广东省广州市番禺区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0113民初642号原告：赵祥立，男，1964年3月15日出生，汉族，住湖南省江**瑶族自治县。委托诉讼代理人：李学标，广东粤秀律师事务所律师。被告：广州市汉基通用机械制造有限公司，住所地广东省广州市番禺区大龙街汉碁大道10号（1号车间），统一社会信用代码91440113739747102U。法定代表人：吴盛祥，该公司总经理。委托诉讼代理人：王蓉，北京市盈科（广州）律师事务所律师。委托诉讼代理人：吴瑶，北京市盈科（广州）律师事务所实习人员。原告赵祥立与被告广州市汉基通用机械制造有限公司劳动争议一案，本院于2020年1月7日立案后，依法适用普通程序公开开庭进行了审理。原告赵祥立及其委托诉讼代理人李学标、被告广州市汉基通用机械制造有限公司的委托诉讼代理人王蓉、吴瑶到庭参加诉讼。本案现已审理终结。案件事实双方有争议的事项为第十二至十五项，其他事项双方无争议。一、工作岗位：电焊工。二、劳动合同签订情况：双方签订了书面的劳动合同，合同期限从2018年3月1日起至2019年2月28日止。三、社会保险：被告从2018年11月开始为原告参加社会保险，参保至2019年7月。四、受伤、工伤认定和劳动能力鉴定过程：2018年11月28日原告在车间操作吊车吊工件时，由于工件侧翻导致其右脚受伤，被送到广州市番禺区石碁人民医院治疗，再送到广州市番禺区中心医院治疗，再转至佛山市中医院住院治疗，从2018年11月29日住院至2018年12月28日，共住院30天。2019年2月26日广州市番禺区人力资源和社会保障局对原告的受伤情形认定为工伤，并出具《认定工伤决定书》，于2019年4月23日出具《关于增加工伤诊断结论的决定》。广州市劳动能力鉴定委员会分别在2019年6月1日和2019年7月16日出具鉴定结论，鉴定原告的伤残等级为五级，生活自理障碍程度为未达级，停工留薪期从2018年11月28日至2019年4月27日止，共5个月。2019年9月16日广州市劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定（确认）结论书》，鉴定了康复期从2019年9月5日至2019年11月4日。2020年6月18日广州市劳动能力鉴定委员会作出《初次鉴定（确认）结论书》，确认需要配置小腿假肢一具。五、鉴定费：原告因工伤进行劳动能力鉴定支付了鉴定费350元。六、最后工作时间：2018年11月28日。七、解除劳动关系时间：2019年7月29日。八、已支付待遇：被告在2018年12月至2019年6月期间每月向原告支付2100元的停工留薪期工资，合计支付14700元。另外被告向原告支付了护理费1680元、伙食费2000元，支付了第1次安装假肢的费用68000元，并向原告借支了500元。九、仲裁请求：1.被告支付一次性伤残补助金91038.78元、一次性工伤医疗补助金50577.1元、一次性伤残就业补助金252885.5元；2.被告支付2018年11月28日至2019年4月27日停工留薪期工资差额16864.94元；3.被告支付2019年4月28日至2019年6月27日的工资差额6676.13元；4.被告支付鉴定费350元；5.被告支付解除劳动合同经济补偿12644.28元；6.被告支付55周岁至75周岁小腿假肢费用272000元；7.被告支付2018年11月29日至2018年12月28日的护理费4500元及住院伙食补助费2100元；8.被告支付2019年6月28日至2019年7月28日的工资5057.71元；9.被告支付2019年9月5日至2019年11月4日期间的康复期工资10115.42元。十、仲裁结果：1.裁决书生效之日起三日内，被告一次性支付原告一次性伤残补助金88754.4元、一次性工伤医疗补助金50577.1元、一次性伤残补助金252885.5元、停工留薪期工资差额7805元、解除劳动关系经济补偿11502.5元、住院伙食补助费差额100元、鉴定费350元；2.驳回原告的其它仲裁请求。原告不服，遂向本院起诉。被告未向法院申请撤销该项裁决。十一、原告的诉讼请求：1.判决被告向原告支付一次性伤残补助金91038.78元、一次性工伤医疗补助金55920元、一次性伤残就业补助金279600元；2.判决被告向原告支付自2018年11月28日至2019年4月27日止的停工留薪期工资差额16864.94元；3.判决被告向原告支付自2019年4月28日至2019年6月27日的工资差额6676.13元；4.判决被告向原告支付鉴定费350元；5.判决被告向原告支付自2017年2月28日至2019年7月27日解除劳动合同经济补偿金12644.28元；6.判决被告向原告支付55至75周岁的小腿假肢费用272000元；7.判决被告向原告支付自2018年11月29日至2018年12月28日的护理费4500元及住院伙食补助费2100元；8.判决被告向原告支付2019年6月28日至2019年7月28日的工资5057.71元；9.判决被告向原告支付2019年9月5日至2019年11月4日康复期工资10115.42元。十二、关于原告受伤前12个月平均工资问题原告主张被告通过公司账户及“劳碧华”、“简杰雯”个人账户发放工资，其受伤前12个月平均工资为5057.71元。被告辩称，其仅通过公司账户及“劳碧华”个人账户向原告转账工资，简杰雯仅是代被告股东吴盛祥给予私人红包，与公司无关，且应剔除加班费后再计算原告受伤前12个月平均工资3272.85元。本院认为，被告辩称简杰雯代股东转款给原告，系私人行为，与公司无关，却未举证证明，而考虑到简杰雯与被告的关系，原告主张被告通过简杰雯发放工资，具有高度可能性，故本院采信原告关于简杰雯转账行为性质的主张，而不采信被告的辩解。因此，原告主张其受伤前12个月平均工资为5057.71元，有原告提交的银行流水、被告提交的工资表及银行流水予以佐证，本院予以采信。被告辩称应剔除加班费，于法无据，本院不予采纳。十三、关于劳动关系解除原因问题原告主张受伤后被告未足额发放工资，故据此于2019年7月29日向被告邮寄送达解除劳动合同通知书。被告辩称停工留薪期待遇不属于劳动报酬范畴，且原告于2019年4月27日停工留薪期届满后至劳动合同解除均未与被告联系，也未到被告处上班，连续旷工3个月，被告依据《劳动合同》第七条及第九条在单位张贴公告，解除双方劳动关系。本院认为，《劳动合同》第九条第一款约定，双方在本合同履行过程中相互发出或者提供的所有通知、文件、文书、资料等，均可以当面交付或以本合同所列明的通讯地址履行送达义务。现被告辩称原告连续旷工3个月，故解除劳动关系，且不论原告认为是由于其截肢无法适应原工作岗位、而被告未作处理导致原告没有上班，被告仅提供证据证明其在公司内张贴《解除劳动合同公告》，却未举证证明其以有效方式送达给原告，故本院对被告关于劳动关系解除原因的辩解，不予采信。原告主张其以被告未及时足额发放工资为由解除劳动关系，并提供了《解除劳动合同通知》及快递单、快递信息查询等予以证明，而被告亦确认收到了上述通知，故本院予以采信。十四、关于入职时间问题原告主张于2017年2月28日入职被告处，被告予以否认，并辩称入职时间应为2017年3月1日，却未提供入职登记表等予以证明，依照《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第十三条规定，由被告承担举证不能的不利后果，故本院采信原告主张的入职时间。十五、关于辅助器具更换费用问题原告主张按照佛山市中联康复辅助技术有限公司出具的《安装证明》载明的小腿假肢68000元/套、每四年更换一次，折算出被告应支付原告小腿假肢费用272000元。被告辩称，本案用应适用《广东省工伤康复服务项目及支付标准》关于小腿假肢费用标准7800元/条,并经劳动能力鉴定委员会确定予以更换的情况下，方可再行配置，且应仅计至70周岁止。为此，本院向广东省工伤康复医院了解工伤职工小腿假肢支付标准及更换年限问题。经了解，该院现执行工伤职工小腿假肢最高支付限额为7800元/条，最低更换年限3年。本院认为，双方提供的发票证实2018年12月13日被告为原告向佛山市中联康复辅助技术有限公司购买价值68000元小腿假肢一条，可以推知被告对该次小腿假肢安装费用标准是认可且已实际支付，现被告予以否认，并要求在工伤待遇中予以抵扣，依据不足，本院不予采信。又根据佛山市中联康复辅助技术有限公司出具的《安装证明》，该次小腿假肢使用年限为4年，故之后的小腿假肢更换周期应自2022年12月13日起算。至于之后的辅助器具更换费用，应以《广东省工伤康复服务项目及支付标准（试行）》规定的小腿假肢支付标准7800元/条为依据，并参照广东省工伤康复医院关于更换年限3年的意见，计至原告70周岁，据此折算出原告小腿假肢更换费用为31200元（计算公式：7800元/条×4条）。裁判理由与结果本院认为，原、被告双方依法建立了劳动关系，双方的劳动权益均受法律保护。本案系劳动争议，仲裁裁决被告向原告支付鉴定费350元，双方均未就该部分裁决结果提出异议，故本院予以确认。关于停工留薪期工资。《广东省工伤保险条例》第二十五条规定，职工因工伤需要暂停工作接受工伤医疗的，在停工留薪期内，原工资福利待遇不变，由所在单位按月支付。本案中，广州市劳动能力鉴定委员会在2019年7月16日出具鉴定结论，鉴定原告的停工留薪期从2018年11月28日至2019年4月27日止，共5个月。再结合原告受伤前12个月平均工资为5057.71元，故原告应得停工留薪期工资为25288.55元（计算公式：5057.71元/月×5个月）。扣除被告已支付停工留薪期工资14700元，且向原告借支500元，故被告仍需支付差额部分为10088.55元（计算公式：25288.55元-14700元-500元）。关于工资。原告要求被告支付医疗期满后至解除劳动关系期间即从2019年4月28日至2019年7月28日的工资，及康复期2019年9月5日至2019年11月4日的工资。被告辩称原告停工留薪期届满后连续旷工3个月，且双方劳动关系于2019年7月29日解除，故被告无需支付上述期间的工资。本院认为，原告受伤后没有再回被告处工作，故原告请求被告支付停工留薪期满后的工资，缺乏事实依据，本院不予支持。另外，双方劳动关系已于2019年7月29日解除，故原告要求被告支付劳动关系解除后的工资，缺乏法律依据，本院不予支持。关于解除劳动关系经济补偿。原告以被告未及时足额发放工资为由解除劳动关系，实际上被告确以低于原告受伤前12个月平均工资的标准支付原告停工留薪期工资，且知道原告的停工留薪期间后亦未及时补足，因此，原告以被告未及时足额发放工资为由解除劳动关系，并要求支付解除劳动关系经济补偿，有事实和法律依据，本院予以支持。鉴于原告于2017年2月28日入职，2019年7月29日离职，故应得解除劳动关系经济补偿12644.28元（计算公式：5057.71元/月×2.5个月）。关于一次工伤保险待遇。《广东省工伤保险条例》第三十三条规定，计发本条例第三十一条、第三十二条规定的一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金，本人工资低于工伤职工与用人单位解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资的，按照解除或者终止劳动关系前本人十二个月平均月缴费工资为基数计发；本人平均月缴费工资低于全省上年度职工月平均工资百分之六十的，按照全省上年度职工月平均工资的百分之六十计算。本案中，原告受伤前12个月平均工资、解除劳动关系前12个月平均工资均低于2018年度广州市在岗职工月平均工资的60%（5592元），故均应按照5592元计算，再结合原告的伤残等级为五级，因此，原告应得一次性工伤医疗补助金55920元（计算公式：5592元/月×10个月）、一次性伤残就业补助金279600元（计算公式：5592元/月×50个月）。另，依照《广东省工伤保险条例》第三十条规定，原告应得一次性伤残补助金91038.78元（计算公式：5057.71元×18个月）。关于辅助器具更换费用。被告未依法为原告缴纳工伤保险费，原告受伤后经广州市劳动能力鉴定委员会确认需要配置小腿假肢一具，故原告有权请求被告一次性支付辅助器具更换费用31200元。超出部分的更换费用，本院不予支持。关于住院伙食补助费和护理费。根据《广东省工伤保险条例》第二十四条规定，被告应支付原告住院伙食补助费2100元（计算公式：100元/天×30天×70%）。被告已支付住院伙食补助费2000元，还需支付100元。至于护理费。《工伤保险条例》第三十三条第三款规定，生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的，由所在单位负责。因广州市劳动能力鉴定委员会认定，原告生活自理障碍程度为未达级，并非“生活不能自理的工伤职工”，故原告关于护理费的主张，本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条、第四十六条、第四十七条、《广东省工伤保险条例》第二十五条、第三十条、第三十一条、第三十三条之规定，判决如下：一、被告广州市汉基通用机械制造有限公司应于判决发生法律效力之日起五日内向原告赵祥立支付一次性伤残补助金91038.78元、一次性工伤医疗补助金55920元、一次性伤残就业补助金279600元、停工留薪期工资差额10088.55元、辅助器具更换费用31200元、解除劳动关系经济补偿12644.28元、住院伙食补助费差额100元、鉴定费350元；二、驳回原告赵祥立的其余诉讼请求。案件受理费10元，由被告广州市汉基通用机械制造有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。审 判 长  黎晓婷人民陪审员  马智英人民陪审员  刘 奕二〇二〇年十二月三十日书 记 员  温丽丽