贵州省黔南布依族苗族自治州中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黔27民终1509号上诉人（原审原告）：魏峰，男，1981年12月22日出生，布依族，山东省鱼台县人，系成都铁路局都匀供电工区职工，住贵州省都匀市。上诉人（原审原告）：姜彦，女，1979年12月31日出生，汉族，辽宁省铁岭市人，系都匀市税务局干部，住贵州省都匀市。上诉人（原审被告）：贵州添熙装饰工程有限公司，住所地贵州省黔南州都匀市沙包堡斗篷山路伯爵国际花园********。法定代表人：苏添熙，该公司执行董事兼总经理。上诉人魏峰、姜彦因与上诉人贵州添煕装饰工程有限公司装饰装修合同纠纷一案，不服都匀市人民法院（2019）黔2701民初789号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月25日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。上诉人魏峰、姜彦上诉请求：一、撤销都匀市人民法院（2019）黔2701民初789号民事判决第一项，依法改判贵州添煕装饰工程有限公司支付违约金80864元；二、案件受理费由贵州添煕装饰工程有限公司承担。事实和理由：一审法院认为魏峰、姜彦未按合同约定逾期5个月支付工程款，工期则相应顺延5个月，这不符合《装饰工程施工合同》第1.2条“甲方不按时拨付工程款，乙方有权停工，工期顺延。”之约定。首先，从约定文字含义上看，该条并未明确约定逾期付款期限不计入工期。一审庭审中，贵州添煕装饰工程有限公司明确表示没有停工，有也是偶尔不多。为此，既然没有停工，所谓工期相应顺延的事实也就不复存在。一审判决显然没有考虑本案停工的因素，停工只是作为工期相应顺延的成立条件，而逾期付款按合同约定，只是作为相应顺延的必要条件。根据逻辑关系分析，不能由必要条件推出结论，只能由充分条件推出结论。本案争议的工期顺延只有在逾期付款和停工两个条件都同时具备时，才能勉强作为充分条件得出工期相应顺延的结论。其次，如将逾期付款作为工期相应顺延的情况对待，那么依据《装饰工程施工合同》第2.2条第4项“工期相应顺延的其他情况需经甲方代表同意。”之约定，考虑装饰装修合同属于建设施工合同，所以，在双方有约定工期顺延需经发包人同意确认的条件下，根据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》第六条规定，施工方在发生工期顺延事由时，没有向发包人申请工期顺延的，丧失工期索赔权。本案中，贵州添煕装饰工程有限公司一审庭审前并未提出因为逾期付款要求顺延工期的主张，因此，根据前述法律规定，贵州添煕装饰工程有限公司已失去了要求工期顺延的权利。最后，虽然合同约定第二笔工程款支付时间为施工后第70日，即2018年1月22日，但在合同实际履行中，贵州添煕装饰工程有限公司并没有就第二笔合同约定的付款主张过权利。2018年6月22日，魏峰、姜彦按贵州添煕装饰工程有限公司要求支付实际工程款时，贵州添煕装饰工程有限公司也未提出逾期付款的违约责任。从合同实际履行情况分析，双方实际上对第二笔款项的支付已经变更了履行期限。为此，魏峰、姜彦经贵州添煕装饰工程有限公司同意的情况下于2018年6月22日支付工程款，不属于逾期付款。综上，望二审法院查清事实，依法作出改判。针对上诉人魏峰、姜彦的上诉请求和理由，上诉人贵州添煕装饰工程有限公司未进行答辩。上诉人贵州添煕装饰工程有限公司上诉请求：一、依法撤销都匀市人民法院（2019）黔2701民初789号民事判决第一项，改判贵州添煕装饰工程有限公司支付违约金15200元；本案诉讼费由魏峰、姜彦承担。事实和理由：一、一审法院酌情认定魏峰、姜彦增加装修工程量，贵州添煕装饰工程有限公司只需延长工期15日，这与客观事实不符。从贵州添煕装饰工程有限公司提供的与魏峰的聊天记录可知，截止2018年6月21日，魏峰装修工程的工程款已从304000元增加至339000元，增加数额为35000元。增加的35000元工程主要是定制家具，家具定制仅是厂家生产、运输及安装的时间肯定会超过15天。因此，一审法院酌情认定35000元的工程工期仅为15天，这显然与客观事实不符，贵州添煕装饰工程有限公司认为酌情认定为30天更贴近客观实际。二、一审法院支持魏峰按1‰的标准计算违约金，过高。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人与借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但总计超过年利率24%的部分，人民法院不予支持。”、《最高人民法院关于适用﹤中华人民共和国合同法﹥若干问题的解释（二）》第二十九条“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的‘过分高于造成的损失’的规定。”之规定，本案中，魏峰提出按日1‰的标准计算违约金，月利率已超过2%，过高，依法应当减少，应调整月利率为2%计算违约金。综上，恳请二审法院依法予以改判。针对贵州添煕装饰工程有限公司提出的上诉请求和理由，魏峰、姜彦答辩称：一、本案不存在逾期付款导致顺延工期的法律事实，贵州添煕装饰工程有限公司仍应按照合同约定工期完工，逾期完工则应承担违约责任。二、贵州添煕装饰工程有限公司的上诉理由缺乏事实、法律依据。首先，关于增加工程延长工期的问题。根据《装饰工程施工合同》第2.2条约定，应当由双方合意，发包人确认同意后就延长的工期，或者实际发生延长的工期相应顺延。该条的工期顺延是基于客观上实际延长的工期，而不是当事人的主观认为。本案中，在贵州添煕装饰工程有限公司未提供任何证据证明增加工程量实际延长工期情况下，也没有过多考虑双方对此延长工期有无合意内容，一审法院酌情给予15天的延长工期，这已是对贵州添煕装饰工程有限公司足够的考虑了。若按照双方约定，增加工程量需要延长工期的，双方应协商，或经发包人同意顺延。在没有延长工期达成一致意见情况下，由此存在的工期延长风险，归责原因在于施工方，由施工方承担该商业风险。其次，关于双方约定逾期完工违约金是否过高的问题。本案不是民间借贷法律关系，贵州添煕装饰工程有限公司要求依据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》来对双方约定的违约金进行调整，法律依据错误。况且，即使适用前述法律规定，双方约定的月利率3%也不违法，只有超过月利率3%部分，法律才不予保护。故而，贵州添煕装饰工程有限公司上诉主张不成立。魏峰、姜彦向一审法院提出诉讼请求：1、判令被告向原告支付逾期完工违约金80864元；2、判令被告向原告支付由原告垫付的抽油烟机款2899元；3、案件受理费由被告承担。一审法院认定事实：二原告系夫妻关系；二原告与被告于2017年11月8日签订《装修工程施工合同》，合同主要约定，二原告（甲方）将南洲国际御都府3-2-3001号房屋的装修工程包工包料交由被告（乙方）施工，工程承包价为304000元，工程首付款在合同签订后即付（合同承包造价的45%）136800元，施工第70日付工程进度款（合同承包造价的50%）152000元，竣工验收后3日内付工程尾款（合同承包造价的5%）15200元，甲方不按时拨付工程款，乙方有权停工，工期顺延，工期自2017年11月13日开工，至2018年4月9日竣工，工期120天，同时约定经甲方确认的工程量变化及设计变更等原因造成竣工日期推迟，责任方提供证明或甲方直接判断确认后，工期相应顺延，非因合同约定情形，工程不能按合同工期竣工，乙方每延期竣工一天，应交付的违约金额为合同总价款的千分之一，合同还对其他事项进行约定；合同签订后，二原告于2017年11月9日向被告支付首付款136800元，被告于2017年11月13日举行开工仪式，2017年11月14日组织人员进场施工，施工过程中，双方对工程量及装饰装修材料的使用进行协商，导致工程量变化及设计变更，但未协商工期顺延期限，2018年6月22日，二原告向被告再次支付工程款170000元；2018年6月下旬，原告魏峰的父母将其位于都匀市庆云宫云宫花城8A号楼2单元601号房屋出卖给案外人吴登品、李媛媛，并办理了房屋过户手续，但由于二原告的房屋未能装修竣工，导致原告魏峰的父母未能按约定期限将所出售给案外人的房屋腾退给买受人，买受人为此向一审法院诉讼，经一审法院主持调解达成协议，原告魏峰的父母于2018年12月31日搬出所售房屋、支付买受人违约金30000元及2018年9月至12月的房租4000元；2018年12月31日，二原告的房屋装修仍未竣工验收，二原告遂于当日强行搬入居住，2019年1月25日，二原告诉讼来院，提出如前诉请。一审法院认为，《中华人民共和国合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保护。”，第六十条规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”，第一百零七条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。”，第一百一十四条第一款规定：“当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。”；本案中，原、被告因装修房屋而签订的《装修工程施工合同》，系双方当事人的真实意思表示，不违反法律禁止性规定，应为合法有效，予以确认，合同对双方均具有约束力，均应按照合同约定履行义务；关于原告诉请主张的逾期完工违约金80864元，从2018年4月9日算至2018年12月31日，共计266天，每天按合同总价款304000元的1‰计算，双方合同约定“工期自2017年11月13日至2018年4月9日竣工，工期120天，”，虽然工期总天数计算错误，但期限明确，本院予以确认，但合同同时约定“施工第70日付工程进度款（合同承包造价的50%）152000元，甲方不按时拨付工程款，乙方有权停工，工期顺延。”，被告于2017年11月13日开工，第70日应为2018年1月22日，但原告支付该该笔工程进度款时间却系2018年6月22日，付款时间与合同约定逾期五个月，故该工期应相应顺延，同时，根据合同约定，工程量变化及设计变更，工期相应顺延，但双方未协商顺延期限，结合双方聊天记录可认定工程量与原合同约定确有增加，酌情该顺延工期以15天计，故被告施工工期可相应顺延至2018年9月23日，此后，双方未进行工程竣工验收，原告便入住使用房屋，视为接受工程，算至原告入住房屋时间2018年12月31日止，被告违约逾期竣工时间为99天，双方约定工程不能按合同工期竣工，被告每延期竣工一天，应承担的违约金为合同总价款的1‰，故被告应承担的违约金为：304000元×1‰×99天＝30096元；关于原告主张的垫付抽油烟机款2899元，被告辩称已支付1000元，双方无异议，予以确认，被告应再支付二原告抽油烟机款1899元。综上，原告诉请诉请违约金及抽油烟机款中合理部分，一审法院予以支持。依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第六十条、第一百零七条、第一百一十三条第一款、第一百一十四条第一款之规定，判决：一、被告贵州添熙装饰工程有限公司于本判决生效后三日内支付原告魏峰、姜彦违约金30096元；二、被告贵州添熙装饰工程有限公司于本判决生效后三日内支付原告魏峰、姜彦抽油烟机款1899元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1894元、因适用简易程序审理减半收取947元，由原告魏峰、姜彦负担347元，被告贵州添熙装饰工程有限公司负担600元（该款原告已向本院预交，被告负担部分可径付原告）。二审中，各方当事人均未向本院提交新的证据材料。经本院审理，二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，一审法院认定《装修工程施工合同》合法有效，以及贵州添煕装饰工程有限公司应支付魏峰、姜彦抽油烟机款1899元，当事人无异议，予以确认。结合双方当事人二审诉辩主张，本案争议焦点为逾期完工违约金计算时间和标准的问题。从查明的事实来看，2017年11月8日签订《装修工程施工合同》后，魏峰、姜彦次日便向贵州添煕装饰工程有限公司支付工程首付款136800元，贵州添煕装饰工程有限公司也于2017年11月13日举行开工仪式。依照《装修工程施工合同》第一款第三项“50%工程进度款支付时间为施工第70日。”之约定，魏峰、姜彦应于2018年1月22日支付50%的工程进度款，但直至2018年6月22日，魏峰、姜彦才向贵州添煕装饰工程有限公司支付工程进度款170000元，违反了前述约定。根据《装修工程施工合同》第一款第二项“双方按国家和本市有关主管部门现行规定，在合同生效后，甲方将下列方式向乙方预付或支付工程款，甲方不按时拨付工程款，乙方有权停工，工期顺延。”之约定，因魏峰、姜彦未按约定时间支付50%的工程进度款，结合合同约定来看，魏峰、姜彦支付50%的工程进度款时间与合同约定逾期五个月，一审法院依照《装修工程施工合同》前述约定将案涉工期相应顺延，并无不当。同时，《装修工程施工合同》亦约定“工程量变化及设计变更，工期相应顺延。”，从现有的证据来看，双方当事人虽未形成书面顺延工期的约定，但结合微信聊天记录，双方当事人均认定工程量与原合同约定确有增加，为此，综合本案具体情况，一审法院将因“工程量增加”所致工期顺延酌情确定为15日，合情合理。故而，扣除因魏峰、姜彦逾期支付50%工程进度款的5个月时间，以及因“工程量增加”导致工程顺延的时间15天，贵州添煕装饰工程有限公司按照《装修工程施工合同》约定的工期天数，应于2018年9月23日前完成竣工。现因贵州添煕装饰工程有限公司未在2018年9月23日前完工，同时，考虑魏峰、姜彦已于2018年9月23日自行入住房屋，一审法院将贵州添煕装饰工程有限公司逾期完工时间确定为2018年9月24日起至2018年12月31日止，共计99天，并无不当。魏峰、姜彦上诉认为一审法院认定工期相应顺延错误，与客观事实不符，不予采信。同时，贵州添煕装饰工程有限公司上诉认为一审法院确定因增加工程量所需工期顺延时间15天过短，但并未提供证据证明，本院亦不予采信。关于违约金计算标准的问题。违约金主要是以补偿守约方的损失为主兼具有惩罚违约方违约行为的目的。结合查明的案件事实来看，双方当事人在《装修工程施工合同》约定“逾期完工违约金每天按合同总价款304000元的1‰计算”，该约定合法有效，当事人应受其约束。现贵州添煕装饰工程有限公司逾期完工99天，一审法院确定贵州添煕装饰工程有限公司应向魏峰、姜彦承担违约金304000元×1‰×99天=30096元，符合双方约定，且亦与魏峰、姜彦举证证明所遭受的实际损失34000元相当，并无不当。贵州添煕装饰工程有限公司主张约定的违约金高于年利率24%要求予以调整的上诉意见，不仅与当事人约定不符，且其也未举证证明约定的违约金已过分高于魏峰、姜彦受到的损失，为此，贵州添煕装饰工程有限公司要求调整违约金的依据不足，不予采信。综上所述，魏峰、姜彦、贵州添煕装饰工程有限公司的上诉请求不成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。一审案件受理费1894元，因适用简易程序审理减半收取947元，由魏峰、姜彦负担347元，贵州添熙装饰工程有限公司负担600元;二审案件受理费1241.6元，魏峰、姜彦负担1069.2元，贵州添煕装饰工程有限公司负担172.4元。本判决为终审判决。审判长  陆育义审判员  莫玉魁审判员  万 青二〇一九年九月十日法官助理吴美岭书记员罗文媛