甘肃省正宁县人民法院民事判决书（2020）甘1025民初1840号原告：王某，男，1990年11月25日出生，汉族，农民，正宁县人。被告：彭某，男，1984年7月10日出生，汉族，农民，正宁县人。被告:张某，男，1990年2月21日出生，汉族，甘肃晧垠信息工程有限公司总经理，住兰州市。原告王某与被告彭某、张某民间借贷、保证合同纠纷一案，本院于2020年11月25日立案后，依职权追加张某为本案被告参加诉讼，并依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告王某、被告彭某到庭参加诉讼，被告张某经传票传唤无正当理由拒不到庭参加诉讼。本案现已审理终结。王某向本院提出诉讼请求：1.判令二被告按借款约定支付原告分红24000元，违约金5000元，及该款从2019年8月19日起至实际清偿之日止按月150元/万元计算的利息；2.本案诉讼费由二被告承担。事实和理由：2019年5月20日原告和彭某签订合作协议，承包泾川县2019-2020中国移动集团专线有线宽带项目，协议约定由原告出资70000元用作工程资金，原告不参与生产、经营、管理，由彭某负责该项目的具体施工。合同履行一个半月后，因彭某私自挪用资金导致工程无法正常施工，经协商其二人都同意原告退出合伙，由张某接手该工程。原告和彭某、张某协商对原告出资的70000元由彭某和张某在退伙时付清（该款2019年8月19日已付清），并向原告支付分红24000元。之后，三人再次协商，将原告应得利润24000元由张某用作工程资金周转，张某向原告出具一份借条，约定其向原告借款24000元，借款期限至2019年9月30日，月利息按150元/万元计算，若按期不清偿本金，则产生5000元违约金，且担保人彭某有义务偿还本息及违约金，借款期满后原告多次催要未果，故提起诉讼。彭某辩称，2019年5月20日，其和原告约定，由原告出资，其负责现场施工，合伙在泾川县承包工程。协议签订后，原告将70000元转账给张某，2020年7月20日原告提出退伙，要求退还出资70000元，并要求其和张某在15天内将该款退还，否则就要计算逾期利息，后因其他原因无法按时退还原告出资款。2019年8月19日，张某退还原告出资70000元后，给其打电话称原告还要求张某再支付24000元，否则原告就要阻挡工程施工，张某无奈之下给原告出具了借条，原告要求其在该借条上作为担保人签字，实际上其不知道24000元是如何产生的。合作协议约定，原告在工程开始三个月内需出资20万元，但原告中途退伙导致工程无法继续进行，因张某已退还原告出资70000元，故不同意原告的诉讼请求。张某未作答辩。本院经审理认定事实如下：张某承包泾川县2019-2020年中国移动集团专线有线宽带施工工程，后将该工程转包给彭某。2019年5月20日，彭某和原告签订《合伙协议》，约定：双方合伙从张某处承包泾川县2019-2020年中国移动集团专线有线宽带施工工程，原告出资，并以回款总份额的20%进行抽成，原告不参与生产、经营、管理，彭某负责具体施工。次日，原告与彭某和张某约定，原告将入股70000元交付给张某，彭某施工需要资金时由张某从70000元出资中予以支付，三人确立合伙关系。2019年7月原告提出退伙，并要求退还出资70000元。2019年8月19日张某将原告出资70000元退还给原告后，二人约定由张某向原告支付工程分红24000元，并将该24000元分红作为张某向原告的借款，张某向原告出具了借条一张，之后彭某在借条上以担保人身份签名，该借条载明“借条，甲方：张某（620522199002211314）今借乙方王某人民币24000.00元（贰万肆仟元整），借款期2019年8月19到2019年9月30日（归还），借款利息每月每万元150.00元。违约责任：如果甲方不能按时归还本息则产生5000.00（伍仟元）违约金费用，且担保人有义务履行还款本息及承担违约金义务。借款人：张某620522199002211314，担保人：彭某，见证人：许亮，2019年8月19日”。之后原告向二被告多次催款，二被告至今未付款。本院认为，原告与彭某和张某三人合伙承包工程，后经三人协商，原告退出合伙，张某返还了原告的出资70000元，张某和彭某同意给原告分红24000元，但未向原告支付，张某给原告出具《借条》作为凭证，彭某作为担保人在借条上签名，该分红款即转为张某向原告的借款，至此，三人合伙关系因原告的退伙而终止，三人之间的民事法律关系由合伙关系转化为民间借贷关系。三人对民事法律关系的变更未违反法律、行政法规的禁止性规定，合法有效，应受法律保护。现原告依据借条主张张某支付本金24000元，本院予以支持。原告要求张某按月150元/万元清偿利息，即年利率18%，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条第一款“出借人请求借款人按照合同约定利率支付利息的，人民法院应予支持，但是双方约定的利率超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的除外”，原告于2020年11月25日起诉，2020年11月20日一年期贷款市场报价利率为3.85%，而张某和彭某与原告约定的利息为年利率18%，超过原告起诉时一年期贷款市场报价利率四倍15.4%，超过部分本院不予支持。原告要求被告支付逾期还款违约金5000元，依照《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第三十条“出借人和借款人既约定了逾期利率，又约定了违约金或者其他费用，出借人可以选择主张逾期利息、违约金或者其他费用，也可以一并主张，但是总计超过合同成立时一年期贷款市场报价利率四倍的部分，人民法院不予支持。”，故本院对原告要求二被告支付违约金5000元的请求不予支持。《最高人民法院＜关于适用中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第二十二条：“第三人单方面以书面形式向债权人出具担保书，债权人接受且未提出异议的，保证合同成立。主合同中虽然没有保证条款，但是保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的，保证合同成立。”，被告彭某在借条上以保证人身份签名，该保证合同依法成立。《中华人民共和国担保法》第十九条：“当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照连带责任保证承担保证责任。”，原告和被告彭某对保证方式未作约定，故被告彭某依法应承担连带保证责任。《中华人民共和国担保法》第二十一条：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”，故被告彭某应对上述24000元及利息承担连带偿还责任。故对原告要求彭某承担保证责任的诉讼请求，本院予以支持。综上所述，依照《中华人民共和国民法通则》第三十条、《中华人民共和国合同法》第一百零七条、第一百零九条、《中华人民共和国担保法》第十九条、第二十一条、第二十六条第一款、第三十一条、《中华人民共和国民事诉讼法》第一百四十四条规定、《最高人民法院关于适用的解释》第九十条、《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国担保法＞若干问题的解释》第二十二条、第四十二条第一款、《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第二十六条、第三十二条规定，判决如下：一、张某自本判决生效之日起五日内归还王某借款24000元及该款自2019年8月19日起至实际偿还之日止按年利率15.4%计算的利息；二、彭某对上述借款及利息承担连带清偿责任;三、驳回王某的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费400元，减半收取计200元，由张某、彭某共同负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数或者代表人的人数提出副本，上诉于甘肃省庆阳市中级人民法院。审判员 关 涛二〇二〇年十二月二十四日书记员 樊昊鑫