山东省龙口市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0681民初5889号原告：孙桂玲，女，1966年2月10日出生，汉族，居民，住山东省龙口市。委托诉讼代理人：王国斋，山东岳平律师事务所律师。委托诉讼代理人：李小霞，龙口平顺法律服务所法律工作者。被告：麻中玲，女，1966年8月23日出生，汉族，居民，住山东省龙口市。委托诉讼代理人：桑宗湖，山东烟泰光远律师事务所律师。原告孙桂玲与被告麻中玲合伙协议纠纷一案，本院于2020年11月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告的委托诉讼代理人王国斋，被告麻中玲及其委托诉讼代理人桑宗湖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告向本院提出诉讼请求：1、判令被告偿还原告合伙出资款157817.56元，并自2020年7月11日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算赔偿原告的利息损失；2、案件受理费由被告承担。事实与理由：2019年12月28日至2020年1月13日，被告约原告一起做水果生意，因被告资金短缺约定由原告出资，被告负责保本经营，赢利与原告平分，亏损由被告承担。在上述期间内，被告共收取原告出资182817.56元，合伙终止后被告偿还给原告25000元，尚欠原告162817.56元，经原告讨要未果，特具状诉至法院，请求查明事实，秉公裁判。被告辩称，1、双方合伙投资经营水果生意的事实经过：原被告系朋友关系。经友好协商同意，双方共同出资合伙做桔子水果生意。当时口头约定：双方共同出资，共同经营，挣了钱对半分红，亏了本共同承担。开始先各出资5万元，视情况再增加投资额。由原被告共同到广西象洲县的果农桔子园考察桔子质量，看货、订货、发货，双方各出一人在徐州雨润水果市场，接货、卖货，记账。双方都想利用2019年春节前后水果销售旺季，合伙做桔子生意挣点钱。2019年12月27日，原被告从蓬莱机场乘机飞广西象州县，到后双方开始看货、订货、发货。原告方安排其儿子曹伟，被告方安排朋友程某二人共同在徐州雨润水果批发市场，接货、卖货，记账。当时程某和曹伟二人的分工是：程某负责清点接收货物及卖货的现金收入和市场经营杂费的现金支出（包括二人的住宿吃饭等消费支出），对每一车的发货数量，支付的货款、运费，由被告麻中玲通过拉货的司机，在交接货物时转告程某和曹伟，由曹伟负责对每一车接收货物的数量、货款、运费及每天卖货的现金、微信、支付宝收入的记账（曹伟的记账本为双方的合伙账目）。原告经实地考察，同意增加投资额。因原告家的亲戚有结婚的，其于2020年1月7日（腊月13日）从广西乘飞机飞蓬莱机场回家，回家后委托被告继续在广西象州县收货、发货，而且原告在回龙口后的第二天的1月8日又增加投资9700元、于1月13日又增加投资20000元。被告收发货的最后两车桔子于腊月29、腊月30日发货到徐州雨润水果市场，腊月29日的这车桔子进入市场后，曹伟负责记账卖了不多，年30的这一车入了市场后，因为疫情，桔子还没有卸车，年初二市场就因疫情被封了，桔子卖不出去，几乎都烂掉了，卖掉的部分都在2020年1月24日（大年30）以后的微信和支付宝中都有记录。双方合伙做桔子生意的账目，除了被告的微信、支付宝的电子记录外，其他的合伙账目都在曹伟保管的记账本上。在2020年6月28日原被告的手机通话录音中孙桂玲说的“咱管卖的挣的赔的咱都有单子，等那天你来家咱俩把这账对对”，孙桂玲所说的单子，就是由曹伟负责记账的账本，直到现在因为孙桂玲曹伟没有提供这些记账本，到现在没有坐在一起对对账。双方的合伙经营桔子生意因不可抗力造成巨大损失，这也是双方发生纠纷的原因，以上是双方合伙做桔子生意的基本事实经过。2、原被告的合伙经营亏损主要是因疫情的不可抗力受到的损失，损失应由合伙人共同承担。本案原告看到疫情造成了合伙经营的巨大损失，为了达到规避合伙经营其应承担的亏损责任，动起了歪脑筋，先是以电话录音的方式，诱导答辩人向民间借贷的方向说话，并以录音为证据，以“民间借贷”为理由，提起了“民间借贷”诉讼，编造了“原告借款给被告做桔子生意的事实”，但在被告提交了双方合伙投资做桔子生意的相关证据后，在事实面前，原告只好撤诉，随即又以“合伙协议纠纷”为由二次提起诉讼，在此次诉讼中，原告又以“因被告资金短缺约定由原告出资，被告负责保本经营，盈利与原告平分，亏损由被告承担”为理由，要求被告返还全部合伙投资款。既然原告在第一次起诉时对涉案款项是借款还是合伙投资款的性质都没法确定，又哪里来的“因被告资金短缺约定由原告出资，被告负责保本经营，盈利与原告平分，亏损由被告承担”之约？既然早有合伙经营“亏损由被告承担”的约定，为何原告第一次起诉时以“民间借贷”的案由提起诉讼？因此，双方之间合伙经营的权利义务，应从双方合伙经营桔子生意的事实来确定。既然双方之间存在合伙经营桔子生意的事实，且该合伙经营是因为疫情的不可抗力造成的损失，合伙经营损失应该由双方共同承担。3、双方在合伙经营中通过微信和支付宝记载的收支账目，被告手机中的原始交易记录有据可查，原告的儿子曹伟参与经营，在经营中负责记账工作，对其记账并保管的合伙经营账本，原告有义务将这些账本提供法庭进行核对确认。被告对合伙做桔子生意的微信、支付宝载明的收支账目核算结果如下：（1、）原告孙桂玲微信14笔出资额合计：182817.56元；（2、）被告麻中玲微信支付宝33笔出资额合计：207790元（不包括运费、杂费现金支付的款项）。（3、）微信、支付宝账面卖货收入：总进账555722.56元—孙桂玲出资额182817.56元—麻中玲已出资额207790元＝卖货收入款165114.94元。（4、）微信、支付宝账面亏损额为：总支出609384.14元—卖货款额165114.94元＝亏损额444269.2元。另外，五车橘子的运费71500元及杂费13320元由被告现金支付（合伙现金支出在合伙经营的记账人曹伟的记账本上都有原始记录）。微信支付宝账目核算的亏损账目如下：总亏损额为：微信支付宝的亏损额444269.2元＋麻中玲现金支付的运费71500元＋杂费13320元＝总亏损额529089.2元。麻中玲的实际投资额：总亏损额529089.2元—孙桂玲的投资额182817.56元＝346271.64元双方各自应承担亏损额：529089.2元／2＝264544.6元。孙桂玲除了已经投资的数额，还应承担亏损额：264544.6元—投资款182817.56元＝81727.04元。另外，因疫情造成合伙经营橘子生意亏损后，原告以偿还银行信用卡利息及家庭经济困难等为由向被告提出经济帮助，被告借支了25000元给原告解决眼下的困难，该25000元是原告的借支款项。3、被告要求：按照合伙经营共同出资、共同经营、利益共享、风险共担的合伙原则，要求原告再向被告支付其应承担的亏损额81727.04元；返还被告的借款25000元。该项请求为抗辩，不提起反诉。原被告围绕诉讼请求依法提交了证据，本院依法组织进行了证据交换及质证，当事人对真实性无异议的证据，如原告向被告转账记录13笔，被告向原告转账记录4笔，原被告之间的微信语音记录及书面整理材料，2020年6月28日原被告之间的通话录音及书面整理材料，飞机票凭证，本院依法予以确认并在卷佐证。依据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告孙桂玲与被告麻中玲系朋友关系。2019年12月份，被告找到原告合伙共同做桔子水果生意，经原告同意后，双方起初约定先各出资50000元，由原被告负责组织货源，由原告儿子曹伟和被告朋友程某在徐州雨润水果市场进行销售。2019年12月27日，原被告乘飞机到广西象洲县组织货源，因被告未携带资金，全部货款由原告自银行信用卡支付。原被告所组织的货物被运输至徐州雨润水果市场进行销售，其中被告朋友程某负责收款及各项支出，原告儿子曹伟负责记账。前几批货物比较顺利。2020年1月7日（腊月13日），原告因亲属结婚自广西乘飞机返回龙口，被告独自在广西组织货源，最后两车桔子于腊月29、腊月30日发货至徐州雨润水果市场。因疫情爆发，在上述水果销售不多的情况下，水果市场被查封，造成水果腐烂，导致严重亏损。至2020年1月13日，原告共出资182817.56元。双方合伙期间，全部销售收入均在被告手中。因原告向被告索要出资款，被告自2020年1月28日至4月5日期间向原告还款4笔共计25000元。审理中，被告申请证人程某出庭作证，本院依法予以准许，证人程某出庭证实：我与被告是朋友关系，也认识原告孙桂玲。原被告商量做水果生意的时候，约定各自出资5万元，其他的不清楚。我向法庭提交的证言，是凭记忆记下来的，没有书面账目。另查明，2020年7月11日，原告曾以民间借贷为由将被告诉至本院，后又撤回起诉。2020年10月29日，本院作出（2020）鲁0681民初3488号民事裁定书，裁定：准许原告孙桂玲撤回对被告麻中玲的起诉。本院认为，合伙协议是指两个以上的自然人为明确出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项所订立的协议。依法成立的合同，对当事人具有法律约束力，当事人应当按照约定履行自己的义务。本案中，原被告对双方之间存在合伙事实及原告向合伙出资182817.56元及被告向原告返还25000元的事实均无异议，本院予以确认。原被告之间的合伙协议，属合同范围，该合同系双方真实意思表示，不违反法律法规的强制性规定，属有效合同，原被告双方均应当按照合伙协议的约定履行自己的义务。关于原告要求被告返还出资款的问题。被告不予认可，认为双方合伙时口头约定：共同出资，共同经营，挣了钱对半分红，亏了本共同承担。现双方的合伙经营因疫情不可抗力的原因造成亏损，损失应由合伙人共同承担。本院认为，《中华人民共和国民法通则》第三十条规定：个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。第三十一条规定：合伙人应当对出资数额、盈余分配、债务承担、入伙、退伙、合伙终止等事项，订立书面协议。第三十五条规定：合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第四十七条规定：全体合伙人对合伙经营的亏损，对外应当负连带责任；对内则应按照协议约定的债务承担比例或者出资比例分担；协议未规定债务承担比例或者出资比例的，可以按照约定的或者实际的盈余分配比例承担。故合伙协议中关于出资数额、盈余分配、债务承担的原则，通常为有约定的按约定，无约定的按利润共享、风险共担处理。本案中，在原被告的微信语音聊天记录及双方的通话录音中，被告认可带着原告做生意，双方合伙由原告出资，被告负责经营，并承诺赢利与原告平分，合伙亏损由被告承担。在双方合伙终止后，被告亦表示原告的出资款由其慢慢返还，且在原告多次催款后，向原告返还了25000元。故原被告之间的合伙约定应为原告负责出资，被告负责经营，赢利平分，亏损被告承担。被告虽在双方的微信语音聊天记录及双方的通话录音记录中表示原告的出资款算被告借原告的，但该款系基于双方合伙事宜而产生的，应属双方之间的合伙之债，不属于民间借贷。故原告要求被告返还剩余出资款的主张，于法有据，本院予以支持。被告逾期还款，原告要求自2020年7月11日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算利息，于法有据，本院予以支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条第一款、《中华人民共和国民法通则》第三十条、第三十一条、第三十五条，《最高人民法院关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见》第四十七条之规定,判决如下：被告麻中玲于本判决生效之日起十日内返还原告孙桂玲合伙出资款157817.56元及利息（利息以157817.56元为基数，自2020年7月11日起至实际履行之日止，按照全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算）。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3456元，减半收取1728元，由被告麻中玲负担。如不服本判决，可于判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员 陈 军二〇二〇年十二月十七日书记员 迟秉琪