江苏省东海县人民法院民 事 判 决 书(2020)苏0722民初7765号原告：王高墩，男，汉族，住东海县。委托诉讼代理人：傅元军，东海县青湖法律服务所法律工作者。被告：胡山成，男，汉族，住东海县。原告王高墩与被告胡山成承揽合同纠纷一案，本院于2020年11月13日受理后,依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王高墩及其委托诉讼代理人傅元军、被告胡山成到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告王高墩向本院提出诉讼请求：1.请求判令被告支付合同违约金25300元、退还原告多付的工程款8000元、赔偿水泥管、主管道等材料损失5000元，以上共计38300元；2.被告承担诉讼费用。原告变更第一项诉讼请求为：判令被告支付违约金25300元。事实与理由：原告为蔬菜种植个体工商户，原告因经营需要拟在青湖镇王朱洲村建设钢结构蔬菜大棚用于种植大棚蔬菜。2020年5月28日，原、被告签订钢结构大棚建设施工合同，合同约定由被告为原告在青湖镇王朱洲村包工包料建设钢结构蔬菜大棚，建造大棚价格为1140元/米，共222米。工程建至骨架大棚膜完成时被告竟然不继续履行合同，擅自违约终止合同，停止施工，此时原告已按照合同约定支付工程款178000元,计算还多付出8000元。经青湖派出所调解被告仍然明确不再继续履行合同，由于被告的违约擅自终止合同，给原告造成一定的经济损失。另发现被告在建设大棚时偷工减料，安装水泥棒和主管道不按照合同约定规格标准使用材料，仅材料价值损失约5000元。现提起诉讼提出以上请求，请求判如所请。被告胡山成辩称，原告在诉状中所说的不是事实，答辩人并无违约行为，原告无权要求答辩人支付违约金及材料损失,也无权要求答辩人退还其款项。答辩人承建原告的钢结构大棚建筑工程，后双方签订了《钢结构大棚建设施工合同书》，答辩人按合同约定进行施工，施工材料也是按照约定使用的。被告按照约定将大棚骨架施工完毕,双方口头约定被告铺设大棚大膜时，原告支付给被告相应的大膜材料费，待大膜安装完成时原告再支付相应的人工安装费及辅料费，后被告按照约定将大膜安装完毕，但原告仅支付给被告大膜材料费8000元，人工费及辅料费至今未付。根据该合同第七条“如果甲方未按合同约定支付工程款，乙方停止施工，后果由甲方负责”的约定，答辩人己经将大棚骨架施工完成，并铺了保温膜,但原告并未按照约定支付答辩人工程款，答辩人有权停止施工,原告无权要求答辩人支付其违约金及材料损失，也无权要求答辩人退还其款项；二、答辩人与原告签订的《钢结构大棚建设施工合同书》系无效合同，原告要求答辩人向其支付违约金无法律依据。根据《建筑业企业资质等级标准》中专业承包企业资质等级标准八，钢结构工程专业承包企业资质等级标准中，三级资质标准明确约定为“钢结构跨度10米以上的”对于承包工程的范围明确约定三级企业可承担单项合同额不超过企业注册资本5倍且跨度24米以下钢结构工程。本案钢结构工程跨度16米，根据上述规定需要有资质的企业进行施工完成，答辩人承包涉案工程，但并无施工资质，依法本案合同为无效合同，原告无权要求答辩人支付其违约金。综上，恳请法院驳回原告的诉讼请求。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2020年5月28日，原告（甲方）与被告（乙方）签订《钢结构大棚建设施工合同书》，内容如下：“甲、乙就乙方承建钢结构大棚建筑工程一事，经双方友好协商，达成以下合同条款，望双方共同遵守。一、工程名称及范围：承建钢结构大棚建筑工程具体要求以附后双方签订的图纸为准。二、工程地点：东海县青湖镇王朱洲。三、工程日期：从入场之日起至大棚骨架建造完成不得离场（不可抗拒因素除外）。四、建筑面积：钢结构大棚的面积以现场实际丈量面积为准（标准宽度为16米，长度计算：从左边到右边的山墙中心尺寸）。五、工程造价：钢结构大棚造价经甲、乙双方协商，价格为：1140元/米（包含挖机费，水泥棒），钢结构大棚的原材料上涨，均不再增加造价（均以附后双方签订的图纸为准）。五、承包方式：乙方按附后双方签订的图纸进行施工，包工包料。六、双方责任，A、甲方的责任：1、甲方应做好开工前的“三通一平”工作，保证乙方进场时水、电、路通，负责外围一切干扰。2、甲方配备的现场监理人员，应及时根据乙方要求对隐蔽工程进行验收，不得无效或有意拖延时间，对现场出现的问题应及时处理，保证不因此而影响工程的顺利进行。B、乙方的责任：1、乙方施工需严格按照图纸设计要求进行施工，不得偷工减料。2、乙方保证按质量要求进行施工，保证按合同工期按时完成。七、付款方式：本合同签定后乙方采购材料，甲方根据进度付款。材料入场后乙方施工三天内需及时支付工程款2万元整，钢管入场付工程款8万元整，在大棚骨架（钢架）完成后再支付工程款7万元整，铺设完保温膜、保温被后经甲方验收完支付剩余的所有工程款，保留2000元作为质保金，年底结清。如果甲方未按合同约定支付工程款，乙方停止施工，工期顺延至甲方付清应付款之日为止（因甲方没有及时按照约定支付材料、工程款所造成的后果均由甲方负责）。八、违约责任，甲、乙双方任何一方违约，违约方向守约方支付合同总金额10%的违约金，因甲方没有及时按合同约定支付施工材料工程款，每延迟一天应支付乙方合同总金额5%的违约金（因为各个农户耕种日期不确定，所以工期约定时间不在违约范围）。九、工程量的增减变更及处理方式：本工程按甲、乙双方确认的附后图纸进行施工，如甲方有新增项目，费用及工期由甲方共同商定，以书面确认函为准。十、质量保修责任非乙方原因引起质量及安全事故等，责任由甲方承担，由于乙方违规施工、安装、操作而引发的安全事故，责任由乙方承担。十一、其它约定：1、大棚内的电气、设备、电线、电缆、供水、排水、照明、水井、房屋、地面硬化、放风机、等不属于本工程范围内，2、甲方免费提供此工程所有用电，3、（1）材料：护坡膜、保温膜厚度8丝，保温被900克，大棚支架钢管使用“友发”品牌热镀锌钢管，规格：主管50X2.75，副管32X2.0，钢丝：直径2.8，水泥柱100X100(8根筋），毛毡400克，盖帽三层，包含主水管。（2）设备：卷帘机二套（三相五速）、轨道车一台（含电瓶）。（3）乙方负责开门（不包括砌墙)。”另查明，原、被告签订施工合同前，该工程由案外人施工，水泥柱已经进场，被告与案外人交接后进场施工，被告主张原告同意继续使用之前进场的水泥柱。再查明，被告在大棚骨架（钢架）完成之后，铺设了保温膜，被告以原告未支付相应的人工费及材辅料费为由停止施工，双方发生纠纷并报警至青湖镇派出所，当日被告向原告出具证明，内容为：“本人与王朱洲王高墩签订的建设大棚工程，目前已经把骨架大膜完成，以下工程不再继续干。特此证明。胡山成。目前已收到王高墩人民币壹拾陆万壹仟万元整（161000.00），另有壹万柒仟元整挖机费由王高墩支付（17000.00）。经本人同意。胡山成2020.8.14”。庭审中，原、被告皆认可原告按照合同约定向被告支付工程款178000元。被告胡山成主张原、被告口头约定“被告铺设大膜时，原告支付大膜的材料费，待大膜铺完时原告支付相应的人工费及材料费”，但原告对此不予认可。被告胡山成没有相关建设工程钢结构施工资质。原告坚持认为被告中途离场，要求支付违约金，按照现场和图纸，长度为222米，单价1140元/米，工程造价为253080元，按照约定计算违约金为25308元（253080元*10%），原告诉求要求被告支付违约金25300元，被告胡山成未就原告主张的大棚长度提出异议。以上事实，有当事人陈述、《钢结构大棚建设施工合同书》及被告出具给原告的证明等证据予以证实。本院认为，原、被告订立的《钢结构大棚建设施工合同书》，名为建设施工合同，根据其施工内容，实际上属于一般的承揽合同，并非建设工程施工合同。本院依法将本案案由由建设工程施工合同变更为承揽合同。原、被告订立的施工合同书，不违反法律强制性规定，应当认定合法有效，对当事人具有法律约束力，合同双方应当遵循诚实信用原则，按照约定全面履行自己的义务，非因法定原因不得擅自变更或者解除合同。本案中，原告应当按照进度向被告付款，被告应当按照约定建成大棚，交付工作成果。被告在大棚骨架（钢架）完成之后，铺设了保温膜，按约定原告应付进度款17万元，实际已付178000元（包括垫付挖机费用17000元），已按约履行支付进度款的义务，被告应按照合同约定进行施工。被告胡山成主张原被告口头约定“被告铺设大膜时，原告支付大膜的材料费，待大膜铺完时原告支付相应的人工费及辅料费”，并以原告未支付相应的人工费及辅料费为由拒绝继续施工，原告不认可上述口头约定的内容，被告亦未提供证据予以证实，故对于被告的上述主张本院不予采纳。被告在没有征得原告同意的情况下，擅自终止合同退场，明确不再履行完成案涉工程的合同义务，应当认定被告违约。原告主张违约金的计算方式及数额，符合约定和实际情况，合情合理，本院予以采纳。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百一十四条的规定，判决如下：被告胡山成于本判决生效后十日内赔偿原告王高墩违约金25300元。如果未按本判决确定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费758元，减半收取379元，由被告胡山成负担217元，原告王高墩负担162元（原告已预付，被告待支付以上款项时一并给付）。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于江苏省连云港市中级人民法院，同时向江苏省连云港市中级人民法院预交上诉案件受理费758元。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百二十四条、第二百三十九条规定，本判决生效后，权利人可向本院或者与本院同级的被执行财产所在地法院申请强制执行，申请强制执行期限为二年。审 判 员 侯书宇二〇二〇年十二月十六日法官助理 陈海珊书 记 员 陈玉杰上诉须知：根据有关法律、法规和司法解释的规定，现将有关上诉事项告知如下：当事人享有《中华人民共和国民事诉讼法》第一百六十四条、国务院《诉讼费用交纳办法》第二十二条、第四十八条规定的上诉及相关权利、义务。上诉人上诉时未交纳上诉费的，应自递交上诉状之日起七日内交纳上诉案件受理费，同时将缴款凭证提交本院。逾期未交纳或者未将交纳凭证提交本院的，本院将依照最高人民法院《关于适用〈诉讼费用交纳办法〉的通知》第二条的规定，报连云港市中级人民法院裁定按自动撤回上诉处理。本上诉须知与《催交上诉费通知》具有同等法律效力。