江苏省徐州市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）苏03民终5096号上诉人（原审被告）：丁召伟，男，1973年4月24日生，汉族，住徐州市贾汪区。被上诉人（原审原告）：闫威，男，1987年11月26日生，汉族，住徐州市贾汪区。上诉人丁召伟因与被上诉人闫威工伤保险待遇纠纷一案，不服徐州市贾汪区人民法院（2018）苏0305民初3905号民事判决，向本院提出上诉。本院立案受理后，依法组成合议庭审理了本案。现本案已审理终结。上诉人丁召伟向本院提出上诉：请求二审法院撤销一审判决，发回重审或依法改判。事实和理由：1.原审法院审理结果不当，一审法院在没有有效证人的前提下判决上诉人败诉，上诉人不服。2.原审法院认定上诉人与被上诉人之间存在劳动关系认定工伤成立错误，上诉人与被上诉人之间无劳动关系，被上诉人的伤害是其个人原因所导致的，虽然徐州市人力资源和社会保障局及铁路法院、中级法院予以认定工伤，但是上诉人认为是错误的。被上诉人提供的证据都是伪证，事发时该证人都某,4在现场，其中一个人是被上诉人的亲属，证人签字都是同一个人签的。所以根据上述证人证言作出的工伤认定是错误的。综上，请求二审法院依法支持上诉人的上诉请求。被上诉人闫威未到庭，亦未递交书面意见。闫威的一审诉讼请求：1.判决解除双方劳动关系；2.判令丁召伟支付经济补偿金3000元、一次性伤残补助金21000元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元；3.判令丁召伟支付带薪休假工资1500元、生活费20480元、鉴定费200元、交通费500元、查询费50元、未签订劳动合同双倍工资18000元、赔偿金12000元；4.判令丁召伟支付护理费1100元、营养费220元、伙食补助费275元、停工留薪期工资9000元，以上共计132325元；5.本案诉讼费用由丁召伟承担。一审法院经审理查明：2010年2月8日，华丰经销处登记成立，经营者为丁召伟，经营性质为个体工商户。2015年12月8日，华丰经销处被经营者申请注销。2014年2月份，闫威在丁召伟经营的华丰经销处从事折边工作，未签订书面劳动合同，亦未参加工伤保险，每日工资按照90-100元计算。2014年7月30日17时左右，闫威在华丰经销处从事折边工作时，在调整不锈钢位置时，因工友操作机器，致使闫威左手被挤伤，同日入住徐州市贾汪区人民医院治疗，被诊断为左食指外伤性截断。2014年8月11日闫威出院，其医疗费已由丁召伟支付。2015年7月30日，闫威向徐州市人力资源和社会保障局申请工伤认定。2015年11月4日，徐州市人力资源和社会保障局作出徐人社工认字〔2015〕第1484号《认定工伤决定书》，认定闫威受到的事故伤害属于工伤。华丰经销处不服该工伤认定，于2016年2月向江苏省人力资源和社会保障厅申请复议。2016年4月11日，江苏省人力资源和社会保障厅作出〔2016〕苏人社行复第13号《行政复议决定书》，维持了徐州市人力资源和社会保障局作出的徐人社工认字〔2015〕第1484号《认定工伤决定书》的具体行政行为。2016年4月29日，徐州市劳动能力鉴定委员会出具徐劳工鉴通[2016]第201603284号《劳动能力鉴定结论通知书》，认定闫威构成十级伤残，无生活自理障碍。2016年6月14日，闫威向徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1.双方解除劳动关系，经济补偿金3000元、一次性伤残补助金21000元、一次性工伤医疗补助金30000元、一次性伤残就业补助金15000元；2.带薪休假工资1500元、生活费20480元、鉴定费200元、交通费500元、查询费50元、未签订劳动合同双倍工资18000元、赔偿金12000元；3.护理费1100元、营养费220元、伙食补助费275元、停工留薪期工资9000元。2016年7月11日徐州市贾汪区劳动人事争议仲裁委员会作出不再受理、审理劳动争议案件确认书。2016年7月25日，丁召伟向徐州铁路运输法院提起行政诉讼，请求依法撤销徐人社工认字〔2015〕第1484号《认定工伤决定书》和〔2016〕苏人社行复第13号《行政复议决定书》。徐州铁路运输法院于2016年12月9日作出（2016）苏8601行初380号行政判决书，驳回丁召伟的诉讼请求。丁召伟不服徐州铁路运输法院的行政判决，上诉至本院，本院于2017年6月29日作出（2017）苏03行终182号行政裁定书，裁定对丁召伟的上诉按撤诉处理。2016年7月26日，闫威向一审法院提起诉讼，一审法院经审查认为，闫威提供的徐人社工认字[2015]第1484号认定工伤决定书并未生效，且丁召伟已在规定期限内就该工伤认定决定向徐州铁路运输法院提起行政诉讼，故一审法院于2016年11月25日作出（2016）苏0305民初3259号民事裁定书，依法裁定驳回闫威的起诉。另查明，2014年2月至5月，丁召伟经营的华丰经销处根据闫威实际上班天数，支付闫威平均工资为1592.5元/月。2015年2月初，因双方就工伤待遇协商未果，闫威从华丰经销处离职。本案一审审理过程中，闫威申请撤回对华丰经销处的起诉。一审法院依法裁定予以准许。一审法院认为，一、关于丁召伟是否承担责任的问题。根据法律规定，职工有参加社会保险和享受社会保险的合法权益，职工在工伤的情况下依法享有从国家和社会获得物质帮助的权利。本案中，闫威系在华丰经销处工作期间受伤，并经徐州市人力资源和社会保障局认定为工伤，理应享受工伤保险的保障和救济。因丁召伟经营的华丰经销处未为办理和缴纳工伤保险，应当按照《工伤保险条例》和《江苏省实施办法》的相关规定向支付各项工伤待遇。因华丰经销处系个体工商户，已于2015年12月8日注销，其主体资格已消灭，应由投资者丁召伟承担相应的赔偿责任。二、关于双方劳动关系是否解除的问题，依据《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条规定，劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。第三十八条第一款第三项规定，用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同。本案中，闫威因受伤后要求用人单位支付工伤待遇未果遂主动离职，以自己的行动表示解除劳动关系，故闫威主张解除劳动关系，一审法院予以支持。三、关于经济补偿金的问题。《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条的规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案中，闫威于2015年2月因要求丁召伟支付工伤待遇未果遂主动离开华丰经销处，以自己的行动表示解除劳动关系，但未以书面形式通知华丰经销处解除劳动合同并说明理由，未履行告知程序，故闫威主张经济补偿金不予支持。四、关于闫威的工伤待遇问题。1.一次性伤残补助金，依据《工伤保险条例》第三十七条规定，闫威伤残十级，应支付其一次性伤残补助金为7个月的本人工资。闫威月工资为1592.5元，一次性伤残补助金计算为11147.5元（1592.5元/月×7月）；2.一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十七条第一款及《徐州市贯彻〈工伤保险条例〉实施意见》第十八条的规定，职工因工致残被鉴定为十级伤残，按照《条例》规定与用人单位解除劳动关系时，由工伤保险基金支付一次性工伤医疗补助金30000元，由用人单位支付一次性伤残就业补助金15000元。一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照《办法》规定的基准标准下浮10%执行。本案中，闫威因工伤致残被鉴定为十级伤残，且与丁召伟解除劳动关系，故丁召伟应支付一次性工伤医疗补助金27000元和一次性伤残就业补助金13500元；3.停工留薪期工资，根据《工伤保险条例》第三十三条的规定，职工因工作遭受事故伤害的或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。根据《江苏省实施办法》第二十五条的规定，工伤职工的停工留薪期应当凭职工就诊的签订服务协议的医疗机构，或者签订服务协议的康复机构出具的休假证明确定。闫威主张停工留薪期3个月，未提交相应的医疗机构的休息休假证明或医嘱等证据予以证实，根据闫威的伤情，法院酌定停工留薪期间为2个月，故闫威停工留薪期工资计算为3185元（1592.5元/月×2月）；4.护理费，闫威住院12天，参照当地同期护工标准，护理费计算为960元（80元/天×12天）；5.住院伙食补助费，闫威主张275元，符合法律规定，法院予以支持；6.交通费，因闫威未提供相关证据予以证实，法院结合闫威的实际伤情和治疗情况，酌定交通费200元；7.鉴定费，根据《江苏省实施〈工伤保险条例〉办法》第二十一条的规定，劳动能力鉴定费以及鉴定过程中符合工伤保险有关规定的医疗检查费，工伤职工未参加工伤保险的，由用人单位支付，闫威主张鉴定费200元，有相关票据证明，法院予以支持。8.闫威主张查询费50元，无法律依据，法院不予支持。五、关于带薪年休假工资，根据《职工带薪年休假条例》第三条规定，职工累计工作已满一年以上才可享受带薪年休假待遇，因闫威实际工作不满一年，故对其主张带薪年休假工资，不予支持。六、关于未签订书面劳动合同双倍工资。根据法律规定，员工主张单位支付未签劳动合同双倍工资，从应当支付双倍工资期间最后一日的次日作为起算点，时效为一年。鉴于闫威于2014年2月份到华丰经销处工作，对其提出要求双倍工资的请求，因已过时效，不予支持。七、关于赔偿金、生活费及营养费。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十八条的规定，用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同，劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行，用人单位应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。闫威因要求用人单位支付工伤待遇未果，遂主动离开华丰经销处，以自己的行为解除劳动关系，并非华丰经销处违法解除劳动合同，故闫威主张赔偿金于法无据，不予支持。闫威主张生活费及营养费，于法无据，不予支持。综上所述，根据《中华人民共和国民法总则》第五十四条、第五十六条、《中华人民共和国劳动合同法》第三十七条、第三十八条、第四十七条第一款、第四十八条、《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、丁召伟于判决生效后十日内支付闫威一次性伤残补助金11147.5元、一次性工伤医疗补助金27000元、一次性伤残就业补助金13500元、停工留薪期工资3185元、护理费960元、住院伙食补助费275元、交通费200元、鉴定费200元，合计56467.5元；二、驳回闫威的其他诉讼请求。二审期间，双方当事人均无新证据向法庭提供，二审查明的事实与一审查明的事实一致。本院认为，关于上诉人丁召伟应否向被上诉人闫威承担工伤赔偿责任的问题。根据庭审查明事实、双方陈述情况，分析评判如下：首先，上诉人丁召伟主张被上诉人闫威的工伤不成立，但是该工伤认定已经行政诉讼生效文书确定其效力，上诉人无证据推翻该认定，故对于上诉人主张工伤不成立的主张本院不予支持。其次，关于上诉人主张的被上诉人与华丰经销处不存在劳动关系的问题，上诉人虽然主张被上诉人2013年被辞退，与华丰经销处不存在劳动关系。但上诉人同样未就此提供证据。因此，对于其上诉主张，上诉人未能提供证据证明，本院依法不予支持。一审法院依据相应的法律规定判令上诉人丁召伟向被上诉人闫威支付各项赔偿并无不当。综上，上诉人的上诉请求没有事实和法律依据，本院不予支持。原审判决并无不当，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。本判决为终审判决。审判长 张 蕾审判员 吴晓志审判员 李 琳二〇一九年九月二十九日书记员 汤璐菲