山东省济南市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁01民终7965号上诉人（原审被告）：周曙芹，女，1961年10月31日出生，回族，济南市公交公司退休职工，住济南市。上诉人（原审被告）：崔旗，男，1993年3月1日出生，回族，济南第二机床厂职工，住济南市。两上诉人共同委托诉讼代理人：湛林燕，济南槐荫律政法律服务所法律工作者。被上诉人（原审原告）：金广香，女，1965年6月19日出生，回族，无业，住济南市。委托诉讼代理人：孙增召，山东国杰律师事务所律师。委托诉讼代理人：毕晓君，山东国杰律师事务所律师。上诉人周曙芹、崔旗因与被上诉人金广香健康权纠纷一案，不服济南市市中区人民法院(2018)鲁0103民初8361号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月27日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。周曙芹、崔旗上诉请求：1.撤销一审判决，依法予以改判；2.一、二审诉讼费均由金广香承担。事实和理由：一审法院认定事实不清，判决错误。2017年9月2日上午12时许，周曙芹在公共区域放置物品，导致金广香的不满，从而招来金广香无理谩骂，随即金广香对周曙芹大打出手，崔旗见此情况，速向前制止。由于金广香撒泼耍横且先行动手，从而导致双方不同程度的受伤，由此引发了该事件。本次事件过错在金广香一方，而不在周曙芹、崔旗，况且周曙芹、崔旗也有伤在身，请求二审法院在查明事实的基础上，依法改判。金广香辩称，周曙芹、崔旗的上诉请求和事实理由明显不符，具体如下：1、周曙芹先对金广香进行谩骂；2、金广香并未大打出手，而是周曙芹猛推金广香导致金广香倒地；3、崔旗并未在事发地而是在双方散开、金广香已经正常工作后，周曙芹通过手机将崔旗叫到现场，崔旗对金广香进行报复和殴打。因此，周曙芹、崔旗系过错一方，应对金广香的损失进行赔偿，一审判决正确，请求予以驳回周曙芹、崔旗的上诉请求。金广香向一审法院起诉请求：周曙芹、崔旗赔偿医疗费13567.87元、住院伙食补助费1200元、护理费2400元、误工费6000元，合计23167.87元。一审法院认定事实：2017年9月2日上午12时许，在济南市市中区泺源回民小区43号楼1单元楼下，因邻里琐事，金广香及其丈夫与周曙芹、崔旗发生争执，济南市公安局市中区分局作出市中公（泺）行罚决字[2017]10001号、10002号行政处罚决定书载明，周曙芹、崔旗对金广香有殴打行为，给予周曙芹罚款贰佰元、崔旗罚款伍佰元的行政处罚。当日13时，金广香受伤后即被送往济南市中医医院门诊治疗并办理入院手续，入院诊断为胸部外伤，头外伤，多发软组织损伤，金广香共计住院12天。金广香支付120急救中心治疗费100元，济南市中医医院门诊费1625元，住院医疗费8842.87元。2018年11月28日，济南市中医医院出具诊断证明单，建议金广香住院时需要壹人护理。依周曙芹、崔旗申请，2019年2月12日，山东大舜司法鉴定所出具大舜司鉴所[2018]临鉴字第784号司法鉴定意见书，鉴定意见为金广香的伤后误工期限为30日，伤后护理期限为12日，需1人护理，住院期间的医疗费未见明显不合理性项目。对以下事实，金广香与周曙芹、崔旗存有争议：一、金广香、周曙芹、崔旗对损害应承担的过错责任；二、周曙芹、崔旗应否向金广香赔偿医疗费13567.87元、误工费6000元、护理费2400元、住院伙食补贴1200元。关于争议焦点一，本案中，依据当事人陈述及公安机关行政处罚可认定，金广香、周曙芹、崔旗因邻里琐事发生争执并有肢体接触，最终导致金广香受伤并住院治疗，周曙芹、崔旗被处以罚款的行政处罚。综合考虑伤害事件发生过程，金广香、周曙芹、崔旗对本案伤害后果均存在过错，金广香应对自身损失承担相应的责任，一审法院酌定金广香自行承担20%的责任，由周曙芹、崔旗承担80%的赔偿责任。关于争议焦点二，金广香主张周曙芹、崔旗赔偿医疗费13567.87元，其中包括金广香支付120急救中心治疗费100元、济南市中医医院门诊费1625元、住院医疗费8842.87元，共计10567.87元。金广香陈述出院后仍有胸部憋闷的情况，随即到山东省胸科医院西院检查，花费医疗费3000元并提交4张一卡通缴款凭条。周曙芹、崔旗对金广香在济南市中医医院治疗产生医疗费10567.87元无异议，对金广香在山东省胸科医院西院治疗支付3000元医疗费有异议，认为与本案无关联性亦无转院证明，或者医嘱出具的需要到其他医院继续治疗的相关证据。一审法院认为，金广香在济南市中医医院治疗产生医疗费10567.87元，周曙芹、崔旗无异议，一审法院对此予以确认。金广香虽主张在山东省胸科医院西院治疗花费3000元医疗费，周曙芹、崔旗对此不予认可，而金广香未提交有效证据证实上述费用与本案损害的关联性，故一审法院对上述证据不予采纳，对金广香主张的3000元医疗费不予支持。周曙芹、崔旗应承担医疗费应为8454.3元（10567.87元×80%）；金广香主张误工费6000元（30天×200元／天），周曙芹、崔旗对此不予认可，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。该条第三款规定，受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。山东省2018年在岗职工平均工资尚未公布，故金广香的误工费按2017年山东省在岗职工平均工资计算为5775元（69305元÷12），依据鉴定意见，金广香误工时间为30天，周曙芹、崔旗应承担的误工费为4620元（5775元×80%）；金广香主张护理费2400元，每天按200元计算，周曙芹、崔旗对此不予认可，认为应按城镇居民平均消费支出即每天64元计算，一审法院依据鉴定意见、金广香伤情及市场行情酌定护理费按100元／天计算，即周曙芹、崔旗应承担护理费960元（100元×12天×80%）；金广香主张住院伙食补助费1200元，按100元／天计算，周曙芹、崔旗虽不予认可，依据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十三条规定，住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。故金广香的该项主张合法有据，周曙芹、崔旗应向金广香赔偿住院伙食补助费960元（1200元×80%）。周曙芹、崔旗共应向金广香赔偿医疗费8454.3元、误工费4620元、护理费960元、住院伙食补助费960元，共计14994.3元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护，因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。因金广香对损害结果的发生存在过错，应对本次事故承担次要责任，即20%责任，周曙芹、崔旗承担主要责任，即80%责任。按上述比例，周曙芹、崔旗应向金广香赔偿医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费等损失共计14994.3元。周曙芹、崔旗虽认为金广香受伤系其自己造成的，但依据公安机关处罚决定书及双方陈述，可证实金广香产生的损失与周曙芹、崔旗有关联性，一审法院对周曙芹、崔旗的抗辩意见不予采纳。依据《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条、第二十三条、第三十五条之规定，判决：一、周曙芹、崔旗于判决生效之日起10日内赔偿金广香医疗费、住院伙食补助费、护理费、误工费等损失共计14994.3元；二、驳回金广香的其他诉讼请求。案件受理费380元，由金广香负担126元，由周曙芹、崔旗负担254元。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。金广香提交了济南市市中区人民法院出具的（2018）鲁0103行初58号行政判决书，证实崔旗自认事发开始崔旗并不在现场，系周曙芹通过电话将其叫到现场。崔旗对上述证据质证称，对证据的真实性有异议，复印件不能作为有效证据，对证明的内容也有异议，证明内容与本案没有任何关联性，属于行政诉讼。本院认为，上述证据客观真实，应予以采信。经审理本院认定，一审认定的事实属实，本院予以确认。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第六条规定“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任”。第八条规定“二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任”。济南市公安局市中区分局作出的市中公（泺）行罚决字[2017]10001号、10002号行政处罚决定书，可以证实周曙芹、崔旗对金广香进行了殴打，并给予周曙芹罚款200元、崔旗罚款500元的行政处罚。周曙芹、崔旗未提供有效证据证实系金广香先行对周曙芹进行殴打及周曙芹、崔旗身体亦受到伤害，周曙芹、崔旗的上述主张，因证据不足，本院不予支持。综合考虑伤害事故发生过程，应认定金广香自身亦存在一定过错，应减轻周曙芹、崔旗的赔偿责任，一审法院判决周曙芹、崔旗承担80%的赔偿责任并无不当。综上所述，周曙芹、崔旗的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费380元，由上诉人周曙芹、崔旗负担。本判决为终审判决。审判长  刘学宽审判员  赵 雯审判员  刘彦亭二〇一九年九月十六日书记员  李姗姗