陕西省勉县人民法院 刑 事 判 决 书 （2020）陕0725刑初153号 公诉机关勉县人民检察院。 被告人朱某成，男，汉族，初中文化，农民，住勉县，1993年12月因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑五年，2015年4月17日因犯盗窃罪被本院判处有期徒刑一年零五个月，并处罚金人民币一万元，2019年1月10日因涉嫌犯贩卖某某罪被勉县某某局刑事拘留，同月31日被依法逮捕，现羁押于勉县看守所勉县某某局刑事拘留，同月31日被依法逮捕，现羁押于勉县看守所。 辩护人纪瑞华，陕西华沃律师事务所律师。 勉县人民检察院以勉检公诉刑诉[2020]12号起诉书指控被告人朱某成犯贩卖某某罪，向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭审理了本案。勉县人民检察院指派检察员唐自胆出庭支持公诉，被告人朱某成及其辩护人纪瑞华到庭参加诉讼。现已审理终结。 勉县人民检察院指控，2019年1月8日11时许，朱某成前往汉中市汉台区，随即到中心广场地下的一个网吧找到张建军（男，在逃），以每克200元的价格从张建军处购买了40克毒品海洛因，张建军现场赠送一大包辅料。朱某成支付给张建军现金8000元，然后带上所购的毒品海洛因和辅料返回勉县。 2019年1月9日11时许，同住翠园小区的吸毒人员梁某某（绰号梁沫子）电话联系朱某成要求购买100元的毒品海洛因吸食。朱某成表示同意，后又接到吸毒人员刘某某的电话，要求购买50元的毒品海洛因吸食，朱某成就分装好两包毒品海洛因，一包0.3克，一包0.15克。随后，朱某成拿上两包毒品海洛因，下楼在翠园小区2栋2单元门口见到已经等候的梁某某、刘某某，将0.3克的一包毒品海洛因出售给梁某某，收取了现金100元；将0.15克的一包毒品海洛因出售给刘某某，收取了现金50元。 2019年1月9日12时许，吸毒人员肖某某（绰号肖地主）电话联系朱某成要求购买100元的毒品海洛因吸食。朱某成表示同意，在家中分装了一包0.3克的毒品海洛因，来到约定好的翠园小区南大门口，将毒品海洛因出售给肖某某，收取了现金100元。 2019年1月9日17时许，吸毒人员张某某电话联系朱某成要求购买100元的毒品海洛因吸食。朱某成表示同意，在家中分装了一包0.3克的毒品海洛因，来到约定好的翠园小区南大门口，将毒品海洛因出售给张某某，收取了现金100元。 2019年1月10日10时许，吸毒人员刘某某电话联系朱某成要求购买50元的毒品海洛因吸食。朱某成在家中分装了一包0.15克的毒品海洛因，来到翠园小区2栋2单元门口见到已经等候的刘某某，将毒品海洛因交付给刘某某时被蹲守的民警当场抓获。随后，民警从朱某成的身上、家中的客厅、卧室等处现场查获了疑似毒品海洛因共计56.81克、毒品海洛因辅料841.891克、电子秤一个、塑料分装纸等物品。 2019年1月18日，经汉中市公安司法鉴定中心鉴定，意见为：勉县某某局送检的从朱某成处查获的可疑毒品中1号、2号、4号、5号检材中均检出烟酰胺（维生素B3）、乙酰基可待因和海洛因成份，3号检材中检出烟酰胺（维生素B3）成份。 2019年9月25日，经汉中市公安司法鉴定中心鉴定，意见为：勉县某某局送检的从朱某成处查获的可疑毒品中1号检材海洛因含量19.08%、2号检材中海洛因含量3.06%、4号检材因检材数量太少，无法检测海洛因含量，5号检材海洛因含量3.23%。 为证实上述指控，公诉机关当庭宣读、出示了扣押物品清单、现场勘验检查笔录、照片、毒品检验报告、证人证言、被告人供述等证据。 公诉机关认为，被告人朱某成贩卖海洛因共约58.01克，其行为已触犯《中华人民共和国刑法》第三百四十七条之规定，应当以贩卖毒品罪追究其刑事责任。被告人朱某成自愿认罪认罚，对指控的犯罪没有异议，接受刑事处罚，依法可以从宽处罚。被告人朱某成构成累犯，应当从重处罚。本案涉案毒品含量明显偏低，加之被告人系以贩养吸的吸毒人员，故建议判处被告人十年以上十二年以下有期徒刑，并处罚金二万元。 被告人朱某成对起诉书指控的犯罪事实及罪名均无异议，自愿认罪认罚。辩护人的意见是：在被告人家中查获的毒品应当认定为非法持有毒品，被告人购买的毒品主要用于自己吸食，经不起购买人的劝说而少量贩卖，其并无贩卖牟利的意图，应当以非法持有毒品罪和贩卖毒品罪二罪并罚，本案存在特情引诱行为，此部分数量不应计入犯罪数额中，请求判处五年有期徒刑。如果法院认定全案为贩卖毒品罪，则应考虑涉案毒品含量较低，及被告人自己吸食的情况，在有期徒刑七至十年幅度内量刑。 经审理查明，被告人朱某成长期吸食毒品。朱某成从张建军（身份信息不祥）处购买海洛因带回家中添加辅料后吸食、贩卖。2019年1月9日11时许，同住翠园小区的吸毒人员梁某某（绰号梁沫子）电话联系朱某成要求购买100元的毒品海洛因吸食。后朱某成又接到吸毒人员刘某某的电话，要求购买50元的毒品海洛因吸食，朱某成就分装好两包毒品海洛因，一包0.3克，一包0.15克。随后，朱某成拿上两包毒品海洛因，下楼在翠园小区2栋2单元门口见到已经等候的梁某某、刘某某，将0.3克的一包毒品海洛因出售给梁某某，收取了现金100元；将0.15克的一包毒品海洛因出售给刘某某，收取了现金50元。 2019年1月9日12时许，吸毒人员肖某某（绰号肖地主）电话联系朱某成要求购买100元的毒品海洛因吸食。朱某成在家中分装了一包0.3克的毒品海洛因，来到约定好的翠园小区南大门口，将毒品海洛因出售给肖某某，收取了现金100元。 2019年1月9日17时许，吸毒人员张某某电话联系朱某成要求购买100元的毒品海洛因吸食。朱某成在家中分装了一包0.3克的毒品海洛因，来到约定好的翠园小区南大门口，将毒品海洛因出售给张某某，收取了现金100元。 2019年1月10日10时许，吸毒人员刘某某电话联系朱某成要求购买50元的毒品海洛因吸食。朱某成在家中分装了一包约0.15克的毒品海洛因，来到翠园小区2栋2单元门口见到已经等候的刘某某，将毒品海洛因交付给刘某某时被蹲守的民警当场抓获。并将用于交易的毒品查扣。随后，民警从朱某成家中现场查获了疑似毒品海洛因、电子秤一台等物品。在朱某成的见证下对查扣的疑似毒品海洛因进行编号、称重并取样。1号净重29.972克，2号净重25.883克，3号净重814.891克，4号净重0.153克，5号净重0.802克。 2019年1月18日，经汉中市公安司法鉴定中心鉴定，意见为：勉县某某局送检的从朱某成处查获的可疑毒品中1号、2号、4号、5号检材中均检出烟酰胺（维生素B3）、乙酰基可待因和海洛因成份，3号检材中检出烟酰胺（维生素B3）成份。 2019年9月25日，经汉中市公安司法鉴定中心鉴定，意见为：勉县某某局送检的从朱某成处查获的可疑毒品中1号检材海洛因含量19.08%、2号检材中海洛因含量3.06%、4号检材因检材数量太少，无法检测海洛因含量，5号检材海洛因含量3.23%。 上述事实有下列证据证实： 1、受案登记表、立案决定书，证明案件来源。 2、勉县某某局扣押物品清单、现场提取笔录、毒品称量笔录、照片证明，勉县某某局民警在被告人朱某成家中查获疑似海洛因的物品并当场予以称重、扣押。 3、毒品取样笔录，证明民警对从朱某成处查获的毒品取样封装后用于送检。 4、（陕）公（汉）鉴（理化）字[2019]045号毒品检验报告，证明经汉中市公安司法鉴定中心鉴定，意见为：勉县某某局送检的从朱某成处查获的可疑毒品中1号、2号、4号、5号检材中均检出烟酰胺（维生素B3）、乙酰基可待因和海洛因成份，3号检材中检出烟酰胺（维生素B3）成份。 5、（陕）公（汉）鉴（理化）字[2019]1041号毒品检验报告，证明经汉中市公安司法鉴定中心鉴定，意见为：勉县某某局送检的从朱某成处查获的可疑毒品中1号检材海洛因含量19.08%、2号检材中海洛因含量3.06%、4号检材因检材数量太少，无法检测海洛因含量，5号检材海洛因含量3.23%。 6、尿样毒品检测记录及现场检测报告书证明，朱某成、刘某某、肖某某有海洛因依赖，张某某海洛因依赖呈阴性。 7、辨认笔录及照片，证明朱某成与刘某某等人进行毒品交易的地点是翠园小区2号楼朱某成家楼道口。 8、证人刘某某的证言，证明2019年1月9日早上11点多，他到县城翠园小区2号楼朱某成家楼下，电话与朱某成联系，让朱某成给他拿个50元的海洛因，他在楼下等朱某成的过程中碰见了梁某某，梁某某先到朱某成跟前从朱某成手中接了个东西，估计是小包海洛因，梁某某拿了东西就走了。他到朱某成跟前，朱某成给了他一个红色塑料袋分装的小包海洛因，他给了朱某成50元，第二天他又去朱某成家楼下联系取50元的毒品，见面后他对朱某成说今天先欠着，朱某成没有回答，这时警察冲过来把他和朱某成抓获了。他还看到张某某去拿货。 9、证人肖某某的证言，证明2019年1月9日中午12点多，他与朱某成电话联系，让朱某成给他准备一个100元的包包，他到翠园小区南门联系了朱某成，朱某成下楼，他给朱某成了100元，朱某成给了他一个红色塑料布密封的小包包，大概有0.3克的海洛因。他知道刘某某在朱某成那里拿过货，他在取货时也碰到过刘某某。 10、证人张某某的证言，证明2019年1月9日下午5点左右，在朱某成家楼下他给朱某成了100元，朱某成给了他一个红色塑料布密封的小包包，大概有0.3克的海洛因。他知道刘某某在朱某成那里拿过货，他在取货时也碰到过刘某某。 11、证人梁某某的证言，证明2019年1月9日早上11点多，他电话与朱某成联系，让朱某成给他准备一个100元的海洛因，朱某成让他到县城翠园小区2号楼楼道口去拿，他在朱某成家楼下碰到了刘某某，他给朱某成了100元，朱某成给了他一个红色塑料布密封的小包包，大概有0.25克的海洛因。 12、被告人的户籍证明，证明被告人的身份。 13、被告人的供述，证明他长期吸食毒品。他从张建军处购买海洛因，张建军还给了他一包辅料，他带回家中添加了辅料搅拌均匀。2019年1月9日11时许，梁某某电话联系他要求买100元的毒品海洛因吸食。后又接到刘某某的电话，要求买50元的毒品海洛因吸食，他就分装好两包毒品海洛因，一包0.3克，一包0.15克。随后，他拿上两包毒品海洛因，下楼在翠园小区2栋2单元门口见到已经等候的梁某某、刘某某，将0.3克的一包毒品海洛因交给梁某某，收取了现金100元；将0.15克的一包毒品海洛因交给刘某某，收取了现金50元。2时许，肖某某电话联系要求买100元的毒品海洛因。他在家中分装了一包0.3克的毒品海洛因，来到约定好的翠园小区南大门口，将毒品海洛因出售给肖某某，收取了现金100元。当天下午17时许，张某某电话联系要求买100元的毒品海洛因，他分装了一包0.3克的毒品海洛因，来到约定好的翠园小区南大门口，将毒品海洛因出售给张某某，收取了现金100元。第二天10时许，刘某某电话联系购买50元的毒品海洛因。他在家中分装了一包0.15克的毒品海洛因，来到翠园小区2栋2单元门口见到已经等候的刘某某，将毒品海洛因交付给刘某某时被蹲守的民警当场抓获。并将用于交易的毒品查扣。随后，民警从他家中查获了疑似毒品海洛因、电子秤等物品。 上述证据，收集程序合法，来源清楚，且相互关联，相互印证，经当庭举证、质证，证据确实、充分，本院予以确认。 本院认为，被告人明知是毒品而多次予以贩卖，且贩卖毒品海洛因50克以上，其行为已构成贩卖毒品罪。公诉机关指控的罪名成立，唯认定的毒品数量有误，应予以纠正。被告人曾因故意犯罪被判处有期徒刑，在刑罚执行完毕五年内再故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪，系累犯，依法应从重处罚。被告人朱某成到案后能够如实供述自己的罪行，构成坦白，依法可以从轻处罚。被告人自愿认罪认罚，依法可以从宽处罚。被告人所持有的毒品除了用于本人吸食外，还用于贩卖，对购入的毒品数量虽有被告人供述，但上线贩卖毒品的人员未归案，不能查证被告人购入的准确数量。因此应按从被告人身上、住处查获的毒品及已查证的出售数量认定贩卖数量，即被告人贩卖毒品海洛因数量为57.86克，但考虑被告人自身也吸食毒品的情节，可以对其酌情从轻处罚。对辩护人提出被告人无贩卖牟利的意图，经查，被告人购买海洛因大量添加辅料后出售，其牟利意图明显，故对辩护人的此项意见本院不予采纳。对于辩护人辩称在被告人家中查获的毒品应当以非法持有毒品罪定性的意见与法不符，本院不予采纳。对于辩护人提出的本案存在特情引诱行为，此部分数量不应计入犯罪数额中，经查，在特情介入前被告人已实施贩卖毒品犯罪行为，并非因特情介入才产生犯意，本案不属于犯意引诱，不存在特情引诱其犯罪，故对该辩解意见本院不予采纳。对于公诉机关及辩护人提出的本案毒品纯度较低，影响本案量刑的问题，经查，对毒品犯罪案件，无论毒品纯度高低，一般均应将查证属实的毒品数量认定为毒品犯罪的数量，并据此确定适用的法定刑幅度，涉案毒品纯度明显低于同类毒品的正常纯度的，量刑时可以酌情考虑，故毒品纯度仅是一个酌定量刑情节，在没有法定减轻处罚情节的情况下，不能在法定刑以下量刑，故对公诉机关量刑建议及辩护人的量刑意见本院不予采纳。本案经本院审判委员会讨论决定，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条第二款（一）项、第六十七条第三款、第六十四条、第六十五条第一款、《中华人民共和国刑事诉讼》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下： 一、被告人朱某成犯贩卖某某罪，判处有期徒刑十五年（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日，即自2019年1月10日起至2034年1月9日止），并处没收财产人民币20000元（限判决生效后三十日内履行）。 二、涉案毒品海洛因56.81克依法没收,由扣押机关依法处置。 三、作案工具电子称依法没收，由扣押机关上缴国库。 如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向陕西省汉中市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本一份。 审 判 长  胡小强 审 判 员  王 康 人民陪审员  王秀娟 二〇二一年一月十二日 书 记 员  金小惠