河南省周口市中级人民法院民 事 判 决 书（2019）豫16民终3901号上诉人(原审被告)：阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司，住所地：河南省周口市车站路东段香橙公寓。负责人：李恒伟，该公司总经理。委托诉讼代理人：李阳，河南明辩律师事务所律师。委托诉讼代理人：石冬春，河南明辩律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：刘士明，男，汉族，1938年7月25日生，住沈丘县。被上诉人(原审被告)：胡辉辉，女，汉族，1992年12月15日生，住沈丘县。上诉人阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司（以下简称阳光财险周口公司）因与被上诉人刘士明、胡辉辉机动车交通事故责任纠纷一案，不服沈丘县人民法院（2019）豫1624民初3183号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年08月22日立案后，依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人阳光财险周口公司的委托诉讼代理人石冬春到庭参加诉讼。被上诉人刘士明、胡辉辉经本院依法传唤无正当理由未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。阳光财险周口公司上诉请求：一、撤销河南省沈丘县人民法院(2019)豫1624民初3183号民事判决,依法改判扣减多判决上诉人承担的10900元。二、诉讼费由被上诉人承担。事实与理由:一、一审法院判决上诉人直接赔付刘士明后续治疗费8000元错误,应待其实际发生后另行主张。本案被上诉人刘士明已81周岁,后期是否取出内固定无法确定，且鉴定后续治疗费需8000元,数额不低,故应待其实际发生后另行主张。二、一审法院判决上诉人承担精神抚慰金6000元金额过高。被上诉人刘士明伤情经周口法正法医临床司法鉴定中心鉴定为十级伤残,精神抚慰金应以不超过5000元为宜,一审法院判决精神抚慰金6000元金额过高,请求贵院查明事实，依法改判。三、一审法院判决鉴定费由上诉人承担错误。依据《机动车交通事故责任强制保险条款》第十条及《中国保险行业协会机动车综合商业保险示范条款》第二十六条的约定,鉴定费属于免责条款约定责任免除事宜,不属于上诉人赔偿范围,应当由直接侵权人承担,保险公司依法不应承担,一审法院判决上诉人承担错误,请求法院查明事实依法判决。综上,一审法院判决错误,请求二审法院查明事实,依法改判。刘士明、胡辉辉均未作答辩。刘士明向一审法院提出诉请：1．依法判令被告赔偿原告医疗费103181.54元、护理费12114元、交通费8000元、住院伙食补助费4550元、营养费2730元、残疾赔偿金6915.37元、精神损害抚慰金6000元、后续治疗费8000元、鉴定费2600元，合计154090.31元。2．由二被告承担本案的诉讼费用。一审法院认定事实：2018年10月29日13时许，被告胡辉辉驾驶豫Ｐ×××**轻型普通货车沿沈刘路由北向南行驶到沈丘范营乡大刘庄村路段时，撞住前方推着两轮自行车过马路的原告刘士明，造成刘士明受伤、车辆部分损坏的交通事故。2018年11月8日沈丘县公安局交通警察大队出具沈公交认字［2018］1029-02号道路交通事故认定书，认定胡辉辉负此次交通事故全部责任，刘士明无责任。事故发生当天，刘士明被送往沈丘县人民医院抢救治疗，经诊断伤情构成：右股骨上段骨折、右侧肋骨骨折、血压高3级、脑梗塞、肺部感染、胸腔积液，自2018年10月29日至11月7日，共计住院治疗9天，花费医疗费8089.28元。原告出院时出院证显示医嘱“转上级医院”。2018年11月7日，原告转入郑州大学第一附属医院住院治疗，自2018年11月7日至11月23日，共计住院治疗16天，花费医疗费81723.27元。2018年11月23日，原告转回沈丘中医院住院治疗。依据沈丘中医院出具的病历显示，原告自2018年11月23日至2019年1月28日，共计住院治疗66天，花费医疗费11848.99元。同时依据该院出具的长期医嘱单内容显示，医嘱内容自2018年12月23日直接跳转至2019年1月28日出院当天；临时医嘱单医嘱内容自2019年1月5日直接跳转至1月28日出院当天。原告提交的住院手续中不包含其在沈丘中医院住院治疗每日清单。2019年1月8日原告在沈丘莲池乡中西药门市部产生医疗费1450元，1月15日产生医疗费70元。综上，刘士明共计住院治疗91天，花费医疗费103181.54元。原告伤情经沈丘县人民法院委托，由周口法正法医临床司法鉴定所于2019年6月3日作出司法鉴定意见书，评定原告刘士明伤情构成十级伤残，护理期120日，营养期90日，后续治疗费用为8000元。原告为进行伤残等级鉴定花费鉴定费1900元。原告为转院两次花费转院交通费用合计4100元。本案事故肇事车辆豫Ｐ×××**轻型普通货车登记所有人为被告胡辉辉，该车辆在阳光财产保险股份有限公司沈丘支公司投保有交强险及第三者责任保险，保险期间均自2018年2月26日至2019年2月25日，其中第三者责任险保险限额为50万元并附不计免赔。本案事故发生在上述保险有效期内。事故发生时，被告胡辉辉驾驶证准驾车型为B1B2，驾驶证有效期至2022年6月20日，豫Ｐ×××**轻型普通货车合法年审。另查明，原告刘士明系农村居民，其相关赔偿标准应当按照农村标准计算。事故发生后被告胡辉辉为原告垫付有医疗费用38600元。一审法院认为，公民的身体、健康权受法律保护，侵害公民身体造成损害的，应当赔偿医疗费、护理费等费用。机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法的有关规定承担赔偿责任。一、关于责任承担问题：根据《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条规定：机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的，由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿；不足的部分，机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任。同时根据《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，同时投保交强险和商业三者险的机动车发生交通事故造成损害，当事人同时起诉侵权人和保险公司的，应先由承保交强险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿，不足部分由承保商业三者险的保险公司根据保险合同予以赔偿，仍有不足的，由侵权人予以赔偿。本案属于机动车与行人之间发生的交通事故。事发时肇事车辆豫Ｐ×××**小型普通客车在被告阳光财险周口支公司投保有交强险及商业三责险，故对于原告的损失，应先由被告阳光财险周口支公司在交强险范围内予以赔偿，不足部分，在商业险限额内按照事故责任划分比例予以赔付。依据公安机关出具的道路交通事故认定书，被告胡辉辉承担事故全部责任，对于超出交强险部分被告阳光财险周口支公司应在商业三责险范围内对原告承担全部赔偿责任。二、关于有争议的赔偿项目和相应数额的认定：被告阳光财险周口支公司主张原告刘士明于2019年1月5日至1月28日期间存在挂床现象。对于是否挂床，应该以医院的证明、医院的医药发票等为依据予以判定。原告提交的在沈丘中医院治疗期间的诊疗记录手续中不包含每日清单，且长期医嘱单显示医嘱内容自2018年12月23日直接跳转至2019年1月28日出院当天，临时医嘱单医嘱内容自2019年1月5日直接跳转至1月28日出院当天。两份医嘱单内容相互印证自2019年1月5日至1月28日期间原告不存在任何诊疗、用药记录，且原告未就存在上述现象提交充分证据反驳或作出合理解释。被告阳光财险周口支公司主张原告存在挂床现象的主张一审予以支持，原告在此期间（24天）的住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费，不属于必要的、合理的费用，不属于被告阳光财险周口支公司保险理赔的范围，应予扣除。据此原告刘士明实际住院天数应计为67天。关于原告外购药品费用，考虑原告伤情，一审认可用药的合理性和必要性，该部分相关请求一审予以支持。依据上述内容，一审对原告刘士明因本次事故造成的损失认定如下：1．医疗费103181.54元。对于医疗费，应根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。根据原告提供的相关证据材料，本院确认原告因治疗产生医疗费103181.54元。2．护理费6763.88元。对于护理费，应根据护理人员的收入状况、护理人数和护理期限确定。因原告未提交出院护理相关证明手续，原告的护理期限应当按照其住院天数予以认定。据此，护理费数额应计为6763.88元（36848元/年÷365天×67天×1人=6763.88元，河南省2018年度居民服务业和其他服务业平均工资36848元/年）。3．营养费1340元。结合原告住院天数，按照每天20元计算，确认营养费为1340元（20元/天×67天=1340元）。4．住院伙食补助费3350元。根据原告住院天数，按照每天50元计算，确认住院伙食补助费为3350元（50元/天×67天=3350元）。5．残疾赔偿金6915.37元。对于残疾赔偿金，应根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均可支配收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。现查明原告刘士明1938年7月25日出生，事故发生时年龄已超75周岁，残疾赔偿金赔偿年限应计为5年。结合原告伤情构成十级伤残，伤残赔偿系数应为10%。据此，一审确认原告刘士明的残疾赔偿金数额为6915.37元（13830.74元/年×5年×10%=6915.37元，2018年度河南省农村居民人均纯收入13830.74元/年）。6．交通费5440元。对于交通费，应根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。考虑原告住院治疗期间的合理需要，按照每天20元计算，确定交通费为1340元（20元/天×67天=1340元）。结合原告转院花费4100元交通费，合计交通费用总额为5440元（1340元＋4100元=5440元）。7．鉴定费1900元，有相关鉴定费用票据予以证实，本院依法予以认可。原告主张鉴定费用2600元，因未就超出1900元的部分提供相关证据予以证实，对于超出的部分依法不予支持。8．后续治疗费8000元。依据鉴定结论，原告刘士明后续治疗费8000元一审予以支持。9．精神损害抚慰金6000元。对于精神损害抚慰金，本院认为原告因本次事故伤情构成十级伤残，这不仅给其身体带来了不良后果，而且势必给其精神造成一定痛苦。因此，一审根据当事人在本次事故中的过错程度、所造成的后果等情况，对原告主张精神损害抚慰金6000元的诉讼请求予以支持。上述各项总计142890.79元。三、关于被告赔付金额确定：本次事故中，原告刘士明的损失应先由被告阳光财险周口支公司在交强险死亡伤残赔偿限额内承担残疾赔偿金、护理费、误工费、交通费、鉴定费、精神损害抚慰金共计27019.25元；在交强险医疗费用赔偿限额内承担医疗费、住院伙食补助费、营养费、后续治疗费共计10000元（总额115871.54元，超出交强险限额105871.54元）。综上，被告阳光财险周口支公司在交强险限额内应承担原告损失共计37019.25元（27019.25元＋10000元=37019.25元）。超出交强险的部分105871.54元，由被告阳光财险周口支公司在商业三责险范围内承担全部赔偿责任。综上，被告阳光财险周口支公司在交强险及商业三责险范围内共应赔付原告刘士明各项损失共计142890.79元（37019.25元＋105871.54元=142890.79元）。原告超出部分的诉讼请求，依法应予驳回。综上所述，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《最高人民法院关于审理道路交通事故损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条的规定，判决：一、被告阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司于本判决生效后十日内赔付原告刘士明各项损失共计142890.79元。二、原告刘士明在得到被告阳光财产保险股份有限公司周口中心支公司赔偿款项后将被告胡辉辉为其垫付的医疗费38600元予以返还。三、驳回原告刘士明的其他诉讼请求。案件受理费635元（已减半收取），由被告胡辉辉负担。本院二审期间，当事人没有新证据向法庭提交。结合一审有效证据及当事人陈述，本院查明的案件事实与一审相一致。本院认为，本案争议集中于：后续治疗费、精神抚慰金、鉴定费承担一审认定是否适当。关于后续治疗费，该费用系骨折术后内固定物的取出，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十九条之规定，为根据鉴定结论确定必然发生的费用，可与已发生的医疗费一并予以赔偿。上诉人称65岁以上老年人可以不取出骨折术后内固定物，故被上诉人是否取出内固定物无法确定。因未提供相应证据证明，本院不予认可。关于精神抚慰金，原审结合各方过错程度及涉案事故致受害人伤残等事实，酌定精神抚慰金6000元并无不当。根据我国《保险法》第六十四条之规定，鉴定费系被上诉人刘士明为查清本案事实实际支出的必要、合理费用，一审判决由阳光财险周口公司予以赔付，本院予以支持。综上，阳光财险周口公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条、第一百七十条第一款（一）项之规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费73元，由上诉人阳光财险周口公司承担。本判决为终审判决。审判长  陈晓军审判员  张子亚审判员  陈翠丽二〇一九年九月十日法官助理张昊书记员张文晶