山东省龙口市人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0681民初5359号原告：龙口市龙族新安房地产开发有限公司，住所地：龙口市港城大道南南山路东龙族风景，统一社会信用代码：9137068169966036XB。法定代表人：徐龙强，任经理。委托诉讼代理人：于雪飞，女，1989年9月27日出生，汉族，居民在，住龙口市龙族新安房地产开发有限公司，系公司员工。委托诉讼代理人：吕镕利，女，1994年11月27日出生，汉族，居民，住龙口市，系公司员工。被告:史艳君，女，1989年1月3日出生，汉族，居民，住龙口市。原告龙口市龙族新安房地产开发有限公司（以下简称龙族公司）与被告史艳君劳动争议纠纷一案，本院于2020年9月29日立案受理后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告龙族公司的委托诉讼代理人于雪飞，被告史艳君到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告龙族公司向本院提出诉讼请求：1.请求依法判决原告不应向被告支付经济补偿金；2.判决被告承担本案的诉讼费用。事实与理由：2020年8月3日，原告收到龙口市劳动人事争议仲裁委员会所作的龙劳人仲案字（2020）第178-2号裁决书，原告对应向被告支付经济补偿金的裁决不服，故诉至法院。一、原告不应向被告支付经济补偿金。被告入职后，因销售工作的不稳定性，双方协商一致不予缴纳社会保险，原告每月给予被告1000元社会保险补贴，由被告自行缴纳社会保险。即使为被告办理社会保险是用人单位的法定义务，但被告是自愿放弃缴纳社会保险，应对其行为的法律后果有所预知，按照民事法律诚实信用这一基本原则对双方行为的约束力，被告事后反悔再要求支付经济补偿金，明显有违诚信原则，不应该得到支持和肯定。原告已将单位承担的社保费部分发放给被告，对于不缴纳社会保险，被告亦存在过错和责任，如果只由原告承担未缴纳社会保险的全部不利后果，亦不符合公平原则。二、原裁决书中经济补偿金计算错误。原裁决中计算经济补偿金的平均工资时，将原告每月发放的1000元社保补贴及由原告代发的龙口新和房地产有限公司的佣金部分计算在内，该部分并非被告在原告处的劳动报酬，应予以扣除。基于以上事实，为维护原告合法权益，故诉至法院，请求依法判如所请。被告史艳君辩称，我认可仲裁裁决书的事实，事实清楚，适用法律正确的，原告的诉讼理由不成立，我在原告处工作后按照法律规定，公司就应该给我缴纳社会保险，双方无权自行协商免除原告的法定义务，其次，我从来未和原告达成任何口头或者书面协议，让原告放弃为我缴纳社会保险，我从来未收过原告所谓的每月1000元的经济补偿金因此，原告的诉请不成立，请求法院依法驳回。关于原告补充的经济补偿金的说明，我于2020年5月1日去申请的仲裁，仲裁裁决上写的2020年5月11日只是仲裁立案的时间，我的工作截止到2020年4月30日，我的银行流水也显示我的工资只发到了4月底，2020年5月1日我向原告递交过离职申请，离职申请在被告处，无证据证明，此后无任何工资流水。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，如劳动仲裁裁决书本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：原告龙族公司为从事房地产开发、物业管理（凭资质经营）的公司，于2010年1月7日注册成立。被告史艳君于2016年7月至原告处从事房产销售工作,双方签订劳动合同，原告未为被告缴纳社会保险。被告2020年1月至3月未到原告处工作，自2020年5月1日离开原告处。另查明，为解决原、被告之间的劳动争议，被告于2020年5月11日向龙口市劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：1.解除申请人与被申请人的劳动关系；2.被申请人向申请人支付解除劳动关系经济补偿金148282.4元（当庭变更为149596元）；3.被申请人向申请人支付2020年4月工资3950元，支付2020年1月、4月提成工资5019元（当庭撤销2020年1月提成）；4.被申请人向申请人支付加班费296565.6元（当庭数额变更为299193元，明确2019年1月至12月双休及节假日加班费）。2020年7月27日，龙口市劳动人事争议仲裁委员会作出龙劳人仲案字（2020）第178-2号裁决书，裁决：1.申请人与被申请人于2020年5月11日解除劳动合同；2.被申请人支付申请人解除劳动合同经济补偿72185.92元；3.驳回申请人的其他诉讼请求。原告对该仲裁裁决不服，于2020年9月29日诉至本院。还查明，被告2019年5月至12月的工资额分别为“3096元、17295元（1823+2000+3950+9522）、15201元（3950+11251）、3950元、16098.8元（12148.8+3950）、11656元（7706+3950）、3950元、141360.95元（108210+3950+24169+510.33+4521.62）”，共计212607.75元，2020年4月份工资为3950元。本院认为，本案双方争议的焦点问题是：一、原告是否应当支付被告解除劳动合同经济补偿金；二、如需支付，经济补偿金数额应该如何计算。针对焦点一，本院认为，根据《中华人民共和国劳动法》第七十二条之规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。在本案中，原告未为被告缴纳社会保险费的事实双方均无异议。原告在庭审中提交与被告签订的《劳动合同书》一份，证明原、被告双方协商一致不缴纳社会保险费，由原告每月给被告社保补贴1000元。被告辩称其签字时手写内容是空白的，双方从未就不缴纳社保的相关事宜进行协商，亦未收到1000元社保补贴，但其认可《劳动合同书》系被告本人签名，对于其辩称签署合同时手写内容空白未提供证据予以证实，本院不予采信。虽然劳动合同第四条中双方约定社保补贴1000元，但合同第五条仍约定了原告缴纳社会保险的义务，故原告依据该合同不足以证实双方协商一致不缴纳社会保险费。再者，用人单位缴纳社会保险系法定的强制性义务，即使用人单位与劳动者协议不缴纳社会保险费，该协议也因违反法律的强制性规定而无效。被告因原告未为其缴纳社会保险而向仲裁机构主张解除劳动合同并要求原告支付经济补偿金，根据《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条之规定，于法有据。原告主张不应支付被告解除劳动关系经济补偿金的诉讼请求，无事实和法律依据，本院依法不予支持。针对焦点二，原被告双方建立劳动关系的时间为2016年7月份，被告申请仲裁的时间是2020年5月11日，此时应为双方劳动关系解除的时间。根据被告提供的借记卡账户历史明细清单，经本院核算，被告2019年5月至12月的工资额共计212607.75元，被告2020年1月至3月未上班，2020年4月份工资为3950元。原告主张被告工资中包括由原告代发的龙口新和房地产有限公司的佣金部分应予扣除，但未提交证据予以证明，本院不予采信。原告提交的《劳动合同书》中明确载明社保补贴为1000元，故在计算解除劳动合同前12个月平均工资时应扣除每月补贴1000元，考虑到2020年1月至3月工资数为零，不宜扣除，故被告解除劳动合同前12个月平均工资为17296.5元【（212607.75+0+0+0+3950-1000×9）÷12】。根据《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条第一款之规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。原告应当支付被告经济补偿金为69186元（17296.5×4）。关于被告要求支付加班费的申诉请求，仲裁裁决未予支持，双方均未对此提出异议，应视为双方对仲裁裁决的认可，本院予以认定。综上所述，依照《中华人民共和国劳动法》第七十二条，《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十七条第一款、第三款之规定，判决如下：一、原告龙口市龙族新安房地产开发有限公司与被告史艳君于2020年5月11日解除劳动合同。二、原告龙口市龙族新安房地产开发有限公司于判决生效之日起十日内支付被告史艳君解除劳动关系经济补偿金69186元。三、驳回被告史艳君的其他申诉请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取5元，由原告龙口市龙族新安房地产开发有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省烟台市中级人民法院。审判员  王桂红二〇二〇年十二月七日书记员  韩绥杰