贵州省遵义市汇川区人民法院民 事 判 决 书（2019）黔0303民初4780号原告：冯勇，男，1990年3月20日出生，住贵州省习水县。委托诉讼代理人：杨军，贵州港丰律师事务所律师。委托诉讼代理人：孟秋旭，贵州港丰律师事务所律师。被告：贵州乔威教育咨询有限公司，住所地：贵州省遵义市汇川区广州路香樟印象******，统一社会信用代码：91520303MA6H2YRT60。法定代表人：万国庆，该公司负责人。委托诉讼代理人：金亮，贵州帝尊律师事务所律师。被告：万国庆，男，汉族，1983年6月20日出生，贵州省遵义市人，住贵州省遵义市汇川区。委托诉讼代理人：金亮，贵州帝尊律师事务所律师。被告：赵威，男，汉族，1987年7月16日出生，贵州省遵义市人，住贵州省遵义市红花岗区。被告：穆涛，男，汉族，1989年12月21日出生，贵州省习水县人，住习水县。原告冯勇与被告贵州乔威教育咨询有限公司（以下简称乔威公司）、万国庆、赵威、穆涛合伙协议纠纷一案。本院于2019年6月20日立案后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告冯勇及其委托诉讼代理人孟秋旭、被告乔威公司及万国庆的共同委托诉讼代理人金亮到庭参加了诉讼。被告赵威、穆涛经本院合法传唤，无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告冯勇向本院提出诉讼请求：1、判令被告乔威公司立即返还原告资金5万元，并从起诉之日起按照中国人民银行同期同类贷款利率承担资金损失至清偿之日止；2、判令被告万国庆、赵威、穆涛分别对乔威公司上述债务承担连带责任；3、诉讼费用由被告承担。事实和理由：2018年8月30日，原、被告签订《投资合作协议书》，投资5万元占股份总额5.5%。从原告投资以来，被告从不公开财务信息，并称项目一直亏损。2019年6月1日，原、被告达成《退股协议》，约定被告乔威公司向原告退款5万元。后因学校无法继续经营，被告未按期履行。被告万国庆、赵威、穆涛三人作为被告乔威公司股东，滥用股东权利，利用公司名义与原告签订投资协议、私自收取原告投资款，并在实际合作过程中挪为己用，严重损害原告利益，应当承担连带责任。同时，被告挪用投资款导致原告资金损失。综上，被告侵犯了原告合法权益，故原告提起诉讼，望判如所请。被告乔威公司、万国庆辩称，1、原告系本公司股东，虽无工商登记但在公司内部是成立的，亦享有股东的全部权利和承担全部的义务，原告的退股程序不合法，公司没有权利同意股东退股，更没有其他股东的回购，退股协议无效。2、本案原告、三被告及另案六名原告系合伙关系，同时也是乔威公司股东，大家有共同投资、共负盈亏经营丁字口校区的合意，共有12名合伙人（王江2.2%，冯勇5.5%，冯海浪2.2%，祝应婷11%，吴群3.3%，胡龙敏7.03%，刘永成4.21%，赵威14.06%，万国庆21.09%，冯桥东9.8），约定1万元占1.1股，推举万国庆为合伙事务执行人。3、目前校区账上亏损，但硬件实施投入完备，处于正常经营状态，其余合伙人均未要求散伙，更不同意散伙，公司与股东单方面签订的《退股协议》不具备法律效力。被告赵威、穆涛未到庭参加诉讼，庭前向本院递交答辩状称：1、2018年8月30日，乔威公司、万国庆与原告签订《投资合作协议书》，但原告并不能成为乔威公司的股东，该协议本质上系借款；2、从借款法律关系上看，借款人应承担还款义务，原告将钱直接打给万国庆个人，万国庆无证据证明将该款打入公司，故实际借款人是万国庆，应由其自行承担还款责任；3、2019年6月1日乔威公司与原告签订《退股协议》无效，因公司成立后股东不得抽逃出资，故由公司与股东签订退股协议违反公司法强制性规定，也不能将《退股协议》认为是公司承诺的还款行为，公司的意思表示明确为“退还入投金”而非归还借款，公司亦未收到原告借款，不应返还。综上，涉案款项系万国庆个人借款行为，应由其承担还款责任，请求人民法院依法判决。本院经审理查明如下事实：乔威公司成立于2018年6月25日，注册资本100万元，法定代表人万国庆（认缴出资额50万元，持股50%），股东穆涛（认缴出资额25万元，持股25%）、赵威（认缴出资额25万元，持股25%）。遵义市红花岗区乔威课外培训中心有限公司，核准日期2019年3月20日，地址：遵义市红花岗区中华南路丁字口遵义大饭店主楼**，注册资本100万，法定代表人赵威（认缴出资额50万元，持股50%），股东穆涛（持股25%）、胡龙敏（持股25%）。2018年8月，乔威公司与冯勇口头约定，由乔威公司设立遵义二校区，冯勇成为合伙人，出资50000元。2018年8月28日，冯勇向万国庆账户转账50000元。2018年8月30日，乔威公司（甲方）与冯勇（乙方）签订《投资合作协议书》，约定：甲乙双方以甲方注册成立的乔威公司下属遵义二校区（地址：遵义市红花岗区中华路丁字口宏瑞达通讯**）为项目投资主体，乙方出资5万元，占股份总额5.5%；乙方按其出资占股份总额的比例加入遵义二校区董事会，分享投资的利润；乙方委托甲方代表执行共同投资的日常事务；甲方自愿提供其所有的向其他共同投资人提供担保，甲方承诺在其造成其他共同投资人损失的情况下，以上述财产向其他共同投资人承担违约责任。该协议尾部甲方签字处有乔威公司印章、万国庆印章及万国庆签字。2019年6月1日，乔威公司（甲方）与冯勇（乙方）签订《退股协议》，约定：由于甲方在开业期间资金投资未到账及经营不公平等原因，经甲乙双方协商达成共识，乙方退出乔威公司，甲方最迟在2019年6月30日将乙方所入股资金50000元全部退还给乙方，甲方从开业以来所负盈亏与乙方无关；附加协议：甲方在2019年6月7日前退给乙方25000元，甲方在6月30日前退还乙方25000元。该协议尾部甲方处有乔威公司印章。庭审中，冯勇出示照片三张，以证实涉案丁字口校区已停止经营。本院认为：冯勇与乔威公司签订的《投资合作协议书》系双方真实意思表示，从协议内容上看，为冯勇与乔威公司达成合意共同投资经营乔威公司下属遵义二校区，依照《中华人民共和国合伙企业法》第二条第一款：“本法所称合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业”之规定，涉案合伙协议系冯勇与乔威公司针对经营项目的合伙，而非冯勇加入乔威公司成为乔威公司的股东。该协议并未违反法律法规强制性规定，应为有效。2019年6月1日冯勇与乔威公司签订《退股协议》约定冯勇退伙，根据《中华人民共和国合伙企业法》第四十六条：“合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前三十日通知其他合伙人”之规定，冯勇可以退伙，乔威公司理应按协议约定期限退还5万元。冯勇主张从起诉之日起计算资金损失，协议中未约定违约责任，但约定了付款期限，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”、第一百一十三条第一款：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。”之规定，本院考虑冯勇的实际损失，兼顾合同履行情况，酌情支付以50000元为基数从履行期限届满次日即2019年7月1日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算资金占用费至款项付清之日止。冯勇主张万国庆、赵威、穆涛作为乔威公司股东，滥用股东权利、严重损害原告利益应当承担连带责任，但未提交证据充分证明该事实，根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果”之规定，由冯勇自行承担举证不能的责任，对其该项诉请，本院不予支持。赵威、穆涛经本院合法传唤无正当理由未到庭参加诉讼，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条：“被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。”之规定，视为其放弃自己的诉讼权利，本案依法缺席审理。据此，判决如下：一、被告贵州乔威教育咨询有限公司于本判决生效后五日内退还原告冯勇50000元，并以50000元为基数从2019年7月1日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率支付资金占用费至款项付清之日止；二、驳回原告冯勇其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费530元（已依法减半收取），由被告贵州乔威教育咨询有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于贵州省遵义市中级人民法院。逾期，本判决书则发生法律效力。本判决发生法律效力后，当事人可在判决确定的履行期限届满后二年内向本院或者与本院同级的被执行的财产所在地人民法院申请执行。审判员  张亚丽二〇一九年九月十七日法官助理曹倩倩书记员曾祥福