广东省广州市荔湾区人民法院民 事 判 决 书（2019）粤0103民初8537号原告（反诉被告）：广州鑫谷维餐饮咨询管理有限公司，住所地广东省广州市白云区机场路联和东街1号三楼。法定代表人：崔玉东，该公司经理。委托诉讼代理人：余婉吟，广东法海律师事务所律师。委托诉讼代理人：黄志康，广东法海律师事务所律师。被告（反诉原告）：广州市垚燚一点点餐饮管理有限公司，住所地广东省广州市荔湾区下九路116号三楼。法定代表人：彭承芝，该公司总经理。委托诉讼代理人：王高红，北京大成（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐志远，北京大成（广州）律师事务所律师。被告：广州叭啦美商贸有限公司，住所地广东省广州市荔湾区宝华路67、69、71号二层。法定代表人：王连荣，该公司总经理。委托诉讼代理人：王高红，北京大成（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：徐志远，北京大成（广州）律师事务所律师。被告：广州市轩瑞食品有限公司，住所地广东省广州市白云区钟落潭镇广五路23号。法定代表人：李璐，该公司董事长。委托诉讼代理人：刘捷文，该公司股东兼经理。被告：广州大由佳贸易有限公司，住所地广东省广州市白云区增槎路1007号广州金达食品城首层C152、C162号铺。法定代表人：陈式涛。原告广州鑫谷维餐饮咨询管理有限公司（以下简称鑫谷维公司）诉被告广州市垚燚一点点餐饮管理有限公司（以下简称一点点公司）、广州叭啦美商贸有限公司（以下简称叭啦美公司）、广州市轩瑞食品有限公司（以下简称轩瑞公司）、广州大由佳贸易有限公司（以下简称大由佳公司）合同纠纷一案，本院于2019年9月26日立案受理后，一点点公司提出反诉，本院依法予以受理，依法适用普通程序组成合议庭，对本诉及反诉合并公开开庭进行了审理。鑫谷维公司的委托诉讼代理人余婉吟、黄志康，一点点公司及叭啦美公司的共同委托诉讼代理人王高红，轩瑞公司的委托诉讼代理人刘捷文，大由佳公司的法定代表人陈式涛到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。鑫谷维公司向本院提出诉讼请求：1.判令一点点公司向鑫谷维公司赔偿2019年8月的加盟费收入损失819184.65元；2.判令一点点公司向鑫谷维公司赔偿2019年8月的物料收入损失416968.69元；3.判令一点点公司向鑫谷维公司赔偿包装和物料库存损失1167841元；4.判令一点点公司向鑫谷维公司赔偿采购办公用品及广告宣传费用损失550237.5元；5.判令一点点公司向鑫谷维公司赔偿办公室装修装饰及设备设施损失133670.8元；6.判令叭啦美公司、轩瑞公司、大由佳公司对上述1-5项承担连带清偿责任；7.判令本案诉讼费用由四被告共同承担。事实与理由：2018年8月31日，鑫谷维公司与一点点公司签署《合作协议书》，约定一点点公司将“垚燚1點點”品牌独家授权给鑫谷维公司，鑫谷维公司针对“垚燚1點點”品牌进行招商团队组建与后端运营，并负责“垚燚1點點”项目所有物料的配送与运菅。即一点点公司将其已有的自招加盟商以及未来其自招的加盟商（签约之时约有60家以上加盟商）交给鑫谷维公司负责运营及物料配送，鑫谷维公司占该部分加盟商供应物料纯利的48%。双方合作的基本前提为，鑫谷维公司把每一家加盟商的加盟费部分收益分配给一点点公司，一点点公司把整个项目运营交给鑫谷维公司，包括合同签署前后一点点公司开的店面以及全部店面的原材料与设备供应。鑫谷维公司基于对双方合作利益的信赖，根据一点点公司的要求，采购了大量的原材料，承租了新办公场所，并按照一点点公司的品牌风格要求对办公场所进行重新装修。合作至今，鑫谷维公司一直遵守合作约定，已向一点点公司共计支付了1407568.28元的加盟费分成。然而，一点点公司从未将本项目所有物料的配送与运营交由鑫谷维公司，也从未将整个项目物料纯利48%支付给鑫谷维公司。在鑫谷维公司严格按照合同的约定将已加盟的客户信息提供给一点点公司后，一点点公司私自与加盟客户联系并向该等客户供应原材料，一点点公司的行为严重违反了合同的约定并挤压了鑫谷维公司的利益空间，致使鑫谷维公司原材料大量积压，损失惨重。虽然一点点公司的工商登记显示股东以及法定代表人均为彭承芝，但实际控制人以及实际股东为于丽及彭承芝的儿子彭彰萍，从开始合作至今，鑫谷维公司也一直是与于丽及彭彰萍沟通联系。经调查，一点点公司授权了叭啦美公司生产提供“垚燚1點點”品牌的原材料，叭啦美公司又授权了轩瑞公司及大由佳公司进行生产。叭啦美公司的股东为于丽以及彭彰萍。四被告恶意串通，完全不顾契约精神，已构成根本性违约在先。2019年5月16日，一点点公司提出签署补充协议，并前后提供了多个不同内容的补充协议版本，并提出鑫谷维公司不能继续以一点点公司的名义签署加盟合同。鑫谷维公司不同意该条款，并一直强调不再继续做该项目。但一点点公司的股东一直鼓动支持，并声称签署补充协议不影响合作，一点点公司的实际股东彭彰萍于签署补充协议后将公章送交给鑫谷维公司，告诉鑫谷维公司继续按照原模式合作，一点点公司以相反的行为作出了“无需按补充协议履行，继续按原模式合作”意思表示。一点点公司作出该相反行为的目的在于，“垚燚1點點”品牌涉嫌不正当竞争及商标侵权，面临“1點點”注册商标的广泛起诉，一点点公司意图向将所有风险转嫁给鑫谷维公司，从合作至今一直在欺骗鑫谷维公司。后来，鑫谷维公司从其他途径得知，在2018年7月25日，“1點點”注册商标的所有权人楼更深已向国家知识产权局提出一点点公司“垚燚1點點”注册商标无效宣告的请求。于丽于2019年1月31日前往国家知识产权局领取答辩材料。2019年7月9日，国家知识产权局作出《关于第23103544号“垚燚1點點”商标无效宣告请求裁定书》（商评字[2019]第0000154241号）。鑫谷维公司、一点点公司作为合作方，一点点公司在合作过程中刻意隐瞒了重大品牌风险，从来未告知鑫谷维公司，给鑫谷维公司造成了广告、影音资料、印刷等方面的损失。同时，合作约定双方的唯一性，但一点点公司仍授权其他第三方进行招商。网络上出现了大量关于“垚燚1點點”“垚燚一点点”“垚燚一點點”等（该商标品牌均是被告一注册）的招商广告，如果没有一点点公司的授权，其他第三方是没有资格注册推广的。2019年8月3日，一点点公司无正当理由单方面提出解除合同，给鑫谷维公司造成了巨大的经济损失。综上所述，根据《中华人民共和国合同法》以及其他相关法律法规，一点点公司恶意隐瞒欺骗鑫谷维公司，并违法解除合同，给鑫谷维公司造成了巨大的经济损失。一点点公司对本诉答辩称：一、双方约定鑫谷维公司为一点点公司招商，但鑫谷维公司未按协议约定向一点点公司支付加盟费分成和原材料利润分成。一点点公司与鑫谷维公司签订的《合作协议书》第一条第1）项约定“甲方把‘垚燚一點點’品牌授权给乙方，用以乙方独家为甲方进行全国范围（除开广州区域）招商使用（甲方平台自带流量的，甲方亦可在全国范围内招商）”。同时，双方还约定了双方合作项目被答辩人所招商家招商款及原材料利润的分成模式，但鑫谷维公司未按协议约定足额向一点点公司支付招商款及原材料利润分成，一点点公司就此已提起反诉。二、鑫谷维公司与一点点公司员工彭彰萍恶意串通，损害一点点公司利益，鑫谷维公司应按双方签订的《补充协议》履行合同。一点点公司与鑫谷维公司于2019年5月16日签订的《补充协议》第1）条约定“乙方不以‘广州市垚燚一点点餐饮管理有限公司’名义招商，乙方以乙方公司名义招商。乙方如之前有用‘广州市垚燚一点点餐饮有限公司’和加盟商所签合同，乙方应通知到之前加盟商，并改回用乙方公司名义来重新签署”。鑫谷维公司不按约定履行，并串通一点点公司员工彭彰萍，私刻“广州市垚燚一点点餐饮管理有限公司品牌章”，该印章不是一点点公司的公章，对一点点公司不产生效力，鑫谷维公司应按双方签订的《补充协议》履行合同。三、鑫谷维公司对“垚燚1點點”商标争议情况是明知的，鑫谷维公司的行为给“垚燚1黠黠”商标造成了负面影响。《合作协议书》第六条约定“如品牌商标因‘撤三’、无效宣告及其他不可抗力原因导致其不可使用，双主合同自动终止，双方不作任何赔偿”。由此可以看出，双方对于可能存在的商标争议是明知的，不存在鑫谷维公司诉称的“从合作至今一直在欺骗原告作过程中刻意隐隐了重大品牌风险”。相反，鑫谷维公司不规范使用涉案商标，造成负面影响，是涉案商标宣告无效的主要原因。四、一点点公司在合作期限内并未授权其他第三方进行招商，网络上出现“垚燚1點點”的招商广告与一点点公司无关。鑫谷维公司诉称“被告仍授权其他第三方进行招商，如果没有被告一的授权，其他第三方是没有资格注册推广的”。但一点点公司并未授权其他第三方招商，网络上出现的“垚燚1點點”招商广告与一点点公司无关，不排除系鑫谷维公司或其相关人员所为，这些行为损害了一点点公司的合法权益，一点点公司保留追究其侵权责任的权利。五、因鑫谷维公司严重违反《合作协议书》及补充协议约定，一点点公司依双方约定解除合同，不应当承担任何责任。《合作协议书》第五条第2）项约定“2018年9月1日至2018年12月31日，乙方须成交‘垚燚1點點’项目99800元店型或者129800元店型其计达到100单，如未达到，甲方有权终止合同”。双方于2019年3月30日签订的《补充协议》第7）条约定“如乙方在2019年5月31日前未能招到80家加盟店，甲方有权终止合同或再授权其他网络招商公司共同发展开设‘垚燚1點點’品牌”。截止2019年7月底，鑫谷维公司仅招到加盟商59家，根据上述合同约定，一点点公司有权终止合同。同时，鑫谷维公司不按时足额向一点点公司支付加盟费分成和原材料利润分成，不规范使用商标，对外以一点点公司名义签订合同。鉴于鑫谷维公司存在多种违约行为，一点点公司按双方合同约定，向鑫谷维公司发出《“解除合同”通知》，终止合同。一点点公司解除合同的行为符合法律规定及双方约定，不应向鑫谷维公司承担任何责任。鑫谷维公司向一点点公司要求赔偿，没有法律和事实依据。综上，鑫谷维公司严重违反合同约定，一点点公司按合同约定终止合同，不应向鑫谷维公司承担任何责任。请求法院查明事实，依法驳回鑫谷维公司的全部诉讼请求。叭啦美公司答辩称：我公司与本案是在法律和事实上是均没有关系的，在本案中不应当作为被告，也不应当承担责任。轩瑞公司答辩称：一、轩瑞公司与鑫谷维公司没有任何业务合作关系，与其他被告也没有业务合作关系，故不应承担连带清偿责任。二、鑫谷维公司诉叭啦美公司又授权轩瑞公司进行加工生产，没有事实依据，微信聊天记录和产品图片（证据）与轩瑞公司无关联，更加谈不上恶意串通和不顾契约精神。三、轩瑞公司提供样品和产品，是受广州尚满客贸易有限公司委托加工和生产。同一点点公司、叭啦美公司没有合作关系。附证据：1.广州市轩瑞食品有限公司与广州尚满客贸易有限公司签订的“委托加工协议”。2.商标使用授权书。3.广州尚满客贸易有限公司营业执照：S1112017034055。4.广州尚满客贸易有限公司食品经营许可证。5.广州市垚燚一点点餐饮管理有限公司与广州尚满客贸易有限公司签订的委托加工协议书。6.广州尚满客贸易有限公司与广州市垚燚一点点餐饮管理有限公司对账单与银行电子回单。综上所述，轩瑞公司所提供的产品主体对象是广州尚满客贸易有限公司，商标使用许可也是由广州尚满客贸易有限公司授权使用，服务对象也是广州尚满客贸易有限公司。望法院查明事实，依法判决，维护轩瑞公司的合法权益。大由佳公司答辩称：我公司与本案是在法律和事实上是均没有关系的，在本案中不应当作为被告，也不应当承担责任。一点点公司向本院提出反诉请求：1.确认一点点公司与鑫谷维公司签订的合作协议书于2019年8月3日解除；2.判令鑫谷维公司向一点点公司支付加盟费分成1515185.92元；3.判令鑫谷维公司向一点点公司支付原材料利润分成612709.51元；4.判令鑫谷维公司向一点点公司支付违约金3891387.34元；5.判令鑫谷维公司承担本案全部诉讼费用。事实与理由：2018年8月31日，一点点公司与鑫谷维公司签订《合作协议书》，鑫谷维公司工商登记显示股东为郭广东和张和平，但实际控制人以及实际股东为刘大全、魏铭和谭林，从开始合作至今，一点点公司也一直与上述三人沟通联系。协议书约定，一点点公司（甲方）把“垚燚1點點”品牌授权给鑫谷维公司（乙方），用以乙方为甲方进行全国范围招商使用（广州区域及一点点公司平台自带流量除外）；“垚燚1點點”项目招商款项分利模式：乙方每成交“垚燚1點點”项目99800元店型一单需支付30000元给甲方，乙方每成交“垚燚1點點”项目129800元店型一单需支付40000元给甲方；原材料利润分成模式：甲方占物料纯利52%，乙方占物料纯利48%；乙方不得谎报签单数及原材料发货数量，若查出乙方谎报，乙方需支付谎报金额的10倍给甲方作为违约金；2018年9月1日至2018年12月31日，乙方须成交“垚燚1點點”项目99800元店型或者129800元店型共计达到100单，如未达到，甲方有权终止合同；如品牌商标因“撤三”、无效宣告及其他不可抗力原因导致其不可使用，双方合同自动终止，双方不作任何赔偿。2019年3月30日，一点点公司与鑫谷维公司签订《补充协议》，约定，因商标局商标无效宣告引起的法律责任及赔偿：1、按甲乙双方各自所招的加盟商店数比例承担法律责任，2、乙方所招的加盟商法律责任甲乙双方共同承担，甲方占40%，乙方占60%；乙方所使用的“垚燚1點點”商标必须按正规合法的标识使用，包括办公室区域；如乙方在2019年5月31日前未能招到80家加盟店，甲方有权终止合同或再授权其他网络招商公司共同发展开设“垚燚1點點”品牌；招商款分成，乙方招商款：1、7万元以下（含7万）：甲方有2万元分成，2、7万元以上（不含7万），甲方有30%分成，3、10万-14万元（不含14万）：甲方有3万元分成，4、14万以上（含14万）：甲方有4万元分成。2019年5月16日，一点点公司与鑫谷维公司签订《补充协议》约定：乙方不得以“广州市垚燚一点点餐饮有限公司”名义招商，乙方以乙方公司名义招商，如乙方之前有用“广州市垚燚一点点餐饮管理有限公司”和加盟商所签合同，乙方应通知到之前加盟商，并改回用乙方公司名义来重新签署；乙方所招的加盟商其加盟管理权归乙方所有，乙方与乙方所招的加盟商产生的一切债权、债务、纠纷等由乙方负责，与甲方无关；乙方提供给加盟商的原材料由乙方自行供应，乙方收取加盟商的货款金额向甲方提点8%；招商款分成，乙方招商款：甲方每一家有2万的分成。第12）条约定，乙方合理合法、规范使用“垚燚1點點”品牌商标，如若不规范使用，一切法律责任由乙方负责。鑫谷维公司提交的证据《“垚燚1點點”项目加盟费收入和物料收入统计表》显示，2018年9月至2019年6月鑫谷维公司“垚燚1點點”项目加盟费收入为9288068.49元，2019年7月按此前收入平均计算为928806.85元，即2018年9月至2019年7月加盟费收入合计为10216875.34元。按照一点点公司与鑫谷维公司签订的《合作协议书》及两份《补充协议》，鑫谷维公司已向一点点公司备案合同60份，加盟费收入6325488元，加盟费分成为1724100元；鑫谷维公司未向一点点公司备案合同加盟费收入3891387.34元（10216875.34元-6325488元），鑫谷维公司应向一点点公司按一定比例（约30%）支付加盟费分成1167416.20元。鑫谷维公司应向一点点公司支付加盟费分成2891516.20元，实际已支付加盟费分成1376330.28元（付款1407568.28元扣除其他费用31348元），尚欠1515185.92元未付。鑫谷维公司提交的证据《“垚燚1點點”项目加盟费收入和物料收入统计表》显示，2018年9月至2019年6月鑫谷维公司“垚燚1點點”项目物料收入为4284681.9元，2019年7月按此前收入平均计算为428468.19元，即2018年9月至2019年7月物料收入合计为4713150.09元。按照一点点公司与鑫谷维公司签订的《合作协议书》约定，鑫谷维公司应向一点点公司按物料纯利的52%支付原材料利润分成612709.51元（4713150.09元×25%×52%）。为此，根据《中华人民共和国民事诉讼法》的有关规定，提起反诉。鑫谷维公司对反诉答辩称：1.鑫谷维公司已经按协议的约定支付完毕加盟分成，即使有小部分（6月份）加盟未进行分成，也是因为一点点公司存在违约行为且商标存在无效的巨大风险，导致存在加盟商纷纷解约并要求赔偿等，鑫谷维公司唯有行使不安抗辩权。2.关于本案的事实，一点点公司在签订合同一开始便违约，隐瞒商标存在问题，诱骗鑫谷维公司与其签订合同，并谎称自己将整个项目交给鑫谷维公司运营，当时一点点公司自己已有营业的几十家店，但至今从未给鑫谷维公司运营。鑫谷维公司之所以与一点点公司签订类似于商标授权委托的加盟合同，看中的无非是赚加盟费跟原材料物料利润。但一点点公司违约，无法提供其合法的商标权给鑫谷维公司，甚至被认定为恶意抢注需要赔偿，也一次一次忽悠把项目给鑫谷维公司运营，一点点公司的行为已经构成根本违约，因此鑫谷维公司根本无需支付物料分成，反而是一点点公司要将其物料盈利分成给鑫谷维公司。3.一点点公司主张违约金更是没有依据，正如之前所述非但不是鑫谷维公司违约，而一直都是一点点公司违约，从一开始隐瞒真相签订合同，已构成根本违约，也因一点点公司的原因，导致鑫谷维公司后期签订的合同均无法履行，并导致赔偿退款。因为商标原因后期的加盟商及其不稳定，鑫谷维公司未将后期加盟费支付给一点点公司，但鑫谷维公司不存在瞒报的事实。综上，一点点公司的反诉请求没有事实与法律依据，请求法院驳回其全部反诉请求。本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。根据当事人的庭审陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：2018年8月31日，鑫谷维公司（乙方）与一点点公司（甲方）签署《合作协议书》，约定：以“垚燚1點點”品牌饮品加盟项目作为双方合作的首期项目合作，品牌商标名称“垚燚1點點”，商标注册号23103544；甲方将“垚燚1點點”品牌独家授权给乙方，用以乙方独家为甲方进行全国范围（除开广州区域）招商使用（甲方平台自带流量的，甲方亦可在全国范围内招商）；乙方针对“垚燚1點點”品牌进行招商团队组建与后端运营。“垚燚1點點”项目招商款项分利模式：乙方每成交“垚燚1點點”项目99800元店型一单需支付30000元给甲方，每成交“垚燚1點點”项目129800元店型一单需支付40000元给甲方；项目原材料利润分利模式：甲方占物料纯利52%，乙方占物料纯利48%（乙方负责项目所有物料的配送与运菅）；乙方不得谎报签单数量及原材料发货数量，若查出乙方谎报，乙方需支付谎报金额的10倍给甲方作为违约金；加盟收取费用，每周分配一次，每周三，将上周利润按约定分配；收取的物料款项，每月30日为双方的对账日、结账日；授权期限为1年，日期为2018年9月1日至2019年8月31日止；2018年9月1日至2018年12月31日，乙方须成交“垚燚1點點”项目99800元店型或者129800元店型共计达到100单，如未达到，甲方有权终止合同；如品牌商标因“撤三”、无效宣告及其他不可抗力原因导致其不可用，双方合同自动终止，双方不作任何赔偿；等等。2019年3月30日，鑫谷维公司（乙方）、一点点公司（甲方）签订《补充协议》（以下称《补充协议一》），约定：乙方所招的加盟商管理权归乙方所有，乙方与乙方加盟商的一切债权、债务、纠纷均由乙方负责；因商标局商标无效宣告引起的法律责任及赔偿：1.按甲乙双方各自所招的加盟商店数比例承担法律责任；2.乙方所招的加盟商法律责任甲乙双方共同承担，甲方占40%，乙方占60%；乙方所使用的“垚燚1點點”商标必须按正规合法的标识使用，包括办公室区域；甲方授权乙方用“广州市垚燚一点点餐饮管理有限公司”名义招商，相应的纠纷、法律责任及赔偿，参照上述1、2点约定执行；乙方的原材料由甲方供应，甲方按成本价加部分费用，但不能高于市场批发价（乙方不参与提成）供货给乙方（详见甲方原材料清单，附3页），甲方有权根据市场行情调整供应价，发货方式：先款后货，乙方不得私自在外采购原材料供应给加盟商；甲方在乙方处购买设备，甲方指定设备，乙方保证产品质量，价格不可高于市场批发价（详见甲乙双方确认设备清单，附4页），乙方可根据市场行情调整价格，但需要提前通知甲方，经同意后可调整；如乙方在2019年5月31日前未能招到80家加盟店，甲方有权终止合同或再授权其他网络招商公司共同发展开设“垚燚1點點”品牌；若乙方出现有违合同规定的事项，甲方有权终止合同；招商款分成，乙方招商款：1、7万元以下（含7万）：甲方有2万元分成；2、7万元以上（不含7万）：甲方有30%分成；10万-14万（不含14万）：甲方有3万元分成；4、14万以上（含14万）：甲方有4万元分成；乙方不得以任何方式虚报加盟金额；乙方不可指定加盟商到其他厂家购买设备；再次补交的设备款及其他款项（原材料款除外）甲方有30%分成；加盟款的分成包括：培训费、品牌管理费、服务费以及设备费等（保证金不参与分成）（除购买原材料外乙方收取的所有费用甲方都有30%分成）；等等。2019年5月16日，鑫谷维公司（乙方）与一点点公司（甲方）再签订《补充协议》（以下称《补充协议二》），约定：乙方不以“广州市垚燚一点点餐饮管理有限公司”名义招商，乙方以乙方公司名义招商，乙方如之前有用“广州市垚燚一点点餐饮管理有限公司”和加盟商所签合同，乙方应通知之前加盟商，并改回用乙方名义来重新签署；乙方所招的加盟商其加盟管理权归乙方所有，乙方与乙方所招加盟商产生的一切债权、债务、纠纷等由乙方负责，与甲方无关；乙方提供给加盟商的原材料由乙方自行供应，乙方收取加盟商的货款金额向甲方提点8%；甲方不在乙方处购买设备，双方设备自行采购；乙方与加盟商所签合同复印件需交到甲方处，并结算结款，每月10/20/30号为结算结款日；乙方招商款：甲方每一家有2万的分成；乙方不得在广州区域招商；若乙方出现有违合同规定的事项，甲方有权终止合同；等等。国家知识产权局于2019年7月9日作出《关于第23103544号“垚燚1點點”商标无效宣告请求裁定书》商评字【2019】第0000154241号，裁定“争议商标予以无效宣告”。其后一点点公司向北京知识产权法院起诉国家知识产权局，请求法院依法撤销国家知识产权局的上述裁定，判令国家知识产权局重新作出裁定，案号为（2019）京73行初10537号。北京知识产权法院于2020年3月16日作出（2019）京73行初10537号行政判决，驳回了一点点公司的诉讼请求。一点点公司不服该判决，提起上诉，北京市高级人民法院于2020年8月31日作出（2020）京行终3794号行政判决，驳回一点点公司的上诉，维持原判。2019年8月3日，一点点公司向鑫谷维公司发出解除合同通知书，认为鑫谷维公司在协议期间多次违反协议内容，有违合作初衷，一点点公司曾多次发声明、通知劝谕无效，一点点公司从2019年8月3日开始单方面解除协议，不再与鑫谷维公司保持合作关系，要求鑫谷维公司立即停止使用“垚燚1點點”品牌。鑫谷维公司向本院提供了加盟网站截图打印件及微信聊天记录，拟证实一点点公司授权其他第三方进行招商，一点点公司对该证据真实性予以否认，且指出网站上的地址是鑫谷维公司的地址，可见并非一点点公司的行为。对微信聊天记录，一点点公司认为该公司的人员明确表态并没有委托其他第三方进行招商。鑫谷维公司还向本院提供了刘大智与大由佳公司法定代表人陈式涛的微信聊天记录（无法提供原始手机载体）以及刘大智与加盟商的微信聊天记录，拟证实一点点公司私自与加盟客户联系并向该等客户供应原材料。一点点公司对该组证据的真实性、合法性、关联性均提出异议。大由佳公司则认为，该组证据中涉及陈式涛与客户的聊天与本案无关。庭审中，鑫谷维公司称其在履行《合作协议书》及《补充协议书》过程中共招商70家，鑫谷维公司确认其向一点点公司备案的加盟商数量是59家，收取的加盟费金额是8191846.50元（含未备案加盟商支付的加盟费）。已备案的59名加盟商签订合同时间及加盟费金额如下表：序号加盟商姓名合同加盟费金额（单位：元）合同签订日期1陈维吉1076002018.09.202梁国飞1000002018.10.063梁灼贞850002018.10.124黄世敏780002018.10.145邹婵1198002018.10.166胡娟1298002018.10.307谭铁888882018.10.318龚俊1198002018.11.269段辉900002018.11.2610黄妃二1000002018.12.0511张文平1098002018.12.0612张文理1498002018.12.1213王芹芹848002018.12.1414王蒲900002018.12.1815金涛1000002018.12.2816潘素丹1198002019.01.0317郑祖成1498002019.01.0718黄建平998002019.01.1419霍显祖1198002019.02.2720廖君670002019.02.2821张小彬1198002019.03.0222林两武1198002019.03.0623吴文红2380002019.03.0924孙建克1198002019.03.1025郑伟成1498002019.03.1226陈婵辉850002019.03.1227杨一天900002019.03.1228杨辉文900002019.03.1329黄蒋波1198002019.03.1630陈诗发1198002019.03.1631侯霖玲980002019.03.1832陈雪峰1000002019.03.1833黄学良1198002019.03.1934吴建钊998002019.03.2035张友998002019.03.2336苏振明848002019.03.2637王月娇1078002019.04.0238王利娜800002019.04.0339袁兆飞600002019.04.1140袁国文1098002019.04.1241孙姿敏1098002019.04.1742高建平1198002019.04.2943张伟、王建梅800002019.05.0144黄霞红680002019.05.0345邱永明1048002019.05.0546梁家义600002019.05.0847田芳970002019.05.1048何宗霖1600002019.05.1149何亮700002019.05.1350孙浩1198002019.05.1551戴华通900002019.05.0252梅仕斌1030002019.05.2953王博全1198002019.05.2954张星星1098002019.06.0255袁兰梦1498002019.06.0256朱凡700002019.06.0657温泽浪800002019.06.2058张贤珍1050002019.06.2559韩秀梅1198002019.07.19合计6257488庭审中，鑫谷维公司、一点点公司确认双方的合作关系于2019年8月3日解除；鑫谷维公司主张其存在向部分加盟商退款的情况，但其未对此进行举证。一点点公司在庭审中表示，关于其要求鑫谷维公司支付违约金的反诉请求，是按照鑫谷维公司实际的加盟费收入10216875.34元，减去已经备案的加盟费收入6257488元，得出未备案收入3959387.34元。按照合作协议书的约定，鑫谷维公司本应按10倍作为违约金，一点点公司酌情考虑按1倍来收取违约金。本院认为：鑫谷维公司与一点点公司签订的《合作协议书》及《补充协议一》、《补充协议二》均是当事人之间的真实意思表示，内容无违反法律法规的强制性规定，合法有效。鑫谷维公司与一点点公司均应按合同履行各自义务。关于本诉方面。鑫谷维公司认为一点点公司存在以下违约行为：1.一点点公司从未将本项目所有物料的配送与运营交由鑫谷维公司，也从未将整个项目物料纯利48%支付给鑫谷维公司。2.一点点公司私自与加盟客户联系并向该等客户供应原材料，一点点公司授权叭啦美公司生产提供“垚燚1點點”品牌的原材料，叭啦美公司又授权了轩瑞公司及大由佳公司进行生产。3.“垚燚1點點”品牌涉嫌不正当竞争及商标侵权，面临“1點點”注册商标的广泛起诉的品牌风险，一点点公司意图向将所有风险转嫁给鑫谷维公司，从合作至今一直在欺骗鑫谷维公司。本院认为，《合作协议书》虽约定“项目原材料利润分利模式：甲方占物料纯利52%，乙方占物料纯利48%（乙方负责项目所有物料的配送与运菅）”，但并无明确约定一点点公司必须将其在签订案涉《合作协议书》之前已有的自招加盟商交给鑫谷维公司负责运营及物料配送，而且《合作协议书》还约定“甲方将‘垚燚1點點’品牌独家授权给乙方，用以乙方独家为甲方进行全国范围（除开广州区域）招商使用（甲方平台自带流量的，甲方亦可在全国范围内招商）”，可见一点点公司可在广州地区自招加盟商进行经营，并且如果属于一点点公司平台自带流量情形的，一点点公司亦可在全国范围内招商。鑫谷维公司并无充分证据证明一点点公司在签订案涉《合作协议书》之前已有的自招加盟商的数量以及是否属于以上两种一点点公司可以自招加盟商进行经营的情形，故鑫谷维公司主张一点点公司存在从未将本项目所有物料的配送与运营交由鑫谷维公司，也从未将整个项目物料纯利48%支付给鑫谷维公司的违约行为，因证据不足，本院不予采信。鑫谷维公司提供的加盟网站截图及微信聊天记录，并不能证明与一点点公司有关，不能证实是一点点公司的行为，鑫谷维公司主张一点点公司私自与加盟客户联系并向该等客户供应原材料，明显证据不足。鑫谷维公司主张一点点公司授权叭啦美公司生产提供“垚燚1點點”品牌的原材料，叭啦美公司又授权了轩瑞公司及大由佳公司进行生产，从其所举相关证据来看，刘大智与大由佳公司法定代表人陈式涛的微信聊天记录并不能证明与本案直接关联，再结合叭啦美公司、轩瑞公司及大由佳公司的答辩意见及质证意见，本院认为鑫谷维公司该主张亦明显缺乏证据支持，本院不予采信。鑫谷维公司认为“垚燚1點點”品牌涉嫌不正当竞争及商标侵权，面临“1點點”注册商标的广泛起诉的品牌风险，一点点公司意图向将所有风险转嫁给鑫谷维公司，从合作至今一直在欺骗鑫谷维公司，因双方早就在《合作协议书》中明确约定“如品牌商标因“撤三”、无效宣告及其他不可抗力原因导致其不可用，双方合同自动终止，双方不作任何赔偿”，可见鑫谷维公司已放弃了追究因商标“撤三”、无效宣告而导致的一点点公司违约的责任，而且双方在《补充协议一》中明确了因商标局商标无效宣告引起的法律责任及赔偿方式及责任分担，故鑫谷维公司欲以此认定一点点公司违约进而追究一点点公司违约责任，与合同约定不符，本院不予采纳。《补充协议一》约定“如乙方在2019年5月31日前未能招到80家加盟店，甲方有权终止合同或再授权其他网络招商公司共同发展开设‘垚燚1點點’品牌”，诉讼中鑫谷维公司称其在履行《合作协议书》及《补充协议书》过程中共招商70家，根据上述合同约定，鑫谷维公司在2019年5月31日前未能招到80家加盟店，一点点公司有权解除案涉《合作协议书》及《补充协议一》、《补充协议二》，而且鑫谷维公司共招商70家，鑫谷维公司向一点点公司备案的加盟商数量是59家，明显存在违约行为，故一点点公司于2019年8月3日向鑫谷维公司发出解除合同通知书，通知鑫谷维公司于2019年8月3日开始解除协议，不再与鑫谷维公司保持合作关系，要求鑫谷维公司立即停止使用“垚燚1點點”品牌，属于其合理行使合同解除权的行为，不属于违约行为。综上所述，鑫谷维公司认为一点点公司违约的理由及主张均不能成立，鑫谷维公司的全部本诉诉讼请求，因缺乏事实及法律依据，本院不予支持，全部予以驳回。关于反诉方面。庭审中，鑫谷维公司、一点点公司确认双方的合作关系于2019年8月3日解除，本院对此予以确认。关于一点点公司要求鑫谷维公司支付加盟费分成1515185.92元的问题。经查，鑫谷维公司向一点点公司备案的加盟商共59家，已备案的合同加盟费为按照鑫谷维公司在其提交的证据中自认的收取的加盟费金额，本院认为，分别根据鑫谷维公司与一点点公司签订的《合作协议书》、《补充协议一》、《补充协议二》约定的计算方式计算，得出鑫谷维公司就该59家已备案的加盟商收取的加盟费应向一点点公司支付1704100元加盟费分成，具体计算如下表：序号加盟商姓名合同加盟费金额（单位：元）合同签订日期应支付加盟费（单位：元）计算依据1陈维吉1076002018.09.2030000按照2018年8月31日签订的《合作协议书》计算2梁国飞1000002018.10.06300003梁灼贞850002018.10.12300004黄世敏780002018.10.14300005邹婵1198002018.10.16300006胡娟1298002018.10.30400007谭铁888882018.10.31300008龚俊1198002018.11.26300009段辉900002018.11.263000010黄妃二1000002018.12.053000011张文平1098002018.12.063000012张文理1498002018.12.124000013王芹芹848002018.12.143000014王蒲900002018.12.183000015金涛1000002018.12.283000016潘素丹1198002019.01.033000017郑祖成1498002019.01.074000018黄建平998002019.01.143000019霍显祖1198002019.02.273000020廖君670002019.02.283000021张小彬1198002019.03.023000022林两武1198002019.03.063000023吴文红2380002019.03.093000024孙建克1198002019.03.103000025郑伟成1498002019.03.124000026陈婵辉850002019.03.123000027杨一天900002019.03.123000028杨辉文900002019.03.133000029黄蒋波1198002019.03.163000030陈诗发1198002019.03.163000031侯霖玲980002019.03.183000032陈雪峰1000002019.03.183000033黄学良1198002019.03.193000034吴建钊998002019.03.203000035张友998002019.03.233000036苏振明848002019.03.263000037王月娇1078002019.04.0230000按照2019年3月30日签订的补充协议计算38王利娜800002019.04.032400039袁兆飞600002019.04.112000040袁国文1098002019.04.123000041孙姿敏1098002019.04.173000042高建平1198002019.04.293000043张伟、王建梅800002019.05.012400044黄霞红680002019.05.032000045邱永明1048002019.05.053000046梁家义600002019.05.082000047田芳970002019.05.102910048何宗霖1600002019.05.114000049何亮700002019.05.132000050孙浩1198002019.05.153000051戴华通900002019.05.022700052梅仕斌1030002019.05.2930000按照2019年5月16日签订的补充协议计算53王博全1198002019.05.293000054张星星1098002019.06.022000055袁兰梦1498002019.06.022000056朱凡700002019.06.062000057温泽浪800002019.06.202000058张贤珍1050002019.06.252000059韩秀梅1198002019.07.1920000合计62574881704100此外，鑫谷维公司在庭审中自认在履行《合作协议书》及《补充协议书》过程中共成功招商70家加盟商，鑫谷维公司未向本院提供未向一点点公司备案的11家加盟商相应的加盟合同以及收取的加盟费金额，结合前述本院已查明的已备案的59家加盟商应付加盟费分成大部分是30000元/家的情况，本院酌定鑫谷维公司按30000元/家的标准向一点点公司支付未备案加盟商的加盟费分成，即未备案加盟商的加盟费分成为330000元（11×30000）。鑫谷维公司主张存在向部分加盟商退款的情况，因其未对此举证证明，且即便真实存在该情况，鑫谷维公司也未征得一点点公司的同意，故本院对鑫谷维公司该主张不予采纳。综上，鑫谷维公司一共应向一点点公司支付加盟费分成2034100元（1704100元+330000），一点点公司确认鑫谷维公司已付1350000元加盟费分成，故鑫谷维公司还应向一点点公司支付684100元。一点点公司要求鑫谷维公司支付超出684100元部分的加盟费分成款，因其无法证明鑫谷维公司成功招商的加盟商具体数量以及相应加盟合同金额，其主张缺乏事实和法律依据，本院不予支持，予以驳回。关于一点点公司要求鑫谷维公司支付原材料利润分成612709.51元的问题。鑫谷维公司提交的证据《“垚燚1點點”项目加盟费收入和物料收入统计表》显示，2018年9月至2019年6月鑫谷维公司“垚燚1點點”项目物料收入为4284681.9元，2019年7月没有收入数据。在鑫谷维公司未对此进行举证的情况下，一点点公司主张2019年7月按此前收入平均计算为428468.19元，而且鑫谷维公司在其本诉中也是以2018年9月至2019年6月物料收入4284681.90元为基数来计算一点点公司解除合同导致其一个月的物料收入损失为428468.19元，故一点点公司该主张具有合理性，本院予以采纳，本院认可2018年9月至2019年7月鑫谷维公司物料收入合计为4713150.09元（4284681.90+428468.19）。《合作协议书》约定“项目原材料利润分利模式：甲方占物料纯利52%，乙方占物料纯利48%”，一点点公司在庭审中表示，因为纯利润很难落实，故双方在2019年5月16日的《补充协议二》中约定为按照鑫谷维公司收取加盟商货款8%金额来向一点点公司支付。根据《补充协议二》中“乙方提供给加盟商的原材料由乙方自行供应，乙方收取加盟商的货款金额向甲方提点8%”的约定，结合一点点公司在庭审中的陈述，本院确认鑫谷维公司应按收取加盟商物料收入金额的8%向一点点公司支付原材料利润分成。故鑫谷维公司应向一点点公司支付原材料利润分成金额为377052.01元（4713150.09×8%）。对一点点公司主张超出上述部分的原材料利润分成请求，本院不予支持，予以驳回。关于一点点公司要求鑫谷维公司支付违约金3891387.34元的问题。本院已查明本案中鑫谷维公司存在违约行为，鑫谷维公司是违约一方，一点点公司在庭审中表示，关于其要求鑫谷维公司支付违约金的反诉请求，是按照鑫谷维公司实际的加盟费收入10216875.34元，减去已经备案的加盟费收入6257488元，得出未备案收入3959387.34元，一点点公司酌情考虑按1倍来收取违约金。本院认为，即便一点点公司主动对违约金计付标准作出调整，但其对实际加盟费收入金额以及已经备案的加盟费收入计算不准确，而且对鑫谷维公司的处罚仍显过重，故本院对其上述主张不予采纳。可由鑫谷维公司就其隐瞒报备的加盟费按30%的比例向一点点公司计付违约金。鑫谷维公司已报备加盟费金额为6257488元，其实际收取的加盟费总金额是8191846.50元，隐瞒报备的加盟费金额为1934358.50元，应向一点点公司支付违约金580307.55元（1934358.50×30%）。对一点点公司要求鑫谷维公司支付超出580307.55元部分的违约金请求，本院不予支持，予以驳回。依照《中华人民共和国合同法》第八条、第六十条、第一百零七条、第一百零九条、第一百一十四条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款的规定，判决如下：一、驳回广州鑫谷维餐饮咨询管理有限公司的全部诉讼请求；二、确认广州鑫谷维餐饮咨询管理有限公司与广州市垚燚一点点餐饮管理有限公司于2018年8月31日签订的《合作协议书》于2019年8月3日解除；三、广州鑫谷维餐饮咨询管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向广州市垚燚一点点餐饮管理有限公司支付加盟费分成款684100元；四、广州鑫谷维餐饮咨询管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向广州市垚燚一点点餐饮管理有限公司支付原材料利润分成款377052.01元；五、广州鑫谷维餐饮咨询管理有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内向广州市垚燚一点点餐饮管理有限公司支付违约金580307.55元；六、驳回广州市垚燚一点点餐饮管理有限公司的其他反诉诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案本诉受理费32472元由广州鑫谷维餐饮咨询管理有限公司负担；反诉受理费26967元，由广州鑫谷维餐饮咨询管理有限公司负担9787元，广州市垚燚一点点餐饮管理有限公司负担17180元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 员  郑越海人民陪审员  黄昌文人民陪审员  陈丽仪二〇二〇年十二月十日书 记 员  曹子立黄凯旋