中华人民共和国广东自由贸易区南沙片区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0191民初20497号原告：YANGZHUOTAO，男，1951年4月7日出生，荷兰国籍。委托诉讼代理人：赵东亚，广东百思威律师事务所律师。被告：唐大波，男，1978年6月14日出生，汉族，住四川省达县。委托诉讼代理人：莫洪锋，广东华誉品智律师事务所律师。被告：刘长虎，男，1973年9月3日出生，汉族，住河南省光山县。原告YANGZHUOTAO诉被告唐大波、刘长虎合同纠纷一案，本院立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行审理。原告YANGZHUOTAO的委托诉讼代理人赵东亚，被告唐大波的委托诉讼代理人莫洪锋到庭参加诉讼。被告刘长虎经合法传唤，无正当理由拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席审理。本案现已审理终结。原告向本院提出以下诉讼请求：1.判令确认原告与两被告签订的《酒店承包经营合同》已经解除；2.判令没收两被告支付的押金10万元；3.判令两被告立即向原告支付拖欠的承包费用55.5万元及逾期违约金（1.5万元自2017年5月6日开始计算；2万元自2017年7月5日开始计算；2万元自2017年8月5日开始计算；2万元自2017年9月5日开始计算；2万元自2017年10月5日开始计算；2万元自2017年11月5日开始计算；2万元自2017年12月5日开始计算；3万元自2018年1月5日开始计算；3万元自2018年2月5日开始计算；3万元自2018年3月5日开始计算；3万元自2018年4月5日开始计算；3万元自2018年5月5日开始计算；3万元自2018年6月5日开始计算；3万元自2018年7月5日开始计算；3万元自2018年8月5日开始计算；3万元自2018年9月5日开始计算；3万元自2018年10月5日开始计算；3万元自2018年11月5日开始计算；3万元自2018年12月5日开始计算；3万元自2019年1月5日开始计算；3万元自2019年2月5曰开始计算。以上每笔违约金均按照每日万分之五的标准计至实际清偿之日止）；4.判令两被告承担本案的诉讼费用。事实和理由：2016年12月20日，原告与两被告在广州市番禺区签订《酒店承包经营合同》，约定由原告将其享有实际处置权的“丽江市兰亭居酒店有限公司”承包给两被告经营。双方约定，承包期限自2017年1月1日至2022年12月31日，承包押金10万元，2017年1月至6月期间每月的承包费15000元，2017年7月到12月期间每月的承包费2万元，之后每月的承包费3万元。合同签订后，原告于2017年1月4日办理交接手续，被告唐大波指使其妻子于2017年1月9日向原告支付承包押金及首月承包费，之后仅于2017年12月14日支付1.5万元、于2018年5月17日支付2万元、于2018年8月22日支付1.5万元、于2018年12月5日支付1万元。原告被迫于2019年3月9日解除《酒店承包经营合同》，并收回“丽江市兰亭居酒店有限公司”承包经营权，但两被告至今未支付之前拖欠的承包费用。原告为维护合法权益，提起诉讼。被告唐大波辩称：第一，案涉酒店租赁承包合同已经双方协商一致解除，对于原告主张案涉合同于2019年3月9日解除无异议，且为唐大波多次催促下才办理的结算交接。第二，唐大波分别以营业款现金面交、银行现金无折存款和银行转账等方式向原告支付了约定的承包费，双方已安排财务人员对接结算完毕，不存在拖欠。第三，即便唐大波目前还未能充分举证证实现金支付的这部分承包费，假如原告的主张属实，从原告应知道所谓各月承包费被拖欠的权利被侵害之日起至2020年10月9日通过本案立案主张权利之前，原告从未主张过所谓案涉债权，案涉承包费为分期支付，部分月份的承包费取得了不履行义务的诉讼时效抗辩权。原告未扣减被告已支付的6万元承包费，就该部分仍在主张拖欠，与事实不符，且主张违约金的起算日期亦存在错误。第四，即使尚无法证明原告主张不属实，其主张的违约金亦过高，且同时主张违约金和没收押金缺乏明确的法律支撑和双方约定。合同押金和违约金虽可以同时约定，但原告以唐大波逾期支付承包费为由，提出解除合同并诉请没收押金及支付违约金，系基于同一事由同时以两种形式主张违约责任承担，而押金与违约金两者在功能上存在重叠，如同时适用则属于双重惩罚。基于公平原则，出现合同违约或者合同不能继续履行时，二者是不能同时适用的，原告只能选择适用，况且案涉合同第五条第3款亦约定“若有欠付承包费及迟延支付承包费的保证金也应予结清”，故原告主张没收押金不符合双方约定。第五，根据原告的主张，被告拖欠承包费跨度超过三年，但其从未主张权利或提出解除合同，仍由唐大波继续经营，根本不符合常理。事实上，原告自2018年下半年其已将租金主动降为1.5万元/月，至2018年12月降为1万元/月，但店铺仍无法正常经营。第六，案涉合同第四条第3款约定“承包期满，前述装修及更换维修的所有权归甲方”，原告应返还装修剩余价值。综上所述，原告恶意隐瞒以现金形式收取承包费的事实，请求驳回原告全部诉讼请求。被告刘长虎未答辩，亦未提交证据。经审理查明：2016年12月20日，原告（甲方）与两被告（乙方）签订《酒店承包经营合同》一份。第一条约定，乙方承包甲方享有处置权的位于云南省丽江市古城区瓜玳国别墅区布衣街1-4号的“丽江兰亭居酒店有限公司”的全部营业场所，承包期限自2017年1月1日至2022年12月31日。第二条约定，协议签订后三日内，乙方向甲方支付押金10万元，承包期满结清所有费用、清退完毕所聘用工作人员后，由甲方无息退还给乙方。具体的承包费标准及支付方式如下：（1）2017年1月1日至2017年6月30日，每月承包费为1.5万元，每两个月支付一次，乙方应于2017年1月5日、2017年3月5日、2017年5月5日之前各支付3万元；（2）2017年7月1日至2017年12月31日，每月承包费为2万元，每月支付一次，乙方应于每月5号之前支付当月承包费2万元；（3）2018年1月1日至2022年12月31日，每月承包费为3万元，每月支付一次，乙方应于每月5号之前支付当月承包费3万元。第四条约定，乙方对酒店、房屋进行维修、改造、装修，对酒店配套、设施进行维修更换等，费用由乙方自行承担，乙方不得以此为借口冲减承包费。承包期满，前述装修及更换维修的所有权归甲方。第五条约定，乙方迟延支付承包费用的，每迟延一天，按照应付未付承包费的万分之五支付违约金，迟延达到二十日的，甲方有权没收保证金并单方解除合同。第六条约定，因合同履行发生的争议，由合同签订地人民法院管辖。2017年1月4日，原告与被告刘长虎对仓库存放的低易耗固定资产进行盘点后，酒店交付给两被告。承包期间，被告唐大波的妻子杨枚丽通过银行转账的方式向原告付款如下：序号时间付款人收款人金额（元）12017.01.09杨枚丽YANGZHUOTAO11500022017.12.14杨枚丽YANGZHUOTAO1500032018.05.17杨枚丽YANGZHUOTAO2000042018.08.22杨枚丽YANGZHUOTAO1500052018.12.05杨枚丽YANGZHUOTAO10000合计175000庭审中，原告称，仅被告唐大波向其付款，被告刘长虎从未付款；被告唐大波则称其分别于2017年付款21万元、于2018年付款26.5万元、于2019年付款2万元，除上表中通过银行转账方式付款之外，其余的款项支付情况暂时无法提交证据予以证明，且2017年1月9日支付的11.5万元中包含押金10万元。2019年3月9日，被告唐大波向原告提出“11号上午安排人正式交接”。被告唐大波称，尽管经营亏损，但原告主动提出要降低承包费，经双方协商一致，2018年下半年调减至1.5万元/月，2018年12月又再调减至1万元/月，故被告才一直坚持营业到2019年3月9日方才解除合同。双方发生纠纷后，2020年12月2日，原告代理人发送短信给被告唐大波请其就案涉纠纷提出解决方案，唐回复称“我个人单方面最大能支撑给15万杨总”。本院认为：根据《最高人民法院关于〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的解释》第五百二十二条规定，本案原告YANGZHUOTAO为荷兰国籍，故本案为涉外民事案件。双方当事人协议选择因合同履行产生的纠纷由合同签订地法院管辖，根据广州市中级人民法院关于涉外案件集中管辖的规定，本院对本案有管辖权。根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第四十一条规定，当事人没有选择合同适用的法律的，适用履行义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有密切联系的法律，案涉纠纷因承包位于云南省丽江市的酒店而产生，故本案适用中华人民共和国法律作为处理实体争议的准据法。原告与两被告订立《酒店承包经营合同》，系双方当事人真实意思表示，内容不违反法律、行政法规禁止性规定，彼此均应恪守履行。关于合同解除。《中华人民共和国合同法》第九十三条规定，当事人协商一致，可以解除合同。现原告与被告唐大波均确认案涉合同于2019年3月9日解除，且已经完成交接手续，故案涉合同已无履行的基础和可能，本院对原告关于解除合同的诉讼请求予以确认。关于诉讼时效。根据《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为三年，自权利人知道或者应当知道权利受到损害以及义务人之日起计算；第一百九十二条规定，诉讼时效期间届满的，义务人可以提出不履行义务的抗辩。诉讼时效期间届满后，义务人同意履行的，不得以诉讼时效期间届满为由抗辩；义务人已自愿履行的，不得请求返还。原告自两被告逾期支付承包费之日理应知晓对方违约，但其直至2020年10月9日才提起本案诉讼，亦未举证证明在提起本案诉讼前有向两被告主张过相应权利，故被告唐大波抗辩原告的部分权利已过诉讼时效合理有据，本院予以采信。除应付10万元押金之外，被告唐大波于2017年12月14日至2018年12月5日期间合计付款7.5万元，但并未注明具体支付的是哪一期的承包费，故本院确认此7.5万元依次用于抵扣2017年1月5日前应付的承包费3万元、2017年3月5日前应付的承包费3万元及2017年5月5日前应付的承包费3万元中的1.5万元。据此，原告主张的2017年5月5日前应付未付的承包费1.5万元，2017年7月5日至2017年10月5日前应支付的承包费2万元×4个月=8万元，合计9.5万元的承包费及相应违约金，已过诉讼时效，本院对此部分的诉讼请求不予支持。关于承包费。按照合同约定，两被告应于2017年11月至12月期间，每月5号前支付当月承包费2万元；于2018年1月至2019年2月期间，每月5号前支付当月承包费3万元，前述合计2万元×2个月+3万元×14个月=46万元，故原告诉请被告支付承包费46万元有合同依据，超出部分不予支持。关于逾期付款违约金。合同明确约定2017年11月至2019年2月期间的承包费应当分别在当月5号前支付，两被告逾期未付款的行为构成违约，给原告造成损失，故原告请求支付相应违约金的主张于事实有据。原告依据合同第五条关于若乙方迟延支付承包费，则每迟延一天，按照应付未付承包费的万分之五支付违约金的约定而要求两被告支付逾期付款违约金，此约定过分高于损失，本院酌情将违约金的计算标准调整为全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍，相应的逾期付款违约金的计算期限则按照合同约定的应付之日起算，计至实际清偿之日止。关于押金。押金，是为了担保债务的履行，由债务人将一定数额的金钱移交债权人占有，在债务人不履行合同时，债权人可以就押金优先受偿。原告基于两被告拖欠承包费的违约行为，主张没收押金10万元，同时又主张应当按照合同约定支付逾期付款违约金。原告的主张，过分高于因两被告的违约行为而遭受的损失。现本院已支持原告关于支付逾期付款违约金的诉讼请求，故对于原告要求没收10万元押金的诉讼请求不再支持。本院已在前文中确认两被告尚需向原告支付承包费46万元，故押金10万元直接用于抵扣拖欠的承包费，据此，两被告还需向原告支付承包费36万元。被告刘长虎经传票传唤，无正当理由拒不到庭，本院依法缺席判决。综上，依照《中华人民共和国民法总则》第一百八十八条、第一百九十二条，《中华人民共和国合同法》第六十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、确认原告YANGZHUOTAO与被告唐大波、刘长虎于2016年12月20日签订的《酒店承包经营合同》于2019年3月9日解除；二、被告唐大波、刘长虎于本判决发生法律效力之日起十日内向原告YANGZHUOTAO支付承包费36万元；三、被告唐大波、刘长虎于本判决发生法律效力之日起十日内向原告YANGZHUOTAO支付逾期付款违约金（详见附表）；四、驳回原告YANGZHUOTAO的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费5175元，由原告YANGZHUOTAO负担2331元，被告唐大波、刘长虎共同负担2844元。如不服本判决，原告YANGZHUOTAO可在判决书送达之日起三十日内，被告唐大波、刘长虎可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省广州市中级人民法院。审 判 员 陈文铂二〇二〇年十二月三十一日法官助理 王琼珊书 记 员 吴桂花附：逾期付款违约金计算表序号应付款日期应付款金额付款情况逾期付款违约金计算方式12017年11月5日2万元至今未付款以2万元为基数，自2017年11月6日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍，计至实际清偿之日止22017年12月5日2万元至今未付款以2万元为基数，自2017年12月6日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍，计至实际清偿之日止32018年1月5日3万元至今未付款以3万元为基数，自2018年1月6日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍，计至实际清偿之日止42018年2月5日3万元至今未付款以3万元为基数，自2018年2月6日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍，计至实际清偿之日止52018年3月5日3万元至今未付款以3万元为基数，自2018年3月6日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍，计至实际清偿之日止62018年4月5日3万元至今未付款以3万元为基数，自2018年4月6日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍，计至实际清偿之日止72018年5月5日3万元至今未付款以3万元为基数，自2018年5月6日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍，计至实际清偿之日止82018年6月5日3万元至今未付款以3万元为基数，自2018年6月6日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍，计至实际清偿之日止92018年7月5日3万元至今未付款以3万元为基数，自2018年7月6日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍，计至实际清偿之日止102018年8月5日3万元至今未付款以3万元为基数，自2018年8月6日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍，计至实际清偿之日止112018年9月5日3万元至今未付款以3万元为基数，自2018年9月6日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍，计至实际清偿之日止122018年10月5日3万元至今未付款以3万元为基数，自2018年10月6日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍，计至实际清偿之日止132018年11月5日3万元至今未付款以3万元为基数，自2018年11月6日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍，计至实际清偿之日止142018年12月5日3万元至今未付款以3万元为基数，自2018年12月6日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍，计至实际清偿之日止152019年1月5日3万元至今未付款以3万元为基数，自2019年1月6日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍，计至实际清偿之日止162019年2月5日3万元至今未付款以3万元为基数，自2019年2月6日起，按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率的四倍，计至实际清偿之日止