河南省中牟县人民法院民 事 判 决 书（2019）豫0122民初6599号原告：王国学，男，1979年10月1日生，汉族。委托诉讼代理人：郑连中，河南豫龙律师事务所律师。被告：西安舒远建筑劳务有限公司河南分公司，住所地：郑州市金水区福元路****楼****，统一社会信用代码91410105MA3XD15G95。负责人：李治军（李治均），该公司总经理。被告：西安舒远建筑劳务有限公司，住所地，住所地：西安经济技术开发区凤城一路**紫玉公馆****11102会信用代码91610132688980130L。法定代表人：樊锋锋，该公司经理。委托诉讼代理人：何忠良，陕西寇弘律师事务所律师。被告：李治军（李治均），男，1979年6月13日生，汉族。被告：徐茂力，男，1977年11月27日生，汉族。委托诉讼代理人：何忠良，陕西寇弘律师事务所律师。原告王国学与被告西安舒远建筑劳务有限公司河南分公司（以下简称舒远河南分公司）、西安舒远建筑劳务有限公司（以下简称舒远公司）、李治军、徐茂力买卖合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王国学及其委托诉讼代理人郑连中、被告舒远公司委托诉讼代理人何忠良、被告徐茂力委托诉讼代理人何忠良到庭参加诉讼。被告舒远河南分公司、李治军经传票传唤，无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。王国学向本院提出诉讼请求：1、请求判令被告承担连带责任支付原告货款110万元并支付违约金暂计176,733元（按每日0.5%计算，自2018年10月23日起至实际给付完毕之日止）。2、请求判令被告承担本案诉讼费用。事实与理由：2017年9月22日，被告舒远河南分公司与原告签订《供货协议》一份，协议约定原告向被告舒远河南分公司提供沙子、水泥、标砖等材料，并约定了相应的价款及货款支付方式。根据被告舒远河南分公司的要求，原告提供了价值145万元的材料，被告舒远河南分公司未按协议履行相应的付款义务。2018年9月12日，被告李治军、徐茂力向原告出具一份《还款计划书》，约定被告李治军、徐茂力在2018年10月22日前将145万元货款全部还清，并约定了逾期不还承担按每日0.5%的违约金。截至目前，经原告多次催要，被告仅仅支付了35万元货款，下欠110万元货款至今未还，为此，原告诉至法院。被告舒远河南分公司未答辩亦未提供证据材料。被告舒远公司辩称，第一、原告诉称的拖欠货款110万元，应由被告李治军个人全部承担清偿责任。理由：答辩人与李治军约定了由河南分公司独立经营、自负盈亏。被告李治军借用答辩人公司资质注册了河南分公司后，于2017年4月份，李治军与第七工程局就郑东新区白沙安置区二期（永盛家园）A区工程项目D地块内外墙抹灰工程及二次结构工程达成劳务分包协议。该项目被告李治军是实际施工人，中国建筑第七工程局集团有限公司一直都是将工程款直接支付给李治军，李治军也直接用于各种材料款及劳务费的开支。因此，该项目上的所有债务，应属于李治军的个人债务，应由李治军个人承担。第二、被告徐茂力代表答辩人在《还款计划书》上的签字，是附条件的民事法律行为，因所附条件未能成就，故该民事行为未生效。第三、原告请求每日按0.5%计算违约金，明显过高，法律不应予以支持。被告李治军未答辩亦未提供证据材料。被告徐茂力答辩称，第一、答辩人与原告之间不存在任何买卖合同关系。第二、答辩人在《还款计划书》上的签字，系代表被告舒远公司做出的意思表示。被告舒远公司也表示，对于答辩人做出的一切法律行为的后果承担法律责任。因此，该签字与答辩人无关。第三、答辩人在《还款计划书》上的签字，是附条件的民事法律行为，因所附条件未成就，故该民事行为未生效。第四、答辩人在《还款计划书》上的签字，并不是对涉案债务的个人担保，《还款计划书》上没有担保的任何体现。被告徐茂力提供舒远公司证明一份，证明被告徐茂力的行为均为公司职务行为。本院经审理认定事实如下：2017年9月22日，被告舒远河南分公司（甲方）与原告王国学（乙方）签订《供货协议》一份，协议中甲方有被告舒远公司员工何辉签字落款、被告舒远河南分公司签章；乙方有原告王国学签字落款。协议约定由原告向被告舒远河南分公司承包的建设工地，供应所需的加气块转、标砖、砂子、石子等地材。并于2018年4月5日，原告王国学与被告舒远公司员工邓某达成补充协议，对项目所需材料价格进行具体调整。合同签订后，原告按约定于2017年9月至2018年3月向被告舒远河南分公司提供上述工程所需水泥、砂石等建筑材料，而被告舒远河南分公司未足额支付材料款。2018年9月12日，有李治军、徐茂力、何辉等人参加所作的《白沙D区项目二次结构、抹灰工程分包工程款会议纪要》显示：1、2018年9月12日前，中建七局支付西安舒远建筑劳务有限公司河南分公司的白沙D区项目二次结构、抹灰的工程款，李治军挪用240万元，徐茂力挪用24.6万元，用于其他用途；2、截至2018年9月12日，为了解决．．．劳务工人及材料供应商讨薪问题，李治军已退回213.50万元（人工费176.50万元，材料费37万元），徐茂力已退回15.50万元，并支付到劳务工人及材料供应商；3、李治军、徐茂力挪用的工程款退回后，如还有白沙D区二次结构、抹灰的资金缺口，李治军、徐茂力各承担50%，该部分资金，李治军支付相应金额后，徐茂力在一日内支付相等金额；4、西安舒远建筑劳务有限公司对中建七局白沙项目、劳务班组、材料供应商的结算由徐茂力派人进行核对，核对结果李治军、徐茂力均必须认可；5、2018年9月12日以后，中建七局支付给西安舒远的白沙D区二次结构、抹灰的工程款，李治军、徐茂力各得50%。即日，被告李治军、徐茂力向原告王国学出具《还款计划书》，内容为：“致王国学我方西安舒远建筑劳务有限公司河南分公司截至2018年9月12日尚欠王国学永盛家园D区项目沙、水泥款人民币145万元整．．．我公司承诺，于2018年10月22日之前，由李治军还款72.5万元，由徐茂力还款72.5万元。如果不能按上述计划还清欠款，我公司按每日0.5%向王国学支付违约金。欠款人：李治军欠款人：此笔款项在李治军全部支付给王国学，本人无条件打入项目部指定账户徐茂力2018年9月12日”。之后，《还款计划书》并未兑现。本院认为，买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人一方未支付价款或者报酬的，对方可以要求其支付价款或者报酬。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的身世赔偿额的计算方法。约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。公司可以设立分公司。分公司不具有法人资格，其民事责任由公司承担。分支机构以自己的名义从事民事活动，产生的民事责任由法人承担；也可以先以该分支机构管理的财产承担，不足以承担的，由法人承担。本案中，原告王国学与被告舒远河南分公司签订《供货协议》，原告依照约定向被告舒远河南分公司的工程项目供应水泥、砂石等建筑材料，被告舒远河南分公司下欠110万元货款逾期未支付，行为构成违约。原告要求被告舒远河南分公司支付货款110万元，合理有据，本院予以支持。被告舒远河南分公司作为舒远公司的分支机构，以自己的名义从事民事活动，先以其管理的财产承担还款责任，不足以承担的，由被告舒远公司承担。关于被告舒远公司所称李治军对涉案项目自主经营、自负盈亏，本案欠款是李治军个人项目欠款，原告的110万元货款应由李治军个人承担清偿责任的抗辩理由不成立，本院不予采信。被告李治军作为欠款人，向原告出具《还款计划书》，视为李治军对《还款计划书》付款义务的认可，属于债务加入，确认了双方的债权债务关系，原告要求被告李治军承担连带还款义务，本院予以支持。被告徐茂力系被告舒远公司员工，辩称在《还款计划书》中签字系被告舒远公司职务行为，由被告舒远公司出具证明为凭，抗辩理由成立，本院予以采纳。被告舒远公司抗辩违约金按每日0.5%计算标准过高，要求调整。本院认为该违约金约定过高，违背相关法律规定，酌定以王国学的实际损失即利息损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，按双方在《还款计划书》中约定的2018年10月22日付款之日到原告提起诉讼之日，按同期人民银行贷款利率计算利息之日期间的利息损失为基准，该利息损失认定为110万元×月利率2%×8个月≈17.6万元，与原告诉请中“暂计违约金176,733元”，数额相符，符合法律规定。依照《中华人民共和国合同法》第六十条第一款、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十三条、第一百一十四条、第一百三十条，《中华人民共和国公司法》第十四条第一款，《中华人民共和国民法总则》第七十四条第二款，《最高人民法院关于适用若干问题的解释（二）》第二十九条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十四条之规定，缺席判决如下：一、被告李治军、西安舒远建筑劳务有限公司河南分公司于本判决生效之日起十日内连带给付原告王国学货款一百一十万元、违约金十七万六千七百三十三元及该一百一十万元货款自2019年6月24日起至付清之日止的利息（利率按中国人民银行同期同类贷款利率计算）；对西安舒远建筑劳务有限公司河南分公司不足以承担的给付责任部分，由西安舒远建筑劳务有限公司承担给付责任。二、驳回原告王国学的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费16,291元，减半收取8,145.5元，均由被告李治军、西安舒远建筑劳务有限公司河南分公司、西安舒远建筑劳务有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状及副本一式八份，上诉于河南省郑州市中级人民法院，并于上诉之日起七日内向河南省郑州市中级人民法院交纳上诉费，并将交费凭证交本院查验。审判员  张进花二〇一九年九月十日书记员  朱换换