四平市铁西区人民法院 民 事 判 决 书 （2019）吉0302民初1257号 原告：吉林安装集团股份有限公司四平分公司，营业场所四平市铁东区。 负责人：薛克明，经理。 委托诉讼代理人：魏树权，法律顾问。 委托诉讼代理人：张景波，男，满族，职员，住四平市铁**。 被告：吉林省君汇能源集团有限公司，住所地四平经济开发区。 法定代表人：周子军，董事长。 委托诉讼代理人：卞秀忠，法律顾问。 委托诉讼代理人：高严，法务助理。 原告吉林安装集团股份有限公司四平分公司（以下简称安装公司）与被告吉林省君汇能源集团有限公司（以下简称君汇公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2019年7月2日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告安装公司的委托诉讼代理人魏树权、张景波、被告君汇公司的委托诉讼代理人卞秀忠、高严到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告安装公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判令被告支付安装费411660.00元，返还履约保证金50000.00元；2.由被告承担本案诉讼费用。事实和理由：2017年4月10日，原、被告签订君汇大化工二期罐自动化仪表安装项目施工合同，工程总造价为663000.00元，承包方式大清包，原告向被告交纳履约保证金50000.00元，合同签订后，原告于2017年7月24日进场施工，工程进行到第30天后，原告向被告申请支付工程款，被告于2017年11月15日支付工程款118740.00元，此后虽经原告申请，但被告再未结算。理由是，合同约定仅结算一次即第30天，此后不再结算。原告提出异议认为合同第9条关于付款方式约定不明，要求应每30天结算一次，但被告不置可否。至2018年4月25日，原告已完成工程量80%以上，但被告仍不给原告结算工程款，原告为工人垫付工资达525100.00元。原告被迫停工，但被告以合同第13条约定，延期达5日，甲方有权解除合同，于2018年5月18日强行解除合同，并不结算工程款，也不退还履约保证金，给原告造成巨大损失。故具状起诉，请求依法判令被告支付已完工程款，退还履约保证金，维护原告合法权益。 被告君汇公司辩称，一、原告起诉状所述与事实不符，原告称已完成工程量80%，及答辩人不按合同支付工程款的事实不存在。原告施工中存在严重违约，造成无法完成施工，被迫另委施工单位完成施工项目，应依法承担违约责任及相应赔偿责任。原、被告于2017年4月10日签订《君汇大化工二期罐自动化仪表安装项目施工合同》。合同约定工程承包方式为大清包。（即甲方负责供主材，乙方负责施工所需工具、设备及所有辅材）。合同第6条约定工程总量及造价为人民币66.3万元（含全额发票、税金由乙方承担，以单价为计算依据，按实际工程量计算）；合同第9条约定付款方式为：合同签订生效后，待甲方通知具备进场施工条件后，乙方进场施工。自施工之日起，工程进行到第30日，按施工进度工程量，甲方支付给乙方进度工程款的60%。工程全部施工完毕，经甲方验收合格，乙方提供竣工资料，按甲方财务要求提供正规11%全额增值税专用发票后，甲方向乙方支付合同总价款25%，待自动化仪表、设备安装完成后配合甲方进行自动化仪表安装后调试，负责现场保全，待调试通过后，验收合格，甲方支付乙方合同总价款10%。剩余合同总价款的5%作为质量保证金，一年后无质量问题，甲方无息支付给乙方。合同第13条违约责任第1项约定：乙方应按期施工、竣工。节点工期及总工期每延迟一天应支付违约金2000元，延期达5日甲方有权解除合同并不予支付工程款。第6项约定：合同签订生效后，乙方必须按照甲方要求的时间开工并进入施工现场，否则按乙方违约处理，甲方有权终止合同，损失由乙方承担。第7项约定：如因乙方违约导致甲方终止合同，甲方有权不返还乙方的履约保证金；乙方须赔偿因延误工期给甲方造成的经济损失。合同第14条第7项约定：施工期间，在一个月内乙方在工程量、违章操作、进度延期、拖欠职工工资或按施工进度工期拖延超过5天等方面累计发生三次违约，甲方有权单方终止合同将乙方清出现场，合同履约保证金不予返还，且由乙方承担由此造成的一切责任和经济损失。在合同履行中，我公司始终在按合同的约定履行，不存在任何违约行为，而原告却出现严重合同违约行为，造成无法完成施工，被迫另委施工单位完成所有未完成项目，给我公司的工程项目的如期竣工造成极大困难。2017年11月14日，原告书面提交给我公司的《工程款支付申请表》（由原告负责人张景波及项目经理签字按指纹）和原告的收款收据。在这份申请表中，原告确认“已完成了电器仪表安装中的架桥、地理管以及穿线管的连接安装。按合同约定在入场一个月后可以申请工程进度款的30%，现在工程量已经在30%以上了，应支付119340元。当日，我公司按其申请表的数额向原告付款，有原告负责人张景波2017年11月14日收到工程款119340元的收款收据为凭。原告提交的《工程款支付申请表》中，已确认“至2017年11月14日已完成了电器仪表安装中的架桥、地理管以及穿线管的连接安装”，现在工程量已经完成30%，申请按30%的工程量结算工程款。原告提交的这份证据证明，2017年11月14日至2018年4月1日期间，原告并没有施工。证明原告起诉状主张“原告已完成工程量80%以上”的说法自相矛盾，不是事实。其次，原告起诉状称“原告于2017年7月24日进场施工，第30天后申请支付工程款，被告于2017年11月15日支付工程款118740元”。这一说法同样不是事实，原告提交的《支付申请表》证明其申请时间是2017年11月14日，当日，我公司按其申请表的数额已向原告付款，有原告负责人张景波2017年11月14日收到工程款119340元的收款收据为凭。且收款数额不是起诉状说的118740元，而是119340元。以上事实证明，双方2017年4月10日签订施工合同，合同总工期为90天，但至2018年4月1日即近一年后，只完成工程量的30%。施工期严重超过合同约定，后我公司数次发函及电话催促，原告仍不予复工。被迫无奈我公司将剩余工程量转包给吉林省学光智能科技有限公司施工完成。原告在履行合同中存在实质性严重违约行为，给该项目的施工造成了极大的困难和风险。我们请求对原告的违约行为应当按合同约定执行，不予支付工程尾款，合同履约保证金不予返还，并由原告按合同承担相应的违约责任和赔偿责任。二、原告履行合同中存在的严重违约行为，给工程项目的如期竣工造成极大困难。其诉求答辩人支付安装费41.166万元没有事实根据和法律依据，应依法驳回。2018年5月17日，我公司致原告的公函，内容为：原告与我公司于2017年4月10日签订施工合同。2018年4月1日开始复工，但在2018年4月24日又自行停工至2018年5月17日。故我公司通知原告于2018年5月18日进场施工。如未按时间进场，我公司将依据合同第13条第1项：延期超过5日，甲方有权解除合同，并不予支付工程款，予以执行。该通知函由原告负责人张景波亲笔签收，原告对该通知函没有提出异议。2018年5月31日，我公司又致复函给原告，回复三个问题：1.我公司严格执行合同约定的付款方式。每进行到第30日，按施工进度支付工程款的60%。2018年5月1日原告上报结款申请，我公司对上报的结款金额有质疑，要求重新对申请金额核对完成工作量。但因原告在2018年4月24日已经停工，我公司要求原告复工，但原告一直迟迟没有复工。2.原告提出我公司分三次把图纸提供给原告，且不是全套图纸。依据合同第4条第9项：图纸基本是全面的，如有瑕疵也是允许的；一旦报价，施工时不再计算增减量。另外，第2次和第3次所提供图纸都是对前一套图纸修订的，有法律依据。3.原告提出入场我方没能提供全部工作界面，这也不是事实。合同工程内容已经包括所有项目的工期共计90天。除火车卸车部分不具备施工条件，其他部分全部达到施工要求。乙方导致工期延误的根本原因，在于每天施工人员只有二、三个，而且上午八、九点钟来现场干活，午餐后下午一点多干活，二、三点钟就下班了，最终导致工程严重超期。对于原告提出材料进场周期过长，致使无法大批量上人和设备导致工期严重浪费，这一点同样不是事实。因为我公司一直以来，没有接到原告书面上报表示因材料耽误施工的申请，要求我公司给予延期。因此，因原告履行合同中存在的严重违约行为，其诉求答辩人支付安装费41.166万元没有合同根据和法律依据。 本院经审理认定事实如下：2017年4月10日原、被告签订《君汇大化工二期罐区自动化仪表安装项目施工合同》，其中甲方（建设单位）为被告，乙方（承包单位）为原告，合同约定：工程承包方式为大清包；工程总量及造价为人民币663000元整（含全额发票，税金由乙方承担，以单价为计算依据，按实际工程量计算）；工期为从具备施工条件之日起，总工期为90天，如因甲方或天气等原因造成的无法施工，经甲、乙双方签字确认，工期顺延；履约保证金为人民币50000元，投标人中标后，投标保证金即转为履约保证金，待工程完工设备安装调试通过后，经甲方及相关质检部门验收合格后，履约保证金由甲方无息返还；付款方式为合同签订生效后，待甲方通知具备进场施工条件后，乙方进场施工，自施工之日起，工程进行到第30日，按施工进度工程量，甲方支付给乙方进度工程款的60%。工程全部施工完毕，经甲方验收合格，乙方提供竣工资料、施工内页，按甲方财务要求提供正规11%全额增值税专用发票后，甲方向乙方支付合同总价款25%。待自动化仪表、设备安装完成后配合甲方进行自动化仪表安装后调试，负责现场保全待调试通过后，验收合格，甲方支付乙方合同总价款10%。剩余合同总价款的5%作为质量保证金，一年后无质量问题，甲方无息支付给乙方。2017年11月14日，原告向被告提出工程款支付申请表，原告完成了电器仪表安装中的桥架；地埋管；以及穿线管的连接安装。按照合同约定在入场一个月后可以申请工程进度款的30%，现在工作量已经在30%以上了，应支付119340元，并于当日给原告出具了金额为119340元的收据一份，2017年11月15日的银行国内业务收款回单记载被告给原告的实际付款数额为118740元。原告于2017年7月24日向被告申请开工，又分别于2017年10月3日、10月16日、2018年4月25日申请停工，被告于2018年5月17日给原告致函，告知原告于2018年5月18日进场施工，如若未按时进场，被告公司将依据施工合同第十三条第一节违约责任，延期超5日，被告有权解除合同并不予支付工程款。2018年6月2日被告与吉林省学光智能科技有限公司签订施工合同书，由吉林省学光智能科技有限公司完成案涉工程的未完工部分。2017年3月30日被告收到原告支付的履约保证金50000元。庭审中，被告认可原告实际完成的工程量共40%。 上述查明的事实有君汇大化工二期罐区自动化仪表安装项目施工合同、工程款支付申请表、收据、银行国内支付业务收款回单、原告开工申请表、停工申请表、被告致原告的函、被告与吉林省学光智能科技有限公司的施工合同书履约保证金收据以及原、被告的当庭陈述在卷佐证。 本院认为，根据双方合同的约定，从具备施工条件之日起，总工期为90天，如因被告或天气等原因造成的无法施工，经双方签字确认，工期顺延。（要求：2017年9月30日之前完整交工，能够交付临时生产使用）；原告延期达5日被告有权解除合同并不予支付工程款。根据庭审查明的情况，对于案涉工程原告申请于2017年7月24日开工，原告又分别于2017年10月3日、10月16日、2018年4月25日申请过停工，被告于2018年5月17日给原告致函，告知原告于2018年5月18日进场施工，如若未按时进场，被告公司将依据施工合同第十三条第一节违约责任，延期超5日，被告有权解除合同并不予支付工程款，综上，实际是在合同履行期间双方对合同约定的完工日期进行了变更，对完工期限进行了展期，被告给原告的最后复工期限是2018年5月18日，故对于原告在此之前完成的工作量的工程款，被告应予给付。2017年11月14日，原告完成了工程量的30%，向被告申请支付工程款，按照合同约定被告此时应支付的工程款比例实际为工程量的18%（完成量30%×付款比例60%），应付数额为119340元，原告实际收到的被告付款数额为118740元，付款差额为600元。原告主张其已完成工程量的80%以上，但原告未提供证据予以证明，故本院对原告的该项主张不予支持，根据庭审查明的情况，被告承认原告共完成了工程量的40%，而被告实际只支付了近工程量18%的工程款，故被告应当按照合同约定支付原告其余22%的工程款146460元（663000元×22%+600元）。关于原告主张被告返还履约保证金50000元的诉讼请求，根据双方的合同约定：履约保证金为人民币50000元，投标人中标后，投标保证金即转为履约保证金，待工程完工设备安装调试通过后，经被告及相关质检部门验收合格后，履约保证金由被告无息返还，本案原告并未按合同约定完成全部工程量，故对原告的该项主张本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第四十四条、第一百零七条的规定，判决如下： 被告吉林省君汇能源集团有限公司于本判决生效之日起五日内一次性给付原告吉林安装集团股份有限公司四平分公司工程款146460元。 驳回原告吉林安装集团股份有限公司四平分公司的其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 案件受理费8226元，减半收取4113元，由被告林省君汇能源集团有限公司负担1305元，由原告吉林安装集团股份有限公司四平分公司负担2808元。 如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于吉林省四平市中级人民法院。 审判员  王凤 二〇一九年九月二十三日 书记员  付强 —9—