宝鸡市陈仓区人民法院民 事 判 决 书(2018)陕0304民初2789号 原告（反诉被告）：陕西旭光建设工程有限公司。住所地：宝鸡市金台区，统一社会信用代码：9161000057784294XM。 法定代表人：闫虎成，任执行董事。委托诉讼代理人：石永浩，陕西博仁律师事务所律师。 被告（反诉原告）：宝鸡地通汽车制品有限公司。住所地：宝鸡市，统一社会信用代码：91610301MA6X98JC8U。法定代表人：陈英楚，任执行董事。委托诉讼代理人：齐湘风，湖南岩峥律师事务所（原湖南广云律师事务所）律师。委托诉讼代理人：谢娟，湖南岩峥律师事务所（原湖南广云律师事务所）律师。 原告（反诉被告）陕西旭光建设工程有限公司（以下简称：旭光公司）与被告（反诉原告）宝鸡地通汽车制品有限公司（以下简称：地通公司）建设工程施工合同纠纷一案，本院于2018年11月16日立案受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。旭光公司委托诉讼代理人石永浩，地通公司委托诉讼代理人齐湘风、谢娟到庭参加诉讼。本案现已审理终结。旭光公司向本院提出诉讼请求：1.判令地通公司向旭光公司支付合同内工程价款330万元、合同外追加项目的工程价款3310458元合计6610458元，承担逾期付款利息1571986.36元；2.判令地通公司承担本案鉴定费10万元；3.由地通公司承担本案诉讼费。事实与理由：旭光公司与地通公司于2017年1月19日签订建设工程施工合同，合同总价款为2690万元，旭光公司按约履行合同项下的施工义务和合同之外追加工程的施工义务，地通公司已经全部接受旭光公司施工的工程，但地通公司却不按合同约定给付工程款。另，合同约定涉案工程分两部分承包范围：第一部分为厂房土建施工内容，工程价款为1200万元；第二部分为钢结构施工内容，工程价款为1490万元。合同签订后，旭光公司按合同约定履行了合同项下的施工义务和合同之外追加部分工程的施工义务，地通公司已全部接收使用旭光公司所施工的工程（包括合同之内的工程和合同之外地通公司追加的工程）。 但地通公司却至今既不结算合同之外追加部分的工程价款，也不按照合同约定向旭光公司支付合同之内剩余的工程价款和合同外追加部分的工程价款。为此，旭光公司向人民法院申请对地通公司追加部分的工程进行造价鉴定，根据鉴定结论，追加部分的工程造价为3310458元，为此旭光公司诉请地通公司支付合同内工程价款330万元和合同之外追加部分的工程价款3310458元两项合计6610458元，并承担逾期付款的利息1571986.36元和鉴定费10万元。地通公司答辩并反诉称，1、旭光公司认可付款截至时间2018年2月8日，但该日期之后地通公司还向旭光公司支付了383430.8元，应在旭光公司陈述的330万元款项中扣减383430.8元；2、因旭光公司至今都未完成合同约定的施工项目。按照合同约定，付款的条件尚未成就，因此地通公司无需支付旭光公司任何工程款；3、因地通公司支付工程款的条件尚未成就，因此旭光公司要求地通公司支付利息的诉讼请求无事实依据，该项诉讼请求应予驳回；4、旭光公司主张的新增工程没有任何事实和法律依据。根据鉴定报告，仅有473642.7元是双方确认的新增工程量，地通公司予以确认。旭光公司主张的其他剩余新增部分的工程款没有任何事实依据，应予驳回。同时，针对旭光公司的诉讼请求，地通公司提出反诉，请求：1.判令旭光公司立即将涉案工程资料和相关图纸移交给地通公司；2.判令旭光公司向地通公司支付违约金100万元；3.判令旭光公司赔偿地通公司经济损失2255035.2元；4.判令旭光公司承担本案诉讼费、反诉费。事实与理由：2017年1月19日，地通公司与旭光公司签订了《陕西省建设工程施工合同》，约定旭光公司承包地通公司的厂房建设项目，工程范围包括但不限于钢结构、土建施工的全部内容。工期为150天，合同总金额为2690万元。但截至诉讼，旭光公司仍未将该项目完工，为此，经地通公司多次催促无果，为了避免损失扩大，地通公司将剩余工程委托第三方施工，致使地通公司产生额外费用2255035.2元。地通公司已向旭光公司支付了该项目的工程款23572961.02元，但该公司至今仅向地通公司开具2157万元的增值税发票，为此给地通公司造成了经济损失。针对地通公司的反诉请求，旭光公司答辩如下：1、地通公司为业主单位，其强行将涉案工程占有使用至今；2、地通公司利用涉案工程从事生产经营已经获利，但欠旭光公司工程款未付，现又提出反诉，属于滥用诉权。3、地通公司拖欠工程款至今不给旭光公司结算，才发生本次诉讼，地通公司违约应承担违约责任。4、开增值税发票是旭光公司的义务，地通公司只要付款，旭光公司就能够开具增值税发票。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证，对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证，对当事人有异议的证据合议庭进行了综合分析评议。针对诉讼请求，旭光公司向本院提交了下列证据：证据（1）陕西省建设工程施工合同，以证明双方签订的建设工程施工合同合法有效，合同约定了工程地点、名称、价款、工期、施工内容等；通用条款部分约定应由地通公司给旭光公司提供四份图纸；专用条款部分约定了付款方式及内容。涉案工程双方没有办理竣工手续，也没有结算，地通公司占有涉案工程，才导致旭光公司提起诉讼。证据（2）地通公司给旭光公司逾期付款明细、地通公司迟延付款利息汇总，以证明地通公司迟延付款的事实和被告违约应给旭光公司支付利息的事实。合同第15条约定了工程预付款方式，在签订合同第7日即2017年1月26日支付预付款6456000元，但地通公司实际在2017年2月15日支付200万元，2017年3月5日分两次支付200万元和247万元，共计6470000元，旭光公司利息计算办法按照合同约定从2017年1月26日开始在地通公司每付一笔，在基准项下核减支付的款项，按照核减后的金额计息；证据（3）工作联系单8份、变更通知2份，以证明地通公司在合同外又追加、变更工程的事实；证据（4）工程造价鉴定意见书（亿诚建设项目管理有限公司），以证明地通公司追加的工程量经司法技术鉴定工程价款为3310458元的事实；证据（5）回复函，以证明地通公司未按合同约定给付旭光公司预付款和进度款的事实；证据（6）施工图纸、施工图纸电子版、微信截图（余德友与梁佳）、追加工程照片4张，以证明旭光公司施工图纸，施工图纸电子版均来源于地通公司，以及追加的钢结构工程由旭光公司施工完毕的事实。施工图电子版是2017年3月11日由地通公司袁肇庆经理通过该公司总经理余德友的邮箱发给旭光公司工程师梁佳的，是最后确定施工的电子版图纸，有梁佳和余德友邮箱往来微信截图，追加工程是由地通公司提供电子版施工图纸，四张照片证明钢结构增加部分的现场状况；证据（7）搬迁公告，以证明地通公司在2017年7月27日强行使用旭光公司所施工的地通公司厂房从事生产经营活动的事实；证据（8）证人证言，证人何某某是涉案工程的土建方面负责人，证明涉案工程情况施工情况；证据（9）亿诚建设项目管理有限公司收取的10万元鉴定费票据，以证明该鉴定费应由地通公司负担。针对旭光公司的诉讼请求，地通公司向法庭提交了下列证据：证据（1）①2017年1月19日《陕西省建设工程施工合同》、②施工图一套（共106 张）、③旭光公司宝鸡地通项目部负责人何某某通过邮件将报价发送给地通公司2016年11月21日《宝鸡厂房基础及附房报价》和2016年12月26日《工程报价单》，以证明：①合同总价款为2690万元（包括但不限于资质、税费、资料费、报检、总包费用、施工产生的水电费、检测费、乙方需要交纳的规费），合同价款采用固定总价方式确定，合同价款2690万元不再调整。②工程的范围包括但不限于施工图中的钢结构、土建施工全部内容：价款为330818.41元的管线支架工程项目不属于新增工程，厂房一层阴影部分地面工程1719058.77元不属于新增工程，2017年4月宝鸡设计院变更通知单钢结构工程724770.24元不属于新增工程。③2016年11月21日《宝鸡厂房基础及附房报价》明确厂房一层阴影部分地面工程不属于新增工程。④2016年12月26日《工程报价单》明确2017年4月宝鸡设计院变更通知单钢结构工程724770.24元不属于新增工程。⑤旭光公司在每月25日提交工程量报告，工程款按照工程进度节点分批支付；合同签订后地通公司支付的合同总金额24%预付款，在支付进度款时扣除，地通公司已经按照合同约定支付了工程款。⑥质量保修期自工程竣工验收合格之日起算。⑦质保金为施工合同价款的5%，地通公司在质量保修期满后14天内支付。证据（2）①宝鸡市建筑设计院2020年7月7日《情况说明》、②2017年4月《变更通知单》（地通公司从旭光公司复印），以证明：①明确厂房一层阴影部分地面包含在施工图中，证明厂房一层阴影部分地面施工不属于新增工程量。②2017年4月变更通知单第一条是对双墙结构工程做法的详细表述，2017年4月设计院变更通知单钢结构工程不属于新增工程，不存在新增工程量；证据（3）①2017年9月4日《关于地通厂房建设项目施工进度协调会议纪要》、②旭光公司根据会议纪要施工进度提交给地通公司的《工程进度款申请表》8份及《工程进度款申请表汇总明细表》，以证明：1、厂房一层阴影部分地面工程、管线支架均属于合同约定的施工范围，不属于新增工程；2、该纪要明确合同外增加部分的工程量确定方式为由旭光公司宝鸡地通项目部按实际工程量向旭光公司、监理公司和地通公司逐级提交工程清单，经旭光公司、监理公司审核后交地通公司审核确定,未经监理公司和地通公司审核确定的工程不属于新增工程，以证明厂房一层阴影部分地面工程未经监理审核确认，不属于新增工程。3、地通公司、旭光公司及监理公司共同明确：截至2017年9月4日，涉案工程尚有9项钢结构工程项目未完成，尚有10项土建工程项目未完成，工程尚未竣工；4、地通公司接收涉案工程后，旭光公司继续对未完工程进行施工，施工工程价款高达500多万元，地通公司接收涉案工程时，涉案工程尚未竣工；5、会议纪要明确该纪要签订后地通公司应付未完工的工程款为498万元，地通公司实际支付工程款510万元，超额支付了工程款，不存在逾期支付工程款的情形；6、旭光公司宝鸡地通项目部负责人为何某某；7、会议纪要中载明的未完工程，在旭光公司完工后，需经监理公司工作人员签字确认，才视为旭光公司完成了施工任务；证据（4）旭光公司制作提交给地通公司的2018年2月4日《剩余工程完工计划及付款报告》，以证明：①旭光公司自认截至2018年2月4日，尚有8项钢结构项目未完成施工、13项土建工程项目未完成施工，涉案工程仍未竣工；②旭光公司自认截至2018年2月4日地通公司已经支付的工程款及付款方式；③旭光公司同意扣留5%的竣工验收进度款和5%质保金。证据（5）①2018年4月9日《关于更换项目部的通知》②2017年8月22日《承诺书》，以证明：①旭光公司认可截至2018年4月9日涉案工程仍未竣工的事实；②旭光公司法定代表人对地通公司提交的截至2018年4月9日仍有25项土建项目 、11项钢结构项目未完工的事实予以签字确认；③旭光公司承诺未按2017年9月4日《关于地通厂房建设项目施工进度协调会议纪要》完成未完工程，地通公司有权立即更换旭光公司宝鸡地通项目部；④地通公司根据旭光公司的承诺书在2018年4月9日更换了旭光公司宝鸡地通项目部；⑤旭光公司同意更换项目部的事实，自2018年4月9日起，旭光公司宝鸡地通项目部不再对涉案工程进行施工。证据（6）地通公司支付23956391.82元工程款的付款凭证、旭光公司开具的21953430.80元增值税发票及《地通公司支付旭光公司工程款及相应发票明细表》，以证明：①地通公司已向旭光公司支付了该项目的工程款23956391.82元；②旭光公司申请支付厂房一层阴影部分地面工程款，地通公司已按其申请支付了厂房一层阴影部分的工程款，证明厂房一层阴影部分地面在合同之内，不属于新增加工程；③旭光公司申请支付管线支架工程款，地通公司已按其申请支付了管线支架工程款，证明管线支架不属于新增工程；④在旭光公司未按约定工期进行施工的情况下，地通公司还向其支付了510多万元的事实，证明地通公司未逾期支付工程款；⑤旭光公司仅开具21953430.80万元增值税发票，尚欠地通公司2002961.02元的11%增值税发票。针对反诉请求，地通公司提交了下列证据：证据（1）①2017年1月19日《陕西省建设工程施工合同》、②施工图一套（共106 张），以证明：①合同总价款为2690万元（包括但不限于资质、税费、资料费、报检、总包费用、施工产生的水电费、检测费、乙方需要交纳的规费）；②工程的范围包括但不限于：施工图中的钢结构、土建施工全部内容；③工程约定在2017年6月19日竣工；④旭光公司未按约定完成施工，每迟延一天按合同金额千分之一支付违约金；⑤旭光公司应将工程的相关资料和图纸移交给地通公司；⑥旭光公司在每月25日提交工程量报告，工程款按照工程进度节点分批支付；合同签订后，地通公司支付的合同总金额24%预付款，在支付进度款时扣除，地通公司已经按照合同约定支付了工程款。证据（2）①2017年9月4日《关于地通厂房建设项目施工进度协调会议纪要》、②旭光公司根据会议纪要、施工进度，提交给地通公司的《工程进度款申请表》8份及《工程进度款申请表汇总明细表》，以证明：①地通公司、旭光公司及监理公司共同明确：截至2017年9月4日涉案工程尚有9项钢结构、10项土建项目未完成，工程尚未竣工；②地通公司、旭光公司及监理公司重新共同明确未完项目的施工时间节点和工期，土建工程项目的总工期为60天，钢结构项目的总工期为40天，即旭光公司应在2017年11月4日之前完成全部工程；③若该公司未按会议纪要确定的工期完工，旭光公司应按逾期一天支付2万元的违约金计算标准承担违约金。④ 明确该纪要签订后地通公司应付未完工的工程款为498万元，该公司实际支付工程款510万元，超额支付了工程款，不存在逾期支付工程款的情形；⑤会议纪要载明的未完工程，在旭光公司完工后，需经监理签字确认，才视为该公司完成了施工任务。证据（3）旭光公司制作提交给地通公司的2018年2月4日《剩余工程完工计划及付款报告》，以证明：①2017年9月4日《会议纪要》中明确应在2017年11月4日完工的项目，旭光公司自认：尚有8项钢结构 、13项土建工程项目未完成，已构成违约；②2018年2月4日，该公司对未完工程重新作出完工计划。证据（4）①2018年4月9日《关于更换项目部的通知》、②2017年8月22日《承诺书》、③《关于土建工程剩余项目争议部分三方协议》，以证明：①2018年4月9日，旭光公司宝鸡地通原项目部停止对涉案工程的施工，现场所有的材料已清点封存，人员全部撤离；②2018年4月9日，旭光公司同意地通公司根据承诺书更换项目部，未完工程的部分项目由旭光公司选定胡某某进行施工；③旭光公司确认《剩余工程完工计划及付款报告》未完工的项目，与旭光公司宝鸡地通原项目部无关，其完工的工程款应从合同总价中予以扣减；④该公司法定代表人签字确认：截至2018年4月9日，2018年2月4日《剩余工程完工计划及付款报告》中的未完工程仍未完成，竣工期多次迟延，构成违约，已给地通公司造成了经济损失。证据（5）①宝鸡地通公司厂房项目剩余未完工工程施工费用汇总明细表、②《关于土建工程剩余项目争议部分三方协议》、发票及付款凭证、③张某某与地通公司《施工合同》、发票及付款凭证、《关于土建工程剩余项目争议部分三方协议》、④陈某某与地通公司《工程承包合同》、发票及付款凭证、⑤陕西昊福建筑劳务有限公司《室外道路工程合同》变更协议、（2020）陕0304民初313号庭审笔录、⑥叶某某选与地通公司《工程承包合同》、发票及付款凭证、⑦宝鸡市金台区海马防水保温材料直销部与地通公司《屋顶防水材料采购及施工合同》、⑧郑某某均与地通公司《剩余钢结构工程项目施工合同》、发票及付款凭证、⑨宝鸡市高新消防大队对旭光公司作出的《陕西省代收罚款收据》，以证明：1、因旭光公司地通项目部进行了更换，该项目部未进行施工，故1733136元的款项应从总工程款中予以扣减；2、1733136元的款项构成的具体明细：①2018年6月28日《关于土建工程剩余项目争议部分三方协议》合同总价774400元中，其中758430.8元应从2690万元的合同总价款中扣除：第一部分：旭光公司与胡某某共同确认对《剩余工程完工计划及付款报告》钢结构的1、2项进行施工，产生的费用为383430.8元，地通公司已按协议约定支付了全部款项。第二部分：张某某对《剩余工程完工计划及付款报告》土建项目辅房项目的第8项进行施工，产生的人工费为188000元，结合三方协议的土建项目辅房项目第11项的金额，人工和材料总金额为375000元；②陈某某对2018年2月4日旭光公司制作提交的《剩余工程完工计划及付款报告》中土建项目的厂房内部第1、2项及附房项目第4、6项施工，产生的人工费为484000元；③陕西昊福建筑劳务有限公司对《剩余工程完工计划及付款报告》中土建项目辅房项目的第1项施工，并起诉了地通公司，在（2020）陕0304民初313号案件中查明施工工程价款为35659.5元；④叶某某选对《剩余工程完工计划及付款报告》土建项目辅房项目的第5、9项进行施工，产生的费用为251200元；⑤宝鸡市金台区海马防水保温材料直销部对土建项目辅房项目第10项进行施工，费用为17595.7元；⑥郑某某均对《剩余工程完工计划及付款报告》钢结构的第3、4、5、6项进行施工，产生的人工费为125000元；⑦因旭光公司违规施工，导致宝鸡市高新消防大队对该公司处以2万元罚款，该款项由地通公司垫付；证据（6）《关于地通厂房建设项目施工进度协调会议纪要》、《剩余工程完工计划及付款报告》以及《关于更换项目部的通知》中未完成工程项目对比明细，以证明：①《关于地通厂房建设项目施工进度协调会议纪要》中的未完工程，在2018年2月4日仍未完工，构成违约，从会议纪要确认的完工日期2017年11月4日计算至2018年2月4日，旭光公司逾期了90天，应向地通公司支付违约金180万元；该纪要中的未完工程，在2018年4月9日仍未完成，逾期了155天，应向地通公司支付违约金310万元；②《剩余工程完工计划及付款报告》中的未完工项目，在2018年4月9日仍未完成，涉案工程由案外人完成，其价款应从案涉合同总价款中予以扣减；证据（7）23956391.82元工程款付款凭证、21953430.80元增值税发票及《地通公司支付旭光公司工程款及相应发票明细表》，以证明：①旭光公司尚欠地通公司2002961.02 元的11%增值税发票。②2017年9月4日签订会议纪要之后，地通公司完全按照会议纪要的约定，超额向旭光公司支付工程款510多万元；证据（8）工程建设项目所需资料清单，以证明：旭光公司应依据合同约定将资料清单中的资料提供给地通公司，以便对工程进行竣工验收。地通公司对旭光公司提交的证据发表如下质证意见：对证据（1）的真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的不认可，《建设工程施工合同》约定合同签订后7日内支付24%的预付款的条款，在2017年9月4日会议纪要中由监理公司、地通公司、旭光公司对预付款的约定进行了变更。在2018年2月4日剩余工程请款报告也予以确认，因此，旭光公司要求地通公司承担利息的请求不能成立；对证据（2）中旭光公司统计截至2018年2月8日已经收到的2360万元的工程款无异议，因该证据是由旭光公司单方制定，对其提交该证据作为要求地通公司承担迟延付款利息的证明目的不予认可；对证据（3）工作联系单8份、变更通知有地通公司工作人员签名的认可，没有地通公司工作人员签名的不认可；对证据（4）亿诚建设项目管理有限公司出具的鉴定意见书真实性、合法性、关联性均无异议，对无争议部分473642.7元的价款地通公司认可，对有争议部分2836815.87元因旭光公司向鉴定机构提交的资料没有地通公司工作人员签字确认，所以不认可；证据（5）“回复函”因系旭光公司单方制作，所以，对证据真实性、合法性、关联性均不认可；证据（6）四份建设项目单项工程人防工程造价表（投标报价）因系旭光公司单方制作，对证据的真实性、合法性、关联性均不认可；对证据（7）搬迁公告真实性无异议，但对关联性有异议，该证据不能证明涉案工程已经竣工；对证据（8）证人何某某的陈述，地通公司认为何某某不具备证人身份，他就是旭光公司该项目负责人，其陈述与客观事实不符，只能作为旭光公司的单方当事人的意见；对证据（9）鉴定费票据的真实性、合法性、关联性认可，鉴定费应由法庭酌情确定负担比例。对地通公司在本诉提交的证据，旭光公司发表了下列质证意见：对证据（1）双方签订的《建设工程施工合同》的真实性、合法性、关联性无异议，对施工图纸的真实性、合法性、关联性均有异议，旭光公司提交的图纸是真实的，地通公司提交的图纸是虚假的，旭光公司提交的图纸电子版是地通公司实际控制人余德友发给旭光公司的，旭光公司的证据可以形成证据链。地通公司的证据是孤证，对报价单真实性、合法性、关联性均无异议，但对被告的证明目的有异议，被告采取断章取义的作法，改变了该证据的本意；对证据（2）真实性、合法性、关联性均有异议，对证明目的不予认可，地通公司只提交了其中的一页，但该情况说明完整的是两页，旭光公司提交的证据（3）是两页变更通知单；对证据（3）①2017年9月4日《关于地通厂房建设项目施工进度协调会议纪要》真实性无异议，对证明目的有异议，该纪要属于断章取义、以偏概全，这是在2017年7月27日以后地通公司使用涉案工程，纪要所列的未完成的工程是地通公司在合同之外追加部分未完成的工程，包括地基基础、水电、土建、钢结构，不是合同之内的工程，该证据不能证明旭光公司在合同内还有未完成的工程。②对旭光公司根据会议纪要和施工进度提交给地通公司要求支付工程款的8份《工程进度款申请表》的真实性、关联性无异议，对证明目的不认可，地通公司不能以此证据证明其不承担逾期付款的利息。《工程进度款申请表汇总明细表》有异议，该表是地通公司单方制作，旭光公司不认可；对证据（4）旭光公司制作提交给被告给地通公司的2018年2月4日《剩余工程完工计划及付款报告》真实性、合法性、关联性无异议，对证明目的有异议。1、地通公司于2017年7月27日已经占有使用涉案工程，剩余的是合同之外的追加工程，故对其证明目的有异议；对证据（5）①2018年4月9日《关于更换项目部的通知》地通公司强行占用旭光公司所建工程，属于霸王条款，对该证据的真实性、合法性有异议。②2017年8月22日《承诺书》证明目的有异议，该证据是在2017年9月4日纪要确定地通公司给付工程款的情况下，旭光公司将追加的合同之外的工程完成，证明地通公司欠工程款未付的事实；对证据（6）23956391.82元工程款付款凭证、增值税发票及《地通公司支付旭光公司工程款及相应发票明细表》的证明目的有异议，地通公司给付给旭光公司的工程款应为2360万元，383430.8元是该公司付给案外人胡某某干的合同外工程的款项，与旭光公司的土建工程没有关系，对证明目的有异议，支付款是合同范围内的工程款还是合同范围之外追加部分的工程款，地通公司将所付的款确定为合同范围内的工程款缺乏其他证据印证。旭光公司对地通公司反诉提交的证据发表如下质证意见：证据（1）施工合同真实有效，对施工图有异议，对证明目的不认可；对证据（2）2017年9月4日有原、被告及监理公司参加的协调会议纪要是地通公司用强势地位制定的条款，加重旭光公司的违约责任，有违公平原则。对证明目的有异议。对工程进度款申请表8份无异议，但地通公司未按照旭光公司申请付款，明细汇总是单方制作，故不认可；对证据（3）申请表、付款报告真实性认可，对证明目的不认可；对证据（4）更换项目部的真实性认可，但是更换项目部是地通公司强行更换项目部。对承诺书真实性无异议，但地通公司没有按照承诺书给旭光公司支付工程款。三方协议证明可以胡某某干的是合同之外的工程，地通公司不能在旭光公司项下扣款；对证据（5）汇总明细的真实性、合法性不予认可。与胡某某达成的土建三方协议、该工程是胡某某干的合同之外的工程，与旭光公司合同约定的工程没有关系。对张某某、陈某某、叶某某、宝鸡市金台区海马防水保温材料直销部、郑某某均与地通公司之间签订的合同，与旭光公司没有关系。宝鸡市高新消防大队罚款真实性无异议，该罚款应由地通公司承担。关于陕西昊福建筑劳务有限公司部分的事实应以庭审查明为准；对证据（6）《关于地通厂房建设项目施工进度协调会议纪要》、《剩余工程完工计划及付款报告》以及《关于更换项目部的通知》均是真实的，但是更换项目部是地通公司强行更换的。未完成工程项目对比明细有异议，不存在对比；对证据（7）23956391.82元工程款付款凭证真实性认可，与本案有关联性，地通公司要求开具增值税发票须支付工程款，旭光公司就可以开具发票；对证据（8）工程建设项目所需资料清单真实性有异议，系地通公司单方制作，旭光公司不认可。合议庭对旭光公司提交的证据的分析认证意见：对旭光公司提交的证据（1）、（2）的真实性、合法性予以确认，但对其证明目的因与案涉合同约定不符，故不予采信；对证据（3）能够与其他证据相互印证形成完整的证据链条的部分予以确认；对证据（4）亿诚建设项目管理有限公司出具的“亿诚鉴字（2020）3号”工程造价鉴定意见书，对双方无异议的部分予以确认，对双方有争议的部分，其中能够与其他证据相互印证的部分予以确认，无证据相互印证的部分不予确认；证据（5）、（6）系旭光公司单方制作，因未提交向地通公司送达确认的证据，故不作有效证据确认；对证据（7）因与亿诚建设项目管理有限公司出具的“亿诚鉴字（2020）3号”工程造价鉴定意见书存在重复，应以前述对证据（4）的认证意见为准；证据（8）能够证实：在双方未办理交接手续的情况下，地通公司于2017年7月下旬占有并使用了涉案工程，但并不能证实该工程已经全部竣工，对旭光公司的证明目的，合议庭经分析认为，该证据与其他证据能够相互印证的予以采信，无其他证据相互印证的不予采信；证据（9）证人何某某证言，因该证人系旭光公司宝鸡地通公司项目部的负责人，与案件当事人存在一定的利害关系，该证言不作有效证据确认；证据（10）鉴定费发票，应根据对鉴定结论的采信比例酌情确定双方负担比例。对地通公司提交的本诉的证据的分析认证意见：对证据（1）《建设工程施工合同》确认为有效证据，对图纸的证明目的，与其他证据能相互印证的部分予以采信，对不能相互印证的部分不予采信；对证据（2）、（3）、（4）确认为有效证据；对证据（5）与证据（2）能相互印证的，还有部分工程未完工的证明目的予以采信，但对未完工部分对外承包产生费用2255035.35元提出反诉，要求旭光公司承担的证明目的不予确认；对证据（6）系地通公司单方制作，不作有效证据确认；对证据（7）确认为有效证据；对证据（8），因涉案工程双方未在相关政府职能部门监督下办理竣工交接手续，地通公司按所列清单上要求旭光公司移交的手续不能全部取得，故对该证据不作有效证据确认。对地通公司提交的反诉部分的证据的分析认证意见：对证据（1）、（2）、（3）、（4）的真实性、合法性、关联性予以确认；对证据（5）应与亿诚建设项目管理有限公司出具的“亿诚鉴字（2020）3号”工程造价鉴定意见书存在矛盾，对其证明目的不予采信；对证据（6）证明旭光公司逾期交工要求其承担违约金的证明目的予以采信，对要求扣减工程款的证明目的不予采信；对证据（7）要求旭光公司开具增值税发票的证明目的，合议庭经评议认为，旭光公司应按照收到的工程款数额给地通公司开具增值税发票；对证据（8），因该工程未办理竣工验收手续，且地通公司提出的部分资料需双方共同办理，所以对证明目的不予采信。根据当事人的陈述、答辩、举证、质证，合议庭对证据进行综合分析评议，确认本案法律事实如下：2017年1月19日，旭光公司与地通公司签订《建设工程施工合同 》一份，合同主要约定：发包方：宝鸡地通汽车制品有限公司，承包方：陕西旭光建设工程有限公司。一、工程概况：工程名称：宝鸡地通汽车制品有限公司厂房建设项目；建筑面积为22668㎡，附房6361㎡；二、工程承包范围：承包范围：议标文件及施工图中的钢结构、土建施工全部内容（即资质、税费、资料费、报检等所有总包费用及施工产生的水电费、检测费用等其余乙方需要交纳的规费），不包括的工程范围：设备基础、水电、消防及厂房外附房工程及玻璃幕墙铝板外墙波纹板、防火涂料、虹吸排水部；三、合同工期：工期总日历天数150天，开工日期2017年1月19日，竣工日期2017年6月19日；四、质量标准：合格；五、合同价款：1、合同总价：2690万元，2、综合单价：详见承包人的报价书；六、组成合同的文件：包括：1、本合同协议书，2、本合同专用条款及附件，3、本合同通用条款，4、中标通知书，5、投标书、工程报价单或预算书及其附件，6招标文件、答疑纪要及工程量清单或预算书，7、图纸，8、标准、规范、要求及有关技术文件，9、其他合同文件。上述各项合同文件包括当事人就该项目合同文件所作出的补充和修改，属于同一类内容的文件，应以最新签署的为准，专用合同条款及其附件须经合同当事人签字或盖章。双方为履行本合同的有关洽商、变更等书面协议、文件视为本合同的组成部分。合同还约定了其他条款。同时，该合同在专用条款第六条（13）约定：1、本合同约定价款采用固定总价合同方式确定：（15）约定：工程预付款：发包人向承包人预付工程款的时间和金额或占合同价款总额的比例：合同签订后七日内支付24%预付款。扣回工程款的时间、比例、发包方在支付进度款时扣除。（16）约定工程量确认：（1）承包人向工程师提交工程量报告的时间：当月25日。（17）约定：工程进度款结算与支付：双方约定工程进度款支付的方式、时间和比例是：按工程进度节点分批支付。在第九条约定竣工验收与结算。20、竣工验收20（1）承包人提供竣工图的约定：工程竣工验收后2个月内提交结算申请及竣工资料、竣工图。20（2）中间交工工程的范围和竣工时间：按双方约定。21、竣工结算：结算审查期限：发包人收到经双方确认的工程结算书后2个月内。合同第十条22．2项约定：本合同中关于承包人违约的具体责任如下：本合同通用条款第14.2款约定承包人违约承担的违约责任：每迟延一天，按合同金额千分之一金额承担违约金。以上合同签订后，地通公司分别在2017年2月15日、2017年3月6日、2017年3月28日以承兑汇票形式支付旭光公司工程预付款三笔款项（200万元、200万元、247万元）共计647万元，旭光公司开始施工。此后，地通公司又分别以转账、承兑汇票形式支付不等工程款，截至2018年2月8日合计付款2360万元（含647万元预付款）。经查，该工程施工至2017年7月13日，地通公司向旭光公司发出“搬迁公告”，旭光公司按照要求于2017年7月下旬搬迁，但涉案的工程尚未完工，也未办理工程移交手续。    2017年8月21日下午由旭光公司工程部负责人杜会乾、旭光公司宝鸡地通项目部负责人何某某、钢结构施工现场负责人邓某某、土建施工负责人蒋某某，地通公司厂房建设项目负责人王亚伟、袁肇庆、公司总经理杨凯、监理单位宝鸡建筑设计院建业工程管理公司项目总监耿建刚、监理工程师刘喜全参加召开了关于宝鸡地通厂房建设项目施工进度协调会议，明确【1】钢结构未完成的施工项目：1、冲压车间两高跨屋面内顶板、第5跨内顶板、第六跨内顶板剩余部分和高跨钢结构油漆；2、厂房及辅房四周内外墙板（外板、岩棉、内板、竖檩等）；3、厂房窗户、大门；4、厂房动力电缆桥架平台、气路平台剩余部分；5、厂房外北侧和西侧雨棚；6、东辅房、南辅房的旋转楼梯；7、三楼水箱间；8、屋面板（外板和内板）有质量缺陷返工部分；9、除上述部分外、合同内所涉及的其他零星工程项目及图纸包含的全部内容。【2】土建工程未完成的施工项目：1、南辅房墙面内粉、室内地坪、铝合金门窗、入户门通道和室外旋转楼梯基础；2、东辅房墙面内粉、室内地坪、铝合金门窗、入户门通道和室外旋转楼梯基础；3、厂房两高跨车间的室内地坪及室内开裂的地坪（需重新施工）；4、厂房室外西侧和北侧雨棚投影地面按甲方要求硬化；5、厂区XX室；6、地下配电室、空压机房门窗和墙面涂料；7、南辅房、东辅房屋面防水和保温层屋面处理；8、厂房入口坡道地面硬化；9、南辅房、东辅房室外明沟施工项目；10、除上述部分外，合同内所涉及的其他零星工程项目及图纸包含的全部内容。2018年2月4日旭光公司又向地通公司出具一份《剩余工程完工计划及付款报告》，该报告对未完工部分载明：一、剩余项目的完工计划：剩余工程项目完工计划进度表：土建项目：厂房内部：1、开裂地面、下沉地面修复。计划完成时间2018年4月15日前；2、立柱护脚含灰量太少，部分重新处理，计划完成时间2018年3月15日前；3、冲压设备基坑渗水处理，计划完成时间2018年3月25日前；辅房项目：1、东辅房、XX房XX道，计划完成时间2018年3月30日前；2、辅房炮塔，东、南门卫室屋面防水项目，计划完成时间2018年3月20日前；3、XX室XX沟严重渗水问题，计划完成时间2018年3月30日前；4、地下室外挡土墙粉刷及渗水处理项目，计划完成时间2018年4月15日前；5、地下室门窗项目，计划完成时间2018年2月10日前；6、辅房地面开裂，用环氧树脂处理地面项目，计划完成时间2018年4月15日前；7、地下室空压机房和配电室地面开裂处理项目，计划完成时间2018年4月15日前；8、东、南辅房粉刷涂料（除灰色墙漆）计划完成时间2018年3月25日前；9、东、南辅房门安装，计划完成时间2018年4月5日前；10、东、南辅房伸缩缝处理，计划完成时间2018年3月20日前。钢结构项目：1、剩余钢结构油漆项目，计划完成时间2018年4月10日前；2、第三跨屋面顶板更换项目，计划完成时间2018年4月15日前；3、屋面女儿墙内板项目，计划完成时间2018年4月5日前；4、西、北雨棚下剩余项目，计划完成时间2018年3月30日前；5、西、北雨棚倒顶板项目，计划完成时间2018年3月30日前；6、厂房检修楼梯，计划完成时间2018年3月31日前。争议部分：门卫室：1、东、南门卫室外墙板挂板项目，2、东、南门卫室造型项目，同意本报告内容，保证此项2018年3月30日前完成（不含玻璃幕墙） 二、各分项工程项目剩余工程款的核对：1、土建项目剩余工程款：1.1合同内已付款和剩余工程款：合同内土建项目：合同总金额：1200万元，付款情况：1、2017年1月15日，付200万元（承兑汇票）；2、2017年4月22日，付150万元（承兑汇票）；3、2017年5月20日，付102万元（承兑汇票）；4、2017年6月10日，付202万元（承兑汇票）；5、2017年7月26日，付150万元（承兑汇票）；6、2017年9月16日，付200万元（承兑汇票）。1、土建项目已付款合计1004万元（承兑汇票）；2、质保金（合同总额5%质保金）60万元（质保期满支付）；3、 竣工验收进度款（合同总额5%）60万元（竣工验收支付）；4、剩余应付工程款76万元（现应支付）。1.2、土建增加项目，未审核确认部分：土建项目增加部分：1、厂房地面伸缩缝，报价金额27936.7元；2、电泳线地面基础报价，报价金额185205.9元；3、空压机基础报价，报价金额2492.3元；4、XX室XX沟报价，报价金额28340.8元；5、平车基础报价，报价金额19419元；6、三坐标基础报价，报价金额5791.3元；7、消防水池报价，报价金额361681.0元。土建项目增加部分合计630867.0元（以上均为包工包料，甲方未审核确定），1.3土建剩余设计变更及增加部分，尚未进行统计和核算，此部分等竣工验收决算时再进行核定。2、钢结构项目剩余工程款：2.1、钢结构合同内项目已付款和剩余工程款：合同内钢结构部分：合同总金额1490万元，付款情况：1、2017年3月5日，付200万元（承兑汇票）；2、2017年3月28日，付247万元（承兑汇票）；3、2017年4月22日，付100万元（承兑汇票）；4、2017年5月20日，付198万元（承兑汇票）；5、2017年6月10日，付298万元（承兑汇票）；6、2017年9月30日，付20万元（承兑汇票）；7、2017年10月13日，付30万元（承兑汇票）；8、2017年11月2日，付50万元（承兑汇票）；9、2017年12月8日，付30万元（承兑汇票）；10、2017年12月27日，付20万元（承兑汇票）；11、2018年1月12日，付20万元（承兑汇票）；12、2018年1月18日，付10万元（承兑汇票）；13、2018年1月26日，付20万元（承兑汇票）。1、钢结构项目已付款合计1243万元（承兑汇票）；2、质保金（合同总额5%质保金）74.5万元（质保期满支付）；3、竣工验收进度款（合同总额5%）74.5万元（竣工验收支付）；4、剩余应付工程款98万元（按合同节点现应支付）。2.2、钢结构增加部分，尚未进行统计和核算，此部分等竣工验收决算时再进行核定。该报告还在3（对设备基础项目已付和剩余工程款）和4（对水电消防安装项目已付和剩余工程款）进行了报告。在5条对各项目已付和工程款进行核对及汇总：5.1、各项目核对汇总：其中土建工程项目：总工程款1200万元。1、支付工程进度款合计1004万元（承兑汇票、已支付）；2、质保金（合同总额5%质保金）60万元（合同约定质保期满支付）；3、竣工验收进度款（合同总额5%）60万元（合同约定竣工验收支付）；4、合同内剩余应付工程款76万元。现阶段上报土建工程增加项目：1、共七项项目外增加工程项目，金额60.08万元（详见报价清单，已报王工审核认定，至今未给审核）土建剩余增加项目及设计变更：2、未进行统计和核算、此部分等竣工验收决算时再进行核定。剩余应付工程款合计136.08万元。其中钢结构项目：总工程款1490万元。1、 支付工程进度款合计1243万元（承兑汇票、已支付）；2、质保金（合同总额5%）74.5万元（合同约定质保期满支付）；3、 竣工验收进度款（合同总额5%）74.5万元（合同约定竣工验收支付）；4、合同内剩余应付工程款98万元。钢结构工程增加项目：未进行统计和核算、此部分等竣工验收决算时再进行核定。剩余应付工程款合计98万元。该报告在第三条1.3项载明：“关于贵公司东门和南门门卫室外板及造型事宜，若贵公司按上述1.1.1.2项约定支付工程款，我们（旭光公司）承诺将及时施工和按期完工，并保证将此项含在总工程款内，不再追加额外费用。”因旭光公司未按合同完工，地通公司于2018年3月26日向旭光公司出具一份《关于更换项目部的通知》的函，更换了项目部。同时查明，旭光公司还于2017年8月22日向地通公司出具一份承诺函，载明：为认真贯彻落实8.21钢结构厂房联席会议精神，我公司郑重承诺：一、甲方拨付的200万元工程款，我公司将严格把关，依据项目进度完成情况支付土建施工进度款，绝不挪作他用。二、加强管理，严格要求施工项目部全面认真落实施工计划，严格控制施工质量，确保安全施工，保证按照会议纪要约定时间圆满完成全部施工内容。三、施工项目部若未落实进度计划或出现严重质量、安全问题，我公司将根据甲方（地通公司）要求立即更换项目部接替施工，并按期完成项目施工，同时后续该项目一切有关事宜也将由公司直接处理。但，旭光公司未向法庭提交以上报告所列剩余工程是否完工的证据资料。本案在审理过程中，旭光公司申请对案涉建设工程施工合同之外的追加项目的工程进行工程造价司法技术鉴定，由具有资质的亿诚建设项目管理有限公司进行了司法技术鉴定，该公司出具的亿诚鉴字（2020）3号《工程造价鉴定意见书》，鉴定意见为：1、双方当事人确认的土建工程增加工程项目鉴定造价合计金额为473642.7元。2、地通公司不认可是旭光公司施工的或不属于追加部分的七项工程造价鉴定合计2836815.87元，对有争议的部分建议结合其他证据进行确定。无争议和存在争议的两项合计造价鉴定金额为3310458.57元。另查明，本案在审理过程中，地通公司申请对合同约定范围内旭光公司未完成部分工程造价进行司法技术鉴定，经本院征求旭光公司意见，该公司明确表示不同意鉴定。经合议庭对本案综合评议认为，旭光公司与地通公司签订的《建设工程施工》系当事人的真实意思表示，不违反法律规定，应属有效合同，依法应受到保护。本案双方争议的焦点问题在于：旭光公司、地通公司的本诉、反诉请求能否得到支持？对旭光公司本诉请求的分析评议：首先，关于旭光公司要求地通公司支付涉案合同范围内的剩余工程款330万元的问题。根据双方签订的《建设工程施工合同》关于开工日期、竣工日期和工期的约定，以及抬头时间为2017年8月21日、落款时间为2017年9月4日的《关于宝鸡地通厂房建设项目施工进度协调会议纪要》和旭光公司于2018年2月4日出具的《剩余工程完工计划及付款报告》的内容，可以确定旭光公司在2018年2月4日还有部分工程未完工。此后，旭光公司是否将剩余工程完成？旭光公司未向法庭提交能够证实剩余工程已经完工并移交给地通公司的证据。地通公司提出合同约定范围内的工程旭光公司未施工完毕，剩余部分工程是地通公司委托第三方施工，并申请对第三方施工的工程造价进行司法技术鉴定，但旭光公司明确表示不同意鉴定。合议庭对旭光公司陈述的未能按期完工的理由也进行了综合分析，该公司提出工期延误主要原因是地通公司不能按时支付工程款。根据双方2017年1月19日签订的建设工程施工合同关于工程付款的约定，地通公司应在2017年1月26日前向旭光公司支付合同总价款26900000元的24%即6456000元，但根据本院查明的地通公司实际付款情况，地通公司存在未按照合同约定支付预付款，地通公司应承担相应的违约责任。对工程进度款，双方在合同中约定：“工程进度款结算与支付双方约定工程进度款支付的方式、时间和比例是：按工程进度节点分批支付。”该条对支付工程进度款的方式、时间，比例或付款数额未作明确约定。旭光公司以地通公司拖延支付工程进度款而造成工期顺延的陈述理由与双方签订的《建设工程施工合同》约定的工程进度款支付内容不符，合议庭对旭光公司关于此项诉讼请求陈述的理由不予采信。因旭光公司未能向法庭提供对合同约定范围内的工程在2018年2月4日以后是否完工和移交给地通公司的证据，在地通公司提出司法技术鉴定后又明确表示不同意进行鉴定。所以，对旭光公司本诉关于要求地通公司支付合同约定范围内剩余工程价款330万元的诉讼请求不予支持。其次，旭光公司要求地通公司支付双方签订的《建设工程施工合同》范围之外追加的部分的工程价款3310458.57元的问题。根据亿诚建设项目管理有限公司出具的亿诚鉴字（2020）3号案涉工程造价鉴定报告，合议庭对工程造价鉴定报告进行了综合评议：对该报告双方无争议部分的价款473642.7元予以确认，应由地通公司支付。对地通公司不认可的七项工程造价鉴定合计2836815.87元逐项进行分析评议：该条第1项工程造价258.72元因旭光公司无相关证据印证，不予确认为追加工程项目；该条2、3、4、5、6、7项因旭光公司提供了由地通公司相关工作人员通过电子邮箱发给旭光公司相关工作人员的电子版图纸以及纸质图纸，结合地通公司提交的落款时间为2017年9月4日的会议纪要所附的有地通公司相关人员签名的《工程进度款申请表》，能够证实此条2、3、4、5、6、7项是旭光公司在合同之外增加施工的工程项目，故对2至7项的合计金额为2836557.15元予以确认，应由地通公司支付给旭光公司。再次，对地通公司提出的利息问题。根据双方签订的《建设工程施工合同》关于工程款支付的约定，结合地通公司的实际付款情况，地通公司存在未按约定时间支付工程预付款的事实，应承担逾期支付预付款的利息，但原告主张地通公司是在2017年2月15日付200万元、2017年3月5日付200万元、247万元，并以此为由计算地通公司应担逾期付款利息，法庭尊重当事人意愿，对该诉讼请求依法予以支持，但对其余工程进度款，涉案合同并未明确约定付款的时间和比例或具体金额，所以，对其余款项旭光公司要求地通公司承担逾期付款利息的诉讼请求不予支持。最后，关于本案鉴定费用的负担问题？根据庭审查明的事实和鉴定意见，本案确实有在合同约定的工程范围之外增加工程的客观事实。因双方对该增加部分的工程是否由旭光公司施工、工程造价存在争议，对该部分工程进行司法技术鉴定符合法律规定，该项费用应酌情予以负担。对地通公司反诉请求的分析评议：第1项反诉请求，关于要求旭光公司立即将涉案工程资料和相关图纸移交给地通公司的问题。因2017年7月地通公司向旭光公司发出《搬迁公告》要求旭光公司限期搬离，当时该工程尚未完工，且部分资料的形成应由双方当事人配合才能够完成，所以对该项反诉请求不予支持；第2项反诉请求，该项反诉请求有抬头时间为2017年8月21日、落款时间为2017年9月4日的《关于宝鸡地通厂房建设项目施工进度协调会议纪要》以及旭光公司于2018年2月4日出具的《剩余工程完工计划及付款报告》的约定作为依据，地通公司酌情将违约金数额下降为100万元，并不违反法律规定，所以对该项诉讼请求予以支持；第3项反诉请求，因地通公司据以提起反诉的本诉请求已经被本院驳回，所以对该项反诉请求不予支持。据上所述，本院为了维护社会主义市场经济秩序，保护当事人的合法权益。依据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百一十四条第二款、第二百六十九条、第二百八十六条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第十六条、第十七条、第十八条，《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》（二）第十五条规定，判决如下：一、限被告（反诉原告）宝鸡地通汽车制品有限公司在本判决生效后十日内支付原告（反诉被告）陕西旭光建设工程有限公司工程款3310199.85元；   二、被告（反诉原告）宝鸡地通汽车制品有限公司向原告（反诉被告）陕西旭光建设工程有限公司承担逾期付款的利息（计算办法：以6456000元为基数，自2017年1月27日起按照中国人民银行公布的商业银行同期同类贷款利率标准计算至2017年2月15日；以4456000元为基数，自2017年2月16日起按照中国人民银行公布的商业银行同期同类贷款利率标准计算至2017年3月5日），在本判决生效后十日内支付； 三、鉴定费100000元【原告（反诉被告）陕西旭光建设工程有限公司已垫付】，由原告（反诉被告）陕西旭光建设工程有限公司承担10000元，被告（反诉原告）宝鸡地通汽车制品有限公司承担90000元，在本判决生效后十日内支付给原告（反诉被告）陕西旭光建设工程有限公司；    四、驳回原告（反诉被告）陕西旭光建设工程有限公司其他的诉讼请求；五、由原告（反诉被告）陕西旭光建设工程有限公司向被告（反诉原告）宝鸡地通汽车制品有限公司承担迟延交工的违约金1000000元，在本判决生效后十日内支付；六、驳回被告（反诉原告）宝鸡地通汽车制品有限公司其他的反诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本诉案件受理费99882元，反诉案件受理费16420元，合计116302元，由原告（反诉被告）陕西旭光建设工程有限公司负担85302元，被告（反诉原告）宝鸡地通汽车制品有限公司负担31000元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。      审  判  长    冯勤绪                     人民陪审员    朱居林                     人民陪审员    魏亚利                     二〇二〇年十二月三十日                       法官助理     惠磊磊                     书  记  员    申元春 1