新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市中级人民法院民 事 判 决 书(2019)新01民终3094号上诉人(原审被告)：新疆奇宏矿业有限公司，住所地新疆乌鲁木齐市沙依巴克区黑龙江路**新界大厦******。法定代表人：王宏武，该公司经理。委托诉讼代理人：闫世荣，新疆万巨源律师事务所律师委托诉讼代理人：李婕，新疆万巨源律师事务所律师。被上诉人(原审原告)：江西地勘局赣西地质矿产勘查开发院，住所地江，住所地江西省南昌市南昌县向塘镇v>法定代表人：徐敏林，该院院长。委托诉讼代理人：张强，男，1971年10月12日出生，汉族。委托诉讼代理人：何文泽，江西中山律师事务所律师。上诉人新疆奇宏矿业有限公司（以下简称奇宏公司）因与被上诉人江西地勘局赣西地质矿产勘查开发院（以下简称地勘院）建设工程勘察合同纠纷一案，不服乌鲁木齐市沙依巴克区人民法院(2019)新0103民初2958号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年8月5日立案后，依法组成合议庭于2019年9月16日公开开庭进行了审理。上诉人奇宏公司的委托诉讼代理人张强、何文泽，被上诉人地勘院的委托诉讼代理人李婕到庭参加诉讼。本案现已审理终结。奇宏公司上诉请求：撤销一审判决第二项，驳回奇宏公司向地勘院支付违约金的诉讼请求。事实和理由：一审法院适用法律有误，我公司与地勘院之间未约定违约责任，不应按照《地质项目勘察合同》中违约条款判决。我公司与地勘院于2013年8月19日签订《地质项目勘察合同》中约定的付费方式为：地勘院野：地勘院野外工作完成监理单位验收通过后作量，支付项目总费用的50%，地勘院提，地勘院提交勘察成果通过专家评审后10个工作日内甲方组织验收后10个工作日内甲方支付项目总费用的20%。乙方凭符合法律规定的发票进行结算。违约责任约定：奇宏公司未按照合同规定时间（日期）拨付勘察费，每超过一日，应偿付未支付勘察费的千分之一逾期违约金。按照上述约定，地勘院实，地勘院实际履行情况与其在一审中提交的证据均未达到该合同约定的付款条件出合同约定的拨付时间，无法计算付款时间及违约责任的起算，故一审法院按照勘察合同中违约条款判决无事实及法律依据。我公司认可欠付勘察费214.25万元，是依据双方之间另行核算所产生的函件，是我公司自愿放弃了《勘察合同》约定了付款验收条件另行同意向地勘院支付勘察费，应当认定为新的法律关系出现，适用新的付款时间，原《勘察合同》已经被新的付款协议所替代，不应作为判决的依据。请求二审法院支持我公司的上诉请求。地勘院辩称，1、一审判决适用法律正确。我公司履行了合同约定的勘察义务，奇宏公司未履行付款义务，应当按照合同约定向我公司支付违约金。一审依法判决奇宏公司向我公司支付违约金并无不当。2、奇宏公司的上诉前后矛盾。奇宏公司即认为我公司在一审中提交的证据不能证明达到合同约定的付款条件，不能推算出合同约定的拨付时间，故无法确定违约金的起算时间，却又认可欠付勘察费。在2015年11月奇宏公司出具回复函承诺将于2016年10月底付清欠款。奇宏公司同意支付欠付勘察费表明我公司已经履行完毕勘察义务，其应按约付清剩余勘察费。奇宏公司认可欠付勘察费的事实，故付款条件已经成就，违约金的计算期限已经确定。3、本案中未产生新的法律关系。我公司于2015年4月27日向奇宏公司送达催款函，奇宏公司收到催款函后向我公司回函认可欠付勘察费属实，并同意还款。回函能够证明奇宏公司认可我公司已经履行完毕合同义务，并愿意向我公司支付约定的对价，同时证明奇宏公司欠付勘察费构成违约，应当按照合同约定支付未按期付款的逾期违约金。综上，我公司依法履行了全部合同义务，奇宏公司至今未完全履行付款义务，其上诉缺乏事实及法律依据，请求驳回上诉，维持原判。地勘院向一审法院起诉请求：判令奇宏公司支付拖欠勘察214.25万元及违约金（违约金自2014年1月1日起按照月息二分的标准计算至实际付清之日止，暂计至2019年2月28日为265.67万元），上述金额共计人民币479.92万元。一审法院认定事实：2010年7月8日奇宏公司（甲方）与地勘院（乙方）签订了一份《地质勘查合同》约定奇宏公司委托地勘院开展新疆青河县马泉一带矿产普查地质工作并编制地质报告，合同约定了项目名称、项目任务及要求、项目完成时间、项目工作费用及付款方式、双方责任等。2011年11月20日，地勘院与，地勘院与奇宏公司签订了一份《地质项目勘查合同》宏公司委托地勘院承担新疆青河县巴勒尕依西、HY-25、HY-30（贝勒库都克）、阿吾孜苏、阿北矿区5个矿区铜多金属矿普查任务，合同中约定了项目概况、双方的义务及开工及提交勘查成果资料的时间和收费标准及付费方式等内容。2013年8月19日，双方再次签订了一次《地质项目勘查合同》，约定奇宏公司委托地勘院承担新疆青河县HY-1矿区、新疆青河县阿吾孜苏矿区、新疆青河阿北矿区、新疆青河县贝勒库都克矿区铜多金属矿普查任务，该合同亦约定了项目概况、开工及提交勘查成果资料的时间和收费标准及付费方式等。其中开工及提交勘查成果资料的时间约定，本项目勘查工作定于2013年4月30日至2014年3月30日。收费标准及付费方式约定，项目总费用约为350万元。合同生效后3个工作日内，甲方应当向乙方支付项目总费用的30%（即壹佰壹拾万）作为项目启动资金，野外工作完成监理单位验收通过后，按实际工作量，支付项目总费用的50%，乙方提交勘查成果通过专家评审后10个工作日内甲方组织验收，验收通过后10个工作日内甲方支付项目总费用的20%。乙方凭符合法律法规规定的发票进行结算。合同违约责任甲方未按合同规定时间（日期）拨付勘查费，每超过一日，应偿付未支付勘查费的千分之一逾期违约金。上述合同签订后，地勘院按，地勘院按约履行公司提交了相应的工作总结、普查报告、阶段性普查报告、预查报告。另查明，2015年4月27日地勘院向奇宏公司发出了《关于催促偿还新疆勘查费的函》，主要内容：“2012-2013年，我单位承担贵公司的新疆青河县HY-1等矿区普查工作，至2013年12月已按贵公司要求完成所有野外工作，报告经内部评审通过，工作量及结算表双方代表也签字确认。按双方合同，勘查费用共计402.72万元，已收款123.47万元，欠款279.25万元”。2015年11月9日奇宏公司针对地勘院的函进行了回复，主要内容：“2012年-2013年，贵院承担的新疆青河县HY-1等矿区普查工作已经按合同完成所有野外工作，报告经内部评审通过，工作量及结算表双方代表也签字确认。勘查费用共计402.72万元，已付款123.47万元，欠款279.25万元。由于奇宏矿业公司近两年企业效益不好，资金压力非常大，一直未能支付贵院历年勘查费用深表歉意。近期在奇宏矿业有限公司股东会上，向各股东简易支付该笔勘查费用，各股东一致表示同意。2016年3月开始逐笔支付所欠勘察费用，于2016年10月底前付清欠款，希望贵院理解”。2015年11月11日地勘院又向奇宏公司进行回函，主要内容：“希望贵公司能考虑多年的合作关系，于2015年12月底前支付80万元，余款2016年3月-10月分批支付”。2016年3月18日双方再次进行财务对账确认，确认未付款金额为214.25万元。再查，奇宏公司于2016年1月14日支付40万元，2016年8月9日由案外人王宏武支付地勘院25万元，并在付款中备注：冲抵熊秋材2010年10月22日向奇宏公司出具的25万元借条。剩余214.25万元的勘查费奇宏公司至今未付。一审法院认为，依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照合同约定履行自己的义务。地勘院与。地勘院与奇宏公司就涉案的地质项目签订了合同同约定履行完毕，奇宏公司应当履行付款义务。奇宏公司辩称地勘院没有向奇宏公司出具勘察报告，报告未通过专家评审。该辩称意见与奇宏公司的复函内容相悖，亦未提供证据予以证明，故不予采信。故对地勘院主张的奇宏公司支付拖欠的勘查费214.25万元的诉讼请求予以支持。关于地勘院主张的违约金，因双方合同虽约定甲方未按合同规定时间（日期）拨付勘查费，每超过一日，应偿付未支付勘查费的千分之一逾期违约金。该约定标准过高，地勘院未，地勘院未举证因奇宏公司违约对其造成的损失违约金调整为中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率年利率4.75%上浮1.3即月息5‰。关于违约金的起算期间，地勘院主，地勘院主张自2014年1月1日起计算，地勘院未举证证明野外工作完成监理单位验收通过的时间以及甲方组织验收的时间年11月双方通过往来信函对勘查费进行了确认，故对违约金的起算时间以工程价款的结算之日起计算，综上对地勘院主张的合理部分，予以支持即奇宏公司支付地勘院违约金430,037.50元【279.25万元×5‰×3个月（2015年11月-2016年1月）+239.25万元×5‰×2个月（2016年2月-2016年3月）+214.25万元×5‰×34个月（2016年4月-2019年2月）】，2019年3月至勘查费实际付清之日的违约金按照月息5‰予以计算。一审判决：一、新疆奇宏矿业有限公司支付江西地勘局赣西地质矿产勘查开发院勘查费2,142,500元；二、新疆奇宏矿业有限公司支付江西地勘局赣西地质矿产勘查开发院违约金430,037.50元，2019年3月至勘查费实际付清之日的违约金按照月息5‰予以计算。二审中，当事人没有提交新证据。本院对一审法院查明的事实及认定的证据予以确认。本院认为，对于奇宏公司欠付地勘院勘查费2,142,500元的事实双方均无异议，本院予以确认。本案的争议焦点是：一审判决计算违约金的方式及数额是否正确。根据查明的事实，2015年4月27日地勘院向奇宏公司发出催款函件，称勘查费用共计402.72万元，已收款123.47元，欠款279.25万元。2015年11月9日奇宏公司回函对地勘院所述的上诉款项予以确认，并称将于2016年3月开始支付勘查费，于2016年10月底前付清欠款。本院认为，通过地勘院与奇宏公司在上述函件中确认的内容，可以认定双方已经通过往来函件的形式于2015年11月9日对双方之间的勘查费总额、付款情况及欠付勘查费数额予以确认，2015年11月9日，奇宏公司向地勘院回函的时间可以认定为双方对价款结算的时间。虽然奇宏公司在回函中对付款时间进行承诺，但是地勘院对此未予认可。故奇宏公司应当在双方结算后及时向地勘院偿还欠款，否则应当承担相应的迟延还款责任。一审法院酌情按照月利率5‰计算违约金合理合法，并无不当。奇宏公司虽然上诉违约金的计算标准偏高，但对其主张未能提交反驳证据予以证明，故对其上诉称违约金认定标准偏高的上诉理由不予采信。奇宏公司向地勘院回函后，仅偿还两笔共计65万元欠款，其余欠款均未偿还，一审法院按照奇宏公司的逐笔还款时间分段计算逾期付款的违约金并无不当，本院予以确认。综上所述，奇宏公司的上诉请求不能成立，应予驳回；一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第一项规定，判决如下：驳回上诉，维持原判。二审案件受理费7,750.56元（奇宏公司已预交），由奇宏公司负担。本判决为终审判决。审判长  仝淑莉审判员  黄淑梅审判员  王朋坤二〇一九年九月二十七日书记员  王思凯