辽宁省沈阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）辽01民终8986号上诉人（原审被告）：中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司，住所地:沈阳市沈河区大西路**。负责人：叶青，该公司总经理。委托诉讼代理人：于莹，北京市炜衡（沈阳）律师事务所律师。委托诉讼代理人：王婧祎，北京市炜衡（沈阳）律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张哲，男，汉族，住沈阳市铁**。委托诉讼代理人：周军，辽宁安沈律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：孙宁宁，女，汉族，住辽宁省新民市。上诉人中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司（以下简称保险公司）与被上诉人张哲、孙宁宁机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈阳市苏家屯区人民法院（2019）辽0111民初536号民事判决，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，对本案进行了审理。本案现已审理终结。保险公司上诉请求：撤销原判第二项，依法改判或发回重审。事实和理由：本案评残等级过高，被上诉人张哲的出院小结中载明“活动度稍受限”，而鉴定报告中关于灵活度的测量与之严重不符，九级伤残的鉴定结果与被上诉人张哲的实际伤情不符，该鉴定结论不应被采纳。上诉人在一审中已经提交了重新鉴定申请书，但一审法院并未作出回应，仍依据评残过度的鉴定结论判令上诉人支付高额的伤残赔偿金及精神抚慰金，属于认定事实不清。张哲辩称，同意一审判决。孙宁宁辩称：同意保险公司意见。张哲向一审法院起诉请求：判令保险公司、孙宁宁支付医疗费31707.61元、误工费17556元、护理费2425.5元、住院伙食补助费2100元、辅助器具费920元、营养费3000元、交通费3000元、复印费43元、财产损失费4000元、伤残赔偿金139972元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费1000元及承担本案诉讼费用。一审认定事实如下：2018年11月7日16时20分，孙宁宁驾驶的辽Ａ×××**汽车行驶至苏家屯区转弯与张哲骑电动车由西向东直行发生交通事故，导致张哲受伤、车某。该事故经沈阳市公安局交通警察支队苏家屯大队出具的事故认定书认定，孙宁宁负该起事故的全部责任，张哲无责任。张哲受伤当日17时38分到沈阳市苏家屯区中心医院住院治疗。经医院诊断为：胫骨骨骨折、小腿挫伤、髋部挫擦伤、膝半月板撕裂、髌韧带损伤，住院治疗至2018年11月28日，计21天，医疗费31707.61元，住院期间一级护理19天、二级护理2天，普食。后于2018年12月11日、2019年1月10日、2月13日、3月13日到中国医科大学附属盛京医院复诊，张哲支付医疗费771.2元。经张哲申请，一审法院委托沈阳医学院法医司法鉴定所鉴定，张哲左胫骨近端及胫骨平台粉碎性骨折致左膝关节功能障碍的伤残程度为九级，鉴定费1000元。另查明，辽Ａ×××**汽车系孙宁宁所有，该车在中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司投保机动车交通事故强制保险，并投保机动车商业第三者保险。张哲住院期间，孙宁宁支付张哲方人民币4000元，中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司垫付医疗费10000元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。孙宁宁驾驶车辆与张哲驾驶的电动车发生交通事故，造成张哲受伤，车某，经交通警察部门认定，孙宁宁负全部责任。由于该车辆在中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司投保了交强险及商业险第三者保险，故该赔偿由中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司在机动车交通事故责任强制保险限额内予以赔偿张哲合理损失，不足的部分，在商业第三者险范围内进行赔偿。关于张哲主张的医疗费31707.61元，应扣除中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司垫付10000元及孙宁宁支付张哲人民币4000元。即31707.61元-10000元-4000元=17707.61元；孙宁宁支付张哲的人民币4000元由中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司予以返还；关于张哲主张交通费，应结合张哲住院天数、地、地点及实际情况合本案，一审法院酌定交通费为1000元；关于张哲主张营养费3000元，因张哲住院医嘱注明为普食，并未加强营养，故一审法院不予支持；关于张哲主张财产损失4000元，庭审中保险公司、孙宁宁同意按定损金额3000元赔偿，张哲予以认可，一审法院予以支持；关于张哲主张误工费18942元，鉴于张哲未提供足够证据证明其有固定工作，庭审中张哲同意按照居民服务、修理和其它服务业标准计算误工费，一审法院予以支持，误工时间为152天，则误工费为42157元÷365天×152天=17556元；关于张哲主张护理费2425.5元，鉴于张哲未提供足够证据证明护理人员有固定工作，张哲认为按照居民服务、修理和其它服务业标准计算护理费，一审法院予以支持，则护理费为42157元÷365天×21天=2425.5元；关于张哲主张住院期间伙食补助费2100元，因符合相关补助标准，一审法院予以支持，100元/天×21天=2100元；关于张哲主张辅助器具费920元，鉴于与张哲受伤住院有直接关系，且为实际支出，一审法院予以支持。关于张哲主张复印费43元及鉴定费1000元，确系张哲为此次受伤住院实际支出，一审法院予以支持；保险公司、孙宁宁之辩称，因无事实和法律依据，一审法院予以支持。综上，一审法院判决：一、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司赔偿医疗费17707.61元，误工费17556元，护理费2425.5元，伙食补助费2100元，辅助器具费920元，交通费1000元，复印费43元，财产损失3000元，伤残赔偿金139972元，精神损害抚慰金10000元，鉴定费1000元，合计195724.11元，于本判决书生效后十日内付清。二、中国平安财产保险股份有限公司辽宁分公司返还孙宁宁垫付医疗费4000元，于本判决书生效后十日内付清。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。三、驳回张哲其他诉讼请求。案件受理费790元（已减半收取），张哲负担50元，由孙宁宁负担740元。本院二审查明的事实与原审查明的事实基本一致。本院认为，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。关于上诉人提出的重新鉴定问题。根据我国民事证据规则的规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，应提供充分证据证明存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的、鉴定程序严重违法的、鉴定结论明显依据不足的或经过质证认定不能作为证据使用等情形，截至二审庭审结束，上诉人并未提供证明其主张的相关证据，故应承担举证不能的法律后果。该鉴定结论程序、内容均符合法律规定，一审法院依此鉴定意见进行裁判，并无不当，对上诉人的该上诉请求本院不予支持。关于保险公司是否应该返还垫付的医疗费问题。孙宁宁垫付的医疗费没有超出保险公司的承保范围，理应由保险公司承担，且上诉人也没有提供证据来佐证其主张撤销该返还义务的理由。故上诉人请求撤销一审判决中第二项的主张，不能成立，本院对此不予支持。综上所述，保险公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1580元，由中国平安财产保险股份有限公司沈阳分公司负担。本判决为终审判决。审判长 王 勇审判员 邹明宇审判员 宋丽娜二〇一九年九月十日法官助理华荻书记员曹雪冰本案判决所依据的相关法律《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条：第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。