福建省厦门市翔安区人民法院民 事 判 决 书（2020）闽0213民初2481号原告：叶战英，男，1973年7月16日出生，汉族，住河南省灵宝市。委托诉讼代理人：黄碧芬，福建方与圆律师事务所律师。委托诉讼代理人：王冰燕，福建方与圆律师事务所实习律师。被告：马流东，男，1972年12月14日出生，汉族，住山东省东明县。委托诉讼代理人：严洪，福建明嘉律师事务所律师。委托诉讼代理人：刘若昀，福建明嘉律师事务所律师。被告：胡进强，男，1979年10月8日出生，汉族，住山东省东明县。委托诉讼代理人：陈溪水，福建兴世通律师事务所律师。委托诉讼代理人：蒋跃辉，福建兴世通律师事务所实习律师。原告叶战英与被告马流东、胡进强提供劳务者受害责任纠纷一案，本院于2020年7月6日收到叶战英的起诉状，进入诉前程序，于2020年9月24日立案后，依法适用简易程序，公开开庭进行了审理。原告叶战英及其委托诉讼代理人黄碧芬、王冰燕，被告马流东及其委托诉讼代理人严洪，被告胡进强及其委托诉讼代理人陈溪水、蒋跃辉到庭参加诉讼。本案现已审理终结。叶战英向本院提出诉讼请求：1.判决二被告赔偿原告残疾赔偿金、鉴定费、残疾辅助器具费、被抚养人生活费、医疗费、住院伙食补助费、营养费、护理费、交通费、精神损害抚慰金等共计226931.10元（人民币，币种下同）。事实和理由：2019年8月14日，原告经其邻居李见东介绍，为被告马流东承包的位于厦门市翔安区的自建房从事水泥混凝土粉刷等装修房屋等工作。双方口头约定，原告的工资为每天200元。2019年8月15日早上，李见东叫其同乡用摩托车带原告一同前往案涉房屋所在地做事。二人于6点左右到达后随即动工。原告先用推车将混凝土所需物料沙子和红土运输至一地堆放混合，后将其倒入半自动混凝土搅拌机，注水加入水泥后启动搅拌机开关进行搅拌。8点左右，原告关闭开关，欲取出混凝土用于粉刷，不料混凝土搅拌机由于年月已久，料斗晃动即将倾倒，原告欲将其扶稳，结果搅拌机开关失灵，料斗内滚轴上的铁刺打到原告手指。原告随即跑到案涉房屋二楼用布包扎伤口，被告胡进强见此立即致电被告马流东并亲自开车将原告送至厦门市第五医院治疗;被告马流东也赶至医院进行探望并为原告垫付了住院期间部分医疗费。经诊断，此次事故造成原告左手中环小指离断伤;根尖周炎;湿疹;共住院25天。2019年12月5日，经福建鼎力司法鉴定中心厦门分所鉴定，原告已构成十级伤残。被告马流东系原告的雇主，原告在工作过程中受伤，被告马流东依法应当承担责任。被告胡进强作为发包方，将案涉工程发包给不具有相应资质的被告马流东，亦应当承担相应的责任。现原告多次与二被告协商，二被告均予以拒绝赔偿。马流东辩称，1.原告诉状所述受伤经过不实，其在操作混凝土搅拌器时手指被搅拌器内转动的铁片打伤，其对损害发生存在重大过错，责任、后果和损失应由原告自行承担，与被告无涉。原告至今没有举证其有在建筑工地从事过建筑工地小工，其此前也从没有在马流东和胡进强处做过小工，当日是第一天到工地，刚开始使用混凝土搅拌器甚至还没有开始将第一桶混凝土搅拌完成就发生损害，造成损害的根本原因在于原告没有建筑工地小工任何的从业经验，在到工地前欺瞒马流东以使其信以为原告有工地小工经验，故原告应对其欺瞒行为承担全部责任。混凝土搅拌器的料斗用于盛装水和干水泥，料斗内滚轴装有旋转的铁片用于搅拌水泥，电机开动前，料斗左侧有固定料斗的插销，固定后才能启动右侧的开关电源，以防止料斗在搅拌过程中旋转。电机停止后，松开插销，翻转料斗即可将搅拌好的水泥倒出。原告到工地后，不向工地现场工人李运喜请教如何操作搅拌器，自行违反操作流程，未将左侧插销固定，擅自开启右侧的电源，致使装有水和干水泥的料斗翻转，此时原告慌张且不报告现场工人李运喜，用左手触碰料斗，造成其损害。《侵权责任法》第三十五条规定，提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。劳务受害适用过错责任，即根据提供劳务一方和接受劳务一方各自的过错承担相应的责任。本案原告没有举证证明两被告存在过错，而原告对损害发生存在重大过错，应自行承担全部责任。2.马流东与胡进强系案涉农村自建房装修承包人，该农村自建房无批建手续，涉案混凝土搅拌器系胡进强所有，原告没有举证证明混凝土搅拌器存在操作失灵、年久失修等存在运行缺陷情形，主张因混凝土搅拌器缺陷造成损害没有事实依据。3.针对原告诉求具体损失项目的相关适用标准和计算的意见如下：鉴定费，属于原告举证费用，应由其自行承担；残疾赔偿金，未提供持续的居住证和收入来源厦门的相关证据，应按农村标准24802计算为49604元；精神损害抚慰金，原告存在重大过失，不应认定；医疗费，对实际发生33536元没意见；辅助器具费，未提供辅助器具评估机构意见，不应认定；营养费，未提供医嘱加强营养，不应认定；对2500元伙食费没意见；交通费，未提供票据，不应支持；护理费，住院25天，未提供护工发票，不应按200元计算，应参照居民服务业每天139元计算25天，主张出院后护理费，但未提供出院后需要护理的医疗意见医嘱建议或鉴定机构关于院外护理期限的鉴定意见，不应支持；误工费，原告没有举证证明其近三年平均收入为每日200元的误工标准，应参照居民服务业139元每天计算住院25天及院外建议休息共88天计算；被扶养人生活费，原告未举证其本人丧失劳动能力程度，且其女至定残时余4.33年，未提供在城镇居住证据，即便认定按农村消费性支出20697元计算，原告未举证母亲无生活来源的证据，且未举证原告的兄弟姐妹证据，扶养义务人人数不明，不应支持。综上，请求驳回原告全部诉讼请求。胡进强辩称，1.其与原告不存在法律上的关系，且对本案的发生不存在任何过错，无需承担任何赔偿责任。马流东与胡进强不是共同承包关系。马流东承包了胡进强的墙面泥土刷墙的工作，原告并非胡进强雇佣而是经人介绍由马流东雇佣工作，案发现场的搅拌机亦系马流东配备并自行管理，且胡进强对原告不存在任何管理行为。根据原告诉称，搅拌机系因开关失灵致使本案发生，但搅拌机并非由胡进强提供，故胡进强对本案的发生不存在任何过错。2.本案的发生原告自身存在重大过错，应承担相应的责任。原告经由马流东雇佣并于第一天上班即受伤，原告受伤的原因在于原告缺乏安全意识，未在保证断电的情况即去扶稳搅拌机才受伤，原告作为成年人应当预见到在此种情况下可能存在受伤的风险，故其应对受伤的结果承担重大责任。3.赔偿项目。鉴定费：鉴定费用应由原告自行承担。精神损害抚慰金。原告对本案的发生存在重大过错，依法不应支持。交通费；原告未提供相应的交通费用票据，依法应不予支持。护理费：根据原告提供的证据，医院并未出具原告出院后需要仍需要护理。营养费：原告主张10%过高，应按5%计算。被抚养人生活费：关于原告母亲部分的被抚养人生活费，原告并未提供证据证明其母亲由三人抚养，故对该部分的被抚养人生活费应不予支持。综上，原告起诉要求胡进强赔偿其提出的全部经济损失缺乏事实与法律依据，依法应予驳回。当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了质证。对当事人无争议的证据，即叶战英举证的照片、通话录音、厦门市第五医院门诊病历、出院小结、疾病证明书、医疗费用发票及清单、残疾辅助器具发票、常住人口登记卡、门诊收费收据，马流东举证的福建历思司法鉴定所出具的鉴定意见书、住院预缴金收据，胡进强举证的录音资料，本院予以确认并在卷佐证。根据当事人陈述和经审查确认的证据，本院认定事实如下：胡进强将其承包的位于厦门市翔安区的房屋修建工程的墙面粉刷工作交由马流东完成，按施工面积结算。胡进强称其按每平方米11元向马流东支付报酬，大约支付10000多元；包括本案发生事故的搅拌器在内的工具设备由马流东提供，材料由房东提供。马流东称其不认识房东，报酬为胡进强支付，搅拌器由胡进强提供，除搅拌器以外的工具由马流东自行提供。马流东、胡进强均无建设工程施工的资质。2019年8月15日，叶战英到马流东施工的房屋从事砌墙、打灰浆等工作，由马流东聘请的工人指挥叶战英工作。叶战英在操作混凝土搅拌器时受伤，后被送往厦门市第五医院治疗。入院诊断为:左手中环小指离断伤。叶战英住院治疗25天。出院诊断为：左手中环小指离断伤;根尖周炎;湿疹。出院建议：安装义指。厦门市第五医院于2019年9月9日出具疾病证明书，建议叶战英休息二周，于2019年9月23日、2019年10月23日出具证明书，分别建议叶战英休息一个月，于2019年11月22日出具证明书，建议叶战英休息二周。2019年12月2日，叶战英委托福建鼎力司法鉴定中心厦门分所对其伤残等级进行鉴定。2019年12月5日，福建鼎力司法鉴定中心厦门分所出具鉴定意见：被鉴定人叶战英的伤残等级评定为十级伤残。在本案诉前阶段，马流东对认为上述鉴定未经各方共同委托，申请对叶战英的伤残等级进行鉴定。叶战英因该鉴定支出检查费320元。本院委托福建历思司法鉴定所进行鉴定。2020年8月17日，福建历思司法鉴定所出具鉴定意见，评定叶战英的损伤为十级伤残。叶战英因本案所涉事故产生的医疗费合计33536元，支出安装义指费用1950元。叶战英受伤后，马流东曾向叶战英垫付赔偿款6000元。叶玉光为叶战英之女，于2006年4月6日出生；张爱为叶战英之母，于1946年4月19日出生。本院认为，本案的争议焦点为：叶战英与马流东、胡进强之间形成何种法律关系？马流东、胡进强是否应对叶战英所受的损害承担责任？马流东称其与胡进强共同承包案涉建房装修工程，胡进强则称其墙面泥土刷墙工作承包给马流东。根据查明的事实，胡进强将案涉房屋墙面粉刷工作交由马流东完成，马流东向胡进强领取报酬，且马流东不认识修建房屋的所有人，因此马流东关于其与胡进强共同承包案涉建房装修工程的抗辩不能成立。应认定胡进强将案涉工程分包给马流东，胡进强与马流东之间形成承揽法律关系。叶战英到马流东施工的房屋处从事砌墙、打灰浆等工作，由马流东雇佣的工人指挥叶战英工作，应认定马流东与叶战英之间形成劳务关系。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。”胡进强作为案涉房屋工程的分包人，马流东作为承包人，都负有加强劳动安全，保护雇员人身安全的义务。叶战英在从事粉刷工作的过程中受伤，现有证据未能证明叶战英具有过错。因此，马流东应对叶战英在提供劳务过程中所遭受的损害承担相应的赔偿责任。胡进强作为分包人应当知道马流东无建设工程施工资质和安全生产条件，但胡进强没有尽到注意义务。因此应与马流东一起对叶战英受伤所遭受的损失承担连带赔偿责任。关于叶战英主张的各项赔偿项目及金额，本院认定如下：1.医疗费。叶战英提交的医疗机构专用票据体现叶战英因本次事故产生医疗费33536元，本院予以认定。2.误工费。叶战英住院治疗25天。厦门市第五医院出具的疾病证明书建议休息时间合计为88天。叶战英未提交证据证明其近三年的平均收入，其主张按每日200元的标准缺乏依据，参照2019年厦门市城镇居民人均可支配收入59018元计算，误工费为18271.33元（59018元/365天×113天）。3.住院伙食补助费。叶战英因案涉事故住院25天，参照厦门市国家机关一般工作人员的出差伙食补助100元/天的标准计算住院伙食补助费，本院对叶战英主张的住院伙食补助费2500元（100元/天×25天）予以认定。4.营养费。结合本案医疗费情况，本院酌定叶战英的营养费为3000元。5.护理费。叶战英住院治疗25天，参照厦门市护工劳务报酬每日200元标准计算护理费，本院认定护理费为5000元（200元／天×25天）。叶战英主张出院之后90天的护理费缺乏依据，本院不予支持。6.残疾赔偿金。福建历思司法鉴定所出具鉴定意见评定叶战英损伤为十级伤残。叶战英系1973年7月16日出生，残疾赔偿金计算年限为20年。叶战英主张参照2019年厦门市城镇居民人均可支配收入59018元／年计算残疾赔偿金，应予支持。故对叶战英主张的残疾赔偿金118036元（59018元／年×20年×10%），本院予以认定。关于被扶养人生活费。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十八条规定，被扶养人生活费按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁。六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。叶战英的女儿叶玉光未满18周岁，故被扶养人生活费应自叶战英定残之日计算至叶玉光满18周岁，叶玉光于2006年4月6日出生，在叶战英定残之日为14.3岁，被抚养人生活费计算年限为3.7年。参照厦门市2019年城市居民人均消费性支出38442元／年计算被扶养人生活费，扣除其妻子的抚养份额，叶玉光生活费为7111.77元（38442元／年×3.7年×10%／2人）。叶战英的母亲张爱于1946年4月19日出生，在叶战英定残之日为74.3岁，被抚养人生活费计算年限为5.7年，扣除其他抚养人的抚养份额，被抚养人生活费7303.98元（38442元／年×5.7年×10%／3人）。上述被扶养人生活费合计14415.75元。将被抚养人生活费并入残疾赔偿金计算后，残疾赔偿金（含被抚养人生活费）为132451.75元。7.交通费。交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。结合叶战英住院的天数，本院酌定交通费为250元。8.残疾辅助器具费。残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。医院出院建议叶战英安装义指，叶战英支出安装义指费用1950元。故对于叶战英主张的残疾辅助器具费1950元予以支持。9.鉴定费。叶战英主张鉴定费中的1000元系其自行委托鉴定所产生，其诉请支付鉴定费1000元缺乏依据。后马流东申请对叶战英的伤残等级进行鉴定，叶战英因该鉴定支出检查费320元，属于因鉴定产生的费用，本院予以认定。综上所述，叶战英为马流东提供劳务过程中受伤造成损失合计为197279.08元。根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条规定，雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。因此马流东应向叶战英支付赔偿金197279.08元。关于叶战英主张的赔偿精神损害抚慰金5000元的请求，本院认为，《中华人民共和国侵权责任法》第二十二条规定，侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。叶战英受伤后造成伤残，精神必然遭受一定痛苦，叶战英主张精神损害抚慰金以5000元应予支持。因此，马流东应赔偿叶战英的损失共计为202279.08元。叶战英主张的金额超出以上的部分，本院不予认定。马流东已向叶战英支付赔偿款6000元，故马流东尚应向叶战英支付赔偿款196279.08元。胡进强作为发包人，未尽到关于马流东的资质和安全生产条件的注意义务，应对马流东对叶战英承担的赔偿义务承担连带清偿责任。依照《中华人民共和国民法总则》第一百一十条、《中华人民共和国侵权责任法》第十五条第一款第六项、第十六条、第二十二条、第三十五条、《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条、第十七条、第十九条、第二十条、第二十一条、第二十二条、第二十三条、第二十四条、第二十五条、第二十六条、第二十八条、《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定，判决如下：一、马流东应于判决生效之日起十日内向叶战英支付赔偿款196279.08元。二、胡进强对本判决第一项确定的马流东对叶战英承担的赔偿义务承担连带清偿责任。三、驳回叶战英的其他诉讼请求。如未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。案件受理费1435元，减半收取计717.5元，由叶战英负担96.5元，由马流东、胡进强负担621元。如不服本判决，可以在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于福建省厦门市中级人民法院。审 判 员  王 瑛二〇二〇年十二月十日代书记员  林海涛附相关法律条文：《中华人民共和国民法总则》第一百一十条自然人享有生命权、身体权、健康权、姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权、婚姻自主权等权利。《中华人民共和国侵权责任法》第十五条承担侵权责任的方式主要有：（一）停止侵害；（二）排除妨碍；（三）消除危险；（四）返还财产（五）恢复原状（六）赔偿损失；（七）赔礼道歉；（八）消除影响、恢复名誉。以上承担侵权责任的方式，可以单独适用，也可以合并适用。第十六条侵害他人造成人身损害的，应当赔偿医疗费、护理费、交通费等为治疗和康复支出的合理费用，以及因误工减少的收入。造成残疾的，还应当赔偿残疾生活辅助具费和残疾赔偿金。造成死亡的，还应当赔偿丧葬费和死亡赔偿金。第二十二条侵害他人人身权益，造成他人严重精神损害的，被侵权人可以请求精神损害赔偿。第三十五条个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十一条雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身损害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三人追偿。雇员在从事雇佣活动中因安全生产事故遭受人身损害，发包人、分包人知道或者应当知道接受发包或者分包业务的雇主没有相应资质或者安全生产条件的，应当与雇主承担连带赔偿责任。属于《工伤保险条例》调整的劳动关系和工伤保险范围的，不适用本条规定。第十七条受害人遭受人身损害，因就医治疗支出的各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住院伙食补助费、必要的营养费，赔偿义务人应当予以赔偿。第十九条医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与已经发生的医疗费一并予以赔偿。第二十条误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。第二十一条护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理，应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确定护理级别。第二十二条交通费根据受害人及其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、时间、人数、次数相符合。第二十三条住院伙食补助费可以参照当地国家机关一般工作人员的出差伙食补助标准予以确定。受害人确有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部分应予赔偿。第二十四条营养费根据受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。第二十五条残疾赔偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对残疾赔偿金作相应调整。第二十六条残疾辅助器具费按照普通适用器具的合理费用标准计算。伤情有特殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构的意见确定。第二十八条被扶养人生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的，计算二十年。但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔偿受害人依法应当负担的部分。被扶养人有数人的，年赔偿总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者农村居民人均年生活消费支出额《中华人民共和国民事诉讼法》《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。