黑龙江省五大连池市人民法院民 事 判 决 书（2020）黑1182民初1563号原告：樊成祥，男，1966年4月13日出生，汉族，农民，现住五大连池市。原告委托代理人高学银，系黑龙江维安律师事务所律。被告：丁启军，男,1966年5月31日出生，汉族，农民，住五大连池市。被告；丁启山，男，1969年12月29日出生，汉族，农民，住五大连池市。朱某委托代理人朱某树，系五大连池市青山法律服务所法律工作者。原告樊成祥与被告丁启军、丁启山身体权纠纷一案，本院于2019年9月15日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理，原告樊成祥及委托诉讼代理人高学银、朱某被告丁启山及委托诉讼代理人朱某树到庭参加诉讼，被告丁启军经传票传唤未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。樊成祥向本院提出诉讼请求：要求丁启军、丁启山连带赔偿樊成祥医疗费、误工费、护理费、营养费、住院伙食费等各项损失50,000元，后变更诉讼请求为：要求丁启军、丁启山连带赔偿樊成祥医疗费27,409.88元、门诊检查费180元、处置费39.5元、外购药费371元、后续治疗费7,000元、住院伙食补助费1,900元、营养费（9,000元(90天×100元/天)、护理费:10,740.60元（1人×60天×179.01元/天）、误工费13,050元（150天×87元/天）、鉴定费3,300元、邮寄费30元、交通费234元、住宿费60元、取片子差旅费227元,以上合计76,541.98元。事实和理由：2019年8月15日中午，丁启军找到樊成祥，说其与弟弟丁启山合伙包点活，要雇人卸建筑用的架子管，半天60元，樊成祥就和同村的吴志福一起到丁启山家院内等车来接两个人直接去五大连池市第一小学校院内的工地现场，拆卸架子管，但一下午时间才将架子管卸完装上车，丁启山又让樊成祥加班随车去五大连池风景区青泉村出租人家卸车，同意再加付60元劳务费，就这样樊成祥就跟车去了，但在现场卸车时，因半夜光线不好，樊成祥脚踩在地下的管上，湿滑致滑倒，将右脚趾骨挫伤，因当时只是有些疼痛，不知道骨折了，所以也没太当回事，在车旁坐下来休息一会儿，当晚随车回来就回家休息了，16日晚间疼痛加重，樊成祥就联系外女刘春红，约好17日早上打车到五大连池市第一人民医院拍片检查，结果显示右脚2-5趾骨骨折，当时因樊成祥没有钱住院，事发在雇佣时，所以又打车回去找雇主丁启军，大约下午15时左右，丁启山过来看樊成祥，让去医院住院治疗，丁启山随即开车送樊成祥去医院，但因其酒驾，樊成祥担心出事故，半路就下车了。因手里没钱，还得先做核酸检测，只好又打车返回村里。18日上午丁启山开车送樊成祥到五大连池市中医医院进行住院治疗，因上午没做上核算检测，当天没有住上院，丁启山便给樊成祥安排在三道街禧龙宾馆住宿，19日上午才办理了入院手续，经诊断樊成祥的右足第2-5趾骨骨折。丁启山主动交纳了3,000元治疗费，又找了个护工，到20日晚上丁启山就以花费高为由拒绝再支付医疗费。无奈，因樊成祥经济困难，在住院19天后就提前回家修养治疗。等樊成祥家人再次找丁启山、丁启军时却发现他们将樊成祥及其家人的手机设置拉黑，无法联系。樊成祥认为，自己受伤是在丁启山、丁启军雇佣期间发生的，根据《侵权责任法》最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》的相关规定，应当由雇主承担责任，为了维护樊成祥的合法权益，故提起诉讼。丁启军未答辩。丁启山辩称，樊成祥与丁启山是一个屯的，干活的有八九个人，干活的地方全院是监控，并且灯光足够亮，如果能证实是干活期间受伤的，其就会承担责任。樊成祥为支持其诉讼主张，向本院提交以下证据：证据1.五大连池市人民医院检查的报告单一份，中医院诊断书一份，中医院住院费用汇总单四张，外购药发票一张，五大连池人民医院门诊票据两张，以及两个医院的X光CT片（11张）其中人民医院一张，中医院十张，证明樊成祥受伤后17号上午去五大连池市人民医院门诊检查诊断为右足2至5趾骨骨折，随后联系丁启山在19日上午到中医医院办理住院，住院19天花医疗费27,409.88元，门诊检查费180元，购药费371元，其中丁启山垫付3,000元,因3,000元押金收据没有返回给樊成祥，导致出院手续至今不能正常办理，还有19日当天入院的X光片在丁启山处保存，以上费用应当有丁启山、丁启军承担。丁启山委托代理人朱某树质证意见，首先樊成祥出示的该证据与本案没有关联性，只能证明所受伤害的后果，但是所受后果与丁启山、丁启军之间是否存在着因果关系，需要另行举证证明，第二，该组证据缺少入院诊断，住院病案，以及医疗费票据，其所提供的外购药票据，没有医生医嘱也不应当予以认定，所以樊成祥该证据不足以支持其诉讼主张，也不足以代证本案争议的焦点问题。证据2.樊成祥妹妹樊桂珍与丁启军的通话录音光碟及文字资料各一份，证明丁启山、丁启军雇佣樊成祥，樊成祥的受伤是在雇佣期间发生的，丁启军对樊成祥的受伤予以确认所以应当对樊成祥的各项损失予以赔偿。丁启山质证意见，丁启山和丁启军都不是这个工程的承包人，承包人是丁启山的女婿杨旭东，丁启军不在现场，踩管子是听樊成祥说的，丁启军说给他们多少钱和丁启山没关系，丁启军说让他给丁启山打电话，并没有给丁启山打，丁启山也没有拉黑樊成祥。丁启山委托代理人朱某树质证意见，第一，录音中丁启军当时并不在事发现场，不能证明事发的真实原因及过程，他说踩他管子上是听别人说，第二，丁启军在录音中并没有明确自认原告的受伤是在雇佣期间发生的，第三，该通话录音不能代表丁启山的意思表示，该份视听资料应与其他证据相互佐证才能具有证据效力，否则属于孤证，属于事实不清的证据。证据3.住院费的清单4页、病历一本，证明樊成祥住院期间实际花费27,409.88元，因丁启山垫付的3,000元费用票据没有上交，樊成祥未能办理出院手续，医疗费票据未能开出，所以用该清单进行举证。丁启山委托代理人朱某树质证意见，首先樊成祥出示的该证据与本案没有关联性，只能证明所受伤害的后果，但是所受后果与被告之间是否存在着因果关系，需要另行举证证明，其所提供的外购药票据，没有医生医嘱也不应当予以认定，所以樊成祥该证据不足以支持其诉讼主张，也不足以待证本案争议的焦点问题，病历中体现樊成祥有右股骨坏死的症状，所以樊成祥的医疗费用不是全部治疗外伤发生的费用，该病历能够体现出樊成祥是8月19日住院治疗，与其自述的病发时间相隔4天。证据4.门诊票据2张，证明樊成祥复印病案发生的费用。丁启山委托代理人朱某树质证意见，票据与丁启山无关。证据5.樊成祥司法鉴定实际支出的费用票据10张，共计花费3,851元。丁启山委托代理人朱某树质证意见，因丁启山不具有过错责任，所以发生的费用与丁启山无关。证据6.司法鉴定意见书、变更后的赔偿明细表，证明樊成祥经过司法鉴定确认，误工期150天，伤后1人护理60日，营养期90日，后续治疗费7,000元，樊成祥依照该鉴定计算各项赔偿总计76,541.98元。丁启山委托代理人朱某树质证意见，鉴定结论只能证明樊成祥赔偿项目的相关期限，无法证实与丁启山存在因果关系或者丁启山具有过错，该证据与丁启山无关。丁启军、丁启山未提供证据。经本院庭审质证认为，樊成祥提交证据1、证据2、证据3、证据4，证据5、证据6，丁启山委托代理人均提出异议，主要围绕是否与本案具有关联性提出异议，本院对其真实性、合法性予以采信；对其关联性，因樊成祥是在被雇佣的条件下，造成的伤害，丁启山称与其没有关系，但没有提供相应证明，故对以上证据关联性本院予以采信。根据当事人的陈述及所采信的证据，本院认定事实如下：2019年8月15日中午，丁启军找到樊成祥，说他与弟弟丁启山合伙包点活,要雇人卸建筑用的架子管,半天60元，樊成祥被雇佣去五大连池市第一小学校院内的工地现场，拆卸架子管。后樊成祥将架子管卸完装上车，丁启山又让樊成祥加班随车去五大连池风景区青泉村出租人家卸车，同意再加付60元劳务费,但在现场卸车时，樊成祥脚踩在地下的管上滑倒，将右脚趾骨挫伤,因当时樊成祥只是感觉有些疼痛,不知道骨折，当晚随车回来后回家休息，16日晚间疼痛加重，樊成祥就联系外甥女刘春红，约好17日早上到五大连池市第一人民医院检查，后经医院拍片检查，结果显示右脚2-5趾骨骨折，当时因樊成祥没有住院，打车回去找雇主丁启军，丁启军通知丁启山后，丁启山于18日上午开车送樊成祥到五大连池市中医医院进行住院治疗，因上午没做上核算检测，当天没有住上院，丁启山便给樊成祥安排在三道街禧龙宾馆住宿，19日上午才在五大连池市中医院办理了入院手续，经诊断樊成祥的右足第2-5趾骨骨折。丁启山主动交纳了3,000元治疗费，又找了个护工，到20日晚上丁启山找理由拒绝支付医疗费，并撤走了护工。后樊成祥住院治疗19天，花去医药费27,409.88元。樊成祥经黑龙江省普利斯司法鉴定中心司法鉴定为；1、被鉴定人樊成祥其损伤尚未达到规定的残疾标准，为无残；2、伤后医疗终结时间4个月（其中包括二次手术时间1个月）。3、伤后误工期限150日；4、伤后1人护理60日；5、伤后营养期限90日；6、在医疗期限内相关康复治疗费用应按临床实际发生计算；7、后续取骨折处内固定物费用人民币7,000元或按实际合理之处计算。本院认为，樊成祥与丁启军、丁启山虽然没有订立劳务合同，但实际通过丁启军口头雇佣樊成祥为丁启军、丁启山干活，已构成实际的劳务雇佣关系，通过庭审及证据表明，樊成祥受伤后通知丁启军与丁启山，丁启山用车将樊成祥送到医院并垫付了一定医疗费，丁启军、丁启山就是樊成祥的雇主，丁启山在庭审中也自认一个屯里有八九个人受其雇佣。在雇佣关系中，雇工因工作过程中造成自身的伤害，除非雇工有故意或重大过失，否则雇主应当承担责任，所以丁启军、丁启山应对被雇佣人樊成祥承担责任。丁启山称是为其女婿雇工，樊成祥的伤不是在雇佣活动中造成的，因没有提供相应的证据证明，本院不予采信。樊成祥在从事雇佣劳动过程中，未尽到安全注意事项，有一定的过错，应当减轻丁启军、丁启山赔偿金额。关于樊成祥要求丁启军、丁启山赔偿护理费数额过高，应以当地行业平均工资（31,754元/年）给付比较合理；其误工费、护理费天数应司法鉴定为准，本院予以支持。关于樊成祥要求伙食补助费每天100元过高，应以相关规定为准。关于樊成祥提出外购药问题，因没有医嘱，本院不予支持。综上所述，樊成祥因在雇佣活动中受伤，雇主丁启军、丁启山应当承担赔偿责任，但樊成祥在从事雇佣活动中未尽到安全注意事项，应减轻雇主的赔偿责任。樊成祥合理费用为：医药费27,409.88元、门诊检查费180元、处置费39.5元、误工费13,050元（31,754元÷365天×150天）、护理费5,220元（31,754元÷365天×60天）、伙食补助费950元（50元/天×19天）、营养费4，500元（50元/天×90天）、后续治疗费7,000元、鉴定实际支出费3,851元，合计62,200.38元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第六条、第十六条、第二十六条,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条的规定的规定，判决如下:被告丁启军、丁启山于本判决生效后10日内赔偿原告樊成祥各项经济损失数额62,200.38的80％计49,760.30元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。预交案件受理费1,050元，应收取857元，由丁启军、丁启山共同负担522元，樊成祥负担335元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑河市中级人民法院。申请执行的期间为履行期限届满后二年内。审判员 刘 辉二〇二〇年十二月二十八日书记员 田宏宇