广东省深圳市中级人民法院刑 事 裁 定 书（2019）粤03刑终1558号原公诉机关深圳市南山区人民检察院。上诉人（原审被告人）周某。因本案于2018年11月28日被抓获，次日被刑事拘留，于2018年12月26日被逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。指定辩护人李某某。上诉人（原审被告人）高某。2003年7月25日因犯抢劫罪被云南省昆明市五华区人民法院判处有期徒刑十个月，2004年1月刑满释放；2005年1月30日因犯盗窃罪被云南省昆明市五华区人民法院判处有期徒刑一年，2005年8月2日刑满释放；2017年11月28日因犯危险驾驶罪、寻衅滋事罪被昆明市西山区人民法院分别判处拘役三个月和有期徒刑一年，数罪并罚决定执行有期徒刑一年，2018年6月17日刑满释放。因本案于2018年11月27日被抓获，次日被刑事拘留，于2018年12月26日被逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。指定辩护人曾某某。上诉人（原审被告人）李某某。2008年6月23日因犯寻衅滋事罪被宁夏回族自治区中宁县人民法院判处有期徒刑二年，缓刑三年；2009年12月25日因犯非法拘禁罪被宁夏回族自治区银川市兴庆区人民法院判处有期徒刑三年，与前罪合并执行有期徒刑四年，经减刑于2012年9月19日刑满释放；2015年11月24日因犯贩卖毒品罪被宁夏回族自治区中宁县人民法院判处有期徒刑一年两个月，2016年6月24日刑满释放。因本案于2018年11月3日被抓获，次日被刑事拘留，于2018年11月30日被逮捕，现羁押于深圳市南山区看守所。指定辩护人李某某。深圳市南山区人民法院审理深圳市南山区人民检察院指控的原审被告人周某、高某涉嫌贩卖毒品罪，被告人李某某涉嫌运输毒品罪一案，于2019年5月14日做出（2019）粤0305刑初417号刑事判决。宣判后，原审被告人周某、高某、李某某不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，经过阅卷，讯问上诉人，听取辩护人的意见，认为本案事实清楚，决定以不开庭的方式审理本案。本案现已审理终结。原判认定，吸毒人员吴某曈通过互联网认识被告人李某某，通过网上聊天知道李某某贩卖毒品，遂提出让李某某带一些毒品到深圳一起吸食，之后吴某曈向公安机关举报。2018年11月1日被告人李某某伙同陆某某（另案处理）一起携带冰毒乘坐火车从宁夏出发前往深圳。2018年11月3日20时许，吴某曈、李某由公安机关安排在南山区南新路良益酒店6308房等候李某某。当晚21时许，被告人李某某、陆某某携带冰毒进入上述房间，吴某曈询问毒品在哪里，李某某谎称冰毒没有随身携带，之后民警进入房间将李某某、陆某某抓获，当场从陆某某身上的打火机内缴获冰毒4.32克。被告人李某某到案后，供述缴获的冰毒购买于网名（微信名、QQ名）叫“菟灬爺”的人，其曾三次向此人购买冰毒。公安机关根据李某某的供述，经侦查，于2018年11月27日在云南省昆明市XX广场购物中心B座一楼抓获被告人高某，并在其住处缴获冰毒0.19克、麻古0.11克（麻古检出甲基苯丙胺、咖啡因成分）。高某供认分别于2018年8月1日、8月6日、9月3日三次贩卖少量冰毒给李某某的事实。被告人高某到案后供述伙同石某某（另案处理）贩卖毒品，毒品来源于被告人周某。根据公安机关的安排，高某联系周某购买人民币3万元的冰毒，周某同意交易200克冰毒，后又说没有那么多，只有70-80克左右，二人约定在周某的住处交易。2018年11月28日，民警带着高某到周某居住的昆明市官渡区XX之城小区交易，途中周某让高某先转了1000元人民币，当周某携带毒品坐电梯下楼准备与高某交易时，民警冲进电梯抓捕周某，周某立即将一包65.43克的冰毒扔到地上。原审认定上述事实的证据有公诉机关提供的缴获的毒品、藏匿毒品的打火机、作案用的手机等物证，受案登记表、立案决定书、被告人的户籍信息、前科判决书及释放证明、抓获经过、缴获经过、聊天记录、转账记录等书证，证人陆某某、吴某瞳、李某、章某铭的证言，被告人李某某、高某、周某的供述与辩解，毒品检验报告，现场勘验笔录、辨认笔录、搜查笔录、扣押笔录、提取笔录、称量及取样笔录等，案发现场的录像、称量及取样录像等证据予以证实。原判根据上述事实和证据认为，被告人周某贩卖毒品甲基苯丙胺65.43克，其行为已构成贩卖毒品罪；被告人高某多次贩卖毒品，情节严重，其行为已构成贩卖毒品罪。被告人李某某运输毒品甲基苯丙胺4.32克，其行为已构成运输毒品罪。被告人周某、李某某均是累犯，且系毒品再犯，被告人高某是累犯，依法予以从重处罚。关于控辩双方认为被告人周某贩卖毒品未遂的意见，经查，涉案毒品已进入交易环节，被告人周某系在毒品交易过程中被抓获，故应认定为犯罪既遂。被告人高某到案后如实供述，配合公安机关抓获被告人周某，系立功，依法予以减轻处罚。关于辩护人提出被告人李某某具有立功情节的意见，经查，被告人李某某到案后如实供述毒品来源，应认定为坦白，其在押期间所揭发的其他犯罪线索，尚未查证属实，故对该意见不予采纳，但考虑到其坦白悔罪，酌情予以从轻处罚。据此，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第一款、第二款第（一项）、第四款、第六十五条、第六十七条第三款、第六十八条、第三百五十六条、第五十二条、第五十三条、第五十九条、第六十四条之规定，判决：一、被告人周某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑十五年，并处没收个人财产人民币一万元。二、被告人高某犯贩卖毒品罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二千元。三、被告人李某某犯运输毒品罪，判处有期徒刑一年，并处罚金人民币一千元。四、缴获的毒品等由扣押机关依法予以没收。宣判后，原审被告人周某提出上诉，主张其并未进行毒品交易，是犯罪未遂。其辩护人的主要辩护意见为：对一审指控的犯罪事实没有异议，上诉人周某认罪态度好，有悔罪表现，请求从轻处罚。原审被告人高某提出上诉，请求对其减轻处罚，主要理由为：1.其构成坦白；2.一审法院对本案不具有审判权；3.其构成重大立功；4.公安机关存在诱供及疲劳审讯；5.其有正当职业，并不是以贩毒为生，主观恶性小。其辩护人的主要辩护意见与上诉人上诉意见一致，另提出：一审法院仅以口供等言辞证据认定上诉人贩毒数量和次数，并未查清事实。原审被告人李某某提出上诉，请求对其从轻处罚，主要理由为：1.其对指控其犯运输毒品罪无异议，但其检举上家，有立功情节；2.其积极配合相关部门抓捕了另外几宗贩毒案件，构成立功；3.其如实供述罪行，并且认罪认罚；4.其主观恶性小，对社会危害性较小。其辩护人的辩护意见为：1.上诉人李某某认罪认罚，应从轻处罚；2.本案存在特情介入，毒品在控制下交付，涉案毒品没有流入社会，可以从轻处罚；3.李某某的立功情节应进一步核实。经二审审理查明的事实与原判认定的事实一致，原判据以定罪的证据，业经原审庭审质证，证据内容客观真实，经本院审理未发生变化，本院依法均予确认。本院认为，上诉人周某无视国家法律，明知是毒品而予以贩卖，其行为已构成贩卖毒品罪；上诉人高某多次贩卖毒品，情节严重，构成贩卖毒品罪。上诉人李某某运输毒品，已构成运输毒品罪。上诉人周某、李某某均系累犯、毒品再犯，上诉人高某系累犯，依法予以从重处罚。关于上诉人周某所提其构成犯罪未遂的上诉理由，经查，该上诉理由与其在一审阶段的辩解意见一致，一审对此已予以充分注意并作出针对性的分析和评判，本院同意一审法院的意见，该上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人高某所提公安机关存在诱供及疲劳审讯的上诉理由，经查，高某的讯问笔录均经其签名捺印予以确认，其在一审阶段并未提出非法证据排除申请，且签署了自愿认罪认罚具结书，在一审庭审中也明确表示认罪，现其在上诉阶段提出其供述与事实有偏差，理由不能成立，且无证据支持，不予采纳。关于上诉人高某的辩护人所提一审未查清高某贩卖毒品的数量和次数的辩护意见，经查，上诉人李某某明确供述其向高某三次购买毒品的时间、交易金额和毒品数量，高某也对其向李某某共贩卖毒品两三次的事实供认不讳，双方的微信聊天记录以及转账记录对二人的供述予以印证，前述证据已形成完整的证据链，足以证实高某多次贩卖毒品的犯罪事实，该项辩护意见不能成立，不予采纳。关于上诉人高某及其辩护人所提本案一审法院没有管辖权的上诉理由，经查，无法律依据，不予采纳。关于上诉人李某某所提其构成立功的上诉理由，经查，在案证据显示，目前尚未根据李某某提供的线索破获其他案件，现有证据不能认定李某某构成立功，该项上诉理由不能成立，不予采纳。关于上诉人李某某的辩护人所提本案存在特情介入的辩护意见，经查，运用特情侦破毒品案件，是依法打击毒品犯罪的有效手段，李某某虽系由举报人举报并协助公安机关进行抓获，但李某某的供述、举报人与李某某的聊天记录、证人陆某某的证言相互印证，可以证实李某某是自愿携带毒品来到深圳，与举报人员一起吸食的事实，本案并不存在犯意引诱或者数量引诱的情形，该项辩护意见不能成立，不予采纳。上诉人高某配合公安机关抓获上诉人周某，构成立功，依法可减轻处罚。上诉人高某、李某某均如实供述犯罪事实及毒品来源，构成坦白，且均自愿认罪认罚，依法可从轻处罚。原审对前述量刑情节均已认定并在量刑时予以体现，三名上诉人及其辩护人再以前述情节请求从轻处罚，理由不能成立，不予采纳。综上，原判认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第（一）项之规定，裁定如下：驳回上诉，维持原判。本裁定为终审裁定。审判长 钟    华审判员 杨  爱  云审判员 李    静二〇一九年九月二十九日书记员 杨心仪（兼）附相关法律条文：《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第二审人民法院对不服第一审判决的上诉、抗诉案件，经过审理后，应当按照下列情形分别处理：（一）原判决认定事实和适用法律正确、量刑适当的，应当裁定驳回上诉或者抗诉，维持原判；（二）原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；（三）原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。原审人民法院对于依照前款第三项规定发回重新审判的案件作出判决后，被告人提出上诉或者人民检察院提出抗诉的，第二审人民法院应当依法作出判决或者裁定，不得再发回原审人民法院重新审判。