广东省深圳市福田区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0304民初17144号原告周三芳，女，汉族，1957年8月22日出生，住址河南省信阳市。委托代理人张慧迪，广东鹏城阳光律师事务所律师。委托代理人谢红新，广东鹏城阳光律师事务所律师。被告深圳文科园林股份有限公司，住所地深圳市福田区深南大道1006号深圳国际创新中心（福田科技广场）A栋35、36层，统一社会信用代码91440300279296274G。法定代表人李从文。委托代理人魏宏彦，女，系公司员工。委托代理人李超，男，系公司员工。原告周三芳诉被告深圳文科园林股份有限公司生命权、健康权、身体权纠纷一案，本院于2020年3月2日受理后，依法组成合议庭于2020年6月17日公开开庭进行了审理。原告及其委托代理人张慧迪、被告委托代理人魏宏彦、李超到庭参加诉讼。本案现已审理终结。原告诉称，原告于2018年11月1日到被告处工作，被安排至深圳市公园管理中心2018年XX标段梅林公园公共绿地管理养护项目从事公园卫生保洁工作，月工资为2890元，通过现金发放，双方未签订劳动合同或劳务合同。2018年12月8日10时许，原告在梅林公园内工作时不慎摔倒，后被送往深圳市龙岗区骨科医院治疗，经诊断为左髌骨骨折、右跟骨外侧撕脱性骨折等伤情，于2018年12月17日出院，出院医嘱载明：建议休息三个月；住院期间陪护人员一名。2019年11月11日，原告再次到深圳市龙岗区骨科医院治疗，于2019年11月15日出院，出院医嘱载明：建议休息三个月；住院期间陪护人员一名。原告住院期间的医疗费已由被告支付19898.98元，还有100673.8元未予支付。2020年1月15日，广东中一司法鉴定中心出具司法鉴定意见书，原告经鉴定构成十级伤残。原、被告未签订书面劳务雇佣合同，但已形成事实劳务雇佣合同关系。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条的规定，“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”原告在执行被告安排的工作中受伤，被告当承担赔偿责任。原告多次与被告协商赔偿的事情，但被告不予处理。综上，原告向法院提起诉讼，请求法院判令：1、被告赔偿原告医疗费、住院伙食补助费、误工费、护理费、营养费、残疾赔偿金、精神损害抚慰金、交通费、鉴定费等人身损害赔偿金共计157486.97元；2、本案诉讼费由被告承担。被告辩称，一、原告单方委托第三方机构进行司法鉴定不符合法律规定，被告对《司法鉴定意见书》的内容不予认可，被告申请重新进行伤残司法鉴定。二、原告所主张的人身损害赔偿金额157486.97元无法律与事实依据。经审理查明，原告为被告的员工，在岗职位为清洁工。2018年12月8日，原告工作时不慎摔伤。原告受伤后被送往深圳市龙岗区骨科医院进行住院治疗。2018年12月17日原告出院，该医院出院记录显示原告的出院诊断为：1、左髌骨骨折；2、右跟骨外侧撕脱性骨折。出院医嘱为：1、建议休息三个月，行患肢功能锻炼，外固定保护下可适当下地活动；2、定期复查，伤口每1-2天换药，术后2周拆线；术后每月复查x线，术后3-4周据x线拆除石膏托；3、住院期间陪护人员一名；4、我院骨科门诊随诊。为此原告共支付医疗费21324.18元（住院费21068.72、门诊费255.46元）。2019年11月10日，原告再次前往医院进行复诊，并于次日入院接受左髌骨内固定物取出术等，并于2019年11月15日出院。出院记录载明原告出院诊断为：左髌骨骨折术后内固定存留，出院医嘱为：1、休息2周，加强营养，加强患肢功能锻炼；2、定期复查，伤口每l-2天换药，直至术后2周；术后1月复查X线；3、我院骨科门诊随诊。原告为此支付了医疗费共计8851.52元（住院费8716.02元、门诊费135.5元）。原告委托广东中一司法鉴定中心对其伤残等级进行鉴定。该鉴定中心于2020年1月15日出具粤中一鉴[2020]临鉴字第0027号司法鉴定意见书，载明原告入院后，2018年12月11日行“左髌骨骨折切开复位内固定术、左膝髌韧带修复术、左下肢石膏托外固定术”，2019年11月12日行“左髌骨内固定物取出术、瘢痕切除术、膝关节松懈术”治疗，现已出院。目前遗留左膝关节活动受限，下蹲受限。被鉴定人双侧膝关节被动活动度检查：屈曲：左0°~100°，右0°~145°，即左膝关节功能丧失程度为(145-100)/145×100%=31.03%。根据委托方送鉴材料，被鉴定人目前伤残与2018年12月8日外伤存在直接因果关系。依据《人体损伤致残程度分级》5.10.6.11条款，其左髌骨骨折致左膝节功能丧失31.03%伤残程度构成十级伤残。被告对鉴定意见提出异议，本院依法将其异议函告广东中一司法鉴定中心，广东中一司法鉴定中心于2020年8月5日就被告提出的异议进行了回复，并维持了原有的鉴定意见。为此，原告支付鉴定费3276元。另查明，原告为城镇户籍。被告已为原告于恒大人寿保险公司处投保“恒大人寿团体建筑工程施工人员意外伤害保险”。原告通过该保险就其住院期间的医疗费获得理赔款19898.98元。并向本院提供了恒大人寿保险公司深圳中心支公司出具的理赔申请书、医疗费票据等材料。原告同时向本院提交了一份其与被告工作人员之间的微信聊天记录，以证原告在被告处的月工资收入为2890元。被告则向本院提供了2019年1月至2019年9月间的工资领用表，该表格显示被告在此期间向原告发放工资的记录，但原告均未在签收人处签字，并且均显示为由他人代领。原告代理人对该证据的三性不予认可，认为原告并未在表格中签字。经本院反复询问原告本人，原告本人承认2019年2月份的4500元工资已经领取，并承认在被告主张的上述期间确已收到部分工资，但具体的金额及详情原告已记不清楚。本院认为，根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿”。在本案中，原告是在从事雇佣活动中不慎摔伤，被告作为雇主应当承担赔偿责任。有关原告的损失的认定，应按《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》及《广东省2019年度人身损害赔偿计算标准》的有关规定进行计算。一、关于医疗费。经本院核查，原告整个过程所支付的医疗费中30175.7元（21324.18元+8851.52元）有对应的票据、理赔材料及病历为证，本院予以确认。原告主张发生于2019年4月10日的门诊费用422.68元，由于原告未能提供对应的票据原件及门诊病历供本院核查，真实性存疑，本院不予确认。由于原告经保险公司理赔已获得其中的19898.98元，原告请求被告赔偿其剩余的医疗费用，本院予以支持。则被告应向原告支付的医疗费金额为10276.72元(30175.7元-19898.98元)。二、关于残疾赔偿金。原告的伤势被评定为十级伤残，有广东中一司法鉴定中心的报告为证。被告对该报告提出了异议，广东中一司法鉴定中心已对其异议进行了详细且合理的回复，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第四十一条之规定，本院对该鉴定结论予以采信。原告为城镇居民，且案发时为61岁，则原告的该损失依法为109333.6元（57544元/年×19年×10%）。三、关于精神损害抚慰金。原告本次因工受伤势必致其遭受一定的精神损害。原告因本案事故构成十级伤残，其主张精神损害抚慰金10000元，符合法律规定，本院依法予以支持。四、关于营养费。原告受伤后在治疗和康复过程中必然要加强营养，结合原告伤残等级及医嘱，原告酌定其营养费为500元，原告主张的过高部分，本院不予支持。五、关于护理费。结合原告的年龄、伤情、受伤的部位及医嘱，原告主张其两次住院期间须由他人护理，本院予以采信。但原告主张按照居民服务业的工资标准计算，该标准过分高于其实际损失，本院酌定按每日150元的标准计算。则原告的该项损失为1950元（150元/天×13天）。六、关于误工费。原告于2018年12月8日因工受伤后住院及休养，理应发生误工事实。被告为此提供了2019年1月至9月份间的工资领用表，用以证明原告在第一次住院后并未发生实际的误工损失。该表格中原告的“签收人”除了2019年1月为“洪代”外，其他均显示“秦某某代”。原告代理人对被告提供的该份证据三性不予认可，但经本院多次向本人询问，原告本人先是承认收到了2019年2月的工资4500元，后又进一步承认其收到了随后的部分工资。原告对误工的情况存在前后陈述不一的情形。根据《最高人民法院关于适用的解释》第一百零八条第二款，原告主张其出院后整六个月均存在实际误工，依据不足，本院不予采信。根据被告所提供2019年1月份的工资表，该月原告只领得711元。由于企业发放工资一般做法为本月发放上月的劳动报酬，则该711元系针对原告2018年12月的收入，结合原告受伤的时间及住院情况，本院确认原告于该月存在误工事实。原告主张其月工资为2980元，该数额与被告所提供的工资领用表的每月工资数额相近，本院予以采信。因此，原告于2018年12月的误工损失为2269元。而原告第二次入院进行拆除内固定物手术及出院后势必也存在相应的不在岗情形，在被告未对该期间原告工资的支付情况进行说明的情形下，本院根据医嘱等材料，结合伤情，认定原告第二次入院手术所造成的误工期为两周。则原告该期间的误工损失为1390.67元（2980元/月÷30天×14天）。因此，原告的误工总损失为3659.67元（2269元+1390.67元）。对于原告主张过高的部分，本院不予支持。七、关于住院伙食补助费。原告因受伤共住院13天，则该损失依法为1300元（100元/天×13天）。八、关于交通费。该损失系因本案事故客观发生之损失，根据原告的住院天数，本院据此酌定交通费400元。九、关于鉴定费。原告支付鉴定费3276元，有相关票据支持，且为本次诉讼所必须，本院予以支持。上述原告之损失合计140695.99元（10276.72元+109333.6元+10000元+500元+1950元+3659.67元+1300元+400元+3276元），对于以上各项损失原告主张的过高部分，本院依法不予支持，被告应向原告赔偿上述款项。依照《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条第一款、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第三十五条，《最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第八条、第十条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百四十二条的规定，判决如下：一、被告深圳文科园林股份有限公司于本判决发生法律效力之日起十日内赔偿原告周三芳140695.99元；二、驳回原告周三芳的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1287.43元（已由原告预交），由原告负担137元，被告负担1150.43元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，按对方当事人的人数提出副本，上诉于广东省深圳市中级人民法院，并应在收到预交上诉费通知次日起七日内预交上诉案件受理费。逾期不预交的，按自动撤回上诉处理。审 判 长 刘  智  枫人民陪审员 孙  玉  萍人民陪审员 梁    琴二〇二〇年十二月三十一日书 记 员 赖淑婷（代）