广东省广州市白云区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0111民初8635号原告：天津龙和隆盛化妆品销售有限公司,住所地天津市武清区汽车产业园云景道1号汽车大厦805室-9。法定代表人：杜为荣。委托代理人：余怡，广东格林律师事务所律师。委托代理人：郭梦盈，广东格林律师事务所实习人员。被告：广州策顺网络科技有限公司，住所地广州市白云区鹤龙街鹤龙一路自编9号409房。法定代表人：姜帆。委托代理人：卢伙有，公司员工。委托代理人：黄亭，公司员工。原告天津龙和隆盛化妆品销售有限公司（以下简称龙和隆盛公司）诉被告广州策顺网络科技有限公司（以下简称策顺公司）合同纠纷一案,本院于2020年3月16日立案受理后，依照《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》适用普通程序独任制，公开开庭进行了审理。原告龙和隆盛公司的委托代理人余怡、郭梦盈，被告策顺公司的委托代理人卢伙有、黄亭到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告龙和隆盛公司的诉讼请求：1、被告返还原告已支付推广费用30万元；2、被告支付原告因其违约造成的损失赔偿金30万元；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告与被告于2019年4月4日签订了《推广商品合作协议》，约定原告（乙方）向被告（甲方）支付推广费以及产品现货，被告利用自有资源与渠道销售、推广甲方产品。原告2019年4月8日向被告支付推广费45万元和单价99.5元，数量4825盒，总价值相当于480087.5元的“花印提亮嫩肤安瓶”产品。《合同》第二条2.2款约定“2019年5月10日甲方推广店铺全部上架”，第三条甲乙方的权利与义务3.3款约定“甲方承诺在推广合作店铺上架2个月内销售完所有易货产品”，即2019年7月10日前销售完所有产品。协议签订完成后，原告与被告确认了为推广和宣传原告的产品所需的推广渠道、网红名称、网红等级等，但是推广店铺上架后，被告以各种理由更换双方已约定的网红人员以及档期，原告负责人多次与被告沟通无果，推广计划暂时搁置，因此导致在合同即将到期时原告的权益遭受到了重大损失。经原告计算，有效期间，被告消耗的推广费约15万元，销售剩余的产品退还给原告。剩余的推广费用，原告多次沟通，被告拒不退还。原告为了维护自身的合法权益，原告提起本案诉讼。被告策顺公司辩称，策顺公司不存在违约行为，无需承担违约责任。在合同履行过程中，策顺公司根据龙和隆盛公司提供的产品及市场变化情况，及时通过电话向龙和隆盛公司反映可能存在无法在合同约定时间内完成销售的问题，龙和隆盛公司在知悉并确认策顺公司已为此尽到最大努力的情形下，对策顺公司所遇到的困难和处境表示谅解，并最终达成变更合同条款的口头协议，即龙和隆盛公司同意策顺公司退回剩余产品，视作履行完了合同的责任和义务，双方不再追究。其次，策顺公司在口头协议约定的时间内，已按龙和隆盛公司要求把剩余产品退回。依据合同约定应视为龙和隆盛公司无异议。双方的口头协议产生法律效力。策顺公司无需承担违约责任，龙和隆盛公司主张的损失赔偿缺乏事实和法律依据。龙和隆盛公司违反诚实信用原则，其在起诉状中关于事实和理由的陈述，除了关于涉案合同相关条款部分和“销售剩余产品退回给原告”符合事实外，其余均没有事实依据，不属实。经审理查明：2019年4月4日，龙和隆盛公司（乙方）与策顺公司（甲方）签订《推广商品合作协议》，约定：就花印品牌推广事宜订立本合同，第一条推广商品合作1.1乙方按本合同约定向甲方免费提供产品花印提亮嫩肤安瓶4825盒，单价99.5元，货款总金额480087.5元；1.2乙方按本合同约定支付甲方推广费450000元（含税）和总价值相当于480087.5元的产品。产品上架后，如若店铺销售持续增长，甲方将以正常的供货价进行采购。本次推广商品合作期间，乙方应将该等产品设计的商标使用权等必要的权利免费授权甲方使用，由甲方通过微博、淘宝店铺等渠道进行内容、品牌及产品宣传（包括但不限于图文、短视频形式），对乙方商品进行推广。推广宣传期间，有且仅有淘宝店铺（乙方指定的红人店铺）作为电商宣传的唯一平台。第二条推广费及支付方式2.1乙方按本合同约定支付甲方推广费450000元的含税总金额和总价值相当于480087.5元的花印提亮嫩肤安瓶产品。乙方未就甲方的履约行为提出任何书面异议，视为乙方无异议。2.2乙方根据签订合同之日起5天内预付相关全部款项的80%给甲方，4月20前并寄送花印提亮嫩肤安瓶4825只给甲方，5月10日甲方推广店铺全部上架后5天内付全部款项的20%给甲方。第三条甲乙方的权利与义务3.1乙方应在本协议签订后5天内向甲方提供第一条中所列产品，并承担因此发生的运输费用及运输风险，运输过程中对产品造成损坏、丢失等风险全部由乙方承担。3.2甲方有权清点乙方所寄物品是否与第一条中所列相符。3.3甲方在收到物品并清点完毕后，应尽快安排相关推广事宜。具体推广方案，由固定团队商定。具体推广政策，双方协商而定，甲方承诺在推广合作店铺上架2个月内销售完所有易货产品。3.4甲方保证，非因乙方、产品承运人及乙方产品原因，甲方不得随意主张退还乙方产品或撤销本合同。3.9乙方有义务确保其产品不侵犯任何其他第三方合法权益。如甲方因发生该等情况而被起诉，要求赔偿的，乙方应当承担相关全部责任，甲方因此遭受损失的，乙方还应当赔偿甲方因此遭受的损失，包括但不限于直接损失及间接损失。3.10若乙方提供的产品涉及到一切额外费用，包括但不限于税费、海关税费等由乙方承担。第七条违约责任7.1如本合同的一方不履行本合同任何条款、条件或保证，或其后双方就每一项交易细节约定之义务及责任，另一方有权要求违约方对其违约行为立即进行弥补和纠正。7.3守约方有权要求违约方就违约行为而给守约方造成的全部损失承担赔偿责任。7.4在乙方依约履行本合同的前提下，甲方未按照双方共同确认的内容、日期、平台等推广销售或非因乙方原因单方解除本合同的，甲方应将乙方提供的产品退还，并向乙方支付人民币元的违约金，乙方损失超过违约金数额的，甲方仍需承担赔偿责任。合同签订后，原告向被告支付45万元推广费并提供了价值48万元余元（4825件）的货物，被告将产品在部分平台进行推广。原告陈述，原本双方约定的产品推广平台是微博、淘宝、美拍等，但是被告从未在微博、美拍等平台上推广，只在快手小杜凤推广过，王小强未博，后期由小李潮进行了替换，但也未播出产品，罗羞羞、胡楚靓未播出产品，蘑菇街混播产品，淘宝店铺10家全部播出，被告共销售941件产品，还应返还3884件产品，按每件产品99.5元计算，共应返还价值386458元的货物，被告实际只返还了价值137000元的货物，还有三个平台未展示推广产品，故被告还应返还推广费31万元，至今被告未返还1分钱推广费。被告陈述，原告在2019年4月27日给被告价值48万余元的货物（共4825件），在快手小杜凤、王小强、瑜儿、淘宝店铺10家全部播出推广过产品，被告共销售价值345500元货物，已退回137000元货物给原告；因为原告没有在合同约定的发货时间2019年4月5日发货，实际发货时间为2019年4月27日，原告延迟了十几天的发货时间，但是网红店铺的费用是按时间收取的，所以后来双方在协商终止合同时才会口头约定可以只退货不退推广费。原告为证明是被告擅自更换主播及权益，还有主播未对产品作宣传，以及被告同意退还15万现金和13万货品、提供10万小红书权益，提交了如下证据：1、微信群名“花印&周总kol合作”（成员为：乔巴、杨远、小玩子、威大帅、momo、阁阁、J老周）的聊天记录；2、微信群名“花印小红书合作（4）”（成员为：杨远、龙、小玩子、阁阁）的聊天记录，记载：2019年8月8日，杨远“现在和龙总协商结果是：15万现金+13万货，在10万小红书合作”，小玩子“好的，龙总，我来跟谁对接后续工作”，龙“阁阁对接一下流程”，阁阁“好的”；2019年8月13日，小玩子“@阁阁亲，你寄回的烟酰胺共有多少盒？”阁阁“一共1314盒亲”；2019年8月14日，小玩子“龙总你好，退款的款项，请您今天安排一下，谢谢”，龙“我看一下，解除合作的协议签了吗”，小玩子“阁阁的邮件已经发送，我们不需要签署协议了”，龙“补一份协议，我们也要有流程，我们这回是打款方”；20,19年8月14日，阁阁“好的，我稍后把协议发给亲”，然后阁阁推送了一份花印推广终止协议的文件，阁阁“亲相关信息你填写一下”，小玩子“好的”，小玩子推送了一份花印推广终止协议文件，小玩子“法务已经修改完毕了，你看看一下修改后的协议”，阁阁“好的，我这边已经看过了，现在把发票内容加上去就发回给亲”，小玩子“好的”；2019年8月15日，阁阁推送了一份推广终止协议给小玩子，阁阁“亲你看一下协议有没有问题”，小玩子“好的，没问题，我这边盖章回传给你，扫描件可不可以，这里不能写甲方，写双方”，阁阁“好的，亲那边改一下吧”；2019年8月21日，阁阁“在的亲，协议已经交给财务部门盖章了，因为增加了一份授权说明，需要新增一个流程，已经加急在审批了”；小玩子“明天盖章可以回传给我吗”，阁阁“我尽量去协调明天批下来，我这边一盖好章就马上传给亲”，小玩子“好的，明天麻烦你自己回传给我吧，我就不老催着了，谢谢”；2019年8月26日，阁阁发了一份终止协议20190826的文件；2019年8月28日，小玩子“阁阁，退款进度怎么样了？”阁阁“亲，目前还在流程中，我这边会跟进的，有什么进展会跟亲沟通的”；2019年10月7日，小玩子“阁阁，龙总，我们的款已经逾期很久了，这件事情现在不归我跟进了，明天法务会直接跟进这件事情”；2019年10月8日，龙“好的，辛苦”，杨远“那到底退不退啊”，龙“杨总，肯定要退的，给我点时间”。原告提交了在多份终止《花印推广商品合作协议》的文本内容，该内容中均载明：策顺公司退回货值130000元的货品，退还人民币150000元，并免费提供价值100000元小红书推广合作权益。原告陈述，微信群名“花印&周总kol合作”中的成员阁阁、J老周是被告员工，微信群名“花印小红书合作（4）”中的成员龙就是被告员工龙辉，阁阁就是被告员工杨忆阁，J老周是周总。经质证，被告认为，对微信聊天的三性无法确认，无法确认是被告的员工，在发货及运作过程中都是原告与网红店的人直接往来，龙辉是被告的员工，是被告负责与原告对接案涉业务的，但没有与龙辉核实过微信聊天内容，其他人不是被告员工。以上事实，有相关书证、微信聊天记录及当事人陈述等证据证实。本院认为，本案是服务合同纠纷。原、被告签订的《推广商品合作协议》是双方的真实意思表示，合法有效，双方应当恪守履行。原告为证明双方关于《推广商品合作协议》的履行情况，提交了相关微信聊天记录，被告虽对该微信聊天内容不认可，但被告确认微信聊天中的“龙”就是被告员工龙辉，也认可是龙辉代表被告与原告对接案涉业务的，同时，被告并未提交证据反驳，故对原告提交的证据微信聊天记录，本院予以采信；从微信群名“花印小红书合作（4）”的聊天记录中可知，《推广商品合作协议》的履行过程并不顺利，在原告员工杨远明确双方协商结果为“15万现金+13万货，在10万小红书合作”后，被告员工龙辉并未表示反对意见，相反还让“阁阁”跟进此事，即双方对此已达成一致意见，此后阁阁表示已退回1314件货物，并多次在群内发送终止《花印推广商品合作协议》的文本，还表示被告已在终止《花印推广商品合作协议》的文本上盖章并回传到群里，而在原告员工多次催款后，被告员工龙辉也多次表示会将款项退给原告，再结合被告庭审陈述其已将13万元货品退给原告，本院有理由相信，原被告双方已通过协商，确认终止《推广商品合作协议》，并协商一致：由被告退还15万现金、13万货，免费提供10万小红书合作；由此，被告应向原告退还15万元推广费。由于被告承诺将免费提供10万小红书合作，但未能提供，故被告应当向原告支付10万元以补偿原告损失，对于原告主张的超出10万元的损失赔偿金额，本院不予支持。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第六条、第八条、第一百零七条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、自本判决生效之日起五日内，广州策顺网络科技有限公司退还给天津龙和隆盛化妆品销售有限公司15万元推广费；二、自本判决生效之日起五日内，广州策顺网络科技有限公司向天津龙和隆盛化妆品销售有限公司支付10万元补偿款；三、驳回天津龙和隆盛化妆品销售有限公司的其他诉讼请求。如果被告未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费9800元，由天津龙和隆盛化妆品销售有限公司负担5716元，由广州策顺网络科技有限公司负担4084元。天津龙和隆盛化妆品销售有限公司已预缴受理费9800元，在本判决确定的给付期限内，由广州策顺网络科技有限公司直接给付天津龙和隆盛化妆品销售有限公司4084元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审判员 梁 洁二〇二〇年十二月三十一日书记员 孔莉娟