安徽省芜湖市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖02民终2233号 上诉人（原审原告）：李蓉，住安徽省无为县。 委托诉讼代理人：毛元，安徽吉和律师事务所律师。 委托诉讼代理人：姚钰婷，安徽吉和律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：无为县人民医院，住所地安徽省无为县无城镇西大街。 负责人：汪开保，该院院长。 委托诉讼代理人：方华，安徽方华律师事务所律师。 上诉人李蓉因与被上诉人无为县人民医院劳动争议纠纷一案，不服安徽省无为县人民法院（2019）皖0225民初3514号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年9月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理，本案现已审理终结。 李蓉上诉请求：1．撤销（2019)皖0225民初3514号民事判决，依法改判被上诉人补发上诉人1985年1月至2018年2月间的工资差额93062元，及赔偿上诉人工龄损失36万元；2.本案诉讼费用由被上诉人承担。事实与理由：一审判决部分事实认定和适用法律错误。一、一审判决认定上诉人与被上诉人系自1991年5月起才建立劳动关系，明显与事实不符。上诉人在一审中提交的由被上诉人盖章确认的《证明》明确载明：上诉人系于1985年1月起在被上诉人处从事护士护理工作。另根据上诉人提交的由被上诉人盖章的工资表和李蓉上安徽省卫生干校考生报名推荐表(无为县人民医院盖章)明确载明：1985年元月份就在无为县人民医院工作。所以现有证据完全可以证明：1985年元月份上诉人就已经在被上诉人处工作，双方早在1985年元月份就己经形成事实上的劳动关系。一审法院经审理确认：李蓉于1985年1月到被告单位工作，1991年5月2日签订聘用合同，但却认定双方的劳动关系自1991年5月2日起建立，该认定明显不符合事实，系错误认定，并且相互矛盾。二、被上诉人未按约定足额支付上诉人工资福利待遇，应补发上诉人1985年1月至2018年2月间的工资差额93062元。根据《中华人民共和国劳动合同法》第十一条的规定，用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同，与劳动者约定的劳动报酬不明确的，新招用的劳动者的劳动报酬按照集体合同规定的标准执行；没有集体合同或者集体合同未规定的，实行同工同酬。另上诉人与被上诉人间签订的《关于聘用李蓉、陆晓梅两同志为护士的合同书》中也明确约定，被聘用后与本单位职工一样在政治、福利上享受同等待遇,工资可与本单位同级同职干部同等水平。但根据相关的工资表等可以证实，不论是在1991年之前未签订书面劳动合同，还是在1991年后签订了书面劳动合同，被上诉人均未按照法律规定和合同约定，按照本单位同级同职员工的标准向上诉人发放相应工资等待遇、实行同工同筹。故被上诉人应补发上诉人1985年1月至2018年2月间的工资差额93062元。三、上诉人的工龄损失是客观的事实，无为县人民医院应一次性补偿李蓉损失36万元。被上诉人出具证明即认可上诉人系于1985年1月起在其单位处工作，但在上诉人办理相关退休手续时方得知，其在被上诉人处1985年1月至1995年12月的工龄情况，因被上诉人并未及时上报相关部门，导致李蓉该11年的工龄手续无法补齐办妥，其应当享有的相关社会保险待遇减少。该部分事实是客观存在的，也是根据己知事实和日常的生活经验可以推定出的事实，根据安徽省人民政府皖政【2006】59号文第四条的规定：少缴基本养老保险费且无法补缴，造成职工个人损失的，由用人单位一次性补偿及现行的法律规定。现被上诉人无为县人民医院对李蓉1985年1月至1995年12月的工龄手续无法补齐办妥，故无为县人民医院应一次性补偿李蓉损失36万元。综上，一审判决部分事实认定和适用法律错误，导致错误判决。为维护上诉人的合法权益，特向贵院提起上诉，请求二审依法改判，支持上诉人的上述请求。 无为县人民医院辩称，一、在一审时上诉人没有提供证据证明在上诉人与被上诉人劳动关系存续期间，被上诉人有克扣上诉人工资的事实。第二、上诉人提出要求被上诉人赔偿其工龄损失，不符合劳动争议调解仲裁法第27条所规定的劳动争议受案范围，上诉人提出该项请求没有事实和法律依据。三、根据劳动争议调解仲裁法第27条的规定，申请仲裁的时效期间为一年。本案中被上诉人劳动关系终止的时间是2018年2月，上诉人至2019年6月4日才提出本案申请，提出本案申请已超出法定的一年申请仲裁时效期间。综上，原判认定事实清楚，适用法律正确，请求二审依法予以维持。 李蓉向一审法院起诉请求：1.判决被告补发原告1985年1月至2018年2月期间工资100万元（暂定，以实际核算为准）；2.请求判决被告将1985年1月至1995年12月的工龄手续补齐办妥（如无法补齐办妥，赔偿原告工龄损失）。 一审法院认定事实：李蓉于1985年1月到无为县人民医院工作，未签订劳动合同。1991年6月双方签订了聘用合同，李蓉被聘为护士，聘用期为1991年5月2日至1992年5月2日。后李蓉一直在无为县人民医院从事护理工作至2018年2月。李蓉认为与无为县人民医院合同签订后，并未按照合同约定以同级同职干部工资水平支付其工资待遇，且李蓉在办理退休手续时才知无为县人民医院未将其1985年1月至1995年12月份的工龄上报，导致李蓉享受的养老金等待遇减少，故向无为县劳动人事仲裁委申请仲裁被裁定不予受理，李蓉不服，致讼。 一审法院认为，用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定，全面履行各自的义务。劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理。本案中，李蓉虽于1985年1月到无为县人民医院工作，但无证据证明双方已建立了劳动关系。1991年6月双方签订了聘用合同，聘用期为1991年5月2日至1992年5月2日，此后李蓉一直在无为县人民医院从事护理工作至2018年2月，应认定双方劳动关系自1991年5月2日起建立。因李蓉系聘用制护士身份，无为县人民医院已按聘用制护士的工资待遇，支付了李蓉的工资，李蓉无充足证据证明其具体工资标准及克扣其工资的事实。李蓉请求判令无为县人民医院补齐1985年1月至1995年12月的工龄手续，不属于劳动争议的受案范围，且未能举证证明社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇而给其造成工龄损失。综上所述，李蓉请求判令无为县人民医院补发1985年1月至2018年2月间工资差额93062元及补齐1985年1月至1995年12月的工龄手续或赔偿工龄损失的主张，无事实和法律依据，不予支持。依照《中华人民共和国劳动合同法》第二十九条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》（三）第一条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决：驳回李蓉的诉讼请求。案件受理费5元，由李蓉负担。 本院二审期间当事人均未提交新的证据材料。经审理并查阅原审卷宗，本院对原审查明的事实予以确认。 本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。现针对当事人上诉请求的有关事实和适用法律结合本案查明事实分析认定如下：一、关于李蓉与无为县人民医院之间劳动关系何时建立问题。根据本案查明事实可知，李蓉虽然有证据证明其于1985年在无为县人民医院做小工并领取过相关劳务费（领条显示），但并未签订相关聘用协议，且其履历表反映其于1984年7月至1987年9月期间在家待业，1987年9月至1990年7月在合肥卫校护士专业自费学习三年毕业。无为县人民医院拟同意聘用其为护士审批时间为1991年5月，1991年6月双方签订了聘用合同，李蓉被聘为护士，聘用期为1991年5月2日至1992年5月2日。后李蓉一直在无为县人民医院从事护理工作至2018年2月。据此，一审认定其与无为县人民医院建立劳动关系的时间应为1991年5月2日并无不妥。现李蓉上诉认为其与无为县人民医院劳动关系应按事实劳动关系确认为1985年，但《中华人民共和国劳动法》自1995年1月1日起方施行，我国劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》（〔2005〕12号），也仅在2005年发布，上述法律法规的施行对1985年并无朔及力，且李蓉于1985年在无为县医院做小工领取相应的劳务报酬只是临时工性质，并不具有长期固定性，故本院对此上诉请求和理由不予采信。二、关于无为县人民医院是否拖欠李蓉工资问题。李蓉自1991年5月2日与无为县人民医院建立劳动关系工作至2018年2月长达27年以来，对无为县人民医院发放的工资并未提出任何异议，且并无证据证明无为县人民医院存在长期未足额支付其工资事实。现上诉请求无为县人民医院补发其1985年1月至2018年2月间的工资差额93062元无事实依据，本院不予支持。三、关于李蓉是否存在工龄损失问题。根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。该法于1995年1月1日起施行，无为县人民医院依法于1995年为李蓉参保并缴纳相应的社会保险费符合法律规定，但工龄的计算从何时起算应当由社保经办机构决定，李蓉并无证据证明无为县人民医院对该工龄的起算时间存在过错，也无证据证明存在相应的工龄损失，且工龄差并非11年，自1991年5月至1995年12月仅为4年7个月。故本院对其上诉请求无为县人民医院赔偿其工龄损失36万元主张难以支持。综上，上诉人李蓉上诉请求和理由均不能成立，应予驳回。一审认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百六十九条、第一百七十条第一款第一项、第一百七十五条之规定，判决如下： 驳回上诉，维持原判。 二审案件受理费10元，由上诉人李蓉负担。 本判决为终审判决。 审判长  王利民 审判员  王桂珍 审判员  鲍 迪 二〇一九年九月二十九日 书记员  江 飞 书记员  章晓敏 附：本案适用法律条款 《中华人民共和国民事诉讼法》 第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。 第一百六十九条第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。经过阅卷、调查和询问当事人，对没有提出新的事实、证据或者理由，合议庭认为不需要开庭审理的，可以不开庭审理。 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定； （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； （三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判； （四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。 原审人民法院对发回重审的案件作出判决后，当事人提起上诉的，第二审人民法院不得再次发回重审。 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。