广东省深圳前海合作区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0391民初331号原告：洪泰橡根（深圳）有限公司。住所地：深圳市龙华新区观澜街道大布巷社区布新路**。法定代表人：谭志勤，总经理。委托诉讼代理人：易维宜，男，该公司法务。委托诉讼代理人：何庆鑫，男，该公司员工。被告：张博，男，1965年6月26日出生，香港特别行政区居民。被告：郝建国，男，汉族，1950年7月25日出生，住址：广东省深圳市南山区。委托代理人：连文刚律师，广东经天律师事务所律师。被告：马勇生，男，汉族，1968年10月24日出生，住址：北京市东城区。委托代理人：易春兰，广东卓建律师事务所律师。委托代理人：姜慧，广东卓建律师事务所实习律师。原告洪泰橡根（深圳）有限公司（以下简称洪泰公司）诉被告张博、郝建国、马勇生清算责任纠纷一案，本院于2019年1月18日受理后，依法适用普通程序，于2019年6月11日开庭进行了审理，原告委托诉讼代理人何庆鑫、易维宜，被告张博、被告郝建国及其委托诉讼代理人连文刚、被告马勇生委托诉讼代理人易春兰到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1.判令三被告支付货款193516.25元；2.判令三被告支付货款的利息，以人民币193516.25元为基数，自2015年1月30日起按照中国人民银行同期贷款利率6.0%计算至实际清偿之日；3.判令三被告支付未履行判决义务的罚息，以193516.25元为基数，自2015年1月30日起按照日万分之一点七五法律规定计算，至实际清偿之日止；4.判令三被告承担本案的案件受理费、公告费。事实与理由：原告洪泰公司对深圳卡蒙特轻纺服装有限公司（以下简称“卡蒙特公司”）享有合法债权，三被告均是卡蒙特公司的董事。2015年4月25日卡蒙特公司经营期限到期出现解散事由之后，三被告作为法定的清算义务人怠于履行清算义务并因此导致公司主要财产、账册、重要文件等灭失，已严重损害原告的权益，为维护当事人的利益，特向法院起诉。被告张博辩称,卡蒙特公司是其借身份证给案外人廖嘉注册的公司，其只是一个挂名的董事，没有任何出资，不参加经营，也不收取任何工资和红利，所以不应承担相应责任。被告郝建国辩称,其是通过债转股成为卡蒙特的副董事长，任期四年，但从未领取过该公司的工资，也从未参与过公司的任何经营管理，工商管理登记上的总经理职务是实际控制人廖嘉自行添加的。2010年，其把股份转给案外人李伟之后，就不再是卡蒙特公司的股东和董事，但卡蒙特公司一直没去工商管理部门进行变更登记。被告马勇生辩称：1.其不是本案的适格被告，清算义务人应是卡蒙特公司的股东，作为该公司的董事，不具有清算义务；2.即使其作为清算义务人存在怠于履行清算义务的事实，鉴于卡蒙特公司在2015年4月25日出现清算事由之前，公司已经不存在任何可执行财产的情况，也并不会导致公司财产灭失或给原告造成损失，所以要求其承担清算赔偿责任缺乏事实基础。3.本案已过诉讼时效，原告已经丧失胜诉的权利。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。根据当事人的陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告洪泰公司与卡蒙特公司在2014年存在货物买卖关系。2015年1月29日，深圳市龙岗区人民法院就洪泰公司与卡蒙特公司买卖合同纠纷一案作出（2015）深龙法布民初字第245号民事判决：卡蒙特公司于判决生效之日起五日内向洪泰公司支付货款193516.25元。案件受理费2085元，由卡蒙特公司承担。如未按判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。该判决于2015年2月23日生效。判决生效后，洪泰公司申请强制执行。2015年6月24日，深圳市龙岗区人民法院作出（2015）深龙法布执字第669号执行裁定，因卡蒙特公司无财产可供执行，裁定终结（2015）深龙法布民初字第245号民事判决的本次执行程序。2018年9月25日，深圳市中级人民法院裁定受理洪泰公司申请卡蒙特公司破产清算一案。2019年4月16日，深圳市中级人民法院作出（2018）粤03破262号裁定，确认洪泰公司等21家债权人的债权；2019年5月20日，深圳市中级人民法院作出（2018）粤03破262号之一裁定，宣告卡蒙特公司破产并因管理人未能接管公司财务账册等资料进行全面清算终结卡蒙特公司的破产程序。卡蒙特公司成立于2000年4月25日，系中外合资经营的有限责任公司。深圳市金时纶轻纺有限公司（以下简称金时纶公司）持股20%，H&S纺织有限公司(以下简称H&S公司)持股80%。公司章程规定，合营公司设董事会，董事会是合营公司的最高权力机构。董事会的职权包括讨论决定合营公司停产、终止或与另一个经济组织合并；负责合资公司终止和期满时的清算工作。董事会由3名董事组成，其中金时纶公司委派董事2名，H&S公司委派董事1名，董事任期四年，经委派方委派，可以连任；董事会设董事长1人，副董事1人，董事长由H&S公司委派，副董事长由金时纶公司委派。合营期限为十年，自营业执照签发之日起计算。2010年3月11日，经董事会决议，经营期限延长至2015年4月25日。工商登记资料显示，卡蒙特公司董事会成员共三人，分别是张博、郝建国和马勇生。张博担任董事长，郝建国担任副董事长。经营期间届满后，卡蒙特公司未在解散事由出现之日起十五日内成立清算组进行清算。2019年6月6日，卡蒙特公司因宣告破产被注销登记。H&S公司于2018年6月1日已告解散。金时纶公司于2013年10月14日被吊销营业执照。本院认为，本案系涉港清算责任纠纷。原、被告均同意适用中国内地法律解决本案争议，本院以中国内地法律为解决争议的准据法。本案主要争议焦点为：一、三被告是否为卡蒙特公司的清算义务人，应否承担清算责任；二、原告起诉是否已过诉讼时效。关于三被告是否为卡蒙特公司的清算义务人、应否承担清算责任问题。清算义务人是指基于其与法人间存在的特定法律关系，当法人解散时对法人负有依法组织清算义务，并在法人未及时清算给相关权利人造成损害时依法应当承担相应责任的民事主体。清算义务人概念有别于清算人，前者为法人清算的组织主体，其义务在于组织进行清算。而后者则为具体清算的实施主体。《中华人民共和国民法总则》第七十条第二款规定：法人的董事、理事等执行机构或者决策机构的成员为清算义务人。法律、行政法规另有规定的，依照其规定。该款第一句为一般性规定，对于特定类型法人的清算义务人，允许法律、行政法规另行规定。《中华人民共和国公司法》第一百八十四条规定，有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（二）》第十八条进一步明确，有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东以及公司的实际控制人是清算义务人。《中华人民共和国民法总则》第七十条第二款属于新的一般性规定，而公司法第一百八十三条为旧的特别规定。新的一般性规定允许旧的特别规定继续适用的，应当适用旧的特别规定。民法总则第七十条第二款允许法律、行政法规另有规定的，依照其规定。因此，对于有限责任公司而言，我国公司法将全体股东界定为公司解散后的清算义务人，而非董事。本案中，卡蒙特公司的股东为金时纶公司和H&S公司，虽然二者目前处于被吊销营业执照状态和已告解散状态，但不能据此将董事认定为清算义务人。综上，原告请求判令三被告承担清算责任，缺乏法律依据，本院不予支持。由于三被告并非清算义务人，不涉及清算责任的认定，本院对于原告起诉是否超过诉讼时效问题不再予以论述。依据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条、《中华人民共和国民法总则》第七十条第二款、《中华人民共和国公司法》第一百八十三条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》第十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款之规定，判决如下：驳回原告洪泰橡根（深圳）有限公司全部诉讼请求。本案受理费5497元，由原告负担。如不服本判决，洪泰橡根（深圳）有限公司，郝建国、马勇生可在判决书送达之日起十五日内，张博可在判决书送达之日起三十日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  马占举人民陪审员  何春华人民陪审员  汤春娥二〇一九年九月二十七日法官助理王芳书记员李雪