黑龙江省哈尔滨市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）黑01民终6117号上诉人（一审原告）：赵喜军，男，1974年12月20日出生，满族，住哈尔滨市平房区。被上诉人（一审被告）：哈飞汽车股份有限公司，住所地哈尔滨经济技术开发区哈平路集中区征仪南路**。法定代表人：赵晓明，该公司董事长。委托诉讼代理人：黄卫东，男，该公司法律顾问。上诉人赵喜军因与被上诉人哈飞汽车股份有限公司（以下简称哈飞汽车公司）劳动争议一案，不服哈尔滨市平房区人民法院（2019）黑0108民初506号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月10日立案后，依法组成合议庭，开庭进行了审理。上诉人赵喜军、被上诉人哈飞汽车公司的委托诉讼代理人黄卫东到庭参加诉讼。本案现已审理终结。赵喜军上诉请求：1.依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，哈飞汽车公司支付赵喜军12年经济补偿金131100元（双倍赔偿);2.依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条规定，哈飞汽车公司非法解除与赵喜军的劳动合同,给赵喜军造成经济损失，应赔偿赵喜军645120元（双倍赔偿);3.哈飞汽车公司拖欠赵喜军“五险一金”，依法补交社会保险至60岁(法定退休年龄);4.哈飞汽车公司给付赵喜军福利待遇房补30000元、取暖费依法补发至60岁计48800元;5.哈飞汽车公司非法克扣赵喜军工资应依法二倍返还并按25%利率标准计算滞纳金共计40950元；6.依法认定工伤，报销体检费。事实和理由：依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十六条规定，哈飞汽车公司没有与劳动者协商达成一致意见，单方强行解除双方《劳动合同》违法。依照该法第四十八条规定，非法解除《劳动合同》，应承担法律责任。哈飞汽车公司出具中级人民法院补充申请破产材料通知书,此通知书只能证明哈飞汽车公司向法院申请破产，不能证明企业已经破产了。就算是哈飞汽车公司破产,根据《破产法》第六条、第四十八条规定，职工可以向人民法院提起诉讼,要求企业赔偿职工因破产造成的经济损失，企业应承担法律责任。依照《劳动合同法》第四十二条第五款规定，在本单位连续工作满十五年，不得解除劳动合同。赵喜军一直上班出满勤，直到2018年10月29日哈飞汽车公司强行不允许赵喜军上班,2018年12月4日通知赵喜军解除《劳动合同》，10月至12月的工资未发放，属于非法恶意克扣，企业应承担全部赔偿责任。另外，赵喜军于1996年退伍分配哈飞汽车公司103喷漆车间，2010年9月16日喷漆工段三道稀料管爆裂，稀料喷到赵喜军眼睛上,导致眼睛受伤，当时情况已报单位。赵喜军年年申请工伤，单位领导说已上报,但始终无人管。请求依据《中华人民共和国工伤保险条例》第十四条第(一)项规定，在工作时间和工作场所内，从事与工作有关原因受到伤害的第(四)项患职业病的，认定赵喜军为工伤。哈飞汽车公司辩称，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，依法应当维持。请二审法院依法驳回赵喜军的上诉请求。赵喜军向一审法院起诉请求：1.哈飞汽车公司支付赵喜军12个月经济补偿金40320元（双倍赔偿）；2.哈飞汽车公司支付非法解除与赵喜军的劳动合同的赔偿金645120元（双倍赔偿）；3.哈飞汽车公司为赵喜军补交社会保险到赵喜军60岁（法定退休年龄）；4.哈飞汽车公司支付房补30000元、补发取暖费48640元（至赵喜军60岁）；五、哈飞汽车公司给付非法克扣赵喜军2018年10月、11月、12月工资二倍赔偿及25％滞纳金40950元。一审法院认定事实：赵喜军于1996年5月7日进入哈飞汽车公司工作，任喷漆工，2015年11月6日，黑龙江省职业技能鉴定指导中心向赵喜军颁发涂装工一级证书。后赵喜军被调至资产管理处任运行工。哈飞汽车公司自2014年开始停产，于2018年以资不抵债、明显丧失清偿能力为由，拟进入破产程序，需要对全部职工进行安置，哈飞汽车公司向赵喜军提供了哈尔滨博通汽车零部件制造有限公司和哈尔滨东安汽车动力股份有限公司供其选择。职工也可以选择与哈飞汽车公司协商一致解除劳动合同，解除劳动合同补偿金以2017年企业平均工资2850元为基数，以职工在哈飞汽车公司工作实际年限计算。但赵喜军未做选择，亦未与哈飞汽车公司协商一致解除劳动合同。2018年10月起，赵喜军处于待岗状态，未在哈飞汽车公司实际工作。2018年10月29日，赵喜军收到哈飞汽车公司向其送达的《解除劳动合同通知书》。哈飞汽车公司于2018年11月8日在哈尔滨日报刊登通知，内容为“职工：马尧垚、周鑫、赵喜军、孟连滨、孙伟5人，按照《劳动法》规定，公司将办理相关手续，请以上人员自登报公告之日起三日内到公司办理相关手续，逾期不到，后果自负。”2018年12月4日，哈飞汽车公司出具《解除（终止）劳动合同证明书》，解除（终止）劳动合同原因为订立合同依据的客观情况发生变化不能协商变更合同；解除（终止）劳动合同时间为2018年12月4日；支付经济补偿金情况为：38640元，另额外支付一个月工资。哈飞汽车公司称该38640元已包含了额外支付的一个月工资。赵喜军自认已收到38640元。哈飞汽车公司于2018年10月22日转入赵喜军账户最后一次工资金额为412元，根据工资条显示该资金为绩效工资。哈飞汽车公司为赵喜军缴纳社保至2018年11月份。2018年12月10日，哈飞汽车公司向平房区人力资源和社会保障局发送《关于解除程刚等人劳动合同的决定》（哈汽人力［2018］143号），内容为：根据《劳动合同管理规定》（哈汽体系［2013］7号）的相关规定，征求集团公司工会意见，决定与程刚、马瑞强、邵昌勇、周鑫、章军、赵喜军解除劳动合同。哈飞汽车公司与赵喜军均认可赵喜军解除劳动合同前12个月的月平均工资为1680元。哈飞汽车公司为赵喜军缴纳社会保险及公积金至2018年11月。2019年1月2日，赵喜军向哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，被申请人为哈飞汽车公司，仲裁请求：一、依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，支付12年经济补偿金20160元；二、依据该法第八十七条规定，二倍向劳动者支付赔偿金到60岁；三、哈飞汽车公司拖欠“五险一金”依法补交社会保险到60岁；四、福利待遇房补30000元、取暖费依法给予补发到60岁；五、非法克扣工资应依法二倍赔偿及25％滞纳金12600元。2019年2月14日，哈尔滨市劳动人事争议仲裁委员会下发哈劳人仲字［2019］第152号仲裁裁决书，裁决：一、哈飞汽车公司于本裁决生效之日起十五日内支付赵喜军劳动关系解除经济补偿差额26910元；二、驳回赵喜军其他仲裁请求。一审法院认为，关于哈飞汽车公司与赵喜军解除劳动合同的行为是否违法的问题。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条规定，存在劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的情形，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同。本案中，哈飞汽车公司已停产并进入破产程序，需对全部职工进行重新安置，原有的劳动合同订立时约定的岗位也因此不复存在，属于存在劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化的情形。赵喜军自认哈飞汽车公司已向其提供了相关的岗位供其选择，但赵喜军拒绝重新签订合同而未能达成协议。哈飞汽车公司于2018年12月4日与赵喜军解除劳动合同，且于2018年10月29日提前三十日以书面形式通知劳动者本人，并向劳动者支付了补偿金，以上情形均符合《中华人民共和国劳动合同法》第四十条的相关规定，且赵喜军未提供相关证据证明存在《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条规定的用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同的情形。故哈飞汽车公司与赵喜军解除劳动合同的行为符合法律规定，赵喜军关于哈飞汽车公司非法解除与其劳动合同应支付赔偿金645120元的主张，不予支持。关于经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，用人单位依照本法第四十条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿；《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。赵喜军于1996年5月7日至2018年12月4日在哈飞汽车公司工作，工作年限应按23年计算，赵喜军解除劳动合同前12个月的月平均工资为1680元，哈飞汽车公司应支付赵喜军的经济补偿金应为38640元（1680元×23个月），哈飞汽车公司在《解除（终止）劳动合同证明书》中承诺除支付经济补偿金38640元外，另额外支付一个月工资，哈飞汽车公司称已向赵喜军支付的38640元包含了承诺额外支付一个月工资的1680元，故哈飞汽车公司计算赵喜军的解除劳动合同补偿金存在错误，少支付赵喜军经济补偿金1680元。故哈飞汽车公司应依法向赵喜军支付经济补偿金差额1680元。关于哈飞汽车公司是否应为赵喜军补交社会保险到赵喜军60岁（法定退休年龄）的问题。因双方已解除劳动关系，且哈飞汽车公司已为赵喜军缴纳社会保险及公积金至2018年11月，故赵喜军主张哈飞汽车公司为其补交社会保险到赵喜军60岁无事实及法律依据，不予支持。关于哈飞汽车公司是否应支付赵喜军房补、取暖费（补发到赵喜军60岁）的问题。赵喜军未就哈飞汽车公司应付其房补提供相应证据，且赵喜军主张的取暖费不属于劳动争议案件受理范围，故赵喜军的以上主张，不予认可。关于哈飞汽车公司是否应支付赵喜军2018年10月、11月、12月二倍工资及25％滞纳金的问题。依据赵喜军举示的2018年10月工资条，赵喜军2018年10月处于待岗状态，且赵喜军自认其11月及12月也并未正常在岗工作，赵喜军主张其2018年10月份出满勤，并未提交相关证据，根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。赵喜军主张其出满勤，不予认可。用人单位向劳动者支付劳动报酬是以劳动者付出劳动为前提，赵喜军在2018年10月后处于待岗状态，并未正常在岗工作，故赵喜军主张哈飞汽车公司二倍赔偿其10月至12月工资并支付25％滞纳金，无事实及法律依据，不予支持。判决：一、哈飞汽车股份有限公司在本判决生效之日起十日内支付赵喜军解除劳动合同经济补偿金差额1680元；二、驳回赵喜军其他诉讼请求。案件受理费10元（赵喜军已预交），由哈飞汽车股份有限公司负担，该款项于本判决生效之日起十日内支付给赵喜军。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审查明的事实予以确认。本院认为，本案争议的焦点是赵喜军的上诉请求是否有事实和法律依据，是否应当支持。关于赵喜军上诉主张经济补偿金131100元的问题。哈飞汽车公司按照赵喜军工作年限及其在劳动关系终止前十二个月的平均工资计算，已经支付赵喜军经济补偿金38640元（1680元×23个月），符合法律规定，赵喜军起诉、上诉增加经济补偿金数额没有事实和法律依据，本院不予支持。关于赵喜军主张哈飞汽车公司违法解除《劳动合同》应支付经济赔偿金645120元的问题。因哈飞汽车公司已经停产，在进行破产程序前，对全部职工，包括在本单位连续工作满十五年的职工进行重新安置，符合法律规定。赵喜军上诉主张：依据《企业破产法》第六条、第四十八条规定，哈飞汽车公司应当赔偿其损失。该主张不成立，本案系劳动争议案件，上述主张不属于劳动争议案件审理的范围，本院对此不予审理。关于赵喜军主张哈飞汽车公司为其补交“五险一金”社会保险及取暖费至60岁退休、补交福利待遇房补30000元、双倍返还非法克扣的工资及滞纳金等，没有事实和法律依据，且未提交确实充分的证据予以证明，本院不予支持。赵喜军上诉要求认定工伤、报销体检费，属于二审期间新增加的诉讼请求，本案不予审理。综上所述，赵喜军的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由赵喜军负担。本判决为终审判决。审判长  郑兴华审判员  张 宇审判员  毛保森（）二〇一九年九月三十日法官助理张恭允书记员张春天