广东省海丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1521民初1777号原告姚丽蓉，女，汉族，1970年1月27日出生，住址：广东省海丰县。委托代理人李德城，男，汉族，1996年11月26日出生，住址：广东省海丰县，系原告之子。被告广东百斯盾服饰有限公司（下称：百斯盾公司），住所地：海丰县公平镇东港花园，统一社会信用代码：91441521726492737A。法定代表人戴穗超，系该公司经理。委托代理人谢智聪、陈源，系广东展业律师事务所律师。原告姚丽蓉诉被告百斯盾公司劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告的委托代理人李德城、被告的委托代理人谢智聪、陈源到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姚丽蓉诉称：一、关于诉前与被告方的交涉、申请劳动仲裁及向社保征办机构投诉的情况：原告于2020年8月26日下午突然被辞退后，于当晚联系车间主管戴荣均电话交涉，均未回复接听。8月27日上午，原告向劳动部门投诉后，戴荣均才回复短信：“你好！了解情况你直接找张厂了解，电话136××××8389公司裁员我只按领导指示”。张文金厂长回复原告说公司裁员，有争议联系人事部，原告联系人事部郭荣清，答复须与人事专员沟通后再处理，之后原告的电话被郭荣清拉入黑名单，无法进一步沟通。2020年8月28日原告来到劳动监察大队投诉，该部门答复找县劳动仲裁委。后仲裁委以申请人主体不适格为由作出了不予受理通知书（海劳人仲不字［2020］54号）。当天原告也到社保征办机构投诉被告未给原告缴纳社保事宜，税务局说其认定劳动关系只依据书面劳动合同、裁决书、判决书和工作证，原告没办法提供这些资料。税务局以材料不全为由作出了不予受理通知书（海税风不受字［2020］1号）。二、原告虽已至法定退休年龄但与被告的劳动关系仍存续：原告于2015年7月20日（实际上2012年初即开始在被告处工作，当时是以现金形式发放工资）开始在被告单位工作，为生产线的尾查工人，入职时未签订劳动合同，依据《劳动合同法》第7条、第10条，《劳动合同法实施条例》第6条、第7条，自用工之日起原告与被告即建立劳动关系，且一年后视为订立了无固定期限劳动合同。2020年1月28日，原告年满50周岁。根据2013年7月1日起施行的《劳动合同法》第44条第二项规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的。”2018年12月29日重新修订的《劳动法》第73条第一项：“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休。”两部最重要的劳动法律规范均没有以劳动者达到退休年龄作为劳动合同终止的条件。国务院2008年颁布的《劳动合同法实施条例》第21条的规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”相较是旧规范，且作为下位法，是不能与上位法相抵触的。因此，原告与被告的劳动关系并未终止，海丰劳动仲裁委以申请人主体不适格为由不予受理原告与被告的劳动争议纠纷，是适用法律错误。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第7条：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”原告一直在被告单位工作且并未享受养老待遇，被告也没有给原告办理离退手续，因此提请法院应该按劳动关系处理本案。根据2015年9月30日最高人民法院民一庭《关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的答复》（［2015］民一他字第6号），进一步认为，“对于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动合同关系的终止，应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金为标准。”该答复虽不属于正式的司法解释（也有多数法院认为属于正式的司法解释，如江西省高级人民法院作出的行政再审裁定书（2019）赣行申589号、山东省高级人民法院民事裁定书（2020）鲁民申88号等），但是作为最高院审判庭作出的裁判规则，应该在全国法域内都具有法律效力，而不仅仅针对是个案，这是“同案同判”的必然要求，也是统一法律适用标准、规范司法行为的应有之义。此外，最高人民法院民一庭编著的《最高人民法院劳动争议司法解释（三）的理解与适用》（人民法院出版社2015年9月第2版，第115页-117页）中对此认为“已达到法定退休年龄，未开始依法享受基本养老保险待遇的人员，与用人单位的用人关系仍为劳动关系，属于《劳动法》调整范围”。最高法院对此问题的态度和立场是清晰的。司法实务中，全国很多法院也都逐渐采用这一裁判原则，甚至有些地方法院由此形成了会议纪要，以此作为稳定的裁判规则，如山东省淄博市中级法院针对民事案件中出现的达到或超过法定退休年龄的劳动者用工性质的认定问题形成的会议纪要：“达到或超过法定退休年龄的劳动者（含农民工），如已依法享受基本养老保险待遇或者领取退休金则与用人单位之间形成劳务关系；如未依法享受基本养老保险待遇或者领取退休金则与用人单位形成劳动关系。”从法律规定、司法解释、最高院的答复及司法实务看，原告与被告的劳动关系应该存续，提请法院确认原告与被告在2015年7月20日至2020年8月26日存在劳动关系。三、被告未签订书面劳动合同、后又违法辞退原告，应分别支付未签书面劳动合同第一年次月起的11个月的双倍工资差额及其后违法解除合同的经济赔偿金：依据《劳动合同法》第10条、第82条，《劳动合同法实施条例》第7条，自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前日，应向原告支付双倍工资，即11个月工资，共4000×11＝44000元。依据《劳动合同法》第47条、第48条、第87条，被告单方辞退原告属于违法解除劳动合同，应当根据工作年限支付原告经济赔偿金，共4000×2×5.5＝44000元。四、为原告补缴社会保险和住房公积金，若因法定原因不能缴纳，应赔偿原告由此造成的损失：根据《社会保险法》第83条第三款，因社会保险发生争议的属于劳动争议、可以依法提起诉讼。被告一直未给原告办理缴纳社保和住房公积金，根据《社会保险法》第58条第一款、第86条、《汕尾市社会保险市级统筹暂行办法（修订）》的规定，企业应交社保比例分别是养老保险18%，失业保险2%，工伤保险0.5-2%，生育保险0.5%，补缴每月社会保险4000×（18%＋2%＋0.5%＋0.5%）＝840元，5年1个月共计840×12×5＋840＝51240元。依据《住房公积金管理条例》第15条、16条、17条、18条，公积金按照最低缴存比例5%计算，5年1个月共计4000×5%×61＝12200元。请求被告为原告补缴社保费和公积金共计63440元，如果不能补缴，被告应赔偿原告相应损失。原告提请法院依法作出判决，以肃清用工乱象，维护劳动者的合法权益。请求判决：1、确认原告与被告2015年7月20日至2020年8月26日存在劳动关系；2、被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额44000元：3、被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金44000元；4、本案诉讼费用由被告承担。被告百斯盾公司辩称：一、原告与答辩人之间依法成立劳务关系，答辩人已结清原告提供劳务期间的劳务报酬。1、原告自2015年7月20日入职答辩人处工作，任男休闲部尾查员，2015年7月至2016年2月工资为2700元/月，2016年3月至2017年1月工资为2900元/月，2017年2月至2018年4月工资为3000元/月，2018年5月至2019年2月工资为3300元/月，2019年3月至2019年4月工资为3600元/月，2019年5月至2020年1月工资为4000元/月。原告上述在职期间，答辩人均依法提供劳动条件，并足额发放工资。因原告年龄偏大，视力不佳，工作上质量把关不到位，经品控部抽查，原告因漏查多次使不合格商品流出，造成答辩人损失。经双方协商，答辩人结清了答辩人的劳务报酬，原告于2020年8月26日办理了离厂手续。2、原告出生于1970年1月27日，于2020年1月27日年满50周岁已到达法定退休年龄。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”及《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》二、适用《劳动合同法》的若干意见规定：“11.用人单位招用已达到法定退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者，双方形成的用工关系按劳务关系处理。”因此，根据上述事实和规定，原告与答辩人之间依法成立劳务关系，不适用《中华人民共和国劳动合同法》的规定，答辩人不存在违法解除劳动合同的行为，也无需向其支付经济补偿金。二、原告主张由答辩人支付双倍工资差额，没有事实根据，且已超过仲裁时效。1、答辩人已提供《工厂事业部员工入职申请表》，证实原告入职答辩人处工作时已对原告的工作部门、岗位、基本情况及用人单位情况等作了相应记载，并由部门主管等人签名，该《工厂事业部员工入职申请表》应视为答辩人已与原告签订了劳动合同，答辩人无需支付因未签劳动合同的另一半工资差额。2、根据《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第十四条：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同，视为已订立无固定期限劳动合同，用人单位无需再支付用工之日起满一年后未订立书面劳动合同的二倍工资”、第十五条：“劳动者请求用人单位支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的仲裁时效，依照《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款和第三款的规定确定。”及《劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……”的规定，原告非劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬与答辩人发生争议，增加一倍的工资属于惩罚性赔偿部分，不属于劳动报酬及其产生的收益，应适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，即一年的一般仲裁时效，因而原告诉求双倍工资的请求已超过仲裁时效，依法应予以驳回。综上所述，为依法维护答辩人的合法权益，特请求贵院判决驳回原告对答辩人提出的诉讼请求。被告对于原告增加诉求关于支付加班费答辩：1、根据劳动争议仲裁调解法第6条规定，发生劳动争议当时人对自己提出的主张有责任提出证据，以及最高法劳动争议司法解释（三）第9条规定，劳动者主张加班费应当就加班事实的存在负有举证责任，原告应当对其加班事实提供举证责任，但是原告没有就其加班事宜提供相关证据，请求法院依法驳回原告诉讼请求。2、该请求未经仲裁前置程序，依法不应处理。经审理查明，原告于2015年7月20日入职被告百斯盾公司男休闲部任尾查员，工作内容为检查服装线头。原告于2015年7月25日填写《工厂事业部员工入职申请表》，聘用结果为“录用”。双方未签订书面劳动合同，口头约定原告的工资按月发放固定工资，自2019年5月开始月工资为4000元。原告在被告处工作期间，被告没有为原告缴纳社保、住房公积金。被告因原告工作质量不达标，于2020年8月26日对原告提出辞退要求，原告于当天签领了2020年7-8月份的工资7313元。后原告未到被告处办理离职手续，也再无到被告处工作。另查明，原告于2020年8月28日向海丰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、确认原告与被告2015年7月20日至2020年8月26日的劳动关系；2、被告支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资44000元；3、被告支付原告违法解除合同的经济赔偿金44000元；4、被告赔偿原告未交社保和住房公积金的损失。该委以“申请人主体不适格”为由，于当日作出海劳人仲不字[2020]54号不予受理通知书。原告不服，遂于2020年9月7日向本院起诉，提出上列诉求。在庭审中，原告增加诉讼请求：请求判令被告向原告支付加班费334491元。再查明，原告于1970年1月27日出生，于2020年1月27日年满50周岁。以上事实有原告、被告当庭陈述，原告身份证复印件，被告营业执照，工厂事业部员工入职申请表，不予受理通知书，百斯盾银行卡发放工资明细表，银行转账记录，收据等予以佐证。本院认为，关于原、被告之间是否存在劳动关系的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系……”的规定，劳动关系自用人单位用工之日起建立。原告于2015年7月20日入职被告男休闲部任尾查员，接受被告的管理，从事被告安排的工作，从被告处领取劳动报酬，故原告与被告已自2015年7月20日起建立了劳动关系。原告主张确认原、被告2015年7月20日至2020年8月26日的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”的规定，原告于2020年1月27日年满50周岁，达到法定退休年龄，其与被告的劳动关系法定终止，故本院认定原、被告自2015年7月20日至2020年1月27日期间存在劳动关系；双方自2020年1月28日起属于劳务关系。关于原告主张被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金44000元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”的规定，支付赔偿金的前提是用人单位存在违法解除或终止劳动合同的行为，因原、被告的劳动关系已于2020年1月27日法定终止，原告的主张于法无据，本院依法不予支持。关于原告请求被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额44000元的主张，被告抗辩原告主张双倍工资差额已经超过诉讼时效。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”、《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第十五条“劳动者请求用人单位支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的诉讼时效，依照《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款和第三款的规定确定……”、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……”本案中，原告于2015年7月20日入职被告处，原、被告双方未签订书面劳动合同，故原告主张二倍工资的仲裁时效可从应当签订劳动合同届满之日（即2016年7月20日）起计算，时效期间于2017年7月19日届满，原告于2020年8月28日向仲裁部门申请仲裁，已经超过仲裁时效。综上，对原告的主张，本院依法不予支持；对被告的抗辩意见，本院依法予以采纳。关于原告请求被告支付加班费334491元的主张，因原告该请求没有在申请劳动仲裁时主张，该请求未经劳动仲裁前置程序处理，本院依法不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十四条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告姚丽蓉与被告广东百斯盾服饰有限公司自2015年7月20日至2020年1月27日期间存在劳动关系；二、驳回原告姚丽蓉的其他诉讼请求。案件受理费10元，简易程序减半收取5元，由原告姚丽蓉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕尾市中级人民法院。审判员  钟坚城二〇二〇年十二月十八日书记员  陈自勉广东省海丰县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1521民初1777号原告姚丽蓉，女，汉族，1970年1月27日出生，住址：广东省海丰县。委托代理人李德城，男，汉族，1996年11月26日出生，住址：广东省海丰县，系原告之子。被告广东百斯盾服饰有限公司（下称：百斯盾公司），住所地：海丰县公平镇东港花园，统一社会信用代码：91441521726492737A。法定代表人戴穗超，系该公司经理。委托代理人谢智聪、陈源，系广东展业律师事务所律师。原告姚丽蓉诉被告百斯盾公司劳动争议一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告的委托代理人李德城、被告的委托代理人谢智聪、陈源到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告姚丽蓉诉称：一、关于诉前与被告方的交涉、申请劳动仲裁及向社保征办机构投诉的情况：原告于2020年8月26日下午突然被辞退后，于当晚联系车间主管戴荣均电话交涉，均未回复接听。8月27日上午，原告向劳动部门投诉后，戴荣均才回复短信：“你好！了解情况你直接找张厂了解，电话136××××8389公司裁员我只按领导指示”。张文金厂长回复原告说公司裁员，有争议联系人事部，原告联系人事部郭荣清，答复须与人事专员沟通后再处理，之后原告的电话被郭荣清拉入黑名单，无法进一步沟通。2020年8月28日原告来到劳动监察大队投诉，该部门答复找县劳动仲裁委。后仲裁委以申请人主体不适格为由作出了不予受理通知书（海劳人仲不字［2020］54号）。当天原告也到社保征办机构投诉被告未给原告缴纳社保事宜，税务局说其认定劳动关系只依据书面劳动合同、裁决书、判决书和工作证，原告没办法提供这些资料。税务局以材料不全为由作出了不予受理通知书（海税风不受字［2020］1号）。二、原告虽已至法定退休年龄但与被告的劳动关系仍存续：原告于2015年7月20日（实际上2012年初即开始在被告处工作，当时是以现金形式发放工资）开始在被告单位工作，为生产线的尾查工人，入职时未签订劳动合同，依据《劳动合同法》第7条、第10条，《劳动合同法实施条例》第6条、第7条，自用工之日起原告与被告即建立劳动关系，且一年后视为订立了无固定期限劳动合同。2020年1月28日，原告年满50周岁。根据2013年7月1日起施行的《劳动合同法》第44条第二项规定：“有下列情形之一的，劳动合同终止：（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的。”2018年12月29日重新修订的《劳动法》第73条第一项：“劳动者在下列情形下，依法享受社会保险待遇：（一）退休。”两部最重要的劳动法律规范均没有以劳动者达到退休年龄作为劳动合同终止的条件。国务院2008年颁布的《劳动合同法实施条例》第21条的规定“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”相较是旧规范，且作为下位法，是不能与上位法相抵触的。因此，原告与被告的劳动关系并未终止，海丰劳动仲裁委以申请人主体不适格为由不予受理原告与被告的劳动争议纠纷，是适用法律错误。《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（三）》第7条：“用人单位与其招用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理。”原告一直在被告单位工作且并未享受养老待遇，被告也没有给原告办理离退手续，因此提请法院应该按劳动关系处理本案。根据2015年9月30日最高人民法院民一庭《关于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动关系终止的确定标准问题的答复》（［2015］民一他字第6号），进一步认为，“对于达到或者超过法定退休年龄的劳动者（含农民工）与用人单位之间劳动合同关系的终止，应当以劳动者是否享受养老保险待遇或者领取退休金为标准。”该答复虽不属于正式的司法解释（也有多数法院认为属于正式的司法解释，如江西省高级人民法院作出的行政再审裁定书（2019）赣行申589号、山东省高级人民法院民事裁定书（2020）鲁民申88号等），但是作为最高院审判庭作出的裁判规则，应该在全国法域内都具有法律效力，而不仅仅针对是个案，这是“同案同判”的必然要求，也是统一法律适用标准、规范司法行为的应有之义。此外，最高人民法院民一庭编著的《最高人民法院劳动争议司法解释（三）的理解与适用》（人民法院出版社2015年9月第2版，第115页-117页）中对此认为“已达到法定退休年龄，未开始依法享受基本养老保险待遇的人员，与用人单位的用人关系仍为劳动关系，属于《劳动法》调整范围”。最高法院对此问题的态度和立场是清晰的。司法实务中，全国很多法院也都逐渐采用这一裁判原则，甚至有些地方法院由此形成了会议纪要，以此作为稳定的裁判规则，如山东省淄博市中级法院针对民事案件中出现的达到或超过法定退休年龄的劳动者用工性质的认定问题形成的会议纪要：“达到或超过法定退休年龄的劳动者（含农民工），如已依法享受基本养老保险待遇或者领取退休金则与用人单位之间形成劳务关系；如未依法享受基本养老保险待遇或者领取退休金则与用人单位形成劳动关系。”从法律规定、司法解释、最高院的答复及司法实务看，原告与被告的劳动关系应该存续，提请法院确认原告与被告在2015年7月20日至2020年8月26日存在劳动关系。三、被告未签订书面劳动合同、后又违法辞退原告，应分别支付未签书面劳动合同第一年次月起的11个月的双倍工资差额及其后违法解除合同的经济赔偿金：依据《劳动合同法》第10条、第82条，《劳动合同法实施条例》第7条，自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，自用工之日起满一个月的次日至满一年的前日，应向原告支付双倍工资，即11个月工资，共4000×11＝44000元。依据《劳动合同法》第47条、第48条、第87条，被告单方辞退原告属于违法解除劳动合同，应当根据工作年限支付原告经济赔偿金，共4000×2×5.5＝44000元。四、为原告补缴社会保险和住房公积金，若因法定原因不能缴纳，应赔偿原告由此造成的损失：根据《社会保险法》第83条第三款，因社会保险发生争议的属于劳动争议、可以依法提起诉讼。被告一直未给原告办理缴纳社保和住房公积金，根据《社会保险法》第58条第一款、第86条、《汕尾市社会保险市级统筹暂行办法（修订）》的规定，企业应交社保比例分别是养老保险18%，失业保险2%，工伤保险0.5-2%，生育保险0.5%，补缴每月社会保险4000×（18%＋2%＋0.5%＋0.5%）＝840元，5年1个月共计840×12×5＋840＝51240元。依据《住房公积金管理条例》第15条、16条、17条、18条，公积金按照最低缴存比例5%计算，5年1个月共计4000×5%×61＝12200元。请求被告为原告补缴社保费和公积金共计63440元，如果不能补缴，被告应赔偿原告相应损失。原告提请法院依法作出判决，以肃清用工乱象，维护劳动者的合法权益。请求判决：1、确认原告与被告2015年7月20日至2020年8月26日存在劳动关系；2、被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额44000元：3、被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金44000元；4、本案诉讼费用由被告承担。被告百斯盾公司辩称：一、原告与答辩人之间依法成立劳务关系，答辩人已结清原告提供劳务期间的劳务报酬。1、原告自2015年7月20日入职答辩人处工作，任男休闲部尾查员，2015年7月至2016年2月工资为2700元/月，2016年3月至2017年1月工资为2900元/月，2017年2月至2018年4月工资为3000元/月，2018年5月至2019年2月工资为3300元/月，2019年3月至2019年4月工资为3600元/月，2019年5月至2020年1月工资为4000元/月。原告上述在职期间，答辩人均依法提供劳动条件，并足额发放工资。因原告年龄偏大，视力不佳，工作上质量把关不到位，经品控部抽查，原告因漏查多次使不合格商品流出，造成答辩人损失。经双方协商，答辩人结清了答辩人的劳务报酬，原告于2020年8月26日办理了离厂手续。2、原告出生于1970年1月27日，于2020年1月27日年满50周岁已到达法定退休年龄。《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条规定：“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”及《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》二、适用《劳动合同法》的若干意见规定：“11.用人单位招用已达到法定退休年龄但尚未享受基本养老保险待遇或领取退休金的劳动者，双方形成的用工关系按劳务关系处理。”因此，根据上述事实和规定，原告与答辩人之间依法成立劳务关系，不适用《中华人民共和国劳动合同法》的规定，答辩人不存在违法解除劳动合同的行为，也无需向其支付经济补偿金。二、原告主张由答辩人支付双倍工资差额，没有事实根据，且已超过仲裁时效。1、答辩人已提供《工厂事业部员工入职申请表》，证实原告入职答辩人处工作时已对原告的工作部门、岗位、基本情况及用人单位情况等作了相应记载，并由部门主管等人签名，该《工厂事业部员工入职申请表》应视为答辩人已与原告签订了劳动合同，答辩人无需支付因未签劳动合同的另一半工资差额。2、根据《广东省高级人民法院广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第十四条：“用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同，视为已订立无固定期限劳动合同，用人单位无需再支付用工之日起满一年后未订立书面劳动合同的二倍工资”、第十五条：“劳动者请求用人单位支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的仲裁时效，依照《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款和第三款的规定确定。”及《劳动争议调解仲裁法》第二十七条：“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……”的规定，原告非劳动关系存续期间因拖欠劳动报酬与答辩人发生争议，增加一倍的工资属于惩罚性赔偿部分，不属于劳动报酬及其产生的收益，应适用《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款的规定，即一年的一般仲裁时效，因而原告诉求双倍工资的请求已超过仲裁时效，依法应予以驳回。综上所述，为依法维护答辩人的合法权益，特请求贵院判决驳回原告对答辩人提出的诉讼请求。被告对于原告增加诉求关于支付加班费答辩：1、根据劳动争议仲裁调解法第6条规定，发生劳动争议当时人对自己提出的主张有责任提出证据，以及最高法劳动争议司法解释（三）第9条规定，劳动者主张加班费应当就加班事实的存在负有举证责任，原告应当对其加班事实提供举证责任，但是原告没有就其加班事宜提供相关证据，请求法院依法驳回原告诉讼请求。2、该请求未经仲裁前置程序，依法不应处理。经审理查明，原告于2015年7月20日入职被告百斯盾公司男休闲部任尾查员，工作内容为检查服装线头。原告于2015年7月25日填写《工厂事业部员工入职申请表》，聘用结果为“录用”。双方未签订书面劳动合同，口头约定原告的工资按月发放固定工资，自2019年5月开始月工资为4000元。原告在被告处工作期间，被告没有为原告缴纳社保、住房公积金。被告因原告工作质量不达标，于2020年8月26日对原告提出辞退要求，原告于当天签领了2020年7-8月份的工资7313元。后原告未到被告处办理离职手续，也再无到被告处工作。另查明，原告于2020年8月28日向海丰县劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求裁决：1、确认原告与被告2015年7月20日至2020年8月26日的劳动关系；2、被告支付原告未签订书面劳动合同的双倍工资44000元；3、被告支付原告违法解除合同的经济赔偿金44000元；4、被告赔偿原告未交社保和住房公积金的损失。该委以“申请人主体不适格”为由，于当日作出海劳人仲不字[2020]54号不予受理通知书。原告不服，遂于2020年9月7日向本院起诉，提出上列诉求。在庭审中，原告增加诉讼请求：请求判令被告向原告支付加班费334491元。再查明，原告于1970年1月27日出生，于2020年1月27日年满50周岁。以上事实有原告、被告当庭陈述，原告身份证复印件，被告营业执照，工厂事业部员工入职申请表，不予受理通知书，百斯盾银行卡发放工资明细表，银行转账记录，收据等予以佐证。本院认为，关于原、被告之间是否存在劳动关系的问题，根据《中华人民共和国劳动合同法》第七条“用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系……”的规定，劳动关系自用人单位用工之日起建立。原告于2015年7月20日入职被告男休闲部任尾查员，接受被告的管理，从事被告安排的工作，从被告处领取劳动报酬，故原告与被告已自2015年7月20日起建立了劳动关系。原告主张确认原、被告2015年7月20日至2020年8月26日的劳动关系。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十四条“有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。”、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条“劳动者达到法定退休年龄的，劳动合同终止。”的规定，原告于2020年1月27日年满50周岁，达到法定退休年龄，其与被告的劳动关系法定终止，故本院认定原、被告自2015年7月20日至2020年1月27日期间存在劳动关系；双方自2020年1月28日起属于劳务关系。关于原告主张被告支付违法解除劳动合同的经济赔偿金44000元，根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十七条“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。”的规定，支付赔偿金的前提是用人单位存在违法解除或终止劳动合同的行为，因原、被告的劳动关系已于2020年1月27日法定终止，原告的主张于法无据，本院依法不予支持。关于原告请求被告支付未签订书面劳动合同的双倍工资差额44000元的主张，被告抗辩原告主张双倍工资差额已经超过诉讼时效。根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”、《广东省高级人民法院、广东省劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第十五条“劳动者请求用人单位支付未订立书面劳动合同二倍工资差额的诉讼时效，依照《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第一款、第二款和第三款的规定确定……”、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条“劳动争议申请仲裁的时效期间为一年。仲裁时效期间从当事人知道或者应当知道其权利被侵害之日起计算……”本案中，原告于2015年7月20日入职被告处，原、被告双方未签订书面劳动合同，故原告主张二倍工资的仲裁时效可从应当签订劳动合同届满之日（即2016年7月20日）起计算，时效期间于2017年7月19日届满，原告于2020年8月28日向仲裁部门申请仲裁，已经超过仲裁时效。综上，对原告的主张，本院依法不予支持；对被告的抗辩意见，本院依法予以采纳。关于原告请求被告支付加班费334491元的主张，因原告该请求没有在申请劳动仲裁时主张，该请求未经劳动仲裁前置程序处理，本院依法不予审理。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第四十四条、第八十二条、第八十七条、《中华人民共和国劳动合同法实施条例》第二十一条、《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二十七条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十二条之规定，判决如下：一、确认原告姚丽蓉与被告广东百斯盾服饰有限公司自2015年7月20日至2020年1月27日期间存在劳动关系；二、驳回原告姚丽蓉的其他诉讼请求。案件受理费10元，简易程序减半收取5元，由原告姚丽蓉负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省汕尾市中级人民法院。审判员  钟坚城二〇二〇年十二月十八日书记员  陈自勉