山西省大同市平城区人民法院民事裁定书（2020）晋0213民初3860号原告：樊某,住大同市，汇林发展有限公司董事长。委托诉讼代理人梁某，山西永固律师事务所律师。被告：康某1,住大同市。被告：康某2,住大同市。委托诉讼代理人张某，山西博品律师事务所律师。原告樊某诉被告康某1、康某2委托合同纠纷一案，本院于2020年8月25日立案后，原告向本院提出诉讼请求：1、判令解除原被告签订的《委托股东经营管理汇林中学协议书》及《补充协议》。2、判令被告把汇林中学的法定代表人变更为原告。3、判令被告移交汇林中学的经营管理权。4、判令被告限期提供查阅学校章程、理事会决议、财务全计报告和会计账簿。5、判令被告偿还承包费200万元(2019年-2024年)。6、被告承担诉讼费。事实和理由：2003年7月19日,大同市汇林发展有限责任公司(法人代表人为原告樊某)与原大同市南郊区新旺乡人民政府就大同市新世纪中学的产权转让签订《大同市新世纪中学转让合同》约定,一、原大同市南郊区新旺乡人民政府将所属新世纪中学的所有固定资产以及办学所有权全部转让给大同市汇林发展有限责任公司。二、转让金共计170万元整。2003年9月1日,大同市汇林发展有限责任公司作为受让方与甲方51639部队及转让方大同市新世纪中学(代表大同市商品住宅公司)签订《大同市新世纪中学与51639部队房屋租赁合同主体变更协议》,合同约定期限至2024年9月1日,由大同市汇林发展有限责任公司承继房屋租赁合同。2004年3月15日,由大同市新世纪中学向大同市南郊区教育局呈请《关于新世纪中学更改校名的请示报告》。2004年4月14日,大同市教育局颁发《社会力量办学许可证》,名称是大同市汇林中学,法定代表人是原告个人,举办者是原告个人。2004年9月17日,大同市民政局颁发《民办非企业单位登记证书》,名称是大同市汇林中学,法人是原告个人,开办资金是壹仟万元。2006年12月8日,原告与被告一签订《关于对汇林中小学联合开发经营管理的协议书》约定,1、被告一出资500万元,原告转让学校50%的股份给被告一,所有资产属双方共同资产,并且将所有资产登记上账,资产清单一式两份,双方各持一份,任何一方不得随意处理。2007年7月1日以后的支出由原告与被告一双方共同分担,利润归原告与被告一双方共同所有。2、费用支出由双方共同商定,双方共同签字、财务方可记账支出,一方签字无效。原告由于在外地拓展业务,精力有限,2008年12月1日,原告、被告一、被告二首先签字的《授权委托书》,同时证明原告、被告一共同委托把汇林中学租赁给被告二康某2。同日,2008年12月1日,原告与被告二然后签订《委托股东经营管理汇林中学协议书》,协议书开头明确,现将共同经营的汇林中学股份,原告即甲方与乙方康某1双方各占50%,现由被告二经营。一、学校法人的变更。汇林中学的《办学许可证》、公章等所有办学证件由乙方即被告二管理并年检.被告二不得在未经原告同意的前提下单独变更学校现有的名称,如需要更改必须征得原告同意。二、经营方式.被告二从2009年到2024年,每年支付原告固定资金承包费用。如果每年不能如期交纳承包费则视为违约。三、4、因不可抗拒因素(如国家政策等)造成合同不能履行,双方都不承担任何责任。合同自动终止。承包费算到合同终止之日。7、如被告违约,从违约之日起到承包期所终止之日,有几年赔几年。四、5、委托经营期满后,本合同自动停止恢复现状,法人恢复为原告。2009年3月14日,原告与康某2签订《补充协议》,内容是原告同意将汇林中学的法人更换为被告二康某2。确认一、汇林中学的全部财产属双方共同共有。如要做其他使用均需征求对方同意,否则视为违约,二、在经营期内,如国家政策给予的物资,经费等,双方都共同享受(按股份分配),任何一方都有义务通知对方,否则视为违约。违约责任:如违约则主动放弃现有经营权,并将法人更换回另一方。2013年12月4日,原告通过大同市南郊区教育局在《大同日报》第六七版中缝刊登《声明》,证明汇林中学系原告、被告一共同投资组建。共同委托被告二康某2管理。声明一、汇林中学的法定代表人虽然变更被告二康某2,原告与被告一有权监管。四、汇林中学名称不变,如需变更须在原告同意后,授权被告二康某2全权负责。又查,被告二康某2擅自把汇林中学的注册资本由原告开始经营时候的1000万元变更成为5万元。2018年,根据中央精神,部队营房不准经营出租。据了解,大同市政府为了解决汇林中学租赁部队营房善后事宜,已经按照政策规定给予汇林中学校园土地进行置换,另行安置200亩建设新校园。2018年12月11日,大同市云冈区为了解决本区学校生源压力大、学生入学难的问题,更好的满足适龄学生就读需求,在网上对“新建大同市汇林中学建设项目规划选址”进行公示。原告还了解到,汇林中学现在未经原告同意已经被擅自改名为大同市汇林双语学校。2018年7月18日,就汇林中学重新选址原告并不知情,只是从互联网上才了解到,于是原告委托律师出具《律师函》,督促被告已经违约,告知被告协商可以签订补充协议,但是被告置之不理。鉴于此,2019年8月12日,原告致汇林中学及被告二康某2函件《要求查阅学校章程、理事会决议、财务会计报告和会计账簿申请》,申请限期查阅提供以上内容,但是两被告没有答复。原告认为,原被告签订的上述协议是双方当时真实意思的表示,为有效协议。被告一与被告二系亲兄弟,《授权委托书》中明确康某1授权康某2均代表康某1本人,构成民法上的表见代理。被告康某2在委托经营期间,一是单独变更学校现有的名称,没有征得原告同意,违反《委托股东经营管理汇林中学协议书》第一条,视为违约。二是被告不按时交纳承包费,违反《委托股东经营管理汇林中学协议书》第二条,视为违约。三是在经营期内,如国家政策给予的物资、经费等,双方都共同享受(按股份分配),任何一方都有义务通知对方,被告没有通知原告,违反《补充协议》第二条,视为违约。四是在国家政策不准部队营房出租经营的情况下,特别是在市政府给予补偿置换土地规划建设新校址网上公示后,两被告置原被告之间多年友情于不顾,利令智昏,见利忘义,利欲熏心,更是妄图瞒天过海,独自完全霸占学校,违反《补充协议》第一条,视为违约。作为股东不向股东披露通报学校的经营和财务状况,剥夺了原告的知情权、管理权、监督权,严重地侵害了原告的合法权益.现在两被告没有按照协议内容履行合同义务,违反了诚实信用原则,构成了根本违约。《委托股东经营管理汇林中学协议书》及《补充协议》已经不能履行,应当解除。由于被告违约,应当承担《补充协议》的违约责任,:如一方违约则主动放弃现有经营权,并将法人更换回另一方。综上所述,原告根据《民办教育促进法》第五条、《公司法》第三十三条规定以及《合同法》、《民法总则》的规定,判令支持原告的上述诉讼请求。经审查大同市汇林中学系大同市汇林发展有限责任公司从大同市新世纪中学处转让所得，后于2004年3月15日经大同市汇林发展有限责任公司请示将大同市新世纪中学名称变更为大同市汇林中学，且原告樊某在庭审中自认大同市汇林中学系大同市汇林发展有限责任公司下属企业，原告樊某系大同市汇林发展有限责任公司的法定代表人，但大同市汇林发展有限责任公司作为有限责任公司享有人格独立，因此原告提供的证据不能证实其与大同市汇林中学之间存在法律上的利害关系，故原告不享有诉权。据此，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百一十九条之规定，裁定如下：驳回原告樊某的起诉。案件受理费23200元，本院退还原告樊某。如不服本裁定，可以在裁定书送达之日起十日内，向本院递交上诉状，并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本，上诉于大同市中级人民法院。审判长 刘 璟人民陪审员 苑翠英人民陪审员 田鹏飞二〇二〇年十二月二十四日书记员 邢闻慧