安徽省合肥市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖01民终6881号上诉人(一审被告):安徽香丫丫餐饮管理有限公司，住所地安徽省合肥市瑶海区当涂路城东乡大门北综合楼**，统一社会信用代码×××002。法定代表人：汪翠萍，该公司总经理。委托诉讼代理人：伊在中，安徽正申律师事务所律师。被上诉人(一审原告):陈锐，男，1990年11月1日出生，汉族，住安徽省寿县。委托诉讼代理人：从振，北京盈科（昆山）律师事务所律师。上诉人安徽香丫丫餐饮管理有限公司（以下简称香丫丫公司）因与被上诉人陈锐特许经营合同纠纷一案，不服安徽省合肥高新技术产业开发区人民法院（2019）皖0191民初1335号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。香丫丫公司上诉请求：撤销一审判决，将本案发回重审或依法改判驳回陈锐的诉讼请求并由陈锐负担本案的诉讼费用。事实与理由：1.香丫丫公司有稳定的生产厂家和完善的ERP系统，能完整记录客户和销售信息，具备稳定经营资源；2.陈锐要求解除涉案合同不具备合同法94条规定情形，《商业特许经营管理条例》中关于被特许人单方解除期限的规定，为管理性规章，在本案中不适用。香丫丫公司经营资源成熟且在涉案合同履行过程中没有违约和过错，涉案合同不应解除。陈锐辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉，维持一审判决。陈锐向一审法院起诉请求：1.判令解除陈锐与香丫丫公司签订的《合同书》；2.香丫丫公司返还费用41000元；3.以41000元为计算基数，自起诉之日2019年2月18日起至实际付款之日止按照同期银行贷款利率计算前述资金占用费。一审法院查明事实：香丫丫公司成立于2011年12月15日，经营范围为：餐饮管理、餐饮服务、酒店管理、客服服务管理、企业管理、会议会展服务、酒店用品管理。合肥市包河区香皖功夫煲仔马鞍山路店成立于2017年5月31日，经营者为汪翠萍。2019年1月5日，陈锐（乙方）与香丫丫公司（甲方）签订《合同书》合同中约定下列相关事项：1.甲方授权乙方在江苏省昆山市经营项目“香皖地狱面馆”，合同期限从2019年1月5日至2020年1月4日；2.乙方选择投资合作的店型为形象店，在合同签订时，乙方应向甲方一次性缴纳投资费用38000元整，管理费3000元/年，共计41000元；3.甲方权利义务包括：在本合同执行期间，甲方给予乙方使用甲方公司经营技术资产，在规定的地区开设、经营公司的权利；甲方承诺在本合同执行期间，乙方可以使用公司商标、服务标志及表示这些标志、记号、样式、标签和招牌；甲方依据地理条件和区域性商业结构状况在所设乙方地区另设商户时，保证不会与乙方发生相互竞争关系；为使乙方能维持经营，在开业前及本合同执行期间，甲方向乙方传授必需的知识和经营技术；甲方有义务为乙方提供相关的生产设备、原料、食品制作流程及相关技术培训资料；甲方为乙方原料、设备供应商，甲方有义务为乙方提供质量符合国家标准的原料、设备，协助乙方做好开业前的准备工作；甲方有权对乙方的经营管理情况进行检查、督导，逐步完善乙方的经营管理，有权考核乙方经营人员的素质，以确保香皖品牌的经营质量；甲方须适应社会经济形势变化，对现有经营技术资产进行不断地研究、完善和积累；4.乙方权利义务包括：乙方有权使用甲方自行设计制作的图纸、宣传海报及相关图片。未经甲方书面同意，乙方不得在合同规定的场所外使用甲方商标，或进行有损于甲方名誉的任何活动；乙方只能按甲方承诺的范围和方法使用商标及经营技术资产，同时必须以公司经营技术资产为基础，按统一形象经营店铺；为维护公司形象的统一性，乙方的店铺结构、内外装饰要符合甲方规定的标准；为维护公司形象的统一性，乙方店铺的设备、装置、用具、招牌等的规格需符合甲方规定的样式；乙方购置甲方原料时，应提前三天通知甲方，并详细登记所需要原料名称、数量，并将货款汇入甲方公司指定账户（款到发货），甲方接单后应在六日内将乙方所购货物通过物流发出；乙方需按国家有关规定，办理相关营业手续（包括但不限于营业执照、税务登记证、卫生许可证等）方可开业，经营过程中所发生的费用及相关税费均由乙方自行承担；以上证件未办理者，所产生的后果均由乙方自行承担；乙方有权在甲方允许的经营范围内开展经营管理工作，并有权获得甲方的经营策略以及人员的培训和业务指导；乙方店面发生重大变动时，如变更法定代表人、变更经营地址、变更经营范围等必须提前十日通知甲方，需征得甲方的书面同意方可实施；5.双方还就保密条款、违约责任、合同解除、争议解决办法等作出约定。合同签订后，陈锐向香丫丫公司支付了41000元的合同费用，在香丫丫公司参观学习，香丫丫公司提供宿食服务。一审法院另查明：第10026127号“香皖”图文注册号，注册人合肥新站区程勇功夫煲仔饭，核定使用服务项目为第43类：做所、咖啡馆、饭店、茶馆等，有效期至2022年12月13日。2014年3月27日香丫丫公司受让取得第10026127号“香皖”图文注册商标。2015年3月14日香丫丫公司注册13629794号“香皖地狱面馆”商标，核定使用服务项目为第43类：饭店、茶馆、快餐馆、酒吧服务、咖啡馆、住所等，有效期至2025年3月13日。一审法院认为，陈锐与香丫丫公司签订的《合同书》的性质为特许经营合同，系双方当事人真实意思表示，且不违反我国现行法律、法规的强制性规定，应为合法有效。陈锐所支付的41000元费用，应当视为因履行合同而发生的特许经营费用。本案的争议焦点为该《合同书》是否应予解除。根据《商业特许经营管理条例》规定，“特许人和被特许人应当在特许经营权合同中约定，被特许人在特许经营合同订立后一定期限内，可以单方解除合同”，该条款赋予被特许人一定期限内的任意解除权，其原因更多是考虑特许经营合同双方在商业实力、经营经验、信息掌握方面具有明显差异，被特许人在信息获取、风险判断、谈判地位等方面相对处于劣势地位而给予其特别保护，以缓冲被特许人的冲动投资，尽量实现特许经营合同双方在缔约能力上的实质平衡。这种单方解除权的行使不需要以对方违约为前提就可以按照自身意愿单独解除合同，因此虽然双方关于合同解除进行了约定，但并不能排除该项单方解除权的行使。陈锐并未实际使用香丫丫公司的特许经营资源，且涉案合同签订于2019年1月5日，陈锐于2月18日向一审法院提起诉讼，考虑陈锐为提起诉讼所做准备客观上需耗费的时间，可以认定其在一定的合理期限内行使了单方解除权。故一审法院对陈锐要求解除双方签订的《合同书》的主张予以支持。合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施并有权要求赔偿损失。本案中，陈锐未展开经营，未实际使用香丫丫公司的经营资源，但鉴于香丫丫公司在履行合同过程中支付了一定费用，故一审法院酌定香丫丫公司向陈锐返还40000元，并支付自起诉之日起利息的损失，其余部分不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条第（五）项、第九十七条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定，一审判决：一、确认解除陈锐与安徽香丫丫餐饮管理有限公司于2019年1月5日签订的《合同书》；二、安徽香丫丫餐饮管理有限公司于判决生效之日起十日内返还陈锐加盟费40000元及利息（以40000元为基数，按中国人民银行同期同类贷款利率自2019年3月18日起计算至实际付清款项之日止）；三、驳回陈锐的其他诉讼请求。案件受理费825元，由陈锐负担225元，由安徽香丫丫餐饮管理有限公司负担600元。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院认定的事实予以确认。本院认为，综合双方当事人诉辩意见,本案的争议焦点为陈锐要求解除涉案特许经营合同的诉请能否成立。根据本案查明的事实，陈锐与香丫丫公司于2019年1月5日签订涉案特许经营合同，陈锐分别于2018年12月31日、2019年1月5日共支付特许经营费用41000元，陈锐于2019年2月20日诉至一审法院请求解除涉案特许经营合同，涉案特许经营合同中未对被特许人陈锐在特许经营合同订立后一定期限内享有单方的合同解除权作出约定。本院认为，根据国务院《商业特许经营管理条例》第二条的规定，商业特许经营是指拥注册商标、企业标志、专利、专有技术等经营资源的企业，以合同形式将其拥有的经营资源许可其他经营者在统一的经营模式下开展经营，并向特许人支付特许经营费用的经营活动。同时因特许人和被特许人在经营能力、经营资源、商业信息等方面存在认知和能力差别，前述条例第十二条规定，特许经营合同应对被特许人在合同签订后一定期限内的单方解除权作出约定，该条赋予了被特许人在特许经营合同签订后一定期间内的合同解除权，涉案特许经营合同虽未对此作出约定，但并不妨碍陈锐在合理期限内行使解除权。本案中从涉案合同签订到陈锐诉至法院主张解除合同，经过期间未超一个半月且在此期间陈锐并未实际开展经营，亦未实际利用香丫丫公司的特许经营资源，故一审法院认定陈锐系在合理期限内行使单方解除权，进而判决解除涉案特许经营合同并无不当。同时，一审法院基于香丫丫公司已为合同的履行支出了部分费用的考量，酌定香丫丫公司在涉案特许经营合同解除后应返还陈锐的款项为40000元，并无不妥。综上，香丫丫公司的上诉请求不能成立，应予驳回。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，判决结果适当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费800元，由上诉人安徽香丫丫餐饮管理有限公司负担。本判决为终审判决。审判长 张 丽 红审判员 胡   娟审判员 许   琛二〇一九年九月四日书记员 王玲（代）附：（2019）皖01民终6881号民事判决书适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。