广东省广州市越秀区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0104民初11335号原告：广州蓝韵企业管理顾问有限公司，住所地广东省广州市越秀区广卫路19号之二1705、1706号房，统一社会信用代码91440104550574455C。法定代表人：王岩丽，执行董事。委托诉讼代理人：莫小航，男，1978年9月16日出生，汉族，该公司员工，联系地址。委托诉讼代理人：张智豪，男，1994年5月13日出生，台湾居民，该公司员工，联系地址。被告：蒋炎森，男，1982年6月19日出生，汉族，住湖南省华容县。委托诉讼代理人：陈逸武，广东金桥百信律师事务所律师。被告：中山市卡行天下网络科技有限公司，住所地广东省中山市小榄镇永宁菊城大道西388号宿舍2号楼一楼，统一社会信用代码91442000MA519K5D91。法定代表人：姜淑英。原告广州蓝韵企业管理顾问有限公司（以下简称“蓝韵公司”）诉被告蒋炎森、中山市卡行天下网络科技有限公司（以下简称“中山卡行公司”）劳动争议一案，本院立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最高人民法院在部分地区开展民事诉讼程序繁简分流改革试点工作的决定》，依法适用独任制普通程序，公开开庭进行了缺席审理。原告蓝韵公司的委托诉讼代理人张智豪，被告蒋炎森的委托诉讼代理人陈逸武到庭参加诉讼，被告中山卡行公司经本院依法公告传唤，期满未到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告蓝韵公司向本院提出诉讼请求：1.原告无需向被告蒋炎森支付2019年8月至2019年10月21日工资72322.36元；2.原告无需向被告蒋炎森支付违法解除赔偿金251640元；3.本案诉讼费由被告承担。事实和理由：1.原仲裁裁决事实认定不清。原告与案外人上海卡行天下供应链管理有限公司（以下简称“卡行公司”）签订了《派遣服务协议》，约定由原告向卡行公司提供派遣服务。原告与被告蒋炎森签订《派遣员工劳动合同》后，将被告蒋炎森派遣至卡行公司子公司被告中山卡行公司处工作，由被告中山卡行公司依法承担用工单位的责任和义务，并承担被告蒋炎森的工资和社保款，三方的劳务派遣关系清楚。因卡行公司及被告中山卡行公司无力支付工资款及服务费，其内部通知派遣员工派遣合作终止，对于部分愿意继续工作的员工，可以将劳动关系转为与上海或中山卡行直接建立。2019年10月18日，原告根据卡行公司要求，向被告蒋炎森发送了通知短信，意在配合其完成换签工作，并不具备单方解除劳动合同的意思表示。越秀区仲裁委认定原告自行通知被告蒋炎森解除劳动关系，与事实不符。2.根据原告与卡行公司签订的《派遣服务协议》约定，被告蒋炎森的工资应由卡行公司及被告中山卡行公司承担，故越秀区仲裁委裁决被告蒋炎森工资由原告支付，与事实不符。基于以上事实和理由，为保护原告的合法权益，特诉至法院，请依法支持原告的诉讼请求。被告蒋炎森辩称：不同意上述全部诉讼请求，仲裁委作出裁决书事实清楚，适用法律正确。1.被告蒋炎森收到原告发出的解除劳动关系的短信通知，原告明确解除与被告蒋炎森签订的派遣员工劳动合同，双方劳动关系于2019年10月21日终止，事实清楚，原告违法解除劳动合同；2.被告蒋炎森2019年8月至10月21日工资，应该由原告承担，根据原告与被告蒋炎森签订的劳动合同第12条约定，工资由原告按月发放。被告中山卡行公司无答辩。经审理查明，被告蒋炎森于2015年7月8日起与深圳蓝博企业管理咨询有限公司（以下简称“蓝博公司”）签订劳动合同，因工作调动至广州，被告蒋炎森于2016年6月1日起与原告签订劳动合同，由原告派遣至被告中山卡行公司或者其关联企业，原告及被告蒋炎森在劳动合同中约定被告蒋炎森的工资由原告发放。蓝博公司与原告同属于上海蓝海人力资源股份有限公司，原告确认其与蓝博公司是关联公司。被告蒋炎森确认蓝博公司未曾向其支付经济补偿或者赔偿，原告亦无提交证据证明蓝博公司曾向被告蒋炎森支付经济补偿或者赔偿金。原告及被告蒋炎森确认被告蒋炎森于2019年10月21日离职。原告向被告蒋炎森发送内容为“尊敬的员工：广州蓝韵企业管理顾问有限公司向您蒋炎森告知，因用工单位上海卡行天下供应链管理有限公司及其相关公司（下称‘卡行公司’）生产经营发生严重困难，持续拖欠工资款，造成全体派遣员工权益受损，现我司已全面停止与卡行公司的派遣合作……我司将配合您解除与您签订的《派遣员工劳动合同》……双方劳动关系亦于2019年10月21日终止”的短信。原告表示终止与被告蒋炎森的劳动关系没有经过被告蒋炎森的同意，但是因事出突然且被告中山卡行公司经多次催告未向原告返还如被告蒋炎森等的派遣员工的工资福利待遇，从而导致如被告蒋炎森等的派遣员工多次向原告提起劳动争议，故无奈之举发送了此短信告知。被告蒋炎森每月的工资是由原告发放，原告主张，被告蒋炎森工资由上海卡行或被告中山卡行公司支付给原告后，原告以上海卡行或被告中山卡行公司提供的数额支付给被告蒋炎森，不清楚被告蒋炎森工资结构，也不清楚被告蒋炎森离职前12个月平均工资，2019年8月起原告没有如期收到上海卡行或者被告中山卡行公司支付的款项，故无法发放被告蒋炎森工资，被告蒋炎森工资最后支付至2019年7月。原告及被告蒋炎森对仲裁委认定的被告蒋炎森2019年8月至10月21日的工资为72322.36元没有异议。因被告蒋炎森离职前12个月平均工资数额高于上年度职工月平均工资的三倍27960元，原告及被告蒋炎森均同意按照月工资27960元作为计算相关赔偿的基数。被告蒋炎森作为申请人，以原告和被告中山卡行公司为被申请人，于2019年11月11日向广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会申请仲裁，请求：一、要求被申请人支付解除的经济补偿245338元（按2N+1标准，24533.8元/月）；二、要求被申请人支付2019年8月至11月7日的工资70779.9元；三、要求被申请人按标准为申请人缴纳11月社保。2019年12月4日，申请人变更原仲裁请求一为支付经济补偿263554.2元（按2N标准，4.5×2=9个月，月均工资29283.8元）；变更原仲裁请求二为支付2019年8月至11月7日工资88617.6元。广州市越秀区劳动人事争议仲裁委员会于2020年3月2日作出仲裁裁决书，裁决：一、自本裁决生效之日起十日内，第一被申请人及第二被申请人连带支付申请人2019年8月至10月21日工资72322.36元;二、自本裁决生效之日起十日内，第一被申请人一次性支付申请人违法解除赔偿金251640元；三、驳回申请人其他仲裁请求。原告不服，提起本案诉讼。本院认为，关于原告是否需要向被告蒋炎森支付2019年8月至10月21日工资问题。根据《劳务派遣暂行规定》第八条第（三）项“劳务派遣单位应当对被派遣劳动者履行下列义务：（三）按照国家规定和劳务派遣协议约定，依法支付被派遣劳动者的劳动报酬和相关待遇”的规定，原告及被告蒋炎森在劳动合同中约定被告蒋炎森的工资由原告发放，故原告应向被告蒋炎森支付2019年8月至10月21日工资72322.36元。关于原告是否需要向被告蒋炎森支付违法解除赔偿金的问题。根据原告发出的解除通知，被告蒋炎森与其司的劳动关系于2019年10月21日终结，通知载明因被告中山卡行公司生产经营困难，双方全面停止派遣合作，但原告对此未能举证证明，本院不予采纳原告的主张。即使被告中山卡行公司因经营困难将被告蒋炎森退回用工，根据《劳务派遣暂行规定》第十二条、第十五条的规定，原告应对被告蒋炎森重新进行派遣而非直接解除。综上，原告的解除行为不符合《中华人民共和国劳动合同法》及《劳务派遣暂行规定》关于可以解除派遣员工的规定，构成了违法解除，原告应当支付被告蒋炎森违法解除赔偿金。对于计算赔偿金的年限问题。根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条第一款“劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作，原用人单位未支付经济补偿，在计算支付经济补偿或赔偿金的工作年限时，劳动者请求把在原用人单位工作的工作年限合计算为新用人单位工作年限的，人民法院应予支持”及第二款第（四）点“用人单位符合下列情形之一的，应当认定属于‘劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作’：（四）用人单位及其关联企业与劳动者轮流订立劳动合同”的规定，蓝博公司与原告同属于蓝海公司，该两家公司存在关联关系，现被告蒋炎森确认蓝博公司未曾支付其经济补偿或者赔偿，原告亦无提交证据证明蓝博公司曾向被告蒋炎森支付其经济补偿或者赔偿，故被告蒋炎森与原告终结劳动关系需要支付经济补偿或者赔偿的，应把被告蒋炎森在蓝博公司的工作年限合并计算为原告的工作年限。原告及被告蒋炎森均同意按照月工资27960元作为计算相关赔偿的基数。故原告应当支付被告蒋炎森违法解除赔偿金251640元（27960元×4.5个月×2）。关于被告中山卡行公司的责任问题，由于其并未对仲裁裁决起诉，视为其认可仲裁结果，故本院对仲裁裁决中关于被告中山卡行公司应向被告蒋炎森支付2019年8月至10月21日工资72322.36元予以确认。综上所述，依照《中华人民共和国劳动合同法》第四十七条、第四十八条、第五十八条、第六十二条、第八十七条，《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（四）》第五条、《广东省工资支付条例》第四十八条、《劳务派遣暂行规定》第八条、第十二条、第十五条的规定，判决如下：一、原告广州蓝韵企业管理顾问有限公司和被告中山市卡行天下网络科技有限公司应于本判决生效之日起五日内连带向被告蒋炎森支付2019年8月至10月21日的工资72322.36元；二、原告广州蓝韵企业管理顾问有限公司应于本判决生效之日起五日内向被告蒋炎森支付违法解除赔偿金251640元。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费10元（原告已预付），由原告广州蓝韵企业管理顾问有限公司负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状的次日起七日内按上诉请求的项目及相关交费规定向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费，逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  郑晓婷二〇二〇年十二月二十八日书记员  黎千颐