湖南省隆回县人民法院 民 事 判 决 书 （2019）湘0524民初2513号 原告：梁建和，男，1953年5月20日出生，汉族，湖南省隆回县人，住隆回县。 委托诉讼代理人：郑建华，国光法律服务所法律工作者。 被告：匡前海，男，1979年1月1日出生，汉族，湖南省隆回县人，住隆回县。 委托诉讼代理人：范双云，湖南远达律师事务所律师。 被告：罗教楚，男，1950年8月25日出生，汉族，湖南省隆回县人，住隆回县。 原告梁建和诉被告匡前海、罗教楚提供劳务者受害纠纷一案，本院于2019年7月1日立案受理后，依法适用简易程序于2019年7月30日公开开庭进行了审理。原告梁建和、被告匡前海及其双方委托诉讼代理人郑建华、范双云与被告罗教楚均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告梁建和向本院提出诉讼请求：判令被告匡前海、罗教楚连带赔偿原告医疗费150745.07元，后续医疗费12000元，伤残补助金63136元，住宿伙食补助费2500元，误工费23474元，护理费13738元，营养费5400元，精神损害抚慰金5000元，交通费1200元，鉴定费1500元，合计278693.07元；减去已支付的22000元，还应当支付256693.07元。2、本案全部诉讼费用由被告承担。事实和理由：被告匡前海修房子，被告罗教楚包工组织原告等5个大工、3个小工做泥工。被告罗教楚同时也是其中的泥工大工，被告匡前海还同时也是泥工中的小工。房子的第一层已经砌好，原告等提供劳务者按合同已领取了工资。2019年4月28日，开始砌第二层。当时下午4时30分，原告在二楼砌那一三墙时，因砖洒水过湿，砌墙移动，原告自二楼摔至一楼。随后，被告打电话喊来救护车，将原告送至隆回县中医院治疗，因原告伤势过重，中医院限于技术和设备，要求原告转上级医院。于是，原告转至湖南省人民医院治疗，现已出院。出院后，几经协商没有结果，原告遂诉至法院，请求法院支持原告的诉讼请求。 被告匡前海辩称：1、原告所起诉的事实部分虚假。原告称因砖洒水过湿，砖墙移动，原告自二楼摔至一楼不属实，客观情况是，原告站在二楼阳台水泥楼板砌阳台栏杆护墙，墙砌至1米高左右时，原告胸倾压在墙体上向下张望，墙体刚砌好未完全粘结，原告用力过猛，造成墙体向原告用力方向倒塌，原告重心不稳无法控制而从二楼摔至一楼受伤。2、2019年2月28日，被告匡前海作为甲方与作为一方的罗教楚签订了《农村房屋建设承包合同》。合同第一条“双方权利义务”中第二点明确约定“合同甲乙方非而非雇佣关系，乙方自行承担施工过程中全部安全风险责任。”原告梁建和系罗教楚所雇请去为匡前海建房的，与匡前海没有任何法律关系。3、原告摔伤的根本原因是饮酒后施工，自身未尽安全义务，且在施工过程中用身体压在刚砌的墙体向下张望，原告从事多年的砌墙工作，理应知道刚砌好的墙不能用力倾压，所以原告本人应当承担本次事故的次要责任。4、根据《侵权责任法》的规定，本案不属于承担连带责任的情形，原告起诉我方要求承担连带责任没有法律依据。5、我方本着对伤者生命安全负责和乡里情谊，已先行垫付了治疗费20000元，有原告的儿子梁小斌出具的收条为证。6、原告主张的医疗费150745.07元，存在伤病同治，对于治病的医疗费用应予以剔除；后续治疗费12000元，应以实际发生的费用为准；63136元伤残赔偿金过高；住院伙食补助费2500元过高，应以50元每天计算；误工费23474元不应支持（原告已满60周岁），即使支持误工费，时间只能计算到定残日前一天；护理费过高（原告出院后，亲自开小车到现场）；营养费过高；精神损害抚慰金5000元不应支持（原告自身存在重大责任）；交通费1200元过高，应提供交通票据为证。 被告罗教楚辩称：没有意见说。 当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织了当事人进行质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据，本院认定如下：一、对原证3、4、5，其中分别证明了原告在二楼砌墙时摔落到地面的事实方面，能够相互印证，本院予以采信。对原证6、7、8，来源合法、具有真实性，本院予以采信。对原证9、10、11，来源合法、具有真实性，被告匡前海虽然有异议，但未申请重新鉴定或者提供证据予以反驳，本院予以采信。对原证13，其中2019年的收条，没有提供收款人贺波的行驶证、驾驶证，本院不予确认；其中2019年5月21日的二张铁路发票，持票人为吴长松，与本案没有关联性，本院不予确认；其中只有一张2019年5月13日是隆回到长沙南站的铁路发票，持票人梁素莲与原告的关系没有说明，本院不予采信。对原告当庭提交的隆回县中医院住院费用清单，被告匡前海认为中医院的很多用药是为原告治疗旧伤及治病的，但被告未申请鉴定或者提供证据反驳，本院认为该证据来源合法，具有客观性，与病历资料及鉴定意见书能够相互印证，本院予以采信。二、对被告匡前海提交的证据1，系被告匡前海的陈述，需要结合其他证据予以确认。对证据2，原告对真实性没有异议，本院对该份证据的真实性予以采信。对证据3，系被告罗教楚的陈述，其中讲原告吃中饭时喝酒的事实方面，与原告的陈述能够相互印证，本院予以确认；其他方面，需要结合其他证据予以确认。 根据上述采信的证据及结合庭审调查，本院认定事实如下：被告匡前海作为甲方与被告罗教楚作为乙方，于2019年2月28日签订了《农村房屋建设承包合同》，合同约定了乙方以包工不包料自带劳动工具的方式承揽甲方修建三层半房屋的施工工程，乙方的施工费由甲方按每平方米105元计算支付等内容。后被告罗教楚喊来原告梁建和等人施工，大工按照220元每天支付报酬，小工按照170元每天支付报酬。被告罗教楚已按照大工价格支付了原告梁建和一层完工后的全部报酬。2018年4月28日下午4时30分，原告在喝了酒、吃完中饭后上二楼砌墙时，不慎从二楼摔至一楼地面。后被告匡前海打电话喊来车，将原告送至隆回县中医院治疗，于2019年5月7日转至湖南省人民医院治疗，于2019年5月22日出院。2019年6月3日原告经邵阳市公平司法鉴定所鉴定：1、被鉴定人梁建和所受损伤：（1）胸腰椎多发压缩性骨折已行手术治疗，评定八级残；（2）附件多发骨折，评定为十级残；（3）肋骨多发骨折评为十级残。2、损伤后误工期180天，护理期90天左右，营养期90天左右。3、后期治疗费用壹万贰仟元左右，（包括后期期内内固定物费用，自2019年6月3日起计算）。另查明，被告匡前海已经支付了22000元的医疗费。据此，梁建和在本次事故中受伤而造成的损失为： 1、医疗费：根据隆回县中医院、湖南省人民医院出具的医药费、住院费等收款凭证认定为146345.07元。 2、后续治疗费：根据邵阳市公平司法鉴定所鉴定结论确定必然发生的费用为12000元。 3、住院伙食补助费：根据隆回县中医院、湖南省人民医院出具的出院记录确定出院天数为24天，计算为1200元（24天×50元/天）。 4、营养费：根据原告的伤情参照邵阳市公平司法鉴定所营养期90天的鉴定意见确定为4500元。 5、护理费：护理人员原则为1人既原告家属，参照误工费计算，护理时间按邵阳市公平司法鉴定所鉴定意见为90天，参照湖南省统计局2018年农林牧渔业标准计算44693元/年÷365天×90天=11020元。 6、鉴定费：凭票据确定为1500元。 7、交通费：根据有效票据计算为4400元，原告诉讼请求为1200元，本院确认为1200元。 8、误工费：误工时间按邵阳市公平司法鉴定所鉴定意见为180天，参照湖南省统计局2018年农林牧渔业标准计算44693元/年÷365天×180天=22040元。 9、伤残赔偿金：原告一个八级，两个十级伤残，按照2018年湖南省全年农村人均可支配收入标准计算14093元/年×14年×0.32=63136.64元，原告请求63136元，本院确认为63136元。 10、精神抚慰金：5000元。 以上10项损失合计为267941.07元。庭审中，被告匡前海口头提出要求对原告的伤残等级重新鉴定，后在规定的期间内没有提供书面申请书及相关材料，视为放弃该申请。因双方当事人不同意调解，本院没有主持调解。 本院认为：本案争议的焦点问题即2019年2月28日被告匡前海、罗教楚签订的《农村房屋建设承包合同》是属于承揽合同还是建设工程合同。从我国现行的合同法的相关规定来看，建设工程合同包括工程勘察、设计、施工合同，属于承揽合同的特殊类型，要求承包方必须是经国家认可的具有一定建设资质的法人。本案被告匡前海、罗教楚虽签订了《农村房屋建设承包合同》，约定将匡前海修建房屋主体施工工作以每平方米105元的价格交罗教楚完成，但罗教楚系个人，不是具有建设资质的法人，不符合建设工程合同的法律限制条件，故应认定为承揽合同。因此，本案被告匡前海不是发包人，只是定作人；被告罗教楚不是承包人，而是承揽人。承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。故对原告提出的由被告匡前海、罗教楚承担连带赔偿责任的诉讼请求，本院不予支持。本案被告匡前海、罗教楚签订《农村房屋建设承包合同》后，被告罗教楚按每天220元支付劳务报酬的方式雇请原告参与施工，因被告罗教楚没有按照《农村房屋建设承包合同》的约定提供安全保障设施，致使原告在劳务过程中遭受人身损害的，故罗教楚应当承担相应的赔偿责任。本案被告匡前海选任没有取得施工资质的罗教楚为其建筑房屋，存在选任过失，对梁建和的受伤损害应当承担相应的赔偿责任。虽然被告匡前海提供的《农村房屋建设承包合同》约定，施工过程中的安全事故由被告罗教楚承担责任，但根据合同的相对性原理，合同只对双方当事人具有约束力，不能对抗原告提出的要求被告匡前海承担人身损害赔偿责任的诉请，故对被告匡前海提出不承担赔偿责任的答辩意见，本院不予支持。因原告梁建和酒后选择高空作业，施工操作不当，自身具有重大过错，故应减轻赔偿义务人的赔偿义务。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”本案原告的损失合计为267941.07元，根据原、被告双方各自的过错确定各方的责任划分及具体的赔偿数额为：被告匡前海承担本次事故责任的30%即80382.32元（267941.07元×30%）；被告罗教楚承担本次事故责任的50%即133970.54元（267941.07元×50%）；原告梁建和自负本次事故责任的20%即53588.21元。关于医疗费，原告已提供了医疗机构的收费凭证及病历资料等资料，被告对治疗的必要性及合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。因被告没有证据予以反驳，故对被告提出原告存在治疗旧病的答辩意见，本院不予支持。原告提供的4400元急救运输费票据，收款方系肖韩贺，不是医疗机构，故该4400元属于交通费，并非医疗费。因原告提出交通费诉讼请求的赔偿数额为1200元，故本院确认原告的交通费为1200元。另原告虽然年满60周岁,但原告在提供劳务过程中受伤,原告有务工报酬，故对被告提出的不承担原告误工费的答辩意见，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第三十五条，《中华人民共和国合同法》第二百五十一条，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条，判决如下： 一、原告梁建和的损失合计为267941.07元，由被告匡前海承担80382.32元，减去已支付的22000元，尚有58382.32元未付；由被告罗教楚承担133970.54元；余下的53588.21元由原告自负。上述款项限在本判决书发生法律效力后十日内付清。 二、驳回原告梁建和的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费1584元，减半收取792元，由原告梁建和承担158元，由被告匡前海承担238元，由被告罗教楚承担396元。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于湖南省邵阳市中级人民法院。 审判员  邓苏勇 二〇一九年九月三十日 书记员  刘 青 附相关法条： 《中华人民共和国合同法》 第二百五十一条承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。 承揽包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。 《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》 第十条承揽人在完成工作过程中对第三人造成损害或者造成自身损害的，定作人不承担赔偿责任。但定作人对定作、指示或者选任有过失的，应当承担相应的赔偿责任。 第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。 医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。 第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。 误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。 受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或相近行业上一年度职工的平均工资计算。 第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。 第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。 第二十三条住院伙食补助费可以想按照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助费标准予以确定。 第二十四条营养费根据受害人伤情参照医疗机构的意见确定。 第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但年满六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。 《中华人民共和国民法总则》 第一百一十条自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。 法人、非法人组织享有名称权、名誉权、荣誉权等权利。 《中华人民共和国侵权责任法》 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。 第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。