清。被告宋清军对上述相关事宜承担连带保证责任。而后，原告均按合同约定履行，于签订合同当日即给付被告王洪飞租金10万元，2018年4月4日，余款原告按合同约定全部付清，当日被告王洪飞向原告出具收到20万元的收据。2018年7月2日，原告接到《庄河市城市管理行政执法局期限自行撤除通知书》，要求原告停止经营活动，自行撤除摊亭。2019年3月19日，该冷饮亭被行政执法部门强行撤除。根据《出售合同》约定，为了维护原告的合法权益，请求法院依法支持原告的诉讼请求。被告王洪飞辩称，不同意原告诉讼请求。理由：摊位出售给原告后，依约定原告须守法经营，因原告违规经营炒瓜子、烤地瓜、店外店等项目，违反了城管规定，有损庄河卫生城市形象，被城管大队依法取缔，责任不在原告。被告宋清军辩称，不同意原告诉讼请求。1、案涉《出售合同》出售的标的是庄河市果果食品冷饮亭，其经营者为曹清波非王洪飞，王洪飞不享有法律上的处分权，故案涉《出售合同》应为无效，因主合同无效，担保合同亦无效；2、果果冷饮亭的占地使用期限为2016年1月1日—2016年12月31日，一年一投标，属临时的占用，法律上应禁止出售，根据《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条及《最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释》法释[2000]44号第五条的规定，该标的物属于法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产，设定担保的，担保合同为无效；3、果果冷饮亭的占地使用时间仅为一年，而案涉《出售合同》为六年，租赁期限不能超过占用时间，其超出部分应当认定无效，超出部分的担保也视为无效；4、原告和被告王洪飞互相串通及欺诈的手段骗取担保人提供担保，保证人是在违背真实意思的情况下提供了担保，根据《中华人民共和国担保法》第三十条及《中华人民共和国民法总则》第一百五十四条、第一百五十五条的规定，担保人不承担任何民事责任；5、根据《最高人民法院关于审理房屋租赁合同纠纷案件具体应用的法律若干问题的解释》法释[2009]11号第三条的规定，本案《出售合同》系无效合同。根据原告提供的出售合同、庄河市城市管理行政执法局限自行拆除通知书、微信聊天记录、收款收条，被告宋清军提供的营业执照及当事人陈述，本院认定事实如下：2016年11月2日，王洪飞（甲方）与苏丽芳（乙方）双方就位于庄河市商贸大世界南门恒生珠宝门口的果果冷饮亭出售事宜签订《出售合同》达成如下协议：1、因该冷饮亭属于一年一招标的经营方式，所以甲方必须保证乙方（在签订该合同之日起）拥有该冷饮亭六年以上的经营权。2、如果因招标失败或政府要取缔该冷饮亭，造成乙方对该冷饮亭经营时间不足六年，甲方应以每年叁万叁仟叁佰元金额一次性返还给乙方，十五日内返清。……6、该冷饮亭的出售金额为贰拾万元整，在签订该合同后，乙方需付甲方拾万元整，2017年3月收到租金后付柒万伍千元整，剩余贰万伍仟元在乙方正式营业该冷饮亭（即2018年3月16日）付清。……8、如甲方不能遵守合同（即相关的赔款事项）由担保方承担责任。9、甲方在出售给乙方期间，乙方必须遵纪守法，合法经营，如不合法经营出现的后果由乙方自负，一切安全设施出现后果由乙方自负……”。被告宋清军作为担保人在合同上签字确认。签订合同当日，原告付给被告租金10万元。2018年4月4日，被告王洪飞向原告出具收条，载明：“收到苏丽芳厅款贰拾万元，收款人王洪飞。”期间，原告已接管冷饮亭并投入经营。2018年7月2日，庄河市城市管理行政执法局向原告下发庄城管限撤通字[2015]702号《庄河市城市管理行政执法局限期自行撤除通知书》，通知书载明：“王洪飞（业主）：为了创建国家卫生城市和全国文明城市，按照上级指示精神，要求全市区内沿街所有冷饮摊亭、报刊亭经营者，须在2018年12月31日前，停止经营活动，自行撤除摊亭。对摊亭内有电力设施的，请业主及时断电，保证撤亭后行人安全。”2019年3月19日，因该冷饮亭未自行撤亭，被行政执法部门强行撤除。另查，案涉庄河市果果食品冷饮商店注册登记的经营者为曹清波，曹清波与被告王洪飞系夫妻关系。本院认为，1、关于《出售合同》的效力，被告王洪飞将登记在其妻名下的庄河市果果食品冷饮商店转让给原告，并达成协议，但原告并未重新办理注册登记，名为出售实为经营权的转让。因该冷饮商店系个体工商户，根据相关法律规定，个体工商户的经营权不得转让，故案涉《出售合同》因违反法律规定，应为无效。合同无效后，因该合同取得的财产应当予以返还；不能返还的或者没有必要返还的，应当折价赔偿，有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失；双方均有过错的，应各自承担相应的责任。原告正式营业时间为2018年3月16日，冷饮亭被强制撤亭的时间为2019年3月16日，结合《出售合同》的约定，冷饮亭一年的租金为7.5万元，剩余部分的租金，被告应予返还。现原告主张返还租金为123103元，符合法律规定，本院予以支持。2、关于担保，《出售合同》约定，如甲方不能遵守合同（即相关赔偿事项）由担保方承担责任，即被告宋清军作为担保人对本案应承担保证责任。结合《出售合同》对担保条款的约定，其保证方式为一般责任保证。本案因主合同无效致担保合同无效，根据法律规定，主合同无效而导致担保合同无效，担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超出债务人不能清偿部分的三分之一。本案被告宋清军没有证据证明其没有过错，故其应在王洪飞不能返还的租金部分的三分之一内承担一般保证责任。综上，对原告合理的诉讼请求，应予支持。依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《中华人民共和国担保法》第十七条《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条，《个体工商户条例》第十条之规定，判决如下：一、被告王洪飞于本判决发生法律效力之日起15日内，返还原告苏丽芳款项123103元；二、被告王洪飞不能履行上述第一项义务的，由被告宋清军在王洪飞不能返还款项部分的三分之一范围内承担一般保证责任，其履行保证责任后有权向被告王洪飞追偿。案件受理费2726元，保全费1135元，由二被告负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或代表人的人数提出副本，上诉于辽宁省大连市中级人民法院。审判长  李春艳审判员  刘作凤审判员  刘轶华二〇一九年九月二十五日书记员  王婷婷附相关法律条文：《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第八条主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。《个体工商户条例》第十条个体工商户需要变更经营者的，应当在办理注销登记后，由新的经营者重新申请办理注册登记。