广东省博罗县人民法院民 事 判 决 书（2020）粤1322民初5923号原告贵州省东晟医疗器械有限公司。住所地：贵州省毕节市七星关区碧海街道经济开发区标准厂房3#一楼。法定代表人郭泽武。委托代理人唐金秀、叶美芝，广东砝码律师事务所律师、律师助理。被告广东固云医疗科技有限公司。住所地：博罗县福田镇鸡公坑村三峡移民小组。法定代表人李超。委托代理人白银阶、陈冰洁，广东迎东律师事务所律师、实习律师。原告贵州省东晟医疗器械有限公司诉被告广东固云医疗科技有限公司买卖合同纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告贵州省东晟医疗器械有限公司的委托代理人唐金秀，被告广东固云医疗科技有限公司的委托代理人韩白银阶、陈冰洁到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2020年9月份，原告向被告采购一次性丁腈手套产品。原、被告双方就产品的品牌、名称、规格、型号、级别、数量、付款方式、违约责任、争议解决方式等达成一致意见后，于2020年9月29日签订了《销售合同》。合同签订后，原告积极履行合同义务，依约如期于2020年9月30日向被告转账支付了50%的订金212500美元。然而，被告在收取原告支付的定金212500美元后，却长期逾期拒不向原告交付上述合同约定的货物。时至今日，被告既没有如约向原告交付货物，又拒不向原告退还已收取的定金。显然，被告逾期拒不交货的行为已构成了根本违约，继而导致原告又失约了客户，无法实现合同目的。同时，被告还占用原告支付的合同款项，其违约行为给原告造成了不可估量的经济及信誉损失。为此，原告已于2020年11月10日向贵院提起诉前财产保全申请，财保案号为（2020）粤1322财保336号。为了维护原告的合法权益，原告特向法院提起诉讼，请求：一、判令解除原、被告双方于2020年9月29日签订的《销售合同》；二、判令被告立即向原告返还货款127500美元即折合人民币868836元及利息（以868836元为基数按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算，暂计至2020年11月27日为7973元），共计876809元；三、判令被告立即向原告双方返还定金170000美元即折合人民币1158448元；四、判令被告立即支付违约金425美元即折合2896.12元；五、本案诉讼费用全部由被告承担。被告答辩称，一、原告主张货款利息，没有事实及法律依据。货款利息存在的前提是我方逾期返还货款，而逾期返还货款是建立在合同无效或被解除的基础上的。被告至今未收到原告关于解除合同的通知，故不存在合同解除的情况。同时，就原告的诉讼请求来看，原、被告双方并没有解除合同。合同是否解除应当以法院生效的判决为准，故合同尚未解除的情况下，不存在产生货款利息的问题。二、原告所支付的合同标的额50％的款项应为预付款，而不是定金。双方《销售合同》第三条第1款约定：“双方合同签订当日甲方支付乙方合同价款的50％定金，乙方收到定金后第十天起……每次提货前付清50%尾款后提货……乙方有权没收订金。”首先从定金的性质来看，根据《中华人民共和国担保法》第八十九条之规定，定金作为债权的担保，是应在债务人履行债务后抵作价款或收回的，不应该直接作为原告首次付款时合同价款的一部分。双方约定付款及提货方式为：先付款后提货，原告分两次付款，被告分两次供货。原告支付合同价款的50％后直接要求提货，是将合同价款的50％视为货款，而非定金。再者，从《销售合同》和《委托代理协议》的文字表述上看，除《销售合同》第三条第1款中对合同价款的50％有文字表述为“定金”外，其他表述均为“订金…‘预付款”。如《销售合同》第六条第1款：“(1)乙方收到订金后第10天起开始供货……”：《委托代理协议》中约定：“……双方合同签订当日乙方支付甲方合同总金额的50％预付款…。”最后，从双方约定的付款金额比例来看，原告在合同签订时，即需支付合同标的额的50％的款项，根据《中华人民共和国担保法》第九十一条之规定，定金不得超过主合同标的额的20％，合同约定合同标的额的50％严重不符合法律对定金的定义。三、如果合同标的额的50％的款项为定金，原告同时主张双倍返还定金和违约金，是没有法律依据。原告根据双方在《销售合同》第十一条约定主张违约金的同时，又根据定金罚则主张双倍返还定金，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十四条的规定，原告需选择适用其一，并不能同时主张。四、如法院认定合同标的额50％的款项为定金，其对应的违约责任过高，依法应当调整。原告仅仅依据定金罚则要求被告双倍返还定金，并未提交其实际损失的相关证据，故无法证明其实际损失。因此，根据《最高人民法院关于适用(中华人民共和国合同法)若干问题的解释(二)》第二十九条之规定，请求法院依法调整。五、被告并非有意违约，也非有意不退回款项，因被告资金被冻结且遭遇骗子，才导致对原告的违约。被告为积极供货，已多方寻找卖家，但却遭遇了多方骗子，导致资金无法回收。且被告已为自身生产线投资了3000多万，又因资金被冻结，目前因资金紧缺，仍未完工。恳请法院和原告予以理解。综上，原告对固云公司的主张没有事实和法律依据，恳请法院对其无理的诉讼请求予以驳回，作出公正判决。经审理查明：2020年9月29日，原告（甲方）与被告（乙方）签订合同编号为20200929-3的《销售合同》，约定“一、甲方向乙方购买固云牌医用级别一次性丁腈手套5000箱，单价为85ＵＳＤ／箱，总金额425000ＵＳＤ...三、付款方式为：1、双方合同签订当日甲方支付乙方合同总款的50%定金，乙方收到定金后第十天起开始供货，全部分两次供完，第15天内完成供货，首批次至少付200万只手套。每次提货前付清50%尾款后提货。交货日期以实际收到客户定金之日计算，在交货执行开始后，甲方违约要求取消合同，乙方有权没收订金。2、美元付到乙方指定账户（账户名：广东固云医疗科技有限公司、账号：72×××66、开户银行：中国银行博罗福田支行、银行代码：ＢＫＣＨＣＮＢＪ47Ａ）...十一、违约条款：除不可抗力因素外，如若乙方无法交付协议产品，延迟交货必须提前5天通知甲方，双方同意的情况下可在合理的时间内延迟交货，延迟交货超过7天即视为违约，甲方有权要求乙方退回当批未交货数量的货款，并支付当批未交货金额的1‰作为违约金...”。同日，原告、被告及案外人香港ＤＳ公司（全称：ＤＳＩＮＴＥＲＮＡＴＩＯＮＡＬＨＯＬＮＩＮＧＳＤＥＶＥＬＯＰＭＥＮＴＬＩＭＩＴＥＤ）签订委托代理协议，约定原告将上述合同总金额的50%预付款委托香港ＤＳ公司转账给被告公司。2020年9月30日，香港ＤＳ公司通过银行转账代原告支付了案涉合同项下的212500美元给被告公司。2020年10月17日，被告向原告送达《关于交货安排的函》，载明“交货安排如下：目前我司有一批货物于10月19日清关，预计于10月21日到达工厂，10月22日先期交付200万只，10月26日交付300万只”。此后，因被告未能按期交付手套，原告诉至本院，提出上述诉讼请求。庭审时，原、被告双方确认原告委托支付给被告的212500美元扣除汇费后实际到账212486.43美元。另原告自认销售合同交易总金额20%的部分属于定金，超过20%的部分属于货款。另查，2020年11月10日，经原告申请，我院依法作出（2020）粤1322财保336号民事裁定书，冻结被告广东固云医疗科技有限公司位于中国银行股份有限公司惠州博罗福田支行（银行账号：72×××66）的存款500000元、位于中国银行股份有限公司惠州博罗福田支行（银行账号：68×××34）的存款500000元、位于广东博罗农村商业银行股份有限公司福田支行（银行账号：80×××02）的存款500000元。本院认为，原告贵州省东晟医疗器械有限公司与被告广东固云医疗科技有限公司双方签订的《销售合同》,系双方真实意思表示,且不违反法律、行政法规强制性规定,双方买卖合同关系成立,本院予以确认。双方当事人均应按合同约定严格履行各自义务。原告、被告及案外人香港DS公司签订了《委托代理协议》，该协议有三方当事人的公章确认，视为三方当事人的合意，香港DS公司根据《委托代理协议》及《销售合同》于2020年9月30日代原告向被告支付了212500美元（合同总额425000美元的50%）定金（扣除手续费13.57美元，实际到账212486.43美元），被告未按合同约定期限交付货物,构成违约,应当承担违约责任。根据规定，当事人约定的定金数额不得超过主合同标的额的20%，庭审时，原告亦自认交易合同总金额20%的部分属于定金，超过20%的部分属于货款，本院予以确认，即原告向被告支付了85000美元定金及127486.43美元预付货款（212486.43美元-85000美元）。关于原告诉请解除案涉《销售合同》的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十四条“有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(四)当事人一方迟延履行主要债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的”。现原告要求解除与被告的买卖关系,因被告至今未履行合同义务,致使原、被告之间的合同目的不能实现,故对原告要求解除原被告之间买卖合同关系的主张，本院予以支持。关于原告诉请被告双倍返还定金的问题。根据《中华人民共和国合同法》第九十七条“合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失”及第一百一十五条“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金”的规定，本案原告与被告建立买卖合同关系,双方约定签订合同后原告向被告预付了定金85000美元,随着原、被告双方合同解除,应终止被告履行交付货物的义务,由被告双倍返还原告定金170000美元。关于原告诉请被告返还货款127500美元及利息（以868836元为基数按照同期全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率上浮50%计算，暂计至2020年11月27日为7973元）、违约金425美元的问题。因原、被告双方签订的销售合同已无法履行而应依法解除，故被告应向原告返还预付货款，即被告应向原告返还实际到账预付款127486.43美元；至于利息及违约金的问题，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十六条“当事人既约定违约金又约定定金的，一方违约时，对方可以选择使用违约金或者定金条款”的规定，利息也属于违约金的一种，但因本案已使用定金条款，故对原告的利息、违约金诉请，本院不予支持。因上述款项在中华人民共和国国内结算,故应按人民币结算,故上述美元款项的支付应按本判决生效之日美元与人民币汇率计算。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第九十四条、第九十七条、第一百一十五条、第一百一十六条及《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四之规定，判决如下:一、解除原告贵州省东晟医疗器械有限公司与被告广东固云医疗科技有限公司于2020年9月29日签订的合同编号为20200929-3的《销售合同》；二、限被告广东固云医疗科技有限公司在本判决发生法律效力之日起十日内返还原告贵州省东晟医疗器械有限公司的预付货款本金127486.43美元及双倍定金170000美元，上述款项按判决生效之日美元与人民币的汇率计算为人民币；三、驳回原告的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11552.61元、保全费5000元，合计16552.61，由被告广东固云医疗科技有限公司负担16000元，由原告贵州省东晟医疗器械有限公司负担552.61元。如不服本判决，可在判决书送达之日起15日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省惠州市中级人民法院。审 判 员 朱友良二〇二〇年十二月二十八日法官助理 刘伟东书 记 员 蒙帮宇