甘肃省天水市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）甘05民终588号上诉人（原审原告）：王某1，住甘肃省甘谷县。法定代理人：王某3（系王某1父亲），汉族，住甘肃省甘谷县。法定代理人：朱某（系王某1母亲），汉族，住甘肃省甘谷县。委托诉讼代理人：王某4（系王某1爷爷），汉族，住甘肃省甘谷县。委托诉讼代理人：陈某，甘肃通融律师事务所律师。被上诉人（原审被告）:王某5，住甘肃省甘谷县。被上诉人（原审被告）：刘某，住甘肃省甘谷县。二被上诉人共同委托诉讼代理人：杨某，甘肃端方律师事务所律师。二被上诉人共同委托诉讼代理人：周某，甘肃端方律师事务所律师。上诉人王某1因与被上诉人王某223、刘某健康权纠纷一案，不服甘肃省甘谷县人民法院（2018）甘0523民初1910号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月19日立案后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。上诉人王某1的委托诉讼代理人王某223、陈某以及被上诉人王某223、刘某的共同委托诉讼代理人周某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。王某1上诉请求：1.请求撤销一审判决。2.要求被上诉人承担上诉人2018年12月8日至2019年5月29日产生的医疗费92671.83元、营养费16600元（百肽奶）、交通费2000元、住宿费260元、住院伙食补助费800元、伙食费1200元、护理费14242.2元，合计128809.03元。3.由被上诉人承担本案一、二审上诉费用。事实与理由：一、一审认定事实不清。1、被上诉人王某223领着上诉人去他的榨油房的休息室，上诉人爷爷随后跟进，当时发现在室内煤炉子上热着一瓶纸质盒装学生奶，并不是专门给上诉人准备的。因此两被上诉人作为该所房子、煤炉子及奶的所有人，有安全管理及防范事故发生的责任，未尽到安全保护责任导致上诉人受伤就应该承担责任。2、本案的重要事实是：被上诉人王某223给孩子递奶时室内只有三个人，即上诉人、上诉人的爷爷王某223及被上诉人王某223。刚进屋被上诉人就给上诉人递炉子上正热的盒装学生奶，在上诉人爷爷以孩子肠胃不适谢绝后，被上诉人将热奶暂时放置于高处（上诉人不能够着），但随机又背着上诉人爷爷将该奶递给上诉人喝，导致烫伤。这一事实被上诉人一直是承认的。在兰州住院期间，被上诉人王某223看望病人时，流泪说他成了娃的罪人，不管花多花少（钱）,只要能看好，他即使把油籽、油渣卖了都愿意；上诉人在甘谷医院往兰州转院前，被上诉人王某223给了上诉人爷爷7000元医疗费；在兰州出院后要去西安继续治疗，被上诉人王某223用自己户口薄贷了10000元给上诉人爷爷。当时还说：“这7000元你不要管，我自己想办法还”。因此这钱是被上诉人付的医疗费而不是“借款”。2018年农历6月16日，王某223安排本村村民王某223和王某26226专门找上诉人爷爷协商过一次，王某223的意思是医疗费在合作医疗报销及捐款除外后，他该承担的愿意承担。上诉人爷爷的意见是捐款不能减去，故没有协商成功。2018年农历7月份，被上诉人指派王孟儿找上诉人爷爷，提出王某223能承担3万元到5万元补偿，上诉人爷爷要求其承担10万元，由于差距过大，故第二次也没有协商成功。上诉人家本着都是亲戚的份上不能撕破脸，不料被上诉人竟要求我们起诉，说政府判多少他就担多少。2018年10月23日，案子起诉到法院后被上诉人就不承认以上事实了。3、事发前，上诉人奶奶既然亲手将上诉人交给被上诉人王某223照料，视为临时监护权转移。被上诉人没有移交监护权之前，就有保护上诉人人身安全的义务和责任。在上诉人受伤过程中，被上诉人明显疏忽没有检查奶的温度，未尽监护责任，依法应该承担民事责任。4、被上诉人提供的证人张某和王研，张某是被上诉人刘某的弟媳，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某262222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某2622222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某262222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222222222222222222227是其女儿。张某在上诉人被热奶烫伤前后均不在现场。王研的证言有倾向性，故两证言不能作为认定事实的依据。二、一审判决严重不公。该判决没有划分被上诉人的责任比例，且承担的费用过少。截止目前上诉人产生费用40万元以上，以后的花费更多，一审判决被上诉人仅承担5万元明显过少，与其应该承担的责任极不相称。综上所述，被上诉人王某223给上诉人递奶时，没有试探盒装奶的温度，违背了理应注意的日常安全常识，故有严重过失。其行为导致上诉人食管烫伤，造成极其严重的后果，应该承担安全保护责任和侵权责任。但一审法院没有查清事实真相，而且判决结果严重不公平。现上诉人要求上级法院依法传唤曾经协调此事的证人王某223、王某6、王某262、王某6、王某2622、王某6、王某262、王某6、王某26222222222226出庭作证，以便查明事实真相，并依法做出公正的裁判。王某5、刘某辩称，请求人民法院依法驳回被答辩人的一、二审诉讼请求。一、一审认定事实清楚，但判决错误，依法应驳回上诉人的诉讼请求。首先，上诉人仅因被上诉人家中放置有牛奶就认定其应当承担赔偿责任，实在令人匪夷所思。牛奶作为日常最为普通饮品，在家中存放是再正常不过的，也是符合常理的，对于牛奶的所有人，即本案的被上诉人来说其并不存在任何过错。如若依上诉人所述，家中放置牛奶也能成为承担侵权责任的判定依据，那么试问，谁家还敢买牛奶、存放牛奶？被上诉人王某223作为成年人，作为上诉人的“二爷爷”，在第一次上诉人想喝牛奶时并不知道上诉人肠胃不适，但在得知该情况后，被上诉人一方也再未给上诉人喂食牛奶。更何况，一审中上诉人父母及家人也明确表示，该案发生前上诉人与被上诉人双方关系十分融洽，被上诉人若明知在上诉人肠胃不适不能喝牛奶的情况下仍坚持给其喂食牛奶，显然不符合常理。其次，上诉人称其在兰州住院治疗期间，被上诉人在医院所述内容，其提供的证人陈述前后矛盾，该内容一审庭审经过双方举证质证，证人出庭作证法院已经作出公平公正的认定。再者，上诉人称其在转身的一瞬间被上诉人就给王某1喂食了牛奶，显然不符合实际情况。一审庭审中，上诉人、被上诉人及各方证人对事发经过均做了详细的陈述，综合全案及常理，一审法院就案件事实做出了公平公正的认定。本案系侵权责任纠纷，依据“谁主张、谁举证”的举证原则，上诉人一方却未提交任何证据证明是被上诉人给王某1喂食了热牛奶，相反，为了证明自己没有给上诉人王某1喂食牛奶，还原案件的真实情况，被上诉人一方提供了相关证人出庭作证，且多方奔走想寻找事发当天榨油籽的三轮车司机，但因偏远受限周边并无监控，且农村三轮车没有悬挂号牌，被上诉人一方多方找寻榨油籽三轮车无果。由于事发现场除了三轮车司机之外，还有其他目击者，亦能还原事发现场经过，因此被上诉人也向一审法院提交了调查取证申请书，欲证明油籽三轮车至被上诉人榨油坊后的事实经过，但一审法院结合全案已经掌握的相关证据已对案件事实做出了公正认定，因此没有调取。在整个甘肃乃至全国，农村邻里之间相互串门本就是一种常态，本案发生前上诉人与被上诉人双方的关系十分融洽，每天基本都要相互来往串门。且事发当天，上诉人的父亲在被上诉人处晾饭，上诉人奶奶带着上诉人王某1到达被上诉人处，随即上诉人爷爷王某223也前往被上诉人处，也就是说，本案发生时，上诉人的父亲、奶奶、爷爷三人均在被上诉人处。上诉人王某1的法定代理人父亲王某223、爷爷王某223、奶奶王某6奶奶王某262奶奶王某6奶奶王某26222222228对王某1都负有法定的监护义务，因其未充分履行监护义务导致孩子饮用热牛奶进而被烫伤，本就负有不可推卸的重大责任，面对上诉人遭受的巨大痛苦，其监护人在本案发生后不但不自省，反思因其失职给孩子造成的严重损害，而是一味的推卸责任，歪曲事实，颠倒黑白，试图将所有过错转嫁给榨油坊榨油的被上诉人，于情于理于法，被上诉人都实难接受。二、一审判决由二被上诉人共同承担5万元的补偿款实属错误，依法应予纠正。一审认定被上诉人没有实施侵权行为，对本案的发生无过错，但却在没有核查上诉人具体损失为多少的情况下，以上诉人花费巨大，损失得不到补偿为由，草率判决被上诉人补偿上诉人各项花费的一部分共计5万元，是没有任何法律依据的。且本案系侵权责任纠纷，二被上诉人并未实施侵权行为，一审法院判决二被上诉人承担连带责任实属错误，依法应予纠正。本案一审判决后，被上诉人认为一审判决虽认定事实正确，但判决其承担5万元补偿于法无据，家庭经济承担着实困难，因此提出上诉。在上诉状准备好、上诉费缴纳后，因邻里亲友的劝说，考虑到上诉人王某1系其小孙女，此前双方感情非常深厚，上诉人与被上诉人双方也系几代人的亲属关系，为了避免双方的矛盾更为激化，不影响上诉人王某1后期治疗，安心康复，想着能缓和彼此紧张的关系，被上诉人最终放弃了上诉，但岂料上诉人一方却不依不饶，提出上诉，并且要求承担一审判决之后产生的新的费用，被上诉人实在无法接受。综上所述，一审认定事实清楚但判决二被上诉人共同承担5万元补偿款实属错误，恳请二审法院依法公正裁决，驳回上诉人的一、二审诉讼请求，以期能维护被上诉人的合法权益，维护社会之善良风俗。王某1向一审法院起诉请求：请求法院判决两被告共同向原告赔偿医疗费40550.23元、交通费8583元、合计49133.23元（暂定），残疾赔偿金、护理费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、康复费、残疾辅助器具费、住宿费、伙食费、鉴定费、精神损害抚慰金，待司法鉴定后确定；本案诉讼费由两被告承担。庭审中变更诉讼请求为：请求法院判决两被告共同向原告赔偿医疗费4566.34元（暂时计算至2018年11月11日）、交通费11791元、护理费76636.6元、营养费93362.43元、住院伙食补助费10200元、住宿费2210元、伙食费13520元、胶带128元（以上费用暂算至2019年3月3日），合计212414.37元；本案诉讼费由两被告承担。一审法院认定事实：原告王某1与被告王某223、刘某系同村同族，按辈份论，原告王某1称呼被告王某223、刘某为二爷爷、二奶奶。2017年11月26日上午9时许，原告奶奶王某6奶奶王某262奶奶王某6奶奶王某26222222228带领原告到二被告经营的宽宏油坊（主营压面、榨油）休息室时，被告王某223、刘某的女儿王某6女儿王某26222227在里面，原告看见盒装学生早餐牛奶表示想喝，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某262222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某2622222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某262222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222222222222222222228遂将牛奶放在火炉上加热，同时将原告托付给在店外马路边晒太阳的被告王某223，自己去晾晒面条。不久，原告爷爷王某223走进休息室，随后被告王某223手牵原告也来到休息室。被告王某223欲将桌上的牛奶拿给原告喝，被王某223当场阻止。两人聊天过程中，店铺外运来一车加工的油籽，被告王某223遂离开休息室卸油籽。期间听见孩子的哭声，看见王某223怀抱原告出来，并说孩子被牛奶烫伤。事发后，原告被急送甘谷县人民医院，因病情严重转至甘肃省人民医院治疗，出院诊断为口腔及食管烫伤。后又在西安市儿童医院治疗，首次诊断为食道狭窄。出院医嘱：1.继续留置胃管，防止胃管脱出，忌经口饮食，鼻饲小百肽奶粉150ml×6次／天；2.加强护理，合理喂养，避免受凉及呛咳。原告在该院接受治疗13次。产生的医疗费经新农合补偿和平安保险赔付后，自付住院治疗费19323.25元，门诊费2243.09元，共计21566.34元。同时产生交通费11791元，营养费93362.43元。为解决原告王某1的治疗费，原告家人在“水滴筹”平台向社会爱心人士求助，共募集治疗费用75442元。被告王某223借付17000元。以上事实，有原告提交的病历；水滴筹大病筹款平台截图（一）、（二）及水滴筹昵称对应捐款明细；甘谷在线微信公众号截图；甘谷县工商行政管理局出具的二被告未办理营业执照的证明；医疗费票据，以及原告到庭证人王某223、王某6、王某262、王某6、王某2622、王某6、王某262、王某6、王某26222222222229、朱某2，被告到庭证人张某、王某6、王某262、王某6、王某2622、王某6、王某262、王某6、王某26222222222227的证言在卷佐证。一审法院认为，本案争议的焦点是：1.原告王某1的身体受到伤害，是谁实施的侵权行为；2.被告王某223有没有过错；3.损害责任构成及承担问题；4.被告王某223与刘某是否应当承担连带责任。关于原告王某1受到损害，是谁实施的侵权的问题。本案属于一般侵权行为，侵权事实方面的举证责任在原告方。庭审中，原告证人王某6证人王某262证人王某6证人王某2622证人王某6证人王某262证人王某6证人王某26222222222229、朱某2证明被告王某223曾在甘肃省人民医院亲口承认是其给原告王某1牛奶喝的，但对在场人的说法并不一致，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某262222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某2622222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某262222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222222222222222222229证言证实当时就她与王某223二人，而朱某2证实王某223说这些话时，王某223、王某6、王某262、王某6、王某2622、王某6、王某262、王某6、王某26222222222229和他本人都在场。该两份证言相互矛盾，不足以证明被告王某223给原告喂食热牛奶导致原告被烫伤。证人王某223的证言称，他没有给原告喝热牛奶，两岁多的原告也不可能从高约1.5-1.6米的柜子上拿取牛奶，因此，只是推断出在自己转身看墙上字画的“一瞬间”，被告王某223又将热牛奶递给原告。经审查认为，原告家人与被告家人平日关系融洽，更无积怨。在王某223明确表示孩子肠胃不好不能喝牛奶的情况下，被告王某223再次将牛奶递给孩子饮用有悖常理。其次，从拿到牛奶、取下吸管、拆掉吸管包装、插入奶盒到喂食孩子这一系列动作不可能在王某223所说的“一瞬间”完成。关于王某223大喊孩子烫伤时被告王某223不予理睬，径直走开也不符合常理。被告王某223、原告王某1与王某223同在一屋，王某223并未亲眼看见热牛奶是被告王某223递给原告的，只是其主观推断，无法证明被告王某223是加害人。而且，被告王某223作为原告的二爷爷，平日与原告亲近，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某262222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某2622222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某262222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222222222222222222228才将孩子托付给其看管。以上证言不能形成完整证据链，无法证明被告王某223实施加害行为。关于被告王某223有无过错的问题。民法理论上的过错包括故意和过失。故意是指行为人明知自己的行为会发生损害他人民事权利的结果，并且希望或者放任该结果发生。过失是指行为人应当预见自己的行为可能损害他人的民事权利但因为疏忽大意而没有预见，或者虽然预见但轻信能够避免，结果导致他人的民事权利受到损害。衡量行为人是否有过失应以行为人是否尽到注意义务而定。《中华人民共和国侵权责任法》第三十七条规定，宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性组织的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。二被告共同经营管理的加工作坊休息室，是被告临时休息兼看管作坊的地方，具有相对私密性，不属于“公共场所”，无安全保障义务。因此，本案被告并无过错。关于损害责任构成及责任承担问题。原告食用热牛奶时，在现场的王某223作为完全民事行为能力人，对未成年的孙女，即本案原告负有法定监护义务。在既未看见原告是如何喝到牛奶，也未看见是被告王某223递给原告牛奶的情况下，原告被热牛奶烫伤是王某223监护义务的失职。由于王某223未充分履行监护义务，导致原告被烫伤，对事件的发生负有不可推卸的责任。被告王某223虽无过错，但原告食用的牛奶系其休息室存放的物品，且事件发生在宽宏油坊，在原告的治疗花费巨大损伤得不到补偿又显失公平的情况下，根据本案实际情况，应当适当分担损失。关于二被告是否应当承担连带责任的问题。被告王某223与刘某虽未共同实施侵权行为，无法定承担责任的情形，但二人未办理工商登记，私自经营宽宏油坊，是共同受益人，从尊重公序良俗的角度出发，应共同对原告的损伤承担补偿责任。综上所述，原告王某1治疗过程中产生的各项费用，酌情由被告王某223、刘某予以补偿，剩余部分由原告自行负担。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、第一百七十九条第（八）项，《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十四条规定，判决：被告王某223、刘某于判决生效后20日内一次性补偿原告王某1医疗费、交通费、护理费、营养费、住院伙食补助费、住宿费等共计50000元。减去已借付的17000元，还需支付33000元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1000元，由原告王某1负担。本院二审期间，组织当事人进行了举证和质证。上诉人王某1提交了以下新证据：1.本案一审结束后产生的治疗费用票据一组，证明王某1看病花费较大，而一审判决的数额有点少；2.微信截图一组，证明王某223认可孩子受伤与其有关，因为他也转发了水滴筹并捐款500元；3.证人王某6证人王某262证人王某6证人王某2622证人王某6证人王某262证人王某6证人王某26222222222228（系王某1奶奶）出庭作证，证明王某1烫伤当天的情况，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某262222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某2622222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某262222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222222222222222222228当庭陈述：“我那天在挂面条，我就想让王某223把孩子先带着，我就把孩子领到油坊去了，油坊没人，我就把孩子领到王某223的休息室，王某223不在，只有王某223的女儿王某6女儿王某26222227在，进去的时候炉子上有一瓶盒装奶，管子已经插上着呢，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某262222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某2622222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某262222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222222222222222222227说，姑姑，让娃（王某1）喝，我说娃不喝，娃在家里已经喝过汤了，娃肠胃不好，奶子不喝，我家娃喝的订的鲜奶，不喝盒装奶。然后我就出来了，王某223在马路对面晒太阳，我就过马路把孩子给了王某223，让他把孩子先看着，我就去压面条，过了一会我就听见王某223喊说把孩子烫了，我们两个就赶紧把孩子带到了乡村大夫那里，取了点药，但是孩子发烧的不行，我们就去甘谷县医院，住了一晚上以后，医院说看不了，我们就去兰州给孩子看病。11日下午，医生把孩子抢救过来之后，王某223下午就到了兰州，在医院的时候，王某223就哭了，说他是一个罪人。兰州孩子住院了34天，又转院到了西安，到西安后孩子插上了胃管。西安回来后，王某223来家里看孩子，孩子看见王某223就哭，王某223也就哭，我就问王某223，为什么要把牛奶又要给孩子，我明明说了不能给。王某223就说，我不知道为什么要给孩子，当时我糊涂了。”被上诉人质证认为，关于微信截图，上诉人在一审已经提交过了，被上诉人的质证意见和一审的质证意见相同，且水滴筹的内容是上诉人单方编辑的，被上诉人一方看到后第一时间就提出了异议，但对方说这是为了给孩子筹救命钱，已向一审法庭做了详细的陈述；二审的证人王某6证人王某262证人王某6证人王某2622证人王某6证人王某262证人王某6证人王某26222222222228在一审中并没有出庭作证，在二审中不能作为新的证人，且证人的陈述部分内容与一审中上诉人的陈述相矛盾，一审中王某223本人陈述孩子喝的牛奶当时吸管并未插入，孩子受伤之后也是由王某223一人送去医院，而关于对王某223在兰州的陈述，显然与一审中两个证人作的证言相矛盾，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某262222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某2622222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某262222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222，王某6，王某262，王某6，王某2622，王某6，王某262，王某6，王某26222222222222222222228的证人证言不客观真实，被上诉人不认可。被上诉人提交了上诉费缴费通知单和银行缴费单复印件一份，证明被上诉人收到一审判决后要提出上诉，但是碍于平时双方是亲戚，关系比较好，放弃了上诉的事实。上诉人质证认为，上诉人先于被上诉人缴费，被上诉人知道上诉人上诉后，或许知道自己证据不足、理由不充分而没有上诉，被上诉人相当于没有提出上诉，对一审判决已经认可，故该证据不能证明被上诉人的证明目的。本院经审核认为，上诉人二审提交的医疗费用的票据，系在一审结束后产生，不属于本案审理范围，本院本案中不予采信；上诉人提交的微信截图，一审时已提交过，本院二审不再重复认证；上诉人方的二审证人王某6证人王某262证人王某6证人王某2622证人王某6证人王某262证人王某6证人王某26222222222228系上诉人的奶奶，其证言的证明力相对较弱，且其二审当庭的陈述与上诉人方在一审时的陈述有所出入，但考虑到其是事发当天的在场人员之一，故对其证言中与本案其他在场人陈述一致的部分予以采信；被上诉人提交的上诉费缴费通知单和银行缴费单虽真实有效，但被上诉人已明确放弃了上诉，故该证据与本案要查明的事实无关，本院不予认定。对当事人二审争议的事实，本院认定如下：二审查明的事实与一审查明的一致，对一审查明的事实，本院予以确认。本院认为，本案二审的争议焦点是：上诉人王某1的伤情是如何形成的？一审判决是否适当？关于王某1的伤情是如何形成的问题。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担不利后果。”本案中，对于王某1是如何被牛奶烫伤的事实，根据一审法院对双方当事人所做询问笔录及开庭审理中双方当事人陈述看，王某1的爷爷王某223称王某1烫伤时，在场的只有王某223、王某223和王某1三人，且牛奶已被王某223放置在柜子高处，而在他转身看画的“一瞬间”，王某1饮用盒装牛奶被烫伤，是否是王某223将牛奶递给了王某1，他本人并未亲眼见到。而被上诉人王某223称王某1被烫伤时，其将牛奶放置在了柜子高处，然后门外有拉油籽的车来了，其就出去在门外卸油籽，并不在休息室，也未将牛奶交到王某1手中。当时拉油籽来的三轮车主应该能够作证，但因为是陌生人，事后多方查找未找到，故无法来法院作证。为此，对于案件发生经过及王某1伤情形成，本案双方当事人各执一词，且双方的证人均系各自亲属，证明力较弱，证言内容也各不相同，上诉人一方也无直接证据能证实牛奶系王某223递给王某1饮用后致伤，故上诉人一方提供的证据不足以证实其主张，应当承担举证不能的不利后果。且双方本是亲戚，平日相处关系融洽，并无积怨，被上诉人王某223作为王某1的二爷爷没有烫伤王某1的主观故意，上诉人也没有证据证明被上诉人王某223有过失致伤王某1的情形存在。同时，虽然王某1奶奶王某6奶奶王某262奶奶王某6奶奶王某26222222228先将王某1交给王某223代管后，其自行干活，但后来王某1爷爷王某223来到王某223处所时，王某1遂回到了其爷爷王某223身边，自此王某1即由其爷爷王某223监管，王某223并无管护王某1的义务和责任。王某1在由其爷爷王某223照管期间，饮用加热的牛奶被烫伤，王某1爷爷王某223未尽到相应的照顾看管责任，有不可推卸的责任。故上诉人提出的事发前上诉人奶奶将上诉人交给被上诉人王某223照料，视为临时监护权转移，被上诉人没有移交监护权之前，有保护上诉人人身安全的义务和责任，王某223未尽监护责任，依法应该承担民事责任的上诉理由不能成立，本院不予采纳。为此，上诉人认为是被上诉人王某223将加热后的牛奶递给了王某1，导致王某1烫伤，要求被上诉人王某223和刘某承担全部赔偿责任的上诉主张无事实和法律依据，本院不予支持。关于一审判决是否适当的问题。虽然本案中无直接证据证明导致王某1烫伤的牛奶是谁交给王某1的，但考虑到王某1烫伤情况严重，所需治疗花费较大，而牛奶属于王某223家所有，烫伤事件亦发生在王某223家的休息室，且双方属亲戚关系，平日关系较好，一审判决由王某223与其妻子刘某共同对王某1进行适当的补偿，并无不当。被上诉人二审中虽然提出其没有责任，不应承担赔偿责任，但因二被上诉人主动放弃了上诉，应视为对一审判决的认可，故其在二审中提出的该异议不属于二审审理范围，本院不予支持。综上所述，上诉人王某1的上诉请求不能成立，本院不予支持。一审判决认定事实清楚，判处合法，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费1000元，予以免交。本判决为终审判决。审 判 长  杨 斌审 判 员  李虓晖审 判 员  包新萍二〇一九年九月二十三日法官助理  徐 艳书 记 员  孟 夏书 记 员  孟 夏