陕西省咸阳市中级人民法院   民事判决书      （2020）陕04民终2691号   上诉人（原审被告）：中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司。住所地：陕西省咸阳市渭城区。统一社会信用代码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   法定代表人：郝宗张，该公司总经理。   委托诉讼代理人：卢勇、柴俊宁，陕西固伦律师事务所律师。   被上诉人（原审原告）：黄运动，男，汉族，XX年XX月XX日出生，住陕西省咸阳市渭城区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   委托诉讼代理人：马凡，陕西秦直道律师事务所律师。   被上诉人（原审被告）：孙贵洲，男，汉族，XX年XX月XX日出生，住陕西省咸阳市渭城区，公民身份号码XXXXXXXXXXXXXXXXXX。   上诉人中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司(以下简称人保财险咸阳公司)因与被上诉人黄运动、孙贵洲机动车交通事故责任纠纷一案，不服陕西省咸阳市渭城区人民法院（2020）陕0404民初2073号民事判决，向本院提起上诉。本院于2020年10月27日受理后，依法组成合议庭，对本案不开庭进行了审理。上诉人人保财险咸阳公司的委托诉讼代理人柴俊宁、被上诉人黄运动及其委托诉讼代理人马凡、孙贵洲到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。   人保财险咸阳公司上诉请求：1.撤销一审判决第一项，改判上诉人在交强险限额内赔付黄运动医疗费10000元、护理费11337.7元、交通费300元，共计21637.7元；在商业三者险范围内赔偿黄运动医疗费34270.64元、营养费1260元、住院伙食补助费1085元，共计36615.64元。以上合计58253.34元。2.本案上诉费由被上诉人承担。其上诉的主要事实和理由为：1.依据民诉法七十六条规定，本案已诉至法院，上诉人未参与鉴定机构的确定，剥夺了上诉人选择的权利。被上诉人黄运动的伤残鉴定所依据的鉴材也未经上诉人质证，故该鉴定结果不应作为定案依据，该鉴定意见书在认定黄运动构成伤残时，并未说明其关节功能丧失具体程度，而直接认定两处受伤部位分别是十级伤残，不符合《人体损伤致残程度分级》的规定，故一审原告申请的陕咸司医鉴【2020】第065号法医学司法鉴定程序不合法及鉴定结论错误，不应作为赔偿的依据；同时据此鉴定意见作出的后续治疗费、精神损害抚慰金的判处过高；即使该鉴定合法结论正确，伤残赔偿金应按照13年计算， 2.被上诉人黄运动已满67周岁，已达退休年龄，不应支持其误工费。一审原告只提供了部分工资表、劳务合同等并不能证明其因本次交通事故导致收入减少，故一审采信黄运动提供的证据，无事实及法律依据，加重了上诉人的赔付责任。3.一审原告诉讼请求明确应由被告孙贵洲承担鉴定费，但一审判处上诉人承担鉴定费违反法律规定及不告不理原则。综上，请求二审法院查明事实，依法改判。   黄运动辩称，1.上诉人称根据民诉法第七十六条，是针对双方当事人在诉讼中就专门性问题向法院提出申请的相关程序。本案中，受害人是在诉前就本人损伤所做的鉴定，在诉讼中为支持其主张向人民法院提交的证据，完全符合证据规则；且该证据是由国家法定鉴定机构依法所做的鉴定，该鉴定机构合法且有相应的鉴定资质；鉴定依据是根据相关的病历记录和医学影像报告，结合临床活体检查所得出的结论。对于黄运动的住院病历这一重要的鉴定依据，一审时也已经上诉人质证并予以认可。原审程序中上诉人并没有足以推翻该鉴定意见的相关理由和相反证据，因此该鉴定意见被一审法院予以认可是正确的。2.对于认定构成十级伤残标准的认定，是由鉴定专家进行检查诊断并结合住院病历及医学影像片反映的损伤情况，综合评估后所做出的评价。3.关于二次手术取内固定的问题，其上、下肢均严重骨折，存在有两处骨折内外固定的客观事实，正常情况取一处内固定需9000至10000元手术费，一审判处1.6万元并不够取两处内固定的费用，故一审判处后续治疗费并不过高。4.精神损害抚慰金并未超过陕高法（2020）45号文件关于《陕西省道路交通事故损害赔偿项目计算标准》规定的十级伤残为5000元的原则。5.黄运动是1953年12月28日生，至本起事故发生时年龄为65岁，并不到66岁，故应按15年计算伤残赔偿金并无不妥。6.一审时黄运动已提交相关证据证明了误工情况，且上诉人也去其单位调查过证明其提供劳务情况完全属实，并无任何虚假。7.关于鉴定费问题是由法院裁判的范围。综上，一审认定事实清楚，适用法律正确，应驳回上诉，维持原判。   孙贵洲辩称，没有意见。   黄运动向一审法院起诉请求：1.判由第二被告保险公司对原告各项损失共计175873.84元，在保险责任限额范围内承担赔偿责任；2.判由第一被告对上述损失承担连带赔偿责任；3.诉讼费、鉴定费由第一被告承担。    一审法院认定事实：2019年8月8日被告孙贵洲驾驶陕DXXXXX号小轿车从XX村由北向南行至长陵路时，与由西向东行驶的原告黄运动驾驶的无牌二轮摩托车相撞致原告受伤，原告受伤后被送往咸阳市中心医院治疗，诊断为左胫腓骨远端粉碎性骨折，右桡骨远端粉碎性骨折，入院后在全麻下分别行左胫腓骨远端粉碎性骨折切开复位内固定术及右桡骨远端粉碎性骨折切开复位内固定手术治疗，住院31天。经咸阳市xxx交通警察支队渭城大队第20190236号道路交通事故认定书认定被告孙贵洲负事故的主要责任，原告黄运动负事故的次要责任。经陕西咸阳市司法医学鉴定中心陕咸司医鉴（2020）第065号司法鉴定意见书鉴定：黄运动右侧桡骨远端骨折为十级残疾；左胫腓骨远端粉碎性骨折为十级残疾；二次手术费用需16000元左右；误工期可计至定残之日先一天；护理期90日，住院期间需两人护理；营养期90日。原告因本次交通事故产生的损失：医疗费58958.06元、住院伙食补助费31天×50元=1550元、营养费90天×20元=1800元、护理费（31天×93.7元×2人）+（59天×93.7元×1人）=11337.7元、误工费10个月×3500元/月=35000元、残疾赔偿金36098元×15年×11%=59561.7元、鉴定费3500元、交通费酌情确定300元、精神损害抚慰金5000元、二次手术费16000元，合计193007.46元。   一审法院认为，公民的健康权受法律保护。被告孙贵洲驾驶陕DXXXXX号小轿车与原告黄运动驾驶的无牌二轮摩托车相撞造成本次交通事故。孙贵洲负事故的主要责任，黄运动负事故的次要责任。且事故车辆陕DXXXXX号车在被告人保财险咸阳分公司投有交强险和1000000元的商业三者险及不计免赔险。所以对于原告的损失应由人保财险咸阳分公司在交强险限额内予以赔偿后，不足部分在商业三者险范围内承担70%的责任，由黄运动自行承担30%的责任。故被告人保财险咸阳分公司应在交强险限额内医疗费项下赔偿原告医疗费10000元，在死亡伤残赔偿金项下赔偿护理费11337.7元、误工费35000元、残疾赔偿金59561.7元、鉴定费3500元、交通费300元、精神损害抚慰金300.6元，共计120000元。在商业三者险范围内赔偿原告剩余损失的70%，即医疗费34270.64元、后续治疗费11200元、营养费1260元、住院伙食补助费1085元、精神损害抚慰金3289.58元，共计51105.22元。遂依照《中华人民共和国侵权责任法》第十六条、第二十二条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条、《中华人民共和国保险法》第六十五条第一款之规定，判决：一、中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司在交强险限额内赔偿黄运动医疗费10000元、护理费11337.7元、误工费35000元、残疾赔偿金59561.7元、鉴定费35000元、交通费300元、精神损害抚慰金300.6元，共计120000元；在商业三者险范围内赔偿黄运动医疗费34270.64元、后续治疗费11200元、营养费1260元、住院伙食补助费1085元、精神损害抚慰金3289.58元，共计51105.22元。以上合计171105.22元；二、驳回原告黄运动其他诉讼请求。如被告未按本判决指定的期间履行给付金钱的义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费3818元，减半收取1909元，由被告孙贵洲承担1336.3元，原告黄运动承担572.7元。   本院二审期间，被上诉人向本院提交证据两份，证据一是陕西司法医学中心开具的情况说明，欲证明上诉人的损伤具体测量度的情况和计算结果充分说明构成十级伤残；证据二是黄运动的工资发放单，一审时其提交了三个月的工资单，上诉人认为应提交一年的，二审被上诉人在原单位档案调出剩余9个月的工资单，欲证明被上诉人工作收入稳定，在原单位工作。上诉人质证认为，对证据一的真实性没有异议，证明目的不认可，提出鉴定系其单方委托，鉴材未经质证，不能作为定案依据；对于证据二的真实性不予认可，其只提供工资表未提供工资流水，同时没有工资扣发证明，无法证明其因交通事故导致实际收入减少。合议庭评议认为，被上诉人提交的陕西司法医学中心开具的情况说明，来源合法，内容真实，是对其所作伤残鉴定的补充说明，对其内容予以采信；关于被上诉人提交的九个月的工资单，结合其一审提交的劳务合同，以及其工作单位提供的停发工资证明，能够印证被上诉人事故发生前在该单位工作及相应工资发放的情况，故对该证据予以采信。   双方当事人对一审查明的事实均无异议，本院予以确认。   本院认为，本案的争议焦点为：1.一审鉴定程序是否合法，原审基于鉴定结论认定的后续治疗费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金是否适当；2.一审原告黄运动关于误工费的主张是否应予支持。3.一审关于鉴定费的判处是否适当。   关于焦点一，一审鉴定程序是否合法，原审基于鉴定结论认定的后续治疗费、精神损害抚慰金、残疾赔偿金是否适当的问题。一审原告黄运动在诉讼前，自行委托陕西咸阳市司法医学鉴定中心对其残疾程度、二次手术费、误工期限、护理期限及人数、营养期限进行鉴定，并出具陕咸司医鉴（2020）第065号司法鉴定意见书，在一审庭审中，一审原告黄运动提交了该鉴定意见作为支持其主张的证据，上诉人在一审时并未提供相反证据反驳该鉴定意见，故其申请重新鉴定，一审法院未予准许。根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条之规定，对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。被上诉人黄运动自行委托的陕西咸阳市司法医学鉴定中心出具鉴定意见，该机构具有相应的资格、资质，该意见所依据的证据材料真实且上诉人对该鉴定材料亦无异议，其形成过程符合行业规范、鉴定措施及流程安排合理、所得结论性意见符合逻辑和科学，与案件的其他证据并无矛盾，故上诉人在无相反证据或者理由足以反驳该鉴定的情况下，一审法院依据一审原告黄运动自行委托的鉴定意见作出相关认定并无不妥。因此一审依据该鉴定意见认定的精神损害抚慰金、二次手术费并无不当，故对上诉人该节主张不予支持。关于残疾赔偿金的认定，因被上诉人黄运动受伤时为2019年8月8日，其年龄为65周岁，一审按照15年计算残疾赔偿金并无不当，故对上诉人赔偿13年残疾赔偿金的主张不予支持。   关于焦点二，一审原告黄运动关于误工费的主张是否应予支持的问题。黄运动在事故发生时虽年满六十五周岁，但无证据证明其已丧失劳动能力，且法律对已达退休年龄人员继续从事劳务活动并无限制性规定。一审依据其提供的从事劳务相应证据，支持其关于误工费的主张并无不当，故对上诉人该节主张不予支持。   关于焦点三，一审关于鉴定费的判处是否适当的问题。根据诉讼收费办法的规定，案件受理费由败诉的当事人负担，双方都有责任的由双方分担。其他诉讼费用由人民法院根据具体情况，决定当事人双方应负担的金额。鉴定费用属于其他诉讼费用，如何负担由人民法院根据案件具体情况决定。根据《中华人民共和国保险法》第六十四条的规定，保险人和被保险人为查明和确定保险事故的性质、原因和保险标的损失程度所支付的必要的、合理的费用，由保险人承担。本案保险事故发生后，作为受害人的黄运动为确定其损害程度及明确赔偿的具体数额而支出的鉴定费，应属必要的、合理的费用，且上诉人在机动车交通事故强制保险和第三者责任保险免责条款中未就此作出明确约定，因此一审将该费用判由人保财险咸阳公司承担并无不妥，故对上诉人该节主张不予支持。   综上所述，上诉人中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司的上诉理由不能成立，不应支持。一审判决认定事实清楚，适用法律正确，应予维持。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条第一款第（一）项规定，判决如下：   驳回上诉，维持原判。   案件受理费2557元，由上诉人中国人民财产保险股份有限公司咸阳市分公司负担。   本判决为终审判决。            审 判 长 樊国强    审 判 员 张作儒    审 判 员 王丽丽         二〇二〇年十二月十一日            书 记 员 田 甜         附：相关法律   《中华人民共和国民事诉讼法》第一百七十条 第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照下列情形，分别处理：   （一）原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；   执行提示   根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条之规定，申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。         1