安徽省安庆市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）皖08民终2098号上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司怀宁支公司，住所地安徽省安庆市怀宁县高河镇稼先路**。负责人：贾先南，经理。委托诉讼代理人：檀小红，安徽文法律师事务所律师。被上诉人（原审原告）：张转林，女，1975年10月5日出生，汉族，住安徽省潜山市。委托诉讼代理人：张诗翰，安徽和源律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：汪正红，女，1978年11月28日出生，汉族，住安徽省潜山市。被上诉人（原审被告）：徐理班，男，1978年12月30日出生，汉族，住安徽省潜山市。上诉人中国人民财产保险股份有限公司怀宁支公司（以下简称人保怀宁支公司）因与被上诉人张转林、汪正红、徐理班机动车交通事故责任纠纷一案，不服安徽省潜山市人民法院（2019）皖0824民初1675号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，在查阅卷宗，询问当事人，核对事实之后，审理了本案，现已审理终结。人保怀宁支公司上诉请求：撤销原判，改判减少赔偿款15万元或将本案发回重审。事实与理由：1、本案司法鉴定意见书系张转林自行委托的，鉴定材料未经当事人质证，不具有真实性、合法性。司法鉴定意见书记载有安徽绿苑司法鉴定所（2019）司鉴字第018号鉴定书，但张转林未能提供。司法鉴定意见书确定张转林误工期300天，超过上限时间即定残前一日273天。故涉案司法鉴定意见在程序和实体上均有不当，一审法未予准许人保怀宁支公司的重新鉴定申请，违反法律规定，程序违法。2、住院伙食补助费、营养费标准根据现行司法实际应为30元/天。张转林一审仅主张护理期180天，一审法院认定护理期为277天，超越了当事人诉讼请求。张转林系农业户口，未提供在城镇居住生活及工作的证据，残疾赔偿金标准应按农村居民计算。按照张转林的伤残等级，被扶养人生活费应按55%比例系数计算。精神损害抚慰金过高，医疗费中应扣除相应的非医保及非伤用药。张转林辩称，人保怀宁支公司是在一审开庭期间提出重新鉴定申请的，已经超出了提出重新鉴定的法律期限，一审法院不予准许重新鉴定符合法律规定。人保怀宁支公司的上诉请求不能成立，请求驳回上诉，维持原判。汪正红辩称，对一审判决无异议，请求法院依法处理。徐理班辩称，对一审判决无异议，请求法院依法处理。张转林向一审法院起诉请求：判令汪正红、徐理班、人保怀宁支公司赔偿各项损失1650493.97元并承担诉讼费。一审法院认定事实：2018年5月13日13时30分，汪正红驾驶皖Ｈ×××**小型轿车，沿京珠线由南向北行驶至1326公里300米处，与同方向张转林驾驶的普通二轮摩托车相撞，致张转林受伤、皖Ｈ×××**普通二轮摩托车受损的交通事故。事故发生后，安徽省潜山县（市）公安局交通警察大队作出第340824120180000095号道路交通事故认定书，认定汪正红负事故的全部责任、张转林无责任。张转林受伤后，被送往安庆市第一人民医院救治，同年8月18日出院，住院97天，花去费用176137.23元，其中汪正红、徐理班垫付59000元、人保怀宁支公司垫付110000元。皖Ｈ×××**小型轿车在人保怀宁支公司投保了机动车交通事故责任强制保险及不计免赔的第三者责任保险1000000元，本起事故发生在保险期内。2019年1月17日，受安徽和源律师事务所的委托，安徽泓伸司法鉴定所对张转林的伤残程度、误工期、护理期、营养期、劳动能力丧失程度以及后续医疗费用进行鉴定。2019年2月12日，安徽泓伸司法鉴定所作出的鉴定意见为：1、张转林特重型颅脑损伤术后致右侧肢体偏瘫（右上肢肌力3+级、右下肢肌力4级），左锁骨粉碎性骨折内固定术后致右肩关节功能丧失40.3％，脑外伤所致精神障碍，智商数45，其伤残等级分别评定为七级、十级、六级。2、张转林误工期为300日、护理期为180日、营养期为180日。3、张转林劳动能力丧失程度评定为大部分丧失劳动能力。4、张转林左锁骨骨折内固定取出术约需10000元。安徽泓伸司法鉴定所收取鉴定费2200元、张转林因医学鉴定花去检查费用815元。张转林父母张新民、江业荣夫妇生育三女，长女已去世，张转林系小女。张新民已年满68周岁、江业荣已年满66周岁，居住在潜山市源潭镇源潭居民委员会徐洲组。张转林之子江文龙已年满18周岁。张转林因本起事故造成的损失为：1、医疗费186137.23元（含购买药品及后续治疗等费用）；2、住院伙食补助费3880元（按40元/日×住院97日计算）；3、营养费7200元（按40元/日×司法鉴定营养期180日计算）；4、护理费34203.96元（含张转林主张住院期间的护理依赖费用）[按安徽省上年度全省国有经济单位主要行业居民服务和其他服务业在岗职工标准为123.48元/日×（司法鉴定护理期180日＋医嘱住院陪护二人外加97日）计算]；5、误工费30870.84元（张转林未提供证据证明其实际误工损失，鉴于张转林系被征地农民，其误工损失参照安徽省上年度全省国有经济单位主要行业农、林、牧、渔业在岗职工平均工资标准113.08元/日至司法鉴定定残前一日为273日计算）；6、残疾赔偿金494329.80元{(鉴于张转林因本起事故分别构成六级伤残、七级伤残、十级伤残，其残疾赔偿金按安徽省上年度城镇居民人均可支配收入34393元/年×20年×55％计算为378323元)＋被抚养人生活费116006.80元[鉴于张转林未提供证据证明张新民、江业荣夫妇居住生活情况以及张转林大部分丧失劳动能力的事实，按（张新民12年＋江业荣14年）×安徽省上年度农村居民人均年生活消费支出12748元/年人÷2人×70％计算]}；7、精神损害抚慰金40000元（结合张转林因本起事故分别构成六级伤残、七级伤残、十级伤残，且自身无责任等因素确定）；8、交通费3000元（结合张转林在安庆市第一人民医院住院97日以及进行司法鉴定等因素，其交通费损失按张转林主张的3000元确定）；9、车损1455元（含停车费用）；10、鉴定费3015元（含因鉴定花去的检查费用815元）；以上合计804091.83元。一审法院认为，公民的生命健康权受法律保护。本案系道路交通事故引起的人身损害赔偿纠纷，安徽省潜山县（市）公安局交通警察大队作出的汪正红负事故的全部责任、张转林无责任的责任认定，双方当事人无异议，予以采信。本起事故造成张转林受伤，张转林依法享有获取相应赔偿的权利。汪正红驾驶的皖Ｈ×××**小型轿车事发时在人保怀宁支公司投保了机动车交通事故责任强制保险,人保怀宁支公司对张转林的医疗费、住院伙食补助费、营养费等合计197217.23元，在交通事故责任强制保险医疗费用赔偿限额内赔偿10000元；对张转林的护理费、误工费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费等合计602404.60元，在交通事故责任强制保险伤残赔偿限额内赔偿110000元；对张转林的车损1455元，在交通事故责任强制保险财产损失赔偿限额内赔偿。上述费用未赔偿的部分679621.83元，汪正红驾驶的皖Ｈ×××**小型轿车事发时在人保怀宁支公司投保了不计免赔的第三者责任保险1000000元，因张转林负事故的全部责任，由人保怀宁支公司在不计免赔的第三者责任保险限额内赔偿。鉴定费3015元，由汪正红负担。综上所述，人保怀宁支公司应赔偿张转林各项损失801076.83元，扣除已垫付的110000元，还应赔偿691076.83元；汪正红、徐理班垫付的59000元，扣除汪正红应负担的鉴定费等费用，由张转林在领取上述赔偿款时予以返还。张转林主张其误工费按300日计算，最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定，受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。故确定张转林的误工期按最长计算至其定残日前一日止为273日计算，超出部分，因于法无据，不予支持。张转林主张要求赔偿其子江文龙的被抚养人生活费，因江文龙已年满18周岁，该项诉讼请求不符合法律规定，不予支持。人保怀宁支公司辩称，张转林主张的医疗费中应扣除10％的非医保用药费用，因无证据证明，不予采信。汪正红、徐理班与人保怀宁支公司同时认为，张转林主张的后期护理依赖费没有事实依据，因张转林未提供相应证据予以证明，对该辩称意见予以采纳。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条，《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十一条第一款，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第一款、第二款、第十八条第一款、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据若干问题的规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司怀宁支公司于判决生效之日起十日内，赔偿张转林因本起事故造成的各项损失合计691076.83元（已扣除垫付款110000元）；二、张转林在领取上述赔偿款时返还汪正红、徐理班垫付款59000元；三、驳回张转林的其他诉讼请求。案件受理费19654元，减半收取9827元，鉴定费3015元，合计12842元，由汪正红负担。二审中，当事人未提交证据。二审查明：张转林的田地已被全部征收，其系失地农民。张转林起诉时主张误工费（含后期护理依赖费用）614378元，其二审中辩称其将住院期间97天的护理费作为护理依赖费用包含在前述误工费中一并主张的。本院二审认定的其他事实与一审一致。本院认为，依据法律规定，受害人单方委托的伤残等级、护理期限、误工期限、后续治理费用等鉴定意见，不能以单方委托为由不予采信，但存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定情形之一的，应予重新鉴定。涉案司法鉴定意见虽系张转林单方委托的，但人保怀宁支公司未提供证据证明其存在《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二十七条第一款规定情形之一，一审法院未予准许人保怀宁支公司的重新鉴定申请，符合法律规定。参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准，一审法院认定住院伙食补助费和营养费的计算标准为40元/天，并无不当。护理费的计算因素包含护理期和护理人数，张转林需一人护理的护理期经鉴定为180天，该护理期应当包含住院期97天，但张转林住院97天需两人护理，故还应单独计算其住院97天按一人护理的护理费。因张转林住院97天按一人护理的护理费系其实际损失，且其辩称将该项损失放在误工费（含后期护理依赖费用）614378元中一并予以主张并无明显不合理之处，为保护受害人的合法权益，本院对其辩称意见予以采信，故一审判决支持该项损失未超出当事人诉讼请求。张转林的田地已被全部征收，其系失地农民，该事实有潜山市源潭镇人民政府和潜山市源潭镇长和居民委员会出具的证明为证，本院予以认定。基于张转林失地农民身份，一审判决按城镇居民标准计算残疾赔偿金，并无不当。依据法律规定，被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度予以计算，张转林经鉴定丧失大部分劳动能力，一审法院认定被扶养人生活费计算系数为70%，符合法律规定。参照侵权人过错程度、侵权行为造成的后果、当地生活水平等因素，一审法院认定精神损失抚慰金为40000元，不违反法律规定。人保怀宁支公司请求扣减相应非医保及非伤用药，既未明确该上诉请求，亦未提供证据予以证明，本院不予支持。综上所述，人保怀宁支公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费3300元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司怀宁支公司负担。本判决为终审判决。审判长 黄 谷审判员 刘梦灵审判员 程 顺二〇一九年九月三十日法官助理丁娟书记员吴杰附：本案适用的法律条文《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：（一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；（二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；（三）原判决认定基本事实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；（四）原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。