上海市普陀区人民法院民 事 判 决 书（2020）沪0107民初18638号原告：陆某，男，1981年10月24日出生，汉族，住上海市普陀区。委托诉讼代理人：唐丽娜，北京市中伦文德律师事务所上海分所律师。被告：上海友丽餐饮有限公司，住所地上海市普陀区。诉讼代表人：北京盈科(上海)律师事务所，该公司破产管理人。委托诉讼代理人：文春生，北京盈科(上海)律师事务所律师。原告陆某与被告上海友丽餐饮有限公司(以下简称友丽公司)请求变更公司登记纠纷一案，本院于2020年9月18日受理后，依法适用简易程序，于2020年10月26日公开开庭进行了审理。原告陆某的委托诉讼代理人唐丽娜，被告友丽公司的委托诉讼代理人文春生到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告陆某向本院提出诉讼请求：判令友丽公司向上海市普陀区市场监督管理局涤除陆某作为友丽公司法定代表人的登记事项，变更友丽公司股东陈某某为友丽公司法定代表人。事实和理由：友丽公司于2012年11月成立。现股东分别为案外人张某、陈某某及陆某，出资比例分别为40%、30%、30%。其中，张某和陈某某是创始股东。实际上，陈某某是持有60%股权的控股股东。2017年1月18日，陆某代持陈某某30%的股权，为名义股东。友丽公司法定代表人现为陆某。2017年8月11日下午2时，友丽公司三位股东在上海市普陀区铜川路XXX弄XXX号XXX室形成如下决议：法定代表人由陆某代陈某某担任，股东会决议确认陆某代持陈某某法定代表人的身份。2017年8月11日下午3时，友丽公司、陈某某以及陆某三方在上述地址达成如下协议：1.陈某某为公司法定代表人，陆某代持法定代表人身份；2.陆某不参与友丽公司经营，没有收益，不领取报酬。2017年8月12日，陆某与陈某某签订协议约定陆某代持陈某某的法定代表人资格，且不参与友丽公司经营，当友丽公司发生纠纷时且陆某代持法定代表人的时间为90天，陈某某必须无条件配合陆某将法定代表人变更为陈某某。2017年11月22日，友丽公司召开股东会，决议免去陆某执行董事职务。2018年9月，友丽公司开始大量以被告的身份涉诉。2019年至今，友丽公司陆续经历失信、经营异常等违法事件。目前，友丽公司在法院破产程序中。陆某作为名义股东又是代持法定代表人，与其所代表的法定代表人之间不存在实质关联性。陆某实质不参与公司管理。陆某作为友丽公司执行董事任期届满未获连选连任，同时在其明确表示不再担任法定代表人的情况下，其已无法代表友丽公司行使法定职责。另，陆某不实际参与经营，对公司的实际运营和管理混乱并无过错。友丽公司大量涉诉、破产、失信、经营异常，实际上是持有60%股权的控股股东陈某某严重失职导致的，也导致陆某作为代持的法定代表人面临限高和诉讼，需要配合法院出庭应诉或配合执行工作，已影响到陆某个人信誉、生活及工作。陆某为维护合法权益，故诉至法院，请求判如所请。友丽公司辩称，陆某的诉讼请求没有事实依据。一、本案不可诉，陆某应在公司章程和公司内部管理中解决不再担任法定代表人问题，因股东会决议不可诉，故陆某不能以合同纠纷起诉。二、陆某法定代表人身份不能变。陆某作为友丽公司法定代表人的身份是经过工商部门确认的。现有证据不能证明友丽公司法定代表人变更。友丽公司的法定代表人应以工商有效登记记载为准。2017年11月22日友丽公司选举案外人陈志坚作为执行董事的决议，已经被上海市普陀区市场监督管理局撤销。所以，陆某仍是友丽公司的法定代表人。三、陆某主张不担任友丽公司法定代表人，有逃避其法律责任的嫌疑。友丽公司破产管理人准备对包含陆某在内的友丽公司董事、监事、高管人员不配合破产清算的行为追究法律责任。本院经审理查明如下事实：友丽公司于2012年11月23日设立，类型为有限责任公司(自然人投资或控股)，登记机关为上海市普陀区市场监督管理局。友丽公司股东为张某、陈某某、陆某，出资额分别为3.2万元、2.4万元、2.4万元。友丽公司工商登记的法定代表人为陆某。2016年12月28日，陈某某作为甲方、陆某作为乙方，签订《股权代持协议》一份，约定陈某某自愿委托陆某作为自己对友丽公司80,000元出资(该等出资占友丽公司注册资本的30%，相应享有30%的出资)的名义出资人和名义股东，并代为行使出资人或股东权利；陆某自愿接受陈某某的委托。2017年1月12日，友丽公司形成《公司章程》一份，载明：公司股东为张某、陈某某、陆某，出资额分别为3.2万元、2.4万元、2.4万元。公司不设董事会，设执行董事一名，任期三年，由股东会选举产生。执行董事任期届满，可以连任。公司的法定代表人由执行董事担任。该公司章程由陈某某、张某、陆某签字。该公司章程在上海市普陀区市场监督管理局备案。2017年8月11日，友丽公司作出《股东会决议》，决议如下：即日起，法定代表人系陆某代陈某某担任。该股东会决议由陆某、张某、陈某某签字。2017年8月11日，陈某某作为甲方、友丽公司作为乙方、陆某作为丙方签订《三方委托协议》一份，约定：友丽公司法定代表人由陈某某担任，陆某代其作为友丽公司法定代表人，为名义法定代表人。陆某不参与友丽公司经营，在友丽公司没有任何任职，也没有收益，没有报酬。2017年8月11日，友丽公司作出《股东会决议》，决议如下：1.免去张某公司执行董事职务，选举陆某为公司执行董事；2.免去张某公司总经理职务，聘任陆某担任公司总经理的职务；3.免去陆某公司监事职务，选举案外人孙懿为公司监事。该股东会决议由陈某某、陆某签字。该股东会决议在上海市普陀区市场监督管理局备案。2017年8月12日，陆某作为甲方(受托方)、陈某某作为乙方(委托方)签订《委托法定代表人协议》一份，约定：陈某某委托陆某担任友丽公司的法定代表人，但陆某不实际参与公司的经营，公司经营产生的权利义务均与陆某无关。陆某的权利与义务：陆某在委托期间行使法律及公司章程所赋予的权利时，必须要严格按照陈某某的授意行使，不得违背陈某某的意志；在委托期限内，陈某某有权在条件具备时，将相关法定代表人身份转移到陈某某或陈某某指定的任何第三人名下，陆某须无条件配合并提供必要的协助；在委托期限内，以陆某的名义在公司登记机关进行登记；陆某应当依照诚实信用的原则适当履行受托义务，并接受陈某某的监督。陈某某的权利与义务：陈某某作为公司的实际控制人，承担相应义务，包括但不限于股东收益、重大决策、表决权、查账权等公司章程和法律赋予的全部权利；在委托期限内，获得因公司产生的收益，包括但不限于利润、现金分红等，由陆某按出资比例享有。双方约定若公司经营一旦发生任何纠纷，陈某某必须无条件配合陆某将公司法人工商变更还陈某某；陆某仅为陈某某代持公司法定代表人时间为90天，从本约定签署日起90天后，陈某某须无条件配合陆某至工商进行公司法定代表人变更。2017年8月24日，友丽公司变更工商登记事项，法定代表人由张某变更为陆某。2017年11月22日，友丽公司作出《股东会决议》一份，决议如下：1.免去陆某公司执行董事职务；2.选举陈志坚为公司执行董事。同意股东签名处有陈某某、陆某签字。该股东会决议在上海市普陀区市场监督管理局备案。2017年12月18日，友丽公司变更工商登记事项，法定代表人由陆某变更为陈志坚。2020年2月20日，上海市普陀区市场监督管理局出具《撤销行政许可决定书》(普市监撤决﹝2020﹞第1204号)一份，载明：被许可人：友丽公司；利害关系人：陈志坚；行政许可事项：企业设立。该局决定：撤销友丽公司变更法定代表人为陈志坚的行政许可。之后，友丽公司工商登记事项中法定代表人又由陈志坚变更为陆某。审理中，陆某称，其要求变更友丽公司法定代表人为陈某某，但陈某某表示不愿意成为法定代表人。本院另查明，中国执行信息公开网显示，自2018年9月13日至2018年10月25日，友丽公司有71条失信被执行人信息。2019年7月26日，本院根据案外人上海葵迷贸易有限公司的申请，作出(2019)沪0107破8号民事裁定书，裁定受理申请人上海葵迷贸易有限公司对被申请人友丽公司的破产清算申请。2019年8月28日，本院作出(2019)沪0107破8号民事决定书，决定由北京盈科(上海)律师事务所担任本案的破产管理人，并由该所委派文春生、穆博洋、毛宏韬等三人组成管理人主要工作团队，由文春生担任负责人。以上事实，有陆某提供的《股东会决议》(2017年8月11日)、《三方委托协议》(2017年8月11日)、《股东会决议》(2017年8月11日)、《委托法定代表人协议》、《股权代持协议》、友丽公司章程、《股东会决议》(2017年11月22日)、友丽公司天眼查企业信用报告；友丽公司提供的友丽公司工商档案机读材料、备案材料、《撤销行政许可决定书》等以及谈话笔录、庭审笔录等为证。本院认为，本案有两个争议焦点：一、陆某本案起诉可否受理；二、陆某的本案诉请应否予以支持。一、关于陆某本案起诉可否受理的问题。陆某接受友丽公司的委托并受聘为友丽公司的法定代表人，是陆某与友丽公司之间法律关系的实质内容，故陆某与友丽公司之间系平等主体之间民事法律关系。陆某的本案诉请为判令友丽公司向上海市普陀区市场监督管理局涤除陆某作为友丽公司法定代表人的登记事项并变更友丽公司股东陈某某为友丽公司法定代表人，实质系陆某终止其与友丽公司之间关于法定代表人的委任关系。故本案纠纷属于平等主体之间的民事争议。而且，友丽公司已进入破产程序，友丽公司已被破产管理人接管，友丽公司原有的公司治理结构不能继续运行。陆某已不能通过公司内部自治的方式解决其诉求。故陆某对本案诉讼请求具有诉的利益。综上，本案属于人民法院受理民事诉讼的范围，本院应予受理。二、关于陆某本案诉请应否予以支持的问题。(一)我国现行法律对委任关系并无特别规定，就委托合意部分而言，可参照适用委托合同的法律规定。《中华人民共和国合同法》第四百一十条规定：“委托人或者受托人可以随时解除委托合同。”故，出任公司法定代表人的自然人作为受托人有权随时辞去委托，委任关系得以终止。更何况陆某仅是友丽公司的代持股东，其与友丽公司并无利益的关联性，故其有权要求辞去委托，终止其与友丽公司的委任关系。原则上，一旦作为公司法定代表人的自然人辞任法定代表人职务，公司应通过内部治理结构另行选任法定代表人，并办理工商变更登记。(二)但本案具有特殊性。1.友丽公司已进入破产清算程序，本院亦已指定破产管理人接管友丽公司，陆某已无需履行法定代表人职责。2.根据《中华人民共和国企业破产法》的有关规定，公司被宣告破产后，破产程序终结，破产管理人应向破产公司的原登记机关办理注销登记。故，若友丽公司破产程序顺利进行，则友丽公司定会办理公司注销登记。公司办理完毕注销登记手续后，陆某的公司法定代表人身份亦将因此而消灭。3.在破产清算程序中，存在破产管理人向破产企业高管人员追究责任的可能性。在本案审理中，友丽公司亦表示，破产管理人将视情况追究包括陆某在内的董事、监事、高管人员的相关责任。在破产程序尚未终结的情况下，陆某作为公司法定代表人对公司是否负有责任尚未明确。在此情况下，陆某要求变更其法定代表人身份，本院不予准许。综上，本院对陆某要求变更友丽公司法定代表人工商登记的诉讼请求不予支持。依照《中华人民共和国合同法》第四百一十条，《中华人民共和国破产法》第二十五条、第一百二十一条的规定，判决如下：驳回原告陆某全部诉讼请求。案件受理费80元，减半收取计40元，由原告陆某负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于上海市第二中级人民法院。审 判 员  何 伟法官助理  王昊艳书 记 员  张意楠附：相关法律条文一、《中华人民共和国合同法》第四百一十条委托人或者受托人可以随时解除委托合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。二、《中华人民共和国破产法》第二十五条管理人履行下列职责：（一）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；（二）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；（三）决定债务人的内部管理事务；（四）决定债务人的日常开支和其他必要开支；（五）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；（六）管理和处分债务人的财产；（七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；（八）提议召开债权人会议；（九）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。本法对管理人的职责另有规定的，适用其规定。第一百二十一条管理人应当自破产程序终结之日起十日内，持人民法院终结破产程序的裁定，向破产人的原登记机关办理注销登记。