内蒙古自治区包头市中级人民法院   民事判决书   （2019）内02民终2246号   上诉人(原审原告)：内蒙古小尾羊牧业发展有限公司。   法定代表人：余佳荣，该公司董事长。   委托诉讼代理人：李志强，内蒙古义源律师事务所律师。   委托诉讼代理人：廉洁，内蒙古义源律师事务所律师。   被上诉人(原审被告)：闫冬，职业不详，住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：亮亮，内蒙古义源律师事务所律师。   被上诉人(原审被告)：栗明，住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：亮亮，内蒙古义源律师事务所律师。   被上诉人(原审被告)：额尔登巴日斯，住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：亮亮，内蒙古义源律师事务所律师。   被上诉人(原审被告)：旭日嘎，住内蒙古自治区包头市。   委托诉讼代理人：亮亮，内蒙古义源律师事务所律师。   被上诉人(原审被告)：朝鲁门其其格。   被上诉人(原审被告)：查干朝鲁。   上诉人内蒙古小尾羊牧业发展有限公司因与被上诉人栗明、闫冬、额尔登巴日斯、旭日嘎、朝鲁门其其格、查干朝鲁合同纠纷一案，不服包头市青山区人民法院（2019）内0204民初716号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月26日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。   内蒙古小尾羊牧业发展有限公司上诉请求：一、请求二审法院依法撤销包头市青山区人民法院作出的(2019)内0204民初716号民事判决第五项,依法改判被上诉人额尔登巴日斯、旭日嘎、栗明、闫冬承担连带偿还责任;二、请求法院判令一审、二审诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：   一、被上诉人额尔登巴日斯、旭日嘎、栗明、闫冬应承担连带偿还责任。《担保法》第十八条规定:“当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的,为连带责任保证。”本案涉及的《养殖合作协议》第四条明确约定合作期限1年,至2018年6月21债务期满,第八条约定担保人承担连带担保责任。依据《担保法》的规定被上诉人额尔登巴日斯、旭日嘎、栗明、闫冬应对上诉人依法享有的到期债权承担连带偿还责任。   二、上诉人在2018年12月12日就本案已经在一审法院正式立案,并未超过六个月的保证期间,被上诉人的担保责任并不能免除。一审法院认定保证期间应当为自协议约定的履行期限届满即2018年6月21日起6个月至2018年12月21日止,对此上诉人并无异议。但一审法院认定上诉人于2019年1月向法院提起诉讼与事实不符。上诉人就本案诉讼立案事宜在2018年11月已经向一审法院立案庭递交起诉状以及相关的材料,当时立案庭进行材料审核。此后,上诉人多次要求缴费,但是一审法院表示年底暂停立案,2018年12月12日鉴于本案中担保期间即将到期,上诉人再次请求立案庭尽快予以立案,立案庭于当日进行立案登记并将案件移送调解中心。《担保法》第二十六条规定:“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的,债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间,债权人未要求保证人承担保证责任的,保证人免除保证责任”。该条规定在于督促债权人积极实现其权利并保证担保人自身合法权益。本案中,上诉人在2018年11月就将立案材料递交至一审法院,一审法院于2018年12月12日进行立案登记并将案件材料移送至调解中心。上诉人已经依据《担保法》第二十六条的规定要求担保人承担担保责任。上诉人在立案中积极配合法院之工作,但却致使自身权益受到损害。综上,恳请二审法院查清事实,依法改判支持上诉人的上诉请求。   栗明、闫冬、额尔登巴日斯、旭日嘎共同答辩称：栗明、闫冬、额尔登巴日斯、旭日嘎的保证期间是从2018年6月21日至2018年12月20日。内蒙古小尾羊牧业发展有限公司是在2019年1月30日向法院提起诉讼，已超过保证期间，4位保证人免除保证责任。一审立案时间应以案件受理通知书为准，一审认定事实清楚。   朝鲁门其其格、查干朝鲁共同答辩称：本案因我们而起，一切后果由我们承担，栗明、闫冬、额尔登巴日斯、旭日嘎不应承担保证责任。   内蒙古小尾羊牧业发展有限公司向一审法院起诉请求：判令朝鲁门其其格、查干朝鲁返还基础母羊550只，（市场价550000元）；判令朝鲁门其其格、查干朝鲁交付承担费105000元并支付违约金210000元；2、朝鲁门其其格、查干朝鲁交付拖欠的羔羊5441斤（市场价54410元）；3、栗明、闫冬、额尔登巴日斯、旭日嘎承担连带担保责任；4、诉讼费用由被告承担。   一审法院经审理认定事实如下：2014年，原告与被告查干朝鲁、被告朝鲁门其其格签订首轮《养殖合作协议》，二被告从原告处承包养羊700只。2017年10月30日，被告查干朝鲁、被告额尔登巴日斯、被告旭日嘎、被告闫冬出具欠条1份，欠条载明：承包户查干朝鲁于2014年6月21日向内蒙古小尾羊牧业发展有限公司承包基础母（羊）700只，合同中约定3年承包期满承包户应交还基础母羊700只，提成羔羊33600斤；现承包户已上交基础母羊／只，提成羔羊28159斤；现承包牧户欠5441斤羔羊，折合市场价54410元，承包户以（羔羊／现金）方式偿还；承包户续包基础母羊700只，第二轮承包期到期归还基础母羊和提成，详见合同，承包户查干朝鲁，担保人闫冬、额尔登巴日斯、旭日嘎。   2017年10月30日，原告（甲方）与被告查干朝鲁、被告朝鲁门其其格（二人均作为乙方）、被告额尔登巴日斯、被告旭日嘎、被告栗明、被告闫冬（四人均作为丙方）签订《养殖合作协议》。协议约定：乙方自愿向甲方承包基础母羊700只作为生产母羊，合同期限1年，即从2017年6月21日起至2018年6月21日止；承包的母羊从第一合同年度起，每一合同年度末按照每只基础母羊150元的承担费交于甲方，合同年度末，乙方在交付105000元时，应同时向甲方返还合同初期于乙方养殖的全部基础母羊；如发生母羊死亡或丢失，由乙方按原口齿羊市场价格赔偿甲方；为了确保协议履行，乙方在接受甲方提供的基础母羊时必须向甲方提供担保。现经甲、乙、丙三方协商，丙方自愿为乙方向甲方提供连带责任担保；合作过程中，甲方有权定期清查羊数，如乙方的羊数少于承包时的羊数，甲方有权收回乙方的全部母羊，并单方解除本协议，同时要求乙方赔偿不足部分，并按照承包羊数（成羊）数量的30％的市场价格支付违约金。同日，被告额尔登巴日斯、被告旭日嘎、被告栗明、被告闫冬出具工资担保承诺书，承诺：愿意为查干朝鲁承包原告的150只羊约合18000元（原文如此，应为180000元）提供担保，如经营期间发生恶意变卖、骗包或经营不当无力偿还，造成的损失由其承担；如发生以上情况，原告有权向当地法院起诉，扣留担保人工资抵押偿还。目前基础母羊全部灭失。   一审法院认为，《养殖合作协议》系原告和六被告三方的真实意思表示，且不违反法律、行政法规的强制性规定，合法有效。原、被告三方应当全面履行合同义务。原告依约将母羊交付被告查干朝鲁、被告朝鲁门其其格养殖，养殖合作期满，二被告应当及时向原告返还母羊、羔羊及承担费，无法返还母羊的依照原口齿羊市场价格予以赔偿。被告查干朝鲁、被告朝鲁门其其格对尚欠原告550只基础母羊、羔羊5441斤、承担费105000元不持异议，一审法院予以确认。因目前基础母羊全部灭失，被告查干朝鲁、被告朝鲁门其其格应按照基础母羊和羔羊对应的价格进行赔偿。根据工资担保承诺书载明的内容可以计算出每只基础母羊的单价为1200元，原告按照1000元／只主张赔偿单价，一审法院予以确认。原告主张的违约金，其实质是因被告查干朝鲁、被告朝鲁门其其格违约造成的实际损失，原告对于被告查干朝鲁、被告朝鲁门其其格违约造成的实际损失未举证，综合考虑双方的合同履行情况，违约金应当调整为按照未返还承包羊550只的市场价格的10％支付，即55000元。2017年10月30日签订的《养殖合作协议》未约定保证人的保证期间，保证期间应当为自协议约定的履行期限届满即2018年6月21日起6个月。原告未举证证明在保证期间曾要求保证人承担保证责任，原告于2019年1月向一审法院提起诉讼，显然已经超过保证期间，故保证人免除保证责任。被告额尔登巴日斯、被告旭日嘎、被告栗明、被告闫冬未到庭，未作答辩，视为其放弃抗辩权。判决如下：一、被告查干朝鲁、被告朝鲁门其其格赔偿原告内蒙古小尾羊牧业发展有限公司550只基础母羊对应的价款550000元，于判决生效之日起三十日内付清；二、被告查干朝鲁、被告朝鲁门其其格支付原告内蒙古小尾羊牧业发展有限公司承担费105000元，于判决生效之日起三十日内付清；三、被告查干朝鲁、被告朝鲁门其其格赔偿原告内蒙古小尾羊牧业发展有限公司5441斤羔羊对应的价款54410元，于判决生效之日起三十日内付清；四、被告查干朝鲁、被告朝鲁门其其格支付原告内蒙古小尾羊牧业发展有限公司违约金55000元，于判决生效之日起三十日内付清；五、驳回原告内蒙古小尾羊牧业发展有限公司的其他诉讼请求。案件受理费13000元，减半收取计6500元（原告内蒙古小尾羊牧业发展有限公司已预交），由原告内蒙古小尾羊牧业发展有限公司负担778元，由被告查干朝鲁、被告朝鲁门其其格负担5722元。   除额尔登巴日斯、旭日嘎、栗明、闫冬是否应承担保证责任一事之外，一审法院认定的其他事实清楚，本院依法予以确认。   另查明，内蒙古小尾羊牧业发展有限公司向一审法院提交起诉状的时间为2018年12月11日，该事实有起诉状、送达地址确认书以及当事人陈述予以证实。   本院认为，从上诉请求来看，本案二审的争议焦点是额尔登巴日斯、旭日嘎、栗明、闫冬是否应对查干朝鲁、被告朝鲁门其其格本案所负债务承担连带保证责任的问题。   首先，从一审起诉状、送达地址确认书的内容看，一审法院收到内蒙古小尾羊牧业发展有限公司交来的起诉状时间为2018年12月11日，而额尔登巴日斯、旭日嘎、栗明、闫冬的保证期间于2018年12月20日截止。所以内蒙古小尾羊牧业发展有限公司诉至一审法院时，未过额尔登巴日斯、旭日嘎、栗明、闫冬的保证期间。一审法院所称2019年1月30日是一审法院案件信息系统的立案时间，并非内蒙古小尾羊牧业发展有限公司到法院主张权利的时间。   其次，一审法院已经查明，额尔登巴日斯、旭日嘎、栗明、闫冬曾向内蒙古小尾羊牧业发展有限公司出具工资担保承诺书，承诺愿意为查干朝鲁承包内蒙古小尾羊牧业发展有限公司的150只羊约合180000元提供担保，如经营期间发生恶意变卖、骗包或经营不当无力偿还，造成的损失由其承担；如发生以上情况，原告有权向当地法院起诉，扣留担保人工资抵押偿还。此为当事人之间除《养殖合作协议》之外的特别约定，所以额尔登巴日斯、旭日嘎、栗明、闫冬承担连带保证责任的范围应为180000元而非本案所涉全部债务。   综上所述，内蒙古小尾羊牧业发展有限公司的上诉请求，本院据实予以部分支持。一审判决认定事实部分有误，本院依法予以纠正。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项规定，判决如下：   一、维持包头市青山区人民法院（2019）内0204民初716号民事判决第一、二、三、四项，即“一、被告查干朝鲁、被告朝鲁门其其格赔偿原告内蒙古小尾羊牧业发展有限公司550只基础母羊对应的价款550000元，于判决生效之日起三十日内付清；二、被告查干朝鲁、被告朝鲁门其其格支付原告内蒙古小尾羊牧业发展有限公司承担费105000元，于判决生效之日起三十日内付清；三、被告查干朝鲁、被告朝鲁门其其格赔偿原告内蒙古小尾羊牧业发展有限公司5441斤羔羊对应的价款54410元，于判决生效之日起三十日内付清；四、被告查干朝鲁、被告朝鲁门其其格支付原告内蒙古小尾羊牧业发展有限公司违约金55000元，于判决生效之日起三十日内付清”；   二、撤销包头市青山区人民法院（2019）内0204民初716号民事判决第五项，即“驳回原告内蒙古小尾羊牧业发展有限公司的其他诉讼请求”；   三、被上诉人额尔登巴日斯、旭日嘎、栗明、闫冬对被上诉人查干朝鲁、朝鲁门其其格在本案中所负上述债务在180000元范围内承担连带给付责任。   一、二审案件受理费19500元，由被上诉人查干朝鲁、朝鲁门其其格、额尔登巴日斯、旭日嘎、栗明、闫冬共同负担。   本判决为终审判决。   审判长 丰 悦   审判员 乔瑞全   审判员 董婷婷     二Ο一九年九月二十七日   书记员 杨 曼   本判决所适用的法律规定：   《中华人民共和国民事诉讼法》   第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；   （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；   （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。   原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。