广东省珠海市中级人民法院民 事 裁 定 书（2019）粤04民申64号再审申请人（一审被告）：谢朝坤，男，汉族，1972年10月3日出生，住广东省饶平县，委托诉讼代理人：高兰，北京大成（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：林俊杰，北京大成（珠海）律师事务所实习律师。再审申请人（一审被告）：黄翠如，女，汉族，1975年11月2日出生，住广东省饶平县，委托诉讼代理人：高兰，北京大成（珠海）律师事务所律师。委托诉讼代理人：林俊杰，北京大成（珠海）律师事务所实习律师。被申请人（一审原告）：李超媛，女，汉族，1972年5月29日出生，住广东省珠海市斗门区，委托诉讼代理人：邓坤君，广东华杨律师事务所律师。委托诉讼代理人：陈小姗，广东华杨律师事务所律师。再审申请人谢朝坤、黄翠如因与被申请人李超媛合伙纠纷一案，不服广东省珠海市斗门区人民法院于2018年9月7日作出的（2018）粤0403民初357号民事判决，向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查，现已审查终结。再审申请人谢朝坤、黄翠如提出再审申请，请求：1.撤销珠海市斗门区人民法院作出的（2018）粤0403民初357号民事判决；2.再审驳回李超媛的诉讼请求。事实和理由：一、一审程序存在违法。一审未依法通知谢朝坤、黄翠如开庭，谢朝坤的工作单位和联系电话从未有过变化，但是没有收到过法院的送达通知；黄翠如对此事也毫不知情，导致在一审程序中，谢朝坤、黄翠如均未能参加庭审。按照正常的送达程序，法院应该先电话通知，再邮寄，李超媛明知道谢朝坤的工作单位，但是却要求法院将资料邮寄到户籍所在地，导致谢朝坤、黄翠如没有及时收到诉讼材料，错过一审的举证和开庭质证程序，损害了谢朝坤、黄翠如的合法诉讼权利。二、一审判决认定事实错误。首先，一审判决认定李超媛出资60万元，共同炒股，但根据谢朝坤、黄翠如向法院提供的银行转账凭证可以证明，李超媛转到黄翠如账户上的金额为44万元，除此之外，剩余的16万元实际并未支付。其次，李超媛在起诉时陈述“谢朝坤称其炒股有内幕，只赚不赔，多次劝说，说服、李超媛合作炒股”这一说法属于李超媛主观编造，完全违背事实、违背基本常识。炒股作为投资是存在风险的，没有任何人或任何机构能够承诺炒股保本。再审已向法院提交该股票账户的资金流水证实李超媛提供的44万元以及谢朝坤自己投资的炒股款项全部在股权账户上亏损掉了，属于炒股过程中的资金损失，李超媛作为共同合伙炒股的一方，双方应当共同承担亏损风险及损失后果。最后，李超媛提交的所谓的2016年12月24日的还款协议，是在股票资金基本亏损完后，李超媛以各种理由威胁、恐吓、欺骗谢朝坤出具的，这份还款协议并非双方合作炒股关系的真实反映，是在威胁的情况下被迫签订的，故本案应以双方实际投资金额和合作炒股的基本事实为基础来认定和判决。三、涉案44万元投资款全部是在股票账户上陆续亏损的，完全没有用于家庭生活，黄翠如对此也完全不知情，一审法院将涉案款项认定为夫妻共同债务，与本案的事实及证据完全不符，请求再审予以纠正。四、一审判决一方面认定本案为合伙关系，不是借款关系，但另一方面又无视本案的投资炒股并亏损的基本事实，没有查实实际的转账金额以及双方的真实履行情况，就做出判决，较为武断。五、一审判决在错误认定2016年12月24日签订的还款协议的基础上，认为谢朝坤“每年归还2万，五年到十年内付清”。又以李超媛主张的2017年没有履行还款2万的义务，就起诉要求谢朝坤次性还款60万，属认定事实和适用法律错误。一审判决谢朝坤、黄翠如承担60万的逾期支付的利息同样没有任何依据。六、一审判决目前已进入强制执行阶段，谢朝坤、黄翠如被宣布为失信被执行人，诚信受到严重影响，同时谢朝坤用于家庭生活的工资卡也全部被冻结，无法取出工资，谢朝坤、黄翠如还有两个孩子在读书需要生活费，目前的强制执行对于谢朝坤、黄翠如无异于雪上加霜，连基本的生活都难以维系，给谢朝坤、黄翠如带来巨大的困难。综上，依据我国《民事诉讼法》第二百条第二、三、九、十项的规定，请求法院启动再审程序，并中止一审判决的执行。李超媛答辩称，一、一审法院审理程序合法，再审申请不符合法律规定的情形，依法应当驳回其再审申请。本案中，李超媛于2018年1月10日向珠海市斗门区人民法院提起民事诉讼，法院依法电话通知谢朝坤前来领取应诉材料，谢朝坤接到电话后拒绝前来领取，书记员又以邮寄方式向其户籍所在地向其邮寄送达，其拒收，后来法院又将本案转为普通程序审理，再次以公告方式向其进行送达。一审法院在本案一审中以多种方式向谢朝坤、黄翠如送达了相关诉讼材料和诉讼文书，而谢朝坤、黄翠如均拒不到庭参加诉讼，一审法院依法作出（2018）粤0403民初357号民事判决，又以公告方式再次送达。根据《民事诉讼法》第八十八条之规定，直接送达诉讼文书有困难的，可以委托其他人民法院代为送达，或者邮寄送达。邮寄送达的，以回执上注明的收件日期为送达日期。因此，一审法院审理本案程序的程序合法。二、一审判决认定事实清楚，适用法律正确。李超媛与谢朝坤在2016年12月24日签订了还款协议，对双方合伙进行了结算，根据该结算，谢朝坤应将李超媛合伙出资的60万元返还李超媛，每年归还2万元，在5至10年内还清，且双方合伙投资时中约定由谢朝坤承诺负责保本操作，该约定系双方的真实意思表示。其次，自双方签订还款协议后至2017年6月30日止，谢朝坤并未按约定向李超媛偿还合伙款项，且去向不明，拒接电话。李超媛无奈之下于2017年10月21日以邮寄方式向谢朝坤发出《欠款催收通知书》，要求谢朝坤偿还合伙投资款，但谢朝坤在收到《欠款催收通知书》后仍不予理睬，李超媛不得已向珠海市斗门区人民法院提起民事诉讼。三、本案欠款应认定为夫妻共同债务。首先，谢朝坤、黄翠如于2002年10月8日登记结婚，涉案债务发生在其婚姻关系存续期间，且李超媛在2015年6月26日按照二人的要求将44万元转入了黄翠如光大证券账户，由谢朝坤掌控操盘。以上事实足以证明，黄翠如对李超媛将44万元款项转入其账户，并由谢朝坤操盘炒股的事实是知情的。其次，根据《中国银行新线存款历史交易明细清单》显示:2015年6月26日10:50:49李超媛将44万元转入黄翠如银行账户，2015年6月26日11:35:13黄翠如立即通过无折客户账转账的方式转走44万元；同时，黄翠如的银行账户显示其多次以现金取款、ATM转出、无折转客户账等转账方式将其账户资金转移，且用于社保、保险结算；且黄翠如名下的《光大证券股份有限公司深圳深南大道营业部汇总对账单》中并未显示其在2015年6月26日将李超媛转账的44万元转入该账户。因此，一审判决认定案涉债务为夫妻共同债务并无不妥。四、谢朝坤未按《还款协议》约定履行还款义务，经依法催告后，仍然拒不履行还款义务，已构成预期违约，根据《合同法》第一百零七条、一百零八条的规定，李超媛有权要求其一次性返还合伙投资款及利息。综上所述，一审判决认定事实清楚、证据充分、适用法律正确，请贵院依法驳回谢朝坤、黄翠如的无理再审申请。本院认为，一、关于一审送达程序是否违反法律规定，剥夺谢朝坤、黄翠如辩论权利的问题。一审法院于2018年3月7日通过EMS特快专递向谢朝坤的身份证地址“广东省饶平县黄冈镇联光居委会丁未路西段****”邮寄送达起诉状、应诉通知书、传票等，又根据其与黄翠如为夫妻关系这一情况，在其邮单上共同填写了收件人黄翠如及谢朝坤本人手机号码，谢朝坤也明确表示其收到过邮政专递要求其收件的电话，故一审法院向该地址邮寄送达相关诉讼法律文书符合法律规定。因邮寄送达未妥投，一审法院公告送达上述法律文书，亦符合法律规定。谢朝坤、黄翠如因其自身原因，未签收相关法律文书，应自行承担相应的法律后果。因此，再审申请人提出的该项再审理由不成立，本院不予支持。二、关于一审判决认定谢朝坤、黄翠如向李超媛返还合伙投资款60万元是否正确的问题。谢朝坤认为一审判决认定的金额不准确，实际出资额仅为44万元，经查，李超媛与谢朝坤于2016年12月24日签订的还款协议对双方合伙炒股期间的投资进行了确认，根据还款协议，谢朝坤应将李超媛合伙出资的60万元返还李超媛，每年归还2万元，在5至10年内还清，而双方合伙投资时约定由谢朝坤承诺负责保本操作，且李超媛还提供了中国农业银行网银交易流水、资金对账单、欠款催收通知书等证据，均能与李超媛合伙出资60万元的事实相互印证。据此，一审法院认为李超媛提交的还款协议内容表述清楚，形式完整，可以作为认定事实的证据，并认定谢朝坤、黄翠如应向李超媛返还合伙投资款60万元，并无不当。谢朝坤还提出李超媛以各种理由威胁、恐吓，欺骗其出具的还款协议，并未提供证据加以证明。对于再审申请人提出的该项再审理由，本院不予支持。三、关于一审法院认定案涉欠款为谢朝坤和黄翠如的夫妻共同债务是否正确的问题。虽然还款协议是以谢朝坤一方名义所签，但谢朝坤与李超媛之间的合伙炒股行为产生于谢朝坤和黄翠如婚姻关系存续期间，且案涉欠款44万元是由李超媛转入黄翠如光大证券的账户，由谢朝坤掌控操盘，黄翠如未举证证明属于婚姻法第十九条第三款“夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿”的情形，故案涉欠款应按谢朝坤和黄翠如的夫妻共同债务处理。一审法院据此判决谢朝坤和黄翠如共同向李超媛偿还合伙投资款60万元及利息，亦无不当。综上，再审申请人谢朝坤、黄翠如的申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二、三、九、十款的规定，对其再审申请应予驳回。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百九十五条第二款规定，裁定如下：驳回谢朝坤、黄翠如的再审申请。审判长  管文超审判员  陈海凤审判员  刘秋萍二〇一九年九月九日书记员  张淑君