广东省深圳市龙岗区人民法院民 事 判 决 书（2017）粤0307民初6763号原告：冯xx，男，汉族，1971年11月21日出生，户籍地址：广州市海珠区，委托诉讼代理人：邓流芳，广东法村律师事务所律师。被告：詹xx，男，汉族，1973年10月5日出生，户籍地址：湖南省益阳市赫山区，被告：深圳市添业不锈钢制品有限公司，住所地：深圳市坪山新区坑梓街道坑梓办事处金沙社区人民东路**，统一社会信用代码：91440300052782104M。法定代表人：冯xx。委托诉讼代理人：刘xx，男，汉族，1982年4月10日出生，身份证住址：广东省龙门县，系该公司股东。上列原、被告民间借贷纠纷一案，本院受理后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告冯xx的委托诉讼代理人邓流芳、被告詹xx、被告深圳市添业不锈钢制品有限公司（以下简称：添业公司）的委托诉讼代理人刘xx到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告冯xx诉称，被告詹xx因开办公司向原告冯xx借款。为取得原告冯xx的信任，被告詹xx声称要原告冯xx也参股经营。2012年8月1日，原告冯xx向被告詹xx出借第一笔借款100万元（币种：人民币，下同）。2012年8月17日，被告詹xx经市场监管机关核准登记，成立被告添业公司，股东为被告詹xx、宋春、原告冯xx。2014年3月24日，被告添业公司变更为被告詹xx的个人独资公司。原告冯xx对该“一人公司”提出质疑，被告詹xx称不影响原告冯xx参与公司经营管理。原告冯xx便以所谓股东的身份参与该公司的日常管理。被告添业公司成立不久，经营资金周转出现困难，被告詹xx无钱投入，又向原告冯xx借款维持添业公司运转。2012年10月8日、2012年12月2日、2012年12月31日，原告冯xx又分别向被告詹xx出借现金100万元、60万元、40万元。以上四笔借款按月利率1%计算利息，在《其他应付款明细账》中有反映。同时，被告詹xx还以另一种方式向原告冯xx借款，即要原告冯xx拿自己的钱支付添业公司应付的费用作为出借款，原告冯xx收取属于添业公司的款项作为还款，两者相抵后的借款余额作为被告添业公司欠原告冯xx的借款。2014年4月1日起至2015年5月8日止，原告冯xx以上述方式向被告添业公司出借4028703.33元，用于日常经营支出。这些借款在《2014年收支款明细》及《现金明细表》中有明细记录。2015年5月8日，原告冯xx与被告詹xx核算借款金额及2012年借款的利息额后，双方确认借款总金额为7984703.33元，约定借款利息按月利率1%计付，还款时间未约定。上述利息虽存在付息的情况，但该复息并不超过最高院规定的24%的利率，且该复息是双方自愿约定。被告詹xx、添业公司为该借款出具了《借条》。约1年后，即从2016年5月开始，原告冯xx要求两被告还款付息。两被告以经济困难为由拖欠。原告冯xx见两被告短期无法还款，担心以往的借款凭据不够明了，便要求被告添业公司根据《2014年收支款明细》及《现金明细表》制作《添业公司借冯xx先生现金明细表》交给原告冯xx，并要求被告添业公司提供2012年借款的利息明细。此后，原告冯xx多次催促两被告还款付息均未果。时至今日，两被告既没有还本也没有付息给原告冯xx，现两被告仍欠原告冯xx借款本金7984703.33元，欠2015年5月8日以来的利息未付。两被告立《借条》给原告冯xx时，被告添业公司是被告詹xx独资的有限责任公司即“一人公司”，立《借条》后约三个月，被告添业公司股东才变更为刘xx、被告詹xx、原告冯xx。可见，涉案债务系在被告詹xx经营其“一人公司”期间产生，况且被告詹xx个人经营被告添业公司期间，其股东财产与公司财产是混合的。根据公司法第六十四条的规定：“一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应对公司债务承担连带责任”，两被告应当连带偿还原告冯xx的借款本息。2015年7月27日，被告添业公司股东变更为被告詹xx、原告冯xx、刘xx。综上，为维护原告冯xx的合法权益，原告冯xx特诉至法院，请求判令：一、两被告连带偿还原告冯xx借款本金7984703.33元；二、两被告以7984703.33元为本金，按月利率1%，从2015年5月8日起向原告冯xx计至利息，利息计付至借款还清之日止；三、两被告承担本案诉讼费用。被告詹xx答辩称，一、2012年8月17日，被告添业公司系由股东被告詹xx、宋春、原告冯xx、袁伟利4人共同发起成立。四人共集资320万元，各占25%股份。但在登记股东中为何没有袁伟利的名字，被告詹xx不得而知；二、因被告添业公司发展需要，被告添业公司陆续向股东原告冯xx借款300万元，向股东袁伟利借款110万元。2014年3月24日，因内部分歧，股东宋春、袁伟利退股，原告冯xx为了造成假象，也假装退股，将被告添业公司的100%股份全部归到被告詹xx名下。但是，原告冯xx仅是名义上退股，其实仍是被告添业公司的实际控制人，被告詹xx仅是为原告冯xx代持股份。原告冯xx负责被告添业公司所有经营管理决策，被告添业公司所有应收款和应付款均由原告冯xx收取和支付，进入原告冯xx的个人及公司账户。所有资金的使用和分配、设备等的购买等等也由原告冯xx决定。这些可从原告冯xx提供的《2014年收支款明细》及《现金明细表》可以证明。当时四股东清算时，被告添业公司并未做明确的资产评估和清帐，但是在应收货款和应付各种款项大致持平的情况下，公司剩余总资产作价200万元，由公司退宋春50万元，袁伟利50万元及归还公司向其借款110万元（未计算利息），公司借原告冯xx的个人借款300万元也就挂在公司账上。这些可以申请原股东袁伟利、现聘请的厂长杨明作证；三、2015年3月，原告冯xx找来刘xx加入公司，说要做股权变更，私自要求将公司股份变更为：原告冯xx占80%、刘xx占10%、被告詹xx占10%。在被告詹xx对此完全不知情的情况下，在龙岗公证处要被告詹xx签字确认。被告詹xx发现后对此提出异议，因此引发双方的矛盾和冲突。因为公司在刘xx加入之前一直是被告詹xx和原告冯xx两人所共有，在引入其他投资者失败后，大家口头协议按每人各占50%股份共同管理公司。此次矛盾爆发后，虽然被告添业公司股份完全在被告詹xx个人名下，并由被告詹xx、原告冯xx双方各占50％股份，但公司实际仍然控制在原告冯xx个人手上，被告添业公司虽然应收账款总数是够多的，但因为客户欠款周期长，同时公司实际控制人原告冯xx又主张投资，大量更新各种生产设备，造成原告冯xx个人垫付被告添业公司的各项费用支出远大于被告添业公司实际收到的货款，在双方发生矛盾的情况下，原告冯xx担心过去被告添业公司借其个人的300万，以及此后垫付公司的各种款顼得不到保障。因此在2015年5月8日，根据原告冯xx个人所提供的公司收支状况，原告冯xx要求被告添业公司签下了欠原告冯xx7984703.33元的借条，被告詹xx作为被告添业公司的法定代表人在借条上签名。但被告添业公司向原告冯xx的借款全部用于被告添业公司的经营和购买设备，且全部款项的往来都由原告冯xx负责，被告詹xx没有使用过上述款项。即使需要承担还款义务，也应当由被告添业公司承担，被告詹xx作为挂名股东无需承担还款义务。其后，2015年5月10日，原告冯xx与被告詹xx再次对被告添业公司的资产负债情况清算，当时虽然没有做明确的资产评估和详细的清账，但是在公司应收账款与应付款项同样持平的情况下，公司剩余总资产做价360万，在减除被告詹xx个人各项借款（包括个人借原告冯xx50万）之后，被告詹xx在被告添业公司的净资产中仍有68万元资产份额。2015年7月27日，经三方协商，被告添业公司股份变更为现有的股权结构：原告冯xx占60%，被告詹xx占20%,刘xx占20%。因此原告冯xx主张的借款与利息在2015年07月27日股权变更时己做过清算，此后，原告冯xx收取了被告添业公司应收款，并用这些款项抵偿借款。从被告添业公司2015年5月以后公司每月的报表当中，可以清晰的看到被告添业公司在出具借条前的应收账款还一直是由原告冯xx收取用于抵偿借款，因此根本就不存在被告添业公司还欠其7984703.33元的说法。同时，被告詹xx多次向原告冯xx索要借条，原告冯xx却以各种理由为借口搪塞不给。当时股权转让时，现被告添业公司厂长杨明也答应帮忙要回借条。后来因为大家还在一起合作。借条这件事也就不了了之。上述事实可以申请现被告添业公司聘请的厂长杨明为证。如果原告冯xx坚持认为其收取的被告添业公司的应收款没有抵偿借款的话，被告詹xx保留向公安机关控告原告冯xx利用职务便利侵占被告添业公司财产、涉嫌职务侵占犯罪的权利。四、2016年初，被告詹xx申请退股，提供了一份大概的资产清单。但因与原告冯xx就资产评估意见不一致，未能达成协议。2017年3月21日，被告詹xx申请查询公司所有账册，原告冯xx不同意。2017年3月23日，被告詹xx向法院起诉要求查询被告添业公司所有账册，在法院通知被告添业公司后，原告冯xx便向法院起诉要求被告詹xx、被告添业公司偿还之前已清算的借款和利息。综上所述，被告詹xx认为被告添业公司已经原告冯xx归还全部借款，且还款情况由原告冯xx本人控制，对于实际还款情况，请求法院安排会计师事务所对被告添业公司进行财务审计和资产评估，以明确实际还款状况。被告詹xx没有经手被告添业公司向原告冯xx所借的任何款项，作为挂名股东更没有从中抽取任何款项供个人使用。即使借款属实，被告詹xx作为被告添业公司的股东也不应对借款承担任何责任，相应的还款义务仍应由被告添业公司承担。被告添业公司答辩称，一、被告添业公司于2012年8月17日成立。被告添业公司因发展需求，2012年陆续向股东原告冯xx借款300万元现金（详见“借条”，注：2012年8月1日借入款：100万元；2012年10月8日借入款：100万元；2012年12月2日借入款：60万元；2012年12月31日借入款40万元；自借款之日起从未归还本金给原告冯xx，期间每月按1%的利率计算应付原告冯xx的利息）。被告添业公司应收账款收款周期长，公司日常各项费用支出一直向原告冯xx借款支付的，截止2015年5月8日，被告添业公司日常支出向原告冯xx借款合计金额：4028703.33元（详见“添业公司借冯xx先生现金明细表”)；截止2015年5月8日被告添业公司应付原告冯xx2012年借入款利息合计金额：956000元（详见“应付冯牛借入款利息明细”)；截止2015年5月8日，被告添业公司共欠原告冯xx款累计金额：7984703.33元；二、2013年至2015年期间，因客户倒闭，应收账款转入坏账金额共计为2153138.42元。被告添业公司2015年7月27日前企业类型为：有限责任公司（自然人独资），是被告詹xx个人全权管理，期间坏账金额是1291940.92元，2017年6月份，客户惠州市亿通金属制品有限公司倒闭，该公司2016年应收账款尚未收款金额是190138.5元。截止2017年6月30日，被告添业公司坏账金额累计是2343276.92元（详见“应收款项明细”)。自2015年5月8日至2017年6月30日，被告添业公司部分客户应收账款是转入原告冯xx个人账户付款的，作为归还原告冯xx借入款部分数，因被告添业公司客户收款周期长，加上2013年至2016年有部分客户倒闭造成坏账，在收支不平衡下，被告添业公司一直向原告冯xx借款作为公司日常各项费用支出。被告添业公司归还原告冯xx部分数明细及被告添业公司向原告冯xx借款作为公司各项费用支出明细，可参考账本为准。经核算，截止2017年6月30日，被告添业公司仍欠原告冯xx款，本金金额10653195.62元，利息金额3281870元，共计金额：13935065.62元（详见：添业公司借冯xx先生现金明细表）。2015年7月27日，被告添业公司变更为原告冯xx、刘xx、被告詹xx三人合股之后，公司共同经营、共同管理。2016年初，被告詹xx提出退股，三股东对截止2016年3月份数据进行清算，由于被告詹xx提出的要求与其他两股东评估意见不一致，未能达成协议。自2016年4月1日起，被告詹xx不在被告添业公司上班，不参与公司各项事宜。经审理查明，被告添业公司于2012年8月17日注册成立，企业类型为有限责任公司，法定代表人为原告冯xx，登记股东为被告詹xx（出资20万元，占股40%）、宋春（出资15万元，占股30%）、原告冯xx（出资15万元、占股30%）。2014年3月24日，被告添业公司的企业类型变更为有限责任公司（自然人独资），法定代表人变更为被告詹xx，登记股东变更为被告詹xx（出资50万元，占股100%）。2015年7月27日，被告添业公司的企业类型变更为有限责任公司，法定代表人变更为原告冯xx，登记股东变更为被告詹xx（出资10万元，占股20%）、原告冯xx（出资30万元，占股60%）、刘xx（出资10万元，占股20%）。2015年5月8日，被告添业公司作为借款人向原告冯xx出具了一份《借条》，主要载明：兹本公司（法定代表人：詹xx）因资金周转，业务发展需要，至2015年5月8日止共借到冯xx（身份证号：）7984703.33元，借款期限内利息为每月1%。其中，被告詹xx作为法定代表人在上述《借条》中签字确认。原告冯xx主张，上述借款包括：1、2012年8月1日，原告冯xx为筹办公司出借的100万元；2、2012年10月8日，原告冯xx为公司经营出借的100万元；3、2012年12月2日，原告冯xx为公司经营出借的60万元；4、2012年12月31日，原告冯xx为公司经营出借的40万元；5、上述2012年的四笔借款，按月利率1%分别计至2015年5月31日的利息956000元，双方协议转为借款本金；6、2014年4月1日至2015年5月8日，原告冯xx为公司日常经营支出出借的4028703.33元。两被告对上述借款的构成均予以确认，但被告詹xx主张，2014年3月24日，被告添业公司的企业类型、法定代表人、股权等虽然进行了登记变更，但实际上为该公司的股权为原告冯xx与被告詹xx各占50%，且原告冯xx仍为该公司的实际控制人；2015年7月27日，被告添业公司的企业类型、法定代表人、股权等再次进行登记变更时，双方曾就公司的财务状况进行清算，同时约定此后，原告冯xx收取被告添业公司应收款用于清偿涉案借款。原告冯xx、被告添业公司对被告詹xx的上述主张不予认可，称2014年3月24日，被告添业公司股权进行登记变更后，原告冯xx在该公司不再占有任何股份，被告添业公司已实际由被告詹xx控制。同时被告詹xx还对原告冯xx有关利息转本金的主张不予认可。对此，原告冯xx还称其退股时曾约定80万元的退股金，至今未支付，后又称当时双方并未对公司的财务账目进行清算。同时，原告冯xx、被告添业公司还称，2015年7月27日，被告添业公司的股权进行变更时，双方也未对公司的财务账目进行清算，甚至被告添业公司及刘xx还表示不清楚公司在变更前的股东实际有谁，不清楚原告冯xx入股时是否支付对价，刘xx称其是技术入股，是原告冯xx与被告詹xx邀其入股的，原告冯xx与被告詹xx是朋友关系。另查，经本院核算，被告添业公司提交的《添业公司借冯xx先生现金明细表》显示，原告冯xx收取的2015年7月前（即2015年7月27日股权变更前，含2015年7月）的货款总额与原告冯xx主张的涉案借款总额基本相当。以上事实，有原告冯xx提交的《借条》、被告添业公司提交的《添业公司借冯xx先生现金明细表》及深圳市市场监督管理局商事主体登记及备案信息查询单等证据及当事人的庭审陈述为证，足以认定。本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。本案中，原告冯xx主张两被告拖欠其涉案借款本金7984703.33元及相应的借款利息，要求两被告承担连带清偿责任。但是，首先，原告冯xx与被告添业公司对于其陈述的被告添业公司的经营、管理及股权变更事实，不仅未能提供相关证据予以证明，也不符合常理。其次，原告冯xx虽然提供了证明借款事实成立的涉案《借条》，但该《借条》也不足以证明原告冯xx的上述主张，具体理由如下：1、原告冯xx与被告詹xx同为合伙人，两人一起与他人注册成立被告添业公司，虽然在2014年3月24日，被告添业公司的企业类型、股权等进行了变更登记，显示为被告詹xx一人独资的有限责任公司，但被告詹xx辩称原告冯xx实际并未退股，而是隐名股东，仍占有被告添业公司50%的股权，原告冯xx虽对此不予认可，主张已协议退股，不再占有任何股份，仅是应被告詹xx的请求管理被告添业公司的日常事务，对此原告冯xx与被告添业公司均未能提供任何确实证据证实，且原告冯xx主张已退股，但双方却未对当时的公司财务账目进行清算的事实也与一般的经济交易方式不符。2、2015年7月27日，被告添业公司再次对公司的企业类型、股权等进行了变更登记，后原告冯xx占有公司60%的股权，刘xx占有公司20%的股权，若如原告冯xx陈述，此前其已不再占有被告添业公司的任何股份，那么原告冯xx是如何再次取得该公司股权的，原告冯xx是否为该股权支付相应对价等，原告冯xx、被告添业公司及刘xx不仅不能提供任何证据，被告添业公司、刘xx还表示不清楚原告冯xx与被告詹xx的约定，明显不符合逻辑。原告冯xx、刘xx欲加入被告添业公司，承继被告添业公司的股权，却不对被告添业公司当时的财务账目进行清算，明确被告添业公司的资产状况及债权债务的承担，即同意参与投资，登记为被告添业公司的股东，其行为更明显有悖一般的交易习惯。况且，原告冯xx本身还享有被告添业公司数额不小的债权。综上，原告冯xx的涉案主张，事实不清，证据不足，本院不予采信。原告冯xx应对此自行承担举证不能的法律后果。原告冯xx要求被告詹xx承担还款责任的诉讼请求，本院不予支持。至于被告添业公司，因其明确表示对涉案借款予以认可，并同意清偿，本院认为，由此可以看出被告添业公司与原告冯xx之间就此问题实无争议，被告添业公司可自行向原告冯xx清偿，本院对此不予处理。被告詹xx有关退股清算等的争议，被告詹xx可另循途径解决。综上，依据《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：驳回原告冯xx的全部诉讼请求。本案受理费80548元（原告冯xx已预交），由原告冯xx承担。如不服本判决，原、被告可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院。审 判 长  廖 慧人民陪审员  林洁兰人民陪审员  游猛平二〇一九年九月二十七日书 记 员  王丹玲