江苏省常熟市人民法院 民 事 判 决 书 （2019）苏0581民初9838号 原告：常熟市锦鹏市政工程有限公司，住所地常熟市沙家浜镇新湖村，统一社会信用代码91320581596937020P。 法定代表人：高汝标，该公司总经理。 委托诉讼代理人：于佳佳，江苏有言律师事务所律师。 被告：江苏荣邦建设有限公司常熟分公司，住所地常熟市亿源世纪广场******，统一社会信用代码91320581MA1MYEEL3E。 负责人：吴小牛。 被告：徐州卓程建设工程有限公司，原名江苏荣邦建设有限公司，住所地，住所地徐州市铜山区房村镇政府内会信用代码913203126720340517。 法定代表人：王云堂。 原告常熟市锦鹏市政工程有限公司（以下简称锦鹏公司）与被告江苏荣邦建设有限公司常熟分公司（以下简称荣邦常熟分公司）、徐州卓程建设工程有限公司（以下简称卓程公司）建设工程分包合同纠纷一案，本院于2019年7月24日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理，原告锦鹏公司委托诉讼代理人于佳佳，被告荣邦常熟分公司负责人吴小牛到庭参加诉讼，被告卓程公司经本院合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。 原告锦鹏公司向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告荣邦常熟分公司向原告退还苏州金本地产有限公司常熟帝宝新城住宅项目工程承包保证金10万元，并支付原告自2016年12月21日起至实际清偿之日止按银行同期贷款利率计算的利息；被告卓程公司对上述款项承担补充清偿责任。2、诉讼费由被告承担。审理中，原告变更诉请第1项为，请求判令被告荣邦常熟分公司向原告退还苏州金本地产有限公司常熟帝宝新城住宅项目工程承包保证金10万元，并支付原告自2016年12月22日起至实际清偿之日止按银行同期贷款利率计算的利息；被告卓程公司对上述款项承担补充清偿责任。事实和理由：2016年12月21日，原告与被告荣邦常熟分公司就苏州金本地产有限公司常熟帝宝新城住宅项目工程承包事宜签订《施工承包协议书》，对工程范围、合同工期、质量标准、合同价款等内容进行了约定。协议签订后，原告依约向被告荣邦常熟分公司交纳工程保证金10万元。但因被告的原因，原告一直无法进场施工。被告严重违约，导致《施工承包协议书》无法履行，原告多次要求被告退还保证金及支付相应的利息，但被告以种种理由拖延拒绝。经查，江苏荣邦建设有限公司已于2017年7月7日将名称变更为徐州卓程建设工程有限公司。为维护原告合法权益，故起诉至法院。 被告荣邦常熟分公司辩称，认可原告诉请中的10万元，同意归还，但因资金紧张，没有能力还款，要求分期。另外，对于利息部分，被告荣邦常熟分公司也是受害者，对此不予认可。 被告卓程公司未作答辩。 本院经审理认定事实如下：江苏荣邦建设有限公司常熟分公司于2016年11月4日登记成立，负责人吴小牛，系江苏荣邦建设有限公司（以下简称荣邦公司）下属分公司。江苏荣邦建设有限公司于2017年7月7日将企业名称变更登记为徐州卓程建设工程有限公司。 另查明：2016年12月21日，荣邦常熟分公司（甲方）与锦鹏公司（乙方）签订《施工承包协议书》一份，约定：“为落实公司施工项目经济责任制，现就苏州金本地产有限公司常熟帝宝新城住宅项目工程由乙方实行内部承包经营，现就该工程的相关责任承包签订协议如下：一、工程概况1、本工程位于常熟市虞山高新园宁波路以南，珠海路以西2、建设单位（发包单位）：苏州金本地产有限公司3、建筑面积：约144000平方米……二、本工程的承包范围和内容1、承包范围：土方工程。2、内容：工期和质量要求、工程结算及其他、工程款支付等均按苏州金本地产有限公司常熟帝宝新城住宅项目和江苏荣邦建设有限公司签订的《建设工程施工合同》和《补充协议》具体相应条款内容执行。……九、甲方按工程造价的8%收取乙方的管理费。缴费的支付方式为：建设单位每次支付进度款时，从工程款中按8%扣除管理费。甲方必须为本工程的施工验收、工程款结算等事项及时提供所需手续，但乙方应当准备齐全的验收、结算等施工资料。……十一、乙方须向甲方交纳工程履约保证金拾万元整，本协议签订后当天缴纳承包保证金拾万元整（以收据为凭）。逾期不交合同自动失效。……” 当日，荣邦常熟分公司向锦鹏公司出具收据一份，载明收款事由为保证金，收款金额为10万元。2016年12月22日，锦鹏公司根据被告荣邦常熟分公司要求将10万元转账至向其负责人吴小牛账户。 上述协议签订后，锦鹏公司为施工做准备，等待荣邦常熟分公司通知其进场施工，但至今都无法进场施工。现涉案常熟帝宝新城住宅项目工程已由其他单位实际施工，协议无法继续履行。 审理中，被告荣邦常熟分公司负责人吴小牛向本院提供了邀请函、中标通知书、建设工程施工合同、进场通知书、挂靠协议书、警情受理告知单等证据材料，并陈述：其于2016年5月份就开始跟进常熟帝宝新城住宅项目工程，中间有个叫江中涌的人，此人带其去苏州金本地产有限公司与老总见面后，洽谈工程及相关事宜，后来他在常熟大酒店租了几间办公室，说现场项目由他来负责。之后苏州金本地产有限公司与荣邦公司于2016年10月17日签订了建设工程施工合同。之后按照进场通知书，荣邦常熟分公司应于2016年11月28日进场。起先，无法进场原因是二期工程没有完工，而二期工程的工人临时搭建棚搭建在涉案工程场地上，必须要等二期工程完工，拆除临时工棚才能进场，所以耽搁了一年时间。到了2018年1月份，江中涌的老婆打电话告诉其，说江中涌因涉及其他犯罪被南通公安机关抓了起来。后来其就到苏州金本地产有限公司询问何时进场施工，对方直接告诉其说，所谓的建设工程施工合同、进场通知书等都是由江中涌个人伪造苏州金本地产有限公司公章签订的，苏州金本地产有限公司并不知情。目前涉案工程项目也由其他公司承包施工，主体也快封顶。为此，2018年2月9日其到常熟市兴隆派出所就江中涌诈骗情况报案。整体在这个工程其投入了150多万元，还把家里的房子也卖掉了。其个人与荣邦公司之间系挂靠关系，荣邦常熟分公司就是为了常熟帝宝新城住宅项目工程而专门成立的公司，挂靠协议明确约定独立核算，工程上的事情由其处理，与荣邦公司无关。 对此，原告锦鹏公司表示，原告没有施工资质。原告已缴纳10万元的工程履约保证金，是由于被告原因导致不能进场施工，荣邦常熟分公司应承担退还及支付利息责任，吴小牛个人与荣邦公司之间的挂靠协议与本案没有关联性，卓程公司作为总公司，对于荣邦常熟分公司不能清偿的债务，应当承担补充清偿责任。 以上事实，由企业信息查询单、施工承包协议书、收据、农业银行电子回单以及本院庭审笔录等在卷予以佐证。 本院认为：被告荣邦常熟分公司将涉案土方工程分包给没有资质的原告锦鹏公司施工，故双方签订的施工承包协议书无效。根据法律规定，合同无效后，因该合同取得的财产，应当予以返还。本案中，原告根据协议约定向被告荣邦常熟分公司支付保证金10万元，而被告荣邦常熟分公司一直未能通知原告进场施工，现原告诉请要求被告荣邦常熟分公司返还保证金10万元，被告荣邦常熟分公司无异议，本院予以支持。 原告锦鹏公司明知自身不具有承包建设工程的资质，但仍与被告荣邦常熟分公司签订承包协议，双方当事人对合同无效均具有过错，故对于原告主张的利息损失，本院结合双方的过错程度及合同的实际履行情况，酌情认定被告荣邦常熟分公司承担10万元自2016年12月22日起至实际清偿之日止按照年利率3%计算的利息。 原告要求被告卓程公司对被告荣邦常熟分公司上述债务中不能清偿部分承担补充清偿责任，结合两被告之间的关系，本院予以支持。被告卓程公司经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，视为放弃其质证和抗辩的权利，相应的不利法律后果自行承担。 据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十八条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定，判决如下： 一、被告江苏荣邦建设有限公司常熟分公司于本判决生效之日起十日内返还原告常熟市锦鹏市政工程有限公司保证金10万元，并支付10万元自2016年12月22日起至实际清偿之日止按照年利率3%计算的利息（如采用转账方式支付，请汇入原告指定账号；或汇入常熟市人民法院案件款账号）。 二、被告徐州卓程建设工程有限公司对被告江苏荣邦建设有限公司常熟分公司上述债务不能清偿的部分承担清偿责任。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 三、驳回原告常熟市锦鹏市政工程有限公司的其他诉讼请求。 案件受理费减半收取1276元，由原告常熟市锦鹏市政工程有限公司承担47元，被告江苏荣邦建设有限公司常熟分公司承担1229元（原告同意其预交的案件受理费剩余部分1229元由被告江苏荣邦建设有限公司常熟分公司向其直接支付，本院不再退还，由被告江苏荣邦建设有限公司常熟分公司在本判决生效之日起十日内向原告支付）。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省苏州市中级人民法院。 审判员  刘丽杰 二〇一九年九月二十一日 书记员  袁 媛