福建省南安市人民法院民 事 判 决 书（2020）闽0583民初8804号原告：刘正兵，男，1969年7月20日出生，汉族，户籍地住址江西省上饶市鄱阳县。委托诉讼代理人：李鑫，福建祥贤律师事务所专职律师。被告：叶松柳，男，1990年1月16日出生，汉族，户籍地住址福建省厦门市翔安区。被告：叶水塔，男，1988年7月12日出生，汉族，户籍地住址福建省厦门市翔安区。上列二被告共同委托诉讼代理人：卢素芬，福建合贤律师事务所专职律师。原告刘正兵诉被告叶松柳、叶水塔提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年10月19日立案受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告刘正兵及其委托诉讼代理人李鑫、被告叶松柳、叶水塔及其共同委托诉讼代理人卢素芬到庭参加诉讼。本案现已审理终结。刘正兵向本院提出诉讼请求：1.判令叶松柳、叶水塔立即赔偿刘正兵各项经济损失188263.28元；2.本案诉讼费用由叶松柳、叶水塔承担。事实和理由：2019年5月，刘正兵受雇于叶松柳、叶水塔承租的南安市石井福丰石材厂，主要从事手动磨机工作，领取计件工资。2019年6月14日上午11时许，刘正兵在厂里车间正常上班时，被厂内板材压到脚上，造成刘正兵脚部严重受伤的事故，后由叶松柳和管理王某、王华、王长生等人送到厦门市第五医院住院治疗，共住院28天，花去医疗费用七万多元，经诊断伤情为右侧骨折、右腓骨下段粉碎性骨折等。经福建安泰司法鉴定所鉴定刘正兵伤残程度为十级伤残、误工期限为180天、护理期限为90天、后续治疗费用为12000元。事故发生后，叶松柳支付了3000元的医疗费。叶松柳、叶水塔共同答辩称：1.叶水塔与刘正兵不存在雇佣或其他法律关系，无需承担民事赔偿责任，应裁定驳回对叶水塔的起诉。2.叶松柳与刘正兵之间存在的是承揽法律关系，而非雇佣法律关系。3.叶松柳于2019年6月向刘带宗、刘云彬购买磨机，刘带宗、刘云彬安排江武林（即现场着黑衣男子）进行现场安装，因磨机倾倒碰到石材，石材倒塌砸伤刘正兵，磨机安装人员江武林操作不当，刘带宗和刘云彬作为案涉磨机销售方，安排大磨机江武林进行现场安装，对事故发生应承担过错责任，故应追加江武林、刘带宗、刘云彬作为共同被告参加诉讼。4、因刘正兵、江武林将半斜放的磨机竖放，磨机重心不一、倾斜倒下，以致砸伤刘正兵，过错完全在于刘正兵及江武林。5.挪动案涉磨机并不是刘正兵的业务。6.刘正兵自行委托鉴定，现已能自由活动，应对伤残等级、医疗费用合理性、误工期、护理期、护理期限、出院后护理依赖程度进行重新鉴定。7.刘正兵主张的赔偿项目、赔偿金额不合理，应认定为部分护理依赖，主张的护理期限过长，主张的营养费、精神损害抚慰金偏高，主张交通费、鉴定费没有依据。本院经审理认定如下事实：叶松柳因从事石材生产经营需要，于2018年5月4日与南安市石井福丰石材厂签订《租赁合同书》，由叶松柳向南安市石井福丰石材厂承租位于南安市××镇××村九里辽的厂房及机械设备。2019年6月14日，刘正兵在叶松柳承租的厂区内从事石板材水磨工作。根据现场监控录像显示：刘正兵需对一块半圆形石材进行水磨，在水磨之前需用航吊将半圆形石材吊到水磨机处，刘正兵操作航吊遥控器，并与一黑衣男子合作，将航吊与一尚未安装的磨机脱离，未安装的磨机发生位置挪动。之后，刘正兵开始用航吊吊装半圆形石材，黑衣男子同时进行磨机安装工作。在吊装半圆形石材时，刘正兵背向未安装的磨机，后未安装的磨机发生倾斜、滑倒，触及刘正兵身后的石板材，石板材倒塌，砸伤刘正兵右脚。刘正兵随即被叶松柳等人送至南安市成功医院诊疗，因伤情严重，刘正兵被转至厦门市第五医院住院治疗，于2019年7月12日出院，住院28天，经诊断，伤情为右腓骨下段粉碎性骨折等，出院医嘱为患肢术后3个月禁止负重，骨折愈合后行内固定物取出术等。刘正兵在南安市成功医院支出医疗费351.91元，在厦门市第五医院支出医疗费60635.37元。事故发生后，在南安市××镇××主持下调解，调解员问：“受伤人刘正兵是你厂里的工人吗？”叶松柳回答称：“临时做水磨的，是水磨工临时调动的，不是固定的”。福建安泰司法鉴定所于2019年10月9日作出“刘正兵伤残程度为十级伤残、误工期限为180天、护理期限为90天、后续治疗费为12000元”的司法鉴定意见书，刘正兵为此支去鉴定费2600元。叶松柳在事故发生后支付给刘正兵3000元。在本案诉讼中，叶松柳申请证人王某出庭作证。王某到庭发表如下证人证言：我受雇佣于叶松柳、叶水塔，工资由叶松柳支付。刘正兵是临时工，有活过来磨，130元／平方米包出去的。事故发生时我不在场，安装的工人对我说当时有叫刘正兵不要站在那里。另查明，刘正兵在事故发生时户籍登记情况为农村户口，根据福建省统计局发布的数据，2019年度福建省农村居民人均可支配收入为19568元/年，农业平均工资为61785元/年。上述事实有疾病证明书、住院病历、入院记录、出院小结、医疗费发票、费用汇总清单、调解视频（附光盘）、现场视频（附光盘）、微信聊天记录截图、《司法鉴定意见书》、鉴定费票据、证人王某出庭作证证言及当事人在庭审中的陈述为证，可以认定。综合诉辩双方当事人的主张，本案争议的焦点是：如何判定刘正兵与叶松柳、叶水塔之间的法律关系？本案是否应追加刘正带、刘云彬、江武林作为共同被告参加诉讼？叶松柳、叶水塔是否应承担赔偿责任？刘正兵主张赔偿的项目、数额是否合理合法，合理损失是多少？对上述争议焦点，本院分析认定如下：一、关于刘正兵、叶松柳、叶水塔之间存在何种法律关系的问题。本院认为，雇佣关系是以雇员为雇主提供劳务而获取报酬的法律关系，雇主和雇员之间存在身份上的支配和从属关系。承揽关系是以提供劳动成果为目的，承揽人按照定作人的要求以自己的设备、技术和劳动力完成主要工作。雇佣关系与承揽关系的区别需要从多方面进行考量，包括劳动条件和地点的提供、劳动报酬的支付方式、劳动是否亲自完成等，而最基本、最明显的区别，在于双方是否存在隶属关系，有无管理与被管理、支配与被支配的权利义务关系。刘正兵、叶松柳之间的关系符合雇佣关系的法律特征，存在的是雇佣法律关系，主要理由如下：首先，刘正兵所从事的石材水磨工作是叶松柳石板材加工、生产的主要业务组成部分。第二，叶松柳对刘正兵日常的工作内容和工作范围是知悉的，刘正兵对于其是为叶松柳加工石板材，且其工资是由叶松柳统一发放这一事实也是明知的。第三，刘正兵工作所需的航吊等机器是由叶松柳所提供，工作场所也是叶松柳租赁的厂房，在刘正兵工作时间内，叶松柳是可以随时进行监督和管理的。第四，叶松柳在南安市石井镇进行调解时针对刘正兵是否为厂里工人的询问，答称刘正兵系临时做水磨的，在没有相反证据的情形下，应认定叶松柳与刘正兵之间存在的是雇佣关系。综上，叶松柳与刘正兵之间符合雇佣关系的构成要件，形成事实上的雇佣关系。叶松柳称其与刘正兵存在的是承揽关系的主张未能提供相应证据予以证明，应承担举证不能的不利后果，故对叶松柳的该项主张不予采信。另，刘正兵未能提供证据证明叶水塔与叶松柳之间存在合伙关系，或叶水塔有直接对刘正兵进行指示、发放报酬等行为，应承担举证不能的不利后果，且叶水塔对本案事故的发生并不存在过错或过失行为，刘正兵请求叶水塔承担民事责任，缺乏事实和法律依据，本院不予支持。二、关于应否追加刘正带、刘云彬、江武林作为共同被告参加诉讼的问题。本院认为，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。”雇主责任与第三人侵权行为在性质上不同，受害人享有两个不同的权利。叶松柳所称的刘正带、刘云彬、江武林系雇佣关以外的第三人，不是必须共同进行诉讼的当事人。刘正兵作为雇员可以选择请求雇主即叶松柳、叶水塔承担赔偿责任，也可以选择请求直接侵权人承担赔偿责任。在本案中，刘正兵选择了由雇主叶松柳承担赔偿责任，并未向刘正带、刘云彬、江武林主张赔偿责任，依法应当尊重其意愿，至于雇主向第三人的追偿问题，可以另行主张，不影响本案的审判。叶松柳、叶水塔关于追加当事人的主张，缺乏事实和法律依据，本院不予采信。三、关于赔偿责任的问题。本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条规定：“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”由此可见，提供劳务一方因劳务致使自己受到伤害的，适用过错责任，即根据提供劳务一方和接受劳务一方各自的过错承担相应的责任。提供劳务一方在提供劳务过程中遭受人身损害也有自身存在过错的情况，对此提供劳务一方也应担负一定的责任，完全由接受劳务一方承担责任也显失公平。刘正兵作为一名从事石板材加工行业的人员，在此次作业中不仅需考虑工作强度，还应充分考虑其作业的周围环境因素，尽到必要的注意义务，但刘正兵未能充分注意自身安全，疏于防范可能出现的安全风险，未能做好安全防护措施，在磨机发生位置移动后，未能进一步确保磨机安全放置，因磨机放置不当致倾斜滑下，碰到旁边的石材，致其右腿被压伤，对本事故的发生存有一定过错，应当适当减轻雇主的赔偿责任。综上，根据当事人的过错情况及与事故发生的原因力大小等情况，酌情确定由刘正兵自行承担30%的责任、叶松柳承担70%的责任。四、关于刘正兵主张赔偿的项目、数额是否合理合法、合理损失是多少的问题。叶松柳认为《司法鉴定意见书》系刘正兵自行委托鉴定，并申请对刘正兵伤残等级、医疗费用合理性、误工期、护理期、护理期限、出院后护理依赖程度进行重新鉴定。对此，本院认为，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条规定：“对于一方当事人就专门性问题自行委托有关机构或者人员出具的意见，另一方当事人有证据或者理由足以反驳并申请鉴定的，人民法院应予准许。”叶松柳未能提供证据或理由否认福建安泰司法鉴定所所作出的鉴定结论，且重新鉴定的申请未能在本院指定的期限内提出，故对叶松柳的鉴定申请本院不予准许。福建安泰司法鉴定所具备相应的鉴定资质，委派有资质的鉴定人员进行现场鉴定，通过科学分析得出鉴定结论，据此出具《司法鉴定意见书》，该《司法鉴定意见书》可作为定案依据。刘正兵认为其因本案事故造成的损失如下：医疗费60987.28元、误工费30600元（180天×170元/天）、护理费20060元［(住院28天+出院90天)×170元/天］、住院伙食补助费1680元（28天×60元/天）、营养费9200元、交通费2000元、残疾赔偿金39136元、后续治疗费12000元、精神损害抚慰金10000元、鉴定费2600元，合计188263.28元。刘正兵损失赔偿项目及数额方面，根据法律及司法解释的规定，本院逐项认定如下：（一）医疗费：刘正兵在事故发生之日即被送医院住院治疗，支出的医疗费用共计60987.28元（60635.37元+351.91元），有医疗机构出具的票据为证，本院依法予以确认。（二）住院伙食补助费。刘正兵请求按每天60元的标准给付住院伙食补助费偏高，本院酌情确定为50元/天，住院伙食补助费为1400元（28天×50元/天）。（三）营养费：刘正兵请求营养费9200元，根据刘正兵的伤情情况、治疗情况，其请求的数额并无不当，应予支持。（四）残疾赔偿金：残疾赔偿金是指对受害人因人身遭受损害致残而丧失全部或者部分劳动能力的财产赔偿。刘正兵在事故发生时为农村户口，故应以农村居民人均纯收入标准计算残疾赔偿金。刘正兵的伤情经鉴定为十级伤残。残疾赔偿金依法确定为39136元（19568元/年×20年×10%）。（五）误工费：误工费是受害人无法从事正常的工作或者劳动而失去或者减少的工作、劳动收入的赔偿费用，应按实际减少的收入计算。刘正兵未能提供其三年来的平均收入，其又系农村居民，应参照农业人员平均工资元/年的标准计算误工损失，经鉴定，误工期限170天，刘正兵尚需后续治疗，持续误工，误工时间计算至定残日前一天，为116天（2019年6月14日至2019年10月8日），误工费为19636元（61785元/年÷365天×116天）。（六）护理费。根据法律规定，护理费参照误工费的计算方式确定。刘正兵因事故住院28天，住院期间确需他人护理，护理人员原则上为一人，结合刘正兵的伤情及护理需要，本院确定为一人护理，按全额护理计算。经鉴定，刘正兵护理期限为90天，出院后按部分护理依赖计算，本院酌情确定护理依赖按30%计算。住院期间的护理费为4740元（61785元/年÷365天×28天）；出院后的护理费为3148.5元（61785元/年÷365天×62×30%），两者合计为7888.5元。（七）交通费：刘正兵请求赔偿交通费2000元，其虽未能提供相应的交通费票据予以证明，因住院期间确曾花费交通费，事故发生地为南安市，住院地点为厦门市，根据住院、出院等实际需要，本院酌情确定交通费为1000元。（八）鉴定费：刘正兵主张鉴定费为2600元，有鉴定费发票为证，本院予以确认。（九）精神损害抚慰金：本案的事故造成刘正兵伤害，根据伤残等级、住院、花去医疗费、结合刘正兵在事故中的过错程度，本院酌情确定精神损害抚慰金5000元。（十）后续治疗费：刘正兵主张后续治疗费12000元，有司法鉴定意见书为证，该后续治疗费是必要的后期治疗费用，且与本案的事故有关，从诉讼方便及诉讼效率的角度考虑，该项请求合理合法，应予支持。上述，刘正兵因本案事故所造成的各项经济损失确定为158847.78元，叶松柳对此应承担70%的赔偿责任，为111193.4元；扣除叶松柳已支付的3000元，即叶松柳尚应赔偿给刘正兵108193.4元。综上，依照《中华人民共和国侵权责任法》第二条、第六条第一款、第十六条、第二十二条、第二十六条、第三十五条，《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十八条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条第一款、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条、第一百四十四条，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条、第四十条之规定，判决如下：一、叶松柳应于本判决生效后十日内赔偿给刘正兵医疗费、住院伙食补助费、残疾赔偿金等经济损失108193.4元；二、驳回刘正兵的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费4065元，适用简易程序审结，减半收取为2032.5元，由刘正兵负担800元，由叶松柳负担1232.5元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省泉州市中级人民法院。审判员  黄振东二〇二〇年十二月三日书记员  施金龙附：引用的主要法律条文及执行申请提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。《中华人民共和国侵权责任法》第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第二十六条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第九十条当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实，应当提供证据加以证明，但法律另有规定的除外。在作出判决前，当事人未能提供证据或者证据不足以证明其事实主张的，由负有举证证明责任的当事人承担不利的后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第三十一条当事人申请鉴定，应当在人民法院指定期间内提出，并预交鉴定费用。逾期不提出申请或者不预交鉴定费用的，视为放弃申请。对需要鉴定的待证事实负有举证责任的当事人，在人民法院指定期间内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用，或者拒不提供相关材料，致使待证事实无法查明的，应当承担举证不能的法律后果。第四十条当事人申请重新鉴定，存在下列情形之一的，人民法院应当准许:（一）鉴定人不具备相应资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定意见明显依据不足的；（四）鉴定意见不能作为证据使用的其他情形。存在前款第一项至第三项情形的，鉴定人已经收取的鉴定费用应当退还。拒不退还的，依照本规定第八十一条第二款的规定处理。对鉴定意见的瑕疵，可以通过补正、补充鉴定或者补充质证、重新质证等方法解决的，人民法院不予准许重新鉴定的申请。重新鉴定的，原鉴定意见不得作为认定案件事实的根据。