福建省厦门市思明区人民法院民 事 判 决 书（2020）闽0203民初2021号原告：中纤联合石化有限公司，住所地福建省厦门市思明区鹭江道98号第3701-03，统一社会信用代码913502006930086022。法定代表人：吴抑，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人:陈磊，福建瀛坤律师事务所律师。被告：胡小金，男，1972年2月12日出生，汉族，住福建省厦门市思明区。被告：胡新风，男，1968年9月20日出生，汉族，住福建省长汀县。两被告共同委托诉讼代理人:姜治鹏、陈友涛，北京观韬中茂（厦门）律师事务所律师。原告中纤联合石化有限公司（以下简称中纤公司）与被告胡小金、胡新风清算责任纠纷一案，本院于2020年3月3日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告中纤公司的委托诉讼代理人陈磊及被告胡小金、胡新风的共同委托诉讼代理人姜治鹏、陈友涛均到庭参加诉讼。本案现已审理终结。中纤公司向本院提出诉讼请求：1.判令胡小金、胡新风共同赔偿中纤公司损失1500万元及利息（利息以1500万元为基数，利率为全国银行间同业拆借中心公布的每月贷款市场报价利率，自起诉之日起计算至胡小金、胡新风实际付清之日止）；2.判令胡小金、胡新风共同承担本案保全费5000元、财产保全担保费16000元、诉讼费。事实和理由：胡小金、胡新风原为长汀县中港贸易有限公司（以下简称中港公司）股东，股权比例分别为90%、10%。2012年4月10日，中港公司向中纤公司借款1500万元用于经营，利息为每月1.8%，借款期限一年，胡小金作为连带保证保证人，三方由此签订《借款协议》【协议编号：ZX（借）20120410】。同日，中纤公司根据中港公司要求，通过员工苏娟娟账号向胡小金尾号8688银行卡支付1500万元借款。2013年1月1日，中纤公司与中港公司、胡小金就上述借款签订《借款合同》（合同编号：XZ20130101），借款合同约定：中纤公司出借给中港公司的借款期限为自2012年4月10日起至2014年12月31日，2012年4月10日至2012年12月31日利息为每月1.8%，2013年1月1日至2014年12月31日利息为每月1%，胡小金作为借款合同连带保证保证人。2016年12月21日，中纤公司向中港公司、胡小金发出催款函要求承担责任，但中港公司与胡小金皆未理会；2018年12月12日，中纤公司再次向中港公司、胡小金发出催款函要求承担责任，中港公司及胡小金再次置之不理。2020年1月，中纤公司拟起诉中港公司时发现中港公司已于2017年3月6日被胡小金、胡新风违法注销。中港公司清算组成员包括胡小金、胡新风。胡小金、胡新风作为中港公司股东，明显对中港公司与中纤公司的借款知情，两人在清算过程中未依法书面通知中纤公司申报债权，进而以虚假的清算报告注销公司，导致中纤公司本可向中港公司主张的1500万元债权本息无法实现，胡小金、胡新风属故意侵权。根据《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、第十九条规定，胡小金、胡新风作为清算组成员未依法履行清算义务，故意以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，应当承担赔偿中纤公司损失的责任。根据中纤公司与中港公司的《借款合同》，中港公司所负的债务不仅限于1500万元债权本金及利息，还包含起诉的诉讼费、财产保全费等，故中纤公司诉至本院。胡小金、胡新风辩称，第一，中纤公司与胡小金就胡小金所拥有的ChinaSky公司3%股份/权益抵偿案涉债务达成合意，中纤公司对案涉债务已不享有任何权益，无权要求胡小金、胡新风赔偿损失。第二，胡小金以个人名义向厦门思明百应小额贷款有限公司借款1000万元，其中100.3万元由ChinaSky公司实际控制人郑开苏实际使用，800万元由中纤公司实际使用。郑开苏及中纤公司未向厦门思明百应小额贷款有限公司偿还借款，导致胡小金被起诉并被采取相应的强制执行措施。郑开苏及中纤公司需向胡小金支付相关款项，胡小金保留主张相关债权并追究相关责任的权利。本院经审理认定事实如下：中港公司成立日期为2011年9月6日，注册资本为100万元，股东为胡小金（占股90%）、胡新风（占股10%）。2012年4月10日，中纤公司与中港公司、胡小金签订《借款协议》一份，约定中港公司向中纤公司借款1500万元用于经营需要，借款期限从2012年4月10日至2013年4月9日，为期共计12个月；借款月利率为每月1.8%;胡小金同意为中港公司在本协议项下的所有义务提供不可撤销的连带责任保证的担保。中纤公司员工苏娟娟于2012年4月10日、4月11日向胡小金三次转账共计1500万元。2013年1月1月，中纤公司与中港公司、胡小金为修订上述《借款协议》而再次签订《借款合同》，约定：中纤公司同意于2012年4月10日前借款给中港公司，借款金额合计1500万元，借款期限为2年8个月20天；借款利息自2012年4月10日起至2012年12月31日止为每月1.8%，自2013年1月1日起至2014年12月31日止为每月1%；胡小金同意承担连带保证责任。因款项出借后，中港公司、胡小金并未还款，故中纤公司分别于2016年12月21日、2018年12月11日向中港公司、胡小金邮寄《催款函》。2017年2月10日，中港公司清算组成员胡新风、胡小金、曾胜华出具《长汀县中港贸易有限公司清算报告》，载明清算成员坚决履行清算义务，如有违反，愿承担连带清偿责任；清算组于2016年11月22日前书面通知所有债权人，并于2016年11月24日在《海峡消费报》刊登了清算公告；截至2016年11月21日止，公司共有总资产92.9万元，公司债务全部已清偿。同日，中港公司召开股东会会议，决议通过上述清算报告，并同意由清算组向公司登记机关申请注销登记。2017年2月21日，中港公司向长汀县市场监督管理局申请注销登记，并于2017年3月6日获准注销。2020年3月3日，中纤公司诉至本院，并因申请财产保全而支出财产保全费5000元、财产保全担保费16000元。诉讼中，胡小金、胡新风提供一份落款日期为2014年10月18日并由中港公司、胡小金、中纤公司签字、盖章的《协议书》，内容为：胡小金将其拥有的CHINASKY公司3%股份/权益以1500万元的价格转让给中纤公司，且胡小金无需配合中纤公司办理上述CHINASKY公司3%股份/权益的过户手续及其他任何手续，本协议生效后，中纤公司应当支付给胡小金的转让款1500万元与中港公司应当支付给中纤公司的1500万元借款本息相互抵销。中纤公司申请对《协议书》中打印字迹与加盖的中纤公司印文形成的先后顺序进行鉴定。福建正泰司法鉴定中心于2020年11月26日出具《司法鉴定意见书》，确认上述《协议书》乙方（盖章）处的“中纤联合石化有限公司”印文中印字交叉部位，先有印文后有打印字迹。以上事实，有中纤公司提供的中港公司工商信息、《借款协议》、转账凭证、《劳动合同》、《借款合同》、公证书、中港公司注销资料、发票等证据及当事人陈述为证。本院认为，中纤公司与中港公司签订《借款协议》，中纤公司虽未将借款1500万元直接转入中港公司账户，但双方之后再次签订《借款合同》，对《借款协议》约定的借款期限和利率予以变更，可推定中港公司已实际收到借款1500万元。本案的争议焦点在于中港公司清算时，其是否尚欠中纤公司1500万元借款。胡小金、胡新风以《协议书》为证主张上述借款已被清偿，但该协议书经鉴定系套打形成，无法代表中纤公司的真实意思表示。胡小金、胡新风虽主张该《协议书》系其将打印件交付给中纤公司实际控制人郑开苏后，再由郑开苏盖章后交付给胡小金，但其并未提供证据证明，本院不予采信。因此，中港公司清算时，其尚欠中纤公司借款1500万元。胡小金、胡新风作为清算组成员，在清算过程中并未书面通知债权人中纤公司，导致中纤公司未及时申报债权而未获清偿，应依法对中纤公司不能受偿的债权承担赔偿责任。另外，胡小金、胡新风作为中港公司股东未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，且承诺对公司债务承担连带清偿责任，故中纤公司要求胡小金、胡新风共同赔偿损失1500万元及按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计算的利息具有事实和法律依据，应予支持。中纤公司为申请财产保全而支出的财产保全担保费16000元并非其实现债权的必要费用，其要求胡小金、胡新风承担该笔费用损失缺乏事实和法律依据，本院不予支持。保全费作为诉讼费用应依法由胡小金、胡新风按败诉比例负担4995元。综上，中纤公司的诉讼请求应予部分支持。据此，依照《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条、第十九条、第二十条第二款，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、胡小金、胡新风应于本判决生效之日起十日内共同赔偿中纤联合石化有限公司损失1500万元及利息（以1500万元为基数，自2020年3月3日起按全国银行间同业拆借中心公布的贷款市场报价利率计至实际付款之日止），同时支付保全费4995元；二、驳回中纤联合石化有限公司的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的履行期间履行金钱给付义务，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条之规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费11896元，减半收取计55948元，由中纤联合石化有限公司负担48元，由胡小金、胡新风共同负担55900元。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。本案生效后，负有履行义务的当事人须依法按期履行。逾期未履行的，应向本院主动报告财产情况，并不得有隐匿、转移财产或高消费行为。本条款即为执行通知，本案进入执行后，人民法院不再另行发出执行通知。违反本条规定的，人民法院可以依法对相关当事人采取列入失信名单、罚款、拘留等措施；构成犯罪的，依法追究刑事责任。审 判 员 王俭二〇二〇年十二月十六日代书记员 洪昱附件：本案所适用的法律法规、司法解释《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条公司清算时，清算组应当按照公司第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围在全国或者公司注册登记地省级有影响力的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告的义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第十九条有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人在公司解散后，恶意处置公司财产给债权人造成损失，或者未经依法清算，以虚假的清算报告骗取公司登记机关办理法人注销登记，债权人主张其对公司债务承担相应赔偿责任的，人民法院应依法予以支持。第二十条第二款公司未经依法清算即办理注销登记，股东或者第三人在公司登记机关办理注销登记时承诺对公司债务承担责任，债权人主张其对公司债务承担相应民事责任的，人民法院应依法予以支持。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。法官提示《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十九条规定：申请执行的期间为二年。申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。