辽宁省沈阳市沈河区人民法院民 事 判 决 书（2020）辽0103民初5844号原告：徐洪伍，男，1960年12月18日出生，汉族，住辽宁省辽中县。委托诉讼代理人：万桂芝，辽宁迅驰律师事务所律师。被告：沈阳天福太阳能开发利用有限公司，住所地沈阳市沈河区文艺路顺发巷6甲1号。法定代表人：张福炬，该公司经理。委托诉讼代理人：于元正，辽宁保兴律师事务所律师。原告徐洪伍与被告沈阳天福太阳能开发利用有限公司劳务合同纠纷一案，本院于2019年2月25日立案受理后，于2019年5月15日作出（2019）辽0103民初2641号民事判决，徐洪伍对该判决不服，向沈阳市中级人民法院提起上诉，沈阳市中级人民法院于2020年3月15日作出（2019）辽01民终14778号民事裁定，裁定撤销（2019）辽0103民初2641号民事判决，案件发回本院重审。本院于2020年5月8日立案受理后，依法适用普通程序，由本院审判员张克明担任审判长并主审，与人民陪审员张在军、杜辉另行组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告徐洪伍及其委托诉讼代理人万桂芝，被告沈阳天福太阳能开发利用有限公司的法定代表人张福炬及委托诉讼代理人于元正均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告徐洪伍向本院提出诉讼请求：1、依法确定原告与被告自2014年7月1日起存在劳动关系；2、依法判决被告给付原告拖欠工资77000元，拖欠医药费、护理费、营养费28171元，合计105717元。事实与理由：原告在2014年7月1日到被告担任焊工、安装的工作，月薪5000元，施工时间2014年7月1日起至2016年2月末，共计20个月，施工地点营口。2014年7月至2018年2月28日最后一次给2000元，共计给付13300元，尚欠105717元，至今拖欠105717元。原告认为被告违反了有关劳动法律法规，作为用人单位的被告严重损害了原告的合法权益，故提起诉讼，维护劳动者的合法权益。被告沈阳天福太阳能开发利用有限公司辩称，1、被告与原告没有任何劳动关系，原告没有证据证明双方存在劳动关系，因此被告不承担任何法律责任。2、退一步讲，即使存在劳动关系，其起诉已经超过了法定诉讼时效期间。3、在另外徐洪全案件中，包含了原告的诉讼请求，徐洪全案件已经沈河区法院判决，上诉后发回重审，所以原告属于重复诉讼或虚假诉讼。综上，请求法院驳回原告诉讼请求。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人提交的证据，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告在被告营口盼盼城工地工作。2015年10月23日，原告在工地受伤，前往沈阳市胸科医院治疗，于2015年11月10日出院，出院诊断为左侧多发肋骨骨折，左侧血气胸。其中二级护理18天，出院医嘱记载加强营养，共花费医药费16434.82元。原告庭审中自认共收到徐洪全给付的工资13300元。2019年2月18日，原告向沈河区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁，要求被告支付拖欠的工资、医药费、护理费、营养费105717元（2014年7月至2016年2月末在被告工作，2015年10月23日摔伤住院19天）。沈河区劳动人事争议仲裁委员会作出沈河劳人仲不字（2019）221号不予受理通知书，对原告的申请不予受理。后原告诉至本院。另，庭审中原告自认2014年7月至2016年2月在被告处工作。被告于案件原二审中自认原告于2014年7月至2015年年底在被告处从事安装工。根据原告提交的考勤表记载，原告于2014年7月24日开始工作，2015年10月23日出事，此后未再有考勤记录。2014年工资为26336元，2015年工资为33684元。本院认为，当事人的合法权益受法律保护，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实应当提供证据加以证明。原告主张与被告之间存在劳动关系，故原告对其主张负有举证责任，应举证证明其存在《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》中第一条规定的劳动关系成立应具备劳动者受用人单位的劳动管理、从事用人单位安排的有报酬的劳动、其提供的劳动是用人单位业务的组成部分等情形。而在本案中，原告提供的现有证据不足以排他性的证明其与被告之间存在《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》中第一条规定的劳动关系应具备的情形，应当承担举证不能的不利后果，故原被告之间不存在劳动关系。原告在被告处从事安装工工作，结合原告提交的考勤表以及证人证言等证据，可以看出双方之间为事实上的劳务关系，原被告之间的权利、义务应当按照劳务合同关系处理。关于工资数额，原告虽主张每月工资5000元，但根据其提交的考勤表显示，原告自2014年7月24日起在被告处工作，期间存在缺勤扣工资的情况，故本院根据考勤表记录认定原告工资数额，即2014年7月24日至2015年10月23日期间，原告工资为60020‬元（26336元+33684元）。原告住院期间的工资3000元（5000元÷30天×18天）被告应当给付原告。因原告自认已收到工资13300元，故被告应当给付原告工资49720元（60020元+3000元-13300元）。因原告提交的考勤表在原告住院后未再有原告的考勤记录，无法证明原告出院后继续在被告处工作，故对此后的工资本院不予支持。关于原告主张的医药费、护理费、营养费28171元。原告在被告处因工作受伤，可以按普通侵权造成人身损害赔偿的标准计算赔偿数额。原告于庭审中提交医药费票据共计16434.82元，因原告自认被告给付了医药费1000元，应当予以扣除，即被告应当给付原告医药费15434.82元。被告主张给付原告1500元医药费，但仅提交了书面的证人证言，证人未到庭陈述，故对被告的此项答辩本院不予采纳。原告住院期间二级护理18天，参照居民服务业标准，护理费为2316.24元（128.68元×18天）。因原告出院医嘱记载加强营养，结合原告病情，本院酌定营养费1000元。关于被告提出本案已超过诉讼时效的抗辩。因被告在原一审庭审中并未提出诉讼时效的抗辩，且在本次庭审中到庭证人陈述每年均向被告要钱，故本案并未超过诉讼时效。综上，依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条，《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定，判决如下：一、被告沈阳天福太阳能开发利用有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告徐洪伍工资49720元；二、被告沈阳天福太阳能开发利用有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内给付原告徐洪伍医药费15434.82元、护理费2316.24元、营养费1000元；三、驳回原告徐洪伍的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1511元，由被告沈阳天福太阳能开发利用有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人的人数提出副本，上诉于辽宁省沈阳市中级人民法院。审 判 长  张克明人民陪审员  张在军人民陪审员  杜 辉二〇二〇年十二月二十九日法官 助理  陈 曦书 记 员  郭 莹本案判决所依据的相关法律《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条规定：受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用。《最高人民法院关于适用的解释》第九十条规定：当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。