宁夏回族自治区银川市中级人民法院 民 事 判 决 书 （2019）宁01民终2272号 上诉人(原审原告)：李红霞，女，1977年10月20日出生，汉族，住黑龙江省同江市。 委托诉讼代理人：王生伟，男，1979年8月3日出生，汉族，住甘肃省镇原县，系被上诉人丈夫。 被上诉人(原审被告)：宁夏海和房地产开发有限公司，住所地宁夏回族自治区银川市兴庆区新华东街金泰大厦****。 法定代表人：孙志菲，该公司执行董事。 委托诉讼代理人：王伟，男，1984年5月13日出生，汉族，系公司办公室主任。 上诉人李红霞因与被上诉人宁夏海和房地产开发有限公司商品房预售合同纠纷一案，不服宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初2116号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年6月12日立案后，依法组成合议庭，经过阅卷、调查和询问双方当事人，对证据和事实进行了核对，认为本案符合《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十九条第一款之规定，决定对本案不开庭审理。本案现已审理终结。 李红霞上诉请求：1.请求撤销一审判决第二、三项或依法改判被上诉人的返还上诉人购房款321996元及利息4829元，并承担上诉人已支付购房款一倍的赔偿责任321996元；2.案件受理费由被上诉人承担。事实和理由：上诉人一审诉讼请求要求被上诉人承担赔偿上诉人一倍购房款损失于法有据，且该赔偿金属于法定赔偿金，不属于违约金，法院无权就此项赔偿金自由裁量调整。 海和公司辩称，请求法院依法审理，维持一审法院判决。 李红霞向一审法院起诉请求：1.判令解除原、被告之间签订的房屋买卖合同；2.被告依法返还合同预付款321996元；3.判令被告依法赔偿原告321996元；4.判令被告依法支付违约金人民币4829．94元，共计648821.94元；5.判令被告承担诉讼费用。 一审法院认定事实：2018年2月2日，原告预定了被告开发的涉案房屋，被告向原告出具收据一份，载明：“今收到李红霞交来金钻2-3-801房款人民币321996元”，被告在收据上加盖公章予以确认。2018年4月12日，原、被告签订《银川市商品房买卖合同（预售）》一份，约定：原告购买被告位于银川市××区房屋，面积为154．23㎡，房屋总价款801996元，原告于2018年4月11日支付首付款321996元，于拿到已备案的商品房买卖合同之日起30日内办理贷款并向出卖人支付余款480000元；被告于2018年9月31日前向原告交付房屋，并于合同签署之日起30日内办理商品房预售合同登记备案手续。涉案房屋系在建工程抵押，抵押权人为中信银行股份有限公司银川分行，在建工程抵押登记时间为2013年7月17日，截止一审诉讼期间尚未解除抵押。 一审法院认为，通过原告提交的《银川市商品房买卖合同（预售）》、购房收据可以形成证据链，证实原、被告存在房屋买卖关系，双方签订的《银川市商品房买卖合同（预售）》系双方当事人真实意思表示，且不违反法律法规的规定，合同依法成立并发生法律效力。因被告在签订合同时未告知原告涉案房屋设有在建工程抵押，导致合同无法履行，被告的行为已构成违约，且被告也同意解除合同、返还购房首付款321996元，故原告请求解除合同、返还房款321996元的诉讼请求，一审法院予以支持。因被告存在违约行为，故原告请求赔偿损失的诉讼请求，一审法院予以支持。但原告请求赔偿损失的标准是按照已付购房款的一倍进行计算，该计算主张方式过高，一审法院酌定以被告向原告出具321996元的购房款收据之日（2018年2月2日）起，以已付购房款321996元为标准，按照年利率6％计算利息损失至本判决确定的给付之日。原告主张的违约金，因一审法院已支持被告向原告赔偿损失，故对该主张不予支持。被告辩称原告在签订合同时明知涉案房屋存在在建工程抵押，因没有证据予以支持，一审法院不予采信。判决：一、解除原告李红霞与被告宁夏海和房地产开发有限公司于2018年4月12日签订的《银川市商品房买卖合同（预售）》；二、被告宁夏海和房地产开发有限公司于判决生效后十五日内返还原告李红霞购房款321996元，并以321996元为基数按年利率6％计算自2018年2月2日至判决确定的给付之日的利息损失；三、驳回原告李红霞的其他诉讼请求；如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费5144元（已减半收取），由原告李红霞负担2572元，被告宁夏海和房地产开发有限公司2572元。 本院二审期间，当事人没有提交新证据。 二审查明的事实与一审审理查明的事实一致，本院予以确认。 本院认为，双方签订的《银川市商品房买卖合同（预售）》系双方当事人真实意思表示，合同依法成立并具有法律效力。因涉案房屋设有在建工程抵押，合同目的无法实现，李红霞请求解除合同，本院予以支持；涉案合同解除，已经履行的应恢复原状，海和公司应当退还李红霞已付的购房款321996元；关于李红霞请求海和公司承担已付购房款一倍的赔偿责任，经查，海和公司不能提交证据证实其在签订合同时告知李红霞涉案房屋已经抵押的事实，李红霞要求海和公司承担赔偿责任符合法律规定，对于赔偿责任比例，本院根据合同履行情况酌定海和公司赔偿李红霞已付购房款的30%，即96598.8元；李红霞主张的违约金，因本院已支持海和公司向李红霞承担赔偿责任，故对该主张不予支持。 综上所述，李红霞的上诉请求部分成立，予以支持。依据《中华人民共和国合同法》第九十四条第（四）项、第九十七条、最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第九条第（二）项、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（二）项、第一百七十五条规定，判决如下： 一、维持宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初2116号民事判决第一项，即解除原告李红霞与被告宁夏海和房地产开发有限公司于2018年4月12日签订的《银川市商品房买卖合同（预售）》；第三项，即驳回原告李红霞的其他诉讼请求； 二、撤销宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初2116号民事判决第二项； 三、变更宁夏回族自治区银川市金凤区人民法院（2019）宁0106民初2116号民事判决第二项为被上诉人宁夏海和房地产开发有限公司于本判决生效后十五日内返还上诉人李红霞购房款321996元，并赔偿李红霞96598.8元。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。 一审案件受理费5144元（已减半收取），由上诉人李红霞负担2058元，被告宁夏海和房地产开发有限公司3086元；二审案件受理费10288元，由上诉人李红霞负担4115元，被上诉人宁夏海和房地产开发有限公司6173元。 本判决为终审判决。 审判长  李山山 审判员  张旭霞 审判员  任朝霞 二〇一九年九月三日 书记员  王小茹 附：本案适用的相关法律条文 《中华人民共和国合同法》 第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同。 （一）因不可抗力致使不能实现合同目的的； （二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务； （三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； （四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的； （五）法律规定的其他情形。 第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 最高人民法院《关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》 第九条出卖人订立商品房买卖合同时，具有下列情形之一，导致合同无效或者被撤销、解除的，当事人可以请求返还已付购房款及利息、赔偿损失，并可以请求出卖人承担不超过已付购房款一倍的赔偿责任。 （一）故意隐瞒没有取得商品房预售许可证明的事实或者提供虚假的商品房预售许可证明； （二）故意隐瞒所售房屋已经抵押的事实； （三）故意隐瞒所售房屋已经出卖给第三人或者为拆迁补偿安置房屋的事实。 《中华人民共和国民事诉讼法》 第一百七十条第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理： …… （二）原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更； …… 第一百七十五条第二审人民法院的判决、裁定，是终审的判决、裁定。 第十四条人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。