辽宁省本溪市中级人民法院 民 事 判 决 书 (2019)辽05民终1390号 上诉人（原审原告）徐玲梅，女，1965年4月1日出生，汉族，现住辽宁省桓仁满族自治县。 委托诉讼代理人矫丹成，男，1973年12月24日出生，汉族，现住辽宁省桓仁满族自治县。 上诉人（原审被告）辽宁桓仁森实美木业有限公司，住所地辽宁省本溪市桓仁满族自治县。 法定代表人王丙江，该公司董事长。 委托诉讼代理人李宏芳，辽宁贞观律师事务所律师。 徐玲梅与辽宁桓仁森实美木业有限公司（以下简称森实美木业公司）劳动争议一案，辽宁省桓仁满族自治县人民法院于2017年6月9日作出（2017）辽0522民初166号民事判决，宣判后，森实美木业公司上诉于向本院，本院于2017年10月19日作出（2017）辽05民终1507号民事裁定，撤销原审民事判决，发回辽宁省桓仁满族自治县人民法院重审。辽宁省桓仁满族自治县人民法院于2019年1月31日作出（2018）辽0522民初1145号民事判决，宣判后，徐玲梅与森实美公司均不服，向本院提起上诉，本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人徐玲梅及其委托诉讼代理人矫丹成，上诉人森实美公司的委托诉讼代理人李宏芳均到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。 徐玲梅上诉请求：1.撤销原审判决。2.判令诉讼双方自2003年3月至2019年（为徐玲梅办理退休手续前）期间的劳动关系存在。3.判令森实美公司赔偿并给付徐玲梅自2014年7月21日起至以单位名义办理完退休期间的退休金约120600元。4.判令森实美公司给付徐玲梅自行垫付的社保金人民币22667元及中国人民银行同期贷款利率利息。5.判令森实美公司立即给徐玲梅以单位退休职工名义办理退休手续并补齐被上诉人单位欠缴上诉人的社保金（养老保险金和医疗保险金）。6.判令徐玲梅医疗保险编码21052********7的医疗保险证和编号21052********7号，单位编码21052******8号职工养老保险手册合法有效并继续享受上述两证的待遇。事实和理由：一、原审法院程序违法、认定事实错误、适用法律错误，且徐玲梅有新证据足以推翻原判决。本案发回重审期间，桓仁县劳动仲裁委作出了“关于桓仁锦江木业有限公司对徐玲梅出具的《解除/终止劳动合同证明》无效的处理决定”但原审法院没有采信，原审法院回避了司法鉴定结论及仲裁裁决错误。二、因徐玲梅在2014年7月21日被本溪市劳动能力鉴定委员会鉴定为：完全丧失劳动能力，够办理病退的条件，而森实美公司未予以办理，最终导致徐玲梅至今没有生活来源，所以森实美公司应当赔偿并给付徐玲梅自2014年7月21日起至以单位名义为徐玲梅办理完退休手续拿到退休金前一月的退休金。三、因双方之间解除/终止劳动关系证明无效，所以不存在解除/终止劳动合同补偿金，原审法院依据发回重审前原代理人起诉状中的一句话即作出判决错误。 森实美公司辩称：不同意徐玲梅的上诉请求。徐玲梅自2012年7月至2014年9月在我公司工作，形成劳动关系两年，并不是17年，在解除劳动关系时，徐玲梅并未达到退休年龄，不予办理退休。在劳动关系存续期间，我公司依法为徐玲梅缴纳了各项保险，劳动关系解除后，徐玲梅自行缴纳的费用，与我公司无关。徐玲梅在我公司工作期间，并不是油漆工，不属于特殊工种，不享受特殊工种待遇。 森实美公司上诉请求：请求撤销原审判决第一、三项判决，并依法改判。事实和理由：1.徐玲梅原单位是本溪桓铭木业有限公司，2011年经桓仁满族自治县人民政府研究批准，对本溪桓铭木业有限公司进行清算、转制、产权转让。2012年7月18日辽宁桓仁聚能木业有限公司以1122万元一次性收购本溪桓铭木业有限公司的全部资产。收购后更名为桓仁锦江木业有限公司，于2016年8月更名为森实美木业有限公司。转制之前全厂职工涉及到的一次性经济补偿、养老保险、工伤待遇、退休职工医疗保险、拖欠医疗费及补贴、欠集资款利息等均由桓仁满族自治县经济和信息化局负责，我公司只是一次性交付收购款人民币1122万元。2.徐玲梅于转制后2012年7月才到我公司工作，于2014年7月正式解除劳动合同，因此我公司只承担2年的经济补偿金。 徐玲梅辩称，不同意森实美公司的上诉请求，森实美公司既然接受了原桓铭木业公司的资产及职工，也应当同时承担对职工应尽的义务。 徐玲梅向一审法院起诉请求：1.判令森实美公司支付徐玲梅偿金为28个月退休工资（每月2101元），计58828元及中国人民银行同期贷款利率利息；2.确认徐玲梅与森实美公司之间自2003年至2018年劳动关系存在；3.判令森实美公司给付徐玲梅自2014年7月21日起至以单位名义办完退休期间的退休金4年计48个月共计100848元；4.判令森实美公司给付徐玲梅垫付的社保金22667元及中国人民银行同期贷款利率利息；5.判令森实美公司给徐玲梅退休职工的名义办理退休手续；6.判令徐玲梅医疗保险编码21052********7（特种病代号：1-2**9）的医疗保险证和编号21052*******7号，单位编码21052******8号职工养老保险手册合法有效并继续享受上述两证的待遇；7.判令鉴定费1800元，邮资20元，车费280元，合计2100元由森实美公司负担。 一审法院认定事实：桓仁桓林木业有限公司（又名本溪桓铭木业有限公司）于1996年9月25日注册成立，2012年9月28日，桓仁桓林木业有限公司更名为桓仁锦江木业有限公司，2016年8月18日更名为森实美公司。徐玲梅于2003年3月开始在本溪桓铭木业有限公司从事车间生产工作。2011年，徐玲梅因患乳癌在本溪市中心医院行乳癌根治术。出院后，徐玲梅继续回原单位上班。2013年8月至2014年7月期间，徐玲梅在桓仁锦江木业有限公司的工资总额分别为1700元、1763元、1769元、1692元、1746元、1379元、1375元、1863元、1263元、1591元、1641元、693元。2014年7月21日，经本溪市劳动能力鉴定委员会鉴定，出具致残程度鉴定结论通知书，评定徐玲梅符合完全丧失劳动能力。取得该鉴定结论之后，徐玲梅离开单位，桓仁锦江木业有限公司为徐玲梅出具《解除/终止劳动合同证明》（复写的绿联）一份，该证明上显示的签订时间为2014年9月11日，解除原因为：“一、符合《劳动合同法》第三十六条：经双方当事人协商一致，解除劳动合同”，经济补偿金额处为空白。徐玲梅解除劳动合同后，于2014年10月开始申领失业保险金，每月领取金额为630元，领取至2015年11月止，共计14个月。 2016年7月27日，桓仁满族自治县劳动人事争议仲裁委员会对徐玲梅要求桓仁桓林木业有限公司为其办理退休、保险、经济补偿金的请求，出具《不予受理通知书》，理由：1.该争议不再劳动仲裁收案范畴；2.过仲裁时效；3.如果办理退休，保险费的核定是由其他部门审理。2016年8月1日，徐玲梅诉至辽宁省桓仁满族自治县法院，要求：1.确认其与森实美公司从2003年3月至2006年11月存在劳动关系，从2003年计算工龄；2.确认其享受国家特殊工种退休养老制度，其应在2016年7月份享受退休金待遇，森实美公司给付其迟发2年的退休金50424元；3.要求判令森实美公司给付其经济赔偿金36000元。辽宁省桓仁满族自治县法院于2017年6月9日作出（2017）辽0522民初166号民事判决，判决：一、确认徐玲梅与森实美公司2003年3月至2006年11月期间存在劳动关系。二、森实美公司于判决生效后立即支付徐玲梅经济补偿金16935.38元。三、驳回徐玲梅其他诉讼请求。案件受理费10元、鉴定费1800元，合计1810元，由森实美公司负担。宣判后，森实美公司上诉于向本溪市中级人民法院，本溪市中级人民法院审理后认为，原审判决认定基本事实不清，于2017年10月19日作出（2017）辽05民终字1507号民事裁定，撤销辽宁省桓仁满族自治县人民法院（2017）辽0522民初166号民事判决，发回辽宁省桓仁满族自治县人民法院重审。 现徐玲梅提出的诉讼请求：1.判令森实美公司支付徐玲梅偿金为28个月退休工资（每月2101元），计58828元及中国人民银行同期贷款利率利息；2.确认徐玲梅与森实美公司之间自2003年至2018年劳动关系存在；3.判令森实美公司给付徐玲梅自2014年7月21日起至以单位名义办完退休期间的退休金4年计48个月共计100848元；4.判令森实美公司给付徐玲梅垫付的社保金22667元及中国人民银行同期贷款利率利息；5.判令森实美公司给徐玲梅退休职工的名义办理退休手续；6.判令徐玲梅医疗保险编码21052********7（特种病代号：1-2**9）的医疗保险证和编号21052*******7号，单位编码21052******8号职工养老保险手册合法有效并继续享受上述两证的待遇；7.判令鉴定费1800元，邮资20元，车费280元，合计2100元由森实美公司负担。 在原一审诉讼期间，森实美公司提供了与徐玲梅提供的《解除/终止劳动合同证明》内容基本一致的第一联，唯一不同之处是，此联解除合同的理由为“七、符合《劳动合同法》第四十四条退休、破产、关闭、解除劳动合同”。徐玲梅在原审期间认为解除劳动合同证明上的签名不是本人所签，并提出鉴定申请，辽宁大学司法鉴定中心出具的鉴定意见：检材员工本人签名处的“徐玲梅”签名笔迹不是徐玲梅本人所写。 另查明，2012年7月18日，桓仁满族自治县经济和信息化局与辽宁桓仁聚能木业板材有限公司签订《产权转让协议书》一份，协议书主要内容为辽宁桓仁聚能木业板材有限公司出资购买桓林木业有限公司整体，协议书第8条约定：桓仁满族自治县经济和信息化局负责原企业离退休职工、在职职工安置，并按劳动管理部门批复的职工安置方案妥善安置职工。第9条约定：辽宁桓仁聚能木业板材有限公司保证原企业的在岗职工、临时工全部聘用，并签订劳动合同。本人不愿意留在企业的除外。另据《关于桓仁桓林木业有限公司转制职工安置方案的请示》显示，当年的安置方案中对于临时工的安置部分记载内容：补交在岗临时工（短期合同制）养老保险。共129人，该部分职工自2008年9月以来的养老保险金按比例已由企业和职工上缴。…2008年8月以前按职工在本公司上班之日补交至2008年8月底（其中农业户口职工最早自2001年7月开始补交）。补交单位应缴部分990310.78元，个人应缴部分316877.40元由职工本人负责缴纳，由转制工作组代收，连同企业部分一并上交（已脱离企业临时职工不予补交）。徐玲梅根据上述安置政策于当年补交了其2003年3月至2008年8月底期间的养老保险。 一审法院认为，本案为劳动争议纠纷。（一）徐玲梅起诉状中称“原告在2014年7月21日经鉴定为完全丧失劳动能力（左乳癌术后），之后被告和我协商解除了劳动关系”，原审庭审中森实美公司亦认可双方协议解除，结合当年徐玲梅领取14个月的失业保险金等行为，认定双方是协议解除劳动关系，根据《劳动合同法》的相关规定，森实美公司应该支付经济补偿金。关于经济补偿金的数额，徐玲梅2013年8月至2014年7月正常工作期间平均工资为1539.58元，经济补偿金为18474.96元（1539.58元/年×12年，实际工作11年七个月零11天，按12年计算）；（二）对徐玲梅主张其从2003年3月至2018年期间与森实美公司之间存在劳动关系，依据上项认定2003年3月至2014年9月11日期间为劳动关系，超出部分诉讼请求，不予支持；（三）诉讼双方解除劳动合同后，彼此之间不再存在法律关系。因此，徐玲梅的3-6项诉讼请求没有事实基础，不予支持。判决：1.徐玲梅与森实美有限公司之间自2003年3月至2014年9月11日期间劳动关系存在；2.森实美公司与徐玲梅之间的劳动关系于2014年9月11日协商解除；3.森实美公司于判决生效后立即给付徐玲梅经济补偿金18474.96元；4.驳回徐玲梅其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元、鉴定费1800元，合计1810元，由森实美公司负担。 本院经审理查明的事实与原审法院认定的事实一致。 另查明，2017年10月19日，桓仁满族自治县人力资源和社会保障局向桓仁锦江木业有限公司作出《关于桓仁锦江木业有限公司对徐玲梅出具的无效的处理决定》，该决定载明：“桓仁锦江木业有限公司：你公司于2014年9月10日对徐玲梅出具的《解除/终止劳动合同证明》，通过调查核实，确认员工本人签字处不是徐玲梅本人签字。根据《中华人民共和国劳动法》第98条，《司法鉴定意见书》（辽大司鉴[2017]文签字0066号），处理决定如下：一、你公司于2014年9月10日对徐玲梅出具的《解除/终止劳动合同证明》无效。二、责令你公司自收到本《决定》之日起三个工作日内，根据你公司和徐玲梅的实际情况，妥善处理具体事宜。” 本院查明的事实，有《关于桓仁锦江木业有限公司对徐玲梅出具的无效的处理决定》及双方当事人的陈述等证据在案为凭，这些证据材料，已经一审开庭质证和上诉审审查，具有证明效力，本院予以采信 本院认为：本案中，虽然森实美公司于2014年9月10日向徐玲梅出具了《解除/终止劳动合同证明》，与徐玲梅解除了劳动关系，但经徐玲梅提出鉴定申请，辽宁大学司法鉴定中心出具的鉴定意见为：“徐玲梅”签名笔迹不是徐玲梅本人所写。桓仁满族自治县人力资源和社会保障局亦于2017年10月19日作出《关于桓仁锦江木业有限公司对徐玲梅出具的无效的处理决定》，现森实美公司未能提供证据证明其提出的系徐玲梅要求解除劳动合同的主张成立，故原审确认双方已于2014年9月10日协商一致解除劳动关系并据此判决森实美公司向徐玲梅支付经济补偿金不当，本院予以纠正。同时，虽然辽宁桓仁聚能木业板材有限公司于2012年出资整体购买桓林木业有限公司后变更桓林木业公司为森实美公司，但在桓仁满族自治县经济和信息化局与辽宁桓仁聚能木业板材有限公司签订《产权转让协议书》中明确约定辽宁桓仁聚能木业板材有限公司保证原企业的在岗职工、临时工全部聘用，并签订劳动合同。因此，对于作为劳动者的徐玲梅来说，用人单位投资人的变更不影响双方劳动关系的认定，故徐玲梅提出诉讼双方自2003年3月起存在劳动关系的上诉请求，本院予以支持。森实美公司提出其与徐玲梅之间只存在两年劳动关系的上诉意见，本院不予支持。 关于徐玲梅提出要求森实美公司给付其自2014年7月21日起至以单位名义办理完退休期间的退休金的上诉请求，因办理病退或退休均需由劳动行政部门予以审批，现徐玲梅并未提供证据证明其于2014年7月21日起完全符合办理病退的条件并能够获得劳动行政部门批准享受退休待遇，故徐玲梅要求森实美公司给付自2014年7月21日起至以单位名义办理完退休期间的退休金的上诉请求，本院不予支持。 关于徐玲梅提出要求森实美公司给付其自行垫付的社保金及利息的上诉请求，因该请求系本案发回重审后徐玲梅新提出的诉讼请求，该请求在本案劳动仲裁程序中并未提出，故其该项请求，本院不予审理，原审判决驳回其该项请求错误，本院予以纠正。 关于徐玲梅提出要求办理退休手续、补缴社会保险及继续享受养老、医疗保险待遇的上诉请求，因该争议不属于人民法院受理劳动争议案件的受案范围，本院亦不予审理。 综上，上诉人徐玲梅提出的上诉请求，部分成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项之规定，判决如下： 一、变更辽宁省桓仁满族自治县人民法院（2018）辽0522民初1145号民事判决第一项为上诉人徐玲梅与上诉人辽宁桓仁森实美木业有限公司自二○○三年三月起存在劳动关系； 二、撤销辽宁省桓仁满族自治县人民法院（2018）辽0522民初1145号民事判决第二、三、四项； 三、驳回上诉人徐玲梅原审其他诉讼请求。 一审案件受理费十元，鉴定费一千八百元，合计一千八百一十元，由上诉人辽宁桓仁森实美木业有限公司负担一千八百零五元，由上诉人徐玲梅负担五元。二审案件受理费十元，由上诉人徐玲梅负担五元，由上诉人辽宁桓仁森实美木业有限公司负担五元。 本判决为终审判决。 审判长  高广明 审判员  郑 红 审判员  高 伟 二〇一九年九月二日 书记员  霍 颖 附：本案所适用的法律条文 《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。