福建省宁德市蕉城区人民法院民 事 判 决 书（2020）闽0902民初3465号原告（反诉被告）：胡梦华，男，1996年8月25日出生，汉族，住江西省宜春市袁州区。被告（反诉原告）：殷龙，男，1993年2月7日出生，汉族，住安徽省涡阳县。原告胡梦华与被告殷龙建设工程施工合同纠纷一案，本院于2020年9月21日立案后，被告殷龙在法定期限内提出反诉，本院依法受理后与本诉合并审理，适用简易程序，于2020年11月16日公开开庭进行了审理。原告（反诉被告）胡梦华、被告（反诉原告）殷龙到庭参加诉讼。本案现已审理终结。胡梦华向本院提出诉讼请求：判令殷龙返还保证金15000元。事实和理由：2020年7月21日，胡梦华与殷龙签订劳务分包合同，殷龙将宁德建发天行玺院的18号楼的主体结构工程分包给胡梦华施工，工程地点在宁德市蕉城区××路。胡梦华于2020年7月24日开始施工，于2020年8月17日完成所承包的工程，该项目其他工程仍在施工。胡梦华向殷龙结算好了工程劳务费后，殷龙返还了5000元保证金，但是尚有15000元保证金没有返还。依据合同2.27条约定，该保证金20000元应当在胡梦华进场一个月后发生活费时返还。现一个月已过，殷龙拒绝偿还。殷龙辩称，1.其承认要退胡梦华工程质量保证金1万元，即还应退还胡梦华5000元。但对于履约保证金10000元，因胡梦华单方面违约，中途退场，履约保证金是不退的。2.2020年8月17日是胡梦华违约退场，而非完工。殷龙向本院提出反诉请求：判令胡梦华向殷龙返还超付金额37208元。事实和理由：2020年7月21日，殷龙与胡梦华签订劳务分包合同，殷龙将宁德建发天行玺院的18号楼的主体结构工程分包给胡梦华施工，工程地点在宁德市蕉城区××路，胡梦华于2020年7月24日开始施工。2020年8月15日，因胡梦华单方面违约造成中途退场。按照双方签订的劳务分包合同第3.1-3.2条约定，胡梦华的结算金额为16426元，而胡梦华在代理殷龙和上海明煜建筑劳务有限公司做结算时实际拿走53634元，胡梦华应退还殷龙37208元。胡梦华辩称，对于殷龙所述的中途退场，是甲方要求退场，不是其自行退场，不能算其违约。其结算金额是47428元，已领取53634元，可以向殷龙退还中介利润6206元。本院经审理认定事实如下：1.2020年7月21日，胡梦华（乙方）与殷龙（甲方）签订《劳务分包施工协议书》，约定：承包工程为宁德建发天行玺院18、16栋主体结构（铝膜工程施工），承包方式：包人工、包辅材、包小型机具、包工期、包质量、包安全文明施工、包成品保护，工期：严格执行甲方和总承包方施工进度计划节点工期；乙方坚决执行项目部制订的各种施工进度计划节点工期，配备足够的管理力量和施工人员，并确保带用机具的完好使用；乙方签订合同进场前缴纳合同履约、工程质量保证金2万元（本保证金在乙方进场一个月后所发生活费时返还）；中途退场不做，甲方将按照实际工程量80%给乙方结算（剩余的20%由甲方补偿给下一个班组）；结算单价：铝膜支模按照实际模板接触面积29元/平方米，其中含文明施工费1元/平方米、工程质量达标费2元/平方米、进度达标费1元/平方米及工具、辅材、材料堆放、落手清单价1.5元/平方米；工程量按实际验收合格混凝土接触面积计算。同日，胡梦华向殷龙支付履约、工程质量保证金2万元（双方自认履约保证金1万元、工程质量保证金1万元）；殷龙现已退还5000元。2.2020年8月15日，上海明煜建筑劳务有限公司-宁德项目部发送两份《明煜劳务（内部班组）工作联系单》给殷龙，其中工作联系单（主题“关于现场施工质量、进度等问题”）载明：“你部于2020年7月24日与我司签订18#楼铝膜施工协议及施工承诺书，根据协议及承诺约定工程质量、进度、配合力度等均应满足项目部要求，但在你部18#楼首层铝膜拼装层施工过程中进度就严重滞后......首拼层就施工周期达12天......根据你部施工周期承诺4.5天完成首拼，已严重滞后......综上所有问题，望你部引起高度重视，积极主动面对处理，就工期、质量、资金、辅材等问题逐项给予解决及落实，确保现场工作顺利推进”；工作联系单（主题“关于你部现场工人停工事宜”）载明：“我司2020年8月15日上午发函告知你部负责人尽快解决现场存在问题，确保工期顺利推进，下午你部现场作业工人就全部停工未进行施工作业......现项目部发函告知解除与你部签订的18#楼铝膜施工协议......现通知你部前往项目部办理18#楼2层墙柱3层梁板已施工完成面的结算手续”。同日，殷龙将该两份工作联系单拍照发给胡梦华。2020年8月16日，胡梦华在《18#楼铝膜班组（殷龙）退场结算清单》中作为班组长（或委托人）签字，该份结算清单载明：由于乙方殷龙班组施工作业人员不稳定，不能有效履行与甲方签订的协议，特解除双方于2020年7月24日签订的铝膜工程分包协议书，办理退场结算手续；施工楼栋为18#楼，完成区域为2层墙柱3层梁板的铝膜安拆工作，铝膜展开面积为1730平方米，协议约定单价33元/平方米（铝膜展开面积），合计产值1730平方米×33元/平方米=57090元；双方合同履行过程中增扣项明细如下：①扣减项：因过程中进度滞后项目部于11日外调人员帮工22人×500+3人×250=11750元，12日夜间外调帮工24人×500=12000元，合计扣减23750元；②扣减项：领取安全帽、马甲物资1680元；③增加项：给项目施工点工3工日×500元=1500元；④增加项：回收铝模施工凳子10个×89元=890元；⑤增加项：考虑铝膜配置打包等原因补贴19584元；殷龙班组施工结算余款：57090元-23750元-1680元+1500元+890元+19584元=53634元。胡梦华已领取该53634元结算款。上述事实，有双方庭审陈述及双方均出示的《劳务分包施工协议书》，胡梦华出示的收据，殷龙出示的《明煜劳务（内部班组）工作联系单》、微信聊天记录（殷龙与胡梦华）、《18#铝模班组（殷龙）退场结算单》、上海明煜劳务隶属18#楼铝膜工人总工资结算发放表在卷佐证，双方对上述证据的真实性均无异议，本院予以确认。殷龙出示的《18#铝模班组（胡梦华）退场结算单》系其单方出具，内容为其主张的结算金额16426元的计算过程，属于当事人陈述，本院结合其他证据进行认定。殷龙出示的其与他人的微信聊天记录的内容是关于2#楼销钉，未体现与本案的关联性，本院不予确认。本案争议的焦点是：1.殷龙应向胡梦华返还的保证金为多少；2.胡梦华应向殷龙返还的工程款为多少。对于争议焦点1，本院认为，《中华人民共和国合同法》第二百七十二条第三款规定“禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成”，案涉《劳务分包施工协议书》的工程内容为楼房铝膜工程施工，故该份协议书属于建设工程施工合同，且是再分包合同，而承包人胡梦华是不具备相应施工资质的自然人，因此，《劳务分包施工协议书》违反法律的强制性规定，应认定无效。合同无效，因该合同取得的财产，应当予以返还，故殷龙应将其在《劳务分包施工协议书》项下收取的款项返还给胡梦华。另一方面，《劳务分包施工协议书》并未约定履约保证金不予返还的情形，即双方未约定胡梦华出现何种行为时殷龙可以没收履约保证金；而胡梦华在签订协议后确已依约进场施工，后因其班组施工作业人员不稳定，应上海明煜建筑劳务有限公司-宁德项目部的要求而退场，《劳务分包施工协议书》实际终止履行。因此，不论因合同无效，还是因合同实际终止履行，殷龙都应将收取的保证金余款15000元返还给胡梦华。对于争议焦点2，本院认为，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条规定“建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”，即胡梦华有权参照《劳务分包施工协议书》约定取得工程款，且其已实际领取款项53634元。胡梦华主张其应获得的款项为47428元，即53634元-6920元[即1730平方米×（33元/平方米-29元/平方米）]+714元（殷龙拿走的安全帽、马甲物资）；殷龙主张胡梦华应获得的款项为16426元，即53634元-18338元{即1730平方米×[33元/平方米-（29元/平方米-1元/平方米）×80%]}-19584元（考虑铝膜配置打包等原因补贴）+714元（殷龙拿走的安全帽、马甲物资）。对于是否在单价中扣减进度达标费1元/平方米，本院认为，《劳务分包施工协议书》约定的单价29元/平方米中包含进度达标费1元/平方米，协议书并约定了胡梦华要按项目部制订的施工进度计划节点工期执行，而根据工作联系单载明的内容，胡梦华在施工过程中确实存在进度不达标、停工等情形，故殷龙主张在单价中扣减进度达标费1元/平方米，符合双方约定，本院予以支持。对于工程款是否按80%结算，本院认为，胡梦华非自行中途退场不做，而是应上海明煜建筑劳务有限公司-宁德项目部的要求退场，该情形并非《劳务分包施工协议书》约定的工程款按实际工程量80%结算的情形，故殷龙主张工程款按80%结算，不符合双方约定，本院不予支持。对于考虑铝膜配置打包等原因补贴19584元，本院认为，根据查明的事实，应当确认案涉《18#楼铝模班组（殷龙）退场结算清单》载明的铝膜工程施工内容系由胡梦华完成，而该清单上载明的考虑铝膜配置打包等原因补贴19584元是该铝膜工程施工过程中的增加项，即使不在《劳务分包施工协议书》约定范围之内，也应由胡梦华取得该款项。殷龙主张该19584元是其根据公司要求代购材料后公司支付的款项，但其提交的证据不足以证明该主张，本院不予支持。综上，胡梦华有权取得的铝膜工程施工款项为45698元，即53634元-8650元[即1730平方米×（33元/平方米-29元/平方米-1元/平方米）]+714元（殷龙拿走的安全帽、马甲物资），其已领取款项53634元，其应向殷龙返还工程款7936元。综上所述，本院认为，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据；未能提供证据或者证据不足以证明其主张的，应承担不利的后果。如前所述，殷龙应返还胡梦华保证金15000元，胡梦华应返还殷龙工程款7936元。殷龙超出上述数额的反诉请求，于法无据，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条第五项、第五十八条、第二百七十二条第三款，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款和《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条规定，判决如下：一、殷龙应于本判决生效之日返还胡梦华保证金15000元；二、胡梦华应于本判决生效之日返还殷龙工程款7936元；三、驳回殷龙的其他反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费175元，减半收取计88元，由殷龙负担；反诉案件受理费365元（已减半），由胡梦华负担25元，殷龙负担340元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于宁德市中级人民法院。审判员  雷丽娇二〇二〇年十二月一日书记员  陈佳丽附：本案适用的主要法律条文及申请执行提示《中华人民共和国合同法》第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。第二百七十二条发包人可以与总承包人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立勘察、设计、施工承包合同。发包人不得将应当由一个承包人完成的建设工程肢解成若干部分发包给几个承包人。总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意，可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。禁止承包人将工程分包给不具备相应资质条件的单位。禁止分包单位将其承包的工程再分包。建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。第二百五十三条被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的债务利息。被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。