镇江市润州区人民法院民 事 判 决 书（2019）苏1111民初5326号原告：江苏华锐建设项目管理有限公司，统一社会信用代码91321191765107520R，住所地：镇江市京口区中山东路45号华星大厦7楼。法定代表人：陈杏花，该公司董事长。委托诉讼代理人：许云、马志勇，江苏王学剑律师事务所律师。被告：苏文青，男，汉族，1976年4月19日出生，户籍地镇江市，现住镇江市。原告江苏华锐建设项目管理有限公司与被告苏文青财产损害赔偿纠纷一案，本院于2019年12月12日立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人许云，被告苏文青到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告江苏华锐建设项目管理有限公司向本院提出诉讼请求：1、请求法院判令被告苏某3赔偿原告的鉴定费损失548700元；2、本案的诉讼费用由被告承担。事实和理由：根据（2017）苏1181法委鉴字第01376号司法鉴定委托书，原告于2017年12月份接受丹阳市人民法院委托，对案涉的丹阳市经济开发区胡桥新镇安置小区工程的工程造价进行鉴定。原告接受委托后聘用苏某3作为鉴定辅助人员参与鉴定工作。2019年7月份，丹阳市人民法院通知原告，因苏某3在鉴定过程中单独与申请鉴定方私下接触并接受其接待、宴请以及收受礼品的行为严重扰乱民事案件的诉讼程序，故决定对原告提交的苏华锐鉴（2018）第005号工程造价鉴定意见书不予采纳使用，同时要求原告全额退还鉴定费用。现原告已按照法院要求将收取的548700元鉴定费全额退还至丹阳市人民法院账户。原告认为，被告的不当行为造成了原告的经济损失，严重侵犯了原告的合法权益，应当承担赔偿责任。故诉讼来院，请求法院判如所请。被告苏某3辩称，1、原告江苏华锐建设项目管理有限公司违反《工程造价咨询企业管理办法》的相关规定，将工程造价咨询转包给鉴定人苏某1，苏某1又转包给被告苏某3，严重违法。2、鉴定报告中的鉴定人苏某2实际完成主要的鉴定工作，而是由被告苏某3完成鉴定报告的关键数据的采集和造价项目金额的组成，另一鉴定人刘某1未实际参与造价鉴定工作。作为实际承担项目造价鉴定工作的被告无鉴定人资格，未与原告签署聘用合同和劳动合同，违反了《造价工程师职业资格制度规定》，鉴定人员组成和鉴定程序严重违法。3、在出现申请鉴定人举报违规行为的情况时，原告作为鉴定机构未积极面对问题如实陈述，反而要求被告作虚假陈述，对于鉴定结论的作废存在重大过错。4、原告作为鉴定机构，未对被告进行包括鉴定廉洁规定在内的教育与培训，享受权利却不履行义务，应当承担损害结果。5、548700元鉴定费属于造价鉴定预付款，原告鉴定工作并未最终完成，该项财产损失系法院没收的违法所得，原告主张返还鉴定费无事实和法律依据。综上，请求法院驳回原告对被告的诉讼请求。本院经审理认定事实如下：2016年9月13日，丹阳市人民法院立案受理原告杨德春与被告中城建第十三工程局有限公司、丹阳市开发区高新技术产业发展有限公司建设工程合同纠纷一案。因案件审理需要，该院于2017年12月14日委托江苏华锐建设项目管理有限公司对涉案工程的工程量、工程造价、施工前期原告投入的临时设施等事项进行鉴定。2018年2月28日，江苏华锐建设项目管理有限公司接受委托后向丹阳市人民法院提交鉴定人员组成通知书，鉴定人员组成名单中包括鉴定人苏某1，专业及注册证号：建［造］01320000620，职称：高级工程师；鉴定人刘某2，专业及注册证号：建［造］01320000620，职称：工程师；鉴定人苏某3，专业及注册证号：苏070L36490，职称：工程师。并承诺遵守民事诉讼法、仲裁法及仲裁规则的规定，不偏袒任何一方当事人，按照委托书的要求，廉洁、高效、公正、公平地作出鉴定意见。该公司并编制了“丹阳经济开发区胡桥新镇安置小区工程”造价鉴定咨询项目作业计划，确定了执行审计时间安排：项目准备时间为2018年2月26日至3月5日，工作内容为熟悉资料；执业实施时间为3月5日至4月15日，工作内容为勘探现场、计量计价；出具执业成果报告时间为4月15日至4月30日，工作内容为核对、征求意见、出具报告。项目部主要成员包括项目负责人苏某1以及项目组成员刘某2、苏某3。2018年4月9日，杨德春作为工程造价鉴定的提请人与江苏华锐建设项目管理有限公司签订《工程造价司法鉴定收费协议》，确定案件鉴定费用按照《江苏省建设工程造价咨询服务收费标准》标准（苏价服［2014］383号文）90%收取计548700元，于2018年4月底前付清。根据苏某3提供的与苏某1的通话录音、往来邮件以及与杨德春、中城建第十三工程局有限公司朱学明的往来邮件，2018年2月27日，苏某1在与苏某3的通话中提及丹阳有一个工程造价司法鉴定项目，提议由两人合作，苏某1主要负责出庭，苏某3负责实际工作。该司法鉴定实际由苏某1、苏某3具体实施，苏某3从事了主要工作，包括从苏某1处接收司法鉴定材料熟悉案情，与苏某1会同当事人共同至丹阳经济开发区胡桥新镇安置小区工程造价鉴定现场对土方、临时设施等问题进行了勘验和测量，就场地淤泥挖运、回填土方的事实对有关人员进行了专项询问，与当事人沟通采集相关的鉴定资料（包括施工图、结算审计报告表、合同、土方量等），提出鉴定方案，进行案情调查，计算工程量和确定工程造价，完成鉴定造价初稿后向各方当事人提交征求意见稿、调整征求意见稿并拟定鉴定意见等。苏某3系镇江市润州华厦房地产综合发展总公司职工，与江苏华锐建设项目管理有限公司无劳动关系和聘用合同。2018年5月16日、2019年1月18日、2019年2月3日，苏某1共向苏某3支付劳务报酬3万元。2018年12月29日，江苏华锐建设项目管理有限公司出具了《关于“丹阳经济开发区胡桥新镇安置小区工程”项目造价鉴定意见书》（苏华锐鉴［2018］第005号），苏某1、刘某2在鉴定人处加盖注册造价工程师章，于2019年1月3日提交给丹阳市人民法院。2019年3月11日，江苏华锐建设项目管理有限公司副总经理黄真告知苏某3杨德春在微信上向其发送苏某3去南京由杨德春安排住宿的视屏，苏某3答复去南京对账是事实。2019年3月份，黄真多次与苏某3联系，苏某3承认收过杨德春茶叶和饼干，黄真回复只要没有收取杨德春现金，鉴定结论不会有问题。在正式鉴定意见书送达当事人后，提请鉴定申请人杨德春发表质证意见认为该鉴定意见内容不真实、程序不合法、鉴定依据不足。并于2019年4月4日向丹阳市人民法院提出书面的情况反映，对鉴定结论和程序提出异议，反映鉴定机构存在违规行为：现场勘查前苏某1即先行离开，实际勘验人员为苏某3；工程量核对、施工资料和证据准备，现场勘验、征求意见稿异议反馈均由苏某3单独与当事人联系，苏某1、刘某2未实际参与；苏某3并非江苏华锐建设项目管理有限公司工作人员。并投诉鉴定人员存在索贿违规鉴定行为，举报2018年4月28日，鉴定人员苏某3单独与杨德春在南京见面，由杨德春进行了接待并安排食宿，接受了杨德春馈赠的礼品。丹阳市人民法院遂对江苏华锐建设项目管理有限公司法定代表人陈杏花、副总经理黄真、鉴定人员苏某1以及苏某3本人进行了谈话询问，江苏华锐建设项目管理有限公司陈述苏某3仅系聘用的鉴定辅助人员，苏某3曾经反映杨德春私下与其单独接触，招待住宿以及赠送茶叶、饼干的事实，但对鉴定报告无影响。在法院对苏某3制作询问笔录前，该公司陈杏花、黄真、方利红即与苏某3商谈，要求苏某3向法院反映南京一行是杨德春主动找苏某3对账的，降低苏某3身份层次，苏某3定位仅仅是司法鉴定辅助人员，工作性质和内容未超过辅助工作范畴，去南京核对的工作量最终由苏某1进行审核。2019年6月27日，丹阳市人民法院以（2016）苏1181民初7717号罚款决定书对杨德春罚款3万元。并委托南京顺天工程造价咨询有限公司重新审计，责令江苏华锐建设项目管理有限公司于2019年7月13日前将收取的鉴定费用全部退还至该院账户，江苏华锐建设项目管理有限公司将548700元鉴定费于2019年9月6日前全部退还。苏某3也于2019年6月3日将所收取的30000元退还给苏某1。以上事实，有（2016）苏1181民初7717号民事判决书、（2017）苏1181法委鉴字第01376号司法鉴定委托书、鉴定人员组成通知书、电子邮件、鉴定意见书、询问笔录、罚款决定书、资金往来结算票据等书证以及录音、当事人庭审陈述予以证实，本院予以确认。本院认为：工程造价鉴定应当遵循合法、独立、客观、公正的原则，从事工程造价鉴定工作，不仅应当符合国家现行有关法律法规、规章的规定，还应执行建设工程造价鉴定规范。江苏华锐建设项目管理有限公司在司法鉴定过程中存在重大过错，具体体现如下：首先，江苏华锐建设项目管理有限公司接受丹阳市人民法院的委托，对“丹阳经济开发区胡桥新镇安置小区工程”的工程量、工程造价进行司法鉴定，应当指派机构中满足鉴定项目要求，具有相关项目经验的鉴定人进行鉴定，鉴定人资质必须为负责项目工程造价鉴定的注册造价工程师且两名及以上，对于争议标的较大或者设计工程专业较多的鉴定项目，应成立由三名及以上鉴定人组成的鉴定项目组。江苏华锐建设项目管理有限公司组成的项目组仅苏某1、刘某2具有注册造价工程师资质，苏某3无鉴定人资质。虽然江苏华锐建设项目管理有限公司辩称苏某3系鉴定辅助人员，但与江苏华锐建设项目管理有限公司提交给丹阳市人民法院的鉴定人员组成通知书、鉴定人员组成名单明显矛盾，该公司对此系明知。其次，鉴定机构接受委托后，应当指派机构中满足鉴定项目专业要求，具有相关项目经验的鉴定人进行鉴定，根据鉴定工作需要，可安排非注册造价工程师的专业人员作为鉴定人的辅助人员，参与鉴定辅助性工作。苏某3无鉴定人资质，实际上从事了鉴定工作中核心和主要的工作，无论从苏某1邀约苏某3从事司法鉴定的分工表述“合起来一起弄，以苏某3为主”，还是实际鉴定过程中与当事人的沟通协调、准备材料、收集数据、制作文书，以及后期法院开庭前苏某1自己承认“明天开庭自己很多问题说不出来，话讲不清”，要求苏某3将电脑资料拷贝过来，定案的鉴定意见比对征求意见稿的增、减、调项要求苏某3列好，都可以看出苏某3虽无鉴定人资质但从事了鉴定人工作，苏某1、刘某2作为鉴定人未科学、客观、独立地进行鉴定，无法对作出的鉴定意见负责，更无法履行出庭作证、接受当事人质询、回答与鉴定事项有关问题的义务。再次、鉴定人在工程造价鉴定中，应当遵守民事诉讼程序或仲裁规则以及职业道德、执业准则，鉴定机构应当对鉴定人的鉴定活动进行监督和管理，当发现鉴定人有违反法律、法规和鉴定规范规定行为的，应当责成鉴定人改正。根据《司法鉴定程序通则》规定：司法鉴定人不得违反规定会见诉讼当事人及其委托人，在执业活动中应当按照有关诉讼法律和通则规定实行回避。在杨德春向江苏华锐建设项目管理有限公司发送视频后，该公司应当认识到鉴定人员违反了廉洁要求，与鉴定项目当事人存在利害关系，对鉴定意见的公平公正有重大影响，应当及时向委托人丹阳市人民法院反映，并且按照相关规定配合调查明确责任。相反，该公司在收到当事人举报后持逃避和推脱态度，试图将苏某3降低层级为司法鉴定辅助人身份以维护司法鉴定结论的合法性和有效性，对发现的问题未采取纠正措施，显有过错。最后、鉴定机构应当建立和保持与其鉴定活动相适应的管理体系，管理体系应当形成文件，阐明与鉴定质量相关的政策，包括质量方针、廉洁承诺，使相关人员理解并能有效实施。江苏华锐建设项目管理有限公司的司法鉴定人员应当是在编人员或者签署聘用合同或者劳动合同的人员，苏某3系临时招用，对其未进行专业的教育和培训，不能保证其具有承担司法鉴定任务相适应的专业知识和道德操守，也没有制度和合同对其进行有效约束。“任何人不得从自己的违法行为中获利”意味着民事主体的行为所预期的利益要严格按照法律的规定，具备合法理由，法律只保护合法利益，越界的维权意味着对其他权利的侵犯，本质上构成违法行为，对其违法行为的利益法律不予保护。原告主张被告赔偿原告鉴定费损失的诉讼请求，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国民法总则》第三条、第七条、第八条，《中华人民共和国侵权责任法》第一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：驳回原告江苏华锐建设项目管理有限公司对被告苏文青的诉讼请求。案件受理费9288元，由原告江苏华锐建设项目管理有限公司负担（此款原告已预付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省镇江市中级人民法院。审 判 长  何莉婷人民陪审员  史曙光人民陪审员  徐秋华二〇二〇年十二月三十日书 记 员  魏涛涛