江苏省南通经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）苏0691民初1212号原告：连云港德美业欣商贸有限公司，住所地连云港市海州区振兴小区1号楼8号商场。法定代表人：孙和纲，总经理。委托诉讼代理人：孙鹏飞，北京市炜衡（南通）律师事务所律师。委托诉讼代理人：包春锋，北京市炜衡（南通）律师事务所实习律师。被告：利群时代商贸有限公司，住所地南通市经济技术开发区上海路。法定代表人：郭伟，执行董事。委托诉讼代理人：柴学蕊、崇真，系公司员工。原告连云港德美业欣商贸有限公司（以下简称德美公司）与被告利群时代商贸有限公司（以下简称利群公司）买卖合同纠纷一案，本院于2020年7月15日立案受理后，依法适用简易程序，于2020年8月17日公开开庭进行了审理。后组成合议庭，于2020年12月11日公开开庭进行了听证和审理。原告德美公司的委托诉讼代理人孙鹏飞到庭参加了全部听证和庭审，委托诉讼代理人包春锋参加了第二次听证和庭审。被告利群公司的委托诉讼代理人柴学蕊到庭参加了第一次听证、委托诉讼代理人崇真到庭参加了第二次听证和庭审。本案现已审理终结。原告德美公司向本院提出诉讼请求：1、确认双方2016年7月14日签订的专柜合同已经解除；2、判决被告赔偿原告经营损失791768.85元；3、判决被告赔偿原告设备损失1805172元；4、判决被告赔偿原告人员工资损失120000元；5、判决被告赔偿原告库存商品损失101401.01元；6、判决被告支付货款49464.57元；7、诉讼费用由被告承担。诉讼过程中，原告变更第三、四项诉讼请求为：被告赔偿原告设备损失1515802.93元、赔偿原告人员工资损失36000元，同时撤回第六项诉讼请求，合计主张2444972.79元。事实和理由：2016年7月14日，原、被告双方签订专柜合同一份，合同约定被告提供连云港地区的六家门店的专柜供被告原事卤制品销售。为此，原告作了大量的准备工作，采购相关设备，培训人员。实际经营了一段时间之后至2017年3月，被告门店因消防违规被各地的相关部门责令停业整顿。直至2018年8月份，被告由新股东利群集团接手，各地门店重新开业。但开业之前，被告未经原告同意对专柜的物品、设备进行了清除，导致专柜合同无法履行。由于被告的违约行为给原告造成了巨大损失，原告故诉至法院，望判如所请。被告利群公司辩称：1、合同已于2016年12月31日终止，原告要求解除合同无事实和法律依据。2、原告诉请已过诉讼时效，其主张经营损失、设备损失、人员工资损失、库存商品损失、货款无事实和法律依据；3、原告主张的各项损失，其应当提供相应的证据已证明其实际履行情况。综上，请求驳回原告的诉讼请求。原告德美公司围绕诉讼请求依法提交了专柜合同、机械设备采购合同、设备清单及发票、货物发票、民事判决书、专项审计报告、农业银行转账业务凭证、农业银行网上银行电子回单、东海县乐天玛特超市熟食卤制品相关设备资产价值评估报告、农业银行网上银行电子回单、光盘、开票明细单，同时申请证人井某,4到庭作证。本院组织当事人对上述证据进行了质证。对双方无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据,本院认定事实如下：2016年7月14日，德美公司（乙方）与江苏乐天玛特商业有限公司（甲方，以下简称乐天公司）签订专柜合同，合同约定：1、甲方同意乙方在连云港店、灌云店、东海店、连云港二店、灌南店、连云港三店设立专柜。2、合同有效期间及终止：本专柜设立期限，自2016年8月1日起至2016年12月31日止。如合同期满后乙方仍继续经营，甲方亦未提出异议的，则本合同将继续有效并对双方产生拘束力，直至任何一方提前十日通知终止合同时为止或被甲乙双方共同签订的新合同代替为止。3、专柜设立期间，非经甲方书面同意乙方不得中途停止营业，或擅自转让于第三者，或与第三者合作设置专柜及有其他变相方式经营，若有上述情形，视同乙方违约。一经出现上述情况，甲方有权提前解约，并没收其履约保证金；乙方应在收到甲方撤柜通知后的5个工作日内完成撤柜，另应赔偿甲方因乙方撤柜所引起相关经济损失。合同有效期间内，若非乙方因素而甲方欲提前终止合同，则需提前30天以书面形式通知乙方，乙方需在通知终止日后5个工作日内完成撤柜事宜。甲方因配合政府政策或遇天灾等不可抗力因素，需结束个别门店经营时，乙方自愿无条件同意甲方终止合同，并不要求任何赔偿。4、乙方无论何种原因撤柜，均应在接到通知起5个工作日内完成，否则甲方有权处置乙方放置在甲方卖场之物品，期间所发生之相关仓储、保管、运输等费用以及物品毁损或丢失的责任由乙方承担。5、甲乙双方可在另一方发生、因中国法律所定义的不可抗力而不能履行其义务持续两个月以上，或进入破产，无偿还能力，解散或其他类似程序，及任何政府机构的命令、行为、规定或干预，致使专柜联营合同的履行实质性成为不可能时，提供前述事项的相关证明可立即终止本专柜联营合同。6、甲方负责天花、柱墙刷白及门观打底，乙方负责并承担天花吊顶、灯具、门、店招、灯箱、柜内所有装潢、陈列器具、地板之费用。乙方陈列商品之器材必须是新购新制、符合安全，不得使用旧器材。乙方撤柜时，应恢复至装潢前的原状，如乙方未恢复原状，甲方得代乙方恢复，乙方同意甲方自账款扣除因此所发生的一切费用；除非经甲方书面同意保持原有装潢的完整交甲方验收，乙方并不得要求甲方退还已交之装潢补贴费用。7、乙方陈列于甲方之商品及自费设备，由乙方自行负责管理及投相应保险及保管的责任。合同还约定了其他内容。2016年7月15日，德美公司（甲方）与连云港市德鑫贸易有限公司（乙方，以下简称德鑫公司）签订机械设备采购合同，约定德美公司向德鑫公司购买熟食卤制品设备，合计金额1805172元，交货时间2016年7月31日前，由德鑫公司送至德美公司指定的操作间（乐天玛特东海店、灌云店、灌南店、连云港通灌路店、苍梧路店、朝阳路店）。其中东海店设备总金额300852元。合同签订后，德鑫公司通过物流将所购设备送至乐天公司各门店。2017年3月30日，德鑫公司向德美公司开具了两张增值税专用发票，总计金额1805172元。德美公司法定代表人孙和纲于2016年7月25日支付德鑫公司300000元；德美公司于2020年7月29日至2020年8月1日分六次共计支付德鑫公司1505172元。2018年8月1日，连云港市海州区人民政府新海街道办事处向原告德美公司法定代表人孙和纲发出不予受理告知书，建议其对利群公司强拆信访事项通过诉讼途经解决。原告德美公司曾委托中证房地产评估造价集团有限公司（以下简称中证公司）对乐天公司东海店熟食卤制品相关机器设备在2017年3月31日的设备资产市场价值进行评估。中证公司于2019年9月17日出具资产评估报告，确定2017年3月31日德美公司委托评估的设备资产市场价值为252617元。原告德美公司曾委托北京永坤会计师事务所（普通合伙）对德美公司2016年10月至2017年3月的案涉六家门店熟食制品专柜的经营成果进行审计，该会计师事务所于2020年1月20日出具专项审计报告，其中载明德美公司乐天玛特专柜2016年10月-2017年3月共取得营业收入823595.78元，净利润475061.31元；截止2017年3月德美公司案涉乐天玛特六个店面熟食专柜库存101401.01元。还查明，在本院（2019）苏0691民初923号案件中，乐天公司上海分公司的生鲜调理部部长吴某,4曾作为证人到庭作证。其陈述乐天公司各门店陆续于2017年3月7日起闭店。闭店后各供应商均向乐天公司询问情况，吴某,4回复现积极与当地政府协调中，无法确定整改完毕日期，并未陈述公司关闭及要求供应商撤场，乐天公司仍然在继续支付员工工资及房租。因乐天公司被要求整改，门店被贴封条，商品和设备均未取出。本案中到庭证人井某,4系德鑫公司的员工，其经德鑫公司的指派到案涉六家乐天公司六家门店安装卤制品设备。再查明，乐天公司于2018年8月29日更名为利群公司，利群公司于2018年8月在网络上发布公告，自2018年8月3日起利群公司各门店陆续开业。本院认为，原、被告签订的专柜合同是双方真实意思表示，且不违反法律、法规的强制性规定，应属合法有效。双方当事人均应当按照合同的约定履行各自的义务。本案的争议焦点为：1、专柜合同系到期终止或依法解除；2、原告主张的经营损失、设备损失、人员工资损失、库存商品损失有无事实和法律依据。关于争议焦点一、专柜合同系到期终止或依法解除。虽然双方合同约定了专柜设立期限自2016年8月进场日起至2016年12月31日止，但合同中同时约定如合同期满后乙方仍继续经营，甲方亦未提出异议的，则本合同将继续有效并对双方产生拘束力，直至任何一方提前十日通知终止合同时为止或被甲乙双方共同签订的新合同代替为止。诉讼过程中双方并未提供新的合同或者提供终止合同的通知，在原告继续经营的情况下，被告亦未提供其提出异议的通知，因此原专柜合同继续有效，被告应当保证原告进店经营。被告主张合同到期终止的意见，本院不予采纳。在被告的各门店因消防原因闭店后，直至2018年8月起利群公司的各门店重新开业，显然合同无法继续履行。原告要求确认合同已解除，符合法律规定，本院予以支持。现由于被告自身的原因致案涉门店停业，原告无法实现合同目的，被告应承担违约责任。关于争议焦点二、原告主张的经营损失、设备损失、人员工资损失、库存商品损失有无事实和法律依据。本院分述如下：1、经营损失，原告认为根据审计报告确定的2016年10月至2017年3月的净利润为475061.31元，由此月利润为79176.88元，现被告的闭店行为导致原告10个月的经营损失为791768.85元。本院认为，根据《中华人民共和国合同法》第一百一十三条第一款，当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。双方合同中约定“甲乙双方可在另一方发生、因中国法律所定义的不可抗力而不能履行其义务持续两个月以上，或进入破产，无偿还能力，解散或其他类似程序，及任何政府机构的命令、行为、规定或干预，致使专柜联营合同的履行实质性成为不可能时，提供前述事项的相关证明可立即终止本专柜联营合同。”虽然该约定并非直接针对本案的情形，但不容否认的是停业两个月是双方订立合同之初对不能履行合同的一种期限的心理预期，可以作为本案认定预期可得利益损失的期限。本院（2019）苏0691民初923号案件中的到庭证人吴某,4虽陈述并未通知供应商撤场，但该陈述不能否认原、被告作为商事主体在签订合同时已经对经营中可能存在无法履行合同时的预期，即便未有一方提出终止联营合同，原告仍然应当采取适当措施防止损失的扩大，如没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。本案中酌情支持两个月的经营损失。因德美公司委托的连云港海誉联合会计师事务所系合法成立且具有审计鉴证等执业资质的企业，故对该专项审计报告予以采信，因被告的违约造成原告的经营损失为158353.76元。2、设备损失,原告按照中证公司出具的资产评估报告中载明的2017年3月31日时点的设备市场价值与实际购买的金额的比例作为设备折旧率，从而主张六个门店的设备损失1515802.93元。本院认为，原告与被告签订专柜合同，在被告的各门店设立专柜经营卤制品，根据合同约定“乙方陈列商品之器材必须是新购新制、符合安全，不得使用旧器材”，原告为了经营专柜向德鑫公司购买设备，其提供了与德鑫公司的机械设备采购合同、付款凭证、发票及到庭证人证言，本院对原告向德鑫公司采购了总金额为1805172元的机械设备并用于专柜经营予以确认。虽然合同中约定“乙方陈列于甲方之商品及自费设备，由乙方自行负责管理及投相应保险及保管的责任”，但乐天公司的门店未经通知供应商突然被查封，同时吴某,4亦证明查封后未有商品或者设备进出，且被告未能举证证明已经将设备交还原告或者原告通过何种方式如何取回设备，因此，本院认定导致原告的设备无法取回的直接责任在于被告。考虑到原告的设备几乎系同时进场，结合经鉴定的设备价格252617元与购买价格300852元的比例计算折旧率为83.96%，故原告设备损失为1515622.41元（1805172元×83.96%），原告主张超出部分本院不予支持。3、人员工资损失，对于该项损失，因本院已经计算了经营损失，故对该项损失本院不再支持。4、库存商品损失，原告并未提供库存商品的清单及金额，并未充分举证，故本院对原告要求被告赔偿库存商品损失的请求不予支持。综上，被告应当赔偿原告经营损失、设备损失共计1673976.17元（158353.76元+1515622.41），对于超出部分，本院不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第九十四条、第一百零七条、第一百一十三条、第一百一十九条之规定，判决如下：一、确认案涉2016年7月14日签订的专柜合同已解除；二、被告利群时代商贸有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告连云港德美业欣商贸有限公司损失1673976.17元；三、驳回原告连云港德美业欣商贸有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费26360元，由原告连云港德美业欣商贸有限公司负担8313元,由被告利群时代商贸有限公司负担18047元（被告负担部分原告已垫付，由被告履行时一并给付原告）。如不服本判决，可在本判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提交副本，上诉于江苏省南通市中级人民法院，同时向该院预交上诉案件受理费26360元。审 判 长  曹维维人民陪审员  胡允娟人民陪审员  方新强二〇二〇年十二月二十四日法官 助理  李佼童书 记 员  丁浩楠