四川省绵阳市中级人民法院 行 政 判 决 书 （2019）川07行终103号 上诉人（原审原告）四川省江油市新华房地产开发有限公司。住所地：四川省江油市银河干道中段。 法定代表人胡维青，执行董事。 委托诉讼代理人任焕新，四川省江油市新华房地产开发有限公司经理。 委托诉讼代理人任国兵，四川本明律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）江油市综合行政执法局（由江油市城市行政执法局组建）。住所地：四川省江油市中坝镇新华南路**。 法定代表人严勇，局长。 委托诉讼代理人刘佳丽，江油市综合行政执法局政策法规股工作人员。 委托诉讼代理人曹文均，四川太白律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）江油市人民政府。住。住所地：四川省江油市中坝镇诗仙路**/div> 法定代表人柳江，市长。 委托诉讼代理人蔡金凤，江油市司法局工作人员。 上诉人四川省江油市新华房地产开发有限公司（以下简称新华房地产公司）诉被上诉人江油市综合行政执法局住房和城乡建设行政处罚及被上诉人江油市人民政府行政复议决定一案，不服四川省江油市人民法院（2019）川0781行初13号行政判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月22日立案受理后，依法组成合议庭，于2019年8月6日公开开庭审理了本案。上诉人新华房地产公司的委托诉讼代理人任焕新、任国兵，被上诉人江油市综合行政执法局的出委托诉讼代理人刘佳丽、曹文均，被上诉人江油市人民政府的委托诉讼代理人蔡金凤到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 一审法院审理查明，2018年9月20日，原江油市城市行政执法局（以下简称行政执法局）接市民举报：“新华路中段（金色家园）旁六个商铺属于违法建筑物。”行政执法局填制《案件来源登记表》，并由执法人员余应、任树洪对举报人反映的江油市××中段金色家园六个门面进行核查，同时到有关部门调阅了相关资料。通过查阅资料查明：新华房地产公司于2001年6月在江油市××大街（现诗城路）开发的金色家园小区，取得了《建设工程规划许可证》。2002年12月竣工验收时，原告新华房地产公司在该宗土地上修建的建筑物不符合建设工程规划许可证的规定，且未经竣工验收。2018年10月8日，江油市城乡规划建设和住房保障局出具证明，确认新华房地产公司修建的砖混结构房屋门面六间，违反了建设工程规划许可证件的规定，无法采取改正措施消除对规划实施的影响，属于违法建筑。同日，行政执法局立案调查。 2018年10月9日，行政执法局向原告新华房地产公司送达执法调查通知书。2018年10月19日，行政执法局工作人员余应、任树洪对新华房地产公司于2001年在金色家园旁修建的砖混结构临街门面六间（153号-163号）进行现场勘验，并制作了行政执法案件现场检查（勘验）笔录，江油市德胜社区居民委员会网格员雍建芳和综合服务人员刘彬在笔录上签字见证。2018年11月5日，行政执法局调查终结。2018年11月7日，行政执法局相关人员对案件进行了集体讨论，拟决定限新华房地产公司五日内自行拆除违法建设。行政执法局向新华房地产公司送达责令限期拆除违法建设事先告知书和限期拆除违法建设听证告知书。2018年11月10日，新华房地产公司向行政执法局申请听证。2018年11月22日，行政执法局主持召开了听证会，听取了新华房地产公司的陈述申辩意见。2018年12月7日，行政执法局作出江城执限拆决（2018）第010497号《责令限期拆除违法建设决定》，责令新华房地产公司自收到决定书之日起五日内自行拆除所建违法建筑物，并向新华房地产公司送达决定书。 原告不服该行政决定，向被告江油市人民政府申请行政复议。江油市人民政府于2018年12月24日受理，并向新华房地产公司送达行政复议受理通知书，同时向行政执法局送达提出答复通知书。因情况复杂，不能在法定期限内作出行政复议决定，江油市人民政府于2019年2月13日作出江府复延字（2018）11号决定延期通知书，并依法送达新华房地产公司和行政执法局。2019年2月26日，江油市人民政府在履行内部审批程序后，依照《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项的规定，作出江府复决字[2018]11号行政复议决定，认定行政执法局的行政处罚决定事实清楚、证据充分、程序合法，决定予以维持。被告江油市人民政府分别向新华房地产公司和行政执法局送达了行政复议决定书。原告不服行政复议决定，于2019年3月13日诉至本院。 另查明：2019年2月19日，中共江油市委、江油市人民政府印发《江油市机构改革方案》，决定组建江油市综合行政执法局，不再保留江油市城市行政执法局。 一审法院认为，新华房地产公司是被诉行政决定的相对人，其对该行政决定不服，有权提起行政诉讼，是该案适格的原告。根据《中华人民共和国行政处罚法》第十六条、《四川省人民政府关于在江油市开展城市管理相对集中行政处罚工作的批复》第一条第（二）款《江油市人民政府办公室关于印发江油市城市行政执法局主要职责内设机构和人员编制规定的通知》等相关法律、文件的规定，江油市城市行政执法局具备对“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设”的违法行为进行行政处罚的行政职权，相对人不服其所作行政决定，提起行政诉讼时，该局是适格的被告。根据《江油市机构改革方案》的规定，组建江油市综合行政执法局，继续行使江油市城市行政执法局的职权，不再保留江油市城市行政执法局。依照《中华人民共和国行政诉讼法》二十六条第六款关于“行政机关被撤销或者职权变更的，继续行使其职权的行政机关是被告。”之规定，江油市综合行政执法局是该案适格的被告。江油市人民政府是法定的行政复议机关，当事人对其所作行政复议决定不服提起诉讼时，江油市人民政府是该案适格的被告。 被告行政执法局接到群众举报后，经过初查确认原告新华房地产公司涉嫌违法建设，即立案调查。被告行政执法局通过调查取证、现场勘验查明，原告新华房地产公司于2001年在江油市××中段“金色家园”旁修建的砖混结构临街门面六间虽然取得了建设工程规划许可证，但该房屋层高、长度、宽度不符合建设工程规划许可证的规划要求，属于违法建筑。被告行政执法局经过集体讨论后，向原告新华房地产公司送达了行政处罚事先告知书和听证告知书。被告行政执法局根据原告新华房地产公司的申请组织听证会后，作出责令限期拆除违法建设决定，并向原告新华房地产公司送达决定书。法院确认被告行政执法局所作行政行为证据确凿，程序合法，适用法律正确，该行政行为合法。原告新华房地产公司针对该行政行为提出的抗辩意见不符合法律规定，其所举证据不能证明规划行政主管部门对规划设计条件作出变更，以及规划行政主管部门认可案涉房屋符合规划要求的事实，法院不予采纳。原告主张撤销责令限期拆除违法建设决定的诉讼请求，法院不予支持。 被告江油市人民政府受理原告的行政复议申请后，分别向原告新华房地产公司、被告行政执法局送达受理通知书和提出答复通知书。被告江油市人民政府通过对双方当事人提供的证据进行审查后，依照行政复议法的相关规定作出维持责令限期拆除违法建设决定的行政复议决定，并向当事人送达行政复议决定书。法院确认被告江油市人民政府所作行政复议决定证据确凿，程序合法，适用法律正确，该行政行为合法。原告新华房地产公司针对该行政行为提出的抗辩意见不符合法律规定，法院不予采纳。原告主张撤销行政复议决定的诉讼请求，法院不予支持。 综上所述，原告起诉的事实和理由不能成立，对其诉讼请求法院不予支持。据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第六十九条“行政行为证据确凿，适用法律、法规正确，符合法定程序的，或者原告申请被告履行法定职责或者给付义务理由不成立的，人民法院判决驳回原告的诉讼请求。”之规定，判决如下：驳回原告四川省江油市新华房地产开发有限公司的诉讼请求。本案收案件受理费50元，由原告承担。 宣判后，上诉人新华房地产公司不服，以“1.一审判决认定事实不清，错误认定上诉人房屋属于违法建筑；2.一审判决未对被上诉人江油市综合行政执法局是否正确适用《中华人民共和国城乡规划法》第六十四作出认定，就错误驳回上诉人的诉讼请求”等为由，提起上诉，请求：1.撤销一审法院（2019）川0781行初13号行政判决，支持上诉人一审诉讼请求；2.一、二审诉讼费用由被上诉人江油市综合行政执法局承担。 被上诉人江油市综合行政执法局答辩称：1.上诉人新华房地产公司认定六间平房是合法建筑的理由不足，该平房系未经城乡规划部门进行规划设计的变更；2.一审中被上诉人举证证明六间平房对规划的影响是不可消除的，案涉平房的平面、层高及相关附属设施均与建设规划许可证不符。故一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求依法驳回上诉、维持原判。 被上诉人江油市人民政府答辩称：1.被上诉人江油市人民政府行政复议程序合法，在受理行政复议申请后，依法进行审理并作出复议决定，依法送达；2.被上诉人江油市综合行政执法局作出的江城执限拆决[2018]第010497号《责令限期拆除违法建设决定书》事实清楚，证据充分，法律依据适用正确。遂请求本院驳回上诉，维持原判。 上诉人与被上诉人在一审法院提供的证据已随案移送本院。 经二审开庭审理查明的基本事实和证据与一审法院判决认定的事实、证据一致，本院依法予以确认。 本院认为：根据《中华人民共和国城乡规划法》第六十四条“未取得建设工程规划许可证或者未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，由县级以上地方人民政府城乡规划主管部门责令停止建设；尚可采取改正措施消除对规划实施的影响的，限期改正，处建设工程造价百分之五以上百分之十以下的罚款；无法采取改正措施消除影响的，限期拆除，不能拆除的，没收实物或者违法收入，可以并处建设工程造价百分之十以下的罚款。”的规定，对未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的，城市、县人民政府城乡规划主管部门应当先履行责令停建、限期改正等改正措施的法定程序后，在确实无法消除违法建设对规划实施影响时，才可采取限期拆除等行政处罚措施。从本案查明的事实来看，上诉人新华房地产公司确实存在未按照建设工程规划许可证的规定进行建设的事实，即没有按原规划修建六层楼房，而是在原址上修建六间平层门面房；但被上诉人江油市综合行政执法局未能提供的证据证明其在作出江城执限拆决[2018]第010497号《责令限期拆除违法建设决定书》之前，已经履行责令限期改正的法定程序；其提供的江油市城乡规划建设和住房保障局于2018年10月8日出具的证明，不能证明案涉建筑确实存在无法通过采取改正措施消除影响的情形。故被上诉人江油市综合行政执法局作出的江城执限拆决[2018]第010497号《责令限期拆除违法建设决定书》违反了法定程序，根据《中华人民共和国行政诉讼法》第第七十条第（二）、（三）项“行政行为有下列情形之一的，人民法院判决撤销或者部分撤销，并可以判决被告重新作出行政行为：（二）适用法律、法规错误的；(三)违反法定程序的；”的规定，应当依法被撤销。被上诉人江油市人民政府据此作出的江府复决字[2018]11号《行政复议决定书》，维持了江城执限拆决[2018]第010497号《责令限期拆除违法建设决定书》，系适用法律错误，也应当依法被撤销。故上诉人新华房地产公司的上诉理由于法有据，本院予以支持。一审判决认定事实清楚，但适用法律错误，本院依法予以纠正。据此，据此，依照《中华人民共和国行政诉讼法》第八十九条第一款第（二）项“人民法院审理上诉案件，按照下列情形，分别处理：(二)原判决、裁定认定事实错误或者适用法律、法规错误的，依法改判、撤销或者变更；”和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国行政诉讼法〉的解释》第一百三十六条第一款“人民法院对原行政行为作出判决的同时，应当对复议决定一并作出相应判决。” 之规定，判决如下： 一、撤销四川省江油市人民法院（2019）川0781行初13号行政判决； 二、撤销被上诉人江油市综合行政执法局作出的江城执限拆决[2018]第010497号《责令限期拆除违法建设决定书》； 三、撤销被上诉人江油市人民政府作出的江府复决字[2018]11号《行政复议决定书》。 一、二审案件受理费各50元，由被上诉人江油市综合行政执法局、江油市人民政府承担。 本判决为终审判决。 (此页无正文) 审判长  姬小兵 审判员  向 茜 审判员  严皓月 二〇一九年九月九日 法官助理魏继军 书记员冯靖