湖南省郴州市北湖区人民法院民 事 判 决 书（2019）湘1002民初3257号原告郴州红海人力资源服务有限公司，住所地湖南省郴州市北湖区龙泉路**北湖区建设管理指导中心**。法定代表人毛双喜，男，系该公司总经理。委托诉讼代理人黄守恋，男，1985年2月12日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。系该公司员工。委托诉讼代理人何明涛，男，1978年6月28日出生，汉族，住湖南省郴州市苏仙区。系该公司法务。被告卢国清，男，1968年8月19日出生，汉族，住湖南省桂阳县。被告南方石墨有限公司，，住所地湖南省郴州市北湖区五岭大道与青年大道交汇处“林邑财富中心”501南法定代表人谢情茂，男，系该公司总经理。委托诉讼代理人陈建龙，男，1964年6月23日出生，汉族，住湖南省郴州市北湖区。系该公司行政人事部经理。原告郴州红海人力资源服务有限公司（以下简称红海公司）与被告卢国清、被告南方石墨有限公司（以下简称南方石墨）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告红海公司的委托诉讼代理人黄守恋、何明涛，被告卢国清，被告南方石墨的委托诉讼代理人陈建龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告红海公司向本院提出诉讼请求：1.判决撤销郴州市北湖区劳动人事争议仲裁委员会“郴北劳人仲案字[2019]第06号”裁决书；判决原告无须支付被告卢国清一次性伤残补助金72197元、一次性享受工伤保险长期待遇414348元、职业病体检费492元、鉴定费200元，合计487237元或与被告南方石墨有限公司承担连带责任。2.本案全部诉讼费用由被告承担。被告卢国清辩称，原告红海公司无证据证明其主张，请求法院依法判决。被告南方石墨辩称：1.不同意原告红海公司在开庭时增加的诉讼请求，即要求南方石墨有限公司承担连带责任；2.卢国清现有尘肺病是事实，但需要查实卢国清的尘肺病是何时发生的；3.将南方石墨列为本案被告，主体不适格，南方石墨不应该作为本案被告，最多也就是本案第三人；4.南方石墨与红海公司既存在劳务派遣关系，也存在承揽关系。总而言之，南方石墨在本案中不应当承担连带责任。查明的事实根据原告红海公司、被告卢国清的举证，原告与被告相互间的质证，以及本院对证据的认证，并结合当事人的陈述，本院查明本案的事实如下：一、卢国清系农民工。2012年7月18日、2014年8月1日、2016年8月1日期间连续三次红海公司与卢国清签订书面劳动合同，合同期间截止至2018年7月31日。在上述劳动合同签订之前，南方石墨曾于2012年3月12日在郴州市疾病预防控制中心对卢国清进行了职业性健康体检，检查结论：1.胸电：疑尘肺？2.血压偏高（148/83）。处理意见：建议不宜从事粉尘作业，三个月后复查胸片，确诊后进行治疗，办齐相关手续申请职业病诊断。但红海公司、南方石墨并未对卢国清的“疑尘病”作进一步检查诊断，而是继续与卢国清签订劳动合同，并由红海公司实行劳务派遣，安排卢国清到南方石墨工作，从事井下排水掘进等作业岗位。2019年3月8日，经郴州市疾病预防控制中心职业病诊断结论，卢国清患职业性石墨尘肺叁期，建议脱离粉尘作业，对症治疗，定期健康检查。2019年3月12日，卢国清所患的职业性石墨尘肺叁期经郴州市人力资源和社会保障局认定为工伤，2019年3月20日，卢国清经郴州市劳动能力鉴定委员会鉴定为叁级伤残。二、2017年8月25日，南方石墨向红海公司出具《关于提前终止双方合作及变更双方合作模式的函》，该函内容为：“我司与贵司2015年11月1日签订的《劳务承揽合作协议》、《人力资源服务外包合作协议》于2017年10月31日到期。感谢贵司在合作期间对我司的帮助，双方合作很愉快。现因我司内部调整，将于2017年8月31日提前终止于贵司的上述合作，从2017年9月1日开始采用劳动派遣模式合作，后续合作事宜以双方沟通确定为准。现提前告知，望贵司理解，并协助做好下一步工作。”2017年8月31日，红海公司（甲方）与南方石墨（乙方）经协商签订《劳务派遣服务协议书》以及《补充协议》，协议约定主要内容：“本协议期限自2017年9月1日至2019年8月31日；派遣人员工资，以货币形式直接支付给派遣人员的劳动报酬，乙方支付给甲方的费用包括派遣人员工资、派遣人员的社会保险（单位缴纳部分）、雇主责任险费用、服务费、及因乙方原因或过错导致实际发生时的经济补偿金；甲方承担对派遣人员的用人单位义务，负责派遣人员的人员人事管理、工资发放、保险办理、工伤工亡事故处理等工作，因办理上述工作而发生的费用（指派遣人员的工资报酬、为派遣人员购买的社保费用，因乙方原因或过错导致与派遣人员解除或终止劳动协议而实际支付的补偿或赔偿金等）均由乙方按本协议的约定承担；派遣员工入职之前要统一安排体检，可由甲方组织安排，费用由乙方支付；派遣人员一旦发生工伤、工亡事故，乙方应及时送伤者就医急诊，同时通知甲方，甲方负责派遣人员的就医、工伤保险申报及认定、鉴定、赔付等有关工伤事务的善后处理；工伤、工亡处理和赔付的相关费用，由乙方先行支付，乙方在事故发生后15个工作日内将工伤、工亡社保报账所需资料收集提供给甲方，甲方在收到齐全资料后5个月内将属于工伤保险基金支付范围内的费用和购买的雇主责任险支付范围内的费用返还给乙方，社会保险负赔部分或由于缴费基数原因产生的赔付差额部分及按照规定由用人单位负责部分由乙方承担。……。《补充协议》约定：涉及到2015年11月至2017年8月31日期间的责任及其赔付费用，由甲方按照承揽合同负责，按照之前双方协议约定的内容由乙方赔付的部分，继续由乙方负责处理及赔付。三、2019年5月13日，郴州市工伤保险管理服务中心向卢国清出具《关于卢国清工伤保险待遇的情况说明》，内容为：“1……。2.根据你信访相关资料显示，你于2012年经郴州红海人力资源服务公司招聘并委派到南方石墨公司，连续6年从事井下工作。2016年5月，你在井下受伤住院治疗，期间经检查确认患有尘肺病。你在2012年3月12日在上岗前的体检结果显示有疑尘肺，医生建议不宜从事粉尘作业。根据《职业病防治法》第36条，……等相关法律、法规规定，我中心认为你公司违反了以上条款，根据规定，你的工伤保险待遇应由你用人单位承担。四、卢国清在郴州市工伤保险管理服务中心参加了工伤保险，参保缴费时间2012年8月至2019年4月。五、卢国清于2016年5月因另一工伤事故一直停工至今。卢国清于2016年5月前十二个月的月平均工资为3139元。六、卢国清以红海公司、南方石墨为被申请人，向郴州市北湖区劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求裁决：1.解除申请人与被申请人红海公司之间的劳动关系；2.由两被申请人连带支付申请人工伤待遇752392元（包括一次性伤残补助金103500元、一次性享受工伤保险长期待遇540000元、职业病体检费492元、工伤认定费200元、劳动能力鉴定费200元、停工留薪期间的工资待遇76500元、七个月经济补偿金31500元）。2019年6月3日郴州市北湖区劳动人事争议仲裁委员会作出裁决：1.解除申请人卢国清与被申请人红海公司的劳动关系。2.由被申请人红海公司于本裁定书生效之日起十日内支付申请人卢国清一次性伤残补助金72197元、一次性享受工伤保险长期待遇414348元、职业病体检费492元、鉴定费200元，合计人民币487237元。3.驳回申请人卢国清的其他仲裁请求。之后，红海公司不服该仲裁裁决结果，遂诉至本院。判决的理由与结果本院认为：劳动者的合法权益应受法律保护。卢国清所患职业性石墨尘肺叁期，经认定属于工伤，依法应当享受相应的工伤保险待遇。鉴于郴州市北湖区劳动人事争议仲裁委员会作出的郴北劳人仲案字[2019]第06号裁决书已裁决卢国清与红海公司间的劳动关系解除，且各方当事人均对此无异议，本院予以确认。本案争议焦点之一，红海公司、南方石墨是否应对卢国清的工伤保险待遇承担连带赔偿责任。根据《中华人民共和国劳动合同法》第九十二条之规定，劳务派遣单位、用工单位违反本法有关劳动派遣规定的，由劳动行政部门责令限期改正；……用工单位给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。本案中，卢国清在与红海公司建立劳动合同关系之前，南方石墨就对卢国清进行了职业性健康体检，检查结论为疑尘肺，建议不宜从事粉尘作业。但红海公司，南方石墨并未对卢国清的“疑尘肺”作进一步确诊，而是继续与卢国清签订劳动合同，建立劳动合同关系，并被派往南方石墨从事井下排水掘进工作，南方石墨作为卢国清的用工单位，对卢国清所患职业性石墨尘肺叁期未尽到保障劳动者生产安全的义务，应与红海公司一并承担连带赔偿责任。本案争议焦点之二，一次性享受工伤保险长期待遇的标准是按132个月计算，还是应当按120个月计算。本案在庭审中，对仲裁裁决书认定的卢国清月平均工资标准为3139元，红海公司、南方石墨、卢国清均不持异议，本院予以认可。根据《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第九条：“一次性享受工伤保险长期待遇的标准按照工伤发生之日或职业病诊断之日的年龄、伤残等级及本人月平均工资核定，具体标准为：（一）……。（二）……。（三）50周岁以上伤残等级一级的为168个月；二级的为144个月；三级的为120个月；四级的为96个月。”之规定，卢国清出生年龄1968年8月19日，于2019年3月8日被诊断为职业性石墨尘肺叁期，已为50周岁以上，卢国清主动提出解除劳动关系，依照《暂行办法》，卢国清一次性享受工伤保险长期待遇金额为376680元（3139元/月×120个月）。本案争议焦点之三，仲裁裁决书认定的一次性伤残补助金，一次性享受工伤保险长期待遇、职业病体检费、鉴定费是否应当由工伤保险基金支付。本案中，虽然红海公司为卢国清在郴州市工伤保险管理服务中心进行了参保缴费，但是郴州市工伤保险管理服务中心于2019年5月13日作出了《关于卢国清工伤保险待遇的情况说明》，明确了因用人单位违反了相关法律、法规规定，卢国清的工伤保险待遇应由用人单位承担。对于该份《情况说明》，红海公司、南方石墨、卢国清均未申请行政复议，亦未提起行政诉讼，故对红海公司的该项陈述理由，本院不予采纳。本案争议焦点之四，红海公司主张，根据红海公司与南方石墨签订的《劳务派遣服务协议书》之约定，卢国清因工伤除其个人和工伤保险基金支付的费用外的所有依法应支付的费用均应由南方石墨支付，而不是由红海公司支付。本院认为，红海公司作为用人单位应为劳务派遣人员办理工伤保险，并就劳务派遣人员发生工伤后应享受的除工伤保险基金支付项目外的工伤待遇承担直接给付责任。即使红海公司与南方石墨就派遣劳动者应享有的工伤待遇之负担达成了约定，该约定对外也不能产生拘束力。故红海公司要求作为用工单位的南方石墨，对作为被派遣劳动者的卢国清发生工伤后，除其个人和工伤保险基金支付的费用外的所有依法应支付的费用，均应由南方石墨承担之陈述理由没有合法依据，本院不予采纳。此外，对于仲裁裁决书认定的一次性伤残补助金72197元，职业病体检费492元，鉴定费200元，红海公司、南方石墨、卢国清均未提出异议，本院予以确认。关于卢国清在申请仲裁时请求裁决：由两被申请人连带支付申请人停工留薪期间的工资待遇76500元，七个月经济补偿金31500元、劳动能力鉴定费200元。郴州市北湖区劳动人事争议仲裁委员会作出的郴北劳人仲案字[2019]第06号裁决书已裁决驳回了该项仲裁请求，且卢国清、红海公司、南方石墨均对此无异议，本院予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第八十八条、第九十二条，《劳务派遣暂行规定》第十条，《工伤保险条例》第三十五条，《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条、第九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条，最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条之规定，判决如下：一、解除原告郴州红海人力资源服务有限公司与被告卢国清之间的劳动关系；二、原告郴州红海人力资源服务有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内支付被告卢国清一次性伤残补助金72197元、一次性享受工伤保险长期待遇金376680元、职业病体检费492元、鉴定费200元，合计449569元；三、被告南方石墨有限公司对原告郴州红海人力资源服务有限公司应支付给被告卢国清的上述第二项工伤保险待遇承担连带赔偿责任；四、驳回原告郴州红海人力资源服务有限公司的其他诉讼请求。如果原告郴州红海人力资源服务有限公司、被告南方石墨有限公司未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省郴州市中级人民法院。审判员  李健毛二〇一九年九月二日书记员  张 婷附相关法律条文：《中华人民共和国劳动合同法》第八十八条用人单位有下列情形之一的，依法给予行政处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任；给劳动者造成损害的，应当承担赔偿责任：（一）以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的；（二）违章指挥或者强令冒险作业危及劳动者人身安全的；（三）侮辱、体罚、殴打、非法搜查或者拘禁劳动者的；（四）劳动条件恶劣、环境污染严重，给劳动者身心健康造成严重损害的。第九十二条劳务派遣单位违反本法规定的，由劳动行政部门和其他有关主管部门责令改正；情节严重的，以每人一千元以上五千元以下的标准处以罚款，并由工商行政管理部门吊销营业执照；给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任。《劳务派遣暂行规定》第十条被派遣劳动者在用工单位因工作遭受事故伤害的，劳务派遣单位应当依法申请工伤认定，用工单位应当协助工伤认定的调查核实工作。劳务派遣单位承担工伤保险责任，但可以与用工单位约定补偿办法。被派遣劳动者在申请进行职业病诊断、鉴定时，用工单位应当负责处理职业病诊断、鉴定事宜，并如实提供职业病诊断、鉴定所需的劳动者职业史和职业危害接触史、工作场所职业病危害因素检测结果等资料，劳务派遣单位应当提供被派遣劳动者职业病诊断、鉴定所需的其他材料。《工伤保险条例》第三十五条职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，保留劳动关系，退出工作岗位，享受以下待遇：（一）从工伤保险基金按伤残等级支付一次性伤残补助金，标准为：一级伤残为27个月的本人工资，二级伤残为25个月的本人工资，三级伤残为23个月的本人工资，四级伤残为21个月的本人工资；（二）从工伤保险基金按月支付伤残津贴，标准为：一级伤残为本人工资的90%，二级伤残为本人工资的85%，三级伤残为本人工资的80%，四级伤残为本人工资的75%。伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的，由工伤保险基金补足差额；（三）工伤职工达到退休年龄并办理退休手续后，停发伤残津贴，按照国家有关规定享受基本养老保险待遇。基本养老保险待遇低于伤残津贴的，由工伤保险基金补足差额。职工因工致残被鉴定为一级至四级伤残的，由用人单位和职工个人以伤残津贴为基数，缴纳基本医疗保险费。《湖南省农民工参加工伤保险暂行办法》第八条劳动保障行政部门依法认定为工伤且劳动能力鉴定伤残等级达到一至四级的农民工，享受的伤残津贴、生活护理费等长期待遇，按月支付，直至丧失领取条件为止；经农民工本人提出一次性享受工伤保险长期待遇的，应与用人单位解除或终止劳动关系，与所在统筹地区工伤保险经办机构签订协议，中止工伤保险关系。第九条一次性享受工伤保险长期待遇的标准按照工伤发生之日或职业病诊断之日的年龄、伤残等级及本人月平均工资核定，具体标准为：(一)３５周岁(含３５周岁)以下伤残等级一级的为１９２个月；二级的为１６８个月；三级的为１４４个月；四级的为１２０个月。(三)３５周岁至５０周岁(含５０周岁)伤残等级一级的为１８０个月；二级的为１５６个月；三级的为１３２个月；四级的为１０８个月。(三)５０周岁以上伤残等级一级的为１６８个月；二级的为１４４个月；三级的为１２０个月；四级的为９６个月。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第一百四十二条法庭辩论终结，应当依法作出判决。判决前能够调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。