江西省南城县人民法院 行 政 赔 偿 判 决 书 （2019）赣1021行赔初15号 原告高天顺，男，1953年1月19日出生，汉族，住址江西省抚州市临川区。 委托代理人高军锋，男，1984年9月3日出生，汉族，住址江西省抚州市高新技术产业开发区，系原告之子。 被告抚州高新技术产业开发区钟岭街道办事处。地址：抚州市高新技术产业开发区钟岭街道长岭十里亭。 负责人黄伟，该街道办事处主任。 委托代理人陈志荣，抚州市高新技术产业开发区钟岭街道司法所所长。 委托代理人熊剑频，江西抚仁律师事务所律师。 原告高天顺因与被告抚州高新技术产业开发区钟岭街道办事处行政强制清除树木行政赔偿一案，于2019年4月12日向本院提起行政诉讼。本院同日立案后，向被告抚州高新技术产业开发区钟岭街道办事处送达了起诉状副本及应诉通知书。本院依法组成合议庭，于2019年5月23日和8月19日二次公开开庭与（2019）赣1021行初43号合并审理了本案。原告高天顺委托代理人高军锋、被告抚州高新技术产业开发区钟岭街道办事处委托代理人陈志荣、熊剑频到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 原告高天顺诉称，2018年6月4日下午，被告因违法强拆，导致原告菜园内的橘子树、杉树、以及原告在人民公社生产队时期种植的一颗中国名贵药材乔木杜仲树均已完全损毁。几日后，被告拆迁负责人黄伟安排妇女主任高顺梅约原告在6月8日上午11点一起到黄伟办公室商谈补偿事宜。原告儿子高军锋到黄伟办公室后，现场让其手写了一份财产损失清单和希望获得的补偿金额后，其并无意商谈补偿之事，更多的是打探我们家庭教育背景、社会人际关系等信息。最后由黄伟当场经高顺梅核实财产损失清单无异议后签字确认。原告根据《江西省实施办法》的相关规定，“被征用土地上的青苗按实际损失补偿，房屋、树木等附着物可以作价赔偿。”，除了经双方协商并完全同意的情况外，被告任何计价的方式是绝对不允许的。原告自留地菜园实际损失情况，以及市场经济价值参考核算，被告至少需补偿费用明细如下:1.原告自留地菜园呈倒梯形状，西面长约7米，南面长约25米，东面长约23米，北面是高山垂直的斜线红土陡坡，东南西三面驻有1米-1.2米高，宽约0.8-1.2米的土围墙。用泥土筑围墙的劳动成本按每天2人工作，需7工作日以上，日人工费市场最低人民币180元每人每天计算，共需人工费人民币2100元，被告至少需补偿人民币2520元。2.杜仲树是我国特有的珍贵树种及战略储备型树种，属名贵药材及多年性采集类乔木，原告菜园内杜仲树是在生产队时期从四川深山野林移种而来，到目前40年以上的树龄。目前广泛种植的都是人工培育树种，纯野生树种极为稀少。原告的杜仲树实际主杆长约3米，周长103左右，实际胸径在30cm-35cm之间，主干遭到严重破损，枝干及枝叶被完全损坏无法找到，如果包含枝叶高度的话，有约8-10米高，照片为证。原告将近40年左右的杜仲树树龄市场价值远远高于人民币20000元，杜仲树每年产生的经济价值，请求法院判决给予适当补偿。所以，被告至少需要补偿人民币20000元。3.大型杉树12棵，胸径15-18cm树周长约83cm,长度7-8米，胸径15-18cm,市场参考价值人民币450元-800元/棵，按最低人民币450元/棵计算。被告至少需补偿人民币5400元。4.中型杉树28棵，房梁粗大小，胸径约10-15cm,市场经济价值人民币150元-450元，按最低人民币150元/棵计算，被告至少需补偿人民币4200元。5.小杉树10cm以内以及其他树木，数目在50-70棵，根据征地补偿标准抚府[2016]7号文件人民币50元/棵计算，被告至少需补偿人民币2500元。6.杉树林中夹杂着粽叶林一片，面积约12平米，暂定估值人民币500元。7.橘子树99棵，根据征地补偿标准抚府[2016]7号文件人民币50元/棵计算，被告需补偿人民币4950元。以上各项补偿费用均以最低数量，最低价格计算，有理有据，合情合理，被告至少需补偿各项费用合计人民币40070元。依据我国《行政诉讼法》第三十八条第二款之规定，在行政赔偿、补偿的案件中，因被告的原因导致原告无法举证的，由被告承担举证责任。被告强拆毁损后，原告可能很难提供完整的损害证据情况，被告应承担举证责任，被告提供不出相应证据的，由被告承担不利后果。根据《中共中央国务院关于完善产权保护制度依法保护产权的意见》所规定的及时补偿、合理补偿和公平补偿的原则精神，体现有权必有责、违法须担责、侵权要赔偿、赔偿应全面的法治理念，明确宣示产权人因行政机关侵权所得到的赔偿不能低于依合法征收程序应得到的补偿。被告因其违法行政行为应当承担全面赔偿责任，绝不仅仅是补偿，赔偿金额不得低于原告依照征收获得的补偿金额人民币40070元。这样才能体现法律对《产权保护意见》中公平合理补偿的原则精神，被告因其违法强拆应承担的违法责任。所以，被告需要赔偿原告至少人民币40070元。综上所述，特向法院起诉，1、请求判令被告补偿原告依照征收应获得的补偿款人民币40070元。2、请求判令被告赔偿原告因其违法拆迁的赔偿款人民币40070元。 原告高天顺向本院提交了以下证据、依据： 1、光盘一份（内含20张照片）。证明被清除树木的大小、胸径。 抚州高新技术产业开发区钟岭街道办事处辩称，2016年11月，抚州高新技术产业开发区管理委员会发布土地征收公告，公告内容为:根据《中华人民共和国土地管理法》第46条、《中华人民共和国土地管理实施条例》第25条和《江西省实施办法》的有关规定，经江西省人民政府批准，江西省国土资源厅以赣国土资核［2010］1658号、［2011］1308、459、460号、［2013］1318号、［2015］813号、［2016］288号、［2017］149号文件批复同意，征收钟岭街办张家村委会、崇岗镇过家村委会集体土地1644.756亩，现将经依法批准的《征收土地方案》内容和有关事项公告如。征地补偿标准（详见抚府字［2016］7号文件）。其中，征收钟岭街办张家村委会的土地有高家村小组的集体土地，部分土地系原告零星栽种了树木。征收过程中，被告的工作人员多次跟原告沟通，并与原告一起对土地上的树木进行了清点，同时告知抚府字［2016］7号文件的补偿标准。然而，原告认为该补偿标准太低，拒不与被告签订补偿协议。因原告栽种树木的地方系修建高新七路的必经之地，当时建设工期紧，任务重，在与原告多次协商无果后将该零星树木进行清理。可见，原告主张被告偷偷将树木铲除与事实不符，原告的请求明显与事实不符，于法无据，请法院裁定驳回其起诉。被 被告抚州高新技术产业开发区钟岭街道办事处向本院提交了以下证据、依据： 1、被告的统一社会信用代码证书复印件一份、2017年2月22日抚高新干字（2017）1号《关于张国宁等同志职务任免的通知》复印件一份。证明被告的主体资格及黄伟是主任的事实。 2、2016年11月21日《抚州高新技术产业开发区土地征收公告》复印件一份、2016年1月28日抚州市人民政府办公室文件抚府办发（2016）7号《抚州市人民政府办公室关于公布临川区新征地统一年产值标准和区片综合地价的通知》及其附件复印件一份。证明抚州高新技术产业开发区管理委员会征收钟岭街办张家村委会、崇岗镇过家村委会集体土地1644.756亩的事实；征收土地上青苗补偿标准。 3、照片打印件一张。证明土地征收前杜仲树的状况，原告并没有把该树作为珍贵树种及战略储备型树种培育，只是按照一般的杂树进行栽种，该树并不是原告所称达到四十年以上，主干三米长的情形，且周围都是杂草和灌木。 4、2018年6月12日征地协议书复印件一份、2018年5月24日地面附着物清点表复印件一份、汇款证明复印件一份。证明1、抚州市国土资源局高新分局与钟岭街办张家村委会高家9组（即原告所在的村小组）签订了征地协议书的事实，其中山林地的青苗补偿标准为800元一亩，该款与征地补偿款一起汇到村小组。2、被告拆迁前对原告菜园内的树（苗）进行了清点的事实。3、原告收取树（苗）木补偿款2150元的事实，其中150元为涉案杜仲树补偿款。 本院依法调取了以下证据：高中达、高武庆、祝圣祥的调查笔录各一份。 经庭审质证，原告对被告提供的1号证据的真实性、合法性、关联性均无异议。2号证据认为与本案无关，因没有见过上述文件，不发表质证意见。3号证据的真实性无异议。4号证据的真实性、合法性、关联性均有异议。原告对本院依法调取的证据的真实性、合法性、关联性无异议。被告对原告提供的1号证据中树木的照片真实性不能确定；对有黄伟签名的清单的照片，认为黄伟签名是事实，但清单上树木的数量不确定。对杜仲树胸径的照片和原告提供的网上下载的杜仲树价值的照片，认为达不到原告的证明目的。被告对本院依法调取的证据的真实性、合法性、关联性无异议。 本院对上述证据认证如下：原告提供的1号证据能反映树木被清除后的部分状况。被告提供的1、2、3号证据的真实性予以认定。4号证据中征地协议书的真实性予以认定；地面附着物清点表与高武庆的调查笔录相互印证，能说明原告所在村小组组长高武庆和其他工作人员对原告的土地上的相关的树木进行了清点。汇款证明与高武庆、祝圣祥的调查笔录相互印证，能说明被告向原告的18×××24号银行账户汇入了补偿款2150元。本院依法调取的证据能说明涉案土地上的相关树木的状况及原告取得补偿的情况。 经审理查明，原告高天顺系抚州高新技术产业开发区钟岭街道办事处张家村村民。因抚州市文昌大道以西纬七路工程建设的需要，2016年11月21日，抚州高新技术产业开发区管理委员会发布《抚州高新技术产业开发区土地征收公告》，该公告主要载明，1、建设用地项目名称：文昌大道以西纬七路（工程）建设；2、征收土地位置：钟岭街办张家村委会高家村小组、张家村小组以南（详见红线图）；3、被征收土地村、组及土地面积：①涉及被征收土地村、组：张家村委会高家、张家村小组。②征收土地面积130亩。4、征地补偿标准（详见抚府字【2016】7号文件）。原告栽种树木所在地在此征收范围之内。2018年6月4日，被告抚州高新技术产业开发区钟岭街道办事处强制将原告栽种的树木予以清除。嗣后，原告认为被告在未就补偿事宜与原告达成补偿协议的情况下，即组织相关人员实施了强制拆除原告财产的行政行为，违反了法律规定。被告强拆行为严重违反了法定程序，被告强拆行为违法。特向法院起诉，1、请求判令被告补偿原告依照征收应获得的补偿款人民币40070元。2、请求判令被告赔偿原告因其违法拆迁的赔偿款人民币40070元。 另查明，被告通过抚州高新技术产业开发区钟岭街道办事处张家村民委员会的账户将青苗补偿款2150元汇入原告的18×××24号银行账户。 抚府办发（2016）7号《抚州市人民政府办公室关于公布临川区新征地统一年产值标准和区片综合地价的通知》附件2《抚州市临川区征地青苗补偿标准》中“地面青苗补偿标准”载明，林地及其他农用地为800元/亩。对于零星桔子树、桃子树等常见果树，按照2年以下幼树20元/棵，未结果树木50元/棵，初果期100元/棵，盛果期150元/棵标准进行补偿等补偿标准。 本院于2019年9月19日作出的（2019）赣1021行初43号行政判决书，判决确认被告抚州高新技术产业开发区钟岭街道办事处于2018年6月4日强制清除原告高天顺树木的行政行为违法。 本院认为，公民、法人或者其他组织依法享有取得国家赔偿或者国家补偿的权利。《最高人民法院关于适用的解释》第六十八条第一款第（五）项也规定，“请求判决行政机关予以赔偿或者补偿”，属于《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条第（三）项规定的“有具体的诉讼请求”。国家赔偿和国家补偿都属于国家责任的范畴，两者也有一些相似之处，例如，都是基于对公权力行使造成损害的救济，都要由公权力主体支出一定的费用来弥补损害。但两者也存在诸多差别，最为核心的是引起损害的原因不同:国家赔偿以违法行为为前提，系对侵权行为所造成的损失进行赔偿；国家补偿则是由合法行为所引起，系对合法行为所造成的损失进行弥补。就行政领域而言，究竟应当寻求行政赔偿，还是寻求行政补偿，依赖于一个行政行为究竟属于违法还是属于合法。在一个行政行为被依法确认为违法的情况下，受害人应当通过行政赔偿程序寻求损害赔偿，而不能通过行政补偿程序寻求对损失的弥补。在已经开启行政赔偿程序的时候，更不能重复或者交互运用救济手段，再行寻求行政补偿。本案中，本院作出的（2019）赣1021行初43号行政判决书已判决确认被告抚州高新技术产业开发区钟岭街道办事处于2018年6月4日强制清除原告高天顺树木的行政行为违法。就此情况下，原告提出的诉讼请求为判令被告补偿原告依照征收应获得的补偿款人民币40070元和判令被告赔偿原告因其违法拆迁的赔偿款人民币40070元。属于重复或者交互运用救济手段，故本院对原告提出的判令被告补偿原告依照征收应获得的补偿款人民币40070元的诉讼请求，不予支持。 根据《中华人民共和国国家赔偿法》第四条规定“行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：(一)违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的;(二)违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的;(三)违法征收、征用财产的;(四)造成财产损害的其他违法行为。”。本院作出的（2019）赣1021行初43号行政判决书已判决确认被告抚州高新技术产业开发区钟岭街道办事处于2018年6月4日强制清除原告高天顺树木的行政行为违法。因此，被告抚州高新技术产业开发区钟岭街道办事处应当对给原告造成的直接损失承担赔偿责任。 《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十六条第一款规定“土地补偿费归农村集体经济组织所有;地上附着物及青苗补偿费归地上附着物及青苗的所有者所有。”、《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条规定“根据行政诉讼法第三十八条第二款的规定，在行政赔偿、补偿案件中，因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任。对于各方主张损失的价值无法认定的，应当由负有举证责任的一方当事人申请鉴定，但法律、法规、规章规定行政机关在作出行政行为时依法应当评估或者鉴定的除外；负有举证责任的当事人拒绝申请鉴定的，由其承担不利的法律后果。当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。”。本案中，原告主张的赔偿损失为土围墙、杜仲树一棵、杉树、粽叶树、桔子树，合计为40070元。本院根据对当地村民的走访调查、原、被告提供的照片等证据、运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。 关于土围墙、杉树的赔偿问题。根据高中达、高武庆、祝圣祥的调查笔录，土围墙的高度为80-90厘米，原告围了两边。涉案土地上的青苗（含杉树等杂树）的补偿，被告在其征收范围内均是按林地的标准进行补偿即林地及其他农用地为800元/亩。另涉案土地面积未达1亩，原告称涉案土地面积大概375平方米，祝圣祥称面积为0.2-0.3亩。综上，酌定被告赔偿原告700元。被告辩称该笔补偿款已付给了原告所在的村小组，而被告未提供证据予以证明，故本院对被告的该辩解不予采纳。 关于粽叶树、桔子树的赔偿问题。诉讼中，原告称桔子树为99棵。高武庆和祝圣祥的调查笔录、汇款证明、地面附着物清点表证明被告清点原告的桔子树为小桔树100棵，每棵按20元补偿。并将补偿款2000元汇入原告的18×××24号银行账户。因被告对该部分财物进行了补偿，故原告要求被告赔偿粽叶树、桔子树的损失的主张，本院不予支持。 关于杜仲树一棵的赔偿问题。经查，原告所称的杜仲树为杜仲树（参考本院咨询南城县园林所、南城县林业局的情况说明）。高中达调查笔录称该树直径可能有6-7寸，高可能有3米左右。祝圣祥调查笔录称该树直径碗口那么大，高估计有3米多。因此，酌定被告赔偿原告2000元（参考江西省造价信息【2019.3总第213期】中抚州市园林苗木信息价），减去被告先行对该树以大桔树的名义进行补偿的150元，被告赔偿原告1850元。综上，本院酌定被告赔偿原告损失总计2550元。据此，依据《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条、第七十六条，《中华人民共和国国家赔偿法》第四条、第三十六条第（八）项，《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条，《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条之规定，判决如下： 一、被告抚州高新技术产业开发区钟岭街道办事处于本判决生效之日起三十日内赔偿原告高天顺损失2550元； 二、驳回原告高天顺的其他诉讼请求。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江西省抚州市中级人民法院。 审 判 长  黄晓凌 人民陪审员  曾小玲 人民陪审员  欧阳辉 二〇一九年九月十九日 法官助理许东波                            本件与原件核对无异                书记员邓慧 附：本判决适用的相关法律依据。 1、《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。 第七十六条人民法院判决确认违法或者无效的，可以同时判决责令被告采取补救措施；给原告造成损失的，依法判决被告承担赔偿责任。 2、《中华人民共和国国家赔偿法》第四条行政机关及其工作人员在行使行政职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利： （一）违法实施罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚的； （二）违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的； （三）违法征收、征用财产的； （四）造成财产损害的其他违法行为。 第三十六条侵犯公民、法人和其他组织的财产权造成损害的，按照下列规定处理： (一)处罚款、罚金、追缴、没收财产或者违法征收、征用财产的，返还财产； (二)查封、扣押、冻结财产的，解除对财产的查封、扣押、冻结，造成财产损坏或者灭失的，依照本条第三项、第四项的规定赔偿； (三)应当返还的财产损坏的，能够恢复原状的恢复原状，不能恢复原状的，按照损害程度给付相应的赔偿金； (四)应当返还的财产灭失的，给付相应的赔偿金； (五)财产已经拍卖或者变卖的，给付拍卖或者变卖所得的价款；变卖的价款明显低于财产价值的，应当支付相应的赔偿金； (六)吊销许可证和执照、责令停产停业的，赔偿停产停业期间必要的经常性费用开支； (七)返还执行的罚款或者罚金、追缴或者没收的金钱，解除冻结的存款或者汇款的，应当支付银行同期存款利息； (八)对财产权造成其他损害的，按照直接损失给予赔偿。 3、《最高人民法院关于审理行政赔偿案件若干问题的规定》第三十三条被告的具体行政行为违法但尚未对原告合法权益造成损害的，或者原告的请求没有事实根据或法律根据的，人民法院应当判决驳回原告的赔偿请求。 4、《最高人民法院关于适用的解释》第四十七条根据行政诉讼法第三十八条第二款的规定，在行政赔偿、补偿案件中，因被告的原因导致原告无法就损害情况举证的，应当由被告就该损害情况承担举证责任。 对于各方主张损失的价值无法认定的，应当由负有举证责任的一方当事人申请鉴定，但法律、法规、规章规定行政机关在作出行政行为时依法应当评估或者鉴定的除外；负有举证责任的当事人拒绝申请鉴定的，由其承担不利的法律后果。 当事人的损失因客观原因无法鉴定的，人民法院应当结合当事人的主张和在案证据，遵循法官职业道德，运用逻辑推理和生活经验、生活常识等，酌情确定赔偿数额。 5、《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二十六条土地补偿费归农村集体经济组织所有;地上附着物及青苗补偿费归地上附着物及青苗的所有者所有。 征收土地的安置补助费必须专款专用，不得挪作他用。需要安置的人员由农村集体经济组织安置的，安置补助费支付给农村集体经济组织，由农村集体经济组织管理和使用;由其他单位安置的，安置补助费支付给安置单位;不需要统一安置的，安置补助费发放给被安置人员个人或者征得被安置人员同意后用于支付被安置人员的保险费用。 市、县和乡(镇)人民政府应当加强对安置补助费使用情况的监督。