山东省济宁市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)鲁08民终3707号上诉人（原审原告）：颜廷华，男，1957年12月29日出生，汉族，住山东省曲阜市。委托诉讼代理人：杨利信，山东圣和律师事务所律师。被上诉人（原审被告）：曲阜师范大学，住所地曲阜市静轩西路**，统一社会信用代码：1237000049554288XJ。法定代表人：张洪海，校长。上诉人颜廷华因与被上诉人曲阜师范大学人事争议一案，不服山东省曲阜市人民法院（2018）鲁0881民初3742号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月5日立案后，依法组成合议庭进行了审理。本案现已审理终结。颜廷华上诉请求：撤销原审判决，依法改判曲阜师范大学为颜廷华办理养老保险退休手续或发回重审，一、二审诉讼费用由曲阜师范大学负担。事实和理由：一、一审判决认定颜廷华劳动争议申请超过一年的仲裁时效，认定事实不清，证据不足。颜廷华自1980年7月份到曲阜师范大学处工作，双方建立劳动关系，2012年12月14日颜廷华因职务犯罪被曲阜市人民法院判处六年有期徒刑。2013年6月5日曲阜师范大学向颜廷华送达行政开除处分决定，2017年7月13日颜廷华被刑满释放，2017年12月29日其年满60周岁，达到法定退休年龄。因颜廷华在曲阜师范大学处已连续工作33年，且已达法定退休年龄，颜廷华要求曲阜师范大学办理退休手续时被告知无法办理。本案中颜廷华要求办理的是退休手续或补偿损失，其诉讼时效的起算点应当自达到法定退休年龄时即2017年12月30日起计算。一审法院认定2013年6月5日为时效起算点，与事实相悖，且无任何依据。二、一审法院认定颜廷华与曲阜师范大学之间解除劳动关系，曲阜师范大学没有法律义务为颜廷华办理基本养老保险退休待遇手续，认定事实不清，证据不足。(一)曲阜师范大学对颜廷华做出开除处分时，颜廷华已经在曲阜师范大学处连续工作33年，双方具有劳动关系，该事实双方无争议。双方不应因2013年5月解除了劳动关系，从而否认之前33年建立的正常劳动用工关系。曲阜师范大学应当为颜廷华工作期间缴纳社会保险，并于年满退休年龄时为颜廷华办理基本养老保险退休待遇手续。(二)社保制度改革前颜廷华在曲阜师范大学处的工作年限属于视同缴费年限，曲阜师范大学应当依法为颜廷华补交基本养老保险后为其办理养老保险退休手续。根据《内务部关于工作人员曾受过开除、劳动教养、刑事处分工龄计算问题的答复》((59)内人事福字第740号文)，“工作人员受过开除处分或刑事处分的，应当从重新参加工作之日起计算工作年限，他们受处分前的工作年限和参加工作以前主要依靠工资为生活来源的劳动时间，可以计算为一般工龄。”及《社会保险法》第十三条，“国有企业、事业单位职工参加基本养老保险前，视同缴费年限期间应当缴纳的基本养老保险费由政府承担。”的规定，颜廷华在曲阜师范大学处的工作年限视同缴费年限，曲阜师范大学应当依法为颜廷华补交养老保险并办理退休手续。三、曲阜师范大学以没有相关政策和案例为颜廷华办理相关退休手续的行为，从实质上违背了国家设置养老保险制度的本意。养老保险旨在保证劳动者在因年老而丧失劳动能力时，获得社会给予的基本生活保障制度。曲阜师范大学的行为是对颜廷华之前工作的否定，且剥夺了颜廷华的生活保障及生存权益。受到过刑罚的人，依法已经承担了刑罚责任，一旦执行完毕，该人不应再承担其他不利后果。犯罪不应延续终身。社会要对丧失劳动能力的老人给予养老保障，这是人基本生存权利的需要，不应违背宪法中“国家尊重和保障人权”的基本原则。现颜廷华年老体弱无生活来源，曲阜师范大学作为颜廷华33年劳动成果的接收方，应当依法保障颜廷华的基本生存权利。曲阜师范大学提交书面答辩意见辩称：一、颜廷华一审的诉求超过法律规定的一年的时效。颜廷华于2013年6月5日签署了对其作出的开除文件，双方劳动关系的解除时间最迟为2013年6月5日，劳动仲裁时效的计算期间应当于2013年6月5日开始计算。颜廷华于2018年10月15日申请仲裁，明显超出了一年的仲裁时效。二、颜廷华要求办理基本养老保险退休手续无法律上的依据。曲阜师范大学就本案专门向山东省教育厅电话汇报相关事宜，省教育厅回复为没有相关政策和案例为开除后的职工补缴社会保险和办理退休手续。三、曲阜师范大学作为国有事业单位，法无授权不可为。颜廷华向一审法院起诉请求：要求判决被告为我补缴1980年7月至2013年5月工作期间的社会保险金；被告为我办理基本养老保险退休待遇手续；被告承担诉讼费。如被告不能补缴社保，并不能为原告办理基本养老退休手续，被告赔偿因此对原告造成的经济损失20万元。一审法院认定事实：原告颜廷华曾是被告职工，（2012）曲刑初字第147号刑事判决书判决颜廷华有期徒刑六年，2017年7月13日颜廷华执行刑满释放。2013年5月21日被告作出曲师大校字（2013）65号文件，给予颜廷华开除处分，已送达给颜廷华。原告自述1980年7月到被告处工作，被告陈述其属于省属高校、事业单位编制，2014年10月1日前没有社会保险、实行退休制。2018年10月15日颜廷华向曲阜市劳动人事争议仲裁委员会申请，要求曲阜师范大学补缴1980年7月至2013年5月工作期间的社会保险、为原告办理基本养老保险退休待遇手续，仲裁委认为颜廷华已超过退休年龄不属于劳动仲裁受案范围，对颜廷华的仲裁申请不予受理。原告要求判决被告为其补缴1980年7月至2013年5月期间的社会保险金、办理基本养老保险退休待遇手续；被告承担诉讼费；如被告不能补缴社保，并不能为原告办理基本养老退休手续，赔偿因此对原告造成的经济损失20万元。一审法院认为，劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算。原告要求被告补缴2013年5月前的社会保险，超过仲裁时效期间；原、被告之间已经解除了劳动关系，被告没有法律义务为原告办理基本养老保险退休待遇手续。依照《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定，判决：驳回原告颜廷华的诉讼请求。案件受理费10元，由原告负担。本院二审期间，当事人围绕上诉请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。二审查明的事实与一审判决认定的事实一致。本院认为，《中共中央组织部、人力资源社会保障部、监察部关于事业单位工作人员和机关工人被采取强制措施和受行政刑事处罚工资待遇处理有关问题的通知》（人社部发﹝2012﹞69号）第一条第（四）项规定：“事业单位工作人员被判处有期徒刑以上刑事处罚，处分决定机关尚未作出开除处分决定的，从人民法院判决生效之日起，取消原工资待遇”；第二条第（六）项规定：“事业单位工作人员和机关工人退休后被判处有期徒刑（不含被宣告缓刑的）以上刑罚的，从人民法院判决生效之日起，取消原退休费待遇。”根据上述通知精神，一是事业单位工作人员被判处有期徒刑以上刑事处罚的，取消原工资待遇；二是即使退休后被判处有期徒刑以上刑罚的，也要被取消原退休费的待遇。虽然上述通知没有明确规定事业单位工作人员被判处有期徒刑以上刑事处罚，在刑罚执行完毕后能否享受退休待遇的情况，但上述通知明确规定即使在享受退休待遇的情况下，因被判处有期徒刑以上刑罚的，也要被取消退休待遇，更别说没有享受退休待遇而要求办理退休、享受退休待遇的情况。另外，根据《山东省人事厅关于机关事业单位工作人员被判处有期徒刑缓刑期满后能否办理退休问题的复函》（鲁人退函[1999]2号），“工作人员被判处有期徒刑缓刑，是有条件不执行刑罚的考验期限。缓刑考验期满未执行有期徒刑的，可以办理退休手续。其中，在缓刑考验期间内到达退休年龄的，应在缓刑考验期满后办理退休手续，退休时间从到达退休年龄的时间算起。”上述复函对判处有期徒刑缓刑的情况作出了明确规定，在这种情况下可以办理退休手续，但对判处有期徒刑以上刑罚的并未作出类似规定。综合考虑上述因素，因颜廷华作为事业单位工作人员被判处了有期徒刑以上刑罚，现刑罚执行完毕，其要求曲阜师范大学为其办理养老保险退休手续，没有法律依据，本院不予支持。综上，颜廷华的上诉请求不能成立。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费10元，由上诉人颜廷华负担。本判决为终审判决。审判长  闫先东审判员  宋汝庆审判员  史海洋二〇一九年九月二十七日书记员  刘纯子