山东省平阴县人民法院民 事 判 决 书（2019）鲁0124民初134号原告：王春鑫，男，1964年4月27日出生，汉族，住平阴县，委托诉讼代理人：吴兴华，山东崇宪律师事务所律师。被告：山东平阴丰源炭素有限责任公司，住所地平阴县，统一社会信用代码91370124163526883K。法定代表人：李玉芳，董事长。委托诉讼代理人：谢良辉，山东鲁平律师服务所律师。原告王春鑫与被告山东平阴丰源炭素有限责任公司（以下简称丰源公司）劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王春鑫的委托诉讼代理人吴兴华，被告丰源公司的委托诉讼代理人谢良辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王春鑫向本院提出诉讼请求：1.判决原告与被告解除劳动合同关系；2.判决被告为原告办理职工档案转移手续；3.判决被告向原告支付经济补偿金82800元；4.判决被告赔偿原告失业金损失29064元。诉讼中，原告将第三项诉讼请求变更为：判决被告向原告支付经济补偿金193501元。事实及理由：王春鑫于1995年8月份到丰源公司处工作，至2006年6月份丰源公司才开始为其缴纳社会保险，2015年7月后丰源公司停止缴纳社会保险费。丰源公司的违法行为，使其被迫提出解除劳动合同，并依法提起诉讼，诉求同前。被告山东平阴丰源炭素有限责任公司辩称,1.我公司同意与王春鑫解除劳动合同；2.在劳动合同解除后我公司同意按照规定办理档案转移手续；3.王春鑫要求的经济补偿金没有事实及法律依据，我公司不同意支付，即便支付也应自2008年1月1日按平阴县最低工资标准1730元计算至合同解除之日；4.第四项诉讼请求没有事实及法律依据，我公司不同意支付，王春鑫在与我公司解除劳动合同后每月有3600元的固定收入不符合领取失业金的条件，其主张该诉求也已超过了一年的仲裁时效。综上，请求依法驳回原告第三、第四项诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对于当事人有争议的证据和事实，本院认定如下：1.关于原被告劳动关系的起算时间，原告提交（2018）鲁0124民初1084号民事判决书，主张自1995年8月即与被告建立劳动关系；被告提交其公司的营业执照，主张其公司于2001年5月11日成立，双方的劳动关系应自2001年5月11日起算。经审查，（2018）鲁0124民初1084号民事判决书认定原告自1995年8月起在被告处工作，丰源公司营业执照成立时间与其提交的招用职工登记表记载的用工时间冲突，不足以推翻生效裁判文书的认定，对王春鑫的主张，本院予以采信。根据当事人的陈述及经审查确认的证据，本院认定事实如下：王春鑫自1995年8月起在丰源公司处工作，曾系丰源公司法定代表人、股东。2014年2月28日，胡林业（甲方）与丰源公司的原法定代表人王春鑫（乙方）签订了《股权转让协议》，约定甲方购买乙方及乙方购买的丰源公司91个股权。2014年4月9日，胡林业（甲方）与王春鑫（乙方）签署补充协议一份，约定了丰源公司包括王春鑫等6名原有关人员的待遇。甲方（丰源公司）负责在丰源公司正常经营期间，支付王春鑫等6人的社会保险等（以现在实缴险种和数额为准）；按照国家劳保政策与丰源公司在职职工一同按时缴纳，直到退休。王春鑫等6人经双方协商，如上班，待遇双方确定；如不上班，由丰源公司给王春鑫等6人每月与在职职工同时发放3600元的待遇（不含养老保险等），不因时间和物价指数变更而变更，直到退休。2014年2月28日起王春鑫不再去丰源公司处上班，丰源公司为王春鑫发放工资至2014年4月，交纳社会保险至2015年7月。丰源公司于2019年7月份为王春鑫补缴社会保险至2018年12月份。2018年12月29日，王春鑫作为申请人向平阴县劳动人事争议仲裁委员会提出申请，请求如下：1.王春鑫与丰源公司解除劳动合同关系；2.丰源公司为王春鑫补缴1995年10月至2006年5月份以及2015年7月份至解除劳动合同之日的各项社会保险；3.丰源公司为王春鑫办理职工档案转移手续；4.丰源公司向王春鑫支付经济补偿金82800元；4.丰源公司赔偿王春鑫失业金损失29064元。该委于当日作出不予受理的决定。另查明，（2017）鲁0124民初433号民事判决书判决自判决生效之日起丰源公司的实际控制人胡林业每月月底按3600元标准向王春鑫支付经济损失至王春鑫60周岁止。再查明，2017年6月1日起平阴县最低工资每月是1640元，2018年6月1日起平阴县最低工资每月是1730元。本院认为，王春鑫与丰源公司均同意以王春鑫提起仲裁申请的时间即2018年12月29日为双方劳动合同解除的时间，本院予以确认。根据《中华人民共和国劳动合同法》第五十条的规定，用人单位应当在解除或者终止劳动合同时出具解除或者终止劳动合同的证明，并在十五日内为劳动者办理档案和社会保险转移手续。王春鑫的档案由丰源公司保管，社会保险由丰源公司缴纳，现丰源公司同意在合同解除后为王春鑫办理职工档案转移手续，本院予以准许。本案的争议焦点为：1.王春鑫要求丰源公司支付经济补偿金193501元有无事实及法律依据；2.王春鑫要求丰源公司赔偿失业金损失29064元应否支持。关于焦点问题1，王春鑫主张丰源公司自2014年4月始为其停发工资，自2015年7月始停缴社会保险费，丰源公司存在未依法为劳动者缴纳社会保险费的违法情形，依法应支付经济补偿金，王春鑫工资停发前12个月应为2013年4月至2014年3月，月均工资7898元，工作年限为23.5年，经济补偿金为193501元；丰源公司主张王春鑫未到公司上班，其公司实际控股人胡林业每月向王春鑫等人支付3600元的待遇，即使解除劳动合同王春鑫没有任何损失，不同意支付经济补偿金，即便要支付，本案符合劳动合同法第九十七条的情形，应自2008年1月1日起算工作年限，按平阴县最低工资标准1730元/月计算。本院认为，丰源公司自2015年7月停止为王春鑫缴纳社会保险费，符合《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条第三项未依法为劳动者缴纳社会保险费的情形，王春鑫可以要求解除劳动合同，并依照该法第四十六条第一项的规定向丰源公司主张经济补偿金。该法第四十七条规定,经济补偿按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付,六个月以上不满一年的,按一年计算,不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿；本条所称月工资是指劳动者在劳动合同解除或者终止前十二个月的平均工资。王春鑫与丰源公司之间的劳动合同在《中华人民共和国劳动合同法》施行之日存续在该法施行后解除，由于解除的行为发生在该法施行后，可以适用该法的规定，经济补偿年限按劳动者在本单位连续工作的年限计算，即自1995年8月至2018年12月，共计23年4个月，对丰源公司要求自该法施行之日即2008年1月1日起算工作年限的主张，本院不予支持。关于月工资的计算标准，王春鑫要求按停发工资前12个月的平均工资计算，无法律依据，本院不予支持。王春鑫自2014年2月起未再为丰源公司提供劳动，其解除劳动合同前12个月的平均工资应依济南市最低工资标准计算为宜，即1685元[（1640*6+1730*6）/12]，经核算，丰源公司应支付王春鑫的经济补偿金为39597.5元(1685元×23.5个月)。丰源公司实际控制人胡林业个人每月支付王春鑫3600元的待遇是以另一种方式补充支付的股权转让对价，与王春鑫的劳动报酬无关，亦与双方是否解除劳动关系无关，对经济补偿金的计算不具有参考意义。关于焦点问题2，劳动者认为用人单位没有依法缴纳社会保险费的，可以向行政部门投诉，通过行政途径解决争议，行政机关可以强制征缴并申请人民法院强制执行。劳动者认为社会保险经办机构没有依法发放社会保险金的，可以通过行政诉讼的渠道解决争议。故本案中，丰源公司已为王春鑫建立社保档案，只是未有按规定缴纳保险费，现丰源公司已为王春鑫补缴社会保险费至双方劳动合同解除时，故王春鑫在本案中主张失业金的请求，不应作为劳动争议案件予以受理，而应通过行政途径或行政诉讼解决。本案不符合《最高人民法院劳动争议司法解释（三）的理解与适用》第一条规定“劳动者以用人单位未为其办理社会保险手续，且社会保险经办机构不能补办导致其无法享受社会保险待遇为由，要求用人单位赔偿损失而发生争议的，人民法院应予受理”的情形。故对王春鑫的该项请求，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、第五十条、第九十七条，参照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、确认原告王春鑫与被告山东平阴丰源炭素有限责任公司于2018年12月29日解除劳动合同；二、被告山东平阴丰源炭素有限责任公司于本判决生效后十日内支付原告王春鑫解除劳动合同经济补偿金39597.5元；三、被告山东平阴丰源炭素有限责任公司于本判决生效后十日内为原告王春鑫出具解除劳动合同的证明并办理档案和社会保险转移手续；四、驳回原告王春鑫的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由被告山东平阴丰源炭素有限责任公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审判员  赵新丽二〇一九年九月十一日书记员  马金飞