广东省广州市从化区人民法院 民 事 判 决 书 （2020）粤0117民初2367号 原告：广东金钜阳建设工程有限公司，住所地：江门市新会区崖门镇横水区麦田村，统一社会信用代码：91440705324993643C。 法定代表人：黄永兴，职务董事长。 委托诉讼代理人：张中强，广东江达律师事务所律师。 被告：从化市神岗村利氏联谊会，住所地：广州市从化区太平神岗村。 负责人：林利鸿。 委托诉讼代理人：黄进亮，广东建助律师事务所律师。 委托诉讼代理人：梁姿蕾，广东建助律师事务所实习律师。 被告：广州市从化区太平镇神岗村民委员会，住所地：广州市从化区太平神岗村，统一社会信用代码：54440117724341142X。 法定代表人：利重平，职务主任。 委托诉讼代理人：古志军、张才丰，广东政衡律师事务所律师。 原告广东金钜阳建设工程有限公司(以下简称金钜阳公司)与被告从化市神岗村利氏联谊会（以下简称利氏联谊会）、广州市从化区太平镇神岗村民委员会（以下简称神岗村委会）建设工程合同纠纷一案，本院于2020年5月21日立案受理后，由审判员吴建组成合议庭适用普通程序，于2019年7月22日第一次公开开庭进行了审理，原告金钜阳公司法定代表人黄永兴及其委托诉讼代理人张中强，被告利氏联谊会的委托诉讼代理人李惠锋、梁姿蕾及被告神岗村委会的委托诉讼代理人古志军到庭参加诉讼。于2020年11月19日第二次公开开庭进行了审理，原告金钜阳公司法定代表人黄永兴及其委托诉讼代理人张中强，被告利氏联谊会的委托诉讼代理人黄进亮、梁姿蕾及被告神岗村委会的委托诉讼代理人古志军到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告金钜阳公司向本院提出诉讼请求：1、确认原告与被告利氏联谊会于2018年12月21日签订的《神岗村重建利氏宗祠施工承包合同》合法有效；2、两被告继续履行原告与被告利氏联谊会于2018年12月21日签订的《神岗村重建利氏宗祠施工承包合同》；3、本案诉讼费由被告承担。 事实和理由：2014年9月1日，从化市人民政府发布《从化市人民政府关于太平镇神岗村利氏宗祠重建问题的批复》，同意因广州市地铁14号线和广从快速化改造项目需要拆迁的神岗村两座利氏宗祠进行选址重建。2015年1月5日，从化市人民政府发布《关于地铁十四号线从化太平段征拆工作协调会议的纪要》，明确神岗利氏宗祠的重建工作由被告利氏联谊会负责统筹项目建设，由太平镇与两被告签订三方补偿协议，由被告利氏联谊会推荐设计单位，补偿费用划入被告利氏联谊会的账户中，由被告利氏联谊会组织实施建设。 2015年5月，佛山市城匠建筑设计院有限公司受被告利氏联谊会委托出具了利氏宗祠重建工程施工图设计文件。该设计文件经从化市安厦建设工程施工图咨询有限公司审查合格，并分别于2015年6月8日出具了设计文件审查报告、施工图审查合格书。2015年11月5日，被告利氏联谊会与从化市诚建工程造价咨询有限公司签订了《建设工程造价咨询合同》，计得本工程的总造价约为16083800.82元。2016年1月22日，广州市从化区太平镇人民政府与被告利氏联谊会签订了《广州市轨道交通十四号线项目利氏宗祠重建协议书》，协议约定被告利氏联谊会负责统筹项目的建设，按古建筑设计方案补偿，重建范围内的土地交给被告利氏联谊会使用，被告利氏联谊会将宗祠进行搬迁交给地铁施工，由太平镇政府将拆迁补偿款划入被告利氏联谊会账户，见证方是被告神岗村委会。2018年10月，被告利氏联谊会对广州市从化区太平镇神岗村利氏宗祠（大祖祠堂、宥全祖祠堂）重建及配套设施两座祠堂工程施工项目进行公开招标，并向原告发出投标邀请函。2018年11月13日，原告的法定代表人黄永兴向被告利氏联谊会转账了20万元的投标保证金。2018年11月29日，原告中标，中标价为11968043.6元，被告利氏联谊会向原告送达了《中标确认函》。2018年12月3日，招投标代理公司北京中外建工程有限公司发布中标结果公示，将原告中标结果进行公示。2018年12月21日，原告与被告利氏联谊会签订了《神岗村重建利氏宗祠施工承包合同》，约定了两方的权利义务。2020年4月21日，被告神岗村委会向利姓宗亲发出告示，主要内容为：神岗村委利姓干部、被告利氏联谊会、社长代表于2020年3月18日召开会议，经第三方公司预算，神岗村利氏宗祠的审定金额为8718410.95元，决定到会人员一致举手通过由利氏宗亲户代表签名委托由政府挂网招标。 原告认为，原告通过招投标程序依法中标，并依据中标结果被告利氏联谊会签订了《神岗村重建利氏宗祠施工承包合同》，该合同是双方真实意思表示，合同内容不违反法律法规的强制性规定，不违背公序良俗，合同依法成立并生效，对双方均具有法律约束力。被告神岗村委会企图通过另行招投标的方式，另行选定施工方以取代原告的行为，没有事实和法律依据。为维护原告的合法权益，根据合同法及民事诉讼法的有关规定，向法院提起诉讼。 被告利氏联谊会辩称，一、利氏联谊会与金钜阳公司于2018年12月21日签订的《神岗村重建利氏宗祠施工承包合同》合法有效，应当继续履行。1、利氏联谊会依法依约具有签署合同、组织建设涉案项目的主体资格；2、利氏联谊会在项目建设过程中依法依规，全程在政府部门及相关工作人员的指引、监督下完成涉案项目的招标工作，签署的涉案合同合法有效。二、利氏联谊会并无任何违约行为，对涉案合同效力的确认以及履行均无异议，本案不存在履行纠纷，应当依法驳回原告起诉或驳回全部诉讼请求。 被告神岗村委会辩称，一、本案被告利氏联谊会诉讼主体资格的问题，神岗村委会认为其对外邀标主体违法，其合同无效。二、原告与被告利氏联谊会签订的《神岗村重建利氏宗祠承包合同》招投标程序违法，属于无效合同，请法院依法驳回原告的诉讼请求，三、为及时弥补被告利氏联谊会违法的行为，神岗村委会已经按政府的要求将该合同约定的工程委托第三方评估，评估的结果在增加部分工程的情况下，工程造价比合同约定的价格少了接近300万元，该结果引起神岗村委会村民巨大反响，同时神岗村委会已经按照政府的要求将该工程履行招投标手续，在政府网站公开招标，确定中标方。有关招投标并没有排除原告的投标资格，原告可以按网站招投标的要求投标。综上，本案被告利氏联谊会与原告签订的《神岗村重建利氏宗祠承合同》其邀标主体及招投标程序及违法，神岗村委会如履行有关合同答辩人将承担巨大的责任风险（含行政问责和刑事责任的风险），合同不应当继续履行。原告不具备涉案工程所要求的专业技能，没有履行合同的能力，根据住建部印发的建筑业企业资质标准，古建筑专业承建承包的标准是，古建筑二级资质可承包800平方以下的单体仿古建筑工程，三级资质可承包400平方以下的工程，本案涉案的利氏宗祠两座宗祠，其中一座面积为524.4平方米，另一座为474.24平方米，合计达到998平方米，按照该规定，应当是要达到一级标准的承建商才能建设该两座宗祠，所以根据建筑法第13条及最高院的司法解释[法释（2004）14号文]及合同法52条的规定，承包人没有取得有关的资质，其履行本合同的能力，所以该合同无法履行，在招投标时，作为招标代理的被告利氏联谊会应对有资格进入投标的企业的资格进行审批，由于招标代理及被告利氏联谊会没有对资质进行审核，造成了没有承包资质的企业承包了该工程，有关的合同不应履行。 在利氏联谊会庭后提交的《代理词》中，利氏联谊会明确其属于《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条中规定的其他组织，可以作为民事主体进行必要的民事活动。 经审理查明，2017年3月9日，江门市新会区工商行政管理局向原告颁发的营业执照，记载经营范围承接：园林古建筑工程、工业与民用建筑工程、石艺工程、园林绿化工程、室内外装饰工程、防雷工程、机电安装工程、消防工程、环保工程；承装、承修、承试供电设施和受电设施（凭有效的《承装（修）电力设施许可证》经营）；房地产开发；室内外装饰设计。（依法须经批准的项目，经相关部门批准后方可开展经营活动。）。2018年2月12日，江门市住房和城乡建设局出具的建筑业企业资质证书，记载，资质类别及等级：古建筑工程专业承包叁级。 2014年9月1日，从化市人民政府复函太平镇人民政府《关于太平镇神岗村利氏宗祠重建问题的批复》（从府函[2014]141号），记载：一、同意因地铁14号线和广从快速化改造项目需要拆迁的利氏宗祠进行选址重建，选址安排在太平镇××村委大楼右侧东北向××国道中心线约50米外的地块。二、同意重建祠堂在选址地段规划用地面积3960㎡。三、对选址地块（征地面积约3960㎡，其中涉及拆迁补偿23户，拆迁面积约3200㎡）征地拆迁补偿及宗祠重建的可行性研究报告、立项、环评、设计，工程招投标及建设等资金，纳入地铁14号线和广从快速化改造项目成本，不足部分由市政府统筹解决。 2014年9月4日，从化市人民政府复函太平镇人民政府《关于同意太平镇神岗利氏宗祠按“三进”重建的批复》（从府函[2014]142号），记载：一、遵循修旧如旧的原则，宗祠的使用功能考虑使用实际，预留足够的用地空间，同意太平镇神岗村两座利氏宗祠按“三进”重建。二、由你镇将两座利氏宗祠重建工程预算送市财政评审中心审定，所需资金在地铁资金中解决，不足部分由市政府统筹解决，按工程管理有关规定组织实施。 2014年12月15日，从化市发展和改革局复函利氏联谊会《关于利氏宗祠有关重建事项的复函》，记载：利氏联谊会拟使用征地拆迁补偿费异地重建宗祠事项，属民间承传问题，应由其自行组织实施，无需到该局办理项目备案手续。 2015年1月5日，从化市人民政府办公室作出《关于地铁十四号线从化太平段征拆工作协调会议的纪要》（从府会纪【2015】1号），记载：一、神岗利氏宗祠补偿、重建问题。会议明确神岗利氏宗祠祠堂的重建工作由民众团体（利氏联谊会）负责统筹项目建设，由太平镇与神岗村、民众团体（利氏联谊会）签订三方补偿协议。由民众团体（利氏联谊会）先行推荐设计单位进行设计，再由第三方评估单位以祠堂现状规模，按全新重置建设的标准进行评估并联合广州市地铁总、市府办、市地铁办、镇、村、联谊会几方确定补偿费用（含工程前期费用），划拨入利氏联谊会账户中，建设前将重建方案进行公示，由镇监管，联谊会组织实施建设。 2015年1月23日，神岗村民委员会向从化市某局出具《证明》，记载，根据从府纪【2015】1号文精神，地铁十四号线拆迁神岗村两座利氏宗祠的重建工作由民众团体利氏联谊会负责统筹项目建设，现需要刻制“从化市××村利氏联谊会”公章和财务章各一枚，请相关部门批准为盼。 2016年1月22日，由广州市从化区太平镇人民政府（甲方）与利氏联谊会（乙方）及神岗村民委员会（见证方）签订《广州市轨道交通十四号线项目利氏宗祠重建协议书》，记载：三、甲乙双方同意两座利氏宗祠采用整体搬迁重建费用进行补偿（不再采用征地综合补偿），并由乙方负责统筹项目的建设，建设将重建方案进行公示。四、甲乙双方同意两座利氏宗祠重建补偿费用根据古建筑的计方案，再由第三方评估单位以祠堂现状规模按全新重置建设的标准进行评估，且以区财政局的财政投资评审中心投资评审结论的金额作为补偿依据。评审结论出来后，联合广州市地铁总、区府办、区地铁办、镇、村、利氏联谊会几方进行确定补偿费用（含工程前期费用），划拨入利氏联谊会账户。五、付款方式第一期付款：用于宗祠重建设计、预算、审查及部分前期工作支出，甲乙双方在签订本协议7个工作日内，甲方先预付壹佰伍万元整补偿费用给乙方。第二期付款：按照本协议第四条款确定宗祠搬迁重置的总补费用后，甲方扣除第一期拨款，需将剩余的重建补偿费一次性拨付到乙方账户上。六、宗祠搬迁时间甲方完成本协议第二条款后，把两座利氏宗祠重建范围内的土地交给乙方使用，并完成本协议第五条款（乙方收齐全部重建费用）后，乙方需在一个月内将征收范围内的两座利氏宗祠进行搬迁，并将其提交给地铁施工（乙方协助配合甲方完成两座利氏宗祠原有租户的搬迁工作）。协议书最后由甲方、乙方、见证方三方签章确认。 2016年6月17日，从化区人民政府办公室作出《神岗村利氏祠堂现场办公会议纪要》（从府区长会纪【2016】第21次），记载，会议议定以下事项：一、由区财政局聘请专业公司，对神岗村利氏祠堂进行资产评估，区地铁办、区国规局马上开展拆迁工作。若评估报告需时较长，则一周内先出具评估概算，将补偿款划拨到“从化市××村利氏联谊会”账号。二、在资产评估结果报告完成前，利氏宗族要提供地铁施工走廊，不得阻挠施工。三、安置地手续加快报批办理，由太平镇政府负责启动安置地分配工作，于6月I8日前完成安置地分配图纸，待安置地用地指标落实后启动建设。四、由太平镇政府负责，于6月22日前完成2-3米的安全通道，利氏宗族需在6月22日前腾出施工通道。 2016年6月11日，由广州市从化区太平镇人民政府（委托方及甲方）、利氏联谊会（委托方及乙方）与广州业勤资产评估土地房地产评估有限公司（估价机构及丙方）签订《资产评估业务约定书》，记载，甲乙双方共同委托丙方对利氏宗祠重建工程预算市场价值进行评估。并由甲乙双方签订《资产评估委托方承诺函》。 2016年6月17日，广州业勤资产评估土地房地产评估有限公司出具《资产评估结果明细表》，记载，工程名称，广州市从化区神岗村利氏宗祠重建工程的预算造价，工程内容，本次重建工程选址规划用地面积约为3960㎡，评估价值15846156元。 2017年11月13日，利氏联谊会与北京中外建工程管理有限公司广州分公司签订《建设工程项目服务合同》，记载：双方就从化区太平镇神岗村重建利氏宗祠项目的招标代理业务，经协商达成一致，特签订本合同。第二部分招标代理业务第一条：招标代理范围1、招标代理报审；2、招标文件；3、主持招标会、招标答疑会；4、主持开标、评标、定标工作；5、办理《中标通知书》。 2018年11月29日，利氏联谊会与北京中外建工程管理有限公司共同出具《关于广州市从化区太平镇神岗村利氏宗祠（大祖祠堂、宥全祖祠堂）重建及配套设施两座祠堂工程招标投标情况的报告》，记载，招标规模和范围：广州市从化区太平镇神岗村利氏宗祠（大祖祠堂、宥全祖祠堂）重建及配套设施两座祠堂工程施工，具体详见招标图纸及工程量清单。招标控制价为：12000000元。二、报名情况：项目共收到44家投标单位报名资料，经过招标代理机构认真审核，网上最终资料齐全，符合资质要求的投标单位有10家。同时,已于2018年春节前向全村各经济社公示。10家投标单位名单如下：1、广州园林建筑工程公司2、广州市房屋开发建设有限公司3、广东一新长城建筑集团有限公司4、广东岭南古建园林工程有限公司5、佛山市工程承包总公司6、广东省中港装饰股份有限公司7、广东中博建设工程有限公司8、深圳市金群园林实业发展有限公司9、广东省第一建筑工程有限公司10、广东金钜阳建设工程有限公司。三、招标文件发售情况。项目于2018年11月2日发出邀请通知，于2018年11月5日至2018年11月6日发售招标文件。在规定的时间内共有3家投标人（1.广东省第一建筑工程有限公司、2.广东金钜阳建设工程有限公司、3.佛山市工程承包总公司）购买招标文件。四、综合评选法：符合性审查结果如下：广东省第一建筑工程有限公司通过、广东金钜阳建设工程有限公司通过。我单位确认三个环节综合评选总得分排名第一的广东金钜阳建设工程有限公司为本项目的中标单位。中标价为人民币11968043.60元。项目负责人为：李翠。 2018年11月29日，利氏联谊会出具《中标确认函》，记载：广州市从化区太平镇神岗村利氏宗祠（大祖祠堂、宥全祖祠堂）重建及配套设施两座祠堂工程施工于2018年11月29日，在广州从化市××村利氏联谊会大礼堂举行评选大会，经过三个环节综合评审后，推荐两位中标侯选单位：广东金钜阳建设工程有限公司（第一中标候选人）；广东省第一建筑工程有限公司（第二中标候选人）。最终确认广东金钜阳建设工程有限公司以第一候选中标人成为中标单位，中标价为￥11968043.60元。 2018年12月21日，利氏联谊会（工程发包方、甲方）与金钜阳公司（工程承包方、乙方）签订《神岗村重建利氏宗祠施工承包合同》，记载工程内容：重建两座利氏宗祠（大祖祠堂、宥全祖祠堂）及附属配套设施（详见图纸和说明），总承包价为11968043.6元，第五条约定，原告已向被告利氏联谊会交20万元投标保证金，转为施工保证金，本工程完成、验收合格后利氏联谊会即退回给原告。合同盖有利氏联谊会及金钜阳公司的公章，合同见证人处有利日新、利某1、利某2、利某3、利某4等12人签名。 《中国农业银行单位定期存款开户证实书》记载：户名从化市××村利氏联谊会，2018年1月24日存入3000000元，2018年3月20日存入4500000元，2018年8月21日存入5500000元、2000000元。 2020年4月28日，广州市从化区太平镇神岗村民委员会出具《情况说明》，记载，2020年4月28日下午通过会长及利氏联谊会相关负责人，一致同意利氏联谊会公章存放在村委公章管理室，用于办理利氏宗祠重建工作事宜。 为查明案件事实，本院依职权向分别向广州市从化区民政局、广州市从化区太平镇人民政府、广州市标准化研究院发出调查函。2020年8月12日，广州市从化区民政局函复：经核查，从化市××村利氏联谊会没有在我局登记成立，也非广州市从化区太平镇神岗村民委员会的下属机构。 2020年10月27日，广州市标准化研究院函复：1、根据广州市人民政府4号令，广州市组织机构代码管理中心对依法成立的各级机关、企业、事业单位和社会团体颁发组织机构代码证书。对于无法用组织机构代码赋码的其它社会组织，我院根据社会需求，对此类组织给予编码标识，进行数据标准化加工服务，以信息基准编码证书的形式，将信息共享至相关应用部门。2、信息基准编码证书是对组织编码的一种信息载体，属于标准化技术服务，不属于行政行为，也不涉及行政法规。3、经查询，基准编码：GZA02238-X有关信息如下，单位名称：从化市××村利氏联谊会，主管单位组织机构代码：72434114-2。编码证书自颁发日2014年11月03至2018年10月30日期间，没有办理换证业务。根据《国务院关于批转发展改革委等部门法人和其他组织统一社会信用代码制度建设总体方案的通知》（国发[2015]33号），自2015年10月1日起，广州市组织机构代码管理中心停止办理组织机构代码业务，同时我院也停止信息基准编码业务，不再办理基准编码证书。 2020年11月3日，广州市从化区太平镇人民政府函复：一、关于神岗村利氏宗祠的所有人不是从化市××村利氏联谊会，应是神岗村所有利姓村民；神岗村利氏宗祠不属于从化市××村利氏联谊会，应属于神岗村所有利姓村民。二、关于神岗村利氏宗祠重建项目（以下简称重建宗祠项目）的实施单位的问题，重建宗祠项目的实施单位是从化市××村利氏联谊会。三、关于我单位与从化市神岗利氏联谊会于2016年1月22曰签订的《广州市轨道交通十四号线项目利氏宗祠重建协议书》中约定由从化市××村利氏联谊会负责统筹重建宗祠项目建设的依据，根据从府会纪[2015]1号会议中明确神岗利氏宗祠祠堂的重建工作由民众团体（利氏联谊会）负责统筹项目建设。四、因重建宗祠项目不属于财政资金或国有资金投资项目，所以该项目的招投标无需报请我单位审批；同时该项目不属于我单位负责和监管，所以从化市××村利氏联谊会与广东金钜阳建设工程有限公司签订《神岗村重建利氏宗祠施工承包合同》不需要报请我单位备案及公示。五、关于从化市××村利氏联谊会在中国农业银行账户内的1500万元宗祠重建费用的问题，根据“划款请示”及《广州市轨道交通十四号线项目利氏宗祠重建协议书》，上级划拨至从化市××村利氏联谊会银行账户44×××11的款项共两笔，合计15846456元。该款项是利氏宗祠的整体搬迁重建费用，从化市××村利氏联谊会应成立宗祠重建工作小组，在宗祠重建工作小组监督下支取使用，但仅限用于利氏宗祠的整体搬迁重建工作，不能挪作他用，所以该款项不属于从化市××村利氏联谊会的财产，其亦不能自行支取使用。 庭审中，本院向原告释明如《神岗村重建利氏宗祠施工承包合同》无效是否变更诉讼请求。原告明确表示诉讼请求不作变更。 本院认为，本案为建设工程施工合同纠纷。根据《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条规定，具备下列条件的民事行为有效：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律、行政法规的强制规定，不违背公序良俗。《中华人民共和国合同法》第九条规定：当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。因此，合同一方当事人具备相应的缔约能力是合同生效的必要条件。涉案的《神岗村重建利氏宗祠施工承办合同》是否有效的争议焦点应为利氏联谊会是否具有相应的缔约能力。 对于利氏联谊会主张其属于《最高人民法院关于适用的解释》第五十二条中规定的其他组织。本院认为，上述司法解释已明确规定其他组织是指合法成立，有一定的组织机构和财产，但又不具备法人资格的组织。另外，根据《中华人民共和国民法总则》第一百零三条规定：非法人组织应当依照法律的规定登记。设立非法人组织，法律、行政法规规定须经有关机关批准的，依照其规定。因此，即使是设立非法人组织也必须履行法定的核准登记手续，如企业须经工商行政管理部门的登记并取得营业执照，社会团体须经民政部门核准登记并取得社会团体登记证等。本案中，广州市从化区民政局已明确利氏联谊会并未在该局登记成立。对于利氏联谊会提交的《信息基准编码证书》，广州市标准化研究院亦明确只是一种信息载体，属于标准化技术服务，既不属于行政行为，也不涉及行政法规，故不能作为利氏联谊会依法成立的证据。除《信息基准编码证书》外，利氏联谊会未提交其他其依照法律规定的程序和条件成立的证据，应承担举证不利的法律后果。因利氏联谊会并非依照法律规定的程序和条件成立的主体，其并不具备相应的民事权利能力和民事行为能力，不构成民事法律行为的适格主体。因此，利氏联谊会与原告签订的《神岗村重建利氏宗祠施工承包合同》应属无效合同。对于原告要求确认《神岗村重建利氏宗祠施工承包合同》有效的诉讼请求，本院不予支持。 因《神岗村重建利氏宗祠施工承包合同》属无效合同，自始不发生法律效力，故原告要求两被告继续履行《神岗村重建利氏宗祠施工承包合同》的诉讼请求，本院不予支持。 综上所述，依照《中华人民共和国民法总则》第一百四十三条、第一百五十五条，依照《中华人民共和国合同法》第九条、第五十六条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条，《最高人民法院关于适用的解释》第九十条之规定，判决如下： 驳回原告广东金钜阳建设工程有限公司的全部诉讼请求。 本案受理费93608元（原告已预缴），由原告广东金钜阳建设工程有限公司负担。 如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。 当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按不服一审判决部分的上诉请求数额向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。 审 判 长  吴 建 人民陪审员  王乐民 人民陪审员  李 妍 二〇二〇年十二月十五日 此件与本件核对无异 书 记 员  罗芳华