广东省广州市从化区人民法院民 事 判 决 书（2020）粤0117民初5349号原告：梁燕妹，女，1982年10月7日出生，汉族，住广东省广州市从化区。委托诉讼代理人：杨欣荣，系甘肃太平洋律师事务所律师。被告：吴惠珠，女，1984年1月4日出生，汉族，身份证住址：广东省惠来县，现居住地：广州市从化区太平镇紫泉小区19栋102房。被告：吴娇玲，女，1987年11月15日出生，汉族，身份证住址：广东省惠来县，现居住地：广东省佛山市禅城区祖庙街道普君西路26号。委托诉讼代理人：吴惠珠，系被告吴娇玲姐姐。原告梁燕妹与被告吴惠珠、吴娇玲民间借贷纠纷一案，本院于2020年10月20日立案受理后，依法由审判员梁岸岚适用简易程序公开开庭进行了审理。原告梁燕妹及其委托代理人杨欣荣、被告吴惠珠到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。原告梁燕妹向本院提出诉讼请求：1、请求判令二被告连带偿还原告借款10万元；2、请求判令被告偿还原告借款利息326.98元至实际清偿之日止（同期LPR利率计算，自2020年9月22日暂计至2020年10月20日）；3、本案诉讼费由被告承担。事实与理由：原告为被告所经营美容店的顾客，原告在该美容店做护理时，被告陆续向原告借款，原告于2019年8月7日通过浦发银行信用卡刷卡21000元、广州银行信用卡刷卡29000元，2019年9月18日通过浦发银行再次刷卡5万元，共计向被告一支付借款十万元。后被告提出十万元借款作为广州韵肤道美容有限公司一年的流水，可以赠送原告价值肆万元的美容现金券，可用来做美容项目，原告经考虑后与广州韵肤道美容有限公司于2019年9月21日签订了《合伙人协议书》，约定刷卡的十万元借款留在该公司一年作为其日常流水，原告可在一年借款期限内做四万元的美容项目，期满还本。后被告所经营的美容项目不再经营，且于2020年5月25日未依法进行企业清算，就注销了其与原告签订协议的广州韵肤道美容有限公司，原告多次向被告讨要，但被告拒不偿还。依据《最高人民法院关于适用若干问题的规定》（二）第20条：公司未经清算即办理注销登记，导致公司无法进行清算，债权人主张有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的实际控制人对公司债务承担清偿责任，及其他相关法律法规，原告有权向二被告主张偿还。综上所述，原告为维护自身的合法权益，特向贵院提起诉讼，望依法裁判。被告吴惠珠、吴娇玲答辩称：对金额10万元无异议，对利息有异议。双方有合伙协议，10万元是原告按合伙协议进行的投资，合伙协议没有约定利息。吴娇玲是我的亲妹妹，原来在店里做店长，但不上班已经两年了，她对此事不知情，不应承担责任，我愿意承担责任。经审理查明，原告梁燕妹是韵肤道的客户。双方经常有金钱来往，梁燕妹另案起诉吴惠珠民间借贷纠纷本院已受理，案号为：（2020）粤0117民初5349号。2019年8月7日，原告通过韵肤道公司的POS机刷卡到韵肤道公司，其中浦发银行信用卡刷卡21000元、广州银行信用卡刷卡29000元，2019年9月18日再次通过上述形式用其浦发银行信用卡刷卡50000元，以上共计100000元。庭审中，被告吴惠珠对上述付款方式及金额予以确认。2019年9月21日，原告与韵肤道公司签订《合伙人协议书》，内容为：“现梁燕妹女士和韵肤道美容养生馆达如下合作协议：梁燕妹女士在韵肤道美容养生馆投资壹拾万元人民币，壹拾万元入公司流水（2019年9月21日至2020年9月22日）即可获得韵品牌及韵肤道门店免费赠送40000元护理项目，（一）壹拾元万元停留在韵肤道美容养生馆1年入流水，如果中途退出没有任何利益。（注：如果退出请提前一个月告知）（二）合同开始即赠送40000元护理现金券，如中途退出则需自行支付护理费用。（三）此协议自2019年9月21日至2020年9月22日止，”甲方代表处有吴惠珠签名，并盖有韵肤道公司公章，乙方处有梁燕妹签名，日期为2019年9月21日。同日，被告向原告出具收据，内容为：“今收到梁燕妹预存10万元整至韵肤道内容，预存满一年，将返四万元整金额人民币100000元”经手人处为吴娇英签名，收据上盖有韵肤道美容养生馆从化分店字样的公章。另查，广州韵肤道美容有限公司（以下简称“韵肤道公司”）为有限责任公司，成立时间为2017年8月2日，两被告系公司的股东，其中被告吴惠珠持股90%，被告吴娇玲持股10%，被告吴惠珠任该公司法定代表人。公司登记状态为注销。《广州韵肤道美容有限公司清算报告》内容为：“根据2020年3月9日股东会决议，公司停止经营，成立清算组，根据《公司法》及《章程》的有关规定，清算组于2020年3月9日开始对公司的资产、负债进行清算，现已清算完毕，具体情况如下：一、公司于2020年03月09日在国家企业信用信息公司系统公告进行注册清算，系统公告已超过45日。二、公司已停止经营，各项业务清算完结。三、公司税款已缴清。四、公司债权债务情况已经处理完毕。五、公司职工工资、社会保险费用、法定补偿金等已支付完毕。六、公司债务清偿后剩余财产按股东比例返还给股东。”清算组负责人签署处有吴惠珠签名，清算组成员签署处有吴惠珠、吴娇玲签名，落款日期为2020年5月22日，股东确认（签署）处有吴惠珠、吴娇玲签名，并盖有韵肤道公司公章，落款日期为2020年5月22日。《广州韵肤道美容有限公司股东会决议》内容为：“出席会议股东：吴惠珠、吴娇玲根据，《中华人民共和国公司法》、《广州市商事登记制度改革实施办法》等规定及本公司章程，广州韵肤道美容有限公司于2020年5月22日在公司召开股东会，出席本次会议的股东共2人，代表公司股东100%的表决权，所作出决议经公司股东表决权的100%通过。决议事项如下：一、公司已经清算完毕，同意注销本公司。二、同意清算组出具的清算报告准确无误。三、本公司所有的税款、债权债务、职工工资均已处理完毕，如有遗漏任何债权债务，由全体股东负担。”出席股东签名处有吴惠珠、吴娇玲签名，落款日期为2020年5月22日，落款日期上盖有韵肤道公司公章。2020年5月25日，韵肤道公司向广州市从化区市场监督管理局递交《企业注销登记申请书》，当日获得准许。再查，原告（微信号：×××）提供的2019年12月7日至2020年9月22日期间与被告（微信号：×××）的微信聊天记录中，原告对与被告进行交易的每一笔款项都有发备忘给被告吴惠珠，关于“2019年9月21日至2020年9月22日10万期本金”这笔款项原告多次提到，被告多回好的或者收到。如2019年12月9日15:56原告发：“珠珠：1.12月9日刷42000元，40天到1月20日到期424202.12月9日刷20000元，90天到2020年3月8日到期210003.2019年9月21日至2020年9月22日10万期本金。备忘”16:40被告回：“好的”。庭审中，被告吴惠珠称原告刷信用卡的100000元是进入了韵肤道公司，但是并未打到对公账户，公司有清算，但公司的清算报告与实际情况有所出入。本院认为，本案的争议焦点为《合伙人协议书》的性质及效力问题。一、关于《合伙人协议书》的性质问题。首先，韵肤道公司为有限责任公司，不存在合伙一说；其次，本案《合伙人协议书》约定原告往韵肤道公司转入100000元，一年后获得该店40000元美容项目消费额，并未提及原告参与公司经营管理事宜，即原告并未参与公司的日常经营、盈亏、风险等，双方实质上并未形成合伙关系，也未形成入股关系，故该协议名为合伙实为借贷。二、关于《合伙人协议书》效力的问题。《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条规定：“具有下列情形之一的，人民法院应当认定民间借贷合同无效：（一）套取金融机构贷款转贷的；（二）以向其他营利法人借贷、向本单位职工集资，或者以向公众非法吸收存款等方式取得的资金转贷的；（三）未依法取得放贷资格的出借人，以营利为目的向社会不特定对象提供借款的；（四）出借人事先知道或者应当知道借款人借款用于违法犯罪活动仍然提供借款的；（五）违反法律、行政法规强制性规定的；（六）违背公序良俗的。”本案中，原告通过在韵肤道公司的POS机上刷信用卡把钱转给韵肤道公司，并约定一年期满返高额回报，属于上述规定中“套取金融机构贷款转贷的”行为，故《合伙人协议书》应认定为无效。依据《中华人民共和国合同法》第五十八条：“合同无效或者被撤销后，因该合同取得财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价赔偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任”之规定，结合本案实际，原告返还因《合伙人协议书》转出的款项100000元应得到返还。三、关于吴娇玲是否应当承担清偿责任的问题。韵肤道公司已于2020年5月24日注销，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条规定：“公司清算时，清算组应当按照公司法第一百八十五条的规定，将公司解散清算事宜书面通知全体已知债权人，并根据公司规模和营业地域范围内在全球或者公司注册登记地省级有影响的报纸上进行公告。清算组未按照前款规定履行通知和公告义务，导致债权人未及时申报债权而未获清偿，债权人主张清算组成员对因此造成的损失承担赔偿责任的，人民法院应依法予以支持”，本案被告未提供证据证明其已依法通知了原告，故被告吴惠珠、吴娇玲作为清算组成员应对给原告造成的损失承担赔偿责任，应共同将100000元返还给原告，并应向原告支付占用原告资金造成原告利息损失的资金占用费。至于资金占用费的计算标准，结合原告主张，本院酌情自2020年9月22日按全国银行间同业拆借中心于2020年9月21日发布的一年期贷款市场报价利率（3.85%）计收资金占用费至实际清偿之日止。综上所述，依照《中华人民共和国合同法》第五十二条、第五十八条，《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十四条，《中华人民共和国公司法》第一百八十五条，《最高人民法院关于适用若干问题的规定（二）》第十一条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条之规定，判决如下：一、被告吴惠珠、吴娇玲应于本判决发生法律效力之日起十日内向返还100000元给原告梁燕妹；二、被告吴惠珠、吴娇玲应于本判决发生法律效力之日起十日内向原告梁燕妹支付资金占用费（以100000元为本金，自2020年9月22日起年利率3.85%计至款项实际还清之日止）；三、驳回原告梁燕妹的其他诉讼请求。如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。本案受理费1153元（原告梁燕妹已预交），由被告吴惠珠、吴娇玲共同负担。如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于广州市中级人民法院。当事人上诉的，应在递交上诉状次日起七日内按照不服本院一审判决部分的上诉请求数额（包括反诉费）向广州市中级人民法院预交上诉案件受理费。逾期不交的，按自动撤回上诉处理。审判员  梁岸岚二〇二〇年十二月××日书记员  胡 蔚