陕西省岐山县人民法院民 事 判 决 书 (2020)陕0323民初1923号 原告：李明科，男性，1957年8月19日出生，汉族，农村居民。委托诉讼代理人：王星光，宝鸡市陈仓区148法律服务所法律工作者，特别授权代理。    被告：陕西天鼎能源科技有限公司。法定代表人：王维珍，任执行董事。委托诉讼代理人：张涛，陕西宝吉律师事务所律师，特别授权代理。    被告：陈亚军，男性，1985年6月21日出生，汉族，农村居民。委托诉讼代理人：杜宏宇，北京大成（西安）律师事务所律师，特别授权代理。委托诉讼代理人：肖悦，北京大成（西安）律师事务所律师，特别授权代理。原告李明科与被告陕西天鼎能源科技有限公司、陈亚军提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月1310日受理后，依法适用简易程序,于同年11月3日公开开庭进行了审理。原告李明科及其委托诉讼代理人王星光、被告陕西天鼎能源科技有限公司委托诉讼代理人张涛、被告陈亚军委托诉讼代理人杜宏宇、肖悦到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告李明科起诉称:原告与第二被告陈亚军于2019年4月在河南干活相识。2019年7月5日，第一被告承揽岐山县蔡家坡三国小镇燃气供暖安装工程，第二被告雇佣原告在该工地从事锅炉烟管安装。2019年7月6日下午4时许，原告站在脚手架上安装烟管，因脚手架上活动空间小，原告在作业时不慎从脚手架上摔下。原告被第二被告与另一干活工人送往宝鸡市中医医院治疗，第二被告缴纳了2000元住院押金并雇来一护工，24小时护理原告，日工资160元。原告被诊断为：骨折病、气滞血瘀症、左股骨粗隆下骨折、左侧Pilon骨折、左外踝粉碎性骨折、左桡骨远端粉碎性骨折；住院治疗58天，手术时第二被告补交4000元治疗费，护理人租床费580元。治疗终结后，与第二被告协商，第二被告说工程是公司的，不是自己承包。原告经宝鸡科达司法鉴定所鉴定为：三个十级伤残，误工期220天，护理期150天，营养期150天。原告为二被告提供劳务时受伤，二被告作为雇主，应对原告的损失承担赔偿责任。原告请求判令二被告赔偿原告各项经济损失194098.7元，诉讼费由二被告承担。审理中，原告变更诉请为：第一被告承担赔偿责任，第二被告承担连带责任。被告陕西天鼎能源科技有限公司辩称:第一被告与第二被告系承揽关系，原告与第一被告不存在雇佣关系。2019年4月，第一被告承揽三国小镇中央空调安装工程，并于2019年7月5日将锅炉烟管安装分包给陈亚军。第一被告对选任第二被告作为承揽人没有过错，常压锅炉安装并无资质要求。原告在为第二被告提供劳务过程中，未尽安全注意义务，对自身损害应承担相应责任。第二被告为原告购买了意外保险，保额为10万元，在计算损失时应当予以扣除。综上，原告的诉请没有事实和法律依据，请求依法驳回原告对第一被告的诉请。被告陈亚军辩称，原告的诉请没有事实和法律依据，应予以驳回。答辩人与被答辩人并非雇佣关系，答辩人不应赔偿被答辩人的损失。第一被告承揽了岐山县蔡家坡三国小镇燃气供暖安装工程，2019年7月第一被告的负责人李武军找到答辩人，让答辩人帮忙找几个人一起从事锅炉烟管安装，答辩人遂找到被答辩人和武俊锋三人一起为第一被告进行锅炉烟管安装。工程是第一被告承包的，答辩人没有从第一被告处分包工程，只是听从第一被告的指示，负责找人一起干活，接受第一被告的监督管理。且脚手架等施工工具及施工材料也都是第一被告提供的。第一被告与答辩人、被答辩人及武俊锋之间形成雇佣关系。被答辩人应向第一被告主张赔偿，而不应当向答辩人主张赔偿。原告为证实自己的主张，提供的证据如下:1.调查笔录，证明原告受伤的过程；2.住院病案，证明原告的诉讼请求依据；3.票据；4.司法鉴定意见书。对于上述证据，被告陕西天鼎能源科技有限公司认为:证据1调查笔录，证人应当出庭作证，对证明目的有异议；证据2真实性无异议，对证明目的有异议，第一被告不应承担赔偿责任；证据3中的医疗费核对后确认，交通费过高，其他费用由法院酌定；证据4系原告单方委托，不予认可。对于上述证据，被告陈亚军认为，证据1原告受伤过程的事实予以认可；证据2真实性认可，证明目的不认可，应由第一被告进行赔偿；证据3医疗费认可，矫正费680元认可，交通费及护理费由法庭酌定；证据4鉴定书及鉴定费认可，证明目的不认可，应由第一被告赔偿。对于原告提供的证据，经审核，本院认为，证据1调查笔录，证人虽未出庭作证，但被告陈亚军对该证据真实性认可，故对该证据予以认定；证据2两被告对真实性均无异议，对真实性予以认定；证据3中医疗费票据、矫形器票据及护理费票据客观真实，被告无有异议，予以认定；其他收据因不符合证据形式要件，不予认定；证据4因被告陕西天鼎能源科技有限公司提出重新鉴定，不予认定。被告陕西天鼎能源科技有限公司提供的证据:1.微信聊天记录，证明第二被告承揽了锅炉烟管安装，第一被告向第二被告支付9000元承包费，第一被告不应承担赔偿责任；陈亚军给王莎发过一张意外保险照片，为原告购买了意外保险计算损失时应予以扣除。第一被告与第二被告之间是承揽合同关系。2.国家市场管理总局特种设备安全监察局《质检总局特种设备局关于征求废止小型和常压热水锅炉安全监察规定>等3个部门规章意见的函》（质检特函[ 2017］25号），证实常压热水锅炉不属于特种设备的监管范围，证明常压热水锅炉安装并无资质要求。3.锅炉出厂合格证，证实案涉安装的锅炉为常压热水锅炉，证明第一被告选任的第二被告作为承揽人没有过错，第一被告不应承担赔偿责任。原告认为:证据真实性认可，证明目的不认可，显示不出来第二被告向第一被告承揽的事实；证据2及证据3真实性认可，证明目的不认可。被告陈亚军认为，证据真实性认可，证明目的不认可，无法证明是第二被告承揽工程，聊天记录证明是雇佣关系；证据2及证据3真实性认可，与本案无有关联性。对于被告提供的证据，经审核，本院认为，证据1真实性认可，对证明目的不认可；证据2及证据3真实性认可，对证明目的不认可。被告陈亚军为证实自己的主张，提供证据如下：微信转账记录，证实第一被告财务王莎向第二被告转账四笔共计9000元，第二被告向原告支付住院费二笔共计6000元。证明原告与第一被告之间系雇佣关系，第二被告为原告垫付医疗费6000元，原告的损失应由第一被告赔偿。原告认为，9000元转账记录显示不出来收款人，关联性不予认可，6000元予以认可。被告陕西天鼎能源科技有限公司认为，真实性无异议，无法证明第一被告与原告之间存在雇佣关系，第二被告转给原告亲戚蓉儿4000元、支付住院押金2000元，能证明第二被告承揽了锅炉烟管安装工程，原告与第一被告不存在雇佣关系。被告陈亚军提供的证据，经审核，本院认为，原告与第一被告对真实性均无异议，对真实性予以认定。审理中，被告陕西天鼎能源科技有限公司申请对原告李明科的伤残等级及误工期、护理期、营养期进行鉴定，陕西中金司法鉴定中心于2020年12月16日作出陕中金司鉴中心［2020]临鉴字第3069号司法鉴定意见书，经质证，原被告双方均无异议。根据当事人的陈述及上述已确认的证据，可以认定下列事实:                                          2019年4月，被告陕西天鼎能源科技有限公司承揽了岐山县蔡家坡镇三国小镇中央空调安装工程，并于2019年7月3日将锅炉烟管安装分包给被告陈亚军，约定工费7000元。被告陈亚军雇佣原告李明科从事锅炉烟管安装工程，当时未约定日工资。2019年7月6日下午4时许，原告李明科在脚手架上作业时，不慎从脚手架上摔下受伤。即被被告陈亚军送往宝鸡市中医医院救治，被诊断为：左股骨粗隆下骨折、左侧Pilon骨折、左外踝粉碎性骨折、左桡骨远端粉碎性骨折。住院治疗58天，支付医疗费72006.24元。原告李明科2019年11月4日在岐山县骨科医院治疗一次，支付医疗费300元；2019年12月12日在宝鸡市中医医院复查一次，支付医疗费449.3元；2020年4月28日在宝鸡市中医医院复查一次，支付医疗费337元。2020年8月25日，陈仓区148法律服务所委托陕西宝鸡科达法医司法鉴定所对李明科的伤残等级、误工、护理、营养时限、后期医疗费进行评定。2020年9月2日，该所作出编号：陕宝科达司鉴所〔2020〕临鉴字第534号司法鉴定意见书，鉴定意见：1.被鉴定人李明科本次外伤左桡骨远端粉碎性骨折，现后遗左腕关节功能丧失25%以上，评定为十级伤残。2.被鉴定人李明科本次外伤致左股骨粗隆下骨折，现后遗左髋关节功能丧失25%以上，评定为十级伤残。3.被鉴定人李明科本次外伤致左外踝粉碎性骨折，左侧Pilon骨折，现后遗左踝关节功能丧失50%以上，评定为十级伤残。4.被鉴定人李明科本次外伤建议误工期220日，护理期150日，营养期150日。5.被鉴定人李明科本次外伤致左股骨粗隆下骨折，左侧Pilon骨折，左外踝粉碎性骨折，行手术治疗后，取除内固定物累计需后期医疗费贰万陆仟圆（￥26000）人民币。支付鉴定费2400元。审理中，被告陕西天鼎能源科技有限公司于2020年11月6日向本院申请对原告李明科的伤残等级、误工期、护理期、营养期及后续医疗费进行重新鉴定。陕西中金司法鉴定中心接收委托，于2020年12月16日作出编号陕中金司鉴中心［2020]临鉴字第3069号司法鉴定意见书，鉴定意见：（一）1.被鉴定人李明科此次外伤后左侧Pilon骨折、左外踝粉碎性骨折致左踝关节功能丧失达50%以上（未达75%），评定为十级伤残。2.被鉴定人李明科此次外伤后左股骨粗隆下骨折致左髋关节功能丧失达25%以上（未达50%），评定为十级伤残。（二）被鉴定人李明科此次外伤误工期为220日，护理期为150日，营养期为150日。（三）被鉴定人李明科此次外伤后续治疗费约需人民币贰万肆仟元（￥24000元）。支付鉴定费2600元。另查明，1.被告陕西天鼎能源科技有限公司实际支付被告陈亚军9000元；2.被告陈亚军为原告李明科垫付医疗费6000元；3.原告李明科住院期间由护工护理，支付护理费9280元；4. 2019年度陕西省农村居民人均可支配收入12326元；私营单位农、林、牧、渔业就业人员年平均工资31325元；私营单位居民服务、修理和其他服务业就业人员年平均工资37522元；5.原告李明科的各项损失为：医疗费73092.54元，误工费31325元÷365天×220天=18880.4元，护理费9280元+92天×80元=16640元，住院伙食补助费58天×60元=3480元，营养费30元×150天=4500元，残疾赔偿金12326元×[20-（63-60）］×11%=23049.62元，后续治疗费24000元，交通费400元，租床费580元，精神抚慰金2000元，鉴定费2400元，共计169022.56元。本院认为，公民的身体健康权受法律保护。《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定，“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。” 被告陕西天鼎能源科技有限公司将承揽的岐山县蔡家坡镇三国小镇中央空调安装工程中的锅炉烟管安装分包给被告陈亚军，被告陈亚军作为个人没有取得组织劳务人员进行劳务活动的资质和安全生产的条件，原告李明科在被告陈亚军承接的工地从事劳务活动，接受被告陈亚军的工作安排并服从其管理，并由被告陈亚军发放工资，双方之间形成劳务关系，原告李明科主张双方之间系雇佣关系成立，依法予以支持。原告李明科在从事劳务过程中受伤，被告陈亚军作为接受劳务的一方，应当对该劳务的劳动条件，安全保障措施进行安全督导，但其未尽到合理范围内的安全保障义务，导致原告在提供劳务的过程中从脚手架坠落受伤，故被告陈亚军应承担70%的民事赔偿责任。原告李明科在高空作业中，对自身安全未尽到充分注意义务，进而发生坠落导致自己受伤，应承担30%的民事赔偿责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释>》第十一条规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”被告陕西天鼎能源科技有限公司未对被告陈亚军是否具备相应资质和安全生产条件进行认真审查，故被告陕西天鼎能源科技有限公司对原告李明科受伤后的损失承担连带赔偿责任。被告陕西天鼎能源科技有限公司辩称其与原告李明科不存在雇佣关系的意见，与查明的事实相符，其该意见予以采纳。被告陈亚军辩称其与原告李明科不存在雇佣关系，与本院查明的事实不符，其该意见不予采纳。原告李明科的医疗费经质证审核，共计73092.54元，被告方无有异议；误工费因其系农村居民，无固定收入，依照2019年度陕西省私营单位从事农、林、牧、渔业上一年平均工资31325元÷365天=85.82元/天计算；护理费符合法律规定，予以确认；残疾赔偿金依照2019年度陕西省农村居民人均可支配收入12326元计算；精神抚慰金，因本次受伤对原告的精神造成了一定的损害，依据审判实际，酌定为2000元；交通费，根据原告治疗实际，酌定为400元。被告陈亚军承担169022.56元×70%=118315.79元。依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一、二款、第十七条、第十八条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第三十一条的规定，判决如下:一、被告陈亚军于本判决生效后20日内赔偿原告李明科医疗费、误工费、护理费、住院伙食补助费、营养费、残疾赔偿金、后续治疗费、交通费、租床费、精神抚慰金、鉴定费共计118315.79元（含已付6000元），被告陕西天鼎能源科技有限公司承担连带赔偿责任；二、被告陕西天鼎能源科技有限公司支付的鉴定费2600元，由被告陈亚军承担780元；二、驳回原告李明科其他诉讼请求。 如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务的，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费4180元，减半收取，由被告陈亚军承担2090元，被告陕西天鼎能源科技有限公司承担连带责任。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于陕西省宝鸡市中级人民法院。                                                 审  判  员     李文翠                                                            二〇二〇年十二月二十四日                            书 记 员    康应敏  1