西安市雁塔区人民法院   民事裁定书   （2019）陕0113民特58号   申请人:甄育超，男，1970年5月4日出生，汉族，籍住河南省灵宝市。   被申请人:张俊霞，女，1974年5月15日出生，汉族，住西安市雁塔区。   申请人甄育超与被申请人张俊霞申请实现担保物权一案，申请人于2019年8月20日向本院提出申请。本院受理后，依法适用特别程序，公开开庭进行了听证，申请人甄育超及被申请人张俊霞参加了听证。本案现已审查终结。   申请人甄育超称，2017年12月3日，被申请人张俊霞欠其197万元，并约定月利率1.5％，计至款还清时止，且以张俊霞所有的位于西安市曲江新区XX路XX幢XX室房屋(产权证号:115XXXXXXX-11-11-11104～1)一套作抵押担保，当日办理了抵押登记，西安市不动产登记局出具陕(2017)西安市不动产证明第1067250号不动产登记证明为证。张俊霞至今未付分文。我所享有的债权为:197万元及利息(以197万元为基数，月利率1.5％，计至款还清时止)以及实现债权的费用等。因被申请人为另一案件的被执行人，北京市第三中级人民法院2019年1月29日作出(2019)京03执21号执行决定书，查封了被执行人的上述房产。北京市第三中级人民法院2019年7月29日作出(2019)京03执221号通知于2019年9月3日10时至2019年9月4日10时止，对该房产予以拍卖。因此，视为我实现担保物权条件已经成就。综上所述，申请人的债权客观存在，且已取得抵押担保物权，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第196条的规定，恳请贵院支持我的请求，以维护我的合法权益，维护法律的严肃性。请求法院对被申请人所有的位于西安市曲江新区XX路XX幢XX室拍卖、变卖等方式依法变价，申请人对变价后所得款优先受偿，优先受偿的金额为197万元和利息59.1万元(以197万为基数，按月利率1.5％计，自2017年12月3日起计，暂计至2019年8月2日，应计至款还清时止)及实现债权的费用。   申请人针对其申请，提交了以下证据材料：   证据一:1.借款协议书、《西安市房地产抵押合同》、抵押权证，证明申请人与被申请人双方签订借款协议,申请人向被申请人借款197万元，并且就被申请人名下的涉案房屋签订抵押合同作为该笔借款的担保，并办理了抵押权登记。   证据二:1.北京市第三中级人民法院（2019）京03执221号执行裁定书、（2019）京03执221号查封公告、（2019）京03执221号通知，证明被申请人因为其他债务被北京市第三中级人民法院列为被执行人，并且要拍卖涉案房屋。   被申请人张俊霞对原告提交的上述证据材料的真实性及证明目的均认可。   经审查查明，申请人甄育超与被申请人张俊霞于2017年12月3日签订《借款协议书》，约定张俊霞从甄育超处借款197万元，借款期限自2017年12月3日起至2020年12月2日止；借款利息自支用贷款之日起，按实际支用数计算利息并计算复利，在合同规定的借款期内，年利为1%，借款方如果不按期归还款，逾期部分加收利率0.5%。该协议第七条第一款约定借款方用自有房屋西安市曲江新区XX路XX幢XX单元XX室做抵押，到期不能归还贷款方的贷款，贷款方有权处理抵押品；借款方到期如数归还贷款的，抵押权消灭。   再查，签订《借款协议书》当日，申请人与被申请人签订《西安市房地产抵押合同》约定本合同所担保的主债权数额为197万元，抵押房产为位于西安市曲江新区XX路中海碧林湾，债务履行期限自2017年12月3日至2020年12月2日。该合同第十条第三款约定：“3.出现系列情况之一时，乙方（申请人甄育超）有权处分部分或全部抵押房地产，并从处分后的价款中得到优先受偿：（1）主合同债务人在本合同有效期内（被）宣告解散、破产或死亡，无人履行到期债务；（2）主合同债务人与第三人发生诉讼，法院裁决主合同债务人败诉，导致主合同债务人存在无力向乙方履行债务的可能性……（4）出现使乙方在主合同项下的债权难以实现或无法实现的其他情况……”2017年12月11日，申请人甄育超对该房产上的抵押权进行了登记，《不动产登记证明》号为陕（2017）西安市不动产证明第1067250号。   又查，申请人甄育超称197万元借款由以下几笔款项构成：1、河南省灵宝市人民法院作出的（2017）豫1282民初3709号民事调解书中确认的应付款1170000元及诉讼费9026元，申请人向本院提交了上述民事调解书原件以及调取的案卷档案佐证；2、2014年4月10日申请人与被申请人签订了《合作协议》一份，后于2017年10月6日签订《退出合作协议》一份约定由被申请人向申请人清退投资款511000元；3、申请人于2017年10月25日向被申请人转账支付借款280000元，申请人向本院提交了上述转账记录佐证。被申请人对申请人主张的借款无异议，并称现在没有偿付能力，无力还款。   另查，北京市第三中级人民法院于2019年1月29日作出（2019）京03执221号《执行裁定书》,载明因（2017）京03民初374号判决已经生效，裁定对包含张俊霞在内的六名被执行人的采取冻结、划拨银行存款一亿五千九百四十七万八千四百一十五元一角八分及违约金、迟延履行期间的债务利息等措施，采取上述措施后仍不足以履行生效法律文书确定的义务，则依法扣留、提取其应当履行义务部分的收入或查封、冻结、扣押、拍卖、变卖应当履行义务部分的其它财产。2019年7月29日，北京市第三中级人民法院向申请人甄育超发出（2019）京03执221号《通知》，告知其将对查封的张俊霞所有的位于西安市曲江新区XX路XX幢XX室、XX幢3F155室房产，于2019年9月3日10时至2019年9月4日10时止（延时除外）在该院淘宝网司法拍卖网络平台上进行公开拍卖。   上述事实，有《借款协议书》、《西安市房地产抵押合同》、抵押权证、北京市第三中级人民法院（2019）京03执221号执行裁定书、（2019）京03执221号查封公告、（2019）京03执221号通知、（2017）豫1282民初3709号民事调解书、《合作协议》、《退出合作协议》、银行转账流水及听证笔录予以证实，并经听证质证，本院依法予以认定。   本院认为，申请人所提供的《借款协议书》、《西安房地产抵押合同》、抵押权证、（2017）豫1282民初3709号民事调解书、合作协议、退出合作协议、银行转账流水等证据内容客观准确，形式来源合法，并经本院审查核实，足以认定上述合同系合法有效的合同，双方当事人均应按照合同约定全面履行各自义务。申请人办理了房屋抵押登记，抵押权依法设立。被申请人未偿还借款并称没有还款能力，且涉案房屋已经被北京市第三中级人民法院查封并将于2019年9月3日在该院淘宝网司法拍卖网络平台上进行公开拍卖，符合《西安市房地产抵押合同》第十条第三款约定的抵押权实现条件。故申请人要求将被申请人位于西安市曲江新区XX路XX幢XX室的住房进行拍卖、变卖等方式依法变价，申请人对变价后所得款优先受偿，优先受偿的金额为197万元、利息(利息以197万为基数，按月利率1.5％计，自2017年12月3日起计至借款本金还清时止)及实现债权的费用，本院依法予以支持。综上，依照《中华人民共和国物权法》第一百七十三条、第一百七十九条、第一百八十七条、第一百九十五条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十六条、第一百九十七条之规定，裁定如下：   准予对被申请人张俊霞的抵押房产（西安市曲江新区XX路中海·碧林湾、XX号为115XXXXXXX-11-11-11104～1）进行拍卖、变卖，申请人甄育超有权从变价款中优先受偿借款197万元及对应的利息损失(以197万元为基数，按年利率1％为准，自2017年12月3日起计算至实际给付之日止)及实现债权的费用。   本案案件受理费100元，由被申请人张俊霞承担。   本裁定为终审裁定。                           审判员  李晓婷     二0一九年 九 月 十九 日     书记员  张雨濛   打印：扈艳红      校对：王博闻    2019年月日送达        1