云南省昆明市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）云01民终5740号上诉人（原审被告）：昆明垠创房地产开发有限公司，住所地：云南省昆明市西山区福海街道办事处机关办公大楼****。法定代表人：王远，执行董事。委托诉讼代理人：吴銮珠，女，昆明垠创房地产开发有限公司工作人员。特别授权代理。被上诉人（原审原告）：中国建设银行股份有限公司云南省分行，住，住所地：云南省昆明市金碧路中段建行大厦/div>法定代表人：陈中新，行长。委托诉讼代理人：张宏益，云南天外天律师事务所律师。特别授权代理。委托诉讼代理人：张诗慧，云南天外天律师事务所实习律师。特别授权代理。原审被告：杨建喜，男，1981年3月6日出生，汉族，住云南省昆明市禄劝彝族苗族自治县。上诉人昆明垠创房地产开发有限公司因与被上诉人中国建设银行股份有限公司云南省分行以及原审被告杨建喜金融借款合同纠纷一案，不服云南省昆明市五华区人民法院（2018）云0102民初4371号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年7月18日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。昆明垠创房地产开发有限公司上诉请求：1、撤销一审判决第二项，依法改判；2、本案一、二审诉讼费由被上诉人承担。事实和理由：一审判决所确认的贷款本金、利息的具体金额，须根据实际贷款金额、利息约定标准以及实际还款金额（包括原审被告已还款部分）进行认定后才能确定，因一审中原审被告未出庭，上诉人作为保证人，非借贷关系的双方，无法核实借款本金余额是否符合事实，一审法院在原审被告未能出庭、未能提供相关已还款资料以及未就上述欠款款项确认的情况下，仅凭被上诉人单方提供的证据材料即认定上诉人应承担连带清偿责任的具体金额，缺乏事实依据，不符合实际数额。被上诉人并未明确罚息的计算方式和方法，未明确罚息的计算基数和起算日期，一审判决中并未对罚息的计算过程及金额予以核实，对于被上诉人所诉请的罚息金额，缺乏事实依据，应予纠正。综上，请求二审法院查清事实，依法改判。被上诉人中国建设银行股份有限公司云南省分行辩称，上诉人主张的借款本金和利息具有事实依据，罚息计算标准在借款合同中有明确约定，一审判决认定事实清楚，适用法律正确，请求驳回上诉人的全部上诉请求。原审被告杨建喜未到庭陈述意见。中国建设银行股份有限公司云南省分行向一审法院起诉请求：1.解除原告与被告杨建喜、垠创公司签订的《个人住房（商业用房）借款合同》；2.判令被告杨建喜偿还原告贷款剩余本金403004.56元及按合同约定利率计至实际还清欠款之日的利息、罚息、复利（现暂计至2018年3月8日的利息13095.83元、罚息398.16元）；3.判令被告杨建喜承担承担原告为实现债权的律师费20000元、本案诉讼费及其他因主张债权而发生的一切费用；4.判令被告垠创公司对上述第2、3项承担连带保证责任；5.判令在被告杨建喜不能按期偿还欠款时，由原告依法行使对抵押物坐落于云南省昆明市西山区福海街道陆家社区经典尚城.经典馨尚苑5幢31层3105号房屋的抵押权，以所得价款优先受偿被告杨建喜所欠债务及各项费用。一审法院认定事实：2014年8月7日，原告与被告杨建喜、垠创公司签订《个人住房（商业用房）借款合同》,合同约定原告向被告杨建喜提供借款420000元用于购买经典尚城.经典馨尚苑5幢31层3105号房；借款期限为2014年8月12日至2044年8月12日；贷款利率为浮动利率，即在基准利率水平上上浮0%，该利率自起息日起至贷款本息全部清偿之日止依据利率调整日当日的基准利率及上述上浮幅度，在合同约定的每个利率调整日调整一次，合同项下借款逾期的，逾期罚息利率为贷款利率上浮50%，罚息利率根据调整后的贷款利率及上述上浮幅度同时进行相应调整；合同项下贷款的利率于每年的1月1日调整；还款方法为等额本息；如被告杨建喜不按合同约定按时足额偿还借款本息或其他应付款项，构成违约，原告有权宣布贷款立即到期，要求被告杨建喜立即清偿借款本息及相关费用，有权解除与被告杨建喜的借贷关系，且有权对被告杨建喜未按时还清的任意一期借款本金和利息（包括被原告宣布全部或部分到期的借款本金和利息），自逾期之日起至拖欠本息全部清偿之日止按照合同约定的逾期罚息利率和约定的结息方式计收罚息和复利；原告为实现债权而实际发生的全部费用（包括但不限于诉讼费、财产保全费、送达费、公告费、律师费等），由被告杨建喜承担；被告杨建喜用其所购的上述房屋为借款提供抵押担保；被告垠创公司作为保证人为被告杨建喜的借款提供连带责任保证，保证范围为合同所列的借款本金、利息（包括复利和罚息）、被告杨建喜应向原告支付的其他款项、原告为实现债权与担保权利而发生的相关费用（包括但不限于诉讼费、律师费、送达费、邮寄费等），保证期间为合同保证条款生效之日起至抵押登记已办妥且抵押财产的他项权利证书、抵押登记证明文件正本及其他权利证书交由原告核对无误、收执之日止等主要内容。2014年8月21日，上述合同经云南省昆明市明信公证处公证。合同签订后，原告依约将款项420000元发放至合同约定的账户上。合同履行过程中，被告杨建喜未按约归还借款本息，后被告垠创公司为被告杨建喜向原告代偿本息合计64546.58元。截止2018年9月11日，被告杨建喜尚欠原告借款本金403004.56元、利息22813.57元、罚息1297.06元。原告为实现债权支付律师费20000元。至开庭当日，合同约定的抵押房屋没有办理抵押登记。一审法院认为，原告与被告杨建喜、垠创公司签订的《个人住房（商业用房）借款合同》系各方当事人真实意思表示，内容不违反法律、法规的规定，合法有效，各方当事人均应当按照合同约定履行各自的合同义务。合同签订后，原告按约发放了借款，但被告杨建喜未按约归还借款本息，已构成违约，应承担相应的违约责任。合同中对违约责任有明确约定，原告请求解除合同及要求被告杨建喜归还尚欠的借款本金并支付利息、逾期利息（即罚息）、复利的诉讼请求，有事实和法律依据，予以支持。截止2018年9月11日，被告杨建喜尚欠原告借款本金403004.56元、利息22813.57元、罚息1297.06元有原告提交的证据予以证明，予以确认。2018年9月12日起，被告杨建喜所欠款项已经处于逾期状态，应该按照合同约定的罚息利率（即贷款利率上浮50%）计算逾期利息和欠付利息的复利，该逾期利息已经包含基础利息，故不再重复计算利息。原告主张的律师费，是原告为实现债权而产生的费用，合同中已明确约定由被告杨建喜承担，庭审中，被告垠创公司抗辩认为该费用过高，请求法院予以调整，本院根据本案涉及的法律事务的难易程度及原告律师办理本案所需的必要成本支出等因素，酌定支持律师费19700元。被告垠创公司自愿为被告杨建喜的借款提供连带责任保证，保证期间及保证范围等内容在合同中有明确约定，现约定的抵押房屋未办理抵押登记手续，原告据此要求被告垠创公司对上述债务承担连带保证责任，有事实和法律依据，予以支持。被告垠创公司承担责任后，有权向被告杨建喜追偿。同时，因约定的抵押房屋未办理抵押登记手续，抵押权未设立，原告要求对抵押房屋实现抵押权，缺乏依据，不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条、第一百九十六条、第二百零五条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条，《中华人民共和国担保法》第六条、第十八条、第二十一条、第三十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百一十八条、第一百四十四条规定，判决：一、解除原告中国建设银行股份有限公司云南省分行与被告杨建喜、昆明垠创房地产开发有限公司于2014年8月7日签订的《个人住房（商业用房）借款合同》；二、被告杨建喜于本判决生效之日起十日内偿还原告中国建设银行股份有限公司云南省分行借款本金403004.56元及截止2018年9月11日的利息22813.57元、罚息1297.06元，并承担上述借款本金自2018年9月12日起至款项清偿之日止的逾期利息和欠付利息的复利（按合同约定的贷款利率上浮50%计算）；三、被告杨建喜于本判决生效之日起十日内支付原告中国建设银行股份有限公司云南省分行实现债权的律师费19700元；四、被告昆明垠创房地产开发有限公司对被告杨建喜的上述债务承担连带清偿责任，被告昆明垠创房地产开发有限公司承担责任后，有权在其承担责任的范围内向被告杨建喜追偿；五、驳回原告中国建设银行股份有限公司云南省分行的其他诉讼请求。案件受理费7847元，由被告杨建喜、昆明垠创房地产开发有限公司负担。二审中，各方未提交新的证据。二审查明事实与一审一致，对于经一审法院审理确认的案件事实，本院予以确认，不再赘述。本院认为：被上诉人与原审被告以及上诉人签订的涉案个人住房（商业用房）借款合同系各方真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的规定，合法有效，各方均应按约履行。前述借款合同签订后，被上诉人依约向原审被告发放了借款，但原审被告却未按约归还借款本息，根据借款合同的约定被上诉人有权主张解除合同，故一审法院根据被上诉人提交的证据认定借款合同解除，原审被告应向被上诉人偿还尚欠的借款本金403004.56元，以及截止2018年9月11日的利息22813.57元、罚息1297.06元，并支付该款自2018年9月12日起至款项清偿之日止分别按照合同约定的贷款利率上浮50%计算的逾期利息和复利于法有据，只是根据《最高人民法院关于人民法院立案、审判与执行工作协调运行的意见》第11条第（1）项关于“法律文书主文应当明确具体：（1）给付金钱的，应当明确数额。需要计算利息、违约金数额的，应当有明确的计算基数、标准、起止时间等;…”之规定，一审判决第二项关于合同约定利率未在判决主文部分予以明确表述，本院予以相应变更。上诉人对于一审认定的欠款本息不予认可，但未能提交反驳证据，且一审判决宣判后原审被告在法定期限内并未提出上诉，应视为对于一审判决的服从，故本院对于上诉人的上诉理由不予采纳并据此对于上诉人的上诉请求不予支持。综上所述，上诉人昆明垠创房地产开发有限公司的上诉请求不能成立，本院不予支持。本院依照《最高人民法院关于人民法院立案、审判与执行工作协调运行的意见》第11条第（1）项，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项、第（二）项之规定，判决如下：一、维持云南省昆明市五华区人民法院（2018）云0102民初4371号民事判决第一、三、四、五项，即：“一、解除原告中国建设银行股份有限公司云南省分行与被告杨建喜、昆明垠创房地产开发有限公司于2014年8月7日签订的《个人住房（商业用房）借款合同》；三、被告杨建喜于本判决生效之日起十日内支付原告中国建设银行股份有限公司云南省分行实现债权的律师费19700元；四、被告昆明垠创房地产开发有限公司对被告杨建喜的上述债务承担连带清偿责任，被告昆明垠创房地产开发有限公司承担责任后，有权在其承担责任的范围内向被告杨建喜追偿；五、驳回原告中国建设银行股份有限公司云南省分行的其他诉讼请求；”二、变更云南省昆明市五华区人民法院（2018）云0102民初4371号民事判决第二项“二、被告杨建喜于本判决生效之日起十日内偿还原告中国建设银行股份有限公司云南省分行借款本金403004.56元及截止2018年9月11日的利息22813.57元、罚息1297.06元，并承担上述借款本金自2018年9月12日起至款项清偿之日止的逾期利息和欠付利息的复利（按合同约定的贷款利率上浮50%计算）；”为“二、杨建喜于本判决生效之日起十日内偿还中国建设银行股份有限公司云南省分行借款本金403004.56元及截止2018年9月11日的利息22813.57元、罚息1297.06元，并承担上述借款本金自2018年9月12日起至借款实际清偿之日止按照中国人民银行同期同档次贷款利率上浮50%分别计算的逾期利息和复利”；如果未按本判决指定的期间履行金钱给付义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费7847元，由昆明垠创房地产开发有限公司以及杨建喜共同负担。二审案件受理费7847元，由上诉人昆明垠创房地产开发有限公司负担。本判决为终审判决。本判决送达后即发生法律效力，若负有义务的当事人不自动履行本判决，享有权利的当事人可在本判决规定履行期限届满后法律规定的期限内向一审法院申请强制执行：申请强制执行的期限为二年。审判长 汪 佳审判员 彭 韬审判员 钱晓燕二〇一九年九月六日法官助理王本福书记员黄琰钊