河北省石家庄市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）冀01民终8629号 上诉人（原审被告）：广州曲颜堂生物科技有限公司，住所地广州市番禺区钟一村白山路**。 法定代表人：何民。 被上诉人（原审原告）：赵增卯，男，汉族，1951年11月16日出生，住辛集市。 委托代理人：冯青涛，河北澜沧律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：河北春艺盎然商贸有限公司，住所地石家庄市长安区华清南街**鑫水园小区**楼**1702. 法定代表人：韩平生，该公司经理。 委托代理人：于建川，男，汉族，1979年7月14日出生，住石家庄市桥**，该公司员工。 上诉人广州曲颜堂生物科技有限公司与被上诉人赵增卯、河北春艺盎然商贸有限公司电视购物合同纠纷一案，不服石家庄市辛集市人民法院（2019）冀0181民初239号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月1日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。 上诉人曲颜堂公司提出的上诉请求：1.依法发回重审或改判，2.一、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：上诉人与被上诉人赵增卯的损害之间因果关系不明确。被上诉人赵增卯自述出现瘙痒不能认定系由上诉人的产品造成的。被上诉人赵增卯向医院自述的身体不适不能作为认定上诉人产品存在缺陷的依据，由于被上诉人未能充分举证，应当承担举证不能的法律后果。根据被上诉人赵增卯提供的病历，证实了被上诉人赵增卯在就诊过程中存在大量的非过敏项目，而且这些非过敏性项目并非由于过敏引发的并发症，与过敏及使用上诉人的产品不存在因果关系不应当予赔偿。一审判决认定损失错误。关于误工费:被上诉人赵增卯至今已67岁，早已超过退体年龄，其也领取正常的退休待遇，且其本身没有提供减少的工资证明，并且，其主要治疗费用为非过敏性的脑血栓等病症，对其主张的误工费不应予以支持。关于护理费:被上诉人赵增卯的过敏尚不足以达到需要护理的程度，无须支付护理费用，并且，对于护理人员的工资，也没有证据证明其在护理期间收入减少，因此，护理费计算不当。关于营养费:根据法律规定，营养费的计算应当需要医嘱，而病历记载中并没有需要加强营养的记载，并且，被上诉人赵增卯仅仅住院20天，营养费2000元显然过高。上诉人与被上诉人春艺公司不存在买卖关系，被上诉人春艺公司作为销售商，由于未及时处理也应当承担相应的赔偿责任。上诉人未与被上诉人春艺公司直接签订合同，上诉人是将产品卖给张润林，同时上诉人的产品单价格共为35元/套，即:梳子20元/把，染发液15元/盒。上诉人产品价格不高，而张润林、被上诉人春艺盎然公司均从中获利，根据权利义务对等原则，都应当承担相应的赔偿责任。在事件发生后，上诉人积极要求被上诉人河北省春艺盎然公司与被诉人进行协商，但该公司处理不当造成损失，也应当承担相应责任基于以上理由，上诉人特提起上诉，望二审法院依法改判。 赵增卯答辩称，我方认为一审判决是正确的，望二审法院维持原判。赵增卯在住院病例中显示其为染料接触性皮炎，赵增卯在将染发剂涂在耳朵上进行试验后即发生该病症，对此一审中提供了住院病历、诊断证明，并且在发生不适后，另一被上诉人工作人员于建川专门到辛集市看了赵增卯的病情，对赵增卯的病情向上诉人汇报后给付了赵增卯2000元的治疗费用。但是对于后续赔偿未能达成一致才发生本案，所以赵增卵的病情与染发剂的产品存在因果关系，是确凿无疑的。虽然在病例中赵增卯还有血栓和耳聋等其他症状，但是在发生接触性皮炎之前，赵增卯无任何不适，也从没有进行过相应病症的治疗，人体是一个复杂的，即使是专业医生也难以判断的病情病因，所以在发生接触性皮炎且症状严重的情况下，是否会导致其他病症发生，我方不能判断，对此的举证责任应该由上诉方承担，而住院治疗费用又通过医疗保险报销了一部分，所以对于剩余的治疗费用由上诉人负担是正确的。关于误工费，虽然赵增卯超过了退休年龄，但是其在天翼投资公司工作，对此一审中提交了相关的工资证明，由于产品造成的损害，造成赵增卯不能正常工作，相应的损失上诉人应当承担。关于护理费，赵增卯在住院期间需要点滴输液和其他的多项诊治，需要护理人员，一审中提供了赵增卯儿子赵超的工资证明，所以应予支持。关于营养费，赵增卯病情严重，需要加强营养，其出院时病情并未痊愈，只是为了节省费用而提前出院，后又在诊所继续进行了治疗，但因为该治疗费用无正规票据，所以没有纳入到本案的起诉当中，一审根据赵增卯的年龄、病情和实际情况确定营养费用为2000元是公平公正的。关于销售商是否承担责任，这个由二审法院酌情判定，但是我方希望无论如何不要再发回重审，尽早解决本案的纠纷。 被上诉人春艺盎然公司答辩称，就上诉人质疑我方与他的合作关系，我表示有异议。并没有提供与张润林的合作协议，而且我方也未与张润林签订协议，张润林只是中间介绍我方与上诉方认识，并且我方制定的合作购销协议，上诉方也盖章表示同意。至于上诉方提出的张润林从中获取利润完全可以认为是给中间人的好处费。关于上诉方提出我方强制赵增卯使用染发剂，我方认为不妥，实际上赵增卯并未使用染发剂，只是在耳旁做皮试产生的后果，而且我方是根据上诉方提出的对过敏体质患者傲皮试的要求进行维护客户，我方认为并没有不妥。其他答辯意见同一审。 赵增卯向一审法院提出的诉讼请求：判令被告赔偿原告损失25847元，诉讼费用被告负担。 一审法院经审理查明，原告通过电视购物，从春艺公司购买了曲颜堂公司生产的魔法泡泡染发商品，原告在按照使用说明使用后，产生不良后果，出现头皮瘙痒、皮肤红肿起水泡等，经辛集市第二医院诊断，属于染料接触性皮炎，遂住院20天接受治疗。为了证明原告的诉请，原告提交了医院住院病历、费用清单、原告的工资证明、护理人员证明等证据。原告主张的损失有:通过医保保险后，尚有医药费用3087.22元，住院伙食补助2000元、误工三个月的工资9000元、三个月的护理费6500元、交通费500元、精神抚慰金5000元等，共计26087.22元，应由被告负担。春艺公司认为，病例中记载使用两天即出现瘙痒是原告自述，其存在故意性，另外对原告的工资存在异议，其他疾病与原告的体质有关，不应赔偿其损失。曲颜堂公司认为，与我公司没有直接关系，不应起诉我们。我们已经先垫付了2000元给春艺公司，春艺公司已经给付了原告，原告也认可。没有证据证明原告的损伤与我公司有直接关系。 一审法院认为，原告赵增卯在电视购物中购买了被告春艺公司销售的魔法泡泡染发商品后，经涂抹即发生瘙痒、皮肤红肿起水泡等过敏反应，遂住院治疗，花费医药费用八千多元，在医保报销之后仍有3087.22元以及其他损失，说明原告的病情与被告春艺公司经销的产品之间具有内在的联系，被告春艺公司作为销售商，其追加生产商曲颜堂公司作为被告后，依据侵权责任法的相关规定，应由曲颜堂公司承担賠偿责任。依据法律规定，侵权的人身损害赔偿包括医疗费，护理费、营养费、交通费以及误工等损失，原告主张的护理费为60天，但原告只住院20天，应当赔偿20天的住院损失，即护理人员赵超的损失应按其工资3450元÷30天×20天＝2300元，营养费2000元应当予以支持，误工费只有工资收入证明，没有减少的证据，酌情可按误工一个月计算，为3000元，交通费用没有票据，考虑到原告住院需要一定的花费，其主张的500元可予以支持。原告主张的精神抚慰金，因其伤情并不严重，达不到精神损害赔偿的标准，本院不予支持。被告已经支付2000元，判决中应当扣除。综上所述，被告的产品与原告的损伤之间存在因果关系，并且原告已经通过医疗保险报销了大部分医疗费用，其剩余的医疗费用即便有治疗其他疾病的费用，也已通过医疗保险的形式予以报销，由被告赔偿剩余的医疗费用并无不妥。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第六项、第十六条、第四十一条的规定，判决如下：被告广州市曲颜堂生物科技有限公司于本判决生效后十五日内，赔偿原告赵增卯的经济损失医药费3087.22元、误工费3000元、护理费2300元、住院伙食补助费2000元、交通费500元，共计10887.22元，去除先行给付的2000元，应当赔偿8887.22元;驳回原告赵增卯的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费223元，由被告广州市曲颜堂生物科技有限公司负担。 二审期间，上诉人提交了录音资料及截图，其他当事人未提交新的证据。对当事人二审争议的事实，本院经审查认定的事实同一审的基本一致。 本院认为，侵害民事权益，应当依照《中华人民共和国侵权责任法》承担侵权责任。综合本案证据可以得知，上诉人曲颜堂公司作为侵权人，其产品染发剂对被上诉人赵增卯产生了实际损害，赵增卯有权请求曲颜堂公司承担侵权责任。侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。《中华人民共和国侵权责任法》第四十一条规定，因产品存在缺陷造成他人损害的，生产者应当承担侵权责任。并没有证据显示被上诉人春艺公司存在使产品存在缺陷的过错，依法不应当承担赔偿责任。原审法院确认的案由为电视购物合同纠纷不妥，应予以纠正，本案案由应为产品责任纠纷，原审法院依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》和《中华人民共和国侵权责任法》的规定的赔偿金额，并结合赵增卯的实际损害确定侵权责任人的赔偿数额，事实清楚，适用法律正确。 综上所述，上诉人广州曲颜堂生物科技有限公司的上诉请求不成立，应当依法予以驳回；一审法院认定事实清楚，适用法律正确，应当依法予以维持。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费446元由上诉人广州曲颜堂生物科技有限公司负担。 本判决为终审判决。 审判长  张国顺 审判员  史亚宁 审判员  孟维山 二〇一九年八月二十九日 书记员  陈 倩 ——