山东省济南市章丘区人民法院民 事 判 决 书（2020）鲁0181民初8826号原告：德州百业劳务服务有限公司，住所地山东省德州市庆云县高新技术创业服务中心520室。法定代表人：黄正，执行董事兼总经理。委托诉讼代理人：朱艳翠、叶冠明，山东方晖律师事务所律师。被告：李某某，男，1970年10月29日出生，汉族，居民，住山东省济南市章丘区。委托诉讼代理人：张磊，北京市盈科（济南）律师事务所律师。被告：大汉科技股份有限公司（原山东大汉建设机械股份有限公司），住所地山东省济南市章丘区明水经济开发区赭山工业园。法定代表人：康与宙，董事长。委托诉讼代理人：高卫华，山东奥创律师事务所律师。原告德州百业劳务服务有限公司（以下简称百业公司）与被告李某某、大汉科技股份有限公司（以下简称大汉公司）劳动争议纠纷一案，本院受理后，依法适用简易程序公开开庭进行了审理。原告百业公司的诉讼代理人朱艳翠、叶冠明，被告李某某及其诉讼代理人张磊，被告大汉公司的诉讼代理人高卫华到庭参加诉讼。本案现已审理终结。百业公司向本院提出诉讼请求：1.百业公司与李某某的劳动关系自2020年3月23日解除；2.百业公司不支付李某某医疗费150元；3.百业公司不支付李某某住院伙食补助费1120元；4.百业公司不支付李某某护理费4454元；5.百业公司不支付李某某住院期间工资19300元；6.百业公司不支付李某某一次性伤残补助金52472元；7.百业公司不支付李某某一次性工伤医疗补助金23708元；8.百业公司不支付李某某一次性就业补助金47416元；9.百业公司不支付李某某二倍工资差额36259元；10.百业公司不支付李某某经济补偿金3460元；11.诉讼费由被告承担。诉讼中，百业公司放弃第一项诉讼请求。起诉状载明事实与理由：济南市章丘区劳动人事争议仲裁委员作出的仲裁裁决认定事实不清，适用法律错误。李某某自2019年1月25日发生工伤后住院治疗，自出院后，一直未到岗上班，视为解除双方劳动关系。大汉公司与百业公司签订《人力资源外包合作协议书》，但李某某未依法参保系大汉公司造成，且事故发生后大汉未依约及时向百业公司履行通知义务具有过错，为维护原告权益，特诉至法院。诉讼中，百业公司又变更起诉状中事实与理由，认为百业公司与大汉公司签订的是人力资源服务外包协议，双方建立的是人力资源服务外包关系，也就是俗称的人事代理关系，百业公司与李某某没有劳动关系，不应该承担基于劳动关系而产生的诸项赔偿项目。李某某辩称，第一被告与原告属于劳动关系，济南市人社局认定工伤决定书明确载明原告为第一被告用人单位，而且原告未在法定期限内对该决定书申请复议或提起诉讼，应视为对原告与第一被告劳动关系的认可，另外原告应当向第一被告支付各项赔偿费用。大汉公司辩称，我公司与原告签订了人力资源外包协议书，李某某系劳务派谴员工，在提供劳动的过程中受伤，经济南市人力资源和社会保障局依法认定为用人单位原告单位的工伤，该工伤决定书已经合法生效，能够证实原告与第一被告存在劳动合同关系，其工伤应依法由原告进行承担。本案当事人围绕诉讼请求依法提供了证据，对当事人无异议的证据，本院依法予以确认并在卷作证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：1.2018年11月，大汉公司（甲方）与百业公司（乙方）签订《人力资源外包合作协议书》，约定甲方将生产岗位工作外包给乙方，乙方按照甲方工作标准和考核制度编制外包岗位的工作要求及工作标准，乙方作为独立法人对外包员工承担相应责任，甲方作为发包方在本协议约定的范围内提供人员管理及纠纷处理的便利和协助；乙方应具备履行本协议的法定资质，应自行处理与外包员工有关的劳动、人事事宜，乙方作为外包员工的用人单位应当履行用人单位的责任和义务，除按照工伤保险待遇相关规定应支付的费用，其他费用由甲方承担通过乙方支付；外包员工在工作期间或上下班途中发生工伤事故，甲方应积极处理，社保未报销部分由甲方承担；乙方负责应由社保基金承担的工伤保险待遇足额支付到位，依照法律规定应由用人单位承担的工伤待遇由甲方承担，该协议履行期限自2018年11月9日起至2019年11月8日，协议期满双方无异议的本协议可自动延期一年。2.李某某于2018年进入大汉公司工作，百业公司支付李某某共四个月工资，分别为2018年11月16日8756元、2018年12月20日7254元、2019年1月15日5696元、2019年2月18日4009元，上述工资为2018年10月至2019年1月的4个月工资，此后未再支付李某某工资。百业公司、大汉公司未与李某某签订书面劳动合同，但百业公司为李某某缴纳2019年2月至2019年7月的工伤保险。2019年1月25日，李某某在大汉工作时受伤，造成左足趾骨骨折，伤后在济南市章丘区中医医院住院治疗2次共计56天。3.2019年8月26日,济南市人力资源和社会保障局出具《认定工伤决定书》(编号：ZG201935),载明：用人单位德州百业劳务服务有限公司，受伤害职工姓名李某某，李某某于2019年5月20日提出本人工伤认定申请，经补正材料后，本机关于2019年7月9日受理该申请。经调查核实，李某某被公司派到大汉公司从事焊接工作，2019年1月25日17时左右，李某某在车间从事焊接工作时，不慎砸伤左脚，在章丘区中医院治疗，诊断为左足趾骨骨折，李某某受到的事故伤害，属于工伤认定范围，现予以认定为工伤。2019年12月27日,济南市劳动能力鉴定委员会出具《劳动能力初次鉴定结论书》(济劳鉴[2019]11030号),鉴定结论为“劳动能力障碍程度为拾级,无生活自理障碍”。李某某为劳动能力鉴定支付查体费150元，百业公司未向李某某支付相关工伤待遇。4.2020年8月，李某某以百业公司、大汉公司为被申请人，向济南市章丘区劳动人事争议仲裁委员会提起仲裁申请，请求：1.解除劳动关系；2.被申请人支付申请人医疗费150元、住院伙食补助费5600元、护理费10437.29元、停工留薪期工资89952元、一次性伤残补助金52472元、一次性医疗补助金23908元、一次性就业补助金47816元、交通费1000元、营养费4500元；3.被申请人支付申请人双倍工资82456元；4.被申请人支付申请人经济补偿金18740元。仲裁中，百业公司认可李某某系其公司派遣员工。2020年10月10日，该委员会作出章劳人仲案字[2020]第588号仲裁裁决书，裁决：1.李某某与百业公司于2020年8月12日解除劳动关系；2.自本裁决生效之日内，百业公司支付李某某医疗费150元、住院伙食补助费1120元、护理费4454元、住院期间工资19300元（7496元÷21.75天×56天）、一次性伤残补助金52472元（7496元×7个月）、一次性工伤医疗补助金23708元（5927元×4个月）、一次性伤残就业补助金47416元（5927元×8个月）、二倍工资差额36259元（7254元+5696元+4009元+19300元）、经济补偿金3460元（1730元×2个月）；3.驳回李某某的其他仲裁请求。百业公司对仲裁裁决不服，向本院提起诉讼。庭审中，百业公司对上述仲裁书认定的各项费用及损失的计算方式，除住院期间的工资、一次性伤残补助金及二倍工资差额存有异议，认为月平均工资应按6428元/月而非7254元/元计算，其他均无异议。本院认为，关于李某某、百业公司及大汉公司之间的关系，百业公司在仲裁及起诉状中均认可其与李某某存在劳动关系，与大汉公司系劳务派遣关系，李某某与大汉公司对此亦无异议，同时结合大汉公司与百业公司签订《人力资源外包合作协议书》及济南市人力资源和社会保障局出具的《认定工伤决定书》，足以确认李某某与百业公司之间存在劳动关系，且系自2018年10月起算。百业公司自认上述事实后，在诉讼中又予以否认，有违诚信原则，也与本案查明事实不符，本院不予采信。关于劳动关系的解除，《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定，用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:(一)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;(二)未及时足额支付劳动报酬的;(三)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;(四)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;(五)因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;(六)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形”。本案中，百业公司作为用人单位，存在未给劳动者李某某依法缴纳社会保险情形，故李某某有权主张解除劳动关系，本院予以确认。关于经济补偿金，《中华人民共和国劳动合同法》第四十六条规定，劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的,用人单位应当向劳动者支付经济补偿；第四十七条规定，经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。本案中,李某某依照《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条解除劳动关系，合法有据，故李某某有权要求支付经济补偿金，仲裁裁决书认定的经济补偿金3460元（1730元×2个月），各方对计算方式无异议，且数额在法律规定范围内，本院予以确认。关于李某某的工伤待遇问题。李某某于2019年1月25日发生工伤,已经济南市人力资源和社会保障局出具的工伤认定书予以认定,且济南市劳动能力鉴定委员会亦已出具鉴定结论,认定李某某劳动能力障碍程度为拾级,故李某某依法应当享受工伤保险待遇。依照《工伤保险条例》第六十二条第二款规定:“依照本条例规定应当参加工伤保险而未参加工伤保险的用人单位职工发生工伤的,由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。”李某某与百业公司建立劳动关系后,该公司并未依法为其缴纳工伤保险,应承担相应的民事责任。仲裁裁决书认定的医疗费、住院伙食补助费、护理费、一次性工伤医疗补助金、一次性伤残就业补助金，双方对计算方式无异议，且数额在法律规定范围内，本院予以确认。关于住院期间的工资、一次性伤残补助金，百业公司对计算基数即月平均工资有异议。经审查，李某某与百业公司劳动关系存续期间，正常提供劳动并获取工资共4个月，月平均工资为6428元，故住院期间工资调整为16550元（6428元÷21.75天×56天）、一次性伤残补助金调整为44996元（6428元×7个月）。关于未签订劳动合同的二倍工资差额,因双方未签订书面劳动合同,故百业公司应向李某某支付二倍工资差额，且百业公司对计算方式无异议，故根据已查明认定的月平均工资6428元，未签订劳动合同的二倍工资差额调整为33509元（7254元+5696元+4009元+16550元）。关于百业公司与大汉公司的责任承担约定，系双方当事人之间的内部约定，并不能阻碍李某某权利主张的实现，百业公司在承担责任后，可另案主张权利。综上，依照《中华人民共和国劳动合同法》第七条、第三十八条、第四十六条、第四十七条、第八十二条，《工伤保险条例》第三十三条、第三十七条、第六十二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条规定，判决如下：一、德州百业劳务服务有限公司支付李某某医疗费150元；二、德州百业劳务服务有限公司支付李某某住院伙食补助费1120元；三、德州百业劳务服务有限公司支付李某某护理费4454元；四、德州百业劳务服务有限公司支付李某某住院期间工资16550元；五、德州百业劳务服务有限公司支付李某某一次性伤残补助金44996元；六、德州百业劳务服务有限公司支付李某某一次性工伤医疗补助金23708元；七、德州百业劳务服务有限公司支付李某某一次性伤残就业补助金47416元；八、德州百业劳务服务有限公司支付李某某未签订书面劳动合同的二倍工资差额33509元；九、德州百业劳务服务有限公司支付李某某经济补偿金3460元；上述九项金钱给付义务，应予本判决生效之日起十日内履行。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当按照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费10元，减半收取计5元，由原告德州百业劳务服务有限公司负担。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于山东省济南市中级人民法院。审 判 员 徐延涌二〇二〇年十二月二十八日法官助理 刘学涵书 记 员 魏忠香