河南省信阳市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫15民终3580号上诉人(一审被告):中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司，公司住所：信阳市京深路北段。公司负责人：张伟宏，系公司经理。委托诉讼代理人：方立勇，系河南高普律师事务所律师。一般代理。被上诉人（一审原告）：黄艳平，女，汉族，1965年3月15日出生，身份证住址河南省息县，现住信阳市羊山新区。委托诉讼代理人：乐刚，系河南保城律师事务所律师。特别授权。被上诉人（一审被告）：周金智，男，汉族，1963年2月21日出生，身份证住址湖南省岳阳县。上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司及被上诉人周金智因与被上诉人黄艳平机动车交通事故责任纠纷一案，不服河南省信阳市平桥区人民法院（2019）豫1503民初3072号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月2日立案后，依法组成合议庭公开开庭审理了此案。上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司的委托诉讼代理人方立勇、被上诉人黄艳平的委托诉讼代理人乐刚和被上诉人周金智到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司上诉请求：1、撤销河南省信阳市平桥区人民法院（2019）豫1503民初3072号民事判决，依法改判或发回重审；2、一、二审诉讼费由被上诉人黄艳平承担。事实与理由：1、被上诉人黄艳平的伤残等级不构成××。依据《工伤保险条例》，被上诉人黄艳平带内固定进行鉴定不符合鉴定规定，应当拆除后且伤情稳定后再进行鉴定；2、一审按城镇标准计算残疾赔偿金错误。被上诉人黄艳平答辩称：原判认定事实清楚，适用法律正确，上诉理由不成立，应予驳回上诉，维持原判。被上诉人周金智答辩称：其购买有保险，一审判决正确。黄艳平向一审法院起诉称：2018年11月14日，被告周金智驾驶豫Ｓ×××**号小型普通客车沿新十一大道由东向西行驶至信阳市羊山新区新十一大街东方今典中央城门前路段时，与由南向北横过马路的行人原告发生挂碰，造成原告受伤的道路交通事故；经信阳市公安交通警察支队平桥勤务大队认定，被告周金智负此次事故的主要责任，原告负次要责任。事故发生后，原告救治于信阳市肿瘤医院，经诊断为:1、左尺骨鹰嘴粉碎性骨折:2、左手无名指近节指骨基底部骨折；3、左手第一掌骨远端骨折；4、右侧第5、6肋骨骨折；5、右腓骨小骨头骨折；6、轻度颅脑损伤；7、多处软组织挫伤；共住院治疗26天。2019年3月20日经信阳市公安局交警支队平桥勤务大队委托，信阳德正司法鉴定所鉴定，原告的伤情已构成××，此事故目前已给原告造成可计算损失为182683.25元；经向交警部门了解，被告周金智驾驶豫Ｓ×××**号小型普通客车为被告本人所有，该车于2017年12月23日在被告中国人民财产财产保险股份有限公司信阳市分公司投保有交强险、三者险；此次事故发生在前述保险期间。原告与被告协商未果，特依法向贵院提起诉讼。诉讼请求：1、要求被告赔偿原告各项损失182683.25元；2、本案诉讼费用由被告承担。被告周金智辩称：垫付了有18000元，买的有保险。被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司辩称：请贵院依法核实驾驶证、行驶证、保单原件，在上述证件合法有效的前提下，保险公司同意赔偿原告的合理损失。对于超出交强险限额部分，保险公司在商业险范围内承担70%的赔偿责任。保险公司请求扣除10%非医保用药。保险公司请求对原告的伤残等级进行重新鉴定，重新鉴定的理由详见重新鉴定申请书。原告的部分诉请与豫高法372号规定不符，请贵院依法扣减。诉讼费、鉴定费等间接损失应当由侵权人承担，保险公司不予承担。一审法院认定事实：2018年11月14日18时50分，被告周金智驾驶豫Ｓ×××**号小型普通客车沿新十一大道由东向西行驶至信阳市羊山新区新十一大街东方今典中央城门前路段时，与由南向北横过马路的行人原告发生挂碰，造成原告黄艳平受伤的道路交通事故。该事故经信阳市公安交通警察支队平桥勤务大队第411503120180000527号道路交通事故认定书认定，被告周金智承担此次事故的主要责任，原告黄艳平承担次要责任。事故后，原告黄艳平于2018年11月14日以“车祸致全身多处疼痛20分钟余”为主诉入信阳市肿瘤医院进行治疗，于2018年12月10日出院（住院26天），出院证显示“出院诊断：1、左尺骨鹰嘴粉碎性骨折，2左手无名指近节指骨基底部骨折，3、左手第一掌骨远端骨折；4、右侧第5、6肋骨骨折；5、右腓骨小头骨折；6、轻度颅脑损伤；7、多出软组织挫伤；8、高血压Ⅱ级别。出院医嘱：1.继续对症处理治疗，加强营养；2.建议全休贰个月；3.定期复查，术后陆周拆除左上肢高分子夹板外固定行左肘及左手功能活动锻炼；4.根据复查情况适时取出内固定物，约需费用捌仟元左右；5.不适随诊”。花费医疗费26906.57元。原告黄艳平另提供2018年12月18日、2019年1月2日、2019年2月22日信阳市肿瘤医院门诊收费票据（放射）三张计费890元；提供信阳淮河骨科医院门诊收费票据（数字化摄影(DR)）一张计费140元；提供中国人民解放军第一五四医院2019年2月21日门诊收费票据两张、2019年3月31日票据（核磁共振）一张，计费999.4元。原告黄艳平伤残程度经信阳市公安交通警察支队平桥勤务大队委托鉴定，信阳德正法医临床司法鉴定所2019年3月20日出具信德正司法鉴定所[2019]临鉴字第26号司法鉴定意见书，载明被鉴定人黄艳平左尺骨鹰嘴粉碎性骨折伤残程度为九级（本次为带内固定物鉴定），花鉴定费用840元。被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司在庭审中对此提交重新鉴定申请，但未能按照通知的时间参加鉴定机构的选择。原告黄艳平提供由羊山新区前进街道办事处戴庙社区居民委员会2019年4月3日出具的证明，载明黄艳平、潘伟系夫妻关系，自2017年8月居住于东方今典中央城A1区1702室；提供信阳如家物业服务有限公司2019年4月2日出具的居住证明，载明潘伟、黄艳平租住于东方今典中央城A1区1702室；提供潘伟与董从清2017年8月20日签订的租赁东方今典中央城A1区1702室的房屋租赁协议。提供信阳市好日子保洁服务有限公司2019年4月2日出具的停薪证明，载明黄艳平月平均工资为3500元，交通事故后受伤停工停薪等，未提供就业单位营业执照、劳动合同及工资明细。被告周金智的豫Ｓ×××**号车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司投保交强险、100万元机动车第三者责任保险且不计免赔。原告在庭审中认可被告周金智在事故后垫付17636.57元，被告周金智对该金额无异议。被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司在事故后垫付10000元。一审认为，侵害他人合法权益造成损失的，应当赔偿。本案涉及的交通事故经交警部门责任认定，被告周金智承担事故的主要责任，原告黄艳平承担次要责任，双方当事人对此均无异议，故一审法院对此予以确认。关于原告黄艳平的损失，应当依照法律规定和实际损失予以确认，应当符合最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的规定，作出以下认定：1、诉请的医疗费，根据原告提供的就医病历、缴费票据、诊断证明、定期复查的医嘱等相关就医记录，原告诉请的二次手术费在此亦应一并处理，医疗费认定为28935.97元+8000元（医嘱载明的二次手术费）=36935.97元可待实际发生后另行主张权利。2、诉请的住院伙食补助费，50元/天×26天=1300元。3、诉请的营养费，20元/天×（住院26天+医嘱全休60天）=1720元。4、诉请的误工费，原告仅提供了停薪证明，但未就业单位营业执照、劳动合同及工资发放情况，对原告诉请的误工标准、误工期间无法认定，因此误工费认定为39552元/年（居民服务业和其他服务业标准）×（住院26天+医嘱全休60天）=9318.96元。5、诉请的护理费，结合原告黄艳平提供的住院病历及医嘱说明，认定为39552元/年（居民服务业和其他服务业标准）×26天（住院期间）=2817.36元。6、诉请的残疾赔偿金，对于原告的伤残等级，被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司提出异议并申请重新鉴定，但未能按照通知的时间参加鉴定机构机构的选择，视为放弃重新鉴定并认可“××”，认定为31874.19元/年（上一年度城镇居民人均可支配收入）×20年×20%（××）=127496.76元。7、诉请的精神抚慰金，根据其伤残等级酌定10000元。8、诉请的交通费，参考原告治疗交通事故所致伤情的住院及门诊记录，酌定为660元。9、鉴定费840元。原告黄艳平的损失共计191089.05元。被告周金智豫驾驶的SP7288号车辆在被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司投有交强险、100万元机动车第三者责任保险，事故发生在保险期间内，被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司应在豫Ｓ×××**号车辆交强险医疗费限额范围内赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、营养费10000元；原告黄艳平除医疗费、住院伙食补助费、营养费、鉴定费以外的损失由被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司在交强险死亡伤残限额内赔偿原告110000元。交强险赔偿不足的70249.05元+鉴定费840元，根据交警部门作出的事故责任认定书，本案系机动车与行人之间发生的机动车交通事故，应增加赔偿10%的责任，即被告周金智应承担该损失的80%部分，原告黄艳平应自行承担该损失的20%部分，即由被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司在机动车第三者责任保险限额内赔偿原告黄艳平56199.24元，被告周金智赔偿原告黄艳平鉴定费672元。对于被告周金智在事故发生后垫付的17636.57元，被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司在事故发生后垫付的10000元，在扣除二被告应支付款项后，原告应向其返还剩余款项。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第（六）项、第十六条、第二十条、第二十六条、第四十八条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《中华人民共和国保险法》第六十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第六十五条之规定，据此判决：一、被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司于本判决生效之日起十日内在豫Ｓ×××**号车辆交强险限额内赔偿原告黄艳平120000元；二、被告中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司于本判决生效之日起十日内在豫Ｓ×××**号车辆第三者责任保险限额内赔偿原告黄艳平56199.24元；三、被告周金智于本判决生效之日起十日内赔偿原告黄艳平鉴定费672元；四、驳回原告黄艳平的其他诉讼请求。若未能按本判决确定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案诉讼费1976元，由被告周金智承担。本院二审期间，上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司、被上诉人黄艳平和被上诉人周金智均未提交新证据。二审查明的事实和证据与一审相一致，本院予以确认。本院认为：公民的身份遭受损害后依法有获得赔偿。本案的争议焦点是：1、被上诉人黄艳平的伤残等级鉴定可否作为定案依据；2、黄艳平的伤残赔偿金是应按城镇标准还是农村标准确定赔偿数额。关于“被上诉人黄艳平的伤残等级鉴定可否作为定案依据”的焦点问题。经查：被上诉人黄艳平因机动车肇事致人身损害引起的诉讼，并非工伤，其伤残等级鉴定应依照《人体损伤致残程度分级》、《司法鉴定规范》、《法医临床检验规范》等进行鉴定，而不是依照上诉人中国人民财产保险股份有××致残等级》进行鉴定。被上诉人黄艳平的伤残等级鉴定结论系信阳市公安交通警察支队平桥勤务大队在办案过程中，根据道交一体化相关规定，委托具有鉴定资质的机构和鉴定人员所作出的，鉴定结论客观公正。上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司在一审中申请对黄艳平伤残程度重新鉴定，但因其未在法院组织的时间内参加鉴定机构选择，视为放弃重新鉴定申请。对此，原审依据公安机关在办案过程中对外委托的司法鉴定可作为本案定案依据。关于“黄艳平的伤残赔偿金是应按城镇标准还是农村标准确定赔偿数额”的焦点问题。经查：虽然被上诉人黄艳平系农村户籍，但其经常居住地信阳市内，主要收入来源于其从事家政服务工作，该事实有现生活的信阳市羊山新区前进街道办事处戴庙社区居民委员会出具的证明、所在小区物业服务公司信阳如家物业服务有限公司出具的证明、房屋租赁协议及所工作的信阳市好日子保洁服务有限公司出具的证明等证据证实，对此，一审法院按照城镇标准确定被上诉人黄艳平的残疾赔偿金依法有据。综上，上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司的上诉理由均不成立，本院不予采纳。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审受理费3952元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司信阳市分公司负担。本判决为终审判决。审判长  吴孔玉审判员  汪 涛审判员  王道新二〇一九年九月二十四日法官助理黄涛书记员刘唱