广西壮族自治区南宁市中级人民法院 刑 事 裁 定 书 （2019）桂01刑终539号 原公诉机关广西壮族自治区南宁市邕宁区人民检察院。 上诉人（原审被告人）潘兆吉，男，1962年7月8日出生于广西壮族自治区南宁市，壮族，小学文化，无固定职业，住南宁市邕宁区。2018年3月22日因犯贩卖毒品罪被南宁市良庆区人民法院判处有期徒刑七个月，2018年7月3日刑满释放。现再因涉嫌犯贩卖毒品罪，于2019年2月21日被南宁市公安局邕宁分局刑事拘留，同年3月28日被执行逮捕。现羁押于南宁市第三看守所。 辩护人唐淳艳，广西广为律师事务所律师，由南宁市法律援助中心指派。 广西壮族自治区南宁市邕宁区人民法院审理南宁市邕宁区人民检察院指控原审被告人潘兆吉犯贩卖毒品罪、容留他人吸毒罪一案，于2019年7月22日作出（2019）桂0109刑初72号刑事判决，原审被告人潘兆吉不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经审阅案件证据材料，讯问上诉人潘兆吉，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，依法决定不开庭审理。现已审理终结。 一审判决认定，2019年1月21日9时许，被告人潘兆吉出于利益驱使，在南宁市邕宁区蒲庙镇新生村屯利坡20号的家中将二粒毒品海洛因可疑物以人民币200元的价格贩卖给李某1，将一粒毒品海洛因可疑物以人民币200元的价格贩卖给周某1。潘兆吉贩卖毒品后又容留李某1、周某1、韦某、李某2、王某五人在其家中吸食毒品，当日10时许被公安民警当场抓获，并从李某1身上查获潘兆吉贩卖的分别净重0.16克、0.15克毒品海洛因可疑物两小粒，从周某1身上查获潘兆吉贩卖的净重0.27克毒品海洛因可疑物一粒，从潘兆吉身上及家中查获二十四小包净重共计22.2克毒品海洛因可疑物、毒资400元、注射器42支、锡纸2张、电子称1把。经鉴定，所查获的毒品海洛因可疑物中均检出海洛因。 认定上述事实的证据有： 1.受案登记表、立案决定书证实，案件的来源及侦破的经过。 2.抓获经过证实，被告人潘兆吉的归案情况。 3.户籍证明、人员基本信息登记表证实，被告人潘兆吉及被容留吸毒人员的基本信息，潘兆吉作案时均已年满十八周岁，具有完全刑事责任能力。 4.行政处罚决定书，现场检测报告书证实，潘兆吉、李某1、周某1、李某2、韦某、王某等人吸食毒品被行政处罚。 5.现场检测报告书证实，经公安机关现场检测，证实潘兆吉、李某1、周某1、李某2、韦某、王某等人吗啡呈阳性。 6.扣押清单、提取笔录、称量笔录证实，民警依法从周某1、李某1、潘兆吉处的收缴到涉案毒品可疑物，并从潘兆吉家中收缴到锡纸、电子秤、注射器及毒资四百元，随后民警将涉案的毒品进行称量、提取、送检。 7.收据证实，公安机关依法将从潘兆吉处查获的毒品22.2克中提取6.61克用于送检。 8.刑事判决书、释放证明证实，潘兆吉因犯贩卖毒品罪被南宁市良庆区人民法院判处有期徒刑七个月，于2018年7月3日刑满释放。 9.办案说明，证实南宁市公安局蒲庙派出所送检的日期。 10.现场勘验、检查、辨认、侦查实验笔录证实：（1）潘兆吉对涉案现场，毒品、毒资及其容留吸毒的人员进行指认；（2）潘兆吉、李某1、周某1、韦某、李某2、王某相互辨认的情况。 11.南宁市公安局物证鉴定所南公刑鉴（化）字[2019]0193号理化检验报告，证实在所送检的十八份材料中均检测出海洛因。 11.证人李某1的证言证实，2019年1月21日7时许，其在潘兆吉家中以两百元的价格购买两小粒毒品海洛因。当日9许，陆续有三名男子来到潘兆吉家中购买毒品海洛因，并在潘兆吉家中吸食。同时，其证言还证实，其多次从潘兆吉处购买毒品海洛因并在潘兆吉家吸食。 12.证人周某1（绰号新江仔）的证言证实，2019年1月21日7时许，其在潘兆吉家中以两百元的价格购买一粒用红色塑料袋包装的海洛因并在潘兆吉家中吸食，与其一起在潘兆吉家中吸食毒品的还有“烧鸭”、“李某4”、潘兆吉。还正是其一共从潘兆吉住处购买了17-18刺毒品，其中有14-15刺是直接在潘兆吉家中吸食。 13.证人韦某的证言证实，2019年1月21日9时许，其在潘兆吉家中以50元购买一粒黄色塑料袋包装的毒品海洛因并在潘兆吉家中吸食完，与其一同吸食毒品的还有潘兆吉、“烧鸭”、“新江仔”。还证实，其从潘兆吉处购买过约40次毒品，每次都在潘兆吉住处吸食。 14.证人王某的证言，证实2019年1月12日14时许，其在潘兆吉家中以50元购买一粒毒品海洛因并在潘兆吉家中吸食完，当天与其一同吸食毒品的还有潘兆吉、李某2、韦某、李某1、周某1。还证实，其在南宁市没有住处便一直住在潘兆吉家中，期间每天约有二十多名男子在潘兆吉家中吸食毒品，其中李某1、周某1几乎每天都到潘兆吉家中吸食毒品。 15.证人李某2（绰号“烧鸭”）的证言证实，2019年1月21日7时许，其在潘兆吉家中以30元购买一小包海洛因并在潘兆吉家中吸食完，当天与其一同吸食毒品的还有王某、韦某、李某1、周某1。其中，李某2在潘兆吉家中共吸食毒品三次。 16.被告人潘兆吉供称，2019年1月21日其在家中出售毒品海洛因给李某1、周某1并容留二人及韦某、李某2、王某在其家中吸食毒品的事实 一审判决认为，被告人潘兆吉违反国家毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第三款的规定，构成贩卖毒品罪。潘兆吉一次容留多人吸食毒品，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百五十四条，构成容留他人吸毒罪。潘兆吉一人犯数罪，依法应当数罪并罚；潘兆吉曾因犯贩卖毒品罪获刑，今又再犯，系毒品再犯，应依法从重处罚；潘兆吉被判处有期徒刑刑罚执行完毕之后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；潘兆吉属以贩养吸人员，查获的毒品数量已经全部计入贩卖数量，依法对其从轻处罚；潘兆吉归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚。综上，为严肃国法，惩罚犯罪，维护社会管理秩序，根据被告人犯罪的事实、性质、情节以及对于社会的危害程度，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款和第三款、第三百五十四条、第三百五十六条、第六十五条第一款、第六十七条第三款、第五十三条、第六十九条第一款的规定，作出如下判决：被告人潘兆吉犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十一年，并处罚金人民币二千元；犯容留他人吸毒罪，判处有期徒刑八个月，并处罚金人民币二千元。合并处罚，决定执行有期徒刑十一年，并处罚金人民币四千元。 上诉人（原审被告人）潘兆吉上诉称：1.从其身上及住处搜查到的毒品不应计入其贩卖毒品的数量，应以私藏毒品罪对其定罪处罚；2.其是碍于情面才出售毒品给他人，数量极少，社会危害性较小。综上，请求本院对其从轻处罚。 潘兆吉的辩护人提出：1.上诉人潘兆吉是吸毒人员，系以贩养毒人员，尽管被查获的毒品数量被全部计入贩卖数量，但可酌情从轻处罚。潘兆吉归案后如实供述，认罪悔罪态度较好。潘兆吉具有法定、酌定从轻、减轻处罚情节，一审量刑过重，请求二审法院对潘兆吉从轻处罚。 经二审审理查明的事实与一审相同，据以认定本案事实的证据均经庭一审庭审举证、质证和认证，内容真实客观，足以认定，且在本院二审期间，潘兆吉及其辩护人在二审审理期间没有新证据提交，故本院对一审认定的证据予以确认。 本院认为，上诉人（原审被告人）潘兆吉违反国家毒品管理法规，明知是毒品而贩卖，其行为构成贩卖毒品罪。潘兆吉一次容留多人吸食毒品，其行为构成容留他人吸毒罪。潘兆吉一人犯数罪，依法应当数罪并罚。潘兆吉曾因犯贩卖毒品罪获刑，今又再犯，系毒品再犯，应依法从重处罚；潘兆吉被判处有期徒刑刑罚执行完毕之后，五年内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应当从重处罚；潘兆吉查获的毒品数量应全部计入贩卖数量，鉴于潘兆吉属以贩养吸人员，可酌情对其从轻处罚；潘兆吉归案后如实供述自己的罪行，系坦白，依法可以从轻处罚 针对上诉人（原审被告人）潘兆吉及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见，本院综合评判如下： 1.关于潘兆吉贩卖毒品的数量。 在案被告人潘兆吉的供述、证人李某1等人的证言等证据共同证实，潘兆吉在南宁市邕宁区蒲庙镇新生村屯利坡20号自家屋内贩卖毒品海洛因给吸毒人员李某1、周某1，并与李某1、李某2、王某、韦某在其住共同处吸食毒品。潘兆吉供述还证实其吸食毒品的开销主要依靠贩卖毒品所得，故在身上、住处所查获的毒品数量应全部计入其贩卖毒品的数量，故上诉人潘兆吉提出在其身上、住处所查获的毒品数量不应认计入其贩卖毒品数量的意见，本院不予采纳。 2.关于量刑。 潘兆吉虽系以贩养吸的贩毒人员，但同时也是累犯及毒品再犯，一审判决在量刑时综合考虑其犯罪性质、情节及认罪、悔罪态度，判处酌情从轻判处有期徒刑十一年的量刑适当。潘兆吉及其辩护人在二审审理期间没有新证据提交，故潘兆吉及其辩护人提出再对潘兆吉从轻处罚的意见依法无据。本院不予采纳。 综上，一审判决认定事实清楚，证据确实、充分，定性准确，适用法律正确，量刑适当，审判程序合法，依法应予维持。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定之规定，裁定如下： 驳回上诉，维持原判。 本裁定为终审裁定。 审判长  赵秀贞 审判员  王肖虎 审判员  郑晓霞 二〇一九年九月二十四日 书记员  马浚铭