广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0304民初10142号原告李秋霞，女，汉族，1978年9月6日出生，住址广东省深圳市。委托代理人朱尔特，广东牧之律师事务所律师。委托代理人欧玉婵，广东牧之律师事务所实习律师。被告黎伟伦，男，汉族，1973年8月30日出生，住址广东省深圳市。被告李檀檀，女，汉族，1981年2月24日出生，住址广东省深圳市。被告上海绿洲源香料股份有限公司，住所地上海市青浦区沪青平公路4501弄18号，统一社会信用代码91310118729343198K。法定代表人吴玉君。被告广东绿洲源食品有限公司，住所地茂名市电白区水东镇海滨大道136号金碧海景花园商住小区第B幢301房，统一社会信用代码9144090469052664XM。法定代表人黎伟伦。上述被告共同委托代理人姜正林，广东重威律师事务所律师。上述被告共同委托代理人钟承霖，广东重威律师事务所律师。原告李秋霞诉被告黎伟伦、李檀檀、上海绿洲源香料股份有限公司（以下简称上海绿洲源公司）、广东绿洲源食品有限公司（以下简称广东绿洲源公司）民间借贷纠纷一案，本院于2020年1月13日受理后，依法组成合议庭，于2020年7月8日公开开庭进行了审理。原告委托代理人朱尔特、欧玉婵，各被告共同委托代理人姜正林、钟承霖到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，2016年03月14日，被告黎伟伦出具《借条》，拟向原告借款人民币650万元，双方商定的借款月利息为借款本金的3%。当日，原告通过银行转账向被告黎伟伦银行账户实际转入借款本金人民币550万元。就该笔借款，被告黎伟伦于2018年03月14日重新出具《借条》一张，确认尚欠原告借款本金人民币550万元。截至立案之前，虽经原告多次催促，被告黎伟伦除未偿还全部借款本金外，借款利息仅支付到2019年07月21日。2019年11月04日，被告黎伟伦与原告签订编号为HKxxxxxxxxxx的《债权债务处理协议书》（下称《协议书》），确认尚欠原告借款本金人民币550万元，原定3%/月的借款利息已经支付至2019年07月14日，且如果被告黎伟伦未按《协议书》约定期限偿还借款本金的，利息自2019年07月15日开始按照2%/月的标准计付。被告黎伟伦在《协议书》中确认，该笔借款系其与被告李檀檀夫妻共同债务，且全部借款本金系用于二被告的经营开支。同时被告上海绿洲源公司、广东绿洲源公司出具担保函，承诺就涉案债务向原告承担连带担保责任。但上述《协议书》签署后，被告黎伟伦未按约定履行还款义务。为维护自身合法权益，原告现诉至贵院，请求判令：1.被告黎伟伦向原告偿还借款本金人民币550万元及利息，其中利息按照借款本金2%/月的标准，自2020年2月1日起开始计算至被告清偿之日止；2.、被告李檀檀、上海绿洲源公司、广东绿洲源公司对被告黎伟伦的欠款承担连带清偿责任；3.本案诉讼费用由被告承担；4.由被告承担担保费11990元。各被告辩称：1、被告黎伟伦确认2016年3月14日确认收到原告出借的550万元；2、2019年10月4日原告与被告黎伟伦签订债权债务处理协议后，被告黎伟伦向原告支付了100万元，该款项应抵扣本金；3、涉案借款与被告李檀檀无关，涉案借款未流入被告李檀檀账户，被告李檀檀对涉案借款不知情，该借款也未用于夫妻共同生活，被告李檀檀有自己工作，有独立的收入，而且案涉的款项也明显地超出夫妻共同生活所需，不属于夫妻共同债务，被告李檀檀无需对案涉借款承担连带责任；4、确认案涉担保函是由被告黎伟伦签字确认，但被告上海绿洲源、被告广东绿洲源公司从未在担保函上加盖公章，原告所提供的担保函上的印章与被告上海绿洲源公司、广东绿洲源公司的公章不相吻合，该担保函无效，并非被告上海绿洲源公司、广东绿洲源公司的意思表示，被告上海绿洲源公司、广东绿洲源公司无需对案涉借款承担担保责任。经审理查明，2016年3月14日，被告黎伟伦向原告出具借条一份，载明被告向原告借款650万元。原告于当天通过银行转账向被告黎伟伦支付550万元。2018年3月14日，被告黎伟伦再次向原告出具一份借条，载明被告黎伟伦向原告借款550万元，借期为两年，利息按月支付。原告称2018年的借条是对2016年出借的款项重新确认出具的，被告予以认可。2019年11月4日，被告黎伟伦（甲方）与原告、黄某、林某某（乙方）三人签署《债权债务处理协议书》，协议载明被告向原告借款550万元，向黄某借款100万元，向林某某借款100万元；甲乙双方确认，就上述借款，甲乙双方商定的月利率为借款本金的3%，由甲方按月支付；（第1.2条）截至本协议签署之日，甲方实际支付给乙方的利息截止到2019年7月，具体分别为：黄某的借款利息支付到2019年7月21日，李秋霞和林某某的借款利息支付到2019年7月14日；双方友好协商一致，甲方承诺2019年11月5日向乙方偿还100万元，2019年11月至2020年4月之间，每月的15日向乙方偿还100万元，2020年5月5日向乙方偿还50万元；上述款项均须支付至原告的交通银行账户；甲方清偿全部借款本金人民币750万元后，甲方无须再向乙方支付任何利息，甲乙双方就本协议项下的债权债务全部结清；若甲方未能按期支付上述款项，则乙方有权要求甲方应当自第1.2条规定的已付利息截止日的次日起，按照尚欠借款本金2％的标准按月向乙方支付利息。当日，上海绿洲源公司及广东绿洲源公司向原告等人出具《担保函》，承诺对上述《债权债务处理协议书》中被告黎伟伦的借款提供连带责任保证。两份函件有加盖上海绿洲源公司及广东绿洲源公司的公章，且有被告黎伟伦的签字。经查，出具保函时被告黎伟伦系上海绿洲源公司-的法定代表人及股东（股权占比40.87%），系被告广东绿洲源公司控股股东（股权占比80%，2020年1月16日被告黎伟伦变更为公司法定代表人），被告李檀檀为两公司的股东。被告上海绿洲源公司、广东绿洲源公司对担保函中公章的真实性予以否认，并申请鉴定。双方同时确认之前的利息如协议所称，已于结清至2019年7月14日。另查，2019年11月7日、2019年11月13日、2019年11月18日，被告黎伟伦分别向原告偿还60万元、10万元、30万元。双方确认上述还款根据协议书中原告的占比进行计算还款的数额。原告表示由于被告未能按照协议按期付款，被告应根据协议约定自2019年7月15日起以欠付的550万本金为基数按年利率2%继续计收利息，经原告计算,2020年1月31日前的利息已结清。被告则认为该款项应按照协议直接抵扣本金。另根据被告提供的银行流水显示，2016年3月14日被告黎伟伦在收到借款随即支付给两名案外人。以上事实有借条、债权债务处理协议书、担保函、银行流水、庭审笔录为证，本院予以确认。本院认为，合法的借贷关系受法律保护。根据原告提供的《借条》、银行流水及《债权债务处理协议书》，本院依法确认原告与被告黎伟伦之间的借贷关系依法成立并合法有效。原告向被告黎伟伦足额支付借款后，被告黎伟伦应依照约定还本付息。原告与被告黎伟伦就双方的债务于2019年11月4日通过签署《债权债务处理协议书》作出新的约定，被告黎伟伦应遵照执行。但被告黎伟伦仅在2019年11月7日、2019年11月13日、2019年11月18日向原告偿还了100万元，未能按约定偿还借款，违反了彼此的约定，实属违约，原告有权请求被告黎伟伦按照《债权债务处理协议书》的约定，偿还借款本金及利息。原告主张由于被告黎伟伦未能按期还款，应以其尚欠的本金自2019年7月15日起依照约定向原告支付利息。被告黎伟伦则表示协议后偿还的款项应按照约定，直接抵扣本金。根据协议的约定，包括原告在内的三位债权人免收原告借款利息的前提是原告依照还款计划履行还款义务，但根据被告黎伟伦的履行情况，被告未完全依约行事，则该还款计划根据合同第2.5条的约定已经失效，被告黎伟伦应以依该条款向原告支付利息。被告的主张与事实不符，本院不予采信。《债权债务处理协议书》中约定原告违约时须按月利率2%计付利息，该约定符合法律规定，原告的该主张，本院予以支持。关于本案尚欠的本金。被告黎伟伦在协议书签署后偿还了部分款项，原告将被告黎伟伦偿还的款项全部计算为利息进行抵扣，该计算方式并不合理，亦不符合法律之规定。本院将根据被告黎伟伦还款的数额，以月利率2%先息后本进行计算。《债权债务处理协议书》中原告的债权占比为73.33%，则原告每次还款中的73.33%部分系用于偿还对本案原告的借款。截至2019年11月18日，被告黎伟伦尚欠原告本金5222026.94元（详见附表）。原告主张被告黎伟伦偿还尚欠的借款本金自2020年2月1日起按月利率2%计收被告至全部款项清偿之日止，符合法律规定，本院予以支持。至于保全担保费合计11990元。双方对该维权费用在《债权债务处理协议书》中做出了明确的约定，原告向被告请求该费用于法有据，本院予以支持。关于被告李檀檀、上海绿洲源公司、广东绿洲源公司在本案借款中的责任。原告主张被告黎伟伦借款时系于被告李檀檀处于婚姻存续期间，且该款项被告黎伟伦在《债权债务处理协议书》确认系夫妻共同债务且借款系用于双方共同所有的上海绿洲源公司、广东绿洲源公司的经营，被告李檀檀对此应承担连带责任。对此，本院认为，虽然《债权债务处理协议书》中被告黎伟伦对借款确认系夫妻共同债务，但被告李檀檀实际未在该协议中签字，目前亦无证据证明被告李檀檀事后对上述债务进行了追认。被告黎伟伦同时在协议书载明款项用于上海绿洲源公司、广东绿洲源公司的经营，被告李檀檀系两公司的股东，原告据此认为款项属于双方的共同生产经营。但根据被告提供的银行流水显示，被告黎伟伦收到借款后立即将款项支付给了两位案外人，未支付给公司。且原告也未能提供其他证据对款项是否实际用于两公司辅以说明。原告主张该款项是被告黎伟伦及李檀檀的共同生产经营之用，依据并不充分，本院不予采信。原告以夫妻共同债务为由主张被告李檀檀对被告黎伟伦的债务共同承担责任，证据不足，本院不予支持。至于上海绿洲源公司、广东绿洲源公司是否该承担担保责任。被告主张担保函中两公司的印章不真实，不能以此认定两公司的担保责任。两份担保函中除了加盖公章外，均有被告黎伟伦的签字，被告对担保函中被告黎伟伦的签字予以认可。而实际上被告黎伟伦在签署担保函时是被告上海绿洲源公司的法定代表人，被告黎伟伦对外本就具备代表公司的身份及权力。根据担保函的条款，担保人所须担保的债务具体、明确，并未存在任何的歧义。被告黎伟伦作为法定代表人在该担保函上签字并加盖了公章，该一系列的行为是在代表公司对外就担保事项作出意思表示。即便公章如各被告所称存在一定的瑕疵，该对外的法律意义并不应就此被否定。而被告黎伟伦作为广东绿洲源公司的控股股东，占公司股权的绝大多数，被告黎伟伦签字并手持公司公章向原告出具保函的行为对外而言同样具备代表公司对外作出意思表示的性质。因此对于被告上海绿洲源公司、广东绿洲源公司提出的鉴定申请，实则并无必要，本院不予准许，本院依法采信该两份担保函的真实性。根据《中华人民共和国公司法》第十六条之规定，公司对外的担保行为需要符合一定的条件。即根据对外担保的对象经董事会或股东会决议通过后，公司方能对外提供担保。虽然本案中借款人黎伟伦系被告上海绿洲源公司的股东兼法定代表人。但在法律有明确规定的前提下，原告向被告出借款项时亦应适时地对该被告上海绿洲源公司是否经过股东会决议允许其向原告提供担保进行审查，但原告对此并未举证说明。在未有证据显示被告上海绿洲源公司通过股东会决议为被告黎伟伦向原告提供担保之下，被告黎伟伦代表被告上海绿洲源公司出具的担保函应属无效。不过根据《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第七条规定，主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的二分之一。被告上海绿洲源公司对外提供担保时违反了法定程序，而原告签约时亦未能审慎审核被告上海绿洲源公司对外担保是否经股东会决议，导致了被告上海绿洲源公司出具的担保函无效，原告及担保人被告上海绿洲源公司存在过错，被告上海绿洲源公司应对被告黎伟伦所欠原告的本息不能清偿部分的二分之一的范围内承担清偿责任。原告超出上述标准的诉讼请求，本院不予支持。至于被告广东绿洲源公司的责任。虽然被告广东绿洲源公司向原告提供担保函时原告同样没有审核其股东会决议的情况，但被告黎伟伦在该公司的股权占比达80%，占公司表决权的绝对多数。被告黎伟伦在担保函上签字确认足以代表了公司的主要意志，该担保函足以认定被告广东绿洲源公司具有对外提供担保的真实意思表示。因此，原告主张被告广东绿洲源公司对被告黎伟伦所欠原告的债务承担连带清偿责任，本院予以支持。综上，根据《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第二百零六条、第二百零七条，《中华人民共和国担保法》第十八条、第二十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十二条之规定，判决如下：一、被告黎伟伦应于本判决生效之日起十日内向原告李秋霞偿还借款本金5222026.94元、利息（利息自2020年2月1日起以5222026.94元为基数，按照月利率2%计算至实际付清之日止）以及保全担保费11990元；二、被告广东绿洲源食品有限公司对被告黎伟伦的第一项债务承担连带清偿责任，如被告广东绿洲源食品有限公司实际承担还款责任后,其有权向被告黎伟伦追偿；三、被告上海绿洲源香料股份有限公司对被告黎伟伦第一项债务中不能清偿部分的二分之一范围内承担连带赔偿责任；四、驳回原告李秋霞的其他诉讼请求。被告如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费53765元、保全费5000元（均已由原告预交），由被告黎伟伦、被告上海绿洲源香料股份有限公司、被告广东绿洲源食品有限公司共同负担55000元，由原告负担3765元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长  刘智枫人民陪审员  吕珍兰人民陪审员  梁 琴二〇二〇年十二月三十一日书 记 员  赖淑婷书 记 员  陈洵娴附表：（单位-元）日期出借偿还计息天数利率（年）当期应计利息当期欠付利息抵扣本金数额剩余本金2019年7月15日5500000.000.240.005500000.002019年11月7日439980.001150.24415890.410.0024089.595475910.412019年11月13日73330.0060.2421603.590.0051726.415424184.002019年11月18日219990.0050.2417832.930.00202157.075222026.94