安徽省芜湖市镜湖区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）皖0202民初7311号 原告：曹登水，男，1980年8月15日出生，汉族，驾驶员，住安徽省芜湖市弋江区。 委托诉讼代理人：何小芳，安徽方振律师事务所律师。 被告：南陵县拓威汽车运输服务有限公司，住所地安徽省南陵县，统一社会信用代码91340223057002613D。 法定代表人：王华。 被告：中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司，住所地安徽省芜湖市镜湖区，统一社会信用代码91340200849497861N（1－1）。 负责人：陶银，经理。 委托诉讼代理人：董王韬，上海佳通律师事务所律师。 原告曹登水诉被告南陵县拓威汽车运输服务有限公司（以下简称拓威汽车运输服务公司）、中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司（以下简称人保财险芜湖分公司）提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2019年6月5日立案后，依法适用简易程序,公开开庭进行了审理。原告曹登水及其委托诉讼代理人何小芳，被告人保财险芜湖分公司的委托诉讼代理人董王韬到庭参加诉讼，被告拓威汽车运输服务公司经本院传票传唤，未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告曹登水向本院提出诉讼请求：被告依法赔偿原告各项损失共计117271元（医疗费20317元、住院伙食补助费330元、营养费1800元、护理费7968元、误工费12000元、交通费300元、鉴定费770元、伤残赔偿金68786元、精神损害抚慰金5000元）。事实和理由：2018年8月30日，原告驾驶车牌号为皖Ｂ×××××重型半挂车行驶至芜湖市弋江区湾大桥南侧“路路通”加油站给上述车辆加油，在加完油上车时不慎从驾驶室摔倒在地，致使原告左肱骨干骨折。原告受伤后被送往芜湖市中医医院治疗，被诊断为：左肱骨干骨折。2018年12月21日安徽大正司法鉴定所出具司法鉴定意见书依法评定：原告的伤残等级为十级。原告系被告拓威汽车运输服务公司驾驶员，其受伤是在提供劳务过程中受伤，依法应由被告拓威汽车运输服务公司承担原告的损失，同时被告拓威汽车运输服务公司为原告驾驶的车辆在被告人保财险芜湖分公司购买上车上人员险（司机险）5万元，保险期间为2018年7月11日至2019年7月10日，事故发生在保险期间内。现原告为维护自身的合法权益，遂诉至法院，请求判如所请。 被告拓威汽车运输服务公司辩称：我公司对于事故发生的事实没有异议，原告系我公司聘请的驾驶员，其驾驶的车牌号为皖Ｂ×××××重型半挂车，当时发生事故后也通知了我公司，我公司也去医院看望了原告。对于原告主张的赔偿一事，我公司有两点意见：首先，我公司在被告人保财险芜湖分公司投保了五万元司机座位险，该部分责任应由保险公司承担；其次，原告主张的赔偿请求部分过高，请求法院依法核减。 被告人保财险芜湖分公司辩称：涉案车辆在我公司投保了车上人员责任险，限额50000元，并附加不计免赔，事故发生在保险期限内。本起事故发生的事实难以认定，缺少公安机关出具的事故责任认定书，以及事故发生时的监控录像，因此，对于本起事故发生的事实，我公司不予认可。我公司并非本案的适格被告，本案的案由为提供劳务者受害责任纠纷，主体应当是劳务者与雇佣者，我公司并非雇佣关系的适格主体。对于被告拓威汽车服务公司认为原告的损失先由我公司在车上人员责任险内承担赔偿责任，不足部分再由其公司承担的答辩意见，我公司不予认可，两者不能同时适用。原告依据劳务者侵权向被告拓威汽车服务公司主张赔偿与依据车上人员责任险向我公司主张赔偿是两种法律关系，不能一并使用。 本院经审理认定事实如下：原告曹登水系被告拓威汽车服务公司聘请的驾驶员。2018年8月30日，原告驾驶登记在被告名下的皖Ｂ×××××重型半挂车行驶至芜湖市弋江区湾大桥南侧“路路通”加油站加油，在加完油上车过程中不慎摔至车上摔落。事发后，加油站工作人员遂将原告送至芜湖市中医医院，院方待原告病情平稳后给于麻醉下行“左肱骨切复内固定”手术，2018年9月10日，原告出院。出院诊断：左肱骨干骨折。出院医嘱：1.建议休息3个月。2.定期换药，术后两周拆线；3.定期复查（术后一个月复查）；4.禁忌负重及旋转用力3个月；5.左上肢功能锻炼；6.加强营养，加强护理；7.门诊随诊。原告住院11天，产生住院医疗费20317.18元，该费用被告拓威汽车运输服务公司已垫付。2018年12月7日，安徽大正司法鉴定所接受原告的委托对其伤残等级进行法医学鉴定。同年12月21日作出皖大正司鉴［2018］法临鉴字第0423号鉴定意见书，鉴定意见为：被鉴定人曹登水因意外致左肱骨干骨折，行手术治疗，现遗有左肩关节活动功能丧失达25%以上，构成十级伤残。原告支付鉴定费770元。 另查明：原告驾驶的皖Ｂ×××××号重型半挂牵引车所有人为被告拓威汽车服务公司，该车在被告人保财险芜湖分公司投保了车上人员责任险（司机），责任限额50000元／座＊1座。 上述事实，有原、被告提供的户口簿、驾驶证、行驶证、从业资格证、企业信息查询单、机动车保险单、证人证言、出院记录、医疗费票据、司法鉴定意见书、鉴定费票据及双方当事人的陈述等在卷佐证，本院予以确认。 本院认为：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。原告曹登水系被告拓威汽车运输服务公司聘用驾驶员，在工作过程中不慎至皖Ｂ×××××重型半挂牵引车上摔落导致受伤，被告拓威汽车运输服务公司对原告的各项损失应当承担一定的赔偿责任。原告曹登水在上车过程中，未能尽到安全注意义务，对自身损失应当承担相应的责任。综上，本院确定被告对原告的各项损失承担70%的赔偿责任，原告对自身损失承担30%的责任。因事故车辆在被告人保财险芜湖分公司投保有车上人员责任险（司机），人保财险芜湖分公司按比例在车上人员责任险赔偿限额范围内，直接向曹登水承担民事赔偿责任。原告曹登水的各项损失本院确认如下：1、医疗费，根据原告提供的医疗费票据计算，共计20317.18元，现原告主张20317元，不违反法律规定，本院予以确认。2.住院伙食补助费330元（30元／天×11天），根据原告住院天数，本院予以确认。3.营养费1800元（30元／天×60天），结合原告伤情及出院医嘱，本院予以确认。4.护理费7408.8元（123.48元／天×60天），结合原告伤情及出院医嘱，参照2018年度居民服务业就业人员平均工资标准，本院酌情予以确定。5.原告主张误工费12000元（120元／天×100天），根据原告伤情，参照2018年度交通运输业就业人员平均工资标准，本院予以确认。6.伤残赔偿金68786元（34393元／年×20年×10%），根据原告伤残等级，本院予以确认。7.精神损害抚慰金主张以发生侵权行为为前提，而本案系雇员损害纠纷，雇主承担责任系基于法律的明文规定，故对于原告主张的精神损害抚慰金5000元，本院不予支持。8.鉴定费770元，有鉴定费票据相佐证，本院予以确认。9.交通费，根据原告住院天数，本院酌情确定为220元。综上1-9项，原告损失合计111631.8元，对原告起诉超出部分本院不予支持。根据原告与被告拓威汽车运输服务公司各自承担的责任比例，被告拓威汽车运输服务公司应承担原告78142.26元（111631.8元×70%）的损失赔偿责任。上述损失中，其中50000元由被告人保财险芜湖分公司直接赔付给原告曹登水，剩余28142.26元（78142.26元-50000元），因被告拓威汽车运输服务公司已为原告垫付医疗费20317.18元，故被告拓威汽车运输服务公司现实际应赔偿原告的各项损失为7825.08元（28142.26元-20317.18元）。 综上，依照依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第三十五条、《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第一条及《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四之规定，判决如下： 一、被告中国人民财产保险股份有限公司芜湖市分公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告曹登水各项损失共计50000元； 二、被告南陵县拓威汽车运输服务有限公司于本判决生效之日起十日内赔偿原告曹登水各项损失共计7825.08元； 三、驳回原告曹登水其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 本案案件受理费减半收取1323元，由原告曹登水负担671元，被告负担652元（诉讼费原告已预交，被告南陵县拓威汽车运输服务有限公司负担的部分自本判决生效之日起十日内给付原告）。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于安徽省芜湖市中级人民法院。 审判员  何媛 二〇一九年九月二日 书记员  姚婉 附：本案适用法律条款 《中华人民共和国侵权责任法》 第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。 …… 第十五条承担侵权责任的方式主要有： …… （六）赔偿损失； …… 第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。 第三十五条人个之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。 《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》 第一条自然人因下列人格权利遭受非法侵害，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理： （一）生命权、健康权、身体权； （二）姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权； （三）人格尊严权、人身自由权。 …… 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百四十四条被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以缺席判决。