江西省赣州经济技术开发区人民法院民 事 判 决 书（2020）赣0791民初2266号原告：肖运行，男，汉族，1996年12月1日出生，住江西省赣州市会昌县。委托诉讼代理人：赖文骏，江西红土地律师事务所律师。委托诉讼代理人：温友有，江西红土地律师事务所律师。被告：巫圣平，男，汉族，1973年9月3日出生，户籍地：江西省赣州市赣县区。委托诉讼代理人：韩胜，江西赣诚律师事务所律师。委托诉讼代理人：韩思远，江西赣诚律师事务所实习律师。被告：广厦集团有限责任公司山西分公司，营业场所：山西省太原市小店区平阳路1号1幢B座26层C号，统一社会信用代码：91140107551486916Q（1-1）。负责人：程玉海，系公司总经理。被告：赣州市广悦建设工程有限公司，住所地：赣州经济技术开发区香江大道北侧、华坚北路西侧赣州国际企业中心B7号楼802、803室，统一社会信用代码：91360700MA364BY57D。法定代表人：程玉海，系公司总经理。被告广厦集团有限责任公司山西分公司、赣州市广悦建设工程有限公司的共同委托诉讼代理人：白康**，江西大榕树律师事务所律师。被告广厦集团有限责任公司山西分公司、赣州市广悦建设工程有限公司的共同委托诉讼代理人：吕传盛，江西大榕树律师事务所律师。第三人：浙江东阳市创弘建筑劳务有限公司，住所地：浙江省金华市东阳市吴宁街道西园社区城南西路129号1单301室。信用代码：91330783MA29RCX33F。法定代表人：张晓。第三人：韦宝良，男，1967年1月20日生，汉族，户籍地：浙江省东阳市。原告肖运行与被告巫圣平、广厦集团有限责任公司山西分公司（下称“广夏集团山西分公司”）、赣州市广悦建设工程有限公司（下称“赣州广悦公司”）及第三人浙江东阳市创弘建筑劳务有限公司（下称“东阳创弘公司”）、韦宝良提供劳务者受害责任纠纷一案，本院立案受理后，依法适用普通程序，公开开庭进行了审理。原告肖运行及其委托诉讼代理人温友有，被告巫圣平及其委托诉讼代理人韩胜，被告广厦集团山西分公司、赣州广悦公司的共同委托诉讼代理人白康**到庭参与诉讼，第三人东阳创弘公司、韦宝良经本院合法传唤拒不到庭。本案现已审理终结。原告肖运行向本院提出诉讼请求：1、请求人民法院依法判令上述被告赔偿原告因人身损害所造成的医疗费、误工费、伙食费、营养费、交通费、住宿费、伤残赔偿金、精神抚慰金、后续治疗费、被扶养人生活费、鉴定费等各项赔偿合计人民币壹拾玖万玖仟捌佰肆拾叁元玖角五分整（199843.95元，除被告巫圣平垫付的医疗费外），并承担连带责任。2、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：2019年10月19日下午，经被告巫圣平的雇请，原告肖运行在被告广夏集团山西分公司承建的赣州恒大悦龙台房地产开发项目（位于赣州市，现由被告赣州悦建设工程有限公司实际施工）里上班安装铝合金窗，在安装过程中从该楼盘里7＃楼顶层的梯子掉落至阳台导致受伤。当时报120后，被告巫圣平将不能起身的原告与赣州三康医护人员一起抬至人货梯内，后至三康医院接受初步治疗。经过三康医院6天的初步治疗，因伤情严重，原告于2019年10月25日转至赣州市中医院继续治疗。2019年11月22日从赣州中医院出院，历时28天。在住院期间，被告巫圣平垫付了全部的医疗费用。2020年1月20日，经赣州司法鉴定中心鉴定，原告肖运行的伤残程度被评定为十级、后续治疗费用约需15000元、误工期210日、护理期105日、营养期105日。经被告巫圣平、被告赣州广悦公司工作人员的协商，将原告的医疗费用从被告赣州广悦公司为原告购买的建工险里报销并签订了相关的转让协议，被告巫圣平付的医疗费从保险里报付。但是，对于原告此次事故造成的其他费用，被告巫圣平、被告赣州广悦建设工程有限公司均不予理睬。原告认为，被告巫圣平作为自己的雇主，依法应承担赔偿责任，被告赣州广悦公司系原告与被告巫圣平的用工单位，理应承担同等赔偿责任，被告广夏集团山西分公司在管理上存在重大安全隐患，且将工程施工发包给不具备资质的被告巫圣平，且未为原告购买工伤保险等，系管理失当，选人用人失当，也应当对原告的人身伤害承担相应的责任。为维护原告的合法权益，特提起诉讼。被告巫圣平辩称，一、答辩人是门窗安装班组施工班组长（分包负责人），答辩人不是施工承包人，施工承包人应为浙江东阳山市创弘建筑劳务有限公司，韦宝良为分包承包人，答辩人依法申请追加浙江东阳山市创弘建筑劳务有限公司及韦宝良为本案被告并承担雇主赔偿责任。二、原告在做工时，未尽到安全注意义务，具有重大过错，自身应对其损失承担主要责任。三、被告赣州广悦公司依法应对原告的损失因其未提供符合安全施工要求通道且作为定作人选任不当而发生事故应承担相应的赔偿责任。四、原告主张的赔偿项目、费用具有不合法、不合理的部分、依法应予以驳回。答辩人已向原告垫付的医疗费40640.14元，应并入本案一并计算原告合理的损失时按责任分担。综上，答辩人认为对原告的不合理、不合法的赔偿费用应依法驳回。对于原告合法、合理的损失原告自身具有重大过错，应自行承担70%的责任，被告承担责任30%的赔偿责任。被告广厦集团山西分公司、赣州广悦公司辩称，一、被答辩人与韦宝良、巫圣平存在雇佣关系，答辩人广夏公司、广悦公司与被答辩人肖运行不存在雇佣关系、劳务关系、劳动关系，无需承担赔偿责任。二、原告在做工时，未尽到安全注意义务，具有重大过错，自身应当承担主要责任。原告肖运行在安装铝合金窗时，按规定应当由安装人员自身搭建好架子，在前一个铝合窗安装时搭建了架子，但原告之后为了省事，却不按照规定搭建架子，擅自用梯子上去直接进行安装，才会导致原告在安装过程中因站在梯子上滑落摔伤。在本案中原告作为完全民事行为能力人，在施工过程中未按正常规程操作导致事故发生，具有重大过错，根据《侵权责任法》第15条之规定，原告应当承担主要责任。三、被答辩人肖运行起诉的赔偿标准过高，请求法庭依法核减。综上所述，被答辩人无充分客观证据证明被答辩人存在劳动关系、劳务关系、雇佣关系等法律关系。其主张被答辩人承担责任更无任何事实和法律依据，请求法院依法驳回被答辩人的诉讼请求。第三人东阳创弘公司、韦宝良未作答辩，也未提交证据。当事人围绕诉讼请求向本院提交了以下证据：原告向本院提交了原告身份证复印件、被告巫圣平常住人口信息表复印件、被告赣州广厦及广悦建设工程有限公司公示信息打印件、被告巫圣平证人证言复印件、被告员工连华出示的资料收条复印件、保险给付通知书复印件、转账授权书复印件、协议书复印件、赣州三康医院、赣州中医院出入院记录、疾病证明书、用药清单、发票等原件、伤残鉴定书、发票原件、原告母亲及儿子的户口本复印件等证据，被告巫圣平向法庭提交了被告巫圣平身份证复印件、铝合金门窗百叶施工合同复印件、铝合金门窗百叶施工劳务分包合同原件、医疗费发票复印件、出院记录、疾病证明书、费用清单复印件、第三人浙江东阳市创弘建筑劳务有限公司工商登记信息打印等证据，被告广厦集团山西分公司、赣州广悦公司提交了《建设工程施工劳务分包合同》复印件、《建设工程施工合同铝合金门窗百叶施工合同》复印件等证据。本院组织当事人进行了证据交换和质证。本院认定事实如下：2018年5月，赣州恒创置业有限公司（发包人）与广夏集团公司（承包人）、赣州广悦公司（承包人子公司）签订《建设工程施工合同》，广夏集团公司、赣州广悦公司承建赣州恒大悦龙台项目。赣州广悦公司系广厦集团有限责任公司100%持股的子公司。后赣州广悦公司（工程承包人）与东阳创弘公司（劳务分包人）签订《建设工程施工劳务分包合同》，赣州广悦公司将其承包的赣州恒大悦龙台主体及配套建设工程劳务作业分包给东阳创弘公司。2019年5月30日，东阳创弘公司（甲方）与韦宝良（乙方）签订《铝合金门窗百叶施工合同》，约定东阳创弘公司就承接的赣州恒大悦龙台主体及配套建设工程的部分内容向韦宝良实行专业分包，工作范围为综合楼10、S1、5#、6#、7#及其商业施工图、设计变更和施工方案中包含的从基础开始至项目竣工全部关于合同范围内铝合金及栏杆的全部事宜。后韦宝良与巫圣平达成口头分包协议，韦宝良将部分劳务分包给了巫圣平。被告巫圣平雇佣原告肖运行从事铝合金窗的安装。2019年10月19日，原告肖运行在赣州恒大悦龙台7#楼顶层安装铝合金窗时，从梯子掉落至阳台后受伤。当日，原告肖运行被送往赣州三康医院救治，后因伤情严重，于2019年10月25日转至赣州市中医院继续治疗。至2019年11月22日出院，原告肖运行累计住院35天。住院期间，被告巫圣平垫付了全部的医疗费用计40640.14元。2020年1月20日，经赣州市司法鉴定中心鉴定，原告肖运行的伤残程度为十级，后续治疗费用约需15000元，误工期210日、护理期105日、营养期105日。另查明，原告肖运行的母亲赖桂招于1969年5月20日出生，儿子肖懿权于2018年10月16日出生。本院认为，本案系提供劳务者受害责任纠纷。一、关于责任的承担和划分。1.关于被告巫圣平、被告东阳创弘公司、被告韦宝良的责任。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。铝合金窗安装施工本身具有一定危险性，被告巫圣平作为直接接受劳务的一方，本应加强安全防范，严格规范施工流程，但被告巫圣平未尽到安全管理责任，应负相应的赔偿责任；被告东阳创弘公司、韦宝良将劳务分包给不具有资质的个人，具有选任过错，根据过错程度，本院酌定被告巫圣平承担50%的赔偿责任，被告东阳创弘公司、韦宝良各承担15%的赔偿责任。原告肖运行作为完全民事行为能力人，施工中安全意识不足，自身亦有一定过错，本院酌定原告肖运行自行承担20%的损失。2.关于被告广夏集团山西分公司、赣州广悦公司是否需要承担责任。作为子公司的赣州广悦公司将工程分包给具有资质的东阳创弘公司，无需承担连带赔偿责任，同为承包人的母公司广夏建设集团有限公司亦无需承担连带赔偿责任。因此，广夏建设集团有限公司山西分公司作为广夏建设集团有限公司的分公司也无需承担连带赔偿责任。二、关于赔偿的项目和数额。1.医药费。被告巫圣平已垫付全部医药费40640.14元，原告肖运行亦认可，本院予以确认。2.护理费。对护理期按住院天数35天计算，原告未提供护理人员的工资收入，对其护理费参照2019年江西省城镇私营单位分行业就业人员居民服务、修理和其他服务业平均工资（41444元/年）计算。故原告的护理费为3974.08元（41444元/年÷365天×35天=3974.08元）。3.误工费。关于误工费的计算标准，原告肖运行无固定收入，亦未提供最近三年平均收入的证明，本院参照2019年江西省城镇私营单位分行业就业人员建筑业平均工资（49223元/年）计算。关于误工期，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十条第二款的规定：“误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定…”。原告于2019年10月19日发生事故，于2019年10月28日进行手术，于2019年11月22日出院，出院记录中医嘱载明：“适当加强腰背肌功能锻炼，以休息为主，继续佩戴腰围行走，术后3月内禁止弯腰及剧烈运动”，故对原告的误工期本院确定为自事故发生之日（即2019年10月19日）起至手术后三个月（即2020年1月27日），其误工时间为101天。故原告的误工费为49223元/年÷365天×101天=13620.61元。4.营养费。按每天50元计算，为50元/天×35天=1750元。5.住院伙食费。按每天50元计算，为50元/天×35天=1750元。6.交通费。根据原告的住院情况，本院酌定为500元。7.住宿费。原告诉请100元/天×2人×3天=600元，但未提供证据证实，本院不予支持。8.伤残赔偿金。按照2019年江西省城镇居民人均年可支配收入标准计算，原告的伤残赔偿金为73092元（36546元/年×20年×10%）。9.被抚养人生活费。原告肖运行现需抚养小孩肖懿权（2018年10月16日出生），原告诉请被抚养人生活费10257.95元（12497/年÷12个月×16年5个月即197个月×10%÷2=10257.95元），其计算标准和期限有事实和法律依据，本院予以支持。10.精神抚慰金。根据原告伤残等级，本院酌定为5000元。11.鉴定费。原告因鉴定合计支出鉴定费1900元，其中致残程度鉴定费、后续治疗费花费两项鉴定花费为1300元，对原告主张的该两项鉴定费1300元本院予以支持，对误工期、护理期、营养期鉴定费600元本院不予支持。12.后续治疗费。根据鉴定意见，原告的后续治疗费为15000元，对原告主张后续治疗费的诉请本院予以支持。综上，原告的损失为166884.78元（含已支付的40640.14元），被告巫圣平承担50%即为83442.39元（含已支付的40640.14元），第三人东阳创弘公司承担15%即为25032.72元，第三人韦宝良承担15%即为25032.72元。第三人东阳创弘公司、韦宝良经本院合法传唤拒不到庭参加诉讼，本院依法缺席判决。据此，依照《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十八条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条之规定，判决如下：一、被告巫圣平应赔偿原告肖运行损失42802.25元（已扣减已支付的40640.14元）；二、第三人浙江东阳市创弘建筑劳务有限公司应赔偿原告肖运行损失25032.72元；三、第三人韦宝良应赔偿原告肖运行损失25032.72元；四、上述第一、二、三项判决内容限本判决生效之日起十五内履行；五、驳回原告肖运行的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4296元，由原告肖运行负担2300元，被告巫圣平负担920元，第三人浙江东阳市创弘建筑劳务有限公司负担538元，第三人韦宝良负担538元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于江西省赣州市中级人民法院。审 判 长 刘 光 华人民陪审员 王  鍏人民陪审员 罗 文 萍二〇二〇年十二月三十一日代理书记员 欧阳明明